湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘11刑终296号
原公诉机关：湖南省东安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：黄安金，曾用名黄桂平，男，1963年3月10日出生，公民身份号码432XXXXXX********，汉族，湖南省东安县人，高中文化，东安县东盛养殖有限公司法定代表人，住湖南省东安县。因涉嫌犯贪污罪、介绍贿赂罪于2015年9月2日被湖南省东安县人民检察院取保候审，同年12月7日被东安县人民法院取保候审。现在家。
辩护人：毛晓峰，东安县法律援助中心律师。
湖南省东安县人民法院审理湖南省东安县人民检察院指控原审被告人黄安金犯贪污罪、介绍贿赂罪一案，于二○一六年七月十二日作出（2015）东法刑初字第330号刑事判决。原审被告人黄安金不服，于2016年7月14日向本院提起上诉。东安县人民法院于同年8月3日移送案卷，本院于同月5日立案受理。永州市人民检察院于同年9月6日至23日借阅案卷。本院受理后，依法组成合议庭于2016年9月5日在本院刑事审判庭对原审被告人黄安金进行了讯问，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
东安县人民法院审理查明，被告人黄安金系东安县舜皇养猪农民专业合作社的实际负责人。2014年8月份，东安县财政局农业股工作人员胡某接到湖南省财政厅下发的《湖南省财政厅关于做好2014年农业科技推广项目申报工作的通知》后，将该消息告知了东安县畜牧水产局的分管领导雷某花（另案处理），并要求该局推荐一个项目参与评定。雷某花与唐某军(另案处理)经商量后，联系黄安金，合议编造良种猪繁育人工授精技术推广项目，计划将该项目以合作社的名义申报，用李某春（另案处理）经营的顺甲种公猪站验收，双方协商将所得资金的30％拨付给合作社使用。后黄安金按照唐某军的安排，联系邓某勇（另案处理）按照申报要求编造申报材料，双方约定编造费用为3.5万元。尔后，黄安金在唐某军等人的协助下，按照申报程序，将该项目逐级上报至省财政厅参与评定。同年11月份，省财政厅将80万元的项目资金指标文件下发到东安县财政局。同年11月17日，被告人黄安金陪同验收人员雷某花、邓某勇、李某春、胡某等人至顺甲种公猪站进行实地检查验收。次日，合作社出具书面报告，请求拨付项目资金80万元，县畜牧水产局签注“项目建设属实，请财政拨付资金”的意见并盖章。同年11月27日，东安县财政局将该项目资金80万元拨付至东安县舜皇养猪农民专业合作社账户。黄安金按照约定，将24万元的资金留在合作社账户并除去各种开支共计150,540元后，将剩余的409,460元项目资金按照唐某军的要求，全部转账至李某春的妻子唐某艳的账户内。同年农历11月份的一天，唐某军组织雷某花、邓某勇、黄安金、李某春等五人，在唐某军的办公室商定均分该笔项目资金。后邓某勇按照唐某军的安排，将该笔项目资金悉数取出，造表发放。黄安金和雷某花、唐某军、邓某勇各得82,000元，李某春分得81,460元。案发后，被告人黄安金于2015年9月23日已退还其和邓某勇的赃款16.2万元。
2015年7月份，被告人邓某勇将分得的82,000元公款全部退至黄安金处。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、户籍资料，证明黄安金的年龄、身份等基本情况。
2、《湖南省财政厅关于做好2014年农业科技推广项目申报工作的通知》湘财农[2014]45号，证明2014年农业科技推广工作申报的主体、申报条件及类别、申报限额、资金使用范围、申报程序、申报材料等。
3、良种猪繁育人工授精技术推广项目申报资料，证明东安县财政局、东安县舜皇农民专业合作社于2014年9月6日向省财政厅申报了良种猪繁育人工授精技术推广项目，请示省财政厅解决东安县舜皇农民专业合作社生猪标准化人工授精推广项目补助资金80万元。
4、湖南省财政厅湘财农指[2014]124号关于下达2014年中央财政农业技术推广资金的通知，证明湖南省财政厅于2014年10月28日批复申报单位东安县舜皇农民专业合作社的良种猪繁育人工授精技术推广项目资金为80万元。
5、请求拨付项目资金的报告，证明东安县舜皇农民专业合作社于2014年11月18日向东安县财政局请求拨付80万元资金的书面报告，县畜牧水产局在该报告签署了“项目建设属实，请财政拨付资金”的意见。
6、财务资料，证明东安县财政局将该项目资金80万元拨付到东安县舜皇养猪农民专业合作社账户。
7、转账及取款凭证，证明黄安金将剩余的409,460元转账至唐某艳账户内，唐某艳于2015年2月17取出了33万元。
8、开支及去向说明，证明80万元项目资金的使用情况，协会留用240,000元，各项开支共150,540元，剩余409,460元。
9、资金发放表，证明邓某勇、唐某军、雷某花、李某春、黄安金各领取82,000元。
10、湖南省非税收入一般缴纳凭证，证明被告人黄安金于2015年9月23日已退还其和邓某勇的赃款16.2万元。
11、证人胡某的证言，证明东安县舜皇养猪农民专业合作社向湖南省财政厅申报良种猪繁育人工授精技术推广项目。2014年10月，省财政厅下达了该项目资金80万元指标的文件。项目资金指标文件下达后，县财政局与县畜牧水产局共同到东安县顺甲种公猪站进行了抽查。抽查后，县财政局根据县畜牧水产局出具的意见将该项目资金80万元拨付到东安县舜皇养猪农民专业合作社的账户上。
12、同案人唐某军的供述，证明他于2014年农历12月的一天与邓某勇、雷某花、李某春、黄安金等人在他办公室商量共同私分科技推广项目资金40多万元，后他分得8万多元，邓某勇、雷某花、李某春、黄安金也各分得8万多元。2013年、2014年农历12月，他两次收受李某春32万元。2012年农历7、8月份，他在办公室收受邓某勇5万元。2012年4、5月份，文某军通过他胞弟唐某军2送给他4万元。2013年春节前，他收受邓某民2万元。2013年7、8月份的一天上午，李某刚通过李某强送给他1.5万元。2013年7、8月份的一天上午，邓某成到他办公室送给他1万元。2012年农历12月的一天晚上，吴某生通过唐某国送给他3万元，2015年他将该3万元退给了吴某生。2013年农历12月的一天晚上，魏某件通过黄安金送给他2万元。2013年农历12月的一天晚上，魏某闪和唐某林在他的广本车上送给他2万元，2015年他将该2万元退给了魏某闪。2013年7、8月份的一天上午，王某铁的儿子到他办公室送给他2万元，2015年他将该2万元退给了王某铁。
13、同案人雷某花的供述，证明2014年农历12月的一天，她与唐某军、邓某勇、李某春、黄安金在唐某军办公室商量共同私分科技推广项目资金40多万元，后她分得8万余元。
14、同案人邓某勇的供述，证明2014年农历12月的一天，雷某花与他和唐某军、李某春、黄安金等人商量共同私分科技推广项目资金40多万元。唐某艳取了32万多元给他。他和唐某军、雷某花、李某春、黄安金各分得8万余元。2015年7月，他将8.2万元退给了黄安金。还证明李某春于2013年、2014年过年前分两次送了3万元给他，2015年5月份的一天，他将李某春叫到办公室，将收受的3万元退还给了李某春。2013年10月，为56万元解除合同款尽快到位，他送给唐某军5万元。
15、同案人李某春的供述，证明他与唐某军、雷某花、邓某勇和黄安金共同私分了生猪人工授精科技推广项目资金40多万元，并供述为了得到国家对生猪良种而补贴项目资金，2013年农历12月、2014年农历12月，他分两次共送给唐某军32万元、雷某花5万元、邓某勇3万元。邓某勇将3万元退给了他。
16、被告人黄安金的供述，证明他以舜皇养猪合作社的名义申报农业科技推广项目，并在李某春的顺甲种公猪站实施，而后合作社分得了30%的经费，除去开支剩余的40余万元由唐某军、雷某花、邓某勇、李某春与他平分。
东安县人民法院认为，被告人黄安金与国家工作人员勾结，利用国家工作人员职务之便，共同骗取、侵吞国家良种猪人工授精技术推广项目资金409,460元，犯罪数额巨大，其行为已构成贪污罪。本案系共同犯罪，黄安金在共同犯罪中起了主要作用，系主犯。湖南省东安县人民检察院另指控黄安金犯介绍贿赂罪，因《中华人民共和国刑法修正案（九）》的施行，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》明确了犯罪量刑标准，其犯罪金额2万元没有达到立案标准，按照“从旧兼从轻”的原则，黄安金不构成介绍贿赂罪。黄安金在起诉前积极退赃，可从轻处罚，对其宣告缓刑，没有再犯罪的危险，对所居住社区也没有重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款（二）项、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人黄安金犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。
宣判后，黄安金不服，上诉提出“我的身份不符合贪污罪的主体资格，主观方面没有非法占有的故意，更没有利用职务上的便利，也没有实施侵吞国家资金的行为，我分得的8.2万元是粪污治理补偿款，不构成贪污罪”。黄安金辩护人的辩护意见与黄安金的上诉理由一致。
二审查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄安金与国家工作人员相勾结，利用国家工作人员的职务便利，共同骗取、侵吞国家良种猪人工授精技术推广项目资金409,460元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。在共同犯罪中，黄安金积极参与策划，主动配合项目申报，共同商量私分国家项目资金，起了主要作用，系主犯。黄安金及其辩护人提出“黄安金的身份不符合贪污罪的主体资格，主观方面没有非法占有的故意，更没有利用职务上的便利，也没有实施侵吞国家资金的行为，所分得的8.2万元是粪污治理补偿款，不构成贪污罪”的理由和意见。经查，黄安金虽不是国家工作人员，但其与国家工作人员共同商量、平均私分国家项目资金，符合贪污罪的犯罪特征，故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。原审法院根据黄安金的犯罪性质、情节及社会危害程度，以贪污罪判处其有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄校军
代理审判员 奉继松
代理审判员 黄源芳
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 郝 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；（二）被告人被判处死刑的上诉案件；（三）人民检察院抗诉的案件；（四）其他应当开庭审理的案件。第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。