陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕05民终1688号
上诉人（原审原告）：王文庆，男，1972年12月7日出生，汉族。
委托诉讼代理人：杨宗安，陕西大图律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：渭南市速达运输有限责任公司。
法定代表人：李彩珍，董事长。
委托诉讼代理人：王迁民，男，1959年6月30日出生，汉族，系渭南市速达运输有限责任公司副总。
委托诉讼代理人：雷菲菲，女，1988年10月13日出生，汉族，系渭南市速达运输有限责任公司员工。
上诉人王文庆因与被上诉人渭南市速达运输有限责任公司（下称速达公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院（2017）陕0502民初1458号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王文庆委托诉讼代理人杨宗安，被上诉人速达公司的委托诉讼代理人王迁民、雷菲菲到庭参加了诉讼。本案已审理终结。
上诉人王文庆上诉请求：依法撤销原审判决，改判被上诉人支付上诉人停工留薪工资36000元，一次性工伤补助金55000元，一次性工伤医疗补助金54944元，一次性伤残就业补助金54944元及司法鉴定费1760元，合计202748元；本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：原审判决根据最高人民法院（2013）民一他字第16号《答复》，认为上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系且超过工伤认定申请时效，因而不能确定上诉人所受伤害为工伤，同时认为工伤认定属行政职权，人民法院无法直接认定，判决驳回上诉人诉讼请求，上诉人认为原审判决有悖法律规定，依法应予撤销。首先，是否存在劳动关系并不影响用工单位承担工伤保险责任。根据最高人民法院有关司法解释及司法实践，在三种法定情形下，即使劳动者与用工单位之间不存在劳动关系，用人单位也应当承担工伤保险责任:其一、劳动者达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇；其二、用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；其三、个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。对此，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（五）项明确规定：“个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位”。其次、人民法院有权作出工伤认定。根据最高人民法院《民事诉讼证据规定》第七十三条规定，从民事诉讼证据角度分析，工伤认定书属于证据，即使劳动保障行政部门没有作出工伤认定甚至作出了不构成工伤的认定，但当事人有充分证据证明劳动者构成了工伤，人民法院即可依法确认为工伤并就工伤保险待遇的给付作出审理和判决。本案上诉人在履行职务过程中受伤且无责，根据《工伤保险条例》第十四条规定，属于工伤。
被上诉人渭南市速达运输有限公司当庭辩称，上诉人不属于被上诉人公司员工，上诉人与被上诉人不存在劳动关系；上诉人要求被上诉人给付其停工留薪工资、一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇缺乏事实依据和法律依据。
上诉人王文庆向原审法院提出的诉讼请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、判令被告支付原告停工留薪工资36000元，一次性工伤补助金55000元；一次性工伤医疗补助金54944元、一次性伤残就业补助金54944元及司法鉴定费1760元（202748元）。3、本案诉讼费由被告承担。
原审法院判决认定事实：原告王文庆受案外人刘秀全雇佣为其驾驶陕E707**号（陕E98**挂）重型半挂牵引车，2015年9月5日4时许，宋怀玉驾驶陕E707**号（陕E98**挂）重型半挂牵引车沿312国道自东向西行驶至河南省西峡县重阳镇马鞍桥路段时发生交通事故，事故发生时，原告王文庆在陕E707**号（陕E98**挂）重型半挂牵引车上，该事故造成原告王文庆受伤并住院治疗。2015年9月16日西峡县公安交通警察大队作出西公交认字（2015）第0905号《道路交通事故认定书》，认定原告王文庆在该次交通事故中无责任。2017年1月13日渭南市人力资源和社会保障局作出编号为170003号《工伤认定申请不予受理通知书》，对原告王文庆2017年1月10日提交的工伤认定申请不予受理。2017年2月6日渭南市劳动人事争议仲裁委员会作出渭劳人仲不字（2017）第09号《不予受理通知书》，对原告王文庆2017年2月4日的仲裁申请不予受理。2017年2月28日，原告王文庆向本院起诉，请求：1、解除原、被告劳动关系。2、判令被告支付原告停工留薪工资36000元，一次性工伤补助金55000元；一次性工伤医疗补助金54944元、一次性伤残就业补助金54944元及司法鉴定费1760元(合计：202748元)。3、本案诉讼费由被告承担。另本案在审理过程中查明，案外人刘秀全即陕E707**号（陕E98**挂）重型半挂牵引车的车主与被告渭南市速达运输有限责任公司之间为挂靠关系。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、车辆挂靠协议、工伤认定申请不予受理通知书、仲裁不予受理通知书在卷为证，足以认定。
原审法院判决认为，本案原告王文庆起诉要求解除与被告速达公司之间的劳动关系，根据本案查明的事实可以确认原告王文庆系陕E707**号（陕E98**挂）重型半挂牵引车的车主刘秀全雇佣，刘秀全与被告速达公司之间系挂靠关系，根据《最高人民法院关于车辆实际所有人聘用的司机与挂靠单位之间是否形成事实劳动关系的答复》（2013）民一他字第16号，“个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，根据2008年1月1日起实施的《劳动合同法》规定的精神，其聘用的司机与挂靠单位之间不具备劳动关系的基本特征，不宜认定其形成了事实劳动关系”。且原告当庭明确陈述其与被告速达公司之间没有劳动关系，由此可见，原告王文庆与被告速达公司之间不存在劳动关系。另原告王文庆要求被告速达公司对其受伤承担工伤保险责任，向其支付停工留薪期工资、一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第十七条、第十八条规定的内容可以看出，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位即用人单位或者工伤职工及其近亲属等可以在事故发生后或者被诊断、鉴定为职业病之日起向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提起工伤认定申请。同时，提出工伤认定申请应当提交与用人单位存在劳动关系（事实劳动关系）的证明材料。原告王文庆2017年1月10日向渭南市人力资源和社会保障局提交了工伤认定申请，渭南市人力资源和社会保障局于2017年1月13日以原告王文庆的申请材料内无王文庆与渭南市速达运输有限公司存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，且申请时间已超出1年的法定时效为由作出《工伤认定申请不予受理决定书》。原告王文庆又于2017年2月4日向渭南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年2月6日渭南市劳动人事争议仲裁委员会以原告王文庆未在一年内申请工伤认定，现申请仲裁要求被告速达公司支付工伤保险待遇无事实依据且已超过仲裁申请时效为由作出《不予受理通知书》。另本案在审理中查明原告王文庆在收到《工伤认定申请不予受理决定书》后并未提起行政复议或者行政诉讼，由此可见原告王文庆对渭南市人力资源和社会保障局作出的该不予受理决定书是认可的。渭南市人力资源和社会保障局对原告王文庆的工伤认定申请不予受理，即原告王文庆所主张的其受到的事故伤害是否为工伤并未有明确认定，而根据《工伤保险条例》第五条之规定可以看出，工伤认定是一种行政职权，人民法院的司法权无法取代行政职权，人民法院在审理劳动争议案件中也无法对原告王文庆受到的伤害是否为工伤作出直接认定。故本院认为原告王文庆要求解除其与被告速达公司之间劳动关系以及要求被告速达公司向其支付各项工伤保险待遇赔偿的请求缺乏事实依据，本院不予支持。依据《工伤保险条例》第五条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：驳回原告王文庆的诉讼请求。案件受理费10元，由原告王文庆承担。
二审审理查明的事实与原审判决认定事实一致。另查明，王文庆受伤后，于2016年4月18日向河南省西峡县人民法院提出机动车交通事故责任纠纷一案，河南省西峡县人民法院于2016年6月3日作出（2016）豫1323民初1025号民事判决，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后10日内赔付原告王文庆171154.44元。二、被告安邦财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后10日内赔付原告王文庆100000元。三、原告王文庆在领取保险赔偿款的同时返还被告陈文见垫付款24100元，返还被告刘秀权垫付款30528.17元。四、驳回原告王文庆的其他诉讼请求。该判决已全部执行完毕。
本院认为，本案上诉人王文庆系陕E707**号（陕E98**挂）重型半挂牵引车的车主刘秀全雇佣的司机，2015年9月5日，陕E707**号（陕E98**挂）重型半挂牵引车沿312国道自东向西行驶至河南省西峡县重阳镇马鞍桥路段时发生交通事故，导致王文庆受伤，2016年4月18日，王文庆向河南省西峡县人民法院提出机动车交通事故责任纠纷一案，河南省西峡县人民法院于2016年6月3日作出（2016）豫1323民初1025号民事判决，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后10日内赔付原告王文庆171154.44元。二、被告安邦财产保险股份有限公司渭南中心支公司于本判决生效后10日内赔付原告王文庆100000元。三、原告王文庆在领取保险赔偿款的同时返还被告陈文见垫付款24100元，返还被告刘秀权垫付款30528.17元。四、驳回原告王文庆的其他诉讼请求。该判决已全部执行完毕。因车主刘秀全与被上诉人渭南市速达运输有限责任公司属挂靠关系，2017年1月10日上诉人王文庆向渭南市人力资源和社会保障局提交了工伤认定申请，渭南市人力资源和社会保障局于2017年1月13日以上诉人王文庆的申请材料内无王文庆与渭南市速达运输有限公司存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料，且申请时间已超出1年的法定时效为由作出《工伤认定申请不予受理决定书》。对该不予受理决定书上诉人王文庆既未提起行政复议也未提起行政诉讼。随后，又于2017年2月4日向渭南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年2月6日渭南市劳动人事争议仲裁委员会以上诉人王文庆未在一年内申请工伤认定，现申请仲裁要求被告速达公司支付工伤保险待遇无事实依据且已超过仲裁申请时效为由作出《不予受理通知书》。同时在审理中，上诉人王文庆也当庭承认与被上诉人不存在劳动关系，故其请求被上诉人支付各项工伤保险待遇缺乏事实依据。
综上所述，上诉人上诉请求不能成立，依法应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王文庆承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴丽宁
审 判 员 安维科
代理审判员 安卫军
二〇一七年十月十二日
书 记 员 刘元元