甘肃省嘉峪关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘02民终326号
上诉人（原审原告）：宗亮，男，汉族。
委托诉讼代理人：殷向东，甘肃殷剑宏律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：李淑香，女，汉族。
委托诉讼代理人：师兵业，甘肃政剑律师事务所律师。
上诉人宗亮因与上诉人李淑香饲养动物损害责任纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初670号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人宗亮及其委托诉讼代理人殷向东，上诉人李淑香及其委托诉讼代理人师兵业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宗亮上诉请求：发回重审或改判由李淑香承担全部赔偿责任。事实与理由：1.宗亮当时并未醉酒，即便醉酒与被狗咬伤的后果无必然关联性，宗亮不存在故意或重大过失，一审法院对责任认定不妥；2.宗亮实际住院72天，一审法院在计算住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费时均按照71天算，应当改判；3.宗亮的月工资为5000元，而一审法院按照居民服务业标准计算误工费不合适。
李淑香上诉请求：改判驳回宗亮的诉讼请求。事实与理由：1.宗亮无证据证实其被李淑香圈养的狗咬伤，其在公安机关的陈述与向法庭的陈述不一致；2.李淑香圈养的狗为烈性牧羊犬，头部与篮球一般大，不可能伸出栅栏咬伤宗亮。故宗亮无证据证实其损害后果为李淑香圈养的牧羊犬所致。
宗亮向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费34648.72元、住院伙食补助费7200元、营养费1440元、误工费39166.7元、护理费7312.8元、交通费3944.5元、住宿费3218元、伤残赔偿金51387元、精神抚慰金1000元、鉴定费1600元；2、被告承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年3月2日，原告左眼受伤，前往嘉峪关市第一人民医院治疗，诊断证明记载为面部狗咬伤后左上眼睑缺损，建议上级医院治疗。次日，原告在嘉峪关市疾控中心注射狂犬疫苗，并前往解放军第25医院住院治疗63天，诊断为左眼上睑撕脱伤、左眼上睑皮肤缺损、左眼上泪小管断裂，医疗机构治疗结束后建议伤后半年上级医院行眼睑修复术。2017年3月20日，原告前往上海交通大学医学院附属第九人民医院行眼睑重建术，住院4天。2017年6月6日，因患部睑球粘连，原告再次前往上海交通大学医学院附属第九人民医院手术治疗3天。2017年7月13日，原告自行委托甘肃中星司法医学鉴定所鉴定，其患部伤情构成十级伤残。原告受伤后，2016年3月3日、3月15日，被告向原告支付4000元，双方签署收条并在收条中注明系李淑香家的狗咬伤宗亮的医疗费。另查明，嘉峪关市公安局长城分局出具的接警登记表记载，2016年3月2日23时30分许，民警接到报警到达现场了解到，宗亮称自己醉酒后回家途中，行至苗苗幼儿园不慎被石头磕绊，双手抓着栅栏，幼儿园里面的狗将其左眼咬伤。诉讼中，原告陈述其经常居住地在幼儿园西侧，事发当天由西向东围着栅栏步行，当时没有绊倒，被告饲养的犬只透过栅栏将左眼咬伤，另陈述犬只的头部无法全部从栅栏中出来；被告陈述未曾办理过犬类登记事项。一审法院认为，首先，被告李淑香是否为犬只的饲养人或者管理人。原告提交的苗苗幼儿园的照片及犬只透过苗苗幼儿园栅栏的照片可证实被告曾饲养犬只的事实��另事发后双方签署的收条明确记载支付款项性质为被告饲养的犬只咬伤原告的医疗费，故上述证据可确认被告饲养的动物造成他人损害的事实。其次，因原告存在受伤的事实，对其合理的损失予以核算。原告主张的损失核算如下：
1、医疗费：原告在嘉峪关市第一人民医院治疗1天，并注射狂犬疫苗共计817.04元；原告在解放军第25医院住院产生住院费6392.85元；原告首次在上海交通大学医学院附属第九人民医院治疗产生住院费20595.77元及门诊费158元；原告再次在上海交通大学医学院附属第九人民医院治疗产生住院费6254.26元及门诊费30元。上述费用均有医疗机构出具的票据，经核算为34247.92元。2、住院伙食补助费、营养费：原告治疗伤情，先后住院共计71天，营养费按照通常标准每天20元计算，核算为1420元。原告提交的上海交通大学医学院附属第九人民医院出具的费用清单中已包含住院期间的三餐费用，故住院伙食补助费按照每天100元计算64天（71天-7天），核算为6400元。上述费用共计7820元。3、误工费：原告提交的酒钢集团冶金建设有限公司商砼分公司出具的工资证明无法证实其损失，故误工费以其从事的劳务就业行业为准，参照2017年甘肃省居民服务业39220元/年计算，误工期酌定131日（住院71日，在解放军第25医院治疗后误工期为30日，在上海交通大学医学院附属第九人民医院两次治疗后误工期分别为15日），核算为14076.22元（39220元/年÷365日×131日）。4、护理费：原告提交的牛培霞的工资证明无法证实护理人员的实际损失，故结合原告住院天数及原告的伤情酌定护理期限为71天，因其主张的护理费标准低于2017年甘肃省居民服务业39220元/年，故护理费标准以其主张的3047元计算，核算为7211.23元（3047元/月÷30日×71日）。5、交通费：原告在嘉峪关住院治疗1天，以每天6元计算，原告在解放军第25医院治疗63天，按照嘉峪关市至酒泉市区单趟3元每日往返1次计算，以及原告自嘉峪关市前往上海市手术治疗2次往返，以其提交的嘉峪关市至上海市新空调硬卧515元计算1人陪同，上述费用已超出原告主张的3944.5元，故交通费以原告主张的3944.5元为准。6、住宿费：原告受伤后前往异地进行手术，陪同人员产生相应的住宿费系必要费用。原告2017年3月20日在上海交通大学医学院附属第九人民医院治疗4天，其提交的该阶段住宿费票据开具时间已超出治疗时间，故该期间的住宿费参照甘肃省国家工作人员出差350元/天的标准计算4天，核算为1400元；原告2017年6月6日，在上海交通大学医学院附属第九人民医院治疗产生住宿费450元，予以确认。上述合计1850元。7���伤残赔偿金：原告构成十级伤残，伤残系数确定为0.1，赔偿年限计算20年，残疾赔偿金核定为51386元。8、精神损害抚慰金：原告构成十级伤残，酌定精神损害抚慰金为1000元。9、鉴定费：原告在甘肃中星司法医学鉴定所进行伤残鉴定，产生费用1600元。综上，原告的损失共计123135.87元。最后，双方应如何承担责任。第一、原告主张事发时步行经过幼儿园，被告饲养的犬只透过栅栏将其咬伤，但其庭审陈述及拍摄的犬只照片均可反映犬只的头部无法全部从栅栏中透出，结合日常经验可判定，行人在道路上行走，与墙面之间应存在一定的安全或者保护自身衣着洁净的距离，现原告被头部无法全部透过栅栏的犬只咬伤，可说明原告在行走过程中身体曾近距离接触过被告的围栏，故原告当庭陈述不符合日常行走规则，其陈述不予采信。第二、嘉峪关市公安局长城分局事发后的接警登记表记载原告醉酒后回家途中，行至苗苗幼儿园不慎被石头磕绊，双手抓着栅栏，幼儿园里面的狗将其左眼咬伤。上述记录可反映出原告的行走路线及受伤的经过，如原告在行走过程中未出现绊倒的事实，那么居住在幼儿园西边的原告自东向西步行回家，身体右侧应距离围墙栅栏更近，左眼受伤就明显不符合常理。故公安机关出具的接警登记表对事发的经过记载客观、真实，本院结合上述证据对原告酒后夜路行走不慎绊倒，与被告的围栏近距离接触后，被被告饲养在围栏内的犬只咬伤的事实予以确认。因原告饮酒后磕绊的事实非被告过错造成，故认定原告自身存在重大过失。第三、原告提交的犬只照片仅拍摄犬只面部，无法准确判定是否为烈性犬，但照片可反应犬只并非在对外的公共场所活动，而是在被告经营的幼儿园栅栏围墙内，即便如此仍然存在原告被���伤的事实，故说明被告所有的犬只的管理、饲养仍存在一定的安全隐患。最后、被告饲养犬只未办理犬只登记，但该事项非导致原告受伤的直接原因。综上，因原告在事件中自身存在重大过失，可减轻被告的赔偿责任，本院综合上述因素确认被告李淑香承担15%的赔偿责任，经核算为18470.38元，扣除已支付的4000元，还需支付14470.38元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第七十八条、第七十九条、第八十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、李淑香支付宗亮14470.38元，于本判决生效后15日内履行完毕；二、驳回宗亮的其他诉��请求。
本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明的事实与一审认定一致。
本院认为，宗亮被狗咬伤后，李淑香先后支付两笔医疗费4000元，并在两份医疗费收条上签字确认其饲养的狗咬伤宗亮的事实，李淑香在庭审时又否认此事实，不能作出合理解释，故其上诉理由本院不予采信；根据《侵权责任法》第七十八条规定，动物饲养人应当对动物造成他人损害承担无过错责任，除非饲养人能够证实被侵权人存在故意或重大过失，才能免除或减轻饲养人的责任。同时《侵权责任法》第八十条规定，禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，动物饲养人或管理人应当承担全部责任。本案中，李淑香虽然将狗饲养在其经营的幼儿园院内，但狗通过围墙栅栏将院外的宗亮咬伤，而宗亮醉酒后如何在公共人行道上行走，其身体均在幼儿园院外，并无证据证实其身体的任何一部分越过栅栏进入危险区域，正是由于该栅栏不足以防范危险后果的发生，致使宗亮被院内的狗咬伤，而李淑香作为狗的管理者显然要对采取安全措施不当造成的后果承担责任。而宗亮是否有酒后摔倒并手扶栅栏的行为并不是造成伤害的直接原因，一审法院认定该行为存在重大过失明显不当。况且，李淑香自认其饲养的是烈性犬，而且未登记并办理证件，显然属于未被容许饲养的范畴，按规定禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，由饲养人承担全部责任。综上所述，本案中既无可减轻责任的事实，亦无可减轻责任的法律依据，依法应由李淑香承担全部赔偿责任。一审适用法律明显不当，应予纠正。宗亮关于住院天数为72天的上诉请求，经核查住院病历，其于2016年3月在中国人民解放军第二十五医院住院63天，2017年3月在上海交通大学医学院附属第九人民医院住院4天，同年6月又住院4天，共计71天，一审法院以71天计算住院伙食补助费等赔偿项目并无不当。宗亮关于误工费的上诉请求，其提交的证据证实月工资为5000元，但无证据证实其因受伤而实际减少的收入，一审法院按照居民服务业标准计算误工费合理。宗亮的损失一审法院核实为123135.87元，扣减李淑香已经支付的4000元后，李淑香应赔偿119135.87元。
综上所述，宗亮的部分上诉请求成立，应予支持；李淑香的上诉请求没有事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条、第七十九条、第八十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、撤销嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初670号民事判决；
二、李淑香赔偿宗亮119135.87元，于本判决生效后20日内履行完毕。
一审案件受理费955元，减半收取477.5元，由宗亮负担79.5元、李淑香负担398元，李淑香预交的二审案件受理费955元，由李淑香负担，宗亮预交的二审案件受理费955元，由宗亮负担159元、李淑香负担796元。
本判决为终审判决。
审判长 许文贤
审判员 吴秀屏
审判员 孟玉娟
二〇一八年八月十六日
书记员 贠 鹤