湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)鄂03刑终159号
原公诉机关湖北省丹江口市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李飞，男，1987年2月8日出生于湖北省襄阳市襄阳区，住湖北省丹江口市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年9月11日被丹江口市公安局刑事拘留，2015年10月15日经丹江口市人民检察院批准逮捕，同日由丹江口市公安局执行逮捕。现羁押于丹江口市看守所。
湖北省丹江口市人民法院审理的湖北省丹江口市人民检察院指控原审被告人李飞犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月24日作出（2016）鄂0381刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人李飞不服，向本院提出上诉。本院于2016年7月4日受理后，依法组成由审判员瞿万勇担任审判长并主审，审判员张友山、陈声庆参加的合议庭，并将本案全部卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2016年9月1日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员汪朝晖、吴弘杰出庭履行职务。原审被告人李飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2014年至2015年9月期间，被告人李飞将从韩某、纪某（均另案处理）等人处购买的甲基苯丙胺（冰毒）在丹江口市向杨某1、贾某等6人贩卖，共计贩卖甲基苯丙胺8.3克。李飞被抓获时携带甲基苯丙胺4.37克，其共计贩卖甲基苯丙胺12.67克。具体犯罪事实如下:
一、2014年11月一天晚上，被告人李飞以200元的价格将0.6克甲基苯丙胺卖给杨某1；
二、2014年至2015年3、4月份，被告人李飞先后三次向薛某贩卖甲基苯丙胺，每次一袋200元，每袋0.6克，共计1.8克；
三、2015年1、2月份，被告人李飞先后四次在丹江口市卫校旁路边将甲基苯丙胺卖给贾某，每次一袋200元，每袋0.6克，共计2.4克；
四、2015年农历春节期间，被告人李飞先后四次向习某贩卖甲基苯丙胺，每次一袋200元，每袋0.6克，共计2.4克；
五、2015年8月中旬，被告人李飞以100元的价格将0.2克冰毒卖给袁某3；
六、2015年8月期间，被告人李飞先后在市丹赵路卫校附近、市时代俱乐部门口、市苏家沟路中段的特校路口，三次向徐某,4贩卖甲基苯丙胺，每次1袋100元，每袋0.3克，共计0.9克。
2015年9月1日被告人李飞在市龙腾宾馆被公安人员抓获，公安人员从其身上收缴甲基苯丙胺4.37克，及电子秤、吸壶等若干。
另查明：被告人李飞因吸食毒品，2015年9月2日被丹江口市公安局行政拘留十五日（自2015年9月2日至2015年9月17日）。
上述事实，有公诉机关向法庭提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.湖北省公安机关上缴毒品入库登记单，内容为：2015年10月9日丹江口市公安局将李飞缴获的毒品（冰毒）4.368克上交至十堰市公安局禁毒支队。
2.扣押清单，内容为：2015年9月2日丹江口市公安局在李飞处扣押疑似毒品（冰毒）5.18克、吸壶1个、电子称3个、吸管若干及三部手机。
3.丹江口市公安局行政处罚决定书（复印件），内容为：李飞因吸食毒品，2015年9月2日被丹江口市公安局行政拘留十五日（自2015年9月2日至2015年9月17日）。
4.户籍信息，证实被告人李飞的身份情况。
（二）证人证言
1.证人袁某2证言，内容为：大约是去年（指2014年）8月下旬的一天下午，李飞给我打电话说他那儿有东西（冰毒），问我去不去玩？我说去，然后打的到李飞的住处（丹江口市余家营小学旁自建房），当时李飞在路边上等我，我去后就一起到李飞家，进到李飞的卧室，李飞从床头柜拿出一个吸壶、锡纸等吸毒工具，接着李飞从身上拿出一小袋冰毒（大约有0.4克左右），我和李飞以烫吸方式吸食了。吸完我掏出200元给了李飞。在这之前，李飞打电话喊我到他家去吸食冰毒两次，每次都是到他家两人一起吸食。吸完我把钱给李飞，每次都给李飞200元。
2.证人杨某1证言，内容为：2014年11月份左右，我花200元从李飞手里买了一小袋冰毒约1克，当天晚上在一个叫伟伟的家里吸食了。我就吸食过这一次。去年（指2014年）过年前后，介绍习某、贾某在李飞手里各买过4次冰毒，每次都是我打电话给李飞，约好地点后，李飞将货送到，高杆灯名流理发店、丹赵路卫校附近都送过。开始是他们把钱给我，我转给李飞，后来是他们直接把钱给李飞。
3.证人薛某证言，内容为：去年（指2014年）年底，通过成龙认识李飞，一次我通过电话联系李飞，告诉他需要200元的货（冰毒），联系好地点后，李飞将冰毒送到我付给他200元。今年（指2015年）3、4月份，我通过上述方式从李飞处购买两次毒品，每次是一小袋，约0.6克。
4.证人贾某证言，内容为：我通过杨某1认识的李飞。2015年1月份，杨某1带我到丹江口市卫校旁的路边，以200元一小袋的价格从李飞处购买四次冰毒。第一次是2015年1月上旬，我问杨某1有没有东西（冰毒）玩一下，杨说他那没有，但可以带我找别人买，说完杨就电话联系并开车带我到丹江口市卫校旁路边，我给了杨某1200元，杨下车找到李飞购买了一小袋冰毒（大约重0.6克），我坐在车上没有下来。买完后，我与杨某1到“丽江宾馆”将冰毒以烫吸的方式吸食了。过了一个星期之后，我又和杨某1一起到丹江口市卫校旁边以200元的价格向李飞购买一小袋冰毒。之后每次间隔一个星期，又从李飞处购买了2次冰毒。
5.证人习某证言，内容为：去年春节通过杨某1认识李飞，我一共在李飞处购买了4次毒品。第一次通过杨某1联系李飞，约好地点见面后，我问李飞有没有东西（指冰毒），李问我要多少？我说要200元的，李飞就给了我一小袋约0.6克，我将200元给了李飞。过了几天，我又请杨某1帮我联系李飞，我又从李飞那里买了200元的冰毒，约0.6克。之后，我自己找李飞买过两次，每次200元的，约0.6克。我购买的毒品自己吸食了。每次从李飞那里买的毒品，都是用透明的自封塑料袋，里边装了一点，具体多少我不清楚，应该有0.6克左右。
6.证人袁某3证言，内容为：2011年我开始吸毒，在韩某那里拿过两次冰毒，之后被公安机关抓住了，为此我父亲将我带至十堰工地，和丹江的吸毒人员断了来往。两个月前，我回到丹江又开始复吸。期间从罗某处拿过四次，每次拿的都是麻古，一次一颗100元。一个星期前，从李飞那里拿过一次冰毒（约0.2克），给了李飞100元，和贺小龙一起在我家里吸食了。
7．证人徐某,4证言，内容为：今年（指2015年）8月下旬的一天晚上21时许，同学周某到我家用我的手机打了一个电话，打完电话周某说“走，我们去拿东西。”，我知道他说的是去拿冰毒。我问到哪里？周某说约好到丹赵路卫校附近，我就开着自己的越野车带着周某到了卫校附近见到一个30岁左右的年轻人，周某给我介绍这就是李飞，我看见周某给了李飞100元，李飞就给周某一个塑料袋，里面装的约有0.3克冰毒，然后，我和周某一起到他家以烫吸方式吸食了。过了三天左右，周某一个晚上到我家说李飞的电话打不通，让我用我的手机给李飞打电话，我打通李飞的电话后说周某想找他拿点东西（指冰毒），李飞问拿多少？周某说拿100元的，我就给李飞说拿100元的，后李飞说在城区时代俱乐部门口等我们，我就开车和周某一起过去见李飞，到后周某给李飞100元，李飞给周某一个塑料袋，里面装有0.3克冰毒，后我与周某一起到他家吸食了。又过了几天，也是晚上21时许，周某打电话给我说没钱了，让我找李飞拿100元的东西（至冰毒）到他家玩。我就给李飞打电话说要100元的东西，约好在城区苏家沟路中段的特校见面，见面后我给李飞100元，李飞给了我一个塑料袋约有0.3克冰毒，之后我到周某家一起吸食了。
8.证人罗某证言，内容为：今年（指2015年）6月底，李飞给我打电话问我有东西（指毒品）没？我说有，李飞就到我位于丹江口均州路办事处老印刷厂水果批发市场后门二单元的住处找到我，以150元一个冰毒（约0.8克）、50元一个麻古，各拿了5个。李飞以这个价格在我这儿购过二到三次，每次都是冰毒、麻古个5个。
9.证人纪某证言，内容为：2015年8月份，我给李飞送了两次货，都是冰毒，每次都是5克冰毒（1袋），每克150元，第一次李飞给了我750元，第二次的没给钱，王丽让我送的货，她说让我不管钱的事，把货给李飞就行了。
10.证人陈某2证言，内容为：我和李飞是男女朋友关系。2013年春节与李飞认识，2014年我们同居生活，期间发现李飞吸食毒品。为此，我们还发生争吵，后来心情不好，我也开始吸食毒品。李飞是否贩卖毒品我不知道。8月31日下午，李飞带我到龙腾宾馆，说马某在那并告诉我房间号，我到房间后马不在，晚上6点多，马某回来了，我和她一起吸食了冰毒，冰毒是马某提供的。
（三）被告人供述与辩解
1.李飞于2015年9月1日23时至9月2日11时40分在公安机关询问时供述：今天在沙陀营路“龙腾宾馆”8638房间与女朋友陈某2在玩，遇民警查房，发现房间有吸食毒品用的塑料吸壶，还有我放在床头上一袋大约5克冰毒、一个黑色电子称、一些塑料封装袋、塑料饮料管，为此，被民警传唤到公安机关来了。我和女朋友都吸毒，房间里的5克冰毒和电子称、封装袋是我的，我准备用来分装冰毒卖给别人的。这5克冰毒是8月31日晚上以150元1克从韩某那里买来的，一共是750元。平时从我手里买过毒品的人有：可锻件厂的俞某（男，40多岁，手机号码139××××3244）、大坝二路民泰小区的江某（男，约25岁，手机号码158××××1950）、铝业公司的小赵（名字不详，男，约30岁，住城区张家沟小区上坡别墅区，手机号码131××××6555）、民欣北区的胡老三（手机号码158××××1950）、住土坝附近的姜某（男，约31岁，手机号码139××××9008）、贾某（男，约24岁，手机号码150××××1359）、住奥华御园的乔某（男，约50岁，手机号码138××××2087）、住李家庄的沈某（男，约28岁，手机号码158××××8719）、住丹赵路东丹市场旁的星星（男，约22岁，手机号码131××××8881）、杨某1（男，约26岁，手机号码187××××9116）、杨某2（男，约33岁，手机号码158××××3182）、袁某2（坝下餐饮老板袁某1三的儿子，手机号码131××××2123）、赵某（手机号码137××××3975）、薛某（水文站米果宾馆老板，男，手机号码131××××7666）。这些人都在我手里买过毒品，我卖给他们都是200元一小袋，每袋约0.7克。大约一年半以前，我开始贩卖毒品，主要从韩某、纪某、罗某手里拿货，一般都是每次5个冰毒（约5克），卖完后再联系他们。2015年8月份，我从纪某手里买过三次货，每次拿5个冰毒（5克），150元1克，是现金交易。大约一个月前，我从罗某手里拿过3次白的（冰毒）、2次红的（麻古），冰毒每次5个（5克），每克150元、麻古每次5颗，每颗50元。我买回后，麻古基本上是原价卖，主要靠卖冰毒赚点钱，我一般每次购买5克货，每克150元，回家后自己用电子称分装，塑料封装袋分装成0.7克一小袋，以每袋200元价格卖出去。8月23日晚上23时许，我到星期八旅社，24时许我离开了。第二天晚上约19时许，袁某3发短信给我联系，让我给他送300元的货（冰毒），当晚我骑摩托车送冰毒到星期八旅社，但走到门口，发现有人在门口神神秘秘的闲聊，我觉得不对劲，觉得不安全，就离开了。9月1日晚上19时许铝业公司小赵在我手里买了一个冰毒，给了我100元（欠100元），前天（8月31日）晚上21时许徐东东（音）从我手里买了100元的冰毒，大约0.3克。我贩卖冰毒和麻古没赚到什么钱，赚点平时生活开销了。外边还欠一点钱没收回来，其中：蔡文哲欠我买冰毒的2000元、徐东东（音）欠100元、俞某欠2000元、江某欠800元、袁某2欠700元、姜某欠800元，这些钱都是在我这里买冰毒、麻古欠我的。
2.李飞于2015年9月12日供述：公安机关问：“你仔细回忆一下，你平时所吸食的毒品都是从何处购买的？购买的毒品都卖给给那些人？”李飞答：这些我都向公安机关交待清楚了。别的没有补充的了。（李飞拒绝签字）
3.李飞于2015年10月15日供述：公安机关问：“你以前在公安机关交待的贩卖毒品的事实都是实话吗？”李飞答：是实话。（李飞拒绝签字）
（四）鉴定意见
1.十堰市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告（十）公（刑）鉴（理化）字[2015]277号。鉴定意见为：从李飞口袋内搜出的两袋疑似毒品中，均检出毒品“甲基苯丙胺”成分。（注：实验过程中每小袋消耗毒品0.001克）
2.丹江口市公安局现场检测报告书（编号：丹治2015007）。检测结果：李飞的检测样本（尿液）经现场检测，结果呈阳性。
（五）检查笔录
丹江口市公安局民警于2015年9月1日22时45分至23时30分对丹江口市沙陀营路百合小区龙腾宾馆8638房间进行治安检查，发现房间内自称李飞（男）、陈某2（女），并有吸管，因涉嫌吸毒，被口头传唤到丹江口市公安局办案中心进行询问。检查笔录副本已交李飞收执。将疑似毒品的物质及吸壶予以扣押，详见《扣押清单》。
（六）视听资料
公安机关询（讯）问被告人李飞的视频光盘2张。
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的相关规定，判决：被告人李飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年九月十一日起至二○二三年三月十日止），并处罚金四千元。
宣判后，原审被告人李飞上诉称：原判部分事实认定错误，量刑不当。1、毒品数量不对，贩卖的价格是200元0.4克，而不是0.6克；100元0.2克，而不是0.3克。2、抓获时搜出的毒品不是用来贩卖的，是自己吸的。3、上诉人贩卖毒品不足10克，请求减轻处罚。
湖北省十堰市人民检察院出庭意见为：1、本案的事实清楚，证据确实充分，诉讼程序合法。2015年9月1日的笔录应当采信。本案案发、传唤、讯问的程序合法，上诉人李飞到案后对吸毒、贩毒事实供认不伟，其本人供述每0.7克200元，并承认扣押的冰毒是准备分装卖给他人。一审开庭和二审开庭中都对其发问，当晚有无对其刑讯逼供，李飞均称没有，可见其到案后供述的真实性，且与吸毒人员的证言相符，吸毒人员均是按照200元0.6克，300元0.7克购买的。现场查获的冰毒应当计入其贩卖毒品的数量。2、本案量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实和采信的证据与原审一致。原判所列证据经庭审示证、质证，来源合法有效，所证内容真实、客观，本院予以确认。
本院认为，上诉人李飞违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而向他人贩卖甲基苯丙胺12.67克，其行为己构成贩卖毒品罪。上诉人李飞贩卖毒品的数量中有4.37克被现场查获未实际贩卖，量刑时酌情考虑；上诉人李飞到案后如实供述相关犯罪事实，当庭自愿认罪，具有法定和酌定从轻处罚情节。上诉人李飞上诉称其贩卖毒品是按照200元卖0.4克甲基苯丙胺，100元卖0.2克甲基苯丙胺来交易、抓获时搜查出的毒品是自己吸食的上诉理由，经查，上诉人李飞在公安机关所作的其200元卖0.7克甲基苯丙胺、100元卖0.3克甲基苯丙胺，其被抓获时搜查出的毒品是用来分装后贩卖的供述，与购买毒品的吸毒人员称从上诉人李飞处200元买0.6克甲基苯丙胺，100元买0.3克甲基苯丙胺的证言互相印证，亦与李飞被抓获时从现场收缴的电子秤等贩毒工具相互印证，足以证明李飞以200元0.7克，100元0.3克的标准贩卖毒品，且现场查获的毒品是用以贩卖的。上诉人李飞该上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人李飞贩卖毒品12.67克，并非不足10克，应处七年以上有期徒刑，上诉人李飞请求减轻处罚的上诉理由不能成立，本院不予支持。湖北省十堰市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 瞿万勇
审判员 张友山
审判员 陈声庆
二〇一六年九月十三日
书记员 付 迪
附：本案适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。