北京市门头沟区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）京0109刑初12号
公诉机关北京市门头沟区人民检察院。
被告人赵鑫，男，35岁（1981年5月21日出生），汉族，出生地北京市，大学文化，北京市门头沟区烟草专卖局办公室安保副科长，曾任北京市门头沟区烟草专卖局办公室副主任（安保科副科长），住北京市门头沟区；因涉嫌犯贪污罪于2016年9月1日被羁押，同年9月19日被逮捕；现羁押在北京市门头沟区看守所。
辩护人王春学，北京市国仁律师事务所律师。
辩护人张利平，北京东财律师事务所律师。
被告人李伟，男，35岁（1981年5月13日出生），汉族，出生地北京市，大专文化，北京方圆工程监理有限公司监理员，住北京市门头沟区；因涉嫌贪污罪于2016年9月1日被羁押，同年9月19日被逮捕；现羁押在北京市门头沟区看守所。
辩护人赵建民，北京市亚太律师事务所律师。
辩护人杨宗志，北京震鑫律师事务所律师。
被告人刘峰，男，40岁（1976年9月27日出生），汉族，出生地河北省定州市，初中文化，北京昊辰睿熙商贸有限公司法定代表人，住北京市房山区，；刘峰同时使用的另一登记身份信息姓名刘领峰，男，42岁（1974年9月14日出生），汉族，户籍所在地河北省石家庄市；因涉嫌贪污罪于2016年9月1日被羁押，同年9月19日被逮捕，同年11月10日被取保候审。
辩护人陈谷文，北京市昆仑律师事务所律师。
辩护人熊伟，北京市昆仑律师事务所律师。
北京市门头沟区人民检察院以京门检公诉刑诉[2016]167号起诉书指控被告人赵鑫、李伟、刘峰犯贪污罪，于2017年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。北京市门头沟区人民检察院指派检察员李珊珊、代理检察员李超出庭支持公诉，被告人赵鑫及其辩护人王春学、张利平，被告人李伟及其辩护人赵建民、杨宗志，被告人刘峰及其辩护人陈谷文到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市门头沟区人民检察院指控：
（一）2012年至2014年，被告人赵鑫在担任北京市门头沟烟草公司办公室副主任（安保科副科长）期间，利用其负责公司立体车库工程的职务便利，伙同被告人李伟、刘峰，通过虚增工程造价的方式，骗取单位工程款人民币77.617857万元。
（二）2012年至2015年，被告人赵鑫在担任北京市门头沟烟草公司办公室副主任（安保科副科长）期间，利用其负责公司电路改造工程的职务便利，伙同赵某1(另案处理)、被告人李伟，通过虚增工程造价的方式，骗取单位工程款人民币53.570142万元。
被告人赵鑫在尚未受到调查谈话时，于2016年5月向单位纪检部门自动投案，并如实交待自己的主要犯罪事实。被告人刘峰于2016年9月1日经电话通知，主动到案，并如实交待自己的主要犯罪事实。被告人李伟于2016年9月1日经电话通知，主动到案。
案发后，被告人赵鑫家属退缴人民币43万元，被告人刘峰退缴人民币3万元。
为证实上述事实，公诉机关向本院提供了证人证言、书证等证据。公诉机关认为被告人赵鑫作为国有公司中从事公务的人员，利用职务上的便利，伙同李伟、刘峰等人，骗取公共财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项的规定，应当以贪污罪定罪量刑。鉴于被告人赵鑫主动向单位纪检部门投案，并如实供述主要罪行，系自首，可依法从轻处罚或减轻处罚，其在家属帮助下能够退缴赃款赃物，可酌定从轻处罚；被告人李伟虽经检察机关通知主动到案，但并未如实交代自己的主要犯罪事实；被告人刘峰经检察机关电话通知后主动到案，并如实交代自己的主要犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚，其主动退缴赃款，可酌情从轻处罚。
被告人赵鑫对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议。其辩护人张利平提出以下辩护意见：1、被告人赵鑫的犯意产生受他人影响，主观恶性较浅；2、起诉书认定的贪污数额超出了被告人赵鑫的主观故意范围，存在其他共同被告人实行行为过限的问题；3、被告人赵鑫主动到所在单位投案，并如实交代自己的主要犯罪事实，系自首。其辩护人王春学提出以下辩护意见：1、被告人赵鑫有自首情节；2、被告人赵鑫系初犯，主观恶性较小；3、本案是共同犯罪，但不宜做主从犯的认定，应根据被告人认罪悔罪表现、分得赃款及退赃情况进行量刑；4、被告人赵鑫具备判处缓刑的条件，建议法庭对其判处缓刑。
被告人李伟对起诉书指控的罪名不持异议，但辩称自己在起诉书指控的犯罪事实中只是帮忙的，第一犯罪事实中盛茂永代公司返回来的工程款除了转账给赵鑫外，剩余主要用在附属工程和请客吃饭上了；第二起事实中，电路改造工程的造价是赵鑫等人定好的，其并未参与，其也没有参与招投标手续事项，只得了3万元介绍费。其辩护人赵建民提出以下辩护意见：1、被告人李伟具有自首情节；2、李伟在共同犯罪中系从犯；3、被告人李伟在家属配合下积极退回赃款123000元，有悔罪表现；4、被告人李伟系初犯；5、第二起事实中李伟所得的3万元系被告人李伟担任监理应得的报酬，不应认定为赃款。其辩护人杨宗志提出以下辩护意见：1、在立体车库工程中，被告人李伟支付的附属设施工程费用及管理费用不应计算在贪污数额中；2、被告人李伟具有自首情节；3、被告人李伟积极退赃，确有悔罪表现；4、被告人李伟在本案中起次要作用；5、被告人李伟主观恶性较小。
被告人刘峰对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议。其辩护人陈谷文提出以下辩护意见：1、被告人刘峰在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯；2、被告人刘峰主动到案，且及时交代了全部犯罪事实，系自首；3、被告人刘峰认罪态度好，有悔罪表现，当庭自愿认罪；4、被告人刘峰一贯表现好，无犯罪前科，此次犯罪系初犯、偶犯，在案发后及时退赃；5、被告人刘峰没有公职权力，其个人行为造成的社会危害性不大。
经审理查明：
（一）2012年至2014年，被告人赵鑫在担任北京市门头沟烟草公司办公室副主任（安保科副科长）期间，利用其负责公司立体车库工程的职务便利，伙同被告人李伟、刘峰，通过虚增工程造价的方式，骗取单位工程款人民币77.617857万元。
被告人赵鑫在尚未受到调查谈话时，于2016年5月向单位纪检部门自动投案，并如实交待了自己在此工程中的主要犯罪事实。被告人刘峰于2016年9月1日经检察机关电话通知自动到案，到案后如实供述了犯罪事实并退缴赃款人民币3万元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、被告人赵鑫的供述证实，其系北京市门头沟烟草公司（以下简称烟草公司）办公室副主任（安保科副科长），大约2012年年底，烟草公司决定修建立体车库，当时的局长訾某让他打听打听。他咨询了中学同学李伟，问李伟认不认识做立体车库的公司，李伟说认识，去帮他咨询下。过了几天，他和李伟、赵某1一起吃饭时，赵某1说”弄这个立体车库的工程，大家可以挣点钱”，所以他们就形成了从这个工程中弄点钱花的想法。李伟先咨询了一家叫做鑫华源的立体车库公司，但是由于这家公司管理比较规范，没法从工程中套钱。后来李伟找到一个叫刘峰的人，说可以跟刘峰合作，刘峰知道他们要通过立体车库工程套取工程款的目的，后来他知道刘峰是河南省盛茂永代机械制造有限责任公司（以下简称盛茂永代公司）的。因为他和刘峰不熟悉，所以跟刘峰谈完后都是通过李伟联系。2013年年初，刘峰把做好的效果图通过李伟交给了他，他向局长汇报后，组织去参观了厂家的其他项目。参观完之后，訾某同意由盛茂永代公司承揽立体车库工程。按照规定，只要是涉及到单位采购、工程开支等项目都需要单位采购委员会开会决定，围绕立体车库这个工程，单位采购委员会召开了会议，会议表决通过了立体车库项目，由于他是这个项目的负责人，所以每次会议都参加。立项之后需要确定施工单位，他没有进行招投标，直接就提出了盛茂永代公司，当时召开采购委员会的成员也没有提出什么异议，大家一致表决通过。工程的招标控制价、预算审计、结算审计这些都是后来补的，是为了应付市局的检查。招标的事宜是由李伟去运作的，大概是2013年7月份左右，他找的李伟，让李伟去补一个招投标程序。李伟找到北京中外建工程管理公司（以下简称中外建公司）做的招标代理，但具体怎么操作的他没有问过李伟，李伟直接就把盛茂永代公司的中标通知书拿回来了。因为超过100万需要市局审批，所以他们定的工程报价是97万左右，后来与盛茂永代公司签订的合同价款也是97万多。2013年7月底，訾某以儿子生病为由向他借钱，他自己没有那么多钱就向李伟借钱，李伟给了他5万元并说是向刘峰借的。2013年9月李伟又给他转账了20万元，这20万元李伟后来从车库的结账款中扣回去了。工程款结回来后，李伟还给他转账过13万元。2013年底，因为市烟草局可能需要立体车库工程的审计文件，他联系了北京天华博泰投资咨询有限公司（以下简称天华博泰公司）补了审计文件。
2、被告人李伟的供述证实，2013年春节左右，赵鑫向他打听建立体车库的事，他联系了刘峰，刘峰找到盛茂永代公司，盛茂永代公司给烟草局报了施工方案和效果图。之后烟草局决定让盛茂永代公司干立体车库工程。他和赵鑫、刘峰、赵某1一起吃饭时，说到车库工程款不能超过100万元，最后定了97万多元。赵鑫对他说修建车库需要招投标程序，让他问问能不能找个招投标代理公司，他就找到了中外建公司的赵某2。在车库工程刚进场时，烟草局的工程款还没到，赵某1说訾某的孩子要做手术，要先拿走30万元，让他和赵鑫先垫上，等工程款到了再从工程款里扣。工程款的第一笔付款支票是合同总价的40%，数额是人民币40多万，是盛茂永代公司的人直接去拿的。之后盛茂永代公司返给了他20多万元。第二笔付款是赵鑫给他打电话让他去领支票，他领出支票后把支票给刘峰，刘峰把钱再返给他，转账到他爱人的银行账户里，最后烟草公司支付的4.8万元左右的支票也是他找人把钱兑换出来的。
3、被告人刘峰的供述证实，2013年2月，李伟找到他，说门头沟烟草公司要修建立体车库，问他能不能做，又说通过抬高车库报价，让大伙从这个项目中挣点钱。他就找到盛茂永代公司。盛茂永代公司没有进行投标，招投标的相关事宜是李伟运作的，具体怎么运作的他不清楚。盛茂永代公司最终确定车库造价是人民币20万元，在他、李伟、周某一起谈返钱的过程中，李伟知道工程的实际价款是20万元。李伟要求把立体车库的合同价格抬高到97万多。2013年9月份，他代理盛茂永代公司跟烟草公司签订了施工合同，合同的价款是97万多。盛茂永代公司之后又跟他签订了一个居间合同，居间合同的佣金就是抬高报价后实际超过报价的那部分钱。2013年10月份烟草公司支付了盛茂永代工程款47万多元，盛茂永代公司扣除车库工程20万的实际价款后，给了他3万元的现金，剩下的24万多元他按照李伟的要求转账到李伟爱人的银行账户了。2013年12月车库验收之后，烟草公司支付了第二笔45万元多元的支票，李伟把这张支票给他后，他通过朋友马某名下的中建城门窗有限公司把这45万转出到他的银行账户后，将其中的40万元按照李伟的要求转账到李伟爱人的银行账户里。因为他之前借给过李伟5万元现金，所以留下了剩下的5万元。第三笔的4.8万元是李伟拿走支票去兑换的。
4、证人赵某1的证言证实，其系门头沟烟草公司訾某局长的司机，2012年底的时候，訾某提出想建一个立体车库，他估计訾某缺钱，就和赵鑫说要从这个工程里面弄点钱。后来立体车库工程施工的时候，他跟訾某的关系已经闹僵了，这个工程具体怎么操作的他就都不知道了。
5、证人王某1的证言证实，其在盛茂永代公司担任业务员。2013年年初，一个叫刘峰的人通过盛茂永代公司在网上发布的信息联系到郭某经理，说门头沟区烟草公司要修建立体车库，郭经理就把这个工程交给他负责。他便和刘峰取得了联系。刚开始刘峰询价时，他们公司的总报价是20多万元，后来降到总价20万元。在谈判的过程中，刘峰说这个工程是李伟介绍的，刘峰、李伟和烟草公司的领导要从这个车库工程中弄点钱，所以要求把合同价格抬高。最后合同签订时最终确定价款是977658元。这个工程一直没有走招投标程序，直到2013年10月份左右，李伟说需要补招投标程序，他便根据李伟的要求制作了一份投标书给了李伟。
6、证人周某的证言证实，其系盛茂永代公司销售业务负责人，2012年年底或2013年年初的时候，王某1领着一个叫刘峰的人来公司咨询立体车库业务相关事宜。最终盛茂永代公司同意以20万元的价格承建门头沟烟草公司立体车库工程。但刘峰提出把合同款抬高到97万余元，多出来的钱返给他。最终，盛茂永代公司与门头沟烟草公司签订了一个合同价款为97万余元的施工合同，与刘峰签订了居间合同，约定把超过20万元立体车库实际价格的钱返给刘峰。门头沟烟草公司只给了他们公司一张金额为人民币47.32万元的支票，他们公司留下20万元之后，将其余的27.32万元还给了刘峰和李伟，其中3万元给了刘峰，24.32万元转给了李伟指定的银行账户中。他们公司没收到施工合同约定的其余的钱，当时李伟给她打过电话，说剩余的工程款支票他拿走了。
7、证人马某的证言证实，其系中建城门窗有限公司法定代表人、河北星太装饰集团有限公司北京工程分公司实际负责人，2013年8、9月份，刘峰告诉他自己正在承建门头沟区烟草公司的工程项目。2013年12月份左右，刘峰给了他3张烟草公司支付工程款的支票，让他将这3张工程款支票入他公司的银行账，再将工程款转账返给刘峰。其中一张金额为人民币454169.64元，他扣除管理费和税金后，将剩余钱转到刘峰名下的账户。他还对刘峰说：”你在烟草公司做工程挣了那么多钱。”刘峰说这钱大部分是给一个叫李伟的中间人的。
8、证人李某的证言证实，其系中外建公司业务员，门头沟烟草公司立体车库工程的招标文书是赵某2安排她制作的。这个项目招标文件上写着公开招标，但是他们并没有进行网上公示，也没有公开招投标，甚至内部招标都不算，就只有一家公司投标，他们仅审核了资质就确定这家公司中标了。
9、证人赵某2的证言证实，其系中外建公司副总经理，招标备案编号2013-06-01的《北京市门头沟烟草公司立体车库安装工程招标文件》系他们公司制作的招标文件，实际上这个工程没有走招投标程序，只是走了一个简单的资质审核。招标文件中的投资金额为98万元，对工程价格的造价审核是独立的造价咨询业务，需要单独收取费用，烟草公司立体车库项目中，他们公司没有负责造价咨询业务。其证言还证实他认识方圆监理公司的李伟。
10、证人宋某的证言证实，其系李伟的爱人。赵鑫是李伟的同学，李伟对她说赵鑫的单位要建立体车库，找他帮忙，从工程中弄些钱。工程还没有开工，李伟说赵鑫找他垫些钱，就给赵鑫汇了20万元。她名下尾号0278的农业银行卡是她用来当做网银使的，就有几万元钱的存款，里面大额的钱应该都是李伟参与门头沟烟草公司车库工程期间挣的钱。2013年12月4日分6笔钱汇入24.32万元，这应该是别人因为李伟干车库工程的活给他的钱，其中15万元存了定期存款，其余的李伟取出用了；2013年12月26日转入的40万是一个叫刘领峰的人汇给李伟的，2014年1月2号将其中13万元在农业银行转给了赵鑫，同日将5.2万元用于还款，2014年1月15日取现24万元，这钱李伟和她说用于购买房子了。
11、证人杨某的证言证实，其系北京世纪昌盛建筑器材租赁中心法定代表人，2014年12月份中旬，一个叫吴某的架子工欠他租赁费，让他去顺义区春晖园旅游度假村附近的一个叫北京中艺建筑有限公司去拿一张支票，就算还他的租赁费。根据银行交易流水，2014年12月19日转到他们公司账户的48808.93元就是这张支票的钱。
12、证人王某2的证言证实，其系致同（北京）工程造价有限公司（原名北京天华博泰投资咨询有限公司）项目经理，2013年12月初至2014年春节前，他们公司做了烟草公司立体车库工程和电路改造工程等工程的结算审计和招标控制价审计。这些工程都是门头沟烟草公司的赵鑫找到的她，并说会让一个叫李伟的人把材料送过来，后来李伟把工程的结算书、施工合同、施工图纸等材料报送给了她。
13、证人訾某的证言证实，2012年3月至2016年2月他担任北京市门头沟烟草专卖局局长，在此期间，他们单位实施了立体车库工程，该工程由办公室副主任赵鑫负责，调研、汇报、组织招投标都是赵鑫负责实施的，98万元的价格是赵鑫汇报、党组会和办公会讨论通过的，具体赵鑫怎么得出来这个报价他不清楚，他本人未就立体车库的价格提过要求。其证言还证实，他曾因孩子生病向赵鑫借过钱，后来陆续将借款还给了赵鑫。
14、证人耿某的证言证实，其系北京市门头沟区烟草公司纪检组组长，北京市烟草公司开展工程项目的一般流程是，首先进行询价，经相关单位审批同意后立项，审计公司给出审计控制价，”三项工作”管委会根据询价及审计控制价确定招标价格，之后通过招投标确定中标单位，进行公示后与中标单位签订合同。
15、证人孟某的证言证实，其系北京市门头沟区烟草公司办公室主任，门头沟区烟草公司立体车库工程具体由办公室副主任赵鑫负责。
16、证人林某的证言证实，其退休前系北京市门头沟区烟草公司副经理、党组成员。烟草公司的立体车库工程和电路改造工程由办公室的赵鑫负责。召开立体车库等有关工程的会议是由办公室组织，訾某主持，赵鑫在会上汇报工程的具体实施事项，赵鑫都是口头汇报，没有给参会人员提供过相关材料，参会人员也没有对这些事项的真实性进行过质疑和审核。
17、证人顾某的证言证实，其系门头沟烟草公司副处级调研员、党支部书记，门头沟烟草公司开展的电路改造工程、立体车库工程等都必须先经过单位的党组会或者办公会通过后，才上”三项工作”管委会审议。”三项工作”管委会上每个人发表意见之后表决，这些工程都是全体一致通过的。这些工程是由办公室副主任赵鑫负责，赵鑫口头汇报工程的大概事项，说走招投标程序了，没有给参会人员提供过相关材料。
18、营业执照证实，北京市门头沟烟草公司所属类型为全民所有制，
19、任职证明证实，赵鑫于2009年8月被聘任为北京市门头沟烟草专卖局（公司）办公室副主任（安保科副科长），任期五年，自2015年1月1日被聘任为北京市门头沟区烟草专卖局（公司）办公室安保副科长职务，任期五年。
20、门头沟烟草公司关于物资采购的规定性文件证实，门头沟烟草公司关于物资采购的组织机构、工作职责、审批权限、工作程序等。
21、北京市门头沟烟草公司三项工作管委会会议纪要证实，门头沟区烟草公司自2013年5月至7月间就立体车库工程立项、招标问题召开会议讨论并作出相关决议的情况。
22、《招标文件》及《投标文件》证实，北京市门头沟烟草公司立体车库安装工程附有写明编制日期为2013年6月3日的招标文件，招标人为北京市门头沟烟草公司，招标代理机构为北京中外建工程管理有限公司，工程投资额98万元，采用公开招标方式进行招标。另有落款日期为2013年6月10日的投标文件，投标人为河南省盛茂永代机械制造有限责任公司，投标报价为977658元。
23、《北京市立体车库安装施工合同》证实，北京市门头沟烟草公司与河南省盛茂永代机械制造有限责任公司于2013年9月13日签订立体车库合同，合同总价为人民币977658元。
24、《居间合同》证实，盛茂永代公司与刘领峰（刘峰）于2013年10月17日签订居间合同，约定门头沟烟草公司立体车库项目总价为人民币20万元整，佣金总额共计人民币777658元。
25、北京市门头沟烟草公司记账凭证及银行账户交易明细、盛茂永代公司财务凭证、北京中建城门窗有限公司银行交易明细、周某、宋某、刘峰及赵鑫银行账户交易明细证实，2013年10月14日烟草公司转账（支票）人民币47.32万元至北京鑫茂投资有限公司，次日转至河南盛茂永代公司浦东银行账户，12月4日，分四笔12.32万、10万、1.984万、3.016万元共计27.32万元，转至周某中国民生银行账户，同日，周某转账24.32万元至宋某中国农业银行账户；2013年12月31日，烟草公司转账45.416964万元至北京中建城门窗有限公司北京农商银行账户，2014年1月至3月陆续由河北星太装饰集团有限公司和北京中建城门窗有限公司账户转至刘峰北京农商银行账户，2013年12月26日，刘峰从其以刘领峰名义开立的农业银行账户转账40万至宋某账户，2014年1月15日宋某向赵鑫农业银行账户转账13万元；2014年12月19日，烟草公司转账48808.93元至北京世纪昌盛建筑器材租赁中心。此外，2013年9月24日，宋某农业银行账户转账给赵鑫农业银行账户20万元。
26、案款收据证实，被告人刘峰退缴人民币3万元。
27、户籍证明证实，被告人刘峰的自然人情况以及被告人刘峰以刘领峰之名在河北省石家庄市长安区丰收路9号14栋2单元501号亦有正式户籍登记信息的事实。
28、到案经过证实，被告人赵鑫在尚未受到调查谈话时，于2016年5月向单位纪检部门自动投案，并如实交待自己在此工程中的主要犯罪事实。被告人刘峰于2016年9月1日经门头沟区人民检察院电话通知，自动到案的事实。
（二）2012年至2015年，被告人赵鑫在担任北京市门头沟烟草公司办公室副主任（安保科副科长）期间，利用其负责公司电路改造工程的职务便利，伙同赵某1(另案处理)及被告人李伟，通过虚增工程造价的方式，骗取单位工程款人民币53.570142万元。
被告人赵鑫于2016年9月1日经门头沟区检察院电话通知，自动到案，并如实交待自己的主要犯罪事实。被告人李伟于2016年9月1日经门头沟区检察院电话通知，自动到案。
案发后，被告人赵鑫家属退缴人民币43万元，本院审理期间，被告人李伟退缴人民币12.3万元，另案处理的赵某1退缴人民币10万元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、被告人赵鑫的供述证实，2012年夏天，由于烟草局电线老化、存在安全隐患，市局要求整改，单位将电路改造工程立项并交由他负责。后他和赵某1聊天的时候赵某1提出可以让他四哥赵某3来做这个工程。后赵某1约他吃饭时把赵某3介绍给他，他问了赵某3公司的名称和基本情况，当时不太满意，但也不好拒绝，便让赵某3做设计图、估算价格。他和赵某1商量将合同定到68万并向孟某汇报了工程的报价，孟某向訾某进行了汇报，訾某召开办公会研究，他作为汇报人参会并汇报说经过调研，电路改造工程要花费人民币68万元左右，会议通过了他的汇报，决定实施电路改造。他觉得这个工程涉及到安全问题，便提议找监理公司，这样正规一些。他找到李伟以监理的身份参与工程。过了几天，赵某3的施工队就进场了，并购买了电线等施工材料，准备按照施工方案施工。但李伟提出施工方案不合规，得找专业的施工队。赵某1问李伟能不能找施工队，李伟说能找，他说施工队要有资质，李伟表示没问题。他觉得李伟之所以挑赵某3工程队的毛病，目的就是想自己干这个工程，他也想让李伟做，这样方便在工程中挣钱。他和赵某1就决定让李伟来干，把赵某3买的材料接过去。他对李伟说把合同价格签到68万多，李伟说找资质还要交管理费，所以把合同价格定到了72万多。过了几天，李伟告诉他和赵某1，说监理吕卫平找了一个施工队，包工头姓刘，可以干电路改造工程，并说通过一个叫董某的人借用南通启益公司的资质。过了大概一个多月，李伟把招投标的手续给他拿过来，他看到是兴电国际公司代理招标，还有另外两家公司也参与投标，中标的是南通启益公司，具体这个招投标的过程都是李伟操作的。电路改造工程在2012年年底完工。2013年春节前工程款除了质保金以外都结完了，都是他打电话通知李伟来单位拿支票，李伟拿着发票把支票领走。过了一周左右，李伟给他打电话说钱拿回来了，让他下楼拿。他到单位门口，李伟手里拎着一个纸质手提袋，见面后李伟把手提袋交给他就走了。他把手提袋拿到赵某1宿舍，把钱拿出来数了一下，大概是20多万，他拿了8万，剩下的钱交给赵某1。这个工程的质保金大概是2万多元，是过了一年左右支付的。也是他把支票交给李伟，李伟拿到董某的公司入账，李伟和董某联系好之后，他直接去位于石景山当代商城附近的董某的公司把钱拿回来的。电路改造工程时没有做预算审计，2013年年底北京市烟草局对门头沟烟草局工程进行审计之前，他从市局指定的审计单位中找到北京天华博太投资咨询公司，让他们补一份审计报告，是和立体车库工程一起补的。
2、被告人李伟的供述证实，2013年春节前的一天，赵鑫给他打电话说烟草公司有一个电路改造工程，想让他当监理，工程快施工时赵鑫打电话让他去施工现场看看。之前赵鑫已经让赵某1的四哥来找施工队承包这个工程，所以当时赵某1也在场。他到了现场后，对赵鑫说赵某1四哥找的施工队没有资质，将来工程如果出问题赵鑫要负责。赵鑫说让他联系施工队承包电力改造工程。他找到吕某，第二天，吕某打电话告诉他找到一个叫刘某的人做，他就给赵鑫打电话把这个情况说了。他找董某帮忙走的招投标程序和并借董某公司的资质签订了合同。烟草公司支付的工程款下来后他给了刘某14万元工程款。
3、证人赵某1的证言证实，门头沟烟草公司要进行电路改造，他向赵鑫推荐了自己的四哥赵某3来做这个工程，他和赵鑫商量要通过这个工程挣点钱。他四哥找了施工队准备了材料进场后，工程转给李伟干了。2013年春节后刚上班没两天，赵鑫拿着一个手提袋去他宿舍，给了他15万元钱，说是电路改造工程挣的钱，让他把材料费给结了，第二天他把材料费4.8万元给了那个施工队的负责人，剩下的10万余元他自己拿了。
4、证人赵某3的证言证实，2013年年初，他弟弟赵某1说烟草公司有一个电路工程，问他能不能干。他就联系了一个姓曹的包工头，带着姓曹的包工头一起去看了现场。他和赵鑫、赵某1一起谈这个工程的时候，赵鑫说让姓曹的包工头报价时把价格抬高50万左右，所以最后姓曹的包工头报价将近70万，赵鑫也同意了。谈好报价后，施工队把材料运到现场准备施工，但赵鑫和赵鑫找的一个监理说资质不符合要求，就不让他的施工队干了，最终施工队没能施工，就撤场了，把材料留在了现场。2013年春节期间，赵某1把4.8万元的材料费给了姓曹的包工头。
5、证人刘某的证言证实，2013年春节前，他的一个叫吕某的朋友给他打电话说门头沟烟草公司有个电路改造的工程，并说这个工程是李伟的，他让一个叫李某国的朋友帮他去看看现场，李某国到了烟草公司，李伟带着李某国看了现场，并问李某国18万元能不能做，李某国说可以。李某国和李伟谈好后给他打电话说给18万元施工费，他就组织工人进场施工了。他没有提供过资质、图纸等材料，就是负责施工，工程10天左右就完工了。施工完毕后，李伟扣了他4万元，给了他14万元工程款。
6、证人董某的证言证实，其系南通启益门头沟分公司项目部经理，2012年年底，李伟打电话告诉他说门头沟烟草公司有一个电路改造的工程，问他能不能合作，他说可以。李伟说电路改造这个工程需要走招投标，让他再联系几家公司围标和南通启益公司一起走个形式参与投标，他同意了。他先让他的北京筑福建筑事务有限公司的一个叫高某的高级工程师去烟草公司做现场踏勘，并让高某尽量把设计估算价格做高到70万元左右，高某做好设计图和设计估算价格后给他看了，设计估算价格为人民币70万左右。他就让高某把设计图和设计估算价格的材料给烟草公司送去了。他又通过朋友找到两家招标代理公司，赵鑫决定用兴电国际公司。拿到中标通知书半个月到一个月之后，李伟把烟草公司电路改造的合同拿到他办公室让他盖南通启益公司的章，他让魏某去盖完章后，打电话通知李伟到公司来拿合同。烟草公司开出电路改造工程的第一笔工程款金额为68万多的支票后，他让员工去烟草公司取出支票拿到南通启益公司北京分公司入账，具体是直接从烟草公司取的支票还是从李伟那儿取的支票他不知道。南通启益北京分公司扣除管理费后于2013年2月7日向他名下的中国工商银行卡里转入人民币631652元。当时李伟打电话催要工程款，2013年2月19日他把这631652元从石景山游乐园附近的中国工商银行取现出来给了李伟，当时李伟和赵鑫开着一辆黑色帕萨特和他一起去取的钱。他取完钱后用自己的袋子把钱装着提了出来，李伟和赵鑫在银行门口等他，他对李伟说：”这是给你的钱，一共是63万多。”当时赵鑫在场，他还把取款单给李伟他们看，目的是让赵鑫知道他把钱取出来给了李伟，意思是工程是李伟干的，钱也给李伟了。说完他就把钱放到了黑色帕萨特的后座或者后备箱，还嘱咐李伟别忘了发工人的工资。最后一笔尾款是2015年3月通过转账支票的方式给的他。李伟打电话让他直接把这3.2万多的尾款给赵鑫，他有没有扣除投标费等相关费用记不清楚了，所以给赵鑫的钱是3.2万多还是2万多无法确定，钱是从平时备用的现金里出的。
7、证人王某2的证言证实，其系致同（北京）工程造价有限公司（原名北京天华博泰投资咨询有限公司）项目经理，2013年12月初至2014年春节前，他们公司做了烟草公司立体车库工程和电路改造工程等工程的结算审计和招标控制价审计。这些工程都是门头沟烟草公司的赵鑫找到的她，并说会让一个叫李伟的人把材料送过来，后来李伟把工程的结算书、施工合同、施工图纸等材料报送给了她。电路改造工程结算审计是她按照烟草公司编制的结算书、施工图纸等资料，到烟草公司现场看了之后制作的。但没有勘查电路改造施工的全部部分，只是在烟草公司人员的带领下抽查了部分地方。
8、证人梁某的证言证实，其原系兴电国际工程管理公司招标经办人，他经办了门头沟烟草公司电路改造工程的招标工作，这个工程是邀请招标，他们公司和烟草公司签订代理合同后，他根据甲方要求制作了招标文件和投标邀请函，这个工程共有三家公司投标，中标的南通启益公司，其他两家公司实际上是围标的，烟草公司想要哪家公司中标，就会把这家公司的投标书、施工方案等做的最好。烟草公司和他们公司联系的人叫赵鑫。
9、证人王某3的证言证实，2012年下半年的一天，当时他在北京信通瑞建设工程造价咨询有限公司工作，董某给他打电话说有一个朋友的项目需要选招标代理公司，让他把公司的资料提供给他。过了两天，董某又给他打电话说招标代理公司不能只有一家，让他帮忙联系几家好做选择。他就给兴电国际经营部的”边总”打电话，边总回复他说可以参加。他就把边总电话和公司名称告诉了董某，之后董某就没有联系过他。
10、证人高某的证言证实，其系北京筑福建筑实务有限公司设计员，2012年底，公司董事长董某派他到门头沟烟草公司看一个电路改造工程现场，并让他和烟草公司的赵鑫联系。这个设计的活儿他干了1个月左右，去过三、四次现场，他做好设计图后交给董某，董某说这个项目要进行招投标，所以他将”设计图”改成了”招标图”。
11、证人单某的证言证实，其系北京筑福建筑实务有限公司职员，电路改造工程的投标事务由他们公司一个叫魏某的员工具体负责。2013年初，魏某让他和他们公司的汤立军陪他出去，分别代表三个公司领取招标文件，后来没多久，电路改造这个工程要开标了，魏某又叫上他和汤某一起去参加开标。当时全是他们单位的人去参加开标，他就知道他们应该是通过围标的方式进行的投标。
12、合同协议书证实，北京市门头沟烟草公司与南通启益建设集团有限公司签订有电路改造工程合同，合同价款725204元，合同注明的订立时间为2013年1月11日。
13、门头沟烟草公司电气改造项目招标图、建设工程招标代理合同、中标通知书、投标文件等证据证实，北京市门头沟烟草公司于北京兴电国际工程管理有限公司签订《工程建设项目招标代理协议书》，南通启益建设集团有限公司等三家公司进行了投标，后南通启益公司中标的事实
14、北京市建设工程委托监理合同证实，北京市门头沟烟草公司与中外建工程管理有限公司约定监理报酬是人民币4万元。
15、《北京市门头沟区烟草公司电路改造工程招标控制价审核报告》证实，北京天华博泰投资咨询有限公司所做的电路改造工程结算金额是723701.42元。
16、烟草公司财务凭证，中国农业银行明细账、南通启益公司财务凭证及董某明细账证实，2013年2月7日，烟草公司转账688943.80元至南通启益公司账户，2月8日，南通启益公司将631652元转至董某工商银行账户，2月19日，董某就该笔款项全部取现。2015年3月20日，烟草公司转账34757.62元至南通启益公司账户，南通启益公司于2015年3月30日开出一张32825元的支票。
17、案款收据证实，被告人赵鑫退缴人民币43万元，被告人李伟退缴人民币12.3万元，另案处理的同案赵某1退缴人民币10万元。
18、户籍证明证实被告人赵鑫、李伟的自然人情况。
19、到案经过证实，被告人赵鑫、李伟均在2016年9月1日经门头沟区检察院电话通知自动到案。
被告人李伟关于其在指控的犯罪事实中只是帮忙的辩解意见及辩护人关于被告人李伟在共同犯罪中起次要作用的辩护意见，根据查明的事实，被告人李伟在起诉书指控的第一起犯罪事实中，参与联系介绍施工单位，在赵鑫与刘峰之间传递信息，获取的工程款均由刘峰转入李伟控制的账户，李伟还积极参与工程招投标和审计补办等事项。在起诉书指控的第二起事实中，被告人李伟积极联系董某，办理招投标手续，借用南通启益公司资质签订合同并收取合同价款。综上，被告人李伟积极参与了起诉书指控犯罪事实，故对其辩解意见和辩护人的该项辩护意见，不予采纳。
被告人李伟的辩护人关于李伟具有自首情节的辩护意见，被告人李伟虽经检察机关电话通知后自动到案，但到案后未能如实供述犯罪事实，不应认定为自首。对辩护人的该项辩护意见，不予采纳。本院在裁量刑罚时考虑其自动到案及当庭认罪的情节。
被告人刘峰的辩护人关于刘峰系从犯的辩护意见，被告人刘峰积极参与联系施工单位，参与合同签订并积极协助将烟草公司支付的工程款转入李伟个人账户，并非次要及辅助作用，故对辩护人的该项辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人赵鑫身为国有公司中从事公务的人员，利用其负责单位工程的职务便利，伙同被告人李伟、刘峰非法获取公共财物，数额巨大，三被告人的行为均已构成贪污罪，应依法惩处。北京市门头沟区人民检察院指控被告人赵鑫、李伟、刘峰犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人赵鑫在尚未受到调查谈话时向单位纪检部门自动投案，并如实交待第一起犯罪事实，后经电话通知自动到案，到案后能够如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚；其在家属帮助下退赔部分赃款，可酌情从轻处罚。被告人李伟经电话通知自动到案，当庭表示认罪，其家属退赔部分赃款，可酌情从轻处罚；被告人刘峰经电话通知自动到案，到案后如实供述罪行，系自首，可依法从轻处罚，其退赔部分赃款，可酌情从轻处罚并对其适用缓刑。公诉机关及辩护人的相应意见，本院予以采纳。被告人赵鑫的辩护人提出本案存在其他共同被告人实行过限的辩护意见，缺乏事实和法律依据，不予采纳。被告人李伟的辩护人关于在立体车库工程中用于附属设施建设的费用及其他人员费用等不应计入贪污数额的辩护意见，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第三百八十三条第一款第（二）项，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条的规定，判决如下：
一、被告人李伟犯贪污罪，判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月1日起至2021年2月28日止。罚金于判决生效后10日内缴纳）。
二、被告人赵鑫犯贪污罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月1日起至2020年8月31日止。罚金于判决生效后10日内缴纳）。
三、被告人刘峰犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。罚金于判决生效后10日内缴纳）。
四、被告人赵鑫、李伟、刘峰退赔的赃款人民币五十八万三千元，发还北京市门头沟烟草公司。
五、责令被告人赵鑫、李伟、刘峰继续退赔赃款人民币四十一万八千九百九十四元一角一分，发还北京市门头沟烟草公司。
六、责令被告人赵鑫、李伟继续退赔赃款人民币二十万九千八百八十五元八角八分，发还北京市门头沟烟草公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 马一鸣
代理审判员 马冬梅
人民陪审员 王金锁
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