湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘刑终305号
原公诉机关湖南省张家界市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王鹏，男，1985年3月2日出生于湖南省张家界市永定区，土家族，初中文化，无职业，住张家界市永定区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月14日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，同年10月21日经张家界市永定区人民检察院批准，次日由张家界市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。
辩护人李宗川，湖南新川律师事务所律师。
原审被告人胡家兴，男，1982年12月16日出生于湖南省张家界市永定区，土家族，小学文化，无职业，住张家界市永定区。于2014年9月14日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，同年10月21日经张家界市永定区人民检察院批准，次日由张家界市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。
湖南省张家界市中级人民法院审理湖南省张家界市人民检察院指控原审被告人王鹏、胡家兴犯贩卖、运输毒品罪，非法持有毒品罪一案，于2016年6月13日作出（2015）张中刑二初字第6号刑事判决。宣判后，被告人王鹏对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
湖南省张家界市中级人民法院判决认定：
一、2014年2月25日，民警抓捕被告人胡家兴未果，在胡家兴丢弃的摩托车内查获甲基苯丙胺（冰毒）疑似物2袋，共净重3.8104克。后在胡家兴家中，查获甲基苯丙胺疑似物1包净重58.3933克，海洛因疑似物2包共净重17.1198克。经鉴定，3包甲基苯丙胺疑似物均检出甲基苯丙胺成分，2包海洛因疑似物均检出海洛因成分。
二、2014年9月6日，被告人王鹏与胡家兴约定由胡家兴前往广东购买毒品。9月9日，王鹏在通过银行转账分往胡家兴提供银行卡上转入35000元购毒款。胡家兴向上线“华哥”购买甲基苯丙胺后于9月13日回到家中。民警在胡家兴家中将胡家兴抓获，现场查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）疑似物4粒，净重共0.384克，经鉴定检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；查获甲基苯丙胺疑似物3包，共净重1139.635克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，含量73.8％。同日，民警在张家界市永定区将王鹏抓获。从王鹏随身携带的挎包里搜出甲基苯丙胺疑似物5袋，共净重3.22克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，含量73.9％；甲基苯苯丙胺片剂疑似物7粒，共净重0.66克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分和咖啡因成分。
上述事实有抓获经过、物证检验报告、扣押物品清单、辨认笔录、证人证言、银行打款凭证、通话详单及被告人供述等证据证实。据此，湖南省张家界市中级人民法院作出判决：一、被告人王鹏犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人胡家兴犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑十八年，并处没收个人全部财产。三、公安机关暂扣被告人王鹏的人民币8800元，予以没收，上缴国库。
王鹏上诉及其辩护人辩护提出“一审认定事实错误，证据不足，上诉人向胡家兴汇款35000元系借款，行为不构成犯罪”。
经审理查明：
一、胡家兴非法持有毒品的事实
2014年2月25日，张家界市公安局永定分局民警接举报称胡家兴欲贩卖毒品，遂组织抓捕。民警在张家界市永定区西溪坪办事处胡家岗居委会火车涵洞下与骑摩托车的胡家兴相遇，在抓捕过程中，胡家兴弃车逃脱。民警在胡家兴丢弃的摩托车右手车把手套内，查获甲基苯丙胺2袋共3.81克。后民警赶赴胡家兴家中，在其家中厕所内查获甲基苯丙胺58.39克、海洛因17.11克。
上述事实有经一审庭审查证属实的证据予以证明：
1、在逃人员登记、撤销表：2014年2月26日张家界市公安局永定分局对胡家兴立案并于2014年3月6日登记网上追逃，2014年9月13日被抓获，同年9月15日撤销网上追逃。
2、检查笔录、扣押决定书及扣押物品清单：2014年2月25日，民警在胡家兴摩托车右车把手套内发现一蓝色小铁盒，内有2包甲基苯丙胺疑似物，一用透明塑料封口袋包装，一用香烟外塑料包装纸包装。对查获的铁盒及甲基苯丙胺疑似物2包予以扣押。2015年2月25日23时40分至2月26日0时40分，对胡家兴家进行检查，在东头厕所里一废旧木柜中发现一黑色塑料袋装的印有吴大维头像的男式休闲鞋盒，鞋盒中查获112个塑料封口袋、1个黑色电子称、1个盛发牌剃须刀盒、1把剪刀、20根吸管、1个小玻璃盘子、1个圆柱体玻璃量杯、3把银色勺子、1包海洛因疑似物、1包海洛因疑似物、1包甲基苯丙胺疑似物，上述物品均予以扣押。
3、现场方位图、查获现场的照片：查获现场的基本情况。
4、物证检验鉴定报告：送检的3包白色晶体净重分别为3.0010克、0.8094克、58.3933克，均检出甲基苯丙胺成分；2包白色块状物净重分别为2.0924克、15.0274克，均检出海洛因成分。
5、证人胡某的证言：她是胡家兴的姐姐。她与胡家兴住在一起。她见过胡家兴吸毒。2014年2月25日23时许，民警在她家进行检查。她不知道这些东西是谁的。
6、证人张某的证言：他与妻子胡某住家东头，胡家兴住西头。25日晚上10点左右的时候，他听到摩托车声音，应该是胡家兴骑了他（张某）的摩托车出去了，但在去公安局协助调查的途中，看到他的摩托车停在路边，后视镜也掉了一个。
7、胡家兴的供述：其供述2月25日晚骑着姐夫张某的摩托车被民警追捕后，弃车逃了，车上携带有四五克甲基苯丙胺。民警在他家中查获的毒品是代某放在他家的。
二、王鹏、胡家兴贩卖、运输毒品的事实
2014年9月6日，上诉人王鹏与胡家兴商议由胡家兴前往广东购买毒品。胡家兴联系位于广东省的毒品卖家“华哥”后，乘车前往广东省东莞市虎门镇，于9月8日到达。胡家兴与“华哥”的同伙见面后，将卖家提供的银行账号提供给王鹏，王鹏先后往邮储银行一帐户内汇入人民币10000元，往工商银行一帐户内汇入人民币25000元，共计35000元。9月9日晚上，胡家兴取得毒品。期间，胡家兴就毒品质量问题通过电话向王鹏汇报。9月12日，胡家兴乘车返回，后联系陈某坐车于9月13日回到张家界市永定区西溪坪家中。当日10时许，民警在胡家兴家中将其抓获，当场查获甲基苯丙胺3包共1139.63克，含量73.8％；查获甲基苯丙胺片剂4颗共0.38克。同日11时许，王鹏在张家界市永定区华南商务酒店701房被民警抓获，当场查获甲基苯丙胺5袋共3.22克，含量为73.9％，查获甲基苯丙胺片剂7颗共0.66克。
上述事实有经一审庭审查证属实的证据予以证明：
1、抓获经过：公安民警抓获王鹏、胡家兴的过程。
2、检查笔录、现场照片、毒品疑似物重量鉴定、扣押决定书及扣押清单：2014年9月13日10时，民警在胡家兴家中抓获胡家兴，查获一包蓝色塑料袋包装的4颗甲基苯丙胺片剂疑似物（净重0.384克）、一小包透明塑料袋包装的甲基苯丙胺疑似物（净重2.264克）；一大包塑料密封袋包装的甲基苯丙胺疑似物（净重329.895克），一大包透明塑料密封袋包装的甲基苯丙胺疑似物（净重807.476克）。对查获的上述物品均予以扣押。11时许，民警在张家界市永定区南华商务酒店701房间抓获王鹏后，从王鹏身上查获人民币8800元，透明塑料封口袋包装的甲基苯丙胺疑似物5小袋（净重分别为0.812克、0.639克、0.367克、0.605克、0.797克）、蓝色塑料封口袋包装的甲基苯丙胺片剂疑似物6颗（净重0.563克）、管内有甲基苯丙胺片剂疑似物1颗（0.097克）等物品，均予以扣押。
3、物证检验鉴定报告：从胡家兴、王鹏处查获的包甲基苯丙胺疑似物均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺片剂疑似物检出甲基苯丙胺疑和咖啡因成分。从胡家兴处查获的甲基苯丙胺3包取样2.877克，经检验含量为73.8％；从王鹏出查获的甲基苯丙胺5包取样2.878克，经检验含量为73.9％。
4、证人陈某的证言：证明陈某于2014年9月12日晚上通过胡家兴的微信联系，开车在慈利汽车站接到胡家兴，并送他回家。
5、证人张某的证言：2014年9月13日上午，胡家兴和陈某回家后大约十来分钟，民警就来将正在吸毒的二人抓了，在客厅电视柜上的一个方便面和蛋黄派盒子中发现了毒品，当民警问胡家兴有多少，胡家兴说有1100多克。
6、银行交易明细：2014年9月9日，邮储银行帐户62×××39在张家界市大桥路中心营业所自助服务区向户名为许某的邮储银行帐户汇入10000元；户名为魏某工行账户收到张家界汇入的4笔款项共计25000元。
7、通话记录：证明胡家兴与王鹏之间通话情况。
8、胡家兴的供述及辨认笔录：其供述与审理查明事实相符；辨认出王鹏即与其共同贩卖毒品的人。
9、王鹏的供述：2014年9月9日他给胡家兴提供的两个银行帐户汇入共35000元。
10、户籍资料：证明王鹏、胡家兴的身份情况。
本院认为，上诉人王鹏、原审被告人胡家兴共同贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪，且贩卖、运输毒品数量大；胡家兴非法持有毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为还构成非法持有毒品罪，且非法持有毒品数量大。胡家兴一人犯数罪，应数罪并罚。王鹏上诉及其辩护人辩护提出“一审认定事实错误，证据不足，上诉人向胡家兴汇款35000元系借款，行为不构成犯罪”的理由和意见。经查，王鹏关于借款的辩解与常理不符，结合胡家兴的供述及相关证据，可以确认该35000元系毒资；王鹏与胡家兴共同贩卖、运输毒品的事实，有相关物证、银行转账明细、通话记录及胡家兴的供述等证据证明，足以认定。故对其上诉理由和辩护意见不予采纳。原判认定犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项，第三百四十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十七条第一款，第五十九条，第六十四条，第六十九条第一款、第三款的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 余旭东
代理审判员 张熙杰
代理审判员 田 力
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 廖文婷