甘肃省张掖市甘州区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
(2017)甘0702民初9121号
原告：王学兵，男，1963年3月19日出生，汉族，甘肃省张掖市人。
委托诉讼代理人：孔繁全，男，汉族，1971年1月4日出生，甘肃省张掖市人。
委托诉讼代理人：何玉琳，甘肃锦舒律师事务所律师。
被告：张掖市金安物业管理有限责任公司。
委托诉讼代理人：许悦军，该公司卫生站站长。
委托诉讼代理人：王国钧，甘肃方联律师事务所律师。
原告王学兵与被告张掖市金安物业管理有限责任公司（以下简称金安物业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月12日作出（2017）甘0702民初966号民事判决，原告王学兵不服提起上诉，张掖市中级人民法院作出（2017）甘07民终656号民事裁定，以”原审判决认定事实不清”为由裁定撤销本院（2017）甘0702民初966号民事判决并发回重审。本院于2017年9月5日受理后，依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。原告王学兵及其委托诉讼代理人孔繁全、何玉琳，被告金安物业公司委托诉讼代理人许悦军、王国钧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王学兵向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付原告医药费23205元、住院伙食补助费1000元、停工留薪期护理费20000元、一次性伤残补助金77265元、2015年6月至2016年12月的伤残津贴57090.25元，合计178560.25元，扣除已支付的130000元，剩余48560.25元；2、要求被告承担劳动能力鉴定费457元；3、要求被告从2017年1月给原告适当安排工作，难以安排的按月发放伤残津贴，标准为3004.75元，并适时调整。事实与理由：2013年4月17日，被告招聘原告从事某小区内的垃圾清运工作，双方于2013年4月25日签订一份垃圾压缩车承包劳动用工合同书。合同约定了双方的权利和义务，其中约定工资每月支付3434元，扣除20%年底绩效考核工资后一次性付清。2014年4月17日，原告进行清运垃圾工作时因工受伤，被送往张掖市人民医院住院治疗50天，花医药费23205元。原告出院后，被告并未向相关部门报告事故情况和申请工伤认定，原告申请工伤认定，被告又提出与原告不存在劳动关系。经过仲裁和诉讼，最终确定原、被告之间存在劳动关系，并认定了原告系工伤，原告的伤势经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤待遇，该仲裁委员会除支持了社会保险费交纳申报手续，驳回了原告的其他仲裁请求，原告不服提出诉讼。
被告金安物业公司在庭审中辩称，对原告受伤的事实无异议。但原告受伤后，双方于2015年1月20日已经达成了一次性赔偿24万元了结此次事故纠纷的协议，其中，保险公司赔付11万元，被告赔偿13万元。同时，原、被告双方实际系承包合同关系，并非劳动关系。
本院经审理认定事实如下：2013年4月17日，被告招聘原告从事甘州区金安苑小区内的垃圾清运工作，双方于2013年4月25日签订一份垃圾压缩车承包劳动用工合同书，合同约定内容如下：合同类型为固定期限合同，期限二年，自2013年4月19日至2015年4月18日，合同期满后，双方同意继续履行的，合同自动顺延两年，如需重新约定劳动合同期限的，合同到期前30天内签订；并约定从原告实际到岗之日起双方建立劳动关系；被告提供垃圾压缩车，车辆的燃油费及保养等均由原告承担；每年度支付原告劳动报酬155000元，为保障原告正常开支，被告可每月支付80%，即10300元。每月扣除20%，全年共计扣除31400元，按月考核，合同期满后按考核标准一次性付清；经双方协商，可以变更或解除合同。原告不享受被告按政策规定缴纳的各项社会保险以及福利待遇，无节假日及加班工资等；双方还约定了其他权利义务等详尽事项。2014年4月17日，原告进行清运垃圾工作时，右手臂不慎被垃圾压缩车的压缩箱后盖挤压受伤，被送往张掖市人民医院住院治疗39天，经诊断为右手绞压伤，右手第一掌骨骨折、右中指近节指骨骨折、右腕关节脱位、右手皮肤撕脱伤，花医药费23205.63元。原告伤势稳定出院后，和其家属继续在被告处履行劳动合同书约定的垃圾清运工作，至2015年5月26日，被告将垃圾清运车钥匙收走，并将原告工资发放至2015年5月底为止。之后，原、被告双方就劳动合同书的继续续签问题未达成一致意见，原告再未到被告处履行合同。期间，2015年1月20日，原、被告达成协议书一份，约定由被告一次性赔偿原告医药费、误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、今后治疗费、精神抚慰金、假肢费用合计24万元，其中包括被告车辆投保保险后获赔的赔偿金11万元，被告支付13万元后原告须配合领取保险公司的赔偿款，并约定本协议为一次性赔偿协议，原告不得向被告提出任何额外要求。协议达成后，原告于2015年2月3日和3月16日领取了被告支付的13万元，并于2015年4月1日通过本院与中国人民财产保险股份有限公司张掖市分公司达成赔偿11万元的民事调解书。
赔偿协议履行后，原告又向甘州区人力资源和社会保障局申请工伤认定，被告提出与原告不存在劳动关系，该局中止了工伤认定程序。2015年7月20日，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会确认劳动关系，该仲裁委作出（2015）甘区劳人裁字第145号裁定认定原、被告之间存在劳动关系，被告不服提出诉讼，本院作出（2015）甘民初字第6568号民事判决，确认双方之间存在劳动关系，被告不服提出上诉，二审维持原判。2016年3月17日，张掖市人力资源和社会保障局认定原告所受的事故伤害系工伤。经张掖市劳动鉴定委员会鉴定，原告伤残等级为五级伤残，无护理依赖。2016年11月28日，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤待遇赔偿，该仲裁委于2017年1月10日作出甘区劳人仲裁字（2016）第204号裁决，裁决被告为原告办理劳动关系存续期间的社会保险缴费申报手续，驳回原告的其他仲裁请求。原告不服，在法定期限内提起了本案诉讼。
本院认为：关于原、被告之间是否具有劳动关系的问题，经过在本案诉讼前原告申请工伤认定的程序、被告提起劳动争议诉讼一、二审的结果，均认定并确认了原、被告之间存在劳动关系。
根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案原、被告签订劳动合同后，建立了劳动关系，但被告作为用人单位却并未按照上述条例规定为原告办理工伤保险，依据上述条例的规定，被告作为用人单位应该按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付相关费用。
对于原告主张的各项费用本院认定分析如下：1.医药费23205元，原告提供了住院收费票据，该证据可以清楚、明确证实原告所花的医药费的金额，根据《工伤保险条例》第三十条第三款规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。因此，对原告主张的医药费23205元予以支持。2.原告主张的住院伙食补助费1000元，根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。本案原告实际住院天数为39天，每天标准为20元，合计780元，本院予以支持。3.原告主张停工留薪期的护理费20000元（2000元×10个月），虽然原告伤势经鉴定为”无护理依赖”，但原告伤势属于确需要护理依赖的情形，对此部分费用，本院酌定支持5000元。4.一次性伤残补助金77265元（18个月×4292.5元/月），原告的伤残程度经鉴定为五级，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，五级伤残的享受一次性伤残补助金，为18个月的本人工资。原告主张的数额本院予以支持。5.原告主张的2015年6月至2016年12月的伤残津贴57090.25元（4292.5元×70%×19个月），根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%。本案庭审中及庭前、庭后的调解中，原告均明确表示不和被告解除或终止劳动关系，鉴于此，被告应该按照上述条例规定的标准和当地调整支付标准向原告支付伤残津贴。原告主张的在此期间的时间计算有误，应该重新计算，即54085.5元（4292.5元×70%×18个月），本院予以支持。6.原告主张的劳动能力鉴定费457元，应该由被告予以承担。综上，合计160792.5元，应该由被告向原告支付。
本案争议的第二个焦点问题是出现工伤待遇和保险赔偿竞合时，原告是否应该在本案中既享受工伤赔偿待遇，又享受保险赔偿？本案中，原、被告之间的劳动关系已经予以确认。被告作为用人单位未依规为原告办理工伤保险手续，在此期间发生工伤保险事故，被告应该依规支付原告的各项工伤待遇。本案的特殊点在于，被告为案件中涉及的原告使用的垃圾压缩车投保了保险，该车辆系被告所有，而被告投保该车辆的保险是为了保障其权益，并分散其单位的风险，且保险公司向原告赔偿的11万元也系医疗费用等，因此，本院认为，原告在本案中不应双重受偿，被告应该给原告支付的各项费用中，应该扣除被告已经支付的13万元和保险公司赔付的11万元。
关于社会保险费问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：”用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，”中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：......（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议......”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)》第一条规定：”劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”上述法律及司法解释的规定表明社会保险争议属于劳动争议，人民法院应予受理。上述司法解释对社会保险经办机构不能补办社会保险手续导致其无法享受社会保险待遇的赔偿争议作出相应的规定，对能够补办社会保险手续的应当由被告按社会保险经办机构核定的标准和要求，为原告办理劳动关系存续期间的社会保险手续。
对于原告提出的要求被告为其安排工作的主张，根据《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。据此，被告在难以为原告安排工作的情况下，被告应该继续按照上述标准为原告支付自2017年1月开始的伤残津贴，即4292.5元×70%×15个月（2017年1月至2018年4月30日判处时）=45071.25元。之后，在劳动关系存续期间，被告按此标准继续为原告支付伤残津贴，并适时调整。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)》第一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十六条、第六十二条的规定，判决如下：
一、被告张掖市金安物业管理有限责任公司支付原告王学兵医药费23205元、住院伙食补助费780元、护理费5000元、一次性伤残补助金77265元、2015年6月至2016年12月的伤残津贴54085.5元（4292.5元×70%×18个月），合计160335.5元；
二、被告张掖市金安物业管理有限责任公司支付原告王学兵劳动能力鉴定费457元；
三、判令被告张掖市金安物业管理有限责任公司于本判决生效后十五日内为原告安排适当工作，难以安排的，被告按以下标准，继续按月为原告支付伤残津贴，即4292.5元×70%×15个月（2017年1月至2018年4月30日判处时）=45071元。之后，在劳动关系存续期间，被告按此标准继续为原告支付伤残津贴，并适时调整；
四、被告张掖市金安物业管理有限责任公司为原告办理劳动关系存续期间的社会保险参保手续，并交纳社会保险费，具体标准及要求以张掖市社会保险经办机构核定为准；
五、驳回原告王学兵的其他诉讼请求。
上述第一、二、三项，被告共计应向原告支付205863.5元，扣除被告已支付的130000元，扣除保险公司已赔付的110000元，剩余-34136.5元，应该在2018年5月1日之后被告向原告支付的伤残津贴费用中予以扣除抵顶，并适时调整。
案件受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审判长刘艳
人民陪审员王彩云
人民陪审员黄钰财
二〇一八年五月八日
书记员高芙蓉