重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝01民终2000号
上诉人（原审原告）李洪林。
委托代理人赵红群。
被上诉人（原审被告）冯帝彬。
被上诉人（原审被告）重庆大嘉出租汽车有限公司。
法定代表人罗大为，重庆大嘉出租汽车有限公司总经理。
委托代理人白天，重庆江都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司。
代表人汤伟，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司总经理。
委托代理人侯凤，重庆融益律师事务所律师。
上诉人李洪林与被上诉人冯帝彬、重庆大嘉出租汽车有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院作出（2015）沙法民初字第11155号民事判决，上诉人李洪林对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，于2016年5月10日对本案进行了调查询问，李洪林委托代理人赵红群、冯帝彬、大嘉公司委托代理人白天、太平洋保险江北支公司委托代理人侯凤到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
李洪林一审诉称，2015年3月12日22时59分，冯帝彬驾驶渝Ａ×××××号车行驶至石小路下行红旗纸箱厂路口时与李洪林驾驶的浙Ｊ×××××二轮摩托车发生交通事故，造成李洪林及摩托车乘坐人员李谐雨涵受伤的事实。经交警认定冯帝彬负全责，李洪林无责。经鉴定，李洪林需要后续医疗费3000元，护理时限为60日左右。该车系重庆大嘉出租汽车有限公司所有，在中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司购买交强险及商业险。要求三人赔偿李洪林医疗费3607.35元、住院伙食补助费448元、营养费1000元、康复费3000元、护理费4600元、误工费27200元、鉴定费1900元、残疾赔偿金50294元、被扶养人生活费14623.2元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，合计112172.55元。
冯帝彬辩称，对交通事故发生的经过及责任划分无异议，我是重庆大嘉出租汽车有限公司聘请的驾驶员，事发时由我驾驶，同意依法赔偿。
重庆大嘉出租汽车有限公司辩称，对交通事故发生的经过及责任划分无异议，渝Ａ×××××号车登记在我公司名下，事发时由冯帝彬驾驶，冯帝彬是我公司聘请的驾驶员。我公司已垫付的费用应予以扣除。
中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，渝Ａ×××××号车在本保险公司处投保交强险及商业险，商业险限额为500000元，没有投保不计免赔险，商业险部分应扣除20%的免赔率，超出交强险部分的医疗费应扣除20%的非医保费用。本保险公司不承担鉴定费及诉讼费。
一审经审理查明，2015年3月12日22时59分，冯帝彬驾驶渝Ａ×××××号车沿沙坪坝区石小路下行，行驶至红旗纸箱厂路口时与同向李洪林驾驶的浙Ｊ×××××二轮摩托车擦挂，造成两车受损、李洪林及摩托车乘坐人员李谐雨涵受伤的事实。经重庆市公安局沙坪坝区分局交通巡逻警察支队作出交通事故认定书，冯帝彬负全责，李洪林无责。
李洪林受伤后于2015年3月12日到重庆市沙坪坝区人民医院急救，产生急救费用1022.10元，后于2015年3月13日在重庆市沙坪坝区人民医院住院治疗14天，出院诊断为车祸伤：1、轻型颅脑损伤；2、右尺鹰嘴开放性骨折；3、全身多处软组织损伤。出院医嘱：1、出院后建议休息2月，加强营养及护理；2、出院后继续石膏固定4周，4周后来院复查X片，视骨折愈合情况决定是否进一步治疗及石膏拆除时间；3、石膏拆除后，按计划行功能锻炼，不适沙坪坝区人民医院外一科随访。共产生住院医疗费11049.09元。其中李洪林垫付1000元，冯帝彬支付10049.09元。李洪林出院后于2015年4月27日到重庆市沙坪坝区人民医院复查产生门诊医疗费96.30元。李洪林住院期间冯帝彬还垫付350元住院伙食补助费及护工护理费1680元。
2015年6月18日，经重庆市公安局沙坪坝区分局交通巡逻警察支队委托，重庆法医验伤所对李洪林的续医费、护理时限、伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为：1、李洪林之伤门诊治疗、摄片等需人民币叁仟元左右；2、李洪林之伤护理时限为陆拾日左右。李洪林目前伤残等级属X级伤残。李洪林因此支付伤残等级鉴定费700元，续医、护理时限鉴定费600元。
另查明，渝Ａ×××××号车登记在重庆市大嘉出租汽车有限公司名下，事故发生时由冯帝彬驾驶，冯帝彬系重庆大嘉出租汽车有限公司聘请的驾驶员。渝Ａ×××××号车在中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司投保交强险及商业第三者责任险，商业险项下未购买不计免赔附加险。事故发生在保险期间内。
还查明，李洪林系农业家庭户口，从2013年12月起在重庆市从事装修工作。
现李洪林提起诉讼，要求依法赔偿损失。一审审理中，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司申请对李洪林的伤残等级、误工期限进行鉴定，一审法院委托重庆法正司法鉴定所进行鉴定。重庆法正司法鉴定所于2015年11月17日作出渝法正[2015]医鉴字第1665号鉴定意见书，鉴定意见为：1、李洪林右上肢损伤目前未达到伤残等级。2、李洪林误工时限为受伤后60日。中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司支付了鉴定费，并表示该鉴定费由其自行承担，不需在本案中处理。由于双方对赔偿金额意见分歧较大，调解未成。
一审认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
双方当事人对重庆市公安局沙坪坝区分局交通巡逻警察支队作出的冯帝彬承担本次事故的全部责任，李洪林无责任的认定无争议。一审法院对当事人没有争议的事实，予以确认。
重庆大嘉出租汽车有限公司的驾驶员冯帝彬驾车未在确保安全的情况下行驶，致伤李洪林承担此次交通事故全部责任，故重庆大嘉出租汽车有限公司应当对李洪林承担民事赔偿责任。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条以及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行向李洪林进行赔偿。不足部分，由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
根据中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司与重庆大嘉出租汽车有限公司签订的商业险保险合同均同意保险公司不承担鉴定费、诉讼费以及商业险扣除20%的免赔率，一审法院予以准许。中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司认为超出交强险范围的医疗费应扣除20%的非医保费用，符合法律规定，一审法院予以准许。
至于赔偿的范围及标准，应根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。
关于医疗费，李洪林因伤在重庆市沙坪坝区人民医院产生的急诊费、住院费、复查费，凭据计算为12167.49元。
关于住院伙食补助费，李洪林住院14天，每天按照32元计算为448元。
关于续医费，根据鉴定意见书，李洪林的续医费为3000元。
关于残疾赔偿金及被扶养人生活费，一审法院采信重庆法正司法鉴定所的鉴定意见，李洪林右上肢损伤目前未达伤残等级。故一审法院不予主张残疾赔偿金及被扶养人生活费。
关于误工费，根据鉴定意见书，李洪林误工期限为60天，李洪林从事装修工作，但李洪林并未举示证据证明其误工期间减少的收入，一审法院按照建筑业城镇私营单位年平均工资计算，为6817.30元（41472元/年÷365天×60天）。
关于护理费，李洪林住院期间系护工护理，共产生护理费1680元，系必然产生的合理损失，一审法院予以认可。根据鉴定意见，李洪林的护理时限为60日，故李洪林出院后还需护理46天，每天酌情按照80元计算，为3680元。
关于营养费，根据出院医嘱需加强营养，一审法院酌情予以主张500元。
关于交通费，根据李洪林就医的情况，一审法院酌情主张300元。
关于精神损害抚慰金，因李洪林的伤情未达到伤残等级，一审法院不予主张精神损害抚慰金。
关于鉴定费，李洪林对伤残等级进行的鉴定，因一审法院未予以采纳，故对鉴定伤残等级产生的鉴定费700元一审法院不予认可，对续医费、护理时限进行鉴定产生的鉴定费600元一审法院予以认可。
对于冯帝彬垫付的医疗费10049.09元、护理费1680元、住院伙食补助费350元，合计12079.09元应予以扣除。
据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿李洪林的医疗费10000元、护理费3680元、误工费6817.30元、交通费300元，合计20797.30元，扣除冯帝彬代为垫付的9579.19元，尚应赔偿11218.11元，此款限于本判决发生法律效力后立即付清。二、超出机动车交通事故责任强制保险责任限额部分的医疗费2167.49元，由重庆大嘉出租汽车有限公司赔偿780.30元（2167.49×20%＋2167.49×80%×20%）（此款已付清）。由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司赔偿1387.19元（2167.49×80%×80%），此款限于本判决发生法律效力后立即付清。三、超出机动车交通事故责任强制保险责任限额部分住院伙食补助费448元、后续医疗费3000元、营养费500元，合计3948元，由重庆大嘉出租汽车有限公司赔偿789.60元（3948×20%）（此款已付清）。由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司赔偿3158.40元(3948×80%)，此款限于本判决发生法律效力后立即付清。四、驳回李洪林的其他诉讼请求。
一审判决后，上诉人李洪林不服一审判决，向本院提起上诉，其上诉请求：1、依法撤销沙坪坝区人民法院（2015）沙法民初字第11155号并依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。其理由为：一审认定事实错误。1、在医疗期间医生明确说过：受伤处于关节部位，对今后手臂的灵活性肯定有影响，一审应当采信第一次鉴定的伤残赔偿金。2、在医疗期间，被上诉人恶意拖欠医疗费，造成两天停药，实属故意伤害。3、住院伙食补助费448元（32元*14天），明显与实际生活费不符。4、营养费500元，与国情不符。5、误工费用金额计算有误，误工时限为伤后60天，上诉人作为个体装修实际收入每月不低于12000元，一审判决误工费金额与上诉人实际收入差距较大。
被上诉人大嘉公司、冯帝彬、太平洋保险公司答辩认为：一审判决事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
双方在二审中均未举示新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，对于伤残赔偿金，根据各方当事人共同委托的重庆法正司法鉴定所的鉴定意见，李洪林右上肢损伤目前未达伤残等级。故对残疾赔偿金不应予以支持。对于住院伙食补助费及营养费，一审法院根据当地实际情况酌情主张，并无不当。对于误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人并未举示证据证明其每月的固定收入有减少12000元，一审法院根据鉴定报告确定的误工期限按照建筑业城镇私营单位年平均工资计算，事实清楚，适用法律正确。综上，上诉人李洪林的上诉理由无事实及法律依据，本院对李洪林的上诉请求不予支持。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费660元，由上诉人李洪林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 登 文
代理审判员 张 晋 鹏
代理审判员 彭 松 涛
二〇一六年六月十四日
书 记 员 唐欢书记员唐欢