山东省日照市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)鲁11刑初12号
公诉机关山东省日照市人民检察院。
附带民事诉讼原告人丰某1，女，1994年5月29日出生，汉族，住日照市岚山区，系被害人之妻。
附带民事诉讼原告人白某1。
法定代理人丰某1，女，1994年5月29日出生，汉族，住址同上，系白某1之母。
以上两原告人委托代理人：王丽丽，山东德与法律师事务所律师。
附带民事诉讼原告人白某2，男，1952年11月1日出生，蒙古族，住内蒙古通辽市，系被害人之父。
委托代理人李永强，男，1982年4月27日出生，汉族，住内蒙古包头市。
附带民事诉讼原告人海某，女，1954年9月3日出生，蒙古族，住内蒙古通辽市，系被害人之母。
委托代理人李永利，男，1985年1月14日出生，汉族，住呼和浩特市回民区。
被告人曲诗权，男，1972年7月18日出生于黑龙江省伊春市，汉族，初中文化程度，日照龙兴木业职工，户籍所在地黑龙江省伊春市乌马河区，住山东省日照市岚山区。1991年1月10日因犯盗窃罪被黑龙江省伊春市乌马河区人民法院判处有期徒刑六年,1995年4月27日刑满释放。因涉嫌故意伤害罪，于2016年8月2日被日照市公安局岚山分局刑事拘留，同年8月16日被逮捕。
指定辩护人刘贤强，山东周智律师事务所律师。
山东省日照市人民检察院以日检公诉刑诉[2017]9号起诉书指控被告人曲诗权犯故意伤害罪，于二○一七年四月十三日向本院提起公诉，本院审查后于同年四月十八日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人丰某1、白某1、白某2、海某，向本院提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于同年五月十六日公开开庭进行了合并审理。日照市人民检察院指派代理检察员尹莹出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人丰某1及丰某1、白某1共同委托的代理人王丽丽，附带民事诉讼原告人白某2的委托代理人李永强，附带民事诉讼原告人海某的委托代理人李永利，被告人曲诗权及其指定辩护人刘贤强均到庭参加诉讼。案件审理过程中，辩护人申请延期审理两次。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年8月1日11时许，被告人曲诗权骑摩托车到日照市岚山区碑廓镇大朱曹二村被害人白某3家中喝酒。期间，二人因琐事发生争执并相互持酒瓶殴打对方。在打斗过程中，被告人曲诗权用双手扼掐白某3的颈部，后又持砖头击打白某3的头部，致被害人白某3颈部舌骨大角、甲状软骨上角骨折，脑广泛蛛网膜下腔出血并伴有脑挫伤，颅脑损伤死亡。
被告人曲诗权作案后，在院内用水龙头清洗身上和所穿短裤的血迹，并到北边堂屋衣柜内找了衣服换上骑摩托车离开现场。当晚19时许，被告人曲诗权骑摩托车到岚山区碑廓镇一座山附近，打电话报警。当晚20时许，公安机关在该镇袁家庄村发现了倒在地上的被告人曲诗权。经鉴定，被告人曲诗权头面部、躯干及四肢多处皮肤裂伤及软组织损伤，构成轻伤二级。
针对指控的犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人曲诗权，出示了衣物等物证，宣读了抓获经过等书证及证人丰某1等人的证言，出示了法医学检验报告书等鉴定意见、现场勘验检查笔录以及被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人曲诗权故意伤害他人身体，致人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人提出，被告人曲诗权的犯罪行为致被害人白某3死亡，请求法院依法判令被告人曲诗权赔偿死亡赔偿金630900元、丧葬费26230元、被抚养人生活费229995元、交通费3000元、误工费3000元、精神抚慰金6万元，共计953125元。针对诉求，附带民事诉讼原告人提供了户籍证明等证据。
被告人曲诗权对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩解其是先受到被害人的伤害再还击，构成防卫过当。其辩护人认为：1、被告人具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。2、本案案发原因系因被告人受到被害人的不法侵害，在防卫过程中使用工具不当造成被害人死亡，系防卫过当。3、本案被害人有过错。4、被告人自愿认罪且愿意赔偿被害人家属损失，可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人的代理人认为：被告人不应认定为防卫过当，应从重处罚。
经审理查明：2016年8月1日11时许，被告人曲诗权受邀骑摩托车到日照市岚山区碑廓镇大朱曹二村被害人白某3家中喝酒。期间，二人因琐事发生争执并相互持酒瓶殴打对方。在打斗过程中，被告人曲诗权用双手扼掐白某3的颈部，后又持砖头击打白某3的头部，致被害人白某3颈部舌骨大角、甲状软骨上角骨折，脑广泛蛛网膜下腔出血并伴有脑挫伤，颅脑损伤死亡。
被告人曲诗权作案后，在院内用水龙头清洗身上和所穿短裤的血迹，并到北边堂屋衣柜内找了衣服换上骑摩托车离开现场。当晚19时许，被告人曲诗权骑摩托车到岚山区碑廓镇一座山附近，打电话报警。当晚20时许，公安机关在该镇袁家庄村发现了倒在地上的被告人曲诗权。经鉴定，被告人曲诗权头面部、躯干及四肢多处皮肤裂伤及软组织损伤，构成轻伤二级。
以上事实有经开庭举证、质证的下列证据予以证实：
（一）证人证言
1、证人窦某的证言证实，案发当天晚上19点13分，其正在家吃饭时接到碑廓派出所的电话，说刚才有个人打电话报警说在该村信用社往南的那个巷子里，和一个东北的姓白的人打仗，把人打得很厉害，让其帮忙核实一下情况。其接了电话以后就赶过去问村民谁家把房子租给东北的姓白的了。这时派出所民警赶到了那条巷子和其见了面。其带着派出所民警从巷子南头往北找。后来查到该村丰连法的二女婿姓白，就带着民警到了丰连法的二女婿家。他们到了大门口，发现大门关着，门栓在外边插着，但是没上锁。其和派出所民警一起敞开大门，用手电往里一照，发现他家过堂里的地面上有很多血点，派出所的人就带着其一起沿着墙边没有血的地方往里走，他们出了过堂沿着血迹往左一拐，接着进了他家过堂西边的那间房。其当时站在门口看见一个人趴在过堂西边那间房里边靠北墙的位置，是头朝西南方向脚朝东北方向趴着的，趴的位置全是血。派出所民警就赶紧打120急救电话抢救人。其站在院子里看了一下，发现他家西墙处的南北平房里的玻璃上也有很多血，北边堂屋里也有血。后来他们就出去等120急救车了，120很快到了现场，医生检查了一下发现人已经死了。其觉得死者应该是丰连法的二女婿。他们去的时候只有死者在现场，其想起了一个可疑情况：当天下午18点25分左右，其路过丰连法二女婿家西边的南北巷子时，看见一个人骑着一辆黑色的摩托车从丰连法二女婿家的巷子里拐出来沿着南北巷子往北走，这个人往北拐时摔倒了，摩托车后边驮的东西掉在了地上，他扶起摩托车来也没捡掉在地上的东西，接着骑着摩托车往北然后上了342省道又往西走了。这个人走了以后，其过去看了一下，发现掉在地上的是一个被子、一条毛巾、一卷卫生纸和一个装雨衣用的包，地面上有一些血。其当时以为是醉汉喝醉了酒摔倒了，后来其就走了。这个人是个男的，身高1米75左右，看模样应该是个青壮年，头上用一块白色的布裹着，脸上有血。
2、证人郭某的证言证实，其在案发当天下午回家时看到路中间有衣服、卫生纸等一堆东西，其用铁锨将这些东西铲到其家门口南侧电线杆处。
3、证人丰某2的证言证实，曲诗权与其女婿白某3关系很好，在一起工作，曲诗权还在其闺女家租住过。听其闺女丰某1说在当天下午4点多还给白某3打过电话，白某3说在家里和曲诗权喝酒，曲诗权还和丰某1通过话。
4、证人丰某1的证言证实，其和白某3五年前在白某3的老家内蒙古办的婚礼，2013年领的结婚证。白某3的朋友都叫他白天，知道白某3真名的人不多。2016年8月1日，白某3和曲诗权打架，被曲诗权打死了。2016年7月28日，其带着儿子白某1去了白某3的老家内蒙古，白某3自己留在家里，这期间其和白某3经常电话联系。8月1日上午白某3给其打电话，说今天八一厂子放假，跟曲哥一起喝酒。15点22分，其给白某3打电话，这时其听着白某3已经喝了不少酒了。到了下午15点24分，白某3又给其打电话，问其什么时候回来啊等。其中有一次其与白某3通话时，姓曲的接过电话说等其回来给其接风。到了晚上19点55分其同村的朋友贾佳给其打电话，说白某3跟别人打架了，可能出事了。然后其就给妈妈钟子芬打电话，其妈妈说小白可能被人打死了，她们想进屋看，警察不让进去看。接着其又给爸爸丰某2打电话，其爸爸让其早点回来。接着其一直不断给白某3的号码150××××4421打电话，结果一直关机。其又给姓曲诗权的号码152××××2736打电话，一直没有人接。曲诗权和白某3是朋友关系，关系非常好，其家里有困难了，曲诗权经常出手帮助，给其家孩子买好吃，以前也经常在其家吃饭。曲诗权今年4、5月份还在其家住了20多天。当时收了他1000块的房费。2016年7月中旬，白某3回家说把曲诗权给骂了，也没有说什么原因。
5、证人李某的证言证实，案发当天其与曲诗权一起到坪上东川抓鱼，之后曲诗权接了电话往碑廓方向走了，到了下午曲诗权给其打电话说把人打坏了，准备去自首。
6、证人鹿红霞的证言证实，案发当天曲诗权给其打电话，说自己把小白杀了，之后给其打电话时说自己已经报警了。
7、证人王某的证言证实，白某3案发当天下午曾打电话叫其到家里喝酒，说自己在家没意思。
8、证人张某的证言证实，案发当天曲诗权接了个电话后离开，并于当晚7时许打电话说与别人打架了，让李立舟接他。
9、证人朱某的证言证实，2016年8月1日晚上19时34分，其医院急救120电话接到189××××5078这个号码求助说有人受伤，让其赶到碑廓镇大朱曹二村救人，他们到了该村信用社那里，和189××××5078这个号码联系，对方说有警车过去接他们。接着一辆警车从巷子里开出去接了他们，到了案发现场。现场院子里有很多血，被害人头上和身子周围全是血，头后脑勺处的颅骨已经裂开，脖子上、脸上很多伤口，当时已经没有呼吸，心电图显示死亡。其准备走时，警察说接到报警，有个人躺在南袁庄，怀疑是犯罪嫌疑人，让其跟着过去看看。接着其就跟着警车后面到了碑廓镇南袁庄巷子处，地上躺着一个人，旁边有辆摩托车，其检查发现这个人生命体征比较平稳，且两个腋窝处、右下颚处、一只手上有明显的伤口，衣服上全是血迹。其检查过程中，这个人一直在睡觉。后来其在这个人身上找到了身份证，显示这个人叫曲诗权，其把这个人的身份证和身上的两部手机、一张银行卡给了警察，然后抬上救护车拉回了医院。后来其在120系统里把出车记录的患者信息里填上了曲诗权的信息。这次救护车出车，其看了120系统，只有189××××5078这个号码求助，没有别的号码。
（二）现场勘验、检查笔录及照片
1、日照市公安局岚山分局于2016年8月2日出具的岚公（刑）勘[2016]134号现场勘验检查笔录证实，现场位于日照市岚山区碑廓镇大朱曹二村白某3家，其西侧为贾永华家，在贾永华家大门西侧的水泥地面上见点滴状红色斑迹（棉签蘸取），红色斑迹旁见一团衣物（原物提取），内有一件小方格衬衣、一条蓝色毛巾、一绿色防水布袋。
白某3家有正房五间，南偏房连大门厅三间，西偏房两间，大门厅南侧位置见点滴状红色斑迹（棉签蘸取），院内自西北处至东南处扯有一根晾衣绳，绳上中间位置晾有一白色毛巾（原物提取），毛巾上见红色斑迹，毛巾下方地面上有一红色塑料盆，于红盆边缘见红色斑迹，红盆内见花短裤一件（原物提取）、内裤一件浸泡于红色液体内。院内南墙中间位置见洗衣机一台，洗衣机西侧有一水龙头，水龙头上见红色斑迹（棉签蘸取）。
南平房东卧室门在南平房北墙东侧，南卧室门口及水泥台上见擦拭状红色斑迹；室内顶南墙靠东墙放置一张双人床，床上铺有白色褥子，褥子上中间靠东侧位置见一打气筒（原物提取），打气筒上段呈弯曲状，打气筒把手上见擦拭状红色斑迹。床西北角侧地面上见一男性尸体，尸体头西南脚东北呈俯卧状。尸体脚部到卧室门口台阶见擦拭状带状血迹。尸体上身赤裸，下身穿花色裤衩。尸体头部、背部及腿部见红色斑迹（棉签蘸取）。尸体左肩部见一红砖（原物提取），红砖上见红色斑迹。尸体头部靠西墙位置一碎瓷砖（原物提取），瓷砖上见红色斑迹。床北侧尸体两腿间见血泊（棉签蘸取）。室内靠西北墙角处放有一倒立的手推车，车下地面上见一铁板手（原物提取），铁板手上见红色斑迹。
餐厅门在西偏房东墙靠南，院内餐厅东侧北窗户下方见布鞋一双（原物提取）。餐厅门上见擦拭状红色斑迹，厨房西北角为灶台，灶台东侧靠北墙放置一炉子，炉子与灶台间地上见一白色塑料桶，塑料桶南侧地面上见一倾倒木椅，木椅旁边见些许破碎酒瓶玻璃。餐厅北侧东墙上放置一暖气片，暖气片上见擦拭状红色斑迹（棉签蘸取）。餐厅灶台南侧见一长餐桌，餐桌东北角见擦拭状红色斑迹，餐桌东南角见点滴状红色斑迹。餐桌北侧有一木椅，木椅上方西墙上见擦拭状红色斑迹。餐桌南侧靠西墙见一饭橱，饭橱东侧见木椅两把，东侧中间位置见倾倒的木椅一把，木椅上见红色斑迹。西灶台南侧台面上见擦拭状红色斑迹，西侧墙上见喷射状红色斑迹，西灶台南侧地面上见煤气灶、煤气罐各一个，于煤气罐北侧灶台根处见一酒瓶嘴（原物提取），东侧水龙头上见红色斑迹（棉签蘸取）。餐厅门南侧东墙上见擦拭状红色斑迹（棉签蘸取），于东墙南侧窗户下墙根处见一酒瓶嘴（原物提取）。南灶台东侧为洗手池，洗手池周围见红色斑迹，池上有东西水龙头各一个，东侧水龙头上见红色斑迹（棉签蘸取）。餐厅门南侧东墙上见擦拭状红色斑迹（棉签蘸取），于东墙南侧窗户下墙根处见一啤酒瓶（原物提取）。客厅门为一绿色木质双内开门，自院内过道地面至客厅内地面上见点滴状、擦拭状红色斑迹。客厅内靠西墙、顶北墙有一壁橱，壁橱内衣物呈凌乱状，于推拉门上见红色斑迹（棉签蘸取），壁橱前见点滴状红色斑迹。现场照片一组证实的情况与笔录一致。
2、日照市公安局岚山分局于2017年1月9日出具的岚公（刑）勘[2017]21号现场勘验检查笔录证实，补充勘查的位置为白某3家南平房东卧室。在东卧室门外侧面上见大量点状红色斑迹。在门外侧面上，距门外边沿35cm，距地面80cm蘸取红色斑迹一处；在门外侧玻璃上，距门外沿20cm,距地面185cm处蘸取红色斑迹一处。卧室内，北墙上见多处点状红色斑迹，在北墙上距西墙58cm,距地面148cm处蘸取红色斑迹一处；在北墙上距离西墙80cm，距离地面95cm处蘸取红色斑迹一处；在北墙上距离西墙100cm，距离地面44cm处蘸取红色斑迹一处。在北墙上见头朝下立有一独轮车，车框上见红色斑迹，车框上放有一尼龙编制袋，编织袋上见红色斑点。西墙上见多处点状红色斑迹，其中在西墙上距离北墙200cm，距离地面172cm处蘸取红色斑迹一处；在西墙上距离北墙76cm，距离地面150cm处蘸取红色斑迹一处。在东墙上见多处点状红色斑迹，其中在东墙上距离北墙120cm，距离地面195cm处蘸取红色斑迹一处，在东墙中间位置，距离北墙260cm，距离面180cm处蘸取红色斑迹一处。房间中间位置放置一张双人床，在床北侧框东西两个抽屉上见红色斑迹，各提取一处红色斑迹。现场照片一组证实的内容与笔录一致。
（三）鉴定意见
1、日照市公安局东港分局于2016年8月25日出具的（日）公（东）鉴（尸）字[2016]20160061号法医学尸体检验鉴定书证实，分析论证：（1）死者头、面部多处创口，部分深达骨质，脑广泛蛛网膜下腔出血并伴有脑挫伤，以右颞顶、右枕部显著，说明其颅脑损伤严重，结合其他脏器未见破裂及毒化检验未检出巴比妥、敌敌畏、安定成分，分析认为白某3系颅脑损伤死亡。（2）白某3头部皮下出血，部分创口创缘不整齐，深达骨质，符合外来钝性物体作用所致，面部创口边缘整齐，形状不规则，符合外来锐性物体作用所致，颈部舌骨大角、甲状软骨上角骨折，结合眼睑结膜、肺叶间有出血点窒息征象，分析颈部骨折符合外来钝性物体压迫所致。鉴定意见：白某3系头部受外来钝性物体作用致颅脑损伤死亡。尸检照片一组证实的内容与尸体检验鉴定书一致。
2、日照市公安局刑事科学技术研究所于2016年9月28日出具的（日）公（刑）鉴（DNA）字[2016]554号DNA检验鉴定书证实，送检的现场大门厅南滴落红色斑迹、院内水龙头上红色斑迹、餐厅内东墙根酒瓶嘴上红色斑迹、客厅壁橱推拉门上红色斑迹、现场西侧胡同贾永华大门西水泥地面红色斑迹、浅蓝色上衣左下衣角上红色斑迹、蓝色牛仔裤左侧腰部下方、右臀部红色斑迹、曲诗权额头红色斑迹、曲诗权胸正中部红色斑迹、曲诗权右手红色斑迹、曲诗权左手红色斑迹中检出人血成分，与曲诗权在D8S1179等15个基因座分型结果相同，系被告人曲诗权所留的似然比率为1.36×1018。
送检的南平房东卧室床上打气筒把手上红色斑迹、南平房东卧室铁扳手上红色斑迹、南平房东卧室床北侧红色液体泊、餐厅内西侧灶台根瓶嘴上红色斑迹、尸体左手红色斑迹、尸体右手红色斑迹中检出人血成分，与白某3在D8S1179等15个基因座分型结果相同，参照中国汉族STR群体数据资料统计学计算，系被害人白某3所留的似然比率为2.12×1022。
送检的南平房东卧室尸体背部红色斑迹、南平房东卧室砖头上可疑斑迹、南平房东卧室碎瓷砖上红色斑迹、南平房东卧室床上打气筒底座上红色斑迹、院内晒衣绳上毛巾上红色斑迹、院内红色塑料盆内花短裤上可疑斑迹、院内餐厅东侧北窗户下布鞋鞋底可疑斑迹、餐厅门南侧东墙红色斑迹、餐厅东水龙头上红色斑迹、餐厅东暖气片上红色斑迹、浅蓝色上衣左领角红色斑迹、蓝色牛仔裤裆部红色斑迹中检出人血成分，未得到有效基因分型。
3、日照市公安局刑事科学技术研究所于2017年2月9日出具的（日）公（刑）鉴（DNA）字[2017]29号DNA检验鉴定书，证实：送检的现场南平房东卧室墙上红色斑迹（1号）、现场南平房东卧室东墙上红色斑迹（2号）、现场南平房东卧室西墙上红色斑迹（4号）、现场南平房东卧室北墙上红色斑迹（7号）、现场南平房东卧室床北侧框上红色斑迹（10号）、现场南平房东卧室床北侧框上红色斑迹（11号）检出人血成分，与白某3基因分型相同，系被害人白某3所留的似然比率为2.12×1020。
送检的现场南平房东卧室西墙上红色斑迹（3号）、现场南平房东卧室北墙上红色斑迹（5号）、现场南平房东卧室北墙上红色斑迹（6号）、现场南平房东卧室门上的红色斑迹（8号）、现场南平房东卧室门上红色斑迹（9号）、现场南平房东卧室北墙小推车上红色斑迹（12号）、现场南平房东卧室北墙小推车塑料编织袋上红色斑迹（13号）、现场尸体背部红色斑迹（14号）、现场尸体腿部红色斑迹（15号）中检出人血成分，未得到有效基因分型。
4、日照市公安局东港分局于2016年12月13日出具的（日）公（东）鉴（伤）字[2016]201600217号法医学人体损伤程度鉴定书证实，对被告人曲诗权损伤程度鉴定，左颞部有一1.2×0.2cm头皮损伤结痂区，上唇左侧有1.3×0.05cm、1.0×0.05cm两处缝合创口，上唇左内侧有2.0×0.1cm粘膜损伤，右下颌有1.8×0.05cm缝合创口，右肩部有一长0.5cm缝合创口，右腋前有长3.5cm、2.0cm、0.5cm、0.7cm四处缝合创口，左颈前有1.0×0.05cm、1.5×0.05cm、3.3×0.05cm表皮损伤，左肩部有一长1.0缝合创口，左腋前有2.0×0.1cm、1.5×0.1cm两处缝合创口，右手腕尺侧有一1.2×0.1cm缝合创口，左膝部有1.8×1.5cm、2.0×0.8cm、2.2×1.0cm三处表皮损伤。其损伤符合外来物体作用所致，伤情构成轻伤二级。
5、日照市公安局刑事科学技术研究所于2016年12月27日出具的（日）公（刑）鉴（DNA）字[2016]871号DNA检验鉴定书证实，经鉴定，白某3、丰某1是白某1的生物学父、母。
（四）物证
衣物一宗，经被告人曲诗权当庭质证系其案发当天穿的衣服；酒瓶嘴，经被告人曲诗权当庭质证系其案发当天喝酒的瓶子；砖块一块，系从案发现场提取的带有血迹的砖块。
（五）书证
1、受案登记表、立案决定书等证实：本案系由被告人曲诗权于2016年8月1日使用手机号152××××2736报警，当日由日照市公安局岚山分局立案侦查。
2、拘留证、批准逮捕决定书等证实：被告人曲诗权涉嫌故意伤害罪被采取强制措施的情况。
3、出警经过、发破案经过、抓获经过等证实，2016年8月1日19时1分日照市岚山区碑廓派出所接到110指令，报警人曲诗权（手机号为152××××2736）称在碑廓镇大朱曹二村与白天喝酒后打架，将白天打伤。民警查找发现了受伤人员的住处，120到现场后确认受伤人员已死亡。晚上20时2分碑廓派出所又接到110指令，在碑廓南袁家庄村里街上发现一名称自己打砸造成浑身是血的中年男子，民警通过拨打电话确认该男子为之前的报警人，通过该男子随身携带的身份证证实该男子为曲诗权，之后将曲诗权送医治疗。8月2日10时将曲诗权传唤至日照市公安局碑廓派出所，经讯问，曲诗权对酒后与白某3发生打斗持砖头击打白某3头部致白某3死亡的事实供认不讳。
4、常住人口信息查询两份证实，被害人白某3及被告人曲诗权的身份情况。
5、手机通话清单一宗证实，证人丰某1184××××9023的手机号码与被害人白某3的150××××4421号码在2016年8月1日多次通话；被告人曲诗权手机与被害人白某3的150××××4421号码在2016年8月1日两次通话。被告人曲诗权2016年8月1日19时拨打过110电话；证人李某的手机号在2016年8月1日多次与“曲哥”通话；证人鹿红霞的手机在2016年8月1日多次与手机号152××××2736通话；证人王某的手机在2016年8月1日曾与被害人白某3的手机号150××××4421通话。
6、120调派单一份证实，2016年8月1日19：34：38，岚山区人民医院接到189××××5078打来呼救电话。
7、110受理单一宗证实，2016年8月1日19：01：42，日照市公安局接到152××××2736的报警电话，报警人是“许是全”（音），事发地址为岚山区碑廓镇大朱曹二村（名叫白天），该局接警后于将指令转接到岚山碑廓派出所。该电话于同日19：11、19：37、19：42又再次拨打报警电话。
8、刑事判决书、罪犯档案资料一宗，证实被告人曲诗权于1991年1月10日因犯盗窃罪被黑龙江省伊春市乌马河区人民法院判处有期徒刑六年，于1995年4月27日因执行期满释放。
（六）被告人的供述和辩解
被告人曲诗权供述：其于2015年在青岛董家口港干活时和白天（白某3）认识，后来其请白天吃了饭，两个人关系就比较好了。今年春节以后，其到岚山区碑廓镇大朱曹村龙兴木业干活，那地方离白天家很近，其就带着礼物和压岁钱到白天家玩，白天和他老婆见其很大方、人很好，并且看其一个人在外边无依无靠的挺可怜，就说让其住他家。其觉得也不能白住白天家里，就先拿出1000块钱来给了白天的媳妇。后来其就搬到了白天家里，其住在他家南平房过堂西边的那个屋里，也就是案发时把白天拖进去的那个屋。其在白天家住了十来天，看见白天和他媳妇天天因为家里缺钱吵架，其觉得挺烦的，就搬到龙兴木业的宿舍住了。2016年7月26号左右的一天下午其买了啤酒、西瓜什么的到白天家玩，他们喝了一会酒，白天又和他媳妇因为钱吵架。之后其和白天去了大朱曹村大门楼西边的三嫂面馆里又开始喝酒，喝了一会，白天用脏话骂其，其觉得很生气，反骂回去，白天见其生气了，就开始自己用手扇自己耳光，还跟其认错，其觉得很生气，就要结账走。白天让其送他回家，其没送。从那天开始其就不愿意搭理白天了。7月28日那天，白天的媳妇带着孩子去内蒙古看望白天的父母了。后来，白天又给其打过几次电话让其去他家玩，其都没去。8月1日上午11点10分左右，其在莒南县坪上镇西边和几个工友一块抓鱼时，白天用尾号4421的手机号打其152××××2736这个号码，说他媳妇去内蒙古了，他一个人在家闷的慌，让其去喝酒。中午12点10分左右，其骑着黑色摩托车到了白天家，当时白天已经在他家西墙处的伙房里开始喝啤酒了。其把摩托车放在白天家门口，然后进了他家伙房和他一起喝酒。他家的伙房挨着西院墙按南北方向建的，伙房门朝东。其去了以后，白天跟其认错，说不该骂其，还拿出来一瓶龙江家园白酒，两人把那一瓶白酒分着喝光了。喝酒过程中，白天用他的手机给他媳妇打电话，白天的媳妇在电话里对其说让小白少喝点，其说等她回来请她吃饭。后来白天把电话拿过去又和他媳妇聊了几句。打完电话，白天又开了啤酒，喝了没多少，白天开始骂其，一边骂一边拿起一个啤酒瓶打到其头顶左后侧，当时啤酒瓶碎了，其被打得从椅子上坐到了地上。接着白天又拿起一个酒瓶打在了其头顶左前侧，啤酒瓶也碎了。其见他真打，其就说：“白天，哥错了。”白天说：“我不打你我心里刺挠。”接着白天拿起一个木头凳子对着其肩膀和后背打，还用脚踹其头。其从地上要爬起来，白天拿着半截碎酒瓶子朝其脖子右侧扎了一下子，当时其觉得被扎的地方往外喷血，其一下子被扎火了。其也用手在桌子上找东西打他，其记得摸了个酒瓶子打在了白天的头上，白天继续用手里的酒瓶子朝其两个腋窝乱扎。当时他们抱在了一起，脸都快贴在一块了，手里的酒瓶也都掉了。白天手里没东西就用牙咬了其的上嘴唇。他们抱着打在一起，一开始在伙房里后来又滚到院子里。其和白天在吃饭那屋打的时候，其用胳膊勒过白天的脖子，但是因为身上都有血，很滑，其没勒住，白天挣脱了和其抱在一起厮打。后来他们打到院子里，到了最后打到南边小屋门口时，白天把其按在地上用两只手掐住脖子，其也用两只手使劲掐住他的脖子，他们两个人一会儿其翻到上边一会儿白天翻到上边。其被掐得都快喘不动气了，后来因为他们身上都很滑，双方都没有掐住松手了，这时白天又朝其扑过来，其顺手摸到了一块砖头，当时其眼睛已经被血糊住了，其也没看，就凭着感觉朝白天的后脑勺打，其打了四、五下，白天就松手趴在门口的地上不动了。其看白天不动了，当时觉得很害怕，就想跑。其就把白天从屋门口拖进了他家过堂西边的那间小屋里。其没有在小屋里面打白天，如果墙上有血，应该是在小屋门口打白天蹦上的，不清楚为什么会四面墙上都有血迹，当时过程很短很紧张，怎么打的记不清了。
之后其到白天家院子里边的水龙头上洗身上的血，但是其觉得身上的血一边洗一边冒总是洗不干净，其就把短裤和内裤都脱下来继续用水洗身上，还是洗不干净。接着其到白天家北边的堂屋里找东西包扎伤口。其在他家柜子里找到了一件夹克、一条牛仔裤、一件线衣。其先用线衣把头裹上，然后把身上的衣服脱下来换上了白天家的牛仔裤和夹克。接着其就去了厨房拿了黑色直板老年手机还有银行卡，就到院子里推着摩托车出了院子，到了大门口其还把白天家的大门给关上了。接着其就骑摩托车顺巷子往西走，到了西边的南北巷子其往北拐时摔倒了，其也没多注意就扶起摩托车往北跑了，到了北边的342省道其又往西跑，一直跑到碑廓驻地红绿灯又往北拐跑到了一个山边上。从红绿灯到山边这段路上，其觉得裹头的线衣湿透了，就顺手把那件线衣解下来扔在路边。其在山边休息了大约5分钟，感觉逃跑不是办法，用其手机拨打了110，对警察说在大朱曹农村信用社对面的巷子里一个叫白天的人的家里和他打仗了，打的很厉害，让警察去看看。后来其想去派出所投案，结果走到半路上眼前迷糊看不到事了，其就下了摩托车，后来就被民警送到医院，醒来之后被带到公安机关。
打仗时，白天光着膀子，下边穿着大裤衩子。其去白天家吃饭时上身穿的白色半截袖衬衫，下身穿的大花裤衩子，脚上穿了双布凉鞋。其到白天家以后，因为天太热，就把衬衫脱下来搭在他家椅子背上了，后来打仗时也是光着膀子的。打完仗以后，其在白天家找了一件银白色夹克、一条深蓝色牛仔裤和一双黑色布鞋穿着走的。其骑得摩托车是一辆很旧的黑色嘉陵摩托车，其摩托车上就一个行李盒，盒子里放了一小卷卫生纸、一件长袖衬衫、一个装雨衣在袋子，那些东西都是其的。
案发时只有其和白天两个人在场，没有别人到过场。其跑到山上休息的时候，给华杰木业刘老板的媳妇打了个电话，告诉他自己打人打的很厉害，跑了，对方让其快先打120抢救人，然后快投案自首。后来其又给一个宿舍的叫李玉的工友打电话说把小白打坏了，现在跑了，李玉让其赶紧投案。其现在很后悔，其要不是嘴馋想喝点酒、要是一开始打其其就跑，都不会出这么个事。
其对侦查人员出示的照片进行了辨认，其中指认出照片中红色盆子里的花短裤是其和白天打完以后脱下来放在那个盆子里的，那条花短裤是他的。照片中的鞋子是他自己的，当时其和白天打完以后，鞋里都湿了，所以把这双鞋脱下来换上了白天的一双鞋走了。照片中的门口的衣物是其骑摩托车往外走摔倒以后掉在地上的东西，衣服是其平时下雨干活的时候当围裙穿的衣服，平时是放在其摩托车后边箱子里，那天摔倒从箱子里掉出来了。
（七）视听资料、电子数据
光盘二张证实，侦查人员接到报警后到达现场时的录像，以及曲诗权拨打110报警的通话录音。
另查明：被告人曲诗权的犯罪行为给附带民事诉讼原告人丰某1、白某1、白某2、海某造成的经济损失为丧葬费26230元，办理丧葬事宜的交通费3000元，误工费3000元，以上合计经济损失共计32230元。
上述事实有附带民事诉讼原告人出具的家庭成员关系证明等证据予以证实。
本院认为：被告人曲诗权故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人及其辩护人关于“被告人受到被害人的不法侵害，在防卫过程中使用工具不当造成被害人死亡，系防卫过当”的辩解理由和辩护意见，经查，第一，被告人曲诗权供述在南平房东卧室门口两人相互掐了脖子，又相互厮打，在白某3扑向自己的时候使用砖头朝白某3的后脑勺打了四、五下，白某3就在门口倒地了，之后其将白某3拖进南平房东卧室里。该供述与现场勘查笔录中南平房东卧室西墙上、床北侧床边、该卧室的门上、东墙上的大量喷射状的血迹不符。DNA检验鉴定书证实，案发现场南平房的墙上、床边的喷射状的血迹系被害人白某3的血迹，且血迹的分布位置系接近地面呈现密集向上扩散的痕迹。综合上述客观证据与分析可以证实被害人在南平房东卧室内亦受到了打击，且在此处打斗时被害人明显处于较低的不利位置。第二，法医学尸体检验鉴定书与法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人白某3遭受的创伤多达六十余处，主要创口集中于头面部，且有六处创口深达颅骨；颈部和躯干四肢的创口亦多达十余处；颈部舌骨大角、甲状软骨上角骨折；系颅脑损伤死亡。相比之下，被告人曲诗权的伤口较少，且创口多是皮肤裂伤和软组织损伤，系轻伤二级。可见，被害人白某3的创口数量、伤情程度、伤害结果均严重超过了被告人曲诗权。再结合本案证人证言等其他证据可以认定，本案被告人曲诗权与被害人双方均有侵害对方的非法意图而进行相互攻击，被告人曲诗权的伤害行为并非单纯制止不法侵害保护法益的行为，不符合正当防卫的性质和条件，不能认定为正当防卫或防卫过当。故被告人及其辩护人关于防卫过当的辩解理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。但本案确系被害人主动邀请被告人到家里喝酒，被害人在喝酒过程中率先挑起事端，被害人的行为对本案的发生及双方矛盾激化负有一定的责任，本院在量刑时对被告人予以酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采纳。
被告人曲诗权作案后拨打110报警投案，到案后如实供述主要的犯罪事实，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。被告人曲诗权积极认罪、悔罪，量刑时酌情予以考虑。辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采纳。被告人曲诗权虽有赔偿的意愿，未有赔偿的实际行为，不足以作为从轻处罚的考量情节。辩护人的相关辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人曲诗权的犯罪行为致附带民事诉讼原告人遭受经济损失，应当予以赔偿。附带民事诉讼原告人主张的丧葬费26230元，未超出山东省城镇单位在岗职工年平均工资六个月的标准，本院予以支持。附带民事诉讼原告人主张的交通费与误工损失，未提供相应证据，本院酌情认定为交通费3000元，误工费3000元。根据法律规定，死亡赔偿金、被扶养人生活费及精神损害赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。
综上，关于本案量刑，根据刑法规定，故意伤害致人死亡的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。鉴于本案被告人曲诗权案发后投案自首并积极认罪、悔罪，被害人对案发负有一定责任，综合考虑被告人曲诗权犯罪的事实、性质、情节和危害后果，本院决定对其从轻处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人曲诗权犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月2日至2031年8月1日止。）
二、被告人曲诗权赔偿附带民事诉讼原告人丰某1、白某1、白某2、海某经济损失人民币32230元。
（于本判决生效后十日内支付，以被告人曲诗权个人可供执行的财产为限）
三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵明佳
代理审判员 王学文
人民陪审员 夏元安
二〇一七年十月三十日
书 记 员 佟楠楠