甘肃省镇原县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）镇民初字第347号
原告杜万毛。
委托代理人段永乐，系原告婆父。特别代理。
被告张建年。
被告李创前。
被告许相明。
被告张效恩。
委托代理人张某某，特别代理。
被告平凉市第五汽车运输有限责任公司（以下简称运输公司），系肇事车辆甘L-094**康明斯货车登记所有人（即挂靠公司），地址：平凉市崆峒东路72号，负责人马志学，该公司总经理。
委托代理人李小红，代理权限：特别代理。
被告中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司（以下简称保险公司），地址：平凉市定北路8号，负责人兰小平，该公司经理。
委托代理人魏一凡。代理权限：特别代理。
原告杜万毛与被告张建年、李创前、许相明、张效恩、中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司、平凉市第五汽车运输有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜万毛未到庭委托代理人段永乐到庭参加诉讼，被告张建年经传票传唤也未到庭，被告李创前、许相明到庭参加诉讼，被告张效恩及其委托代理人张某某到庭参加诉讼，被告平凉市第五汽车运输有限责任公司委托代理人李小红、被告中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司委托代理人魏一凡到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杜万毛诉称，2011年10月2日19时许，被告李创前驾驶甘L-094**号“康明斯”牌中型货车由平凉市驶往镇原县临泾乡途中，行至镇原县北山路段时，超越前方三轮汽车时与后方同向被告许相明驾驶的甘M-655**号“鑫隆”牌二轮摩托车超车时侧面相挂擦，造成二轮摩托车乘坐人原告杜万毛受伤，肇事车辆局部损坏的交通事故。其受伤先后在镇原县第一人民医院、西京医院、中铁一局西安中心医院住院治疗63天，诊断为右踝关节开放性脱位、右足趾伸肌腱断裂、右足跟腱断裂、右足多发性趾骨骨折、失血性贫血、右下肢挤压伤并肌肉坏死行截肢花去医疗费75354.96元（被告张建年支付7000元）。由于其右下肢已截肢需要安装义肢，生活才能基本自理。其受伤恢复后，经庆阳市公安司法鉴定中心2012年1月10日鉴定，结论为右下肢截肢系六级伤残，并希望与被告方就安装义肢达成一致意见。此次交通事故，经镇原县公安局交通警察大队认定，李创前负事故的主要责任，许相明负事故的次要责任。要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、残疾生活辅助具费、伤残鉴定费等215601.96元。
被告张建年未答辩。
被告李创前辩称，其受被告张效恩雇佣驾驶驶甘L-094**号“康明斯”牌中型货，未发生机动车交通事故，且其是被雇佣，不负责任。
被告许相明辩称，其驾驶摩托车在县城东坡遇到原告杜万毛，原告要求其带她回家，当摩托车行至县城柏山路段谢山头处，超甘L-094**号“康明斯”牌中型货车时，该车开始加速发生挂擦事故，其立即停车，发现原告杜万毛倒在地上，康明斯货车继续向前行驶，其察看了原告的伤情，遂驾驶摩托车追康明斯货车，后被他人将该车挡至镇原县临泾乡席沟圈处，其给车司机李创前告知了一下当时的情况，李创前打了电话，被告张建年随后赶来，将原告送到医院治疗。其在事故中��次要责任，愿意赔偿原告部分损失。
被告张效恩辩称，甘L-094**号“康明斯”牌中型货车是被告张建年购买的，挂靠在被告平凉市第五汽车运输有限责任公司，2011年4月1日其和被告张建年协议转让该车，其雇佣被告李创前驾驶。该车在被告中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司投保了强制险和第三者责任险。发生交通事故时其未在现场，事故发生后其已给原告支付7000元医疗费。该车已投保，原告损失应由被告保险公司赔偿。
被告运输公司辩称，运输公司与被告张建年的甘L-094**号货车属于挂靠关系，2011年2月16日签订协议时车主系张建年，按照协议和被告张建年的声明，车辆发生交通事故运输公司不负责任。
被告保险公司辩称，发生事故的甘L-094**号货车在其公司投保交强险和第三者责任险属实，其愿在交强险赔偿限额内合理���偿原告的经济损失，原告损失交强险赔偿不足部分在商业险内按照70%的责任予以负担，但原告在镇原县临泾乡席沟圈村卫生所花的1865元费用和在中铁西安中心医院住院期间的白蛋白用药，不符合规定，不予赔偿。
经审理查明，2011年10月2日19时许，被告李创前驾驶甘L-094**号“康明斯”牌中型货车由平凉市驶往镇原县临泾乡途中，行至镇原县北山路段时，超越前方三轮车时与后方同向被告许相明驾驶的甘M-655**号“鑫隆”牌二轮摩托车超车时侧面相挂擦，造成二轮摩托车乘坐人原告杜万毛受伤，肇事车辆局部损坏的交通事故。原告当晚被送往镇原县第一人民医院住院治疗4天，诊断为：右踝关节开放性脱位、右足趾伸肌腱断裂、右足跟腱断裂、右足多发性趾骨骨折、失血性贫血，花去医疗费10438.06元（其中送往西安救护车费2400元、被告张效恩支付6500元医��费）；2011年10月7日至10月28日，原告在第四军医大学西京医院住院治疗21天，诊断为：右下肢挤压伤并肌肉坏死、右踝关节脱位，花去医疗费39924.29元；2011年10月28日至11月28日，原告在中铁一局西安中心医院住院治疗30天，诊断为：右下肢挤压伤术后、右小腿清创术后、右踝关节脱位术后、右足第3、4趾坏死，花去医疗费14230.79元（其中有住院期间在外购白蛋白1800元）；2011年11月28日至12月6日，原告又在西京医院住院治疗8天，诊断为：右小腿挤压伤肌肉坏死并感染，行截肢术，花去医疗费8896.12元（其中有门急诊诊疗5元、门诊治疗单10元），好转出院。出院时医嘱：1、继续社区医院抗感染对症治疗；2、继续伤口换药，术后两周根据伤口情况拆除缝线；3、每周门诊复查，不适随诊。2011年12月8日至2012年2月5日，原告在镇原县临泾乡席沟圈村卫生所花去医疗费1865元。
另查明，被告张建年于2011年2月16日购买甘L-094**康明斯货车，挂靠于被告运输公司，被告运输公司每年收取被告张建年年度服务费500元，车辆的实际所有人为被告张建年，车辆的支配权、收益权归被告张建年所有，车辆的交通事故及赔偿责任亦由被告张建年负担。被告运输公司在被告保险公司为甘L-094**康明斯货车投保机动车交强险、第三者责任险、车上人员责任险、不计免赔率特约，保险期限从2011年9月1日起至2012年8月31日止。2011年4月1日，经他人介绍被告张建年将甘L-094**康明斯货车转让给被告张效恩所有。被告张效恩雇佣被告李创前驾驶甘L-094**康明斯货车，车辆登记单位仍为被告运输公司，车辆投保人亦为被告运输公司。
又查明，2011年12月29日，镇原县公安局交通警察大队镇公交字（2011）第285号交通事故认定书认定，被告李创前驾驶机动车承担本��事故的主要责任，被告许相明驾驶机动车承担本起事故的次要责任。
再查明，原告杜万毛经镇原县公安司法鉴定中心2011年11月28日鉴定系六级伤残，支付鉴定费300元。被告许相明摩托车局部损坏，被告张效恩已赔偿200元了结。原告杜万毛去西安治疗交通费条据共15张，费用1335元。原告杜万毛病历复印费14.70元，临时拐杖费40元。
2012年2月28日镇原县公安局交通警察大队对本起事故进行了调解，双方最终未能达成赔偿协议，原告遂诉至本院。
本案在审理过程中，原告杜万毛与各被告就残疾辅助器具费达成协议，由被告一次性支付原告残疾辅助器具费15000元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、原告杜万毛、被告李创前、许相明陈述和镇原县交警队（2011）第285号交通事故认定书、交通事故损害赔偿调解终结书以及询问笔录等，证明2011年10月2日19时许被告许相明、李创前驾驶的机动车发生交通事故的经过以及被告李创前承担本起事故主要责任，被告许相明承担本起事故次要责任，原告杜万毛属机动车上的乘坐人员的事实；
2、原告杜万毛在镇原县第一人民医院出院证明、病历复印件、出院小结、住院费收据；西安市西京医院诊断证明、病历复印件、医疗费条据；中铁一局西安中心医院诊断证明、病历复印件、医疗费条据；镇原县临泾乡席沟圈村卫生所证明等，证明原告受伤情况及住院治疗63天并花去医疗费共计75354.26元，同时还证明，原告出院后需继续对症治疗，在镇原县临泾乡席沟圈村卫生所治疗并花去1865元的事实；
3、被告张效恩提供的6500元医疗费预收条据，证明被告张效恩已支付原告杜万毛在镇原县第一人民医院部分医疗费的事实；
4、镇原县公安局司法鉴定中心（镇）公（刑）鉴（伤检）字（2012）08号法医学人体损伤程度鉴定书和收费票据，证明此次事故造成原告杜万毛六级伤残并花去鉴定费300元的事实；
5、证人陈某某、陈某甲证言，证明事故发生的基本事实与查明的事实相吻合；
6、中国人寿财产保险股份有限公司机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件及机动车保险单（正本）复印件，证明肇事甘L-094**康明斯货车在被告保险公司投保了交强险和第三者责任险、车上人员责任险、不计免赔率特约及2011年10月2日发生的交通事故在保险期间内的事实；
7、甘L-094**康明斯货车挂靠协议书复印件、被告张建年声明书复印件、被告运输公司收款收据复印件证实车辆挂靠单位是被告运输公司，购买时车主为被告张建年的事实；
8、证人张某某证言和转让协议证明甘L-094**康明斯货车已转让与被告张效恩。
上述证据，经庭审质证，来源合法，客观真实，且证据之间相互印证，可以认定本案事实。
对于原告提供的镇原县临泾乡席沟圈村卫生所1865元医疗费及中铁一局西安中心医院1800元白蛋白费用的合理性，被告运输公司、保险公司存在争议和原告主张的交通费问题，应做如下确认：
一、原告杜万毛在2011年12月6日从西京医院好转出院，有病历记录证明，医嘱1、社区医院抗感染对症治疗；2、继续伤口换药，术后两周根据伤口情况拆除缝线；3、每周门诊复查，不适随诊。故原告于2011年12月8日至2012年2月5日在镇原县临泾乡席沟圈村卫生所治疗费用1865元，应予认定，因此，被告运输公司和保险公司的辩解意见不成立；
二、原告2011年11月11日在中铁一局西安中心医院外购买1800元白蛋白是按该医院的长期医嘱单当日用药记录属外购药，有医嘱可以印证，故被告运输公司、保险公司辩解不是医院正式票据不予认可的理由，不能成立；
三、原告在西安住院长达59天，护理人员需支出交通费用且家人在其出院后曾去西安办理出院手续等事实，应根据实际情况、确定具体数额。本案确定4人4次每人每次170元，出院4人一次计340元，出院后办理手续1人1次170元，共计1190元。
本院认为，道路交通应当以安全、有序的原则进行，被告李创前受被告张效恩雇佣为机动车的驾驶人，在驾驶机动车时未按照法律规定行驶，致使不安全事故发生。雇员在行使雇佣活动中给他人造成损失，雇主应当依法承担民事赔偿责任。被告许相明无照驾驶机动车带原告上道行驶，致乘坐的原告受伤，亦应承担民事赔偿责任。被告张建年虽系甘L-094**康明斯货车的登记车主，但该车于肇事前已转让给被告张效恩，双方虽未办理过户手续，但已交付了车辆，对该肇事车失去了实际控制权，故被告张建年不承担赔偿责任。被告张效恩受让了甘L-094**康明斯货车，对该车享有管理和收益权，按照权利和义务统一原则，被告张效恩应负赔偿责任，但甘L-094**康明斯货车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险、车上人员责任险、不计免赔率特约，故被告张效恩的赔偿责任应由被告保险公司承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》、《机动车交通事故责任强制保险条例》等法律法规的规定，被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，故被告保险公司对原告杜万毛的损��在其保险责任限额范围内，依法应当予以赔偿；不足部分应在机动车第三者责任险内，根据过错责任按照一定比例负担。被告运输公司是甘L-094**康明斯货车的挂靠单位，应在收取管理费范围内承担有限连带责任。原告杜万毛诉请由被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金等合理请求，本院予以支持，且原告的护理费还应当考虑其尚未配备残疾辅助器具，故护理费应从受到损害之日起至协议之日止计算。被告运输公司、保险公司对原告主张的在镇原县临泾乡席沟圈村卫生所医疗费用1865元及中铁一局西安中心医院1800元白蛋白费用，不予赔偿无事实及法律依据，本院不予支持。原告提交的在西京医院5元门诊费和10元治疗费无交款人姓名，本院不予认定。原告与被告就伤残辅助器具费达成的协议，是双方的真实意思表示，本院予以确认。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条二款、三款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条之规定和《中华人民共和国民事诉讼法法》第二百二十九条规定，判决如下：
一、原告杜万毛医疗费75339.26元（含被告张效恩支付的6500元）、住院伙食补助费3150元（63天×50元）、营养费3150元（63天×50元）、残疾赔偿金34247元（3424.7元×20年×50%）、交通费1190元、误工费5000元（2011年10月2日至2012年1月12日共100天×50元）、护理费10100元（2011年10月2日至2012年4月24日共202天×50元）、残疾辅助器具费15000元、鉴定费300元、临时拐杖和病历复印费54.7元，共计147530.96元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿原告杜万毛75537元，在机动车第三者责任险责任限额范围内赔偿原告杜万毛57595.17元，合计133132.17元（被告平凉市第五汽车有限责任公司在收取500元服务费范围内承担连带责任）；由被告许相明赔偿原告杜万毛损失14398.79元。
二、驳回原告杜万毛的其他诉讼请求。
上述一项，限被告中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司和被告许相明，于本判决生效后10日内履行完毕（原告杜万毛在领取保险公司赔偿款中应扣除被告张效恩已付的6500元）。
被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的��应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1240元，由被告李创前负担800元，被告张效恩负担200元，被告许相明负担240元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。
审判长 常永峰
审判员 杨延承
审判员 刘永正
二〇一二年五月二日
书记员 黄建国
附：与本案有关的法律法规和司法解释
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿��
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根���受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计���至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭：有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
《中华人民共和国民事诉讼法法》
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
甘肃省高级人民法院甘高法（2005）311号关于被挂靠单位对机动车发生交通事故损害赔偿如何承担责任的答复：
被挂靠单位收取了管理费，并对挂靠车辆的运营有一定支配权的，承担连带责任；反之，则不承担责任。被挂靠单位收取了管理费，对挂靠车辆的运营没有支配权的，被挂靠单位仅在收取管理费的范围内承担有限连带责任，但私人自用非营利性车辆除外。