广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤01刑终805号
原公诉机关广州市海珠区人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖紫辉，男，1965年12月19日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度初中，户籍所在地广东省广州市海珠区。2007年4月16日因犯信用卡诈骗罪被上海市长宁区人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年11月11日刑满释放。因本案于2015年9月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。现押于广州市海珠区看守所。
辩护人刘建堂，广东易春秋律师事务所律师。
广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人廖紫辉犯非法持有毒品罪，于2017年3月13日作出(2016)粤0105刑初556号刑事判决。原审被告人廖紫辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年9月8日17时许，民警经侦查在本市海珠区泰沙路西畔里16巷1号501房抓获被告人廖紫辉。随后，民警在被告人廖紫辉位于上址501房的租住地查获白色晶体1包（净重0.29克，检出甲基苯丙胺成分）、红色粉末1瓶（净重117.47克，检出甲基苯丙胺成分）、红色粉末1碗（净重14.35克，检出甲基丙胺成分）、灰色粉末1盒（净重0.62克，检出甲基苯丙胺成分）。综上所述，被告人廖紫辉被查获非法持有的毒品甲基苯丙胺共净重132.73克。
原判认定上述事实的证据有:
1、广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、侦查报告、到案经过，证实：该局经办的一宗毒品案件中，通过扩线，发现廖紫辉、罗某1有制造毒品的重大嫌疑，2015年9月8日17时30分许，民警经侦查在本市海珠区泰沙路西畔里16巷1号501房抓获廖紫辉、罗某1。
2、搜查证、搜查笔录、接受证据材料清单、扣押决定书、扣押清单、涉案物品移交清单、随案移送清单以及手机、搅拌器、铁锤、毒品、吸毒工具、电子秤等涉案物品的照片，证实：民警在本市海珠区泰沙路西畔里16巷1号501房搜查到铁锤1把、搅拌机1台、电子秤l台、白色粉末l包、白色晶体粉末1包、白色晶体块状1包、金属模具1个、红色粉末1瓶、红色粉末1碗、灰色粉末1盒、红色粉末l瓶、红色粉末1碗、自制冰壶3个，在被告人廖紫辉身上搜查到微软手机1部（号码135××××6126、155××××0633），上述物品经被告人廖紫辉签认后已依法扣押。
3、同案处理情况，证实：同案人罗某1因患病被取保候审后失联，对于被告人交代的“阿某1”也在侦查追逃中。
4、情况说明，证实：本案其中一涉案物品（一瓶用怡宝矿泉水装着的褐色液体）经检验没有检测出含有毒品成分，此为不明液体，广州市公安局海珠区分局涉案财物中心按规定不予保存，滨江派出所按规定对该液体进行销毁。
5、常住人口信息查询资料（全项）、被告人的身份材料及前科查询材料，证实：被告人廖紫辉的身份情况。
6、现场检测报告书，证实：被告人廖紫辉的尿检结果为冰毒、摇头丸呈阳性，被告人廖紫辉巳签认检测结果。
7、证人张某1提供的罗某1的身份证复印件、房屋租赁合同，证实：涉案的501房于2015年3月23日签订租赁合同，合同以罗某1名义承租，所留联系电话为155××××0633（被告人廖紫辉电话号码）。
8、手机通话记录清单，证实：被告人廖紫辉135××××6126的号码与证人张某1的手机号码于2015年8月27日22时许有一次通话，时长为1分9秒（主叫），罗某1130××××5511的号码与被告人廖紫辉135××××6126的号码及155××××0633的号码有多次通话记录。
9、广州市公安局海珠区分局穗公海诉字[2015]01340号起诉意见书，证实：邝某强因涉嫌制造毒品罪被移送审查起诉。
10、上海市公安局长宁分局提供的刑满释放证明书（副本）、上海市长宁区人民法院作出的（2006）长刑初字第770号刑事判决书、上海市第一中级人民法院作出的（2007）沪一中刑终字第327号刑事裁定书，证实：被告人廖紫辉于2007年4月16日因犯信用卡诈骗罪被上海市长宁区人民法院判处有期徒刑一年六个月，同年11月11日刑满释放。
11、现场勘验笔录及现场照片，证实：现场位于本市海珠区泰沙路西畔里16巷1号501房，经勘查，在该住处卧室内的电脑台上发现用透明塑料袋包着的白色晶体块状物1包，用透明玻璃瓶装着的红色粉末1瓶，用白色碗装的红色粉末1碗，台面上还有金属模具1个；卧室床边一台面有用塑料盒包着的灰色粉末1盒，床头旁一木板上有用透明玻璃瓶装的红色粉末1瓶、用大碗装的红色粉末1碗；卧室的墙角有自制冰壶3个，卧室的木门后有怡宝塑料瓶装的褐色液体1瓶：客厅一角落有白色晶体粉末1包、白色粉末1包，厅一角落有电子秤1个、搅拌机1个、铁锤1把。
12、广东省广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字[2015]3655号化验检验报告，证实：1号检材白色粉末1包，净重945.79克，未检出毒品成分；2号检材白色晶体1包，净重677.12克，未检出毒品成分；3号检材白色晶体l包，净重0.29克，检出甲基苯丙胺成分；4号检材红色粉末1瓶，重117.47克，检出甲基苯丙胺成分；5号检材红色粉末1碗，净重14.35克，检出甲基苯丙胺成分；6号检材灰色粉末1盒，净重0.62克，检出甲基苯丙胺成分；7号检材红色粉末1瓶，净重71.42克，检出咖啡因成分；8号检材红色粉末1碗，净重75.73克，检出咖啡因成分；9号检材褐色液体1瓶，净重4150克，未检出毒品成分。
13、证人张某1的证言及辨认笔录，证实：其受亲戚海珠区西畔里16巷1号501房房东委托代为出租和管理501房。该房是2015年3月23日签的租房合同，实际上是其交待泰沙村里的中介帮其去签合同的，其没有去签约，都是中介帮其做的，合同上是个女人，当时中介也没有说谁要住那里，只要复印有身份证就行了。501房约50平方，为一房一厅结构，平时是一男一女居住，男的年约40岁，身约1.71米，身材较胖，讲广州话。该房每月租金是750元，罗某1签合同时留的155××××0633的号码是和她同住的男子的电话，其每月收租金都会先打电话然后上门收租。其都是晚上7点多直接上501房收租，那个男的（廖紫辉）一般都在那里，有时看到他是光着上身的，他有介绍说另一个女的（罗某1）是他老婆，租金一般都是那个男的交的，有一两次他说没钱，其会打电话催他收租，他就会再给其电话叫上来收租，有时其上去收租，只有那个女的在，就是她交租，但只有一两次。其还会去15巷2号那里收租，这两间屋是一前一后在同一条巷子，而且收租的时间不同，所以其几乎每晚都会去那条巷子，其很少见到16巷1号501房有其他人上去，有时候见到廖紫辉出来一下又回去。
其最近一次去501房收租是8月底，当时只有罗某1在，是她交的租。当时其有闻到香味，但没在意，也没发现其他异常。501房在租给罗某1之前，已经空了几个月了，房间内只有一张床，没有其他物品。廖紫辉、罗某1被抓获后，其没有马上收拾房间，后来罗某1释放出来，她清理房屋后将属于她们的物品搬走交还房屋给其，其没有留意有无廖紫辉使用的物品以及衣物。
经辨认照片，证人张某1辨认出被告人廖紫辉就是和罗某1一起租住在西畔里16巷1号501房负责交租的男子，并辨认出罗某1。
14、证人邝某强的证言及辨认笔录，证实：2015年3月份左右，香港人“阿某1”介绍“阿某2”给其认识，其不知道“阿某2”的真实姓名，也没有去过他的住址。“阿某1”带“阿某2”来过其的住处三次，聊天时其说过丙酮、乙醚买不到，“阿某2”说他帮其想办法。2015年5月份左右“阿某2”就送过来几瓶丙酮和乙醚，当时他没问其要钱，其也没给他。其没跟“阿某2”说其用丙酮、乙醚制毒，但他到其住处见到那些制毒工具，应该知道其是用来制毒的。“阿某2”有吸食冰毒，大约在5月份的一天，“阿某2”和“阿某1”将丙酮和乙醚送到其出租屋时，“阿某1”先离开，“阿某2”就从身上拿出大约1克冰毒，用其的冰壶一起吸食了。其和他各自吸食后冰毒还剩下一点，“阿某2”就将剩下的冰毒给了其。其没有跟“阿某2”提过制毒成功后分毒品给他。
大约在一年前其通过“阿某1”认识“阿某2”，其向“阿某2”说起在其的住地有一些“细油”可以制造毒品麻果。“阿某2”讲这些“细油”还可制造毒品冰毒。约十天后，“阿某2”就分多次购买了盐酸、丙酮、乙醚等化学原料及制毒所需的冷凝管、烧杯等玻璃器皿到其的住地。“阿某2”当时没有明说，但其认为其制成毒品后，他会要一部分的毒品。由于其还没有制成，所以没有分过毒品给他。“阿某2”的电话是135××××6126。
经辨认照片，证人邝某强辨认出被告人廖紫辉就是提供化学原料及玻璃器皿给其制毒的“阿某2”。
15、证人罗某1的证言，证实：海珠区西畔里16巷1号501房是其租的，三个月前其和男朋友廖紫辉住了进去，该房有一房一厅，平时有其和廖紫辉两个人住，廖紫辉有时回他父母家住。其是通过中介租的房，每个月会有一个男子来收租，是廖紫辉负责交租的，每个月大约1500元（含房租、水电）。其在广州无业，生活靠廖紫辉。廖紫辉在广州做玉器生意，其没有吸毒，其也没有见过廖紫辉吸毒。
2015年9月8日17时30分许，民警在其出租屋房间门后查获一瓶褐色液体，在房内床头上的木板上发现一盘红色粉末和一玻璃瓶红色粉末，在房内床边一台面发现一盒啡色粉末，在房内电脑台上发现一盘红色粉末和一玻璃瓶红色粉末，在房内电脑台上发现一小包白色晶体和一个金属模具，另外在房间发现三个塑料瓶制作带吸管的物品和其的手机，在客厅墙边发现白晶体一包、白色粉末一包、电子秤一台、搅拌机一台、铁锤一把。这些物品除手机外都不是其的，大约十几天前，一个叫“林哥”的朋友将这些东西拿到其出租屋，说过几天来取，但一直没来取走。其和廖紫辉都没动过这些东西。其不知道这些晶体状和粉末状的物体是什么东西。
16、证人廖某1的证言，证实：廖紫辉是其的儿子，他在二三年前已搬出其广州市海联路59号202房的住址，没有回来居住过了。其只是听说他在外面租房子住，具体住哪里其不知道，也从来没去过。廖紫辉搬出去只是偶尔回来看望一下其和他母亲，没有回来居住了。
17、证人朱某1的证言，证实：其没见过廖紫辉、罗某1，也没有到过海珠区泰沙路西畔里16巷1号501房。
18、被告人廖紫辉的供述，证实：2015年9月8日17时许，其和女朋友罗某1在海珠区西畔里16巷l号501房休息时，有警察进来检查，发现屋内有白色晶体块状物、冰壶、电子秤和搅拌机等物品。那些物品都被扣押了，其不知道那些物品是作何用途的，因为都不是其的，都是罗某1的朋友“阿某1”放在这的。“阿某1”是罗某1的朋友，是香港人，男性，50多岁。其通过罗某1在今年年初与他认识，他的姓名和联系方式其都不知道。其有两个手机号，一个是135××××6126，一个是155××××0633。西畔里16巷1号501是罗某1租住的，其有时也会在这里留宿。该房的租金是人民币750元，是罗某1本人付租金的，只是她没钱时便向其借钱付房租。因罗某1常拖欠房租，所以有几次房东上来催交房租时刚好其在场帮她付了房租。其是从今年3、4月份起才上去上述房子并有时在此居住的，被查获的可疑物品是其被抓前两、三个星期才放在那里的。其是后来上去时见到有些红色粉末放在房间床上的架子上，厅里还有一大堆杂七杂八的东西，罗某1说是“阿某1”放在此处的。其觉得这些不是好东西就让罗某1叫“阿某1”拿走，但她说无法通知“阿某1”，所以就一直放在房子里。
今年初其经“阿某1”介绍认识一个叫“阿单”的香港籍男子，年约50岁。“阿单”打电话让其帮他买氢氧化钠和巴比妥以及玻璃器皿，但其只帮他买了两瓶氢氧化钠，每瓶约重300克。其买到后就送去“阿单”位于白云区横滘大街的住处，没有收他的钱。其在“阿单”住处见到一些玻璃器皿和瓦煲煲的黑色糊状物，其有过他是什么，但他含糊其辞叫其别问，其不知道他在制毒。
经辨认照片，被告人廖紫辉辨认出朱某1就是其所说的香港人“阿某1”。
原判认为,被告人廖紫辉无视国家法律，非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。被告人廖紫辉有犯罪前科，酌情从重处罚。根据被告人廖紫辉犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条之规定，判决如下：（一）被告人廖紫辉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；（二）扣押的手机2部、铁锤1把、搅拌机1台、电子秤1台、白色粉末1包、白色晶体2包、金属模具1个、冰壶3个、红色粉末2碗、红色粉末2瓶、灰色粉末1盒，均予以没收。
上诉人廖紫辉提出：涉案出租屋是罗某1租住的，其没有经常在此居住，对该房间和房间内的物品无实际支配权；民警从该出租屋内缴获的毒品不是其的，其不应对此承担非法持有毒品的刑事责任，请求二审改判其无罪。其辩护人提出：现有证据不足以证实上诉人廖紫辉非法持有毒品，在同案人未归案的情况下应本着疑罪从无的原则改判上诉人廖紫辉无罪。
经审理查明，原判认定上诉人廖紫辉被抓获后，民警从其租住处当场查获含甲基苯丙胺成分的毒品132.73克的事实清楚，所依据的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人廖紫辉违反国家对毒品的管理制度，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人廖紫辉及其辩护人所提无罪的意见，经查，到案经过证实民警在涉案房间内现场抓获上诉人廖紫辉、证人罗某1，结合证人罗某1、张某1的证言以及房屋租赁合同、手机通话记录清单等证据，足以认定上诉人廖紫辉和证人罗某1共同租住涉案房间的事实；搜查笔录、现场勘验笔录、现场照片证实涉案房间空间狭小，毒品仅用塑料盒、玻璃瓶、瓷碗等简易器皿盛装并随意放置在卧室的电脑桌上、床头旁等位置，从毒品被查获时的状态以及涉案房间的实际情况，上诉人廖紫辉作为涉案房间的租住者，应对房间内的毒品等物品具有控制、支配权；结合现场检测报告书、化验检验报告和证人邝某强的证言等证据，足以证实上诉人廖紫辉明知是毒品仍非法持有，至于毒品系上诉人廖紫辉单独持有还是与他人共同持有，不影响行为的定性，该上诉意见与查明的事实不符，理由不成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘卫鸿
审判员 黄敏洽
审判员 王 婧
二〇一七年五月三十一日
书记员 王诗婷