安徽省凤阳县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖1126刑初193号
公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
被告人张永足，男，1972年4月5日出生于安徽省凤阳县，汉族，小学文化，农民，户籍地安徽省凤阳县，住安徽省凤阳县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年12月19日被凤阳县公安局刑事拘留，同年12月29日经凤阳县人民检察院决定被凤阳县公安局执行逮捕，现羁押于凤阳县看守所。
辩护人王海，北京市中济律师事务所律师。
安徽省凤阳县人民检察院以凤检刑诉（2017）191号起诉书指控被告人张永足犯非法持有枪支罪，于2017年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安徽省凤阳县人民检察院指派检察员李小军出庭支持公诉，被告人张永足及其辩护人王海到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省凤阳县人民检察院指控：2016年12月3日上午，被告人张永足将存放于住处自称从网上购买的二支枪支（一支与制式二二英寸小口径步枪接近，一支系制式二二英寸小口径步枪）拿着放到车上，与曹某1、周某1一起到凤阳县曹店栗山上打鸟。当日15时许，张永足等人开车经过陈某时被执勤交警当场查获。案发后，被告人张永足于2016年12月19日到凤阳县公安局刘府派出所投案。为证实指控事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人张永足的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人张永足在案发后自动投案，如实供述自己的罪行，属于自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定进行处罚。
被告人张永足对起诉书指控其犯非法持有枪支罪的事实及罪名均无异议，请求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人辩护提出，被告人张永足涉案的黑色枪支虽然具备了枪支的形态，但是是一支打不响的枪支，与有正常发射功能的枪支有一定区别；被告人具有自首情节，是初犯，当庭自愿认罪，请求对被告人张永足从轻或者减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2016年12月3日上午，被告人张永足将存放在自己家中的两支枪支（其中一支黑色的与制式二二英寸小口径步枪接近，一支黄色的制式二二英寸小口径步枪）拿出放到自己的轿车上，后与曹某1、周某1一起驾驶车辆到凤阳县刘府镇曹店栗山上打鸟。当日15时许，张永足等人驾驶车辆途经陈曹路时被凤阳县公安局执勤交警当场查获枪支两支。案发后，被告人张永足于2016年12月19日到凤阳县公安局刘府派出所投案，如实供述了自己的主要犯罪事实。经鉴定，该两支枪支均枪机部件完整，能够装填制式5.6mm运动长弹，可以完成射击过程，均认定为枪支。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表，证明2016年12月3日16时，凤阳县公安局交警大队凤淮路中队在刘府镇栗山附近设卡查酒驾时，发现张永足车子后备箱内有两把枪支，随将此案移交刘府派出所。
2、户籍证明，证明张永足出生于1972年4月5日等身份情况，未发现有违法犯罪记录。
3、凤阳县公安局接受证据清单、照片，证明凤阳县公安局刘府派出所2016年12月3日接受枪支两支。
4、凤阳县公安局刘府派出所到案经过，证明2016年12月19日张永足到该所投案，供述其非法持有枪支的行为。
5、凤阳县公安局刘府派出所情况说明，证明2016年12月3日，在凤阳县刘府镇栗山脚下，凤淮路交警中队查获张永足携带两支枪形物品。同日凤淮路交警中队将此案件移交该所。
6、证人曹某1证言，证明12月3日上午九、十点钟，张永足到其家说“你陪我到大庙玩去。”其和他一起开车往大庙去，在路上其给周某1打电话让他一起去玩，到周某1的石英砂厂接过周某1后，其三人在曹店一个饭店吃的饭，吃饭后张永足讲他车上有枪，去山上打鸟玩，其就开着车，周某1坐副驾驶，张永足坐后面，其三人开车到栗山上转了大约有半个小时左右，张永足打了二枪，打了二只鸟。走到栗山下面的公路上时，看到前面有交警查车，其心虚把车停下来了，交警撵过来了，张永足就开车门跑了。交警过来检查发现车里有枪的时候，其和周某1朝小树林跑了。枪是张永足的，大概一米长，枪托是深色木头的，枪管是钢管做的，是单筒的。枪是从张永足的车后备箱的一个包里拿出来的。有二支枪，都是长枪，枪打的好象是铅弹。
7、证人周某1证言，证明2016年12月3日下午，其姨夫张永足、舅舅曹某1到厂里喊其一起在三岔路旁边一家饭店吃完饭后，张永足讲到栗山上去玩一会，曹某1开张永足的车，其坐副驾驶，张永足坐在后排座位。其三人开车到栗山上，张永足从长城车的后备厢拿出一个包，从包里拿出来一支枪，后张永足就用枪打鸟，打有二三枪，打到一只鸟，过有二十分钟就开车回去了。后在陈五路发现有交警查酒驾，因害怕被查到枪支，曹某1就把车停下了，交警往其这边来，张永足就打开车门跑了。其和曹某1去找张永足没找到，回来发现车也没有了。事情发生的时间是12月3号下午大概4点钟左右。枪是张永足的，枪大概有一米多长，是单筒的，深色木头做的枪托，枪筒是钢管做，颜色是不锈钢那种颜色的。枪是用火药做动力击发的。当时就看到张永足拿了一支枪，事后听讲是二支枪。
8、证人黄某1证言，证明其在凤淮路中队工作。2016年12月3日下午，其等人朝曹店去巡逻，然后在栗山北边养鸡场对面设卡查酒驾，3点半左右，一辆长城皖Ｍ×××××越野车从南口过来，后车子突然拐到路西口的小平房后面，其和孙某开车朝这辆越野车去，刚到跟前就看到三名男子从越野车上下来，其中从驾驶室下来的男子抱一个纸箱朝小树林里跑，孙某追上去，其到这辆越野车跟前询问剩下两名男子，这两名男子说“驾驶员叫张永足，中午喝酒了，怕你们查酒驾跑掉了”。这时孙某回来，其和孙某开始检查这辆越野车，发现越野车后备箱内有一个小提琴袋子，袋子里有两杆枪，这时发现这两名男子都跑了。随后将越野车和两杆枪支扣押回凤淮路中队。两支枪中，一支是黑色的，一支是桔黄色的，都安的瞄准镜。
9、证人孙某证言，证明其在凤淮路中队工作。2016年12月3日下午，凤淮中队巡逻至栗山脚下时，在栗山北边养鸡场对面设卡查酒驾，下午3点半左右，一辆长城皖Ｍ×××××越野车从南口过来，在离其二百多米的地方，这辆车突然拐到路西口的小平房后面，其和黄某1开车追到小平房旁边看到三名男子从越野车上下来，从驾驶室下来的男子抱一个纸箱朝南口小树林里跑，其追上去没追到。其回到这辆越野车跟前，发现只有一个穿红色外套的男子和黄某1在一起，其和黄某1开始检查这辆越野车，发现越野车后备箱内有一个黑色袋子，袋子里有两杆枪，这时该男子转身跑掉了，随后将越野车和两杆枪支扣押回凤淮路中队。穿红色外套自称叫曹某1，驾驶员叫张永足，另外一个男子当时没问他名字。两支枪中，一支是黑色的，一支是桔黄色的，都安的瞄准镜。能看出不是气枪，大概有一米多长，是单筒的，木头枪托，枪筒是钢管做的，当时没发现子弹。
10、证人曹某2证言，证明张永足是其丈夫。其知道张永足一直喜欢玩枪。其看到过张永足把一个黑色小提琴袋子藏在窗帘后面，去年上半年春天时还看到张永足从袋子里拿出一把桔黄色的步枪来擦拭，有一米长的样子，只看过一次枪，只看到一把枪。
11、被告人张永足供述辨认笔录、照片，供认前天其和曹某1、周某1一起拿枪上山打麻雀被交警发现，其三人跑掉了，今天其来主动交代情况。2016年12月3日11点多钟，其开车和曹某1到周某1石英砂厂，准备到旁边山上玩玩，曹某1开车，其坐后座，周某1坐副驾驶，其三人一起到旁边山上转转，其说“我们去打麻雀吧”，他俩同意了，其三人就顺着路边找麻雀，期间其打了两只麻雀，把车开到曹店街道吃了饭，下午3点多，其开车经过栗山南口的时候，看到栗山北边路上有警察，其把车开到旁边小路上，其三人就下车跑了。是两把一米多长的火药枪，一把黑色、一把黄色。都是以火药为动力的。两把枪都是其的，两把枪平时放在凤阳名都帝景其家卧室衣柜里的。当天其开车去接曹某1之前，把这两支枪放在车子后座了，其准备打麻雀的。子弹是两厘米长、尖头、黄色铜质外壳、里面是火药。因为其喜欢枪支，认为用枪打鸟好玩，而且觉得偶尔玩玩不会被发现。并辨认指出向其出示的两支枪形物品都是其的，是在曹店栗山脚下被凤淮路交警中队查到的其的两支枪；鉴定书上的检材就是出示的这两把枪，都是其的。
12、滁州市公安司法鉴定中心（滁）公鉴（痕检）字（2016）123号枪支性能鉴定书、照片，证明送检的枪型物品1与制式二二英寸小口径步枪外形最为接近，经检验，该枪机部件完整，能够装填制式5.6mm运动长弹，可以完成射击过程；该枪型物品以火药作为动力，能够发射制式5.6mm运动长弹。送检的枪型物品2系制式二二英寸小口径步枪，经检验，该枪机部件完整，能够装填制式5.6mm运动长弹，可以完成射击过程；该枪型物品以火药作为动力，能够发射制式5.6mm运动长弹。送检的枪型物品1、2击发性能都正常，均属于枪支。
13、安徽省公安厅司法鉴定中心皖公（痕）鉴字（2017）1038号枪支性能鉴定书，证明001号疑似枪支（黑色）经检验，该枪机部件完整，能够装填制式5.6mm小口径运动长弹，可以完成射击过程；该疑似枪支具有枪支外形，以火药为动力，能够发射制式5.6mm运动长弹。认定为枪支。
14、现场勘验笔录、现场方位示意图、照片，证明被告人被查获的现场情况。
上列证据能够相互印证，本院予以确认。
关于辩护人辩护提出涉案黑色枪支是一支打不响的枪支，与有正常发射功能的枪支有一定区别的意见，经查，虽有被告人张永足供述黑色枪支一直打不响以及证人曹某1证言证明听张永足说其中有一支枪打不响，但无其他证据印证，且经滁州市公安司法鉴定中心鉴定认定该两支枪击发性能都正常，均属于枪支，以及经安徽省公安厅司法鉴定中心鉴定疑似枪支（黑色）经检验，枪机部件完整，能够装填制式5.6mm小口径运动长弹，可以完成射击过程，能够发射制式5.6mm运动长弹，认定为枪支。故对辩护人的该辩护意见不予采纳。
本院认为：被告人张永足违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有以火药为动力发射枪弹的枪支两支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，予以确认。被告人张永足在案发后主动投案并如实供述其主要犯罪事实，系自首，可对其减轻处罚。对辩护人关于被告人张永足系自首、初犯并自愿认罪，要求减轻处罚的意见予以采纳。被告人张永足犯罪情节严重，不符合缓刑的适用条件，故对被告人及其辩护人要求判处缓刑的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人张永足犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年12月19日起至2019年6月18日止。）
二、对被告人张永足非法持有的两支枪支予以没收（由凤阳县公安局依法处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪凤泉
人民陪审员 陈宗芹
人民陪审员 陈少君
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 贾学栓
附本案适用的法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。