江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)苏03民终2564号
上诉人（原审被告，另案原告）：徐州东方传动机械股份有限公司，住所地江苏省徐州市高新技术产业开发区第二工业园银河路6号。
法定代表人：高徐生，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈伟，江苏忠清律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，另案被告）：姬培正，男，1963年12月出生，汉族，住江苏省徐州市泉山区。
委托诉讼代理人：王健，江苏金合律师事务所律师。
上诉人徐州东方传动机械股份有限公司（以下简称东方传动公司）因与被上诉人姬培正劳动争议纠纷一案，不服徐州市铜山区人民法院(2017)苏0312民初1010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案受理后，依法组成合议庭对案件进行了审理。上诉人东方传动公司的委托诉讼代理人陈伟，被上诉人姬培正及其委托诉讼代理人王健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人东方传动公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判或者发回重审；2、案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审认定事实错误。上诉人解除与被上诉人的劳动关系有事实依据，符合法律规定，程序合法，不应向对方支付违法解除的赔偿金。关于事实部分，涉案存在缺陷的铸件供应商已经认定铸件自身存在质量问题，同意赔偿且已经赔偿到位，足以证明铸件的质量问题是铸造过程中产生的。而被上诉人将存在铸造缺陷的产品予以签收，给上诉人带来了重大损失。二、适用法律错误。上诉人合法解除与被上诉人的劳动关系，一审法院判决支付赔偿金没有法律依据。
被上诉人姬培正答辩称：一审判决对上诉人是否违法解除进行了详细的论证，所以，被上诉人认为上诉人上诉没有事实及法律依据，应予以驳回，维持原判。
姬培正向一审法院起诉请求：1、支付姬培正违法解除劳动合同经济赔偿金76000元、低于最低工资标准工资差额7000.51元、加班费1094.4元；2、东方传动公司为姬培正转移社会保险及档案手续。
东方传动公司向一审法院起诉请求：1、判决东方传动公司不按照铜劳人仲案字[2017]第46号裁决书向姬培正支付各项款项；2、诉讼费由姬培正承担。
一审法院认定事实：姬培正系东方传动公司单位职工，同时也是东方传动公司单位的股东。姬培正主张其1998年系徐州铸锻总公司职工，后公司更名为东方减速机厂，后更名为岁丰公司，后又更名为东方传动公司。东方传动公司认可姬培正自其成立开始就在其公司工作，但否认其与徐州铸锻总公司、东方减速机厂有关联性。东方传动公司于2006年4月7日成立。根据姬培正的社会保险缴费明细，1987年10月起，徐州铸锻总公司为姬培正缴纳养老保险，2005年6月起，徐州铸锻总公司、东方减速机厂共同为姬培正缴纳社会保险，2010年4月起，徐州铸锻总公司为姬培正缴纳各项社会保险，2011年2月起，徐州东方减速机厂为姬培正缴纳各项社会保险，2014年7月起，东方传动公司为姬培正缴纳各项社会保险。姬培正庭审中陈述其工作地点在2006年由矿山路变为铜山新区银河路。姬培正在东方传动公司担任检验员，负责大轮毛坯检验。2016年9月2日，东方传动公司接到客户-
捷科公司反馈东方传动公司一台12**减速机（编号1608005H）从动轮铸件存在明显的严重铸造缺陷，出现裂纹，东方传动公司没有委托第三方权威机构对该工件存在质量问题进行鉴定，而是自行组织人员，经过分析认为从动轮可能造成裂纹的工序为热处理和铸造，而热处理裂纹基本是单条连续线，裂纹内没有锯齿形。从照片中看裂纹变化无常，说明是浇注温度冷热不正常引起的，是铸造时产生的热裂纹，因此判定该从动轮毛坯进厂时已经存在，姬培正作为该铸件的入厂检验员严重失职。2016年9月21日，东方传动公司依据《劳动合同法》第三十九条第三款“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”规定，拟解除与姬培正的劳动合同，并将解除理由向东方传动公司工会委员会报告，该工会委员会于2016年9月22日答复：“同意徐州东方传动机械股份有限公司对姬培正同志的解除劳动合同的处理决定”。2016年9月22日东方传动公司作出《关于开除姬培正同志的处理决定》并向姬培正送达了该决定，告知姬培正于2016年9月24日前到东方传动公司人力资源处办理解除劳动关系的相关手续，逾期未办理的，视为姬培正对本处理决定及内容无异议。姬培正的社会保险关系已经转为灵活就业者，姬培正认可已经开始领取失业金，但其档案仍未转移，东方传动公司愿意配合办理转移手续。姬培正被解除劳动关系前十二个月工资分别为：780.97元、527.86元、1726.25元、2162.25元、542.25元、524.4元、542.25元、2184.25元、2266.65元、1371.69元、2261.44元、2186.99元，平均工资为1423.1元，姬培正主张其工资每月2200元至2400元左右，东方传动公司主张其应发工资2000元左右。姬培正2014年8月工资600元、2015年9月工资780.97元、10月工资527.86元、2016年1月工资542.25元、2月工资524.4元、3月工资542.25元。经一审法院现场核查，东方传动公司提供了2015年9月考勤记录，当月姬培正出勤11天。2014年10月考勤因时间久远单位未保存，2015年10月，2016年1至3月因单位整体停产未发放工资。同时根据姬培正的考勤记录，2016年4月出勤26天，因东方传动公司下午4点40分下班，考虑下班后收拾材料回家及到考勤处在途时间，一审法院认定4月份延时加班12小时，周末加班6天，5月份出勤21天，延时加班14.5小时，其中5月1日法定节假日工作，5月份前半月虽有周末加班情况，但5月21日后当月未再出勤。
2016年，姬培正以诉请事由将东方传动公司诉至徐州市铜山区劳动人事争议仲裁委员会，2017年1月23日该委作出徐劳人仲字〔2017〕第46号仲裁裁决书，姬培正及东方传动公司不服该仲裁裁决进而诉至一审法院。
一审法院判决：案件的争议焦点为：一、东方传动公司单方解除劳动合同是否存在违法情形；二、姬培正主张的工资差额、加班费有无计算依据。一、东方传动公司单方解除劳动合同系违法解除。东方传动公司依据《劳动合同法》第三十九条第三款“严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的”的规定与姬培正解除劳动合同。经审理查明，东方传动公司销售到客户捷科公司的一台12**减速机从动轮铸件存在明显的严重铸造缺陷，且该构造缺陷通过正常人肉眼完全可以看出。东方传动公司没有委托第三方权威机构对该工件质量存在的问题进行鉴定，而是自行组织人员进行质量分析，最终认定该工件从动轮系毛坯进厂时裂纹已经存在。该工件从毛坯进厂到成品出库，期间经过探伤、调质淬火、抛丸、喷砂等一系列工序，每道工序结束均应进行检验，姬培正仅仅是在东方传动公司从供应商购买该产品时进行入厂检验，东方传动公司在对毛坯进行加工后应当有出厂合格证明并进行更加严格的出厂检验，东方传动公司将该从动轮缺陷完全归结于姬培正入厂检验于法无据，一审法院无法认定姬培正严重失职，东方传动供公司解除劳动关系缺乏事实依据，一审法院认定其行为为违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违法本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。关于入职时间，姬培正称东方传动公司是从铸锻总公司更名而来，经一审法院核实东方传动公司与铸锻总公司、东方减速机厂均系独立法人，且姬培正未提供任何证据证明其是由东方减速机厂派至东方传动公司工作，鉴于东方传动公司认可公司成立时姬培正已经到公司工作，故一审法院认定2006年4月7日为劳动关系建立时间起点。截止东方传动公司解除劳动关系，姬培正工作年限为10年零5个月。姬培正解除劳动合同前12个月实际领取月平均工资为1423.10元，东方传动公司主张其工资为2000元左右，该工资标准高于实际发放工资标准，鉴于姬培正未提供其他证据证明其诉称工资标准，一审法院认定姬培正解除劳动合同前月平均工资为2000元。一审法院支持违法解除劳动合同赔偿金为42000元（2000元*10.5月*2）。二、关于低于最低工资差额，姬培正计算明细中涉及的为2014年8月、2015年9、10月、2016年1、2、3月，其中2015年11月6日工资并非东方传动公司发放，不存在补足最低工资差额问题。上述月份因2014年8月考勤已经超过法律所要求单位保管记录的最低年限，因此举证不能的风险应当由劳动者承担。2015年9月，姬培正出勤10.5天，扣除社会保险费后，东方传动公司发放姬培正780.97元并无不当。2015年10月、2016年1、2、3月因东方传动公司认可单位原因停产，故东方传动公司应当支付姬培正生活费，2015年10月应支付1016元、2016年1、2、3月应分别支付1120元。上述期间东方传动公司支付姬培正2136.76元，东方传动公司还应支付2239.2元。三、关于加班工资，2016年4、5月，姬培正确实存在加班情况，东方传动公司否认姬培正存在加班情况并提供员工手册，但该员工手册姬培正在2016年9月1日才签字学习，系在2016年4、5月之后，因此不应对姬培正适用。关于加班工资，因4月周末加班6天，东方传动公司应支付姬培正4月休息日加班费1103元（2000元÷21.75天*6天*2倍）、延时加班费207元（2000元÷21.75天÷8小时*12小时*1.5倍）、5月份延时加班费250元（2000元÷21.75天÷8小时*14.5小时*1.5倍）、法定节假日班费276元（2000元÷21.75天*1天*3倍）。5月份上半月虽有周末加班情况，但21号之后姬培正当月并未出勤，应当视为用人单位安排了补休，不应支付其周末加班费，故东方传动公司合计应支付姬培正加班费1836元，姬培正主张1094.4元一审法院予以支持。关于档案和社保转移问题，因姬培正认可已经以灵活就业者缴纳社保，故可以认定东方传动公司已经办理社保转移手续，其仅需要为姬培正办理档案转移手续即可。遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十七条规定，判决：一、徐州东方传动机械股份有限公司于判决生效之日起十日内支付姬培正经济赔偿金42000元、生活费差额2239.2元、加班费1094.4元，合计45333.6元；二、徐州东方传动机械股份有限公司于本判决生效之日起十日内为姬培正办理档案转移手续；三、驳回姬培正、徐州东方传动机械股份有限公司其他请求。两案件受理费20元，由徐州东方传动机械股份有限公司负担。
二审中，双方均未提交新证据。
本院二审认定事实和一审法院认定的事实相一致。
本院认为，上诉人东方传动公司与被上诉人姬培正存在劳动合同关系，东方传动公司认为姬培正将存在铸造缺陷的产品予以签收给其造成重大损失，故单方解除与姬培正的劳动合同关系。但因涉案存在质量问题的工件从毛坯进厂到成品出库，期间需要经过多道工序，东方传动公司在对毛坯进行加工后应当进行更为严格的出厂检验，故东方传动公司将该从动轮缺陷完全归结于姬培正入厂检验的过错于法无据。在东方传动公司没有委托第三方权威机构对该涉案工件质量存在的问题进行鉴定的情况下，直接认定姬培正严重失职从而解除与其的劳动关系不当，应认定为违法解除。故东方传动公司的上诉请求不能成立，本院不予采信。
综上所述，上诉人东方传动公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 廖伟巍
审判员 李 琳
审判员 孟 娟
二〇一八年六月十九日
书记员 汤璐菲