广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江新法劳初字第1271号
原告卢仲珠���住江门市江海区。
委托代理人吴彩凤，广东练达律师事务所律师。
委托代理人周明彬，广东练达律师事务所律师。
被告江门市冠京制衣有限公司。住所地：江门市新会区。
法定代表人宇怀德。
委托代理人何仕强，广东华卓律师事务所律师。
委托代理人林柳仙，广东华卓律师事务所律师。
原告卢仲珠诉被告江门市冠京制衣有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2013年11月13日立案受理后，依法由审判员熊永尧独任审判，于2013年12月10日公开开庭进行了审理。原告卢仲珠的委托代理人吴彩凤、被告江门市冠京制衣有限公司的委托代理人何仕强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢仲珠诉称，原告于2012年2月9日入职被告处工作，原告于2013年4月22日开始休产假，并于同年4月27日至5月4日在江门市人民医院住院剖宫产子。被告没有为原告缴纳社会保险，原告遂向被告主张生育待遇，遭拒。原告于2013年8月27日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认原告与被告存在劳动关系，请求被告支付原告双倍工资、生育医疗费、生育津贴和经济补偿。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2013年9月3日受理案件，并于2013年11月4日作出新劳仲案字（2013）第507号《仲裁裁决书》，裁决：一、解除双方劳动关系，确认双方自2012年2月9日至2013年8月27日期间存在劳动关系的事实；二、被告在本裁决生效之日起三日内一次性给付原告生育医疗费3000元、产假工资6650.11元，两项合计9650.11元；三、驳回原告其他申诉请求。原告对前述《仲裁裁决书》的第二和第三项裁决不服，现依法向法院提起民事诉讼。
原告认为：第一，用人单位为员工缴纳社会保险费是《中华人民共和国社会保险法》规定的法定义务。根据《中华人民共和���劳动合同法》第三十八条的规定“用人单位由下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”和第四十六条的规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”由于被告没有为原告缴纳社会保险费，致使原告无法享受生育保险待遇，原告有权主张解除与被告之间的劳动合同和请求被告支付经济补偿。劳动者因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费所享有的劳动合同的解除权是法律赋予的，法律并无规定要以向劳动行政部门投诉为前提。第二，根据《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，��照女职工产假前工资的标准由用人单位支付”的规定，原告的工种是车位工，工资计算方式为计件，原告放产假前12个月的正常工作时间的月平均工资为1964.19元，应以此作为原告生育津贴的计算标准。
为维护合法权益，原告现依法起诉，恳请法院判决如诉之请。诉讼请求：1、请求依法判决被告支付原告生育医疗费3000元；2、判决被告支付原告产假期间的生育津贴8979.2元（70.15元／天×128天）；3、判决原告与被告解除劳动关系，被告支付原告经济补偿3928.38元（1964.19元／月×2个月）。
被告江门市冠京制衣有限公司辩称，一、对原告请求要求被告支付生育医疗费3000元没有意见；二、对原告要求被告支付其产假期间的生育津贴，我方认为是错误的，因为原告计算其产假期间的生育津贴的计算标准是错误的，原告是以其之前领取的实际工资来计算的，但根据相关规定，原告的产假期间生育津贴是根据女职工产假前的工资标准来计算的，根据双方签订的劳动合同，原告在被告处工作的标准工资是每个月1100元，由于原告是以计件方式来计算工资的，当她的工作量没有达到1100元的时候，被告是按照1100元来支付工资的，如果超过部分则按照其工作量来计算工资。在原告产假期间是没有工作的，因此，其产假期间的工资应该按照双方约定的工资标准来计算，也就是按照每个月1100元来计算。按照该标准来计算，原告产假期间的工资是4143.33元；三、原告主张要求被告支付其经济补偿金是错误的，理由是：被告之所以没有为原告购买社保是由于在双方建立劳动关系的时候，是原告主动要求不要购买的，原告要求被告把购买社保的费用作为工资支付给原告，所以被告没有为原告购买社保的过错并不在于被告，另外，被告并没有单方解除与原告的劳动关系，而是原告自动离职导致双方的劳动关系解除，责任不在被告方，因此，原告主张要求经济补偿金是错误的。请法庭查明本案的事实，依法作出公正的判决。
经审理查明，原告于2012年2月9日入职被告处，工种为车位工，被告没有为原告参加社保，双方订立书面劳动合同，约定期限从2012年2月9日起至2018年3月1日止，原告正常工作时间工资标准为1100元／月。原告于1970年9月5日出生，因怀孕待产自2013年4月22日起休产假，于5月4日剖宫产一男婴，原告支付了生育医疗费5307.44元。原告工资以计件方式计算，原告放产假前12个月的月平均工资为1964.19元。
2013年9月3日，原告申请仲裁，请求解除双方劳动关系，确认双方自2012年2月9日至2013年8月27日期间存在劳动关系；支付未订立书面劳动合同另一倍工资21844.76元；支付生育医疗费5307.44元、产假工资8380.54元；支付解除劳��关系经济补偿金3928.38元。2013年11月4日，江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳仲案字（2013）第507号仲裁裁决书，裁决解除双方劳动合同，确认双方自2012年2月9日至2013年8月27日期间存在劳动关系的事实；被告给付原告生育医疗费3000元、产假工资6650.11元，两项合计9650.11元；驳回原告的其他申诉请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。
上述事实，有劳动合同书、工资卡流水清单、计划生育服务证、江门市人民医院诊断证明、江门市人民医院出院记录、住院收费收据、仲裁裁决书、当事人的陈述等证据证实。
本院认为，本案属劳动合同纠纷。根据《广东省职工生育保险规定》第十七条第三款“用人单位未按规定期限到当地社会保险经办机构为其参保职工申办生育保险待遇的，该职工的生育保险待遇由用人单位按照所在统筹地区的待遇项目和标准支付”的���定，如果用人单位没有为职工参加社会生育保险，那么该职工的生育保险待遇依法应由用人单位承担，因此本案里原告的生育保险待遇应由被告支付。
根据第十五条第一项“生育保险待遇包括：（一）生育医疗费。女职工在孕期、产期内，因为妊娠、生育或者终止妊娠发生的符合规定的医疗费用”以及参照《江门市失业工伤生育保险市级统筹实施方案》其中剖宫产按3000元标准支付的规定，生育医疗费属于生育保险待遇项目，因此其费用应由被告承担。不过生育医疗费是按定额标准进行报销而不是实报实销，即被告支付给原告的生育医疗费应为3000元。根据《女职工劳动保护特别规定》第七条“女职工生育享受98天产假，……，难产的，增加产假15天，……”以及《广东省人口与计划生育条例》第三十五条“……；实行晚育的，增加产假十五日。……”的规定，原告生育孩子为剖宫产，属于难产，生育时年龄年满42周岁，属于晚育，因此本院认为原告的主张依据充分，应予以采纳，即其可享受的产假天数应为128天（98天＋15天＋15天=128天）。同时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“……用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”的规定，本统筹地区在岗职工最低工资标准从2013年5月起调整为1130元／月，而双方原来约定的原告正常工作时间工资为1100元／月，低于该标准，因此本院以1130元／月作为原告休产假期间的正常工作时间工资标准。根据《广东省工资支付条例》第十九条“劳动者依法享受法定休假日、年休假、探亲假、婚假、丧假、产假、看护假、计划生育假等假期期间，用人单位应当视同其正常劳动并支付正常工作时间的工资”的规定，被告应支付给原告产假工资6650.11元（1130元／月÷21.75天／月×128天≈6650.11元）。
被告没有为原告参加社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，原告于提起劳动争议仲裁申请之日即2013年8月27日提出解除双方劳动合同符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，原告主张经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，被告应支付原告经济补偿金3928.38元（1964.19元／月×2个月）。
对于仲裁裁决确认双方自2012年2月9日至2013年8月27日期间存在劳动关系的事实，双方无异议，本院予以确认。
综上所述，根据《广东省职工生育保险规定》第十五条第一项、第十七条第三款、《女职工劳动保护特别规定》第七条、《广东省人口与计划生育条例》第三十五条、《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《广东省工资支付条例》第十九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第二项、第四十八条以及参照《江门市失业工伤生育保险市级统筹实施方案》的规定，判决如下：
一、解除原、被告劳动合同，确认双方自2012年2月9日至2013年8月27日期间存在劳动关系。
二、被告江门市冠京制衣有限公司在本判决生效之日起三���内一次性给付原告卢仲珠生育医疗费3000元、产假工资6650.11元，两项合计9650.11元。
三、被告江门市冠京制衣有限公司在本判决生效之日起三日内一次性给付原告卢仲珠经济补偿金3928.38元。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告江门市冠京制衣有限公司负担。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江门市中级人民法院。
审判员 熊永尧
二〇一三年十二月十八日
书记员 冯启安