广东省雷州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0882刑初字第125号
公诉机关广东省雷州市人民检察院
被告人陈妃鲜，男，1982年7月1日出生，汉族，初中文化，农民，广东省雷州市人，住雷州市。于2013年1月24日曾因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十一个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月16日被抓获并羁押，次日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。
广东省雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉[2017]84号起诉书指控被告人陈妃鲜犯贩卖毒品罪，于2017年2月27日向本院提起公诉，本院当日立案并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员陈文湖出庭支持公诉，被告人陈妃鲜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷州市人民检察院指控：1、许宏飞2016年6月3日19时许通过电话向被告人陈妃鲜提出购买毒品，陈妃鲜同意后由罗南通过许宏赛微信转账方式向陈妃鲜支付100元，陈妃鲜收到钱后，与许宏飞约定到东里镇北边村路口附近水泥路上将冰毒2小包交给许宏飞。
2、2016年11月13日9时许，邓某通过电话向被告人陈妃鲜提出购买50元毒品（冰毒），并约定在东里镇邓宅村邓某洗车档口交易。后双方到达约定地点交易完毕。邓某随后将向被告人陈妃鲜购买到的毒品吸食完。
3.2016年11月14日9时许，东里镇邓宅村邓某又打电话给被告人陈妃鲜要向陈妃鲜购买50元毒品（海洛因），同样约定在东里镇邓宅村邓某洗车档口交易。后双方到达约定地点交易完毕。随后邓某将向被告人陈妃鲜购买到的毒品吸食完。
4、2016年11月16日16时30分许，被告人陈妃鲜在雷州市东里镇中心小学对面小卖部处买生活用品时，被公安民警抓获，当场从其身上里搜出用蓝色三九企业集团的“润喉宝”牌的铁盒子，该铁盒子中有24小包用塑料袋装有的毒品和27小节用塑料吸管装的毒品、现金人民币1760元以及oppo土豪金手机R7C一部（手机号码：150××××3244)，还有一辆黑色五羊本田摩托车，并将以上物品扣押。经称量涉案毒品共计12.21克，经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，该批毒品中D201611129001-D201611129010检出甲基苯丙胺成分；D201611129011一D201611129020检出海洛因成分。
针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关的证据，据此，公诉机关认为被告人陈妃鲜的行为已构成贩卖毒品罪，依法应当追究其刑事责任。被告人陈妃鲜曾因犯贩卖罪被判处有期徒刑，满释放后未满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款第三百五十七条之规定，是累犯、毒品再犯，提请本院依法判处。
被告人陈妃鲜对公诉机关指控的第二、四起犯罪事实、犯罪情节、适用法律无异议，但认为公诉机关指控的第一、三起没有事实证据，请求法庭依法处理。其表示已经知错，请求从轻处罚。
经审理查明：被告人陈妃鲜犯贩卖毒品罪的犯罪事实如下：
（一）2016年11月13日9时许，吸毒人员邓某通过电话向被告人陈妃鲜提出购买50元毒品（冰毒），并约定在东里镇邓宅村邓某洗车档口处交易。后双方到达约定地点交易完毕。邓某随后将向被告人陈妃鲜购买到的毒品吸食完。
上述事实，被告人陈妃鲜在开庭审理过程中并无异议，并有以下证据证实：
1、被告人身份证明、到案经过、雷州市公安局尿液现场检测报告书【雷公（东）检字（2016）第117号】、尿液检测板对尿液检测的照片、刑事判决书等书证；2、证人邓某的证言；3、被告人陈妃鲜的供述与辩解；4、勘验、检查、辨认等笔录；5、其他证据材料。
（二）2016年11月16日16时30分许，被告人陈妃鲜在雷州市东里镇中心小学对面小卖部处买生活用品时，被公安民警抓获，当场从其身上里搜出用蓝色三九企业集团的“润喉宝”牌的铁盒子，该铁盒子中有24小包用塑料袋装有的毒品和27小节用塑料吸管装的毒品、现金人民币1760元、oppo土豪金手机R7C一部（手机号码：150××××3244)，并将以上物品以及其驾驶一辆黑色五羊本田摩托车扣押。经称量涉案毒品共计12.21克，经湛江市公安司法鉴定中心鉴定，该批毒品中D201611129001-D201611129010检出甲基苯丙胺成分，D201611129011一D201611129020检出海洛因成分。
另查明，扣押的利用蓝色三九企业集团的“润喉宝”牌铁盒子包装的24小包用塑料袋包装的毒品，以及27小节塑料吸管包装的疑似冰毒毒品，于2016年11月16日在见证人何某的见证下，经雷州市公安局东里派出所与被告人陈妃鲜现场称量，称量结果为10.86克；利用塑料吸管包装的27小节疑似海洛因毒品，于2016年11月16日在见证人何某的见证下，经雷州市公安局东里派出所与被告人陈妃鲜现场称量，称量结果为1.35克；被告人陈妃鲜对此二项称量结果无异议。庭审中，被告人陈妃鲜对此二项称量结果及理化检验报告的检验意见亦无异议。
又查明，被告人陈妃鲜于2013年1月24日犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑十一个月。
上述事实，被告人陈妃鲜在开庭审理过程中并无异议，
并有以下证据证实：
1．扣押的毒品、毒资、手机、摩托车等物证；2．被告人身份证明、到案经过、雷州市公安局尿液现场检测报告书【雷公（东）检字（2016）第117号】、尿液检测板对尿液检测的照片、刑事判决书等书证；3、称量笔录及照片；4、广东省湛江市公安司法鉴定中心粤湛公（司）鉴（化）字[2016]11129号《理化检验检验报告》；4、证人邓某等人的证言；5、被告人陈妃鲜的供述与辩解；6、勘验、检查、辨认等笔录；7、其他证据材料。
以上证据来源合法，并经当庭举证、质证，证据之间能形成锁链相互印证，本院予以确认，并作为定案的依据。
本院认为，被告人陈妃鲜无视国家法律，为获取非法利益，明知是毒品而非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且被告人陈妃鲜曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，满释放后未满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，依法应从重追究其刑事责任。公诉机关指控被告人陈妃鲜犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人陈妃鲜于2016年6月3日19时许在东里镇北边村路口附近水泥路上贩卖2小包冰毒给许宏飞、同年11月14日9时许在东里镇邓宅村邓某洗车档口贩卖给邓某50元的冰毒，因该二次的指控并没有随案的毒品证明，故指控被告人陈妃鲜该二次贩卖毒品的事实不清，证据不足，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第53条“只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚”的规定，本院对公诉机关对被告人陈妃鲜该二次贩卖毒品的指控，不予采信。对于2016年11月16日16时30分许，被告人陈妃鲜在雷州市东里镇中心小学对面小卖部处买生活用品时，被公安民警抓获，当场从其身上缴获涉案毒品共计12.21克，其中甲基苯丙胺10.86克，海洛因1.35克的事实，鉴于被告人陈妃鲜尿检报告证实其本人不吸毒，其一次性购买如此大量毒品，显然系用于贩卖，现有证据足以认定其行为构成贩卖毒品罪。
鉴于被告人陈妃鲜当庭坦白认罪态度较好，有悔罪表现，本院依法予以从轻处罚。缴获随案的毒品甲基苯丙胺10.86克、海洛因1.35克属违禁品，应予以没收销毁。缴获随案的人民币1760元，缴获随案的oppo土豪金手机R7C一部（手机号码：150××××3244)和一辆黑色五羊本田摩托车，由侦办机关依法处理。为打击犯罪，维护社会管理秩序，保护公民的身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、之规定，判决如下：
一、被告人陈妃鲜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月16日起至2024年2月15日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、缴获随案的毒品甲基苯丙胺10.86克，海洛因1.35克，予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何俊传
审 判 员 陈再美
人民陪审员 吴祥鹏
二〇一七年四月五日
书 记 员 李伟青
附适用法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十七条【毒品的范围及毒品数量的计算原则】本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。