辽宁省沈阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽01刑终347号
原公诉机关沈阳市沈河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡耀光，男，1960年4月16日出生于辽宁省沈阳市，汉族，初中文化，原辽宁省某房屋开发有限公司副总经理。因涉嫌诈骗罪于2016年6月22日被刑事拘留，同年7月28日被依法逮捕。现羁押于沈阳市沈河区看守所。
辩护人付振东，辽宁宣光律师事务所律师。
沈阳市沈河区人民法院审理沈阳市沈河区人民检察院指控原审被告人胡耀光犯诈骗罪一案，于2017年5月16日作出（2016）辽0103刑初811号刑事判决。宣判后，原审被告人胡耀光提出上诉。本院于2017年9月19日以（2017）辽01刑终378号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。重新审理期间，沈阳市沈河区人民检察院补充起诉，沈河区人民法院于2018年5月11日作出（2017）辽0103刑初677号刑事判决。宣判后，原审被告人胡耀光提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市人民检察院检察员贺文武、于里出庭履行职务，上诉人胡耀光及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月25日，被告人胡耀光自称“胡晓光”，在沈阳市沈河区大西路某楼办公室内，谎称自己有能力为解某1的女儿解某2办事业编工作，并以此为由收取被害人解某1人民币20万元。2014年9月29日，被告人胡耀光谎称解某2的工作即将办好，收取被害人解某1人民币10万元。后被害人解某1多次电话催问，被告人胡耀光总以即将办好为由推脱，被害人发现被骗，遂于2016年6月报案。
2014年9月左右，被告人胡耀光虚构阜新市某水泥厂拆迁工程，向被害人夏某1谎称其有能力帮助夏某1承揽该工程，但需要先期运作费用人民币30万元，2014年11月10日，在胡耀光位于沈阳市沈河区大西路某楼的办公室内，收取被害人夏某1人民币30万元，又于2015年4月15日在和平区某饭店收取被害人夏某1人民币10万元，共计收取人民币40万元。后被害人夏某1经核实该拆迁工程不存在，发现被骗，多次找被告人胡耀光催要钱款，案发前，被告人胡耀光返还被害人夏某1人民币7万元，其余钱款未予返还，被害人夏某1到公安机关报案。2016年6月21日，被告人胡耀光被公安机关抓获。案发后，被告人胡耀光的家属返还被害人夏某1人民币17万元。
2014年11月25日，被告人胡耀光以能给被害人左某1的儿子左某2办工作为由，在沈阳市沈河区大西路某写字楼5楼的办公室内，骗取左某1人民币20万元，并以“胡晓光”名字出具收条，后被害人多次索要钱款未予返还，发现被骗遂报案。
原审判决认定上述事实有原公诉机关及被告人提交，并经原审庭审质证、认证的被害人解某1的陈述、证人解某2的证言、证人王某某的证言、公安机关情况说明、被害人夏某1的陈述、证人夏某2的证言、证人代某某的证言、证人苏某某的证言、阜新市某水泥厂出具的证明、借条、辨认笔录及照片、被害人左某1的陈述、证人曲某某的证言、证人谢某某的证言、银行卡交易明细、收条、被告人胡耀光的供述、案件来源、抓捕经过等证据在卷证实。
原审法院认为，被告人胡耀光以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。关于诈骗解某1、左某1的事实，公诉机关提供的被害人陈述、证人证言及被告人胡耀光本人书写的收条，能够证明被告人胡耀光向被害人虚构了其亲属及同学在省里担任相关领导并有较好的社会关系的事实，使被害人相信其有能力帮助自己办理相关请托工作事宜，将钱款交付给被告人胡耀光，而被告人当庭亦承认自己没有办理相关工作的能力和社会关系，且在收到钱款后对办工作之事由推脱到无任何音信，最终被告人也未予归还被害人的钱款，故被告人主观上对钱款有非法占有的故意。被害人解某1、左某1是基于对被告人胡耀光的信任并因胡耀光的承诺而交付的钱款，且均系交给被告人胡耀光本人，其又亲笔为被害人书写收条，是否将钱款转交给他人，不影响其本人诈骗犯罪的成立。因至今未找到刘皎无法查实，可能会影响胡耀光实际非法所得数额，故酌情对被告人从轻处罚。关于诈骗夏某1的事实，公诉机关提供的被害人夏某1的陈述、证人夏某2、代某某、苏某某的证言及阜新市某水泥厂出具的证明、被告人胡耀光书写的收条等证据，证明被告人胡耀光向被害人夏某1虚构了阜新市某水泥厂要拆迁且该拆迁工程利润可观的事实，并谎称其哥哥及同学在省市担任相关领导并有较好的社会关系，可以帮助夏某1成为该工程的施工方，以需要给相关领导送礼的名义向夏某1索要钱款，后占为己有，拒不归还，造成了被害人的钱款损失，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人胡耀光对犯罪事实基本供认，并在案发后其亲属向被害人夏某1返还了部分赃款，在量刑时对被告人胡耀光可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条的规定，认定：一、被告人胡耀光犯诈骗罪，判处有期徒刑十年四个月，并处罚金人民币二十万元。二、责令被告人胡耀光退赔被害人解某1人民币三十万元；退赔被害人夏某1人民币十六万元；退赔被害人左某1人民币二十万元。
出庭履行职务的检察员意见：1.原判决认定上诉人胡耀光诈骗夏某1的犯罪事实清楚，相关证据形成完整的证据链条，足以证明胡耀光诈骗夏某1的犯罪事实。2.关于解某1和左某1这两起事实，被害人陈述及证人证言能够证实上诉人胡耀光虚构事实使被害人陷入错误认识从而将钱款交给胡耀光，故上诉人胡耀光在两起事实中构成诈骗罪。综上，原审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院维持原判。
上诉人胡耀光的上诉理由：1.其没有诈骗解某1、左某1，其收到的钱款都交给“刘皎”，刘皎向被害人承诺能办理工作事宜。2.其没有诈骗夏某1，其中所收30万元是夏某1与其合伙作生意投入的钱款，10万元是向夏某1的借款。
辩护人的辩护意见是：原审判决认定的事实不清、证据不足。1.上诉人胡耀光并未向被害人解某1谎称能为其女儿办理工作，且其所收钱款都交给“刘皎”，上诉人无非法占有目的。2.上诉人胡耀光与被害人夏某1是借贷关系。3.本案缺乏证据证明上诉人胡耀光向被害人左某1虚构事实及非法占有的事实。4.证人张某某是为解某2办工作的担保人，系本案利害关系人，其证言不具有真实性。综上，上诉人胡耀光不构成诈骗罪。
经审理查明，上诉人胡耀光诈骗犯罪的事实、证据与原审判决认定相同，本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。同时，沈阳市人民检察院出庭履行职务的检察员提交一份证人张某某（为解某2办工作的介绍人）的证言，证实上诉人胡耀光虚构其哥哥系领导，以能为解某2办工作的名义收取被害人解某130万元的事实，同时证实不认识且从未见过叫刘姣的女子。上诉人胡耀光及其辩护人在本院审理期间未提供新的证据。
本院认为，上诉人胡耀光以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人胡耀光及其辩护人提出的上诉人没有诈骗解某1、左某1，收到的钱款都交给“刘皎”，刘皎向被害人承诺能办理工作事宜及本案缺乏证明上诉人向被害人虚构事实及非法占有的证据的上诉理由和辩护意见，经查，被害人解某1、左某1的陈述，证人王某某、张某某及谢某某、曲某某的证言，书证胡耀光书写的收条等证据证实上诉人胡耀光虚构其亲属及同学系省领导或政府人员，使被害人相信胡耀光有能力为其子女办理工作事宜，将钱款交付给胡耀光本人，并由胡耀光当场书写收条，后工作未办成及未归还被害人钱款的事实，同时上述人员均证实不认识亦从未见过“刘皎”，综合全案证据能够证实上诉人胡耀光虚构其具有特殊的社会关系而向被害人承诺能够办理工作并骗取办事费用，钱款至今未予返还，具有非法占有的主观故意，故其行为符合诈骗罪的构成要件；关于上诉人胡耀光提交“刘皎”书写的收条及其提出是“刘皎”在场向被害人承诺办理工作事宜，其将钱款全部转交“刘皎”的辩解，经查，“刘皎”签名的收条系由原审被告人胡耀光的妹妹胡某某在原审第一次开庭后交给法院，胡耀光供述该收条是“刘皎”在被害人交钱时当即书写并向被害人承诺办理工作事宜且由“刘皎”收款的事实，与在场被害人陈述及证人证言相悖，且现无其他证据证明该“收条”的真实性，故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的证人张某某与本案有利害关系，其证言不具有真实性的辩护意见，经查，在案证据证实张某某系通过王某某将被害人介绍给上诉人胡耀光的中间人，其虽在胡耀光出具给被害人的收条上签名，但其证实的内容与被害人解某1的陈述，证人解某2、王某某的证言内容相符，具有一定证明效力，故对该辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人胡耀光及辩护人提出上诉人没有诈骗夏某1，其中所收30万元是夏某1与其合伙作生意投入的钱款，10万元是向夏某1的借款及二人系借贷关系的上诉理由及辩护意见，经查，被害人夏某1的陈述与证人夏某某、代某某、苏某某的证言内容吻合，结合阜新市某水泥厂出具的证明、上诉人胡耀光书写的收条，能够证实上诉人胡耀光向被害人夏某1虚构其有能力承包到阜新市某水泥厂的拆迁工程，以办事需要费用为由收取夏某1钱款的事实，案发前未返还全部钱款，具有非法占有的主观故意，其行为构成诈骗罪，故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 尉增奎
审 判 员 崔 伦
审 判 员 金明月
二〇一八年九月二十六日
法官助理 李 楠
书 记 员 杨 敏