广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛中法刑一终字第666号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢林铎，男，1969年2月13日出生于湖南省衡南县，汉族，初中文化，户籍地衡南县。因本案于2015年6月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。
辩护人欧学文，广东凯成律师事务所律师。
辩护人徐春龙，广东凯成律师事务所律师。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人谢林铎犯以危险方法危害公共安全罪一案，于2015年11月10日作出（2015）佛南法刑初字第3320号刑事判决。原审被告人谢林铎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年6月6日，被告人谢林铎因之前的生意问题拖欠被害人刘某2人民币140万元款项未归还。同月11日11时许，刘某2雇请了一辆粤Ｋ×××××号大货车和多名搬运工前往佛山市南海区大沥镇盐步中大皮革城B1座18号铺位，将谢林铎存放的17.67吨皮料产品装载上车欲运离现场。谢林铎报警后，民警到场制止刘某2将皮料运走，要求二人协商妥当后再行处理装载好的皮料。同月18日21时许，刘某2让货车司机驾车将该批皮料运送至其位于中大皮革城B5座911号的铺位，并雇请许某等多名工人卸货。22时许，谢林铎驾驶粤Ｙ×××××奔驰小轿车搭载其妻子吴某赶往刘某2的铺位附近停车，吴某下车阻止工人卸货，并与刘某2的妻子余某、刘某2的嫂子宋某发生争吵，继而相互撕扯，过程中致宋某左、右上肢擦伤，吴某全身多处软组织损伤。其时，谢林铎明知铺位门口处站有刘某2、刘某3、宋某、许某等多人的情况下，以连续三次加速冲向铺位内后倒车的方式，冲向刘某2等人，相继撞烂铺位内的木桌、撞倒铺位卷闸门支柱、刮撞粤Ｋ×××××号大货车，撞伤刘某2左大腿。期间，宋某、许某等人因急于躲避谢林铎的车辆，手部均被刮碰；刘某3受被撞木桌所撞击。后民警到场，抓获被告人谢林铎，当场缴获其驾驶的粤Ｙ×××××号奔驰小轿车。经鉴定，刘某2、宋某系受钝性暴力作用致肢体软组织损伤，属轻微伤；余某系受钝性暴力作用致肢体软组织损伤，未构成轻微伤；刘某3体表未见明显损伤；吴某属轻微伤。同月25日，被害人刘某2对被告人谢林铎予以谅解。
还认定，休庭后，被告人谢林铎的妻子向法庭提供了协议书复印件（与原件核对无异），证明案发后被告人与被害人刘某2、第三人赖祥友达成了协议，由赖祥友以人民币130万元购买上述皮料，货款由刘某2收取，被告人谢林铎支付人民币10万元给被害人刘某2。经法庭电话问询，被害人刘某2证实已收到货款人民币130万元，但被告人谢林铎尚未支付余下人民币10万元，也没有赔偿财物损失和医疗费；自己出具的谅解书是在无耐的情况下所写的；因害怕受到报复而不敢出庭。
原判认定上述事实的证据有：被害人刘某2、刘某3的陈述，被告人谢林铎的供述，证人余某、许某、周某、吴某、陈某的证言，证人宋某、段某、刘某1的证言及辨认笔录，抓获经过，现场勘查记录及照片，扣押物品清单，车辆痕迹检验笔录，法医学鉴定书，谅解书，被告人的户籍资料，协议书等。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人谢林铎以危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果的，其行为已构成以危险方法危害公共安全罪。被告人归案后能如实供述自己的罪行，被害方的大部分经济损失得到退赔，因此，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
被告人谢林铎犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑三年。
上诉人谢林铎上诉提出：（1）他虽然欠被害人刘某2140万元，但只有60万元债务到期，另外80万元债务尚未到期，刘某2在双方未商妥的情况下兴师动众强行拉卸他价值300万以上的货物，对本案发生有一定责任。（2）他愿意将尚未偿还的欠款10万元支付给刘某2，并愿意支付刘某2一方的医药费1万元。
其辩护人辩称：（1）上诉人谢林铎已全部赔偿了被害人的损失，并且取得了被害人的谅解，依法可从轻处罚；（2）上诉人谢林铎属激情犯罪，不是有蓄谋的犯罪，社会危害性较小；（3）上诉人能够坦白自己的过错，具有明显的认罪、悔罪表现；（4）上诉人系初犯、偶犯。综上，认为上诉人犯罪情节较轻，请求对上诉人从轻处罚。
经审理查明，上诉人谢林铎因之前的生意问题拖欠被害人刘某2人民币140万元款项未归还。2015年6月8日，谢林铎承诺于2015年6月11日、20日分别偿还人民币60万元、80万元给刘某2。同月11日11时许，因谢林铎未按约定归还相关款项，刘某2遂雇请了一辆粤Ｋ×××××大货车和多名搬运工前往佛山市南海区大沥镇盐步中大皮革城B1座18号铺位，将谢林铎存放在铺内的其中17.67吨皮料产品装载上车欲运离现场。谢林铎报警后，民警到场制止刘某2将皮料运走，要求二人协商妥当后再行处理装载好的皮料。同月18日21时许，刘某2见谢林铎仍未归还欠款，就让货车司机驾车将上述皮料运送至其位于中大皮革城B5座911号的铺位，并雇请许某等多名工人卸货。22时许，谢林铎闻讯驾驶粤Ｙ×××××奔驰小轿车搭载其妻子吴某赶往卸货地点，吴某下车阻止工人卸货，并与刘某2的妻子余某、刘某2的嫂子宋某发生争吵，继而相互撕扯，过程中宋某左、右上肢擦伤，吴某全身多处软组织损伤。期间，谢林铎明知铺位门口处站有刘某2、刘某3、宋某、许某等多人的情况下，连续三次驾车加速冲向刘某2等人，相继撞烂铺位内的木桌、撞倒铺位卷闸门支柱、刮撞粤Ｋ×××××大货车、撞伤刘某2左大腿，宋某因躲避谢林铎的车辆而致手部受伤，刘某3受被撞木桌所撞击。民警接到报警后赶到现场抓获谢林铎，并当场缴获粤Ｙ×××××奔驰小轿车。经鉴定，刘某2、宋某所受损伤属轻微伤；余某所受损伤未构成轻微伤；刘某3体表未见明显损伤；吴某所受损伤属轻微伤。
上述事实，有经原审法庭举证、质证的下列证据证实：被害人刘某2、刘某3的陈述，上诉人谢林铎的供述，证人余某、许某、周某、吴某、陈某、宋某、段某、刘某1的证言，辨认笔录，抓获经过，现场勘验笔录及照片，扣押物品清单，车辆痕迹检验笔录，鉴定意见，谅解书，上诉人的户籍资料等。
另查明，案发后，被害人刘某2收到上诉人谢林铎家属变卖货物所得的130万元。在二审阶段，上诉人谢林铎家属向被害人刘某2支付了余下欠款10万元、医药费1万元，刘某2对谢林铎表示谅解。该事实有上诉人家属提交的协议书、汇款回单、收条、刑事谅解书等证据证明。
上诉人谢林铎上诉提出被害人刘某2对本案的发生有一定责任。经查，上诉人谢林铎未按约定期限归还其所欠被害人刘某2的债务，系本案发生的导火线，而被害人刘某2因谢林铎未归还欠款即两次采取强行拉卸货物的方式解决双方纠纷，最终导致案件发生，可见双方均未能理智而妥善地处理经济纠纷，对案件的发生均有责任。对上诉人谢林铎提出的此点上诉意见，可酌情采纳。
本院认为，上诉人谢林铎以危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果，其行为已构成以危险方法危害公共安全罪。上诉人谢林铎当庭认罪，可从轻处罚。上诉人谢林铎家属在二审阶代为向被害人刘某2归还余下欠款及赔偿医疗费，取得被害人谅解，依法可从轻处罚。综合考虑本案的起因、上诉人谢林铎犯罪的事实、情节、后果、社会危害性、人身危险性及其认罪态度、悔罪表现，对上诉人宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。上诉人谢林铎的辩护人提出的辩护意见，经查属实，予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，唯因二审阶段出现新的事实和证据而导致对上诉人的量刑予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百一十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百二十五条第二款第（五）项的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2015）佛南法刑初字第3320号刑事判决的定罪部分。
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2015）佛南法刑初字第3320号刑事判决的量刑部分。
三、上诉人谢林铎犯以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 庞玮明
二〇一六年一月十八日
书 记 员 李于蓝
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百一十四条放火、决水、爆炸以及投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，
应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，
或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新
审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再
发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第二百二十五条法庭审理过程中，对与量刑有关的事实、证据，应当进行调查。
人民法院除应当审查被告人是否具有法定量刑情节外，还应当根据案件情况审查以下影响量刑的情节：
（一）案件起因；
（二）被害人有无过错及过错程度，是否对矛盾激化负有责任及责任大小；
（三）被告人的近亲属是否协助抓获被告人；
（四）被告人平时表现，有无悔罪态度；
（五）退赃、退赔及赔偿情况；
（六）被告人是否取得被害人或者其近亲属谅解；
（七）影响量刑的其他情节。