湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘10民终2056号
上诉人（原审原告）：陈鑫鹏，男，1993年5月18日出生,汉族,湖南省桂东县人，个体工商户。
委托诉讼代理人：朱俭华，湖南人和（东莞）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：钟杰，男，1997年7月15日出生，汉族，湖南省桂东县人，农民。
上诉人陈鑫鹏因与被上诉人钟杰健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省桂东县人民法院（2017）湘1027民初237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈鑫鹏及其委托诉讼代理人朱俭华到庭参加诉讼，被上诉人钟杰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈鑫鹏上诉请求：一、撤销湖南省桂东县人民法院（2017）湘1027民初237号民事判决第一项，维持原审关于医药费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、玻璃门损失项目的判决，改判钟杰赔偿陈鑫鹏误工费30,405.6元、营养费2000元和残疾赔偿金47,720元；二、本案一审、二审诉讼费由钟杰负担。事实和理由：一、原审法院当庭宣判钟杰赔偿陈鑫鹏80,638.96元，但签收裁判文书时，判决书载明钟杰仅赔偿陈鑫鹏25,201.78元，残疾赔偿金和精神抚慰金未得到支持，极不严肃。二、陈鑫鹏是服务行业的个体工商户，陈鑫鹏在立案时，向原审法院提交了经营收支原始记账本，证明陈鑫鹏受伤前13个月的平均收入为8856元，因此陈鑫鹏的实际误工损失为8856元÷30天×103天（住院13天加全休90天）=30,405.6元。原审以湖南省服务行业上年度平均收入标准计算陈鑫鹏的误工费损失明显不当。三、陈鑫因钟杰的故意伤害行为住院治疗，要求钟杰赔偿2000元营养费合情合理。四、受害人残疾后必然会收入减少，残疾赔偿金是对受害人未来减少收入的赔偿，其本质属于物质损失。陈鑫鹏提出的残疾赔偿金的主张依法应予支持。
钟杰未到庭参加诉讼，未作答辩。
陈鑫鹏向一审法院起诉请求：1、判令钟杰赔偿陈鑫鹏医药费7401.72元、误工费30,405.60元、护理费1300元、住院伙食补助费1300元、营养费2000元、交通费1600元、残疾赔偿金47,720元、财物损失650元、鉴定费1300元和精神损害抚慰金10,000元，共计103,678.32元；2、诉讼费由钟杰负担。
一审法院认定事实：2016年5月25日，钟杰去罗霄广场旁零造型理发店找其前女友周某某，被周某某拒绝后，理发店店长陈鑫鹏将其赶走，钟杰因此事怀恨在心。2016年5月27日晚，钟杰带着菜刀前往理发店找陈鑫鹏报复，趁陈鑫鹏不注意用菜刀砍陈鑫鹏的背部，陈鑫鹏转身逃往卫生间，钟杰追至卫生间，将门砸坏，进去将陈鑫鹏砍伤。当日陈鑫鹏入住桂东县人民医院治疗，2016年6月9日出院，出院诊断为:1、全身多处软组织砍伤；2、左侧肱三头肌腱断裂伤；3、左侧鹰嘴开放性骨折；4、左侧尺桡开放性骨折；5、左侧拇短伸肌腱断裂伤。出院医嘱：1、注意休息3个月，石膏外固定1个月，功能锻炼；2、每月复查照片，不适随诊。陈鑫鹏共用去医药费7401.72元。2016年6月8日，钟杰因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，2016年6月23日被依法逮捕，2017年6月6日被判处有期徒刑一年。2016年6月7日，经司法鉴定陈鑫鹏的损伤程度为轻伤二级，2016年9月8日，经司法鉴定陈鑫鹏的伤残等级为九级。
一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。钟杰故意持刀将陈鑫鹏砍伤，并损坏财物，应当承担侵权责任。钟杰因故意伤害罪承担了刑事责任，不影响依法承担侵权责任。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”钟杰应当赔偿陈鑫鹏的物质损失。陈鑫鹏的物质损失情况认定如下：1、医疗费7401.72；2、误工费46,458元÷365天×103天=13,110.06元；3、护理费1300元；4、住院伙食补助80元/天×13天=1040元；5、交通费酌情认可400元；6、鉴定费1300元；7、玻璃门损失650元,共计25,201.78元。陈鑫鹏主张的残疾赔偿金和精神损害抚慰金不属于物质损失范围，对该两项诉讼请求，不予支持。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四条第一款、第十五条第（六）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：“一、被告钟杰赔偿原告陈鑫鹏损失25,201.78元，本判决生效后15日内支付；二、驳回原告陈鑫鹏其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2374元，减半收取1187元，由被告钟杰负担”。
本院二审中，双方当事人未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、一审判决对陈鑫鹏的误工费、营养费认定是否正确；二、陈鑫鹏主张残疾赔偿金是否应当予以支持。
关于争议焦点一。1、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”陈鑫鹏只提交了受伤前13个月的平均收入，未能提交最近三年的平均收入状况，一审判决参照2016年度湖南省服务行业平均收入标准认定陈鑫鹏的误工费损失为13,110.06元正确。2、营养费。陈鑫鹏被钟杰砍伤而住院，并构成九级伤残。陈鑫鹏请求钟杰赔偿营养费2000元，符合伤情需要，应予以支持。一审未支持陈鑫鹏的营养费请求不当，本院予以纠正。双方对一审认定的陈鑫鹏的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、财物损失未提出异议，本院予以确认。综上，陈鑫鹏的损失包括：医疗费7401.72元、误工费13,110.06元、护理费1300元、住院伙食补助费1040元、营养费2000元、交通费400元、鉴定费1300元、财物损失650元，共计27,201.78元。
关于争议焦点二。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十四条规定：“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”钟杰因犯故意伤害罪已经被判处有期徒刑一年，陈鑫鹏只能就物质损失请求钟杰赔偿，陈鑫鹏主张的残疾赔偿金部分不属于物质损失范围，应不予支持。陈鑫鹏请求钟杰赔偿残疾赔偿金的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，陈鑫鹏的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：
一、撤销湖南省桂东县人民法院（2017）湘1027民初237号民事判决；
二、被上诉人钟杰赔偿上诉人陈鑫鹏的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、财物损失等损失27,201.78元，限本判决生效后十日内履行完毕；
三、驳回上诉人陈鑫鹏的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2374元，减半收取1187元，由上诉人陈鑫鹏负担830元，由被上诉人钟杰负担357元；二审案件受理费1173元，由上诉人陈鑫鹏负担821元，由被上诉人钟杰负担352元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡桐辉
审 判 员 黄湘南
审 判 员 黄小峰
二〇一七年十一月一日
法官助理 肖露华
书 记 员 魏小兰
附相关法律条文：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。