宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2697号
上诉人（原审被告)：张万成，男，1959年8月24日出生，汉族，宁夏回族自治区地税局职工，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：韩智，宁夏言宗律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王小宇，宁夏言宗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告)：郭珠强，男，1979年1月1日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：赵晓娟，宁夏综义律师事务所律师。
原审被告：银川恺祥达房地产开发有限公司，住所��：宁夏回族自治区银川市兴庆区溪桥花园2号商住楼1号楼601-602号。
法定代表人：姚鹰，该公司总经理。
原审第三人:银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区清和南街939号。
负责人：尤兆贵，该公司经理。
上诉人张万成因与被上诉人郭珠强、原审被告银川恺祥达房地产开发有限公司、原审第三人银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司案外人执行异议之诉一案，不服宁夏回族自治区兴庆区人民法院(2016)宁0104民初5811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月28日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民��和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，不开庭进行了审理。上诉人张万成及其委托诉讼代理人韩智、被上诉人郭珠强的委托诉讼代理人赵晓娟到庭参加诉讼。原审被告银川恺祥达房地产开发有限公司、原审第三人银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司经本庭依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张万成上诉请求：请求撤销兴庆区人民法院(2016)宁0104民初5811号民事判决，依法改判驳回被上诉人郭珠强一审诉讼请求或将本案发回重审。事实及理由：上诉人与原审被告银川恺祥达房地产开发有限公司民间借贷纠纷另案中，上诉人提出诉前财产保全申请，银川市兴庆区法院依法裁定冻结银川恺祥达房地产开发有限公司名下价值1300000元的财产，并冻结其名下位于银川市××区在内的四套房屋的产权产籍，后兴庆��法院作出（2015）兴民初字第5010号民事判决，判决原审被告银川恺祥达房地产开发有限公司偿还上诉人张万成借款1000000元并支付相应利息，判决生效后上诉人申请强制执行，被上诉人郭珠强以原审第三人已将涉案房屋抵顶给其本人并实际交付为由，提出执行异议申请，兴庆区法院裁定驳回其异议申请后，被上诉人不服向法院提出案外人执行异议之诉。被上诉人一审主张其与原审第三人银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司达成抵顶协议，将涉案房屋抵顶给他本人并交付其居住使用，并获得涉案房屋所有权人即原审被告的授权。但根据上诉人实地调查，涉案房屋在保全前，其初始登记在原审被告名下，仍在该公司售楼部对外出售，且无人居住，上诉人并未实际占有涉案房屋，一审法院将以房抵债协议视同合法有效的书面买卖合同，无视涉案房屋所有权人为原审被告、被上诉人对涉案房屋未办理登记过户手续的事实，认定抵顶协议的签订与被上诉人合法占有涉案房屋均在人民法院采取强制措施之前，被上诉人对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，支持被上诉人的停止执行涉案房屋的请求，属认定事实不清，适用法律错误，上诉人遂上诉至二审法院。
被上诉人郭珠强辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。上诉人的上诉请求没有事实和证据支持，依法应当驳回。
原审被告银川恺祥达房地产开发有限公司、原审第三人银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司未到庭参加诉讼。
被上诉人郭珠强向一审法院起诉请求：一、依法确认原告对银川市兴庆区宁青园小区1-1-901室房屋拥有所有权，停止对该房屋的强制执行措施；二、案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：原告与白巧栓系夫妻关系。2011年9月8日，原告和第三人签订《宁青园5#楼基础土方开挖、回填承包协议》，承包了”宁青园”5#楼基础土方开挖、回填工程，主要内容为基础开挖、土方外运、土方回填、砂夹石回填碾压，工程款用宁青园房屋顶付。2014年1月5日，第三人与原告签订工程结算单，结算宁青园小区外网道路、5号楼砂石料工程总价460050元。同日，原告和第三人签订协议一份，约定：原告承揽宁青园5号楼楼坑砂石料回填等工程，截止2013年12月31日，工程款费用共计460050元，第三人将宁青园1号楼1单元901室建筑面积为111.03平方米的房屋，该房屋价值621600元，抵顶原告工程款。因房屋总价大于欠付工程款，原告欠付第三人房款161550元，原告应于2014年12月21日前继续承揽第三人工程项目或向第三人付清房款。双方账务付清后，第三人给予原告办理房屋合同签订及贷款手续，并移交房屋所有权等资料。2014年12月22日，第三人和原告又签订结算单一份，结算宁青园5号楼南侧项目拆除、小区大门口及道路整修，工程总价170000元，该结算单注明：此工程款用来抵顶宁青园1#号楼1单元901室住宅剩余尾款161550元。同日，宁夏伊隆建筑工程有限公司向原告出具收据一张，载明：今收到郭珠强交来房款161550元。2013年7月，第三人向原告交付了上述房屋，原告向第三人支付了物业费、装修垃圾清运费等费用。2013年12月份，原告开通了涉案房屋天然气，并自2013年12月份起陆续开始交纳上述房屋的物业、采暖、天然气、水、电等费用并居住至今。另查明,恺祥达公司向恺祥达赛马分公司出具授权委托书一份,授权恺祥��赛马分公司顶账、出售”宁青园”小区1号楼1单元901室的处置权利。上述授权委托书无落款日期。还查明,2015年12月4日，宁夏伊隆建筑工程有限公司法定代表人由尤兆贵变更为尤优。2016年3月7日,案外人宁夏伊隆建筑工程有限公司因建设工程施工合同纠纷将被告银川恺祥达房地产开发有限公司及第三人银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司诉至法院，法院于2016年4月27日作出（2016）宁0104民初1788号民事案判决书,该判决已经生效。该判决认定：2011年6月14日，被告恺祥达公司与案外人签订《建设工程施工合同示范文本》，约定由案外人承包被告开发的位于清河南街宁青园1、2、5号综合商务楼工程，承包方式为包工包料，合同约定总价款为27329466.00元，施工日期自2011年6月16日至2012年6月14日。合同签订后，原告完成了宁青园1、2号楼及地下车库的��程，工程现已交付使用。最后查明，2015年6月18日被告张万成与被告恺祥达公司民间借贷纠纷一案，被告张万成向法院提出诉前财产保全申请，2016年6月19日法院依法作出（2015）兴财保字第408号民事裁定书，裁定冻结了被告恺祥达公司名下价值1300000元的财产。同日，法院向银川市房管局发出协助执行通知书，冻结了被告恺祥达公司名下位于银川市××区在内的四套房屋的产权产籍。后原告认为第三人已经将涉案房屋抵顶给原告，并实际交付由原告居住，故提出保全复议申请，法院于2015年11月19日驳回了原告的申请。2015年7月13日，法院受理了被告张万成诉被告恺祥达公司民间借贷纠纷一案。2015年11月10日，法院作出（2015）兴民初字第5010号民事判决，判决被告恺祥达公司于本判决生效之日起七日内偿还被告张万成借款1000000元，并支付500000元按年利率18%自2014年4月1日至本判决确定的还款之日的利息，另500000元按中国人民银行同期同类贷款年利率四倍支付自2014年4月17日至判决确定的还款之日的利息。上述民事判决生效后，2016年1月9日被告张万成申请强制执行。被告恺祥达公司提出执行异议，称（2015）兴财保字第408号民事裁定书冻结四套房屋价值2700000元以上，被告张万成只申请冻结1100000元的财产，明显超过了诉讼标的，故请求解除对超标的部分房屋产权的查封。法院于2016年3月31日作出（2016）宁0104执异34号执行裁定书，驳回了被告恺祥达公司的异议申请。原告认为第三人已经将涉案房屋抵顶给原告，并实际交付由原告居住，亦提出执行异议申请，法院于2016年6月20日作出（2016）宁0104执异114号执行裁定书，裁定驳回了原告的异议申请。后原告不服上述（2016）宁0104执异114号执行裁定书，遂向法院提起案外人执行异议之诉。
一审法院认为，被告恺祥达名下的讼争房屋之所以被法院查封，系因被告恺祥达公司欠付被告张万成借款而造成。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百一十二条的规定，判决执行标的能否执行，需认定案外人就执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益。原告与第三人达成的以房抵顶工程款的协议是双方当事人的真实意思表示，且得到了被告恺祥达公司授权同意，该以房抵顶工程款协议合法有效。第三人将涉案房屋已交付原告居住使用，抵债协议的签订及原告合法占有涉案房屋均在人民法院采取强制措施之前，原告虽未办理涉案房屋产权变更登记手续，但原告对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，故对原告关于停止执行涉案房屋的请求，法院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第九条规定：”不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。......”，现涉案房屋仍登记在被告恺祥达公司名下，因涉案房屋未依法办理过户登记手续，不发生物权权利变更的法律效力，故对原告要求确认银川市兴庆区宁青园小区1-1-901室房屋归其所有的诉讼请求，法院不予支持。被告恺祥达公司经本院公告送达民事起诉状副本及开庭传票，未到庭应诉，应当视为其放弃答辩、举证及质证等诉讼权利。依照《中华人民共和国物权法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第一款第一项之规定，判决：一、不得执行被告银川恺祥达房地产开发有限公司名下位于银川市××区的房屋；二、驳回原告郭珠强的其他诉讼请求。案件受理费100元，由被告张万成负担。
二审中，上诉人张万成、被上诉人郭珠强均未向法庭提交证据。原审被告银川恺祥达房地产开发有限公司、原审第三人银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司未到庭参加诉讼。
二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人郭珠强与原审第三人银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司达成的以房抵顶工程款的协议，有涉案房屋所有权人银川恺祥达房地产开发有限公司的授权，能够与其一审提交的《青宁园5#楼基础土方开挖、回填工程承包协议》、工程计算单相互印证，系双方当事人真实意思表示，该协议���效，受法律保护。协议签订后，郭珠强于2013年7月向银川恺祥达房地产开发有限公司赛马分公司支付物业费、装修垃圾清运费等费用，并自2013年12月份陆续缴纳物业、采暖、天然气、水、电费等费用并居住至今，上诉人张万成关于涉案房屋在被保全前无人居住的主张，其一审提交的照片不能充分证实，二审也未提交证据予以证明。故抵顶协议的签订与被上诉人合法占有涉案房屋均在人民法院采取强制措施之前，一审法院以被上诉人对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益为由，判决停止执行涉案房屋正确。
综上，上诉人张万成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人张万成负担。
本判决为终审判决。
审判长 李慧琴
审判员 邢雪梅
审判员 张建国
二〇一七年十一月二十一日
书记员 牟 荣