湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘13民终1467号
上诉人（原审被告）：冷水江市岩口煤矿，住所地湖南省冷水江市岩口镇岩口村。
法定代表人：苏继语，该矿矿长。
委托代理人：苏备峰，湖南湘都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苏建新，男，1975年12月8日出生，汉族，住冷水江市。
委托代理人：黄聘金，冷水江市法律援助中心律师。
原审第三人：冷水江市工伤保险管理局，住所地冷水江市锑都南路9号。
法定代表人：陈瑜，该局局长。
委托代理人：唐勇，湖南波月律师事务所律师。
上诉人冷水江市岩口煤矿因与被上诉人苏建新、原审第三人冷水江市工伤保险管理局工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省冷水江市人民法院(2016)湘1381民初1130号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人冷水江市岩口煤矿上诉称：请求撤销原判，依法改判驳回对上诉人的起诉。事实与理由：一、苏建新与冷水江市岩口煤矿的劳动关系依法不成立。尽管仲裁裁决苏建新与冷水江市岩口煤矿自2009年8月至煤矿关闭期间存在事实劳动关系，但实际上，双方已于2008年12月即已解除劳动关系，此后是苏建新和与冷水江市岩口煤矿有承包关系的相对人发生关系，并从承包人处领取劳务报酬，双方并非法律意义上的劳动关系，苏建新不具有要求冷水江市岩口煤矿支付工伤保险待遇的前提和基础。二、即便劳动关系存在，冷水江市岩口煤矿也已严格按政府规定的“定煤保险”方式向冷水江市工伤保险管理局缴纳了工伤保险费，工伤保险待遇的责任支付主体是冷水江市工伤保险管理局。三、一审判决适用法律错误，判决支付一次性工伤保险长期待遇及经济补偿金不当。暂且不论前述问题，苏建新构成伤残四级，《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；……”、第六十二条“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。……。”一审判决适用《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》相关规定判决解除劳动合同、一次性支付工伤待遇314172元及给付经济补偿金11636元，与国家法律相悖。特提起上诉。
被上诉人苏建新辩称：请求维持原判。事实与理由：一审判决认定事实清楚，适用《工伤保险条例》及授权性规范文件正确。
原审第三人冷水江市工伤保险管理局辩称：请求二审维持原判。事实与理由：一、苏建新与冷水江市岩口煤矿之间的劳动关系依法成立。苏建新于1993年10月开始在冷水江市岩口煤矿从事井下采掘工作直至2014年煤矿关闭，工作期间不存间断，双方一直存在劳动关系。上诉人诉称其与苏建新于2008年12月已解除劳动合同，随后苏建新是同上诉人有承包关系的承包人发生用工关系，该抗辩理由不能成立。二、2006年娄政办8号文件规定煤矿以产煤量缴纳工保费用只是工保基金收取工保费的管理模式。2006年娄社187号文件规定了煤矿职工参加工伤保险方面的具体管理办法。2007年1月苏建新参保前的职业健康检查为“疑似尘肺，建议诊断”，证实苏建新参保前已患职业病，不再适宜接触煤粉尘工作，也不符参加工伤保险的法定条件。苏建新未能依法依规参保，其职业病工伤待遇只由用人单位承担。冷水江市岩口煤矿在明知苏建新是“疑似尘肺，建议诊断”无法参保情况下，仍非法用工导致苏建新职业病加重，应负工伤保险待遇的支付责任。
被上诉人苏建新向一审法院起诉称：判决被告支付原告，1、未签订书面劳动合同的双倍工资34908元；2、工伤保险长期待遇314172元；3、一次性伤残补助金61089元；4、经济补偿金11636元；5、职业病检查费360元；6、原告为做再次鉴定两次去长沙的差旅费642元、误工费690元。
一审法院经审理查明：被告岩口煤矿是经湖南省工商行政管理局核准登记的集体所有制企业，成立于1989年6月13日。原告苏建新于1993年10月进入被告处从事井下采煤、掘进、维修工作。2008年12月因工伤与被告解除了劳动关系，并就工伤保险待遇向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会申请了劳动争议仲裁，2009年7月30日，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决。2009年8月，原被告达成和解。之后，原告再次进入被告处从事维修、掘进等工作。2013年4月1日，原告被确诊为煤工尘肺贰期，于2013年12月23日向社会保险行政部门申请工伤认定。因没有劳动关系证明而被要求先确认劳动关系。2014年原告再次向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系。2014年10月10日，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决确认原告苏建新与被告2009年8月至今存在劳动关系。2015年5月14日，原告苏建新的伤经冷水江市人力资源和社会保障局依法认定为工伤，并于2015年10月26日经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为肆级伤残。2016年5月30日，原告苏建新的伤经湖南省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为肆级伤残。之后，原告苏建新因与被告岩口煤矿就工伤保险待遇事宜协商不成，向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月13日以被告岩口煤矿系关闭煤矿为由作出冷劳人仲不字（2016）第30号不予受理通知书。原告苏建新遂在规定期限内向本院提起诉讼。另查明：（一）2007年1月，被告岩口煤矿为包括原告苏建新在内的职工向第三人冷水江工保局申报工伤保险参保手续。2007年1月8日在冷水江市疾病预防控制中心进行参保前职业健康检查时，苏建新的检查结果为疑似尘肺、建议诊断。原告苏建新在第三人冷水江工保局处并没有参保记录。（二）2014年4月30日，原告苏建新因被告岩口煤矿停产放假离开煤矿。
一审法院经审理认为，劳动者的合法权益应依法受到保护。原告苏建新于2009年8月起再次进入被告单位处工作,被告岩口煤矿应当自用工之日起一个月内与原告苏建新订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”因此，被告岩口煤矿与原告苏建新自2010年8月起视为已订立无固定期限劳动合同。同时《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，原告主张二倍工资的时间早超过法定仲裁时效，且未提交证据证明其有中断仲裁时效的情形，故原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资34908元的诉讼请求，不予支持。原告苏建新作为被告岩口煤矿的职工，在工作中患职业病，被依法认定为工伤并经劳动能力鉴定构成伤残肆级，苏建新依法应当享受工伤保险待遇。苏建新系农民工，其按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，提出享受一次性工伤保险长期待遇的请求符合法律规定，依法予以支持。因此，原告苏建新的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金和一次性工伤保险长期待遇等。苏建新经劳动能力鉴定构成伤残肆级，确诊为职业病时年满37周岁，其一次性伤残补助金为21个月的本人工资，一次性工伤保险长期待遇为108个月的本人工资。苏建新本人工资系指苏建新患职业病前12个月平均缴费工资，由于原、被告均没有提供苏建新患职业病前12个月平均缴费工资的证据，苏建新确诊患职业病时间是2013年4月1日，依照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款之规定，其月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资执行，即按娄底市上年度2012年职工月平均工资水平2909元执行。苏建新患职业病工伤的一次性伤残补助金计算为61089元（2909元/月×21个月），一次性工伤保险长期待遇计算为314172元（2909元/月×108个月）。由于原告苏建新并不是第三人冷水江工保局的工伤参保人员，原告苏建新的工伤保险待遇依法应当由用人单位即被告岩口煤矿承担。因此，被告岩口煤矿要求不支付原告苏建新的职业病工伤的工伤保险待遇的请求于法无据，不予支持。原告苏建新在工作中患职业病，并被认定为工伤及构成伤残肆级，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，农民工（劳动者）本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，原告苏建新因工伤且构成伤残肆级的情况下解除劳动关系的，用人单位即原告应当支付经济补偿金。本案在审理过程中，原告要求解除劳动关系，且被告岩口煤矿已经于2014年4月30日关闭，双方的劳动关系已经实际解除。因此，原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求符合法律规定，依法予以支持。经济补偿按劳动者在该单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准计算。原告主张被告应支付经济补偿金11636元，金额合理，予以支持。原告主张的职业病检查费360元，当事人对原告提交的票据均无异议，因原告并未参保工伤保险，故该笔费用由用人单位即被告岩口煤矿承担。原告主张再次鉴定去长沙所花费的差旅费642元、误工费690元，并未提交充足证据，不予支持。综上所述，依据《工伤保险条例》第三十五条、第六十二条第二款，《湖南省实施<工伤保险条例>办法》第九条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条、第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告冷水江市岩口煤矿支付原告苏建新一次性伤残补助金61089元和一次性工伤保险长期待遇314172元，合计375261元；二、由被告冷水江市岩口煤矿支付原告苏建新解除劳动合同经济补偿金11636元；三、由被告冷水江市岩口煤矿支付原告苏建新职业病检查费360元；上述第一、二、三项判决给付金额，限本判决生效后十日内支付至账户（户名：冷水江市人民法院。开户行：湖南冷水江农村商业银行股份有限公司建新支行。账号：89×××12）；四、驳回原告苏建新的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，予以免收。
二审审理期间，双方当事人均未向本院提交新证据。
二审经审查，确认一审判决所查明的案件事实。
本院认为：职业伤害是劳动者在劳动过程中受到的慢性伤害，对劳动者提供劳动保护是用人单位的法定义务。被上诉人苏建新与上诉人冷水江市岩口煤矿自2009年8月至今存在劳动关系，该事实已经冷水江市劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决予以确认，被上诉人苏建新患职业病亦于2015年5月14日经冷水江市人力资源和社会保障局依法认定。故上诉人冷水江市岩口煤矿诉称其与被上诉人苏建新不存在劳动关系的主张不能成立，本院不予支持。被上诉人苏建新患职业病并构成伤残四级，且上诉人冷水江市岩口煤矿未替被上诉人苏建新参加职工工伤保险，故上诉人冷水江市岩口煤矿应向被上诉人苏建新支付一次性享受工伤保险长期待遇和解除劳动合同的经济补偿金。被上诉人苏建新构成工伤四级，确诊为职业病时年满37周岁，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条第一款第二项之规定，其一次性工伤保险长期待遇为108个月的本人工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被上诉人苏建新在构成工伤四级的情况下解除劳动关系，上诉人冷水江市岩口煤矿应当支付其经济补偿金。原审判决对此处理并无不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费10元，依法予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 兴
代理审判员 俞永清
代理审判员 刘 聪
二〇一七年三月二十七日
代理书记员 李亭攸
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。