湖南省株洲市荷塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0202刑初233号
公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。
被告人邓某某，男，1968年12月10日出生，汉族，高中文化，无职业。因涉嫌非法经营罪，2018年4月18日被株洲市公安局荷塘分局刑事拘留、同年5月15日被逮捕。现羁押于醴陵市公安局看守所。
被告人曾某某，女，1972年11月11日出生，汉族，高中文化，无职业。因涉嫌非法经营罪，于2018年4月18日被株洲市公安局荷塘分局刑事拘留、同年5月15日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第一看守所。
湖南省株洲市荷塘区人民检察院以株荷检公刑诉[2018]236号起诉书指控被告人邓某某、曾某某犯非法经营罪，于2018年7月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员唐建林担任审判长，与人民陪审员周根新、朱双明组成合议庭，公开开庭进行了审理，书记员田鑫担任庭审记录。株洲市荷塘区人民检察院检察员廖建华出庭支持公诉，被告人邓某某、曾某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控，2017年7月至2018年4月17日期间，为牟取非法利益，被告人邓某某、曾某某在株洲市荷塘区茨菇塘街道红旗路社区新塘坡一民房二楼租房内，从事地下六合彩抄码单犯罪活动，累计抄单70期，总抄单金额30万元左右，并报送给上线庄家“诚信赢天下”（暂未落实身份），抽取经营额10-12%的佣金。现有证据证实，在2018年上报“诚信赢天下”的码单及当场查获的40期书写码单共15期，书写码单金额共计88650元，并从中获利11570元。
案发后，被告人邓某某、曾某某均能如实供述自己的犯罪事实；公安机关收缴其非法所得1620元。
认定上述事实的证据如下：
1、书证；2、证人证言；3、被告人的供述与辩解；4、搜查、辨认、对案笔录，微信报单视频截图。
该院认为，被告人邓某某、曾某某违法国家规定，非法经营地下六合彩，扰乱市场秩序情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人邓某某起主要作用，系主犯，被告人曾某某起次要作用，系从犯。请依法判处。
被告人邓某某对公诉机关指控涉嫌犯罪的基本事实及定性均没有意见，辩称抄单金额只有20万元左右，利润不到10%。请求从轻处罚。被告人曾某某对公诉机关指控犯罪事实予以否认，辩称其行为不构成非法经营罪。
经审理查明，公诉机关指控被告人邓某某、曾某某涉嫌犯罪的基本事实清楚，本院予以确认。其中2018年上半年，被告人邓某某、曾某某上报“诚信赢天下”码单共计14期及当场查获的40期书写码单共15期，书写码单金额共计为88650元，从中非法获利10638元。
上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：
1、株洲市公安局荷塘分局仙庾派出所株荷公接字[2018]1576号接报警登记表及回执，株洲市公安局荷塘分局株荷公（仙）立字[2018]0825号立案决定书，抓获经过等书证，证明2018年4月17日，公安机关接群众匿名举报，在株洲市荷塘区茨菇塘街道红旗路社区新塘坡散户一民房二楼有人从事地下六合彩赌博违法犯罪活动。2018年4月18日，公安民警赶往现场将被告人邓某某、曾某某及杨松林抓获。
2、证人杨松林的证言，证实2018年4月17日，我在被告人邓某某、曾某某位于株洲市荷塘区新塘坡散户的租房买码被抓。
3、株洲市公安局荷塘分局株荷公（仙）搜查字[2018]0141、0142、0143号搜查证及搜查笔录、提取笔录，株洲市公安局荷塘分局随案移交物品文件清单，湖南省非税收入一般缴款书NO2297810425，证实（1）公安机关收缴被告人邓某某供犯罪所用VIVO手机一部，已移交法院。（2）公安机关从被告人邓某某手机微信中提取码报码单、票据26张和汇总表共计14张。（3）公安机关收缴被告人邓某某、曾某某所写码单收入收据。（4）公安机关从被告人邓某某处收缴1620元已上交国库。
4、对案笔录、辨认笔录及照片，证实被告人邓某某、曾某某及杨松林相互予以了指认且均指认邓某某、曾某某位于株洲市荷塘区新塘坡散户一民房二楼就是邓某某、曾某某抄码单，杨松林买码单的地点。
5、中国农业银行股份有限公司株洲向阳村支行个人客户关联合约信息及业务凭证书证，证实客户号1643502864376176客户邓某某2017年7月1日至2018年5月2日的交易明细。
6、被告人邓某某、曾某某的供述和辩解，均交代了公诉机关指控的犯罪事实。其中邓某某在侦查阶段交代主要是我、我妻子曾某某也来帮忙，由我统计一个总表发给上线庄家“诚信赢天下”。我主要负责抄单，就是把买家下注信息抄在纸上，再以微信形式发给上线。2017年，我按10%提成，2018年按12%提成，赢利共二万余元。被告人曾某某在侦查阶段交代我抄单后，再把码单给我老公即被告人邓某某统计。如果中奖金额大于码单金额，上线通过微信转钱给我老公，再由我老公给客户兑奖。如果中奖金额小于码单金额，我们给客户兑奖，再由我老公通过微信将多余的钱转给上线。我老公邓某某左脚残废，家中有八十多岁的母亲需要赡养。
7、被告人邓某某、曾某某的户籍身份信息及田庄村委会证明，证明了被告人邓某某、曾某某的身份等情况。
8、株洲市公安局荷塘分局株荷公（仙）决字[2018]第0244号公安行政处罚决定书，证实公安人员已对购买地下六合彩从事赌博违法活动的杨松林予以行政处罚。
本院认为，被告人邓某某、曾某某以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，收受赌资累计达88650元，严重妨害社会管理秩序，被告人邓某某、曾某某的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人邓某某、曾某某犯非法经营罪的罪名不当。被告人邓某某、曾某某收受赌资的金额以庭审查明的88650元认定，违法所得按88650×12%确定。在共同犯罪中，被告人邓某某起主要作用，是主犯，被告人曾某某起次要作用，是从犯。庭审中，被告人邓某某能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。据此，对被告人邓某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第四十五条，第四十六条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第二条之规定；对被告人曾某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第四十二条，第四十三条，第四十四条，第五十二条，第五十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第二条之规定。分别判决如下：
一、被告人邓某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月18日起至2019年4月17日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月18日起至2018年9月17日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人邓某某、曾某某违法所得人民币10638元，由公安机关予以追缴，上缴国库。
四、公安机关移交的被告人邓某某供犯罪用VIVO手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐建林
人民陪审员 周根新
人民陪审员 朱双明
二〇一八年八月十五日
书 记 员 田 鑫
附：判决书引用的法律法规条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十六条被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在监狱或者其他执行场所执行;凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。