呼和浩特市新城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)新刑初字第00010号
公诉机关呼和浩特市新城区人民检察院。
被告人赵秀英，女，1962年11月9日出生于内蒙古自治区呼和浩特市，蒙古族，初中文化，无职业，住呼和浩特市回民区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月30日被刑事拘留，2014年1月29日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区看守所。
辩护人郭伟俊，内蒙古上都律师事务所律师。
被告人杨国飞，男，1979年10月15日出生于内蒙古自治区土默特左旗，蒙古族，初中文化，无职业，住内蒙古自治区土默特左旗。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月30日被刑事拘留，2014年1月29日被逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。
辩护人张巧兰，内蒙古上都律师事务所律师。
呼和浩特市新城区人民检察院以新城院公诉刑诉（2014）第270号起诉书指控被告人赵秀英、杨国飞犯贩卖毒品罪于2014年7月21日向本院提起公诉。本院于2014年8月14日作出（2014）新刑初字第294号刑事判决。宣判后，被告人赵秀英、杨国飞不服，提出上诉。呼和浩特市中级人民法院于2014年11月28日作出（2014）呼刑一终字第00089号刑事裁定，以原判证据不足裁定撤销原判发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼和浩特市新城区人民检察院指派检察员潘慧英出庭支持公诉，被告人赵秀英及其辩护人郭伟俊、被告人杨国飞其辩护人张巧兰均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
呼和浩特市新城区人民检察院起诉书指控：2013年12月，被告人赵秀英与被告人杨国飞为贩卖毒品牟利，由被告人赵秀英出资，被告人杨国飞出面通过马小梅（另案处理）的介绍在本市新城区南马路国贸附近杨国飞车上，以34000元的价格向苟岱君（另案处理）购买疑似毒品1包，后被告人赵秀英从1大包疑似毒品中分装出2小包。2013年12月29日20时许，公安机关在本市回民区车辆管理所西巷被告人杨国飞经营的米线店内将被告人杨国飞、赵秀英抓获并从杨国飞的米线店内缴获疑似毒品1大包、两小包。经鉴定：从被告人杨国飞、赵秀英处缴获的疑似毒品含海洛因成分，净重32.0102克。针对上诉指控，公诉机关向法庭出示、宣读了被告人的供述与辩解、证人证言、鉴定意见、书证等。公诉机关据此认为，被告人赵秀英、杨国飞明知是毒品而向他人贩卖共计32.0102克，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人刑事责任。二被告人系共同犯罪，其中被告人赵秀英在犯罪中起主要作用，系主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十六条之规定；被告人杨国飞帮助被告人赵秀英购买毒品用于贩卖，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十七条之规定。
被告人赵秀英对公诉机关指控的事实予以承认，辩称其行为性质应为非法持有毒品。其辩护人辩护意见为：1、定性错误，不应将毒品犯罪的上家从本案分离出去，致使事实方面不清；2、经过重新鉴定毒品海洛因应为1.5152克，鉴定结论不能作为定案的依据。
被告人杨国飞对公诉机关指控的事实予以承认。其辩护人辩护意见为：一、本案被告人杨国飞的行为定性为非法持有毒品。1、一审判决认定被告人杨国飞犯贩卖毒品罪仅依据同案被告人赵秀英的供述认定“以贩卖为目的”的定案证据，没有达到证据确实、充分。本案中除赵秀英供述购买毒品是为了挣钱外，无其他任何证据证明以贩卖为目的，存在其他可能性。故本案事实不清，证据不够确实充分；2、本案没有落实买毒的下家，仅凭被告人赵秀英的供述，不能作为定案的依据。同时被告人杨国飞系吸毒人员，对于吸毒者实施的毒品犯罪，在无证据证明其为了贩毒而购买毒品，应以非法持有毒品定罪处罚；二、第二份鉴定报告，存在合理怀疑，真实性有待证明；三、被告人杨国飞具有法定的从轻、减轻处罚情节，系从犯，自愿认罪，具有悔罪表现。
经审理查明：2013年12月，被告人赵秀英与被告人杨国飞为牟取非法利益，由被告人赵秀英出资联系购买毒品，被告人杨国飞通过马小梅（另案处理）的介绍在本市新城区南马路国贸附近杨国飞车上，以34000元的价格向苟岱君（另案处理）购买毒品1包，后被告人赵秀英从1大包毒品中分装出2小包。2013年12月29日20时许，公安机关在本市回民区车辆管理所西巷被告人杨国飞经营的米线店内将被告人杨国飞、赵秀英抓获并从杨国飞的米线店内缴获疑似毒品1大包、两小包。经鉴定：从被告人杨国飞、赵秀英处缴获的疑似毒品含海洛因成分，净重32.0102克。
上述事实，有下列经庭审质证、辩证的证据予以证实：
1、证人苟岱君的证言，证实其与马小梅去米线店的事实经过；
2、证人马小梅的证言，证实案发时间及地点，被告人杨国飞向其提出购买毒品后，其与苟岱君联系后，苟来呼市并带货在呼市南马路联通门口与杨国飞见面交易毒品，其从苟处分得3000元。后杨国飞对交易毒品有异议，其与苟又去了米线店的事实；
3、被告人杨国飞的供述，证实2013年12月，帮助其二姨被告人赵秀英联系马小梅从苟岱君处花34000元购买土料子34克，后赵秀英发现土料子是假的，其与马小梅联系后，于12月29日在其经营的米线店内，马小梅、苟岱君在查验毒品真假离开后，其与赵秀英被公安机关抓获的事实；
4、证人巴某的证言，证实2013年12月29日与赵秀英到杨国飞的米线店后，看到杨国飞与苟岱君、马小梅检验毒品的经过以及赵秀英、杨国飞被抓获的事实；
5、被告人赵秀英的供述，证实2013年12月让杨国英购买340000元的土料面，杨国英买来后放在其经营的米线店内，后其认为土料面是假的，故杨国飞联系购买人，在米线店验货后，被公安人员抓获的事实。
在侦查阶段同时供述有人要以每克900元价格购买毒品，杨国飞称能从马小梅处以每克800元得价格购进，买回来的毒品为了挣钱，并在买回的毒品中掺了水。其还供述自己不吸毒。
6、扣押物品清单证实：从被告人杨国飞处扣押疑似毒品1大包毛重约67.2克，黑色粉末状2小包，毛重约2克；
7、呼和浩特市公安局刑事科学技术毒品检验鉴定书证实：被送检的褐色物质（潮湿）检材中检出海洛因成分，净重59.2068克，经排干水分重新称重为30.5112克；
8、内公禁毒鉴（毒品）字（2016）078号内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书，检验意见为两袋褐色粉末均为海洛因。
9、书证呼和浩特市公安局新城分局刑事科学技术现场检测报告书证实被告人赵秀英尿检显示为阴性，被告人杨国飞尿检显示为吗啡阳性。
10、被告人赵秀英、杨国飞的户籍信息。
以上证据来源合法，经庭审举证、质证，证据之间能够相互印证，证明本案的客观事实，本院予以确认。
二被告人及其辩护人关于被告人赵秀英、杨国飞毒品案件应与被告人苟岱君毒品案并案以查清案件事实的意见，本院认为，被告人赵秀英、杨国飞与被告人苟岱君仅在客观上为相互关联的毒品犯罪的上下家，但不构成共同犯罪，不符合相关的法律规定，辩护意见不予采纳。
二被告人及其辩护人关于定性错误应认定为非法持有毒品的辩解和辩护意见，根据庭审查明的事实和证据，本院认为，被告人赵秀英系非吸毒人员，庭前均供述为了挣钱而买进毒品的事实，庭审中推翻原有供述，而相应的证据证实被告人赵秀英将购买毒品34克后掺水为67.2克，证据之间形成证据锁链，证实被告人赵秀英在侦查阶段供述的真实性，其主观上具有贩卖毒品的故意，其翻供理由不能成立。辩护意见和理由不能成立，不予采纳。
被告人杨国飞的辩护人关于从轻处罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。
综上所述，被告人赵秀英、杨国飞以非法牟利为目的，明知是毒品而向他人购买毒品海洛因共计32.0102克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人赵秀英在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人杨国飞帮助被告人赵秀英购买毒品用于贩卖，起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人赵秀英、杨国飞所贩卖的毒品未流入社会，未造成较大的社会危害性，量刑时予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条之规定,判决如下：
一、被告人赵秀英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年,并处罚金人民币五万元（罚金自判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月30日起至2023年12月29日止。）
二、被告人杨国飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年,并处罚金人民币三万元（罚金自判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月30日起至2020年12月29日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 王 兵
审 判 员 张 霞
人民陪审员 陈 淼
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 冯艳茹
附相关法律条文《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。