海南省第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）琼97刑终77号
原公诉机关临高县人民检察院。
上诉人（原审被告人）方不省（曾用名方小康），男，1983年8月15日出生，汉族，中专文化，海南省临高县人，住临高县。曾因犯非法持有枪支、弹药罪于2014年7月10日被海南省临高县人民法院判处有期徒刑十个月，2014年8月16日刑满释放。因吸食毒品于2016年3月31日被强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月17日被逮捕。现羁押于海南省看守所。
辩护人林家旺，海南昌宇律师事务所律师。
原审被告人李亚雷，男，1978年12月31日出生，汉族，初中文化，海南省临高县人，住临高县。因吸食毒品于2016年3月31日被行政拘留十五日。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2016年4月14日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于海南省看守所。
海南省临高县人民法院审理临高县人民检察院指控原审被告人方不省犯贩卖毒品罪、原审被告人李亚雷犯容留他人吸毒罪一案，于2016年12月23日作出（2016）琼9024刑初317号刑事判决。原审被告人方不省不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人方不省、李亚雷，听取原审被告人方不省辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2016年3月30日晚上,被告人方不省、李亚雷驾驶一辆小轿车来到海南省澄迈县大丰镇，由方不省向老二购买毒品后，返回临高县波莲镇仓盈村李亚雷家中。次日凌晨,刘某(另案处理)、李某来到李亚雷家中,由李亚雷提供场地，方不省提供毒品,与方不省、李亚雷一起在李亚雷家中吸食毒品。吸食毒品后,刘某用2000元人民币向方不省购买了一块毒品，并付给方不省之前的购买毒品欠款400元。接着，刘某将购得的毒品掺上底粉加工分包成60包毒品。加工完成后还剩余少许毒品,刘某便将剩余的毒品提供给方不省、李亚雷、李某一起在李亚雷家中吸食。当日8时许,公安民警发现有多名吸毒人员聚在李亚雷家吸食毒品，便进入李亚雷家中将方不省、李亚雷、刘某、李某抓获,公安民警从方不省处扣押7包疑似毒品、1瓶黄色液体、1台电子秤、3部手机、2400元毒资、1套吸毒工具、3张银行卡、1张身份证及1辆桑达纳小轿车;从刘某处扣押60小包疑似毒品、1袋可疑物品、2台电子秤、1部手机、109元人民币及1套吸毒工具。到案后,公安民警对方不省、李亚雷、刘某、李某进行尿液毒品含量检测,检测结果为方不省、李亚雷、刘某、李某均吸食过毒品。经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定,公安民警从方不省处缴获3包白色粉块状物共净重48.6克,均检出海洛因成份;1包白色粉末净重0.23克,检出海洛因成份;1包透明晶体净重31.45克,检出甲基苯丙胺成份;2包白色粉块状物共净重377.94克,均检出烟酰胺成份;1瓶黄色液体净重169.1克（169毫升）,检出美沙酮成份。从刘某处缴获的60包白色块状物共净重15.91克,均检出海洛因成份;1包白色粉末净重0.61克,检出烟酰胺成份。
原判另认定，被告人方不省曾因犯非法持有枪支、弹药罪于2014年7月10日被海南省临高县人民法院判处有期徒刑十个月，2014年8月16日刑满释放。
原判认定上述事实的证据如下：
1.证人刘某、李某的证言及刘某的辨认笔录。其述称，2016年3月31日凌晨零时许，刘某、李某得知方不省在李亚雷家，就一起来到李亚雷家，方不省就提供毒品与李亚雷、刘某、李某一起在李亚雷家吸食。吸毒后，刘某以2000元向方不省购买了一块毒品，并付给方不省之前购买毒品的欠款400元。接着刘某、李某就将向方不省购得的毒品掺上底粉加工分包成60小包，包装完后还剩余少许毒品,刘某便将剩余的毒品提供给方不省、李亚雷、李某一起在李亚雷家中吸食。当天8时许，公安民警冲进李亚雷家将我们4人抓获。经辨认，刘某辨认出李亚雷就是容留刘某、方不省、李某吸毒的人。
2.被告人方不省在侦察阶段的供述及辨认笔录。其供称，2016年3月30日20时许，我叫李亚雷和我一起到澄迈县大丰镇向老二购买了海洛因40克及冰毒30克，接着就赶回临高县波莲镇仓盈村李亚雷家中。不久，刘某和李某也来到李亚雷家，我就拿出毒品与李亚雷、刘某、李某一起在李亚雷家吸食。吸完后，刘某以2000元向我购买了一块毒品，并付给我之前的欠款400元。拿到毒品后，刘某和李某将我贩卖给他的毒品加上底粉进行加工，并分成小包，分包后还剩余少许毒品,刘某便将剩余的毒品提供给我和李亚雷、李某在李亚雷家中吸食。之后我们4人都在李亚雷家休息，早上8时许，被公安民警抓获。经辨认，其辨认出李亚雷。
3.被告人李亚雷的供述及辨认笔录。其供称，2016年3月30日20时许，方不省叫我和他一起到澄迈县大丰镇，到达后，方不省一人去跟人家交易。之后，我俩一起返回仓盈村我家中，途中，我接到刘某的电话，我就告诉刘某说我和方不省现在赶回我家。不久，刘某和李某也来到我家，方不省就拿出毒品与我和刘某、李某一起在我家吸食，因他们在我家吸毒，我就不需要用钱买毒品，我也同意他们在我家吸毒。吸毒后，刘某叫方不省拿毒品卖给他，我就去洗澡了。洗完澡后，我看到刘某在加工买来的毒品，李某在给他帮忙，加工完还剩余一些毒品，被我与方不省、刘某、李某在我家一起吸食了。早上8时许，我们4人被公安民警抓获。经辨认，其辨认出方不省就是在其家中吸毒并贩卖毒品给刘某的人；刘某就是在其家中吸毒并向方不省购买毒品的人。
4.海南省公安厅物证鉴定中心琼公司法（理化）字[2016]425、426号《检验报告书》。证实公安民警从方不省处缴获3包白色粉块状物共净重48.6克,均检出海洛因成份;1包白色粉末净重0.23克,检出海洛因成份;1包透明晶体净重31.45克,检出甲基苯丙胺成份;2包白色粉块状物共净重377.94克,均检出烟酰胺成份;1瓶黄色液体净重169.1克（169毫升）,检出美沙酮成份。从刘某处缴获的60包白色块状物共净重15.91克,均检出海洛因成份;1包白色粉末净重0.61克,检出烟酰胺成份。
5.临高县公安局现场检测报告书。证实方不省、李亚雷、刘某、李某均吸食过毒品。
6.扣押清单及指认照片。证实公安民警从方不省处扣押7包疑似毒品、1瓶黄色液体、1台电子秤、3部手机、2400元毒资、1套吸毒工具、3张银行卡、1张身份证及1辆桑达纳小轿车;从刘某处扣押60小包疑似毒品、1袋可疑物品、2台电子秤、1部手机、109元人民币及1套吸毒工具。
7.海南省临高县人民法院（2014）临刑初字第148号刑事判决书及刑满释放证明书。证实方不省曾因犯非法持有枪支、弹药罪于2014年7月10日被海南省临高县人民法院判处有期徒刑十个月，2014年8月16日刑满释放。
此外，原判还采信了受案登记表、归案情况说明、手机通话清单、临高县公安局强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、常住人口信息表等证据。
原判认为，被告人方不省违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因48.6克、甲基苯丙胺31.45克、美沙酮169.1克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人李亚雷提供场所容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立。被告人方不省曾因犯非法持有枪支、弹药罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人李亚雷归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。经查，本案有证人刘某、李某、李亚雷的证言、被告人方不省在公安机关的供述及公安机关从刘某身上缴获的毒品等证据证实了方不省向刘某贩卖毒品的事实。故被告人方不省辩解其没有向刘某贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪的意见及辩护人提出被告人方不省的吸毒量很大，其从澄迈购买回来的毒品是用于吸食，其行为不构成贩卖毒品罪的意见，与查明的事实不符，不予采纳。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人方不省犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。二、被告人李亚雷犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。三、随案移送的供被告人方不省犯罪使用的手机三部予以没收，上缴国库；已扣押而未随案移送的电子秤一台、毒资2400元、吸毒工具一套、银行卡三张、身份证一张及桑达纳小轿车一辆，由扣押机关依法处理。
上诉人方不省提出上诉及其辩护人辩护称：刘某于案发当日支付给方不省的2400人民币系刘某向方不省归还之前的借款，并非购毒赃款，一审判决认定方不省的行为构成贩卖毒品罪，缺乏事实和法律依据，故请求本院撤销一审判决，以非法持有毒品罪对上诉人方不省定罪处罚。
经审理查明，原判认定原审被告人方不省于2016年3月31日在临高县波莲镇仓盈村李亚雷家中向刘某贩卖毒品海洛因并被现场缴获大量毒品；原审被告人李亚雷容留方不省、刘某等人在其家中吸食毒品的事实清楚，有归案情况说明、扣押物品清单、通话清单、鉴定意见、现场检测报告书、证人刘某、李某的证言、原审被告人方不省、李亚雷在侦查阶段的供述及辨认笔录等证据相互印证，证据确实充分，且以上证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，证据客观真实，来源合法，与案件事实具有关联性，足以证明本案事实，本院予以确认。
关于上诉人方不省的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查：一、上诉人方不省于2016年3月31日在临高县波莲镇仓盈村李亚雷家中向刘某贩卖毒品海洛因的事实有证人刘某、李某的证言、原审被告人李亚雷的供述及扣押涉案毒品清单等证据予以证实，上诉人方不省在侦查阶段亦对其贩毒事实供认不讳，足以认定。二、上诉人方不省被当场缴获的毒品包括海洛因、甲基苯丙胺及美沙酮，种类多且数量大，进一步佐证了上诉人方不省系贩毒人员的事实，原判认定上诉人方不省的行为构成贩卖毒品罪，符合事实和法律规定，定性准确。上诉人方不省辩解称刘某被缴获的毒品系其赠送给刘某的辩解与查明事实及在案证据均存在矛盾，不予采纳。上诉人方不省的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人方不省违反国家对毒品的管理规定向他人贩卖毒品并被当场缴获大量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，贩毒数量大，且系累犯。原审被告人李亚雷容留多人在其家中吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原判认定上诉人方不省构成贩卖毒品罪，原审被告人李亚雷构成容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律准确，审判程序合法，量刑基本适当，应予维持。上诉人方不省的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 灿
审 判 员 王德红
审 判 员 周永高
二〇一七年三月十六日
法官助理 吕文虎
书 记 员 王师健
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。