重庆市璧山区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝0120民初2217号
原告重庆必成建筑劳务有限公司。住所地：重庆市璧山区璧城街道上海城C栋2单元6-8,统一社会信用代码91500227577197944L。
法定代表人袁继友,总经理。
委托代理人袁玲，重庆市璧山区璧城法律服务所法律服务工作者。
被告陈国礼，男，汉族，生于1951年12月25日，住重庆市璧山区。
原告重庆必成建筑劳务有限公司（以下简称必成公司）诉被告陈国礼工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员赵洪莲独任审判，公开开庭进行了审理。原告必成公司的委托代理人袁玲、被告陈国礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告必成公司诉称，原告与被告之间的劳动争议纠纷，经重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会审理，作出璧劳人仲案字（2016）第35号仲裁裁决书，原告认为重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决认定事实错误，裁决明显不当，理由如下：一、认定事实错误。2014年10月30日被告才到原告处上班，受伤时间是在2014年11月2日，上班仅三天时间，被告所做工种为杂工，其每天工资为100元。二、适用标准错误。1、被告受伤是在2014年，在2014年度的工伤待遇标准为4252元/月，而在该裁决中，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会裁决一次性工伤医疗补助费按4738元/月计算是错误的，应按4252元/月进行计算。2、重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会认为被告停工留薪期工资按4252元/月计算是错误的。根据工伤保险条例规定，工伤人员的停工留薪期工资只能按本人的基本工资进行计算，而被告到原告处上班仅只有三天，因此，停工留薪期工资应按100元/天进行计算，即3000元/月。3、重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会认为被告陈国礼鉴定期间生活津贴按4252元/月进行计算是错误的。根据工伤保险条例规定，生活津贴其标准不得低于因病医疗期间的病假工资，因此被告陈国礼鉴定期间的生活津贴应按实际工资100元/天计算。4、重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会认为被告陈国礼的医疗费用为11166.7元，而从被告陈国礼提交给仲裁委的医疗发票来看，仅只有10980.23元，并且其中有16张是门诊收据共计1401元，该16张门诊收据全是由名为“周雪忠诊所门诊”出具的，而并非正规发票。根据法律相关规定，医疗费发票应以正规发票为准，而不是以随便由诊所出具的收据为准。为此，特诉至法院，请求：1、请求法院依法判原告不应承担重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月22日作出的璧劳人仲案字（2016）第35号仲裁裁决书裁决的款项共计94549.5元。2、本案诉讼费用由被告承担。
被告陈国礼辩称，原告的诉请无事实法律依据，应依法驳回。原告称被告的工资100元/天无事实依据，被告从事木工几十年，经验丰富，在原告处上班也是木工。被告主张工资按照4738元/月计算，是符合法律规定的。被告受伤时，上年的重庆市职工月平均工资还没有公布，因此当时只能按照2014年的标准申请，但是被告保留了补足差额的权利，因此被告认为工资按照2015年重庆市职工工资月平均工资4738元计算是合理的。被告受伤后，觉得很痛，因此进入一诊所拿药，医生建议我去医院，后来我又去周雪忠诊所拿药、输液，吃药后没有好转，周称我可能是骨头受伤，建议我去医院。我向工地管理人员说明情况后，去璧山区人民医院住院治疗。所有费用均有发票，应得到主张。
原告必成公司举示了以下证据：1、仲裁裁决书，拟证明2016年2月22日重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出璧劳人仲案字（2016）第35号仲裁裁决书，裁决原告支付被告各项工伤保险待遇94549.5元，原告对裁决不服。2、“周雪忠诊所”出具的门诊收据15张，璧山区人民医院门诊发票8张以及住院费发票1张，证明周雪忠诊所出具的门诊收据金额为1401元，璧山区人民医院门诊以及住院费9579.23元，合计10980.23元，仲裁裁决书裁决的11166.7元是错误的，同时证明“周雪忠诊所”出具的门诊收据不是正规发票，上面开具的时间也不是被告的受伤时间，收据上看不出被告开药用途，因此，“周雪忠诊所”出具的门诊收据1401元不应得到主张。被告住院时间是2015年11月8日，被告受伤是2015年11月2日，因此无法证明被告住院是因为什么情况。被告受伤后未及时就医，导致病情恶化，产生扩大费用，原告认为医疗费不应原告支付。3、农民工工资表1张，证明被告于2014年11月开始在原告处上班两天，工种为杂工，工资为100元/天的事实。因此我方认为被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、生活津贴等均应按照实际工资100元/天计算。
被告陈国礼对原告举示的证据1的合法性、真实性无异议，认为仲裁委的裁决正确。对证据2，我受伤后，原告的管理人员没有及时报告，导致我没有及时就医，我自己在门诊看了几天，病情没有好转才去住院的，医药费用应该原告承担。我所出示的发票均是正规发票，在卫生局均可查询诊所信息，正规合法。对证据3真实性有异议，工资不真实，我也不是杂工，是木工。
被告陈国礼举示以下证据：1、仲裁裁决书，劳动能力鉴定书、工伤认定决定书，鉴定费发票。拟证明仲裁裁决是正确的。劳动能力鉴定书、工伤认定决定书证明我受伤为工伤，伤残等级9级。鉴定费发票证明鉴定费用为400元，鉴定费用为被告垫支，申请鉴定时间是2015年10月26日。2、住院病历、出院证、费用清单、医院门诊发票，证明我去医院治疗的情况以及医疗费用，其中璧城街道双城卫生所花费30多元，后来又去周雪忠诊所输液、11月8日开始去璧山区人民医院住院治疗，出院后又去周诊所输液几次，总共医疗费是11166.7元。3、考勤表、工资表，证明被告在原告处上班的事实，上班3天，工资为900元。4、社保局出具的证明，证明被告没有参加任何保险，原告也没有为被告购买保险。5、交通费发票，证明交通费426元。6、仲裁申请书，证明申请仲裁时的请求事项。
原告必成公司对被告举示的证据1的真实性无异议，但是对证明目的有异议，仲裁裁决是错误的。证据2、对被告在诊所出具的收据发票真实性不予认可，该票据是被告后来才开具，无法证明是因受工伤而产生，对住院证、住院发票、住院明细、璧山区人民医院发票等真实性予以认可，但是原告认为是因被告未及时就医而产生住院费用，因此，原告认为住院费用应该由被告自行承担。对证据3真实性不予认可，考勤表没有载明工地，无法证明是原告工地的考勤表。工资表上没有任何人签字，对其真实性不予认可。对证据4真实性予以认可。对证据5我方认可交通费200元。
经庭审质证，本院对当事人举示的证据作如下认定：对原告必成公司举示的证据1、2、被告陈国礼举示的证据1、2、4、5的真实性、合法性、关联性予以确认，本院予以采信。对原告举示的证据3、被告举示的证据3因该证据上无人签字认可，且双方对此均予以否认，本院对此不予采信。
根据以上合法有效的证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：被告陈国礼于2014年10月19日到原告必成公司承建的天安绿岛中心总部大楼二标段49号单元劳务工地务工，工种为木工，原告必成公司未为被告陈国礼参加工伤保险。2014年11月2日被告陈国礼在工地务工时受伤。被告陈国礼受伤后，到璧城街道双龙村卫生室和周雪忠诊所、璧山区人民医院门诊治疗至11月8日因伤情不见好转，而到璧山区人民医院住院治疗27天好转出院，被告陈国礼出院后又到周雪忠诊所和璧山区人民医院门诊治疗，共用去门诊医疗费1984.73元，住院医疗费8995.5元。经诊断为：高处坠落伤：1、左侧多发肋骨骨折。出院医嘱为：1、休息10周，院外口服药物；2、每月复查胸片一次，连续3月；3、加强营养，门诊随访。2015年4月28日被告陈国礼向重庆市璧山区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，重庆市璧山区人力资源和社会保障局于2015年10月15日作出璧人社伤险认决字[2015]501号《认定工伤决定书》，认定陈国礼所受伤害属于工伤，由用工单位必成公司承担工伤主体责任。工伤部位为：左侧3、4、5、6、7、8、9肋骨。被告陈国礼于2015年10月26日向重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会申请伤残等级及生活护理依赖等级鉴定，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会于2015年12月11日作出璧劳初鉴字[2015]584号《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定陈国礼伤残等级为玖级，无生活自理障碍。被告陈国礼为此次鉴定垫支鉴定费400元。2015年1月19日被告陈国礼以原告必成公司为被申请人，向璧山区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1、解除双方劳动关系；2、由被申请人支付工伤待遇：住院期间的伙食补助费216元，住院期间的护理费2160元，停工留薪期工资18952元，一次性伤残补助金42642元，生活津贴26532.8元，一次性工伤医疗补助金18952元，共计109454.8元。3、由被申请人支付医疗费11166.7元。4、交通费426元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会的受理通知书等文书于2015年1月25日到达用人单位必成公司。在仲裁庭审中，被告陈国礼增加请求被申请人支付鉴定费400元的仲裁申请请求。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月22日作出璧劳人仲案字（2016）第35号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人于2016年1月25日解除与被申请人之间的劳动关系。二、被申请人应于本判决书生效之日起十日内一次性支付申请人如下工伤待遇：1、一次性伤残补助金（4252元/月×9个月=38268元）；2、一次性工伤医疗补助金（4738元/月×4个月=18952元）；3垫支医疗费11166.7元；4、住院期间护理费（80元/天×27天=2160元）；5、住院期间伙食补助费（8元/天×27天=216元）；6、停工留薪期工资（4252元/月×4个月=17008元）；7、鉴定期间生活津贴（4252元/月×2个月×70%=5952.8元）；8、鉴定费400元；9、交通费426元。上述1-9项共计94549.5元。原告必成公司不服该裁决，向本院提起诉讼，请求判令如上请求事项。
庭审中，双方均认可被告陈国礼的交通费按200元计算。
本院认为，被告陈国礼于2014年11月2日在原告必成公司承建的工地务工时受伤并认定为工伤，伤残等级为玖级，无生活自理障碍，用工单位为原告必成公司，已经依法确认，本院予以确认。被告陈国礼因工受伤，依法应享受国家规定的工伤保险待遇，由于原告必成公司未给被告陈国礼参加工伤保险，原告必成公司作为被告陈国礼承担工伤用工主体责任的单位，应当依据《工伤保险条例》的相关规定支付被告陈国礼工伤玖级伤残相对应的工伤保险待遇。
关于被告陈国礼申请仲裁时请求解除与原告必成公司的劳动关系的仲裁请求，重庆市璧山区人力资源和社会保障局在璧人社伤险认决字[2015]501号《认定工伤决定书》，已认定原告必成公司系陈国礼的用工单位，对其工伤承担用工主体责任，这一生效行政文书已确认双方不具有劳动关系，因此，对被告陈国礼的该项仲裁请求事项本院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：一次性伤残补助金玖级为9个月本人工资。关于被告陈国礼受伤前的平均工资，原告必成公司认为被告陈国礼系杂工，每天工资100元，其月工资应按300元计算，被告陈国礼认为其是木工，每天工资300元，因被告陈国礼在原告必成公司工地务工不足一月，属双方均无工资证据的情形，应按重庆市行业平均工资予以确定，重庆市上年度社平工资高于行业平均工资的，则就高予以确定。因被告陈国礼系木工，重庆市2014年建筑行业技术人员平均工资为51127元，即月平均工资为4261元。因陈国礼受伤时间为2014年12月26日，其受伤时上年度（即2013年）重庆市社平工资为4252元/月，根据就高原则，陈国礼的工资按4261元/月予以确定。对此，可确认被告陈国礼的一次性伤残补助金为4261元/月×9个月=38349元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出的璧劳人仲案字（2016）第35号仲裁裁决书中裁决被告陈国礼的一次性伤残补助金为38268元，被告陈国礼对此未提起诉讼，视为对该裁决结果的认可，因此，本院确认被告陈国礼的一次性伤残补助金为38268元。
关于陈国礼申请仲裁时请求必成公司支付一次性工伤医疗补助金18952元的仲裁申请请求，根据《重庆市工伤保险实施办法》第五十五条的规定：达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险的人员，不适用本办法。被告陈国礼在受伤时即2014年11月2日已超过法定退休年龄，因此对被告陈国礼该项仲裁申请请求，本院不予支持
根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条的规定：工伤职工停工留薪期是指工伤职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。被告陈国礼系左侧3、4、5、6、7、8、9肋骨，根据该办法规定肋骨多发性骨折，停工留薪期为4个月，对此可确认被告陈国礼的停工留薪期为4个月。对此可确认被告陈国礼的停工留薪期工资为4261元/月×4个月=17044元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出的璧劳人仲案字（2016）第35号仲裁裁决书中裁决被告陈国礼的停工留薪期工资为17008元，被告陈国礼对此未提起诉讼，视为对该裁决结果的认可，因此，本院确认被告陈国礼的停工留薪期工资为17008元。
根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定:停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。原告必成公司在被告陈国礼进行劳动能力鉴定期间应支付被告陈国礼生活津贴，被告陈国礼进行劳动能力鉴定的期间为2015年10月26日至12月11日，即1.5个月，对此，可确认被告陈国礼的生活津贴为4261元/月×1.5个月×70%=4474元。对被告陈国礼的护理费按80元/天计算，被告陈国礼住院治疗27天，其护理费为80元/天×27天=2160元。住院期间伙食补助费按8元/天计算，其伙食补助费为8元/天×27天=216元。
关于被告陈国礼垫支的医疗费问题，被告陈国礼受伤后，共用去门诊医疗费1984.73元，住院医疗费8995.5元，共计10980.23。原告必成公司认为周雪忠诊所出具的门诊收据非正规发票，璧山区人民医院的费用是扩大治疗，因被告陈国礼受伤后，原告必成公司未及时将被告送医，被告陈国礼就近治疗和病情不见好转而住院治疗是符合常理的，因此而产生的医疗费用应由必成公司承担，因此原告必成公司应支付被告陈国礼医疗费用10980.23元。
为此，原告必成公司依据规定应给付被告陈国礼工伤玖级伤残所对应的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金38268元，停工留薪期工资17008元，生活津贴4474元，护理费2160元，伙食补助费216元，鉴定费400元，交通费200元，医疗费10980.23元，共计73706.23元。对被告陈国礼的仲裁申请请求，本院予以部份支持，其超过部份，本院不予支持。对原告起诉请求判决原告不应承担重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月22日作出的璧劳人仲案字（2016）第35号仲裁裁决书上裁决的款项共计94549.5元的诉请，本院予以部份支持。
为此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第五十五条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、原告重庆必成建筑劳务有限公司在本判决生效后五日内支付被告陈国礼各项工伤保险待遇共计73706.23元。
二、驳回原告重庆必成建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。
三、驳回被告陈国礼的其他仲裁申请请求。
如果原告重庆必成建筑劳务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆必成建筑劳务有限公司负担。原告预交的受理费5元，待本判决生效后予以退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 赵洪莲
二〇一六年六月十六日
书记员 白琳琳