＼n烟台市福山区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2013）烟福刑初字第103号＼n公诉机关烟台市福山区人民检察院。＼n被告人戴子芳，女，汉族，中专文化，无业，户籍所在地江苏省南京市栖霞区。2012年8月11日因涉嫌犯非法经营罪被烟台市公安局福山分局取保候审。2013年8月9日被本院取保候审。＼n辩护人谢向阳、姜倩，山东福阳律师事务所律师。＼n被告人张赟，女，汉族，大学文化，广州市某公司职工，户籍所在地广东省广州市荔湾区。2012年8月22日因涉嫌犯非法经营罪被烟台市公安局福山分局取保候审。2013年8月9日被本院取保候审。＼n烟台市福山区人民检察院以烟福检刑诉（2013）100号起诉书指控被告人戴子芳、张赟犯非法经营罪，于2013年8月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年9月6日公开开庭审理了本案。烟台市福山区人民检察院指派代理检察员陆阳出庭支持公诉，被告人戴子芳及其辩护人谢向阳、姜倩，被告人张赟到庭参加诉讼。＼n烟台市福山区人民检察院起诉指控：＼n1、被告人戴子芳自2011年8月至2012年8月期间，在未取得烟草专卖许可证的情况下，为获取盈利，通过其在淘宝网上用户名为“××××××××××”的网店在淘宝网非法销售卷烟，销售金额共计人民币791892元。案发后，被告人戴子芳于2012年8月10日主动到烟台市公安局福山分局投案。＼n2、被告人张赟自2012年2月至2012年7月期间，在未取得烟草专卖许可证的情况下，为获取盈利，通过其在淘宝网设立的用户名为“×××××××××”的网店在淘宝网非法销售卷烟，销售金额共计人民币253178.8元。＼n公诉机关就起诉指控的事实向本院提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人戴子芳、张赟违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。＼n被告人戴子芳对公诉机关指控的犯罪事实及当庭出示的证据均无异议。＼n其辩护人辩称，一、法定的从轻、减轻情节。＼n1、被告人戴子芳属于自首，依法可以从轻、减轻处罚。＼n2、被告人戴子芳归案后，检举揭发其上线陈某某、林某某的犯罪行为，经查陈某某、林某某目前已被外地司法机关另案处理，但被告人的检举揭发为案件的侦破提供了重要的线索，属于具有立功表现可以从轻、减轻处罚。根据最高院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第六条规定：共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情从轻处罚。即便是被告人的检举揭发行为不构成立功，根据上述解释的规定也应当酌情从轻处罚。＼n3、被告人戴子芳知道自己的行为属于违法后，主动关闭网店，属于犯罪中止。＼n二、酌定的从轻或者减轻的情节：＼n1、被告人戴子芳主观恶性不大，属于被上线诱导、教唆犯罪。＼n2、被告人投案后主动退缴全部的违法所得35000元，以实际行动积极悔罪，认罪态度好。＼n3、被告人的社会危害性不大，虽然数额比较高，但获利极少。犯罪行为持续时间比较短，没有造成严重的社会危害性。＼n4、案发前，被告人无前科，系初犯、且其今年刚流产，身体极度虚弱，需服用药物和注射大量的激素才能维持身体的技能。＼n被告人张赟对公诉机关指控的犯罪事实及当庭出示的证据均无异议。辩称，我是八月被抓，但我在七月就停止销售了。＼n经审理查明：＼n1、被告人戴子芳自2011年8月至2012年8月期间，在未取得烟草专卖许可证的情况下，为获取盈利，通过其在淘宝网上用户名为“××××××××××”的网店在淘宝网非法销售卷烟，销售金额共计人民币791892元。案发后，被告人戴子芳于2012年8月10日主动到烟台市公安局福山分局投案。＼n2、被告人张赟自2012年2月至2012年7月期间，在未取得烟草专卖许可证的情况下，为获取盈利，通过其在淘宝网设立的用户名为“×××××××××”的网店在淘宝网非法销售卷烟，销售金额共计人民币253178.8元。＼n上述事实有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：＼n（一）公诉机关提供的证据＼n1、被告人戴子芳的供述，证实2011年8月至2012年8月期间，在未取得烟草专卖许可证的情况下，为获取盈利，通过其淘宝网上用户名为“××××××××××”的网店在淘宝网非法销售卷烟，销售金额共计人民币791892元。＼n2、被告人张赟的供述，证实自2012年2月至2012年7月期间，在未取得烟草专卖许可证的情况下，为获取盈利，通过其在淘宝网设立的用户为“×××××××××”的网店在淘宝网非法销售卷烟，销售金额共计人民币253178.8元。＼n3、证人侍某的证言，证实被告人戴子芳在没有烟草专卖许可证的情况下，用其在淘宝上注册的网店销售卷烟的有关情况。＼n4、证人苗某某的证言，证实其于2011年9月至2012年7月间用“××××××××”的用户名在淘宝网从“××××××××××”处购买过129次总价30583元的爱喜牌卷烟，且交易过程中以烟标的形式予以掩盖的有关情况。＼n5、证人周某某的证言，证实其于2012年4月份，用淘宝账户为“××××”账户在淘宝网上从“××××××××××”处购买过爱喜牌卷烟，总价为206元的有关情况。＼n6、证人鲍某的证言，证实其于2012年5月份，用“×××××”的用户名在淘宝网上从“××××××××××”处购买过一条金爱喜牌卷烟的有关情况。＼n7、证人姜某的证言，证实其于2012年1月在淘宝网上从“××××××××××”处购买了三次共计350元的爱喜牌卷烟的有关情况。＼n8、证人王某甲的证言，证实其于2012年5月在淘宝网从“××××××××××”处购买了三到五次爱喜牌卷烟，总价大约三、四百元。＼n9、证人曲某某的证言，证实其于2012年2月在淘宝网上从“××××××××××”处购买过共计128元爱喜牌卷烟的有关情况。＼n10、证人衣某某的证言，证实其在淘宝网上从“×××××××××”、“××××××××××”处均购买过爱喜牌卷烟的有关情况。＼n11、证人王某乙的证言，证实其于2011年10月份左右，开始在淘宝上以“××××××××”的用户名从“×××××××”、“××××”、“×××××××××”三家店买爱喜牌卷烟，购买卷烟的价格总计三万五千余元。＼n12、证人刘某的证言，证实2012年4月至6月从“×××××××××”处购买过两次爱喜牌卷烟，总价为740元。＼n13、证人王某丙的证言，证实其从淘宝网上网名为“××××”的网店购买过一百三十多条爱喜牌香烟的有关情况。＼n14、戴子芳所经营的淘宝用户的支付宝交易记录，证实被告人戴子芳通过淘宝网销售卷烟的交易额为791892元。＼n15、张赟所注册并经营的淘宝用户的支付宝交易记录，证实被告人张赟通过淘宝网销售香烟的交易额为253178.8元。＼n16、烟草行政执法中形成的书面证据一宗（检验报告、烟台市福山区烟草专卖局先行登记保存通知书、检查勘验笔录及照片等），证实烟台市福山区烟草专卖局在执法过程中发现查获王某乙违法销售卷烟，并以销售走私卷烟为由扣押王某乙买卖烟草的部分证据及未销售的部分卷烟，且对扣押部分的卷烟作了鉴定，鉴定系真品。＼n17、接受刑事案件登记表、案件说明材料等，证实被告人戴子芳、张赟因王某乙非法销售卷烟被侦查以及戴子芳和张赟的归案情况，其中戴子芳依法属于自首的有关情况。＼n18、公安机关收据及随案移送清单，证实被告人戴子芳、张赟分别退缴非法所得35000元、30000元的有关情况。＼n19、户籍资料，证实被告人戴子芳、张赟均已达到刑事责任年龄的有关情况。＼n（二）、被告人戴子芳提供的证据＼n南京鼓楼医院病历，证实被告人戴子芳的身体情况。＼n被告人戴子芳、张赟当庭供述与上述证据能够相互印证。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。＼n本院认为，被告人戴子芳、张赟违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人戴子芳认罪态度较好、无前科、积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚，系自首，依法可减轻处罚。其辩护人关于上述的辩护意见，于法有据，本院予以采纳，而其他辩护意见，于法无据，本院不予支持。被告人张赟认罪态度较好、无前科、积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：＼n一、被告人戴子芳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。＼n二、被告人张赟犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月4日起至2018年11月3日止，罚金已缴纳人民币三万元，余款人民币三万元于本判决生效后十日内缴纳）。＼n三、依法扣押的卷烟，由烟台市福山区烟草专卖局依法没收。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长姜厚元＼n人民陪审员姜守强＼n人民陪审员辛明勇＼n二〇一三年十一月四日＼n书记员原源