辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)辽01民终5131号
上诉人(原审原告)：辽宁天宝佳华建材有限公司，住所地沈阳市铁西区
法定代表人：冯碧，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙洪文，辽宁开宇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李若蒙，辽宁开宇律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：大连金山水泥制造有限公司，住所地辽宁省大连市金州区
法定代表人：陈尚义，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：邵家安，辽宁盛力律师事务所律师。
上诉人辽宁天宝佳华建材有限公司因与被上诉人大连金山水泥制造有限公司买卖合同纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2017）辽0106民初1518号民事判决，依法向本院提起上诉。本院于2018年5月9日立案后，依法组成合议庭,审理了本案。本案现已审理终结。
辽宁天宝佳华建材有限公司上诉请求：1.请求维持沈阳市铁西区人民法院（2017）辽0106民初1518号民事判决第一项，第二项：撤销第三项，并直接改判为被上诉人给付上诉人货款/车价款328万元人民币及自2016年5月21日起至实际付清328万元之日止以商业银行同期贷款逾期利率为标准的利息，被上诉人给付上诉人赔偿款260万元人民币。2.请求判令被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由：一、大连金山有权代表自己就泵车的协调更名过户及退车给金山问题与辽宁天宝达成协议，并未违反法律和行政法规的禁止性规定，一审法院就此问题认为有误并没有任何法律依据。二、《和解协议》并不与大连金州法院生效判决相违背，退一步讲，假设即便违背，也属于发生了新的事实，依法不因违背而无效；一审在此认为有误，且没有事实及法律依据。三、天宝要求赔偿320万元尤其是其中的60万的诉求，并不是基于《协议书》的约定，而是基于《和解协议》第二条的约定，关于此既有事实依据，更有法律依据，一审对此认定有误。
大连金山水泥制造有限公司辩称，1.一审法院认定被上诉人无权就车辆进行过户达成协议是正确的。被上诉人有权协调案外人亿德鸿公司完成过户手续。2.要求及付款及赔偿款是经过金州区法院裁判，新的法律事实是双方约定和解协议中的退车还款，相当于将生效判决作出了协议的标的。3.上诉人退车还款的主张是来源于《抹帐协议书》。
辽宁天宝佳华建材有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付原告货款（或车价款）人民币3280000元及自2016年5月21日起至实际付清3280000元之日止，以商业银行同期贷款逾期利率为标准利息；2.请求判令被告给付原告赔偿款3200000元人民币以及以其中的600000元为基数，自2017年1月16日起至实际付清600000元之日止，每日万分之五为标准的利息；3.请求判令被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：原、被告之间系买卖合同关系，被告对大连亿德鸿混凝土制造有限公司享有债权。2011年，就被告欠原告的3280000元货款，被告作为甲方，找来大连亿德鸿混凝土制造有限公司作为乙方，原告辽宁天宝佳华建材有限公司作为丙方，三方经协商达成一致意见，签订了《抹账协议书》，该协议约定：乙方以自有的中联牌ZLJ5336THB混凝土泵车一台（车架号：WDAKHCAA7AL498677，车牌号：辽B6E3**）以3280000元的价格转让给丙方，丙方同意接收该车，并且三方同意以此价格抵消乙方欠甲方、甲方欠丙方的债务328万元整。乙方协助丙方办理该泵车的过户手续，过户期间，如因乙方原因导致车辆不能更名过户，则乙方向甲方支付同等金额现金即3280000元。协议签订后，大连亿德鸿混凝土制造有限公司将协议约定的车辆实际交付给本案原告辽宁天宝佳华建材有限公司。嗣后原告方以由于大连亿德鸿混凝土制造有限公司的原因导致抹账的车辆原告无法使用，就这个问题三方又重新达成了协议，签订了协议书，被告和大连亿德鸿混凝土制造有限公司不履行协议为由，将大连亿德鸿混凝土制造有限公司及大连金山水泥制造有限公司作为被告向大连市金州区人民法院提起诉讼，请求判令解除三方签订的《抹账协议书》和《协议书》，并由大连金山水泥制造有限公司和大连亿德鸿混凝土制造有限公司连带支付原告现金3280000元，共同赔偿原告赔偿金2600000元。大连市金州区人民法院经审理认为三方签订的《抹账协议书》已实际履行，并完成了交付，双方应到相关部门办理过户手续，而大连亿德鸿混凝土制造有限公司否认参与签订《协议书》，原告不能证明大连亿德鸿混凝土制造有限公司参与签订协议书，该协议未成立并生效，原告要求大连金山水泥制造有限公司和大连亿德鸿混凝土制造有限公司连带给付赔偿金缺少事实和法律依据，故于2016年11月29日判决驳回了原告的全部诉讼请求。在原告准备上诉期间，被告大连金山水泥制造有限公司出面与原告协商再次达成和解协议，该协议约定：鉴于辽宁天宝佳华建材有限公司曾以大连金山水泥制造有限公司和大连亿德鸿混凝土制造有限公司为被告向大连市金州区人民法院提起诉讼，金州区人民法院一审判决驳回了原告全部诉讼请求，原告拟提起上诉，因大连亿德鸿混凝土制造有限公司是大连金山水泥制造有限公司找来用泵车抵顶大连金山水泥制造有限公司拖欠原告的相关债务，大连金山水泥制造有限公司作为第一债务人愿意单独出面就自己应承担的协议义务和双方以及大连亿德鸿混凝土制造有限公司曾签订的《抹账协议书》、《协议书》的履行及前述相关纠纷诉讼问题达成新的和解协议：原告同意继续履行合同，被告同意负责协调大连亿德鸿混凝土制造有限公司并由被告给原告办理涉案泵车的过户手续，并于2017年1月15日前办理完毕，过户手续费由原告承担，如因非原告原因逾期办理、未能过户的违约责任由被告承担，原告继续主张权利要求：被告给付原告3280000元货款/车价款，及自2016年5月21日起至实际付清之日止的商业银行同期贷款逾期利率标准的利息，款项付清后，原告将泵车退还给被告，原告不放弃《抹账协议书》、《协议书》中的任何权利，被告主张权利要求关于三方前期的《抹账协议书》、《协议书》争议事项另行依法解决；被告同意给付原告赔偿款700000元人民币，其中于2016年12月26日向原告支付不少于100000元，力争200000元，剩余款项于2017年1月15日前支付完毕，逾期三十日内，被告除应支付前述未付款项之外，只向原告额外承担该应付未付款每日万分之五的利息，超过三十日，被告除了继续付款并应向原告额外承担该应付未付款每日万分之五的利息之外，被告根据本协议所付的款项仅作为被告支付给原告本协议的违约金，关于双方及大连亿德鸿混凝土制造有限公司前期的《抹账协议书》、《协议书》争议事项另行依法解决，原告不放弃该等协议中对被告的任何权利；鉴于双方在一审判决后达成本协议，被告同意按照和解协议履行义务，原告不再对一审提出上诉，只要被告适当履行本协议，双方之间关于此纠纷及权利义务全部结束，但如果因被告不适当履行协议，原告有权根据本和解协议及相关《抹账协议书》、《协议书》追究被告的全部法律责任，双方确认因《和解协议》、《抹账协议书》、《协议书》出现的纠纷，由原告所在地法院诉讼解决。该和解协议签订，被告仍然未能履行和解协议内容，原告于2017年2月22日起诉来院。
以上事实，有原、被告双方的陈述以及原告提供的2011年原、被告及大连亿德鸿混凝土制造有限公司三方签订的《抹账协议书》一份，2014年6月20日签订的《协议书》一份；大连市金州区人民法院（2016）辽0213民初2639号民事判决书一份、2016年12月23日原、被告双方签订的《和解协议》一份等证据材料，经双方当事人当庭质证并经合议庭调查评议，本院予以确认，在卷佐证。
一审法院认为，原、被告及大连亿德鸿混凝土制造有限公司三方签订的《抹账协议书》业经大连市金州区人民法院判决确认，原告主张解除该《抹账协议书》的请求被驳回，且该判决已经生效。判决生效后，原、被告双方签订的《和解协议》第一条的内容是在没有大连亿德鸿混凝土制造有限公司的参与下就车辆更名过户的问题所进行约定，被告并非抹账车辆所有权人，其无权就车辆更名过户及退车等问题与原告达成协议，且该约定与大连金州区人民法院的生效判决相违背，故原告据此提出的第一项要求被告给付3280000元货款的诉讼请求本院不予支持。关于原告请求判决被告赔偿3200000元的问题，该请求是基于原告提供的《协议书》的约定，该《协议书》也被大连市金州区人民法院认定并未生效成立，且原、被告双方在新的《和解协议》中也载明：《抹账协议书》、《协议书》的争议协商解决，故原告关于赔偿3200000元的请求没有事实依据和法律依据，本院不予支持。原、被告双方的《和解协议》是在原告对大连市金州区人民法院的判决不提出上诉的情况下签订的，协议中被告自愿就此纠纷给原告造成的损失赔偿700000元（已支付100000元），在本案审理过程中，被告仍然表示同意给付该部分赔偿款及逾期付款利息，应允许。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条之规定，判决如下：一、被告大连金山水泥制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告辽宁天宝佳华建材有限公司违约赔偿款600000元；二、被告大连金山水泥制造有限公司自2017年1月15日起以600000元为计算基数，按日万分之五向原告辽宁天宝佳华建材有限公司支付逾期付款利息至该款付清之日止；如被告未按本判决指定期间履行上述金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费17160元，保全费5000元，均由被告大连金山水泥制造有限公司承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交证据：大连市公安局交通警察支队车辆管理所的车辆档案信息，车辆截止到现在仍处于抵押状态，且车辆所有权是登记在大连伟业混凝土有限公司，车辆不属于被上诉人公司的，也不属于亿德鸿公司。被上诉人质证意见为：车辆是登记在伟业公司名下，此事实上诉人是知晓的。对上诉人提供的证据真实性及证明问题没有异议。
被上诉人提交证据：通知函及查询单，拟证明2018年6月27日抵押解除，这个时点可以办理公证，这两个证据原件被上诉人均向法院提交，拟证明案涉车辆现在可以办理过户手续。上诉人质证意见：这个车辆信息只能说明车辆在2018年6月27日解除了抵押登记，但是大连金山公司原一审中所说的黄标车问题，及大量车辆违章未消除记录问题，大连金山没有提供证据证明已消除，大连金山陈述的无法过户的另两个障碍没有消除，不能证明车辆已经达到过户条件。尤其和解协议第一条明确约定了大连金山公司给与办理车辆过户的时间截止于2017年1月15日，并约定只要超过该期限没有办理过户，天宝佳华公司即有权将车辆退还给大连金山公司。并由大连金山公司给付价款328万元。退一步讲，即使车辆目前可以办理过户，天宝佳华公司依然有权依据和解协议第一条要求终止抵车并给付原价款。
二审中，本院对一审查明的事实予以确认外，另查明，被上诉人提交通知函及查询单，以告知上诉人现案涉车辆具备过户条件，通知上诉人办理过户手续。
本院认为，根据法律规定，应当围绕当事人的上诉请求进行审理。本案为买卖合同纠纷，二审争议焦点为：328万元欠款应否予以返还；上诉人主张260万元赔偿款应否予以支持。
关于应否返还328万元欠款的问题。上诉人主张返还328万元欠款，返还的前提应为解除双方以物抵债的合同关系，如解除，该以物抵债合同关系需为根本履行不能，现被上诉人二审提交证据证明，可以协助上诉人办理过户，合同具备履行的条件，此时被上诉人不进行过户，而主张返还欠款，违反了合同订立目的，不符合法定解除条件。另，现上诉人主张返还328万元，应以确认案涉车辆具备返还条件为前提，亦应在上诉人返还款额中扣减车辆在上诉人使用期间的使用价值。现上诉人主张解除合同，返还款项，但未提出合同解除后，案涉车辆、使用期间的价值如何处理。现案涉车辆已具备过户条件，案涉合同应以继续履行为宜，上诉人应在被上诉人的协调下进行过户，对上诉人返还欠款328万元的主张，本院不予支持。
关于260万元赔偿款的问题。上诉人主张的依据为2014年6月20日《协议书》中追究金山公司的固定50万元赔偿款和从于2014年7月20日起至过户完成日的每月赔偿10万元。因该《协议书》已由另案生效判决认定未成立，故上诉人依此协议提起上诉主张的损失，本院不予支持。
综上所述，上诉人辽宁天宝佳华建材有限公司上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17160元，由上诉人辽宁天宝佳华建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 岩
审判员 张 伟
审判员 张维佳
二〇一八年八月十六日
书记员 张 冲
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。