-安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终1132号
上诉人（原审原告）：高萍，农民。
委托诉讼代理人：王建球，农民。
被上诉人（原审被告）：岳西县好又多超市有限公司，住所地安徽省岳西县天堂镇天鹅广场4号楼1至3层。
法定代表人：陈海杰，总经理。
委托诉讼代理人：储海根，安徽刘光耀律师事务所律师。
上诉人高萍为与被上诉人岳西县好又多超市有限公司（以下简称岳西好又多超市）劳动争议一案，不服安徽省岳西县人民法院（2016）皖0828民初849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人高萍的委托诉讼代理人王建球，被上诉人岳西好又多超市的委托诉讼代理人储海根均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高萍上诉请求：1、撤销（2016）皖0828民初849号民事判决书和民事裁定书；2、岳西好又多超市支付高萍自2015年1月7日至2015年12月16日为期一年的双倍工资30807元；3、岳西好又多超市支付拖欠高萍的加班工资11405.7元、国家法定节假日加班工资4802.4元及25%的赔偿金4051元，合计20258元；4、岳西好又多超市支付高萍经济赔偿金5500元、代通知金2750元；5、岳西好又多超市为高萍补交2015年1月7日至解除劳动关系法律文书生效期间的社会保险，失业保险金13000元。6、如果按照5月18日安庆统计局公布平均工资为47432元计算，高萍可以放弃第3、4项诉讼请求。事实和理由：高萍于2015年1月7日应聘到岳西好又多超市上班做收银员。上班期间，岳西好又多超市没有与高萍签订书面劳动合同。在双方劳动关系存续期间，高萍每月只休息两天，法定节假日也未曾放假。高萍要求办理社保手续，但岳西好又多超市一直没有办理。2015年12月16日早上高萍去上班时，岳西好又多超市口头通知不要再来上班了，高萍还收到岳西好又多超市管理人员出具但没有盖章确认的“书面通知”，并要求高萍写辞职报告。高萍要求岳西好又多超市出具书面解除理由，岳西好又多超市不出具。直到争议发生，高萍还坚持上班。原审判决认定事实不清，适用法律错误。
岳西好又多超市二审辩称：1、高萍的上班时间不是每天按照8小时计算。上午班是8点到12点，下午班是1点到6点，晚班是6点到9点半，其中，上午班和晚班连上，上午班和下午班一天一轮换。因此，高萍每天的实际工作时间不超过8小时，并不存在支付加班工资的问题。2、岳西好又多超市不需要向高萍支付失业保险金。岳西好又多超市没有提出解除劳动关系，2015年12月16日，双方当事人补签劳动合同，但是高萍不愿签订，所以岳西好又多超市通知高萍签订劳动合同后再上班。3、养老保险是社保管理部门的职责，高萍也没有提供证据证明社保管理部门不予受理。4、对于解除劳动关系的经济补偿金，应当按一审判决确定的标准支付。至于代通知金，高萍的该项主张没有法律依据。综上，请求驳回上诉，维持原判。
高萍向一审法院起诉请求：1、岳西好又多超市支付高萍自2015年1月7日至2015年12月16日为期一年的双倍工资30807元；2、岳西好又多超市支付拖欠高萍的加班工资11405.7元、国家法定节假日加班工资4802.4元并加付赔偿金8000元；3、岳西好又多超市支付高萍经济赔偿金5500元、代通知金2750元；4、岳西好又多超市为高萍补交2015年1月7日至解除劳动关系法律文书生效期间的社会保险；5、岳西好又多超市支付高萍失业保险金13000元。
一审法院认定事实：2015年1月7日，高萍应聘到岳西好又多超市上班，从事收银员工作直至2015年12月15日。双方在此期间未签订书面劳动合同。高萍自2015年1月至2015年12月在岳西好又多超市实际领取的工资分别为1019元、1752元、1450元、1450元、1278元、1498元、1450元、1650元、1450元、1529元、2017元（11、12月份一起），平均工资为每月1452.6元（因后两个月没有分开，且12月份不足一个月，故按前十个月工资计算）。2015年12月15日，岳西好又多超市以高萍不服从管理、拒绝签订劳动合同为由，决定辞退高萍，但未向其送达解除劳动合同证明书。2015年12月16日，高萍前往岳西好又多超市上班时，双方为签订劳动合同及购买保险等问题发生纠纷，高萍向公安机关报案。此后，高萍申请劳动仲裁，岳西县劳动人事争议仲裁委员会作出岳劳人仲案字[2015]第136号仲裁裁决书，裁决如下：（一）被申请人（岳西好又多超市）支付申请人（高萍）自2015年2月7日至2015年12月16日为期11个月的双倍工资16542.90元；（二）被申请人支付申请人未提前一个月通知解除与申请人之间劳动关系代通知金1503.9元；（三）被申请人支付拖欠申请人2015年12月份工资1503.90元；（四）被申请人为申请人办理2015年1月7日至2015年12月16的基本养老、失业、医疗、工伤、生育等社会保险手续，并缴纳应当由单位承担的保险费用，具体数额以人力资源和社会保障行政部门社会保险经办机构计算为准；（五）驳回申请人的其他仲裁请求。高萍、岳西好又多超市均不服劳动仲裁裁决，先后向原审法院提起诉讼，原审法院依法并案审理。一审法院认为：本案中高萍受聘于岳西好又多超市，在岳西好又多超市从事收银员工作，劳动关系清楚，高萍在工作期间及离职时，依法享有劳动法规定的权利。（一）关于未订立书面合同的双倍工资问题。法律规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中岳西好又多超市在法定期限内未与高萍订立劳动合同，事实清楚，该行为违反了法律规定，损害了高萍的权利，依法应当支付双倍工资。高萍主张未订立书面劳动合同的11个月双倍工资30807元，因高萍自2015年1月7日开始上班，应自2月7日起计算至终止合同之日即2015年12月16日，高萍该期间的工资已实际领取15524元（2月7日-12月16日），依法只须补足二倍工资未付部分即可，故原审法院核定二倍的工资未付部分为15524元。（二）关于解除劳动合同赔偿金问题。法律规定用人单位违反劳动法规定解除或者终止劳动合同的，应当按经济补偿标准的二倍支付赔偿金。本案中，岳西好又多超市以高萍不服从管理、不签订合同为由主张解除劳动关系合法有效，但其未提供相关证据证实高萍有违反公司管理制度、不签订合同的行为，岳西好又多超市解除劳动合同无事实依据，不予采信，岳西好又多超市系违法解除劳动合同。据此，高萍请求岳西好又多超市赔偿违法解除劳动合同赔偿金，于法有据，予以支持；其赔偿金可按高萍在劳动合同解除前月平均工资及工作年限1年计算，赔偿金数额认定为2905.2元（1452.6×1×2）。（三）关于代通知金问题。法律规定用人单位依法解除劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿。本案中岳西好又多超市解除劳动合同的行为违反了劳动合同法的规定，高萍可依法获得违法解除合同的赔偿金。代通知金是用人单位合法解除劳动合同时对劳动者支付经济补偿的一种方式，高萍在主张赔偿金的同时又主张代通知金，原审法院依法不予支持。（四）关于加班工资问题。法律规定用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。人民法院在计算加班费时，应当结合劳动合同约定、劳动者的岗位性质、工作要求以及劳动者正常情形下的收入等因素综合认定。本案中，高萍主张加班费，岳西好又多超市不认可加班事实，高萍未提供证据证实加班的具体情况，原审法院认为加班事实不清、证据不足，对高萍主张加班工资11405.7元、法定节假日加班工资4802.4元的诉讼请求，不予支持。（五）关于拖欠加班工资加付赔偿金问题。高萍主张加付赔偿金8000元的请求，因其没有提供证据证实加班事实，且法律规定在劳动行政部门责令用人单位限期支付加班费，用人单位逾期不支付时，才由劳动行政部门责令用人单位向劳动者加付赔偿金，本案中劳动行政部门并未责令岳西好又多超市限期支付高萍的加班工资，故不存在加付赔偿金问题。据此，高萍的该项诉讼主张无事实和法律依据，不予支持。（六）关于社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，办理社会保险手续和缴纳社会保险费（包括支付失业保险金）属于社保管理行政部门的职责。高萍主张岳西好又多超市为其补交社会保险费并支付失业保险金的请求，不属于人民法院民事案件受理范围。据此，高萍主张岳西好又多超市为其补交社会保险并支付失业保险金的请求，在本案中不予审理，并已另行裁定。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十七条、第四十四条、第九十一条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十五条、第八十七条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第九条第一款、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：（一）被告（原告）岳西县好又多超市有限公司支付原告（被告）高萍工资15524元（补足自用工之日起超过一个月不满一年未订立书面劳动合同的二倍工资）；（二）被告（原告）岳西县好又多超市有限公司支付原告（被告）高萍违法解除劳动合同赔偿金2905.2元；上述一、二项合计18429.2元，由被告（原告）岳西县好又多超市有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告（被告）高萍。（三）驳回原告（被告）高萍的其他诉讼请求。（四）驳回被告（原告）岳西县好又多超市有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）岳西县好又多超市有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：（一）依据岳西好又多超市提交的工资表，2015年高萍的出勤天数如下：1月出勤20.5天，2月出勤26天，3月出勤28天，4月出勤28天，5月出勤25.5天，6月至10月每月均出勤28天。除1月和5月以外，每月均领取满勤奖100元。（二）二审庭审中，岳西好又多超市自认，上午班是8点到12点，下午班是1点到6点，晚班是6点到9点半，其中，上午班和晚班连上，上午班和下午班一天一轮换。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：1、高萍要求支付双倍工资30807元，有无事实及法律依据。2、高萍要求支付加班工资并按照25%支付赔偿金，有无事实及法律依据。3、高萍要求支付解除劳动关系的经济赔偿金5500元以及代通知金2750元，有无事实及法律依据。4、原审裁定驳回高萍关于社会保险以及失业保险金的诉讼请求，处理是否正确。
围绕二审争议焦点，第一，关于双倍工资。2015年1月7日，高萍应聘到岳西好又多超市从事收银员工作，直至2015年12月15日。因岳西好又多超市未与高萍订立书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，应自用工之日起满一个月的次日即2015年2月7日开始，每月支付两倍的工资。原判依据工资表确定高萍在此期间实际领取工资15524元，判令岳西好又多超市补足两倍工资未付部分15524元，计算并无不当。高萍在一审期间明确表示对于工资表无异议，因此，高萍要求支付双倍工资30807元，缺乏事实和法律依据。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。第二，关于加班工资与赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。由于高萍在一、二审期间均未能提交证据证明其加班的具体情况，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，高萍作为举证责任人，应承担不利后果。结合岳西好又多超市提交的工资表所反映的出勤天数，以及二审庭审时关于工作时间的陈述，高萍每月最长的工作时间共计（4+3.5+5）÷2×28=175小时。依据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中关于工作时间计算的规定，月工作小时数不应超过20.83天∕月×8小时∕天=166.64小时。如果高萍每月出勤28天，超时工作8.36小时，应当支付延时加班费。但从工资表反映的情况来看，出勤28天的，均领取了每月100元的满勤奖，与应当支付的延时加班费数额基本相同。因此，高萍再行主张加班费并按照25%支付赔偿金，均缺乏事实依据。上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。第三，赔偿金与代通知金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。因此，原判按照高萍在劳动合同解除前的平均工资1452.6元，并按照满一年计算，判令岳西好又多超市向高萍支付赔偿金2905.2元，符合法律规定。高萍要求按月工资2750元的标准支付赔偿金5500元，缺乏事实依据。关于代通知金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，符合法定情形时，用人单位额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。因此，代通知金是用人单位合法解除劳动合同时所应支付的款项。本案中，高萍以岳西好又多超市违法解除劳动合同为由，已主张赔偿金，其再行要求支付代通知金，显然缺乏法律依据，本院不予支持。至于社会保险问题，本院已另行制作裁定书。综上，原判认定事实虽有瑕疵，但裁判结果正确，故对高萍的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人高萍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周大庆
代理审判员 潘 红
代理审判员 严 正
二〇一六年九月九日
书 记 员 张明奇
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。