四川省攀枝花市仁和区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）仁和刑初字第45号
公诉机关四川省攀枝花市仁和区人民检察院。
被告人孟华，男，汉族。因涉嫌受贿罪，2014年6月10日被攀枝花市公安局仁和区分局刑事拘留，同年6月20日被该局依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人陈红斌，四川三才律师事务所律师。
四川省攀枝花市仁和区人民检察院以攀仁检公诉刑诉（2015）15号起诉书指控被告人孟华犯贪污罪，于2015年2月15日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭于2015年3月18日公开开庭进行了审���。攀枝花市仁和区人民检察院指派代理检察员叶子茂出庭支持公诉，被告人孟华及辩护人陈红斌均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2011年11月，特种工程分公司机械化处原处长李某乙（另案处理）通过工程承包商李某甲，与攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司签订虚假劳务合同，套取公款702113元。2012年4月至2013年年底，被告人孟华与特种工程分公司机械化处原党支部书记马某某、原主任李某乙、副主任黄某某、第一项目部经理任某某、第一项目部党支部书记刘某乙、第二项目部经理冉某某、第三项目部经理林某某（七人另案处理）将其中的550000元公款予以私分，其中被告人孟华分得60000元，并据为己有。
2、2012年9月，被告人孟华和特种工程分公司机械化处副主任黄某某，采用将本应转移给攀钢集团工程技术有��公司特种工程分公司甘肃酒钢项目部45万余元的采购成本，而不转移给该项目部的方式，以减少该项目部在目标考核过程中的成本分摊。经与该项目部经理李某丙商量后，商定将采购成本的约60%通过返现的方式，返给机械化处27万元。李某丙分两次将27万元转入被告人孟华妻子邓某某的农行账户中。被告人孟华和黄某某将该款据为己有后二人平分。
3、2012年12月，被告人孟华和特种工程分公司机械化处副主任黄某某、任某某商量，以不收取攀钢集团工程技术有限责任公司特种工程分公司河南舞钢项目部应支付给特种工程分公司机械化处的三个月设备租赁费约50万元的方式，减少该项目部在目标考核过程中的成本分摊。经与该项目部经理陈某乙商量后，商定将租赁成本的约40%通过返现的方式返给机械化处18万元，陈某乙将18万元转入任某某提供的户名为��敏的账户中。被告人孟华和黄某某、任某某将该款据为己有后三人平分。
公诉机关同时举出了案件交办通知书，立案决定书，到案情况说明，户籍证明，被告人孟华的任职文件及岗位职责，攀钢企业集团冶金工程技术有限公司营业职照、工商登记资料，组织机构代码证、公司章程、股东变更情况表，鞍山钢铁集团公司组织机构信息，攀钢工程技术有限公司特种工程分公司营业执照、工商登记资料、组织机构代码证，扣押物品清单，工程分包相关文书（分包工程事项审批表、招标方案审批表、分包合同附单价表、分包工程合同审批表、分包工程定标审批表、分包工程结算单、交工验收证书、会计资料），攀钢工程技术有限公司特种工程分公司酒钢集团西沟项目部委托采购审批表及工矿产品购销合同、物资采购执行单、买卖合同、物资送货单及收条，攀钢工���技术有限公司特种工程分公司机械化处收取河南半租赁费明细表，银行转账记录，被告人孟华在侦查阶段的供述笔录，证人李某甲、黄某某、冉某某、任某某、林某某、马某某、李某乙、金某某、孟某某、李某丙、聂某某、李某戊、陈某甲、王某某、邓某某、陈某乙的证言等证据，指控被告人孟华身为国有公司工作人员，利用职务上的便利，伙同他人侵吞公款1152133元，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人孟华辩称，对公诉机关指控的事实无异议，但认为其不是国家工作人员，不构成贪污罪，应当定性为职务侵占罪。
被告人孟华的辩护人辩称，本案第一笔不是公款，不宜认定为贪污行为。被告人孟华参与分配第一笔55万元，是由于攀钢冶金工程技术有限公司的内部���理不善、财务制度不规范造成的。对被告人孟华参与分配55万元时的身份，不宜认定为国家工作人员，且孟华应当为从犯。对本案的第二笔和第三笔，被告人孟华分别参与分配了27万元和18万元的行为，应当认定为受贿行为。被告人孟华有自首情节，积极退赃，应当减轻处罚。
被告人孟华的辩护人出示了一份收条，证明其在攀钢纪委退赃8万元。
经审理查明：2007年5月，攀钢集团冶金建设公司和攀钢集团修建公司重组改制，成立了攀钢集团冶金工程技术有限公司，该公司于2011年12月变更名称为攀钢集团工程技术有限公司，其注册资本为三亿元，经营范围主要为冶金工程技术服务、房屋建筑工程、矿山工程、冶炼工程、机电安装工程、隧道工程等。该公司系法人独资的有限责任公司。工商档案显示，该公司的股东在2009年6月以前，为国有的攀枝花钢��有限责任公司。之后，攀枝花钢铁有限责任公司将股权转让给了攀枝花新钢钒股份有限公司（后更名为攀钢集团钢铁钒钛股份有限公司）。攀枝花新钢钒股份有限公司为国有控股的股份制上市公司。2012年2月，攀钢集团工程技术有限公司的股东再次变更为国有的鞍山钢铁集团公司。特种工程分公司系攀钢集团工程技术有限公司的分支机构，在2011年、2012年办有营业执照。工程公司机械化处系该分公司下属的分支机构。
被告人孟华于2009年7月至2011年2月，担任攀钢集团冶金工程技术有限公司特种工程分公司普朗项目部经理。2011年3月至2012年3月，担任攀钢集团冶金工程技术有限公司特种工程分公司机械化处主任工程师及副主任。2012年3月以后，经攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司党政联席会研究决定，担任攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司机械化处主任。机械化处主任的工作职责主要为：1.主持机械化处全面行政工作，负责机械化处行政工作安排，督促、检查、落实工作执行情况；3.强化管理，建立健全机械化处各项规章制度，理顺工作关系，完善管理人员工作程序和管理职责；5.抓好成本管理，严格执行单车全成本定额考核标准，掌握费用使用情况和消耗情况。
被告人孟华的贪污事实：（一）2011年，工程技术公司特种工程分公司承担了长输管线业务。特种工程分公司机械化处承担管线道路的开通、维护及上山物资的供应保障工作。在施工过程中，机械化处在特种工程分公司的生产例会上，提出要求解决第一项目部的“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程需要劳务工费用的问题，因机械化处没有对外签署经营合同的权限，特种工程分公司领导便安排工程的尖山指挥���与特种工程分公司的经营科协调，由公司与机械化处联系的分包商李某甲签订劳务分包合同，套取部分现金来解决。同年2月某日，李某乙召集被告人孟华及黄某某、马某某，告知了此事，并商定将套取的款项用于解决机械化处的相关费用。2011年11月，经机械化处与李某甲协商后，约定李某甲将劳务分包合同结算金额的80%返还给机械化处，剩余的20%作为其缴纳管理费、税费及其个人的好处费。2011年11月25日，李某甲以四川中宇建设工程有限公司的名义，与原攀钢集团冶金工程技术有限公司签订了一份标的额为950000元的劳务分包合同，但在实际施工过程中，特种工程分公司机械化处派出本部门的职工施工，没有产生合同约定的劳务分包费用。
2012年3月16日，四川中宇建设工程有限公司授权李某甲与工程公司特种工程分公司结算。经结算，“兰营徐采场���盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程劳务分包费用结算金额为702133元。2012年3月某日，李某乙召集被告人孟华及黄某某、马某某，商议将上述虚假劳务分包合同可套取出的550000元款项，以发绩效奖的名义进行私分。李某乙提出，劳务分包合同约定的工程地点在第一项目部，也应将其书记考虑进来。后经四人商定，由四人及第一项目部经理任某某及书记刘某乙、第二项目部经理冉某某、第三项目部经理林某某共八人进行分配。因被告人马某某即将退岗，分配120000元；其余七人每人60000元，剩余10000元用于八人聚餐开销，并由被告人孟华及黄某某具体联系李某甲落实此事。随后，八人在攀枝花市东区“经典小院”餐馆组织聚餐时，李某乙向其他人员告知了这550000元的来源及分配方案，并要求大家保密。其他人员均表示同意。
2012年3月以后，攀钢集���工程技术公司特种工程分公司陆续将702133元支付给四川中宇建设工程有限公司。四川中宇建设工程有限公司扣除“管理费”后，将剩余款项支付给李某甲。李某甲再扣除了自己的好处费及各项税费后，分次将550000元交给黄某某，由黄某某和孟华按上述分配方案将款项分别支付给其他个人，直至2013年年底付完。其间，2012年4月某日，在东区炳草岗，被告人孟华从李某甲处取得款项后，将其中的60000元分给自己，并据为己有。
（二）2012年7月，攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司酒钢集团项目部在甘肃酒钢西沟技术改造项目井巷施工过程中，需要购买座沟式吊桶、风机等一批物资，但该项目部资金紧张无法拿现金直接购买。攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司要求机械化处代为购买，事后由机械化处通过特种工程分公司内部，将成本转移给酒钢��目部。2012年7月13日，特种工程分公司机械化处通过攀钢集团工程技术有限公司，与攀枝花市琪明商贸有限公司签订《买卖合同》、《工矿产品购销合同》，购买了座沟式吊桶、风机等物资，价款共计450673元。2012年9月，被告人孟华与机械化处副主任黄某某共谋，不将这450000元的采购成本转移给酒钢项目部，这样可以减少该项目部在目标考核过程中的成本分摊，并叫该项目部返一部分现金给特种工程分公司机械化处，作为该处的日常开支。后来，被告人孟华、黄某某均电话联系酒钢项目部经理李某丙，经商量后将采购成本的约60%即270000元，通过返现的方式返给机械化处。李某丙分别于2013年2月7日、2014年1月28日，按照被告人孟华的要求，向被告人孟华妻子邓某某的农行账户（账号：xxxxxxxxxxxxxxxx）转入18万元和9万元。被告人孟华和黄某某将该款平分后据为己有。
（三）攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司河南舞钢项目部与攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司机械化处常有设备租赁业务往来。2012年6月的某日，被告人孟华向特种工程分公司机械化处副主任黄某某、任某某提议，想办法套点钱来解决机械化处的日常开支，如果有多余的，再商量怎么办。黄某某、任某某表示同意。之后，被告人孟华找到攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司河南舞钢项目部经理陈某乙帮忙，经过与该项目部经理陈某乙商量，以不收该项目部应支付给特种工程分公司机械化处的设备租赁费50万元，减少该项目部在目标考核过程中的成本分摊的方式，由该项目部将租赁成本的约40%通过返现的方式支付给机械化处。机械化处实际未收取河南舞钢项目部的2012年4、5、6月的设备租赁费，河南舞钢项目部返给机械化处现金180000元。2012年12月，陈某乙按照任某某提供的账号，向户名为邓敏的农业银行账户中转入180000元。被告人孟华和黄某某、任某某将该款平分后据为己有。
2014年4月22日，攀钢集团公司纪委到被告人孟华所在的特种工程分公司，找到被告人孟华进行调查。期间，被告人孟华如实供述了本案事实。2014年6月9日，攀枝花市检察院将该案线索移交到攀枝花市仁和区人民检察院，该院于当日通知被告人孟华到该院接受调查，其再次如实供述了本案事实。2014年6月10日攀枝花市仁和区人民检察院决定对该案立案侦查，并对被告人孟华办理了拘传手续。
案发后，被告人孟华向攀钢集团公司纪委退缴了违纪款80000元，并向攀枝花市仁和区人民检察院退缴了230000元。
上述事实，有公诉机关当庭举出，并经当庭质证，被告人孟华及其辩护人陈红斌对其真实性、合法性无异议的下列证据证实：
1、案件交办通知书，立案决定书，证明案件的来源。
2、到案情况说明，证明被告人孟华系主动到案。
3、被告人孟华的任职文件及岗位职责，证明被告人孟华的任职情况及岗位职责。
4、攀钢企业集团冶金技术有限公司营业职照、工商登记资料，组织机构代码证、公司章程、股东变更情况表，鞍山钢铁集团公司组织机构信息，证明该公司的工商登记、股东变更情况。
5、攀钢冶建工程技术有限公司特种工程分公司营业执照、工商登记资料、组织机构代码证，证明该公司的工商登记情况。
6、扣押物品清单，证明被告人孟华的退赃情况。
7、工程分包相关文书（分包工程事项审批表、招标方案审批表、分包合同附单价表、分包工程合同审批表、分包工程定标审批表、分包工程结算单、交工验收证书、会计资料），证明起诉书指控的第一笔合同签订情况、工程结算情况及付款情况。
8、攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司酒钢集团西沟项目部委托采购审批表及工矿产品购销合同、物资采购执行单、买卖合同、物资送货单及收条，银行转账记录，证明起诉书指控的第二笔的合同签订、采购物资情况及返给特种工程分公司机械化处270000元的情况。
9、攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司机械化处收取河南半租赁费明细表，证明该机械化处未收取河南舞钢项目部的2012年4、5、6月的设备租赁费。
10、被告人孟华在侦查阶段的供述笔录，与审理查明的一致，证明本案案件事实。主要内容是：2011年2月，我调任特种工程分公司机械化处副主任，我们班子成员有四个人，即主任李某乙、书记马某某、副主任黄某某和我。有一天，我们四人一起闲聊的时候，李某乙和马某某告诉我，机械化处在尖山指挥部承接的排土场工程中产生了一些人工费，但是我们机械化处没有对外签订分包合同的权利，这些费用不好解决，他们已经和尖山指挥部商量好了，在排土场维护费里面，分解出一部分费用转化为劳务合同，由尖山指挥出面将劳务分包合同签出去，用于解决机械化处产生的人工费。开始我不知道是和谁签的合同，到了2011年下半年，李某甲到我办公室闲聊，跟我说起这件事，我才知道是和他签的这个劳务分包合同。2012年2月底的时候，因为攀钢公司搞改革，新成立了攀钢工程公司租赁分公司，李某乙调任第三车队队长，马某某暂时负责机械化处的工作。过了不到一个月，由我接任机械化处主任，过了几天，李某乙召集我和马某某、黄某某，给我们谈尖山排土场工程完工了，当时���某甲也在场，他只给了我们55万元，大家商量下怎么办。李某乙提出干脆把这笔钱分了，我们三人都没反对，决定这55万元由李某乙、马某某、黄某某、我，还有第一项目部的经理任某某、书记刘某乙，第二项目部的经理冉某某、第三项目部的经理林某某8人分配。由于马某某要退休了，分双份12万元，其余每人6万元，剩下的1万元用于我们几人聚餐。在我们商量后没有多久，李某甲先后拿了19万元给黄某某，黄某某把钱拿到办公室给我，由我暂时保管，由于担心李某甲是否把55万元全部给我们，我和黄某某商量后，把这笔钱存到银行，等李某甲把55万元全部给完了再分。我就把这19万元拿到交通银行，用我的身份证新开户存了。没过多久，李某乙给我打电话，告诉我马某某退休了要回成都，他也调走了，让我先把他和马某某的钱给了，我答应了。过了几天，马某某给我打电话，我就叫他跟我的妻子邓某某联系，并将邓某某的电话告诉了马某某，然后我就叫邓某某把钱取出来，给了12万元给马某某，余下7万元拿回家了，后来我把其中的6万元给了黄某某，余下1万元由黄某某保管，作为聚餐费用。2013年年底，李某甲陆续将余下的钱全部给完了，总共55万元，余下的36万元都是由黄某某保管、分发，一般是够6万元就发一个人。我分得的6万元用于日常开支了。这笔款是为了解决一些实际产生的劳务费，才由李某甲套取出来的，应该是公款。2012年下半年，特种工程分公司酒钢集团项目部在甘肃酒钢西沟技术改造项目井巷施工过程中，需要购买一批材料，但该项目部资金紧张无法拿现金直接购买，特种工程分公司的领导要求机械化处代为购买，事后由机械化处通过特种工程分公司内部，将成本转移给酒钢项目部。我们机械化处通过攀钢工程公司物资处帮酒钢项目部购买了45余万元的物资。过了一段时间，我与副主任黄某某商量，干脆不将这45万元的采购成本转过去给酒钢项目部，并叫该项目部返一部分现金给我们，作为机械化处的日常开支，黄某某没有反对。于是，我和黄某某分别酒钢项目部经理李某丙打电话，说我们机械化的日子紧张，需要现金来处理一些不好处理的费用，我们不将这45万元的成本转移到酒钢项目部，让他们返现金回来，按照采购成本的约60%，返给机械化处27万元。李某丙过了几天，给我们回话表示同意。李某丙分别于2013年2月份、2014年1月份，向我提供的我妻子邓某某的农行账户转入18万元和9万元。钱第一次到账时，我和黄某某商量干脆将这些平分了，黄某某同意。我分得13.5万元。2012年6月的一天，我和我们机械化处副主任黄某某、任某某商量，想办法套点钱，来解决机械化��的日常开支，如果有多余的，再商量怎办办。因河南舞钢项目部与我们机械化处常有设备租赁业务往来，我们商量决定找攀钢集团工程技术有限公司特种工程分公司河南舞钢项目部陈某乙帮忙，以不收该项目部应支付给特种工程分公司机械化处的设备租赁费50万元，减少该项目部在目标考核过程中的成本分摊。经过与该项目部经理陈某乙商量后，陈某乙同意2012年4、5、6三个月的租赁成本的约40%通过返现的方式，返给机械化处18万元。2012年12月，陈某乙要用农行卡转钱，我和黄某某都没有农行卡，就叫任某某想办法，他向陈某乙提供了邓敏的农业银行账户中。陈某乙将18万元存入了这张银行卡中。我和黄某某、任某某将这笔款平分，我分得6万。
11、同案黄某某、冉某某、任某某、林某某、马某某、李某乙的供述。印证了本案事实，与审理查明的一致。
同案马某某供述，2011年，机械化处负责的工程项目需要临时聘用劳务工。2月某日，李某乙组织我、孟华、黄某某开会，告诉我们工程公司特种工程分公司与李某甲签订了劳务分包合同，并说工程量有好几十万，可以用这钱兑现2011年度班子绩效奖。2012年4月，李某乙又组织我们三人，大家商定说从李某甲处套取的550000元钱，由我们四人及任某某、刘某乙、冉某某、林某某分配。因我要退休了，就分得双份120000元，其余每人60000元，剩余10000元聚餐用。之后，八人在攀枝花市东区“经典小院”组织聚餐时，李某乙提出了对550000元的分配方案，大家一致同意。李某甲没有组织实施这个劳务分包合同。2012年4月某日，在东区炳草岗，孟华安排其妻子邓某某将之前商定的120000元支付给了我。马某某当庭还陈述，2011年2月，李某乙召集班子成员四人，说特种工程分公司与��某甲签了个合同，得了这个钱就可以给职工发劳务工资和职工奖金。当时，李某乙没有说这个钱还有其他什么用途，到2012年2月份有了分钱的安排。2012年4月份，他打电话约大家吃饭并确定了相关标准。
同案李某乙供述：2011年，工程公司特种工程分公司承担了长输管线业务。工程公司机械化处承担管线道路的开通、维护及上山物资的供应保障工作等。因项目临时聘用的劳务工人数太多，于是工程公司特种工程分公司与李某甲签订了合同。我和书记马某某认为在与李某甲签订的合同实施过程中，可以套取部分钱出来发绩效奖金。2011年2月，我把马某某、孟华、黄某某找在一起谈工作的时候，我和马某某给孟华、黄某某说和尖山指挥部说好了，在排土场维护费里面分解出一部分费用转为劳务分包合同，以此方式套取部分现金解决机械化处的绩效奖。2012年2月底，我把马某某、孟华、黄某某叫到我办公室，给他们说尖山排土场的工程完了，李某甲要把套取出来的55万元给我们。后我和马某某、黄某某、孟华聚在一起，我说要大家商量一下55万元怎么办。我提出作为2011年绩效奖，干脆把这笔钱分了，他们三个人都表示同意。大家商量决定由我们四人及第一项目部经理任某某及书记刘某乙、第二项目部经理冉某某、第三项目部经理林某某共八人进行分配。因马某某即将退岗，分配120000元；其他七人每人60000元，剩余10000元用于几人聚餐。随后，在攀枝花市东区“经典小院”餐馆组织聚餐时，我向其他人员告知了这550000元的来源及分配方案，并要求大家保密，不能对外说，其他人员均表示同意。
同案黄某某供述的基本内容，与被告人孟华的供述一致，且供述在2011年2月，李某乙召集班子成员四人，说机械化处在尖山指挥部承接的排土场维护工程产生了一些人工费用，但机械化处没有对外签合同的权力。他们已经和尖山指挥部商量好了，从排土场维护费中分解出一部分费用转化为劳务分包合同，由尖山指挥部出面将劳务分包合同签出去，用于解决我们机械化处产生的人工费。关于本案第二笔、第三笔的供述与被告人孟华的供述一致。
同案任某某、刘某乙、冉某某、林某某的供述，证实了八人在攀枝花市东区“经典小院”组织聚餐时，李某乙告知了550000元的来源及分配方案，大家一致同意。任某某关于本案第三笔的供述，与被告人孟华的供述一致。
12、证人李某甲、金某某、孟某某的证言，印证了本案案件事实，与审理查明的一致。
证人孟某某、金庆军的证言。孟某某系尖山指挥部指挥长、金庆军系特种工程分公司经营科科长。2011年，我们特种工程分���司承担了长输管线业务。我们公司特种工程分公司机械化处承担管线道路的开通、维护及上山物资的供应保障工作。在施工过程中，机械化处在特种工程分公司的生产经营例会上，提出要求解决第一项目部的“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程需要劳务工费用的问题，因机械化处没有对外签署经营合同的权限，特种工程分公司领导（二人记不清楚哪位领导）便安排工程的尖山指挥部，与我们特种工程分公司的经营科协调，由我们公司与机械化处联系的分包商李某甲签订劳务分包合同，套取部分现金来解决。2011年11月25日，李某甲以四川中宇建设工程有限公司的名义，与原攀钢集团冶金工程技术有限公司签订了一份标的额为950000元的劳务分包合同。
证人李某甲的证言笔录。其主要内容是：2011年11月，经机械化处与我协商后，约���我将劳务分包合同结算金额的80%返还给机械化处，剩余的20%作为其缴纳管理费、税费及其个人的好处费。2011年11月25日，李某甲以四川中宇建设工程有限公司的名义，与原攀钢集团冶金工程技术有限公司签订了一份标的额为950000元的劳务分包合同，但其没有组织实际施工。2012年3月16日，四川中宇建设工程有限公司授权李某甲与工程公司特种工程分公司结算。经结算，“兰营徐采场上盘局部扩帮工程道路维护及排土场监控指挥”工程劳务分包费用结算金额为702133元。我扣除相关费用后，将550000元支付给了黄某某。
13、证人李某丙、聂某某、李某戊、陈某甲、王某某、邓某某、陈某乙的陈述，与审理查明的事实一致，均证实了本案案件事实。
对公诉机关提供的上述证据，被告人孟华及辩护人对真实性、合法性没有异议，但认为不能证明被告���孟华为国家工作人员。
本院认为，本案系列案中的证人巩某某的第一份证言笔录内容，与在案的其他证据相矛盾。劳务分包合同在签订和履行过程中，已通过工程公司特种工程分公司的多重核实、审签，结合当事人的证言内容，可以证明与李某甲签订劳务分包合同，以套取部分现金一事，得到了工程公司特种工程分公司领导的同意和授意。本院对证人巩某某的第一份证言内容不予采信。
对公诉机关举出的上述其他证据，来源合法，相互印证，具有客观真实性，予以采纳，对其证明力予以确认。辩护人所提交的退缴赃款的证据，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采纳。
本院认为，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条、第七条的规定，并结合工商档案��明的攀钢集团工程技术有限公司的股东变更情况，该公司在2009年6月至2012年2月间为攀枝花新钢钒股份有限公司下属的有限责任公司，其余时间均为国有独资公司。被告人孟华系特种工程分公司的党政联席会研究决定后任命的领导干部，一直在其中从事领导、经营及管理工作，属于从事公务的活动，依法应当认定为国家工作人员。
关于第一笔贪污的数额认定。根据审理查明的情况，与李某甲签订劳务分包合同，用于套取现金解决机械化处相关问题一事，特种工程分公司不仅同意，还做了相关安排。在这一阶段中，没有证据证明上述行为系被告人孟华等人为了实施贪污而采取的骗取手段，因此，不应将这一阶段的行为认定为实施贪污的行为。在这一过程中所产生的“管理费”及各项税费、李某甲的个人好处费，均属于套取款项中会产生的费用，但取得了工程公司特种工程分公司领导的同意，其目的也是为了解决工程公司机械化处临时劳务工的费用，故这些成本费用不应认定为贪污金额。但之后，被告人孟华与李某乙等人在没有产生实际劳务分包费用的情况下，共同隐瞒这一情况，并将本应上缴回公司的公款550000元进行私分，属于共同贪污行为，其贪污金额应当按共同金额550000元认定。
综上所述，被告人孟华身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人贪污公款1000000元，并将其中的255000元据为己有，其行为构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人孟华在未被采取调查措施或强制措施之时，经有关机关通知，自动接受调查，并如实供述本案事实，系自首，依法可减轻处罚，被告人孟华积极退清其分得的赃款，可酌情从轻处罚。
根据审理查明的事实和在案证据，被告人孟华应当��认定为国家工作人员，被告人孟华及辩护人关于其系非国家工作人员，应当以职务侵占罪定罪处罚的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。辩护人关于第一笔55万元不是公款的辩护意见，因该款系通过他人签订虚假劳务合同套取而来的，本应用于支付尖山工程的劳务费，属于公司的公款性质，辩护人的该项辩护意见与审理查明的事实和法律规定不符，不予采纳。辩护人关于被告人孟华在第一笔犯罪中系从犯的辩护意见，因其系特种工程分公司机械化处领导班子成员，在参与讨论私分55万元公款时未提出反对意见，且积极参与私分该款，虽然其相较李某乙、马某某的作用较小，可在量刑时予以考虑，但综合全案，依法不应认定其为从犯。辩护人关于本案第二笔、第三笔应定性为受贿罪，因该两笔款项系在特种工程分公司内部的各个职能部门流转，而被告人孟华采用减少成本分摊的方式套取，将其与他人私分，符合贪污罪的构成特征，辩护人的该项辩护意见与审理查明的事实和法律规定不符，不予采纳。被告人孟华认罪、悔罪态度好，可在量刑时予以考虑。辩护人关于其有自首情节，积极退赃的辩护意见，本院予以采纳。被告人孟华贪污分得的个人赃款255000元，依法应当发还被害单位攀钢集团工程技术有限公司。
依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第六十三条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人孟华犯贪污罪，减轻判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即从2014年6月10日起至2020年6月9日止），并��没收财产150000元（限本判决生效后一个月内缴清）。
二、对被告人孟华退缴的贪污款255000元，发还被害单位攀钢集团工程技术有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张云林
审判员 唐天成
审判员 仲明镜
二〇一五年五月十二日
书记员 刘 伟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第九十三条【国家工作人员的范围】本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、��业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上','2018-10-09
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