江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民初字第00017号
原告江苏新兴建设工程有限公司，住所地兴化市丰收南路五里转盘南侧。
法定代表人葛文道，该公司总经理。
委托代理人陈燕君，北京市大成（苏州）律师事务所律师。
被告江苏世东野宝植物资源开发有限公司，住所地东台市五烈镇工业集中区（唐介村六组）。
法定代表人许小征，该公司董事长。
委托代理人许东方，江苏新中一律师事务所律师。
原告江苏新兴建设工程有限公司（以下至判决主文前简称新兴公司）与被告江苏世东野宝植物资源开发有限公司（以下至判决主文前简称世东野宝公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年1月8日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告新兴公司的委托代理人陈燕君以及被告世东野宝公司的委托代理人许东方均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告新兴公司诉称，新兴公司苏州分公司与世东野宝公司于2011年2月18日签订建设工程施工合同，工程位于东台市××镇，合同约定以最终审计的工程总造价下浮4%作为工程价款。新兴公司如约开工，但世东野宝公司一直拖欠工程款，致使新兴公司无法继续履行建设工程施工合同。施工期间因世东野宝公司原因停工多次，人工费损失2710400元、租赁费损失3199090元、材料损失3167500元。因世东野宝公司法定代表人被刑拘，双方无法协商调解。新兴公司已向世东野宝公司发出解除合同通知书。新兴公司要求对该工程造价进行司法鉴定，新兴公司对该承建工程享有优先受偿权。为了维护新兴公司的合法权益，特诉至法院。请求判令：1.世东野宝公司立即给付新兴公司工程款1000万元（暂定，要求对该工程进行司法鉴定，具体给付工程款金额经司法鉴定后确定）；2.世东野宝公司赔偿新兴公司停工期间人工费、租赁费、材料损失等共计9076990元；3.新兴公司对该承建工程享有优先受偿权；4.世东野宝公司赔偿新兴公司利息损失（从2013年8月1日开始计算利息至判决确定之日，金额按照实际判决支付）；5.世东野宝公司承担本案诉讼及鉴定费用。
原告新兴公司向本院提供如下证据：
证据一、新兴公司的营业执照、组织机构代码证、新兴公司苏州分公司的注销登记申请书，证明新兴公司的主体资格。
证据二、建设工程施工合同及其补充协议和备忘录，证明双方之间存在合同关系。补充协议对工程进一步予以约定，而备忘录是对合同及补充协议的补充。
证据三、设计变更通知单、工程签证单及监理单位证明，证明因世东野宝公司要求，工程量存在增加和变更以及造成工期延长。
证据四、解除合同通知书，证明新兴公司向世东野宝公司发出了解除合同通知书，以及解除合同的原因。
证据五、2011-2013年��工人工清单、租赁设备、钢管的停工损失清单以及相关租赁签证单，证明双方存在合同关系和新兴公司因世东野宝公司原因造成的停工损失。
证据六、质量验收记录，证明案涉工程施工时经过验收，其中部分厂房于2012年已由世东野宝公司作为冷库使用。
证据七、转账支票，证明2000万元系借用新兴公司苏州分公司账户过账，该笔款项已转至苏州市木渎宾馆有限公司账户。
被告世东野宝公司答辩称：1.新兴公司的诉讼主体不适格，案涉建设工程施工合同无效。新兴公司以新兴公司苏州分公司的名义与世东野宝公司在2011年2月17日签订了施工合同，合同约定了竣工时间为2011年9月30日等相关内容。在该合同签订前新兴公司苏州分公司就已被工商行政部门吊销了营业执照，新兴公司以无资质和无施工能力的分公司与世东野宝公司签订施工合同，该合同应为无效合同，故新兴公司的诉讼主体不适格。2.新兴公司苏州分公司所承建的工程至今未全部完工，依约支付工程款的条件未成就；3.已建工程至今未经有权部门的质量验收认定，现世东野宝公司对已建工程质量提出异议，并要求进行鉴定；4.世东野宝公司向新兴公司苏州分公司已支付2000万元左右，不仅不存在拖欠工程款或差欠工程款，还实际已超付工程款。新兴公司苏州分公司无履约能力，无法按时间节点完工，导致案涉工程成为“半拉子”工程，给世东野宝公司造成巨大的经济损失，对此应承担赔偿责任。由于新兴公司违约在先，而世东野宝公司依约超付工程款，无任何违约行为，故不应当承担赔偿损失的责任。综上，请求法院驳回新兴公司的诉讼请求。
被告世东野宝公司向本院提供如下证据：
证据一、转账凭证11份，证明世东野宝公司已支付工程价款合计3270万元。包括：1.2010年10月21日汇款2000万元给新兴公司苏州分公司；2.2011年4月15日汇款100万元给新兴公司苏州分公司；3.2011年6月8日汇款200万元给李林元；4.2011年7月26日汇款250万元给李林元；5.2011年7月26日支付现金50万元给李林元；6.2011年8月3日汇款50万元给李林元；7.2011年8月4日汇款50万元给李林元；8.2011年12月26日支付现金30万元给新兴公司苏州分公司；9.2011年12月29日汇款200万元给李林元；10.2012年1月12汇款320万元给李林元；2011年12月30日李林元返还20万元给被告；11.2012年1月19日汇款40万元给李林元。
证据二、东台市发展和改革委员会发布的东发改投（2010）408号企业投资项目备案通知书，证明世东野宝公司经营的蓝莓开发生产项目于2010年8月25日被东台市人民政府作为企业投资项目立项，佐证了被告于2010年10月21日向新兴公司苏州分公���支付工程款2000万元属实。
庭审中经组织质证，新兴公司对世东野宝公司提交证据的质证意见如下：
对证据一中的第1笔2000万元汇款不予认可，双方当事人于2011年2月才签订建设工程施工合同，而该笔2000万元却发生在2010年10月，且新兴公司及其苏州分公司、项目负责人均没有收到该笔款项，故与案涉工程无关。经核实，该笔款项系世东野宝公司法定代表人许小征借用新兴公司苏州分公司的账户过账。其他第2－11笔计1270万元的汇款，新兴公司均已收到。
对证据二的真实性予以认可，但该份项目备案通知书和2010年10月21日的付款行为没有关联性。
世东野宝公司对新兴公司提交证据的质证意见如下：
对证据一新兴公司苏州分公司注销登记申请书的真实性有异议，因该申请书中无工商部门盖章，且注销登记申请书是先吊销、再注销，而新兴公司没有提供吊销材料。世东野宝公司了解到新兴公司苏州分公司于签订合同前就被吊销，所以新兴公司苏州分公司的注销与本案无关联性。
对证据二建设工程施工合同的真实性有异议，且世东野宝公司与新兴公司交涉时，新兴公司不承认新兴公司苏州分公司，且称不存在挂靠行为。实际施工人系新兴公司苏州分公司，世东野宝公司未与新兴公司直接发生过施工行为，也未见新兴公司派员至工地；对补充协议1和补充协议2的真实性均有异议。双方签订的备忘录又约定了交付期间和工程款支付方式，对以前工作量予以认可。如工程设计有变更，应以世东野宝公司及监理人员签发的工程量日期顺延，对以前工程量已在备忘录里认可。
对证据三中设计变更通知单没有世东野宝公司工程负责人钱旦杰签字，且2011年10月的通知单没有原件���设计图变更系新兴公司苏州分公司的行为，应由施工方提供原件。通知单复印件上载明的日期均在双方负责人签订备忘录之前，就新兴公司提交的备忘录已对双方变更的工程量作了约定，且新兴公司苏州分公司也认可了以前的变更，不存在工程量又增加的事实；工程签证单及监理单证明中因没有钱旦杰或陶宇松签名和监理人员签名，世东野宝公司不予认可。
对证据四中解除合同通知书的“三性”均有异议，该内容不真实，世东野宝公司亦未收到且该份通知书系新兴公司单方意思表示，新兴公司没有实际施工行为；停电、停水申请、责令停工通知书均系复印件，且该期间世东野宝公司法定代表人许小征已被刑拘，其真实性和意思表示有异议；付款承诺没有原件，对其“三性”均有异议，即使该份承诺属实，也系受胁迫所为，且世东野宝公司已付清工程款；工程款支付证书及申请表没有原件，葛春冬并非新兴公司苏州分公司员工，对其“三性”均有异议。
对证据五中停工清单的真实性有异议，与本案无关联性，新兴公司未参与实际施工，新兴公司苏州分公司在签订合同时已被吊销执照，因其无能力施工导致工程无法完工，亦不存在停工事实；对签证单的真实性有异议，均系新兴公司单方制作，没有世东野宝公司的工程负责人钱旦杰或工程师陶宇松签字，系虚假证据；租赁合同及函件均因没有原件，故对“三性”均有异议。
对证据六质量验收记录的真实性有异议，因施工单位项目经理为李林元，而非葛春冬，葛春冬未参与实际施工。且该记录无设计单位的盖章签字，是否为崔晓敏签字、何时书写均无法确认，该份证据不能作为有效证据使用。已建工程至今未经有权部门的质量验收认定。
���证据七转账支票的真实性予以认可，但对其关联性不认可，该2000万元是支付给新兴公司苏州分公司的工程预付款，世东野宝公司未向苏州市木渎宾馆有限公司借过任何款项，即使有借款存在也无需通过新兴公司苏州分公司账户还款。
经审理查明，2011年2月17日，世东野宝公司（发包人）与新兴公司苏州分公司（承包人）就位于东台市××镇的世东野宝公司新建厂区工程签订了建设工程施工合同（GF－1999－0201），主要内容为：工程内容：土建、水电安装、消防工程、景观及室外附属工程等；资金来源：建设单位自筹；开工日期：以桩基全部验收合格后为准；竣工日期：2011年9月30日；合同工期总日历天数：（土建、水电、消防）180天；工程质量标准：合格；合同价款金额：3500万元；通用条款14.2因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延��工期竣工的，承包人承担违约责任。第24条工程预付款：实行工程预付款的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付时间应不迟于约定的开工日期前７天。发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间７天后向发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后７天停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任；26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任；33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担���约责任。35.1发包人违约。当发生下列情况时：（1）本通用条款第24条提到的发包人不按时支付工程预付款；（2）本通用条款第26.4款提到的发包人不按合同约定支付工程款，导致施工无法进行；（3）本通用条款第33.3款提到的发包人无正当理由不支付工程竣工结算价款；（4）发包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况。发包人承担违约责任，赔偿因其违约给承包人造成的经济损失，顺延延误的工期。双方在专用条款内约定发包人赔偿承包人损失的计算方法或者发包人应当支付违约金的数额或计算方法。44.4有下列情形之一的，发包人承包人可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同无法履行；（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。专用条款5.2监理单位委派的工程师姓名：崔晓敏，职务：总监。5.3发包人派驻的��程师姓名：陶宇松，职务：工程师。第7条约定项目经理为李林元；13.1双方约定工期顺延的其他情况：按通用条款执行；23.2本合同价款采用可调价合同方式确定。（2）采用可调价格合同，合同价款调整方法：以补充协议为准。第26条双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：以补充协议（2）为准。八、工程变更：变更工程对于预算中有相同单价的，采用预算书分部、分项综合单价，加规费和税金后下浮4%计算，若在预算书中无相同单价的，可套用现行预算定额计算分部、分项综合单价，加规费和税金并下浮4%计算，对应的措施费中除模板可计算外，其他措施费、其他项目费等不计取；35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：通用条款第24条、第26.4款、第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任均执行合同通用条款；35.2本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款14.2款约定承包人违约应承担的违约责任：按合同工期每延误一天，按合同总价的万分之二罚款；本合同通用条款第15.1款约定承包人违约应承担的违约责任：承包人赔偿由此给发包人的一切损失，并承担相关罚款；双方约定的承包人其他违约责任：按合同附言；第47条补充条款：具体内容见合同补充协议。该合同附件2房屋建筑工程质量保修书中约定保修内容包括土建、水电安装、消防工程、景观及室外附属工程等；具体保修期为：地基基础工程主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年，装修工程为2年，电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年，供热及供冷系统为2年个采暖期及供冷期，其他项目保修期限为1年；双方还约定的其他工程质量保修事项为：质保金为工程结算价的5%，每年扣除相关维修费用后，满一年支付40%的质保金，满两年再支付40%的质保金，保修5年期满后28日内，无息全额支付。世东野宝公司与新兴公司苏州分公司分别在上述合同中加盖印章，法定代表人与负责人亦均签名。
2011年2月18日，世东野宝公司（甲方）与新兴公司苏州分公司（乙方）签订了补充协议（1），约定：1.原合同与本补充协议不一致的条款以本补充协议为准。2.对于相关专业工程和材料（如土方、桩基工程、消防、智能化、电梯、单元门、进户门、铝合金门窗、园林景观、市政配套工程等），实行甲方定价原则，乙方定价应征得甲方同意，如果乙方价格超出甲方所询价格，甲方有权对此进行单独分包，对未按规定要求且事先未经甲方同意而进行施工的工程或采购的材料一律无条件退场……8.材料价差的调差办法：���工图预算中地材价格暂按2010年12月份《盐城市工程造价信息》执行，信息价中没有的材料和安装主材或设备，采用甲指乙供的方式，承包人提供产品封样和生产厂家、价格，由发包人核价，其经发包人核定的材料或设备价格计入决算，参与总价下浮；材料波动超过2010年12月份《盐城市工程造价信息》±5%时，按苏建价[2007]年20号文件规定调整。9.关于竣工结算约定：（1）本工程的竣工结算价由两部分组成：一是施工图预算价，二是结算调整价……（3）结算调整价由以下5部分组成：a）原预算项目调整：根据预算备忘，调整预算中暂估及未包含项目的造价。b）在合同期间政府造价管理部门对定额取费标准有新规定而引起的调整。c）设计变更费用。d）签证费用。e）材料调整……10.原合同中所注明的合同价款为工程暂定价，经甲乙双方协商，本工程下浮率为4%，���最终计算并审定的工程总造价下浮4%。
同日，双方还签订了补充协议（2），约定：1.原合同与本补充协议不一致的条款以本补充协议为准。2.双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：A、所有单体工程出±0.00后，支付300万元（如果不同时施工，则按单体工程出±0.00的比例支付）；B、所有单体工程施工形象进度均完成结构封顶（含地下室）后，从下月起每月支付150万元，连续两个月，共支付300万元；C、工程竣工验收合格后支付400万元；D、竣工验收一个半月内，承包人完成工程结算书送交发包人审定。审核完成后，留5%保修金，其余款项分两年支付，每年年中和年末各支付一次，第一年年中和年末各支付余款的30%，第二年年中和年末各支付余款的20%。
2011年7月7日，《工程款支付证书》中载明“根据工程施工合同的规定，经审���新兴建设已完成2#、3#、4#厂房基础工程量（承包单位）的付款申请和报表。同意支付工程款，请按合同规定付款。其中：1.承包单位申报款为200万元。2.经审核承包单位应得款为200万元。3.本期应付款为200万元。”在该支付证书中，世东野宝公司派驻工程师陶宇松在该证书上签注“2#、3#、4#厂房基础已完成”，钱旦杰签注“以上工程工作量属实，工程款支付具体额度由上级领导确定”，监理工程师曹连生签名并加盖江苏润华工程咨询有限公司第六监理项目部章印。
2011年8月27日，世东野宝公司法定代表人许小征、新兴公司苏州分公司负责人李林元在东台市××镇党委书记崔晓荣的见证下，签订了《关于江苏世东野宝植物资源开发有限公司工程的备忘录》，达成如下约定：一、关于工程进程：李林元作出以下承诺：1.5号楼即实验楼在2011年9月11日前完成主体结构封顶。2.1号楼ABC三幢厂房与5号楼实验楼，在2011年11月10日前交付使用，申报竣工验收。3.2号楼、3号楼与4号楼在2011年10月30日前完成主体结构封顶。4.2号楼、3号楼与4号楼在2012年1月10日前交付使用，申报竣工验收。二、关于工程付款：许小征作出以下承诺：1.5号楼即实验楼在2011年9月11日前完成主体结构封顶后，许小征在2011年9月12日向工程指定账户支付工程款人民币450万元。2.1号楼ABC三幢厂房与5号楼实验楼，在2011年11月10日交付使用后，许小征在2011年11月11日向工程指定账户支付工程款人民币450万元。以上相关承诺，如工程不能按时完成，每拖延一日，李林元向许小征支付违约金人民币50万元整。如在工程按期结束的情况下，付款每拖延一日，许小征向李林元支付违约金人民币50万元整。如工程设计有变更，则以世东野宝公司监理人员签发的工程量日期顺延。许小征与���林元分别在签约人栏签名，崔晓荣在见证人处签名。
2012年5月22日，新兴公司向监理单位江苏润华工程咨询有限公司出具《工程款支付申请表》，该申请表中载明“我方本期完成了宿舍楼土方开挖及附房基础，2#－4#厂房墙体砌筘工作……本期申请支付该项工程款共150万元。”世东野宝公司派驻工程师在该申请表上签注“门卫配电房基础已完成，现已在回填土；锅炉房基础还有一道圈梁没完成；食堂基础底部钢筋已绑扎完成。别墅楼已有二幢在扎底部基础钢筋；二幢准备浇筑基础垫层；二幢在砌筑基础砖胎模。2#－4#厂房主体已完成，4#厂房主体准备验收，3#厂房墙砌至四层，2#厂房炮楼没有浇筑。”钱旦杰与监理机构收件人员在该申请表中签名。
2012年6月15日，新兴公司向世东野宝公司发出函件一份，要求世东野宝公司尽快将工程款支付到位，并催促由世东野宝公司外包的工程尽快动工。监理单位委派工程师崔晓敏于次日签注了“请业主按合同及补充协议支付进度款”的相关内容。
2012年12月3日，因世东野宝公司差欠新兴公司工程进度款，其出具付款承诺一份，承诺在2012年12月15日前确保筹措200万元，余款按工程进度予以支付。如不能按期给付，新兴公司可通过诉讼方式解决。
2013年7月25日，世东野宝公司法定代表人许小征向东台市供电公司五烈供电所出具一份停电申请，内容为“我公司因故不能对江苏世东野宝植物资源开发有限公司基础工程继续建设，且支付电费困难，故申请停电。冷库供电请政府继续予以支持供电。特此申请！”
2013年11月13日，新兴公司通过邮政快递向世东野宝公司法定代表人许小征发出解除合同通知书，该通知书载明：世东野宝公司与新兴公司于2011年2月18日签订了建设工程施工合同，因世东野宝公司不能按时支付工程款，并且新兴公司无法和许小征取得联系，施工方遭受重大损失，故新兴公司要求解除合同。但世东野宝公司否认曾收到该解除合同通知书。
庭审中，经双方核对，世东野宝公司与新兴公司对以下已付款合计1270万元均无异议，本院予以确认。具体包括：2011年4月15日汇款100万元给新兴公司苏州分公司；2011年6月8日汇款200万元给李林元；2011年7月26日汇款250万元给李林元；2011年7月26日支付现金50万元给李林元；2011年8月3日汇款50万元给李林元；2011年8月4日汇款50万元给李林元；2011年12月26日支付现金30万元给新兴公司苏州分公司；2011年12月29日汇款200万元给李林元；2012年1月12汇款320万元给李林元；2011年12月30日李林元返还20万元给许小征；2012年1月19日汇款40万元给李林元。另，世东野宝公司于2010年10月21日向新兴公司苏州分公司汇款2000万元。同日，新兴公司苏州分公司汇至苏州木渎宾馆有限公司账户2000万元。
在本案审理过程中，因新兴公司与世东野宝公司对已完工部分工程量及工程造价存有争议，经本院委托江苏天正工程造价咨询有限公司（以下简称天正咨询公司）对案涉工程量及工程造价进行鉴定。天正咨询公司出具的苏天正鉴字[2014]002号工程造价鉴定报告的鉴定结论为：世东野宝公司新建厂区已完工工程部分的工程造价为肆仟玖佰壹拾万零柒仟壹佰玖拾捌元玖角贰分（￥：49107198.92元）。针对上述鉴定结论，新兴公司表示无异议。世东野宝公司则认为已完工工程鉴定造价为49107198.92元，与实际工程量和案涉合同的约定造价相距甚大；建筑工程结算书与司法鉴定编制说明中表述的施工单位名称不一致；未发现世东野宝公司人员签字的有效签证单，对现场丈量的实际施工量有异议；要求鉴定人员对司法鉴定编制说明中第5条和第6条予以解释。鉴定人员杨世祥庭审中接受质询时称案涉合同并未约定3500万元系固定总价，约定结算方式为可调价格。天正咨询公司根据合同及补充协议的约定，执行江苏省建设主管部门发布的工程计价定额、取费以及价款鉴定的相关规定，鉴定时涉及到的工程签证、核定单均有监理或建设单位人员签字，且结合现场的实际勘察和测量情况；天正咨询公司在现场勘察时法院人员亦在场，测量时均是公正和实事求是的；施工单位名称书写不一致系笔误；司法鉴定编制说明第5条内容说明部分未完工序在套用定额时未予扣除和拆分的原因，如消防管道试压、排水管道通球通水试验、预留套管孔洞的封堵等项目没有相应的定额和定额测算标准，且工程造价很小，亦无法拆分。第6条内容系进一步��明鉴定的工程量系已施工工程量，不包括已加工好但未安装的工程量。杨世祥还表示将于庭后对该第5条中工程量造价进行再次测算，并向本院提供补充说明函件。后天正咨询公司于2015年3月2日向本院出具了工程造价鉴定报告的补充结算书与补充说明，对司法鉴定编制说明第5条作了进一步说明，即“在苏天正鉴字[2014]002号鉴定结果中，鉴定总价49107198.92元，其中安装工程868446.51元，占鉴定总价的1.77%。经我公司专业人员测算，消防管道未试压、排水管道未做通球通水试验、预留套管孔洞未封堵等的费用为8779.79元；现场已完成的排水管道预留洞、墙体开槽等的费用为6952.95元，两者差额为1826.84元。”
在本院审理过程中，新兴公司将其诉讼请求变更为：1.世东野宝公司给付新兴公司工程款36405372.08元及利息（从起诉之日起至判决确定履行之日止按中国人民银���同期同类贷款基准利率计算）；2.新兴公司对该承建工程享有优先受偿权；3.世东野宝公司承担本案诉讼费及鉴定费用。
另查明，2010年8月25日，东台市发展和改革委员会发布的东发改投[2010]408号《企业投资项目备案通知书》中载明世东野宝公司所经营的“野宝蓝莓研发生产”项目经审核符合企业投资项目备案要求，准予备案。
还查明，新兴公司苏州分公司设立于2008年5月26日，于2010年12月30日被核准吊销，2013年5月6日被核准注销。
本案的争议焦点为：一、新兴公司的诉讼主体是否适格；二、世东野宝公司尚欠新兴公司工程款及其利息的数额如何认定；三、新兴公司是否就案涉已完工工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。
关于争议焦点一，新兴公司是否具备诉讼主体资格的问题。
本院认为，《中华人民共和国公司��》第十四条规定，公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条与最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第一款第（五）项的规定，法人依法设立并领取营业执照的分支机构可以作为独立的民事诉讼主体。因此，由法人设立并注册登记领取营业执照的分公司属于我国民诉法规定的可参加诉讼的其他组织，可以以自己的名义对外独立进行民事活动。本案中，新兴公司苏州分公司作为新兴公司的分公司，虽领取过营业执照，但于2010年12月30日已被核准吊销，即苏州分公司已不具备独立承担民事责任的主体资格，其所签订的案涉施工合同的权利义务应由总公司即新兴公司直接享有和承担。综上，新兴公司作为总公司法人有权向世东野宝公司主张案涉工程的已完工工���价款，其诉讼主体适格。
关于争议焦点二，世东野宝公司尚欠新兴公司工程款及其利息的数额认定问题。
1．关于应付款数额的认定问题。在案件审理过程中为确认案涉已完工工程量及造价，本院委托天正咨询公司对工程量及造价作出鉴定，鉴定结果为世东野宝公司新建厂区已完工工程部分的工程造价为49107196.92元。对此，新兴公司表示无异议。世东野宝公司提出鉴定造价与合同约定造价悬殊较大，且对现场丈量的实际施工量有异议，并要求鉴定人员对司法鉴定编制说明第5、6条内容及建筑工程结算书与司法鉴定编制说明中表述的施工单位名称不一致的情况予以说明。天正咨询公司鉴定人员杨世祥出庭接受质询时对世东野宝公司提出的上述异议部分作出了详细的解释与说明。本院认为，由于案涉工程未能全部施工完毕，但新兴公司已进行了工程��工，投入了相当的劳力、物力，其工作价值应该得到体现。新兴公司对已完工工程要求结算工程价款并不违反法律规定，因双方当事人对已完工工程量及造价有争议，故本院委托了天正咨询公司对此进行鉴定。案涉合同约定了工程价款采用可调价合同方式确定，天正咨询公司根据合同与补充协议的约定内容，以及相关工程签证、核定单，结合现场的实际勘察和测量情况对已完工工程量及造价作出鉴定，并无不当之处。鉴定人员对施工单位名称书写不一致系笔误已作解释。同时，世东野宝公司亦无证据反驳或推翻相关鉴定报告书及补充结算书内容，故本院对鉴定报告以及补充结算说明予以采信。因天正咨询公司出具的补充结算书对司法鉴定编制说明第5条内容予以补充说明，故本院对于安装工程量中按定额计算的部分未完成工序与未单独计算的已做预留工作的工序价��之差额1826.84元予以扣减。因此，本院确认世东野宝公司应向新兴公司支付的工程价款数额为49105372.08元（49107198.92元－1826.84元）。
2．关于已付款数额的认定问题。
首先，世东野宝公司与新兴公司对世东野宝公司自2011年4月15日至2012年1月19日所支付的合计1270万元工程款均无异议，本院予以确认。
其次，世东野宝公司主张其曾于2010年10月21日向新兴公司苏州分公司支付工程预付款2000万元，但新兴公司称该笔款项系世东野宝公司法定代表人许小征借用新兴公司苏州分公司账户过账，新兴公司苏州分公司并未收取该笔款项。本院认为，世东野宝公司曾向新兴公司苏州分公司账户汇款2000万元属实，世东野宝公司称该笔款项系案涉工程预付款，但案涉合同通用条款第24条约定“实行工程预付款的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回”，但双方在合同专用条款中对此并未作出约定，且该笔款项的支付时间在双方当事人签订合同前四个月左右，数额比例占到合同约定总造价的57%亦不符合常理，电汇凭证上注明的款项用途系“往来”，并非“工程款”。加之，新兴公司苏州分公司账户在进账2000万元后又立即转出2000万元至苏州市木渎宾馆有限公司账户，世东野宝公司除提供电汇2000万元凭证外未能提供其他证据对该笔款项与本案具有关联性予以证实，故本院对此不予支持。
第三，世东野宝公司主张其另外还支付了541.52万元工程款，新兴公司对此不予认可，且世东野宝公司未能提供相关财务凭证或银行转账手续等证据对支付事实加以证明，故本院不予采信。
因此，世东野宝公司已支付的工程款数额应认定为1270万元。
综上，世东野宝公司尚欠新兴公司工程款合计36405372.08元（49107198.92元－1826.84元－12700000元）。
3.关于利息如何计算的问题。因承担或支付利息作为一项附随义务，与当事人负有的付款义务同时产生，世东野宝公司应对欠付的工程款支付利息。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。本案中，因双方在涉案建设工程施工合同中并未对欠付工程款利息作出约定，故新兴公司主张按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付利息，本院予以支持。关于利息的起算时间，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中，因案涉工程未实际交付，工程价款亦未结算，故新兴公司主张自起诉之日即2014年1月8日起计算利息符合法律规定，本院予以支持。
关于争议焦点三，新兴公司是否就案涉已完工工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。非因承包人的原因，建设工程未能在约定期间竣工，承包人依据我国合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响。承包人行使优先受偿权的期限自建设工程合同约定的竣工之日起计算六个月；建设工程合同未约定竣工日期，或由于发包人的原因，合同解除或终止履行时已经超出合同约定的竣工日期的，承包人行使优先受偿权的期限自合同解除或终止之日起计算。本案中，新兴公司苏州分公司按约进场施工，虽然案涉施工合同中约定的竣工日期为2011年9月30日，但由于工程款的支付以及世东野宝公司法定代表人被刑拘等原因造成案涉工程全面停工，直接导致新兴公司苏州分公司于2013年7月底撤场，且新兴公司于2013年11月13日向世东野宝公司发出了解除合同通知书，故新兴公司在发出解除通知书后的六个月内即2014年1月8日就案涉已完工工程款优先受偿权提起诉讼，并未超过法律规定的除斥期间，故新兴公司对案涉已完工工程部分折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。
综上所述，因新兴公司苏州分公司在与世东野宝公司签订建设工程施工合同前已被吊销，故案涉施工合同的权利义务应由新兴公司享有或承担。世东野宝公司应当对已完成工程量的价款进行结算并予以支付。世东野宝公司未能支付工程款，其依法应承担利息损失。新兴公司主张案涉已完工工程优先受偿权并未超过法律规定的除斥期间，故本院应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十五条���《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第二百八十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条，最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第一百四十二条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条第一款第（五）项之规定，判决如下：
一、被告江苏世东野宝植物资源开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起15日内向原告江苏新兴建设工程有限公司支付工程价款36405372.08元及其利息（自2014年1月8日起至本判决确定履行之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。
二、原告江苏新兴建设工程有限公司就被告江苏世东野宝植物资源开发有限公司新建厂房已完工工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费223827元，鉴定费300000元，合计523827元，均由被告江苏世东野宝植物资源开发有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，同时向该院预交上诉案件受理费。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京市分行山西路支行，账号：10×××75。
审 判 长 周 联 联
代理审判员 ��臧峰
代理审判员 樊 丽 萍
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 吴 思 懿
附录法律条文
1.《中华人民共和国民法通则》
第八十五条合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。
2.《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
3.《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
4.最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
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第二百四十二条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权向有关单位查询被执行人的存款、债券、股票、基金份额等财产情况。人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。人民法院查询、扣押、冻结、划拨、变价的财产不得超出被执行人应当履行义务的范围。[ly]
人民法院决定扣押、冻结、划拨、变价财产，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，有关单位必须办理。[ly]\'},{法条名称:\'第二百四十三条第一款\',法条内容:\'
第二百四十三条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入。但应当保留被执���人及其所扶养家属的生活必需费用。[ly]
人民法院扣留、提取收入时，应当作出裁定，并发出协助执行通知书，被执行人所在单位、银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须办理。[ly]\'},{法条名称:\'第二百四十四条第一款\',法条内容:\'
第二百四十四条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。[ly]
采取前款措施，人民法院应当作出裁定。[ly]\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》\',Items:[{法条名称:\'第三十五条\',法条内容:\'
35.作为被执行人的公民，其收入转为储蓄存款的，应当责令其交出存单。拒不交出的，人民法院应当作出提取其存款的裁定，向金融机构发出协助执行通知��，并附生效法律文书，由金融机构提取被执行人的存款交人民法院或存入人民法院指定的账户。[ly]\'},{法条名称:\'第三十六条\',法条内容:\'
36.被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取。[ly]\'}]}]};if
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