河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沧民终字第01335号
上诉人（原审原告）马某某，男，汉族，住沧州市。
委托代理人李强，河北铭鉴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司。
负责人续莹，该公司总经理。
委托代理人陈承美，天津法政牛津律师事务所律师。
原审被告李某某，男，汉族，住沧县。
上诉人马某某因保险合同纠纷一案，不服河北省沧县人民法院（2013）沧民初字第575号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2013年3月29日15时10分，李某某驾驶津NQX5**号大众牌小型轿车沿九河东路由西向东行驶至沧州市开发区九河东路沧县车管站门前西侧驶入逆行与对面驶来的马某某驾驶的冀JE80**号五菱牌小型普通客车相撞，造成马某某受伤，两车损坏的交通事故。经沧州市公安交通警察支队二大队认定；李某某的负事故的主要责任，马某某负事故的次要责任。原告马某某在本次事故受伤后入住沧州市人民医院治疗，住院71天，支出医疗费183888.11元，其中支出门诊检查费1859元。原告马某某之伤经沧县司法鉴定中心鉴定，于2013年7月12日出具司法鉴定意见，其鉴定意见：1、马某某之伤残为一个九级、两个十级；2、马某某之营养期限为120日，护理期限为120日（其中住院期间二人护理71日，出院后一人护理49日）；3、马某某之二次手术费用约为12000元。原告支出鉴定费2000元。原告提交了沧州市新华区义通铝塑门窗经销部的营业执照复印件、停发工资证明、劳动合同、事发前三个月工资表以证明原告日平均工资为113元，原告提交沧州市运东信诚达照相器材总汇的营业执照复印件、停发工资证明、劳动合同、事发前三个月工资表，以证明护理人马某甲、马某乙的日平均工资为113元。要求按此标准计算误工费和护理费。原告提交商品房买卖合同、沧州市嘉德物业服务有限公司、沧州市新华区新开路社区居民委员会盖章的证明，以证明原告与其儿子、妻子在城镇长期居住。原告的车辆在本次交通事故中受损，其车辆经沧州市新华区价格认证中心评估车辆损失12760元，原告为此支出评估费4000元。原告在本次事故中支出施救费2500元。原告主张在沧州市健康诊所购买电动轮椅花费2200元，要求被告赔偿。原告主张精神损害抚慰金20000元，交通费2000元。另查明，在法律规定的期限内李某某提起反诉，但于2013年11月14日李某某申请撤回对反诉被告马某某的诉讼，经审查，符合法律规定，本院已予以准许。被告李某某为原告垫付了22000元。再查明，李某某驾驶的津NQX5**号大众牌小型轿车在被告保险公司投保交强险一份和20万元的商业三者险，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。
原审认为，沧县公安交警大队作出的李某某负此事故的主要责任；马某某负此事故的次要责任的认定准确、合法，原、被告均无异议、本院予以采信。原告马某某主张因住院支出医疗费183888.11元、门诊费1859元，提交证据充分，本院予以确认。原告因本次交通事故受伤住院，原告之伤主要诊断为双腿及足部受伤，根据病情原告购买轮椅2200元属于必要的合理的支出，且其提交了购买轮椅的票据，对此本院予以确以。参照《河北省省直机关和事业单位差旅费管理办法》国家机关一般工作人员出差伙食补助每天50元标准规定，原告因住院7l天的住院伙食补助费为3550元（50元×71天）。对沧县司法医学鉴定中心鉴定出具的司法鉴定意见书，原、被告均无异议，对此本院予以确认。原告主张营养费6000元数额过高，结合司法鉴定意见书营养期限120日，本院酌定为2400元（20元×120天）。原告被评定为一个九级、两个十级伤残，其主张赔偿残疾赔偿金符合法律规定，其要求按照河北省城镇居民可支配收入计算，提交的购房合同中买受人是原告儿子马某甲且提交的物业公司、居委会加盖公章的证明没有加盖所属公安局派出所的公章，原告提交证据不足以证实其在城镇长期居住，故对其主张本院不予采信，根据其户口性质，参照河北省2013年度河北省农村居民年均纯收入8081元计算，原告残疾赔偿为48486元（808l元／年×20年×30％）。原告提交的沧州市新华区义通铝塑门窗经销部的营业执照的颁发日期为2012年3月7日，但其提交的劳动合同签订日期为2000年2月1日，且提交的2013年2月份工资表显示其中存在工作人员出勤天数超过28天，提交以上证据均不具有真实性，对此本院不予采信，对其误工费参照2013年度河北省农林牧渔业年收入标准13564元计算，对误工时问根据法律规定自原告受伤之日计算至定残前一目即2013年3月29曰至2013年7月11日为104天，故误工费为3865元（13564元／365天×104天）。原告提交的沧州市运东信诚达照相器材总汇出具2013年2月份工资表显示其中存在工作人员出勤天数超过28天、提交的证据不具有真实性，对其主张马某甲、马某乙的工资标准本院不予采信。参照护工工资标准每天50元计算，结合司法鉴定意见；其护理费为9550元（50元×71天×2人＋50元×49天）。愿告主张二次手术费12000元，被告保险公司称待实际发生后另行亍主张，为减少当事人的诉累，根据沧县司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书，本院对原告二次手术费12000元予以确认。原告主张精神损害抚慰金符合法律规定，但其主张20000元数额过高，本院酌定为l5000元。原告支出的鉴定费、交通费是原告因处理本次事故相关事宜所支出的合理、必需的费用，对原告的鉴定费2000元，本院予以确认，对交通费本院酌定1000元。原告的车辆在本次事故中受损，经沧州市新华区价格认证中心评估，其车辆损失为12760元，被告价格鉴定结论书无异议，对此本院予以确认。原告为此支出公估费400元，是因处理本次事故支出的合理的必要的费用，对此本院予以支持。原告在此事故中支出车辆施救费2500元，提交证据充分，本院予以确认。综上，原告的损失共计301458.11元（医疗费185747.11元、住院伙食补助费3550元、营养费2400元、二次手术费12000元、误工费3865元、护理费9550元、残疾赔偿金48486元、精神损害抚慰金15000元、交通费1000元、鉴定费2000元、残疾辅助器具费2200元、车辆损失l2760元、施救费2500元、车辆公估费400元）。李某某驾驶的津NQX5**号大众牌小型轿车在被告保险公司投保交强险一份和20万元的商业三者险，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。故原告的损失应首先由保险公司交强险限额内赔偿89901元（医疗费1OOOO元、精神损害抚慰金15000元、误工费3865元、护理费9550元、交通费1000元、残疾赔偿金48486元、车辆损失2000元），超出交强险部分211557.11元，按照被告李某某在事故中的主要责任，由保险公司在商业三者险限额内承担70％，故被告保险公司在商业三者险限额内承担211557.11元的70％即148090元。为教育公民自觉遵守道路交通法规，减少交通事故的发生，促进社会和谐，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则））第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法））第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二。十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：被告中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司在交强险各分项限额内赔偿原告89901元，在商业三者险限额内赔偿原告损失148090元，以上共计237991元，扣除被告李某某垫付的22000元（扣除款项给付被告李某某），再赔偿原告损失215991元。以上待判决生效后十日内履行完毕。案件受理费611l元，由被告李某某负担4717元，原告负担1394元。反诉费355元，由李某某负担。
判决后，马某某不服，提出上诉，其上诉请求为：1、请求撤销原判中关于上诉人误工费、护理费及伤残赔偿金的部分，改判为上诉人的误工费、护理费应按有固定收入计算，即误工费113元／日×104天=11752元、护理费113元／日×71天×2人＋113元／日×49天=21583元，伤残赔偿金按城镇标准计算，即20543元／年×20年×30%=123258元。上诉人应获赔总额为（399750-122000元）×70%=194425元，即原审判决少判了75914元，再扣除被上诉人李某某已给付上诉人的22000元，被上诉人应在原审判决240511元的基础上再给付上诉人53914元（316425元-240511元-22000元），合计被上诉人应再给付上诉人294425元（240511＋53914元）。2、本案所有诉讼费用由被上诉人承担。其上诉理由为：上诉人在原审中提交了事发之前所在工作单位的营业执照、停发工资证明、劳动合同、事发前三个月的工资表等证据均能证明上诉人事发之前日平均工资为113元，同样，上诉人提交的护理人员马某甲、马某乙事发之前所在工作单位的营业执照、停发工资证明、劳动合同、事发前三个月的工资表等证据也均能证明护理人员事发之前日平均工资为113元，故原判认定的误工费、护理费数额有误。在原审中上诉人提供了沧州市嘉德物业服务有限公司证明、开发区新开路社区证明、购房合同、户口本等证据予以佐证上诉人及其儿子、妻子均在城镇居住，故上诉人的残疾赔偿金应按城镇标准计算，另外，风化店村已被划为沧州市经济技术开发区，其土地性质由集体所有变为国有，原有农村居民也随之成为城镇居民，由此上诉人的伤残赔偿金也应按城镇标准计算，而非农村标准。
中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司辩称，1、上诉人提供的工作单位劳动合同签订日期在单位成立之前，其真实性不予认可。误工费应按照农村人均收入计算。2、关于护理费护理人员工资减少证明，存在以下问题：劳动合同没有编号、必要项目不全，工资证明均是复印件，工作时间每月超过28天，所以其真实性不予认可。3、上诉人提到的其户籍由农民变成城镇居民没有合法依据。
经审理查明，在二审庭审中，上诉人又提供了沧州市东环派出所出具的证明，该证明证实，马某某与儿子马某甲自2010年10月至今，在百合家园5栋1单元1503室居住。
本院认为，上诉人提供的公安派出所、物业公司的证明及社区居民委员会的证明，能够证实上诉人自2010年10月份起就随儿子马某甲在沧州市区居住，上诉人提供的劳动合同虽不能证实其工资的具体数额，但可以证实其在市区工作，故其户籍虽为农村居民，但其经常居住地和主要收入来源均在沧州市区，根据最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故死亡如何计算赔偿费用的复函》，上诉人马某某的误工费、护理费及伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。但马某某提供的其及护理人员的劳动合同和单位工作证明存有瑕疵，故对其工资数额不予认定，应按2012年职工年平均工资39542元计算为宜。所以马某某的误工费应为39542元÷365天×104天=11267元、护理费应为39542元÷365天×2×71天＋39542元÷365天×49天=20692元、伤残赔偿金应为20543元／年×20年×30%=123258元。上诉人马某某应获赔总额为（394774元-122000元）×70%＋122000元=312942元。综上所述，原审判决认定的部分数额有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决如下：
一、撤销河北省沧县人民法院（2013）沧民初字第575号民事判决；
二、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司在交强险及商业三者险限额内赔偿上诉人马某某各项损失共计312942元，扣除原审被告李某某垫付的22000元（扣除款项给付原审被告李某某），再赔偿上诉人各项损失290942元。
以上待本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6111元，由原审被告李某某承担5900元，上诉人承担1211元，反诉费355元，由李某某承担。二审案件受理费1347元，由被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司天津分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 赵文甲
审判员 常秀良
审判员 王兰英
二〇一四年七月十五日
书记员 米 兰