陕西省富县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)富刑初字第00054号
公诉机关富县人民检察院
被告人杨玉柱，男。2014年12月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被富县公安局刑事拘留，2015年01月30日被富县公安局逮捕。现羁押于富县看守所。
辩护人王文娴，女，陕西恒达律师事务所律师。
辩护人陈彪，男，陕西恒达律师事务所律师。
富县人民检察院以富县院公诉科刑诉（2015）51号起诉书指控被告人杨玉柱犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年07月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年08月19日公开开庭审理了本案，富县人民检察院指派检察员郑旭出庭支持公诉，被告人杨玉柱及其辩护人王文娴、陈彪到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
富县人民检察院指控，2014年12月25日下午,吸毒人员张某与被告人杨玉柱电话中约定，以每克260元的价钱购买20克冰毒。次日凌晨，吸毒人员张某及富县吸毒人员何某某与被告人杨玉柱在西安市未央区龙首村某某大厦一公寓xxxx房间内进行毒品交易时，被富县民警抓获。当场从杨玉柱身上查获白色晶体状物若干。经鉴定，白色晶体状物为甲基苯丙胺（冰毒），净重13.96克。2014年12月15日,吸毒人员赵某与被告人杨玉柱约定进行毒品交易，后由于杨玉柱不在家，杨玉柱给其女朋友韩某（另案处理）打电话让其从房间拿一包冰毒（5克）给赵某，韩某与赵某进行毒品交易时被民警当场抓获。民警从被告人杨玉柱与韩某租住的莲湖区某某广场x号楼xxxx号房间杨玉柱所有的小保险柜内查获白色晶体状物若干。经鉴定，无色晶体中检出甲基苯丙胺（冰毒），净重34.70克。减去韩某与赵某交易的毒品，指控被告人杨玉柱非法持有毒品29.7克。上述事实有被告人供述与辩解、证人证言、书证、物证、鉴定意见等证据所证实。故根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条之规定，指控被告人杨玉柱犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，请求依法惩处。
被告人杨玉柱对起诉书指控其的犯罪事实不持异议，当庭表示认罪，希望能对其从轻处罚。
被告人杨玉柱的辩护人辩称，被告人杨玉柱在毒品交易过程中，毒品尚未发生转移，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；公安机关在缉毒过程中，使用特情介入，存在数量引诱，毒品在控制下交付，没有流入社会，未对社会造成危害，可减轻对被告人的处罚；被告人杨玉柱属于以贩养吸，且属初犯、偶犯，可酌情减轻对其的处罚；被告人杨玉柱到案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可对其从轻处罚。
经审理查明,2014年12月25日下午,吸毒人员张某与被告人杨玉柱电话中约定，以每克260元的价格购买20克冰毒。次日凌晨，吸毒人员张某及富县吸毒人员何某某与被告人杨玉柱在西安市未央区龙首村某某大厦一公寓xxxx房间内进行毒品交易时，被富县民警抓获。当场从被告人杨玉柱身上查获白色晶体状物若干。经陕西省延安市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定，白色晶体状物为甲基苯丙胺，称量净重为13.96克。
上述事实有以下证据予以证实：
1、受案登记表证实，2014年12月25日,富县公安局缉毒大队民警在工作中发现杨玉柱涉嫌贩卖毒品，缉毒大队民警在西安市未央区龙首村某某大厦一酒店xxxx房间内将正在进行毒品交易的杨玉柱当场抓获，当场从其身上查获一包透明塑料袋包装的白色晶体，疑是毒品冰毒，且对其现场尿液检测结果呈阳性。
2、扣押物品清单证实，2014年12月26日，富县公安局缉毒大队卢某某、张某甲从被告人处扣押白色晶体状物1包（无色透明塑料袋包装）、白色晶体状物少许（用隐形眼镜盒包装）、红色片状固体两片（用隐形眼镜盒包装）、微型电子称1台（黑底不透钢面）。见证人，张某，被告人拒绝签字。
3、富县公安局缉毒大队吸毒人员尿液现场检测报告书证实，现场给杨玉柱进行尿液甲基安非他明测试，结果呈阳性（+）；张某进行尿液甲基安非他明测试，结果呈阴性（-）；何某某进行尿液甲基安非他明测试，结果呈阴性（-）。
4、人身安全检查证实，对涉案人员的人身安全检查。其中2014年12月26日，公安民警从杨玉柱身上搜出随身携带的隐形眼镜盒内有2片红色片状固体，另一隐形眼镜盒内有白色晶体状物少许及一包白色晶体状物，疑似毒品。
5、证人张某证实，他昨天中午，在富县和晓勇在一起聊天，他俩聊到毒品，他说他认识西安一个卖毒品的小伙（姓张具体名字他不知道）能买到毒品，晓勇说，他以前也吸食过海洛因，不知冰毒啥感觉，他俩聊着聊着说，晓勇说那咱俩到西安买上些吸食以下冰毒的感觉，他说行，他给咱联系，大约下午16时许，他俩坐车去了西安，在路上，他给西安姓张的小伙打电话（135****）说，一克冰毒多少钱，他说260元，他说他要20克，他说行，到了打电话，大约晚上20时，他俩到西安，他打电话问在哪，对方说让他在龙首村十字等，一直等到凌晨2时许，对方来了将他俩带到附近一公寓楼内，他们正在交易时，就被公安民警抓获了。买冰毒的钱是他俩凑的，他3000元，晓勇2200元。
6、证人何某某证实，他昨天中午在富县和张某在一起聊天，他俩聊到毒品，张某说其认识西安一个卖毒品的小伙能买到毒品（冰毒），他说他以前也吸食过海洛因不知冰毒啥感觉，他俩聊着聊着说，他说那咱俩到西安买上些吸食以下冰毒的感觉，张某说行他能联系到，大约下午16时许，他俩坐车去了西安，在路上张某给西安卖冰毒的打电话说一克冰毒多少钱，对方说260元每克，他说要20克，对方说行，到了打电话，大约晚上20时，他俩到西安，张某打电话问对方在哪，对方说让在龙首村十字等着，一直等到凌晨2时许，卖冰毒的人来了将他俩带到附近一公寓楼内，他们正在交易时，就被公安民警抓获了。买冰毒的钱是他俩凑的，他2200元，张某3000元。
7、证人刘某证实，他和杨玉柱认识大概有五六年时间，从今年8、9月份左右，知道杨玉柱贩卖毒品。2014年12月24日下午六点左右通的电话，还在2014年12月25日凌晨1点左右通过电话。其中2014年12月24日下午六点赵某与杨玉柱联系知道他的手机号以后，杨玉柱就打电话问他是否要毒品，他说他在外面，等会再说。到了2014年12月24日晚11点左右，他给打电话说，让他等一会，到了12月25日凌晨1时左右，他又给杨玉柱打电话问他在哪里，他说让他到龙首村十字某某大厦12楼20号找他，他随即去某某大厦xxxx房间内准备买毒品，就被公安机关抓获了。
8、证人任某证实，他是从2012年年底认识杨玉柱的，是从2014年6月份知道杨玉柱贩卖毒品的。他从杨玉柱处买过两三次毒品，每次只拿200元钱的毒品。2014年12月24日晚11时左右，他给杨玉柱打电话问他在干什么，他说没事和几个朋友在一起，还问是否能找他聊天，说他好长时间没有找其买毒品了，让他有时间了去龙首村找其。晚上11点左右，他在玉祥门附近吃饭时，他打电话问是否吃饭，杨玉柱说让他给他捎一份炒面，吃完饭11点半左右，他和赵欣给杨玉柱买了一份炒面，到龙首村十字万龙广场后，给杨玉柱打电话问他在哪，杨玉柱给他说让他去某某大厦xxxx号房间找他，他到了某某大厦xxxx房间后，就被公安机关抓获了。
9、证人程某证实，他是2014年12月24日晚凌晨给杨玉柱打电话，问他在哪里，杨玉柱说在龙首村，他又问他是否有钱给他借点，顺便从杨玉柱那里赊点毒品，杨玉柱说让去龙首村找他，大概半个小时以后，他去龙首村十字万龙广场后，他给杨玉柱打电话问怎么找他，杨玉柱说让他到某某大厦12楼给他打电话，到了12楼以后，他给杨玉柱打电话，杨玉柱说让到xxxx房间找他，就在他到xxxx房间后，被公安机关当场抓获。
10、陕西省延安市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告证实，杨玉柱涉嫌贩卖毒品案，①隐形眼镜盒内红色片状固体2片；②隐形眼镜盒内白色晶体状物少许；③白色晶体状物1包。检验意见：检材①中检出甲基苯丙胺（冰毒）、咖啡因，重量为0.11克；检材②中检出甲基苯丙胺（冰毒），重量为0.38克；检材③中检出甲基苯丙胺（冰毒），重量为13.58克。
11、被告人杨玉柱的供述与辩解证实，2014年12月25日下午，手机号码为187xxxx的以前在他这里买过毒品的“渭南人”给他打电话说，他要买毒品（以下简称“渭南人”），他说能行，他给“渭南人”说一克毒品260元，他说行到西安后联系他。当晚，他也记不清几点了，对方给他打电话说到西安了，他问要多少，对方说他要20克东西（指冰毒），他就到一个叫树根（具体姓名不清）的人那以200元每克买18克东西，花了3600元，后他给对方打电话让在西安龙首村十字等他，大约晚上凌晨2时许，他开他的白色车海马3陕A6xx**去龙首村十字找见他，他和一个他从来没有见过的男的，他说是富县的他伙计，他就将他俩领到旁边一公寓楼的房间内，正在交易毒品时，被公安民警抓住了。他自己吸食毒品，为了卖点钱包住自己吸食毒品所需费用。毒品是从“树根”处买的。1包白色晶体和眼镜盒内装的少许白色晶体是冰毒，两片红色状固体是麻古，麻古是他自己准备留着吸食的，1包白色晶体和眼镜盒内少许白色晶体都是准备给那个“渭南人”卖的。
二、2014年12月15日,吸毒人员赵某与被告人杨玉柱约定进行毒品交易，由于被告人杨玉柱不在家，被告人杨玉柱打电话让其女朋友韩某（另案处理）从房间拿一包冰毒（5克）给赵某，在韩某与赵某进行毒品交易时，被民警当场抓获。民警从被告人杨玉柱与韩某租住的莲湖区某某广场6号楼xxxx号房间内，在杨玉柱所有的小保险柜内查获白色晶体状物若干，连同韩某与赵某交易的冰毒（5克）一起收缴扣押。经陕西省咸阳市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定，无色晶体中检出甲基苯丙胺（冰毒），称量净重34.70克。
上述事实有以下证据予以证实：
1、受案登记表证实，2014年12月15日,西安市公安局碑林分局长乐坊派出所民警接到线索，西安市莲湖区某某广场6号楼xxxx室中将涉嫌贩卖毒品的韩某当场抓获。
2、抓获经过证实，2014年12月15日，西安市公安局碑林分局长乐坊派出所民警接到线索，西安市莲湖区某某广场6号楼xxxx室中将涉嫌贩卖毒品的韩某当场抓获。
3、人身安全检查笔录证实，2014年12月16日，西安市公安局碑林分局从韩某处扣押手机1部、疑似冰毒3小包。
4、案件照片证实，韩某指认涉案的冰毒。
5、通话记录查询证实，2015年12月15日，韩某（135xxxx与杨玉柱（1357xxxx）的通话记录。
6、移送案件通知书证实，2015年4月20日，西安市公安局碑林分局将韩某贩卖毒品一案中，认为主犯杨玉柱一人犯数罪，将本案移送富县公安局侦查。
7、证人韩某证实，2014年12月15日晚23点左右，她在某某广场家中准备睡觉，她男朋友杨玉柱打电话来说他朋友要东西，他自己有事回不来，让她把东西拿到楼下，他出房间给赵某送东西时，在xxxx室门口被公安机关抓了。当场从她身上和家中搜出冰毒5.1克，她才知道是冰毒，和一个男朋友的保险柜。16日下午17点，公安当她面把保险箱打开，从中找到冰毒32.62克，还有称和一包吸管及小袋子，打开之前，她不知道里面是冰毒。
8、证人赵某证实，他和杨玉柱初中就认识，他是从9、10月份知道杨玉柱贩卖毒品的，他从杨玉柱处买了四、五次毒品，每次几乎都是买300元钱的冰毒，每次都是通过电话联系的，电话号码为1357****。他是从2014年9月份开始和杨玉柱电话联系购买毒品，每次买毒品时通过电话联系要买毒品，看是否方便给他送来，不方便的话，他过去取毒品，有时杨玉柱说在啥地方，让他过去取。2014年12月15日晚23点，杨玉柱给他打电话问他要不要毒品，他说要呢。说在杨玉柱居住的莲湖路某某广场给他送冰毒，他到了楼下，给杨玉柱打电话，之后杨玉柱的女朋友在房间呢，给他拿出一包冰毒，当时只有女朋友一人，没见杨玉柱，之后他就被警察抓住了。被西安市碑林区长乐坊派出所抓获，当场查获20余克毒品，后派出所民警将其家里的保险箱收缴，并查获30余克毒品（冰毒），毒品都是杨玉柱的。当时派出所民警电话让杨玉柱投案自首，杨玉柱没有投案自首，而是让杨玉柱的母亲出面找关系准备花钱把杨玉柱的女朋友“捞”出来。在这期间杨玉柱曾给他打电话借钱，让他帮忙，他给杨玉柱借了2400元，杨玉柱还向几个朋友借过钱，具体名字和钱数，他不清楚。
9、陕西省咸阳市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告证实，涉毒人员韩某处查获的无色晶体，称量净重34.70克，从检材中检出甲基苯丙胺（冰毒）。
10、被告人杨玉柱的供述与辩解证实，2014年12月15日晚11点多，他的朋友赵某给他打电话说要5克冰毒，他当时没在家，就给他女朋友韩某打电话，让她从他们当时租住的房子（西安市莲湖区某某广场6号楼xxxx号房间），他的一个墨绿色小保险柜里一个红颜色首饰盒内黄色小布包交给赵某，女朋友当时问他是什么，他没有给她说，也没让她收赵某的钱。当天晚上，他就听说他女朋友被碑林分局抓住了，他就搬回家住了。保险柜里有冰毒30多克，是他自己的，准备留着吸食。这些冰毒是2014年12月中旬，从“树根”处每克260元买的。
上述证据，经本院开庭审理时举证、质证，其与案件事实相关联，且来源合法、内容真实有效，被告人对以上证据无异议，本院依法予以确认。
本院认为，被告人杨玉柱违反国家对毒品管制的规定，以赢利为目的，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），重量为13.96克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人杨玉柱非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）29.7克，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控被告人所犯罪名成立。被告人杨玉柱已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞，毒品尚未发生转移，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。在缉毒过程中，公安机关使用特情介入，存在数量引诱，可减轻对被告人的处罚。被告人杨玉柱属于以贩养吸的，可酌情减轻对其的处罚。被告人杨玉柱到案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可对其从轻处罚。被告人杨玉柱的辩护人的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人杨玉柱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年又十个月，并处罚金20000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年又四个月，并处罚金5000元。数罪并罚，合并刑期五年又二个月，并处罚金25000元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金25000元（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月26日起至2019年12月25日止；罚金于判决生效后30日内缴纳）。
二、收缴的毒品甲基苯丙胺（冰毒）48.77克，依法予以没收，由富县公安局缉毒大队上缴延安市公安局禁毒支队。
如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 成明军
审 判 员 吴雪琴
人民陪审员 康东海
二〇一五年八月十九日
书 记 员 雷 颖
本案适用法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。