四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川16民终42号
上诉人(原审原告):李成银,男,汉族，生于1976年6月25日,四川省广安市广安区人。
委托诉讼代理人：孟圣祥，重庆昆德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：四川恒阳房地产开发集团有限公司,住所地四川省邻水县鼎屏镇古邻大道三完校南大门旁。
法定代表��：郑恒，该公司董事长。
委托诉讼代理人：谭金锋，四川信和信律师事务所律师。
上诉人李成银因与被上诉人四川恒阳房地产开发集团有限公司（以下简称恒阳公司）商品房销售合同纠纷一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初5006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人李成银及其委托诉讼代理人孟圣祥，被上诉人恒阳公司的委托诉讼代理人谭金锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李成银上诉请求：1.撤销四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初5006号民事判决，并改判由被上诉人支付违约金共计26,253.98元。2.本案及一审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审法院认定上诉人接收房屋时间（也即违约金计算截止时间）有误，上诉人接收房屋时间应为2017年8月7日，而不是2017年5月10日。被上诉人通过联通公司短信平台以短信群发方式向上诉人发送了接收房屋的通知，但该行为存在严重的送达瑕疵，无法准确反映真实的送达情况；2.违约金数额计算方式有误，合同违约金应当严格按照合同双方当事人约定的违约金数额计算方法进行计算，而不应该适用《中华人民共和国合同法》第一百四十二条第二款之规定，也不应该参照一审法院（2017）川1602民初3536号《民事判决书》确定的标准来衡量本案违约金数额的高低。3.即使依照《中华人民共和国合同法》第一百四十二条第二款之规定，也应该由被上诉人承担减少违约金之数额的举证责任，不应该由上诉人承担证明实际损失的举证责任。
被上诉人恒��公司辩称：1.恒阳公司通过联通公司短信平台群发短信的方式向上诉人发送接收房屋的通知，已经尽到了通知义务。上诉人未及时接收房屋系上诉人自身存在过失导致。2.一审法院认定的违约金计算方式是合理的，认定的违约金数额也是符合市场行情的，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。
李成银向一审法院起诉请求：1.判令恒阳公司立即支付李成银违约金26,253.98元，并从2017年8月23日起以违约金为基数按银行同期贷款利率（年利率6%计算至付清之日止）。2.案件受理费由恒阳公司承担。
一审法院认定事实:2015年8月3日，李成银与恒阳公司签订《商品房买卖合同》，双方在合同中约定了李成银所购商品房项目名称、位置，房屋建筑面积，房屋单价、总价款，结算方式，交���时间以及交房时所应当具备的条件，逾期交房的违约责任等。合同签订后，李成银按约向恒阳公司支付了购房款。2016年10月恒阳公司以书面方式向李成银发送了接房通知，庭审中李成银认可其实际接收房屋的时间是2017年8月7日。另因房屋交付事宜，“恒阳*瑞锦城”各购房户与恒阳公司发生纠纷。2017年5月，“恒阳*瑞锦城”1幢购房户朱小会因恒阳公司逾期交房,向一审法院提起诉讼，恒阳公司主张违约金过高，请求一审法院降低违约金数额，一审法院在朱小会未提供具体损失依据的情况下，根据涉案房屋地段综合因素考虑，确定了以每日50元租金标准计算违约金，该判决已经发生法律效力。同时恒阳公司于2017年4月21日取得涉案“恒阳*瑞锦城”2、3号楼、一期车库、幼儿园《竣工验收备案书》，《竣工验收备案书》中附《住宅工程质量分户验收记录表》、《住宅工程质量分户验收结果表》、《房产面积测绘成果报告》。
一审法院认为，李成银与恒阳公司签订的商品房买卖合同是双方当事人真实的意思表示，合法有效，双方均应当按照合同的约定履行义务。根据双方合同约定，恒阳公司应予2016年12月31日前交付房屋，交房时应当具备规划验收批准文件、建筑工程竣工验收备案表、住宅工程质量分户验收记录表、房产面积测绘成果报告等条件。但恒阳公司于2017年4月21日取得《竣工验收备案书》，才具备双方约定的交房条件。在此之前，李成银有权拒绝接收房屋，恒阳公司应当承担逾期交房的违约责任。恒阳公司在具备交付房屋的条件下，已于2017年4月26日向李成银履行了通知��收房屋的义务，但李成银在2017年8月7日才实际接收房屋，迟延接收房屋的责任在李成银而不在恒阳公司，故李成银要求恒阳公司承担2017年5月10日后逾期交房的违约责任，不予支持。
李成银与恒阳公司在合同中约定，逾期交房超过60日，恒阳公司承担从约定的交房期限届满的次日起至实际交付之日止，以李成银已付房款的日万分之三作为违约金。对此，恒阳公司明确表示约定的违约金过高，要求法院参照李成银的租金损失予以降低，李成银也未提供因恒阳公司违约而造成实际损失的依据，法院无法衡量其主张的违约金是否低于或高于实际的损失。法院根据涉案房屋地段、面积等综合因素考虑，结合已经生效的（2017）川1602民初3536号《民事判决书》，对恒阳公司确定以每日60元租金标准计算违约金。李成银与恒阳公司合同约定的交房���间是2016年12月31日，截止到2017年5月10日，恒阳公司逾期交房时间118天，恒阳公司应当向李成银支付的违约金7800元（60元∕天×130天）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，遂判决：一、四川恒阳房地产开发集团有限公司向李成银支付违约金7800元；二、驳回李成银的其他诉讼请求。案件受理费492元，减半收取246元，由李成银承担180元，四川恒阳房地产开发集团有限公司承担66元。
二审期间，双方均未举示新的证据。
本院二审查明：李成银电话号码是158××××4214，而恒阳公司于2017年4月26日向李成银发送接房通知短信使用的是158××××4204，发送短信号码有误。二审查明的其他事实与一审查明事实一致。
本院认为，双方当事人签订的《商品房买卖合同》合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。恒阳公司未按照合同约定的条件在2016年12月31日前交房，应当承担违约责任。
恒阳公司在符合交房条件后，于2017年4月26日向号码为158××××4204的手机发出短信通知，要求李成银于2017年5月10日前办理接房手续，但该手机号码并非李成银预留的手机号码，恒阳公司不能证明该短信通知已送达李成银，应认定其未履行通知义务，则恒阳公司逾期交房时间应计算至李成银实际接收房屋之日止。一审认定恒阳公司于2017年4月26日向李成银履行了通知义务，并以此时间点计算逾期交房时间118天有误，本院予以纠正，恒阳公司逾期交房时间应为219天。
恒阳公司逾期交房超过60日，李成银没有要求退房而选择继续履行合同，只起诉请求恒阳公司支付按日万分之三标准计算其已付房款的违约金。恒阳公司明确表示约定的违约金过高，请求一审法院参考实际损失予以减少。因李成银未提供实际损失的依据，一审法院可以适当减少违约金，以每日租金60元作为计算本案违约金的标准恰当。故，恒阳公司应支付李成银的违约金为13,140元（60元/天×219天）。
综上所述，上诉人李成银的上诉理由部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初5006号民事判决；
二、四川恒阳房地产开发集团有限公司于本判决生效之日起15日内向李成银支付违约金13,140元；
三、驳回李成银的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付违约金的义务，应当依照《中华人民共和共民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
一审案件受理费492元，减半收取246元，由李成银承担123元,四川恒阳房地产开发集团有限公司承担123元；二审案件受理费492元，由李成银承担246元,四川恒阳房地产开发集团有限公司承担246元。
本判决为终审判决。
审判长 张登贵
审判员 阳晓川
审判员 张 波
二〇一八年三月十二日
书记员 程静平