上海市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）普刑初字第581号
上海市普陀区人民法院
刑事判决书
（2013）普刑初字第581号
公诉机关上海市普陀区人民检察院。
被告人许某某，男，1962年6月20日出生于上海市，汉族，大专文化，原系上海某某橡胶有限公司董事长，户籍在上海市浦东新区，住上海市浦东新区；因本案于2012年10月19日被上海市公安局普陀分局刑事拘留，2012年11月3日被依法逮捕；现羁押于上海市普陀区看守所。
辩护人方晓莲，上海市恒业律师事务所律师。
被告人王某某，男，1948年9月5日出生于上海市，汉族，大专文化，原系上海某某橡胶有限公司总经理，住上海市浦东新区；因本案于2012年10月19日被上海市公安局普陀分局刑事拘留，2012年11月3日被依法逮捕；现羁押于上海市普陀区看守所。
辩护人周俊辉，上海薛廷尧律师事务所律师。
上海市普陀区人民检察院以沪普检刑诉（2013）575号起诉书指控被告人许某某犯贪污、挪用公款、职务侵占罪；被告人王某某犯挪用公款、挪用资金罪，于2013年8月9日向本院提起公诉。经上海市第二中级人民法院指定本院管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上海市普陀区人民检察院指派检察员冯志明、代理检察员陈涵杰出庭支持公诉，被告人许某某及其辩护人方晓莲、被告人王某某及其辩护人周俊辉到庭参加诉讼。现已审理终结。期间，本案因公诉机关补充侦查，两次延期审理。
上海市普陀区人民检察院指控，2002年7月，上海华向橡胶制品有限公司出资成立了上海华向世家橡胶有限公司。2003年至2008年12月，被告人许某某受上海华向橡胶制品有限公司的委派，先后任上海华向世家橡胶有限公司、上海华向世界橡胶有限公司（系先后进行更名的同一家公司，以下简称“华向世界公司”）副总经理、常务总经理、总经理，全面负责该公司的经营和管理工作。2008年12月10日，经华向世界公司董事会决议，选举被告人许某某任该公司董事长。
2003年9月，被告人王某某在退休后被返聘至华向世界公司任副总经理，分管“船舶橡胶护舷”业务的研发、生产、销售等工作。2011年经上海世界橡胶有限公司（以下简称“世界公司”）董事会决议，选举被告人王某某任该公司总经理。
被告人许某某、王某某于2006年12月至2009年8月期间，单独或合伙实施贪污、挪用公款、挪用资金和职务侵占行为，具体分述如下：
（一）贪污罪
2006年12月，被告人许某某在受委派担任华向世界公司总经理期间，为筹措其个人增资扩股资金，遂利用其全面负责企业各项经营工作的职务便利，侵吞公司公款共计人民币20万元。
2008年1月至4月间，被告人许某某利用其担任华向世界公司总经理的职务便利，以提取企业备用金的名义，将该公司公款共计人民币28.5万元直接提出后存入其个人账户，用于其个人增资扩股的投资款。后被告人许某某又通过以不实凭证在公司财务现金账列支费用的方式，将上述备用金缺口抵充。
（二）挪用公款罪
2008年3月，被告人许某某及王某某为筹措资金完成二人在华向世界公司的增资扩股事宜，遂经事先预谋，利用许某某担任华向世界公司总经理的职务便利，将智达工程技术（苏州）有限公司（以下简称“智达公司”）支付给该公司的投资款558880元予以挪用。上述投资款经许某某审核后由华向世界公司开具支票，并由许某某及王某某分别至其他企业套取资金，套现所得钱款均用于被告人王某某个人在华向世界公司增资扩股的投资款。后被告人王某某于2008年12月，以签署“股权转让协议”的形式将智达公司558880元所投资的10%股权转让给智达公司。
（三）挪用资金罪
2008年4月，被告人王某某利用其负责船舶护舷产品生产及销售的职务便利，擅自要求北京华夏蛟龙机械有限公司将货款人民币15万元汇入其私人银行卡。后被告人王某某将该15万元用于其个人在华向世界公司的投资款。2010年12月，被告人王某某先后分两次将15万元归还华向世界公司。
（四）职务侵占罪
2009年8月，被告人许某某在被选举担任世界公司董事长期间，利用职务便利，虚构业务支出，以世界公司名义开具两张各5万元的支票到宏益公司，再由宏益公司虚开发票，同时由许某虚构对应收料单进行平账。所得钱款人民币10万元用于归还许某某的私人欠款。
公诉机关指控证据有证人张某、施某某、徐某某、成某某、余某某、金某某、邱某、彭某某、娄某某、肖某某、胡某某、门某某、张某某、鞠某某、许某、戴某某、徐某、王某某、单某某、黄某、黎某某等人的证言，企业档案机读材料、工商登记资料，任职通知、干部任免呈报表、干部履历表、公函、董事会会议纪要、董事会决议，工作单、考核目标责任书、情况说明，银行账户明细、财务凭证，合作协议，扣押物品、文件清单，股权转让协议、股东会决议，上海东华会计师事务所司法鉴定意见书，上海市普陀区人民检察院反贪污贿赂局出具的工作情况，被告人许某某、王某某的供述和辩解。
公诉机关认定被告人许某某受委派至非国有公司从事公务期间，利用职务上的便利，侵吞本单位财物人民币48.5万元；又伙同被告人王某某挪用公款人民币558880元进行营利活动，情节严重；被告人许某某在任非国有公司董事长、总经理期间，利用职务上的便利，将本单位资金人民币10万元非法占为己有，数额巨大，其行为已分别构成贪污罪、挪用公款罪、职务侵占罪。被告人王某某伙同被告人许某某挪用公款人民币558880元进行营利活动，情节严重；又利用职务上的便利，挪用本单位资金人民币15万元进行营利活动，数额较大，其行为已分别构成挪用公款、挪用资金罪。被告人王某某有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。建议本院依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十四条第一款、第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条之规定对被告人许某某、王某某予以处罚。
庭审中，被告人许某某对起诉书指控其职务侵占的犯罪事实和定性无异议，表示自愿认罪。对起诉书指控其伙同王某某挪用公款的犯罪事实和贪污犯罪事实以及定性均表示异议，辩解其不是受上海华向橡胶制品有限公司委派，而是按照公司法的规定由华向世界公司董事会任命为总经理，其不具有国家工作人员身份；其只知道558880元系王某某向智达公司的个人借款，主观上没有挪用公款的故意；虽有套取公司钱款的情况，但套取的钱款用于公司分红和发放消费卡等，其没有将公款占为己有的事实，因此其行为不构成挪用公款罪和贪污罪。
辩护人对起诉书指控被告人许某某职务侵占的犯罪事实和定性无异议，提出被告人许某某的职务侵占罪有自首情节。对起诉书指控的其余犯罪事实和定性均表示异议，提出被告人许某某并非是上海华向橡胶制品有限公司委派至华向世界从事公务人员，而是华向世界的员工，上海华向橡胶制品有限公司无权委派，因此被告人许某某不具有国家工作人员身份。起诉书指控的贪污20万元一节事实中，司法审计的结论与指控的事实无法一一对应，证人黎某某自始至终从未明确一次性借款人民币10万元给许某某，起诉书指控许某某用公款归还黎某某10万元的事实不成立，14张支票套现均为张某签名，仅仅根据张某的证言证实将钱款用于解缴许某某个人投资款证据不足。起诉书指控的贪污28.5万元一节事实中，68627元年终奖金、5500元汽油费均为真实支出，而非虚列支出；便利通44000元发票、上海星艺钢管有限公司10200元增值税专用发票的相关事实均未查清，不能认定为虚列支出；除张某的证言外，被告人许某某贪污28.5万元没有其他证据予以印证，显然指控其贪污罪的证据不足。起诉书指控的挪用公款558880元一节事实中，被告人许某某认为该款系智达公司给王某某的个人借款，而非公款，且被告人主观上没有共同挪用公款的故意，其行为不构成挪用公款罪，建议法庭以职务侵占罪判处被告人许某某五年以下有期徒刑。
庭审中，被告人王某某对起诉书指控的犯罪事实和定性无异议，表示自愿认罪。辩护人对起诉书指控的犯罪事实和定性无异议，提出被告人王某某在挪用公款的共同犯罪中系从犯，案发前已经归还了挪用的资金，到案后有自首和立功情节，确有悔罪表现，建议法庭对被告人王某某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，上海华谊（集团）公司（全民所有制企业）于2000年12月4日出资成立上海华向橡胶制品有限公司（以下简称“华向橡胶公司”），公司注册资本人民币500万元，除上海华谊（集团）公司外，自然人宋庆风等13人持有公司10%的股权，2001年上海华谊（集团）公司向华向橡胶公司增资人民币1000万元，上海华谊（集团）公司占公司股份96.67%。
2002年7月18日，华向橡胶公司出资人民币80万元与陈玉宝、杜俊南、王某某和被告人王某某成立了上海华向世家橡胶有限公司（以下简称“华向世家公司”），法定代表人戴某某，其中华向橡胶公司占公司40%股份。2005年2月，华向世家公司更名为上海华向世界橡胶有限公司（以下简称“华向世界公司”）。至2008年12月10日，华向世界公司经多次增资扩股以及股权转让，公司注册资本为人民币496.14万元，其中，华向橡胶公司占公司24.19%股份；被告人许某某占33.37%股份；被告人王某某占19.34%股份；智达工程技术（苏州）有限公司占10%股份；朱某某、单某某分别占8.06%、5.04%股份。2009年10月，华向世界公司更名为上海世界橡胶有限公司（以下简称“世界橡胶公司”）。
被告人许某某于2003年1月起经华向橡胶公司的委派，先后担任华向世家公司、华向世界公司副总经理、常务总经理、总经理，全面负责该公司的经营和管理工作。2008年12月10日，经华向世界公司董事会决议，选举被告人许某某任该公司董事长兼总经理。
2003年9月，被告人王某某退休后被华向世家公司返聘，负责分管公司“船舶橡胶护舷”业务的研发、生产、销售等工作，2011年1月，经世界橡胶公司董事会决议，选举被告人王某某任该公司总经理。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实，均经庭审举证、质证，查证属实，本院应予确认：
1、上海华谊（集团）公司的工商资料证实上海华谊（集团）公司系由市国资办于1997年1月出资成立的全民所有制企业。
2、华向橡胶公司的工商资料证实上海华谊（集团）公司于2000年12月4日出资成立上海华向橡胶制品有限公司，公司注册资本人民币500万元，除上海华谊（集团）公司外，自然人宋庆风等13人持有公司10%的股权，2001年上海华谊（集团）公司向华向橡胶公司增资人民币1000万元，上海华谊（集团）公司占公司股份96.67%。
3、华向世家公司的工商资料证实华向橡胶公司于2002年7月18日出资人民币80万元与自然人合资成立了华向世家公司。2005年2月，华向世家公司更名为华向世界公司。2009年10月，华向世界公司更名为世界橡胶公司。
4、华向橡胶公司出具的沪华向人字（2003）第01号、（2005）第16号、（2006）第5号“关于许某某同志任职的通知”、干部任免呈报表、公函和华向世界公司股东会暨董事会会议纪要、董事会决议证实被告人许某某于2003年1月16日被华向橡胶公司推荐至华向世家公司担任副总经理；于2005年7月13日被推荐担任常务副总经理（主持工作）；于2006年2月17日被推荐担任总经理。2008年12月10日，华向世界公司董事会选举被告人许某某担任董事长兼总经理。
5、华向橡胶公司出具的领取工资的说明、工资情况、经营业绩考核协议、考核目标表证实2006年2月至2008年12月，被告人许某某作为华向橡胶公司委派人员，每月在华向橡胶公司领取工资并接受相关年薪考核。
6、干部履历表和华向橡胶公司出具的王某某任职情况、情况说明证实被告人王某某于2003年9月提前退休，被华向世家公司返聘，分管公司主要产品“船舶橡胶护舷”业务的研发、生产、销售等工作。2011年1月，经世界橡胶公司董事会决议，选举被告人王某某任该公司总经理。
一、被告人许某某贪污犯罪的事实
2008年1月至4月间，被告人许某某利用其担任华向世界公司总经理的职务便利，以提取企业备用金的名义，将该公司公款共计人民币27万元直接提出后存入其个人账户，用于其个人在华向世界公司增资扩股的投资款。后被告人许某某又通过以不实凭证在公司财务现金账列支费用的方式，将上述备用金缺口抵充。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实，均经庭审举证、质证，查证属实，本院应予确认：
1、证人张某的证言证实其于2006年上半年开始担任华向世界公司财务经理。2008年1月，许某某让其以备用金的形式在公司账上提取20万元现金，转入许某某用于增资扩股验资用的交通银行个人账户内。1月24日，其让出纳施某某填写了付款凭证，以提取备用金的名义开具了一张20万元的支票，到公司基本开户行交通银行杨浦支行取现人民币20万元，当即存入许某某的交通银行个人账户内。后许某某授意其用假发票冲账，2008年1月31日，以发放年终奖金的名义冲账68627元，虽然公司确实发放过年终奖金，但该奖金系用公司不入账的货款发放，而非从公司账上支出；以购买办公用品的名义冲账44000元；以徐某某借款的名义冲账76000元；2月25日，以徐某某借款的名义冲账12000元。2008年3月，许某某用一张98000元的会务费发票冲抵了徐某某的上述两笔借款88000元。2008年3月19日，许某某再次让其用同样方法从公司账上提取人民币7万元存入其交通银行个人账户内，因公司备用金不多，其让施某某填写了付款凭证，以提取备用金的名义开具了一张8.5万元的支票提取了现金8.5万元，将其中7万元存入许某某的个人银行账户内，其余1.5万元作公司备用金。后许某某再次授意其用假发票予以冲账，2008年3月25日，以报销汽油费名义分别冲账4040元和5500元，其中5500元系其从公司未入账的收入中支出后（为成某某报销），再将该报销款在公司账上重复列支；以购买劳防用品名义分别冲账9555元和9900元；3月28日，以还款给华向橡胶公司名义冲账24447.89元；4月11日，以报销汽油费名义冲账11000元。后被告人许某某将上述款项作为其个人投资款转为公司实收资本。其在公司工作期间，公司从未发放过消费卡。公司于2008年底针对2007年度经营进行过分红，公司股东单某某、王某某和隐名小股东没有能力用支票套取现金，因此许某某从其处拿了应当分给单等人分红款的支票套取现金，由许某某将分红款发放给单等人。
2、证人施某某的证言证实其系华向世界公司出纳，负责保管公司的备用金，公司备用金一般最多2万元，没有他人代其报销的情况，公司有销售不入账的收入，由财务经理张某保管。2008年1月公司发放的68627元年终奖金系张某交给其，奖金来源应当是公司未入账的收入，如果从公司账上或者备用金中支出，其作为公司出纳应当清楚的。2008年3月，成某某有一笔5500元的汽油报销也应该是公司未入账的收入支出的，不是从其保管的备用金中支出，当时该笔钱款的报销票据凭证给其时，其没有支付过钱款给成某某，报销票据只是做账做进了备用金里面而已，并不是实际开支。公司报销汽车修理费和加油费由余某某负责，张某操作报销汽油费肯定是不真实的，是为了财务做账上的需要。
3、证人徐某某的证言证实其原系华向世界公司办公室主任，负责公司人事、行政、工会等方面的工作，公司主要日常开销包括原材料款、人员工资、招待费、会务费、汽车修理和汽油费、还有行政开支如办公用品、劳防用品和印刷费等。公司报销汽车修理费和加油费由余某某负责。涉案4.4万元的办公用品、9.8万元的会务费、9555元和9900元劳防用品等报销凭证，均系其按照被告人许某某的要求填写和签名的，并非公司真实支出，其本人从未向公司借款88000元，涉案的76000元和12000元借款凭证系其按照被告人许某某的要求填写和签名的，其未拿到过上述钱款，退休时公司也未提出让其归还上述钱款。其在公司工作期间，公司从未发放过消费卡。
4、证人成某某的证言证实其原系华向世界公司董事会办公室主任，主要负责董事会的召开、筹备等，不受公司其他部门直接领导，只对董事长戴某某负责。公司办公用品方面由办公室主任徐某某负责，其从不经手购买办公用品。涉案44000元的办公用品非其经手购买，系徐某某让其签名，其看见许某某、徐某某已在凭证上签名，遂在该凭证上签了自己的名字。公司报销汽车修理费和加油费由余某某负责，其从不经手汽车修理和购买油卡，涉案5500元加油费是其丈夫吴银根挂靠公司做生意抵扣成本的费用。其在公司工作期间，公司从未发放过消费卡。
5、证人余某某的证言证实其原系华向世界公司运输队负责人。公司的加油卡充值由其负责，每次开具支票到加油站，从不使用现金形式支付，只有驾驶员到外地临时加油才会有现金加油报销的情况，涉案的相关报销汽油费用均非公司的真实支出。其在公司工作期间，公司从未发放过消费卡。
6、证人徐某的证言证实其于2002年起担任华向公司公司销售经理，一直到2013年3月被公司买断。其在公司工作期间，公司从未发放过消费卡。
7、证人王某某的证言和股权转让协议书证实其原系华向世界公司副总经理，2006年退休后仍在公司担任原职务，直到2008年5月正式退休离开公司。至2007年其个人参股资金17万元，其中11万元系隐名股东挂在其名下。2008年4月，其因马上要正式退休，找到许某某，要公司退还其投资款人民币6万元以及分红款6000元，许某某称公司账上没有钱，等到许某某和王某某增资扩股的各100万元到账上就有钱了，其提出要许某某将分红款提前支付，许某某答应后不久将6000元分红款支付给其。后其与王某某商量，将股权转让给王某某。2008年底，华向世界公司的所有股东均拿到了分红款。
8、证人单某某的证言证实其于2003年入股华向世界公司，至2008年其入股资金没有变化。2008年下半年接近年底时，公司针对2007年度进行过分红，其从许某某处拿到了分红款现金人民币25000元。
9、证人王某某的证言证实2008年上半年，王某某退休之前将股份转让给其，其支付63600元给王某某。2008年底，华向世界对2007年度进行分红，其拿到了分红款37000元，当时虽然每个股东的分红款都是单独领取的，但每个股东应该均领到了分红款。
10、零售客户交易明细清单、交通银行个人存款凭条、交通银行对账单、华向世界公司支票及存根、付款凭证证实张某提取公司资金后存入许某某的交通银行个人账户，其中2008年1月24日10时58分许取款20万元，11时许全额存入许某某账户；3月19日10时30分许取款8.5万元，10时45分许存入许某某个人账户7万元。
11、华向世界公司财务明细和相关财务凭证、付款凭证，现金、支票领用单、年终奖发放汇总和签收单、零星费用报销单和发票复印件证实被告人许某某以不实凭证在公司财务现金账列支费用的方式，抵充上述备用金缺口。
12、华向橡胶公司现金日记账明细、银行明细账证实华向橡胶公司在2008年3月至4月期间未收到过华向世界公司以还款名义支付的人民币24447.89元。
13、上海东华会计师事务所出具的司法鉴定意见书证实被告人许某某侵吞华向世界公司公款的数额和资金流向。
二、被告人许某某、王某某共同挪用公款犯罪的事实
2008年3月，被告人许某某及王某某为筹措资金完成二人在华向世界公司的增资扩股事宜，遂经事先预谋，利用许某某担任华向世界公司总经理的职务便利，将智达工程技术（苏州）有限公司（以下简称“智达公司”）支付给该公司的投资款人民币558880元予以挪用。上述投资款经被告人许某某审核后由华向世界公司开具支票，并由许某某及王某某分别至其他企业套取资金，套现所得钱款均用于被告人王某某个人在华向世界公司增资扩股的投资款。后被告人王某某于2008年12月，以签署“股权转让协议”的形式将智达公司558880元所对应的华向世界公司10%股权转让给智达公司。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实，均经庭审举证、质证，查证属实，本院应予确认：
1、证人邱某的证言证实其系智达公司总经理，全面负责公司的经营，智达公司与华向世界公司一直有业务往来。2008年，被告人王某某告知其华向世界公司要增资扩股，问其是否有兴趣投资，其考虑到成为股东可以控制华向世界公司的产品质量，遂同意投资。2008年3月1日，其公司与华向世界公司签订了入股10%股权的投资协议，华向世界公司主要由王某某出面洽谈，许某某参与比较少，最后协议是经许某某、王某某两人同意的，当时要求其公司入股时要支付溢价款，算下来投资款为人民币558880元，几天后其公司将投资款转入华向世界公司的账户，但是华向世界公司一直没有办理股权转让手续，直到2010年时，智达公司与王某某个人重新签订了一份股权转让协议，才取得华向世界公司10%的股权。许某某、王某某从未以任何形式向其提出要将这笔钱作为个人借款。
2、合作协议证实2008年3月1日，智达公司与华向世界公司签订协议，由智达公司投资人民币558880元，华向世界公司将公司10%股份转让给智达公司，被告人许某某、王某某代表华向世界公司分别在协议上签名。
3、智达公司提供的记账凭证和电汇凭证证实2008年3月12日，智达公司将投资款为人民币558880元电汇给华向世界公司，明确会计科目记为长期股权投资。
4、华向世界公司提供的收款凭证证实华向世界公司于2008年3月12日收到智达公司投资款人民币558880元后，未将该款作为投资款入账，而以借款入账。
5、证人彭某某的证言证实其系上海宁强物资有限公司股东兼财务，在与华向世界公司业务往来中认识了被告人王某某。2008年4月，王某某将一张金额为人民币61353.42元的华向世界公司支票让其套取现金。
6、证人娄某某的证言证实其系上海浦骏物资有限公司财务，其和被告人王某某系同学关系，上海浦骏物资有限公司与华向世界公司从无业务往来。被告人王某某将两张金额各为人民币10万元的华向世界公司支票让其套取现金。
7、证人肖某某的证言证实其系上海欣义人造板机械厂总经理，其公司与华向世界公司有业务往来，在华向世界公司中只认识许某某和王某某。2008年3月13日和19日，被告人许某某或者王某某将两张金额各为人民币10万元的华向世界公司支票让其套取现金。
8、证人胡某某的证言证实其原系上海振泾实业有限公司实际负责人，其公司与华向世界公司有业务往来。2008年4月7日，被告人许某某将一张金额为人民币97526.58元的华向世界公司支票让其套取现金。
9、华向世界公司提供的收款凭证、现金、支票领用申请单和支票复印件证实被告人许某某、王某某将智达公司558880元的投资款，以归还智达公司借款的名义从华向世界公司账户内开具6张支票，分别至上海宁强物资有限公司、上海浦骏物资有限公司、上海欣义人造板机械厂、上海振泾实业有限公司套取现金。
10、华向世界公司提供的收款凭证、现金解款单、交通银行上海杨浦支行贷记凭证、进账单、客户交易明细清单证实被告人王某某于2008年4月22日将46万和14万元以借款的名义汇入华向世界公司账户，2008年5月4日，华向世界公司以退还借款的名义将60万元汇入王某某在交通银行的个人账户。后被告人王某某将该60万元与其他钱款合计885700元汇入华向世界公司的验资账户。
11、股权转让协议和华向世界公司股东会决议证实2008年12月10日，华向世界公司股东会同意王某某将其所持公司10%的股份转让给智达公司。
12、被告人王某某的供述证实2008年华向世界公司经营困难，华向世界公司原董事长戴某某表示要增加华向世界公司私有股权的比例，经董事会决定其和许某某每人增加100万元的股份，因其筹措投资款产生困难，即与被告人许某某商量，将智达公司的投资款558880元以借款入账，然后以归还借款的名义开具支票进行套现，其中上海欣义人造板机械厂、上海振泾实业有限公司由许某某套现，后将上述钱款连同其挪用的北京华夏蛟龙机械有限公司支付给华向世界公司的货款人民币15万元作为其个人投资款，完成了增资扩股。2008年12月，经公司股东会同意，其将所持公司10%的股份转让给智达公司。
三、被告人许某某职务侵占犯罪的事实
2008年3月底，被告人许某某为完成在华向世界公司的增资扩股，向上海宏益高分子材料合作公司（以下简称“宏益公司”）总经理张某某借款人民币58万元。2009年8月，被告人许某某利用职务便利，和张某某商定以虚构公司混炼胶业务支出，从华向世界公司账上开具两张人民币各5万元的支票给宏益公司，再由宏益公司虚开增值税专用发票给华向世界公司，同时由许某虚构对应混炼胶收料单进行平账，所得钱款人民币10万元用于归还许某某向张某某的借款。
上述事实，被告人许某某及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人张某某、鞠某某、许某、张某、戴某某、王某某的证言，借条复印件，华向世界公司提供的付款凭证、支票存根和现金、支票领用单，转账凭证、增值税专用发票，收料单，宏益公司提供的收款凭证和进账单等证据证实，足以认定。
四、被告人王某某挪用资金犯罪的事实
2008年4月，被告人王某某利用其负责华向世界公司船舶护舷产品生产和销售的职务便利，擅自要求北京华夏蛟龙机械有限公司将应当支付给华向世界公司的货款人民币15万元汇入其个人银行卡，被告人王某某将该15万元用作其个人在华向世界公司的投资款。2010年12月，被告人王某某先后分两次将人民币15万元归还华向世界公司。
上述事实，被告人王某某及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人门某某、张某的证言，传真件复印件，个人账户明细，华向世界公司提供的应收账款明细、收款凭证、现金解款单、转账凭证和财务凭证等证据证实，足以认定。
2012年10月16日，上海华谊（集团）公司纪委、监察部门分别约谈被告人许某某、王某某，被告人许某某主动供述了职务侵占人民币10万元的犯罪事实，被告人王某某主动供述了挪用人民币15万元资金的犯罪事实。2012年10月18日、19日，被告人王某某、许某某分别向上海市普陀区人民检察院反贪污贿赂局投案，被告人王某某如实供述了伙同被告人许某某挪用公款人民币558880元的犯罪事实，被告人许某某如实供述了职务侵占10万元的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实，经庭审举证、质证，查证属实，本院应予确认：
上海市普陀区人民检察院反贪污贿赂局出具的工作情况证实了本案的案发情况和被告人许某某、王某某到案经过。
针对控辩双方的意见，根据本案的事实和证据，本院对相关争议焦点评判如下：
一、被告人许某某主体身份的认定
上海华向橡胶制品有限公司出具的沪华向人字（2003）第01号、（2005）第16号、（2006）第5号“关于许某某同志任职的通知”、干部任免呈报表等书证证实被告人许某某于2003年1月16日被上海华向橡胶制品有限公司推荐至上海华向世家橡胶有限公司担任副总经理；于2005年7月13日被推荐担任常务副总经理（主持工作）；于2006年2月17日被推荐担任总经理。上海华向橡胶制品有限公司出具的领取工资的说明、工资情况、经营业绩考核协议和考核目标表等书证证实2006年2月至2008年12月，被告人许某某作为华向橡胶公司委派人员，每年接受华向橡胶公司经营业绩的考核，并根据经营业绩的考核情况在华向橡胶公司领取工资。上述书证相互印证，充分证实了被告人许某某受上海华向橡胶制品有限公司委派至上海华向世家橡胶有限公司、上海华向世界橡胶有限公司先后担任副总经理、总经理等职务，从事对华向世家公司、华向世界公司中国有资产保值、增值的组织、领导、经营和管理的公务活动，应当认定为国家工作人员。被告人许某某及其辩护人提出的其不具有国家工作人员身份的意见不予采纳。
二、被告人许某某贪污罪的认定
（一）被告人许某某贪污人民币20万元的认定
起诉书指控2006年12月，被告人许某某在受委派担任华向世界公司总经理期间，为筹措其个人增资扩股资金，利用其全面负责企业各项经营工作的职务便利，侵吞公司公款共计人民币20万元。具体有以下三节事实：
1、2006年12月，被告人许某某授意公司财务经理张某提取公司备用金后将其中人民币5万元以“抵收抵支”方式解缴其个人投资款，并于其后使用虚假会务费发票冲抵上述账目。
此节，被告人许某某辩解其不清楚张某以公款“抵收抵支”的具体情况，对使用虚假发票冲抵账目辩解用于发放股东分红。虽然经查证被告人许某某用于分红的辩解不成立，但对于该笔发票冲抵所对应的具体款项以及该5万元的还款方式，只有张某的证言证实系许某某的贪污行为，并无其他证据予以印证，此节认定被告人许某某贪污的证据不足，本院不予认定。
2、2006年12月，被告人许某某向上海迈向贸易有限公司负责人黎某某借款人民币10万元解缴其个人投资款。后许某某授意公司财务人员在与迈向公司购销橡胶原材料业务中，采用相互虚开增值税专用发票及多开票、少供货等手法，使用华向世界公司公款逐步还清上述个人借款。
此节，被告人许某某予以否认。证人黎某某证实被告人许某某多次以华向世界公司缺资金为由向其公司借钱，华向世界公司也存在部分使用公司资金归还迈向公司欠款的事实，因黎某某系个体经营，公司没有记账，故对于还款的具体时间、数额、笔数等均无法陈述，因而无法与相关书证一一对应，因此认定该笔10万元借款全部用华向世界公司的公款归还黎某某只有张某的证言，并无其他证据予以印证，此节认定被告人许某某贪污的证据不足，本院不予认定。
3、2006年12月，被告人许某某授意张某以向多家业务单位“退回多付余款”名义，开具了共计金额人民币5万余元支票14张，并通过上海福创贸易有限公司、上海宏益高分子材料合作公司等企业套取现金后，交由张某用于解缴许某某的个人投资款。
此节，被告人许某某辩解上述钱款用于公司小金库的开支，没有用于个人投资款，且钱款由张某负责保管。证人张某、施某某均证实华向世界公司确实存在不需要开具发票的销售款作为小金库使用的情况，印证了被告人许某某的辩解。本案不能排除上述钱款确实用于小金库开支的可能性，现仅根据张某的证言认定将上述钱款用于解缴许某某的个人投资款显然证据不足，此节认定被告人许某某贪污的证据不足，本院不予认定。
综上，公诉机关认定被告人许某某于2006年12月贪污公款人民币20万元的证据不足，本院不予认定。辩护人的相关辩护意见予以采纳。
（二）被告人许某某贪污人民币28.5万元中1.5万元的认定
起诉书指控2008年1月至4月间，被告人许某某利用担任公司总经理的职务便利，以提取企业备用金的名义，三次将该公司公款共计人民币28.5万元直接提出后存入其个人账户，用于其个人增资扩股的投资款。后被告人许某某通过以不实凭证在公司财务现金账列支费用的方式，将上述备用金缺口抵充。其中，被告人许某某将人民币1.5万元以上述方法予以侵吞。
证人张某证实被告人许某某以一张上海星艺钢管有限公司2008年5月的增值税专用发票（金额10200元）冲抵1.5万元账目，许某某辩解该笔业务是真实发生的，其通过周某某介绍认识上海星艺钢管有限公司的黄某，后与上海星艺钢管有限公司发生该笔业务。经查，证人黄某证实其曾担任上海星艺钢管有限公司副总经理，只负责技术和生产，不负责销售，因此对于该笔业务情况不清楚，公诉机关提供的现有证据尚无法排除真实业务的可能性，认定被告人许某某用虚假支出冲抵账目的证据不足，故起诉书指控被告人许某某贪污1.5万元的证据不足，本院不予认定。被告人许某某及其辩护人的意见予以采纳。
三、被告人许某某、王某某挪用公款人民币558880元的认定
经查，证人邱某证实被告人许某某参与了智达公司入股华向世界公司10%股权的洽谈，且在该股权转让协议上签名，与王某某的供述和股权转让协议相互印证，即被告人许某某明知该558880元系智达公司的投资款，非其辩解的王某某向智达公司的个人借款；证人胡富泉证实被告人许某某于2008年4月到其公司将一张金额为人民币97526.58元的华向世界公司支票让其套取现金，与王某某的供述和支票领用申请单相互印证，即经被告人许某某审核同意，被告人许某某与王某某将智达公司的558880元从华向世界公司账上开具支票后分别予以套现，用于王某某增资扩股的个人投资。上述证据证实了被告人许某某主观上有挪用公款的故意，客观上实施了挪用公款的行为，公诉机关指控被告人许某某、王某某共同挪用公款的事实清楚，证据充分，应当予以认定，故被告人许某某及其辩护人提出其不构成挪用公款罪的意见不予采纳。
被告人王某某在挪用公款犯罪中，经与被告人许某某共同商量，实施了挪用公款的具体行为，且将公款用于其个人投资款，在共同犯罪中的作用与被告人许某某相当，不应当认定为从犯，故被告人王某某辩护人提出其系从犯的意见不予采纳。
本院认为，被告人许某某在受委派从事公务期间，利用职务上的便利，侵吞公司公款人民币27万元，其行为构成贪污罪；又伙同被告人王某某挪用公款人民币558880元归个人进行营利活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪；被告人许某某还在担任非国有公司董事长、总经理期间，利用职务上的便利，将本单位的资金人民币10万元非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪，依法应当数罪并罚。被告人王某某利用被告人许某某职务上的便利，伙同许某某挪用公款人民币558880元归个人进行营利活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪；被告人王某某利用职务便利，挪用本单位资金人民币15万元归个人进行营利活动，数额较大，其行为构成挪用资金罪，依法应当数罪并罚。上海市普陀区人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立。被告人许某某主动交代司法机关尚未掌握的职务侵占的犯罪事实，有自首情节，其家属代为退赔了赃款，依法对其所犯职务侵占罪减轻处罚，其辩护人提出被告人许某某有自首情节的意见予以采纳。被告人王某某有自首情节，依法可以对其所犯挪用公款罪减轻处罚；对其所犯挪用资金罪从轻处罚，其辩护人提出从轻或者减轻处罚的意见予以采纳。被告人许某某检举他人犯罪的事实尚未查证属实。据此，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十四条第一款、第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人许某某犯贪污罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处没收财产人民币五万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利一年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月19日起至2028年10月18日止，没收财产在本判决生效后一个月内缴纳至本院）。
二、被告人王某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年六个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年二个月，决定执行有期徒刑三年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月18日起至2016年6月17日止，没收财产在本判决生效后一个月内缴纳至本院）。
三、被告人许某某家属退赔款人民币十万元依法发还上海世界橡胶有限公司；责令被告人许某某退赔上海世界橡胶有限公司人民币二十七万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王惠笙
人民陪审员 钱春林
人民陪审员 朱慧芬
二〇一四年五月七日
书 记 员 殷轶群
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款……
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大。超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政','2018-09-29
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