＼n陕西省西安市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）西中民四终字第00090号＼n上诉人（原审被告、反诉原告）陈尧，男，1986年3月18日出生，汉族。＼n委托代理人何国文，陕西睿诚律师事务所律师。＼n委托代理人徐听，陕西睿诚律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告、反诉被告）陕西盛辉建筑装饰工程有限公司，住所地：西安市北二环亚冠大厦前楼408室。＼n法定代表人朱适存，该公司总经理。＼n委托代理人孙红影，女，该公司会计。＼n上诉人陈尧因与被上诉人陕西盛辉建筑装饰工程有限公司（以下简称盛辉公司）装饰装修合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2013）未民一初字第00882号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。＼n盛徽公司向原审法院起诉称，2012年9月6日，其与陈尧签订《西安市家庭居室装饰工程施工合同》，约定其承包陈尧位于西安市未央区浐灞半岛A6区19号楼2单元401室住宅房屋的装饰装修工程，工程总造价为5.8万元。陈尧应于合同签订之日支付2.9万元首期款，工程过半时支付2.61万元，竣工验收合格后支付剩余工程款2900元。同时约定陈尧无正当理由未按合同约定支付第二、第三次工程款时，每延误一天向其支付工程造价金额1‰的违约金。现其已施工完毕，但陈尧仅支付了首期款及水电费2万元、第二次首期款1.4万元和补款1万元及定金1000元，尚余工程款1.3万元，经多次催要，陈尧均拒绝支付。另，按照合同约定，陈尧应承担逾期违约金9000元。现请求判令陈尧支付工程款1.3元及违约金9000元。＼n陈尧辩称，双方签订协议，由盛徽公司承包装饰工程并已支付了各项费用4.5万元属实，但到2013年1月1日验收时，厨房的吊顶尚未完工，所以未同意付款。合同中约定工程完工要报书面报告，但盛辉公司至今未给，故不同意付款。陈尧提出以下反诉请求：1、盛徽公司赔偿以下款项：工程延误违约金1万元，工程延误期间多缴纳的物业费、电梯费、垃圾清运费及取暖费1300元，工程延误引起的租房费用7800元，开门换锁费用200元，交通及误工损失6000元，工程质量赔偿3000元，精神损失费1500元；2、反诉费用由盛徽公司承担；3、盛辉公司提供相关图纸、工程质量证明、空气质量检测报告、全额装修款的正规发票。＼n盛辉公司辩称，陈尧所述部分事实不实。其多次要求陈尧验收而其不到场，现陈尧已自行搬入居住，按照合同约定应视为验收合格，故请求驳回陈尧的反诉请求。＼n原审法院经审理查明，2012年9月6日，陈尧、盛辉公司签订《西安市家庭居室装饰工程施工合同》，施工地点为浐灞半岛A6-19-2-401室，施工面积为78㎡，承包方式为盛辉公司包工并部分包料，陈尧提供其余部分材料。工程期限为2012年9月8日至同年11月18日，总工期70天。工程造价为5.8万元。双方提供的设计方案、图纸必须符合《民间建设工程室内环境污染控制规范》（GB50325-2001）的要求，双方应对有关设计方案、施工图纸予以签收确认。陈尧负责为盛徽公司入场施工创造条件、无偿提供施工期间的水源电源和其他必要条件、办理房屋物业部门开工手续及应该由业主支付的有关费用、参与施工进度的监督、工程材料的验收、隐蔽工程验收、竣工验收等。盛徽公司负责开工前办理“两证一卡”（家庭装饰工程质量检测证、家庭装饰工程室内空气检测证、家庭装饰工程两年服务保修卡），施工中严格执行施工规范和施工现场管理规定、不得扰民污染。同时合同约定双方在施工过程中进行隐蔽工程验收或竣工验收，各阶段验收应填写工程验收单，如陈尧未按约定的日期参加验收，由盛徽公司组织人员进行验收，陈尧应予认可。工程竣工后，盛徽公司应通知陈尧验收，陈尧应在三日内组织验收，应填写工程验收单，工程验收后七日内陈尧未付工程款视为放弃保修及维修的权利，未经验收，自行搬进入住，视为验收合格。在合同签订之日陈尧支付工程款的50%，工程过半时支付45%，竣工验收合格后支付5%；陈尧无正当理由未按合同约定支付第二、第三期工程款，每延误一日，向盛徽公司支付工程造价1‰作为违约金。合同签订后，双方并无施工图纸，盛徽公司按照双方口头制定的方案入场施工。陈尧先后于同年9月6日、9月8日、10月13日和11月9日共支付工程款4.5万元。此后，双方对合同约定的工程造价、装修工程质量等问题产生矛盾，最终未能达成一致意见，陈尧遂拒绝支付剩余款项。2013年5月5日，陈尧在尚未进行工程验收的情况下，自行更换了门锁，随后搬入涉案房屋居住。2013年6月17日，盛徽公司诉至法院，请求如前所述。在答辩期内，陈尧提出反诉。庭审中，盛徽公司增加诉讼请求，要求陈尧同时支付水电费6700元。但盛徽公司对其增加的诉讼请求、陈尧对其除开门换锁费用200元外的反诉请求，均未提供有效证据。＼n原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方订立的《西安市家庭居室装饰工程施工合同》系双方真实意思表示，应认定为有效。该合同第十条第四款约定陈尧未结清工程决算价款时，未经验收，如陈尧自行搬进入住，视为验收合格。故盛徽公司要求陈尧给付剩余工程款1.3万元之诉讼请求，应予支持，但其所述6700元水电费因缺乏单独证据，不予支持。盛徽公司主张违约金的诉讼请求，不违反法律规定及合同约定，应予支持，但其主张的违约金期限应从陈尧认可的装修工程实际完工时开始计算。陈尧提出的反诉请求，因缺乏相关证据支持，不能证实其损失是由盛徽公司造成的，故其反诉请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、陈尧自判决生效之日起十日内支付陕西盛徽建筑装饰工程有限公司工程款人民币1.3万元及2013年2月1日至2013年6月17日产生的违约金7946元；二、驳回陕西盛徽建筑装饰工程有限公司其余诉讼请求；三、驳回陈尧的反诉请求。本诉案件受理费350元，盛辉公司已预交，由陈尧承担，于给付工程款和违约金时一并付给盛辉公司。反诉案件受理费175元，陈尧已预交，由陈尧负担。＼n原审判决送达后，陈尧不服，向本院提起上诉称，一、原审法院认定事实不清。原审法院对盛辉公司违反合同约定拖延工期的事实未予认定，错误认定陈尧自行更换门锁，并以此断定陈尧自行入住，视为陈尧对盛辉公司装修工程质量验收合格与实际情况不符。对盛辉公司未提供相应的工程验收报告认定错误。将工程预算价当作工程实际结算价予以判决系认定事实错误；二、原审法院未对上诉人提出的鉴定申请作出答复系程序违法。综上，请求二审法院：1、撤销原审判决；2、驳回盛辉公司的诉讼请求并支持陈尧的反诉请求；3、一、二审诉讼费由盛辉公司承担。＼n盛辉公司辩称，盛辉公司施工不存在质量问题。陈尧未通知盛辉公司，擅自更换门锁，原审认定陈尧实际使用房屋正确。请求驳回上诉，维持原判。＼n本院经审理查明，原审判决查明事实基本属实，本院予以确认。＼n另查明，原审卷中2013年6月28日庭审笔录载明，法庭询问陈尧是否使用涉案房屋，陈尧回答已经使用。二审中，陈尧确认涉案房屋已经于2014年1月由其对外出租。＼n本案争议的焦点问题是：1、原审判令陈尧向盛辉公司支付装修款1.3万元，依据是否充分；2、原审判决驳回陈尧反诉请求，是否正确；3、原审审判程序是否符合法律规定。＼n本院认为，陈尧与盛辉公司签订的《西安市家庭居室装饰工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，应为有效。合同第十条约定“甲方未结清工程决算价款时，未经验收，如甲方自行搬进入住，视为验收合格”。陈尧上诉称其2012年5月更换门锁，只是想了解装修情况而非入住。虽然合同约定的是“搬进入住”，但对合同约定应该全面理解，“搬进入住”隐含的意思为房屋由陈尧实际控制、使用，而不仅限于实际入住行为。陈尧一审庭审时承认其已经实际使用房屋，二审中亦承认房屋由其对外出租，足以说明，涉案房屋已经由陈尧实际控制、使用。由于陈尧已经实际使用了涉案房屋，依据合同第十条的约定，应视为验收合格，陈尧应支付下欠装修工程款，原审法院判令陈尧向盛辉公司支付下欠工程款1.3万元，并无问题。陈尧反诉要求盛辉公司向其支付工期延误违约金，赔偿其各项损失，并提供工程质量验收报告、工期质量检测报告、全额装修款的正规发票。关于工期问题，合同第八条约定：判断造成工期延误以“双方认定的文字协议”为确定双方责任的依据。陈尧未能提供双方认定工期延误的文字协议，故原审未支持陈尧工期延误违约金的反诉请求，并无不当。关于陈尧反诉主张的各项损失，由于其未能举证证明盛辉公司存在工期延误，故对其各项损失的主张，原审法院未予支持，并无不妥。关于陈尧要求盛辉公司向其交付工程质量验收报告、空气质量检测报告、全额装修款的正规发票的反诉请求。由于双方并未进行竣工验收，陈尧亦未提交证据证明已经形成了工程质量验收报告、空气质量检测报告；陈尧尚未支付全额装修款，其要求盛辉公司向其交付全额装修款的正式发票，于法无据，故原审对陈尧要求盛辉公司向其交付工程质量验收报告、空气质量检测报告、全额装修款的正规发票的反诉请求，未予支持，并无问题。陈尧上诉称，原审法院对其鉴定申请未予答复，程序违法。由于陈尧并未举证证明其提出过鉴定申请，故对其该上诉主张，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n一审案件受理费的负担，按照原审判决内容执行；二审案件受理费525元，陈尧已预交，由陈尧负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长张熠＼n审判员史琦＼n代理审判员陈晶＼n二〇一四年五月五日＼n书记员ＸＸＸ