广西壮族自治区桂平市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)桂0881民初3090号
原告：岑汉珍,女，1958年1月26日出生，汉族，住桂平市。
原告：欧敏权,男，1992年1月22日出生，汉族，住桂平市。
原告：欧双权,男，1996年7月8日出生，汉族，住桂平市。
原告：欧海燕,女，1989年1月22日出生，汉族，桂平市蒙圩镇西村欧村屯**号人,住湖北省天门市。
委托诉讼代理人：李柏成,桂平市148法律服务所法律工作者。
被告：全劲,男,1987年7月15日出生,汉族,住桂平市。
被告：华安财产保险股份有限公司桂平支公司,住所地:桂平市西山镇大起村大纲纹垌。
主要负责人:何广清,该公司总经理。
委托诉讼代理人:陈勇,该公司工作人员。
原告岑汉珍、欧敏权、欧双权、欧海燕与被告全劲、华安财产保险股份有限公司桂平支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。代书记员莫凯媚担任法庭记录。原告岑汉珍等四人的委托诉讼代理人李柏成，被告全劲,被告保险公司的委托诉讼代理人陈勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告岑汉珍等四人向本院提出诉讼请求：1、撤销欧国森与被告全劲于2016年4月20日签订的《道路交通事故损害赔偿调解书》;2、被告保险公司在机动车第三者责任强制保险(以下简称交强险)责任限额范围内先予赔偿经济损失120000元给原告;3、被告全劲赔偿经济损失44911.14元给原告;4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由:2015年12月14日12时50分左右,被告全劲驾驶其本人的桂Ｒ×××××号中型自卸货车(以下简称68386号车)沿省道304线由桂平城区往贵港方向行驶,至149KM+500M处,适遇欧国森驾驶桂Ｒ×××××号普通两轮摩托车(以下简称55号车)由蒙圩镇流兰村路口进入省道304线左转弯往贵港方向行驶,被告全劲发现后在采取避让措施过程中,欧国森所驾车辆右侧及其车上所载电视机正面右侧部位与被告全劲所驾车辆左侧部位发生碰撞,造成欧国森受伤,两车及电视机损坏的道路交通事故。本次事故经桂平市公安局交通警察大队(以下简称桂平交警大队)作出浔公交认字[2016]第017号道路交通事故认定书,认定欧国森负本次事故的主要责任;被告全劲负本次事故的次要责任。
欧国森受伤后,被送到桂平市人民医院住院治疗29天,诊断为:脑挫伤伴血肿形成、颅底骨折、头皮裂伤。2016年3月21日,欧国森到广西医科大学第一附属医院住院治疗28天。2016年5月9日,欧国森又到桂平市人民医院住院治疗5天。欧国森损伤桂林市正诚司法鉴定中心进行伤残等级、护理依赖程度进行鉴定,该中心于2016年5月26日作出桂林正诚司鉴中心[2016]临鉴字第636号司法鉴定意见书,鉴定意见:1、欧国森因道路交通事故受伤致四肢瘫属I级伤残;致大小便失禁难以恢复属III级伤残;致颅骨缺损属X级伤残;2、欧国森因道路交通事故受伤致残后护理依赖属完全护理依赖。此后,欧国森在家长期卧床不起,完全依赖家人护理。欧国森因各种疾病于2016年12月25日病故。本次事故造成原告的经济损失386370.47元,其中交通费2000元、住院护理费5772.20元(93.10元/天×62天)、定残后护理费20109.60元(93.10元/天×216天)、误工费14989.10元(93.10元/天×161天)、死亡赔偿金189340元(9467元/年×20年)、精神损害抚慰金30000元、医疗费115659.57元、住院伙食补助费6200元(100元/天×62天)、营养费600元(20元/天×30天)、鉴定费1700元。
原告认为,被告全劲在本次事故中也存在过错,应承担相应的赔偿责任,被告保险公司是承保68386号车的保险人,应在保险限额内先予赔偿。虽然欧国森与被告全劲于2016年4月20日签订了《道路交通事故损害赔偿调解书》,但该调解书是在欧国森尚未治疗终结的情况下签订的,协议约定被告全劲垫付医疗费15000元及一次性支付相关费用20000元,与本次事故造成原告损失386370.47元,除被告保险公司在交强险赔偿120000元外,被告全劲应承担赔偿款79911.14元,即约定赔偿的35000元与和被告全劲应承担的赔偿款44911.14元相比相差甚远,这不仅侵害了原告的合法权益,还造成原告的重大损失,应认定为显失公平的协议,应予以撤销。
被告全劲辩称，1、对桂平交警大队作出的道路交通事故认定书无异议;2、2016年4月20日,被告全劲与欧国森在桂平交警大队主持下双方已签订了《道路交通事故损害赔偿调解书》,约定被告全劲为欧国森受伤后垫付的医疗费由被告全劲负责外还一次性赔偿20000元给欧国森。该协议是合法有效的,而且协议签订后,被告全劲已依约履行了约定的义务,原告诉请撤销该调解书没有理由;3、对原告主张的损失,由法院依法认定。
被告保险公司辩称,1、68386号车在我司仅投保了交强险,对原告的合理损失,我司在交强险责任限额内予以承担赔偿责任,而且我司已垫付医疗费10000元,医疗费用赔偿限额已使用完毕；2、对原告主张的损失,其中交通费认可1000元。护理费:认可原告诉请住院期间的5772.20元,定残后护理费不认可。因为在审理过程中我司不认可原告提供的鉴定意见书,并申请法院委托鉴定,至今尚未有重新鉴定意见,护理依赖尚无法确认。误工费:认可原告诉请的11941.37元。死亡赔偿金:(1)经查原告提供的鉴定意见书,鉴定机构根据原告四肢肌力丧失评定为一级伤残,但结合原告出入院记录:出院后,原告在桂平市人民医院住院,出院医嘱并无关于肌力丧失记录,原告第二次在广西医科大学第一附属医院入院记录中家属代诉:原告第一次住院出院后回家生活尚能自理,因在家中意外摔倒后致四肢肌力逐渐下降,言语沟通障碍较前加重。因而认定原告第一次出院时生活能自理,肌力基本正常,但经意外摔倒后加重了病情。(2)原告未能提供欧国森死亡尸检报告,无法确定死因。故不认可死亡赔偿金。精神损害抚慰金:不认可。医疗费及住院伙食补助费、营养费:我司在医疗费用赔偿限额10000元内已赔偿完毕,不再承担赔偿责任。鉴定费:不认可;3、我司不承担本案诉讼费用。
本院经审理认定事实如下:对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2015年12月14日12时50分,被告全劲驾驶其所有的68386号车沿省道304线由桂平城区往贵港方向行驶,至149KM+500M处,适遇欧国森驾驶55号车由蒙圩镇流兰村路口进入省道304线左转弯往贵港方向行驶,被告全劲发现后在采取避让措施过程中,欧国森所驾车辆右侧及其车上所载电视机正面右侧部位与被告全劲所驾车辆左侧部位发生碰撞,造成欧国森受伤,两车及电视机损坏的道路交通事故。本次事故经桂平交警大队作出浔公交认字[2016]第017号道路交通事故认定书,认定欧国森负本次事故的主要责任;被告全劲负本次事故的次要责任。
原告受伤后,被送到桂平市人民医院住院治疗至2016年1月12日出院,住院29天,出院诊断:脑挫伤伴血肿形成、颅底骨折、头皮裂伤,出院医嘱:注意保护头部避免受伤等建议。2016年3月21日,欧国森到广西医科大学第一附属医院住院治疗28天。2016年5月9日,欧国森又到桂平市人民医院住院治疗5天。2016年5月24日,欧国森自行委托桂林市正诚司法鉴定中心对其损伤进行伤残等级鉴定,该中心于2016年5月26日作出桂林正诚司鉴中心[2016]临鉴字第636号司法鉴定意见书,鉴定意见:1、欧国森因道路交通事故受伤致四肢瘫属I级伤残;致大小便失禁难以恢复属III级伤残;致颅骨缺损属X级伤残;2、欧国森因道路交通事故受伤致残后护理依赖属完全护理依赖。在审理过程中,被告保险公司对该鉴定意见书提出异议,并申请本院对欧国森的伤残等级及护理依赖程度委托鉴定,在本院委托鉴定过程中,欧国森因各种疾病于2016年12月25日病故。为此本院依据欧国森的法定继承人岑汉珍、欧敏权、欧双权、欧海燕于2017年3月11日的申请,变更原告为岑汉珍、欧敏权、欧双权、欧海燕。
2016年4月20日,欧国森与被告全劲在桂平交警大队主持下签订了《道路交通事故损害赔偿调解书》,约定:1、全劲为欧国森受伤后垫付的医疗费由全劲负责;2、由全劲一次性支付20000元给欧国森,作为欧国森受伤后住院产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费等一切费用,不足部分由欧国森负责;3、欧国森受伤的残疾赔偿金及55号车损坏修复费、施救费、停车费用由全劲委托欧国森到68386号车承保的保险公司办理理赔,理赔所得理赔金全部归欧国森所有,不足部分由欧国森负责;4、68386号车损坏修复费、施救费、停车费由全劲承担。协议签订后,被告全劲已依约定履行了相应的义务。
原告岑汉珍与欧国森是夫妻关系,原告欧敏权、欧双权、欧海燕是原告岑汉珍与欧国森的婚生子女。被告全劲的68386号车在被告保险公司投保有交强险,本次事故发生在保险期间。被告保险公司已垫付医疗费10000元给原告。
本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。根据原、被告的诉辩意见,本院归纳本案的争议焦点为：1、本次事故造成原告的损失是多少,被告保险公司承担本案交强险的保险责任是多少;2、应否撤销欧国森与被告全劲签订的《道路交通事故损害赔偿调解书》,被告全劲应否承担本案的民事赔偿责任。
首先,原告本案的经济损失,依照2016年《广西区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》进行计算,其中交通费酌情确定为1000元;死亡赔偿金:对于原告主张因欧国森死亡产生的死亡赔偿金是否属因本次交通事故造成的损失问题。本院认为,从本次事发生到欧国森死亡,已近一年多时间,而且自欧国森第三次出院起至其死亡时止,并未到医疗机构住院或诊治,死亡后也未行尸体解剖,无法确定真正死因,也即无法确定欧国森的死亡是因本次交通事故造成的损伤所致,因此原告诉请的死亡赔偿金的金额全部列入本案的损失,并要求赔偿义务人予以承担,不仅缺乏事实依据,而且有失公允,但从原告提供欧国森在2016年5月9日至5月14日在桂平市人民医院住院治疗看,原告入院诊断为癫痫、脑积水术后改变、颅脑术后改变等,该病情均与本次交通事故造成原告的损伤有关联性,而且欧国森出院后至其死亡并未完全康复,所以本院确认本次交通事故与欧国森死亡有一定的因果关系,并酌情确定参与度为30%。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算……”的规定,欧国森是农村居民,按照上一年度农村居民人均纯收入9467元，按二十年计算为189340元，所以本案的死亡赔偿金应确定为56802元（189340元×30%）;误工费:参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》“颅底骨折”伴有脑脊液漏等误工期为90-120日，由于欧国森需手术治疗，根据其住院及出院后情况,本院酌情确误工期为120日，参照农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资,每天93.10元计算为11172元(93.10元/天×120天)。对原告主张误工期计至欧国森自行委托定残前一天的问题，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，因本案受害人在诉讼期间已死亡,不存在“因伤致残持续误工的情形”,对原告该主张本院不予采纳;护理费:以住院62天,参照农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资,每天93.10元计算为5772.20元(93.10元/天×62天)。对原告主张受害人自鉴残之日起至死之日止的护理费问题，在本案审理过程中，由于被告保险公司申请重新鉴定，原告提供的鉴定意见书已不能作为定案依据,依照《人身损害护理依赖程度评定》的规定和审判实践,可根据受害人在进食、翻身、大小便、穿衣洗漱、自我移动等五个方面的护理依赖程度，并考虑受害人配置残疾辅助器具的情况,将护理级别确定为生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。应视为原告未能提供证据证明受害人上述五个方面需护理依赖,或护理依赖程度,从而无法确定是否需要护理,或需护理的级别。因此原告该主张依据不足,本院不予以采纳；对原告主张的精神损害抚慰金问题,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”,而该解释第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的,可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”。由于在本次事故中,欧国森负本次事故的主要责任,主要过错在于欧国森,可以免除被告全劲的精神损害赔偿责任,对原告主张的精神抚慰金不予支持,并应驳回;医疗费115659.57元,有医药费、住院费等收款凭证，病历和诊断证明等相关证据予以证实,应予认定;住院伙食补助费:以住院62天,每天100元计算为6200元。营养费:根据欧国森生前的伤情,给予必要的营养补助是应该的,以营养期30天，每天20元计算为600元。
其次,由于原、被告双方当事人对桂平交警大队作出本次道路交通事故的认定书无异议,本院予以确认,可作为定案依据,综合本次事故发生的原因力大小,欧国森与被告全劲的过错程度,相应的民事责任按7:3分担,被告全劲应承担30%责任,并赔偿因本次道路交通事故造成原告的经济损失。由于被告全劲的68386号车在被告保险公司投保有交强险,而本次事故发生在保险期间,所以被告保险公司应当在交强险责任限额内先予赔偿原告的上述损失,不足部分,被告全劲是否应按30%的比例赔偿给原告。对此,本院认为,欧国森与被告全劲签订的《道路交通事故损害赔偿调解书》是双方当事人的真实意思表示,而且并没有违反法律、行政法规强制性的规定,应属于有效的协议,况且被告全劲已依协议约定履行其义务,欧国森享有的权利已得到实现、被告全劲应履行的义务已履行完毕,在协议约定的权利、义务已消灭的情况下,原告诉请撤销该调解书是没有理由的,况且根据原告本案的损失,超出交强险部分的费用为医疗费105659.57元、住院伙食补助费6200元、营养费600元,若按被告全劲应承担30%的比例计算,被告全劲也只是应承担33737.87元,这与被告全劲依协议约定赔偿的35000元相差不大，不存在显失公平的情形,所以原告诉请被告全劲承担本案的民事赔偿责任,依法无据,并应驳回。
综上所述,被告保险公司应当在承保68386号车的交强险责任限额范围内先予赔偿原告的下列损失,其中死亡伤残赔偿限额项下的死亡赔偿金56802元、交通费1000元、护理费5772.20元、误工费11172元;医疗费用赔偿限额项下的医疗费10000元,合计84746.20元,抵减已垫付的医疗费10000元,还应赔偿74746.20元给原告,不足部分,由原告自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条的规定,判决如下:
一、被告华安财产保险股份有限公司桂平支公司应当在承保桂Ｒ×××××号中型自卸货车的机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿经济损失74746.20元给原告岑汉珍、欧敏权、欧双权、欧海燕;
二、驳回原告岑汉珍、欧敏权、欧双权、欧海燕的其他诉讼请求。
本案受理费2919元（立案时按简易程序已减半收取,原告已预交）,由原告岑汉珍、欧敏权、欧双权、欧海燕负担。
上述义务,义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕(赔偿款汇至户名:桂平市人民法院,账号:21×××50,开户行:中国工商银行贵港桂平支行营业室)，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费5838元，款汇至户名为：贵港市中级人民法院-
诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部，账号：45×××93。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 员 杨焕雄
二〇一七年三月二十八日
代书记员 莫凯媚