湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郴民一终字第607号
上诉人（原审被告）李永芳。
委托代理人李满升（系李永芳之父）。
被上诉人（原审原告）湖南郴州汽车运输集团有限责任公司汝城分公司。
代表人朱忠胜，该公司经理。
委托代理人朱欣欣，该公司经理助理。
委托代理人胡晓惠，湖南星河律师事务所律师。
上诉人李永芳因与被上诉人湖南郴州汽车运输集团有限责任公司汝城分公司（以下简称郴汽集团汝城分公司）劳动争议一案，不服湖南省汝城县人民法院（2014）汝民初字第63号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月16日公开开庭审理了本案。上诉人李永芳及其委托代理人李满升，被上诉人郴汽集团汝城分公司的委托代理人朱欣欣、胡晓惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：李永芳从2012年2月20日起到郴汽集团汝城分公司韶仁专线担任乘务员工作，工作期间李永芳先后三次违反公司规章制度，在2013年7月25日下午，李永芳在湘L979**车上出售废票一张，被郴汽集团汝城分公司稽查人员发现，属违反公司规章制度，并作出了处罚建议，因李永芳工作期间存在过错，郴汽集团汝城分公司在2013年8月31日后未再安排李永芳上班，李永芳在郴汽集团汝城分公司工作期间双方未签订劳动合同。李永芳工作期间养老保险待遇损失为4563.8元。郴汽集团汝城分公司因工作扣押了被告李永芳押金6000元。双方因双倍工资等问题协商不一致，李永芳向汝城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年1月20日作出裁决，因郴汽集团汝城分公司不服，起诉至法院，请求判令郴汽集团汝城分公司不用向李永芳支付未订立劳动合同双倍工资17，600元、未订立无固定期限劳动合同双倍工资9900元、解除劳动合同经济补偿金6600元、养老保险金6396元。
原审法院认为，本案双方当事人均符合劳动关系构成的主体资格，李永芳自2012年2月20日在郴汽集团汝城分公司工作，即与郴汽集团汝城分公司建立事实劳动关系，因李永芳违反公司规章制度，2013年9月起，郴汽集团汝城分公司未再安排李永芳上班，应视为双方已解除劳动关系。
对于郴汽集团汝城分公司请求确认无需向李永芳支付一年内未订立书面劳动合同的双倍工资问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，对用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，即11个月的双倍工资，故郴汽集团汝城分公司因自用工之日起超过一个月不满一年未与李永芳签订劳动合同应支付11个月的双倍工资。李永芳在郴汽集团汝城分公司工作满一年后，李永芳认为亦应支付双倍工资，郴汽集团汝城分公司请求确认不用支付该时间段的双倍工资差额9900元，因用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为已订立无固定期限劳动合同，且《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的用人单位应当与劳动者订立无固定期限劳动合同而不订立的情形，故郴汽集团汝城分公司的该部分请求，予以支持。
对于李永芳的工资标准，双方存在争议，李永芳提出1650元／月，郴汽集团汝城分公司提出为1250元／月，加上社保已按照350元／月打给李永芳，真正每月发给李永芳的款项每月平均是1600元，结合郴汽集团提交的证明、工资账册、公司在银行的流水账单等，应认定为李永芳的月平均工资为1600元，对于郴汽集团汝城分公司提出350元／月的“社保”名义发放给劳动者是让劳动者自己投保，但郴汽集团汝城分公司在发放的工资中并无一笔单独的350元，且郴汽集团也未提供证据证明双方已约定每月1600元，有350元应由李永芳用于缴纳社保资金，且社保资金按照法律规定的缴纳方式，只能是代扣代缴，郴汽集团汝城分公司称1600元中已包含了350元社保资金的理由不充分，不予采信，故李永芳在用工未满一年未订立书面劳动合同的双倍工资差额应为17，600元（1600元／月×11个月），郴汽集团请求不予支付自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的双倍工资差额17，600元，不予支持。
因双方解除合同系因李永芳在工作中存在一定的过错，使得在2013年9月起之后郴汽集团汝城分公司未再安排工作，对于劳动者有严重违反用人单位的规章制度情形的，用人单位可以解除劳动合同，而无需支付经济补偿金，郴汽集团汝城分公司请求不予支付解除合同经济补偿金6600元，应予支持。
对于李永芳的养老保险待遇损失4563.8元，因李永芳投保了城镇养老保险，并补缴了单位代缴部分，对此双方均予以认可，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十之规定，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，郴汽集团汝城分公司未为李永芳缴纳社会保险费，对单位应缴纳部分李永芳已自行缴纳，该损失郴汽集团汝城分公司应予给付，故对郴汽集团汝城分公司请求不予给付养老保险待遇损失，不予支持。
综上，原审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十九条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、原告湖南郴州汽车运输集团有限责任公司汝城分公司无需支付被告李永芳解除劳动合同经济补偿金；二、原告湖南郴州汽车运输集团有限责任公司汝城分公司无需支付与被告李永芳因用工满一年未签订劳动合同的双倍工资差额；三、驳回原告湖南郴州汽车运输集团有限责任公司汝城分公司的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，予以免收。”
上诉人李永芳不服原审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决第一项，判令郴汽集团汝城分公司支付李永芳解除劳动合同经济补偿金6400元；二、撤销原审判决第二项，判令郴汽集团汝城分公司支付李永芳因用工满一年未签订无固定期限劳动合同的双倍工资9600元。理由有：一、用人单位只有按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九至四十三条所确定的解除条件和法定的解除程序，并履行完送达义务才属于合法解除劳动合同。原审只单纯地依据可解除的条件，忽视了郴汽集团汝城分公司采用的是简单的不安排工作予以解除，违反解除劳动合同应履行的“提前通知、提前征求工作、送达”等法定程序，属于解除程序违法，构成违法解除合同，依法应当承担支付经济补偿金的责任。二、根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定，郴汽集团汝城分公司应支付李永芳因用工满一年未签订无固定期限劳动合同的双倍工资9600元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条强调了视为已订立无规定期限合同，并要立即补订书面合同。而郴汽集团汝城分公司不但未立即补订书面合同，且一直到解除合同之日仍未签订书面合同。被上诉人的这一行为，完全符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的情形。
被上诉人郴汽集团汝城分公司辩称：一、上诉人连续违纪，被上诉人只是拟对其进行内部处理，并未实际处罚，是上诉人自感存在过错，自2013年2月底自动脱岗，自动离职，被上诉人没有书面及口头通知决定解除与上诉人的事实劳动关系，因此，上诉人要求被上诉人支付解除劳动合同的赔偿金，无事实依据。二、湖南省汝城县人民法院（2014）汝民初字第64号民事判决已判令被上诉人支付未与上诉人签订书面劳动合同的双倍工资17，600元，此后，应认定双方自2012年底已签订了无固定期限劳动合同，上诉人重复提出双倍工资的赔偿，违背了一事不再罚的原则。请求驳回上诉，维持原判。
上诉人李永芳为证明自己的上诉主张，向本院提交以下证据：
1、基本养老保险断档补缴单两张，拟证明2012年2月-2013年9月1日止，李永芳补缴养老保险8008元，单位应承担4563.8元；
2、郴汽集团汝城分公司发给李永芳18个月的工资明细账，拟证明李永芳的月平均工资为1645元。
被上诉人郴汽集团汝城分公司为反驳上诉人李永芳的上诉主张，提交以下证据：
3、郴汽集团汝城分公司的社保缴费表，拟证明上诉人系灵活就业人员，社保缴费基数是1250元，李永芳的养老保险和医疗保险一共是350元／月，一审提交的社保缴纳表计算是错误的；
4、湖南省最低工资标准，拟证明2012年度湖南省每月最低工资标准，原审以1600元／月的工资标准计算李永芳的损失无依据，李永芳的月平均工资应当以认定为1020元／月；
5、电子转账凭证，拟证明李永芳上班共计18个月零10天，李永芳的基础工资不足1600元；
6、汝城县企业养老保险站出具的证明，拟证明郴汽集团汝城分公司为员工投保的基数是：2012年1月至4月为1770元，2012年5月至10月1776元，2013年为2010元，李永芳提出其投保基数为2200元是错误的。
针对被上诉人郴汽集团提交的证据，李永芳质证认为：对证据3、4的真实性和证据方向有异议，被上诉人没有给上诉人发放350元每月的保险费用，也不存在缴纳保险后每月向上诉人发放1250元／月的工资，证据4与本案无关；对证据5无异议，对证据6的真实性无法判断，且该证据与本案无关。
针对上诉人李永芳提交的证据，郴汽集团汝城分公司质证认为：对证据1、2的真实性无异议，但对证明方向有异议，从证据1来看，单位应补缴的养老保险费用没有这么多，李永芳的计算方法错误。从证据2来看，李永芳的月平均工资没有1645元。
根据双方当事人的举证、质证情况，本院认证如下：证据1、3、4、6与本案无关，不予采信。对证据2、5的真实性予以采信，且相互印证，本院予以采信。
本院二审查明：李永芳从2012年2月20日起到郴汽集团汝城分公司韶仁专线担任乘务员工作，郴汽集团汝城分公司因工作原因扣押了李永芳押金6000元，双方未签订书面劳动合同，郴汽集团汝城分公司未为李永芳缴纳养老保险。李永芳一审时认为其月平均工资为1650元，原审法院认定李永芳的月平均工资为1600元，对此，李永芳上诉时没有提出异议。李永芳在工作期间先后三次违反郴汽集团汝城分公司规章制度，时间分别是2012年7月24日、2013年2月28日、2013年7月25日。2013年7月25日下午，李永芳在湘L979**车上出售废票一张，被郴汽集团汝城分公司稽查人员发现，并作出了处罚建议，但未进行实际处罚。因李永芳工作期间存在过错，郴汽集团汝城分公司在2013年8月31日后未再安排李永芳上班，李永芳于2013年9月1日离开郴汽集团汝城分公司，但此时郴汽集团汝城分公司未解除与李永芳的劳动关系。李永芳工作期间养老保险待遇损失为4563.8元。双方因双倍工资等问题协商不一致，李永芳于2013年10月底向汝城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令：一、郴汽集团汝城分公司支付2012年3月至2013年2月期间未订立劳动合同双倍工资17，600元；二、郴汽集团汝城分公司支付解除劳动合同经济补偿金6600元；三、郴汽集团汝城分公司支付养老保险损失6396元；四、郴汽集团汝城分公司支付养老保险损失4350元；五、郴汽集团汝城分公司支付李永芳满一年未订立无固定期限劳动合同的双倍工资9900元；六、郴汽集团汝城分公司退还押金6000元。该委员会于2014年1月20日作出汝劳人仲案字（2013）第108号仲裁裁决：一、终局裁决部分：郴汽集团汝城分公司于本裁决书生效之日起5日内支付李永芳养老保险待遇损失4563.8元。二、非终局裁决部分：1、郴汽集团汝城分公司于本裁决书生效之日起5日内支付李永芳未签订劳动合同二倍工资17，600元；2、郴汽集团汝城分公司于本裁决书生效之日起5日内支付李永芳押金6000元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。郴汽集团汝城分公司、李永芳均不服上述仲裁裁决（关于李永芳诉郴汽集团汝城分公司的案件，已作另案处理），诉至法院，郴汽集团汝城分公司请求判令郴汽集团汝城分公司不用向李永芳支付未订立劳动合同双倍工资17，600元、未订立无固定期限劳动合同双倍工资9900元、解除劳动合同经济补偿金6600元、养老保险费6396元。
本院认为，本案二审争议的焦点是：一是被上诉人郴汽集团汝城分公司应不应支付李永芳解除劳动合同经济补偿金，如应支付，又如何计算；二是被上诉人郴汽集团汝城分公司应不应支付李永芳因用工满一年未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，如应支付，又如何计算。
关于争议焦点一。李永芳自2012年2月20日起到郴汽集团汝城分公司工作，工作期间李永芳先后三次违反公司规章制度，因李永芳工作期间存在一定的过错，郴汽集团汝城分公司在2013年8月31日之后未再安排李永芳的工作，但此时郴汽集团汝城分公司并未解除与李永芳的劳动关系，因此，郴汽集团汝城分公司并没有履行提前通知李永芳解除劳动合同、事先将理由通知工会、送达等程序。李永芳于2013年9月1日离开郴汽集团汝城分公司，李永芳本人也未举证证明其向郴汽集团汝城分公司提交了解除劳动关系的书面申请，故双方就李永芳离职一事一直没有协商处理。直至2013年10月底，李永芳就其与郴汽集团汝城分公司之间的劳动争议向汝城县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，从李永芳提出的仲裁请求可见，李永芳的提出的赔偿请求是建立在双方解除劳动合同的前提下，故在李永芳提出劳动仲裁时，可视为其本人要求与郴汽集团汝城分公司解除劳动合同，而劳动者要求与用人单位解除劳动合同的情形，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金的情形，故就本案而言，郴汽集团汝城分公司无需支付经济补偿金给李永芳，上诉人李永芳认为郴汽集团汝城分公司应支付解除劳动合同经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于争议焦点二。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，如果用人单位自用工之日起超过一年没有与劳动者订立无固定期限劳动合同，则视为其已经与劳动者订立了无固定期限劳动合同，故超过一年的时间应按照无固定期限劳动合同的相关规定享受有关待遇，用人单位无需再向劳动者支付二倍工资。就本案而言，从2013年2月20日，郴汽集团汝城分公司与李永芳就已视为订立了无固定期限劳动合同，故李永芳应按无固定期限劳动合同的相关规定享受有关待遇，而郴汽集团汝城分公司则无需再向李永芳支付二倍工资。因此，李永芳要求郴汽集团汝城分公司支付因用工满一年未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人李永芳的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳昆兰
代理审判员 谷 敏
代理审判员 李 程
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 周 建 程
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。