宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2015)卫刑终字第43号
原公诉机关宁夏回族自治区海原县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，生于1977年8月15日，回族，初中文化。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月31日被海原县公安局依法刑事拘留，同年11月14日经海原县人民检察院批准被海原县公安局依法执行逮捕，现羁押于海原县看守所。
宁夏回族自治区海原县人民法院审理宁夏回族自治区海原县人民检察院指控原审被告人李某甲犯诈骗罪一案，于2015年6月15日作出（2015）海刑初字第38号刑事判决。原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院于2015年6月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月10日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区中卫市人民检察院指派代理检察员刘青出庭履行职务，上诉人李某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2014年9月底的一天，海原县拆迁办动迁三组工作人员到王某甲家停车场进行丈量登记，被告人李某甲也随同动迁组工作人员来到王某甲家的停车场，由于王某甲不在停车场，李某甲通过电话联系王某甲回到了停车场，在动迁组丈量前，李某甲对王某甲谎称多给钱就能额外增加丈量面积，王某甲打电话告诉李某乙，让李某乙将之前借的2万元钱还给自己，李某乙将2万元钱拿到王某甲的停车场后，王某甲让李某乙直接将钱交给了李某甲。后王某甲在复核自己停车场的丈量面积时发现停车场的丈量面积并没有增加，遂后王某甲找到李某甲索要其付给李某甲的2万元，但李某甲拒不承认。
上述事实，有经一审当庭举证、质证的下列证据证实：
1.常住人口详细信息，证实被告人李某甲生于1977年8月15日，已达刑事责任年龄。
2.抓获经过，证实被告人李某甲的到案经过。
3.辩认笔录及照片，证实经受害人王某甲、证人杨某某、李某乙辩认，李某甲就是收取王某甲2万元钱的人。
4.被害人王某甲陈述，证实其经营盛海物流公司，厂址在大县城建设的拆迁范围内。大概一个月前的一天上午，其在女儿家的时候，接到一个自称是拆迁办的人的电话，他说要给我们厂子丈量放线，其给他们每人一万元，一共八个人八万元，就可以在拉钱的尺寸上做手脚，其让他等着其到厂子里再仔细说，他还问其开什么车，车号是多少，其说你等着。其到厂子里后，看见院里有七八个拆迁办的人，有个人拉其进了其的车里，他说他就是给其打电话的人，在车里他还是说给他们一人一万，他可以在拉线的尺寸上做手脚的事情，其说只给两万，他说也行要现线，其说你先拉线，三天后给钱，这个人不答应，其就下了车给欠其钱的李某乙打了电话，说有急事需要用两万元钱，过了一会，李某乙就把两万元钱拿来，其说你直接给拆迁办的这个人，其看见他把两扎子100元面值的钱，塞给了在车上给其说话的那个人，这时拆迁办的就拉线量地了。昨天，拆迁办的曹主任给其打电话让其核对放量线的数据，其去看后发现数据不但没有比其自己量的大，反而小了几十米，其很生气，当时给在车上给其说话的这个人打了电话，他说反正他尽力了，现在他也没有办法，后来其一直打电话要钱，他应付几句就将电话挂了。后来其才打听到这个人名字叫李某甲，在海原县平安保险公司工作，其找他多次要钱，他都不承认这个钱。
5.证人李某乙证言，证实王某甲有个停车场，其租的老王停车场里的房子焊电焊，之前借了王某甲两万元钱。大概一个月前的一天下午，其在家，老王给其打电话说有点事让其到停车场去一趟，其到了后老王说拆迁办动迁三组来了几个人，说要八万元，拆迁拉线的时候可以把停车场的面积多拉一点，其给王某甲说这事可能不靠谱，老王说他答应给两万元，让其把借的钱还了，他要给拆迁办动迁三组的人给。其就给其叔叔李某丙打电话拿钱，李某丙在海原县大地保险公司门口给其两万元钱，其拿到停车场，王某甲指着他旁边一个大概三十五岁左右，身高1.78米，中等身材的中年人说给他，其就把取来的两万元给那个中年人了。事情过后，王某甲给其说他去海原拆迁办动迁三组问了没有那个人，他被骗了，现在有这个人的照片，其还能辩认出来。
6.证人杨某某证言，证实其在王某甲的修车厂干活，2014年10月份的一天，拆迁办动迁三组的人来到王某甲的修车厂拉面积，其中有一个小伙子和王某甲、李某乙在商量事情，面积拉完的时候，这个小伙子把李某乙拉到一个车后面，李某乙给那个小伙子两扎面值100元的钱，那个小伙子装进自己的口袋里就走了。这个小伙子其也不认识，他当天穿了一身西装，现在有照片还能认出来。
7.证人田某某证言，证实王某甲是其丈夫，大概一个月前的一天，我们两个在女儿家时，王某甲接了一个电话，说拆迁办动迁三组的人来厂子里拉线，我们两个就开车到厂子里，刚下车有个人就向我们施了个礼，之后这个人拉着王某甲说话，其在车外面等着，这时拆迁办的一个人说量还是不量，不量我们就走了，其就把车门拉开对王某甲说人家等着量地，你们待在车里面不出来了，这时其听见王某甲对那个人说八万太多了，只给两万，其就对他们说凭什么要给两万块钱，过了一阵子王某甲和这个人下车了，我们在车边站了一阵子，李某乙开的车来了，他把车停下走到我们跟前，和王某甲在车上说话的这个小伙子就将李某乙一把拉到车后面，其看见李某乙从口袋里掏出来钱给这个小伙子，具体多少钱没看清楚，其只知道李某乙欠我们两万元，之后这个小伙子就骑摩托车走了。其看见后给王某甲说八字还没一撇呢怎么就把钱给了，被王某甲骂了，其就走了。
8.证人李某丙证言，证实李某乙向其借钱的事实。李某乙是其姑舅侄儿，一个多月前的一天，其在海原县大地保险公司办事，李某乙打电话向其借一万元钱，说要给老王还钱，一会儿李某乙来了，其在车后备箱给李某乙取钱，李某乙见其后备箱放了十几万，就又借了一万，共借了两万元。
9.证人张某某证言，证实王某甲被骗的事实。大概一个月前的一天下午，我们到王某甲的停车场量地，我们工作人员一共八个人，到老王厂子里后老王不在，我们几个就在院里闲待着，过了一会儿其看见李某甲也在王某甲的厂子里转着，我们就一起聊天着，后老王和他老婆来了，刚下车他就和曹主任一起说话，过了一会其看见李某甲和王某甲一起到车里面说话，我们曹主任说量不量，不量我们就走了，这时候李某甲和老王就从车里面出来，我们就开始量了。量完后，牛某某问其，老王给谁给了两万元钱，其说不知道，其问王某甲今天量地你给谁给钱了？王某甲说给了和你们一起的那个穿蓝西装的人钱了，其当着老王的面给李某甲打了电话问拿钱了吗，拿了退回去，李某甲说没拿，老王说拿了，其也不知道怎么回事，我们量完就回去了。
10.证人马某甲证言，证实李某甲向其索要钱财的事实。一个多月前的一天，一个小伙子（现在知道是李某甲）来其的停车场对其说，你的停车场要拆呢，给其10万元钱，给你拉尺子时多拉点，并让其把钱准备好，其怀疑他是骗子就没答应，并说你们先拉，完了再说，之后我们坐了一会，拆迁办的七八个人就来了，其不同意丈量，拆迁办的人就走隔壁老王的停车场了，李某甲也跟着过了。
11.证人曹某某证言，证实大概一个多月前的一个上午，我们到王某甲家丈量，王某甲不在家，其看见有个穿着一身蓝色衣服的小伙子（现在知道叫李某甲）在王某甲家院子里面，其联系找王某甲，那个小伙子主动提出联系王某甲，在等王某甲的过程中这个小伙子和其聊天，虽然其不认识他，但他对其非常热情，一个手还搂着其的肩膀说话，他说海中隔壁李某丁有一个院子在规划线之内，为什么还没有丈量，他说让我们去看一下，明天丈量算了，当时其见这个人过于热情，感觉这个人有问题，问他叫什么名字，他说这个以后就知道了，咱们都是朋友。然后其又问了我们组的其他人是否认识这个人，其他人都不认识，只有米某某知道他叫李什么鹏，从前在西门市场摆过地摊，具体叫什么他还不知道，其问米某某这个人是不是叫李某甲，米某某说好像就是。过了一会儿王某甲开车来了，其给王某甲说了丈量的事情，我们准备丈量时，王某甲不见了，同事告诉其王某甲和李某甲在车里面说话，当时其不知道他们是什么关系，我们就等了二十几分钟还不见王某甲出来，其很生气地说：“王某甲再不来咱们就不丈量了回单位”，正要走的时候，王某甲出来了，我们开始丈量，李某甲在我们丈量的过程中还跟着看，看一了会儿就走了。我们量完之后就走了，回单位后，牛某某告诉其李某甲今天收了王某甲的两万元钱，其才知道李某甲收钱的事情。我们一共去了八个人，去时李某甲就在王某甲家的停车场，其还以为他是王某甲的亲戚。其第一次和李某甲见面是在丈量马某乙家的时候，当时李某甲和马某乙的儿子在马某乙家院子里，他对我们的工作人员就很热情，其也没多想，以为是马某乙家的亲戚，但那天马某乙不在，我们就没有丈量。
12.证人牛某某证言，证实2014年9月24日去马某乙家丈量，马某乙不在，他儿子电话联系了马某乙，马某乙说有事不能来，其看见马某乙的儿子和一个穿蓝西装的小伙子（现在知道叫李某甲）在一起说话，感觉特别熟悉。后我们又到王某甲家丈量，王某甲也不在，我们曹主任打电话联系，半个小时后王某甲开的车拉的他老婆来了，他首先给我们提供了相关手续，然后其给王某甲做了摄像记录，之后我们就开始绘图、登记等工作，到丈量时王某甲和李某甲在车内说话一直不下车，曹主任很生气，对王某甲说不丈量我们就走了，此时王某甲才下车配合我们丈量。
13.证人王某乙证言，证实其父亲王某甲的停车场被丈量登记，在丈量的当天，其父母亲在其家中接了个电话，之后对我们说，要丈量停车场，拆迁办工作人员已经到了，其父母亲就去停车场了。
14.证人马某丙证言，证实2014年10月的一天，曹主任给其打电话让其到动迁三组办公室，其去以后曹主任指着其问一个50多岁的人说，这个人就是和你要钱的人吗？那个人说不是，并说拿走其钱的人是个高个子、年轻人，其听了一会儿，才知道这个被骗的人叫王某甲，有人冒充拆迁组的工作人员把他骗了。
15.被告人李某甲的供述与辩解，证实案发的时间、地点及具体经过。大概一个月前的一天，其去海原老城区管委会找张某某办事，张某某说他要去汽车站附近的停车场拉面积准备拆迁，其想着停车场有停的大车，看能推销几份保险，就和张某某一起到准备拉线拆迁的汽车站附近的停车场，到了后管委会的人找不到场主，其就和停车场里面的修理工问了场主的电话，并把场主王某甲叫到停车场，管委会的人开始拉面积的时候，王某甲问其是不是认识管委会拉线的人，其说认识呢，王某甲就让其帮忙给他说情，多拉点面积，并承诺拉的好的话在三天之内给其两万块钱让其给管委会的曹主任，其就给拉线的张某某转达了王某甲的话，张某某开始没有答应，其又说了一次，张某某还是没有答应，张某某拉完的时候其就走了。王某甲也没有给其两万块钱让其转交给管委会的人，当天下午，王某甲给其打电话说他给了其两万块钱，其怎么没有给管委会的人，其说他没有给钱，并给王某甲说管委会的人要问他的话，不要给管委会的人说把钱给其了，随后张某某给其打电话说王某甲委托其给他们的两万块钱在哪，其说王某甲没有给其给过钱，张某某说王某甲把钱给其了，其当时说要不信，我们三个可以当面说，张某某就把电话挂了。后来其还在街上和寺里见了王某甲几次，王某甲说管委会的人给他停车场面积拉的不好，让其帮他做假证证明他给了管委会曹主任两万块钱，要向上级部门告曹主任，当时其说可以，在这之后，王某甲又给其打了几次电话嘱咐给其说过做假证的话，后来其想做假证是犯法，就再没接王某甲的电话，并把他的电话号码拉到黑名单里面。直到昨天下午3点多，王某甲带着两个人到其上班的公司找其说小李子给了其两万块钱，并让其给他还钱，随后就到公安局了。
原判认为，被告人李某甲以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人现金人民币2万元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人关于其没有骗取被害人钱财及辩护人关于本案事实不清，证据不足，指控被告人李某甲犯诈骗罪不能成立；证人与被害人存在利益关系，侦查程序不符合常理的辩解及辩护意见。经查，公诉机关出示的证据，能够客观公正的证实被告人李某甲冒充海原县拆迁办动迁组工作人员，以给其钱就可以给被害人王某甲多丈量面积为由，骗取被害人王某甲现金人民币2万元。侦查机关在办案中并无违犯法律法规的行为，办案程序合法。被告人李某甲及辩护人的辩解及辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。公诉机关提出对被告人可判处有期徒刑一至二年的量刑建议适当，予以采纳。被告人李某甲归案后拒不认罪，应予严惩。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条之规定，判决：被告人李某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元（未缴纳）。
上诉人李某甲上诉提出：其没有冒充拆迁人员的身份进行诈骗，没有收王某甲的钱，李某乙也没有给其钱；公安机关出具的抓获经过不真实，其是自己去海原县公安局的；证人证言不真实，辨认笔录不合法。原判认定其犯诈骗罪事实不清，证据不足，罪名不能成立。上诉请求二审法院撤销原判，依法改判其无罪。
中卫市人民检察院的意见是：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同，有经一审法院当庭举证、质证的证据海原县公安局出具的接受刑事案件登记表、抓获经过、被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、上诉人李某甲的供述等证据在案予以证实。且上述证据，来源合法，内容客观真实，与本案相关联，且能相互印证，对其证明效力予以确认。
上诉人李某甲当庭出示了以下证据：
1.申请书一份（内容详见申请书），拟证明：其到王某甲的停车场是张某某开车拉去的，张某某与其通话中说要给王某甲退还2万元，手机有录音等事实。其没有收王某甲的钱。
2.王某甲停车场平面图一张，拟证明其到达王某甲的停车场及拆迁办工作人员对停车场的面积进行丈量的过程。
对上述证据，出庭检察人员质证认为，上诉人自己手绘的停车场平面图，证据形式不合法，真实性无法查证，不能达到上诉人的证明目的；其申请书中所列调取、收集的相关证据，与本案事实无关联性，不能证明上诉人是否收受王某甲钱款的事实，应不予采信。本院认为，出庭检察人员的质证意见成立，予以采纳。
出庭检察人员当庭出示了以下证据：
1.海原县公安局出具的情况说明二份，拟证明：侦查阶段办案人员在对上诉人李某甲进行讯问时未制作同步录音录像；在讯问李某甲时，办案人员听了李某甲手机中的录音，录音内容与本案事实无关联性，并将手机放回李某甲处，10月31日将李某甲送往看守所羁押时，将手机发还给李某甲妻子马某丁。后应海原县人民检察院的要求，办案人员又从马某丁处将该手机扣押，扣押后即对手机内容进行查看，发现手机中已无录音，向马某丁询问，马某丁称手机被其带回家后一直放在家里，孩子也玩耍过，其不知道手机中的录音为何不存在，后海原县人民检察院将手机存储数据进行了恢复。
2.中卫市人民检察院移送案件线索的函一份，拟证明：上诉人李某甲检举的拆迁办曹某某受贿的问题，已经转交反贪局处理，尚未查证属实。
上诉人李某甲对上述证据质证无异议。本院认为，上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案相关联，对其证明效力予以确认。
关于上诉人李某甲所提其没有冒充拆迁人员的身份进行诈骗，没有收王某甲的钱，李某乙也没有给其钱；公安机关出具的抓获经过不真实，其是自己去海原县公安局的；证人证言不真实，辨认笔录不合法；原判认定其犯诈骗罪的事实不清，证据不足，罪名不能成立的上诉意见和理由，经查，侦查机关办案人员依照法定程序对被害人、证人进行询问、收集证据，无非法取证的情形，证人证言客观、真实，且证言之间以及与其他证据之间能够相互印证，可以作为定案的根据。被害人王某甲的陈述、证人田某某、李某乙的证言相互印证证实上诉人李某甲实施诈骗时谎称其是拆迁办的人员，及收取王某甲让李某乙直接给其2万元现金的事实；且侦查机关办案人员在见证人的见证下，经被害人王某甲、李某乙、杨某某依法辨认，其三人均确认李某甲就是收取2万元现金的人，辨认程序合法。公安机关出具的抓获经过证实本案案发及上诉人李某甲被抓获的过程，且能与上诉人李某甲的供述等证据相互印证，应予采信。其不具有主动投案的事实和情节。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。上诉人提出的辩解和上诉意见均与审理查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李某甲以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，冒充海原县拆迁办动迁组工作人员，以给其钱就可以给被害人多丈量面积为由，骗取他人现金人民币2万元，数额较大，其行为构成诈骗罪。原判认定上诉人李某甲犯诈骗罪的事实清楚，证据确确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李某甲请求二审法院撤销原判，改判其无罪的上诉意见和理由不能成立，本院不予采纳。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈淑霞
审 判 员 万生虎
代理审判员 王 军
二〇一五年九月二十日
书 记 员 杨 威
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。