甘肃省嘉峪关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉民一终字第77号、第78号
上诉人（原审原告）解小红。
委托代理人胡丽曼，嘉峪关人合律师事务所律师。
上诉人（原审被告）嘉峪关大友企业公司，住所地嘉峪关市新华北路898号。
法定代表人王兆禄，该公司总经理。
委托代理人张杰，该公司人力资源部职工。
上诉人解小红与嘉峪关大友企业公司劳动争议纠纷一案，双方当事人均不服嘉峪关市城区人民法院于2014年3月3日作出的（2013）嘉城民一初字第180、283号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月24日公开开庭进行审理。上诉人解小红及其委托代理人胡丽曼、嘉峪关大友企业公司委托代理人张杰到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
一审经审理查明，1989年10月原告与酒钢企业公司建立劳动关系。2000年酒钢企业公司从酒钢公司分离出来更名为嘉峪关大友企业公司，原告劳动关系转移至被告处，原告与被告建立无固定期限劳动合同关系。2004年起，原告被安排待岗，2011年11月21日，被告通过嘉峪关日报发布公告，通知原告等人10日内到被告处报到，2011年12月1日原告向被告提交劳动关系处理意愿调查表，2011年12月6日被告通知原告到大友嘉顺物流公司报到，从事白云石筛分工作。原告遂将医院诊断证明交给劳资员请病假，在未获批准的情况下，原告在家休息。2011年12月30日，被告认为原告连续旷工、违反《嘉峪关大友企业公司违规违纪员工处理办法》，作出与原告解除劳动合同决定。2012年7月，原告向嘉峪关市劳动争议仲裁委员会申请仲裁请求支付违法解除劳动合同赔偿金，补发工资及各项福利待遇，补缴社会保险费用。2013年6月1日，嘉峪关市劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决嘉峪关大友企业公司向解小红支付工资41130元。驳回申请人其他仲裁请求。
另查明，解小红自2014年1月待岗后。被告自2004年1月至2008年12月每月向原告支付生活费264元，共计15840元。2009年1月至2011年12月被告未发放生活费。按照同期嘉峪关市最低工资标准计算，被告应向原告发放待岗期间工资48930元，扣除已支付的15840元，尚有33090元未给付。（嘉峪关市同期最低工资标准为，2000年3月至2004年3月为280元、2004年3月至2006年8月为340元、2006年8月至2008年4月为430元、2008年4月至2010年10月为620元、2010年10月至2011年12月为760元）。
2009年之前的社会保险费由原、被告按比例缴纳。2009年1月至2011年12月社会保险费全部由原告自行缴纳。根据社保缴付规定，2009年1月至2011年12月原告个人替被告缴付的社会保险费，双方同意被告按月缴费工资基数的36.7%比例支付月缴费工资基数分别为2009年1163.25元、2010年1359元、2011年1480元，合计为17626元。
一审认为，被告制定的《嘉峪关大友企业公司违规违纪员工处理办法》、《嘉峪关大友企业公司员工考勤管理办法》经职工代表大会讨论通过，符合民主程序并已公示，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，用人单位根据《中华人民共和国劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。关于原告主张该两项制度无效的理由不能成立，本院不予支持。原告在被告未予批准的情况下以患病为由连续旷工，违反《嘉峪关大友企业公司员工考勤管理办法》，被告依据《大友企业公司违规违纪员工处理办法》对原告作出解除劳动合同的处理符合法律规定，原告主张被告违法解除劳动合同并要求赔偿金的请求不予支持；关于原告补发待岗工资及赔偿金的请求，本院参照《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》58条规定，企业下岗待工人员，由企业依据当地政府的有关规定支付其生活费，生活费可以低于最低工资标准，原告在待岗期间虽未向被告提供劳动，但不是由原告原因所导致的，被告应向原告支付生活费，生活费酌情比照同期嘉峪关市最低工资标准补发，2004年1月至2011年12月期间生活费共计48930元，原告关于赔偿金的请求于法无据，不予支持；关于原告要求被告补缴社保费的请求，参照《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》74条规定，企业富余职工、请长假人员、请长病假人员、外借人员和带薪上学人员，其社会保险费仍按规定由原单位和个人继续缴纳，缴纳保险费期间计算为缴费年限。据此被告应承担2009年1月至2011年12月期间原告全额缴付的社会保险费用中单位应承担的部分，即17626元；原告要求被告补缴企业年金、补发医疗费、福利费、酒钢年庆费2000元、工资结余32000元及其他各项福利的请求无事实和法律依据，本院不予支持。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：1、被告嘉峪关大友企业公司向原告解小红支付待岗生活费48930元，扣除已支付15840元，还应支付原告解小红生活费33090元；2、被告嘉峪关大友企业公司返还原告解小红应由被告承担的社会保险费17626元；3、驳回原告的其他诉讼请求；4、驳回被告的诉讼请求。
宣判后，原、被告均不服判决，向本院提起上诉。原告的上诉请求及理由为，维持一审判决第一、二、四项，撤销第三项，判决大友企业公司支付违法解除劳动合同赔偿金93888元。大友企业公司制定的《嘉峪关大友企业公司违规违纪员工处理办法》、《嘉峪关大友企业公司员工考勤管理办法》未经民主程序制定，未向原告公示，不能作为审理案件的依据。原告的行为不构成严重违反企业规章制度。大友企业公司与原告解除劳动合同不符合《劳动合同法》第三十九条规定，系违法解除劳动合同。
大友企业公司的上诉请求及理由为，改判大友公司不支付解小红生活费33090元。解小红待岗后自谋职业，自主就业，有一定的经济收入。其本人没有为大友企业公司提供正常劳动。参照《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》58条规定，下岗待工人员中重新就业的，企业应停发其生活费。故大友企业公司不应向解小红支付生活费。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，嘉峪关市劳动争议仲裁委员会裁决后，解小红与大友企业公司均不服裁决，向嘉峪关市城区人民法院提起诉讼，原审法院并案审理，双方当事人互为原、被告。按立案时间的先后，确定原告为解小红、被告为嘉峪关大友企业公司。嘉峪关大友企业公司按月缴费工资基数的36.7%比例承担社会保险费，包含的项目及承担的比例为，基本养老保险金20%、基本医疗保险金6%、失业保险金2%、工伤保险金1.5%、生育保险金0.2%、住房公积金7%。
本院认为，《嘉峪关大友企业公司违规违纪员工处理办法》、《嘉峪关大友企业公司员工考勤管理办法》是企业基本规章制度，于2010年4月16日、2008年2月25日经职工代表大会讨论通过，并下发决议向职工公示予以执行。所制定的规章制度不违反国家法律、行政法规及政策规定，可作为法院审理案件的依据。解小红的行为是否构成”严重”违反企业规章制度，是根据劳动者的行为客观存在，劳动法规所规定的限度和用人单位内部的规章制度所规定的具体界限为标准确定的。解小红接到单位通知上班，单位为其安排工作岗位后，其遂向劳资员递交病假申请，在未经企业相关部门批准情况下，擅自休病假，连续旷工16个工作日。其行为符合《大友企业公司违规违纪员工处理办法》第四条甲类违规违纪行为及相应处理措施中规定的，连续旷工三个及以上工作日属甲类违规违纪行为，予以解除劳动合同且不予支付经济补偿。据此大友企业公司作出与解小红解除劳动合同的决定是按照本单位规章制度规定的程序办理的，并符合相关法律、法规规定。故解小红主张支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不予支持。大友企业公司在解小红待岗期间应依法向其发放生活费，生活费的标准比照同期嘉峪关市最低工资标准确定。大友企业公司主张解小红待岗期间自主就业，有一定的经济收入，其主张没有提供证据证实，故不予支持。综上一审判决并无不当，予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（一）项之规定，判决如下：
驳回解小红、嘉峪关大友企业公司的上诉，维持原判。
一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，合计40元由解小红、嘉峪关大友企业公司各承担20元。
本判决为终审判决。
审判长 刘宏伟
审判员 王兴运
审判员 邢剑影
二〇一四年五月三十日
书记员 张文媛