河北省遵化市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）冀0281刑初238号
公诉机关河北省遵化市人民检察院。
附带民事诉讼原告人赵某甲，农民，住遵化市。
委托代理人王小红。
被告人刘某甲，农民，住遵化市。2015年6月25日因涉嫌犯故意伤害罪被遵化市公安局刑事拘留，2015年7月9日转监视居住，2015年8月21日经遵化市人民检察院决定监视居住。2015年10月28日经本院决定监视居住。2016年9月9日经本院决定被取保候审。
辩护人兼委托代理人马军戍。
河北省遵化市人民检察院以遵检公刑诉[2015]221号起诉书指控被告人刘某甲犯故意伤害罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人赵某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理，于2015年12月30日作出（2015）遵刑初字第270号刑事附带民事判决。宣判后，被告人刘某甲在法定期限内提出上诉。唐山市中级人民法院审理后，于2016年8月5日作出（2016）冀02刑终154号刑事附带民事裁定，撤销遵化市人民法院（2015）遵刑初字第270号刑事附带民事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，被告人刘某甲提出对被害人赵某甲的伤情重新鉴定，对作案工具小片镐上是否留有被告人刘某甲的指纹进行鉴定，故本院于2017年2月22日对本案中止审理，并于2017年3月13日恢复审理。遵化市人民检察院指派检察员兰立荣出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人赵某甲及其委托代理人王小红、被告人刘某甲及其辩护人兼委托代理人马军戍到庭参加了诉讼。因本案附带民事诉讼，经唐山市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
遵化市人民检察院指控：2013年4月4日19时许，被告人刘某甲与赵某丁因琐事发生矛盾，后赵某丁找来赵某甲，赵某丙、郭某等人驾车赶至刘洪生家门口。双方见面后刘某甲用镐将赵某甲腰部打伤，后赵某丁等人又对刘某甲进行殴打。经法医鉴定，赵某甲的损伤程度为轻伤一级，刘某甲的损伤程度为轻微伤（偏重）。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人刘某甲的行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，依法惩处。
附带民事诉讼原告人赵某甲诉称，请求依法追究被告人刘某甲故意伤害罪的刑事责任，并要求被告人刘某甲赔偿医疗费18714.4元、误工费30000元、交通费1000元、鉴定费1010元、残疾赔偿金14240元、护理费2100元、住院伙食补助费920元、精神损害抚慰金20000元，以上共计87984.4元。为证明其主张，附带民事诉讼原告人赵某甲提交了如下证据：1.遵化市东新庄医院门诊病历一份。2.住院收费收据一张及用药明细，收据金额为15104.4元。3.遵化市东新庄医院、遵化市第二医院、堡子店中心卫生院门诊收费收据八张，金额合计2317元。4.鉴定费机打发票一张，金额为800元。5.录音光盘及材料，证明2013年6月在东新庄派出所调解时，刘某甲承认赵某甲的伤是刘某甲造成的。6.证明一份，证明刘某甲找中间人调解，同意赔偿赵某甲20000元，赵某甲妻子觉得赵某甲伤情严重，调解没有成功。
被告人刘某甲辩称，对遵化市人民检察院指控的事实和罪名有意见，赵某甲他们坐车去六七人，连拽带打的，其没有还手的机会；关于录音光盘，其是质问的口气，是顺赵某甲妻子的话音问的她，赵某甲的伤不是其造成的；派出所的出警记录是做的假，不是当时的情况。其不认可任何赔偿。并提交了录音光盘一张及整理的书面材料，证实刘某甲与曹贵福的谈话内容。其辩护人提出的辩护意见是：1.现有证据不能认定被告人刘某甲构成犯罪；2.被告人当晚并不知道赵某甲要去他家打架，可由当晚通话记录证实，公安机关没有调取通话记录对被告人不公平；3.镐的来源判断将直接影响到案件的定性，镐当晚就被东新庄派出所进行了保全，应当鉴定镐把上是否有被告人的指纹，不能认定是被告人使用过，对赵某甲进行了伤害，被告人的伤情特别重；4.受害人一方系亲属，且口供过于相似一致，都回避了被告人有伤的事实，与现实相违背，显然事后串供，证言不真实、不可采信。综上，辩护人认为公诉人指控被告人刘洪生故意伤害一案，证据上存在明显瑕疵，不能认定刘某甲使用片镐伤害到赵某甲，指控的犯罪事实不能成立，应宣告其无罪。
经审理查明：2013年4月4日19时许，被告人刘某甲与赵某丁因琐事产生矛盾，后赵某丁找来被害人赵某甲及赵某乙、赵某丙、郭某驾车来到被告人刘某甲家门口。被告人刘某甲用镐将被害人赵某甲腰部打伤，赵某丁等人又将被告人刘某甲打伤。被害人赵某甲的损伤经遵化市东新庄医院诊断为外伤性脾破裂、左侧第12肋骨骨折，左手中指软组织损伤。2013年5月8日，经遵化市公安局法医学人体损伤程度鉴定为轻伤，误工日为九十日；2015年5月19日，经遵化司法医学鉴定中心法医临床鉴定，赵某甲外伤性脾破裂、左侧第12肋骨骨折，左手中指软组织损伤，评定为轻伤一级。被告人刘某甲的损伤经遵化市公安局法医学人体损伤程度鉴定为轻微伤（偏重），误工损失日为六十日。庭审中，被告人刘某甲提出对被害人赵某甲的伤情重新鉴定，对作案工具小片镐上是否留有被告人刘某甲的指纹进行鉴定，2017年2月27日，经天津明正司法鉴定中心司法鉴定，赵某甲脾实质内血肿构成轻伤一级，其左侧第12肋骨骨折构成轻微伤。唐山物证司法鉴定中心对作案工具小片镐上是否留有被告人刘某甲的指纹鉴定事项不予受理。
另查明，附带民事诉讼原告人赵某甲受伤后于2014年4月4日在遵化市东新庄医院住院治疗，2014年4月27日出院，住院23天，共开支医疗费17421.4元。住院期间由其妻王小红陪护，开支鉴定费800元。赵某甲的职业为开收割机。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表，2013年4月4日19时07分，郭某报案。
2.被告人刘某甲的供述，4月4日晚上，其给其妹妹刘艳凤盖房，在吃饭的过程中，赵某丁用手拉其，其挥手拨拉打到赵某丁的眼睛上了，两人呛咕起来后，其就回家了。在关大门的时候，进来四个小伙子把其拉到大门口东侧，进行拳打脚踢，其中一人用砖头拍其膝盖，其妻子出来后喊人，邻居王某甲、杨某甲等人把其抬到二道门。在他们往外拉其时，其用手胡拉他们了，但不知打在什么地方了。那晚喝了三、四两白酒。
3.作案工具镐一把。
4.被害人赵某甲的陈述，4月4日晚上，其哥赵某丁给其侄赵某丙打电话称在南营村被刘某甲打了，其便开着自己的面包车带着其大哥赵某乙、外甥郭某、赵某来到李某家，带上赵某丁来到刘某甲家，赵某乙先下的车，刘某甲说了句表姨夫。郭某刚下车，刘某甲上去就用镐打他，他就跑了，其下车问刘某甲：干啥呀，这是？刘某甲拿镐就冲其打过来，一下打在其腰上，其痛的坐在地上了。
5.证人赵某丁（赵某甲三哥）的证言，其证实昨天其帮李某家盖房，晚上喝酒时，刘某甲和他妹妹呛咕，其劝他俩，刘某甲挥手一拳打在其眼睛上，又往其腿上踢了一脚，其就给其大哥赵某乙打电话，让他们赶紧过来，一会儿赵某甲开车带着赵某乙、郭某、赵某丙到李某家，其坐车一起来到刘某甲家门口，还没下车，刘某甲就从家里出来，手里拿着一把镐冲着车过来了，赵某乙先下的车，刘某甲说了一句：表姨夫你怎么来了？没打他，冲别人抡去了，郭某躲过去了，赵某甲没躲过，正好打在他的身上，赵某丙和郭某把镐夺过来把刘某甲给摁到门口东边的柴禾垛上，这时刘某甲的儿子过来冲其胸口打了一拳，就往院里跑了，其就冲刘某甲过去了，对他拳打脚踢。后来，郭某就打电话报警了。
6.证人赵某乙（赵某甲大哥）的证言，证实2013年4月4日晚上，其接到郭某电话说赵某丁在南营被打了，便坐着赵某甲的车来到刘某甲家门口，刘某甲从院里出来手中拿着个小镐子，嘴中说都谁来了，我打死他！其怕出事，赶紧下车，他（刘某甲）叫一声表姨夫，郭某、赵某甲随后下车，刘某甲就冲郭某打去了，郭某躲过了，但打在了赵某甲身上，郭某和赵某丙上去把镐给夺过来了，把他按倒在棒子皮那，后来郭某就报警了。
7.证人杨某乙（刘某甲之妻）的证言，其证实昨天晚上赵树清带了两辆车和好几辆摩托车到其家去了，刘某甲被他们一帮人按倒在地上，用砖头打他，其就和刘某甲出来拉架，邻居们也过来拉架，刘某甲当时就昏死过去了，在现场的有王某甲、刘某丙、杨某甲。
8.证人刘某乙（刘某甲之子）的证言，其证实4月4日晚上在家听到其母喊其快点出来，到大门口时看到有十多个人将其父打到柴禾垛那了，具体谁打的其没看到。
9.证人郭某（赵某甲外甥）的证言，其证实今天晚上赵某丙说赵某丁在南营被人打伤了，其就和赵某甲、赵某丙、赵某乙开车到南营，接上赵某丁，一起来到刘某甲家，门口站着三个人，见面后啥也没说，其中一个就拿镐把打赵某甲腰部，郭某把镐把夺过来，其就报警了。
10.辨认笔录一份，经过郭某辨认，殴打赵某甲的是刘某甲。
11.证人赵某丙（赵某甲侄子）的证言，证实2013年4月4日晚上其父赵某丁给其打电话，说刘某甲打他了，让其过去，其就找到赵某乙、郭某、赵某甲到南营接赵某丙来到刘某甲家门口，刘某甲用镐打在赵某甲的腰上，其上去把镐夺过来并将刘某甲按到地上，郭某也帮忙摁着他，其从地上捡起一块砖头，想打没敢打，赵某丁过来踹了刘某甲几脚，这时刘某甲的媳妇和儿子从家里出来把他们拽开了。
12.证人李某（刘某甲妹夫）的证言，证实刘某甲和赵某丁给其家盖房，晚上吃饭时刘某甲和其妻刘艳凤呛咕起来，赵某丁劝他们，刘某甲回手一拨拉，赵某丁说打他眼珠子了，赵某丁非要给他儿子打电话，一会儿杨某乙来了，给他说好听的，他还不干，就到外边打电话了，时间不长，来了一辆车把他接走了，其赶紧到刘某甲家，到那儿时，赵某丁他们在门外，大门关着，一会儿派出所的人到了。其没有提前告诉刘某甲及刘某甲家人赵某甲一方人员到刘某甲家里去。
13.证人杨某甲的证言，证实4月4日晚上七点多钟，其吃完晚饭往西边溜达，到刘某甲家门口，看到刘某甲靠在他家棒子皮垛底下，有三四个小伙子摁着他，其赶紧上去把那几个人给拉过，然后把刘某甲拉到院里，把大门关上，后来派出所来人了，刘某甲送医院了。派出所的人去了之后从一个小伙子手中拿过去一把片镐。
14.证人王某乙（杨某甲之妻）的证言，证实2013年4月4日晚上八点钟左右，其和其对象杨某甲吃完晚饭遛弯时听到西边有人喊：让你打我哥。其到跟前看到有不少人在用砖、石头打刘某甲，刘某甲倒在他家门口东侧墙根，已经昏迷了，其就喊救命，周边的邻居就来了，把他给拽到他家的门洞子里了。
15.证人王某甲的证言，证实晚上七八点钟，其看到有几个北营的人正把刘某甲摁在他家东边墙根下了，其上去把他们几个拉过并劝他们，之后没人在动手后来派出所的人就到了。北营一个小伙子手中有一个镐，说是刘某甲打人用的。
16.证人刘某乙（王某甲之妻）的证言，证实4月4日晚上看见刘某甲在他家院外东边棒子皮垛那靠着，有三四个人围着他，这时有一个小伙子手里举着一块石头要砸刘某甲，其说你可别打了，打坏了可了不得，他听了之后没砸下去，刘某甲的媳妇在边上护着他，其没注意谁动手打刘某甲。
17.现场勘验笔录一份，主要内容为：“2013年4月4日19时许，东新庄派出所民警曹贵福、顾运鹏赶到南营村刘某甲家门口，看到赵某甲蹲在面包车旁，刘某甲躺在门口东侧，地上有一把小片镐。”
18.（冀遵）公（刑）鉴（法损）字[2013]169号法医学人体损伤程度鉴定书一份，鉴定意见为赵某甲的损伤程度为轻伤；误工日为九十日。
19.遵化司法医学鉴定中心法医临床鉴定一份，鉴定意见为赵某甲的伤情轻伤一级。
20.天津明正司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，鉴定意见为赵某甲脾实质内血肿构成轻伤一级，其左侧第12肋骨骨折构成轻微伤。
21.赵某甲的住院病历、门诊病历、入院记录，出院记录、诊断证明书，证实赵某甲的受伤及治疗情况。
22.（冀遵）公（刑）鉴（法损）字[2013]139号法医学人体损伤程度鉴定书一份，鉴定意见为刘某甲的损伤程度为轻微伤（偏重）；误工日为六十日。
23.遵化市公安局东新庄派出所出具的抓获说明一份，主要内容为：“2013年4月4日19时许，东新庄镇南营村村民刘某甲与北营村村民赵某丁在刘某甲的妹妹家喝酒时，发生矛盾，在撕扯过程中，刘某甲用手碰到赵某丁的眼睛，赵某丁认为被刘某甲打了，就打电话把哥哥，兄弟等人找来，这些人开车来到南营刘某甲家准备理论，在赵某甲刚刚从驾驶室下车时，就被刘某甲用镐头打在腰上，赵某甲的家人看见赵某甲被打后，冲上去将刘某甲打伤。经法医鉴定，赵某甲的伤情为轻伤一级，刘某甲的伤情为轻微伤（偏重）。经过多次调解，均未达成协议。2015年6月，经过局领导研究决定，给予刘某甲刑事拘留处理，派出所经过了解得知刘某甲在东新庄镇西杨庄村某养牛场打工，于6月25日将刘某甲抓获。”
24.户籍证明信，证实被告人刘某甲的个人信息。
原审理中，被告人刘某甲提供的下列证人出庭作证：
1、证人李某出庭作证称，其在公安机关陈述的内容属实。刘某甲当时根本没打着赵某丁，就晃了一下手，他说碰着他了就找他儿子说打他了，看见刘某甲躺在地上，但没看见打。赵某甲开车到其家时下车了，身体没有受伤。
2、证人杨某乙出庭作证称，街坊是打起来的时候其喊救命时到的，他们追着往里打，就听见有人说：叫你打我哥。五六个人，黑天看不清是谁，有人拿棍子啥的。案发之前其家门前没有镐。
3、证人陆某出庭作证称，看见外面有几辆面包车、摩托车，二十多人吵吵，上前看见刘某甲倒在地上昏迷不醒了，有人拿着棍子，没看见镐。不能证实谁打谁。
4、证人王某乙出庭作证称，有四五个人打刘某甲，刘某甲被打晕了，有拿棍子拿石头的，没看见有人打赵某甲。没看见谁拿镐。不知道因为什么打的，怎么打的。
5、证人刘某丙出庭作证称，看见有人拿石头、砖头打刘某甲，刘某甲在墙根躺着，没有人拿棍棒，不知道因为什么、怎么打起来的；
6、证人王某甲出庭作证称，在公安机关陈述的内容属实，并称看见四五个人压着打刘某甲，没有人使用工具，看见北营一个小伙子手拿着镐。
本院认为，被告人刘某甲故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。遵化市人民检察院指控被告人刘某甲犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人刘某甲提出赵某甲的伤不是其造成的辩护意见及辩护人提出的现有证据不能认定被告人刘某甲构成犯罪的辩护意见，经查，证人赵某丁、赵某乙、郭某、赵某丙均能证实被告人刘某甲用镐殴打赵某甲的事实，证人李某证实赵某甲开车到其家时身体没有伤，证人杨某甲、王某甲证实现场提取一把片镐，上述证人中赵某丁、赵某乙、郭某、赵某丙四人虽为赵某甲的亲属，李某为刘某甲的亲属，但各证人证言之间，以及与被害人赵某甲的陈述、现场提取的作案工具镐一把、现场勘验笔录、法医学人体损伤程度鉴定书、司法鉴定意见书、住院病历、诊断证明书等证据相互印证，形成完整的证据链条，能够证明被告人刘某甲用镐殴打附带民事诉讼原告人赵某甲并致伤的事实；证人李某、陆某、杨某甲、王某乙、刘某丙、王某甲等证人均系殴打过程中或事后到达的现场，对被告人刘某甲是否殴打附带民事诉讼原告人赵某甲不能予以证实；证人杨某乙系被告人刘某甲之妻，与被告人刘某甲之间存在利害关系，对其证言本院不予采信。综合全案证据，对所认定的事实排除合理的怀疑，故对此辩护意见不予采纳。本案系民间矛盾引发，附带民事诉讼原告人赵某甲对伤害行为的发生具有一定的过错，对被告人刘某甲可酌情从宽处罚。被告人刘某甲将附带民事诉讼原告人赵某甲致伤，应当赔偿赵某甲的合理损失。附带民事诉讼原告人赵某甲对损害的发生有一定过错，可减轻被告人刘某甲的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人赵某甲请求赔偿医疗费17421.4元，向本院提交了医疗费票据予以证实，本院予以支持；主张鉴定费1010元，向本院提交的鉴定费票据为800元，故对鉴定费800元，本院予以支持；住院伙食补助费应参照河北省国家机关工作人员出差伙食补助标准每天40元计算，即40元×23天＝920元；附带民事诉讼原告人赵某甲的职业系开收割机，其误工费可按其它服务业工资标准计算，每天91.9元（33543元÷365天），误工时间应按鉴定书的鉴定意见90日计算，误工费为91.9元×90天＝8271元；护理费应按照居民服务业标准每天91.9元计算，即91.9元×23天＝2113.7元；附带民事诉讼原告人主张交通费1000元，虽未能提供相关票据予以证实，但根据本案的实际情况，入院、出院、做鉴定确需支出一定的交通费用，本院酌定交通费为500元；主张的残疾赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持；主张的精神损害抚慰金20000元，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款关于“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”之规定，本院不予支持。综上，附带民事诉讼原告人赵某甲的合理损失为医疗费17421.4元、鉴定费800元、住院伙食补助费920元、误工费8271元、护理费2113.7元、交通费500元，合计30026.1元。根据被告人刘某甲与附带民事诉讼原告人赵某甲对损害发生的过错程度，以被告人刘某甲对附带民事诉讼原告人赵某甲的损失承担60%即18015.66元为宜，其余损失应由附带民事诉讼原告人赵某甲自负。根据被告人刘某甲犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条，第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、由被告人刘某甲于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人赵某甲各项经济损失18015.66元。
三、驳回附带民事诉讼原告人赵某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 屈宏昱
审 判 员 徐志广
代理审判员 王艳辉
二〇一七年三月十六日
书 记 员 张英利