广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤13刑终348号
原公诉机关广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨林军，男，1987年8月25日出生，汉族，小学文化，户籍地云南省临沧市凤庆县。因涉嫌犯盗窃罪于2016年12月16日被刑事拘留，2017年1月17日被逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人李昌，广东天穗（惠州）律师事务所律师。
广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理广东省惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院指控原审被告人杨林军犯盗窃罪一案，于2017年6月26日作出（2017）粤1391刑初80号刑事判决。宣判后，原审被告人杨林军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：2014年8月份开始，被告人杨林军、李天华（另案处理）产生了利用在惠州比亚迪有限公司第九事业部一厂二车间工作的便利盗窃生产线上手机的想法，并要求李天华的父亲李文虎（另案处理）利用其是该车间保洁员的身份，趁保密员不注意就将手机带出厂外后，交由他人出售。从2014��9月到2015年4月28日为止，被告人杨林军伙同李文虎、李天华通过以上方法将80台型号为CHE1-CL10电信版的华为CHERRY手机（单价691元）、132台型号为CHE1-CL20电信版的华为CHERRY手机（单价630元），218台型号为C8817的华为手机（单价401元）、1台型号为S7的华为平板电脑（单价600元）、4个型号为C8817的华为手机前壳主件（单价195元）、2个4.2伏特/4000MAH的华为平板电脑电池（单价43元）、10个型号为C8817的华为手机电池（单价22元）、10个1400MAH华为手机电池（单价13元）、95个华为CHERRY手机后壳（单价10元）带出厂外。事后李天华、李文虎共分得6万余元。2015年4月27日,惠州比亚迪有限公司第九事业部发现李文虎、李天华等人有作案嫌疑后，对李文虎、李天华等人进行调查，两人均如实供述自己的犯罪事实，并由李文虎带工作人员到其存放盗窃所得手机的地方，追回30台型号为CHE1-CL10电信版的华为CHERRY手机，42台型号为CHE1-CL20电信版的华为CHERRY手机，28台型号为C8817的华为手机，1台型号为S7的华为平板电脑、4个型号为C8817的华为手机前壳主件、2个4.2伏特/4000MAH的华为平板电脑电池、10个型号为C8817的华为手机电池、10个1400MAH华为手机电池、95个华为CHERRY手机后壳。经鉴定，被盗手机及配件合计价值228624元。案发后，公安机关在李文虎身上扣押银行卡一张，内含有款项100491.01元。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）物证
型号为CH1-CL10的华为CHERRY手机30台、型号为CH1-CL20的华为CHERRY手机42台、型号为C8817的华为手机28台、型号为S7的华为平板电脑1台、型号为C8817的华为手机前壳主件4个、华为平板电脑电池2个、型号为C8817的华为手机电池10个、华为手机电池10个、华为CHERRY手机后壳95个。以上物品已发还比亚迪一期C4厂房。李文虎持有的中国农业银行卡一张（62×××71），内含有款项100491.01元。
（二）书证
1、抓获经过，证实被告人杨林军于2016年12月16日在泉州市清濛开发区庆泰路翰林文具有限公司三楼车间被抓获归案，并于12月19日送押至惠州市看守所。
2、户籍证明，证实被告人杨林军的出生时间等身份情况，其在犯罪时已达刑事责任年龄。
（三）证人张某的证言：
我是比亚迪一期第九事业部一厂C4二楼负责生产项目主管。2015年4月份，我在生产线上盘点时，发现代包装的手机不见了，查看监控也没有结果。刚好有一个地方是监控看不到的。我们就拿了自己的手机在视频监控看不见的地方录像。4月27日11时34分，我们在手机录像上看到物流的杨林军和李天华到了生产线上，由杨林军把风，李天华去拿生产线上代包装的一箱手机，他们就抱着那箱手机离开了。我们找到杨林军和李天华调查，在调查期间，李文虎也承认了在厂里盗窃手机，并交代是由杨林军和李天华将盗窃的手机交由他拿出厂外的。后来他带着我们去放手机的地方，就找回了杨林军和李天华盗窃的那箱手机（30部）。之后李文虎还说家里还有盗窃的手机，他就带着我们去他家里拿手机（70部）。手机拿回来后就交给领导处理了。第二天听同事说领导让杨林军回家拿手机，但是杨林军一直都没有回来。被盗的华为CHERRY手机每部价值700元，被盗的华为G621手机每部价值400元。
（四）同案犯、被告人的供述与辩解
1、被告人杨林军的供述和辩解：2015年4月，我在比亚迪工业园第九事业部一厂车间盗窃了二三百部华为荣耀手机，盗窃的同伙还有李天华、李文虎。李天华负责在���产线上偷拿手机，李文虎负责利用垃圾车将偷来的手机运出车间，我负责销售，把手机卖给梁某。
2014年年中，我在比亚迪一期第九事业部组装2车间工作。同事梁某低价卖了一部华为手机给我，我知道那是从比亚迪厂偷来的。2014年年底，我跟李文虎谈起这件事，李文虎建议他和李天华从比亚迪一期第九事业部组装2车间将成品手机偷出来，然后交给我转卖。2015年3月底的一天20时许，李文虎打电话给我说偷了手机，让我帮他卖。后来李文虎就在茶山村将两个塑料袋交给我，里面有89部手机，我就打电话给梁某，跟梁某商量好38600元（每部300-500元）全部卖给梁某。梁某说要将手机转卖后才有钱给我。过了几天后车间负责人问我和李天华是不是偷了手机，我们就交代了事实，也叫了梁某过来车间。领导让我和梁某把手机拿回来，我和梁某就准备出厂，梁某到了��车场后就驾驶着一辆小车跑了。到了第二天凌晨5时许，梁某还是没有回来。我就和妻子离开了大亚湾。
2、同案犯李天华的供述和辩解：2014年8月份，因我和我舅舅杨林军都是物料员，我们生产线上有做成品手机。我们就有了盗窃手机的想法。而我父亲李文虎是负责车间的清洁，那样李文虎就可以通过清洁车把手机运出车间。8月份的一天，我和杨林军在生产线上一人拿一部手机交给李文虎，李文虎就帮我们把手机装在清洁车车上带出外面。就这样，我和杨林军从2014年8月份开始到2015年4月28日止，我和杨林军陆陆续续一个星期拿一次手机，每次拿10部、20部、30部不等。一共拿了约430部手机出去以470元每部的价格卖给梁某。每次卖手机都是杨林军去外面找梁某交易的，每次杨林军把交易到的钱交给我父亲，我和李文虎分得6～7万元。
3、同案犯李文虎的供述和辩解：2014年9月份的一天，我进物流打扫卫生时，我儿子李天华和我小舅子杨林军跟我说在生产线上拿了一部手机要我带出车间，我就趁保密员不注意将手机放到安检门旁边的铁门后面然后带出外面。后来杨林军和李天华跟我说把手机装进废料的箱子里让我带出去。放手机的地方都是李天华和杨林军告诉我的。我就按照上面的方法，隔几天就带手机出厂外，共盗窃的300-400台手机，每部以470元卖给梁某，我和李天华、杨林军就平分赃款，每人分到2万到3万左右。就这样我们一直偷到2015年4月27日，车间的科长就找我了，我也承认了偷手机的事。盗窃的手机都是由杨林军交给他的一个同事处理的。
（五）价格鉴定意见书
被盗的华为CHERRY手机、华为C8817手机及配件等总价值228624元。
（六）辨认笔录、现场勘验检查笔录
1、辨��笔录，李天华辨认出杨林军系与其一同盗窃手机的男子，梁某系收购手机的男子。李文虎辨认出杨林军系与其在车间盗窃手机的男子，梁某系买手机的男子。
2、现场勘验检查笔录，证实案发现场情况，案发地点位于大亚湾区西区比亚迪一期C4厂房二楼第九事业部一厂二车间。
原判认为，被告人杨林军以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段窃取他人价值228624元的财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人杨林军犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。同案犯李天华归案后供述盗窃了大概430台手机，与起诉书指控的430台手机、被害人出具的被盗物品清单能相互吻合，且追缴的手机已有100台，被告人杨林军归案后第一份笔录亦供述盗得的手机有二三百台，同案犯李文虎供述盗得的手机有三四百台，再��合销赃的手机以及李天华、李文虎分得的赃款6万多元，以及证人张某证实杨林军在现场共同盗窃的情况，故杨林军提出其只是销赃89台手机给梁某的辩解，理由不成立，不予采纳。在共同犯罪中，被告人杨林军起主要作用，是主犯。鉴于大部分赃物、赃款已被追缴返还给被害人，可对被告人杨林军酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出一审判决：
一、被告人杨林军犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金三万五千元。
二、责令被告人杨林军退赔被害人惠州比亚迪一期第九事业部经济损失66949元。
上诉人杨林军上诉称，原判量刑过重，罚金过重，被盗的手机数量和其知道的不符，其并未参与盗窃，只是负责销赃。辩护人辩称，上诉人归案后如实供述，具有坦白的量刑情节，当庭自愿认罪，涉案赃物及赃款大部分已追回，是初犯偶犯，主观恶性小，请求法院依法审判，对其宣告缓刑。
经审理查明，认定上诉人杨林军伙同李天华、李文虎（另案处理）在2014年9月到2015年4月28日期间，利用工作便利盗窃所在公司生产线上的手机等事实，以及据以认定全案事实的证据均与原审法院认定的事实和采信的证据相同。证据已经原审法庭当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨林军以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公司价值228624元的财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人杨林军积极参与盗窃犯罪，并负责销赃，起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。案发后，部分赃款、赃物已予追缴并发还了被害单位，对上诉人杨林军可以酌情从轻处罚。关于上诉人杨林军上诉及辩护人辩护提出的意见，经查：1、对于本案盗窃手机数量，有同案犯李文虎、李天华的供述证实，并有被害单位出具的被盗物品清单佐证，事实清楚，证据确实充分；2、对于上诉人杨林军在共同犯罪中的作用，有同案犯李文虎、李天华分别供认杨林军与李天华一同在生产线上拿手机，再交由李文虎带出厂的内容证实，并有证人张某证实通过查看录像发现杨林军参与盗窃的证言佐证，事实清楚，证据确实、充分；3、对于量刑，本案是共同犯罪，上诉人杨林军作为在共同犯罪中起主要作用的主犯，就应当按照其参与的全部犯罪处罚。原审根据全案事实，并结合上诉人杨林军具有的相关酌定从轻情节，在法定量刑幅度内确定较轻刑罚，并无不当。综前所述，上诉人杨林军以仅销售89部手机为由，认为不构成盗��罪和量刑过重的意见，以及辩护人认为可以对杨林军进一步从轻处罚的意见，没有事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 丁祥雄
审判员 邱玉薇
审判员 冯丹宁
二〇一七年十一月二十日
书记员 陈笑芳
邓梦琪（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。