安徽省合肥市包河区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)包民一初字第04350号
原告：蔡胜宝，男，汉族，1947年12月8日出生，住安徽省合肥市包河区。
监护人：蔡领（原告之子），住合肥市包河区。
委托诉讼代理人：周孝海，安徽昊华律师事务所律师。
被告：蒋阿峰，男，汉族，1989年1月7日出生，住安徽省合肥市瑶海区。
委托诉讼代理人：章文兵，安徽世邦律师事务所律师。
被告：合肥市瑶海区公安消防大队,住所地合肥市长江东大街与南陵路交口。
负责人:王鹏,大队长。
委托诉讼代理人：章文兵，安徽世邦律师事务所律师。
被告:华泰财产保险有限公司安徽省分公司，住所地合肥市淮河路303号邮电大厦。
负责人：杨亚，总经理。
委托诉讼代理人：衡飞，华泰财产保险有限公司安徽省分公司员工。
原告蔡胜宝诉被告蒋阿峰、合肥市瑶海区公安消防大队、华泰财产保险有限公司安徽省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告蔡胜宝的监护人蔡领、委托诉讼代理人周孝海，被告蒋阿峰及委托诉讼代理人章文兵，被告合肥市瑶海区公安消防大队委托诉讼代理人章文兵，被告华泰财产保险有限公司安徽省分公司的委托代理人衡飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡胜宝诉称：2014年10月21日11时25分左右，蒋阿峰驾驶车牌皖Ａ×××××号小型客车在南一环与巢湖路交叉口西侧，因未能注意安全驾驶将行人蔡胜宝撞伤，事故造成车辆受损，蔡胜宝受伤。后原告被送至合肥市第二人民医院住院治疗，诊断为开放性颅脑损伤、颅骨骨折、左膝胫骨平台骨折、颧骨骨折，轻度偏重的智能障碍等。原告住院83天。交通事故认定书明确被告蒋阿峰负事故全责。皖Ａ×××××号车辆在被告保险公司投保了交强险和第三者商业责任险，事故发生在保险期间内，保险公司应在保险责任限额内依法替代蔡阿峰承担赔偿责任。原告经鉴定因车祸致伤造成一处七级伤残，三处十级伤残，轻度偏重的智能障碍，且评定为部分护理依赖。休息期360天、伤后营养期150天、伤后护理期210天；二次手术期需休息期30天、营养期15天、护理期15天。现要求判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、辅助器具费、交通费、鉴定费等共计人民币525334.37元，被告保险公司在交强险和第三者商业责任险限额内直接承担赔付责任，精神损害抚慰金在交强险内优先支付；被告共同承担本案的诉讼费用。
被告蒋阿峰辩称：对事故的真实性无异议，但对事故责任划分有意见，本��事故发生在南一环机动车快速通道内，快速通道是禁止行人通行的，原告对事故发生负有重大过错，被告蒋阿峰车辆在被告华泰财产保险有限公司安徽省分公司处投保，相关赔偿应由保险公司赔偿，此次事故发生后，原告与被告蒋阿峰就此次事故损失协议一致，双方确定以保险公司赔偿数额，扣除保险公司已支付的10000元后为310000元为限额，包括被告蒋阿峰为原告共计157858.28元，余款157858.28元应从保险赔偿款中返还被告蒋阿峰。原告诉请过高，也超出协议的约定，请求法院依法确认协议效力，如原告推翻协议约定，蒋阿峰自诉全责也未经合肥市瑶海区公安消防大队的认可，事后也未向单位告知此事，原告对事故也应承担责任。要求法院依法判决，被告蒋阿峰垫付费用在本案中一并返还。
被告合肥市瑶海区公安消防大队辩称：对本起事故的真实性无异议，事故发生在南一环快速车道内，应是禁止行人通行的，原告方对事故发生有重大过错，被告蒋阿峰是被告消防大队工作人员，事故发生时是履行职务行为。被告蒋阿峰与原告之间就本案的赔偿已达成事故赔偿协议，总损失共计320000元，被告已垫付的费用原告应予返还。
被告华泰财产保险有限公司安徽省分公司辩称：本案诉讼不是保险合同纠纷，本案侵权人系被告蒋阿峰、合肥市瑶海区公安消防大队，被告保险公司在保险限额内进行赔偿，保险公司不承担本案的诉讼费及鉴定费等附加费用，事故发生后保险公司已为原告垫付了10000元医疗费。事故车辆在保险公司投保了交强险和200000元商业险，被告蒋阿峰要求保险公司返还其已垫付的医疗费，不在原告的诉讼请求之列，且与本案不是一个法律关系，保险公司不同意在本案中一并处理。
经审理查明：2014年10月21日11时25分左右，被告蒋阿峰驾驶皖Ａ×××××号小型客车沿合肥市南一环路由西向东行驶至巢湖路交叉口西侧时，未能注意安全驾驶，皖Ａ×××××号车前部左侧碰撞沿南一环步行至此的蔡胜宝，造成原告受伤，皖Ａ×××××号车受损，蔡胜宝受伤。后原告被送至合肥市第二人民医院住院治疗，诊断为开放性颅脑损伤、颅骨骨折、左膝胫骨平台骨折、颧骨骨折，轻度偏重的智能障碍等。原告住院83天。被告华泰财产保险有限公司安徽省分公司为原告垫付10000元医药费用，被告蒋阿峰为原告支付医药费用153958.28元、护理费3900元。
2014年10月27日，被告蒋阿峰与原告之子蔡领达成协议：关于2014、10、21蒋阿峰开车（起亚）机动车在南一环与行人蔡胜宝相碰，现事主双方协定①由蒋阿峰方负全责，蔡��宝方所有住院医疗费用由蒋阿峰方承担负责。②所有费用若超出车辆保险共计31万之外，由蔡胜宝方承担。蒋阿峰与蔡领在协议上答字，蔡胜宝加盖手印。
2014年10月29日，合肥市分安局交通警察支队包河大队出具道路交通事故认定书（简易程序），认定被告蒋阿峰负事故的全部责任。
经原告诉前自行委托，2015年7月23日，安徽同德司法鉴定中心出具鉴定结论，原告为一处七级伤残，三处十级伤残。鉴定费800元。
经原告诉前自行委托，2015年9月10日，安徽中衡司法鉴定中心出具鉴定结论，原告为部分护理依赖，误工期限为伤后360日，营养期为伤后150日，护理期为伤后210日，二次手术期休息期30日，护理期15日，营养期15日，内固定取出后续费用为8000元。鉴定费3000元。
本案审理中，经被告方申请，本院委托安徽全诚司法鉴定中心对原告的伤残等级及护理依赖程度重新鉴定，对原告交通事故的损伤参与度进行鉴定，2016年7月4日，安徽全诚司法鉴定中心作出鉴定意见，结论为一处八级伤残，三处十级伤残，部分护理依赖。鉴于原告2006年被他人用砖头砸伤头部等原因，本次交通事故原告颅脑损伤后遗症的主要原因，建议损伤的参与度为75%。鉴定费3400元。
原告监护人当庭陈述，被告蒋阿峰在原告起诉前从未告知其所驾驶的车辆为合肥市瑶海区公安消防大队所有。
事故车辆该车在华泰财产保险有限公司安徽省分公司投保了交强险及200000元第三者责任险，并投保了不计免赔，本起事故发生在保险期限内。
2015年12月15日，本院为查明蒋阿峰与原告之间签订协议的真实���，对蔡领进行了询问，蔡领陈述，协议是其与蒋阿峰签订的，手印是原告的，按照协议约定，原告只要求保险公司赔偿的320000元，包括蒋阿峰已垫付的费用，如果超出保险320000元的部分也不需要蒋阿峰承担。后双方一起去保险公司理赔，被保险公司拒绝。
上述事实，有原告提供的交通事故认定书，病历、出院小结，医疗费发票、保险单、鉴定报告等；被告蒋阿峰提供的协议书、发票、收条；保险公司提供的保险条款，付款凭证等及原、被告双方当庭陈述的内容等证实。
本院认为：行人应当在人行道内行走，没有人行道的靠边行走。合肥市南一环系一条快速通道式道路，边上设有辅路、非机动车道及人行道。原告作为行人，未行走在人行道，而进入南一环主路行走，且走在南一环主路上的快行道上，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十一条之规定。被告蒋阿峰驾驶机动车在道路上行驶时应遵守道路交通安全法的相关规定，其驾驶机动车违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，与原告相碰，原告与被告蒋阿峰对本起事故的发生均存在过错。按照事故的成因，及双方的过错，原告蔡胜宝与被告蒋阿峰在本起事故中负同等责任。事发后，虽双方达成一致协议，由蒋阿峰自认负事故的全部责任，原告仅主张保险公司限额内的赔偿，超过部分由原告自行承担。但蒋阿峰作为被告合肥市瑶海区公安消防大队的工作人员，驾驶单位车辆履行职务行为，其自认全部责任，并未征得单位同意，事后也未向单位汇报，且双方的约定影响了在保险限额内承担给付义务的华泰财产保险有限公司安徽省分公司的权利，现原、被告双方对协议的约定内容也产生岐���。故对该份协议的效力，本院不予认定。对交警部门依据双方约定作出的事故认定书，本院也不予认定。鉴于原、被告双方为行人及机动车，故原告对其合理损失自行承担40%的责任，被告蒋阿峰作为合肥市瑶海区公安消防大队的工作人员，由合肥市瑶海区公安消防大队对原告合理的损失承担60%的民事赔偿责任。被告华泰财产保险有限公司安徽省分公司作为事故车辆的保险人，应按照保险合同约定的标准在保险额度内对被告合肥市瑶海区公安消防大队承担的赔偿责任予以支付。根据鉴定报告，原告的后续治疗费系取内固定所需费用，系必然发生的费用，为原告的直接损失，故对此费用，本院予以认定。被告蒋阿峰要求其已支付的费用在本案中一并处理，因保险公司不予同意，故对此请求本院不予采信，蒋阿峰可另行向原告及保险公司主张权利。保险公司在交���险承担的给付范围内承担诉讼费用。
原告蔡胜宝因此次事故的具体损失如下：
1、医疗费：医疗费是指因侵权行为造成被侵害人人身损害，××支出的费用。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。根据原告提供的门诊病历、出院小结及原、被告向本院提供的票据，原告医疗费为173956.28元，后续治疗费为8000元，计181958.28元，其中被告保险公司已支付原告10000元，蒋阿峰已支付原告153958.28元，蒋阿峰已支付的费用不在原告诉讼请求之列，且保险公司不同意在本案中一并处理，故对该项费用，本院不予处理。
2、住院伙食补助费：原告住院天数为83天，住院伙食补助费应为2490元（30元×83天）。
3、营养费：营养费是指受害人在遭受侵害后，为辅助治疗或促使身体尽快康复而需要补充必需的营养物质，以提高治疗质量或者加速损伤康复时间而支出的费用。原告鉴定结论中营养期为165天，营养费应为4950元。
4、护理费：护理期是指人体损伤后，在医疗或者功能康复期间生活不能自理，需要他人帮助的时间。护理费是指对受害人进行护理所发生的损失和费用。原告鉴定结论中护理期为225天，护理费为23490元（104.4元×225天）。
5、残疾赔偿金：原告为非农业户口，原告主张其伤残赔偿金应按照2014年安徽省城镇居民家庭人均可支配收入24839元计算，本院予以认定，结合原告残疾等级程度，原告残疾赔偿金应为93444.32元（24839元×11.4年×33%）。
6、精神损害抚慰金：被告的侵权行为，导致原告受伤，给其及家人带来一定的精神痛苦，对于原告要求被告支付精神损害抚慰金的请求，综合考虑到当事人在交通事故中的过错程度、侵权行为造成的后果、本地人均生活水平等因素，充分体现精神损害抚慰金兼具补偿、抚慰和惩罚的功能，原告主张精神损害抚慰金32000元，本院酌定为10000元。原告要求精神损害抚慰金在交强险中优先支付，符合相关法律规定，本院予以采信。
7、交通费：交通费是受害人及其必要陪护人员因交通事故就医或住院治疗等实际发生的必要费用，原告主张3000元，本院酌定为900元。
8、鉴定费：原告因处理交通事故需要，委托鉴定机构对原告的护理依赖程度、三期、后续治疗费及精神病症进行鉴定，该等费用系为原告的直接损失，扣除原告��推翻结论的伤残等级鉴定费用800元，原告的鉴定费为5416.93元。
9、误工费：原告主张误工费，提供的证据不符合证据形式，也不能证明事发前原告务工且有收入，故对原告主张误工费用，本院不予认定。
10、后期护理费：本院依据鉴定报告原告为部分护理，酌定为40%，再结合本次事故的参与度为75%，及原告的伤情及年齡，原告后续护理期限暂定5年，为62634元（114.4元×5年×40%×75%）。
综上，原告诉讼请求中主张的合理损失计为213325.25元，其中被告蒋阿峰已支付原告3900元，华泰财产保险有限公司安徽省分公司已支付原告10000元。对于原告的各项损失，按照有关法律规定，同时投保交强险及第三者责任险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保机动车交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在第三者责任险范围内予以支付。本案中，华泰财产保险有限公司安徽省分公司应在交强险限额内支付原告精神损害抚慰金、医药费等计120000元（已支付10000元）。在第三者责任险中予以支付93325.25元的60%计55995.15元（蒋阿峰已支付3900元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告华泰财产保险有限公司安徽省分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额122000内支付原告蔡胜宝120000元（已支付10000元）；
二、被告华泰财产保险有限公司安徽省分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任院范围内赔偿原告蔡胜宝55995.15元（蒋阿峰已支付3900元）；
三、驳回原告蔡胜宝的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9054元，原告蔡胜宝负担4600元，被告华泰财产保险有限公司安徽省分公司负担1000元，被告合肥市瑶海区公安消防大队负担3454元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级��民法院。
审 判 长 周红
审 判 员 赵亮
人民陪审员 徐明
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 李静
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，��照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金