上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民���初字第30796号
原告薛XX，男，1953年4月27日生，汉族，住上海市浦东新区耀华路**室。
法定代理人谢XX（系原告薛XX妻子），住上海市浦东新区耀华路**室。
委托代理人缪XX，上海XX律师事务所律师。
被告周XX，男，1966年8月2日生，汉族，住上海市宝山区祁连二村**室。
被告马XX，男，1974年4月9日生，汉族，住上海市宝山区大场镇南陈路XX室
委托代理人陈XX，上海XX律师事务所律师。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区吴淞路XX单元、XX楼。
负责人万XX，总经理。
委托代理人史XX，上海XX律师事务所律师。
原告薛XX诉被告周XX、马XX、中国XX财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年8月28日立案受理后，依法适用简易程序，分别于2013年10月17日、2014年1月14日公开开庭进行了审理。原告薛XX的法定代理人��XX的委托代理人缪XX，被告周XX、被告马XX及其委托代理人陈XX、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人史XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告薛XX诉称，2012年8月15日21时20分许，被告周XX驾驶属被告马XX所有的牌号为沪XX中型客车沿上海市浦东新区耀华路由西向东行驶至长清路口时，将推行电动自行车由北向南行走的原告薛XX撞伤，造成原告左肩锁关节脱位，左肩袖损伤，左肩关节退行性变，右侧胫骨平台骨折，右腓骨骨折，右膝关节内外侧半月板前后角损伤，右膝关节前后交叉韧带、内外侧副韧带损伤，右膝关节腔、髌上囊内积液，蛛网膜下腔出血，左侧额颞顶部硬膜下积液，脑震荡，头面部、左肩、右膝软组织挫伤，右小腿皮肤撕裂伤等，后原告至上海市东方医院等进行了治疗。经交警部门认定，被告周XX对该事故承担全部责任。因原、被告对赔偿未能达成协议，故原告起诉要求被告赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）14，040.38元、护理费10，100元、营养费4，480元、住院生活用品费214.28元、误工费22，500元、交通费1，700元、残疾辅助器具费317元、残疾赔偿金302，504.80元、后续治疗费2万元、精神损害抚慰金15，000元、物损费2，500元、鉴定费5，950元、律师代理费1万元，共计409，306.46元；以上损失由被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司在交强险责任限额内承担赔偿之责（精神损害抚慰金优先受偿），超过和不属于交强险的损失由被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司在商业险范围内赔付，仍有不足的由被告周XX、马XX承担连带赔偿之责。
被告周XX、马XX辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定均无异议，但对原告薛XX的伤残等级持有异议。事故发生后，被告马XX已预付原告医药费等110，363.92元，现对原告主张的医疗费、残疾赔偿金、护理费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、物损费、鉴定费、律师代理费部分持有异议，对误工费、残疾辅助器具费、后续治疗费、住院生活用品费不同意赔偿。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故发生的时间、地点及责任认定均无异议，但对原告薛XX的伤残等级持有异议。现同意在交强险责任限额内及商业第三者责任险内承担合理的赔偿责任。
经审理查明，2012年8月15日21时20分许，被告周XX驾驶属被告马XX所有的牌号为沪XX中型客车沿上海市浦东新区耀华路由西向东行驶至长清路口时，将推行电动自行车由北向南行走的原告薛XX撞伤，造成原告左肩锁关节脱位，左肩袖损伤，左肩关节退行性变，右侧胫骨平台骨折，右腓骨骨折，右膝关节内外侧半月板前后角损伤，右膝关节前后交叉韧带、内外侧副韧带损伤，右膝关节腔、髌上囊内积液，头面部、左肩、右膝软组织挫伤，右小腿皮肤撕裂伤，头部纵裂池蛛网膜下腔出血等损伤，后原告薛XX至上海市东方医院等进行了治疗。2012年8月17日上海市公安局浦东分局交通警察支队作出交通事故认定书，结论为：被告周XX对该事故承担全部责任。2013年5月23日司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告薛XX的精神损伤进行了鉴定，结论是原告薛XX因2012年8月15日交通事故脑外伤致脑器质性精神障碍，应评定为八级伤残，可酌情考虑被鉴定人薛XX休息期至评残日前一日、营养期30日、护理期90日。2013年6月27日司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告薛XX的肢体损伤进行了鉴定，结论是原告薛XX左上肢及右下肢等交通伤已分别构成十级伤残、十级伤残；伤后一期治疗休息期150-180日，营养期60日，护理期90日；二期治疗休���期30日、营养期15日、护理期15日。事故发生后，被告马XX已预付原告薛XX医疗费及护理费110，338.92元（被告计算有误）。现原、被告因协商赔偿未果，原告遂起诉来院。
另查明，肇事车辆即牌号为沪XX中型客车属被告马XX所有，事发时被告周XX受雇于被告马XX。2012年7月10日，被告马XX为肇事车辆向被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司投保了机动车交通事故责任强制险、机动车第三者责任保险，机动车交通事故责任强制险中死亡伤残赔偿金限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2，000元；第三者责任保险限额为30万元。保险期间自2012年7月24日起至2013年7月23日止。审理中，被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司对原告薛XX的伤残等级等持有异议而申请重新鉴定，2013年11月26日上海市司法鉴定中心以被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司的重新鉴定申请不符合有关规定为由而不予受理。
以上事实，由原告提供的交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、病史记录、医疗费收据、司法鉴定意见书、劳动合同、收入证明、交通费发票、住院生活用品费发票、残疾辅助器具费发票、物损查勘定损记录、律师代理费发票、鉴定费发票及被告马XX提供的医疗费收据、护理费发票等证据所证实，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。本起交通事故由交警部门认定被告周XX对该事故承担全部责任，故被告周XX对原告薛XX的损失应承担全部赔偿责任。因原告周XX在交通事故发生时受被告马XX雇佣，故被告马XX作为雇主应承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，由保险公司在机动车第三���责任强制保险责任限额内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。据此，原告薛XX的损失由被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司先后在交强险和商业第三者责任险内赔付，不属于第三者责任险的损失根据事故责任之认定由被告马XX承担赔偿之责。对于双方争议的费用：1.医疗费121，092.92元（已扣除伙食费1，115元），由原告提供的病史记录、医疗费收据及被告马XX提供的医疗费收据等证据所证实，故本院予以确认。2.营养费、护理费，根据有关鉴定报告所确定的营养、护理期限、相关国家标准及原告实际支出金额，上述费用本院酌情分别确定为3，000元和4，200元。3.误工费，根据原告提供的收入证明等证据及有关鉴定报告所确定的休息期限，该费用本院酌情确定为2万元。4.精神损害抚慰金，原告因交通事故受伤而遭受肉体、精神痛苦是显而易见的，故对该费用本院确认为15，000元。5.交通费，依原告提供的交通费单据，该费用本院酌情确定为800元。6.残疾辅助器具费，依原告提供的相关发票，该费用本院确定为290元。7.物损费，依原告提供的相关定损记录及实际情况，该费用本院酌情确认为500元。8.残疾赔偿金，根据鉴定机构的鉴定结论及原告提供的户籍证明等证据，上述费用本院确定为273，278.40元。9.律师代理费，原告为诉讼而花费律师代理���确属所需，该费用本院酌情确定为5，000元。10.鉴定费，原告在诉讼前依法进行鉴定而花费的鉴定费5，950元确属所需，故该费用本院予以支持。对于原告主张的住院生活用品费，缺乏法律依据，本院不予支持。原告主张的后续治疗费，由于尚未发生，故本案中不作处理。本案中，原告主张的医疗费、交通费、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、物损费及精神损害抚慰金共计438，161.32元，上述费用由被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司在强制保险责任限额内及商业第三者责任险内赔付。超出部分及律师代理费5，000元，鉴定费5，950元由被告马XX承担赔偿责任，并应扣除被告马XX预付的赔偿费110，338.92元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条的规定，判决如下：
一、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险内赔付原告薛XX精神损害抚慰金人民币15，000元；
二、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险内赔付原告薛XX残疾赔偿金人民币273，278.40元、误工费人民币2万元、交通费人民币800元、护理费人民币4，200元、残疾辅助器具费人民币290元，合计人民币298，568.40元中的人民币95，000元；
三��被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险内赔付原告薛XX医疗费人民币121，092.92元、营养费人民币3，000元，合计人民币124，092.92元中的人民币1万元；
四、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险内赔付原告薛XX物损费人民币500元；
五、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任保险限额内赔付原告薛XX医疗费、交通费、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费共计人民币317，661.32元中的30万元；
六、被告马XX赔偿原告薛XX医疗费、交通费、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费及律师代理费合计人民币28，611.32元，该款与被告马XX先行赔付的人民币110，338.92元相抵，原告薛XX于本判决生效之日起十日内返还被告马XX人民币81，727.60元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币6，854元，减半收取计人民币3，427元，由被告马XX负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 孙开暋
二〇一四年二月二十五日
书记员 叶 菲
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。……
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业���险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
七、《���华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。