陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕08民终2932号
上诉人（原审原告）：府谷县和谐煤矿有限公司，住所地：府谷县老高川镇。
法定代表人：康二锁，公司董事长。
委托诉讼代理人：柴强，陕西华庸律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：段怀亮，男，1978年8月28日出生，汉族，住陕西省白水县。
委托诉讼代理人：赵春苗，陕西文生律师事务所律师。
委托诉讼代理人：罗腾，陕西文生律师事务所律师。
上诉人府谷县和谐煤矿有限公司因与被上诉人段怀亮劳动争议纠纷一案，不服府谷县人民法院（2018）陕0822民初288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
府谷县和谐煤矿有限公司上诉请求：撤销一审判决，请求按照2016年榆林市在岗职工年社会平均工资62140元支付被上诉人的各项损失。事实和理由：2014年-2015年期间，上诉人将井下炮采工程托管与陕西智阳矿业有限公司，智阳公司又将炮采业务中劳务分包给了张侦海，上诉人按照煤炭出量向智阳公司付款，张侦海按照协议固定每月向智阳矿业公司领取款项，炮工的施工、人员雇佣及工资发放管理均由张侦海负责。被上诉人段怀亮于2014年起在张侦海炮工队组从事放炮工作。根据智阳矿业与上诉人的托管协议以及张侦海的炮采合同，上诉人并未对被上诉人段怀亮进行管理和考核，客观上也未向其支付工资，且炮工工资以日出煤量计算，并无固定的计资方式，被上诉人段怀亮亦陈述其由张侦海雇佣并发放工资，被上诉人段怀亮为炮工组长，所提供的三份不连贯的工资表，显示金额为一个炮工组全组4人工资金额，并不体现被上诉人的具体工资金额，一审简单机械的认定为其本人工资错误，由于被上诉人段怀亮的工作量及工资由张侦海管理及发放，上诉人并不掌握，且该工队已解散，无法举证证明被上诉人的工资数额，一审未综合考虑相关因素，以上诉人未提供工资证据承担不利后果，适用法律错误。综上，一审认定事实不清，适应法律错误，由于双方当事人的举证不能，对被上诉人段怀亮各项损失应以社会平均工资计算，请求二审依法支持上诉人的上诉请求。
段怀亮辩称，上诉人与答辩人之间劳动关系的事实，以及职业病诊断、工伤认定、劳动能力鉴定均由已生效的法律文书予以确认。根据工伤保险条例及陕西省实施工伤保险条例办法的规定，应按解除劳动关系时上一年度社平工资，即64077元计算，答辩人本人工资在劳动仲裁及一审时予以提供，月均约15000元，上诉人未提供答辩人的相关工资证据，应承担举证不利后果，一审认定答辩人工资正确。
府谷县和谐煤矿有限公司向一审法院起诉请求：依法判决原告不向被告支付一次性伤残补助金195000元、一次性工伤医疗补助金77675元、一次性伤残就业补助金77675元、停工留薪工资45000元及其他费用。请求解除与被告的劳动关系，并按照2014年榆林市在岗职工平均工资4633元支付各项费用。
一审法院认定事实：被告段怀亮系原告府谷县和谐煤矿有限公司炮工，2016年7月28日，被告被榆林市疾病预防控制中心诊断为职业性煤工尘肺壹期，于2017年3月17日被榆林市人力资源和社会保障局认定为工伤。被告的工伤经榆林市劳动能力鉴定委员会鉴定，伤残等级为7级。后被告向府谷县劳动仲裁委员会就工伤保险待遇申请仲裁，府谷县劳动争议仲裁委员会于2018年1月18日作出府劳仲案字（2017）110号裁决书，裁决解除原、被告的劳动关系，由原告向被告在裁决书生效时支付一次性伤残补助金195000元、一次性工伤医疗补助金77675元、一次性伤残就业补助金77675元、停工留薪期工资45000元。另查明，被告曾于2015年1月份领取工资14115元，于2014年6月领取工资16000元，于2015年7月领取工资14000元。还查明，被告未参加工伤保险，在本案审理过程中，被告要求解除与原告的劳动关系。再查明，榆林市2016年在岗职工年社会平均工资为62140元。
一审法院认为，被告经榆林市人力资源和社会保障局认定为工伤，因此，原告应当对被告的工伤承担赔偿责任。因被告受伤时，原告府谷县和谐煤矿有限公司未对被告参加工伤保险，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应由原告支付。关于被告的工资，因原告未提供相关证据证明，因承担举证不力的后果，被告向法庭提供了三份工资表，根据工资表及被告的陈述，被告于2015年1月份领取工资14115元，于2014年6月领取工资16000元，于2015年7月领取工资14000元，因此月平均工资酌情认定为（14115元+16000元+14000元）/3=14705元。关于被告停工留薪期的工资，根据被告的伤情，并且依据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》，应当认定被告的停工留薪期为3个月。被告要求解除与原告的劳动关系的主张符合法律规定，予以支持。因此，原告应当赔偿被告的具体费用包括：一次性伤残补助金14705元×13个月＝191165元、一次性工伤医疗补助金62140元÷12个月×15个月＝77675元、一次性伤残就业补助金62140元÷12个月×15个月＝77675元、停工留薪期的工资14705元×3个月＝44115元，共计390630元。据此，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、《陕西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条之规定，判决：一、解除原告府谷县和谐煤矿有限公司与被告段怀亮的劳动关系。二、原告府谷县和谐煤矿有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告段怀亮一次性伤残补助金191165元、一次性工伤医疗补助金77675元、一次性伤残就业补助金77675元、停工留薪期的工资44115元，共计390630元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告府谷县和谐煤矿有限公司负担。
本院二审期间，被上诉人段怀亮未提交新证据。上诉人府谷县和谐煤矿有限公司提供一组工资表，用以证明与被上诉人同期同岗其他职工工资情况。段怀亮质证认为，对其真实性及证明目的均有异议，工资表上签名事实无法查明。本院认为，上诉人提供的该组证据不属于二审新证据，且与本案无关联性，依法不予采信。
本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，段怀亮与府谷县和谐煤矿有限公司形成劳动关系，段怀亮被诊断为职业病煤工尘肺壹期，认定为工伤并鉴定为柒级伤残，以及府谷县和谐煤矿有限公司未给段怀亮办理工伤保险的事实清楚，段怀亮申请仲裁提出解除劳动合同，府谷县和谐煤矿有限公司诉讼亦请求解除劳动合同，故对双方的劳动合同应予以解除。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，用人单位应参加而未参加工伤保险的职工发生工伤的，由用人单位按照工伤保险待遇项目及标准支付费用。因此，段怀亮依法应享受相关工伤待遇。府谷县和谐煤矿有限公司上诉认为，对段怀亮各项损失应以社会平均工资计算。由于作为用人单位的府谷县和谐煤矿有限公司未提供证据证明劳动者段怀亮的工资情况，段怀亮所提供的三份工资表虽不能直接证明其工资情况，但根据其陈述，一审根据证据以及举证责任的分配，认定段怀亮月平均工资14705元，未超出统筹地区职工平均工资的300%，并无不当，府谷县和谐煤矿有限公司的上诉请求依法不予支持。
综上所述，府谷县和谐煤矿有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人府谷县和谐煤矿有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高慧云
审判员 惠莉莉
审判员 霍 韬
二〇一八年九月十二日
书记员 杨 聃