山东省潍坊市奎文区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)鲁0705刑初173号
公诉机关潍坊市奎文区人民检察院。
被告人陈某，无业。2016年4月27日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
潍坊市奎文区人民检察院以奎检公刑诉（2016）172号起诉书指控被告人陈某犯诈骗罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潍坊市奎文区人民检察院指派检察员王永靳出庭支持公诉，被告人陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
潍坊市奎文区人民检察院指控：
2015年5月至7月，被告人陈某与被害人冯某乙在潍坊市奎文区东苑公园通过聊天认识后，为诈骗被害人钱财，谎称与冯某乙处对象，并虚构姓名、未婚状态等身份信息骗取被害人信任，后以开服装店需要资金以及索要礼物等名义诈骗冯某乙现金人民币63000元，黄金首饰一宗，价值约27300元，OPPO手机一部，价值799元，以上诈骗被害人财物价值共计91099元。
针对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、搜查笔录、视听资料等证据，认为被告人陈某的行为已构成诈骗罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，对被告人陈某依法判处。
被告人陈某辩称，其没有诈骗，也没有拿被害人的钱，钱是两人共同消费的，现金是40000元，首饰是23000万元，已退还了14000万元。
经审理查明：
2015年5月至7月，被告人陈某与被害人冯某乙在潍坊市奎文区东苑公园通过聊天认识后，为诈骗被害人钱财，谎称与冯某乙处对象，并虚构姓名、未婚状态等身份信息骗取被害人信任，后以开服装店需要资金以及索要礼物等名义诈骗冯某乙现金人民币63000元，黄金首饰一宗，价值约27300元，OPPO手机一部，价值799元，以上共计91099元，后将诈骗财物用于个人消费，在被害人冯某乙向其追要时，被告人陈某拒不归还。
案发后，公安机关从被告人陈某处扣押现金14000元、白色OPPO手机一部，已发还被害人冯某乙。
上述事实，有经当庭举证并经质证而认定的下列证据予以证实：
（一）被害人陈述
被害人冯某乙的陈述，证实2015年7月1日至7月26日，在奎文区风筝广场，其被一女子骗了现金63000元，项链两个、戒指两个、耳坠一对、手镯一个，首饰价值共计27300元左右，OPPO手机一个，购价799元，共计91200元左右。该女子先是说姓李，后又说姓马，没有对象。
2015年3月，其与该女子在东苑公园认识半个月左右，两人确定了男女朋友关系。2015年6月，该女子让其给她买手机，其给她买了一部799元的OPPO手机；2015年5月，该女子说和她搞对象，让其给她买个戒指留��念，其到振华商厦给她买了个700元的黄金戒指；5月底，该女子让其再给她买个大点的戒指，其与她到中百大厦给她买了4300元的黄金戒指；6月，她让其给她买项链和耳坠，其与她到中百大厦买了个6000元左右的黄金项链、1300元左右的黄金耳坠；6月中旬，她说项链给她母亲了，让其再给她买条，其又到中百大厦给她买了一条7000元左右的黄金项链；后又让其给她买个手镯，其到中百大厦给她买了一个8000元左右的黄金手镯，购买首饰的发票都给了她。
2015年6月，该女子找其要钱买手机，其在胜利街四平路路口东侧工商银行门外给了她1000元；2015年7月，该女子说有个胖子给她2000元让她过去，其不让她去时，该女子让其给她2000元，其在风筝广场给了她2000元；2015年7月，该女子让其和她一起开服装店，其分三次找何某贷了70000元，于7月1日��风筝广场给了她20000元、7月24日、26日又分别给了她20000元，其共给了她63000元。该女子说要去上海开服装店，8月份时，两人去了上海，在其看行李时，她去定服装，后又说找好店面在装修，两人在上海玩了几天，又去了杭州等地玩，都是她花的钱，大约2万元。2015年9月12日，两人在西湖边喝了酒，其喝醉后醒来时发现该女子不在，其回来和她联系时，她说在上海经营服装店，后不承认其给她的60000元，再就联系不上她了。
（二）证人证言
1、证人冯某甲的证言，证实2015年9月13日6时左右，杭州市柳岸派出所打电话让其去接其父亲冯某乙，其父亲说被一名女子灌醉，东西都被拿走了。其到杭州给了其父亲点钱便回来了，其父亲在火车站等了两天才回的潍坊。
2、证人何某的证言，证实冯某乙打电话说他儿媳妇卖衣服需要进货向其借钱，其于2015年7月1日借给他30000元，2015年7月24日、26日，冯某乙两次到其家中说他儿媳妇卖衣服需要进货向其借钱，其分别借给他20000元，三次共计借给他70000元，每次都有借条，利息是1分5厘，冯某乙说7月1日把钱还给其。
（三）书证
1、何某提供的借条复印件，证实被害人冯某乙分别于2015年7月1日、24日、26日共向其借款7万元、利息1.5分的事实。
2、抓获经过，证实公安机关接冯某乙报案后，于2016年4月26日将被告人陈某抓获归案。
3、人口信息，证实被告人陈某的身份情况。
4、扣押清单、发还清单，附搜查笔录，证实2016年5月17日，公安机关经对被告人陈某位于潍坊市奎文区南胡住小区租住处进行搜查，搜查到现金14000元、白色OPPO手机一部、黑色酷派手机一部、冯某乙身份证一张、移动电源四块，依法予以扣押并已发还被害人冯某乙。
5、电话查询记录，证实被告人陈某无违法犯罪记录。
（四）视听资料
光盘，内容为讯问被告人陈某及向其宣读讯问笔录的同步录音录像。
（五）被告人供述与辩解
被告人陈某的供述，证实2015年春季，其与冯某乙在奎文区东苑公园聊天时认识，一个月左右就确定了恋爱关系，当时其已结婚并有一孩子，其想开服装店但没有钱，便以假名字骗冯某乙和他谈某，让他给其钱开服装店。
其从冯某乙处拿了42000元现金，两个黄金戒指、一对黄金耳坠、两条黄金项链、一个黄金手镯，一部手机。2015年5月，其打电话让冯某乙给其买化妆品，冯某乙在风筝广场给了其2000元；2015年6月，其和冯某乙说想开服装店需要40000元，让他给其点钱，冯某乙同意了，说两人一起开，7月1日，其给冯某乙打电话问他有钱了吗，冯某乙到风筝广场给了其4万元。2015年5月，其让冯某乙给其买个戒指留个纪念，冯某乙带其到振华商厦买了个699元的黄金戒指，5月底，其让冯某乙再买个大点的戒指，冯某乙带其到中百大厦买了个4300元左右的黄金戒指，6月，其和冯某乙在中百大厦，其看中一条6000元左右黄金项链，冯某乙给其买了，20天后，其谎称项链送给其母亲，让冯某乙又给其买了一条6000元左右的黄金项链，6月中旬，其和冯某乙在中百大厦逛街时，让冯某乙给其买了个9000元左右的黄金手镯，黄金首饰是其骗冯某乙和他谈某让他买的；其和冯某乙刚认识时没有手机，让冯某乙给其买了一块799元的OPPO手机。
冯某乙给其的现金被其日常生活及与冯某乙到上海、杭州等地消费了，黄金首饰被其卖了2万多元，也用于了个人日常消费。其当时没有钱开服装店，也没有和冯某乙说开服装店的钱出去玩花了。
2015年9月，其和冯某乙到杭州玩时，两人在西湖边喝多了，其不想理他就自己带着包回了潍坊，后冯某乙打电话让其去风筝广场见面，其说开服装店要钱，他没钱了，其就不想和他联系了。
本院认为，被告人陈某诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予刑罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名��立。
对于被告人陈某提出的辩解意见，经查，被告人陈某在无正当收入的情况下，编造虚假身份、未婚状况等信息，谎称与被害人谈对象，以开服装店、索要礼物等名义骗取被害人财物，并将骗取财物用于个人挥霍，在被害人催要时拒不归还，印证了其主观具有非法占有的故意、客观上虚构事实、隐瞒真相，符合诈骗罪的构成要件；对于其诈骗的现金数额，被害人冯某乙能够明确陈述给付被告人陈某现金的具体时间、地点、金额、用途以及资金来源，且有证人证言、书证借条予以印证，相比较于被告人供述，被害人陈述更具客观性，应采纳被害人关于现金数额的陈述；关于其诈骗黄金首饰的数额，有被告人供述、被害人陈述能够相互印证，足以认定；对于共同消费的部分，系被告人陈某实施诈骗的手段和后续行为，应认定为诈骗的数额，对于上述辩解意见，本院不予采纳。对于已退还被害人冯某乙1.4万元的辩解意见，属于案发后公安机关的追赃行为，不能核减犯罪数额，但可作为量刑情节予以考虑。
综上，鉴于部分赃款、赃物已追回并发还被害人冯某乙，可作为量刑情节予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月27日起至2019年10月26日止；罚金于判决书生效之日起一个月内缴纳）。
二、责令被告人陈某退赔被害人冯之海人民币76300元��
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙晓明
人民陪审员 赵永华
人民陪审员 李学元
二〇一六年九月二十九日
书 记 员 张 燕