＼n上海市杨浦区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）杨民二（商）初字第996号＼n原告蒋学文，男，汉族，住上海市浦东新区。＼n委托代理人张弘，上海市鸿生律师事务所律师。＼n被告上海老友计网络科技有限公司，住所地上海市杨浦区。＼n法定代表人胡喆，董事长。＼n被告胡喆，男，汉族，住上海市杨浦区。＼n第三人奇虎三六零软件（北京）有限公司，住所地北京市东城区。＼n法定代表人石晓虹，经理。＼n委托代理人寇树才，国浩律师（上海）事务所律师。＼n委托代理人向群，国浩律师（上海）事务所律师。＼n原告蒋学文与被告上海老友计网络科技有限公司（简称“老友计公司”）、被告胡喆请求变更公司登记纠纷一案，本院于2013年10月28日受理，依法适用简易程序，由代理审判员秦岭独任审判。因奇虎三六零软件（北京）有限公司（简称“奇虎三六零公司”）申请，本院于同年11月26日依法追加其作为本案第三人共同参加诉讼。同年12月19日，本院公开开庭进行了审理。原告蒋学文委托代理人张弘，被告老友计公司法定代表人暨被告胡喆、第三人奇虎三六零公司委托代理人向群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告蒋学文诉称，被告老友计公司于2011年3月21日注册成立，注册资金人民币161，290元，被告胡喆（持股37.2%）、第三人奇虎三六零公司（持股38%）、案外人李某（持股24.8%）为公司股东。2013年8月，被告胡喆拟将所持股权转让给原告，并按公司章程规定，将拟转让股权的份额及转让价格书面告知股东奇虎三六零公司及李某，保障了股东的优先购买权，但另两位股东在异议期内未要求行使优先购买权。同年9月27日，原告蒋学文与被告胡喆签订股权转让协议，约定被告胡喆将其持有的被告老友计公司37.2%的股权以100，000元价格转让给原告。协议签订后原告按约支付了股权转让款，但被告老友计公司未能及时办理股权变更登记手续。据此，原告起诉要求判令被告老友计公司至上海市工商行政管理局杨浦分局办理将被告胡喆持有的老友计公司37.2%的股权变更登记至原告蒋学文名下的工商变更登记手续，被告胡喆及第三人奇虎三六零公司予以协助。＼n被告老友计公司及被告胡喆共同辩称，同意原告诉请。变更股权登记需要所有股东提供材料，因第三人奇虎三六零公司不配合致变更不能。＼n第三人奇虎三六零公司述称，不同意原告诉请，不同意配合办理工商变更登记手续。根据股东之间签订的《投资协议书》及公司章程，第三人对股东转让股权拥有一票否决权，原告蒋学文与被告胡喆之间的股权转让不符合公司章程的规定，属于恶意串通损害第三人利益，应属无效。＼n经审理查明，老友计公司于2011年3月21日经上海市工商行政管理局杨浦分局注册成立，成立之时公司的注册及实收资本为100，000元，其中，胡喆认缴并实缴60，000元、李某认缴并实缴40，000元，法定代表人为胡喆。＼n同年6月，第三人奇虎三六零公司作为甲方、被告老友计公司作为乙方、被告胡喆及案外人李某作为丙方，共同签订《投资协议书》，约定：协议各方一致同意并确认，奇虎三六零公司以现金方式出资3，500，000元认购公司新增注册资本，占增资后公司注册资本的38%，其中61，290元进入公司注册资本，其余进入公司资本公积；增资扩股完成后，公司注册资本为161，290元；各方一致同意，增资后乙方设董事会，董事会由3名董事组成，甲方有权委派一名董事，丙方有权委派两名董事；各方一致同意，增资后乙方不设监事会，由甲方委派一名监事；甲方对乙方从事以下行为享有一票否决权：a）公司的经营方针和投资计划，包括但不限于变更、调整、中止或终止主营业务方向；b）选举和更换非由职工代表担任的董事长、监事，决定有关董事长、监事的报酬事项；c）公司股份结构或公司形式发生变更，包括但不限于：公司的融资计划、重组、上市计划、对外投资、期权计划、公司及其子公司的收购、合并、变更注册资本或股本，以及任何股份的出售、转让、质押或股东以任何方式处置其持有的公司股权的部分或全部；……；任何一方违反本协议的约定，或未履行其在本协议中的承诺保证，或其在本协议中的承诺、保证不真实，均属违约；若乙方或丙方违约：1）包括但不限于如下情势的发生，将被视为乙方或丙方违约：……D.乙方或丙方的其他过错而导致：a）甲方在本协议下应获得的权利无效、可撤销或者不完整或受损；或b）甲方成为股东后被诉或受损。2）乙方或丙方违约，甲方任何一方有权采取如下一种或者多种救济措施以维护其权利：A.暂时停止履行其在本协议项下的义务，待相关违约情势消除后恢复履行，甲方根据此款规定暂停履行义务不构成甲方不履行或者迟延履行义务；B.向乙方和／或丙方发出书面通知单方解除本协议，解除通知自发出之日起生效；C.向乙方和／或丙方要求公司向其退还已支付的出资额，并应按中国人民银行当时公布的同期贷款利率向甲方支付该等出资额对应的利息；D.要求乙方和／或丙方单独或共同地赔偿甲方为救济或履约所产生的所有合理成本及费用和／或有权要求赔偿甲方的其他经济损失（包括为主张权利而发生的必要的诉讼费、律师费）；E.要求乙方或丙方实际履行；和／或F.中止或终止本协议。3）本协议规定的权利和救济是累积的，并不排斥法律规定的其他权利或者救济。本协议所规定各方的义务是特殊、特定、且非一般性的，因此在任何一方违约时，损害赔偿如不足以弥补损失，非违约方有权要求违约方实际履行；一切通知或通讯均应发往下列有关地址，除非接收方已提前七个工作日向对方发出书面通知更改地址：甲方：奇虎三六零公司地址：北京建国路乙方：老友计公司地址：上海锦创路丙方：胡喆地址：上海政悦路李某地址：上海浦电路；除本协议另有规定外，任何面呈之通知在递交时视为送达，任何以特快专递方式发出的通知在投邮后第3日（法定节假日除外）视为送达，任何以传真方式发出的通知在成功发出时视为送达；等等。＼n嗣后，被告老友计公司进行工商变更登记，公司注册及实收资本均为161，290元，现登记股东为胡喆（持股37.2%）、奇虎三六零公司（持股38.%）、李某（持股24.8%）。＼n老友计公司章程（2011年6月13日）中规定：第十六条董事会对所议事项作出的决定由二分之一以上的董事表决通过方为有效，并应作为会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。但以下事项的表决还需取得股东奇虎三六零公司委派的董事的书面同意方能通过：（根据协议添加至此处）董事会决议的表决，实行一人一票；第二十四条……股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让；等等。＼n2013年8月12日，被告胡喆分别向第三人奇虎三六零公司（收件人地址：北京建国路）及案外人李磊（收件人地址：上海浦电路，后变更为大学路）发出《股权转让通知书》，其上载明：“本出资人拟将拥有上海老友计网络科技有限公司37.2%的股权以壹拾万元的价格转让给蒋学文。请各股东自收到本通知书之日起三十日给予书面答复，确定是否需要使用优先购买权以同等价格购买本出资人出让的股权；逾期未予答复的视为同意转让。”第三人奇虎三六零公司及案外人李某均未向被告胡喆作出书面回复。＼n同年9月27日，被告胡喆作为出让方、原告蒋学文作为受让方签订《股权转让协议》，约定：出让方与受让方一致同意，出让方向受让方转让其合法拥有的老友计公司37.2%之股权，对价为100，000元；协议签订后7日内，出让方支付受让方股权转让款100，000元整；受让方支付全部股权转让款后十日内，出让方及公司必须为受让方办理工商注册变更登记手续。＼n次日，原告蒋学文向被告胡喆支付100，000元。＼n审理中，案外人李某到庭表示，其曾收到被告胡喆寄交的《股权转让通知书》，知晓被告胡喆拟将其持有的老友计公司全部股权以100，000元的价格转让给蒋学文，表示放弃行使股东优先购买权。＼n以上事实，有原、被告表述一致的当事人陈述、《投资协议书》、2011年6月13日《上海老友计网络科技有限公司章程》、《股权转让通知书》、全球邮政特快专递回单（编号为1XXXXXXXXXXX4、1XXXXXXXXXXX4）、《股权转让协议》、中国工商银行个人业务凭证（填单）等证据材料在案可稽。＼n本院认为，根据《公司法》的相关规定，有限责任公司股东可以依照法定条件转让其股权，但公司章程对转让有约定的，以优先适用公司章程为原则。＼n2011年6月，第三人奇虎三六零公司作为投资方与被告老友计公司、被告胡喆、案外人李某签订《投资协议书》。为保障投资方利益，各方约定奇虎三六零公司在老友计公司经营重大事项上享有“一票否决权”，包括任何股权的出售与转让。《投资协议书》由被告老友计公司各股东全体同意，依法以书面形式制定，用以规范公司组织及股东行为，系协议各方的真实意思表示，体现的是公司意思自治的法治精神，应该得到维护和尊重，但不能违反公司法的强制性规定。在工商行政机关的备案中，形成在后的《上海老友计网络科技有限公司章程》中第二十四条股权转让部分并未对股东向股东以外的人转让股权作出有异于公司法之特殊规定，亦未提及第三人奇虎三六零公司的“一票否决权”。据此可以认定，《章程》未确认《投资协议书》中奇虎三六零公司对于股东股权转让享有“一票否决权”之约定。＼n第三人奇虎三六零公司认为，《章程》第十六条明确对公司的某些事项需要取得其委派董事的书面同意方能通过，体现了《投资协议书》中“一票否决权”之涵义。本院认为，《章程》第十六条中，关于需要奇虎三六零公司委派董事书面同意之具体事项约定不明，该条款之解读与《投资协议书》中“一票否决权”之涵义明显有异，且该《投资协议书》未经工商行政机关予以备案，故第三人奇虎三六零公司关于《章程》中“（根据协议添加至此处）”的“协议”即指向《投资协议书》之解释缺乏依据。即便如第三人奇虎三六零公司所述其对股东的股权转让拥有“一票否决权”，被告胡喆寄交第三人的《股权转让通知书》中，明确告知第三人有关本案系争股权转让之事项，并给予第三人三十日的异议期，第三人并未在该异议期内要求购买拟转让之股权，也未在合理期限内行使“一票否决权”，作出不同意的意思表示，故被告胡喆依《股权转让通知书》视第三人不表异议，并无不当。第三人奇虎三六零公司称《股权转让协议》系被告胡喆与原告蒋学文恶意串通损害第三人利益，但无证据证明原告蒋学文知晓《投资协议书》，也无证据证明原告取得系争股权非善意，故不予采信。＼n第三人奇虎三六零公司述称，因其办公地址变更，未收到被告胡喆寄交的《股权转让通知书》，被告胡喆未履行法定通知义务，通知程序存有瑕疵，未能有效保障第三人的优先购买权。虽然奇虎三六零公司地址搬迁，但根据《投资协议书》之约定，各方如遇通讯地址变更，应提前七个工作日向对方发出书面通知，且任何以特快专递方式发出的通知在投邮后第3日视为送达。第三人奇虎三六零公司未能举证证明其已就通讯地址变更事宜书面通知了其余股东，被告胡喆根据《投资协议书》中第三人披露的通信地址向其寄送了《股权转让通知书》，应属有效。“收件人签收”处加盖了“北京3**收发室”字样圆形印章，第三人奇虎三六零公司未能举证予以反驳，故被告胡喆依法履行了保障其余股东优先购买权之通知义务。第三人奇虎三六零公司及案外人李某未在法定期间内行使优先购买权，故原告蒋学文有权受让被告胡喆转让之股权，被告老友计公司理应办理相应的工商变更登记手续，被告胡喆及第三人奇虎三六零公司应予配合。＼n在被告老友计公司股东内部，各方签订的《投资协议书》作为全体股东之契约，合法有效，各方应予遵守。若因被告胡喆导致第三人奇虎三六零公司协议项下的权利受损或不完整等，第三人奇虎三六零公司有权依据《投资协议书》的约定另行追究被告胡喆之违约责任。＼n据此，依据《中华人民共和国公司法》第七十二条第四款、第七十三条之规定，判决如下：＼n被告上海老友计网络科技有限公司应于本判决生效之日起二十个工作日内至上海市工商行政管理局杨浦分局办理将被告胡喆持有的上海老友计网络科技有限公司37.2%的股权变更登记至原告蒋学文名下的工商变更登记手续，被告胡喆及第三人奇虎三六零软件（北京）有限公司应予协助。＼n本案案件受理费人民币80元，因适用简易程序减半收取为人民币40元，由被告上海老友计网络科技有限公司、被告胡喆共同负担，该款于本判决生效之日起七日内付至本院。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。＼n代理审判员秦岭＼n二〇一四年一月二十四日＼n书记员丁勇＼n附：相关法律条文＼n《中华人民共和国公司法》＼n第七十二条……＼n公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。＼n第七十三条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。