上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）普民一(民)初字第7351号
原告孙明宝，女，1961年1月4日出生，汉族，住上海市普陀区。委托代理人王平，上海市迅峰律师事务所律师。被告殷志萍，女，1964年7月21日出生，汉族，住上海市普陀区。委托代理人刘冬，女，1990年1月6日出生，汉族，户籍所在地上海市松江区。委托代理人徐凯，男，1988年6月23日出生，汉族，户籍所在地上海市长宁区。原告孙明宝与被告殷志萍提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员向颖独任审判，公开开庭进行了审理。原告孙明宝及其委托代理人王平、被告殷志萍的委托代理人刘冬、徐凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙明宝诉称，2014年8月14日，原、被告经家政公司介绍，签订家政服务合同，约定原告至被告家中提供保洁、做饭、搭手宝宝服务，被告应为原告购买家政综合保险，向原告每月支付4000元工资。2014年11月5日晚8点多，原告在被告家中卫生间的淋浴间给宝宝洗澡，从淋浴间跨出准备拿毛巾的时候不慎滑倒骨折，当晚入住上海市静安区中心医院住院手术。经原告自行委托鉴定，原告已构成XXX伤残，伤后予以休息210日，营养60日，护理90日。原告认为，原、被告之间系家政服务合同关系、雇佣关系，原告在向被告提供家政服务过程中受伤，根据侵权责任法和人身损害赔偿司法解释，被告作为雇主应承担赔偿责任。故原告起诉至法院，请求判令：一、被告赔偿原告医疗费等各项损失人民币252494.37元(以下币种均为人民币)；二、本案诉讼费由被告承担。原告孙明宝提供证据如下：家政服务《合同书》、情况说明、户口簿、病史、上鋆司鉴[2015]伤鉴字第0009号司法鉴定意见书、聘请律师合同及各类费用单据。被告殷志萍辩称，原、被告之间签订家政服务合同，双方不存在雇佣关系，而是劳务关系。原告自身患有贫血症、没有健康证，不宜从事家政服务，却没有告知其身体情况，有违合同约定。被告愿意按照合同的规定承担相应的责任。现原告基于侵权起诉，被告认为自己没有任何责任，不应赔偿。当时宝宝一岁九个月，平时一般是外婆和母亲帮他用浴盆洗澡，没有用淋浴。当天晚上10点，宝宝已经睡觉了，原告在被告家中自己洗澡时受伤，且原告在就医时向医院陈述“被推倒”，故其受伤方式不明。请求法院依法判决。被告殷志萍提供证据如下：家政服务《合同书》、原告的出院小结及病程录摘抄件、卫生间照片，并申请法院委托司法鉴定机构对原告的伤残等级、三期期限进行重新鉴定，并对因果关系及参与度进行鉴定。审理中，本院根据被告申请，依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行司法鉴定，该所出具司鉴中心[2016]临鉴字第753号司法鉴定意见书。经质证，原、被告均无异议，原告变更诉请如下：一、被告赔偿原告医疗费16195元、残疾赔偿金105924元、精神损害抚慰金5000元、误工费32000元、住院伙食补助费680元、营养费3000元、护理费4200元、交通费680元、律师代理费5000元；二、本案诉讼费由被告承担。本院经审理查明，原告孙明宝系本市城镇居民。2014年8月4日，原告与被告殷志萍通过家政服务中介公司签订《合同书》，约定原告为被告提供家政服务(住家)，服务地址位于本市普陀区远景路XXX弄XXX号XXX室，服务内容包括保洁、做饭、搭手宝宝，每月薪水4000元。2014年11月5日晚，原告在上址家中卫生间不慎摔倒。被告家人开车将原告送至上海市静安区中心医院急诊，就诊时间：21：36，诊断为左肱骨外科颈骨折，收治入院，被告垫付住院押金2000元。次日，原告行左肱骨外科颈骨折切开复位内固定术，同年12月9日出院。原告的伤情，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：鉴定意见：被鉴定人孙明宝左肩部外伤，后遗左上肢功能障碍，相当于道路交通事故XXX伤残。本次外伤与目前后果之间存在直接因果关系，外伤参与度拟为96%-100%，伤后一期治疗休息210日，营养60日，护理90日；今后若行二期治疗，酌情休息30日，营养15日，护理15日。现原告起诉来院，请求法院判决如其诉请。另查明，根据双方签订的《合同书》，用户(被告)应该为家政服务员(原告)购买家政综合保险，保证家政服务员的人身安全。合同履行过程中，被告未给原告购买过相关保险。上述事实，有原、被告陈述意见、原、被告提供的证据及司鉴中心[2016]临鉴字第753号司法鉴定意见书在案佐证。本院认为，原、被告之间签订家政服务《合同书》，原告以住家形式为被告提供包括保洁、做饭、搭手宝宝在内的家政服务，付出劳动，被告支付报酬，双方形成劳务关系。原告主张其于事发当晚8时许给宝宝洗澡时在卫生间不慎滑倒受伤，被被告家人开车送至医院急诊，其陈述能与相应的就诊病史及被告的陈述等相互印证，给宝宝洗澡亦属其劳务范畴，原告的主张具有高度盖然性，本院予以采信。被告不认可，称原告系当晚10时许自己洗澡时不慎摔倒，与该说法与原告实际就诊时间(当晚9时36分)明显不相符，被告又不能提供充分证据对原告的主张加以反驳，本院不予采信。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为具备一定生活阅历及专门从事家政服务的成年人，理应具备基本生活常识，积极管理自身事务，谨慎进行家政服务，然其疏忽大意，在提供劳务过程中不慎受伤，自身具有重大过错。而被告作为接受劳务一方，没有按照合同给家政服务员购买相关保险，没有给家政服务员提供更为妥善的安全保障，亦存在一定过错。综合考量，本院酌情确定由被告对原告的合理损失承担30%的赔偿责任。原告的各类经济损失，应根据法律、法规及其提供的证据予以认定。原告扣除被告垫付的2000元后主张医疗费16195元、住院伙食补助费680元，其提供病史及医药费单据为证，经审核，扣除住院费中结算的伙食费544元，本院确认医疗费为17651元(含被告垫付款2000元)、住院伙食补助费670元。关于原告主张的残疾赔偿金105924元、护理费4200元(含二期)，符合法律规定的计算标准，本院予以确认。关于营养费，原告主张3000元(含二期)，偏高，本院根据鉴定结论评定的营养期限，酌定营养费为2625元(含二期)。关于误工费，原告按照每月4000元主张32000元(含二期)，符合事发前其收入状况，并有鉴定结论评定的休息期作为计算依据，本院予以支持。关于交通费，原告主张680元，虽无证据提供，但考虑其就诊情况，该笔费用尚属合理，本院予以支持。上述费用，由被告承担30%赔偿责任。关于精神损害抚慰金，原告此次受伤已构成伤残，这给原告今后的生活、工作等各方面均造成一定影响，精神带来巨大痛苦，考虑双方过错程度，酌情确定被告赔偿原告精神损害抚慰金为1500元。关于律师代理费，本院根据案件情况，参考目前律师行业的收费标准，根据双方的责任程度，酌情确定由被告承担律师代理费1200元。被告垫付的2000元押金，可在本案赔偿总额中予以抵扣。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告殷志萍应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孙明宝医疗费人民币17651元、住院伙食补助费人民币670元、交通费人民币680元，共计人民币19001元的30%计人民币5700.30元，扣除垫付款人民币2000元，被告殷志萍还应赔偿原告孙明宝人民币3700.30元。；二、被告殷志萍应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孙明宝残疾赔偿金人民币105924元、误工费人民币32000元(含二期)、护理费人民币4200元(含二期)、营养费人民币2625元(含二期)，共计人民币144747元的30%计人民币43424.70元；三、被告殷志萍应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孙明宝精神损害抚慰金人民币1500元；四、被告殷志萍应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告孙明宝律师代理费人民币1200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案重新鉴定费人民币7130元(被告预付)，由原、被告各半负担。本案受理费人民币5087元(原告预付)，减半收取计人民币2543.50元，由原告孙明宝承担人民币1780元，由被告殷志萍承担人民币763.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 向颖
二〇一六年八月十五日
书记员 李想
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。