广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）深中法民六终字第1167号
上诉人（原审原告）宋某某，男。
委托代理人汪某某，广东广×律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）飞×运动品（深圳）有限公司。
法定代表人袁某某，该公司经理。
委托代理人陈某某，广东宝×律师事务所律师。
委托代理人莫某某，广东宝×律师事务所律师。
上诉人宋某某因与被上诉人飞×运动品（深圳）有限公司（以下简称飞×公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民（劳）初字第2120号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，飞×公司在一审审理中提交的《员工手册》记载主管以上（含主管）的辞职程序为：本人填写《员工辞工申请书》-总经理审批签名同意-
人事部。《员工手册》还记载飞×公司每月22日前发放上月工资。宋某某确认飞×公司在一审审理中提交的其2009年2月至2010年4月的工资表及其2009年2月至2010年6月1日的考勤表，工资表记载宋某某2009年5月工资为人民币5956元、2009年6月至2010年1月工资共计人民币45520元、2010年2月工资为人民币5795元、2010年3月至4月工资共计人民币11337元，考勤表记载宋某某在职期间的”出勤时间”为每周六天、每天8.5小时、平时加班及假日加班均为空白。另查明，飞×公司在二审审理中确认宋某某每月向其汇报需要签订和续签劳动合同的员工名单。再查，宋某某在二审审理中申请飞×公司原行政部经理李建文出庭作证，证人李建文陈述文艺系飞×公司人事部负责人。原审法院查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，宋某某与飞×公司存在劳动关系，双方当事人应当按照劳动法律法规的规定行使权利、履行义务。双方当事人的争议有如下七项：
一、飞×公司应当支付宋某某2010年5月1日至6月1日的工资数额及是否应支付该工资25%的经济补偿金。双方当事人对原审查明的宋某某2010年5月1日至6月1日的工资发放情况未提出异议，本院予以确认，认定飞×公司应当支付宋某某上述期间的工资人民币5995.65元。2010年6月2日宋某某离职时尚未到上述工资的支付日，且宋某某亦未提交证据证明其离职时已与飞×公司进行工资结算，故飞×公司未支付其上述工资的情形不属于无故拖欠其工资的情形，宋某某要求飞×公司支付其上述工资的25%的经济补偿金没有法律依据，本院不予支持。原审法院对宋某某2010年5月1日至6月1日的工资处理正确，本院予以维持。
二、飞×公司是否应支付宋某某违法解除劳动关系的赔偿金。当事人主张存在解除劳动关系事实的，应就此主张举证。本案中，宋某某提交了《员工离（退）职审批表》主张被飞×公司辞退。宋某某在该表中填写”离职事由”为”被公司辞退”，该表中的”车间意见”、”人事部门意见”、”物件交回情况”及”宿舍管理签名”均由飞×公司相关部门人员签名，”经理或董事长批示”一栏有人事部负责人文艺签名并加盖飞×公司人事专用章，故本院认定《员工离（退）职审批表》的内容足以证明飞×公司确认辞退宋某某的事实。宋某某主张被飞×公司无故辞退，依据充分，本院予以采信，飞×公司应当支付宋某某违法解除劳动关系的赔偿金。宋某某在飞×公司的工作年限为一年三个月又八天（2009年2月24日至2010年6月1日），其离职前十二个月的月平均工资为人民币5720.64元［（45520元＋5795＋11337元＋5995.65元）÷12个月］，故飞×公司应当支付的违法解除劳动关系的赔偿金为人民币17161.92元=5720.64元／月×1.5个月×2倍。宋某某请求的违法解除劳动关系赔偿金数额超过飞×公司依法应当支付的部分，本院不予支持。飞×公司仅以宋某某在职期间负责保管人事专用章为由主张该《员工离（退）职审批表》的人事专用章系宋某某本人加盖，理由不充分，本院不予采纳。飞×公司在一审审理中提交的录音资料亦未记载宋某某向其提出辞职的内容，且宋某某离职的情形不符合飞×公司《员工手册》中关于主管辞职的程序，故飞×公司关于宋某某引咎辞职的主张，缺乏事实依据，本院不予采纳。原审法院认定宋某某自动离职、并驳回其要求解除劳动关系赔偿金的请求，不符合本案事实，本院予以纠正。
三、飞×公司是否未依法支付宋某某在职期间的加班工资。飞×公司在一审审理中提交了宋某某2009年2月至2010年6月1日的考勤表及2009年2月至2010年4月的工资表、工资签收表，宋某某对上述证据的真实性均予以确认。根据考勤表的记载，宋某某在职期间的出勤时间中包含正常工作日0.5小时／天、休息日8.5小时／周的加班时间、不存在其他平时加班和假日加班情形。工资表载明宋某某的工资为人民币6600元／月、包括基本工资人民币6500元及补贴人民币100元。双方当事人关于加班工资的分歧在于宋某某的工资人民币6600元／月对应的工作时间是否包括考勤表载明的”出勤时间”内的加班时间。从双方当事人的工资支付情况来看，宋某某在飞×公司的每月出勤时间固定，飞×公司向宋某某支付的月工资均为6600元／月，且工资结构和工资标准均未发生变更，宋某某在职期间亦未就工资标准或加班工资向飞×公司提出过异议，上述情形足以证明飞×公司向宋某某支付的月工资对应的工作时间即考勤表载明的”出勤时间”（包含加班时间），其工资支付的情形符合”月薪”制的特征，故原审法院认定宋某某的工资为”月薪”制正确，本院予以确认。经核算，宋某某的时薪为24.76元／小时，不低于当地最低工资标准，故本院认定飞×公司已足额支付宋某某在职期间的正常工作日加班工资和休息日加班工资。宋某某主张飞×公司应当以基本工资人民币6500元／月为基数计付其”出勤时间”内的加班工资，与本案事实不符，本院不予支持。原审法院驳回宋某某关于加班工资的请求正确，本院予以维持。
四、飞×公司是否应支付宋某某2009年3月24日至2010年6月1日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，宋某某于2009年2月24日入职飞×公司，双方未签订书面劳动合同，故飞×公司应当于2009年3月24日至2010年2月24日期间每月支付宋某某二倍工资。宋某某于2010年6月13日申请劳动仲裁，故其要求2009年3月24日至2009年5月13日期间未签订劳动合同二倍工资差额的请求已超过1年的仲裁时效，本院不予支持。因此，飞×公司应当支付宋某某2009年5月14日至2010年2月24日期间未签订劳动合同的二倍工资差额人民币53729.6元（5956元÷30天×18天＋45520元＋5795元÷30天×24天）。宋某某要求飞×公司支付其2010年2月25日至2010年6月1日期间未签订劳动合同二倍工资差额的超出的部分，本院不予支持。飞×公司在二审审理中确认其掌握需要签订及续签劳动合同的员工名单，故其以宋某某负责劳动合同的签订为由主张无需承担双方当事人未签订劳动合同的责任，理由不成立，本院不予采纳。原审法院驳回宋某某要求未签订劳动合同二倍工资的请求，与本案事实及法律规定不符，本院予以纠正。
五、飞×公司应当支付宋某某未休年休假工资的数额。原审法院根据宋某某的工作年限核定其带薪年休假为5天正确，本院予以确认。结合宋某某的时薪为人民币24.76元，宋某某的未休年休假工资为人民币1980.80元。原审法院该项处理正确，本院予以维持。宋某某主张按基本工资人民币6500元／月为基数计算未休年休假工资，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。
六、飞×公司是否应支付宋某某代通知金。本案中，双方当事人解除劳动关系的原因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，故宋某某要求飞×公司支付代通知金的请求，没有事实及法律依据，本院不予支持。原审法院驳回宋某某的该项诉讼请求正确，本院予以维持。
七、关于律师费的问题。宋某某提交了《委托代理合同》及广东广和律师事务所的发票证明其为本案纠纷支付律师代理费人民币5000元，本院根据其诉讼请求获得支持的比例认定由飞×公司承担宋某某支付的律师代理费人民币2500元。宋某某要求飞×公司承担其支付的全部律师代理费，没有事实及法律依据，本院不予支持。
综上，宋某某的上诉理由部分成立，其上诉请求成立部分，本院予以支持。原审法院认定事实及适用法律均有误，导致处理结果部分不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第八十二条、第八十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民（劳）初字第2120号民事判决第一、二项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民（劳）初字第2120号民事判决第三项；
三、被上诉人飞×运动品（深圳）有限公司应当支付上诉人宋某某违法解除劳动关系的赔偿金人民币17161.92元；
四、被上诉人飞×运动品（深圳）有限公司应当支付上诉人宋某某未签订劳动合同的二倍工资差额人民币53729.6元；
五、被上诉人飞×运动品（深圳）有限公司应当支付上诉人宋某某律师代理费人民币2500元；
六、驳回上诉人宋某某的其他诉讼请求。
上述款项，义务人应当于本判决发生法律效力之日起七日内支付。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由被上诉人飞×运动品（深圳）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 万 阳
审 判 员 蔡 雪 燕
代理审判员 肖 立 昕
二〇一一年四月十四日
书 记 员 叶云（兼）