浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）金兰商初字第61号
原告（暨反诉被告）兰溪市××纺织有限公司，住所地
兰溪市××鞍徐村。
法定代表人张甲。
委托代理人陈某某。
被告（暨反诉原告）诸暨市××纺织原料有限公司，住
所地诸暨市××镇××城××区××号。
法定代表人刘某某。
委托代理人胡某某。
原告兰溪市××纺织有限公司诉被告诸暨市××纺织原
料有限公司承揽合同纠纷暨被告反诉原告赔偿一案，原告于20
09年12月31日起诉来院，本院于同日审查受理后，被告于2010
年1月25日提起反诉并要求鉴定，本院于同日受理被告的反诉
。后依法组成合议庭，于2010年7月23日依法进行了公开开庭
审理，原告的委托代理人陈某某及被告的委托代理人胡某某到
庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告及其代理人起诉称，原、被告双方于2008年签订了
一份棉纱加工合同。根据合同约定，被告委托原告加工32s／2
1s色纱，原料由被告提供，运费由被告支付，加工费32s每吨3
500元，21s每吨2500元（包损耗），成某由原告方送至被告仓
库，加工费直到每个颜色做好再结账等条款。合同签订后，原告按合同规定给被告加工棉纱，被告开始按合同规定向原告支
付加工费及代垫运费，但后来被告将原告加工好的棉纱提走部
分后，剩余部分不肯提走，也不肯付加工费，至今仍存放在原
告仓库。被告尚欠原告加工费人民币301085元，代垫运费9010
元。原告多次协调，被告置之不理。后原告委托兰溪市经纬法
律服务所于2009年6月1日发函，要求被告于2009年6月15日前
付清加工费、代垫运费，逾期原告将加工的棉纱按市场价变卖
，变卖的货款折抵被告拖欠的款项，不足部分原告仍有权要求
被告支付，可被告仍不来结付。为维护原告合法权益，特向法
院起诉，要求判令被告：1、立即支付加工价款人民币301085
元，代垫运费9010元，合计310095.00元；2、支付违约金2107
2.95元（301085元×万分之五／天×140天，从2009年6月16日
起计算到2009年10月26日止）；3、本案的各项诉讼费用由被
告承担。
被告及其代理人辩称，原告陈述的事实及理由与合同约
定有部分不一致：1、合同约定成某由原告方送至被告仓库，
运费由原告支付。不是被告自提，不存在被告不肯提走，不肯
支付加工费的情形。2、按合同约定，每包成某的斤量应是25.
2公斤，但原告缺斤少两，造成被告损失；合同第五条中的“
左右”二字系原告添加。3、被告供应原料总量是120.1963吨
，但原告只加工了79.0593吨，尚有41.137吨未履行。4、原告
至今未将剩余的41.137吨棉纱交付给被告，所以原告无权向被
告要求付款，因为双方约定加工费直到每个颜色做好再结账，
而原告属于先履行一方，原告未交付全部棉纱，不存在被告支付的问题。且原告所履行的79.0593吨中每包的分量偏轻，原
告未按合同约定履行，根据合同法规定先履行一方不符合约定
，后履行一方某某拒绝履行。5、原告主张的加工费某代垫运
费不正确，被告已经支付了94015元，按合同第五条约定，编
织袋款由原告负担，计6875元，应予扣除。已履行部分折算价
款应该是155633.5元。原告代垫运费是不存在的，原料是被告
直接送至原告处，如果需要代垫，被告方会出具委托付款的凭
证，但原告方提供的代垫付款凭据未经被告确认。6、违约方
是原告，不是被告，被告不应支付违约金。要求驳回原告对被
告的诉讼请求。
针对被告的答辩，原告补充陈述，1、被告主张乙为120.
1963吨，是将以前已经履行完毕的墨绿的这批货混在一起了，
该批货原料30.3734吨，成某30.484吨，扣除该部分就是89.22
25吨，发给被告的成某65.4843吨，未提走的是24.3382吨。2
、合同约定，加工费直到每个颜色做好再结账，现在颜色都做
好了，被告应付款。3、原告向被告曾发律师函，被告未提出
异议，应视为默认。4、本案是加工承揽合同纠纷，被告不支
付加工款，我方某某留置。
被告及其代理人反诉称，反诉原、被告双方确于2008年
签订了一份棉纱加工合同。根据该合同约定，反诉原告委托反
诉被告加工32s／21s色纱，原料由反诉原告提供，加工成某后
由反诉被告送至反诉原告仓库，加工费直到每个颜色做好再结
账。嗣后，反诉原告按约定交付给反诉被告纺织原料共120.19
63吨（其中墨绿棉纱30.3734吨，橡皮红棉纱30.5075吨，中兰棉纱30.7954吨，艳青棉纱28.52吨）。反诉被告加工好部分棉
纱后送到反诉原告处，截止2008年9月底前，反诉被告共送来
已加工棉纱79.0593吨。反诉原告收到的已交付成某中，发现
均存在短斤缺两，支数也达不到32支和21支。反诉原告要求反
诉被告返工，反诉被告口头答应返工，已销售的每件补0.5kg
，反诉被告未派人来返工，却要求反诉原告先支付加工费，对
尚未交付的棉纱拒绝交付。反诉被告短斤缺两的行为导致反诉
原告在销售过程中产品大量积压，受市场价格浮动影响，价格
差额每吨3000元，造成反诉原告经济损失。另外，已销售的棉
纱，客户提出索赔，反诉原告与客户协商后，以补足分量处理
。为维护反诉原告合法权益，特向法院提起反诉，请求：1、
判令反诉被告返还本诉原告提供的原材料24.4198吨，并赔偿
经济损失123411元；若不能返还原材料，则赔偿经济损失2393
14.04元（每吨9800元）；2、判令反诉被告因产品短斤缺两给
反诉原告造成的经济损失159974.88元（已交付79.0539吨，现
积压48.6805吨，按3000元／吨计算损失，共146041.5元；已
交付2843.54元，每件少0.5公斤，损失13933.38元）；3、本
案的各项诉讼费用由反诉被告承担。
反诉被告及其代理人答辩称：1、返还原料无事实与法律
依据，因为反诉原告送来的原料反诉被告都已加工好了。2、
蒙受损失的是反诉被告，而不是反诉原告，反诉原告要求赔偿
损失也是没有依据的，反诉原告不诚信导致反诉被告不交付，
责任在反诉原告。事实上是当时市场价格在下跌，反诉原告认
为提走会损失更大，所以一直不肯提货。3、都加工好了，也不存在折价问题。4、产品缺斤少两没有依据，送去后反诉原
告都签字验收，也未提出异议。请求驳回反诉原告的反诉请求
。
本诉部分，当事人的举证、质证及本院认证如下：
原告所举证据：
1、原告营业执照复印件一份，证明原告诉讼主体资格。
被告对上述证据无异议，本院予以认定。
2、被告营业执照复印件及基本情况各一份，证明被告诉
讼主体资格。
被告对上述证据无异议，本院予以认定。
3、棉纱加工合同传真原件及复印件各一份，证明双方存
在承揽合同关系。
被告质证认为：合同是传真件，传真件内容经原告重新
描写，合同第五条，每件成某25.2公斤左右，“左右”二字是
原告添加的，原件上没有的，每包棉纱按标准是25.2公斤以上
。
本院认证：该合同是通过传真订立，是被告传给原告的
，传真件原件应在被告处，但被告未能提供原件；原告提供了
接收件的原件及其复印件，复印件上第五条末尾有“左右”二
字，接收件原件上虽经重描，但也可见“左右”二字。故被告
提出的“左右”二字系原告添加的质证意见不予采信。
4、送货单、出库单、收据若干份，证明原告收到被告提
供的原料及代原告付运费的事实。
被告质证：对送货单、出库单无异议，但原告是缺斤短两的。对运费的所有收款收据有异议，是原告自己单方制作的
，且与本案无关联性。
本院认证：对上述证据的真实性本院予以认定。
5、法律事务函一份，证明原告向被告催收加工费的事实
。
被告质证：对真实性无异议。因原告未全部履行，我方
某某拒绝履行。
本院认证：对上述证据的真实性予以认定。
6、邮件清单、邮件收据，证明原告向被告催款事实。
被告质证：对真实性无异议。
本院认证：对上述证据的真实性予以认定。
7、结帐单据，证明已部分结清的事实。
被告质证：对真实性无异议。
本院认证：对上述证据的真实性予以认定。
被告所举证据：
1、转账凭证一份，证明已支付款项。
原告质证：无异议。
本院认证：对上述证据本院予以认定。
2、编织袋收条三份，证明编织袋的价款。
原告质证：无异议。
本院认证：对上述证据本院予以认定。
反诉部分，当事人举证、质证和本院认证如下：
反诉原告举证：
1、原、被告工商登记资料各一份，证明原被告诉讼主体资格。
反诉被告无异议，本院予以认定。
2、反诉原告提供给反诉被告原材料汇总一份，证明原材
料交付数量。
反诉被告质证：该数字包括已结清的30.3734吨。原料送
过来以我方签收为准，成某送过去以对方签收为准。
本院认证：从双方提供的单据看，双方在“中兰化纤”
上有0.0004吨的差额（反诉被告的数据少），其余均相吻合。
因对“中兰化纤”的数量，反诉被告于2008年7月29日作过认
可，故该认可有效，以反诉原告的计量数为准。
3、反诉被告发给反诉原告成某某总及部分凭证（反诉被
告已提供法院之外的），证明成某交付数量及未交付数量。
反诉被告质证：30.3734吨已结清，其他的原料送过来以
我方签单为准，成某送过去以对方签单为准。
本院认证：对原料总数，证据2已作确认。对成某总数，
因反诉被告自认墨绿颜色的已全部结清，除此之外，根据反诉
原告签收的单据计算，反诉原告已接收成某65.4843吨。
4、增值税发票、收据、价格证明，证明原材料08年、09
年价格差在3000元／吨、反诉原告购买的原材料价格情况。
反诉被告质证：对增值税发票真实性无异议，对关联性
有异议，反诉原告不付加工费，我方某某拒绝交付成某。对价
格证明真实性、关联性均有异议。
本院认证：对上述证据的真实性予以认定，但对有关企
业证明的证明效力不予认定。5、申请评估检测报告一份，证明反诉被告交付成某缺斤
少两的事实。
反诉被告质证：对该证据本身无异议。
本院认证：对上述证据的真实性予以认定。
6、反诉原告库存现场照片，证明库存积压情况及缺斤少
两事实。
反诉被告质证：该证据与本案无关联性，照片反映不出
问题的。
本院认证：该照片可以证明反诉原告仓库有库存，但不
能证明库存多少、该库存是如何造成的，也不能证明缺斤少两
的事实。
7、《行规》、《证明》，证明有关包装的行业标准。
反诉被告质证：对上述证据的真实性、合法性均有异议
。
本院认证：该《行规》为江阴市康达化纤有限公司的企
业标准，不能提升为行业标准；《证明》为五家企业的证明，
对该证明事项，由于原、被告在合同中已有约定，应以约定为
准，该证明不约束原、被告双方。
反诉被告反诉部分无证据提供。
经反诉原告申请，本院委托鉴定机构对反诉原告申请事
项进行鉴定，鉴定机构向本院出具了一份《回函》，认为对反
诉原告的申请事项无法进行鉴定。
反诉原告质证认为，兰溪市价格认证中心是价格评估机
构，不是数量认定机构，其回复无法律效力。应继续委托有相应资质的机构进行鉴定。反诉被告对此证据无异议。
本院认证：由于反诉原告收货后一直未提出异议，诉讼
中来提已过异议期限；且对于数量标准，双方合同中约定是“
25.2公斤左右”，故反诉原告申请事项不具可鉴定性，故本院
不予继续鉴定。
经审理，本院确认以下法律事实：原、被告双方于2008
年签订了一份《棉纱加工合同》。合同约定，被告委托原告加
工32s／21s色纱，原料由被告提供，运费由被告支付；加工费
32s每吨3500元，21s每吨2500元（包损耗），成某由原告送至
被告仓库，运费由原告支付。加工费直到每个颜色做好再结账
；包装物由被告提供，费用由原告承担，每件成某在25.2公斤
左右；合同有效期至2008年12月30日。合同签订后，被告向原
告提供原料120.1963吨，其中墨绿化纤30.3734吨原告已加工
完成并将成某送至被告处，被告已签收并支付了加工费94015
元。另外，中兰化纤被告送原料30.7954吨，原告加工成某并
已送货30.7933吨（其中32s25.9075吨、21s4.8858吨），橡皮
红化纤被告送原料30.5075吨，原告加工成某并已送货30.591
吨（其中32s24.793吨、21s5.798吨），艳青化纤被告送原料2
8.52吨，原告加工成某并已送货4.1吨（其中32s2.65吨、21s1
.45吨）。双方在合同履行过程中发生了纠纷，原告拒绝向被
告送货，被告拒绝向原告付款。由于每个颜色的原料和成某有
细小的差额，根据合同约定的“包损耗”原则，原告尚应向被
告交付成某24.3386吨。据原告自称已加工完成尚未交付的成
某中有艳青32s23.1882吨、21s1.15吨。双方协商不成，原告将成某留置，并于2009年6月1日通过兰溪市经纬法律服务所向
被告发函，要求被告于2009年6月15日前付清加工费、代垫运
费，逾期原告将加工的棉纱按市场价变卖。后被告未予回复，
原告起诉来院，要求被告支付加工费、代垫运费并承担违约金
。被告提起反诉，认为原告提供的成某缺斤短两，要求原告返
还原料或折价赔偿并赔偿经济损失。
本院认为，双方对被告向原告送原料89.8229吨（不含墨
绿化纤）和原告向被告送成某65.4843吨（也不含墨绿化纤）
的事实基本没有异议。主要的争议在于：本诉部分：1、原告
有无代垫运费及代垫运费被告是否认可的问题；2、被告是否
构成违约的问题。反诉部分：1、反诉被告应否返还原料及赔
偿损失的问题；2、反诉被告是否存在缺斤少两及应否赔偿的
问题。对此，本院认为：
一、关于代垫运费问题。原告的诉讼请求为9010元，但
从原告提供的票据看，应该是9001元，由五份票据组成。该运
费大部分是从江阴长丰运原料到兰溪的，由于合同约定原料是
由被告送到原告处，运费由被告承担。现被告未提供该原料是
被告自己送到原告处的或是该运费被告自己已支付的凭据，故
该运费收据虽未经被告签字认可，但事实上上述大部分原料已
加工成成某并已送往被告处，应认定代垫事实实际已经发生，
该运费应由被告支付给原告。
二、关于违约金问题。合同约定：“加工费直到每个颜
色做好再结帐”，在实际履行中，中兰和橡皮红两种颜色原告
已全部做好并已送至被告处，被告也已全部签收，故对这两个颜色的加工费计204161.25元应予结帐。因合同未约定付款时
间，根据合同法第六十一条规定，应在原告将每个颜色成某最
后一批送到被告处的时间计算，至迟应在合同有效期届满前支
付，逾期应承担逾期付款利息，现原告自愿自2009年6月16日
起算应予准许，但原告要求按每日万分之五计过高，未有约定
的，应按每日万分之二点一计。对于艳青部分，因原告未举证
证明在合同有效期内已完成，不交付是在行使留置权所致，故
不存在的逾期付款问题。
三、关于反诉被告应否返还反诉原告原料及赔偿问题。
由于反诉被告答辩已将反诉原告提供的原料全部加工成成某，
故不存在返还原料的问题。如反诉被告拒不交付成某，应折价
赔偿。
四、关于缺斤少两及赔偿问题。1、反诉原告接收反诉被
告成某的时间在2008年8、9月间，至今已近两年，但反诉原告
未能举证证明已在合理期限内向反诉被告提出过异议的证据，
在本案诉讼期间提出质量异议已过法定异议期限；2、双方在
合同中约定“每件成某在25.2公斤左右”，反诉原告提出每件
缺少0.5公斤左右，该事实无证据证明；3、反诉原告提供的个
别企业的《企业标准》和《证明》，不能提升为行业标准，不
能起到证明反诉被告缺斤少两的作用；4、反诉原告不能提供
库存数量、库存原因的证据，也不能提供因缺斤少两向客户赔
偿的证据。由此，反诉原告诉称反诉被告缺斤少两并要求赔偿
损失的诉请，无事实和证据支持，本院不予采信。
五、关于原告已加工但未交付部分纱的处理问题。由于双方约定的是“包损耗”式加工，即被告送多少原料，原告就
应加工多少成某。按此原则，原告尚应向被告交付成某艳青纱
24.3386吨。根据原告实际加工情况，其中32s23.1886吨、21s
1.15吨，相对应，被告应支付加工费96935.10元（含已送艳青
4.1吨）。在被告未付清加工费前，原告可以行使留置权。为
了减少矛盾和讼累，双方公平履行，该部分加工费应通过本院
转交。
综上，原告应按被告提供的原料数加工成成某，并交与
被告，被告应支付相应的加工费。由于被告未支付前两种颜色
的加工费，原告对最后一批成某行使留置权于法有据。对原告
提出的代垫运费及违约金，合理部分予以支持。对被告的反诉
请求，无事实和证据支持，本院不予支持。为此，依照《中华
人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第二百五十一条
、第二百六十一条、第二百六十三条、第二百六十四条和《中
华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法
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