＼n呼和浩特市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）呼民一终字第31号＼n上诉人（原审被告）内蒙古元福置地有限责任公司。住所地：呼和浩特市元福物流园区。＼n法定代表人谢友星，该公司董事长。＼n委托代理人祁金平，内蒙古新广律师事务所律师。＼n委托代理人白荣升，内蒙古新广律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）内蒙古万基房地产开发有限公司。住所地：呼和浩特市新城区新华大街58号。＼n法定代表人刘志刚，该公司董事长。＼n委托代理人王春林，北京市王玉梅律师事务所呼和浩特分所律师。＼n委托代理人高迪，北京市王玉梅律师事务所呼和浩特分所实习律师。＼n上诉人内蒙古元福置地有限责任公司（以下简称元福公司）因与被上诉人内蒙古万基房地产开发有限公司（以下简称万基公司）合作开发房地产合同纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2013）新民一初字第162号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月13日公开开庭审理了本案。元福公司的委托代理人白荣升到庭参加诉讼，万基公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原审法院经审理查明，2011年1月28日，万基公司（乙方）与元福公司（甲方）签订《合作建设元福物流园区综合楼协议》，约定：甲方负责提供双方合作所需的建设用土地及现有和后期的相关手续，招投标相关手续由甲乙双方共同办理。乙方负责双方合作项目的投（垫）资建设、施工、实施与管理，总建设成本预计约7亿元，全部由乙方全额投（垫）资建设，并保证按协议要求及国家标准完成此项目，在签订本协议后的5个工作日内乙方须向甲方交纳2000万元的保证金，否则视同乙方放弃，甲方可另寻合作伙伴。并在30天内与甲方签订正式合同，甲方保证乙方在2011年6月之前开工，如乙方不能按期进场施工且不能出示银行2亿元的资信证明，视同乙方放弃，且交付的保证金（合同履约金）不予退还，作为违约金支付甲方。此协议保证金待签订正式合同时，即转为正式合同履约金。在签订正式合同时，乙方须再交予甲方1000万作为合同履约金，加上之前协议保证金共计3000万元，作为正式合同的履约金。双方收益为：地下一层、地上一、二、三层商业楼及东面独立写字楼为甲方所有。其余部分3栋住宅楼、2栋公寓、1栋写字楼和地下第二层归乙方所有并自行销售。甲方发现乙方不履行合同时，有权终止合同，并要求乙方对甲方造成的一切损失进行赔偿，且不退还履约金。甲方的义务有：在开工前完成建筑红线内的拆迁工作，消除地上附着物，场地平整完毕，达到工程基础施工条件。在开工前备好施工用水源、电源、变压器、三通一平。乙方的义务有：组织施工人员材料、机械进场，并向甲方备案，乙方的材料进入场地，由甲方检验合格后方可使用，同时乙方须向甲方提供合格证。开工前7天，甲方向乙方发放开工入场通知书，乙方应按期进场。总建设工期为33个月，最晚不得超过36个月完工。待正式合同签订后，本协议将作为正式合同的附件，具有同等法律效力。该协议签订后，万基公司于2011年2月23日、2月25日、3月7日、3月16日、3月22日共5次向元福公司交纳保证金2000万元。此后万基公司、元福公司并没有按协议约定签订正式合同。2011年5月16日，元福公司以快递邮件形式给万基公司发函告，主要内容为：按协议约定你单位应于协议签订之日起5个工作日内向我方缴纳2000万元的保证金，但在实际履行中在逾期的情况下分5次才缴纳了保证金，已经严重违约。按协议约定你方应在签订协议后30日内与我方签订正式合同，并同时再交1000万元合同履约金，但至今你方未与我方签订正式合同，现约定开工日期将近，为此我方特函告你方，如在收到此函告后5个工作日内（即2011年5月20日下午5点前），不交来1000万元合同履约保证金和银行的2亿元资信证明与我方签订正式合同，视同你方放弃履行协议。已交的2000万元保证金作为违约金不予退还。我方将另寻合作伙伴。你方收到函告后5日内不作答复视同你方同意此函告的全部内容。2011年5月25日，元福公司再次以快递邮件形式给万基公司发通知，主要内容为：我公司于2011年5月16日函告贵公司，要求你方履行协议一事，贵方至今未给我方出具书面说明函，也未按函告要求交来剩余的1000万元合同履约保证金和银行的2亿元资信证明，并与我方签订正式合同。因此我方视同你方已放弃履行协议，我方和你方签订的协议已经于2011年5月25日起解除并终止履行。已交纳2000万元保证金作为违约金不予退还。我方将另寻合作伙伴。你方收到通知之日即为送达。从2011年6月至7月期间，元福公司分6次给万基公司退还保证金合计1007万元。万基公司诉至法院，请求：1、依法解除万基公司与元福公司于2011年1月28日签订的《合作建设元福物流园区综合楼协议》；2、退还合作建房款2000万元；3、请求元福公司承担自2011年3月22日至2013年3月21日的同期人民银行贷款利息（按照年利率6.15%计算）246万元；4、元福公司承担违约金1000万元。＼n原审法院认为，万基公司、元福公司签订的合作建设元福物流园区综合楼协议是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，协议合法有效。万基公司按约定将2000万元保证金交付元福公司，虽然在交付时间上未按约定时间交付保证金，但对协议履行并没有大的影响。在万基公司交纳保证金后，万基公司、元福公司并没有按约定签订正式合同。对于万基公司要求解除协议的诉讼请求，根据元福公司举证的给万基公司邮寄的2011年5月16日的函告和5月25日的通知，可以认定元福公司以书面形式通知万基公司解除了所签协议，而万基公司在收到解除协议的通知后没有作出答复。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。并且元福公司于2011年6月至7月期间，分6次退还万基公司保证金1007万元的行为和万基公司也接受退还保证金的行为，说明万基公司、元福公司均认可解除了协议，故应认定原、元福公司于2011年5月25日解除了所签协议。在协议解除后，元福公司退还万基公司保证金1007万元，虽然万基公司称退保证金800万元，另207万元是赔偿款，但万基公司没有举证207万元是赔偿款，不是退保证金的证据，而退款存根和万基公司的收款收据均写明是退保证金，所以应认定已退还万基公司保证金1007万元。根据元福公司退还保证金和万基公司接受退还保证金的行为，双方虽然没有书面协议，但可以认为对退还保证金达成一致意见，所以剩余保证金993万元应由元福公司退还万基公司。对于元福公司是否违约问题，万基公司诉称元福公司变更协议内容，要求万基公司一次性注入建设资金2亿元，施工单位必须缴纳5000万元施工保证金才能允许开工，但万基公司没有证据证明元福公司变更协议内容，提出其他新条件，而协议中明确约定万基公司须出示银行2亿元的资信证明，双方须签订正式合同，元福公司保证万基公司在2011年6月前开工。现万基公司并没有证据证明已履行了向元福公司出示银行2亿元资信证明的义务，双方也没有签订正式合同，而没有签订正式合同的原因也没有证据证明是元福公司造成。所以不能认定元福公司的违约责任，万基公司请求元福公司支付1000万元的违约金缺乏事实依据，不予支持。对于万基公司请求的保证金利息问题，因协议解除后，至今尚有993万元保证金未退还万基公司，确实造成万基公司利息损失，应从2011年5月25日后按中国人民银行同期贷款利率给付利息至万基公司请求的2013年3月21日止。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认原告内蒙古万基房地产开发有限公司、被告内蒙古元福置地有限责任公司签订的《合作建设元福物流园区综合楼协议》于2011年5月25日解除；二、被告内蒙古元福置地有限责任公司退还原告内蒙古万基房地产开发有限公司保证金人民币9930000元，支付利息人民币1111465元，合计人民币11041465元，于判决生效后10日内履行完毕；三、驳回原告内蒙古万基房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币204200元，内蒙古万基房地产开发有限公司承担人民币116151元，内蒙古元福置地有限责任公司承担人民币88049元。＼n元福公司不服一审判决，向本院提起上诉称，2011年1月28日，元福公司与万基公司签订了《合作建设元福物流园区综合楼协议》，合同签订后，万基公司未按期履行交付2000万元保证金、提供2亿元资信证明、交付剩余1000万元保证金及签订正式合同的义务。无奈之下元福公司多次函告万基公司，解除了双方之间的合同。合同解除后，元福公司本应该按照合同约定将万基公司已经交付的2000万元作为违约金不予退还，但由于其他原因已经退还了1007万元。从双方签订的合同来看，并没有对收取的保证金约定利息，况且是万基公司违约导致的合同解除，因此，万基公司的利息计算无任何事实及法律依据。上诉请求：撤销一审判决，改判驳回万基公司要求元福公司支付保证金利息的诉讼请求。＼n万基公司未到庭，也未提交书面答辩。＼n经二审审理，对一审法院查明的事实予以确认。＼n本院另查明，万基公司未按照法律规定缴纳案件受理费，本院作出（2014）呼民一终字第31-1号民事裁定，按万基公司自动撤回上诉处理。＼n本院认为，本案争议焦点是：元福公司主张不应支付万基公司保证金利息有无事实及法律依据。本案中元福公司与万基公司签订《合作建设元福物流园区综合楼协议》，依据该协议第七条“特别申明：鉴于本项目的特殊性——边施工边办理相关手续。如因手续不全而导致工期延误者，建设工期自然顺延，甲方有权利与义务给予协助协调相关部门予以解决，确保乙方能够及时复工”之约定，对于相关土地的手续问题，双方当事人在签订协议时是明知的，故万基公司认为元福公司未提供相应手续应承担相应违约责任的证据不足。另万基公司还主张元福公司变更协议内容，要求万基公司一次性注入建设资金2亿元，施工单位必须缴纳5000万元施工保证金才能允许开工等，但未能提供证据证明。综上，元福公司不存在违约行为，不应承担违约责任。元福公司于2011年6月至7月期间，分6次退还万基公司保证金1007万元，但从退还保证金至今双方当事人对保证金是否应当给付相应利息未进行约定，故原审法院判决相应利息损失不当。元福公司的上诉理由成立，对其上诉请求，本院予以支持。原审法院认定事实部分不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决如下：＼n一、维持呼和浩特市新城区人民法院（2013）新民一初字第162号民事判决第一项、第三项，即“确认原告内蒙古万基房地产开发有限公司、被告内蒙古元福置地有限责任公司签订的《合作建设元福物流园区综合楼协议》于2011年5月25日解除；驳回原告内蒙古万基房地产开发有限公司的其他诉讼请求”；＼n二、撤销呼和浩特市新城区人民法院（2013）新民一初字第162号民事判决第二项，即“被告内蒙古元福置地有限责任公司退还原告内蒙古万基房地产开发有限公司保证金人民币9930000元，支付利息人民币1111465元，合计人民币11041465元，于判决生效后10日内履行完毕”；＼n三、上诉人内蒙古元福置地有限责任公司退还被上诉人内蒙古万基房地产开发有限公司保证金人民币993万元，于判决生效后10日内履行完毕。＼n如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费204200元，被上诉人内蒙古万基房地产开发有限公司负担122890元，上诉人内蒙古元福置地有限责任公司负担81310元。二审案件受理费14803元，由被上诉人内蒙古万基房地产开发有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长马国民＼n审判员苏毅＼n审判员鄂晓红＼n二〇一四年四月十五日＼n书记员唐谣