潍坊市坊子区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）坊民初字第450号
原告（被告）孟祥山，居民。
委托代理人卢锦林，山东海瑞达律师事务所律师。
被告（原告）潍坊鲁煤岩土工程勘察院。
法定代表人梁长军，该单位院长。
委托代理人阎新来，山东奥凯律师事务所律师。
委托代理人李静，山东奥凯律师事务所律师。
原告（被告）孟祥山与被告（原告）潍坊鲁煤岩土工程勘察院劳动争议纠纷案，本院分别于2013年6月19日、2013年6月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年7月22日、2013年11月6日公开开庭合并进行了审理。原告（被告）孟祥山及其委托代理人卢锦林、被告（原告）的委托代理人阎新来、李静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孟祥山诉称，原告自2006年3月开始进入被告处工作至今，岗位是野外勘探。被告一直没有与原告签订劳动合同，虽经原告多次要求但被告一直未按法律规定为原告办理并缴纳社会保险。原告自进行被告处工作期间，工作性质决定原告常年在外工作。在外期间被告每月从未给予原告每周两天的法定休息时间，也从未向原告支付未休息日的加班工资。根据规定，原告应有每年五天的带薪休假时间，被告也从未安排原告带薪年休假，未支付未休假的三倍工资。请求判令1、被告给付原告经济补偿金26348元、未支付的加班费80000元、未支付的带薪年休假工资12831元、未签订劳动合同应支付的双倍工资41989.2元。2、本案诉讼费用由被告承担。2013年7月22日庭审中原告变更诉讼请求为：1、自2013年4月起解除原、被告的劳动关系。由被告给付原告经济补偿金26348元、未支付的加班费80000元、未支付的带薪年休假工资6000元、因未签订劳动合同应支付的双倍工资41989.2元。2、诉讼费由被告承担。
被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院辩称，我单位与原告之间不存在劳动关系，因此我们认为原告的主张不能成立，请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告潍坊鲁煤岩土工程勘察院诉称，2013年4月份，被告孟祥山自称“系潍坊鲁煤岩土工程勘察院职工，与我单位存在劳动关系”，向潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除劳动关系并支付各项费用。潍坊市坊子区劳动争议调解委员会于2013年6月5日作出（2013）第16号仲裁裁决书，裁决原告一次性支付被告加班费8204.8元，带薪年休假工资1287元，两项共计9491.8元。原告认为原、被告之间不存在劳动关系，被告也不是我单位的职工，原告不应当承担被告的加班费、带薪年休假工资等。请求1、依法确认原被告之间不存在劳动关系；2、依法判决原告不应支付被告经济补偿金、加班费及带薪年休假工资等；3、本案诉讼费有被告承担。
被告孟祥山辩称，原、被告双方存在劳动关系属实。原告未承担为被告缴纳社会保险等义务，因此原告的诉讼请求应予以驳回。
经审理查明，2013年4月份孟祥山向坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求1、解除孟祥山与潍坊鲁煤岩土工程勘察院的劳动关系；2、由潍坊鲁煤岩土工程勘察院给付孟祥山经济补偿金26348元、未支付的加班费80000元（自2006年3月开始至2012年12月，每周周六、周日两天工资），未支付的带薪年休假工资12831元（自2008年1月开始至2012年12月，每年5天，按日资的300%计算）。2013年6月5日，坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会作出坊劳人仲案字（2013）第16号裁决，裁决一、自本裁决书生效之日起15日内，潍坊鲁煤岩土工程勘察院一次性支付孟祥山加班费8204.8元（3499.11元／月÷21.75天×51天）、应休未休带薪年休假工资1287元（3499.11元／月÷21.75天×4天×2倍），上述共计人民币9491.8元。二、驳回孟祥山的其他仲裁请求。
庭审中原告孟祥山为证明自己与被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院存在劳动关系的主张提供了以下证据：
1、2012年4月19日个人所得税完税证明，其中载明：“潍坊市坊子区坊北路1号潍坊鲁煤岩土工程勘察院孟祥山”字样，原告主张该完税证明上写明了原告在被告处工作，被告为其缴纳个人所得税。
2、由被告的上级主管部门山东省煤田地质局第四勘探队委员会颁发给原告二OO七年度、二OO八年度、二OO九年度被评为优秀员工、优秀机长、技术能手的荣誉证书五份，以证明原、被告存在劳动关系。
3、2009年10月14日－2009年12月9日加盖有“潍坊鲁煤岩土工程勘察院财务专用章”的工资发放表三份、2012年1－7月份的考勤表复印件、工资银行交易明细、安全生产记录簿，以证明原、被告存在劳动关系。
经质证，被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院对原告孟祥山提供的完税证明真实性无异议，但主张上面载明的“潍坊鲁煤岩土工程勘察院”是收寄的地址，并不是由被告单位代扣代缴的，因此，该个人所得税完税证明不能证明原被告之间存在劳动关系。荣誉证书说明原告不是被告单位职工，如果原告是被告单位职工，应当由被告单位发放荣誉证书。原告提供的工资表是因为2009年原告出过车祸，为了交通事故的索赔，让被告单位的财务盖了公章，不是被告单位的工资发放表，而是山东煤田地质局第四勘探队的工资发放表，因此该工资表不能证明原告与被告存在劳动关系。对原告提供的考勤表有异议，主张考勤表是复印件，没有考勤人员的签字，不予质证。对银行交易明细本身真实性无异议，但该证据不能证明交易系被告单位与原告发生，也不能证明被告与原告存在劳动关系。对安全生产记录簿被告主张只有原告自己的签字，没有加盖被告单位的公章，至于其他人的签字不能说明是被告单位的职工，该证据也不能证明原告在被告处工作。
庭审中被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院为证明原、被告不存在劳动关系的主张提供了2007年12月31日原告孟祥山与山东省煤田地质局第四勘探队签订的劳动合同，以证明原告孟祥山与其他单位存在劳动关系，与被告不存在劳动关系。经质证原告孟祥山对签订劳动合同的事实无异议，但主张被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院要求原告孟祥山签订该份劳动合同是为了应付检查，该劳动合同中未约定工资标准和任何劳动合同履行情况。原告孟祥山没有在山东省煤田地质局第四勘探队工作过，该劳动合同并没有实际履行，应当认定被告与原告孟祥山存在劳动关系。
另查明（一），本案诉讼过程中，根据原告孟祥山的申请，本院依法调取了原告孟祥山与被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院帐户的银行交易明细。经质证，原告孟祥山主张通过其个人账户和被告单位账户的对比，在相应的发放工资的时间内，双方的凭证号是一致的，这说明确实在发放工资的时间内是由被告向原告孟祥山支付的款项。被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院对原告孟祥山的主张不予认可，主张原告孟祥山个人的活期账户明细和被告单位的活期账户明细不吻合，且没有体现原告孟祥山个人的名字，数额上也不符合，不能体现是被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院向原告孟祥山发放的工资的事实，凭证不能体现交易往来。
另查明（二）庭审中原告孟祥山主张其各项诉讼请求的计算方式为：1、因被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院未为原告孟祥山缴纳社会保险，应当向原告孟祥山支付经济补偿金26348.70元（按照原告孟祥山2011年9月-2012年8月期间的正常平均工资3764.10元计算，3764.10元×7个月=26348.70元）；2、加班费80000元（从2006年3月计算至2012年9月，期间2010年3-5月份原告孟祥山休病假扣除，共计75个月，按照每月4周，每周2天计算，每周应休息2天但是没有休，共计600天（75个月×4周×2天）。工资标准按照每月2000元计算，2000元÷30天×600天×200%=80000元）；3、带薪休假工资6000元（从2008年以后被告应当给予原告孟祥山带薪年休假的待遇，但一直没有享受，因为原告孟祥山在2010年休病假，2010年的带薪年休假原告孟祥山不主张。要求被告支付2008、2009、2011、2012年度的带薪年休假工资，按照工资3764元÷21.75天×300%计算×5天／年×4年计算，原告孟祥山只主张6000元）；4、未签订劳动合同的双倍工资41989.2元（从2011年9月-2012年8月，按照平均工资3764.10元×12个月=41989.2元计算）。被告对原告孟祥山的诉讼请求均不予认可，主张被告单位与原告孟祥山不存在劳动关系，没有向原告孟祥山支付经济补偿金、加班费、带薪年休假工资、未签订劳动合同的双倍工资的义务。另外被告主张按照原告孟祥山所述，原告孟祥山于2012年9月份以后擅自离职，没有提供任何证据其向单位提出解除劳动合同，也没有按照法定程序提出申请，单位至今也没有收到过原告孟祥山的任何书面材料，因此被告认为不具备支付经济补偿金的法定条件。经被告调查，原告孟祥山的劳动保险在社保处已经缴纳。对原告孟祥山主张的带薪年休假工资法律保护时限是1年，因此原告孟祥山的主张不能成立。原告孟祥山在申请仲裁时并没有申请未签订劳动合同的双倍工资，因此被告认为不应当审理且超过了诉讼时效。
本院确认的上述事实，有原告孟祥山提供的考勤表、工资表、银行交易明细、荣誉证书、安全生产记录簿、个人所得税完税证明、仲裁裁决书、被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院提供的劳动合同、本院调取的银行帐户明细及当事人的陈述在案为证，经庭审质证，本院审查，足以认定。
本院认为，庭审中原告孟祥山提供的2009年10月－2009年12月的工资表中由被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院加盖财务专用章，足以证明原、被告之间存在劳动关系。被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院依据2007年12月31日原告孟祥山与山东省煤田地质局第四勘探队签订的劳动合同主张原告孟祥山与其他单位存在劳动关系与被告不存在劳动关系，但被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院未提供证据证明原告孟祥山与其他单位实际履行了双方签订的劳动合同。综合考虑原告孟祥山的举证能力、其工作的岗位性质，结合原告孟祥山提供的个人所得税完税证明、荣誉证书、考勤表复印件、安全生产记录簿等证据，足以证明原告孟祥山系在被告处工作的事实。被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院否认原、被告之间存在劳动关系，但未提供充分证据足以反驳原告孟祥山的主张。但原告孟祥山主张自2006年3月起到被告处工作，被告不予认可，原告孟祥山亦未提供证据证明自己的主张。参照原告孟祥山提供的2008年1月原告孟祥山被评为“二00七年度优秀员工”的荣誉证书，可自2007年1月起计算原告孟祥山在被告处工作的时间。
（一）关于原告孟祥山的主张是否已超过诉讼时效的问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’：（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日”的规定，原、被告之间的关于支付加班费、解除劳动关系、经济补偿金等争议，均应自原告孟祥山向被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院主张权利之日即申请仲裁之日作为劳动争议发生的时间，因此原告孟祥山的主张均未超过诉讼时效。
（二）关于应否解除原、被告之间的劳动关系的问题。自2012年10月份起，原告孟祥山虽未到被告处工作，但原、被告并未提出解除双方的劳动关系，视为双方的劳动关系仍然存在。现原告孟祥山要求从2013年4月起解除双方的事实劳动关系，符合法律规定，依法予以支持。
（三）关于被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院是否应向原告孟祥山支付经济补偿金的问题。被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院未为原告孟祥山缴纳社会保险，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条应当向劳动者支付经济补偿金的情形，对原告孟祥山要求被告支付经济补偿金的诉讼请求依法予以支持。原告孟祥山主张的经济补偿金的计算标准应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，按照原告孟祥山在被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院处的工作年限（自2007年1月起计算至劳动合同解除之日2013年4月），依据原告孟祥山提供的银行交易明细计算2012年9月前十二个月原告孟祥山的平均工资为3499.11元，被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院应支付原告孟祥山经济补偿金22744.21元（3499.11元／月×6.5个月）。
（四）关于原告孟祥山主张的加班费问题。庭审中原告孟祥山提供了2012年1－7月份的考勤表，其中载明原告孟祥山在此期间有51个休息日工作的事实，被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院对原告孟祥山提供的考勤表不予认可，并未提供相反的证据证明自己的主张。被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院应当依据原告孟祥山的平均工资及休息日加班的事实，向原告孟祥山支付2012年1－7月期间的加班费共计8204.8元（3499.11元÷21.75天×51天）。对于原告孟祥山主张的其他休息日加班被告应支付的加班费，因原告孟祥山并未提供证据证明加班事实的存在，被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院亦对原告孟祥山主张的加班的事实不予认可，原告孟祥山可待取得相关证据后另行处理。
（五）关于原告孟祥山主张的应休未休带薪年休假工资问题。原告孟祥山在被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院处工作累计已满1年不满10年，应当享受带薪年休假而未享受，被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院应当向原告孟祥山支付带薪年休假工资。但依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。原告孟祥山主张2008年度、2009年度、2011年度的带薪年休假工资的主张均已超过仲裁时效，依法不予支持。但被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院应向原告孟祥山支付2012年度的带薪年休假工资，按照原告孟祥山在被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院处工作至2012年10月份进行折算，原告孟祥山应休未休带薪年休假天数为4天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院应向原告孟祥山支付未休年休假工资的数额为1287元（3499.11元÷21.75天×4天×200%）。原告孟祥山主张的未签订书面劳动合同的双倍工资，因原告孟祥山未就该项请求先行进行仲裁，本院中不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款之规定，判决如下：
一、原告孟祥山与被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院自2013年4月起解除劳动关系；
二、被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院支付原告孟祥山经济补偿金22744.21元、加班费8204.8元、应休未休年休假工资1287元，共计支付32236.01元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告孟祥山的其他诉讼请求；
四、驳回被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院的诉讼请求。
案件受理费20元，由被告潍坊鲁煤岩土工程勘察院负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费20元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 田 静
代理审判员 郝 琳
人民陪审员 杨永新
二〇一三年十一月二十日
书 记 员 赵萌萌
法律条文释明
1、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
2、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
3、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
4、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
5、《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
6、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
7、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’：
（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。
8、《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。
9、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
10、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
11、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
12、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱的义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。