江苏省盱眙县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏0830刑再1号
原公诉机关盱眙县人民检察院。
原审被告人陈忠华，男，1968年2月16日出生于盱眙县，汉族，文盲，无业，住盱眙县。曾因犯盗窃罪，于2005年5月11日被安徽省天长市人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一千元；2008年5月4日经安徽省蚌埠市中级人民法院裁定，减刑一年二个月。2012年1月10日被安徽省蚌埠市中级人民法院裁定予以假释，假释考验期为2012年1月13日至2014年10月12日。又因涉嫌犯盗窃罪，于2014年7月30日被盱眙县公安局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。本院于2014年10月28日以两罪并罚，决定对陈忠华执行有期徒刑二年九个月，拘役五个月，并处罚金人民币六千元。现在江苏省龙潭监狱服刑。
原审被告人陈忠华犯盗窃罪，本院于2014年10月28日作出（2014）盱刑初字第0457号刑事判决，已发生法律效力。盱眙县人民检察院以盱检再审建〔2016〕2号检察建议书，向本院建议再审。经本院审判委员会讨论决定，本院于2016年9月8日作出（2016）苏0830刑监2号再审决定书，对本案提起再审。立案受理后，本院依法另行组成合议庭，于2016年11月2日公开开庭审理了本案。盱眙县人民检察院指派检察员龚向柏出庭履行职务，原审被告人陈忠华到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、审判委员会进行了讨论并作出决定,现已审理终结。
原审判决认定，2014年6月至7月间，被告人陈忠华采取投锁入室、溜门入室等手段，在盱眙县旧铺镇境内实施盗窃，窃得现金共计人民币2440元及其他财物。经鉴定，被盗其他财物共计价值人民币2317元。具体盗窃事实如下：
1、2014年6月29日22时至30日5时许，被告人陈忠华至盱眙县旧铺镇街道“阿琴酸菜鱼馆”，趁店内夜间无人之际，采取翻墙入院、钥匙投锁的手段实施盗窃，窃得黄山松牌白酒1瓶。经鉴定，被盗财物价值人民币130元。
2、2014年7月13日夜，被告人陈忠华至盱眙县旧铺镇富康路伍某家，趁其家大门未锁以及家人在二楼卧室熟睡之机，采用溜门入室的手段入户盗窃，窃得苏烟牌卷烟4包、紫一品梅香烟1包、草鸡蛋150只及现金130元。经鉴定，被盗财物价值人民币360元。
3、2014年7月23日22时至24日5时许，被告人陈忠华至盱眙县旧铺镇富康路胡某家，趁其家人熟睡之机，采用投锁入室的手段入户盗窃，窃得黑色滑盖诺基亚牌手机一部、黑色索尼相机一部。经鉴定，被盗财物价值人民币948元。
4、2014年7月13日夜，被告人陈忠华至盱眙县旧铺镇富康路杨某家，趁其家人熟睡之机，采取钥匙投锁的手段入户盗窃，窃得草鸡蛋120只、黑色小米1S手机一部及现金360元。经鉴定，被盗财物价值人民币506元。
5、2014年7月23日22时至24日5时许，被告人陈忠华至盱眙县旧铺镇富康路余某家，趁其家中无人之机，采用投锁入室的手段入户盗窃，窃得苏果大豆油两桶。经鉴定，被盗财物价值人民币80元。
6、2014年7月中旬的一天晚上，被告人陈忠华至盱眙县旧铺镇平原南路李某家，趁其家人在二楼熟睡之际，采取溜门入室的手段入户盗窃，窃得白色OPPO翻盖手机一部、茶叶两盒及现金200元。经鉴定，被盗财物价值人民币293元。
7、2014年7月26日凌晨1时许，被告人陈忠华至盱眙县旧铺镇农贸市场旁夏广梅家，趁夏广梅熟睡之机，采用投锁入室的手段入户盗窃，窃得现金1750元及夏广梅本人身份证等物品。
另查明，案发后，盱眙县公安局已经对被告人的部分违法所得予以扣缴，并发还给被害人。
原审认定上述事实的证据有被告人陈忠华的供述，被害人葛某、伍某、杨某、胡某、余某、李某、夏某的陈述，盱眙县公安局旧铺派出所出具的发破案经过，安徽省天长市人民法院（2005）天刑初字第64号刑事判决书，安徽省蚌埠市中级人民法院（2012）蚌刑执字第00044号刑事裁定书，假释证明书复印件，扣押及发还物品清单，盱眙县价格认证中心出具的价格鉴证结论书，盱眙县公安局制作的现场勘验、检查及辨认笔录，被告人陈忠华的人口信息表等证据证实，足以认定，被告人陈忠华在开庭审理过程中亦无异议。
原审认为，被告人陈忠华以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人陈忠华多次盗窃，可酌情从重处罚。被告人陈忠华入户盗窃，社会危害性较大，可酌情从重处罚。被告人陈忠华曾因犯盗窃罪被判处刑罚，现又犯同种罪行，可酌情从重处罚。被告人陈忠华归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人陈忠华在假释考验期内犯新罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。检察机关指控被告人陈忠华犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以采纳。依法判决：一、被告人陈忠华犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；撤销前罪假释，与前罪尚未执行的有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一千元，实行并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，拘役五个月，并处罚金人民币六千元。二、对被告人陈忠华的违法所得继续予以追缴。
再审中，检察机关变更指控：原审被告人陈忠华曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一千元。服刑期间被减刑一年二个月。后又被裁定假释，假释考验期为2012年1月13日至2014年10月12日。假释考验期内，原审被告人陈忠华又犯新罪。原审判决对新罪进行判决后，决定合并执行时，将前罪已减刑期计入已经执行的刑期，违反最高人民法院《关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》的规定，导致本应将新罪刑期拘役五个月与前罪未执行刑期三年十一个月进行并罚，却错误地将新罪刑期拘役五个月与前罪未执行刑期二年九个月进行并罚后，决定执行有期徒刑二年九个月，拘役五个月，属于适用法律错误，并导致量刑不当。
再审中，原审被告人陈忠华对检察机关变更的指控表示无异议。
再审查明，对原审被告人陈忠华的犯罪事实及认定依据与原审相同，本院予以确认。
另查明，被告人陈忠华曾因犯盗窃罪，于2005年5月11日被安徽省天长市人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一千元；2008年5月4日经安徽省蚌埠市中级人民法院裁定，减去有期徒刑一年二个月。2012年1月10日被安徽省蚌埠市中级人民法院裁定予以假释，假释考验期为2012年1月13日至2014年10月12日。原审被告人陈忠华又因涉嫌犯盗窃罪，由本院于2014年10月28日作出（2014）盱刑初字第0457号刑事判决书，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；撤销前罪假释，与前罪尚未执行的有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币一千元实行并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，拘役五个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。
本院再审认为，原审被告人陈忠华以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人陈忠华多次盗窃，可酌情从重处罚。原审被告人陈忠华入户盗窃，社会危害性较大，可酌情从重处罚。原审被告人陈忠华曾因犯盗窃罪被判处刑罚，现又犯同种罪行，可酌情从重处罚。原审被告人陈忠华归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审被告人陈忠华在假释考验期内犯新罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。检察机关指控原审被告人陈忠华犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以采纳。原审被告人陈忠华因犯盗窃罪，于2005年5月11日被安徽省天长市人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一千元。服刑期间，陈忠华被减刑一年二个月，后又被假释。在假释考验期限内，陈忠华又犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条、第六十九条的规定，应当对其新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚进行数罪并罚，决定执行刑罚。原审被告人陈忠华因盗窃罪被判处有期徒刑十一年，后被安徽省蚌埠市中级人民法院裁定减刑的一年二个月，不属于已经执行的刑期，不应计算在新判决决定的刑期内。原审在对原审被告人陈忠华数罪并罚时，将其前罪已减刑期计入已经执行的刑期，属于适用法律错误，并导致量刑不当，应当予以纠正。检察机关的变更指控理由成立，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条第一款、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第一款、第二百四十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持盱眙县人民法院（2014）盱刑初字0457号刑事判决第二项及第一项中对原审被告人陈忠华盗窃罪定罪量刑部分；
二、撤销盱眙县人民法院（2014）盱刑初字0457号刑事判决第一项中对原审被告人陈忠华量刑并罚部分；
三、原审被告人陈忠华犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元，撤销前罪假释，连同前罪未执行刑期有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑三年十一个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月30日起至2018年6月29日止。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 王亚林
审判员 徐 静
审判员 胡 佳
二〇一六年十一月十五日
书记员 张 静
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判。