黑龙江省绥化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)黑12刑终125号
原公诉机关兰西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）董殿阁。
辩护人刘春海，黑龙江峰泽律师事务所律师。
黑龙江省绥化市兰西县人民法院审理兰西县人民检察院指控的上诉人董殿阁合同诈骗一案，于2016年7月7日作出（2016）黑1222刑初48号刑事判决书。宣判后，董殿阁不服，向本院提出上诉。
本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月28日公开开庭审理了本案，绥化市人民检察院指派代理检察员孙婷出庭履行职务，上诉人董殿阁及其辩护人刘春海到庭参加诉讼，本案已审理终结。
兰西县人民法院审理查明：2013年至2014年期间，被告人董殿阁单独或找寻多人使用伪造的农村土地承包经营权证作抵押与被害人尹某甲乙借款合同，分别多次骗取被害人尹某甲钱财。被告人董殿阁实施合同诈骗犯罪4起，犯罪数额共计30万元，被告人董殿阁于2015年3月4日被尹某甲扭送至兰西县公安局。具体事实分述如下：
1、2013年7月17日，被告人董殿阁为向被害人尹某甲借款，使用伪造的户名为其本人的农村土地承包经营权证向尹某甲作抵押，并对尹某甲谎称其拥有农村土地承包经营权证上所体现的土地，尹某甲同意后与董殿阁签订了土地买卖协议书及借据，约定在无法偿还6万元借款的情况下，由尹某甲耕种土地偿还借款。钱款被董殿阁使用。案发后，董殿阁已将此款返还尹某甲。
2、2013年9月，被告人董殿阁为向被害人尹某甲借款，找到其外甥张某某某（另案处理）帮忙顶名借款，张某某某应允后于2013年9月28日与董殿阁到尹某甲处借款。在董殿阁的介绍下，张某某某以购买农资为由，用董殿阁提供的伪造户名为张某某某的农村土地承包经营权证作抵押，并对尹某甲谎称其拥有农村土地承包经营权上所体现的土地，尹某甲同意后便与张某某某签订了土地买卖协议书及借据，约定在无法偿还3万元借款的情况下，由尹某甲耕种土地偿还借款。钱款被董殿阁使用。
3、2013年10月，被告人董殿阁为向被害人尹某甲借款，找到董某某（另案处理）帮忙顶名借款，董某某应允后于2013年10月30日与董殿阁到尹某甲处借款。在董殿阁的介绍下，董某某用董殿阁提供的伪造户名为董某某的农村土地承包经营权证作抵押，对尹某甲谎称其拥有农村土地承包经营权上所体现的土地，尹某甲同意后便与董某某签订了土地买卖协议书及借据，约定在无法偿还3万元借款的情况下，由尹某甲耕种土地偿还借款。钱款被董殿阁使用。案发后，董殿阁已将此款返还尹某甲。
4、2014年3月，被告人董殿阁为向被害人尹某甲借款，找到董某某、张某某（另案处理）帮忙顶名借款，二人应允后于2014年3月10日与董殿阁到尹某甲处借款。在董殿阁的介绍下，董某某、张某某分别用董殿阁提供的伪造户名为董某某、张某某的农村土地承包经营权证作抵押各借款6万元，对尹某甲谎称其拥有农村土地承包经营权上所体现的土地，尹某甲同意后便与董某某、张某某分别签订了土地买卖协议书及借据，约定在无法偿还借款的情况下，由尹某甲耕种土地偿还借款。12万元借款被董殿阁使用。同时，董殿阁向尹某甲谎称其名下还有机动地，并用伪造户名为董殿阁的农村土地承包经营权证作抵押借款6万元，尹某甲同意后，便与董殿阁签订了土地买卖协议书及借据，约定在无法偿还借款的情况下，由尹某甲耕种土地偿还借款。后董殿阁取得借款6万元。案发后，董殿阁将此6万元返还尹某甲。
被告人董殿阁于2015年3月4日被尹某甲扭送至兰西县公安局。
上述事实，有原公诉机关提交、经原审法院庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人董殿阁的供述与辩解，主要证实2013年7月17日，他通过孙某某介绍找到尹某甲借款，他说用其自家土地作抵押借款6万元，尹某甲同意后，他使用伪造的土地承包经营权证向尹某甲作抵押取得借款6万元，2013年9月，他因急用钱找到其外甥张某某某，让张某某某帮他借款，2013年9月28日，在他和张某某某去尹某甲那借款前和吩咐张某某某只管和他去，其他的事他已经弄好了，然后将户名为张某某某的土地承包经营权证交给张某某某，后他们在尹某甲那借款3万元，2013年10月30日，他找到董某某帮忙向尹某甲借款，在借款前他告诉董某某只管和他去尹某甲那，其他的事不用管，同时将户名为董某某的土地承包经营权证交给董某某，后他们在尹某甲那借款3万元，2014年3月10日，他找董某某、张某某帮忙向尹某甲借款，他及董某某、张某某每人借款6万元，但钱尹某甲没给他们的事实。
2、尹某甲的陈述证实，2013年至2014年期间，董殿阁单独或和他人用假农村土地承包经营权证作抵押骗他借款的事实。
3、张某某某的证言证实，我是董殿阁的外甥，2013年9月28日，董殿阁找我帮忙借款，我和董殿阁见面后，董殿阁给我一本户名为我名字的土地承包经营权证，并对我说：“如果尹某甲问你，就说借款买苞米籽，土地证是真的”，后我与尹某甲签完协议，将借来的3万元交给董殿阁，以及我家的土地承包经营权证让我父亲张某某向银行借款抵押了。
4、翟某某的证言证实，2014年春天，董殿阁联系他让他将张某某、董某某还有董某某妻子用车拉到尹某甲家，到那时董殿阁已经在那，董殿阁、张某某、董某某他们和尹某甲签借款手续，手续办完后，他将董某某、董某某妻子、张某某先拉走了。
5、王某某、朱某某的证言证实，因被告人董殿阁欠她们家钱，董殿阁用他家的土地抵账，时间为2012年-2027年年底。
6、董某某、田某某的证言证实，2014年3月10日，翟某某找他们还有张某某，说董殿阁让他们来兰西，他们和董殿阁见面后，才知道董殿阁让他们帮忙借款6万元，让张某某帮忙借款6万元，并让他们以他们的名义用土地抵押向尹某甲借款，同时交给他们户名为董某某的土地承包经营权证，在场的还有张某某，他们与尹某甲签完协议后就被翟某某拉走了，尹某甲给没给董殿阁钱，他们没看见。
7、张某某的证言证实，2014年3月10日，翟某某找他还有董某某、董某某妻子，说董殿阁让他们来兰西，他们和董殿阁见面后，才知道董殿阁让他帮忙借款6万元，让董某某帮忙借款6万元，并让他们以他们的名义用土地抵押向尹某甲借款，同时交给他户名为自己的土地承包经营权证，他们与尹某甲签完协议后董殿阁让他们先走，钱董殿阁经管起来，尹某甲给没给董殿阁钱，他们没看见。
8、陈某某的证言证实，她是被告人董殿阁的妻子，2013年7月17日，被告人董殿阁找她让她在董殿阁借款的手续上签字，她和董殿阁到尹某甲那，在手续上签字，之后尹某甲将6万元给了董殿阁的。
9、孙某某的证言证实，2013年7月17日，被告人董殿阁找他帮忙借款，他向董殿阁介绍尹某甲，后来董殿阁用土地承包经营权证作抵押在尹某甲那借款6万元，2013年9月28日，董殿阁找他帮忙借款3万元，后董殿阁联系张某某某向尹某甲借款，张某某某与尹某甲乙的手续，后尹某甲将3万元交给张某某某，2014年秋天，尹某甲联系他，让他和尹某甲一起去找董殿阁要钱，找到董殿阁后，董殿阁说正和别人研究拉化肥，钱过几天还，他和尹某甲要钱的时候，董殿阁承认董某某、张某某两笔钱。
10、于某某的证言证实，他是奋斗乡前锋村村长，张某某的土地已顶账给他家，公安机关向他出示的涉案四本土地证（户名，董某某、张某某、董殿阁）不是他们村发放的事实；
11、赵某某的证言证实，他和尹某甲找到董殿阁、张某某、董某某、张某某某、董某某要过钱，当时张某某、董某某、张某某某、董某某让尹某甲向董殿阁要，钱他们没花到，尹某甲找董殿阁时，董殿阁说没钱，慢慢还。
12、土地代耕协议书、土地买卖协议书、借据、收据、证明、农村土地承包经营权证证实，被告人董殿阁单独或伙同他人使用虚假农村土地承包经营权证作抵押向尹某甲借款。
13、土地转让合同证实，张某某、张某某某将自家土地转让给于某某。
14、奋斗乡信用社出具的贷款明细证实，被告人董殿阁具有欠款。
15、户籍证明证实，被告人董殿阁的身份信息。
16、到案经过，证实被告人董殿阁的到案过程。
17、谅解书，证实被告人董殿阁已返还被害人尹某甲15万元，尹某甲对其表示谅解。
原审法院认为，被告人董殿阁明知自己没有归还能力，仍单独或分别伙同他人使用伪造的农村土地承包经营权证作抵押，与他人签订土地买卖合同骗取他人财物，其主观上非法占有他人财物意图明显，客观上在签订合同过程中，以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其行为已构成合同诈骗罪，且数额巨大。被告人董殿阁辩称公诉机关指控第四起犯罪，其并没有收到被害人尹某甲借款这一事实。经查，公诉机关提交了被害人尹某甲的陈述，相关证人证言，土地买卖协议、借据、收据等相关书证，上述证据已充分证实借款人已向被害人出具借据，且被告人董殿阁已取得被害人尹某甲钱款。故对被告人董殿阁此辩护意见不予采纳。对于被告人董殿阁的辩护人提出2014年3月10日，由董某某、张某某、董殿阁向尹某甲借款的土地代耕协议书、收条、借据的书写时间进行鉴定。经查，上述证据公安机关已依法向被害人尹某甲、借款人董某某、张某某进行书证核实，同时被害人及借款人已在该书证上签名按捺手印，已对上述书证的真实性进行了确认，同时结合本案证人证言，公诉机关提交的上述书证内容真实，来源合法、有效，予以确认。故对被告人董殿阁的辩护人的鉴定申请不予支持。鉴于被告人董殿阁系初犯、案发后已将部分赃款返还给被害人，并取得被害人的谅解，可对其从轻处罚。综上，根据被告人实施犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：1、被告人董殿阁犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金4万元；2、责令被告人董殿阁违法所得15万元退赔给被害人尹某甲。
董殿阁的上诉理由及其辨认人辩护意见为：认定其犯合同诈骗罪的事实不清、证据不足，其本人只向尹某甲借款12万元。
绥化市人民检察院的出庭意见：原审法院定性准确、量刑适当，建议维持原判。
经本院审理查明，认定董殿阁合同诈骗的事实与原审法院认定一致。认定上述事实的证据已在原审庭审中出示并质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，经审查属实，本院予以确认。
本院审理认为，上诉人董殿阁使用伪造的土地使用权证骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。对于董殿阁的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，2014年3月，董殿阁通过张某某、董某某向尹某甲借款12万元，及当日其本人向尹某甲借款6万元的事实，有证人陈某某、尹某甲、董某某、张某某、孙某某、赵某某的证言及土地代耕协议书、土地买卖协议书、借据、收据等证据予以证实，故董殿阁的其本人没有取得18万元借款的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。原审法院认定董殿阁合同诈骗的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许 雷
代理审判员 张 辉
代理审判员 慕安萍
二〇一六年十月十二日
书 记 员 张霖霖