＼n四川省宜宾市翠屏区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）翠屏民初字第2836号＼n原告：李辉兰，男，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。＼n委托代理人：王跃强，四川法光律师事务所律师。＼n被告：宜宾市溪福煤业有限公司，住所地：四川省宜宾市翠屏区凉姜乡罗山村溪福社。＼n法定代表人：胡龙海，董事长。＼n委托代理人：杨自豪，四川义言律师事务所律师。＼n原告李辉兰诉被告宜宾市溪福煤业有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员李洪海适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李辉兰及其委托代理人王跃强，被告宜宾市溪福煤业有限公司的委托代理人杨自豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告李辉兰诉称，2009年3月10日，原告到被告处从事采煤工作，与原告正式建立劳动关系，未购买社会保险。原告为此多次要求被告为原告办理社会保险、赔偿双倍工资。2011年9月27日，原告检查出双肺阴影，为此原告再次要求被告支付工伤赔偿、补缴社会保险、赔偿双倍工资，被告予以拒绝。2011年12月6日，经宜宾市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺壹期。2012年11月9日，经宜宾市人力资源和社会保险局认定为工伤。2013年1月9日，宜宾市鉴定委员会鉴定为工伤七级伤残。原告发生职业病前的月工资标准为4899.37元。2013年5月6日，原告向宜宾市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2013年8月8日，原告收到仲裁裁决书，但裁决书认定事实不清，适用法律错误，遗漏仲裁请求，裁决显失公正。为维护原告的合法权益，请求人民法院依法判令解除原告与被告的劳动合同；判令被告向原告支付5个月的经济补偿金24496.85元；判令被告向原告支付一次性伤残补助金58792.44元；判令被告向原告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残90203.76元；判令被告向原告支付2个月停工留薪期工资9798.74元；判令被告向原告赔偿12个月双倍工资58792.44元；判令被告向原告赔偿两年的失业赔偿金；判令被告为原告办理2011年3月至今的养老保险金和医疗保险金；本案诉讼费由被告承担。＼n被告宜宾市溪福煤业有限公司辩称，1、原告的本人工资应以宜宾市平均工资为准，因为原告的工资并不固定，以宜宾市平均工资计算较为妥当；2、伤残补助金、医疗补助金应当由社保基金予以支付；3、停工留薪期间的工资，因原告没有治疗，不符合享有停工留薪期间工资待遇，不应得到支持；4、原告从2011年起就视为无固定期限合同，不应当享有双倍工资；5、对经济补偿金问题，原告起诉不符合法律规定，不应享受经济补偿金；6、对社会保险问题，原告应向社会保险机构申请解决，不应向法院提起诉讼，因此，不予支持。＼n经审理查明，2009年3月，李辉兰到宜宾市溪福煤业有限公司从事采煤工作，系宜宾市溪福煤业有限公司招用的农民工，双方未签订书面劳动合同，但建立了事实上的劳动关系，宜宾市溪福煤业有限公司未为李辉兰缴纳社会保险。＼n2011年12月6日，宜宾市疾病预防控制中心出具宜疾控职病受理编号：（2011165）《职业病诊断证明书》，诊断李辉兰为煤工尘肺壹期。2012年11月9日，宜宾市人力资源和社会保障局出具编号：宜人社工认字（2012）0066号《认定工伤决定书》，认定李辉兰属工伤。2013年1月9日，宜宾市劳动能力鉴定委员会出具宜工鉴字（2013）0207号《四川省职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表》，鉴定李辉兰的伤情为柒级伤残。＼n2012年5月16日，宜宾市劳动人事争议仲裁委员会作出宜市劳人仲（2012）裁决字第20号《仲裁裁决书》，裁决：李辉兰与宜宾市溪福煤业有限公司之间存在劳动关系。2013年7月15日，宜宾市劳动人事争议仲裁委员会作出宜市劳人仲案（2013）149号《仲裁裁决书》，裁决：一、宜宾市溪福煤业有限公司于裁决生效之日起10日内支付李辉兰七级工伤一次性伤残就业补助金65156元。二、宜宾市溪福煤业有限公司于裁决生效之日起10日内按照国家社会保险政策的规定为李辉兰办理2012年6月至今未办理的社会保险手续。三、李辉兰要求宜宾市溪福煤业有限公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金的请求不予受理。四、李辉兰的其他仲裁请求不予支持。后李辉兰不服该裁决，遂向本院提起诉讼。＼n另查明，李辉兰在被确诊为职业病后未住院治疗。同时查明，李辉兰在2011年1月31日至2011年10月15日期间，每月通过宜宾翠屏农村商业银行股份有限公司凉姜支行借记卡领取工资，其8个月工资分别为9522、1481、6191、7158、5015、5787、3281、760，李辉兰月平均工资为4899.37元。宜宾市溪福煤业有限公司未提供李辉兰确诊为职业病前12个月的工资表。宜宾市2011年全部单位职工月平均工资为2506元／月。＼n上述事实有原告的身份证复印件，被告的组织机构代码证、企业法人营业执照、法人身份证明书，宜宾市疾病预防控制中心宜疾控职病受理编号：（2011165）《职业病诊断证明书》，宜宾市人力资源和社会保障局宜人社工认字（2012）0066号《认定工伤决定书》，宜宾市劳动能力鉴定委员会宜工鉴字（2013）0207号《四川省职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表》，宜宾市劳动人事争议仲裁委员会宜市劳人仲（2012）裁决字第20号《仲裁裁决书》，宜宾市劳动人事争议仲裁委员会宜市劳人仲案（2013）149号《仲裁裁决书》，宜宾翠屏农村商业银行股份有限公司凉姜支行借记卡明细对账单和当事人陈述等随案佐证，本院予以采信。＼n本院认为，原告李辉兰于2009年3月到被告宜宾市溪福煤业有限公司工作，双方虽未签订劳动用工合同，但已形成了事实上的劳动关系，应当受到法律保护。原告李辉兰在工作期间被诊断患有职业病，经宜宾市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，按照国务院《工伤保险条例》的相关规定，原告李辉兰依法应享受相应工伤保险待遇。＼n对于原告李辉兰要求与被告宜宾市溪福煤业有限公司解除劳动合同的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。上述法律规定用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以解除劳动合同。因此，原告李辉兰要求与被告宜宾市溪福煤业有限公司解除劳动合同，于法有据，本院予以支持。＼n对于原告李辉兰要求被告宜宾市溪福煤业有限公司支付经济赔偿金的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，因原告李辉兰依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，根据上述法律规定，被告宜宾市溪福煤业有限公司应当依法向原告李辉兰支付经济补偿。原告李辉兰的月平均工资为4899.37元，在被告宜宾市溪福煤业有限公司的工作年限为4年零7个月，故被告宜宾市溪福煤业有限公司依法应支付原告李辉兰经济补偿金24496.85元（4899.37元／月×5个月）。＼n国务院《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告宜宾市溪福煤业有限公司未为原告李辉兰办理工伤保险，因此原告李辉兰应享受的工伤待遇由被告宜宾市溪福煤业有限公司。＼n对于原告李辉兰要求被告宜宾市溪福煤业有限公司支付一次性伤残补助金的诉讼请求，国务院《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，……。因被告宜宾市溪福煤业有限公司未提供由其掌握的工资表，本院以原告李辉兰提供的宜宾翠屏农村商业银行股份有限公司凉姜支行借记卡领取的工资标准计算一次性伤残补助金，经核算，原告李辉兰的月平均工资为4899.37元，故被告宜宾市溪福煤业有限公司应支付原告李辉兰一次性伤残补助金63691.81元（4899.37元／月×13个月），由于原告李辉兰主张58792.44元，本院予以支持。＼n对于原告李辉兰要求被告宜宾市溪福煤业有限公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉讼请求，国务院《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知川府发（2011）28号第二条第（三）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，……；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，……。被告宜宾市溪福煤业有限公司应支付原告李辉兰一次性工伤医疗补助金和一次性伤残90216元（2506元／月×36个月），由于原告李辉兰主张90203.76元，本院予以支持。＼n对于原告李辉兰要求被告宜宾市溪福煤业有限公司支付停工留薪期工资的诉讼请求，国务院《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。由于原告李辉兰未提供证据证明其暂停工作接受工伤医疗，因此，该项请求证据不足，本院不予支持。＼n对于原告李辉兰要求被告宜宾市溪福煤业有限公司赔偿双倍工资的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，向劳动者自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一天每月支付两倍的工资。本案中，原告李辉兰入职时间为2009年3月，根据上述法律规定，被告宜宾市溪福煤业有限公司应当自原告李辉兰入职之日起一个月内与其签订书面劳动合同，但被告宜宾市溪福煤业有限公司无证据证明与原告李辉兰签订了书面劳动合同以及未签订书面劳动合同的责任在原告李辉兰，且自身无过错，依法应当向原告李辉兰支付2009年4月至2010年2月止的未签订书面劳动合同的双倍工资差额，因此原告李辉兰要求被告宜宾市溪福煤业有限公司赔偿双倍工资的诉讼请求，本院予以支持。但因原、被告均未提供原告李辉兰在2009年4月至2010年2月的工资标准，本院参照《四川省高级人民法院关于印发2009年度有关统计数据的通知》川高法民一（2010）5号四川省2009年度各行业平均工资表采矿业24000元＼＼年为标准，本院支持原告李辉兰未签订书面劳动合同的双倍工资差额为22000元（24000元＼＼年÷12月×11月）。＼n对于原告李辉兰要求被告宜宾市溪福煤业有限公司赔偿失业赔偿金的诉讼请求，因本案原告李辉兰已按国务院《工伤保险条例》的规定主张了一次性伤残就业补助金，并获得支持，因此，原告的该项诉讼请求，本院不予支持。＼n原告李辉兰要求判令被告赔偿两年的失业赔偿金，《失业保险条例》第十四条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（二）非本人意愿中断就业的。因原告要求解除劳动关系，故原告的该项请求，本院不予支持。＼n关于原告李辉兰要求被告为其办理2011年3月至今的养老保险金和医疗保险金的诉讼请求。社会保险是国家设立的保障制度，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险。劳动者在用人单位工作期间，用人单位有为劳动者办理社会保险的义务。《中华人民共和国劳动法》第七十条规定，国家发展社会保险事业，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得社会保险费；第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；第七十三条第三款规定，劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律法规规定。但因其没有证据证明因未投保医疗保险受到的损害，故其医疗保险金的请求不予支持。原告李辉兰请求的养老保险金有法律依据，本院予以支持。又因为社会保险是一种社会福利事业，缴纳的有关费用是由政府的职能部门统一管理，因此按规定由被告宜宾市溪福煤业有限公司为原告李辉兰办理工作期间的社会保险。具体缴费标准由社会保险管理机构核定，其中个人应缴费用由原告李辉兰承担，用人单位应缴费用由被告宜宾市溪福煤业有限公司承担。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条第二款、第三十七条、第六十二条第二款，四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改﹤工伤保险条例﹥决定的通知》川府发（2011）28号第二条第（三）项之规定，判决如下：＼n一、解除原告李辉兰与被告宜宾市溪福煤业有限公司之间的劳动合同关系；＼n二、被告宜宾市溪福煤业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告李辉兰解除劳动合同的经济补偿金24496.85元；＼n三、被告宜宾市溪福煤业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告李辉兰一次性伤残补助金58792.44元；＼n四、被告宜宾市溪福煤业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告李辉兰一次性工伤医疗补助金和一次性伤残90203.76元；＼n五、被告宜宾市溪福煤业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告李辉兰未签劳动合同双倍工资22000元；＼n六、被告宜宾市溪福煤业有限公司和原告李辉兰自本判决书生效之日起十日内到社会保险机构为李辉兰办理2006年1月至本判决书生效止双方劳动关系存续期间的社会保险，具体缴纳社会保险费的方式、标准以社会保险机构依照国家法律、法规及政策的规定确定，其中用人单位应缴纳部分由宜宾市溪福煤业有限公司缴纳，个人应缴纳的部分由李辉兰缴纳。＼n七、驳回原告李辉兰的其他诉讼请求。＼n如果被告宜宾市溪福煤业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费10元，减半收取5元，由被告宜宾市溪福煤业有限公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。＼n审判员李洪海＼n二〇一三年十一月十八日＼n书记员高洪