舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0903刑初468号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人陈位娣，女，1966年10月21日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。因本案于2016年4月11日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人郭行舟，浙江星舟律师事务所律师。
被告人陈苏娟，女，1962年12月21日出生于浙江省舟山市，汉族，小学文化，无业，住浙江省舟山市普陀区。因本案于2016年3月25日被刑事拘留，同年4月28日变更为取保候审，经本院决定，于2017年3月7日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
辩护人徐瑞康、张建军，浙江民鸿律师事务所律师。
被告人王盛，男，1981年8月9日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，务工人员，住浙江省舟山市普陀区。曾因赌博，于2008年2月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留二十日。现因本案于2016年6月27日被刑事拘留，同年7月19日变更为取保候审，经本院决定，于2017年3月7日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
被告人杨良平，男，1963年11月7日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，个体，住浙江省舟山市普陀区。因本案于2016年3月25日被刑事拘留，同年4月20日变更为取保候审。
辩护人陈松尧，浙江松臻律师事务所律师。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2016）471号起诉书指控被告人陈位娣、陈苏娟、王盛、杨良平犯开设赌场罪，于2016年12月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派代理检察员张留丰出庭支持公诉，被告人陈位娣、陈苏娟、王盛、杨良平及辩护人郭行舟、徐瑞康、张建军、陈松尧到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控被告人陈位娣为获取非法利益，伙同被告人陈苏娟、王盛、杨良平在被告人杨良平经营的位于普陀区六横镇双塘社区张家塘村双塘工业区6-7号五金厂内开设赌场38次，非法获利共计人民币48400元。其中，被告人陈苏娟参与开设赌场27次，非法获利人民币38000元，被告人王盛参与开设赌场7次，非法获利人民币9400元，被告人杨良平参与开设赌场3次，非法获利人民币5400元。公诉机关向本院提交了证人周某等人的证言、视听资料及书证等证据予以证实。为此，公诉机关认为被告人陈位娣、陈苏娟、王盛、杨良平的行为均已构成开设赌场罪，同时认为被告人陈位娣系主犯，被告人陈苏娟、王盛、杨良平系从犯，依法应当从轻处罚，被告人陈位娣系自首，依法可以从轻处罚，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定予以处罚。
庭审中，被告人陈位娣及其辩护人提出被告人陈位娣开设赌场非法获利数额应认定为38000元。
被告人陈苏娟的辩护人提出起诉书指控被告人陈苏娟参与开设赌场的事实不清、适用法律错误，不构成开设赌场罪。
被告人陈苏娟提出其获利的数额为10000余元。
被告人王盛、杨良平对起诉书指控的事实均没有异议。
经审理查明，被告人陈位娣和被告人杨良平系夫妻关系。被告人陈位娣为获取非法利益，在被告人杨良平经营的位于普陀区六横镇双塘社区张家塘村双塘工业区6-7号的五金厂内开设赌场。赌场开设后，被告人陈位娣要求被告人陈苏娟负责抽头、被告人杨良平负责站岗放哨，二人均表示同意，被告人王盛在赌场赌博期间，在被告人陈位娣的要求下，遂开始在赌场内帮忙并协助通风报信。2016年2月19日至3月14日，被告人陈位娣先后38次纠集周某、沈某1、李某、王某等20余名赌博人员在五金厂仓库内采用“硬牌九”形式进行赌博，共抽头获利人民币48400元。其中，被告人陈苏娟参与开设赌场27次，抽头获利人民币38000元，被告人王盛参与开设赌场7次，抽头获利人民币9400元，被告人杨良平参与开设赌场3次，抽头获利人民币5400元。
2016年3月24日、6月27日，被告人杨良平、陈苏娟、王盛先后在舟山市普陀区六横镇被公安机关抓获。
2016年4月11日，被告人陈位娣主动至舟山市公安局普陀区分局六横分局投案，并如实交代自己的主要犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（1）被告人陈位娣供述称：2016年2月20日左右开始至3月14日，其在其老公杨良平经营的普陀区六横镇双塘社区张家塘村工业小区6号五金厂内开设赌场，赌场开起来后，其让陈苏娟帮其抽头，让杨良平看监控，给熟悉的赌博人员开门，期间共赌了34、35场，其中2月22日晚那场抽头3000多元，2月28日晚那场抽头3000多元，3月2日晚那场5000多元，3月7日晚那场3000多元，其余按每场1000元计算，抽头获利有48000余元，赌博形式为“硬牌九”，另外2月22日晚上、2月29日晚上和3月14日晚上有警察来抓赌；
（2）被告人陈苏娟供述称：其系陈位娣的姐姐，其在赌场里主要帮陈位娣抽头，第一次抽头是2月21日下午，最后一次是3月9日晚上，抽头数额有10000元左右，钱都给了陈位娣，王盛在赌场里被陈位娣差遣，会帮忙搬凳子、拿矿泉水和买香烟；
（3）被告人王盛的供述称：其在赌场里主要给陈位娣跑腿，警察来了会通风报信，陈苏娟帮忙抽头，杨良平负责通风报信，2月22日晚上、2月29日晚上和3月14日晚上有警察来抓赌，其帮忙通风报信或者收拾牌具，赌场每场至少有1000元的抽头；
（4）被告人杨良平供述称：陈位娣在其经营的普陀区六横镇双塘五金厂里开设赌场，陈位娣要求陈苏娟拿抽头，陈苏娟答应了，后来又要求其看监控，有熟人来赌博帮忙开门，警察来了通风报信，其也答应了，2月22日晚上、2月29日晚上、3月14日晚上其为赌场通风报信过，赌场每场能抽头1000元左右，陈苏娟拿的抽头都给陈位娣，王盛在赌场里干点杂事；
（5）证人周某、王某、沈某2、曹某、刘某2、刘某1、贺某、李某、沈某1、邵某等人的证言证明：上述人员均系赌博人员，赌场开在普陀区六横镇双塘的五金厂里，时间是从2016年2月20日左右至3月14日左右，赌博的形式为“硬牌九”，赌场抽头是陈位娣和陈苏娟，杨良平负责放哨,王盛偶尔替赌博人员跑腿买香烟，每次抽头一般是100到200元的事实；
（6）证人杨某的证言证明：杨某系陈位娣、杨良平的儿子，其家经营的五金厂是有人赌博的，形式似乎是“硬牌九”，时间是从2016年2月20日至3月10多号，杨良平晚上有时候在客厅沙发上看电视和监控，赌博人员来了会帮忙开门的事实；
（7）检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、处理物品、文件清单、扣押决定书、扣押清单、照片证明：2016年3月24日，舟山市公安局普陀区分局对普陀区六横镇双塘工业园区6-7号五金厂进行现场检查，发现两台海康威视牌硬盘录像机，并对该两台硬盘录像机进行证据保全、扣押；
（8）辨认笔录证明：被告人杨良平对被告人王盛及部分赌博人员的辨认情况、被告人陈位娣对部分赌博人员的辨认情况、被告人王盛对被告人陈苏娟及部分赌博人员的辨认情况，以及赌博人员相互的辨认情况和对被告人陈苏娟、王盛、杨良平的辨认情况；
（9）监控视频证明：2016年2月19日至3月14日，普陀区六横镇双塘工业园区6-7号五金厂的仓库内共开设赌场38次，其中2月22日晚抽头3000元，2月29日晚抽头2000元，3月14日晚抽头400元的事实；
（10）户籍信息证明：被告人陈位娣、陈苏娟、王盛、杨良平的身份情况，均具有完全刑事责任能力；
（11）破案经过证明：被告人杨良平、陈苏娟、王盛系被抓获归案，被告人陈位娣系自首；
（12）行政处罚决定书证明：被告人王盛曾因赌博被行政处罚以及刘某2、沈某1等9名赌博人员均因本次赌博被普陀区公安分局行政拘留。
关于被告人陈位娣及其辩护人提出被告人陈位娣开设赌场非法获利数额应认定为38000元的辩解和辩护意见。经查，起诉书指控的上述事实有赌博人员的证言、监控视频予以证实，且能够与被告人陈位娣在侦查阶段的供述相互印证，故被告人陈位娣的上述辩解及辩护人的上述辩护意见与本案客观事实不符，本院不予采纳。
关于被告人陈苏娟的辩护人提出起诉书指控被告人陈苏娟参与开设赌场的事实不清、适用法律错误，不构成开设赌场罪的辩护意见。经查，被告人陈苏娟参与开设赌场，负责抽头的事实有被告人陈位娣、王盛、杨良平的供述、赌博人员的证言、监控视频等证据予以证实，上述证据能够相互印证，足以认定，被告人陈苏娟的行为构成开设赌场罪，故对辩护人提出的上述辩护意见本院不予采纳。
关于被告人陈苏娟提出的其获利的数额为10000余元的辩解。经查，被告人陈苏娟参与开设赌场27次，抽头获利人民币38000元，上述事实有被告人陈位娣的供述、赌博人员的证言、监控视频予以证实，故被告人陈苏娟的上述辩解与本案客观事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈位娣伙同被告人陈苏娟、王盛、杨良平以非法营利为目的，开设赌场，四被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人陈位娣在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人陈苏娟、王盛、杨良平在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人王盛曾因赌博被行政处罚，现又实施犯罪，应酌情从重处罚。被告人陈位娣犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人王盛、杨良平在审理期间认罪态度较好，也可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈位娣犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（限本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一六年四月十一日起至二O一八年四月十日止）。
二、被告人陈苏娟犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（限本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一七年三月七日起至二O一七年十月二日止）。
三、被告人王盛犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一七年三月七日起至二O一七年六月十三日止）。
四、被告人杨良平犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后即缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
五、继续追缴被告人陈位娣、陈苏娟、王盛、杨良平的违法所得人民币四万八千四百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 石 静
人民陪审员 陈金法
人民陪审员 薛洪民
二〇一七年三月七日
代书 记员 ＸＸ煜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。