陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕01民终7731号
上诉人（原审被告）陕西永峰建筑劳务有限责任公司
法定代表人：陈祥，该公司总经理。
委托诉讼代理人：摆云鸿，该公司法务部员工。
被上诉人（原审原告）陕西宇天模板有限公司
法定代表人：周智恩，该公司总经理。
委托诉讼代理人：曹建宏，陕西赢弘律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张田甜，陕西赢弘律师事务所实习律师。
上诉人陕西永峰建筑劳务有限责任公司（以下简称永峰公司）因与被上诉人陕西宇天模板有限公司（以下简称宇天公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2018）陕0113民初3324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人永峰公司之委托诉讼代理人摆云鸿、被上诉人宇天公司之委托诉讼代理人曹建宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永峰公司上诉请求：1、维持一审判决第二项；2、依法撤销一审判决书第一项，改判为永峰公司向宇天公司支付租赁费59344元。3、本案一、二审诉讼费由宇天公司承担。事实和理由：宇天公司的供货时间存在违约，25#、26#、27#楼均未按照合同约定的供货时间将案涉租赁物交付工地使用。宇天公司提供的模板存在质量问题且达不到永峰公司的施工要求，根据合同要求总包价应下浮10%。
宇天公司辩称，1、宇天公司按照合同要求按时发货，不存在任何违约。2、宇天公司的租赁物不存在任何质量问题，永峰公司使用宇天公司的租赁物已经全部施工完毕，期间从未主张过质量问题。3、由于永峰公司的原因产生的改制和施工问题，应由其自行承担，与宇天公司无关。一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
宇天公司向一审法院起诉请求：1、判令永峰公司支付下欠租赁费及损失赔偿173497.1元；2、判令永峰公司支付违约金40000元；3、本案诉讼费由永峰公司承担。
一审法院认定事实，2015年9月29日，宇天公司（承揽人、乙方）与永峰公司（定作人、甲方）签订了大模板包干定做合同，合同约定：1、加工定做产品要求：甲方同意将完成新疆乌鲁木齐安宁渠镇安置工程所需的全钢大模板系列产品交由乙方完成，定做产品所需的原材料由乙方自行采购。产品名称、规格、数量金额如下：25#楼大板定做，包干价243600元；26#楼大板定做，包干价261800元，27#楼大板定做，包干价242760元，24#楼大板定做，包干价241080元，合计989240元。所有价格包含往返运费。要求每栋楼主体封顶后（每栋楼从大板进场到退板总天数不超过600天），乙方在15天内拉回大板。包干价含往返运费；含所有配件、楼梯、操作平台、小挂架等一切费用，免费使用。2、结算方式，每栋楼大板以包干价结算，定做模板在使用期间按四次支付，第一次支付合同签订每栋楼付定金1万元，第二次每栋楼模板进场完毕付5万元，第三次在每栋楼通知退板时支付包干价的80%，第四次所有物资全部退完结算办理完毕后，6个月内付清包干价余款。每栋楼主体封顶后，乙方必须在15天内拉回大板，若未按期拉回大模板，导致丢失或损毁由乙方承担，退还大板时，丢失（除大板、支腿、穿墙栓），其他任何配件及构件丢失不予赔偿，维修、焊接等不收取费用。3、乙方提供定做大板必须是9成新（只使用过1次），满足甲方施工各项指标，乙方按照甲方技术交底制定定做产品的设计方案，方案经甲方确认在确认单、平面图签字后成为产品交付的技术依据；乙方必须安排一名技术员常驻现场，对甲方进行技术服务及指导；大板加工完毕后板面必须打磨平整，可以不刷油，在运输过程中必须用篷布覆盖，避免生锈；大模板未达到甲方各项技术指标的，总包干价下浮10%，同时承担甲方一切损失。4、大模板收、发、运输、装卸：甲方将在乙方大模板厂进行产品验收，如有问题现场立即更换；甲方委派专人负责定制大模板收货及退货，并在收、发单上签字确认作为定做模板的结算依据。发货时，乙方将定做模板送到甲方施工现场；退货时，乙方派专人到甲方施工现场进行清点数字收货并开具收货单。5、模板预计起始使用时间：25#楼2015年10月9日交付乌鲁木齐工地使用，26#楼2015年10月12日交付使用，27#楼2015年10月15日交付使用，24#楼暂不考虑进场，待甲方通知后，再定做大板。6、售后服务，产品交付后首次合模时，乙方派售后技术人员到现场提供免费技术服务，所有楼施工至五层完成时止，乙方技术人员即可退场，乙方将安排人员跟踪指导甲方每栋楼施工到五层模板的安装、使用，并负责施工中模板疑点、难点的配合处理。如模板出现问题，接到甲方通知后，乙方即派技术维修人员在最短时限到现场给予妥善处理。7、违约责任，乙方保证按期供货，如逾期供货应向乙方支付发货前所收款项日计5%违约金。另查明，关于合同签订后的实际履行情况：1、双方按照约定进行了技术交底。宇天公司将25#楼使用的大模板在首车送到永峰公司乌鲁木齐工地使用的日期是2015年10月11日，26#楼是2015年10月13日，27#楼是2015年10月22日。2016年10月5日，永峰公司通知宇天公司拉回大板等租赁物，宇天公司自2016年10月15日开始进行收货，至2016年10月21日最后一车租赁物全部收回。永峰公司按照合同约定付款：2015年9月30日向宇天公司付4万元；2015年10月31日付15万元；2016年9月30日付40万元。庭审中，永峰公司就其辩称宇天公司提供的模板未达到技术要求，提供发货单。所有运往永峰公司乌鲁木齐工地使用的租赁物发货单上均不同程度记载有“板面拼接缝超过5mm，板面蜂窝面达到90%以上，大板未打磨，未刷油，未达到施工要求，新旧程度只能达到6成新”等。同时，永峰公司还提供了由于模板存在问题，施工的25、26、27号楼的模板都进行了不同程度改装，包括穿墙栓现场开孔、板缝不对接现场开孔、大板不合适进行改装等。对于存在问题的改装均有宇天公司在工地现场的售后张昌利签字。宇天公司认为，对于发货单上的记录是永峰公司单方的说明，并不具有任何意义，如果宇天公司提供的租赁物不符合技术标准，永峰公司所承接的工程不可能完工。对于大板的新旧程度与施工的影响，法庭分别询问了宇天公司、永峰公司双方公司的工作人员。该批租赁物的发货人杨立明称，大板的新旧程度并没有具体或者确切的标准，使用过一次的大板和使用过四五次的大板哪个更符合技术标准或者在工程中更好用没有明确界限。新旧程度也不能判定对施工造成的影响。永峰公司乌鲁木齐工地的材料负责人杨传钢称，九成新的大板即使用过一次，蜂窝眼只有一个。关于收货，宇天公司当庭提交了手写的收货单及打印的收货单，其称现场去收货的是其公司当时的发货人杨立明，其当场将收回的租赁物与永峰公司核对后，租赁物就地处理，打印的发货单是通过手写的收货单重新制作的。宇天公司还就制作好的收货单曾找永峰公司进行签字确认，但永峰公司拒绝签字。永峰公司的材料负责人杨传钢称，永峰公司确实拿着收货单找其签字确认，因项目经理案外人周志德称收货单有问题，其就未签字。关于现场收货，宇天公司杨立明称，收货时永峰公司由周志德派人来与其对接。宇天公司所提供的每一张手写的收货单上都有该人的签字，并且收货单上注明了收货日期及车辆的车牌号码。一审法院要求永峰公司在规定时间内让周志德到庭就双方收货情况接受询问，永峰公司未能履行。
一审法院认为，宇天公司与永峰公司双方签订的大模板定做租赁合同系双方真实意思表示，符合法律规定，系合法有效的合同，双方均应按照合同约定履行各自义务。本案争议的焦点如下：1、宇天公司提供的租赁物是否符合合同约定，永峰公司是否应当按照合同约定支付剩余租赁费；2、宇天公司是否按照合同约定按期提供租赁物并且按期收回租赁物，丢失的租赁物是否应当获得赔偿；3、永峰公司是否存在逾期付款，如果逾期付款，该违约责任应如何承担。关于焦点1，根据合同的约定，宇天公司提供的大模板应当达到九成新，并且符合永峰公司的各项技术指标。在定做大模板前期宇天公司、永峰公司双方都进行了技术交底，在此过程中并未出现任何争议，那么宇天公司按照永峰公司提供的图纸定做大模板并将大模板送至永峰公司的工程所在地，系履行合同责任。永峰公司在收货单上载明大模板情况，该记载情况仅是永峰公司单方的陈述，同时，根据双方工程人员的说明，模板九成新并没有相关特定或者明确的界定标准。而永峰公司亦没有提供明确的证据证明宇天公司定做的大模板存在技术质量问题。从另一角度来说，如果宇天公司提供的大模板等租赁物不符合合同相关标准或要求，永峰公司在第一车租赁物到达时就应当提出异议，并且可以拒绝接收，但其并未采取任何措施。故对永峰公司辩称宇天公司提供租赁物不符合合同约定要求总包价下浮10%，不予采信。因24#楼双方并未实际履行，故合同总标的应当为748160元，扣除永峰公司已经支付的590000元，其还应当继续向宇天公司支付剩余的158160元。关于焦点2，合同约定退场应当在永峰公司通知拉回大板的15天之内，根据合同约定的付款时间及永峰公司的实际付款时间，结合永峰公司所提供的微信记录，可以判定永峰公司2016年9月底通知宇天公司要求其拉回大板，但宇天公司在2016年10月15日才开始组织收货，至10月21日才接收完毕，根据合同约定，未按期拉回大板的导致丢失部分由宇天公司自行承担，故宇天公司主张赔偿部分，不予支持。永峰公司辩称大板未按照约定进场宇天公司应承担违约责任一节，永峰公司就此仅是抗辩，并未反诉，本案中对此不予处理。关于焦点三，根据合同约定，第四次所有物资全部退完结算办理完毕后，6个月内付清包干价余款。宇天公司、永峰公司双方自宇天公司组织退货完毕后迟迟未进行结算，且双方所签合同中并没有逾期付款的违约责任约定，故宇天公司主张逾期付款的违约责任无事实及法律依据，对此不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告陕西永峰建筑劳务有限责任公司应于本判决生效之日起十日内向原告陕西宇天模板有限公司支付租赁费158160元。二、驳回原告陕西宇天模板有限公司其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4502元，由永峰公司承担3331元，由宇天公司承担1171元。因宇天公司已全部预交，永峰公司应于支付上述款项时一并支付宇天公司。
本院二审期间，双方当事人均表示对一审判决查明事实无异议，且均未提交新证据。结合双方当事人一、二审举证情况及法庭调查，本院认定如下事实：一审判决查明事实属实。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，永峰公司与宇天公司签订的《大模板包干定做合同》约定“大模板未达到甲方各项技术指标的，总包干价下浮10%，同时承担甲方一切损失。”永峰公司主张宇天公司提供的模板存在质量问题，按照合同约定总包价应下浮10%。对此，永峰公司负有举证责任，永峰公司提交了三份改制单及发货单予以佐证其主张。但改制单仅显示模板需要现场开孔或者切割，发货单上记载的情况系永峰公司单方记载，并无宇天公司的确认。且按照合同约定永峰公司应在宇天公司大模板厂进行产品验收，但永峰公司并未到宇天公司现场验收，在宇天公司将模板送至施工现场时永峰公司均进行了签收，并未提出更换或拒收。故永峰公司提交的证据不足以证明其主张的事实成立，一审法院未采信其公司关于总包价下浮10%的理由，并无不当。至于永峰公司主张宇天公司逾期交货违约金一节，永峰公司对于该违约金的主张在一审时并未提出反诉，一审法院对该主张未予处理，亦无不妥。
综上所述，永峰公司的上诉请求不能成立，对一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3463元，由陕西永峰建筑劳务有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王吉利
审判员 任 蕾
审判员 姬 钊
二〇一八年九月二十日
书记员 周媛媛