湖南省邵阳市大祥区人民法院
民 事 判 决 书
（2008）大民初字第218号
原告谢晋津，女，2001年12月8日出生，汉族，学生，住邵阳市大祥区二纺机社区居民委员会宝庆西路。
法定代理人陈慧，女，1974年5月9日出生，汉族，住址同原告（系原告谢晋津之母）。
委托代理人杨梅坤，湖南富强律师事务所律师。
被告湖南省新华书店有限责任公司邵阳市红旗路连锁门店（原邵阳市新华书店湘中图书城），住所地：邵阳市红旗路157号
负责人杨中德，该门店负责人。
委托代理人刘华，湖南普利律师事务所律师。
被告湖南省新华书店有限责任公司邵阳市分公司（原邵阳市新华书店），住所地：邵阳市大祥区江北开发区新华书店大院。
法定代表人陈卫红，该公司总经理。
委托代理人曾德伟，该公司职工。
委托代理人刘华，湖南普利律师事务所律师。
原告谢晋津与被告湖南省新华书店有限责任公司邵阳市红旗路连锁门店（以下简称��华书店邵阳市红旗路门店）、被告湖南省新华书店有限责任公司邵阳市分公司（以下简称新华书店邵阳市分公司）生命、健康、身体权纠纷一案，本院于2008年3月27日受理后，依法组成合议庭于同年9月23日公开开庭进行了审理，同年12月5日因原告暂时不能参加重新鉴定中止诉讼。2013年9月22日恢复本案的审理，同年10月12日第二次公开开庭进行了审理。原告法定代理人陈慧及其委托代理人杨梅坤，被告新华书店邵阳市红旗路门店委托代理人刘华、被告新华书店邵阳市分公司委托代理人刘华、曾德伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢晋津诉称，2006年下半年，原告在邵阳市新华书店湘中图书城儿童乐园购买了10张入园券。2007年7月28日上午10时许，原告持湘中图书城发售的儿童乐园入园券在湘中图书城儿童乐园玩耍过程中被突然旋转的摇马击倒在地，在原告母亲的���烈要求下，湘中图书城的工作人员陪同原告母亲一起将原告送往邵阳市中西医结合医院检查，随即转至邵阳正骨医院住院治疗，诊断为右肱骨髁上骨折。同日中午办理了住院手续，同年9月4日出院，共38天，花去医疗费7701.8元。2007年11月2日，原告再次到邵阳正骨医院进行取内固定术手术，11月5日出院，共3天，花去医疗费1122.52元。原告共花费医疗费用9128.22元，但被告至今仅支付6500元医疗费。原告因右肘关节屈伸畸形、右前臂旋转受限，2008年3月24日经邵阳医专司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度被评定为七级伤残。湘中图书城开设儿童乐园系超范围经营，湘中图书城系邵阳市新华书店下属的国有分支机构（非法人），湘中图书城在没有取得相应经营资质的情况下，擅自超范围经营儿童乐园游乐场所，在提供服务的过程中没有对正在接受服务的儿童尽到人身安全保障义���，致使原告在正常行走的过程中被突然旋转的摇马击倒在地，原告经多次请求公安、工商等部门调解未果，故请求人民法院判决：1、两被告共同赔偿共计207273.32元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、谢晋津、陈慧常住人口登记卡、陈慧身份证复印件各1份共2页，拟证明原告谢晋津及其法定代理人的身份情况；
2、邵阳市新华书店湘中图书城企业注册登记资料复印件1份共2页，拟证明湘中图书城在工商部门登记的经营范围没有儿童乐园的项目，其开设儿童乐园是超范围经营；
3、原告谢晋津在邵阳正骨医院的住院病历复印件、邵阳正骨医院、湘雅二医院的门诊病历复印件及邵阳中心医院的MRI影像诊断报告书复印件各1份共24页，拟证明原告住院和门诊治疗的事实；
4、2007年10月19日邵阳正骨医院诊断证明书复印件、2008年9月22日邵阳正骨医院诊断证明书复印件各1份共2页，拟证明：（1）原告在邵阳正骨医院住院的事实；（2）住院期间2007年7月28日至8月20日的陪护人员是两人；（3）原告出院后有两个月余的门诊治疗；
5、原告住院的医疗费票据和门诊治疗的票据复印件1份共9页，拟证明原告共花去医疗费10023.95元；
6、邵阳医专司法鉴定所出具的鉴定费票据复印件1份共1页，拟证明原告的鉴定费为450元；
7、交通费发票复印件22张共3页，拟证明原告为治伤花去交通费538.3元的事实；
8、邵阳医专司法鉴定中心邵医司鉴（2008）临鉴字第060号《伤残程度鉴定意见书》1份共10页，拟证明原告因此次受伤构成7级伤残的事实；
9、本案事故发生时湘中图书城的监控录像光盘1张，拟证明2007年7月28日上午，原告在被告湘中图书城接受服务时被摇马击倒的事实；
10、湘中图书城所出售的儿童乐园入园券复印件1份共1页，拟证明：（1）该儿童乐园系被告湘中图书城的赢利性经营项目，实行有偿服务；（2）卷背面所附入园须知说明只有年龄太小的儿童在该儿童乐园消费时才允许家长一人入园陪同，原告应属不允许家长陪同入园的范围。
被告新华书店邵阳市红旗路门店、新华书店邵阳市分公司辩称：
一、原告是不慎摔倒致伤，不是被园内突然旋转的摇马击倒致伤。
原告母亲2008年3月24日在邵阳医专司法鉴定所代述述“2007年7月28日上午九点多钟，在新华书店儿童娱乐城，不慎摔倒。”而原告在诉状中称：“原告在儿童乐园正常行走时，被园内突然旋转的摇马击倒在地。”原告对自己的致伤原因说法矛盾，根据客观事实和物理运动原理，原告是不慎摔倒致伤，而不是被旋转的摇马击倒致伤。众所周知，儿童单个骑坐的摇马，它是通过骑坐儿童前后重心的变化而产���上下摇动，根本不可能产生旋转运动，原告诉称被园内突然旋转的摇马击倒在地，是不符合客观事实和物理运动定理的，所以原告是不慎摔倒致伤，被告没有任何过错，故不应承担本案的过错责任。
二、被告开设简易的儿童乐园没有超范围经营。
被告开始简易的儿童乐园，主要是为购买家用儿童娱乐器具的儿童及其监护人做现场使用展示，对购买者是不收费的，对不购买者收少量的费用。被告所销售的儿童娱乐体育器具，仅限于简单的手动、脚踏式的家庭使用体育娱乐器具，本身是不存在危害或危险的，也不存在操作不当的危害或危险，所以无须办理许可证，并得到工商行政管理部门的无须办证的答复，所以被告没有超范围经营。
三、被告只能给予原告适当的经济补偿。
原告诉请精神抚慰金不合法，残疾赔偿金的要求过高，护理费的要求超标，其余的虽可属赔偿范围，但消费者在商场意外受伤，需商场有过错才依法按过错责任大小承担赔偿，商场没有过错的，只能给予适当的经济补偿，所以被告只能给予原告适当的经济补偿。
四、本案的被告应为邵阳市新华书店，邵阳市新华书店湘中图书城不具有独立法人资格。
综上所述，被告对原告的不慎摔倒致伤，只能给予适当的经济补偿，请求人民法院依法作出公正的裁决。
被告新华书店邵阳市红旗路门店、新华书店邵阳市分公司为支持其辩解，向本院提供了以下证据：
1、《关于谢晋津未被旋转的摇马击倒的情况说明》复印件1份1页，拟证明原告是不慎摔伤的；
2、中瑞司法鉴定中心（2008）临鉴字第067号《伤残鉴定》复印件、司法鉴定许可证复印件及司法鉴定人执业证复印件各1份共9页，拟证明原告伤情参照《职工工伤与职业病致残等级》评定为9级伤残，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》评定为10级伤残，且并不矛盾。
对原告谢晋津所提交的证据，被告新华书店邵阳市红旗路门店、新华书店邵阳市分公司提出以下质证意见：
1、对证据1、7、9、10无异议；
2、对证据2的真实性无异议，儿童乐园是一种卖儿童娱乐器材的试用品或展示品，同时是简单器材；
3、证据3、4邵阳正骨医院在治疗原告伤时治疗存在一定问题，在湘雅医院的病历2008年6月16日注明屈肘功能接近正常，前臂旋转功能尚可；
4、证据5如果是县级以上医院的医疗票据认可，医院已收取了护理费，所以对住院期间的护理费有看法；
5、证据6不予认可；
6、证据8鉴定中的事实是真实的，但对鉴定结果不服。
对被告新华书店邵阳市红旗路门店、新华书店邵阳市分公司所提交的证据，原告谢晋津提出以下质证意见：
1、证据1的内容是邵阳市新华书店自己所写，该内容与实际情况不符，事故发生后没有人对现场进行过勘查，并且摇马可以左右旋转，对该情况说明的真实性有异议；
2、证据2中，湖南省中瑞司法鉴定中心所作出的鉴定意见不具有法律效力，作出鉴定意见的鉴定人有两人没有从事伤残等级鉴定的鉴定资质，违反了《司法鉴定程序通则》有关规定，不具合法性，因此不具有证据效力；该鉴定书中没有对原告的伤情做如实的记录，在鉴定书中没有说明检查时手臂屈伸角度，因此伤残评定结论应以原告所提供的证据为准。
经过庭审质证，本院认为原告谢晋津提供的证据1、2、3、4、5、6、8、9、10及被告提供的证据1内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信；原告提供的证据7中交通费虽有部分正式票据，但与就医地点、时间、人数、次数不符，不予采信；被告提供的证据2中鉴定人员有两鉴定人员不具有法医临床鉴定资质，鉴定程序不具合法性，不予采信。
根据采信的证据和当事人的陈述，本院确认如下事实：
2007年7月28日上午，原告谢晋津在其母亲的带领下持邵阳市新华书店湘中图书城发售的儿童乐园入园券进入湘中图书城儿童乐园玩耍。10时许，当原告向其坐在距五米外的母亲跑去时，因重心未稳而跌倒，导致右手受伤。原告受伤后在邵阳正骨医院住院治疗两次，第一次住院时间为2007年7月28日至9月4日，住院38天，其中2007年7月28日至8月20日陪护人员2名，花去住院医疗费7701.8元，第二次住院时间为2007年11月2日至11月5日，住院3天，花去住院医疗费1122.52元。原告出院后在邵阳正骨医院、湘雅二医院、邵阳市中心医院接受门诊治疗，花去门诊医疗费1201元。原告共花去医疗费用10025.32元，其中邵阳市新华书店向原告支付了医疗费6500元。2008年3月24日邵阳医专司法鉴定所接受湖南富强律师事务所的委托对原告所受伤残程度进行鉴定，同年3月25日该所作出邵医司鉴（2008）临鉴字第060号《伤残程度鉴定意见书》，意见为：被鉴定人谢晋津系钝性物作用致右肱骨髁上骨折，现右肘关节伸140度，未达到功能位，评定为柒级伤残。原告为此花去鉴定费450元。
另查明：邵阳市新华书店湘中图书城系被告邵阳市新华书店的下属机构，没有独立的财产，在邵阳市工商行政管理局登记的经济性质为国有分支机构（非法人），核准的经营范围为图书、课本、教材、年画、图片、外文书刊、期刊；读者俱乐部、阅览出租、收费茶座、电脑网吧、电子产品及设备、其他食品、自有门面出租、文体讲座；录音、录像制品及配套设备、器材、文化用品、照相器材、工艺品（不含金饰品）、五金交电（不含专项审批）、百货。没有登记儿童乐园这一经营内容。邵阳市���华书店湘中图书城发售的儿童乐园入园券入园须知载明：“一、凭券入园，每券8元，一次购5张以上，每券6元，一次购10张以上，每券5元。二、凭券入园，不出园者不限游乐时间。三、年龄太小的儿童可允许家长一人免费入园陪同。四、入园游乐儿童限年龄10岁以下，身高1.2米以上……”
再查明，邵阳市新华书店现变更为湖南省新华书店有限责任公司邵阳市分公司，邵阳市新华书店湘中图书城现变更为湖南省新华书店有限责任公司邵阳市红旗路连锁门店。
本院认为，本案是一起生命、健康、身体权纠纷。邵阳市新华书店湘中图书城在工商部门登记的经营范围没有儿童乐园的营业项目，但以每张5—8元的价格向社会出售儿童乐园入园券，对社会提供有偿服务，是超范围经营行为。原告谢晋津20**年7月28日上午凭邵阳市新华书店湘中图书城发售的儿童乐园入园券进入��童乐园内玩耍，是一种作为消费者在邵阳市新华书店湘中图书城处接受服务的消费行为。原告在接受服务的过程中，因不镇跌倒在地致右手受伤。邵阳市新华书店湘中图书城未取得儿童娱乐服务行业的相关经营资质，其作为实际经营者，疏于对服务场所的安全管理，对前来接受服务的儿童的人身安全没有尽到合理的安全保障义务，导致原告在接受服务的过程中受伤，造成原告右肱骨髁上骨折的后果，邵阳市新华书店湘中图书城理应依法承担赔偿责任，但由于邵阳市新华书店湘中图书城系邵阳市新华书店的下属机构，经济性质为国有分支机构（非法人），没有独立的财产，故邵阳市新华书店湘中图书城虽然依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第四十一条之规定享有诉讼主体资格，但是没有独立承担民事责任的能力，所以应由邵阳市新华书店承担相应的民事赔偿责任。新华书店湘中图书城儿童乐园入园券的入园须知第三条告知了年龄太小的儿童才可以允许家长一人免费入园陪同，但在本案中，原告谢晋津的母亲陈慧陪同其进入儿童乐园内，其知道或应当知道原告谢晋津在儿童乐园内随意跑动的行为有一定的危险性而未及时制止，对事故的发生存在过错，也应承担监护不力的责任。结合本案事实，以邵阳市新华书店承担70%责任，原告的法定监护人承担30%责任为宜。
根据现有证据，认定原告因此次受伤所受的经济损失为：（1）医疗费：10023.95元（第一次住院7701.80元＋第二次住院1122.52元＋门诊费用1199.63元）；（2）护理费：按照湖南省2007年居民服务和其他服务业的平均收入
19458元的标准计算，参照邵阳正骨医院诊断证明，原告在2007年7月28日至8月20日陪护人员2名，护理费可计算为：19458元��365天×护理时间25天×2人=2665.48元；（3）住院期间生活补助费：12元／天×41天=492元；（4）交通费：原告虽然提供了部分正式交通票，但原告所提供的票据与就医地点、时间、人数、次数等不符，不能证实其实际所花费的交通费用，但考虑原告在邵阳正骨医院住院期间2人陪护，且在邵阳正骨医院、湘雅二医院、邵阳市中心医院接受过门诊治疗，必然会产生交通费用，本院酌定交通费500元；（5）残疾赔偿金：原告提供了邵阳医专司法鉴定所《伤残程度意见书》（邵医司鉴（2008）临鉴字第060号），该证明足以证明原告构成7级伤残的事实。在本案的审理过程中，邵阳市新华书店湘中图书城对该鉴定不服，并申请重新鉴定。本院委托了湖南中瑞司法鉴定中心对原告的伤残进行重新鉴定，由于湖南中瑞司法鉴定中心在此次鉴定过程中有两名司法鉴定人系超执业类别鉴定，违反了《司法鉴定程序通则》和《司法鉴定执业分类规定（试行）》的相关规定，故湖南省中瑞司法鉴定中心（2008）临鉴字第067号《司法鉴定意见书》因不具有合法性而不能作为本案的定案依据。参照湖南省2013年度湖南省城镇居民人均可支配收入21319元的标准，残疾赔偿金可计算为（21319元／年×20年×40%＝170552元）；（6）鉴定费：450元；（7）精神损害抚慰金：原告因本次事故构成7级伤残，对其生活与学习造成一定的影响，本院酌情考虑精神损害抚慰金12000元。以上七项共计196683.43元。故原告因此次纠纷事件而所受的经济损失，邵阳市新华书店应承担的赔偿数额为137678元（196683.43元×70%=137678元），扣除邵阳市新华书店已支付的医疗费6500元，邵阳市新华书店尚应支付的赔偿金额为131178元。现邵阳市新华书店名称变更为湖南省新华书店有限责任公司邵阳市分公司，因此原���要求被告湖南省新华书店有限责任公司邵阳市分公司赔偿原告131178元的诉讼请求，本院予以支持，对过高部分，本院不予考虑。
综上所述，现依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十四条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告湖南省新华书店有限责任公司邵阳市分公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告谢晋津人民币131178元。
二、驳回原告��晋津其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案收取案件受理费1207元，由原告谢晋津负担443元，被告湖南省新华书店有限责任公司邵阳市分公司负担764元（此款原告已垫付，被告在本判决生效之日起五日内将此款支付给原告）
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
（本页无正文）
审 判 长 袁晓光
审 判 员 周 颖
人民陪审员 宋国成
二〇一四年一月二十一日
书 记 员 马喜艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、���人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国消费者权益保护法》
第七条消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。
消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护���、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的��理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
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