云南省建水县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云2524刑初12号
公诉机关云南省建水县人民检察院。
被告人马应昌，男，1963年2月6日生，回族，小学文化，云南省个旧市人，农民，住个旧市。2007年11月5日因犯贩卖毒品罪被个旧市人民法院判处有期徒刑六年，2011年1月29日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月10日被建水县公安局刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
被告人卢建永，男，1984年6月24日生，彝族，初中文化，云南省建水县人，农民，住建水县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月11日被建水县公安局刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
辩护人雷学俊，云南李凌律师事务所律师。
被告人张应来，男，1981年3月26日生，汉族，小学文化，云南省建水县人，农民，住建水县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月11日被建水县公安局刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
被告人严素洁，男，1981年12月19日生，汉族，小学文化，云南省建水县人，农民，住建水县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年5月11日被建水县公安局刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于建水县看守所。
建水县人民检察院以建检未检刑诉（2016）67号起诉书指控被告人马应昌、卢建永、张应来犯贩卖毒品罪，被告人严素洁犯非法持有毒品罪于2016年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。建水县人民检察院指派代理检察员孙嘉兴等二人出庭支持公诉。被告人马应昌、卢建永、张应来、严素洁、辩护人雷学俊到庭参加了诉讼。现已审理终结。
建水县人民检察院指控：被告人马应昌、卢建永、张应来多次贩卖毒品海洛因，其中马应昌贩卖53.58克、卢建永贩卖67.48克、张应来贩卖2.2克，马应昌、卢建永的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款之规定；张应来的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。严素洁非法持有毒品海洛因13.9克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。马应昌曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。建议以贩卖毒品罪判处被告人马应昌、卢建永有期徒刑15年，并处没收个人财产；以贩卖毒品罪判处被告人张应来3年以下有期徒刑，并处罚金；以非法持有毒品罪判处被告人严素洁3年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人马应昌对公诉机关指控的事实及罪名无异议。辩解其没有贩卖公诉机关指控第3起那么多数量的海洛因。
被告人卢建永、张应来、严素洁对公诉机关指控的事实及罪名无异议。
辩护人雷学俊的辩护意见是：马应昌贩卖的毒品卢建永没有参与，不应当计算在卢建永贩卖毒品数量中，卢建永贩卖毒品数量仅是查获的13.9克，应当认定为卢建永构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2016年4月至2016年5月9日期间，被告人马应昌、卢建永二人经商议后，合伙在建水县城贩卖毒品海洛因。2016年5月初，因马应昌腿脚不方便，卢建永让张应来骑车载马应昌到建水县城西门大桥、西门农贸市场附近贩卖毒品，并免费提供毒品海洛因给张应来吸食作为报酬。
1．2016年4月至2016年5月8日期间，被告人马应昌在建水县城西门大桥附近、西门农贸市场后门处贩卖毒品海洛因4次，共计0.6克给金某某吸食。其中张应来骑车载马应昌贩卖3次，共计0.45克。
2．2016年4月至2016年5月8日期间，被告人马应昌在建水县城西门大桥附近，西门农贸市场后门处贩卖毒品海洛因5次，共计0.75克给陈某某吸食。其中张应来骑车载马应昌贩卖2次，共计0.3克。
3．2016年4月至2016年5月8日期间，被告人马应昌在建水县城西门大桥附近、西门农贸市场后门处贩卖毒品海洛因40个小包，共计1.6克给谭某某吸食。其中张应来骑车载马应昌贩卖1次，共0.04克。
4.2016年4月上旬至2016年5月8日期间，被告人马应昌在建水县城西门大桥附近、西门农贸市场后门处贩卖毒品海洛因50次，共计7.5克给谭某1吸食。其中张应来骑车载马应昌贩卖1次，共计0.15克。
5．2016年4月至2016年5月8日期间，被告人马应昌在建水县城西门大桥附近、西门农贸市场后门处贩卖毒品海洛因15次，共计1.48克给龚某某吸食。
6．2016年4月至2016年5月8日期间，被告人马应昌在建水县城西门大桥附近、西门农贸市场后门处贩卖毒品海洛因30次，共计2.4克给蒋某某吸食。
7．2016年5月7日、5月8日，被告人马应昌由张应来骑车载其到建水县城西门大桥处，贩卖毒品海洛因2次，共计0.3克给王某某吸食。
2016年5月9日9时许，民警在建水县城西门大桥桥头处将被告人马应昌抓获，当场从其身上查获毒品可疑物，经称量净重0.55克。经鉴定，该毒品可疑物中检出海洛因成分。
2016年5月10日13时许，民警在建水县临安镇xx村委会xx营村xx号卢建永家中查获被告人马应昌购买转交给被告人卢建永贩卖给被告人张应来、严素洁的毒品，并将卢建永、张应来、严素洁抓获。当场从张应来身上查获卢建永拿给其吸食的毒品可疑物，经称量净重1克。从卢建永家中二楼卧室内查获卢建永刚刚卖给严素洁，严素洁进行藏匿的毒品可疑物，经称量净重13.5克。从卢建永家中一楼客厅垃圾桶中，查获卢建永卖给严素洁的毒品中剪出欲吸食的毒品可疑物，经称量净重0.4克。经鉴定，上述毒品可疑物中均检出毒品海洛因成分。
上述认定事实，有公诉机关提供且经法庭举证、质证和认证的下列证据予以证明：
1．户口证明，证明：被告人马应昌、卢建永、张应来、严素洁的自然信息等基本情况，作案时具有刑事责任能力。
2．受案登记表、立案决定书，证明：本案系建水县公安局禁毒大队民警在工作中发现予以立案侦查。
3．抓获经过，证明：2016年5月9日9时许，被告人马应昌在建水县西门大桥附近被建水县公安局禁毒大队民警当场抓获。2016年5月10日13时许，被告人卢建永、张应来、严素洁在建水县临安镇xx村卢建永家被建水县公安局禁毒大队民警当场抓获，民警当场从卢建永家客厅的垃圾桶内查获用白色塑料纸包着的一坨白色毒品海洛因可疑物，在二楼的一张床下一黑色纸袋内查获用白色塑料袋包着的海洛因可疑物一坨；在张应来左裤包中88烟壳里面查获一个用卫生纸、透明塑料纸包着的白色粉末块状可疑物。
4．刑事判决书、证明，证明：被告人马应昌因贩卖毒品罪于2007年11月5日被云南省个旧市人民法院判处有期徒刑六年，2011年1月29日刑满释放。
5．扣押笔录及扣押决定书、清单、搜查证、搜查笔录及照片、物证照片、毒品可疑物过磅记录、取样笔录、毒品检验鉴定意见，证明：公安机关抓获被告人马应昌时从其身上查获4包毒品海洛因可疑物净重0.55克、手机一部、现金人民币400元。公安机关抓获卢建永时从其裤包中查获人民币4000元，在卢建永家中查获迅鹰电动车、号牌为云GUxx**的银白色长安之星面包车各一辆、行车证一本，在卢建永家客厅垃圾桶中查获用白色塑料纸包着的1包海洛因可疑物净重0.40克，在客厅茶几上查获卢建永的1杆自制的小称和1部白色OPPO智能手机，在卧室内查获卡号为526410xxxxxx1204的银行卡1张，在卢建永家二楼床下一黑色纸袋内查获严素洁用白色卫生纸包着的两坨毒品海洛因可疑物净重13.5克，查获严素洁持有的黑色ViVO手机1部；抓获张应来时在其左裤包中88烟壳里面查获一个用卫生纸、透明塑料纸包着的白色粉末状、块状可疑物净重1克及一部黑色诺基亚手机。民警将以上查获物品进行了扣押。公安机关从以上查获的毒品可疑物中均取样0.2克送检，均检出海洛因成分。
6．证人何某某的证言，证明：2016年4月10日卢建永、张应来租着他的房子。房子是马应昌居住，租房的240元钱是卢建永支付的。
7．证人金某某、陈某某、谭某某、谭某1、王某某、龚某某、蒋某某的证言，证明：其向被告人马应昌、卢建永、张应来购买毒品海洛因交易的地点、金额、数量等情况。
8．证人张某某的证言，证明：被告人马应昌是她的丈夫，卢建永开车拉卢建永的媳妇、小孩曾经来过她家两次找马应昌聊天，具体聊什么，她不清楚。
9．辨认笔录及辨认照片,证明：被告人马应昌辨认出向自己购买过毒品的金某某、龚某某、蒋某某、谭某1、王某某、谭某某、陈某某。被告人马应昌辨认出同案犯张应来、卢建永。被告人卢建永辨认出同案犯马应昌、张应来、严素洁。被告人张应来辨认出同案犯卢建永、马应昌、严素洁。被告人严素洁辨认出同案犯马应昌、卢建永、张应来。证人何某某辨认出向其租房子的被告人马应昌、卢建永、张应来。证人陈某某、谭某某辨认出贩卖毒品给自己的人系马应昌、卢建永、张应来。证人金某某、谭某1、王某某辨认出贩卖毒品给自己的人马应昌、张应来。证人龚某某、蒋某某辨认出贩卖毒品给自己的人马应昌。证人张某某辨认出卢建永。
10．现场检验报告书、尿检照片，证明：被告人马应昌、卢建永、张应来尿液检测结果呈吗啡阳性，严素洁尿液检测结果呈甲基安非他明阳性、吗啡阳性。
11．被告人马应昌、卢建永、张应来、严素洁的供述与辩解，证明：被告人马应昌、卢建永、张应来、严素洁对本案的犯罪事实均供认不讳。其供述与上述证人证言、搜查笔录及照片、物证照片、辨认笔录及辨认照片等证据相互印证。
以上证据取证程序合法，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人马应昌、卢建永多次贩卖毒品海洛因30.08克，被告人张应来多次贩卖毒品海洛因1.24克，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人严素洁非法持有毒品海洛因13.9克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的部分事实和罪名成立。被告人马应昌因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。在本案中被告人马应昌、卢建永提起贩卖毒品的犯意后邀约被告人张应来共同贩卖毒品，在共同犯罪中，马应昌、卢建永起主要作用，系主犯；被告人张应来在贩卖毒品共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人马应昌、卢建永、张应来、严素洁到案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关对被告人张应来、严素洁提出的量刑建议，被告人马应昌的辩解，本院予以采纳。公诉机关对被告人马应昌、卢建永提出的量刑建议、辩护人作的辩护意见，本院不予采纳。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马应昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月10日起至2026年5月9日止。罚金限期于判决生效后10日内缴纳。）。
二、被告人卢建永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币4000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月11日起至2024年11月10日止。罚金已缴纳。）。
三、被告人张应来犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月11日起至2018年5月10日止。罚金限期于判决生效后10日内缴纳。）。
四、被告人严素洁犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月11日起至2018年5月10日止。罚金限期于判决生效后10日内缴纳。）。
五、公安机关依法从被告人马应昌、卢建永、张应来、严素洁处扣押未移送的毒品海洛因15.45克、作案工具手机4部、自制的小称1杆，从被告人马应昌处扣押的毒资人民币400元，依法予以没收；公安机关从被告人卢建永处扣押未移送的人民币4000元、卡号为526410xxxxxx1204的银行卡1张、迅鹰电动车、号牌为云GUxx**的银白色长安之星面包车各一辆、行车证一本，退还被告人卢建永。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邹 文
人民陪审员 潘兴国
人民陪审员 孔繁贵
二〇一七年三月十六日
书 记 员 刘 飞