安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖11民终1553号
上诉人（一审被告）：太平财产保险有限公司滁州中心支公司，住所地安徽省滁州市丰乐大道1899号皖东国际车城区3幢2单元902、903、904室,统一社会信用代码91341100683601533C。
负责人:张斌,该公司总经理。
委托诉讼代理人:刘超,该公司员工。
被上诉人（一审原告）：赵传海，男，1991年11月12日出生，汉族，住安徽省定远县。
委托诉讼代理人：许晴，安徽苏滁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：薛明湘，安徽苏滁律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：杨立阔,男,1976年3月8日出生,汉族,驾驶员,住安徽省定远县。
被上诉人（一审被告）：定远县太平汽贸运输服务有限公司，住所地安徽省定远县定城镇合蚌路红绿灯北,组织机构代码77498211-6。
法定代表人：彭纪全，该公司经理。
委托诉讼代理人：杨东霞，该公司员工。
被上诉人（一审被告）：刘磊,男,1988年9月3日出生,汉族,农民,住安徽省定远县。
上诉人太平财产保险有限公司滁州中心支公司因与被上诉人赵传海、杨立阔、定远县太平汽贸运输服务有限公司、刘磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院（2017）皖1125民初5714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
太平财产保险有限公司滁州中心支公司上诉称：1、原判金额计算错误,多计算2000元；2、原审法院认定上诉人承担精神抚慰金49000元系适用法律错误,皖Ｍ×××××号车交强险限额已用完,上诉人在商业险中不应该承担精神抚慰金；3、原审法院认定被扶养人年限适用法律错误；4、根据法律规定及保险合同约定，鉴定费1400元不应由上诉人承担；5、皖Ｍ×××××车辆在本次事故中存在免责情形，商业险限额应为90万元，原审法院按照100万元限额进行计算明显有误。请求二审法院依法撤销或变更原审判决。
赵传海辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
定远县太平汽贸运输服务有限公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
赵传海向一审法院起诉请求：1、依法判决各被告连带赔偿原告住院医疗费、误工费、护理费等合计610858.77元。2、本案诉讼费用由被告承担。
原审法院查明：2015年1月2日19时35分左右，李孟胜驾驶皖Ｍ×××××号牌仓栅式重型货车（严重超载）沿省道S311线由北向南行驶，至滁州市，与刘磊驾驶的对向行驶的皖Ｍ×××××号牌小型面包车相撞，造成面包车内乘坐人朱萍、刘登友、吕正叶、秦子豪4人当场死亡，刘磊及其车上乘员秦华田、吴梦婷、程立霞、赵传海、陈严兵6人受伤。滁州市公安局交警支队直属三大队出具了道路交通事故认定书，认定李孟胜负事故的主要责任，刘磊事故的次要责任，秦子豪、朱萍、吕正叶、刘登友、秦华田、程立霞、陈严兵、赵传海、吴梦婷无事故责任。赵传海受伤后于当日至2015年1月18日在皖东人民医院住院治疗16天，支付医疗费113661.01元,支付门诊医疗费236元,合计113897.01元。其出院诊断：1、闭合性颅脑损伤,创伤性蛛网膜下腔出血；2、闭合性胸腹损伤，肺挫伤，右肩胛骨骨折；3、右侧尺、桡骨骨折伴臂丛神经损伤；4、右侧股骨干开放性骨折。出院医嘱：上级医院进一步检查及治疗。2015年2月19日、2015年3月2日、2015年4月13日、2015年5月25日、2015年10月12日、2016年3月9日、2016年9月5日赵传海七次在上海复旦大学附属华山医院、又一次在皖东人民医院共住院治疗61天，支付医疗费123830.03元。赵传海共住院治疗77天，支付医疗费237727.04元。赵传海的上述医药费及伙食补助费，交通费已经诉讼获得赔偿。赵传海于2017年3月7日至2017年3月14日入住皖东人民医院治疗，出院诊断：取除内固定装置（右股骨远端骨折术后），支付检查费、治疗费计6985.29元、2017年4月6日至2017年7月20日入住滁州市康复中心医院进行康复综合治疗，出院诊断：1、右上肢功能障碍2、右肩胛骨骨折术后3、右尺、桡骨骨折术后4、右臂丛神经损伤术后5、右股骨远端骨折术后。住院106天，支付治疗费等17234元。2017年8月7日原告在复旦大学附属华山医院检查，支付检查费748元。原告治疗终结后，于2017年8月16日申请安徽天正司法鉴定中心对其伤残等级及三期进行鉴定，该中心于2017年9月17日出具鉴定意见为：被鉴定人赵传海因道路交通事故致右肩胛骨骨折粉碎性，右侧尺、桡骨骨折伴臂丛神经损伤，后多次行臂丛神经修复手术治疗，现遗留右肩关节前屈肌力2级，右肘关节屈肌力2级，右上肢其余肌群肌力均为0级，造成右上肢单肢瘫，评定为五级。被鉴定人赵传海因道路交通事故致右股骨下段粉碎性骨折，并行内固定手术治疗，造成右膝关节功能丧失>25%，评定为十级伤残。被鉴定人赵传海的误工期评定为365日、护理期评定为150日、营养期评定150日。原告支付鉴定费2000元。2017年9月6日原告赵传海到滁州市康复中心医院进行康复综合治疗，支付治疗费3000元。
同时查明：李孟胜驾驶的车辆实际车主为杨立阔，李孟胜系杨立阔雇佣的驾驶员，该车辆挂靠在定远县太平汽贸运输服务有限公司名下经营，在太平财产保险有限公司滁州中心支公司投保有交强险和不计免赔保险金额为100万元的商业三者险各一份。本起事故发生在保险期间内。刘磊驾驶的皖Ｍ×××××号小型面包车实际车主为胡传林，刘磊系借用人。李孟胜犯交通肇事罪被判处有期徒刑六年，现正在服刑。
另查明：本起交通事故太平财产保险有限公司滁州中心支公司交强险医疗费、伤残死亡赔偿限额已用完。商业三者险限额已用779046.77元，余220953.23元。
同时另查明：赵传海有被扶养人儿子赵家鑫（2012年10月27日出生），赵家鑫另有扶养人母亲刘露。
此外，原告赵传海提供劳动合同一份、证明一份、工资表若干份、租房合同一份等证据予以证明其自2013年1月1日至2016年1月1日在滁州市同乐苑东区居住，在安徽文一建筑安装有限公司滁州市分公司尚城国际项目部上班，从事施工员工作，月工资3500元。被告太平财产保险有限公司滁州中心支公司认为劳动合同没有签订日期、租房合同签字日期相差三年、亦无赵传海身份证号无法证明是其本人，对此不予认可。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。滁州市公安局交警支队直属三大队对本起道路交通事故各方的责任认定事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确，本院予以确认。同时确认杨立阔对原告因本次交通事故所造成的损失承担70%的民事赔偿责任，李孟胜、定远县太平汽贸运输服务有限公司承担连带赔偿责任；刘磊对原告因本次交通事故所造成的损失承担30%的民事赔偿责任。胡传林虽系皖Ｍ×××××号小型面包车车主，但因刘磊系借用人，依法不承担民事赔偿责任。由于杨立阔所有的皖Ｍ×××××号仓栅式重型货车在太平财产保险有限公司滁州中心支公司投保了交强险，事故发生在保险期间内，故原告的损失可先由太平财产保险有限公司滁州中心支公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由杨立阔和刘磊按责赔偿；又因杨立阔所有的皖Ｍ×××××号仓栅式重型货车在太平财产保险有限公司滁州中心支公司投保了不计免赔保险金额为100万元的商业三者险，事故发生在保险期间内，故除交强险赔偿外（已用完），由杨立阔承担的部分，可由太平财产保险有限公司滁州中心支公司在商业三者险责任限额内按责按约赔偿（三者险限额余额为220953.23元），不足部分，由杨立阔负责赔偿，李孟胜、定远县太平汽贸运输服务有限公司承担连带赔偿责任。同时又因杨立阔所有的皖Ｍ×××××号仓栅式重型货车在发生事故时超载，太平财产保险有限公司滁州中心支公司依据保险合同的约定享有10%的免赔率。太平财产保险有限公司滁州中心支公司辩称不承担鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，本案的鉴定费用是为了确定原告的误工期、护理期、营养期支付的必要的、合理的费用，故太平财产保险有限公司滁州中心支公司该辩称理由不足，本院不予。
对于原告要求赔偿的项目及具体数额，本院结合原、被告举证质证情况，依法核定如下：
1、医疗费、检查费27967.29元。本次事故致原告受伤，其提供有住院治疗的病历、医药费、检查费发票等以证明其存在医疗费损失，经本院核算为27967.29元，本院予以支持；
2、住院伙食补助费30元/天×（7天+106天）天=3390元。原告住院113天，其要求住院伙食补助费按30元/天计算，本院予以支持；
3、营养费30元/天×150天=4500元。经鉴定，原告营养期为150天，其要求住院期间的营养费按30元/天计算，参照住院伙食补助费的标准，本院予以支持；
4、护理费121.52元/天×150天=18228元。经鉴定，原告护理期为150天，其主张护理费标准按照我省上一年度居民服务和其他服务业人均收入标准约121.52元/天，本院予以支持；
5、误工费3500元/月×12月（365天）=42000元。经鉴定，原告误工期为365日。其提供证据证明其从事建筑行业工作，其主张误工费标准按照3500元/月计算，不高于我省上一年度建筑业标准，本院予以支持；
6、残疾赔偿金11720元/年×20年×61%=142984元。经鉴定，原告因本次交通事故致身体一处五级伤残、一处十级伤残，赔偿比例为61%；原告赵传海1991年11月12日生，赔偿期限为20年；原告赵传海提供证据不足以证明其居住在城镇一年以上，且被告不予认可，故原告残疾赔偿金标准应按安徽省上一年度农村居民人均纯收入11720元/年计算；
7、被抚养人生活费10287元/年×61%×15年÷2=47063.03元；
8、精神损害抚慰金酌定49000元。原告主张60000元过高，本院酌定49000元；
9、交通费酌定1000元。原告就医、鉴定等确需支付一定交通费用，原告主张1363元过高，本院酌定1000元；
10、鉴定费2000元。
以上总计340132.32元。由太平财产保险有限公司滁州中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告医疗费27967.29元、住院伙食补助费3390元、营养费4500元、护理费18228元、误工费42000元、残疾赔偿金142984元、被抚养人生活费47063.03元、精神损害抚慰金49000元、交通费1000元，计338132.32元中的213023.36元（338132.32元×70%×90%）；由杨立阔赔偿原告338132.32元中的23669.26元（338132.32元×70%×10%）；刘磊赔偿原告338132.32元中的101439.70元（338132.32元×30%）。太平财产保险有限公司滁州中心支公司还应赔偿原告鉴定费1400元，刘磊赔偿原告鉴定费600元。综上，太平财产保险有限公司滁州中心支公司共计应赔偿原告各项损失214423.36元（213023.36元+1400元）；杨立阔共计应赔偿原告各项损失23669.26元；刘磊共计应赔偿原告各项损失102039.70元（101439.70元+600元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款，第十七条第三款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决:一、被告太平财产保险有限公司滁州中心支公司于判决生效后十日内一次性赔偿原告赵传海各项损失214423.36元；二、被告杨立阔于判决生效后十日内一次性赔偿原告赵传海各项损失23669.26元，被告定远县太平汽贸运输服务有限公司承担连带赔偿责任；三、被告刘磊于判决生效后十日内一次性赔偿原告赵传海各项损失102039.70元；四、驳回原告赵传海的其他诉讼请求。案件受理费9909元，减半收取4955元，由原告赵传海负担2195元，被告杨立阔负担1930元，被告刘磊负担830元。
二审中，各方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见也与一审相同。
本院二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为：《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。太平财产保险有限公司滁州中心支公司认为精神损害抚慰金属于机动车第三者责任保险中的免责条款,保险人不负责赔偿。但是该公司并没有提供证据证明对本案精神损害抚慰金的免责格式条款，保险人已履行了以书面或者口头形式向投保人作出明确提示和告知义务，故太平财产保险有限公司滁州中心支公司认为在商业险中不应该承担精神抚慰金49000元的上诉理由不能成立，本院不予支持。本案事故发生在2015年1月2日，赵传海的儿子赵家鑫出生于2012年10月27日，事故发生时赵家鑫不满3周岁，原审判决被抚养人生活费计算为15年，并无不当，故对保险公司此项上诉理由，本院不予采纳。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费是为伤者进行伤残等级及“三期”鉴定，以确定具体损失所支付的必要的、合理的费用，因此，太平财产保险有限公司滁州中心支公司承担本案鉴定费1400元，符合法律规定。因涉案的皖Ｍ×××××号仓栅式重型货车在发生事故时超载，太平财产保险有限公司滁州中心支公司依据保险合同的约定享有10%的免赔率并无不当。
由于原审法院对赵传海要求赔偿的具体数额计算有误，赵传海的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等总计是338132.32元，而不是原审法院相加得出的340132.32元，多计算2000元，本院予以变更。由太平财产保险有限公司滁州中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿赵传海医疗费27967.29元、住院伙食补助费3390元、营养费4500元、护理费18228元、误工费42000元、残疾赔偿金142984元、被抚养人生活费47063.03元、精神损害抚慰金49000元、交通费1000元，计336132.32元中的211763.36元（336132.32元×70%×90%）；由杨立阔赔偿赵传海336132.32元中的23529.26元（336132.32元×70%×10%）；刘磊赔偿赵传海336132.32元中的100839.70元（336132.32元×30%）。太平财产保险有限公司滁州中心支公司还应赔偿赵传海鉴定费1400元，刘磊赔偿赵传海鉴定费600元。综上，太平财产保险有限公司滁州中心支公司共计应赔偿赵传海各项损失213163.36元（211763.36元+1400元）；杨立阔共计应赔偿赵传海各项损失23529.26元；刘磊共计应赔偿赵传海各项损失101439.70元（100839.70元+600元）。
综上，上诉人太平财产保险有限公司滁州中心支公司的上诉理由部分成立，原判认定事实清楚，适用法律正确,只是计算有误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、太平财产保险有限公司滁州中心支公司于判决生效后十日内一次性赔偿赵传海各项损失213163.36元；
二、杨立阔于判决生效后十日内一次性赔偿赵传海各项损失23529.26元，定远县太平汽贸运输服务有限公司承担连带赔偿责任；
三、刘磊于判决生效后十日内一次性赔偿赵传海各项损失101439.70元；
四、驳回赵传海的其他诉讼请求。
二审案件受理费6371.98元，由上诉人太平财产保险有限公司滁州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 贺建国
审判员 王 琳
审判员 朱 红
二〇一八年九月二十六日
书记员 许 可
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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