广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终4063号
上诉人(原审被告)：惠州市建曙房地产开发有限公司，住所地：惠阳区淡水镇星河规划小区32-33。
法定代表人：张美丽。
委托诉讼代理人：梁小芳，该公司员工。
被上诉人(原审原告)：深圳市魅力星空文化传播有限公司，住所地：深圳市龙岗区龙岗街道南约社区大行老围51号208。
法定代表人：陈志德，总经理。
委托诉讼代理人：余涛，广东利众律师事务所律师。
上诉人惠州市建曙房地产开发有限公司因与被上诉人深圳市魅力星空文化传播有限公司承揽合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2016）粤1303民初1548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人梁小芳、被上诉人的法定代表人陈志德及委托诉讼代理人余涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人惠州市建曙房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销原审第一判项，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由如下：
原审法院判决上诉人向被上诉人支付服务费158957.5元及违约金7500元属于认定事实不清导致判决错误，应当依法予以改判。
1、上诉人与被上诉人签订的合同约定，被上诉人应当在2016年2月2日完成所有的项目工程，但被上诉人未在合同约定时间内完成。上诉人与被上诉人签订营销展示包装升级服务合同目的是做新年期间展示(日期为2016年2月7日至15日左右)，而从被上诉人提供的验收单上看，工程完工日期为2016年3月25日，属于严重逾期，违背了合同的目的，鉴于被上诉人违约在先，上诉人不应向其支付合同款项。
据上诉人与被上诉人签订的合同约定，被上诉人在收到上诉人预付款后十天内应当完成合同约定所有项目工程，上诉人的预付款是2016年1月26日向被上诉人支付，也就是说被上诉人应当与2016年2月6日完成合同约定的所有工程。上诉人与被上诉人签订的服务合同项目为高尔夫项目2016年现年展示及商业包装升级服务，该合同签订的目的是做2016年现年期间的展示，日期为2016年2月7日至15日左右，而从被是上诉人提供的验收单上显示工程竣工验收时间为2016年3月25日，严重逾期，违背双方签订合同的目的，使合同不能达到其目的，鉴于被上诉人违约在先，上诉人不应向其支付合同款项。
2、根据双方合同约定，付款条件是被上诉人完成的全部方的工程内容，双方办理结算接被上诉人的付款申请后七个工作日内支付合同实际总价的百分之97，但是本案中工程并未达到支付条件，被上诉人并未完成全部工程内容，上诉人委托被上诉人的工作内容是包括设计、订购、加工、现场安装制作、调试、人员操作和培训的相关售后服务，实际上从被上诉人提交的证据中验收单显示完成的内容仅是设计和部分订购和部分安装，合同约定所有工程并未实际完成，其次上诉人与被上诉人至今仍未就涉案工程办理结算，自从被上诉人提交的证据验收单中明确载明郑某的签名处写了实际与公司结算为准，也就是说该验收仅为初步的验收，双方最终没有办理结算。该验收单也并非结算文件。再次，截止目前为止，被上诉人均未向上诉人提供书面的付款申请和相应的发票，因此，并未达到付款条件。及上诉人并未存在迟延付款的情形，因此不应判决上诉人承担违约责任。而且，鉴于被上诉人存在违约情形，其应当按照合同约定向我方承担合同总金额的百分之三的责任。
综上所述，被上诉人违约在先，上诉人不支付合同款项属行使先行履行抗辩权，且上诉人不存在迟延付款的违约情形，不应该支付违约金。请二审法院依据法律和事实依法进行改判，驳回被上诉人全部诉讼请求，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人深圳市魅力星空文化传播有限公司答辩称：一、1、上诉人称被上诉人工期严重逾期没有事实依据。工程验收单上显示所有展示工程只有两个部分存在瑕疵，其他全部是合格的，也就是说整个展示工程已经达到展示目的，工程验收单上也没有明示被上诉人有严重拖延工期的行为。2、效果展示实际上在2016年2月1日之前就已经全面完工，从被上诉人的法定代表人与上诉人的验收人郑杰辉的聊天记录中清楚体现。其中在2016年3月16日下午聊天内容显示“好，主要单已经完成，两个月还没有验收。”；2016年3月30日下午聊天内容显示“郑经理几时放假，怎样走结算流程，我方已经走结算流程，对方提出放假。”；2016年3月22日下午聊天内容显示“郑经理，明天能否出个时间审核，十七八万已经押一个月”。从这些聊天内容可以看出工期已经在一个月前完成。3、虽然上诉人拖延至3月25日才验收，但不意味着上诉人的工程是3月25日才完工。4、通过微信聊天内容可以看出上诉人在展示期间要求被上诉人改变增加部分展示工程。
二、上诉人称被上诉人未提供书面付款申请也未提供相应发票无事实依据。其一，被上诉人在验收完后已向上诉人提交付款申请和微信信息等书面的请求，是上诉人一直拒绝付款。在此期间被上诉人还曾经通过派出所等相关单位做调解，至于发票应当是借款的同时向上诉人同时提供，不存在我方不提供的情形。因此上诉人存在违约行为，应当按照合同约定支付违约金。
上诉人惠州市建曙房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告依合同支付原告新年展示及商业包装升级服务费175000元；2、请求判令被告赔偿原告迟延支付工程服务费利息损失15000元、违约金7500元；3、请求判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院查明：原告与被告于2016年1月签订《营销展示包装升级服务合同》，合同约定由原告（乙方）负责被告（甲方）开发的建曙高尔夫一号项目“2016年新年展示及商业包装升级服务”事宜，与本案有关的条款是：“完工时间：正式合同签订，收到被告（甲方）预付款后10天内完成合同内营销中心、会所、商业街范围内的所有活动部件的安装和摆放；余下的需要加工定制的不锈钢制品、订制风车在2016年2月2日前全部完成安装。”“合同价格。合同按综合单价包干方式，综合单价为原告（乙方）完成合同约定之工作内容所需的全部费用，最终结算按现场实际完工量计算。合同暂定总价款250000元”，“合同价款的支付。原告（乙方）完成全部工作内容后，经被告（甲方）营销及相关代表现场验收合格，双方办理完结算，接原告（乙方）书面付款申请后7个工作日支付到合同实际结算总价的97%。”“违约责任。合同双方任何一方不能全面履行合同条款，均属违约。违约造成损失除承担赔偿因此造成对方的全部经济损失外，还必须向对方支付合同价款3%的违约金。”“合同附件。附件二、《综合单价报价清单表》。”在附件二《高尔夫一号现场包装报价清单表》上，总共列明的安装项目有24项，并有名称、示意照片、工艺和材质、暂定数量、单价及备注等等。合同签订后，被告向原告支付了75000元合同预付款。在整个安装施工过程中，原告一直与被告的策划经理郑某沟通联系。安装结束后，原告依合同约定制作《验收单》，《验收单》上罗列的项目与《高尔夫一号现场包装报价清单表》上的项目一致，该工程于2016年3月25日经被告公司员工郑某验收确认。《验收单》上还有被告采购部经理王志明的签名。根据《验收单》郑某对清单第5项、第20项的提出意见，注明按原来所报费用5折结算。工程验收后，原告多次要求被告依合同支付工程服务款，被告均以种种理由拒绝支付，为维护原告的合法权益，原告依法提起本案诉讼。
一审法院认为：本案系服务合同纠纷。双方签订的《营销展示包装升级服务合同》（包括合同附件）是双方真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，应当认定合法有效，原、被告均应按照合同的约定全面履行义务。附件二《高尔夫一号现场包装报价清单表》与合同第十一条约定的《综合单价报价清单表》名称不一致，合同签订后，合同的附件与合同具有同等效力，名称有出入并不影响其效力，应当作为双方结算的依据。原告按照合同附件二《高尔夫一号现场包装报价清单表》上的项目进行安装，安装完毕后经被告的策划经理进行验收，且签署《验收单》，可以视为双方对原告履行结果的确认，原告请求被告按照双方的合同约定支付服务费，理由成立，应予支持。被告抗辩称“本案原告完全没有达到约定支付条件”、“郑某不是被告公司的员工”与查明的事实不符，理由不成立，不予支持。鉴于原告在履行合同过程中第5项、第20项制作的成品与方案设计效果有差距，双方对此均无异议，参照《高尔夫一号现场包装报价清单表》的暂定总价及《验收单》约定的五折进行折算，被告的应付款项为将合同总价扣除折算的价格以及预付款，即是250000-12555×50%-19530×50%-75000=158957.5元。合同约定的项目安装完毕且经过验收，被告没有及时支付原告费用，构成违约，应当承担相应的违约责任，合同约定违约金按照总款的3%计算即是250000×3%=7500元，原告的该项诉求理由充分，予以支持。至于原告请求被告赔偿因原告迟延支付工程服务费造成的利息损失15000元，理由不充分，不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，作出如下判决：
一、被告惠州市建曙房地产开发有限公司在本判决生效之日起一个月内支付原告深圳市魅力星空文化传播有限公司服务费158957.5元和违约金7500元。
二、驳回原告深圳市魅力星空文化传播有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4250元，减半收取为2125元，由被告惠州市建曙房地产开发有限公司承担（原告已预交受理费4250元）。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
本院查明：一审查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人惠州市建曙房地产开发有限公司与被上诉人深圳市魅力星空文化传播有限公司签订的《营销展示包装升级服务合同》，是双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的承揽合同。
根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议的焦点在于：上诉人应否向被上诉人支付报酬158957.5元和违约金7500元，这涉及到被上诉人是否依约履行了合同义务的事实认定问题。经查，从被上诉人提供的经由上诉人职员郑某2016年3月25日签名确认的《验收单》内容看，被上诉人完成的展厅项目与上述合同附件二《高尔夫一号现场包装报价清单表》规定的项目要求基本相符。该《验收单》虽然显示验收日期为2016年3月26日，但从被上诉人提交的其法定代表人陈志德与上诉人员工郑某如下微信聊天记录内容看，陈志德分别在2016年2月1日发出“郑经理，你们几时放假，你们这里怎样走结算流程”、2016年3月16日发出“好，等你们消息，主要这单已经过去2个月了还没验收”、2016年3月23日发出“郑经理，明天能否抽个时间审核下，我们17、18万压在那里快3个月了”，可以确认被上诉人已经在2016年1月底之前完工，对照上述《营销展示包装升级服务合同》有关完工时间的约定，被上诉人完工时间并未逾期。因此，应认定被上诉人已经依约履行了合同义务。上诉人没有依约向被上诉人支付报酬的行为，已构成违约，其应向被上诉人支付报酬158957.5元及违约金7500元。
综上所述，上诉人惠州市建曙房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律和实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7097元，由上诉人惠州市建曙房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 金 升
审判员 沈 巍
审判员 刘 艳 妹
二〇一七年三月二十八日
书记员 林帅（兼）
林楚侨