河南省滑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0526刑初781号
公诉机关滑县人民检察院。
被告人曹建朝，男，1976年8月11日出生，汉族，初中文化，中共党员。因涉嫌诈骗罪于2017年3月27日被滑县公安局刑事拘留，滑县人民检察院以涉嫌挪用资金罪于2017年4月6日批准逮捕，2017年4月7日被滑县公安局执行逮捕。
辩护人范希魁，河南金太阳律师事务所律师。
滑县人民检察院以安滑检公诉刑诉（2017）380号起诉书，指控被告人曹建朝犯职务侵占罪，于2017年8月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年9月13日公开开庭进行了审理。滑县人民检察院指派检察员张玲出庭支持公诉，被告人曹建朝及其辩护人范希魁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：河南建朝机电贸易有限公司（以下简称建朝机电公司）成立于2015年3月23日，被告人曹建朝系该公司法定代表人。2016年5月12日、2016年5月13日，被告人曹建朝以建朝机电公司法定代表人的身份分别与滑县桑村乡政府、滑县老店镇政府签订光伏发电扶贫工程投资合作框架协议。其中，桑村乡政府拟投资93.6万元，为117户贫困户每户建设至少1千瓦光伏电站项目，并补充约定缴纳维修保养质保金，质保时间为10年，质保金11.7万元；老店镇政府拟投资520.8万元，为651户贫困户每户建设至少1千瓦的光伏发电项目，并约定工程款剩余10%为质保金。上述质保金在光伏发电站稳定运行一年后，经复验无异议后7个工作日内支付到公司指定账户。
由于上述光伏发电扶贫工程需要垫资建设，曹建朝没有资金便找到台商叶某、江苏商人李某2合作，并于2016年5月18日签订三方合作协议。协议约定曹建朝负责业务及安装、协调催款、发票事项；李某2负责材料资金安装验收等；叶某负责与李某2材料资金共同协助。合作净利润均分，发票税额均担，剩余10%尾款由曹建朝所有用于交维护费。款项由三方共同账户管理，开户行为建朝机电公司对公账户。
上述光伏发电扶贫工程施工完毕后，滑县老店镇政府、滑县桑村乡政府分别于2016年7月27日、2016年8月2日支付第一笔工程款162.72万元、28.08万元到建朝机电公司对公账户（中国建设银行滑县新区支行）。2016年8月12日，被告人曹建朝在滑县老店镇敬老院成立河南建朝机电贸易有限公司老店分公司，负责人为其儿子曹某1，后变更为其妻子曹某2，老店分公司对公账户为中国农业银行滑县新区支行。同年11月10日左右，被告人曹建朝将建朝机电公司搬离原租赁的住所地。2016年8月31日、2016年10月25日，被告人曹建朝以建朝机电公司老店分公司的名义向滑县老店镇政府、滑县桑村乡政府分别申请拨付光伏发电扶贫工程款108.48万元、216.96万元和28.08万元。之后，滑县老店镇政府、滑县桑村乡政府分别拨付到建朝机电老店分公司对公账户（中国农业银行滑县新区支行）光伏发电扶贫工程款108.48万元、180.0551万元和28.08万元；2017年6月15日滑县老店镇政府将申请的216.96万元中剩余的36.9049万元拨付至建朝机电公司的对公账户（中国建设银行滑县新区支行）。
上述扶贫工程款316.6151万元拨付至建朝机电老店分公司账户后，被告人曹建朝用于缴纳桑村和老店工程款所得税分别为2.7262万元和17.9044万元；其用于缴纳桑村乡光伏发电扶贫工程质保金11.7万元；剩余的284.2845万元，被告人曹建朝用于偿还个人债务和个人消费。
公诉机关认为，被告人曹建朝作为公司法定代表人，利用职务便利，将本单位财物284.2845万元非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任，提请判处。
被告人曹建朝的意见：对公诉机关指控的罪名没有意见。
辩护人的辩护意见：对公诉机关指控的事实及罪名没有异议，但认为，被告人用于偿还公司的欠款部分不应认定为犯罪数额；按三方协议约定，被告人曹建朝应分得的33.3%的利润不应认定为犯罪数额；建朝机电公司实际为被告人曹建朝一人所有，另外一名股东未参与投资和经营，本案社会危害性较小，被告人认罪态度好，建议从轻处罚。
经审理查明：河南建朝机电贸易有限公司（以下简称建朝机电公司）成立于2015年3月23日，公司性质为有限责任公司，股东为曹某3和被告人曹建朝，被告人曹建朝持股80%，曹某3持股20%，被告人曹建朝任该公司执行董事，系法定代表人。2016年5月12日、2016年5月13日，建朝机电公司分别与滑县桑村乡政府、滑县老店镇政府签订光伏发电扶贫工程投资合作框架协议，承接了该两乡镇的光伏发电扶贫工程。其中，桑村乡政府拟投资93.6万元，为117户贫困户每户建设至少1千瓦光伏电站项目，并补充约定缴纳维修保养质保金，质保时间为10年，质保金11.7万元；老店镇政府拟投资520.8万元，为651户贫困户每户建设至少1千瓦的光伏发电项目，并约定工程款剩余10%为质保金。
由于公司没有资金，上述光伏发电扶贫工程需要垫资建设，被告人曹建朝便找到台商叶某、江苏商人李某2与公司合作承建，并于2016年5月18日签订三方合作协议，并加盖建朝机电公司公章。协议约定曹建朝负责业务及安装、协调催款、发票事项；李某2负责材料资金安装验收等；叶某负责与李某2材料资金共同协助。合作净利润均分，发票税额均担，剩余10%尾款由曹建朝所有用于交维护费。三方指定建朝机电公司对公账户（中国建设银行滑县新区支行）为共管账户，用于工程款项管理。
上述光伏发电扶贫工程施工完毕后，滑县老店镇政府、滑县桑村乡政府分别于2016年7月27日、2016年8月2日支付第一笔工程款162.72万元、28.08万元到建朝机电公司对公账户（中国建设银行滑县新区支行）。2016年8月12日，被告人曹建朝在滑县老店镇敬老院成立河南建朝机电贸易有限公司老店分公司，老店分公司对公账户设在中国农业银行滑县新区支行。2016年8月31日、2016年10月25日，被告人曹建朝以建朝机电公司老店分公司的名义向滑县老店镇政府、滑县桑村乡政府分别申请拨付光伏发电扶贫工程款108.48万元、216.96万元和28.08万元。之后，滑县老店镇政府、滑县桑村乡政府分别拨付到建朝机电老店分公司对公账户（中国农业银行滑县新区支行）光伏发电扶贫工程款108.48万元、180.0551万元和28.08万元，合计316.6151万元。到账后，被告人曹建朝用该笔款缴纳桑村和老店工程款所得税分别为2.7262万元和17.9044万元；其用于缴纳桑村乡光伏发电扶贫工程质保金11.7万元；剩余的284.2845万元，被告人曹建朝用于偿还个人债务、个人及家人生活消费。被告人曹建朝实际侵占建朝机电公司财物人民币284.2845万元。
上述事实，由以下经过庭审质证的证据予以证实：
被告人曹建朝供述：其公司在2016年5月份承接了桑村乡和老店镇两个乡镇的光伏扶贫工程，因公司资金紧张，便与叶某、李某2合作共同承建，并指定其公司对公账户为三方共管账户。工程结束后，老店镇政府和桑村乡政府分别向其共管账户拨付了第一笔工程款，三方协商进行了分配。之后，其瞒着合伙人以其儿子曹某1的名义开办了河南建朝机电贸易公司老店分公司，并向桑村乡和老店镇政府申请将工程款拨付至老店分公司的账户，桑村乡政府和老店镇政府共向老店分公司账户拨付了316.6151万元工程款。其供述该笔工程款去向：向老店镇政府和桑村乡政府各缴税款20万元、3万元，支付桑村乡117户贫困户共11.7万元，装修房子花了16万元左右，儿子曹某1订婚花了5万元，偿还曹某42015年6月份借款50万元，偿还2013年其承建滑县新区“锡坤光能科技公司办公楼”时的借款，分别为张某140万元、刘某230万元、朱某121万元、李某310万元、韩某20万元、开封京东典当行杜某26万元、张某220万元。
被害人叶某陈述证明：曹建朝瞒着其和李某2，成立了建朝机电老店分公司，并让老店镇政府和桑村乡政府将300多万元工程款拨付到老店分公司账户，脱离三方共管账户，曹建朝私自占有工程款，致使其和李某2未能得到工程款。
被害人李某2陈述证明内容同叶某证明内容。
投资合作框架协议证明：曹建朝以建朝机电公司法定代表人的身份与老店镇、桑村乡政府签订协议，建朝机电公司承接两个乡镇政府的光伏扶贫工程。
合作协议、中国建设银行印鉴卡片、开户许可证证明：叶某、李某2与建朝机电公司合作承建老店镇和桑村乡光伏发电工程，并将建朝机电公司的对公账户设为三方共管账户。
滑县光伏扶贫项目验收报告、老店镇和桑村乡光伏扶贫电站委托验收协议证明：建朝机电公司的承建的光伏发电工程合格。
财政专项资金报账提款申请、付款通知书、收款收据、财政授权支付申请书证明：滑县老店镇政府、滑县桑村乡政府分别于2016年7月27日、2016年8月2日支付第一笔工程款162.72万元、28.08万元到建朝机电公司对公账户（中国建设银行滑县新区支行）；滑县老店镇政府分别于2016年8月31日、2016年10月25日拨付到建朝机电老店分公司对公账户（中国农业银行滑县新区支行）光伏发电扶贫工程款108.48万元、180.0551万元，滑县桑村乡政府于2016年10月25日拨付到建朝机电老店分公司对公账户（中国农业银行滑县新区支行）光伏发电扶贫工程款28.08万元；2017年6月15日滑县老店镇政府拨付至建朝机电公司的对公账户（中国建设银行滑县新区支行）光伏发电工程款36.9049万元。
建朝机电老店分公司对公账户交易明细、农业银行收付款入账回单、增值税发票证明：老店和桑村乡政府拨付至建朝机电老店分公司的工程款已全部被支取，曹建朝缴纳桑村乡和老店工程扶贫工程所得税2.7262万元、17.9044万元，并缴纳桑村乡光伏发电工程质保金11.7万元。
建朝机电公司和老店分公司注册登记资料、曹某3、周某的证言证明：建朝机电公司为两个自然发起的有限责任公司，曹建朝系建朝机电公司的股东和法定代表人，周某技术入股未参与经营，后将其股份转让给曹某3，曹某3未出资也未参与公司经营。
曹建朝的人口基本信息、无前科证明，证明曹建朝的身份信息和无违法犯罪记录。
证人曹某1的证言证明：建朝机电公司老店分公司是其父亲曹建朝设立的，桑村乡和老店镇政府拨付到老店分公司的工程款按曹建朝的意思转入了曹建朝的个人账户，经曹建朝同意，其自己转出14万元用于装修房子和订婚。
戴某的证言证明：其是建朝机电公司承接的老店和桑村乡光伏扶贫工程的具体施工人，其垫资480多万元，还欠其280多万元。
证人苑某、康某、刘某1、陈某的证言证明：桑村乡和老店镇政府拨付到建朝机电老店分公司工程款的情况、光伏扶贫工程的验收情况。
证人张某1证明：曹建朝2013年5月份借其40万元，2016年12月偿还40万元。
证人曹某2证明：曹建朝2015年3月份借其50万元，2016年10月份偿还50万元。
证人韩某证明：曹建朝2013年5月份借其20万元，2016年12月份偿还20万元。
证人李某1证明：曹建朝2014年7月份借其10万元，2016年1月份偿还10万元。
证人张某2证明：曹建朝2014年底借其20万元，2016年10月偿还20万元。
证人朱某1证明：2015年曹建朝因承建医院办公楼工程借其21万元，2016年9月份偿还。
证人刘某2证明：2015年11月份，曹建朝通过其借别人30万元，2016年11月份偿还本息34万元。
证人朱某2证明：曹建朝2016年2月份通过抵押汽车的形式借其典当行26万元，2016年9月份偿还。
上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人曹建朝作为河南建朝机电贸易有限公司工作人员，在明知自己没有能力归还的情况下，将公司财物用于偿还其个人债务和生活消费，且至本案宣判前仍未归还，说明其具有非法占有本公司财物的目的，其利用担任公司执行董事和法定代表人职务之便，以非法占有为目的，侵占公司财物人民币284.2845万元，核其行为构成职务侵占罪，且数额巨大，依法应予惩处，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对于辩护人提出侵占数额应扣除被告人曹建朝应分得的33.3%利润部分的意见，经审查，涉案光伏扶贫工程系建朝机电公司与桑村乡、老店镇政府签订，建朝机电公司是工程的建设方，之后叶某、李某2参与合作并投资，建朝机电公司与政府是合同的双方当事人，政府支付的工程款属于建朝机电公司的财产，在合作三方分配前，工程款不属于任何个人所有，辩护人的此项辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于辩护人提出侵占数额应扣除偿还公司欠款的部分的意见，经审查，在被告人曹建朝所偿还的8笔借款中，有5笔是在公司成立之前所借，另外3笔虽然在公司成立之后所借，但出借人均称是曹建朝所借，被告人曹建朝及辩护人也未提供证据证明系公司借款，辩护人的此项辩护意见，本院不予采纳。对于辩护人提出建朝机电公司实际为被告人曹建朝一人投资和经营，被告人曹建朝侵占公司财产的社会危害性较小的意见，经审查，建朝机电公司的另一股东未实际投资，也未参与经营，虽然建朝机电公司实际为被告人曹建朝一人经营，但建朝机电公司作为独立的法人，享有独立的法人财产权，被告人曹建朝作为股东享有的是公司的股权，并非公司的财产所有权，政府支付建朝机电公司的工程款属于建朝机电公司所有，被告人曹建朝将公司财产当作自己个人财产随意处置，严重违背了我国《公司法》的相关规定，直接侵害了公司的财产权，间接侵害了公司的债权人利益，辩护人此项辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
被告人曹建朝犯职务侵占罪，判处有期徒刑八年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月27日至2025年3月26日止。）
责令被告人曹建朝于本判决生效后十日内退还河南建朝机电贸易有限公司人民币284.2845万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审判长 赵政凯
审判员 刘国强
审判员 刘定伟
二〇一七年十月十八日
书记员 常双妹