黑龙江省青冈县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青法民初字第166号
原告肖国庆，现住大庆市肇州县。
委托代理人李晶石，黑龙江省龙跃律师事务所律师。
被告黑龙江省鑫福田建筑工程有限公司。
法定代表人毕建彬，职务经理。
被告马诚隆，现住青冈县。
委托代理人任春宇，黑龙江任春宇律师事务所律师。
被告李文忠。
被告李铁柱，现住青冈县。
委托代理人刘彦文，系黑龙江森耀律师事务所律师
原告肖国庆与被告黑龙江省鑫福田建筑工程有限公司（以下简称鑫福田建筑公司）、马诚隆、李文忠、李铁柱提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月23日作出（2013）青法民初字第323号民事判决书，送达当事人后，原告肖国庆、被告李文忠、李铁柱不服判决提起上诉。本院于2015年5月4日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖国庆的委托代理人李晶石，被告马诚隆的委托代理人任春宇，被告李文忠，被告李铁柱及其委托代理人刘彦文到庭参加诉讼。被告鑫福田建筑公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖国庆诉称，2013年8月份，原告受被告马诚隆雇佣到黑龙江省鑫福田建筑公司承包的青冈县安泰花园小区南区B栋高层建筑工地从事力工工作，约定每月工资3000元。2013年8月28日，原告在工作过程中，被工地吊车撞倒摔成重伤，被送往青冈县人民医院后只做了初步检查，并未留院观察，当晚被送回工棚放置一夜。直到原，告出现瘫痪，大小便失禁和昏迷状态，才于8月29日被到青冈县中医院，经进一步检查，被确诊为“颅内多处出血、脑栓塞、腰间盘膨出、伴疝、脊髓水肿、继发椎管狭窄。”伤后被告马诚隆支付了部分医疗费用。原告虽然现已出院，但半身瘫痪，生活无法自理，需要继续康复治疗。这次事故给原告及家人造成了身心和精神上造成了极大痛苦，也给原告经济上造成了重大损失。为此原告诉于法院，要求被告方赔偿原告各项费用共计1301646.85元。诉讼费用全部由被告承担。
被告马诚隆辩称，本案造成原告受伤的行为并非是马诚隆，新建开发商到本工地拉铁卡子，用塔吊往车上装时，另一工地人员失手将吊着的运斗放开后导致的原告损伤。原告的各项赔偿应由开发商承担，与被告马诚隆无关。开发商李文忠、李铁柱既是开发商又是建筑商，马诚隆只是施工方，只负责工时。原告要求马诚隆承担责任没某某依据，原告本身具有重大过错，在此起事故中应承担主要责任。原告本身发生过交通事故，造成重度残疾，在多人劝说的情况下将原告留下来干些力所能及的工作。原告自身未注意安全。原告的医疗费全部由马诚隆已经垫付。原告请求的赔偿数额过高，应依照法律规定计算。
被告李文忠辩称，我与马诚隆签订建筑工程施工合同，时代新居西区工程施工马诚隆承包五项，合同约定机器设备、人工，施工安全措施由马成龙负责，马成龙与李铁柱租赁铁卡扣与时代新居无关。我不应承担责任。
被告李铁柱辩称。李铁柱与原告在工地所受伤害无关，不承担任何赔偿责任。2013年4月19日马诚隆与李文忠签订了建筑工程施工��同，承包青冈县时代新居西区的工程，并租赁铁卡铁扣吊车进入工地，原告也承认受雇于马诚隆，案发下午马诚隆租赁的铁卡和铁扣因到期需要返回给租赁站，马诚隆未省返回的运费，问租赁站的负责人是否在他工地左右有需要铁扣或铁卡的，租赁站负责人告诉马诚隆李铁柱的工地现在需要，让马诚隆将铁卡铁扣送到李铁柱工地，后马诚隆联系李铁柱，请求李铁柱到工地来取，在这种情况下，李铁柱派人到马诚隆工地去取铁卡铁扣，当时是由马诚隆的吊车将铁卡和铁扣从12楼上运至地面，包括吊车的现场指挥人员，到吊车到地面后，吊车返回楼上后，李铁柱的接收人员才到地面现场装货，所以原告受伤与李铁柱不存在任何关联。工人到马诚隆工地是应马诚隆要求为省他的运输费用，所以李铁柱不应承担原告的任何赔偿责任。
被告鑫福田建筑公司无答辩。
四、事实和证据的分析与认定
经审理查明，关于诉讼主体之间关系问题。原告向法庭提交李文忠与马诚隆签订的建筑工程施工合同，证实发生事故的工程由实际发包人也就是实际投资人李文忠发包给马诚隆施工，安全措施及事故均由马诚隆承担。向法庭提交李文忠、李铁柱在二审中提交的民事上诉状，可以证实李文忠和李铁柱均承认是发生事故工程的实际投资人和发包人。发生事故的工程实际投资人和发包人是李铁柱和李文忠，李铁柱和李文忠将开发的工程表面上发包人鑫福田建筑公司工程，与建筑人马成龙签订了建筑施工合同，而被告马成龙就是实际施工人，李铁柱和李文忠是发生事故工程的合伙投资人，而且原告方也有证据表明各被告之间的关系。被告马诚隆主张，事实上马诚隆是该工程的清包，就是领着工人干活，建筑商和开发商均是实��投资人挂靠的单位。被告李文忠主张，我是实际投资人，挂靠到鑫福田开发有限公司，发生事故工地实际是李文生、刘文举、李文忠三人投资的，与李铁柱没某某任何关系。我的工程包给马诚隆，包括人工、机器、安全生产都包给马诚隆，我们之间有合同书可以证实。实际施工人是马诚隆，因为马诚隆和李铁柱工地之间因借卡扣发生的本起事故，不是安全生产事故与我无关。被告李铁柱主张，时代新居西区与我无关，我是学府家园小区的，我是学府家园小区的项目经理，黑龙江省盛发房地产开发有限公司，法定代表人刘小林。上诉状是由专业人员所写，当时李文忠和李铁柱也没某某注意内容，而且本案已被绥化中院撤销发回重审，他们所上诉的事实没某某被法院认定，所以应以本庭查明的事实和当事人陈述的事实为准。通过对各方当事人主张及证据的分析和质证，应确认李文忠为实际投资人，其挂靠在鑫福田建筑公司。李文忠与马诚隆签订施工合同，马诚隆进行施工。马诚隆雇佣肖国庆为其提供劳务，马诚隆与肖国庆形成雇佣关系的事实成立。
关于原告肖国庆受伤的事实。原告主张，2013年8月28日下午16时左右，原告到被告马诚隆承包工时的青冈县安泰花园南区B栋的建筑工地打工，负责操作搅拌机工作。在原告劳动期间，另一工地的被告李铁柱来拉运铁卡子，共来了5人，其中的几人用被告马诚隆工地的吊车装了铁卡子和铁扣放在搅拌机旁。卸完货起吊时，由于被告李铁柱的工人没某某控制起吊的吊斗平衡离开地面，几人竟将吊斗松开，吊斗向正在扛着木杆走来的原告肖国庆砸去，将原告肖国庆砸到后又将其拖出5、6米远，原告肖国庆被砸伤。以上事实，原告肖国庆提供马诚隆工地工人于洪文、孙瑛健证词证实。经���庭质证，被告马诚隆无异议，认为李铁柱派去的工人没某某控制起吊的吊斗平稳离开地面，吊斗向正在走着扛着木棍的原告砸伤。被告李文忠有异议，认为原告陈述的有异议，李铁柱的工人不可能操作吊车，学府家园的工人到时代新居装东西不可能控制时代新居的机器。两个证人证词证据完全都是假的，不属实，丁洪文当时在屋里睡觉了，不可能看到塔吊操作的过程，孙瑛健是拿着对讲机指挥吊车的，总之就是吊工的责任。被告李铁柱有异议，认为发生事故时间确实是2013年8月26日16时，地点是地时代新居小区，李铁柱的工人做为外人到别人的工地不可能操作别人塔吊，我们只是去取东西根本不可能是操作机器，而且原告和马诚隆都没某某证明证实这个问题，纯属原告和马诚隆在推卸责任，做为原告是一名成年人，在吊车操作时，应该有最基本的注意意识，如果原��能够注意的话，这场事故是完全可以避免的。从证言表面形式看，这份证人是在原审第一次开庭时没某某出庭做证，而是第三次开庭时才出庭做证，而且我方始终没某某出庭对其进行质证。从事实来看，他始终在说假话，一是丁洪文是工长当时没某某在现场，二是说是给李文忠干活，他俩是马诚隆雇的，还说李文忠和李铁柱是合伙老板，他做为一名普通工人不可能知道商业秘密的，无论谁做为一名长期的建筑工作者不可能拿一名工人的人身安全来开玩笑，另外，吊斗在落地后是由马诚隆负责拿掉吊斗的钩的人员只挂了两个钩就起吊了，正常应该是挂四个钩子，也根本不存在有人扶着吊斗的情况。被告李铁柱向法庭提交2013年4月19日马成龙与李文忠签订的建筑工程施工合同复印件（复印与卷宗），证实原告受伤施工现场的吊塔吊斗及现场指挥人员都是马诚隆的。另外提供证人租赁铁卡扣租赁站时宝岭出庭做证。时宝岭出庭证实，李铁柱租赁我的钢管、绞手架，我们是租赁关系。2013年5月份，我是和马诚隆签订的租赁合同，在七八月份的时候工程完事了，马诚隆龙给我打电话问我青冈县这边是否有人要使铁卡扣，可以省下从青冈县运回大庆的运费，这样我给联系后，就把铁卡扣租赁给李铁柱。提供证人刘某某、黄某某出庭证实，工长派我们到时代新居小区取卡扣，当时我们是四人开着铲车到工地取卡扣，当时有些卡扣是坏的，我们挑完后装了一个铲车，当时吊车起吊后就把人砸了。吊斗没某某人控制，他们倒在地上，我们负责装。他们的吊下来时，我们距离有10多米外，老板告诉我们进工地时就有人告诉我要离吊车远点。当时马诚隆工地有人用对讲机和吊工进行沟通。摘下两个绳子倒完后，吊车再起吊时不需要再挂上两个绳子，也不需要有人扶着吊斗。四人没某某扯着吊斗闹。经当庭质证，原告质证意见为：证人证言可以证实原告是被工地的吊车砸伤，他证实的其他问题与原告无关，请求法庭注意此次出庭三位证人与本案在二审中被告提出的几位证人需某某，如果有矛盾的话，本人的身份是虚假。被告马诚隆质证意见为：刘丙君、黄某某均是李铁柱的下属工人，该两位证人是直某某的利害关系人，所以与本案有利害关系，不能做为证据使用，所做的陈述不真实。在绥化中院时这两位证人并某某出庭，出庭四位证人均承认是现场拉卡扣的人，但今天又出现两位证人说是在现场拉卡扣的人，不知哪次是真实的。被告李铁柱质证意见为：对证人证实的事实我们认可。在绥化中院只出庭一位证人叫某某，其他三位证人没某某出庭做证，马诚隆代理人说的两位证人也到绥化中院了，但并某某出庭。���告李文忠质证意见：李铁柱出庭做证的人说的都是事实，如果是假的话可以负法律责任。通过对各方当事人主张及证据的分析和质证，证人于洪文、孙瑛健与被告马诚隆有利害关系其证言不予采信。时宝岭的证言能证实先将铁卡扣租给马诚隆，马诚隆用完后，为了节省送往大庆的运费，通过与时宝岭联系，将铁卡扣又租给李铁柱，因此，时宝岭的证言予以采信。刘丙君、黄某某均是李铁柱的下属工人，该两位证人是直某某利害关系人其证言不予采信。对原告肖国庆在马诚隆施工工地受伤的事实予以确认。
关于主体责任问题，原告主张，本案是一起提供劳务受害纠纷，雇主为马成龙，而马成龙没某某建筑施工资质，涉案工程实际投资人和发包人在明知实际施工人没某某资质的情况下将工程发包给马成龙，依照《人损司法解释》第11条第二款的规定，发包人���李文忠、李铁柱应该同马成龙共同承担连带赔偿责任。而且方才通过原告的举证也可以证实李文忠、李铁柱是发生事故工程的实际发包人。不要求追加黑龙江盛发房地产开发有限公司做为被告参加诉讼。关于责任主体我们认为鑫福田公司做为项目挂靠施工单位也应承担连带赔偿责任。我们起诉适用的是雇佣关系，是雇员受损害的请求，并某某选择向直某某侵害人进行求偿，为什么要求发包人承担连带责任，就像李铁柱的代理人所说的，本起事故是由于吊车起吊过程中造成的伤害，李铁柱方认为是吊车工与指挥工的责任，这个具体责任我们不去评论，如果是的话恰恰证明将工程发包给不具有建筑施工资质的人是违反法律规定的。被告马诚隆主张，马诚隆只是涉案工程的大清包，就是干活的，承担责任应由建筑公司或实际投资人承担，虽签订了协议，但该协议是无效��。马诚隆无责任，被告李文忠主张，我的工程是包括人工、机器设备及所有的安全事故包给马成龙，我们之间有合同可以证实，学府家园与马诚隆租赁卡扣与我的工地无关，不应承担责任。被告李铁柱主张，本案无论最后怎样追究，原告受害的赔偿责任人应是马诚隆，因本案案由是提供劳务者受害纠纷，而且原告也承认是受雇于马诚隆，雇员在工作中受伤雇主必须要承担责任，李铁柱派人去取铁卡铁扣被说成是动用塔吊，塔吊的启动必须有专人现场指挥，塔吊作业时四周范围不允许有人的，如果有人的话，塔吊司机和指挥人员是有责任的，而且李铁柱所派的工人都是受过规定培训的，而且是按照塔吊操作规范严格操作的。即然受雇于马诚隆，就应该由马诚隆承担责任。
经原告申请，本院委托绥化市人民医院司法鉴定中心对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意���为“（一）肖国庆自2013年8月28日起对症治疗8个月终结医疗。（二）属八级伤残。（三）护理期限为4个月，其中住院期间每日护理需2人，余为1人。（四）营养期限为3个月，平均每日需人民币50元。”被告马诚隆对鉴定意见表示无异议。原告对鉴定意见提出异议，认为，根据病历及原告的身体状况，原告已经瘫痪，完全丧失劳动能力，应为四级以上伤残。该鉴定意见与事实不符，要求重新鉴定。经本院允许重新鉴定后，由本院委托黑龙江省普利斯司法鉴定中心对原告的伤情重新进行了鉴定，重新鉴定的鉴定意见为，“1、被鉴定人肖国庆伤残三级。2、医疗终结时间为8个月。3、住院期间需二人护理，出院后需1人护理至医疗终结；医疗终结后需1人依赖护理终生。4、支持对症治疗，费用按实际合理支出计算。5、可增加营养60日，��准按国家有关规定。”被告马诚隆提出异议，认为应以绥化市人民医院司法鉴定中心的意见书为准，因该鉴定不存在程序违法行为。在决定重新鉴定时，双方并某某不同意见，对于黑龙江省普利斯司法鉴定和中心的鉴定意见应予确认。
原告向法庭提交住院费用清单两份，证实原告住院治疗所花的药费，司法鉴定意见书两份，证实原告伤情等级及医疗终结时间及护理期限等问题、鉴定费票据2张，证实发生鉴定费4800元；交通费票据45张，证实原告受伤后为了处理事故共发生交通费用；住宿费票据1张，为了处理事故发生的住宿费用；原告户口簿、身份证，证实原告及被扶养人的自然状况，根据以上证据，计算原告应获得的赔偿数额为：1、伤残赔偿金每年19597元乘0.8伤残系数乘20年，即313552元。2、住院护理费每年43695元除12个月除30天乘28天乘2人，即6797元。3、出院护理费（至医疗终结期满）居民服务业每年43695元除12个月乘7个月乘1人，即25488.75元。4、伙食补助费每天50元乘28天，即1400元。5、营养费每年50元乘60天，即3000元。6、误工费，因原告在工地打工，每个月工资3000元乘8个月，即24000元。7、交通费4681.90元。8、住宿费400元。9、被扶养人生活费每年6813.6元乘0.8乘10年除4人，即13627.20元。10、伤残后护理费43695元乘20年乘1人，即873900元。11、鉴定费4800元。12、精神抚慰金30000元。13、今后继续治疗费将根据实际发生额另行起诉。以上可以确定的数额1，301，646.85元。经当庭质证，被告马诚隆质证意见为：对正规的票据无异议，原告应按农村标准进行主张，不应该按照城镇标准进行主张。被告李铁柱质证意见为：票据以法律认可的无异议，对法律不认可的有异议，原告应按农村标准进行主张，最后请求法庭依法进行判决，被告李文忠质证意见为：与李铁柱的意见相同。
被告马诚隆提交了原告治疗期间的医疗费收据1张，数额为8149.40元，并说明，原告的所有医疗费均是由被告马诚隆支付的。其他款项无票据，原告表示无异议。对于被告提交原告的医疗费收据，应予确认，并应认定被告马诚隆为原告肖国庆支付了医疗费81149.40元。其他款项不予认定。
五、解决纠纷的意见和理由
本院认为，公民的健康权受法律保护。原告肖国庆是在被雇佣劳务的过程中受伤，应当根据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定认定赔偿责任主体及确定赔偿数额。关于赔偿责任主体问题。第一、马诚隆雇佣肖国庆在该工地进行工作，肖国庆在从事雇佣活动中遭受人身伤害，因此，应当认定马诚隆与肖国庆形成雇佣关系，马诚隆作为雇主应当承担赔偿责任。第二、原告遭受人身伤害属施工安全生产事故造成的，直某某原因是马诚隆往李铁柱工地送铁卡扣，李铁柱的工人到马诚隆处接收铁卡扣，马诚隆使用的吊车吊斗将原告撞伤，原告请求提供劳务者受害责任赔偿，未请求致害人赔偿。被告李文忠为时代新居西区工程建设实际投资人，其挂靠在鑫福田建筑公司，李文忠与被告马诚隆签订劳务合同，将工程施工分包给没某某施工资质的马诚隆，因此，被告李文忠作为时代新居西区工程建设实际投资人及被挂靠的鑫福田建筑公司应承担连带赔偿责任。第三、被告李铁柱并非时代新居西区工程建设实际投资人，不应承担赔偿责任。第四、原告本身为具有完全民事行为能力人，在工作中应尽完全注意义务，其未尽完全注意义务，自身也应承担百分之二十的责任，被告马���隆应按百分之八十的责任比例对原告肖国庆进行赔偿。
关于认定损失赔偿数额问题。原告的职业为农民，其误工费的标准应按2013年省统计的农民工资年23793元的标准计算，因原告被鉴定为“医疗终结时间为8个月。”原告的误工费应按（23793元÷12月×8）15862元认定。原告请求伙食补助费按每天50元计算应予支持，原告住院28天，原告的伙食补助费应按（28天×50元）1400元认定。原告的护理费标准应按社会其它行业工资标准年34210元计算，因原告被鉴定为“住院期间需二人护理，出院后需1人护理至医疗终结；医疗终结后需1人依赖护理终生。”其中“医疗护理终生”应按20年计算，原告住院28天，原告的护理费应按（34210元÷365天×（28天×2人＋212天×1人）］＋（34210元×20年）709318.58元认定。原告的营养费应按每天50元计算，原告被鉴定为“可增加营养60日，标准按国家有关规定。”原告的营养费应按（60天×50元）3000认定。原告的交通费应按已经确认的4681元认定。住宿费应按已经确认的400元认定。原告的父亲在事故发生时已满69周岁，其扶养费应按11年计算，再按原告自己应承担的比例四分之一计算，还应按原告的三级伤残系数80%计算。其标准应按2013年省统计的农村居民人均年生活费支出6813.60元执行，原告的被扶养人生活费应按（6813.60元×11年÷4×80%）14989.92元认定。原告未提供已在城镇居住超过一年的相应有效证据，伤残赔偿金应按2013年省统计的农村居���人均纯收入年9634.10元的标准计算20年，再按原告三级伤残的系数80%计算，原告的伤残赔偿金应按（9634.10元×20年×80%）154145.60元认定。原告的鉴定费应按已经确认的6000元认定。根据本地的经济状况和原告的伤残程度，原告的精神抚慰金应按24000元认定。以上原告肖国庆被认定的各项费用合计为928716.10元。按百分之八十的赔偿比例计算，被告马诚隆应赔偿原告肖国庆742972.88元，扣除被告马诚隆已支付原告肖国庆8149.40元。实际赔偿金额为734823.48元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、三十七条二款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一、二款、十七条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十八条的规定，判决如下：
被告马诚隆于本判决生效后10日内，赔偿原告肖国庆各项损失人民币734823.48元。
被告鑫福田建筑工程有限公司、被告李文忠对上述判项一承担连带赔偿责任。
三、驳回原告肖国庆对被告李铁柱的诉讼请求。
四、驳回原告肖国庆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11148元，保全费5000元，由被告马诚隆负担，被告黑龙江省鑫福田建筑工程有限公司、李文忠负担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于绥化市中级人民法院。
审 判 长 姜国福
人民陪审员 王平一
人民陪审员 刘 杨
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 王艳秋