江西省赣州市章贡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）章刑初字第250号
公诉机关赣州市章贡区人民检察院。
被告人黄某，男，1991年5月23日出生于江西省赣县。曾因犯非法持有毒品罪，于2014年12月12日被刑事拘留，同年12月16日被取保候审，2015年3月26日被赣县人民法院判处有期徒刑十个月（未执行）。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月4日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
辩护人朱俊军，江西海融律师事务所律师。
被告人唐某某，男，1994年3月16日出生于江西省崇义县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月4日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
赣州市章贡区人民检察院以赣章检刑诉（2015）228号起诉书指控被告人黄某、唐某某犯贩卖毒品罪，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赣州市章贡区人民检察院指派检察员张英平出庭支持公诉。被告人黄某、唐某某，辩护人朱俊军到庭参加诉讼。现已审理终结。
赣州市章贡区人民检察院指控，（一）2015年3月初，在赣县某某大道，被告人黄某卖给被告人唐某某1小包冰毒，得款人民币200元。
（二）2015年3月20日晚，被告人唐某某卖给吸毒人员方某1小包冰毒，得款人民币200元。
（三）2015年3月29日晚，在赣县某某大道，被告人黄某卖给被告人唐某某5小包冰毒，得款人民币500元。
（四）2015年4月2日晚，在赣县某某大道，被告人黄某卖给被告人唐某某5小包冰毒。两人约定，被告人唐某某下次支付毒资400元。
（五）2015年4月3日晚，在章贡区水南镇某某路“某某酒店”门口，当被告人唐某某准备与吸毒人员方某进行毒品交易时，被公安民警抓获。公安民警从被告人唐某某处缴获冰毒1.64克。
（六）被告人唐某某归案后，配合公安机关，将被告人黄某约到赣县某某酒店门口，进行毒品交易。公安民警在此处抓获被告人黄某，从其所骑的助力车内扣押毒品冰毒39.75克、K粉43.19克、麻古2.37克，折合海洛因44.799克。
公诉机关认为，被告人黄某的行为构成贩卖毒品罪，毒品数量折合海洛因44.799克；被告人黄某犯有数罪，应实行数罪并罚；被告人唐某某的行为构成贩卖毒品罪，具有立功表现。被告人黄某、唐某某被抓获时缴获的毒品系犯罪未遂。
针对指控，公诉机关向法庭提交了下列证据：1、证人证言；2、视听资料；3、理化检验报告；4、扣押物品清单；5、辨认笔录、搜查笔录、提取笔录、称量笔录；6、抓获经过、前科材料、情况说明；7、被告人黄某、唐某某在侦查期间的供述。
被告人黄某在法庭上提出的辩解意见是，1、公安民警从其助力车内缴获的毒品是他的，用于自己吸食，他没有贩卖过毒品；2、公安民警缴获毒品和对毒品进行称重时，他都不在现场。
被告人黄某的辩护人在法庭上提出的辩护意见是：被告人黄某的行为不构成贩卖毒品罪，理由是，1、从被告人黄某被抓到公安民警查获毒品，助力车脱离公安民警和被告人黄某的视线长达20分钟。2、公安民警查获毒品时，没有出示《搜查证》，且公安民警搜查毒品及对毒品进行称量时，被告人黄某均不在现场。综上，公安民警搜查毒品、称重毒品的程序违法，《搜查笔录》、《称量笔录》是非法证据，应予以排除。
被告人唐某某在法庭上提出的辩解意见是：2015年3月20日晚，他没有贩卖毒品给方某。
经审理查明，（一）2015年4月3日晚，被告人唐某某与吸毒人员方某约定，在赣州市章贡区水南镇某某路“某某酒店”门口进行毒品交易。当被告人唐某某携带毒品到达此处，准备卖给方某时，两人均被公安民警抓获。公安民警从被告人唐某某的身上查获冰毒1.64克，检测出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有公诉机关提供，并经当庭举证、质证的下列证据证实：
1、被告人唐某某在侦查期间的供述及抓获归过证实，2015年4月3日晚，他和朋友约好在赣州市章贡区水南镇“某某酒店”进行毒品交易。当他到达此处，准备进行毒品交易时，便衣警察抓住了他。警察从他身上查获了三小包冰毒。
2、证人方某的证言及辨认笔录证实，2015年4月3日晚，他打“赣州”的电话，要三小包冰毒。“赣州”要他准备400元钱。双方约定在章贡区水南镇某某路“某某酒店”交易。当他在酒店门口等候时，被公安民警抓获。经其辨认，确认“赣州”即是被告人唐某某。
3、证人朱某的证言证实，2015年4月3日晚，他和方某到赣州市章贡区“某某酒店”，准备购买毒品。卖方让他们等一下。约二十分钟后，公安民警抓获他和方某。
4、证人吴某、周某的证言证实，约从2015年的3月，他们知道唐某某贩卖毒品给别人吸食。
5、搜查笔录、提取笔录及称量笔录证实，2015年4月3日15时40分许，在见证人徐某的见证下，公安民警对被告人唐某某进行了搜查，提取到3小袋白色晶体状可疑物品。经称量，这些物品重1.64克。
6、理化检验报告证实，从被告人唐某某处提取到的物品检测出甲基苯丙胺成份。
7、现场检测报告证实，被告人唐某某的尿液与甲基安非他明试剂板相检测，呈阳性结果。
以上证据来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联，且证据之间能够相互印证，本院对上列证据予以采信。
（二）2015年4月2日晚，在赣县某某大道，被告人黄某将5小包冰毒贩卖给被告人唐某某。双方约定，被告人唐某某下次支付毒资400元。4月3日晚，被告人唐某某被抓获归案后，配合公安机关，与被告人黄某联系购买毒品，并约定交易地点。被告人黄某要求被告人唐某某结清欠的毒资。当晚，公安民警向被告人黄某的中国某银行账上存入现金400元。随后，在赣县“某某酒店”门口，公安民警抓获前来贩卖毒品的男子被告人黄某，从其所骑的助力车内当场缴获毒品冰毒38.11克和麻古2.37克（均检测出甲基苯丙胺成份）、K粉43.19（检测出氯胺酮成份）。
上述事实，有公诉机关提供，并经当庭举证、质证的下列证据证实，
1、被告人黄某在侦查期间的供述证实，他的手机号码是XXXXXX。2015年4月3日晚，在赣县某某酒店附近，他被公安民警抓获。公安民警从他身上搜出现金、某银行卡一张（卡号XXXXXXX）、手机一部和麻古一颗。其在法庭上供认，他被抓获时，公安民警从扣押助力车中查获的毒品是他的。
2、被告人唐某某在侦查期间的供述及辨认笔录证实，他吸食的毒品是“赣XX”卖给他的。“赣XX”的手机号码是XXXXXXX。2015年4月2日晚，在赣县某某大市场某某酒店附近，他与“赣XX”进行毒品交易，以400元的价格购买5小包冰毒。他没有带到足够的钱，“赣XX”让他先欠着。4月3日晚，他被抓获后，按民警的要求，与“赣XX”电话联系购买毒品。“赣XX”要他先还欠的毒资，才会卖毒品给他。民警将400元转到“赣XX”指定的账上。他与“赣XX”约定毒品交易地点。之后，在赣县“某某酒店”附近，公安民警抓获“赣XX”，从“赣XX”骑的摩托车内搜出毒品。当时，他一直在现场。后来，公安民警还对毒品进行了称重。经其辨认，确认了被告人黄某。
3、转账凭证证实，2015年4月3日22时36分，办案民警往卡号为XXXXXX的中国某银行卡转入现金400元。
4、通话记录显示，2015年3、4月期间，被告人黄某、唐某某之间的手机通话情况。其中，4月3日22时至23时，两人的手机有五次通话记录。
5、抓获经过及情况说明证实，被告人唐某某归案后供认，毒品是从被告人黄某处购买。2015年4月3日晚，被告人唐某某配合公安民警，电话邀约被告人黄某到赣县“某某酒店”进行毒品交易。被告人黄某要求被告人唐某某还清所欠的毒资。于是，办案民警将400元钱存入黄某的中国某银行账户（卡号为XXXXXX）。之后，公安民警在“赣县某某酒店”附近抓获被告人黄某，缴获手机和助力车钥匙。被告人唐某某当场指认被告人黄某。公安民警当场对被告人黄某的助力车进行搜查，缴获2包白色粉末状可疑物品、31包白色晶体状可疑物品、1瓶红色约丸状可疑物品。
6、搜查笔录、提取笔录、称量笔录证实，2015年4月3日晚，被告人黄某被抓获后，在被告人唐某某的见证下，在赣州市章贡区沙河派出所办案区，公安民警对被告人黄某及其所骑的助力车进行搜查。从被告人黄某处提取31袋白色晶体状可疑物品（共计重38.11克）、2袋白色粉末状可疑物品（共计重43.19克）、1小瓶红色药丸状可疑物品（重2.37克）。被告人黄某拒绝在《提取笔录》、《搜查笔录》、《称量笔录》上签字。
7、理化检验报告证实，经检测，在白色晶体状可疑物品、红色药丸中，均检测出甲基苯丙胺成份；在白色粉末状可疑物品中检测出氯胺酮成份。
8、刑事摄影照片显示了被扣物品的外观特征。
9、刑事判决书证实，被告人黄某因犯非法持有毒品罪，于2015年3月26日被赣县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。
10、现场检测报告证实，经检测，被告人黄某的尿液与甲基安非他明试剂板相检测，呈阳性。
以上证据来源合法，内容客观真实，与本案事实相关联，且证据之间能够相互印证，本院对上列证据予以采信。
关于被告人黄某的辩护人在法庭上提出的，《搜查笔录》、《称量笔录》的取证程序违法，系非法证据的辩护意见。首先，根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百一十九条，遇有紧急情况，不用搜查证也可以进行搜查。在本案中，公安民警在抓捕被告人黄某的过程中，情况紧急，符合不用搜查证的例外规定。其次，被告人唐某某在侦查期间的供述与归案经过相互印证，证实，公安民警对被告人黄某所骑助力车进行搜查，清点毒品及对毒品进行称重时，两名被告人均在现场。虽然，被告人黄某没有在《搜查笔录》、《称量笔录》上签字，依照《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百二十一条，侦查机关已在笔录上注明，系被告人黄某拒绝签字。再次，由于条件所限，侦查机关查获毒品后没有当场称重，而及时将毒品带回办案单位，在见证人在场的情况下进行称重，符合相关规定。最后，被告人黄某在法庭供认查获的毒品是其所有。综上，《搜查笔录》、《称量笔录》的取证程序合法，内容真实，具有证据资格。因此，本院对这一辩护意见，不予采纳。
关于公诉机关指控的第（一）、（二）、（三）起贩卖毒品的事实，只有买毒人的证言，被告人在侦查期间及法庭上均予以否认，无其他证据予以印证，因此，本院对这三起指控，不予支持；对被告人及辩护人在法庭上就此提出的意见，予以采纳。
本院认为，被告人黄某、唐某某明知是毒品，仍贩卖给他人吸食，两名被告人的行为均构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人黄某、唐某某犯贩卖毒品罪的罪名成立。其中，被告人黄某贩卖甲基苯丙胺40.48克、氯胺酮43.19克；被告人唐某某贩卖甲基苯丙胺1.64克。被告人黄某在判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，又犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定，应当数罪并罚。被告人唐某某在实施贩卖毒品的过程中，被告人黄某于2015年4月3日晚实施贩卖毒品的过程中，均因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人唐某某归案后，协助公安机关抓获被告人黄某，具有立功表现，可以从轻处罚。被告人唐某某在法庭上自愿认罪，可以酌情从轻处罚。据此，本院为维护社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第二十三条、第六十八条、第七十一条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四万元；加上前罪尚未执行的刑罚有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，合并有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币四万三千元；决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币四万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月4日起至2021年9月28日止。罚金限于本判决生效后三个月缴清。）
二、被告人唐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月4日起至2016年1月3日止。罚金限于本判决生效后三个月缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 赖鹏秀
人民陪审员 杜秋平
人民陪审员 赖 慧
二〇一五年十二月十六日
代书 记员 刘锦辉