天津市南开区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)津0104刑再1号
原公诉机关天津市南开区人民检察院。
原审被告人赵乃孝,男,1964年3月20日出生,汉族,初中文化,无职业。1998年因敲诈被劳动教养二年;2003年4月15日因犯抢夺罪被判处有期徒刑十个月,并处罚金3000元;2011年因吸毒被强制戒毒六个月;2012年12月3日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年,缓刑二年,并处罚金2000元;2014年3月21日因在缓刑考验期限内犯非法持有毒品罪,被判处有期徒刑一年四个月,并处罚金2000元,撤销原判刑罚中的缓刑部分,决定执行有期徒刑二年,并处罚金4000元,2014年4月1日因病被决定监外执行。2015年9月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天津市公安局南开分局取保候审。
天津市南开区人民检察院以津南检公诉刑诉[2016]9号起诉书指控被告人赵乃孝犯贩卖毒品罪,于2015年12月30日向本院提起公诉。本院于2016年6月15日作出(2015)南刑初字第557号刑事判决书,已发生法律效力。2016年8月23日,本院作出(2016)津0104刑监1号再审决定书提起再审,再审期间不停止原判决和裁定的执行。本院依法另行组成合议庭,公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派检察员冯洁和代理检察员李红震出庭支持公诉,被告人赵乃孝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原公诉机关指控,2015年9月16日,原审被告人赵乃孝在本市东丽区新中村外环线路边,以100元的价格向吸毒人员富某某贩卖毒品海洛因1小包,富某某将毒品注射后被民警查获。经询问,富某某对其吸食毒品的行为承认。当日14时许,在富某某的指认下,天津市公安局南开分局体育中心派出所民警在东丽区新中村外环线路边将涉嫌贩卖毒品的被告人赵乃孝抓获。
经对原审被告人赵乃孝人身及其所驾车辆进行检查,查获白色粉末物质3小包,共重0.27克,及向富某某贩卖毒品所得人民币100元。后经天津市公安局毒品检测鉴定中心对上述3小包白色粉末物质进行检测,上述物质内含有海洛因毒品成分。
原公诉机关认为,原审被告人赵乃孝之行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定,构成贩卖毒品罪,诉请法院予以严惩。
原审被告人赵乃孝原审中对起诉书指控的事实及罪名均没有异议,并不作辩解。
原审查明,2015年9月16日12时许,被告人赵乃孝在本市东丽区新中村外环线路边,以100元的价格向吸毒人员富某2贩卖毒品海洛因1包,富某2将毒品注射后被公安机关查获。当日14时许,在富某2的指认下,公安民警在东丽区新中村外环线路边将赵乃孝抓获归案,并从其所驾车辆中查获白色粉末状物质3包及贩卖毒品所获毒资100元。经依法检验,上述3包白色粉末状物体共计中0.27克,从中均检出海洛因成分。
上述事实,被告人赵乃孝在开庭审理过程中亦无异议,且有公安机关出具的案件来源、抓获经过及情况说明材料,证人富某2证言及辨认笔录,天津市公安局南开分局检查笔录、扣押决定书及扣押清单,天津市禁毒委员会毒品收缴收据,涉案毒品、毒资及吸毒人员富某2照片,天津市公安局毒品检验鉴定中心鉴定意见,被告人赵乃孝身份户籍证明、辨认笔录及供述等证据证实,足以认定。
原审判决认为,原审被告人赵乃孝违反国家对毒品的管理制度,向他人贩卖毒品甲基苯丙胺0.27克,核其行为已构成贩卖毒品罪,依法应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。原审公诉机关指控被告人赵乃孝犯贩卖毒品罪,事实清楚,证据确实充分,罪名成立,予以支持,并对所提量刑建议酌情予以考虑。赵乃孝曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚,此次再次实施毒品犯罪,依法应从重处罚;赵乃孝曾因犯罪被多次判处刑罚,仍不思悔改,再次故意犯罪,应酌情从重处罚;赵乃孝归案后能够如实供述所犯罪行,当庭自愿认罪,依法可以从轻处罚。被告人赵乃孝在前罪判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯本罪,应当将前罪没有执行的刑罚和本罪所判处的刑罚实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十九条第一款和第三款、第七十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定,判决如下:原审被告人赵乃孝犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑七个月,并处罚金2000元;与天津市和平区人民法院(2014)和刑初字第17号刑事判决书所判处的有期徒刑二年,并处罚金4000元中未执行的六个月十六日刑期及4000元罚金数罪并罚。决定执行有期徒刑十个月,并处罚金6000元。(刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。)
因本案查明事实不清,本院决定再审。
再审中,原审被告人赵乃孝认罪,对原审起诉书指控的事实及证据没有异议,且不做辩解。原公诉机关的再审意见与原审公诉意见一致。
经本院再审查明的事实与原审查明的事实一致。另查明,在原审被告人赵乃孝取保候审期间,天津市东丽区人民法院于2016年3月24日出具的(2015)丽刑初字第0715号刑事判决书判决原审被告人赵乃孝犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币3000元;与前罪非法持有毒品罪尚未执行的刑罚一年又21天,并罚金人民币4000元,数罪并罚,决定执行有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币7000元。后该院于2016年4月6日决定将原审被告人赵乃孝暂予监外执行。
以上事实,有原审被告人赵乃孝当庭供述及控辩双方原审中举证的证据和再审查明的证据证实,对原审证据指控双方再审中的质证意见与原审一致。本院再审依法取得证据两组:
1、天津市河东区人民检察院出具的纠正违法通知书一份,证实原审法院出具的(2015)南刑初字第557号《刑事判决书》所适用之依据有误。
2、天津市东丽区人民法院于2016年3月24日出具的(2015)丽刑初字第0715号刑事判决书一份和暂予监外执行决定书一份,证实赵乃孝犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币3000元;与前罪非法持有毒品罪尚未执行的刑罚一年又21天,并罚金人民币4000元,数罪并罚,决定执行有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币7000元。后该院于2016年4月6日决定将原审被告人赵乃孝暂予监外执行。
以上证据均来源合法,经当庭质证控辩双方无异议,本院予以认定。
本院再审认为,原审被告人赵乃孝违反国家对毒品的管理制度,向他人贩卖毒品甲基苯丙胺0.27克,核其行为已构成贩卖毒品罪,应依法予以惩处。原审公诉机关指控原审被告人赵乃孝犯贩卖毒品罪,事实清楚,证据确实充分,罪名成立,予以采纳,并对所提量刑建议酌情予以考虑。赵乃孝曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚,此次再次实施毒品犯罪,依法应从重处罚;赵乃孝曾因犯罪被多次判处刑罚,仍不思悔改,再次故意犯罪,应酌情从重处罚;赵乃孝归案后能够如实供述所犯罪行,当庭自愿认罪,依法可以从轻处罚。被告人赵乃孝在判决宣告后、刑罚执行完毕前发现漏罪,依法应当数罪并罚。本院综合考虑全案事实情节及被告人的认罪态度,依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定,判决如下:
一、撤销本院(2015)南刑初字第557号刑事判决;
二、原审被告人赵乃孝犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑七个月,并处罚金2000元;与天津市东丽区人民法院(2015)丽刑初字第715号刑事判决书所判处的有期徒刑三年六个月,并处罚金7000元的判决,数罪并罚。决定执行有期徒刑四年,并处罚金9000元。
(刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。)
如不服本判决,可在接到本判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应提交上诉状正本一份,副本二份。
审 判 长 戴舒燕
人民陪审员 张永诗
人民陪审员 李 英
二○二○一六年十一月十七日
书 记 员 王 凯
附:本案所引用相关法律条款内容摘录
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品,无论数量多少,都应当追究刑事责任,予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑,又犯本节规定之罪的,从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。
第七十条判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。
第四十五条有期徒刑的期限,除本法第五十条、第六十九条规定外,为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期,从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的,经人民法院裁定,可以延期缴纳、酌情减少或者免除。