陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第01992号
上诉人（原审原告）陕西旭日建筑劳务有限责任公司。
法定代表人王世意，该公司总经理。
委托代理人张学清，陕西恒达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）叶启智。
委托代理人谌辰华，安康市“148”法律服务所法律工作者。
上诉人陕西旭日建筑劳务有限责任公司（以下简称旭日劳务公司）因与被上诉人叶启智劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2014）未民初字第02859号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告于2012年5月底至10月在原告处工作。同年1O月19日在工作中受伤，被送往第四军医大学唐都医院治疗。2012年11月12日出院，此间共产生医疗费65828.96元。2013年1月16日，被告申请工伤认定，同年2月28日被西安市未央区人力资源和社会保障局认定为工伤。又于同年3月申请进行伤残等级鉴定，2013年10月18日经西安市劳动能力鉴定中心评定伤残等级为8级。此间，被告于2013年9月23日至10月11日在安康市中医医院行左桡骨远端骨折内固定取出手术，产生医疗费用10682.37元。嗣后，被告提请劳动仲裁，请求裁决原告：1、支付医疗费1597.73元、住院期间护理费5082元、住院期间伙食补助费1260元；2、支付停工留薪期工资8.4万元、一次性伤残补助金7.7万元、一次性工伤医疗补助金44330元、一次性伤残就业补助金44330元；3、支付劳动能力鉴定费200元、查档费208元、住宿费600元及交通费209元。西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会于2014年4月8日作出未劳人仲案字（2014）67号裁决书，裁决原告向被告支付一次性伤残补助金7.7万元、一次性工伤医疗补助金44330元、一次性伤残就业补助金44330元、住院期间护理费951.72元、住院期间伙食补助费840元及劳动能力鉴定费200元，同时驳回了被告其余请求。原告因不服该裁决，故诉至法院，形成诉讼。又查，原告在被告工伤期间共支付医疗费7.6万元。庭审中，双方均认为劳动合同已经解除。被告另称自入职起，其月工资为7000元，其中现金发放3500元，银行转账3500元。对此提交了2012年10月10日至11月7日期间的银行流水及李小杰、汪传德的书面证言，但未申请证人出庭。原告则称被告月工资为3500元，提交了2012年6至7月份的工资发放表。后经原告申请，本院对被告提交的工资流水前往开户银行进行了调查。经核，该卡开户日期为2012年9月15日。另，被告对其主张的医疗费，除提交了前述第四军医大学唐都医院及安康市中医医院住院治疗期间的病历外，对其他票据共计1520.4元未提供相关病历佐证。因双方分歧较大，致法庭调解未果。
原审法院认为，当事人对于自己主张的事实有责任提供证据予以证明，没有证据或者证据不足，应当承担举证不能的后果。本案中，被告称其自入职起月工资为7000元，其中现金发放3500元，银行转账3500元，对于该事实仅提交了2012年10月10日至11月7日的银行流水。但经本院调查，其工资卡开户时间为2012年9月15日，之前不存在通过银行转账的可能，故其陈述与日常生活经验不符，本院对其月工资为7000元的之称，不予采信。原告主张被告月工资为3500元，其中2012年7月份之前为现金发放，自2012年8月通过银行转账，该主张与其提交的工资发放表、被告提交的银行流水及本院调查情况能够相互印证，故本院对其该称予以采信，被告月工资本院依法确认3500元。职工因工作遭受事故伤害，享受工伤医疗待遇。用人单位欠缴工伤保险费的，欠缴期间发生工伤的职工，工伤保险待遇由用人单位按照《工伤保险条例》的项目和标准支付。被告因治疗工伤先后在第四军医大学唐都医院及安康市中医医院住院治疗共产生费用76511.33元，扣除原告已经支付的7.6万元，原告还应向被告支付医疗费511.33元。被告主张的其余医疗费无相关病历佐证，无法证明与本案的关联性，本院不予支持。被告经劳动能力鉴定机构鉴定伤残等级为8级，其一次性伤残补助金应以11个月本人工资计算，共计3.85万元，原告请求不予支付该款项，无法律依据，本院不予支持。工伤职工被评定为7至10级伤残，本人自愿解除劳动关系的，用人单位应当支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，被告自愿解除劳动关系，其有权主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告请求不予支付，无法律依据，本院不予支持。被告伤残等级为8级，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以解除劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数各计算12个月，原告各主张44330元，符合法律规定，本院予以支持。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期的确认由用人单位确定，有争议的可向市劳动能力鉴定委员会提出申请确定。本案中，被告工伤后未申请停工留薪期限的确定，故其现主张停工留薪期工资，本院不予支持。被告请求支付劳动能力鉴定费200元，有西安市人力资源和社会保障局的收费票据为证，本院予以支持。职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付。现参照本地一般标准，每天以30元计算，被告先后住院42天，原告应支付伙食补助费1260元。工伤职工到统筹地区以外就医所需经医疗机构出具证明，故被告主张交通费，住宿费，本院不予支持。被告主张住院期间的护理费及查档费，无法律依据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《陕西省实施工伤保险条例办法》第八条、第九条、第二十四条之规定，遂判决：一、原告旭日劳务公司于本判决生效之日起十日内支付被告叶启智医疗费511.33元、一次性伤残补助金3.85万元、一次性工伤医疗补助金44330元、一次性伤残就业补助金44330元、劳动能力鉴定费200元、伙食补助费1260元；二、驳回被告叶启智其余请求；三、驳回原告旭日劳务公司其余诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），现由原告承担。
宣判后，上诉人旭日劳务公司不服提起上诉称，一、此案程序存在严重错误。2014年3月5日，上诉人接到西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会的《应诉通知书》，才知道被上诉人以上诉人为用人单位主张工伤权益。在此之前，上诉人从未收到社会保险行政部门关于叶启智认定工伤的任何通知、文件。社会保险行政部门从程序上就剥夺了上诉人旭日劳务公司对被上诉人叶启智工伤认定不服提出复议及提出行政诉讼的权利，进一步剥夺了上诉人对伤残等级评定不服申请异议的权利。本案中的程序错误是显而易见的。二、一审法院认定事实不清。一审法院认定“原告在被告工伤期间共支付医疗费7.6万元此认定有遗漏。上诉人在被上诉人住院期间除支付医疗费外，还支付了生活费及陪护费等其他费用。综上，本案认定事实不清，适用法律错误，上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第三项，改判不予支付。2、维持原审判决第二项。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人叶启智辩称，一、上诉人的上诉理由不能成立。工伤认定、劳动能力鉴定、仲裁、一审，所有程序完全合法。上诉人上诉理由所辩称的未收到工伤认定的文件，这一事实在仲裁时已经核实，所以本案工伤认定决定书、劳动能力鉴定均已发生效力，应当作为本案定案依据。二、被上诉人对上诉人所述“一审法院认定事实不清”的标题认同，但对内容不予认可。上诉人自己承担举证责任，上诉人没有提供证据，就应当承担举证不能的后果。已经支付的76000元医疗费是被上诉人自己认可的费用，被上诉人向上诉人出具了收据。被上诉人认为一审法院认定事实有误在于：（1）被上诉人的月工资为7000元／月。一审法院对被上诉人提供的证据未进行认定，偏听上诉人一面之词，认定被上诉人月工资3500元／月，不符合民事诉讼证据规定，损害了被上诉人的合法权益。（2）一审法院适用法律错误。一审法院认为被上诉人在工伤后，未申请停工留薪期限的确认，而对被上诉人的停工留薪期间工资不予支持明显违反了《工伤保险条例》的规定。三、一审法院漏判了《工伤保险条例》规定的应当由用人单位承担的护理费、住宿费、交通费、查档费。综上所述，被上诉人恳请二审法院查明事实，对一审法院漏判的事项予以纠正，切实维护劳动者的合法权益。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，叶启智称一审判决宣判后，其不服也提起上诉，但未能出具办理上诉缴费的票据及相关手续。
本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。在本案中，叶启智在工作中受伤，已经西安市未央区人力资源和社会保障局认定为工伤，且被西安市劳动能力鉴定中心评定为8级伤残。由于叶启智的用人单位即旭日劳务公司未依法为叶启智缴纳工伤保险，所以该单位应依照《工伤保险条例》中关于8级伤残规定的项目和标准支付叶启智相应的工伤保险待遇。
关于是否应支付叶启智医疗费511.33元的问题。《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。由于叶启智与旭日劳务公司均对原审法院查明的：“叶启智因治疗工伤共产生费用76511.33元，该单位已经支付7.6万元“的事实不持异议，由此，原审判决由该单位支付实际产生医疗费与该单位已支付医疗费的差额511.33元并无不当，本院依法予以维持。
关于是否应支付叶启智一次性伤残补助金3.85万元的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项中规定：八级伤残为11个月的本人工资。所以，原审判决该单位支付叶启智一次性伤残补助金3.85万元计算正确，并无不当，本院依法予以维持。
关于是否应支付叶启智一次性工伤医疗补助金44330元及一次性伤残就业补助金44330元的问题。旭日劳务公司认为一审计算该两项费用依据2012年度职工月平均工资标准存在错误。该单位认为应以工伤发生时间的上年度即2011年度职工月平均工资标准来计算。陕西省实施《工伤保险条例》办法第二十四条规定……一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。由此，旭日劳务公司认为应以工伤发生时间的上年度即2011年度职工月平均工资作为计算标准不符合上述法律规定，原审判决由该单位支付叶启智一次性工伤医疗补助金44330元及一次性伤残就业补助金44330元并无不当，本院依法予以维持。
关于是否应支付劳动能力鉴定费200元、伙食补助费1260元的问题。陕西省实施《工伤保险条例》办法第十六条规定：未参加工伤保险或未足额缴纳工伤保险费的，鉴定费用由用人单位承担。所以，原审判决由该单位支付劳动能力鉴定费200元并无不当，本院依法予以维持。关于伙食补助费，由于旭日劳务公司未能向法院提供其向叶启智已经支付该项费用的证据，所以，原审判决该单位支付叶启智伙食补助费1260元并无不当，本院依法予以维持。
综上，旭日劳务公司的上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。虽然叶启智未在法定期限内向本院提出上诉，但就其提出一审法院认定其月工资为3500元存在事实认定错误的问题。经审查，旭日劳务公司主张叶启智月工资为3500元证据充分，可以形成证据链条。而叶启智提供的证据不能充分证明其月工资为7000元的主张。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由陕西旭日建筑劳务有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
代理审判员 张 静
代理审判员 姜 华
二〇一五年一月六日
书 记 员 师 丹