云南省禄丰县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）云2331刑初63号
公诉机关云南省禄丰县人民检察院。
附带民事诉讼原告人杨某1，男，1972年12月12日生，汉族，云南省禄丰县人，务农，住禄丰县。
委托诉讼代理人王树基，云南求对律师事务所律师。（代理权限为特别授权代理）。
被告人秦凤光，男，1959年2月27日生，彝族，云南省禄丰县人，高中文化，务农，住禄丰县。因涉嫌故意伤害罪，于2017年12月1日被禄丰县公安局取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人秦如凯，云南滇楚律师事务所律师。
云南省禄丰县人民检察院以禄检诉刑诉(2018)60号起诉书，指控被告人秦凤光犯故意伤害罪，于2018年5月31日向本院提起公诉，同时附带民事诉讼原告人杨某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。云南省禄丰县人民检察院指派检察员江某出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人杨某1及其委托诉讼代理人王树基，被告人秦凤光及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人秦如凯到均庭参加诉讼。现已审理终结。
云南省禄丰县人民检察院指控，2016年9月14日15时许，被害人杨某1驾驶自己的微型车通过禄丰县广通镇西堡村委会中村被告人秦凤光承包修建的水泥道路，因道路尚在保养期，秦凤光便找杨某1理论，在理论过程中双方发生厮打，在厮打过程中秦凤光致杨某1肋骨骨折。经鉴定，被害人杨某1的人体损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人秦凤光接到公安机关电话通知后主动到案，归案后如实供述自己的罪行。
公诉机关就上述指控，当庭出示了相关证据。公诉机关认为，被告人秦凤光的行为构成故意伤害罪。提出判处被告人秦凤光有期徒刑六个月至一年六个月的量刑建议。
附带民事诉讼原告人杨某1提出诉讼请求：1、请求依法追究被告人故意伤害罪的刑事责任；2、请求判令被告人赔偿因其的犯罪行为给原告人造成的经济损失53929.52元，其中：医药费12923.72元、住院伙食补助费1900元、误工费23442元、护理费9643.8元、营养费1800元、交通费1320元、鉴定费2900元。事实和理由：2016年9月14日，因被告人借口原告人不应该驾车通过其承建施工好的村中混凝土道路，故找原告人麻烦，并将原告人打伤，给原告人造成经济损失，故请人民法院在追究被告人刑事责任的同时，判令其赔偿原告人的上述经济损失。
被告人秦凤光对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，请求从轻处罚，对附带民事诉讼原告人的诉讼请求，认为只要合理合法的部分其均愿意赔偿。
辩护人提出，在案证据不能证实被害人杨某1右侧第8肋骨骨折的伤情系被告人秦凤光的行为所致，被害人杨某1右侧第7肋骨骨折的伤情达不到轻伤的标准，应当宣告被告人秦凤光无罪，对附带民事诉讼原告人的诉讼请求，认为被告人秦凤光仅应承担杨某1支付的关于右侧第7前肋骨骨折的费用，且被害人在此次纠纷中有重大过错，自身应当承担60%的责任，被告人仅应赔偿被害人5922.30元。
经本院审理查明：2016年9月14日15时许，被害人杨某1驾驶自己的微型车通过禄丰县广通镇西堡村委会中村被告人秦凤光承包修建的水泥道路，因道路尚在保养期，秦凤光便找杨某1理论，在理论过程中双方发生厮打，在厮打过程中秦凤光致杨某1肋骨骨折。经鉴定，被害人杨某1的人体损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人秦凤光接到公安机关电话通知后主动到案，归案后如实供述自己的罪行。
另查明：被害人杨某1于2016年9月14日到楚雄州中医院住院治疗，伤情经诊断为：顶部头皮挫裂伤、右手第二指掌指关节皮肤挫裂伤、全身多发软组织挫伤；右侧第7前肋骨折并肺挫伤，住院治疗至2016年10月3日出院。出院医嘱“继服药物巩固治疗、2周后返院复查”。2016年10月18日，被害人杨某1至楚雄州中医院复查CT拍片，CT诊断意见为右胸第7、8前肋骨折。被害人为治疗伤情共支付医疗费12923.72元。
上述事实，有经当庭举证、质证和认证的下列证明材料予以证实：
1、受案登记表，证实案件来源于被害人杨某1的报案。
2、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实中心现场位于杨某2家门口水泥道路及现场的情况。
3、曹某的证言，证实2016年9月份的一天下午15时许，秦凤光到其家门口将其丈夫杨某1叫出去，之后其出去的时候就看到杨某1倒在地上，秦凤光和他家两个儿子拿着水泥坨和钢筋说“透打”，但三人具体如何打了杨某1其未看见。之后杨某1就到医院住院治疗，出院后没和人打过架，也未受过其他伤，一直在家休养。
4、杨某2的证言，证实秦凤光承包其门口的一段水泥路施工并用彩钢瓦将路挡起来保养，杨某1驾车拉包谷回家时将彩钢瓦拿开从水泥路上经过，之后秦凤光和杨某1发生纠纷并打架。事发当天其看到杨某1被秦凤光及秦凤光的两个儿子按在地上打。其上前劝架，将秦凤光的小儿子拉开后打算回家，秦凤光及他的大儿子就追上来用混泥土打其，把其胸口和嘴唇打伤。
5、杨某3的证言，证实事发当天下午，其看到秦凤光将杨某1叫出来后就将杨某1推倒，并踹了杨某1屁股上两脚。其上前拉架，秦凤光的大儿子拿着钢筋、小儿子拿着一根棒棒就开始打杨某1，杨某1睡在地上被他们打，肚子上被秦凤光大儿子用石头砸了两下，手也肿了。其丈夫杨某2来劝架也被秦凤光小儿子用石头砸了肚子，左边脸上也被打破。
6、秦某1的证言，证实2016年9月14日下午，杨某1将他们设置的路障抬开后通过道路，其未能阻止。下午三时许，其外出回来时就看到其父亲和杨某1、杨某2在路口撕扯，其父亲满嘴是血。其上前拉架时也被他们拽到了一起，其就打电话给其哥哥，其哥哥到了现场后，和工人及路人将双方拉开。在打架过程中是否有人被打其不清楚。
7、秦某2的证言，证实事发当天下午14时许，其看到之前打的水泥路路障被移开就问秦凤华，秦凤华告诉其是杨某1移开路障后开车通过。其到杨某1家理论，杨某1称他自己家门口的路想怎么过就怎么过，之后仅将路障支起来，还骂了其。15时许，其外出办事时其弟弟电话告诉其秦凤光被人打了。其赶到村口时看到杨某2、杨某1和其父亲、弟弟互相打架，期间其准备将杨某1的儿子拉开，杨某2以为其打了杨某1的儿子，就打了其肋骨部位以下，其踹了杨某2大腿上一脚，之后就被人拉开了。其就看到秦凤光的嘴和鼻子都出了血。
8、朱某的证言，证实事发当天下午14时许，杨某1不听其劝说，将路障搬开后开车通过还在保养的水泥路段，秦某1看到也未劝住杨某1。之后秦某2了解情况后找到杨某1，杨某1也将路障恢复了。下午15时许，秦凤光来到工地上听说这件事，就打电话给西堡村委会的书记，书记让杨某1签个字，以后路面出问题就找杨某1。秦凤光找到杨某1后，双方发生争执，其到现场时看到秦凤光和杨某1已经在打架，之后杨某1的哥哥杨某2和姐姐杨某3也一起打秦凤光，打架时未使用工具。其和秦某1、小起、杨某1妻子曹某和儿子小江等人都去劝架，将双方劝开后，秦凤光、秦某1和小起都受伤了。
9、李某的证言，证实事发当天其不在场，其从隧道出来时打架已经结束了，仅听说发生过打架的事情，未看到哪些人参与打架及打架的过程。
10、王某1的证言，证实事发当天下午，秦凤光打电话告诉其杨某1强行通过了村里正在保养期的水泥路，其就让秦凤光找杨某1签字，并用手机拍照。过后其才听说打架的事情。西堡村委会中村一段的道路由秦凤光负责养护，事发时尚在保养期。
11、王某2的证言，证实2016年9月其邻居杨某1因打架住院治疗，回家后其未看到，也未听说过杨某1与他人打架受伤、自己摔伤或者其他受伤的情况。
12、杨某4的证言，证实其知道2016年9月其邻居杨某1打架的事情，10月份杨某1出院后其未看到过他与别人打架受伤、自己摔伤或者其他受伤的情况，他在家不干农活。
13、张某的证言，证实其系楚雄州中医院医学影像中心主任，杨某1于2016年9月15日所做的CT检查片子上未看到右侧第八肋骨有明显的骨折特征，因有的骨折，如骨裂等伤情新形成时在CT片上不一定看得出来，会在病人活动或康复后骨折点出现骨痂以后才能看出来，杨某1复查时的CT报告于第一次检查时不同的原因可能是伤情逐步发展恶化或者康复导致第一次不能拍摄的伤情，在第二次拍摄时表现出来，应以其医院最后一次做出的检查结果为准。
14、普洪某的证言，证实其系杨某1在楚雄州中医院住院期间的主治医生，杨某12016年9月15日和10月18日分别拍摄的CT检查结果不一致，如病人在两次检查间隔期间无外力致伤的前提下，也有可能出现检查结果不一致，可能病人肋骨骨折属隐性骨折，第一次未能检查出来，病人走路活动及康复形成骨痂后，第二次拍片时就能检查出来。
15、被害人杨某1的陈述及辨认笔录，证实2016年9月14日15时许，其驾车买包谷回家，到秦凤光打的水泥路段时看到有铁皮围着，其将铁皮拉开后驾车通过路段回家。之后其按秦凤光大儿子的要求将车原路开出去了。后来秦凤光到其家门口质问其为何要把铁皮拉开通过，二人发生争吵，其将拦路的铁皮踹倒，秦凤光就打了其胸口一拳将其打倒在地，又踹了其右边肋骨位置。秦凤光的两个儿子分别拿着钢筋和木棒从工棚出来一起打了其手部和头部，秦凤光用混凝土坨打了其手部。其被打伤后当天到楚雄州中医院住院治疗，至10月3日出院，10月18日又到该医院复查，但其也不清楚为何住院期间与复查时的检查结果不一致，但两次检查结果都是由医院出具的。10月3日至18日期间其一直在家静养，未受到过二次伤害，也无摔伤或其他受伤的情况。被害人杨某1辨认出被告人秦凤光系2016年9月14日致其肋部受伤的人。
16、调取证据清单、接受证据材料清单、CT诊断报告书、楚雄州中医院出院记录、入院病案首页、CT影像诊断报告书、情况说明、伤情证明，证实被害人杨某1受伤后，于2016年9月14日到楚雄州中医院住院治疗，至10月3日出院，伤情诊断为：1、顶部头皮挫裂伤；2、右手第二指掌指关节皮肤挫裂伤；3、全身多发软组织挫伤；4、右侧第7前肋骨折并肺挫伤。2016年10月18日被害人至楚雄州中医院进行CT影像摄片检查，2016年10月20日伤情经诊断为右胸第7、8前肋骨折。
17、被告人秦凤光的病历材料，证实被告人秦凤光于2016年9月14日至28日到楚雄州人民医院治疗及伤情诊断情况、医疗费用支付情况。
18、楚雄三和司法鉴定所CXSH-
FY-[2018]-0066号司法鉴定意见书，证实经对被害人杨某1分别于2016年9月15日及2016年10月18日在楚雄州中医院所作的CT片进行阅片，发现右侧第8肋骨折在2016年9月15日摄片中表现不明显；在2016年10月18日复查摄片中因肋骨骨痂生长表现突出，右侧第7、8肋骨折为同一时期受外力作用形成。据此鉴定杨某1的人体损伤程度为轻伤二级；误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。
19、户口证明，证实被告人秦凤光的基本身份情况，系完全刑事责任能力人。
20、归案情况说明，证实被告人秦凤光经民警电话通知后主动到公安机关投案。
21、被告人秦凤光的供述及辩解，证实其承包修建西堡村委会中村的一条水泥路，2016年9月10日浇灌混凝土后其在路口设置了“此路段施工混泥土浇灌，请车辆绕行，车辆禁止通过”的路障，将道路封闭起来。9月14日下午15时许，其外出回到工地时发现路障被人移开，之后秦凤华告诉其杨某1强行移开路障，驾驶微型车拉包谷通过道路。其电话告知西堡村委会的书记王某1后，王某1告诉其让杨某1签字说明通过道路的时间。其找到杨某1后，双方发生争吵，杨某1拒绝签字，在踹路障时踹到其左膝盖，将其踹倒在地，其起来就打了杨某1的嘴上一拳，双方用拳脚厮打，其打了杨某1的肋骨和嘴巴，但杨某1当时的受伤情况其不清楚。期间杨某2和杨某1的妻子、儿子来到现场将二人拉开了，打架结束后杨某1还抱石头到路上拦了一辆装混泥土的车。
22、附带民事诉讼原告人杨某1及其委托诉讼代理人就其一方的诉讼请求，当庭出示了以下证明材料：
（1）病情诊断证明书、出院证各一份，欲证实杨某1的伤情及住院治疗情况。
（2）住院收费收据一份、门诊收费收据九份、住院费用汇总清单一份，欲证实杨某1支付医疗费12923.72元的事实。
（3）诊断证明书、伤情证明、CT报告书各一份，欲证实杨某1出院后于2016年10月20日、10月18日、12月5日分别到楚雄州中医院、广通镇几子湾村委会卫生所检查、治疗的事实。
（4）杜某、向某1分别出具的收条及二人的身份证、驾驶证、行驶证复印件、向某2的购车协议书各一份，欲证实事发当天杨某1雇杜某的车辆到楚雄州中医院住院治疗，支付车费300元；于2016年10月4日至2017年1月期间雇向某2的车辆到几子湾村委会凤彩林诊所治疗12次，支付车费720元的事实。
（5）司法鉴定意见书、普通发票各两份，欲证实2016年12月16日杨某1申请鉴定机构对其伤情进行鉴定，支付鉴定费用1100元；后应公安机关要求和委托，于2018年5月8日另行申请鉴定机构对其伤情进行鉴定，支付鉴定费1800元的事实。
经质证，被告人秦凤光对公诉机关出示的上述证据均无异议；辩护人对被害人杨某1于2016年10月18日复查的CT检查报告不予认可，认为被害人右侧第8肋骨折的伤情系出院后才形成，并非被告人的行为所致，对鉴定意见书的真实性、关联性不予认可，认为鉴定意见以推断作为依据，且与张某的证言不符，不能认定杨某1右侧第8肋骨骨折与被告人的行为有关；曹某、王某2、杨某4的证言不能排除被害人受到过二次伤害的可能性；普洪波的证言也仅能证实CT摄片存在角度问题的可能性而非确定性，故公诉机关的证据不能证实被害人杨某1右侧第8肋骨折的伤情系被告人秦凤光的行为所致。附带民事诉讼原告人及其委托诉讼代理人对公诉机关出示的上述证据均无异议。被告人秦凤光及其委托诉讼代理人对附带民事诉讼原告人提交的病情诊断证明书、出院证无异议；对杨某12016年10月3日出院前产生的医疗费用无异议，出院后的医疗费收据的关联性不予认可；对诊断证明书、CT报告书中第8肋骨折的结果不予认可，伤情证明因不符合证据构成要件不予认可；对车费收条等因出具人不具备客运或货运资质，被害人租用车辆属自行扩大的损失而不予认可；对楚雄锦润司法鉴定中心出具的鉴定意见、鉴定费发票的关联性不予认可，对楚雄三和司法鉴定所出具的鉴定意见刑事部分与公诉机关所示证据意见一致，民事部分鉴定意见不予认可。本院认为，公诉机关出示的鉴定意见系由具备鉴定资质的相关鉴定机构作出，鉴定程序合法，鉴定内容客观真实，与被害人的伤情相符，本院予以采信。公诉机关出示的上述证据来源合法、内容客观真实、与本案相关联，能够形成证据锁链，对公诉机关出示的上述证据，本院予以确认。附带民事诉讼原告人所提交的医疗费票据，系由相关医疗机构出具并加盖相应印章，本院予以采信；对原告人提交的交通费用材料，因无其他证明材料能够印证其真实性，不足以证实原告人所主张的交通费用，本院不予采信；对鉴定意见中的误工期、护理期、营养期的评定，因与本院查明的事实及被害人的伤情不相符，本院不予采信；鉴定发票能够证实被害人因鉴定而支付的相关费用，本院予以采信。
本院认为，公诉机关出示的证据，能够证实被害人杨某1右侧第7前肋骨折的伤情系因被告人秦凤光的行为所致。尽管被害人于2016年9月15日初次检查时拍摄的CT影像摄片无法显示被害人右侧第8前肋骨折的伤情，但10月18日的CT影像摄片显示其右侧第7、8肋骨均骨折。庭审中，被告人及其辩护人提出被害人第8前肋骨折的伤情与纠纷发生时隔一月余，不能证实该伤情系被告人的行为所致。本院认为，根据被害人先后分别拍摄的CT影像摄片来看，2016年10月18日摄片显示的结果与医学中伤者胸肋肌收缩、成人骨痂生长周期等人体机能、生理结构特征相符。被害人根据医疗机构的医嘱按期复查，按照生活常理，被害人受伤后，第8肋骨受到二次伤害会对相邻的第7肋骨伤情造成影响，但10月18日的摄片中显示其第7肋骨折的恢复情况符合日常人体机能恢复的一般规律，且受伤两肋骨部位相邻，骨痂生长形态一致，两肋骨的受伤情况、间距等与在案证据所证实的被告人以拳脚造成被害人受伤的事实相符，故可认定被害人杨某1的右侧第7、8前肋骨折系同一时间、受同一外力因素所致。被告人及其辩护人提出的异议无相应的事实依据，本院不予支持。鉴定机构依法作出的鉴定意见与被害人杨某1的伤情相符，对被害人杨某1人体损伤程度达到轻伤二级的鉴定意见，本院予以采信。故被告人秦凤光故意非法损害他人身体致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关对被告人秦凤光犯故意伤害罪的指控事实清楚、证据确实充分，指控罪名成立。案发后，被告人秦凤光经民警电话通知后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻或减轻应从轻处罚；被害人杨某1不听制止驾车从被告人秦凤光承包修建的尚在保养期的水泥道路上通行，对引起本案的发生也具有一定的过错，可酌情减轻被告人的刑事责任，在诉讼过程中被告人秦凤光始终愿意赔偿被害人的合理经济损失，并主动预交赔偿款，可酌情从轻处罚。综合全案，被告人秦凤光的犯罪情节较轻，认罪悔罪态度较好，可对其免予刑事处罚。公诉机关的量刑建议过重，本院不予采纳。附带民事诉讼原告人主张的医疗费12923.72元、鉴定费2900元有相应的事实、法律依据，本院予以确认；对住院伙食补助费，本院按照被害人的住院地点支持950元；鉴定意见书中误工期、护理期、营养期等与杨某1的伤情治疗及身体恢复实际需要不相符合，对原告主张的误工费、护理费、营养费，不按照医疗机构出具的相应材料进行计算。杨某1主张按制造业收入标准计算误工费，但其未提交从事相应行业的证据，也无证据证实其最近三年的平均收入状况，本院以2017年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，按实际住院天数计算支持3059元。原告人虽未提交医疗机构出具的护理证明，但其住院期间需专人护理与其具体伤情相符，故护理费本院按照2017年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，以实际住院天数计算支持3059元。因杨某1未提交医疗机构出具的需加强营养的相关证明或医嘱，故对营养费不予支持。原告人提交的证明材料虽不能证实其所主张的交通费，但该费用在其就医、鉴定等过程中必然产生，结合杨某1就医等实际情况，本院酌情支持500元。综上，杨某1因受伤所遭受的经济损失合计23392元。杨某1对本案的发生也有一定的过错，亦应承担相应的民事责任。综上，依照《中华人民共和国刑事》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第三十七条，第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人秦凤光犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
二、附带民事诉讼原告人杨某1的经济损失23392元，由被告人秦凤光赔偿20000元（已交），其余部分由附带民事诉讼原告人杨某1自行承担。
三、驳回附带民事诉讼原告人杨某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 余文乾
审 判 员 杨跃明
人民陪审员 刘忠荣
二〇一八年八月十六日
书 记 员 曾桂红