江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2014)亭东民初字第00703号
原告张正红，居民。
委托代理人孙玉春，盐城市亭湖区黄海法律服务所法律服务工作者。
被告杨洪渠，居民。
被告王培军，居民。
被告杨洪渠、王培军共同委托代理人刘兆忠，山东铭信律师事务所律师。
被告临沂胜翔运输有限公司,住所地山东省临沂市兰山区临西十一路与双岭路交汇处西500米。
法定代表人葛洪山，该公司经理。被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司,住山东省临沂市兰山区沂蒙路10号。
法定代表人周彦斌，该公司总经理。
委托代理人刘发斌、王梅，江苏择善律师事务所律师。
原告张正红与被告杨洪渠、王培军、临沂胜翔运输有限公司（以下简称临沂胜翔公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称太平洋财险临沂公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2014年12月4日受理后，依法组成合议庭，并于2015年6月25日公开开庭进行了审理。原告张正红及其委托代理人孙玉春，被告杨洪渠、王培军的共同委托代理人刘兆忠，被告太平洋财险临沂公司的委托代理人王梅到庭参加诉讼。被告临沂胜翔公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席进行审理。本案现已审理终结。
原告张正红诉称：2014年1月24日17时40分许，被告杨洪渠驾驶鲁Q×××××号半挂牵引车，牵引鲁Q×××××号挂车，沿S331线由东向西行驶至S331线21KM+200M处时，在超越前方同方向由原告驾驶的无号牌普通二轮摩托车时，双方车辆发生碰撞，致原告受伤，两车局部损坏。另了解，肇事车辆登记车主为被告临沂胜翔公司，实际车主为被告王培军，并在被告太平洋财险临沂公司投保了交强险和商业三者险。现诉请法院判决：四被告赔偿原告各项损失合计443222.61元。
被告杨洪渠、王培军辩称：1、对于事故的发生以及责任认定无异议；2、事故发生后被告王培军支付垫付款25000元，请求一并处理；3、各项费用审核同被告太平洋财险临沂公司意见。
被告临沂胜翔公司书面辩称：我公司既不是侵权责任人，也不是实际车主，肇事车辆的使用、收益等权益均是实际所有人被告王培军享有，故我公司不应承担赔偿责任。被告太平洋财险临沂公司辩称：1、对事故的发生以及责任认定无异议；2、支付垫付款1万元，请求在本案中一并处理；3、对于医疗费用应扣除20%的非医保用药，残疾赔偿金应适用农村标准，精神损害抚慰金、交通费、护理费标准均过高，其余由法院审核认定;4、鉴定报告中对于原告的伤残等级认定过高，应当调减；5、我司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明：2014年1月24日17时40分许（天气：晴），被告杨洪渠驾驶鲁Q×××××号半挂牵引车，牵引鲁Q×××××号挂车，沿S331线由东向西行驶至S331线21KM+200M处时，在超越前方同方向由原告张正红驾驶的无号牌普通二轮摩托车时，双方车辆发生碰撞，致原告受伤，两车局部损坏。原告张正红随即被送往盐城市亭湖区人民医院住院治疗，同年3月6日出院。在出院医嘱中注明“一月后复查头颅CT，根据检查情况决定下一步治疗”，伤情诊断为重型颅脑外伤等。同年4月3日，原告张正红再次入住盐城市亭湖区人民医院住院治疗，并于同年4月7日作颅骨修补术，同年4月21日出院。在此期间，被告王培军垫付医疗费用25000元，被告太平洋财险临沂公司垫付1万元。2014年3月1日，盐城市公安局交通巡逻警察支队五大队作出[2014]第09***4号道路交通事故认定书，认定：杨洪渠承担此次事故的主要责任，张正红应负次要责任。
在本案审理过程中，经原告张正红申请并预交鉴定费用2184.5元（含相关检查费用），本院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对其伤残等级、护理时限及人数、营养期限、误工期限等进行了鉴定。2015年4月21日，该所作出盐市四院司鉴[2015]法临鉴字第570号法医学鉴定书，鉴定意见为：1、张正红因交通事故致颅脑损伤，目前后遗轻度智力缺损构成八级伤残，后遗局部颅脑骨缺损为十级伤残；2、建议误工期限270日，护理期限90日（第一次住院期间2人，以后为1人），营养期限90日；3、相关后续治疗费用，待实际发生时另行主张。
另查明：2015年4月，盐城市亭湖区盐东镇生建村委会出具证明一份，内容为：“兹证明我村居民张正红同志，从20岁开始常年在市、省外各个建筑工地从事建筑瓦工工作。2014年1月因交通事故受伤，伤后一直在家休养”。证人周某、李某到庭均陈述：“与张正红是瓦工工友，曾一起在外从事瓦工作业，每天工资约为300元，每年可以做到280天左右”。
还查明：2012年被告临沂胜翔公司将案涉的鲁Q×××××号半挂牵引车、鲁Q×××××号挂车出售给被告王培军，签订汽车买卖合同一份，约定在全部车款结清前出售方保留所有权，并将上述车辆登记在自己名下，还办理了道路运输许可证。嗣后，被告王培军雇佣具有A2驾驶证的被告杨洪渠驾驶上述车辆，并分别为牵引车、挂车在被告太平洋财险临沂公司处投保了两份交强险和两份50万元不计免赔率的第三者商业责任险，交强险保险期限自2013年2月25日至2014年2月24日，第三者商业责任险保险期限自2013年3月1日至2014年2月28日，本起交通事故发生在保险期限内。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因当事人各执己见，致调解未果。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告张正红因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门作出的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该认定书应作为处理本案的证据，具有证明力，即杨洪渠承担此次事故的主要责任，张正红应负次要责任。
（二）关于被告太平洋财险临沂公司对原告伤残鉴定意见提出异议的问题。经审查，该鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，且被告对此异议也未能提供相应证据证明，故对于其提出的此项异议依法不能成立。
（三）关于被告太平洋财险临沂公司提出原告张正红支出的医疗费中应扣除非医保用药问题。国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的××如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。商业三者险保险条款中虽约定了应当扣除非医保用药的条款，但保险合同是平等主体之间签订的关于保险标的发生保险事故如何进行赔偿等有关事宜的合同，该合同条款所约定的内容应当为当事人所能履行的条款，而作为被保险人在发生交通事故致第三者人身损害时，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是投保人无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对第三者进行治疗。因此，商业三者险保险条款约定的“应当扣除非医保用药”的条款，对于作为机动车的投保人、被保险人是无法履行的，该条款不产生效力。且被告太平洋财险临沂公司未提交证据证明原告的医疗费中含有非医保用药，故对于其提出扣除原告张正红支出的医疗费扣除非医保用药的意见，本院不予采信。
（四）关于原告张正红财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1、医疗费：（1）医疗费。原告张正红因此次交通事故造成颅脑损伤，在盐城市亭湖区人民医院住院治疗。之后，又因颅脑修补再次入住该医院。相关治疗活动连贯，具有极大的关联性，且各方当事人对此过程亦无异议，本院再结合当事人提供的医疗机构出具的医药费用发票、病历、出院记录和诊断证明等相关证据审核，本院确定医疗费为155125.31元；（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录的记载，张正红两次住院的时间共59天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为59天×18元=1062元；（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为90天，按照9元/天的标准计算，确定营养费90天×9元=810元。医疗费用合计156997.31元。2、伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为90天（第一次住院期间2人护理），参照70元/天的标准，故护理费用为（90天+41天）×70元=9170元；（5）交通费。根据原告张正红及其必要陪护人员就医治疗支付交通费用的实际情况，酌情确定为900元；（6）误工费。原告张正红所在村委会出具了其常年在外从事瓦工作业的证明，庭审中，证人周某、李某也到庭证实了上述情况，故其在交通事故发生前从事瓦工工作的事实可以认定，其因交通事故受伤而减少的收入客观存在。但对于其实际收入，原告张正红未能提交相关证据证明，本院酌情确定按照2014年城镇居民人均可支配收入34346元的标准计算，并结合鉴定意见确定的误工天数，确定误工费为270天×（34346÷365天）=25407元（精确到元）；（7）残疾赔偿金。原告张正红虽居住在农村，但其一直在外从事瓦工工作，其主要收入来源于城镇，本着就高不就低的原则，并结合原告申请的标准，依法应按照本院所在地2014年度城镇居民人均可支配收入标准34346元，确定残疾赔偿金为34346元×20年×（0.3+0.01）=212945.2元；（8）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过程情况，并考虑到本起事故给原告带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，故确定精神损害抚慰金为10000元；伤残损失合计258422.2元。3、财产损失。（9）财产损失费。根据事故认定书中“两车局部损坏”的记载，以及本起事故可能给原告造成的衣物等其它财产损失，本院酌情确定财产损失为400元。综上合计415819.51元。
（五）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。肇事车辆由被告太平洋财险临沂公司承保了两份交强险和两份商业第三者责任险，案涉交通事故又发生在保险期限内，故被告太平洋财险临沂公司依法应在两份交强险限额内先行承担赔偿责任240400元（医疗费2万元，伤残损失22万元，财产损失400元）。根据公安交警部门的责任认定，被告杨洪渠承担主要责任，依法应对超出交强险赔偿额的部分承担70%的赔偿责任，该部分责任根据商业第三者责任险的约定，应由被告太平洋财险临沂公司承担，即122794元[（415819.51元-240400元）×70%，精确到元]，其余部分应由原告自己承担。对于被告太平洋财险临沂公司的垫付款，应从上述理赔款中扣除，被告王培军垫付的相关费用，原告应予返还。被告王培军依法应承担相应的诉讼费、鉴定费。综上，原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一项、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张正红240400元，在商业第三者责任险限额内赔偿122794元，合计363194元，扣除其已垫付的1万元，实际再赔偿353194元。
二、原告张正红应返还被告王培军垫付款25000元。
三、被告杨洪渠、王培军、临沂胜翔运输有限公司在本案中不再承担赔偿责任。
上述第一、二项相关当事人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费费2060元，鉴定费2184.5元，合计4244.5元，由原告负担1244.5元，被告王培军负担3000元（原告已预交，被告应于本判决生效之日后15日内直接给付原告）。
赔偿款等各项费用的支付办法及注意事项：
1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务以及诉讼费、鉴定费的负担情况，被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司应给付原告张正红331194元（户名：张正红，开户行：中国银行盐城南洋支行，卡号：62×××34），应给付被告王培军22000元（户名：王培军，开户行：中国农业银行山东临沂分行城区支行朝阳街分理处，卡号：62×××14）。
2、保险公司应按双方当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。
3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人全称：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：盐城市农业银行中汇支行，帐号：40×××21）。
审 判 长 李东生
代理审判员 郑春水
人民陪审员 沈文宽
二〇一五年七月六日
法官 助理 杨 春
书 记 员 朱一东
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。
4、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2012】9号）
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故赔偿案件,应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】7号）
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。