四川省眉山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川14民终850号
上诉人（原审被告）：眉山眉州医院，住所地：眉山市东坡区眉州大道西段**号。统一社会信用代码：91511402MA64Y97Y46。
投资人：陈东翔，院长。
委托诉讼代理人：范毅洪，四川达宽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄利胜，四川达宽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗明福，男，1969年11月10日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。
委托诉讼代理人：赵以，四川得邦律师事务所律师。
上诉人眉山眉州医院因与被上诉人罗明福劳动争议纠纷一案，不服眉山市东坡区人民法院（2018）川1402民初856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月17日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月27日公开开庭进行了审理，上诉人眉山眉州医院的委托诉讼代理人范毅洪、被上诉人罗明福的委托诉讼代理人赵以到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
眉山眉州医院上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不支付罗明福因未及时足额支付劳动报酬和经济补偿的赔偿金及未订立书面劳动合同的二倍工资。事实与理由：罗明福要求上诉人支付赔偿金，应提供劳动行政部门责令上诉人限期支付劳动报酬、经济补偿的差额部分的限期整改指令书和上诉人逾期未履行该指令书的证据。由于劳动行政部门并未责令上诉人支付过罗明福的劳动报酬和经济补偿，故不应支付。2015年3月2日，原眉山眉州医院与罗明福签订《卫生技术人员聘用合同书》，合同至2030年3月2日，原眉山眉州医院注销后，罗明福持续工作至上诉人成立后，直至2017年12月29日，罗明福向上诉人发出《解除劳动合同通知》，罗明福按照与原眉山眉州医院签订的劳动合同持续在上诉人处工作，双方都没有异议。罗明福与原眉山眉州医院签订的《卫生技术人员聘用合同书》一直适用至今，可视为双方之间存在书面劳动合同，上诉人不应再支付未签订书面劳动合同的二倍工资。
罗明福辩称，一审判决基本事实清楚，适用法律恰当，一审遗漏事实，里程费10000元未计算，应驳回上诉人的请求。
罗明福向原审法院变更、撤回部分诉讼请求后，最终确定其诉讼请求为：1.解除双方事实劳动关系；2.判令眉山眉州医院支付拖欠的劳动报酬9167元；3.判令眉山眉州医院支付解除劳动合同经济补偿1183元；4.判令眉山眉州医院支付未依法支付劳动报酬等赔偿金5175元；5.判令眉山眉州医院支付未订立书面劳动合同的双倍工资9467元。
原审法院审理查明，2009年6月，眉山泌尿外科医院、九三学社四川省委眉山直属委员会共同举办成立眉山创伤外科医院，2013年8月更名为眉山眉州医院（眉山创伤外科医院），后于2015年9月28日注销。本案眉山眉州医院于2017年8月7日成立，系陈东翔投资成立的个人独资企业，其投资人与原眉山眉州医院法定代表人均为陈东翔，成立后无偿使用原眉山眉州医院房屋、设备等资产经营，与原眉山眉州医院经营场所一致。陈东翔陈述，待引入投资人后，现眉山眉州医院将以大约成本价的二分之一有偿接收原眉山眉州医院全部资产。2015年3月2日，罗明福与原眉山眉州医院签订《卫生技术人员聘用合同书》，约定如下：1.合同期自2015年3月2日至2030年3月2日；2.罗明福工作岗位为驾驶员。罗明福按约定工作至原眉山眉州医院注销后，并持续工作至本案眉山眉州医院成立后，2017年12月29日，罗明福向眉山眉州医院提交《辞职报告》，表明因长期不能发工资提出解除劳动合同并要求支付工资、经济补偿等，陈东翔于2017年12月29日在《辞职报告》上签署同意辞职、同意按每月1700元发放工资及2015年里程补助，并明确表示不支付经济补偿。2017年8月7日，眉山眉州医院成立后未重新与罗明福签订书面劳动合同，未向罗明福支付过劳动报酬，罗明福于2017年11月22日向眉山眉州医院借款500元并出具《借条》，《借条》载明在工资中扣，双方一致同意在工资中扣除。
原审法院审理后认为,双方劳动合同解除原因及时间。眉山眉州医院自2017年8月7日成立至罗明福书面提出解除劳动合同期间，未支付罗明福劳动报酬，故罗明福提出解除劳动合同符合法律规定，眉山眉州医院应支付经济补偿。罗明福于2017年12月底提出解除劳动合同，故罗明福主张双方劳动合同于2017年12月31日解除符合事实，依法予以支持。罗明福工作年限为5个月，眉山眉州医院应当支付罗明福半个月工资的经济补偿。
眉山眉州医院应按什么标准向罗明福支付劳动报酬。罗明福主张其每月工资1700元与眉山眉州医院投资人陈东翔在《辞职报告》上承诺一致，依法予以支持。罗明福主张领10000元里程补助，未提交证据证实，且陈东翔在《辞职报告》上承诺支付2015年里程补助，该期间与本案眉山眉州医院无关，依法不予支持。故眉山眉州医院应当按1700元每月向罗明福支付劳动报酬。
眉山眉州医院是否应当加付罗明福因未及时足额支付劳动报酬和未依法支付经济补偿的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条第一项、第四项规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二项规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定：“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。”眉山眉州医院自2017年8月7日成立之日至双方劳动合同解除之日，除罗明福以借款形式预支500元劳动报酬外，未依法向罗明福支付劳动报酬，且罗明福因此提出解除劳动合同后明确表示不支付经济补偿，罗明福主张按应付劳动报酬和经济补偿金额的50%加付赔偿金符合前述规定，依法予以支持。
眉山眉州医院是否应当支付罗明福因未订立书面劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”眉山眉州医院提交的证据不足以证实其主张罗明福拒绝订立劳动合同的事实，也未提交证据证实与罗明福订立了书面劳动合同，根据前述规定，眉山眉州医院应当支付罗明福2017年9月至2017年12月的二倍工资。
综上，眉山眉州医院应当支付罗明福劳动报酬8000元（1700元×5月-500元）、经济补偿850元（1700元×0.5月）、加付未及时足额支付劳动报酬和未依法支付经济补偿的赔偿金4425元[（8000元+850元）×50%]、未订立书面劳动合同的二倍工资6800元（1700元×4月）。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：一、罗明福与眉山眉州医院的劳动合同已于2017年12月31日解除；二、眉山眉州医院自本判决生效之日起十日内支付罗明福劳动报酬8000元；三、眉山眉州医院自本判决生效之日起十日内支付罗明福经济补偿850元；四、眉山眉州医院自本判决生效之日起十日内支付罗明福因未及时足额支付劳动报酬和经济补偿的赔偿金4425元；五、眉山眉州医院自本判决生效之日起十日内支付罗明福未依法订立书面劳动合同的二倍工资6800元；六、驳回罗明福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由眉山眉州医院负担。
二审中，双方当事人均未提供新证据。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：1、眉山眉州医院是否应当支付罗明福因未及时足额支付劳动报酬和经济补偿的赔偿金。2、眉山眉州医院是否应当支付罗明福未订立书面劳动合同的二倍工资。
关于眉山眉州医院是否应当支付罗明福因未及时足额支付劳动报酬和经济补偿的赔偿金的问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条规定，劳动者依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，起诉用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。同时，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位具有未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬情形的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。故此，本案罗明福起诉主张赔偿金，应就劳动行政部门责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的事实承担举证责任，但罗明福未能举证证明，对此应由其承担举证不能的责任。罗明福认为依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……”的规定，行政责令并非赔偿金支付的前置条件。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国劳动合同法》关于赔偿金的支付是否需要劳动行政部门责令前置的规定不一致，该问题涉及对新旧法律规定的适用。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》于2001年4月30日起施行，而《中华人民共和国劳动合同法》于2008年5月1日施行，2012年进行修订，按照新法优于旧法的原则，应当适用《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。故一审判决支持罗明福加付未及时足额支付劳动报酬和未依法支付经济补偿的赔偿金4425元的请求不当，眉山眉州医院该上诉请求成立。
关于眉山眉州医院是否应当支付罗明福未订立书面劳动合同的二倍工资的问题。根据本案查明事实，罗明福与原眉山眉州医院于2015年3月2日签订了《卫生技术人员聘用合同书》，合同期自2015年3月2日起至2030年3月2日止，期间因原眉山眉州医院改制于2015年9月28日注销，2017年8月7日新设眉山眉州医院。新设眉山眉州医院后其投资人、名称、医院地址、资产设备等均未发生变化，罗明福的工作岗位也没有发生变化，也即眉山眉州医院改制前后，罗明福和眉山眉州医院履行的是双方2015年3月2日签订的《卫生技术人员聘用合同书》。因此，本案并不存在眉山眉州医院自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的事实，故一审支持罗明福关于未签订劳动合同的二倍工资请求不当，眉山眉州医院该上诉请求成立。
综上所述，眉山眉州医院的上诉理由成立，其请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持四川省眉山市东坡区人民法院（2018）川1402民初856号民事判决第一、二、三、六项，即：“罗明福与眉山眉州医院的劳动合同已于2017年12月31日解除”、“眉山眉州医院自本判决生效之日起十日内支付罗明福劳动报酬8000元”、“眉山眉州医院自本判决生效之日起十日内支付罗明福经济补偿850元”、“驳回罗明福的其他诉讼请求”；
二、撤销四川省眉山市东坡区人民法院（2018）川1402民初856号民事判决第四、五项，即：“眉山眉州医院自本判决生效之日起十日内支付罗明福因未及时足额支付劳动报酬和经济补偿的赔偿金4425元”、“眉山眉州医院自本判决生效之日起十日内支付罗明福未依法订立书面劳动合同的二倍工资6800元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取5元，由眉山眉州医院负担；二审案件受理费10元，由罗明福负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈晓梅
审判员 王 敏
审判员 覃 棱
二〇一八年八月二十八日
书记员 颜 宁