湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2013)张中刑二终字第30号
原公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗海云，男，1979年6月1日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，农民。因本案于2013年3月12日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现押桑植县看守所。
湖南省桑植县人民法院审理湖南省桑植县人民检察院指控原审被告人罗海云犯诈骗罪一案，于2013年9月24日作出(2013)桑法刑初字第113号刑事判决。罗海云不服，提出上诉。2013年10月12日桑植县人民法院向本院移送案卷，本院于当日立案受理并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案二审审理期限为二个月，本院实际审理30天，即自2013年10月12日起至11月11日止。现已审理终结。
湖南省桑植县人民法院经审理认定，罗海云以非法占有为目的，冒充国家工作人员，虚构事实，骗取他人财物77350元，其行为构成诈骗罪，其主动投案并如实供述主要犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。上述事实有被害人陈述、证人证言、辨认笔录、客户凭单、银行数据查询证明、银行帐户交易明细、借条、欠条、手机短信、户籍资料及被告人的供述和辩解等证据证明。据此，桑植县人民法院以诈骗罪判处罗海云有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。
罗海云不服，提出上诉，认为自己的行为不是诈骗行为，一审判决量刑过重，请求二审法院给予从轻处罚。
经审理查明：
1、上诉人罗海云冒充张家界市政法委工作人员通过卢某平认识了被害人熊某某、雷某兰。2011年9月至11月间，罗海云假借资金周转、赎回手机缺钱等为由，多次向熊某某借钱共计22000元。2012年l月13日，罗海云又假借在长沙出车祸为由向雷某兰借款2000元。上述借款均被罗海云挥霍至今未还。
2、上诉人罗海云冒充张家界市政法委的工作人员，通过李某认识了被害人高某平。2011年2月至4月间，罗海云假借“单位”要用烟、照顾生意等为由，先后五次向高某平拿软芙蓉王烟28条、蓝芙蓉王烟2包，价值人民币18000元。经高某平多次催讨，2012年11月罗海云还款5000元，余款均被罗海云挥霍至今未还。
3、2012年5月，上诉人罗海云假冒在市委担任主任的身份，假借领导来视察要请领导吃饭和打牌为由，向被害人朱某红借款6000元。借款被罗海云挥霍至今未还。
4、2012年底，上诉人罗海云通过微信认识被害人田某秀，自称是张家界市委执法办主任。2013年1月1日晚，罗海云假借给打麻将输钱的领导送钱为由向田某秀借款1000元，承诺第二天早上还款。经田某秀催讨，罗海云于第三天给田某秀还款200元，此后一直避而不见田某秀，余款至今未还。
5、上诉人罗海云自称在张家界市委工作，通过微信认识了被害人贺某艳。2013年1月17日，罗海云假借给领导送礼为由，向贺某艳借钱买烟，两人一起在张家界市城区南庄坪大市场附近“铭鑫烟酒行”购买了30条和天下烟、10条极品芙蓉王烟，价值人民币33550元，罗海云用假名“李辉”给贺某艳出示了一张35000元的欠条，承诺2013年3月初归还。此后，罗海云除留下部分香烟自用外，将部分香烟退回“铭鑫烟酒行”并将退回的烟款挥霍。
上述事实有经一审庭审质证且二审审证属实的下列证据予以证明：
1、被害人熊某某的陈述证明，熊某某通过卢某平认识罗海云,罗海云自称在张家界市委上班，是主管公检法的主任。2011年9月至11月间，罗海云以资金周转、赎回手机缺钱，以及不借钱就告诉熊某某老公两人有过性关系等理由多次向熊某某借钱，共借得36500元，至今未还。
2、被害人雷某兰的陈述证明，雷某兰通过卢某平认识罗海云，罗海云以在长沙出车祸急需用钱为名向雷某兰借款2000元，至今未还。
3、被害人高某平的陈述证明，高某平通过李某认识自称在张家界市政法委上班的罗海云，2011年2月起罗海云以照顾生意和单位要用烟为名，先后多次到高某平的商店内拿烟，共拿走软芙蓉王烟28条，蓝芙蓉王烟2包，价值18000元，后经催讨罗海云还款5000元，尚欠13000元未还。
4、被害人朱某红的陈述证明，罗海云自称是在张家界市委上班的主任李辉，2012年5月，罗海云以长沙市的领导来视察要吃饭和打牌为由向朱某红借款6000元，至今未还。
5、被害人田某秀的陈述证明，田某秀通过微信认识了罗海云，在微信上罗海云自称在张家界市委上班，2012年的元旦罗海云以领导打牌输了要送钱为由向田某秀借钱1000元，后经催讨罗海云还款200元，至今仍欠800元。
6、被害人贺某艳的陈述证明，贺某艳通过微信认识自称在张家界市委上班的李辉主任（即罗海云），2013年1月17日罗海云以给领导送礼为由向贺某艳借钱买烟，贺某艳便与罗海云一起到市里南庄坪大市场的“铭鑫烟酒行”买了30条和天下，10条极品芙蓉王烟价值33550元，罗海云以李辉的名义给贺某艳书写了一张欠35000元的欠条，并承诺2013年3月初归还，至今未还。
7、证人李某兵的证言证明，罗海云曾打电话和发短信威胁李某兵及其妻子熊某某。
8、证人卢某平的证言证明，罗海云称在张家界市政法委上班，熊某某与雷某兰都是通过卢某平与罗云海认识的，熊某某告诉卢某平被罗海云骗了36500元。
9、证人刘某斌的证言证明，2013年1月的某天晚上八九点钟，一男一女在刘某斌经营的“铭鑫烟酒行”买了30条和天下烟和10条软芙蓉王烟，女的当时付了两万元现金，后来又一起去邮政银行取了剩余的烟款，一共是33550元，后来买烟的男的又退回了11条和天下烟。
10、辨认笔录证明，熊某某、朱某红、卢某平、雷某兰、贺某艳、高某平、刘某斌、李某分别从16张混杂男性照片中辨认出罗海云即是骗取财物的人。
11、中国邮政储蓄自动柜员机客户凭单证明，被害人熊某某给被告人罗海云汇款22000元。
12、东莞农村商业银行回单、农村信用社数据查询证明，被害人雷某兰给被告人罗海云的汇款情况。
13、邮政储蓄卡622188XXXX00306XXXX的交易明细、贺红军的账户交易明细、购物明细表证明，贺某艳为罗海云支付烟款33550元。
14、借条、欠条证明，罗海云向高某平、贺某艳、朱某红等人以“罗海云”、“李辉”等名字出具了借款条据。
15、手机短信证明，罗海云多次发短信给李某兵、熊某某。
16、到案经过证明，罗海云系主动到公安机关投案的情况。
17、户籍资料证明，罗海云出生于1979年6月1日，犯罪时达到刑事责任年龄。
18、罗海云的供述与辩解虽对其行为性质有不同看法，但相关事实能够与其他证据相互印证。
全案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人罗海云以非法占有为目的，冒充国家工作人员，采用虚构事实的方法，骗取他人数额巨大的财物，其行为构成诈骗罪。罗海云上诉提出“自己的行为不是诈骗行为”的理由，经查，上诉人罗海云以非法占有为目的，假冒国家工作人员骗取他人信任，捏造不存在的事实哄骗被害人，从而使各被害人“自愿”交出财物，但这种“自愿”实际上是各被害人受上诉人的欺骗上当所致，并非出自被害人的真正意愿，且数额巨大，侵害了被害人的财产所有权，符合我国刑法规定的诈骗犯罪的构成要件，其行为依法应以诈骗罪追究刑事责任，罗海云认为自己的行为不是诈骗行为，是对自己行为性质的认识错误，故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人罗海云诈骗他人财物数额巨大，依法应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑，原审判决充分考虑其具有主动投案并如实供述主要犯罪事实的自首情节，已依法对其从轻处罚，所判处的刑罚与其犯罪事实、性质和情节相适应，并无不当，故其关于量刑过重的上诉理由亦不能成立，本院亦不予支持。综上，全案事实清楚，证据确实充分，审理程序合法，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 屈 平
审 判 员 刘利利
代理审判员 徐姣艳
二〇一三年十一月十一日
书 记 员 谭晓琼
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。