河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)豫08刑终183号
原公诉机关河南省焦作市解放区人民检察院。
上诉人（原审被告人）程杰，男，1980年2月20日出生于河南省焦作市，回族，中专毕业，无业，户籍所在地河南省焦作市中站区，住焦作市中站区。因犯聚众斗殴罪，于2008年5月8日被焦作市中级人民法院判处有期徒刑五年，2011年10月5日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年8月31日被刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）靳佳辉，男，1996年8月2日出生于河南省焦作市，汉族，中专毕业，无业，户籍所在地河南省焦作市解放区，住焦作市解放区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年9月15日被刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。
原审被告人梁斌，男，1984年10月8日出生于河南省焦作市，汉族，大专毕业，中共党员，系焦作市七星公馆的工作人员，户籍所在地河南省焦作市山阳区，住焦作市山阳区。因涉嫌故意伤害犯罪，于2016年11月24日被取保候审；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年10月6日至10月12日被临时寄押于盐城市看守所，于同年10月13日被刑事拘留；因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年11月2日被执行逮捕。
原审被告人李超凡，男，1989年4月3日出生于河南省焦作市，汉族，大专毕业，无业，户籍所在地河南省焦作市山阳区，住焦作市山阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年9月25日被刑事拘留，同年11月2日被执行逮捕。
原审被告人孙鑫，男，1987年5月3日出生于河南省焦作市，汉族，本科毕业，无业，户籍所在地河南省焦作市山阳区，住焦作市山阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年9月28日被取保候审，同年10月20日被焦作市解放区人民人民检察院取保候审。
河南省焦作市解放区人民法院审理焦作市解放区人民检察院指控原审被告人梁斌犯寻衅滋事罪和故意伤害罪，指控原审被告人程杰、靳佳辉、李超凡、孙鑫犯寻衅滋事罪一案，于2018年2月21日作出（2017）豫0802刑初1240号刑事判决。原审被告人程杰、靳佳辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了此案。现已审理终结。
原判认定：（一）寻衅滋事罪
2017年1月26日1时许，被告人梁斌、李超凡、程杰、靳佳辉、孙鑫、冯某（另案处理）等人在焦作市解放区果园路七星公馆主题KTV内酒后无事生非，随意殴打被害人杨某、胡某，并逼迫被害人杨某、胡某跪在七星公馆主题KTV门口。经鉴定，被害人杨某的身体损伤程度为轻伤一级。
另查明，案件审理期间，被害人杨某、胡某向解放法院提起刑事附带民事诉讼，在法院的主持下，被害人杨某、胡某与被告人梁斌的母亲徐云英、被告人程杰的妹妹程莎、被告人靳佳辉的母亲张香芬、被告人李超凡的妻子张雯、被告人孙鑫、同案人冯某的妻子张真真就民事赔偿达成调解协议，其中徐云英赔偿被害人5万元，程莎赔偿被害人2万元，张香芬赔偿被害人1万元，张雯赔偿被害人3万元，孙鑫赔偿被害人3万元，张真真赔偿被害人2万元，以上共计16万元，并当场履行完毕，被害人杨某、胡某放弃对被告人梁斌、李超凡、程杰、靳佳辉、孙鑫、同案人冯某提起刑事附带民事诉讼，也不单独提起民事诉讼。被害人杨某、胡某对被告人梁斌、李超凡、程杰、靳佳辉、孙鑫、同案人冯某的犯罪行为表示谅解，并请求法院对被告人梁斌、李超凡、程杰、靳佳辉、孙鑫、同案人冯某从轻或者减轻处罚。
上述事实，有被告人程杰、靳佳辉、孙鑫、李超凡、梁斌在公安机关的供述，证人（同案人）冯某的证言，被害人杨某、胡某的陈述，证人史某、王某1、马某、秦某、张某1、牛某、任某、张某2、连某、韩某、毋某的证言，监控视频以及监控视频截图，被害人杨某的伤情照片、病历档案、法医学人体损伤程度鉴定书以及鉴定意见通知书，公安机关出具的发破案经过、到案情况说明以及抓获证明，辨认笔录，被害人胡某的病历，该五名被告人的户籍证明，被告人程杰曾因犯罪被判处刑罚的刑事判决书以及服刑证明，被告人梁斌的临时寄押证明（出所登记表），解放法院对被害人杨某、胡某的询问笔录，申请，刑事附带民事起诉状，调解协议，收到条，谅解书，放弃刑事附带民事诉讼申请，放弃伤残鉴定申请，相关人员的身份证明，被告人靳佳辉、李超凡、孙鑫的社区调查评估意见书（函）等证据在卷证实。
（二）故意伤害罪
2015年9月15日凌晨1时许,被告人梁斌接许某（已判刑）电话后到宁郭镇北官庄村口驾车阻拦被害人时某,时某驾车撞开梁斌等人的车逃离，梁斌伙同许某追赶至郑焦晋高速公路上，撞击时某车辆尾部，致使时某的车在高速公路上旋转后停下.后梁斌在高速路下追上时某，并将时某扑倒在地，后又骑坐到时某的腰上，随后赶到的张某3、侯某、王某2（以上三人均已判刑）对时某进行殴打，张某3、侯某、王某2等人又将时某架到高速路上，许某、王某2、侯某、张某3再次对时某殴打，致使时某多处受伤。经鉴定，被害人时某的损伤程度为重伤二级。
另查明，案件审理期间，被害人时某向解放法院提起刑事附带民事诉讼，在解放法院的调解下，被害人时某与被告人梁斌的父亲梁中喜、母亲徐云英就民事赔偿达成调解协议，梁中喜、徐云英赔偿被害人10万元，并当场履行完毕，被害人时某放弃对被告人梁斌提起刑事附带民事诉讼，也不单独提起民事诉讼。被害人时某对被告人梁斌的犯罪行为表示谅解，并请求法院对被告人梁斌从轻或者减轻处罚。
上述事实，被告人梁斌当庭供认不讳，并有被害人时某的陈述，证人许某、张某3、侯某、王某2、李某、保某、咸某、郭某的证言予以证实。法医学人体损伤程度鉴定书证实被害人时某的损伤程度为重伤二级。公安机关出具的发破案经过以及到案证明证实整个案件的侦破过程，并证实被告人梁斌系主动到公安机关投案。并有车辆毁损照片、鉴定意见通知书，监控视频（行车记录仪视频），被告人梁斌的户籍证明，前科查询证明，同案人员被刑事处罚的刑事判决书，解放法院对被害人时某的全权代理人时慧萍的询问笔录，刑事附带民事起诉状，调解协议，收到条，谅解书，放弃刑事附带民事诉讼申请，放弃伤残鉴定申请，相关人员的身份证明等证据在卷证实。
据此原审法院判决：1、被告人梁斌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚后，决定执行有期徒刑二年。2、被告人程杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。3、被告人靳佳辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。4、被告人李超凡犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月缓刑一年六个月。5、被告人孙鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月缓刑一年。
程杰上诉称：一审量刑过重，请求撤销一审判决，从轻判决。理由如下：1、上诉人是帮助梁斌让客户付账，不是主动打架，犯罪情节相对较轻，应认定为从犯；2，被害人具有明显过错，应减轻上诉人的处罚；3、案发后，上诉人积极赔偿，取得了被害人谅解。
靳佳辉上诉称：一审量刑过重。理由如下：1、上诉人主观恶性较轻，其行为没有造成严重的社会后果，实施该次犯罪事出有因，且在本案中并没有起到重要作用，系从犯，应当从轻处罚；2、上诉人认罪悔罪，主动向公安机关交待了事情经过；3、积极赔偿被害人，取得了谅解。
经审理查明，原判认定上诉人程杰、靳佳辉，原审被告人李超凡、孙鑫犯寻衅滋事罪，原审被告人梁斌犯寻衅滋事罪、故意伤害罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。本院审理查明的事实、证据与原审相同。
关于程杰、靳佳辉上诉所称均系从犯之理由，经查，程杰、靳佳辉在共同犯罪中，采取积极主动的行为实施犯罪，积极参与寻衅滋事，在共同犯罪中起主要作用，均应认定为主犯，按照所参与的全部犯罪定罪量刑。关于程杰、靳佳辉上诉所称的其他量刑情节，原审法院在判决时已经做出评判，本院不再重复评价。
本院认为，上诉人程杰、靳佳辉，原审被告人李超凡、孙鑫、梁斌，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，均已构成寻衅滋事罪。原审被告人梁斌伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已经构成故意伤害罪，对梁斌应数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确。上诉人程杰、靳佳辉的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 武 芳
审判员 李元明
审判员 张爱国
二〇一八年五月十日
书记员 陈 静