福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)闽09刑终91号
原公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李式飞，男，1995年7月9日出生于福建省寿宁县，汉族，初中文化，无职业，住福建省寿宁县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月26日被刑事拘留，同年5月3日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。
原审被告人王晖，男，1995年11月7日出生于福建省寿宁县，汉族，初中文化，无职业，住福建省寿宁县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月26日被刑事拘留，同年5月3日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。
原审被告人黄俊杰，男，1996年2月20日出生于福建省寿宁县，汉族，中专文化，无职业，住福建省寿宁县。曾因犯故意伤害罪于2015年10月16日被福建省寿宁县人民法院判处有期徒刑一年八个月，缓刑一年八个月。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月26日被刑事拘留，同年5月3日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。
福建省宁德市蕉城区人民法院审理福建省宁德市蕉城区人民检察院指控原审被告人王晖、李式飞、黄俊杰犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月25日作出（2017）闽0902刑初510号刑事判决。原审被告人李式飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年3月11日，被告人王晖、李式飞为吸食毒品共同出资2000元向“阿某”购得甲基苯丙胺（冰毒）10克。同月21日，二被告人入住宁德市东侨经济开发区锐思特酒店8208房，并让被告人黄俊杰携带吸毒工具前往该房共同吸毒。同月23日，被告人王晖等更换至该酒店8401房。同月25日，被告人王晖、李式飞为筹集房费等开销，指使被告人黄俊杰在宁德市东侨经济开发区酒店门口将0.8克甲基苯丙胺贩卖给吴某，得款300元。随后，被告人黄俊杰又在速八酒店门口欲贩卖0.7798克甲基苯丙胺时，被公安机关抓获。随后公安机关在锐思特酒店8401房抓获被告人王晖、李式飞，并扣押甲基苯丙胺10小包计4.6727克、吸毒工具“冰壶”一个及塑料自封袋7个。后公安机关将吸毒工具“冰壶”予以收缴。另查明，被告人黄俊杰因犯故意伤害罪于2015年10月16日被福建省寿宁县人民法院判处有期徒刑一年八个月，缓刑一年八个月。被告人黄俊杰实施本案贩卖毒品犯罪时，系在缓刑考验期限内。
认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据：
1、证人吴某及辨认笔录证实：2017年3月25日22时许，其通过手机联系被告人黄俊杰，对方告知有甲基苯丙胺可贩卖，300元一小包，其与黄俊杰遂约定在宁德市汽车南站对面的速八酒店外交易。随后其到达酒店外，黄俊杰给其一小包甲基苯丙胺，其付给黄俊杰300元，并告知黄俊杰待会还有朋友来向他拿东西。
2、搜查笔录、搜查照片、扣押清单、收缴清单证实：宁德市公安局东侨经济开发区分局于2017年3月25日23时35分许在宁德市东侨经济开发区锐思特酒店8401室查获10小包毒品、吸毒工具“冰壶”一个及塑料自封袋7个。后公安机关将吸毒工具“冰壶”予以收缴。
3、提取记录证实：公安机关对被告人李式飞手机内提取的转账记录体现被告人王晖于2017年3月11日17时12分转账950元给被告人李式飞；对吴某手机提取的微信转账记录体现吴某于2017年3月25日22时04分转账200元给被告人黄俊杰。
4、宁德市公安局物证鉴定所检验报告证实：公安机关从被告人黄俊杰及锐思特酒店8401房内查获的毒品检出甲基苯丙胺成分。
5、宁德市计量所检测证书证实：公安机关从被告人黄俊杰处扣押的甲基苯丙胺为0.7798克，从锐思特酒店8401房内扣押的甲基苯丙胺共计4.6727克。
6、尿液提取记录、现场检验报告书证实：2017年3月26日0时至1时许，公安机关对被告人王晖、李式飞、黄俊杰进行尿检，三被告人甲基安非他明均呈阳性。
7、行政处罚决定书证实：宁德市公安局东侨经济开发区分局于2017年4月25日对被告人王晖、李式飞、黄俊杰以吸食毒品均处以行政拘留十日、罚款500元，因三被告人已刑事拘留未予执行。
8、福建省寿宁县人民法院刑事判决书及释放证明证实：被告人黄俊杰因犯故意伤害罪于2015年10月16日被福建省寿宁县人民法院判处有期徒刑一年八个月，缓刑一年八个月。
9、到案经过证实：2017年3月25日23时许，宁德市公安局东侨经济开发区分局在宁德市东侨经济开发区锐思特酒店8401房抓获被告人王晖、李式飞、黄俊杰。
10、户籍证明证实：被告人王晖、李式飞、黄俊杰犯罪时已达完全刑事责任年龄。
11、被告人王晖供述及辨认笔录证实：2017年3月中旬的一晚，被告人李式飞与其在福州市经商议后，由二人各出资1000元并由李式飞购买了10克甲基苯丙胺用于二人吸食。同年3月21日，其与李式飞从福州至宁德并入住东侨经济开发区汽车南站的锐思特酒店8208房。后其通过微信邀约了被告人黄俊杰到酒店共同吸毒。同月23日，其等人更换客房至8401室。同月25日，黄俊杰向其提出有人要购买300元的毒品，其与李式飞商议后同意以贩卖所得支付酒店住宿费，遂由黄俊杰将一小包甲基苯丙胺带至汽车南站附近予以贩卖，得款300元用于支付房费后，余款161元由黄俊杰通过微信转给其。在第一次贩卖约十分钟后，黄俊杰又接到有人要购买300元毒品的电话，其与李式飞均同意再次贩卖，随后黄俊杰携带一小包毒品下楼交易。后其在酒店客房内被公安机关抓获。并证实由于其与李式飞身上都没有钱，宾馆催其交房费，就与李式飞商量好将剩余分装好的10小包毒品以每包300元的价格卖掉，挣点钱交房费及回家的路某。
12、被告人李式飞供述及辨认笔录证实：2017年3月14日，其与被告人王晖在福州市经商议后，由二人共同出资2000元，由其向“阿某”购买了约10克甲基苯丙胺用以二人共同吸毒。同月21日，其与王晖至宁德市入住汽车南站的锐思特酒店8208房，由王晖联系了被告人黄俊杰到房内共同吸食。同月23日，二人更换至8401房。同月25日，因酒店催缴房费，其就与王晖商量将剩余甲基苯丙胺都卖掉，用于交房费和当路某，并将剩余甲基苯丙胺分装成小袋。当晚，黄俊杰接到有人要买毒品的电话，王晖就拿了一小袋甲基苯丙胺约给黄俊杰贩卖，得款300元，王晖用来支付房费139元。约十分钟后，黄俊杰又接到要买毒品的电话，其就拿了一小包甲基苯丙胺给黄俊杰，黄俊杰下楼后不久，公安机关就进入房间将其二人抓获。并证实其将剩余甲基苯丙胺分装时大致是按每小包0.8克包装的。
13、被告人黄俊杰供述及辨认笔录证实：2017年3月22日0时许，被告人王晖联系其让其到宁德市汽车南站的锐思特酒店8208房，其到房内后即与被告人王晖、李式飞共同吸毒。同月25日，因三人身上钱已用完，无法缴房费，王晖、李式飞便商议将甲基苯丙胺卖掉一部分付房费和路某，并将剩余甲基苯丙胺用小塑料袋分装成十几小包。当时22时许，其朋友吴某打电话给其欲购买毒品，其便告知王晖、李式飞，得到二人同意，王晖拿了一小包约0.9克甲基苯丙胺给其，其到酒店楼下将该甲基苯丙胺贩卖给吴某，吴某给其300元，其将139元缴了房费，余款转账给了王晖。过了一会吴某又打电话要贩卖毒品，李式飞给其一小包甲基苯丙胺后，其在酒店楼下等待吴某时被公安机关抓获。
原判认为，被告人王晖、李式飞、黄俊杰违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，被告人王晖、李式飞贩卖甲基苯丙胺6.2525克，被告人黄俊杰贩卖甲基苯丙胺1.5798克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人王晖归案后如实供述自己的犯罪事实，可予以从轻处罚。被告人黄俊杰在缓刑考验期内重新犯罪，依法应当撤销缓刑，与本罪并罚；其归案后如实供述自己的犯罪事实，可予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人王晖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币1000元。二、被告人李式飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元。三、撤销福建省寿宁县人民法院（2015）寿刑初字第52号刑事判决中对被告人黄俊杰犯故意伤害罪判处有期徒刑一年八个月、缓刑一年八个月的缓刑执行部分；被告人黄俊杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元，与原犯故意伤害罪判处有期徒刑一年八个月并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币1000元。四、责令被告人王晖退出违法所得人民币161元，予以没收，上缴国库。五、公安机关扣押的甲基苯丙胺5.4525克、塑料自封袋7个，予以没收。
上诉人李式飞上诉称：本案贩卖毒品犯意由黄俊杰及王晖提出，其在共同犯罪中地位作用较小，另被查扣的4.6727克甲基苯丙胺系其用于吸食，不能计入贩卖毒品数量，原审量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人李式飞伙同原审被告人王晖贩卖甲基苯丙胺6.2525克，原审被告人黄俊杰贩卖甲基苯丙胺1.5798克的事实清楚，证据确实、充分，有经原审庭审举证、质证的上述证据证实，本院予以确认。
关于上诉人李式飞上诉称其在共同犯罪中地位作用较小，被查扣的4.6727克甲基苯丙胺不能计入贩卖毒品数量的意见。经查，上诉人李式飞及原审被告人王晖、黄俊杰供述相互印证证实，李式飞系与王晖商议贩卖毒品，并经黄俊杰联系卖出了部分毒品，李式飞系贩毒故意的提出者之一，不能认定为在共同犯罪中地位作用较小，李式飞属有贩毒情节的吸毒人员，被查扣的4.6727克甲基苯丙胺应当计入贩毒数量，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李式飞、原审被告人王晖贩卖甲基苯丙胺6.2525克，原审被告人黄俊杰贩卖甲基苯丙胺1.5798克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人王晖归案后如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。原审被告人黄俊杰归案后如实供述自己的犯罪事实，可予以从轻处罚；黄俊杰在缓刑考验期内重新犯罪，依法应当撤销缓刑，与本罪并罚。原判认定事实清楚，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 曾 鸣
审判员 常 虹
审判员 朱 经
二〇一八年三月八日
书记员 王璐敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。