＼n杭州市西湖区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）杭西民初字第2786号＼n原告：劳特斯空调（江苏）有限公司。＼n法定代表人：徐勤虎。＼n委托代理人：盛军华。＼n委托代理人：廖祥正。＼n被告：杜明友。＼n委托代理人：郑华国。＼n委托代理人：柯荣明。＼n原告劳特斯空调（江苏）有限公司（以下简称原告）诉被告杜明友（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2012年10月12日受理后，依法由代理审判员薛书松适用简易程序于2012年11月6日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人盛军华、廖祥正，被告的委托代理人郑华国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告起诉称：被告原在原告公司工作。因被告不能完成2012年考核责任状确定的考核指标，原告于2012年7月11日撤销了被告浙沪区区域总经理的职务，后被告拒不服从原告对其工作安排，持续旷工，原告依法解除了与被告的劳动合同。故原告无需向被告支付经济补偿金和解除劳动合同代通知金。请求法院判令：1、原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金87383.25元及未提前三十日通知解除劳动合同代通知金15000元；2、本案诉讼费由被告承担。＼n被告答辩称：2012年7月11日，原告发布通知撤销被告浙沪区区域总经理职务，此后直到2012年7月26日才给被告安排工作，所以被告不存在拒不服从原告工作安排的事实。2012年7月28日，原告解除了与被告的劳动合同，在出具给被告的解除劳动合同通知书上载明因被告不能胜任工作，不服从工作安排，但并没有载明因被告旷工而解除与被告的劳动合同，故原告起诉理由不能成立。＼n原告提供了下列证据材料：＼n1.仲裁裁决书1份（原件），证明本案已经过劳动仲裁程序；＼n2.《关于执行2012财年营销区域负责人KPIKPA考核责任状的协议》、被告2012年7月底完成净销售收入情况表各1份（均为原件）、光盘1张及文字材料1份（打印件），证明根据原、被告签订的考核责任状，如被告考核不合格，则自动降职、调岗、或自动离职，并视同被告不能胜任本岗位工作。原告负责人与被告谈话时，被告也明确表示不能完成考核责任状确定的指标；＼n3.原告公司关于对被告降薪转岗通知书、邮件详情单各1份（均为原件）、签收查询单1份（打印件），证明原告于2012年7月11日撤销被告浙沪区区域总经理职务后被告即不再正常上班，原告又以书面形式对撤销被告职务的情况向被告补充告知；＼n4.浙沪区区域中心管服人员考勤表、关于被告的情况说明各1份（均为原件），证明被告被撤销区域总经理职务后，无故连续旷工十余日的事实；＼n5.《劳特斯员工手册》（第14-15页）、文件领取登记表、原告公司办公会决议、原告公司职工代表大会会议决议书、《南京启明电脑排版印刷厂印刷业务合同书》、江苏增值税专用发票（No：03213592）、交通银行转账支票存根、关于劳特斯员工手册印刷付款说明各1份（均为原件），证明原告公司的员工手册经职工代表大会表决通过并交付给浙沪区及被告知晓原告公司员工手册内容的事实；＼n6.原告公司关于对被告解除劳动合同通知书1份（原件），证明原告依法解除与被告的劳动合同的事实。＼n原告提供的证据经质证，被告对证据1无异议；对证据2中考核协议的真实性无异议，但认为该协议签订时间为2011年12月8日，但考核起算时间为2011年10月1日，系原告强迫被告签订；对被告2012年7月底净销售收入情况表有异议；对光盘中的内容认为系原告负责人诱导被告，光盘的内容也没有完全体现谈话的内容。对证据3有异议，邮件签收人为原告公司员工，被告并没有收到该通知书；对证据4有异议，该考勤表系原告单方制作，且在汪某出差期间仍有其对员工考勤的记录，与常理不符；对证据5有异议，员工手册的领取人周伟是皖苏区员工，并非浙沪区员工，不能代表浙沪区领取员工手册；另外，原告解除与被告的劳动合同的理由是被告不服从原告安排而非旷工，该证据与本案无关联性；对证据6的真实性无异议，但认为该份证据实际是在2012年7月27日签收，并非2012年7月28日，且该证据也表明原告并非因被告旷工而解除与被告的劳动合同。＼n被告未提供证据材料。＼n本院根据原告的申请，准许证人汪某出庭作证。证人陈述，证人在原告公司任浙沪区人力资源管理职务，原告公司浙沪区区域中心工作人员由证人负责考勤。被告在任职浙沪区总经理期间无需考勤。原告公司于2012年7月11日撤销了被告浙沪区总经理职务后，公司负责人口头通知证人要对被告进行考勤。证人根据被告出勤情况，在2012年7月份的考勤表上做了记录。证人出差期间，由商务助理负责考勤，证人出差回来后根据该商务助理的陈述在考勤表上做记录。＼n证人证言经质证，原告对证人证言的真实性无异议；被告对证人证言有异议，认为证人陈述2012年7月11日前被告不用考勤，但原告提供的考勤表上有被告2012年7月11日前的考勤记录。另外，证人系原告公司员工，与原告有利害关系，其证言不具有证明力。原告解除与被告劳动合同的理由是被告拒不服从原告公司安排，证人证言证明被告存在旷工行为，与本案无关联性。＼n本院对原告提供的证据及证人证言，认证如下：＼n对原告提供的证据1予以认定；证据2中的考核责任协议被告虽称系原告公司强迫被告签订，但并未提供证据予以证明，且原告公司负责人与被告的谈话中，被告对该责任协议也予以认可，故本院对该证据予以认定；对被告截止2012年7月底的净收入情况表中被告业绩完成情况与录音中被告认可情况一致，本院对该证据的真实性予以认定；对光盘及文字资料予以认定；证据3被告虽称没有收到该通知，但邮件详情单明确写明了收件人为被告，邮寄地址为被告户籍地，且留有被告电话，而实际签收人系原告浙沪区员工。从邮件投递常理分析，邮政人员在经和被告确认并经根据被告的指示将邮件转寄至原告公司浙沪区办公场所，被告对该事实应知晓，故本院对该证据予以认定；证据4、5与本案无关联性，本院对该证据不予认定；对证据6予以认定。证人证言可证明原告公司于2012年7月11日撤销了被告浙沪区总经理的职务，之后被告未在正常上班。＼n本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：＼n被告于2003年11月10日进入原告驻杭州办事处工作，后担任浙沪区区域总经理职务。2011年12月8日，原、被告签订《关于执行2012财年营销区域负责人KPIKPA考核责任状的协议》，约定：考核期间为2011年10月1日至2012年9月30日，考核合格分为70分，不合格人员自动降职／调岗／或自动离职；被告未完成绩效考核指标，视同不能胜任本岗位工作。被告在该财年考核指标为净销售收入4000万元。截止2012年7月，被告完成净销售收入824.41万元。2012年7月初，原告公司负责人与被告谈话，被告明确表示无法达到考核合格分。2012年7月11日，原告撤销了被告浙沪区区域总经理职务。之后，被告不再正常上班。2012年7月26日，原告以被告明确表示无法完成考核指标，事实证明被告不能胜任工作为由通知被告自2012年7月27日降职为杭州办事处普通销售工程师，工资从2012年7月27日降为月薪3500元，并通知被告于收到通知当日办理完工作交接手续。被告未接受该调整。2012年7月28日，原告向被告送达了关于解除劳动合同通知书，以被告明确表示无法完成考核指标，事实证明被告不能胜任工作，拒不服从安排为由通知自2012年7月28日解除与被告的劳动合同，被告于当天签收了该通知书。2012年7月31日，被告向西湖区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金270000元；原告支付被告未提前三十日通知解除劳动合同的代通知金15000元。该仲裁委于2012年9月21日作出西劳仲案字（2012）第431号仲裁裁决书，裁决原告于该裁决生效之日起七日内支付被告解除劳动合同经济补偿金87383.25元及未提前三十日通知解除劳动合同代通知金15000元，驳回了被告的其他申诉请求。原告不服该裁决，诉至本院要求判如所请。＼n另查明，被告月工资为15000元。＼n本院认为：原告在解除劳动合同通知书中载明原告以被告明确表示无法完成考核指标，事实证明不能胜任工作，拒不服从降职降薪安排为由解除了与被告的劳动合同，而非原告在庭审中陈述的被告连续旷工违反公司规章制度导致双方劳动合同解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。被告明确表示无法完成年度考核指标，不能胜任工作的事实存在，且不接受对其工作岗位的调整，被告可以解除与原告的劳动合同。因原告未提前三十日以书面形式通知被告，故应向被告额外支付一个月工资。＼n根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。根据被告实际工作年限，原告应当向被告支付其9个月工资的经济补偿金。因被告的工资高于杭州市2011年度职工月平均工资的三倍，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款规定，原告支付被告经济补偿金的标准应为杭州市2011年度职工月平均工资的三倍即9709.25元（38837元／年÷12个月×3），原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金为87383.25元（9709.25元／月×9个月）。＼n综上，依照《中华人民共和国劳动合同法法》第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：＼n一、劳特斯空调（江苏）有限公司支付杜明友一个月工资的代通知金15000元；＼n二、劳特斯空调（江苏）有限公司支付杜明友解除劳动合同经济补偿金87383.25元；＼n三、上述两项合计102383.25元，劳特斯空调（江苏）有限公司于本判决生效之日起十日内支付；＼n四、驳回杜明友的其他申诉请求。＼n如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费10元减半收取5元，由劳特斯空调（江苏）有限公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费10元（开户银行：工商银行湖滨分理处，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。＼n代理审判员薛书松＼n二〇一二年十一月九日＼n书记员任波