浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）浙商终字第57号
上诉人（原审被告）：舟山××食品有限公司，住所地
舟山市普陀区××开发区。
法定代表人：胡某。
��托代理人：邵××。
被上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司××市
××行，住所地舟山市××××号。
负责人：周××。
委托代理人：李×。
原审被告：浙江××海岸实业有限公司，住所地舟山市
××家门××路××号。
法定代表人：方××。
原审被告：舟山港××食品有限公司，住所地舟山××
××山镇。
法定代表人：胡某。
原审被告：胡某。
上述三原审被告共同委托代理人：邵××。
原审被告：章某。
委托代理人：林××。
上诉人舟山××食品有限公司（以下简称加藤佳××）
为与被上诉人中国银行股份有限公司××市××行（以下简称中行××行）、原审被告浙江××海岸实业有限公司（以下简
称东××公司）、舟山港××食品有限公司（以下简称港××
公司）、胡某、章某金融借款合同纠纷一案，不服舟山市中
级人民法院（2010）浙舟商初字第7号民事判决，向本院提起
上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2011年12月9日对本
案进行公开开庭审理。上诉人加藤佳××的委托代理人邵××
，被上诉人中行××行的委托代理人李×，原审被告东××公
司、港××公司、胡××的共同委托代理人邵××，原审被告
章×的委托代理人林××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中行××行诉称：2007年8月19日至2008年3月10日期间
，因加藤佳××向其申请贷款，胡某、章某、加藤佳××、
东××公司、港××公司分别与中行××行签订了最高额保证
合同和最高额抵押合同，为加藤佳××的借款���供最高额担保
。具体为：1、2007年8月19日，胡某、章某（系胡某之妻
）与中行××行签订了合同编号为b0××××021号《最高额
保证合同》。合同约定：胡某、章某自愿对中行××行向加
藤佳××于2007年8月19日至2008年8月18日期间发放的最高债
务本金余额不超过人民币6000万元的债务提供连带责任保证；
保证期间为从第一笔授信协议生效之日起至全部授信协议中最
后一次还款的履行期届满之日起经过二年；保证担保范围包括
因主合同而产生的债务本金、利息（含罚息、复利）、实现债
权的费用（包括诉讼费、律师费、执行费等）；保证人不以债
权人首先行使主合同项下的担保物权作为其履行保证责任的前
提。2、2008年3月10日，东××公司与中行××行签订了合同编号为08××××05号《最高额抵押合同》，并办理了抵押登
记。合同约定：东××公司自愿以其所有的位于某某区沈家门
兴建路807号的三处房产以及面积为16086.3平某某的土地使用
权（即：舟房某证普沈某第2163312号项下建筑面积708.77平
某某的房产；舟房某证普沈某第2163313号项下建筑面积1051.
56平某某的房产；舟房某证普沈某第2166878号项下建筑面积7
572.06平某某的房产；舟普国用（2005）第1-
584号项下面积为16086.3平某某的土地使用权），为中行××
行与加藤佳××之间于2008年3月10日起至2011年3月10日止签
订的借款合同所发生的债权提供最高额抵押担保；抵押担保的
最高债权额为最高本金余额5160万元和被担保借款合同项下发
生的利息（含罚息和某某）、实现债权的费��（包括诉讼费、
律师费、执行费等）等债权金额之和。3、2008年3月10日，加
藤佳××与中行××行签订了合同编号为08××××06号《最
高额抵押合同》，并办理了抵押登记。合同约定：加藤佳××
自愿以其所有的位于某某区浦西开发区的八处房产以及土地使
用权（即：舟房某证普勾字第2200926号项下建筑面积2154.99
平某某的房产；舟房某证普勾字第2200927号项下建筑面积239
.21平某某的房产；舟房某证普勾字第2200928号项下建筑面积
456.43平某某的房产；舟房某证普勾字第2200929号项下建筑
面积1225.71平某某的房产；舟房某证普勾字第2200930号项下
建筑面积924.73平某某的房产；舟房某证普勾字第2200931号
项下建筑面积120.06平某某的房产；舟房某证普勾字第220093
2号���下建筑面积544.17平某某的房产；舟房某证普勾字第2200895号项下建筑面积3427.83平某某的房产；舟普国用（2003
）字第5-
703号项下面积为13300平某某的土地使用权），为中行××行
与加藤佳××之间于2008年3月10日起至2011年3月10日止签订
的借款合同所发生的债权提供最高额抵押担保；抵押担保的最
高债权额为最高本金余额774万元和被担保借款合同项下发生
的利息（含罚息和某某）、实现债权的费用（包括诉讼费、律
师费、执行费等）等债权金额之和。4、2008年3月10日，港×
×公司与中行××行签订了合同编号为08××××07号《最高
额抵押合同》，并办理了抵押登记。合同约定：港××公司自
愿以其所有的位于某某区勾山街道新花村的一处土地使用权（
即：舟山市普陀区国用2005第5-
212号项下面积为12400平某某的土地使用权），为中行××行
与加藤佳××之间于2008年3月10日起至2011年3月10日止签订
的借款合同所发生的债权提供最高额抵押担保；抵押担保的最
高债权额为最高本金余额325万元和被担保借款合同项下发生
的利息（含罚息和某某）、实现债权的费用（包括诉讼费、律
师费、执行费等）等债权金额之和。根据上述最高额保证合同
和最高额抵押合同以及加藤佳××的借款申请，中行××行在
2008年3月12日至2008年8月15日期间，分十次向加藤佳××发
放贷款共计6000万元。分别是：1、2008年3月12日，中行××
行与加藤佳××签订了编号为713108050号《人民币借款合同
》。合同约定：加藤佳××向中行××行借款人民币340万元
���借款期限8个月，自2008年3月12日至2008年11月3日；借款固定年利率为8.964%，逾期在约定利率水平上加收50%计收罚
息和某某。由胡某、章某提供连带责任保证，并由东××公
司在编号为08××××05号《最高额抵押合同》项下的抵押物
提供抵押担保。2、2008年3月12日，中行××行与加藤佳××
签订了编号为713108051号《人民币借款合同》。合同约定：
加藤佳××向中行××行借款人民币770万元；借款期限9个月
，自2008年3月12日至2008年12月5日；借款固定年利率为8.96
4%，逾期在约定利率水平上加收50%计收罚息和某某。由胡×
×、章某提供连带责任保证，并由加藤佳××在编号为08××
××06号《最高额抵押合同》项下的抵押物提供抵押担保。3
、2008年3月18日，中行××行与加藤���××签订了编号为713
108052号《人民币借款合同》。合同约定：加藤佳××向中行
××行借款人民币320万元；借款期限12个月，自2008年3月18
日至2009年3月5日；借款固定年利率为8.964%，逾期在约定利
率水平上加收50%计收罚息和某某。由胡某、章某提供连带
责任保证，并由港××公司在编号为08××××07号《最高额
抵押合同》项下的抵押物提供抵押担保。4、2008年3月18日，
中行××行与加藤佳××签订了编号为713108057号《人民币
借款合同》。合同约定：加藤佳××向中行××行借款人民币
630万元；借款期限10个月，自2008年3月18日至2009年1月5日
；借款固定年利率为8.964%，逾期在约定利率水平上加收50%
计收罚息和某某。由胡某、章某提供连带责任保证，并由东
××公司在编号为08××××05号《最高额抵押合同》项下的
抵押物提供抵押担保。5、2008年4月17日，中行××行与加藤佳××签订了编号为713108080号《人民币借款合同》。合同
约定：加藤佳××向中行××行借款人民币610万元；借款期
限10个月，自2008年4月17日至2009年2月13日；借款固定年利
率为10.458%，逾期在约定利率水平上加收50%计收罚息和某某
。由胡某、章某提供连带责任保证，并由东××公司在编号
为08××××05号《最高额抵押合同》项下的抵押物提供抵押
担保。6、2008年5月22日，中行××行与加藤佳××签订了编
号为713108097号《人民币借款合同》。合同约定：加藤佳×
×向中行××行借款人民币680万元；借款期限10个月，自200
8年5月22日至2009年3月17日；借款固���年利率为10.458%，逾
期在约定利率水平上加收50%计收罚息和某某。由胡某、章
×提供连带责任保证，并由东××公司在编号为08××××05
号《最高额抵押合同》项下的抵押物提供抵押担保。7、2008
年6月18日，中行××行与加藤佳××签订了编号为713108108
号《人民币借款合同》。合同约定：加藤佳××向中行××行
借款人民币700万元；借款期限10个月，自2008年6月18日至20
09年4月11日；借款固定年利率为10.458%，逾期在约定利率水
平上加收50%计收罚息和某某。由胡某、章某提供连带责任
保证，并由东××公司在编号为08××××05号《最高额抵押
合同》项下的抵押物提供抵押担保。8、2008年6月26日，中行
××行与加藤佳××签订了编号为713108115号《人民币借款
合同》。合同约定：加藤佳××向中行××行借款人民币800
万元；借款期限10个月，自2008年6月26日至2009年4月21日；
借款固定年利率为10.458%，逾期在约定利率水平上加收50%计收罚息和某某。由胡某、章某提供连带责任保证，并由东×
×公司在编号为08××××05号《最高额抵押合同》项下的抵
押物提供抵押担保。9、2008年7月17日，中行××行与加藤佳
××签订了编号为713108125号《人民币借款合同》。合同约
定：加藤佳××向中行××行借款人民币650万元；借款期限1
0个月，自2008年7月17日至2009年5月13日；借款固定年利率
为8.217%，逾期在约定利率水平上加收50%计收罚息和某某。
由胡某、章某提供连带责任保证，并由东××公司在编号为
08××××05号《最高额抵押合同》项下的抵押物提供抵押担
保。10、2008年8月15日，中行××行与加藤佳××签订了编
号为713108137号《人民币借款合同》。合同约定：加藤佳×
×向中行××行借款人民币500万元；借款期限2个月，自2008
年8月15日至2008年10月15日；借款固定年利率为8.217%，逾
期在约定利率水平上加收50%计收罚息和某某。由胡某、章
×提供连带责任保证，并由东××公司在编号为08××××05
号《最高额抵押合同》项下的抵押物提供抵押担保。上述借款
合同签订后，中行××行按约于2008年3月12日、3月18日、4
月17日、5月22日、6月18日、6月26日、7月17日、8月15日分
十次向加藤佳××发放贷款合计6000万元，履行了合同义务。
但加藤佳××在取得贷款后却未按借款合同约定的期限归还贷
款本金；利息也只支付至2008年12月31日；抵押人加藤佳××
、东××公司、港××公司和保证人胡某、章某亦未履行担
保义务。中行××行多次催讨未果，故诉至法院。请求判令：
1、加藤佳××归还中行××行借款本金某民币6000万元，利息10412628.79元（计算至2010年6月20日）；赔偿中行××行
为实现债权所发生的律师代理费180000元，合计70592628.79
元。并支付其中2060万元借款本息自2010年6月21日起至借款
还清之日止按年利率13.446%计算的罚息及复利；其中2790万
元借款本息自2010年6月21日起至借款还清之日止按年利率15.
687%计算的罚息及复利；其中1150万元借款本息自2010年6月2
1日起至借款还清之日止按年利率12.3255%计算的罚息及复利
。2、拍卖、变卖属加藤佳××所有的位于某某区浦西开发区
的八处抵押房产以及土地使用权，所得价款优先清偿中行××
行上述借款中的770万元借款本金、利息（含罚息、复利）和
中行××行为实现债权所发生的其中23100元律师代理费。3、
拍卖、变卖属东××公司所有的位于某某区沈家门兴建路807
号的三处抵押房产以及土地使用权，所得价款优先清偿中行×
×行上述借款中的4910万元借款本金、利息（含罚息、复利）
和中行××行为实现债权所发生的其中147300元的律师代理费
。4、拍卖、变卖属港××公司所有的位于某某区勾山街道新
花村的一处抵押土地使用权，所得价款优先清偿中行××行上
述借款中的320万元借款本金、利息（含罚息、复利）和中行
××行为实现债权所发生的其中9600元律师代理���。5、胡×
×、章某对加藤佳××的上述6000万元借款本金、利息（含罚
息、复利）和中行××行为实现债权所发生的180000元律师代
理费某担连带保证责任。6、本案诉讼费由加藤佳××、东×
×公司、港××公司、胡某、章某五被告共同负担。
加藤佳××、东××公司、港××公司、胡某、章某五被告共同答辩称：1、本案共涉及十个借款合同、三个最高
额抵押合同、四个最高额保证合同，虽借款人均为加藤佳××
，但各借款合同的签约时间、借款金额、借款期限、放款时间
、利率、担保人、所对应的最高额抵押合同中的担保物不尽相
同，本案不应合并审理，否则有违民事诉讼程某。2、章某在
《最高额保证合同》中的签字并非其本人所签，而是他人仿冒
所签；加藤佳��×的单位印某、财务印鉴章及李某某、虞某某
的印某及签字也均系被他人仿冒所为，该借款主合同理应无效
。无效合同理应按双方各自过错大小承担相应的赔偿责任。3
、本案最高额保证合同的“最高债权额”为6300万元，而中行
××行的诉求已超过该最高额，超出部分不应得到支持；同样
，中行××行诉求也超出最高额抵押合同的最高债权额，也不
应该得到支持；4、加藤佳××、东××公司、港××公司在
为涉诉的借款提供抵押担保时，均未经公某董事会或股东大会
的书面表决同意；且该公某的担保负债额度已严重超过了公某
的注册资本的总额，故加藤佳××、东××公司、港××公司
的抵押合同因违反法律规定而属无效。综上，本案由于借款合
同的签字系被人仿冒而无效，担保合同也因违反法律规定而无
效。根据法律规定，主合同无效而导致担保合同无效的，担保
人有过错的，各担保人的担保总数不应超过主债务不能清偿部
分债务额的1／3。因此，本案担保人东××公司、港××公司
、胡某、章某仅对主债务人不能清偿债务的1／3承担一般的
担保清偿责任。
原审法院认定：查明的事实与中行××行诉称的事实基本一致，对中行××行诉称的担保、抵押、借款及贷款逾期未
还的事实本院予以确认。
原审法院认为，加藤佳××对已经收取中行××行发放
的6000万元贷款至今未予归还的事实没有异议。本案的争议焦
点在于某被告所签订的最高额保证合同、最高额抵押合同、人
民币借款合同的效力问题。加藤佳××提出借款合同、借款借
据中加藤佳××印某、李某某的印某及签字均系仿冒、假冒。
该院认为，加藤佳××既已对其收取6000万元贷款的事实无异
议，且其收到贷款后，直至2008年12月31日前一直按约按期支
付利息，说明向中行××行贷款6000万元系其真实意思表示。
从收取贷款直至诉讼开始后近四年时间，加藤佳××一直未对
借款合同、借据上的签字、印某的真实性提出异议，因此在其
已取得并实际使用贷款的情况下，即使借款合同、借据上印签
、签字有瑕疵也不影响合同效力，故中行××行与加藤佳××
签订的编号为713108050、713108051、713108052、713108057
、713108080、713108097、713108108、713108115、71310812
5、713108137的《人民币借款合同》应为有效。关于加藤佳×
×提出的对��某及签字进行鉴定一节。中行××行于2010年7
月1日向本院提起诉讼，加藤佳××于2010年7月19日签收本院
寄送的包括起诉状在内的相某某律文书，至2011年6月3日才提
出鉴定申请，根据有关司法解释，当事人申请鉴定，应当在举
证期限内提出，故对其鉴定申请，依法不予准许。
胡某、章某提出最高额保证合同中两人的签名系他人
仿冒并提出鉴定申请。经司法鉴定，该《中国银行舟山市分行最高额保证合同》第4页下方“保证人（签字）”处的“胡×
×”、“章某”字迹与样本材料上的胡某、章某样本字迹系
同一人书写形成。因此应认为该保证合同系合同双方当事人真
实意思表示，内容不违反法律规定，应为有效。
加藤佳××、东××公司、港××公司提出为涉诉的借
款提供抵押担保时，均未经公某董事会或股东大会的同意；有
关决议上股东、董事会签章、签名均不真实。对此，中行××
行提交了三公某股东、董事会同意借款、担保的决议函，并且
在抵押合同签订后，双方当事人亲自到土地管理部门、房产管
理部门办理了抵押手续。直至诉讼开始后近四年时间，三公某
一直未对签字、印某的真实性提出异议，抵押合同应认定有效
。因三公某均未在举证期限内提出鉴定申请，故对其要求鉴定
的申请，依法不予准许。
中行××行与加藤佳××、东××公司、港××公司、
胡某、章某签订的最高额保证合同、最高额抵押合同、人民
币借款合同，合同真实，合法有效。中行××行已依约履行出
借义务，现加藤佳××未如约还款，��承担归还相应借款本金
、支付合同约定的利息、复息和罚息的责任，对中行××行要
求被告加藤佳××归还借款本金并支付相应利息的诉讼请求本
院予以支持。中行××行与胡某、章某签订保证合同约定，
保证人不以债权人首先行使主合同项下的担保物权作为其履行
保证责任的前提，故胡某、章某在加藤佳××未按约归还借
款本息时，应按约承担相应的保证责任。中行××行与加藤佳
××、东××公司、港××公司明确约定以各自公某所有的相应的财产为涉案的借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续
，故中行××行在加藤佳××未按约归还借款本息时对相应的
抵押物有权优先清偿。
胡某、章某与中行××行签订的《最高额保证合同》
约定：胡某、章某自愿对中行××行向加藤佳××发放的最
高债务本金余额不超过人民币6000万元的债务提供连带责任保
证，保证担保范围包括因主合同而产生的债务本金、利息（含
罚息、复利）、实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、执行
费等）。现中行××行诉请胡某、章某对加藤佳××的6000
万元借款本金、利息（含罚息、复利）和中行××行为实现债
权所发生的180000元律师代理费某担连带保证责任，该诉请未
超出合同约定的责任范围，被告胡某、章某认为中行××行
诉请已超过最高额保证合同约定的“最高债权额”，超出部分
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"王明杰与鹿邑县宏良房地产开发置业有限公司商品房预约合同纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-04-18\\\\\",\\\\\