浙江省桐庐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0122刑初389号
公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。
被告人许斌，男，1982年5月7日出生于浙江省桐庐县，汉族，初中文化，农民，住浙江省桐庐县。2016年1月21日因本案被桐庐县公安局刑事拘留，同年2月26日被取保候审，2017年2月20日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。
辩护人金伟勋，浙江洪坤律师事务所律师。
被告人郑招城，男，1983年12月28日出生于浙江省桐庐县，汉族，初中文化，农民，住浙江省桐庐县。2001年2月6日因犯盗窃罪被本院判处管制一年；2004年9月30日因犯抢劫罪、盗窃罪被本院判处有期徒刑六年，并处罚金5000元。2016年3月8日因本案被桐庐县公安局监视居住，2016年9月8日被本院决定继续监视居住，2017年2月20日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。
辩护人徐国赢，浙江春江明珠律师事务所律师。
被告人宋二磊，男，1988年3月9日出生于江苏省东海县，汉族，初中文化，农民，住江苏省东海县。2015年11月26日因本案被桐庐县公安局刑事拘留，同年12月18日被取保候审，2016年12月18日被本院决定继续取保候审，2017年2月20日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。
辩护人陈婷婷，浙江合强律师事务所律师。
被告人廖铭，男，1972年3月4日出生于贵州省黎平县，汉族，初中文化，农民，住贵州省黎平县。2016年1月20日因本案被桐庐县公安局刑事拘留，同年2月26日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。
辩护人蓝江义（桐庐县法律援助中心指派），浙江凯运律师事务所律师。
被告人姚绍光，男，1988年5月14日出生于湖南省靖州苗族侗族自治县，苗族，初中文化，农民，住湖南省靖州苗族侗族自治县。2013年6月15日因吸食毒品被富阳市公安局行政拘留十三日，同年6月27日被富阳市公安局责令接受社区戒毒三年。2016年2月23日因本案被桐庐县公安局刑事拘留，同年3月23日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。
辩护人张远林（桐庐县法律援助中心指派），浙江合强律师事务所律师。
被告人梁仁伟，男，1981年3月26日出生于湖南省靖州苗族侗族自治县，汉族，初中文化，农民，住湖南省靖州苗族侗族自治县。2016年1月26日因本案被桐庐县公安局刑事拘留，同年2月26日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。
辩护人颜峰群，浙江恩波律师事务所律师。
浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检公诉刑诉（2016）348号起诉书指控被告人许斌、郑招城、宋二磊、廖铭、姚绍光、梁仁伟犯聚众斗殴罪，于2016年8月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员王兵出庭支持公诉，被告人许斌、郑招城、宋二磊、廖铭、姚绍光、梁仁伟及辩护人金伟勋、徐国赢、陈婷婷、蓝江义、张远林、颜峰群到庭参加诉讼。本案经杭州市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
浙江省桐庐县人民检察院指控：2015年10月29日，彭某1坤（另案处理）因债务纠纷让吴某1（另案处理）等人殴打欧某1，后吴某1、“吴某2”（身份不明，另案处理）等人在桐庐县分水镇东溪桥头误将被告人许斌殴打，彭某1坤与被告人许斌约定次日谈判。次日，彭某1坤授意吴某1、“吴某2”纠集人员，后吴某1联系杨某1、王某1、龙某1、龙某2、李某、杨某2（均另案处理）等人，“吴某2”联系杨某3、覃献钢、刘某1（均另案处理）等人，刘某1联系被告人廖铭及罗某1（另案处理）等人，杨世明在富阳区联系被告人梁仁伟及许守金、易家欢、杜林骏、罗良源、胡建、唐曦（均另案处理）等20余人，罗某2联系被告人姚绍光及刘某2、吴某3（均另案处理）等人。在纠集人员过程中，覃献钢驾驶红色别克轿车载着吴某1、杨某1一起到桐庐县分水镇宏达建材商店购买钢管，罗某2驾驶浙Ａ×××××面包车、覃献钢驾驶红色别克轿车、龙某1驾驶浙Ａ×××××轿车、胡某驾驶红色比亚迪轿车、刘某2驾驶粤Ｂ×××××面包车、罗某1驾驶浙Ａ×××××银灰色别克轿车运送斗殴人员。与此同时，被告人许斌也纠集了被告人宋二磊、郑招城。当日18时40分许，彭某1坤与被告人许斌约定在桐庐县分水镇欧某2大酒店谈判，双方纠集来的人员在酒店外等候。谈判结束后，吴某1与被告人郑招城在欧某2大酒店门口互相挑衅，引发双方持砍刀、钢管等工具进行互殴（其中吴某1、王某1均手持砍刀；被告人廖铭、姚绍光、梁仁伟及杨某1、杨某3、杜某均手持钢管；易某手持焊着柴刀的钢管；罗某2手持焊着斧头的钢管；被告人许斌及覃献钢、刘某1、龙某1、胡某、刘某2、罗某1、龙某2、李某无工具；被告人宋二磊、郑招城手持砍刀）。吴某1持砍刀与被告人郑招城互砍，龙某2用拳头殴打被告人郑招城，杨某1持钢管挥打被告人郑招城；李某用拳头殴打并用手肘击打被告人宋二磊；被告人宋二磊、郑招城持砍刀追砍彭某1坤，后双方逃离现场。在互殴过程中，被告人郑招城牙齿脱落或折断、左上唇受伤、下颌骨骨折，经法医鉴定构成轻伤一级；吴某1左顶部颅骨骨折，经法医鉴定构成轻伤二级；被告人宋二磊受伤。
为证明上述事实，公诉人当庭宣读、出示了常住人口基本信息、扣押决定书、扣押清单及照片、收款收据、刑事判决书、行政处罚决定书复印件等物证、书证；证人章某、欧某1、申某,4等人的证言；被告人许斌、郑招城、宋二磊、廖铭、姚绍光、梁仁伟及同案犯许某、吴某1、杨某1、王某1、杨某3、易某、杜某、罗某2、覃献钢、刘某1、龙某1、胡某、刘某2、罗某1、龙某2、李某的供述和辩解；法医学人体损伤程度鉴定书；扣押笔录、搜查笔录、辨认笔录；监控录像刻录光盘、手机话单刻录盘等证据。认定被告人许斌、郑招城、宋二磊、廖铭、姚绍光、梁仁伟的行为构成聚众斗殴罪，提请本院依法判处。
被告人许斌提出其未纠集郑招城、宋二磊到现场，没有聚众斗殴的主观故意。其辩护人提出，被告人许斌不构成犯罪，理由如下：第一，被告人许斌没有聚众斗殴的主观故意；第二，被告人许斌没有实施聚众行为；第三，被告人许斌没有实施斗殴，打斗发生后其及时进行制止，综上，被告人许斌的行为不符合聚众斗殴罪的要件，不应认定为犯罪。
被告人郑招城提出其不构成聚众斗殴罪。其辩护人提出，被告人郑招城的行为构成故意伤害罪，不构成聚众斗殴罪，被告人郑招城主观上无聚众斗殴的故意，客观上在吴某1的挑衅下实施了致吴某1轻伤的伤害行为，其行为应当构成故意伤害罪。同时被告人郑招城系自首，认罪态度好，吴某1对本案的发生应承担主要责任，综上，请求对被告人郑招城从轻处罚并适用缓刑。
被告人宋二磊提出，其不是被许斌纠集到现场的。其辩护人提出，案发当日冲突发生的原因系吴某1与郑招城的纠纷，被告人宋二磊与对方未发生争执，也未实施殴打对方的行为，而是单方面被打，宋二磊一方人数在2人以下，无斗殴的共同故意，被告人宋二磊也未实施斗殴的行为，不构成聚众斗殴罪。
被告人廖铭对起诉书指控的事实及罪名无异议。其辩护人提出，被告人廖铭在共同犯罪中所起所用较小，归案后如实供述，有悔罪表现，请求对其从轻处罚。
被告人姚绍光对起诉书指控的事实及罪名无异议，提出其未进入酒店斗殴。其辩护人提出，被告人姚绍光在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人姚绍光归案后如实供述且自愿认罪，可以从轻处罚；被告人姚绍光系初犯、有悔罪表现，认罪态度较好，综上，请求对被告人姚绍光减轻处罚并适用缓刑。
被告人梁仁伟对起诉指控的事实及罪名无异议。其辩护人提出，被告人梁仁伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人梁仁伟有自首情节；被告人梁仁伟归案后如实供述自己的犯罪事实，主观恶性不深，认罪、悔罪态度好，综上，请求对被告人梁仁伟减轻处罚。
经审理查明：2015年10月29日，彭某1坤（已判决）因债务纠纷让吴某1（已判决）等人殴打欧某1，后吴某1、“吴某2”（身份不明，另案处理）等人在桐庐县分水镇东溪桥头误将被告人许斌打伤，当晚被告人许斌即召集被告人郑招城、宋二磊一同与彭某1坤谈判，因被告人郑招城与吴某1就此事处理发生口角谈判未果，两方约定次日谈判。2015年10月30日，彭某1坤授意吴某1、“吴某2”纠集人员，后吴某1联系杨某1、王某1、龙某1、龙某2、李某（已判决）、杨某2（另案处理）等人，“吴某2”联系杨某3、覃献钢、刘某1（已判决）等人，刘某1联系被告人廖铭及罗某1（已判决）等人，杨世明在富阳区联系被告人梁仁伟及许守金、唐曦（另案处理）、易某、杜某、罗某2、胡某（已判决）等20余人，罗某2联系被告人姚绍光及刘某2、吴某3（已判决）等人。与此同时，被告人许斌也纠集了被告人宋二磊、郑招城。在纠集人员过程中，覃献钢驾驶红色别克轿车载着吴某1、杨某1一起到桐庐县分水镇宏达建材商店购买钢管，罗某2驾驶浙Ａ×××××面包车、覃献钢驾驶红色别克轿车、龙某1驾驶浙Ａ×××××轿车、胡某驾驶红色比亚迪轿车、刘某2驾驶粤Ｂ×××××面包车、罗某1驾驶浙Ａ×××××银灰色别克轿车运送斗殴人员。当日18时许，被告人许斌、郑招城、宋二磊等人在桐庐县分水镇益红酒家吃饭时，彭某1坤与吴某1等十余人至益红酒家门口与被告人许斌约定当晚到桐庐县分水镇欧某2大酒店谈判。当日18时40分许，被告人许斌及其一方的被告人郑招城、宋二磊，彭某1坤及其一方的吴某1、龙某1、龙某2等人，中间人申某,4、盛某等人陆续进入桐庐县分水镇欧某2大酒店的茶吧内进行谈判，其余人员在酒店外等候。在中间人的协调下，被告人许斌与彭某1坤达成一致，被告人许斌与彭某1坤、欧某1等人仍在茶吧内聊天，被告人郑招城、宋二磊与吴某1等人陆续走出茶吧来到欧某2大酒店门口，被告人郑招城与吴某1又因前一天许斌被打一事互相挑衅，引发双方持砍刀、钢管等工具进行互殴（其中被告人郑招城、宋二磊及吴某1、王某1均手持砍刀；被告人廖铭、姚绍光、梁仁伟及杨某1、杨某3、杜某均手持钢管；易某手持焊着柴刀的钢管；罗某2手持焊着斧头的钢管）。斗殴发生后，被告人许斌从茶吧跑到大厅对斗殴人员进行阻拦、拆劝，但未能阻止。斗殴过程中，被告人郑招城持砍刀与吴某1互砍，龙某2用拳头殴打被告人郑招城，杨某1持钢管挥打被告人郑招城；李某用拳头殴打并用手肘击打被告人宋二磊；被告人宋二磊、郑招城持砍刀追砍彭某1坤，后双方逃离现场。斗殴造成被告人郑招城牙齿脱落或折断、左上唇受伤、下颌骨骨折，经法医鉴定构成轻伤一级；吴某1左顶部颅骨骨折，经法医鉴定构成轻伤二级；被告人宋二磊受伤。
认定上述事实的证据有：
1、同案犯吴某1的供述和辩解，证明2015年10月29日晚8、9时，其接到彭某1坤的电话称欧某1欠他5万元钱不肯还，让其到分水桥头等欧某1向他讨债，并告诉其一个车牌号码，其就叫上“玉明”、“刀子”三个人去了分水桥头等欧某1，等到了许斌驾驶的起亚越野车，就将车拦下，“玉明”先上去问驾驶员，其上前时发现驾驶员是许斌，衣领被拉破了，其马上道歉，后各自走掉，之后申某,4让其到步行街给许斌道歉，其就和“玉明”、姚某去步行街，向许斌道歉，郑招城也在场，之后彭某1坤也来了，许斌问是谁拉的他，要求把拉他的人叫出来，郑招城也说要把人找出来的，后来双方不了了之。2015年10月30日下午14时许，其在龙某1棋牌室玩，彭某1坤过来说欧某1要找他麻烦，叫他们准备一下，叫些人过来，其就打电话给富阳的杨某4，让他叫些人来分水，“玉明”也打电话叫人，后其与覃献钢、“秀才”开着覃献钢的红色轿车至分水长途汽车站买钢管和手套放在后备厢，到17时许，杨某4和吴某2叫的人都到了，三四十个人一起到柴火鱼饭店吃饭，吃饭时其叫龙某1拿了三条中华牌香烟过来让杨某4分发给打架的人，吃完后一起到物能浴场对面的停车场集合，彭某1坤让其和他一起先出发到分水江边益红酒家和许斌见面，到后许斌和彭某1坤谈了几句就说到欧某2酒店谈一下，到了欧某2酒店后彭某1坤先和许斌到一楼茶室谈事情，其和玉明、“刀子”、杨某4、欧某1一起进去看，坐下来后发现郑招城和一个穿黄色衣服的男子站在许斌身后，彭某1坤和许斌谈好后，其在门口和郑招城发生口角，其对郑招城说“你要找我小兄弟啊”，郑招城说“你把我哥弄去，我不找你们啊”，“吴某2”和“刀子”就骂郑招城，“吴某2”上前打郑招城，其拿过“吴某2”递过来的刀砍郑招城和穿黄衣服的人，但是没砍到，黄衣服的人被玉明、刀子等人打倒在地，郑招城拿出黑色棍状物打其，其用刀挡，但还是被砍到头部，后其离开去了医院。该供述与同案犯李某、覃献钢、杨某1、龙某2、王某1的供述印证。
2、同案犯龙某1的供述和辩解，证明2015年10月30日下午2、3时许，其在分水镇东溪村铁路坎棋牌室遇到吴某1，吴某1称之前跟“炮斌”有点纠纷，当天晚上要谈判，叫其一起去，其同意，并知道谈判不成功可能会打起来，当日18时许吴某1联系其称与“炮斌”在欧某2酒店谈判，其驾驶宝马轿车与龙某2到蓝天宾馆接吴某1叫的另3个人（其中有一个是二哥），后一同到达欧某2大酒店，看到吴某1站在欧某2大门处，当时和吴某1站在一起的有四五个人，后六七个人一起走进欧某2大酒店一楼的茶室，看到彭某1坤、“太保”、“炮斌”坐在位子上谈事情，其等人站在边上，后听到彭某1坤和“炮斌”说好要放鞭炮和吃饭，其他人就陆续走出去，走到欧某2大酒店门口的时候，吴某1跟“炮斌”手下的“个宝”说“你昨天晚上要怎么样？”，“个宝”回答“要打我大哥我肯定不肯的”，两人就互相挑衅，后有人将“个宝”和一名穿黄衣服的男子推搡进了酒店大厅，吴某1喊“拿东西来”，后吴某2拿出一把砍刀递给吴某1，吴某1用砍刀砍穿黄衣服的人和“个宝”，另有7、8个吴某1叫来的人拿出工具从酒店门口冲进来，“阿某1”和另外四五个人动手打穿黄衣服的人，吴某1和“个宝”用砍刀互砍，后酒店外又进来20多个戴白手套拿工具的人冲上去砍“个宝”，“个宝”逃往后门，过了几秒戴白手套的人和其他人都退出了酒店，其看到“炮斌”追过来，就把炮斌拦住说不要追了，后其跑回停车处与龙某2、阿某1等人离开现场。“个宝”和穿黄衣服的人是“炮斌”的手下。
3、同案犯刘某1的供述和辩解及辨认笔录，证明2015年10月30日下午3时许，其接到杨某3电话称有事情要去分水一下，还让其叫几个人一起帮忙，其同意，并且意识到可能是打架的事情，后其打电话给罗某1、廖铭，说分水有点事情，并且叫廖铭再帮忙叫几个人，廖铭问是什么事，其称是“麻烦事”，廖铭同意，当日下午4时许，其、廖铭、罗某1及廖铭叫来的两个人在横村镇方埠加油站碰头，5人一同乘罗某1的车至分水一个饭店的停车场停车，杨某3带他们到饭店吃饭，饭店里有四五十人在吃饭，都是一起的人，吃完后大家走到停车场，有人开始发手套，并说打架时要戴上手套，不要打错人，其车上的5人都戴上手套，后各自上车，其等人还是乘坐罗某1驾驶的车辆，开到一个大酒店门口，停在酒店斜对面，傍晚6点多，听到有人在喊“上”、“打死他”，大家都下车到停在酒店正对面的一辆车的后备箱拿铁棍、长刀、焊着柴刀的铁棍等工具，后5人往大酒店走去，走到门口时里面的人都逃出来了，其等人也回到罗某1车上离开。该供述与同案犯罗某1的供述印证。
4、同案犯罗某2的供述和辩解及辨认笔录，证明2015年10月30日14时许，其与刘某2、吴某3、姚绍光在富阳高桥镇棋牌室打麻将时接到唐某的电话，让他叫上刘某2、吴某3去跑趟车，后其驾驶浙Ａ×××××面包车、刘某2驾驶粤Ｂ×××××面包车、吴某3驾驶浙Ｄ×××××马自达3轿车到富阳高桥镇雅尊浴场，姚绍光乘坐吴某3的车与他们一起去了富阳，到富阳后唐某跟其说去分水，有5个人上了其的面包车，“花狗”（经辨认系杨某2）让他们跟着前面的宝马车，之后其与吴某3、刘某2分别驾车开往分水，到分水后唐某让他们到柴火鱼饭店吃饭，吃完后一起到饭店边上的一个停车场，有人开始发手套，并说大家打时候不要打错人，其就将手套放在车上，跟着一辆别克商务车开到分水镇一家酒店门口，停在吴某3的红色马自达3轿车后面，后听到外面有人叫了一声，刘某2、吴某3与其车上的人全都跑到酒店去了，其也下车跑过去，到酒店门口时看到这些人手上都有钢管之类的工具，过了一会儿这些人又跑回来，其驾车开到富阳。2015年11月23日，其与刘某2、吴某3、姚绍光在富阳时被公安机关抓获归案。该供述与同案犯刘某2的供述印证。
5、同案犯易某的供述和辩解及辨认笔录，证明2015年10月30日14时许，其与胡某、许某、梁仁伟坐着胡某浙Ａ×××××红色比亚迪的车子回富阳，期间其接到杨某4让其到桐庐吃饭的电话，后其4人开车到富阳高桥雅尊浴场与杨某4会合，现场有20人左右，其问杨某4怎么这么多人吃饭，杨某4说晚上桐庐秀哥有事情，让他们去凑人数，之后就跟着杨某2的车出发去分水，到了后在柴火鱼饭店吃晚饭，吃完后去边上一个停车场集合，在停车场有人发了白手套，说打架的时候不要认错人，几分钟后秀哥说跟着他的车走，之后大家到了欧某2大酒店，胡某把车停在马路对面，其与梁仁伟听到酒店方向很吵就下车去看，跟着人群冲向酒店，在酒店门口的红色轿车后备箱拿了一头焊着柴刀的钢管，梁仁伟拿了一根钢管，两人一起冲进酒店，看到秀哥头上流着血走出来，旁边还有很多拿着工具戴着手套的人，秀哥说撤，其就与大家一起走出酒店回到胡某车边，车是锁着的，其就站在车右边的路上等，看到胡某从对面的马路上跑过来，后胡某与许某一起回到车上，驾驶车辆将其、梁仁伟、许某一起带回富阳。该供述与同案犯许某、胡某的供述印证。
6、同案犯杜某的供述和辩解，证明其持械参与欧某2大酒店斗殴的情况。
7、同案犯杨某3的供述和辩解及辨认笔录，证明2015年10月30日晚其在吴某2的纠集下持铁棍参与欧某2大酒店斗殴的情况。
8、证人欧某1的证言，证明2015年10月29日晚7、8点样子，其与彭某1坤、许斌等人在分水镇保安村玩，彭某1坤向其讨要5万元欠款，其称当天还不出来，与彭某1坤吵了起来，彭某1坤就打电话用普通话跟电话里的人说当天晚上要向欧某1讨钱，其就乘坐许斌的车与许斌的弟弟一起到分水去，到了分水大坝附近时，许斌说彭某1坤可能要叫人拦欧某1，让其换辆车，后其下车乘坐陈某的车子到荣业大酒店方向去了，车上还有宋二磊和许斌的舅舅，过了几分钟，许斌打电话给陈某说他被彭某1坤叫来的外地佬打了，其知道彭某1坤是打错人了，之后听说许斌和彭某1坤在分水镇步行街谈判，陈某将其送到桐庐后就与宋二磊两人回分水了，次日下午3、4时许，其从桐庐回分水，许斌电话联系其，后其到分水镇江边益红酒家饭店与许斌、宋二磊、郑招城等人一起吃饭，后章某、高某也来了，吃饭时吴某1打电话给许斌，许斌说晚上要把打错人的事情谈清楚，过了几分钟其与许斌等人吃完饭走到饭店门口，看到彭某1坤、吴某1等三四个人在，除了彭某1坤另外几个人都是戴白手套的，彭某1坤和许斌说了几句话，许斌告诉其等下去欧某2谈事情，后其看到彭某1坤的五六辆车朝欧某2大酒店方向开去，许斌与宋二磊、郑招城就去酒店了，其是走去的，到欧某2大酒店时，看到有四五辆车停在门口，车子边上站着二三十个戴着手套的人，在益红酒家时这些人就是和彭某1坤一起过来的，其看到彭某1坤叫了这么多人，就打电话叫申某,4过来劝架，后许斌和彭某1坤先到欧某2大酒店茶室里谈判了，过了几分钟其与申某,4、宋二磊、郑招城、吴某1等八九个人也进去了，后许斌与彭某1坤谈好让彭某1坤他们请许斌吃饭并且放几个响炮，之后吴某1、郑招城、宋二磊等人走出去了，过了几分钟，其听到酒店门口吵起来并且开始打架了，吴某1等人拿着砍刀、斧头等工具砍郑招城，宋二磊已经倒在地上了，酒店外面的彭某1坤叫来的人戴着手套拿着工具冲进酒店打郑招城，之后其就离开了。
9、证人高某的证言，证明2015年10月30日17时许，其与欧某1、许斌、宋二磊、郑招城、章某一起到分水镇益红酒家吃饭，期间许斌说他前一天被彭某1坤打了，并说这个事情一定要处理好的，不然他不肯的，之后许斌接了个电话后与宋二磊、郑招城一起到饭店外面去了，过了几分钟许斌和宋二磊回来了，许斌说吴某1叫他去欧某2大酒店喝茶，把打错人的事情处理一下，吃完饭后其离开，路过欧某2大酒店的时候看到许斌的车子在，进去看到申某,4、盛某、彭某1坤、许斌等人在商谈，之后吴某1等人也到茶室里来，宋二磊、郑招城站在许斌身后，谈好后吴某1带着其他人到酒店门口，宋二磊、郑招城也走出去，吴某1在酒店门口把郑招城拦住，双方发生争吵，后吴某1一方很多人拿着工具冲进酒店打宋二磊、郑招城，其就报警了，打完电话后其看到许斌把郑招城扶出酒店，看到彭某1坤后郑招城、宋二磊拿砍刀追彭某1坤，许斌上前拦郑招城，彭某1坤往酒店里面跑去的情况。
10、证人郭某,4的证言，证明许斌系其女朋友许梦川的堂哥，2015年10月30日21时许许斌让许梦川帮他买两只能打电话的便宜点的手机，其到城南街道建平手机店买了两只诺基亚手机和两张手机卡，当晚许斌、欧某1到他们租房来拿手机并住了一晚的情况。
11、证人张某的证言，证明2015年10月30日下午，其所在的桐庐县分水镇东溪村柴火鱼饭店有二三十个外地人到该店内吃饭的情况。
12、证人章某的证言，证明2015年10月29日晚，许斌打电话给其称彭某1坤叫了一个叫吴某1的人打欧某1，吴某1错打了许斌，其问许斌要怎么处理，许斌说“我不肯的，这件事情肯定要有个说法的”，其劝许斌称“大家都认识的，能处理好么就处理，不要弄出事情来，要是灿坤错了就叫他认个错，放几个火炮，事情就这样过去好了”，许斌同意。次日下午3时许，许斌打电话给其，称中间人盛某答应他会满足他提出的吴某1向他道歉并在他店门口放火炮的要求的，后许斌让其到分水镇上许斌的当铺内，盛某、许斌、郑招城、宋二磊都在，许斌称道歉的事情还没讲好，其坐了一会儿就回百江了，当日下午4时许，欧某1联系其一起吃晚饭，后其与欧某1、许斌、郑招城、宋二磊在其分水中心路的寄卖行店里集合，之后一起去益红酒家吃饭，许斌说“这个事情肯定要处理好的，一定要给我个交代的，如果处理不好我是不肯的”，吃饭期间许斌接了一个电话后下楼，与彭某1坤碰面，约定到欧某2大酒店谈判解决许斌被打一事，吃完饭后许斌、欧某1、郑招城、宋二磊和高某先去欧某2酒店了，其到时彭某1坤、许斌、欧某1、吴某1、申某,4等人在茶室里谈许斌被打的事情，边上还有十来个人，过了一段时间其到茶室内，许斌说已经谈好了，之后其离开欧某2酒店，到老厨房饭店时听到欧某2方向打起来了，回到酒店看到有很多人拿着很长的斧头、砍刀等工具冲进欧某2，郑招城和吴某1都拿着砍刀互相砍，吴某1被拉开后有两个拿着长柄斧头的男子上前砍郑招城，郑招城被砍倒在地，两名男子就跑了，其与许斌上前把郑招城扶了起来，同时许斌让其快报警，其没带手机因此没报警，后大家都散掉了，许斌把郑招城、宋二磊送到桐庐医院里。
13、证人盛某的证言，证明2015年10月29日，彭某1坤向欧某1讨要5万元欠款，欧某1不还，后彭某1坤叫吴某1等几个人去拦欧某1的车子，结果拦了许斌的车子并将许斌拖下车打了，彭某1坤得知后带吴某1去向许斌道歉，并叫其去做中间人，许斌说“把人打了这么道个歉不行的，明天你摆两桌，过来敬杯酒，买点火炮放一下就好了”，彭某1坤答应了，跟着许斌的郑招城对吴某1说“你们把我哥打去我不肯的，你要把当时打我哥的几个人全部叫过来”，吴某1说“不可能的”，两人发生口角，双方没有谈好。次日晚，其与彭某1坤、“宝根”（彭某2）、“胖子”、“野狼”一起在东溪酸菜鱼馆吃饭，吃完后彭某1坤电话联系许斌约定到欧某2大酒店道歉，后其与彭某1坤等五人开车去欧某2，彭某1坤在车上打电话让吴某1过来道歉，到了欧某2之后，彭某1坤、许斌坐在茶室里，欧某1、申某,4、吴某1、郑招城、宋二磊等几个人进来，吴某1向许斌道歉，后许斌与彭某1坤约定好由彭某1坤第二天到许斌的当铺门口放火炮，之后吴某1、申某,4、郑招城、宋二磊等人都出去了，其也离开茶室，看到吴某1和郑招城因为前一天的事情吵了起来，吴某1就让手下的人拿刀来，这时酒店外面的20多个年轻人拿着砍刀、铁棍、斧头等工具从外面冲进来打郑招城、宋二磊，吴某1也拿出砍刀砍宋二磊、郑招城，郑招城从怀里拿出砍刀与吴某1对砍，打了几分钟后，吴某1一方的人都跑出酒店上了门口的车，许斌和章某扶着郑招城从酒店里出来追吴某1等人，宋二磊也从酒店里追出去，但是没追上，后郑招城、宋二磊又拿着砍刀跑回来朝酒店门口的彭某1坤追去，许斌、章某跟在后面，追到酒店后门处时其看到许斌用手把郑招城和宋二磊抱住，后将两人送至医院。郑招城平时是跟着许斌的，一般许斌出门都会带着郑招城，宋二磊是跟着郑招城的小弟；吴某1是在分水街上混的，其听说他经常打架。该证言与证人彭某2、赖某的证言印证。
14、证人申某,4的证言，证明2015年10月29日晚，其接到许斌电话说被吴某1等人打了一顿，吴某1等人是彭某1坤叫的，想让其出面协商这件事，其赶到分水镇步行街看到许斌鼻子流过血，在场还有另外三四个人，其与盛某做中间人，帮许斌和彭某1坤、吴某1协商处理，但是当晚对于如何赔礼道歉没有达成一致意见，说明天再谈好了，其就离开了。次日晚上6点多，其接到欧某1电话说彭某1坤叫了很多人等在欧某2大酒店门口的车上，等下彭某1坤、吴某1会和许斌谈判协商这件事，若协商不好可能会打架，让其一起过去劝彭某1坤和吴某1不要打架，其赶到后彭某1坤和许斌坐在酒店茶室里，其也坐下一起商量，最后谈好由彭某1坤、吴某1到百江许斌的当铺门口放烟花爆竹并请客吃饭，在吃饭时道歉，后其离开，听说之后吴某1等人和许斌等人发生了械斗。
15、证人江某1的证言，证明2015年10月30日晚，其在欧某2酒店看到彭某1坤、欧某1、申某,4、盛某、吴某1等10几个人在阁楼里喝茶，听到他们在谈道歉的事情，后谈好了，其在大门口看到吴某1和一个穿深色夹克衫的小伙子发生口角，吴身后跟着六七个小弟，问穿深色夹克衫的男子“你昨天不是说不肯啊”，穿深色夹克衫男子答“你把我哥哥打了我是不肯的，现在讲好了么就好了”，吴某1说“那你还想怎么样的话现在我们PK下好了”，吴某1这边的人就冲过去打人了，之后又进来20多个手持刀棍的男子，其就离开了酒店。证人严某、何某、桂某、王某2、匡某,4、赵某、吴某5、范某、刘某3、邱某的证言亦分别证明上述斗殴经过的情况。
16、证人方某2的证言、收款收据，证明2015年10月30日下午2时许，2名30岁左右男子到位于分水镇新淳路242号宏达建材商店内购买了6分管并要求裁成30支1.1米长的钢管。
17、监控录像刻录光盘及制作说明，证明2016年10月30日下午吴某1等人纠集人员经过及10月30日18时许欧某2大酒店内聚众斗殴的经过。
18、抓获经过、到案经过，证明被告人郑招城、宋二磊、廖铭、姚绍光系被抓获归案，被告人许斌、梁仁伟系主动投案的情况。
19、法医学人体损伤程度鉴定书，证明郑招城的损伤程度已构成轻伤一级，吴某1的损伤程度构成轻伤二级。
20、刑事判决书、执行通知书、行政处罚决定书，证明被告人的前科情况。
21、户籍证明，证实各被告人的身份情况。
22、被告人许斌的供述和辩解，证明2015年10月29日晚，其与欧某1、彭某1坤等人在分水镇保安村玩，彭某1坤因债务问题与欧某1发生口角，之后欧某1坐其的车到分水去，在分水桥头不到的地方下了车，其继续往前开，在分水东溪桥头处被很多人拦下来并被打破鼻子、拉破衣服，之后彭某1坤过来说打错人了，其要求彭某1坤给个说法，当晚23时许，其与彭某1坤、盛某、申某,4、郑招城、“阿某2”等人在步行街上谈判，盛某、申某,4是中间人，当时彭某1坤说请其吃个饭，由于郑招城与“阿某2”因为打人的事情发生争执，双方各自离开。次日下午，其与郑招城、宋二磊、章某、欧某1等人一起到益红酒家吃饭，当日18时许，其接到彭某1坤电话问其在哪里，其说在益红酒家，彭某1坤说他过来了，后其与宋二磊、郑招城等人下楼，看到彭某1坤等人在酒店对面的路边，其过去和彭某1坤说到欧某2大酒店去喝杯茶，谈一下怎么处理其被打的事情，后其与宋二磊驾驶其的汽车到欧某2大酒店一楼等彭某1坤，过了几分钟彭某1坤、盛某到了，其与彭某1坤开始谈判，之后申某,4、“阿某2”、郑招城、宋二磊等人都进来站在边上，其与彭某1坤坐着谈判，谈好由彭某1坤道个歉，然后一起吃个饭，事情就算了，后“阿某2”、郑招城、宋二磊等人走出茶室，其与彭某1坤、欧某1在茶室内聊天，听到酒店大厅方向有争吵声，出去看发现阿某2他们动手打宋二磊和郑招城，其上前把打宋二磊的人拉开，看到有很多人拿着工具去追砍郑招城，郑招城也拿着砍刀和对方对砍，其上前拦但是被人挡住，郑招城跑到酒店后门处被人打倒在地，后对方的人全部逃出去了，其将郑招城扶起来，走到酒店外面，看到对方的人往省道那边跑去，其以为他们在追宋二磊，就追上去想拦，回头发现宋二磊在酒店门口，与郑招城各拿一把砍刀去追彭某1坤，其跑过去拦宋二磊、郑招城，彭某1坤从酒店后门逃走了，其将宋二磊、郑招城送到桐庐的医院。
23、被告人郑招城的供述和辩解，证明许斌在百江开了一家“八号当铺”，其与宋二磊是跟着他混的，主要工作是帮许斌讨账。2015年10月29日晚22时左右，许斌的弟弟吴某4打电话给其称许斌被人打了，让其马上到分水步行街，其赶到后看到许斌在与彭某1坤谈判，脸上有很多血迹、衣服被弄破，旁边有盛某、申某,4在调解，缘由是吴某1等人误将许斌打伤，当时谈好由吴某1第二天到八号当铺门口放响炮，并摆两桌表示道歉，吴某1是跟着彭某1坤的，彭某1坤答应了，但是吴某1不太愿意，后大家就离开了，次日其与许斌、宋二磊在当铺内等吴某1等人过来，但是到下午4点还是没有人，许斌就打电话给盛某问怎么处理，盛某说到分水来谈一下，之后其与许斌、宋二磊三人赶到分水某的店里，欧某1和高某也在，许斌和章某谈了一会儿之后六人一起去益红酒家吃晚饭，吃饭过程中，许斌说彭某1坤这个事情必须要给他一个说法，否则不肯轻易就算了的，而且对方吴某1是外地的，肯定人很多的，我们也不能吃眼前亏的，万一要是动起手来的话，我们也不会白白被动，要反击的，后许斌接到彭某1坤电话称在欧某2大酒店茶餐厅等他们，之后六人就赶过去了，到欧某2大酒店门口时其看到有二十多个人站在门口并且带着白手套，其想可能是对方叫来的人，等许斌等人进去后就回到“银筷子”楼上其自己租房内拿了一把刀身长约80厘米、刀柄长约20厘米的砍刀并藏在外套里，后赶到欧某2大酒店的茶餐厅，看到许斌、申某,4、彭某1坤、吴某1等人坐着，跟吴某1一起来的六七个人站在后面，其与宋二磊站在许斌后面，谈了一会儿许斌与彭某1坤谈好称由彭某1坤第二天到八号当铺门口放响炮并摆两桌以示道歉，谈好后其与宋二磊、吴某1等人离开茶室，许斌、盛某、欧某1、彭某1坤还坐在茶室里，走到大门口时，吴某1等20多个人站在门口，看到其后就挑衅其，其与宋二磊往大厅里退，吴某1等人手持砍刀砍其与宋二磊，宋二磊被打倒在茶室的墙下面，其被人用拳头殴打面部、用砍刀砍其头部，其将砍刀拿出来与吴某1对砍，其砍伤吴某1的头部，吴某1砍伤其左手手指，有一男子用钢管捅到其嘴巴左上方，致其嘴皮贯穿、四五颗牙齿被捅掉，后其昏过去了，过了几秒其发现对方都跑了，许斌将其扶起来，其追出酒店看到彭某1坤站在门口，就拿砍刀追彭某1坤，宋二磊和许斌跟在后面追，追到酒店后门停车场外的时候，彭某1坤跑掉了，许斌叫其别追了，后一起去医院看病的情况。
24、被告人宋二磊的供述和辩解，证明许斌是其老板，其在许斌百江店里上班，2015年10月29日晚8、9点，其与欧某1、许斌在一起时，欧某1接到彭某1坤的电话让他到分水桥东村谈还钱的事情，其与欧某1、许斌、“江某2”等人驾驶两辆车到桥东村，彭某1坤与欧某1谈还钱的事情没谈好，彭某1坤就开始打电话，意思是叫人过来打欧某1，后其与欧某1、许斌等人驾车离开，途中欧某1从许斌的车上下来，换乘另一辆车与其一起去了桐庐，后欧某1接到电话称许斌被彭某1坤叫来的人打了，其赶回分水步行街看到彭某1坤、申某,4、盛某、许斌、郑招城在“佳德士”餐厅谈话，当晚没谈好，其与郑招城、许斌离开。次日17时许，其与许斌、欧某1、郑招城、“志斌”、“小高”等人在分水镇江边益红酒家吃饭，许斌讲起如果对方不道歉的话，这个事情不肯就这么算了，后许斌接到彭某1坤电话，其与许斌、郑招城下楼看到彭某1坤、盛某、吴某1等八九个人站在三辆车边上，车子里还有人没下车，其估计当时跟彭某1坤一起来益红酒家门口的人有20多个。许斌和彭某1坤说好等下去欧某2大酒店谈判，当时许斌对其、郑招城说“谈得好就算了，谈不好的话，该打还是要打的”，并且交代其与郑招城过去的时候不要乱说话，不要轻易动手，其想到过谈的时候可能会打架，因为前一天晚上谈的时候对方好几次答应了又反悔。后郑招城走开了，其与许斌先到欧某2大酒店，郑招城、欧某1等人也陆续到了，到酒店后，彭某1坤、许斌在中间人盛某、申某,4的调解下开始谈，吴某1等几个小弟在旁边看，其、欧某1、郑招城也在旁边看，后许斌与彭某1坤约定由吴某1向许斌道歉，还要放响炮、摆两桌敬酒道歉，后彭某1坤和许斌谈得差不多了，其、郑招城、吴某1等八九个人走出茶室，到酒店门口位置时，吴某1把郑招城喊住，说“你昨天不肯啊？”，郑招城说“打我师傅我肯定不肯的”，后吴某1叫酒店外面的人“拿东西来”，同时吴某1的人把其与郑招城推搡到酒店大厅，吴某1拿了一把砍刀砍其与郑招城，四五个人上来对其拳打脚踢，其被打倒在地，其余人去打郑招城，过了一会许斌扶着郑招城走出酒店，郑招城手里拿着砍刀，其也跟着走出酒店，同时从衣服里拿出砍刀，发现酒店外面对方的人跑光了，又走回酒店，看到彭某1坤站在酒店门口，就拿着砍刀追彭某1坤，其、郑招城、许斌一路追，后来彭某1坤从酒店后门跑掉了，三人就去医院治疗了。
25、被告人廖铭的供述和辩解及辨认笔录，证明2015年10月30日下午，“老小”（经辨认为刘某1）叫其到分水有点事情，其问是什么事，他说肯定是麻烦事情，还叫其叫几个人，其知道可能要发生打架，就叫了“杨某5”和“来成”，之后“老小”和一个驾驶员开着一辆轿车到方埠接他们，开至分水东溪村一家柴火鱼饭店吃饭，看到有十几个从富阳来的人和他们一起的，吃饭时有人给每人发了一包中华香烟，吃完后到饭店边的停车场集合，每人发到一只白手套，发手套的人说手套戴好，等下打起来不要认错人，之后开车到欧某2大酒店附近，有人让他们在车上等，听到通知再下车，后听到有人喊“快下来，发东西”，车上的人就全部下车跟着别人到酒店门口的一辆红色轿车边，当时有人在后备箱发工具给大家，其与“杨某5”、“来成”每人发到一根钢管，后拿着工具一起冲进酒店，看到有很多拿着钢管的人在酒店后门处打架，很快就退出来了，其与“杨某5”、“来成”等人就与其他人一起逃出酒店，离开现场。
26、被告人姚绍光的供述和辩解，证明2015年10月30日下午，其与刘某2、罗某2、吴某3在富阳的一家棋牌室玩，罗某2走过来对其和吴某3说“不要玩牌了，到分水去，有点事情”，其就跟着他们一起出发了，其坐吴某3的车子、罗某2、刘某2各自开了一辆车，到富阳雅尊浴场集合，看到现场有四五辆车子，“花狗”和唐某都在，又有3个人坐上吴某3的车，后来这些人一起到分水一家饭店吃饭，吃完后到饭店边上的停车场集合，现场有10辆车左右，共四五十个人，有人给现场所有人发了手套，之后坐车一起到分水镇的一家酒店，吴某3把车停在路边，其等人在车上等，后听到酒店方向很吵，其车上的人全部下车向酒店跑去，酒店门口有辆车子后备箱边有人在发工具，其发到一根钢管，其看到罗某2拿着一把焊着斧头的钢管，后其就跟在罗某2后面往酒店里冲去，刚冲进大门看到大厅里的人退出来了，其就跟着其他人一起跑回停车的地方，坐着吴某3的车回到富阳。
27、被告人梁仁伟的供述和辩解，证明2015年10月30日左右的一天15时左右，其与胡某、许某、易某刚从棋牌室出来，一个叫“花狗”的打电话给易某，喊他吃饭说是过生日，后他们一起在富阳雅尊大酒店门口碰到了花狗，花狗叫他们一起去桐庐分水吃完饭，其与胡某、许某、易某就与花狗的两三辆车共十几个人一起到桐庐柴火鱼饭店吃饭，吃饭的时候花狗给每个人发了一包中华香烟，吃完以后花狗说他哥哥有点事要处理，让他们一起过去一下，其四人就乘坐胡某驾驶的车辆到了一个停车场，有人过来给大家发手套，之后一起到了一个酒店门口，其在车上等了半个多小时，后看到酒店门口有四五十人在争吵，易某及其车上的人都下车了，酒店门口有辆车子旁的人给他们发刀、铁棍、小斧头等工具，易某拿了一根焊着柴刀的钢管，其拿了一根铁棍一起冲进酒店，看到花狗他们出来了，边上有个人受伤了，其就回到胡某的车上一起回富阳。
上述证据均经庭审质证无疑，证据间相互印证，本院予以确认。
1、关于被告人许斌提出其未纠集郑招城、宋二磊到现场，没有聚众斗殴的主观故意。其辩护人提出，被告人许斌不构成犯罪的辩护意见。
经查，首先，被告人郑招城、宋二磊在公安机关的供述及证人盛某、章某、申某,4等人的证言证明，被告人许斌案发时经营当铺，被告人郑招城、宋二磊平时跟着被告人许斌“混”、帮许斌要债，是被告人许斌的“手下”，被告人郑招城、宋二磊称呼被告人许斌“老板”、“大哥”，听从被告人许斌的指示，被告人许斌在案发前一天晚上被彭某1坤纠集的人误打后即纠集被告人郑招城、宋二磊等人到现场为许斌与彭某1坤的谈判壮声势，被告人郑招城在谈判过程中为替被告人许斌出头，与吴某1就许斌被打一事的发生口角，导致谈判未达成一致；案发当日，被告人郑招城、宋二磊一直跟随被告人许斌处理前一天许斌被打一事，谈判时两人站在被告人许斌身后，被告人宋二磊的供述还证明去欧某2酒店前被告人许斌交代其与郑招城到了以后“不要乱说话，不要随意动手”。上述证据足以证明被告人郑招城、宋二磊系被告人许斌纠集，听从被告人许斌的指挥，被告人郑招城、宋二磊到欧某2大酒店参与被告人许斌与彭某1坤的谈判，符合三人一贯的行为模式，三人间存在默契。故被告人许斌关于其未纠集郑招城、宋二磊到现场的辩解不能成立，不予采纳。
其次，被告人郑招城在公安机关供述案发当日在益红酒家吃饭过程中，“许斌说彭某1坤这个事情必须要给他一个说法，否则不肯轻易就算了的，而且对方吴某1是外地的，肯定人很多的，我们也不能吃眼前亏的，万一要是动起手来的话，我们也不会白白被动，要反击的”；被告人宋二磊供述在益红酒家吃饭时许斌讲起“如果对方不道歉的话，这个事情不肯就这么算了”、“谈得好就算了，谈不好的话，该打还是要打的”，并交代其与郑招城过去的时候不要乱说话，不要轻易动手；证人高某、章某的证言称案发当日在益红酒家吃饭期间“许斌说他前一天被彭某1坤打了，并说这个事情一定要处理好的，不然他不肯的”；证人欧某1、申某,4的证言证明案发当日欧某1与许斌在益红酒家吃饭时看到彭某1坤带了十几个人来找许斌，认为晚上谈判时可能会发生斗殴，遂联系申某,4到欧某2酒店劝架；被告人宋二磊及同案犯吴某1等人的供述亦证明在许斌等人在益红酒家吃饭期间彭某1坤带了吴某1等十余人找许斌，约定当晚到欧某2大酒店谈判。上述证据相互印证，证明被告人许斌对当晚如谈判不成会发生斗殴有心理预期，被告人郑招城、宋二磊亦做了相应的斗殴准备，三人就斗殴已达成合意。
最后，案发当日在欧某2大酒店茶室内进行谈判时被告人许斌与彭某1坤在中间人的协调下就前一天冲突的处理达成一致意见，后吴某1与郑招城仍为此事发生口角进而引发斗殴，虽许斌上前试图阻拦，但未能有效阻止斗殴的发生，应当对聚众斗殴的犯罪行为承担共同法律责任。同时，被告人许斌系被告人郑招城、宋二磊的纠集者，其纠集郑招城、宋二磊参与谈判，对于可能发生斗殴有心理预期，主观上也不排斥被告人郑招城、宋二磊持械，应当认定其为持械聚众斗殴。
综上，被告人许斌的行为构成聚众斗殴罪，被告人许斌所提其未纠集郑招城、宋二磊到现场，没有聚众斗殴的主观故意；其辩护人所提被告人许斌不构成犯罪的辩护意见不能成立，不予采纳。
2、关于被告人郑招城及宋二磊的辩护人提出，被告人郑招城、宋二磊的行为不构成聚众斗殴罪的辩护意见。经查，首先，被告人郑招城、宋二磊在公安机关的供述均证明，二人在明知当晚被告人许斌与彭某1坤一方进行谈判可能发生互殴的情况下事先准备了砍刀，跟随被告人许斌到欧某2酒店进行谈判，为许斌壮声势，两人与被告人许斌有斗殴的共同主观故意；其次，谈判结束后，被告人郑招城与吴某1为许斌被打一事再次发生冲突进而互殴，被告人郑招城、宋二磊持械实施了斗殴的行为，综上，被告人郑招城、宋二磊的行为均已构成聚众斗殴罪。辩护人关于被告人郑招城、宋二磊的行为不构成聚众斗殴罪的辩护意见不能成立，不予采纳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人许斌、郑招城、宋二磊、廖铭、姚绍光、梁仁伟在公共场所聚众斗殴，且均属持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关的指控均成立。关于被告人郑招城的辩护人提出，被告人郑招城系自首的辩护意见。经查，在案证据显示，被告人郑招城系被动归案，不应认定为自首，故该辩护意见不能成立，不予采纳。关于被告人郑招城的辩护人所提，本案同案犯吴某1对案件的发生应承担主要责任，请求对被告人郑招城从轻处罚的辩护意见。经查，本案起因系彭某1坤纠集吴某1等人在案发前一天误打许斌，案发当天谈判结束后吴某1又首先对被告人郑招城等人进行挑衅，被告人许斌一方对案件的发生中过错小于彭某1坤、吴某1一方，在量刑时可予以酌情从轻考虑。辩护人所提相关辩护意见予以采纳。关于被告人姚绍光、梁仁伟的辩护人提出，被告人姚绍光、梁仁伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见。经查，被告人姚绍光、梁仁伟持械参与斗殴，均系聚众斗殴的积极参与者，不宜认定为从犯，故辩护人相关辩护意见不予采纳。被告人郑招城、宋二磊、廖铭、姚绍光归案后如实供述主要犯罪事实，','2018-10-02
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