广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0404刑初116号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人何某某，男，1972年3月18日出生，汉族，大学文化，户籍地广东省珠海市，因本案于2015年10月29日被羁押，同年10月30日被取保候审。
辩护人王斌、陈丽冰，北京市中银（珠海）律师事务所律师。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检刑诉[2017]109号起诉书指控被告人何某某犯贪污罪、受贿罪、滥用职权罪，于2017年5月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派代理检察员李艳银出庭支持公诉，被告人何某某及辩护人王斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控：
一、以虚开发票报销的方式贪污的犯罪事实
2003年7月22日，珠海市某力工程有限公司（以下简称某力公司）成立，次日，珠海市平沙镇人民政府（以下简称平沙镇政府）决定时任平某财政所所长的被告人何某某兼任该公司的法人代表。2013年至2014年，被告人何某某利用职务便利，虚构开支报销，从该公司套取现金共计人民币215,270元（以下所涉币种均为人民币）。
二、在招商引资奖励审批中受贿、贪污、滥用职权的犯罪事实
2008年7月30日，珠海市对外贸易经济合作局、珠海市经济贸易局、珠海市财政局经珠海市人民政府同意，联合颁布《珠海市招商引资奖励办法》和《珠海市重大投资项目奖励实施细则》。根据上述规定，促进相关项目落户的引荐人，可以予以奖励，但公务员和被引进项目的单位或决策人不属于奖励对象，同时奖励金由受益区财政支付，具体奖励办法由各区自行规定。
2010年至2014年，被告人何某某与原中平某镇镇委委黄某1志达（另案处理），利用审批、确认、发放招商引资奖励的职务便利，在多个招商项目中，违反规定，采取虚构项目引荐人的手段，骗取平沙镇政府招商引资奖励；明知他人不符合引荐人条件，仍接受他人请托，滥用职权，违规审批发放招商引资奖励，给公共财产造成重大损失；在招商引资奖的审批过程中向他人索取贿赂。具体犯罪事实如下：
（一）受贿罪的犯罪事实
2009年12月25日，珠海美地教育咨询有限公司（以下简称美地教育咨询公司）经引荐杨某1新介绍迁平某镇，杨某1新平某镇申领招商引资奖励过程中，被告人何某某经黄某1志达商量，由被告人何某某杨某1新索要税后奖金的50%。后三人经商议，确杨某1新领取的税后奖金的40%分给被告人何某某黄某1志达作为好处费。2010年1月至案发，被告人何某某黄某1志达杨某1新索要好处费共计112.2万元，被告人何某某分得62.56万元。
（二）贪污罪、滥用职权罪的犯罪事实
1.在珠海某用品有限公司（以下简称某用品公司）招商项目中贪污的犯罪事实。2011年9月，某用品公司将公司地址迁平某镇。在引进上述项目过程中，被告人何某某与某用品公司的洽谈代石某拓（已判刑）商量，由其二人分别找人冒充项目引荐人申领招商引资奖励，奖金平分。被告人何某某找刘某菠冒充引荐人石某拓则让其妻许某谂冒充引荐人。后被告人何某某将上述约定告黄某1志达。2013年12月，经被告人何某某黄某1志达操作，平沙镇政府确认按照上述项目对本地财政贡献的20%计算奖金。事后刘某菠三次申领该招商引资奖励，后因担心事情败露而停止领取许某谂则一直领取刘某菠许某谂共领取招商引资奖金325,863.72元。扣除相关税费后，被告人何某某和黄某1达、刘某按照45%、45%、10%的比例私分了刘某领取的部分，被告人何某某分得4.01万元。
2.在珠海市某运输有限公司和珠海港某发展有限公司招商项目中贪污的犯罪事实。2012年4月，珠海市某运输有限公司在平某注册落户。2013年3月份，被告人何某某和黄某1达与该公司副总经理罗某（已判刑）经商量后，由罗某出面找到李某（已判刑）冒充引荐人，向平沙镇政府申请招商引资奖。经被告人何某某和黄某1达操作，2013年4月17日，平沙镇政府确认按照该公司每年对平某财政实际贡献的25%计算奖金。
2013年5月，罗某任职总经理的珠海港某发展有限公司也在平某落户。被告人何某某再次伙同黄某1达、罗某、李某采取同样的手段骗取招商引资奖励。
自2013年5月至2014年11月，被告人何某某伙同黄某1达等人共领取招商引资奖励1,179,386.37元，扣除税费后，被告人何某某分得35.56万元。
3.在捷某机电服务部和某威机电服务部项目中贪污的犯罪事实。2013年4月28日，捷某机电服务部和某威机电服务部在平某注册落户。被告人何某某和黄某1达发现上述项目均无招商引资引荐人，便决定由被告人何某某找来刘某冒充引荐人，向平沙镇政府申领招商引资奖励。后经被告人何某某和黄某1达操作，平沙镇政府确认刘某为引荐人，向刘某支付了招商引资奖励53,892.7元。在扣除相关税费后，被告人何某某和黄某1达、刘某按照45%、45%和10%的比例私分，被告人何某某分得1.92万元。
4.在安装某某工程项目中贪污的犯罪事实。2013年8月，被告人何某某和黄某1达发现吴某2、王某2的京信某有限公司安装某某工程项目无引荐人。二人经商量，由被告人何某某找来刘某冒充引荐人，向平沙镇政府申请招商引资奖励。后经被告人何某某和黄某1达操作，平沙镇政府确认刘某为引荐人，向刘某支付了招商引资奖励40,816.76元。被告人何某某和黄某1达、刘某对扣除相关税费后的金额按照45%、45%、10%的比例私分，被告人何某某分得1.4万元。
5.在某交通职业学院“外税”项目中滥用职权、贪污的犯罪事实。2013年9月27日，经珠海市平沙地税所副所长张某1介绍，某交通职业学院向珠海市高栏港区税务分局缴纳税款440万元。被告人何某某与黄某1达在明知没有符合条件的引荐人的情况下，仍答应张某1的请托，滥用职权，使得平沙镇政府确认张某1提供的某某装饰经营部作为上述“外税”项目的引荐人，并按照上述税款对本地财政贡献的40%支付奖金，共计35.2万元。
同时，被告人何某某与黄某1达商量决定，在该奖励申请中再虚增刘某为招商引资引荐人。经二人操作，平沙镇政府确认刘某为引荐人，按照上述税款对本地财政贡献的10%计算奖金，共计8.8万元。刘某领取上述奖金后，被告人何某某和黄某1达、刘某对扣除相关税费后的金额按照45%、45%、10%的比例私分，被告人何某某分得2.857万元。
6.在恩平市某建筑有限公司（以下简称恩平某公司）“外税”项目中滥用职权、贪污的犯罪事实。2013年11月29日，经珠海市平沙地税所所长吴某1介绍，恩平某公司向珠海市高栏港区税务分局缴纳税款172.2万元。被告人何某某与黄某1达在明知没有符合条件的引荐人的情况下，仍接受吴某1、张某1的请托，滥用职权，使得平沙镇政府确认吴某1、张某1提供的某某装饰经营部作为上述外税项目的引荐人，并按照上述税款对本地财政贡献的45%支付奖金，共计316,575元。
同时，被告人何某某与黄某1达经商量，决定在该项目中再虚增一名招商引资引荐人。被告人何某某找到香洲某商行的经营者钟某，提出借用该商行名义冒充引荐人。后经被告人何某某和黄某1达操作，平沙镇政府确定香洲某商行为引荐人，以上述税款对本地财政贡献的15%计算奖金，共计105,525元。被告人何某某和黄某1达、钟某对扣除相关税费后的金额按照45%、45%、10%的比例私分，被告人何某某分得4.4万元。
综上，被告人何某某伙同他人贪污1,793,484.55元,个人违法所得为501,490元；滥用职权，造成公共财物损失668,575元。
公诉机关认为，被告人何某某身为国家机关工作人员，伙同他人利用职务上的便利，骗取公共财物，数额巨大；利用职务便利，为请托人谋取不正当利益并索取财物，数额巨大；滥用职权，致使公共财产遭受重大损失；其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十五条、第三百九十七条之规定，应当以贪污罪、受贿罪、滥用职权罪追究其刑事责任。被告人何某某主动投案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。提请依法判处。
被告人何某某和辩护人提出如下辩护意见：
（一）关于被告人何某某因虚开发票报销所涉贪污罪，因其中只有138,670元为被告人何某某实际占有，另外的款项，其中126,00元用于为镇领导马某报销，34,000元用于业务接待，30,000元购买购物卡后被黄某1达拿走，均不应认定为被告人何某某的犯罪数额。
（二）关于被告人何某某因骗取招商引资奖励所涉贪污罪，具有以下可以从轻或减轻处罚的情节：
1.从犯罪的主观故意来说，首先，并无法律规定国家工作人员不能领取招商引资奖金或领取行为构成犯罪，相反，最高人民法院在给山东省高院的答复中，对作为国家工作人员的张树东要求山东省平阴县平阴镇政府支付招商引资奖金的主张还表示了支持；其次，虽然珠海规定政府工作人员不属于招商引资奖金发放的对象，但该政策落实到基层时被模糊化，基层政府为了刺激地方经济，加大招商引资力度，或明或暗地支持政府工作人员领取招商引资奖励，比如珠海市早期文件没有将公职人员排除在领取范围外，后期的很多文件对包括社区居委会、平沙工业区管委会、平沙游艇与休闲旅游区管委会在内的政府部门的公职人员发放招商引资奖金，误导了包括被告人何某某在内的很多参与招商引资的政府工作人员，再加上被告人何某某法律意识淡薄，存在侥幸的心理，故其主观恶性较小。
2.从客观上来说，被告人何某某经手的所有招商引资项目都是真实存在的，符合奖励政策，其行为并没有对公共财物、国家利益造成实质性的损害，反而是为发展地方经济、增加财政税收做出了贡献。
3.在犯罪过程中，犯意由黄某1达先提出，被告人何某某作为下属只能附和，在犯罪中处于从属地位。
4.关于犯罪数额，按照主客观一致的原则，应扣除已经缴纳的税款，为1,324,781.23元。
（三）被告人何某某的行为构成受贿，但不构成索贿。因为索贿要求受贿人和行贿人之间存在交易，被告人何某某向杨某1提出参与招商引资奖分配的时候，相关的招商引资确认手续已经办理完毕，被告人何某某与杨某1之间不存在交易。
（四）被告人何某某的行为不构成滥用职权罪
1.被告人何某某并未逾越职权，未违反任何法律规定来处理公务。无论是国家法律法规还是珠海市有关招商引资奖励的规定，都没有涉及到案涉的“外税”项目，即被告人何某某处理此事并未违反任何法律法规和地方政策。相反，当时平某鼓励全员招商、全民招商，政府领导口头说，如果政府工作人员成功引进招商引资项目，可以以自己亲戚的名义申请奖励，被告人何某某系在地方政策及领导意识的影响下行使职权。
2.案涉的两单所谓“外税”项目，本应在外地缴纳，现转到平某缴纳，并未占用平某的任何资源，不仅没有对地方财政造成损失，相反还做出一定贡献。因此，被告人何某某等人的行为没有给公共财产造成损失，不符合滥用职权罪的构成要件。
（五）被告人何某某的其他量刑情节：1.被告人何某某有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。2.被告人何某某到案后主动揭发同案犯共同犯罪的事实，提供重要线索，使得其他案件得以侦破，并协助抓捕其他犯罪嫌疑人，即使不能被认定为立功，但根据最高院相关司法解释的规定，其揭发同案犯共同犯罪的行为，应酌情从轻处罚。3.被告人何某某在刑事立案前主动向纪委部门退缴涉案款项209,570元，立案后主动向侦查部门退缴涉案款项50,000元，其认罪态度良好，依法可以从轻或减轻处罚。4.被告人何某某患有不适宜长期羁押的疾病，请求对其判处缓刑。
辩护人提交了如下证据：
1.最高人民法院关于张树东与平阴县平阴镇人民政府追索奖励费纠纷一案的复函、《珠海市金湾区招商引资奖励办法》《金湾区直副科以上单位2003年招商引资奖励办法（试行）》，用于证明在职的公务人员可以领取招商引资奖励；2.2000年印发的《珠海市平某招商引资奖励办法》，用于证明平某一直在沿用此文件，没有将公务人员排除在领取招商引资奖之外；3.《关于发放2005年度招商服务奖的通知》、《招商引资绩效奖方案》、《关于发放2006年度社区考核奖金的通知》、《平某加快经济发展激励办法（试行）》、《关于申领加快经济发展激励奖金的请示》，用于证明平沙镇政府直到2013年都陆续有发文，对包括社区居委会、平沙工业区管委会、平沙游艇与休闲旅游区管委会在内的政府部门的公职人员发放招商引资奖金；4.高栏港区平某诚悦咨询服务部奖励的确认，用于证明被告人何某某检举揭发同案犯黄某1达除本案之外的其他犯罪事实。5.病历资料，证明其身体患病情况。
经审理查明：
一、以虚开发票报销的方式贪污的犯罪事实
珠海市平沙某实业总公司和某某实业总公司均系平某的全民所有制企业，2003年7月，上述两公司作为股东，出资成立某力公司，平沙镇政府时任平某会计结算中心主任的被告人何某某兼任该公司的法定代表人。2013年至2014年，被告人何某某利用职务便利，虚列支出，并通过他人虚开发票，在某力公司进行报销，套取现金215,270元非法占有。
二、在招商引资奖励审批中受贿、贪污、滥用职权的犯罪事实
为促进经济发展，珠海市政府和平沙镇政府均制定了招商引资奖励规定，对于向政府提供项目投资意向，协助政府与投资商直接联系，在项目洽谈中起到实质性促成作用，将具有投资意向的投资人或者企业引荐到平某落户，履行了中介人职责的引荐人，可以向政府申请领取奖励，但公务员、投资项目投资方或者决策人等均不属于奖励对象。在招商引资工作中，平沙镇政府将只是将工商注册和税务登记转到平某，在平某缴纳税款，但未占用平某土地资源的企业，视为总部经济企业，总部经济企业招商引资工作由平某财政所及分管领导负责，具体审批流程是：先由平某财政所核实引荐人相关材料，确定给予引荐人招商引资奖的具体比例，出具招商引资确认函，呈报给分管镇领导审核后再报镇长审批，最后由平某财政所交给平沙镇政府会计结算中心向引荐人支付招商引资奖励。
被告人何某某于2007年3月19日起担任平某财政所所长。黄某1达于2006年8月11日任中共珠海市金湾区平某镇委委员，先后分管财政、金融、税务和招商引资等方面工作，同时分管平某财政所、平沙镇政府会计结算中心和投资管理服务中心，并于2014年1月24日起调离平某担任珠海市经济技术开发区（高栏港经济区）管理委员会产业发展局（招商局）副局长。2010年至2014年期间，被告人何某某和黄某1达利用确认、审批、发放招商引资奖励的职务便利，违反规定，采取虚构项目引荐人的手段，骗取平沙镇政府的招商引资奖励；明知他人不符合引荐人条件，仍接受他人请托，滥用职权，违规审批发放招商引资奖励，给公共财产造成重大损失；在招商引资奖的审批过程中向他人索取贿赂。具体犯罪事实如下：
（一）受贿罪
被告人何某某与杨某1系同学关系，2009年12月，杨某1从被告人何某某处得知平沙镇政府奖励招商引资引荐人的政策，便将美地教育咨询公司引荐迁入平某，并向平某申领招商引资奖励，还向美地教育咨询公司的财务人员石某承诺，领到的奖金二人平分。杨某1招商引资引荐人的身份和奖励比例确定后，被告人何某某代表其和黄某1达向杨某1提出，要求分得招商引资奖的50%，并提出领取招商引资奖时，每次审批都要黄某1达签字，否则可能拖欠领不到钱。杨某1和石某迫于压力，同意被告人何某某和黄某1达参与分配，但感觉该比例太高，提出被告人何某某和黄某1达占40%，杨某1和石某占60%，后被告人何某某和黄某1达同意该比例，并约定二人平均分配该款。2010年1月至2015年4月，杨某1多次领取招商引资奖，被告人何某某和黄某1达从杨某1处收取1,122,000元，被告人何某某分得625,600元。
（二）贪污罪、滥用职权罪的犯罪事实
1.在某用品公司招商项目中贪污的犯罪事实。2011年9月，和美地教育咨询公司同属一个集团的某用品公司欲将公司地址迁入平某，在迁入过程中，被告人何某某与该公司的洽谈代表石某经商议，决定找人冒充引荐人，骗领招商引资奖，奖金平分。后被告人何某某将上述约定告知黄某1达，并找到朋友刘某出面冒充引荐人，约定被告人何某某和黄某1达、刘某按照45%、45%和10%的比例分配刘某领取的部分，石某则让其妻子许某出面冒充引荐人。2013年12月，经被告人何某某和黄某1达操作，平沙镇政府确认按照上述项目对本地财政贡献的20%计算奖金。刘某、许某共领取招商引资奖金325,863.72元，其中，刘某领取了三次后，担心事情败露而停止领取，许某一直领取至2015年11月。上述奖金扣除税费后为252,785.22元，其中，刘某实际领取66,313.92元，被告人何某某和黄某1达、刘某对该66,313.92元进行分赃，被告人何某某分得40,100元。
2.在珠海市某运输有限公司和珠海港某发展有限公司招商项目中贪污的犯罪事实。2012年4月，珠海市某运输有限公司在平某注册落户。2013年3月份前后，被告人何某某和黄某1达与该公司副总经理罗某经商量后，由罗某出面找到李某冒充引荐人，向平沙镇政府申请招商引资奖，并约定奖金分配比例为被告人何某某和黄某1达、罗某各占30%，李某占10%。经被告人何某某和黄某1达操作，平沙镇政府确认按照珠海市某运输有限公司对平某财政实际贡献的25%的比例计算奖金。
2013年5月，罗某任职总经理的珠海港某发展有限公司也在平某落户。被告人何某某再次伙同黄某1达、罗某、李某采取同样的手段骗取招商引资奖励。
自2013年5月至2014年11月，被告人何某某伙同黄某1达等人在上述项目中共领取招商引资奖励1,179,386.37元，将扣除税费后的855,282.6元进行分赃，被告人何某某分得355,600元。
3.在捷某机电服务部和某威机电服务部项目中贪污的犯罪事实。2013年4月28日，捷某机电服务部和某威机电服务部在平某注册落户。被告人何某某和黄某1达发现上述项目均无招商引资引荐人，经商量后由被告人何某某找来刘某冒充引荐人，向平沙镇政府申领招商引资奖励。经被告人何某某和黄某1达操作，平沙镇政府确认刘某为引荐人，向刘某支付招商引资奖励53,892.7元。被告人何某某和黄某1达、刘某将扣除税费后的42,664.76元分赃，被告人何某某分得19,200元。
4.在安装某某工程项目中贪污的犯罪事实。2013年8月，被告人何某某和黄某1达发现吴某2、王某2的京信某有限公司安装某某工程项目无引荐人，经商量后由被告人何某某找来刘某冒充引荐人，向平沙镇政府申请领取招商引资奖励。后经被告人何某某和黄某1达操作，平沙镇政府确认刘某为引荐人，向刘某支付招商引资奖励40,816.76元。被告人何某某和黄某1达、刘某将扣除相关税费后的31,282.15元进行分赃，被告人何某某分得14,000元。
5.在某交通职业学院外税项目中滥用职权、贪污的犯罪事实。2013年9月27日，经珠海市平沙地税分局副局长张某1介绍，某交通职业学院将税款440万元缴纳到高栏港区税务分局。张某1向被告人何某某与黄某1达提出，按照平某的招商引资政策领取该笔税款的招商引资奖，为了回避张某1的公职人员身份，由某某装饰经营部作为上述税收项目的引荐人，被告人何某某与黄某1达同意。后经被告人何某某与黄某1达操作及参与审批，平沙镇政府确认某某装饰经营部作为上述税收项目的引荐人，并同意按照上述税款对本地财政贡献的40%确认奖金，共计352,000元，扣除税款后，张某1实际领取326,656元。张某1的该行为已被中共珠海市地方税务局党组纪律检查组调查处理，张某1已将违纪所得326,656元上缴。
在具体操作过程中，被告人何某某与黄某1达经商量，决定在该奖励申请中虚增刘某为招商引资引荐人，领取奖金后三人分配。经二人操作，平沙镇政府确认刘某为引荐人，按照上述税款对本地财政贡献的10%计算奖金，共计88,000元，刘某领取上述奖励金后，被告人何某某和黄某1达、刘某对扣除税费后的63,488.96元分赃，被告人何某某分得28,570元。
6.在恩平某公司“外税”项目中滥用职权、贪污的犯罪事实。2013年11月，经珠海市平沙地税分局局长吴某1介绍，恩平某公司将税款1,722,000万元缴纳到珠海市高栏港区税务分局。吴某1和张某1向被告人何某某及黄某1达提出，按照平某的招商引资政策申领该笔税款的招商引资奖，为了回避吴某1、张某1的公职人员身份，由某某装饰经营部作为上述税收项目的引荐人，被告人何某某与黄某1达同意。经被告人何某某与黄某1达操作及参与审批，平沙镇政府确认某某装饰经营部作为上述税收项目的引荐人，并同意按照上述税款对本地财政贡献的45%确认奖金，共计316,575元，扣除税款后，吴某1实际领取293,781.59元。吴某1的该行为已被中共珠海市地方税务局党组纪律检查组调查处理，吴某1已将违纪所得293,781.59元上缴。
在具体操作过程中，被告人何某某与黄某1达经商量，决定在该奖励申请中虚增一名招商引荐人骗领奖金。被告人何某某找到香洲某商行的经营者钟某，提出借用该商行名义冒充引荐人。经二人操作，平沙镇政府确认香洲某商行为引荐人，并按照上述税款对本地财政贡献的15%计算奖金，共计105,525元。被告人何某某和黄某1达、钟某对扣除税费后的97,927.18元分赃，被告人何某某分得44,000元。
综上，被告人何某某任职平某财政所所长期间，伙同他人受贿1,122,000元，个人违法所得625,600元；伙同他人贪污1,343,430.87元,个人违法所得501,470元；滥用职权，造成公共财物损失620,437.59元；任职某力公司法定代表人期间贪污215,270元；故受贿1,122,000元，个人违法所得625,600元；贪污1,558,700.87元，个人违法所得716,740元。
另查明，2015年8月，中共珠海高栏港经济区纪律检查工作委员会（以下简称高栏港纪委）在审计中发现某力公司使用虚假发票套取现金215,270元，经调查核实，发现被告人何某某的违纪行为，被告人何某某在接受调查期间，主动交代其任某力公司法定代表人期间，利用职务便利，用假发票报销的事实。高栏港纪委认为被告人何某某涉嫌贪污，于2015年9月29日将其上述问题移交检察机关处理。同年10月29日，检察机关派员到高栏港纪委办理手续，被告人何某某经纪委领导通知，在纪委办公室等候处理，后跟随办案人员回到检察机关，除了主动交代其用假发票报销、侵吞公款的犯罪事实外，还主动交代纪委和检察机关尚未掌握的骗取招商引资奖励的犯罪事实。被告人何某某于纪委调查期间向高栏港纪委上交违纪款209,570元；在案件侦查期间向珠海市人民检察院退缴赃款50,000元。
案发前，黄某1达因担心犯罪行为被发现，将违法所得300,000元交给被告人何某某退还案件参与人，被告人何某某将该款占有。
本院以贪污罪判处同案人李某有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金十五万元；以贪污罪判处罗某有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三十万元；以贪污罪判处石某有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二十万元。
以上事实，有下列证据予以证实：1.被告人何某某的供述；2.证人黄某1达、马某、彭某、罗某、李某、杨某1、石某、陈某、宋某、许某、吴某1、张某1、钟某、刘某、田某、焦某、程某、王某1、邓某、钟春苑的证言；3.到案情况说明；4.户籍证明材料；5.干部任免审批表、任职通知、职务任免通知及党政领导分工文件；6.公务员登记、考核、考察文件；7.招商引资相关文件；8.工商登记资料；9.关于申请兑现招商引资奖励的请示及文件呈批表、关于给予招商引资奖励的确认文件；10.平沙镇政府会计结算中心记账凭证、转账支票、进账单、税收发票及招商奖励汇总表；11.暂时扣押、冻结财物收据；12.办案情况说明；13.银行账户余额对账单、流水清单、预算拨款凭证、支票存根、记账单；14.税务局委托扣税凭证、纳税证明、缴税清单、扣缴个人所得税明细报告表、完税证明；15.违纪调查处理报告、退回违纪款的说明、进账单；16.新恒基公司出具的证明、广东永旺天河城商业有限公司出具关于购买购物卡的回复、发票11张；17.《刑事判决书》。
本院认为，被告人何某某案发时属于国家机关工作人员及在国有公司中从事公务的人员，系国家工作人员。其利用职务便利，单独或者伙同他人，骗取公共财物非法占有，数额巨大，其行为已构成贪污罪；同时，利用职务便利，伙同同案人索取他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪；滥用职权，致使公共财产遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。但在受贿犯罪中指控为他人谋取不正当利益没有证据证实，本院不予认定。针对控辩双方的意见，本院评判如下：
（一）被告人何某某以骗领招商引资奖的方式贪污的主观恶性。首先，招商引资奖的领取是地方政策，不会上升到法律层面进行规定，辩护人以法律没有明文规定公职人员领取招商引资奖构成犯罪为由辩称被告人何某某主观恶性小，该辩解不能成立；其次，辩护人就此辩护意见所提交的文件资料，除2000年印发的《珠海市平沙镇招商引资奖励办法》、2002年6月17日印发的《珠海市金湾区招商引资奖励办法》确实未将本区专业招商人员及本区在职干部、职工排除在领取招商引资奖的人员范围之外，其余文件资料或者是对招商引资工作突出的单位进行奖励，或者是对公职人员进行工作绩效奖励，均和本案所涉的招商引资奖无关，2000年印发的《珠海市平沙镇招商引资奖励办法》、2002年6月17日印发的《珠海市金湾区招商引资奖励办法》已被之后的文件所取代，不再适用，故平某对招商引资奖的政策规定和执行十分明确，不存在辩护人所称政策模糊的问题，对该辩护意见不予采纳。综上，被告人何某某作为政策执行者，不严格遵守政策规定，反而利用职务便利骗取国家财产，其犯罪的主观故意明显，对辩护人所提被告人何某某主观恶性小的辩护意见不予采纳。
（二）被告人何某某是否构成滥用职权罪。滥用职权，是指国家机关工作人员在处理公务时非正当地行使职权，包括超越职权或者违反规定处理公务。本案中，被告人何某某和黄某1达作为国家机关工作人员，负有总部经济企业招商引资奖的审核、确认及上报职责，在履行职责过程中，明知珠海市、高栏港区及平某的招商引资奖励政策将公职人员排除在外，明知吴某1、张某1系国家公职人员，不具有招商引资奖领取资格，仍然接受吴某1、张某1的请托，对虚假的引荐人予以确认，按照招商引资奖励政策的审批流程进行审批上报，最终使得不应发放的招商引资奖发放，造成公共财产重大损失，应当以滥用职权罪定罪处罚，对相关辩护意见不予采纳。辩护人提出本案滥用职权罪涉及的是两个“外税”项目，公诉机关所出示的珠海市、高栏港区招商引资文件对“外税”项目并未作规定，因此，被告人何某某确认某某装饰经营部代表张某1、吴某1领取奖金并未违反任何规定，对此本院认为，公职人员行使的任何权利均应有依据，如果在没有规定的情况下行使公权力，系无权行为或越权行为，如果造成国家财物损失，同样构成渎职，故不能以没有规定进而没有违反规定作为免责理由；另外，本案被告人何某某和黄某1达负责总部经济企业的招商，即只是将工商注册和税务登记转到平某，在平某缴纳税款，但未占用平某土地资源的企业招商，而两个“外税”项目和总部经济企业有类似之处，在进行审批时也是按照总部经济企业的审批流程进行审批，因此，可以认定该两个项目是作为总部经济企业的招商引资政策进行奖励的，并不是辩护人所称的没有规定，对该辩护意见不予采纳。
（三）被告人何某某在受贿犯罪中是否具有索贿情节
被告人何某某辩称，其没有向杨某1索贿，是杨某1主动要求分给其和黄某1达。能够证实该事实的有以下证据：1.被告人何某某的供述。其供述2009年下半年，杨某1推动美地教育咨询公司搬迁到平某，其向黄某1达报告了该情况，黄某1达提出，给杨某1的招商引资奖励其和黄某1达要占50%。之后杨某1来到其办公室，其把黄某1达的指示转达给杨某1，杨某1同意。又过了几天，杨某1和石某到其办公室谈招商引资奖的分配，其叫上黄某1达，杨某1提出，50%的比例太高，经过一番谈论，最终确定杨某1和石某各占30%，其和黄某1达各占20%。2.证人黄某1达的证言。其证实2009年下半年，被告人何某某就杨某1将美地教育咨询公司引荐到平某向其请示，提出招商引资奖励拟定为被引进企业所纳税款政府分成部分的25%，其觉得该比例有点高，没有同意。后被告人何某某告诉其镇领导基本同意按照该比例，其也就同意了。之后有一天，被告人何某某让其去他的办公室，当时在场的还有杨某1和石某，杨某1提到如果顺利拿到招商引资奖励，奖金由在场的四个人平分，每人分得25%，其表示同意。第一次的招商引资奖励就是按照税后每人25%的比例来分，但这次之后被告人何某某跟其说，杨某1觉得他和石某拿到的比例太小，以后就按照杨某130%、石某30%、其和何某某各20%的比例来分。其没有其他办法，只能同意他们提出的方案。3.杨某1的证言。其证实从被告人何某某处得知平某的招商引资政策。2009年年底，其将美地教育咨询公司引荐到平某，招商引资确认函批下来后，其和石某到被告人何某某的办公室，被告人何某某称《招商引资确认函》虽然批','2018-09-22
04:45:53',0,'web',NULL),(9921138,'92661a5f-b3e6-43bb-
abfe-3a9ba7176448','$(function(){$(\"#con_llcs\").html(\"浏览：50次\")});$(function(){var
caseinfo=JSON.stringify({\"法院ID\":\"955\",\"案件基本情况段原文\":\"\",\"附加原文\":\"\",\"审判程序\":\"刑罚变更\",\"案号\":\"（2015）连刑执字第00554号\",\"不公开理由\":null,\"法院地市\":\"连云港市\",\"法院省份\":\"江苏\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"法院区域\":\"\",\"文书ID\":\"92661a5f-b3e6-43bb-
abfe-3a9ba7176448\",\"案件名称\":\"侯玉兵刑罚变更刑事裁定书\",\"法院名称\":\"江苏省连云港市中级人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"法院区县\":\"\",\"补正文书\":\"2\",\"DocContent\":\"\",\"文书全文类型\":null,\"诉讼记录段原文\":\"\",\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1451299333000)\\\/\",\"案件类型\":\"1\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null});$(document).attr(\"title\",\"侯玉兵刑罚变更刑事裁定书\");$(\"#tdSource\").html(\"侯玉兵刑罚变更刑事裁定书
（2015）连刑执字第00554号\");$(\"#hidDocID\").val(\"92661a5f-b3e6-43bb-
abfe-3a9ba7176448\");$(\"#hidCaseName\").val(\"侯玉兵刑罚变更刑事裁定书\");$(\"#hidCaseNumber\").val(\"（2015）连刑执字第00554号\");$(\"#hidCaseInfo\").val(caseinfo);$(\"#hidCourt\").val(\"江苏省连云港市中级人民法院\");$(\"#hidCaseType\").val(\"1\");$(\"#HidCourtID\").val(\"955\");$(\"#hidRequireLogin\").val(\"0\");});$(function(){var
dirData = {Elements: [\"RelateInfo\", \"LegalBase\"],RelateInfo: [{ name:
\"审理法院\", key: \"court\", value: \"江苏省连云港市中级人民法院\" },{ name: \"案件类型\", key:
\"caseType\", value: \"刑事案件\" },{ name: \"案由\", key: \"reason\", value: \"\"
},{ name: \"审理程序\", key: \"trialRound\", value: \"刑罚变更\" },{ name: \"裁判日期\",
key: \"trialDate\", value: \"2015-11-23\" },],LegalBase:
[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法》\',Items:[{法条名称:\'第七十八条第一款\',法条内容:\' 第七十八条
被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：
（一）阻止他人重大犯罪活动的；
（二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；
（三）有发明创造或者重大技术革新的；
（四）在日常生产、生活中舍己救人的；
（五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；
（六）对国家和社会有其他重大贡献的。
减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限：
（一）判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；
（二）判处无期徒刑的，不能少于十三年；
（三）人民法院依照本法第五十条第二款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。
\'},{法条名称:\'第七十八条第一款\',法条内容:\'
第七十八条
被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：
（一）阻止他人重大犯罪活动的；
（二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；
（三）有发明创造或者重大技术革新的；
（四）在日常生产、生活中舍己救人的；
（五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；
（六）对国家和社会有其他重大贡献的。
减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判处无期徒刑的，不能少于十年。
\'}]}]};if
($(\"#divTool_Summary\").length > 0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({
data: dirData });}});$(function() {\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"侯玉兵刑罚变更刑事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-12-28\\\\\",\\\\\