汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0513刑初583号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人吴水长，男，1949年9月15日出生于广东省汕头市，汉族，小学文化，无业，住汕头市潮阳区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年1月16日被刑事拘留，同年1月17日被监视居住。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2017]552号起诉书指控被告人吴水长犯非法经营罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员马俊盈出庭支持公诉，被告人吴水长到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2013年10月份，被告人吴水长向同村人黄某2以每年6000元的租金租用其位于潮阳区和平镇新龙西畔工业区楼房后面的两间铁棚屋用于经营迷信品纸业生意，后因生意不好，2014年元宵节过后，被告人吴水长便将其中一间铁棚屋以每月1000元的价格转租给福建云霄籍男子“阿某1”做生意。隔十天后，被告人吴水长到该铁皮屋，发现“阿某1”在该屋开办假烟工场，遂提出异议，后“阿某1”许诺月租费增至5000元，被告人吴水长遂默许同意继续出租。至2014年3月25日，该铁棚屋被公安机关查获，在该铁棚屋内现场查扣“双喜”、“云烟”、“Camel”卷烟。经烟草部门鉴定，该批卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，价值417431.6元。
公诉机关针对上述指控的犯罪事实当庭宣读出示了证人吴某1、黄某1的证言，证人吴某2、黄某2的证言及辨认笔录，被告人吴水长原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，检查笔录，现场勘验笔录，刑事照片，扣押清单，扣押决定书，物品提收入库清单，广东省医疗机构门（急）诊通用病历，暂不收押通知书，租屋合约，证明材料，车辆痕迹检验报告，机动车信息，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，估价意见书和户籍证明等证据材料。
公诉机关认为被告人吴水长的行为构成非法经营罪，情节特别严重，是从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条的规定判处。
被告人吴水长对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2013年10月份，被告人吴水长以每年租金6000元向同村人黄某2租用其位于潮阳区和平镇和惠公路新龙西畔工业区楼房后面的两间铁棚屋用于经营迷信品纸业生意。2014年元宵节后，被告人吴水长将其中一间铁棚屋以每月1000元的租金转租给同案人“阿某1”做生意。十天后，被告人吴水长发现同案人“阿某1”在该铁棚屋开办假烟工场，遂提出异议，后同案人“阿某1”许诺每月租金增至5000元，被告人吴水长便将该铁皮屋继续出租给同案人“阿某1”。2014年3月25日，该铁棚屋被公安机关查获，现场缴获双喜（软）牌卷烟22件、云烟牌卷烟19件、云烟（硬精品JY）牌卷烟31件、Camel（软）牌卷烟11条（经检验，均为假冒注册商标且伪劣卷烟）。经估价，上述涉案卷烟总价值为417431.6元。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、证人吴某1的证言，证明2014年3月25日上午，他到其胞兄吴某2位于潮阳区和平镇新龙居委新兴路旁一栋四层楼房的家喝茶时，公安机关到现场进行检查，在该楼房后面的货车及楼房后面的两间铁棚查获假烟。
2、证人吴某2的证言及辨认笔录，证明位于潮阳区和平镇新龙村新兴路一楼房后面的两间铁皮临设是他所有的。2013年10月份，他的妻子黄某2打电话对他说村民吴水长要承租该两间铁皮临设用于存放迷信用品，他表示同意。后黄某2与吴水长签订租赁协议。2014年3月25日，公安机关在该两间铁皮临设查获假烟制品。并对被告人吴水长的相片辨认无误。
3、证人黄某2的证言印证了证人吴某2的证言。同时证实她以每年6000元的价格将该两间铁皮临设出租给吴水长。并对被告人吴水长的相片辨认无误。
4、证人黄某1的证言，证明2014年3月25日上午，他到黄某2位于潮阳区和平镇新龙居委新兴路旁的家门口时，公安机关在黄某2家里及楼房后面两间铁棚进行检查，现场查获假烟。
5、被告人吴水长原在公安机关的供述，证明2013年10月份，他以每年6000元的租金向黄某2承租其位于潮阳区和平镇和惠公路新龙西畔工业区楼房后面的两间铁棚用于经营迷信纸业生意，双方并签订一份合约。2014年元宵节后的一天，一名自称“阿某1”的福建男子要向他租用铁棚用于经营茶叶生意，他因迷信纸业的生意不好，便以每月1000元的租金将其中一间铁棚出租给“阿某1”。十天后，他到“阿某1”承租的铁棚时，发现铁棚堆放很多散支烟及烟盒，“阿某1”对他说在其该铁棚开办一个手包假烟工场，他便说不出租该铁棚给“阿某1”，“阿某1”说以每月5000元的租金承租该铁棚，他觉得不错，便继续将该铁棚租给“阿某1”。后来他听说“阿某1”的假烟包装工场被公安机关查获。
6、受案登记表和抓获经过，证明2014年3月25日，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队会同汕头市公安局经侦支队在和平派出所的配合下，对潮阳区和平镇和惠公路新龙西畔工业区一铁棚及停放在铁棚旁的一辆无牌货车进行执法检查，现场查获“小熊猫”、“阿某2”、“云烟”、“玉溪”等成品假烟共91件，“广州双喜”（散包）假烟22件，“云烟”、“黄鹤楼”（散支）假烟38件。2017年1月16日，和平派出所根据线索，在潮阳区和平镇新龙居委新兴路附近抓获“20140325”非法经营案逃犯吴水长。
7、检查笔录和现场勘验笔录，证明公安机关对案发现场潮阳区和平镇和惠公路新龙西畔工业区一铁棚进行检查、勘验的情况。
8、刑事照片，证明案发现场的情况。
9、扣押决定书、扣押清单和汕头市潮阳区烟草专卖局出具的“物品提收入库清单”，证明公安机关扣押黄某2租屋合约1份及现场扣押双喜（软）牌卷烟22件、云烟牌卷烟19件、云烟（硬精品）牌卷烟31件、Camel（软）牌卷烟11条等物品。上述涉案卷烟已移交汕头市潮阳区烟草专卖局销毁。
10、广东省医疗机构门（急）诊通用病历和暂不收押通知书，证明被告人吴水长因患高血压等暂不予收押的情况。
11、租屋合约，证明黄某2将涉案位于和惠路商品房后的两间铁皮厝出租给被告人吴水长，每年租金6000元，租期从2013年10月26日至2016年10月26日止。
12、汕头市潮阳区和平镇新龙社区居民委员会出具的“证明”材料，证明2014年3月25日上午，该居委配合汕头市公安局经侦支队、潮阳区公安分局经侦大队、和平派出所等有关部门对该居委西畔工业区内一铁皮屋进行检查，现场查获一涉假烟草制品工场及一辆存放涉假烟草制品无牌货车。经查，该临设业主系该社区居民吴某2所有。
13、汕头市公安局潮阳分局和平派出所出具的“证明”材料，证明未发现被告人吴水长在辖区居住期间有违法犯罪记录。
14、广东省汕头市公安司法鉴定中心出具的汕公（司）鉴（痕）字[2015]07026号车辆痕迹检验报告和机动车信息，证明涉案无悬挂号牌的货车的发动机号码为U20193463A，经检验，该车车架号码被破坏，原车架号码无法显现及该车的所有人是杜某。
15、广东省质量监督烟草检验站出具的“卷烟、雪茄烟鉴别检验报告”、汕头市烟草专卖局出具的“估价意见书”和汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队第三中队出具的“证明”材料，证明涉案卷烟云烟（硬精品JY）、Camel（软）、双喜（软）、云烟，经检验，均属假冒注册商标/且伪劣卷烟。上述涉案卷烟的总价值为417431.6元。
16、户籍证明，证明被告人吴水长于1949年9月15日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，且能够相互印证，本院予以确认，作为定案的根据。
本院认为，被告人吴水长无视国家法律，为牟取非法利益，明知他人非法经营烟草制品而出租场地给他人非法经营烟草制品，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。情节特别严重。属共同犯罪。公诉机关指控被告人吴水长犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人吴水长在共同犯罪中起次要作用，是从犯。鉴于被告人吴水长能如实供述其犯罪事实，在共同犯罪中是从犯，且能积极预交罚金，有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：
被告人吴水长犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林子平
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 邱奕钦
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 陈婷婷
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻：
（二）有悔罪表现：
（三）没有再犯罪的危险：
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的；