湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）郴民一终字第565号
上诉人（原审原告）郴州大千工艺品有限公司。
法定代表人孙宝云。
委托代理人廖雷洪。
委托代理人李祥兵。
被上诉人（原审被告）李志刚。
委托代理人何英杰，资兴市乾安法律服务所法律工作者。
上诉人郴州大千工艺品有限公司（以下简称大千公司）因与被上诉人李志刚劳动争议一案，不服湖南省资兴市人民法院（2013）资民一初字第449号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2013年11月11日公开开庭审理了本案。上诉人大千公司的委托代理人廖雷洪，被上诉人李志刚及其委托代理人何英杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2001年5月，李志刚被大千公司招聘为员工，先后担任和从事过保安员、外发组装、外发组长、外发部统计兼组装签样等职务和工作，但大千公司一直未与李志刚签订书面劳动合同，也未给李志刚缴纳相关社会保险费，后经李志刚要求才从2008年6月起为李志刚缴纳了养老保险。2012年11月至2013年1月，大千公司因受国外市场影响未接到生产订单，工厂处于停工待产阶段，期间大千公司每月为李志刚发放生活补助费472元（伙食补贴300元、代扣社保补贴172元，实发300元）。2013年2月25日，大千公司发出由总经理郭海斌签署的《通知》，宣布“2012年大千严重亏损，原生产组织的人员悉数辞职”。因大千公司一直没有安排李志刚工作，也没有按照资兴市最低工资标准足额发放停工待产工资，李志刚于2013年5月14日向大千公司递交《辞职书》提出辞职并要求给付经济补偿金。2013年5月15日大千公司总经理郭海斌在李志刚辞职书上批示：“1、同意辞工。2、不同意给予经济补偿金”。因要求一直未得到大千公司答复，李志刚向资兴市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求大千公司及其股东发起人支付经济补偿金及双倍工资差额部分等。资兴市劳动人事争议仲裁委员会于2013年7月11日作出资劳人仲案字（2013）第30号《仲裁裁决书》，裁定：“一、由被申请人郴州大千工艺品有限公司向申请人李志刚支付解除劳动合同经济补偿金39，600元（12个月×3300元／月）。二、由被申请人郴州大千工艺品有限公司向申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分36，300元（11个月×3300元／月）。三、以上款项合计75，900元，限被申请人郴州大千工艺品有限公司在本裁决生效后10日内付清给申请人。四、对申请人的其他仲裁请求不予支持……”。大千公司因不服该仲裁裁决，遂向法院提起诉讼，请求判令大千公司无须向李志刚支付经济补偿金和双倍工资差额共计人民币75，900元，本案诉讼费用由李志刚负担。
另查明，李志刚每月工资由基本工资1000元和加班工资、绩效奖金所构成，大千公司2012年2月至2012年10月每月工资分别为：2012年2月份2640元，2012年3月份2630元，2012年4月份3000元，2012年5月3450元、2012年6月3670元、2012年7月4000元、2012年8月4100元、2012年9月3200元、2012年10月1033元。
原审法院认为：本案系劳动争议，争议焦点为：1、李志刚要求大千公司支付经济补偿金是否符合法律规定；2、李志刚要求大千公司支付双倍工资差额部分请求是否超过仲裁时效；3、李志刚的月工资应如何确定。
一、关于李志刚要求大千公司支付经济补偿金是否符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”，以及第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：一、劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”的相关规定，大千公司自2001年5月招用李志刚以来，一直未给李志刚依法缴纳社会保险费，且在2012年11月至2013年3月的停工待产阶段也未按照相应的最低工资标准为李志刚足额发放工资。在这种情况下，李志刚提出与大千公司解除劳动合同并要求大千公司给予经济补偿，符合法律规定。大千公司主张因系李志刚主动提出辞职因此不需要向李志刚支付经济补偿金，于法无据。故对大千公司提出的请求判令无须向李志刚支付经济补偿的诉讼请求，依法不予支持。李志刚自2001年5月被大千公司招用至2013年5月14日提出辞职，期间在大千公司处共计工作了12年。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，大千公司应当向李志刚支付12个月工资的经济补偿。
二、关于李志刚要求大千公司支付双倍工资差额部分请求是否超过仲裁时效。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”，《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第二款：“本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立”，第九十八条：“本法自2008年1月1日起施行”的规定，大千公司在《中华人民共和国劳动合同法》施行后应依法与已建立劳动关系的李志刚订立书面劳动合同，但大千公司却一直未与李志刚订立书面劳动合同，依法应向李志刚支付2008年2月至2008年12月期间11个月的双倍工资。大千公司主张系因李志刚拒绝才未签订书面劳动合同，因无证据支持，不予采信。大千公司主张已与李志刚形成无固定期限劳动关系且李志刚系主动提出辞职故不须支付双倍工资，因无法律依据，不予支持。关于大千公司提出的李志刚该项请求已经超过仲裁时效的主张，因双倍工资的性质并非完全是劳动者提供正常劳动所获得的一种劳动报酬，其超出双方约定的劳动报酬的部分是因用人单位未按法律规定与劳动者签订书面劳动合同而应承担的法定责任。故对双方约定的劳动报酬以外属于法定责任的部分，劳动者申请仲裁的时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款至第三款的规定，即从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算的一年内，而不应适用第二十七条第四款的规定，即自劳动关系终止之日起一年内。故李志刚提出的诉讼时效应从其停工待产的截止日期起算的主张，不予支持。因大千公司在《中华人民共和国劳动合同法》实施一年后仍未与李志刚订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，李志刚主张双倍工资差额应当在从2009年1月1日起计算的一年内申请仲裁。李志刚在庭审中承认其一直都有要求与大千公司签订书面劳动合同，可见李志刚对《劳动合同法》中关于订立书面劳动合同及未订立书面劳动合同的法律责任的规定应当是知晓的。因李志刚在法律规定的仲裁期限内既未向用人单位主张支付双倍工资差额部分的权利，也未就此提起劳动仲裁，此外也未向法院提供证据证明存在时效期间中止、中断、延长的事由，故李志刚该请求已经超过仲裁时效，依法不予保护。大千公司请求判令不予支付李志刚双倍工资差额部分的诉讼请求，依法予以支持。
三、关于李志刚的月工资应如何确定。
（一）关于大千公司与李志刚劳动关系解除时间。根据《中华人民共和国劳动法》第二十七条第一款：“用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员”和《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”的规定，大千公司单方以《通知》形式宣布与生产组织的人员解除劳动关系，不符合法律规定，该行为依法应认定为无效。故大千公司与李志刚之间劳动合同关系解除时间应当以李志刚提交辞职书被大千公司批准之日即2013年5月为准。
（二）关于李志刚在劳动关系解除前12个月工资的确定。大千公司与李志刚解除劳动关系的时间虽为2013年5月，但因大千公司实际发给李志刚工资及补贴工资仅到2013年1月为止，故李志刚月工资应按照2012年2月到2013年1月12个月的平均工资计算。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”。依据大千公司和李志刚双方提供的证据证明，李志刚每月工资由基本工资1000元、加班工资、绩效奖金组成。在2012年11月至2013年1月的停工待产阶段，大千公司没有按照当地的最低工资标准足额发放停工待产工资，故不应以实际给付的472元补助金额作为计算平均工资的依据，李志刚在大千公司停工待产期间的工资应当以1000元基本工资来计。故李志刚与大千公司解除劳动关系前的12个月工资分别为：2012年2月份2640元，3月份2630元，4月份3000元，2012年5月份3450元，2012年6月份3670元，2012年7月份4000元，2012年8月份4100元，2012年9月份3200元，2012年10月份1033元，2012年11月份1000元，2012年12月份1000元，2013年1月份1000元，合计30，723元，其月工资应为30，723元÷12个月=2560.25元／月。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十三条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第二款、第九十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：“一、原告郴州大千工艺品有限公司无须向被告李志刚支付因未订立书面劳动合同所应支付的双倍工资的差额部分；二、驳回原告郴州大千工艺品有限公司的其他诉讼请求；三、原告郴州大千工艺品有限公司于本判决发生法律效力后十日内一次性向被告李志刚支付解除劳动合同经济补偿金30，723元（2560.25元／月×12个月）。案件受理费10元予以免收。”
上诉人大千公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法撤销原审判决第二、三项，依法改判大千公司无须向李志刚支付经济补偿金，二审诉讼费用全部由李志刚负担。事实和理由：一、因李志刚是通过书面申请主动提出解除劳动合同，故大千公司无须向李志刚支付经济补偿金；二、2012年11月至2013年1月大千公司处于停工待产阶段。《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定：非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。2012年资兴市失业保险金标准为760元／月，而一审判决采用1000元／月的基本工资标准计算李志刚的月工资错误。
被上诉人李志刚辩称：一、资兴市劳动人事争议仲裁委员会裁决大千公司支付李志刚39，600元经济补偿金于法有据，恳请法院维持该裁决结果。二、资兴市劳动人事争议仲裁委员会裁决大千公司支付李志刚未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分36，300元是正确的，恳请法院维持该裁决结果。三、李志刚被停工待产的工作时间是2012年10月，因此其月工资应当从2012年10月往前倒退12个月的工资平均计算。
上诉人大千公司为证明其上诉主张，向本院了提交两份证据：1、湖南省工资支付监督管理办法；2、郴州市上调失业保险金标准文件，两份证据拟证明李志刚的月工资应当以资兴市失业保险金760元／月的标准计算。被上诉人李志刚质证认为证据1作为法律规范不能作为证据使用；对证据2的真实性、关联性、合法性有异议，该证据是复印件，不予认可。本院认为，证据1属于地方政府规章，可以作为定案的法律依据。证据2属于郴州市人力资源和社会保障局的政策规定，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认。
本院二审查明：2012年资兴市失业保险金标准为760元／月。其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案二审的争议焦点为：一、大千公司是否应当向李志刚支付经济补偿金；二、李志刚的月工资应如何计算。
一、关于大千公司是否应当向李志刚支付经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未向劳动者及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案大千公司自2001年5月招用李志刚以来，一直未给李志刚缴纳社会保险费，且在2012年11月至2013年3月的停工待产阶段未按照资兴市失业保险标准为李志刚足额发放停工津贴。李志刚据此提出与大千公司解除劳动合同并要求大千公司支付经济补偿于法有据，本院予以支持。大千公司认为李志刚系主动辞职因而无须支付李志刚经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、关于李志刚的月工资应如何计算的问题。《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条规定：非因劳动者原因造成用人单位停工、停产、歇业，未超过一个月的，用人单位应当按照国家规定或者劳动合同约定的工资标准支付工资；超过一个月，未安排劳动者工作的，用人单位应按不低于当地失业保险标准支付停工津贴。本案大千公司停工待产超过一个月，应按照不低于资兴市2012年失业保险标准760元／月支付李志刚停工津贴，并不须按照基本工资标准支付李志刚工资。原审按1000元／月的基本工资标准计算李志刚2012年11月至2013年1月的工资错误，本院予以纠正。李志刚2012年2月至2013年1月共计12个月的工资为30，003元，月工资为2500.25元，大千公司该上诉理由成立，本院予以支持。大千公司应向李志刚支付的经济补偿金为30，003元（2500.25元／月×12个月）。李志刚答辩主张其月工资应当从2012年10月往前倒推12个月的工资平均计算，因大千公司在解除劳动关系前已实际给李志刚发放工资到2013年1月，因此李志刚的月工资应按照2012年2月至2013年1月共12个月的平均工资计算。李志刚该答辩主张，本院不予采纳。
至于李志刚提出大千公司应支付李志刚未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分36，300元”的答辩主张，因李志刚并未就原审判决提起上诉，本院对该主张不予审理。
综上所述，原审采用1000元／月的基本工资标准计算李志刚2012年11月至2013年1月的工资不当，本院依法予以纠正。上诉人大千公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省资兴市人民法院（2013）资民一初字第449号民事判决第一、二项，即维持“一、原告郴州大千工艺品有限公司无须向被告李志刚支付因未订立书面劳动合同所应支付的双倍工资的差额部分；二、驳回原告郴州大千工艺品有限公司的其他诉讼请求”；
二、变更湖南省资兴市人民法院（2013）资民一初字第449号民事判决第三项为：上诉人郴州大千工艺品有限公司于本判决生效后十日内一次性支付被上诉人李志刚经济补偿金30，003元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，原审法院已予免交；二审案件受理费10元，本院予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡桐辉
审 判 员 蒋向京
代理审判员 谷 敏
二〇一三年十二月十八日
代理书记员 郝 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除：
（一）未按照约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除，不需事先告知用人单位。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除并与劳动者协商一致解除的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除的；
（五）除用人单位维持或者提高约定条件续订，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效因当事人一方向对方主张权利，或向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。