浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙台民终字第94号
上诉人（原审原告）：陈某某。
委托代理人（特别授权）罗某某。
被上诉人（原审被告）：台州市，
×村。
法定代表人：郑某某。
委托代理人（特别授权）：何某某。
委托代理人（特别授权）：毛某某。
上诉人陈某某因劳动合同纠纷一案，不服台州市路桥区
人民法院（2009）台路民初字第437号民事判决，向本院提起
上诉。本院依法组成合议庭，于2010年2月24日公开开庭审理
了本案。上诉人的委托代理人罗某某及被上诉人的法定代表人
郑某某和委托代理人何某某、毛某某到庭参加诉讼审理了本案
。本案现已审理终结。
原审认定：原告陈某某自2007年9月起到被告台州市工作
，从事整容化妆工种，双方一直未订立劳动合同。2008年2月2
2日，被告台州市根据我国某动合同法等法律法规以及市委办
《关于台州市级机关事业单位编制外劳动合同用工管理的实施
意见（试行）》（市委办发（2007）117号文件），结合被告
实际，制定了《关于编制外劳动合同工用工管理的实施方案》
。2008年2月26日，被告台州市召开全体编制外合同工会谈，在会上被告组织学习市委办发（2007）117号文件并按照被告
制定的关于编制外劳动合同工用工管理的实施方案要求与原告
等人签订劳动派遣合同，遭到编制外人员的反对，原告拒绝和
被告签订劳动派遣合同。此后，双方未签订劳动派遣合同，原
告继续在被告处上班。2008年12月22日，被告台州市将《台州
市编制外人员用工管理告知单》送达给原告，该告知单告知事
项载明：“根据劳动法、劳动合同法规定，按照市委、市政府
编制外人员用工管理要求，结合馆内实际，特告知如下：1、
请在2008年12月25日前与本单位补签书面劳动合同；2、如拒
绝签订劳动合同的，则依法解除劳动关系；3、从拒绝签订合
同合同之日起三日内进行岗位交接；4、解除劳动关系的，将
依法给予经济补偿”。被告台州市并将一份写有合同期限从20
08年1月1日至2010年12月31日的（由原、被告之间直接签订的
）劳动合同交给原告。原告在2008年12月25日前未和被告签订
该劳动合同。被告台州市在2008年12月26日作出解除（终止）
劳动合同证明书并告知原告。2009年1月4日原告向台州市劳动
仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认被告解除与原告陈某某劳
动关系无效，判令被告与原告补订无固定期限劳动合同；判令
被告支某某告未签订合同另一倍工资72605元、2008年加班工
资和未休年休假工资149389元；同工同酬工资差价17228元，
并要求被告支付经济补偿金59806元。该仲裁委员会当日受理
后超过60天未作出仲裁。2009年1月9日原、被告进行工作岗位
交接。
原审另查明，原告在2008年1月至12月每月工资、年终奖总金额为46641元（包括医疗费、误餐补贴、值夜班的加班费
、交通费、电话费等）。原告现持有被告出具的在法定休息日
加班无法调休对应的加班券1张。
原审认为：原告主张被告违反劳动合同法的规定解除劳
动合同无效，要求继续履行劳动合同并签订无固定期限劳动合
同，由于原、被告对在2008年12月之前均未签订劳动合同并无
异议，可以认定原、被告存在事实劳动关系。被告解除的并非
双方签订的有效劳动合同，而是解除双方事实劳动关系。原告
要求继续履行劳动合同，并无双方签订劳动合同的基础，即原
告的要求并没有双方签订生效的劳动合同约定尚有未履行部分
的基础，不予支持。由于原告不愿意和被告签订劳动合同，被
告台州市在2008年12月26日已经作出解除（终止）劳动合同证
明书并告知原告，且双方已于2009年1月9日办理工作交接，被
告解除双方劳动关系并不违法，故原告要求被告与其签订无固
定期限劳动合同，与法不符，不予支持。原告要求被告双倍补
发自2008年12月21日起至双方签订无固定期限劳动合同时止期
间的工资，由于原告在申请劳动仲裁时并没有提出该项诉讼请
求，而该项诉讼请求是独立于原告其他诉讼请求，原告此项诉
讼请求未经劳动仲裁程序处理，根据劳动纠纷的处理必须劳动
仲裁前置的有关法律规定，原告此项诉讼请求不予审查处理。
原告要求被告支付2008年未与原告签订劳动合同的双倍工资差
额72605元，由于劳动合同的订立和履行，应当遵循诚实信用
原则，如用人单位已尽到诚信义务，因不可抗力、意外情况或
者劳动者拒绝签订等用人单位以外的原因，造成劳动合同未签订的，不属于《劳动合同法实施条例》第六条所称的用人单位
“未与劳动者订立书面劳动合同”的情况。被告台州市在2008
年2月26日召开全体人员会议，在会议上已经提出要求与聘用
人员签订劳动派遣合同，是由于原告拒未签订该合同的原因，
双方才未签订劳动合同，不属于《劳动合同法实施条例》第六
条所称的用人单位“未与劳动者订立书面劳动合同”的情况。
双方没有签订劳动合同的责任在原告，原告要求被告支某某告
双倍劳动工资的诉讼请求，不予支持。原告主张其在2008年的
加班费为149994.16元，而被告认为已经全部支付了原告的加
班工资，考察原告在2008年期间的加班情况以及被告支某某告
的加班工资的情况予以分析。工资是指用人单位依据国家有关
规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给劳动者的劳动
报酬，劳动者以下收入不属于工资范围：过节费等福利费用；
保健食品、高温冷饮费等有关劳动保护、劳动保险方面的费用
；交通费补贴、计划生育补贴、职工误餐补贴等各种非工资性
补贴；创造发明奖、破记录奖、合理化建议奖等按规定不列入
工资的劳动报酬等等。加班工资是用人单位安排劳动者加班后
所应得到的额外劳动报酬，依据我国某动法第四十四条的规定
，加班工资计算基数应以劳动者在正常工作时间所得的基本工
资为标准。从双方提供的证据上看，原告在正常上班时间外有
加早班、晚班及值夜班并有法定休息日和节假日加班的事实，
但原告将值夜班等同于加班不合理，值班期间工作量较轻、其
中必然留有大量休息时间，一般而言值班报酬要明显低于劳动
者正常工作情况下的劳动报酬，而由单位按照内部规章制度、劳动合同或惯例等来确定值班时相应的劳动报酬。从被告提供
的2008年2月至12月此段时间内原告收入的明细上看原告的早
班、晚班及值夜班、法定休息日和节假日加班对应的加班工资
被告已经通过月工资、季度加班费、节假日加班费等形式支付
，原告再主张此部分的加班费本院不予支持。本案中尚存在由
被告因原告在法定休息日加班无法调休而发给原告加班券的情
况，原告可在年底凭加班券由被告发给相应的加班费，原告现
持有被告出具的加班券1张，对应加班时间为1天，应当按照规
定予以补足。此时加班费的金额应为平时日工资的2倍，现被
告同意按照原告年收入为46641元标准计算，即按照原告在200
8年期间每月在正常上班期间平某某本工资为3887元、日基本
工资为173元标准计算，本院支持原告加班费346元。原告在主
张双倍工资、加班费共计222599.16元的情况下，另要求被告
再支付赔偿金222599.16元，并无事实和法律依据，不予支持
。同工同酬是指用人单位对于从事相同工作，付出等量劳动且
取得相同劳绩的劳动者，应支付同等的劳动报酬。原告要求被
告支付同工同酬工资差额17228元，并另支付赔偿金17228元，
由于原告并未提供有关其和符某某付出等量劳动且取得相同劳
绩的证据，原告此项要求无事实依据，不予支持。依照《中华
某某共和国某动法》第十六条、第四十四条、第七十九条、《
中华某某共和国某动合同法》第十一条、第十八条、第四十八
条、《中华某某共和国某动合同法实施条例》第六条之规定，
判决：一、被告台州市于判决发生法律效力之日起十日内支某
某告陈某某加班费346元。二、驳回原告陈某某其他的诉讼请求。案件受理费10元，由原告陈某某负担。如果未按判决指定
的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉
讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务
利息。
宣判后，陈某某不服，上诉称：一、一审认定事实错误
，适用法律不当。1、认定上诉人拒签劳动合同与事实不符，
并以此为由不支持“双倍工资”请求明显违法。原审仅凭2008
年2月26日的会议记录即认定系由于上诉人拒签导致双方未签
订劳动合同与事实不符，该会议记录只能证明被上诉人曾组织
开会，传达有关文件精神，并没有要求双方签订合同，只是双
方签订劳动合同之前的协商会议。此外，劳务派遣合同是指劳
务派遣单位与用工单位订立合同，劳动者则与派遣单位之间订
立劳动合同。本案双方签订劳动合同与否同第三方无关，故不
存在原审认定的“原告拒绝与被告签订劳动派遣合同”。事实
上，在2008年12月22日之前，被上诉人从未正式提出与上诉人
订立劳动合同，原审对此予以认定并认定双方之间存在事实劳
动关系。按照《中华某某共和国某动合同法实施条例》相关规
定，即使劳动者拒签劳动合同，用人单位应当书面终止劳动关
系，而非继续留用劳动者，一经留用，就视为用人单位默认承
担未签订劳动合同的法律责任。故原审认定双方未签合同的责
任在上诉人系适用法律不当。2、一审认定被上诉人解除劳动
关系合法与事实不符。（1）按照《劳动合同法》规定，用人
单位单方解除劳动合同应通过工会途径，但被上诉人未照此办
理，属程序违法。（2）《解除（终止）劳动合同证明书》的送达，均系被上诉人管理层人员签名作证，缺乏公信力。（3
）被上诉人于2009年1月9日强行对上诉人进行工作交接，致使
上诉人无法继续上班。（4）确认劳动关系的解除，应根据双
方实际权利义务是否灭失来判断。被上诉人只是强行进行工作
交接，没有按法律规定支付相应的经济补偿金，没有履行其法
定义务，（5）原审认定也证实了上诉人在2009年1月9日前在
被上诉人处上班的事实，则被上诉人不与上诉人订立书面劳动
合同已满一年，应视为双方已订立无固定期限劳动合同，对此
，一审应当判决被上诉人与上诉人补订合同。（6）被上诉人
要求上诉人从2008年1月1日开始倒签合同，明显违法，不能视
为已合法地向上诉人提出订立合同的意向，故被上诉人以上诉
人拒签合同为由解除双方间的事实劳动关系违法。（7）事实
劳动关系不得任意解除或终止，被上诉人应某担补订劳动合同
的义务。3、一审认定被上诉人已支付加班费与事实不符。4、
一审认定上诉人的年工资46641元与事实不符，该数额并非上
诉人全年的货币性收入。5、被上诉人未依法支付上诉人“双
倍工资”及加班费等，属于未按国家规定及时足额支付劳动报
酬，理应支付赔偿金。6、被上诉人未实行同工同酬，于法不
符。二、原审审判程序违法。1、原审审理长达9个月，超过法
定期限，明显违法。2、原审认定事实不清，得出上诉人工作
量轻等结论。3、上诉人收到的判决书少了一页。请求撤销一
审判决，依法支持上诉人的原审诉讼请求。
被上诉人台州市答辩称：一审认定事实清楚，事实确凿
，适用法律正确，程序合法。对于同工同酬的意见，在一审中也已经阐述。上诉人的上诉请求的事实与理由缺乏事实和法律
依据，请驳回上诉请，维持原判。
经审理，本院认定的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，归纳当事人的主张，双方在被上诉人是否应
当支付双倍工资、被上诉人解除劳动关系是否合法等诸多问题
上存在较大分歧。现根据相关法律规定及当事人的举证情况并
结合当事人的有关陈述，作如下分析：一、被上诉人是否应当
支付上诉人双倍工资。双方对于2008年度双方未签订劳动合同
的事实均无异议，但对于未签订劳动合同的原因陈述不一，上
诉人欲推翻“2008年2月26日会议记录”在此问题上的证明效
力，但并未提供足以推翻该证据的相反证据，故本院对其相关
主张不予采纳，原审认定上诉人拒签劳动合同并无不当，本院
依法亦予确认。因此，上诉人要求被上诉人支付双倍工资的请
求缺乏相应的事实依据，原审判决未支持上诉人该项诉讼请求
应属得当。二、被上诉人解除与上诉人劳动关系是否合法。基
于上诉人不愿意与被上诉人签订劳动合同的事实，且被上诉人
已履行必要的解除劳动关系告知程序，因此，上诉人主张的“
被上诉人非法解除劳动关系”缺乏相应的事实依据，亦有违劳
动者与用人单位之间合乎诚信的通常做法，故本院对于上诉人
的该项上诉主张同样不予支持。三、被上诉人是否已支付上诉
人加班费。原审判决对此已有足够详尽的剖析，本院在此不再
赘述。原审根据上诉人的举证情况认定被上诉人需补足上诉人
1天的加班费346元，符合法律规定，本院依法予以维持。四、
上诉人的年工资额为多少。原审认定上诉人年收入为46641元的依据已属充分，反观上诉人却仅限于口头陈述而未提供相关
证据予以佐证，其主张显然不足以为本院所采纳。五、被上诉
人是否应支付赔偿金。根据本院对前述相关争议问题的分析阐
述，显然不足以认定被上诉人“未按国家规定及时足额支付劳
动报酬”，故被上诉人无需支付上诉人所主张的赔偿金。六、
上诉人是否遭受不同工同酬的待遇。原审以上诉人未就此举证
、缺乏事实依据为由不予支持其相关诉请，并无不当之处，本
院亦予维持。
综上，上诉人上诉缺乏事实和法律依据，本院不予支持
。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华某某共和国民事
诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下
：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陈某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邬卫国
代理审判员 陈 龙
代理审判员 徐黎明
二〇一〇年四月八日
代理书记员 严 凌