四川省广元市利州区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川0802刑初111号
公诉机关广元市利州区人民检察院。
被告人冯中元，男，生于1983年3月4日，出生地四川省平昌县，汉族，高中文化，农民，户籍地四川省平昌县。2006年1月因犯盗窃罪被四川省平昌县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元，2006年1月29日刑满释放；2007年4月24日因犯故意伤害罪被北京市第二中级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币1000元，2013年12月14日刑满释放。2017年9月5日因涉嫌犯开设赌场罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年9月19日被依法逮捕。现羁押于广元市看守所。
广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉［2018］92号起诉书指控被告人冯中元犯开设赌场罪，于2018年2月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广元市利州区人民检察院指派检察员韩雪芹出庭支持公诉，被告人冯中元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广元市利州区人民检察院指控，2017年8月中旬至9月4日，被告人冯中元对广元市利州区南河29街坊亭北巷39号一楼一无名赌博游戏厅独自经营、管理、服务，以人民币为赌注，为参赌人员提供赌博条件，与该赌博游戏厅老板（未查找到）约定领取每天工资300元、生活费50元。2017年8月下旬，被告人冯中元在未联系到老板的情况下，向该游戏厅房东缴纳1000元房租等。直至2017年9月4日参赌人员李某、任某正在赌博时，被现场查获。现场查获能正常使用的“格斗风暴”、“奥运之星”红蚂蚁翻牌机各2台、6座和8座捕鱼机各1台，以上电子游戏设备共18座。经广元市公安局鉴定：上述18台电子游戏设备均为国家禁止设置的赌博机。
公诉机关出示了相关证据支持其指控，认定被告人冯中元的行为已构成开设赌场罪，并系累犯，提请本院判处。
被告人冯中元在庭审起初阶段辩称，游戏厅有老板，自己只是在游戏厅上班，没有拿到工资，不是独自经营，不构成开设赌场罪。后在法庭辩论阶段表示自己与老板约定了在游戏厅领取高额的工资，故认可指控罪名。
经审理查明，2017年8月中旬，被告人冯中元对广元市利州区南河29街坊亭北巷39号一楼一无名赌博游戏厅独自管理、服务，以人民币为赌注，为参赌人员提供赌博条件。自称其与该赌博游戏厅老板（未查找到）约定领取每天工资300元、生活费50元。2017年8月下旬，被告人冯中元在未联系到老板的情况下，向该游戏厅房东缴纳1000元房租等费用后独自经营该游戏厅。直至2017年9月4日参赌人员李某、任某正在赌博时，被现场查获。现场查获能正常使用的“格斗风暴”、“奥运之星”红蚂蚁翻牌机各2台、6座和8座捕鱼机各1台，以上电子游戏设备共18座。经鉴定：上述18台电子游戏设备均为国家禁止设置的赌博机。
上述事实，有经当庭举证并经质证的下列证据证实：
（一）物证。
查获的赌博机存于卷宗照相。证实涉案游戏厅内用于赌博的工具。
（二）书证。
1、受案登记表、立案决定书。证实本案侦查程序启动合法。
2、到案经过。证实被告人冯中元系抓获归案。
3、被告人的身份信息。证实被告人冯中元达到了刑事责任年龄。
4、扣押决定书及清单。证实对本案赌博机、赌资人民币800元进行扣押的情况。
5、前科查询及刑事判决书、释放证明书。证实被告人冯中元的前科状况。
6、行政处罚决定书。证实对涉案赌博人员任某、李某行政处罚的情况。
7、缴款书。证实公安机关将暂扣的人民币800元已上缴财政专户。
（三）证人证言。
1、证人李某的证言。证实2017年8月下旬到涉案游戏厅去找一个叫“兵娃子”的人，去时看见有三四个人在打赌博机，他当时问了一句“这是谁的塘子”，“兵娃子”就指了旁边的一个男的，这个男的就是9月4日他去打捕鱼机给他上分的男子。当时那个男子还说游戏厅刚刚开张，并且说他是老板。他两次去时除了那个男子，没有看见有其他人参与经营，只有那个男子在且亲自上分、下分、收钱。看到有人输了钱，也是那个男子做主同意欠账。同时证实2017年9月4日在该游戏厅内打赌博机时被公安民警抓获的事实。
2、证人任某的证言。证实自己去涉案游戏厅打过两次赌博机，2018年9月4日，自己在那里打完赌博机休息时被公安民警抓获。同时证实每次去时都是一个中年男子在收钱、上分和结算分数，其中有一次还听这个男子说过自己就是老板。
3、证人姚某的证言。证实2017年1月中旬，一个小伙子租了他位于利州区南河29街坊140幢亭北巷39号自建房的一楼。同年4月去收电费时，看见房间内摆放了一台游戏机。同年8月初时去收电费时，只剩下游戏机，没有人。8月下旬时看见有人开门，他就去收房租和电费。后面来的小伙子就交了1000元钱，其中660元是7、8、9三个月的小房子房租，还有之前那个小伙子欠的70元房租，剩下的280元是水、电费。之前那个小伙子租的大房子的房租9月到期，所以没有收。
（四）被告人的供述与辩解
被告人冯中元供述与辩解。被告人冯中元第一次供述了自己的基本情况，称在2017年8月20日左右，去南河29街坊亭北巷39号一楼游戏厅内打游戏机，打了几天总共赢了1000多元，老板说没有钱，就把游戏厅里所有的东西抵给他，以后的房租、水电费由被告人自己缴纳。他接手后耍了一两天时间，凑了1000元钱给房东，然后就开始进行经营，没有服务员和其他经营者，就是自己一个人在进行经营。2017年9月4日被查获，所查获的2900元现金，其中800元是准备的游戏厅底金，剩下的2100元是借的钱，准备给其母亲寄1000元生活费，另1100元交他所住房子的房租。第二次供述与第一次供述一致；第三次供述辩解自己没有开设赌场，只是游戏厅的服务员，原因是在该游戏厅内赢了100多元钱，老板没有钱，他就对老板说自己在游戏厅内吃住，老板当时说让他在游戏厅里面吃住上班，当游戏厅的服务员，还给他开300元每天的工资，过几天就把欠的钱给他，他当时同意了。老板走时给了他800元钱说是当游戏厅的底金。后房东来收钱时，因联系不上老板，他害怕把房子收回去，就先交纳了1000元。2017年9月4日就被查获了，期间老板来过一两次。并表示第一次讯问时警察没有对其进行殴打和诱供，他都是按照自己的想法向警察供述的，并在笔录上签字捺印确认，供述承认自己是老板是说的假话。第四次供述发生变化，称赢钱的数额为1000元，老板留了1000元钱，后来了三次，自己在等老板发工资，所以没有离开游戏厅，他为游戏厅缴纳了1000元水电费；第五次供述中对赢的钱变为200元，老板除每天给300元工资，还有50元的生活费，每半个月发一次，期间老板来过二次。
（五）鉴定意见
广元市公安局具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书及鉴定意见通知书。证实查获的游戏机系赌博机，并将鉴定结果告知了被告人。
（六）现场勘查、检验等笔录
1、现场检查笔录及照相。证实涉案赌博游戏厅的状况。
2、辨认笔录及照相。证人李某、任某分别辨认出在游戏厅内上分、结算分数的人是被告人冯中元；证人姚某辨认出8月下旬交房租的人是被告人冯中元；被告人冯中元辨认出证人李某是打捕鱼机的男子，任某是打翻牌机的男子，姚某是给其租房的房东。
上列证据，来源合法，且与本案相关联，均予以采信。
本院认为，被告人冯中元积极参与经营、管理设置赌博机的游戏厅，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控事实清楚、证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。
关于被告人冯中元在庭审起初阶段提出的赌博游戏厅非自己所有，其仅为员工，不构成开设赌场罪的辩解意见，由于证人姚某、李某、任某的证言以及被告人冯中元的供述，证实了被告人冯中元独自对本案中的赌博游戏厅进行经营、管理、服务的基本事实，其自称的老板未经查证属实，即或涉案赌博游戏厅非被告人冯中元所有，该行为也应以开设赌场的共犯论处。故此辩解不足以影响本案定罪，本院不予采纳。
被告人冯中元在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。由于本案未查证被告人冯中元所称的老板，且起初租用开设本案赌博游戏厅房屋的男子不系被告人冯中元，故不能排除该赌博游戏厅为他人所有，被告人冯中元只是收取高额工资的情形，根据利益归被告人的原则，可以对被告人冯中元从轻处罚。本案所扣押的被告人冯中元人民币800元，系用于赌博的款物，为赌资，依法应予没收；扣押的赌博机系作案工具，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人冯中元犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金7000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月5日起至2018年6月4日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
二、本案所查获的赌博机，予以没收；所扣押被告人冯中元赌资人民币800元予以没收，由公安机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王 敏
人民陪审员 贾 彬
人民陪审员 卢学晖
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 贾子寅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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