浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1059号
上诉人（原审原告）浙江省××建设集团股份有限公司
，住所地浙江省××梅花碑××楼。
法定代表人沈某某。
委托代理人洪某某。
被上诉人（原审被告）义乌市国际商贸城××区村××
组，住所地义乌市××城街道××社区。
负责人楼某某。
被上诉人（原审被告）陈甲。
委托代理人孟某某。
上诉人浙江省××建设集团股份有限公司（以下简称长
城××）为与被上诉人义乌市国际商贸城××区村××组（以
下简称七××组）、陈甲建设工程施某某同纠纷一案，不服浙
江省义乌市人民法院（2009）金义民初字第4634号民事判决，
向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。
本案现已审理终结。
原审原告长城××于2009年7月31日向原审法院起诉称，
2003年4月，义乌市人民政府为加快国际商贸城建设，成立了
义乌市国际商贸城建设指挥部，并开展国际商贸城一期拆迁安
置和补偿工作。2003年4月4日，陈甲与其他建房户组织推荐并
经义乌国际商贸城建设指挥部同意设立七××组，并以七××组的名义对外招标建设楼房的单位施工。2003年7月30日，其
通过投标取得了义乌国际商贸城一期拆迁安置区七标段甲的施
某某设，并与第七××组等共同签订《建设工程施某某同》，
并交纳了履约保证金80万元，合同经公证生效。合同约定，合
同价暂定为55009500元（单价按604.5元／m2）；工程款支付
期限：①基础及地下室部分完成±00时，付合同价的20%；②
主体结顶验收合格3天内付合同价的30%；③门窗安装完工后付
合同价的20%；④工程全部粉刷完工后付合同价的15%；⑤工程
全部验收结算后付至合同价的97%；合同还约定违约金即逾期
支付工程款按应付款余额每天按万分之五计取等内容。合同生
效后，其积极进行施某某设，严格依照合同履行义务。但由于
电力紧张和基建规模扩大，钢材、水泥等材料涨价，2004年9
月3日，双方在义乌市国际商贸城建设指挥部多次协调下对材
料差价进行协商，七××组及指挥部均答应予以调整材料差价
，确认以38幢楼为标准进行工程结算。2004年8、9月，其承建
施工的基础部分、主体部分工程验收合格。然而，陈甲在2004
年11月擅自装修使用其承建的房屋，根据有关法律规定，未经
验收而投入使用应视为工程某某合格。根据其与七××组及义
乌市国际商贸城指挥部确定结算和调价方案，以38幢为标准进
行工程结算。2003年6月12日，义乌至诚会计师事务所建筑工
程预算书，材料调差价为167.26元／m2。2005年1月13日，对
方委托义乌至诚会计师事务所对陈甲户面积进行汇总统计，形
成清单，陈甲所有的房屋建筑面积为1155.9m2，计工程款为69
8742元，变更增加工程11592元，应退费用22665元，实际应付684669元，尚欠工程款44669元及材料差价193336元，合计238
005元。七××组、陈甲拖欠工程款，也没有支付材料差价，
违反了合同的约定，给其造成某某经济损失。为此，请求判令
：1、七××组、陈甲支付某某程款44669元，材料差价193336
元，违约金119478元（违约金计算到2009年6月7日，以后的违
约金计算到实际履行之日止），合计357483元；2、由七××
组、陈荣甲担诉讼费。
原审被告七××组在原审中未作答辩，也未提交证据。
原审被告陈甲在原审中辩称，房子由长城××承建事实
，但长城××未完工就撤离施工。其房屋建筑面积是1119.96m
2，按合同约定，工程造价604.5元／m2，工程款为677015.8元
，其已付工程款642000元（其中2000元是交给陈乙的电费）。
部分工程不是长城××施工完成的，应扣工程款38511.5元。
长城××未履行保修义务，应退保修金20310元（按工程款的3
%计）。关于材料差价问题，其没有同意过材料补差价，604.5
元／m2是包干价，不存在材料补差价的问题。长城××延误工
期，撤离工地时工程尚未竣工，已构成违约，故请求判决驳回
长城××的诉讼请求。
原审法院审理认定，义乌市国际商贸城××区村××组
系义乌国际商贸城建设指挥部下文某立的临时性机构，负责人
楼某某经陈甲在内的相关拆迁户推荐，义乌国际商贸城建设指
挥部同意产生。2003年7月23日，长城××中标取得国际商贸
城一期拆迁安置区七标段在内区块的建设工程。同年7月30日
，以长城××为承包方与以七标段在内的各筹建组为发包方，签订《建设工程施某某同》。该合同的主要内容为：承包范围
：施工图范围内的土建、安装工程包工包料；总承包建筑面积
暂定为91000平方米，住宅楼27幢；合同工期总日历天数240天
；工程某某标准：合格；合同暂定价格55009500元（单价按每
平方米604.5元／m2包干）；合同价格及调整：采用固定价格
合同，合同价款中包括风险范围，按建筑面积每平方米604.5
元包干，建筑面积按国家有关规定计算；工程款支付：①基础
及地下室部分完成±00时，付合同价的20%；②主体结顶验收
合格3日内付合同价的30%；③门窗安装完工后付合同价的20%
；④工程全部粉刷完工后付合同价的15%；⑤工程全部验收合
格结算后付至合同价的97%；违约责任：发包人违约，按应付
款金额每天万分之五计取违约金，承包人违约，工期超出天数
，每天罚2000元，但累计不超过合同价的3%。工程某某保修金
为合同价的3%，竣工满3年7天内归还1.5%，竣工满5年7天内归
还1.5%。合同还约定了组成合同的文件及其他有关事项。2003
年8月20日，长城××进场施工，陈甲所在的房屋为9幢1号，
按义乌市华阳建筑设计有限公司出具的设计联系单，陈甲户的
地上建筑面积为565.93m2，地下室面积109.2m2。长城××在
施工过程中，因建筑材料涨价等原因，与义乌市国际商贸城建
设指挥部等就材料补差价事宜进行商谈，但一直未与七××组
、陈荣乙成协议。2004年底，长城××方施工人员撤离工地，
后陈甲对房屋进行了装修。2006年8月22日，七××组制作出
具了国际商贸城竹佳里拆迁安置区a地块7区块工程结算清单，
清单中列明：陈甲户建筑面积1155.90m2，合同价604.5元／m2，应交工程款698742元，变更增加费用11592元，应退项费用2
2665元，实际应交合计684669元，已交640000元，尚欠工程款
44669元，长城××对该工程结算清单予以认可。
原审法院认为，公民可以通过代理人实施民事法律行为
，代理人在代理权限内以被代理人的名义实施民事法律行为，
被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。本案七××组系
陈甲在内的各拆迁户民主推荐，义乌国际商贸城建设指挥部同
意而设立的临时性机构，其职责是代表包括陈甲在内的拆迁户
对外签订与工程建设相关的合同，根据相关拆迁户的要求，对
工程进行管理监督、收集工程建设资金、支付相应工程款项、
负责工程结算以及就相关事宜与施工单位进行商谈交涉等等，
因此，在涉案的工程中，七××组系陈甲就上述相关事务的代
理人，其行为后果应由被代理人即陈荣甲担。另外，七××组
自身也不具有独立的财产，不具备承担本案民事责任主体资格
条件，故长城××对七××组的诉讼请求该院不予支持。本案
长城××与对陈甲享有代理权的七××组签订的建设工程施某
某同系当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应
认定合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，
当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合
同。关于尚欠工程款，因七××组系陈甲与长城××工程结算
的代理人，故2006年8月22日七××组出具的结算单对陈甲有
效，根据该结算单，陈甲尚欠长城××工程款44669元，对该
部分工程款，陈甲应承担偿付义务。如陈甲有充足的证据证明
其交给七××组及其他人员的工程款，七××组及其他人员尚某某部交付给长城××，差额部分陈甲可另案要求七××组的
责任人及其他人员返还。关于材料差价的问题，根据长城××
与七××组签订的建设工程施某某同，合同价款采用固定价合
同，合同价款中包括风险范围，按建筑面积每平方米604.5元
包干。施工过程中，长城××虽就材料差价问题提出过要求并
与义乌国际商贸城建设指挥部进行过商谈，但就材料差价问题
双方并未达成过协议，长城××擅自主张的材料差价于法无据
，该院不予支持。关于逾期付款的违约金问题，2004年底，长
城××方施工人员撤离陈甲房屋的施工现场后，房屋未进行竣
工验收，后陈甲对房屋进行了装修，长城××也未向陈甲递交
工程竣工决算报告，故陈甲对付款的数额不明确，客观上无法
履行付款义务。鉴于2006年8月22日七××组对陈甲户的工程
进行了结算，长城××也据此向该院起诉，其主张从该日起按
所欠工程款为基数以合同约定每日万分之五计算违约金至实际
履行日为止，该院予以支持。长城××要求陈甲支付材料差价
的请求不予支持，故长城××主张的材料差价违约金该院也不
予支持。陈甲要求退回保修金的请求，因其未提起反诉，该院
不予审理。七××组经该院合法传唤，无正当理由拒不到庭，
依法可缺席判决。综上，依照《中华某某共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款、第一百三十条、《中华某某共和国民法通
则》第六十三条第一、二款、《中华某某共和国合同法》第八
条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四
条、第二百六十九条的规定，判决：一、陈甲于判决生效之日
起十日内支付浙江省××建设集团股份有限公司工程款44669元及逾期付款的违约金（从2006年8月22日始按每日万分之五
计算至实际履行日止）；二、驳回浙江省××建设集团股份有
限公司的其他诉讼请求。如果未按生效判决指定的期间履行给
付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百
二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案
件受理费6662元，由浙江省××建设集团股份有限公司负担53
74元，由陈甲负担1288元。
宣判后，原审原告长城××向本院上诉称，一、自2004
年2月开始，双方当事人在建设指挥部的协调下就材料差价问
题进行过多次协商，指挥部及七××组均答应予以调整材料差
价，并确认以38幢楼为标准进行差价结算。二、双方已达成材
料差价调整协议。2006年3月14日形成的七区块工程结算单中
明确了材料加价为1049956元，该结算单已经七××组组长楼
某某签字确认，故双方已达成材料差价协议。三、既然2006年
3月14日双方已确认材料加价款为1049956元，故按双方建设工
程施某某同的规定，应当依约支付逾期付款违约金。四、其共
承建义乌市国际商贸城一期拆迁安置区六个标段的工程。在施
工过程中，其与指挥部及六个标段负责人以达成材料加价的共
识，其中第六标段已经由法院作出判决，支持材料调差价为75
元／平某。故公平起见，对同区域的七区块工程具有相同的参
考价值。综上，请求二审法院查某事实，依法改判。
被上诉人七××组未作辩称。
被上诉人陈甲在庭审中辩称，原判认定事实清楚，适用
法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审中长城××向本院提供了以下证据，一、2006年3月
14日七区块工程结算单一份，证明材料加价的费用已经七××
组组长楼某某签字确认；二、义乌市人民法院（2008）义民初
字第4066号民事判决书一份，证明其承建的义乌市国际商贸城
一期拆迁安置区村民拆迁安置六标段筹建组的案件已经判决并
生效，该案中的具体事实可以在本案中作引用。陈甲质证认为
，对证据一内容没有异议，但对楼某某签字所形成的时间有异
议，存在倒签的可能。对证据二的关联性有异议，虽同是拆迁
项目，但不属于同一标段，没有参考价值。本院认为，1、从
证据一的形式看，楼某某的签名仅对其书写部分的内容进行确
认，且该内容也未对结算单中的具体信息予以认可，故对该证
据的证明力本院不予认定；2、证据二系义乌市国际商贸城一
期拆迁安置区村民拆迁安置六标段乙案件的生效判决书，而本
案系七标段乙案件，故与本案缺乏关联性，其证明力本院不予
认定。
陈甲向本院提供了稠城街道长春社区居民委员会于2007
年1月8日发布的公告一份，证明公告的内容。长城××质证认
为，1、对该公告本身的真实性没有异议，但与本案没有关联
性；2、筹建组至今未向其提出工程某结算及工程某某的异议
。本院认为，长城××对该公告真实性没有异议，本院对真实
性予以认定。
经审理查某，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本
院予以确认。另查某，七××组负责人楼某某签名日期为2006
年3月14日的七区块工程结算单中注明了七区块的建筑面积、合同单某造价及增加费用、业主自理费用、合同总款、材料加
价等项目数额，楼某某在业主代表栏处书写了：“变更增加费
用各户跟长城××核对为准，其他工程费用以各户核对建筑面
积计算，按六个区块统一为准”的内容。
本院认为，本案的争议焦点为陈甲是否应当支付工程材
料差价款的问题。长城××认为自2004年2月开始，双方当事
人在建设指挥部的协调下就材料差价问题进行过多次协商，指
挥部及七××组均答应予以调整材料差价，并确认以38幢楼为
标准进行差价结算。从前几次的会议纪要看，双方仅对材料差
价问题进行磋商，但未形成一致意见。2004年9月3日的会议纪
要虽然明确了差价的计算标准，但该次会议并未有七××组负
责人及相关建房户参加，且事后也未得到七××组负责人及相
关建房户的认可，故不能以该次会议确认的内容认定双方间已
达成了材料差价补偿问题的协议。至于长城××提出的2006年
3月14日七区块工程结算单中关于材料加价款已得到七××组
负责人楼某某签字确认的问题。从该结算单中楼某某书写部分
的内容看，其仅确认了各项费用与各建房户核对为准的内容，
并未对结算单中的各项费用的数额予以确认，且长城××认可
的七××组于2006年8月22日制作的结算单中也未有材料差价
款的项目，故长城××主张要求支付材料差价款的主张依据不
足。综上，原判适用法律正确，实体处理得当。依照《中华某
某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规
定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5374元，由上诉人浙江省××建设集团
股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邵增兴
代理审判员 金 桦
代理审判员 楼 俊
二〇一〇年八月十一日
代书 记员 汪艳玲