广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)深宝法劳初字第289号
原告（互诉被告）马超，户籍住址河南省。
委托代理人冯正东，广东圳宝律师事务所律师。
被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司，住所地广东省深圳市宝安区新安街道35区保安服务公司综合楼。
法定代表人任晓伟，总经理。
委托代理人黄灏，系该公司的员工。
上述原告（互诉被告）马超（以下简称“马超”）与被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司（以下简称“保安公司”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。马超的委托代理人冯正东、保安公司的委托代理人黄灏均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：2013年10月8日。
二、工作岗位：保安员。
三、签订劳动合同的情况：双方签订的最后一期劳动合同的期限为从2013年10月15日起至2016年10月14日止。
四、合同约定的工资结构：标准工资+加班工资，标准工资按深圳市政府公布的最低工资标准执行。
五、离职时间：2015年10月27日。
六、在仲裁裁决中双方当事人均确认的工资支付情况事项：1、保安公司同意支付马超2013年11月1日至2015年10月27日止的未休年休假工资1,500元；2、保安公司同意支付马超2013年11月1日至2015年10月27日止的高温补贴750元；3、保安公司同意支付马超2015年10月1日至2015年10月27日期间工资1,900元（不含加班费）；4、2013年11月至2015年9月的已支付的加班工资36,082元。
七、加班时间、加班费用：详见附表。
根据劳动合同的约定“1、乙方（马超）每天工作捌小时，超过捌小时计为加班；2、乙方每月实际出勤时间以当月考勤表为依据，出勤天数及加班天数均按每八小时折算成一天。”
经庭审核实，马超对有其签名的考勤表确认，该考勤表中记载了出勤天数、超时加班天数，因具体时间无法区分，本院按工作日、休息日、法定节假日占当月天数的比重推算出相应的超时加班费。另，保安公司无法提交2013年11月、2013年12月、2014年1月、2015年2月、2015年10月的考勤表且无法做出合理的解释，保安公司应承担举证不能的不利后果，本院采信马超该月满勤，每天工作12小时的主张，以此推算出当月保安公司应支付的加班费。
八、应发加班费：经本院核算，2013年11月1日至2015年10月27日应发的加班费合计58,484.12元，详见附表。
九、应补发加班费差额：22,402.12元
经本院核算，保安公司应向马超补发的加班费差额为22,402.12元(58,484.12元-36,082元)。
十、解除劳动关系的原因：用人单位拖欠加班费，劳动者被迫离职。
马超向保安公司邮寄了一份律师函，要求保安公司于2015年10月26日前补发拖欠的加班工资等费用否则将以被迫解除劳动合同为由主张自己的权利。保安公司认可已收到该函件，但称马超是自动离职。鉴于原告确实存在拖欠加班费及未支付未休年休假工资的事实，故本院认定双方解除劳动关系的原因是用人单位拖欠劳动报酬，劳动者被迫离职。
十一、离职前十二个月的月平均工资：3,840.65元。
经本院核算，从2014年10月至2015年9月期间的马超月平均工资为3,840.65元[（应发工资总额23,250元+应发加班工资总额22,837.78元）/12]。
十二、解除劳动合同经济补偿金：9,601.63元。
经核算，保安公司应支付的解除劳动关系的经济补偿金为9,601.63元（3,840.65元×2.5）。
十三、应返还的食宿费：8,250元。
按照仲裁的相关规定，仲裁时效为一年，在双方当事人均确认的工资表中保安公司自2014年11月1日至2015年9月30日扣除的马超的食宿费为8,250元,保安公司没有提交证据证明其有实际安排食宿，因此保安公司应予以返还。马超要求保安公司返还的食宿费超过部分，本院不予支持。
十四、申请仲裁的时间：2015年11月2日。
十五、仲裁请求：保安公司向马超支付：1、2013年11月1日至2015年10月27日的平时加班工资22,439元；2、2013年11月1日至2015年10月27日的休息日加班工资20,058元；3、2013年11月1日至2015年10月27日的法定节假日加班工资6,156元；4、2013年11月1日至2015年10月27日未休年休假工资1,500元；5、2013年11月1日至2015年10月27日高温补贴750元；6、2013年10月8日至2015年10月27日解除劳动合同经济补偿金12,000元；7、2015年10月1日至2015年10月27日工资1,900元（不含加班费）；8、返还2013年11月1日至2015年9月30日食宿费17,250元；9、律师费5,000元。
十六、仲裁结果：保安公司向马超支付：1、2013年11月1日至2015年10月27日未休年休假工资1,500元；2、2013年11月1日至2015年10月27日高温补贴750元；3、2015年10月1日至2015年10月27日工资1,900元（不含加班费）；4、返还2014年11月1日至2015年9月31日扣除的食宿和水电费用8,250元；5、2013年11月1日至2015年10月27日加班工资差额34,480元；6、解除劳动合同经济补偿金11,612元；7、律师代理费3,564元。
十七、诉讼请求：
（一）保安公司的诉讼请求：保安公司请求无需支付：1、2013年11月1日至2015年10月27日期间的加班工资差额34,480元；2、解除劳动合同经济补偿金11,612元；3、返还食宿费8,250元；4、本案诉讼费用由马超承担。
（二）马超的诉讼请求：判令保安公司支付：1、返还2013年11月1日至2015年9月30日食宿费17,250元；2、律师费5,000元。
十八、律师费：3,564元。
根据《深圳经济特区和谐劳动关系处理条例》的相关规定，劳动者支出律师费的，可以在不超过人民币5,000元的范围内，按照劳动者胜诉的比例予以支持，本案马超实际支付了律师费5,000元，按照比例可以支持2,705.80元（44,403.75元÷82,053元×5,000元）。但由于保安公司没有对仲裁裁决确认其需支付的律师代理费3,564元提出异议，本院视为保安公司对该项目的认可，确认保安公司需向马超支付的律师费为3,564元。
裁决结果
依照《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）马超支付2013年11月1日至2015年10月27日未休年休假工资1,500元；
二、被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）马超支付2013年11月1日至2015年10月27日高温补贴750元；
三、被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）马超支付2015年10月1日至2015年10月27日工资1,900元（不含加班费）；
四、被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）马超返还2014年11月1日至2015年9月30日扣除的食宿和水电费用8,250元；
五、被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）马超支付2013年11月1日至2015年10月27日加班工资差额22,402.12元；
六、被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）马超支付解除劳动合同经济补偿金9,601.63元；
七、被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司应于本判决生效之日起十日内向原告（互诉被告）马超支付律师费3,564元；
八、驳回被告（互诉原告）深圳市宝安区保安服务公司的其他诉讼请求；
九、驳回原告（互诉被告）马超的其他诉讼请求。
若保安公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由保安公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 长 高 小 丽
人民陪审员 刘 水 英
人民陪审员 陈 蓝 波
二〇一六年四月二十日
书 记 员 郭丹丹(兼)
书 记 员 王 子 文
附表：
日期
标准工资（元/月）
标准工资（元/月）
工作日
休息日
法定节假日
平时工作日的比重
休息日的比重
法定节假日的比重
双方认可的超时加班数（天）
双方认可的考勤表上的出勤天数
双方认可的考勤表上的加班费
法院推定的加班费（元）
双方认可的考勤表上的超时加班费
该月应发加班费的总和（元)
备注
2013年10月
3144.83
3144.83
1、2014年6月请事假10天；2、2014年7月请事假5天；3、2015年10月计至27日止
2013年12月
3200.00
3200.00
2014年1月
3586.21
3586.21
2014年2月
971.03
2036.60
3007.63
2014年3月
997.52
2002.41
2999.93
2014年4月
877.45
2028.98
2906.42
2014年5月
1047.39
2041.29
3088.68
2014年6月
1267.01
1267.01
2014年7月
498.76
1489.57
1988.33
2014年8月
997.52
1933.36
2930.88
2014年9月
877.45
2028.98
2906.42
2014年10月
1322.47
2285.98
3608.44
2014年11月
997.52
2078.16
3075.68
2014年12月
665.01
2031.23
2696.25
2015年1月
1047.39
2111.68
3159.07
2015年2月
4177.10
4177.10
2015年3月
831.26
1612.26
2443.52
2015年4月
985.19
985.19
2015年5月
390.30
390.30
2015年6月
197.04
197.04
2015年7月
2015年8月
1120.00
1120.00
2015年9月
985.19
985.19
2015年10月
4620.00
4620.00
合计
58484.12
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十三条用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。