开封市禹王台区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0205民初35号
原告开封制药（集团）有限公司。
组织机构代码：75515887-7。
住所地：开封市禹南街*号。
法定代表人朱文臣，该公司董事长。
委托代理人苏守忠，河南天基律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被告陕西天佑连锁药店管理有限公司。
统一社会信用代码：916100006715480856。
住所地：西安市高新区科技路27号E阳国际大厦10610
号。
法定代表人陈淑霞，该公司执行董事。
委托代理人毛凌霄，北京市中银（南京）律师事务所律师。
代理权限为特别授权代理。
被告陕西必康制药集团控股有限公司。
统一社会信用代码：916110007379588544。
住所地：陕西省山阳县城东。
法定代表人李宗松，该公司董事长。
委托代理人孙娟，北京市中银（南京）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
原告开封制药（集团）有限公司（以下简称开药集团）诉被告陕西天佑连锁药店管理有限公司(以下简称天佑公司)、陕西必康制药集团控股有限公司（必康公司）借款合同纠纷一案，原告于2016年1月8日向本院提起诉讼，本院于同日受理并依法组成合议庭。同年1月13日分别向二被告送达起诉书副本、权利义务告知书、应诉通知书、风险告知书、开庭传票等诉讼材料。2016年6月7日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人苏守忠、被告天佑公司的委托代理人毛凌霄、被告必康公司的委托代理人孙娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年5月20日，原告与二被告及辅仁药业集团有限公司签订《借款协议》，约定：原告出借给被告天佑公司5000万元，借款期限15天，从原告将资金付出日起算，至原告收到还款日截止；借款利率为日万分之五；被告必康公司为被告天佑公司的借款担保人；若被告天佑公司不能按时还款，每拖延一天，借款利率调整为日千分之一。2011年5月24日，原告向被告天佑公司支付借款5000万元。2012年4月10日，被告天佑公司向原告还款5000万元。按约，被告天佑公司应付本息共计6577.5万元，剩余1577.5万元经多次催要不付。请求判令：1、被告天佑公司向原告支付1577.5万元及从起诉之日起至实际履行完毕之日止按中国人民银行同期贷款利率计付利息5万元，共计1582.5万元；2、被告必康公司对天佑公司应支付的上述款项承担连带责任。
被告天佑公司辩称，2009年，基于原被告共同上市的前提，原告借款给被告天佑公司，由关联公司被告必康公司提供担保，涉案欠款是关联公司间的资金拆借，《借款协议》应属无效合同；原告于2012年4月10日收到5000万元后，根据合作各方共同策划上市、退市的约定，剩余款项原告已放弃；如认为二被告仍有欠款，应在2014年4月9日诉讼时效届满前起诉，原告于2016年1月12日向法院起诉已超诉讼时效，已丧失胜诉权；因合同无效，利息应按同期银行贷款利率计算；即使有效，利息应为1046.815万元。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告必康公司辩称，同意被告天佑公司意见。另，主合同无效，担保合同亦无效。《借款协议》没有明确约定保证期间，依法，被告必康公司承担保证责任的保证期间应为半年，即自2012年4月11日起至2012年10月10日止，原告提供的证据不能证明其在保证期间内要求被告必康公司承担保证责任，被告必康公司已脱保，不应再承担保证责任。请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2011年5月20日，原、被告及辅仁药业集团有限公司签订《借款协议》，约定：“出借人（甲方）开药集团，借款人（乙方）陕西天佑必康连锁药店投资管理有限公司，担保人（丙方）陕西必康制药有限公司，受委托人（丁方）辅仁药业集团有限公司。鉴于：1、乙方是一家连锁药店投资管理企业，因项目实施需要短期资金；2、甲方是一家综合性的大型制药公司，应乙方和丙方共同请求，同意给予乙方短期资金借款；3、丙方同意为乙方向甲方借款提供担保；4、丁方同意接受甲方委托处置丙方担保责任。各方经友好协商，达成如下协议：1、甲方向乙方提供借款共计人民币伍仟万元（50000000元），借款期限15天，以甲方将资金付出日起算，至甲方收到还款日截止，借款利率为日万分之五；2、丙方承诺为乙方借款的担保人，以丙方于本协议上签字生效；3、丁方承诺愿意接受甲方的委托，即在乙方不能按时归还本息时代甲方处置丙方的担保责任，接受委托的责任以丁方于本协议上签字生效，丙方同意无条件接受该等委托安排；4、若乙方不能按时还款，每拖延一天，借款利率调整为日千分之一，且在借款满15日之后的任意时间，甲方有权选择以下处置方式，乙方和丙方届时必须无条件接受：4.1同时起诉乙方和丙方，请求乙方和丙方接受连带责任向甲方归还借款本金和利息；4.2委托丁方处置丙方所持有甲方的全部股权。丙方同意将无条件配合丁方，由丁方对该等股权作价，并按公司章程规定的股权转让程序出售给甲方的其他股东（含丁方）。丙方将放弃自身的购股权，并无条件配合股权过户工作。售股的收入由购股人直接支付给甲方，用来偿还乙方所欠甲方的借款本金和利息，并同各方办理财务往来手续；多余部分由购股人支付给丙方；偿还不足部分，甲方继续保留对乙方和丙方的追诉权利。4.3乙方选择4.1达不成目的时，可以转而采取4.2的处置方式，两种方式不具有排他性。4.4采取其他必要合法手段直至全部借款本息及费用得到清偿。5、本合同经各方签字盖章后生效”。2011年5月24日，原告向被告天佑公司转款5000万元。2012年4月10日，被告天佑公司向原告还款5000万元。
2012年4月13日，加盖原告公章（编码：4102010006312）的《利息计算单》显示：“陕西天佑必康连锁药店投资管理有限公司：贵公司于2011年5月24日至12年4月10日借开封制药（集团）有限公司资金伍仟万元整（50000000），依据2011年5月20日签订的借款协议应付开药利息明细如下：1、2011年5月24日至11年6月7日共计15天（利率为日万分之伍）。5×5000×15天=375000元。2、2011年6月8日至12年4月10日共计308天（利率为日仟分之壹）。10×5000×308天=15400000元。合计大写：壹仟伍佰柒拾柒万伍仟元整（15775000元）。《利息计算单》一式两份请贵公司确认盖章”。2013年11月1日，加盖原告公章（编码：4102010053595）的《利息计算单》显示内容与2012年4月13日《利息计算单》相同。
2015年9月29日，原告以二被告未按2011年5月20日原、被告及辅仁药业集团有限公司签订的《借款协议》还款为由向本院提起诉讼，同年11月13日撤回起诉。
诉讼中，原告财务部工作人员刘庆生在出庭作证时承认2012年4月10日被告天佑公司偿还原告的5000万元为借款本金，其公司两次向天佑公司发传真催要的欠款1577.5万元为利息。二被告认为两份《利息计算单》上显示的原告公章编码不一致，请求庭后查明。经核实，编码：4102010006312的原告公章损坏，在开封市光明工艺原子印章厂又刻制编码：4102010053595的公章，两份《利息计算单》上显示的公章均为相应时间段内原告所使用。核实情况告知二被告后，二被告申请对两份《利息计算单》的公章形成时间是否和落款日期相一致，两份《利息计算单》的打印时间是否和落款日期一致及两份《利息计算单》的打印时间、公章形成时间、纸张年份是否形成于同一时间进行鉴定。
另查，2015年6月23日，陕西天佑必康连锁药店投资管理
有限公司变更为陕西天佑连锁药店管理有限公司；2013年3月18日，商洛市工商行政管理局证明陕西必康制药有限公司变更为陕西必康制药集团控股有限公司。
以上事实有借款协议、转款凭证、还款凭证、《利息计算单》、证人证言、民事裁定书及原被告陈述等在卷为证。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条规定：“法人之间、其他组织之间以及他们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持”。从原、被告间的《借款协议》可知，被告天佑公司是因项目实施需要短期资金而向原告借款，该借款不违反法律法规的强制性规定，原、被告之间签订的《借款协议》应属有效合同。被告必康公司在《借款协议》担保人处签章，表明被告必康公司愿意为被告天佑公司的借款向原告提供保证，该保证合同是被告必康公司的真实意思表示，亦属有效合同。二被告关于欠款是关联公司间的资金拆借，《借款协议》应属无效合同的抗辩，无证据支持和法律依据，本院不予采信。
关于被告必康公司是否承担保证责任的问题。因《借款协议》对保证方式没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条，认定被告必康公司的保证方式为连带责任保证。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十二条第二款规定：“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起两年”。原、被告签订的《借款协议》有“采取其他必要合法手段直至全部借款本息及费用得到清偿”的约定，此约定可视为原告与保证人被告必康公司约定的保证期间不明，被告必康公司承担保证责任的期间应为主债务履行期届满之日起两年。根据法律规定，保证期间属除斥期间，不因任何事由发生中止、中断、延长的法律效果，故被告必康公司承担保证责任的保证期间为2011年6月8日至2013年6月7日止。从原告举证可知，原告并未在保证期间届满前要求被告必康公司承担保证责任，原告所主张的保证之债已消灭，故被告必康公司不再承担保证责任的抗辩，本院予以采信。
关于诉讼时效的问题。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条规定：“诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算”。被告天佑公司于2012年4月10日向原告还款5000万元，故该笔借款的诉讼时效期间因被告天佑公司履行义务而中断，中断后该笔借款的诉讼时效期间重新计算为2012年4月11日至2014年4月10日。刘庆生虽为原告员工，但其出庭作证的证言具有较高的客观真实性且符合常理，对其分别于2012年4月13日和2013年11月1日向被告天佑公司催要欠款的事实，本院予以确认。故该笔借款的诉讼时效期间又发生两次中断，中断后该笔借款的诉讼时效期间重新计算为2013年11月2日至2015年11月1日。2015年9月29日，原告以同一借款事实向本院提起诉讼，同年11月13日撤诉，该笔借款的诉讼时效期间又再一次发生中断，中断后该笔借款的诉讼时效期间重新计算为2015年11月14日至2017年11月13日。故原告主张的该笔借款诉讼请求并未超过法定的诉讼时效，二被告关于诉讼时效的抗辩，本院不予采信。
关于还款5000万元的定性及利息问题。根据原告举证，本院认定被告天佑公司偿还的5000万元为借款本金；原告主张剩余款项自起诉之日起的利息，于法无据，本院不予支持。本案为借款合同，若原告放弃追要借款的权利，需以明示或默示的方式作出。二被告提交的证据不能证明原告对被告天佑公司剩余款项的免除，故对二被告的辩称，本院不予采信。依原、被告认可的出借、还款时间，计算利息天数为322天；其中约定期限内15天，利息为37.5万元（5000万元×0.0005×15天）；逾期天数307天，因双方约定的日1‰逾期利率高于年24%的利率标准，故本院将逾期利率酌定为年利率24%，利息为1023.3333万元（5000万元×24%×307天÷360天），合计1060.8333万元。
关于二被告申请鉴定的问题。庭审期间，二被告提出两份《利息计算单》上公章编码不同，要求核实，并未申请鉴定，申请鉴定是在庭审完毕后提出的，故本院不予准许。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百四十条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十一条、第三十二条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、本判决生效后三日内，被告陕西天佑连锁药店管理有限公司偿还原告开封制药（集团）有限公司借款利息1060.8333万元。
二、驳回原告开封制药（集团）有限公司要求被告陕西必康制药集团控股有限公司承担连带责任的诉讼请求。
三、驳回原告开封制药（集团）有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费133767元、保全费5000元，合计138767元，原告开封制药（集团）有限公司承担诉讼费48317元，被告陕西天佑连锁药店管理有限公司承担诉讼费、保全费90450元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。
审 判 长 茹 宇
审 判 员 周 静
代理审判员 孙景坡
二〇一六年九月二十二日
代书 记员 朱亚丽