山东省济南市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）济刑二终字第28号
原公诉机关济南市历下区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林萌，男，1970年12月15日出生于江西省龙南县，汉族，中共党员，研究生文化，原系山东省三益工程建设监理有限公司（以下简称三益公司）副总经理，曾任该公司总经理、经营部主任、总监，住济南市，因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2013年5月7日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，现羁押于山东省济南市历城区看守所。
辩护人于鹏、陈玉忠，山东众成仁和律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谷庆力，男，1984年1月11日出生于山东省阳谷县，汉族，中专文化，原系三益公司聊城地区总监代表，住山东省阳谷县，因涉嫌犯受贿罪于2013年5月30日被刑事拘留，因涉嫌犯贪污罪于同年6月9日被逮捕，现羁押于山东省济南市历城区看守所。
辩护人郝广忠，山东荣法律师事务所律师。
济南市历下区人民法院审理济南市历下区人民检察院指控原审被告人林萌、谷庆力犯贪污罪一案，于二○一五年一月三十日作出（2013）历刑初字第534号刑事判决，原审被告人林萌、谷庆力均不服判决，分别提出上诉。本院于2015年3月9日立案受理后，依法组成合议庭，于同年5月19日公开开庭进行了审理，济南市人民检察院指派代理检察员于萍、范艳芹出庭履行职务，上诉人林萌、谷庆力及其各自的辩护人均到庭参与诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，三益公司系国有公司，被告人林萌于2005年任三益公司总经理，主持公司经营管理工作，2010年12月24日任三益公司副总经理兼营销部主任，以法定代表人名义对外签订工程项目监理合同，负责项目投标和合同的谈判及执行情况等，2011年，三益公司实行总监负责制，林萌任聊城等地总监。被告人谷庆力于2009年9月任三益公司聊城片区负责人，负责聊城地区监理市场的开拓和监理业务承揽工作，2011年8月，协助总监林萌负责聊城地区监理市场的开拓和监理业务承揽工作。被告人林萌在担任三益公司总经理、副总经理兼营销部主任及聊城地区负责人期间，利用职务上的便利，单独或与汪某某（另案处理）及被告人谷庆力等预谋后，骗取或用拆分监理合同价款的手段占有本单位公款890804.1元，得赃640804.1元。被告人谷庆力参与侵吞本单公款48万元，得赃22万元。案发后，谷庆力退缴21万元。具体事实如下：
一、2010年10月，被告人林萌利用其担任三益公司总经理的职务便利，用331370.1元的虚假发票在单位报销，其将其中的20万元作为单位承揽工程的中介费送给了章丘市人防办主任李某某，将其中的6566元公务支出，剩余124804.1元被其个人占有。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
1、干部任免审批表、职责证明、干部履历表、授权聘任书、续聘意见书、聘任书、山东省人民防空工程定额与质量监督站事业单位法人证书及组织机构代码证、山东省编制委员会文件、公司股权说明、营业执照、中华人民共和国企业国有资产产权登记证、股权转让协议书、三益公司工商注册资料、股东会决议、三益公司2010年第2次会议纪要、三益监理（2012）第3号文件、三益公司出具的说明等证据证明：三益公司系全资国有公司，林萌于2005年起担任该公司总经理，主持公司经营管理工作，2010年12月24日任该公司副总经理兼营销部（经营部）主任，以法定代表人名义对外签订工程项目监理合同，负责项目投标、合同谈判及执行情况等。2011年，三益公司实行总监负责制，林萌被任命为聊城等地总监。
2、三益公司的财务凭证、李某某、林萌个人账户明细及林萌个人消费刷卡记录、解某出具的说明等证据证明：2010年10月18日，林萌将总金额331370.1元的虚假发票让冯某某、王某等人签字后，由财务人员解某在本单位报销，其中6200.1元现金直接交给了林萌，当日解某存入林萌司机李某某齐鲁银行账户现金147735.5元，以三张转账支票于当日存入李某某的齐鲁银行账户177434元。同年10月20日，解某从李某某账户转入林萌齐鲁银行账户232517元，10月24日，从李某某账户提取现金49999元，并转出42654元到林萌的齐鲁银行个人账户。2010年11月2日，林萌分三次从自己齐鲁银行账户提出现金15万元。自2010年10月30日至2011年1月2日，林萌用齐鲁银行卡刷卡用于个人消费共16笔合计金额153081元。
3、由济南广友物流配送集团有限公司出具的说明证明：2010年10月18日三益公司报销7张发票，金额共计10.1万元，不是广友物流出具的发票，发票所盖的财务专用章系伪造。
4、由济南城市人家装饰设计工程有限公司出具的与白某某（被告人林萌的母亲）签订的关于万豪国际8-1111的家庭居室装饰装修工程施工合同协议及财务记账材料证明：2010年12月18日，林萌为该装修工程刷卡支付人民币11150元。
5、由济南乾璟汇达装饰设计工程有限公司出具的与林萌签订的关于黄金佳苑2#1-401室装饰施工合同及财务记账凭证证明：林萌为该工程于2010年11月14日刷卡支付5000元，11月22日刷卡支付24309元，于2011年1月2日两次刷卡支付共计18646元，合计为黄金佳苑支付47955元。
6、由济南宏吉达投资有限公司出具的以黄金佳苑2#1-401为交货地址的欧亚达家居建材家居销售合同2份及财务记账凭证证明：林萌为该2份合同，于2010年10月30日刷卡支付3万元，10月31日刷卡支付18418元，为该两份合同支付共计48418元。
7、由济南居然之家家居建材市场物业管理有限公司出具的财务记账凭证证明：林萌于2010年12月19日刷卡消费1万元。
8、三益公司出具的证明材料证明：公司从未为林萌和其他人员办理过公务结算用银行卡及账户。
9、证人解某的证言证明：发票报销时，经手人先在发票上签上自己的名字，然后拿着发票找林萌经理签字，再拿到她这里来报销。如果报销的数额小，其就直接支付现金，数额大的话，有时给他们开支票。其曾听很多人说过，他们不是经手人，林经理却让他们在事先准备好的发票上作为经手人签字去报销。2010年10月18日，林经理给其一大堆发票，说：“你今天赶紧把这些发票报了，把钱都存到李某某的帐户上”，其算了一下，大约30多万，其就开了三张转帐支票，一张现金支票，叫着李某某到了单位东面的齐鲁银行，在银行里，其从单位帐户取了10多万，存到了李某某的帐户上，加上那三张转帐支票，一共存到李某某的帐户上30多万。
10、证人李某某的证言证明：2010年10月18日，其开车拉着解某到了齐鲁银行，解某用其身份证办了1张银行卡，过了半个多月，林萌把那张银行卡还给他，说：“我用这张卡办了点业务，现在不用了”，这张卡当天存入现金147735.5元，分三次转入50564.50元、89251元、37619元，共325170元，同年10月24日，这325170元全部转账或提取现金。有时林萌让其在发票上作为经办人签名，然后由其去报销，报销出来的钱再给林萌，或者是林萌把其签字的发票留下，林萌自己拿去报销。林萌让其在发票上签名的时候，一般都会说是公司招待或走关系用的发票。
11、三益公司职工姜某、王某、冯某某、王某某、谢某某、任某某等人的证言均证明：林萌曾拿一些发票让他们作为经办人签字，也不说是什么发票。因为林萌是公司领导，作为下属也不好问，就在发票上签了字。
12、证人李某（山东省人防办质监站站长兼三益公司董事长、总经理）、刘某某（山东省人防办质监站副站长）的证言证明：三益公司是山东省人防办工程定额与质量监督站下属的全资国有子公司。2005年2月林萌被聘为三益公司总经理，负责公司的经营工作，后陆续履行总经理职责至2010年10月份，公司的全面经营都是由林萌负责。2010年12月，林萌将三益公司总经理的职责移交后，担任副总经理兼经营部主任。
13、证人李某某（章丘市人防办副主任）的证言证明：2010年国庆节前，其给了林萌10万的单子，林给其10万元，2011年2、3月份，林萌给了其5万元现金。
14、证人赵某某（山东省人防办信息保障中心网管中心副科长）的证言证明：2010年下半年，金三杯酒家的张经理找其办会员充值卡，其便找林萌，林萌同意让其找王某，后办理了20015元就餐充值卡，并开具了发票。
15、被告人林萌供述：2005年至2010年，其在三益公司担任总经理，负责公司的全面经营工作。2010年至2012年底，担任副总经理，主要在公司负责承揽业务。2010年10月份，三益公司的企业法人和董事长李某收回财务权，其将积攒的30多万的虚假发票让出纳解某报销了，其中20万元给了章丘人防办主任李某某，另有6566元因公支出。
二、2009年8月，被告人林萌利用其担任三益公司总经理的职务便利，在与青岛中防华夏地下空间投资管理有限公司（以下简称青岛中防公司）就青岛书院路商业街人防工程洽谈监理业务过程中，以签订虚假合同的手段，将45万元工程监理费签订为40万元，林萌将其余5万元占有。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
1、青岛中防公司与三益公司签订的建设工程委托监理合同和有关财务账目证明：2009年8月25日，就青岛书院路商业街人防工程，柯某某代表青岛中防公司与三益公司签订委托监理合同，合同金额为40万元。2011年3月15日，青岛中防公司向林萌的建设银行账户（尾号4535）转账5万元。
2、中国建设银行的活期账户明细证明：林萌建设银行尾号为4535的账户，于2011年3月16日收到青岛中防公司转账存入5万元。
3、证人王某某（青岛中防公司经理）的证言证明：其于2010年10月到青岛中防公司，当时的经理是柯某某，其曾听柯某某说过，2009年柯某某和三益公司的经理林萌谈监理合同的过程中，林萌提出监理合同上写监理费40万元，另外再付给林萌5万元，处理公司费用。
4、证人柯某某（原青岛中防公司总经理）的证言证明：2009年7、8月份，青岛中防公司开发青岛书院路地下人防工程，其与林萌商谈监理合同时，提出最多可以付45万元监理费，林萌表示同意，但提出只提供40万元发票，另外5万元单独给林萌现金，其同意了林萌提出的方案，付给三益公司监理费40万元，三益公司提供了发票。2011年3月，林萌给其打电话催问那5万元，此时其已经离开青岛，到常州项目了，便协调青岛中防公司，将5万元支付给了林萌。
5、被告人林萌供述：2009年，其与青岛中防公司就开发的人防地下商城项目进行洽谈，柯经理提出在价格上优惠一些，另外给其个人5万元作为奖励，其表示同意。2011年，其向柯经理问起5万元的事，此时柯经理已不在青岛了，到常州开发新的项目，经柯经理协调，他们将5万元打到了其账户。
三、2011年6月，被告人林萌利用其担任三益公司副总经理兼经营部主任的职务便利，伙同汪某某与山东星上置业有限公司洽谈和谐家园人防工程监理业务过程中，以签订虚假合同的手段，将57.8万元工程监理费签订为44.2万元，二人将其余13.6万元占有，林萌得赃10.6万元，汪某某得赃3万元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
1、三益公司与山东星上置业有限公司签订的监理合同、星上公司的财务账目、林荫、汪某某的银行帐户明细证明：2011年6月16日，两公司就和谐家园人防监理签订合同，监理费总金额为44.2万元，山东星上置业有限公司给林萌打款136000元及汪某某得款3万元。
2、证人张某（山东星上置业有限公司行政部经理）的证言证明：其公司开发邹城和谐家园时需要签监理合同，后与三益公司的林萌、汪某某进行了商谈，林萌定的价格是17元／平方米，但同时提出合同签订按13元／平方米，另外每平方4元的差价款，给他个人，共计136000元。
证人高某某（山东星上置业有限公司财务经理）的证言印证了林萌利用签订虚假合同，另外收取13.6万元监理费的事实。
3、共同作案人汪某某供述：2011年的6月，山东星上置业公司开发邹城和谐家园，星上公司张某经理向其咨询三益公司人防工程监理的报价，其称是21元／㎡左右”，张某要求便宜点，其便向林萌进行了汇报，林萌称要亲自去谈，林萌到邹城后，在去星上公司的路上对其讲，向星上置业公司要点好处，其表示同意。2011年10月4日，林萌通过银行给其转了3万元。
4、被告人林萌的供述与上述证据均相一致。
四、2011年11月，被告人林萌利用其担任聊城等地总监的职务便利，伙同被告人谷庆力在与荣盛房地产发展股份有限公司（以下简称荣盛公司）就聊城阿尔卡迪亚C区人防工程洽谈监理业务过程中，以签订虚假合同的手段，将55万元工程监理费签订为40万元，二人将其余15万元占有，林萌得赃8万元，谷庆力得赃7万元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
1、三益公司出具的谷庆力职责证明、劳动合同，户籍证明等证明：谷庆力于2009年9月至2011年8月担任三益公司聊城片区负责人，负责聊城地区监理市场的开拓和监理业务的承揽工作。2011年8月至2012年6月，三益公司实行总监负责制后，协助总监林萌负责聊城地区监理市场的开拓和监理业务的承揽工作。
2、荣盛公司聊城分公司与三益公司签订的建设工程委托监理合同证明：2011年10月，双方就聊城阿尔卡迪亚C区人防工程签订了人防工程监理委托合同，建筑面积2万㎡，合同金额40万元。
3、荣盛公司聊城分公司与聊城市华信工程监理有限责任公司签订的建设工程委托监理服务合同证明：2011年10月30日，双方就聊城阿尔卡迪亚C区人防工程签订了建设工程委托监理服务合同，合同金额30万元。
4、荣盛公司聊城分公司出具的关于阿尔卡迪亚C区人防车库监理合同签订情况的说明证明：因三益公司没在聊城市建委备案，为办理政府招投标及施工行政许可和安全监督管理各项手续，故通过华信公司来完善程序，总监理费用为70万元，其中三益公司收费40万元，华信公司收费30万元，C区人防车库监理实际由三益公司负责。
5、荣盛公司出具的财务资料复印件、由工商银行聊城市中支行出具的银行记账凭证复印件证明：2011年11月16日，荣盛公司向华信公司支出监理费15万元，并开具工商银行转账支票，收款人为华信公司，谷庆力签字，后由华信公司背书转让给谷庆力，2011年11月17日，该笔资金全部转入谷庆力的工商银行个人账户。
6、证人乔某某（荣盛公司聊城分公司总工程师）的证言证明：2011年其公司开发阿尔卡迪亚小区C区时，其与开发部经理陈某某和采购部经理王某某谈起C区人防工程监理之事，因聊城市人防办要求人防工程必须由具备人防工程监理资质的公司做监理，而三益公司是省内唯一具有人防监理资质的公司，人防工程只能让三益公司做监理，但三益公司在聊城市建委没有备案，不能进行工程招标，所以想从本地找一家监理公司，代替三益公司到市建委走招投标程序，人防工程监理还是由三益公司做。因为其到荣盛公司前在华信公司干过，所以陈某某提出让其与华信公司沟通一下，帮荣盛公司操作这个事，其说可以，但同时提出荣盛公司得支付招标和办理相关手续的费用，陈某某和王某某也同意了，后二人向公司副总经理白某某汇报，白总同意后，陈某某和王某某与谷庆力谈合同价格，其与华信公司法人代表姚某沟通，其对姚某说以华信公司的名义，替三益公司走建委的招标手续，人防监理还是三益公司做，荣盛公司给办手续的费用和劳务费，姚某表示同意，陈某某和王某某谈好价格后，对其说荣盛公司给华信公司支付15万元的费用，另外再通过华信公司走个帐，给谷庆力15万元，然后又起草了一份《关于阿尔卡迪亚C区人防车库监理合同签订情况的说明》，荣盛公司白总和高总签字同意。后荣盛公司与三益公司和华信公司分别签订了监理合同，在荣盛公司与华信公司签订的合同中，监理费价格是30万元，这30万包括给华信公司的15万元费用和给谷庆力的15万元，后来其通过荣盛公司支付给华信公司15万元支票，然后又背书转让给了谷庆力，谷庆力为此支付了开具发票和协调关系费用13250元。
7、证人陈某某（荣盛公司聊城分公司开发部经理）、王某某（荣盛公司聊城分公司采购部经理）的证言证明：2011年其公司开发阿尔卡迪亚小区C区时，与乔某某一起商谈工程人防监理的事，由于三益公司没有在聊城市建委备案，但是荣盛公司还得与三益公司签监理合同，为此三人商定由乔某某曾任职，且已在聊城市建委备案的华信公司代替三益公司到建委走招投标程序，完善相关手续。监理费分成两部分，一部分是支付三益公司的监理费，另外一部分给华信公司，由华信公司支付中标交易费及地方各项费用。经二人一起向公司白某某副总经理汇报，白总同意，乔某某去找华信公司协商，其二人一起与谷庆力商谈合同。谷庆力经向领导汇报，提出要一块费用，经过讨价还价，双方商定，监理费共70万元，其中40万元是三益公司的监理费，另外30万元是华信公司费用15万元和给谷庆力的15万元。乔某某起草了一份《关于阿尔卡迪亚C区人防车库监理合同签订情况的说明》，公司副总经理白某某、总经理高某某都签字同意，王某某代表采购部分别与三益公司、华信公司签订了合同，合同签了几天后，谷庆力就找乔某某来要钱，就给他了。
8、证人姚某（聊城市华信工程监理有限公司经理）的证言证明：2009年下半年至2010年年底，乔某某在华信公司担任项目部经理，2011年初到荣盛公司去了。华信公司与乔某某之间是承包的关系，乔某某自己去承揽工程，根据工程金额向公司上缴管理费，自负盈亏。乔某某担任华信公司项目部经理期间，承包了聊城阿尔卡迪亚小区的监理工程。2011年乔某某到荣盛公司后，华信公司与乔某某的承包关系延续到2012年阿尔卡迪亚小区的工程完工。乔某某以华信公司的名义承揽工程，由华信公司开发票，开发商的支票都是开给华信公司，这时候乔某某就拿着支票到华信公司，其再背书转让给乔某某。只要乔某某缴够管理费，他想把支票转给谁都行。
9、联营合作协议证明：2009年11月9日，姚某代表聊城华信公司与乔某某代表的青岛工程监理公司聊城分公司签订协议，在聊城地区共同组建项目监理部，使用华信公司的资质、营业执照和公司印章，联营期限2009年11月5日至2012年11月5日。
10、被告人谷庆力的供述与上述证据均相一致。
五、2012年9月，被告人林萌利用其担任三益公司聊城等地总监的职务便利，伙同被告人谷庆力在与荣盛房地产发展股份有限公司就聊城阿尔卡迪亚D区人防工程洽谈监理业务过程中，将40万元工程监理费签订为30万元，二人将其余10万元占有，各得赃5万元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
1、荣盛公司聊城分公司与三益公司签订的建设工程委托监理合同证明：2012年9月，双方就聊城阿尔卡迪亚D区人防工程签订了人防工程监理委托合同，建筑面积18500㎡，合同金额30万元。
2、荣盛公司聊城分公司与聊城市华信工程监理有限责任公司签订的建设工程委托监理服务合同证明：2012年，双方就聊城阿尔卡迪亚D区人防工程签订了建设工程委托监理服务合同，合同金额325845元，其中人防部分监理备案服务费为25万元。
3、荣盛公司出具的关于阿尔卡迪亚D区人防车库监理合同签订情况的说明证明：因三益公司没在聊城市建委备案，为办理政府招投标及施工行政许可和安全监督管理各项手续，故通过华信公司来完善程序，总监理费用为55万元，其中三益公司收费30万元，华信公司收费25万元。D区人防车库监理实际由三益公司负责。
4、荣盛公司出具的财务资料复印件、工商银行聊城市中支行出具的银行记账凭证复印件证明：2012年10月22日，荣盛公司向华信公司支出部分监理费211799.25元，并开具建设银行转账支票，收款人为华信公司，谷庆力签字，后由华信公司背书转让给乔某某，2012年10月23日，该笔资金全部转入乔某某的建设银行个人账户，同年10月26日，乔某某从该账户取款19万元，并于当日从建设银行开立4万元定活两便存单3张，同日，谷庆力代乔某某签字取现一张4万元的定活两便存单，11月20日，谷庆力代乔某某签字取现一张4万元的定活两便存单，2013年3月8日，谷庆力代乔某某签字，提取一张4万元的定活两便存单，并连本加息40250元转账存入谷庆力账户。
5、证人乔某某（荣盛公司聊城分公司总工程师）的证言证明：2012年，荣盛公司开发阿尔卡迪亚小区D区，按C区操作的原则，人防工程由三益公司负责监理，华信公司负责招标和办理相关手续，荣盛公司向华信公司支付办手续的费用和劳务费，另外通过华信公司走个帐，又给谷庆力15万元，其先到荣盛公司财务部领了一张21万元的支票，拿到华信公司背书转让给他自己，其存入建设银行的个人帐户，然后取了7万元现金，另外开了3张定活两便的存单，每张是4万元，共计12万元。开发票花了1万多元，是其自己垫上的，所以其给了谷庆力12万元的定活两便存单，1万多元的现金。
6、证人陈某某（荣盛公司聊城分公司开发部经理）的证言证明：2012年其公司开发阿尔卡迪亚小区D区，经公司领导同意后，按照C区的操作模式进行，总监理费是55万元，支付三益公司的监理费是30万元，支付华信公司25万元，记得大约给谷庆力15万元，还是通过华信公司走的账，后来谷庆力给了其5万元协调关系的费用。
7、证人王某某（荣盛公司采购部经理）的证言证明：2012年其公司开发阿尔卡迪亚D区时，按照C区的操作模式进行，总监理费是55万元，支付三益公司的监理费是30万元，支付华信公司25万元，其中的15万给谷庆力，通过华信公司走帐。
8、被告人谷庆力的供述与上述证据均相一致。
六、2011年12月，被告人林萌利用其担任三益公司聊城等地总监的职务便利，伙同被告人谷庆力在与聊城金柱集团就金柱大学城A区C区人防工程洽谈监理业务过程中，以签订虚假合同的手段，将87.3万元工程监理费签订为64.3万元，二人将其余23万元占有，林萌得赃13万元，谷庆力得赃10万元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
1、山东金柱集团有限公司与三益公司签订的建设工程委托监理合同证明：2011年12月，双方就金柱大学城A区C区人防工程签订委托监理合同，总建筑面积46020㎡，合同金额64.3万。
2、山东金柱集团有限公司与济南信邦信息工程有限公司签订的金柱大学城人防工程咨询合同证明：双方约定，信邦公司为金柱集团提供金柱大学城人防工程技术咨询、维护服务，合同金额为23万元。
3、金柱集团出具的财务资料和由工商银行、齐鲁银行出具的银行记账资料复印件、聊城金通汽车销售服务有限公司出具的记账凭证复印件等证明：2012年4月20日，金柱集团向信邦公司支付咨询费23万元，并开具23万元的工商银行转账支票，支票存根有谷庆力签字，后由信邦公司背书转让给谷庆力，同日，该笔款项全部转入谷庆力的工商银行个人账户，并于当日全部到账。2012年4月21日谷庆力从该账户取现13万，并于同日存入谷庆力名下的齐鲁银行卡，同年4月23日，从谷庆力名下的齐鲁银行账户转出13万元，转入林萌的齐鲁银行账户，4月29日，谷庆力用其民生银行尾号为8636银行卡刷卡支出3000元，用于支付其个人购买的别克凯越汽车订金，同年5月5日，谷庆力用工商银行卡转账81900元，用于支付其个人购买别克凯越汽车余款。
4、证人刘某某（金柱集团房地产开发公司总工程师）的证言证明：2011年11月其公司开发金柱大学城项目，与谷庆力商谈工程监理的时候，谷庆力经请示他的领导，提出将监理合同分成一个监理合同和一个咨询合同，双方商定监理费合同价款是64.3万元，咨询费是23万元，共计87.3万元。在整个商谈过程中，都是谷庆力一个人在谈，没有咨询信邦公司的人出面，这23万元的咨询费，实际上是谷庆力提出的一个名义而已。
5、证人王某某（金柱集团副总经理兼开发公司经理）的证言证明：2011年其公司开发金柱大学城项目与谷庆力商谈监理合同时，谷庆力经请示他的领导，提出要将监理合同分开签，最终商定监理合同的价款是64.3万元，咨询合同价款是23万元。2012年4月份，刘某某说工程开工了，谷庆力来要咨询费了，其让刘某某按工作流程，填报付款申请书，其签字后，让刘某某去具体处理了。
6、证人俞某某（济南信邦信息工程有限公司总经理）的证言证明：2011年底，林萌以其公司的名义签订过23万元合同，并提供过发票，但实际上没有发生业务，后来林萌给了其2.3万元，按照发票总额的10%付给的，应该是开发票的税钱。
7、被告人林萌、谷庆力的供述与上述证据均相一致。
七、2009年8月，被告人林萌利用其担任三益公司总经理的职务便利，在与新泰佰亿房地产开发有限公司（黑龙江佰亿房地产有限公司新泰分公司）就新泰街心花园地下人防工程洽谈监理业务过程中，以签订虚假合同的手段，将40万元工程监理费签订为30万元，其余10万元被其占有。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
1、证人朱某某（黑龙江佰亿房地产有限公司业务经理）的证言证明：2010年底，其到山东省新泰市担任黑龙江佰亿新泰分公司经理，黑龙江新泰佰亿分公司是2010年底成立的，是专门为了开发街心花园成立，公司总经理杨某某在此之前两三年就和三益公司的林萌商谈监理合同的事，经过讨价还价，林萌同意降到30万元，但同时提出另外给其10万元。后来按照30万元签订了监理合同。2011年4月，林萌给其打电话问10万元钱时，其向林萌要了个账号，然后从其账户上给林萌汇了10万元，后来林萌提供了办公用品的发票，其交到了单位的财务上。
2、中国银行、建设银行出具的账户明细以及黑龙江佰亿公司出具的财务资料等证明：2011年4月19日，由黑龙江佰亿转入朱某某的个人建设银行账户45万元，同年4月21日由朱某某账户转入林萌账户10万元，该10万元列支给三益公司预付监理费，后用办公耗材发票平账，列支为监理费用中的前期开发费用。
3、三益公司出具的三益公司关于新泰街心花园地下人防工程合同情况说明及该公司与新泰佰亿房地产开发有限公司签订合同及付款凭证证明：双方就新泰街心花园地下人防工程签订合同价款为30万元及支付合同款的情况。
4、济南蓝青商贸有限公司出具的证明材料证明：从黑龙江佰亿报销的10万元计算机耗材发票并非该公司开具的发票，同号发票已由该公司开具给了齐鲁医院。
5、破案经过证明：本案的案发经过及被告人林萌、谷庆力到案的过程以及林萌到案后主动交代起诉书指控的第二、六、七起犯罪事实，谷庆力到案后主动交代起诉指控的第四、五起犯罪事实。
原审法院认为，被告人林萌、谷庆力的行为构成贪污罪。在共同犯罪中，被告人林萌系主犯，鉴于林萌到案后能如实供述司法机关尚未掌握的部分同种罪行，依法予以从轻处罚；被告人谷庆力系从犯，有坦白情节，积极退缴赃款，依法予以减轻处罚。依照相关法律规定，被告人林萌犯贪污罪，判处有期徒刑十二年；被告人谷庆力犯贪污罪，判处有期徒刑七年六个月，退缴款项21万元发还被害单位。
宣判后，原公诉机关不抗诉。原审被告人林萌以“1、其不是国家工作人员，不符合贪污罪的主体要件；2、原审判决认定的第1笔贪污系认定事实错误，其领取的钱款系其应得的奖金；3、原审判决认定的第2、7笔贪污事实不清、证据不足；4、原审判决认定的第4、5、6笔贪污事实中，其只起次要作用，原审认定其为主犯不当；5、其有立功情节”为由，原审被告人谷庆力以“1、其系从犯，应当从轻或减轻处罚；2、原审判决认定的第4、5笔贪污事实系其主动坦白，应当从轻处罚；3、其认罪态度好，且为公司作出巨大贡献，应酌情从轻、减轻处罚”为由，分别提出上诉。林萌的辩护人提出：1、原审判决认定的第一笔贪污事实不清，其中有10万元系因公送给日照市人防办领导，部分款项是其应得的奖励；2、原审判决认定的第二笔贪污事实中，林萌将相关款项用于公务接待，并未据为己有，不符合贪污罪的构成要件；3、原审判决认定的第二笔至第七笔贪污事实中，存在监理合同之外的技术服务项目，属于认定事实不清；4、林萌主动供述将第一笔贪污事实的20万元送给他人，应构成立功；5、林萌检举其单位领导涉嫌犯罪的行为，若查证属实，应当属于重大立功；6、林萌主动供述侦查机关尚未掌握的第二、六、七笔犯罪事实，原审判决认定归案后未如实供述犯罪事实不当。谷庆力的辩护人除同意谷庆力的辩解外，还提出：原审判决认定的第四笔是华信监理公司支付的咨询服务费，应从其贪污的数额中扣除。
二审出庭的检察员认为：原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，鉴于在二审审理过程中出现新的证据，请二审法院依法予以认定。
经二审审理查明的主要事实和证据与一审相同。
另查明，2010年中秋节，三益公司在监理日照市人防指挥所工程过程中，日照市人防办以需要走访费用为由向三益公司索要5万元购买购物卡，上诉人林萌遂购买5万元购物卡送给了日照市人防办领导，同年10月18日，林萌用5万元虚假发票将该费用从出纳解某处报销。上诉人谷庆力在二审审理期间退缴赃款1万元。
综上，上诉人林萌骗取或套取公款共计840804.1元，得赃590804.1元。上诉人谷庆力参与套取公款48万元，得赃22万元。审理过程中，谷庆力共退赃22万元。
上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人夏某某（时任日照市人防办主任）的证言证明：2010年，日照市人防办指挥中心工程由三益公司负责监理。2010年中秋节，因各个部门需要走访，费用比较多，其让司机逯某某联系项目部的人找三益公司解决5万元的走访费用，后逯某某找项目部的陈某联系三益公司的林萌购买了5万元的购物卡，逯某某回来后将购物卡给了其。
2、证人逯某某（时任日照市人防办司机）的证言证明：2010年中秋节，夏某某称他让三益公司拿出5万元的走访费用，让其代收，其在收到林萌的5万元购物卡后交给了夏某某。
3、证人陈某（时任日照市人防办工程师）的证言证明：2010年，三益公司监理日照市人防指挥所工程，林萌是三益公司的总经理，其在该工程项目部工作。2010年中秋节，项目部让三益公司总经理林萌从三益公司解决5万元的走访费用，后其和林萌、逯某某到超市购买了购物卡，林萌将购物卡交给了逯某某。
4、证人王某某（时任日照市人防办副主任）的证言证明：2010年下半年，其听说夏某某让三益公司出一部分钱给日照市人防办处理一些费用开支，三益公司用这部分钱购买了购物卡。
5、山东省资金往来结算票据复印件证明谷庆力退缴赃款1万元。
6、上诉人林萌供述：2010年，三益公司承接日照人防办指挥中心大楼的监理工程。2010年中秋节，陈某给其打电话要求三益公司解决部分费用，其购买了购物卡交给了逯某某。因为没有发票，其就让出纳解某找的10万元发票，购买购物卡的费用就从这些发票中报销了。
关于上诉人林萌及其辩护人提出的原审判决认定的第1笔贪污系认定事实错误，其领取的钱款系其应得的奖金及原审判决认定的第2、7笔贪污事实不清、证据不足的问题，经查，上诉人林萌利用其总经理的职务便利，采用虚报冒领的手段骗取公款及采取拆分合同价款的手段侵吞公款的事实，不仅有上诉人在侦查阶段的供述，且有上诉人谷庆力的供述及相关的证人证言、银行帐户明细等证据予以证实，其辩解领取的钱款系其应得的奖金无任何事实依据。因此，上诉人及其辩护人提出的上述上诉理由、辩护意见均不能成立，不予采纳。
关于上诉人林萌及其辩护人提出的第1笔贪污事实中有10万元系因公送给日照市人防办领导，应从其贪污的数额中扣除的问题，经查，2010年中秋节，上诉人林萌以三益公司的名义向日照市人防办领导送了5万元购物卡，上述事实有日照市人防办相关领导的证言予以证实，该5万元作为因公支出应从其贪污的数额中扣除。
关于上诉人林萌及其辩护人提出的原审判决认定的第二笔贪污事实中，林萌将相关款项用于公务接待，并未据为己有的问题，经查，相关证人均否认曾接受过林萌的公务接待，上诉人及其辩护人提出的此条辩解、辩护意见没有事实依据，不予采纳。
关于上诉人谷庆力的辩护人提出的原审判决认定的第4笔是华信监理公司支付的咨询服务费，应从其贪污的数额中扣除的问题，经查，荣盛公司聊城分公司总工程师乔某某、开发部经理陈某某等人的证言均证实监理费共70万元，40万元支付给三益公司，通过华信公司给谷庆力15万元，该事实与华信监理公司经理姚某的证言及谷庆力的供述相互印证。因此，上诉人谷庆力的辩护人提出的此条辩护意见没有事实依据，不予采纳。
本院认为，上诉人林萌、谷庆力身为国有企业中从事公务的人员，利用职务便利，单独或伙同他人侵吞或骗取公款，原审法院认定其行为均构成贪污罪是正确的。但原审法院认定的数额有误，应予纠正。在共同犯罪中，上诉人林萌起主要作用，系主犯，上诉人谷庆力起次要作用，系从犯。上诉人林萌及其辩护人提出的林萌在共同犯罪中系从犯的意见不能成立，不予采纳。关于上诉人林萌提出的其不是国家工作人员，不符合贪污罪主体要件的问题，经查，三益公司系国有公司，上诉人作为该公司的总经理，主持该公司的全面工作，依法应认定为国有企业中从事公务的人员，因此，上诉人提出的此条上诉理由不能成立，不予采纳。原审法院鉴于谷庆力系从犯，有坦白情节，退缴部分赃款，认罪态度较好已对其减轻处罚，上诉人谷庆力及其辩护人在二审期间以上述相同理由再次要求从轻处罚于法无据，不予采纳。关于上诉人林萌及其辩护人提出的林萌主动供述将第一笔贪污事实的20万元送给他人，应构成立功的问题，本院认为，林萌的行为系如实供述其本人的犯罪事实，其行为不构成立功，上诉人林萌及其辩护人提出的此条上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人林萌检举其单位领导涉嫌犯罪，应认定为立功的问题，本院认为，鉴于检察机关在二审法定审限内尚未查实相关犯罪事实，依法不能认定其行为构成立功。关于上诉人林萌的辩护人提出的林萌主动供述侦查机关尚未掌握的第二、六、七笔犯罪事实，原审判决认定归案后未如实供述犯罪事实不当的问题，本院认为，上诉人林萌到案后只供述了司法机关尚未掌握的部分同种罪行，并未如实供述全部犯罪事实，不能认定为如实供述犯罪事实，原审法院已认定林萌有坦白行为对其从轻处罚并无不当，其辩护人提出的此条辩护意见不能成立，不予采纳。对上诉人林萌依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款；对上诉人谷庆力依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持济南市历下区人民法院（2013）历刑初字第534号刑事判决第一项中对上诉人林萌的定罪及对上诉人谷庆力的定罪、量刑部分及第二项对退缴款项的处理部分。
二、撤销济南市历下区人民法院（2013）历刑初字第534号刑事判决第一项中对上诉人林萌的量刑部分。
三、上诉人林萌犯贪污罪，判处有期徒刑十一年九个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月7日起至2025年2月6日止）。
四、上诉人谷庆力退缴的赃款1万元发还三益公司。
本判决为终审判决。
审 判 长 ：毕庶惠
审 判 员 ：刘建民
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