四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)川01刑终690号
原公诉机关四川省新津县人民检察院。
上诉人（原审被告人）饶朝华，男，1979年12月3日出生于四川省峨边彝族自治县，汉族，初中文化，户籍所在地四川省新津县，住四川省新津县。2016年1月12日因涉嫌寻衅滋事被四川省新津县公安局刑事拘留，同年1月22日被逮捕。现羁押于四川省新津县看守所。
原审被告人徐晓飞，男，1981年5月20日出生于四川省新津县，汉族，初中文化，住四川省新津县。2003年4月24日因犯盗窃罪被四川省新津县人民法院判处有期徒刑二年，2005年1月14日刑满释放。2015年12月2日因吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）被四川省新津县公安局行政拘留十四日。其间，2015年12月14日因涉嫌寻衅滋事被四川省新津县公安局刑事拘留，2016年1月20日被逮捕。现羁押于四川省新津县看守所。
四川省新津县人民法院审理四川省新津县人民检察院指控被告人饶朝华、徐晓飞犯寻衅滋事罪一案，于二零一六年四月二十九日作出（2016）川0132刑初70号刑事判决。宣判后，原审被告人饶朝华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月3日晚上，被告人饶朝华因被胡某1暴力逼债，打电话让郑某（另案处理）、徐某（另案处理）帮忙找钱。后被告人徐晓飞和徐某、郑某、“平娃儿”（真实身份不明）驾车在新津县五津镇三号桥黄桷树找到饶朝华和胡某1，一起在五津镇多处找人借钱未果。11月4日凌晨2时许，饶朝华等人以到金华镇饶朝华家拿钱为由，将胡某1载到金华镇五星村2组韩河心河堤工程旁一处河坝，对其进行威胁、追打，时间长达20余分钟。其中，饶朝华使用钢条对胡某1进行殴打，徐晓飞用匕首捅伤胡某1左肩。饶朝华、徐晓飞等人的行为造成胡某1右腓骨骨折、左上臂皮肤裂伤和全身多处软组织挫伤。经鉴定，胡某1右腓骨骨折为轻伤二级。
上述事实，有经庭审举证、质证，并予采信的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、破案报告书。证实案件来源于胡某1报案及立案、破案的情况。
2、到案经过。证实被告人饶朝华、徐晓飞被公安机关挡获归案的情况。
3、常住人口详细信息。证实饶朝华、徐晓飞的基本身份情况。
4、刑事判决书、释放证明书。证实徐晓飞因犯盗窃罪于2003年4月24日被新津县人民法院判处有期徒刑二年，2005年1月14日刑满释放。
5、现场勘验笔录、现场图及现场照片。证实案发现场位于新津县金华镇五星村2组韩河心河堤工程旁一处河坝。
6、行政处罚决定书。证实徐晓飞因吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）于2015年12月2日被新津县公安局决定行政拘留十四日。
7、被害人胡某1的陈述、辨认笔录及照片。证实饶朝华之前借了胡某1的钱没还。2015年11月3日晚上，胡某1让饶朝华还钱，饶朝华让胡某1到黄桷树那里等他。后来饶朝华、郑某、徐某等人开了一辆白色丰田越野车过来，让胡某1跟他们一起到金华拿钱。胡某1上车后，郑某先开车到了丽津酒店门口，徐某和饶朝华一起进去，过了约半小时，他们返回车上，又说到金华镇去拿钱。之后，他们开车到了一个砂场旁边。停车后，饶朝华在车上先打了胡某1几拳，把胡某1拖下车，然后饶朝华他们几个人用钢条和刀对胡某1乱打乱捅，其中徐晓飞用刀捅，饶朝华他们用钢条打，胡某1往前跑出20几米又被追上。之后，饶朝华又拿起钢条打胡某1，打了有20分钟左右，饶朝华他们将胡某1拖上车走了一段扔在了往新津方向的路边。后来胡某1拦了一辆过路车到了医院。胡某1的左肩被捅了两刀，右腿膝盖被打骨折了。
胡某1辨认出徐某、徐晓飞、郑某。
8、证人鲁某的证言。证实胡某1之前借了鲁某一点钱。2015年11月3日晚上鲁某碰到胡某1，问他最近经济状况如何。胡某1说他马上去找欠他钱的饶朝华拿钱，拿到了就还给鲁某。次日凌晨，鲁某的妻子接到医院电话，说胡某1被人打住院了，鲁某赶到医院，胡某1说自己是被饶朝华打的。
9、被告人饶朝华的供述、辨认笔录及照片。供述2015年11月3日晚上，饶朝华在家楼下的地下室被胡某1和几个小伙子带上车到了纯阳小区的一个出租房。在出租房里，胡某1他们打饶朝华让其还钱。饶朝华就给郑某、徐某打电话让他们借点钱去救他，郑某、徐某说他们想办法找。后来胡某1和另一个小伙子带饶朝华到了三号桥黄桷树那里，过了两分钟郑某开了一辆白色越野车过来，车上还有徐某、徐晓飞、郑某和“平娃儿”。饶朝华说去找人借钱，胡某1说他要跟到一起去。之后饶朝华他们一起到了丽津酒店，但没借到钱。后来到金华镇岳店村还是没借到钱，饶朝华就说把车开到韩河心河坝那里说哈还钱的事。到了河坝，大家下车，饶朝华跟胡某1说实在找不到钱，让胡某1理解下。胡某1就开始骂饶朝华，饶朝华受不了就到车上找了根钢条打胡某1，打的时候从胡某1身上掉了一把匕首下来，徐晓飞把刀捡起就朝胡某1身上捅了一下，然后郑某和“平娃儿”也开始对胡某1拳打脚踢。打完之后，饶朝华他们把胡某1拉到金华镇毛家渡放了下去，然后就走了。
饶朝华指认了作案现场，辨认出胡某1、徐某、徐晓飞、郑某。
10、被告人徐晓飞的供述、辨认笔录及照片。供称2015年11月3日晚上，郑某接到饶朝华的电话，让郑某想办法找一万元去救他，他被人关起来了。郑某和徐晓飞商量到新津县城找朋友借钱。到新津县三号桥那里，郑某接到徐某的电话，徐某说他也接到了饶朝华的电话。后来徐某和“平娃儿”开车到三号桥接到徐晓飞和郑某，四个人在城里转了20多分钟的样子，就接到饶朝华的电话，说是在三号桥黄桷树那里。徐晓飞他们开车赶过去，看到饶朝华、“星娃儿”还有一个不认识的小伙子。饶朝华的额头上有血，脑壳也被打起包了，饶朝华说是被“星娃儿”他们打的。徐某让饶朝华上车，“星娃儿”也跟上了车。饶朝华在新津县城没能借到钱，就说去金华镇家里拿钱。之后，“平娃儿”在饶朝华的指引下把车开到了金华镇五星村韩河心的河坝那里。饶朝华将“星娃儿”从车上拖下去，从车上拿了一根钢条打“星娃儿”，“星娃儿”就跑，徐晓飞他们追上去说再跑就弄死他，“星娃儿”就不敢跑了。饶朝华又继续用钢条打他，徐晓飞用身上带的一把匕首往他身上刺了一刀。之后，徐晓飞、饶朝华、“平娃儿”、郑某对着“星娃儿”拳打脚踢，打了20多分种的样子，就走了。
徐晓飞指认了作案现场，辨认出饶朝华、徐某、郑某，辨认出胡某1即自己伙同他人打的“星娃儿”。
原判认为，被告人饶朝华、徐晓飞伙同他人，借故持械殴打被害人胡某2，至胡某2轻伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人饶朝华、徐晓飞的地位、作用大致相当，不区分主从，将根据二被告人的具体行为分别予以量刑。被告人徐晓飞归案后，如实供述自己的罪行，自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人徐晓飞有前科，在量刑时酌情予以考虑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，以被告人饶朝华、徐晓飞犯寻衅滋事罪，均判处有期徒刑一年八个月。
宣判后，原审被告人饶朝华不服，以其系防卫过当，其行为不构成寻衅滋事罪为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与原判一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）饶朝华和原审被告人徐晓飞伙同他人，借故持械殴打被害人胡某2，致胡某2轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，饶朝华和徐晓飞的作用相当，不宜区分主从犯。徐晓飞归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚，同时，在量刑时将综合考虑徐晓飞有犯罪前科的情节。上诉人（审被告人）饶朝华所提其系防卫过当的上诉理由，本院认为，防卫过当是指正当防卫超过必要限度，因此，正当防卫是防卫过当的前提条件，而正当防卫只能针对正在进行的不法侵害。本案中，根据被害人胡某2的陈述和原审被告人徐晓飞以及上诉人（原审被告人）饶朝华的供述，均证实饶朝华等人在对胡某2进行殴打时并未受到胡某2的不法侵害，故其殴打胡某2的行为不具有正当性，不构成防卫过当。因此，对该上诉意见，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 菡
审 判 员 伍晓峰
代理审判员 邓学财
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 陈 曦