新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终3128号
上诉人（一审原告）:新疆海鸿实业投资有限公司。住所地：乌鲁木齐经济技术开发区黄山街***号。
法定代表人：严林德，新疆海鸿实业投资有限公司总经理。
委托诉讼代理人：米文，新疆鼎信旭业律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：赵克，男，1958年1月28日出生，藏族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区。
委托诉讼代理人：李丽，国治法律服务所法律工作者。
上诉人新疆海鸿实业投资有限公司（下称海鸿公司）因与被上诉人赵克工伤保险待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2017）新0106民初1598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
海鸿公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持一审诉讼请求。事实和理由：2016年1月11日赵克上班途中因交通事故受伤，已获得侵权赔偿，足以弥补其受到的损失，一审判决海鸿公司支付赵克一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金差额没有法律依据。
赵克辩称，赵克被认定为工伤，并被鉴定为八级伤残，应当享受工伤保险待遇，一审判决正确，海鸿公司的上诉请求应予驳回。
海鸿公司向一审法院起诉请求：1.不支付赵克一次性伤残就业补助金86094元；2.不支付赵克一次性伤残补助金差额22082.88元。
一审法院认定事实：2014年8月14日赵克入职海鸿公司，从事保安部指导员工作，同年9月1日双方签订一份劳动合同，约定：本合同于2014年9月1日生效，于2019年8月31日终止，合同期限5年，赵克同意从事安全工作，工资报酬实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，基本工资为每月2300元。在该劳动合同履行期间，2016年1月11日赵克在上班途中因交通事故受伤，同年3月9日赵克经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，同年7月20日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。同年11月18日赵克从海鸿公司领取了工伤保险基金支付的一次性伤残补助金27917.12元。2017年7月1日赵克以劳动合同期满，不再续签为由，提出解除劳动关系，海鸿公司同意赵克的辞职申请，双方于当天解除劳动合同，赵克于同年7月7日领取了解除或终止劳动合同（关系）证明书，且赵克认可系因个人原因提出辞职而解除劳动关系。2017年7月10日赵克向乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2017年8月26日作出乌经（头）劳人仲字(2017)第613-1号仲裁裁决书，裁决：一、海鸿公司支付赵克一次性就业补助金86094元（4783元×18个月）；二、海鸿公司支付赵克一次性伤残补助金差额部分22082.88元；三、驳回赵克的其他申诉请求。海鸿公司对该仲裁裁决不服，遂在起诉期限内向一审法院提起诉讼。
另查明，赵克在交通事故发生后，与事故车辆责任方及该车辆的保险公司就损害赔偿问题进行了协商解决，赵克获得了相应的赔偿。本案在庭审中，赵克提供其中国建设银行银行卡流水明细单2张，证明其2015年1月至2016年1月期间的工资发放情况，且工资发放为当月发放上个月工资，对此海鸿公司认可。根据赵克提供的该证据，赵克受伤前12个月即2015年1月至12月期间，其每月工资分别为：4700元、4700元、4894元、5142元、4942元、4933.58元、4804.14元、4975.91元、4967.77元、4956.68元、4966.37元、4986.42元，以上12个月工资共计58968.87元，平均每月实发工资为4914.07元。海鸿公司和赵克均认可赵克每月发放的工资中需扣除个人缴纳的社保费用200余元。另，2016年5月4日海鸿公司给新疆棉花产业集团有限公司出具一份情况说明，写明：“兹有赵克是我公司员工，在保安部门任保安指导员职务，工资标准为税前5000元/月，另有10元/天的餐补和50元/月的工龄工资……”
另查明，自2014年12月起新疆海鸿物业管理有限公司开始为赵克缴纳社会保险，2015年8月起开始由海鸿公司为赵克缴纳社会保险，一直缴纳至2017年6月，都是按照社保最低缴费基数进行缴纳的。
一审法院认为，本案系一起工伤保险待遇纠纷。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇”。本案中，赵克在上班途中因交通事故受伤，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，故赵克应当享受相应的工伤保险待遇及伤残待遇。海鸿公司称，交通事故发生后，侵权人赔偿了赵克的相关费用，赵克未对侵权人提出侵权诉讼，说明赵克放弃了要求侵权人赔偿的相应权利，对于赵克放弃的部分，海鸿公司不承担赔偿责任，且因侵权人已经对赵克进行了赔偿，赵克即不能再向海鸿公司主张工伤保险待遇，赵克不能以侵权和工伤获得双倍赔偿。对此赵克有异议，提出赵克是因交通事故造成工伤的，赵克有权向侵权人主张人身损害赔偿，也有权向海鸿公司要求工伤保险赔偿，即便是侵权人向赵克支付了相关赔偿费用，也不能免除海鸿公司的工伤保险赔偿责任，侵权赔偿与工伤保险赔偿是不同的法律关系，可以双重赔偿。一审法院认为，《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》中关于社会保险与侵权责任的关系问题中规定：“被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除。根据社会保险法第三十条和四十二条的规定，被侵权人有权请求工伤保险基金或者其他社会保险支付工伤保险待遇或者其他保险待遇”，“用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇”。据此，劳动者因用人单位以外第三人侵权造成人身损害构成工伤的，劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向第三人主张人身损害赔偿，劳动者从第三人处获得赔偿后，仍有权向用人单位主张除医疗费之外的工伤保险待遇，劳动者可获双重赔偿。故本案中赵克在因交通事故受伤被认定为工伤后，其虽从侵权人处获得了相应的赔偿，但其仍有权向海鸿公司主张一次性伤残就业补助金和一次性伤残补助金。综上，赵克的辩称意见合法有据，应予以采信，而海鸿公司的诉称意见没有事实和法律依据，应不予采信。
关于海鸿公司是否应当支付赵克一次性伤残就业补助金86094元。对此赵克提出，海鸿公司、赵克双方于2017年7月1日解除劳动关系，海鸿公司应当按照双方解除劳动关系前一年在岗职工月平均工资4783元向其支付18个月的一次性伤残就业补助金86094元。而海鸿公司则称，一次性伤残就业补助金应当按照双方劳动合同中约定的赵克的基本工资计算，如果按照上年度工资计算，也应当以双方解除劳动合同时赵克的工资计算。因《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，以终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，八级伤残职工按18个月计发。本案中，赵克因工伤被鉴定为八级伤残，且其与海鸿公司于2017年7月1日解除劳动合同，故海鸿公司应当以乌鲁木齐市2016年度职工月平均工资4783元为基数，向赵克支付一次性伤残就业补助金86094元（4783元×18个月）。综上，海鸿公司的诉称意见没有法律依据，应不予采信，海鸿公司要求不支付赵克一次性伤残就业补助金的请求，不予支持。
关于海鸿公司是否应当支付赵克一次性伤残补助金差额22082.88元。对赵克提出一次性伤残补助金应当按照工伤职工本人工资即受伤前12个月的平均缴费工资计算，但因海鸿公司并未按照赵克的实际工资为赵克缴纳社会保险费，而是按照最低缴费基数给赵克缴纳社会保险费，故赵克应享受的一次性伤残补助金与工伤保险基金支付的差额部分应当由海鸿公司承担。赵克受伤前的税前工资为每月5000元，一次性伤残补助金应当按照5000元计算11个月为55000元，减去赵克已经领取的工伤保险基金支付的27917.12元，差额部分为27082.88元，因赵克对仲裁裁决未提起诉讼，故赵克认可仲裁裁决结果22082.88元。而海鸿公司则称，其出具情况说明是为了协助赵克进行交通事故赔偿，并不能说明赵克的实际工资为每月5000元，且赵克的实发工资包括基本工资、绩效工资、福利待遇和补贴等。一审法院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为，八级伤残为11个月的本人工资。第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，赵克提供的其中国建设银行银行卡流水明细单可以证明，赵克受伤前12个月平均每月实发工资为4914.07元，且海鸿公司、赵克均认可赵克每月发放的工资中需扣除个人缴纳的社保费用200余元，再结合海鸿公司出具的赵克税前工资为5000元/月的情况说明，可以认定赵克受伤前12个月平均每月实际工资应在5000元以上，海鸿公司并没有按赵克的实际工资为其缴纳社会保险费，而是按社保最低缴费基数为赵克缴纳的社会保险费。新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅关于贯彻《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》有关问题的通知第七条规定：“用人单位少报职工工资、未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受待遇降低的，降低部分由用人单位支付”。据此，因海鸿公司为赵克参保缴费工资低于赵克实际工资，造成赵克应享受的一次性伤残补助金与工伤保险基金支付该费用的差额部分，应当由海鸿公司承担，对赵克按每月5000元工资标准计算一次性伤残补助金予以支持。赵克伤残等级为八级，其一次性伤残补助金应为55000元（5000元×11个月），与其已经领取的工伤保险基金支付的27917.12元的差额部分为27082.88元，因赵克认可仲裁裁决结果22082.88元，故对此予以确认，海鸿公司应当向赵克支付。综上，赵克的辩称意见合法有据，应予以采信，而海鸿公司的诉称意见没有事实及法律依据，应不予采信，海鸿公司要求不支付赵克一次性伤残补助金差额部分的请求，应不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条、《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，判决：一、新疆海鸿实业投资有限公司支付赵克一次性伤残就业补助金86094元（4783元×18个月）；二、新疆海鸿实业投资有限公司支付赵克一次性伤残补助金差额部分22082.88元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定事实予以确认。
本院认为，海鸿公司支付赵克一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金差额，是基于赵克被认定为工伤，并被鉴定为八级伤残的事实，与赵克是否获得侵权赔偿无关联。赵克与海鸿公司于2017年7月1日解除劳动合同，海鸿公司应以乌鲁木齐市2016年度职工月平均工资4783元为标准，支付赵克18个月工资的一次性伤残就业补助金。工伤保险基金支付赵克一次性伤残补助金低于按赵克本人工资标准计发的一次性伤残补助金，差额部分由海鸿公司向赵克支付。海鸿公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人新疆海鸿实业投资有限公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 杜 琼
审判员 韩 璟
审判员 胡 颖
二〇一八年九月三十日
书记员 王朋坤