连云港市海州区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）海环行初字第00002号
原告何佃友，男，1937年7月30日生，汉族，住江苏省东海县。
委托代理人李景奎，江苏连云港吉祥法律事务所法律工作者。
被告东海县环境保护局，住所地江苏省东海县牛山镇北新区振兴北路东侧。
法定代表人张述新，该局局长。
委托代理人苗壮，该局法制科科长。
委托代理人朱磊，江苏恒旭律师事务所律师。
第三人连云港市福东正佑照明电器有限公司，住所地江苏省东海县石榴镇石泉路3号。
法定代表人濮阳坤，该公司董事长。
委托代理人孙爱强，江苏恒旭律师事务所律师。
原告何佃友因要求确认被告东海县环境保护局（以下简称东海环保局）不履行对第三人连云港市福东正佑照明电器有限公司（以下简称福东公司）的环保设施监督管理法定职责的行为违法，于2015年6月30日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2015年7月1日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年8月5日、9月28日公开开庭审理了本案。原告何佃友的委托代理人李景奎，被告东海环保局的委托代理人苗壮、朱磊及第三人福东公司的委托代理人孙爱强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何佃友诉称，原告一家依法取得承包田3亩，位于福东公司院墙西侧，由于福东公司酸洗石英砂产生的废水直接排入原告承包田中，其石粉管排污直接排向原告的土地，造成地上种植的女贞树和木瓜树全部死亡，周边500米地下水严重污染不能饮用。对福东公司的污染行为，原告多次前往东海环保局投诉，相关领导及执法人员也多次前往现场查看，由于福东公司有钱有关系，被告作为法律法规授权的环境执法机关，对该公司造成的环境污染却不闻不问。原告依据相关法律规定诉至法院，请求人民法院依法判令：1、被告的行为系违法不作为；2、被告赔偿原告的木瓜树、女贞树各4000棵的损失56万元、精神损失费10万元（诉讼过程中，原告自动撤回该项诉讼请求）；3、被告和第三人赔偿酸洗污染损坏3亩耕地的复耕费用（诉讼过程中，原告自动撤回该项诉讼请求）。
原告向本院提交了以下证据：1、原告身份证复印件；2、照片一组；3、行政复议申请书；4、驳回行政复议申请书；5、福东公司工商登记信息；6、东海县规划局《关于东海农场酸洗石英砂集中区的规划意见》（东规选[2015]34号）；7、东海县国土资源局《关于东海县永玖石英砂销售部新建“东海农场酸洗石英砂集中区联合体”建设项目用地预审意见》；8、东海环保局《关于规范东海县酸洗石英砂集中区用酸的函》；9、东海县人民政府《关于印发2013年东海县涉氟及酸洗石英砂企业综合整治工作方案的通知》；10、照片8张。上述证据证明福东公司在有关部门划定的集中酸洗规划区外长期违法违规酸洗石英砂，被告未尽监管职责，原告申请复议，权利未得到维护。
被告东海环保局辩称：1、原告的起诉违反法定程序，依法应予驳回。根据法律规定，公民只有在申请行政机关履行保护财产权等法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复时，方可向人民法院提起行政诉讼，本案原告从未向我局申请保护其财产权却迳行提起本案诉讼，显然违反法定程序。2、我局始终严格依法履行法定职责，绝不存在行政不作为的情况。本案第三人早在2009年就依法取得《东海县排污申报登记注册证》，在其生产过程中，我局不但依法对第三人的建设项目进行不定期的现场检查，而且还通过远程监控，实时监测第三人的污水处理情况，并未发现污水超标或外排的情况。3、原告与第三人之间的争议系民事争议，且已处理完毕，与我局无关。4、原告要求我局赔偿其损失的诉求无事实和法律依据，依法应予驳回。
被告东海环保局向本院提交了以下证据、依据：1、《建设项目环境影响报告表》、《建设项目竣工环境保护验收申请》、《东海县排污申报登记注册证》；2、《污水排放连续监测日平均值月报表》13份、《监测报告》1份、现场检查笔录16份；3、《信访处理流程登记表》、调查询问笔录、《关于对何佃友信访事项的答复意见书》各一份；4、《行政复议申请书》、《行政复议答复书》、《驳回行政复议决定书》各一份；5、《协议书》、《关于公司外墙被淹土地赔偿协议》及《支出证明单》各一份；6、法律依据：《中华人民共和国环境保护法》第十条、第四十五条等规定；国务院《建设项目环境保护管理条例》第九条、第十六条等规定；《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第六项等规定。上述证据证明福东公司于2009年即依法取得排污许可证，被告在依法对福东公司的生产进行不定期现场检查时也未发现该公司有污水超标或外排等情形，且原告曾就树木损失事宜向被告提出过信访要求，被告经调查核实，原告与第三人已就民事赔偿事宜处理终结，被告已向原告出具答复意见书。
经庭审质证，对原告所举证据，被告发表以下质证意见：对证据2有异议，照片看不出原告所陈述的事实；对原告所举其他证据真实性不持异议，但不同意原告证明目的。对被告所举证据，原告发表以下质证意见：对证据2真实性未持异议，但认为系被告未经过现场勘查单方制作的书面材料；对证据5，认为与原告没有关联；对被告所举其他证据真实性不持异议。
本院对上述证据认证如下：对原告所举证据2，被告对真实性持有异议，因照片系原告单方拍摄，且部分缺少时间记载，本院结合其他证据综合确认；对被告所举证据5，原告对关联性提出异议，因与本案行政争议无关联，不作为认定本案事实的证据使用；其他证据均经过庭审举证、质证，本院依法予以确认。
经审理查明，2013年3月5日，原告何佃友至被告东海环保局反映：福东公司废水影响其种植的女贞树1300棵和木瓜树500棵，该公司对其补偿未到位，要求给予处理。东海环保局经调查核实，查明：何佃友种植的约0.5亩苗木位于福东公司院墙西侧，现场未发现福东公司西侧有排水口，也未发现苗木有受损的情况。且2005年8月2日，东海县石榴镇东榴村民委员会已与福东公司签订《协议书》，协议约定何佃友承包的涉案土地上不能植树，福东公司每年给付东榴村补偿费500元，该款项均由何佃友领取。何佃友曾于2007年向东榴村委员会反映其种植的苗木被淹，要求福东公司给予赔偿，经该村委会协调，福东公司一次性补偿何佃友被淹土地现金1500元。该局遂于2013年4月24日作出了关于对何佃友信访事项的答复意见书，告知何佃友其反映的种植的木瓜树和女贞树受淹造成损失的问题已由福东公司于2007年一次性补偿完毕，在没有发现福东公司向涉案土地排水的情况下，其再次要求东海环保局处理此事没有事实和法律依据，其反映问题不属于环保信访事项处理的范围，该局无法给予处理。该局于2013年4月25日向何佃友留置送达了该答复意见书。
2015年5月14日，原告何佃友因对被告东海环保局行政执法行为不服向连云港市环境保护局申请行政复议，该局于2015年6月12日作出连环行复[2015]4号驳回行政复议决定书，该局认为何佃友未提供其向东海环保局要求履行行政职责的证据，东海环保局对何佃友及福东公司也未作出任何具体行政行为，何佃友申请行政复议，不符合行政复议受理条件，驳回了何佃友的复议申请。
另查明，福东公司于2006年向东海环保局提出《建设项目环境影响报告表》和《建设项目竣工环境保护验收申请》，于2009年4月1日取得东海县排污申报登记注册证。此后，被告东海环保局对福东公司的污水排放口进行远程监控，实时监测该公司的污水排放，并对该公司的生产进行不定期的现场检查和监管。
诉讼过程中，原告陈述2007年至行政复议前，多次至东海环保局要求对第三人排污进行管理。被告陈述自2013年4月24日至今，原告再未至被告处反映情况。
本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。关于原告是否向被告提出过要求其履行监管职责的要求问题，原告何佃友陈述多次至被告处反映情况，被告处有记载的仅有2013年3月5日的登记记录，且被告对该次反映问题已经予以回复处理，此后原告是否再有向被告对第三人排污进行管理提出过要求，经本院多次要求，原告何佃友未能提供向东海环保局提出履行行政职责要求的相关证据，故对原告已提出履行法定职责申请的观点，证据不足，本院不予支持。关于被告是否已经主动履行法定职责问题，福东公司于2009年4月1日取得东海县排污申报登记注册证，且被告东海环保局对福东公司的污水进行了实时监测，并对该公司的生产进行不定期的现场检查和监管，其已依法对福东公司的建设及生产履行了监管职责。综上，原告要求确认被告不履行法定职责系违法不作为的诉求，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款、第六十九条及《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（一）项之规定，判决如下：
驳回原告何佃友的诉讼请求。
案件受理费50元（原告已预交），由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费50元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
审 判 长 张 海
代理审判员 宋敏捷
人民陪审员 刘永柱
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 武怡君
法律条文附录及上诉须知
一、法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第三十八条在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：
（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；
（二）原告因正当理由不能提供证据的。
在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律正确、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》
第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：
（一）起诉被告不作为理由不能成立的；
（二）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；
（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；
（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国行政诉讼法》第八十五条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。