山西省临汾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)晋10刑终190号
原公诉机关山西省蒲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）白文杰，男，1967年12月5日出生，住山西省蒲县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年10月24日向蒲县公安局黑龙关派出所投案，当日被蒲县公安局刑事拘留，同年11月1日经蒲县人民检察院批准逮捕，11月2日被蒲县公安局执行逮捕，现羁押于山西省蒲县看守所。
原审附带民事诉讼原告人白某某，男，1955年4月13日出生，住山西省蒲县，系本案被害人。
山西省蒲县人民法院审理山西省蒲县人民检察院指控原审被告人白文杰犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人白某某提起附带民事诉讼一案，于2017年3月22日作出（2017）晋1033刑初13号刑事附带民事判决。判后原审被告人白文杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷和听取上诉人的上诉理由，依法讯问原审被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
被告人白文杰与附带民事诉讼原告人白某某均系蒲县居民，因土地纠纷，附带民事诉讼原告人白某某曾向被告人白文杰加水部门前倾倒过几次大粪，被告人白文杰通过村干部找白某某进行过协商，但未达成一致意见。2016年8月29日上午10时许，白某某再次推着大粪车来到被告人白文杰经营的加水部，将一桶大粪倒在被告人白文杰加水部门前，准备倒第二桶时，被告人白文杰妻子范某某将白某某手中的大粪桶摁住，互相争夺，争夺过程中，被告人白文杰走到白某某跟前，与白某某发生撕扯，白某某将被告人白文杰摔倒在地，骑在被告人白文杰身上用拳头击打被告人白文杰。被告人白文杰妻子范某某劝架未果，随即拿起一根钢筋棍在白某某背部实施殴打，被告人白文杰夺过范某某手中的钢筋棍在白某某身上实施殴打，致白某某头部、左肩部、左侧背部、左腰部、右小腿、左足受伤，被告人白文杰拨打“110”报警，白某某被蒲县黑龙关镇卫生院救护车送往蒲县人民医院住院，治疗63天，花费医疗费34224.29元。经山西省蒲县公安司法鉴定中心（蒲）公（法）鉴（伤阶）字【2016】062号法医学人体损伤程度鉴定书载明，白某某外伤史明确，头部、躯干部、肢体部受过钝性外力作用，受伤当时导致其头皮创口，躯干部挫伤及擦伤，肢体损伤导致右尺骨近端骨折，左足第4、5近节趾骨骨折。根据《人体损伤鉴定标准》之规定，右尺骨近端骨折构成轻伤二级；左足第4、5近节趾骨骨折构成轻伤二级。
另认定，2016年10月24日，被告人白文杰向蒲县公安局黑龙关派出所投案。
原判采信的证据：
1、户籍证明，证明被告人白文杰的基本情况。
2、蒲县公安局“关于被告人白文杰归案情况说明”，证明2016年10月24日，被告人白文杰向蒲县公安局黑龙关派出所投案。
3、山西省蒲县公安司法鉴定中心（蒲）公（法）鉴（伤阶）字【2016】062号法医学人体损伤程度鉴定书及照片，证明白某某外伤史明确，头部、躯干部、肢体部受过钝性外力作用，受伤当时导致其头皮创口，躯干部挫伤及擦伤，肢体损伤导致右尺骨近端骨折，左足第4、5近节趾骨骨折。根据《人体损伤鉴定标准》之规定，白某某右尺骨近端骨折构成轻伤二级；左足第4、5近节趾骨骨折构成轻伤二级。
4、提取笔录，证明2016年8月29日，蒲县公安局黑龙关派出所民警在蒲县黑龙关镇刘家庄白文杰加水站处，提取到作案工具，钢筋一根。
5、蒲县公安局扣押物品、文件清单及照片，证明蒲县公安局黑龙关派出所民警将提取的钢筋一根予以扣押。
6、物证钢筋一根，一审庭审中经被告人白文杰、附带民事诉讼原告人白某某辨认，均无异议。
7、蒲县公安局蒲公（刑）勘【2016】K14103300000020161090021号现场勘验检查工作记录及照片，证明现场位于山西省蒲县黑龙关镇刘家庄村加水站外，中心现场位于三间简易房外3米处，可见两只塑料桶，地面见大量粪便，地面遗留长2.3m，直径1.5cm的钢筋一根及现场概貌。
8、蒲县公安局黑龙关派出所现场检测报告书，证明2016年10月24日14时30分，蒲县公安局黑龙关派出所办案民警对被告人白文杰进行吗啡--
甲基安非他命联合快速检测试剂，结果呈阴性。
9、证人程某某的证明，证明被告人白文杰占用他厂的房子，占地费是白某1、程某某、还有白文杰坐在一块商定的，每年2000元。当时他要求更换一下协议，白某1说：“不用更换，就按照煤运公司和他签订的协议执行。只要你们占地每年付他二千元占地费就行”。他和白文杰都说:“如果土地方面有人干涉怎么办。”白某1说：“有，他一人承担，如有经济损失他都承担。”
10、王某某和王某1关于“白文杰和白某某纠纷一事”的调解情况说明，证明白文杰和白某某纠纷一事，白文杰找他们二人调解过，白文杰讲述，他占用的加水站和游某某签有占用协议，游某某占用此地和白某1商定的，在白文杰占用过程中白某某三番五次找事。他们二人向白某1了解情况，白某1讲，原煤运公司占用他家的土地，每年占地费2000元，煤运公司撤了之后，游某某接手，游某某的代理人程某某和他商谈占地协议，与煤运公司占地一样，每年交2000元，与白文杰不发生关系。他们说：“白某某找白文杰的事，说此地段是他的土地”。白某1说：“此地段土地是他家三兄弟的，当时老大分地靠北，也就是现在的公路，已被临大公路拓宽占用，现在已没有白某某的土地，并且白某某现在建房的地还有他的1亩”，还让他们看了土地本，确实有白某11亩。并说：“如果白某某要分加水站的钱或者要他的土地，白某某必须把占用他的1亩地给他个说法”。他们又找到白某某，白某某讲白某1把加水站的土地一个人占用多年分文不给，他找白文杰要他的土地，不管白某1和谁有协议。
11、被害人白某某的陈述，证明2016年8月29日上午10时许，他在家中用平车推了一担茅粪往白文杰加水部处倒，白文杰看见后说:“不要往这个地方倒，他和白某1签有合同。”他说和白某1签协议不顶用，他有土地本。说完他就把茅粪倒在白文杰加水部的门前，泼第二桶的时候，白文杰妻子拦住他不让倒。他还没有倒完，看见白文杰从房间里拿一根钢筋棍出来跑到他跟前，抡起来在他头部打了一下，当时血就从眼睛处流下来。他就拿手捂住侧躺在地上，等他恢复清醒后，白文杰妻子拿着钢筋，白文杰让他妻子往头上打，白文杰妻子在他身上打了几下，白文杰夺过钢筋在他左脚上打了几下，接着就在他背部、右小腿、右胳膊上打，打了之后白文杰就停了手，没几分钟派出所民警到了现场。
12、证人范某某的证言，证明2016年8月29日10时30分左右，她和丈夫白文杰在路边加水，看见白某某拉着茅粪往她们加水站走。到了之后，白某某说加水的地方是他家的土地。她说：“白某1和煤运公司签的合同，有什么事情你和白某1说”。白某某说：“白某1不顶用”。接着白某某就往下卸茅粪，她就赶紧拦，白某某不停的往地上倒，她和白某某争夺茅粪桶。这时，白文杰到了他们跟前，她不知道怎么回事，白某某就把白文杰摁倒在倒茅粪的地上，她就拽白某某，拽了半天也拽不动，她就去洗煤厂找游某某，等她和游某某到了加水站后，看见白某某和白文杰已经分开了，白某某在地上坐着，白文杰在白某某附近坐着，白文杰说头晕的不行，就回家睡到床上，一会派出所民警就来了。
13、证人常某的证言，其系蒲县公安局黑龙关交警中队民警。证明2016年8月29日上午，他和同事在刘家庄检查站检查由东往西的过往车辆，当时他正在打手势让一辆车到旁边检查，看见路对面一加水部门前有两个男的抓在一起，旁边还站着一个女的，其中一个男的体态偏胖、年龄大一点，系白某某。另一个男的偏瘦、年龄小一点，系白文杰。当时两个男的已经互相抓住对方，白某某把白文杰摔倒在地上，骑在白文杰身上用拳头在白文杰身上打。这时旁边站着的范某某过去拉白某某，没有拉起来，就在旁边拿起一钢筋棍在白某某背部打了两下，白某某被打后就从白文杰身上起来夺范某某手中的钢筋棍，没有夺下来，就准备打范某某，白文杰从地上起来后，从范某某手中夺下钢筋棍，把白某某推倒在地上，用钢筋棍在白某某头部、腿上、脚上打，在打的时候白某某用手挡了一下，就打在胳膊上，当时车辆比较多，他就到检查站检查过往车辆，等他再看的时候，派出所的民警已经到了现场。
14、被告人白文杰的供述，2016年8月29日上午10时30分左右，他正在临大公路原煤检站处给大车加水，加完水后，看见白某某推着一辆装满两桶茅粪的茅粪车自西向东到了他加水部门前。当时他在门口坐着，白某某从茅粪车上提了一桶后倒在加水部门前，准备倒第二桶的时候，被他妻子范某某摁住，他就对白某某说：“你倒了不是一次、两次了，这件事咱俩人之间没有关系，我占得是洗煤厂游某某的地方，你找你弟弟白某1或者游某某”。白某某说这是他的土地，就要倒茅粪。他妻子范某某摁住不让倒，两人争执的时候，茅粪就洒到范某某身上，他就到了白某某和范某某跟前，问白某某要怎么呢，说的过程中，他就被白某某摔倒在地上，头部额头处碰在地上，白某某骑在他身上用拳头在他后脑勺处打了两下，他开始挣扎，双手在地上不知道摸了个什么东西胡乱甩，不知道甩到什么地方，但肯定打到了白某某的身上，白某某放开后，他就从地上起来，起来后白某某追着他要打，他就拿着手里之前在地上摸得东西打白某某，打到什么部位不清楚，打了几下他也不清楚，直到白某某坐到地上才停止，他才看见手中拿的是钢筋棍，白某某头上流血了，他就把手中的钢筋棍扔到一边，之后就打110报警，等了几分钟派出所民警就到了现场。
原判认为，被告人白文杰因琐事与他人发生争执过程中持钢筋棍故意伤害他人身体，致轻伤（二处二级）的事实清楚，证据充分，其行为触犯《中华人民共和国刑法》，构成故意伤害罪。被告人白文杰系自首，依法可从轻处罚；附带民事诉讼原告人白某某具有一定过错，可对被告人白文杰从轻处罚。由于被告人白文杰犯罪行为给附带民事诉讼原告人白某某造成经济损失的合理部分，依法应予赔偿。（一）、医疗费34224.29元。（二）、护理费6374.74元（36933元÷365天×63天）。（三）、误工费10289.34元（41729元÷365天×90天）。（四）、住院伙食补助费3150元（50元/天×63天）。（五）、营养费1890元（30元/天×63天）。（六）、交通费400元，以上共计56328.37元。附带民事诉讼原告人白某某处理纠纷行为不当从而引发本案，具有一定过错，自行承担6328.37元，被告人白文杰承担50000元。白某某主张的二次手术费，可待实际发生后另行起诉。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判处：1、被告人白文杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。2、被告人白文杰赔偿附带民事诉讼原告人白某某各项经济损失共计人民币50000元。3、作案工具钢筋棍一根，予以没收。
上诉人白文杰的上诉理由为：其应系正当防卫，被害人白某某对本案的案发有一定过错，另原判关于营养费的判处没有依据，关于民事赔偿部分的责任划分不当，请求二审法院依法予以改判。
经审理查明：二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认不再赘述。
关于上诉人白文杰的上诉理由，经查：原判结合在案证据已认定，被害人白某某与被告人白文杰此前一直存在土地纠纷。案发当天白某某虽向白文杰的店门前倾倒大粪以干扰其经营，但并不足以成为白文杰使用钢筋棍殴打白某某并致被害人身体两处轻伤的理由，被告人白文杰主观上应具有明显的伤害故意，另原判也已认定被害人对案发有一定过错，据此本院认为，原判依据被告人白文杰的犯罪性质，且系自首、初犯等的量刑情节，对其的定罪处刑于法有据，并无不当；原判结合被害人的伤情状况以及住院时间，按每日30元的标准酌情判处的营养费，以及对民事赔偿部分的责任划分合法适当。综上所述，本院对上诉人白文杰的上诉理由，不予支持。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑及民事部分判处适当，审判程序合法，应予维持。上诉人白文杰所提上诉理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王俊珍
审判员 陈国鹏
审判员 史晓鹏
二〇一七年六月十日
书记员 李海娟