湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘01民终5149号
上诉人（原审原告）：梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司。
法定代表人：恩腾曼。
委托诉讼代理人：刘天琪，上海市东方正义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘某。
被上诉人（原审被告）：刘某甲。
上诉人梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司因与被上诉人刘某、刘某甲小额借款合同纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院(2017)湘0181民初112号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司上诉请求：一、改判支持梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司对保证人承担连带责任的诉讼请求；二、本案诉讼费用由刘某、刘某甲承担。事实与理由：一、一审法院对《还款计划调整协议》不予认定，又以梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司与刘某变更主合同为由判定刘某甲不承担担保责任，在事实认定上有矛盾。二、即使主合同变更，担保人刘某甲应当在原合同范围内承担保证责任，其仅对加重部分不承担保证责任。综上所述，一审判决适用法律不当，请求法院判如所请。
刘某、刘某甲未发表答辩意见。
梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令刘某偿还梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司借款本金96094.54元及截止至2016年12月12日的利息3598.88元、罚息659.99元并支付自2016年12月13日起至实际偿还之日止的利息、罚息；2.判令刘某向梅赛德斯-奔��汽车金融有限公司支付违约金17985元，律师费12000元；3.判令刘某甲对上述债务承担连带清偿责任；4.判令梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司就牌号为湘Ａ×××××号梅赛德斯奔驰轿车的拍卖、变卖款享有优先受偿权，不足部分由刘某、刘某甲继续清偿；5.本案诉讼费用由刘某、刘某甲承担。诉讼中，因刘某、刘某甲于2017年3月1日、3月14日共计向梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司偿还本金76000元，故梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司于2017年3月17日向一审法院申请将第1项诉讼请求变更为判令刘某偿还梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司借款本金20094.54元及截止至2016年12月12日的利息3598.88元、罚息659.99元并支付自2016年12月13日起至实际偿还之日止的利息、罚息。
一审法院认定事实，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司系经中国银行业监督管理委员会批准的具有从事提供购车贷���业务的公司。2013年9月13日，刘某作为买方与湖南仁浮海润汽车销售服务有限公司作为卖方签订《销售合同》，约定刘某以239800元的价格向湖南仁浮海润汽车销售服务有限公司购买车辆型号为A180（W176）的奔驰车1辆。因购买上述车辆缺少资金，刘某作为借款人（抵押人），刘某甲作为保证人，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司作为贷款人（抵押权人），于2013年9月26日签订编号为IP232252的《梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司汽车贷款合同》，约定：1.车牌号为湘Ａ×××××，车辆总价为239800元；2.贷款金额119900元，首付比例50%，贷款期限24个月，贷款年利率1.99%；3.还款方式：按月还款，具体如下：第1至23期：等额本息还款，月还款额198.83元，第24期：月还款额198.83元，尾款119900元；4.逾期年利率为贷款年利率×150%，若借款人与经销商签订利息补贴协议，则为补贴��利率×150%；5.违约金：贷款金额×15%；6.抵押物为本合同项下贷款所购车辆；7.贷款人有权对逾期贷款在逾期期间按逾期利息收取罚息并计收复利；8.借款人未按合同约定还款即构成违约，违约发生后，借款人须向贷款人支付违约金，并承担因其违约行为发生的一切费用，包括但不限于诉讼、保全费用、律师费等，违约金为本合同贷款金额的15%；贷款人可以随时宣布本合同项下的全部贷款本息提前到期，贷款人有权从借款人开立的还款账户中扣款用于偿还所欠贷款人的全部债务，可以按照中国人民银行及贷款人规定的时间和方式收取罚息、复利和垫付利息，通过行使担保物权或其他方式追偿贷款还款、及其他应收款以及违约金、诉讼费等其他费用；9.保证人同意为本合同项下的全部债务提供连带保证责任。当借款人不按本合同约定履行债务，贷款人可以直接要求保证人履行债务或承担责任。保证期间自保证人签章之日起至被担保债权诉讼时效届满之日起2年止；保证担保的范围包括：贷款本金及利息、罚息、复利、借款人应付违约金、损害赔偿金、贷款人垫付保险费及利息、以及实现债权和抵押权的其他应付费用（包括但不限于公告费、公证费、诉讼费、律师费等）；合同还对其他事项进行了约定。同日，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司作为贷款人（抵押权人），刘某作为借款人（抵押人），签订编号为IP232252的《梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司汽车抵押合同》，约定本合同担保的主债权是指《汽车贷款合同》（编号：IP232252）项下的汽车金融贷款；抵押物是指借款人在汽车贷款合同项下贷款所购车辆；抵押金额为119900元；抵押期间自本合同签订之日至被担保债权诉讼时效届满之日止；抵押担保的范围包括贷款本金及利息、罚息、复利、借款人应付违约金、损害赔偿金、贷款人垫付保险费及利息、以及实现债权和抵押权的其他应付费用（包括但不限于公告费、公证费、诉讼费、律师费等）；当借款人未按合同约定履行债务时，无论贷款人对本合同项下债权是否拥有其他抵押权，贷款人均有权直接对任一抵押物在抵押担保的范围内行使抵押权。合同还对其他事项进行了约定。上述合同签订后，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司于2013年10月23日直接将刘某的贷款119900元支付给了湖南仁浮海润汽车销售服务有限公司，湖南仁浮海润汽车销售服务有限公司与刘某之间的购车款已经结算清楚，并且由湖南仁浮海润汽车销售服务有限公司于2013年10月20日向刘某开具了金额为239800元的机动车销售统一发票。2013年10月22日，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司与刘某就牌照号为湘Ａ×××××的小型轿车���理了车辆抵押登记。
2013年10月20日，湖南仁浮海润汽车销售服务有限公司作为经销商与刘某作为买方签订《汽车贷款利息补贴协议》，约定补贴前的利率为年利率10.95%，实际应付利率为年利率1.99%；如果产生逾期，逾期年利率为贷款年利率×150%；计算按照补贴前利率×150%；本协议自签署日起生效，截至借款人在贷款合同下最后一期还款完成之日。借款后，刘某按照约定偿还了部分借款本息。截止至2016年8月5日，刘某共向梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司偿还借款本金24004.29元，利息11163.89元。后刘某于2017年3月3日向梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司偿还借款本金60000元，于2017年3月14日偿还借款本金16000元。
诉讼中，梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司陈述：1.2015年10月15日，经梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司与刘某、刘某甲协商，双方签��了《还款计划调整协议》，协议约定经将刘某于2015年10月23日前应偿还的借款本息合计120098.83元（198.83元+119900元）分成36期付清，每期为一个月，自2015年11月至2018年10月，每月应付款项为3812.41元，还款方式为按月等额本息，合同调整期内贷款年利率由1.99%调整为8.88%，合同中的原条款不发生变更；2.《还款计划调整协议》签订后，刘某按照约定偿还了7期，从第8期开始逾期还款。截止至2016年12月12日止，刘某尚欠借款本金96094.54元，利息3598.88元，罚息659.99元；3.诉讼请求中的罚息执行逾期年利率为16.425%；4.梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司与刘某达成还款计划调整协议经过了保证人刘某甲的同意。但梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司未向一审法院提交《还款计划调整协议》的原件予以核对。
2016年12月，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司委托上海市��方正义律师事务所通过诉讼措施要求刘某等违约借款人、共同借款人/担保人履行还款义务。2016年12月22日，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司作为甲方，上海市东方正义律师事务所作为乙方，签订法律服务框架协议的补充协议，约定案件在甲方住所地之外的其他地区法院立案，代理费为每案12000元。梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司于2017年1月11日向上海市东方正义律师事务所支付了律师费12000元。《上海市律师服务收费政府指导价标准》规定，代理涉及财产关系的民事案件可以根据诉讼标的额按下列比例分段累计收费，10万元以下（含10万元）部分收费比例为8%-12%。
一审法院认为，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司与刘某所签订的《汽车贷款合同》和《汽车抵押合同》系其真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定全面履行各自的义务。梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司已经按约向刘某提供了借款，刘某应当按约履行还款义务。
关于梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司与刘某于2015年10月15日达成的《还款计划调整协议》，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司未向一审法院提交原件予以核实，且刘某、刘某甲未到庭予以认可，一审法院无法确认其真实性，故一审法院对该《还款计划调整协议》不予认定。即使梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司与刘某就借款的还款期限达成了协议，由于刘某未按约履行还款义务的行为已构成违约，故根据《汽车贷款合同》的约定，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司有权要求刘某提前偿还借款本金。梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司要求刘某偿还借款本金20094.54元的诉讼请求，一审法院依法予以支持。
关于梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司���实现本案债权所支出的律师费12000元，因该收费符合《上海市律师服务收费政府指导价标准》，亦符合梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司与刘某签订的《汽车贷款合同》的约定，故该12000元律师费应当由刘某负担。
关于梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司所主张的利息、罚息、违约金的问题。《汽车贷款合同》中明确约定本案中的借款逾期利率计算按照补贴前利率×150%，即10.95%×150=16.425%，且《汽车贷款合同》中约定了可以对逾期利息收取罚息并计收复利，故一审法院对梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司所主张的2016年12月12日前的利息3598.88元、罚息659.99元予以支持。因罚息、违约金以及律师费均是因刘某的违约行为所产生的法律责任，其目的和效果都是为了弥补刘某违约给出借人梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司造成的损失，出借人和借款人约定的罚息利率或者其他违约责任过高不利于我国金融市场的稳定和公民权益的保护。故在一审法院已经对梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司的律师费主张予以支持的前提下，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，对2016年12月13日起的利息、罚息以及违约金酌情确定为以剩余借款本金为基数按年利率24%计算。自2016年12月13日起至2017年3月3日止，以96094.54元为基数按年利率24%计算的利息为5189元，自2017年3月4日起至2017年3月14日止，以36094.54元（96094.54元-60000元）为基数按年利率24%计算的利息为265元，自2017年3月15日起以20094.54元（36094.54元-16000元）为基数按年利率24%计算。即计算至2017年3月14日止的利息、罚息、违约金共计为9712.87元。超出部分的罚息、违约金，一审法院不予支持。
关于刘某甲是否应当就本案中刘某所负的债务承担连带清偿责任的问题。根据中华人民共和国担保法的规定，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司作为债权人与刘某作为债务人协商变更合同的履行期限、利率等内容，应当征得保证人刘某甲的书面同意，现梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司未能向一审法院提交证据予以证明，且刘某甲亦未到庭予以认可，故一审法院对梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司的上述观点不予采信，对其要求刘某甲就刘某在本案中所负的债务承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。
关于梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司就车牌号为湘Ａ×××××的小型轿车是否能行使抵押权的问题。因梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司与刘某就其提供抵押担保的车牌号为湘Ａ×××××的小型轿车办理了抵押登记，且刘某未按约履行还款义务，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司就该车行使抵押权的条件已经成就，故梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司有权在本案中其向刘某享有的债权范围内就上述抵押物拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权。
一审审理中，刘某、刘某甲经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃庭审举证、质证、辩驳等诉讼权利，对此产生的法律后果应由其承担。
综上所述，该院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，第一百一十四条，第一百九十六条，第二百零六条，第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：一、刘某于判决生效之日起七日内偿还梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司借款本金20094.54元及利息、罚息、违约金（利息、罚息、违约金计算方式：计算至2017年3月14日止的利息、罚息、违约金为9712.87元，自2017年3月15日起以20094.54元为基数按年利率24%计算至实际履行之日止）；二、刘某于判决生效之日起七日内支付梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司律师费12000元；三、梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司在上述判决第一项、第二项以及本案诉讼费用范围内对登记在刘某名下的车牌号为湘Ａ×××××的小型轿车拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；四、驳回梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2907元，由梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司负担207元，由刘某负担2700元。
本院经审理查明的事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，一、刘某甲、刘某经法院依法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利。
二、《还款计划调整协议》是否应予采信。梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司未提供《还款计划调整协议》的原件供法院核对，其提供的复印件及手机拍摄图片无法确定《还款计划调整协议》的真实性，一审法院不予采信《还款计划调整协议》处理并无不当，本院予以维持。
三、刘某甲是否应对本案所涉债务承担保证责任。刘某甲在《汽车贷款合同》中以保证人的身份签名，根据第二章第二条保证担保的范围约定，刘某甲应对刘某的汽车贷款本金及因此产生的利息、罚息、复利、违约金、为实���债权产生的律师费等相关费用承担担保责任。关于担保权实现的顺序问题，本案债权既有债务人刘某提供物的担保，又有保证人提供的连带保证责任，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”之规定，本案《汽车贷款合同》并未明确约定实现担保权的顺序，应属约定不明的情形，根据上述法律规定，梅赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司应以刘某提供的抵押物在拍卖、变卖后不���以实现债权时，刘某甲才对不足部分承担连带保证责任，刘某甲承担保证责任后，有权向刘某追偿。
综上所述，赛德斯-
奔驰汽车金融有限公司的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省浏阳市人民法院(2017)湘0181民初112号民事判决第一、二、三项；
二、撤销湖南省浏阳市人民法院(2017)湘0181民初112号民事判决第四项；
三、若刘某名下的车牌号为湘Ａ×××××的小型轿车拍卖、变卖所得的价款不足以清偿上述债务时，刘某甲对不能清偿部分的债务承担连带保证责任。刘某甲承担保证责任后，有权向刘某追偿；
四、驳回梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费2907元，二审受理费2907元，由梅赛德斯-奔驰汽车金融有限公司负担581元，由刘某、刘某甲负担5233元。
本判决为终审判决。
审判长 张玉霞
审判员 袁 胜
审判员 张文欢
二〇一七年十一月三十日
书记员 陈 聪
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。