湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民四终字第113号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司衡南支公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘北路27号。
负责人：蔡金华，该公司总经理。
委托代理人：资运冬，男，1976年10月28日生，汉族，湖南省耒阳市人。
被上诉人（原审原告）：龙后权，男，1956年3月5日生，汉族，湖南省耒阳市人。
委托代理人：刘延泉，湖南教正律师事务所律师。
原审被告：赵丹，男，1989年6月9日生，汉族，湖南省衡山县人。
委托代理人：赵迪忠（系赵丹之父），男，1965年8月3日生，汉族，湖南省衡山县人。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司衡南支公司（以下简称衡南人民财产保险公司）为与被上诉人龙后权、原审被告赵丹机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2013）耒民一初字第521号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年5月14日立案受理后，依法组成合议庭，于同年6月4日组织庭前证据交换，同年6月5日公开开庭审理了本案。上诉人衡南人民财产保险公司的委托代理人资运冬，被上诉人龙后权及其委托代理人刘延泉，原审被告赵丹及其委托代理人赵忠迪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年5月18日18时20分，被告赵丹驾驶湘DF32**轻型厢式货车沿107国道由南往北行驶至1868KM＋300M处耒阳市灶市办事处联平路段，追尾撞上原告龙后权驾驶的湘D8G8**号二轮摩托车，致两车受损，原告受伤的交通事故。2013年6月7日，经耒阳市公安局交通警察大队认定，被告赵丹负本次事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告在南华大学附属第一医院住院治疗65天，花费医疗费69261元，已全部由被告赵丹垫付。2013年10月21日，经南华大学司法鉴定中心鉴定，原告的伤势构成两处十级伤残，误工损失日从受伤之日起至鉴定之日为第一阶段，继续康复治疗3个月为第二阶段，住院期间陪护1名，后续治疗费2000元。
另查明：原告龙后权系农村户口，自2010年10月起与其子租房居住生活在耒阳市蓝天市场从事个体工商经营活动。
又查明：湘DF32**轻型厢式货车的登记车主为案外人彭云，实际车主系被告赵丹，事故发生时被告赵丹为有证驾驶。该车在被告衡南人民财产保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任保险（以下简称三责险），其中三责险的责任限额为100000元，保险合同约定被保险车辆方负事故全部责任的，保险公司享有20%的免赔率，每案绝对免赔额为500元。本次交通事故发生在有效保险期内。
原告于2013年12月6日提起诉讼，请求判令：1、被告赵丹赔偿其残疾赔偿金55429.40元、误工费39330.01元、护理费8845.85元、住院伙食补助费1950元、继续治疗费2000元、营养费5000元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，共计117555.26元；2、被告衡南人民财产保险公司在交强险和三责险范围内承担赔偿责任。
原审认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用。耒阳市公安局交通警察大队作出的交通事故认定书，认定被告赵丹负事故的全部责任，各方当事人无异议，予以采信。根据法律规定，被告衡南人民财产保险公司作为湘DF32**轻型厢式货车的承保人，应先在有责交强险限额内承担赔偿责任，超出和不属于交强险理赔范围的部分，由被告衡南人民财产保险公司按保险合同约定在三责险限额内予以赔偿，余款由被告赵丹予以赔偿。原告虽然为农村居民户口，但自2010年10月起与其子租房居住生活在耒阳市蓝天市场从事个体工商经营活动，故确定其相关损失时应按城镇居民的相关标准计算。对原告因本次交通事故所造成的损失，经核实为：1、医疗费69261元。根据医院正式发票核实；2、后续治疗费2000元。鉴定意见明确，且各方对该项无异议，予以一并处理；3、住院伙食补助费1950元。原告请求并无不当，予以照准；4、营养费1300元。依据原告伤情及住院时间酌定；5、误工费8510元。原告未提供其收入证明，参照上一年度湖南省城镇私营单位批发零售业就业人员年平均工资20023元，计至定残日前一天共153天；6、护理费3529元。原告未提供护理人员收入证明，参照上一年度湖南省城镇私营单位居民服务就业人员年平均工资19547元，计65天；7、残疾赔偿金46902元（21319元×20年×11%）。原告为两处10级伤残，伤残系数为11%；8、交通费400元。根据原告就医时间及伤残情况酌定；9、精神损害抚慰金5000元；原告该项请求并无不当，且各方无异议，予以确认。以上共计138852元，其中1-4项计74511元属交强险医疗费用赔偿项目，5-9项计64341元属交强险死亡伤残赔偿项目。根据交强险的责任限额及赔偿范围，应由被告衡南人民财产保险公司在交强险责任限额内赔偿原告74341元（含精神损害抚慰金5000元）。对超过交强险赔偿限额的64511元，由被告衡南人民财产保险公司根据法律规定及合同约定，在减去20%的免赔率和绝对免赔额500元后，承担三责险赔偿款51109元。故被告衡南人民财产保险公司共应赔偿��告125450元，被告赵丹应赔偿原告13402元。因被告赵丹已为原告垫付了医疗费69261元，多支出了55859元，为实现案结事了，被告赵丹多支出的款额，可从被告衡南人民财产保险公司赔付给原告的款中予以扣除，直接支付给被告赵丹。被告衡南人民财产保险公司应付给原告125450元，扣除55859元后为69591元。被告衡南人民财产保险公司主张原告的医疗费中非医保范围用药，不属于其保险责任范围。被告衡南人民财产保险公司提供的相关保险条款，属实际意义上的免除责任条款，被告衡南人民财产保险公司作为保险人在订立保险合同时应当尽到“提示注意”、“明确说明”的义务，但衡南人民财产保险公司并未举证证明其已尽到该项义务，故该条款不发生责任免除的法律效力。因此，被告衡南人民财产保险公司的该项主张不予采纳。
综上，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司衡南支公司赔偿原告龙后权各项损失69591元，限在判决生效之日起10日内履行完毕；二、被告中国人民财产保险股份有限公司衡南支公司向被告赵丹支付55859元，限在判决生效之日���10日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（如自动履行，请将款付至耒阳市人民法院标的款账户，开户行：中国邮政储蓄银行湖南省耒阳市五一路支行，户名：耒阳市人民法院，账号：100531698080010001，行号：403554700639）。案件受理费2651元，由被告赵丹负担。
宣判后，原审被告衡南人民财产保险公司不服上述判决，向本院提出上诉称：一、原审认定该公司对医保核定的条款未尽“提示注意”和“明确说明”义务，从而认定该医保核定的条款无效，对被上诉人的医疗费未按当地国家基本医疗保险规定的标准及药品目录予以核减错误；二、原审按城镇居民标准计算被上诉人龙后权的残疾赔偿金与事实不符，应按农村居民纯收入计算。综上，请求二审依法改判或发回重审。
被上诉人龙后权、原审被告赵丹答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当。请求二审驳回上诉，维持原判。
各方当事人在二审期间均未向本院提供新的证据。
经审查查明，上诉人就“有关医疗费用赔付标准按照当地国家基本医疗保险规定的标准及药品目录核定”的内容向投保人作出了特别约定，涉案肇事车的投保人彭云在该特别约定上签了字。该事实有上诉人提供的“营业用车辆保险特别约定”予以认定。
原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，各方当事人二审争议的主要焦点是，原审对被上诉人龙后权的医疗费的认定数额及按城镇居民标准计算其残疾赔偿金是否正确。
对上述争议焦点，本院认为：
上诉人衡南人民财产保险公司虽然就“有关医疗费用赔付标准按照当地国家基本医疗保险规定的标准及药品��录核定”的内容向投保人作出了特别约定，就该费用的核定也在一审时提出了鉴定申请，但未在一审法院规定的时间内预交鉴定费，亦未在二审期间书面提出要求鉴定的申请，故无法认定龙后权的医疗费用中哪部分医疗费用不属于当地国家基本医疗保险规定的标准及药品目录范围内的费用，故上诉人应承担举证不能的后果。原审对龙后权的医疗费用的认定数额正确。龙后权在一审时提供的《租房协议书》、耒阳市公安局五里牌派出所、耒阳市五里牌街道办事处五里牌居委会出具的证明及个体工商户营业执照等证据可以证实其自2010年10月20日起至事发前连续在城镇居住，故原审按城镇居民标准计算其伤残赔偿金符合本案事实及相关法律规定。上诉人提出本案原审未按医保核定的数额计算龙后权的医疗费及按城镇居民标准计算其残疾赔偿金错误的主张均不能成立，本院���予支持。
综上，原审认定基本事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2651元，由中国人民财产保险股份有限公司衡南支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 蒋立新
审判员 伍文振
审判员 王海华
二〇一四年六月二十五日
书记员 王 蓉
校对责任人：蒋立新打印责任人：王蓉本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。