广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2014)梧刑一终字第126号
原公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁家新，绰号“大傻十”，1968年11月25日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，小学文化，农民，住岑溪市。曾因犯奸淫幼女罪，于1985年12月6日被判处有期徒刑八年，后在服刑期间因犯脱逃罪被判处有期徒刑一年，于1994年10月27日刑满释放；又因犯流氓罪、诈骗罪、故意伤害罪，于1996年10月16日被判处有期徒刑十年，于2005年2月4日刑满释放。现因涉嫌犯强奸罪，于2014年5月31日被刑事拘留，同年6月14日因涉嫌犯猥亵儿童罪被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
广西壮族自治区岑溪市人民法院审理广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控原审被告人梁家新犯猥亵儿童罪一案，于二○一四年十月二十三日作出(2014)岑刑初字第375号刑事判决。原审被告人梁家新不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，于2014年12月9日不公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派检察员何济猛出庭履行职务，上诉人梁家新到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年5月31日上午11时许，被告人梁家新以帮其搬租屋家俱为借口，诱骗被害人覃某1（女，2001年2月19日出生）上到其租住在岑溪市归义镇思塘村覃某4屋三楼，覃某1去到该屋三楼时发觉被告人并无搬屋的意思，便要下楼。被告人梁家新即动手阻拦覃某1下楼并从房间门口将覃某1推进房内，后又搂抱覃某1并将覃某1压倒在床上，并用嘴乱吻覃某1的面部，用手乱摸覃某1的胸部。覃某1极力反抗并大声呼救，被告人见状因害怕暴露而停止侵害覃某1。随后被告人以“掐死你”来恐吓、威胁覃某1，不让覃某1将受到侵害的事说出去。覃某1在逃下楼后，找到其祖父覃某2、叔祖父覃某3，并告知其被梁家新侵害的事实经过。后公安机关根据群众报警，及时赶到现场并将被告人抓获归案。
原判认定以上事实，有下列证据证实：
1.刑事案件登记表，证实2014年5月31日，岑溪市公安局归义派出所接到该镇思塘村村民报案称，归义思塘村的覃某1被石坡村绰号“大傻十”的人强奸。
2.户籍证明，证实被害人覃某1是2001年2月19日出生和住址等情况以及被告人的出生日期、住址等情况。
3.刑事判决书和释放通知书，证实梁家新于1996年3月27日因犯流氓罪、诈骗罪、故意伤害罪，被岑溪市人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，于1996年11月27日在平南监狱服刑，于2005年2月4日刑满释放。
4.被害人覃某1的陈述，证实2014年5月31日上午11点钟左右，有一个租住在覃某4三楼的男子来到其屋坐，不久，该男子就说儿子不在家，叫其帮搬床搬凳，其认为在家无事就去帮忙，其随该男子到该男子租住的三楼的房间，到三楼后，该男子走进房间并坐在床上，同时也叫其坐到床上，其不坐，就问需要搬哪里的凳，该男子见其不愿意到床上坐，就出来指指厨房，又指指房间，其发觉该男子讲话不对题，就感觉事情不对头了，其就借机说：“叫你的儿子上来帮搬”，就想走下楼。此时，该男子突然抓住其的手并将其推进房间里，推进房间后就正面抱起其，并乱吻其面部，后又将其抛到床上，正面压在其上面，该男子还用手摸其胸部，当时其就“呀呀”不停地大喊大叫，双脚也乱踢不停挣扎。后来该男子松手，其就站起来，该男子就抓住其的手威胁其说：“你再喊我就掐死你”，其听后就假装同意，其就说“我不走”，后该男子就放开其，其见有机会了就突然推开房间门往外逃下楼走进覃某3屋并同覃某3讲清楚刚才发生的事情，其阿公（覃某2）听到后就讲去报警。该男子又跟着追其到七公屋，强奸其的人就抓住其阿公的手不让报警，其他人就帮报警。之后派出所的民警来到将该男子带到派出所。
5.证人覃某3的证言，证实2014年5月31日10时许其在家中与覃某2聊天，不久其侄孙女覃某1哭着走到其和其大哥面前，讲被隔壁屋的大傻十拖入房间。其就问在哪里拖，覃某1就说在大傻十的房间拖，大傻十还讲：“你跑我就捏死你”。这时大傻十也走到其面前，并说没有发生这种事，这时其大哥说要报警，然后大傻十就抓住其大哥的左手臂，并说不要去报警，还说没有这种事。
6.证人覃某2的证言，证实2014年5月31日10时许其在屋门口锤铁钉，不久其孙女覃某1哭着走到其面前，对其说隔壁屋的大傻十拖其进房间。大傻十还说，“你跑我就捏死你”。这时大傻十也走到其面前，并说没有发生这种事，其听说后就说要报警，然后大傻十就抓住其的左手臂说不要报警，后其孙女覃某1跑回家打电话报警。没有发生这件事情之前，其孙女和家里人都是有说有笑的，而且在学校的读书成绩很好。自从2014年5月31日被大傻十实施强奸行为后，覃某1都不太说话了，经常一个人坐在家里不言不语，也比以前吃得少，这几天还看见孙女在家里哭了两次。希望政法机关从重打击犯罪。
7.证人覃某4的证言，证实其的房屋其中三楼背面靠东的房间是租给一个自称是石某姓梁的男人，平时叫阿新的。2014年5月31日上午九时许，阿新对其讲过要搬房间，并叫其早点回来，其知道租给亚新住的房间门锁坏了，其没有换房，只同意换门锁。
8.证人覃某5的证言，证实其女儿覃某1在本案发生后受到很大的心理压力，影响了正常生活，希望公安机关严惩被告人；其女儿的出生日期是新历2001年2月19日。
9.证人唐某的证言，证实其是覃某1的老师，在2014年5月31日下午，覃某1的父亲打电话告诉其，覃某1在中午的时候被一个男子拉进房间强奸，其当时就叫覃某1的父亲立即报警。
10.现场勘验笔录、平面图、照片，反映覃某1被强奸现场的概况。
11.辩认笔录，证实梁家新指认出岑溪市归义镇思塘村覃某4屋三楼其租住的房间处是其实施强奸“妹儿”的现场；覃某1从12张不同男性照片中辩认出梁家新就是在覃某4屋强奸其的男子；覃某2从12张不同男性照片中辩认出梁家新就是在覃某4屋发生强奸的男子。
12.被告人梁家新供认，2014年5月31日11时许，其见到妹儿在屋，便叫妹儿帮其搬床铺，妹儿就跟着其上到三楼租住的地方，其就指现住房间的东西需要搬到隔离房间的，妹儿又问其凳在哪里，其讲凳肯定是在厨房的，但是不用搬，就是搬房间的床铺得了，妹儿就到其房间门口处，其在妹儿后面就推她入房间，其在后面可能是绊着电线跌倒，就将妹儿推倒在床上，其也跌在妹儿上面压住妹儿了，妹儿就“呀呀”的大叫，其听到后就松手起来，妹儿也跟着站起来并想逃跑，其就抓住妹儿的手叫妹儿不要逃跑，并对妹儿讲：“等下先，叫乜，叫就掐死你”。后来妹儿就自己跑下楼，其也跟着下楼。妹儿就跑回家，同家里的人说其侮辱了“妹儿”，妹儿阿公就讲要报派出所，其就拖住妹儿阿公的手叫不要报警，先打电话叫妹儿父亲返来。其是想等妹儿父亲回来双方慢慢协商如何解决这种事情。最后还是有人报警了。
原判根据以上事实和证据，认为被告人梁家新为满足自己的淫欲，猥亵儿童，其行为已触犯刑法，构成猥亵儿童罪。梁家新曾因犯诈骗罪、流氓罪、故意伤害罪被判处刑罚，属于有犯罪前科，酌情从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款之规定，以被告人梁家新犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年。
上诉人梁家新上诉称一审认定事实不清、量刑畸重，请求本院对其从轻处罚，并宣告缓刑。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据一致，本院依法予以确认。在二审期间，控辩双方均未提出新的证据供法庭审查。
本院认为，原审被告人梁家新为满足自己的淫欲，猥亵儿童，其行为已触犯刑法，构成猥亵儿童罪，依法应在“处五年以下有期徒刑或者拘役”的刑幅内量刑。原判以梁家新有犯罪前科为由，酌情从重，判处有期徒刑二年，并无不当，本院予以确认。
对于上诉人梁家新以一审认定事实不清、量刑畸重，请求本院对其从轻处罚，并宣告缓刑的意见，本院认为，原判认定梁家新猥亵儿童的事实，有被害人陈述、证人证言、辨认笔录、相关书证等证据予以证实，且上述证据均是由公安机关依照法定程序收集，证据来源合法，内容客观真实，在一审审理中亦经过庭审示证质证，查证属实，证据之间相互吻合、相互印证，可以作为定案的根据。原判根据梁家新的犯罪事实、性质、情节、社会危害性及悔罪表现等，在法定的刑幅内对其判处有期徒刑二年，并无不当。而且梁家新不符合缓刑适用的法定条件。故梁家新的上述意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，本院予以采纳。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 洪超登
审 判 员 谭巧华
代理审判员 谢 康
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 梁宇航
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
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