广东省封开县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017)粤1225刑初19号
公诉机关封开县人民检察院。
被告人莫某某，男，1976年8月3日生，汉族，户籍所在地广东省封开县，文化程度大学本科，中共党员，国家机关工作人员，正科级，现工作单位封开县科协，2011年10月至2016年8月任封开县罗董镇镇长，户籍住址封开县，现住封开县。2016年8月29日因涉嫌贪污罪被取保候审。
辩护人罗伟佳，广东勤思进律师事务所律师。
封开县人民检察院以封检刑诉〔2017〕11号起诉书指控被告人莫某某犯贪污罪，于2017年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。封开县人民检察院指派检察员尹军出庭支持公诉，被告人莫某某及其辩护人罗伟佳到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：经封开县罗某2人民政府申请，封开县民政局于2012年1月18日、2013年2月6日、2014年1月29日向封开县罗董镇人民政府下拨了30000元、50000元、100000元三笔合计人民币180000元的自然灾害生活补助款。上述180000元补助款下拨后，时任封开县罗某2人民政府镇长的被告人莫某某指使镇政府相关工作人员以向张金和、吕某、陈某2三人购买大米的名义虚开了四张金额分别为30000元、45024元、31320元和31388元的发票，从中套取民政专项资金共计人民币137732元。上述民政专项资金被套取出来后，除部分用于封开县罗某2人民政府的公务开支外，另有合计人民币32113元被被告人莫某某以支付卫生村检查费用、计生年终检查费用、外出联系业务开支等各种名义予以侵吞。
公诉机关向我院提交了相关书证、证人证言及被告人的供述等证据材料，据此认为被告人莫某某的行为已构成贪污罪，提请法院依法判处。
被告人莫某某辩称：对公诉机关指控的事实没有异议。由于自己法律意识淡薄，没有意识到套取民政资金用于单位公务开支的严重后果，且部分开支亦缺乏证据，我愿意承担相应的刑事责任，但恳请法院能念及我一直以来踏实、勤恳的工作态度及具有自首、退出涉案款项等情节予以宽大处理。
辩护人罗伟佳的辩护意见是：一、被告人主观上不存在贪污故意，客观上也没有实施贪污的行为。被告人虽与他人违规套取资金，但绝大部分款项都是用于镇政府的公务开支，该事实经过不同部门和机关去查证认定的，现只因小部分没有直接证据证实用于公务开支而被提起公诉。对于该小部分款项也可从侧面证实确实是用于公务开支。因此被告人不构成贪污罪；二、关于公诉人提出被告人贪污32113元中的3174元数额问题存在异议，因只有孔某1单方面供述，不足以认定；三、民政局违规发放专项资金，其未核实就发放，不应该将所有过错完全归责于被告人。被告人潜意识之中只是知道这是上级部门对基层政府的工作支持，因此对于该款项性质，希望合议庭把它看作一般款项对待；四、被告人即使是犯罪，情节也极其轻微，具有自首、退赃、认罪态度好、初犯等情节，另被告人对乡镇建设有功劳苦劳，希望法院对被告人作出免予追究其刑事责任。
经审理查明：经封开县罗某2人民政府申请，封开县民政局于2012年至2014年向封开县罗董镇人民政府下拨了三笔合计人民币180000元的自然灾害生活补助款。上述180000元补助款下拨后，时任封开县罗某2人民政府镇长的被告人莫某某指使镇政府相关工作人员以购买大米的名义虚开了四张发票，从中套取民政专项资金共计人民币137732元。上述民政专项资金被套取出来后，除部分用于封开县罗某2人民政府的公务开支外，另有合计人民币32113元被被告人莫某某以支付卫生村检查费用、计生年终检查费用、外出联系业务开支等各种名义予以侵吞。具体如下：
1、2012年1月18日，封开县民政局向罗董镇人民政府下拨了一笔30000元的中央自然灾害生活补助款，该笔款项直接转入罗某2会计核算中心账户。2012年4月28日，被告人莫某某指使时任出纳的孔某1以向张金和购买大米的虚假名义在封开县国税局开具了一张金额为30000元的发票，随后指使民政办工作人员陈某1、明某制作虚假大米发放台账。2012年5月10日，被告人莫某某指使孔某1到银行将30000元中央自然灾害生活补助款全部提取回来，被告人莫某某将该笔款项交回给孔某1保管。不久，该30000元由被告人莫某某指使出纳孔某1用于支付罗某2人民政府“五四青年节镇政府青年干部外出旅游学习费用”12000元，支付罗某2人民政府所欠罗某2街洁姨粮油店粮油款12440元，有560元用于支付开票税金，剩余的5000元被被告人莫某某予以侵吞。
2、2013年2月6日，封开县民政局向罗董镇人民政府民政办公室下拨了一笔49982元的中央自然灾害生活补助款。2013年8月2日，被告人莫某某指使时任党委委员的刘某1以向陈某2购买大米的虚假名义在封开县国税局开具了一张金额为45024元的发票。2013年8月2日，罗某2人民政府民政办公室工作人员明某到银行将该笔49982元的中央自然灾害生活补助款全部提取回来，该笔资金有14000元用于支付民政办公室购买大米、有4958元用于购买面条并发放给受害群众，剩余的31024元由陈某1交给被告人莫某某。被告人莫某某收到该笔款后支付了1311元开票税金给开票人刘某1，并将剩余的29713元交给出纳孔某1保管。后来，被告人莫某某指使孔某1将该笔款用于支付罗某2人民政府所欠江口大天地商行酒水款11494元，江口合韵商行香烟款1280元。剩余的16939元全部被被告人莫某某以支付卫生村检查费用、计生年终检查费用、接待开支等名义予以侵吞。
3、2014年1月29日，封开县民政局向罗董镇人民政府民政办公室下拨了一笔100000元的中央自然灾害生活补助款。2014年8月18日，被告人莫某某指使刘某1以向陈某2购买大米的虚假名义在封开县国税局开具了一张金额为31388元的发票。2014年8月20日，被告人莫某某又指使孔某1和吕某以向吕某购买大米的虚假名义在封开县国税局开具了一张金额为31320元的发票。上述两张发票开好后，被告人莫某某吩咐民政办公室工作人员叶某1于2014年8月20日、2014年8月25日从民政办公室账户资金中分别向吕某和陈某2转账31320元和31388元。吕某在2014年8月20日按照被告人莫某某的要求到银行提取30000元现金交给孔某1，并由孔某1将该笔款拿回交给被告人莫某某。2014年8月29日，陈某2亦按照被告人莫某某的要求在银行提取31388元现金，扣除开票税金914元和“人工费”1000元后，将剩余的29474元交给刘某1，并由刘某1转交给被告人莫某某。被告人莫某某收到上述共计59471元的两笔款项后，支付民政办公室两次购买大米分别用去7000元、18300元，支付罗某2人民政府工作人员“外出珠三角联系罗董乡贤支持家乡建设”购买油栗开支4000元，支付宾某承建罗某2创建省级卫生镇河道清理工程款20000元，剩余的10174元全部被被告人莫某某以支付卫生村检查费用、卫生年终检查费用、其他零散开支等名义予以侵吞。该笔100000元另有4020元用于罗某2人民政府民政办公室购买面条、4500元用于购买花生油、28772元用于购买大米，面条、花生油及大米均由民政办公室发放给受灾群众。
2016年5月24日，被告人莫某某退出赃款72600元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.物证书证
（1）立案决定书，证实：本案于2016年9月14日立案。
(2)办案经过，证实：2016年6月22日，被告人莫某某主动到封开县检察院反映其在担任罗某2人民政府镇长期间利用职务便利，通过虚开发票、制作虚假台账等手段，于2012年至2014年期间套取民政专项资金的事实。
（3）涉案计生检查人员黄某、刘某4等13人情况说明、声明，证实：计生检查的情况以及计生检查人员情况，该13名计生检查人员均声明在检查过程中没有收受任何钱物。
（4）建设工程合同书，证实：罗董镇政府与中城建第六工程局集团有限公司就罗某2街道硬底化等市政建设改造工程的合同情况。
（5）封开县关于2014年创建广东省卫生镇（村）工作方案通知，证实：封开县创建卫生镇（村）方案的情况。
（6）户籍材料，证实：被告人莫某某的个人基本情况。
（7）干部任免审批表等任职材料，证实：被告人莫某某的任职情况，2011年10月22日至2016年7月5日任封开县罗某2镇长。
（8）支出明细账、记账凭证等，证实：封开县罗某2向封开县民政局申请自然灾害补助资金及封开县民政局划拨自然灾害补助资金的相关凭证。
（9）发票等，证实：莫某某指使明某、陈某1以向陈某2、张金和、吕某购买大米名义虚开发票的相关材料。
（10）记账凭证、拨款申请表等，证实：莫某某套取相关款项的相关资料及使用情况。
（13）退款凭证，证实：莫某某在纪委已退出赃款72600元。
2、证人证言
（1）证人孔某1的证言，主要内容：
2012年，封开县民政局以自然灾害补助资金名义下拨了30000元民政专项资金，这笔专项资金划拨到罗某2府会计核算中心账户后，莫某某交待我用这笔钱支付镇府青年干部外出旅游学习经费12000元，支付罗董洁姨粮油店粮油钱12440元，剩余的5560元由镇长莫某某拿走。
2014年莫某某共套取了两笔民政专项资金，一笔是通过吕某开具大米发票套取的，金额是31320元；另一笔据我所知是通过刘某1开具大米发票套取了31388元。当时莫某某交待我一起和吕某到国税局开具发票并一起在渔涝农信社提取现金30000元现金拿回来后交给莫某某，莫某某又将30000元现金交给我保管。这30000元有7000元用于支付民政办购买大米，剩下的23000元全部都是莫某某分两次取走的。有一次拿了20000元，另一次拿了3000元。那20000是莫某某叫镇府的司机孔某2到我办公室将钱拿走的。当时莫某某吩咐我说这20000元现金是预支给“大炮妹”宾某的工程款。
2013或2014年上级对罗董镇进行卫生村、文明村检查验收时，莫某某没有叫我在套取的民政专项资金中准备现金用于送给检查人员。我知道有2014年罗某2府莫某某等人员外出珠三角联系罗董乡贤的这回事，但具体不清楚。
（2）证人陈某1的证言，主要内容；
2011年至2015年，封开县民政局共下拨了4笔自然灾害救助款给罗董镇人民政府。2011年下拨的那笔50000元救灾补助款全部用于购买物资并发放给群众了；2012年下拨的30000元没有真正用于购买物资发放给群众，而是被套取了出来；2013年下拨的50000元只有19000元左右用于购买大米、面发放给群众，其余的31000多元被套取了出来；2014年下拨的10万元，我记得当时镇长莫某某吩咐相关人员虚开了两张发票，每张3万多元，另外经我购买大米7千多元，叶某1和明某还购买了几千元的面，最后剩下2万多元全部购买了大米,有5至6万元左右被套取了出来。
2012年5月左右，莫某某叫我复制电脑上保存的当年的低保户和五保户名单交给他,他对发放表进行了一次修改后制作出《2012年冬寒口粮救济签领表》,要求我和民政办副主任明某在签领表上假冒部分群众签名.后来听说镇财会凭这些台账支出了这笔3万元自然灾害救助款。这3万元没有用于购买大米，也没有发放过给签领表上的群众。
（3）证人朱某1的证言，主要内容：
据我所知，民政局划拨有救灾补助资金到罗某2府，但莫某某没有将2012年至2014年罗某2民政补助资金的使用情况向我汇报。莫某某虚开大米发票套取民政补助资金的事没有经罗某2人民政府领导班子会议讨论，莫某某从来没有向我汇报过这件事，直到今年纪委人员向我了解情况的时候，我才知道莫某某套取民政补助资金。
2013年和2014年罗董镇人民政府在上级对卫生村、文明村建设及计生年终进行检查验收过程中，我不清楚罗某2府有无送有钱给检查组人员。我没有吩咐罗某2府的相关人员送有钱给检查验收组人员。我不清楚莫某某有无送有钱给检查验收组的人员，也没有听莫某某向我汇报过。
伍某所写的《收条》是伍某交给我叫我转交给莫某某，并说这张收条是莫某某吩咐他写的。当时伍某还提出要求镇府尽快将收条上的餐费欠款支付给他。按照伍某的意思莫某某应该当时还没有将40000元餐费支付给他。隔了一段时间，莫某某告诉我他已经将昌盛酒楼的餐费欠款支付给老板伍某了。莫某某没有向我汇报支付给昌盛酒楼的40000元餐费是属于什么钱。后来，我才知道莫某某手上还有从民政补助资金中套取出来的钱，我还对莫某某进行了批评教育，要求他将套取民政补助资金的事情如实向县纪委调查组反映。2014年我没有以外出办事为由要求莫某某交20000元给我，我从来没有以办事为由在莫某某手上拿过钱。
2014年6、7月罗某2府在我堂弟朱某2处一共购买了18300元大米，莫某某在中秋节前将18300元米款交给我带回去交给朱某2。购买的这些大米是用来发放给群众的，应该是民政资金。我不知道购买大米的这些钱是否是从莫某某套取的民政救助专项资金中支出的。
2014年中秋节前后，罗某2府有支付了一笔20000元的工程款给“大炮妹”宾某。
（4）证人叶某1的证言，主要内容：
我在协助民政工作中，主要负责办理民政办的支票开具、物资发放和现金支付给有关人员等工作。
经我辨认，两份《民政专项资金拨款申请表》都是陈某1吩咐我制作后拿给镇长莫某某签批，莫某某知道这两笔款项都是县民政局下拨的民政救助资金。后来，我按照陈某1的吩咐，分别将两笔钱转给了陈某2和吕某。其中，转给陈某231388元，转给吕某31320元。我不知道为什么要将钱转给陈某2和吕某，我听陈某1说是支付购买大米款，但我没有用这两笔钱去经手购买过大米。
2014年8月份陈某1叫我到镇府财会借支7000元用于购买大米，后来镇府向黎某购买了一批大米，并由我支付了7036元的大米钱给黎某，这批大米运回后，直接发放给了罗某2的困难群众。后莫某某叫我到镇财会直接将7000元借据拿回。至于这7000元后来是如何出账的我就不清楚了。
2014年县民政局下拨的10万元自然灾害救助资金是这样开支的，转账给陈某231388元和吕某31320，另外有4020元由我购买了面发放给群众，另外开有一张金额为4500元购买花生油的发票，剩下的28772元于2015年1月份全部用于购买了大米发放给群众。
（5）证人明某的证言，主要内容：
近年来，县民政局有下拨民政资金给罗董镇人民政府，其中2012年下拨了30000元自然灾害救助款，2013年下拨了50000元自然灾害救助款，2014年下拨了100000元自然灾害救助款。2012年县民政局下拨的30000元自然灾害救助款转入罗某2府是直接转入罗某2会计核算中心账户。这笔30000元的自然灾害救助款被镇长莫某某套取出来了，并没有实际用于自然灾害救济工作。2012年1月份，镇府出纳孔某1找到我和分管民政工作的党委委员陈某1，我和陈某1按照莫某某的要求，制作台账，完善相关手续。
2013年6、7月份，我和陈某1向蒋某购买了一批14000元的大米，发放大米后几天，叶伟升借向财会借支了14000元大米款并将款项交给陈某1转交给蒋某，蒋某无提供购买发票给我们，听说镇长莫某某叫别人在其他地方虚开了发票回来。
我记得2014年罗某2府一共购买了三批大米并发放给群众，这三批大米有发放给群众。
（6）证人刘某1的证言，主要内容：
2013年7月底的时候，镇长莫某某说民政办购买了一批大米，但没有发票出数，叫我想办法去国税局开具一张金额为45024元的发票，于是我就找到我的同学陈某2，用陈某2的身份证复印件，并以罗某2人民政府的名义出具了一份购买大米的证实，于8月2日上午在县国税局开具了一张金额为45024元的发票，支付了1311元的税金，后莫某某将1311元的税金交给我。
2014年8月份的时候，镇长莫某某叫我想办法再去县国税局开具一张发票回来。后来我就按照莫某某的吩咐打电话联系陈某2，叫他帮忙开一张金额为31388元发票的事，后我到党政办出具了一张向陈某2购买大米的开票证明交给陈某2并将陈某2的银行账号及发票交给莫某某。这笔31388元通过银行转账存入陈某2的银行账户后，陈某2扣除税金和1000元的人工费，剩下的钱全部交给我。后来我就将这29473元现金全部交给莫某某。罗某2人民政府从来都没有向陈某2购买过大米。
2013年和2014年这两年卫生村、文明村检查过程中，我没有经手送有钱给检查组人员。莫某某没有吩咐我送有钱给检查验收组人员。我不清楚莫某某有无送有钱给检查验收组的人员，但是我记得有一次莫某某交了一个信封给我，叫我送给计生检查人员，他也跟我说了信封装了几百元现金。我按照莫某某的吩咐将信封送给检查人员，我不敢确定我送给计生检查人员的信封装有现金，我没有查看过。
（7）证人蒋某的证言，主要内容：
2013年年底的时候罗某2府有一个姓陈的工作人员和另外一个工作人员在我的龙兴粮食加工厂购买了一批价值14000元的大米。
（8）证人黎某的证言，主要内容：
2014年5、6月左右罗某2府在我处购买大米7000元。听说用来发给五保户、低保户等困难群众，对方支付现金，而且我没法提供发票。
（9）证人朱某2的证言，主要内容：
2014年7、8月份，我的堂大哥朱某1和我联系大米购买事宜，罗某2人民政府一共向我购买了18300元大米，我没有提供大米购买发票给罗某2人民政府，没有订立书面合同，朱某1将现金18300元大米款带回云安老家交给我的。
（10）证人童某的证言，主要内容：
2014年中秋节前，镇长莫某某叫我将约280斤的油栗运到镇府，我收取4000元。莫某某在我处购买油栗时说他购买这批大米是他赶着到佛山参加同乡会。
（11）证人陈某2的证言，主要内容：
封开县罗某2人民政府民政办公室提供的《大米购买合同》，采购大米16080斤，共计人民币45024元及采购大米10640斤，共计人民币31388元，还有封开县国家税务局提供的《广东省国家税务通用机打发票》两张，经我辨认，两份大米采购合同及发票都是虚假的，罗某2府实际上并有没有向我购买大米，是我的同学刘某1借用我的身份证以罗某2府向我购买大米的虚假名义开具的。
后来刘某1说有一笔31388元的钱打入我的银行账户了，钱取出来后扣除1000元人工费和915元税金，我将剩余的29473元现金全部都交给刘某1了。
（12）证人吕某的证言，主要内容：
我没有卖过大米给罗某2人民政府。封开县国家税务局提供的《广东省国家税务通用机打发票》，品目及金额：大米31320元。经我辨认，这张发票是我本人按照罗某2镇长莫某某的要求到封开县国税局开具的。后来孔某1告知我有一笔3万多元钱转入我的银行账号，剩下的钱就当做是给我的开票税金和人工费。这些钱打入我的银行账户后，我就打电话告知莫某某，不久孔某1就打电话给我，他说莫某某镇长叫我到银行取30000元现金出来，我去30000元现金出来交给孔某1，剩下的钱给我当开票税金和人工费。
（13）证人李某的证言，主要内容；
自然灾害生活补助款是民政专项资金的一种，用于本辖区的救灾救济工作。由各个乡镇按照各自的受灾情况上报给县民政局，然后由县民政局根据实际灾情进行核查确定，并将详细的核查受灾情况的向上级民政局上报，核实清楚后提交局班子研究讨论，根据将各镇的书面申请和受灾情况确定下拨金额。2012年至2014年期间，封开县民政局有以中央自然灾害生活补助款的名义划拨民政专项资金给罗董镇人民政府，其中2012年下拨30000元，该笔款项直接下拨到罗某2核算中心账户；2013年下拨50000元，2014年下拨了100000元，这两笔款项是下拨到罗某2人民政府民政办公室账户。2012年至2014年封开县民政局向罗董镇人民政府下拨了三笔自然灾害生活补助款是意味着罗董镇人民政府在2012年至2014年发生了自然灾害。上述下拨到罗某2府的三笔资金是需要专款专用，自然灾害生活补助款只能用于救灾救济工作，不能用于其他用途。
2012年至2014年封开县民政局向罗某2人民镇府累计下拨了180000元救灾民政专项资金，在这个过程中，罗某2人民政府没有给予我好处，我没有收受罗某2人民政府或罗某2府相关人员送给我的钱财或物品。
（14）证人陈某3的证言，主要内容：
2014年市计生检查组对罗董镇思寮村委会进行计生考核检查时，我没有经手送红包、利是或钱物给计生检查组的人员，莫某某没有交过红包、利是或钱物给我叫我送给计生检查的人员
2013年罗某2准备创建省级卫生镇，我们打算联系在珠三角发展的罗某2籍的乡贤大力支持罗董的卫生镇创建工作。后来我和莫某某、陈某6、陈某7、司机孔某2到达佛山、东莞等城市召集几个罗董老乡一起吃饭和商讨支持卫生镇创建事宜。这次外出联系乡贤我们有购买土特产带下去，我在后尾箱见到有几个装有油栗和鸡蛋的纸箱。
（15）证人罗某1的证言，主要内容：
2013年2014年莫某某从来都没有交过钱或红包给我叫我交给计生检查的人员，我也从来没有向计生检查人员送过钱财或红包。
（16）证人叶某2、陈某4的证言内容与证人罗某1的证言内容一致。
（17）证人谭某1的证言，主要内容：
2013年和2014年我代表肇庆市卫生和计划生育局到封开县对封开县罗某2进行计生检查。检查组人员是都依法依规地进行检查，我们检查组人员都严格执行廉洁制度，全程依法依规进行检查，规定检查人员必须杜绝收受红包、礼品、土特产等行为。罗某2党委书记朱某1和镇长莫某某、镇府分管计生的镇领导或罗某2府的其他相关工作人员在我们进行计生检查过程中没有送有钱财及物品给我。
（18）证人林某的证言内容与证人谭某1的证言内容一致。
（19）证人陈某5的证言，主要内容：
2013年11月在我们对罗某2卫生村检查验收过程中，罗董镇党委书记和镇长莫某某、罗董镇府分管卫生村创建的镇领导或罗董镇府其他工作人员在我们对罗董镇创建省级卫生村进行检查验收工作过程中没有送有钱财或物品给我。
（20）证人刘某2、谭某2、马某、温某的证言内容与证人陈某5的证言内容一致。
（21）证人伍某的证言，主要内容：
我是罗董街昌盛饭店的老板。经我辨认，《收条》一张，内容：“今收到罗某2府莫某某交来支付历年餐费欠款四万元，收款人：伍某，时间2014年7月2日”确实是我亲笔所写，是我于2016年春节前按照罗某2府镇长莫某某的要求写的。罗某2府历欠了昌盛饭店很多餐款，我多次向镇府追其还款，后来2016年春节前与时任镇长莫某某通过电话和我沟通，同意先归还一部分餐费欠款，他叫我先写一张收条给他，并叫我将收条时间提前写到2014年7月2日。
（22）证人孔某2的证言，主要内容：
2014年中秋节前，孔某1说镇长莫某某叫我带20000元现金出江口给一个叫大炮妹的做工程的姓宾的老板。孔某1并告知我这20000元是罗某2卫生镇创建的工程款。当时这笔钱是用牛皮纸信封包装好的。我当时没有拆开信封查看。后来我将20000元现金拿到江口镇交给“大炮妹”了，没有叫他写收条。
（23）证人宾某的证言，主要内容：
2014年罗董镇创建省级卫生镇时的河道清理工程和一些村道道路的硬底化施工是我做的，2014年8、9月份的时候，我同罗某2长莫某某沟通协调，他同意先给我20000元工程款。但具体是什么人经手交给我，我记不起来了。
3、被告人莫某某的供述与辩解，主要内容：
2012年年初，封开县民政局向罗某2府下拨了30000元自然灾害救助资金到罗某2府的会计核算中心账户，我和分管某府民政工作的陈某1、民政助理明某商量决定用于镇府的其他开支，我要求陈某1和明某建立大米发放的虚假台账，并吩咐孔某1以向张金和购买大米的虚假名义虚开了一张金额为30000元的大米发票从而将30000元的自然灾害救助资金套取出来。这30000元套取出来后，先放在出纳孔某1处保管，其中有5000元被我送给县民政局局长李某，有12000元用于镇府青年干部外出旅游学习经费；有12440元用于支付镇府所欠罗董街洁姨粮油店的粮油钱，还有560元支付开票税金。
2013年封开县民政局下拨了50000元自然灾害救助资金到罗董镇人民政府民政办公室的银行账户。后来我吩咐党委委员刘某1和他的朋友陈某2虚开了一张45024多元的大米发票，并吩咐陈某1和明某建立大米发放台账。事后我吩咐民政办的工作人员在民政专户将45024多元现金提取回来，有14000元用于民政办购买大米，剩余的31024元中有1311元作为发票税金支付给刘某1，余下的29713元用于以下几方面：1、3000元送给县民政局局长李某；2、支付2013年卫生村检查费用3500元；3、支付肇庆市年终计生考核检查人员利是4000元；4、支付江口镇大天地酒水款11494元；5、支付江口镇合韵商行1280香烟款1280；6、还有6439于平时的零散支出，是我经手支出的，主要是用于接待、购买土特产等零散开支，都是没有开具发票的。
2014年年初县民政局下拨了100000元自然灾害救助资金到罗董镇人民政府民政办公室专户，这笔款项除了支付民政办购买了4020元面条、4500元花生油和28772元大米外，剩余的62708元通过虚开大米发票的形式套取出来，当时我和书记朱自新沟通过如何使用这笔钱。后来罗某2府购买了7000元的大米，又通过书记朱某1购买了18300元的大米，这两次购买大米都没有开具发票，后来通过其他人虚开了两张大米发票。我记得其中有一张发票是通过孔某1和吕某虚开的，金额是31320元，另一张发票是通过刘某1和陈某2虚开的，金额是31388元。后来套取出来的资金除了支付开票税金和开票人工外，其中从吕某处拿回30000元现金交由孔某1保管，从陈某2处取回29474元现金，共59474元，这两笔钱都由我交给孔某1保管。这59474元主要用于以下开支：1、有4000元用于购买油栗用于外出珠三角联系罗董乡贤支持家乡建设；2、有3000元以红包形式支付给2014年肇庆市爱卫办卫生村检查人员；3、有4000元以红包形式支付给2014年年终计生检查人员；4、支付了民政办在杏花购买的大米款7000元；5、支付在郁南购买的大米款18300元；6、有20000元钱由我在单位财会孔某1处拿走，并由我带出江口交给书记朱某1拿去办事。
宾某2014年承建罗某2府2014年创建省级卫生镇河道清理、排污及部分道路硬底化工程。2014年期间罗某2府有预支过工程款20000元给“大炮妹”宾某，这20000元是在当年套取出来的民政专项资金中拿出来的。
我所讲的上述送给卫生村检查人员、计生检查人员、李某等的红包或利是，我没有什么证据证实我送了红包、利是给他们。
我所套取的137732元民政专项资金除了我有证据证实的用于公务开支的外，还有32113元是没有证据证实其具体去向，除了2014年的3174元外，我对其他数额都认可。
今年年初纪委人员对我调查、问话，我将情况向书记朱某1汇报，朱某1就提出将购买大米的18300元和拿去办事的20000元是当做是用于支付给昌盛酒楼的餐费。后来朱某1交给我一张昌盛酒楼老板伍某写的收据，内容是“今收到罗某2府莫某某交来历年所欠餐费四万元”，落款时间我记得是2014年7月某日，朱某1当时还拿出40000元现金交给我叫我交给伍某，并说已经和他沟通好了”。后来第二天我就把这张收条交给纪委的人员，并按照书记朱某1的意思在纪委人员对我调查时讲了谎话，说这套取的民政专项资金有40000元是用于支付给昌盛酒楼的老板伍某。
4、搜查笔录
证实：检察院反贪局工作人员依法对被告人莫某某位于封开县江口镇江口中学的住所进行搜查，无扣押物品。
本院认为，被告人莫某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，虚列开支侵吞公款32113元，其行为构成贪污罪。辩护人认为被告人主观上不存在贪污故意，客观上也没有实施贪污的行为，认为被告人并不构成贪污罪，经查，根据本案的书证、证人证言等证据，足以证实被告人莫某某利用担任封开县罗某2镇长这一职务的便利套取民政部门下拨的民政专项资金并从中侵吞包括3714元在内的32113元的事实，符合贪污罪主、客观的构成要件，因此，辩护人的无罪辩护意见，理据不足，不予采纳。本案的被告人莫某某主动投案，主动如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人莫某某在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，依法可以从轻、减轻或者免除处罚；被告人莫某某犯罪情节轻微，依法可以免予刑事处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二、三款、第六十七条第一款、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：
被告人莫某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
被告人莫某某退出的72600元，予以没收，由封开
县监察局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。
审 判 长 聂维雄
审 判 员 蒙艳华
人民陪审员 袁晓欣
二〇一七年九月十四日
书 记 员 冼毅华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二款对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三款犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。