中华人民共和国最高人民法院
民 事 判 决 书
(2016)最高法民终357号
上诉人（一审被告、反诉原告）：唐山瑞丰钢铁（集团）金友钢铁有限公司。住所地：河北省唐山市丰南区小集镇工业区。
法定代表人：刘奎友，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李洪江，北京市集佳律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：刘奎友，男，1955年8月24日出生，汉族，住河北省唐山市丰南区。
委托诉讼代理人：李洪江，北京市集佳律师事务所律师。
被上诉人（一审原告、反诉被告）：中冶京诚工程技术有限公司。住所地:北京市北京经济技术开发区建安街*号。
法定代表人:施设，该公司董事长。
委托诉讼代理人：方建平，北京市英岛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏保森，北京市英岛律师事务所律师。
一审第三人：唐山市丰南区凯恒钢铁有限公司。住所地：河北省唐山市丰南区小集镇东刘庄村西北。
法定代表人：潘立庆，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨国彦，河北唐佳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张玉青，河北唐佳律师事务所律师。
上诉人唐山瑞丰钢铁（集团）金友钢铁有限公司（以下简称金友公司）、刘奎友因与被上诉人中冶京诚工程技术有限公司（以下简称中冶京诚公司）、一审第三人唐山市丰南区凯恒钢铁有限公司（以下简称凯恒公司）承揽合同纠纷一案，不服北京市高级人民法院（2014）高民(商)初字第4069号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员张雪楳担任审判长，代理审判员林海权、高燕竹参加的合议庭进行了公开审理。书记员张茜娟担任记录。上诉人金友公司法定代表人刘奎友、委托诉讼代理人李洪江，上诉人刘奎友及其委托诉讼代理人李洪江、被上诉人中冶京诚公司委托诉讼代理人方建平、苏保森、一审第三人凯恒公司法定代表人潘立庆、委托诉讼代理人杨国彦、张玉青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人金友公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决第三、七项；2.依法核减一审判决第一项内容2433717.40元人民币；3.改判中冶京诚公司给付因其违约给金友公司造成的损失100万元人民币；4.改判中冶京诚公司给金友公司签发《唐山金友120万吨钢技术改造工程项目合作协议书》（以下简称《合作协议书》）、《高炉项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》项下《设备移交证书》。本院二审庭审期间，其变更上诉请求为：１.请求撤销一审民事判决第三、七项；２.请求核减一审判决第一项内容2433717.40元；３.改判中冶京诚公司给付因其违约给金友公司造成的损失100万元人民币；４.请求改判一、二审案件受理费由中冶京诚公司承担。本院二审补充质证过程中，金友公司主张，一审审理过程中凯恒公司放弃的24.8万元应从一审判决第一项中扣除。事实和理由：一、债权转让与重复计费。根据中冶京诚公司提交的证据材料，2013年5月5日，中冶京诚公司将债权转让给凯恒公司，由于履约不能而最终解除。凯恒公司主张已经向中冶京诚公司支付2亿元人民币的债务。2015年12月8日，案外人唐山万达铁路工程有限公司（以下简称万达公司）出具的证明显示，金友公司“120万吨钢生产系统技改工程高炉项目”铁路及排水工程实施分包，发包人、承包人对同一项目存在重复计费的严重错误。上述《唐山瑞丰钢铁（集团）金友钢铁有限公司120万吨钢生产系统技术改造工程高炉项目铁路及排水工程分包合同书》中约定的铁路道岔工程价款在已经支付给万达公司后，无需向中冶京诚公司支付，重复计算金额为2433717.40元人民币。二、合作协议约定的合作项目总体静态投资额为人民币10亿元，然而经过多次调整，总金额上升为1330969405.80元，远远超过原定合同金额，无法按期支付合同款项，属于中冶京诚公司单方面违约，其应当承担违约责任，暂定100万元人民币。三、唐山市丰南区工商局签发（2006）丰工商抵登字第033号抵押物登记证载明，约定期限为2006年7月27日至2008年7月26日。抵押权自2008年7月26日终止，中冶京诚公司丧失对金友公司抵押权。四、关于对账义务和审计问题。2013年1月31日，中冶京诚公司向唐山市丰南区政府发来关于督促金友公司进行财务审计、归还债务的函，中冶京诚公司在主观上认为审计工作需要开展，以确定合作项目付款情况。国家审计署在延伸审计国有资产流失的过程中也认为，合作项目需要对付款情况、工程验收情况进行审计。金友公司目前并不掌握合作项目的财务账册。2010年6月至2013年9月30日，金友公司向中冶京诚公司先后支付至少247951119.13元，与“2014年8月5日签署的对账表”金额不一致，故必须对付款金额进行财务审计，否则对金友公司极不公平。一审中，金友公司提出过书面财务审计申请。一审判决认定金友公司、刘奎友均未向法院提交书面审计申请，并明确告知法院放弃审计申请与事实不符。
上诉人刘奎友不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决第四、五项内容；2.二审案件受理费由中冶京诚公司承担。事实与理由：一、2006年7月28日，唐山市丰南区工商局签发《股权质押登记确认书》，记载质押期限为2006年7月28日至2008年7月27日。中冶京诚公司对刘奎友的质权自2008年7月27日终止。二、保证人刘奎友所担保的主债权为《高炉项目设备供货承包合同》、《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》项下合同总价款债务。保证期间为主合同项下各承包合同约定的债务人最后一期合同价款支付期限届满后两年。有证据表明，主合同项下各承包合同约定的债务人最后一期合同价款支付期限为2008年7月26日。
中冶京诚公司辩称，对于金友公司的上诉理由，答辩如下：一、上诉人要求撤销一审判决第三、七项没有法律依据。二、金友公司请求核减2433717.40元、24.8万元金额，理由不成立。三、上诉人要求支付违约金的理由没有证据支持。四、一审时法院数次问上诉人是否要审计，上诉人的代理人说放弃审计。现在其又提出要审计，是为了拖延时间。上诉人要求中止审理的理由不成立，在唐山审理的案件法院把我方列为第三人，法院要求只有本案审结后，唐山案件才能审理。综上，请求驳回上诉请求。对于刘奎友的上诉理由，答辩如下:一、中冶京诚公司的债权没有实现，上诉人提出撤销一审判决第四、五项没有法律依据。二、上诉人没有举证证明其担保责任超过责任期间。综上，请求驳回上诉请求。
一审第三人凯恒公司辩称，一、凯恒公司与金友公司之间并不存在租赁合同关系，金友公司所提《租赁协议》并不真实。二、中冶京城公司与凯恒公司虽然签订了《债权转让协议》，但并未发生债权转让的法律效力。三、案外人万达公司与中冶京城公司、金友公司之间的合同，凯恒公司并不知情，且金友公司在一审庭审时从未提过此事。凯恒公司不发表答辩意见。综上，一审判决认定事实清楚，应予维持。
中冶京诚公司向一审法院起诉请求：1.金友公司偿还中冶京诚公司承包合同价款331318260.21元；2.金友公司偿还中冶京诚公司截至实际付款之日止的延期付款违约金（截止2014年6月30日暂为154138800元）；3.确认金友公司120万吨钢生产系统中高炉设备和转炉设备的所有权归属中冶京诚公司，判令金友公司向中冶京诚公司返还该高炉设备和转炉设备，并偿付所返还设备的折价损失（该项损失预估为31300万元）；4.确认在金友公司不能偿付上述第一、二项应付款项或第三项折价损失时，中冶京诚公司对刘奎友持有的金友公司股权的变现价款享有优先受偿权；5.确认在金友公司不能偿付上述第一、二项应付款项或第三项折价损失时，中冶京诚公司对金友公司抵押财产的变现价款享有优先受偿权；6.确认在金友公司不能偿付上述第一、二项应付款项或第三项折价损失时，中冶京诚公司对金友公司120万吨钢生产系统（高炉设备和转炉设备除外）享有使用权，使用期限至中冶京诚公司以使用该生产系统所获税后利润抵偿上述第一、二项应付款项和第三项折价损失为止；7.判令刘奎友对金友公司不能偿付上述第一、二项所列款项或第三项折价损失的部分，向中冶京诚公司承担连带清偿责任（以上一、二、三项请求合计金额暂计为798457060.21元）。
中冶京诚公司后于庭审中将原诉讼请求变更为：1.金友公司给付中冶京诚公司承包合同价款720717203.21元；2.金友公司给付中冶京诚公司截至实际付清承包价款之日止的延期付款违约金（截止2014年6月30日，暂计为392888700元）；3.确认在金友公司不履行上述第一、二项付款义务时，中冶京诚公司对刘奎友持有的金友公司股权的变现价款享有优先受偿权；4.确认在金友公司不履行上述第一、二项付款义务时，中冶京诚公司对金友公司抵押财产的变现价款享有优先受偿权；5.确认在金友公司不履行上述第一、二项付款义务时，中冶京诚公司对金友公司120万吨钢生产系统（包括1580立方米高炉、120吨转炉以及其他相关的公辅设备）享有使用权，使用期限至中冶京诚公司以使用该生产系统所获税后利润抵偿上述第一、二项应付款项为止；6.判令刘奎友对金友公司不履行上述第一、二项付款义务的部分，向中冶京诚公司承担连带清偿责任。
2015年11月23日，中冶京诚公司向一审法院提交申请，请求撤销第五项关于“确认在金友公司不履行上述第一、二项付款义务时，中冶京诚公司对金友公司120万吨钢生产系统（包括1580立方米高炉、120吨转炉以及其他相关的公辅设备）享有使用权，使用期限至中冶京诚公司以使用该生产系统所获税后利润抵偿上述第一、二项应付款项为止”的诉讼请求，其他诉讼请求不变。
金友公司反诉请求：1.判令确认《合作协议书》、《高炉项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》项下设备已经交付，判令中冶京诚公司向金友公司签发《设备移交证书》；中冶京诚公司赔偿此项违约给金友公司造成的损失，损失暂起诉100万元；2.请求确认中冶京诚公司在15日内向金友公司公开120万吨钢生产系统工程款项账目，履行对账义务。
一审法院经审理查明：2006年7月16日，金友公司与中冶京诚公司签订《合作协议书》约定，金友公司作为发包方（甲方）将其120万吨钢生产系统工程项目交由工程总承包方（乙方）中冶京诚公司承包建设。《合作协议书》约定：本合作项目总体静态投资额约为10亿元。分两部分建设：第一部分为1×1350M3高炉系统及其附属设施工程建设（以下简称“高炉工程”），静态投资额约为5亿元；第二部分为1×100吨转炉连铸系统及其附属设施工程建设（以下简称“转炉工程”），静态投资额约为5亿元。金友公司应支付的总承包合同价款，由三部分组成：第一部分以项目实施保证金支付的相当于总承包合同价款39.8%的部分，称为应付项目实施保证金；第二部分是支付相当于建安合同价款的40%的部分，称为应付分包资金；第三部分为除第一部分和第二部分以外的总承包合同价款，约相当于总承包合同价款40.2%的部分，称为应付总包资金。本合作项目由金友公司委托的监理公司对工程建设全过程进行监督管理。每月25日由中冶京诚公司向金友公司提交《月工程进度款付款通知书》，由监理公司对工程决算量、当月金友公司应付的工程进度款进行审定，由金友公司在监理公司审定的工程进度款的书面文件上进行确认付款的签字。甲方月工程进度付款的到账时间（指到达乙方指定账户的时间）为每月末前2日，遇节假日顺延至下一个工作日。应付月工程进度款为三部分组成，其中39.8%的应付款部分定义为项目实施保证金，40.2%的应付款部分定义为应付总包资金，20%的应付款部分定义为应付分包资金。甲方提供总体静态投资额的39.8%作为项目实施保证金用于支付总承包合同的部分价款，甲方提供的项目实施保证金（即对应的总承包合同价款39.8%的部分）不得延期支付（以甲方按照本章3.3款的约定，按时足额地将资金划账到银行监管账户为准）。项目建设期内，甲方按月、按工程进度款向乙方支付该部分总承包价款。项目建设期内，如甲方迟延支付工程进度款则应向乙方支付违约金。应付项目实施保证金部分违约金为延期付款金额年化15%，应付总包资金部分违约金为延期付款金额年化8%，应付分包资金部分违约金为延期付款金额年化6.03%。项目启用日后甲方若仍未付清工程款，应按照应付款金额和迟延付款时间向乙方支付违约金，违约金标准与项目建设期内的违约金标准相同。甲方向乙方缴纳违约金的到账时间为每季末月的25日，遇节假日提前一个工作日。甲方同意，对于甲乙双方签订的《设备供货总承包合同》项下的资产，在甲方全额按期支付应付乙方的项目实施保证金、应付总包资金及违约金以及应付分包资金及违约金后，乙方向甲方办理项目全部设备资产的移交手续，设备移交以甲乙双方签署的《设备移交证书》为准。在甲方支付全部应付总包资金和应付分包资金及相应的违约金前，乙方有权行使对《设备供货总承包合同》项下的设备资产的留置权，甲方对此不持任何异议。在甲方支付的应付总包资金及违约金和应付分包资金及违约金全额到账后15日内乙方向甲方办理设备项目移交手续。双方签订《设备移交证书》。在工程项目验收后设备移交前，乙方同意在项目验收后15个月内，甲方暂时使用本合作项目项下的设备进行生产，但其生产所得应当用于支付应付总包资金和应付分包资金及相应的违约金。本协议约定的付款宽限期到期后，若甲方仍未能按期足额支付应支付的应付总包资金和应付分包资金及相应的违约金时，甲方必须立即停止继续使用本合作项目项下的设备，将设备及相应的生产系统全部交乙方接管，并保证生产系统正常运行。在乙方根据约定接管设备使用权后，应乙方要求，甲方必须授权乙方或乙方指定的第三人使用与设备相关的生产系统进行独立的生产经营活动；该项使用的期限不低于10年，生产所得在扣除相关税费后，用于抵偿甲方应付乙方应付总包资金和应付分包资金及相应的违约金。
为具体实施《合作协议书》约定的承揽项目，双方根据《合作协议书》约定的主要内容和基本原则，采用EPC（设计、采购、施工）总承包模式就本项目又分别签订了《设计合同》和《工程设计合同》、《高炉项目设备供货承包合同》和《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》和《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》等分项承包合同。
2006年7月20日，金友公司与中冶京诚公司签订合同编号为200607CWDB001的《抵押合同》，合同约定：金友公司以唐衡信评报字［2006］第035号《评估报告》（附件一）评估范围内的房屋建筑物以及集体土地使用权（集体土地使用证编号：丰南集用<2005>字第24号）设定抵押，以担保按期偿还《高炉项目设备供货承包合同》、《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》约定的合同总价款。担保范围包括主债权及金友公司根据主合同应支付的违约金、损害赔偿金和中冶京诚公司实现债权所支付的诉讼费、律师费、通知费、催告费、评估费、拍卖费等。
2006年7月20日，金友公司与中冶京诚公司签订合同编号为200607CWDY001的《抵押合同》，合同约定：金友公司以唐衡信评报字［2006］第035号《评估报告》（附件一）评估范围内的运输设备设定抵押，以担保按期偿还《高炉项目设备供货承包合同》、《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》约定的合同总价款。担保范围包括主债权及金友公司根据主合同应支付的违约金、损害赔偿金和中冶京诚公司实现债权所支付的诉讼费、律师费、通知费、催告费、评估费、拍卖费等。
2006年7月20日，金友公司与中冶京诚公司签订合同编号为200607CWDJ001的《抵押合同》，合同约定：金友公司以唐衡信评报字［2006］第035号《评估报告》（附件一）评估范围内的机器设备设定抵押，以担保按期偿还《高炉项目设备供货承包合同》、《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》约定的合同总价款。担保范围包括主债权及金友公司根据主合同应支付的违约金、损害赔偿金和中冶京诚公司实现债权所支付的诉讼费、律师费、通知费、催告费、评估费、拍卖费等。
2006年7月20日，刘奎友、金月淑作为出质人，中冶京诚公司作为质权人，金友公司作为主合同债务人，签订了编号为200607CWZ001的《质押合同》。合同约定：为保障中冶京诚公司在《高炉项目设备供货承包合同》、《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》项下债权的实现，刘奎友和金月淑愿意以自己合法持有的金友公司的股权设置质押担保。本合同所担保的主债权为主合同项下的金友公司应支付的各承包合同约定的合同总价款。质押担保的范围为：合同约定的主债权及金友公司违约时应支付的违约金、损害赔偿金和中冶京诚公司实现其债权所支付的诉讼费、律师费、通知费、催告费、评估费、拍卖费、损失赔偿金等。刘奎友提供质押的权利为刘奎友合法持有的占金友公司注册资本50%的出资及其相应的投资权益即股权。金月淑提供质押的权利为金月淑合法持有的占金友公司注册资本45%的出资及其相应的投资权益即股权。
2006年7月27日，河北省唐山市丰南区工商行政管理局为200607CWDB001号《抵押合同》、200607CWDY001号《抵押合同》、200607CWDJ001号《抵押合同》出具（2006）丰工商抵登字第033号抵押物登记证。
2006年7月28日，河北省唐山市丰南区工商行政管理局出具《股权质押登记确认书》。刘奎友质押股权所占股比为50%，金月淑质押股权所占股比为45%。
2006年8月20日，保证人刘奎友与债权人中冶京诚公司签订合同编号200607CWC001《保证合同》，保证人刘奎友所担保的主债权为《高炉项目设备供货承包合同》、《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》项下债务人应支付的各承包合同约定的合同总价款。刘奎友提供的担保为连带责任保证。保证的范围为主债权及债务人违约时应支付的违约金、损害赔偿金，以及中冶京诚公司实现债权所支付的诉讼费用、律师费用、通知费用、催告费用以及其他相关费用。保证期间为主合同项下各承包合同约定的债务人最后一期合同价款支付期限届满后两年。各承包合同项下的保证期间应分别单独计算。
2008年1月22日，金友公司与中冶京诚公司签订（2008）京诚抵字第003号《抵押合同》。约定：金友公司以120万吨钢生产系统技术改造项目的部分资产，具体包括中财会计师事务所有限公司出具的中财评报字（2007）第032号《资产评估报告》所列评估范围内的资产设定抵押，以担保按期偿还《高炉项目设备供货承包合同》、《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》约定的合同总价款。双方于2006年7月20日签订的三份《抵押合同》继续有效。
2008年2月26日，河北省唐山市丰南区工商行政管理局为（2008）京诚抵字第003号《抵押合同》出具（2008）丰工商抵变字第001号抵押物登记证。该抵押物登记证系对（2006）丰工商抵登字第033号抵押物登记证的变更，增加了部分抵押物。
2010年6月18日，金友公司与中冶京诚公司签订《新增设备供货承包合同补充协议》，双方约定：本补充合同涉及到的增加的Z0转运站之前的焦炭上料系统全部内容总价为162.36万元。原总承包范围内减少的铸铁机除尘设施，系统全部内容总价为140.27万元。高炉设备供货承包合同总价款为30269万元。增减后合同总价款调整为30291.09万元。炼钢设备供货承包合同总价款为32732万元。
2010年8月26日，金友公司与中冶京诚公司签订《建筑安装承包合同结算补充协议》。约定：双方签订了高炉项目和炼钢连铸项目建安承包合同，现工程已竣工投产，根据总承包范围的变更调整以及因此而导致的合同金额的变化，并且根据审计结果，双方特签订本补充协议。原高炉项目建安承包合同总价款，根据最终结算审计结果，调整为323601230元。原炼钢连铸项目建安承包合同总价款，根据最终结算审计结果，调整为387222403元。
2014年7月31日，中冶京诚公司向刘奎友发出《关于履行担保责任的通知函》。函中称：现我公司了解到，股权质押后，2006年10月，你对金友公司的出资由股权质押时的2000万元增加至9800万元，持股比例也由50%增至83.05%，金月淑的持股比例相应降至15.25%。2006年12月，你与金月淑又签订《股权转让协议》，金月淑将其所持金友公司的全部股权转让给你，你在金友公司的持股比例由此增至98.3%。我公司认为，按照法律规定和质押合同的约定，股权质押后，质押人不得转让所质押股权。但是，鉴于你本人为质押人，而另一质押人金月淑将所持金友公司的股权全部质押转让给你，如果你承诺继续以所持有的全部金友公司股权就本项目为我公司提供担保，我公司对你与金月淑之间的股权转让不持异议。否则，我公司将通过必要的行政和司法程序，对你与金月淑之间的股权转让提出异议。刘奎友在“收到此函，不持异议。我同意以持有的金友公司全部股权为你公司就本项目提供质押担保，继续为你公司承担保证责任”的文字后签字。
2010年6月金友-京诚对账结果显示，金友公司付款金额总计386549083.46元。金友公司在对账结果上加盖财务专用章。2012年3月金友-
京诚对账显示最终审定合同额为1330969405.80元，中冶京诚公司收款金额549989083.46元，中冶京诚公司开票金额440944754.18元。2012年4月17日，金友公司在该对账上加盖公章，并注明“经核对金友公司和中冶京诚公司账款相符。”
金友公司和中冶京诚公司分别于2014年7月31日、2014年8月5日对金友公司120万吨钢项目对账表（合同价款）、金友公司120万吨钢项目对账表（违约金）进行了盖章、签字确认。合同价款对账表中确认截至2014年6月30日，最终审定合同额为1330969405.80元，中冶京诚公司收款金额610252202.59元，金友公司欠款金额720717203.21元。其中，高炉设备费欠款金额为180975600元；高炉建安费欠款金额为126553718.54元；高炉管理费欠款金额为300万元；转炉设备费欠款金额为208423343元；转炉建安费欠款金额为173116541.67元；转炉管理费欠款金额为1236万元；设计费欠款金额为16288000元。违约金对账表中确认截至2014年6月30日，保证金违约金标准为15%，金额总计为7703.02万元，应付总包资金部分违约金标准为8%，金额总计为25675.87万元，应付分包资金部分违约金标准为6.03%，金额总计为5909.97万元，合计39288.87万元。违约金对账表还注明：分包单位的工程量业主已最终审核确定；涉及中建二局、宝钢建总的工程款按免除违约金处理，涉及五冶欠款的违约金暂按1700万元计算，最终以发包人、承包人与五冶协商确定的为准。2010年7月1日起至中冶京诚公司提起诉讼，金友公司共计支付中冶京诚公司合同价款223703119.13元，累计付款总额610252202.59元。2014年6月30日后，金友公司未再向中冶京诚公司还款。
2014年10月19日，中冶京诚公司向凯恒公司发出解约通知。通知中称：2013年5月5日，我公司就所持对金友公司107882.42万元债权与贵公司签订债权转让协议，将该债权转让贵公司。协议签订后，贵公司仅于2013年10月前向我公司支付2400万元转让价款，其余款项虽经我公司多次催促，但贵公司在此后长达一年的时间里未再支付。我公司认为，贵公司的实际行为表明，贵公司无力继续支付协议约定的转让价款，本协议已失去继续履行的可能。为此，根据债权转让协议第七条的约定，我公司决定解除该债权转让协议。贵公司如有任何异议，请于收到本通知后5日内书面回复我公司。凯恒公司于2014年10月22日收到该通知，王振福在送达回执上签字。
2013年1月31日，中冶京诚公司向唐山市丰南区人民政府发出《关于督促金友公司进行财务审计，归还债务的函》。函中称：我公司于2006年7月16日总承包承建了金友公司120万吨钢生产系统技术改造工程项目。2009年5月项目热试成功并顺利投产。但金友公司没有依照合同约定全面履行对我公司的付款义务。我公司为保全国有资金，曾在2011年11月组织对金友公司的审计工作，但由于金友公司实际管理方的原因审计工作被迫终止。希望区政府协调督促金友公司以及实际管理方—凯恒公司开展好本项工作，共同维护国有资产的安全。
2010年4月21日，金友公司与凯恒公司签订《租赁合同》，约定：金友公司将其所有的厂房、机械设备、办公场地及设施、土地使用权及其他无形资产租赁给凯恒公司使用。租赁期限为二年，自2010年4月20日至2012年4月19日止。租赁期限届满，双方可续订租赁合同。月租金为1000万元，二年租金合计24000万元。凯恒公司认为该合同不具有真实性，凯恒公司控制金友公司是依据两份注资协议，签订《租赁合同》的真实目的是为了应对金友公司的债权人，使凯恒公司能够顺利生产，并非实际履行。
另查明，金友公司在河北省唐山市丰南区工商行政管理局登记的法定代表人为刘奎友，注册资本11800万元，股东唐山瑞丰钢铁（集团）有限公司实缴出资额200万元，刘奎友实缴出资额9800万元，金月淑实缴出资额1800万元。
原丰南市（现为丰南区）人民政府（1996）59号《关于对不动产抵押物进行登记管理的通知》中规定：对单位或个人在经济活动中以城市房地产或乡、镇、村企业的厂房等建筑物抵押作为担保的须进行登记管理，授权市工商行政管理局为我市唯一管理部门对此项工作进行登记管理，同时负责办理各项手续。
还查明，河北省唐山市丰南区人民法院（2008）丰民初字第2210号民事判决书中查明：2002年12月，原告刘奎友、被告金月淑各出资150万元，注册成立唐山市丰南区金友金属制品有限公司。2003年12月，该公司进行变更登记，企业名称变更为唐山市丰南金友钢铁有限公司，注册资金增至4000万元，刘奎友、金月淑各出资2000万元，各占50%。2005年5月，该公司又进行公司变更登记，企业名称变更为金友公司，注册资金为4000万元，股东为：唐山瑞丰钢铁（集团）有限公司（出资200万元，占5%）、刘奎友（出资2000万元，占50%）、金月淑（出资1800万元，占45%）。2006年10月，该公司再次进行变更登记，注册资金变更为11800万元，其中：唐山瑞丰钢铁（集团）有限公司出资200万元，占1.7%，刘奎友出资9800万元，占83.05%，金月淑出资1800万元，占15.25%。2006年12月20日，刘奎友与金月淑签订《股权转让协议书》，约定：金友公司系由刘奎友和金月淑共同投资兴建企业；2003年3月，金友公司与日本明光商事株式会社设立中外合资企业唐山友明金属制品有限公司。金月淑将所持合资公司全部股权转让给刘奎友，转让价款为3000万元。截止2006年12月21日，金月淑通过金惠淑等人银行账户共计收到刘奎友、唐山友明金属制品有限公司支付款项2600万元。协议签订后，刘奎友又向金惠淑汇款400万元。金月淑在2006年12月23日出具的收条上注明：股金及分红3000万元全部收清。该判决确认刘奎友、金月淑于2006年12月20日签订的《股权转让协议书》合法有效。
再查明，在庭审中凯恒公司陈述：《债权转让协议》已经解除，因为我方未及时付款。另外因各种原因，履行过程中出现了一些问题。中冶京诚公司向我方发出了解约通知，我方予以认可。
上述事实，有《合作协议书》、《设计合同》、《工程设计合同》、《高炉项目设备供货承包合同》、《高炉项目建筑安装承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》《炼钢连铸项目建筑安装承包合同》、《新增设备供货承包合同补充协议》、《建筑安装承包合同结算补充协议》、《抵押合同》、抵押物登记证、《质押合同》、《股权质押登记确认书》、《保证合同》、《关于履行担保责任的通知函》、金友公司120万吨钢项目对账表（合同价款）、金友公司120万吨钢项目对账表（违约金）、金友公司与中冶京诚公司2010年6月及2012年3月对账结果、中冶京诚公司关于金友公司120万吨钢项目收款记账明细及记账凭证、《租赁合同》、《关于督促金友公司进行财务审计，归还债务的函》、《债权转让协议》及解约通知、原丰南市（现为丰南区）人民政府（1996）59号《关于对不动产抵押物进行登记管理的通知》、河北省唐山市丰南区人民法院（2008）丰民初字第2210号民事判决书、工商登记材料、庭审笔录及各方当事人陈述在案佐证。
该院认为：
一、关于刘奎友能否代表被告金友公司进行诉讼的问题
本诉第三人凯恒公司认为按照《重新注资和确股协议书》《重新注资和扩股协议书》的约定，由王振福担任金友公司的董事长、法定代表人，并全权负责整个公司的经营管理工作。并且约定，本协议与金友公司在工商登记的公司章程不一致的，以本协议为准。因此，自2010年2月4日起，刘奎友已经失去了对金友公司的控制权，对外不能代表金友公司，也不能代表金友公司委托诉讼代理人。对此，该院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定，法人由其法定代表人进行诉讼。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十条规定，法人的法定代表人以依法登记的为准。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。因此，公司法定代表人的选任应依照公司章程的规定。金友公司章程第十八条规定，公司不设董事会，设执行董事一人。执行董事由股东会选举产生，执行董事为公司法定代表人。现金友公司在河北省唐山市丰南区工商行政管理局登记的法定代表人为刘奎友，而凯恒公司也未能向该院提交金友公司已经按照公司章程的规定将执行董事变更为王振福的证据，故刘奎友有权对外代表金友公司进行诉讼。
关于中冶京诚公司的诉讼主体资格问题
刘奎友提出中冶京诚公司与凯恒公司签订了《债权转让协议》，中冶京诚公司已将对金友公司的债权转让给了凯恒公司，中冶京诚公司是否可以起诉，请法庭审查。
该院认为，2014年10月19日，中冶京诚公司就《债权转让协议》向凯恒公司发出解约通知。凯恒公司于2014年10月22日收到该通知，其法定代表人王振福在送达回执上签字。同时，《债权转让协议》的签约双方中冶京诚公司及凯恒公司在该院庭审中均明确表示《债权转让协议》已经解除。《中华人民共和国合同法》第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。鉴于中冶京诚公司从未向债务人金友公司发出过债权转让的通知，且中冶京诚公司与凯恒公司确认《债权转让协议》已经解除，故对于债务人金友公司不发生债权转让的效力，中冶京诚公司有权提起本案诉讼。
三、金友公司应给付中冶京诚公司承包合同价款的数额
本案所涉《合作协议书》、《合作协议书》项下的各分项承包合同是金友公司与中冶京诚公司真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，合法、有效，双方均应依约履行。金友公司对其与中冶京诚公司之间签订的《合作协议书》等一系列合同的签订及履行的基本事实并无异议，故依法应当按合同的约定履行相应的付款义务。
对于中冶京诚公司起诉的欠款金额，金友公司不予认可，要求该院调取金友公司2010年－2014年账册，组织各方对账。对此该院认为，中冶京诚公司与金友公司均提交了双方签订的金友公司120万吨钢项目对账表（合同价款），金友公司对截至2014年6月30日欠款金额720717203.21元进行了确认，法定代表人刘奎友签字并加盖了金友公司公章。凯恒公司在庭审中也对该数额表示了认可。金友公司在对账表上签字盖章的行为，即表示其对欠款数额的认可。同时，金友公司对中冶京诚公司提交的2010年6月至2015年1月收款记账明细及记账凭证也予以认可。收款记账明细及记账凭证均表明在2014年6月30日后，金友公司（包括凯恒公司以金友公司名义）并未再向中冶京诚公司还款。因此，在金友公司没有提交任何证明对账表有误的证据的前提下，其要求该院调取金友公司2010年－2014年账册，组织各方对账的申请以及要求审计的申请既无法律依据，也无实际意义，该院不予准许。中冶京诚公司请求判令金友公司给付承包合同价款720717203.21元的诉讼请求，于法有据，该院予以支持。
四、关于违约金的计算标准
金友公司认为中冶京诚公司是用延期付款违约金的名义掩盖垫资施工的情况。按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款的规定，高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分不应予以支持。
该院认为，关于违约金的约定，原告中冶京诚公司在起诉书中表述为：“为减轻金友公司的资金压力，中冶京诚公司与金友公司商定，在金友公司确保于项目建设期内按期支付占项目总投资40%的‘项目实施保证金’的情况下，中冶京诚公司同意金友公司在约定期限内可以延期支付其余部分建设资金，金友公司则同意就其延期支付的款项向中冶京诚公司支付延期付款违约金。”从该表述可以看出，中冶京诚公司自愿先行垫付工程款，同意金友公司在约定期限内延期支付。因此双方在《合作协议书》中约定的除项目实施保证金外的约定期限内的延期付款违约金实质是对垫资利息的约定。但鉴于该约定是企业间正常经营中的借贷行为，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，不高于年利率24%的约定应予支持。本案所涉《合作协议书》的相关约定为：延期支付总包合同价款的部分，违约金标准为延期付款金额年化8%；延期支付分包合同价款的部分，违约金标准为延期付款金额年化6.03%；延期支付项目实施保证金的部分，违约金标准为延期付款金额年化15%。三项约定均未超过年利率24%，故应认定为有效约定。金友公司关于违约金高于中国人民银行同期贷款利率部分不予支持的抗辩理由，该院不予采信。中冶京诚公司关于金友公司给付截至实际付清承包价款之日止的延期付款违约金的诉讼请求，虽包含部分垫资利息，但于法有据，该院予以支持。因金友公司与中冶京诚公司签订了金友公司120万吨钢项目对账表（违约金），该院对该对账表中记载的截至2014年6月30日的利息及违约金为392888700元予以确认。2014年7月1日至还清之日止的利息及违约金，按照双方《合作协议书》中约定的标准及金友公司120万吨钢项目对账表（合同价款）中确认的金额为基数计算。
五、关于刘奎友质押股权的份额
刘奎友、金月淑及中冶京诚公司签订的《质押合同》以及河北省唐山市丰南区工商行政管理局出具的《股权质押登记确认书》，均表明出质人为刘奎友、金月淑，质押股权所占股比分别为50%及45%。2006年10月，金友公司进行变更登记，注册资金变更为11800万元，其中：唐山瑞丰钢铁（集团）有限公司出资200万元，占1.7%，刘奎友出资9800万元，占83.05%，金月淑出资1800万元，占15.25%。
对于金月淑质押的股权，中冶京诚公司及刘奎友均认为根据2006年12月20日刘奎友与金月淑签订的《股权转让协议书》，金月淑所持有的全部金友公司的股权已转让给刘奎友。经该院核查，河北省唐山市丰南区人民法院（2008）丰民初字第2210号民事判决书中查明事实部分对《股权转让协议书》的描述是，协议约定金月淑将所持合资公司全部股权转让给刘奎友，转让价款为3000万元。因本案所涉金友公司并非合资公司，而金月淑又未在本案出庭对股权转让的事实进行确认，故该院在现有证据下，无法对金月淑将所持金友公司全部股权转让给刘奎友这一事实进行确认。因此，在中冶京诚公司未请求对金月淑质押的45%股权（现15.25%）行使优先受偿权的前提下，中冶京诚公司仅能对刘奎友质押的股权行使优先受偿权。
2014年7月31日，中冶京诚公司向刘奎友发出《关于履行担保责任的通知函》，刘奎友在“收到此函，不持异议。我同意以持有的金友公司全部股权为你公司就本项目提供质押担保，继续为你公司承担保证责任”的文字后签字。刘奎友的签字可以视为与中冶京诚公司就股权质押形成新的合同关系。但根据《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定，以股权出质的，当事人应当订立书面合同；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。对于新的质押合同，质权依法在工商行政管理部门办理出质登记时设立。现中冶京诚公司并未在工商行政管理部门对刘奎友增加的33.05%的持股份额进行质押登记，故该部分股权的质权并未设立，不发生质权效力。中冶京诚公司无权就该部分股权行使优先受偿权。刘奎友关于其仅应以所持金友公司50%股权承担质押责任的抗辩理由成立，该院予以采信。刘奎友在中冶京诚公司实现质权后，有权向金友公司追偿。
六、关于抵押权的行使
金友公司与中冶京诚公司签订的四份《抵押合同》均合法有效，《抵押合同》约定的抵押物亦进行了抵押登记，符合相关法律规定，抵押权有效设立。金友公司对此不持异议。故中冶京诚公司有权对（2008）丰工商抵变字第001号抵押物登记证登记的抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款在本判决确定的债权范围内优先受偿。中冶京诚公司的该项诉讼请求有事实及法律依据，该院予以支持。
七、关于刘奎友的连带保证责任
保证人刘奎友与债权人中冶京诚公司签订的《保证合同》，合法有效，刘奎友提供的担保为连带责任保证。现金友公司未能按期支付合同价款的事实清楚，证据确凿，刘奎友依约应承担连带保证责任。因本案债务人金友公司向中冶京诚公司提供了抵押财产，按照《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十八条第一款的规定，刘奎友对抵押财产不能清偿债务的部分承担连带保证责任。
八、关于金友公司的反诉请求
金友公司要求确认《合作协议书》、《高炉项目设备供货承包合同》、《炼钢连铸项目设备供货承包合同》项下设备已经交付，而交付是一种事实状态，对事实的确认，并非法律规定的确认之诉。该事实系在给付之诉中应由当事人主张的事实，不能对该事实单独提起确认之诉。故金友公司请求的内容不属于确认之诉的客体范围。同时中冶京诚公司依约建成设备的事实，该院在审理查明中也已经涉及。因此，该院对金友公司的该项反诉请求不予审理。《合作协议书》约定：“在甲方支付的应付总包资金及违约金和应付分包资金及违约金全额到账后15日内乙方向甲方办理设备项目移交手续。双方签订《设备移交证书》”，金友公司如前所述未能支付合同约定款项，中冶京诚公司依约没有签发《设备移交证书》的义务。金友公司关于请求签发《设备移交证书》的反诉请求因没有合同依据，该院不予支持。同时，在没有证据证明中冶京诚公司在履约过程中有违约行为的情况下，中冶京诚公司亦不应承担赔偿责任。综上，金友公司关于请求中冶京诚公司赔偿违约损失100万元的反诉请求，该院亦不予以支持。
根据该院已经查明的事实，2010年6月金友公司在与中冶京诚公司对账结果上加盖财务专用章。2012年4月17日金友公司在2012年3月与中冶京诚公司对账单上加盖公章，并注明“经核对金友公司和中冶京诚公司账款相符”。2014年7月31日，金友公司又分别在金友公司120万吨钢项目对账表（合同价款）、金友公司120万吨钢项目对账表（违约金）上加盖公章、法定代表人签字确认。以上事实均充分说明双方已经完成了120万吨钢生产系统工程款项的对账。现金友公司没有提交证据证明曾经的对账结果有误，故中冶京诚公司亦没有再行对账的义务。金友公司要求该院确认中冶京诚公司在15日内向金友公司公开120万吨钢生产系统工程款项账目，履行对账义务的反诉请求，没有事实及法律依据，该院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第八十条第一款、第九十三条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条第一款、第三十一条、第三十三条、第六十三条，《中华人民共和国物权法》第二百二十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十条第一款之规定，判决如下：一、金友公司于该判决生效之日起十日内给付中冶京诚公司承包合同价款七亿二千零七十一万七千二百零三元二角一分；二、金友公司于该判决生效之日起十日内给付中冶京诚公司承包合同价款的利息及违约金（截至二○一四年六月三十日的金额为三亿九千二百八十八万八千七百元。自二○一四年七月一日起至实际付清之日止，以二亿七千四百二十四万九千五百四十二元八角七分为基数，按照年利率百分之十五计算；以二亿九千四百三十五万二千二百一十五元七角三分为基数，按照年利率百分之八计算；以一亿二千零四十六万七千四百四十四元六角一分为基数，按照年利率百分之六点零三计算）；三、中冶京诚公司有权以（2008）丰工商抵变字第001号抵押物登记证登记的抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款在该判决第一、二项确定的债权范围内优先受偿；四、中冶京诚公司有权以出质人刘奎友持有的金友公司百分之五十的股权折价或者拍卖、变卖所得的价款在该判决第一、二项确定的债权范围内优先受偿；五、在该判决第三项抵押物不足以清偿全部债务时，刘奎友对不足部分承担连带保证责任。刘奎友承担保证责任后，有权向金友公司追偿；六、驳回中冶京诚公司的其他诉讼请求；七、驳回金友公司的反诉请求。金友公司、刘奎友如未按该判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费五百六十万九千八百二十九元五角二分、财产保全费五千元，由金友公司、刘奎友负担（于该判决生效后七日内交纳）。反诉案件受理费六千九百元，由金友公司负担（已交纳）。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院二审期间，金友公司提交了五组新证据。第一组新证据为在另案中提交的核算项目明细账及记账凭证。金友公司提交上述证据用以证明2010年6月至2013年9月30日，金友公司向中冶京诚公司先后支付至少247951119.13元，与“2014年8月5日签署的对账表”金额不一致。第二组证据为凯恒公司在另案中提交的有关丰润建筑安装公司（以下简称丰润建安公司）的核算项目明细账及记账凭证。金友公司提交上述证据用以证明，2011年1月30日至2012年2月27日，金友公司向丰润建安公司先后支付合计20349666.40元。由于金友公司目前由凯恒公司自2010年2月份实际控制（含厂房、设备、财务账册等），据此需对付款金额进行财务审计。第三组证据为万达公司出具的二份《证明》。其中，万','2018-09-20
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