河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫16民终4257号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司。
负责人：温涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王丽敏，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：胡玉鑫，女，汉族，1983年11月21日出生，住太康县。
委托诉讼代理人：张艳华，河南豫太律师事务所律师。
原审被告：朱志豪，男，汉族，1988年2月11日出生，住河北省邯郸市大名县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司（以下简称人保财险邯郸公司）因与被上诉人胡玉鑫、朱志豪机动车交通事故责任纠纷一案，不服太康县人民法院（2018）豫1627民初2716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险邯郸公司的委托诉讼代理人王丽敏，被上诉人胡玉鑫的委托诉讼代理人张艳华到庭参加诉讼，原审被告朱志豪经本院合法传唤未到庭参加本案诉讼。本案现已审理终结。
人保财险邯郸公司上诉请求：1、请求二审法院改判减少上诉人77000元的理赔责任；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人不承担伤残赔偿金的赔偿。被上诉人评定的九级伤残是根据××司法鉴定所出具的鉴定意见书作出的，但未见该司法鉴定所资质和鉴定业务范围，也没有见到司法鉴定人的执业证。且神经系统检查未见明显异常的情况下，仅根据几句问答就确定“脑外伤所致精神障碍”没有可信度。伤残赔偿金不应赔偿。退一步讲，即使赔偿伤残赔偿金，其标准也不应该按广东省城镇标准赔偿，因无广东省的暂住证，也没有缴纳五险一金的证据。应按农村标准赔偿伤残赔偿金。二、护理期90日不符合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》。被上诉人住院30天，不符合综合评定护理期的条件，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GAT1193－2014）第4.7.2护理期应为60日。三、误工费月工资5000元证据不充分，未提供完整的工资表及缴纳税款的凭证，不应采纳。四、被扶养人生活费的判定不符合法律规定。根据《最高法人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第二款的规定：“…被扶养人有数人，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费性支出额。”前5年扶养费应为46057.6元（9211.52×5年），中间3年扶养费为27634.56元（9211.52×3年），最后6年27634.56元（9211.52×6年÷2人），若被上诉人为十级伤残，三人的扶养费为10132.67元（101326.66×10%)。五、医疗费用票据显示21291.88元，一审多判一元，不是上诉人不愿给，是保险理赔系统代不出数，无法做赔款。被上诉人住院天数为30日，住院伙食费的标准为50元/天，应为1500元。六、鉴定费不应由上诉人承担，鉴定费不是交通事故本身产生的费用，属于间接费用，上诉人不承担。且鉴定费的票据不是正规定发票。综上所述，一审判上诉人承担责任过高，请二审法院改判，维护上诉人的合
法权益。
胡玉鑫辩称，上诉人认为被上诉人构不成伤残，也不能按照城镇标准计算残疾赔偿金观点的错误性。（一）××司法鉴定所的鉴定结论应当采信以及应当按照广东省的城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金。1、××司法鉴定所的鉴定结论应当采信。被上诉人因交通事故受伤治疗终结后，××司法鉴定所鉴定，上诉人脑外伤所致精神障碍、九级伤残、智商10W为69的鉴定结论，之后商丘京九法医临床司法鉴定所根据该鉴定结论，作出的被上诉人颅脑为九级的鉴定结论是有法律和事实依据的，且鉴定均系法院委托，双方共同选择的鉴定机构，该鉴定意见书应当作为定案依据。2、应当按照广东省的城镇标准计算被上诉人的伤残赔偿金。从被上诉人提供的户籍所在地村委会证明、证人秋某、王某、李某证言及深圳市劳务全日制用工合同书、深圳市新潮劳务派遣有限公司证明、深圳市新潮劳务派遣有限公司营业执照、经营许可证、法定代表人身份证复印件等，足以认定被上诉人在广州市工作和居住。依据最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》及河南省高级人民法院豫高法（2006）14号《关于加强涉农民工权益案件审理工作切实保护农民工合法权益意见》第15条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条的规定，原审法院按照广州城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金是有法律和事实依据的。（二）上诉人上诉观点的错误性。上诉人以没有见到××司法鉴定所的资质及鉴定业务范围、鉴定人的执业证为由，认为该鉴定结论不可信，该观点是错误的。上诉人没有鉴定鉴定资质、鉴定范围不等于没有该证件，详见被上诉人举证。二、上诉人认为原审判决不应当按90日计算护理费的错误性。虽然被上诉人住院31天，但根据商丘京九鉴定所的鉴定意见，被上人护理期限为90日。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄，健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”之规定，原审判决90日护理费是符合法律规定的。三、上诉人认为原审判决不应按月工5000元计算被上诉人误工费观点的错误性。从被上诉人提供的劳务合同，工表表能够看出上诉人发生交通事故前两年期间工资均在5000元以上，根据最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”之规定，原判决按照被上诉人实际减少的收入计算误工费是有事实和法律依据的。四、上诉人认为被抚养人生活费的判定不符合法律规定的错误性。本案对被抚养人的计算标准应当按照广东省的城镇标计算，即使按照河南省的城镇标准计算，三个子女每年的全额为19422元×1年×20％×3人÷2人＝5866元，19422元与5866元相比，这离最高人民法院人身损害赔偿司法解释第28条规定的“年赔偿总额累计不能超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”差距非常大。即使按照农村居民标准计算也是如此：9212元×1年×20％×3人÷2人＝2763元，9212元与2763元相比也是差距非常大的。要说不公，该判决只能对被上诉人不公：一是应当计算被上诉人父母的扶养费（二人均超过法定退休年龄），而没有计算；二是应当按照广东省的城镇居民人均消费支出24819.6元计算，而是按照河南农村居民标准9212元计算的。五、关于医疗费、住院天数、住院伙食补助费的问题。关于医疗费多计算一元的问题，是原审判决的笔误，肯定不是有意偏袒被上诉人，如果有意偏袒被上诉人，肯定会按规定计算被抚养人生活费的，不按规定计算抚养费，说明偏袒了上诉人，但被上诉人同意上诉人少付1元。关于住院天数问题，从被上诉人提供住院病历首页、入院记录、出院记录及医疗费票据来看，可以很清晰的计算出被上诉人实际住院天数就是31天，住院30天系医院的误写。关于住院伙食补助费的问题，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、《河南省省直机关差旅费管理办法》第十六条以及周口市财政局的规定，出差伙食补助费标准每天按80元计算，故原审判决按每天80元计算住院伙食补助费是合法有据的，不应当按每天50元计算。六、上诉人认为其不应承担鉴定费的错误性。鉴定费系被上诉人的实际损失，且未超出保险限额，上诉人应当承担。至于上诉人认为鉴定费票据不是正规发票问题，这是鉴定机构的问题，与被上诉人无关。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院认真审查本案事实，正确适用法律，依法驳回上诉人上诉。
胡玉鑫向一审法院起诉请求：依法判令人保财险邯郸公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿胡玉鑫，超过保险部分由朱志豪承担，共计损失367224.83元。
一审法院认定事实：2017年10月21日9时许，朱志豪驾驶冀Ｄ×××××号重型仓栅式货车，沿311国道由西向东行驶至太康县符草楼镇符东加油站路口时，碰住由北向南横穿公路的胡玉鑫，造成胡玉鑫受伤及冀Ｄ×××××号重型仓栅式货车受损的交通事故。该事故经太康县公安交通警察大队做出认定，朱志豪负事故的主要责任，胡玉鑫负次要责任。事故发生后胡玉鑫被送到太康县人民医院住院治疗，诊断为1、急性闭合性颅脑损伤：a、左额叶、颞叶脑挫裂伤，b、左颞部硬膜下少量出血，c、蛛网膜下腔出血，2、急性闭合性胸部损伤，经治疗于2017年11月20日出院，出院医嘱要求：院外注意休息，病情变化时随诊，定期复查，花去医疗费21291.88元。2018年7月12日胡玉鑫的伤情××司法鉴定所出具意见：1、被鉴定人胡玉鑫目前患“脑外伤所致精神障碍”，2、IX级伤残，3、智商TQ为69，支付鉴定、检查费3606元。2018年7月18日胡玉鑫的伤情经商丘京九法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，被鉴定人胡玉鑫颅脑损伤为9级伤残，并出具意见护理期为90日，花去鉴定费1350元。胡玉鑫为农业家庭户口，其自2016年5月在广东省龙华务工，月工资5000元，胡玉鑫长子李宁宇2004年8月3日出生，次子李宁博2007年10月20日出生，长女李宁20**年1月14日出生。胡玉鑫父亲胡瑞中，母亲张秀兰为农业家庭户口，胡瑞中1962年7月15日出生，张秀兰1963年9月26日出生，胡瑞中、张秀兰共生育3个子女。另事故车辆冀Ｄ×××××号重型仓栅式货车登记车主为大名县世宇运输有限公司，具有合法行驶、运输资格，发生事故时驾驶人为朱志豪，具有机动车驾驶资格及道路从业资格，准驾车型为B2，在人保财险邯郸公司投保有交强险和100万元商业第三者责任险、不计免赔，事故发生在保险期间。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中胡玉鑫的损失为：医疗费21291.88元，共计住院31天，住院伙食补助费80元/天×31天=2480元，营养费为31天×20元/天=620元，根据法律规定护理人员有收入的，参照误工费的计算方法，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准。误工费的计算方法为受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算。2018年7月12日胡玉鑫的伤情××司法鉴定所出具意见构成9级伤残，IQ为69，后商丘京九法医临床司法鉴定所出具意见亦构成9级伤残，护理期为90日，花去鉴定费4956元，护理费为39522元/年（2017年居民服务业收入）÷365天×90日=9745.15元，胡玉鑫在深圳龙华务工一年以上，月工资5000元，根据最高人民法院（2005）民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地标准计算，故胡玉鑫的残疾赔偿金应按广东城镇居民标准来计算。其误工费为5000元/月÷30天×264天（定残日前一日）=44000元，其残疾赔偿金为40975.10元/年×20年×20%+9211.52元/年÷2人÷12月×313月×20%（胡玉鑫3个孩子的抚养费）=187927.11元，胡玉鑫要求其母亲、父亲的扶养费，不到法定退休年龄，不予支持，关于精神抚慰金根据胡玉鑫的伤情，胡玉鑫要求10000元予以支持，交通费酌定1000元，胡玉鑫的损失共计282020.14元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿。超过责任限额的部分，依据过错责任比例承担。本次交通事故经太康县公安交通警察大队做出事故认定，认定朱志豪负事故的主要责任，胡玉鑫负事故的次要责任，对太康县公安交通警察大队的事故认定予以采信。故胡玉鑫的上述费用首先由人保财险邯郸公司在机动车强制保险医疗限额内赔偿1万元，伤残限额内赔偿11万元（含精神抚慰金10000元）。不足部分162020.14元，由朱志豪、胡玉鑫按主次责任承担，根据《河南省交通安全法实施条例》机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制险限额的部分，负事故主要责任的，机动车一方按80%的责任承担，朱志豪承担129616.11元。保险公司虽然不是直接侵权人，但该次事故车辆系保险合同的标的物，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，人保财险邯郸公司作为事故车辆冀Ｄ×××××号重型仓栅式货车承保人应在100万元商业第三者责任限额内予以赔偿，由朱志豪承担的129616.11元，应由人保财险邯郸公司在商业第三者责任险限额内赔偿。胡玉鑫其他所诉无据，不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司于判决生效之日起3日内赔偿胡玉鑫249616.11元。二、驳回胡玉鑫其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3404元，胡玉鑫负担1094元，朱志豪负担1112元，中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司负担1198元。
本院二审期间，当事人围绕其请求提交了证据，本院组织各方当事人进行了质证。本院查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，一、人保财险邯郸公司是否应当赔偿残疾赔偿金。××司法鉴定所是根据当事人在一审诉讼过程中申请，由一审法院委托鉴定，该所出具的鉴定意见书落款有司法鉴定人执业证号，人保财险邯郸公司认为该所出具的鉴定意见书不能作为本案的定案依据，但没有提供相应证据支持其主张。一审法院查明胡玉鑫在深圳务工一年以上，依据最高人民法院民一庭[2005]民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，认定胡玉鑫的残疾赔偿金按广东省城镇标准计算并无不当。
二、关于护理期限。商丘京九法医临床司法鉴定所出具意见评定胡玉鑫护理期为90日，一审法院按90日计算胡玉鑫的护理期限并无不当。
三、关于误工费。胡玉鑫在一审中提供有证据证明其存在误工损失，在二审中提供加盖公司印章的工资条，一审法院按月工资5000元计算胡玉鑫的误工费并无不当。
四、关于被扶养人生活费。人保财险邯郸公司上诉称一审法院计算被扶养人生活费错误。经核对，一审法院认定的被扶养人生活费并无不当。
五、关于医疗费用。人保财险邯郸公司上诉称医疗费用票据显示21291.88元，一审法院多判一元。但一审卷宗显示一审法院已作出（2018）豫1627民初2716号民事裁定书对此予以纠正。
六、关于住院天数及住院伙食补助费、营养费。太康县人民医院出具的住院病案首页、出院记录及住院收费票据显示胡玉鑫住院天数为30天。一审法院认定住院天数31天不当，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”及《周口市市直机关差旅费管理办法》第十六条的规定，一审法院按每天80元标准计算住院伙食补助费并无不当。胡玉鑫的住院伙食补助费应为2400元（80元/天×30天），营养费应为600元（20元/天×30天）。
七、关于鉴定费。鉴定费系胡玉鑫进行鉴定的合理费用,人保财险邯郸公司上诉称鉴定费属于间接费用，其不应当承担鉴定费，但其未提供相应的证据证明，一审法院支持本案的鉴定费并无不当。
综上所述，人保财险邯郸公司的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持太康县人民法院（2018）豫1627民初2716号民事判决第二项；
二、变更太康县人民法院（2018）豫1627民初2716号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司于判决生效之日起3日内赔偿胡玉鑫249536.11元。
一审案件受理费3404元，胡玉鑫负担1094元，朱志豪负担1112元，中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司负担1198元。二审案件受理费1725元，由中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 何 山
审判员 李俊华
审判员 许向朋
二〇一八年十月二十三日
书记员 陈翠丽