＼n山东省莱芜市莱城区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2013）莱城刑初字第528号＼n公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。＼n被告人曹某某，男，1977年6月30日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地：河北省衡水市景县，捕前住河北省保定市清苑县。2013年7月5日因涉嫌非法经营罪被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于莱芜市看守所。＼n莱芜市莱城区人民检察院以莱城检公刑诉（2013）692号起诉书，指控被告人曹某某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院于2013年11月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莱城区人民检察院指派代理检察员刁文成出庭支持公诉，被告人曹某某到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n莱城区人民检察院指控：2011年4月至2012年12月期间，被告人曹某某多次销售烟丝给张某某、张某甲、张某乙（均已判刑），涉案价值共计101500元，违法所得10000元。＼n就上述指控的事实，公诉机关向法庭提供了被告人的户籍证明等书证、证人张某某等证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人曹某某应当以非法经营罪追究刑事责任。提请法院依法判处。＼n被告人曹某某对起诉书指控的事实和罪名均没有异议。＼n经审理查明，2011年4月至2012年12月期间，被告人曹某某多次销售烟丝给张某某、张某甲、张某乙（均已判刑），涉案价值共计101500元，违法所得10000元。在审理过程中，被告人曹某某退交违法所得10000元。分述如下：＼n1、2011年4月份的一天晚上，被告人曹某某销售给张某某、张某甲烟丝4400斤，每斤3.5元，卷烟纸10包，每包70元，得赃款15000元。＼n2、2011年6月份的一天晚上，被告人曹某某销售给张某某、张某甲烟丝4400斤，每斤3.5元，卷烟纸10包，每包70元，得赃款15000元。＼n3、2012年4月份的一天晚上，被告人曹某某销售给张某某、张某甲、张某乙烟丝100余包，得赃款20000元。＼n4、2012年8月份的一天晚上，被告人曹某某销售给张某某、张某甲、张某乙烟丝100余包，得赃款25000元。＼n5、2012年12月份的一天晚上，被告人曹某某销售给张某某、张某甲、张某乙烟丝100余包，得赃款26500元，后加价销售给李某某等人。＼n上述事实有以下证据证实：＼n1、证人张某某的证言，证实张某某、张某甲、张某乙合伙卖烟丝，张某某联系的河北的王老板，王老板是个男的，今年约有四十多岁，身高约有一米七五，身材挺胖大，四方脸，长头发，像是有点背头，带近视眼镜，具体什么地方的人不清楚。同时证实从王老板处一共贩卖过五次，分别为2011年有两次，在2012年有三次，同时经过辨认确认曹某某就是卖给其烟丝的人；＼n2、证人张某甲的证言，证实张某甲与张某某都是中徐冶村人，从2011年的4月份开始张某某约伙张某甲贩卖过烟丝，一共贩卖过五次，分别为2011年有两次，在2012年有三次，同时经过辨认确认曹某某就是卖给其烟丝的人；＼n3、证人张某乙的证言，证实张某乙、张某某、张某甲都是中徐冶村人，从2012年的4月份开始，张某某、张某甲和张某乙合伙贩卖过总共三次烟丝；＼n4、证人李某某、冯某某、马某某、张某丙、牛某某、宿某某的证言及辨认笔录，证实从莱芜一个姓张的人手里收过烟丝。同时经过辨认确认张某某就是卖给其烟丝的人；＼n5、证人张某丁、刘某某的证言，证实2011年6月份的一天，张某某和张某甲到张某丁家里商量存烟丝的事，说张某丁的家紧邻大街进出货车方便，来送烟丝的是两个中年男人，外地口音。其中有一个送货人戴着近视眼镜，同时经过张某丁辨认确认曹某某就是卖给张某某、张某甲烟丝的人；＼n6、证人孙某某的证言，证实大约2012年3、4月份张某甲使用过孙某某的身份证在岱岳区崅峪镇邮政储蓄银行里打过一次钱；＼n7、证人吴某某、吴某甲证言，证实曹某某曾经用吴某甲的邮政储蓄银行卡；＼n8、河北省景县烟草专卖局、河北省清苑县烟草专卖局证明，证实被告人曹某某并未在办理《烟草专卖零售许可证》；＼n9、案件来源及抓获证明，证实案件来源及被告人到案情况；＼n10、工作说明，证实经张某某、张某甲辨认确认李某某、张某丙、冯某某是购买其烟丝的下线货主；＼n11、银行账户交易明细，证实张某甲邮政储蓄银行卡向赵晨东、吴某甲银行转账的情况；＼n12、山东省烟草质量监督监测站检验报告，证实涉案查处的烟丝经检验确定，系为烤烟烟丝；＼n13、搜查笔录、提取笔录，证实侦查人员搜查的情况及从张某甲家中提取中国邮政储蓄银行卡的相关情况；＼n14、莱城区人民法院刑事判决书，证实该案的犯罪事实已被生效的法律文书所确认；＼n15、烟丝照片，证实涉案烟丝情况；＼n16、户籍证明，证实被告人曹某某案发时为完全刑事责任能力人；＼n17、被告人曹某某的供述，与上述证据相互印证。＼n以上证据已经当庭质证核实。＼n本院认为，被告人曹某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人曹某某积极退交违法所得，可酌情从轻处罚。被告人曹某某如实供述犯罪事实，依法可予从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：＼n一、被告人曹某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。＼n二、被告人曹某某退交的违法所得款10000元，予以没收。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向莱芜市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长崔永振＼n审判员柳俊海＼n人民陪审员唐光友＼n二〇一三年十二月六日＼n书记员亓华＼n附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：＼n（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；＼n（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；＼n（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；＼n（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。＼n第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。＼n被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。＼n犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。＼n第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。＼n第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。＼n第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理＼n第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。＼n第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。