山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁17民终2542号
上诉人（原审被告）：菏泽交通集团有限公司物资分公司。住所地：菏泽市振兴路***号。
负责人：王德民，该公司经理。
委托诉讼代理人：徐兴建，山东君诚仁和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵弟随，男，1967年8月12日出生，汉族，农民，住菏泽市牡丹区。
委托诉讼代理人：马景荣（赵弟随之妻），女，1968年5月3日出生，汉族，农民，住菏泽市牡丹区。
被上诉人（原审被告）：马乘霞，女，1967年12月15日出生，汉族，市民，户籍地菏泽开发区，现住菏泽开发区。
被上诉人（原审被告）：沈继建，男，1967年2月8日出生，汉族，市民，户籍地菏泽开发区，现住菏泽开发区。
以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：吕修高，山东能化律师事务所律师。
原审被告：秦果飞，男，1986年10月9日出生，汉族，农民，住曹县。
委托诉讼代理人：王素兰，山东君诚仁和（青岛）律师事务所律师。
原审被告：赵弟庆，男，1963年2月10日出生，汉族，农民，住菏泽市牡丹区。
原审被告：赵福芹，男，1967年11月12日出生，汉族，农民，住菏泽市牡丹区。
原审被告：赵书聚，男，1965年6月1日出生，汉族，农民，住菏泽市牡丹区。
原审被告：张长全，男，1966年10月30日出生，汉族，农民，住菏泽开发区。
原审被告：王本格，男，1968年3月17日出生，汉族，农民，住菏泽市牡丹区。
原审被告：张长江，男，1949年10月21日出生，汉族，农民，住菏泽开发区。
原审被告：孟庆柏，男，1955年9月16日出生，汉族，农民，住菏泽开发区。
上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司因与被上诉人赵弟随、被上诉人马乘霞、沈继建及原审被告赵弟庆、秦果飞、赵福芹、赵书聚、张长全、王本格、张长江、孟庆柏提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省菏泽经济开发区人民法院（2015）菏开民初字第1426号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月26日立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。
原审原告赵弟随诉称，2015年6月6日，被告秦果飞的木材通过火车运到菏泽交通集团有限公司物资分公司货站，其委托被告马乘霞、沈继建雇佣原告等人将木材从火车转装到沈继建的拖拉机上。原告将木材码到超过车厢围栏之后，又接到同伴递过来的木材，因木材较重，××热，原告脚下一滑，被告又未提供防护措施，致使原告自拖拉机上跌落，造成双跟骨骨折、右骰骨骨折。后原告在菏泽市中医医院住院治疗，被告未予赔偿。请求被告马乘霞、沈继建、秦果飞、菏泽交通集团有限公司物资分公司共同赔偿医疗费42874元、误工费25495元、护理费13136元、住院伙食补助费7360元、交通费300元、辅助器具费120元、鉴定费1600元、后续治疗费12000元、精神抚慰金2000元，共计104885元；不要求赵福芹、赵书聚、张长全、王本格、赵弟庆、张长江、孟庆柏承担赔偿责任。
原审被告马乘霞、沈继建辩称，1、木材的所有人为秦果飞，原告装卸木材，被告马乘霞、沈继建运输木材，装卸费、运输费均由秦果飞支付，原告并非受雇于马乘霞、沈继建，马乘霞、沈继建并非本案适格被告。2、原告装卸木材，以木材数量收取装卸费，被告马乘霞、沈继建、秦果飞均不过问装卸细节，不存在支配与被支配的关系，本案为承揽关系，而非雇佣关系。3、原告没有尽到合理的注意义务，具有重大过错。综上，应驳回原告对被告马乘霞、沈继建的诉讼请求。
原审被告秦果飞辩称，1、秦果飞依据菏泽交通集团要求将相关费用交给菏泽交通集团有限公司物资分公司，应由专用线产权单位提供必要的防护措施，秦果飞不是提供安全防护措施的主体。2、本案事故发生在货物运输的专用线界内，货物运输、装卸由专用线的管理人与火车货运站管理控制，秦果飞在货物运出专用线后才与菏泽交通集团有限公司物资分公司结算。3、本案装卸作业属承揽活动，承揽人对所造成的损失承担责任。4、专用线运输的木材离开专用线后才能转移给秦果飞，原告受伤时，木材的控制权不在秦果飞，所有权也未完全确定，秦果飞手中的货票可以等待提货，也可能转让。5、原告伤情不是跌落所致，根据医学常识，是下跳过程中造成，原告自身也有过错，且诉请数额过高。秦果飞不是本案适格被告，在本案中没有任何责任。
原审被告菏泽交通集团有限公司物资分公司辩称，1、原告受被告马乘霞、沈继建雇佣，双方形成个人劳务关系，应由双方根据各自过错承担相应的责任。2、涉案货物的实际所有人为秦果飞，通过菏泽交通集团有限公司物资分公司铁路专用线运输，公司只收取线路使用费，卸车由货主自行组织，费用由货主承担，与公司无关，不应该追加菏泽交通集团有限公司物资分公司为被告。
原审被告赵福芹、赵书聚、张长全、王本格、赵弟庆、张长江、孟庆柏均未答辩。
一审法院经审理查明，2015年6月6日，被告秦果飞通过被告菏泽交通集团有限公司物资分公司的铁路专用线运输两车木材，铁路货票显示的收货人为菏泽交通集团有限公司物资分公司。货物到站后，秦果飞未到场，为被告秦果飞运送木材的马乘霞找人卸车，在此等活的赵弟随、王本格、张长全、赵书聚四人前去装卸，赵书聚、张长全在火车上搬出，递给站在马乘霞拖拉机上的赵弟随、王本格，赵弟随、王本格将木材排放在拖拉机上。在装卸过程中，赵弟随从拖拉机上坠落摔伤。第二天，秦果飞支付装卸费1600元。原告受伤后入住菏泽市中医医院，诊断为双跟骨骨折、右骰骨骨折，经治疗于2015年9月6日出院，共住院92天，支付医疗费42692.17元，另购买拐杖一副，花费120元。原告申请对其伤残程度、出院后护理时间及人数进行鉴定，经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，赵弟随双跟骨骨折、右骰骨骨折后遗症尚未达到《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB186672002）标准规定之伤残范围；出院后护理时间拟为60天，护理人员护为1人。原告支付检查费181.6元、鉴定费1600元。原告由其妻马景荣护理，原告及其妻属无地农民。另查明，秦果飞通过菏泽交通集团有限公司物资分公司的铁路专用线运输木材，按车向菏泽交通集团有限公司物资分公司交纳线路使用费。马乘霞为秦果飞运送木材，运输费用由秦果飞支付。马乘霞与沈继建系夫妻关系，涉案拖拉机登记在沈继建名下。原告等人自发在菏泽交通集团有限公司物资分公司院内从事装卸工作，不受菏泽交通集团有限公司物资分公司管理，装卸费由雇主支付，参与装卸的人员平均分配装卸费用。本案中，赵书聚、张长全、王本格、赵弟随卸车的同时，赵福芹、赵弟庆、张长江、孟庆柏四人卸另一辆车，后两车的卸车费用由他们八人平均分配。
一审法院认为，被告秦果飞使用菏泽交通集团有限公司物资分公司的铁路专用线运输木材，系涉案木材的实际所有人。原告等人装卸木材，以提供劳动力获取报酬，秦果飞支付了装卸费，原告与秦果飞形成劳务关系。被告马乘霞为秦果飞运输木材，秦果飞未到装卸现场，马乘霞找人卸车属代理行为。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，原告等人在从事劳务过程中，被告秦果飞未到场，未尽到管理、风险告知及提醒义务，应当对原告受伤造成的损失承担赔偿责任。原告安全意识不强，在工作中未尽到必要的注意义务，对事故的发生存有过错，也应当承担相应责任。原告与被告赵福芹、赵书聚、张长全、王本格、赵弟庆、张长江、孟庆柏共同劳动，平均分配装卸费用，相互之间有提醒、配合的义务，原告在装卸过程中受伤，上述七被告也应承担一定责任。被告菏泽交通集团有限公司物资分公司允许被告秦果飞使用其铁路专用线，并收取线路使用费，对秦果飞的赔偿责任应承担连带责任。被告马乘霞让原告等人卸车，属代理行为，被告沈继建属拖拉机车主，在本案中没有过错，马乘霞及沈继建不应承担赔偿责任。结合本案的具体情况，一审法院确定被告秦果飞承担40%的责任，原告承担35%的责任，被告赵福芹、赵书聚、张长全、王本格、赵弟庆、张长江、孟庆柏承担25%的责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告的损失包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、检查费、辅助器具费。医疗费根据原告提供的收费票据，结合住院病历确定，共计42692.17元。原告及其护理人员均为无地农民，误工时间、护理期限参考住院时间及鉴定意见分别确定为152天（92+60），误工费、护理费应按照2015年山东省城镇居民人均可支配收入31545元分别计算为13136元（31545÷365×152）。住院伙食补助费参照菏泽市国家机关一般工作人员市内出差伙食补助标准每人每日80元和住院天数确定，共计7360元（80×92）。交通费按照原告的住院天数酌情确定为300元。鉴定费、检查费按原告实际支出的数额1600元、181.6元计算。原告双足受伤，购买拐杖支出120元属合理支出，应予支持。以上八项共计78525.77元。后续治疗费尚未发生，原告可在实际发生后另行主张。原告双跟骨骨折、右骰骨骨折后遗症未构成伤残，原告请求精神抚慰金无法律依据，不予支持。综上，被告秦果飞应赔偿原告赵弟随31410.3元（78525.77×40%），被告菏泽交通集团有限公司物资分公司承担连带责任。原告不要求被告赵福芹、赵书聚、张长全、王本格、赵弟庆、张长江、孟庆柏承担赔偿责任，是对其权利的处分，不违反法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条规定，判决如下：一、被告秦果飞赔偿原告赵弟随医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、检查费、辅助器具费共计31410.3元，限判决生效后十日内履行完毕。被告菏泽交通集团有限公司物资分公司承担连带责任；二、驳回原告赵弟随对被告马乘霞、沈继建的诉讼请求；三、驳回原告赵弟随的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2398元，原告赵弟随负担1813元，被告秦果飞、菏泽交通集团有限公司物资分公司共同负担585元。
上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司不服原审法院上述民事判决向本院上诉称，货物的实际所有人是秦果飞，只是通过上诉人的铁路专用线运输，上诉人只收取线路使用费，上诉人既不是接受赵弟随提供劳务者，也不是实际操作人，货物的装卸与上诉人无关，上诉人不应承担任何责任；马乘霞、沈继建作为赵弟随的雇主，应当承担赔偿责任。请求二审法院撤销原审判决，依法改判上诉人不承担连带赔偿责任。
被上诉人赵弟随答辩称，干活是马乘霞喊的，从马乘霞车上摔下的，本次劳务费是秦果飞支付的，答辩人认为雇佣赵弟随的是马乘霞，应由马乘霞、沈继建、秦果飞共同赔偿，至于上诉人是否应承担责任，请求法院依法判决。
被上诉人马乘霞、沈继建答辩称，马乘霞并非赵弟随的雇主，马乘霞让赵弟随卸车是代理行为，该货物的货主是秦果飞，装卸费用由秦果飞支付，马乘霞的运输费用也由秦果飞支付。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告秦果飞答辩称，一审中赵弟随的诉请理由是因未提供防护措施，本案赔偿人应为提供安全防护措施的责任人：菏泽交通集团有限公司物资分公司、马乘霞、沈继建。
原审被告赵福芹、赵书聚、张长全、王本格、赵弟庆、张长江、孟庆柏均未陈述意见。
本院二审审理查明的事实和原审法院判决认定的事实基本一致。
本院认为，经审查，原审被告秦果飞使用上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司的铁路专用线运输木材，系涉案木材的实际所有人。被上诉人马乘霞通知被上诉人赵弟随等人装卸木材，但装卸费由原审被告秦果飞支付，一审法院据此认定接受被上诉人赵弟随提供劳务的一方是原审被告秦果飞，被上诉人赵弟随与原审被告秦果飞之间存在劳务关系；被上诉人马乘霞、沈继建作为运输人员，不是接受被上诉人赵弟随提供劳务的一方，并无不当。上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司上诉称被上诉人马乘霞、沈继建系被上诉人赵弟随的雇主，应当承担赔偿责任，无事实根据和法律依据，本院不予采信。关于上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司是否应承担连带赔偿责任，经审查，涉案铁路专用线运输属于上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司，其对通过该线路运输的货物收取线路使用费，但上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司既不是接受被上诉人赵弟随提供劳务的一方，亦无证据证明上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司负有组织涉案货物装卸并提供安全防护措施的义务，故一审判决上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司承担连带赔偿责任不当。上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司该项上诉请求成立，本院予以支持。
综上所述，上诉人菏泽交通集团有限公司物资分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省菏泽经济开发区人民法院（2015）菏开民初字第1426号民事判决第二项：驳回被上诉人赵弟随对被上诉人马乘霞、沈继建的诉讼请求；第三项：驳回被上诉人赵弟随的其他诉讼请求；
二、变更山东省菏泽经济开发区人民法院（2015）菏开民初字第1426号民事判决第一项为：原审被告秦果飞赔偿被上诉人赵弟随医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、检查费、辅助器具费共计31410.3元，限判决生效后十日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2398元，由被上诉人赵弟随负担1813元，原审被告秦果飞负担585元；二审案件受理费585元，由被上诉人赵弟随负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴树峰
代理审判员 李 锋
代理审判员 张宪明
二〇一七年一月十七日
书 记 员 刘启国