徐州市云龙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0303刑初211号
公诉机关徐州市云龙区人民检察院。
被告人曾某某，男。2015年4月21日因犯聚众斗殴罪被福建省厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年（因该案被刑事拘留３日）。2015年10月17日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，11月20日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人李强，江苏东恒律师事务所律师。
徐州市云龙区人民检察院以云检诉刑诉[2016]216号起诉书指控被告人曾某某犯盗窃罪，于2016年6月21日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐州市云龙区人民检察院指派检察员冯琦出庭支持公诉。被告人曾某某及其辩护人李强到庭参加诉讼。现已审理终结。
徐州市云龙区人民检察院指控：
2015年7月至2015年10月16日，被告人曾某某与邓某某（已判决）、曾某某（另案处理）多次伙同他人通过技术手段伪造手机定位地点，并通过通讯软件冒充中华人民共和国香港特别行政区、台湾地区、加拿大当地“援交女”与上述国家、地区被害人联系，谎称以支付“苹果卡”、“MyCard”、支付宝预付卡等作为嫖资的方式提供性服务，要求当地被害人购买上述充值卡，又以需要保障交易安全、便于“援交女”和被害人见面等理由，要求被害人提供所购买充值卡的卡号、密码，后通过他人将所获取的充值卡信息通过网上店铺代充套现的方式盗窃游戏充值卡内现金。被告人曾某某采用上述手段参与盗窃人民币8万余元。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人曾某某的供述，证人洪某某、陈某等人的证言，刑事判决书、银行交易记录等书证，公安机关搜查笔录、扣押物品清单、电子证据检查笔录等证据，据此认为被告人曾某某盗窃他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任，被告人曾某某系共同犯罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的从轻处罚情节，且应当撤销缓刑，实行数罪并罚。
被告人曾某某对指控的事实及罪名均无意见，无辩解。
辩护人辩称：公诉机关指控被告人曾某某参与盗窃人民币8万余元证据不足；被告人曾某某以“保证金”、“押金”为由获取被害人充值卡卡号密码的行为构成诈骗罪；被告人曾某某具有坦白情节，认罪态度较好，积极悔罪，造成社会危害性较小，愿意退还赃款，可以从轻处罚。
经本院审理查明：
2015年7月至2015年10月16日，被告人曾某某多次伙同邓某某（已判决）、曾某某（另案处理）等人通过技术手段伪造手机定位地点，并通过通讯软件冒充中华人民共和国香港特别行政区、台湾地区、加拿大当地“援交女”与上述国家、地区被害人联系，谎称以支付“苹果卡”、“MyCard”、支付宝预付卡等作为嫖资的方式提供性服务，要求当地被害人购买上述充值卡，又以需要保障交易安全、便于“援交女”和被害人见面等理由，要求被害人提供所购买充值卡的卡号、密码，后通过他人将所获取的充值卡信息通过网上店铺代充套现的方式盗窃卡内现金。被告人曾某某采用上述手段参与盗窃人民币8万余元。
案发后，公安机关搜查被告人曾某某的住处，并扣押了电脑主机、手机、银行卡、现金人民币8500元等物。
上述事实，有公诉机关当庭举证并经质证的下列证据予以证实：
1、被告人曾某某的供述，供称其与曾某某从2015年7月底左右开始干的，用微信定位到香港等地扮演小姐或者援交妹来骗嫖客，以保证交易安全为由让嫖客购买支付宝预付卡或苹果卡，或者获得嫖客的联系方式，让三线联系人帮打电话，嫖客把支付宝预付卡或苹果充值卡拍照发过来后，再把卡号和密码发给收卡的人洗钱，获取的卡基本上是找“六记”收卡的，打给曾某某的钱又通过支付宝转到其银行账户，其获利大概6万多元，具体数额以其两张建设银行卡交易记录及聊天记录为准。QQ是“DYN”的人（即邓某某）是三线打电话的，民警给其看的交易记录上记载的获取麦卡的面额是54000台币，其给他的回款是1280元。
2、证人邓某某的证言，证实其认识曾某某，他提供台湾的客人电话资料给其，让其干三线，其打电话给客人，让客人买游戏点数，把卡号和密码拿到，其再通过QQ发给曾某某，曾某某按面值1000台币给其提成40元人民币。
3、证人洪某某、陈某的证言，证实其二人在“六记工作室”工作（即被告人曾某某的QQ）的人找其二人收麦卡、苹果卡和支付宝卡，从2015年7月底到2015年10月份其二人给他打款共计69000多元，转账给户名为曾某某的建行卡和曾某某的支付宝，具体以打款明细为准。
4、公安机关搜查笔录、扣押物品清单、涉案照片，证实公安机关从曾某某住处中搜查出电脑主机、手机、银行卡、现金等物并予以扣押的情况。
5、公安机关出具的户籍证明、刑事判决书、情况说明，证实被告人曾某某的自然情况及其因犯聚众斗殴罪被判处缓刑的情况。
6、电子证据检查笔录（附电子数据光盘），证明公安机关对涉案电子设备进行技术侦查取证情况、被告人曾某某的作案情况。
7、银行卡、支付宝交易记录、团伙供料表等书证，证实被告人曾某某的犯罪数额。
8、抓获经过、发破案经过，情况说明，证实被告人曾某某到案情况及本案其他相关情况。
被告人曾某某对上述证据均无异议。
辩护人认为洪某某和陈某的供述不应作为证人证言出现，不能证明被告人的犯罪事实；举证的电子数据证据缺乏电子数据原始介质情况、没有提取笔录及见证人员，不符合电子证据的要求，不能作为定案依据；银行交易记录缺乏银行印章，不具有真实性。
本院认为，上述证据来源合法，内容客观，与本案具有关联性，能够证实上述事实，本院予以采纳，作为定案依据。关于辩护人提出洪某某、陈某的供述不应作为证人证言的质证意见，经查认为，洪某某、陈某并非本案当事人，但知晓本案相关情况，其所提供的言辞性证据应当作为证人证言予以审查，故对该质证意见不予采纳；关于辩护人提出的电子数据证据不能作为定案依据的质证意见，经查认为，侦查机关在获取电子数据的同时，制作了电子证据检查笔录，详细地记录了电子数据的提取过程，具有合法性，故对该质证意见不予采纳；关于辩护人提出银行交易记录不具有真实性的意见，经查认为，该书证记录的内容经被告人曾某某的辨别确认，且与本案其他证据能够印证，具有真实性，故对该质证意见不予采纳。
本院认为，被告人曾某某盗窃公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。且被告人曾某某与他人系共同犯罪。公诉机关指控被告人曾某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，本院予以采纳。
关于辩护人提出的被告人曾某某参与盗窃人民币8万余元证据不足的辩护意见，经查认为，被告人曾某某的多次稳定供述、证人邓某某等人的证言、提取的电子数据、聊天记录等证据构成完整的证据链条，能够证实被告人曾某某盗窃的犯罪事实，故对该辩论意见不予采纳。关于辩护人提出的被告人曾某某以“保证金”、“押金”为由获取被害人充值卡卡号密码的行为构成诈骗罪的辩论意见，经查认为，根据被告人曾某某的当庭供述，以“保证金”、“押金”为由要求被害人购买充值卡与以“嫖资”为由要求购买充值卡在形式上无差别，其与被害人约定“援交女”与被害人见面后，以现金形式买回该作为“保证金”、“押金”的充值卡，由此可见，被害人认为自己仅将充值卡卡号及密码告知被告人曾某某后该充值卡仍具有价值，故将该充值卡卡号、密码告知对方时不具有处分该“保证金”、“押金”的意识，该“保证金”、“押金”与一般民事法律关系中的保证金、押金有明显差别，被告人曾某某通过获知的充值卡卡号、密码套现充值卡违反被害人的意思，应系盗窃行为，故该辩护观点不能成立，不予采纳。关于辩护人提出被告人曾某某具有坦白情节的意见，经查证属实，予以采纳，另被告人曾某某能够配合侦查机关追缴赃款赃物，可以酌情从轻处罚。被告人曾某某在前罪判处缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，依法实行数罪并罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销福建省厦门市湖里区人民法院（2015）湖刑初字第XX号刑事判决书对罪犯曾某某宣告缓刑一年的执行部分。
二、被告人曾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币12000元，连同前罪判处的有期徒刑十个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币12000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月17日起至2019年8月13日止。罚金于本判决书生效之日起一个月内缴纳。）
三、违法所得予以追缴，依法发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张宏志
代理审判员 薛传耀
人民陪审员 冷旭东
二〇一七年一月十一日
书 记 员 李 娜