湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0304刑初239号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人宾娅，女，1979年11月20日出生，汉族，湘潭市人，，湘潭市人，无业，住湘潭市雨湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年10月25日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留（未执行），次日被湘潭市公安局岳塘分局监视居住。2016年11月18日，被收治于湘潭市特殊人群收治中心。2017年4月22日经本院决定被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉（2016）407号起诉书指控被告人宾娅犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2016年12月20日向本院提起公诉。本院受理后，于2017年2月22日作出（2016）湘0304刑初字394号刑事判决，被告人宾娅不服，向湘潭市中级人民法院提出上诉，湘潭市中级人民法院于2017年6月16日作出刑事裁定书，裁定撤销本院（2016）湘0304刑初字394号刑事判决，发回我院重新审判。本院2017年7月12日受理后,依法组成由审判员彭曲艳担任审判长、和人民陪审员陈丹平、李秋组成的合议庭，代理书记员石凯担任法庭记录，于2017年9月4日、11月6日两次公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员易太仪出庭支持公诉，被告人宾娅到庭参加诉讼。被告人宾娅的辩护人熊燃于本院第一次开庭后向本院递交委托手续，参加了第二次庭审。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
1、贩卖毒品罪
（1）2016年10月24日21时许，被告人宾娅在建设路口老故里居酒店前的马路边，以200元的价格将0.11克麻古和0.87克冰毒贩卖给吸毒人员曹某。
（2）2016年10月24日23时许，被告人宾娅在建设南路工业品市场附近，以200元的价格将0.11克麻古和0.92克冰毒贩卖给吸毒人员齐某某。
2016年10月24日23时，民警在湘潭市公安局岳塘分局岳塘派出所执法办案区对被告人宾娅进行人身检查时，在其身上发现疑似冰毒一袋共计5.06克、疑似红色麻古8粒和2颗不足半粒的红色麻古疑似物共计0.82克。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被告人宾娅持有，吸毒人员曹某、齐某某从被告人宾娅处购买的麻古疑似物均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；被告人宾娅持有，吸毒人员曹某、齐某某从被告人宾娅处购买的冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
2、非法持有毒品罪
2016年11月3日22时许，公安民警在湘潭市岳塘区曾某（另案处理）家中，对被告人宾娅进行人身检查时，从被告人宾娅上衣口袋中查获毒品冰毒疑似物一袋，净重8.72克；毒品麻古疑似物一袋，净重2.48克（共计25.5粒）；毒品冰毒疑似物一小包，净重1.35克；毒品海洛因疑似物一小包，净重0.35克；查获毒品疑似物共计12.9克。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被告人宾娅持有的冰毒疑似物检出甲基苯丙胺成分；麻古疑似物检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；海洛因疑似物检出海洛因和乙酰可待因成分。
公诉机关认为被告人宾娅贩卖甲基苯丙胺不满十克；非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任；被告人宾娅犯数罪，公诉机关遂提请本院依法判处。
被告人宾娅对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。但其辩称2016年11月3日22时，公安机关在其身上查获的毒品不是用来贩卖，是在曾某家中曾某提供给其吸食的。其辩护人熊燃辩称：1、没有证据证明2016年11月3日被告人宾娅身上的毒品是用于贩卖；2、被告人宾娅系赵某的下线，地位上具有一定从属性，系从犯；3、被告人宾娅贩卖毒品给齐某某的事实中，被告人宾娅构成特别自首。
经审理查明：
1、2016年10月24日21时许，被告人宾娅在建设路口老故
里居酒店前的马路边，以200元的价格将0.11克麻古和0.87克冰毒贩卖给吸毒人员曹某。
2、2016年10月24日23时许，被告人宾娅在建设南路工业品市场附近，以200元的价格将0.11克麻古和0.92克冰毒贩卖给吸毒人员齐某某。
2016年10月24日23时许，民警在湘潭市公安局岳塘分局岳塘派出所执法办案区对被告人宾娅进行人身检查时，在其身上发现疑似冰毒一袋共计5.06克，疑似红色麻古8粒和2颗不足半粒的红色麻古疑似物共计0.82克。从被告人宾娅身上查获疑似毒品共计5.88克。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被告人宾娅持有，吸毒人员曹某、齐某某从被告人宾娅处购买的麻古疑似物均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；被告人宾娅持有，吸毒人员曹某、齐某某从被告人宾娅处购买的冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
3、2016年11月3日22时许，公安民警在湘潭市岳塘区曾某（另案处理）家中，对被告人宾娅进行人身检查时，从被告人宾娅上衣口袋中查获毒品冰毒疑似物一袋，净重8.72克；毒品麻古疑似物一袋，净重2.48克（共计25.5粒）；毒品冰毒疑似物一小包，净重1.35克；毒品海洛因疑似物一小包，净重0.35克；查获毒品疑似物共计12.9克。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被告人宾娅持有
的冰毒疑似物检出甲基苯丙胺成分；麻古疑似物检出甲基苯丙胺
和咖啡因成分；海洛因疑似物检出海洛因和乙酰可待因成分。
综上，被告人宾娅贩卖毒品甲基苯丙胺共计20.79克。
上述事实有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案的发案及立案情况；
2、证人齐某某的证言，证实其从被告人宾娅处购买毒品的时间、地点、数量及具体经过事实；
3、证人曹某的证言，证实其从被告人宾娅处购买毒品的时间、地点、数量及具体经过事实；
4、现场检测报告书、公安行政处罚决定书，证实被告人宾娅尿样毒品甲基苯丙胺、甲基安非他明呈阳性，被公安机关行政处罚的事实；
5、公安行政处罚决定书，证实公安机关对购毒人员齐某某、曹某进行行政处罚的事实；
6、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、疑似毒品称量提取登记表及照片，证实公安民警从齐某某、曹某处查获疑似毒品，并将查获的疑似毒品进行了称量、扣押的事实；
7、检查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、疑似毒品称量提取登记表及照片、称量、取样、封存记录、收缴物品清单、湖南省毒品收缴专用收据，证实公安机关于2016年10月24日、2016年11月3日抓获被告人宾娅时从被告人宾娅身上查获毒品疑似物，并将查获的毒品疑似物进行称量、取样、封存的事实；
8、潭公物鉴（理化）字[2016]1272、[2016]1296号物证检验报告，证实被告人宾娅持有的麻古疑似物、吸毒人员曹某、齐某某从被告人宾娅处购买的麻古疑似物均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；被告人宾娅持有的冰毒疑似物、吸毒人员曹某、齐某某从被告人宾娅处购买的冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分；
9、抓获经过、情况说明，证实被告人宾娅的到案情况；
10、被告人宾娅的供述与辩解及其身份信息，能与上述证据证实的事实相符吻合。
本院认为，被告人宾娅明知系毒品而予以贩卖，且贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人宾娅到案后能如实供述自己的犯罪事实，且系以贩养吸，本院决定对其从轻处罚。关于公诉机关认为被告人宾娅2016年11月3日被查获时身上查获的毒品系被告人宾娅非法持有的指控，本院认为因被告人宾娅除自己吸食毒品外，也贩卖毒品，且没有任何证据证实被告人宾娅于2016年11月3日购买的毒品确系自己吸食，而非用于贩卖，根据相关法律规定，被告人宾娅2016年11月3日被查获时其身上被查获的毒品应当计入贩卖毒品的数量，故对公诉机关关于被告人宾娅犯非法持有毒品罪的指控及被告人宾娅犯数罪的指控，本院不予支持，对于被告人宾娅及其辩护人熊燃关于2016年11月3日被告人宾娅身上的毒品不是用于贩卖的辩护意见，本院不予采纳。其辩护人熊燃辩称：1、被告人宾娅系赵某的下线，地位上具有一定从属性，系从犯；2、被告人宾娅贩卖毒品给齐某某的事实中，被告人宾娅构成特别自首。经查，1、被告人宾娅的毒品是否来源于赵某，本案中没有赵某的证言，且无其他证据证实，该事实并不能确定，且辩护人未提供被告人宾娅与赵某构成贩卖毒品的共同犯罪的证据，故不存在被告人宾娅从属于赵某，而成为共同犯罪的从犯。2、在贩卖毒品给齐某某的犯罪事实中，公安机关先抓获齐某某并已在齐某某处掌握被告人宾娅贩卖毒品的事实，被告人宾娅到案后的如实供述仅构成坦白，不符合特别自首的条件。故辩护人熊燃的上述辩护意见，不符合事实与法律，本院不予采纳。
根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人宾娅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月,并处罚金一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2016年11月18日起至2024年5月17日止。罚金限于本判决书生效之日起十日内一次性缴纳）；
二、公安机关扣押的毒品依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本
院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，
应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭曲艳
人民陪审员 陈丹平
人民陪审员 李 秋
二〇一八年一月三日
代理书记员 石 凯
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供
述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。