宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)宁05刑终44号
原公诉机关宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1992年4月15日出生，汉族，宁夏中卫市人，小学文化，农民，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区柔远镇。2015年7月21日因涉嫌犯故意伤害罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年8月19日经宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院批准，被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。
辩护人张学兵，宁夏永东律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1984年4月23日出生，汉族，宁夏中卫市人，初中文化，公司职工，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区镇罗镇。2015年4月24日因涉嫌犯故意伤害罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年5月29日被取保候审。同年12月9日被宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院取保候审。2016年3月21日中卫市沙坡头区人民法院依法决定取保候审。2016年5月12日中卫市沙坡头区人民法院决定逮捕，2016年5月14日由宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。
上诉人（原审被告人）贾某，男，1995年1月8日出生，汉族，宁夏中卫市人，初中文化，农民，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区镇罗镇。2015年7月15日因涉嫌犯故意伤害罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年8月19日经宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院批准，被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。
辩护人李慧、王太明，中卫市法律援助中心律师。
原审被告人赵某，男，1987年6月15日出生，汉族，宁夏中卫市人，初中文化，个体工商户，户籍所在地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区迎水镇，现住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。2015年7月16日因涉嫌犯故意伤害罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年7月26日被取保候审，同年10月16日由宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院取保候审。2016年3月21日中卫市沙坡头区人民法院依法决定取保候审。
宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院审理中卫市沙坡头区人民检察院指控原审被告人李某某、刘某某、贾某、赵某犯故意伤害罪一案，于2016年6月7日作出（2016）宁0502刑初94号刑事判决书。宣判后，原审被告人李某某、刘某某、贾某不服，向本院提出上诉。本院2016年6月20日受理后，依法组成合议庭，于2016年8月1日公开开庭进行了审理。中卫市人民检察院指派代理检察员李苗苗出庭履行职务。上诉人李某某及辩护人张学兵，上诉人贾某及辩护人王太明，上诉人刘某某，原审被告人赵某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判审理查明，2014年8月18日19时许，被告人李某某、贾某、刘某某、赵某等人在中卫市向阳步行街“好来客”酒吧二楼包厢为李某某过生日。22时许，李某某送赵某下楼时，被害人陈某因错将赵某认为朋友，三人在酒吧一楼楼梯口发生争执，李某某、赵某对陈某进行推搡、殴打。贾某、刘某某等人闻讯后从二楼下来与李某某再次对陈某进行了殴打，张某某、陶某某、陈某某在拉架时也被殴打致伤。经鉴定，陈某听力丧失度为94分贝，依听力障碍分级，属极度听觉障碍界定之范畴，其损伤程度为重伤二级；张某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，致头皮血肿，其损伤程度属轻微伤范围；陈某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，致体表挫伤面积达15平方厘米以上，其损伤程度属轻微伤范围；陶某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，致左肘部内侧挫伤面积达15平方厘米以上，其损伤程度属轻微伤范围。
2015年4月24日、7月21日，被告人刘某某、李某某先后到公安机关投案自首。
2015年7月25日，赵某赔偿陈某、张某某、陈某某、陶某某各项损失12万元，并取得谅解。
2015年8月17日，李某某赔偿陈某、张某某、陈某某、陶某某各项损失共计2.8万元，并取得谅解。
2016年5月31日，贾某的亲属赔偿陈某、张某某、陈某某、陶某某各项损失7000元，并取得谅解。
上述事实，有经原审当庭举证、质证的下列证据予以证明：
（一）书证
1.受案登记表、归案情况说明，证明2014年8月18日22时许群众报警；2015年7月15日，公安民警将被告人贾某抓获归案；2015年7月16日，公安民警将被告人赵某抓获归案；
2.情况说明,证明民警对陶某某于2015年5月6日所做的笔录，因陶某某不识字，陈某在陶某某的笔录上代签；
3.常住人口详细信息,证明被告人李某某、贾某、赵某、刘某某已达到法定刑事责任年龄;
4.赔偿协议书、刑事谅解书，证明2015年7月25日，被告人赵某与被害人陈某、陶某某、陈某某、张某某达成了调解协议，并取得了谅解；2015年8月17日，被告人李某某与被害人陈某、陶某某、陈某某、张某某达成了调解协议，并取得了谅解；2016年5月31日，贾某的亲属赔偿陈某、张某某、陈某某、陶某某各项损失7000元，并取得谅解；
5.归案情况说明，证明2015年4月24日，经过规劝，刘某某向中卫车站派出所投案自首；2015年7月21日，李某某向中卫市公安局沙坡头区分局投案自首。
（二）鉴定意见
1.宁夏泰和司法鉴定中心（宁）泰和司鉴中心(2016)鉴（临床）字第0004号司法鉴定意见书，证明依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.3.2a条之规定，陈某活体损伤程度为重伤二级；
2.宁夏回族自治区中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（伤）字[2014]197号法医学人体损伤程度鉴定书，证明张某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，致头皮血肿，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5b条之规定，其损伤程度属轻微伤范围；
3.宁夏回族自治区中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（伤）字[2014]196号法医学人体损伤程度鉴定书,证明陈某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，致体表挫伤面积达15平方厘米以上，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.4a条之规定，其损伤程度属轻微伤范围;
4.宁夏回族自治区中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（伤）字[2014]206号法医学人体损伤程度鉴定书,证明陶某某所受外伤客观存在，系外力作用形成，致左肘部内侧挫伤面积15平方厘米以上，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.11.4a条之规定，其损伤程度属轻微伤范围。
（三）辨认笔录
1.证人姜某某的辨认笔录,证明2015年7月l6日，在公安民警的组织下，姜某某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的7号系被赵某殴打的陈某。经核实，该组照片中的7号系陈某;2015年7月16日，在公安民警的组织下，姜某某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的6号系殴打陈某的赵某。经核实，该组照片中的6号系赵某;
2.被告人贾某的辨认笔录,证明2015年7月16日，在公安民警的组织下，贾某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的8号系赵某。经核实，该组照片中的8号系赵某;2015年8月13日，在公安民警的组织下，贾某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的8号就是其殴打致伤的陈某。经核实，该组照片中的8号系陈某;2015年8月17日，在公安民警的主持下，贾某对视频资料进行了辨认。视频时间显示为2014年8月18日22时14分13秒时，贾某指出视频中出现的一名身穿黑色短袖倒退着走路的男子是其动手殴打的男子（陈某）。视频播放至14分15秒时出现一名穿黑色坎肩的男子是宋某某。视频播放至14分20秒时出现的穿白色短袖的男子是与陈某一起的。视频播放至14分21秒时出现的留着“富士山”发型的男子是贾某自己。视频播放至14分25秒时画面最右侧的右手拿啤酒瓶子穿白色衬衣的男子是李某某。视频播放至14分26秒时出现的穿白色短袖举椅子的男子是刘某某;
3.被告人李某某的辨认笔录，证明2015年7月21日，在公安民警的组织下，李某某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的12号就是与其一起殴打陈某的贾某。经核实，该组照片中的12号系贾某；2015年8月13日，在公安民警的组织下，李某某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的6号是被其殴打致伤的陈某。经核实，该组照片中的6号系陈某；2015年8月17日，在公安民警的主持下，李某某对视频资料进行了辨认。视频时间显示为2014年8月18日22时14分13秒时，李某某指出视频中出现的一名身穿黑色短袖倒退着走路的男子是陈某。视频播放至14分15秒时出现一名穿黑色坎肩的男子是宋某某。视频播放至14分20秒时出现的穿白色短袖的男子是与陈某一起的。视频播放至14分21秒时出现的留着“富士山”发型的男子是贾某。视频播放至14分25秒时画面最右侧的右手拿啤酒瓶子穿白色衬衣的男子是李某某自己。视频播放至14分26秒时出现的穿白色短袖举椅子的男子是刘某某；
4.证人李某的辨认笔录，证明2015年2月4日，在公安民警的组织下，李某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的3号系刘某某。经核实，该组照片中的3号系刘某某；
5.被害人陈某的辨认笔录，证明2015年5月7日，在公安民警的组织下，陈某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的8号系刘某某。经核实，该组照片中的8号系刘某某；
6.被害人陈某某的辨认笔录，证明2015年5月21日，在公安民警的组织下，陈某某对一组12张照片进行了辨认，指出照片中的8号系刘某某。经核实，该组照片中的8号系刘某某。
（四）视听资料
案发现场监控光盘、光盘制作说明，证明在“好来客”酒吧门口打架的经过，李某某、贾某、刘某某等人对陈某、张某某等人实施殴打。
（五）证人证言
1.证人李某某的证言,证明20l4年8月18日22时许，我在中卫市向阳步行街“好来客”酒吧的吧台前站着，陈某从二楼包厢里下来在一楼楼梯口站着。随后又下来了一个小伙子和陈某吵了起来，陆续楼上又下来了两个小伙子，陈某和对方的三个小伙子吵架，我和李某就往开拉，陈某就出去在酒吧的门口站着。这时楼上又下来了两三个小伙子，当时人太多吵得比较厉害，我就到吧台的里面坐着。从楼上下来的小伙子一起扑到酒吧的门口吵架，我看见四五个小伙子和陈某、陈某的姐夫（经查叫张某某）互相打了起来，打了两三分钟他们就朝西边走了，之后的事情我就不知道了；
2.证人姜某某的证言,证明2014年8月18日18时许，刘某某帮李某某在李某的酒吧订了个包间。后我和刘某某在中卫市向阳步行街的“好来客”酒吧给李某某过生日。我从包间出来，过了几分钟以后，听见一楼有人吵着，我就从二楼往一楼看，看见李某某头部流着血，李某某和陈某、陈某的两个朋友手里都拿着瓶子，互相用手里的瓶子砸对方，赵某喊着“往死里打”。这时王某从卫生间出来，我对王某说李某某的头流血了，王某看了一眼就跑回包间说：“快点下，李某某被人打了。”包间里的人就陆续下楼了。我和刘某某也跟着下楼，到门口我看见走廊里面乱打着，刘某某上前用拳头朝稍胖男子的脸部捣了几拳。这时，陈某某从背后抓刘某某的脖子。刘某某和稍胖男子互相用拳头捣着对方，一个老婆子用塑料椅子砸刘某某的头部，刘某某朝老婆子的脸部捣了一拳。我和李某拉着刘某某，李某某、贾某等人就围着陈某，李某某与陈某手里都拿着瓶子互相砸着对方。贾某等人就用拳头朝陈某的身上乱捣着。我听说是因为陈某拍了赵某肩膀一下，双方就发生争执后互相动手打架的。在酒吧门口赵某和陈某互相撕扯着。
案发当天晚上，赵某和他的妻子叫刘某某、李某某还有三四个不认识的小伙子到中卫市文化广场，让到外地避风头，还给了李某某钱；
3.证人李某的证言,证明2014年8月18日，我将刘某某和刘某某的朋友安排在二楼的507包间。当晚22时许，我和陶某某站在门口聊天时听见有人在酒吧里吵架，进酒吧后我看见陈某和李某某还有李某某的一名朋友在台阶上相互骂着，并相互推搡。我上前将三人拉开，并把陈某护在身后，陶某某就把陈某拉到门口。陈某和李某某、李某某的朋友还在相互骂着。这时陈某的姐夫就把陈某拉到门口，李某某、李某某的朋友也跟到了门口。陈某、陈某的姐夫就和李某某、李某某的朋友四人互相用拳头打着对方，陶某某上前拉陈某，陈某某拉他丈夫。我就拉扯李某某和李某某的朋友。这时看见刘某某领着七八个小伙子从二楼下来将陈某、陈某的姐夫围住了，李某某和他的八九个朋友就与陈某、陈某的姐夫互相打着。在打架的过程中，陈某和陈某的姐夫被分开了。陶某某护着陈某，不知道谁把陶某某踏倒在地上了，李某某拿着啤酒瓶子朝陈某的头部砸了一下，四五个人就围着陈某拳打脚踢，刘某某领着头对陈某的姐夫拳打脚踢。当时有人拿店门口的椅子砸陈某的姐夫，陈某某趴在她丈夫身上护着，我也上前护着陈某的姐夫。随后刘某某又跑到李某某所在的地方冲过去用拳头打陈某，我就拉住刘某某说不要打，刘某某不听还要打。我和刘某某正说着从我旁边又跑过几个小伙子，刘某某就跟着几个小伙子跑过去。我看见刘某某冲过去用拳头朝陈某的身上、头部乱打，其他人也都对陈某、陈某的姐夫拳打脚踢。李某某、刘某某就拿着啤酒瓶子砸陈某和陈某的姐夫，这时治安办的工作人员来了。不知道谁喊了一声，李某某、刘某某等人就跑了。陈某、陈某的姐夫、陶某某就躺在地上;
4.证人陈某某的证言,证明我是陈某的父亲。陈某2014年8月18日在中卫市向阳步行街“好来客”酒吧受伤，伤好之后一直在内蒙古上班，陈某在这次受伤之后再没有受过伤。
（六）被害人陈述
1.被害人陈某2015年5月6日的陈述,证明2014年8月18日19时许，我和母亲陶某某、姐姐陈某某去中卫市“好来客”酒吧找李某算酒吧转让的帐。我刚开始在二楼喝酒，后去一楼找我朋友。到二楼楼梯口碰见了赵某、李某某还有一个小伙子。我用手朝赵某的肩膀拍了一下，说：“兄弟，你什么时候来的？”赵某就说：“把你的爪子拿开。”我仔细一看认错人了，就对赵某道歉，然后去了一楼找老板娘问话，我的话还没有问完。赵某、李某某还有一名不认识的男子到一楼后，赵某用手将我的头按到墙上，我用胳膊挡了一下，赵某用拳头朝我的脸上、太阳穴捣了三四拳。李某某还有一个不认识的男子也冲上来对我拳打脚踢。这时候楼上又下来了十几名我不认识的男子也扑过来在我的身上乱打。张某某和李某在酒吧门口坐着，看见后和陶某某、陈某某过来拉架，这时候又有五六名男子提着酒瓶子下楼了，其中一个拿啤酒瓶朝我的肩膀砸来，李某、张某某挡在我前面让我先离开，我往外走了几步之后回头看见有七八个男子对张某某拳打脚踢，把张某某打倒在地下了，陈某某趴在张某某身上挡着。随后这几个男的又拿椅子、凳子、酒瓶朝张某某和陈某某身上砸，还有几个提着酒瓶子朝我冲了过来，我顺手从酒吧门口的箱子里拿了一个酒瓶冲到前面喊：“都给我往后退。”对方的人往后退了几步，对方的十几个人就扑过来打我，李某某拿着烂酒瓶子朝我的胸前刺，还有一个男的朝我肚子踢了一脚，李某某又从我嘴上戳了一酒瓶子，不知道是谁又拿的一个酒瓶子朝我的嘴上砸了一下。刘某某等人拿酒瓶子砸我，砸了七八瓶子就把我砸倒在地上，之后对方的十几名男子就朝我一顿乱打，后来我就昏迷了。案发时贾某拿啤酒瓶打的人。
2016年2月19日的陈述，证明2014年8月18日20时许，我因在“好来客”酒吧二楼认错人误拍了赵某的肩膀，然后我到一楼酒吧门口。我在门口和酒吧老板的姐姐说事情。赵某、李某某从楼上下来后，赵某用手按住我的头，把我的脸按在墙上，我用手将赵某的手推开，赵某用拳头朝我脸部捣了几拳，并用脚朝我腿部踢了几脚。当时还有一个不认识的男子用拳头朝我的脸部捣了几拳，用脚朝我腿部踢了几脚，紧接着从二楼跑下来十几个小伙子。我就跑出酒吧，张某某在跑出酒吧时被人打倒，我上前拉架时刘某某用拳头朝我的脸部捣了二三拳，并用脚朝我腿部踢了三四脚。贾某跟刘某某一起冲过来用拳头朝我的头部和身上乱打，我被打了几下后就倒在了地上，陈某某就趴在我身上，我看见刘某某用一把塑料椅子砸在了陈某某的身上，我挣脱后就朝西边跑了，几个人还追着我打。我当时穿一件黑色半袖；
2.被害人陶某某的陈述,证明2015年8月18日22时许，我在“好来客”酒吧看见四五个小伙子追着打陈某，我就朝一个身穿白色T恤的男子推了一把，该男子就用拳头朝我左眼连着捣了三拳，我就昏迷倒在“好来客”酒吧门口的走道了。醒来后感觉自己的左肘处很疼，被送往医院的途中，看见陈某、张某某、陈某某也都被打了。动手打我的是个约20岁，身高170厘米穿白色T恤衫的男子；
3.被害人张某某的陈述,证明2014年8月18日19时许，我到中卫市向阳步行街“好来客”酒吧帮我岳母处理酒吧转让的事情。21时许，我在酒吧门口坐着，听见有人站在吧台附近吵架，看见陈某和一名穿白色衬衣的男子互相骂着，穿白色衬衣的男子扑着要打陈某，我和陶某某上前拉住了白色衬衣男子，和白色衬衣男子一起的六七个人就扑了过来，一个头发稀少的男子用拳头朝陈某的头部捣了几拳，并在陈某身上踢了几脚。我和陶某某上去拉打陈某的人，白色衬衣男子朝我头部捣了一拳，并将我和陈某推到了酒吧门口，头发稀少的男子拿着瓶子朝我头部砸了一下，两三名男子对我拳打脚踢，我当时就蹲在地上抱着头，头发稀少的男子拿起门口的塑料桌椅砸我，我妻子陈某某就趴在我身上挡着，随后头发稀少的男子就转身朝白色衬衣男子走去。我当时抱着头看见白色衬衫男子用酒瓶子朝陈某头部砸了一下，酒瓶子当时就碎了。白色衬衣男子拿破碎的啤酒瓶准备捅陈某时被陶某某拦住了，白色衬衣男子将陶某某推倒在地上。三四名男子对陈某拳打脚踢，陈某被打的躲到酒吧西边的天桥附近了。白色衬衣男子就上前用脚朝陶某某的肚子上踏了几脚，然后转身朝陈某所在的天桥走去。头发稀少的男子，还有二三个打我的男子也朝天桥附近陈某所在的位置走去。我和陈某某就朝天桥走去，我走过去后看见白色衬衫男子和头发稀少的男子都拿瓶子朝陈某的头部砸着，其余的四五个人也对陈某拳打脚踢，陈某当时就躺在地上不动。过了一会警察就来了，白色衬衣男子等人见到警察以后就跑了。穿白色衬衣的男子和头发稀少的男子打的最狠。我的伤主要是头发稀少的男子打的，陈某的伤主要是穿白色衬衣的男子和头发稀少的男子打的，陶某某的伤主要是穿白色衬衣的男子打的。穿白色衬衣的男子22岁左右、身高175厘米左右、长头发、体型偏瘦，下身穿黑色裤子。头发稀少的男子、30岁左右、身高170厘米左右、中等体型，上身穿白色T恤衫；
4.被害人陈某某的陈述,证明2014年8月18日22时许，我和母亲陶某某、老公张某某、酒吧老板李某在“好来客”酒吧门口坐着聊天。我弟弟陈某从酒吧二楼下来在楼梯口和李某某谈转店费用的事情。随后赵某和几个我不认识的小伙子也从楼上下来了，赵某什么话没说就用手朝陈某的脸上推了一把，陈某用胳膊挡了一下问他干什么，和赵某一起下来的三四个小伙子也开始动手打陈某。我看见他们用拳头朝陈某的脸上乱捣，用脚在陈某的身上乱踢，具体是谁打的怎么打得没看清楚。我和张某某、李某上前拉架。拉架的过程中，楼上又下来了对方的十几个小伙子，那十几名小伙子也扑出来动手打陈某。陶某某当时用身体护着陈某，我护着张某某。在我和陶某某护着陈某和张某某的时候，他们还在动手打陈某和张某某。刘某某还朝我的额头捣了两拳，张某某看见我被打了走到前面护我，结果被七八名男子打倒在地。我扑过去趴在张某某身上，刘某某拿了一把塑料椅子朝我身上乱砸，椅子都被砸碎了。随后我看见刘某某和那十几名男子又用啤酒瓶子和椅子朝陈某、张某某身上乱砸，具体怎么打的没看清楚，打完之后他们一起就跑了。
在“好来客”酒吧，我看见赵某用手推陈某的脸，把陈某的脸推着贴到墙上，赵某、李某某和两三个小伙子与陈某互相推搡，并用拳头朝陈某的头部捣着。我听见有人喊了一声打，然后从二楼下来了十几个人，不问缘由就动手打架。张某某上前拉架，刘某某用拳头朝张某某的身上打了八九拳，其他几个小伙子也用拳头朝张某某身上打。刘某某用拳头朝我额头上打了二三拳，刘某某还用椅子朝我后背，头上砸了二三下。后我听陈某说陈某误将赵某当朋友了，两个人就发生了争执，并导致打架。李某某当时穿白衬衣、身高175厘米左右、体型偏瘦、短发。刘某某当时穿白色短袖，体型中等、头发稀少。
（七）被告人供述和辩解
1.被告人李某某的供述，证明2014年8月18日19时许，我叫赵某、贾某、刘某某等人在中卫市向阳步行街“好来客”酒吧给我过生日。当日22时许，赵某说他要走了，我送赵某下楼，到楼梯口时我和赵某站着说话，陈某走到赵某跟前，用双手捏了一下赵某的脸。赵某当时骂了陈某一句。骂完后赵某和陈某都下到酒吧大厅，在酒吧大厅的时候，赵某和陈某争吵了起来，我顺手拿起一个空的啤酒瓶子扑向陈某，用啤酒瓶朝陈某的头上砸了一下，陈某和他们一起的四五个男的就动手开始打我。陈某捡起一个啤酒瓶朝我的头部砸了一下，陈某一起的一个年龄较大的女的拿起一个烟灰缸朝我的头上砸了一下，一个年龄较小的拿着一根拖把朝我的头上打了一下。我就上前用拳头朝陈某的脸上捣了两三拳，我和陈某一直打到酒吧门口的走廊。这时包厢的人就下来了，我看见动手的有刘某某、贾某等人。贾某、刘某某等人拿起走廊的椅子冲向陈某和陈某一起的身穿白色半袖的男子。在这期间，刘某某拿着椅子朝陈某一起的男子身上砸了三四下，我和贾某等人扑过去用拳头朝陈某和他一起的男子的身上和脸上用拳头打，陈某一起的一个女的上前保护陈某，刘某某用椅子朝那个女的身上砸了几下，我还捡起走廊里一个空的啤酒瓶站起来朝陈某的头上砸了一下。陈某朝走廊的西边往后退，我追过去用拳头朝陈某的脸上用拳头边走边打，具体打了多少下忘记了。在我用拳头打陈某的时候，贾某等人跟着也动手打陈某，他们也是用拳头朝陈某的脸上和身上乱捣，把陈某一直打到皇家九号酒吧对面的走廊时，陈某被我和别人打倒在地上，陈某倒在地上时捡到一个长约一米的拉卷帘门的铁钩后，朝我的身上乱打，大约打了三四下。在陈某打我的时候，贾某等人上前用拳头打陈某，我看见他们打的陈某躺在地上，我又上前用拳头朝陈某的身上和脸上乱捣，最后我和贾某等人动手将陈某打倒躺在地上。我当时穿白色衬衣。贾某留“富士山”发型，穿白色短袖。陈某的伤是贾某等人打的。
案发当天晚上，赵某叫我、宋某某、贾某、刘某某等人到中卫市文化广场，赵某给了我几百元，具体说了什么我也忘了，我就和贾某跑了；
2.被告人贾某2015年8月12日的供述,证明2014年8月份的一天，李某某叫我到向阳步行街“好来客”酒吧过生日。到22时许，赵某接了--
个电话，说他先走，李某某送赵某出了包厢。过了几分钟，姜某某在包间门口喊着打架了，我和刘某某等人跑到酒吧门口。我下楼时看见李某某和赵某与对方体型偏胖穿黑色T恤的男子（经查叫陈某）、体型中等穿黑色半袖的男子（经查叫张某某）互相撕扯对方。穿黑色T恤的男子拿着瓶子朝李某某的头部砸了一下，赵某见状就把对方的两个人推开，并用拳头朝穿黑色T恤男子头部捣了一拳，李某某冲上前用拳头朝穿黑色T恤男子的头部捣了三四拳，穿黑色T恤的男子就退到酒吧门口了。我和其他人从楼梯上下来以后就冲到酒吧门口，穿黑色T恤的男子站在门口的护栏边，李某某一直用拳头朝穿黑色T恤男子的头部捣着，我上前用拳头朝穿黑色T恤男子的头部捣了七八拳，宋某某用拳头朝穿黑色T恤的男子的身上和头部捣着，刘某某用拳头朝穿黑色T恤男子的头部捣了一拳。穿黑色T恤男子被打着往后退，退了几步不知道怎么就倒在地上，倒地的地方放着几箱空的啤酒瓶，一个穿黑色半袖男子和一个女子站在旁边，女子就把我们几个拦住。穿黑色T恤男子趁机就站起来，手里拿着一个啤酒瓶子，宋某某冲上去，穿黑色T恤男子就用手里的瓶子朝宋某某的头部砸了一下，砸完穿黑色T恤的男子就朝西边跑了，宋某某头部就流血了，并去追穿黑色T恤的男子。我和李某某等人上前追穿黑色T恤的男子时被穿黑色半袖男子用啤酒瓶砸了一下，瓶子当时就碎了。我过去后看见穿黑色T恤男子手里拿着一个拉卷帘门的铁条左右乱甩着。李某某手里拿着木质拖把朝黑色T恤男子的头部砸了二三下，朝身上砸了四五下。我当时穿白色半袖、蓝色裤子、留着“富士山”发型。李某某穿白色衬衣。
2015年12月4日的供述，证明当天晚上，赵某将我、李某某，刘某某、宋某某叫到中卫市文化广场，说发生的事情他来处理，叫我们几个人出去躲躲，并给了李某某一些钱。
2016年2月16日的供述，证明当时到楼下看见赵某用手朝穿黑色短袖男子（陈某）的胸部推了一把。李某某就扑上前动手打了陈某，在李某某打陈某的时候，赵某喊道“给我打”。在场的其他人听到赵某喊的话后就动手打了陈某和陈某一起的男子，我也就跟着动手了。我用拳头朝陈某的头上捣了一拳。陈某倒地后，刘某某和我、李某某等人用脚朝陈某的身上踏；陈某案发时穿黑色T恤，体型较胖。
3.被告人刘某某2015年4月25日的供述,证明2014年8月18日18时50分许，我给李某某订了一个包厢，后我和姜某某也去了。喝酒的过程中，李某某的一个被称作“赵哥”的朋友也来了。“赵哥”刚过来几分钟，就说去趟洗手间，李某某也就跟着“赵哥”出去了。过了几分钟，李某某在二楼的楼梯口喊了一声“打架了”。李某某的四个朋友就出去了，我随后也跟了出去。我到“好来客”酒吧门外后看见李某某、李某某的四个朋友与一名体型较胖的男子（经查为陈某）、一名体型较瘦的男子（经查为张某某）、还有两名女的互相打架。李某某和他的四个朋友对那名体型较胖的男子拳打脚踢，李某某用拳头朝那名体型较胖的男子脸上捣了几拳，那名体型较瘦的男子扑过来帮忙，李某某的四个朋友又对那名体型较瘦的男子拳打脚踢。那名较胖的男子也不知从哪拿来一个铁钩子朝李某某的头上打了一下。在他们双方互相打架的过程中，我听见有酒瓶子碎的声音。我扑着准备往开拉，一名卷发女子朝我脸上打了一拳，我就顺手拿起酒吧门口的一把塑料椅子朝卷发女子身上砸了一下，塑料椅子当时就坏了。李某将我抱住说：“别打了，喊你朋友别让打架了。”我就说“别打了、别打了。”李某某说：“报警了，报警了。”我们就全部跑了。
2015年12月7日的供述，证明我在现场打了一个体型较瘦的男子，在楼道还用椅子砸了对方一个女的，我不知道打架的原因。我没有看见赵某在现场动手。案发当天晚上，赵某叫我、李某某、贾某等人到文化广场，让到外地避风头。我看见李某某、贾某用拳头朝陈某的面部、身上乱捣，还用脚朝身上踢了。
2016年2月17日的供述，证明我从包厢出来到酒吧门口，就用拳头朝陈某姐夫的胸口捣了两拳，陈某用拳头朝我的头部捣了一拳后，就往后退着。贾某就朝陈某扑了过去，我也跟上去用拳头朝陈某的头部打了一拳，并朝陈某的腿部踢了两脚。贾某等人当时就用拳头捣着陈某，陈某就倒在了地上，我就拿起酒吧门口的塑料椅子朝陈某砸，陈某的母亲就爬在陈某的身上，椅子就砸在了陈某的母亲身上，我准备继续打时被拉住了，我就再没有参与打架；
4.被告人赵某2015年7月17日的供述，证明2014年8月18日20时许，李某某打电话让我到“好来客”酒吧喝酒。喝到22时许，李某某送我下楼，在楼道的拐角处我和李某某站着说话，一个身体较胖的男子，走到我跟前，用手摸了一下我的脸，我回过头后，那个身体较胖的男子对我说他认错人了。说完后那个身体较胖的男子走到楼梯口又站住了，我和李某某走到楼梯口时，我让身体较胖的男子让一下，我要过去。那个男子没有让开楼道，望了我一眼，我身后的李某某伸出拳头朝那个男子的身上捣了一拳。就这样李某某和那个男子动手打了起来，李某某朝那个男子身上捣了四五拳，那个男子朝李某某身上捣了五六拳。在打架的过程中，李某某和那个较胖的男子都喊人了，没有多长时间，双方十几个人都下到酒吧一楼开始打了起来。我当时在酒吧门口，场面很混乱，具体谁怎么动手打架的没有看清楚。后来双方的人又在酒吧门口的楼道打架。
原判认为，被告人李某某、贾某、刘某某、赵某故意伤害他人身体，致一人重伤二级、三人轻微伤，其行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。本案系共同犯罪，被告人李某某系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人贾某、刘某某、赵某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人李某某、刘某某犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人贾某如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人赵某、李某某、贾某赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。
被告人李某某提出其未喊人参与打架的辩解意见成立，予以采纳。提出对其减轻处罚的量刑意见适当，予以采纳。被告人贾某提出对其判处二年有期徒刑并适用缓刑的量刑意见不当，不予采纳。被告人刘某某提出对其判处缓刑的量刑意见不当，不予采纳。被告人赵某提出其未喊“给我打”的话，也未实施伤害行为的辩解意见。经审查，在案证人姜某某的证言、被害人陈某、陈某某的陈述、被告人贾某的供述均证明被告人赵某对被害人陈某实施了伤害行为，且可以相互印证，证人姜某某的证言、贾某的供述均证明被告人赵某当场喊了“给我打”之类的话，该辩解意见不当，不予采纳。对其判处缓刑的量刑意见适当，予以采纳。
被告人李某某的辩护人提出被告人李某某有自首情节、认罪、悔罪、无前科，已赔偿被害人经济损失并取得谅解的辩护意见适当，予以采纳。提出对其判处三年以下有期徒刑的量刑意见适当，予以采纳。提出对其适用缓刑的辩护意见不当，不予采纳。
被告人贾某的辩护人提出被告人贾某系从犯，能如实供述犯罪事实的辩护意见适当，予以采纳。提出对贾某减轻处罚判处二年以下有期徒刑并适用缓刑的量刑意见。经审查，对被告人贾某减轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。被告人贾某主观恶性较大，对贾某判处二年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见不当，不予采纳。
被告人赵某的辩护人提出被告人赵某系从犯、认罪、赔偿被害人损失并取得谅解，系初犯、偶犯的辩护意见适当，予以采纳。提出被告人主观恶性小、社会危害性不大的辩护意见不当，不予采纳。提出对其判处一年以下有期徒刑的量刑意见不当，不予采纳。提出对其适用缓刑的量刑意见适当，予以采纳。
综上，决定对被告人李某某、贾某、刘某某、赵某减轻处罚。
根据被告人赵某的犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度，对被告人赵某可以适用缓刑，依法实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：一、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年九个月；二、被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年八个月；三、被告人贾某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；四、被告人赵某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年六个月。
上诉人李某某及其辩护人提出以下上诉请求:1.上诉人系初犯，主观恶性小，积极赔偿被害人经济损失，认罪悔罪态度好，对社会危害性不大；具有自首情节。2.被害人重伤的结果不是上诉人一人造成的，一审不应区分主从犯。3.一审据以定案的鉴定意见书程序不合法，鉴定过程不符合法定规则；内容不合法，不能作为定案依据。4.一审未对本案中被害人的重大过错进行认定，导致对上诉人量刑过重。综上，请求二审法院对上诉人判处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。
上诉人刘某某提出以下上诉请求：1.具有自首情节。2.属于从犯；无犯罪前科，社会危害小，认罪、悔罪态度较好。综上，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人贾某及其辩护人提出以下上诉请求：1.应当根据中卫市公安局物证鉴定中心卫公物证鉴（伤）（2014）274号鉴定结论，在轻伤二级的范围内定罪量刑。2.上诉人属于从犯，应当减轻处罚。3.上诉人能如实供述自己的罪行，自愿认罪，并积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解。4.受害人具有过错。5.上诉人系独生子，在上诉人被收监后，父亲病逝，家庭经济困难，母亲有病，需要有人在家照顾。综上，请求二审法院判处其有期徒刑二年，并适用缓刑。
原审被告人赵某对一审判决认定的事实、证据及定罪量刑均无异议。
中卫市人民检察院出庭检察意见：原判认定上诉人李某某、刘某某、贾某、赵某犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同。原判认定上诉人李某某、刘某某、贾某，原审被告人赵某犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定该事实的证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人李某某、刘某某、贾某、原审被告人赵某故意伤害他人身体，致一人重伤二级、三人轻微伤，其行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪。
关于上诉人李某某及其辩护人提出，上诉人系初犯，主观恶性小，积极赔偿被害人经济损失，认罪悔罪态度好，对社会危害性不大；具有自首情节的上诉理由，经核，原判对上述情节均已认定，并在量刑时给予了充分的考虑，因此二审不再予以重复评价。故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人李某某及其辩护人提出，被害人的重伤结果不是上诉人一人造成的，一审不应区分主从犯的上诉理由，经核，本案系共同犯罪，上诉人李某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人李某某及其辩护人提出，一审据以定案的鉴定意见书程序不合法，鉴定过程不符合法定规则；鉴定内容不合法，不能作为定案依据的上诉理由，经核，（宁）泰和司鉴中心(2016)鉴（临床）字第0004号司法鉴定意见书系经被害人陈某在检察机关审查起诉阶段申请重新鉴定后，由中卫市公安局委托宁夏泰和司法鉴定中心依法作出的鉴定意见。该鉴定意见书程序合法，内容客观，一审作为定案依据并无不妥。故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人李某某及其辩护人提出，一审未对本案中被害人的重大过错进行认定，导致对上诉人量刑过重的上诉理由，经核，被害人陈某误将原审被告人赵某认为是其朋友而打招呼，并不是导致发生故意伤害案件的过错原因。因此，被害人陈某没有过错。故该上诉理由不能成立，不予支持。
关于上诉人刘某某提出其具有自首情节，又系从犯，其没有犯罪前科，认罪、悔罪态度好，请求二审法院对其从轻处罚的上诉理由，经核，原判对上诉人的上述情节均已认定，并在量刑时给予了充分的考虑，因此二审不再予以重复评价。故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人刘某某提出，其愿意向被害人及其家属道歉，愿意给予被害人赔偿，请求取得被害人的谅解的上诉理由，经核，上诉人刘某某在一审、二审期间，均未对被害人给予赔偿，也未取得被害人的谅解。故该上诉理由不能成立，不予支持。
关于上诉人贾某及其辩护人提出，应当根据中卫市公安局物证鉴定中心卫公物证鉴（伤）（2014）274号鉴定结论，在轻伤二级的范围内定罪量刑的上诉理由，经核，被害人陈某所受重伤结果客观存在；上诉人贾某作为共同加害人应该对此重伤结果负责。故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人贾某及其辩护人提出，贾某能如实供述自己的罪行，自愿认罪，并积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解；属于从犯，应当减轻处罚的上诉理由，经核，原判对上诉人的上述情节均已认定，并在量刑时给予了充分的考虑，因此二审不再予以重复评价。故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人贾某及其辩护人提出，贾某系家中独子，在上诉人被收监后，父亲病逝，家庭经济困难，母亲有病，需要有人在家照顾，请求二审法院判处其有期徒刑二年，并适用缓刑的上诉理由，经核，独生子女、家庭经济困难等并不是犯罪后可以从轻处罚的理由或情节；中卫市司法局卫司函字[2016]77号调查评估意见书认为，对上诉人贾某适用社区矫正，对社会再次造成危害的风险较大，建议对上诉人不适用社区矫正。故该上诉理由不能成立，不予支持。
综上，原判认定事实清楚，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吕国福
审 判 员 张 瑜
代理审判员 拓明娟
二〇一六年八月十八日
书 记 员 黄莹莹
本案相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。