山东省诸城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017)鲁0782刑初274号
公诉机关诸城市人民检察院。
被告人徐某2。1993年7月至1998年在诸城市三里庄水库管理局工作，1998年至2008年在诸城市水利水产局农水站工作，2009年至2010年任诸城市水利水产局农水站站长，2010年10月至11月任诸城市水利水产局渔政站站长，2010年11月至12月任诸城市水利水产局农村自来水管理处副主任，2010年12月至2011年3月任诸城市水利水产局移民局副局长，2011年3月至6月任诸城市水利水产局农村自来水管理处副主任，2011年6月至2013年任诸城市水利水产局大项目办主任，2013年至2015年5月任诸城市水利水产局农村自来水管理处副主任，2015年5月至2017年2月任诸城市水利水产局农水站站长，2017年2月至今任诸城市水利水产局渔政站站长，2017年5月17日因涉嫌犯贪污罪、受贿罪被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。
辩护人丁作刚，山东法恩律师事务所律师。
诸城市人民检察院以潍诸检公刑诉（2017）222号起诉书指控被告人徐某2犯受贿罪、贪污罪，于2017年8月16日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸城市人民检察院指派检察员李玉峰出庭支持公诉，被告人徐某2及其辩护人丁作刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸城市人民检察院指控，（一）受贿罪。2013年1月至2017年2月，被告人徐某2在任诸城市水利水产局农村自来水管理处副主任、农水站站长期间，利用职务上的便利，非法收受孙某、张某、刘某、徐某1所送现金及购物卡共计3万元，为其谋取利益。
（二）贪污罪。2013年9月至2015年5月，被告人徐某2在任诸城市水利水产局农村自来水管理处副主任期间，利用负责诸城农村饮水安全工程管材检测的职务便利，贪污管材检测费7.612万元。
针对上述指控，公诉机关同时提供了书证案件来源说明、户籍证明、诸城市水利水产局证明、干部任免审批表、事业单位人员岗位聘用备案表、事业单位工作人员年度考核表、事业单位人员聘用登记表、账户交易明细等，证人证言，潍坊市人民检察院鉴定书等证据。
公诉机关认为，被告人徐某2利用职务上的便利，非法收受他人财物，数额较大，为他人谋取利益，非法占有公共财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以受贿罪、贪污罪追究其刑事责任。
被告人徐某2对公诉机关指控的事实无异议，但辩称贪污款项系企业资金。
被告人徐某2的辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但辨称，徐某2不构成贪污犯罪，理由如下：1、被告人侵吞的76120元检测费是施工企业交纳的检测费用，不属于公共财产；2、预收检测费是被告人自行决定的，诸城市水利水产局并没有管理这部分检测费用；3、被告人职责中没有管理检测费的职责，不存在利用职务便利；4、被告人代收检测费的行为构成民事上的无因管理，剩余部分应返还各施工企业。综上，请求对被告人免予处罚。
经审理查明，（一）贪污罪。2013年9月，被告人徐某2在任诸城市水利水产局农村自来水管理处副主任期间，负责农村饮水安全工程管材质量检测工作，为保证检测结果真实性，经请示领导，被告人徐某2联系山东省水利科学研究院作为第三方检测机构，并安排工作人员向施工企业收取管材检测费11万余元。检测结束后，山东省水利科学研究院根据被告人徐某2提供的名单为相关施工企业开具了发票，相关检测费用打包结清。2015年5月，被告人徐某2将剩余管材检测费76120元占为己有。
（二）受贿罪。2013年1月至2017年2月，被告人徐某2在任诸城市水利水产局农村自来水管理处副主任、农水站站长期间，利用职务便利，非法收受孙某、张某、刘某、徐某1所送现金及购物卡共计30000元，为其谋取利益。
另查明，被告人徐某2因贪污犯罪到案后，主动供述了检察机关尚未掌握的受贿犯罪事实。案发后，被告人徐某2贪污、受贿的赃款已全部退缴。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、书证
（1）案件来源说明，证实被告人徐某2涉嫌贪污、受贿罪一案，系由诸城市纪律委员会移送，经初查，查明了其收取管材检测费、截留检测费70000余元的犯罪事实，后于2017年5月17日立案侦查，徐某2到案后如实供述了贪污犯罪事实，并供述了本院尚未掌握的其收受刘某等人现金及购物卡的受贿犯罪事实。
（2）户籍证明，证实徐某2的身份情况，其系完全刑事责任能力人。
（3）统一社会信用代码证书，证实诸城市水利水产局系机关。
（4）诸城市水利水产局证明、干部任免审批表、事业单位人员岗位聘用备案表、事业单位工作人员年度考核表、事业单位人员聘用登记表，证实被告人徐某2的履历情况。
（5）诸城市水利水产局出具的诸城市水利水产局农村自来水管理处工作职责、农水站，证实农村自来水管理处和农水站的工作职责情况。
（6）董某农商行账户交易明细，证实2014年2月17日支取76120元。
（7）徐某2农商行账户交易明细，证实其账户2014年2月17日存款76120元的事实。
（8）管材取样检测费用收取登记表、董某书写的详单、费用明细，证实共收取检测费用119200元及相关支出情况。
（9）借条，证实冀某从被告人徐某2处借款五万元的事实。
（10）孔某出具的账务证明、收款凭证、收款收据、入账通知书、缴款通知书、转账凭证、借条、开发票单位明细、发票、转账凭证、委托检验协议书，证实诸城市水利水产局通过董某账号付PE管材试验费3万元，山东省水利科学研究院于2014年2月11日开具管材检验费发票8张，总金额23400元的事实。
2、证人证言
（1）证人王某1的证言，证实2013年农村饮水安全工程检测管材过程中是由自来水管理处副主任徐某2具体负责并使用，检测机构是徐某2找的。
（2）证人田某的证言，证实徐某2收取检测费用并进行使用的事实。
（3）证人王某2的证言，证实徐某2收取检测费，是以水利水产局农村自来水管理处的名义收取的事实。
（4）证人孙某的证言，证实徐某2收取检测费及其所送财物的事实。
（5）证人张某的证言，证实徐某2收取检测费及其财物的事实。
（7）证人冀某的证言，证实徐某2收取检测费及其向他借款五万元的事实。
（8）证人刘某的证言，证实徐某2收取检测费及收取其现金10000元的事实。
（9）证人王某3的证言，证实徐某2转款30000元用于管材检测费的事实。
（10）证人马某的证言，证实受张某安排送给徐某2现金及购物卡共7000元的事实。
（11）证人谢某的证言，证实受孙某安排送给徐某2现金和购物卡共8000元的事实。
（12）证人徐某1的证言，证实2015年为了中标送给徐某25000元现金的事实。
3、鉴定意见
潍坊市人民检察院鉴定书，证实诸城市水利水产局在农村饮水工程管材检测费的资金发生损失76120元。
4、被告人供述
被告人徐某2对上述事实供认不讳。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人徐某2在诸城农村饮水安全工程施工期间，联系第三方检测机构，并安排工作人员收取施工企业交纳的检测费用于检测，被告人徐某2及其辩护人虽辩称是个人自行决定，但被告人作为诸城市水利水产局农村饮水安全工程管材检测项目负责人，上述行为在其职责范围内，且经领导批准同意，应视为公务行为。根据《中华人民共和国刑法》第九十一条第二款“在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论”之规定，本案涉案管材检测费虽来源于施工企业，但由诸城市水利水产局管理、使用，系公共财产。被告人徐某2利用职务上的便利，非法占有公共财物，数额较大，已构成贪污罪；收取他人财物，数额较大，为他人谋取利益，亦构成受贿罪。公诉机关指控被告人徐某2犯贪污罪、受贿罪的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人徐某2及其辩护人辩称管材检测费系企业资金，不构成贪污罪的辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人徐某2一人犯有数罪，应数罪并罚予以惩处。被告人徐某2受贿犯罪系自首，可依法从轻处罚。涉案赃款已全部退缴，可酌情从轻处罚。辩护人请求从轻处罚的上述理由成立，本院予以采纳。根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十六条、第六十九条、第六十七条第二、三款、第三十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第十九条之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人徐某2犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元；犯受贿罪，免予刑事处罚，决定执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月17日起至2017年11月16日止，罚金人民币100000元于判决生效后一个月内向本院缴纳。）
二、被告人徐某2贪污的赃款76120元依法予以返还，受贿的赃款30000元依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 静
人民陪审员 祝学兵
人民陪审员 张崇样
二〇一七年十月十二日
书 记 员 李 娟