河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫12民终1824号
上诉人（原审原告）：贺青波，男，1989年6月9日出生，汉族，住河南省陕州区。
委托诉讼代理人：卢增锁，陕州区法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：连卫兵，男，1978年11月29日出生，汉族，住山西省平陆县。
委托诉讼代理人：赵安生，平陆县常乐镇法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司。住所地：崤山路中段58号。
负责人：韩建丽，该公司总经理。
委托诉讼代理人：郝晋敏，河南崤山律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人贺青波因与被上诉人连卫兵、中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司（以下简称人保财险三门峡分公司）健康权纠纷一案，不服三门峡市湖滨区人民法院（2018）豫1202民初1308号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贺青波及其委托诉讼代理人卢增锁，被上诉人连卫兵的委托诉讼代理人赵安生，被上诉人人保财险三门峡分公司的委托诉讼代理人郝晋敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贺青波上诉请求：1、依法判令连卫兵支付贺青波劳务费960元。2、连卫兵赔偿贺青波误工费16617.39元。3、上诉费由连卫兵承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。判决按农村居民年人均纯收入计算误工费，缺乏事实和法律依据。贺青波是经连卫兵所在地聖凯中介介绍为其提供劳务，明确约定日工资240元，况且已为打工4天，没有支付分文劳动报酬。贺青波户籍虽然在农村，但是家住陕州区大营镇××村，所有承包田在2009年被陕州国土局全部占用，属失地户农民。本案贺青波受雇于连卫兵，从事交通运输行业而受到的人身伤害，不应该按没有土地且常年在外打工维持生计的农村人均纯收入来计算赔偿。请求二审查明事实，依法支持贺青波的上诉请求。
连卫兵辩称：1、贺青波请求支付其960元劳务于法无据，原审没有诉求，时至今日也没有增加或变更诉讼请求，故违背民事诉讼不告不理的原则，应依法驳回其诉讼请求。2、贺青波没有从事交通运输的资质证，也没有从事重型牵引车的牵引证，原审判决按农村居民人均收入赔偿误工费事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。
人保财险三门峡分公司辩称：一审判决是正确的，请求驳回上诉，维持原判。
贺青波向一审法院起诉请求：1.请求依法判令连卫兵偿还贺青波人身损害各项费用32236.98元；2.诉讼费由连卫兵承担。
一审法院认定事实：2017年10月2日，跟车人员贺青波和司机许新卫驾驶晋Ｍ×××××在金昌立交桥停车道休息时，贺青波看到车辆所盖篷布绳子开了，故上车绑绳，绑绳子过程中不慎从车上摔下，许新卫拨打120急救，后贺青波于当日被送往三门峡市中医院入院治疗，2017年10月23日出院，住院天数21天，花费医疗费3989.98元。出院诊断为：1、T12L1椎体压缩性骨折；2、L4—5椎间盘突出症；3、创伤性腰椎间盘破裂；4、××；5、高脂血症。出院医嘱为：1、出院后继续卧床休息2个月，2个月内陪护一人，严格卧床，禁止下床，2个月后逐步下床活动，减少后胸部活动及负重，防止椎体骨折延迟愈合；2、半年内禁止重体力劳动；3、出院后3、6、9个月来院拍片复查，了解骨折愈合情况；4、床上行腰背肌功能锻炼；5、继续正规治疗内科疾病；5、不适门诊随诊。连卫兵为贺清波垫付医疗费，贺青波予以认可。
审理中，贺青波提交聖凯中介证明一份以及许新卫证明一份，欲证明贺青波跟车工资是每天240元，该组证据没有其他证据予以印证，无法证明每月240元的工资标准，该证据不予采纳；提交护理人员朱姣2017年7月份—9月份工资表一份以及停发工资证明一份，欲证明护理人员朱姣因为照顾贺青波停发2017年10月2日—2017年12月23日的工资，月工资为3200元。该证据和出院医嘱记载的院外护理一人情况相符，予以采信。
另查明：晋Ｍ×××××挂靠在夏县明远运输有限公司，实际车主是连卫兵，该车在人保财险三门峡分公司投保有驾乘人员意外伤害保险，投保人为夏县明远运输有限公司。保障项目：驾驶或乘坐营运货车意外伤害身故、残疾给付（每人保险金额为400000元）、意外医疗费用补偿（每人保险金额为40000元，给付比例80%，每次事故免赔额100元）。保险期间为2017年6月3日0时—2018年6月2日24时。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。贺青波受连卫兵雇佣对晋Ｍ×××××跟车，在跟车过程中不慎受伤，连卫兵作为雇主，应当对其损失予以赔偿。关于赔偿项目，根据法律规定，认定如下：1、医疗费4593.1元：有医疗费票据予以印证，予以支持。2、误工费：虽然贺青波提交了聖凯中介证明一份以及许新卫证明，但是未提交直接证据予以印证，因贺青波系农村户口，且其未提交在城镇居住满一年的相关证据，故参照2017年度河南省农村居民人均纯收入，住院21天，院外卧床休息2个月，应当为12719.18元/365×81天=2822.61元。3、住院伙食补助费1050元。4、营养费420元。5、交通费，贺青波主张100元，未超法律规定，予以支持。6、护理费、贺青波向法庭提交了护理人员朱姣的工资表以及停发工资证明，二证据可以相互印证，结合贺青波住院天数21天以及出院医嘱载明院外2个月内陪护一人，计算为3200元/30天×81天=8640元。以上损失合计为17625.71元。因涉案车辆在人保财险处投保有驾乘人员意外伤害保险，其中包含意外医疗费用补偿，故对于医疗费用部分的4593.1元，根据保单约定，应当扣除100元免赔额，按给付比例80%给付即3594.48元应当由人保财险三门峡分公司给付。剩余的损失14031.23元由连卫兵支付，鉴于其已经垫付2982元，故其应当再赔付贺清波各项损失合计11049.23元。
综上所述，贺青波诉求部分有事实和法律依据，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司三门峡市分公司赔偿贺青波医疗费3594.48元。二、连卫兵赔偿贺青波各项损失11049.23元。三、驳回贺青波的其他诉讼请求。上述第一、二项，限于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（没有给付金钱义务的，不写）。案件受理费610元，由贺青波负担330元，连卫兵负担280元。
二审查明事实与一审查明的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案连卫兵雇佣贺青波对许新卫驾驶的晋Ｍ×××××号货车跟车，在跟车过程中，因不慎被摔伤，连卫兵作为雇主，对贺青波所造成的伤害，应当承担赔偿责任。贺青波要求每天按240元进行赔偿，证据不足。贺青波虽然户口在农村，但其所在地土地被征用，主要生活来源于城镇，故应参照2017年度河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元/年计算，其误工费为6559.38元（29557.86元÷365天×81天）。
综上，贺青波的上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、三项之规定，判决如下：
一、维持湖滨区人民法院（2018）豫1202民初1308号民事判决第一项；
二、撤销湖滨区人民法院（2018）豫1202民初1308号民事判决第三项；
三、变更湖滨区人民法院（2018）豫1202民初1308号民事判决第二项为连卫兵赔偿贺青波各项损失14786元。
四、驳回贺青波的其他诉讼请求。
上述一、三项限于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费610元，由贺青波负担280元，连卫兵负担330元。
二审案件受理费242元，由贺青波负担121元，连卫兵负担121元。
本判决为终审判决。
审 判 长 范敏英
审 判 员 李小敏
代理审判员 周 珊
二〇一八年九月十八日
书 记 员 刘锦锋