浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙绍民终字第1081号
上诉人（原审被告）某公司，住所地嵊州市三江街道剡兴路1号领带城附属房。
法定代表人张某某。
委托代理人（特别授权代理）过某某。
被上诉人（原审原告）骆甲。
被上诉人（原审原告）骆乙。
上诉人某公司为与被上诉人骆甲、骆乙劳动争议纠纷一案，不服浙江省嵊州市人民法院（2013）绍嵊民初字第650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年9月4日立案受理后，依法组成由审判员金湘华担任审判长，代理审判员徐燕飞、王红良参加评议的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，死者骆丙系两原告之父，被告为专业提供保安派遣服务的企业法人。2012年2月6日，骆丙（乙方）与被告（甲方）签订聘用人员劳动合同一份，合同约定：1、乙方自愿加入甲方登记的灵活就业员工队伍成为甲方的合同制员工，并同意由甲方临时派遣至嵊州市电力公司从事保安工作；2、工期自2012年2月6日起至2012年12月31日止。试用期为2个月。月工资为980元，每月支付工资日期为每月28日；3、甲方按有关规定为乙方办理社会保险手续，乙方要求甲方不缴纳社会保险金；4、乙方因合同约定的原因决定不在服务单位工作并提出与甲方解除本合同的，必须提前三十天以书面形式通知甲方，并事先征得服务单位的同意，否则服务单位因此向甲方主张赔偿而造成的经济损失由乙方承担。嗣后，骆丙即由被告派遣至嵊州市电力公司下设的崇仁电管站担任门卫工作，其工资每月由被告发放。2012年12月13日，骆丙死于其朋友家中，该日为休息时间。原审法院另查明，骆丙死亡时其年龄为59周岁。骆丙之妻黄某某已于2011年1月18日死亡。被告在2008年曾内部发文，规定凡招聘人员年龄超过55周岁的，在录用时由受聘人员自愿要求被告不再为其缴纳社会保险费。
原审法院审理认为，两原告之父骆丙生前曾与被告存在过劳动关系这一节事实，原、被告双方均无异议，对该节事实予以确认。据此，本案争议焦点有二：其一、骆丙与被告签订劳动合同中关于骆丙自愿放弃要求被告承担社会保险费的权利之约定内容是否有效的问题；其二、在骆丙未参加养老保险的情况下，其在非工作期间死亡，两原告可否向被告主张丧葬补助费及抚恤金，以及若两原告有上述损失的请求权，上述损失的金额如何核定的问题。关于争议焦点一，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。由上述法律规定可知，基本养老保险是社会保险的其中一险种。参加基本养老保险是劳动者的一项法定权利。同时缴纳基本养老保险费是国家强制性赋予用人单位和劳动者的法定义务，不属于当事人双方可以约定的事项。故本案双方当事人签订的劳动合同中关于劳动者自愿放弃缴纳社会保险的约定条款违反法律的强制性规定，应认定无效。如上所述，双方当事人通过合意人为免除缴纳社会保险费的法定义务，破坏了国家的社会保险制度，据此，该院认定造成骆丙未缴纳社会保险之因不能全然归责于被告。关于争议焦点二，《中华人民共和国社会保险法》第十七条规定，参加基本养老保险的个人，因病或者非因工死亡的，其遗属可以领取丧葬补助金和抚恤金；在未达到法定退休年龄时因病或者非用工致残完全丧失劳动能力的，可以领取病残津贴。所需资金从基本养老保险基金中支付。本案中，骆丙与被告形成劳动关系始未达法定退休年龄，符合有权参加基本养老保险的主体资格。虽然骆丙生前未参加基本养老保险，但该现状是被告未承担为骆丙缴纳基本养老保险的法定义务和骆丙也未缴纳个人承担基本养老保险费用所造成。因此骆丙虽未参加基本养老保险，其遗属依照上述法律规定仍可以领取丧葬补助金和抚恤金，故两原告主张的丧葬补助金及抚恤金费用项目被告应予支付。至于丧葬补助金和抚恤金金额的确定，由于目前无法律依据可循，可参照浙江省劳动和社会保障厅和浙江省财政厅联合发布的浙劳社老（2004）224号文件和浙劳社老（2006）175号文件确定支付标准进行确定，该二份文件列明企业职工非因工死亡后的一次性抚恤金标准为10000元，一次性丧葬补助金标准为4000元。据此，核定两原告可向被告主张的丧葬补助金和抚恤金总额为14000元。但结合本案实际，并从衡平双方当事人权益角度出发，酌定由被告支付上述金额14000元的80%即11200元。对两原告诉请不合理部分，不予支持。对被告关于骆丙已在劳动合同中申明自愿放弃要求其承担社会保险费，且骆丙系非因工死亡，两原告无权向其主张丧葬补助金和抚恤金的答辩意见，于法无据，不予采信。对于被告辩称中提及其在骆丙死亡后曾给其遗属送去4000多元，经查其中2000多元是骆丙应得工资，另2000元是被告自愿赠与骆丙遗属，故该4000多元款项与两原告诉请标的无涉，不能在被告应付两原告的丧葬补助金和抚恤金中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十七条、第六十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、某公司支付骆甲、骆乙因骆丙非因工死亡产生的丧葬补助金、抚恤金共计14000元的80%计11200元，款限本判决生效后十日内付清。2、驳回骆甲、骆乙的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法减半收取5元，由骆甲、骆乙负担。
原审判决作出后，上诉人某公司不服，提起上诉称：一、上诉人与两被上诉人之父骆丙于2012年2月6日签订的劳动合同明确约定：骆丙系上诉人单位的灵活性就业人员，且其自愿放弃缴纳社会养老保险金。上诉人单位的工作性质也决定了55周岁以上人员均不缴纳社会养老保险金。另嵊州市劳动人事争议仲裁委员会作出了不予受理的裁决，故两被上诉人的陈述与事实不符。二、骆丙系在非工作期间死亡，即使如此，上诉人已在其死亡后支付给其家属4000多元的安葬补偿费等。三、上诉人与骆丙签订劳动合同，系双方的真实意思表示，系骆丙当时的真实情况的反映，故两被上诉人无权对合同反悔。请求二审法院在查清事实的基础上撤销原判，发回重审或改判支持上诉人的上诉请求；本案上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人骆甲、骆乙均未作答辩。
各方当事人在二审中均未提供新的证据。
本院对原审法院审理认定的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第十七条规定，参加基本养老保险的个人，因病或者非因工死亡的，其遗属可以领取丧葬补助金和抚恤金。本案中两被上诉人之父骆丙与上诉人形成劳动关系期间未达法定退休年龄，具备参加基本养老保险的主体资格，但其生前并未参加基本养老保险。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”以及《中华人民共和国社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”之规定，可知参加基本养老保险系劳动者的法定权利，缴纳基本养老保险费亦系用人单位和劳动者的法定义务。上诉人与骆丙虽达成合意，在双方的劳动合同中明确约定，骆丙要求上诉人不缴纳社会养老保险金，且事实上上诉人也确实未给骆丙缴纳社会养老保险金，骆丙本人亦未缴纳其个人应承担部分，但该合同条款因违反上述国家强制性规定而无效，故骆丙虽未参加基本养老保险，但其遗属即本案两被上诉人仍可按照上述法律规定享受丧葬补助金和抚恤金。至于丧葬补助金和抚恤金金额的确定，原审法院参照浙江省劳动和社会保障厅、浙江省财政厅联合发布的浙劳社老（2004）224号文件以及浙劳社老（2006）175号文件确定丧葬补助金和抚恤金总额为14000元，同时考虑到骆丙未参加基本养老保险不能全部归责于上诉人一方，骆丙自身也存在一定过错，为衡平双方权益，酌情确定由上诉人承担14000元的80%即11200元合法合理，并无不当。至于上诉人称在骆丙死亡后已支付其遗属4000多元之事实，未有证据显示该4000多元与两被上诉人之主张存在关联性，故本院不予理涉。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人某公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 丁
代理审判员 徐某某
代理审判员 王某某
二〇一三年九月二十三日
书 记 员 陈某某