浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1558号
上诉人（原审原告）陈甲。
委托代理人（特别授权）马某。
被上诉人（原审被告）浙江××投资集团股份有限公司
，住所地金华市××路××号。
法定代表人陈乙。
委托代理人熊某。
上诉人陈甲因劳动争议纠纷一案，不服浙江省金华市婺
城区人民法院（2010）金婺民初字第1639号民事判决，向本院
提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现
已审理终结。
原审原告陈甲诉称，一、金市劳某案字（2010）第26号
仲裁裁决书认定的事实错误，陈甲工作制不能认定为不定时甲
作制。1、根据《浙江省劳动和社会保障厅关于某某步某某对
用人单位实行不定时甲作制和综合计算工时甲作制管理的通知
》，不定时甲作制审批的有效期限为一年，而浙江××投资集
团股份有限公司（以下简称大××集团公司）在2004年-
2006年、2006年-
2008年实行不定时甲作制的审批表中都显示有效期为两年，与
浙江省的政府规章相违背。2、申请不定时甲作制需要经过员
工同意，而大××集团公司在申请时并未征求过陈甲的同意，并就陈甲了解，陈甲的同事也都不清楚有实行不定时甲作制一
事，故大××集团公司申请执行不定时甲作制的程序是不合法
的。3、大××集团公司提供的与陈甲签订的劳动合同并未非
原件，陈甲在签该份劳动合同时并不清楚其系不定时甲作制，
合同上的“不定时甲作制”等字是大××集团公司事后添加的
。4、不定时甲作制的特点是没有固定的上下班时间，而陈甲
的上下班时间是固定的，为上午8点至晚上8点，故陈甲的工作
制不应属于不定时甲作制。故大××集团公司应支付陈甲加班
费。二、陈甲要求补缴社会保险费的要求没有超过仲裁时乙。
1、陈甲于2003年进入大××集团公司工作，一直没有缴纳社
会保险费，大××集团公司至2007年1月才开始给陈甲缴纳社
保，陈甲有理由相信大××集团公司是会替其从2003年开始补
缴的。2、陈甲系大××集团公司员工，本就处于弱势地位，
陈甲与大××集团公司的纠纷是2010年发生的，故在纠纷发生
时提出仲裁没有超过时乙，大××集团公司应为陈甲补缴社会
保险费。三、大××集团公司解除劳动合同的行为是违法的。
1、陈甲并没有大××集团公司所称的私收施救费的行为；2、
即使陈甲有一次私自收取施救费的行为，也不能认为是严重违
纪的情节。故大××集团公司解除劳动合同应给予经济补偿金
。综上，请求法院：1、撤销金华市劳动争议仲裁委员会金市
劳某案字（2010）第26号仲裁裁决书，即支付2003年8月到201
0年3月期间的加班工资合计153762.56元，补缴2003年8月至20
07年1月的社会保险费，支付违法解除劳动合同的经济补偿金2
5500元；2、判决大××集团公司补交陈甲住房公某某3084元；3、由大××集团公司承担本案的诉讼费用。
原审被告大××集团公司辩称，1、金市劳某案字（2010
）第26号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请求维持
。2、陈甲要求补缴住房公某某的请求不属于法院受理范围，
请求予以驳回。
原审判决认定，2003年8月，原告陈甲受聘于被告大××
集团公司，并由大××集团公司派其至下属的高速施救中心从
事拖车驾驶员工作。工资由底薪加提成构成，每月金额保证不
低于本地最低工资标准。大××集团公司对陈甲岗位规定的工
作时间为8：00-20：00、次日20：00-
第三日8：00，平时在大××集团公司待命，接到事故通知后
须前往现场处理，没有施救任务时可以休息，其工作、就餐、
休息均在大××集团公司，以此三日为一个循环。2007年1月
双方签订了一份为期五年的劳动合同。经大××集团公司申请
，金华市劳动和社会保障局分别于2004年6月9日、2006年11月
3日、2009年2月12日批准对大××集团公司车辆施救驾驶员等
岗位实行不定时甲作制，有效期分别为两年、两年和一年。20
07年1月大××集团公司为陈甲等人办理了社会保险参保手续
。2010年3月9日，大××集团公司认定陈甲与其同事曾某某于
同年2月27日私吞施救款，对其作出辞退处理。另查，2007年-
2009年陈甲的月平均工资分别是2619.25元、2739.45元、1829
.84元。
原审法院认为，本案的争议焦点是：1、陈甲岗位是否适
用不定时甲作制、大××集团公司是否应向陈甲支某某班工资；2、大××集团公司解除陈甲劳动合同行为是否合法、是否
应向陈甲支付解除劳动合同的经济补偿金；3、陈甲关于社会
保险费的请求是否超过时乙、关于住房公某某的请求应否支持
。关于第一个争议焦点。首先，不定时甲作制是针对因生产特
点、工作特殊需要或职责范围的关系，无法按标准工作时间衡
量或需要机动作业的职工所采用的一种工时制度。本案陈甲虽
然在工作时间内始终应在大××集团公司指定区域，但除根据
指令救援和巡逻外，平某某处于备勤状态，大××集团公司亦
提供给陈甲房间及床褥等供其休息，故在劳动强度上并不能等
同于12小时某某工作情形，其岗位特征符合原劳动部《关于企
业实行不定时甲作制和综合计算工时甲作制的审批办法》（劳
某某（1994）503号）第四条第一项中的部分值班人员情形，
实行不定时甲作制并无不妥，而且大××集团公司也已经劳动
保障行政部门批准对陈甲岗位实行不定时甲作制。其次，双方
在劳动合同中明确约定实行不定时甲作制，且陈甲入职后，也
素未对其工作岗位、计薪方式等提出异议。第三，陈甲的工作
时间为每3日24小时，平均每日8小时，以陈甲月工资水平倒算
，其在法定标准工作时间内均高于金华市区对应时段的最低工
资标准，可见大××集团公司在支付给陈甲的工资中已考虑到
超时因素并予以适当补偿，陈甲的实际工作时间与其工资所得
相称。综上，认定陈甲所属岗位实行的是不定时甲作制，其要
求大××集团公司支某某班工资的请求缺乏事实和法律依据，
依法不予支持。
关于第二个争议焦点。首先，施某某所陈述事实与投诉记录、道路交通事故认定书、通行费发票、现场照片以及叶某
在仲裁时的证言等可相互佐证，证明其确于2010年2月27日18
时40分向高速指挥中心要求施救，此后有施救车辆及两名施救
人员对其车辆进行施救，并收取施救款但未开发票。其次，根
据叶某在仲裁时的证言、高速公路入口流水报表可证明，事发
时，陈甲驾驶73号车与曾某某正在事发路段某某施救任务，此
时同路段并无其他施救车辆及施救人员，故应认定陈甲与曾某
某是事发时间的当事人。第三，陈甲与曾某某在向施某某收取
施救费后未上交大××集团公司，该行为与公司利益相悖，且
属明知。综上，陈甲违纪事实确凿且情节严重，大××集团公
司因此解除陈甲劳动合同的行为并无不妥，对陈甲要求支付违
法解除劳动合同经济补偿金的请求不予支持。关于第三个争议
焦点。因大××集团公司在2007年1月起为陈甲办理了社会保
险参保手续，陈甲当时应知道其之前社保费某某补缴，但并未
及时救济，现要求补缴社会保险费已过时乙，故对其要求补缴
2003年8月-
2007年1月社会保险费的请求不予支持。陈甲关于住房公某某
的请求因未经劳动仲裁，不属法院直接受理范围。综上，陈甲
请求缺乏事实和法律依据，依法不予支持。依照《中华某某共
和国民事诉讼法》第六十四条、《中华某某共和国某动法》第
三十九条、《中华某某共和国某动合同法》第三十九条第（二
）项、第四十六条、《中华某某共和国某动争议调解仲裁法》
第二十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律
若干问题的解释》第六条、《工资支付暂行规定》第十三条第四款，并参照浙江省劳动和社会保障厅《关于实行不定时甲作
制职工在法定节假日上班是否需支某某班工资的批复》（浙劳
社厅（2008）43号）之规定，判决：驳回原告陈甲的诉讼请求
。本案受理费5元（原告陈甲已预交），由原告陈甲负担。
宣判后，原审原告陈甲不服，向本院提起上诉称，1、陈
甲与大××集团公司的劳动合同中并没有约定实行不定时甲作
制，陈甲也一直不知道实行不定时甲作制。大××集团公司在
一审中提交的劳动合同中“不定时甲作制”是事后添加。2、
陈甲并没有侵吞施救费的行为，大××集团公司开除陈甲的行
为违法违约。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人大××集团公司辩称，一审法院认定事实清楚
，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以
确认。
本院认为，被上诉人大××集团公司实行的不定时甲作
制是经金华市劳动和社会保障局批准许可后所实施的一种工作
制。实行不定时甲作制的主要工种：经营管理、车辆施救、驾
驶员、装卸、汽车拖曳、门卫值班、汽车维修。因此，大××
集团公司与上诉人陈甲签订的《劳动合同》中明确约定陈甲同
意按大××集团公司生产（工作）需要，在驾驶员（不定时甲
作制）岗位（工种）工作，且陈甲入职后，也未对其工作岗位
、计薪方式以及所发放的与其工作相对应月工资等提出异议。
其认为劳动合同中“不定时甲作制”是事后添加，但未提供证
据证明。其在工作期间违纪事实情节严重，大××集团公司因此解除与陈甲之间的劳动合同并无不妥。故上诉人的上诉理由
不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律
和实体处理并无不当，审判程序合法。依照《中华某某共和国
民事诉讼法》第一百五十二条第一款，第一百五十三条第一款
第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陈甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 革
审 判 员 郭松巍
代理审判员 单晓剑
二〇一〇年十二月三日
代书 记员 林 慧