福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终1603号
原公诉机关福建省石狮市人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚建明，男，1993年5月1日出生于四川省乐至县，汉族，小学文化，无业，住乐至县。2012年2月17日因犯盗窃罪被判处拘役四个月，2012年3月5日刑满释放；2013年9月6日因犯盗窃罪被判处拘役五个月，2013年9月30日刑满释放；2014年3月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，2014年5月30日刑满释放；2014年12月3日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月,2015年4月22日刑满释放；2016年3月22日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，2016年7月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年5月10日被羁押，同月11日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人姚建明犯盗窃罪一案，于2017年10月18日作出（2017）闽0581刑初1275号刑事判决。宣判后，原审被告人姚建明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人姚建明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月至5月间，被告人姚建明多次利用凌晨时间到石狮市的民宅等地，采取溜门入室或者爬窗入室的手段实施盗窃，共作案16起，赃款赃物总价值人民币4060元。案发后，大部分赃款赃物未追回。具体事实如下：
1.2017年3月18日，被告人姚建明到石狮市永宁镇港边东区29号，爬窗入户，进入被害人佘某1返的家中房间实施盗窃，因未找到财物而未果。
2.2017年3月18日，被告人姚建明到石狮市永宁镇港边东区38号，爬窗入户，进入被害人佘某2的家中房间实施盗窃，因未找到财物而未果。
3.2017年3月20日左右的一天，被告人姚建明到石狮市永宁镇金埭村篮球场附近一私租房，溜门入室，盗走被害人向某放在房间床头桌子上的1部联想LenovoA628t型手机（价值人民币117元）。案发后，手机已追回。
4.2017年3月25日，被告人姚建明到石狮市永宁镇沙堤村九区109号，爬窗入户，进入被害人邱某的家中房间实施盗窃，因未找到财物而未果。
5.2017年4月的一天，被告人姚建明到石狮市永宁镇观音亭24号，盗走被害人冯某1养在院子里的2只鸽子（无法估价）。
6.2017年4月20日，被告人姚建明到石狮市永宁镇子英村东区54号，溜门入户，盗走被害人王某1放在家中桌子上的1部OPPOA59m型手机（价值人民币1323元）。案发后，手机已追回。
7.2017年4月20日左右的一天，被告人姚建明到石狮市永宁镇黄金大道106号，溜门进入被害人黄某1的家中房间实施盗窃，因未找到财物而未果。
8.2017年4月28日，被告人姚建明到石狮市永宁镇沙美村中路西区124-2号，溜门入户，盗走被害人卢某1放在二楼卧室内的1部苹果iPhone4S型手机（价值人民币250元）。案发后，手机已追回。
9.2017年4月29日，被告人姚建明到石狮市永宁镇沙美村中路东区42-1号，溜门入室，盗走被害人王某2放在二楼卧室椅子上裤子内的人民币800元。
10.2017年5月1日左右的一天，被告人姚建明到石狮市永宁镇沙美村中路西区120号，溜门进入被害人卢某2家中实施盗窃，因看到路人经过怕被发现而离开。
11.2017年5月8日，被告人姚建明到石狮市永宁镇金埭村293号，爬窗入室，盗走被害人黄某2放在小卖部内的人民币320元。
12.2017年5月初的一天，被告人姚建明到石狮市永宁镇沙美村中路东区1号，溜门入户，进入卢某3的家中实施盗窃，因未找到财物而未果。
13.2017年5月的一天，被告人姚建明到石狮市永宁镇观音亭20号旁边，溜门入户，盗走被害人阮某放在房间床边凳子上的裤子内的人民币50元。
14.2017年5月10日左右的一天，被告人姚建明到石狮市永宁镇观音亭20号隔壁一栋房子，溜门入室，盗走被害人吴某放在房间床后边箱子上衣服内的人民币1000元。
15.2017年5月10日，被告人姚建明到石狮市永宁镇沙美村中路东区6号，采取溜门入户，盗走被害人林某放在二楼卧室桌子上的1部索某M11D型儿童定位智能手表（价值人民币150元）。案发后，手表已追回。
16.2017年5月10日，被告人姚建明到石狮市永宁镇金埭村210号旧小学旁，溜门入户，盗走被害人李某放在房间内钱包里的人民币50元。
2017年5月10日10时许，公安人员在石狮市观音亭抓获被告人姚建明，从其身上扣押作案时使用的蓝色头套１件、黑色背心１件、旧自行车１辆，以及赃款人民币941元、赃物电话手表１块、手机３部等款物。
原判认定上述事实的证据有被害人佘某1返、佘某2、向某、邱某、冯某1、王某1、黄某1、卢某1、王某2、卢某2、黄某2、卢某3、阮某、吴某、林某、李某陈述，工作说明、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，人口信息证明、刑事判决书，价格认定结论书、辨认作案现场笔录、照片及被告人姚建明的供述等。
原审法院认为，被告人姚建明以非法占有为目的，多次采用秘密手段窃取公民财物，总价值人民币4060元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人姚建明在实施盗窃被害人佘某1返等人财物时，是犯罪未遂，对该部分犯罪比照既遂犯从轻处罚。被告人姚建明在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯罪，是累犯，依法予以从重处罚。本案部分盗窃系入户盗窃，酌情从重处罚；追回部分赃物，酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人姚建明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元。二、责令被告人姚建明赔偿被害人经济损失人民币2220元，包括扣押在石狮市公安局的赃款人民币941元及无法估价的赃物，其中冯某2平鸽子２只、王某2人民币800元、黄某2人民币320元、阮某人民币50元、吴某人民币1000元、李某人民币50元，扣押在石狮市公安局的作案工具背心、头套各1件、自行车1辆予以没收，由扣押机关依法处理。
上诉人姚建明诉称，其未盗走被害人冯某1的2只鸽子，未盗走被害人阮某、吴某财物，原判认定盗得的现金总额与事实不符，请求二审查清事实改判较轻刑罚。
经审理查明，原判认定上诉人姚建明于2017年3月至5月间，多次到石狮市，采取溜门或爬窗入室手段共盗窃作案16起，赃款赃物总价值人民币4060元等事实清楚，认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
关于上诉人姚建明提出的原判认定其窃取被害人冯某1、阮某、吴某财物与事实不符的上诉理由。经查，被害人冯某1、阮某、吴某陈述与上诉人姚建明的供述等证据相互印证，充分证实了上诉人姚建明分别窃取被害人冯某1、阮某、吴某鸽子２只、50元、1000元的事实。上诉人姚建明归案后亦对作案地点进行了辨认，故原判认定上诉人姚建明窃取被害人冯某1、阮某、吴某财物的犯罪事实清楚，证据确实、充分，上诉人姚建明提出的前述上诉意见与事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人姚建明以非法占有为目的，多次采用秘密手段窃取公民财物，总价值人民币4060元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人姚建明实施部分盗窃犯罪时，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该部分犯罪比照既遂犯从轻处罚。上诉人姚建明曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应予从重处罚；上诉人姚建明多次入户盗窃，依法应酌情从重处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人姚建明请求改判较轻刑罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄生计
审判员 陈志煌
审判员 王柳玲
二〇一七年十一月二十七日
书记员 陈其国
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条第一款二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。