上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浦刑初字第4309号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人潘某某，男，1978年10月14日出生，汉族。
辩护人徐良军，上海永乐律师事务所律师，由上海市浦东新区法律援助中心指派。
被告人黄某乙，女，1981年12月8日出生，汉族。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检刑诉（2015）3381号起诉书指控被告人潘某某犯非法经营罪、妨害公务罪，被告人黄某乙犯非法经营罪，于2015年10月13日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上海市浦东新区人民检察院指派检察员唐某某出庭支持公诉，二名被告人及辩护人徐良军均到庭参加诉讼。期间，公诉机关以需补充侦查为由申请延期审理，本院同意后延期审理了本案。现已审理终结。
上海市浦东新区人民检察院指控：2014年8月至2015年6月25日，被告人潘某某、黄某乙为牟取利益，在未取得工商营业执照及网络文化许可证的情况下，私自在本区康桥镇火箭村XXX号开设并经营网吧，非法经营额达人民币21万余元。2015年6月25日9时15分许，民警盛某、储某及实习民警蔡某某将上述网吧查获，在执法过程中，被告人潘某某以拉扯、自伤自残的方式阻碍民警依法执行公务，致使上述民警不同程度受伤。经鉴定，被害人蔡某某的伤势构成轻微伤；被害人盛某、储某的伤势均构不成轻微伤。为证实上述事实，公诉机关提供了相关证据。据此认为，被告人潘某某、黄某乙的行为已触犯《中华人民共和国刑法》（以下简称《刑法》）第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款的规定，分别应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人潘某某的行为另已触犯《刑法》第二百七十七条第一款的规定，应当以妨害公务罪追究其刑事责任；被告人潘某某到案后能够如实供述罪行，根据《刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；被告人黄某乙具有自首情节，根据《刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚；被告人潘某某犯数罪，根据《刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。
被告人潘某某、黄某乙当庭均辩称因存在对部分客户返现等情况，其非法经营额不足人民币21万余元，实际非法经营额仅为人民币14万余元；二名被告人对其余指控事实及罪名均未作辩解。
被告人潘某某的辩护人认为，被告人潘某某的实际非法经营额不足人民币21万余元，另其具有坦白等情节，建议对其从轻处罚。
经审理查明：
2014年8月至2015年6月25日，被告人潘某某伙同被告人黄某乙为牟取利益，在未经文化行政部门等批准及未取得《网络文化经营许可证》等的情况下，擅自在本区康桥镇火箭村XXX号开设并经营网吧，非法经营额达人民币14万余元。
2015年6月25日9时15分许，民警盛某、储某及实习民警蔡某某依法将上述网吧查获，在执法过程中，被告人潘某某以拉扯、自伤自残的方式阻碍民警依法执行公务，致使上述民警不同程度受伤。经鉴定，被害人蔡某某因外伤致左肘部皮肤挫伤，构成轻微伤；被害人盛某、储某均构不成轻微伤。
当日，被告人潘某某被公安人员抓获，到案后如实供述了上述罪行；2015年8月13日，被告人黄某乙经公安人员电话通知后自动至公安机关，并如实供述了上述罪行。本院审理过程中，被告人潘某某在家属的帮助下自愿向本院缴纳了对三名被害人的赔偿款人民币4，000元。
上述事实，有经庭审质证属实的二名被告人的供述笔录及当庭辩解，被害人蔡某某、盛某、储某的陈述笔录及相关身份证明，证人黄某甲、许某某、沈某某、施某、韦某某、霍某某、杜某某、税某某的证言笔录，有关房屋租赁合同、行政强制措施决定书、视听资料、验伤通知书、伤势鉴定意见书、电脑主机内网管软件“日现金收入比较”项中截图等，公安机关的扣押笔录、扣押决定书及案发经过记录等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人潘某某、黄某乙违反国家规定，擅自设立互联网上网服务营业场所并从事经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，依照《刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款的规定，均已构成非法经营罪，分别应处五年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人潘某某以暴力方法阻碍国家机关工作人员执行公务，依照《刑法》第二百七十七条第一款的规定，已构成妨害公务罪，应处三年以下有期徒刑。公诉机关指控二名被告人犯罪的基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。关于二名被告人及其辩护人当庭提出的意见，经查，公诉机关认定非法经营额人民币21万余元仅有电脑主机内网管软件“日现金收入比较”项中截图予以证实，未能得到二名被告人的供述等证据的印证，且二名被告人的当庭辩解具有合理性，故上述意见本院予以采纳。被告人潘某某到案后能够如实供述罪行，依照《刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；被告人黄某乙具有视为自动投案的情形，并能如实供述罪行，依照《刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻处罚。被告人潘某某在家属帮助下能够对妨害公务犯罪中的被害人作出经济赔偿，对被告人潘某某犯妨害公务罪可以酌情从轻处罚。被告人潘某某的辩护人提出建议对其从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人潘某某在判决宣告以前一人犯数罪，依照《刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。依照《刑法》第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款的规定，对被告人黄某乙可以宣告缓刑。二名被告人应当依照《刑法》第五十三条的规定向本院缴纳罚金。本院为维护社会主义市场经济秩序，保障社会管理秩序，判决如下：
一、被告人潘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币九千元；犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑一年九个月，罚金人民币九千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月25日起至2017年3月24日止。罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、被告人黄某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。）
黄某乙回到社区后，应当遵守法律、法规，服从公安、社区矫正等部门的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王卫民
人民陪审员 陆佩珍
人民陪审员 梅天红
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 严培红
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第（四）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二百七十七条第一款以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……