贵州省遵义市汇川区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)黔0303刑再2号
公诉机关贵州省遵义市汇川区人民检察院。
被告人吴友生，男，1973年5月5日出生，汉族，贵州省赤水市人，初中文化，无业，住遵义市红花岗区。2015年6月10日因吸食毒品被遵义市公安局红花岗分局行政拘留十五日，2015年9月17日又因吸食毒品被赤水市公安局行政拘留十五日；2015年10月2日被赤水市公安局处以强制隔离戒毒二年，2016年3月12日被遵义市公安局汇川分局处以强制隔离戒毒二年。2016年3月15日因涉嫌盗窃罪被遵义市公安局汇川分局取保候审，2016年9月27日又因涉嫌盗窃罪被遵义市公安局红花岗分局刑事拘留，同年11月4日被执行逮捕。现羁押于遵义市第二看守所。
贵州省遵义市汇川区人民检察院以汇检公诉刑诉（2016）329号起诉书指控被告人吴友生犯盗窃罪一案，本院于2016年7月20日作出（2016）黔0303刑初353号刑事判决，该判决发生法律效力。因遵义市人民检察院提出抗诉，遵义市中级人民法院于2017年4月19日作出（2017）黔03刑监2号再审决定，并指定本院进行再审，本院于2017年5月16日立案再审。因被告人吴友生在判决宣判后又涉嫌再犯新罪，遵义市中级人民法院于2017年6月5日指定本院合并进行审理。2017年9月19日遵义市汇川区人民检察院以汇检公诉刑诉（2017）621号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭合并进行了审理。贵州省遵义市汇川区人民检察院指派检察员赵以阳出庭支持公诉，被告人吴友生到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定的事实、证据：
2016年1月3日凌晨，被告人吴友生、王某经预谋，在遵义市汇川区西安路诚兴驾校对面一巷道内，盗窃了被害人颜某停于该处的豫马牌电动自行车一辆（电动机号87348765，车架号YMD201410110469）。2016年3月的一天凌晨，被告人王明友在汇川区深圳路北大公寓2号楼下，盗窃了被害人胡某停放于该处的一辆红色珠峰牌TDR22Z型二轮电动车（价值人民币1450元，已由公安机关发还被害人胡某）。2016年3月的另一天凌晨，被告人王某在汇川区沈阳路泰来子香园小区内，盗窃了被害人瞿某1停放于该小区内的一辆绿色珠峰牌TDR30Z型二轮电动车（价值人民币1200元，已由公安机关发还被害人翟某）。
原审判决理由和判决结果：贵州省遵义市汇川区人民检察院指控被告人吴友生、王某犯盗窃罪罪名成立。被告人吴友生、王某以非法占有为目的，盗窃他人数额较大财物，其行为已构成盗窃罪，王某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，是累犯，主观恶性深，依法应当从重处罚。王某到案后帮助公安机关抓获了同案犯吴友生，有立功表现，依法可从轻或者减轻处罚。吴友生、王某均如实供述了犯罪事实，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十四条之规定判决：一、被告人王某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人吴友生犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。三、继续追缴本案赃物豫马牌电动自行车一辆（电动机号87348765，车架号YMD201410110469），发还被害人颜某。
遵义市检察院抗诉认为，原判被告人吴友生犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元，适用法律不当。故提出抗诉，要求撤销错误判决。
经再审查明：1、2016年1月3日凌晨，被告人吴友生、王某经预谋，在遵义市汇川区西安路诚兴驾校对面一巷道内，盗窃了被害人颜某停于该处的豫马牌电动自行车一辆，经鉴定价值人民币5,678.00元。2016年3月的一天凌晨，被告人王明友在汇川区深圳路北大公寓2号楼下，盗窃了被害胡某兵停放于该处的一辆红色珠峰牌TDR22Z型二轮电动车（经鉴定价值人民币1,450.00元，已由公安机关发还被害人胡某）。2016年3月的一天凌晨，被告人王某在汇川区沈阳路泰来子香园小区内，盗窃了被害人瞿某1停放于该小区内的一辆绿色珠峰牌TDR30Z型二轮电动车（经鉴定价值人民币1,200.00元，已由公安机关发还被害人翟某）。
另查明：2016年7月29日15时许,被告人吴友生伙同秦某、黎某（另案处理）至红花岗区ＸＸ路农业银行门口,将被害人张某停放在该处的车牌号为临贵Ｃ×××××“脉动”牌二轮电瓶车盗走后转卖。经鉴定,被盗电动车价值人民币2,643.00元。
上述事实，有受案登记表、立案决定书、报案材料、被害人陈述、同案犯供述、证人证言、现场勘验笔录、现场方位图、辨认笔录、刑事照片、视频截图、行驶证、收款收据、保险单、营业执照、价格认定结论书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、抓获经过、情况说明、人口信息、被告人多次供述及辩解等证据在卷佐证，经庭审举证、质证、认证，足以认定。
被告人吴友生对公诉指控罪名与犯罪事实不持异议，当庭自愿认罪，要求对其从轻处罚。
本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款之规定：“有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。”之规定，本院判处的“被告人吴友生犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。”确系适用法律不当，遵义市人民检察院抗诉理由成立，本院予以认可。被告人吴友生伙同秦某、黎某以非法占有为目的，共谋后盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……。”之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控罪名与犯罪事实成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人吴友生与秦某、黎某分工协作，互相配合，故不分主从。被告人吴友生在刑法执行期间再犯新罪，依法应数罪并罚。鉴于被告人吴友生在庭审中认罪态度较好，有悔罪表现，量刑时酌情从轻处罚。涉案赃物，依法予以退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十五条、第三百八十九条第（三）项之规定，判决如下：
一、维持本院（2016）黔0303刑初353号刑事判决第一、三项事实，即被告人王明友犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五千元以及继续追缴本案赃物豫马牌电动自行车一辆（电动机号87348765，车架号YMD201410110469），发还被害人颜政军。
二、撤销本院（2016）黔0303刑初353号刑事判决第二项，即被告人吴友生犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元的情况。
三、被告人吴友生犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月27日起至2018年1月26日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
四、被告人吴友生与秦娟共同退赔被害人张麟财物损失人民币2,643.00元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周朝晖
人民陪审员 李黔志
人民陪审员 周义福
二〇一七年十月三十日
书 记 员 唐 丹