上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一(民)初字第32290号
原告张克军，男，1961年11月3日生，汉族，住安徽省。法定代理人杜艳(系原告妻子)，住安徽省。委托代理人张桂君，上海上华律师事务所律师。被告张建康，男，1961年2月25日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人顾旻，上海高宏律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人吴军，总经理。委托代理人滕昭君，北京盈科(上海)律师事务所律师。委托代理人张雨阳，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告张克军诉被告张建康、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月29日、2016年5月18日公开开庭进行了审理(2015年10月23日至2016年4月25日期间进行了司法鉴定)。原告张克军的法定代理人杜艳、委托代理人张桂君，被告张建康的委托代理人顾旻、被告平安保险的委托代理人张雨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张克军诉称，2014年10月26日17时50分许，被告张建康驾驶自有的牌号为沪C-
SZ9**号小型轿车，由南向北行驶至东川公路近小华江路时，适遇原告驾驶电动自行车由北向南通行至此，两车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经上海市公安局浦东新区交警支队认定，被告张建康应负此事故的同等责任。经查，肇事车辆在被告平安保险处投保了交强险和商业三者险。因双方就赔偿事宜未能达成一致协议，故原告提起诉讼，请求如下：1、判令被告赔偿原告医疗费14,578.20元(人民币，以下币种同)、营养费6,000元(1,200元/月×5个月)、伤残赔偿金423,840元(21,192元/年×20年)、前期护理费15,610元(70元/天×180天+3,010元)、误工费27,000元(3,000元/月×9个月)、精神损害抚慰金50,000元、后续治疗费80,000元、后期护理费484,800元(2,020元/月×12个月×20年)、衣物损失费500元、轮椅费328元、被抚养人生活费12,742.50元(15,291元/年×5年÷6人)、护理用品费113.70元、鉴定费5,500元、交通费2,000元、律师费10,000元，原告要求被告平安保险在交强险和商业三者险限额内进行赔付(精神损害抚慰金要求在交强险内优先受偿)，不足部分由被告张建康承担60%，合计722,607.44元；2、本案诉讼费和律师费10,000元要求由被告张建康全额承担。审理中，原告变更医疗费金额为9,775元(外购药)、营养费为6,600元(40元/天×165天)、伤残赔偿金为464,100元(23,205元/年×20年)、后期护理费为525,600元(2,190元/月×12个月×20年)、被抚养人生活费为13,437.50元(16,125元/年×5年÷6人)、鉴定费为5,944元(鉴定费5,500元+检查费444元)、交通费为9,052.82元(原2,000元+因重新鉴定原告本人包车往返的包车费加上原告家属送材料到鉴定部门的出租车费共计7,052.82元，该7,052.82元要求被告平安保险全额承担)。被告张建康辩称，对事发经过及责任认定没有异议，愿意依法承担赔偿责任。被告垫付的72,000元，要求本案中一并处理。对于原告主张的各项费用的意见如下：对外购药9,775元的发票及处方的真实性没有异议，该费用应该由被告平安保险承担；营养费：对165天期限没有异议，但认为标准过高，要求按日30元计算；伤残赔偿金要求按照起诉时的标准21,192元/年计算20年，系数按94%计算；误工费、精神损害抚慰金、后续治疗费、被抚养人生活费的意见同被告平安保险一致；前期护理费：对住院期间的3,010元护理费没有异议，但原告既主张前期护理费，又主张后期护理费，两项有重复，即180天的护理费和住院期间的护理费3,010元均应包含在后期护理的20年里；后期护理费：同意按日40元计算20年，但鉴定结论是大部分护理，故应按70%或80%计算；衣物损：由法院依法判决；轮椅费328元：没有异议；护理用品费：票据真实性没有异议，是否需要赔付由法院确定；交通费：票据金额不满2,000元，原告也未提供对应的病历，故具体金额由法院认定，新发生的交通费的意见同被告平安保险一致；律师费：金额过高且前次诉讼中被告已经支付了3,000元，律师费应该按责任比例确认，具体金额由法院确定。被告平安保险辩称，对事发经过及责任认定没有异议，肇事车辆在被告处投保了交强险和商业三者险(保额50万元，含不计免赔)，原告曾就前期医疗费进行过诉讼(15-12203)，被告同意在保险限额余额内承担赔偿责任。对于原告主张的各项费用的意见如下：对外购药9,775元的发票及处方的真实性没有异议，但该费用不属于保险赔偿范围，被告只承担医保范围内的医疗费；营养费：要求按日30元计算150天，二期手术尚未发生，故二期营养费不认可；伤残赔偿金、精神损害抚慰金由法院依法判决；前期护理费：重新鉴定确定需要终身大部分护理，即使有180天也应含在终身大部分护理的20年里；误工费：要求按照老的最低工资标准2,020元/月计算9个月；后续治疗费：未实际发生，故不予认可；后期护理费：根据重新鉴定，被告同意按日40元计算20年，但考虑到原告的伤情和年龄，故被告要求本案中先行赔付5年；衣物损：酌情认可200元；轮椅费328元：没有异议，该费用属于残疾辅助器具费；被抚养人生活费：若主张被抚养人生活费，需证明被抚养人无收入来源、无劳动能力，现原告无法提供，故不予认可；护理用品费：不属于保险理赔范围；交通费：鉴于原告未提供对应病历，故酌情认可200元。新发生的交通费：包车费用合理性欠妥，故不认可。对于家属拿资料发生的出租车费用不予认可，是原告家属遗忘造成的，费用应由原告自行承担；律师费不属于保险赔偿范围。经审理查明，2014年10月26日17时50分许，原告驾驶电动自行车行驶至本市浦东新区东川公路近小华江路时适逢被告张建康驾驶牌号为沪C-
SZ9**小型轿车行驶至此，因被告张建康未确保安全、原告不按交通规则行驶，发生车辆损坏、原告受伤的交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定本次交通事故由原告和被告张建康承担同等责任。当天，原告被送往上海中医药大学附属曙光医院救治，经诊断为重度颅脑外伤、右颞创伤性硬膜外血肿、左额颞脑挫伤伴硬膜下血肿、右侧颞骨骨折伴颅内积气、创伤性蛛网膜下腔出血、两肺挫伤、腰3右侧横突骨折、右顶头皮裂伤伴皮下血肿，住院57.5天。2014年12月23日原告入院治疗，住院20.5天。2015年2月10日，原告入院治疗，住院4天。2015年2月15日，原告入院治疗，住院26.5天。截止到2015年3月13日，原告共支付医疗费289,705.80元(包含四次住院的伙食费1,045元)，其中被告张建康垫付了72,000元。另查明，肇事车辆在被告平安保险处投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险(赔偿限额为50万元)，商业三者险不计免陪，保险期间均自2013年11月30日起至2014年11月29日止。2015年3月，原告诉至本院，要求两被告对原告前期支付的医疗费进行赔偿，案号：(2015)浦民一(民)初字第12203号，本院于2015年4月16日作出判决：医疗费288,660.80元(截止到2015年3月13日)、住院伙食补助费2,170元，合计290,830.80元，由被告平安保险在交强险范围内赔付10,000元，余款280,830.80元由被告平安保险在商业三者险范围内赔付60%，计168,498.48元；律师费3,000元，由被告张建康承担。该判决已生效。原告生病住院期间，为购买外购药(均有上海中医药大学附属曙光医院开具的处方笺)支付了9,775元、聘请护理人员支付了护理费3,010元(70元/天×43天)、购买轮椅支付了328元，购买日用品(成人尿布)支付了113.70元。2015年6月23日，上海枫林司法鉴定有限公司受上海市公安局浦东分局交通警察支队的委托，对原告的伤残等级、三期及护理依赖程度进行了鉴定，并于2015年7月27日出具鉴定结论：原告张克军之双眼视神经损伤，致双眼盲目5级，构成XXX伤残；颅脑多发损伤(左额颞部硬膜下血肿，左侧额颞叶脑挫伤伴脑内血肿，蛛网膜下腔出血等)致中度智力缺损，日常生活能力部分受限，但能部分代偿，部分日常生活需要帮助，构成XXX伤残；颅脑缺损6.0cm2以上，构成XXX伤残；酌情给予休息期至定残日、营养期150天、护理期180天。张克军日常生活明显需要依赖他人，符合终身大部分护理依赖。为此，原告支付了鉴定费5,500元。因被告平安保险对上述鉴定结论中的XXX伤残有异议，故申请对XXX伤残及三期进行重新鉴定。据此，本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行了鉴定，该中心于2016年4月20日出具了鉴定结论：原告张克军因交通事故所致重型颅脑外伤，遗留双眼盲目5级，构成XXX伤残。伤后可酌情给予休息期至评残日，营养150日，终身大部分护理依赖。遵医嘱择期行颅脑修补术，可另予以休息30日，营养15日。为此，被告平安保险支付了鉴定费3,500元。原告为安徽农村户口，兄弟姐妹共六人，父亲张金刚已于1994年2月病逝，母亲李兴然(1939年7月5日生)健在。原告因本次诉讼聘请律师，支付了10,000元。以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业第三者责任保险保单、出院记录、户口簿、(2015)浦民一(民)初字第12203号民事判决书、外购药发票及处方笺、鉴定意见书及鉴定费发票、轮椅发票、村委会、派出所证明、护理用品发票、律师费发票，被告张建康提供的收条及当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为，机动车与非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车一方承担，非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的责任，机动车一方应当承担的赔偿责任由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人赔偿。本案中，被告平安保险是被告张建康驾驶的肇事车辆的交强险和商业三责险保险人，首先应在交强险责任限额范围内向原告承担赔偿责任，不足部分和不属于交强险赔偿范围的费用，因原告承担同等责任，应由机动车一方按责任比例承担60%的赔偿责任，属于商业三责险赔偿范围的由被告平安保险在商业三责险责任限额范围内承担，其余由被告张建康承担。就具体赔付项目和金额，本院确定如下：外购药9,775元，有发票和医院的处方笺为据，为实际损失，本院予以确认。经鉴定，原告已构成二级、六级、XXX伤残，故本院确认伤残赔偿金为436,254元。经鉴定，原告伤后的营养期为165天(含二期手术)，结合原告的实际伤情，本院确认营养费为6,600元；休息期为至定残日，现原告主张9个月的误工，本院予以支持，但原告未能提供其事发前后的实际收入情况，故本院参照本市职工最低工资标准认定误工费为19,710元；护理期180天，符合终身大部分护理依赖，故本院给予原告最长20年的护理期，前期的180天护理费参照住院期间实际发生的70元/天计算，19.5年的护理费酌情按照1,500元/月计算，共给予原告护理费363,600元；原告因事故致严重伤残，给原告带来巨大精神伤害，现原告主张精神损害抚慰金并要求在交强险内优先受偿，符合法律规定，本院认定精神损害抚慰金为47,000元；后续治疗费尚未实际发生，故本案不予处理，原告可待实际发生后再行主张；原告在事故中致衣物一定破损，本院酌定衣物损为200元；轮椅费328元、护理用品费113.70元均为实际损失，为原告伤情实际所需，本院均予确认，其中轮椅费列入残疾辅助器具费范畴，护理用品费列入医疗辅助用品费范畴；原告未能提供被抚养人李兴然无收入来源确需要原告等人抚养的证据，故原告主张被抚养人生活费，缺乏依据，本院难以支持；原告支付的鉴定费5,500元为实际损失且有发票为凭，本院予以确认，但检查费444元看不出与此次鉴定有关联，故不予认定；原告未能提供病历，故本院难以认定原告的就医次数，但本院注意到原告仅住院就有100多天，期间原告的家属乘坐公共交通工具探望照料原告也实际发生了一定的交通费用，故本院酌情给予交通费1,200元，原告因此次重新鉴定也发生了一定的交通费用，但原告提供的包车费的发票有六张，且六张发票的金额均为1,028.97元，对此原告无法提供相应证据证明为何要开具六张发票、包车的车牌号、具体车型、包车的具体时间、金额如何计算得出，且原告的伤情也不符合必须包车的情形，鉴于原告的实际伤情，重新鉴定必须由二个家属陪护，本院酌情给予原告因重新鉴定发生的交通费1,000元，据此，本院综合给予原告交通费2,200元。上述费用，医疗费用赔偿限额项下的医疗费、营养费、医疗辅助用品费，合计16,488.70元，因交强险限额10,000元已用尽，故由被告平安保险在商业三者险范围内承担60%，计9,893.22元。死亡伤残赔偿限额项下的伤残赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、交通费合计869,092元，由被告平安保险在交强险限额内承担110,000元(精神损害抚慰金优先受偿)，余额由被告平安保险在商业三者险范围内承担60%，计455,455.20元；财产损失赔偿限额项下的衣物损失费200元，由被告平安保险在交强险限额内全额承担；不属于交强险范围的鉴定费5,500元，由被告平安保险在商业三者险范围内承担60%，计3,300元。综上，被告平安保险应在交强险限额内赔偿原告110,200元，商业三者险范围内赔偿原告468,648.42元，因商业三者险限额500,000元已用掉168,498.48元，故被告平安保险在商业三者险余额内赔付331,501.52元，余额137,146.90元由被告张建康承担。根据原告的获赔金额及案件的难易程度，本院酌情给予原告律师费8,000元，故被告张建康共计应赔偿原告145,146.90元，扣除其已经垫付的72,000元，被告张建康还应支付原告73,146.90元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告张克军人民币110,200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告张克军人民币331,501.52元；三、被告张建康于本判决生效之日起十五日内赔偿原告张克军人民币73,146.90元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10,410元(原告张克军已预交11,126.07元)，减半收取计5,205元，由原告张克军负担731元，被告张建康负担4,474元。重新鉴定费3,500元(被告平安保险已预交)，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 杨爱萍
二〇一六年五月三十日
书记员 刘苏雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。