湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1021刑初102号
公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
被告人许某甲，男，1990年11月6日出生，汉族，湖南省桂阳县人，初中文化，务工人员。因涉嫌职务侵占罪，于2015年7月11日被广东省广州市公安局白云区分局民警抓获，于2015年7月16日被桂阳县公安局刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
辩护人刘凌龙，湖南永安和律师事务所律师。
湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉[2016]78号起诉书指控被告人许某甲犯职务侵占罪一案，于2016年4月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，依法组成合议庭，于2016年5月3日在第二审判庭公开开庭进行了审理。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员黎石荣出庭支持公诉，被告人许某甲及其辩护人刘凌龙律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省桂阳县人民检察院指控：2012年4月份，被告人许某甲开始到桂阳县大市场华某某经营的“华春商行”做业务员，负责推销“伊利”品牌的所有牛奶，发送货物给客户，收取客户订金、货款上交华春商行。期间，许某甲即有收取客户货款不上交，而伪造客户签名出具欠条应付商行的行为，到2013年底至2014年初，被告人许某甲因赌博输了钱，为了筹钱扳本，开始大肆采取模仿客户的字迹写假欠款条、收取订金但不交订金及订单给华春商行、侵吞领取的伊利牛奶货物等方式，把其收到的客户上交给公司的订金、货款及公司货物占为己有，并用于赌博及个人消费等。2014年4月，因交纳了订金给许某甲的客户找到华春商贸公司索要货物，公司发现了许某甲侵吞公司订金、货款的事实并报案。之后，许某甲后退还了2万元给华春商贸公司，但后来就与公司断绝了关系，公安机关对其进行了网上追逃。2015年7月11日，许某甲在广东省广州市被当地公安机关抓获归案。经查明，许某甲共收取客户订金202532元未上交，收到货款87596元未上交，收取了客户价值18070元的旧货，共计侵吞公司钱、物价值308198元。事发后退还了2万元，共计侵占公司财物价值288198元。
为证明其指控的事实，公诉机关出示和宣读了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人许某甲身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，提请本院依法判处。
被告人许某甲辩称：1、他是以华春商行名义销售牛奶，不是华春商行的业务员，不构成职务侵占罪；2、钱的用处还包括给他爷爷治病；3、涉案金额未达到30万余元。
辩护人刘凌龙律师提出如下辩护意见：1、被告人许某甲不是华春商行的职工，也没有非法占有的目的，不构成职务侵占罪；2、公诉机关指控数额巨大不成立。
被告人许某甲及其辩护人刘凌龙律师当庭均未提交证据。
经审理查明：2012年4月份，被告人许某甲开始到桂阳县大市场华某某经营的华春商行（华春商行于2013年12月18日登记注册为桂阳县华春商贸有限公司）做业务员，负责推销“伊利”品牌的所有牛奶，发送货物给客户，收取客户订金、货款上交华春商行。许某甲的工资由底薪加销售提成构成，由华春商行按月发放。2013年底至2014年初，许某甲因赌博输钱，为筹钱扳本，便利用职务之便，大肆采取收取客户订金，不上交订金及订单给华春商行，收取客户货款后不上交华春商行，模仿客户的字迹写假欠款条，收取客户卖不完的货，写下欠货单，在华春商行以旧换新后卖至他处，货款不上交华春商行等方式，把其收到的客户上交给华春商行的订金、货款及公司货物占为己有，并用于赌博及个人消费。2014年4月，因交纳订金给许某甲的客户找到华春商贸有限公司索要货物，公司进而发现许某甲侵吞公司订金、货款的事实并报案。后许某甲退还2万元现金给公司，但后与公司断绝联系，公安机关对其进行网上追逃。2015年7月11日，许某甲在广东省广州市被当地公安机关抓获归案。根据许某甲开具给客户的销售单，查明许某甲共收取客户订金203672元未上交，收取货款87596元未上交，收取客户价值18070元的货物，共计309338元。因事发后退还2万元，许某甲共计侵占华春商贸有限公司财物价值289338元。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书证明：本案的来源为被害人华某某于2015年4月23日报案，桂阳县公安局于2015年5月25日立案侦查。
2、户籍资料证明：被告人许某甲的身份信息情况，作案时已年满十八周岁，系完全刑事责任能力人。
3、抓获经过证明：经网上追逃，被告人许某甲于2015年7月11日被广东省广州市公安局白云区分局人和派出所民警抓获。
4、健康检查登记表证明：被告人许某甲收押时的身体检查情况，适合收押。
5、被告人许某甲开具的华春商行销售单证明：被告人许某甲共计收取客户订金、货款、货物价值共计309339元。上述销售单被告人许某甲均签字认可。
（1）许某甲收取客户货款，未上交公司，公司未发货给客户。时间为2014年2月至2014年4月，该情况共计203672元，包括：太和镇6家（“双宝批发”2000元，“旺旺批发”4000元，“新日佳商行”2000元，“百姓超市”8320元，“鸿源批发”2015元，“铁凤批发”3600元，计21935元）；鲁塘镇21家（“综合南杂”2000元，“善全批发”4000元，“吉远商行”4000元，“骆石玉批发”2000元，“旺旺批发”2015元，“万华批发”4000元，“奇剑商行”4000元，“兴隆酒业”2015元，“恒友批发”4000元，“宏达批发”2015元，“南溪商行”8320元，“阳光烟酒”2000元，“众益批发”7150元，“鑫源烟酒”8320元，“百姓超市”7164元，“新百货批发”7201元，“新发百货”2015元，“信见批发”10335元，“鸿发批发”7150元，“鸿发综合批发”4000元，“汇鑫商行”4000元，计97700元）；荷叶镇6家（“陈某某批发”4000元，“譚某丙批发”6000元，“荷叶批发”4000元，“小丽批发”2000元，“伟伟批发”8000元，“家田批发”4000元，“鑫磊商行”4000元，计32000元）；黄沙坪镇4家（“红红粮油”2015元，“建成超市”4000元，“共和商行”2015元，“王某甲商行”6335元，计14365元）；方元镇3家（“刘某甲商行”2027元，“华丰批发”2000元，“老罗批发”4000元，计8027元）；团结圩2家（“惠康超市”2000元，“曾红军商行”2015元，计4015元）；清和乡3家（“元信批发”2015元，“百城南杂”2000元，“腊月商行”2015元，计6030元）；另外4家（“仁和多超市”4000元，“工业园超市”7600元，“上鲁塘何老板”4000元，“下鲁塘”4000元，计19600元）。
（2）许某甲已收取货款，未上交公司，并伪造客户欠款假单15单。该情况共计87596元，包括：伪造鲁塘镇“百姓超市”客户名字，于2014年3月28日欠款890元；伪造鲁塘镇“明武烟酒”何某某的名字，于2014年元月21日欠款4476元；伪造荷叶镇谭某某的名字，于2013年11月13日欠款15218元；伪造荷叶镇何某甲的名字，于2014年元月16日欠款3228元；伪造黄沙坪镇“欢喜人家”侯某某的名字，于2014年3月16日欠款2027元；伪造团结乡“惠康超市”胡某某的名字，于2014年3月13日欠款3420元；伪造洋市镇“邓某某批发”刘某甲的名字，于2014年元月19日欠款20000元；伪造洋市镇“华波批发”邓某某的名字，于2014年1月18日欠款5576元；伪造洋市镇“洋洋超市”侯某甲的名字，于2013年12月29日欠款1800元；伪造鲁塘镇“兴隆酒业”客户名字，于2014年元月16日欠款3144元；伪造鲁塘镇“中天购物”客户名字，于2014年2月19日欠款3887元；伪造鲁塘镇“汇鑫商行”客户名字，于2012年12月28日欠款4950元；伪造鲁塘镇“富利民”客户名字，于2014年元月11日欠款3608元；伪造鲁塘镇“阳光烟酒”客户名字，于2014年元月13日欠款4016元；伪造鲁塘镇“鸿发批发”客户名字，于2014年元月27日欠款11356元。
（3）许某甲收取客户卖不完的货，写下欠货单后未发货。该种情况10家，时间为2014年2月至2014年4月，金额按批发价计算为18070元。包括：欠太和镇“百货南杂”29件纯牛奶，计1856元；欠太和镇“宏波批发”40件酸奶，计1600元；欠鲁塘镇“宏达批发”20件酸奶，计800元；欠荷叶镇“譚某乙批发”50件酸奶、2提125儿童成长牛奶，计2088元；欠荷叶镇“谭某某批发”180件酸奶，计7200元；欠荷叶镇“小丽批发”8件纯牛奶，计512元；欠荷叶镇“譚某丁烟酒”12提125儿童成长牛奶，计528元；欠荷叶镇“鑫磊商行”18提190伊利儿童成长奶，计846元；欠清和乡“惠康超市”50件酸奶，计2000元；欠“仁和多超市”10件纯牛奶，计640元。
6、营业执照及代码证证明：桂阳县华春商贸有限公司的基本情况，公司于2013年12月18日成立，法定代表人为华某某。
7、个人简历证明：被告人许某甲向华春商行求职的简历情况，于2012年4月17日担任华春商行业务员。
8、被告人许某甲银行账户交易记录证明：被告人许某甲银行存款去向、交易情况。交易记录显示被告人许某甲通过易宝支付有限公司等账户进行网络购买彩票消费。
9、扣押决定书及扣押物品、文件清单证明：桂阳县公安局于2015年8月19日扣押涉案被告人许某甲开具的华春商行销售单92页。
10、证人隆某某的证言证明：他是鲁塘镇“中天购物”的产品采购负责人，从2012年开始在华春商行采购饮料。许某甲是华春商行负责鲁塘镇区域的业务负责人，他采购饮品时都是现款现货方式交易。2014年2月19日，许某甲跟他现款现货交易。约两个月后，华春商行负责人华某某拿一张货款欠条来店里收钱。他看后对华某某说是现款现货交易，不欠钱，欠条签字也不是他的。后华某某联系不上许某甲，才发觉上当。许某甲是先跟他现货交易后货款不上交，并以他名义写一张欠条给华春商行，以此欺骗华春商行。
11、证人何某甲的证言证明：他在荷叶镇经营“何某甲”商店，店内伊利牛奶是从华春商行进购。许某甲是华春商行的业务员，他店里的伊利牛奶以前都是其在送货。许某甲在华春商行工作期间，没有收取他订货金不给发货的情况，也没有收取他未卖完的伊利牛奶、写下欠货单的情况。他没欠过华春商行货款，每次要货时都是交定金给许某甲，至于许某甲是否将定金交给老板他不清楚。出示的关于他欠华春商行3228元的单子，这个单子是许某甲写的，他知道其笔迹，单子上的签名也不是他写的。
12、证人谭某某的证言证明：他在荷叶镇经营“谭某某”批发店，店内伊利牛奶是从华春商行进购。许某甲是华春商行的业务员，以前都是其在送货。许某甲有四次收取他未卖完的伊利牛奶，写下欠货单的情况。2014年3月底4月初时，因店子销售伊利牛奶的量少，他见许某甲来送货，就拿一些积压老货退给许某甲，许某甲也不跟他换新货，写下一些欠货单就走。其中2014年3月29日收取他80件酸奶，2014年4月1日收取他50件酸奶，2014年4月4日收取他40件酸奶，2014年4月18日收取他10件酸奶。这些酸奶每件40元，共计7200元。许某甲出事后，他找华春商行要货，把许某甲写的欠货单给华老板。另他没欠过华春商行货款，每次要货时他都是交定金给许某甲，许某甲是否将定金交给老板他不清楚。出示的关于他欠华春商行15218元的单子，这个单子是许某甲写的，他知道其笔迹，单子上的签名也不是他写的。
13、证人何某乙的证言证明：他在鲁塘镇经营“鑫源烟酒”，是华春商行下属销售点。许某甲是华春商行业务员，从2012年下半年开始给他店铺送货。2014年2月19日许某甲送货时说华春商行伊利牛奶马上要涨价，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。他相信许某甲，就下订69箱伊利纯牛奶和100箱酸牛奶，许某甲给他开具两张华春商行销售单，他交给许某甲8320元货款，许某甲说订的货什么时候要就什么时候发货。5月份店铺需要进货，他要华春商行送货，但华某某老板说未收到订货单。他拿着许某甲开具的销售单给华某某看，华某某说核实给他答复。华某某和许某甲核实后说收了他的钱，但许某甲未将钱交给公司，后华春商行把货补发给他。后听说许某甲跑了。
14、证人何某丙的证言证明：他在鲁塘镇经营“鸿发批发”，是华春商行下属销售点。许某甲是华春商行业务员，从2013年下半年开始给他店铺送货。2014年2月16日许某甲送货时说华春商行伊利牛奶马上要涨价，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。他相信许某甲，就下订100箱酸牛奶，许某甲给他开具两张华春商行销售单，他交给许某甲4000元货款，许某甲说订的货什么时候要就什么时候发货。3月份店铺需要进货，他要华春商行送货，但华某某老板说未收到订货单。他拿着许某甲开具的销售单给华某某看，华某某说核实给他答复。华某某和许某甲核实后说收了他的钱，但许某甲未将钱交给公司，后华春商行把货补发给他。后听说许某甲跑了。以前华春商行发货都是货到付款，许某甲再给他开具销售清单。
15、证人谢某某的证言证明：他在太和镇经营“铁凤批发”，是华春商行下属销售点。许某甲是华春商行业务员，从2012年开始给他店铺送货。2014年4月19日许某甲送货时说华春商行伊利牛奶马上要涨价，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。他相信许某甲，就下订50箱伊利纯牛奶和100箱酸牛奶，许某甲给他开具两张华春商行销售单，他交给许某甲7600元货款，许某甲说订的货什么时候要就什么时候发货。交完货款一个月后店铺需要进货，他要华春商行送货，但华某某老板说未收到订货单。他拿着许某甲开具的销售单给华某某看，华某某说核实给他答复。华某某和许某甲核实后说收了他的钱，但许某甲未将钱交给公司，后华春商行把货补发给他。后听说许某甲跑了。以前华春商行发货是他先交钱订货，许某甲开销售单给他，商行再发货。
16、证人王某某的证言证明：她在鲁塘镇经营“南溪商行”，是华春商行销售点。许某甲是华春商行的业务员，给她店铺送货已有两年。2014年3月8日许某甲送货时说伊利牛奶马上要涨价，华春商行搞活动，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。她相信许某甲，就下订100件酸牛奶，许某甲给她开具一张华春商行销售单，她交给许某甲4000元货款，许某甲说订的货什么时候要就什么时候发货。2014年4月20日她又在许某甲处下订60件伊利纯牛奶，她交给许某甲4320元货款，许某甲给她开具一张销售单。后她听说许某甲未将订货款上缴公司，自己私吞。许某甲未给她发货，只是事发后华春商行老板给她补发。以前是她先交钱订货，店子需要进货就要华春商行发货，许某甲每次发货给他，她在销售单上签字。
17、证人何某丁的证言证明：他在鲁塘镇经营“新发百货”，是华春商行销售点。许某甲是华春商行业务员，从2012年开始给他店铺送货。2014年2月15日许某甲送货时说伊利牛奶马上要涨价，华春商行搞活动，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。他相信许某甲，开始下订50件酸牛奶，许某甲给他开具两张华春商行销售单，他交给许某甲2036元货款。后他在2014年3月26日向许某甲预定两次，包括伊利酸奶100件，伊利纯奶50件，共交给许某甲7180元货款，许某甲说订的货什么时候要就什么时候发货。后他听说许某甲未将订货款上缴公司，自己把钱用掉。许某甲未给他发货，后来是华春商行老板华某某把他订的货进行补发。以前是他先交钱订货，店子需要进货就要华春商行发货，许某甲每次发货时他签收都要签字。
18、证人何某戌的证言证明：他在鲁塘镇经营“鸿发综合批发”，是华春商行销售点。许某甲是华春商行的业务员，给他店子送货已有两年。2014年2月19日许某甲送货时说伊利牛奶马上要涨价，华春商行搞活动，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。他相信许某甲，下订100件伊利酸牛奶，许某甲给他开具一张华春商行销售单，他交给许某甲4000元货款，许某甲说订的货什么时候要就什么时候发货。后他听说许某甲未将订货款上缴公司，自己把钱用掉。许某甲未给他发货，事发后是商行老板发的货。以前是他先交钱订货，店子需要进货就要华春商行发货，许某甲每次发货给他，他签收都要签字。
19、证人何某己、蒋某某、袁某某、袁某甲、彭某某、谢某某、伍某某、王某甲的证言证明：他们经营商店的伊利牛奶是从华春商行进购。许某甲是华春商行的业务员，以前都是其在送货。许某甲以伊利牛奶马上要涨价为由，要他们订购伊利牛奶，要时以订购时的价格发货。后他们均下订牛奶，并交付货款给许某甲，许某甲给他们出具收取货款未下货的销售单，但许某甲未发货给他们，是许某甲出事后他们要求华春商行华某某发的货。其中：何某某己在太和镇经营“百姓”超市，2014年3月18日下订100件酸奶，交付许某甲4000元货款，2014年4月3日下订60件纯牛奶，交付许某甲4320元货款，两次共计8320元；蒋某某在太和镇经营“新日佳”商店，2014年3月2日下订50件酸奶，交付许某甲2000元货款；袁某某在太和镇经营“双宝”批发店，2014年3月2日下订50件酸奶，交付许某甲2000元货款；袁某甲在太和镇经营“鸿源”批发店，2014年4月1日下订50件牛奶，交付许某甲2000元货款，另还补15元差价，许某甲开具一张收取2015元的销售单；彭某某在太和镇经营“旺旺”批发店，2014年3月2日下订100件酸奶，交付许某甲4000元货款；谢某某在方元镇经营“老罗批发”商行，2014年2月下订100件酸奶，交付许某甲4000元货款；伍某某在黄沙坪镇经营建成超市，2014年3月下订100件酸奶，交付许某甲4000元货款；王某甲在黄沙坪镇经营一家商店，2014年3月14日下订50件酸奶，加上前面补款15元交付许某甲2015元货款，2014年4月2日下订60件纯牛奶，交付许某甲4320元货款。
20、证人何某庚的证言证明：她在鲁塘镇经营“善全批发部自选超市”，是华春商行销售点。许某甲是华春商行的业务员，从2011年开始给店铺送货。2014年3月8日许某甲送货时说伊利牛奶马上要涨价，华春商行搞活动，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。她相信许某甲，就下订200件伊利酸奶，并交给许某甲8000元订货款，许某甲给他开具两张华春商行的销售单，许某甲说订的货什么时候要就什么时候发货。后许某甲给她发了一部分货，后来是华春商行的老板华某某把另外的一部分货发给她。她听说许某甲没把她的订货款上交公司，自己把钱用掉。以前她是先交钱订货，店铺需要进货时要华春商行发货，许某甲每次给她发货，她签收都要签字。
21、证人李某某的证言证明：他在鲁塘镇经营“阳光烟酒行”，是华春商行的销售点。许某甲是华春商行业务员，给他送货已有两年。2014年元月13日许某甲送货时说伊利牛奶马上要涨价，华春商行搞活动，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。他相信许某甲，就下订100件伊利酸奶，并交付许某甲4016元订货款，许某甲给他开具一张华春商行的销售单，说订的货什么时候要就什么时候发货。2014年2月28日他又在许某甲处下订50件伊利酸奶，交付2000元订货款给许某甲，许某甲给他开具一张销售单。后许某甲给他发了2014年元月13日订的货，但2014年2月28日订的货一直未发。他去华春商行问情况，华某某说2014年元月13日订的100件酸奶已发货，但他有4016元订货款未交，2014年2月28日订的50件酸奶确实未发货。他告诉华某某4016元货款已交给许某甲，后华某某质问许某甲，他才知道是许某甲把钱私吞，没把订货款上交公司。2014年2月28日订的50件酸奶，事发后是华春商行老板发的货。以前他是先交钱订货，店子需要进货就要华春商行发货，许某甲每次发货给他，他就在销售单上签字。
22、证人欧阳某某的证言证明：她在荷叶镇经营“伟伟批发”，店子经常从华春商行进货，主要是伊利牛奶。许某甲是华春商行的业务员，给店铺送货有两年。2014年2月7日许某甲在送货时说伊利牛奶马上要涨价，华春商行搞活动，现在交钱订货，公司以最低批发价格发货。她相信许某甲，就下订100件伊利酸奶，许某甲给她开具一张华春商行销售单，她交给许某甲4000元货款。2014年4月14日她又订购100件酸奶，交给许某甲4000元货款，许某甲说订的货什么时候要就什么时候发货。2014年2月7日订的货许某甲给她发过一次货。后她听说许某甲未将订货款上交公司，拿钱跑了。事发后商行老板把剩下的货补发给她。以前她是先交钱订货，店子需要进货就要华春商行发货，许某甲每次发货给她，她就在销售单上签字。
23、证人谭某甲、陈某某、欧阳某甲、李某甲、彭某甲的证言证明：他们经营商店的伊利牛奶是从华春商行进购。许某甲是华春商行的业务员，他们是许某甲送货时认识其的。许某甲以伊利牛奶马上要涨价为由，要他们订购伊利牛奶，要时以最低的批发价格发货。后他们均下订牛奶，并交付货款给许某甲，许某甲给他们出具销售单，但许某甲只送了部分货。后他们听说许某甲未将货款上交公司，拿钱跑了。事发后商行老板把他们订的货进行了补发。其中：谭某甲在荷叶镇经营“荷叶批发”，2014年下订100件酸奶，交付许某甲4000元货款，后许某甲只送货15件，欠货85件；陈某某在荷叶镇经营“陈某某批发”，2014年2月16日下订100件酸奶，交付许某甲4000元货款，后许某甲只送货15件，欠货85件；欧阳某甲在荷叶镇经营“谭家田批发”，2014年4月8日下订100件酸奶，交付许某甲4000元货款，后许某甲只送货15件，欠货85件；李某甲在方元镇经营“华丰批发”，2014年4月10日下订50件酸奶，交付许某甲2000元货款，后许某甲只送货25件，欠货32件；彭某甲在方元镇经营“刘某甲商行”，2014年3月下订50件酸奶，加上尾款27元交付许某甲2027元货款，后许某甲只送货10件牛奶，欠货40件。
24、证人金某某的证言证明：她是华春商行管理仓库货物的员工，2012年4月份中旬开始到华春商行工作。许某甲是2012年4月底来华春商行工作的，两人共事有两年时间。许某甲是华春商行的业务员，负责桂阳县南边一带的商店，推销伊利牛奶。许某甲利用职务便利侵占华春商行货款一事，她于2014年4月份左右听商行其他同事说过，许某甲把其负责客户的订金占为己有，不发货给客户，还自造一些假的客户订单给老板，但许某甲怎么操作、侵占钱物，她不清楚。她与许某甲接触较少，就是其来仓库装货时有接触。她的工资是每月2500元，没有提成。许某甲是业务员，是按提成拿工资，具体多少她不清楚。
25、证人许某某的证言证明：许某甲是他儿子，华某某是华春商行的老板。2012年上半年，朋友介绍许某甲到华春商行上班，2012年4月份许某甲正式上班，担任业务推销员，负责推销公司的伊利牛奶。许某甲非法占有华春商行资金一事，他是后来才知道的。2014年5月，华某某打电话要他去公司，华某某拿出订单票据给他看，说许某甲利用销售员的职务向客户骗取25万元订金。当时许某甲也承认挪用公司资金一事，并写下一张25万元的欠条给华某某。一个月左右，许某甲拿了一万元现金给华某某。2014年下半年左右，许某甲打工挣了些钱又给华某某汇款9000元钱。许某甲在广东打工时，因身上没钱不想跟华某某联系，都是用座机联系他。华某某找到他，他跟华某某说现在家里没钱还。公安调取许某甲的银行账号资料室，发现许某甲跟伟诺明、许英杰、蔣某甲、刘同琪、王青鑫、杨永庆、谢慧芳等人有大量资金来往，这件事情他不清楚，这些人他也不认识。许某甲是华春商行的牛奶销售员，不是代理商。
26、证人蔣某甲的证言证明：他和许某甲是中学同学，也是老乡。许某甲为人还可以，比较大方，但爱赌博。他和许某甲打过两次牌。第一次是2014年11月份，他和许某甲及其一朋友在金叶宾馆，三人玩5元的斗地主，玩了2个小时他输了20元，后许某甲在电脑上玩时时彩网络赌博。第二次是2014年12月份，他和许某甲及其一朋友在金叶宾馆，三人玩2元的字牌，他输了30元钱，后许某甲又在电脑上玩时时彩网络赌博。他听别人说许某甲经常在金叶宾馆打牌，他听许某甲说其经常输钱，有时一次还输四五千元钱。许某甲说其公司发的工资很高，谈季其工资加提成有七八千元，旺季其工资加提成有一万元。许某甲经常在网上玩时时彩赌博，其说也买地下六合彩，有次向他借钱买过。
27、被害人华某某的陈述证明：他是华春商行的老板。华春商行于2013年12月18日登记注册为桂阳县华春商贸有限公司，他是法人代表，变更性质后别人仍然叫华春商行。许某甲于2012年4月17日到华春商行做业务推销员，负责桂阳县南边一带乡镇推销伊利牛奶。2014年4月份，很多许某甲负责的客户说商行收取订金但未发货。他找许某甲询问情况，许某甲承认骗取客户订金的事情，回家拿未发货的订单及欠条给他，他才知道许某甲收取客户订金、货款等未上交公司。经对账许某甲私用32余万元，还自行伪造一些客户欠钱的假单。许某甲一是收取客户订金，不给客户发货；二是收取一些客户卖不完的货，写下欠货单，卖掉后不给该客户补货，卖掉的钱私用也不上交公司；三是收取客户的货款不上交，从公司将货交给客户，再假借客户名义打欠条。因许某甲是商行员工，其未发货和欠下客户的货物，客户只能找到商行，后来他都发货。
许某甲收取货物订金，未发货方面。太和镇有：2014年2月2日收取“双宝批发”2000元；2014年2月2日收取“旺旺批发”4000元；2014年3月2日收取“新日佳商行”2000元；2014年3月18日和4月3日先后收取“百姓超市”4000元和4320元；2014年4月1日收取“鸿源批发”2015元；2014年4月19日收取“铁凤批发”3600元。鲁塘镇有：2014年3月28日收取“综合南杂”2000元；2014年3月8日收取“善全批发”4000元；2014年3月8日收取“志远商行”4000元；2014年3月2日收取“骆石玉批发”2000元；2014年4月3日收取“旺旺批发”2015元；2014年3月18日收取“万华批发”4000元；2014年3月10日收取“奇剑商行”4000元；2014年元月16日和2014年3月14日先后收取“兴隆酒业”3144元和2015元；2014年2月26日收取“恒友批发”4000元；2014年3月28日收取“宏达批发”2015元；2014年3月8日收取“南溪商行”4320元；2014年4月20日收取“南溪商行”4320元；2014年2月28日收取“阳光烟酒”2000元；2014年3月28日收取“众益批发”3150元；2014年3月8日收取“众益批发”4000元；2014年2月19日收取“鑫源烟酒”4000元；2014年4月1日收取“鑫源烟酒”4320元；2014年2月25日收取“百姓超市”4014元；2014年3月28日收取“百姓超市”3150元；2014年2月15日收取“新百货批发”2036元；2014年3月26日收取“新百货批发”5165元；2014年3月26日收取“新发百货”2015元；2014年2月18日收取“信见批发”4000元；2014年3月21日收取“信见批发”2015元；2014年4月3日收取“信见批发”4320元；2014年2月16日收取“鸿发批发”4000元；2014年3月26日收取“鸿发批发”3150元；2014年2月19日收取“鸿发综合批发”4000元；2014年3月21日收取“汇鑫商行”4000元。荷叶镇有：2014年2月16日收取“陈某某批发”4000元；2014年2月18日收取“譚某丙批发”2000元；2014年4月8日收取“譚某丙批发”4000元；2014年3月12日收取“荷叶批发”4000元；2014年3月24日收取“小丽批发”2000元；2014年2月7日收取“伟伟批发”4000元；2014年4月14日收取“伟伟批发”4000元；2014年4月8日收取“家田批发”4000元；2014年3月29日收取“鑫磊商行”4000元。黄沙坪镇有：2014年3月16日收取“红红粮油”2015元；2014年3月4日收取“建成超市”4000元；2014年4月6日收取“共和商行”2015元；2014年3月16日收取“王某甲商行”2015元；2014年4月2日收取“王某甲商行”4320元。方元镇有：2014年3月16日收取“刘某甲商行”2027元；2014年4月10日收取“华丰批发”2000元；2014年2月16日收取“老罗批发”4000元。团结圩有：2014年3月23日收取“惠康超市”2000元；2014年3月13日收取“曾红军商行”2015元。清和乡有：2014年3月18日收取“元信批发”2015元；2014年2月17日收取“百诚南杂”2000元；2014年3月18日收取“腊月商行”2015元。燕塘乡大塘圩有：2014年4月2日收取“仁和乡超市”4000元。工业园区有：2014年3月10日收取“工业园超市”4000元；2014年4月10日收取“工业园超市”3600元。上鲁塘有：2014年3月2日收取“何某辛商店”4000元。下鲁塘有：2014年2月26日收取下鲁塘南杂店4000元。上述商店和超市被许某甲收取订金共计206816元。
许某甲收取客户卖不完的货，写下欠货单方面。2014年3月28日收取太和镇“百货南杂”29件纯牛奶，价值1856元；2014年3月28日收取太和镇“宏波批发”40件酸奶，价值1600元；2014年3月21日收取鲁塘镇“宏达批发”20件酸奶，价值800元；2014年3月24日收取荷叶镇“譚某乙批发”50件酸奶，价值2000元；2014年4月14日收取荷叶镇“譚某乙批发”2提125儿童成长牛奶，价值88元；2014年3月29日收取荷叶镇“谭某某批发”80件酸奶，价值3200元；2014年4月1日收取荷叶镇“谭某某批发”50件酸奶，价值2000元；2014年4月4日收取荷叶镇“谭某某批发”40件酸奶，价值1600元；2014年4月8日收取荷叶镇“谭某某批发”10件酸奶，价值400元；2014年4月8日收取荷叶镇“小丽批发”8件纯奶，价值512元；2014年4月14日收取荷叶镇“譚某丁烟酒”12提125儿童成长牛奶，价值528元；2014年2月18日收取荷叶镇“鑫磊商行”190伊利儿童成长奶18提，价值846元；2014年4月6日收取清和乡“惠康超市”50件酸奶，价值2000元；2014年4月2日收取大塘“仁和多超市”10件纯牛奶，价值640元。许某甲收取客户卖不完的货后，在商行以旧换新，但新货未还给客户，而是以市场价格卖给其他客户，卖得的钱私用，未上交商行。许某甲欠下的货物，根据商行批发价计算，对他造成的损失有18070元。
许某甲自行伪造客户欠款假单方面。伪造荷叶镇谭某某的名字，于2013年11月13日写了15218元的欠款；伪造荷叶镇何某甲的名字，于2014年1月16日欠款3228元；伪造团结乡“惠康超市”胡某某的名字，于2014年3月13日欠款3420元；伪造黄沙坪镇“欢喜人家”侯某某的名字，于2014年3月16日欠款2027元；伪造洋市镇“邓某某批发”刘某甲的名字，于2014年1月19日欠款20000元；伪造洋市镇“洋洋超市”侯某甲的名字，于2013年12月29日欠款1800元；伪造洋市镇“华波批发”邓某某的名字，于2014年1月18日欠款5576元；伪造鲁塘镇“兴隆酒业”客户名字，于2014年1月16日欠款3144元；伪造鲁塘镇“中天购物”客户名字，于2014年2月19日欠款3887元；伪造鲁塘镇“汇鑫商行”客户名字，于2012年12月28日欠款4950元；伪造鲁塘镇“富利民”客户名字，于2014年1月11日欠款3608元；伪造鲁塘镇“阳光烟酒”客户名字，于2014年1月13日欠款4016元；伪造鲁塘镇“鸿发批发”客户名字，于2014年1月27日欠款11356元；伪造鲁塘镇“百姓超市”客户名字，于2014年3月28日欠款890元；伪造鲁塘镇“明武烟酒”何某某的名字，于2014年1月21日欠款4476元。这些伪造的假单金额共计87596元。这部分商行把货已发给客户，客户也支付货款，但货款被许某甲侵吞，并写假签单应付商行，使商行以为是客户欠的货款。欠单上的签名不是客户本人所写，客户也没底单。
此外，2014年初他要许某甲到洋市镇“洋洋超市”结账，但许某甲未将结到的2万元钱上交，这笔钱也是许某甲事发后，他与超市老板联系才知晓的。许某甲采取上述方式对他造成共计332482元损失。后许某甲及其父亲跟他协商，许某甲承诺退钱，当时退给他1万元。2014年6月左右，许某甲去广东打工，后给他账户汇款9000元。2014年下半年，许某甲联系不上，他找其父亲，其父亲说没钱偿还。许某甲未与公司签订劳务合同，其工资有底薪，推销牛奶有提成。他每月发给许某甲工资2500元左右，每月20号左右发放工资，都是现金发放。另他得知许某甲把私用的钱用于购买网络时时彩、六合彩、赌博消费。
被告人许某甲的供述证明：他于2012年4月份经朋友介绍到华春商行做事，是华春商行的业务员，推销销售伊利所有品牌的牛奶。他和华春商行未签订合同，是与商行老板华某某达成口头协议。工资待遇底薪是800元，其他的按销售额提成，每月可拿到2500元左右。刚开始他做的还比较好，到2013年3月份因参与打牌、购买地下六合彩和网络时时彩赌博活动输了钱，为扳本他打起华春商行他负责的客户的主意，收取客户订货金和货款不上交，还收取一些客户卖不完的伊利牛奶卖到他处，卖到的钱也不上交商行，都用于赌博。他怕华某某发现，还模仿客户字迹写假欠条上交华某某，每个月都做一次假的欠条来填补上个月的货款，直到2014年4月才被华某某发现。他把事情告诉华某某，两人经过清算他总共私用32万元左右。他知道事情严重，又无力还钱，就离开桂阳去广东打工，还换掉手机号码，一直未与华某某联系。
作为商行的业务员，他负责桂阳县南边一带乡镇的商店，包括清和乡、太和镇、鲁塘镇、荷叶镇、方元镇、黄沙坪镇、洋市镇、团结圩、燕塘乡大塘圩、工业园区等，商店包括太和镇的双宝批发、百货南杂、宏波批发、旺旺批发、新日佳商行、百姓超市、鸿源批发、铁凤批发，鲁塘镇的富利明商店、综合南杂、中天购物、明武烟酒、善全批发、骆石玉批发、旺旺批发、万华批发、奇剑商行、志远商行、兴隆酒业、汇鑫商行、恒友批发、宏达批发、南溪商行、阳光烟酒、众益批发、鑫源烟酒、百姓超市、新百货批发、新发百货、信见批发、宏发批发、鸿发综合批发，荷叶镇的譚某乙批发、谭某某批发、陈某某批发、譚某丙批发、荷叶批发、小丽批发、伟伟批发、譚某丁烟酒、何某甲批发、家田批发、鑫磊批发，黄沙坪镇的红红粮油、建成超市、共和商行、欢喜人家烟酒、王某甲商行，方元镇的刘某甲商行、华丰批发、老罗批发，洋市镇的邓某某批发、华波批发、洋洋超市，团结圩的惠康超市、曾红军商行，清和乡的元信批发、惠康超市、百诚南杂、腊月商行、袁六珍商行，燕塘乡大塘圩的仁和多超市，工业园区的工业园超市，上鲁塘的何某辛商店，下鲁塘的下鲁塘南杂店。这里面收到最多的是洋市镇的邓某某批发店，收得2万元，其他都是1000多元至5000多元不等，总共金额有32万元左右。这些钱中他打牌输掉7万元，买地下六合彩输掉5万元，买网络时时彩输掉20万元。华某某发现后，他退还2万元现金。华某某提供给公安机关的销售单他都看了，并一一核对，这些票据都是他给客户开的，票据的金额他都没上交，都被他用掉。
他收取客户货款未上交，为应付商行老板伪造假单有8万多元钱。扣押的销售单里，有注明未付的客户签名销售单都是他伪造的，里面的客户签名是他自行伪造的客户签名，其实这些客户都付清货款给他。另他在洋市镇的“洋洋超市”收取过2万元货款，在洋市镇的“邓某某批发”收取过2万元货款，这两笔钱都未上交。收取客户订金方面，他开具的销售单里面有写“已收款、未下货”的单子都是收取订金的票据，前后加起有20多万，他负责的客户基本都收了。他给客户送货时，就说华春商行有优惠活动，比平常的价格要低，如果有需要就交一些订金，到时以优惠价格发货，客户听后就都给他交订金，他就给客户开具销售单。他收取客户订金后，有些客户发了货，有些客户没发货。
以上证据经庭审举证、质证，可作为定案依据。
本院认为，被告人许某甲作为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控被告人许某甲犯职务侵占罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人许某甲辩称他是以华春商行名义销售牛奶，不是华春商行的业务员，辩护人刘凌龙律师提出被告人许某甲不是华春商行的职工，经查：结合健康检查登记表，被告人许某甲到案后的前四份供述是合法取得的，其供述与被害人华某某的多份陈述相互吻合，证实被告人许某甲于2012年4月份开始到华春商行做业务员，由华春商行按月发放工资，该事实还有许某甲负责的客户隆某某等二十五人的证言、许某甲在华春商行的同事金某甲的证言、许某甲的父亲许某某的证言及许某甲求职时的个人简历、许某甲出具给客户的华春商行销售单予以佐证，故上述辩解及辩护意见与查明的事实不符，被告人许某甲方也未提交相关证据，本院不予采纳；被告人许某甲辩称钱的用途还包括给他爷爷治病，经查：被告人许某甲到案后的前四份供述其侵占华春商行32万元左右用于赌博、购买地下六合彩及网络时时彩，并未供述用于其爷爷治病，该事实还有被害人华某某的陈述、证人蔣某甲的证言及银行账户交易记录予以佐证，且根据许某甲的父亲许某某的证言，许某某并不知情许某甲出资给其爷爷治病一事，故该项辩解明显不符合逻辑及现实情况，与查明的事实不符，被告人许某甲方也未提交相关证据，本院不予采纳；被告人许某甲辩称不构成职务侵占罪，辩护人刘凌龙律师提出被告人许某甲没有非法占有的目的，不构成职务侵占罪，经查：被告人许某甲作为华春商行的业务员，利用其职务上的便利，采取收取客户订金，不上交订金及订单给华春商行，收取客户货款后不上交华春商行，模仿客户的字迹写假欠款条，收取客户卖不完的货，写下欠货单，在华春商行以旧换新后卖至他处，货款不上交华春商行等方式，把其收到的客户上交给华春商行的订金、货款及公司货物占为己有，并用于赌博、购买地下六合彩及网络时时彩等违法或高风险活动，结合许某甲的收入情况，许某甲根本无力偿还，且事发后与公司断绝联系，综上被告人许某甲主观上明显具有非法占有的故意，其行为已构成职务侵占罪，上述辩解及辩护意见与查明的事实不符，与法律相悖，本院不予采纳；被告人许某甲辩称涉案金额未达到30万余元，辩护人刘凌龙律师提出公诉机关指控数额巨大不成立，经查：被告人许某甲的供述与被害人华某某的陈述相互吻合，证实许某甲侵占华春商行32万元左右，公安机关扣押的涉案92页华春商行销售单，被告人许某甲均认可系其开具，销售单上的金额均未上交华春商行，金额根据该92页华春商行销售单计算为309338元，许某甲事发后退还2万元，故本案的涉案金额为289338元，上述辩解与查明的事实不符，本院不予采纳，但对于辩护意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行，故本案被告人许某甲犯罪数额为较大，该项辩护意见本院予以采纳，同理公诉机关指控被告人许某甲犯罪数额巨大及具体数额，依法予以纠正。综上，对被告人许某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人许某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月11日起至2018年7月10日止。）
二、责令被告人许某甲退赔桂阳县华春商贸有限公司财物损失289338元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 彭光文
人民陪审员 杨海峰
人民陪审员 王阳明
二〇一六年五月二十七日
代理书记员 唐玲芳
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《中华人民共和国刑法》
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百七十一条【职务侵占罪；贪污罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第','2018-10-02
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