云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云23民终788号
上诉人（原审被告）：武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场。住所地：武定县高桥镇海子村委会白泥坡村。
统一社会信用代码：91532329MA6K80T20P。
投资人：苏德铭。
上诉人（原审被告）苏德铭，男，1963年11月14日出生，住武定县。
上诉人（原审被告）张学宏，男，1979年5月29日出生，住武定县。
被上诉人（原审原告）武定武泰种养殖基地。经营场所：武定县猫街镇汤郎村委会小汤郎村罗斯冲。
统一社会信用代码：92532329MA6KNRU574。
经营者：李林进，男，1955年11月13日出生，住武定县。
委托诉讼代理人：余清林，云南法研律师事务所律师。
上诉人武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭、张学宏因与被上诉人武定武泰种养殖基地买卖合同纠纷一案，不服武定县人民法院（2018）云2329民初228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭、张学宏上诉请求：1、撤销原判第一项中支付违约金227730元的判决；2、改判从2018年1月15日起至款付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金；3、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由是：1、一审法院既然已经认定双方关于违约金的约定明显过高，那么根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当的减少”。被上诉人按约定交付了84头牛，但是收到牛后上诉人发现被上诉人交付的牛存在无法配种的问题，双方为此一直协商无果，上诉人才没有按时履行付款义务，上诉人未按时支付购牛款，但并没有给被上诉人造成任何损失，因此一审判决上诉人支付违约金是显失公平、明显错误的。2、双方在签订购牛《协议》中既约定了逾期利息，又约定了违约责任条款，合同系双方当事人真实的意思表示，上诉人按照双方协议约定向被上诉人支付逾期付款的利息也是合法、合理的。上诉人在一审庭审中明确表示愿意按银行贷款的同期利率支付逾期付款的利息，但一审法院没有核实被上诉人是否存在实际损失的情况下，就按被上诉人主张的违约金支持了其诉讼请求。
被上诉人武定武泰种养殖基地口头答辩称，上诉人辩称没有给被上诉人造成损失显然违背生活常理，上诉人没有付款导致被上诉人的一些项目被搁浅不能开展，给被上诉人造成了严重损失，违约金是根据合同约定计算的，原判认定事实清楚，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审驳回上诉，维持原判。
武定武泰种养殖基地向一审法院起诉请求：1、判令武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭共同支付武定武泰种养殖基地牛款760700元及违约金228210元，共计988910元；2、判令张学宏对武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭应支付武定武泰种养殖基地的牛款及违约金承担连带责任；3、判令武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭、张学宏承担本案诉讼费及实现债权的相关费用。
原审法院经审理确认的本案事实是：2017年11月7日，武定武泰种养殖基地（甲方）与武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场（乙方）签订《协议》一份，双方约定：由甲方将现有的84头西门塔尔牛按860700元包干定价一次出售给乙方……本合同签订之日起，11月底以前乙方支付给甲方10万元作为定金，余款2018年1月31日前付清，逾期乙方按本合同签订之日信用社利息的四倍给付甲方……甲乙双方任何一方违约，均按860700元为基数双倍赔偿给另一方。协议签订后，武定武泰种养殖基地于2017年11月14日交付84头牛给武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场，武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场出具收到84头牛的收条一份给武定武泰种养殖基地收执，同时武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场出具“今欠武定武泰种养殖基地牛款860700元”欠条一份，张学宏在担保人处签字，同日张学宏向武定武泰种养殖基地经营者李林进支付牛款11600元。2017年12月6日张学宏又向武定武泰种养殖基地经营者李林进转账90000元支付牛款。后因武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场一直未履行付款义务，武定武泰种养殖基地诉至法院。
原审法院认为,依法成立的合同受法律保护，双方当事人应全面履行自己的义务。武定武泰种养殖基地按双方合同约定履行交付84头牛的义务后，武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场未按约履行付款义务，现尚有余款759100元未支付，武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场的行为违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，武定武泰种养殖基地主张由武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场承担违约责任的诉请成立，一审法院予以支持。根据双方《协议》的约定，双方既约定了逾期付款利息条款，又约定了违约责任条款，但《协议》中关于违约责任按860700元为基数双倍赔偿给另一方的约定明显过高。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉司法解释（二）》第二十九条第二款规定“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。武定武泰种养殖基地主张按未支付款项30%支付违约金的诉请没有超过双方约定，也没有违反法律规定，一审法院予以支持，未付款759100元的30%即227730元。武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场系个人独资企业，苏德铭作为投资人，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条之规定，应以其个人财产对企业债务承担无限责任，当武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场的财产不足以清偿债务时，苏德铭以其个人财产予以清偿，武定武泰种养殖基地要求苏德铭与武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场承担连带责任的诉请于法无据，一审法院不予支持，由苏德铭对武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场所欠武定武泰种养殖基地的货款及违约金承担补充清偿责任。张学宏在武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场出具的欠条上担保人处签字，因欠条中对保证方式没有约定，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定按照连带责任保证承担保证责任，武定武泰种养殖基地主张由张学宏对武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场应支付的欠款及违约金承担连带支付责任的诉请成立，一审法院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百三十条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条之规定，判决：一、由武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场支付武定武泰种养殖基地货款759100元，并支付违约金227730元，合计986830元。二、苏德铭对武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场的上述债务承担补充清偿责任。三、张学宏对上述债务承担连带保证责任。张学宏承担保证责任后，有权向武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭追偿。四、驳回武定武泰种养殖基地的其他诉讼请求。案件受理费13690元减半收取6845元，由武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭、张学宏承担。上述款项限判决生效之日起十五日内履行完毕。
二审审理中，上诉人武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭、张学宏、被上诉人武定武泰种养殖基地对一审判决认定的事实未提出异议。本院认为，对双方当事人均无异议的一审判决认定的事实，本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：上诉人武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场应向被上诉人武定武泰种养殖基地支付多少违约金？
本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，被上诉人起诉主张要求上诉人支付欠款760700元，并按760700元的30%支付违约金228210元，上诉人以违约金过高为由要求调整，而被上诉人并未提交因上诉人违约而导致其产生损失的证据，一审法院支持被上诉人主张的228210元违约金明显不当。二审审理中，在被上诉人拒绝调解的情况下，上诉人同意支付被上诉人违约金120000元，本院予以准许。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，但适用法律不当，上诉人武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭、张学宏的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销武定县人民法院（2018）云2329民初228号民事判决；
二、由武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场于判决生效后三十日内支付武定武泰种养殖基地货款759100元，并支付违约金120000元;
三、苏德铭对武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场的上述债务承担补充清偿责任；
四、张学宏对上述债务承担连带保证责任，张学宏承担保证责任后，有权向武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭追偿；
五、驳回武定武泰种养殖基地的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6845元，由武定武泰种养殖基地负担550元，由武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭、张学宏负担6295元；二审案件受理费4716元，由武定县高桥镇浩牧壮牛养殖场、苏德铭、张学宏负担2700元，由武定武泰种养殖基地负担2016元。
本判决为终审判决。
审判长 倪志敏
审判员 李 梅
审判员 何永丽
二〇一八年八月一日
书记员 曾靖超