河北省青县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)冀0922刑初122号
公诉机关河北省青县人民检察院。
被告人杨海彬，男，1965年1月12日生，汉族，小学文化，，户籍所在地河北省青县。2012年12月19日因犯非法经营罪被北京市通州区人民法院判处有期徒刑二年，罚金二千元。2015年3月11日因涉嫌犯盗窃罪被青县公安局刑事拘留。经青县人民检察院批准，2015年3月26日被青县公安局执行逮捕，2015年9月16日被青县人民检察院决定取保候审。经本院决定，2017年2月28日被青县公安局执行逮捕。现羁押于青县看守所。
辩护人常龙安，河北通胜律师事务所律师。
青县人民检察院以青检公诉刑诉[2016]117号起诉书指控被告人杨海彬犯盗窃罪，于2016年10月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。青县人民检察院指派检察员刘璇出庭支持公诉，被告人杨海彬及其辩护人常龙安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月中旬至11月底，被告人杨海彬平整其承包的北孙庄村委会位于黑龙港河西岸的林地，平整后将5000立方土卖给李某1、缴某1，经鉴定价值37500元。
认定上述事实,公诉机关提供了被告人供述、证人证言、鉴定意见等证据证实。
公诉机关认为，被告人杨海彬以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃公私财物，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人杨海彬辩解，一、其是经青县流河镇党委、政府同意后平整土地，其行为不是秘密窃取，不构成盗窃罪；二、李某1、缴某1拉土不是其指使的。
辩护人辩称，一、被告人杨海彬与北孙庄村委会存在承包合同关系；二、被告人杨海彬不存在以非法占有为目的，采取秘密手段非法窃取的行为；三、证人证言之间相互矛盾，失土数量不能确定；综上，被告人杨海彬的行为不构成盗窃罪。
经审理查明：
2014年10月中旬至11月底，被告人杨海彬平整其承包的青县流河镇北孙庄村委会位于黑龙港河西岸的林地，将该承包林地上的土岗分别盗卖给李某12000立方米、缴某13000立方米。经鉴定，该被盗土方价值37500元。
上述事实，有以下经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人杨海彬的供述证实，其承包本村黑龙港河西岸的土地，经过流河镇书记梁某和李某2同意，农委一姓齐工作人员现场指导，陈某2副镇长给土地所张所长打电话说北孙庄村杨海彬要平整村西土地。之后其找到青县土地局监察大队大队长刘某2输入电脑后，同意平整土地。其平整土地上的土岗没有和村委会说，南北走向土岗的土一部分放到西台面上了，一部分被杨某1的挖掘机和他找的车拉到北孙庄村垫宅基地了，还有一部分被李某1给拉走了。东西走向土岗的土其找交河的缴某1给拉走，具体拉了多少土，谁拉的不清楚。李某1说最后给其点肥料钱，说给3000-5000元左右，到现在也没给。杨某1拉的土，没有给钱，缴某1拉土说给其3000元钱的肥料。
2、证人李某1的证言证实，2014年10月份，其想找杨海彬买土，他没有同意。2014年11月份中旬，当时他比较着急，找到其想卖土，其自己的挖掘机没空，他就让其给找个挖掘机拉土，后来就给找了别人的挖掘机，用得是孙某和姚某1的车拉的土，在黑龙港河西岸的一个南北走向的土岗拉了大约100米左右的土，大约2000方左右，拉完土后在杨海彬承包地里给他的钱，他说卖别人5块钱，给其按每立方4块钱的价格，其给了杨海彬一共6000元钱。杨海彬和其说土是他承包的土地上的，他说把土挖平后种地，土没有问题。总共拉了两次土，一次是在2014年11月底的一个白天拉的，但是被土地局给抓住了。还有一次是2014年12月初拉的，把土拉到大城县叶庄子村老年活动中心了。
3、证人缴某1的证言证实，其个人有一个挖掘机和几辆拉土的车。2014年11月底或12月初，杨海彬打电话说有点土要卖给其，他比较着急，说清完土他种树。正好有个要土的，其就把他的土给买了。在黑龙港河西岸一个东西走向的土岗，其拉了两个晚上，大约拉了200车左右，每车拉15方左右，大约3000方，给了杨海彬1万元钱。
4、证人姚某的证言证实，其小名叫姚某1，曾在青县流河镇北孙庄村西台面拉过土，拉了两次，大约2000左右立方土，不知道拉的土是谁家的，李某1知道，是他喊其拉的土，拉土的地方是高出地面1米多至2米的土岗子。
5、证人孙某的证言证实，其曾在青县流河镇北孙庄村西台面拉过土，当时只去了一晚上，一共有10多辆翻斗车拉土，拉了大约1000左右立方土，其不知道拉的土是谁家的，李某1知道。
6、证人王某的证言证实，其是2014年12月3日发现黑龙港河西岸堆放的土方岗没有了，其到土方岗近处一看都是挖掘机给挖走的，随后回村调查了一段时间，就来报案了。被偷走了土有8000方左右，被盗的土方是10多年前村里清淤挖出来的，当时就放在沟边了，东西长550米，南北长600米，是直角形的土岗，宽12米，高1.2米。
7、证人宋某的证言证实，2004年其在青县流河镇北孙庄村担任村委会主任，在任时将北孙庄村开发区域内的路边、渠边及台面上的杨树承包给了杨海彬，承包给杨海彬的范围内只包括杨树，不包括土地。
8、证人刘某1的证言证实的内容与证人宋某的证言基本一致。
9、证人梁某、陈某、李某2的自述材料均证实，当时经镇领导同意杨海彬平整土地，但是对于土的处置应与村委会沟通协商处理。
10、青县公安局制作的辨认笔录三份证实，证人李某1、缴某1能够准确辨认出售给其土方的被告人杨海彬；被告人杨海彬能够带领侦查人员来到青县流河镇北孙庄村西黑龙港河西侧其承包地里，指认出一趟由南向北的空地称是李某1、杨某2拉土的地方，又指认出一趟由南东向西的空地称是缴某1拉土的地方。
11、青县价格鉴证认证中心出具的价格鉴证结论书证实，经鉴定，青县流河镇北孙庄村被盗5000立方土，每立方7.5元，鉴定价格为37500元。
12、青县公安局流河派出所出具的情况说明证实，2014年10月31日上午，该所接到北孙庄村委会报警称，村西有人非法取土。该所民警迅速出警，到达现场后青县国土局马厂管理所的工作人员也到达现场，马厂土地所工作人员对非法取土的杨海彬下达了《责令停止违法行为通知书》，该所民警协助马厂土地管理所工作人员共同制止了非法取土行为。当时下午4时许又接到北孙庄村委会报警称杨海彬又开始非法取土，该所民警接警后和马厂土地管理所工作人员共同赶到现场，发现杨海彬仍在上午取土的地方继续拉土，于是该所民警上前制止了取土行为，马厂土地所管理所工作人员当面告知杨海彬此处土地为北孙庄集体所有，要取土必须办理合法手续。
13、青县国土资源局马厂管理所出具的情况说明证实，2014年10月31日，该所接到北孙庄村委会举报，反映北孙庄村西有人非法取土。接到举报后，该所工作人员立即前往现场，发现北孙庄村民杨海彬正在取土并往外拉土，工作人员当面口头制止，并对其下达《责令停止违法行为通知书》。北孙庄村委会在现场报警，流河镇派出所出警到达现场，制止了取土行为。当日下午，又有举报北孙庄村西取土，接到举报后该所工作人员会同国土局监察中队、流河镇政府和流河镇派出所工作人员共同到达现场，发现杨海彬仍在上午取土处继续取土拉土，于是口头制止了取土行为，并当面告知杨海彬此处土为北孙庄集体所有，要取土必须办理合法手续。
14、承包树木协议证实，被告人杨海彬承包青县流河镇北孙庄村的西洼的杨树，承包年限30年，林木范围包括北孙庄西洼开发区域内的路边、渠边、台面。
15、青县建设局测绘队出具的证明证实，该单位对流河镇北孙庄村村民偷取土方的位置进行测量，经该单位专业人员测量，被偷土方区域长1198米，上口13米，下口14米，平均偷挖高度为0.96米，共计15526.08立方米。
16、青县林业局出具的情况说明及林权证复印件一份证实，杨海彬于2014年6月10日在该局办理位于青县流河镇北孙庄村黑龙河港河西开发区林木林权证，证号为：青林证字（2014）第000007号。2014年9月12日因其申请林木采伐许可，于当日将杨海彬林权证注销，该林权证的登记权利范围为：林地所有权权利人为北孙庄村委会，林木所有权权利人为杨海彬。
本院认为，被告人杨海彬以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃公私财物，盗窃数额为37500元，系数额较大，其行为符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名和事实成立。被告人杨海彬的辩解及辩护人的辩护意见，因与经审理查明认定的犯罪事实不符，不予采纳。被告人杨海彬系累犯，依法从重处罚。根据被告人杨海彬的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人杨海彬犯盗窃罪,判处有期徒刑二年，罚金三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年2月28日起至2018年8月21日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向沧州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙鹏
人民陪审员 马腾
人民陪审员 叶琳
二〇一七年四月十八日
书 记 员 董浩