河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀02民终5372号
上诉人（原审原告、反诉被告）：北京祺轩伟业房地产经纪有限公司（以下简称：祺轩公司），住所地：北京市朝阳区甘露园中里青年汇佳园4号楼803号。组织机构代码：078533376。
法定代表人：杨全，该公司执行董事。
委托代理人：黄振华，北京浩泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：唐山帝元房地产开发有限公司（以下简称：帝元公司），住所地：河北省唐山市丰南区丰南镇赵庄村。组织机构代码：563203565。
法定代表人：栢立超，该公司总经理。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：唐山卓越房地产开发有限公司（以下简称：卓越公司），住所地：河北省唐山市丰南区丰南镇南赵庄村。组织机构代码：56324675X。
法定代表人：薛玓，该公司总经理。
上述二被上诉人之委托代理人：李正照，男，1988年5月15日生，汉族，二公司员工，现住黑龙江省富锦市。
上述二被上诉人委托代理人：王志伟，唐山市丰南区丰南镇阳光法律服务所法律工作者。
上诉人北京祺轩伟业房地产经纪有限公司因居间合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰南区人民法院（2015）丰民初字第2985号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年9月5日，北京锐驰伟业房地产经纪公司(丙方)与二被告签订《湖岸新城项目销售合作协议》（以下简称：合作协议），协议约定：二被告委托丙方独家销售本协议约定销售范围内的房屋，并按协议约定向丙方支付销售酬金。销售期限自三方书面协议确认的开盘日至2015年4月30日止，丙方根据二被告制定的销售平均价格制定“楼盘分层价格表”，并经二被告书面确认后执行，作为丙方销售的依据。销售任务额分为4个阶段，第一阶段自本协议生效之日起至2014年1月31日，总销售额为2亿元，第二阶段自2014年2月1日起至2014年6月30日，总销售额为3亿元，第三阶段自2014年7月1日起至2014年11月30日，总销售额为3亿元，第四阶段自2014年12月1日至2015年4月30日，总销售额为2亿元。销售提点为5%，通过二被告关系而成交的客户若未在丙方销售系统登记，算任务额，不计入佣金。丙方的佣金计提以回款额为准，且当月发放佣金的85%，剩余15%作为余存，将在本期房源交房后的7个工作日内一次性支付丙方。结算方式自开盘日起每个月为一个结算期，每个结算期届满七日内，由丙方统计该结算期已完成的销售结果结算佣金，并向二被告出具“销售成果与销售酬金确认单”，二被告在收到确认单之日起7日内，应对销售成果与销售酬金进行核准并盖章确认。同年10月22日，二被告与丙方、原告共同签订了《<湖岸新城项目销售合作协议>补充协议书》（以下简称：补充协议）。补充协议第2条第一款规定：各方一致同意将合作协议丙方更名为原告，由原告承担丙方在合作协议中全部权利义务，从合作协议签订之日起生效。第二款规定：本补充协议签订前，丙方因合作协议履行产生的权利和义务，均由原告享有和承担，包括但不限于销售酬金的收取等。补充协议书签订后。原告开始销售“湖岸新城”项目的房屋。在销售房屋的过程中，因房屋价格的调整，销售酬金的提点经原、被告协商由原来合同约定的5%也相应调整4%、3%。截止到2014年4月30日被告帝元公司应付原告房屋销售酬金为10154018.79元，2013年10月28日至2015年1月27日帝元公司用银行电汇的方式支付原告房屋销售酬金9259290.6元（实际给付销售酬金9695991.8元，但包括车库和底商销售酬金436701.2元）。2015年5月份帝元公司将其所有的奥迪Q7轿车一辆过户并实际交付给原告，用于抵顶销售酬金350000元。综上，被告帝元公司欠原告房屋销售酬金为544728.19元。截止到2014年4月30日被告卓越公司应付原告房屋销售酬金为3192149.55元。2014年7月30日至2015年3月19日卓越公司用银行电汇的方式支付原告销售酬金2399986.01元，下欠792163.54元未付。上述房屋销售酬金中包含购房户通过二被告关系购房而提取的房屋销售酬金，其中涉及帝元公司的销售酬金为794113元，涉及卓越公司的销售酬金为799843元。
一审法院认为，原、被告之间属于居间合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第四百二十四条规定：居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。原告与二被告之间签订的合作协议及补充协议的内容符合上述规定，且是当事人真实意思的表示，该合作协议及补充协议有效。双方在履行协议过程中，对通过二被告销售的房屋未按协议约定的“每个结算期届满后七日内，由原告祺轩公司统计该结算期已完成的销售成果结算佣金，并向二被告出具‘销售成果与销售酬金确认单’，二被告自收到前述‘销售成果与销售酬金确认单’之日起7日内，应对销售成果与销售酬金进行核准并盖章确认”条款履行，而是原告向二被告开具湖岸新城结算说明及湖岸新城（正常）结算明细、湖岸新城（特价）结算明细，二被告工作人员进行了签字确认而且二被告支付了部分销售酬金。此争议构成本案争议焦点。原告未按协议约定的“通过二被告销售的房屋计入销售任务数，不计佣金”执行，二被告亦未对原告提交的结算明细盖章确认，只是由工作人员签字，且未尽审核将佣金剔除，故双方均有过错，对该部分房屋销售酬金合同双方当事人各应承担50%的责任。遂判决：
一、被告唐山帝元房地产开发有限公司支付原告房屋销售酬金544728.19元，原告返还反诉原告唐山帝元房地产开发有限公司自身销售房屋的销售酬金397056.5元。二、被告唐山卓越房地产开发有限公司支付原告房屋销售酬金792163.54元，原告返还反诉原告唐山卓越房地产开发有限公司自身销售房屋的销售酬金399921.5元。上述款项均于本判决生效之日起十日内履行。三、驳回原告及反诉原告的其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币22522元，由原告负担7232元，被告唐山帝元房地产开发有限公司负担6230元，被告唐山卓越房地产开发有限公司负担9060元；反诉案件受理费11770元，由原告负担5885元，由被告唐山帝元房地产开发有限公司负担2935元，由被告唐山卓越房地产开发有限公司负担2950元。
判后，北京祺轩伟业房地产经纪有限公司不服上述判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：1、2013年9月5日，被上诉人唐山帝元房地产开发有限公司作为甲方、被上诉人唐山卓越房地产开发有限公司作为乙方与北京锐驰伟业房地产经纪有限公司作为丙方签订了湖岸新城项目销售合作协议。该湖岸新城项目销售合作协议第二条约定的销售范围为：“甲方、乙方共同委托丙方销售该项目中的以下房屋（简称“本协议项下房屋”）：该项目中未售的全部地上可售住宅累计销售总额约10亿元。1、地上住宅：可售住宅建筑面积约为159820.67平米，总计约1791套；其中C区住宅建筑面积约为131344.67平米，均价暂定为5000/平米，D区住宅建筑面积约为28476平米”，均价暂定为5000/平米，累计销售总额约8亿元。2、C区地下车库约1340个，每个车库暂定为11万元；地下储藏间约14560平米（847套），单价为1200元/平米，累计销售总额为1.7亿元。3、D地下车库288个，每个车库暂定为11万元，地下储藏间约2895平米（193套），单价为1200元/平米，累计销售总额为0.3亿元。上述房屋明细详见附件一，上述房屋实际可售建筑面积以房产测绘机构出具的预测建筑面积为准。该湖岸新城项目销售合作协议第八条约定的销售酬金的结算方式为：“1、自开盘日起每个月（自当月当日起至次月当日的前一天止为一个月）为一个结算期，每个结算期三方结算一次销售酬金，直至销售酬金支付完毕止。2、每个结算期届满后7日内，由丙方统计该结算期已完成的销售成果结算佣金，并向甲乙方出具“销售成果与销售酬金确认单”；甲乙方自收到前述“销售成果与销售酬金确认单”之日起7日内，应对销售成果与销售酬金进行核准并盖章确认。3、付款时间：每个结算期届满后7个工作日内，甲乙方应向丙方支付该结算期间应支付的销售酬金”。第十四条约定的违约责任为：“1、在本协议约定期间内，甲乙方委托第三方销售本协议项下房屋或该项目中的其他同类型房屋的，甲乙方应按违约销售（指签订认购书或商品房买卖合同）房屋每套人民币5万元的标准向丙方支付违约金。2、如甲乙方无正当理由未按销售成果与销售酬金确认单，延期支付销售酬金的，每迟延一日，甲乙方应按应付金额的万分之三向丙方支付违约金；迟延超过30日（含）的，丙方有权单方解除本协议。3、甲乙丙三方未履行及或未完全履行本协议约定的任一条款，甲乙丙三方均有权终止本协议”。从双方当事人的上述约定可知，被上诉人不计入佣金有两个前提条件，一是通过被上诉人的关系而成交的房屋，二是未在上诉人的销售系统予以登记的房屋。所有的客户都是在上诉人处认购完成，并确定房屋类型、房号后才向被上诉人申请价格优惠，所有情况说明都是价格优惠申请而不是成交申请，通过上诉人在一审诉讼中提交的所有房屋销售记录可以看出，被上诉人反诉主张的房屋均在上诉人的销售系统中予以登记。且双方当事人在履行合同的过程中，上诉人已经认可了被上诉人的工作人员签字的方式予以结算，近一年多的结算方式也是按照双方签字的方式予以履行，应当以双方当事人签字的方式作为结算的依据。本案中对销售成果和销售酬金进行核准和盖章是被上诉人应当履行的义务，因被上诉人未按照合同的约定予以履行，已经构成了违约，被上诉人应当按照合同的约定向上诉人支付相应的违约金。被上诉人在一审诉讼中的反诉请求缺乏事实和法律依据，应当驳回被上诉人的全部反诉请求。2、被上诉人向上诉人提供的车辆是作为对上诉人的补偿，被上诉人没有证据予以证明上诉人同意将该车辆同意抵作相应的酬金，更没有对车辆的金额达成一致。应当判令被上诉人向上诉人支付35万元的销售酬金。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人唐山帝元房地产开发有限公司、唐山卓越房地产开发有限公司均答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，2013年9月5日，被上诉人唐山帝元房地产开发有限公司作为甲方、被上诉人唐山卓越房地产开发有限公司作为乙方与北京锐驰伟业房地产经纪有限公司作为丙方签订了湖岸新城项目销售合作协议。2013年10月22日，被上诉人唐山帝元房地产开发有限公司作为甲方、被上诉人唐山卓越房地产开发有限公司作为乙方与北京锐驰伟业房地产经纪有限公司作为丙方、上诉人北京祺轩伟业房地产经纪有限公司作为丁方签订了《湖岸新城项目销售合作协议》补充协议书。上述《湖岸新城项目销售合作协议》以及《湖岸新城项目销售合作协议》补充协议书是当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方当事人签订《湖岸新城项目销售合作协议》以及《湖岸新城项目销售合作协议》补充协议书以后，均应当按照销售合作协议以及补充协议的约定予以履行相应的权利与义务。双方当事人在履行销售合作协议以及补充协议的过程中，因上诉人未按协议约定将通过二被上诉人销售的房屋计入销售任务数，不计佣金执行，二被上诉人亦未对上诉人提交的结算明细盖章确认，只是由其工作人员签字，且未尽审核将佣金剔除，一审法院认定双方当事人均有过错，并对该部分房屋销售酬金按双方当事人各自承担50%的民事责任并无不妥。故上诉人北京祺轩伟业房地产经纪有限公司主张“二被上诉人在一审诉讼中的反诉请求缺乏事实和法律依据，应当驳回二被上诉人的全部反诉请求”的上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人主张用奥迪Q7抵顶佣金35万元，上诉人则主张在佣金余款付清的情况下用奥迪Q7抵顶佣金35万元，因双方当事人对佣金是否付清存在争议，且在履行合同佣金条款中均存在过错，综合在双方当事人发生争议前上诉人已经接收了奥迪Q7车辆并且已经出售的事实，故上诉人北京祺轩伟业房地产经纪有限公司主张一审法院应判令被上诉人向上诉人支付35万元的销售酬金的上诉理由理据不足，本院亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费22522元，由上诉人北京祺轩伟业房地产经纪有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 军
审 判 员 刘 庆 武
代理审判员 许永委二0一六年十一月八日
书 记 员 郑 悦