福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终412号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某甲，男，1968年10月17日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，经商，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月6日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
原审附带民事诉讼原告人黄某甲，男，1952年5月4日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务工，住莆田市秀屿区。系本案被害人。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人林某甲犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人黄某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年7月1日作出（2016）闽0305刑初136号刑事附带民事判决。原审被告人林某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年9月30日16时许，被告人林某甲因土地纠纷，与被害人黄某甲及湄洲镇莲池村村干部林某乙、李某甲等人发生争执。被害人黄某甲在村干部的帮助下，在其与被告人林某甲家之间的土地上进行测量、打桩。被告人林某甲见无法阻止被害人黄某甲等人打桩，就到其经营的宾馆四楼楼顶，用大理石块向下砸，其中一块石块砸中被害人黄某甲，致其当场晕倒。经鉴定，被害人黄某甲的人体损伤程度属于轻伤二级。2016年1月6日，被告人林某甲经电话通知自动到公安机关接受调查，同日，公安机关扣押作案工具大理石一块。
另查明，2015年10月1日，因本案纠纷，被告人林某甲被公安机关处以行政拘留十五日并处罚款一千元（已执行）。2016年1月11日，公安机关以被告人林某甲涉嫌犯故意伤害罪为由，撤销对被告人林某甲的行政处罚决定。
上述事实，被告人林某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人黄某甲的陈述、辨认笔录及照片，证人林某丁、李某甲、林某乙的证言、辨认笔录及照片，公安机关作出的现场照片、伤情照片、扣押物品清单、行政处罚决定书、撤销决定书、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、抓获经过，莆田市拘留所出具的工作说明，莆田市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书以及被告人林某甲的指认作案工具笔录及照片等证据证实，足以认定。
又查明，2015年9月30日，附带民事诉讼原告人黄某甲因肋骨骨折、肺挫伤等，在莆田学院附属医院住院治疗至同年10月15日，共住院15天，花去医疗费10349.99元，医嘱建议休息三个月。2016年1月22日，经福建闽中司法鉴定所鉴定，被害人黄某甲的伤残程度属十级，花去鉴定费700元。
附带民事诉讼原告人黄某甲有养母林某丙。林某丙1932年6月12日出生于莆田市秀屿区，另有生育林某丁、林某戊、林某辛、林某壬、林某丁五个子女。
上述事实，有附带民事诉讼原告人黄某甲诉讼代理人提供，并经庭审举证、质证的以下证据证实：
1、莆田学院附属医院出具的入院记录、出院记录、CT检查报告、门诊病历、住院收费票据、住院费用汇总清单，证明：附带民事诉讼原告人黄某甲案发后在莆田学院附属医院住院治疗15天，花去医疗费10349.99元，医嘱建议休息三个月。
2、福建闽中司法鉴定所出具的法医临床鉴定书、福建闽中司法鉴定所法医门诊出诊费收费凭证、福建增值税普通发票，证明：附带民事诉讼原告人黄某甲经鉴定伤残程度属十级，花去鉴定费共计700元。
3、莆田市湄洲镇莲池村民委员会出具的证明、公民身份证、户口本，证明：林某丙的户籍年龄情况及家庭成员情况。
此外，附带民事诉讼原告人黄某甲的代理人还提供莆田市第一医院2015年12月2日出具的门诊收费票据，欲证明黄某甲还花费医疗费1039元，但未提供相关费用清单予以佐证，不能证明与本案伤害有关联，不予采信。附带民事诉讼原告人黄某甲的代理人提供莆田市兴安运输联运有限公司出具的发票14张，欲证明花费交通费5000元，经查该发票每张定额50元，且系连号，与常理不符，不予采信。
关于赔偿标准的问题。附带民事诉讼原告人黄某甲提供东莞市顺凯模具钢材有限公司的营业执照、收入证明、员工聘用合同，欲证明其自2012年起就在东莞市顺凯模具钢材有限公司上班，每月工资13500元，收入来源于城镇，赔偿标准应按照城镇户口的标准。经质证，被告人林某甲的诉讼代理人对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为应提供暂住证、公司医社保、个人所得税完税证明、工资表等证据，否则应按农村居民的标准计算赔偿金额。经查，附带民事诉讼原告人黄某甲未能提供工资单及病休期间有无发放工资的证明等证据证实其实际减少的收入，提供的劳动合同未备案，不足以证明其收入来源于城镇。被告人林某甲诉讼代理人的代理意见，合法有据，予以采纳。
关于被扶养人生活费的问题。附带民事诉讼原告人黄某甲提供林某丙的公民身份证、户口本、秀屿区湄洲镇莲池村民委员会出具的证明一份，欲证明被抚养人的身份情况及子女情况，其中林某戊系弱智，应免除其抚养义务。经质证，被告人林某甲的诉讼代理人认为，该证明载明林某丙有六个子女，林某戊是否弱智应由医学鉴定，村委会没有认定资质，应按农村标准除以六个抚养义务人的标准计算。经查，被告人林某甲诉讼代理人的该代理意见，符合法律规定，予以采纳。
关于被害人黄某甲是否存在过错的问题。被告人林某甲辩解对方动手在先。辩护人认为被害人在被告人所有的旧宅基地上测量、打桩、砌围墙的行为系不法侵害，被害人存在过错，并提供湄洲镇人民政府作出的两份文件予以证明。经质证，公诉机关及被害人认为该证据仅能证明湄洲镇政府要求村委会会同职能部门协调解决该土地纠纷，无法证明被害人是否有过错。被害人的诉讼代理人还认为，证人林德兴、林某乙的证言均可证实该空地系留给被害人做通道，村干部、镇政府多次协调，但被告人一直不肯让步，还实施故意伤害的行为，被害人在本案中不存在过错，被告人应对被害人的损失承担全部的赔偿责任。经查，被害人黄某甲在村干部的协调下打地基，被告人林某甲欲阻止但被村干部拉住，被告人林某甲见无法阻止就到顶楼扔石块砸伤被害人，该事实有被告人供述、被害人陈述及证人证言相互印证，足以认定。期间被害人黄某甲未动手打人或言语激化矛盾等，被告人辩解对方动手在先及辩护人关于被害人存在过错的辩护意见，缺乏事实依据，不予采纳。
原审认为，被告人林某甲持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人林某甲犯罪以后自动投案，并能如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。附带民事诉讼原告人黄某甲的诉讼代理人关于被告人不构成自首的代理意见，与查明的事实不符，不予采纳；辩护人关于被害人存在过错的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳；被告人林某甲尚不符合缓刑的条件，辩护人关于对被告人适用缓刑的辩护意见，不予采纳。被告人林某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人黄某甲造成物质损失，还应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人黄某甲诉求的赔偿医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费部分合法有据，予以支持；请求赔偿精神损失费缺乏法律依据，不予支持。其中，医疗费10349.99元有医疗发票、费用清单、住院病历等佐证，予以支持，超出部分未提供费用清单等佐证，不予支持；护理费、误工费参照受诉法院所在地相同行业上一年度的平均工资96.18元／天计算，被害人黄某甲住院15天，医嘱建议休息三个月，误工日应为105天；住院伙食补助费按照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准15元／天计算，超出部分不予支持；交通费酌定为300元，超过部分不予支持；残疾赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准13793元／年；被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均生活消费支出标准11961元／年计算，超过部分不予支持；诉求的后续治疗费可待实际发生后另行主张。综上，根据人身损害赔偿有关标准及附带民事诉讼原告人提供的证据，本院核定附带民事诉讼原告人黄某甲的物质损失为：医疗费10349.99元、误工费10098.9元（96.18元／天×105天）、护理费1442.7元（96.18元／天×15天）、住院伙食补助费225元（15元／天×15天）、营养费1035元、残疾赔偿金23448.1元（13793元／年×17年×10%）、被扶养人生活费996.75元（11961元×5年÷6个×10%）、交通费酌定为300元、鉴定费700元，合计48596.44元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，作出判决：一、被告人林某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；被告人林某甲应在判决生效之日起五日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某甲各项物质损失共计人民币四万八千五百九十六元四角四分；扣押在公安机关的涉案工具大理石一块，予以没收，依法处理。
上诉人林金练上诉理由：原审未依法认定被害人存在过错导致量刑畸重；其达到适用缓刑条件，原判未予适用违背法律规定；被害人在原审主张伤残赔偿金没有法律依据，应不予支持。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人林某甲因相邻通行纠纷用石块砸伤他人身体致一人轻伤的结果，其行为已构成故意伤害罪；因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人黄某甲造成的物质损失，还应承担相应的民事赔偿责任。原判鉴于上诉人林某甲犯罪以后自动投案并能如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚，量刑适当。因上诉人林某甲是在村干部调处其与被害人黄某甲相邻通行纠纷中在自家顶楼扔石块砸伤被害人的；上诉人林某甲虽能认罪，但尚未赔偿被害人的物质损失并取得其谅解，不具有悔罪表现，不宜适用缓刑；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，原审判决上诉人林金练赔偿被害人的残疾赔偿金并无不当。故对上诉人林金练以原审未依法认定被害人存在过错导致量刑畸重；其达到适用缓刑条件，原判未予适用违背法律规定；被害人在原审主张伤残赔偿金没有法律依据，应不予支持的上诉理由，均不能成立，不予采纳。原判定罪准确，附带民事判决正确，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈寿统
审判员 刘爱兵
审判员 王晋平
二〇一六年八月十五日
书记员 郑 妤
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附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。