云南省弥勒市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)云2504刑初239号
公诉机关弥勒市人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某，男，生于1986年5月10日，汉族，云南省弥勒市人，小学文化，农民，家住云南省弥勒市。
附带民事诉讼原告人雷某，男，生于1990年10月28日，汉族，云南省弥勒市人，初中文化，农民，家住云南省弥勒市。
被告人杨占泽（曾用名杨占测），男，生于1993年5月12日，汉族，云南省弥勒市人，初中文化，农民，家住云南省弥勒市。因犯抢劫罪于2009年7月19日被本院判处有期徒刑五年；因犯寻衅滋事罪于2015年3月13日被本院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年（2014年6月9日被刑事拘留，2015年3月16日释放）。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年5月17日被弥勒市公安局刑事拘留，同年6月23日经弥勒市人民检察院批准逮捕，同日由弥勒市公安局执行逮捕。现押于弥勒市看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人杨成玲，云南红河谷律师事务所律师。
辩护人暨附带民事诉讼代理人吴朴仙，云南红河谷律师事务所实习律师。
被告人杨聪，男，生于1997年8月6日，彝族，云南省弥勒市人，小学文化，农民，家住云南省弥勒市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月2日被弥勒市公安局刑事拘留，同年6月23日经弥勒市人民检察院批准逮捕，同日由弥勒市公安局执行逮捕。现押于弥勒市看守所。
弥勒市人民检察院以弥检公诉刑诉〔2017〕220号起诉书指控被告人杨占泽犯故意伤害罪、被告人杨聪犯聚众斗殴罪，于2017年9月30日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某、雷某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。弥勒市人民检察院指派检察员王平出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某、雷某，被告人杨占泽、杨聪到庭参加诉讼。现已审理终结。
弥勒市人民检察院指控：2016年11月6日凌晨，被告人杨占泽与刘某因琐事发生矛盾，后双方约好在弥勒市新哨镇东风农场丁字街街口斗殴，被告人杨占泽邀约了被告人杨聪、王某（另案处理）、保德俊（另案处理）等人驾车来到东风农场丁字街街口，刘某、雷某等人也驾车来到东风农场丁字街街口，后双方持长刀、短刀、镰刀等工具发生打斗，造成被害人刘某、雷某受伤。经鉴定，刘某此次损伤程度为重伤二级、雷某此次损伤程度为轻微伤。针对上述指控事实，公诉机关向法庭提供了接受刑事案件登记表、立案决定书，户口证明，处警经过，被害人刘某、雷某的陈述，证人李某1、杨某1、何某1、管某等人的证言，鉴定意见及鉴定意见通知书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，辨认笔录及照片，视听资料，被告人杨占泽、杨聪的供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人杨占泽的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十二条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任；被告人杨聪的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。被告人杨占泽在缓刑考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。建议法庭对被告人杨占泽判处四年至五年有期徒刑，对被告人杨聪判处三年零六个月至四年零六个月有期徒刑。
附带民事诉讼原告人刘某诉称：我在此次事件中受伤，当晚被送进弥勒市人民医院抢救，住院治疗13天，诊断为：1.左胸部开放性刀伤；2.创伤失血性休克；3.右肩胛区胸壁皮肤肌肉裂伤；4.左上肢、颜面部刀伤；5.左尺骨开放性骨折；6.左上臂、右手小指软组织挫裂伤；7.乙醇中毒。经鉴定为重伤二级,十级伤残，请求在追究被告人杨占泽、杨聪刑事责任的同时，判令二人连带赔偿我受伤治疗产生的医疗费39117.85元、误工费14472元（120.60元/天×120天）、护理费7236元（120.60元/天×60天）、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、营养费900元（10元/天×90天）、残疾赔偿金57222元（28611元/年×20年×10%）、鉴定费2600元，共计人民币122197.85元。
附带民事诉讼原告人雷某诉称：我在此次事件中被杨占泽、杨聪打伤，伤后被送往弥勒市人民医院住院治疗7天，诊断为：1.左胸背部刀伤，皮肤肌肉裂伤；2.右眼眶皮肤裂伤。经鉴定为轻微伤，请求法庭在追究被告人杨占泽、杨聪刑事责任的同时，判令二人连带赔偿我受伤治疗产生的医疗费6049.97元、误工费844.20元（120.60元/天×7天）、护理费844.20元（120.60元/天×7天）、住院伙食补助费350元（50元/天×7天）、鉴定费500元，共计人民币8588.37元。
被告人杨占泽辩称：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及提供的证据没有意见，我知道错了，也愿意赔偿被害人的经济损失，但现在没有能力赔偿，恳请法庭从轻处罚。辩护人杨成玲、吴朴仙辩护认为，被告人杨占泽的行为构成故意伤害罪，但其具有以下情节：1.被告人杨占泽到案后如实供述自己的犯罪行为，可以从轻处罚；2.被害人对本案的引发、矛盾的激化及损害结果的产生均有重大过错，可对被告人杨占泽从轻或减轻处罚；3.被告人杨占泽的家人愿意赔偿被害人经济损失，可对被告人杨占泽从轻处罚。
被告人杨聪辩称：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及提供的证据没有意见，我知道错了，愿意赔偿被害人的经济损失，但目前没有赔偿能力，希望法庭从轻处罚。
经审理查明：2016年11月6日凌晨，被告人杨占泽与刘某因琐事发生矛盾，后双方约好在弥勒市新哨镇东风农场丁字街街口斗殴，被告人杨占泽邀约了被告人杨聪和另案处理的王某、保德俊等人驾车来到东风农场丁字街街口，刘某、雷某等人也驾车来到东风农场丁字街街口，后双方持长刀、短刀、镰刀等工具发生打斗，造成被害人刘某、雷某受伤。刘某受伤后被送至弥勒市人民医院住院治疗13天，开支医疗费39117.85元，诊断为：1.左胸部开放性刀伤，左侧血气胸，左肺下叶裂伤；2.创伤失血性休克；3.右肩胛区胸壁皮肤肌肉裂伤；4.左上肢、颜面部刀伤；5.左尺骨开放性骨折；6.左上臂、右手小指软组织挫裂伤；7.乙醇中毒。出院医嘱：1.全休两月；2.继续服药巩固治疗；3.两周后复查胸部CT，一月后复查左肘部DR；4.不适随诊。住院期间需家属一人陪护。经鉴定，刘某此次损伤程度为重伤二级、十级伤残。因做鉴定，刘某开支鉴定费1000元。雷某受伤后被送至弥勒市人民医院住院治疗7天，开支医疗费6049.97元，诊断为：1.左胸背部刀伤，皮肤肌肉裂伤；2.右眼眶皮肤裂伤。出院医嘱：1.保持术口清洁；2.定期复诊；3.不适随诊。经鉴定，雷某此次损伤程度为轻微伤。因做鉴定，雷某开支鉴定费500元。
2017年5月17日8时许，公安民警在工作中发现在逃的杨占泽在弥勒市弥阳镇公元网咖上网，遂将其传唤到案。被告人杨聪经其父告知民警到家中找其，于2017年6月2日15时许到派出所。
上述事实，有检察机关和双方当事人提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书，证实2016年11月6日1时7分，李某1报警称刘某、雷某被人砍伤及公安机关立案的情况。
2.抓获经过、到案经过说明，证实2017年5月17日8时许，公安民警在工作中发现在逃的杨占泽在弥勒市弥阳镇公元网咖上网，遂将其传唤到案。被告人杨聪经其父告知民警到家中找其，于2017年6月2日15时许到派出所。
3.户口证明，证实被告人杨占泽、杨聪的出生日期及其他自然情况。
4.前科材料，证实被告人杨占泽前科情况。
5.被害人刘某的陈述，证实2016年11月5日晚，其和杨占泽因琐事发生纠纷，其到杨占泽家找杨占泽，与杨占泽的父亲发生争吵，后杨占泽打电话叫其去丁字街。其和雷某到达丁字街，其拿着一把长刀，杨占泽他们那边拿着镰刀等工具，双方打起来，其和雷某被对方打伤。
6.被害人雷某的陈述，证实2016年11月5日晚，其和刘某等人在酒庄喝完酒，刘某说去红石岩，其和刘某等三四个伙子骑着三辆摩托车去红石岩，刘某拿着一把长刀，刘某在红石岩与一个老倌发生争吵，后刘某接到老倌儿子的电话说去东风丁字街，我们到达丁字街，刘某拿着一长刀朝对方的人走去，双方打起来，其拿着刀过去劝，被对方的人打伤。
7.证人李某1、马某1的证言，证实案发当晚，刘某打电话说有人要打他，大家来到刘某说的地点，等了一会，刘某和雷某骑着摩托车来到，刘某拿着一把长刀和另外提着一把镰刀的伙子等人相互骂，大致的意思是刘某为什么要到其中一个伙子家里闹，双方吵了十分钟左右，来了一辆轿车，车上的人下来拿了刀就围殴刘某，雷某拿着一把刀冲上去也被砍伤。
8.证人何某1的证言，证实案发当晚看见雷某带着刘某来到东风丁字街口，刘某拖着一把长刀在丁字街口乱骂，过了五六分钟，驶来一辆黑色轿车，车上下来两三个人，都提着刀，这些人和之前在丁字街的红石岩的提着一把镰刀的小伙子围着砍刘某，雷某拿了一把尖刀跟对方互砍，之后刘某和雷某被砍了躺在地上。
9.证人杨某2的证言，证实其在东风丁字街卖烧烤，2016年11月6日凌晨，其听见丁字街口传来打架的声音，走过去看见一个小伙子倒在路边，两个小伙子在打，两个小伙子离开后，另外两个小伙子将受伤的人上摩托车带走。
10.证人姜某的证言，证实事发当晚其走到丁字街听见有人吵架，看见刘某手上拿着一把长刀，雷某等人站在刘某旁边，刘某和站在丁字路口批发商店门口的三四个吵架，这时驶来一辆深色的轿车将和刘某吵架的人拉走，过了五六分钟，那辆深色轿车又折回来，车上下来五六个人，其中一人拿着镰刀，其他几人拿着二十多公分左右的长刀，将刘某打倒。
11.证人管某的证言，证实刘某和杨占泽是通过其作为中间人联系上的。其先带着刘某到杨占泽家中没有找到杨占泽，又在QQ上和杨占泽联系，后来杨占泽要了刘某的电话，双方电话里相约在丁字路口见。
12.证人夏某的证言，证实当晚其和刘某等人在云南红酒庄喝酒，期间刘某骂着几个伙子。第二天听雷某媳妇说雷某被砍了住在医院。
13.证人杨某1（杨占泽父亲）的证言，证实2016年11月6日凌晨，有五六个男子到家中找杨占泽，有个瘦高个的男子威胁其告诉杨占泽的下落，闹了半个小时后骑着摩托车离开，杨占泽知道后说要去解释清楚，第二天听说杨占泽他们在东风闹事了。
14.鉴定意见书及鉴定意见告知书，证实经鉴定，刘某的损伤程度为重伤二级，雷某的损伤程度为轻微伤，该鉴定意见已告知双方当事人。
15.现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实案发现场的位置及四周概况。
16.辨认笔录及照片，证实刘某辨认出其被砍伤时所拿的刀具，证人何某1辨认出殴打刘某的杨占泽。
17.提取笔录及照片、物证照片，证实现场提取长刀、刀尖及提取杨占泽与管某的手机QQ聊天记录截屏的情况。
18.情况说明、视频资料，证实公安民警在东风农场丁字路口设的监控中调取了视频资料，该视频资料记录了案发的经过情况。
19.随案移送物品清单。证实提取的长刀、刀尖及视频资料已移送相应的办案机关。
20.身份证复印件，证实附带民事诉讼原告人刘某、雷某的出生日期及其他自然情况。
21.医疗费发票、出院诊断陪护证明、费用清单，证实刘某、雷某住院治疗及开支医疗费情况。
22.司法鉴定意见书及鉴定费发票，证实经鉴定，刘某此次损伤评定为十级伤残及刘某、雷某因做鉴定开支鉴定费情况。
23.被告人杨占泽、杨聪对犯罪经过情节所作的供述及辩解与上述证据能相互印证。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人杨占泽邀约他人持械聚众斗殴，致一人重伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人杨聪积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控被告人杨占泽犯故意伤害罪，被告人杨聪犯聚众斗殴罪罪名成立。被告人杨占泽在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。鉴于被害人在本案的起因上有一定过错，被告人杨占泽、杨聪犯罪后认罪态度较好，本案系因民间纠纷引发，且被告人杨占泽积极赔偿被害人的经济损失，可酌情对被告人杨占泽、杨聪从轻处罚。辩护人杨成玲、吴朴仙辩护认为被告人杨占泽认罪态度较好的辩护意见与法庭查明的事实相符，本院予以采纳；认为被害人对本案的发生有重大过错的辩护意见与法庭查明的事实不符，本院不予采纳。公诉机关关于对被告人杨占泽、杨聪的量刑意见，本院采纳合理部分。被告人杨占泽、杨聪除承担刑事责任外，对于其犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某、雷某造成的经济损失，依法也应承担相应的民事赔偿责任，鉴于附带民事诉讼原告人刘某对本案的发生有一定过错，可相应减轻被告人杨占泽、杨聪的赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某主张的残疾赔偿金不属于刑事附带民事的受案范围、主张的营养费无证据证实，本院不予支持；主张的误工费、营养费、护理费、鉴定费过高，本院支持合理部分。附带民事诉讼原告人雷某主张的护理费无证据证实，本院不予支持。据此，根据被告人杨占泽、杨聪的犯罪事实，犯罪性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条、第六十一条、第六十四条、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）弥刑初字第7号刑事判决书中对罪犯杨占泽宣告缓刑二年的执行部分。
二、被告人杨占泽犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月，加上前罪判处的有期徒刑一年零六个月，总和刑期五年，决定执行有期徒刑四年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2021年2月9日止，已扣除原判决执行前被羁押的280日）。
三、被告人杨聪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月2日起至2020年12月1日止）。
四、随案移送的刀1把、刀尖1段拍照存档后销毁，光碟1张予以存档。
五、附带民事诉讼原告人刘某受伤后的医疗费39117.85元、误工费8803.80元（120.60元/天×73天）、护理费1567.80元（120.60元/天×13天）、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、鉴定费800元，共计50939.45元，由被告人杨占泽、杨聪赔偿90%即人民币45845.51元：其中由被告人杨占泽赔偿60%，即人民币27507.31元（已缴纳）；由被告人杨聪赔偿40%，即人民币18338.20元（款限判决生效之日起15日内一次性付清），剩余10%即人民币5093.94元由附带民事诉讼原告人刘某自行承担。由被告人杨占泽、杨聪承担连带赔偿责任。
六、附带民事诉讼原告人雷某受伤后的医疗费6049.97元、误工费844.20元（120.60元/天×7天）、住院伙食补助费350元（50元/天×7天）、鉴定费500元，共计7744.17元，由被告人杨占泽赔偿60%，即人民币4646.50元（已缴纳）；由被告人杨聪赔偿40%，即人民币3097.67元（款限判决生效之日起15日内一次性付清）。由被告人杨占泽、杨聪承担连带赔偿责任。
七、驳回附带民事诉讼原告人刘某、雷某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 敏
审 判 员 王志平
人民陪审员 吴金海
二〇一七年十二月七日
书 记 员 陈 艳