重庆市璧山区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)渝0120民初45号
原告：谢位星，男，汉族，生于1966年7月12日，住重庆市铜梁县。
委托诉讼代理人：韩春荣，重庆竞豪律师事务所律师。
被告：重庆玉屏建筑工程有限公司，住所地重庆市重庆梁平工业园区松竹雅苑商住综合配套楼（A10栋）。
法定代表人：程辉荣,总经理。
委托诉讼代理人：戴亨奇，重庆龙都律师事务所律师。
被告：刘云木，男，汉族，生于1963年8月18日，住重庆市璧山区。
被告：向征，男，汉族，生于1980年1月24日，住重庆市璧山区。
委托诉讼代理人：刘维珍，重庆市璧山区璧泉法律服务所法律服务工作者。
原告谢位星与被告重庆玉屏建筑工程有限公司等提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢位星及其委托诉讼代理人韩春荣、被告重庆玉屏建筑工程有限公司的委托诉讼代理人戴亨奇、被告刘云木、被告向征及其委托诉讼代理人刘维珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谢位星向本院提出诉讼请求：1、依法判决三被告共同连带赔偿原告住院伙食补助费1050元、护理费8000元、医药费46972.74元、误工费36000元、残疾赔偿金46196元、续医费20000元、鉴定费3044.5元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元，共计167068.74元，扣除被告向征垫付的55000元，被告还应赔偿原告112068.74元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年7月原告到被告承建的璧山区大兴镇（璧山区农村公路2013年18标路段项目部）农村公路建设工地上班，从事装卸工作，每月工资4500元，2014年8月22日上午10:30许，原告在工地工作过程中因搅拌机输送带被石子卡住，原告在维修搅拌机输送带的工作中被搅拌机输送带碾压受伤，导致原告谢位星当场昏迷倒地。随即原告被送至铜梁区人民医院抢救治疗，经该院诊断为：1、右肱骨骨折；2、右尺桡骨骨折等，经住院治疗好转出院。被告向征支付了原告医疗费，为维护原告的合法权益，原告曾多次找被告解决赔偿问题，但被告一直不予处理。为此，现特向法院提起诉讼，希依法予以支持。
重庆玉屏建筑工程有限公司辩称，原告不是在被告公司承包的工地上上班，与我公司不具有劳动或劳务关系，原告与向征形成承揽关系。原告诉称其因为维修搅拌机受伤不是事实，他的工作岗位并不是维修搅拌机，原告受伤纯粹是因为好奇，我公司与向征均不承担责任。刘云木是我公司员工，刘云木不是本案适格被告，本案与刘云木无关。向征与我公司是劳务发包关系不是雇佣关系。
刘云木辩称，我受重庆玉屏建筑工程有限公司安排到本公司承建的璧山县农村公路路面改建项目（18）合同段（2013年第一批）工地负责现场管理，是重庆玉屏建筑工程有限公司集体承建行为，而不是我刘云木个人行为承建，我本人只是一个管理者而已，不是本案适合被告，不具备本案主体诉讼资格，请求法院驳回原告的诉讼请求。一、原告诉称2014年7月到被告承建的璧山区大兴镇（璧山区农村公路2013年18标路段项目部）农村公路建设工地工程名称不属实，根本没有此项目名称，重庆玉屏建筑工程有限公司承建的是璧山县农村公路路面改建项目（18）合同段（2013年第一批），本着实事求是的原则项目名称错误充分说明谢位星根本不是在重庆玉屏建筑工程有限公司承建的工地工程驾驶铲车作业受伤的，因此与重庆玉屏建筑工程有限公司无关，请求驳回原告的诉讼请求。二、重庆玉屏建筑工程有限公司承建的璧山县农村公路路面改建项目（2013年第1批第18标段）于2014年6月1日将该工程部分工作承包给向征，向征租用谢位星的铲车，谢位星自己开自己的铲车在工地上作业，承包计价标准为5元/㎡，原告诉称本人每月工资4500元不属实，因向征与谢位星之间是一种承揽关系，据实计量计算承包费，所以谢位星与重庆玉屏建筑工程有限公司不构成任何关系。三、谢位星受伤是在工地中途休息时自己在工地玩耍由于好奇用手去乱摸输送带受伤的，事实上该工地上的输送带是正常运转的，输送带从来不会被卡住，输送带从来任何工地都没有过维修。如输送带坏了、断了都只有停电换新，因不是谢位星的工作范围，谢位星出于好奇、好耍、好玩用手去乱摸正常运转的输送带自身有重大过错，原告受伤与重庆玉屏建筑工程有限公司无任何关系。请求驳回原告的诉讼请求。
向征辩称，一、向征不是本案适格主体。向征与原告谢位星及谢位星的妻子张祖群等人都已经是多年一起务工的务工人员，一起去接业务，做完之后劳务费按照工种工天一起分摊，有时是原告去接，有时是向征去接，反正做完了按工时工种摊，这次也不例外，为此原告和向征等人都是为了重庆玉屏建筑工程有限公司提供劳务的劳务人员，向征仅是重庆玉屏建筑工程有限公司和刘云木聘请的管理人员，所以向征不是本案适格被告。二、根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案接受劳务的人是重庆玉屏建筑工程有限公司，实际控制人是刘云木，提供劳务的人是原告谢位星，所以对谢位星的各种费用应由谢位星和刘云木以及重庆玉屏建筑工程有限公司根据各自的过错承担相应的责任。三、受害人对同一损害后果的发生或扩大有故意或过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或免除赔偿义务人的赔偿责任。原告本是工地上开铲车的工作人员，本应在自己的工作岗位上认真工作，原告却跑到另一个工种场地上去操作搅拌机。在原告受伤这个问题上，原告作为完全民事行为能力人，可以预见或应当预见自己不会操作搅拌机，应尽到安全谨慎义务，为此原告应当承担相应的责任。被告重庆玉屏建筑工程有限公司作为承建方，未按照相关安全规定在工地上文明施工，未设置安全警示或防护设施，避免施工人员和非施工人员陷入危险进而受伤，被告重庆玉屏建筑工程有限公司的违法行为导致原告受伤应承担相应的责任。四、本案已过诉讼时效。根据《民法通则》第一百三十六条规定：身体受到伤害的，其诉讼时效期间为1年，本案原告于2014年8月22日受伤，其请求法院保护其合法权利的时间已过法定期限。综上，请求驳回原告对向征的诉求。
本院经审理认定事实如下：璧山县交通局为修建璧山县农村公路路面改建项目（2013年第一批）18合同段接受了承包人重庆玉屏建筑工程有限公司对该工程合同段的投标书，双方于2014年2月10日签订了《璧山县农村公路路面改建项目第（18）合同段（2013年第一批）合同协议书》（以下简称“合同协议书”），该合同协议书第一条约定第18合同段由大兴镇梅石路3.6公里、大兴镇杨双路3.83公里组成，长约7.43㎞，技术标准四级，水泥砼路面。2014年6月1日，由被告重庆玉屏建筑工程有限公司作为甲方、被告向征作为乙方，双方签订了《璧山县农村公路路面改建项目（2013年第一批）第18标段（杨双路、梅石路）施工合同》（以下简称“施工合同”），该施工合同约定甲方将承建的璧山县农村公路路面改建项目（2013年第一批）18标段（杨双路、梅石路）的5%水泥稳定碎石基层和C30砼面层单项工程施工所需的各种机具设备及人工费承包给乙方进行施工。施工合同第五条约定“乙方在施工中必须做到安全第一、预防为主的原则，每周组织工人进行安全培训学习，提高工人安全意识，不违章指挥，不违章操作。如乙方在施工过程中万一发生安全责任事故，不论大小全权由乙方自行负责承担，甲方不负责任何经济及责任损失”。
2014年8月22日,原告在璧山县农村公路路面改建项目（2013年第一批）18合同段工地工作过程中因搅拌机输送带被石子卡住，原告在戳石子过程中被运转中的搅拌机输送带碾压造成原告右侧手部受伤。原告受伤后被送往重庆市铜梁区中医院住院治疗5天后于2014年8月27日09时出院，诊断为：右肱骨骨折、右尺桡骨骨折、右桡骨远端骨折。2014年8月27日10时，原告又进入重庆市铜梁区人民医院住院治疗16天后于2014年9月12日出院，出院医嘱：1、加强营养，休息一月；2、术后1、2、3月及半年复查X片；3、伤肢悬吊制动，根据骨折愈合情况决定负重时间；4、3天后来院拆线；5、建议伤残鉴定；6、骨折愈合后建议取出内固定物；7、骨科、心内科门诊随访。原告因此次受伤共计花费医疗费46972.74元。经原告自行委托鉴定，2016年11月30日，重庆市铜梁司法鉴定所对原告的伤残等级等作出鉴定意见：1、谢位星右上肢丧失功能25%以上（43%），评定为X级伤残（X级）；2、谢位星右上肢多部位骨折取内固定治疗、X线片复查，累计后续医疗费用需人民币16000元整；3、谢位星右肱骨骨折，经手术治疗；右侧尺桡双骨折经手术治疗，综合评定误工期240日；4、谢位星右肱骨骨折，经手术治疗，右侧尺桡双骨折经手术治疗，综合评定护理期80日。原告因此次鉴定花费鉴定相关费用2850元，此2850元均由原告自行垫付。在本案审理过程中，被告重庆玉屏建筑工程有限公司申请对原告的伤残等级和续医费进行重新鉴定。经本院委托，2017年7月28日重庆西南司法鉴定所作出鉴定意见：1、谢位星右上肢功能障碍属X（X）级伤残；2、谢位星后续治疗费约需人民币20000元。此次鉴定共花费鉴定费1950元、检查费204.5元、挂号费10元、邮寄费20元共计2184.5元，其中被告重庆玉屏建筑工程有限公司垫付2000元，剩余184.5元由原告垫付。
2015年6月23日原告以自己作为申请人、被告重庆玉屏建筑工程有限公司作为被申请人向璧山区劳动人事争议仲裁委员会提出确认劳动关系仲裁申请，后原告于2015年8月17日自愿撤回仲裁申请，在该案2015年8月13日的仲裁庭审笔录中记载：“仲：向征，你跟被申请人是什么关系？向：被申请人分包了一部分业务给我。……仲：向征，你和谢位星是什么关系？向：经人介绍，谢位星开铲车来工地的。……仲：向征，你是否清楚被申请人对谢位星进行了管理？向：谢位星直接由我管理，和被申请人无关。……”。
原告于2015年8月17日提出工伤认定申请，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局依法受理后于2015年10月15日作出沙人社伤险认决字（2015）469号《认定工伤决定书》，以用工主体责任单位为重庆玉屏建筑工程有限公司认定“谢位星同志受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤”。2016年7月20日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出《撤销决定书》，内容为“谢位星：我局于2015年10月15日作出的（2015）469号认定工伤决定书，经研究决定，撤销认定谢位星因工受伤的具体行政行为”。
原告为农村居民家庭户口。被告向征已支付原告55000元。
本院认为，本案争议焦点为原告受伤后赔偿责任主体。被告向征在2015年8月13日的仲裁庭审中在回答仲裁员其与被告重庆玉屏建筑工程有限公司是什么关系时称是被告重庆玉屏建筑工程有限公司分包了一部分业务给自己，也自认原告是经人介绍来工地上班，还自认原告直接由向征自己管理与重庆玉屏建筑工程有限公司无关，故对被告向征称其与原告为工友、其仅为重庆玉屏建筑工程有限公司和刘云木聘请的管理人员的辩称意见本院不予采信。向征在劳动关系仲裁庭审中自认原告是经人介绍来工地上班，还自认原告直接由向征自己管理与重庆玉屏建筑工程有限公司无关，结合向征为业务分包人、原告也称自己是经向征允许前来上班、报酬也是和向征协商确定、其工作直接由向征安排管理的陈述，本院认定原告为被告向征提供劳务，双方形成劳务关系。
关于被告称原告并非在从事雇佣活动中受伤的辩称意见，因原告是在被告重庆玉屏建筑工程有限公司承建、向征分包的工地上受伤，且原告受伤也是因为从事与工程建设有关的劳务行为，被告并未举示充分证据证明原告并非在从事雇佣活动中受伤，对被告此辩称意见本院不予采信。关于本案诉讼时效的问题，原告受伤时间是2014年8月22日，向征还向其支付了现金55000元，经过治疗后，原告于2015年6月23日向璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系仲裁，又于2015年8月17日提出工伤认定申请，之后又于2016年6月15日因工伤保险待遇争议向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，再后提起本案诉讼。故本案存在诉讼时效中断的情形，本次起诉的诉讼时效期间并未超过一年。被告向征关于原告起诉主张权利超过诉讼时效期间的辩称理由不成立，本院不予采纳。
原告为被告向征提供劳务，双方形成了劳务关系，原告在提供劳务过程中受伤，被告向征应当承担相应的赔偿责任。虽然重庆玉屏建筑工程有限公司与向征签订施工合同是约定一切安全责任事故均由向征承担，但该约定只对重庆玉屏建筑工程有限公司与向征具有约束力，对原告不具有约束力，被告重庆玉屏建筑工程有限公司将劳务分包给没有相应资质的向征，应当与向征承担连带赔偿责任。原告并未举证证明其是为刘云木提供劳务受伤，被告重庆玉屏建筑工程有限公司称刘云木仅为其公司员工，故本案不应由被告刘云木承担责任。原告在工作中未注意安全致自己受伤也有过错，因此应适当减轻被告向征的赔偿责任。依据本案实际，本院认为，对于本次事故造成的损失，由被告向征承担70%的赔偿责任、原告自行承担30%的责任较为恰当。
对于原告的各项损失，本院逐项评述如下：1、住院伙食补助费21天×50元/天=1050元；2、重庆市铜梁司法鉴定所评定原告护理期为80日，院外按部分护理医疗计算，护理费应为21×100元/天+（80-21）×50元/天=5050元；3、医疗费46972.74元；4、原告未举示充分证据证明其固定收入为150元/天，也未举示证据证明其固定收入来源或其长期稳定的从事建筑业有关工作，故对误工费标准本院按80元/天计算，误工时限参照护理期按80天计算，误工费为80元/天×80天=6400元；5、残疾赔偿金11549元/年×20年×20%=46196元；6、续医费20000元；7、第一次鉴定费2850元应纳入本案赔偿范围，第二次被告重庆玉屏建筑工程有限公司申请重新鉴定产生的鉴定有关费用2184.5元因未降低第一次鉴定结论，故此2184.5元均应由被告重庆玉屏建筑工程有限公司自行承担，重庆玉屏建筑工程有限公司只支付了2184.5元中的2000元，其余由原告垫付的184.5元应由重庆玉屏建筑工程有限公司直接给付原告；8、交通费本院酌情主张400元；9、精神损害抚慰金本院酌情主张4000元。以上费用共计132918.74元，因精神损害抚慰金不分责，本案应由被告向征承担赔偿128918.74元×70%+4000元=94243.1元，扣除被告向征已经支付的55000元，被告向征还应赔偿原告损失39243.1元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告向征在本判决生效后十日内赔偿原告谢位星39243.1元，被告重庆玉屏建筑工程有限公司对向征应承担的赔偿款项承担连带赔偿责任。
二、被告重庆玉屏建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告谢位星鉴定有关费用184.5元。
三、驳回原告谢位星的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费605元（已减半），由被告向征、重庆玉屏建筑工程有限公司承担（此款已由原告垫付，限被告向征、重庆玉屏建筑工程有限公司在给付案款时直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
本判决生效后，权利人申请执行的期限为两年，从本判决所确定的履行期限的最后一日起算。
审判员 王冬梅
二〇一七年十一月十七日
书记员 吴 云