福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽02民终704号
上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼401室。
法定代表人：邹建华，总干事。
委托诉讼代理人：赵友冬、朱丽敏，北京观韬（厦门）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：厦门市粉色玛丽娱乐有限公司，住所地厦门市思明区明发商业广场东区168-181号。
法定代表人:叶子翊，总经理。
上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）因与被上诉人厦门市粉色玛丽娱乐有限公司（以下简称粉色玛丽公司）侵害作品放映权纠纷一案，不服厦门市思明区人民法院（2016）闽0203民初14122号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人音集协的委托诉讼代理人朱丽敏到庭参加诉讼。被上诉人粉色玛丽公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人音集协上诉请求：依法判决撤销厦门市思明区人民法院（2016）闽0203民初14122号民事判决书第二项判决，改判被上诉人赔偿上诉人经济损失107880元。事实和理由：一审法院在综合考量被侵权作品的类型、合理使用费、侵权行为持续时间、侵权人违法经营的场所以及侵权人的主观恶性等具体情节后作出210首作品赔偿65200元的低判，应予改判。一、被控侵权作品多为优秀的音乐电视作品，深受民众喜爱并广为传唱。二、被上诉人的侵权获利较高。被上诉人位于福建乃至全国经济最为发达的厦门市，且其经营场所地处厦门市思明区明发商业广场，人流量集中，消费群体的消费能力和消费需求较高，其盈利水平要高于其他经营者。三、参考类似判例，一审判决与厦门法院每部作品判赔500元并适用惩罚性判赔的判赔标准相去甚远。且上诉人曾因侵害上诉人的作品放映权于2012年被厦门市思明区人民法院（2012）思民初字第11922号民事判决赔偿83000元，其侵权行为主观故意极其明显。之前的判决对其而言没有起到应有的教育、引导作用，如今的判决更俨然成为对其侵权行为的变相嘉奖,判决结果显失公平公正，难以令人信服。四、本案虽为个案，但属系列案件具有一定代表性，原审低判且未进行充分的说理，极易成为后来侵权者请求低判的参考依据，将严重损害权利人的合法权益，不利于版权收费市场依法自主运行秩序的形成，甚至大开诉讼的闸门，将著作权人和KTV经营者卷入恶性循环的泥沼，与提高知识产权保护力度的国家战略严重相悖。
一审法院认定事实：中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集（第二辑）（ISBN978-7-7999-2281-2），中国唱片总公司出版、中国音像著作权集体管理协会监制，包含20张DVD，专辑封面载有版权声明：本出版物内音乐电视作品的全部著作权分别归属于滚石国际音乐股份有限公司所有，未经许可均不得使用，违者必究。该专辑所包含的内页显示：《彩虹》、《宁夏》、《丝路》等210部音乐电视作品（详见附件一清单）的著作权人为滚石国际音乐股份有限公司。
2012年3月6日，滚石公司与音集协签订《音像著作权授权合同》，约定：滚石公司同意将其依法拥有的音像节目的放映权、复制权（前述二者仅限卡拉OK经营场所）、广播权信托音集协管理，以便上述权利在其存续期间及在合同有效期内完全由音集协行使，上述权利包括滚石公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得且有权做此授权的权利；音集协对滚石公司的权利管理，指同音像节目的使用者商谈使用条件并发放使用许可，征集使用情况，向使用者收取使用费，根据使用情况向公司分配使用费。上述管理活动，均以音集协的名义进行；为有效管理签约公司授予音集协的权利，音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，滚石公司于合理范围内有义务协助进行诉讼。合同自2012年1月1日起生效，有效期为三年，有效期满前六十日滚石公司未以书面形式提出异议，合同自动续展三年，之后亦照此办理。2015年1月28日，滚石公司出具《声明》，同意上述《音像著作权授权合同》自动顺延三年，直至2017年12月31日。
2016年7月15日，厦门市思明区公证处出具（2016）厦思证内字第2272号《公证书》，载明：2016年7月1日，公证员、公证人员栾某与音集协委托代理人林锦士到位于厦门市思明区莲前莲前路明发商业广场“凯旋门”（店名系根据现场悬挂的标识确定）贵宾21包厢，公证员对该场所的路牌、店招和包厢进行拍照，取得照片四张（见《公证书》附件）。林锦士以普通消费者的身份进入包厢内进行消费。公证员、公证人员栾某对申请人提供的用于本次取证使用的摄像机（型号：索尼HDR-
CX220E）的内存进行清洁度检查，确认为空白盘。随后由林锦士在该包厢内的歌曲点播机上进行查找、点击、播放，依次点播了210首歌曲（详见《公证书》附件点歌清单，与附件一清单内的歌曲一致），并用上述摄像机对上述歌曲的播放及画面全过程进行摄像。摄像结束后，该摄像机交由公证人员栾某保管。本次消费，林锦士共计支付了680元，取得POS签购单和《厦门市增值税普通发票》。POS签购单上商户名显示为“厦门粉色玛丽”，发票上盖有“厦门市粉色玛丽娱乐有限公司”印章。该票据原件依申请人要求保存于申请人处。公证员和公证人员栾盾全程监督了上述过程。本次保全所摄之视频文件刻录成光盘，附于《公证书》之后。
另查明，音集协因本案支出公证费2200元。
上述事实有音集协会员作品精选集（第二辑）（ISBN978-7-7999-2281-2）光盘、厦门市思明区公证处（2014）厦思证内字第4566号、（2015）厦思证内字第1143号、（2016）厦思证内字第2272号公证书、公证费发票予以佐证。
一审法院认为，我国《著作权法》第十一条规定，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。《彩虹》、《宁夏》、《丝路》等210部音乐电视作品（详见附件二清单）收录在音集协会员作品精选集（第二辑）内。音集协会员作品精选集（第二辑）在DVD光碟的封面、内页就相关歌曲署名著作权人为滚石公司。因此，在粉色玛丽公司没有相反证据证明的情况下，可以认定滚石公司系讼争210部音乐电视作品的著作权人。根据《音像著作权授权合同》，音集协对由滚石公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得且有权做此授权的放映权、复制权（前述两者仅限卡拉OK经营场所）、广播权均可以完全行使，可以向使用者收费及以自己的名义向侵权者起诉。因此，音集协取得《彩虹》、《宁夏》、《丝路》等210部讼争音乐电视作品的放映权、复制权（前述两者仅限卡拉OK经营场所）、广播权，并有权以自己的名义对侵权使用者提起诉讼。粉色玛丽公司作为KTV经营者，向消费者提供的主要是音乐电视作品的点播服务，其在未经过著作权人及音集协的授权许可，也未支付报酬的情况下，擅自提供上述210部讼争音乐电视作品的点播服务，侵犯了音集协的作品放映权，应立即停止侵权并赔偿损失。粉色玛丽公司提出其向案外人购买了KTV娱乐系统软件和相关硬件设备，涉案歌曲系该软件组成部分，但该说法不构成涉案作品的合法来源，粉色玛丽公司与案外人的合同关系亦不能对本案原告产生约束力，故粉色玛丽公司主张其不构成侵权的答辩意见本院不予采纳。关于赔偿数额，本案无证据证明音集协损失或粉色玛丽公司获利的具体数额，本院将综合考量被侵权作品的类型、合理使用费、侵权行为持续时间、侵权人违法经营的场所以及侵权人的主观恶意等具体情节认定赔偿数额。音集协支出的公证费为制止侵权所发生的合理费用，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国著作权法》第十一条第四款、第四十八条、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：一、被告厦门市粉色玛丽娱乐有限公司应立即停止侵权，从曲库中删除《彩虹》、《宁夏》、《丝路》等210部讼争音乐电视作品（详见附件二清单）；二、被告厦门市粉色玛丽娱乐有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告中国音像著作权集体管理协会经济损失及合理费用共计人民币65200元；三、驳回原告中国音像著作权集体管理协会的其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人音集协向本院提交证据厦门市思明区人民法院（2012）思民初字第11922号判决书一份，证明：1、被上诉人粉色玛丽公司此前发生过类似侵权行为，应当认定侵权行为情节恶劣；2、在被上诉人再次恶意侵权的情况下，原审每首判赔约300元，与该生效判决每首判赔400元相比，显失公正。被上诉人未到庭参加诉讼，也未提交质证意见。
本院经审查，一审认定的事实正确，本院予以确认。
关于上诉人音集协二审提交的证据。经查，一审音集协并未主张被上诉人粉色玛丽公司再次恶意侵权应加重赔偿损失，上诉人音集协持有该证据，其于二审期间提交，属逾期提交。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条规定：“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。”据此，本院认为，该证据用于证明被诉侵权行为成立后赔偿损失的考虑因素，并非与案件基本事实有关，故本院不予采纳。
本院认为，上诉人音集协系经国家版权局批准、民政部登记成立的著作权集体管理组织，其通过签订信托合同的形式获得了《彩虹》、《宁夏》、《丝路》等210部涉案音乐电视作品的放映权、复制权、广播权，有权在授权范围内以自己的名义对侵犯授权音乐电视作品的行为提起诉讼。被上诉人粉色玛丽公司未经著作权人许可，向消费者提供上述210部涉案音乐电视作品的点播服务，已侵害音集协的作品放映权，依法应承担停止侵害、赔偿损失的法律责任。关于赔偿数额，因本案侵权所致原告的实际损失和被告的违法所得均不能确定，一审法院根据音集协适用法定赔偿的请求，综合考量被侵权作品的类型、侵权行为持续时间、侵权人违法经营的场所、侵权人的主观恶意等因素及原告为制止侵权行为所支出的合理开支予以酌定，判决赔偿数额合理。上诉人音集协的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
二审案件受理费867元，由上诉人中国音像著作权集体管理协会负担。
审判长 邱 一 帆
审判员 陈 璟
审判员 谢爱芳二○一七年二月二十八日
书记员 商 梦 莹
附件一：清单
凯旋门点歌清单
序号歌曲歌手权利人
1不想睡梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
2彩虹梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
3对不起我爱你梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
4分手快乐梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
5可惜不是你梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
6宁夏梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
7如果有一天梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
8闪亮的星梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
9丝路梁静茹滚石国际音乐股份有限公司
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48台北孤儿伍佰李宗盛滚石国际音乐股份有限公司
49爱是一道光芒徐怀钰滚石国际音乐股份有限公司
50我不想一个人徐怀钰滚石国际音乐股份有限公司
51飞起来徐怀钰滚石国际音乐股份有限公司
52水晶徐怀钰任贤齐滚石国际音乐股份有限公司
53爱相随周华健滚石国际音乐股份有限公司
54花心周华健滚石国际音乐股份有限公司
55其实不想走周华健滚石国际音乐股份有限公司
56让我欢喜让我忧周华健滚石国际音乐股份有限公司
57我是真的付出我的爱周华健滚石国际音乐股份有限公司
58有没有一首歌会让你想起我周华健滚石国际音乐股份有限公司
59WakeUp周华健滚石国际音乐股份有限公司
60摆渡人的歌周华健滚石国际音乐股份有限公司
61不愿一个人周华健滚石国际音乐股份有限公司
62刀剑如梦周华健滚石国际音乐股份有限公司
63花儿周华健滚石国际音乐股份有限公司
64明天我要嫁给你周华健滚石国际音乐股份有限公司
65你喜欢的会有几个周华健滚石国际音乐股份有限公司
66怕黑周华健滚石国际音乐股份有限公司
67拼了周华健滚石国际音乐股份有限公司
68亲亲我的宝贝周华健滚石国际音乐股份有限公司
69求婚周华健滚石国际音乐股份有限公司
70我愿意去等周华健滚石国际音乐股份有限公司
71幸福到想哭周华健滚石国际音乐股份有限公司
72在云端周华健滚石国际音乐股份有限公司
73别傻了周华健任贤齐滚石国际音乐股份有限公司
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99遗忘辛晓琪滚石国际音乐股份有限公司
100领悟辛晓琪滚石国际音乐股份有限公司
101味道辛晓琪滚石国际音乐股份有限公司
102彩虹羽泉滚石国际音乐股份有限公司
103冷酷到底羽泉滚石国际音乐股份有限公司
104最美羽泉滚石国际音乐股份有限公司
105OpenUp顺子滚石国际音乐股份有限公司
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107回家顺子滚石国际音乐股份有限公司
108我很丑可是我很温柔赵传滚石国际音乐股份有限公司
109我终于失去了你赵传滚石国际音乐股份有限公司
110勇敢一点赵传滚石国际音乐股份有限公司
111美丽的花蝴蝶张洪量滚石国际音乐股份有限公司
112你知道我在等你吗张洪量滚石国际音乐股份有限公司
113全世界只有你不知道张洪量滚石国际音乐股份有限公司
114为什么你背着我爱别人张洪量滚石国际音乐股份有限公司
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126冰力十足任贤齐滚石国际音乐股份有限公司
127对面的女孩看过来任贤齐滚石国际音乐股份有限公司
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129流着泪的你的脸任贤齐滚石国际音乐股份有限公司
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138我是一只小小鸟任贤齐李宗盛滚石国际音乐股份有限公司
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142爱上飞鸟的女孩苏慧伦滚石国际音乐股份有限公司
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