江苏省扬州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏10刑终38号
抗诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵文平，无业。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2014年9月19日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于扬州市江都区看守所。
辩护人胡伟，重庆博爱兴律师事务所律师。
原审被告人唐某甲，无业。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2014��9月19日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人代某，无业。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2014年9月19日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审。2015年6月9日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人王某甲，无业。因涉嫌犯销售假药罪于2014年5月23日被取保候审。2015年5月27日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人李某，男，1988年9月7日出生于黑龙江省哈尔滨市香坊区，居民身份证号码2301191988********，汉族，大专文化，无业，住黑龙江省哈尔滨市道里区河柏小区***幢单元***室，户籍所在地黑龙江省哈尔滨市香坊区赣水路****号。因涉嫌犯销售假药罪于2014年4月9日被刑事拘留，同年5月9日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人曹某，男，1982年8月4日出生��江苏省沭阳县，居民身份证号码3208231982********，汉族，高中文化，个体，住江苏省沭阳县北京中路阳光公寓*栋*号，户籍所在地江苏省沭阳县陇集镇丁曹村刘庄组***号。因涉嫌犯销售假药罪于2014年12月15日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人王某乙，男，1986年10月30日出生于江苏省东海县，居民身份证号码3207221986********，汉族，中专文化，无业，住江苏省东海县驼峰乡前坞墩村*****号。因涉嫌犯销售假药罪于2014年12月15日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人陶某，个体。因涉嫌犯销售假药罪于2014年12月19日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人蒋某，男，1986年10月25日出生于江苏省沭阳县，居民身份证号码3213221986********，汉族，初中文化，无业，住江苏���沭阳县高墟镇龙河村*组***号。因涉嫌犯销售假药罪于2015年1月5日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人莫某，男，1976年2月10日出生于江苏省泗洪县，居民身份证号码3213241976********，汉族，中专文化，个体，住江苏省泗洪县滩河路滨河名城*幢***室，户籍所在地江苏省泗洪县青阳镇建设北路*号****室。因涉嫌犯销售假药罪于2015年1月6日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人朱某，男，1989年6月4日出生于江苏省淮安市淮阴区，居民身份证号码3208041989********，汉族，大专文化，无业，住江苏省淮安市淮阴区王营镇越河村*组**号。因涉嫌犯销售假药罪于2015年1月14日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
原审被告人胡某，男，1982年7月15日出生于安徽省当涂县，居民身份证号码3405211982********，汉族，初中文化，无业，住江苏省南京市栖霞区化工一厂顾家村**号，户籍所在地安徽省当涂县姑孰镇寺山村窑头自然村*号。因涉嫌犯销售假药罪于2015年4月8日被取保候审。2015年6月8日被江都区法院继续取保候审。
江苏省扬州市江都区人民法院审理江苏省扬州市江都区人民检察院指控原审被告人赵文平、唐某甲、代某犯生产、销售假药罪、原审被告人王某甲、李某、曹某、王某乙、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某犯销售假药罪一案，于2015年12月11日作出(2015)扬江刑初字第00318号刑事判决。扬州市江都区人民检察院不服，提出抗诉。被告人赵文平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省扬州市人民检察院指派代理检察员赵舒宇出庭履行职务，上诉人赵文平及其辩护人胡伟，原审被告人唐某甲、代某、王某甲��李某、曹某、王某乙、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定：
（一）被告人赵文平、唐某甲生产、销售假药的犯罪事实。
2013年3月至11月，被告人赵文平、唐某甲夫妻二人在未取得药品生产和经营许可的情况下，从他人处购得美国黑金、黄金、澳洲袋鼠精、金鳄一夜情、雪域藏宝等壮阳药品进行销售。2013年11月至2014年9月，被告人赵文平、唐某甲购买压片机、包衣机等生产工具和其他原材料，自行生产加工美国黑金、黄金、澳洲袋鼠精、金鳄一夜情、雪域藏宝等壮阳药品，其中，2014年7月至2014年9月期间，被告人赵文平、唐某甲伙同被告人代某共同生产玛卡、澳洲袋鼠精、金鳄一夜情等壮阳药品，所生产的壮阳药品由双方分得后各自进行销售。被告人赵文平将上述购进和生产的壮阳药品，通过其淘宝网店“未来保健”与“糖糖休闲小店”，分别以“碧根果”、“冈本”等商品名义销售给被告人代某、王某甲、王某乙、曹某、陶某、莫某、蒋某、朱某、胡某以及施某甲、施某乙等人，生产、销售金额合计93万余元，非法获利30余万元。
（二）被告人代某生产、销售假药的犯罪事实。
2014年2月至7月，被告人代某在未取得药品经营许可的情况下，向被告人赵文平、唐某甲购买玛卡、澳洲袋鼠精、美国黑金等壮阳药品进行销售，以及自己生产玛卡、澳洲袋鼠精、金鳄一夜情、龙尊软胶囊等壮阳药品进行销售。2014年7月至2014年9月期间，被告人代某伙同被告人赵文平、唐某甲共同合作生产玛卡、澳洲袋鼠精、金鳄一夜情等壮阳药品，所生产的壮阳药品由双方分得后各自进行销售。被告人代某的生产、销售金额合计8万余元，非法获利36000元。
（三）被告人王某甲销售假药的犯罪事实。
2013年9月至2014年4月，被告人王某甲在未取得药品经营许可的情况下，从被告人赵文平的淘宝网店“糖糖休闲产品”与“未来保健”，以及其他网店等上线处购买了24万余元的美国黑金、红金、蓝金、玛卡、金鳄一夜情等壮阳药品，其中，从被告人赵文平处以“碧根果”等商品名义购买美国黑金、蓝金、玛卡、金鳄一夜情等壮阳药品合计6.149万元。后被告人王某甲通过其“参芪源受权店”、“悠悠男人心-
欢乐谷”、“夜生活加油站”等淘宝网店向他人销售，其中向被告人李某销售金额合计10万余元，非法获利50000元。
（四）被告人李某销售假药的犯罪事实。
2012年9月至2014年4月，被告人李某在未取得药品经营许可的情况下，从QQ昵称为“福园”、“情趣用品”以及被告人王某甲处购进美国黑金��蓝金、红金、玛卡等壮阳药品，并通过其淘宝网店“优爱私密达”、“环球向导购物商城”、“百万好礼商城”、“宏扬商城”等对外进行销售，销售金额合计10余万元，非法获利70000元。
（五）被告人王某乙销售假药的犯罪事实。
2013年8月至11月，被告人王某乙在未取得药品经营许可的情况下，先后12次从被告人赵文平的淘宝网店“未来保健”购进美国黑金、黄金、红金、蓝金、玛卡、金鳄一夜情、草本等壮阳药品，合计17778元，并通过其“成人保健品专卖”、“相恋物语专卖店”、“套先生-
只售正品”等淘宝网店对外进行销售，销售金额合计3万余元，非法获利12222元。
（六）被告人陶某销售假药的犯罪事实。
2014年2月至8月，被告人陶某在未取得药品经营许可的情况下，先后6次从被告人赵文平的“未来保健”和“糖糖休闲��店”2个网店购买黑金、黄金、红金、袋鼠精、玛卡、金鳄一夜情、草本等壮阳药品，总额达5482元。后被告人陶某通过其“桃色诱惑”和“香香正品超市”2个网店向全国各地用户进行销售，销售额3.316万元，非法获利27678元。
（七）被告人曹某销售假药的犯罪事实。
2013年7月至2014年7月，被告人曹某在未取得药品经营许可的情况下，先后5次从被告人赵文平的淘宝网店“未来保健”、“糖糖休闲小店”以“冈本”、“碧根果”等商品名义购进美国黑金、黄金、澳洲袋鼠精、玛卡等壮阳药品共计2985元，并在江苏省沭阳县北京中路阳光公寓C栋6号其所开的“凹凸性福成人用品店”实体店对外进行销售，销售金额合计5500元，非法获利2515元。
(八)被告人朱某销售假药的犯罪事实。
2014年1月，被告人朱某在未取得药品经营许可的情况下，���被告人赵文平的淘宝网店“未来保健”购进美国黑金、红金、黄金、金鳄一夜情、玛卡、澳洲袋鼠精、草本等壮阳药品，总计680元，并在江苏省淮安市清河区军营东路1号其所开的“套子帝”成人用品店对外进行销售，销售金额合计4500余元，非法获利3820元。
(九)被告人胡某销售假药的犯罪事实。
2013年9月至2014年3月，被告人胡某在未取得药品经营许可的情况下，从被告人赵文平的淘宝网店“未来保健”购进金鳄一夜情、老中医等壮阳药品共计427元，并在江苏省南京市栖霞区化工一厂顾家村25号其所开的无名成人用品店对外进行销售，销售金额合计3900余元，非法获利3473元。
(十)被告人蒋某销售假药的犯罪事实。
2013年12月，被告人蒋某在未取得药品经营许可的情况下，从被告人赵文平的淘宝网店“未来保健”购进蓝金800的壮阳药品86瓶，共计393元，并通过其淘宝网店“保健美容养生馆”对外进行销售，销售金额合计3400余元，非法获利3007元。
(十一)被告人莫某销售假药的犯罪事实。
2014年3月，被告人莫某在未取得药品经营许可的情况下，从被告人赵文平的淘宝网店“未来保健”购进美国黑金、玛卡等壮阳药品250瓶，共计1250元，并在江苏省泗洪县泗州大街洪汽大厦东侧一楼其所开的无名成人用品店对外进行销售，销售金额合计3150元，非法获利1900元。
2014年4月30日，被告人王某甲主动到公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。案发后，公安机关依法扣押了被告人赵文平56500元；被告人代某36000元；被告人王某甲50000元；被告人李某70000元；被告人曹某2500元；被告人王某乙48000元；被告人陶某23000元；被告人蒋某3000元；被告人莫某2000元；被告人朱某3800元；被告人胡某3500元。
上述事实有公诉人当庭出示的下列证据予以证实：
1、被告人赵文平在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2013年3月份以来，自己先后伙同妻子唐某甲以及陈志勇、代明策、代某等人在未取得药品经营许可的情况下，生产和销售壮阳药，共生产了2000盒左右的黄金玛卡、1000盒左右的袋鼠精、300盒左右的金鳄一夜情、3000瓶左右的雪域藏宝、100条左右的超能小金瓶，半加工了2000盒左右的美国黑金，另还从网上进了1000盒美国黑金、3000盒左右的黄金玛卡、4000盒左右的蓝金760、600盒左右的蓝金800、1000多盒的黄金、600多盒左右的红金、600盒的草本、400盒的享硬和500盒的老中医，并通过其夫妻开设的淘宝网店“未来保健”、“糖糖休闲小店”分别以“碧根果”、“冈本”等多种商品名义销售，生产销售额110余万元，从中非法获利30万余元。其中���售给陶某6笔，总额5482元，销售给王某乙12笔，总额17778元。2013年11月份至2014年2月份，自己伙同陈志勇共同生产销售假药，2014年2月至3月份，自己伙同陈志勇、代明策等人共同合作生产销售假药，2014年3月至7月，自己伙同代明策共同生产、销售假药，2014年7月至9月份，自己伙同代某共同生产金鳄一夜情300盒左右，代某分了130盒左右，自己分得170盒左右，后来也都销售掉了。2014年9月12日至9月18日，自己生产了雪域藏宝3000瓶左右，除了公安机关扣押的，其他的都已经被自己卖出去了。淘宝上交易额就是卖的壮阳药的金额。
2、被告人唐某甲在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2013年3月份以来，自己和丈夫赵文平伙同他人，在未取得药品经营许可的情况下，生产及购买了数十万粒的美国黑金等各类壮阳药品，并通过淘宝网店“未来保健”、“糖糖休闲小店”分别以“碧根果”、“冈本”等多种商品名义销售给王某甲等数百个下线，淘宝上交易额就是卖的壮阳药的金额，利润在10万元左右。在二人共同实施生产、销售假药的过程中，赵文平负责联系、洽谈进货与销售，自己有时候负责壮阳药的销售、打包、发货等工作。
3、被告人代某在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2014年2月份以来，自己在未取得药品生产经营许可的情况下，先向赵文平等人购买壮阳药，自己也生产部分壮阳药，共生产了500盒左右的黄金玛卡、300盒左右的袋鼠精、120盒龙尊，在2014年7月下旬到9月18日期间，自己和赵文平共同生产了400盒左右的金鳄一夜情，自己分了200盒，通过QQ群发布广告、展销会推销等方式发展下线，对外进行销售，上述假药合计销售额近8万余元，赚了36000元左右。
4、被告人王某甲在公安机关的多次供述��当庭供述，证实2013年11月至2014年3月期间，自己在未取得药品经营许可的情况下，从赵文平的两个淘宝网店“糖糖休闲产品”与“糖糖休闲小店”（现名“未来保健”）以及网店“爱依美情趣坊商城”、网店“美丽人生保健商城”网店“u〔1740451481〕”、网店“直接摇出来的蜜蜂”、网店“520情趣乐园”、网店“暗夜精灵成人情趣坊”共6个上线处购买了24万余元的美国黑金、蓝金、玛卡等假冒壮阳药，其中从赵文平处以“碧根果”等商品名义购买美国黑金、蓝金、玛卡、金鳄一夜情等壮阳药，总额为61490元。后自己通过其“参芪源受权店”、“悠悠男人心-
欢乐谷”、“夜生活加油站”、“u〔861636806〕”4家淘宝网站和“qs11012@yahoo.cn”、”10×××10@qq.com”2个支付宝账户以及QQ10×××10向李某、“浮夸”、“性伊人福”等13个下线进行销售，总销售额为35万余元，其中通过���支付宝账户向李某销售蓝金760、美国黑金、玛卡、黄金、红金等壮阳药、成人用品共计17万余元，其中7万元是成人用品。庭审中，其又认为28万元中有部分是成人用品。
5、被告人李某在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2013年2、3月以来，自己在未取得药品经营许可的情况下，通过其在淘宝网注册的“优爱私密达”、“环球向导购物商城”、“宏扬商城”、“百万好礼商城”等多家网店，从网名为“科技e线”的王某甲、“情趣用品”、“福园”、网店叫“爱之源”的店里等上线处购进美国黑金、红金、玛卡、蓝金等壮阳药进行销售，2013年9月份左右，其又联系上线“福园”，通过“福园”代发货销售壮阳药，2013年11月份又联系认识了连云港的“科技e线”，一直到案发被抓，这段时间基本都是从“科技e线”代发货销售壮阳药，其中与“情趣用品”交易���金额为323709元，与“福园”交易了总金额为133192元，与”科技e线“交易总金额为176529元，其在公安机关的供述中供述其销售假药数额有20余万元，后辩称其销售假药数额为4－7万元，但其供述从王某甲处购买17万余元的货，其中7万元是成人用品。
6、被告人曹某在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2013年7月至2014年7月期间，自己在未取得药品经营许可的情况下，先后5次以“冈本”、“碧根果”等商品名义从赵文平的淘宝网店“未来保健”和“糖糖休闲小店”网店，购进“黑金”、“黄金”、“袋鼠精”、“玛卡”等壮阳药共2985元，并在其所开的“凹凸性福成人用品店”实体店进行销售，销售额达5500元，非法获利2500余元。
7、被告人王某乙在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2011年底至2013年底，自己在未取得药品经营许可的情况下，用其��付宝账户“fashion_able@yeah.net”以“无限极保健品正品2瓶包邮无限极海豹油胶囊调血脂血压单瓶”等商品的名义，从赵文平的淘宝店“未来保健”购买黑金、黄金、红金、蓝金、玛卡、金鳄一夜情、草本等数千瓶壮阳药品，总额达25000元左右，其中有交易记录的为12笔，总额为17778元。后通过其“成人保健品专卖”（现名“景参专卖店”）、“相恋物语专卖店”、“套先生-
只售正品”3个淘宝店销售给用户，销售额30000余元，非法获利5000余元。
8、被告人陶某在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2014年2月至8月期间，自己在未取得药品经营许可的情况下，先后6次用其支付宝“taoliuhua@163.com”以“冈本”、“碧根果”等多种商品的名义从赵文平的“未来保健”和“糖糖休闲小店”2个网店购买黑金、黄金、红金、袋鼠精、玛卡、金鳄一夜情、草本等壮阳药，总��达5482元。后陶某通过其“桃色诱惑”和“香香正品超市”2个网店销售给全国各地用户，总销售额33160.36元，非法获利23558.36余元。
9、被告人蒋某在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2013年12月11日至13日，自己在未取得药品经营许可的情况下，用其支付宝“184××××1281”先后4次从赵文平的“未来保健”网店以“美国蓝金正品男人保健品万壮歌vigour800艾伟补肾阳可WEIGE包邮品”商品的名义，购买了86瓶假冒壮阳药品“蓝金800”，共计393元，并通过其所开的淘宝网店“保健美容养生馆”销售给全国买家，总共买了3440元，其从中非法获利3000余元。
10、被告人莫某在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2014年3月12日，自己在未取得药品经营许可的情况下，用其支付宝“189××××3600”通过淘宝网从赵文平的“未来保健”网店以“正品台湾享硬”商品的��义，购买了250瓶黑金和玛卡壮阳药，合计1250元，并通过其所开的无名成人用品店向用户进行销售，一共卖掉210瓶，卖了3150元，从中非法获利2100元。
11、被告人朱某在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2014年1月12日，自己在未取得药品经营许可的情况下，用其支付宝“151××××3510”以“正品万补身健体大鳄咖伟男人性保健品哥延时哥增大阴茎艾克前列”商品名义，从赵文平的“未来保健”网店购买了金鳄一夜情、黑金、红金、黄金、玛卡、袋鼠精、草本等壮阳药，合计120瓶，总额680元。后其通过58同城及QQ群宣传，在其位于江苏省淮安市清河区军营东路1号的成人用品店进行销售，销售额4500元，从中非法获利3800余元。
12、被告人胡某在公安机关的多次供述及当庭供述，证实2013年9月20日至2014年3月17日期间，自己在未取得药品经营许可的情况下，用其支付宝“152××××2789”先后3次以“无极限保健品正品2瓶包邮无极限海豹油胶囊调血脂血压单瓶”等商品名义，从赵文平的“未来保健”网店购买了金鳄一夜情、老中医等壮阳药，总额427元。后在其位于江苏省南京市栖霞区化工一厂顾家村25号的成人用品店进行销售，销售额达3900余元，从中非法获利3500余元。
13、被害人吉某的陈述，证实其从淘宝网店“优爱私密达”（旺旺号是“xing6fu”，为李某所经营）购买过3次“美国黑金”，第一次购买3盒，每盒79元，第二次购买2盒，每盒45元，第三次购买1盒，每盒78元，总额405元。
14、被害人于某的陈述，证实其从淘宝网店“环球向导购物商城”购买男性壮阳药“红金”1盒（10颗），价格39元的事实。
15、证人唐某乙的证言，证实2013年3月份以来，赵文平、唐某甲夫妇生产、销售壮阳药，赵文平负责在网上销售，唐某甲在家负责包装，快递上门取货时发货。
16、证人施某甲的证言，证实其从赵文平网店购买“美国黑金”、“黄金”等物品进行转卖，共卖得1000元，利润大概200元左右。
17、证人施某乙的证言，证实2013年9月至10月间，其从赵文平的“未来保健”网店购买“美国黑金”、“蓝金”、“玛卡”等多种壮阳药，总额34800元左右。
18、证人王某丙的证言，证实王某甲从网上买来“美国黑金”等药品进行销售，以及公安机关依法在王某甲家中查获“美国黑金”等药品200盒左右，扣押了126盒。
19、证人滕某的证言，证实其和李某在淘宝网上注册了“xing6fu”、“环球向导”、“百万好礼”、“欢迎疯抢”、“宏扬服饰有限公司”5个网店销售“美国黑金”、“玛卡”等药品，自己负责下单，李某联系上线并直接发货给买家。
20、证人王某丁的证言，证实王某乙在家通过网上销售壮阳药。
21、证人朴某的证言，证实陶某通过淘宝网店销售“美国黑金”、“金鳄一夜情”、“红金”等壮阳药。
22、证人徐某的证言，证实蒋某有2个淘宝网店，一个是“保健美容养生馆”，绑定的支付宝是1597564762@qq.com，对应的旺旺号是蜡笔小新shop,另一个是“农村自己的食品”，绑定支付宝是15950625753@qq.com，对应的旺旺号是如意80084，蒋某通过淘宝网店销售壮阳药。
23、证人王某戊的证言，证实莫某通过无名成人用品店销售“美国黑金”、“玛卡”2种壮阳药，以15块钱一瓶卖，零卖1块钱一颗。
24、物证被告人赵文平、代某共同经营的生产窝点内查获的制假设备及工具、原材料照片，证实被告人赵文平、唐某甲、代某各自以及共同生产、加工壮阳药的机器和设备。
25、物证公安机关从被告人赵文平、陶某、莫某、胡某住处查获的假药照片，证实公安机关在被告人赵文平、陶某、莫某、胡某住处查获假药的事实。
26、书证被害人吉某的快递收货单据、于某支付宝交易记录截图、被告人李某网店中销售假药截图、被告人陶某向被告人赵文平购买假药的记录截图、被告人李某向吉某销售美国黑金的记录截图，证实被告人赵文平、李某、陶某通过支付宝交易、申通快递等销售壮阳药的情况。
27、被告人李某淘宝交易截图、淘宝网店销售记录、支付宝账户向被告人王某甲购买假药的交易记录，证实被告人李某淘宝网店销售记录上显示销售总额共362087元，其4个支付宝账户向被告人王某甲购买过176529元。
28、书证被告人王某乙的网店销售各个品种假药的销售记录，证实被告人王某乙确认通��其“套先生－只售正品”淘宝网店销售各个品种假药共162笔，从被告人赵文平处购进17778元。
29、书证被告人赵文平淘宝账号“hallo2006”、淘宝账号“超低价专业批发”的远程勘验记录，证实被告人赵文平通过淘宝销售壮阳药的交易记录。
30、书证被告人代某的支付宝账号138××××6130的远程勘验记录，证实被告人代某通过支付宝账号138××××6130购买生产壮阳药所需原料的交易信息。
31、书证被告人赵文平、唐某甲销售假药的数据、被告人陶某通过网店销售假药的数据、被告人陶某从被告人赵文平网店购买假药的交易记录、被告人曹某从被告人赵文平网店购买假药的数据、被告人王某乙从被告人赵文平网店购买假药的数据、被告人蒋某的网店销售假药的数据、被告人莫某从被告人赵文平网店购买假药的数据、被告人莫某向被告人赵文平购���假药的交易记录截图、被告人朱某向被告人赵文平购买假药的交易记录截图、被告人胡某从被告人赵文平的未来保健网店的淘宝交易记录及交易截图，证实被告人赵文平通过其未来保健网店销售假药总额87.46385万元和详细交易明细以及被告人赵文平向被告人王某甲销售壮阳药总额6.149万元和交易明细；被告人陶某通过其开的淘宝网店“香香正品超市”、“桃色诱惑”销售金鳄一夜情、黄金、黑金、红金等壮阳药共计33160.36元、被告人陶某从被告人赵文平淘宝网店购买壮阳药共6笔5482元以及详细交易明细；被告人曹某从被告人赵文平淘宝网店购买壮阳药5笔共2985元及交易明细；被告人王某乙从被告人赵文平淘宝网店购买壮阳药共12笔，共计17778元以及详细交易明细；被告人蒋某通过其网店“保健美容养生馆”销售壮阳药的部分交易明细7笔414元及金额；被告人莫某确认从��告人赵文平淘宝网店购买壮阳药总额1250元；被告人朱某从被告人赵文平处购买壮阳药680元；被告人莫某从被告人赵文平处购买壮阳药1250元；被告人胡某从被告人赵文平处购买了共427元壮阳药的事实。
32、鉴定结论扬州市食品药品监督管理局对“美国黑金”、“蓝金760”等涉案产品研判定性的复函、扬州市江都区食品药品监督管理局关于对涉案产品研判定性的函和扬州市药品检验所的检验报告以及药品抽样记录，证实公安机关查获的被告人代某、赵文平、朱某、陶某、莫某、李某、王某甲“美国黑金”、蓝金760、龙尊软胶囊、金鳄一夜情、澳洲袋鼠精、玛卡、雪域藏宝、老中医、黄金、蓝金800、红金、绿金800等产品，经认定均属于假药。超能小金瓶、尼克为有毒、有害食品。
33、公安机关制作的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关��法从被告人赵文平、唐某甲、代某处扣押了生产、加工壮阳药的机器和设备；从被告人赵文平、陶某、莫某、胡某住处扣押了假药；公安机关依法扣押了被告人赵文平56500元；被告人代某36000元；被告人王某甲50000元；被告人李某70000元；被告人曹某2500元；被告人王某乙48000元；被告人陶某23000元；被告人蒋某3000元；被告人莫某2000元；被告人朱某3800元；被告人胡某3500元。
34、扬州市江都区公安局出具的发破案经过和抓获经过，证实2013年9月，扬州市江都区公安局接到扬州市江都区食品药品监督管理局案件移送，对被告人李某涉嫌销售假药立案侦查，将被告人李某抓获归案。根据被告人李某交代，公安机关找到其上线被告人王某甲，公安机关动员被告人王某甲到当地公安机关投案自首，被告人王某甲投案自首后交代了其上线被告人赵文平，以及淘宝交易数据���公安机关赶赴深圳将被告人赵文平、唐某甲、代某三人抓获，被告人赵文平交代了其下线涉嫌销售假药的被告人王某乙、曹某、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某，后公安机关将上述人员抓获。
35、户籍证明，证实被告人赵文平、唐某甲、代某、王某甲、李某、王某乙、曹某、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某的年龄及身份。
原审法院认为，被告人赵文平、代某、唐某甲生产、销售假药，其行为均已构成生产、销售假药罪，且系共同犯罪。被告人王某甲、李某、王某乙、曹某、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某销售假药，其行为均已构成销售假药罪。被告人赵文平、代某所起作用较大，系主犯；被告人唐某甲所起作用较小，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人王某甲系自首，依法予以从轻处罚。被告人赵文平、唐某甲、代某、李某、王某乙、曹某、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某归案后，如实供述自己的罪行，系坦白认罪，均依法予以从轻处罚。被告人代某、王某甲、李某、曹某、王某乙、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某归案后主动退出违法所得，且系初犯，故酌情予以从轻处罚，均可依法适用缓刑，并给予相应的考验期限。被告人唐某甲系在共同犯罪中作用较小的从犯，且系初犯，可依法适用缓刑，并给予相应的考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人赵文平犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一百五十万元，非法所得人民币三十万元予以追缴，上缴国库。
二、被告人唐某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四十万元。
三、被告人代某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十六万元，非法所得人民币三万六千元予以追缴，上缴国库。
四、被告人王某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二十五万元，非法所得人民币五万元予以追缴，上缴国库。
五、被告人李某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二十二万元，非法所得人民币七万元予以追缴，上缴国库。
六、被告人王某乙犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币七万元。暂扣于公安机关被告人王某乙的非法所得人民币一万二千二百二十二元予以追缴，上缴国库，剩余部分��抵财产刑。
七、被告人陶某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币七万元。非法所得人民币二万七千六百七十八元予以追缴，上缴国库。
八、被告人曹某犯销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万二千元。非法所得人民币二千五百一十五元予以追缴，上缴国库。
九、被告人朱某犯销售假药罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。非法所得人民币三千八百二十元予以追缴，上缴国库。
十、被告人胡某犯销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。非法所得人民币三千四百七十三元予以追缴，上缴国库。
十一、被告人蒋某犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币七千元。非法所得人民币三千零七元予以追��，上缴国库。
十二、被告人莫某犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币七千元。非法所得人民币一千九百元予以追缴，上缴国库。
扬州市江都区人民检察院的抗诉意见是：原判决对唐某甲等11名原审被告人在适用缓刑的同时，没有按照法律规定宣告禁止令，禁止唐某甲等11名原审被告人在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动，系适用法律错误，量刑不当。请二审法院予以纠正。
原审被告人唐某甲、代某、王某甲、李某、曹某、王某乙、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某对抗诉机关的抗诉意见不持异议。
上诉人赵文平对原判决认定其生产、销售假药的犯罪事实、数额以及定罪量刑均不持异议。其辩护人对原判决认定赵文平生产、销售假药的基本犯罪事实不持异议，但提出原判决认定赵文平生产、销售金额93万余元依据不足；赵文平的犯罪行为发生在2014年两高《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《2014年司法解释》）施行之前，当时2009年两高《关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《2009年司法解释》）并未作废，根据司法解释适用的有关规定，对赵文平应适用2009年司法解释的规定量刑，一审法院适用2014年司法解释对赵文平量刑不当，量刑偏重。请求二审法院依法改判。
本院经审理查明的事实与扬州市江都区人民法院认定的事实相同，据以认定本案事实的证据，业经原审法院开庭审理时当庭宣读、出示并质证，具有证明效力，本院予以确认。在本院审理期间抗诉机关、上诉人赵文平及其辩护人以及原审被告人唐某甲、代某、王某甲、李某、曹某、王某乙、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某均未提出新的事实和证据。
本院认为，上诉人赵文平、原审被告人代某、唐某甲生产、销售假药，其行为均已构成生产、销售假药罪，且系共同犯罪。原审被告人王某甲、李某、王某乙、曹某、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某销售假药，其行为均已构成销售假药罪。
对于抗诉机关提出的一审判决未对唐某甲等11名适用缓刑的被告人宣告禁止令，系适用法律不当的抗诉意见，对此，本院认为，《2014年司法解释》第11条规定，对犯生产、销售假药等犯罪的犯罪分子适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。原判决在对唐某甲等11名被告人适用缓刑时没有宣告禁止令，系适用法律有误。抗诉机关的抗诉意见有法律依据，应予支持。
对于上诉人赵文平的辩护人提出原判决认定赵文平生产、销售金额依据不足的辩护意见，经查，原判决认定赵文平生产、销售假药93万余元由赵文平淘宝交易记录87万余元、在淘宝交易记录以外向王某甲等三人销售假药5万元左右以及赵文平与代某共同生产后分得的假药13600元这三部分组成，该事实有赵文平、代某、王某甲等人的稳定供述、书证淘宝交易记录等证据证实，证据之间相互印证，足以认定，一审判决认定赵文平生产、销售金额93万余元证据充分。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人赵文平的辩护人提出原判决对赵文平适用《2014年司法解释》量刑不当，应适用《2009年司法解释》对赵文平量刑的辩护意见，对此，本院认为，《刑法修正案（八）》对生产、销售假药罪的条文进行了修改，《2009年司法解释》是针对修订前的条文所作的解释，而上诉人赵文平生产、销售假��的行为发生在《刑法修正案（八）》之后，理应适用《刑法修正案（八）》及其配套的司法解释定罪处罚。原判决对上诉人赵文平适用法律正确，量刑适当。故辩护人的这一辩护意见不能成立，本院不予采纳。
上诉人赵文平、原审被告人代某在共同犯罪中所起作用较大，系主犯；原审被告人唐某甲所起作用较小，系从犯，依法予以减轻处罚。原审被告人王某甲系自首，依法予以从轻处罚。上诉人赵文平、原审被告人唐某甲、代某、李某、王某乙、曹某、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某归案后坦白认罪，均依法予以从轻处罚。原审被告人代某、王某甲、李某、曹某、王某乙、陶某、蒋某、莫某、朱某、胡某归案后主动退出违法所得，且系初犯，故酌情予以从轻处罚，均可依法适用缓刑，并给予相应的考验期限。原审被告人唐某甲系在共同犯罪中作用较小的从犯，且系初犯，可依法适用缓刑，并给予相应的考验期限。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑并无不当。上诉人赵文平的上诉意见不能成立，应予驳回。鉴于原判决未对唐某甲等11名被告人在适用缓刑的同时宣告禁止令，应予加判。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释>》第四条第（六）项、第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下：
一、驳回上诉人赵文平的上诉；
二、维持扬州市江都区人民法院（2015）扬江刑初字第00318号刑事判决的第一至十二项，即“被告人赵文平犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一百五十万元，非法所得人民币三十万元予以追缴，上缴国库。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月19日起至2025年3月18日止。非法所得人民币五万六千五百元已由公安机关执行，余款二十四万三千五百元以及罚金人民币一百五十万元于本判决生效后十日内缴纳）；被告人唐某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四十万元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳人民币五万元，余款三十五万元于本判决生效后十日内缴纳)；被告人代某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十六万元，非法所��人民币三万六千元予以追缴，上缴国库。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳人民币五万元，余款十一万元于本判决生效后十日内缴纳。非法所得人民币三万六千元已由公安机关执行)；被告人王某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个','2018-09-30
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