＼n广东省东莞市第三人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）东三法民一初字第5048号＼n原告张兴书。＼n原告蒋锦花。＼n两原告共同委托代理人黎灼祺，广东常正律师事务所律师。＼n两原告共同委托代理人肖文科，广东常正律师事务所律师。＼n被告东莞市常平房地产开发实业公司，住所地：东莞市。＼n法定代表人黎清志。＼n委托代理人吴清海，男，汉族，1973年6月3日出生。＼n委托代理人陈松荣，男，汉族，1986年5月28日出生。＼n被告东莞市伟城物业管理有限公司，住所地：东莞市。＼n法定代表人卢翟景。＼n委托代理人庾国斌，广东章禹律师事务所律师。＼n委托代理人袁玉婷，广东章禹律师事务所律师。＼n被告江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司，住所地：广东省东莞市。＼n法定代表人朱石金。＼n委托代理人李惠江，广东名成律师事务所律师。＼n委托代理人张保华。＼n被告江西亚华建筑工程有限公司，住所地：江西省修水县。＼n法定代表人吴笑云。＼n委托代理人李惠江，广东名成律师事务所律师。＼n委托代理人张保华。＼n原告张兴书、蒋锦花诉被告东莞市常平房地产开发实业公司（以下简称“常平房地产公司”）、东莞市伟城物业管理有限公司（以下简称“伟城物业公司”）、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司（以下简称“亚华东莞分公司”）、江西亚华建筑工程有限公司（以下简称“亚华公司”）商品房预售合同纠纷一案，本院于2013年8月29日立案受理后，由代理审判员何毅适用简易程序进，公开开庭进行了审理。原告张兴书、蒋锦花的委托代理人黎灼祺、肖文科，被告常平房地产公司的委托代理人吴清海，被告伟城物业公司的委托代理人庾国斌，被告亚华东莞分公司及亚华公司的委托代理人李惠江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告张兴书、蒋锦花诉称，2010年12月12日，张兴书、蒋锦花与被告签订《商品房买卖合同》，约定由被告将位于东莞市常平镇木棆村明珠广场第某幢某单元某号房屋以总价款为218120元预售给原告。合同约定，被告应于2011年9月30日前将经验收合格的商品房交付原告，被告逾期超过90天未将商品房交付原告的，原告有权解除合同，且被告应按原告累计已付款的20%向原告承担违约责任。原告签订合同后即支付了购房款66120元、装修款37496元、契税2181元、维修基金1875元、律师费500元、产权登记费90元，而被告却违反合同约定，至起诉之日仍未将商品房交付原告，原告虽曾多次催促被告交房，被告却置之不理。为了维护自身合法权益，原告特诉至法院，请求判令：1、解除原、被告签订的《商品房买卖合同》；2、四被告连带退还原告购房款66120元、装修款37496元、契税2181元、维修基金1875元、律师费500元、产权登记费90元；3、四被告连带支付装修款按银行同期逾期还贷利率支付上述款项利息，从2010年12月12日开始至实际清偿之日止，现暂计至起诉日为6186元（37496元×0.0656÷365天／年×918天）；4、四被告连带支付原告违约金13224元（66120元×20%）；5、四被告共同承担本案诉讼费。＼n原告张兴书、蒋锦花提供的证据有：《商品房买卖合同》、收款收据、契税完税证、住宅维修基金专项收据。＼n被告常平房地产公司辩称，常平房地产公司原意返还房款。对于装修款，常平房地产公司并未收取，应由收取方返还。对于契税，应当由税务部门返还。维修基金是存在业主名下，不存在返还问题。对于律师费，常平房地产公司并未收取，不应由常平房地产公司返还。对于利息，合同未约定解除时要退回利息，不应返还，至于退还时间，根据合同约定，一方违约，另一方应发出解除通知书，违约方收到通知时60天内退还，利息也应在60天后计算，常平房地产公司没有收到通知，因此利息应在判决后起算。对于违约金，常平房地产公司认为违约金过高，请求予以降低，违约金不应超过实际损失的130%，常平房地产公司认为损失是利息，仅能是利息的130%。原告的诉请即包括了利息，又要求违约金，是矛盾的。即使计算违约金，违约金应按业主已缴纳的楼款计算，不应全部计算。常平房地产公司同意解除合同。＼n被告常平房地产公司没有提交证据。＼n被告伟城物业公司辩称，其答辩意见与常平房地产公司一致。＼n被告伟城物业公司没有提交证据。＼n被告亚华公司、亚华东莞分公司辩称，亚华公司和分公司不是商品房买卖合同的当事人，与案涉商品房买卖合同没有关系，不应承担责任。亚华公司、亚华公司东莞分公司与常平房地产公司、伟城物业公司的关系与本案没有关系。亚华公司和分公司只是进行了装修工程的施工，没有收取装修款，只是开具了收据，该装修款已经进入到了日明的账户。并且亚华公司和分公司已经对案涉商品房进行了装修，装修款与本案买卖合同没有必然的联系。原告主张返还购买案涉商品房的所有款项，不同的费用的支付对象不同，所涉及的法律关系亦不同，原告要求所有费用合并返还是不合理的，应由收取方返还。主张合同解除和适用违约金不能同时适用，而且违约金约定过高，原告既诉求违约金，又诉求利息，不合理。＼n被告亚华公司、亚华东莞分公司没有提交证据。＼n经审理查明，（2013）东中法民一终字第1093号、1091号、1072号三份民事判决书已经查明：东莞市常平镇木棆村明珠广场的土地使用权证号为东府国用（1995）字第特217号，商品房预售许可证号为10东莞商房预证字第00156号。伟城物业公司挂靠常平房地产公司对案涉的房地产项目进行开发，后亚华公司参与合作开发。＼n2010年12月12日，张兴书、蒋锦花作为买受人、常平房地产公司作为出卖人、伟城物业公司作为委托代理机构，共同签订了一份《商品房买卖合同》，合同编号为201012129F35＊＊＊，约定张兴书、蒋锦花购买位于东莞市常平镇木棆村明珠广场第某幢某单元某号商品房（下称“案涉商品房”）；该商品房为预售商品房，总房款金额为218120元，付款方式为张兴书、蒋锦花于2010年12月12日付清首期楼款66120元，余款152000元由买受人向银行申请按揭贷款。常平房地产公司应当在2011年9月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经验收合格的商品房并符合合同约定的商品房交付张兴书、蒋锦花使用，但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，常平房地产公司可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且常平房地产公司在发生之日起30日内告知张兴书、蒋锦花的；2、如张兴书、蒋锦花在合同约定的交付期限之前购买该商品房，且合同约定的交付期限届满时，张兴书、蒋锦花仍未能依约向常平房地产公司支付全部到期款项（包括房款、违约金、税费等，银行按揭方式张兴书、蒋锦花已获得银行贷款并已支付常平房地产公司）；3、遵守买卖合同签订后的法律、法规以及相关的规章制度的规定，有关政府部门延误有关文件的批准，其他非常平房地产公司所能控制的延迟因素。《商品房买卖合同》第九条约定，常平房地产公司逾期交房的违约责任为，逾期超过90日后，张兴书、蒋锦花有权解除合同，张兴书、蒋锦花解除合同的，常平房地产公司应当自张兴书、蒋锦花解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付款，并按张兴书、蒋锦花累计已付款的20%向张兴书、蒋锦花支付违约金；第十三条约定，常平房地产公司交付使用的商品房的装饰、设备标准应符合双方约定（附件三）的标准，附件三约定的标准为毛坯房。＼n张兴书、蒋锦花于2010年11月27日交付案涉商品房购房款定金10000元，2010年12月12日交付剩余首期楼款56120元，伟城物业公司和亚华公司共同出具收款收据予以确认。2010年12月12日，张兴书、蒋锦花向亚华东莞分公司支付案涉商品房装修款37496元。广东常正律师事务所收取了张兴书、蒋锦花买卖合同律师费500元、产权登记费90元。张兴书、蒋锦花于2010年12月23日缴纳了住宅专项维修基金1874.80元，于2010年12月23日向东莞市地方税务局常平税务分局缴纳了契税2181.20元。＼n庭审中，原、被告均确认案涉商品房至庭审之日止尚未交付，案涉商品房交付标准为毛坯房。因被告至起诉之日仍未交付案涉商品房，张兴书、蒋锦花遂于2013年7月29日向本院提起诉讼，本院于2013年10月17日向常平房地产公司、亚华公司及东莞分公司送达了包括起诉状副本在内的应诉材料，于2013年10月22日向伟城物业公司送达了包括起诉状副本在内的应诉材料。＼n以上事实，有《商品房买卖合同》、收款收据、契税完税证、住宅维修基金专项收据、（2013）东中法民一终字第1093号、1091号、1072号民事判决书及本院庭审笔录等附卷为证。＼n本院认为，本案争议焦点有五个：一、常平房地产公司、伟城物业公司、亚华东莞分公司、亚华公司的法律责任；二、应否解除《商品房买卖合同》；三、《商品房买卖合同》约定的违约金是否过分高于造成的损失；四、装修款的退还问题；五、关于契税、维修基金、律师费、产权登记费退还问题。＼n关于焦点一。（2013）东中法民一终字第1093号、1091号、1072号三份民事判决书已经查明，案涉房地产项目是伟城物业公司挂靠常平房地产公司进行开发的，后亚华公司加入共同合作开发，即伟城物业公司是案涉房地产项目的实际开发商，常平房地产公司是被挂靠方，亚华公司与伟城物业公司是共同的开发商，则上述三被告均应就《商品房买卖合同》共同对张兴书、蒋锦花承担法律责任。张兴书、蒋锦花没有证据证明亚华东莞分公司应承担《商品房买卖合同》约定的义务，且案涉房地产项目的开发商是亚华公司而非亚华东莞分公司，故本院对张兴书、蒋锦花关于亚华东莞分公司退还购房款、支付违约金的诉讼请求不予支持。＼n关于焦点二。张兴书、蒋锦花与常平房地产公司签订的《商品房买卖合同》是双方真实意思的表示，其内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效之合同，双方应当按照约定全面履行自己的义务。张兴书、蒋锦花向常平房地产公司购买案涉商品房，并于约定的2010年12月12日前付清了首期楼款66120元，则常平房地产公司应当在2011年9月30日前将符合《商品房买卖合同》约定的商品房交付给张兴书、蒋锦花使用，但常平房地产公司没有依约向张兴书、蒋锦花交付案涉商品房，且至庭审之日仍未交付，亦未提供证据证明存在《商品房买卖合同》约定的可延期交付的情形，逾期已超过90日。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”，常平房地产公司逾期交付案涉商品房事实清楚，且至庭审之日尚未能交付，《商品房买卖合同》约定解除合同的条件已成就，作为解除权人的张兴书、蒋锦花诉求解除《商品房买卖合同》事实清楚、证据充分、于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定以及《商品房买卖合同》第九条的约定，常平房地产公司应当自张兴书、蒋锦花解除合同通知到达之日起60天内退还已付的购房款66120元，但因常平房地产公司尚未交付案涉商品房，故张兴书、蒋锦花无须向常平房地产公司交还案涉商品房。＼n关于焦点三。首先，合同解除与违约金能否并存适用问题。《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”。因此，解除《商品房买卖合同》后权利义务终止，但不影响违约金条款的效力，亚华公司、亚华东莞分公司抗辩合同解除与违约金不能并存适用没有法律依据，本院不予采纳。＼n其次，违约金是否过高的问题。结合本案案情，就合同的履行程度、当事人的过错、当事人的缔约地位强弱、是否适用格式合同等因素分析，张兴书、蒋锦花依约履行合同义务，常平房地产公司至今未交付案涉商品房给张兴书、蒋锦花，存在违约行为，且已达到双方约定解除合同的条件；张兴书、蒋锦花没有过错，常平房地产公司存在过错；在商品房买卖合同关系中，常平房地产公司作为出卖人，向张兴书、蒋锦花提供合同文本，缔约地位较张兴书、蒋锦花强；《商品房买卖合同》是常平房地产公司以广东省建设厅、广东省工商行政管理局的合同范本为基础拟定后与张兴书、蒋锦花签订的，合同约定的违约金条款是常平房地产公司拟定的。考虑到东莞市商品房市场价格的情况、社会物价上涨等因素，且被告并未就其主张违约金过高举证，据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，被告应承担举证不能不利后果，因此，本院认为《商品房买卖合同》约定的违约金没有过高，对伟城物业公司、亚华公司、亚华东莞分公司该抗辩意见不予采纳。＼n关于《商品房买卖合同》解除时间。张兴书、蒋锦花主张曾经到过相关部门进行反映，但是未能举证证实其主张，故对合同解除的时间应以张兴书、蒋锦花向法院起诉主张解除合同，应诉材料送达至各被告时为准。因此，常平房地产公司应自收到应诉材料之日起60天内履行退还全部已付购房款及支付违约金的义务，常平房地产公司于2013年10月17日收到应诉材料，则应于2013年12月16日（包含16日）前履行义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，以及结合《商品房买卖合同》第九条的约定，常平房地产公司应自张兴书、蒋锦花解除合同通知到达之日起60天内按张兴书、蒋锦花累计已付款的20%支付违约金，即支付违约金13224元（66120元×20%）。《商品房买卖合同》中，出卖人是常平房地产公司，伟城物业公司是其委托代理人，买受人是张兴书、蒋锦花，常平房地产公司是在2013年10月17日收到应诉材料，因此《商品房买卖合同》的解除时间是2013年10月17日。＼n关于焦点四。《商品房买卖合同》约定案涉商品房的交付标准是毛坯房，亚华公司收取张兴书、蒋锦花装修款37496元。亚华公司收取装修款附随于《商品房买卖合同》，《商品房买卖合同》被解除，且案涉商品房尚未交付给张兴书、蒋锦花，故应将装修款退还给张兴书、蒋锦花。因张兴书、蒋锦花没有举证证明其与亚华公司之间就变更案涉商品房的交付标准得到常平房地产公司、伟城物业公司认可，在常平房地产公司、伟城物业公司对装修款的退还责任予以否认的情况下，张兴书、蒋锦花诉求常平房地产公司、伟城物业公司承担退还装修款的责任证据不足、理由不充分，本院不予支持。装修款的收款收据是由亚华东莞分公司出具，亚华公司加盖财务专用章确认，因亚华东莞分公司是亚华公司的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，且张兴书、蒋锦花诉求装修款的利息并无不当，故亚华公司、亚华东莞分公司应共同承担向张兴书、蒋锦花返还装修款并支付利息的法律责任。但是由于案涉《商品房买卖合同》在2013年10月17日解除，亚华东莞分公司、亚华公司即开始有返还上述款项的义务，张兴书、蒋锦花诉求从2010年12月12日起计算上述款项的利息不合理，本院认为应从该合同解除之日起即2013年10月17日起计算。虽亚华公司、亚华东莞分公司辩称该装修款由张兴书、蒋锦花缴纳进入东莞市日明实业投资有限公司帐户，但装修款收据是由亚华公司和亚华东莞分公司出具，且张兴书、蒋锦花作为买受人是在亚华东莞分公司的指定下进行缴款，至于东莞市日明实业投资有限公司与亚华公司、亚华东莞分公司的关系作为买受人的张兴书、蒋锦花是无法知道的，故对被告亚华公司、亚华东莞分公司的辩解，本院不予采信。＼n关于焦点五。维修基金、契税、律师费、产权登记费的退还问题。首先，由于案涉商品房的契税和维修基金已经向相关税务部门缴纳和银行交存，张兴书、蒋锦花可自行办理相关退费手续，对张兴书、蒋锦花主张退回契税及维修基金的诉讼请求，本院不予支持。＼n关于律师费、产权登记费的问题。对于出卖人逾期交房导致买受人解除合同的法律后果，案涉《商品房买卖合同》第九条有明确的约定，即出卖人逾期交房超过90日后，张兴书、蒋锦花解除合同的，出卖人应当及时退还全部已付款，并按张兴书、蒋锦花累计已付款的20%向张兴书、蒋锦花支付违约金。该项约定符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定，除此之外，买受人与出卖人并无出卖人需承担其他违约责任有进行约定。本案中，虽然张兴书、蒋锦花已向案外人支付了律师费、产权登记费，但张兴书、蒋锦花诉请赔偿的律师费、产权登记费在案涉《商品房买卖合同》中并无相应的约定。从《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定可以看出，只有约定的违约金低于造成的损失的，当事人才可以请求人民法院予以增加。本案中，没有证据表明张兴书、蒋锦花根据案涉《商品房买卖合同》的上述约定所得的违约金低于其解除该合同造成的损失。因此，在出卖人已依约定承担违约责任的情况下，作为买受人的张兴书、蒋锦花请求出卖人另行赔偿律师费、产权登记费，既无合同依据，也不符合相应的法律规定，本院不予支持。＼n综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：＼n一、确认原告张兴书、蒋锦花与被告东莞市常平房地产开发实业公司签订的合同编号为201012129F35＊＊＊的《商品房买卖合同》于2013年10月17日解除；＼n二、限被告东莞市常平房地产开发实业公司、东莞市伟城物业管理有限公司、江西亚华建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张兴书、蒋锦花退还购房款66120元；＼n三、限被告东莞市常平房地产开发实业公司、东莞市伟城物业管理有限公司、江西亚华建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张兴书、蒋锦花支付违约金13224元；＼n四、限被告江西亚华建筑工程有限公司、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告张兴书、蒋锦花退还装修款37496元及支付利息（从2013年10月17日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至本判决确定清偿之日止）；＼n五、驳回原告张兴书、蒋锦花的其他诉讼请求。＼n如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案案件受理费1427元，由被告东莞市常平房地产开发实业公司、东莞市伟城物业管理有限公司、江西亚华建筑工程有限公司东莞分公司、江西亚华建筑工程有限公司承担1306元，原告张兴书、蒋锦花承担121元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。＼n代理审判员何毅＼n二〇一三年十一月十五日＼n书记员黎秀轩＼n附相关法律法规条文（节选）：＼n1、《中华人民共和国合同法》第六十条：＼n当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。＼n2、《中华人民共和国合同法》第九十三条：＼n当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。＼n3、《中华人民共和国合同法》第九十七条：＼n合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。＼n4、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：＼n当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。＼n5、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：＼n当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。＼n6、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：＼n公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。＼n7、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：＼n当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。＼n8、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：＼n法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。＼n9、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：＼n当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。＼n