贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黔02民终436号
上诉人（原审被告）付有洪。
被上诉人（原审原告）敖彪。
上诉人付有洪因与被上诉人敖彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省盘县人民法院于2015年11月16日作出的（2015）黔盘民初字第3787号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审经审理查明，2015年1月24日09时00分许，被告付有洪（无有效机动车驾驶证）驾驶贵B527**号普通二轮摩托车(该车系被告付有洪以许杨成的名义所购买，本案事故发生时该车未投保交强险)从贵州省盘县红果镇南城小区沿南城小区通道往红果镇金佳矿方向行驶，行至盘县红果镇南城小区华屯停车场门口处时与行人原告敖彪（系非农业家庭户）相碰撞，致使原告受伤。被告付有洪及原告敖彪家属均未在事故现场报警，后原告被送往盘江投资控股（集团）有限公司总医院进行治疗，原告之父敖成文向盘县公安局报案，后盘县公安局交通警察大队对事故进行调查，该大队因当事人撤离现场，证据灭失而未对事故责任进行认定。2015年8月28日，盘县公安局交通警察大队作出《道路交通事故证明》{黔公（交）证字［2015第520222320150124-1号］证明了前述事实。原告在盘江投资控股（集团）有限公司总医院治疗期间花费了医疗费277.27元，并支付了1200元医疗辅助器具费。事故发生当日，原告被转往六盘水华佗正骨医院住院治疗，于2015年4月13日出院，共住院79天，经诊断，原告的伤情为左股骨中段粉碎性骨折，原告为此在该医院花费了医疗费8226.63元和583.96元复查费。在原告住院期间，被告付有洪向原告支付了9800元。原告为确定伤残等级，经盘县公安局交通警察大队委托，于2015年6月24日到曲靖珠源司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2015年6月24日作出《法医学活体检验意见书》（曲珠司鉴中心［2015］活鉴字第705号）鉴定原告敖彪左下肢的损伤为十级伤残，原告为此支付了鉴定费700元。
另查明，根据贵州省统计局公布的数据，2014年贵州省在岗人员年平均工资为48487元，城镇居民人均可支配收入为22548.21元，城镇居民消费支出为15254.64元。
一审经审理认为，公民享有生命健康权，其合法权益应当受法律保护。行为人因过错侵害他人合法权益的，应当承担侵权责任。本案的争议焦点为:本案事故责任如何确定。对此，交警部门未对事故的责任进行认定，被告则提出原告所受伤系因其奔跑撞到被告停放在路边的摩托车上而造成的，被告不存在过错。但根据盘县公安局交通警察大队的调查，原告系因被告付有洪（无有效机动车驾驶证）驾驶贵B527**号普通二轮摩托车撞伤的，结合原告“左股骨中段粉碎性骨折”的受伤情况，本案事故并非系原告撞到被告停放在路边的摩托车而造成，而是由被告驾驶摩托车将原告撞伤，被告对本案事故的发生具有过错。被告作为机动车的驾驶人，应当提交证据证明原告对本案事故的发生具有过错，方能减轻或免除因事故而起的赔偿责任。在本案的审理过程中，被告并未提交原告对事故的发生具有过错的证据，且被告没有为本案事故机动车购买交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予以支持”的规定，被告应承担本案事故的全部赔偿责任。
关于原告主张的各项费用，计算标准确定如下：1、医疗费，原告在贵州盘江投资控股（集团）总医院治疗所产生的医疗费为277.27元，并支付了1200元医疗辅助器具费；原告在六盘水华佗正骨医院住院治疗，为此花费了医疗费8226.63元、复查费583.96元，前述合计10287.86元。2、住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定，贵州省盘县地区国家机关一般工作人员县内出差伙食补助为40元/天，原告在贵州盘江投资控投（集团）有限公司总医院住院天数为79天，住院伙食补助费应为3160元（40元/天×79天），超过部分不予支持。3、护理费。原告住院时间为79天，期间至少需要1人进行护理，故原告主张的护理费应以79天计算，因原告未提交证据证明护理人员的收入情况，可以按1人计算护理费，其标准可参照贵州省上一年度职工平均工资计算，即48487元/年÷12个月÷21.75天×79天=14676.14元，而原告仅主张14615元，系对自己权利的自由处分，予支持。4、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，原告敖彪的伤残级别为十级伤残，原告为非农业户口，原告主张的残疾赔偿金应为45096.42元（22548.21元×20年×10%）。5、鉴定费，原告为确定伤残等级进行鉴定而产生的700元鉴定费，属于因本案事故发生的必要、合理费用，应予以支持。对于原告主张的交通费，由于原告提交的车票不能与原告就医的地点、时间、人数、次数相符，故对原告主张的交通费不予支持。对于原告主张的精神抚慰金，由于原告未提交其因本案事故造成严重精神痛苦，故对其主张的精神抚慰金不予支持。上述1-5项费用共计73859.28元，因被告已在原告住院治疗期间向原告支付了9800元，被告最终还须向原告赔偿64059.28元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，作出如下判决：一、由被告付有洪于本判决生效后十日内向原告敖彪赔偿64059.28元；二、驳回原告敖彪的其他诉讼请求。案件受理费720元，因适用简易程序审理减半收取360元，由被告付有洪负担132元，由原告敖彪负担228元。
一审判决宣判后，上诉人付有洪不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其上诉的主要理由是：一、一审判决认定事实不清，证据不足，程序违法，适用法律不正确，系枉法裁决、枉法认定、滥用司权的具体表现，严重侵害了上诉人的合法权益，破坏了社会的公平与正义，无视国家法律，严重破坏了法律的权威与尊严，破坏了司法机关的公信力，请求二审法院依法撤销原审判决，以还上诉人公道，更加充分体现社会的公平与正义，维护司法机关的公信力及上诉人的合法权益，让上诉人感受到司法机关的公平与正义。二、本案是一起典型的意外事故，而不是机动车交通事故责任纠纷，原审人民法院认定该起事故为机动车交通事故责任纠纷缺乏事实依据和法律依据，上诉人在本案中不应承担任何赔偿责任。（一）、从被上诉人起诉至今未向人民法院提供任何证据证明其受伤系上诉人驾驶的贵B527**号普通二轮摩托车所撞伤的，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，按照“谁主张、谁举证”的原则，被上诉人对主张的事实应提供证据加以证明，但被上诉人至今未提供任何证据证明上诉人驾驶的贵B527**号普通二轮摩托车将其撞伤的事实，原审人民法院判决上诉人赔偿被上诉人损失于法无据。（二）、上诉人于2015年1月24日驾驶贵B527**号普通二轮摩托车到盘县红果镇南城小区途中因接电话而将摩托车停靠在公路边，此时，被上诉人未在法定代理人的监护下擅自在公路上奔跑的过程中撞在上诉人停靠在路边的贵B527**号普通二轮摩托车的保险杆上受伤。上诉人将驾驶的贵B527**号普通二轮摩托车停靠在公路边无任何过错，被上诉人因此而造成的损失与上诉人无任何关联性，被上诉人的损失应当由被上诉人及其法定代理人敖成文、谭美花承担，上诉人在本案中不承担任何赔偿责任。（三）、上诉人认为道路交通事故证明不同于道路交通事故责任认定书，既无法证实有交通事故发生，亦不能划分双方责任。除此之外，被上诉人也无证据证实其受伤系上诉人所致。按照民事诉讼“谁主张，谁举证”的举证规则，应当驳回被上诉人的诉讼请求。（四）、原审人民法院认定事实不清，适用法律错误，其认定系交通事故缺乏事实依据和法律依据。交通事故系指车辆在道路上因过错或意外造成的人身伤亡或者财产损失的事故。交通事故发生后，公安机关交通管理部门应当根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。按照过错程度不同，事故责任可划分为全部责任、主要责任、次要责任、同等责任及无责任。道路交通事故证明不同于交通事故认定书，它是在交警无法查明事故发生成因的前提下，出具载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实的证明，并分别送达当事人。道路交通事故证明既无法证实有交通事故发生，亦不能划分双方责任，且交通事故证明缺少事故成因，本案的被上诉人并未提交其他证据，应认定上诉人与被上诉人之间没有发生交通事故。原审人民法院对本案适用侵权责任法过于牵强，这违反了法律的强制性规定，也违反了立法本意和立法精神，侵权责任的构成要件是判断一个行为是否构成侵权行为的依据，侵权责任的构成必须同时具备以下四个要件：第一，行为的违法性；第二，违法行为人主观上有过错（过错包括故意和过失）；第三，有损害的事实存在；第四，违法行为和损害结果之间有因果关系。在本案中，上诉人的行为不具有任何违法性，上诉人的行为在主观上没有任何故意和过失，因此，上诉人的行为与被上诉人的损害事实无因果关系，上诉人在本案中不承担任何赔偿责任。（五）、假设法院以交通事故证明为据对该案认定为交通事故，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条的规定：“公安机关交通管理部门应当根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。（一）因一方当事人的过错导致道路交通事故的，承担全部责任；（二）因两方或者两方以上当事人的过错发生道路交通事故的，根据其行为对事故发生的作用以及过错的严重程度，分别承担主要责任、同等责任和次要责任；（三）各方均无导致道路交通事故的过错，属于交通意外事故的，各方均无责任。”同时依据《民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，被上诉人对自己所主张的事实有提供证据加以证明的责任。本案中，道路交通事故证明对各方当事人的责任划分并未作出认定，根掂《道路交通安全法》第七十三条“公安机关交通管理部门应当根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论，及时制作交通事故认定书，作为处理交通事故的证据。交通事故认定书应当载明交通事故的基本事实、成因和当事人的责任，并送达当事人”之规定，交警部门作为法定机构，依职权调查取证既是其权力也是其义务，但因取证不能所产生的不利后果的承担者却是事故当事人。再者，被上诉人也没有其他证据证实上诉人存在过错，因此应当推定上诉人对事故发生并无过错，无事故责任。同时，依据《道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。结合本案，上诉人作为机动车驾驶人与行人即被上诉人发生交通事故且上诉人无过错，应由贵B527**号普通二轮摩托车的车辆所有人许杨成承担10%的责任，原审法院认定被上诉人造成的损失为73859.28元（该损失请求二审法院重新确定，因为被上诉人未向原审人民法院提供手术记录和体温表，因此原审人民法院确定被上诉人的住院天数为79天不符合客观事实），按照规定，贵B527**号普通二轮摩托车的车辆所有人许杨成承担10%的损失。在被上诉人受伤后，上诉人向被上诉人垫付了医疗等费用9800元，该9800元的费用请求二审法院判决被上诉人返还上诉人。（六）、原审人民法院程序违法。原审人民法院在审理本案时遗漏与本案关联的重要利害关系人，即贵B527**号普通二轮摩托车的车辆所有人许杨成，本案应当依法追加许杨成作为被告参加诉讼，按照法律规定，许杨成作为贵B527**号普通二轮摩托车的车辆所有人，应当对本案承担10%的赔偿责任。综上所述，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
上诉人付有洪在二审举证期限内未提供新证据。
被上诉人敖彪二审答辩称，上诉人所陈述的都不是事实，事实是上诉人骑车撞到被上诉人，有医院的病历资料可以证实，而且上诉人系无证驾驶车辆上路。如果是被上诉人撞到上诉人驾驶的车辆，一个十来岁的孩子不可能撞伤到如此程度，医院的证明可以证实上诉人是从后面撞到被上诉人，导致被上诉人的腿被撞断。上诉人陈述其不是车辆所有人，所以不承担责任的说法被上诉人不认可，车辆所有人是谁与被上诉人无关，是上诉人驾车撞到被上诉人，上诉人就应当承担责任。当时没有报案是因为被上诉人伤得很严重，忙于送往医院救治，后来因为上诉人不管才报警的，因上诉人不支付医疗费，被上诉人的母亲找上诉人索要医药费时，上诉人还叫其家人打被上诉人的母亲。
被上诉人敖彪在二审举证期限内未提供新证据。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。虽然本案交通事故交警部门未进行事故认定，但是从道路交通事故证明可以看出，被上诉人敖彪受伤系因上诉人所驾驶的二轮摩托车撞伤，上诉人未取得有效机动车驾驶证，所驾驶的车辆也未投保交强险。上诉人认为被上诉人是自己奔跑撞到其停放在路边的车辆导致受伤的，但并未提交证据证实该主张。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条“在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险”之规定，上诉人无证驾驶未投保交强险的机动车上路行驶本身就属于违法行为，且在发生交通事故后，未依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款的规定保护现场并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门，其也存在过错。因此，发生本次交通事故导致被上诉人受伤，上诉人应当承担全部的赔偿责任。
关于被上诉人主张的各项费用：1、医疗费，被上诉人提交的票据可以证实其受伤后在贵州盘江投资控股（集团）总医院治疗产生医疗费277.27元、医疗辅助器具费1200元，在六盘水华佗正骨医院住院治疗产生医疗费8226.63元、复查费583.96元，上述费用共计10287.86元应予以支持。2、住院伙食补助费，被上诉人受伤后住院治疗79天，一审判决参照当地国家机关一般工作人员县内出差伙食补助标准40元/天计算支持3160元是妥当的。3、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”之规定，被上诉人敖彪并未提交证据证实其住院期间的护理人员的收入状况，可以参照从事护理的相近行业即贵州省上一年度居民服务业的工资标准计算，为28437元/年÷12个月÷21.75天×79天=8607.37元。一审判决参照贵州省上一年度职工平均工资48487元计算不当，对被上诉人主张的护理费本院支持8607.37元，超出部分不予支持。4、残疾赔偿金，被上诉人所受伤经鉴定为十级伤残，其主张的残疾赔偿金应为22548.21元×20年×10%=45096.42元。5、鉴定费，被上诉人主张的鉴定费700元系因本次事故实际产生的合理费用，应予以支持。因此，被上诉人敖彪主张得到支持的费用为：医疗费10287.86元、住院伙食补助费3160元、护理费8607.37元、残疾赔偿金45096.42元、鉴定费700元。上述费用共计67851.65元，扣除已经支付的9800元，上诉人付有洪还应当赔偿被上诉人58051.65元。
综上所述，一审判决认定事实清楚，但对护理费的计算标准适用不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第七十条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省盘县人民法院（2015）黔盘民初字第3787号民事判决第二项，即“驳回原告敖彪的其他诉讼请求”；
二、撤销贵州省盘县人民法院（2015）黔盘民初字第3787号民事判决第一项，即“由被告付有洪于本判决生效后十日内向原告敖彪赔偿64059.28元”；
三、上诉人付有洪于本判决生效后十日内赔偿被上诉人敖彪各项损失费用58051.65元。
如义务人未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费360元、二审案件受理费720元，共计1080元，由上诉人付有洪负担756元，被上诉人敖彪负担324元。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，若义务人逾期不履行生效判决的，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年以内，向贵州省盘县人民法院申请强制执行。
审 判 长 程 瑶
代理审判员 尹倩茹
代理审判员 唐丽红
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 熊 艳