安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2013)阜刑终字第00346号
原公诉机关安徽省阜阳市颍泉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵同菲，男，1989年11月21日出生于黑龙江省逊克县，汉族，大专文化，无业，住逊克县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2012年8月4日被昆明铁路公安处昆明车站派出所抓获，同月15日被阜阳市公安局颍泉分局刑事拘留，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人魏旭东，安徽皖北律师事务所律师。
辩护人徐长春，黑龙江剑桥律师事务所律师。
安徽省阜阳市颍泉区人民法院审理阜阳市颍泉区人民检察院指控原审被告人赵同菲犯敲诈勒索罪、诈骗罪一案，于二Ｏ一三年七月五日作出（2013）泉刑初字第00175号刑��判决。宣判后，原审被告人赵同菲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省阜阳市人民检察院指派代理检察员郭玉洁、刘鹏出庭履行职务，上诉人赵同菲及其辩护人魏旭东、徐长春到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2007年，被害人李某1通过网络认识被告人赵同菲，赵同菲在网上吹嘘自己是“剑仙”，李某1信以为真，并拜赵同菲为师。后赵同菲以各种理由，多次从李某1处骗取现金一万余元及笔记本电脑一台。
2012年6月，李某1到北京后与家人中断联系。被害人李某2（李某1之父）遂联系赵同菲让其帮忙寻找李某1回家。赵同菲利用李某2急于寻子的迫切心情，向李某2索要十万元。在李某2给赵同菲汇款一万元后，赵同菲找到李某1让其回家。之后，赵同菲向李某2索要余款九万元未果。赵同菲即通过手机短信与李某1���系，让李某1再次离家，李某1遂瞒着家人返回北京。后赵同菲通过手机短信继续向李某2进行勒索，李某2迫于无奈又给赵同菲汇款二万元，赵同菲共计得款三万元。
案发后，赵同菲家人退出戴尔笔记本电脑一台及现金三万元，由公安机关退还被害人李某2。
原判认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证。
1.被告人赵同菲的个人信息表，载明赵同菲出生于1989年11月21日，具有完全刑事责任能力。
2.昆明铁路公安处昆明车站派出所抓获经过，载明公安机关抓获赵同菲的经过。
3.中国工商银行个人业务凭证，载明被害人李某2向赵同菲汇款共计三万元的事实。
4.赵同菲与李某2手机短信记录（附照片、光盘），载明赵同菲向李某2勒索钱款的事实。
5.阜阳市公安局颍泉分局扣押物品、文件清单，��明案发后，赵同菲父亲向该局退出戴尔笔记本电脑一台及现金三万元。
6.阜阳市公安局颍泉分局扣押物品清单（附照片），载明对赵同菲随身物品进行扣押的情况。
7.收条，载明李某2从颍泉分局领取戴尔笔记本电脑一台、人民币三万元。
（二）证人证言
1.证人高某（李某1之母）证言，证明其子李某1与赵同菲结识的经过。2012年6、7份，因李某1与家人中断联系，李某2找赵同菲帮助寻找李某1，赵同菲索要10万块钱。当时李某2先付一万，李某1就从北京回家，但没过两又不见了。后来才知道是因为李某2没有支付余款，赵同菲不知道用什么方法又把李某1给弄走了。
2.证人李某3证言，证明2012年7月的一天晚上10半左右，其听李某2说李某1不见了。
（三）被害人陈述
1.被害人李某2（李某1之父）陈述：李某1��网上认识了自称“剑仙”的赵同菲，还给赵同菲寄钱、物等。后因李某1与家里中断联系，其就向赵同菲了解李某1的情况，赵同菲向其索要十万块钱，其迫于无奈，总计付给赵同菲三万元。
另李某2辨认笔录，证明李某2辨认出赵同菲。
2.被害人李某1陈述：其2007年通过网络与赵同菲（网名“剑仙”）认识。后赵同菲陆续向其借的有2000、4000、3000元不等和一台笔记本电脑。2012年7月份，赵同菲到北京找其，让其回家，其回家呆了有两三天，赵同菲又给其发短信，说其父亲违约，让其回北京，于是其就回北京了。
（四）被告人赵同菲供述：2007年，其在网上认识李某1，其自吹是“剑仙”，李某1信以为真，其胡乱教李一些东西。在这期间向李某1借过几次钱，总计有12000余元，还有一台笔记本电脑，到现在还没有还。2012年7月份，李某1出门没有��家，李某2让其劝劝。当时其要求李某2必须支付十万块钱，李答应先付一万块，其收到一万元后就到北京找到李某1，让李某1回家。但李某1回家之后，李某2一直不支付余款，其就发短信给李某1，让他回北京。李某2就打电话询问，其在电话中告知李某2是他自己不遵守诺言，后李某2又给其汇二万元。
原审法院认为：被告人赵同菲以非法占有为目的，虚构事实，骗取被害人李某1财物，数额较大；其以非法占有为目的，采取要挟的方法，勒索被害人李某2财物，数额巨大，其行为已分别构成诈骗罪、敲诈勒索罪。其一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百七十四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十九条的规定，判决：一、被告人赵同菲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，犯敲诈���索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金二万元；二、被告人违法所得予以追缴。
赵同菲上诉提出：1.其向李某1借款属于民事法律关系，其行为不构成诈骗罪。2.其收取李某2支付的三万元属于其寻找李某1的劳务报酬，其行为不构成敲诈勒索罪。请求二审撤销原判，依法改判其无罪。其辩护人发表了与其上诉理由基本一致的辩护意见。
经审理查明：2007年，上诉人赵同菲在互联网上自吹为“剑仙”，被害人李某1信以为真，并拜其为师。后赵同菲以各种理由骗取李某1一万余元及笔记本电脑一部。2012年6月，李某1与家人中断联系，被害人李某2联系赵同菲，让其帮助寻找李某1。赵同菲遂利用李某2急于寻子的心情，向李某2索要十万元，李某2答应先支付一万元，在李某2支付一万元后，赵同菲到北京找到李某1，让李某1回家。在李某1回家之后，因赵同菲索要余款未果，遂又短信通知李某1，让其返回北京。之后，赵同菲通过手机短信，继续向李某2索要余款九万元，否则后果自负。李某2迫于无奈，又向赵同菲汇款二万元，共计付给赵同菲三万元。
案发后，赵同菲家人退出戴尔笔记本电脑一台及现金三万元，由公安机关退还被害人李某2。
上述事实，由经一、二审庭审举证、质证，查证属实的书证、物证、证人证言、被害人陈述、辨认笔录、被告人供述等证据证实。上诉人赵同菲及其辩护人在二审期间亦未能提供新的影响其定罪、量刑的证据。因此，对上述证据，本院予以确认。
对于赵同菲及其辩护人提出其行为不构成犯罪的上诉理由、辩护意见，经查，1.赵同菲明知自己并非“剑仙”，但其在网上自吹为“剑仙”，取得被害人李某1的信任与崇拜，后其利用李某1对其的崇拜心理，多次以借款的名义，骗取李某1现金一万余元及笔记本电脑一部。其虽辩解欲归还李某1，但得不到被害人李某1陈述的印证，且直至其归案时亦未将款物归还。其行为符合诈骗罪的构成要件，已构成诈骗罪。2.赵同菲在李某2找其帮助寻找李某1时，利用李某2急于寻子的心情，向李某2索要十万元，并在李某1已经回家后，因李某2未支付余款九万元，其短信通知李某1再次离家，继而威胁李某2支付余款，否则后果自负，李某2又给其汇款二万元。其行为符合敲诈勒索罪的构成要件，已构成敲诈勒索罪。综上，赵同菲的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人赵同菲以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人李某1财物，数额较大；又以非法占有为目的，采取要挟的方法，勒索被���人李某2财物，数额巨大，其行为已分别构成诈骗罪、敲诈勒索罪。其一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 廷 华
代理审判员 王 刚
代理审判员 李 志 军
二〇一三年十一月二十五日
书 记 员 袁理想（代）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、��刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
...