河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀02民终8214号
上诉人（原审原告）：赵立洋，男，1986年8月8日生，汉族，现住唐山市。
被上诉人（原审被告）：唐山国丰钢铁有限公司。
法定代表人：ＸＸ，该公司董事长。
委托诉讼代理人：孙宝殿，该公司职员。
委托诉讼代理人：段长群，河北弘诚律师事务所律师。
上诉人赵立洋因与被上诉人唐山国丰钢铁有限公司劳动争议一案，不服河北省唐山市丰南区人民法院（2017）冀0207民初2218号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
赵立洋上诉请求：1、撤销（2017）冀0207民初2218号民事判决；2、改判支持上诉人全部诉讼请求；3、由被上诉人承担一、二审诉讼费。主要理由是：一、一审法院关于双方劳动关系认定事实错误，适用法律错误。1、2016年1月24日，上诉人的主管副主任陈胜在证人孙某养殖场当面口头通知上诉人，公司领导接到上级通知，责令上诉人暂时停止高炉看水工作，先行处理解决好上诉人父亲的拆迁思想工作。是被上诉人停止上诉人工作的真正原因。被上诉人自停止上诉人工作至今，未向上诉人发放过基本生活费，未给上诉人缴纳社会保险，未发放公司职工应发的所有福利待遇。在诉讼中，被上诉人只是口头称上诉人在休假期间，但是，未提交证据证明。被上诉人对上诉人作出停工、停职、停薪、停险、停福利的”五停”行为，已属被上诉人违法解除了劳动合同，造成无法继续履行。2、被上诉人在未提交证据的情况下作出的口头陈述，且原告作了具体陈述并提交人证、物证的情况下，一审判决采用被上诉人的口头陈述，故意规避上诉人的证据和陈述，严重违反了法律规定，依法应当撤销。二、一审法院关于带薪年休假工资报酬认定事实错误，适用法律错误。被上诉人没有安排上诉人休带薪年休假，依法属于加班，应按300%的标准向上诉人支付劳动报酬。原审法院认定基本事实错误的情况下认定不属于人民法院审理范围，属于适用法律错误。三、一审法院关于上诉人加班费的诉讼请求认定事实错误，适用法律错误。在法院审理过程中，上诉人提交的”工作证”与被上诉人提交的”2011年1月-2016年1月出勤记录”，已证明被上诉人保存有上诉人精确到分时的打卡信息，且上诉人所提交的手抄版”规章制度笔记本”中的交接班制度规定与”唐山国丰钢铁有限公司1.24灼烫事故调查报告”已充分证明上诉人按照被上诉人要求，且存在奖惩制度下，为了其直接或间接的利益，在《劳动法》第36条之规定的8小时工作时间以外提供额外劳动。所以，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条之规定，上诉人已充分证明了被上诉人处掌握上诉人加班事实的证据。原审法院认定上诉人证据不足不予支持，属于严重的认定事实错误，适用法律错误。四、一审法院作出的关于上诉人停工期间的工资损失理据不足不予支持的认定，其认定事实错误适用法律错误。因被上诉人自停止上诉人工作后至今，从未按照《河北省工资支付规定》第二十八条之规定向上诉人支付生活费，更没有为上诉人缴纳社保、发放职工福利待遇等，在事实上被上诉人已违法解除了劳动合同。所以，根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》的通知（劳部发[1995]223号）第二条第一款第一项之规定，上诉人停工期间的工资损失是由被上诉人造成，被上诉人依法理应承担赔偿责任。上诉人在仲裁请求、诉讼请求中提出的赔偿金是在认定被上诉人已违法解除劳动合同的基础上，双方无法继续履行该合同的情况下提出，且该赔偿金的请求，系上诉人的真实意思的表达。故此，原审法院认定事实错误、适用法律错误。望贵院以事实为依据，以法律为准绳，依法审判，维护法律的尊严！
国丰钢铁有限公司答辩称，1、同意原审判决。2、我公司与上诉人的劳动合同期限是截止到2018.4.30，没有到期，公司只是通知上诉人休假没有通知解除劳动合同，所以双方仍然存在着劳动关系。3、违反带薪年休假制度应该由劳动行政部门进行修正，不属于法院审理范围。4、上诉人没有加班的事实，在原审中公司已经提供了上诉人的出勤记录以及工资表等证据。综上所述，我公司请求法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判决。
赵立洋向一审法院起诉请求：1、判决被告一次性支付2007年至2016年经济赔偿金114005.61元；2、判决被告一次性支付2008年至2016年带薪年休假工资23030.4元；3、判决被告一次性支付2007年至2016年加班费85500.36元；4、判决被告一次性赔偿2-5月份工资损失17691.28元；5、被告支付诉讼费。诉讼过程中，赵立洋申请变更诉讼请求：第1项变更为76003.74元；第2项变更为20151.6元；第4项变更为判决被告赔偿2016年1月25日至2016年5月31日工资损失21112.15元，自2016年6月1日至双方劳动关系依法确认之日止的工资损失按实际日期计算。
一审法院认定事实：1、2007年7月3日，赵立洋进入唐山国丰钢铁有限公司工作，双方建立劳动关系。2013年5月1日，双方签订了固定期限劳动合同，主要约定：期限自2013年5月1日至2018年4月30日；双方同意施行标准工时制；公司执行法定的及企业依法自行补充的有关工作、休息、休假制度，按规定给予法律规定的带薪假期，并按本合同约定的正常工作时间及有关政策法规规定的计算方法支付工资；原告正常工作期间执行岗位考核工资，每月工资按公司生产和效益情况进行调整；双方按照国家和省、市有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费，原告依法享受相应的社会保险待遇；解除、终止本劳动合同时，被告（甲方）应当依据有关法律法规规定出具解除终止劳动合同的证明，并在十五日内为原告（乙方）办理档案和社会保险关系转移手续。双方履行合同过程中，2016年1月24日，被告通知原告回家休假，并自2016年2月起停发了赵立洋的工资，停缴其养老保险等，亦未向原告发放过基本生活费。2、赵立洋在被告处工作期间，其工作岗位为普工，实行标准工时每月工作22天，月平均工资4222.43元。3、2016年6月2日，赵立洋向唐山市丰南区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求唐山国丰钢铁有限公司向其支付：1、2007年至2016年经济赔偿金114005.61元；2、2008年至2016年带薪年休假工资23030.4元；3、2007年至2016年加班费85500.36元；4、赔偿2至5月份工资损失17691.28元；5、请求解决以上应赔偿资金项目后办理解除劳动合同的相关手续。该仲裁委员会于当日作出丰劳人仲案[2016]第129号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围、仲裁请求超过仲裁申请时效为由，决定不予受理。据此，2016年6月6日，赵立洋向本院提起民事诉讼。上述事实，有当事人陈述，原告提供的劳动合同复印件一份、劳动争议仲裁申请书一份、不予受理通知书一份、送达回执一份，被告提供赵立洋2011年1月至2016年1月的出勤记录、赵立洋2015年2月至2016年1月工资表等在案佐证。河北省2016年7月1日公布的最低工资标准，唐山市区为月标准1650元。
一审法院认为:本案双方争议的焦点是：双方劳动关系是否已经解除。依照双方签订的劳动合同，属于固定期限劳动合同，尚在履行期内，被告通知赵立洋回家休假，但并未通知与其解除劳动合同，赵立洋申请仲裁亦未请求与被告解除劳动合同关系，双方均无解除劳动关系的意思表示，故双方劳动合同关系仍然存在，被告未提供存在赵立洋需长期待岗理由的证据，应当为赵立洋安排工作岗位继续履行劳动合同。赵立洋以单位对其停发工资、停止缴纳社会保险为由，主张被告已经违法与其解除了劳动合同关系的证据不足，本院不予以支持。被告通知赵立洋回家休假后，按公司内部不上班即不发工资的规定，停发了赵立洋的工资后，导致其社会保险等不能按期缴纳，赵立洋本人无过错，责任在被告方，被告应当承担补救责任。关于赵立洋的诉讼请求，1、因双方劳动合同关系仍然存在，被告不应当支付经济赔偿金；2、依照《职工带薪年休假条例》第七条规定：”单位不安排职工年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参加公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他责任人员依法给予处分，属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。”赵立洋与被告之间劳动合同关系仍然存在，对欠付年休假工资报酬的情况，应当由行政监管部门责令支付，对拒不支付的，申请由人民法院强制执行，不属于人民法院的审理范围，赵立洋对年休假工资报酬的请求，本院不予审理。3、原告对加班费的请求，应当提供加班事实存在的证据，或者提供被告掌握其加班事实存在的证据予以证明，未提供证据予以证明，其该项请求，证据不足，本院不予以支持。4、自被告通知赵立洋休假开始，赵立洋即已停止工作，依照《河北省工资支付规定》第二十八条规定：”非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。”赵立洋被单位通知休假而停止工作期间，被告应当依照该规定支付赵立洋生活费。故赵立洋请求停工期间的工资损失，理据不足，本院不予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条，《职工带薪年休假条例》第七条，《河北省工资支付规定》第二十八条规定，判决如下：一、原告赵立洋与被告唐山国丰钢铁有限公司之间劳动合同关系存在，被告于本判决生效之日起应当安排赵立洋到岗工作，双方继续履行劳动合同。二、被告唐山国丰钢铁有限公司自2016年2月起至本判决生效之日止，按每月1320元（1650元×80%）的标准，给付原告赵立洋生活费；并按劳动合同约定双方共同补缴此期间赵立洋应当享受的各项社会保险，由被告负责协调相关机构办理；于本判决生效后三日内履行。三、驳回原告赵立洋的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。
二审认定的事实：二审中，当事人未提交新证据，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，双方当事人争议的焦点为：上诉人在一审的诉讼请求是否应当支持。
上诉人与被上诉人双方签订的劳动合同为固定期限劳动合同，尚在履行期内。被上诉人通知赵立洋回家休假，但并未通知与其解除劳动合同，赵立洋申请仲裁亦未请求与被上诉人解除劳动合同关系，双方劳动合同关系仍然存在。故赵立洋主张被上诉人已经违法与其解除了劳动合同关系、要求被上诉人支付经济赔偿金的请求，理据不足，一审法院未予支持并无不当。
关于赵立洋要求被上诉人支付带薪年休假工资的问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十六条规定：职工与用人单位因年休假发生劳动争议的，依照劳动争议处理的规定处理。因被上诉人亦承认未安排赵立洋休年休假，按照上述规定，赵立洋要求被上诉人支付未休年休假工资报酬，符合法律规定，应予支持。由于赵立洋提供的证据仅能证明其2015年度的月平均工资数额4222.43元，没有提供其他年度的工资数据，故本案仅对2015年度的带薪年休假工资予以处理，其他年度的另行解决，本案不予处理。
关于赵立洋主张的加班费，其主张的加班情况是指班前、班后车间开会以及每月25日开安全会的时间，并非从事生产工作。对于此类情况，并无明文规定属于加班，因此，对赵立洋该请求不予支持。
对于赵立洋要求被上诉人赔偿工资损失的问题。赵立洋申请仲裁时及一审中，请求的事项为要求被上诉人一次性赔偿2至5月份工资损失17691.28元。本案发回重审后，赵立洋将该项请求变更为：判决被告赔偿2016年1月25日至2016年5月31日工资损失21112.15元，自2016年6月1日至双方劳动关系依法确认之日止的工资损失按实际日期计算。《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款规定：”依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”本院认为，劳动关系的核心内容就是用人单位提供劳动场所和劳动条件，劳动者在用人单位的管理下从事用人单位安排的工作，用人单位支付给劳动者劳动报酬。而本案中，被上诉人在没有合法事由的情况下停止上诉人赵立洋的工作，并停发了赵立洋的工资，停缴其养老保险，违反了双方劳动合同的约定，也违反法律规定，损害了赵立洋的合法权益，给赵立洋造成了经济损失，应当予以赔偿。《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条第一款规定：”当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。”赵立洋所诉工资损失，实为其如果正常工作而应得的工资收入，据此，本院酌定赔偿的标准以赵立洋2015年度的月平均工资标准计算为宜。同时，赵立洋在仲裁时的请求事项为赔偿2016年2月至5月的工资损失17691.28元，而在本院发回重审后变更的内容，超过了仲裁请求的范围，对于超出的部分，应当先行仲裁，本案不予处理。
综上所述，赵立洋的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，但适用法律及处理结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、《职工带薪年休假条例》第五条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销河北省唐山市丰南区人民法院（2017）冀0207民初2218号民事判决；
二、被上诉人唐山国丰钢铁有限公司给付上诉人赵立洋2015年度带薪年休假工资1941.3（4222.43元÷21.75×2×5）元；
三、被上诉人唐山国丰钢铁有限公司赔偿上诉人赵立洋2016年2月至5月工资损失16889.72元；
四、驳回赵立洋其他诉讼请求。
上述第二、三项款项于本判决生效后十日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由被上诉人唐山国丰钢铁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 文
审判员 赵 阳
审判员 高 颖
二〇一八年一月十一日
书记员 王启霞