河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终11320号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司，住所地：元氏县长春路25号。
法定代表人：屈星星，职务：经理。
委托诉讼代理人：郑丽欢，河北晟舜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李新乔。
委托诉讼代理人：李立强（李新乔之子）。
委托诉讼代理人：梁占杰，河北中宇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨倩倩。
被上诉人（原审被告）：杨东飞。
委托诉讼代理人：赵鹏博，河北世纪方舟律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司因与被上诉人李新乔、杨倩倩、杨东飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省元氏县人民法院（2018）冀0132民初1049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司上诉请求：上诉请求1、请求依法判令撤销(2018)冀0132民初1049号民事判决，改判上诉人对超出交强险范围内的损失不承担赔偿责任或发还重审。2、一审、二审诉讼费由被告承担。事实与理由:一、一审认定事实错误,程序违法。1、被上诉人杨东飞事故发生后未保护事故现场,对此杨东飞当庭予以认可,其行为符合商业免责条款约定内容,应当免除上诉人的赔偿责任。2、一审法院认定:上诉人未提交被保险人签名确认的相关证据,也不能证实被保险人对免责事由之情,也不能证明免责条款适用于本案的认定错误,涉嫌程序违法,侵犯了上诉人的合法权益。首先,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十四条当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号,对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明签名盖章,注明提交日期，并依照对方当事人人数提出副本。本案中上诉人直至开庭并未收到过被上诉人提交的民事诉讼状之外的任何证据材料,故而庭前对本案涉及保险免责不知情,无法对本案涉及的免责事由提交被保险人签字或者上诉人已经履行告知义务的证据。再者,当庭上诉人提交了保险条款证实上诉人在本案中免责,因被保险人未到庭,因此一审法院并未对该条款合法性、关联性以及效力进行审查,执意认定该条款无效,不使用本案,属于认定错误。二、对被上诉人李新乔的误工费有异议。误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间（误工时间)内,因无法从事正常工作而实际减少的收人。李新乔令年已经67周岁,已经达到法定退休年龄其没有提供任何聘用合同,误工证明等证据证实其存在误工情形,即使具备一定劳动能力,也不能推断其有误工损失,对李新乔的误工费不予认可,请求二审法院对误工费的认定予以撤销。三、对李新乔出院后护理期、营养期的认定有异议。根据李新乔提供的医院诊断证明显示,陪护一人、加强营养的字迹明显不同于其他字迹,整个诊断证明不是一人执笔书写完成,对该证据真实性有异议,结合李新乔的住院病历中出院医嘱显示,李新乔出院后无需护理和加强营养,请求二审法院查明事实,依法核减出院后护理和营养期限,重新计算护理费和营养费。综上,上诉人依法上诉,请求二件事实,依法改判或发还重审。
李新乔辩称，一审判决认定事实清楚。适用法律正确。程序合法。应予驳回上诉。维持原判。一、事故发生时，答辩人觉得应该没有大得。与肇事司机杨东飞沟通后。都离开了现场。答辩人骑电车到家后发现自己下不了电动车。儿子李立强立即开车送往医院检查，拍片后发现病情较重。迅住院治疗并及时报警。司机杨东飞虽离开现场，并不是主观上逃避法律追究。故不符合商业三责险的免赔情形。二、退休主要针对国家机关、企事业单位工作人员，法律并未对农民丧失劳动能力的年龄有明确的规定。答辩人虽然已经超过60周岁。但仍具有劳动能力。村委会的证明能够证实。且上诉人也可到本村进行调查取证。答辩人也乐意配合。同时，答辩人的年龄也未超过中国国民人均寿命，故误工费应予支持。三、关于诊断证明中，后加的陪护一人。加强营养的字样是主治医师么之鹏后加的，上诉人可以去医院进行核实。当时、考虑到答辩人的病情确实不能下地走路。需要专人护理。加强营养。答辩人在和主治医师沟通后，医生后加上的，当然也具有法律效力。综上。一审判决认定事实清楚。上诉人人保财险元氏支公司的上诉没有事实和法律依据，故恩请二审法院依法查明事实。驳回上诉。维持原判。
杨东飞辩称，一、本人在2018年03月20日16点左右驾驶冀Ａ×××××小型轿车与受害者李新乔相撞。造成李新乔受伤。因当时受害者说没有什么大碍。受害者回去检查之后说身体受伤情况比较严重。次后受害者报的交管事故科。当时交管队也出了事故认定书，而我在第一时间就报了保险公司；二、本车事AK06.在207年10月3日至2018年10月2日在中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司承保交强险，第三者责任保险500000元并有不计免赔险。本买事故我不承担任何责任，所以应有保险公司全部承担。三、此事故数次调解不成。均由被答辩人的无理要求所致，责任不在答辩人一方，而在被答辩人一方，本案诉讼费用应由被答辩人承担。四，本答辩状附有保险单。补充：1、根据最高院关于适用简易程序审理民事案件规定第22条的规定，适用简易程序开庭审理的案件可以当庭举证。本案所涉证据不存在保险公司所称的超过举证期限交付证据的情形。2、本案所涉情形不符合商业险免责的情形，而且上诉人主张商业险免赔。属于格式条款，不应予以支持。事故认定书。身份证复印件等。综上所逮，望贵法院依法查明事实作出公正合理的判决。
杨倩倩未陈述意见。
李新乔向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿因交通事故给原告造成的经济损失11万元。二、本案诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：冀Ａ×××××号小型客车登记在被告杨倩倩名下，该车在被告人保公司投保有交强险和商业第三者责任险50万元，并加投不计免赔险。2018年3月20日16时许，被告杨东飞驾驶冀Ａ×××××号小型客车，沿京深线由南向北行驶至宋曹道口时右转，与同向原告李新乔骑电动自行车相撞，造成原告李新乔受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。此事故经元氏县交通警察大队出具道路交通事故认定书，杨东飞负事故的全部责任、李新乔无责任。以上事实由原、被告陈述、答辩意见及道路交通事故认定书在案佐证，法院依法予以确认。在审理中，原告提出自己在事故中的损失情况和相关证据情况是：1、医药费64045.52元。原告提交的证据是医药费票据、住院病历、用药明细。2、误工费9737.12元。原告提出的证据是元氏县东张乡东付村村民委员会出具的书面证明1份、诊断证明书1份。3、护理费27049.6元。原告提出的证据是元氏县东张乡东付村村民委员会出具的书面证明、机械合格证、诊断证明书。4、住院期间伙食补助费6200元。5、营养费7600元、诊断证明书。6、交通费2000元。被告人保公司对原告上述主张及证据的质证意见是：依据原告提出的责任认定书，杨东飞事故发生后，未保护现场，离开事故现发生地。依据我司与杨倩倩签订的合同第24条第2项第1款的规定，我司在此事故中属于免责，因此对超出交强险部分，我司不承担责任。对医药费票据中姓名不符及病历取证费不认可。依据原告提交的病历，原告住院期间只有诊断项目骨折外，其他均为高血压、动脉硬化、血栓等疾病，因此对于其住院花费我司要求扣除相应非外伤用药金额。另外，原告病历提供不完整，未提交长期住院明细，致使我司无法对原告是否存在挂床进行核查，病历与出院证记载完全一致，证实原告出院后无需休养、护理、增强营养。对原告提交的诊断证明书不予认可，该证明与其他证据不能相互印证，从形式上明显看出陪护及增强营养等字迹与其他字迹不一致，因此不予认可。对村委会出具的相关证明的关联性有异议，不认可。原告现在已经年满67周岁，属于法定退休人员，不应支付其误工费，村委会出具的护理人员及用工情况不认可。被告杨东飞质证意见是：事故发生后我让原告走走，有点拐，有点疼，原告说没有事，然后我就走了，后来原告报警。其他同人保公司意见。
一审法院认为：交通事故致人损害的，侵权方应依法赔偿受害方损失，侵权车辆入有交强险的，应先由交强险保险公司在交强险范围内承担责任，不足部分按事故责任进行赔偿。2018年3月20日交通事故致原告受伤，交通事故认定书认定杨东飞负事故的全部责任。杨东飞驾驶的车辆在被告人保公司入有交强险和商业第三者责任。故原告损失应先在交强险内进行承担，不足部分由被告人保公司用商业第三者责任险赔偿。被告人保公司提出事故发生后，被告杨东飞驾驶车辆未保护现场，系商业保险约定的免责情形，故商业险不赔。一审法院认为，被告人保公司提出保险合同有免责事由，但未提出有被保险人签名确认的相关证据，一方面被告人保公司不能证明被保险人对免责事由知情，另一方面也不能证明免责条款适用于本案，在此情况下，被告拒赔抗辩理由不能成立，拒赔主张不予采纳。原告在事故中损失情况是：⑴、医药费经法院核定为64045.52元，有票据为证，法院予以确认；⑵、住院期间伙食补助费，计算住院期间62天，每天计算100元，此项为6200元；⑶、营养费，因诊断证明书记载“建议继续休息叁个月、功能锻炼、预防血栓脱落、对症治疗、陪护一人、加强营养”，故计算住院期间62天加出院后90天，共计152天，每天计算50元，此项为7600元；⑷、交通费，参考住院期间和地点，酌定为800元；⑸、误工费，原告虽超过60周岁，但村委会提交的证据能证明原告有劳动能力。故按农林牧业年平均工资23384元计算每天误工工资为64.07元，参照诊断证明书计算住院期间62天加出院后90天共计152天，此项为152天×每天64.07元=9738.64元；⑹、护理费，参照诊断证明书计算住院期间62天加出院后90天共计152天一人护理，按居民服务业年工资37349元计算每天护理费为102.32元，此项为152天×每天102.32元=15552.64元。以上损失合计为：医药费64045.52元+住院期间伙食补助费6200元+营养费7600元+交通费800元+误工费9738.64元+护理费15552.64元=103936.8元。之前被告人保公司给付的医药费10000元，应予扣除。综上，被告人保公司应赔偿原告93936.8元。被告杨倩倩经法院传票传唤无正当理由拒不到庭，法院依法适用缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司在本判决生效后五日内赔偿原告李新乔93936.8元。二、驳回原告过高部分的诉讼请求。案件受理费1250元，由被告中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司负担。保全费520元，由被告杨东飞负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人杨东飞称耕种的是自家的田地。本院确认一审法院查明的其他事实。
本院认为，双方虽然在事故发生后离开现场，但是杨东飞在发现伤情后及时报警，李新乔积极配合保保险，并不能证明有对事故损失扩大的情形，上诉人不能证明加大了其责任，并且对于上诉人主张该情形应予免责，其在一审庭审后及二审期间均未提交告知投保人的证明，原审判决未予支持并无不妥。被上诉人杨东飞系耕种自家田地，有劳动能力，但并不属于农林牧渔中的大田作物生产人员，应当依据河北省2017年农村居民人均年可支配收入12881元计算误工费，应为12881/365*152=5364元，原审依据农林牧渔业标准不妥，本院予以纠正。根据被上诉人杨东飞受伤部位及相关诊断情况，原审判决支持护理期、营养期并无不妥。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销河北省元氏县人民法院（2018）冀0132民初1049号民事判决；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司在本判决生效后五日内赔偿原告李新乔89562.16元；
三、驳回李新乔的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费2500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司元氏支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘建国
审判员 李 伟
审判员 张 楠
二〇一八年九月三十日
书记员 徐洁莹
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。