广东省珠海市中级人民法院
执 行 裁 定 书
(2017)粤04执复10号
复议申请人（原案异议人、被执行人）：珠海创意假日酒店有限公司。住所地：珠海市香洲区人民东路***号。
法定代表人：陈育英，系该公司总经理。
委托代理人：杨高盛，男，汉族，1952年7月1日出生，住所地：福建省建瓯市，。
申请执行人：黄志坚，男，汉族，1953年11月29日出生，住所地：广东省珠海市香洲区，。
被执行人：周木鑫，男，汉族，1967年5月8日出生，住所地：广东省珠海市香洲区，。
复议申请人珠海创意假日酒店有限公司（以下简称“假日酒店”）不服广东省珠海市香洲区人民法院（以下简称“执行法院”）（2016）粤0402执异127号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成的合议庭进行了审查，现已审查终结。
执行法院查明，黄志坚诉周木鑫、假日酒店房屋租赁合同纠纷一案，根据黄志坚的申请，执行法院于2015年1月15日到案涉房屋现场查封了部分财产，并制作了查封财产清单。该案经审理，执行法院于2014年11月27日作出（2014）珠香法民三初字第884号民事判决书，判决：一、周木鑫于判决生效之日起十日内支付原告黄志坚房屋租赁租金497852元；二、周木鑫于判决生效之日起十日内支付原告黄志坚违约金（按人民银行同期同类贷款利率，从2013年8月起按拖欠租金金额逐月计算至2014年5月17日）；三、周木鑫、假日酒店于判决发生法律效力之日起十日内支付原告黄志坚场地占用费（按合同约定的租金标准，从2014年5月18日起计算至腾退场地之日止）；四、周木鑫、假日酒店于判决发生法律效力之日起十日内腾退珠海市香洲区人民东路216号房屋；五、驳回黄志坚对假日酒店的其他诉讼请求等。周木鑫于2015年2月6日签收该民事判决书，假日酒店于2015年2月4日签收该民事判决书。假日酒店不服一审判决提起上诉，本院于2015年7月14日作出（2015）珠中法民三终字第258号民事判决书，判决：一、维持珠海市香洲区人民法院（2014）珠香法民三初字第884号民事判决第一、二、四、五项及案件受理费负担部分；二、变更珠海市香洲区人民法院（2014）珠香法民三初字第884号民事判决第三项为：周木鑫和假日酒店于判决发生法律效力之日起十日内支付黄志坚场地占用费（按每月人民币62830元的标准，从2014年5月18日起支付至腾退场地之日止。扣除假日酒店已缴纳的租金人民币365176元）等。二审判决于2015年7月31日发生法律效力后，周木鑫、假日酒店未履行相应义务，黄志坚向执行法院申请强制执行，案号为：（2015）珠香法执字第3621号。执行过程中，执行法院于2015年8月19日作出（2015）珠香法执字第3621号执行通知书，责令假日酒店、周木鑫收到该通知后立即履行生效判决确定的支付租金、违约金、场地占用费、腾退珠海市香洲区人民东路216号房屋等义务；于2015年8月24日作出（2015）珠香法执字第3621号公告，责令周木鑫、假日酒店在2015年9月30日前迁出案涉房屋，在上述地址内居住的其他人员亦应于同日前自行迁出。上述执行法律文书于2015年9月2日向假日酒店送达；并通过司法专邮向周木鑫送达执行通知书等执行法律文书。被执行人假日酒店、周木鑫收到执行通知书后未履行相应义务。
假日酒店提出案涉房屋内的物品应进行评估。执行法院依法确定评估机构后，于2016年2月29日作出委托评估通知书，并于2016年3月11日送达评估机构，对假日酒店内物品一批（详见查封清单、珠海创意假日酒店楼层、客房清单、酒店大堂财物清单）委托评估机构进行价值评估。2016年5月13日，执行法院召集被执行人假日酒店法定代表人陈育英、申请执行人黄志坚委托代理人黄友、评估机构工作人员赖传荣到案涉房产现场进行现场勘查，并制作了执行笔录，笔录中记录已告知各方评估对象为假日酒店的物品一批，并请被执行人予以配合。至本案审查终结时止，评估机构尚未向执行法院提交评估报告。
2016年2月29日，执行法院传唤假日酒店到院询问，假日酒店法定代表人陈育英到场，并制作执行笔录。执行法院询问未履行义务的原因时，其回答：我司对判决是有意见的，对判决结果不服。对未支付租金等金钱义务的理由为：2015年3月之前的租金已经交清给香洲干休所，之后的租金是因双方的消费结算未清楚，且干休所开具的租金的发票不写我交的租金而是写他人的名字，所以没有交租金。并陈述珠海市香洲区人民东路216号房屋使用情况为：一楼、五楼、六楼、七楼、八楼（配套电梯、酒楼仓库和锅炉房、屋顶五十吨消防水箱）转租给陈杰宏；二楼转租给江勇经营足浴；三楼是广东省八建公司的办公室；四楼由左磊承租使用，并确认假日酒店没有使用案涉房产。
2016年3月14日，执行法院再次传唤假日酒店到场询问，假日酒店法定代表人陈育英到场，并制作执行笔录。执行法院向其出示由申请执行人黄志坚提交的广东省高级人民法院于2015年12月31日作出的（2015）粤高法民二申字第1547号民事裁定书（裁定驳回周木鑫的再审申请）、原告假日酒店诉被告中国人民解放军广东省珠海警备区珠海香洲离职干部休养所一审（2015）珠香法民三初字第1498号民事判决书、二审（2015）珠中法民三终字第529号民事判决书。陈育英陈述（2015）粤高法民二申字第1547号民事裁定书是对周木鑫不服（2015）珠中法民三终字第90号民事判决书申请再审作出的；其本人及假日酒店已就（2015）珠中法民三终字第90号民事判决书向广东省高级人民法院申请再审，案号为（2016）粤民申966号。（2015）珠香法民三初字第1498号民事判决书、（2015）珠中法民三终字第529号民事判决书是另一个案件的一、二审判决，其也向广东省高级人民法院申请再审。
此后，假日酒店、周木鑫仍未履行腾退案涉房产等义务。2016年5月31日，执行法院作出（2015）珠香法执字第3621号《限期履行通知书》，再次限令假日酒店、周木鑫于接到通知书十日内履行生效判决确定的腾退案涉房屋、支付房屋租金、违约金以及场地占用费等，并于同年6月2日送达假日酒店并张贴在案涉房产大门。被执行人假日酒店、周木鑫仍然未履行相应义务。
2016年7月15日8时50分，执行法院组织多名执行工作人员到案涉房屋现场进行强制腾退，现场致电被执行人未果，前台工作人员亦致电联系未果。执行法院遂予以强制腾退，并对部分强制执行过程进行了录像，腾退后将案涉房屋交付申请执行人黄志坚，并制作执行笔录。笔录内容如下：“关于黄志坚申请执行周木鑫、假日酒店有限公司租赁合同纠纷一案，珠海市中级人民法院作出的（2015）珠中法民三终字第258号民事判决书已发生法律效力，判令假日酒店、周木鑫于判决发生法律效力之日起10日内腾退珠海市香洲区人民东路216号的房屋，但被执行人至今未履行。本院多次督促其履行，但被执行人拒绝腾退。本院执行人员于2016年7月15日上午8时50分到达珠海市香洲区人民东路216号房屋现场，对本案强制执行。经现场查看，酒店内有部分人员租住及部分房屋仓库、商场等已上锁。经本院通知在酒店内租住的人员，大部分租住人员在前台已办理退房手续。上锁的仓库、商场等通知开锁人员强制开启，本院执行人员于申请执行人一同对所交付的房屋（珠海市香洲区人民东路216号）一至八层及九楼仓库及房屋内配电房查看，经申请执行人确认无异议。本院将上述房屋交付于申请执行人黄志坚。”
另查明，周木鑫不服珠海市中级人民法院作出的（2015）珠中法民三终字第90号民事判决书，向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2015年12月31日作出（2015）粤高法民二申字第1547号民事裁定书，裁定驳回周木鑫的再审申请。陈育英、假日酒店亦不服珠海市中级人民法院作出的（2015）珠中法民三终字第90号民事判决书，向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2016年8月10日作出（2016）粤民申966号民事裁定书，裁定驳回陈育英、假日酒店的再审申请。假日酒店不服珠海市中级人民法院作出的（2015）珠中法民三终字第258号民事判决书，向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2016年9月2日作出（2016）粤民申3589号民事裁定书，裁定驳回假日酒店的再审申请。
执行法院认为，假日酒店以执行法院强制腾退过程中以下执行行为违反法律规定：1、执行员强制执行前没有通知异议人；2、也没有院长签名盖章的公告；3、执行员没有登记造册也没有交付财产给异议人；4、执行员没有告知异议人评估结果。向执行法院提起执行行为异议，执行法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条及相关执行行为异议规定对异议人提出的执行行为是否符合法律法规规定进行审查。
假日酒店认为强制执行前没有通知异议人。执行法院认为，珠海市中级人民法院于2015年7月14日作出的（2015）珠中法民三终字第258号民事判决书维持了一审关于周木鑫、假日酒店于本判决发生法律效力之日起十日内腾退珠海市香洲区人民东路216号房屋的判决。周木鑫、假日酒店本应在二审民事判决发生法律效力后，按照生效判决自觉履行腾退义务。进入执行程序后，执行法院于2015年9月2日向假日酒店送达了（2015）珠香法执字第3621号执行通知书、公告（搬迁），责令被执行人限期履行腾退房屋等义务；于2016年6月2日向假日酒店送达并在案涉房产大门张贴《限期履行通知书》，再次责令被执行人履行腾退房屋等义务；2016年7月15日强制执行当日现场致电被执行人未果，前台工作人员亦致电联系未果。至此，执行法院在强制腾退前已多次通知被执行人履行腾退义务。因此，异议人假日酒店所提出的该项理由不符合事实，执行法院不予采纳。
假日酒店认为执行法院于2015年8月24日作出的（2015）珠香法执字第3621号公告没有院长签名盖章。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条规定：强制迁出房屋或者强制退出土地，由院长签发公告，责令被执行人在指定期间履行。被执行人逾期不履行的，由执行员强制执行。强制执行时，被执行人是公民的，应当通知被执行人或者他的成年家属到场；被执行人是法人或者其他组织的，应当通知其法定代表人或者主要负责人到场。拒不到场的，不影响执行……。该条款规定公告由院长签发，系对公告的审批签发程序的规定。执行法院于2015年8月24日作出的（2015）珠香法执字第3621号公告已依法呈报审批签发，并加盖了执行法院院章，该公告作出程序符合法律规定。执行法院多次责令被执行人履行腾退案涉房屋等义务，且在强制腾退现场联系被执行人未果，假日酒店前台工作人员亦联系未果。根据上述规定，不影响执行。因此，执行法院当日对案涉房产强制腾退符合法律规定。
假日酒店认为腾退过程中没有对财物登记造册也没有交付财产给异议人。执行法院依法确定评估机构后，委托评估机构对假日酒店所有的物品一批（详见查封清单、珠海创意假日酒店楼层、客房清单、酒店大堂财物清单）进行价值评估。评估对象中的查封清单及珠海创意假日酒店楼层、客房清单、酒店大堂财物清单已对房屋内财产进行了登记确认。且执行法院召集被执行人假日酒店法定代表人陈育英、申请执行人黄志坚委托代理人黄友、评估机构工作人员赖传荣于2016年5月13日到案涉房屋现场进行现场勘查核对，告知各方评估对象为假日酒店的物品一批，被执行人亦同意配合。由此可见，被执行人假日酒店对评估对象是清楚明了的。在已经对案涉房屋内财产进行登记作为评估对象并告知各方后，执行法院在强制腾退过程中未对房屋内财物再次进行登记造册并无不妥。在腾退后，因被执行人未到场，执行法院已将案涉房屋及屋内财产交付申请执行人黄志坚保管。
假日酒店认为执行过程中没有告知异议人评估结果。至本案审查终结时止，评估机构尚未作出评估报告。因被执行人假日酒店、周木鑫尚欠申请执行人黄志坚租金等费用未支付，评估结果仅作为处分评估对象的市场参考价值，即使变现或以物抵债也仅可抵扣假日酒店、周木鑫应承担的金钱债务，与生效判决确定被执行人假日酒店、周木鑫应履行腾退案涉房屋义务并不冲突。
假日酒店提出的违法行为导致当事人珠海创意假日酒店有限公司损失惨重请求依法解决处理的异议请求，不属于执行异议审查范围，执行法院不予审查，异议人假日酒店可另循其他途径解决。
综上，假日酒店所提出的异议理由不能成立，执行法院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百五十条之规定，裁定：驳回珠海创意假日酒店有限公司的异议请求。
假日酒店复议称，假日酒店与黄志坚的合同关系事实不存在，（2015）珠中法民三终字第258号民事判决错误。根据《中华人民共和国诉讼法》第199条规定，假日酒店已经每次配合执行，因评估结果未出来，责任不在假日酒店。2016年7月15日执行法院暴力将酒店工作人员及住客赶出，违法强制执行假日酒店全部资产，没有通知当事人到场，没有对执行腾退财物造册登记，也没有交付财产给当事人，造成假日酒店灭顶之灾。因此不能排除执行员与黄志坚非法占有不当得利的合理怀疑。本案争议焦点是针对执行员在执行过程中违反《中华人民共和国民事诉讼法》第245条和第250条规定的情形造成假日酒店损失行为是否构成违法的确认，但原执行裁定罗列审判问题对本案执行违法异议无相关。原执行裁定的裁决理由属于认定事实不清，没有事实根据和法律依据。综上，请求：１、撤销（2016）粤0402执异127号执行裁定。２、确定执行（2015）珠中法民三终字第285号民事判决过程中行为违法。３、违法行为导致假日酒店惨重损失，请求依法解决，并对执行员行为追责。
申请执行人黄志坚未作答辩。
本院经审查，对原审裁定查明的案件事实予以确认。
本院认为，假日酒店主张其与黄志坚不存在合同关系，判决错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理。假日酒店与黄志坚是否存在合同关系、其应否承担民事责任的问题，属于生效判决实体裁决的内容，不属于执行异议程序审查的范围，故本院不予审处。鉴于假日酒店已依法向广东省高级人民法院提出再审申请，被广东省高级人民法院作出（2016）粤民申3589号民事裁定驳回。因此，申请复议人假日酒店请求撤销执行法院的执行行为，违反《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条关于“发生法律效力的民事判决书、裁定，当事人必须履行”之规定，本院予以驳回。
假日酒店主张执行法院强制执行违法并导致其惨重损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条的规定，发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。根据本案生效判决，假日酒店与周木鑫负有向黄志坚支付场地占用费及腾退珠海市香洲区人民东路216号房屋的义务。其中腾退义务属于指定的行为义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十二条规定，对判决、裁定和其他法律文书指定的行为，被执行人未按执行通知履行的，人民法院可以强制执行或委托有关单位或其他人完成，费用应由被执行人承担。本案中，执行法院在强制腾退前已多次通知假日酒店自行履行腾退义务，但假日酒店拒不履行，执行法院采取强制腾退措施符合上述法律规定。因假日酒店未自行清场，为保障假日酒店的财产权益，执行法院依法对涉案房产的物品进行登记确认并委托了评估机构对酒店内物品进行价值评估。假日酒店主张执行法院未通知其到场、未对酒店内相关财产登记造册与案件事实不符，本院不予支持。鉴于假日酒店内的相关财产已登记确认，评估结论是否出具并不影响本案的强制执行。执行法院强制腾退前已通知了假日酒店，但假日酒店拒不到场，故执行法院将相关财产交由申请执行人黄志坚予以保管并无不当之处。假日酒店主张执行法院的执行行为导致其惨重损失，与案件事实不符，本院不予支持。执行法院的执行行为并不包括假日酒店的公司账本、票据等财产，假日酒店主张上述财产去向不明系执行法院的执行行为所致，并无任何证据证明，本院不予采纳。假日酒店违法拒不自行腾退，却主张执行法院与申请执行人存在非法占有的可能，显属错误，本院予以驳回。
本执行异议案审查的对象是执行法院的执行行为，故原审应对执行法院采取的强制执行行为及过程予以查明，假日酒店复议主张原审裁定部分查明的事实与其申请无关不成立。假日酒店要求对执行员行为追责，不属于本案的审查范围，本院不予审处。对于假日酒店提出的其他复议主张，原审执行裁定已充分阐述，假日酒店复议并无新的理由亦未提供新的证据，故本院不再赘述并径行予以驳回。
综上所述，假日酒店复议主张缺乏事实及法律依据，本院予以驳回。执行法院异议裁定认定事实清楚，处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回复议申请人珠海创意假日酒店有限公司的复议请求。
本裁定送达后立即生效。
审判长 朱学辉
审判员 陈永成
审判员 邓飞熊
二〇一七年三月八日
书记员 杨 宇