贵州省贵阳市花溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔0111民初832号
原告：贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称四力公司），住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡改毛村工程机械市场。
法定代表人:罗翔，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨爱霞，该公司员工，特别代理。
被告：冯小善，男，1980年2月1日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。
第三人：汇银融资租赁有限公司（以下简称汇银公司），住所地山东省青岛市黄岛区黄河东路75号福田雷沃重工西门。
法定代表人：王桂民。
原告四力公司与被告冯小善、曾宪红、第三人汇银公司追偿权纠纷一案，本院于2018年1月23日立案受理后，因多方途径一直未能联系到被告冯小善，采取公告送达，于2018年2月26日裁定转为普通程序审理。2018年5月14日，原告四力公司向本院提交撤诉申请，申请撤回对被告曾宪红的起诉，本院经审查后予以准许，不再将其列为本案当事人。本案依法组成合议庭，于2018年6月5日公开开庭进行了审理。原告四力公司委托诉讼代理人杨爱霞到庭参加了诉讼，被告冯小善经本院于2018年3月10日在《民主于法制报》刊登公告送达起诉状副本及开庭传票等后未到庭参加诉讼。因向被告冯小善公告送达民事起诉状、开庭传票等诉讼材料，本案扣除审理期限90天。本案现已审理终结。
原告四力公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告的垫付款978213.09元；2、被告支付原告违约金321380.86元（按照计算金额的30%收取，该违约金暂计算至2018年1月31日，以后的违约金按照每日万分之八从2018年2月1日计算至实际归还全部款项之日）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年3月6日，原告与被告冯小善签订了《工程机械设备融资租赁借款协议》《融资租赁合同》等合同，被告以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机壹台，型号为FR330，整机编号为：FTC003RNCCE000197，设备单价为人民币1397000元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、公证费、保险费等）共373666元，剩余机款1187450元向第三人办理融资租赁。被告冯小善签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理融资，但被告冯小善却经常未按期归还第三人的融资租赁款，致使原告向第三人垫付了1309624.26元融资款。被告冯小善未按时还款的行为违反了《工程机械设备租赁借款协议》第六条、《协助融资购买设备协议》第四条之约定，现原告依据合同约定收回设备，并申请评估机构对设备残值进行评估为510000元，原告将该款项冲抵首付款和部分垫付款后，被告冯小善尚欠原告垫付款978213.09元，按合同约定被告冯小善应向原告支付违约金321380.86元（按照计算金额的30%收取，暂计算至2018年1月31日，以后的违约金按照每日万分之八从2018年2月1日计算至实际归还全部款项之日）。因催款无果，现提起诉讼。
被告冯小善未答辩。
第三人汇银公司未陈述。
本院经审查认定事实如下：
2013年3月6日，原告四力公司作为出借人（甲方）与借款人（乙方）被告冯小善、丙方（担保人）曾宪红签订了一份《工程机械设备融资租赁借款协议》(合同编号:SL0851201303060004A)，合同约定：被告冯小善以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机一台（型号：FR330，整机编号：FTC003RNCCE000197，发动机号：571032），设备单价1397000元。合同第一条约定：“乙方初期款应付金额为373666元，包含设备首付租金209550元、融资租赁代办费用104743.5（含GPS使用费5000元、租赁手续费5937.25元、公证费500元、保险费32306.25元、运输杂费61000元）、融资租赁保证金59372.50元”。第二条约定：“乙方应在2013年03月06日向甲方支付首次实付款金额70182元，期初款项不足部分向甲方借款，借款金额为303484元，乙方承诺每月按10‰的资金占用费率，自2013年04月06日起至2013年09月06日止，分6期，于每月06日前还甲方。综上，本金303484元、资金占用费10710.01元，共计本息314194.01元”。第三条约定“设备单价（机价）余额1187450元，由乙方向汇银融资租赁公司申请办理36个月的融资租赁（具体还款方式、期限、资金占用费率以乙方同汇银公司签订的融资租赁合同、买卖合同为准），乙方授权汇银公司将融资租赁款发放至甲方和福田雷沃重工指定的银行账户中”。第六条约定：“……3、乙方如不能按本协议的约定按时足额支付到期借款的，即视为乙方所有借款和融资租赁款全部到期，乙方同意甲方有权在不通知乙方（丙方）的情况下随时将该工程机械设备收回。乙方在二个月内需要将逾期欠款补足后，方能将工程机械设备收回继续使用。乙方若超过约定的时间未收回工程机械设备，甲方有权对该工程机械进行处置。……5、如果因乙方未按借款协议的要求按时足额归还融资款，导致由甲方或福田雷沃重工代乙方向融资租赁公司垫付该到期融资款的，乙方应在垫付之日即将该款项全额支付给甲方，否则，除承担该还款责任外，还应承担垫付金额0.6‰/日逾期付款资金占用费及每日0.8‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止”。第七条担保条款约定“丙方作为乙方的担保方，自愿为乙方在本协议中所担负的全部债务与违约责任承担无限连带保证责任，保证范围包括但不限于本合同项下的借款、资金占用费、违约金等，以及甲方实现债权而支付的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、拖车费、评估费、保管费等实际产生的相关费用。…保证期限至乙方（丙方）全部付清以上金额、款项、费用之日止”。合同签订当日，被告冯小善向原告出具《提前使用工程机械设备承诺函》作为合同附件一，载明因工程紧急，融资租赁手续尚未完成，故需提前使用设备，并就提前使用设备期间的租金支付和损失事项等作出承诺。曾宪红向原告出具《连带责任担保函》作为合同附件三，承诺乙方未按时足额归还融资租赁款，甲方为乙方垫付融资租赁款、逾期资金占用费、滞纳金和所欠甲方款项、费用提供无限连带保证责任，担保范围（包括但不限于以下项目）：贵司为实现债权所产生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费、邮寄费、拖车费、评估费、保管费等实际产生的相关费用，担保期限：自贵公司向乙方或丙方全部收回以上金额、款项、费用之日止。合同签订当日，被告冯小善依照合同约定提取了设备。
2013年3月16日，被告冯小善作为承租方与出租方第三人汇银公司、供应商原告四力公司签订《融资租赁合同》（合同编号：8111011303170829）及附件，汇银公司根据冯小善对经销商和租赁物的选择，向原告购买福田雷沃挖掘机一台（型号：FR330，出厂编号：FTC003RNCCE000197，发动机号：571032）融资租赁给冯小善使用，设备价格1397000元，向汇银公司办理融资1187450元，租赁年利率7.995%，首期租金209550元，租赁保证金59372.50元，租赁服务费5937.25元，租金合计1358640元，租赁期限从2013年3月16日起至2016年4月15日，租金按月在每月15日支付，每期支付40431元。租赁期间，设备所有权属于出租人，《买卖合同》项下对经销商的索赔权由承租方直接行使，此权利的行使及行使结果均不影响承租方向出租方支付租金及其他款项义务。承租方承担保管、维护和维修设备义务，使其处于良好运转状态，并承担费用。自设备交付之日起，承租方应为设备全额投保，保险期至租赁期届满，保险费由承租方承担，租赁期内出租方或其指定的机构为上述所投保险的唯一受益人。合同有效期内，出租方有权将其在合同中全部或部分权利转让给第三方，或将设备设置抵押，无需征得承租方的同意，且承租方将积极配合出租方上述权利的行使；未经出租方书面同意，承租方不得转让合同项下的权利和义务。租赁期限届满，承租方完全履行合同义务且不存在其他违约行为，承租方有权行使留购权，取得设备的所有权，留购价为100元。如果承租方未能按照合同规定向出租方足额支付到期租金等其他费用，则当期租金等其他费用的全额视为迟延支付，承租方应当偿付迟延支付期间的利息，该利息按每日万分之八的迟延利率计算。合同还对三方其他权利义务进行了约定。该《融资租赁合同》由汇银公司、冯小善、四力公司签字盖章（捺印）。四力公司作为出卖人（甲方）、汇银公司作为买受人（乙方）、冯小善作为承租方（丙方），三方同时还签订了《买卖合同》，该《买卖合同》作为前述《融资租赁合同》的附件一。
2013年3月6日，被告冯小善向汇银公司出具《委托书》，载明：“……如因本人逾期壹期未能按与贵司签订的《融资租赁合同》的要求按时足额支付到期租金，本人同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金，同时委托贵司从四力公司账户保证金中划扣该到期租金。四力公司代为本人垫付该到期租金后，贵司即时将该到期租金及其产生的资金占用费和滞纳金的追偿权自动转给四力公司，四力公司为实现此债权产生的诉讼费、保全费、律师费、拖车费、差旅费、邮寄费、保管费、评估费、拍卖费等相关费用均由本人承担，同时本人同意四力公司有权在不通知本人的情况下随时将该工程机械设备无条件收回……”。
前述合同履行过程中，因被告冯小善未按时支付租金，第三人于2013年7月4日至2014年11月23日期间，从原告在第三人处的保证金账户分别扣划了租金及罚息共计1269024.26元后，第三人将《融资租赁合同》项下的债权及租赁物所有权转移给原告。后原告于2015年8月将案涉挖掘机从被告冯小善处收回，并通过邮寄方式向被告冯小善寄送结算通知单，但原告并未举证证明被告冯小善是否收到。后原告委托贵州国正二手车鉴定评估有限公司对案涉挖掘机的市场价值进行评估，经评估，在评估基准日2016年8月28日的市场价值为510000元。
原告出具的对账表认可被告冯小善转账情况如下：
原告出具的对账单（单位：元）
2013年3月7日
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90000
2013年7月27日
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8500
2013年9月10日
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34000
2013年9月12日
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1500
2013年9月16日
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38000
2013年10月19日
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45000
2014年1月29日
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20000
2014年3月14日
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10000
2015年8月28日
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510000（评估冲抵）
合计
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757000
另查明，1、被告冯小善系贵州喜天恒土石方工程有限公司法定代表人；2、原告提交的保险费发票载明的保险费金额实际为29485.15元；3、原告出示了首付款对账表首期款项对账表载明应收金额为384376.02元，逾期付款产生违约金101226.94元；垫付租金对账表载明应收代垫金额为1309624.26元，逾期付款产生违约金1071269.53元；4、原告四力公司于2017年8月22日就本案事实向本院提起诉讼，后于2017年11月21日书面提出撤诉申请，本院经审查后予以准许。
庭审中，原告表示被告冯小善支付的保证金已由第三人冲抵了欠付的租金。
上述事实，有企业营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证及身份明书、被告身份证、营业执照、产品合格证、工程机械设备融资租赁借款协议、融资租赁合同、买卖合同、协助融资购买设备协议、销售设备移交单、扣款证明、租金支付表、对账单、首付款发票、手续费发票、保险费发票、运输费发票及明细、鉴定评估报告书、结算通知书及邮寄回执、所有权转让证明书租金债权暨租赁物转让通知函、民事裁定书当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。合同当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行义务或者不完全履行义务应当承担违约责任。本案中，原告四力公司与被告冯小善、曾宪红签订的《工程机械设备融资租赁借款协议》，原告与被告冯小善以及第三人签订的《融资租赁合同》均是当事人自由意思表示，内容没有违反法律法规之处，该合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。合同签订后，被告冯小善未按照合同约定履行支付首付款及租金的义务，导致其担保人即本案原告向汇银公司履行担保责任，为其垫付了部分款项，故被告冯小善应当依照《工程机械设备融资租赁借款协议》及《委托书》的约定向原告支付违约金及履行偿还原告代为垫付租金的义务，至于应偿还的金额：根据协议约定，被告冯小善应支付的期初实际付款、借款本金及资金占用费共计384376.01元，如被告冯小善未足额按期还款，应按逾期金额的0.8‰/日向原告支付违约金，如被告冯小善未按时足额支付租金，导致原告垫付，从原告垫付之日起被告亦按逾期金额的0.8‰/日向原告支付违约金。另，保险费实际为29485.15元，原告多收取的2821.10元应折抵为被告冯小善支付原告的还款。2015年8月，原告已将设备收回评估，价值为510000元，该金额应冲抵被告冯小善支付原告的金额。关于被告应还款时间及金额、实际支付款项的时间及金额、逾期支付金额、违约金金额计算如下：
单位：元
应支付时间
应支付金额
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垫付租金时间
|
垫付金额
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实际支付时间
|
实际支付金额
|
逾期金额
|
逾期天数
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违约金
2013年3月6日
|
70182.00
|
70182.00
|
1
|
56.15
2013年3月7日
|
90000.00
|
-19818.00
|
6
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0.00
2013年3月13日
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2821.10
（保险冲抵）
|
-22639.10
|
24
|
0.00
2013年4月6日
|
52365.67
|
29726.57
|
30
|
713.44
2013年5月6日
|
52365.67
|
82092.24
|
31
|
2035.89
2013年6月6日
|
52365.67
|
134457.91
|
28
|
3011.86
2013年7月4日
|
8489.00
|
142946.91
|
2
|
228.72
2013年7月6日
|
52365.67
|
195312.58
|
21
|
3281.25
2013年7月27日
|
8500.00
|
186812.58
|
2
|
298.90
2013年7月29日
|
8500.00
|
195312.58
|
8
|
1250.00
2013年8月6日
|
52365.67
|
247678.25
|
24
|
4755.42
2013年8月30日
|
40630.00
|
288308.25
|
7
|
1614.53
2013年9月6日
|
52365.67
|
340673.92
|
12
|
3270.47
2013年9月10日
|
34000.00
|
306673.92
|
2013年9月12日
|
1500.00
|
305173.92
|
2013年9月16日
|
38000.00
|
267173.92
|
2013年9月18日
|
40600.00
|
307773.92
|
33
|
8125.23
2013年10月19日
|
45000.00
|
262773.92
|
2013年10月21日
|
41000.00
|
303773.92
|
39
|
9477.75
2013年11月29日
|
40440.50
|
344214.42
|
31
|
8536.52
2013年12月30日
|
40919.00
|
385133.42
|
219
|
67475.38
2014年1月29日
|
20000.00
|
365133.42
|
2014年3月14日
|
10000.00
|
355133.42
|
2014年8月6日
|
80861.71
|
435995.13
|
99
|
34530.81
2014年11月13日
|
1008184.05
|
1444179.18
|
288
|
332738.88
2015年8月28日
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510000.00
（评估冲抵）
|
934179.18
|
887
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662893.55
2018年1月31日
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应付金额合计
|
384376.02
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垫付租金合计
|
1309624.26
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实付金额合计
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759821.10
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违约金合计
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1144294.73
根据计算，被告冯小善应返还原告本金934179.18元及违约金1144294.73元，原告虽主张截止2018年1月31日的违约金321380.86元，但因原告在垫付后未在合理期限内及时向被告冯小善主张权利，本院酌情按未付款的20%支持违约金186835.84元，之后的违约金，不予支持。
第三人汇银公司经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响本院依据已查明的事实作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告冯小善于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司垫付款人民币934179.18元及违约金人民币186835.84元；
二、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16496元，由原告贵州四力机电设备有限责任公司负担2224元，被告冯小善负担14272元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 高 燕
人民陪审员 杨明伟
人民陪审员 宋升光
二〇一八年六月二十日
书 记 员 王晓彤