四川省罗江县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0626刑初132号
公诉机关罗江县人民检察院。
被告人刘小军，男，生于1985年7月17日，汉族，四川省绵阳市安州区人，初中文化，无业，住绵阳市安州区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月24日被罗江县公安局刑事拘留，同年9月21日被取保候审。
被告人邓贵强，男，生于1982年8月30日，汉族，四川省中江县人，初中文化，经商，住中江县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月28日被刑事拘留，同年9月21日被取保候审。
辩护人王红军，四川朗照律师事务所律师。
被告人张恒铭，男，生于1988年1月20日，汉族，四川省德阳市旌阳区人，大专文化，经商，住德阳市旌阳区（户籍所在地：四川省德阳市旌阳区），因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月22日被刑事拘留，2017年1月13日被取保候审。
被告人张明龙，男，生于1990年4月28日，汉族，四川省中江县人，中专文化，出租车司机，住四川省中江县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月22日被刑事拘留，2017年1月16日被取保候审。
被告人张桂芬，曾用名张世琼，女，生于1968年9月20日，汉族，四川省罗江县人，小学文化，个体，住四川省罗江县（户籍所在地：四川省罗江县），因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月15日被刑事拘留，同年9月8日被取保候审。
罗江县人民检察院以罗检公刑诉（2017）134号起诉书指控被告人刘小军、邓贵强、张恒铭、张明龙、张桂芬犯开设赌场罪，于2017年11月8日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗江县人民检察院指派检察员曾某出庭支持公诉，被告人刘小军、邓贵强及其辩护人王红军、张恒铭、张明龙、张桂芬均到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗江县人民检察院指控，2016年6月，被告人刘小军、邓贵强、张恒铭、张明龙（时时彩赌场4名股东）四人经朋友彭某介绍租用张桂芬经营的鸿运茶楼开设“时时彩”，每月给予张桂芬1500元或2000元场地费。聘用杨某等服务员在鸿运茶楼内利用电脑通过互联网现场销售“时时彩”，10元一注，每十分钟开一次奖，开奖结果为五个数字（0-9）球，买单双、大小、龙（第1个球比第5个球大）、虎（第1个球比第5个球小）中奖赔率为1.9倍；单调一位数字中奖赔率为9倍；买顺子（前三位、中间三位、后面三位），中奖赔率为14倍；买豹子（任意连续的三位数相同）中奖赔率为70倍；买和（第1位和第5位一样）中奖赔率为9.3倍。购买者现场以现金付款的方式购买下注，中奖时凭下注单在服务员处当场以现金的形式兑奖。2016年8月15日，罗江县公安局民警在罗江县开展工作中将该赌场查获，现场查获用于赌博的电视机一台、电脑主机两台、电脑显示器两台、彩票打印机一台、赌资5680元。通过现场勘验查实，8月8日至8月15日该场所共计下注笔数为5632笔，下注金额为190691元，盈利28841元。经侦查，四川省福利彩票发行中心德阳市分中心证实，未向罗江县鸿运茶楼授权设立彩票销售点，也未对罗江县辖区授权过任何“时时彩”形式的彩票销售许可。
公诉机关向法庭出示了相应的证据，认为应以开设赌场罪追究被告人刘小军、邓贵强、张恒铭、张明龙、张桂芬的刑事责任，请求依法判处。
被告人刘小军对公诉机关的指控不持异议。
被告人邓贵强辩称：盈利没有那么多。
被告人张恒铭辩称：盈利没有那么多。
被告人张明龙辩称：对事实没有异议，但盈利没有那么多。
被告人张桂芬对公诉机关的指控不持异议。
被告人邓贵强的辩护人王红军提出的辩护意见是：对公诉机关指控犯开设赌场罪持异议，认为应以聚众赌博罪定罪，被告人邓贵强社会危害性小，认罪态度好，系初犯，且已退非法所得，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2016年6月，被告人刘小军、邓贵强、张恒铭、张明龙四人以营利为目的，共谋在罗江开设“时时彩”，经朋友彭某介绍租用被告人张桂芬经营的鸿运茶楼开设“时时彩”，每月给予张桂芬1500元至2000元场地费，聘用杨某等服务员在鸿运茶楼内利用电脑通过互联网现场销售“时时彩”，10元一注，每十分钟开一次奖，开奖结果为五个数字（0-9）球，买单双、大小、龙（第1个球比第5个球大）、虎（第1个球比第5个球小）中奖赔率为1.9倍；单调一位数字中奖赔率为9倍；买顺子（前三位、中间三位、后面三位），中奖赔率为14倍；买豹子（任意连续的三位数相同）中奖赔率为70倍；买和（第1位和第5位一样）中奖赔率为9.3倍。购买者现场以现金付款的方式购买下注，中奖时凭下注单在服务员处当场以现金的形式兑奖。2016年8月15日，罗江县公安局民警在罗江县开展工作中将该赌场查获并现场挡获被告人张桂芬，且查获用于赌博的电视机一台、电脑主机两台、电脑显示器两台、彩票打印机一台、赌资5680元。通过现场勘验查实，8月8日至8月15日该场所共计下注笔数为5632笔，下注金额为190691元，盈利28841元。经证实，四川省福利彩票发行中心德阳市分中心证实，未向罗江县鸿运茶楼授权设立彩票销售点，也未对罗江县辖区授权过任何“时时彩”形式的彩票销售许可。案发后被告人刘小军、张恒铭、张明龙主动到公安机关投案。2016年8月28日，公安机关在德阳市旌阳区西城宾馆407号房间内将被告人邓贵强抓获。
另查明，被告人刘小军、邓贵强、张恒铭、张明龙退回非法所得28841元，被告人张桂芬退回非法所得5000元。扣押在案的50000元人民币与本案并无关联性，应予发还。
上述事实有公诉机关举证，并经庭审质证的五被告人基本情况、常住人口基本信息、案件来源、到案经过、被告人刘小军的供述及辨认笔录、被告人邓贵强的供述、被告人张恒铭的供述及辨认笔录、被告人张明龙的供述及辨认笔录、被告人张桂芬的供述及辨认笔录、证人彭某的证言及辨认笔录、证人杨某的证言、证人周某的证言及辨认笔录、扣押决定书及扣押清单、现场勘验检查笔录及现场照片、微信记录截图及QQ记录截图、时时彩互联网百度资料、杨某行政处罚资料、证明、前科资料查询、收据、随案移送清单、视频资料、情况说明等证据予以证实，足以认定。
被告人张桂芬向法庭提交了票据一张，证实其退缴了非法所得5000元，此证据本院予以采纳。
本院认为，被告人刘小军、邓贵强、张恒铭、张明龙以营利为目的，共同开设赌场，被告人张桂芬为开设赌场提供条件，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人刘小军、邓贵强、张恒铭、张明龙起主要作用，系主犯；被告人张桂芬起次要作用，系从犯，本院依法对其从轻处罚。被告人刘小军、张恒铭、张明龙主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，本院依法对三被告人从轻处罚。被告人邓贵强、张桂芬被公安机关抓获后，如实供述自己的罪行，系坦白，本院依法对二被告人从轻处罚。五被告人均已退缴非法所得，本院酌情对五被告人从轻处罚。被告人邓贵强、张恒铭、张明龙提出“盈利金额没有那么多”的辩解意见，与本院查明事实不符，且无证据予以佐证，本院不予采纳。被告人邓贵强的辩护人提出的“被告人所犯之罪应定性为聚众赌博罪，社会危害性小”的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳；提出的“被告人邓贵强认罪态度好，系初犯且已退还非法所得”的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人刘小军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人邓贵强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金5000元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人张恒铭犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
四、被告人张明龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5000元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
五、被告人张桂芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金2000元；
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
（罚金应于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
六、开设赌场所用作案工具全部予以没收；
七、扣押在案的赌资人民币5680元，被告人刘小军、邓贵强、张恒铭、张明龙退缴的非法所得28841元及被告人张桂芬退缴的非法所得5000元，予以没收上缴国库；扣押在案的50000元人民币予以退还被告人张恒铭。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 王 皓
人民陪审员 倪天龙
人民陪审员 孟 洁
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 袁 文
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。