河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫07刑终490号
原公诉机关卫辉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某7，男，汉族，1970年4月1日出生，初中文化。因涉嫌贪污犯罪，于2015年9月3日被刑事拘留，同年9月17日被卫辉市人民检察院取保候审，2016年4月1日被卫辉市人民法院取保候审，同年11月1日转逮捕。
卫辉市人民法院审理卫辉市人民检察院指控原审被告人马某7犯贪污罪一案，于2016年11月1日作出（2016）豫0781刑初55号刑事判决。宣判后，原审被告人马某7不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：2007年至2012年7月，被告人马某7作为国家电网河南卫辉市供电公司的合同制电工，在担任卫辉市安都乡斜道村农电工期间，利用职务便利，在收取斜道村捻线厂电费过程中，采取按工业用电价格收取、按居民照明用电价格上交的方法，将收取的电费差额49548.76元占为己有。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、国网河南卫辉市供电公司营业执照证实，该公司系全民所有制。
2、国网河南卫辉市供电公司乡镇供电所管理部提供卫辉市农电工劳动合同证实，卫辉市电业局与马某7于2007年2月28日签订合同，卫辉市电业局聘任马某7为电工，合同期限自2007年3月1日起至2010年2月28日止。
3、国网河南卫辉市供电公司乡镇供电所管理部提供劳动合同续订书证实，卫辉市电业局与马某7于2010年2月28日续订合同，期限三年，于2013年2月28日止。
4、电工档案、电工证证实，马某7系安都供电所电工。
5、卫辉市电业局卫电农（2012）60号文件（2012年7月6日）关于对安都乡农电工马某7的处理决定证实，因安都乡农电工马某7任职期间利用工作之便，对个别用户私自抬高电价，不办理临时用电手续，多收客户电费等行为，违反了省、市公司相关电价政策及我局相关规章制度，决定与农电工马某7解除劳动合同。
6、国网河南卫辉市供电公司安都供电所出具马某7工资收入情况证实，2007年至2012年6月份电业局给马某7按期发放工资。
7、河南省电力公司文件豫电农（2009）877号关于开展农村电价专项治理活动的通知载明：严禁与县供电企业签约的农电工管理属村委会集体或个人的抗旱变压器。
8、卫辉市供电公司个人出资建设抗旱变压器运行管理规范证实，卫辉市供电公司对个人出资建设的抗旱变压器从产权分界、电价电费、受电设施管理、窃电及违约用电方面进行管理。
9、国网河南卫辉市供电公司安都供电所出具证明证实，斜道村目前有配电变压器九台，其中属于电业局资产的有2台，分别为斜道一、二台区，属于村委资产的有5台，分别为斜道三、四、五、六、七台区，属于个人投资建设的有两台，分别为马某6抗旱和马某5抗旱。
10、国网河南卫辉市供电公司营销部2015年9月14日情况说明证实，马某5抗旱变压器和马某6抗旱变压器是个人投资的浇地专用变压器。报装流程：个人申请、提供身份证复印件后，电业局组织人员进行现场勘测，并下达供电方案，由申请人找有资质的施工单位进行施工，竣工后由电业局验收，验收合格后，电业局和申请人签订供用电合同，装电表送电。
11、国网河南卫辉市供电公司营销部提供河南省趸售县（市）销售电价表证实，从2008年至2015年不同时期各种用电标准及变化情况。
12、斜道村捻线厂现金帐证实，该厂在2006年至2008年期间缴纳电费的金额。
13、卫辉市电业局电费通知单11张证实，捻线厂自2006年11月至2007年7月向电业局缴纳电费共计89369.16元。
14、收款收据30张证实，捻线厂自2007年8月至2008年7月向马某7交纳电费共计111602.73元；自2010年2月至2012年7月向马某7交纳电费共计101273.95元。
15、马某7出具的证明证实，其于2006年8月4日收取捻线厂2006年3月至2006年8月4日照明、动力（电焊用）共计现金276.4元。
16、高压用电申请表、配电工程开工申请表、卫辉市马某5抗旱台区工程竣工验收申请、高压供电客户供电方案答复单、高压供用电合同证实，2011年6月12日马某7以用户马某5抗旱，申请一台50K**变压器。
17、安都乡斜道村村委会会议记录三页载明：
（1）2008年12月3日：村两委召开会议，研究通过在保证村民正常用电情况下，电力设施的投资（变压器丢、烧、坏及电费）由电工个人承担，不论何时电工不干，电工投资的所有电力设施归村委所有。
（2）2011年7月28日：①电费按管井人大队收费标准收取，如有个别管井村民多收费，村民浇过地后有权拒交电费（收取电费标准按原基础加每度0.02元计）；②农村电网改造变压器及配套设备由个人承担所有费用，设备除固有资产外，其余本着谁投资谁受益的原则，固有资产以外的东西归投资人所有，谁投资谁管理变压器。收取电费按村原规定电价收取，不得任意抬价。
18、马某1、马某2、李某1、冯某、马某3、马某42016年3月17日情况说明证实，2008年村委开会时，村里的变压器都属于村委和国家所有，当时没有个人出资的变压器，马某7当时承包村里的变压器。2008年会议记录记载的变压器丢、烧、坏及电费由电工个人承担，电工投资的电力设施归村委所有，这句话的意思是，电力设施只包括电工投资的配套设备零件，不包括变压器。2008年马某7个人买的变压器我不知道，2011年马某5抗旱变压器是马某7个人投资的，村委没有出资，马某7购买的两台变压器属于马某7个人财产，与村委无关。
19、卫辉市安都乡斜道村村民委员会出具证明及马某7情况说明证实，2016年2月22日，被告人马某7将马某5抗旱变压器移交村委会。
20、国网河南卫辉市供电公司安都供电所出具情况说明载明：
（1）捻线厂建厂时，由村电工马某7向安都供电所提供用电申请、电表检验单、代办用电手续、供电所根据用电申请准予用电，由电工安装电表，现用电手续找不到。
（2）供电所对捻线厂按照车间生产工业用电、生活照明用电两个标准收取电费，捻线厂系一台区用户，供电所负责抄一台区总表数，总表以下的用电户由马某7抄表收费，卫辉市电业局与马某7解除劳动合同时，斜道村所有电费已结清。
21、到案证明证实，2015年9月3日，侦查人员在卫辉市火车站将被告人马某7带回讯问。
22、户籍证明证实被告人马某7，1970年4月1日出生，犯罪时达到法定完全刑事责任年龄及其他基本身份情况。
（二）证人证言
1、证人刘某的证言证实，村电工由村委推荐，卫辉市电业局和各村电工签订劳动合同、发放工资并进行培训，经考试合格后持证上岗。供电所每月对各村电工召开会议进行业务学习，传达上级有关政策，进行安全以及抄表、核算、收费等方面的工作安排，要求电工按照规定日期进行抄表、到供电所开票收费，严格按照国家规定的电价进行收费，不允许加价和票外收费。2012年7月份，因为马某7私自抬高电价，多收用电户电费，卫辉市电业局和马某7解除了劳动合同。
个人投资建设的变压器，安装过程是：先由用电户向电业局提出申请，电业局有关单位勘测现场确定供电方案，然后用电户购买变压器及配套设备，由电业局安装公司进行安装。各村用电分三种，居民生活照明用电、农业生产抗旱用电、工副业用电。按照国家规定标准，居民生活照明用电是0.56元，农业生产抗旱用电是0.47元，工副业用电是0.84元。其在任期间，发现斜道村捻线厂的电费开票有间断情况，让魏某落实后得知，该厂干活不正常，所以用电也不正常，属于电工收费管理的低压动力用户。
2、证人梁某的证言证实，捻线厂的名称是卫辉市小天鹅合线加工厂，其和陈某3、陈某1、陈某2四人是股东，2006年11月开始生产。厂里的电费分别按工业用电和照明用电向马某7交纳。马某7曾说因厂里生产造成斜道村用电紧张，为了缓解用电压力，需要安装新变压器增容，就增加了费用，在收厂里电费时只出具收款收据，不开正式手续。大概是2007年5月份，马某7在厂院墙外西南角配电室安装了一台变压器。其在捻线厂任会计期间，马某7以收款收据形式收取电费111602.73元。
3、证人陈某1的证言证实，捻线厂的名称是卫辉市小天鹅合线加工厂，其和陈某3、陈某2、梁某四人是股东。2008年7月份因行情不好，梁某和陈某2相继退出管理。2008年以前账目由会计梁某保管，陈某2和梁某退出后没有再设账目。厂里每月用电不等，正常情况下，平均每月用电一万多度，分工业用电和照明用电两种，有两个电表，一是厂办公室和寝室按照照明用电交电费，二是车间生产按照工业用电交电费。工业用电是按照国家标准交的，照明用电是按每度电0.56元交的。原来的电费是梁某交的，手续由梁某保管，梁某退出后经其手交电费，目前保管的只有2010年至2012年的部分电费手续。收款收据是电工马某7写的，至于为什么只有收据不清楚原因。厂里按照国家标准向马某7足额交电费，因厂里用电造成村里用电紧张，为了缓解用电压力，马某7说他安装了一台变压器，
4、证人陈某2的证言证实，2006年，其和梁某、陈某3、陈某1四人在安都乡斜道村筹办合线加工厂，也叫捻线厂，梁某是厂里会计，其在厂里不负责经手任何费用支出。2008年其和梁某先后退出管理。
5、证人马某1、马某2的证言均证实，大约1990年开始，马某7任斜道村电工，后来因为有人告马某7，在2012年7月份，电业局不让马某7再干电工了。马某7任村电工期间如何对斜道捻线厂收取电费其并不清楚。因捻线厂去斜道村投入生产后造成电力紧张，马某7提出他自己投资申请安装抗旱变压器。2011年，马某7在捻线厂旁边的配电室出资购买安装了一台变压器。这台变压器是到安都乡沙庄村找村支书李某2购买的。村里召开村委会和支部会，要求村电工按照供电所规定电价收取电费，保证群众用电，变压器由电工管理。
6、证人马某3、冯某、李某1、马某4的证言均证实，大约1990年开始，马某7任村电工，2012年7月份，电业局不让马某7干电工了。2008年12月份，村两委召开会议，研究变压器承包、管理使用问题，参加人员有原支书马某1、现支书马某2、原会计李某1、副支书冯某、民兵连长马某4和治安主任马某3，马某3担任会议记录。会议上决定凡是承包人或电工承包变压器，必须保证村民正常用电，变压器的投资、丢失、损坏由电工个人承担，电费在国家规定范围内加1毛钱收取，这1毛钱用于承包人或电工的所有费用，承包人或电工不用向村里交承包费，村里也不出任何费用。
马某3另证实，经其辨认2008年12月3日晚安都乡斜道村会议记录，确认系其本人所写，虽未写明每度电多加1毛钱，但会上确实研究通过了。2011年7月，村两委还开会研究过变压器承包管理使用问题，会议精神和2008年12月相同。
7、证人马某5（马某7父亲）的证言证实，其不当村电工以后，承包了斜道村的变压器，大约在2009年，其和村委签合同承包抗旱变压器，向村民收电费标准比国家规定价格多收1毛钱，这1毛钱用于变压器维护、个人工资等。马某7在当村电工期间，安装了两台抗旱变压器，型号都是50KVA的变压器。
8、证人魏某的证言证实，其负责安都乡斜道村、井岗村等村的抄变压器总表、高压线路维护、高压线路线损指标完成工作。关于斜道村捻线厂的用电情况，其曾问过马某7为什么原来开发票，后来没有开，马某7说捻线厂用电不正常，接到活就生产，接不到活就不生产。其将该厂用电情况向刘某所长汇报后到现场落实情况，发现该厂处于停产状态，斜道村属于电工收费管理的低压一般工商业动力用户，除有少量的磨面电焊加工等小型动力外，没有厂矿之类的动力用户。
9、证人徐某的证言证实，大约2007年4、5月份，前杨村的变压器烧坏了，其通过安都供电所线路员魏某找马某7借了一台变压器使用。2015年4、5月份，马某7将变压器拉回斜道村。
10、证人杨某的证言证实，大约2006年开始，其收购旧变压器、旧配电柜（电盘）向外出售。2008年左右，马某7花2万元从其处购买一台50K**旧变压器和旧配电柜（电盘）。2012年左右，马某7花4500元从其处购买一台50K**旧变压器，后来这台变压器烧坏了，马某7给其3000元钱，其为马某7调换了一台旧变压器。
11、证人李某2的情况说明证实，2005年左右，国家扶贫工作项目支持安都乡沙庄村一台50K**变压器，一直没用，2011年，斜道村支书马某1介绍该村电工借走了这台变压器，2014年左右，斜道村电工向沙庄村支付4500元，其让会计李运军记入村委账。
12、证人马某6的情况说明证实，2013年10月份，我向卫辉市电业局申请安装一台100K**抗旱变压器，由其个人投资，个人管理。每度电按1元向村民收费，向安都供电所上交电费是按照国家定价上交的。
13、证人马某7的情况说明证实，大约在2010年，其承包村西二台水泵，农忙时用电工马某7或者马某5承包的变压器浇地，其是按每度电0.7元、0.6元不等的价格向马某7、马某5交电费。
（三）被告人马某7供述和辩解证实，其作为安都乡斜道村电工，在上岗前经过斜道村委推荐和电业局培训，考试合格后持证上岗。安都乡供电所要求各村电工按照规定日期进行抄表、到供电所开票收费，要求各村电工严格按照国家规定的电价收费，不得加价和票外收费。其担任安都乡斜道村电工期间，负责村用电安全，协助安都供电所收取电费、维修变压器线路设备。
安都乡斜道村的用电分三种，分别是抗旱用电、工业用电、照明用电。照明用电价格一直都是每度电0.56元，工业用电价格和抗旱用电价格不等。照明用电收取电费由其每月到每户抄取电表数，把数据报到供电所，供电所对各户开票，其根据供电所开票数向每户收取电费，再将电费交给供电所。
捻线厂全名是卫辉市小天鹅合线加工厂，会计梁某和陈某1先后经手给其交电费，对捻线厂的办公室和寝室用电，其是按照明用电价格收取电费，对车间生产用电，是按工业用电标准收取电费。捻线厂足额交纳了电费，其将按工业用电标准收取的电费另按照明用电标准向供电所交纳电费。关于捻线厂的电费票据其未保留，这些年收取的电费差价款大约有8.5万元，高收低交电费的情况其并未向电力等部门人员请示，因捻线厂用电量过大，造成斜道村用电紧张，捻线厂没钱架变压器，村支书马某1也说村里没钱，但提出可以按工业用电价格收取捻线厂电费，用中间产生的差价来架变压器。其用该方法购买了变压器及相关配电设备，在村里架了两台变压器。
根据上述事实和证据，卫辉市人民法院认定被告人马某7犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；对被告人马某7的违法所得49548.76元予以追缴。
上诉人马某7上诉称，原判认定其犯贪污罪事实不清、证据不足，要求改判无罪。
经本院二审审理查明的事实和证据与原审相同，且本案证据均经原审法院当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人马某7作为国家电网河南卫辉市供电公司的合同制电工，利用担任农电工的职务便利，将其收取并应上交给供电所的电费据为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪。关于上诉人马某7的上诉理由，经查，上诉人马某7按照工业用电的价格标准收取捻线厂电费，却按照居民照明用电的价格标准向供电所上交电费，并将中间差价据为己有的犯罪事实，由斜道村捻线厂缴纳电费的现金帐、收款收据、电费通知单等书证和证人刘某等证人证言及其本人供述予以证实，且相互印证。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴俊喜
审判员 温晓雯
审判员 李延年
二〇一六年十二月二十三日
书记员 崔 超