安徽省歙县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)皖1021刑初46号
公诉机关歙县人民检察院。
被告人姚某，男，1994年9月27日出生，汉族，初中文化，无业，住黄山市屯溪区。2012年7月31日曾因犯故意伤害罪，被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑一年八个月，缓刑两年。2017年11月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪，被歙县公安局刑事拘留，同年12月8日经歙县人民检察院批准，同日由歙县公安局执行逮捕，现羁押于歙县看守所。
辩护人程东风，安徽雄风律师事务所律师。
被告人潘涛涛，男，1989年11月10日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省怀宁县，铲车司机，住怀宁县。2007年4月23日曾因犯寻衅滋事罪，被怀宁县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2008年11月17日因犯抢劫罪，被怀宁县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金二千元，2016年12月31日刑满释放。2017年11月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪，被歙县公安局刑事拘留，同年12月8日经歙县人民检察院批准，同日由歙县公安局执行逮捕，现羁押于歙县看守所。
辩护人汪建明，安徽利达律师事务所律师。
被告人程某，男，1997年8月2日出生，汉族，初中文化，无业，住黄山市屯溪区。2016年12月8日曾因犯聚众斗殴罪，被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2017年12月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪，被歙县公安局刑事拘留，2018年1月15日经歙县人民检察院批准，同日由歙县公安局执行逮捕，现羁押于黄山市黄山区看守所。
辩护人张佩珍，安徽久安律师事务所律师。
歙县人民检察院以歙检刑诉［2018］50号起诉书指控被告人姚某、潘涛涛、程某犯寻衅滋事罪于2018年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年5月16日公开开庭审理了本案，歙县人民检察院指派检察员柯国良出庭支持公诉，被告人姚某及其辩护人程东风、被告人潘涛涛及其辩护人汪建明（歙县法律援助中心接本院通知指派的律师）、被告人程某及其辩护人张佩珍（歙县法律援助中心接本院通知指派的律师）到庭参加诉讼。现已审理终结。
歙县人民检察院指控：2017年11月4日下午被告人姚某、潘涛涛、程某乘坐张某1的车从屯溪前往歙县王村镇横联村旃田组。途中因超车未果，对被害人汪某1产生不满。17时40分左右，被害人汪某1将车停靠在横联村旃田组家门口时。被告人姚某来到被害人汪某1的驾驶室边敲其车窗，质问被害人汪某1是怎么开车的，汪某1便回了一句“什么怎么开车的”，被告人姚某就用手打了被害人汪某1脸部一下，汪某1便下车，被告人姚某、潘涛涛、程某遂对汪某1进行拳打脚踢，打斗中汪某1被摔倒在地，姚某用膝盖压在汪某1身上击打汪某1的背部，被害人储某1见状赶来拉架，被告人潘涛涛便追打储某1，并殴打前来拖架的胡某和储某2，随后程某也追打储某1。后当地群众纷纷赶来，被告人姚某、潘涛涛、程某见状离开现场。被害人汪某1被打至鼻骨骨折、右侧第6至12根肋骨骨折，少量气胸、脸部肿胀，经歙县公安司法鉴定中心鉴定，其损伤程度为轻伤一级。
为证明上述事实，歙县人民检察院向本院移送了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。该院认为被告人姚某、潘涛涛、随意殴打他人，情节恶劣；被告人姚某伙同程某任意损毁公私财物，情节严重；三被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人姚某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪。其辩护人提出：被告人具有自首，认罪态度较好，赔偿被害人损失，取得谅解，属激情犯罪等。
被告人潘涛涛对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪。其辩护人提出被告人具有自首，是偶发性纠纷，积极赔偿，取得谅解等情节。
被告人程某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，并自愿认罪。其辩护人对本案定性无异议，提出被告人属从犯；自愿认罪；取得被害人谅解等。
经审理查明：2017年11月4日下午被告人姚某、潘涛涛、程某相邀前往歙县王村镇横联村旃田组张某处借鱼竿钓鱼。17时许，被告人姚某、潘涛涛、程某在屯溪区百鸟亭路边拦下并搭乘由张某1驾驶的JGXX小车共同前往。途中张某1意欲超越前方被害人汪某1驾驶的小车未果，引起被告人姚某、潘涛涛、程某不满。17时40分左右，被害人汪某1驾车停靠在横联村旃田组家门口的路边，张某1随后将车并排停靠在汪某1小车左边。被告人姚某、潘涛涛、程某相继下车，姚某来到被害人汪某1的驾驶室边敲其车窗，质问被害人汪某1是怎么开车的，汪某1便回了一句“什么怎么开车的”，被告人姚某就用手打了被害人汪某1脸部一下，汪某1便下车，被告人姚某、潘涛涛、程某遂对汪某1进行拳打脚踢，打斗中汪某1被摔倒在地，姚某用膝盖压在汪某1身上击打汪某1的背部，被害人储某1见状赶来拉架，被告人潘涛涛便追打储某1，并殴打前来拖架的胡某和储某2，随后程某也追打储某1。后当地群众纷纷赶来，被告人姚某、潘涛涛、程某见状离开现场，被告人姚某联系了叶某，叫其开车过来，随后三人上了叶某的车，被告人程某在屯溪百鸟亭下车回家。被告人姚某、潘涛涛到到歙县公安局王村派出所投案。被害人汪某1被打至鼻骨骨折、右侧第6至12根肋骨骨折，少量气胸、脸部肿胀，经歙县公安司法鉴定中心鉴定，其损伤程度为轻伤一级。案发后，被告人姚某的亲属赔偿了被害人汪某1医药费等损失10万元，并赔礼道歉，在该村挽回了影响，被害人汪某1对三被告人的行为均予以谅解。
上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。
1．被告人的户籍证明、前科情况查询证明、前科判决书、裁定书、释放证明、谅解书、黄山市人民医院的病历记录；
2．案发现场治安监控录制的视听资料、案发时段被告人程某持机的轨迹图和通话记录单等电子数据及话单分折报告；
3．歙县公安司法鉴定中心出具的鉴定意见；
4．歙县公安局制作的勘验笔录和现场照片、辨认笔录；
5．被害人汪某1、储某1、胡某、储某2的陈述；
6．证人张某1、叶某、汪某2、贺某、张某2、吴某、赵某、张某3的证言；
7．被告人姚某、潘涛涛、程某的供述和辩解。
本院认为：被告人姚某、潘涛涛、程某随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪，依法应受刑罚处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人姚某、潘涛涛具有自首情节，依法可以从轻处罚；被告人姚某有犯罪前科，酌情从重处罚；被告人潘涛涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人姚某的亲属代为赔偿了被害人经济损失，三被告人的行为取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚；被告人程某曾因犯聚众斗殴罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯本罪，应当撤销缓刑，与本罪实行数罪并罚。各辩护人提出与事实相符的辩护意见，本院予以采纳。据此，根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十一条,《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第八条之规定，判决如下：
一、被告人姚某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月4日起至2018年7月3日止。）
二、被告人潘涛涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月4日起至2018年7月3日止。）
三、撤销黄山市屯溪区人民法院（2016）皖1002刑初315号刑事判决书中对被告人程某宣告的缓刑部分；被告人程某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；与原犯聚众斗殴罪判处的有期徒刑一年六个月数罪并罚；决定执行有期徒刑一年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月14日起至2019年10月13日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑润祥
人民陪审员 姚润武
人民陪审员 叶启沐
二〇一八年五月十六日
法官 助理 李美蓉
书 记 员 张 婧
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的；
……
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》
第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。