广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梧民一终字第283号
上诉人（一审原告）梧州市科技活动中心，住所地：广西壮族自治区梧州市。
被上诉人（一审被告）广西梧州市粤辉房地产开发有限公司，住所地：广西壮族自治区梧州市。
上诉人梧州市科技活动中心（以下简称科技中心）因与被上诉人广西梧州市粤辉房地产开发有限公司（以下简称粤辉房地产公司）建设工程合同纠纷一案，不服梧州市万秀区人民法院（2014）万民初字第231号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年11月10日受理后，依法组成合议庭，并于2014年12月5日公开开庭进行了审理。上诉人科技中心的法定代表人黄德胜及其委托代理人邱德颖，被上诉人粤辉房地产公司的委托代理人李文锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2007年1月15日，原告科技中心与广州市粤辉物业管理有限公司（以下简称粤辉物业公司）订立《科技大厦二期工程合作合同》，该合同约定：原告与粤辉物业公司合作按原设计建设科技大厦二期工程；工程范围：科技大厦第五层至第十六层；建筑面积约10000平方米（以建筑设计图为准）；原告出具相关手续负责与粤辉物业公司共同办理五至十六层基建手续，二期工程所产生的一切费用由粤辉物业公司负责；二期工程建成后，第五层归原告所有，第六层以上归粤辉物业公司所有；科技大厦二期需投入土地使用权出让金约898669.2元、人防费约387200元，由粤辉物业公司负责缴纳；原设计的三部电梯由粤辉物业公司负责购买安装；二期工程的水电增容费由粤辉物业公司负责，并按建筑设计安装；粤辉物业公司负责二期工程的全部资金投入，并承担本项目开发中的盈亏；粤辉物业公司按规划部门批准的规划设计和建筑设计，负责组织施工并承担安全责任；配电房建在第四层阳台；本合同建设项目自领取施工许可证之日算起，施工期为20个月（验收期除外），不得拖延工程，如被告未能按期完成二期建筑工程（如遇战争、自然灾害、台风、长期停水停电等不可抗力的原因除外），每延期一个月交给原告罚款10万元，并在第二期工程交付使用时支付，粤辉物业公司不按时支付罚款，则以属粤辉物业公司的科技大厦房产销售起点价折算抵付等内容。合同签订后，原告科技中心与粤辉物业公司又于2007年1月18日订立《合同补充条款》，该《合同补充条款》约定：粤辉物业公司在梧州市政府主管部门批复确定由粤辉物业公司实施科技大厦项目后在梧州成立项目公司；由新成立的项目公司承担原告科技中心所欠国土局土地出让金，并由该项目公司向国土局支付土地出让金及其相关费用；项目的实施、经营及产权分配，由项目公司完成。之后，原告依约将科技大厦二期工程项目交由粤辉物业公司负责成立项目公司兴建，粤辉物业公司也依约于2007年6月18日成立广西梧州市粤辉房地产开发有限公司（即被告粤辉房地产公司）。之后，被告粤辉房地产公司在原告科技中心协助下办理了科技大厦第五层至第十六层的基建手续，并于2010年6月1日取得了该项目的施工许可证。2011年12月22日，原告与粤辉物业公司又签订《补充合同2》，该合同主要是明确科技大厦二期工程是由原告与被告合作兴建。同日，原告与被告签订《关于梧州市科技大厦续建工程项目公司代表性协议》，该协议约定：梧州市科技大厦续建工程早期协议，在该项目开发公司未成立之前，由粤辉物业公司代行签订；负责梧州市科技大厦续建工程的项目公司粤辉房地产公司已成立，该公司对粤辉物业公司所签订的梧州市科技大厦续建工程合同负责；原告科技中心与粤辉物业公司所签的梧州市科技大厦续建工程合同，由原告与被告共同执行。被告在组织科技大厦二期续建工程施工的过程中，将梧州市科技大厦二期续建工程发包给广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称二建司）进行建设施工。二建司在施工过程中，受到科技大厦一、二层商铺租户的阻挠。后经有关部门协调，二建司与租户于2010年11月1日达成协议，在二建司同意补偿38万元给租户后才平息租户的阻挠，二建司得以顺利施工。2012年12月24日，被告发函给原告，阐明科技大厦续建工程正接近完工，要求原告于2012年12月30日前确定面积为70-80平米且不能有水管道的配电房，以免影响科技大厦的完成。2013年4月18日，被告再次发函给原告，强烈要求原告尽快确定配电房位置，因为配电房问题造成拖延工期，由此产生的一切经济责任由原告承担。2013年7月29日，被告再次发函给原告，阐明科技大厦续建工程已进入报竣工阶段，要求原告协助提供原设计的总平面图、放线图及管线图的复印件，以免耽误科技大厦续建工程的竣工验收。原告收到被告的上述函件后，没有在原告要求的时间确定配电房位置，也没有提供原设计的总平面图、放线图及管线图的复印件给被告，以致于科技大厦续建工程至今尚未进行竣工验收，被告至今无法将科技大厦第五层交付给原告使用。为此，原告遂诉至法院，并提出上述诉讼请求，被告则以答辩理由进行抗辩。另查明，梧州市科技大厦续建工程由梧州市建筑设计院于2009年7月设计，根据梧州市科技大厦续建工程设计图纸，原设备架空层平面图设计三部电梯，五至十四层平面图设计二部电梯。再查明，2014年6月11日，该院依职权向梧州市建设工程质量安全监督站进行调查，该站副站长吴桂雄证实被告于2013年4月提交过验收资料，但经审查被告提交的资料不齐全需要补充，该站遂于2013年4月25日出具工程技术资料审查记录。此后，被告再没有提交过验收资料，至今该工程也没有通过验收。
一审法院审理认为，原告科技中心与粤辉物业公司签订的《科技大厦二期工程合作合同》、《补充合同条款》、《补充合同2》及原告科技中心与被告粤辉房地产公司签订《关于梧州市科技大厦续建工程项目公司代表性协议》，是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，该院依法予以确认。又因原告科技中心与粤辉物业公司、被告粤辉房地产公司三方约定被告粤辉房地产公司对粤辉物业公司所签订的有关梧州市科技大厦二期续建工程合同负责，并均由原告与被告共同执行。据此，上述有关梧州市科技大厦二期续建工程合同的权利义务均由原、被告双方共同遵守和履行。原告依约将梧州市科技大厦二期续建工程项目交由被告兴建，被告也应在约定的期限完工，但由于施工过程中受到科技大厦一、二层商铺租户的干扰、原告未能及时确定并给出配电房、被告未能抓紧时间施工等原因，导致梧州科技大厦二期续建工程无法如期完工；又因被告施工时没有做好资料保存，而原告又不提供原设计的总平面图、放线图及管线图给被告，致使被告报验收时因资料不齐全而无法通过验收，梧州科技大厦二期续建工程因而无法交付使用。综上可见，导致梧州科技大厦二期续建工程不能如期完工及不能通过验收交付使用，既有不可预见的外界客观因素的干扰，也有双方不积极配合协调的人为因素，不能简单归责于原告或被告，双方均有过错责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，由此产生延期完工的后果，应由原、被告双方各自承担相应的责任。原告称其已提供原设计的总平面图、放线图及管线图给被告，但未能提供相关证据予以证实，故对原告该陈述意见本院不予采纳。至于原告要求被告支付违约金100万元的诉讼主张，对此该院认为，首先，导致梧州科技大厦二期续建工程延期完工，原、被告双方均有过错责任；其次双方在合同中并没有约定违约金，只是约定了罚款，而原告主张罚款视为违约金的法律依据《最高人民法院关于审理房地产管理法施行前房地产开发经营案件若干问题的解答》已于2013年1月18日废止不再适用，即使将罚款调整为违约金，其支付时间约定为交付使用时支付，而梧州科技大厦二期续建工程尚未交付使用，违约金支付条件尚未成就。故无论依据违约责任，还是违约金支付条件，原告上述违约金的诉讼请求，均无事实和法律依据，该院依法不予支持。对被告要求驳回原告诉讼请求的抗辩意见，该院予以采纳。原告要求被告安装三部电梯的诉讼主张，该院认为，虽然合同约定原设计的三部电梯由被告负责购买安装，但根据科技大厦续建工程设计图纸，五至十四层平面图中只设计二部电梯，被告按新设计图纸安装二部电梯并无不当，原告要求被告安装三部电梯的诉讼请求，有违设计要求。故对原告要求被告安装三部电梯的诉讼请求，该院依法也不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告梧州市科技活动中心的诉讼请求。本案案件受理费13900元（原告梧州市科技活动中心已预交），由原告梧州市科技活动中心负担。
上诉人科技中心不服一审判决，上诉称，1、被上诉人粤辉房地产公司应按照合同约定的期限，于2012年1月30日将建设好的项目即科技大厦第五层交给上诉人使用，但被上诉人没有按照合同约定的期限内交付，构成违约，应支付违约金100万元给上诉人；2、按照合同约定，被上诉人粤辉房地产公司应给上诉人安装三部电梯，但实际中仅安装了两步，同样违约。请求：1、二审法院撤销一审判决，改判由被上诉人粤辉房地产公司支付违约金100万元给上诉人。2、由被上诉人粤辉房地产公司给上诉人安装第三部电梯，并拆除一至五楼电梯洞内的排水管；3、由被上诉人粤辉房地产公司承担本案诉讼费。
被上诉人粤辉房地产公司辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审期间，上诉人科技中心提交以下证据：1、工程技术资料审核登记记录、关于答复粤辉房地产公司12月8日文件的函、关于对“科技大厦续建问题协商”函的答复，拟证明科技大厦二期续建工程不能如期通过验收交付使用，是被上诉人的过错造成的，上诉人并无任何过错。2、设计平面图纸、相片，拟证明根据工程合作合同科技大厦原设计是安装三部电梯，现一至四楼楼顶置换层有预留装三部电梯的电梯洞，但该电梯已被被上诉人堆放排水管和消防给水管。3、梧州市房屋权属登记信息查询结果证明，拟证明被上诉人欠了很多钱，造成工程无法按时交付。
被上诉人粤辉房地产公司对上述证据经质证认为：对证据1，因被上诉人没有收到，不予认可；对证据2，照片只是现场的一部分，不能证明上诉人所想证明的内容；对证据3，与本案无关，被上诉人不予质证。
结合双方当事人的举证和质证，对上述证据，本院结合其与本案的关联性进行取舍。
经审理查明，一审判决查明事实无误，本院予以确认。
本院认为，上诉人科技中心提出被上诉人粤辉房地产公司施工受到一、二层租户干扰与其无关的问题，上诉人作为出租方，应将无纠纷的场地交与被上诉人正常施工，在施工前应由上诉人告知各租户施工的事实，并保障施工的顺利开展。现因作为业主的上诉人没有做好该项工作，导致各租户阻挠施工，该责任及后果应由上诉人全部承担。被上诉人粤辉房地产公司对上诉人多次提出要求解决配电房的具体位置的请求，上诉人科技中心应当作出明确无误的答复，以便被上诉人施工。由于上诉人科技中心没有及时作出明确答复所产生误工的后果，应由上诉人承担。上诉人科技中心提出工程未能验收的问题及扣减误工的天数，被上诉人于2013年4月已经竣工并向有关部门申请工程竣工验收，但由于上诉人作为工程建设方没有配合被上诉人补充竣工验收材料，导致工程无法进行竣工验收。因此，从2013年4月起被上诉人申请竣工验收后的延误天数，不应当计入误工日期。关于上诉人提出按照合同约定安装第三部电梯的问题。双方当事人虽然在施工合同中约定有三部电梯，但经过住建委审批的设计图纸，只有两部电梯，该设计图纸上诉人也在上面盖章，应当视为双方对合同约定的变更。因此，被上诉人按照上诉人同意的图纸进行施工安装两部电梯并不构成违约。
综上，上诉人的上诉请求，因理据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律无误，实体处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13900元，由上诉人梧州市科技活动中心负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋学政
审 判 员 黄树东
代理审判员 莫 芮
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 何安峰
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。