江苏省泰兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泰民初字第1349号、1409号
原告（第1409号案件被告）李某某，男，汉族，1970年12月21日生。
委托代理人鞠星。
被告（第1409号案件原告）何某某，男，汉族，1977年11月11日生。
委托代理人丁祥。
李某某与何某某工伤保险待遇、何某某与李某某劳动争议纠纷二案，本院分别于2013年11月1日及11月13日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭且合并进行了审理，李某某及其委托代理人鞠星，何某某及其委托代理人丁祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李某某诉称，2012年2月李某某雇佣何某某到其指定的施工场地进行钢结构安装，同年5月4日何某某在季某某（发包方）工地受伤。2013年元月21日，泰兴市社保局认定被告为工伤，2013年8月8日泰州市劳动能力鉴定委员会评定何某某玖级伤残。2012年3��22日李某某领取泰兴市某某钢结构经营部营业执照，经营范围为钢结构金属门制作，同年7月31日注销该企业，上述企业仅是钢结构金属门制作，没有安装的经验范围及资质，何某某受雇在事发当日系李某某以个人名义指派其从事安装业务而非企业名义。何某某从未在企业里从事任何作业，故工伤认定书没有事实和法律依据。虽然李某某丧失了撤销认定书的机会，但是诉讼中人民法院认为确有错误的可以不作为确认事实的依据。本起事故不应为工伤而是人身损害赔偿。李某某为维护其合法权益，故请求法院判决李某某不应支付何某某工伤保险待遇159285.87元。
何某某辩称，本案何某某在工作中受伤是工伤，该工伤已经经过工伤认定，李某某在法律规定的期限内没有提出任何异议，所以李某某起诉称何某某受伤不属于工伤没有依据。李某某于2012年7月31日注销泰兴市某某���结构经营部，其行为是想逃避工伤赔偿责任，是恶意注销经合法登记的个体工商户营业执照，所以李某某的起诉没有事实和法律依据，请求法庭驳回原告的起诉。
何某某诉称（第1409号案件），2012年5月4日，原告在泰兴市某某钢结构经营部（该经营部系个体工商户，经营者为李某某，该经营部于2012年7月31日已注销登记）承建的工程施工过程中受伤到泰兴市人民医院住院进行手术治疗。2013年1月21日，经泰兴市人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤；2013年8月8日，经泰州市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残。2013年9月18日，原告依法申请劳动仲裁，泰兴市劳动人事争议仲裁委员会审理后作出仲裁裁决，何某某不服，依法起诉，故请求法院判令1、被告给付原告工资6400元；2、被告立即给付原告工伤待遇228292.2元；3、诉讼费由被告承担。审理中，何某某变更诉讼请��，后又撤回了要求李某某给付双倍工资和经济补偿金的诉讼请求。
李某某辩称（第1409号案件），对这起事故鉴定为工伤不予认可，既然不是工伤，就不应该按照工伤的标准来计算损失，所以对何某某的诉讼请求不予认可，李某某认为原被告之间是雇佣关系。
本院经审理查明，认定以下事实：2012年5月4日何某某在李某某承建的工程施工过程中受伤，何某某受伤后住院治疗75天，医嘱休息三个月，其间李某某安排人员护理7天，并给付何某某父亲500元。何某某于2012年11月26日申请工伤认定，2013年1月21日经泰兴市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年8月8日何某某的伤残情况经泰州市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。何某某于2013年9月向泰兴市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委员会于2013年10月21日作出泰兴劳人仲案字（2013）第252号仲裁裁决书，裁决1、���某某一次性支付何某某工资总额6400元；2、李某某一次性支付何某某工伤保险待遇合计159785.87元，其中：一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金55645.20元、一次性伤残就业补助金27144元、停工留薪期工资24750元、生活费5866.67元、住院伙食补助费1500元、护理费4080元、鉴定费300元；扣除李某某已付的500元后，李某某实际应再支付159285.87元。双方均不服此裁决，先后向本院提起诉讼。审理中，李某某申请对何某某的伤残等级进行重新鉴定，本院于2013年12月10日委托江苏省劳动能力鉴定委员会进行鉴定，但该委员会认为李某某的申请已过复核期，不予受理，故退回本案。
另查明，何某某工作期间李某某未为其办理工伤保险，未缴纳工伤保险费，双方亦未签订劳动合同。双方对何某某受伤前日工资为150元／天，李某某拖欠56天工资且已支付4000元的事实以及双方劳动关系于2013年8月8日解除无异议。对仲裁裁决书查明的2012年度我市在岗职工平均月工资为3393元，2012年6月起泰兴市最低工资标准为1100元／月亦无异议。
还查明，李某某系泰兴市某某钢结构经营部的经营者，该经营部于2012年3月22日核准开业，于2012年7月31日注销。
审理中，李某某对泰兴市劳动人事争议仲裁委员会泰兴劳人仲案字（2013）第279号仲裁裁决测算的给付项目、标准及数额均无异议，其仅认为劳动行政部门认定工伤不当，双方之间系雇佣关系，应为人身损害赔偿纠纷。何某某对护理费有异议，认为应该按照护工正常标准每天100元计算；停工留薪期工资应当从何某某受伤之日2012年5月4日计算到伤残鉴定之日2013年8月8日，共计460天，每天150元；认为交通费在裁决书中没有体现，应该计算交通费；对泰兴劳人仲案字（2013）第279号仲裁裁决测算的其他给付项目、标准及数额无异议。
上述事实，有当事人陈述、泰兴市人民医院入院、出院记录、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、泰兴市某某钢结构经营部工商登记资料、泰兴市新街镇司法所调查笔录及泰兴市劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、裁决书等证据证明，故本院予以认定。
本院认为，中华人民共和国境内的企事业单位、社会团体等组织的职工和个体工商户的雇工，有依照法律规定享受工伤保险待遇的权利。用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险，由该用人单位按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中何某某在工作过程中受伤，构成工伤，李某某未依照法律规定为其办理工伤保险，应当负担职工依法应享受的工伤保险待遇的相关费用。李某某诉称何某某不构成工伤的理由，因李某某在收到泰兴市人力资源和社会保障局的工伤认定决定书后，未在规定的期限内提出行政复议，亦未提起行政诉讼，该工伤认定决定书已发生法律效力，故李某某应当按照工伤的标准向何某某支付相应费用。同时其虽对何某某的伤残等级提出异议，但也没有在规定的期限内申请复核，泰州市劳动能力鉴定结论通知书也已发生法律效力。本案中，因双方对仲裁委裁决的何某某应享受的工伤保险待遇中的护理费、停工留薪期工资及交通费存在异议，而对何某某应享受的工伤保险待遇中的其他项目没有异议，根据我国《工伤保险条例》的规定，职工遭受工伤的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付，停工留薪期一般不超过12个月。根据何某某伤残等级及治疗情况，本院支持何某某5.5个月的停工留薪期限，因停工留薪期满李某某亦未安排何某某工作，李某某应按照不低于本地最低工资标准的百分之��十支付何某某生活费至双方认可的劳动关系解除之日（即劳动能力障碍鉴定之日），故李某某应给付何某某停工留薪期工资24750元（150元／天×165天）、生活费8712元（1100元×80%÷30天×297天，2012年10月20日-2013年8月8日）。护理费则根据何某某的住院时间，每天一人护理每人60元计算为4080元［（75-7）天×60元／天］。交通费可酌情认定为800元。李某某已经给付的500元应予以扣除。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条，《江苏省工资支付条例》第十二条、第三十一条之规定，判决如下：
一、李某某于本判决生效后15日内支付何某某工资4400元（已扣除李某某给付的4000元）。
二、李某某于本判决生效后15日支付何某��一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金55645.2元、一次性伤残就业补助金27144元、鉴定费300元、停工留薪期工资24750元、生活费8712元、住院伙食补助费1500元、护理费4080元、交通费800元，合计163431.2元。扣除李某某已支付的500元，李某某应实际支付162931.2元。原被告双方终止工伤保险关系。
三、驳回李某某的诉讼请求。
四、驳回何某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由李某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本1份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。
审 判 长 戴红星
审 判 员 万 宁
人民陪审员 姚 翔
二〇一四年四月二十八日
书��员安南