广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤04民终1312号
上诉人（原审被告，反诉原告）：河南省信阳建筑总公司珠海分公司，住所地：广东省珠海市香洲区情侣中路299号2栋2单元2403房。
法定代表人：杨廷生，经理。
委托诉讼代理人：许安子，广东华信达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：缪亚峰，广东亚太时代律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，反诉被告）：国基建设集团有限公司，住所地:山西省太原市旱西关街26号旱西关街38#商住楼401房。
法定代表人：郭长林，执行董事。
委托诉讼代理人：徐容，广东大公威德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，反诉被告）：珠海市珠宾置业发展有限公司，住所地：广东省珠海市吉大景山路177号珠海宾馆内（明珠楼A、B、C、D座）。
法定代表人：江炜，执行董事。
委托诉讼代理人：徐容，广东大公威德律师事务所律师。
原审被告：河南省信阳建筑总公司，住所地：河南省信阳市新马路12号。
法定代理人：徐某，总经理。
委托诉讼代理人：许安子，广东华信达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：缪亚峰，广东亚太时代律师事务所律师。
上诉人河南省信阳建筑总公司珠海分公司（以下简称信阳建筑珠海分公司）因与被上诉人国基建设集团有限公司（以下简称国基公司）、被上诉人珠海市珠宾置业发展有限公司（以下简称珠宾公司）、原审被告河南省信阳建筑总公司（以下简称信阳建筑总公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院（2014）珠香法民三初字第1653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
信阳建筑珠海分公司上诉请求：一、撤销原审判决第二项，改判驳回国基公司和珠宾公司关于信阳建筑珠海分公司返还多收工程款2447107.16元及利息的诉讼请求；二、撤销原审判决第三项，改判驳回国基公司和珠宾公司关于信阳建筑珠海分公司返还垫付的861011.67元及利息的诉讼请求；三、请求依法撤销（2014）珠香法民三初字第1653号《民事判决书》第四项判决，改判为驳回上诉人对被上诉人关于赔偿工期延误造成的损失人民币2990615.93元的诉讼请求；四、撤销原审判决第五项；五、改判原审判决第七项为：支持信阳建筑珠海分公司要求国基公司和珠宾公司赔偿工期延误损失933.5万元及延期支付利息的反诉请求；六、改判原审判决第八项为：支持信阳建筑珠海分公司要求国基公司和珠宾公司赔偿钢管租赁费488124.25元的反诉请求；七、撤销原审判决第九项，改判支持信阳建筑珠海分公司关于本诉反诉费用的反诉请求。
事实和理由：一、原审法院认定事实不清。（一）原审判决已明确认定信阳建筑珠海分公司提供了图纸，证明事项为涉案工程2011年5月8日停工，2012年6月8日珠宾公司和国基公司才拿到施工草图，2012年6月10日之后才交付给信阳建筑珠海分公司，但在原审判决对该证据只字不提。（二）原审判决书认定涉案施工合同约定的施工内容时，回避了涉案工程违法加建面积及楼层的事实，涉案工程最终确认的建筑面积为54050平方米，而非合同描述的48420平方米，其中二者的差额为5730平方米，在涉案工程施工期间为违法建筑面积；涉案工程楼层高度为28层，而非合同描述的24层，其中加高的4层在涉案工程施工期间为违法建筑。建筑面积及楼层高度的增加是造成涉案工程工期延误的重要原因之一。（三）原审判决回避涉案工程在2012年5月8日到2012年6月21日期间因珠宾公司和国基公司无法提供施工图纸，造成延误工期44天的事实。（四）原审判决回避信阳建筑珠海分公司以《律师函》的形式回复了珠宾公司和国基公司2012年12月14日向信阳建筑珠海分公司发出《通知》的事实。（五）原审判决回避珠宾公司和国基公司在2011年1月5日至2011年12月底期间，严重违反合同约定、连续延误提供图纸的事实。依据合同约定，本案涉案图纸应在涉案工程开工前全部提供，即2011年1月12号前提供，但珠宾公司和国基公司未能按合同约定提交图纸。（六）原审判决认定信阳建筑珠海分公司于2013年8月26日向珠宾公司和国基公司送达珠海市聚天立工程造价咨询有限公司出具的《拖延工期的索赔费用报告》时，回避了该报告珠宾公司和国基公司已于2013年8月26日签收后并未提出异议的事实。（七）原审判决认定珠海市聚天立工程造价咨询有限公司出具的《拖延工期的索赔费用报告》的内容时，故意遗漏关于因珠宾公司和国基公司原因造成工期延误，给信阳建筑珠海分公司造成了人工费损失178.93万元的损失的事实。原审判决在该部分还少计算了信阳建筑珠海分公司的钢管租赁损失约191.2万元（240万元-48.8万元）。
二、原审法院判决对双方争议的问题，在分析、认定上显失公平。（一）关于工程价款。原审判决未能正确、全面理解《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的内容，该条是指在工程合同无效但工程竣工验收合格的情况下，承包人请求参照合同约定支付工程价款时应支付的情况，但本案的情况是，在因珠宾公司和国基公司不能提供施工图纸造成延误工期长达411天及珠宾公司和国基公司涉案工程验收合格的前提下，信阳建筑珠海分公司主张按包工包料方式、执行的定额，材料、人工按照市场价格进行评估，确定工程款金额，信阳建筑珠海分公司并未主张参照合同约定主张工程价款，所以本案不应当适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，而应采纳信阳建筑珠海分公司委托中介机构作出的结算内容。关于涉案工程争议部分约42.6万元，原审法院只认定了其中的9.6万元，对其余的33万元以证据不足为由不予采信，对此，信阳建筑珠海分公司不能接受。信阳建筑珠海分公司对该争议部分款项均提供了证据及具体的计算公式，请求二审法院予以采纳。
（二）关于珠宾公司和国基公司主张的垫付款项。原审判决认定珠宾公司和国基公司代购镀锌网款11153元，认为信阳建筑珠海分公司应向珠宾公司和国基公司支付该款项。但镀锌网款不属于承包人的承包范围，信阳建筑珠海分公司承包范围列举的是钢丝网，而非镀锌网，因此该款不应由信阳建筑珠海分公司支付。预应力建设款18万元应由信阳建筑珠海分公司承担，信阳建筑珠海分公司认为预应力属于特殊工种，不属于信阳建筑珠海分公司施工范围，是珠宾公司和国基公司自行发包的，所以该款项应由珠宾公司和国基公司自行承担。原审判决认定珠宾公司和国基公司支付给质检站59040元，应由信阳建筑珠海分公司承担，对此信阳建筑珠海分公司不能接受。根据《珠海宾馆改造项目—酒店项目建筑工程施工劳务分包合同》约定，只有以信阳建筑珠海分公司名义送检的涉案项目所发生的检测费用，信阳建筑珠海分公司才承担，珠宾公司和国基公司送检的不是本案材料的检测报告，而是本案整个主体工程的检测，所以该费用不应当由信阳建筑珠海分公司承担。对于珠宾公司和国基公司支付的共计861011.67元的垫付款，信阳建筑珠海分公司认为依据不足。
（三）关于工期延误及相关责任的认定。珠宾公司和国基公司延误411天是有依据可以计算的，对此从图纸发放时间可以确定延误工期的天数，因为没有图纸是无法施工的，如原审法院仍坚持不能认定，应向信阳建筑珠海分公司释明是否采取司法鉴定的方式来进行鉴定，而不应当主观武断的判决信阳建筑珠海分公司举证不利，直接剥夺了信阳建筑珠海分公司通过其他途径提交补充证据的权利。原审判决认定信阳建筑珠海分公司人员数量不够，没钱采购材料或发工资等，进而认定信阳建筑珠海分公司在涉案工程施工中也存在着应向工程进度的责任，对此，信阳建筑珠海分公司不能接受。信阳建筑珠海分公司的施工人员数量是充足的，信阳建筑珠海分公司之所以没钱发工资是因为珠宾公司和国基公司延误工期天数过长，又不能及时向信阳建筑珠海分公司拨付工程款，导致信阳建筑珠海分公司损失加大，责任同样在珠宾公司和国基公司而非信阳建筑珠海分公司。原审判决认为2012年5月8日至2012年6月21日工程停工44天，因无法确定双方原因影响的具体延误天数，从而认定信阳建筑珠海分公司对损失结果承担次要责任，对此，信阳建筑珠海分公司认为关于延误工期44天，信阳建筑珠海分公司已向原审法院提供了充分有效的证据，足以证明该工期延误是由于珠宾公司和国基公司不能提供图纸所致，对该44天延误工期的责任及后果，应全部由珠宾公司和国基公司承担。
原审判决认定信阳建筑珠海分公司应向珠宾公司和国基公司支付2012年监理费38.8万元，信阳建筑珠海分公司认为，发生该监理费的合同是2014年补签的，该费用不应当由信阳建筑珠海分公司承担。原审判决认定在涉案现场有2台塔吊机，对此信阳建筑珠海分公司认为与事实完全不符，本案涉案现场只有一台塔吊机，所以原审法院认定珠宾公司和国基公司以2台塔吊机计算费用，与事实不符。原审判决还认定珠宾公司和国基公司有6名管理人员在现场，并认定天数为408天，严重与事实不符。因珠宾公司和国基公司是管理方，本案涉案工程并不大，只需一个管理人员即可，但珠宾公司和国基公司安排6名管理人员，完全不符合常理，不符合建筑行业的常规。另外，珠宾公司和国基公司自己主张的天数为388天，而此处原审法院认定的天数为408天，因此对原审法院此处认定的珠宾公司和国基公司发生的费用276436元，信阳建筑珠海分公司不能接受。原审判决认为信阳建筑珠海分公司提供了《拖延工期的索赔费用报告》，因国基公司和珠宾公司对该报告内容不认可，故不能作为本案认定信阳建筑珠海分公司损失的依据，对此，信阳建筑珠海分公司认为该报告于2013年8月26日作出时就已送达珠宾公司和国基公司，珠宾公司和国基公司对此在收到该报告时并未提出异议，根据谁主张谁举证的原则，珠宾公司和国基公司对该报告如有异议，应提出相反证据提出反驳，如珠宾公司和国基公司无相反证据，原审法院应依法采纳该报告的内容。原审法院仅以珠宾公司和国基公司不认可为由，否定该报告作为本案信阳建筑珠海分公司损失的依据，没有法律依据。原审判决还认定，信阳建筑珠海分公司主张的在场施工人数为140人没有证据证明，进而认为信阳建筑珠海分公司在场施工人数仅为60人，对此，信阳建筑珠海分公司认为原审法院没有搞清楚正常施工人数与春节期间施工期间人数是不一致的，《工程例会纪要》中所确定的在场施工人数60人为春节期间不正常施工的人数，而非正常施工期间的人数。珠宾公司和国基公司的管理人员事实上为16人，这是符合实际情况的，因信阳建筑珠海分公司为施工方，而非管理方，需要大量的工程管理人员及其他人员在场，不能用对等原则来确定在场人员。因珠宾公司和国基公司原因导致涉案工期严重拖延，导致涉案工程人工费用也相继上涨，所以该上涨部分的费用，应由珠宾公司和国基公司承担。因无正式的施工图纸，信阳建筑珠海分公司无法确定准确的工程量，责任完全在珠宾公司和国基公司一方，原审法院对该部分损失不认定没有任何依据。
原判认定合同外的安全防护费用，信阳建筑珠海分公司要求按照每平方米6元进行补偿没有事实和法律依据。对此，信阳建筑珠海分公司认为，既然该部分工程属于合同外的费用，是信阳建筑珠海分公司完成了该部分工程，理所当然应由珠宾公司和国基公司支付费用，如对该部分工程单价有异议，珠宾公司和国基公司可以举证，法院也可以通过造价咨询确定该部分工程单价，而不能简单武断地剥夺信阳建筑珠海分公司的权利。
原审法院还认定，信阳建筑珠海分公司对涉案工程延误承担30%的责任。信阳建筑珠海分公司认为工期延误应由珠宾公司和国基公司承担100%责任。
原审判决认为信阳建筑珠海分公司没有及时采取适当措施，导致损失扩大，所以没有支持信阳建筑珠海分公司钢管租赁费用488124.25元及利息的反诉请求，认为信阳建筑珠海分公司钢管费用的损失只有一个月，金额为488124.25÷5个月=97624.85元，对此，信阳建筑珠海分公司不能接受。因信阳建筑珠海分公司的钢管珠宾公司和国基公司另请的施工队占用、施工，信阳建筑珠海分公司根本无法拆除，需要强调的是，珠宾公司和国基公司应向信阳建筑珠海分公司支付该钢管被占用期间的费用，对此信阳建筑珠海分公司保留对该费用追索的权利，信阳建筑珠海分公司请求二审法院支持该项反诉请求。
（四）关于信阳建筑珠海分公司的利润损失。本案是因珠宾公司和国基公司的原因导致工期延误411天，且珠宾公司和国基公司采取非法、强制手段将信阳建筑珠海分公司从施工工地赶出，所以信阳建筑珠海分公司主张的未完成工程里利润损失应依法予以支持，这样对信阳建筑珠海分公司才是公平的。
国基公司和珠宾公司二审答辩称，第一，珠宾公司和国基公司在招投标的时候就已经将经审图中心审批好的全套图纸交给信阳建筑珠海分公司，否则信阳建筑珠海分公司如何预算？如何做出投标文书？
第二，珠宾公司和国基公司与信阳建筑珠海分公司于2011年1月5日签订《劳务分包合同》，信阳建筑珠海分公司于2011年1月21日开工，珠宾公司和国基公司从2011年1月5日开始发放结构施工图，至2011年6月22日全部发放完毕。之后发放的只是建筑施工图和修改图。从《珠宾酒店改造项目主体结构砼浇筑施工日期与结构施工图发放时间对照表》可以清楚地看到：信阳建筑珠海分公司的施工进度是严重滞后的。全部结构施工图已于2011年6月22日全部发放完毕，可是信阳建筑珠海分公司在2012年11月20日才施工完毕，差不多滞后一年半。从《发放时间对照表》第72、73点中可以看到，在停工前信阳建筑珠海分公司才施工到第24层的梁板，在2012年7月17日才施工到第24层的墙柱、第25层梁板。珠宾公司和国基公司于2012年6月8日拿到的是第25、27层的修改图，根本不可能影响信阳建筑珠海分公司的施工。
第三，信阳建筑珠海分公司第一次长期停工发生在2012年5月8日-2012年6月20日，停工时间长达44天，信阳建筑珠海分公司停工后，珠宾公司和国基公司曾向信阳建筑珠海分公司发出《复工通知》及《律师函》。2012年5月22日信阳建筑珠海分公司给珠宾公司和国基公司提交《对你们的通知的答复》，写明：“我们的要求很简单那就是对我们提出的需要补偿的费用进行核算，如确实我们的数据有水份，我们亦想知道挤了水份之后的数据。我们的态度很明确，对以前所做的工程量的费用有一个合理的说法，我们马上就复工。”2012年5月28日信阳建筑珠海分公司又向珠宾公司和国基公司提交《沟通后我们的几点想法》，写明：“我们希望贵公司先以预支费用的形式向我们支付人民币200万元，包括到期高利贷人民币100万元、租赁费人民币50万元、工人工资人民币50万元”。由此可见，信阳建筑珠海分公司停工完全是因为信阳建筑珠海分公司恶意停工索要钱财，与图纸发放没有任何关系。但是，原审判决对此完全没有提及。
第四，珠宾公司和国基公司报建、施工手续完全符合法律规定，不存在违规施工的情况。2010年5月24日，珠宾公司和国基公司取得《建筑工程施工许可证》；2010年7月23日，珠海市规划局出具《关于申请珠海宾馆增加建筑面积的复函》，同意增加酒店建设规模；2013年5月14日，市规划局出具《关于珠宾改造工程酒店项目增加建筑面积事宜的复函》，同意酒店项目增加建筑面积7944.76平方米，地下2层，地上27层。现酒店已于2016年取得不动产权证，建筑面积为51517.76平方米；酒店并没有加建楼层：合同约定的酒店层数为2层地下室，主楼24层（局部26层），裙楼四层。其中有一层为转化层，因层高小于2.2米，根据规定不计算建筑面积，不计入酒店层数；原第23、24层均为架空层，因此才会有局部26层的说法。后来改变设计在不改变酒店标高的前提下，将其他楼层层高压缩，将转换层增高变为正常楼层；在解除与信阳建筑珠海分公司的合同后，珠宾公司和国基公司又聘请其他施工队将第23、24层架空层隔开成四层，增加两层。因此，酒店才从原来的24层变成27层；信阳建筑珠海分公司的实际施工面积并不因转化层和架空层的隔开而增加：在酒店标高不变的情况下，楼层层高的些许调整完全不影响信阳建筑珠海分公司的实际施工量和施工面积；架空层的隔开并非信阳建筑珠海分公司施工，与信阳建筑珠海分公司没有任何关系。因此，酒店建筑面积和楼层的调整与工程工期延误没有任何关系。
第五，珠宾公司和国基公司与信阳建筑珠海分公司于2011年1月5日签订《劳务分包合同》，信阳建筑珠海分公司于2011年1月21日开工，珠宾公司和国基公司从2011年1月5日开始发放结构施工图，至2011年6月22日全部发放完毕。之后发放的只是建筑施工图和修改图。所有的图纸完全是提前发放，不存在任何延误。全部结构施工图已于2011年6月22日全部发放完毕，可是信阳建筑珠海分公司在2012年11月20日才施工完毕，严重滞后长达一年半之久。信阳建筑珠海分公司之所以催要图纸，是因为《劳务分包合同》约定工程款项是根据建设楼层进行结算，信阳建筑珠海分公司一直拖延建裙楼，想多建主楼以早结算工程款。但是，信阳建筑珠海分公司的这种做法存在严重的安全隐患，而且也不符合建筑施工要求。
第六，珠宾公司和国基公司不存在任何拖延工期的行为，反倒是因为信阳建筑珠海分公司的反复违约行为致使工期严重拖延，因此，对于信阳建筑珠海分公司提供的这份严重歪曲事实、颠倒黑白的报告，珠宾公司和国基公司完全不予认可，亦认为完全没有回复的必要。
第七，关于工程价款。目前我国建筑市场的实际情况，发包人和承包人签订合同时约定的工程价款往往比市场价格低，但却是当事人在订立合同时的真实意思表示。如果合同被确认无效后按照市场价格评估工程的，将会造成无效合同比有效合同的工程价款还高，这不但超出了当事人签订合同的预期，也可能诱使承包人恶意主张合同无效，以达到取得高于合同约定工程价款的目的，这不仅与无效合同处理原则相悖，而且与制定司法解释以期达到规范建筑市场、促进建筑业的发展提供法律保障的初衷相悖。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，珠宾公司和国基公司认为本案工程款应参照双方合同约定支付工程款。该条款虽然规定“承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，但不能据此将“承包人”请求作为适用本条款的前提。从该司法解释的规定来看，参照合同约定计算工程价款是处理合同无效、工程竣工验收合格时双方支付工程价款的一项基本原则，而且参照合同约定计算工程价款也节约鉴定成本，提高诉讼效率。
第八，对于第二条第2点“关于珠宾公司和国基公司主张的垫付款项”：一审中，关于珠宾公司和国基公司的垫付款。根据《劳务分包合同》附件13第3项“模板工程”中，要求信阳建筑珠海分公司使用“后浇带的易收口网及施工”。易收口网材质通常为热镀锌薄板。而且，镀锌网只是在钢丝网上镀了一层锌，镀锌是一种经常采用的经济而有效的防腐方法。镀锌网不仅在施工合同范围内，而且是主体工程施工中所必需的。因此信阳建筑珠海分公司应当向珠宾公司和国基公司返还该垫付费用11213元。原审法院将该金额错误地写成了11153元。
第九，预应力是指在混凝土结构承受荷载之前，预先对其施加压力，使其在外荷载作用时的受拉区混凝土内力产生压应力，用以抵消或减小外荷载产生的拉应力，使结构在正常使用的情况下不产生裂缝或者裂得比较晚。通俗点说，就是在大厅的一根柱子上制作一种特殊的钢结构，用以支撑整个大厅。预应力是在主体工程施工中所必须采用的，属于在《劳务分包合同》附件13第12项钢筋工程“含钢筋垫块的制作或成品及按施工规范安装”，因此信阳建筑珠海分公司应当向珠宾公司和国基公司返还该垫付款项18万元。
第十，《劳务分包合同》附件13第20项施工检测中明确约定由信阳建筑珠海分公司承担检测费用。因此，信阳建筑珠海分公司应当向珠宾公司和国基公司返还垫付的检测费用59040元。
第十一，信阳建筑珠海分公司在2013年1月18日出具的《承诺书》中清楚地阐述：“我（公）司在管理中出现了外架班工人、木工班工人等工伤事故……如贵（公）司已代我（公）司承担应由我（公）司承担的责任，我（公）司承诺无条件予以赔偿”，这表明该8万元款项只是珠宾公司和国基公司代信阳建筑珠海分公司垫付给工人的，因此信阳建筑珠海分公司应当向珠宾公司和国基公司返还该垫付款项8万元。
第十二，关于工期延误及相关责任的认定和关于信阳建筑珠海分公司的利润损失。信阳建筑珠海分公司第一次长期停工发生在2012年5月8日至2012年6月20日，停工时间长达44天。信阳建筑珠海分公司停工后，珠宾公司和国基公司曾向信阳建筑珠海分公司发出《复工通知》及《律师函》。2012年5月22日信阳建筑珠海分公司给珠宾公司和国基公司提交《对你们的通知的答复》，写明：“我们的要求很简单那就是对我们提出的需要补偿的费用进行核算，如确实我们的数据有水份，我们亦想知道挤了水份之后的数据。我们的态度很明确，对以前所做的工程量的费用有一个合理的说法，我们马上就复工。”2012年5月28日信阳建筑珠海分公司又向珠宾公司和国基公司提交《沟通后我们的几点想法》，其中写明：“我们希望贵公司先以预支费用的形式向我们支付人民币200万元，包括到期高利贷人民币100万元、租赁费人民币50万元、工人工资人民币50万元”。由此可见，信阳建筑珠海分公司恶意停工索要钱财的意图非常明确。为避免工程烂尾，珠宾公司和国基公司最后被迫向信阳建筑珠海分公司垫付了工人工资694050元，信阳建筑珠海分公司才组织工人复工。信阳建筑珠海分公司第二次长期停工发生在2012年11月23日，珠宾公司和国基公司再次向信阳建筑珠海分公司发出要求复工的《通知》及《律师函》，信阳建筑珠海分公司均不予理睬，却要求珠宾公司和国基公司承担信阳建筑珠海分公司的现场材料租金及工人工资等。鉴于信阳建筑珠海分公司屡次以种种莫须有的理由恶意停工，以企图向珠宾公司和国基公司讹诈更多的钱财，万般无奈之下，珠宾公司和国基公司以公告方式与信阳建筑珠海分公司解除了合同，要求信阳建筑珠海分公司清场并清算，但信阳建筑珠海分公司不仅组织工人集体信访讨薪，还经常组织大量工人冲进珠宾公司和国基公司办公室闹事，致使珠宾公司和国基公司运作处于瘫痪状态，给珠宾公司和国基公司造成重大损失和极为恶劣的影响。尽管珠宾公司和国基公司在合同履行期间一直严格按照工程进度足额甚至超额支付工程款，但最终在政府的协调下被逼无奈又不得不以借支的方式垫付了信阳建筑珠海分公司工人工资217万元。事实上，信阳建筑珠海分公司因为劳动力严重缺乏的问题，在合同期限内经常出现部分停工或短期停工的现象。
信阳建筑珠海分公司主张停工是因为珠宾公司和国基公司的图纸提供不及时，信阳建筑珠海分公司无图纸可施工，这完全是信阳建筑珠海分公司因劳动力严重缺乏导致工程进度严重滞后情况下的托词。在双方签订合同之初珠宾公司和国基公司已提供过一套完整的图纸，后施工过程中图纸虽有修改，但珠宾公司和国基公司已提交《图纸发放记录》、《施工进度与图纸发放时间的对照表》充分证明珠宾公司和国基公司的建筑结构图纸发放并无任何延误，修改图纸的发放也不影响信阳建筑珠海分公司的正常施工。因此，珠宾公司和国基公司不存在任何拖延工期的行为，反而倒是因为信阳建筑珠海分公司的反复违约行为致使工期严重拖延，珠宾公司和国基公司不应对信阳建筑珠海分公司承担任何赔偿责任。
信阳建筑总公司述称，同意信阳建筑珠海分公司的意见。
国基公司和珠宾公司向原审法院起诉请求：一、确认《劳务分包合同》无效；二、信阳建筑珠海分公司和信阳建筑总公司向珠宾公司和国基公司返还多收工程款共计2447107.16元及利息（利息自起诉之日起按人民银行同期贷款利率计算至全部款项还清之日止）；三、信阳建筑珠海分公司和信阳建筑总公司向珠宾公司和国基公司返还垫付款项861011.67元及利息（利息自起诉之日起按人民银行同期贷款利率计算至全部款项还清之日止）；四、信阳建筑珠海分公司和信阳建筑总公司赔偿珠宾公司和国基公司因此遭受的经济损失2990615.93元；五、信阳建筑珠海分公司和信阳建筑总公司承担全部诉讼费用。
信阳建筑珠海分公司原审反诉请求：一、请求法院委托中介机构对《珠海宾馆改造项目——酒店项目建筑工程施工劳务分包合同》项下工程的造价按照包工包料方式，执行当时的定额，材料、人工按市场价格扣除甲方（国基公司和珠宾公司）指供材重新进行评估，并按照评估结果向信阳建筑珠海分公司支付工程款；二、国基公司和珠宾公司因不能向信阳建筑珠海分公司提交图纸等造成工期脱产给信阳建筑珠海分公司造成人工窝工费等经济损失933.5万元及该款延期支付利息（从2013年8月27日起，按中国人民银行同期贷款利息计算，请求计算至实际付清日止）；三、国基公司和珠宾公司向信阳建筑珠海分公司支付钢管租赁费488124.25元及该款利息（从2013年6月21日起，按中国人民银行同期贷款利息计算，请求计算至实际付清日止）；四、因国基公司和珠宾公司违法、强迫信阳建筑珠海分公司退场，提前终止《珠海宾馆改造项目—酒店项目建筑工程施工劳务分包合同》给信阳建筑珠海分公司造成的利润损失565919.38元（计算公式：未做工程量造价5144721.6元×11%=565919.38元）及利息（从2013年1月21日起，按中国人民银行同期贷款利息计算，请求计算至实际付清日止）；五、国基公司和珠宾公司承担因涉案工程劳务分包纠纷所应当支付的本诉及反诉费用，包括但不限于诉讼费、鉴定费等。
原审法院认定事实：一、关于合同内容
2010年4月30日，珠宾公司（发包人）与国基公司（承包人）签订《广东省建筑工程施工合同》，约定将珠宾改造工程—酒店项目的工程发包给国基公司施工，施工内容为新建酒店48320平方米，其中地下室两层，地上二十四层框架结构。
2011年1月5日，国基公司（发包人、甲方）与信阳建筑珠海分公司（承包人、乙方）签订《珠海宾馆改造项目—酒店项目建筑工程施工劳务分包合同》，内容为：一、工程名称：珠宾改造工程—酒店项目。二、工程地点：珠海市吉大景山路西侧。三、项目结构与层数：框剪结构；正负零以下（地下室）二层，正负零以上主楼二十四层（局部二十六层），裙楼四层。四、项目规模：总建筑面积（暂定47475.51㎡）。五、项目内容：土建工程的地下室结构工程（包括基础承台、地梁）；正负零以上主体工程；屋面防水保护层及找平层、地下室及上不砌砖、抹灰工程等结构与建筑施工图包含的内容及其相关的设计补充、修改等内容和相应定额包含的内容。六、项目承包内容及范围：1）土石方工程（承合、地梁、电梯井部分）；2）混凝土工程；3）模板工程；4）钢筋工程；5）砌筑工程；6）内、外墙抹灰工程；7）地下室、卫生间、层面防水保护层及找平层工程；8）脚手架工程；9）门窗内、外边角批档的修平饰面；10）材料及工艺施工检测；11）施工场地里建筑物外墙50米范围内材料运输。以上所述的工程承包范围及介绍只是概括，并不能视为完整无缺的。乙方应研究其他文件及工程量清单（详见2010年12月1日甲方提供的《珠宾酒店土建补充说明》）。特别是按照图纸完全了解本工程实际承包范围。甲方有权根据乙方的工程质量、进度、安全文明施工情况以及相互配合的满意程度随时调整乙方工程承包范围，乙方不得有异议，并必须保证按合同规定优质完成承包范围内的工程。七、项目承包方式：承包方式简称为“大包工”，即包人工、包小型施工机具、包脚手架、包装膜方条与支架、二级和三级电箱及施工场地所有临时施工用电、用水材料、安装、包辅材、包质量、包工期【甲方负责提供施工所需主材（钢筋、钢止水板、钢丝网、商品混凝土、砖或砌块、模板）、塔吊（含司机）、快速提升架、施工电梯、混凝土泵机或泵车、备用柴油发电机】，除甲方供应的材料和机械外，其余材料和机械由乙方负责。……九、项目施工工期：项目的总工期为280个日历天（自承台地梁、土方开挖、破桩头施工期算日期），依照甲方2010年11月30日提出的《珠宾酒店建设项目施工工期节点控制时间表》要求。实际开工日期以甲方通知并批准的开工时间为准。十、项目工程量计算方法和综合单价及工程项目的总价款，都是采用不含税价款，具体如下：1、按甲方提供设计图纸依照广东省建筑工程综合定额的计算规则计算所完成施工的建筑面积暂定为47475.51㎡，作为确定合同造价的参考依据，不作为工程结算的依据，本项目的单价以每平方米建筑面积为单位计算；最终以甲方审核确认的造价为准，竣工时的实际建筑面积进行结算，乙方不得有任何异议。2、按甲方提供设计图纸内容与工程量清单计算并经甲方审核确认的合同造价（不含税）暂定为人民币15511614.07元3、项目的总结算价款调整依据：实际竣工建筑面积与现设计图纸的建筑面积不一致的情况下，结算价款应作相应调整，结算调整总价为乙方实际施工的竣工建筑面积乘以乙方2010年12月16日《综合单价报价表》的相应单价，施工组织设计及施工方案不作为计算价款的依据和条件。十一、该项目的工程款支付办法。本工程按以下施工节点（以下每个施工节点的完工必须以甲方书面确认文书为准）支付工程款（以下金额是按全部合同内容实际完成的分部分项工程量计算，付款时对未完成的分部分项工作量应在付款总额中减除）：1、地下室分两段施工，乙方每完成一段地下室至正负零点零零后，甲方向乙方支付该段完成工程量价款的60%（完成基础承合、地梁、底板施工、地下室负二层结构工程施工、地下室负一层结构工程施工工程）；第一段付款金额为175万元；第二段付款金额为88万元。由于地下室的基础底板完工之后，乙方需要用人民币贰佰万元购买木方和支付钢管押金等，因此，乙方要求甲方以垫资的方式给乙方垫资人民币捌拾万元。该笔资金由甲方监管用于乙方购买以上材料款项（甲方视第一段工程进度完成情况，确定垫支款数目。本次垫支款项甲方在第一段工程结算款中扣除。如协商不成，该条款不能作为甲方违约或者乙方作为延误工期之理由。）2、乙方完成主楼结构工程自正负零零施工到五层封顶时，甲方应向乙方支付该段完成工程量价款的75%，金额为246万元；3、乙方完成主楼结构工程施工到十层封顶时，甲方应向乙方支付该段完成工程量价款的75%，金额为135万元；4、乙方完成主楼结构工程施工到十五层封顶时，甲方应向乙方支付该段完成工程量价款的75%，金额为136万元；5、乙方完成主楼结构工程施工到二十层封顶时，甲方应向乙方支付该段完成工程量价款的75%，金额为136万元；6、乙方完成主体结构工程封顶时，甲方应向乙方支付该段完成工程量价款的75%，金额为109万元；7、乙方完成墙体工程全部施工时，甲方应向乙方支付该段完成工程量价款的75%，乙方完成全部墙体、砌砖工程施工时（砌砖工程量×单价×75%）；8、乙方完成内、外墙抹灰及防水工程施工时，甲方应向乙方支付本合同段完成工程量价款的80%，合同总价×80%=1216万元减去已支付工程款总额；9、当主楼各楼层需分段施工时，进度款在该楼层各段全部施工完成后支付。10、项目的总合同价款的15%及因涉及变更并经现场指定人签证确认增加的工程量于工程完工并经验收合格及该项目的档案材料提交档案馆，甲方在结算审定后15个日历天内付给乙方，另5%作为保修金，两年后结清。11、节点工程款的支付：乙方达到施工进度节点后由专人持报告，经甲方书面确认该节点已完工后，乙方应根据甲方出具的确认文件及时申请支付工程款，报甲方审核，甲方接到工程款拨付申请后在7个工作日内审核完成，审核确认后15天内给予支付。十二、项目结算办法：乙方依据合同规定工程完成全部施工，甲方经验收合格后，在15个日历天内乙方将完整的竣工验收资料及结算资料提交甲方，甲方收到乙方资料后30个日历天内对结算审核完毕或提出结算修改意见，乙方对甲方修改意见反馈后15个日历天内，甲方应审定结算；结算审定后15个日历天内，甲方向乙方结付清工程余款（保修金除外）。十三、甲方责任：1、指派杨树峰为甲方现场代表，负责合同的履行监管工作，即工程、质量、进度、隐蔽工程和合同执行情况进行监督、检查、验收；负责变更工作量的签证和工程进度款拨付手续等事项的办理。2、开工前办妥各项施工报批、报建手续；负责与政府有关职能部门及设计人、监理人、施工总承包人、专业分包人联系，协调现场工作关系，做好配合工作。3、开工前10天向乙方提供全套施工设计图纸叁套（不含用作竣工图壹一套）、地质勘探资料及与设计文件配套的相关规程、规范等。4、组织、安排设计交底与图纸会审工作，向乙方提供总体施工组织设计（施工方案）和总体施工进度计划。十四、乙方责任：1、指派陈平旺为乙方现场代表，负责合同的履行监管工作，即按合同约定的工程内容、设计图纸、施工规范和施工组织设计（施工方案）的要求组织施工。2、按时参加甲方组织的设计交底、图纸会审和施工技术交底以及其他专项会议，编制切实可行并与甲方总体方案相适应的施工方案和施工进度计划并提交甲方审核、批准。8、遵守劳动和社会保障部门的规定，每月按期造册支付管理人员及施工人员工资；每月工资发放并经员工签收后三天内将工资表复印盖章，报送甲方财务一份。9、按照合同约定的工期与质量要求完成所承担的施工任务并在合同工程范围内做好甲方指定分包人的施工配合工作（不得另外收取分包方配合费）。……12、乙方须服从甲方、监理及总包方的管理，对不服从管理、无理取闹，工程质量差，偷工减料，安全文明管理混乱，进度严重滞后等问题，甲方有权要求乙方撤换相关人员、班组。处以罚款，罚款通知经甲方、监理、总包三方共同签字生效。屡次不改，甲方可解除合同。十五、违约责任：1、甲方不按期付款或有其他违约事项，应支付当期应支付价款2%的违约金（该违约金已包括支付其违约导致乙方增加的经济支出和从应支付之日起计算的应支付款项利息等）。2、乙方如未按以上控制工期完成，造成工期拖延且因此给甲方造成损失超过违约金时，由乙方补足，并且甲方有权将未完成项目重新发包，由此发生的费用从乙方当期进度款中扣除。乙方未能按合同工期竣工、施工质量达不到设计图纸和规范的要求，应承担违约责任并支付合同总价款10%的违约金给甲方，以及赔偿因其违约给甲方造成的其他经济损失，甲方有权从工程进度款中扣除以上费用。3、对乙方不服从管理、无理取闹，工程质量差，偷工减料，安全文明管理混乱，进度严重滞后等问题，甲方有权要求乙方支付合同总价款5%的违约金，必要时有权单方解除合同。乙方须无条件接受并承担由此引起的一切责任。4、当乙方管理混乱被区、市、省各级主管部门停工、通报时，甲方将每次分别要求乙方支付一万元、三万元、五万元违约金，必要时解除合同，所造成的一切损失由乙方承担。5、因乙方原因导致工期严重滞后并超过10天（含10天）后不能按时完成，自第一天起每延误一天向甲方支付违约金5000元。逾期超过15天，甲方有权单方解除本合同，并要求乙方支付迟延违约金的同事承担给甲方所造成的一切损失。6、乙方拖欠施工人员工资，应向甲方支付合同总价5%的违约金并赔偿给甲方造成的一切损失。必要时，甲方可从应付乙方的工程款中直接支付工人工资。7、未在甲方通知的时间内及时履行保修义务，甲方有权自行维修或外派维修，产生的费用及造成的损失由乙方承担，且甲方有权在保修金中予以扣除。不足以扣除的，有权要求乙方予以补足。合同还约定了其他相关内容。
2011年7月15日，业主方珠宾酒店项目指挥部、发包方国基公司、承包方信阳建筑珠海分公司签订《补充协议》，内容为：发包方与承包方于2011年1月5日就业主方珠宾酒店项目土建劳务事宜签定分包协议。承包方自正式施工以来，数次出现资金短缺，或是没钱购材料，或是没钱发工资。发包方多次向业主方反映情况，要求业主方提前支付进度款。业主方每次均提前向承包方支付进度款表示支持，以帮助承包方渡过难关。虽然承包方不断承诺保证工程进度，但实际上工程在近2个月来并无明显变化。如此下去，势必给业主方带来不可估量的各种损失。为了使工程顺利进行，保证按业主方2011年12月31日前封顶的要求完工，经三方共同协商，特制定下列补充条款供大家遵守：1、承包方必须在2011年7月18日前为本项目制定出总的进度计划安排，且制定出切实可行的月进度计划，送发包方审核同意。2、发包方应认真审核承包方的施工计划，同意后报送业主方备案。发包方应每月严格按承包方的进度计划考核承包方的工程进度，每半个月须将考核结果以书面形式上报业主方。发包方工作人员作为业主方专门聘请的总包管理人员，应多在工地督促工程进度、质量及安全情况，遇到不能解决的情况可随时向业主方汇报寻求解决方案。3、业主方综合考虑承包方目前的困难，同意暂时将本项目地下室部分的工程款给付比例从原主合同约定的60%提高到70%，对应工程款为43万元预支给承包方。业主方同意在三方签订本协议，且发包方审核同意承包方报送的所有进度计划后的三天内支付给承包方。承包方同意业主方对此43万元预支款可在下一笔进度款中扣回。4、承包方在收到业主方上述43万元后，不得再以任何借口要求业主方提前支付进度款、或要求提高进度款给付比例、或要求代垫材料及工程款等。否则，业主方可对承包方处以5000元／次的罚款。业主方应按照原主合同约定的节点给付工程进度款。5、如因承包方原因当月未能按计划完成，承包方将自愿支付5000元／天的违约金。违约金由业主方在最近一笔应付的工程进度款中扣除。承包方若在2011年8月27日前未按计划完成工程进度，业主方可责成发包方与承包方终止合同，业主方将另外洽谈施工队入场。承包方造成工期拖延的违约责任按原主合同第十五条中的第2点执行。6、承包方给付下面各分包班组的工程款比例应不少于80%。承包方每次向业主方请款，均应将用款计划报业主方，特别应将拖欠工人工资的数额报业主方。凡是给付工资款的，业主方均须派人亲自跟踪核实。承包方应要求各分包老板将工人签收后的工资表报业主方备案。否则，业主方可拒绝支付下次工程款。7、承包方应合理使用业主方提供的各种材料，杜绝浪费。业主方将按原主合同约定的材料损耗率严格考核损耗量，超定额损耗的材料，业主方将根据超额量按进货价折算从结算款中扣除。8、承包方不得允许下面的分包班组到业主方办公室请款、争吵、闹事。否则，业主方可对承包方处以5000元/次的罚款。9、承包方不得发生工人在工地或生活场所内打架斗殴之事件。否则，业主方可对承包方处以10000元/次罚款。10、本协议与原主合同有冲突的条款以本协议为准，其他条款仍按主合同执行。以上条款经三方签字盖章后确认，未尽事宜，另行协商解决。
二、关于施工过程
2011年1月20日，国基公司、监理公司及珠宾酒店项目部发出《开工通知书》，通知信阳建筑珠海分公司：珠宾酒店建设项目工程基坑土方平整为尽快提供承台和地梁施工条件，只能采取渐退方式。目前，土方平基已完成第一施工段（第一条后浇带位置），涉及图纸也暂不影响施工，已经完全具备分段开工条件。因此，自2011年1月21日起，开始计算该项目施工工期。
2011年11月2日，信阳建筑珠海分公司出具《承诺书》，内容为：珠宾酒店项目建设指挥部：本公司再次郑重承诺：在每次收到甲方支付的工程进度款后，合理安排各班组工人、管理人员工资及材料款，保证工地正常运作，坚决做到专款专用。如有资金外挪或截留，所造成停工或引起欠薪纠纷，一概责任由本公司及陈平旺、杨廷强负责。绝不给贵方带来任何连带责任。承诺书由信阳建筑珠海分公司盖章，陈平旺、杨廷强签字。
2011年12月6日，信阳建筑珠海分公司发出《关于珠宾酒店项目费用增加情况报告》，因增加工程量、变更图纸等要求增加费用6605448元。没有国基公司等的审批意见。
2012年5月9日，珠宾酒店项目部和国基公司向信阳建筑珠海分公司发出《复工通知》，根据珠宾酒店项目建设指挥部2012年5月7日工作联系函通知，工程主楼25、27层楼面按原设计图正常施工不便，但贵（公）司至今未复工，现特通知复工。
2012年5月11日，珠宾酒店项目部和国基公司分别向信阳建筑珠海分公司发出《通知》，内容为：你公司驻我项目施工队于2012年5月8日擅自停工，已给我方造成重大经济损失。你公司此种行为已严重违反双方签订合同的约定，再次责令你公司要求施工队立即开工，否则将按照合同第十六条其他约定之5停工两天处于违约金三万元/天的罚款。连续停工三天或以上的我方将视你方为自行退场，在我方下达书面通知的7天内请办理好各项交接手续，否则我方可不予结算。《通知》由“陈平旺”“杨强”签收。
2012年5月11日，国基公司委托律师向信阳建筑珠海分公司发出《律师函》，内容为：因2012年5月8日无正当理由停工已超过三天，你（公）司的行为视为自行退场，要求在收到律师函3日内退场并办理交接手续，同时应当支付违约金及赔偿因此造成的一切损失。该律师函由杨廷强当日签收。
2012年5月21日，国基公司、珠宾项目指挥部、监理公司向信阳建筑珠海分公司发出《通知》，内容为：你（公）司承接珠海宾馆改造工程—酒店项目，从2012年5月8日停工已有14天，期间，我（公）司多次要求复工，并于5月11日委托律师致函，要求在3天内办理退场及交接手续。然而你公司对要求置若罔闻，既不退场，也不复工。你公司这种无限期的停工行为，已严重违反双方签订的劳务分包合同的有关约定，给我（公）司及投资方带来巨大的经济损失。现最后通知你公司必须于2012年5月23日前来办理退场及交接手续。为了保证工程进度，我公司将自行负责处理余下工程的建设，并保留对你公司提出法律主张的权利，特此通知。通知由“杨强”签收。
2012年5月24日，国基公司向信阳建筑珠海分公司发出《通知》，内容为：因5月7日已经停工至今，决定如下：1、邀请发包方、监理、珠海天地工程造价咨询有限公司于2012年5月28日上午9：30对你公司已完成和未施工的工作量及部位进行现场确认和测算；2、因你公司过错，在确认和测算过程中，发生的额外费用应由你公司承担，现由我公司先行垫付，再从结算款中予以扣除。请务必按时到场，否则视为默认并承担一切法律后果。
2012年5月25日，信阳建筑珠海分公司发出《收到通知的回复》，内容为：珠宾酒店项目不能正常往前推进，这与贵公司管理不到位，与甲方沟通不到位有不可推卸的责任。我（公）司从2011年12月就多次书面提出该项目设计变更及合同外产生的增补，时至今日未得贵公司任何书面回复，贵公司要我们清场，我公司的立场与观点如下：公司减除已做工程的工程量及我公司要求对该项目设计变更及合同外产生的增补进行公正合理的核验，并给出合理的结果。贵公司提出要求清场，产生的一切后果由贵公司负担。
2012年5月28日，珠海市人力资源和社会保障局发出《劳动保障监察限期改正指令书》，要求国基公司提供工资表等资料，进行整改。2012年5月31日，案涉工地上丁显领等多名工人到政府部门信访要求支付工资。当天及2012年6月1日，相关部门组织相关协调会，解决工资事宜。
2012年11月14日，国基公司向信阳建筑珠海分公司发出《通知》，内容为因主体结构封顶，但仍有部分二次结构及砌砖工程未完成，而且又无详细下一步工作计划，鉴于此，我公司拟于本周四（2012年11月15日）联合珠宾酒店项目指挥部、监理公司及造价公司对已完成工程量及所完成工程质量进行一次全面据图验收，届时请派人参加。
2012年12月7日，国基公司、珠宾项目指挥部、监理公司一并向信阳建筑珠海分公司发出《通知》，内容为：你公司驻珠宾项目施工队2012年5月8日无故停工，6月21日才复工，已给投资方造成重大经济损失。2012年11月23日至今，施工队又开始无故停工。屡次无故停工的行为已严重违反所签订劳务分包合同的约定。再次，我们三方要求你公司施工队立即开工。否则，将按合同第十六条约定处理。2012年12月10日，再次发出《通知》，告知因12月7日通知复工过去3天，仍无开工迹象，要求尽快开工，否则按合','2018-09-29
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