陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终8452号
上诉人（原审原告）陕西天成保安服务有限公司，住所地陕西省西安市碑林区大保吉巷伟业大厦A座1幢11002号。
法定代表人郭三勇，该公司董事长。
委托代理人宋晓伟，陕西标新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨雪会，女，汉族，1967年10月6日出生，现住西安市莲湖区。
委托代理人郭军刚，陕西德伦律师事务所律师。
委托代理人马绍轩，陕西德伦律师事务所实习律师。
上诉人陕西天成保安服务有限公司（以下简称天成保安公司）与被上诉人杨雪会劳动争议纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2018）陕0103民初235号民事判决上诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院认为，本案争议焦点为：1、杨雪会与天成保安公司是否存在劳动关系；2、天成保安公司是否应该向杨雪会支付双倍工资。当事人对自己提出的诉讼请求或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。关于争议焦点1、杨雪会与天成保安公司是否存在劳动关系。天成保安公司负责昆明路附近地铁五号线一标段工程的工地保安工作。公司法定代表人郭三勇于2017年1月3日聘用杨雪会从事工地厨师工作。2017年6月4日，杨雪会在上班途中摔伤，遂入院治疗，其后再未返岗上班。杨雪会与天成保安公司虽未签订劳动合同，但杨雪会系由天成保安公司法定代表人郭三勇聘用，在天成保安公司负责安保的工地从事厨师工作，由天成保安公司法定代表人郭三勇通过个人账户向杨雪会发放工资。庭审中，天成保安公司虽称与杨雪会之间并不构成劳动关系，郭三勇给杨雪会发放工资系其个人行为，并不代表公司。但郭三勇系天成保安公司的法定代表人，其招聘杨雪会在天成保安公司负责安保的工地从事厨师工作，应视为天成保安公司的公司行为，且郭三勇通过其个人账户按月向杨雪会发放工资属实，天成保安公司的异议理由于法无据，原审法院不予采纳。故原审法院依法认定杨雪会、天成保安公司之间存在劳动关系。关于争议焦点2.天成保安公司是否应该向杨雪会支付双倍工资。本案中，杨雪会2017年1月3日至2017年6月4日在天成保安公司正常上班。杨雪会、天成保安公司并未签订书面劳动合同属实。杨雪会要求天成保安公司依法应支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的诉请符合法律规定，原审法院予以支持，唯双倍工资差额计算有误，原审法院依法予以更正。庭审中还查明杨雪会离职前月平均工资为2566.5元。综上所述，杨雪会与天成保安公司构成事实劳动关系，天成保安公司应向杨雪会支付未签订书面劳动合同双倍工资差额10266元（2566.5元/每月×4个月）。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，判决：被告陕西天成保安服务有限公司自本判决生效后十日内向原告杨雪会支付未签订书面劳动合同双倍工资差额10266元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担（此款原告已预交，被告在支付上述款项时一并支付原告预交）。
宣判后，上诉人天成保安公司不服原审判决提起上诉称，原审判决认定事实错误。1、原审判决认定其公司负责昆明路附近地铁五号线一标段工程的工地保安工作错误，其公司没有参与过该工程的保安工作，杨雪会未举证证明其在地铁五号线一标段工程工作。2、虽然杨雪会向法庭举证的银行卡交易明细显示，杨雪会的工资发放为4个月，即从2018年1月到4月，每月金额是5200元不等，发放人是郭三勇，但是并不能证明杨雪会与其公司之间存在事实劳动关系。其公司法定代表人根本没有聘用过杨雪会，上述工资发放记录是杨雪会承包费发放记录，且该工地并非其公司承包项目，只是郭三勇代人发放民工工地食堂的劳务承包费。杨雪会称其每月工资为2600元，而郭三勇给其支付的承包费是5200元不等，显然与杨雪会主张不符。杨雪会的工资发放记录到2018年4月止，且所有工资已结清，不存在欠发工资的情形，承包期限到2018年4月已终止，原审判决认定的2017年6月4日杨雪会在上班途中摔伤遂入院治疗，其后再未返岗上班错误。3、2018年4月，杨雪会的承包关系事实上已经终止，原审法院仅凭周某、许某两份证人证言即认定杨雪会2018年5月、6月继续工作明显错误。两证人未到庭接受质询，原审法院对证人证言的认定违反了民事诉讼法关于证据认定的法定规则。4、即使因为其公司法定代表人向杨雪会发放了工资，认定双方存在事实上的劳动关系。那么原审法院计算发放未签订劳动合同的双倍工资差额的期间也完全错误。其公司法定代表人郭三勇仅向杨雪会代发承包费为4个月，按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，杨雪会的双倍工资最多应为2565.5元×3个月=7699.5元。综上所述，原审法院认定事实完全错误，其公司与杨雪会之间根本不存在事实劳动关系，且原审判决未签订劳动合同双倍工资差额的期间错误，其公司不应支付杨雪会未签订书面劳动合同双倍工资差额10266元。综上，其公司请求撤销原审判决，改判其公司不支付杨雪会未签订书面劳动合同双倍工资差额10266元；本案一、二审费用由杨雪会承担。
被上诉人杨雪会辩称，原审判决认定事实正确，其在昆明路十三号桥附近的工地工作，该地确为地铁五号线施工标段。原审法院认定天成保安公司与其存在劳动关系正确。其提交了银行流水，上面有天成保安公司法定代表人郭三勇发放的工资记录，并明确备注了工资字样，且其同事周某、附近工作的许某二人的证人证言，足以证明双方的劳动关系。天成保安公司以其是否清楚公司法定代表人的体貌特征为理由否认双方劳动关系没有法律依据。郭三勇每月支付的5200元是其与其同事周某二人的工资，即每人2600元，不存在天成保安公司称的与主张不符情形。天成保安公司认为工资已结清是错误的，双方存在劳动关系，天成保安公司一直未与其签订劳动合同，因此应当支付后4个月的双倍工资，原审判决正确。其提交的证据真实、合法有效。银行卡交易明细证明了双方的劳动关系，而证人周某、许某虽未到庭参加诉讼，但有详细的谈话笔录和证人证言，且二人皆签字按印，符合民事诉讼法的证据规则。其在天成保安公司处工作时间为2017年1月3日至2017年6月4日，因此其要求后4个月双倍工资于法有据。综上，其请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审经审理查明，原审判决查明的天成保安公司负责昆明路附近地铁五号线一标段工程的工地保安工作。杨雪会于2017年1月3日在天成保安公司负责安保的工地从事厨师工作，2017年6月4日，杨雪会在上班途中摔伤，遂入院治疗，其后再未返岗上班。杨雪会与天成保安公司未签订劳动合同，天成保安公司法定代表人郭三勇通过个人账户向杨雪会发放工资上述事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，杨雪会在天成保安公司负责安保的工地从事厨师工作，该公司法定代表人郭三勇通过其个人账户按月向杨雪会发放工资。天成保安公司虽称其与杨雪会之间并不构成劳动关系，其公司法定代表人郭三勇给杨雪会发放工资系其代工地劳务队发放的劳务费，但其并没有提供有效证据予以证明，故本院不予采信。原审法院依法认定杨雪会与天成保安公司之间存在事实劳动关系并无不妥。杨雪会在天成保安公司工作期间，天成保安公司自用工之日起超过一个月不满一年未与杨雪会签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，天成保安公司应当向杨雪会支付二倍工资。天成保安公司对于二倍工资计算期间有异议，但其并未提供有效的证据予以反驳，故本院不予采信。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陕西天成保安服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 石
审判员 许 超
审判员 刘春梅
二〇一八年九月三十日
书记员 王 萌