广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤09刑终31号
抗诉机关（原公诉机关）广东省高州市人民检察院。
原审被告人冯小红（曾用名：冯静），女，1973年8月2日出生于广东省高州市，汉族，小学文化，务工，住高州市。因本案于2015年11月12日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控被告人冯小红犯诈骗罪一案,于2016年11月30日作出（2016）粤0981刑初179号刑事判决。宣判后，广东省高州市人民检察院以原判认定事实正确，适用刑罚不当，对冯小红量刑畸轻为由，于2016年12月14日以高州检刑抗[2016]13号刑事抗诉书，向本院提出抗诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2017年3月6日在广东省高州市人民法院第一审判庭公开开庭审理了本案。广东省茂名市人民检察院指派检察员魏文、林艳出庭支持抗诉。原审被告人冯小红，被害人姚某欢等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、从2011年6月开始，被告人冯小红以合伙炒卖水泥、炒卖稻谷平分利润为由骗取被害人冯某梅252500元(货币单位为人民币，下同)，刘某群102000元，吴某方66000元，罗某132000元，黄某402000元，共954500元后逃匿。
上述事实，有原公诉机关提交并经原审庭审质证的下列证据予以证实：
一、证人证言
1．证人黄某1的证言：2011年期间，冯小红卖过稻谷给我，大概有三次，每次1000斤共3000斤左右，价值约2500元。
2．证人袁某2的证言：2011年我在长坡镇三洋水泥厂财务室负责出纳工作，冯小红曾去财务室叫我开水泥单给她拉水泥，具体开了多少次水泥单我记不清楚了，每次是几十吨至一百吨不等，价值大约10万元，所有的单据已经没有留底了。
3．证人侯某的证言：冯小红曾叫我帮忙联系需要水泥的买家，印象中我帮她联系到几个买家，由于时间太长了我已经记不清是谁了，我帮冯小红拉水泥估计超过500吨。
二、被害人的陈述
1．被害人冯某梅的陈述：2011年6月，冯小红跟我说水泥价格便宜，可以帮我去水泥厂订一批水泥，等水泥价格提高了再帮我卖出去，我就给了她现金82500元，订了250吨水泥，每吨330元，用来倒卖。2011年8月，冯小红又说她亲戚有水泥转让，350元一吨，很好赚，问我要不要，我就把情况跟我儿子冯清劲说，冯清劲就汇款70000元给我，我将该款交给冯小红，叫她帮我订200吨水泥。我一共交了152500元给冯小红订水泥。2011年8月下旬，冯小红又说到广西贩卖稻谷很赚钱，可以帮我订一些稻谷，我相信她又取出现金45000元交给她，到了9月，冯小红说不够钱，我又给了她25000元，又过了一个月，冯小红说她在广西倒卖稻谷时被人抢了钱包，说急用钱，叫我借她10000元，一个星期归还，于是我从朋友处借了10000元给她。过了一段时间，冯小红打电话给我说贩卖稻谷很赚钱，我叫儿子冯清劲汇给我20000元然后交给冯小红。因此，我给冯小红倒卖稻谷的钱共100000元，冯小红没有给过钱我，期间我一直追问冯小红倒卖水泥和稻谷的情况，她说本金和赚取的钱都压在货物上了。2012年7月8日，我儿子叫冯小红写欠条，欠条写明，倒卖水泥我给了冯小红152500元，倒卖稻谷给了140000元，其中100000元为借款，40000元是冯小红答应给的利润，一共是人民币292500元。事后，我去问水泥厂冯小红是否订了水泥，水泥厂答复没有这回事，我问冯小红的亲戚冯小红是否倒卖稻谷，她的亲戚说没有这回事，我才知冯小红是骗子。
2．被害人刘某群的陈述：2011年3月中旬起，冯小红劝说我拿钱给她炒水泥，因我认识她很久了，便相信她，给了33000元她炒水泥。2011年11月份的时候，冯小红还以投资贩卖稻谷生意好赚为由叫我投资，我丈夫邓某先后通过银行汇款35000元给她，2012年9月，我又先后通过赖某、吴某2给了冯小红34000元。后来我到水泥厂查核，才知道冯小红根本没有订水泥。我不断追冯小红给回钱，她回信息给我说没钱了，我才来报案，我共被骗102000元。
3．被害人吴某方的陈述：2011年4月，冯小红以贩卖水泥能赚钱为由，叫我投资66000元用于炒水泥，她给我写了一张收条。过了一段时间，她说已在长坡银岗垌的水泥厂订了200吨水泥，直到2012年，她都不肯帮我出手，我了解到很多人都以这种方式借钱给冯小红，有人到水泥厂了解核实，才知道她没有在该厂订购水泥。
4．被害人罗某的陈述：2011年至2012年，冯小红以做水泥生意和稻谷生意为由骗取了我现金132000元，我丈夫找冯小红写了一张欠条。
5．被害人黄某的陈述：2011年4月左右，冯小红来我家说，现在水泥便宜，可以向长坡镇银岗垌三洋水泥厂订购水泥，待年底水泥价格上涨时再转手出卖肯定有钱赚，她还说帮我代理和销售，赚到钱平分，为此，我前后三次给了她132000元用于囤积水泥，但冯小红没有开具购买水泥的单据给我。2011年下半年，冯小红又说囤稻谷有钱赚为由叫我投资，她帮我销售，利润平分，我又给了她270000元。前后我一共给了冯小红402000元。后来，冯小红一直以各种理由没给钱我，2012年11月6日，我到冯小红租住的房子找她，让她写下欠据给我。冯小红还以她的身份证遗失不能办理银行卡为由借用我的银行卡和身份证复印件。
三、被告人供述
被告人冯小红的供述：我叫冯小红，乳名冯某3。2011年6月份至2012年11月初，我在高州市长坡镇以做水泥、稻谷生意为由，骗取了冯某梅、邓某等多人的现金。一、以做水泥生意以由，我向冯某梅借款152500元，其中有部分是利润；向刘某群（邓某妻子）借款33000元，支付过近万元的现金给她；借吴某方66000元，未返还本金或支付过钱给她；借罗某水泥款20000元，退本10000元；借黄某水泥款132000元，在他岳母做屋时，曾拉过部分水泥抵数。我出高州逃匿后，他长期找我还钱，我多次还钱给他，有时几千元，有时2万、3万元，但我没有记录，所以不清楚还了多少钱给他。二、做稻谷生意我还欠款的人有：欠冯某梅的本金有100000元，利润40000元，写在一张收据上；欠刘某群69000元，包括利润，但本利各有多少我记不清了；欠罗某122000万元，她讲她儿子学车时，我给过5000元，她丈夫也向我要过钱，约有5000元，在我逃出高州前，我所养的生猪也给她抵数了，不知她计价多少钱；欠黄某的270000元，包括利润在内，我还过钱给他，最后一次还款给他是通过农业银行还50000元，记不清是无卡存款还是通过黄秋凤的卡转给他的。
二．从2013年6月份开始，被告人冯小红虚构以合伙收购生猪平分利润的事实骗取被害人韦某之24000元，何某119000元，梁某强100000元，张某华80000元，钟某50000元，袁某莹30000元，卓某4000元，苏某230000元，蓝某39000元，姚某欢50000元，叶某30000元，霍某30000元，陈某90000元，张某明40000元，徐某10000元，共926000元。
上述事实，有原公诉机关提交并经原审庭审质证的下列证据予以证实：
一、被害人的陈述
1．被害人黄某的陈述：冯小红讲她在高州打工要提供身份证复印件，而她老公经常外出跑车，她就叫我借给她使用，今年年初的时候，冯小红打电话问我有没有农村信用社的银行卡，她说她有朋友打钱给她，叫我借卡给她用，还提出要我帮她开通短信提醒服务，之后我的卡一直由她保管使用。
2．被害人蓝某的陈述：2014年年初，我在手套厂上班时认识一个叫冯某3的女子，她叫我拿钱出来与她合伙做生猪生意，我第一次给她10000元，过年的时候她给我1000元，说是利润分成。2014年初，在霍某的劝说下，我又给了10000元冯某3。2015年11月9日，冯某3和霍某找到我，冯某3说收购一批大水猪，叫我拿点钱给她再进一批好猪回来，说到时将我之前的钱全部退给我，于是在11日我取了10000元交给冯某3，冯某3说10000元不够，她开车搭我到信用社又取了10000元给她。不久听说冯某3被抓了。
3．被害人张某华的陈述：2013年，我在东方茶艺馆KTV唱K时认识一个叫“阿静”的女子，她说她做贩卖生猪生意,叫我介绍几个“猪中佬”给她认识以便找货源。过了一段时间，“阿静”以做生猪生意急需钱周转为由，提出向我借35000元，答应给我3000元利息，承诺一个星期还钱，我同意借钱给“阿静”，在高州市区谢村路口将35000元交给她。一个星期后，“阿静”将38000元汇到我账户。一个星期后，“阿静”叫我借20000元给她，并叫我入伙做生猪生意，赚到钱平分，我见上次她能守信用，又拿了20000元交给她。过了几天，“阿静”又叫我拿出来周转，我又拿了20000元给她，之后二个月，她每月汇3000元给我，说是利润。后来“阿静”又说她跟高州市一中、二中、四中三间中学签订生猪肉供应合同，让我拿30000元给她周转，我又拿了30000元给她，之后二个月她又给我6000元，说是利润分成。后来“阿静”又以各种理由多次叫我拿钱给她，后来我分五次一共又给了110000元“阿静”，期间她给回我60000元，我被骗80000元。
4．被害人霍某的陈述：2013年我在手套厂认识冯某3，她以做生猪生意好赚钱为由叫我和她合伙，我先后三次给了她100000元，期间她返还我约40000元，被骗60000元。
5．被害人叶某的陈述：2015年10月，我通过朋友邓维国的妻子认识冯某3，冯某3以做生猪生意为由叫我们投资，我先后借了3万元现金给她。
6、被害人何某在公安机关的陈述：2014年2月我在手套厂认识冯某3，她以做生猪生意为由前后骗我交给她170000元，期间返还给我51000元，我还被骗119000元。
7．被害人张某明的陈述：2015年，我的租客冯某3以做生猪生意为由叫我合伙，骗了我50000元，期间拿过两次钱给我，合计一万元左右，说是利润。
8．被害人梁某强的陈述：2014年5月，我妻子黄某芳说她拿了10000元跟朋友冯某3合伙做贩卖生猪的生意，每个月有几百元的利润分成，我妻子叫我多拿点钱给她跟冯某3做生意，同年7月21日，我拿了25000元给我妻子拿去跟冯某3合伙做生猪生意，写有欠条。接下来的二个月，冯某3每个月给2000元我妻子说是利润分成。同年10月10日，冯某3到我家说拉猪不够钱，让我拿钱，事后我又拿了20000元给我妻子，我妻子拿钱到冯某3住处交给冯某3，写有欠条。同年11月份，冯某3给了3000元说是利润分成。在同年10月、11月期间，冯某3以收“脱蹄猪”为由，前后二次叫我分别给她50000元即共100000元给她，同年11月30日，冯某3返还了50000元，还给了2100元说是鼻涕分成。同年12月15日，冯某3又以同样理由叫我给70000元她使用一个星期，我说要向朋友借，要给点利息，她同意一个星期给2000元利息，事后我通过转账给了68000元冯某3，之后冯某3每星期给2000元作为利润给我朋友，另给4200元我妻子用为利润分成，有时也给一千几百元我妻子。2015年1月5日，冯某3以同样理由叫我做生猪生意为由叫我一起合伙，骗了我345000元，期间大约给我2万元作为合伙做生意的利润分成。
9．被害人姚某欢的陈述：2015年，冯某3以做生猪生意为由叫我合伙，骗了我39.3万元，期间大约给了我2万元作为合伙做生意的利润分成。2015年8月份，她在我老公的催促下，还了2万给我老公。
10．被害人袁某莹的陈述：2015年，冯某3以做生猪生意为由叫我合伙，她骗了我6万元，期间给我5000多元利润。
11、被害人卓某的陈述：2015年，冯某3以做生猪生意为由叫我合伙，她骗了我8000元，期间给我4000元利润。
12．被害人钟某的陈述：2014年8月，和我一起在手套厂工作的冯某3以做生猪生意为由叫我合伙，第一次我给她50000元，一个月后她给我3000元，说是利润分成，同年10月8日，她又给我3000元说是利润。没多久，冯某3说不够钱拉猪了，叫我筹30000元给她用一个月，我就到银行取了30000元到她租住的地方交给她，一个月后冯某3给我5000元说是利润，又过了一个月，她又给我5000元，后来因我要钱交房租，催得她急，她才给我1000元。2015年11月，冯某3又说拉了一批水浸猪回来，急需用钱，同月9日，我又找朋友借了30000元给她，没过几天，冯某3就被公安抓获了。我被骗110000元，冯某3给我不到20000元利润。
13．被害人梁某2的陈述：2013年，姚某欢向我借钱给一个叫冯某3的女子，说与冯某3合伙做生猪生意，每次借一二万元，过几天就会还钱。后来我转账过70000元给她，她就汇六七千元到我朋友苏某的银行卡上（当时我与苏某共同与冯某3合伙做生意）。2015年10月21日，我又拿50000元给冯某3，她写了一张借据给我，该款没有还我。我朋友苏某被她骗了23万元。
14．被害人陈某的陈述：2015年，冯某3以做生猪生意为由叫我合伙，她骗了我170000元，骗我朋友苏某230000元，期间冯某3给我8600元，说是利润分成。庭审时其称退了15000元。
15．被害人韦某之在公安机关的陈述：2015年我在手套厂认识冯某3，她以做生猪生意为由叫我合伙，前后骗我给她4万元，后还我1万元，期间她给我的利润和分成有6千元左右。
16．被害人徐某的陈述：2015年，冯某3以做生猪生意为由叫我合伙，骗了我1万元。
二、被告人供述
被告人冯小红在公安机关的供述：我以做水泥、稻谷生意为由骗取冯某梅、邓某等人钱财被公安机关网上追逃后，我跑到高州市区坡耀小区租屋住，以“冯某3”的姓名在坡耀小区一间私人手套厂打工。期间，我以“做贩卖生猪生意”为由叫工友或朋友借钱给我，以高息回报他们。2013年底，我先后同陈姨（我手机通讯录称为“靓女”，她丈夫邓维国）借了二三次钱，每次约几万元，本金加利息约十几万元。一个月前，陈姨叫我写欠条给她，当时我在欠条上签“冯某3”的名字，她要求我提供身份证号码，我因负案在逃不敢用身份证，就谎称身份证丟失了，她就要求我写两个人的姓名及身份证号码，我就将我的邻居黄某的姓名和身份证号码写在欠条上（黄某不知情），我在欠条摁上指纹，陈姨才认可我写的欠条。2015年6月份，我以做生意不够钱为由向屋主借了现金三万元，没有写欠条。我还以同样的理由骗取了姚某欢（女，高州市区人）的本金几万元，骗取了曹江镇梁某强的现金几万元，骗取了陈姨的朋友（具体姓名不知道）的现金三万元。由于我骗了很多人的钱，又因六合彩赌博输了很多钱，所以我以做生意为由继续骗取他人的钱财，然后用骗来的钱还六合彩赌博所欠的钱及偿还之前所骗取的一些事主的钱。我在手套厂打工时不敢用自己的身份证办卡领工资，因黄某是我邻居，他母亲又是我的媒人婆，所以同他比较熟，我就叫黄某以他的名字开了一张银行卡给我，我后来骗人钱财时，如果事主要我写欠条，我就将黄某的姓名和身份证号码写上去，但我没有将这些事告知黄某。我以做水泥生意为由向黄某借过几万元，已经将欠款还清给他了。我也曾提供我姑黄秋凤和黄某的银行卡给被骗的事主通过银行转账。
我以合伙做生意平分利润的方式向有关事主吸收资金，主要有冯某梅、刘某2、吴某方、阿某2、黄某、姚某欢、韦某之、何某、梁某强、袁某莹、卓某、阿某3、梁某2、苏某、霍某、张某明及一些我不记得名字的人。我长期向陈某、何某、冯某4下注六合彩赌博，输给陈某六合彩赌博款约十五万元，输给何某的赌博款也有十五万多元，输给冯某4约五万多元，何某那里尚欠几千元六合彩赌博款。
我收取事主投资生猪生意款项的情况如下：（1）从韦某之投入资金开始，我每个月都按时支付3000元利润给她，一直到2014年农历12月份。期间，韦某之称有10000元或20000元是借亲戚的，催我还本，当时我和她一齐取钱还给她小姑。2015年，我又还10000元给她，我还给她的本金及支付利润的总数超过她讲的40000元本金，她是没有损失的，她应该有收到利润后再借给我作本金的情况。（2）何某投入本金170000元，退回本金49000元，支付了利润2000元给她，何某讲的情况属实。（3）梁某强投入生猪生意的本金不到100000元，我每个月都支付7000多元利润给他，他收到的利润还差2至3万元就收回本了。另外，他借高利贷10多万元给我，每个星期要支付6000多元利息给他，我支付了1年多的高息。他本金损失应在3万元左右。（4）张某华的本金10多万元，有部分是利润再借给我作本金，我每月支付3000多元利润给她，支付了一年多时间，至于退本135000元我记不清了，她的损失最多是3万多元。(5)钟某的本金只有50000元，另有30000元是她向别人借来转借给我的高利贷,我给她的利润约25000元至30000元。至于高利贷我给了一次利息3000元。我以冯蓉这个名字向她借过两次钱，一次是50000元，一次是30000元。(6)袁某莹的本金是30000元，而且是高利贷,我连续支付了6个月共48000元利息。后来她从朋友那里借来交给我的5000元，我已还给她了。另有约20000元计利润的借款，也支付了几千元的利润，有4700元、3000元和1300元的。（7）卓某的本金是8000元，没有退还本金，但支付的利润超过8000元。（8）梁某2之前的本金是7万元，是高利贷，没有合伙做生意，有5万元是他直接借给我，有2万元是通过姚某欢借给我。7万元每个月要支付7000元利润给她，支付了超过一年多的利息给她。（9）苏某的本金是23万元，没有退还本金，给利润1.5万元。（10）蓝某的本金4万元，但我已退还本金2万元，而且我长期支付利润给她，都是现金支付，每次1000元、2000元、3000元不等，早期是按时支付，2015年才没有按时支付利润，她收回的利润与4万元本金差不多，而我又还了2万元本金给她，所以讲蓝某是不亏本的。（11）姚某欢的情况有她本人的投入，也有她大哥姚某2及其妹等人借给她再转借给我的投入，但她弟妹的钱已经还清，其中她妹妹的本是6000元，已还清，她弟弟每次都是借2万元给我，我也还清，所以她弟弟能常借给我，只有她大哥2015年10月那次借的5万元未还。姚某欢的投入是收利润的，她哥、弟、妹借给我的钱都是高利贷。姚某欢真正投入的本金只有4到5万元，12万元借据里面其他的都是利润叠加起来的，记忆中我还本给她个人都有10万元左右，支付给她个人的利润也有3万元左右，所以讲她是不亏本的，她本人领取的资金超过她个人投入的本金。（12）叶某的本金是3万元，未退还。（13）霍某交给我两次钱，一次是在楼顶交给我1万元，一次是在农村信用社现场取款2万元交给我，她的总投入是3万元，没有10万元那么多，已退本2.8万元，支付的利润1.2万元，记忆中她领回的利润超过本金。（14）陈某的本金只有9万元，且是2013年投入的，其余8万元是利润的叠加，我支付了一年多时间的利润给她。她的那张借据是2015年7月份以其她老公邓维国的名义写给她的。我支付了多少利润给她，我真的不清楚了。（15）张某明的本金5万元，我还了本金1万5千元，支付了1万元利润。（16）徐某在2015年10月底借过1万元给我，当时我让他投资5万元，但他不愿意，只借了1万元给我，这是借钱关系，无关投资。
本案综合证据：
一、物证、书证
1．受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过：公安机关接到冯某梅、刘某群、吴某2报案，称他们被冯小红以做水泥、稻谷生意为由诈骗钱财，公安机关于2012年11月29日立案侦查。2015年11月11日18时，民警在高州市潘州街道谢村路口将在逃的冯小红抓获。
2．在逃人员登记信息表、上网追逃人员撤销表：冯小红于2013年1月28日被追逃，2015年11月11日被公安机关抓获。
3．被告人户籍资料：证实冯小红于1973年8月2日出生，身份证号码:。
4．冯小红开具的借据及有关银行流水单：证实冯小红写给有关被害人的欠款手续，其中欠冯某梅292500元，吴某266000元，黄某402000元，何某150000元，梁某强45000元，钟某30000元，梁某250000元，邓某勇（姚某欢）120000元，罗某132000元，叶某30000元，陈某170000元，张某明45000元，卓某8000元。还有冯小红与受害人之间的银行转账记录。
5．高州三羊水泥厂出具的《证明》：该厂于2012年11月19日出具证明，证实冯小红2011年10月至2012年11月在该厂共拉水泥87吨。
6．黄某高州市农村信用社储蓄卡的流水清单、黄秋风中国农业银行储蓄卡的流水清单：证明冯小红收取有关人员款项的情况。
7．嫌疑人违法犯罪记录查询登记表：冯小红没有违法犯罪记录。
8．赌博线索移交：证实高州市公安局经济犯罪侦查大队向高州市公安局城南派出所移送陈某、何某、袁某莹、冯某4涉嫌六合彩赌博一案。
9．事主报案的数据统计、冯小红交待的数据统计：证实被害人陈述的诈骗金额和被告人供述的诈骗数额。
10．扣押清单、接受证据清单：(1)公安机关扣押到被告人冯小红的白色三星牌手机(型号SM-G3502UINEI357955051296162)一台。（2）公安机关接受到卢晓容提交的建行银行卡一张，卡号62×××46；农业银行卡二张，卡号分别为62×××98和62×××78；钱包一只，内有消费卡10张；现金11657.60元；花布手袋一只。（3）被告人冯小红（冯某3）写给有关被害人的欠条（据）、收条或被害人的汇款资料：冯某梅提供的欠水泥货款和借款的欠条，欠其292500元；吴某2提供的收条，冯小红收到其66000元；罗某提供的欠条，冯小红欠黄卓立现金132000元；黄某提供的欠据，冯小红欠其水泥款132000元，稻谷生意款270000元，共402000元；何某提供的没有填写出借人姓名的欠条，借款金额150000元；梁某强提供冯小红借其现金20000元、借黄某芳现金25000元的借条二份；钟某提供冯小红借其30000元的借条二份；姚汉伦转账50000元给黄某账户的凭证，卓某转账8000元的资料;梁某2提供冯小红借其现金50000元的借据；姚某欢提供冯某3借邓某勇120000元的借据；叶某提供冯某3借其30000元的借据；陈某提供冯某3借邓维国170000元的借据；张某明提供冯某3向其借款的借条二张，一张借款30000元，一张借款15000元。
二、现场勘查笔录、现场照片：(1)公安机关于2012年12月8日对高州市长坡镇长坡白石某刘某群的住宅勘查，现场已无相关痕迹物证。(2)公安机关于2012年11月8日对高州市长坡镇旧城水均塘村冯某梅的住宅勘查，现场已无相关痕迹物证。(3)公安机关于2015年12月9日对高州市潘州街道办光明南路315号进行勘查，现场没有发现作案工具，经走访周围群众也没有发现可疑线索。
根据上述事实和证据，原判认为，被告人冯小红无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人冯小红的罪名成立，予以认定。公诉机关指控被告人冯小红的犯罪数额为1917500元不够准确，应予以更正为1880500元。被告人冯小红自称的诈骗数额，没有充分证据证实，不予支持。被告人冯小红归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人冯小红的违法所得1880500元，应当予以追缴返还给被害人(其中冯某梅252500元，刘某群102000元，吴某方66000元，罗某132000元，黄某402000元,韦某之24000元，何某119000元，梁某强100000元，张某华80000元，钟某50000元，袁某莹30000元，卓某4000元，苏某230000元，蓝某39000元，姚某欢50000元，叶某30000元，霍某30000元，陈某90000元，张某明40000元，徐某10000元)。已扣押被告人冯小红在案现金11657.60元一并退还给被害人。公诉机关对被告人冯小红的量刑意见，予以采纳。根据被告人冯小红的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：一、被告人冯小红犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人冯小红的违法所得1880500元，应当予以追缴，限被告人冯小红在本判决生效后一个月内退赔给被害人(其中冯某梅252500元，刘某群102000元，吴某方66000元，罗某132000元，黄某402000元,韦某之24000元，何某119000元，梁某强100000元，张某华80000元，钟某50000元，袁某莹30000元，卓某4000元，苏某230000元，蓝某39000元，姚某欢50000元，叶某30000元，霍某30000元，陈某90000元，张某明40000元，徐某10000元)；已扣押被告人冯小红在案现金11657.60元一并退还给被害人。
一审宣判后，广东省高州市人民检察院提出抗诉称：被告人冯小红诈骗他人财物1880500元，金额特别巨大，案发后冯小红没有向被害人退还诈骗的财物，没有取得被害人的谅解，被害人多次请求对其从重处罚。依法应判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人冯小红没有任何从轻情节，原判以诈骗罪判处其有期徒刑十年六个月，显属刑罚不当，量刑畸轻，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十七条之规定，特提出抗诉，提请本院依法判处。
广东省茂名市人民检察院出庭支持抗诉称，原审判决以诈骗罪对冯小红判处有期徒刑十年六个月，量刑畸轻，适用刑罚明显不当，重罪轻判，与“罪责刑相适应”原则不符：1、冯小红诈骗他人财物数额特别巨大；2、其多次诈骗他人财物，作案时间长，受害者众多；3、其没有向被害人退还涉案的诈骗财物，没有取得被害人的谅解。综上，提请本院改判增加原审被告人冯小红的刑罚。
原审被告人冯小红在庭上辩称，其对原判查明、认定的证据没有异议，但对原判认定其诈骗被害人姚某欢50000元的数额有异议，认为真实的数额不止50000元。
被害人姚某欢在庭上陈述称，其被冯小红共计诈骗了215000元，但只有一张五万元的借条可证明，该借条其已向原审法院提交。
经审理查明，原审判决除认定原审被告人冯小红诈骗被害人姚某欢财物的数额有误外，其余认定事实清楚属实，证据确实充分，本院予以确认。
关于原审被告人冯小红诈骗被害人姚某欢财物的数额问题，冯小红在庭上辩称其诈骗姚某欢的财物不止原判认定的50000元，而姚某欢则陈述被冯小红诈骗了215000元，双方在二审庭上当面对质，冯小红对姚某欢陈述的被骗财物的数额无异议，该事实有二审庭审笔录为证。故冯小红诈骗被害人姚某欢财物的数额应认定为215000元，冯小红共计诈骗他人财物2045500元。
本院认为，原审被告人冯小红以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，对其依法应当在“判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产”的法定刑幅度内处罚，对其诈骗犯罪的违法所得2045500元，应当予以追缴返还给被害人。公安机关于2012年11月29日对冯小红的诈骗犯罪行为立案侦查，并于2013年11月13日对其实施网上追逃，冯小红非但没有投案自首，而且逃匿再以虚假姓名继续进行诈骗犯罪活动，作案时间长，被害人数多达22人，诈骗他人财物共计2045500元，数额特别巨大。案发后，冯小红没有对被害人进行任何经济赔偿，也没有得到任何被害人的谅解，应当从重处罚。冯小红归案后如实供述自己的罪行，可以酌情从轻处罚。综上，原审判决以诈骗罪判处冯小红有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二万元，定罪准确，但量刑偏轻，应予改判。对于抗诉机关的抗诉意见，经查，原判对原审被告人冯小红的量刑偏轻而非畸轻，故抗诉机关认为原判对冯小红的量刑畸轻的抗诉意见不正确，除对此意见不予采纳外，其他抗诉意见理由成立，予以支持。原审判决认定冯小红诈骗被害人姚某欢财物50000元，经二审查明为215000元，对此应予纠正。
综上，原判认定事实不准确，对原审被告人冯小红的量刑不当，应予查明改判纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省高州市人民法院（2016）粤0981刑初179号判决第一项对原审被告人冯小红的定罪部分，即：被告人冯小红犯诈骗罪。
二、撤销广东省高州市人民法院（2016）粤0981刑初179号判决第一项对原审被告人冯小红的量刑部分及第二项。
三、原审被告人冯小红犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月12日起至2028年5月11日止。所处罚金，限于本判决发生法律效力后第二日起十日内向原审法院缴纳。）
四、对原审被告人冯小红的违法所得人民币2045500元，继续追缴，限原审被告人冯小红在本判决生效后一个月内退赔给被害人(其中冯某海252500元，刘某群102000元，吴某方66000元，罗某132000元，黄某402000元,韦某之24000元，何某119000元，梁某强100000元，张某华80000元，钟某50000元，袁某莹30000元，卓某4000元，苏某230000元，蓝某39000元，姚某欢215000元，叶某30000元，霍某30000元，陈某早90000元，张某明40000元，徐某10000元)；已扣押原审被告人冯小红在案现金人民币11657.60元一并退还给被害人。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄昌文
代理审判员 梁东清
代理审判员 周经辉
二〇一七年三月十日
书 记 员 梁倍宁
附相关法律及司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。