江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏03民终5232号
上诉人(原审被告）：韩光乾，男，1971年3月5日出生，汉族，农民，住睢宁县。
委托诉讼代理人：万猛，睢宁县群英法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告）：贾玉梅，女，1968年1月2日出生，汉族，农民，住睢宁县。
委托诉讼代理人：曹大民，江苏楚地律师事务所律师。
被上诉人(原审被告）：宋成联，男，1956年5月30日出生，汉族，农民，住睢宁县。
上诉人韩光乾因与被上诉人贾玉梅、宋成联提供劳务者受害责任纠纷，不服睢宁县人民法院(2016)苏0324民初3385号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人韩光乾及其委托诉讼代理人万猛，被上诉人贾玉梅及其委托诉讼代理人曹大民，被上诉人宋成联到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人韩光乾的上诉请求为：依法改判或发回重审。其理由为：一、一审法院认定事实不清。l、上诉人的房屋是交给张格军修建，施工价款是上诉人和张格军商定，贾玉梅是张格军的工人，上诉人和贾玉梅之间并非雇佣关系。
2、农村的民房都是由像张格军这样的小型建筑施工队承建，没有一家是将民房发包给有施工资质的建筑公司承建。贾玉梅和张格军是夫妻关系，经常一起到工地干活。
3、张格军联系宋成联到施工地点吊放楼板，上诉人只是按当地的市场价格给付吊卸费。宋成联吊楼板时现场指挥人是张格军，操作人是张格军的工人贾玉梅及王方礼，当时上诉人不在现场。宋成联从事吊楼板的工作已有20多年，上诉人不知道其有无特殊行业操作证，事故发生时宋成联是第二次到现场吊放楼板，应该对施工现场的环境相当熟悉。之所以发生吊壁触电，是张格军现场指挥和宋成联的机械操作失误所致，和上诉人无关。
二、一审法院遗漏被告。张格军是工程承包人，在施工现场指挥施工时，未尽到安全警示提醒义务，未给工人配发安全帽、绝缘手套、鞋子等工作服具。这是造成贾玉梅受伤的直接原因，张格军应当承担责任。
三、一审法院适用法律不当。上诉人和贾玉梅不存在雇佣关系，上诉人只能承担定作人的选任过失责任。
被上诉人贾玉梅辩称:一审认定事实清楚、适用法律正确，对于赔偿责任认定是正确的，但判决贾玉梅向宋成联返还部分款项不当，请求二审法院予以纠正。
被上诉人宋成联辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。
贾玉梅向一审法院起诉的请求为：依法判令韩光乾、宋成联赔偿贾玉梅医疗费、误工费等损失61171.54元，并承担本案诉讼费用。二次治疗费及残疾赔偿金等其另行主张。
一审法院认定事实：韩光乾雇佣贾玉梅等人为其加盖房屋，双方约定大工工资每天120元，小工工资每天80元。工程施工期间，韩光乾租赁宋成联的吊车吊运水泥板。2016年1月7日上午十时许，宋成联无证驾驶吊车为韩光乾家后沟渠铺设水泥板时，因吊车吊臂距离高压线过近形成电弧放电，产生跨步电压，将正在为水泥板挂钢丝绳的贾玉梅击伤。事故发生后，贾玉梅被立刻送往睢宁县魏集中心医院救治，后转入睢宁县人民医院。因伤情较重，又转入徐州市九七医院继续治疗。经诊断为上肢烧伤、下肢烧伤、10%中度烧伤等。期间贾玉梅共计住院治疗26天，花费医疗费共计53830元。韩光乾垫付贾玉梅医疗费500元，宋成联垫付贾玉梅医疗费24000元。因双方就赔偿问题协商未果，贾玉梅诉至法院。庭审中，贾玉梅变更诉讼请求，仅要求韩光乾、宋成联赔偿医疗费53830元，其余损失另行主张。
一审法院认为，公民享有生命健康权。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，韩光乾雇佣贾玉梅等人为其房屋及附属设施进行建设施工工程，贾玉梅在施工过程中受伤，韩光乾作为雇主应当承担赔偿责任。宋成联无证驾驶吊车在高压线下吊水泥板，其吊车吊臂因距离高压线过近形成弧线放电，产生跨步电压，将贾玉梅击伤，对贾玉梅的损失亦应当承担一定的赔偿责任。贾玉梅作为工程施工人员，应知其是在高压线下施工，但其自身并没有切实尽到安全注意义务，对损害的发生亦有一定的过错，故对其自身的损害亦应当承担相应的民事责任。庭审中，宋成联辩称其与韩光乾之间系雇佣关系，韩光乾对此不予认可，根据宋成联驾驶吊车为他人施工的交易习惯，宋成联与韩光乾之间应为承揽关系，故宋成联的此项抗辩理由不予采信。结合本案案情，对于贾玉梅的损害，酌定韩光乾承担责任比例为50％、宋成联承担责任比例为40％、贾玉梅自担10%的责任。综上，贾玉梅花费的医疗费53830元，韩光乾应承担26415元（53830元×50%-500元）、宋成联应承担-2468元（53830元×40%-24000）。韩光乾经合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃自己的诉讼权利。遂判决：一、韩光乾于本判决生效后十日内赔偿贾玉梅医疗费26415元；二、贾玉梅于本判决生效后十日内返还宋成联医疗费2468元。
二审中双方当事人均未提供新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一、关于韩光乾和贾玉梅之间是否是雇佣关系的问题。韩光乾上诉称其与张格军之间系承揽关系，贾玉梅由张格军雇佣。但贾玉梅认为其与韩光乾之间系雇佣关系，双方对此有争议。首先，从提供劳务的方式看，韩光乾与张格军提前并未约定施工工期，提供劳务按天计算，不符合承揽合同中承揽人向定作人交付工作成果这一基本特征。
其次，从报酬支付方式看，韩光乾自述是按照大工每人每天120元，小工每人每天80元计算，包括在内张格军大工4人，张格军、贾玉梅均是根据其劳动力的价格、用工标准、用工工时获得报酬。而承揽合同中承揽人是基于成本、技能或生产规模等确定报酬，定作人一般按照承揽人完成工作成果情况核算报酬。
最后，从工作的自主性上看，本案施工过程中吊放楼板的宋成联系由韩光乾支付报酬，该报酬并非由张格军支付，即宋成联是与韩光乾而非与张格军之间形成承揽关系，由此可见，对于本案房屋修建工程，张格军缺乏自主性、支配性，不符合承揽关系的特征。因此，韩光乾关于其与张格军系承揽关系的主张不能成立，原审法院认定韩光乾与张格军、贾玉梅之间系雇佣关系符合本案实际。
二、关于韩光乾、贾玉梅及宋成联之间的责任比例问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由提供劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，宋成联无证驾驶吊车在高压线下吊水泥板导致贾玉梅被电击伤，宋成联应当承担相应的赔偿责任。贾玉梅在为韩光乾提供劳务时发生事故，韩光乾未告知贾玉梅施工注意事项、未提供相应的安全保障措施，贾玉梅自身亦未尽到安全注意义务，双方对贾玉梅的损害均存在过错，均要承担一定的责任。一审法院综合考虑各方的过错程度，确定由韩光乾、宋成联、贾玉梅分别承担50%、40%、10%的责任比例，符合法律规定和本案实际。
三、关于一审法院程序是否合法问题。上诉人称一审法院应当追加张格军为被告参与诉讼。因张格军并非贾玉梅的雇主，也不是贾玉梅受伤的致害者，并非必须进行共同诉讼而需要追加为被告的情形，故一审法院对此不存在程序违法问题。
综上所述，上诉人韩光乾的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人韩光乾负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 超
审 判 员 赵淑霞
代理审判员 黄传宝
二〇一六年十二月十七日
书 记 员 薛淑淑