江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏02民初219号
原告（反诉被告）：无锡西姆莱斯石油专用管制造有限公司。
诉讼代表人：吴建峰，该公司管理人组长。
委托诉讼代理人：梁军亮，江苏居和信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：罗敏慧，江苏居和信律师事务所律师。
被告（反诉原告）：阿贾克斯托科（上海）感应设备有限公司。
法定代表人：RORERTDAVIDVILSACK,该公司董事长。
委托诉讼代理人：孙永明，上海市袁圆律师事务所律师。
原告（反诉被告）无锡西姆莱斯石油专用管制造有限公司。（以下简称西姆莱斯公司）与被告（反诉原告）阿贾克斯托科（上海）感应设备有限公司（以下简称阿贾克斯托科公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月8日立案后，依法适用普通程序，由审判员沈君、审判员缪凌、审判员胡伟组成合议庭，于2017年1月24日公开开庭审理了本案。西姆莱斯公司的委托代理人罗敏慧，阿贾克斯托科公司的委托代理人孙永明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
西姆莱斯公司诉称：1.判令阿贾克斯托科公司返还预付款351876.96元（370396.8×0.95=351876.96）；2.判令阿贾克斯托科公司承担本案诉讼费用。
阿贾克斯托科公司答辩并反诉称：其公司为履行涉案合同，向比利时公司采购设备，后因西姆莱斯公司违约，导致合同无法继续履行。因涉案设备特意按照西姆莱斯需要采购，很难另行变卖，造成其公司经济损失512513.69元，已经覆盖了西姆莱斯公司诉请标的，要求驳回本诉诉讼请求，并反诉要求：1.西姆莱斯公司赔偿经济损失512513.69元，抵扣西姆莱斯公司支付的预付款，确认西姆莱斯公司应向其公司赔偿经济损失142116.89元；2.诉讼费用由西姆莱斯公司承担。
西姆莱斯公司辩称：1.双方于2014年11月25日解除涉案合同，故之后的损失属于阿贾克斯托科公司自行扩大损失，不应由其公司承担。根据阿贾克斯托科公司出售给其公司的价格与实际变卖的价格计算出一个折旧率，以该折旧率计算出合同解除之日的变卖价格为806416.41元，与阿贾克斯托科公司主张的采购价和持有费用789083.91元相比，在合同解除前阿贾克斯公司并不存在损失。2.根据双方签订的买卖合同第九条约定，出卖人逾期交货的违约责任不超过货物总值的5%，从公平角度比照该约定，买受人的违约责任也不应超过货物总值的5%。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2012年6月，双方签订《工业品买卖合同》，约定西姆莱斯公司向阿贾克斯托科公司采购车丝机备件一批，总价1234656元，合同生效后30周内分批交货，出卖人逾期交货的，每逾期一天，应向买受人支付逾期货物货款千分之三的违约金，但不得超过违约货物总值的5%，买受人有权要求继续履行合同。合同签订后支付30%预付款，发货前一周支付余款。合同自供方收到预付款后生效。
2012年7月6日，西姆莱斯公司向阿贾克斯托科公司支付预付款370396.8元。
2014年10月9日本院作出（2014）锡破字第0010号民事裁定书，受理无锡波波林克科技有限公司对西姆莱斯公司的重整申请。
2014年11月25日，西姆莱斯公司管理人向阿贾克斯托科公司发出限期清偿债务通知，要求其清偿370396.8元。
2014年11月28日，阿贾克斯托科公司复函称，其公司于2012年7月9日收到预付款后向比利时供应商订货，备件于2013年3月7日到公司，后因西姆莱斯公司表示资金周转困难，要求继续存放在库，并承诺一旦资金到位，就继续履行合同，要求继续履行合同支付余款。
2015年8月18日，本院裁定批准西姆莱斯重整计划，终止西姆莱斯重整程序。
2015年9月22日，阿贾克斯托科公司函告西姆莱斯公司敦促西姆莱斯公司在30天内付款提货并赔偿相关损失，否则解除合同。
2016年9月6日，本院裁定批准西姆莱斯重整计划的第三次修改，其中重整计划的执行期限由12个月修改为24个月，自重整计划草案获得本院裁定批准之日起计算。
审理中，双方一致确认本案所涉买卖合同已于2014年11月25日解除，但在此之后直至诉讼中，双方仍有意就继续履行合同的事宜进行协商，因西姆莱斯公司一直未给出明确答复，故未能确定采购事宜。
上述事实由《工业品买卖合同》、银行付款凭证、（2014）锡破字第0010号、（2014）锡破字第0010-4号、（2014）锡破字第0010-8号民事裁定书、限期清偿债务通知阿贾克斯托科公司函以及当事人陈述在卷佐证。
审理中，阿贾克斯托科公司为证明因合同未履行造成的损失512513.69元（货款725161.54元+关税61346.75元+清关费2085元+仓储费989元+利息145036元-变卖货款493862.4元+增值税71757.8元），向本院提供：
第一组证据：2012年6月18日MecaniquedeprecisionColinets.p.r.l.u公司与阿贾克斯托科公司签订的订购合同和清单、境外汇款申请书及付款凭证、进口货物报关单及进口关税发票、清关发票，证明阿贾克斯托科公司证明为履行本案所涉买卖合同向比利时公司订货，于2012年7月11日向该公司支付了8万多的欧元，折合人民币725161.54元，于2013年3月2日申报进口且支付了进口关税61346.75元和2085元的清关费。
第二组证据：2016年3月2日阿贾克斯托科公司与上海步进电气有限公司签订的合同及备件清单、增值税发票、银行付款凭证，证明阿贾克斯托科公司于2016年9月8日将涉案货物变卖得款493862.4元，其中增值税为71757.8元。
经质证，西姆莱斯公司对阿贾克斯托科公司与第三方签订的两份合同真实性无法确认，但合同所涉设备从形式上判断与本案所涉设备一致，但无法确定就是本案所涉设备；对其他证据的真实性予以认可，但认为关税、清关费、17%的增值税属于商业风险，已转嫁至商品价格中，不应单独另行赔偿。
审理中，阿贾克斯托科公司主张仓储费为989元，以每天每平方米租金0.78元计算，占地1平方，从2013年3月8日至2016年8月28日为止。利息145036元，以725161.54元为本金，银行同期一年期贷款利率自2012年7月11日起计算至2016年8月28日为止。西姆莱斯公司认为仓储费应该计算至2014年11月26日为490.62元，关于利息，对方正常的存货不应该计算利息，且西姆莱斯公司预付的370396.8元也一直有利息产生，至变卖时为84304.88元。
本案争议焦点为涉案合同解除造成阿贾克斯托科公司的损失如何确定？
本院认为，西姆莱斯公司与阿贾克斯托科公司签订的《工业品买卖合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方应按约履行。现因西姆莱斯公司进入破产重整程序，有权依据《企业破产法》行使合同解除权。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。涉案合同因西姆莱斯公司违约导致合同解除，西姆莱斯公司虽有权主张预付款返还，但也应承担因合同解除给阿贾克斯托科公司造成损失的赔偿责任。因此，对于西姆莱斯公司扣除预付款5%，要求阿贾克斯托科公司返还预付款351876.96元的请求予以确认。
关于阿贾克斯托科公司是否存在损失，西姆莱斯公司认为2014年11月25日解除涉案合同之日涉案设备的变卖价超过西姆莱斯公司主张的实际支出，故不存在损失，解除合同之后的损失属于阿贾克斯托科公司扩大的损失，不应由其公司承担；买受人的违约责任可以参照买卖合同第九条约定的出卖人逾期交货的违约责任认定，即不超过货物总值的5%。本院认为，首先，涉案合同解除的责任在于西姆莱斯公司，阿贾克斯托科公司为履行合同已从国外采购了涉案设备，故即使西姆莱斯公司有权单方解除合同，也应当给予阿贾克斯托科公司合理时间变卖涉案机器以减小损失；其次，涉案设备系根据西姆莱斯公司需求从国外采购，并非国内市场普遍适用的通用设备，且根据双方陈述，解除合同通知发出后，双方仍在就继续履行合同进行磋商，阿贾克斯托科公司直至2016年3月2日变卖设备并不具有扩大损失的主观过错。因此，阿贾克斯托科公司相关损失应当计算至实际变卖之日。关于买受人的违约责任，双方并未在合同中明确约定，合同第九条仅为逾期交货的违约责任，因此，阿贾克斯托科公司有权按照实际损失主张。
关于阿贾克斯托科公司主张损失的具体构成，西姆莱斯公司对阿贾克斯托科公司将关税、清关费，变卖时17%的增值税、利息作为损失，以及仓储费的计算期间提出异议，认为关税、清关费，变卖时17%的增值税、利息属于商业风险，已转嫁至商品价格中，不应单独另行赔偿，仓储费应该计算至2014年11月26日。本院认为，关于关税、清关费、利息，因阿贾克斯托科公司以采购成本加费用的方式主张实际支出，而该部分费用确系阿贾克斯托科公司为此实际支出，应当计入损失范围，但因西姆莱斯公司已于2012年7月6日预付370396.8元，故实际占用资金金额为354764.74元，该部分利息损失计算至实际变卖日为85265.24元；关于变卖时17%的增值税，因阿贾克斯托科公司变卖价比购置价低，且变卖价为含税价，该部分税款实际已经计入销售价由买受人承担，故不应再计入本案损失；关于仓储费的计算期间，如前所述，应计算至变卖之日，故阿贾克斯托科公司的该项主张合理，予以支持。此外，本案中西姆莱斯公司自愿向阿贾克斯托科公司让渡预付款5%作为损失补偿，因此该款应在阿贾克斯托科公司主张的损失中予以扣除。
综上，阿贾克斯托科公司因合同未履行造成的损失为362465.29元（货款725161.54元+关税61346.75元+清关费2085元+仓储费989元+利息85265.24元-变卖款493862.4元-5%预付款18519.84元），与西姆莱斯公司主张返还的预付款351876.96元相抵，确认西姆莱斯公司还应向阿贾克斯托科公司赔偿损失10588.33元。据此，依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条、第四十条第二款、第九十二条，《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百一十三条第一款之规定，判决如下：
一、确认阿贾克斯托科公司应向西姆莱斯公司返还预付款351876.96元。
二、确认西姆莱斯公司应向阿贾克斯托科公司赔偿损失362465.29元。
三、前述两项相抵，确认西姆莱斯公司应向阿贾克斯托科公司赔偿损失10588.33元。
四、驳回阿贾克斯托科公司的其他反诉诉讼请求。
本诉案件受理费6578元，由西姆莱斯公司负担（该款已由西姆莱斯公司预交）。反诉案件受理费1571元，由西姆莱斯公司负担111元，由阿贾克斯托科公司负担1460元（该款已由阿贾克斯托科公司预交，阿贾克斯托科公司同意其预缴部分由西姆莱斯公司直接向其支付，确认西姆莱斯公司应向阿贾克斯托科公司支付诉讼费111元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。
审判长 沈君
审判员 缪凌
审判员 胡伟
二〇一七年二月二十四日
书记员 吴君
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》：
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
《中华人民共和国企业破产法》
第十八条人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。
第四十条债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：
(二)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外。
第九十二条经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。
债权人未依照本法规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。
债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响。