汉中市汉台区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)陕0702刑初135号
公诉机关汉中市汉台区人民检察院。
被告人张伟，男，1981年3月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省汉中市汉台区，住汉台区。1999年2月1日犯抢劫罪被汉中市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2007年5月17日减刑释放。2010年3月12日犯非法拘禁罪、非法持有枪支罪被汉中市汉台区人民法院判处有期徒刑四年，2013年2月6日减刑释放。2017年2月14日因吸食毒品被汉中市公安局汉台分局行政拘留十五日，2017年3月1日因涉嫌强奸罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，同年3月16日经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。
汉中市汉台区人民检察院以汉区检公诉刑诉（2017）115号起诉书指控被告人张伟犯强奸罪，向本院提起公诉。
本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理，依法适用普通程序，组成合议庭，不公开开庭进行了审理。汉中市汉台区人民检察院检察员秦汉平、袁琼依法出庭履行职务，被告人张伟到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2017年1月，被告人张伟和妻子邓某为孩子办完满月后，因礼金问题发生争吵，之后其妻邓某就外出一直未归直至1月26日才回家。2017年2月9日邓某再次离家后未归，同年2月12日晚上10时许，被告人张伟在张某家中找到其妻，并翻看邓某的手机，遂怀疑二人有不正当男女关系，并质问张某和邓某，期间张伟扇了邓某几巴掌，并踢了张某几脚，接着要求二人到自己家中将事情说清。当晩张某和邓某到其家中后，张伟让张某和邓某跪在地上，并到里屋拿出一把疑似射钉枪物体夹到自己右边腋窝下，之后开始质问二人是否存在私情。2月13目凌晨3时许，被告人张伟又将徐某某叫到其家中逼问其是否和邓某存在私情，徐发誓说没有，直到早上7点因需要送孩子徐某某才得以离开。
2月13日早上9时许，被告人张伟认为被害人李某经常蛊惑其妻外出，导致其妻和他人发生不正当关系，于是打电话将李某叫至家中。被害人李某来到民众巷张伟家中后，发现张某、邓某跪在地上，邓某胳膊还被一根捆绑带捆在身上，并且被告人张伟外套敞开，右边腋下还夹着一个像手枪一样的物体，内心感到害怕，就按照张伟的要求也跪在地上，接着张伟一直质问邓某是否和别的男人发生不正当关系，并且认为是李某带着邓某出去乱跑。之后张伟让李某进卧室自己把衣服脱光躺在床上并让其用自己的手机录下来。不久后张伟进了卧室将门关上，并将类似射钉枪物体放在离床一米远的卧室格档里，之后强行和被害人李某发生性关系，被害人李某看到被告人张伟有枪因此不敢叫喊和反抗。结束后张伟要求李某将手机里录制的视频删除掉，随后出了卧室门并交代李某不能将此事告知其妻，李某随后在卧室内向其男友周某在微信中告知自己被张伟强奸。随后周某报警，警方于当日在张伟家中将其抓获。经陕西省汉中市公安司法鉴定中心鉴定：送检的疑似枪支不认定为枪支。
公诉机关认为，被告人张伟以胁迫手段强行与他人发生性行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人张伟系累犯，依法应当从重处罚。其归案后如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。
庭审中，被告人张伟对起诉书指控的罪名无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。辩解称：我一直将射钉枪藏于外套里面的腋窝下，进入卧室就将枪放于格档里，被害人不可能看见枪；我是想与被害人发生性关系，看邓某和张某信不信，但由于身体原因未能勃起，没有插入被害人身体。
经审理查明，2017年1月，被告人张伟和妻子邓某为孩子办完满月后，因礼金问题发生争吵，之后其妻邓某就外出一直未归直至1月26日才回家。同年2月9日邓某再次离家后未归，2月12日晚上10时许，被告人张伟在张某家中找到其妻，并翻看邓某的手机，遂怀疑二人有不正当男女关系，并质问张某和邓某，期间张伟踢了张某几脚，扇了邓某几巴掌，并让张某用背包绳将邓某的胳膊绑起来，接着让张某到楼下叫出租车，要求二人到自己家中将事情说清。当晩张某和邓某到其家中后，张伟让张某和邓某跪在地上，并到里屋拿出一把疑似射钉枪物体夹到自己右边腋窝下，之后开始质问二人是否存在私情。2月13目凌晨3时许，被告人张伟又将徐某某叫到其家中逼问其是否和邓某存在私情，徐发誓说没有，直到早上7点因需要送孩子徐某某才得以离开。
2月13日早上9时许，被告人张伟认为被害人李某经常蛊惑其妻外出，导致其妻和他人发生不正当关系，于是打电话将李某叫至家中。被害人李某来到民众巷张伟家中后，发现张某、邓某跪在地上，邓某胳膊还被一根捆绑带捆着，并且被告人张伟外套敞开，右边腋下还夹着一个像手枪一样的物体，内心感到害怕，就按照张伟的要求也跪在地上，接着张伟一直质问邓某是否和别的男人发生不正当关系，并且认为是李某带着邓某出去乱跑，张伟还威胁李某说要找些人和李某发生性关系，然后拍成照片发给李某的男朋友。之后张伟让李某进卧室自己把衣服脱光躺在床上并让其用自己的手机录下来，过了一会儿，张伟问李某衣服脱光了没有，李某说还有内裤和袜子，张伟就叫李某全部脱光。然后张伟进了卧室将门关上，并将类似射钉枪物体放在离床一米远的卧室格档里，李某看到张伟有枪因此不敢反抗，之后张伟强行和李某发生性关系，李某哭了两声后也不敢再喊叫。结束后张伟要求李某将手机里录制的视频删除掉，并交代李某不能将此事告知其妻，随后出了卧室门问跪在外面的邓某和张某信不信其与李某发生了性关系，二人均回答不信。李某从卧室出来后到厕所给男友周某发微信，告知自己被张伟强奸，且张伟有枪让周某不要报警，随后周某报警，警方于当日在张伟家中将其抓获。经陕西省汉中市公安司法鉴定中心鉴定：送检的疑似枪支不认定为枪支。
另查明，公诉机关当庭出示的汉中市汉台区公安司法鉴定中心（汉中汉台）公（司法）鉴（法医）字（2017）05号法医物证检验鉴定：送检检材犯罪嫌疑人张伟内裤一条、被害人李某内裤一条、被害人李某阴道提取棉签2根、嫌疑人张伟外生殖器擦拭棉签1根，以上送检检材未检出精斑。
上述事实，有下列证据证实，并经庭审举证、质证，证据来源合法、真实有效、相互印证、足以认定，予以采信。
1、涉案射钉枪一支。
2、证人张某的证言。2017年2月9日，邓某和他丈夫张伟闹矛盾离家出走，10日在我家住了一晚，12日晩上邓某又来到我家，当晚10点多，张伟到我家找到邓某，他怀疑我和邓某有私情，在我家打了我和邓某一顿，因为张伟扇了邓某几巴掌，邓某开始在那里胡闹，张伟让我把邓某的手绑起来，他说他胃疼要回家喝药，让我下楼打出租车，并让我和邓某一起到他家说清楚。到张伟家后，张伟从卧室拿出一把自制手枪，威胁我和邓某跪在客厅里，让我们把事情交代清楚，还打电话把徐某某叫了过来，用枪逼问他是否和邓某有私情，到早上才让徐某某走，之后张伟又打电话把李某叫了过来，李某来了一进门，张伟就让她跪地上，当时张伟外套敞开，把枪夹在右边胳肢窝里的，李某看见张伟有枪也不敢多说什么，就按他的要求做了，张伟就翻来覆去问我们几人，还威胁说要和李某发生性关系，把过程拍成照片发给李某的男朋友。李某当时很害怕。张伟叫李某把衣服脱了，李某当时很害怕不敢反抗，所以什么话都没说就进去脱衣服了。张伟还叫李某把她的手机摄像打开放在卧室梳妆台上，把脱衣服的过程录下来。过了一会，张伟问李某衣服脱光了没有，李某说还有内裤和袜子，张伟叫她全部脱光。张伟进卧室后就把门关上了，我和邓某都还跪在客厅没敢动，我不知道他们在卧室里干了些什么。我当时听见李某哭了两声，但是只是哭两声就没再哭了。卧室里当时还有说话声音，但声音很小，我听不清。后来警察来到现场将张伟控制住了。
3、证人邓某的证言。2017年2月10日左右，我与张伟发生矛盾住在李某家，12日晩上到张某家玩，10点左右张伟找到了我，他怀疑我和张某有不正当关系，于是就对我和张某进行了殴打和辱骂，之后他还用绳子把我绑了起来。然后他让张某和我们一起回到了我家，后来张伟把另一个他怀疑与我有不正当关系的徐某某叫过来与他对质。2月13日凌晨，徐某某来到我家，张伟就开始质问徐某某和张某，这时我才发现张伟腋下夹着一把枪。我和张某跪在地上，徐某某站在旁边，张伟就这样一直殴打辱骂我们，到了早上7点多，徐某某说要送孩子所以走了。早上9点左右，张伟觉得是我朋友李某鼓励我和别的男人发生不正当关系的，于是他打电话叫李某过来，李某来了以后，张伟就叫李某跪下，当时李某很害怕的样子，于是就跪下来了。张伟一直说我和别的男人有不正当关系，并且怪李某支持我这么做。他还威胁李某说要在外边开一间房，找些男人来跟李某发生性关系，然后拍成照片发给李某的男朋友。张伟就这样一直辱骂、质问我们到11点左右，这时李某说她要打电话给领导请假，李某去卧室打电话以后张伟让李某把衣服脱光躺在床上。李某在卧室里的时候张伟还冲李某喊，让她把手机录像打开把脱衣服的全过程录下来。李某在卧室里的时候张伟还出来质问我和张某，过了十几分钟，他对着卧室问李某脱完了没有，李某说就剩内裤和袜子了，他让李某一丝不挂躺在床上，并把卧室门关了起来。这时我和张某还跪在客厅里，我听到卧室张伟说话和点烟的声音，还有李某的哭声。过了十几分钟，张伟先出来了，过一会李某也出来了。张伟又问我他跟李某什么也没发生问我信不信，我说信。然后他问李某发生什么没有，李某没回答，他又问了一遍李某才说没有。这时张伟告诉我说他只是进去抽了几根烟，之后我们又说了一会话，警察就来了。
4、证人周某的证言。2017年2月13日11点左右，我收到我女朋友李某的微信，在微信里她说她正跪在她朋友邓某屋里，然后我就问她为啥要跪在邓某屋里。李某就给我发了个微信位置，我问具体是几号几门。接着李某给我发微信说邓某的老公张伟要让她脱光，意思是张伟还要给她拍裸照，还说张伟身上有枪。我就给李某说我要报警。李某说张伟有枪让我先不要报警，并告诉我张伟把她强奸了，她想死的心都有，接着李某给我说张伟没有射精，意思是就是告张伟也没有证据。后来我就于当日中午12点50左右到汉中路派出所报警了。报警后警察就跟着我一起去找李某了。
5.被害人李某的陈述。2017年2月13日早上8点50分的时候，我正在上班，张伟给我打电话叫我，我问啥事，他说不管啥事，不过去就叫我后悔。我到了以后看到邓某和张某跪在地上，邓某的胳膊还被一根绳子捆在身上，我看了这个场面心里打寒战，挺害怕的。一进去张伟叫我跪在地上，当时张伟的外套是敞开的，他的右腋下夹着一个看上去很像手枪一样的东西，我很害怕，感觉脚都软了，张伟就一直说他觉得邓某出去时和别的男人上床。张伟觉得是我带着邓某在外边乱跑，还特别生气的威胁我说在外边开房，找些男人来和我发生性关系，然后拍照发给我男朋友。后来张思雨给我打电话，我接完试探着给张伟说我请假出来的，需要给同事发消息，张伟同意了。我就跪在那里给我男朋友周某发了几条消息，并趁张伟上厕所的时候给他发了定位。张伟出来我说要给老板打电话续假，他让我去卧室打，还说让我打完电话把衣服脱光躺在床上，我在卧室用微信给周某说张伟有枪。发完消息我回到客厅，张伟让我跪在那不到一分钟就让我进去把衣服脱光躺床上。还让我把手机录像打开把过程录下来，然后我就站在床边颤颤巍巍的脱衣服，并把手机放在梳妆台上，将摄像头对着床。张伟在外面和邓某说这回李某脱光了衣服在里面，我进去，出来以后我说我和李某没有发生什么，你信不信。邓某说我不相信你和她发生啥，这时张伟在外面问我脱完了没有，我回答说就剩下内裤和袜子了，张伟在外面吆喝要我全部脱光躺在床上，张伟进来后，把他腋下夹的枪放在了卧室的凳子上，点了根烟，抽完烟对我说都脱光了，躺床上了，不发生点啥怎么行。我对他说别这样，邓某就在客厅，你就这样站一会就行了，但张伟根本不听，就用手在我腿上、腰上、乳房上乱摸，我当时也很害怕，看到他放在凳子上的枪非常恐惧，也不敢叫喊和反抗，接着他将裤链拉开掏出自己的阴茎，将我两腿分开，让他的阴茎在我阴道摩擦了几下，紧接着他使劲插入我阴道，把我阴道插的很疼，我哭了几声，他说“你不配合，别看你是孕妇，我照样打你”，我吓得没敢再说话，张伟和我发生性关系的过程大约持续了一两分钟就结束了，结束时我感觉他没有射精，直接将阴茎放回了裤子。因为害怕，我向张伟要了一根烟抽，之后张伟让我把刚才手机上录的视频删掉了，接着他就出去了，我穿好衣服出去后对张伟说我要上厕所，张伟同意了，然后我就到厕所给周某发微信让他不要报警，张伟有枪万一警察过来激怒了张伟会开枪打我，还告诉周某我被张伟强奸了，但张伟没有射精就是告他也没证据，这时张伟在外面叫我，我就出去了。周某之后报了案，后来警察就来了。张伟的枪大概有四五十厘米长，有点像手枪的样子但比手枪大一些，黑色金属的枪身。进卧室以后张伟把枪放在离我大概1米的位置，他转身就能拿到。
6、抓获经过。汉中市公安局汉台区分局汉中路派出所于2017年2月13日接到被害人李某的男友周某的报案后，立即出警到汉台区将坛西路张伟的家中将其抓获。
7、微信截图。证明李某在案发前后通过微信告诉自己男友周某其遭受性侵，并说张伟身上有枪，不要报警。
8、现场照片。
9、现场勘验笔录及现场图。
10、刑事判决书及释放证明。证明：张伟的前科情况，其于2013年2月6日释放，本次犯罪系累犯。
11、户籍证明。证明：张伟案发时已达刑事责任年龄。
12、被告人张伟的供述。事情起因是我媳妇离家了好几次，经常是李某叫她出去然后不回家，我认为她不回家有可能是和其他男子发生不正当男女关系，是李某造成的。
2017年1月又是因为琐事，她就离家了好几天，2月12日我在张某家找到她，他们给我解释不清，我就踢了张某几脚叫他跪下，接着扇了邓某几巴掌，她就在那里胡闹，我就让张某把邓某绑起来，我肠胃炎有些发作，就让张某去叫出租车，接着我和张某还有邓某坐车到我家里，我让他们跪在地上把事情说清楚，接着我在我卧室格档里取了一把射钉枪的金属物夹到我右边腋窝下面，逼着他们解释一直到13日早8点多。8点我将李某打电话叫到我家里，她过来后看到张某和邓某跪在地上，她问我她能不能坐着，我说要不你也跪到，她听了之后自己跪到地上了，之后我问我媳妇如果我说我和李某有不正当男女关系问她相信吧，我媳妇说不相信。接着我让李某进屋脱光衣服，李某就进去了，过了一会儿，我问李某脱光了吧？李某说只剩裤头和袜子，我就对李某说那你就脱光吧，随后我也进了卧室，先把射钉枪放到卧室格档上，我走到床边上让她往床中间给我让点位置，李某说不合适，我就说我和她以前发生过关系，没啥不合适的，你不往里面就坐到床边上来，接着我拉开裤链将阴茎掏出来，把她腿分开，我想把阴茎插入李某阴道，但是一直不硬，我试着插入李某的阴道但是一直没有成功，我就把阴茎收进裤子里，接着我拿者射钉枪走出卧室，李某让我先出去她说她发个信息，过了几分钟，李某也出来了，邓某和张某一直跪在客厅，我出来就问他们是否相信我刚才和李某发生性关系，他们都不信。我说你们不信就问李某，李某一直说没有啥。过了一会儿，民警来了就将我控制了。
射钉枪有20公分长，直径1公分，宽10公分，主要是拿出来吓唬他们，我想着要是他们不听我的就用来吓唬他们。当时邓某和张某跪在客厅，邓某被绑着在离卧室门1米左右紧挨着沙发。之后和李某发生性关系，本来是想插入的，但没有成功。之前和李某吸毒后和她性交过，这次她又脱光了，我认为没啥。当时李某靠在床的北侧床头，我让她给我挪位置她没有我就走到梳妆台位置即床头北侧，我让她挪到床边上来，也就是正对着梳妆台位置，我就将裤链拉开将阴茎掏出来，站在床北侧边上(卧室门朝南，窗户在北，床头在西，床自西向东摆放，梳妆台在北侧)，用一只手将李某的腿拉了一下，李某的腿就张开朝北侧梳妆台位置，我就站在李某的两腿中间，背对着梳妆台，让自己的阴茎挨着李某的阴道，接者用右手扶着阴茎在其阴道上摩擦了几下，没有勃起，我又将阴茎往其阴道里插入，一直没有勃起我就收起了阴茎，完了去了客厅。
我让李某脱光躺床上，就是想让邓某认识到她做了没有办法让人相信的事。就好比我和李某同处一室，如果说没发生啥邓某也不相信。邓某出去和别的男人在酒店呆一晚上没发生啥我不相信，为了证明这说不清的男女关系我拿李某做实验的。
当时我想和李某发生性关系，李某说，邓某就在卧室外，我说没事，她就没有说其他了。我在试图插入她阴道的过程中她没有说任何话，就是我把阴茎放回后她向我要了根烟。
13、辨认笔录及照片。
14、张伟现场检验报告书。证明：案发当天张伟尿液现场毒品检测结果呈阳性，张伟有吸毒行为。
15、枪支检验意见书。证明：案发当天张伟携带的疑似枪支全长为356mm，管长240mm，枪口外径9mm，该枪支无法正常击发，不认定为枪支。
16、汉中市汉台区公安司法鉴定中心(汉中汉台)公(司法)鉴(法医)字(2017)05号法医物证检验鉴定报告，送检检材犯罪嫌疑人张伟内裤一条、被害人李某内裤一条、被害人李某阴道提取棉签2根、嫌疑人张伟外生殖器擦拭棉签1根，检验意见：以上送检检材未检出精斑。
本院认为，被告人张伟违背妇女意志，携带射钉枪并言语威胁，给被害人造成心理上的胁迫，之后强行与其发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，构成强奸罪。公诉机关指控被告人张伟犯强奸罪的事实及罪名成立，应依法惩处。被告人张伟辩解称其一直将射钉枪藏于外套里面的腋窝下，进入卧室就将枪放于格档里，被害人不可能看见枪；经查，在被害人李某接电话到达现场后，见张某、邓某跪在地上，也让自己跪在地上，且李某已看见被告人张伟右腋下夹着一个类似枪的物体，被告人张伟以威胁、恫吓的方式扬言要拍照揭发其隐私等，足以达到对被害人精神上的强制，使其不敢反抗，故该辩解意见不予采信。被告人张伟还辩解称其是想与被害人发生性关系，看邓某和张某信不信，但由于身体原因未能勃起，没有插入被害人身体；经查，只有被害人陈述说被告人张伟将阴茎插入其阴道，无其他证据予以佐证，且侦查机关已在现场提取被告人张伟内裤一条、被害人李某内裤一条、被害人李某阴道提取棉签2根、被告人张伟外生殖器擦拭棉签1根，经检验得出结论：以上送检检材未检出精斑，故对被告人张伟的该辩解意见予以采信。被告人张伟在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其具有吸毒劣迹，可以酌定从重处罚；被告人张伟已经着手实行强奸犯罪，由于身体原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以从轻或减轻处罚；被告人张伟归案后如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。为维护公民人身权利不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十五条、第二十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张伟犯强奸罪，判处有期徒刑三年二个月，剥夺政治权利一年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月1日起至2020年4月30日止）
二、作案工具射钉枪一把依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 索晓江
代理审判员 晏菲飞
人民陪审员 王 艳
二〇一七年八月八日
书 记 员 王紫祺