陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）西民二终字第01484号
上诉人（原审被告）王华，无业。
委托代理人焦宇林，陕西菲尔律师事务所律师。
委托代理人孙航，陕西菲尔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曹晓博。
法定代理人曹林虎，男，1971年11月25日出生，汉族，系曹晓博之父。
委托代理人范亚翠，陕西济维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）白高锋。
原审被告西安市出租汽车总公司，住所地西安市碑林区兴庆路67号。
法定代表人宁力新。
委托代理人段云鹏，男，1964年8月16日出生，汉族。
原审被告西安市出租汽车总公司第二分公司，住所地西安市灞桥区半引路北口甲字1号。
诉讼代表人赵荣久。
委托代理人段云鹏，男，1964年8月16日出生，汉族。
原审被告永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司，住所地西安市新城区南新街27号富凯大厦B、D座三层。
诉讼代表人朱文茹。
委托代理人郝彩虹，女，1980年4月26日出生，汉族。
上诉人王华与被上诉人曹晓博、白高锋、原审被告西安市出租汽车总公司、西安市出租汽车第二分公司及永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，上诉人王华因不服西安市莲湖区人民法院（2011）莲民二初字第131号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案上诉人王华的委托代理人焦宇林、孙航，被上诉人曹晓博的委托代理人范亚翠，原审被告西安市出租汽车总公司及西安市出租汽车总公司第二分公司的共同委托代理人段云鹏，原审被告永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司委托代理人郝彩虹均到庭参加诉讼。白高锋经本院合法传唤，未到庭应诉，本案现已审理终结。
原判认定，2010年6月21日13时许，被告白高锋驾驶陕A×××××轿车沿北大街由北向南行驶至曹家巷巷口附近，适逢原告曹晓博步行由东向西跨越护栏横过道路至此，白高锋驾车避让不及，将曹晓博撞倒致伤，车辆损坏，造成交通事故。事故后，白高锋自行将肇事车辆移至道路西侧。根据西安市公安局交通警察支队莲湖大队作出的西公交认字莲（2010B］第0621297号道路交通事故认定书所载内容，白高锋承担该事故主要责任，曹晓博承担该事故次要责任。事故发生后，原告曹晓博被送至西安市中心医院，经诊断为左胫腓骨开放性粉碎性骨折，2010年6月21日至2010年7月28日共住院37天。根据陕西正义司法鉴定中心作出的陕正义司鉴（2010）第008020号司法鉴定书，原告曹晓博左下肢损伤属九级伤残，仍需二次手术取出内固定费用约需6000元。综上，原告在此次交通事故中的损失为：1、医疗费33604元；2、交通费1063元，因原告住院及复查之实际情况，交通费600元为宜；3、陪护人员误工费16950元，原告要求陪护人员误工费每天每人150元，由于其未提供相关工资收入及完税证明，故本院依法不予采信。介于原告住院治疗的实际情况以及医嘱需留人陪护，可参照家政1人每日50元计算，37天共计1850元；4、住院伙食补助费666元；5、住宿费230元；6、司法鉴定费1400元；7、后续治疗费6000元；8、伤残赔偿金56516元；9、复读学费11700元；10、对于原告提出一年房租15300元之请求，因此费用的证据无租赁人身份证明、产权证明及租赁地相对应，故本院依法不予支持；11、精神损害1000元，因原告违法翻越护栏存在过错，本院不予支持，其中被告白高锋已支付2000元，共计25866元。
2010年10月曹晓博诉至西安市莲湖区人民法院称，2010年6月21日，原告曹晓博步行横穿北大街时，被陕A×××××号出租车撞倒致伤，造成交通事故。经西安市交警支队莲湖大队处理，司机白高锋应当承担事故主要责任。该出租汽车挂靠在西安市出租汽车第二公司，车主系王华。故原告诉至法院，请求法院依法判令：1、判令三被告共同赔偿原告医疗费33604元、陪护费16950元、住院伙食补助费666元，发生交通住宿费1293元，司法鉴定费1400元，二次手术费6000元，九级残疾赔偿金56516元，复读学费11700元，一年房租15300元，精神损害10000元，扣除被告白高锋已支付的2000元，共计151463元；2、由被告承担本案的诉讼费用。被告白高锋辩称，其对发生交通事故的事实和事故责任认定无异议。由于原告翻越护栏横穿马路被撞伤造成交通事故，原告亦有过错。同时认为原告复读费及住宿费等的诉讼请求没有事实和法律依据。原告单方在交警部门进行鉴定，对原告的鉴定结论有异议，但是其不申请重新鉴定。本人系王华之雇佣驾驶员，与王华是雇佣关系，故应由王华承担赔付责任。被告西安市出租汽车总公司、西安市出租汽车总公司第二分公司共同辩称，其不是肇事者，且其与承包人王华有合同约定，发生交通事故应向保险公司理赔，不足部分由承包人王华及肇事人白高锋共同赔偿，故其不予赔偿。原告提出的交通费过高，其对原告提出的复读费、住宿费、租赁费、精神损害抚慰金的诉讼请求不予认可。其他的诉讼请求，按照法律规定赔偿。被告王华辩称，其对发生交通事故的事实和事故责任认定无异议。该肇事车辆已分包给白高锋，白高锋每日支付其180元。且与白高锋约定，出事故由司机全额赔偿，故其不予赔偿。同时对原告提出的复读费、住宿费、租赁费、精神损害抚慰金的诉讼请求不予认可，且原告要求的交通费过高。被告永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司辩称，其公司不是事故侵权人，肇事车辆在其公司投保交强险，不能将侵权责任与保险责任混为一谈，其公司愿意在保险合同约定交强险责任限额内向原告进行赔偿。
原判认为，公民的生命健康权受法律保护。根据西安市公安局交通警察支队莲湖大队作出的西公交认字莲（2010B］第0621297号道路交通事故认定书所载内容，白高锋承担该事故主要责任，曹晓博承担该事故次要责任。现原告要求四被告承担医疗费、误工费、住院伙食补助费、后续治疗费、住宿费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、房租、住宿费等诉讼请求，理由正当，本院依法予以支持。根据原告、被告对事故的发生的过错程度，原告应当承担10%的责任，被告应承担90%的责任。被告白高锋与被告王华之间无相关的分包协议证明，白高锋每日向王华交付180元，其余收益归白高锋所有，此为变相的雇佣关系，故本院认为二被告系为雇佣关系。本案肇事出租车挂靠于被告西安市出租汽车第二分公司，挂靠经营的机动车发生道路交通事故致人损害的，由挂靠人与被挂靠单位承担连带赔偿责任，故本院认为被告西安市出租汽车第二分公司应当就原告的各项损失承担连带责任。被告永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司应在道路承运人责任保险限额内承担全部赔付责任。遂判决：一、本判决生效后十日内，永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司在死亡伤残赔偿项下赔付原告曹晓博交通费600元、陪护人员误工费1850元、住院伙食补助费666元、伤残赔偿金56516元；在医疗费用赔偿项下赔付原告曹晓博10000元，共计69632元；二、本判决生效后十日内王华赔付原告曹晓博医疗费21604元（已扣除白高锋支付2000元）、住宿费230元、鉴定费1400元、后期治疗费6000元、复读费11700元各项损失的90%，共计36840.6元；三、西安市出租汽车总公司第二分公司对原告曹晓博承担连带赔付责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3330元，由原告曹晓博承担500元，被告白高锋承担2830元。
宣判后，王华不服上述判决，向本院提出上诉引用相关法律关于雇员致人损害的赔偿规定认为，曹晓博受伤是由对事故负有主要责任的白高锋直接造成的，原审应判决白高锋承担连带责任，却本末倒置未判决白高锋承担责任直接判决王华及西安市出租汽车总公司第二分公司承担赔偿责任与法有悖，应予纠正；另原审关于赔偿曹晓博复读费的判决没有法律依据，故请求撤销原判第二项并改判白高锋与王华承担连带赔偿责任并且王华不承担曹晓博的复读费的赔偿责任。庭审中，王华代理人又陈述认为王华与白高锋为承包关系。永安财产保险股份有限公司西安新城支公司表示服从原判。西安市出租汽车总公司及西安市出租汽车总公司第二分公司未提起上诉，但表示同意王华的上诉意见。曹晓博认为王华上诉理由不能成立，亦未提出上诉。
本院经审理查明的事实与原审基本一致。
本院认为，机动车与行人发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额内予以赔偿；不足部分，行人有过错的，根据过错的程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，事故车辆在永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司投保了机动车第三者责任强制保险，故曹晓博的损失应由该保险公司在其承保保险限额内承担赔偿责任。曹晓博要求各责任主体承担复读费，没有法律依据，故王华认为不应向曹晓博承担复读费的上诉理由成立。由于王华在上诉状中引用相关法律关于雇员致人损害的赔偿规定，认为应判决白高锋承担连带赔偿责任，而庭审中王华并未提交相反证据支持自己庭审中所陈述的王华与白高锋是承包关系的观点，因此，原审认定王华、白高锋为雇佣关系是正确的。但由于白高锋对事故负有主要责任存在重大过失，故对保险赔偿不足部分的赔偿责任，白高锋应与王华承担连带赔偿责任。综上，王华认为白高锋应与其承担连带赔偿责任及不应向曹晓博支付复读费的上诉要求本院均予以支持。本案曹晓博的损失经核算，其金额（不包括鉴定费）并未超过机动车第三者强制保险责任限额，故王华、白高锋以及西安市出租汽车总公司第二分公司仅需承担鉴定费1400元的连带赔偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市莲湖区人民法院（2011）莲民二初字第131号民事判决第四项；
二、撤销西安市莲湖区人民法院（2011）莲民二初字第131号民事判决第一、第二、第三项；
三、本判决生效后十日内永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司在机动车第三者强制保险责任限额内赔偿曹晓博医疗费、护理人员误工费、住院伙食补助费、后续治疗费、住宿费、伤残赔偿金等共计97466元（已扣除白高锋支付的2000元）；
四、本判决生效后十日内王华、白高锋及西安市出租汽车总公司第二分公司连带赔偿曹晓博鉴定费1400元；
五、本判决生效后十日内永安财产保险股份有限公司西安市新城支公司返还白高锋已付款2000元。
一审案件受理费3330元（曹晓博已预交），现由曹晓博承担600元，王华、白高锋及西安市出租汽车总公司第二分公司承担2730元，王华、白高锋、西安市出租汽车总公司第二分公司于本判决生效之日起十日内直付曹晓博；二审诉讼费721元（王华已预交），由曹晓博承担721元，曹晓博于本判决生效之日起十日内直付王华。
本判决为终审判决。
审判长 邢锐飞
审判员 肖 勇
审判员 路小红
二０一一年五月三日
书记员 王慧芳