云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终3533号
上诉人（原审原告、被告）：昆明市红庙纸制品有限责任公司，住所地：云南省昆明市西山区环城西路448号竞达花园1幢1单元202号。
法定代表人：李丽琼，系该公司总经理。
委托代理人：刘英，北京市北斗鼎铭律师事务所昆明分所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告、原告）：苏继昆，男，1972年3月20日生，汉族，住昆明市西山区，
委托代理人：张远航，云南睿震律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人昆明市红庙纸制品有限责任公司（以下简称“红庙公司”）因与被上诉人苏继昆劳动争议纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2015）西法民初字第8086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案经报请批准延长审理期限，现已审理终结。
红庙公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求并支持上诉人的一审诉讼请求；二、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由为：一、上诉人系基于发展业务的角度，同意被上诉人的要求，双方建立的是劳务合作关系；二、双方不存在劳动关系，其无需向被上诉人支付经济补偿金；三、被上诉人与昆明纸箱厂存在劳动关系，且昆明纸箱厂一直为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人未向上诉人告知其已与昆明纸箱厂解除劳动关系的事实，存在过错，所造成的经济损失应当由被上诉人承担。上诉人不应当向被上诉人支付未为其缴纳养老、医疗保险造成的经济损失。综上，一审判决不当，请求二审法院予以改判。
苏继昆辩称，双方存在劳动关系，上诉人有义务为被上诉人缴纳社会保险，现双方因未缴纳社会保险而解除劳动关系，属于应当支付经济补偿金的情形。综上，上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院予以驳回。
红庙公司向原审法院起诉请求：其无需向苏继昆支付城镇职工养老保险缴费、城镇职工医疗保险缴费以及经济补偿金38598.91元。
苏继昆向原审法院起诉请求：一、红庙公司向其支付未缴纳医疗保险造成的损失8432.46元；二、红庙公司向其支付未缴纳养老保险造成的损失21305.5元；三、红庙公司向其支付2008年2月1日至2008年12月31日未签订书面劳动合同的二倍工资44000元；四、红庙公司向其支付经济补偿金50000元。
一审法院认定事实：苏继昆于2003年5月到红庙公司工作，双方未订立劳动合同，红庙公司也未为苏继昆缴纳各项社会保险。后苏继昆于2015年7月16日与红庙公司解除了劳动合同关系。苏继昆与案外人昆明市纸箱厂自1999年10月19日至2011年2月23日签订了劳动合同，昆明市纸箱厂在上述期间为苏继昆缴纳各项社会保险，苏继昆自2003年后未向该厂正常提供劳动。后昆明市纸箱厂与苏继昆于2011年2月23日因企业改制解除了劳动合同，昆明市纸箱厂向苏继昆支付了补偿金68700元。苏继昆于2011年7月11日及2011年10月14日向社保部门各缴纳了医疗保险费1780.74元（其中单位部分为1439.88元）及890.37元（其中单位部分为719.94元），于2013年7月9日缴纳了2013年8月至2014年7月的医保金3561.6元，于2014年6月11日缴纳了2014年8月至2015年7月的医保金4279.2元。苏继昆自2011年4月1日至2015年7月共计向社保部门缴纳养老保险费20277.4元。苏继昆向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决红庙公司支付未缴纳医疗保险造成的损失10511.91元、未缴纳养老保险造成的损失21305.4元、2008年2月1日至2008年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资44000元及经济补偿金50000元。后苏继昆及红庙公司对昆明市西山区劳动人事争议仲裁院的裁决不服，分别诉至一审法院。一审法院认为，苏继昆于2003年5月到红庙公司工作，该公司也认可苏继昆为其对外招揽业务并由其支付一定报酬的事实，故根据庭审中查明的事实可以确认：本案双方当事人作为用人单位及劳动者的主体资格合法，苏继昆提供的劳动是红庙公司的业务组成部分，红庙公司对苏继昆进行了管理及人事安排，且红庙公司对苏继昆提供的劳动行使了向其支付劳动报酬等方面的分配权力，故苏继昆与红庙公司具有劳动合同关系，红庙公司提出双方之间是劳务合同关系的抗辩主张依法不能成立。由于红庙公司未为苏继昆缴纳各项社会保险，故苏继昆可以依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定与红庙公司解除劳动合同。并且，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，红庙公司应向苏继昆支付经济补偿。苏继昆主张红庙公司支付经济补偿的诉讼请求符合法律规定，应予支持。红庙公司于2015年1月出具的证明中载明苏继昆的月薪为4000元，现红庙公司虽认为该证明系用于签证，不能证实苏继昆的实际工资数额，但因红庙公司陈述其系以现金方式向苏继昆支付报酬，故红庙公司作为用人单位及支付劳动报酬的一方，应持有其向苏继昆发放工资情况的相应证据，但红庙公司并未提交证据以支持其抗辩主张，且苏继昆主张的月工资并未超出云南省同年度相近行业的职工平均工资标准，故对苏继昆主张红庙公司按照每月4000元的工资标准支付经济补偿金50000元的诉讼请求予以支持。对于苏继昆主张红庙公司支付未缴纳医疗保险造成的损失8432.46元及未缴纳养老保险造成的损失21305.5元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位负有为劳动者缴纳社会保险费的法定义务。本案中，红庙公司在苏继昆与昆明市纸箱厂解除劳动合同，即双方已具备签订劳动合同并为苏继昆缴纳社会保险费的客观条件后，未履行为苏继昆依法缴纳社会保险费的法定义务并导致苏继昆因自行缴纳养老保险及医疗保险费而产生了经济损失，故苏继昆主张红庙公司赔偿上述经济损失的请求具有相应的事实及法律依据，应予支持。此外，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条第一款的规定，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费及医疗保险费。可见，红庙公司和苏继昆均为养老保险及医疗保险的缴费义务人，故红庙公司向苏继昆赔偿的经济损失应为用人单位依法承担的费用。苏继昆自2011年4月1日至2015年7月共计向社保部门缴纳的养老保险费为20277.4元，其中个人应缴费用为8110.96元，故依法确认红庙公司应赔偿苏继昆未缴纳养老保险造成的损失为12166.44元。因苏继昆主张红庙公司赔偿未缴纳医疗保险造成的损失8432.46元未超出红庙公司应承担的单位缴费数额，故对苏继昆的此项诉讼请求予以支持。对于苏继昆主张红庙公司支付其2008年2月1日至2008年12月31日未签订书面劳动合同二倍工资44000元的诉讼请求，因二倍工资属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，故根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十一条第一款之规定，苏继昆主张二倍工资的时效从红庙公司应当支付二倍工资的最后一个月届满之日起计算，故苏继昆主张红庙公司支付其二倍工资的诉讼请求已超过了仲裁时效，不予支持。综上，红庙公司主张其无需向苏继昆支付城镇职工养老保险缴费、城镇职工医疗保险缴费及经济补偿金38598.91元的诉讼请求依法不能成立，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条第一款以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：“一、原告（被告）昆明市红庙纸制品有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向被告（原告）苏继昆支付经济补偿金人民币50000元及原告（被告）昆明市红庙纸制品有限责任公司未为被告（原告）苏继昆缴纳养老保险、医疗保险造成的经济损失人民币20598.9元，共计人民币70598.9元；二、驳回被告（原告）苏继昆的其他诉讼请求；三、驳回原告（被告）昆明市红庙纸制品有限责任公司的诉讼请求”。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：双方虽未签订书面劳动合同，但双方符合劳动关系的构成要件，现被上诉人主张昆明市纸箱厂停产，其与上诉人之间应认定为劳动关系不违反法律规定，故一审法院认定双方之间系劳动关系正确，本院予以确认。因此，本案经本院二审审理查明的法律事实与一审判决认定的法律事实一致。
本院认为，因上诉人出具的工资证明载明被上诉人的月薪为4000元，其虽对工资数额不予认可，但未能提交证据反驳，故一审法院据此认定被上诉人的平均工资数额正确，本院予以确认。因上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，故被上诉人解除双方的劳动关系，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”。本案中，因劳动合同法自2008年1月1日起施行，故上诉人应当按照被上诉人的月平均工资及自2008年1月1日起的工作年限，向被上诉人支付经济补偿金人民币32000元（即4000元/月×8个月）。因双方存在劳动关系，上诉人应当为被上诉人缴纳社会保险费，故现被上诉人要求上诉人支付社会保险损失于法有据，一审法院判决上诉人向被上诉人支付社会保险损失人民币20598.9元并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项及《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款之规定，判决如下：
一、撤销昆明市西山区人民法院（2015）西法民初字第8086号民事判决；
二、由昆明市红庙纸制品有限责任公司于本判决生效之日起十五日内向苏继昆支付经济补偿金人民币32000元及未缴纳养老保险、医疗保险造成的损失人民币20598.9元，共计人民币52598.9元；
三、驳回昆明市红庙纸制品有限责任公司的其他诉讼请求；
四、驳回苏继昆的其他诉讼请求；
五、驳回昆明市红庙纸制品有限责任公司的其他上诉请求。
一审案件受理费人民币20元，由昆明市红庙纸制品有限责任公司、苏继昆各负担人民币10元；二审案件受理费人民币10元，由昆明市红庙纸制品有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前面规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，如果被执行人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
审 判 长 吕 强
审 判 员 刘 华
代理审判员 李 莹
二〇一七年四月十一日
书 记 员 汪金亚