四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终495号
上诉人（原审被告）：四川明和农业开发有限公司，住所地四川省西充县晋城镇肃王街36号。
法定代表人：唐海平，执行董事。
委托诉讼代理人：梁波，男，公司员工。
被上诉人（原审原告）：四川天地和电力工程有限公司。地址：四川省成都市武侯区一环路南二段**号。
法定代表人：曾泽，执行董事。
委托诉讼代理人：王子权，四川锐思邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：丁垚，四川锐思邦律师事务所律师。
上诉人四川明和农业开发有限公司（简称明和公司）因与被上诉人四川天地和电力工程有限公司（简称天地和公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省西充县人民法院（2017）川1325民初3296号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
明和公司上诉请求：改判明和公司仅向天地和公司支付下欠工程款171000元。事实及理由：一审判决确定的下欠工程款19万元中实际包含1.9万元质保金，质保期应在2017年12月9日届满，一审判决支付不当。天地和公司亦具有逾期完工的违约行为，我方不应承担违约责任，且1.9万元的违约金也明显过高，请求二审予以调减。
被上诉人天地和公司辩称，质保金1.9万元即便在一审判决时未届满，但二审时已届满，明和公司不应继续扣留。逾期完工的原因系明和公司的征地工作未完成，责任不在我方。明和公司逾期付款，应当按照合同约定的总价款的5%承担违约责任。
天地和公司向一审法院起诉请求：1.请求判令明和公司支付工程款190000元并赔偿损失。2.判令明和公司支付律师费16000元。3.判令明和公司支付违约金19000元。4.本案诉讼费、保全费等由明和公司承担。
一审法院认定事实：2016年9月2日，明和公司、天地和公司签订《特种水产B区配电工程的施工合同》，该合同约定，工程总价款为380000元；价款的支付方为原告材料进场时被告支付50000元，工程竣工验收合格后支付总价款的50%，工程竣工验收合格后三个月后支付至结算总价95%，另5%做为质量保证金，质保期为1年，期满后经被告确认无质量问题后30日内由被告支付；竣工和完工时间为2016年10月7日，违约责任为任何一方违反本合同约定，应向守约方支付合同总价5%违约金，并赔偿给守约方造成的损失。其中合同约定原告（乙方），应赔偿给被告（甲方）造成的损失包括但不限于甲方向乙方追偿所支出的律师代理费、诉讼费等直接损夫、间接项失。2016年12月10日该工程竣工验收合格，双方并进行结算，明和公司分别于2017年1月25日和3月8日支付工程款150000元和40000元。对下余工程款在该工程竣工验收合格后三个月后未支付，天地和公司遂诉讼至一审法院。审理中明和公司同意向天地和公司支付下余工程款190000元，但拒绝支付违约金和律师代理费用。
一审法院认为：明和公司、天地和公司签订的《特种水产B区配电工程的施工合同》是双方的真实意思表示，其内容不违反法律禁止性规定，该合同合法有效，双方应全面按约定履行义务。本案中，双方对合同工程价款支付和违约责任作了明确约定，即“工程竣工验收合格后支付总价款的50%，工程竣工验收合格后三个月后支付至结算总价95%，另5%做为质量保证金，质保期为1年，期满后经被告确认无质量问题后30日内由被告支付；任何一方违反本合同约定，应向守约方支付合同总价5%违约金，并赔偿给守约方造成的损失”。其对余款支付意思表示为应在工程竣工验收合格后三个月后支付，并未表述余款应在工程竣工验收合格后五月或六月后支付，故被告明和公司未按约在工程竣工验收合格后三个月后支付余款，属违约行为。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定,被告应按合同约定的期限支付工程余款和承担违约责任。双方签订的《特种水产B区配电工程的施工合同》中,对违约赔偿损失的范围,仅对原告天地和公司违约作了约定,即“原告（乙方），应赔偿给被告（甲方）造成的损失包括但不限于甲方向乙方追偿所支出的律师代理费、诉讼费等直接损失、间接损失”,但对被告明和公司违约赔偿损失的范围未作约定,既然合同有效,表明原告天地和公司是对该项权利的处分和放弃,故要求被告明和公司在违约赔偿损失的范围内支付律师代理费用的请求不予支持。明和公司认为天地和公司在履行合同中违约，是以抗辨方式在本案中提出，并表示另案主张权利，本案中一审法院对此不作认定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，一审法院判决如下：一、限被告四川明和农业开发有限公司于本判决生效后十日内，向原告四川天地和电力工程有限公司支付下欠工程价款190000元，并支付违约金19000元；二、驳回原告四川天地和电力工程有限公司的其它诉讼请求。案件受理费2338元(原告已预交并已减半收取），诉讼保全费1720元，由被告四川明和农业开发有限公司负担。
本院二审审理过程中，双方当事人均未提交新的证据，且对一审判决认定的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于工程质保金1.9万元，双方合同约定的质保期为一年。一审中，明和公司同意支付下欠工程款19万元，未提出其中包含1.9万元未到期质保金的抗辩理由，且现质保期已于2017年12月9日届满，明和公司继续扣留质保金缺乏依据，应当予以支付。故明和公司此项上诉理由不成立，本院不予支持。关于违约金，明和公司逾期付款构成违约，应当承担违约责任。但本案中，天地和公司未提供其损失的相关证据，故本院认为明和公司逾期付款的违约行为，给天地和公司造成的损失主要为资金利息损失。至二审辩论终结时，明和公司下欠工程款19万元（含1.9万元的质保金）约一年，参照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算，双方合同约定的总价款5%即1.9万元的违约金已高于损失的30%，故明和公司请求调减符合法律规定。根据《最高人民法院<关于适用〈中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”之规定，本院酌定由明和公司向天地和公司支付违约金1万元，并由明和公司承担一、二审案件受理费、诉讼保全费。
综上，明和公司部分上诉理由成立，应予支持。一审判决认定基本事实清楚，但判决的违约金过高，应予调减。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院<关于适用〈中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持四川省西充县人民法院（2017）川1325民初3296号民事判决第二项，即驳回四川天地和电力工程有限公司的其它诉讼请求；
二、变更四川省西充县人民法院（2017）川1325民初3296号民事判决第一项为：限被告四川明和农业开发有限公司于本判决生效后十日内，向原告四川天地和电力工程有限公司支付下欠工程价款19万元，并支付违约金1万元。
一审案件受理费、诉讼保全费按一审判决确定的金额及方式执行。二审案件受理费750元由四川明和农业开发有限公司负担（预交时多交的3926元予以退还）。
本判决为终审判决。
审判长 陈智慧
审判员 唐晓兰
审判员 陈国兵
二〇一八年二月九日
书记员 寇雅琪