天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）一中刑终字第144号
原公诉机关天津市蓟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周春芳。2013年3月16日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕。现羁押于天津市宝坻区看守所。
上诉人（原审被告人）赵××。2009年3月13日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被天津市蓟县人民法院判处有期徒刑八个月，同年9月7日刑满释放。2013年4月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕。现羁押于天津市蓟县看守所。
原审被告人卢一×。2013年4月1日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕。现羁押于天津市蓟县看守所。
原审被告人吕××。2013年4月1日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕。现羁押于天津市蓟县看守所。
原审被告人冯××。2013年4月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕。现羁押于天津市蓟县看守所。
原审被告人付××。2013年4月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕。现羁押于天津市蓟县看守所。
原审被告人宗××。2013年4月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕。现羁押于天津市蓟县看守所。
天津市蓟县人民法院审理天津市蓟县人民检察院指控原审被告人周春芳犯聚众斗殴罪、诈骗罪，原审被告人卢一×、吕××、冯××、付××、赵××、宗××犯聚众斗殴罪一案，于2014年1月16日作出（2014）蓟刑初字第6号刑事判决，原审被告人周春芳、赵××不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问二上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，（一）被告人周春芳、卢一×、吕××、冯××、付××、赵××、宗××聚众斗殴的事实：
2013年3月15日下午，被告人卢一×与其妻被告人吕××在天津市蓟县侯家营镇南周庄村南大埝，与卢一×之兄卢三×因承包地纠纷发生冲突，卢三×的女婿张一×用酒瓶将卢一×头部打伤。被告人卢一×给被告人周春芳打电话，让周春芳找人打卢三×。被告人周春芳将此事告诉刘超群、刘亚洲（均另案处理），让二人找人帮忙打架。刘超群以500元的价格雇佣被告人付××、赵××及许冬、李洪亮（均另案处理），被告人周春芳为其购买了镐把。刘亚洲电话联系被告人宗××，让其找人“摆造型”，被告人宗××借故推辞，刘亚洲打电话再三请求，宗××为其提供了被告人冯××的电话号码。刘亚洲电话联系到被告人冯××，让冯××找人打架，并承诺给付1000元。被告人冯××找到赵博、小七、沈建平（均另案处理），并准备了镐把。被告人周春芳、冯××、付××、赵××等人先后赶到尤古庄医院，与被告人卢一×、吕××聚齐。被告人周春芳、吕××及刘超群、刘亚洲乘坐被告人卢一×的现代轿车，被告人付××、赵××及许冬、李洪亮乘坐夏利轿车，被告人冯××及赵博、小七、沈建平乘坐吉利轿车，在被告人卢一×的带领下，携带镐把来到南周庄村南大埝，被告人卢一×、吕××下车指挥被告人冯××、付××等八人持镐把殴打卢三×，卢三×见状立即开车离开。被告人卢一×等人乘车追赶至南周庄村内，李爽、张建功、朱井华（均另案处理）驾驶红色夏利车拦截住被告人卢一×的汽车，劝解卢一×不要与卢三×打架。被告人卢一×、吕××不肯罢休，吕××随即乘坐冯××的汽车，带领冯××、付××等人返回南大埝寻找卢三×，未果，再次返回村内到卢一×汽车处。后被告人卢一×等人声称回家，在开车离开的过程中，张建功、李爽、朱井华驾车追赶拦截被告人冯××及赵博、小七、沈建平四人乘坐的吉利汽车。两车互相撞击，车上人员相继下车打砸对方汽车，并持镐把、双截棍火拼，致使两辆汽车损坏，被告人冯××及李爽多处受伤。经天津市公安局蓟县分局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定，被告人冯××头部、左腕、右手环指、左小腿损伤程度均为轻微伤。李爽尺骨损伤程度为轻伤，头部损伤程度为轻微伤。经天津市蓟县价格认证中心鉴定，双方车辆损失合计人民币8570元。被告人卢一×、吕××、赵××、付××、宗××后被公安机关传唤到案，被告人冯××主动到公安机关投案。
上述事实，七被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人卢三×陈述，同案犯朱井华、李爽、张建功、刘超群、刘亚洲、许冬、赵博、沈建平等人的供述，证人张一×、李××证言，现场勘验检查笔录、现场照片、案件来源及抓获经过、常住人口信息、刑事判决书及释放证明、鉴定意见书等证据证实，足以认定。
（二）被告人周春芳诈骗的事实：
2011年12月，被告人周春芳与陈三×通过网络相识，被告人周春芳假意与陈三×恋爱、结婚，于2011年12月至2012年6月，捏造各种事由，先后骗取陈三×人民币27900元。被告人周春芳还于2011年7月、11月，以丈夫出车祸、亲戚住院为由，分别骗取郭××人民币1500元，刘××人民币1000元。被告人周春芳后被抓获归案。赃款已挥霍。
上述事实，被告人周春芳在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人陈三×、郭××、刘××陈述，证人陈一×、张二×、张三×、张四×、周一×、陈二×、周二×、纪××、卢二×等人证言，案件来源及抓获经过、常住人口信息、辨认笔录及辨认照片等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人卢一×、吕××、周春芳、冯××、付××、赵××、宗××无视国法，与他人发生纠纷后，纠集或被他人纠集，持械聚众斗殴，致一人轻伤，二人轻微伤，两辆汽车毁损，其行为妨害了社会管理秩序，均已构成聚众斗殴罪，应予惩处。被告人周春芳以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为侵犯了公民的财产权利，已构成诈骗罪，亦应予惩处。被告人卢一×、吕××、周春芳是聚众斗殴的组织、领导者，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应依法惩处。被告人冯××、付××、赵××、宗××是聚众斗殴的积极参与者，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人赵××曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人冯××自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法减轻处罚。被告人周春芳诈骗他人财物后未能退赃，酌情从重处罚。被告人周春芳犯有数罪，依法实行数罪并罚。七被告人当庭认罪，均酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一款，第六十九条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，以聚众斗殴罪判处被告人周春芳有期徒刑三年六个月，以诈骗罪判处其有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元；以聚众斗殴罪判处被告人卢一×有期徒刑三年六个月；以聚众斗殴罪判处被告人吕××有期徒刑三年六个月；以聚众斗殴罪判处被告人冯××有期徒刑一年六个月；以聚众斗殴罪判处被告人付××有期徒刑一年十个月；以聚众斗殴罪判处被告人赵××有期徒刑二年；以聚众斗殴罪判处被告人宗××有期徒刑十个月缓刑一年。
宣判后，原审被告人周春芳、赵××不服，分别提出上诉。上诉人周春芳的上诉理由为：原判量刑过重。上诉人赵××的上诉理由为：原审判决认定事实不符、量刑过重。本院审理过程中，上诉人周春芳申请撤回上诉。
经二审审理，本院查明的事实及采信的证据与原审判决一致。
关于上诉人赵××所提原审判决认定事实不符、量刑过重的上诉理由。经查，上诉人赵××在他人纠集下，积极参与持械聚众斗殴的犯罪事实，有同案人付××、许冬等人的供述，且有上诉人赵××的原始供述，现场勘验检查笔录、现场照片、鉴定意见书等证据予以证实，足以认定。关于量刑，原审法院综合本案事实、证据和社会危害性，并充分考虑上诉人赵××系累犯、从犯、认罪态度较好等量刑情节，刑罚在法定幅度之内，并无不当。
本院认为，原审人民法院综合此案的事实、证据及相关情节认定上诉人周春芳犯聚众斗殴罪、诈骗罪，上诉人赵××、原审被告人卢一×、吕××、冯××、付××、宗××犯聚众斗殴罪一案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对二上诉人及原审各被告人的量刑均适当，审判程序合法。上诉人周春芳于上诉期满后申请撤回上诉，经查，符合法律规定，本院依法准许。上诉人赵××的上诉理由无事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
一、准许上诉人周春芳撤回上诉；
二、驳回上诉人赵××的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建军
审 判 员 邓俊岭
代理审判员 张春耀
二〇一四年四月八日
书 记 员 余 薇
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条第一款
上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
……
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……
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