浙江省平湖市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0482刑初946号
公诉机关平湖市人民检察院。
被告人董恩喜，男，1982年3月15日生，汉族，出生地安徽省阜南县，小学文化，外来务工人员，户籍地安徽省阜南县。因犯盗窃罪，于2007年1月被本院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金4000元。因本案，于2017年7月6日被平湖市公安局刑事拘留，同年8月9日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
辩护人王国华、张露燕，浙江力协律师事务所律师。
被告人董彬，男，1968年7月1日生，汉族，出生地安徽省阜南县，初中文化，个体茶馆业主，户籍地安徽省阜南县，现住浙江省平湖市。因赌博，于2009年1月被平湖市公安局行政拘留十日，并处罚款500元，收缴赌具牌九一副、追缴违法所得130元；因犯开设赌场罪，于2011年9月被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元；又因犯开设赌场罪，于2014年8月被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。因本案，于2017年7月26日被平湖市公安局刑事拘留，同年7月28日被取保候审。
被告人李灿，女，1976年6月5日生，汉族，出生地安徽省阜南县，文盲，外来务工人员，户籍地安徽省阜南县，现住浙江省平湖市。因本案，于2017年7月26日被平湖市公安局取保候审。
平湖市人民检察院以平检公诉刑诉[2017]932号起诉书指控被告人董恩喜、董彬、李灿犯开设赌场罪，于2017年11月10日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平湖市人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉，被告人董恩喜、董彬、李灿，辩护人王国华、张露燕及证人朱某、陆某、赵某到庭参加诉讼。现已审理终结。
平湖市人民检察院指控：被告人董恩喜、董彬、李灿以营利为目的，多次共同开设赌场，抽头获利共计73800余元，属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪，在开庭审理过程中，公诉机关根据新的证据，又当庭变更犯罪金额为15000元。为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了受案登记表、证人证言、被告人供述、辨认笔录、前科材料、抓获经过、到案经过、违法犯罪经历查询证明、身份证明等证据，诉请本院予以惩处。
被告人董恩喜当庭辩称，其只是参与赌博，并未开设赌场，其行为不构成开设赌场罪。
被告人董恩喜的辩护人提出，被告人董恩喜只是参赌人员，并未有开设赌场行为，公诉机关指控被告人董恩喜构成开设赌场罪证据不足，被告人董恩喜不构成开设赌场罪。
被告人董彬、李灿对公诉机关指控的基本犯罪事实没有异议，并表示自愿认罪。
经审理查明：
2017年3月26日至4月2日期间，被告人董恩喜、董彬、李灿在平湖市当湖街道吉祥小区北门口西侧吉祥茶室内，八次纠集陆某、朱某等人以“小牌九”的形式进行赌博。期间，被告人董恩喜负责抽头及分配赌资，被告人董彬、李灿负责抽头及望风，共计抽头获利15000余元。
另查明，被告人董彬于2017年7月26日主动至平湖市公安局当湖派出所投案，并能如实供述自己的主要犯罪事实；被告人李灿于2017年11月23日向本院退缴违法所得共计15000元。
认定上述犯罪事实的证据如下：
1、被告人董彬的供述证实：其在平湖市当湖街道吉祥小区北门口西侧开设吉祥茶室，2017年3月26日至4月2日期间，其在茶室内开赌场，一共开了八场，抽头一共15000元有的。其和妻子李灿望风，参与赌博的有朱某、陆某、秦某、朱水平等人，以玩“小牌九”的方式赌博，董恩喜一般在庄家边上给庄家配钱，还负责抽头，桌布下面的抽头钱是董恩喜放进去的，抽头获利的钱主要是其拿走的，董恩喜的获利主要是吃庄的钱。
2、被告人李灿的供述证实：其和被告人董彬系夫妻关系，和被告人董恩喜系老乡，2017年3月底至4月初，其和董彬、董恩喜三个人一起在平湖市当湖街道吉祥小区门口西侧的茶室内开设赌场，一共开了八场，其和董彬在茶室门口望风，赌博的方式是“小牌九”，董恩喜在庄家边上负责配钱和抽头，具体八场一共抽头多少其并不清楚。
3、证人朱某的证言及其辨认笔录证实：其经常去平湖市当湖街道吉祥小区门口西侧的茶室参与赌博，赌博的形式是“小牌九”，参赌人员还有朱水平、陆某等人，赌博大小从几百元到几千元都有，茶室老板董彬在门口玩手机和望风，有时候也过来抽头，董恩喜有时帮庄家配钱和抽头，有时候抽头钱给董彬，有时候董彬的老婆李灿也会过来拿钱，大的那几场3000元抽头有的。
4、证人陆某的证言及其辨认笔录证实：2017年3月下旬到4月上旬期间，其去过平湖市当湖街道吉祥小区门口西侧的茶室参与赌博至少四次，棋牌室是董彬开的，参赌人员有朱水平、朱某、孙某、宋某等人，董恩喜和董彬怎么分钱的其不清楚，其参与的几场基本上每场抽头在3000元到4000元。
5、证人秦某的证言证实：平湖市当湖街道吉祥小区门口西侧的茶室在2017年3月到4月份期间，至少开赌场有十几次，其一直都过去的，棋牌室是董彬的，但赌场主要是董恩喜负责的，董彬都是听董恩喜的，董彬的老婆那段时间也在赌场里帮忙，董彬和其老婆主要负责望风，董恩喜负责抽头，还帮忙庄家配钱，另外还要撑起这个场子，借高利贷给输钱的人。
6、证人赵某的当庭证言证实：被告人董恩喜在赌场里帮庄家配钱，也帮忙抽头，抽头的钱放在桌子下面，其看到过抽头的钱被茶室老板董彬拿走的。
7、抓获经过、到案经过证实：本案案发及三被告人的到案经过，其中被告人董彬于2017年7月26日主动至平湖市公安局当湖派出所投案。
8．前科刑事判决书及行政处罚决定书证实：被告人董恩喜、董彬的前科情况。
9、违法犯罪经历查询证明证实：被告人李灿没有违法犯罪前科记录。
10、行政处罚决定书证实：参赌人员朱某、陆某等人因参与赌博被行政处罚的具体情况。
11、退缴凭证证实:被告人李灿向本院退缴违法所得共计15000元。
12、情况说明证实：2017年7月26日，被告人董彬被宣布刑事拘留，由于身体原因未被看守所收押，临时羁押于平湖市公安局当湖派出所办案区，直到同年7月28日办理取保候审。
13、身份证明证实：三被告人及其他证人的具体身份情况。
被告人董恩喜当庭辩称，其只是参与赌博，并未开设赌场，经审查查明，被告人董恩喜帮助被告人董彬开设赌场的事实不仅有同伙董彬、李灿的供述予以证实，且有多名参赌人员的证言予以佐证，足以认定，故被告人董恩喜开设赌场的犯罪事实清楚，被告人董恩喜及其辩护人对此提出的辩解及辩护意见，本院不予采纳。
综上，本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人董彬、董恩喜、李灿以营利为目的，共同开设赌场八次，抽头获利共计15000余元，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人董彬在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人董恩喜、李灿在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，对于从犯依法应当从轻处罚。被告人董彬在刑罚执行完毕之后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当对其从重处罚。被告人董彬有自首情节，依法可以对其从轻处罚。被人董恩喜曾因犯罪被判处刑罚，应当酌情对其从重处罚。鉴于被告人李灿能如实供述自己的主要犯罪事实，属坦白，依法可以对其从轻处罚，同时被告人李灿系初犯，且能积极退赃，有悔罪意识，可依法对被告人李灿适用缓刑。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款，第六十四条，第七十二条第一、三款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人董彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金15000元（扣除已经羁押的三日）；
二、被告人董恩喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金6000元（即自2017年7月6日起至2018年4月5日止）；
上述刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
三、被告人李灿犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金5000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）；
上述罚金款限本判决生效后十日内缴纳。
四、被告人李灿退缴的违法所得共计15000元，依法予以没收并上缴国库。
被告人李灿回到社会后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱利娟
人民陪审员 金 兰
人民陪审员 蒋锡麟
二〇一八年一月九日
书 记 员 陶 盈