江苏省泰兴市人民法院
民 事 判 决 书
(2015)泰黄民初字第0695号
原告周某某。
委托代理人王国庆（特别授权），南通市崇川区南方法律服务所法律工作者。
被告肖某某。
原告周某某与被告肖某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告周某某及其委托代理人王国庆，被告肖某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周某某诉称，2014年5月4日，原告周某某经季某介绍到肖某某承包的建筑工地上支立模板，该厂房建在河边，原告在靠河边一面墙站在梯子上拉夹模板的螺丝杆，在上午8点左右从梯子上跌下（当时厂房外围无任何安全设施），致原告右脚受伤，经医院摄片检查诊断为右侧跟骨粉碎性骨折，经住院治疗行钢板内固定，先后用去6933.12元医疗费，请求判令被告赔偿医疗费6933.12元、二次手术费4500元、住院伙食补助费540元、营养费1800元、护理费6300元、误工费52800元、交通费1000元、鉴定费1460元，合计75333.12元。
被告肖某某辩称，我与原告不属于雇佣关系，当时季某介绍到我工地上的时候，他的工资是向季某要的，我与他之间不存在劳务关系，我承接的是宏泰减速机厂的工程，当时我和季某都在厂里承接建电灌站的小工程，当时是我与厂方结算工程款，然后向季某发放工资，我后面有七八个工人是我召集，所有工人的工资都是按照点工结算的，由厂方为我们所有工人计算工日，工人之间同工同酬，我也是拿这么多，厂方将工资结算给我，由我转交给其他工人。原告当时是从脚手架距地面大约九十公分向下跳的时候受伤的，而不是跌下来的。他总共在这个工地上做工只有1个小时就出现了这个情况，所以我不同意赔偿。当时我出于人道主义，第一次叫季某先给了1000元，第二次我给了季某3000元，季某说没有大问题，只给了2000元，还有1000元又退给我了。
经审理查明，原告经人介绍在被告肖某某所承建工程中从事木工工作。2014年5月4日，原告工作时站在两米多高的梯子中段，支立模板，在拉夹模板的螺丝杆时，不慎受伤，经诊断为右侧跟骨粉碎性骨折。
原告受伤后，至黄市医院住院治疗9天，花去医疗费6933.12元，医疗合作保险已报销2427.02元，实际支付4506.1元。事故发生后，被告通过介绍人已向原告支付3000元。
2015年6月23日，经本院委托泰州华德司法鉴定所鉴定，原告不构成伤残，误工期限建议以240日为宜，护理期限以90日为宜，营养期限以90日为宜，二次手术费以4500元左右为宜，花去鉴定费1460元。
另查，原告主张误工费220元/天，护理费标准70元/天。
上述事实有原告在如皋市黄市医院就诊的门诊病历、出院记录、医疗费发票，泰州华德司法鉴定所司法鉴定书、鉴定票据，证人季某、徐某当庭证言及原、被告双方当庭陈述等在案证实，本院予以认定。
关于原被告之间的法律关系，被告辩称，其承接的是宏泰减速机厂的工程，是建电灌站的小工程，由其与厂方结算工程款，所有工人的工资都是按照点工结算的，工人之间同工同酬，由厂方为所有工人计算工日，大家都是一样的工资，厂方将工资结算给被告，由被告转交给其他工人。对此，本院认为，首先，该工程系厂方雇佣工人，还是被告承接工程并由被告雇佣工人，被告并未能向本院举证证明。虽然原告所申请证人季某称听被告说系厂方点工，亦无其他证据印证，故本院难以确认厂方为雇主。第二，被告及证人季某均陈述，被告请季某找工人帮助打突击，工人工资220元/天，即工资标准由被告在先前确定，且被告通过介绍人按工人工日向工人发放，在该工程中脚手架由被告提供，与厂方结算亦由被告实施，其与厂方如何结算其余工人并不知晓，由此可见，被告辩称被告与其余工人同工同酬，均为厂方雇佣点工，本院难以确认。第三，在事故发生后，原告通过介绍人向原告支付3000元，被告辩称，该款系被告从人道主义角度支付的，与其辩称双方均属于厂方的点工的事实不符，故本院不予采纳。综上所述，该工程应为被告承接，原告在被告承接的工程中工作，原被告之间构成雇佣关系，本院应予认定。
关于责任分摊，本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据证人证言及原被告当庭陈述，原告在从事劳务过程中，其站在梯子上工作，由于其在拉夹板螺丝杆时受伤，原告称系因没有防护网的原因，但被告称脚手架及梯子均未倒塌，系原告从梯子上跳下受伤，双方对如何受伤存在争议。对此本院认为，结合证人证言及当事人陈述，梯子高度在两米多，板墙总高度有四米多，原告站在梯子中部，应当说距离地面并不高，其中原告的证人季某称，原告站在梯子上两格的位置，他在拔螺杆时往下跳的时候脚上受伤，且原告实际受伤部位也为其脚跟，系跟骨骨折，事故中，脚手架及梯子并未倒塌，由此可见原告应该是在拔螺丝杆时，由于操作不当，导致重心失去平衡，而从梯子上跳下受伤更符合情理。基于上述原因，原告自己在事故中，由于其操作不当，导致身体受到伤害，其自身应存在疏忽大意的过失行为，应当承担一定的事故责任。结合原告自身行为，本院酌情确认原告自行承担35%，被告赔偿65%的责任为宜。
关于原告之损失范围，1、医疗费，原告主张6933.12元，但根据所提供医疗文证显示，原告已通过医疗合作保险报销2427.02元，实际支付4506.1元，故本院应以其实际支付的医疗费为实际损失。该损失有医疗机构医疗费票据及相关医疗文证在案证实，故本院予以认定。关于原告二次手术费，由于鉴定机构对原告二次手术费已进行司法鉴定，鉴定机构建议4500元左右，为避免当事人累讼，减少诉讼成本，故本院酌情予以确认。2、住院伙食补助费，原告住院9天，故住院伙食补助费计18元/天×9天=162元。3、营养费，经鉴定机构鉴定，营养期以90日为宜，本院予以确认，营养费计20元/天×90天=1800元。4、误工费，经鉴定机构鉴定，误工期限建议240天为宜，本院予以确认，原告主张220元/天，但原告该主张仅仅属于其在被告处工作期间，根据证人证言，原告系介绍人介绍至被告处突击帮助被告完成工程，并非长期受被告雇佣，并不能证明其平均工资为220元/天，故本院参照土木工程同行业平均工资数额133.58元/天计算，误工费计133.58元/天×240天=32059.2元。5、护理费，经鉴定机构鉴定，护理期以90日为宜，本院予以确认，原告主张参照本地区护工标准70元/天计算，本院予以支持，护理费计70元/天×90天=6300元。6、交通费，原告主张1000元，未能提交证据佐证，但考虑到原告住院、进行伤残鉴定，故本院酌情计算400元。7、鉴定费1460元，有鉴定机构鉴定费票据在案证实，本院予以认定。合计原告损失计51187.3元。根据原被告各自应承担责任，被告肖某某应承担65%计33271.75元，扣除被告肖某某已支付的3000元，余款30271.75元，被告肖某某应当履行，其余损失应由原告自行承担。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十一条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告肖某某赔偿原告医疗费、误工费、护理费等损失合计人民币33271.75元（含二次手术费），扣除被告肖某某已支付的3000元，余款30271.75元限于本判决生效之日起10日内履行。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费640元，原告负担240元，被告肖某某承担400元（此款原告已预交，被告于履行时一并加付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时通过当地银行交纳案件上诉费640元（开户行：农行；户名：泰州市财政局；账号：20×××88）。
审 判 长 宋炳忠
审 判 员 蒋鹏飞
人民陪审员 丁建新
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 丁 一