河北省唐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀02刑终392号
原公诉机关河北省唐山市开平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈志林，男，1967年10月20日出生于唐山市，汉族，中专文化，原系唐山市玉田县杨家板桥镇农村会计服务中心负责人，捕前住唐山市玉田县。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年7月16日被刑事拘留，同月29日被执行逮捕。
辩护人杨大刚，河北北辰律师事务所律师。
原审被告人马国永，男，1977年4月27日出生于唐山市，汉族，初中文化，原系唐山市玉田县杨家板桥镇宋庄村村委会会计，现住唐山市玉田县开发区。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年7月23日被取保候审。2016年6月14日被执行逮捕。
河北省唐山市开平区人民法院审理唐山市开平区人民检察院指控原审被告人陈志林、马国永犯挪用公款罪一案，于2016年6月14日作出（2015）开刑初字第141号刑事判决。原审被告人陈志林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
河北省唐山市开平区人民法院认定，被告人陈志林于2009年5月开始担任唐山市玉田县杨家板桥镇农村会计服务中心负责人。期间，其利用职务的便利条件，于2011年5月27日未经领导审批，在板桥信用社使用杨家板桥经管站现金支票支取账内资金人民币120000元（以下均为人民币）。同日，被告人陈志林将此款存入唐山金旺房地产开发有限公司会计蒲会玲银行卡账户，用于交纳个人购买的住房首付款。被告人陈志林于2012年6月、2013年1月，分两次将120000元归还。
2014年10月9日，被告人马国永因生产经营需要向被告人陈志林借款100000元。二人经商议后，被告人陈志林未经领导审批，在板桥信用社通过电汇方式从杨家板桥经管站账户转入被告人马国永母亲宋文香的账户100000元。被告人马国永当日将钱款取出，用于归还经营服装厂的借款。被告人陈志林于2015年4月至6月间，分三次将100000元归还。
2010年10月至2015年4月间，被告人陈志林采用收入不入账的方式，私自将杨家板桥镇农村会计服务中心的资金400000元，分两笔存入个人定期存款账户，截止2015年4月22日，共获得利息44058.34元。被告人陈志林于2015年4月23日将400000元归还，所获利息已追缴。
被告人陈志林合计挪用公款620000元，被告人马国永伙同被告人陈志林挪用公款100000元。被告人陈志林、马国永经侦查机关传唤到案。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、玉田县杨家板桥镇人民政府出具的主体证明证实，陈志林于2002年7月由玉田县人事劳动局和社会保障局招聘为乡镇农村会计中心会计（享受事业编制人员同等工资待遇），2002年8月分配到郭家桥乡政府工作。2004年由郭家桥乡政府调入杨家板桥镇政府会计中心工作。由于工作需要，从2009年5月开始全面负责杨家板桥镇会计中心工作。
2、开平区人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明证实，被告人陈志林是由我局侦查人员于2015年7月14日在玉田县杨家板桥镇农村会计服务中心带至我院协助调查；被告人马国永由我局侦查人员于2015年7月20日电话通知到我院协助调查。
3、商品房买卖合同、汇款单、记账凭证、现金支票、缴款单证实，2011年5月27日，陈志林私自用杨家板桥镇农村会计服务中心现金支票从杨家板桥信用社支取现金120000元。同日，陈志林将此款存入唐山金旺房地产开发有限公司会计蒲会玲银行卡账户。2012年6月12日，陈志林向杨家板桥镇农村会计服务中心还款70000元，2013年1月22日，陈志林向杨家板桥镇农村会计服务中心还款50000元。
4、汇款凭证、借据、信用社记账凭证、交易明细对账单、还款现金缴款单证实，2014年10月9日，被告人陈志林、马国永，私自通过电汇方式从杨家板桥镇农村会计服务中心对公账户转给宋文香（马国永的母亲）10万元。之后，被告人马国永将上述款项取出，用于归还因其经营服装厂而产生的个人借款。2015年4月27日、4月28日、6月22日，陈志林分三次向杨家板桥镇经营管理服务站还款10万元。
5、玉田县杨家板桥镇经营管理服务站出具的代管资金账与银行存款账差额一览表、现金账、定期存款单、储蓄存款利息凭证证实，2010年10月28日至2015年4月22日，被告人陈志林采用收入不入账的方式，私自将两笔合计40万元公款，多次存于个人定期存款账户。截止2015年4月22日，共获得利息44058.34元。
6、玉田县杨家板桥镇经营管理服务站出具的农村会计服务中心代管资金付款凭证、资金明细账及明细对账单证实，2015年4月份，杨家板桥镇于家板桥村修路需要工程款40万元，陈志林将公款私存的40万元，以修路款的名义转入该村会计于某的活期存款折上。在经营管理站代管的于桥村记账凭证上记载该村支现40万元。
7、证人李某的证言证实，2002年8月，我经玉田县农经局统一招考到杨家板桥镇政府代理服务中心工作至今。中心的负责人为陈志林，我负责杨家板桥镇下属51个行政村的报账、记账工作。各村需要支取款，需填写审核表逐级由村里、镇里领导签字后才能支取。经辨认的杨家板桥镇农村会计服务中心给宋文香汇款10万元的汇款单，从笔记上确定该汇款单为陈志林填写。
8、证人郝某的证言证实，我是玉田县杨家板桥镇政府副镇长，分管该镇9个行政村的工作。各村代管资金的支取必须经我和书记胡振伟签字，没有签字，不可以从镇农村会计服务中心支取款项。
9、证人宋某的证言证实，1999年我开始担任宋庄村村委会主任。马国永系我村会计。经辨认杨家板桥镇农村会计服务中心给宋文香汇款10万元（用途工资）的汇款单，我对这笔款不清楚，我们村也没有收到过这笔钱。宋文香是马国永的母亲，这笔款应该是马国永的个人行为。
10、证人于某的证言证实，2015年4月23日，我村需要修路，村长于凤军找到杨家板桥镇农村会计服务中心陈志林，当时没有经过审批手续，陈志林说以后再补。我俩一起到板桥信用社，陈志林通过转账方式将40万元转到了我个人的银行存折上，让我在农村会计服务中心代管资金付款凭单上签了我的名字。
11、被告人陈志林的供述证实，2002年9月，我被分配到郭家桥乡政府工作，2004年调到杨家板桥镇政府会计服务中心（镇政府经管站）工作。2009年5月，我开始担任玉田县杨家板桥镇农村会计服务中心负责人，会计服务中心与经管站是一个部门，两种叫法，该中心属于镇政府的职能部门，受镇政府领导，主要负责管理杨家板桥镇管辖的各村代管资金的存取和账目管理。2011年5月，我未经领导审批，私自使用杨家板桥镇农村会计服务中心现金支票在板桥信用社从杨家板桥农村会计服务中心账户支取现金12万元（镇政府管理下各村的资金），用于我个人购买商品房，以银行转账方式交给金旺房地产会计蒲会玲。后来，我于2012年6月份还了7万元，2013年1月还了5万元，都直接存入了农村会计服务中心账户。2014年10月9日，我未经领导审批，私自在板桥信用社从杨家板桥镇农村会计服务中心账户转账借给宋庄村会计马国永10万元（资金性质同上），他用于还贷款了。当时我告诉马国永借给他的10万元是公款，马国永说将来在村里走一下借款手续，个人先使用一段时间。这10万元钱是以汇款方式给马国永的，收款账户是马国永的母亲宋文香。后来，马国永于2014年10月20日还款3.5万元，2015年2月份还款1万元，其余的是2015年4月全部还了，我都存入了农村会计服务中心账户。2010年至2015年间，我未经领导审批，将一笔10万元各村上交的承包费和一部分是从单位账户上支取钱款（存款时间2010年10月至2015年4月），一笔30万元各村上交的土地承包费（存款时间2012年1月至2015年4月），存入板桥信用社我个人户名的存折上，这40万元公款在会计服务中心的账户上没有记载。我采取公款私存的方法，获得利息收入4.4万余元，都被我日常花销了。2015年4月份，纪委查账。当时，正好于家板桥村要修路需要工程款40万元，我也没和领导打招呼就将公款私存的40万元，以修路款的名义转入该村会计于某的活期存折上。2015年7月，将非法所得的利息也退缴了。以上三笔挪用的公款，我都是瞒着镇里领导擅自办理的。
12、被告人马国永的供述证实，2014年10月份，我因经营服装厂用住房做的抵押贷款。当时由于贷款到期了，我没有偿还能力，就找到陈志林借钱。我给他打电话说贷款到期了，要还贷款，借给我10万元钱。陈志林说没有这么多钱。过了几天，我再次找陈志林，他让我去杨家板桥镇政府找他，我来到他的办公室，我们又商量借钱的事，当时陈志林问我们村委会是否有钱，我说没有，他又问我用多长时间，我说10天，他让我打个借条，我就给他写了一张借款10万元的借条。之后，我俩一起来到镇政府对面的板桥信用社，他将10万元钱打到我母亲宋文香在信用社开户的卡上。我将10万元钱用于还贷款，后于2014年10月份还了陈志林3.5万元，2015年2月份还1万元，2015年4月份还5.5万元。借钱时虽然我们都没有明说，但我知道他借给我的是公款。
河北省唐山市开平区人民法院认为，被告人陈志林身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款620000元，超过三个月未还，属情节严重；被告人马国永伙同被告人陈志林挪用公款10000元，进行营利活动，二被告人的行为已构成挪用公款罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。二被告人当庭自愿认罪，且挪用的公款均已偿还，故可酌情从轻处罚。被告人陈志林的辩护人辩称，被告人陈志林、马国永共同挪用10万元中的3.5万元已于三个月之内予以偿还，只是被告人陈志林放到了经管站的保险柜内，该3.5万元应从被告人陈志林挪用公款的数额中扣除的辩护意见，经查，被告人陈志林明知被告人马国永所借10万元用于偿还贷款，属于营利活动的范畴，没有偿还时间的限定，为此该3.5万元应从犯罪数额中扣除的辩护观点，不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第二十五条之规定，判决被告人陈志林犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年；被告人马国永犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月。
宣判后，原审被告人陈志林以原判认定其挪用公款属情节严重是错误的，原判对其量刑过重为主要理由，提出上诉。其辩护人所提辩护意见与其上诉理由相同。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，在二审审理期间，上诉人及其辩护人均未提出新的证据。原判决所列证据经一审当庭质证、认证，合法有效，本院予以确认。
关于上诉人陈志林及其辩护人所提原判认定其挪用公款属情节严重是错误的，原判对其量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，原判认定原审被告人陈志林身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款62万元，超过三个月未还，属情节严重的表述不当，应予纠正。上诉人陈志林犯挪用公款罪数额较大，原判根据其犯罪的事实、情节及后果，依法在法定刑幅度内予以判处刑罚，量刑并无不当。
本院认为，河北省唐山市开平区人民法院认定上诉人陈志林、原审被告人马国永犯挪用公款罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。上诉人陈志林及其辩护人所提原判对其量刑过重的上诉理由和辩护意见，理据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 健
代理审判员 孙国斌
代理审判员 李 博
二〇一六年八月十八日
书 记 员 马 颖