陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终6952号
上诉人（原审原告、反诉被告）：陕西鑫源钢模板有限公司，住所地：西安市长安区斗门街办镐五路北段。
法定代表人：陈锦途，总经理。
委托诉讼代理人：薛若晨，女，汉族，1990年5月5日出生，住西安市碑林区，该公司法务部法务。
委托诉讼代理人：胡方，男，汉族，1982年9月5日出生，住西安市未央区，该公司员工。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：上海建工七建集团有限公司西安分公司。住所地：西安市雁塔区含光南路*号鹏豪苑*号楼*****室。
法定代表人：吴秀强，经理。
委托诉讼代理人：王云军，陕西惠智律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：上海建工七建集团有限公司。住所地：上海市浦东新区福山路**号**楼*座。
法定代表人：顾亚囝，董事长。
委托诉讼代理人：王云军，陕西惠智律师事务所律师。
上诉人陕西鑫源钢模板有限公司（以下简称鑫源公司）因与
被上诉人上海建工七建集团有限公司（以下简称上海建工七建）、被上诉人上海建工七建集团有限公司西安分公司（以下简称上海建工七建西安分公司）租赁合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2015)未民初字第06176号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人鑫源公司的委托诉讼代理人薛若晨、胡方，被上诉人上海七建和被上诉人上海七建西安分公司的共同委托诉讼代理人王云军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
鑫源公司上诉请求：1、撤销原判决第一项和第四项，并依
法改判上海建工七建、上海建工七建西安分公司向鑫源公司支付租金658346.45元，赔偿违约金100000元；2、维持原判决第二项、第三项和第五项；3本案一、二审诉讼费由上海建工七建、上海建工七建西安分公司承担。事实与理由：一���原审判决在“审理查明”部分描述“2013年11月25日至同年12月29日，鑫源公司向上海建工七建西安分公司工作人员送达了《工作联系单》要求上海建工七建西安分公司于2013年12月10日至201年1月8日之前退还租赁物，否则将按合同约定执行。上海建工七建西安分公司未予答复”与事实不符，鑫源公司向上海建工七建西安分公司送达的6份《工作联系单》分别于2013年11月25日、12月19日、12月28日由上海建工七建西安公司处退货人员“杨炳云”签收。根据鑫源公司的《退货单》，“杨炳云”系退货人员上海建工七建西安分公司的退货人员，负责退货事宜，鑫源公司将退货的工作联系单递交由此人签收合法合理。在工作联系单上，双方确认了退货的开始时间以及租赁物返还周期，并明确了未按期返还应当按照合同约定标准计租。因此，租赁期限应以租赁物最后实际发货单时间为��；二、鑫源公司有发货单可以证明，上海建工七建西安分公司在其所称的停止计租通知的时间之后，仍然要求鑫源公司为其发货的事实。发货后，上海建工七建西安分公司均进行了接收，不能因为上海建工七建西安分公司单方发出的通知函来认定工程已经结束。原审判决以上海建工七建西安分公司后补的停止计租通知认定租金截止的时间明显错误，请求二审法院查明事实予以纠正和改判。
上海建工七建西安分公司辩称：l、鑫源公司的上诉请求第一项无事实与法律依据，应予驳回；2、对鑫源公司的第二项上诉请求无异议；3、诉讼费由鑫源公司自行承担。上海建工七建西安分公司于2013年8月5日、10月10日、11月3日、11月15日分四次向鑫源公司送达了停止计租通知，鑫源公司授权代表进行了签收，因此，租金应当从签收停止计租通知之日起通知计算，一审按照��同约定处理，认定事实清楚，适用法律正确。鑫源公司认为在停止计租通知发送后，又自行给上海建工七建西安分公司发送了工作联系单，因此租金以该工作联系单为准计算，与事实不符，与合同约定矛盾。请求驳回鑫源公司的上诉请求。
上海建工七建答辩意见同上。
鑫源公司向一审法院起诉请求：1、请求判令上海建工七建西安分公司支付租金853963.95元；2、请求判令上海建工七建西安分公司返还租赁物（详见清单），如不能返还，按照合同约定的价款赔偿333696.58元；3、请求判令上海建工七建西安分公司支付报废赔偿损失49542.99元、变形清理费53591.28元、清理费（包干）15000元；4、请求判令上海建工七建西安分公司支付违约金10万元；5、请求判令上海建工七建承担共同清偿责任；6、案件受理费由上海建工七建及其上海建工七建西安分公司承担。
一审法院认定事实：2012年11月22日，陕西鑫源公司与上海建工七建西安分公司签订《【86】系列全钢大模板鑫源租赁合同》一份，约定由鑫源公司向上海建工七建西安分公司出租钢模板，包括支腿，操作平台、穿墙栓及各种连接器（小挂架、楼梯踏步用9成新）等建筑物资，用于上海建工七建西安分公司承建的“西安万科大明官住宅”工程项目，每米1.05元。租赁期限的计算方式为：以各种型号的租赁物及配件进入甲方（上海建工七建西安分公司）施工现场的时间随进随计租费，以各种型号的租赁物及配件退回乙方（鑫源公司）工厂的时间随退随减租费；甲方确定4号楼B段租赁物的最早进场日期为2012年8月18日，4号楼A段租赁物的最早进场日期为2012年8月20日；5号楼最早进场日期为2012年10月30日，具体进场日期及进场产品的批次以甲方书面通知为准；但甲方通知��租赁物实际进场日期应当不迟于最早进场日期20天，否则自第21天开始视为双方确定的租赁物起租日，交付地点为甲方施工现场；运费的承担方式为乙方负责将模板送到甲方指定点，工程结束后乙方负责把模板从甲方施工现场运出，费用由乙方承担（甲方工程结束后通知乙方运回模板之日起停止支付租金，乙方应及时运出施工现场，乙方派人现场交货）。甲方应按照合同约定时间及数额支付租赁费后将租赁物清理干净全部退还至乙方厂内，否则乙方有权拒绝接收，租金继续计算；每月25日为双方确定的结算日，乙方在结算日按照上述原则计算向甲方提供《租赁物结算单》，甲方对有异议部分应当在收到后三日内书面提出，否则视为认可。付款方式为：合同签订后支付5万元定金，4号楼提货前甲方再支付10万元，5号楼提货前甲方再支付15万元，以后定金作为预付租金计��；租金每月结算一次，待租金累计超过15万元后，甲方开始支付租金，付款总额控制在75%，退还模板前租金付至90%，在余款三个月付清。同时约定，甲方延期支付租金的，按合同约定日之后30天内仍未支付租金，每逾期一日按照日租金的千分之三支付违约金，逾期60日以上的，乙方有权单方解除本合同并向甲方追索租金与违约金，已经收取的保证金不再返还，并可采取任何措施收回租赁物。同时，双方对模板及配件丢失、清理及损坏约定了赔偿标准，并形成《附件一》，该《附件一》在标准件（杆／螺母）一栏中，将M16×40／50、M16-×40（异型）、M16×80/90备注为销售。2012年9月7日至2013年10月4日间，鑫源公司分18批次向上海建工七建西安分公司4号楼A区提供模板1026.61平方米及各配件。2012年8月29日至2013年8月23日间，鑫源公司分20批次向上海建工七建西安分公司4号楼B区提供模板1056.78平方米及各配件。2012年11月30日至2013年8月23日间，鑫源公司分9批次向上海建工七建西安分公司5号楼A区提供模板945.497平方米及各配件。2012年12月7日至2013年8月23日间，鑫源公司分10批次向上海建工七建西安分公司5号楼B区提供模板1417.679平方米和各配件。2012年12月18日至2013年8月23日间，鑫源公司分8批次向上海建工七建西安分公司6号楼A区提供模板932.469平方米和各配件。2012年12月27日至2013年8月23日间，鑫源公司分10批次向上海建工七建西安分公司6号楼B区提供模板1414.83平方米及各配件。上述配件包含M16×40／50螺栓24567套，M16×40（异型）螺栓18400套，M16×90螺栓6800套。2013年8月5日，同年10月10日、11月3日、11月15日，上海建工七建西安分公司分别向鑫源公司送达了《供应商停止计租通知函》四份，提出4号楼A段、5号楼、6号楼A区、6号楼B区租赁物已经使用完毕，也已清理完毕，请鑫源公司派车3日内拉回模板及配件，并停止计算租金，超过10日未拉回将加收每日800元存管费。上海建工七建西安分公司收到上述通知函后，拉回部分租赁物，有部分租赁物损坏，其中，边框报废12件，模板报废16.851平米，堵板卡具报废196件，穿墙栓管母报废92件，对拉栓T28×620mm报废4件，对拉栓T28x520mm报废4件，柔性支腿报废32套，小挂架报废5套，开焊300mm2处，焊物54处，气割23处，大板开孔44个孔，角模开豁4个豁，大板开豁5个豁，穿墙栓头砸卷980头，模板未拆开34件，背楞报废6.1对米，支腿短管报废2件，活连接报废1件，穿墙栓850mm报废1件，穿墙栓750mm报废1件，U型卡具报废10件，挑架报废2套，小挂架报废1套。2013年11月25日至同年12月29日，鑫源公司向上海建工七建西安分公司工作人员送达了“工作联系单”要求上海建工七建西安分公司于2013年12月10日至2014年1月8日之前退还租赁物，否则将按合同约定执行。上海建工七建西安分公司未予答复。2012年8月，上海建工七建西安分公司向鑫源公司支付租金5万元，同年9月支付10万元，12月支付25万元；2013年6月支付10万元，同年7月支付20万元，9月支付30万元，12月支付50万元；2014年2月支付70万元，共计支付租金220万元。审理期间，原审法院要求双方一同到上海建工七建西安分公司施工现场就鑫源公司未拉回的租赁物资进行清点，并由鑫源公司自行拉回。双方于2016年1月20日到现场清单后，由鑫源公司拉回镀锌垫片732个(100×100)、蝶母440个、T28螺母811个、穿墙栓调节套390个、垫槽76个、穿墙栓850mm20个，650mm12个。未拉回的租赁物资有：大模板43.483平米、T32螺母150件、连廊加固背楞20.1对米、背楞1800mm5.4对米、槽钢10#36米、槽钢8#51米、穿墙栓800mm35件、穿墙栓调节套件40mm847件、穿��栓管母327件、穿墙栓卡头1477件、垫槽207件、蝶母5件、堵板卡具4299件、镀锌垫片100×1004片、孔堵900件、拼条8.026廷米、柔性支腿11套、挑架4套、铁垫片80x80mm15件、直角背楞940×940mm4件、托角58件、活连接103件、背楞丢失6.35对米、边框5件、模板1.78平米、链接角钢63.06延米、螺栓M16×40（异形）528套、U型卡具32件、支腿丝杆1件、板条(50×166.67)8#槽钢1.503件、穿墙栓650mm19件、穿墙栓650mm双丝双扣41箨、穿墙栓750mm31件、粱模钩栓520mm118件、背楞压板47件、堵板加固槽522mm141件、堵板加固槽572mm367伴、对拉栓T28×520mm143件、对拉栓T28×620mm156件、粱模钩栓570mm20件、铁垫片60×60mm518件、小背楞1300mm16件、小背楞700mm9件、小背楞1500mm4件、阴角钩栓T16×170mm307件、阴角压槽300×50mm44件、支腿连接器121件、角模开孔4个孔、穿墙栓1050mm18件、穿墙栓700mm75件；穿墙栓850mm15件、穿墙栓900mm65件、活垫脚136件、粱模卡具1型20件、楼梯拼条50x166.672.997件、开焊31处、穿墙栓700mm双丝双扣3件、穿墙栓750mm、双丝双扣2件、拼条4.61延米、托角3020mm、托角2920mm、调节板2件、小挂架116件、柔性支腿短管3件。对于未拉回的租赁物资双方说法不一，鑫源公司认为，因上海建工七建西安分公司施工现场租赁物资不是其所提供的物资，不同意拉回。而上海建工七建西安分公司则认为，现场租赁物资仅有个别系其他公司的物资，其余均为鑫源公司提供的租赁物资，是鑫源公司不愿拉回，且鑫源公司提供的螺栓为租赁物资，不应计算为货款，愿意返还。因双方各持己见，致调解未果。一审法院认为，陕西鑫源公司与上海建工七建西安分公司于2012年11月22日签订的《【86】系列全钢大模板鑫源租赁合同》系双方当事人真实意思表示，内容除违约金约定过高外，其余条款不违反法律、法规的强��性规定，应为有效，双方均已自觉履行。鑫源公司要求上海建工七建西安分公司支付租金853963.95元，由上海建工七建西安分公司返还租赁物（详见清单），如不能返还，按照合同约定的价款赔偿333696.58元之请求，因合同明确约定：“工程结束后，鑫源公司负责把模板从上海建工七建西安分公司施工现场运出，费用由鑫源公司承担（甲方工程结束后通知乙方运回模板之日起停止支付租金）”，而4号楼、5号楼、6号楼A区、6号楼B区上海建工七建西安分公司已分别于2013年8月5日，同年10月10日，11月3日，11月15日向鑫源公司发出《供应商停止计租通知函》，鑫源公司工作人员亦已签收，故租金至此应当停止计算，由鑫源公司拉回租赁物，鑫源公司未及时拉回租赁物造成的损失应当自行承担，故鑫源公司收到上海建工七建西安分公司发出的“停止支付租金的通知”后不应再计���租金。截止2013年8月5日，4号楼租金为931783.21元。截止2013年10月10日，5号楼租金为857960.65元。截止2013年11月3日，6号楼A区租金为328269.88元。截止2013年11月15日，6号楼B区租金为478240.82元。上述租金中包含螺栓销售货款195617.5元，因螺栓属于《【86】系列全钢大模板鑫源租赁合同》约定的标准范围，应属租赁物范围，上海建工七建西安分公司同意返还，鑫源公司理应接收。综上，鑫源公司主张的租金为2596254.56元，扣除螺栓货款195617.5元及上海建工七建西安分公司已付租金220万元，实际尚欠200637.06元，上海建工七建西安分公司应当支付。关于鑫源公司要求上海建工七建西安分公司赔偿报废租赁物损失49542.99元、变形清理费53591.28元、清理费（包干）15000元之请求合理合法，应予支持。上海建工七建西安分公司不具备法人资格，故对外债务应由上海建工七建承担。至于上海建��七建反诉要求鑫源公司支付未拉回的租赁物资场地存管费33万元，看护费人工3万元，并赔偿损失20万元之请求，因双方说法不一，而双方提供的证据亦不能证明未拉回租赁物的过错责任全部在于鑫源公司，故上海建工七建该反诉请求证据不足，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百二十六条、第二百二十二条，第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告上海建工七建集团有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西鑫源钢模板有限公司支付租金200637.06元。二、被告上海建工七建集团有限公司于上述时间向原告陕西鑫源钢模板有限公司返还大模板43.483平米、T32螺母150件、连廊加固背楞20.1对米、背楞1800mm5.4对米、槽钢10#36米、槽钢8#51米、穿墙栓800mm35件、穿墙栓调节套件40mm847件、穿墙栓管母327件、穿墙栓卡头1477件、垫槽207件、蝶母5件、堵板卡具4299件、镀锌垫片100×1004片、孔堵900件、拼条8.026延米、柔性支腿11套、挑架4套、铁垫片80×80mml5件、直角背楞940×940mm4件、托角58件、活连接103件、背楞丢失6.35对米、边框5件、模板1.78平米、链接角钢63.06延米、U型卡具32件、支腿丝杆1件、板条(50×166.67)8#槽钢1.503件、穿墙栓650mm19件、穿墙栓650mm双丝双扣41件、穿墙栓750mm31件、梁模钩栓520mm118件、背楞压板47件、堵板加固槽522mm141件、堵板加固槽572mm367停、对拉栓T28×520mm143件、对拉栓T28x620mm156件、粱模钩栓570mm20件、铁垫片60×60mm518件、小背楞1300mm16件、小背楞700mm9件、小背楞1500mm4件、阴角钩栓T16×170mm307件、阴角压槽300x50mm44件、支腿连接器121件、角模开孔4个孔、穿墙栓1050mm18件、穿墙栓700mm75件、穿墙栓850mm15件、穿墙栓900mm65件、活垫脚136件、粱模卡具1型20件、楼梯拼条50×166.672.997件、开焊31处、穿墙栓700mm双丝双扣3件、穿墙栓750mm、双丝双扣2件、拼条4.61延米、托角3020mm、托角2920mm、调节板2件、小挂架116件、柔性支腿短管3件，M16×40/50螺栓24567套，M16×40（异型）螺栓18400套，M16×90螺栓6800套；由原告自行拉回。如不能返还，则按合同约定的价格赔偿损失。三、被告上海建工七建集团有限公司赔偿原告陕西鑫源钢模板有限公司报废租赁物损失49542.99元、变形清理费53591.28元、清理费1.5万元。四、驳回原告陕西鑫源钢模板有限公司其余诉讼请求。五、驳回被告上海建工七建集团有限公司反诉之请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18820元（原告已预交），由原告负担5820元，被告负担1.3万元；反诉费4700元（被告已预交），由被告���担；于判决第一项付款时间一并清洁。
本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：一、针对停止租赁的具体时间的争议，上海建工七建西安分公司认为，应当以其发出的《供应商停止计租通知函》所载明的日期确定模板停止租赁的时间，即4号楼截止的时间是2013年8月5日，5号楼截止的时间是2013年10月10日，6号楼A区截止的时间是2013年11月3日，B区截止的时间是2013年11月15日。上诉人鑫源公司则认为，上海建工七建西安分公司在一审时提供的证据是单方制作的，鑫源公司虽认可其工作人员签收了《供应商停止计租通知函》，但并非认可工程已经结束。该函所载明的日期和实际拆除模板的时间至少提前了两三个月，与客观事实完全不符。理由是：l、上海建工七建西安分公���在一审时向法庭出具的所谓《供应商停止计租通知函》，与鑫源公司提交的证据所证明的事实有很大矛盾，该停租函上显示，在2013年8月3日已经通知鑫源公司收回模板，但鑫源公司的证据可以充分证明上海建工七建西安分公司在2013年8月23日和10月4日两次通知要求鑫源公司继续向其发送模板，从时间上讲，不符合常规。2、二审庭审中上海建工七建西安分公司对其既然已经要求鑫源公司在2013年8月3日收回模板，却在2013年8月23日和2013年10月4日两次通知申请人给其发货事实的解释，完全不符合模板设计和施工技术的要求，其辩解不能成立。为进一步查清本案事实，本院依法调取了该工程（2013年8月到主体封顶期间）监理日志以及与涉案工程相关的交工验收资料，该资料显示，上海建工七建西安分公司所承建的万科大明宫住宅一期的4、5、6号楼均设计为33层，顶层墙、柱实际浇筑混凝土的时间分别为2013年11月18日、12月16日、12月12日。根据《混凝土结构工程施工及验收规范》的要求，混凝土浇筑完成，待到混凝土达到抗压强度后，才能开始拆除钢模板，结合鑫源公司提供的2013年8月23日和2013年10月4日上海建工七建西安分公司两次通知给其发货的相关证据，上海建工七建西安分公司要求停止租赁钢模板的客观时间必然在浇筑混凝土的时间之后的事实，本院予以确认。上海建工七建西安分公司应以实际租赁时间向鑫源公司支付租赁费，依据鑫源公司提供的收货单及收货统计表，经核算，截止2014年8月19日，4号楼租金为1148897.51元。截止2014年8月19日，5号楼租金为996312.31元。截止2014年8月19日6号楼A区租金为372293.69元。截止2014年8月19日6号楼B区租金为536460.44元，合计3053963.95元。二、针对上海建工七建西安分公司是否违约的问题。鑫源公司认为，���海建工七建西安分公司未按约定进行结算付款，已经构成违约。经查，根据双方合同第八条第三项的约定，上海建工七建西安分公司应当在2014年8月19日归还最后一批租赁物退场工作实际完成后，15天内（即2014年9月4日前）结算并付清合同款3053963.95元，但上海建工七建西安分公司至2014年2月最后一次付款时仅支付220万元整，还剩余853963.95元未付，故其已经构成违约的事实，本院予以确认。本院对一审查明的其余事实予以确认。
本院认为，陕西鑫源公司与上海建工七建西安分公司于2012年11月22日签订的《【86】系列全钢大模板鑫源租赁合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应为有效，双方均应自觉履行。依据本院确认的事实，上海建工七建西安分公司应当在2014年8月19日归还最后一批租赁物退场工作实际完成后，15天内（即2014���9月4日前）结算并付清合同款3053963.95元，因上述租金中包含螺栓销售货款195617.5元，而螺栓系《【86】系列全钢大模板鑫源和赁合同》约定的标准件范围，应属租赁物范围，上海建工七建西安分公司同意返还，鑫源公司理应接受。鑫源公司主张的租金为3053963.95元，扣除螺栓货款195617.5元及上海建工七建西安分公司已付租金220万元，实际尚欠658346.45元，上海建工七建西安分公司应当支付；依据本院确认的事实，上海建工七建西安分公司没有按照合同约定的期限付清全部租赁款项，已经构成违约，故其应当向鑫源公司支付违约金。现鑫源公司依据合同约定仅主张100000元违约金，于法不悖，本院予以支持。鉴于上海建工七建西安分公司不具备法人资格，其对外债务应由上海建工七建承担。
综上所述，鑫源公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉��法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持西安市未央区人民法院(2015)末民初字第06176号民事判决第二项、第三项和第五项；
二、撤销西安市未央区人民法院(2015)末民初字第06176号民事判决第四项；
三、变更西安市末央区人民法院(2015)未民初字第06176号民事判决第一项为上海建工集团有限公司于本判决生效后十日内向向陕西鑫源钢模板有限公司支付租金658346.45元；
四、上海建工集团有限公司于本判决生效后十日内向陕西鑫源钢模板有限公司支付违约金100000元。
五、驳回陕西鑫源钢模板有限公司其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期问的债务利息。
一审案件受理费及反诉费按���判执行。二审案件受理费元11383元，由上海建工集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马莉莉
审判员 李 刚
审判员 马延环
二〇一七年三月二十一日
书记员 张 媛