四川省仁寿县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)仁寿民初字第3516号
原告程灿东，男，生于1948年8月10日，汉族，城镇居民。
被告四川纪邦建筑工程有限公司。
法定代表人吴辉泽。
委托代理人曾晓林、谭德铭，四川川高律师事务所律师。
第三人成都森悦家具有限公司。
法定代表人冯有贵。
委托代理人王兴会、李汶洁，四川和奇律师事务所律师。
原告程灿东与被告四川纪邦建筑工程有限公司及第三人成都森悦家具有限公司债权人撤销权之诉纠纷一案，于2015年9月8日诉来本院，本院受理后，依法由审判员ＸＸ适用简易程序审理，并于2015年10月20日进行了第一次开庭审理。原告程灿东和被告四川纪邦建筑工程有限公司的委托代理人曾晓林、第三人成都森悦家具有限公司的委托代理人王兴会到庭参加了诉讼。庭审中，原告程灿东坚持要求鉴定。2016年5月20日，原告程灿东放弃了鉴定请求，本院恢复并对本案进行了复庭审理。原告程灿东和第三人成都森悦家具有限公司的委托代理人李汶洁到庭参加了诉讼，被告四川纪邦建筑工程有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告程灿东诉称，原、被告之间的追偿权纠纷一案，已经四川省仁寿县人民法院以（2014）仁寿民初字第1602号民事判决书判决方式结案，该判决书已生法律效力。被告没有向原告履行生效判决书确认的给付借款义务，原告申请人民法院执行其享有到期债权的债务人第三人成都森悦家具有限公司的到期债权时，因该公司提出异议而依法中止执行。原告只得收集证据于2015年8月20日向四川省邛崃市人民法院起诉行使代位权。该院立案庭审查后告知原告：被告与第三人在2014年4月5日签订《协议》，被告自愿放弃债权数百万元，现被告对第三人已无到期债权。而被告在第三人的债权已于2014年1月18日向原告提供抵押担保，已由原告申请仁寿县人民法院在2014年4月采取冻结、查封保全措施。原告认为，被告与第三人放弃债权的协议，显然是双方恶意串通损害原告合法经济权益而实施的行为。请求法院判令撤销被告与第三人在2014年4月5日签订的放弃360万元的协议和撤销被告2014年1月21日出据给第三人的收款收据，并由被告负担本案的诉讼费用。
被告四川纪邦建筑工程有限公司辩称，原告所述并非事实，双方并非恶意串通损害原告利益，请求驳回原告的诉讼请求。
第三人成都森悦家具有限公司辩称，债务人没有放弃到期债权的行为，结算后应付工程款已由森悦公司根据纪邦公司要求支付了劳务费、人工费、材料费、机械费和违约金；森悦公司按纪邦公司要求处理工程款时间在前，程灿东与纪邦公司发生债权债务纠纷时间在后，森悦公司与纪邦公司没有恶意串通的行为；协议书是纪邦公司与森悦公司真实意思表示，未违反合同法关于合同效力的规定，该协议真实合法有效；森悦公司将剩余应付工程款已按纪邦公司要求支付给第三方和抵扣违约金的事实已经邛崃市人民法院判决认可，程灿东无相反的证据推翻该事实，应承担不利法律后果。请求法院驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，被告四川纪邦建筑工程有限公司原名称为四川纪邦金属制品有限公司。2010年9月6日，四川纪邦金属制品有限公司与第三人签订了《建设工程施工合同》两份，合同约定工程价款分别为824万元、3100万元；工程期限300天，2010年10月2日开工，2013年7月30日完工；发包人收到承包人递交的竣工验收报告后28天内不组织验收、或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可；工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算；因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准，承包人承担违约责任，当一方向另一方提出索赔时，要有正当理由，且有索赔事件发生的有效证据；发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况，造成工期延误和承包人不能及时得到合理价款及承包人的其他经济损失，承包人可在索赔事件发生后28天内向工程师发出索赔意向通知；承包人未能按合同约定履行自己的义务或发生错误，给发包人造成经济损失，发包人也可在索赔事件发生后28天内向承包人提出索赔。2013年12月26日，被告及第三人在《森悦工地结算费用汇总表》上认可工程总价款为39042025.78元。2014年1月11日，被告及第三人签署《对账函》，内容如下：四川纪邦建筑工程有限公司承包成都森悦家具有限公司新建厂房项目，经双方会计核定计算，本项目总工程总造价款39042025.00元，大写：叁仟玖佰零肆万贰仟零贰拾伍元整，至2014年1月11日经双方会计核实，已支付四川纪邦建筑工程有限公司工程款30290077.00元，大写叁仟零贰拾玖万零柒拾柒元整。至被告与第三人对账当日，第三人尚欠被告工程款8751948元。
四川纪邦金属制品有限公司向第三人出具了落款日期为2014年1月13日的预付款凭证两份，委托第三人在应付工程款中支付韩利平等剩余人工、材料机械费117.44万元和土建施工劳务邹燕红356万元劳务费用，被告及第三人分别在预付款凭证上签名或盖章（被告方工作人员签名落款日期为2014年1月17日）。第三人在预付款凭证认可支付，总计需代支付473.44万元。在117.44万元预付款凭证所附《成都森悦项目剩余人工、材料款及农行卡号》页面上载明，2014年1月21日支付25.8万元，2014年4月14日支付16.39万元。2014年1月15日或1月16日，韩利平等10人及邹燕红向第三人出具《承诺》，均承诺相关费用已支付完毕。2014年1月21日，四川纪邦建筑工程有限公司向成都森悦家具有限公司出据《内部收据》一张：收到成都森悦家具有限公司工程款473.44万元。（此款已开预付款凭证，由甲方代付后生效）。庭审中，第三人确认以上代支款项均为现金支付。
2013年，被告向案外人李泽明借款300万元，并承诺在2014年1月10前偿还，到期后被告不能偿还。2014年1月18日，王玉泉和原告程灿东（乙方）与四川纪邦建筑工程有限公司（甲方）签订了《抵押担保（反担保）协议书》，协议条款如下：甲方向李泽明借款300万元本息到期未还，乙方接受甲方的请求，由乙方代为甲方偿还李泽明的借款300万元本息；甲方提供成都森悦家具有限公司的应收款8751948元的所有原始证据给乙方作为抵押担保后，乙方始为甲方代为给付;任一方违约承担违约金100万元并赔偿对方的经济损失等。本协议的签订，被告向原告提供了其制作的往来款明细、应付款明细和声明。原告于2014年1月25日代被告偿还了案外人李泽明的借款300万元。因被告未按约定向原告支付款项，原告诉来本院。原告向本院申请诉前保全，本院于2014年4月15日向第三人送达了保全裁定和协助执行通知书，要求第三人冻结被告及四川鑫邦建筑劳务有限公司的银行存款或在外单位的债权500万元。之后，原告向本院提起诉讼，本院于2014年7月13日（2014）仁寿民初字第1602号民事判决书判决：被告四川纪邦建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内向原告程灿东偿还借款300万元及违约金50万元等。该判决现已发生法律效力。
2014年4月5日，被告及第三人签订了《协议》一份，主要内容为：因案涉工程逾期完工及未按规范施工所产生违约金及损失4994000元，双方协商在总工程款中扣除工期延误的违约金380万元，森悦公司不再追究纪邦公司责任。因陈庆书与四川纪邦建筑工程有限公司、成都森悦家具有限公司建设工程施工合同纠纷一案，四川省邛崃市人民法院于2015年6月10日作出（2014）邛崃民初字第2255号民事判决书，该判决书认定：被告及第三人总工程价款39042025元，已支付3029077元，扣除协商一致的380万元和代支付的356万元、117.44万元后，尚余下的工程款217548亦被本院采取了提取的执行措施，故陈庆书要求森悦公司承担付款责任的诉请不予支持。2015年8月20日后，因原告向邛崃市人民法院提起民事诉讼，原告才得知被告放弃了到期债权。
原告为证实其主张，向本院提供了被告及第三人在2010年9月6日《建设工程施工合同》两份、《森悦工地工程结算费用汇总表》一份、对账函一份、2014年4月5日《协议》一份，（2014）仁寿民初字第1602号民事判决书一份及生效证明一份、《抵押担保（反担保）协议书》一份、邛崃市人民法院2015年8月20日《材料收据》等证据；被告未向本院提交证据；第三人向本院提交了预付款凭证两份及附件、《承诺》及照片等证据。
本院认为，本案的争议点有二：一是四川省邛崃市人民法院生效法律文书确认的事实，是否有充分的证据足以推翻。四川省邛崃市人民法院于2015年6月10日以（2014）邛崃民初字第2255号民事判决书确认了被告四川纪邦建筑工程有限公司与第三人成都森悦家具有限公司2014年4月5日签订的协议中扣除违约金380万元。根据被告及第三人2012年9月6日签订的《建设工程施工合同》约定发包人收到承包人递交的竣工验收报告后28天内不组织验收、或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可；工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算；因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准，承包人承担违约责任，当一方向另一方提出索赔时，要有正当理由，且有索赔事件发生的有效证据；发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况，造成工期延误和承包人不能及时得到合理价款及承包人的其他经济损失，承包人可在索赔事件发生后28天内向工程师发出索赔意向通知；承包人未能按合同约定履行自己的义务或发生错误，给发包人造成经济损失，发包人也可在索赔事件发生后28天内向承包人提出索赔。被告及第三人在2013年12月26日就进行了工程结算，如有工期延误，最迟也应当在工程结算后的28天内提出，且有索赔事件发生的有效证据。故四川省邛崃市人民法院判决书认定的扣除违约金380万元，本院不予采信。
争议二为债权人撤销之诉的金额。因债务人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。本案中，原告程灿东代为被告四川纪邦建筑工程有限公司向案外人李泽明偿还了300万元债务，就对四川纪邦建筑工程有限公司享有了合法有效的债权，且经本院生效判决确认原告对被告享有350万元的到期债权。被告与第三人2014年4月5日协议，因被告延误工期及工程质量，被告及第三人约定从总工程款中扣除违约金380万元，对债权人造成了损害，债权人可以请求撤销。因预付款凭证出据时间是2014年1月13日，而原告代为被告偿还案外人借款的时间是2014年1月25日，且债权人行使撤销权的行使范围应以债权人的债为限，即以350万元为限，故原告要求撤销2014年1月21日被告出据给第三人的收款收据的诉讼请求不能成立。被告放弃债权在2014年4月以前，但原告在2015年8月20日才知道被告放弃到期债权的事实，其于2015年9月8日向本院提出债权人撤销之诉，符合法律规定的知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使的规定。原告请求撤销被告及第三人2014年4月5日签订协议中扣除被告应向第三人支付的工程款350万元的诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第七十四条、第七十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、撤销被告四川纪邦建筑工程有限公司与第三人成都森悦家具有限公司2014年4月5日《协议》中约定从总工程款中扣除违约金350万元的约定。
二、驳回原告程灿东的其他诉讼请求。
本案受理费15400元，由被告四川纪邦建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。
审判员 ＸＸ
二〇一六年七月六日
书记员 尹越