辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽04民终339号
上诉人（原审原告）：方恒斌，男，1985年4月29日出生，汉族，个体业主，住抚顺市新抚区。
被上诉人（原审被告）：王亚文，男，1967年8月29日出生，汉族，住抚顺市顺城区。
委托代理人：张人权，男，1953年4月16日出生，汉族，抚顺机修厂退休工人，住抚顺市顺城区。
上诉人方恒斌因健康权纠纷一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2015）顺民初字第1373号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月15日对该案件进行了公开开庭审理，上诉人方恒斌，被上诉人王亚文及委托代理人张人权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年8月31日，方恒斌向一审法院提起诉讼称：2014年4月16日，我用滴滴打车软件叫到了王亚文驾驶的出租车欲从胜利浴池到肉联厂，上车行使至一半，王亚文告诉我没有打开计价器，我答应给其8元钱。下车时，我才发现我的网上银行没有费用，无法用手机软件支付，我想用现金支付，王亚文不同意，我着急便给了他10元现金，但王亚文并没有找还2元钱，我下车向王亚文追要，王亚文仍旧不给，导致口角，王亚文开始骂我。后来王亚文想上车走，我拉住出租车副驾驶位置的车门不让王亚文走，王亚文恼羞成怒便下车欲打我，但并没有打到，之后，王亚文发现附近有一个拖把，便用拖把打我，一开始也没有打到我，我开始反击就冲向他，想用右脚踹王亚文，但王亚文用拖布把手打到了我的左膝，我就倒下了，试着站起来也无法起来了，我说要报警，王亚文不管我，就开车跑掉了。我报警后，警察过来做了简单询问后让我先治疗。在住院大约第5天的时候，警察找到我做了询问，让我出院后到派出所做笔录及伤害鉴定。后抚顺市公安局顺城公安分局以王亚文涉嫌故意伤害罪向顺城检察院移送审查起诉，顺城检察院决定对王亚文不起诉，抚顺市人民检察院维持了该决定书。现请求判令王亚文给付医疗费8900.2元，误工费38200元，护理费862.92元，住院伙食补助费450元，交通费300元，复印费50元，并承担诉讼费。
王亚文辩称：方恒斌的伤并不是我打伤的。当天我将方恒斌送到其指定的肉联厂院内，因为乘客用手机软件付费，滴滴打车公司会补贴我2元钱，我让方恒斌用软件支付，但其坚持用现金，并用其难听的语言骂我踹司机座位后侧。之后我收了他10元现金，找给了他2元，但方恒斌仍然不依不饶，边骂我边下车了，下车后到我副驾驶的位置来回摔打我的车门。我下车欲与其理论，他先冲过来想打我，被围观群众拉住，我们僵持着，但都没有打到对方。我准备上车离去，方恒斌从五六米远的地方冲过来双脚离地踹向我的胸部，我闪开，方恒斌重重的摔在了地上，才造成了骨折，是他自己摔的，跟我没有关系，我就走了。四个多月后，抚顺城派出所找到我，才知道他受伤的事情。后来，派出所做调解，方恒斌提出索要15万元，我没有同意。我所讲的经过都有车内监控及肉联厂的监控记录。
一审法院查明：王亚文系出租车司机。2014年4月16日，方恒斌用滴滴打车软件下单，王亚文抢单成功，从新抚区胜利浴池按照方恒斌的指定将方恒斌送至高山路肉联厂院内，因出租车车费问题发生口角，后双方在相互厮打过程中，方恒斌左膝部损伤。后被送往抚顺市中心医院治疗，诊断为左膝外伤、左腓骨头骨折，住院治疗9天，花费医疗费8900.2元。出院医嘱为注意休息，左下肢石膏固定6周……。2014年8月15日，王亚文因涉嫌故意伤害罪被抚顺市公安局顺城公安分局取保候审，后抚顺市顺城区人民检察院作出抚顺检诉刑不诉（2015）17号不起诉决定书。本案方恒斌向抚顺市人民检察院申诉，2015年8月17日，抚顺市人民检察院作出抚检刑申复决（2015）10号刑事申诉复查决定书决定维持抚顺市顺城区人民检察院抚顺检诉刑不诉（2015）17号不起诉决定书。2015年8月31日，方恒斌来院告诉要求判如所请。
一审法院确认的上述事实有方恒斌提供的身份证、户口本、医疗住院收费票据、抚顺市中心医院住院病人费用清单、抚顺市中心医院住院诊断书、抚顺市中心医院住院病案，抚顺检诉刑不诉（2015）17号不起诉决定书、抚检刑申复决（2015）10号刑事申诉复查决定书、影像资料及双方当事人的开庭笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭对质和一审法院审查，一审法院予以采信。
一审法院认为：公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，通过监控录像无法确定王亚文是否有击打方恒斌左膝的行为，故方恒斌要求王亚文承担全部的医疗费用等于法无据，一审法院无法支持。但双方因两元的车费问题产生争吵，进而发生厮打，双方未能冷静处理问题，使本能避免的肢体冲突而未能避免，对此次事件的发生均存在过错，综合考虑双方的过错程度、当时的场景等因素，方恒斌对其左膝的损伤应自负70%的责任，王亚文承担30%的赔偿责任为宜。关于方恒斌主张赔偿项目及数额，应依据方恒斌提供的证据和相关法律规定合理计算。医疗费应按照实际发生的医疗费收据计算。关于护理费，应按照二级护理和居民服务行业在岗职工平均工资标准计算，住院护理天数9天（2014年4月16日至4月25日）；关于住院伙食补助费按照国家机关一般工作人员出差住宿标准每日50元计算；关于误工费，根据方恒斌工作性质结合居民服务行业在岗职工平均工资标准合理计算，方恒斌从事批发和零售行业，方恒斌4月16日进行左下肢石膏固定术，医嘱为左下肢石膏固定6周，故误工费应认定为4719.12元；关于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑到方恒斌到抚顺市中心医院进行治疗且住院期间为二级护理，酌情认定该项费用为56元；关于复印费，应按照实际发生额计算。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、王亚文于本判决生效之日起十日内赔偿方恒斌医疗费8900.2元、护理费862.92元、住院伙食补助费450元、误工费4719.12元、交通费38元、复印费50元，合计15020.24元的30%，即4506.07元。二、驳回方恒斌其他诉讼请求。案件受理费819元，减半收取410元，由方恒斌负担287元，王亚文负担123元。
宣判后，方恒斌不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判或者发回重审，申请伤残鉴定、申请调取公安机关、检察机关立案侦查的相关证据，由王亚文承担一、二审诉讼费用。主要理由：1、原审没有调取公安机关、检察机关立案侦查的询问调查笔录、证人证言，仅凭单一的监控录像无法确认王亚文是否有打击方恒斌左膝的行为，从而做出相关的认定不当。2、原判对案件划分责任承担比例错误。侵权责任法第十二条规定，侵权造成损害的，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。根据本案的事实，一审划分的责任承担比例不当，如果原审法院不能查清过错程度，也应按公平原则各50%承担赔偿责任。3、一审判决的误工费、护理费明显不当。方恒斌是从事食品加工的个体业主，按照辽宁省2015年赔偿标准有关数据，批发和零售业行业标准为44207元，每天误工费为121.12元，而原审按照居民服务业的标准每天96.24元计算的误工费不当。根据最高人民法院（2003）20号35条2款司法解释的规定，本案应按2015年辽宁省居民服务业标准96.24元计算方恒斌的护理费。而原审适用2014年的标准错误。
王亚文二审答辩称：从一审的监控录像看方恒斌的伤是自己造成的，是其在踢打王亚文时自己摔伤的，王亚文都要开车准备走了，是方恒斌自己把事情闹大。请求维持原判。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。结合本案的相关证据及当事人陈述来看，在双方厮打的过程中方恒斌左膝部受伤，双方对方恒斌人身损害后果的发生均存在过错，本院认为双方各自承担50%的责任较为适宜。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定，“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，本案中一审法庭辩论终结时的上一统计年度应为2015年度，方恒斌护理应为866.17元。方恒斌从事的行业为批发零售业，结合误工的天数，方恒斌误工费应为5086.83元。
关于方恒斌二审中提出的要对其伤残程度进行鉴定的问题，由于一审时方恒斌并没有提出该项请求，其可另行主张。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销抚顺市顺城区人民法院（2015）顺民初字第1373号民事判决；
二、王亚文于本判决生效之日起10日内赔偿方恒斌医疗费8900.20元、护理费866.17元、住院伙食补助费450元、误工费5086.83元、交通费38元、复印费50元，合计15391.20元的50%，即7695.60元；
三、驳回方恒斌的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费410元、方恒斌、王亚文各承担205元，二审案件受理费107元，由王亚文承担。
本判决为终审判决。
审判长 孙树魁
审判员 赵世平
审判员 刘 岩
二〇一六年二月十八日
书记员 杨茜怡