陕西省铜川市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕02民终62号
上诉人（原审被告）:路广林，男，1969年2月2日生，汉族，住铜川市印台区。
被上诉人（原审原告）：李军，男，1985年1月10日生，汉族，住铜川市印台区。
委托诉讼代理人：符军杰，陕西司扬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：贾婷婷，陕西司扬律师事务所律师。
上诉人路广林与被上诉人李军健康权纠纷一案，路广林不服铜川市印台区人民法院(2017)陕0203民初425号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人路广林、被上诉人李军及其委托诉讼代理人符军杰、贾婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
路广林上诉请求：二审法院依法改判或发回重审；事实与理由：1、原审判决认定事实不清，责任划分不明，依法应发回重审或改判。2016年6月3日被上诉人因醉酒头重脚轻，行走站立不稳，寻衅滋事，无故进入上诉人家院中，向正在建房的砖上撒尿，上诉人见状上前劝阻，被上诉人不听好言相劝，反而恶语伤人，对上诉人和上诉人的父亲路志学拳脚相加，双方相互在推拉中，因被上诉人醉酒站立不稳，曾两次摔倒在地。这一事实公安机关侦查案卷有记载，被上诉人的髌骨骨折与上诉人的推拉行为没有因果关系。从伤情和人体力学分析髌骨骨折，只有在人身体失衡后自上而下摔倒才可导致，平行的横向力不可能造成髌骨骨折。为此本案一审认定事实不清，判令上诉人承担过错责任，没有事实根据，加之被上诉人的过错在先，且主观恶性暴露，一审判令双方混合过错，不分主次，显然违背法律的公平原则。2、一审法院程序违法，本案涉及到刑事案件范围，公安机关已立案进行侦查之中，双方的过错责任在没有侦查终结前，无法分清确定。公安机关都没有最终结果，民事审判应遵行先刑事后民事的程序处理。请求二审法院公正处理。
李军答辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院维持原判，李军没有殴打路广林父子，上诉人路广林说的只有身体失衡自上而下摔倒才能导致粉碎性骨折的意见，没有根据不能采信，还有一审判决在写被上诉人鉴定费时有笔误，应是鉴定费2650元，请二审法院予以更正。
李军向一审法院诉请路广林赔偿李军医疗费19575.62元、误工费32524.20元、护理费9000元、交通费1800元、住院伙食补助费990元、营养费990元、残疾赔偿金113760元、精神抚慰金2000元、鉴定费2650元，以上共计183289.82元。并由路广林承担本案的诉讼费用。
一审法院查明事实:2016年6月3日原告李军去红土镇朋友家玩耍时，因在被告家的砖上小便，被被告路广林发现，双方发生争吵继而厮打。期间被告父亲路志学在现场劝阻，此间原告李军受伤。后经原告拨打120，原告被急救车送至铜川市人民医院救治，经医院诊断，原告的伤情为：1、右髌骨骨折。2、右拇指近节指粉碎性骨折。3、全身多处软组织损伤。3天后原告转入富平县朱家骨伤医院继续治疗。2016年6月8日和6月12日富平县朱家骨伤医院分别对原先做了右侧髌骨骨折切开复位内固定术和右手第1指骨近节骨切开复位内固定术。其共住院33天，花费医疗费19575.62元。原告经陕西正义司法鉴定中心鉴定，该中心做作出的陕正义司鉴[2017临鉴字第1203号司法鉴定意见书意见为：原告李军损伤属九级伤残，误工期限为180元，护理期限为90天。另查明，铜川市公安局印台分局对原告李军做出了罚款50元的行政处罚。再查明，经陕西省铜川市公安局司法鉴定中心对李军的伤情鉴定为轻伤二级，且该案件于2016年10月21日转为刑事案件予以立案。2016年11月10日路广林被铜川市公安局印台分局取保候审。印台分局已于2017年8月28日对路广林解除了取保候审措施。
一审法院认为:公民的生命健康权依法受法律保护，他人不得非法侵害。在本案中，原被告双方因原告的不当行为而相互厮打是造成原告受伤的主要原因。原告由于酒后在被告院内盖房的砖上小便是不文明的行为，其具有过错且在被告发现后没有立即改正，而是与被告继续进行吵闹、打架，是导致其受伤的一个原因，需承担相应的责任。而本案被告遇到原告的错误行为没有理性对待，没有用合法的手段维护自己的权益，而是与原告进行厮打也是导致此次事故的一个原因，被告亦具有过错，也应当承担相应的责任。在诉讼中，原告主张的医疗费19575.62元，有医疗票据支持，本院予以认可。护理费、误工费，由于原告方向法院提供有陕西正义司法鉴定意见书明确原告的误工期限为180日，护理期限为90日，被告方又未提供相反的证据予以否认。故应认定原告误工期为180日，护理期为90日。原告李军主张误工费按陕西省2016年交通运输业平均工资计算，但原告提供其从事交通运输业的证据不充分，可参照2016年陕西省非私营单位就业人员平均工资按每日163元计算，护理费结合护工人员工资标准按每日80元计算，营养费每日按20元计算。因此原告误工费为180日×163元＝29340元，护理费为90日×80元＝7200元，营养费为33日×20元＝660元。交通费因原告无法提供正式票据仅提供了收条，本院依据实际情况酌定为200元。住院伙食补助费参照当地一般国家工作人员出差标准认定为每日30元，故原告住院伙食补助费33日×30元＝990元。原告主张残疾赔偿金113760元，因原告系农业户籍不应按城市标准予以赔偿，故按农村标准予以认定，九级伤残赔偿金应认定为37584元。精神抚慰金2000元，本院予以认可。鉴定费2560元，虽原告未提供正式票据但属实际支出，应予认定。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：原告李军因本次事故产生的医疗费19575.62元，住院伙食补助费990元，营养费660元，护理费7200元，误工费29340元，残疾赔偿金37584元，交通费200元，精神抚慰金2000元，鉴定费2560元，共计100109.62元。由被告路广林赔偿原告李军50054.81元。剩余部分由原告自负。以上赔偿款自本判决书生效之日起十五日内给付。案件受理费3950元，由原告李军承担2962.50元，被告路广林承担987.50元。
二审中，本院依职权调取铜川市公安局印台分局撤销案件决定书一份；印公（刑）行罚决字﹝2018﹞1号行政处罚决定书一份。双方对证据的真实性均无异议，路广林对行政处罚决定书不认可。
本院另查明，2018年4月19日，铜川市公安局印台分局因2016年6月3日李军与路广林打架一事，作出对路广林罚款50元的行政处罚。2018年4月20日，铜川市公安局印台分局对李军被故意伤害一案的刑事立案做出撤销案件决定书，庭审中路广林撤回一审案件程序违法的上诉意见。另外，一审认定被上诉人李军的鉴定费数额有误，根据鉴定费收据载明数额应为2650元。其余案件事实与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：李军右髌骨骨折、左拇指近指节粉碎性骨折、软组织损伤路广林有无责任。根据印公（刑）行罚决字﹝2018﹞1号行政处罚决定书认定，2016年6月3日，因为李军的不文明行为，路广林与李军发生争执打架，致李军右髌骨骨折、左拇指近指节粉碎性骨折、软组织损伤，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，给予路广林罚款50元的行政处罚。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本案中，上诉人路广林在处理日常生活矛盾纠纷时，不能采取正确、理性、合法的方式与被上诉人李军解决矛盾，而是采取辱骂、厮打的方式解决问题，导致被上诉人李军受伤，虽在庭审中上诉人路广林不承认李军的伤是其所致，但公安机关已查明李军的伤是由于上诉人路广林的行为所致，故上诉人应承担侵权的民事责任。李军的不文明行为导致双方矛盾产生，对其损伤理应承担一定责任，一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对侵害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，判决双方各承担50%责任的比例并无不当。一审判决书确认鉴定费2560元数额错误，应为2650元。
综上，上诉人路广林的上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决认定基本事实清楚，唯对鉴定费数额认定有误，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项之规定，判决如下：
变更铜川市印台区人民法院（2017）陕0203民初425号民事判决为：李军的医疗费19575.62元，住院伙食补助费990元，营养费660元，护理费7200元，误工费29340元，残疾赔偿金37584元，交通费200元，精神抚慰金2000元，鉴定费2650元，共计100199.62元。由路广林赔偿李军50099.81元，剩余部分由李军自负。
以上赔偿款自本判决生效之日起十五日内给付。
二审案件受理费1051元，由上诉人路广林负担。
本判决为终审判决。
审判长 贺晓华
审判员 梁 勇
审判员 吴 娜
二〇一八年五月十七日
书记员 海 鹰