重庆市永川区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝0118民初4405号
原告晏兵，男，1982年3月5日出生，汉族，住重庆市长寿区。
被告重庆市荣昌区人民医院，住所地重庆市荣昌区昌元街道广场北路3号，组织机构代码45068091-2。
法定代表人李章白，院长。
委托诉讼代理人陈健康，重庆志和智律师事务所律师。
原告晏兵与被告重庆市荣昌区人民医院（以下简称荣昌人民医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年5月13日受理后，先适用简易程序后依法转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告晏兵、被告荣昌人民医院���委托诉讼代理人陈健康到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告晏兵向本院提出诉讼请求：原告的损失医疗费82031元、误工费27746元、护理费10800元、交通费1826元、营养费1000元、住院伙食补助费5400元、精神损害抚慰金20000元，残疾赔偿金118440元，合计267243元，要求被告按45%的比例赔偿120259元。事实和理由：2009年5月25日，原告因上消化道出血到被告处治疗，被诊断为十二指肠溃疡并出血，行胃部大部切除术后出院。但由于被告在对原告的治疗过程中存在过错，给原告身心造成巨大伤害，故起诉要求判如所请。
被告荣昌人民医院辩称，原告晏兵的损失是其自身疾病导致，被告对原告的诊断治疗不存在过错，且原告主张的赔偿费用过高，不同意原告的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：2009年5月25日，原告晏兵因上消化道出血到被告��昌人民医院住院治疗21天，被诊断为十二指肠溃疡并出血、失血性贫血、重度贫血，院内抑酸、止血、抗感染、输血治疗，出血无法控制，行胃镜检查提示十二指肠溃疡，遂转外二科治疗，完善相关术前检查，积极术前准备，于2009年6月2日在全麻下行十二指肠球部旷置术+胃大部切除术，术后行抗炎对症治疗，于2009年6月15日出院。此后，原告又因“黑便10小时伴晕厥1次”、“腹胀、呕吐、头晕”、“十二指肠球部旷置术+胃大部切除术后20月，黑便2天”等原因于2010年6月6日、2010年7月28日、2011年2月13日、2011年10月24日、2012年5月17日、2014年7月2日、2015年5月15日先后7次到被告处治疗，被诊断为上消化道出血、胃大部切除术后吻合口溃疡、失血性贫血、吻合口炎、吻合口溃疡并出血、缺铁性贫血等，此外，原告还到重庆医科大学附属第一医院门诊检查治疗。原告先��住院治疗8次共计102天，用去医疗费（含门诊）82138.94元，其中医保统筹支付了48455.64元，原告自负了33683.30元；而从2009年5月25日至2009年6月1日手术前，原告用去医疗费为13703.06元，其中职工医保统筹支付12469.78元，原告自负了1233.28元。故原告从2009年6月2日起产生的医疗费为68435.88元，其中职工医保统筹支付35985.86元，原告自负32450.02元。以上事实当事人双方没有争议，对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。
在本案审理过程中，原告申请进行医疗过错、伤残等级鉴定。经本院委托重庆法医验伤所鉴定，2016年11月28日，该所出具鉴定意见：被告在原告首次住院时的抑酸治疗、胃镜检查、行十二指肠球部旷置术+胃大部切除术符合诊疗常规及治疗原则，但也存在如下过错：1、对晏兵告知义务不足：急性非静脉曲张性上消化道出血的首选治疗方式为内镜下止血；若医院因溃疡暴露困难等情况，不宜镜下止血，应明确告知患者，放弃内科治疗或转上级医院；荣昌县人民医院未尽上述告知义务。2、对晏兵行胃大部切除术相关记录不完善：荣昌县人民医院行胃大部切除术中，手术记录未描绘溃疡深度，有无活动性出血等;后行十二指肠球部旷置术时，未与患者或家属沟通（无医患沟通记录）。3、对晏兵行十二指肠球部旷置术+胃大部切除术时处理不当：未贯穿缝扎溃疡及处理周围血管，但此处理不当未导致严重后果，如溃疡继续出血、溃疡穿孔等。晏兵胃大部切除术后胃镜下发现吻合口空肠侧溃疡、吻合口溃疡，均属胃大部切除术后并发症；后胃镜检查未见上述溃疡，提示经内科保守治疗后，溃疡已愈合。综上，晏兵十二指肠溃疡出血属自身疾病，荣昌人民医院对晏兵诊疗过程中存在告知义务不足，手术相关记录不���善，未与患者或家属沟通行十二指肠球部旷置术方式等过错。参照《重庆市医疗损害司法鉴定指引（试行）》第二十一条（四）有过错、次要因素：指医疗行为存在过错，但损害后果由多种因素造成，医疗行为仅起次要作用。即荣昌人民医院对晏兵诊治过程中有过错、次要因素。晏兵目前伤残等级属9级伤残。晏兵用去鉴定费7200元、检查费858元，合计8058元。被告荣昌人民医院对该鉴定意见有异议，认为鉴定机构存在程序违法、原告的损害后果系其自身疾病导致，与被告的诊疗行为没有关系，鉴定意见错误等，要求鉴定人出庭接受质询并申请重新鉴定。本院依法通知鉴定人出庭接受了质询，通过质询，鉴定人对被告的问题进行了答复，出示了委托书、签到单、工作记录等相关证据，并进一步阐明了作出鉴定意见的理由和依据。被告用去鉴定人出庭费用1000元。通过举���、质证，本院认为，该鉴定程序合法，作出鉴定意见所依据的事实清楚，理由充分，故对该鉴定意见本院予以采信。被告申请重新鉴定不符合法律规定，本院不予准许。
本院认为，本案争议焦点主要在于被告在对原告的诊疗过程中有无过错以及原告的损失如何计算。
关于过错责任，虽然本案侵权行为发生在侵权责任法施行前，但原告最终的损害后果出现在侵权责任法施行后，应当适用侵权责任法的规定。按照侵权责任法规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，应由医疗机构承担赔偿责任。医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；……医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。虽然原告晏兵十二指肠溃疡出血属自身疾病，但被告对原告在当时的病情下的首选治疗方式应为内镜下止血而非直接外科手术治疗，若出现不宜镜下止血的情况，应明确告知原告放弃内科治疗或转上级医院，被告未对此履行告知义务，侵犯了原告的知情同意权，使原告丧失了选择的权利；后行十二指肠球部旷置术时，被告又未与患者或家属沟通，被告还存在手术相关记录不完善的情况，被告有过错。
关于双方争议的赔偿费用，结合鉴定意见，被告的过错始于对原告进行手术治疗前告知义务不足，故第一次手术治疗前产生的损失应全部属原告自身疾病造成，不应计算在赔偿范围内，原告的医疗费损失应为发生在2009年6月2日后原告自负的32450.02元。原告住院治疗8次共计102天，出院后医嘱休息共4周（28天），扣除手术前8天后，其���工时间应计算122天，结合原告单位证明，其误工必然产生收入损失，其误工费本院酌情按每月1000元计算，应为4066.67元；护理费同理扣除8天后按94天计算，每天计算100元，应为9400元；住院伙食补助费亦按94天计算，每天计算50元，应为4700元；交通费根据本案原告就医的实际情况酌情计算1300元；医嘱原告加强营养，营养费以1000元计算为宜；残疾赔偿金结合原告伤残等级按2016年度重庆市城镇居民人均可支配收入29610元乘以20年再乘以残疾系数20%为118440元；原告主张精神损害抚慰金，但由于荣昌人民医院在本案中的过错行为对损害后果仅起次要作用，原告的该项请求不符合法律规定，本院不予支持。除职工医保统筹支付的医疗费外，原告的损失共计171356.69元。由于本案损害后果由多种因素造成，医疗行为仅起次要作用，故对原告的损失被告应当承担30%的民事赔偿���任，赔偿原告51407元。其余119949.69元应由原告自负。
综上，原告晏兵要求被告荣昌人民医院承担相应民事赔偿责任的诉讼请求成立，本院予以支持，但赔偿金额应根据法律规定和实际情况予以主张，超出部分本院不予支持，被告相应的辩解理由本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条（六）项、第十六条、第五十四条、第五十五条、第五十七条之规定，判决如下：
一、由被告重庆市荣昌区人民医院赔偿原告晏兵各项损失51407元，限于本判决生效后15日内付清；
二、驳回原告晏兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，鉴定费用9058元，合计11758元，由被告重庆市荣昌区人民医院负担3527.40元，由原告晏兵自负8230.60元（此款原告已预付9703元，被告预付1000元，品迭后应由被告直付原告1472.40元，被告并应向本院缴纳1055元，限于本判决生效后15日内付清）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
审 判 员 李 军
人民陪审员 姚先碧
人民陪审员 曾佑洪
二〇一七年六月八日
书 记 员 张 甜