安徽省旌德县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖1825刑初75号
公诉机关旌德县人民检察院。
被告人童某某。曾因在旌德县梓山游戏室设置具有赌博功能的游戏机，于2016年3月15日被旌德县公安局行政罚款46000元、没收赌资4000元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月17日被旌德县公安局刑事拘留，7月8日被旌德县公安局取保候审，9月5日被旌德县人民检察院取保候审，11月29日被旌德县人民法院取保候审。
辩护人张化平,安徽今昔律师事务所律师。
旌德县人民检察院以旌检刑诉（2016）79号起诉书指控被告人童某某犯开设赌场罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年12月23日公开开庭审理了本案。旌德县人民检察院指派检察员王婷婷出庭支持公诉，被告人及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
旌德县人民检察院指控：2016年3月18日至2016年6月15日期间，被告人童某某在其经营的位于旌德县旌阳镇解放街140号梓山游戏室的暗室内放置两台具有上分下分功能的赌博机，其中“捕鱼机”（十台，其中两座已损坏）一组、“黑红梅方”（八台）一组，供他人进行赌博，并以安装监控摄像头和报警器装置、指使他人通过查看监控设备、按报警器提醒参赌人员等方式来逃避公安机关查处，违法所得达5万余元。
2016年6月16日，被告人童某某主动到旌德县公安局投案。
旌德县人民检察院认为：被告人童某某以营利为目的，提供场所及16台赌博机供他人进行赌博活动，违法所得达5万余元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。曾因设置具有赌博功能的游戏机被旌德县公安局行政处罚，属劣迹，应酌情从重处罚；主动投案并如实供述自己罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。建议判处被告人童某某有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金。
被告人童某某对起诉书指控的罪名、犯罪事实及犯罪情节均无辩解意见。
辩护人张化平辩护意见：一、对于被告人童某某的行为构成开设赌场罪不持异议。二、被告人犯罪情节不属于《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“情节严重”情形。三、被告人童某某具有法定及酌定的从轻情节，并符合缓刑适用条件；1、具有自首情节，依法可以从轻、减轻或者免除处罚；2、自愿认罪，悔罪态度良好；3、主观恶性不大，被告人童某某处于离异状态，要抚养两个未成年的孩子和老人，生活压力很大，且为负债所累，被逼无奈购置赌博机供他人赌博；4、情节轻微，社会危害性不大。在开设赌场期间，并没有造成他人较大的财产损失；其次，在本案中，参加赌博的人员较少，对社会造成的不良影响较小；5、取保候审期间表现良好；符合适用缓刑条件。
本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
（一）物证
1、大型长方形“打鱼机”一组（上有10台机器，其中2台机器因故障未能正常使用）、大型长方形“黑红梅方”机器一台（上有8台机器均完好，能正常使用）、大型圆形“黑红梅方”机器一组（8台机器均出现故障，一直未能正常使用），共计16台赌博机器；2、收银卡1张、采集卡1张、上分、结算机器1台、VIP贵宾卡32张、人民币现金10725元；3、旋转式摄像头2套；4、橙色软面抄笔记本1本（内有账目）；5、中国工商银行卡（卡号6222081317000365423）1张（以上物证均系照片），证实童某某设置赌博机16台并非法营利的事实。
（二）书证
1、户籍证明，证实童某某基本身份信息。
2、归案情况说明，证实童某某于2016年6月16日投案自首。
3、扣押清单，证实现场缴获赌博机及采集卡、摄像头等物品。
4、账本复印件，证实参赌人员的账目情况。
5、照片打印件（邵丽手机内照片），证实邵丽将当班日的流水账拍照后通过微信发送给童某某。
6、行政处罚决定书，证实童某某因在旌德县梓山游戏室设置具有赌博功能的游戏机于2016年3月15日被旌德县公安局行政处罚。
7、房屋租赁合同，证实童某某承租潘堂亮、刘家英等人共有的位于旌德县旌阳镇解放街140号（原天都商场二楼）用于经营电玩。
8、工商银行卡（童某某卡号为6222081317000365423）交易明细记录，证实章海龙将赌场收入汇入该银行卡内。
（三）证人证言
1、证人章海龙证言，证实：其应童某某的邀请于2016年5月28日到童某某经营的旌德县梓山游戏室上班，其主要工作是两项，一是看二楼楼梯口的监控，发现警察来游戏厅检查时，按游戏室大厅吧台旁边的白色按钮为暗室内赌博人员通风报信，二是管理每天的营业额。
2、证人程宏娟证言，证实：章海龙的主要工作是在大厅看监控放哨，证人及另一女服务员邵莉在暗室的赌博场内为赌博的人上分下分；从证人上班到游戏室被查处的3个多月来看，赌博机平均每天收入在800元左右。
3、证人蒋菁靓证言，证实：证人是2016年3月1日到童某某的游戏室上班，主要工作就是看楼梯口的监控，如果看见楼梯口监控中有警察来检查，就按吧台旁边的按钮通风报信。
4、证人邵莉证言，证实：证人于2016年4月中旬在梓山游戏室上班，梓山游戏室大厅内一侧墙体处有一排游戏机，墙体上有个暗门，暗门后面是小厅，有三台大型游戏机；证人在小厅内上班，负责给赌博的人上分下分，童某某告诉证人小厅内吧台旁边有个红色警灯，警灯亮的时候就说明外面大厅有警察来了，证人就要将暗门锁上；在证人上班期间，游戏室每天营利700至800元。
5、证人汪光隆证言，证实：梓山游戏室大厅有个暗室，暗室内有一台10人“捕鱼机”，还有两台8人“黑红梅方”机（其中一台圆形的是坏的）；其在这个游戏室玩过几次。
6、证人周金城证言，证实：证人在梓山游戏室里面的暗室玩了4、5次，都是玩打鱼机，总共输了3、4000元。
7、证人伍芳证言，证实：证人是2016年3月份在梓山游戏室上班，2016年3月底辞职，主要负责看监控和卖大厅游戏设备的游戏币。暗室里有“打鱼机”、“黑红梅方”机器。证人负责看监控，如果看见监控内有警察，就按大厅吧台旁边的一个白色“开关”。
8、证人潘堂亮证言，证实：梓山游戏室的房屋是证人和刘家英、汪小敏等6人共有，租给童某某，租用后进行了装修。
（四）被告人供述和辩解
被告人童某某的供述和辩解，证实2016年3月18日至2016年6月15日，童某某在旌德县旌阳镇解放街140号梓山游戏室内设置一台大型的10人坐的捕鱼赌博机（其中有两个座位是坏的）、一台大型8人坐的“黑红梅方”提供给他人赌博，并以安装暗门、监控摄像头和报警器装置、指使他人通过查看监控设备、按报警器提醒参赌人员等方式来逃避公安机关查处以达到非法营利的目的。从3月18日开业至6月15日被公安机关查获，赌博室每天的盈利在400元到800元，有时候盈利上千元。一共盈利50000元到60000元左右。
鉴定意见
（宣）公治机认定字【2016】第08号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证实“黑红梅方”游戏机器和“捕鱼”游戏机器为赌博机。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
检查笔录，证实：民警对童某某手机检查发现两段视频资料，一段视频为几人围着一长方形“黑红梅方”机进行赌博，另一张视频为一张办公桌前一穿黑色外套的男子在收取现金。
（七）视听资料、电子数据
1、处警视频光盘，证实处警现场情况。
2、讯问视频光盘，证实讯问被告人的情况。
关于辩护人张化平认为被告人的犯罪情节不属于《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“情节严重”的情形的辩护意见。根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条之规定，童某某开设赌场违法所得达5万元，属《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“情节严重”的情形。对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
本院认为：被告人童某某以营利为目的，提供场所利用16台赌博机供他人进行赌博活动，违法所得达5万元，其行为构成开设赌场罪，并属于《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款“情节严重”的情形。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人童某某曾因设置具有赌博功能的游戏机被旌德县公安局行政处罚，酌情从重处罚；主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。辩护人辩护意见童某某具有法定及酌定从轻情节1、2、5及符合缓刑适用条件，符合事实及法律规定，予以支持；辩护意见3、4，不符合客观事实及法律规定，不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三第二款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人童某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币八万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效时缴纳。）
被告人童某某犯罪所得人民币五万元，依法予以追缴，上缴国库；
犯罪工具3组（26台）赌博机，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 周家青
审 判 员 潘志鹏
人民陪审员 张大发
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 丁福银
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。