浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0104刑初45号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人邬如立，无业。因本案于2015年7月23日被刑事拘留，同年8月28日被依法逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人姚建彪，浙江六和律师事务所律师。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉（2016）59号起诉书指控被告人邬如立犯贩卖毒品罪，于2016年1月18日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院受理后，认为本案不宜适用简易程序，于2016年1月29日转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员朱品艳、书记员毛艺超出庭支持公诉。被告人邬如立及辩护人姚建彪到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2015年7月14日、7月17日、7月18日，被告人邬如立分别在某高速公路的桥下、一鱼塘边、某马路边，各将1克甲基苯丙胺贩卖给他人。2015年7月22日中午，被告人邬如立在本市某花园某室向吴某购买甲基苯丙胺59.8063克及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2.0423克，后被抓获，从其包内查获甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂共计34.3496克。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见、检查辨认笔录、被告人供述等证据。公诉机关认为被告人邬如立的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人邬如立对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。辩护人姚建彪对指控的犯罪事实无异议，但认为被告人购买的量是其需要吸食的量，购买是用于自已吸食；起诉书指控的第一、二、三节犯罪事实中差价属于成本因素，不属于牟利；对起诉书指控的第四节犯罪事实中的毒品，并无证据证明被告人系用于贩卖；故对本案罪名有异议，应认定被告人犯非法持有毒品罪。同时认为被告人持有毒品时间短、认罪悔罪态度较好，希望从轻处罚。
被告人邬如立及辩护人姚建彪在庭审中均未提供证据。
经审理查明：
（一）2015年7月，被告人邬如立在杭州市某高速公路的桥下，以人民币200元的价格将1克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给胡某。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、证人胡某的证言及辨认笔录，证明2015年7月其用自己的手机号码（159××××3539）与一位手机号码为152××××8538的男子联系，在某高速公路的桥下向该男子以人民币200元的价格买过1克冰毒。以及证明其能准确辨认出贩卖冰毒的男子就是被告人邬如立。
2、中国移动通信客户详单，证明被告人邬如立的手机号码（152××××8538）与胡某的手机号码（159××××3539）曾于2015年7月2日、7月8日、7月11日、7月14日有过联系。
3、被告人邬如立的供述及辨认笔录，证明其于2015年3月后开始贩卖毒品，曾贩卖给一名叫国某的人毒品，具体卖了几次记不清了，每次都是以每克150元至200元的价格贩卖1克左右的冰毒，每克冰毒赚取四五十元，曾于2015年7月在某高速公路桥下以人民币200元价格卖给国某过。以及证明其能准确辨认出国华就是证人胡某。
（二）2015年7月，被告人邬如立在杭州市某鱼塘边，以人民币300元的价格将1克甲基苯丙胺卖给郭某。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、证人郭某的证言及辨认笔录，证明其于2015年7月16日左右曾以自己的手机号码（159××××7341）联系“辣子”（152××××8528），在某鱼塘边，以人民币300元的价格向“辣子”购买1克甲基苯丙胺。以及证明其能准确辨认出“辣子”就是被告人邬如立。
2、中国移动通信客户详单，证明被告人邬如立的手机号码（152××××8538）曾与郭某的手机号码（159××××7341）于2015年7月1日、7月17日有过联系。
3、被告人邬如立的供述及辨认笔录，证明其于2015年3月后开始贩卖毒品给他人，其向“石龙山”贩卖过几次，每次都是1克冰毒，卖的价格相对高一些，一般每克冰毒人民币200元的价格，其曾于2015年7月在某鱼塘边以人民币300元卖过一次。同时证明其能准确辨认出“石龙山”就是证人郭某。
（三）2015年7月，被告人邬如立在杭州市某马路边，以人民币200元的价格将1克甲基苯丙胺卖给何某。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、证人何某的证言及辨认笔录，证明2015年7月18日，其曾在某马路边，以人民币200元向一个手机内被标为“果果”的人买过1克冰毒。以及证明其能准确辨认出贩卖给其毒品叫“果果”的人就是被告人邬如立。
2、中国移动通信客户详单，证明被告人邬如立的手机号码（152××××8538）与何某的手机号码（189××××4671）于7月4日、7月7日、7月10日、7月14日、7月16日、7月18日有过联系。
3、被告人邬如立的供述及辨认笔录，证明其于2015年3月后开始贩卖毒品给他人，通常冰毒进货100元每克，其以130元至150元卖给朋友，赚点差价，其曾于2015年7月20日左右在某马路边，以人民币200元价值卖给敏耀。以及证明其能准确辨认出证人何某就是向其购买毒品的叫敏耀的男子。
（四）被告人邬如立于2015年7月22日中午，在杭州市某花园某室内，以人民币6900元的价格向吴某（另案处理）购买甲基苯丙胺59.8063克及甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2.0423克，后在某花园14幢楼下被公安机关当场抓获。公安机关除从被告人邬如立钱包内查获上述物品外，还从被告人邬如立的单肩包内查获甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂共计34.3496克，同时扣押白色苹果4代手机1只、尾号为0918的中国农业银行卡1张、玻璃壶1个、吸管1根、铁盒1个、小皮袋1只等物。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、案犯吴某的供述，证明2015年7月22日早上，被告人邬如立打电话给其要求购买毒品，当天中午12点多，双方约好到杭州市某花园某室交易，其把先前准备好的大约50克冰毒和麻古20颗交给被告人邬如立，被告人邬如立验货后以支付宝转账付了款项，后来两人走到14幢楼下时被抓。以及证明其能准确辨认出被告人邬如立就是向其购买毒品的人。
2、被告人邬如立通过支付宝向吴某转帐截图，证明2015年7月22日12时55分，被告人邬如立通过支付宝向吴某转帐人民币6900元的情况。
3、调取证据清单及银行活期子帐户交易明细，证明被告人邬如立的农业银行的情况及其活期帐户的支付宝转帐人民币6900元情况。
4、搜查笔录，证明查获被告人邬如立及吴某时，对车牌号为浙A×××××的海马牌轿车以及邬如立、吴某随身物品进行搜查的情况，从被告人邬如立处查获棕黄色钱包，内有一包可疑药丸，二包可疑晶体；从车牌号为浙A×××××的海马牌轿车上查获一个单肩包，内有两包白色可疑晶体，一包红色可疑药丸，一个白色小皮袋和小铁盒，白色小皮袋内有28包红色可疑药丸和白色可疑晶体，小铁盒内有一包白色可疑晶体。同时还查获一个白色苹果4代手机1只、尾号为0918的中国农业银行卡1张、玻璃壶1个、吸管1根等物。
5、扣押清单、发还清单，证明从被告人邬如立处扣押白色苹果4代手机1只、单肩包1只、银行卡2张、钱皮1只、小皮袋1只、玻璃壶1个，吸管1根、可疑药丸及晶体等物的外观情况，以及证明部分物品已发还被告人邬如立的情况。
6、检测证书，证明从被告人邬如立处钱包内被扣押的编号001-003可疑药丸及晶体的实测值分别共计甲基苯丙胺59.8063克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2.0423克，单肩包内查获的编号004-035甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂实测值共计34.3496克。
7、毒品检验报告，证明从被告人邬如立处扣押送检的可疑药丸及晶体均检出甲基苯丙胺。
8、毒品上交清单，证明扣押的毒品均上交杭州市公安局禁毒支队。
9、被告人邬如立的供述及辨认笔录，证明2015年7月19日其打电话给“老板”要货，2015年7月22日中午12点多，其驾驶车牌号为浙A×××××的海马牌轿车至“老板”住处，并随“老板”至某花园某室内以人民币6900元向“老板”购买了2包冰毒，1包50克，1包10克，还有1包麻古共20颗。其是通过自己的支付宝帐号（152××××8538）转帐给“老板娘”的支付宝帐号（13×××35），后其下楼时被民警抓获，另外民警还从其单肩包内查获21包冰毒和11包麻古。同时证明其承认购买毒品用途除了自已吸食，赠送朋友外，有一部分也是卖给别人的，并证明其能准确辨认出吴某就是抓获当天贩卖给其毒品的人。
10、抓获经过，证明被告人邬如立系被动归案。
11、户籍证明，证明被告人邬如立的身份情况。
上述证据均系依法取得并经庭审质证，证据之间能够相互印证并形成完整的证据锁链，符合证据的合法性、客观性、关联性原则，本院均予以确认。
本院认为，被告人邬如立明知是毒品仍予以贩卖，且贩卖甲基苯丙胺50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。关于辩护人提出本案定性问题。首先，对起诉书指控的第一、二、三节的定性问题。经查，辩护人提出这三节中贩卖的毒品数量极少，但数量涉及的是量刑并不影响定性；至于辩护人提出缺少牟利要件，因本案中被告人是直接贩卖者，贩毒毒品并不需要牟利要件，只要是明知是毒品而予以贩卖即构罪，且被告人对赚取差价并无异议。第二，关于起诉书指控的第四节中查获的毒品的定性问题。经查，区分贩卖毒品罪与非法持有毒品罪，关键在于审查被告人的主观故意，也就是说对贩卖毒品行为人而言，被抓获后对从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，除非确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖；对于非法持有毒品行为人而言，则必须有证据证明查获的毒品是用于贩卖才能定性为贩卖毒品。本案中，被告人在被抓获前已查明有多次贩毒行为，属于贩卖毒品行为人，故对抓获时查获的毒品应认定贩卖毒品。综上，本院对辩护人关于定性的辩解意见不予采纳。鉴于被告人邬如立归案后认罪态度较好，被查获的毒品尚未流入社会，以及考虑到吸食毒品的情节，酌情予以从轻处罚，辩护人就此提出的相关从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，根据被告人邬如立的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人邬如立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收财产人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月23日起至2030年7月22日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。
二、现扣押于杭州市江干区公安分局的被告人邬如立犯罪所用的白色苹果4代手机1只、尾号为0918的中国农业银行卡1张、玻璃壶1个、吸管1根、铁盒1个、单肩包1只、钱包1只、小皮袋1只予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许新霞
人民陪审员 郑 斌
人民陪审员 钱华英
二〇一六年三月四日
书 记 员 顾 理