安徽省芜湖市镜湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0202刑初157号
公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。
被告人刘家山，绰号“老鹅头”，男，1960年10月8日出生，现租住芜湖市镜湖区。2004年3月因犯贩卖毒品罪被芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；2011年1月因犯贩卖毒品罪被芜湖市弋江区人民法院判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二千元，2013年9月2日刑满释放。2016年10月28日因吸毒被芜湖市公安局镜湖分局行政拘留十四日并强制戒毒二年。2016年11月10日因涉嫌贩卖毒品罪被羁押，同年12月14日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
辩护人谷良云，安徽君宏律师事务所律师。
辩护人张文君，安徽君宏律师事务所律师。
安徽省芜湖市镜湖区人民检察院以镜检刑诉（2017）160号起诉书指控被告人刘家山犯贩卖毒品罪，于2017年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月29日公开开庭审理了本案。芜湖市镜湖区人民检察院指派检察员任婕出庭支持公诉，被告人刘家山及经芜湖市镜湖区法律援助中心指派的张文君律师到庭参加诉讼。现已审理终结。
安徽省芜湖镜湖区人民检察院指控：
一、2016年7月17日晚上，被告人刘家山在本市二街花津桥桥裆下附近的巷子，以700元的价格向吸毒人员胡某贩卖毒品冰毒两小包约1.6克。
二、2016年7月的某一天下午。被告人刘家山在本市棠梅小区A区的马路边上，以300元的价格向吸毒人员康某某贩卖毒品冰毒一小包约0.5克。
三、2016年8月初的某天下午，被告人刘家山在本市广播电视大学旁边的一个小巷子里，以300元的价格向吸毒人员康某某贩卖毒品冰毒一小包，约0.5克.
四、2016年8月16日晚上，被告人刘家山在本市二街花津桥附近的巷子里，以500元的价格向吸毒人员胡某贩卖毒品冰毒三小包共2.35克。吸毒人员胡某在本市广播电视大学附近被公安机关抓获，所购买的毒品冰毒被查获并被扣押。
五、2016年9月17日傍晚，被告人刘家山在本市楚天大酒店附近一个巷子里，以300元的价格向吸毒人员康某某贩卖毒品冰毒一小包约0.5克，另一名吸毒人员裴某也在交易现场。
六、2016年10月11日晚上，被告人刘家山在本市楚天大酒店旁边一个小巷子里，以600元的价格向吸毒人员王某贩卖毒品冰毒两小包，此次交易由叶某介绍并带王某一起向被告人刘家山购买。
2016年10月27日，在本市镜湖区兴安花园小区附近将被告人刘家山抓获，并在其住处查获的冰毒1.83克。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，认为被告人刘家山的行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯，毒品再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，对被告人刘家山定罪处罚。
被告人刘家山辩称，起诉书指控其贩卖毒品都不是事实。
其辩护人意见：1、对检察机关指控被告人贩卖毒品的罪名没有异议，但对部分犯罪事实有异议，认为部分犯罪事实证据不足。2、被告人吸食毒品，其贩卖毒品是为了吸食毒品获得经济来源，系“以贩养吸”，建议从轻处罚。
经审理查明：
一、2016年8月16日晚上，被告人刘家山在本市二街花津桥附近的巷子里，以500元的价格向吸毒人员胡某贩卖毒品冰毒三小包共2.35克。吸毒人员胡某在本市广播电视大学附近被公安机关抓获，所购买的毒品冰毒被查获并被扣押。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、证人胡某的证言证实，2016年8月16日，我打电话给老鹅头要购买毒品，他说到花津桥交易，我就去了。老鹅头让我到巷子口去等他，过了十几分钟，他骑了一个电动车过来给我三小袋冰毒，我给了他500块钱。我回家时，在电大路口被警察抓到了。我购买毒品用的手机号码136XXXX****是还有一部手机是189XXXX****。
2、胡某的辨认笔录，辨认出向其贩卖毒品的人系本案被告人刘家山。
3、通话记录证实，手机号136XXXX****（胡某）与187XXXX****（刘家山）于2016年8月16日有过多次通话记录。
4、扣押决定书、称重笔录证实，2016年8月16日，胡某当天被公安机关查获扣押的三包白色晶体疑似毒品的重量分别为0.78克、0.8克、0.77克。
二、2010年8月初的某天下午，被告人刘家山在本市广播电视大学旁边的一个小巷子里，以300元的价格向吸毒人员康某某贩卖毒品冰毒一小包，约0.5克。
三、2016年9月17日傍晚，被告人刘家山在本市楚天大酒店附近一个巷子里，以300元的价格向吸毒人员康某某贩卖毒品冰毒一小包约0.5克。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1.证人康某某2016年的证言证实：我和老鹅头（刘家山）的儿子刘某是朋友，老鹅头我也认识。我们在南湖农场还一起呆过，他的大名叫刘家山。今年3月27日，我从南湖农场出来后加入了一个南湖出来的芜湖微信群，跟老鹅头联系上了，他主动对我说有个朋友在贩卖毒品，需要的话可以联系他，老额头的联系方式是187XXXX****。我向他购买毒品的具体情况是：
（1）2016年8月初的一天下午，我打电话给老鹅头买毒品，他喊我自己去拿，我是到芜湖电大旁边一个小巷子找到他了，给了他300元，他给了我一小包毒品，他是骑车过来送货的，这次冰毒我是在家里吸食了。
（2）2016年9月17日晚上6点，我和几个朋友裴某、仇乔夫、傅丽等想搞点冰毒玩玩，我和裴某两个人与老鹅头见面，我们给了老鹅头300元，他给了我一小包冰毒，之后他们说没有地方吸食，就把我家钥匙拿去了，到我家吸食。
2.证人裴某的证言证实，2016年9月18日，我和傅某、仇某某共同出资300元，由康某某和我共同向被告人刘家山购买了冰毒并在康某某家里吸食了。
3.证人徐某的证言证实，其系康某某的女友，2016年9月17日晚上，其看见有两男一女在康某某的家里吸食毒品后被警察抓获。
4.通话记录证实，手机号1385537****（康某某）与187XXXX****（刘家山）分别于2016年8月1日下午16点49分至17点43分，9月17日当日有过多次通话记录。
5.辨认笔录，证人康某某、裴某分别辨认出向其贩卖毒品系本案被告人刘家山。
四、2016年10月11日晚上，被告人刘家山在本市楚天大酒店旁边一个小巷子里，以600元的价格向吸毒人员王某贩卖毒品冰毒两小包。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1.证人叶某的证言证实，2014年因为吸毒被强戒，在南湖戒毒所我认识的芜湖人刘家山，绰号“老鹅头”。今年10月11晚上7点钟，我朋友王某找我，问我能不能搞到冰毒，我说搞不到，不过我知道刘家山在卖货，要他找刘家山买毒品，王某说找不到刘家山，我说我带你去吧。我打电话给刘家山问他有没有货？他要我们到北门楚天大酒店左边的巷子里，我和王某在刘家山处买了两小包毒品，付了600元钱。
2.证人叶某的辨认笔录，辨认出2016年10月11日向其贩毒者系被告人刘家山。
3.通话记录证实，手机号158XXXX****（叶某）与187XXXX****（刘家山）于2016年10月11日19点50分至20点07分有通话记录。
收集在卷，并经法庭质证的证据还有：
1、户籍证明，证明被告人刘家山已经达到完全刑事责任年龄及其基本身份情况。
2、公安机关的立案决定书、到案经过说明、行政处罚决定书，证实被告人刘家山及相关证人因吸食毒品被公安机关行政处罚情况。
3、刑事判决书和释放证明，证实被告人刘家山前科情况。
4、搜查笔录、扣押笔录、称重笔录证实2016年10月27日公安机关在被告人刘家山住处依法搜查，扣押疑似毒品二小包，重量分别为0.99克、0.84克。
5、鉴定意见，公安机关依法扣押的被告人刘家山及证人胡某的毒品共计五小包均检测出甲基苯丙胺成分。
6、收缴毒品专用收据，证实办案单位依法上缴鉴定后的毒品甲基苯丙胺3.2克。
7、被告人刘家山的供述与辩解：我叫刘家山、绰号“老鹅头”，我有一个儿子叫刘某。我自己吸食毒品，没有贩毒，民警在我住处搜到的两袋毒品是在湖南人手上购买的，民警抓获我时，我身上有两部手机，其中一部是苹果的，号码是1875537****。我不认识康某某这个人，我认识胡某和叶某，胡某人品不好，叶某与我在一起戒过毒。
关于被告人刘家山辩称起诉书指控都不是事实的辩解及其辩护人关于公诉机关指控的部分事实不清证据不足的辩护意见。经查，公诉机关指控的第一起被告人刘家山在2016年7月17日晚上向胡某贩卖毒品的犯罪事实，证人胡某的证言不能与其他证据相互印证；公诉机关指控的第二起被告人刘家山在2016年7月的某一天下午向康某某贩卖毒品的犯罪事实，证人康某某的证言与相关证据亦不能相互印证，公诉机关对这两起犯罪指控证据不足，本院不予支持，对被告人的辩护人相关辩护意见予以采纳。公诉机关对被告人刘家山的其他四起贩卖毒品犯罪的指控，有相关证人证言、通话记录、搜查笔录、扣押笔录、称重笔录、鉴定意见等证据相互印证，对公诉机关的指控予以支持。
本院认为，被告人刘家山违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘家山犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯。本院予以从重处罚。被告人刘家山贩卖毒品期间吸食毒品，在被抓获时随身携带的毒品冰毒1.83克未流入社会，该情节在量刑时予以考虑。为打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十五条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘家山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先前羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2016年11月10日起至2021年2月9日止。罚金款于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、查获的3.2克甲基苯丙胺予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 晏行峰
人民陪审员 潘智伟
人民陪审员 张宗清
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 戴晴晴
附相关法条：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。