广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤20民终2945号
上诉人（原审被告）：叶杰生，男，1984年12月28日出生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。
委托诉讼代理人：江沃鸿，广东达方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯华文，男，1967年1月19日出生，汉族，户籍地广东省化州市，现住广东省中山市。
委托诉讼代理人：冯晓晴（冯华文女儿），住广东省化州市。
上诉人叶杰生因与被上诉人冯华文民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初22027号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
叶杰生上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，改判明确冯华文与叶杰生于2017年3月20日签订的合作协议书具体的解除日期；2.撤销一审判决第二项，判决上诉人叶杰生不需要支付逾期利息或重新明确逾期利息计算的起算日；3.二审的案件受理费用由冯华文承担。事实和理由：（一）上诉人叶杰生对于解除与被上诉人冯华文于2017年3月20日签订的《合作协议书》服判，但一审法院未能查明冯华文于何时提出解除《合作协议书》的主张，在冯华文起诉之时仍然要求继续履行《合作协议书》，如原诉讼请求“1.被告履行协议，支付原告本金及利润1311038.30元……”，而在第一次开庭之后的2018年4月2日由法庭组织庭补充笔录，经一审法官释明之后，冯华文的诉讼请求才变更为：“解除原、被告双方于2017年3月20日签订的合作协议书……”。所以，上诉人叶杰生认为冯华文是在2018年4月2日才正式行使解除权，提出解除与叶杰生签订的《合作协议书》。《合作协议书》具体的解除时间关系到第二条判项逾期利息的计算起算日，这一点至关重要。（二）上诉人叶杰生对于返还1000000元（壹佰万元整）及支付逾期利息也服判。但该判项存在法律术语错误问题，也存在起算日错误的问题。具体如下：本案《合作协议书》被一审判决解除，那么基于合同解除尚可认为返还原物1000000元依法有据，同时双方没有约定合同未解除前合同期限内的利息，所以无须返还利息也是依法有据；但是，合同解除之后，未履行的终止履行，既然该《合作协议书》已经被解除了，那么就上诉人叶杰生就无须支付逾期利息，即被上诉人冯华文根本无逾期利息的请求权；依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项的规定，支付逾期利息的前提是民间借贷合同关系持续有效履行，即当事人是基于持续有效的借贷关系这个请求权基础才能提出逾期利息的诉求。如果一审法院仍认为逾期利息是1000000元本金的孳息，应当返还，那么就应当明确《合作协议书》解除的具体日期才能准确计算。上诉人叶杰生认为被上诉人冯华文是2018年4月2日才正式行使解除权，逾期利息的计算应当从2018年4月2日起计算。上诉人叶杰生认为本案不应当被定性为民间借贷合同纠纷，认同立案之时定性的合伙协议纠纷，同时认为如果解除的条件成就，则应当解除合作协议，返还1000000元；若定性为民间借贷纠纷，则本案根本无须行使释明权由冯华文变更诉讼请求解除《合作协议书》而要求返还原物，更恰当的做法是《合作协议书》真实持续有效，定性名为合伙实为借贷关系，叶杰生到期未偿还借款本金，直接判令偿还1000000元借款本金并支付逾期利息，否则一审判决第二项判令支付逾期利息就无法律依据。
冯华文答辩称，（一）《合伙协议书》的具体解除日期与一审判决第二项逾期利息的起算日期没有关联。双方约定了只要叶杰生任何一期未按约支付或者进度款未在约定时间到账，就视为叶杰生违约，按约定叶杰生应分四次将我方投资本金退还，每期250000元，分别于2017年5月15日前、7月15日前、9月15日前、11月15日前。在2017年5月15日，叶杰生不按约定还第一笔钱的时候，他就已经构成违约要支付逾期利息了，按照法律，这1000000元的逾期利息应该以250000元为本金，从上述四个日期分别开始计算。我方是为了方便计算，同意从最后一期还款的日期起算，算起来还是我方损失了部分利息，所以一审判决自2017年11月15日起计算逾期利息没有任何问题。（二）叶杰生需支付逾期利息。双方签订的“合伙协议”第五条中约定：“叶杰生任何一期未按约支付或者进度款未在约定时间到账，仍需按照约定时间支付，否则视为叶杰生违约并支付违约金50000元，冯华文有权解除合同，并有权向叶杰生追回本金和投资利润”。双方所说的投资利润实际上就是民间借贷中对利息的约定，在一审庭审中我方一直主张的是参照协议约定利润计算借期内利息和逾期利息，既然判决的是逾期利息，为了息讼尽快拿回借出的钱，我方也认可一审法院的判决。欠债还钱天公地道，一审判决支持的逾期利息既不超过法律规定亦未违反当地的交易习惯，一审判决无任何不妥。（三）二审的案件受理费用由上诉人承担。叶杰生提起上诉是为了拖延时间，其目的并不纯良，上诉请求亦无明确的法律依据，二审费用应由上诉人叶杰生自行承担。
冯华文向一审法院起诉请求：1.叶杰生履行协议，支付冯华文本金及利润1311038.30元；2.叶杰生支付违约金50000元。庭审中，冯华文变更诉讼请求第一项为：解除双方于2017年3月20日签订的合作协议书，支付冯华文本金及逾期利息（以1000000元为本金，自2017年11月15日起至实际清偿之日止，参照利润计付利息）。
一审法院认定事实：1.2016年12月21日，深圳市金群园林实业发展有限公司（以下简称金群园林公司）在中山市坦洲镇工程建设中心（建设单位）委托广东省机电设备招标中心有限公司的代理招标中，取得坦洲镇德溪路（界狮北路至珠海××××）道路改造工程（一期），中标价31103830.06元。
2.2017年3月20日，冯华文、叶杰生签订合作协议书,①双方合伙经营项目和范围以坦洲镇德溪路（界狮北路至珠海××××）道路改造工程（一期）项目内容及范围为准；②合作期限一年，至叶杰生全部结清冯华文的款项；③项目中标为31103830.06元，项目运作资金为1000000元于协议签订后3天内冯华文支付给叶杰生，按协商计划投入及回收，专款专用，否则视为叶杰生违约，冯华文有权解除合同并要求叶杰生赔偿1000000元；④叶杰生保证双方合作项目按中标价保底纯利润1%分配给冯华文，项目施工过程中，叶杰生应分四次将冯华文投资本金退还，每期250000元，分别于2017年5月15日前、7月15日前、9月15日前、11月15日前退还，起计日期以施工报建日期为准（20天内完成）；⑤整个工程即将完工时，于2018年1月15日前最长期限不超过同年2月1日，支付冯华文投资分红即中标价1%作为投资利润（311038.3元）；⑥叶杰生任何一期未按约支付或者进度款未在约定时间到账，仍然按照约定时间支付，否则视为叶杰生违约并支付违约金50000元，冯华文有权解除合同，并有权向叶杰生追回本金和投资利润。如工程中有增加项目，叶杰生按照增加项目的总金额的1%作为投资利润继续追加给冯华文，该款项在完工之前一次性支付清。⑦双方合作期间，叶杰生发生任何经济纠纷（施工活动）、工人工资发放和赔偿损害及建筑施工损害等等均与冯华文无关，冯华文不负责盈亏。
3.冯华文分别在2017年2月23日、2月27日向叶杰生的银行账号转账300000元和450000元，并于2017年2月23日通过案外人庞雪梅向叶杰生转账250000元。2017年3月20日，叶杰生出具收条确认收取冯华文1000000元。
4.2017年5月11日，中山市坦洲镇工程建设中心向金群园林公司发函（中坦建中函[2017]67号），推迟实施坦洲镇德溪路（界狮北路至珠海××××）道路改造工程（一期）。
一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”，第三十一条“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”的规定，合伙各方应共同出资，合伙经营，共同劳动，共负盈亏,并就前述事项订立书面协议。本案中，冯华文、叶杰生签订的合作协议，约定冯华文单方以金钱出资，分期收回本金，并在工程即将完工时收取利润，不参与经营、不承担风险，不负责盈亏，该约定名为合伙实为借贷关系。按照《最高人民法院关于印发修改后的〈民事案件案由规定〉的通知》规定，当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致时，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由。
本案中，冯华文、叶杰生在双方签订的合作协议书中明确约定了合同解除的条件即叶杰生任一期未依约履行支付义务，冯华文有权要求解除合同及支付违约金，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，故叶杰生未按合同约定履行还款义务构成违约，应承担违约责任，冯华文据此要求解除合同、返还本金和支付违约金的诉求，理据充分，一审法院予以支持。关于冯华文要求参照利润支付逾期利息的诉讼请求，超过法律规定的标准，双方既未约定借期内利息又未约定逾期利息，一审法院酌定逾期利息参照年利率6%的标准，自2017年11月15日起计至实际清偿之日止。
综上所述，冯华文的诉讼请求合理的部分，予以支持，不合理的部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《中华人民共和国合同法》第九十一条第二项、第九十三条第二款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第三款规定，一审法院判决如下：一、解除冯华文与叶杰生于2017年3月20日签订的合作协议书；二、叶杰生于判决生效之日起七日内向冯华文返还1000000元及逾期利息（以1000000元为基数，按照年利率6%的标准，自2017年11月15日起计至实际清偿之日止）。三、叶杰生于判决生效之日起七日内向冯华文支付违约金50000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17049元,减半收取计8525元（冯华文已预交），由叶杰生负担(叶杰生于判决生效之日起七日内径付冯华文)。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为,冯华文与叶杰生签订的涉案合作协议书明确约定冯华文单方以金钱出资，分期收回本金，并在工程即将完工时收取固定收益，不参与工程的经营管理，不担风险，不负盈亏，因此该合作协议书名为项目合作关系实为民间借贷关系，一审法院确定本案案由为民间借贷纠纷正确。一审法院判令解除涉案合作协议书，双方不持异议，本院予以维持。一审法院判令叶杰生向冯华文返还1000000元及逾期利息，叶杰生不服，认为其无须返还逾期利息，故本案的争议焦点是叶杰生应否向冯华文支付逾期利息。
涉案合作协议书明确约定“叶杰生任何一期未按约支付或者进度款未在约定时间到账，仍然按照约定时间支付，否则视为叶杰生违约并支付违约金50000元，冯华文有权解除合同，并有权向叶杰生追回本金和投资利润”，现叶杰生未按合同约定履行还款义务已构成违约，冯华文有权解除合同，叶杰生应承担向冯华文返还本金和投资利润，并支付违约金50000元的违约责任。由于合同约定的支付违约金50000元及返还311038.3元投资利润的违约责任约定过高，一审法院根据本案的综合情况酌情确定叶杰生除支付违约金50000元外，还应按年利率6%的标准从最后一期款项的逾期之日起计付逾期还款损失，并无不妥，本院予以维持。叶杰生的该项上诉意见缺乏理据，本院不予支持。至于叶杰生上诉认为应确定合作协议书的具体解除时间问题，本院认为，涉案合作协议书的具体解除时间不影响当事人依法应承担的违约责任，故对于叶杰生要求确定涉案合作协议书的解除时间的上诉意见，本院不予采纳。
综上所述，上诉人叶杰生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费425元，由上诉人叶杰生负担。
本判决为终审判决。
审判长 马 军
审判员 胡怡静
审判员 张 荣
二〇一八年八月九日
书记员 吴淑贞