山西省吕梁市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）吕民一终字第1040号
上诉人（原审原告）薛贵钦。
委托代理人杨仁东。
被上诉人（原审被告）山西东江煤业集团有限公司，住所地山西省吕梁市离石区坪头乡雒家庄村。
法定代表人王开斌，董事长。
委托代理人薛忠、候健，山西泰邦律师事务所律师。
上诉人薛贵钦因与被上诉人山西东江煤业集团有限公司（以下简称东江煤业）追偿权纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2015）离民初字第638号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人薛贵钦及其委托代理人杨仁东，被上诉人东江煤业的委托代理人薛忠、候健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告薛贵钦诉称，2009年6月27日开始，倪东兵受雇于交城县会立乡会立村贵钦运输组的负责人本案原告薛贵钦，驾驶晋J×××××货车。2010年1月16日倪东兵在大沟煤矿即被告山西东江煤业集团有限公司进行装煤时，遭煤块砸伤。倪东兵当即被送往吕梁市人民医院治疗，原告薛贵钦垫付医疗费5万元。之后，根据工伤认定，劳动仲裁，原告支付倪东兵167175.63元。2015年5月22日原告委托太原市道路交通事故司法鉴定中心对倪东兵进行伤残鉴定、后期手术费鉴定，鉴定意见为损伤八级伤残。取固定物及颅骨缺损修补手术住院费为52873元。倪东兵起诉要求支付二次手术费。交城县法院一审判决支付4892.4元，倪东兵不服，上诉至中院，该案现在二审审理中。原告认为，倪东兵是在补装煤时被煤块砸伤，侵权人是被告东江煤业集团，损害赔偿主体应是东江煤业集团。原告已经垫付款项应予追偿。具体被告应赔偿项目包括医疗费70855.6元，精神损失费15000元，伤残赔偿金481380×30%，司法鉴定费2200元。误工费2500元÷30天×1951元等共计180000元。另加上原告为倪东兵垫付的医疗费5万元，急诊费5638.4元。
一审认为，原告薛贵钦作为交城县会立乡会立村贵钦运输组的负责人，对职工倪东兵履行职务中受到的伤害，根据《工伤保险条例》进行的赔偿，属履行自己的法定义务，根据其实际赔偿的金额18万元，再参照侵权损害赔偿进行限额追偿，是代倪东兵行使诉讼权利，倪东兵未授权，该主体不适格。另外，原告按雇佣倪东兵，根据人身损害赔偿适用法律的解释进行追偿，因倪东兵已认定为工伤，不符合法律规定，原告主体还是不能成立。故依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项之规定，裁定：驳回原告薛贵钦的起诉。案件受理费4835元予以退还。
判后，原审原告薛贵钦不服，向本院提起上诉，请求撤销原裁定，依法支持上诉人薛贵钦的一审诉讼请求，即请求被上诉人山西东江煤业集团有限公司支付上诉人薛贵钦所垫付受害人倪东兵的医疗费70855.6元，精神损失费1.5万元，伤残赔偿金481380元×30%=144414元，司法鉴定费2200元，误工费2500元÷30天×1951天等共计18万元，及上诉人薛贵钦垫付的医疗费5万元，急诊费5638.4元。理由为：1、本案存在工伤保险赔偿与人身损害赔偿的竞合的问题，根据“按照‘分项对应、累计相加、总额对比’的计算方法，由经办机构或者用人单位按规定补足差额，经办机构或者用人单位先期垫付的费用，工伤职工或者其亲属获得民事伤害赔偿后应当予以偿还”的规定，上诉人有权向被上诉人行使追偿权；2、关于本案的基本事实清楚，实际侵权责任人为被上诉人，被上诉人依法应承担赔偿责任；3、上诉人向被上诉人追偿的陪侍费、医药费、误工费、交通费等费用计算标准完全符合法律规定，各项损失客观存在，并有充足证据，应予支持；4、本案是被上诉人高空作业致人损伤，被上诉人应承担无过错赔偿责任；5、本案应举证责任倒置；6、本案被上诉人已放弃举证，应依法承担举证不能的法律责任；7、本案不存在已超诉讼时效的问题。
被上诉人山西东江煤业集团有限公司未提交书面答辩状，庭审中其委托代理人薛忠代为口头答辩称：1、上诉人薛贵钦不享有追偿权，上诉人未给受雇于贵钦运输队的受害人倪东兵交纳工伤保险，故上诉人薛贵钦向受害人倪东兵赔偿为其履行法定义务，上诉人不能将未交纳工伤保险的责任转嫁给被上诉人；2、上诉人薛贵钦作为用人单位或雇主向第三人行使追偿权于法无据；3、上诉人薛贵钦依据人身损害赔偿提起诉讼无法律依据；4、受害人倪东兵致伤因其擅自捡煤所致，被上诉人东江煤业没有过错；5、受害人倪东兵同时享有工伤保险待遇和向第三人追偿的权利，但仅属于受害人享有，上诉人薛贵钦无权代为行使；6、根据法律规定，追偿权为工伤保险基金享有，上诉人薛贵钦作为用人单位的负责人不享有追偿权；7、受害人倪东兵事故发生于2010年，人身损害赔偿诉讼时效为1年，本案已过诉讼时效。
二审中，双方当事人均未交新证据。
二审另查明，倪东兵在山西东江煤业集团有限公司所有大沟煤矿受伤后，曾以交城县会立乡会立村贵钦运输组为用人单位申请劳动仲裁，后者对仲裁裁决不服，向山西省交城县人民法院起诉，2012年5月14日交城县人民法院（2012）交民（西）初字第1号民事判决以吕梁市劳动和社会保障局作出的劳工伤认（2011）113号决定“认定倪东兵受到的伤害为工伤”为据，判决“由原告交城县会立乡会立村贵钦运输组支付被告倪东兵一次性伤残补助金28600元、一次性工伤医疗补助金54600元、一次性伤残就业补助金31200元、停工留薪期间工资31200元、住院期间医疗费20855.63元、住院期间伙食费720元等合计167175.63元”，现已部分执行。
本院认为，倪东兵在履行交城县会立乡会立村贵钦运输组指派的装煤运煤工作过程中受伤，据山西省交城县人民法院（2012）交民（西）初字第1号民事判决，倪东兵已以劳动者的身份请求作为用人单位的交城县会立乡会立村贵钦运输组根据《工伤保险条例》获得工伤赔偿。
又据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任”之规定，倪东兵之损害如因第三人造成，倪东兵可依法请求第三人承担侵权责任，赔偿范围可包括医疗费、护理费、营养费、交通费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等。
另据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，本案事故所涉倪东兵受伤，其既可向用人单位即交城县会立乡会立村贵钦运输组请求工伤赔偿，亦可向用人单位以外的侵权人主张人身损害赔偿，但请求权的民事诉讼主体均为受害人，即倪东兵。
本案上诉人薛贵钦作为交城县会立乡会立村贵钦运输组的负责人，以其系倪东兵工伤损害赔偿义务人为据向被上诉人山西东江煤业集团有限公司行使追偿权，应具备三个前提，即倪东兵系因被上诉人山西东江煤业集团有限公司的行为造成损害，被上诉人东江煤业应对倪东兵承担侵权赔偿责任，且薛贵钦作为用人单位已向劳动者支付工伤医疗费用，同时薛贵钦依法具有追偿权。据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”之规定，工伤医疗费追偿权的民事权利主体为管理工伤保险基金的社会保险经办机构。
综合以上，上诉人薛贵钦既非事故的直接受害人，亦未依法取得追偿权，故一审法院以其原告主体不适格驳回起诉正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭一璠
审判员 高美平
审判员 张 华
二〇一五年十二月九日
书记员 刘 昊