＼n贵州省贵阳市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）筑民一终字第105号＼n上诉人（原审原告）黄永双，务工人员。＼n委托代理人黄颖，男，1979年10月28日出生，汉族。＼n上诉人（原审被告）贵州金穗宏达物流有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区南站路2号。＼n法定代表人李红，该公司经理。＼n委托代理人潘飞，男，1980年2月23日出生，汉族。＼n上诉人黄永双与上诉人贵州金穗宏达物流有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，贵州省贵阳市南明区人民法院于2013年12月5日作出（2013）南民初字第3280号民事判决，上诉人黄永双、贵州金穗宏达物流有限公司均对该判决不服，分别向本院提起上诉。本院于2014年1月10日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。＼n原判查明，原告黄永双从2012年开始受雇为被告贵州金穗宏达物流有限公司（以下简称金穗公司）从事搬运工作，双方未签订书面合同。同年9月5日晚，原告在被告处停放的一辆货车上搬运货物时，因喝了酒不慎从汽车上摔下受伤。原告受伤后于当日至10月15日，在贵阳市第六人民医院住院治疗，共计40天。经医院诊断其伤情为：1、左侧额叶脑挫伤。2、右侧颞骨骨折。医疗费17336元，被告已垫付。原告出院后曾于2013年3月18日至2013年3月19日，到贵州省息烽县中医院住院治疗一天。2013年3月19日，原告又因化脓性脑膜炎到贵阳市第二人民医院住院治疗至4月14日出院，共计26天。医疗费原告支付6000元，其余由被告垫付。8月5日，原告的伤情经贵阳医学院法医司法鉴定中心参照《职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定，原告因外力作用致颅骨骨折伴脑挫裂伤、颅内出血属9级伤残。而其所患“化脓性脑膜炎”考虑系双侧肺炎继发病变，经积极治疗后未遗留明显神经功能障碍，不予行伤残等级评定。后为赔偿问题，双方协商未果，原告遂起诉请求：判令被告赔偿原告各项经济损失140104.88元；诉讼费由被告负担。另查，原告住院期间，有31天是被告请人为原告护理。原告还曾于2013年3月19日向被告借支了2000元。＼n原判认为，原告主张与被告系雇佣关系，并提供了录音证据佐证，该录音证据能够证明被告的法定代表人同意对原告进行赔偿。该录音证据虽是原告偷录的，但该证据并非原告通过非法途径取得的，应系合法、有效的，予以采信。被告虽主张原告系案外人聘用的搬运工，对此被告并未举证证明，经释明后其又不申请追加案外人参加本案诉讼，应承担举证不能的法律后果。根据原告提供的录音证据并结合原告受伤后，被告积极为原告垫付医疗费用并请人护理的事实，可以认定原、被告之间存在雇佣关系。对被告关于与原告之间无任何关系的主张，因未提供相应证据佐证，不予采信。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”之规定，原告作为雇员在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的被告依法应承担相应的赔偿责任。同时，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，原告作为具有完全民事行为能力的正常人，不能说明受伤发生的经过，被告主张原告受伤是因为喝酒后上班造成的并提供了证人证言佐证，对此原告未提供相反证据反驳。故对被告该主张，予以采信。因原告对损害后果的发生也有过错，故本案民事责任，应由被告承担70%，原告承担30%为宜。原告的经济损失经核实为：医疗费17336元（贵阳市第六人民医院产生的）、住院伙食补助费1200元（按住院40天，每天30元计算）、营养费1200元（计算标准同伙食补助费）、护理费900元（按9天，每天100元计算，另31天的护理费被告已承担）、误工费18000元（按每月1800元，计算10个月）、鉴定费1100元、交通费500元、残疾赔偿金37401元（参照2012年度贵州省城镇居民人均可支配收入18700.5元×20年×10%计算），共计77637元，应由被告承担70%即54345.9元，原告承担30%即2329.1元。原告在贵阳市第二人民医院住院治疗所产生的费用系因治疗其肺炎产生的，与其2012年9月5日所受的颅脑损伤无关，应由原告自行承担。原告在息烽县医院治疗所产生的费用，因不能证明与其2012年9月5日所受的颅脑损伤有关，也应由原告自行承担。原告的伤残等级系鉴定机关依照工伤标准鉴定的，而原告并非工伤，故对其伤残等级，酌情按10级计算。因原告的伤残等级仅有10级，尚未达到丧失劳动能力的程度。故对原告主张的被扶养人生活费，不予支持。关于原告主张的误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，参照2012年贵州省职工年平均工资标准38396元计算10个月，应为31997元。原告只主张18000元，可从其自愿。至于原告主张的精神损害抚慰金，因对损害后果的发生原告亦有过错，故不予支持。原告主张的交通费未提供相应票据，但考虑原告因伤住院治疗确需产生一定的交通费用，故酌情支持500元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告贵州金穗宏达物流有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告黄永双经济损失54345.9元（执行时扣除被告贵州金穗宏达物流有限公司已支付的19336元）；二、驳回原告黄永双对本案的其他诉讼请求。案件受理费3102元，由被告贵州金穗宏达物流有限公司承担2171元，原告黄永双承担931元（该款系原告黄永双申请缓交，本判决生效后十日内由双方向原审法院交纳）。＼n宣判后，黄永双、金穗公司不服，分别向本院提起上诉，黄永双上诉称，一、原判认定我是因酒后上班时受伤，应承担30%的责任错误，上诉人是在夜间上班，灯光较暗淡，且没有安全防护措施的情况下从事搬运，上诉人并非是在喝酒后搬运货物受伤，被上诉人也没有证据证明上诉人是酒后上班受伤，虽然被上诉人提供的证人说是上诉人酒后受伤，但因这些证人均是被上诉人的工人，存在利害关系，其证言不足以采信，从上诉人受伤后在医院抢救的过程中，有关病历中均无上诉人入院时喝过酒的事实，故上诉人对受伤自身无过错，不应减轻被上诉人的赔偿责任。二、原判认定上诉人的多项损失金额错误。1，上诉人经鉴定系九级伤残，故残疾赔偿金应按九级伤残标准计算，原判按十级伤残等级计算错误，且标准应按照2012年度贵阳市人均可支配收入21786.26元的标准计算，而不是按照该年度贵州省的人均可支配收入18700.5元的标准计算。2，原判认定上诉人在贵阳市第二人民医院治疗和息烽县中医院治疗产生的费用与受伤无关错误，产生的医疗费应由被上诉人承担。3，上诉人的误工时间应当认定为11个月，而不是10个月，误工费标准应按照2012年贵州省职工平均工资标准认定。4，上诉人的护理时间应为66天，由于被上诉人承担了31天的护理，故还应承担35天的护理，并非原判认定的9天时间，护理费标准应当2012年贵州省在岗职工的日平均工资145.43元计算。5，上诉人的住院伙食费的补助天数应为66天，原判按照40天计算错误。6，上诉人的营养费的补助天数应为66天，原判按照40天计算错误。7，因上诉人的母亲王继刚已82岁，需由上诉人扶养，上诉人已达九级伤残，原判未支持上诉人主张的被扶养人生活费错误。8，原判应按上诉人的诉求支持精神损害抚慰金17437.00元和交通费2000元。9，鉴定费应由被上诉人承担。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，请求改判支持上诉人在一审中的诉讼请求。金穗公司针对黄永双的上诉答辩称，发生事故前公司没有见过黄永双，也未雇佣黄永双，其受伤与公司无关。＼n金穗公司上诉称，上诉人金穗公司已将搬运工作承揽给他人，而黄永双是受他人的介绍来搬运，黄永双并非受上诉人雇佣；根据侵权责任法的规定，提供劳务者在从事提供劳务的过程中受伤，应根据过错各自承担责任，而本案中，黄永双的工作并非受上诉人指派，上诉人不存在任何过错，而黄永双饮酒是导致其在提供劳务过程中受伤的根本原因，其本人应承担全部责任，原判判令上诉人承担责任，但未明确上诉人有何过错，与法律规定不符。综上，上诉人不应承担本案赔偿责任，请求撤销原判，驳回黄永双的诉讼请求。＼n黄永双针对金穗公司的上诉答辩称，答辩人没有过错，金穗公司应承担全部赔偿责任，损失金额应按照答辩人的主张认定。＼n一审中，黄永双陈述其每月收入系1800元，其主张误工费为19800元（其中主张误工时间为11个月，误工费计算标准为1800元／月），其主张护理费为3500元（其中主张护理时间为66天，扣除被告金穗公司护理的31天，还应护理35天，主张护理费标准为100元／天）。对于黄永双所患“化脓性脑膜脑炎”，经法医临床鉴定为该“化脓性脑膜脑炎”系黄永双双侧肺炎继发病变，对此双方均无异议。本案其余事实与原判查明的事实一致。本案事实，有当事人的陈述、医院病历、交费明细单、交费收据、发票、鉴定意见书、借条、录音等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。＼n本院认为，上诉人黄永双经他人介绍，到上诉人金穗公司处从事货物搬运工作，金穗公司并未拒绝黄永双为其提供搬运货物的劳务，而金穗公司是按照搬运货物的多少支付相应的劳务报酬，因此，应认定双方形成提供劳务的法律关系。金穗公司虽主张其公司已将搬运货物的事务包给案外人班勇，黄永双系受班勇雇佣，但除其陈述以外，并未提供证据证明其与案外人班勇就搬运货物的事务存在劳务转包的事实，而黄永双对该主张也不予认可，因此，金穗公司应承担举证不能的后果，本院对该主张不予采信。上诉人金穗公司作为接受劳务的一方，应当加强安全生产管理，为劳动者提供较为安全的劳动条件及环境，而上诉人黄永双在从事提供劳务的过程中，也应当尽到相应的安全谨慎注意义务，因此，本案事故系因管理上的松疏和劳动者自身的疏忽大意造成，双方均存在相应过错，而原判综合本案实际情况，判定由黄永双、金穗公司分别承担30%和70%的责任并无不当。本院对双方各自认为无过错而不承担责任的主张均不予支持。关于黄永双各项损失的认定：1、残疾赔偿金，因黄永双提供的法医临床鉴定意见书已明确黄永双构成九级伤残，金穗公司虽对该鉴定意见提出异议，但并未举证该鉴定意见书存在程序不合法或鉴定机构不具备相应资质等致使鉴定结论不能作为有效证据的情形，且也未申请重新鉴定，故应当以该鉴定结论作为计算残疾赔偿金的依据，原判酌定十级残疾等级没有依据，本院予以纠正；至于残疾赔偿金计算标准的问题，黄永双主张按受诉法院（贵阳市南明区）所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，因《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条明确规定：“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定”，故原判按照贵州省城镇居民人均可支配收入标准计算符合法律规定，故黄永双的残疾赔偿金应为：18700.5元×20年×20%=74802元；2、黄永双在贵阳市第二人民医院治疗和息烽县中医院治疗产生的费用，因黄永双到上述医院进行检查治疗最后确诊为“化脓性脑膜脑炎”，并经鉴定该病情系双侧肺炎的继发病变所引起，故该病情与本案受伤伤情没有直接关系，原判不予支持上述检查诊疗费用并无不当。3、误工费，关于误工时间，从黄永双受伤之日2012年9月5日起至伤残等级鉴定前一日2013年8月4日共计11个月，在黄永双在贵阳市第六人民医院治疗后出院时，有建议休息的医嘱，根据黄永双的伤情，误工时间计算至定残之日前一天符合法律规定，故认定误工时间为11个月；关于误工费标准的问题，因黄永双在一审中主张其从事搬运工作的月工资为1800元，并主张误工费按1800元／月的标准计算，故黄永双的误工费根据其误工时间和收入状况确定，应为19800元（1800元／月×11月=19800元）。4、护理费，因黄永双在贵阳市第二人民医院和息烽县中医院的治疗与本案伤情无关，故护理时间为在贵阳市第六人民医院住院时间即40天，而根据查明事实，金穗公司已承担31天的护理，故护理时间计算9天；至于护理费标准，因黄永双未举证护理人员的收入状况，其在一审中仅主张按每天100元的标准计算护理费，故黄永双在二审中提出按145.43元／天的标准计算护理费的主张超出诉讼请求，本院不予支持。5、关于营养费和住院伙食补助费，原判按照40天每天30元的标准计算符合法律规定，予以维持。6、被扶养人生活费，黄永双虽被鉴定为九级伤残，但因其伤残等级较轻，经法医活体检查其伤情未遗留明显功能障碍，黄永双也未举证其丧失劳动能力的程度，故原判不予支持被扶养人生活费亦无不当。7、精神损害抚慰金，因本案并非行为人直接侵权所致，且黄永双自身对损害的发生存在过错，故原判对此不予支持亦无不当。8、鉴定费，经本院审查，原判已将鉴定费计入黄永双的损失中，由双方按责任比例分担并无不当。9、交通费，因黄永双为提供有效交通费票据，原判根据客观上应发生交通费的事实，酌定支持500元亦无不当，对黄永双主张2000元的交通费不予支持。综上，黄永双的各项损失应为：医疗费17336元、住院伙食补助费1200元、营养费1200元、护理费900元、误工费19800元、鉴定费1100元、交通费500元、残疾赔偿金74802元，共计116838元。由金穗公司承担70%，即81786.6元，其余35051.4元，由黄永双自行承担。上诉人黄永双的上诉理由部分成立，本院部分支持。原判认定部分事实有误，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2013）南民初字第3280号民事判决的第二项；＼n二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2013）南民初字第3280号民事判决的第一项为：贵州金穗宏达物流有限公司于本判决生效后10日内赔偿黄永双经济损失81786.6元（执行时扣除贵州金穗宏达物流有限公司已支付的19336元）。＼n如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费3102元，按照一审判决执行；二审案件受理费3176元，由黄永双负担1881元，由贵州金穗宏达物流有限公司负担1295元。＼n本判决为终审判决。＼n审判长黄新＼n代理审判员李泽梅＼n代理审判员衷进全＼n二〇一四年四月四日＼n书记员龙珑