湖南省湘潭县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017）湘0321刑初181号
公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
附带民事诉讼原告人佐某某，女，1944年4月2日出生，汉族，湘潭县人。
委托代理人李某某，住址同上，系佐某某儿媳，住址同上。
被告人张学军，男，1970年1月28日出生于湖南省宁乡县，汉族，初中文化，无业。2013年8月8日因涉嫌盗窃被宁乡县公安局行政拘留。2017年1月18日因涉嫌盗窃被湘潭县公安局决定行政拘留十日，同年1月24日因涉嫌盗窃罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年2月22日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2017]186号起诉书指控被告人张学军犯抢劫罪、盗窃罪，于2017年4月24日向本院提起公诉,本院受理后，被害人佐某某以被告人张学军的犯罪行为给其造成经济损失为由向本院提起附带民事诉讼，本院依法合并审理。依法组成由审判员卢为明担任审判长，审判员赖雅静、人民陪审员汪秀瑛参加的合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，代理书记员陈联芝担任记录。湘潭县人民检察院指派代理检察员杨玉平出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人佐某某的委托代理人李某某、被告人张学军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院指控：2017年1月3日9时许，被告人张学军驾驶摩托车来到湘潭县茶恩寺镇晓花村坝塘组侯某某家，取得侯某某的信用后，以替侯某某矫正耳环为由，用假金耳环替换真金耳环，被佐某某发现后，为抗拒抓捕，当场使用暴力，致佐某某轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条之规定；以非法占有为目的，以用假金耳环替换真金耳环的方法，秘密窃取他人财物，价值2384元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪、盗窃罪追究其刑事责任。被告人张学军犯数罪，应并罚，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。同时向本院提交了书证；证人宾某某、徐某某、廖某某等人的证言；被害人侯某某、佐某某、郭某某、刘某某的陈述；被告人张学军的供述与辩解；辨认笔录；勘验笔录及照片；鉴定意见；视频资料等证据。
附带民事诉讼原告人佐某某诉称：2017年1月3日9时许，被告人张学军驾驶摩托车来到湘潭县茶恩寺镇晓花村坝塘组侯某某家，取得侯某某的信用后，以替侯某某矫正耳环为由，用假金耳环替换真金耳环，被佐某某发现后，为抗拒抓捕，当场使用暴力，致佐某某轻伤，佐某某伤后在湘潭县中医院住院治疗，共花费医药费6109.54元，构成十级伤残，请求法院判决被告人张学军赔偿原告人佐某某医药费6109.54元、误工费32641.9元、护理费23167.58元、伙食补助费850元、后期治疗费6000元、营养费5000元、交通费1000元、残疾人辅助器具费3000元、残疾赔偿金8351元、精神抚慰金5000元，合计91120元。
被告人张学军对公诉机关指控其犯抢劫罪的罪名有异议，认为他的行为不构成抢劫罪；对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名和犯罪事实均没有异议。
经审理查明：一、抢劫罪
2017年1月3日9时许，被告人张学军驾驶摩托车来到湘潭县茶恩寺镇晓花村坝塘组侯某某家，以上门讨要茶水喝为由与侯某某进行攀谈，期间主动提出帮侯矫正金耳环。张学军使用事先准备好的假金属耳环，成功替换了侯某某右耳金耳环后，在替换侯某某左耳金耳环时，被在场的佐某某发现，佐某某出言制止并欲伸手去抓张学军手中的耳环。张学军被发现后，立即起身准备逃跑，佐某某也同时起身去抓被告人张学军阻止其离开，两人同时到达被告人张学军停放在3米开外处的摩托车旁，佐某某先伸手去抓被告人张学军手臂，但没有抓住，看到张学军己经骑上摩托车，便伸手抓住了张学军摩托车尾架上的绑带，张学军明知佐某某阻拦并在摩托车后拖扯，仍继续强行发动摩托车逃跑并拖着佐某某前行，摩托车行至禾坪与马路交界处一个高约20CM的水泥坎后，张学军仍然没有停车，继续加速前行，又拖着佐某某前行了10余米，佐某某因感觉腿部疼痛难忍便松手摔倒在地上，张学军则驾车逃离现场。后经湘潭县公安局物证鉴定室鉴定：佐某某所受损伤程度为轻伤二级。经湘潭县价格认证中心认定，侯某某被抢黄金耳环价值566元。
另查明，被害人佐某某伤后在湘潭县中医院住院治疗17天，经湘潭莲城司法鉴定所鉴定，佐某某的损伤为左胫腓骨开放粉碎性骨折，因伤者年龄大，无经费行内固定手术，保守治疗石膏托固定时间长达4个月，现左膝关节、踝关节活动功能严重障碍，左胫腓骨粉碎性嵌插骨折致左下肢短缩2CM以上，其损伤构成十级伤残，伤后，休息一年，护理半年，出院后适当门诊治疗并加强营养，定期复查，出院后继续治疗费6000元左右。本院核实被害人佐某某的损失有：花费医药费6109.54元（凭据）、后段治疗费6000元、住院伙食费850元（17天*50元/天）、误工费32641元（休息一年）、护理费17015.5元（护理半年、每年工资34031元）、交通费酌情认定800元，共计62616.04元。
证实上述事实的证据有：
1、被告人张学军的供述证实，在侦查阶段被告人张学军多次供述，其在以假换真盗窃侯某某耳环过程中被发现后，明知被害人佐某某拖在摩托车后仍驾驶摩托车强行逃离的抢劫事实。2017年1月3日9时许，他驾驶摩托车来到湘潭县茶恩寺镇晓花村坝塘组侯某某家，以上门讨要茶水喝为由与侯某某进行攀谈，期间主动提出帮侯矫正金耳环。他使用事先准备好的假金属耳环，成功替换了侯某某右耳金耳环后，在替换侯某某左耳金耳环时，被在场的佐某某发现，佐某某出言制止并欲伸手去抓他手中的耳环。两个老婆婆说要看他手里的东西，她们用手抓着他的手想把他的手瓣开，他紧紧抓着手不让她们看，同时他马上走到摩托车旁，跨上摩托车发动就往外走，刚发动摩托车，没戴耳环的那个老婆婆用手扯着他的摩托车尾箱不准他走，他一心想着赶快走，就没停车继续往前开，摩托车被老婆婆扯住有点往左边偏，他连忙把方向往右边转，摩托车的方向左右扭了几下，他把方向扶正，加油门往前跑了。当时他想着他用假金耳环换真金耳环被发现了，老婆婆扯着他的摩托车不准他走，他心里很慌，怕被抓住，所以就加油往前走。他先是感觉到有人拖了摩托车，然后摩托车被拖有点往左偏前轮有点晃，和平时他一个人骑的感觉不一样，他连忙把方向往右边转，摩托车的方向还是有点左右晃，所以他是知道有人拖在车后的，但是他当时慌了张只想跑没有管这些了，他把方向扶正，加油门往前跑了。
2、证人证言：(1)证人宾某某的证言证实，2017年1月3日9时许，张学军用以假换真的方式窃走其妻子侯某某的1个金耳环，并在被其表姐佐某某发现后强行开摩托车逃走，致使佐某某被摩托车拖行摔至小腿骨折。2017年1月3日9点钟的样子，他在自己屋后面挑泥巴，他听见屋里外面有人吵闹，他就迅速到屋前面来看发生什么事情。他正好看见一个中年男子骑着摩托车准备走，他表姐佐某某上前抓着摩托车后面的护栏，这个男子强行骑摩托车往前走，就将佐某某带倒在地上离开了，这个男子趁机将他妻子的金耳环换了，在一边的佐某某发现了这个情况就去阻止这个男子，这个男子就骑摩托车准备离开，佐某某就拉住这个男子摩托车后面护栏，这个男子就强行骑摩托车走，将佐某某绊倒在地上导致佐某某左脚小腿骨折了，这个男子约40多岁，身高约164cm，较瘦，头发较长，身穿黑色衣裤，自称湘乡人，骑一辆红色男式两轮摩托车，摩托车后尾箱是不锈钢的，无车牌。(2)证人徐某某证言证实2017年1月3日前一天，张学军与张怡杰（在逃）在其所经营的位于湘潭县茶思寺镇的望岳宾馆住宿情况，第二天两人于9点钟左右离开，与案发时间、地点相吻合。
3、被害人的称述：(1)被害人侯某某陈述，证实2017年1月3日上午9点其1个金耳环被张学军使用以假换真的方式盗走，并在其表姐佐某某发现后强行骑摩托车逃走；致使佐某某被摩托车拖行摔至小腿骨折。张学军帮她取右耳环时，佐某某看见这个男子手上有一个金耳环，就讲这个男子取了她耳环，这个男子就将右手插进口袋在拿了一个打火机出来讲“你看啰，一个打火机，哪有耳环”，这个男子就迅速上摩托车发车准备走，佐某某随着摩托车往前跑了十几米样子，摩托车上水泥坪与马路阶梯时，佐某某就摔倒了，摩托车往前开了约10米样子，佐某某就松手倒在泥地上喊痛，这个男子当时知道佐某某一直跟着他摩托车在追的，因为这个男子在帮他搞耳环的时侯，佐某某发现他手上有耳环就怀疑他拿了他金耳环，佐某某就上前去抓这个男子的衣服，这个男子转身上摩托车的过程中，佐某某还是跟着这个男子，这个男子骑摩托车走的时侯，佐某某抓着他的摩托车不停地喊叫直到佐某某被拖了二十多米倒地后，她在地上喊腿断了佐某某就上前抓住了摩托车左后方铁架子，这个男子仍骑摩托车往前走，佐某某抓着摩托车铁架往前跑了几步就倒地了，但是没有放手，这个男子也没有停车继续往前走，佐某某佐腿小腿骨折了，所以佐某某在被拖行的过程中，这个男子是知道佐某某在后面抓着摩托车的。(2)被害人佐某某陈述，证实2017年1月3日案情经过与侯某某陈述基本吻合。
4、辨认、指认笔录证实被告人张学军辨认了被害人佐某某、侯某某，指认了侯某某家家作案现场。被害人侯某某、佐某某及证人廖某某、徐姣辨认了被告人张学军。
5、侯某某家勘查笔录及痕迹照片证实，2017年1月3日，经公安机关对抢劫的案发现场进行勘验：现场摩托车遗留痕迹往水泥路一侧偏离，并呈现不断佐右摆动的痕迹。证实张学军案发后逃跑时，因被害人佐某某在摩托车尾佐后处，摩托车无法正常直线行驶。
6、鉴定意见：（1）湘潭县公安局物证鉴定室2017年1月17日人体损伤程度鉴定意见书潭法验字(2017)法鉴字41号证实：佐某某所受损伤属于轻伤二级。（2）湘潭县发展和改革局价格认证中心2017年2月10日潭县价认定(2017)32号认定：侯某某被抢的1个金耳环价值566元，郭某某被盗的2个金耳环价值1192元，刘某某被盗的2个金耳环价值1192元，财物总价值2950元。
7、视频资料及观看说明（附光碟二张）证实，公安机关对案发附近监控进行取证。被告人张学罕先后两次对2017年1月3日的犯罪事实进行现场演示。
8、书证：(1)人口信息资料证实被告人张学军出生于1967年3月18日，达到刑事责任年龄，应负刑事责任。(2)抓获经过证实，案发后，办案民警唐柳、王瑶在湘潭县杨嘉桥镇峡山口将张学军抓获。(3)行政处罚决定书证实，张学军于2013年8月8日因盗窃被宁乡县公安局处行政拘留5日；2017年1月18日因本案所涉盗窃被湘潭县公安局处行政拘留10日。(4)扣押物品、文件清单证实，侦查人员扣押被告人作案使用的摩托车，扣押被害人提供的被告人作案使用的假金耳环5个、镊子1个。
9、被害人佐某某的住院医药费发票、湘潭莲城司法鉴定所【2017】临鉴字第103号司法鉴定意见书、身份证、湘潭县中医院住院诊断证明书证实其所爱损失的情况。
二、盗窃罪
1、2016年12月份的一天，被告人张学军驾驶摩托车来到湘潭县射埠镇霞塘村宾家组廖某某家，以帮助郭某某整理矫正黄金首饰为由，在帮郭某某整理耳环过程中，使用事先准备好的假金属耳环秘密掉包窃取被害人郭某某的黄金耳环一对。经湘潭县价格认证中心认定，郭某某被盗黄金耳环价值1192元。
2、2016年12月份的一天，被告人张学军驾驶摩托车来到湘潭县射埠镇方霞村团山组刘某某家，以帮助刘某某整理矫正黄金首饰为由，在帮刘某某整理耳环过程中，使用事先准备好的假金属耳环秘密掉包窃取被害人刘某某的黄金耳环一对。经湘潭县价格认证中心认定，刘某某被盗黄金耳环价值1192元。
上述事实，被告人张学军在开庭审理过程中亦无异议，且有接报案登记表、受案登记表；被告人张学军的供述；被害人刘某某、郭某某的陈述；证人廖某某的证言；辨认笔录及辨认照片；现场勘查笔录及现场痕迹照片；湘潭县公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单，调取证据通知书、调取证据清单；湘潭县发展改革局价格认证中心潭县价认定（2017）32号价格认定结论书；被告人张学军的户籍信息；抓获经过说明等证据经庭审质证并认证，证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人张学军以非法占有为目的，秘密窃取被害人侯某某的财物，在罪行败露后，为抗拒抓捕，而当场使用暴力，造成被害人佐某某轻伤，其行为已构成抢劫罪；被告人张学军以非法占有为目的，秘密窃取被害人刘某某、郭某某的财物价值2384元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩罚；公诉机关指控的罪名均成立。被告人张学军一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人张学军在到案后能如实供述自己的盗窃犯罪事实，认罪态度较好，对其所犯盗窃罪依法可以从轻处罚。被告人张学军提出其不构成抢劫罪的辩解意见，经审查：被告人张学军在公安机关的供述，被害人侯某某、佐某某的陈述，证人宾某某的证言均证实被告人张学军在盗窃被害人侯某某的金耳环被发现逃跑时，明知佐某某拖住他的摩托车，仍加油强行逃逸，造成佐某某受伤，其行为符合转化型抢劫的犯罪构成要件，故本院对其辩解意见不予采纳。被告人张学军的犯罪行为给被害人佐某某造成了物质损失，依法应当赔偿；但被害人佐某某要求被告人张学军赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金的请求于法无据，本院不予支持；被害人佐某某要求被告人张学军赔偿营养费、残疾器具费的请求因没有向本院提交相应的证据，本院亦不予支持；其要求被告人张学军赔偿护理费的请求数额过高，本院也予以核减。为维护社会管理秩序，保护公民的人身、财产权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第三十六条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人张学军犯抢劫罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元：合并总和刑期有期徒刑四年、拘役四个月，总并处罚金人民币七千元：决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2017年1月24日起至2021年1月23日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、由被告人张学军赔偿附带民事诉讼原告人佐某某医药费、误工费、住院伙食费、护理费、交通费等共计62616.04元。
三、驳回附带民事诉讼原告人佐某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院提出上诉。上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢为明
审 判 员 赖雅静
人民陪审员 汪秀瑛
二〇一七年六月五日
代理书记员 陈联芝
附本案适用的法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
(一)入户抢劫的；
(二)在公共交通工具上抢劫的；
(三)抢劫银行或者其他金融机构的；
(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
(五)抢劫致人重伤、死亡的；
(六)冒充军警人员抢劫的；
(七)持枪抢劫的；
(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
在执行期间，被判处拘役的犯罪分子每月可以回家一天至两天;参加劳动的，可以酌量发给报酬。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时侯发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
二、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。