福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽01民终7069号
上诉人（原审原告）：福建盛利达陶瓷有限公司，住所地福建省闽清县白中镇黄石工业区。
法定代表人：吴立新，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：池栋梁，福建瑞权律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄益敏，福建瑞权律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：肖恭桢，男，1992年10月1日出生,汉族，住福建省闽清县。
委托诉讼代理人：林赛莺，福建闽润律师事务所律师。
上诉人福建盛利达陶瓷有限公司（以下简称盛利达陶瓷）、上诉人肖恭桢因工伤保险待遇纠纷一案，不服福建省闽清县人民法院（2018）闽0124民初1449号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
盛利达陶瓷上诉请求：撤销一审判决，改判支持盛利达陶瓷的一审诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.肖恭桢系受盛利达陶瓷临时雇请，自2015年5月起至9月9日止，从事叉车驾驶劳务，肖恭桢的劳务报酬是以其每天驾驶叉车的时间及完成的货柜件数而定，不是以固定工资按月发放。双方之间不属于劳动关系。2.肖恭桢不构成九级伤残，一审判决盛利达陶瓷支付一次性工伤医疗补助金49987.2元及一次性伤残就业补助金49987.2元，没有事实依据。3.肖恭桢主张的九级伤残不成立且其主张的月工资4200元不符合客观事实，一审判决盛利达陶瓷支付一次性伤残补助金37800元没有事实依据。4.肖恭桢主张停工留薪期10个月不成立，且按月工资4200元不符合事实，一审判决盛利达陶瓷支付停工留薪期工资17080元没有事实依据。
肖恭桢辩称，盛利达陶瓷的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回盛利达陶瓷的上诉请求。
肖恭桢上诉请求：撤销一审判决。事实和理由：一审判决对肖恭桢在机动车交通事故中已赔偿的24920元认定为重复赔偿应予扣除，属于认定事实不清，适用法律错误。
盛利达陶瓷辩称，一审法院认定肖恭桢停工留薪期的工资在交通事故赔偿中已经抵扣是正确的，事实上，停工留薪期的工资已经由造成该事故的案外人赔付。
盛利达陶瓷向一审法院起诉请求：请求撤销福建省闽清县劳动争议仲裁委员会（以下简称闽清仲裁委）作出的“梅劳仲案[2017]47号《仲裁裁决书》”，判令驳回肖恭桢的全部仲裁请求。
一审法院认定事实：2015年5月，肖恭桢进入盛利达陶瓷从事驾驶叉车工作。2015年9月19日上午肖恭桢在盛利达陶瓷装卸区工作时，被福州联海物流有限公司的重型半挂牵引车拖拽跌落受伤，经南京军区福州总医院诊断肖恭桢伤情为：左股骨粗隆间粉碎性骨折。2016年6月12日，肖恭桢向事故侵权人蔡军、福州联海物流有限公司等提起机动车交通事故责任纠纷诉讼，同年11月9日闽清县人民法院作出（2016）闽0124民初1017号民事判决，判决福州联海物流有限公司等单位赔偿肖恭桢误工费24920元（从2015年9月19日起至定残前一天即2016年3月14日止）等费用，合计159620.3元（判决已生效）；2017年4月18日，福州市人力资源和社会保障局榕梅人社伤险（决）字[2016]36号认定肖恭桢受伤为工伤。2017年7月27日、8月31日，福州市劳动能力鉴定委员会分别作出榕劳鉴伤字2017年1319号、榕劳鉴伤字2017年1319号（补）劳动能力鉴定结论书，鉴定肖恭桢为九级伤残、停工留薪期10个月（2015年9月19日至2016年7月19日）。另查，肖恭桢在盛利达陶瓷工作期间盛利达陶瓷没有为肖恭桢缴纳工伤保险，肖恭桢在盛利达陶瓷工作期间月平均工资4200元，双方劳动关系从2015年5月起至2016年7月19日止。
一审法院认为，本案争议焦点：肖恭桢在获得机动车交通事故侵权人赔偿后是否可以重复提起工伤保险待遇的赔偿或工伤保险待遇部分项目的重复赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定从民事诉讼角度出发，不管受伤职工是否申请工伤保险待遇或者获得工伤保险待遇，其请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。为此，肖恭桢在获得机动车交通事故侵权人赔偿后可以重复提起工伤保险待遇项目中在机动车交通事故侵权人上未获得赔偿有事实和法律依据，一审法院予以支持。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，肖恭桢于2015年5月进入盛利达陶瓷工作，2016年7月19日双方终止劳动关系，盛利达陶瓷须向肖恭桢支付1.5个月经济补偿金即4200元×1.5个月=6300元。
依据《福建省劳动和社会保障厅关于印发省统计局近期公布的我省最后一次人口平均寿命的通知》(闽劳社文[2004]327号)的规定，福建省的人口平均预期寿命为：男性71.80岁，女性76.50岁，另根据福建省人民政府关于印发《福建省实施<工伤保险条例>办法》的通知第二十七条“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：九级，每满一年发给0.2个月；（二）一次性伤残就业补助金为：九级，每满一年发给0.2个月；”，且根据福州市统计局《关于发布2015年福州市城镇非私营单位就业人员平均工资数据的通告》榕统函[2016]47号，2015年福州市职工月平均工资5207元，肖恭桢与盛利达陶瓷解除劳动关系时，肖恭桢为23.8岁，盛利达陶瓷须向肖恭桢支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金各49987.2元[（71.8-23.8）×0.2×5207]。
依据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。”，肖恭桢受伤前月平均工资收入为4200元，故盛利达陶瓷须向肖恭桢支付一次性伤残补助金37800元（4200元/月×9月）。
依据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；”的规定，盛利达陶瓷须向肖恭桢支付停工留薪期工资42000元（2015年9月19日至2016年7月19日），但肖恭桢在机动车交通事故中已赔偿（2015年9月19日至2016年3月14日）24920元属于重复赔偿应予扣除，为此，肖恭桢停工留薪期工资为17080元。
综上所述，盛利达陶瓷诉讼请求，部分有事实和法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一项、第四十七条第一款、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定，判决：一、福建盛利达陶瓷有限公司于判决生效之日起十日内支付肖恭桢经济补偿金6300元、一次性工伤医疗补助金49987.2元、一次性伤残就业补助金49987.2元、一次性伤残补助金37800元及停工留薪期工资17080元，合计161154.4元；二、驳回福建盛利达陶瓷有限公司其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由福建盛利达陶瓷有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。根据现有证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于盛利达陶瓷和肖恭桢是否存在劳动关系。已生效的梅劳仲案[2016]29号仲裁裁决书认定双方存在劳动关系，盛利达陶瓷主张双方不存在劳动关系，没有事实和法律依据，不予采纳。
关于肖恭桢的伤残等级。福州市劳动能力鉴定委员会分别作出榕劳鉴伤字2017年1319号、榕劳鉴伤字2017年1319号（补）劳动能力鉴定结论书，鉴定肖恭桢为九级伤残。盛利达陶瓷主张肖恭桢不构成九级伤残，但其并未提供反驳证据，其该主张不能成立，不予采纳。
关于肖恭桢的月工资。肖恭桢因本案事故另案提起的机动车交通事故责任纠纷一案，一审法院已作出（2016）闽0124民初1017号民事判决业并已生效，该判决书中已认定肖恭桢的月工资为4200元。现盛利达陶瓷主张月工资4200元与事实不符，但未能提供足以推翻上述认定的证据，其该主张不能成立，不予采纳。
关于停工留薪期工资的计算。首先，关于停工留薪期时间。根据福州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论，肖恭桢的停工留薪期为10个月。盛利达陶瓷虽然对肖恭桢的停工留薪期为10个月有异议，但其未提供反驳证据，其该主张不能成立，不予采纳。其次，关于停工留薪期工资是否应扣除另案中的误工费问题。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。上述条款只规定了医疗费用不能重复赔偿，故一审法院将另案中的误工费用于抵扣停工留薪期工资，没有法律依据，应予纠正。肖恭桢关于误工费不能用于抵扣停工留薪期工资的主张成立，予以支持。故肖恭桢的停工留薪期工资应为应为42000元。
综上所述，肖恭桢的上诉请求成立、盛利达陶瓷的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:
一、撤销福建省闽清县人民法院（2018）闽0124民初1449号民事判决；
二、福建盛利达陶瓷有限公司于判决生效之日起十日内支付肖恭桢经济补偿金6300元、一次性工伤医疗补助金49987.2元、一次性伤残就业补助金49987.2元、一次性伤残补助金37800元及停工留薪期工资42000元，合计186074.4元；
三、驳回福建盛利达陶瓷有限公司的一审诉讼请求；
四、驳回福建盛利达陶瓷有限公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由福建盛利达陶瓷有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 余秋萍
审 判 员 符海燕
审 判 员 陈雁兰
二〇一八年九月四日
法官助理 张力群
书 记 员 郭梦铃