陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)陕刑终139号
原公诉机关西安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）柳振云，男，1963年9月26日出生于陕西省韩城市，汉族，高中文化，住韩城市桑树坪镇，暂住西安市未央区北辰大道，无业。2016年3月30日因本案被抓获，同年4月6日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
指定辩护人杜渐，陕西简能律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）蔡祥应，男，1976年8月18日出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，住镇雄县，暂住昆明市北京路江东花园小区，无业。2016年3月30日因本案被抓获，同年4月3日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
指定辩护人ＸＸＸ，陕西吉尔律师事务所律师。
指定辩护人路张辉，陕西吉尔律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）马又平，曾用名马有平，男，1973年12月6日出生于甘肃省徽县，回族，小学文化，住徽县城关镇东河村，暂住陕西省西安市未央区，农民。2016年1月25日因本案被抓获，同年2月2日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
西安市中级人民法院审理西安市人民检察院指控原审被告人柳振云、蔡祥应犯贩卖、运输毒品罪、马又平犯运输毒品罪一案，于2016年12月26日作出(2016)陕01刑初251号刑事判决。宣判后，被告人柳振云、蔡祥应、马又平均不服，分别提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，自2013年以来，被告人柳振云通过汇款的方式多次从被告人蔡祥应处购买毒品，并雇佣被告人马又平乘飞机前往昆明市蔡祥应处将毒品藏匿于体内，再乘飞机运回西安。除吸食外，柳振云将所购毒品向外出售，牟取利益。
2016年1月23日，柳振云与蔡祥应联系购买毒品，并指使马又平前往昆明运输毒品。后柳振云指使杨某某(另案处理)向尾号为2243马又平的中国工商银行卡中汇入3000元，向尾号为5878蔡祥应的中国农业银行卡中汇入5万元。1月24日，马又平乘坐飞机由西安前往昆明。1月25日，马又平在昆明蔡祥应处取得毒品后，将毒品藏入体内，乘坐飞机由昆明返回西安。当日17时许，公安人员在西安咸阳国际机场T3航站楼抓获马又平。在公安机关，马又平从体内排出一个用避孕套包装的圆柱状物体，净重119.77克。经鉴定，从中检出海洛因，含量为72.9％。
2016年3月，柳振云与蔡祥应再次通过微信、电话联系购买毒品。3月12日，柳振云指使杨某某向蔡祥应指定的户名为刘某某尾号1466的中国农业银行卡中汇入3万元。3月13日，蔡祥应指使丁红玲、刘彩合(另案处理)乘飞机将毒品从昆明运输至西安交给柳振云。柳振云将所购买的毒品添加料子后分包。3月30日，公安人员在西安市高陵区泾渭上城小区90号楼1单元1206室抓获柳振云，当场从其身上查获用塑料纸包装的白色固体15包及白色固体物2块，共计净重100.12克。经鉴定，从中检出海洛因，含量为7.5％。3月30日，公安人员在云南省昆明市北京路江东花园小区抓获蔡祥应，从其住处查获一包白色固体物，净重0.14克。经鉴定，从中检出海洛因。
依据上述事实，原审法院认为，被告人柳振云、蔡祥应为牟取非法利益，贩卖、运输毒品，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪；被告人马又平采取体内藏毒的方式从昆明运输毒品至西安，其行为已构成运输毒品罪。蔡祥应、柳振云以牟利为目的，贩卖毒品，马又平受柳振云的指使、雇佣，以体内藏毒的方式从昆明运输毒品至西安，涉案毒品数量高达119.77克，马又平被公安人员抓获后，蔡祥应、柳振云再次商议贩卖毒品，蔡祥应指使他人从昆明给柳振云运输毒品至西安，柳振云将所购毒品加料子后进行分包，后公安人员在柳振云身上查获毒品100.12克。蔡祥应、柳振云长年从昆明贩卖毒品至西安，柳振云还雇佣马又平为其运输毒品，蔡祥应、柳振云在共同贩卖、运输毒品犯罪中均起主要作用，系主犯，二被告人长年、多次实施毒品犯罪，系毒品犯罪的惯犯，且在马又平被抓获后不以为戒，再次贩卖、运输毒品，可见其主观恶性之深，其贩卖毒品时间跨度长，社会危害性大，依法予以严惩。马又平为牟取利益，受柳振云雇佣，采取体内藏毒的方式运输毒品，在共同运输毒品犯罪中起主要作用，系主犯；其归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度好，依法可对其从轻处罚。根据被告人柳振云、蔡祥应、马又平犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，以被告人柳振云犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币十万元；被告人蔡祥应犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币十万元；被告人马又平犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；随案移送的涉案手机五部依法予以没收；冻结的涉案款项三万元依法没收，由扣押机关上缴国库。
柳振云上诉提出，其于2016年1月仅让马又平运输了6克海洛因，并非119.77克；其行为不构成贩卖、运输毒品罪；原判量刑有重，请求从轻判处。
其辩护人提出，柳振云不构成贩卖、运输毒品罪；原判量刑有重，请求从轻判处。
蔡祥应上诉提出，其仅于2016年1月贩卖119.77克毒品，并没有多次贩卖毒品；其行为不构成运输毒品罪；原判量刑有重，请求从轻判处。
其辩护人提出，认定蔡祥应犯贩卖、运输毒品罪的事实不清，证据不足。请求撤销原判，发回重审。
马又平上诉提出，原判量刑有重，请求从轻判处。
经审理查明，原判认定上诉人柳振云、蔡祥应犯贩卖、运输毒品罪、马又平犯运输毒品罪的事实清楚、正确，有经一审当庭举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、破案经过和抓获经过证明，2016年1月25日，民航陕西机场公安局刑警支队接线索得知，当日MU5273航班上的旅客马又平体内藏有毒品。当日16时45分，公安人员在T3航站楼将马又平抓获，马又平从体内排出用避孕套包裹的圆柱体毒品。经讯问，马又平供述受柳振云指使，在昆明毒贩蔡祥应处取了119克海洛因，并藏在体内运输回西安。同年3月30日凌晨，公安人员在办理吴万云贩卖毒品一案中，在吴万云位于西安市高陵区泾渭上城小区90号楼1单元1206室的住处进行搜查时抓获在此吸食毒品的柳振云，并在柳振云随身衣服内查获100.12克海洛因。同日下午，公安人员在昆明市北京路江东花园小区大门口将蔡祥应抓获。
2、证人证言：
（1）证人杨某某及辨认笔录证明，2016年1月的一天，柳振云让他给马又平的银行卡存了3000元。次日，柳振云让他去银行取了48900元，他们又凑了1100元，柳振云让他给一张户名是蔡祥应，尾号5878的农业银行卡上存了50000元。3月12日，柳振云让他给一张户名是刘某某、尾号1466的农业银行卡存了30000元，这30000元都是他的钱。后他和柳振云在西安北辰大道泰和居小区门口见到两名从云南来的女子（经辨认其中一名女子是丁红玲），柳振云给了对方几百元钱。柳振云还让他捎过几次海洛因给刘某某。
经对照片进行混杂辨认，杨某某辨认出马又平、柳振云、刘某某、丁红玲。
（2）证人刘某某证明，她的大女儿丁某甲曾经用她的身份证办过一张农业银行卡（该卡尾号1466）。蔡祥应曾经是丁某甲的男朋友。丁某乙是她的小女儿，刘彩合是她的侄女。
（3）证人吴某某证明，她住韩城市新城招商区。她和柳振云没领结婚证，2004年后半年分手后就没怎么联系，直到2015年因为孩子的事情又有了联系。公安人员从她家搜查出来白色粉末、搅拌机、漏斗、电子秤是柳振云的。柳振云偶尔在她家住，她见过柳振云带白色粉末回家。
（4）证人刘某某及辨认笔录证明，他2014年通过朋友认识了柳振云，后通过柳振云认识了杨某某。他在柳振云、杨某某处多次购买过二三百元的毒品海洛因。杨某某的毒品是柳振云的。他通过柳振云认识的马又平，马又平是给柳振云送海洛因的。2015年后半年的一天，他在柳振云家见到马又平，当他离开后再次回到柳振云家时，柳振云就说有毒品了，所以他认为马又平是给柳振云送毒品的。他记得柳振云其中一个手机号码尾号后四位是2759。
经对照片进行混杂辨认，刘某某辨认出杨某某、柳振云、马又平。
（5）证人陈某及辨认笔录证明，他通过柳振云介绍认识了马又平，他在马又平处购买过两次海洛因，第一次是200元的，第二次是100元的。
经对照片进行混杂辨认，陈某辨认出马又平、柳振云。
（6）证人邓某某（蔡祥应朋友）证明，蔡祥应曾经追求过她。她以前租住在昆明北京路江东花园四季公寓，后来她觉得房租贵了，就把房子转租给蔡祥应。2016年春节前后，蔡祥应曾经找她让帮忙办了一张电话卡，号码是1509662****。
（7）证人王某及辨认笔录证明，柳振云和她母亲曾同居过，她曾经办理过一张卡号尾号是0246的工商银行卡，两三年前借给了柳振云。
经对照片进行混杂辨认，王某辨认出柳振云。
3、X线检查申请单证明，马又平盆腔内见一柱状高密度影，多考虑异物，腹部立位片未见脏器穿孔及梗阻现象。
4、提取笔录和扣押清单证明，公安人员对马又平从体内排出来的一个长约10厘米、直径约3-4厘米的白色圆柱状固体进行提取，该固体毛重约124.75克。
5、陕美法司[2016]毒鉴字第84号法医毒物司法鉴定检验报告书证明，从马又平体内排出的白色圆柱形固体物品净重119.77克，其海洛因含量为72.9%。
6、搜查笔录和扣押物品清单证明，2016年1月25日，公安人员在马又平身上搜查到号码为15229****的Kinhoye牌银白色平板手机一部、银行卡两张（含卡号62155937*****243的工商银行卡）；MU5723的登机牌一张，登机时间1月25日14：10；2016年1月19日转账1万元的中国工商银行卡交易小票一张（转入卡号为）。
3月30日，公安人员从柳振云随身携带的黄色挎包内搜查到身份证一张（柳振云）、银行卡两张（含户主为吴某某，卡号62172326050****一小块白色块状固体，手机卡一张。15个包装内的白色固体毛重100.2克。公安人员从韩城市新城招商区盘乐村街坊14号楼4单元4层中户进行搜查，查获白色粉末状物质、搅拌机、电子秤、漏斗、银行卡五张（含卡号的工商银行卡）。3月30日，公安人员在蔡祥应位于昆明市北京路江东花园四季公寓1011室内搜查出手机两部（其中苹果5S手机号码18687****）、银行卡五张（含卡号62122625***********的工商银行卡、卡号622848086***********的农业银行卡）、子弹三发、白色塑料纸包装的毒品疑似物物质一包，长约1厘米。
7、陕美法[2016]毒鉴字第267号法医毒物司法鉴定检验报告书证明，从柳振云随身衣服内提取的白色粉块状固体物质中检出海洛因成分，净重100.12克，海洛因含量为7.5%；从蔡祥应家中提取一小包白色塑料纸密封包装的白色固体物品0.14克，其中检出海洛因成分。
8、指认笔录及照片证明，柳振云指认照片中的黑色三星手机是他使用的，该手机上存的1868750***、1509***55、18****983是蔡祥应的手机号码，1522****831是马又平的手机号码，“1863****29，小丁妹”是2016年3月13日晚蔡祥应派来给他送海洛因的丁姓女子的手机号码，186****703、1822***10是杨某某的手机号码。
9、手机机主信息资料和指认笔录证明，1868750****的手机号码机主是蔡祥应。柳振云指认1829***59是吴万云给他办的手机号码，指认15129***5是他的手机号码。马又平指认1522****831是他的手机号码。
10、通话记录证明，2016年1月22日、23日、24日，马又平的手机号码1522***831与蔡祥应的手机号码186***889、柳振云的手机号码1512****5多次通话，2016年1月20日、23日、24日、25日，蔡祥应的手机号码186***8889与柳振云的手机号码1512***55多次通话。柳振云的手机号码182***2759于2016年3月12日、13日，与蔡祥应的手机号码1831451***83通话两次，与杨某某的手机号码182***4610多次通话，于2016年3月14日1时、3时，两次联系手机号码186***129（丁红玲）。
11、手机短信截图证明，马又平给柳振云手机号码151***5发送的信息：2016年1月23日01:33发送“工行卡马又平”，1月25日00:31发送“刚到蔡小区”，1月25日12:47发送“两点四十分的，正坐车往机场走”，14:59发送“马上起飞了”。
12、微信信息、截图及指认笔录证明，2016年1月22日，柳振云（卧薪尝胆）给蔡祥应（追一梦一人）发微信“你这两天在昆吧，我想让马过去一下”，2016年2月23日，柳振云给蔡祥应发微信“回来了你想办法给老兄送一下吧，实在没有办法倒腾了”（柳振云指认称想让蔡祥应给送海洛因），3月5日柳振云给蔡祥应发微信“刚刚差不多转开了马又出事了（柳振云指认称马又平被抓一事）”，蔡祥应回“我一直都在想着马，可怜”、“那五万我想着我俩一起承担”。3月11日，柳振云给蔡祥应发微信“兄弟，你把卡号发过来，明天给你打，只弄了三万多”，3月12日，柳振云给蔡祥应发微信“兄弟，两件事情，你把卡号发过来我让人给你打，没有收到钱，昨天我给小杨说的，从他媳妇那挪用了三万，他媳妇在黑猫场里面管出纳，在一个就是你安排谁给我送到西安吧，啥时到，你提前给我个信，我好从韩城去西安接人”（柳振云指认称是让杨某某给蔡祥应打三万元买海洛因让蔡祥应送）、“农行卡最好”，蔡祥应回“我的卡没装身上，还是用其他人的算了”、“农行，622***********刘某某”，柳振云回“收到了，你安排人给哥送吧”，柳振云发“182********这是我的”、“你电话哪个可以打通”，蔡祥应回“183********”。3月13日，蔡祥应发“今晚两个美女来你那吃饭，你方便就给她们点零花钱”“我叫她们不上去，她们要凌晨两点左右”“我叫她们直接打你电话”，柳振云回“美女姓啥，我见面打招呼怎么称呼？”蔡祥应回“你见过的，刘和丁”（蔡祥应指认称是刘彩合、丁红玲），3月14日凌晨1时，蔡祥应发“是十点五十的”“马上给你打电话了”。凌晨2时，柳振云回“见了”，3月17日，柳振云发“这次是一五吧（柳振云指认称意思是每克毒品500元），上次给小丁500元让她们登记房间了”。
13、中国工商银行交易凭证和交易明细证明，2016年1月19日，马又平给蔡祥应的工行卡存入1万元。马又平的工行卡于2015年2月3日向蔡祥应的银行卡转入4.8万元；2015年2月25日向蔡祥应的银行卡转入5万元；2015年3月25日向蔡祥应的银行卡转入4.5万元；4月25日向蔡祥应的银行卡转入4.8万元；5月25日向蔡祥应的银行卡转入4.8万元；7月30日向蔡祥应的银行卡转入4.7万元；9月16日向蔡祥应的银行卡转入4.8万元；11月2日向蔡祥应的银行卡转入4.8万元。
14、银行卡交易明细、个人业务凭证证明，2016年1月23日，马又平的工商银行卡621559370001*****243现金存入3000元；2016年1月24日，杨某某的建设银行卡621700****669现金支取4.89万元，同日，蔡祥应的农业银行卡6228480*****5878，由杨某某存入5万元；2016年3月12日，刘某某的农业银行卡（实际持有人蔡祥应）62284****1466存入3万元；吴某某的工商银行卡（实际持有人柳振云）62172****2291、6217*****19203向尾号为3242（户名蔡祥应）的银行卡多次转账：2015年5月7日转账4万元，5月13日转账2万元，5月19日转账4.8万元，5月22日转账2万元，5月25日转账4万元，5月31日转账2万元，6月3日转账3万元，6月6日转账4万元，6月13日转账5万元，6月20日转账3万元，6月25日转账4.8万元，7月7日转账4.8万元，7月10日转账1万元，7月20日转账4.8万元，7月27日转账5万元，8月5日、8月16日、9月1日、9月10日、10月5日、10月14日分别转账4.8万元，10月27日转账5万元。吴某某上述两张工商银行卡于2015年5月19日、5月31日、6月6日、6月25日、7月7日、7月20日、9月1日、9月10日等多次向尾号为0007（户名马又平）的银行卡转账2000元至3000元；王某的工商银行卡（实际持有人柳振云）62220****20246向尾号为3242（户名蔡祥应）的银行卡多次转账：2015年1月3日转账4万元，1月28日转账4.7万元，2月6日转账4.8万元，2月15日转账4.8万元，2月21日转账4.81万元，3月4日转账4.8万元，4月6日转账4.8万元，4月29日转账4.8万元。该卡向尾号为0007（户名马又平）的银行卡多次转账：2015年2月14日转账2000元、2月17日转账4000元、3月3日转账4000元、3月22日转账2000元、4月13日转账2000元、4月27日转账2000元。
15、登机牌和民航离港材料证明，2016年1月25日马又平乘坐MU5723从昆明到咸阳的航班。马又平从2010年12月24日至2016年1月25日，往返咸阳和昆明共计260余次。丁红玲、刘彩合2016年3月13日乘坐从昆明至咸阳的航班，3月14日从咸阳返回昆明。
16、辨认笔录和照片证明，经对照片分别进行混杂辨认，马又平辨认出柳振云、蔡祥应，辨认出陈某是曾经在其处购买过毒品的人；经对照片分别进行混杂辨认，柳振云辨认出蔡祥应是其毒品上线，辨认出马又平是其让去昆明运输毒品的人；经对照片分别进行混杂辨认，蔡祥应辨认出马又平、柳振云、刘彩合、丁红玲。
17、尿液检验报告单证明，马又平、柳振云尿液吗啡检测为阳性，均为吸毒人员；蔡祥应尿液吗啡检测为阴性。
18、房屋租赁合同证明，邓某某租住江东四季公寓独栋1单元。
19、协助冻结财产通知书证明，公安机关对户名刘某某，卡号6228*****61466中的3万元予以冻结。
20、上诉人蔡祥应供述，他的手机号码是18**********、18314*****、1509*********355，他有一个微信号是“ca***88”，昵称是“追一梦一人”，还有一个微信号是“wnfk118”，昵称是“为你疯狂”。马又平的手机号码是1522906****。他是通过柳振云认识的马又平。2016年1月23日，柳振云给他的银行卡汇了5万元购买毒品。1月24日，马又平来找过他，他给了马又平119.77克毒品。2016年3月12日和13日，他和柳振云通过微信进行联系。柳振云给他提供的银行卡上打过3万元。他让刘彩合和丁红玲去找过柳振云。公安人员在抓获他时，从他租住的房子里查获了0.14克毒品。
21、上诉人柳振云供述，他于2010年认识了马又平，马又平的手机号码是1522***31。他三四年前在昆明毒瘾发作时认识了蔡祥应，蔡祥应的电话号码在他手机中存为“小蔡，18687***9、1831****3”和“小蔡最，15****55”。他的微信昵称是“卧薪尝胆”，蔡祥应的微信昵称是“追一梦一人的c***88”和“小蔡最的wnfk118”。从2013年开始，他需要海洛因的时候，就让蔡祥应准备好，由马又平乘坐飞机去昆明找蔡祥应。马又平采取体内藏毒的方式将毒品带回西安，马把毒品排出体外后送到他的住处或者他去取。购买毒品的钱有时打到蔡祥应提供的银行卡里，有时让马又平带过去。一般两三个月就在蔡祥应处购买一次毒品，每次购买的数量是30克到90克不等。马又平每次运输毒品每克挣取100元钱的差价。2016年1月23日，他给马又平打电话让去蔡祥应处带毒品回西安。1月24日，他让韩城的朋友杨某某到韩城农业银行给蔡祥应提供的尾号5878的农业银行卡里存了5万元，并给马又平尾号2243的工商银行卡打了3000元路费。他告诉马又平他已经把毒资付过了。马又平订了当天的机票去昆明，1月25日12时47分，马又平给他发信息说乘坐当天14时40分昆明到西安的航班，到西安后和他联系。他等到下午四五点，一直联系不上马又平，猜测马又平可能被公安机关查获了。2016年3月12日前后，他用182***59的手机号码和蔡祥应150****55的手机号码联系，说要购买海洛因，他给对方打钱，蔡祥应说钱到账了就安排人送货。商议好每克500元。蔡祥应让他把钱打到用户名叫刘某某，尾号1466的农行卡上，他就让杨某某给该卡打了3万元。3月13日，蔡祥应安排了两个女子乘坐飞机从昆明到西安。他和蔡祥应通过微信联系送毒品的事。给他送毒品的女子分别姓丁和刘。14日凌晨，他们约在北辰大道泰和居门口见面，一个女子给他一个圆柱状的白色物品，他给对方几百元住宿费，对方就走了。这次购买的毒品有50克左右。后来他向50克毒品里添加了两瓶约80克的脑复康药品，重量就增加了。2016年3月30日凌晨，他在高陵泾渭尚城吴万云家里吸食海洛因时被抓获，当时在他灰色外套左侧的内兜里搜查出100.2克海洛因。公安人员从他妻子吴某某处搜查到的电子称是他的。尾号2291的工行卡是他妻子吴某某的，一直是他随身携带使用。他认识刘某某、陈某，二人都吸毒，刘某某从他这里拿过毒品，他没有要钱。他还用过尾号9203的工行卡给蔡祥应转账购买过毒品。蔡祥应明着是卖国珍保健品，暗地里卖毒品。
22、上诉人马又平供述，他的手机号码是1522***1，柳振云的手机号码是157****3和151****55，蔡祥应的手机号码是186****9。他和柳振云于2012年认识，从2013年开始，柳振云从蔡祥应处购买毒品，他负责帮忙运输毒品。柳振云每次给他分5克毒品作为报酬。一个月去两三次，每次100克或120克。他去昆明前，柳振云给他发短信或者打电话，然后给他银行卡打二三千元的路费。他一般订当天的机票去昆明，在蔡祥应家或其经营的保健品店里住一晚，次日回西安。他把毒品塞入肛门，回西安排出后交给柳振云，有时是在柳振云西安泰和居小区的家，有时通过商务车捎回韩城。2016年1月22日或者23日，他收到柳振云尾号4155的手机号发来的短信，让他跑一趟，他就知道是让他去昆明运输海洛因。柳振云给他尾号2243的工商银行卡打了3000元路费，还给他打电话说已经给蔡祥应的银行卡上打了4.8万元。他购买了往返机票抵达昆明后，直接去蔡祥应所住的昆明市北京路江东花园小区。第二天，蔡祥应给他用避孕套包装的白色圆柱状的海洛因，长约10公分，直径3公分，大概120克。他毒瘾犯了，蔡祥应就在圆柱上切了一克左右，让他吸食。他在卫生间将海洛因藏匿到肛门内。12时离开蔡祥应家，乘坐MU5723航班回到西安。他在机场准备离开时，还没顾上联系柳振云，就被公安人员抓获了。他曾经把零包海洛因卖给过陈某。
23、毒品收据证明，公安人员将从马又平和柳振云处查获的海洛因119.77克和100.12克上交。
24、户籍材料证明，马又平、柳振云、蔡祥应均已达到完全刑事责任能力年龄。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人蔡祥应违反国家对毒品的管理制度，长期、多次贩卖毒品海洛因给柳振云，并指使他人将毒品从昆明运输至西安，其行为构成贩卖、运输毒品罪，依法应予惩处；上诉人柳振云为牟取非法利益，长期、多次从蔡祥应处购买毒品海洛因，并指使马又平将毒品从昆明运输至西安后，又将所购买的毒品向刘某某等吸毒人员贩卖，其行为构成贩卖、运输毒品罪，依法应予惩处；上诉人马又平为牟取非法利益，受柳振云雇佣、指使将毒品海洛因以体内藏匿的方式从昆明运输至西安，其行为构成运输毒品罪，依法应予惩处。上诉人柳振云、马又平系运输毒品的共同犯罪，且二人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应依法惩处。对上诉人柳振云所提其于2016年1月仅让马又平运输6克毒品的上诉理由，经查，其于2016年1月购买5万元海洛因的事实不仅有证人杨某某的证言、银行卡交易明细、个人业务凭证、其与蔡祥应的微信聊天记录证明，且有柳振云、蔡祥应、马又平的供述印证，其对自己为购买毒品向蔡祥应汇款5万元的事实亦供认不讳，足以认定。故其此节上诉理由不能成立。对上诉人柳振云及其辩护人所提柳振云的行为不构成贩卖、运输毒品罪的上诉理由及辩护意见，对上诉人蔡祥应所提其没有多次贩卖毒品的上诉理由及蔡祥应辩护人所提认定蔡祥应贩卖毒品罪的事实不清、证据不足的辩护意见，经查，柳振云、蔡祥应长期、多次贩卖、运输毒品的事实，不仅有证人杨某某、刘某某的证言证明、且有柳振云与蔡祥应、马又平的通话记录、马又平与蔡祥应的通话记录、柳振云与丁红玲的通话记录、马又平给柳振云发送的短信记录、蔡祥应与柳振云的微信聊天记录、马又平、丁红玲、刘彩合的行为轨迹、柳振云多次给马又平、蔡祥应汇款的银行卡交易明细、个人业务凭证在卷佐证，还有查获的毒品海洛因在卷可查，柳振云、蔡祥应、马又平亦有供述印证，足以认定。故上诉人柳振云、蔡祥应此节上诉理由不能成立，对其辩护人的意见亦不予采纳；上诉人柳振云、蔡祥应多次贩卖、运输毒品，且柳振云、蔡祥应明知马又平被抓获后，不思悔改，顶风作案，无视国家法纪，继续从事毒品犯罪活动，主观恶性深，社会危害性大，依法应予严惩，马又平受柳振云雇佣、指使从昆明蔡祥应处取得毒品后运输回西安，在犯罪中的作用相对柳振云较小，且其被抓获后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，原审对其亦予从轻判处。原审根据各上诉人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，对其三人量刑适当。故柳振云、蔡祥应、马又平及柳振云辩护人所提原判量刑有重，请求从轻判处的上诉理由及辩护意见均不能成立，不予采纳。原判定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定,裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贺小娟
审 判 员 吕 锦
代理审判员 张清峰
二〇一七年五月四日
书 记 员 魏玉卿