湖南省汉寿县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0722民初42号
原告：李建云，男，1971年4月16日出生，汉族，住湖南省汉寿县。
委托诉讼代理人：黄志明，湖南经卫律师事务所律师。
被告：杨立民，男，1976年2月15日出生，汉族，住湖南省汉寿县。
委托诉讼代理人：龚国元，汉寿县求是法律服务所法律服务工作者。
被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区。
主要负责人：宋维君，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：阮方，湖南保协律师事务所律师。
原告李建云与被告杨立民、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人保常德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李建云及其委托诉讼代理人黄志明、被告杨立民的委托诉讼代理人龚国元、被告人保常德公司的委托诉讼代理人阮方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李建云向本院提出诉讼请求：二被告赔偿李建云各项损失143301.60元（医疗费40245.60元、住院伙食补助费4400元、营养费6000元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金57676元、护理费5000元、误工费14400元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费1580元）。事实与理由：2015年11月23日，杨立民驾驶赣A*****小型客车沿国道319线由西往东行驶至汉寿县龙潭桥乡红土墙村路段时，车后视镜与李建云相挂，造成李建云受伤的道路交通事故。此次事故经汉寿县公安局交通警察大队认定杨立民负事故的主要责任，李建云负次要责任。另查，杨立民驾驶的赣A*****小型客车在人保常德公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。
杨立民辩称，1.李建云主张的损失标准过高且无法律依据；2.肇事车辆赣A*****小型客车在人保常德公司投保了交强险和责任限额为500000元的商业三者险，李建云的损失应先在交强险内获赔，不足部分在商业三者险范围内获赔；3.杨立民赔偿了李建云39865.60元，多赔偿部分要求由保险公司直接返还给杨立民。
人保常德公司辩称，1.对此次交通事故的发生经过及责任划分无异议；2.若杨立民及肇事车辆赣A*****小型客车的驾驶证及行驶证不符合规定，人保常德公司不承担商业三者险的赔偿；3.医疗费应扣除非医保用药，人保常德公司不承担鉴定费、诉讼费；4.李建云自身存在过错，应承担相应责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.病历资料及医疗费票据能够证明李建云受伤住院治疗及花费医疗费的情况，予以采信；2.证明、营业执照及工资表能够证明李建云在城镇连续务工满一年的事实，予以采信；3.商业三者险的条款不能达到人保常德公司的证明目的，不予采信。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事故的发生经过及责任划分、杨立民有驾驶证、肇事车辆赣A*****小型客车有行驶证且通过了年检、人保常德公司承保赣A*****小型客车交强险和责任限额为500000元的不计免赔率的商业三者险、李建云的损伤经常德市凯信司法鉴定所鉴定构成十级伤残、误工时间120天、伤后需1人护理30天、营养期60天、取内固定手术误工时间20天、住院期间需1人陪护、需医疗费8000元及李建云花费鉴定费1580元的事实，本院予以确认。对当事人有争议的事实，本院认定如下：李建云受伤后在汉寿县人民医院住院治疗24天，花费医疗费40245.67元。李建云的户口性质为农业家庭户口，但其自2014年8月起在湖南宗辉建设有限公司务工。事故发生后，杨立民赔偿李建云39865.60元，人保常德公司未予赔偿。2015年湖南省城镇居民人均可支配年收入为28838元，城镇在岗职工月平均工资为4491元，城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资为44081元，湖南省省直机关工作人员省内出差伙食补助费补助标准为每人每天100元【详见《湖南省省直单位差旅办法》（湘财行〈2014〉15号文件）】。
本院认为，本案的争议焦点之一是李建云损失的确定。依据查明的事实，本院依法核定李建云的损失为：1.医疗费40245.60元。李建云花费医疗费40245.67元，但其仅起诉40245.60元系对自身权利的处分，予以确认。人保常德公司要求扣除自费医疗费，但未提交自费医疗费的证据，且未提交对保险合同中的免责条款尽到了提示说明义务的证据，故对该辩称不予支持；2.住院伙食补助费2400元（100元/天×24天）；3.后续治疗费8000元；4.营养费3000元（50元/天×60天）；5.残疾赔偿金57676元。虽李建云的户口性质为农业家庭户口，但事故发生时，其已连续在城镇务工满1年，经常居住地和主要收入来源地均为城镇，故应按城镇标准计算其残疾赔偿金为57676元（28838元/年×20年×10%）；6、误工费14400元。李建云伤后的误工时间为120天，取内固定手术误工时间20天，误工时间共140天。李建云从事的行业为建筑业，但其提交的证据不能证明其误工损失情况，本院参照2015年湖南省城镇非私营单位建筑业在岗职工年平均工资计算其误工费为16907.78元（44081元/年÷365天/年×140天），李建云仅主张14400元，予以支持；7.精神抚慰金4000元；8.护理费2694.60元。虽李建云未提交护理人员的身份情况，但其住院确需人护理，本院酌情按城镇在岗职工的月平均工资考虑其残疾等级计算其护理费为2694.60元（4491元/月÷30天/月×30天×60%），超过部分不予支持；9.交通费800元。虽李建云未提交交通费票据，但考虑其住院治疗需实际花费交通费，本院酌情支持800元；10、鉴定费1580元。李建云以上损失共计134796.20元，其中医疗费项目损失53645.60元，伤残项目损失79570.60元，鉴定费1580元。
本案的争议焦点之二是责任的具体承担。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，因此造成人身伤亡的，应由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案李建云的医疗费项目损失超过了交强险的责任限额，伤残项目损失在交强险责任限额内，故人保常德公司应在交强险范围内赔偿李建云各项损失89570.60元（10000+79570.60）。李建云超过交强险范围的损失45225.60元（134796.20-89570.60），因李建云负次要责任，杨立民负主要责任，依据《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条第一款第一项的规定，由李建云承担20%的责任即9045.12元（45225.60×20%），杨立民承担80%的责任即36180.48元（45225.60×80%）。杨立民为其驾驶的车辆赣A*****小型客车在人保常德公司投保了责任限额为500000元的不计免赔商业三者险，故应由杨立民承担的赔偿责任由人保常德公司承担，但二者的保险合同约定保险公司不承担鉴定费，故人保常德公司应在商业三者险范围内赔偿34916.48元[（45225.60-1580）×80%]，超过商业三者险赔偿范围的1264元（36180.48-34916.48）由杨立民承担。人保常德公司共应赔偿李建云各项损失124487.08元（89570.60+34916.48）。杨立民已经赔偿39865.60元，多赔偿部分38601.60元（39865.60-1264）李建云应予返还，为减少当事人诉累，由人保常德公司应赔偿给李建云的赔偿款124487.08中直接返还38601.60元。综上，人保常德公司应支付杨立民38601.60元，赔偿李建云85885.48元（124487.08-38601.60）。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条第一款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，判决如下：
一、限中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效后10日内赔偿李建云各项损失85885.48元；
二、限中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司于本判决生效后10日内支付杨立民38601.60元；
三、驳回李建云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3166元，减半收取计1583元，由李建云负担392元，杨立民负担1191元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员 叶久万
二〇一七年二月十三日
书记员 汪 宇
附1：本案证据目录
李建云提交的证据和证明目的如下：
1、驾驶证、行驶证复印件各1份，用以证明杨立民有驾驶证、肇事车辆赣A*****小型客车有行驶证的情况；
2、道路交通事故认定书1份，用以证明事故的发生经过及责任划分；
3、保单2份，用以证明肇事车辆赣A*****小型客车的投保情况；
4、汉寿县人民医院病历资料14页、住院收据1张、门诊收据17张，用以证明李建云受伤住院治疗及花费医疗费情况；
5、常德市凯信司法鉴定所司法鉴定书1份、鉴定费发票1张，用以证明李建云的损伤构成十级伤残、误工时间120天、伤后需1人护理30天、营养期60天、取内固定手术误工时间20天、住院期间需1人陪护、需医疗费8000元及花费鉴定费1580元的情况；
6、证明1份、营业执照1份、工资表12份，用以证明李建云在城镇务工及误工损失的情况，其残疾赔偿金应按城镇标准计算。
杨立民提交的证据和证明目的如下：
1、行驶证复印件1份，用以证明杨立民的行驶证通过了年检。
人保常德公司提交的证据和证明目的如下：
1、商业三者险条款1份，用以证明该条款约定商业三者险不负责赔偿的情况。
附2：本案适用的法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续医疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续医疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外;
(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;
(三)侵权行为所造成的后果;
(四)侵权人的获利情况;
(五)侵权人承担责任的经济能力;
(六)受诉法院所在地平均生活水平。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》
第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；
（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；
（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任','2018-09-24
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