四川省广元市昭化区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0811刑初11号
公诉机关：广元市昭化区人民检察院。
被告人：胡波，男，生于1991年9月，汉族，四川省广元市人，初中文化，住广元市利州区。2013年11月21日，因寻衅滋事罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年，2014年8月25日被广元市利州区人民法院撤销缓刑交付执行，2016年7月9日刑满释放。2016年8月18日因涉嫌贩卖毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，2016年9月14日被广元市昭化区人民检察院批准逮捕，现羁押于广元市旺苍县看守所。
辩护人：蒋斌，四川天称律师事务所律师。
广元市昭化区人民检察院以广昭检公刑诉[2017]8号起诉书指控被告人胡波犯贩卖毒品罪一案，于2017年2月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月13日、2017年6月15日、2017年7月24日公开开庭审理了本案。广元市昭化区人民检察院指派检察员冯英出庭支持公诉，被告人胡波及其辩护人蒋斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
广元市昭化区人民检察院指控，2016年8月17日上午10时许被告人胡波在广元市利州区赛格大厦路口向刘铭贩卖冰毒一小袋，约0.7克，收取刘铭毒资两百元，被公安机关现场查获。在搜查胡波住处广元市利州区赛格大厦后自建房二楼时，现场从被告人胡波卧室房间的木桌内茶叶袋中搜查出一大袋冰毒疑似物，在该木桌抽屉内炫迈口香糖盒内搜查出4小袋冰毒疑似物，经称量茶叶袋内冰毒疑似物重39.0克，炫迈口香糖盒内4小袋冰毒疑似物重3.3克。从刘铭的裤包内搜查出胡波向其贩卖的冰毒，经称量为0.7克。后经广元市公安局物证鉴定所鉴定：从被告人胡波住处搜查出的冰毒疑似物和刘铭随身携带的冰毒疑似物进行毒品成份鉴定，均检出甲基苯丙胺成份。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了受案登记表、立案决定书、现场勘验检查笔录、扣押的物证、毒品称量报告、检验鉴定意见、辨认笔录、视听资料、证人证言以及被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人胡波明知是毒品，为谋取暴利携带并贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究被告人胡波的刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人胡波对起诉书指控的犯罪事实无异议，但在庭审时提出公安机关并没有将其现场抓获而是通过刘铭找到他的，并当庭自愿认罪。
被告人胡波的辩护人蒋斌提出，胡波系吸毒人员，其家中查获的42.3克毒品主要用于胡波吸食，没有将42.3克毒品进行贩卖的主观故意，社会危害性小，请法院酌情予以从轻处罚。被告人胡波能如实供述自己的罪行，认罪态度好，具有坦白情节，请求对其予以从轻处罚。
经审理查明，2016年8月17日上午10时许被告人胡波在广元市利州区赛格大厦路口向刘铭贩卖冰毒一小袋，约0.7克，收取刘铭毒资两百元。在搜查被告人胡波住处广元市利州区赛格大厦后自建房二楼时，现场从被告人胡波卧室房间的木桌内茶叶袋中搜查出一大袋冰毒疑似物，在该木桌抽屉内炫迈口香糖盒内搜查出4小袋冰毒疑似物，经称量茶叶袋内冰毒疑似物重39.0克，炫迈口香糖盒内4小袋冰毒疑似物重3.3克。从刘铭的裤包内搜查出胡波向其贩卖的冰毒，经称量为0.7克。后经广元市公安局物证鉴定所鉴定：从被告人胡波住处搜查出的冰毒疑似物和刘铭随身携带的冰毒疑似物进行毒品成份鉴定，均检出甲基苯丙胺成份。
另查明，被告人胡波2013年11月21日因犯寻衅滋事罪被广元市利州区人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年,2014年8月25日被广元市利州区人民法院以（2013）广利州刑初字第356号刑事裁定书撤销缓刑交付执行，2016年7月9日刑满释放。被告人到案后如实供述了犯罪事实。被告人胡波系吸毒人员。
认定上述事实有下列公诉机关提交并经庭审质证，本院予以确认的证据证实：
（一）书证。
1、受案登记表证实：受案时间2016年8月18日。2、指定管辖决定书证实：该案由广元市公安局指定侦查管辖。3、立案决定书证实：立案时间为2016年8月18日。4、拘留证及拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书。5、被告人户籍信息及照片证实：被告人的基本情况。6、裁定书、执行通知书、释放证明证实：被告人胡波于2014年8月25日被广元市利州区人民法院撤销缓刑交付执行，于2016年7月9日刑满释放。
（二）证人证言。
1、证人刘铭的证言证实：刘铭在杨冰的赌博堂子里上班，负责看监控和给翻牌机上分。在平桥的赌博堂子里，会向客人提供毒品，毒品是他当班的时候联系“龙娃子”购买的，每次是200元的小包毒品。刘铭随身携带的三小包毒品一包是花200元向胡波购买的0.7g，另外两包是堂子里客人用毒品抵的分。他向胡波购买毒品的地点是在广元赛格大厦路口，购买时间是在2016年8月17日上午11时左右购买的，是他给胡波打电话联系的，电话中告知胡波给他拿200元的冰毒。他和胡波是现金交易，他给胡波200元现金，胡波给他的毒品是用密封袋包装的。
2、证人杨冰证言证实：他赌场内的毒品是刘铭和胡翔勇在负责购买毒品，上西是胡波在负责购买毒品。刘铭是他喊来自己的赌场上班，负责给客人上分，胡翔勇是李娅喊来的，都是200元一天。
3、证人韩佳蓉证言证实：胡波是她的儿子，之前因为寻衅滋事被判处有期徒刑2年缓刑3年，后因吸毒被强制戒毒2年，今年7月9日才被放出来。胡波出来后就在上西坝的赌博场所给人看堂子，老板是一男一女，还给他租了房子。
（三）被告人供述。
被告人胡波供述证实：（1）他主动向杨冰的赌博堂子里提供毒品，杨冰同意，第一次向杨冰的游戏堂子送货是在2016年8月16日早上10点，地点是在上西坝广旺小区对面的居民楼负一楼的地下室内，他把毒品交给服务员，服务员就给他拿了200元钱。第二次是在2016年8月17日上午9时左右。他每次都是送七分八分左右的毒品，两次合计卖出1.5克左右的冰毒。他购买的毒品是60元一克，卖200元一克，向游戏堂子贩卖了合计1.5克左右，一克赚140元，两次1.5克赚取了210元左右。还有一次是2016年8月17日上午10时许，他在赛格大厦路口卖给刘铭200元钱的毒品，毒品是准备好用塑料透明分装袋装好的，七八分左右的冰毒。（2）他的毒品是通过刘文强在德阳上家购买的，花了3100元购买了40多接近50克的毒品。德阳购买回来的毒品中：一大袋冰毒用茶叶包装好，藏在出租屋内床下，四小袋分装好的毒品放在卧室的桌子上，装在炫迈口香糖盒子内。出租房是杨冰出钱租的，租住信息上登记的是他在网吧捡到的身份证，叫俞磊。租住房是他、杨冰、刘铭三人在住。民警从其租住的房间搜出冰毒疑似物，装在茶叶内的一大袋39g，装在炫迈口香糖盒内的四小袋3.3g，合计42.3g。（3）帮其联系毒品的刘文强的电话是1528113671，刘文强帮其介绍购买毒品，他给了刘文强两盒左右的毒品。（4）购买毒品的目的：一是向杨冰所开的游戏堂子进行贩毒，二是自己吸食。（5）购买毒品的钱是向一个叫王伟的人借的，王伟银行帐转的方式借给他6500元，王伟不知道他是借钱购毒。
（四）鉴定意见。
广元市公安局物证鉴定室检验意见书证实：所送检材毒品疑似物中检出甲基苯丙胺。
（五）勘验、检查、辨认等笔录。
1、现场搜查笔录、搜查照片证实：2016年8月17日21：13-21:52对被告人胡波租住的住房（广元市利州区“龙眼小区”附近居民楼进行搜查，在客厅右侧胡波卧室床前木桌抽屉（打开）内发现大量疑似白色晶状毒品，若干分装袋和称量工具一只，一口香糖塑料盒内发现4小袋白色晶状疑似毒品，吸壶（吸毒工具）等物品。在客厅左侧卧室内电脑桌，电脑桌面笔盒内发现一小袋疑似红色粉末状毒品，电脑桌下方隔层一烟盒内发现分装袋若干。
2、称量报告及照件证实：（1）毒品持有人胡波。称量结果：将疑似物放在梅特勒-
托利多电子天平上称量，冰毒疑似物2袋，称重为42.3克，附照片8张。（2）毒品持有人刘铭。称量结果：将疑似物放在梅特勒-
托利多电子天平上称量，冰毒疑似物1袋，称重为0.7克。（3）电子天平检定证书证实：Ⅱ级合格。
3、检测样本提取笔录、现场检测报告书及照件证实：胡波的检测样本经现场检测，结果呈阳性。
关于被告人胡波的辩护人蒋斌提出，胡波系吸毒人员，其家中查获的42.3克毒品有多少是供其吸食和贩卖无法查清且具有坦白情节的辩护意见。经查，根据2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”“对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量”。本案中的42.3克毒品是公安机关在被告人胡波住所处现场查获的，没有证据能够证明该42.3克毒品并非用于其贩卖，因此应认定该42.3克毒品为被告人胡波贩卖的毒品数量，辩护人的该项辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人胡波到案后，如实供述了自己的犯罪事实，构成坦白情节，辩护人关于被告人胡波构成坦白情节的辩护意见本院予以采纳。
本院认为，被告人胡波明知是毒品，为谋取暴利携带并贩卖的行为构成贩卖毒品罪，毒品数量为甲基苯丙胺43克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告胡波构成贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人胡波在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪是累犯，应当从重处罚。被告人胡波具有坦白情节，本院对其从轻处罚。本院在量刑时还酌情考虑了被告人胡波系具有吸毒情节的贩毒人员吸食毒品的情节后，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人胡波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月18日起至2027年8月17日止，罚金应自本判决生效之次日起十日内缴纳完毕）
二、随案移送的涉案物品口香糖盒、茶叶包装袋各一个予以没收销毁。未涉案的被告人个人物品身份证、银行卡发还被告人。扣押的被告人胡波现金270.5元以及白色金立牌手机一部（未随案移送）予以没收，由扣押机关上交国库，其余未移送的扣押物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李廷安
审 判 员 梁 冰
人民陪审员 张晓英
二〇一七年七月二十六日
书 记 员 李惠勇
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。