福建省厦门市翔安区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0213刑初103号
公诉机关厦门市翔安区人民检察院。
被告人谢某某，男，汉族，1992年3月12日出生，小学文化，个体户，户籍地厦门市翔安区，2016年8月31日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月21日被取保候审。
辩护人任林鹏，北京盈科（福州）律师事务所律师。
被告人谢某某1，男，汉族，1971年1月13日出生，文盲，个体户，户籍地厦门市翔安区，2016年8月31日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月27日被逮捕，2017年5月31日经本院决定取保候审。
辩护人陈晓龙、郭卫红，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
厦门市翔安区人民检察院以翔检公诉刑诉〔2017〕101号起诉书指控被告人谢某某、谢某某1犯故意伤害罪，于2017年3月6日向本院提起公诉，于2017年6月5日建议延期审理，于2017年7月4日提请恢复审理。本院依法适用普通程序，于2017年5月11日、9月19日二次公开开庭审理了本案。厦门市翔安区人民检察院指派检察员邱华军出庭支持公诉，被告人谢某某、谢某某1，辩护人任林鹏、陈晓龙、郭卫红到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年7月3日凌晨，被告人谢某某在微信朋友圈发了一条让欠钱的朋友还钱的信息。当日凌晨1时许，林某2在同安城区的KTV喝酒娱乐期间，看到被告人谢某某在微信朋友圈所发送的该条信息，因其本人有欠被告人谢某某钱款，遂认为被告人谢某某是在向其公然讨债，自感受到侮辱。林某2遂通过拨打电话以及微信文字、语音聊天的方式与被告人谢某某发生口角，二人相互辱骂并相互挑衅。林某2率先挑衅要与对方打斗。被告人谢某某亦回复对方回村里打斗，以及回复对方如未回来打斗则有损人格尊严等不给对方台阶可下的挑衅言语。之后，林某2纠集同在一起喝酒的林某1驾驶车辆欲至谢某某的住家打斗。途中，林某2让林某1帮忙准备工具。林某1电话联系朋友唐某借用工具，并至翔安区马巷镇百货附近向唐某取得一把水管焊刀和一根水管。其间，被告人谢某某联系同村村民林某4劝阻林某2，林某4通过微信聊天的方式未能劝阻林某2，并将情况回复被告人谢某某。约凌晨2时15分许，林某2、林某1至谢某某位于新圩镇的住处门口，再次与被告人谢某某发生口角，并发生打斗。事先接到家人告知打斗讯息的被告人谢某某之父被告人谢某某1此时返家并持一把砍刀悄悄绕到林某5冬身后，并持刀砍伤林某1的右手背部。林某1被砍伤之后即逃离现场。之后，林某2持水管焊刀，与被告人谢某某持水管焊刀、谢某某1持砍刀继续发生打斗。被告人谢某某在打斗中被砍中头部和手部致伤，林某2亦在打斗中受伤。之后，林某2逃离现场。凌晨2时20分，谢某某一方电话报警。公安机关至现场处警后，在现场提取水管焊刀二把，向被告人谢某某1提取砍刀一把。经法医鉴定，被害人林某2体表创口累计总长度大于15.0cm,损伤程度评定为轻伤二级。被害人林某1右手背侧创口总长度达3.8cm，损伤程度为轻微伤。被告人谢某某右拇指近节近端以远缺失，缺失超过指间关节，损伤程度评定为重伤二级。
2016年8月31日，被告人谢某某、谢某某1经公安机关电话通知后，主动到公安机关投案。被告人谢某某1归案后对犯罪行为供认不讳，被告人谢某某至庭审时才基本供述其犯罪行为。
案在审理中，被告人谢某某、谢某某1与林某2、林某1达成调解，双方损失互相折抵后，由林某2、林某5冬支付被告人谢某某赔偿款人民币100000元，双方互相谅解。
上述事实，有经过庭审举证、质证的被告人谢某某、谢某某1的供述和辩解，被害人林某2、林某1的陈述，证人梁某、徐某、唐某、林某3的证言，鉴定书，法庭科学DNA鉴定书，电子数据检验报告，现场勘查笔录及现场照片，辨认笔录，物证作案工具水管焊刀、砍刀等物及照片，通联记录，微信文字聊天记录，微信语音通话记录，违法犯罪经历查询情况说明，到案经过，户籍证明，协议书，收条，刑事判决书，罪犯档案资料，到案经过，情况说明，提取笔录，扣押决定书，扣押清单等证据证实，足以认定。
关于被告人谢某某及其辩护人提出被告人谢某某的行为属于正当防卫的辩解辩护意见。本院认为，在案证据能够证实被告人谢某某与林某2相互辱骂和挑衅打斗。被告人谢某某对林某2使用了“马上回来，没回即是婊子养的”、“我在家门口了，让你回的去，我谢擦掉”、“没来你是我儿子”等挑衅言语。林某4劝阻林某2不要去与谢某某打斗时，林某2亦以不回去就成对方孙子为由而未听从林某4的劝阻。综上可见，被告人谢某某该言语挑衅行为加大了林某2与其打斗的决心，其对双方矛盾激化亦负有一定的责任。此外，被告人谢某某持水管焊刀与其父谢某某1持砍刀与林某2持水管焊刀从其住家前面的院子外打斗至其住家屋后。综上，可以认定被告人谢某某、谢某某1与林某2、林某1持械打斗属于双方斗殴行为，而非正当防卫行为。被告人及其辩护人的相关辩解辩护意见欠缺事实和法律依据，不予采纳。本案林某2先行电话辱骂被告人谢某某、先行挑衅要与被告人谢某某进行打斗，且在林某4对其进行规劝之后，仍纠集林某1持凶器积极前往被告人谢某某的住家进行打斗，其对案发负有更大的责任和过错，在量刑时可对被告人谢某某、谢某某1酌情考虑从轻处罚。
本院认为，被告人谢某某、谢某某1共同故意伤害他人身体，致一人轻伤二级、一人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人谢某某1自动投案并如实供述罪行，庭审时自愿认罪，具有自首情节，依法可以从轻处罚。二被告人与被害人达成调解并取得谅解，均可酌情从轻处罚。被害人对案发负有更大的过错，可酌情对二被告人从轻处罚。二被告人持凶器伤害他人，可酌情从重处罚。
本案被害人林某2酒后先行辱骂、先行挑衅打架、并纠集林某1积极前往被告人住家打斗，对案发负有更大的责任和过错。被告人谢某某对被害人林某2的挑衅虽予强硬回击并激化了双方矛盾，但又确有委托他人劝阻林某2不要前来生事，可见其在挑衅当时主观上积极寻求发生实际打斗的意愿不强。双方系同村村民，现已调解并相互谅解。被告人谢某某因本案已被实际羁押过一段时间，已受到失去人身自由的震撼教育，且能向本院出具书面认错悔过书，经审前社会调查又具有社区矫正条件，对被告人谢某某可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、被告人谢某某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2016年8月31日起至2017年5月30日止。）
三、扣押在案的作案工具水管焊刀一把、砍刀一把，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 良 生
人民陪审员 林 朝 聘
人民陪审员 黄 淑 妹
二〇一七年九月三十日
代书记员（ 许泽汉）
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。