山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋11刑终240号
原公诉机关山西省孝义市人民检察院。
上诉人（原审被告人）董晋生，中共党员，案发前系孝义市东关村党支部副书记。因涉嫌犯放火罪于2016年6月1日被孝义市公安局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于孝义市看守所。
辩护人戚红，山西晋商律师事务所律师。
被告人马光旭（又名二光辉），中共党员，案发前系孝义市东关村治保主任。因涉嫌犯放火罪于2016年5月24日被孝义市公安局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于孝义市看守所。
辩护人王三平，山西晋义律师事务所律师。
被告人吴殿伟（又名二小），案发前系该村治保员。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于1992年11月19日被本院判处有期徒刑十六年，2002年2月7日刑满释放；又因犯寻衅滋事罪于2005年3月21日被孝义市人民法院判处有期徒刑二年，2006年11月5日刑满释放。因涉嫌犯放火罪于2016年5月24日被孝义市公安局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于孝义市看守所。
被告人刘兴武（又名二宝、绰号毛），农民。曾因犯贩卖毒品罪于2013年1月24日被孝义市人民法院判处拘役六个月，2013年4月11日刑满释放；2011年3月20日因吸毒被柳林县公安局行政拘留五日，2012年8月31日因吸毒被孝义市公安局行政拘留十五日，2013年4月27日因吸毒被孝义市公安局行政拘留十五日，2015年8月29日因吸毒被孝义市公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯放火罪于2016年5月25日被孝义市公安局刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现羁押于孝义市看守所。
山西省孝义市人民法院审理山西省孝义市人民检察院指控原审被告人董晋生、马光旭、吴殿伟、刘兴武犯放火罪，原审被告人董晋生、吴殿伟犯寻衅滋事罪一案，于二○一七年四月十七日作出（2017）晋1181刑初18号刑事判决。原审被告人董晋生、马光旭、吴殿伟、刘兴武均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年4月27日凌晨，被告人董晋生为销售孝义市帝豪小区的地下停车位赚取提成，伙同被告人吴殿伟驾驶一辆黑色大众途观汽车潜至孝义市帝豪小区大门外，被告人董晋生指使被告人吴殿伟手持斧头，将停放在帝豪小区东门外马路边的10余辆车的挡风玻璃砸碎。经孝义市价格认证中心价格鉴定，被砸的12辆汽车的挡风玻璃价值共计2655元。
被告人董晋生与被告人马光旭商量，以放火烧车的方式逼迫小区业主购买车位。2016年5月7日凌晨0时许，被告人马光旭伙同被告人刘兴武驾驶一辆红色摩托车潜至孝义市帝豪小区大门外，被告人刘兴武将停放在该小区大门南侧的一辆车牌号为晋J×××××的大众朗逸轿车玻璃砸碎，使用汽油将该车点燃，导致车辆严重受损。被告人马光旭、刘兴武作案后驾驶摩托车逃至汾阳市阳城乡的一条土路上，将作案工具焚烧。随后，被告人董晋生驾驶一辆黑色途观越野车将二人接走。经孝义市价格认证中心价格鉴定，被烧朗逸车的损失为11697元。
2016年5月8日凌晨，被告人董晋生、马光旭、吴殿伟、刘兴武再次驾驶一辆黑色桑塔纳牌轿车窜至孝义市帝豪小区东大门南侧停车场，使用柴油将多辆汽车点燃，导致6辆汽车严重损毁，7辆汽车不同程度受损。经孝义市价格认证中心价格鉴定，被烧13辆车的损失为212367元。
2016年5月21日，被告人马光旭为转移视线，伙同被告人吴殿伟窜至孝义市沃尔玛小区、昌钰新苑小区外，将停放在两小区楼下的数十辆汽车喷洒自喷漆。
原判认定上述事实的证据如下：
被害人冯某陈述，2016年5月8日凌晨，他接到老婆的电话说他停放在孝义市帝豪小区门外的车被点着了。当时他还在单位上班，他回来以后就去停车的地方看了一下，发现他的车已经被烧毁了。他的车是一辆黑色的捷达轿车，车牌号为晋J×××××。他的车头朝西，车尾朝东，就在帝豪装饰城门口的上坡路边上停放着。因为他没有买停车位，进不了小区，所以将车停在此处。
被害人李某丙及陈述，2016年5月8日早上8时左右发现他的车被烧了，在孝义市帝豪小区南面沿街门市，他经营的如鱼得水窗帘店外面的停车位上。他的车是黑色的大众帕萨特轿车，车牌号为晋A×××××，现在车前保险杠右侧被烧坏，右侧大灯被烧坏，右侧倒车镜被烧坏，右侧前后轮被烧得裂了缝。车身有烧坏的地方，但是能够正常行驶。
被害人宋某陈述，2016年5月8日早8点左右发现他的汽车被烧毁了，在帝豪装饰城门口靠南的路边。2016年5月8日早上，他起来要开车出门，找到他的车时见车已经被烧毁了，周围还有几辆车也被烧了，受损程度不一。他的车牌号为晋J×××××，白色现代瑞纳轿车。他2016年5月7日晚8点左右将车停在那里的。他的车前半部分已经全部被烧毁，基本已经报废了。2016年4月27日早７点20左右，曾发现他停放在东兴帝豪小区东门南侧路沿石旁边的车主驾驶侧的玻璃被砸碎。
被害人乔某陈述，2016年5月8日下午4点多，他老伴出门锻炼，听人说小区外边的车被人焚烧，跑到他的车那里一看，发现他的车也被焚烧。他的车停在孝义市帝豪小区沿街门市靠南面的停车位上，经营窗帘的那家门市对面靠北，车头朝西、车尾朝东。车是银灰色的五菱之光，车牌号为晋J×××××。这辆车的前保险杠被烤得收缩变形，左前大灯被烤得收缩变形，左侧转向灯烤得变形，左前轮胎烧出好多裂纹，左观后镜被烤化了，左侧两个车门车漆被烤得变黄。之前这辆车外部没有损坏。他在帝豪小区买了一个地下车位，每年交600元车位管理费，现在车位管理费过期了，过期以后车卡就进不了小区门，所以车子停在小区外边。
被害人李某丁陈述，2016年5月8日早上7时左右，发现她的车被人烧了。在孝义市帝豪小区沿街门市靠南面的停车位上，车头朝西、车尾朝东。车是银灰色长安铃木天语SX4，车牌号为晋J×××××。这辆车的损伤程度就是车的两个雨刮器烧坏了，车前机盖有被烧过的痕迹，但是不太明显，车现在还有柴油味，因为车身受损不严重，她已经自行更换了雨刮器。她是2016年5月6日晚上19时左右停在那个地方的，7日因为是礼拜六，车一直没有动过，平时就在这个地方停放。因为她没有购买停车位，车也进不了小区内。前几天，小区德盛堂药店门口就有一辆车被烧了。
被害人郭某乙陈述，2016年5月8日早6点左右，发现他的汽车被烧毁了，在帝豪花园小区大门口东大门南100米左右，帝豪装饰城门口。早上大概6点左右，他起来锻炼，路过停车的地方时发现他的车已经被烧毁了。他的车车牌号为晋J×××××，银灰色丰田卡罗拉牌轿车。车的前半部分已经全部被烧毁，基本已经报废了。
被害人侯某乙陈述，2016年5月8日早9点左右，发现他停放在帝豪装饰城门口靠南路边的汽车被烧了。早上他起来要开车送孩子，就看见路边停的车有不少都被烧了，他跑到他停车的地方，发现他的车也有损伤，车的右侧大灯、右前轮胎、保险杠、右翼子板、右侧后视镜、雨刮器、前挡风玻璃都被烧坏了。他的车车牌号为晋J×××××，蓝色奥拓。
被害人程某甲陈述，2016年5月8日早8点左右，发现他停放在帝豪花园小区外面旺顺驾校办事处对面的车位上的汽车被烧毁了，周围还有几辆车也被烧了，受损程度不一。他的车车牌号为晋J×××××，白色普桑轿车。他是2016年5月7日晚23时50分将车停在那里的。车的前半部分已经全部被烧毁，基本已经报废了，车辆前身发动机，车内中控台已经全部烧毁，已经无法进行维修了。
被害人武某甲陈述，2016年5月7日9点左右，发现他停放在东兴帝豪小区门口德盛堂门口的车被人砸了，并放火焚烧。他的车是2013款银色大众朗逸汽车，车牌号是晋J×××××，是2016年5月6日晚19时停放在那里的。
被害人段某陈述，2016年5月8日早９点半左右，发现他停放在帝豪小区大门南50米左右的汽车被烧毁。他的车是黑色桑塔纳轿车，车牌号为JC35**。
被害人陈某乙陈述，2016年5月8日早上，他起来看手机时发现微信朋友圈里发了不少消息，说帝豪小区外面停的汽车着火了。他就赶紧下楼去看他的车，结果发现他停放在帝豪装饰城门口靠南路边、旺顺驾校报名点斜对面的车已经被完全烧毁。他的车车牌号为晋A×××××，黄色雪佛兰乐驰牌小型车。车的前半部分全部被烧毁，已经报废了。
被害人郭某丙陈述，2016年5月8日7时左右，发现他停在孝义市帝豪小区沿街门市靠南面的停车位上的车被人烧了。他的车是白色五菱之光面包车，车牌号为晋J×××××。车的损毁程度是车后保险杆、车尾灯被不同程度烧坏、烧变形、车右后门附近的漆也被烧得变了颜色，右后轮车胎被烧得鼓了。
被害人薛某陈述，2016年5月8日早上7时左右，发现他停在孝义市帝豪小区沿街门市靠南面的停车位上的车被人烧了，车头朝西、车尾朝东。车是蓝色大众高尔夫两厢轿车，车牌号为晋A×××××。车的损伤程度为两个前车大灯都烧坏，前保险杆烧坏，前挡风玻璃烧裂，两个雨刮器也烧坏，前左轮胎烧得裂了缝，左门和左侧叶子板的车漆被烧得变了色，左侧倒后镜被烧坏。之前这些部位没有损伤。
14、被害人田某陈述，2016年5月8日早8点左右，发现她停放在帝豪小区门口南面兄弟木门门口的汽车被烧毁。她的车是白色赛欧轿车，车牌号晋J×××××，是2016年５月７日下午18时左右停放在那里的。
15、被害人杜某陈述，2016年4月27日8点左右，发现她停放在东兴帝豪小区东门南侧路沿石旁边的车前挡风玻璃被砸了。她的车是银灰色比亚迪轿车，车牌号是晋J×××××，是2016年4月26日晚22时左右停放在那里的。
16、被害人程某乙陈述，2016年4月27日8点左右，发现她的车副驾驶一侧的玻璃被砸碎。她的车停放在东兴帝豪小区正门南面路沿石和绿化带中间一侧靠边处，是白色奇瑞牌旗云2轿车，车牌号是晋A×××××。
17、被害人苏某陈述，2016年4月27日8点左右，发现他停放在东兴帝豪小区东门南侧路沿石下方非机动车道的车主驾驶门窗挡风玻璃被砸碎。他的车是银灰色力帆三厢520轿车，车牌号是晋J×××××，是2016年4月26日晚21时左右停放在那里的。
18、被害人张某乙陈述，2016年4月27日8点左右，发现他停放在东兴帝豪小区东门南侧路沿石下方非机动车道的车主驾驶门窗挡风玻璃被砸碎。他的车是黑色大众普桑轿车，车牌号是晋J×××××，是2016年4月26日晚23时左右停放在那里的。
19、被害人任某丙陈述，2016年4月27日早8点左右，发现他停放在东兴帝豪小区正门南侧路沿石旁边的皮卡车驾驶座一侧的挡风玻璃被砸碎。他的车是墨绿色皮卡车，车牌号是晋J×××××。
20、被害人郝某陈述，2016年4月27日8点左右，发现他停放在东兴帝豪小区东门外往北迎宾路西面的非机动车道内的三菱欧蓝德车驾驶座一侧的挡风玻璃被砸碎，车牌号是晋J×××××。
21、被害人赵某陈述，他的汽车玻璃应该是4月27日凌晨被砸的，因为他是4月27日早上发现的。当初他的车在大门路南非机动车道上停放，汽车驾驶室左手边的一块玻璃被砸碎。他的车号是晋J×××××，车型是五菱兴旺。
22、被害人王某丁陈述，2016年4月27日12点左右，发现他停放在东兴帝豪小区东门外往北迎宾路西面的非机动车道内的大众朗逸车驾驶座一侧的挡风玻璃被砸碎，车牌号是晋J×××××。
23、被害人武某乙陈述，她的车是白色桑塔纳轿车，车牌号是晋J×××××。2016年4月26日晚上，副驾驶室的车玻璃被砸烂，右后车玻璃没有被砸烂，但有损伤。
24、被害人张某丙陈述，她的车是红色别克车，车牌号是晋A×××××，车前挡风玻璃于2016年4月底被砸，花了700元人民币修好。当时是她老公冯志强和对方签的谅解书，赔偿了她700元整。
25、证人吴某甲证明，他是东关村委主任，同时经营东关村旧东正焦化厂。2016年5月六七日的下午15时左右，他安排王某甲给他村的董晋生打过柴油。他认识褚某，他听说褚把自己的桑塔纳轿车卖给了马光旭。
26、证人王某甲证明，他在旧东正焦化厂磅房工作，老板是吴某甲。2016年5月上旬一天下午四五点左右，老板吴某甲给他打电话说有人过去煤场打两壶油。后来有两个人开着途观越野车去旧东正焦化厂，跟他拿过两塑料壶柴油。塑料壶是白色的，容量好像是10升。
27、证人褚某证明，他有过一辆黑色桑塔纳轿车，车牌号是晋J×××××,2016年4月15日卖给了马光旭。
28、证人张某甲证明，2016年5月23日下午18点左右，他和马光旭在石家庄车站准备坐车去广西时被太原公安拦住。当时他从海南回来，在帝豪酒店大厅见到马光旭，马主动和他说想去广西逛两天，想去散散心之后再去海南。走之前马光旭对他说其负责开销，马光旭出钱买了石家庄去南宁的火车票，其他的火车票都是他买的。是马光旭提议坐火车去，他也想逛两天。他和马光旭走之前两三天，董某将把其父亲董晋生吃的药给了他。当时是刘某给他打电话，让他向董某将拿药，之后将董某将的手机号给了他，他就给董某将打电话，说刘某让他向董拿药了。
29、证人王某乙证明，他认识马光旭。大概十来天以前的一天傍晚20时左右，马光旭来他门市买过一个10升的白色塑料壶，还买了两幅白色手套。
30、证人李某甲证明，他所经营的门市主要是卖劳保用品、针织品。他的门市卖四种迷彩服，有两种绿色的、蓝色的、咖色的。门市上每天来的人很多，买迷彩服的人也不少。记不清2016年5月初，是否有人在他门市上购买了三身迷彩服。来门市上买迷彩服的人比较多，他也不操心。
31、证人崔某证明，她所经营的门市主要经营内衣、袜子、衣服一类的物品。她的门市也卖女士丝袜，主要是黑色、咖色、肉色，还有少量的彩色的。因为她是在娱乐城开的门市，来她这买丝袜的男士也很多，她也习惯了，具体情况因为人太多，时间比较长她也没印象了。
证人任某甲证明，他经营的门市主要是卖新日电动车，偶尔也卖以旧换新的汽油摩托，近期他卖出过汽油摩托。大概是今年5月初卖的，具体时间他记不清了。当时是两个陌生男子来的，听说话的口音不是汾阳的，应该是孝义人。有一个年纪大约60岁左右，穿一件白色短袖衬衫，身高大概160厘米左右，身材微胖；另一个年纪大概40多岁，衣着他记不清了，身高大概170厘米左右，身材中等。这两个人看起来不像村里人，衣着都很干净，看起来也挺体面的。当时是上午11点多，他正在门市上，那个年纪大的问他卖不卖旧汽油摩托，他说现在就有一个刚置换下的汽油摩托，然后那人就问他多少钱卖，他说如果换挡风板的话就是600元，不换的话就是500元。那人说可以，并说走的路远了，让他把油箱加满，并且还要让他再给打一壶油，要带走了。他就用一个白色塑料的饮料瓶子，装满汽油给了那人，他记得是一个2升左右的瓶子。然后那个年纪较小的就骑上摩托车试了一下，对那个年纪大的说可以，那个年纪大的就给了他530元钱，那两人就骑摩托从十字路口走了。买摩托总共才用了20分钟左右，挺爽快的，所以他还有点印象。
证人郭某甲证明，她记得今年５月初，有两名男子来她门市上买过两双咖色布鞋，鞋面是咖色的，鞋底是黑色的。
证人王某丙证明，她门市上主要卖木门，也卖自喷漆，她不记得近期是否有人来买过自喷漆。
证人侯某甲证明，2016年5月的一天中午，有两名推黑红色女式摩托车的陌生男子来到他门市上，要用他的长安牌带斗工具车，帮二人把摩托车拉到孝义旧城附近，并说出100元运输费，他就同意了。他把摩托车放在工具车斗里，开着车跟着二人的车走汾介路到了司马，后拐到南辛安村附近把摩托车放下，二人给了他100元。
证人李某乙证明，大概一个月前，有两名陌生男子来她门市上购买过三个头盔。
证人陈某甲（又名三梅）证明，是帝豪小区物业保洁主管，帝豪的老板是吴二鹏。吴二鹏就卖地下车位一事，在帝豪酒店给她们开过会，参会者有吴二鹏、她、任某乙、常某、文某、董晋生、马光旭。
证人文某证明，他在孝义市帝豪小区物业协助负责人任某乙管理物业上的相关事务，帝豪小区物业针对销售车位一事于近期曾开过会议。大概是2016年4月下旬，在帝豪酒店20层，吴某乙的办公室。当时有吴某乙、任某乙、常某、陈三梅、董晋生、马光旭和他参与会议，赵小林有没有参与记不清了。吴某乙是帝豪小区、帝豪酒店的老板，任某乙、常某、陈三梅和他都是物业上的工作人员，董晋生、马光旭不是物业上的工作人员，马光旭和赵小林是帝豪KTV的工作人员，董晋生是东关村的副书记。会议的大概内容是老板想回笼点资金，地下车位还有空余的，房子也有空余的，让大家都想办法，把车位卖给业主，房子能卖的也卖出去。车位现在按照六万元卖，卖出去给他们点奖金，但是具体没说多少。老板没具体说如何销售，只是安排他们，给他们下任务，让他们自己想办法。当时没具体说出售车位后奖金如何给。事后他卖了一个车位，财务上给了他一千元奖金。
39、证人任某乙证明，他是帝豪小区物业负责人。帝豪小区外砸车玻璃一事，是保安队队员第二天向他汇报的，当时他还嘱咐给保安队让加强小区内外巡逻。帝豪小区第一辆在小区正门外面停放的轿车被焚烧，保安队队员通知他说有一辆车后座冒烟，他让保安尽快联系车主并赶紧准备好灭火器救火，然后他打电话联系小区社区民警并拨打了派出所电话，后他到了轿车停放处，和公安民警一起配合处理这事。帝豪小区南面停放着的一排汽车被引燃车身，他是事后听保安队队员说是一名女性先到保卫室通知的保安，之后保安队队员联系到他，他就起身去了现场，并先后拨打了119和110，等消防队和公安民警赶到现场灭火结束后，他带着保安队和社区民警一起在小区附近巡逻至凌晨4点左右。
帝豪小区物业针对销售车位一事于近期曾开过会议。大概是2016年4月底、5月初吧，具体时间记不清了，在帝豪酒店20层，吴某乙的办公室。当时有吴某乙、文某、常某、陈某甲、董晋生、马光旭和他参与会议。吴某乙是帝豪小区、帝豪酒店的老板，文某、常某、陈某甲和他都是物业上的工作人员，董晋生、马光旭不是物业上的工作人员，不过董晋生、马光旭都是东关村的村干部。会议的大概内容是老板因为小区的地下车位有空余的，有好多车辆都在外面停放，为了方便管理，让他们想办法做人们的工作，便宜把车位卖给人们。车位原来是10万元一个，现在按照6万元卖，卖出去给他们发奖金。会议上没具体说多少，但事后卖出去十几个车位，谁卖出去给谁一千元的奖金。
证人常某证明：他在帝豪小区物业工作，帝豪小区老板是吴二鹏。吴二鹏就卖地下车位一事，在帝豪酒店给他们开过会，参会者有吴二鹏、他、任某乙、陈三梅、文某、董晋生、马光旭。
证人吴某乙证明，2016年5月份，在帝豪酒店20层办公室就销售帝豪小区车位开过会，有任某乙、陈三梅、文某、常某、董晋生、马光旭参加。他让他们想办法把车位卖掉，一个车位6万，卖掉一个车位给他们提成一千元。其他人离开以后，他单独和董晋生、马光旭说，让二人也想办法卖，给二人的提成是5千元。
证人董某将证明，他主动给张某甲打过电话见的面。他当时为了找他父亲，联系了刘某，刘让他联系张某甲。他和张某甲见面后，让张某甲把他父亲平常吃的药给了。
证人刘某证明，张某甲给他打过电话，说马光旭想来海南找他们逛一段时间，他答应了，因为平时来看他老板的人比较多。张某甲、马光旭二人出行不是他安排的。董晋生的儿子联系过他说找不到其父亲了，想让他把其父亲平时吃的药给了其父亲，他说不知道在哪里，之后他让其联系张某甲。
孝义市价格认证中心价格鉴定结论证明，被砸车玻璃价值2075元；580元。
孝义市价格认证中心价格鉴定书证明，2016年5月7日被烧朗逸轿车损失值为11697元；2016年5月8日被烧车辆损失值共为212367元。
吕梁市公安司法鉴定中心法医物证鉴定书证明，送检标记为1-2号检材均与吴殿伟STR分型相同，似然比率为3.28×1016。
山西省公安司法鉴定中心微量物证检验鉴定报告证明，送检的201608-28-1号、201608-28-2号、201608-28-3号、201608-28-4号、201608-28-5号和201608-28-6号检材中均检出柴油残留物成分；送检的201608-27-1号检材中检出汽油残留物成分。
现场勘验笔录证明，被烧车辆的现场位于孝义市迎宾路帝豪小区帝豪家具广场东南侧停车场；商铺的位置；车辆停放的朝向；车辆被烧的情况等。被砸车辆的现场位于孝义市迎宾路东兴帝豪小区东侧人行道；车辆停放的朝向；车辆被砸的情况；从其中两辆车上提取到血迹。
现场照片、车辆被喷漆的平面示意图。
辨认笔录证明，吴殿伟辨认帝豪小区外东西马路边为2016年4月底同董晋生砸车玻璃的地点；辨认帝豪小区门口南面的旺顺驾校门市外为2016年5月初伙同马光旭、董晋生、“长毛”一同用柴油点车的地点；辨认检察院西侧的人行道上的空地为2016年5月19日伙同马光旭用自喷漆喷车的地点；辨认一小东侧东南角停车场为2016年5月19日伙同马光旭用自喷漆喷车的地点；辨认昌玉新苑北门绿化带旁为2016年5月19日左右伙同马光旭从一小门口喷完车后，沿路绿化带由西向东至迎宾路用自喷漆喷车的地点；辨认路东的人行道上的空地为用柴油点车后将作案使用的手套、鞋、衣服烧毁的地点。
董晋生辨认汾阳市董和村雅迪、新日电动车门市为购买作案用摩托车的地方；辨认汾阳市董和村二宝鞋业门市为购买布鞋两双的门市；辨认汾阳市董和村永兴家电门市租用货车将摩托车拉回孝义；辨认汾阳市阳城乡土路边称将作案用摩托车在此处焚烧；辨认汾阳市阳城乡土路边，称在此接应点火烧车的马光旭、刘兴武；辨认孝义市帝豪花园小区外吴殿伟砸车玻璃的地点；辨认在孝义市天荣商场西面一家军品劳保门市购买迷彩服三套的地方；辨认孝义市胜溪街新大洲电动车门市购买油壶、手套；辨认孝义市中和路旁将作案工具焚烧；辨认孝义市晋华市场鑫晟综合配送中心购买迷彩服。
马光旭辨认同伙刘兴武；辨认孝义市晋华市场鑫晟综合配送中心购买迷彩服；辨认孝义市华北娱乐城盛世皇朝KTV下的一家门市购买作案用丝袜；辨认孝义市中和路旁将作案工具焚烧；辨认东关村一处厂子打柴油；辨认大孝堡乡东张村附近一处土路将作案汽车抛弃在此处；辨认西关村荣兴门市购买油壶、手套；辨认汾阳市董和村雅迪、新日电动车门市为购买作案用摩托车的地方；辨认汾阳市董和村二宝鞋业门市为购买布鞋两双的门市；辨认汾阳市董和村供销社购买迷彩服三套、手套三副；辨认汾阳市董和村永兴家电门市租用货车将摩托车拉回孝义；辨认汾阳市阳城乡223省道边的一处土路边将作案用摩托车焚烧；辨认孝义市帝豪花园小区外焚烧车辆；辨认孝义市沃尔玛小区外停放的车辆车身上喷自喷漆；辨认孝义市君悦小区外停放的车辆身上喷自喷漆；辨认孝义市九鼎创展木门门市购买自喷漆；辨认孝义市胜溪街新大洲电动车门市购买头盔三个。
视听资料附案佐证。
购车协议证明，王学仁购买褚忠勇黑色晋J×××××三塔纳轿车一辆的购车协议，发动机号0429075，车架号743294，2016年4月18日，经手人为马光旭。
谅解书证明，各被害人对四被告人的行为予以谅解。
孝义市公安局崇文责任区刑警队情况说明证明，测得案发现场被烧车辆与帝豪小区沿街门市的直线距离为4.45米。
刑事判决书、释放证明书证明，被告人吴殿伟1992年11月19日因犯抢劫罪、盗窃罪被本院判处有期徒刑十六年，2002年2月7日刑满释放；2005年3月21日因犯寻衅滋事罪被孝义市人民法院判处有期徒刑二年，2006年11月5日刑满释放。被告人刘兴武2013年1月24日因犯贩卖毒品罪被孝义市人民法院判处拘役六个月，2013年4月11日刑满释放。
到案经过证明，被告人董晋生于2016年6月1日前去孝义市公安局投案自首；被告人马光旭、吴殿伟、刘兴武被抓获的经过。
常住人口基本信息证明，董晋生、马光旭、吴殿伟、刘兴武的基本情况。
被告人董晋生、马光旭、吴殿伟、刘兴武的供述。
原判认为，被告人董晋生、马光旭、吴殿伟、刘兴武采用放火烧车的方式危害公共安全，其行为均构成放火罪。被告人董晋生、吴殿伟随意毁损公私财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪。被告人董晋生、马光旭在共同犯罪中，起主要作用，是主犯；被告人吴殿伟、刘兴武在共同犯罪中，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人董晋生犯罪后能主动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人马光旭、吴殿伟、刘兴武当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；案发后四被告人家属积极赔偿各被害人损失，并取得各被害人的谅解，均可酌情予以从轻处罚。被告人吴殿伟、刘兴武有前科，可酌情从重处罚；被告人马光旭、刘兴武对车辆喷洒自喷漆的行为，可作为量刑情节予以从重处罚。综上，原判依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第一款、第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条的规定，以被告人董晋生犯放火罪，判处有期徒刑十年，犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月，决定执行有期徒刑十年；以被告人马光旭犯放火罪，判处有期徒刑十一年；以被告人吴殿伟犯放火罪，判处有期徒刑八年，犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月，决定执行有期徒刑八年；以被告人刘兴武犯放火罪，判处有期徒刑七年六个月。
上诉人董晋生上诉的主要意见是：1、原判部分事实不清、证据不足，适用法律错误；2、该有自首情节，案发后超额赔偿了各被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，认为原判量刑过重，请求二审依法改判。
其辩护人的主要辩护意见是：1、被告人董晋生等人虽然客观上实施了放火行为，但其主观上不具有危害公共安全的故意，并且放火行为也不足以危害公共安全，根据主客观相一致的原则，原判认定董晋生等人构成放火罪的证据不足；2、即使认为董晋生等人的行为足以危害公共安全，但在法律对何谓“重大损失”无明确规定的情形下，原判将20余万元的财产损失认定为“使公私财产遭受重大损失”没有法律依据，根据有利于被告人的原则，对董晋生等人应适用《中华人民共和国刑法》第一百一十四条的规定处罚；3、董晋生、吴殿伟砸汽车玻璃的目的是为了吓唬小区业主，让业主感觉到车放在小区外不安全，其主观上不具有流氓动机，不是为了追求精神刺激，且价格鉴定人员未出庭作证，原判认定董晋生构成寻衅滋事罪的事实不清，证据不足；4、原判虽对董晋生的自首及被害人谅解情节作出认定，但在具体量刑上并未切实体现宽严相济的刑事政策，对董晋生量刑过重。
上诉人马光旭上诉的主要意见是：1、该烧车的目的是为了赚取提成，事发后曾返回现场准备灭火，并不希望引起火灾，其行为属于故意毁坏财物；2、该自愿认罪，家人积极赔偿了被害人损失，请求对其三年以下量刑。
其辩护人的主要辩护意见是：1、马光旭等人为了实现卖车位赚取提成款的目的，以砸车玻璃和点火方式毁坏他人车辆的行为不构成放火罪，应以故意毁坏财物罪定罪量刑；2、即使认定马光旭构成放火罪，也应适用《中华人民共和国刑法》第一百一十四条的规定量刑；3、马光旭具有曾返回现场准备救火、主观恶性较小、无犯罪前科、自愿认罪、其家属和其他被告人共同积极赔偿了被害人的全部经济损失、取得被害人谅解的酌定从轻处罚情节。
上诉人吴殿伟上诉的主要意见是：1、他们的动机是通过故意毁坏财物而达到销售车位的目的，火势在他们所能掌握的范围内，放火后曾返回现场，看到消防车已经抵达后才离去，主观上并不放任危害公共安全结果的发生，客观上实施了避免危害公共安全结果的发生的行为，其行为不构成放火罪，应为故意毁坏财物罪；2、该是在他人的指使下参与了烧车，属从犯，案发后其家属积极赔偿被害人的全部损失，并取得被害人的谅解，请求对其判处三年以下有期徒刑。
上诉人刘兴武上诉的主要意见是：该完全是受人指使、教唆才实施的放火行为，主观恶性小，其家属积极赔偿被害人的全部损失，并取得被害人的谅解，认为原判量刑重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人董晋生为销售车位赚取提成，指使上诉人吴殿伟持斧头将停放在帝豪小区东门外马路边的12辆车的挡风玻璃砸碎，给车主造成损失2655元的事实；上诉人董晋生、马光旭为逼迫小区业主购买车位，指使上诉人马光旭将停放帝豪在小区大门外的一辆大众朗逸轿车玻璃砸碎，使用汽油将该车点燃，给车主造成损失11697元的事实；上诉人董晋生、马光旭、吴殿伟、刘兴武使用柴油将停放在帝豪小区东大门南侧停车场的多辆汽车点燃，导致6辆汽车严重损毁，7辆汽车不同程度受损，给车主造成损失212367元的事实；上诉人马光旭为转移视线，伙同上诉人吴殿伟将停放在孝义市沃尔玛小区、昌钰新苑小区外楼下的数十辆汽车喷洒自喷漆的事实；以及案发后，上诉人董晋生主动到孝义市公安局投案，上诉人董晋生、马光旭、吴殿伟、刘兴武的家属积极赔偿各被害人的经济损失，并取得各被害人谅解的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，各上诉人及其辩护人未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人董晋生、马光旭为逼迫业主购买车位赚取提成，明知采用放火烧车的方式会发生危害公共安全的后果，仍纠集、指使上诉人吴殿伟、刘兴武，用汽油、柴油纵火焚烧业主停放在帝豪小区东大门处的汽车，只因被人及时发现，经小区保安及消防队扑救，才未造成严重后果，其行为均构成放火罪；上诉人董晋生为销售车位赚取提成，纠集、指使上诉人吴殿伟持斧头，任意损坏业主停放在帝豪小区东大门处汽车的挡风玻璃，破坏社会秩序，情节严重，其行为还构成寻衅滋事罪，依法应当数罪并罚。
在共同犯罪中上诉人董晋生、马光旭发起犯意，购置作案工具，纠集、接应董晋生、马光旭，并授意、指使二人具体实施砸汽车挡风玻璃、纵火烧车的行为，起了组织、策划、指挥作用，均系主犯，应当按照二人组织、指挥并参与的全部犯罪处罚。上诉人董晋生犯罪后自动投案，能如实供述自己的主要罪行及其同案犯的共同犯罪事实，是自首，具有法定从轻处罚情节；其家属积极代为赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，具有酌定从轻处罚情节，故对其应当承担的主犯罪责，可予依法从轻处罚。上诉人马光旭发虽具有对车辆喷洒自喷漆的酌定从重处罚情节，但又具有当庭自愿认罪及家属积极代为赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解的酌定从轻处罚情节，故对其应当承担的主犯罪责，可予酌情从轻处罚。上诉人吴殿伟、刘兴武受董晋生、马光旭的教唆、指使，实施砸汽车挡风玻璃、纵火烧车的行为，均起了次要作用，均系从犯，均具有法定从轻处罚情节，二上诉人虽均有犯罪前科，具有酌定从重处罚情节，刘兴武兼有对车辆喷洒自喷漆的酌定从重处罚情节，但均当庭自愿认罪，其家属积极代为赔偿被害人经济损失、取得被害人的谅解，均还具有酌定从轻处罚情节，故对吴殿伟、刘兴武均可依法从轻处罚。
关于上诉人董晋生、马光旭、吴殿伟及其辩护人所提该三人的放火行为应以故意毁坏财物罪定性的上诉及辩护意见，经查，放火罪属于危险犯，只要行为人故意实施了放火的行为，并且这种行为具有造成严重后果的危险性，即构成放火罪。四上诉人用汽油、柴油作为助燃物，故意纵火烧车，放任危害后果的发生。第一次在帝豪小区大门口，用汽油点燃一辆小轿车的驾驶室后座。第二次在小区大门南侧停车场，把柴油浇到多辆轿车的机盖上，然后用缠了棉花的拖布引燃，虽经消防队及时扑救，仍造成6辆严重损毁，7辆不同程度受损。本案的放火对象是汽车，属于特殊物品，有油箱，一旦引发大面积燃烧或爆炸，会发生危害公共安全的后果。尤其第二次纵火的环境是汽车一辆挨着一辆的停车场，4.45米外即是商业门面，上方是高层住宅，时间是凌晨。本案已经给车主造成22.4万余元的财产损失，若不及时扑救，还可能引起不特定范围内更多公私财产被焚毁的后果，甚至危及不特定多数人的生命、××，故四上诉人的行为符合放火罪的构成要件，上诉人董晋生、马光旭、吴殿伟及其辩护人所提本案应以故意毁坏财物罪定性的意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人董晋生及其辩护人所提董晋生、吴殿伟砸车玻璃的行为，以寻衅滋事定性事实不清、证据不足的的上诉及辩护意见，经查，董晋生为销售车位赚取提成，指使吴殿伟任意损坏业主停放在小区大门外的汽车挡风玻璃，对于该事实二人均无异议。经孝义市价格认证中心鉴定，给车主造成的经济损失为2600余元，该鉴定的鉴定程序符合法律规定，鉴定过程和方法符合相关专业的规范要求。一审审理期间，上诉人董晋生的辩护人曾提出重新鉴定申请，之后又撤回重新鉴定申请，且其亦未要求鉴定人出庭作证，表明辩护人对该鉴定结论认可，故上诉人董晋生及其辩护人所提意见不能成立，本院不予采纳。
四上诉人及其辩护人所提对董晋生等人所犯放火罪应适用《中华人民共和国刑法》第一百一十四条的规定处罚，董晋生有自首情节，吴殿伟系从犯，四上诉人的家属积极赔偿各被害人的全部经济损失，并取得各被害人的谅解等法定、酌定从轻处罚情节属实，本院予以采纳，其余意见不予采纳。
综上，原判事实清楚，证据确实充分，但对四上诉人犯放火罪的法律适用不当，依法应予纠正。根据四上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销山西省孝义市人民法院（2017）晋1181刑初18号刑事判决；
上诉人（原审被告人）董晋生犯放火罪，判处有期徒刑六年，犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月1日起至2022年5月31日止）；
上诉人（原审被告人）马光旭犯放火罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月24日起至2023年5月23日止）；
上诉人（原审被告人）吴殿伟犯放火罪，判处有期徒刑六年，犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月24日起至2022年5月23日止）；
上诉人（原审被告人）刘兴武犯放火罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月25日起至2021年5月24日止）。
本判决为终审判决。
审判长 李荣海
审判员 冯秀梅
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