四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川15民终710号
上诉人（原审被告）：曹奎明，女，1972年12月出生，汉族，住四川省宜宾县。
委托诉讼代理人：杨建军，宜宾市翠屏区法律援助中心律师。执业证号：15115201480350549。
被上诉人（原审原告）：刘代红，女，1972年9月出生，汉族，住四川省成都市武侯区。
委托诉讼代理人：石庆华，四川戎星律师事务所律师。执业证号：15115201611467651。
上诉人曹奎明因与被上诉人刘代红劳动合同纠纷一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初6022号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人曹奎明上诉请求：1.撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初6022号民事判决，改判被上诉人刘代红支付上诉人曹奎明经济补偿金22787.125元；2.一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决认定事实不清，被上诉人提交的《管理运营守则》未经全体员工讨论通过，也未让全体员工充分知晓，不能对员工有效，一审判决采信此证据不当；一审出庭作证的邓航作为正在被上诉人处上班的店长，其所作的证言与被上诉人有利害关系，不应作为定案的依据，且在仲裁过程中，被上诉人一直未主张上诉人有违纪的事实，在一审中才主张上诉人因违纪被开除，既不合理，也不合法。2.被上诉人刘代红应当支付上诉人经济补偿金22787.125元。从事实看，被上诉人于2017年7月15日向上诉人农业银行卡打款3000元离职补助金的事实已证明被上诉人解除劳动合同在先，此外，经仲裁和庭审均查明被上诉人未为劳动者缴纳社会保险；从法律规定看，根据四川省高级人民法院川高法（2016）1号《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第二十六条第二款规定，劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定向劳动者支付经济补偿金。
被上诉人刘代红答辩称，一审时上诉人对《管理运营守则》的真实性不予否认，因上诉人的业绩一直很好，被上诉人一直不愿意上诉人离开，上诉人在仲裁和一审中没有主张被上诉人未为上诉人缴纳社会保险的事实，上诉人属擅自离岗，综上，一审判决应予维持。
刘代红向一审法院起诉请求：1.判令无须向曹奎明支付劳动合同经济补偿金22787.125元；2.诉讼费由曹奎明承担。
一审法院认定事实：刘代红系从事服装销售的个体工商户经营者，在宜宾市翠屏区青皮树街从事服装经营，店招为“青皮树天意服装店”。曹奎明于2011年4月到刘代红经营的“青皮树天意服装店”工作，从事服装销售，双方未签订书面劳动合同，刘代红未为曹奎明缴纳社会保险，但刘代红每月支付曹奎明300元社保补贴。曹奎明在刘代红处工作期间，月平均工资为3967.25元。2017年7月15日，曹奎明向刘代红支付6月份工资1961元，补助3000元。曹奎明在刘代红处工作期间，工作能力强，业绩好，但常和同事抢顾客，常与同事发生争吵。2017年5月，曹奎明与店长邓航因分业绩的事发生争执，后邓航将此事向刘代红反映。当年6月19日下午，刘代红为分业绩的事与曹奎明进行沟通，沟通过程中，曹奎明与刘代红发生争吵，后曹奎明负气离开。之后，曹奎明再未到“青皮树天意服装店”工作。
2017年7月24日，曹奎明向宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.刘代红支付未签订书面劳动合同双倍工资2011年4月至2017年6月19日共计38379元；2.刘代红支付曹奎明经济补偿金24423元；3.刘代红为曹奎明补办养老保险或赔偿养老金损失。该委审理后，于2017年9月1日裁决刘代红支付曹奎明解除劳动合同经济补偿金22787.125元，驳回曹奎明的其他仲裁请求。刘代红对该裁决不服，于法定期间向法院提起诉讼，请求判如所请。
一审法院认为，曹奎明与刘代红之间存在劳动关系的事实，双方均无异议，法院予以确认。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。结合本案，法院查明的事实能够证明刘代红未提出与曹奎明解除劳动合同，曹奎明辩称2017年6月19日后不再去上班是由于与刘代红发生争吵后，刘代红要求其不用去上班，刘代红单方解除了劳动合同。对此，曹奎明应当对刘代红单方解除劳动合同的事实承担举证责任。曹奎明提供的证据不能证明刘代红有单方解除劳动合同的事实，其称刘代红未为其缴纳社会保险，其有权利单方解除劳动合同，与其抗辩称系刘代红单方解除劳动合同相矛盾，故曹奎明应承担举证不能的不利后果。刘代红主张不支付曹奎明经济补偿金，应予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，曹奎明于2011年4月到刘代红处工作，其应计算双倍工资的时段应为2011年5月至2012年3月，曹奎明于2017年7月方才主张双倍工资，已过仲裁时效。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条之规定，未办理社会保险登记的或者未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险经办机构或者社会保险费征收机构依法处理。曹奎明在收到仲裁裁决后，其对宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会作出的驳回其主张未签订劳动合同双倍工资及补办社会保险或赔偿养老金损失的裁决无异议，未向法院提起诉讼，予以确认。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六之规定，判决刘代红不支付曹奎明经济补偿金22787.125元。案件受理费减半收取计5元，由曹奎明负担。
二审中，上诉人提交了以下证据：1.2017年“青皮树天意服装店”5月和6月冲刺表，以证明上诉人在刘代红与其解除劳动合同之前是正常上班，没有违反劳动纪律；2.申请证人罗万琴、杜明会、唐小琴出庭作证，证实曹奎明上班期间没有因为业绩与同事发生争吵，不知道《管理运营守则》，杜明会证实刘代红于2016年1月要求其离开，并补助3000元。对上述证据的真实性，被上诉人无异议。本院认为，上述证据真实合法，对其证明力将综合其他证据予以采信。
本院认为，本案中，上诉人曹奎明与被上诉人刘代红对双方之间存在劳动关系以及双方已终止劳动关系均无异议，本院予以确认。双方争议的焦点在于终止双方劳动关系的原因，对此双方均未提供充分的证据证明其主张。参照四川省高级人民法院川高法（2016）1号《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第二十六条第二款“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位依照《劳动合同法》第四十七条之规定向劳动者支付经济补偿”规定，视为双方于2017年6月协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，被上诉人刘代红应向上诉人曹奎明支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的。
向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，曹奎明在刘代红经营的“青皮树天意服装店”工作的年限为六年二个月，应当按照6.5个月支付经济补偿金。刘代红每月支付曹奎明300元社保补贴和刘代红在曹奎明离职时支付的补助金3000元应予扣除，双方协商解除劳动关系前十二个月曹奎明应得的平均工资为3967.25元，综上，刘代红应当支付曹奎明经济补偿金总额为22787.125元（3967.25元×6.5个月－3000元）。
综上所述，曹奎明的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实错误，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条规定，判决如下：
一、撤销四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初6022号民事判决；
二、刘代红于本判决生效后十日内支付曹奎明经济补偿金22787.125元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，合计15元，由刘代红负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈淑玉
审判员 李红彬
审判员 张雪萍
二〇一八年六月十四日
书记员 匡小玲