辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铁民二初字第00018号
原告：调兵山市中寅商品混凝土制造有限公司。
法定代表人：周银。
委托代理人：张志玲。
被告：辽宁泓大建筑装饰工程有限公司。
法定代表人：刘波，该公司总经理。
委托代理人：李越。
委托代理人：王晓红。
被告：辽宁华宇辰光房地产开发有限公司。
法定代表人：王长胜，该公司总经理。
委托代理人：朱晓明。
第三人：沈阳腾垚混凝土有限公司
法定代表人：迟玉坤，该公司总经理。
委托代理人：靳红帅。
原告调兵山市中寅商品混凝土制造有限公司（以下简称中寅公司）与被告辽宁泓大建筑装饰工程有限公司（以下简称泓大公司）、辽宁华宇辰光房地产开发有限公司（以下简称华宇公司）、第三人沈阳腾垚混凝土有限公司（以下简称腾垚公司）买卖合同纠纷一案，中寅公司于2013年7月31日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，由副庭长李国华担任审判长，代理审判员刘昕主审，代理审判员姜福田参加评议，于2013年9月16日公开开庭审理了本案。在审理过程中，本院依职权追加沈阳腾垚混凝土有限公司为本案第三人参加诉讼并于2014年6月9日公开开庭审理了本案。原告中寅公司委托代理人张志玲，被告泓大公司委托代理人李越、王晓红，华宇公司委托代理人朱晓明、第三人腾垚公司委托代理人靳红帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中寅公司诉称：2012年5月，中寅公司与泓大公司签订商品混凝土买卖合同，合同约定中寅公司为其承建的法库东湖中学A区的建设工程供应混凝土。经对账确认，泓大公司拖欠中寅公司385.5894万元。本案中，华宇公司是泓大公司履行债务的担保人，泓大公司、华宇公司有义务还款，故请求人民法院支持。
中寅公司为证明其主张提供下列证据：
1、商品混凝土买卖合同及协议一份。
2、结算清单及供货小票。
3、记账凭证8张。
4、腾垚公司情况说明一份。（2013年9月13日）
5、腾垚公司情况说明一份。（2014年1月3日）
泓大公司答辩称：1、双方供货关系存在，但不存在拖欠事实，中寅公司不与我方对账，双方货款是否结清，以及具体数额不确定，要求对账后确定货款金额。2、依据双方协议，中寅公司须在2012年10月13日后持续供货2000立后，我方支付货款。但我方现有供货单显示，中寅公司未达2000立。故支付货款时间我方不存在违约行为，违约金及利息不应支付。且中寅公司的违约金和利息数额不确定，故不应认定。协议约定，货款、利息及违约金，均由华宇公司承担连带责任。
泓大公司为证明其主张提供下列证据：
1、协议书及担保协议。
2、中寅公司向泓大公司供货的供货单据统计表。
3、中寅公司提交的收款凭证。
4、中寅公司出具的收据。
5、泓大公司依据会计账目统计的支付中寅公司600万元，包括20万元。
6、腾垚公司总经理迟玉坤及严利于2012年10月15日出具的证明复印件。
7、2012年8月12日签订的铁岭市混凝土买卖合同补充协议及证实材料复印件。
8、东湖工地对账表及供货单。
华宇公司答辩称：我公司只对250万余元承担连带责任。利息及违约金按协议约定计算。
腾垚公司答辩称：中寅公司所诉属实，同意中寅公司诉讼请求。
对中寅公司举证质、质证，本院作如下认证：
1、商品混凝土买卖合同及协议一份。证明双方买卖事实存在，华宇公司应承担连带责任。泓大公司对事实无异议，但对协议中第一条确定的2504620元货款有异议，认为是中寅公司以不继续供货为由，单方确定的货款数额，被迫签订确认其数额。且该协议第二条第三条均约定，须中寅公司在供应给泓大公司2000立混凝土后，才予以支付款项，但供货单显示未到2000立。协议中约定泓大公司在签订协议后，支付给支付给中寅公司混凝土款30万元，泓大公司已经支付，因此泓大公司没有违约行为。华宇公司没有当庭质证。经审查，泓大公司没有证据支持自己主张，对此协议予以确认。
2、结算清单及供货小票。证明泓大公司使用混凝土的事实及结算总账，总金额9655894元。泓大公司有异议，认为需要对账确认。华宇公司没有当庭质证。经审查，结算清单及供货小票可证明泓大公司收到总金额9655894元混凝土，泓大公司没有证据证明供货清单有不真实情况，故对此证据予以采信。
3、记账凭证8张。证明泓大公司已经给付货款580万元.泓大公司认为已经给付635万元，经审查，因泓大公司在第一次庭审时承认支付给中寅公司60万元，包含给韩总总经理的20万元，故对此证予以采信。华宇公司没有当庭质证。
4、腾垚公司情况说明一份。（2013年9月13日）；5、腾垚公司情况说明一份。（2014年1月3日）。证明腾垚公司与泓大公司也有买卖混凝土关系，腾垚部分帐目由中寅结算。腾垚公司为泓大公司供应混凝土只有一部分，是受中寅公司委托，委托中寅公司结算货款。泓大公司有异议，认为需要对账。经审查，因腾垚公司对此证未提异议，故对此证予以采信。
对泓大公司举证、质证，本院作如下认证：
1、协议书及担保协议。证明华宇公司应承担担保责任，中寅公司应持续供货2000立后泓大公司才能付款。中寅公司对此有异议，认为协议没有说明必须持续供货2000立后才付款。经审查，泓大公司没有其他证据支持，对此证真实性予以采信，对泓大公司证明目的不予采信。
2、中寅公司向泓大公司供货的供货单据统计表。证明中寅公司自2012年10月13日后，向泓大公司供货的混凝土数量未到2000立，以及货款额为617481元。中寅公司有异议，认为协议约定由泓大公司先支付中寅公司30万元，泓大公司没有证据证明30万是否支付，中寅公司也没有收到30万元，供货未达2000立与泓大公司应承担违约责任无关。泓大公司没有其他证据支持，对泓大公司证明目的不予采信。
3、中寅公司提交的收款凭证。证明⒛12年10月14日已经打款30万给付中寅公司。中寅公司有异议，认为此款与本案无关。经审查，因泓大公司无法证明此30万打款目的。故对此证不予采信。
4、中寅公司韩总出具的收据。证明泓大公司给付中寅公司20万元货款。因中寅公司承认此事实，故对此证予以采信。
5、泓大公司依据会计账目统计的支付中寅公司600万元，包括20万元。因中寅公司承认此事实，故对此证予以采信。
6、腾垚公司总经理迟玉坤及严利于2012年10月15日出具的证明。证明本案需要对账。经审查，此证与本案无关，故不与采信。
7、2012年8月12日签订的铁岭市混凝土买卖合同补充协议及2012年7月10日的补充协议及证实材料。证明泓大公司被迫确定混凝土款为2504620元，因此应重新对账。经审查，泓大公司没有其他证据支持，故对此证不予采信。
8、东湖工地对账表及供货单。证明需要重新对账。因此证不能充分支持泓大公司主张，故不予采信。
经审理查明，2012年5月，中寅公司与泓大公司签订商品混凝土买卖合同，合同约定：中寅公司为其承建的法库东湖中学A区的建设工程供应混凝土，混凝土供应重量30000立方米，价款支付期限1、乙方供应甲方混凝土，第一次3000立方米甲方给乙方借款百分之八十；第二次3000立方米甲方给乙方借款百分之九十；第三次3000立方米甲方给乙方结款百分之百；余款部分同时结清，以此类推。2、甲方在混凝土主体工程完工后，不足3000立方米可按实际发生的数量双方确认后按百分之八十给乙方结款。主体工程28天经检测部门检测合格出示检测报告，一次性结清余款。3、乙方保证商混供应，如甲方因乙方供料不及时终止合同，甲方必须把欠乙方款结清后，可以终止合同。但甲方没有给乙方结清混凝土款时，不准其它商混厂家进入施工现场，否则乙方采取强制措施，造成后果，由甲方承担。违约责任：泓大公司（甲方）未按本合同约定给付价款的，自应付价款之日起按银行同期贷款利率向中寅公司（乙方）支付所欠价款利息；中寅公司未按合同约定履行义务的，应按合同标的额的月百分之五支付违约金，给甲方造成损失的，还应承担赔偿责任。宏大公司未按合同约定履行其他义务的，应按合同标的额的月百分之五向中寅公司支付违约金造成损失的还应承担赔偿责任。2012年7月10日中寅公司与泓大公司签订商品混凝土买卖合同补充协议。2012年8月22日中寅公司与泓大公司签订商品混凝土买卖合同补充协议。2012年10月13日，中寅公司与泓大公司签订《协议书》。协议约定逾期泓大公司没有给中寅公司付款，泓大公司每天按照拖欠货款金额的万分之五承担违约金。华宇公司对泓大公司拖欠中寅公司的全部货款及利息、违约金承担连带还款责任，在泓大公司不能给付货款时，华宇公司承担连带还款责任。中寅公司委托腾垚公司供应法库县东湖中学A区商品混凝土9624立方米，合计混凝土价款3350416元。中寅公司已为泓大公司供应9655894元混凝土，泓大公司已经给付6000000元。泓大公司拖欠中寅公司3655894元。
本院认为：中寅公司与泓大公司签订商品混凝土买卖合同及《补充协议书》、《协议书》是各方当事人真实意思表示，合法有效。各方均应按合同约定履行义务，承担责任。腾垚公司受中寅公司委托供应法库县东湖中学A区商品混凝土，此笔款项应由泓大公司给付。中寅公司已为泓大公司供应9655894元混凝土，泓大公司已经给付6000000元，泓大公司拖欠中寅公司3655894元。三方2012年10月13日签订的《协议书》第三条约定，逾期泓大公司没给中寅公司付款，泓大公司每天按照拖欠货款金额的万分之五承担违约金，因违约金过高，超过相关法律规定，故不予支持。中寅公司庭审时主张的违约金630000元，因没有超过所欠货款的百分之三十，故予以支持。华宇公司在三方协议中承诺对泓大公司拖欠全部货款及利息、违约金承担连带还款责任，符合法律规定，其辩解按协议约定数额承担保证责任没有合同依据。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定判决如下：
一、辽宁泓大建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十五日内给付调兵山市中寅商品混凝土制造有限公司3655894元。并自2012年10月13日起按中国人民银行同期贷款利率给付利息至本判决确定之日止。
如未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、辽宁泓大建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十五日内日给付调兵山市中寅商品混凝土制造有限公司违约金630000元。
三、辽宁华宇辰光房地产开发有限公司对上述款项承担连带责任。
四、沈阳腾垚混凝土有限公司不承担责任。
五、驳回调兵山市中寅商品混凝土制造有限公司其它诉讼请求。
案件受理费37650元由辽宁泓大建筑装饰工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提交副本，上诉于辽宁省高级人民法院。
审 判 长 李国华
代理审判员 姜福田
代理审判员 刘 昕
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 俞 跃