新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)兵0701刑初5号
公诉机关新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院。
被告人何木格，男，1988年1月25日出生，文盲，无业人员，无固定住所。2013年8月16日，被告人何木格因犯贩卖毒品罪被新疆克拉玛依市独山子区人民法院判处有期徒刑三年，罚金3000元，于2016年3月27日刑满释放。2016年8月12日，被告人何木格因涉嫌贩卖毒品罪被奎屯垦区公安局刑事拘留，同年9月10经新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院批准逮捕，现羁押于第七师看守所。
新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院以新兵奎垦检公诉刑诉(2017)2号起诉书指控被告人何木格犯贩卖毒品罪，于2017年2月7日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。新疆生产建设兵团奎屯垦区人民检察院指派代理检察员杨建强出庭支持公诉，被告人何木格到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年8月12日，被告人何木格接到吸毒人员唐某某要求购买毒品的电话后，花费4750元从一彝族人处购得毒品14克左右，后两人约定在奎屯市农科所附近进行毒品交易。何木格向唐某某贩卖毒品海洛因1.97克，收取毒资1000元。两人完成交易后，被埋伏在附近的民警抓获，当场从何木格身上搜到橘色塑料纸包装的海洛因三袋，从唐某某处扣押海洛因一袋。经鉴定，现场扣押的毒品重达14.38克，所有毒品均检出海洛因成份。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了相关证据，认为被告人何木格以牟利为目的，贩卖毒品14.38克(其中12.41克属未遂)，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十三条之规定，应当在贩卖毒品罪追究被告人何木格的刑事责任。同时，被告人何木格系累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。现提起公诉，请依法判处。
被告人何木格对公诉机关起诉书指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名均无异议，请求能对其从轻处罚。
经审理查明，2016年8月12日11时许，被告人何木格接到吸毒人员唐某某的电话，称其需要2克海洛因，两人商定在奎屯市农科所门前的1路公交车车站旁交易。之后，被告从何木格从一彝族男子处购买了14克左右的海洛因，赶到约定地点与唐某某交易，何木格向唐某某贩卖了1.97克的海洛因，唐某某向何木格支付了毒资1000元。被告人何木格与唐某某完成交易要离开现场时，被埋伏在附近的奎屯垦区公安局民警抓获。随后，民警对何木格的人身进行搜查，在其裤子左侧口袋内发现人民币1000元、橘黄色塑料纸包裹的白色块状固体两包；右侧裤子口袋内还有一包橘黄色塑料纸包裹的白色固体。
2016年8月12日，奎屯垦区公安局使用“胶体金法”对唐某某的尿液进行检测，检测结果唐某某尿液“吗啡”呈阳性。
2016年8月16日，经奎屯垦区公安局委托，奎屯市质量与计量检测所对从被告人何木格身上搜查到的白色块状物(1号)与唐某某身上搜查到的白色块状物(2号)进行称重。经称量，白色块状物1净重为12.41g；白色块状物2净重为1.97g。之后，奎屯垦区公安局民警将两份样本中分别取样0.67克(何木格身上查获可疑块状物编号为201603026J001，唐某某身上查获可疑块状物编号为201603026J002)，送新疆生产建设兵团公安司法鉴定中心检测是否含有海洛因成份。2016年8月19日，新疆生产建设兵团公安司法鉴定中心作出(兵)公(司)鉴(理化)字［2016］26号理化检验鉴定报告，检验意见为“经检验，从送检的检材中均检出毒品海洛因成份。”
再查明，2013年8月16日，被告人何木格因犯贩卖毒品罪，被新疆维吾尔自治区克拉玛依市独山子区人民法院(以下简称独山子区法院)判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。2016年3月27日，被告人何木格刑满释放。
认定上述事实的证据如下：
一、被告人何木格的供述和辩解，可以证实2016年8月12日上午，何木格接到一手机尾号为1772的男子的电话，称其要购买2克的毒品。后何木格花5000元从一彝族男子处购得13克海洛因，在奎屯市农科所1路公交车车站处与唐某某进行毒品交易时被抓获，公安民警从其身上查获三小包海洛因与1000元人民币的事实；
二、证人唐某某的证言，可以证实其经朋友介绍得知被告人何木格处可以购买到毒品海洛因。2016年8月12日上午，其给何木格打电话要求购买2克海洛因，并与何木格约定在奎屯市农科所1路公交车车站处交易。后唐某某在该地点与何木格交易时被公安民警抓获的事实。
三、书证
1、受案登记表、归案情况说明，可以证实本案经公安机关侦查发现后立案，经侦查手段布控后将贩卖毒品的被告人何木格抓获，并从其身上查获毒品海洛因三小包的事实；
2、搜查证、搜查笔录、扣押清单、见证人基本信息，可以证实公安民警抓获被告人何木格后，从其身上查获可疑块状物三小包及人民币1000元；
3、扣押决定书、扣押清单、见证人基本信息，可以证实在见证人的见证下，公安民警从唐某某处扣押一包橘黄色包装的白色固体；
4、独山子区法院的(2013)独刑初字第56号刑事判决书、新疆乌苏监狱释放证明书，可以证实被告人何木格曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑的事实；
5、被告人何木格的户籍证明，可以证实何木格具备完全刑事责任能力；
6、奎屯垦区公安局刑警大队情况说明，可以证实本案缴获毒品数量共计14.38克，现存放于奎屯垦区公安局涉案财物管理中心，待案件处理完毕后送兵团公安局禁毒总队集中销毁。
四、鉴定意见
1、鉴定聘请书、奎屯市质量与计量检测所称重证明，可以证实从被告人何木格身上查获的白色块状物净重为12.41克、从唐某某处扣押的白色块状物净重为1.97克；
2、新疆生产建设兵团公安司法鉴定中心出具的理化检验鉴定报告，可以证实从被告人何木格身上查获的白色固体经检验，均检出海洛因成份。
五、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、搜查笔录、抓获视频，可以证实公安民警搜查被告人何木格的过程；
2、称量笔录、称量视频，可以证实对毒品称量的过程及毒品称量后的重量。
上述证据经庭审举证、质证，被告人何木格均无异议，以上证据内容客观真实、来源合法，证据之间能够相互印证，可以作为定案的依据，本院对上述事实及证据予以采信。
本院认为，《中华人民共和国刑法》(以下简称刑法)第三百五十七条规定，本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。刑法第三百五十六条规定，因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚；刑法第六十五条规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。
被告人何木格明知系毒品海洛因而向吸毒人员贩卖，其行触犯了刑法第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人何木格犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。
被告人何木格曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕后四个月内重新犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。同时，被告人何木格前罪系贩卖毒品罪，本次犯罪依然是毒品犯罪，依法应当从重处罚。
关于被告人何木格贩卖毒品的数量，最高人民法院关于印发《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(以下简称纪要)的通知中第二项“关于毒品犯罪法律适用的若干具体问题中(一)罪名认定问题明确：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。本案现有证据可以证实被告人何木格系贩毒人员，故公安民警从其身上查获的毒品海洛因12.41克，应当计入其贩卖毒品的数量。因此，被告人何木格贩卖毒品的数量应为14.38克(其中贩卖给唐某某的1.97克为既遂，从身上查获的12.41克为未遂)。根据刑法第二十三条规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
关于被告人何木格的量刑，刑法第三百四十七条第三款规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。因此，根据本案被告人何木格贩卖海洛因的数量，应当在七年以上十五年以下有期徒刑幅度内，确定其刑罚。被告何木格庭审中自愿认罪，从其身上查获的12.41毒品未流入社会，尚未造成危害后果，结合本案的特殊侦破方式，本院依法对被告人何木格减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十三条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人何木格犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币10000元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月12日起至2021年6月11日止，罚金于本判决生效后一个月内向本院缴纳完毕)；
二、随案移送毒资1000元人民币予以没收；
三、本案侦查机关缴获的毒品海洛因共计14.38克，由奎屯垦区公安局依照《公安机关缴获毒品管理规定》予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第七师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 代 凌
审 判 员 向洪武
代理审判员 王玉娟
二〇一七年三月三十日
书 记 员 王新茹
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