湛江经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛开法刑初字第297号
公诉机关湛江经济技术开发区人民检察院。
被告人李某，男，居民身份证号码：×××2434，汉族，高中文化，出生于广东省湛江市霞山区，家住湛江市霞山区，系广东省××经传××有限公司职员。因本案于2015年5月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于湛江市第二看守所。
辩护人文钊，广东意合律师事务所律师。
被告人彭湛贤，绰号“阿某”，男，居民身份证号码：×××0074，汉族，初中文化，出生于广东省湛江市麻章区，家住湛江市麻章区，无业。因本案于2015年6月30日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于湛江市第一看守所。
辩护人陈湛清，广东领会律师事务所律师。
辩护人陈芳影，广东领会律师事务所律师。
被告人黄某，绰号“细某”，男，居民身份证号码：×××2411，汉族，大专文化，出生于广东省湛江市赤坎区，户籍地广东省湛江市霞山区，家住湛江市霞山区，系湛江市××县××有限公司职员。因涉嫌本案于2015年5月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月8日被逮捕。2015年7月21日被监视居住，同年11月12日被本院取保候审。
湛江经济技术开发区人民检察院以湛开检公刑诉（2015）269号起诉书指控被告人李某、黄某犯聚众斗殴罪，被告人彭湛贤犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪于2015年11月9日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江经济技术开发区人民检察院指派代理检察员陈梦葵出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人文钊、被告人彭湛贤及其辩护人陈湛清、陈芳影、被告人黄某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湛江经济技术开发区人民检察院指控：
一、非法持有枪支
2012年某天，被告人彭湛贤在湛江市麻章区湖光镇公路边向一名男子（未查明身份）以600元的价格购买一支猎枪，将其藏放在广东医学院附属医院宿舍出租屋内，并于2015年5月29日将该猎枪拿出进行斗殴。案发后，彭湛贤将涉案猎枪藏放在湖光岩公园观海楼楼梯下面的杂物堆。2015年6月30日，公安民警根据彭湛贤的供述在湖光岩公园观海楼楼梯下杂物堆将涉案的枪支查获。经鉴定，被扣缴的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸。
二、聚众斗殴
2015年5月29日22时许，被告人李某、黄某与其朋友刘某在湛江经济技术开发区BABYSHOW酒吧喝酒，其间与同台的余某、嘉欢发生冲突，后被酒吧保安员拦下，后李某叫同在酒吧喝酒的被告人彭湛贤去到吧台意图报复对方。当日23时许，李某吩咐黄某驾车搭载彭湛贤去拿来枪支进行报复，后黄某便驾驶小轿车搭乘彭湛贤回到广东医学院附属医院出租屋取出猎枪。次日凌晨1时许，黄某与彭湛贤回到湛江经济技术开发区BABYSHOW酒吧门口，彭湛贤从挎包中拿出一支猎枪并向天开了一枪后便冲向人群，黄某随后手持电动车锁头扔向人群并追打他人，李某见状试图从彭湛贤手中取过该猎枪攻击他人但并未成功，后与黄某一同追打他人。报警后，公安民警到达现场并将李某抓获。
针对上述指控，公诉机关出示了被告人的供述、证人证言、鉴定意见、现场勘查与辩认笔录、枪支照片与现场照片、视听资料、户籍证明等证据，认为被告人李某、黄某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任；被告人彭湛贤的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第一百二十八条之规定，应当以聚众斗殴罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任，实行数罪并罚。请求依法判处。
被告人李某辩解称公诉机关指控不属实，其没有叫黄某驾车搭载彭湛贤去拿枪打对方，其看到彭湛贤开枪后，想抢过彭湛贤的枪，怕彭湛贤继续开枪会伤到人。
辩护人文钊对公诉机关指控被告人李某构成聚众斗殴罪不持异议。其辩护认为：1、公诉机关指控认定“李某吩咐黄某驾车搭载彭湛贤去拿来枪支进行报复，后黄某便驾驶小轿车搭乘彭湛贤回到广东医学院附属医院出租屋取出猎枪”及“李某见状试图从彭湛贤手中取过该猎枪攻击他人但并未成功”的证据不足，以上事实仅有彭湛贤的供述，没有其他证据印证，无法形成证据链。2、公诉机关指控认定被告人李某、彭湛贤、黄某为报复他人，纠集一起持械与对方进行斗殴是错误的。从监控视频显示，李某自始至终都没有持枪伤人，也没有持械斗殴，本案持枪行为是彭湛贤个人行为，与李某无关，认定李某持械斗殴是错误的。3、被告人李某认罪态度较好，且其行为没有造成对方人员受伤，对社会危害性不大，建议在三年以下对被告人李某从轻处罚。
被告人彭湛贤辩解称李某没有叫黄某驾车搭载其去拿枪打对方，其拿枪回来后向天开枪，目的是吓唬对方，想救李某出来，其行为不构成聚众斗殴罪。其对公诉机关指控的非法持有枪支罪无异议。
辩护人陈湛清、陈芳影对公诉机关指控被告人彭湛贤构成非法持有枪支罪不持异议。但辩护认为公诉机关指控被告人彭湛贤构成聚众斗殴罪的证据不足。理由如下：（一）公诉机关指控的聚众斗殴事实，缺乏证据支持。根据本案的监控录像显示，彭湛贤开枪后并没有冲向人群，反而很快就从另一边离开现场；黄某持锁头也没扔向人群，而是走向人群从后面离开现场；李某走出人群伸手接触彭湛贤所持枪支后，并没有与黄某一同追打他人，而是往人群中走回去后从另一边离开。李某、黄某、彭湛贤三人在现场根本没有与对方存在任何相互搏斗，殴斗的情形，也不存在因相互搏斗、斗殴给对方造成任何损害，其三人的行为并不符合聚众斗殴罪的客观构成要件。（二）被告人彭湛贤并不符合聚众斗殴的首要分子或积极参加者的构成要件。没有任何证据证明被告人彭湛贤在本案中存在组织、策划、指挥斗殴或者纠集人员进行斗殴的行为，彭湛贤并不是法律规定聚众斗殴的首要分子。彭湛贤仅实施了取出猎枪向天开枪的行为，其开完枪见李某离开围困的人群后即离开现场，并无任何积极追打或者持枪威胁对方的行为，也没造成对方任何人受伤。彭湛贤的行为对本案冲突不存在任何推动、促进的作用。彭湛贤的行为也不符合聚众斗殴中积极参加者积极参与斗殴的情形。（三）被告人彭湛贤主观上不存在聚众斗殴的犯罪目的，客观上也没有实施与他人斗殴的行为。1、本案现有的证据无法证实三被告人已经就聚众斗殴进行商议并存在合意，三人之间并没有形成聚众斗殴的共同犯罪故意。彭湛贤不可能就不存在的共同犯意形成聚众斗殴的目的。2、彭湛贤从未与对方存在任何斗殴行为或殴打他人，也未给对方造成任何伤害，其主观上不存在与他人斗殴的目的。否则，彭湛贤就不是向天开枪而是向人群开枪，或者在开枪后仍然留在现场与对方进行相互搏斗，而不是收枪离开现场。（四）关于对被告人彭湛贤定罪量刑的意见。起诉书认定李某等三人持械斗殴，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任，并追究彭湛贤非法持有枪支罪的刑事责任，对彭湛贤实行数罪并罚。辩护人认为起诉书指控的持械聚众斗殴与彭湛贤持枪的行为应当属于牵连关系，不应构成数罪。彭湛贤的行为在本案中并不构成聚众斗殴罪，其只实施持枪向天开枪这一行为，应当仅以非法持有枪支这一罪名进行定罪处罚。另外，虽然彭湛贤在公开场所开枪，但其是为了解救被围堵的李某，并不存在任何伤人行为，也没造成任何损害后果，其行为的危害影响较小，且彭湛贤归案后对持枪开枪一事供认不讳，认罪态度较好。恳请法庭考虑对彭湛贤非法持有枪支罪处以一年以下有期徒刑或缓刑。
被告人黄某对指控的罪名不持异议，但辩解其不知道彭湛贤去拿枪。
经审理查明：
一、非法持有枪支
2012年某天，被告人彭湛贤将一支猎枪藏放在广东医学院附属医院宿舍的出租屋内，到了2015年5月29日，被告人彭湛贤持该猎枪进行斗殴。案发后，彭湛贤将涉案猎枪藏放在湖光岩公园观海楼楼梯下面的杂物堆里。2015年6月30日，公安民警根据彭湛贤的供述在湖光岩公园观海楼楼梯下杂物堆将涉案的枪支查获。经鉴定，被扣缴的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸。
二、聚众斗殴
2015年5月29日22时许，被告人李某、黄某与朋友刘某等人在湛江经济技术开发区BABYSHOW酒吧喝酒，其间与同卡座的余某等人发生冲突而引起打架，后双方被朋友及酒吧保安员劝开。被告人李某被打后，就叫同在酒吧喝酒的被告人彭湛贤帮忙打对方。之后李某、彭湛贤在V13卡座内与对方再次发生冲突，导致被告人彭湛贤眼角被打伤。接着，被告人彭湛贤叫黄某驾驶小车搭载其去拿工具回来打对方。尔后黄某便驾驶小轿车搭乘彭湛贤到广东医学院附属医院的出租屋取出猎枪。至次日凌晨1时25分左右，黄某与彭湛贤回到湛江经济技术开发区BABYSHOW酒吧门口，彭湛贤从挎包中拿出一支猎枪并向天开了一枪后便冲向人群，黄某随后手持电动车车头锁冲向人群并追打余某等人，李某见状试图从彭湛贤手中取过该猎但并未成功，后与黄某一同追打余某等人。报警后，公安民警到达现场并将李某抓获。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证
扣缴枪支一支，证明民警于2015年6月30日扣押到彭湛贤在开发区BABYSHOW酒吧门口所持有的枪支一支，该枪支为木质枪柄，枪管为绿色金属材料。
（二）书证
1、常住人口信息表，证明彭湛贤出生于1992年2月20日；李某出生于1994年11月5日；黄某出生于1994年4月9日。
2、到案经过，证明于2015年5月30日1时，110指挥中心报警称有人在湛江经济技术开发区BABYSHOW酒吧门口打架，湛江市公安局开发区分局泉庄派出所出警赶到现场，当场将李某传唤回派出所；2015年5月30日15时，公安民警在湛江市遂溪县统一有限公司将黄某抓获；2015年6月30日15时，公安民警在湛江市霞山区某出租屋内将彭湛贤抓获。
（三）证人证言
1、证人刘某的证言：2015年5月29日晚，我和余某、嘉欢在BABYSHOW酒吧V13卡座喝酒，顾彬和李某也主动过来和我们一起玩。到了凌晨，李某的二、三个朋友又过来玩，我们都不认识，余某就有点不高兴。我上厕所回来之后看见余某、嘉欢和李某他们发生冲突，顾彬在中间劝架，我就叫李某先出去，忽然有人拿啤酒罐向我们扔过来，我跟余某就追了过去，保安将我们拦下，并让我们从后门出去。因为我们担心李某会叫人过来打我们，于是余某打电话叫他表哥过来。十几分钟后，余某的表哥带了几个人围住李某，问他到底怎么回事。这时有一声枪响，我看见一个穿粉红色短袖的男子拿着一把长枪，并说“看谁还敢装颠”。然后往酒吧后门的方向跑了，余某的表哥抓住李某的手说：“我本来不想打你的，你叫什么人过来开枪”李某说他不知道，后有人报警，民警就把余某和李某带回派出所。
2、证人余某的证言：2015年5月30日1时许，我和朋友吴嘉欢、刘某在开发区BABYSHOW酒吧大厅V13卡座喝酒时，刘某打电话叫一名男子过来喝酒，而该名男子又叫来两名男子，其中一个穿红色短袖上衣，一个穿黑色短袖上衣，我不想让后来的两名男子在我的卡座里喝酒，我就对身穿黑色短袖上衣的男子说，让他叫来的两名朋友走开，接着那两名陌生男子拿起地上的啤酒瓶向我们砸了三个啤酒瓶，我和刘某就过去拦住对方，双方推来推去，这时保安就过来将我们带到酒吧门口。十五分钟后，那名穿红色短袖上衣的陌生男子和另外一个陌生男子手里分别拿着一个U型外置锁和一把红色长枪，拿枪的陌生男子朝天开了一枪后，他们向我追过来，我立刻往酒吧后门的监控室跑，我和酒吧的保安一起在监控里里面等着，等公安过来后才从监控室出来。在酒吧里面时，我被人用酒瓶砸伤了胸部和脸部，我朋友刘某也被砸伤了。
3、证人林某的证言：2015年5月30日凌晨3时许，李某的母亲打电话叫我帮忙找李某，我通过微信知道李某和黄某在开发区BABYSHOW酒吧喝酒，后来李某的母亲又打电话告诉我说李某在酒吧跟别人打架被带回派出所调查了。李某和什么人打架我不清楚，我只知道黄某和李某都有参与打架。
（四）被告人的供述与辩解
1、被告人彭湛贤的供述：2015年5月29日晚上22时许我跟我的朋友到开发区BABYSHOW酒吧玩，到了5月29日23时许，我因为喝了很多酒，就躺在酒吧大厅的卡座的沙发上休息，这时我的朋友李某走过来跟我打了一下招呼，然后就走开了，我就继续在沙发上休息。一直到后来李某拍醒我，跟我说：“我被人打了，你赶紧过来。”于是我就跟着他到了V13卡座那里，李某就冲上去跟别人打架，这时酒吧保安就把李某拉走了，因为V13卡座的人看到我跟李某一起来的，所以就向我扔没有打开的易拉罐啤酒瓶，有一瓶扔到我的眼角，当时我的眼角就被打伤出血了，我看对方人太多了所以就往酒吧的正门口跑出去了。来到门口我就看见黄某和李某在门口，李某看到我就对我说：“你赶紧去拿家伙过来。”并让黄某开车搭我去。我当时就知道李某是让我去拿枪过来，因为以前出去玩的时候我就说我有枪。于是我就坐着黄某的白色丰田凯美瑞小轿车到了霞山附属医院宿舍楼下的路边，我一个人跑到附属医院宿舍楼的出租屋里拿枪，当时枪是用一个黑色单肩包装着，我就把包背在身上，然后下楼坐黄某的车回BABYSHOW酒吧，黄某把车停在大千世界饭店的路边，我们就朝酒吧门前的停车场走过去，这时看到很多人围着李某，我就从单肩包里拿出枪，说了一句“全部别动”，并向天开了一枪，黄某也拿着一把电动车锁头跟在我后面冲了上去，当时人们听到枪声都散开了，李某冲过来对我说：“把枪给我，我要打死他们。”然后就想从我手上把枪抢走，但是我没有松手，随后李某就朝着别人追了过去，而我就往酒吧隔壁平乐村路口走去，一走进平乐村我就打电话给黄某，让他快点带李某离开。黄某说他已经走了，我以为他跟李某一起，所以就让他到海滨大道的平乐村路口接我。过了一会黄某打电话告诉我到了，我就走出到路口看到黄某坐在出租车里，于是我也上了车。我问黄某怎么没有跟李某一起，他说没有看见李某。后来黄某打电话给他的朋友，朋友告诉他李某被对方捉住了。黄某问我要不要回去救李某，我说不救了。然后我就坐车到湖光路口的花圈附近下车了，黄某后来坐出租车去了哪里我就不知道了。涉案时所拿的枪支是2012年我在麻章区湖光镇路边从一个不知姓名的男子手上用600元的价格买来的我把枪藏在霞山附属医院宿舍的出租屋内厕所天花板的夹层里，用一个黑色单肩包装着。案发后我把枪支藏在湖光岩公园里的观海楼楼梯下面。
2、被告人李某的供述：2015年5月29日22时许，我朋友刘某（花名“鸡头”）及同事顾斌叫我去湛江开发区BABYSHOW酒吧喝酒，当我来到BABYSHOW酒吧时，我和顾斌、刘某等人在酒吧内V13卡座喝酒，这时我见到朋友“细某”（即黄某）也在酒吧内，于是我拿酒杯叫“细某”一起过来喝酒。当我和“细某”喝酒时，同卡座内的一个男子拿红酒酒杯向我朋友“细某”扔过来，“细某”被砸中后起身问该名男子怎么回事，该名男子要求“细某”离开V13卡座。我看到这种情形后，起身劝架，但该名男子问我是否多事，我说大家都是朋友，这时，又有另外一名男子上来打我，接着刘某和顾斌以及酒吧内保安过来劝架，并将我拉出酒吧门口，然后刘某和顾斌就回去了。我就在酒店门口等朋友李景惠，等了大概五、六分钟左右，我看到“细某”的车经过门口，还有一名男子“阿某”（即彭湛贤）坐在车里，“细某”见到我后就停车问我走不走，我说要等李景惠拿包给我，“细某”就说等下过来接我，然后他就开车跟“阿某”离开了，我就继续在门口等李景惠。后来我看到陈伟斌（花名“斌少”）和一名白色衣服的男子一起向我走过来，他们问我发生什么事，我说被人殴打了，他们问是谁打我，我说一个自称为“波仔”弟弟的男子打我，陈伟斌和一名白色衣服的男子一听到“波仔”的称号后对我说都是自己人，这时我看到一些陌生男子向我走过来，当中有人指着我，说我和“细某”是同一帮人，接着这些人就过来打我，陈伟斌和一名白色衣服的男子就赶紧拦开，这时我听到一声枪响，我看到“阿某”手上拿着一把类似枪状的物体站在小卖部门口并把枪状物体指向我这个方向说：“谁在这里装癫”，“细某”也向我们冲过来，旁边很多人都走开了，我当时害怕便跑到酒吧附近的绿化带中躲起来。我从绿化带中走出来后，“阿某”和“细某”已经离开现场，和我在酒吧内发生纠纷的一个陌生男子见我从绿化带中走出来，便把我带到酒吧后面的空地上用手打了我的头部、背部和下肢等身体部位。不久，派出所民警来到现场，带我回派出所接受调查。
3、被告人黄某的供述：2015年5月29日晚上21时许，我和朋友吴家宝等人到湛江经济技术开发区BABYSHOW酒吧A25吧台喝酒，我上洗手间的时候见到朋友李某，他说他跟他姐夫在V13卡座喝酒，叫我过去跟他一起玩，我就来到V13，看到里面坐了有约10个人，但我只认识李某，于是我就李某玩了起来。约半小时后，我就叫吴家宝过来V13一起玩。一会儿后，坐在V13的一个穿白色衣服，短裤的男子向我们扔酒瓶，并叫我们走开不要在这里玩。我们问他怎么回事，为什么向我们扔酒，我们双方对骂了几句后就打了起来，后来酒吧的安保人员过来劝架叫我们不要打，于是我和吴家宝就走到酒吧外面，李某到另外一张吧台叫彭湛贤帮忙。我在酒吧门口等了一会，就看到彭湛贤走出来，我看到他眼角受伤就问他怎么回事，他说是帮李某打架的时候被对方打伤，这时李某也从酒吧里面走了出来，后来彭湛贤就叫我开车搭他去拿工具回来打对方。于是我就驾驶我的粤G×××××白色凯美瑞搭彭湛贤离开了BABYSHOW酒吧，我一直行驶至开发区三帆花园，彭湛贤就说要下车自己坐出租车回去拿工具，我就停车让他下来，并看到他截停一台出租车说去霞山附属医院旁边的一个宿舍区。后来我就自己驾车回到BABYSHOW酒吧。过了一会，我看到李某、吴家宝等人被对方拉在BABYSHOW停车场围着打，又过了约5分钟后，我就看到彭湛贤背了一个肩包从路边走过来，我就知道他已经拿到工具回来了，于是我也在路边的一台电动车上拿了一把防盗锁，与彭湛贤两人向围着李某的那批人走过去。当走到BABYSHOW停车场距离那批人约10米的距离时，彭湛贤就拿出一把枪并向天开一枪，之后我就拿着防盗锁追着那个在酒吧里面向我们扔酒瓶的男子打，该男子看到我过来后就往酒吧后面跑，于是我就继续拿着防盗锁追上去，当我追到酒吧后面时已经看不到该男子了，我在周围找了一会没找到后，就把防盗锁扔到酒吧后面停放电动车的位置附近了，我就从酒吧后面转一圈后跑到酒吧正门的停车场。因为当时彭湛贤已经开了一枪，我也害怕出事，所以之后我也没去开自己车，坐出租车离开了酒吧。
（五）鉴定意见
枪支鉴定报告，证明送检的枪形物体是自制仿12号猎枪，能以火药为动力有效发射金属弹丸。
（六）勘验、辨认笔录
1、辩认笔录，证明经对相片进行辩认，被告人彭湛贤辨认出李某、黄某；被告人李某辨认出2015年5月30日在开发区BABYSHOW酒店门口持枪的男子就是彭湛贤；被告人李某辨认出于2015年5月30日在开发区BABYSHOW酒店门口与其一起跟别人打架的黄某；被告人黄某辨认出于2015年5月30日在开发区BABYSHOW酒店门口与其一起跟别人打架的李某；被告人黄某辨认出在开发区BABYSHOW酒店门口开枪的男子就是彭湛贤；证人刘某辨认出2015年5月30日在开发区BABYSHOW酒店门口持枪的男子就是彭湛贤；证人余某辨认出在酒吧打架的李某及用锁头追打其的男子就是黄某；被告人彭湛贤对藏匿枪支的地点即湖光岩观海楼楼梯旁进行确认，对枪支进行指认。
2、现场勘查笔录及现场照片，证明打架地点位于湛江经济技术开发区乐山东路BABYSHOW酒吧门口。
（七）视听资料、电子数据
侦查机关调取了BABYSHOW酒吧监控视频资料并制成光碟，该视频显示于2015年5月30日1时25分，大约二十人左右围住李某，之后彭湛贤在公交车站附近朝天开枪，而黄某手持防盗锁冲向人群，几秒钟之后，李某试图抢过彭湛贤手中的枪支。在视频截图中，彭湛贤站在距离小车的附近，手持枪支；而黄某手持车锁头冲进人群追打他人。视频截图反映李某从彭湛贤手中抢过枪支。通过视频截图辨认，刘某、余某辨认出拿锁头的男子及手持枪支的男子。
以上证据来源合法，具有客观性、关联性，本院均予以确认。
关于本案被告人李某、彭湛贤、黄某的行为的定性问题。
经查，被告人李某与黄某在BABYSHOW酒吧V13卡座喝酒时被同卡座的余某等人用酒瓶、酒杯驱赶，而引起打架，后双方被朋友、保安员劝开。被告人李某被打后，就去找被告人彭湛贤帮忙打架，之后李某、彭湛贤在V13卡座内与对方再次发生冲突，导致被告人彭湛贤眼角被打伤。接着，被告人彭湛贤叫黄某驾驶小车搭载其去拿工具回来打对方。彭湛贤取枪回到酒吧停车场后，见到李某被对方围打，即持枪向天鸣枪，黄某也持电动车头锁追打对方，同时，被告人李某见到彭湛贤有枪即想抢过枪，抢枪未成功后，也与黄某一起追打对方。认定以上事实的证据有被告人彭湛贤及被告人黄某在侦查阶段所作的比较稳定的供述予以证实。俩被告人的供述相互吻合，且与被告人李某在侦查阶段所作的其与黄某在V13卡座内与对方发生冲突打架后被劝开，在酒吧门口彭湛贤开枪后其与彭湛贤抢枪，接着与黄某一起追打对方的供述相互印证，并有证人余某的证言与辩认以及酒吧监控视频资料在卷佐证。以上证据取证程序合法，具有关联性和客观性，能形成证据链条，且排除其他合理怀疑，足以证明以上事实的存在。虽然被告人彭湛贤、黄某在庭审中对以上事实予以否认，但对其辩解也无法作出合理的解释，且其辩解与其他证据相矛盾。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十三条第二款之规定：“被告人庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因或者其辩解与全案证据矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证的，可以采信其庭前供述”。故对被告人彭湛旭、黄某庭审中的供述不予采纳。
根据刑法的相关规定，聚众斗殴罪是指出于私仇、逞强斗狠的目的或者其他不正当目的而纠集多人成帮结伙地斗殴的行为，包括多人攻击对方或者相互攻击对方的行为，单方有聚众斗殴的故意也可以构成本罪。聚众斗殴罪不以双方实际上均发生斗殴为要件，只要双方或一方采用暴力方式进行殴斗，不论采用何种暴力方式都是结伙殴斗行为。在本案中，被告人李某、黄某与同卡座的余某等人纠纷打架后，被告人李某即找同在酒吧的被告人彭湛贤帮忙打架，之后李某、彭湛贤在V13卡座内与对方再次发生冲突，导致被告人彭湛贤眼角被打伤。尔后，被告人彭湛贤叫黄某驾驶小车搭载其去拿工具回来打对方。彭湛贤取枪回到酒吧停车场后，见到李某被对方围打，即持枪向天鸣枪，黄某也持电动车头锁追打对方，同时，被告人李某见到彭湛贤有枪即想抢过枪欲打对方，抢枪未成功后，也与黄某一起追打对方。从以上事实分析，可以认定李某、彭湛贤、黄某有聚众斗殴的主观故意，且有追打对方的行为，破坏了正常的公共秩序，对公众造成不安全感，符合聚众斗殴罪在主、客观方面和客体方面的构成要件，应当以聚众斗殴罪追究被告人李某、彭湛贤、黄某的刑事责任。
关于被告人李某、彭湛贤、黄某聚众斗殴的行为是否属持械斗殴的问题。
在本案中，被告人彭湛贤被他人打伤眼角后，即让黄某开车搭载其去拿器械回来斗殴，并回到现场开了一枪，对对方进行恐吓；被告人黄某明知彭湛贤让其开车送他回去拿工具进行斗殴，仍然给予配合，且回到现场后主动持工具追打对方。虽然现有的证据无法证明被告人李某吩咐黄某驾车搭载彭湛贤去拿来枪支进行斗殴，但其在现场见到彭湛贤开枪后，仍然去抢枪，并与黄某一起追打对方，其主观上明知同伙使用器械斗殴，仍然参与追打对方。作为聚众斗殴的共同犯罪，应把斗殴一方的行为当作一个整体来看，即便参与斗殴一方有人没有使用器械，也应认定为持械。故应认定被告人李某、彭湛贤、黄某属于持械聚众斗殴。
本院认为，被告人李某、彭湛贤、黄某无视国家法律，为了泄愤，聚众斗殴，破坏公共秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，均已构成聚众斗殴罪，应依法予以惩处；被告人彭湛贤还违反枪支管理规定，明知是枪支而非法持有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，又已构成非法持有枪支罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人李某、彭湛贤、黄某的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。但公诉机关指控认定被告人李某吩咐黄某驾车搭载彭湛贤去拿来枪支进行报复的证据不足，本院不予支持。被告人李某及其辩护人文钊关于公诉机关指控李某叫黄某驾车搭载彭湛贤去拿来枪支进行报复的证据不足的辩解、辩护意见有理，予以采纳，但其他辩护意见，依据不充分，本院不予采纳。被告人彭湛贤及其辩护人陈湛清、陈芳影关于彭湛贤的行为不构成聚众斗殴罪的辩解、辩护意见，理据不足，本院不予采纳。被告人黄某对公诉机关的指控基本无异议。被告人李某、彭湛贤、黄某持械聚众斗殴，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。在聚众斗殴的共同犯罪中，被告人李某、彭湛贤起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄某在他人的纠集下开车搭载同伙拿取器械，后参与追打对方，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且其归案后能够如实供述自己罪行，依法应当从轻或减轻处罚。被告人彭湛贤归案后能够如实供述其非法持有枪支的罪行，依法应对其非法持有枪支的罪行从轻处罚。鉴于本案事出有因，且三被告人在聚众斗殴犯罪中没有造成他人受伤的后果，可酌情对三被告人从轻处罚。根据本案的事实、情节及社会危害程度，对被告人黄某适用缓刑不致再危害社会，可对其宣告缓刑。
为维护社会治安管理秩序，根据被告人李某、彭湛贤、黄某的犯罪事实、犯罪的性质及情节、认罪态度以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月30日起至2018年5月29日止）。
二、被告人彭湛贤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月30日起至2018年12月29日止）。
三、被告人黄某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、扣押的自制仿12号猎枪一支，予以没收（由湛江市公安局经济技术开发区分局予以处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 钟 胜
审判员 梁 毅
审判员 范丽萍
二〇一五年十二月七日
书记员 刘 慧
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。