重庆市武隆区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)渝0156民初3341号
原告：张玉奎农村家庭承包经营户，住所地重庆市武隆区。
诉讼代表人：张玉奎，男，1971年3月18日出生，住重庆市武隆区。
委托诉讼代理人：李廷国，重庆星空律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘警伟，重庆星空律师事务所律师。
被告：余祖合，男，1970年10月20日出生，住重庆市武隆区。
第三人：肖大荣，男，1967年6月11日出生，住重庆市武隆区。
原告张玉奎农村家庭承包经营户诉被告余祖合、第三人肖大荣排除妨害纠纷一案，本院于2017年8月31日立案受理后，依法适用简易程序，由本院审判员王梅独任审判，于2017年10月23日、2017年11月24日公开开庭进行了审理，原告张玉奎农村家庭承包经营户的诉讼代表人张玉奎和委托诉讼代理人李廷国、刘警伟到庭参加了诉讼，被告余祖合、第三人肖大荣经本院传票依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告张玉奎农村家庭承包经营户向本院提出诉讼请求：判决被告余祖合立即将在原告“自留地”、“宅基地”、“当门”承包地种植的苗木移出，并恢复原状。2、判决被告从2013年1月起按每年2500元的标准赔偿原告损失，直到全部恢复原状时止。事实和理由：1998年以张金安为户主，以长子张玉奎、长媳肖佐容为成员的家庭承包了原XX乡XXXXXX田2.2亩、XXXXXX土5亩、XXXXXX土5亩，共12.2亩土地。2005年张金安去世。2001年张玉奎因刑事犯罪服刑，2006年刑满释放，2010年第二轮土地承包时以张玉奎为户主，长女张进为成员继续承包了XXXXXX的土地。2016年张玉奎得知，肖大荣于2013年起，以每年2500元的价格违法将原告承包的全部土地出租给余祖合用于种植树苗至今。张玉奎多次找余祖合协商，余祖合拒绝退还。被告余祖合明知道第三人不享有上述土地的承包经营权，仍违法承租，已侵犯了原告的合法土地承包经营权，故依法提起本案诉讼。
被告余祖合未提出答辩意见。
第三人肖大荣未提出陈述意见。
经审理查明，张玉奎是张金安收养的儿子。第三人肖大荣是张玉奎的亲姐夫。1998年第二轮土地承包时，以张金安为户主，家庭成员含有儿子张玉奎和儿媳肖佐容等5人的农村家庭承包经营户，承包了XXXXXX田2.2亩，XXXXXX土5亩，XXXXXX土5亩，共计12.2亩承包地。2005年张金安去世。后该土地承包户为张玉奎农村土地承包经营户，2010年11月重新确权登记时以张玉奎为户主，以女儿张进为成员的家庭承包经营户继续承包了上述土地，面积重新确认登记为XXXXXX3.03亩，XXXXXX10亩，XXXXXX10.3亩，共计23.33亩。2001年张玉奎因刑事犯罪入狱服刑，2006年刑满释放，之后长期在外务工。张玉奎入狱期间，妻子肖佐容外出务工，女儿张进跟随外公外婆生活。2005年张玉奎的父亲去世后，第三人肖大荣牵头负责安葬父亲张金安后，肖大荣将张金安家庭户承包经营的土地5.5亩出租给案外人杜元武耕种至2014年2月。2013年张玉奎因刑事犯罪再次入狱服刑，期间于2014年2月20日肖大荣又以张玉奎的名义作为甲方与乙方余祖合签订了农村土地承包经营权出租合同，合同约定，甲方将承包的位于武隆县XX乡XXXXXX的5亩土地（XXXXXX2.5亩、XXXXXX2.5亩）出租给乙方从事苗木生产经营，年限为10年，从2014年2月30日（合同标注的时间）至2024年2月29日，每年租金2250元。租金一年一付，合同生效后10天内全款支付第一年的出租价款，以后每年于3月1日前支付该年度的出租价款。第三人肖大荣作为张玉奎委托代理人的身份在合同尾部签字，被告余祖合在合同尾部签字，时间为2014年2月20日。武隆县XX乡农业服务中心和XX乡XX村村民委员会XX村民小组在鉴证单位处盖章，时任XX乡XX村村民委员会XX村民小组组长的丁顺文在鉴证人处签字，但未注明时间。从2014年3月起余祖合租用张玉奎的承包地后，在租用地上培育核桃、板栗幼苗，并将租金支付给了肖大荣。现原告张玉奎农村家庭承包经营户以被告余祖合与第三人肖大荣签订的合同侵犯了原告的土地承包经营权，向本院起诉请求被告排除妨害、恢复原状，并要求按每年2500元的标准赔偿租金损失。
庭审中，原告张玉奎农村家庭承包经营户申请原XX乡XX村村民委员会XX村民小组组长丁顺文出庭作证，证人证实，被告余祖合租用了8户人家的土地，用于培育李子、核桃、板栗、枣子幼苗等。8户人家的合同均是余祖合在2016年7月交到XX村民小组补签的。2005年张金安去世后，张金安家庭的土地一直由第三人肖大荣管理使用，被告余祖合租用张玉奎土地种植幼苗的面积大约两三亩。丁顺文任XX村民小组组长的时间为2014年7月至2016年12月，期间因张玉奎长期在外，未在村民小组居住生活，除张玉奎在2014年底向丁顺文询问过土地直补款如何处理的以外，其余时间都没有联系到张玉奎，2007年发放土地直补款时，是乡干部将其家属田茂琴的身份证拿去办理了银行卡用于领取土地直补款，之后交给第三人肖大荣保管。
上述事实，有原告的当庭陈述，原告举示的农村土地承包经营权出租合同，丁顺文的证人证言，张金安、张玉奎、肖佐容的常住人口登记表，张金安农村家庭承包经营户的农用土地承包经营权证书、土地承包合同书，张玉奎农村家庭承包经营户的农村土地承包经营权证登记簿、（2017）渝0156民初1933号民事裁定书等证据在案为凭，前述证据经庭审质证审查，具有真实性、合法性和关联性，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百二十五条的规定，土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。本案中，位于XXXXXXXX的土地23.33亩的承包经营权属于原告，原告享有占有、使用和收益的权利。在原告的户主张玉奎两次服刑和外出务工期间，第三人肖大荣未取得原告的书面授权而以原告的名义出租给被告余祖合，属于无权处分。但是根据《中华人民共和国合同法》第四十九条，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第三人肖大荣出租原告张玉奎农村家庭承包经营户的土地虽无原告的授权，但是对于被告余祖合而言，原告的土地承包经营权证由第三人在保管，原告户主张玉奎与第三人有亲属关系，而且张玉奎的父亲去世后，原告的承包地多年以来均由第三人肖大荣在使用管理出租，第三人是享有代理权的“权利外观”。而且被告租赁土地的行为是善意的，并尽到了一定的审查义务，租赁合同得到了武隆县XX乡农业服务中心和XX乡XX村村民委员会XX村民小组盖章确认，故第三人出租原告承包地的行为构成表见代理，被告余祖合对租赁土地享有使用的权利，原告主张被告余祖合立即将XXXXXX承包地种植的苗木移出，并恢复原状的请求，本院不予支持。原告主张被告将种植在XXXXXX的苗木移除，但原告举示的XX村支部书记田茂瑜的调查笔录里，XXXXXX的土包括自留地和宅基地。对原告主张被告将种植在XXXXXX的苗木移除依法不予支持。原告主张的租金损失每年2500元，因自认被告已将租金支付给第三人，原告可以另行主张权利。原告主张排除妨害的目的是需要用土地修建房屋，种植粮食满足日常生活需要，现在仅有被告余祖合租用的5亩左右的地可以耕种，其他承包地都已成为荒山无法耕种。本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第三十七条规定，禁止任何单位和个人闲置、荒芜耕地。因原告多年未耕种承包的大部分土地，造成耕地荒芜，原告有义务将其承包地开荒耕种，满足日常生活需要。
综上所述，原告的诉讼请求不予成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、《中华人民共和国物权法》第一百二十五条、《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条、第三十七条、《中华人民共和国土地管理法》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
驳回原告张玉奎农村家庭承包经营户的诉讼请求。
本案案件受理费40元（原告已预交），由原告张玉奎农村家庭承包经营户负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 王 梅
二〇一七年十一月二十八日
书记员 谭玉鹏
游宏运