云南省玉溪市红塔区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)云0402刑初464号
公诉机关玉溪市红塔区人民检察院。
被告人代凤亮，男，1967年2月7日生。因涉嫌受贿罪于2016年6月7日被玉溪市公安局红塔分局刑事拘留，同年6月24日被逮捕，现羁押于玉溪市红塔区看守所。
辩护人麦韦祺，云南识骏律师事务所律师。
被告人邵光文，男，1975年2月8日生。因涉嫌受贿罪于2016年6月14日被玉溪市公安局红塔分局取保候审。
玉溪市红塔区人民检察院以玉红检公诉刑诉〔2016〕440号起诉书指控被告人代凤亮、邵光文犯受贿罪，于2016年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。玉溪市红塔区人民检察院指派检察员孔娅敏出庭支持公诉，被告人代凤亮及辩护人麦韦祺，被告人邵光文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
玉溪市红塔区人民检察院指控，2014年9月至2015年6月，被告人代凤亮、邵光文在担任玉溪市红塔区李棋街道办事处康井社区第一居民小组组长、第二居民小组组长期间，在协助人民政府经营、管理国有土地过程中，共同利用职务上的便利，向玉溪城佳房地产开发有限公司法定代表人王某1索要财物8万元、非法收受玉溪中卫旧货市场总经理王某2送予的财物10万元，共计18万元，其中每人得币9万元。被告人邵光文在侦查部门对其采取强制措施之前，主动投案，如实供述了其犯罪事实。
针对指控事实，公诉机关向法庭列举了相关书证、证人证言、被告人供述等证据。据此认为，被告人代凤亮、邵光文在协助人民政府从事国有土地的经营、管理中，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人邵光文自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。本案系共同犯罪，提请本院结合《中华人民共和国刑法》第二十五条、第六十七条第一款的规定，依法判处。
被告人代凤亮对起诉书指控的事实有及罪名均无异议。
被告人邵光文辩称，对收的钱没有意见，但其一直没有动过这笔钱，没有谋取利益，也没有提供任何信息，都是按程序处理。
被告人代凤亮辩护人麦韦祺提出，1、辩护人对公诉机关指控被告人代凤亮构成受贿罪的犯罪性质和主要犯罪事实不持异议；2、被告人代凤亮受贿数额不大，犯罪情节较轻，社会危害性相对较小；3、被告人代凤亮在庭审中自愿认罪；4、本案系共同受贿，两被告人在共同受贿犯罪过程中的作用和地位相当，不宜划分主从犯，公诉机关对此也未明确区分。现有证据可以证实，王某2、王某1送给两被告人的财物均明确分成两份，其中每人分得9万元，根据《最高人民法院研究室关于共同受贿案件中受贿数额认定问题的研究意见解读》，“作为原则，对于共同受贿犯罪，应当根据各名被告人参与或组织、指挥的共同犯罪数额量刑；作为例外，对于难以区分主从犯的受贿共犯，行贿人的贿赂款分别或者明确送给多人，且按照个人实际所得数额处罚更能实现罪责刑相适应的，可以按照其个人所得数额处罚”的规定，对被告人代凤亮按照个人实际所得9万元处罚更能实现罪责刑相适应的原则；5、被告人代凤亮系初犯，没有任何前科劣迹。综上所述，建议法庭本着处罚和教育相结合的精神，对被告人代凤亮作出罪刑相适应的判决。
经审理查明，2014年9月至2015年6月，被告人代凤亮、邵光文在担任玉溪市红塔区李棋街道办事处康井社区第一居民小组组长、第二居民小组组长期间，在一、二组预留发展用地开发建设过程中，共同利用职务上的便利，向玉溪城佳房地产开发有限公司法定代表人王某1索要8万元、收受玉溪中卫旧货市场总经理王某2送予的财物10万元，共计18万元，其中每人得币9万元。被告人邵光文在侦查部门对其采取强制措施之前，主动投案，并如实供述犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据证实：
1、证人王某2的证言，证实2014年，晏某提出和其合伙购买康井社区的土地开发房地产。其经过与一组组长代凤亮、二组组长邵光文反复商谈及召开村民代表、党员代表大会谈判后，决定以每亩280万元价格购买一组、二组共计47.0329亩的预留发展用地。在签订协议之前，代凤亮、邵光文找到其说让其给他们辛苦费。2014年9月24日，其和康井一组、二组签订了意向协议，几天后，晏某取了10万元现金给其，其就将10万元分成两部分拿给了代凤亮、邵光文，每人5万。后因资金问题其和晏某决定不购买之前谈好的土地，其还打电话给代凤亮、邵光文要之前交纳的保证金和送给他们的10万元钱，二人说该办的事情已经办了，钱一直没有退给其。
2、证人晏某的证言，证实内容与证人王某2的证言一致。
3、证人王某1的证言，证实2015年5月初，其和徐某在购买康井社区一组、二组土地的过程中，一组组长代凤亮、二组组长邵光文提出要给他们每人5、6万元钱，其就和徐某商量，徐某一开始反对，但为了能把这件事顺利办下来徐某还是答应了给代凤亮、邵光文每人4万元的工作经费。第一次是其电话联系代凤亮、邵光文后在玉昆城市酒店旁的茶室拿的，每人1万元。第二次是2015年5月底，在签订合作开发合同前后，其打电话联系了代凤亮和邵光文，在玉昆城市酒店旁的茶室将事先准备好的6万元拿给了代凤亮、邵光文，每人3万元。
4、证人徐某的证言，证实在购买李棋街道康井社区一组、二组预留地的过程中，在2015年5月份左右，由王某1拿过8万元送给康井一组组长代师、二组组长邵师。
5、被告人代凤亮的供述，证实大概2014年，李棋街道康井社区的党总支书记褚某跟其和邵光文说，王某2打算购买康井一组、二组的预留发展用地，叫其和邵光文召集村民代表开会，征求村民意见，并具体去跟王某2谈。之后其和邵光文在王某2办公室找王某2谈，王某2说做成会给其二人点茶水费。签订合作协议之前，王某2跟其和邵光文说做成这件事后，每人给5万元的茶水费，一共10万元。签订协议后的一天，王某2打电话让其和邵光文到王某2办公室，王某2拿了几沓钱给邵光文，剩下的拿给了其，其看到钱一共有5沓，每沓1万，之后其和邵光文拿了钱就走了。
6、被告人邵光文的供述，证实2014年8月，经褚某联系，其和代凤亮等人在康井社区的办公室与王某2谈了王某2购买一、二组预留用地的事。2014年8月的一天，其和代凤亮及一组、二组的支部书记、妇委会主任等组干部在王某2的办公室和王某2谈买地的过程中，王某2让几人操操心，然后在一张纸上写了一个数字“5”，并说事情办成后会每人给5万元。后王某2在办公室给了其和代凤亮每人5万元，第二天其将5万元存进了自己的农业银行卡里面。2015年3月王某2到康井社区说地他们不要了，并和一组、二组签订了解除意向协议的合同。大概20天后，王某2打电话说钱是代凤亮提出来给的，现在事情没有办成，让代凤亮和其每人退3万元留2万元。后代凤亮说给了的钱不会退，所以至今其都没有将钱退给王某2。另证实，大概2015年5、6月份，有一个叫徐某的老板准备购买土地，徐某就安排公司王某1和其、代凤亮谈。在找村民签字前，代凤亮跟其说这次要像王某2那次一样要点钱，其默认了。后代凤亮向王某1提出要钱的事，王某1说要和股东商量一下，过了几天，王某1跟其和代凤亮说，分两次每人给我们4万元，第一次先每人给1万元，当时王某1就给了其和代凤亮每人1万元。2015年6月份，在签订合同的前后，王某1又给了其和代凤亮每人3万元。
7、李棋街道康井社区居民委员会出具的“关于代凤亮、邵光文任职情况说明”、“康井社区第一/二居民小组组长推选结果报告单”，证实被告人代凤亮自2010年4月至2016年6月，经居民选举担任康井一组组长；邵光文自2007年4月至2016年6月，经居民选举担任康井二组组长，自2016年4月至6月，经党支部选举，担任康井社区二支部书记。
8、《玉溪市人民政府关于印发进一步加强国土资源管理工作决定的通知》（玉政发[2008]134号），证实集体预留安置用地是土地被征收后，对人均耕地面积较少的城市郊区结合城市化建设的推进，在符合城镇化建设的推进、符合土地利用总体规划和城镇建设规划的前提下，给被征地单位的用地用于兴办第三产业、个体私营企业等，以安置农村富余劳动力；已批准使用的预留安置用地，要严格按照城市规划用途开发建设。按照规定，因特殊情况，集体经济组织确需转让土地使用权的，须经三分之二以上村民或者村民代表表决通过，经规划、国土资源部门按审批程序审查同意，逐级报经县区、市人民政府批准后，在土地有形市场公开交易，收益除按土地交易价款的10%作为土地出让纯收益缴入地方财政，剩余部分扣除相关税费后全额返给原集体经济组织，并按照《玉溪市被征地农民养老保险暂行办法》的规定，用于被征地农民的社会保障资金补助。
9、《证明》及附件（云国土资复[2006]400号、329号、344号批文），证实玉溪市土地储备中心于2010年8月16日向玉溪市国土资源局红塔分局出具的《证明》明确了红塔区玉溪大河以北片区，玉江高速公路以西、康井路以东的16个地块，已经玉溪市人民政府征收为国有建设用地。按照城市规划布局，该16个地块128691平方米国有建设用地确定为康井村农民预留发展用地。其中康井一组预留地面积为8711平方米（地块一）、康井二组预留地面积为26286平方米（地块二+地块三），代凤亮、邵光文等各小组组长在《康井村委会预留用地面积图》上签字确认各组预留地面积。
10、《预留发展用地协议》及《预留发展用地测算表》各两份、《康井村委会集体预留发展用地面积计算表》、《康井小学道路建设拓宽为20m用地分摊到组方案》两份，证实2006年9月22日，玉溪市土地储备中心与康井村委会一组、二组签订了《预留发展用地协议》，约定市政府统征后给康井社区一组、二组的预留发展用地面积分别为13.438亩、42.7734亩，由国土部门按程序报批，有关规费由乙方承担，预留发展用地土地储备中心不作任何补偿，并由村委会安排划分。
11、《关于解除、终止康井社区1、2组47.0329亩预留发展用地合作开发会议承诺意向的协议》、《农村集体经济组织收入凭证》、《会议记录》及图片复印件，证实2014年9月24日，康井社区一组、二组在村委会小会议室召开党员居民代表会议，经甲乙双方协商决定，乙方承诺资源以每亩273.6万元的土地收益金给甲方，合作开发年限70年，并交信誉保证金20万元，小组召开群众大会签字、公示。同日，李棋街道农村经济管理服务中心收到以陶某名义交来的租康井一组、二组预留地信誉保证金20万元。2015年3月19日，由于政策和房地产市场因素，双方协商后决定原商定合作意向失效终止，20万元信誉保证金不予退还，由两个小组按实有面积比例进行分配。
12、《康井社区一组、二组47.0369亩预留发展用地合作开发合同及相关资料汇编》、会议记录、会议纪要、玉溪城佳房地产开发有限公司信息资料及交纳信誉保证金的相关单据、会计凭证，证实玉溪城佳房地产开发有限公司与康井社区一组、二组商谈合作开发预留用地的相关资料，被告人代凤亮、邵光文均在相关材料、合同上签字，该企业法定代表人为王某1。
13、农行云南省分行历史数据查询报告，证实被告人邵光文银行账户资金往来情况。
14、本案还有扣押清单，户口证明等证据在卷证实。
上述所列证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人代凤亮、邵光文作为康井社区居民小组组长，其身份系村基层组织人员，属非国家工作人员。二人在康井社区一、二组预留地开发建设过程中的相关工作仅为村民自治的管理工作，是代表小组的集体成员、代表集体利益在行使权利，二人的行为不属依照法律规定协助政府从事公务的行为，二人不属于国家工作人员。被告人代凤亮、邵光文收受王某1、王某2财物，为其谋取利益，数额较大，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定，构成非国家工作人员受贿罪；公诉机关对被告人代凤亮、邵光文犯受贿罪的指控，定性不准确，本院不予采纳。本案系共同犯罪，在犯罪过程中，被告人代凤亮、邵光文所起作用相当，不宜划分主从犯。被告人邵光文自动投案，如实供述自己的罪行，且案发后积极退缴赃款，依法可以从轻处罚。被告人代凤亮当庭自愿认罪，并退赔全部赃款，可酌情从轻处罚。对被告人代凤亮的辩护人提出的被告人代凤亮构成受贿罪的辩护意见，不予采纳；其余辩护意见，合理部分，予以采纳。对被告人邵光文提出的其一直没有动过这笔钱，没有谋取利益，也没有提供任何信息，都是按程序处理的辩解，经查，被告人邵光文、代凤亮的供述，证人王某1、王某2的证言等证据均能证实被告人邵光文、代凤亮明知王某1、王某2有具体请托事项，仍收受了王某1、王某2的钱财，是否实际为他人谋取利益，是否动用所收钱财等均不影响对其定罪处罚，故对该辩解，不予采纳。本院根据被告人代凤亮、邵光文的犯罪事实，犯罪情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人代凤亮犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；
二、被告人邵光文犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
三、暂存于玉溪市红塔区人民检察院帐户的人民币9万元和被告人代凤亮退缴的涉案款人民币9万元，予以没收，上缴国库；对代凤亮、邵光文讯问同步录音录像光盘共8张附卷。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张波& # xB;
审 判 员 王春秀
人民陪审员 周 希
二〇一七年一月三日
书 记 员 鲁 春