安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖01刑终459号
原公诉机关合肥市包河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）江济洲，男，汉族，1986年1月26日出生于安徽省歙县，大专文化，无业，户籍地安徽省合肥市包河区。2007年11月因犯贩卖毒品罪被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；2013年11月因犯盗窃罪被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金二万元；2016年7月因犯容留他人吸毒罪被合肥市包河区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。因涉嫌犯抢劫罪于2017年6月19日被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年7月12日经合肥市包河区人民检察院批准逮捕，次日由合肥市公安局包河分局执行逮捕，现羁押于合肥市看守所。
辩护人付磊，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
辩护人刘杰，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
合肥市包河区人民法院审理合肥市包河区人民检察院指控原审被告人江济洲犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2018年6月6日作出（2018）皖0111刑初144号刑事判决。原审被告人江济洲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市人民检察院指派检察员叶某、倪某依法出庭履行职务，原审被告人江济洲其辩护人付磊、刘杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、抢劫事实
2017年4月30日，被告人江济洲与被害人陈某相识。5月2日晚，江济洲以“还款”为由成为陈某“支付宝”好友，并邀陈某至其位于本市省委党校宿舍23幢603室的家中晚餐。期间，被告人江济洲秘密使用“安定”药物致陈某昏睡，随后更改陈某手机“支付宝”密码，利用“蚂蚁借呗”等软件贷款18000元后，将该款迅速转至自己名下。
5月3日20时30分许，陈某醒后发现江家无人且房门紧锁，遂报警。接警民警赶至现场将被害人陈某从被告人江济洲家中带离，并于当日组织提取被害人陈某血液样本。经鉴定，陈某血液样本中检出氯硝西泮和7－氨基氯硝西泮成分。
案发后，被告人江济洲的亲属赔偿了被害人陈某的损失，被害人陈某出具书面谅解书，对被告人江济洲的行为予以谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、支付宝转账截图、借记卡账户历史明细清单、电子数据等，证实涉案款项转出的时间、金额、去向等事实。
2、陈某通话记录，证实陈某2017年5月3日通话情况，其中，她于5月3日20时30分03秒报警。
3、提取笔录及合肥市公安局包河分局刑警大队情况说明，证实被害人陈某报警后，侦查人员为固定证据及时印证犯罪事实，于2017年5月3日21时30分至2017年5月3日22时50分，在合肥市第三人民医院提取被害人陈某血液样本。提取笔录记载的时间系打印错误。
4、收条和谅解书，证实涉案款项的赔偿及被害人陈某对江济洲予以谅解的事实。
5、被害人陈某的陈述：2017年5月2日晚，她前往位于省委党校23幢203室江济洲家中与江一同吃晚餐，期间，她发现其所喝红酒表面有一层白色的沫子，当时也没多想，就把杯中的红酒喝完。之后，她对所有事情都没有了记忆。直至5月3日中午，她醒来时，迷迷糊糊的，遂打电话向单位请了假，继续在沙发上睡去。晚上，她再次醒来时，还有些晕头转向，行动不是很方便，站不直，当时房间内就她一人，她顿时感觉不对劲，发现房门反锁打不开，在打电话给江济洲后不久就报警，民警赶到将她从房间里带出。5月4日，她查看其手机银行时发现，5月3日，她支付宝从“蚂蚁借吧”贷15000元，从“超店”借款软件中借款3000元，共18000元，随后此款分9次被消费。
6、被告人江济洲庭前曾供述：2017年5月的一天，陈某到他家来吃饭，晚上酒喝多了，他趁她睡着时，用她的手机找网上的贷款软件借款两笔，一笔15000元，另一笔3000元。第二天中午，他怕贷款的钱还未到账就被陈某发现，他给陈某下了一碗面条，从家中找了两片“安定”药放在面条里，给陈某吃了。之后，陈某继续睡觉，他用陈的手机陆续将贷款转到自己的微信里，总共18000元。
7、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司鉴中心[2017]毒鉴字第4926号司法鉴定意见书，证实公安机关送检的被害人陈某血液中未检出乙醇成分；检出氯硝西泮和7－氨基氯硝西泮成分，未检出其它常见毒（药）物成分。
8、辨认笔录，证实被害人陈某对江济洲的辨认经过。
二、盗窃事实
2017年3月15日晚，被告人江济洲邀请被害人李某至其位于本市省委党校宿舍23幢603室的家中，趁李熟睡之际，修改李某手机“支付宝”密码，进入其账户，利用贷款软件贷款15000元后，将该款全部转至自己账户。事毕，被告人江济洲删除李某手机中的提示短信，并在李某不知情的状况下，支付了首月本息3000元。
案发后，被告人江济洲及其亲属向被害人李某退赔全部赃款。被害人李某出具书面谅解书，对被告人江济洲的行为予以谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1、银行交易明细、电子数据等，证实涉案款项转出的时间、金额、及去向等事实。
2、收条和谅解书，证实涉案款项的退赔，以及李某对江济洲予以谅解。
3、被害人李某的陈述，证实2017年3月15日晚10时许，江济洲邀请她到其家中，后她在江家中迷迷糊糊睡了十几个小时。数天后，发现3月16日上午通过她的支付宝账户在“招联好期贷”上借了15000元，该笔款到账号后被分笔转入江济洲的支付宝账号。
4、被告人江济洲的供述，证实他趁李某睡觉之机拿其手机，将李的支付宝密码修改，后点开支付宝里面“招联好期贷”，通过该平台以李某的身份借款15000元，待借款至李某支付宝账号后，他又将此款转入自己的支付宝账号。然后，再删除转账记录。
5、辨认笔录，证实被害人李某辨认江济洲的经过。
再查明：2017年6月18日，被告人江济洲被抓获归案。2007年11月，被告人江济洲因犯贩卖毒品罪被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；2013年11月，因犯盗窃罪被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金二万元；2016年7月因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元。
本案的综合证据有：
1、户籍信息，证实被告人江济洲作案时已达应负刑事责任年龄。
2、到案经过，证实被告人江济洲系抓获归案。
3、合肥市包河区人民法院（2016）皖0111刑初469号刑事判决书，证实被告人江济洲曾受刑罚处罚情况。
原审法院认为：被告人江济洲以非法占有为目的，采取致人昏迷手段，劫取他人财物18000元，其行为构成抢劫罪；被告人江济洲采取秘密手段，窃取他人财物15000元，数额较大，行为构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人江济洲归案后，能如实供述盗窃事实，构成坦白；其亲属代为退赔赃款，并取得了被害人的谅解，均可从轻处罚。被告人江济洲犯两罪，依法应予并罚。但被告人江济洲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人江济洲犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零八个月，并处罚金一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，处罚金二千元，合并执行有期徒刑五年，并处罚金一万二千元。
原审被告人江济洲上诉提出：1、其未对陈某使用药物，不构成抢劫罪，构成盗窃罪；2、公诉机关仅指控其从李某处盗窃12000元，一审判决认定其盗窃15000元错误。
其辩护人认为：本案中侦查机关对陈某血液的提取时间存疑，且未及时送检，鉴定意见未及时告知，不能作为证据使用，故江济洲不构成抢劫罪，应构成盗窃罪。
合肥市人民检察院出庭检察员认为：一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。二审庭审中，检察机关向法庭出示了一份合肥市公安局包河分局刑警大队出具的情况说明，证实因合肥市刑科所无对血液内微量成分进行检验的鉴定条件，经咨询了解预约，于2017年7月将相关血液样本送至上海市司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行检验鉴定。在此期间血液样本保存完好。
二审审理查明的事实与一审相同，原判所列证据均经庭审举证、质证，内容客观真实且能相互印证，本院对一审认定的事实和证据予以确认。对于二审期间检察机关提供的情况说明，本院亦予确认。
关于上诉人江济洲及其辩护人所提江济洲不构成抢劫罪的上诉理由和辩护意见，经查，公安机关出具的情况说明对于陈某血液提取笔录中的血液提取时间进行了补正，检察机关在二审庭审出示的情况说明，亦对血液送检时间较长进行了合理说明，故本案中被害人血液的提取和送检符合法律规定，鉴定意见可以作为本案定案证据使用。被告人江济洲的供述证实其对被害人陈某使用了“安定”药物，与被害人陈某陈述证实的案发时的身体状况以及鉴定意见证实的陈某血液中检出药物成分能够相互印证，形成完整证据锁链证实了江济洲对被害人使用药物后实施抢劫行为的事实。对上述上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
关于上诉人江济洲所提公诉机关仅指控其从李某处盗窃12000元，一审判决认定其盗窃15000元错误的上诉理由，经查一审公诉机关指控江济洲通过利用李某支付宝贷款15000元以后转至自己账户，后支付了首月本息3000元。上述指控系公诉机关对于江济洲实施本起盗窃行为的事实描述，江济洲盗得15000元后归还3000元本息的行为，是在盗窃犯罪既遂以后对于盗窃所得钱款的处置，并非公诉机关仅指控其盗窃所得为12000元。对上述上诉理由，本院不予采纳。
本院认为：上诉人江济洲以非法占有为目的，采取致人昏迷手段，劫取他人财物18000元，其行为构成抢劫罪；上诉人江济洲采取秘密手段，窃取他人财物15000元，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人江济洲归案后，能如实供述盗窃事实，构成坦白，对其所犯盗窃罪可从轻处罚；其亲属代为退赔赃款，并取得了被害人的谅解，可从轻处罚。上诉人江济洲一人犯二罪，依法应予数罪并罚并罚。上诉人江济洲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 鲍 杰
审判员 汪 蕾
审判员 高晓云
二〇一八年八月二十三日
书记员 刘佳慧
附：本裁定所引用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。