宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）兴刑初字第662号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人郭点宏男，1979年8月4日出生，汉族，小学文化，河南省息县人，无业，户籍所在地河南省息县，2013年7月26日因涉嫌犯销售假冒注册商标商品罪被银川市公安局直属分局刑事拘留，2013年9月2日因涉嫌犯假冒注册商标罪经银川市兴庆区人民检察院批准，同日由银川市公安局直属分局执行逮捕，现羁押于银川市看守所。
辩护人史永宏，宁夏综义律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检刑诉（2013）749号起诉书指控被告人郭点宏犯假冒注册商标罪，于2013年11月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月12日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派检察员王艳艳出庭支持公诉，被告人郭点宏及其辩护人史永宏到庭参加诉讼。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2012年9月份以来，被告人郭点宏在银川市兴庆区大新镇其租赁的房屋内，将其收购的茅台、五粮液、剑南春、天之蓝、海之蓝、国窖1573等各种名酒空瓶灌装低价酒，并购买伪造的上述名酒的商标、外包装等进行包。2013年7月26日14时许，郭点宏在该房屋内被民警抓获，从其租赁的房屋内，当场查获其制造的假冒茅台、五粮液、剑南春、天之蓝、海之蓝、国窖1573等品牌酒共638瓶（总价值438693元），并查获部分名酒外包装箱、盒、瓶盖、用于制作假酒的原酒等。经宁夏知识产权司法鉴定中心鉴定，查获的上述假冒名牌酒均符合商标侵权的规定，落入了该商标的保护范围。
公诉机关认为，被告人郭点宏未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，应当以假冒注册商标罪追究被告人郭点宏的刑事责任，并向法庭提交了户籍证明、扣押物品清单、价格认定结论、商标商品鉴定意见书、证人毕某某、水某某、孙某某等人的证言、被告人郭点宏的供述和辩解等证据。
被告人郭点宏对公诉机关的指控无异议，当庭自愿认罪。
辩护人提出的辩护意见是：一、案件事实部分：涉案产品是否属于假冒伪劣产品应当由质量技术监督局委托专业的鉴定机构进行鉴定，而不应由酒厂鉴定；价格认定部门根据酒厂出具的价格证明所作的鉴定结果没有按照产品的市场中间价格进行计算，明显偏高。二、定性部分：被告人郭点宏主观上是为了生产、销售假酒以获取利润，没有假冒他人注册商标的动机，即使在生产、销售假酒的过程中假冒了他人的注册商标，假冒注册商标也仅仅是其生产、销售假酒的工具和手段；客观上通过收购空酒瓶、假瓶盖、假商标、假产品外包装等一系列行为，并购买低端白酒灌装成假酒，被告人郭点宏的行为应构成生产、销售伪劣商品罪。三、量刑部分：被告人郭点宏生产的假酒被现场查获，未流入市场，系犯罪未遂，且被告人郭点宏具有坦白情节，建议对被告人郭点宏判处一年有期徒刑并宣告缓刑。
经审理查明，2012年9月份开始，被告人郭点宏在银川市兴庆区大新镇其租赁的房屋内，将其收购的茅台、五粮液、剑南春、天之蓝、海之蓝、国窖1573等各种名酒空瓶灌装低价酒，并购买伪造的上述名酒的商标、外包装等进行包装。2013年7月26日14时许，郭点宏在该房屋内被民警抓获，民警从郭点宏租赁的房屋内当场查获郭点宏制造并准备销售的假冒茅台、五粮液、剑南春、天之蓝、海之蓝、国窖1573等品牌酒共638瓶，并查获部分名酒外包装箱、盒、瓶盖、用于制作假酒的原酒等，郭点宏如实供述其犯罪事实。2013年8月22日，银川市金凤区价格认证中心根据各酒厂提供的市场销售价格在价格鉴定基准日采用市场法进行价格认定：扣押的假冒茅台、五粮液、剑南春、天之蓝、海之蓝、国窖1573等品牌酒共638瓶的总价值为438693元。经宁夏知识产权司法鉴定中心鉴定，查获的上述假冒名牌酒均符合商标侵权的规定，落入了该商标的保护范围。
上述事实，被告人郭点宏在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关提供，经法庭质证、认证的受案登记表及电话报案记录、立案决定书、抓获经过、搜查证及搜查笔录、扣押物品清单及假酒照片、温州市通天下物流公司第一分公司的货物入库凭单、各酒厂的价格说明、宁夏价格认证中心文件、银川市金凤区价格认定意见书、各酒厂商标鉴定证明书、宁夏知识产权司法鉴定中心出具的商标商品鉴定意见书、证人毕某某、水某母、孙某某、张某某的证言、被告人郭点宏的供述及户籍证明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人郭点宏违反商标管理法规，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额达438693元，属于情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控被告人郭点宏犯假冒注册商标罪的罪名成立，对被告人郭点宏应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对于辩护人提出价格认定部门根据酒厂出具的价格证明所作的鉴定结果没有按照产品的市场中间价格进行计算的辩护意见，经查，酒厂向银川市金凤区价格认证中心提供的是市场销售价格，银川市金凤区价格认证中心按照市场法出具的价格认定意见书符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条关于“制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算”的规定，故辩护人的相应辩护意见本院不予采纳。对于辩护人提出被告人郭点宏的行为应构成生产、销售伪劣商品罪的未遂，因《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条规定“实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售该假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚”，故辩护人的相应辩护意见本院不予采纳。被告人郭点宏归案后如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，被告人郭点宏的行为属坦白，对被告人郭点宏依法可从轻处罚，辩护人的相应辩护意见本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳；辩护人的相应量刑意见本院不予采纳。为了维护社会秩序，保护他人的注册商标专用权和国家的商标管理制度不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）项、第八条、第十二条、第十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
被告人郭点宏犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十二万元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月26日至2017年1月25日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李国群
人民陪审员 李凤兰
人民陪审员 刘玉兰
二〇一四年二月十九日
书 记 员 路 伟
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；（三）其他情节严重的情形。具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；（三）其他情节特别严重的情形。
第八条刑法第二百一十三条规定的“相同的商标”，是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。刑法第二百一十三条规定的“使用”，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者将注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
第十三条实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售该假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售明知是他人的假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当实行数罪并罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。