山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)鲁01刑终127号
原公诉机关山东省济阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨兆国，男，1977年1月8日出生于山东省济阳县，汉族，小学肄业，农民，住济阳县，1996年2月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七年,2003年9月18日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金一千元，2007年5月11日因犯盗窃罪、脱逃罪被判处有期徒刑九年，并处罚金四万元，2013年6月6日刑满释放，因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月26日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕，现羁押于山东省济阳县看守所。
辩护人马尊建，山东闻韶律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）马双才，男，1979年2月8日出生于山东省临邑县，汉族，小学肄业，农民，住临邑县，1999年11月30日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，2003年12月31日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑十九年，并处罚金三万元，2016年2月7日刑满释放，因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月26日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕，现羁押于山东省济阳县看守所。
山东省济阳县人民法院审理山东省济阳县人民检察院指控原审被告人杨兆国犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，原审被告人马双才犯盗窃罪一案，于2018年3月15日作出（2018）鲁0125刑初14号刑事判决。原审被告人杨兆国、马双才不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人杨兆国、马双才盗窃事实
2016年3月25日凌晨，被告人杨兆国、马双才到济阳县万鑫舜小区，盗走停放在小区门口对面马路边上失主蔡某1的鲁Axxx**号欧玲牌白色轻型厢式货车一辆。经鉴定，被盗的鲁Axxx**号欧玲牌轻型厢式货车价值人民币21036元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1.证人蔡某2的证言证明：2016年3月24日晚上，其妹妹蔡某1所有的鲁Axxx**号欧玲牌白色轻型厢式货车停放在济阳县万鑫舜小区门口对面的马路边上，第二天其发现车辆被人盗走了。
2.公安机关出具的关于查扣及发还“鲁Axxx**”厢式货车的情况说明、被盗抢机动车移交接收证明、发还清单证明：2016年3月28日，临邑县公安局接群众举报在临邑县临南镇石家村西北一场院内发现一辆无牌白色厢式货车，比对车架号和发动机号后确定为被盗车辆鲁Axxx**号欧玲牌白色轻型厢式货车。2016年3月29日，临邑县公安局刑事警察大队向济阳县公安局移交了该车辆，济阳县公安局于同日将该车辆发还给蔡某2。
3.公安机关制作的现场勘验笔录证明：2016年3月28日，济阳县公安局在临邑县公安局临南派出所对临邑县公安局查扣的被盗白色轻型厢式货车进行了勘验检查，发现该车车牌缺失，驾驶门门锁明显变形，方向盘下红黑蓝线裸露。公安机关在放线盘下提取到黑色纤维一根，在副驾驶座下提取到火腿肠皮两片。
4.公安机关出具的（济）公（刑）鉴（DNA）字（2016）642号生物物证检验报告书、DNA串并破案通知书、（济）公（刑）鉴（DNA）字（2017）863号法庭科学DNA鉴定书证明：公安机关从查扣的被盗车辆上提取的两片火腿肠皮上检验出DNA，经比对，与杨兆国的基因型一致。后经济南市公安局刑事科学技术研究所鉴定，支持该两片火腿肠皮上的DNA为被告人杨兆国所留。
5.公安机关调取的行驶证复印件证明：被盗车辆鲁Axxx**号欧玲牌白色轻型厢式货车的具体情况。
6.济阳县价格认证中心出具的济阳价认定（2017）52号价格认证结论书证明：被盗车辆鲁Axxx**欧玲牌白色轻型厢式货车价值21036元。
7.被告人马双才的供述证明：2016年3、4月份的一天天黑之后，杨兆国骑摩托车载其在济阳县城转了很长时间。凌晨以后，二人在一个丁字路口发现一辆白色厢式货车。其在货车边上看着人，杨兆国上了货车打着火，把货车开走了，其骑着摩托车与杨兆国在济阳县老看守所汇合。见面后，杨兆国让其把车开到临邑县卖了，其就开着货车走了，其发现货车的电锁锁芯在外面。次日中午，其打电话告诉杨兆国说车卖不了，杨兆国当天下午就过来找到其，二人又把厢式货车开到了临邑县临南镇石家村。其在村里面提前下了车，杨兆国具体将车放在了石家村什么地方其不清楚。
二、被告人马双才盗窃、被告人杨兆国掩饰、隐瞒犯罪所得事实
2016年11月19日晚，被告人马双才与马龙（身份未查明）到济阳县新市镇某村，盗走失主江某某停放在家西侧水泥路边的蓝色五征牌农用三轮车一辆(经鉴定，价值12180元）。同年11月20日，被告人杨兆国明知该农用三轮车系马双才盗窃所得，仍以3000元的价格予以收购。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1.失主江某某的陈述及辨认笔录证明：2016年11月20日早上，其发现自己停放在家西侧水泥路边的蓝色五征牌农用三轮车被人盗走了，当时车钥匙在车上插着。经其辨认，2016年11月19日20时35分至20时50分出现在249省道新市镇某卡口、后寨村、郑桥村等地监控中的三轮车系其被盗的蓝色五征牌农用三轮车。
2.证人冯某某的证言、辨认笔录及车辆转让协议书证明：2016年11月19日20时35分至20时50分出现在249省道新市镇某卡口、后寨村、郑桥村等地监控中的红色长安轿车系其出售给马双才的鲁NB5X**号的红色长安羚羊轿车。
3.证人杨某某（被告人杨兆国的妻子）的证言证明：其家南边10米左右的简易棚子底下停有一辆蓝色农用三轮车。
4.公安机关制作的现场勘验笔录证明：2016年11月20日，济阳县公安局对案发现场济阳县新市镇某村进行现场勘查的情况。
5.公安机关出具的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单证明：2017年4月27日，济阳县公安局对杨兆国的住处济阳县回河镇大营子村72号进行搜查，发现了被盗的蓝色五征牌农用三轮车并依法扣押，同时扣押了鲁NB5X**号（挪用号牌鲁AB2x**）长安羚羊轿车和鲁Axxx**号宝骏牌汽车。2017年6月5日，济阳县公安局将该蓝色五征牌农用三轮车发还给失主江某某，2017年7月17日，济阳县公安局将鲁Axxx**号宝骏牌汽车发还给杨某某。
6.济阳县价格认证中心出具的济阳价认定（2017）52号价格认证结论书证明：被盗的蓝色五征牌农用三轮车价值人民币12180元。
7.被告人马双才对伙同马龙盗窃蓝色三轮车并将该车卖给杨兆国的事实供认不讳，且供述的作案时间、地点及手段等与上述证据均相吻合。
8.被告人杨兆国对明知蓝色五征牌三轮车系马双才盗窃所得，仍予以收购的事实供认不讳，且供认的作案时间、地点及手段等与上述证据均相吻合。
另查明，2017年4月26日，被告人杨兆国、马双才被公安机关抓获归案。
上述事实，还有经原审庭审举证、质证并确认的下列证据证实：
1.公安机关调取的户籍证明材料证明：杨兆国、马双才犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
2.公安机关调取的刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、刑满释放人员通知书证明：杨兆国于1996年2月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七年；2003年9月18日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金一千元；2007年5月11日因犯盗窃罪、脱逃罪被判处有期徒刑九年，2013年6月6日刑满释放。马双才于1999年11月30日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金二千元；2003年12月31日因犯抢劫罪、盗窃罪被判处有期徒刑十九年，并处罚金三万元，2016年2月7日刑满释放。
3.公安机关出具的发破案经过、犯罪嫌疑人到案情况材料证明：2017年4月26日，杨兆国、马双才被公安机关抓获归案。
原审法院认为，被告人杨兆国的行为构成盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人马双才的行为构成盗窃罪。二被告人均有多次犯罪前科，且均系累犯，对杨兆国依法从重处罚；鉴于马双才有坦白情节，且所盗窃的车辆均被追回，对其从轻处罚。对被告人杨兆国依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款；对被告人马双才依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，被告人杨兆国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金二万元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金三万元。被告人马双才犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金三万元。
宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人杨兆国、马双才均不服判决，分别提出上诉。杨兆国的上诉理由是:其未参与盗窃白色厢式货车，一审认定的盗窃事实有误。马双才的上诉理由是:其个人财产鲁NB5X**号轿车应予返还，原审量刑过重。杨兆国的辩护人所提辩护意见与杨兆国的上诉理由一致。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人杨兆国及其辩护人所提杨兆国并未参与盗窃白色厢式货车，一审认定的盗窃事实有误的问题。经查，公安机关在查扣的白色厢式货车副驾驶座位下面的香肠皮上检测到了杨兆国的DNA，证实杨兆国在车辆被盗期间曾经进入过车辆的驾驶室，该事实有公安机关制作的勘验笔录、公安机关出具的（济）公（刑）鉴（DNA）字（2016）642号生物物证检验报告书、DNA串并破案通知书、（济）公（刑）鉴（DNA）字（2017）863号法庭科学DNA鉴定书等予以证实。且上诉人马双才曾多次供述其伙同杨兆国共同实施了该起盗窃犯罪，供述稳定且与本案其他证据相互印证。杨兆国在一审庭审过程中关于香肠皮是其在马双才盗窃该车后其曾在车内吃过香肠所留的辩解，没有证据予以证实，且与其他在案证据相左。据此，该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨兆国、马双才以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大；上诉人杨兆国明知是他人犯罪所得仍予以收购，原审法院认定杨兆国的行为分别构成盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪，马双才的行为构成盗窃罪是正确的。现有证据不足以证明马双才要求返还的轿车属于作案工具，且未随案移送，马双才要求返还该车的请求不属于法院案件审理范围。杨兆国、马双才均曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，杨兆国能够如实供述掩饰、隐瞒犯罪所得罪行，马双才能够如实供述盗窃罪行，被盗车辆已经追回，原审法院根据二人犯罪的事实、性质和社会危害程度，并结合上述情节，在法定量刑幅度内对二人分别处以相应的刑罚并无不当，上诉人马双才所提对其量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。原审法院认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李洪川
审判员 刘建民
审判员 王国辉
二〇一八年五月四日
书记员 朱小青