西安市雁塔区人民法院
刑 事 判 决 书
(2011)雁刑初字第00279号
公诉机关西安市雁塔区人民检察院。
被告人彭丹辉，绰号“老二”，男，1982年4月29日出生，汉族，初中文化程度，陕西省丹凤县人，户籍地陕西省丹凤县，捕前暂住西安市雁塔区，农民。2001年8月2日因盗窃被西安市公安局碑林分局劳动教养一年，2005年3月3日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年，2007年9月11日刑满释放。
被告人彭普，男，1988年7月26日出生，汉族，初中文化程度，陕西省丹凤县人，户籍地陕西省丹凤县，捕前暂住西安市雁塔区，农民。
辩护人关明，陕西东瑞律师事务所律师。
上列被告人于2010年10月19日被抓获，同年10月21日因涉嫌盗窃罪被西安市公安局高新分局刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现均羁押于西安市看守所。
西安市雁塔区人民检察院以西雁检刑诉[2011]54号起诉书指控被告人彭丹辉、彭普犯盗窃罪，于2011年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，对被告人认罪部分适用“被告人认罪案件”的审理程序，对被告人不认罪部分适用普通程序公开开庭进行审理。西安市雁塔区人民检察院指派检察员成璐出庭支持公诉，被告人彭丹辉、彭普及彭普的辩护人关明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市雁塔区人民检察院指控：2010年7月至10月，被告人彭丹辉伙同被告人彭普及绰号“钟馗”的人先后在本市二府庄伟业网吧、沙井村星图网吧等地，以一人吸引被害人注意力、另一人实施盗窃行为的方式，彭丹辉盗窃他人财物共计8220元，彭普盗窃他人财物共计6520元。具体犯罪事实如下：
1、2010年7月29日晚21时许，被告人彭丹辉伙同被告人彭普窜至本市二府庄伟业网吧，看见正在上网的被害人卜某将手机放在桌上，彭丹辉遂在卜某脚边扔了若干零钱，并轻拍卜某肩膀吸引其注意力。趁卜某回头时，彭普盗走卜某诺基亚E71手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值1110元。破案时，赃物已销赃，赃款已挥霍。
2、2010年8月31日13时许，被告人彭丹辉伙同被告人彭普窜至本市沙井村附近的星图网吧，看见正在上网的被害人李某将手机放在桌上，彭丹辉遂在李某脚边扔了若干零钱，并轻拍李某肩膀吸引其注意力。趁李某回头时，彭普盗走李某诺基亚N97手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值2840元。破案时，赃物已销赃，赃款已挥霍。
3、2010年9月5日9时许，被告人彭丹辉伙同“钟某”窜至本市徐家庄君越网吧，看见正在上网的被害人张某将手机放在桌上，彭丹辉遂在张某脚边扔了若干零钱，并轻拍张某肩膀吸引其注意力。趁张某回头时，彭丹辉伙同“钟某”盗走张某诺基亚N86手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值1700元。破案时，赃物已销赃，赃款已挥霍。
4、2010年10月15日17时许，被告人彭丹辉伙同被告人彭普窜至本市鱼化寨得意面馆，看见正在吃饭的被害人杨某将手机放在桌上，彭丹辉遂在杨某脚边扔了若干零钱，并轻拍杨某肩膀吸引其注意力。趁杨某捡钱时，彭丹辉伙同彭普盗走杨某诺基亚5800W手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值1790元。破案后，赃物已追回并发还被害人。
5、2010年10月16日15时许，被告人彭丹辉伙同被告人彭普窜至本市丈八东路指南针网吧，看见正在上网的被害人孔某将手机放在桌上，彭丹辉遂在孔某脚边扔了若干零钱，并轻拍孔某肩膀吸引其注意力。趁孔某回头时，彭普盗走孔某诺基亚5310手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值780元。破案后，赃物已追回并发还被害人。
2010年10月19日，被告人彭丹辉、彭普在本市枫林绿洲北门口被公安机关盘查，主动交代了其盗窃的犯罪事实，同时被公安机关抓获。
上述1、3、4、5次盗窃事实被告人彭丹辉、彭普在开庭审理中并无异议，表示认罪，唯否认起诉书指控的第二次盗窃李某手机的犯罪事实。庭审中辩称其并不认识李某，虽曾经去过沙井村附近的星图网吧上网，但未在案发当日去过，也并未在星图网吧实施过盗窃行为。
经审理查明：（一）2010年7月29日晚21时许，被告人彭丹辉伙同被告人彭普窜至本市二府庄伟业网吧，看见正在上网的被害人卜某将手机放在桌上，彭丹辉遂在卜某脚边扔了若干零钱，并轻拍卜某肩膀吸引其注意力。趁卜某回头时，彭普盗走卜某诺基亚E71手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值1110元。破案时，赃物已销赃，赃款已挥霍。庭审后，被告人彭普已将退赔缴至本院。
（二）2010年9月5日9时许，被告人彭丹辉伙同“钟某”窜至本市徐家庄君越网吧，看见正在上网的被害人张某将手机放在桌上，彭丹辉遂在张某脚边扔了若干零钱，并轻拍张某肩膀吸引其注意力。趁张某回头时，彭丹辉伙同“钟某”盗走张某诺基亚N86手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值1700元。破案时，赃物已销赃，赃款已挥霍。
（三）2010年10月15日17时许，被告人彭丹辉伙同被告人彭普窜至本市鱼化寨得意面馆，看见正在吃饭的被害人杨某将手机放在桌上，彭丹辉遂在杨某脚边扔了若干零钱，并轻拍杨某肩膀吸引其注意力。趁杨某捡钱时，彭丹辉伙同彭普盗走杨某诺基亚5800W手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值1790元。破案后，赃物已追回并发还被害人。
（四）2010年10月16日15时许，被告人彭丹辉伙同被告人彭普窜至本市丈八东路指南针网吧，看见正在上网的被害人孔某将手机放在桌上，彭丹辉遂在孔某脚边扔了若干零钱，并轻拍孔某肩膀吸引其注意力。趁孔某回头时，彭普盗走孔某诺基亚5310手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值780元。破案后，赃物已追回并发还被害人。
认定上述事实的主要证据有：1、报警记录、提取笔录、扣押清单及领条、指认笔录及照片、辨认笔录及照片、抓获经过、户籍证明、刑事判决书、释放证明、劳教证明；2、被害人卜某、张某、杨某、孔某的陈述；3、证人刘某的证言；4、被告人彭丹辉、彭普的供述与辩解；5、价格鉴定结论等证据均已查证属实，足以定案。
（五）2010年8月31日13时许，被告人彭丹辉伙同被告人彭普窜至本市沙井村附近的星图网吧，看见正在上网的被害人李某将手机放在桌上，彭丹辉遂在李某脚边扔了若干零钱，并轻拍李某肩膀吸引其注意力。趁李某回头时，彭普盗走李某诺基亚N97手机一部，后逃离现场。经西安市价格认证中心鉴定，被盗手机价值2840元。破案时，赃物已销赃，赃款已挥霍。2010年10月19日，被告人彭丹辉、彭普在本市枫林绿洲北门口被公安机关抓获。庭审结束后，被告人彭普的家属代为进行了退赃。
认定上述事实的主要证据有：
1、报案材料证明：被害人李某报案称，2010年8月31日
中午12点多，她在沙井村星图网吧上网，有两个小伙，将她的诺基亚N97白色侧滑盖手机盗走。
2、被害人李某的陈述证明：2010年8月31日中午12点多，
她在沙井村附近的星图网吧上网，把手机放在桌上。12点50分左右，有人拍她左肩，她转头看见有两个小伙，20多岁，站在她身后，其中一个小伙说“你钱掉了”，她顺着那个小伙指的方向看，左侧地上放着十多元钱，她看不是她的钱，感觉不对，赶快回头，发现两个小伙中的一个猛地一把抓走她的诺基亚N97白色侧滑盖手机，两人一块转身向网吧门口跑，她跟着追下去，两个小伙已经跑不见了，然后她就报警了。跟她说话的小伙20多岁，1.65米左右，偏瘦，短寸，上穿深色短袖，另一个也20多岁，比前一个小伙稍高，偏瘦，头发不长，上穿浅色短袖。
3、辨认笔录及照片证明:被告人彭普就是和被害人说话并让
被害人捡钱的人。
4、（1）被告人彭普的供述证明：2010年8月底的一天，他与
彭丹辉在沙井村星图网吧还偷过一个女的手机，应该还是彭丹辉扔的钱，他把那个女的放在桌子上的手机拿跑了。（2）被告人彭丹辉的供述证明：2010年8月底的一天中午，他和彭普到沙井村附近的星图网吧，看见一个女孩正在上网，手机放在桌上，他就过去在女孩脚边扔了十来元钱，然后拍女孩说钱掉了，女孩一转头，彭普就拿上女孩的手机，他俩一起跑出了网吧，后来把手机卖了。
5、价格鉴定结论证明：被盗的诺基亚N97白色侧滑盖手机鉴
定价格为2840元。
上述证据均经庭审查证属实，证据确实、充分，足以定案。
本院认为，被告人彭丹辉、彭普以非法占有为目的，多次窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，属共同犯罪，西安市雁塔区人民检察院指控被告人所犯罪名成立。两被告人当庭否认在沙井村星图网吧盗窃手机，但有被害人的陈述和辨认，以及两被告人的有罪供述，能够相互印证，足以认定。故两被告人的辩解本院不予采纳。被告人彭丹辉曾因盗窃罪被判处有期徒刑四年，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人彭普的辩护人辩称彭普是在公安人员巡逻过程中，因形迹可疑对其进行盘查时，主动供述犯罪事实，属于自首的辩护意见，经查，公安机关根据群众多次报警，在案件频发时间安排对车辆设卡盘查时抓获了被告人彭丹辉、彭普，审讯时二人均拒不交代犯罪事实。公安机关在彭丹辉、彭普居住地搜到一部被盗手机并联系了被害人，同时在网吧张贴告示督促被同样手段侵害的被害人来报案。在确凿的证据面前彭丹辉、彭普不得不交代了其犯罪事实，故不应认定为自首。辩护人的辩护理由本院不予采信。被告人彭普积极退赃，可酌情从轻处罚。为了保障公民的财产权利不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条之规定，判决如下：
一、被告人彭丹辉犯盗窃罪，判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金一万元（限判决生效后三个月内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年10月19日起执行至2013年4月18日止）
二、被告人彭普犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金七千元（已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年10月19日起执行至2012年4月18日止）。
三、涉案赃物诺基亚N86手机一部继续追缴，被告人彭普退赔款发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 兰 喆
人民陪审员 张晓慧
人民陪审员 朱丽宇
二〇一一年十一月八日
书 记 员 毛宏波
打印：扈艳红校对：毛宏波2011年月日送达