广东省云浮市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)粤53民终236号
上诉人（一审被告）：黄国云，男，汉族，1965年6月3日出生，住广东省云浮市郁南县。
上诉人（一审被告）：杨宇锋，男，汉族，1976年8月8日出生，住广东省云浮市郁南县。
上诉人（一审被告）：郑锦兴，男，汉族，1979年9月28日出生，住广东省云浮市郁南县。
上列三上诉人的共同委托代理人谭炳光，广东刚毅律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：郁南县连滩镇逍遥环保砖厂。经营场所：广东省郁南县。
经营者：黄国云，本案上诉人之一。
被上诉人（一审原告）：郑杰文，男，汉族，1973年12月12日出生，住广东省云浮市郁南县。
委托代理人：梁耀南，广东光源律师事务所律师。
上诉人黄国云、杨宇锋、郑锦兴及郁南县连滩镇逍遥环保砖厂（下称逍遥砖厂）因与被上诉人郑杰文劳动争议纠纷一案，不服郁南县人民法院（2015）云郁法连民初字第116号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：被告黄国云于2011年10月17日登记开办逍遥砖厂，企业性质为个体工商户。被告黄国云、杨宇锋、郑锦兴于2011年10月30日共同签订《合伙企业协议》，约定共同投资逍遥砖厂，委托被告黄国云执行合伙事务，并约定其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用由合伙企业承担。
原告郑杰文于2013年10月进入逍遥砖厂工作，岗位为开砖机操作工。2014年3月7日，原告郑杰文在工作过程中不慎被开砖机输送带链压伤，造成右脚掌断伤。事故发生后，原告先被送往郁南县第二人民医院进行门诊治疗，后被送往肇庆市端州区黄岗镇医院住院治疗，诊断伤情为右足掌不全离断伤，住院至2014年3月11日出院，住院时间为5天。原告因伤情严重于2014年3月12日被送往中国人民解放军第四二一医院继续住院治疗，经诊断伤情为：1、右足再植肢体坏死并感染；2、心律失常。原告住院至2014年4月12日出院，住院天数为31天。原告于2014年4月13日被送往广东省人民医院继续进行住院治疗，经诊断伤情为：1、创伤性足切断（右足前半足离断）；2、心律失常（频发室早，阵发室速）。原告住院至2014年4月23日出院，住院天数为11天。
2014年7月15日郁南县人力资源和社会保障局作出郁人工[2014]030号工伤认定书，认为郑杰文所受伤害被医院确诊为：1、右足掌不全离断伤；2、右足再植肢体坏死并感染；3、创伤性足切断（右足前半足离断），其受到的事故伤害，符合《广东省工伤保险条例》第九条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）工伤。云浮市劳动能力鉴定委员会于2014年8月11日作出云劳鉴字[2014]297号《工伤职工劳动能力鉴定等级评定通知书》，评定郑杰文伤残等级为七级，工伤医疗终结期和停工留薪期为二个月。各被告对工伤认定决定均未在法定期限内提起行政复议或行政诉讼，对劳动能力鉴定结论未在法定期限内提起复查鉴定或再次鉴定。
原告郑杰文于2014年9月25日在广州市博尔特假肢矫形器有限公司装配国内普通适用型半足假肢一具，假肢费用为23500元。
逍遥砖厂没有为原告郑杰文购买工伤医疗保险。事故发生后，被告共向原告支付60000元。自事故发生后，原告没有回到逍遥砖厂继续上班工作，双方的劳动关系在事故发生后已实际解除。经原、被告双方确认，原告郑杰文上班期间的工资为100元/天，但对原告郑杰文的月平均工作天数及月平均工资，原、被告均无法举证证实。
另查明，事故发生前一年即2013年云浮市城镇非私营单位在岗职工平均工资为3340元。云浮市工伤职工住院治疗的伙食补助费标准为每人每天20元。
原告郑杰文以黄国云、杨宇锋、郑锦兴为被申请人向郁南县劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，郁南县劳动争议仲裁委员会以被申请人主体不适格为由决定不予受理，原告遂向一审法院提起诉讼。
一审法院认为：本案属劳动争议纠纷。
关于原告郑杰文的本人工资如何确定的问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，原、被告双方均未能对原告郑杰文的月平均缴费工资进行举证，被告虽提交了2014年上班记录簿及电费发票，拟证明原告在逍遥砖厂的开工时间。该记录簿及电费发票未能准确反映原告具体的上班天数，对此一审法院不予认可。综合考虑逍遥砖厂的经营状况，一审法院认为原告郑杰文的本人工资应按2014年社会保险年度职工工伤保险缴费工资下限确定。经查，2014年社会保险年度职工工伤保险缴费工资下限为2013年云浮市城镇非私营单位在岗职工平均工资3340元的60%即2004元。
关于原告郑杰文因工伤产生的费用核定。依照《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》的有关规定，核定原告郑杰文因工伤产生的费用如下：
1、医疗费78152.58元。原告在肇庆市端州区黄岗镇医院住院治疗的费用有18646.24元，在中国人民解放军四二一医院住院治疗的费用有35590.2元，在广东省人民医院住院治疗的费用有23436.64元，以上费用有相关的医疗发票及用药清单予以证实，一审法院予以确认。另原告在出院后到郁南县第二人民医院进行门诊治疗的费用有479.5元，该费用有相关票据予以证实，一审法院予以确认。综上，核定原告郑杰文的医疗费为78152.58元（18646.24元＋35590.2元＋23436.64元＋479.5元）。被告主张原告的医疗费中有部分是治疗心律失常的费用，应予以扣减。中国人民解放军四二一医院及广东省人民医院均出具证明证实，原告在该两医院住院治疗产生的费用均用于治疗脚伤，与治疗心律失常无关，并且被告未能提交证据证实其主张，因此一审法院对被告的主张不予采纳。
2、住院伙食补助费220元。原告主张住院伙食费按每天50元计算，其主张的标准过高，应按云浮市工伤职工住院治疗每人每天20元的标准计算，按原告主张的11天计算为220元（20元/天×11天）。
3、住院护理费3172.5元。原告共住院治疗47天（肇庆市端州区黄岗镇医院5天+中国人民解放军四二一医院31天+广东省人民医院11天），由于逍遥砖厂未派员进行护理，护理费可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原告主张的护理费按67.5元/天计算没有超出有关规定，因此原告的护理费应为3172.5元（67.5元/天×47天）。
4、一次性伤残补助金26052元。原告郑杰文因工伤致七级伤残，一次性伤残补助金按其本人工资计算13个月为26052元（2004元/月×13个月）。
5、一次性工伤医疗补助金12024元。原告郑杰文因工伤致七级伤残，一次性工伤医疗补助金按其本人工资计算6个月得12024元（2004元/月×6个月）。
6、一次性伤残就业补助金50100元。原告郑杰文因工伤致七级伤残，一次性伤残就业补助金按其本人工资计算25个月为50100元（2004元/月×25个月）。
7、停工留薪工资4008元。经云浮市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告郑杰文的治疗终结及停工留薪期为二个月，因此原告的停工留薪工资为4008元（2004元/月×2个月）。
8、残疾器具辅助费23500元。原告因工伤进行右半足截肢，到广州博尔特假肢矫形器有限公司装配国内普通适用型半足假肢一具，费用为23500元。原告装配的假肢属国内普通适用型，且该费用有广州博尔特假肢矫形器有限公司出具的证明及相关发票予以证实，一审法院予以支持。
综上，核定原告因工伤事故产生的损失共197229.08元，原告请求数额超出核定部分，一审法院不予支持。
关于赔偿责任的问题。原告与逍遥砖厂存在劳动关系，原告的受伤被认定为工伤。逍遥砖厂未为原告购买工伤保险，因此原告郑杰文因治疗工伤产生的费用损失应由逍遥砖厂按《工伤保险条例》及《广东省工伤保险条例》的有关规定予以支付。被告黄国云、杨宇锋、郑锦兴协议约定共同经营逍遥砖厂，因逍遥砖厂属个体工商户，因此逍遥砖厂应支付的工伤损失应由被告黄国云、杨宇锋、郑锦兴共同支付。扣除被告已支付的60000元，被告黄国云、杨宇锋、郑锦兴还应支付137229.08元（197229.08元-60000元）给原告。
被告主张操作台的右侧机械的铁链小轮处距离地面40多厘米，原告是故意把脚踩上操作台的右侧机械的铁链小轮处，造成铁链滑动碾过而受伤。因为原告的受伤已经劳动主管部门确认为工伤，被告也未能提交证据证明原告的受伤存在故意自残的情况，因此，一审法院对原告的该主张不予采纳。
综上，原告的请求合理部分，一审法院予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十八条第二款、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条的规定，一审法院判决如下：一、被告黄国云、杨宇锋、郑锦兴在本判决发生法律效力之日起七日内向原告郑杰文支付工伤损失137229.08元。二、驳回原告郑杰文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由被告黄国云、杨宇锋、郑锦兴负担（该受理费原告已预交，被告在支付判决款项时一并返还原告，一审法院不另作收退）。
上诉人黄国云、杨宇锋、郑锦兴及郁南县连滩镇逍遥环保砖厂不服上述判决，向本院上诉请求：请求二审法院依法撤销郁南县人民法院作出的（2015）云郁法连民初字第116号民事判决，并予以改判。事实与理由：一、一审法院判决认定的事实不清、证据不足。一审判决认定被上诉人的总损失为“医疗费78782.54元、住院伙食补助费220元、护理费3712.5元、残疾器具辅助费23500元，一次性伤残补助金26052元，一次性工伤医疗补助金12024元，一次性伤残就业补助金75000元，停工工资6000元，合共197229.08元，减去被告已经支付的50100元，仍应赔偿137229.08元”。上诉人认为，一审法院判决上述认定，缺乏足够的事实依据和法律根据。1、对于医疗费，必须是治疗受伤并符合国家医保报销的费用，一审判决认定被上诉人郑杰文的“医疗费78782.54元”，从用药清单来看，有些治疗费用不是治疗右足创伤的，不符合《广东省工伤保险条例》第25条的规定。2、一审判决认定被上诉人主张的“残疾器具辅助费23500元”，不符合《广东省工伤保险条例》第28条规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，必须安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅、拐杖等辅助器具，或者辅助器具需要维修、更换的，由签订服务协议的医疗、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。辅助器具应当限于辅助日常生活及生产劳动之必需，并采用国内市场的普及型产品。工伤职工选择其他型号产品，费用高出普及型的部分，由个人自付”。3、一审判决认定被上诉人主张的“一次性伤残补助金26052元，一次性工伤医疗补助金12024元，一次性伤残就业补助金50100元，停工工资4008元”。上诉人认为，被上诉人郑杰文不是郁南县连滩镇逍遥环保砖厂的固定工人，只是临时工，在厂做工总共才十多天。即使构成工伤，根据本案实际，计算上述赔偿款，应当以云浮地区最低月工资1010元计算。
二、一审法院判决“被告黄国云、杨宇锋、郑锦兴在本判决发生法律效力之日起七日内向原告郑杰文支付工伤损失137229.08元”，不公平、适用法律和实体处理错误。1、上诉人黄国云、杨宇锋、郑锦兴的被告主体不适格，与被上诉人郑杰文之间不存在劳动关系。被上诉人以工伤标准起诉，必须以用人单位郁南县连滩镇逍遥环保砖厂作为被告。被上诉人郑杰文是郁南县连滩镇逍遥环保砖厂的临时工，在厂做工总共才十多天。郁南县连滩镇逍遥环保砖厂从2013年10月至2014年3月的开机生产的时间很少，生产很不正常。2、被上诉人在本案中存在重大过错，被上诉人在该厂做临时工时应该在生产操作台工作，而发生事故的地点是操作台的右侧机械的铁链的小轮处，距离地面40多厘米。上诉人认为，被上诉人是故意把脚踩上操作台的右侧机械的铁链的小轮处，造成铁链滑动碾过而受伤的。
三、本案诉讼费由按照法律规定由上诉人与被上诉人分别负担。
综上所述，一审判决，事实不清、证据不足，适用法律和实体处理错误。上诉人黄国云、杨宇锋、郑锦兴的诉讼主体不适格，被上诉人郑杰文在本案中存在重大过错。请求二审法院依法撤销郁南县人民法院作出的（2015）云郁法连民初字第116号民事判决，并予以改判，从而维护上诉人的合法权益不受侵犯。
被上诉人郑杰文答辩称：我认为一审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确，判决是公正合理的。1、本案的被上诉人与三上诉人之间存在劳动合同关系，这个是事实也得到郁南县劳动局和社会保障局的确认。2、本案被上诉人郑杰文的受伤是属于工伤，这是符合相关的法律规定，根据《工伤保险条例》的相关规定在工作时间内因工作原因造成伤害属于工伤。2014年3月7日造成被上诉人右脚掌断伤的事故经郁南县人力资源和社会保障局认定。3、作为本案被上诉人的伤残等级亦经过依法认定，符合相关法律规定。4、作为本案的三上诉人，被上诉人在一审时候向法院提出以三上诉人作为被告起诉符合法律规定，郁南县连滩镇逍遥环保砖厂虽然在工商登记里面是个体工商户，但三上诉人黄国云、杨宇锋、郑锦兴之间签订有《合伙协议》去共同经营郁南县连滩镇逍遥环保砖厂，所以郁南县连滩镇逍遥环保砖厂是实际上三上诉人黄国云、杨宇锋、郑锦兴合伙经营的合伙组织。根据民诉法相关规定，对合伙提起诉讼的，以合伙人作为当事人去提出。所以被上诉人在一审时候以黄国云、杨宇锋、郑锦兴作为本案被告符合法律规定，主体适格。综上，我认为一审法院对于判决三上诉人承担赔偿责任，这一事实认定清楚，所作出的各赔偿项目和数额完全符合《工伤保险条例》的相关规定，希望二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审期间，双方均没有提交新证据。
本院经审理查明，原判查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案是工伤保险待遇纠纷。本案二审争议的焦点是：1、计算工伤保险待遇的月工资数额；2、被上诉人郑杰文的治疗费用中是否包含了治疗心脏病的费用；3、残疾器具辅助费23500元应否支持；4、黄国云、杨宇锋、郑锦兴是否符合诉讼主体资格，应否承担赔偿责任。
关于计算工伤保险待遇的月工资数额问题。本案工伤事故发生前一年即2013年云浮市城镇非私营单位在岗职工平均工资为3340元，2014年社会保险年度职工工伤保险缴费工资下限为2013年云浮市城镇非私营单位在岗职工平均工资3340元的60%即2004元，这一数额与双方确认的郑杰文上班期间的实际工资数额基本一致，一审法院以月应缴费工资基数2004元作为郑杰文计算工伤保险待遇的月工资数额并无不当。上诉人认为应按云浮市最低工资标准月工资1010元计算，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于郑杰文的治疗费用中是否包含了治疗心脏病的费用的问题。上诉人上诉认为一审法院认定郑杰文的医疗费78782.54元，从用药清单来看，有些治疗费用不是治疗右足创作的。经查，郑杰文一审主张的医疗费是78782.54元，一审法院核定的医疗费是78152.58元，核定的医疗费78152.58元均相关的单据证实，且有治疗医院证明是治疗创作性足离断的费用。上诉人的这一主张，没有事实依据，本院予以驳回。
关于残疾器具辅助费23500元应否支持的问题。郑杰文因工伤致右足创伤性足切断，经云浮市劳动能力鉴定委员会评定为七级伤残，郑杰文于2014年9月25日在广州市博尔特假肢矫形器有限公司装配国内普通适用型半足假肢，假肢费用为23500元，该费用有广州博尔特假肢矫形器有限公司出具的证明及相关发票予以证实，且已实际发生，因此郑杰文的该项请求应予支持。
关于黄国云、杨宇锋、郑锦兴是否符合诉讼主体资格，应否承担赔偿责任的问题。郑杰文是在黄国云、杨宇锋、郑锦兴合伙经营的逍遥砖厂工作期间受到伤害，遥砖厂的工商登记为个体工商户，黄国云、杨宇锋、郑锦兴作为遥砖厂的实际经营者依法应对遥砖厂所承担的赔偿责任负有连带清偿的责任，因此，黄国云、杨宇锋、郑锦兴是本案适格的诉讼主体。二审期间，遥砖厂自述已经处于停工状态，没有资金周转。一审法院判令黄国云、杨宇锋、郑锦兴支付郑杰文的工伤损失并无不当。上诉人认为黄国云、杨宇锋、郑锦兴不符合诉讼主体资格的理由不成立，本院予以驳回。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉理由不成立，其上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人黄国云、杨宇锋、郑锦兴及郁南县连滩镇逍遥环保砖厂共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄亦乾
审判员 陈 容
审判员 陈灿良
二〇一六年六月十七日
书记员 黄常乐