湖南省祁阳县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)湘1121民初1404号
原告：唐春香，女，1952年4月26日出生，汉族，居民，户籍地为祁阳县，现住祁阳县。
委托诉讼代理人：纪道生，湖南金浯律师事务所律师。
被告：何爱军，男，1974年3月5日出生，汉族，居民，住祁阳县。
被告：中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司，住所地祁阳县浯溪镇陶铸路11号。
负责人：邓开彪，经理。
委托诉讼代理人：刘保平，湖南博大律师事务所律师。
原告唐春香与被告何爱军、中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司（以下简称为祁阳财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐春香及其诉讼代理人纪道生、被告何爱军、被告祁阳财险公司的诉讼代理人刘保平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
唐春香向本院提出诉讼请求：原告在交通事故中受到的损失126889.50元，由被告祁阳财险公司在交强险范围内承担无过错赔偿责任，再在商业三者险范围内按责任比例承担赔偿责任，不足部分由被告何爱军按责任大小予以赔偿。事实与理由：2017年11月9日16时30分，被告何爱军驾驶湘Ｍ×××××号小型轿车在祁阳县水云间门口地段转弯掉头时，刮擦正在横路的行人唐春香，造成唐春香受伤的交通事故。该交通事故经责任认定，被告何爱军负主要责任，原告唐春香负次要责任。原告受伤后，被送往祁阳县人民医院、祁阳县中医院住院治疗共计182天，花医疗费、检查费38302.36元。住院期间及出院后，原告请人陪护，造成护理损失15962元。原告的伤经永州市中泰司法鉴定所鉴定，损伤程度为10级伤残，需休息治疗7个月，1人陪护4个月，预计需康复费、取内固定器费用10000元，同时需要营养时间3个月。原告为鉴定伤情支付了鉴定费1503.5元。该起事故的发生，不仅给原告的身体造成了损害，还给原告及家人带来了严重的精神压力。被告何爱军驾驶的湘Ｍ×××××号小型轿车，在被告祁阳财险公司投保了交强险、商业三者险。该交通事故发生时，肇事车辆正处于有效的保险期内。原告因自己的损失没有得到赔偿，故向法院提起上述诉讼。
何爱军辩称，原告在交通事故中受到的损失，应当由被告祁阳财险公司赔偿。因为，自己驾驶的肇事车辆在被告祁阳财险公司投保了交强险和50万元不计免赔的商业三者险，足以赔偿原告的损失。再者，被告何爱军在原告受伤住院治疗期间，垫付了医药费4000元，在计算赔偿款时应当予以核减。
祁阳财险公司辩称：1、被告祁阳财险公司在本案中承担的是合同责任，而不是侵权责任。原告如果没有证据证实本次事故的驾驶人没有合同的免责情形，被告祁阳财险公司只在合同责任范围内承担赔偿责任。2、原告的诉讼请求过高，应当依法核减。即：原告的医药费应当扣减非医保用药费用，原告的伤残赔偿金应当按照农村居民人均可支配收入计算，其他项目请求依法予以核定。3、被告祁阳财险公司不承担诉讼费、鉴定费和精神抚慰金。
当事人为围绕诉讼主张依法提交了证据，本院组织当事人在庭审过程中进行了证据交换和质证，对当事人没有异议的证据即原告提供证据1中的唐春香、李元英、邓言玲的身份信息、李元英的购房合同和不动产权证的真实性、交通事故责任认定书、事故抢救费垫付通知书、何爱军的驾驶证及小车行驶证、原告医药费和鉴定费发票的真实性、用药清单、出入院记录、原告唐春香在祁阳县长虹街道人民西路社区购买的医疗保险收款收据的真实性，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院分析认定如下：1、祁阳县潘市镇荷花塘村民委员会、祁阳县公安局潘家埠派出所、祁阳县长虹街道人民西路社区居民委员会、祁阳县长虹街道人民西路社区居民委员会第三十三联组出具的证明，被告何爱军与被告祁阳财险公司有异议，认为该证明不真实，主观随意性太大，不能证实原告于2015年10月至今在城镇居住生活；原告女儿李元英的不动产权证及购房合同，只能说明李元英在城镇生活，但不能证实原告居住生活在城镇。本院认为，原告提供的上述二份证明所证明的事实与本院调查核实的情况没有冲突。同时，原告生育的两个小孩即长女李元英，次女李元华，均居住生活在祁阳县城镇内，原告现在年龄达66周岁，原告随女生活在城镇也在情理之中。原告为证实自己生活居住在城镇，还提供了自己2017年在城镇购买医疗保险的社会保险基金发票予以佐证。故原告提供的两份证明，应当采信。2、原告提供的司法鉴定意见，被告何爱军、祁阳财险公司均有异议，认为原告的损伤程度为10级残疾，没有科学依据。同时，被告祁阳财险公司要求保留在5个工作者内申请重新鉴定的权利。本院认为，被告何爱军、祁阳财险公司对司法鉴定意见的异议理由不成立，因为被告既没有提供相反的证据予以否定，也没有在规定的时间内申请重新鉴定。故原告提供的司法鉴定意见应当采信。
本院经审理认定事实如下：2017年11月9日16时30分，被告何爱军驾驶湘Ｍ×××××小型轿车在盘龙路水云间门口地段转弯掉头时，将正在横路的原告唐春香刮擦，造成唐春香受伤。该交通事故的责任经祁阳县交通警察大队认定，何爱军负事故的主要责任，唐春香负事故的次要责任。唐春香受伤后在祁阳县人民医院、祁阳县中医院住院治疗，住院182天，共用去医药费为38302元，被告何爱军仅垫付医药费4000元。唐春香的损伤程度经永州市中泰司法鉴定所鉴定为10级伤残，并支付鉴定费1503.50元。司法鉴定机构建议原告所支付的治疗费及鉴定费，应从2017年11月9日起至2018年5月14日止，按实际费用正规发票认可；伤后休息治疗7个月，1人陪护4个月，营养期3个月，另增加康复费3000元，取内固定器费用7000元。被告何爱军驾驶的湘Ｍ×××××小型轿车，在被告祁阳财险公司投保了交强险、50万元不计免赔的商业三者险，保险期间为2017年8月13日0时起至2018年8月22日24时止。
另查明，原告治伤所支出的医药费38302元，被告何爱军自愿承担其中15%的非医保用药费用。原告在住院治疗期间，被告何受军为原告垫付了医药费4000元。
本院认为，本案当事人的争执焦点有：1、原告请求的精神抚慰金，被告祁阳财险公司是否应当承担赔偿责任；2、唐春香请求的损失赔偿额是否过高；3、被告何爱军在交通事故中负主要责任，祁阳财险公司在商业三者险赔偿范围内如何确定事故责任比例；4、祁阳财险公司在本案中是否承担鉴定费和诉讼费。
第一，原告请求的精神抚慰金，被告祁阳财险公司是否应当承担赔偿责任的问题。
被告何爱军驾车刮擦原告，致原告身体伤害达10级残疾，给原告造成了严重精神损害。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此，原告请求精神赔偿符合法律规定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”；第九条第一项同时规定，“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；……”。因此，原告请求的精神抚慰金已包括在残疾赔偿金之中。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；”的规定，故原告请求的精神抚慰金，无论其在诉讼请求中是否写明要求在交强险中优先受偿，判决时均应在交强险责任限额内优先考虑精神抚慰金的赔偿问题。被告祁阳财险公司以原告没有在诉讼请求中写明精神抚慰金在交强险中优先赔偿，而不承担赔偿责任的抗辩理由不能成立。
第二，原告请求的损失赔偿额是否过高的问题。
根据案件审理查明的事实，原告请求的医疗费为38302元、住院伙食补助款9100元、鉴定费1503.50元、康复费及取内因定器费用1万、精神抚慰金5000元，被告何爱军与祁阳财险公司均没有异议，且没有违反法律规定，故该部分费用不存在过高的问题。原告请求按居民服务行业的职工工资计算护理费，合情合理，也符合法律规定。原告雇请的护理人员邓言玲系城镇居民，湖南省统计的城镇非私营单位就业人员的年平均工资在2017年已达到63690元，如邓言玲护理原告的误工损失按实际损失计算，已远超过其按居民服务行业的工资标准计算；原告唐春香虽系农村居民，但其在城镇居住生活达2年多时间，其请求按城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金为47527元，没有超出法律规定的范畴；原告唐春香因为治伤所支出的交通费，虽然没有交通费发票，但其去医院治疗自己在交通事故中所受的损伤，确实需要支出交通费用，故其请求的交通费600元，应当予以认可；原告受伤治疗，经司法鉴定机构评估，营养期需要3个月，故其请求给予营养费2895元，符合客观实际需要。总之，原告的请求没有过高，本院予以支持。
第三，被告何爱军在交通事故中负主要责任，祁阳财险公司在商业三者险赔偿范围内如何确定事故责任比例的问题。
2017年8月23日，被告何爱军与被告祁阳财险公司自愿订立了机动车第三者责任商业保险合同。该商业三者险保险合同的约定条款，没有违反法律规定。根据被告何爱军与祁阳财险公司订立商业三者险合同条款第二十三条的约定，被告祁阳财险公司在商业三者险范围承担的事故责任比例为70%。
第四、祁阳财险公司在本案中是否承担鉴定费和诉讼费的问题。
1、《机动车保险责任条款》第十条第（四）项规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。因此，被告祁阳财险公司在本案中不承担案件的诉讼费。
2、原告为明确自己的损伤程度，损失的赔付范围，有利于诉讼顺利进行，而进行司法医学鉴定，属于必须的合理鉴定行为，故原告为此支出的鉴定费用，属必须的、合理的费用。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，原告为了确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费，依法应由被告祁阳财险公司在商业三者险限额内承担。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第（四）项的规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司在交强险限额内赔偿原告唐春香的医疗费、住院伙食补助款、营养费1万元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司赔偿原告唐春香的护理费、康复费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金72089元。
三、原告唐春香因交通事故在交强险赔偿限额内没有得到赔偿的损失即医疗费22556.70元、取内定器费用7000元、营养费2895元、伙食补助9100元、鉴定费1503.50元，共计43055.20元，原告自负20%，余款34444.16元，由被告中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司赔付70%，计币为24110.91元。
上述一、二、三项款共计人民币为106199.91元，由被告中国人民财产保险股份有限公司祁阳支公司在本判决发生法律效力之日起10个工作日内予以给付。
四、由被告何爱军赔偿原告唐春香的医疗费、取内固定器费用、住院伙食补助款、营养费、鉴定费共计币10333.25元。
五、由被告何爱军赔偿原告唐春香非医保用药费用5745.30元的80%，计币为4596.24元。
上述四、五项共计人民币为14929.49元，扣减被告何爱军已垫付的4000元，余款10929.49元，由被告何爱军在本判决发生法律效力之日起5日内给付。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2620元，减半收取1310元，由原告唐春香负担110元，被告何爱军负担1200元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审判员 唐铁球
二〇一八年八月九日
书记员 唐 佳
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
二、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
六、《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第十条下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：
（一）因受害人故意造成的交通事故的损失；
（二）被保险人所有的财产及被保险机动车上的财产遭受的损失；
（三）被保险机动车发生交通事故，致使受害人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及受害人财产因市场价格变动造成的贬值、修理后因价值降低造成的损失等其他各种间接损失；
（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。