新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017）新28刑终41号
原公诉机关焉耆回族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张贵学，男，1958年3月31日出生于辽宁省阜新蒙古族自治县，汉族，文盲，无业，户籍地辽宁省阜新蒙古族自治县，无固定住址。2009年3月27日因犯盗窃罪被库尔勒市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元，2011年5月2日刑满释放。2016年6月30日因涉嫌盗窃罪被焉耆县公安局刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于焉耆县看守所。
焉耆县人民法院审理焉耆县人民检察院指控原审被告人张贵学犯盗窃罪一案，于2017年1月19日作出(2016)新2826刑初162号刑事判决。原审被告人张贵学不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1.2016年6月中旬，被告人张贵学窜至焉耆县紫泥泉哈密桥梁厂焉耆分厂，翻窗进入该厂厂房，采用火烧的破坏性手段盗窃电缆铜线280米，并将铜线装在尿素袋中，后雇用付某驾驶的车牌号为×××的灰色比亚迪F3小型轿车将铜线分别卖至库尔勒市福星山庄旁赵某经营的废品收购站和焉耆县光明路丘某经营的老邱废品收购站，共得赃款约2600元，赃款被其挥霍。案发后，经鉴定，280米电缆线价值14000元。
2、2016年6月27日23时30分许，被告人张贵学窜至焉耆县紫泥泉哈密桥梁厂焉耆分厂，翻窗进入该厂厂房，采用火烧的破坏性手段欲盗窃电缆线。在焚烧电缆线时，被工厂巡逻的看守员发现，后张贵学翻窗逃跑。案发后，经鉴定，被火烧损坏并遗留在现场的100米电缆线价值15400元。
原审法院认为，被告人张贵学以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物价值达29400元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人张贵学犯盗窃罪，事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。被告人张贵学采用破坏性手段盗窃他人财物，应从重处罚；被告人张贵学有前科劣迹，酌定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条；最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一项、第十二条第二款之规定，判决如下：被告人张贵学犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金10000元；继续追缴未缴之赃款赃物发还被害人。
张贵学上诉称，其没有到过盗窃现场，废品收购站收购的电缆线是他从垃圾场捡的，其不构成犯罪，请求二审法院查清事实，公正审理。
经二审审理查明，原判认定上述事实有下列证据予以证实：
一、物证。铜线照片三张，证实公安机关从邱东云处扣押的张贵学向其出售的涉案铜线。
二、书证
1、报案单、受理案件登记表、立案决定书，证实2016年6月22日，钱加宽向焉耆县公安局报案，称2016年6月20日早上，其在哈密桥梁工厂焉耆县分厂巡逻时，发现锅炉房内的280米电缆线被盗，涉案价值30000元。焉耆县公安局于当日受理，于2016年6月23日立案侦查；2016年6月28日，钱加宽向焉耆县公安局报案，称2016年6月27日23时30分，其在工厂内巡逻时发现锅炉房内有火光，看见1名男子正在盗窃厂内的电缆线，后男子发现有人来就翻窗逃跑。焉耆县公安局于当日受理，于2016年6月29日立案侦查。
2、拘留证、逮捕证，证实2016年6月30日，被告人张贵学因涉嫌盗窃罪被焉耆县公安局刑事拘留。2016年7月15日，被告人张贵学因涉嫌盗窃罪，经焉耆县人民检察院批准由焉耆县公安局执行逮捕。
3、接受证据材料清单、张贵学个人信息，证实2016年6月30日，办案民警ＸＸ、包林涛接受赵某提供的生字本封皮1页（白色，上面写着”八小三三班赵晨旭”，背面写有张贵学个人信息）。张贵学个人信息为”车号×××，姓名：张贵学，男，汉，地址：辽宁省阜新蒙古自治县旧庙镇阿哈来村阿哈来134号，×××，2016年6月13号”。
4、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押照片、扣押物品称重照片、发还清单，证实2016年6月30日，民警ＸＸ、王龙从丘某处扣押3袋铜线（重量分别为27公斤、29公斤、23公斤，均用黄色尿素袋装着），邱东云称三袋铜线均为一个身穿迷彩服男子向其出售。2016年8月29日，办案民警ＸＸ、才仁道杰将扣押的3袋铜线发还被害人钱加宽。
5、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押现场录像光碟，证实2016年12月13日，公安机关侦查人员ＸＸ、才仁道杰当面对被告人张贵学被抓获时所穿的鞋子进行扣押，并制作了录音录像。张贵学拒绝在扣押决定书及笔录上签字。
6、新公字(2013)2805号鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书，证实艾合买提·阿娜也提、王锋具有痕迹检验鉴定资格。
7、鉴定意见通知书，证实2016年7月4日，办案民警将指纹鉴定意见通知被告人张贵学，张贵学拒绝签字；2016年7月7日，办案民警将被盗的280米电缆线及现场被烧毁的100米电缆线价值的鉴定意见通知被告人张贵学，张贵学拒绝签字。
8、接受证据材料清单、乌鲁木齐铁路局哈密桥梁厂存货清单盘点报告表，证实2016年7月25日，侦查员ＸＸ、才仁道杰从钱加宽处提取乌鲁木齐铁路局哈密桥梁厂存货清单盘点报告表1份；盘点报告表中的电缆记载为型号”trvv-
jq3*16”单价为131.31元，数量为280米，金额（不含税）为36755.20元，含税金额为43026.98元。
9、资产清查表、存货清查盘点报告表，证实乌鲁木齐铁路局哈密桥梁厂焉耆分厂存货情况，其中第88项为电缆线280米，规格型号为trvv-
jq3*16+1*10，单价为131.34元，总价为36775.20元。
10、常住人口信息、阜新蒙古族自治县公安局旧庙公安派出所证明，证实被告人张贵学出生于1958年3月31日，已达刑事责任年龄。被告人张贵学在辽宁省阜新蒙古族自治县旧庙镇阿哈来村居住期间无违法犯罪记录。
11、（2009）库刑初字第213号刑事判决书、库尔勒市人民法院执行通知书、释放证明书，证实2009年3月27日，张贵学因犯盗窃罪，被库尔勒市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元，执行期限为2008年11月3日至2011年5月2日。2011年5月2日，被告人张贵学在库尔勒市高度戒备监狱刑满释放。
12、抓获经过，证实2016年6月29日，民警ＸＸ、陈亮在塔什店镇缘客来宾馆内将被告人张贵学抓获。
三、现场勘验、检查笔录、辨认笔录
1、2016年6月22日现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、方位示意图、现场平面示意图、现场照片，证实案发现场情况。案发点位于紫泥泉哈密桥梁工厂焉耆县分厂，现场中心为工厂厂房，室内东北侧地面摆放1个电缆线圈，电缆线圈两头均被焚烧。在现场的窗户上提取指纹1枚，地面上提取鞋印1枚；2016年6月28现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表、方位示意图、现场平面示意图、现场照片，证实案发现场情况。案发点位于紫泥泉哈密桥梁工厂焉耆县分厂，现场中心为工厂厂房，室内东北侧地面摆放1个电缆线圈，电缆线圈两头均被焚烧。在现场西南侧窗户外地面上发现1枚黑色足迹。
2、辨认笔录、辨认照片、辨认人员信息，证实经赵某辨认，指认9号男子（张贵学）是到他的废品收购站卖铜线的人；证人丘某指认6号男子（张贵学）是到老丘废品收购站卖铜线的人；证人付某指认4号男子（张贵学）是雇用她的车卖东西的人。
3、辨认笔录、辨认废品收购站照片，证实在刘小明的见证下，证人付某辩认出焉耆县头号渠村二组丘某的废品收购站和库尔勒市天山西路福星山庄旁赵某的废品收购站是被告人张贵学卖废品的地方。
4、辨认笔录、辨认汽车照片，证实在李玉兰的见证下，赵某辨认出×××号灰色比亚迪车是拉被告人到其废品收购站卖铜线的车辆；在刘琴的见证下，丘某辨认出×××号灰色比亚迪车就是拉被告人到其废品收购站卖铜线的车辆。
5、辨认笔录、辨认照片，证实在张秀琴的见证下，钱某辨认出照片中12号男子（张贵学）是2016年6月27日晚上23时许其在焉耆县紫泥泉218国道上拦下的可疑人员。
四、鉴定意见
1、（焉）公（物）鉴（痕）字（2016）24号手印检验意见书、现场指纹照片、张贵学左手环指捺印指纹照片及特征比对照片、鉴定人资格证书复印件，证实2016年6月22日在焉耆县七个星镇紫泥泉哈密桥梁工厂焉耆分厂电缆线被盗现场提取的指纹为张贵学的左手环指所留。
2、涉案物品估价鉴定结论书，证实280米电缆线（旧），型号：trvv-
jq3*16+1*10,购置时间：2009年11月，每米50元。该电缆线现有价值为人民币14000元；100米电缆线（新），型号：trvv-
jq3*16+1*10,购置时间：2009年11月。该电缆线现有价值为人民币15400元。
3、检验报告、照片及视频，证实案发现场所留足迹花纹与张贵学所穿的皮鞋鞋底花纹一致。
五、被害人钱加宽的陈述。证实其是哈密桥梁工厂焉耆县分厂警卫。2016年6月20日8时许，其发现锅炉房内的280米电缆线被盗，锅炉房内留有焚烧电缆线绝缘层的痕迹，遂向公安机关报案。被盗的电缆线价值43120元；2016年6月25日左右，其发现1名男子在锅炉房内企图盗窃电缆线，其大喊”赶紧来人”，那名男子就跑了；2016年6月27日晚上23时许，其发现那名男子在锅炉房内烧那捆全新的电缆线。那名男子看到其后，就翻窗户离开。其追上去，那名男子拿石头扔了过来，其为躲避石头就滑倒了，后来其就回去救火。该男子身高1米70左右，大概40多岁，身上背着一个塑料水瓶。当天其儿子钱某在焉耆县紫泥泉路段发现1名可疑男子在路上跑着，该男子50岁左右，上身穿迷彩服，下身穿军绿色的裤子，脚穿军靴，腰间挂了一个水壶。
六、证人证言
1、证人赵某的证言，证实2016年6月13日10时许，1名老汉和1名女子驾驶车牌号为×××号银灰色轿车拉了2个白色尿素袋装的半袋废铜线到其经营的废品收购站出售。废铜线不带皮，铜线有被火烧过的痕迹呈灰黑色，擦干净后是黑红色，好几根铜线拧在一起。其问老汉铜线是哪来的，老汉说是单位上的废铜线拿出来卖掉，其问老汉是否有证件，老汉拿出身份证，其将老汉的身份信息及车辆的信息登记在1张白纸上，白纸是生字本封皮，封皮上写着”八小三三班赵晨旭”。经称重2个半袋铜线共30多公斤，其以每公斤24元的价格收购，给老汉支付了700多元现金。那名女子一直没有下车，其没有注意女子的体貌特征。老汉50多岁，汉族，身高1.7米左右，身材偏瘦，没有胡须，上身穿一件短袖，下身穿1件蓝色裤子。老汉是第1次到其经营的废品收购站卖铜线。2016年6月20日左右，2名男子驾驶1辆皮卡车到其收购站买走了铜线，其不知道2名男子的姓名也没有他们的联系方式。
2、证人丘某的证言，证实其在焉耆县光明路（头号渠村二组）经营老丘废品收购站，以收购废纸、酒瓶为主，也收购废铜和废铁。废铜的收购价是24元每公斤。2016年6月某日7时许，1名老汉和1名30多岁的女子曾2次驾驶1辆灰色的比亚迪小轿车，拉着铜线到其废品收购站卖铜线。老汉戴着迷彩帽，穿着迷彩衣和一件蓝色裤子，女子2次都没有下车。第一次男子出售2个半袋用黄色尿素袋装的铜线，铜线用火烧过，其支付了1300元左右。第2次老汉从后备箱拿下来半袋黄色尿素袋装的被火烧过的铜线，20多公斤，其支付了600元钱。其第二次收购铜线时问老汉铜线被火烧的厉害，是否是违法的，如果违法就不收购了，老汉说不是违法的，其没有详细问铜线的来源，也没有登记老汉的身份信息，原因是老汉2次都是在早晨7点到他的店，走的比较急。收购的铜线是黑红色的，好几根细铜线拧成一根，大概和食指一样粗。2次收购的铜线都放在其废品收购站里。
3、证人付某的证言，证实其在库尔勒市塔什店跑黑车，驾驶车牌号为×××的灰色比亚迪F3小型轿车。2016年6月15日，1名老汉在塔什店菜市场门口留了其的电话号码。2016年6月15日19时许，老汉在塔什店老三川水泥厂门口坐其的车到紫泥泉收费站，在离紫泥泉收费站还有半公里的地方下车，支付15元车费，老汉说到埋管道的地方值班。2016年6月16日6时许，老汉向其打了电话，其在焉耆县紫泥泉附近拉上老汉，老汉提着1个黄色的尿素袋子和白色的袋子，把2袋东西放进后备箱，老汉让其到库尔勒市西站（库尔勒市六队），到了之后其没有下车，老汉将黄袋子拿到废品收购站，回来后将黄色塑料袋放进后备箱并给付了100元车费。其把老汉拉到库尔勒市天百商场，老汉说去买水，回来后又补了20元车费，之后其将老汉拉回塔什店，老汉在镇政府斜对面的早餐店下车，走时将袋子拿走了。黄袋子装了小半袋东西，口扎的比较严实，其不知道里面装着什么。一天下午19时许（具体日期不知道），老汉给其打电话，让其把他从塔什店拉到紫泥泉附近的十五局值班，到达后老汉支付了20元钱车费。第二天6时许，老汉打电话让其去十五局路口接他，到达后老汉从路边的草里搬了2个黄色袋子装的东西放在后备箱，其问是什么东西，老汉说不要管那么多。到焉耆县后路过客运站，在一个三岔路口左边直走，进入一个巷道，到达1家废品收购站，其没有下车，老汉将2袋物品搬到废品收购站，出来后支付给其400元钱（包括闯红灯200元钱，来回车费200元钱）。2016年6月23日下午19时许，老汉让其拉他到塔什店秦华煤场路边，他说要去值班，付了10元车费。2016年6月24日早晨5时许，老汉打电话，让其去秦华煤矿路边接他到焉耆县，2人约定车费是300元。其到达后，老汉将1个黄袋子装的东西搬上后备箱，后让其开车到焉耆县他之前卖东西的那家废品收购站，其没有下车，老汉出来后付给其300元钱。老汉2次到焉耆县卖东西，上身穿迷彩服，下身穿绿色裤子，戴着1顶军帽，腰间挎着一个用布袋装着的水壶。老汉卖完东西后没有在车里数过钱。
4、证人钱某的证言，证实2016年6月27日23时许，其在焉耆县紫泥泉收费站218国道碰到1个形迹可疑的老头。老头走的特别急，背后的衣服全湿了，其跟着他的时候，他就着急地将手电筒关掉，其问他话时，对方比较慌张。老头40-50岁，身高大概170厘米，身材较瘦，秃头，上身穿迷彩衣，下身穿绿色迷彩裤，脚穿长筒军靴，手里拿着一把手电筒和水壶。其将老头拦下来，问他干什么去，是否带身份证，老头说从焉耆县过来要去塔什店，没有带身份证。其就让老头走了，其开车行驶了一段路程之后，又掉头看了老头穿的鞋子。其出现在该路段的原因是其父亲给他打过电话说有人到工厂偷电缆线，并点了火。
七、被告人张贵学的供述和辩解。证实2016年6月中旬，张贵学没有去过焉耆县紫泥泉桥梁厂，其在库尔勒市的废品收购站及焉耆县客运站附近的一家废品收购站销售过铜线，铜线是其在库尔勒东山垃圾场捡的，其不记得垃圾场的具体位置，不知道捡了多少铜线，卖铜线的钱花完了。
关于上诉人张贵学称其不构成盗窃罪的意见，经查，公安机关侦查中取证合法，证据客观真实，可以作为定案依据。公安机关到现场勘查，在案发现场提取到了上诉人张贵学的指纹，经鉴定为张贵学的左手环指所留；在案发现场提取了足迹花纹，经检验，与张贵学所穿的皮鞋鞋底花纹一致。根据证人赵某、丘某、付某的证言，可以证实从张贵学处收购电缆线的时间和特征，收购电缆线的特征和被盗电缆线特征相吻合，有被火烧过的痕迹。再结合本案的其它物证、书证、辩认笔录、鉴定意见、证人证言等证据，证据之间相互印证，形成完整的证据体系，足以证实上诉人张贵学盗窃罪的犯罪事实。张贵学上诉称没有到过案发现场，其买过废品收购站的电缆线是从垃圾场捡到的，其不构成盗窃罪的意见与查明的事实不符，本院予以驳回。
本院认为，上诉人张贵学以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。张贵学第二次盗窃电缆线时，因犯罪意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，原判未认定该情节，本院予以纠正，考虑到张贵学的作案手段和造成的实际损失，本院不对其从轻处罚。张贵学采用破坏性手段盗窃他人财物，应从重处罚；张贵学有前科劣迹，酌定从重处罚。原判根据张贵学的犯罪事实、犯罪情节和社会危害性，综合其从重处罚情节，量刑适当，本院予以维持。综上，原判认定事实清楚、证据确实充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一项、第十二条第二款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵俊山
审 判 员 叶秀梅
代理审判员 常 楠
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 胡 杨