江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终9934号
上诉人(原审被告)：南京人澍厨房无油烟智能系统有限公司，住所地南京市江宁区秣周东路12号南京紫金（江宁）科技创业特别社区3#塔楼11楼。
法定代表人：蒋靖。
委托诉讼代理人：李晨，北京德恒（南京）律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):谈青春，男，1982年3月31日生，汉族，住江苏省射阳县。
上诉人南京人澍厨房无油烟智能系统有限公司（以下简称人澍公司）因与被上诉人谈青春劳动争议纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2017）苏0115民初1019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日立案受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人人澍公司的委托诉讼代理人李晨与被上诉人谈青春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人人澍公司上诉请求：依法改判其支付谈青春双休日加班工资1696.55元、工资10197.77元、未签订书面劳动合同的二倍工资30172.41元。事实与理由：1.工资表中10150元应当扣除4000元绩效工资，是否发放绩效工资应当以谈青春的销售业绩为准，故谈青春每月工资应当为基本工资1770元，加各项津贴、补贴、奖金应为6150元。且人澍公司销售总监月工资才8000元，谈青春作为普通销售员，月工资不可能达到10000元。谈青春入职后，一直没有合格的销售业绩，仅有的几笔少量销量，故其没有绩效工资。证人均与谈青春存在利害关系，故证人证言不应被采纳。2.因人澍公司规定加班需要提前审批，未经同意自行指纹打卡的，不能认定为加班，依据谈青春提交的加班申请单，其加班时间为2016年8月6日、13日、20日共计3天，故应支付其加班工资1696.55元（6150元/月÷21.75天/月×3天×200%）。3.谈青春工作135天，扣除已经支付的30974.64元，故应支付其工资10197.77元（6150元/月÷21.75天/月×135天-30974.64元）。未签订书面劳动合同的工资30172.41元（38172.41元-8000元）。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求依法改判。
被上诉人谈青春辩称，其提交了员工考勤表，可以证明其双休日加班天数。其入职时，双方协商其第一个月工资为8000元，从第二个月开始为10000元。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
谈青春向一审法院起诉请求：依法判决人澍公司支付其经济补偿金10000元、工资33380元、未签订劳动合同第二倍工资59818元、休息日加班费19976元、延时加班费4852元、销售提成4479元、十三薪5000元、房租6450元；2016年5月23日至2016年12月12日社会保险费及滞纳金、2016年12月1日起至其获得赔偿期间的误工费。
一审法院认定事实：2016年5月23日，谈青春入职人澍公司从事销售工作，双方未签订劳动合同，未办理社会保险参保手续。2016年6月1日起，人澍公司开始执行销售提成制度，规定新入职销售员的完成基数为第一个月销售额5000元、带5批次人来公司、意向客户10位，第二个月销售额12000元、带5批次人来公司、意向客户10位，第三个月销售额20000元；销售员销售额30000元以内提成1.5%，30000元以上提成1.8%，C2D客户每签约一位奖励200元，仓库样机销售地区江浙沪奖励200元/套，超出3500元/套部分奖励50%。谈青春入职后与同事李振合租房屋，月租金2150元由两人平摊，人澍公司负担。其间，人澍公司欲将中冶天城房屋供给谈青春住宿，但谈青春未同意，后人澍公司将该房屋委托谈青春对外出租。2016年8月10日，双方协商一致将租金收入3685元从工资中扣除。
2016年11月28日，人澍公司要求与谈青春补签入职以来的劳动合同，谈青春以劳动合同未明确约定工资标准为由拒签。2016年12月1日，谈青春申请仲裁。2016年12月12日，人澍公司作出《关于谈青春调休及补缴纳社保等事项通知》，声明谈青春将各类型“加班”纳入考勤统计，其个人长期无实质性工作成绩和客户开发业绩，决定安排自2016年12月13日至12月底安排谈青春调休，要求谈青春在2016年12月15日前递交办理社会保险的个人资料，上缴7个月社保个人负担部分2001.58元，希望谈青春善意处理签订劳动合同一事，调休前上交公司配置的手机卡、门禁卡，经谈青春开发完成的销售任务，应在调休前完整统计给财务，并处理完毕开票事宜。2016年12月13日，谈青春向人澍公司送达解除劳动关系通知，声明人澍公司存在未签订劳动合同、未及时足额支付劳动报酬和加班费、未依法缴纳社会保险费等违法情形，要求解除劳动关系。2017年1月16日，仲裁委员会决定终结审理，谈青春诉至一审法院。
一审中，谈青春申请两名证人出庭作证。证人苏某陈述，其原为人澍公司营销总监，介绍谈青春入职，是谈青春的上司，谈青春自2016年5月23日起每天上班，但因人澍公司管理混乱，直至2016年6月17日才有考勤，其与人澍公司刘总当时讲好谈青春月薪10000元，包住宿，但不知道谈青春与人澍公司之间怎么谈的，10000元是试用期工资，包含了销售提成，试用期之后应该另算，其本人干了三个月，因中途有一段时间没上班，后因人澍公司不发工资闹矛盾，离职时人澍公司补偿了20000元，其中包括两个月工资每月8000元，另加4000元提成。证人李某陈述，其原为人澍公司企划部经理，人澍公司刘总在2016年8月的会议上明确了每个人的工资最低标准，谈青春月薪不低于10000元，是基本工资，不包含提成，人澍公司人事频繁更换，听刘总说交接资料会有遗漏，平时不是常规加班，临时有情况需要加班，其本人因与人澍公司存在劳动争议，已向法院起诉。
谈青春自行统计其销售业绩为2016年6月27日9000元、7月8日10880元、7月12日15000元、7月18日4800元、8月1日5200元、8月22日4460元、9月6日5000元、9月22日5000元、9月28日5400元、11月4日16500元、11月7日5000元、11月14日4000元。谈青春承认其中7月12日15000元、8月1日5200元、9月28日5400元、11月14日4000元是其所带新人的业绩。人澍公司另提出，6月27日9000元是装修工人介绍，8月22日4460元是马晓敏的业绩。
另查明，人澍公司实行打卡考勤制度。谈青春提供了加班申请单、补签说明单、考勤表照片的复印件，显示其曾在休息日2016年8月6日、8月13日、8月20日加班，2016年8月3日、8月5日因故未打卡，总经理予以审批。人澍公司提供了打卡考勤记录，记录了谈青春加班申请单记载的加班时间，未记录补签说明单记载的未打卡时间。经统计，谈青春在2016年5月出勤9天，6月出勤26天，7月出勤19天，8月出勤28天，9月出勤25天，10月出勤19天，11月出勤22天。谈青春在职期间的法定工作日为135天，休息日累计加班13天。人澍公司每月计发谈青春的工资标准是：基本工资1770元、技术津贴500元、职务津贴400元、岗位津贴300元、绩效工资4000元、伙食补贴300元、交通补贴180元、房贴2150元、通讯补贴200元、工龄补贴50元、全勤奖300元、社保补贴827.82元。人澍公司根据谈青春的考勤情况按比例发放工资，其中房贴2150元因两人合租而减半支付，不支付绩效工资、通讯补贴，仅在全勤时支付全勤奖，另在2016年9月至11月分别支付提成1452元、400元、578元，2016年10月支付绩效工资1000元。2016年10月起，人澍公司取消了谈青春的房贴，改为代缴公积金284元。人澍公司的工资表未经谈青春签字确认。人澍公司自2016年7月至11月陆续支付给谈青春30974.64元，其中包含3000元押金和3685元房租。
一审法院认为，谈青春与人澍公司之间的劳动关系成立、有效。关于工资标准问题，应由人澍公司负担举证责任。人澍公司提供的工资表未经谈青春确认，不能作为定案依据，但其中列明的不包含提成的核定工资为10150元，与谈青春主张的月薪10000元以及证人的相关陈述没有明显差异，可作参考。同时，考虑到人澍公司每月负担谈青春房租1075元，故认定谈青春的月工资标准为8925元（10000-1075）。因此，人澍公司应当支付谈青春在职期间的工作日工资总额为55396.55元（8925÷21.75×135），另因谈青春主张其入职首月工资标准为8000元，酌情予以扣除，计53396.55元。扣除人澍公司已付的款项后，还需补足25421.91元（53396.55-30974.64-3000）。另需支付休息日加班费10668.97元（8925÷21.75×13×200%）。人澍公司存在严格的加班审批制度，谈青春仅以考勤记录显示的打卡时间主张延时加班费的理由并不充分，不予采纳。
人澍公司在谈青春入职后未与其签订劳动合同，无正当理由，应当自谈青春入职次月起每月支付其第二倍工资，共计45396.55元（53396.55-8000）。
根据人澍公司销售提成制度的规定，新入职销售员在自己完成既定任务的情况下才能获取提成，谈青春将他人业绩计入自身业绩统计销售额的理由不成立，不予采纳。销售提成制度自2016年6月1日起执行，将当月认定为谈青春作为新入职销售员计发销售提成的首月，当月提成为200×2+（4500-3500）×2×50%=1400元，2016年7月提成为（6800+4080+3200）×1.5%+（4800-3200）×50%+200+200=1411.2元，9月提成为200+200=400元，11月提成为200元，上述合计3411.2元。人澍公司在2016年10月未经协商一致单方取消谈青春的租房补贴，应予补发2016年10月至11月的房贴1075×2=2150元。
人澍公司没有为谈青春缴纳社会保险费，谈青春可以据此提出解除劳动合同并主张经济补偿金。谈青春主张的经济补偿金数额为10000元，未超过法定标准，予以支持。谈青春未就其应享有十三薪待遇以及存在误工损失提供相应证据，对其相关诉讼请求不予支持。谈青春有关社会保险费等的请求，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，不予处理。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决：一、南京人澍厨房无油烟智能系统有限公司于判决发生法律效力之日起10日内支付谈青春工资25421.91元、加班费10668.97元、未签订书面劳动合同第二倍工资45396.55元、提成奖励3411.2元、租房补贴2150元、经济补偿金10000元；二、驳回谈青春的其他诉讼请求。
本院对一审查明的事实，依法予以确认。
上述事实，有南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会宁宁劳人仲案字（2017）第81号仲裁决定书、证人证言、解除劳动关系通知、加班申请单、销售提成规定、银行电子回单、工资表、考勤表及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.谈青春月工资标准；2.谈青春双休日加班天数。
关于第一项争议焦点。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，谈青春申请出庭的证人原人澍公司营销总监苏某陈述，谈青春月工资含销售提成为10000元。证人原人澍公司企划部经理李某陈述，谈青春月工资不含销售提成不低于10000元。人澍公司提交的工资表载明，谈青春应发月工资含绩效工资4000元，合计10150元。人澍公司只对谈青春自行统计2016年度6月27日的业绩9000元，8月22日的绩效4460元提出异议，故本院认定谈青春自入职后，存在相应的销售业绩。结合证人证言及人澍公司提交的工资表，能够认定谈青春月工资含绩效工资，每月约为10000元。即使证人与谈青春存在利害关系，但谈青春是否存在销售业绩，每月发放工资如何计算，应当由人澍公司承担举证责任，现人澍公司不能举证证明，故应当承担举证不能的法律后果。一审法院据此在扣除由人澍公司每月承担的房租1075元后，认定谈青春的月工资标准为8925元，并据此计算谈青春相应诉请的数额，并无明显不当。故本院对人澍公司主张谈青春月工资为6150元的上诉请求，不予支持。
关于第二项争议焦点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，依据人澍公司提供的考勤表，谈青春存在双休日工作13天的情形。现人澍公司以谈青春于2016年8月6日、13日、20日存在加班，该3天注明“加班单”为据，主张谈青春仅于上述日期存在加班。但2016年6月、9月也存在相应双休日注明为“参展”、“活动”、“加班单”的情形，且与人澍公司仅认可谈青春2016年8月双休日加班3天的事实不符，人澍公司对此亦不能作出合理解释，故其应当承担举证不能的法律后果。一审法院依据人澍公司提供的考勤表，认定谈青春双休日加班13天，并无明显不当。本院对人澍公司主张谈青春仅双休日加班3天的上诉请求，亦不予支持。
综上所述，人澍公司的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人人澍公司负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一八年一月九日
书记员 莫欣欣