河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)豫04民终2123号
上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司河南分公司，住所地郑州市郑东新区商务内环路29号楼众合环宇大厦五层01-09室。
主要负责人:李文勉,总经理。
委托诉讼代理人：黄宪之，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：贾发权，男，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：杨亚伟，女，1978年生，汉族，住河南省舞钢市。
委托诉讼代理人：王长友，男，杨亚伟所在单位员工。
被上诉人（原审被告）：王清亮，男，1970年生，汉族，住河南省舞钢市。
上诉人富德财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称富德财险公司）因与被上诉人杨亚伟、王清亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞钢市人民法院（2018）豫0481民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭于2018年7月12日公开开庭进行了审理。上诉人富德财险公司的委托诉讼代理人贾发权、被上诉人杨亚伟及其委托诉讼代理人王长友、被上诉人王清亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
富德财险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判其减少30000.82元赔偿责任。2.一、二审诉讼费用由杨亚伟、王清亮承担。事实与理由：1.一审法院认定杨亚伟的误工费、护理费缺乏事实和法律依据。关于误工费问题。首先，杨亚伟系有固定工作人员，未提供事故发生后的银行流水，不能证明其因本次事故导致误工及实际收入减少。其次，一审法院认定杨亚伟的误工期限没有法律依据。关于护理费问题，杨亚伟的护理人赵某伟系有固定收入人员，未提交事故发生后三个月的银行流水，不能证明收入实际减少的情况，一审按照交通运输业标准计算明显加重富德财险公司责任；2.鉴定费、诉讼费属于间接费用，不应由富德财险公司承担。
杨亚伟辩称：1.关于误工费问题。杨亚伟受伤前的工作单位是舞钢市创新网吧，证据充分，一审判决认定杨亚伟按文化娱乐业从业人员标准进行赔偿完全符合法律规定。2.关于误工时间。杨亚伟提供有住院证、出院证及医嘱，载明住院期间为101天，医嘱显示出院后休息三个月，一审认定计算的误工期有事实依据。3.关于护理费问题。事故发生前，赵某伟在陕西省榆林市神木县中铁19局负责开货车，每月工资不固定，一审按交通运输业标准计算护理费并无不当。4.鉴定费、诉讼费由败诉方承担，符合法律规定。综上，一审认定事实及处理正确，请求驳回上诉，维持原判。
王清亮辩称：1.杨亚伟合法合理的误工费、护理费应予支持；2.保险合同中关于富德财险公司不承担鉴定费的约定属于格式条款，富德财险公司未尽到明确说明义务，该免责条款不生效，应由富德财险公司承担。诉讼费依法由败诉方承担并无不当。
杨亚伟向一审法院起诉请求：1.判令富德财险公司在交强险限额内赔偿各项损失共计86534.91元，包括医疗费38256.50元、住院伙食补助费5550元（50元／天×222天）、营养费2220元（20元／天×111天）、二次手术费8000元，误工费31428.41元（第一次住院101天+出院后至二次手术期间误工120天共221天×文化体育和娱乐业142.21元/每天）、护理费16872元（按交通运输业标准计算住院期间111天）、电动车损失620元、交通费888元、鉴定费700元，合计104534.91元，扣除王清亮已支付的18000元，剩余86534.91元。不足部分由王清亮承担。2.诉讼费、鉴定费由富德财险公司及王清亮承担。
一审法院认定事实，2017年9月5日8时10分，王清亮驾驶其所有的豫Ｄ×××××号小型普通客车沿舞钢市龙山大道由西向东行驶左转弯进入平桐公路过程中，与杨亚伟驾驶的沿平桐公路由北向南行驶的二轮电动车相撞，造成杨亚伟受伤及电动车损坏。该事故经舞钢市公安交通警察大队认定，王清亮承担事故全部责任，杨亚伟不承担事故责任。肇事豫Ｄ×××××号小型普通客车在富德财险公司投保有交强险，交强险保险限额为122000元。事故发生在保险期间内。杨亚伟于事故发生当日被送往舞钢公司总医院住院治疗，被诊断为：左锁骨骨折，在医院进行切开复位内固定手术，住院期间共支付医疗费38277.38元（38023.88元+253.5元）。共住院101天，2017年12月15日出院。出院医嘱：1.左肩锁部避免用力，2.加强营养，注意休息三个月；适当活动，加强功能恢复；3.定期复查，根据复查情况决定进一步处理；若不适，及时来诊。杨亚伟住院期间由其丈夫赵某伟陪护，庭审中其出示的道路运输从业人员从业资格证显示，赵某伟系经营性道路货物运输驾驶员。杨亚伟在事故发生前在舞钢市创新网吧工作。杨亚伟于2018年3月6日向河南省舞钢市人民法院申请对出院后至一年后二次手术阶段的误工期进行鉴定，经一审法院依法委托，平顶山全信法医临床司法鉴定所于2018年4月9日作出全信司鉴所[2018]临鉴字第072号司法鉴定意见书，鉴定意见为杨亚伟的误工期为90-120日。杨亚伟为此支出鉴定费600元。杨亚伟庭审中出示的平顶山市平物资产价格评估事务所作出的（2018）第032号道路交通事故车物损失价格评估结论书，显示杨亚伟在本案交通事故中受损的电动车损失为620元，杨亚伟为此支出评估费100元。事故发生后，王清亮共向杨亚伟支付费用18000元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，任何因过错侵犯公民身体造成伤害的应当承担相应的赔偿责任；没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，也应承担民事责任。本案中，王清亮驾驶豫Ｄ×××××号小型普通客车与杨亚伟驾驶的二轮电动车相撞，造成车辆损坏、杨亚伟受伤的交通事故。经舞钢市公安交通警察大队认定，王清亮承担事故全部责任，杨亚伟不承担事故责任。因肇事豫Ｄ×××××号小型普通客车在被告富德财险公司投保有交强险，故杨亚伟的损失应先由富德财险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分王清亮予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。该法第十九条规定，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。经庭审查明，杨亚伟在本案交通事故中的损失有：1、医疗费38277.38元（38023.88元+253.5元），杨亚伟主张38256.5元，不超过法律规定的标准，予以支持；2.住院伙食补助费5050元（50元／天×住院期间101天）；3.营养费1010元（10元／天×住院期间101天）；4.误工费27162.82元[51908元／年÷365天×（101天+90天）]，因杨亚伟在舞钢市创新网吧工作，其要求按照文化、体育和娱乐业标准计算误工费合理，予以支持；5.护理费15353.38元（55485元／年÷365天×101天），因住院期间由杨亚伟丈夫赵某伟进行护理，赵某伟从事交通运输业，其护理费按照交通运输业标准计算合理，天数为住院期间；6.根据杨亚伟的住院时间，交通费酌定800元；7.车辆损失620元；8.鉴定费700元。以上杨亚伟医疗费部分的损失44316.5元，在交强险医疗费限额内的部分10000元，由富德财险公司承担；因王清亮承担本次交通事故的全部责任，超出交强险医疗费限额的部分34316.5元，由王清亮承担，因王清亮已向杨亚伟支付18000元，还应向杨亚伟支付16316.5元。杨亚伟伤残赔偿部分的损失44636.2元，在交强险伤残赔偿限额内，应由富德财险公司承担。杨亚伟主张的住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费中的不合理部分，不予支持。杨亚伟主张二次手术费用8000元，因该费用尚未发生，不予支持，待发生后可另行主张。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、富德财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效之日起十五日内赔偿杨亚伟因此次交通事故造成的损失共计54636.2元；二、王清亮于判决生效之日起十五日内赔偿杨亚伟因此次交通事故造成的损失共计16316.5元（王清亮已支付的18000元已扣除）；三、驳回杨亚伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1964元，由杨亚伟负担354元，富德财产保险股份有限公司河南分公司负担1610元。
本院二审期间，各方均未提供新证据。本院查明的证据、事实除与一审查明的证据、事实相一致外，另查明:1.二审期间对舞钢市创新网吧工作人员胡某申进行调查询问，胡某申陈述：“杨亚伟过完年来上的班，记不清是几月份了，年头里没上班。”2.杨亚伟提供舞钢公司总医院出具的诊断证明、入院证、出院及住院病历原件一套，出院医嘱第二项显示：“休息三个月，注意功能锻炼。”
本院认为，本案交通事故事实清楚，各方责任明确，车辆保险关系清晰。根据当事人的诉辩陈述并征得各方当事人同意，本院归纳本案二审纠纷的争议焦点为：1、一审法院认定杨亚伟的误工费、护理费是否适当；2、富德财险公司应否承担鉴定费。
关于误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”首先，关于误工时间的认定问题。杨亚伟因本案事故于2017年9月5日受伤入住舞钢公司总医院，于2017年12月15日出院，住院时间为101天，且其提供的出院证中出院医嘱显示“左肩锁部避免用力，休息三个月、注意功能锻炼，定期复查，根据复查情况决定进一步处理”，一审根据上述证据，结合杨亚伟的伤情,酌定其误工时间为住院101天加上出院后休息90天，共计191天并无不当。其次，关于杨亚伟误工费的计算标准问题。诉讼中杨亚伟提供了舞钢市创新网吧出具的劳动关系证明,该证明能够与法院对舞钢市创新网吧工作人员的调查笔录相互印证，证明杨亚伟在事故发生前在舞钢市创新网吧工作、从事文化娱乐业并因本案事故存在误工的事实，一审按照文化、体育和娱乐业标准计算误工费并无不当，故富德财险公司认为一审认定杨亚伟误工费过高的上诉理由不能成立，本院对其该项上诉请求不予支持。
关于护理费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。”杨亚伟住院期间由其丈夫赵某伟进行护理，赵某伟在一审时提供有在有效期内的道路运输从业人员从业资格证及准驾车型为B2的机动车驾驶证，可以证明赵某伟从事交通运输业的事实，一审按照交通运输业标准计算护理费并无不当，故富德财险公司认为一审护理费计算过高的上诉理由不能成立，本院对其该项上诉请求亦不予支持。
关于鉴定费的承担问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”杨亚伟因本次事故致身体受伤、财产受损，鉴定费是杨亚伟为确定其损失情况而支出的必要费用，属于其因本次交通事故而产生的实际损失，应当得到赔偿，一审判令富德财险公司承担鉴定费并无不当。富德财险公司上诉称其不承担鉴定费的理由依据不足，本院对其该项上诉请求不予支持。
关于诉讼费的负担问题。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。一审依据本案的胜败诉比例判决确定本案的诉讼费负担无明显不当。故富德财险公司上诉称其不应当承担诉讼费的理由不能成立，本院不予支持。
综上，富德财险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费550元，由富德财产保险股份有限公司河南分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁振云
审 判 员 杜军伟
审 判 员 樊为民
二〇一八年八月二十七日
法官助理 程显博
书 记 员 张永祎