浙江省嘉善县人民法院
民 事 判 决 书
（2008）善民一初字第2628号
原告：东方建设集团有限公司嘉兴分公司。
负责人：吴志高。
委托代理人：郑伟平。
委托代理人：杨深昌。
被告：嘉善纬悦绒业有限公司。
法定代表人：蒋学飞。
委托代理人：张福根。
原告东方建设集团有限公司嘉兴分公司诉被告嘉善纬悦绒业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，原告于2008年12月12日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2009年8月13日公开开庭进行了审理。原告委托代理人郑伟平、杨深昌、被告法定代表人蒋学飞和委托代理人张福根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2007年1月3日，原、被告双方协商一致签订建设工程施工合同一份，合同约定被告将厂区内生产厂房土建及水电安装发包给原告施工，工程造价为人民币3565300元，室外工程按实计算。合同签订后，原告按约施工，施工过程中因图纸变更及室外工程量增加合计增加工程量价款为人民币1118266元，故全部工程量价款合计为人民币4683566元。工程于2007年已按期竣工。被告仅付工程款2041100元，余款2642466元至今未付，原告曾数次催讨均无结果。为维护自身合法权益，原告依法诉至法院，请求法院依法判令：1、判令被告支付原告工程款2642466元；2、对工程款享有优先受偿权（原告在开庭时增加的诉讼请求）；3、本案诉讼费由被告承担。
原告为其主张向本院提供以下证据：
1、原告营业执照1份、被告公司登记情况1份。证明原、被告诉讼主体资格。
2、建设工程施工合同1份。证明原、被告之间的施工工程承包合同关系及生产厂房的造价是356.53万元。
3、建筑工程结算书1组。证明附属工程增加工程量的造价为人民币1118266元。
4、付款清单1组。证明被告仅付工程款人民币204.1万元。到起诉的时候我们总共收到204.1万元。
5、移交手续1份。证明工程的竣工时间是2007年7月21日。被告将机器设备搬进去了，双方办理了移交手续。
6、嘉善县建设工程施工备案通知书1份。证明当时双方约定的工程费用是3565300元。
7、原告方的经办人金美生写的关于纬悦植绒企业新建生产厂房情况报告1份。证明当时双方结账的情况。
被告答辩称：1、原、被告在2007年1月3日签订的建设工程施工合同，生产厂房约定每平方米造价为470元，面积共6898.94平方米，工程总造价为3242501.8元，附属工程根据原告出具实际工程量明细单，计算为447265元，故二项工程价款为3689766.8元；2、被告已陆续支付工程款3262432.41元（包括垫付的电费1492.41元，年底通过政府协调的350000元、垫付的搭大棚11800元、栏杆扶手8200元）。故余有工程款427334.39元。3、根据合同约定，余款在竣工验收后二年内分期支付。根据合同约定原告工程竣工为2007年7月30日，但实际竣工在2008年11月18日，根据合同第26条对工程款的付款约定，被告付了200万之后，余款在竣工验收后二年内分期支付，因此对剩余的工程款被告还没有到支付的时间。另外该工程存在严重的质量问题，被告准备另行向法院提起诉讼，上述几点答辩意见，答辩人认为：原告的诉请证据不足，事实不清，请求法庭驳回原告的诉请。
被告为其主张向本院提供以下证据：
1、中华人民共和国房屋所有权证1份。证明该工程主体部分涉及的建筑面积是6898.94平方米。
2、收条1份。证明2008年8月5日，东方建设集体有限公司收取的工程款11000元。
3、收据1份。证明2009年1月9日支付给原告350000元。
4、收据联1份。证明2008年8月29日付给原告10万元。
5、转账支票存根3份。证明两张是2008年11月13日、一张是11月4日，被告总共付给原告25万元。
6、收条1份。证明2007年3月15日原告方金美生收到被告支付的50万元工程款。不包括在204.18万元里面的。
7、领款凭单1份。证明2007年10月12日被告方为原告垫付的扶手、栏杆费8200元。
8、被告垫付水电费的帐1份。证明被告为原告垫付水电费1492.41元。
9、建设工程施工合同1份。证明这份合同是在原告提供的合同以前已经签订了，原告提供的合同是为了办证需要，经过修改的。这份合同约定的价款是335万元，专用条款确定了每平方米470元。
10、竣工报告1份。证明2008年11月18日工程验收合格。
另外，本院根据原告的申请，对附属工程的造价进行了司法鉴定，附属工程鉴定的造价为923516元。调取了被告于2007年3月21日前后几天在农业银行嘉兴市支行的流水帐。
上述证据经庭审质证，本院认证如下：
被告对原告提供的证据1的真实性无异议。对证据2认为，真实性没有异议，但这份合同上最后只有原告的公章，没有被告的公章，是原告单方面的，生产厂房是每平方米470元，数量按照实际平方计算。对证据3认为，这是原告单方面的计算，不予认可。对证据4认为，对起诉中的付款204.18万元，没有异议。对证据5认为，工程的竣工时间应该是2008年11月18日。对证据6认为，这个是2007年7月2日办理施工证的需要，并非是原被告之间的建筑工程款。对证据7认为，这个上面没有被告的盖章，也没有被告的签字，不予认可。本院对原告提供的证据1、2、4、5、6的真实性予以确认。对证据3、7，因是原告及经办人的单方意见，且被告不认可，因此，本院不予确认。
原告对被告提供的证据1认为，真实性没有异议，这个产权证房屋的面积是不是本案合同上的房屋，有异议。对证据2认为，真实性没有异议，这个钱是包括在204.1万元里的。对证据3认为，没有异议，这个不包括在204.1万元之内的。对证据4认为，这笔10万元钱被告当时是没有付，在2008年11月4日才付这笔钱的。对证据5认为，这25万元是收到的，其中10万元是付2008年8月29日的那笔钱。对证据6认为，这个50万元钱是收到的，但这笔钱是包括在204.1万元里面的。对证据7认为，这个钱是被告付的，但这个是属于附属工程里面的，附属工程在审计的时候没有计算进去。对证据8认为，没有异议。对证据9认为，真实性和合法性没有异议，真正履行是按照原告方签订的合同，原告方提供的合同是经过建设局备案的。对证据10认为，实际上工程早就完工了。对被告提供的证据的真实性，本院予以确认。
另外，原告对鉴定报告予以认可。被告对鉴定报告认为，评估是按照图纸评估的，不是按照实际评估的，外墙弹性涂料已改为普通涂料，光这一项就要相差13万元多。并提供两份调查笔录及9张照片，佐证提出的异议。
原告对被告在2007年3月21日前后几天农业银行嘉兴市支行的流水帐。真实性没有异议，但认为，其中的一笔50万元是付给了金叶房产开发有限公司，这笔钱没有付给金美生，也没有付给原告。被告认为，这笔钱明确了是工程款，因为在本案原告提供的证据中也包括了金叶房产领取的30万元。本院对附属工程鉴定报告及2007年3月21日被告的银行流水帐的真实性予以确认。对被告提供的二份调查笔录及9张照片，因调查笔录只能证明图纸会审情况及工程质量，与本案附属工程评估鉴定没有关联性，本院不予采纳。
综上所述，结合原、被告在庭审中的陈述，本院确认案件事实如下：2007年1月3日，原、被告签订二份《建设工程施工合同》，其中备份合同第一部分，协议书中约定：由原告承建被告位于嘉善县天凝镇工业区内的生产厂房土建及水电安装。开工日期2007年1月15日，竣工日期2007年6月30日生产厂房完工，2007年7月30日全部完工。合同价款356.53万元。合同第三部分专用条款中的第23.2条双方约定：本合同价款采用一次包干。（1）生产厂房为每平方470元一次包干平方米增加按协定价补，室外工程双方协定价按实计算。（2）一次性按图包干，面积按实计算。第26条约定：工程基础平支付50万元，一层平支付50万元，结顶支付50万元，完工支付50万元。室外工程完工后支付室外工程款，余款在二年内分期支付。在合同附件1中的建筑面积为7116.66平方米，工程造价356.53万元，开工日期2007年1月15日，竣工日期2007年6月30日。在合同盖章处原告除了自己盖章外，还盖了东方建设集团有限公司的公章。另一份合同，合同约定的合同价款为335万元。其他内容包括通用条款、专用条款、补充条款与上述合同内容基本一致，在合同盖章处没有东方建设集团有限公司的盖章。合同签订后，原告进行了施工，至2007年7月21日双方办理1号厂房移交手续，被告机器进场安装。附属工程完工后，原告出具了附属工程明细单。2008年11月18日工程验收合格。2009年1月20日被告的厂房进行了产权登记，建筑面积为6898.94平方米。期间被告支付给原告的工程款为：2007年3月15日支付给金美生50万元，同月21日支付给金叶房产银行支票50万元，同年5月11日支付给金美生50万元（包括金菊英以前借款等），同年6月3日支付给金美生40万元，同月20日支付给金美生10万元，同年10月19日支付给金美生3万元，同年11月14日支付给杨得昌附属工程款5万元，2008年2月23日支付给金叶房产30万元，同月26日支付11800元，同年6月2日支付给金美生15万元（其中10万元支票），同年8月5日支付给东方建设集团有限公司1.1万元，同月29日支付给原告10万元，同年11月4日支付给原告银行支票10万元，同月13日分别支付给原告银行支票10万元、5万元。今年1月5日经有关单位协调，被告支付给原告35万元，同时原告申请解除已被查封的被告银行帐户。另外，被告为原告垫付水电费1492.41元，垫付的扶手、栏杆费8200元（鉴定中已扣除）。附属工程第一次鉴定造价为638162元，对此，原告提出13条异议，被告提出12条异议，经再次鉴定附属工程造价为923516元。
本院认为，本案争议的主要焦点是：1、原、被告的工程款和建造面积按什么依据结算。2、2007年3月21日被告支付的50万元是否属支付原告的工程款以及2008年8月29日被告是否支付给原告10万元。3、附属工程的造价是否应当按第二次鉴定的923516元结算。4、被告尚欠的工程款是否已到支付期限。
一、对原、被告的工程款和建造面积按什么依据结算问题。1、原、被告签订的二份合同除合同价款分别为356.53万元和335万元不同外。其他的通用条款、专用条款及补充条款约定的内容基本一致，专用条款约定的主要内容为：生产厂房为每平方470元一次包干，面积按实计算等。而专用条款是发包人与承包人根据法律、行政法规规定，结合具体工程实际，经协商达成一致意见的条款，是对通用条款的具体化、补充或修改。根据最高人民法院颁布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，其中第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。据此，只有在合同实质性内容不一致的情况下以备案中标合同作为结算工程价款的根据。而本案二份合同中的通用条款、专用条款及补充条款约定的内容基本一致，据此，二份合同不属于实质性背离，按照备份合同也应当按照双方约定的生产厂房为每平方470元一次包干，面积按实计算为结算依据。而且合同中也没有约定，工程无论做多少，都以合同价款356.53万元结算。因此，原告以合同价款356.53万元要求被告支付工程款的依据不足，本院不予采纳。况且按照合同中的生产厂房建筑面积为7116.66平方米，按合同中双方约定每平方470元计算，应该是3344830.2元，接近335万元，而非356.53万元。2、由于二份合同都约定面积按实计算，合同中的生产厂房建筑面积为7116.66平方米，但建好后的实际建筑面积为6898.94平方米，被告有房产证佐证，而原告未提供实际建筑面积的相关证据，因此，本院采纳被告建筑面积为6898.94平方米的结算依据。
二、对2007年3月21日被告支付的50万元是否属支付原告的工程款以及2008年8月29日被告是否支付给原告10万元的问题。1、首先，原告在起诉时对该笔50万元工程款作为被告已付工程款的证据而向本院提供，可视为原告已经自认。其次，该支票存根上收款人也是原告，票面上也注明工程款，因原告项目经理金美生又是金叶房产的负责人，所以工程款由金叶房产收取的情况也有。再次，原告还认为3月15日金美生出的50万元收条当时钱没有拿到，就是3月21日转到金叶房产的50万元，但原告没有提供证据证实3月15日金美生没有收到50万元的相关证据。因此，原告对该笔50万元工程款的抗辩，本院不予采信。2、对2008年8月29日被告是否支付给原告10万元的问题。原告认为，2008年8月29日这笔10万元钱被告当时没有付，到2008年11月4日才付这笔钱的。但按照常理，收到钱与出具收据应当同时进行，如收到钱不出收据或出了收据未收到钱，发生纠纷，应当有相关证据佐证，否则应承担举证不能的后果。而且，原告出具收据的收款方式是现金，而2008年11月4日被告支付给原告的是银行支票，如果原告在2008年11月4日签收支票时出具收据，那么出具的收据也应当将收款的方式、时间等与支票相对应。否则应有其他证据佐证。因此，对原告的抗辩，本院不予采信。
三、对附属工程的造价是否应当按第二次鉴定的923516元结算问题。虽然二次鉴定的结果差距较大，被告对第二次鉴定在庭审中提出异议，认为评估是按照图纸评估的，不是按照实际评估的，外墙弹性涂料已改为普通涂料，光这一项就要相差13万元多。但是被告对自己的抗辩没有提供足够的证据佐证，也未提出重新鉴定的要求，因此，附属工程的造价应当按鉴定的923516元结算。
四、对被告尚欠的工程款是否已到支付期限的问题。原告认为2007年7月21日双方办理厂房移交手续，证明工程已经完工，合同约定余款在二年内付清，被告已经超出了支付期限。被告认为应按照实际竣工日期起算。按照合同约定，工程完工时被告支付工程款应达到200万元。室外工程完工后支付室外工程款，余款在二年内分期支付。到2007年6月20日被告支付工程款已达到200万元。生产厂房工程完工后，双方于2007年7月21日办理厂房移交手续，此时可视为生产厂房工程完工，余款应在此后的二年内分期支付。据此，原告在起诉时尚未到达二年的支付期限。但鉴于目前已到支付期限，因此，对原告要求被告支付工程款的请求，本院予以支持。
另外，对原告增加诉讼请求要求对工程款享有优先受偿权问题。根据最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题》的批复中的第四条规定：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。而本案建设工程合同约定的竣工之日是2007年7月30日。实际建设工程竣工之日是2008年11月18日，而原告提出请求在2009年8月13日，因此，原告该项诉讼请求已经超出申请期限，本院予以驳回。
综上，原告为被告建造的生产厂房工程款3242501.8元，附属工程款923516元，合计工程款4166017.8元。被告已支付给原告工程款3252800元，为原告垫付水电费1492.41元，合计已支付工程款3254292.41元。尚欠工程款911725.39元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告嘉善纬悦绒业有限公司欠原告浙江东方建设集团有限公司嘉兴分公司工程款911725.39元，应于本判决生效后15天内付清；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费27934元、保全费5000元，鉴定费3000元，合计35934元（原告已预交），由原、被告各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审判长 范爱民
审判员 洪 亮
审判员 沈定连
二〇〇九年九月十二日
书记员 倪引芳
附页
一方当事人拒绝履行发生法律效力且具有给付内容的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。