江苏省无锡市滨湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)锡滨民初字第02113号
原告史芳芳。
委托代理人徐国涛、袁昊旭，江苏博事达（无锡）律师事务所律师。
被告顾玉娥。
被告史带财产保险股份有限公司江苏分公司（原大众保险股份有限公司江苏分公司），住所地江苏省南京市太平南路450号1702室。
负责人佘晓静，该公司总经理。
委托代理人张博、刘俊，江苏博事达律师事务所律师。
原告史芳芳与被告顾玉娥、被告史带财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称史带公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月11日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告史芳芳的委托代理人徐国涛，被告顾玉娥，被告史带公司的委托代理人刘俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告史芳芳诉称：2012年7月28日21时20分许，其在无锡市青山东路好邻多超市北约50米处行走时，被顾玉娥因操作失误驾驶的苏B×××××号轿车撞伤。其不负事故责任，顾玉娥负事故全责。事故发生时，该轿车在史带公司投保有交强险及20万元商业三者险。其住院手术治疗前后57日期间，顾玉娥已支付了医疗费100161元、护理费4270元（每日60元或80元不等计住院57日），现其对事故造成的其他经济损失诉至法院，请求判令两被告赔偿其医疗费余额1976元、住院伙食补助费1000元（按每日20元计50日）、营养费2400元（按每日20元计120日），护理费余额3780元（按每日60元计剩余的63日），交通费400元，误工费16300元（无固定收入，不能举证证明最近三年的平均收入状况，参照受诉法院所在地2014年度职工平均最低工资水平每月1630元计10个月），被抚养人施金仙生活费15259元（根据受诉法院所在地2014年度城镇居民人均消费性支出23476元标准，按施金仙67周岁核定13年、以十级伤残0.1系数及有2名抚养义务人各应分担50%抚养义务综合计算），史芳芳残疾赔偿金68692元（根据史芳芳十级残疾，按照受诉法院所在地2014年度城镇居民人均可支配收入34346元，以十级伤残0.1系数计算20年），精神损害抚慰金5000元及案件受理费、鉴定费。
被告顾玉娥辩称：1、对史芳芳的诉请无异议。2、其已垫付的医疗费100161元、护理费4270元请求一并核算。3、事故中其车还另外碰撞了路边一辆苏B×××××轻型货车，史带公司定损车损为1180元，其已出资帮该车车主修复。4、不同意史带公司在理赔时扣除非医保用药。
被告史带公司辩称：1、对事故事实、责任认定、鉴定结论、车辆投保事实、史芳芳与被扶养人施金仙的身份关系、医疗费总额、住院伙食补助费1000元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元及顾玉娥已垫付医疗费100161元无异议，但请求扣除15%的非医保用药。2、护理费票据（史芳芳住院期间由顾玉娥垫付）不属正规发票，票据金额4270元中超出标准的差额部分不认可。3、史芳芳无固定工作，没有实际发生误工费，不认可对其主张的误工费。4、施金仙有无生活来源，史芳芳未举证，如史芳芳庭后补充举证其不需要再质证，同意由法院直接对证据作出认定。施金仙即使无生活来源，但史芳芳的损伤并未导致完全丧失劳动能力，不认可赔偿被扶养人施金仙生活费。5、营养费同意认可1200元，交通费未实际产生不认可。6、案外苏B×××××轻型货车的损害其已作出定损为1100元，但该车权利人尚未向其主张理赔，请求在处理本案时为其今后理赔保留相应的份额。7、不承担鉴定费和诉讼费。
经审理查明：2012年7月28日21时20分许，顾玉娥驾驶车牌号为苏B×××××号的轿车（该轿车在史带公司承保的交强险及20万元商业三者险期限内），沿无锡市青山东路东侧道路由南往北行驶至好邻多超市北约50米处时，因操作失误，驾车碰撞云龙龙停在右侧路边车牌号为苏B×××××的轻型货车，后又碰撞站在右侧路边的行人史芳芳，至史芳芳受伤。公安机关认定顾玉娥负事故全部责任，云龙龙、史芳芳不负事故责任。事故发生后，史芳芳分次住院手术治疗，诊断为左股骨干粉碎性骨折、全身多处皮肤挫伤，行闭合复位髓内针内固定术、原内固定取出术，后又行取骸骨植骨术、内固定术，先后住院治疗计57日。顾玉娥向就诊医院垫付了史芳芳的医疗费100161元。史芳芳另支出医疗费1976元双方尚未结算。住院期间，顾玉娥为史芳芳聘请护工陪护，每日支付护工费60-80元不等，顾玉娥合计支付了57日的护工费4270元。
2015年10月28日无锡市中西医结合医院司法鉴定所经史芳芳申请，对史芳芳的上述身体损伤及误工期、营养期、护理期作出鉴定意见：史芳芳左下肢损伤的伤残等级综合评定为十级。误工期评定为300日，营养期评定为120日、护理期评定为120日。史芳芳支付了鉴定费2520元。
另查明：施金仙1948年11月7日生，农民，育有长女史芳芳、次女史芳萍2人。史芳芳定残时，施金仙66周岁，无退休工资，无其他生活来源。
上述事实，有身份户籍证明、企业登记证明、驾驶证、行驶证、保险单、道路交通事故认定书、病例材料、医疗费票据、护工费缴费单、司法鉴定意见书及当事人的陈述等在卷佐证。
本院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。顾玉娥驾车发生交通事故，负事故全部责任。顾玉娥将其车在史带公司投保了交强险、20万元商业三者险，根据法律规定，史芳芳在事故中产生的人身、财产损失，应先由史带公司在交强险范围内按限额赔付，超额部分由史带公司在商业三者险保险合同范围内根据史芳芳与顾玉娥的事故责任比例赔付。该起事故中另外造成苏B×××××轻型货车的车损，因该车权利人未向史带公司主张权利，故该车损在本案中不予理涉。但应在本案的交强险财产损失赔偿项下为该车权利人保留必要的理赔份额。
现双方对医疗费总额102137元（含顾玉额已垫付的100161元与史芳芳主张的余额1976元）、住院伙食补助费1000元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元的赔付处理未持异议，本院先予确认。
关于双方有争议的部分意见，本院认为：
1.医疗费，史带公司要求扣除15%非医保用药，无法律依据，本院不予采纳。
2.营养费，根据鉴定可按每日18元计算120日为2160元，史芳芳超出部分的主张不予支持。
3.护理费，根据鉴定按每日60元计算120日为7200元（顾玉娥已垫付的57日护理费4270元中，超出每日60元标准的差额为850元，由顾玉娥自行承担，按3420元认定顾玉娥的垫付金额）。
4．误工费，史芳芳无固定工作，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，故可以参照受诉法院所在地2014年职工最低工资标准每月1630元计算10个月为16300元。史带公司辩称不承担误工费的意见不予采纳。
5.被扶养人施金仙生活费，史芳芳受伤构成十级残疾，必然会造成其正常劳动能力中相应等级的丧失或部分受限，其是施金仙法定扶养义务人之一，其定残时施金仙66周岁无退休工资，无其他生活来源，平常受史芳芳及另一名法定扶养义务人共同赡养，故史芳芳主张的被抚养人施金仙生活费15259元符合法律规定范围，本院予以支持。史带公司不认可赔偿被扶养人施金仙生活费的意见本院不予采纳。
6、交通费，史芳芳虽未能举证交通费支出票据，但根据史芳芳的伤情及3次往返医院治疗的实情，产生必要的、合理的交通费显属生活常情，故本院酌定交通费为150元。
7、鉴定费2520元，系处理本案事故的必需费用，应由当事人根据事故责任比例承担。史带公司表示不承担的意见于法无据，其抗辩意见不予采纳。
8、案件受理费，应依照法律规定由本院根据双方胜、败诉的金额比例予以核算确认，史带公司表示不承担的意见于法无据，不予采纳。具体金额由本院裁量。
综上，本院确认史芳芳因本案交通事故产生的损失（不含鉴定费、案件受理费）共计为217898元，包括医疗费102137元、住院伙食补助费1000元、营养费2160元、交通费150元、护理费7200元、误工费16300元、被扶养人生活费15259元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金5000元。该金额中，史带公司应在交强险医疗费用赔偿限额项下及死亡伤残赔偿限额项下赔付史芳芳120000元，不足赔付的差额97898元由史带公司在商业三者险合同范围内继续赔付史芳芳。扣除顾玉娥已垫付给史芳芳的医疗费100161元、部分护理费3420元（金额按本院上述认定）一并核算，实际史带公司在本案中应赔偿支付史芳芳114317元，应返还支付顾玉娥103581元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中户人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告史带财产保险股份有限公司江苏分公司应于本判决生效之日起一个月内向原告史芳芳支付赔偿款114317元、返还鉴定费2520元。
二、被告史带财产保险股份有限公司江苏分公司应于本判决生效之日起一个月内向被告顾玉娥返还垫付款103581元。
三、驳回原告史芳芳的其他诉讼请求。
如果被告中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1330元，由原告史芳芳承担200元，由被告史带财产保险股份有限公司江苏分公司承担1130元（该款史芳芳已垫付，被告史带财产保险股份有限公司江苏分公司应于本判决生效之日起一个月内返还原告史芳芳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审 判 长 孙重光
人民陪审员 赵月珠
人民陪审员 吴来娣
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 徐 鹏
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》：
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》：
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》：
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。