宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终2276号
上诉人(原审被告)：陕西有色建设有限公司,住所地陕西省西安市高新区融鑫路8号。
法定代表人：卢晓岚，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：王书臣，男，汉族，，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。
被上诉人(原审原告)：银川市威尔信商品混凝土工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金风区。
法定代表人：李刚，该公司董事长。
委托诉讼代理人黄圣凯、杜晓卫，宁夏方和圆律师事务所律师。
原审被告：银川胡商投资有限公司。住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人：林登科，该公司副总经理。
原审被告：张扬都，男，汉族，住福建省永泰县。
上诉人陕西有色建设有限公司（以下简称陕西有色公司）因与被上诉人银川市威尔信商品混凝土工程有限公司（以下简称威尔信公司）及原审被告银川胡商投资有限公司（以下简称胡商公司）、张扬都因买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院(2015)金民商初字第379号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1月11日公开开庭进行了审理。上诉人陕西有色公司委托诉讼代理人王书臣，被上诉人威尔信公司委托诉讼代理人杜晓卫到庭参加了诉讼，原审被告胡商投资有限公司、张扬都经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。
上诉人陕西有色公司上诉请求：撤销宁夏回族自治区银川市金风区人民法院(2015)金民商初字第379号民事判决，裁定将本案发回重审，或在查清事实的基础上，裁定驳回被上诉人对上诉人的起诉；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人并非本案的合同相对方，依法不应当承担本案的付款责任；2、本案欠款事实不清、证据不足,；3、涉案合同上加盖的项目部印章，并非上诉人公司的印章，更非上诉人加盖。
被上诉人答辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
原审被告胡商投资有限公司、张扬都未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
威尔信公司向一审法院起诉请求：1、被告支付拖欠的货款939166元；2、被告支付违约金334458元；3、被告承担本案诉讼费用。
一审法院法院认定事实：2012年4月30日，被告陕西有色公司、胡商公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由陕西有色公司承建胡商公司开发的”胡商国际商贸城1#、2#、5#-11#楼及1#地下车库”工程。同年4月15日，被告陕西有色公司的宁夏分公司与”陕西有色建设有限公司宁夏分公司工程部”签订《工程分承包协议书》一份，约定由该工程部承建胡商国际商贸城1#、2#楼工程，被告张扬都作为该工程部的负责人在协议书上签字确认。同年5月5日，被告张扬都在加盖有”陕西有色建设有限公司胡商国际B标段项目部”印章的《商品混凝土买卖合同》上签字，被告胡商公司作为连带责任保证人在合同上盖章。该合同约定的工程名称为”胡商国际商贸城B标段1#、2#写字楼”；”5.1乙方浇筑该工程地下室封后10天内甲方付清上一合同欠乙方的全部货款，工程主体5层封顶后15日内甲方支付乙方浇筑完成商砼量70%的货款；15层封顶后15日内甲方支付乙方完成商砼量70%的货款；25层封顶后15日内甲方支付乙方完成商砼量70%的货款，并付清该工程5层以下的全部商砼款；主体封顶后3个月内付清剩余全部货款；5.2甲方不按合同约定时间付款，乙方有权停止供应混凝土，每逾期一日，甲方应承担所欠货款总额3%的违约金；10.3甲方中途停止乙方供应混凝土，转而从其它商品混凝土生产单位购买合同所涉商品混凝土，甲方除应立即支付乙方已供混凝土的全部货款外，还应向乙方支付合同总价款10%的违约金；10.4甲乙双方有一方未按约定履行合同义务，因由违约方承担合同总价款的5%违约金”。上述合同签订后，原告开始供货并产生经张扬都签字并加盖”陕西有色建设有限公司胡商国际B标段项目部”印章的砼结算单十二张，累计供货额为6689166元，原告自认被告已支付5750000元。2016年5月14日，被告陕西有色公司与张扬都签订《解除合同协议书》一份，将双方于2012年4月15日签订的《工程分承包协议书》解除。现因就下剩款项追索未果，原告诉至法院，请求判如所请。另查明，原告主张的违约金系按照供货总额的5%进行计算所得。
一审法院认为，买卖合同具有相对性，其责任主体为买受人和出卖人。本案的焦点即在于确定涉案合同的买受人。原告主张买受人为被告陕西有色公司，为此向本院提交了《工程分承包协议书》、《商品混凝土买卖合同》用以证明，在协议书中被告张扬都是以”陕西有色建设有限公司宁夏分公司工程部”负责人名义签字，在买卖合同上张扬都是在委托代理人处签字并加盖有”陕西有色建设有限公司胡商国际B标段项目部”印章，买卖合同所涉及的工程是被告陕西有色公司中标的工程，涉案货物亦用于该工程。综合上述事实，原告有理由相信被告张扬都具有代理权，故被告陕西有色公司应当就涉案欠款承担清偿责任。庭审中，原告主站按照买卖合同第10.4条的约定计算违约金，但在买卖合同中就违约金的计算方式有三条约定，且有两处相互矛盾，考虑到本案的实际履行状况，对于原告主张的违约金本院酌定自起诉之日予以支持，以欠款额939166元为基数，按照每日万分之五的标准计算至判决确定的给付之日。因双方当事人未对保证人的保证期间进行明确约定，故需对主债务的履行期间进行界定。原告主张涉案工程的主体封顶时间为2014年7月4日，被告胡商公司主张封顶时间在2014年8月份左右，按照被告胡商公司主张的时间计算，主债务到期日应为2014年11月份，法定的保证期间到期日应为2015年5月左右，但原告迟至2015年6月30日才诉请保证人承担保证责任，因保证期间已过，保证人胡商公司的保证责任依法免除。被告张扬都经本院合法传唤，未到庭应诉，视为放弃对原、被告所举证据和主张的事实进行质证和抗辩的诉讼权利，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告陕西有色建设有限公司于本判决生效后十日内支付原告银川市威尔信商品混凝土工程有限公司货款939166元；并以该欠款额为基数，按照每日万分之五的标准，自2015年6月30日计算违约金至本院判决确定的履行期限届满时止；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费16263元，由被告陕西有色建设有限公司负担。
本院二审期间，双方均未提交新证据，二审审理查明的事实同一审一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，涉案《商品混凝土买卖合同》加盖有”陕西有色建设有限公司胡商国际B标段项目部”印章，该合同载明张扬都是在委托代理人处签字，《工程分承包协议书》证明买卖合同所涉及的工程是上诉人陕西有色公司中标的工程，在协议书中张扬都是以”陕西有色建设有限公司宁夏分公司工程部”负责人名义签字，上诉人所供商品混凝亦用于该工程。综合上述事实，被上诉人有理由相信张扬都具有代理权，故上诉人陕西有色公司应当就涉案欠款承担清偿责任。被上诉人胡商投资有限公司、张扬都无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。
综上所述，上诉人所提上诉理由缺乏事实及法律依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16263元，由上诉人陕西有色建设有限公司负担。
本判决为终审判决
审判长 马少骏
审判员 高卫国
审判员 解 杰
二〇一七年三月十六日
书记员 李肇辉