青海省西宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)青01刑终6号
原公诉机关青海省西宁市城西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
上诉人（原审被告人）祁某甲。因涉犯嫌非法持有枪支罪于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
上诉人（原审被告人）雷某某。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
原审被告人祁某乙。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
原审被告人吕某某。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
原审被告人郝某某。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
原审被告人李某甲。2012年1月11日因犯非法拘禁罪被西宁市城东区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年5月18日被刑事拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
西宁市城西区人民法院审理城西区人民检察院指控原审被告人祁某甲、祁某乙、吕某某、雷某某、郝某某、李某甲犯非法持有枪支罪、被告人王某甲犯非法制造枪支罪一案，于2016年12月12日作出(2016)青0104刑初420号刑事判决。原审被告人祁某甲、雷某某、王某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、原审���告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年4月中旬，被告人祁某甲通过被告人郝某某从被告人王某甲处用冰毒换取由王某甲用射钉枪改装的枪支。2016年5月2日0时许，被告人祁某乙在西宁市城西区昆仑路“哆唻咪六星俱乐部”门口，因停车问题与多某发生口角，被告人祁某乙、吕某某、雷某某、祁某甲、郝某某、李某甲等人对其实施殴打，祁某甲让郝某某从其驾驶的甘AKG4**号福特轿车内拿出用黑色胶带缠绕的枪支并交给祁某甲，祁某甲持该枪顶住多某头部进行恐吓，后祁某甲等人驾车前往西宁市城西区五四大街省气象局家属院5号楼3单元201室，祁某乙将枪支交由李某甲，李某甲因担心被公安机关查获，遂将枪支交雷某某让其将枪支扔掉，雷某某将该枪支藏匿于其住处三��至四楼的转角杂物堆内，于当日8时许将枪支又藏匿于201室天花板内，当日17时许，吕某某按照祁某乙的要求，将藏匿于201室天花板内的枪支取出并携带至青海省互助土族自治县祁某乙的家中，祁某乙将枪支扔在其家院子门口的一堆废弃饮料瓶中。案发后，郝某某配合侦查机关将王某甲抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，立案决定书，抓获经过，被害人多某的报案材料和陈述，证实2016年5月2日0时许，被告人祁某乙在西宁市城西区昆仑路“哆唻咪六星俱乐部”门口，因停车问题与其发生口角，被告人祁某甲等人对其实施殴打，被告人祁某甲持枪顶住多某头部进行恐吓，及各被告人到案的事实；
2、炮钉弹、扳手、活塞杆��钉管、扣押决定书、扣押清单、验枪交接单、枪弹鉴定书，证实被告人祁某甲持有的，从被告人祁某乙家中起获的被告人王某甲改装的枪支属于以火药为动力发射弹丸的枪支；
3、证人李某乙、马某某的证言，证实2016年5月2日0时许，二证人在西宁市城西区昆仑路“哆唻咪六星俱乐部”上班时，见在该俱乐部888房间的客人与他人发生争执时，888房间的一个客人手里拿枪的事实；
4、被告人王某甲的供述，证实2016年4月中旬，其用射钉枪改装的枪支从被告人祁某甲、郝某某换取两小包冰毒的事实；
5、被告人祁某甲、郝某某的供述与辩解，证实2016年4月中旬，二被告人从被告人王某甲处用冰毒换取被告人王某甲用射钉枪改装的枪支。2016年5月2日0时许，被告人祁某乙在西宁市城西区昆仑路“哆唻咪六星俱乐部”门口，因停车问题与多某发生口角，被告人祁某甲让被告人郝某某从其驾驶的甘AKG4**号福特轿车内拿出用黑色胶带缠绕的枪支并交给祁某甲，被告人祁某甲持该枪顶住多某头部进行恐吓的事实；
6、被告人祁某乙、吕某某、雷某某、李某甲的供述与辩解，证实2016年5月2日0时许，被告人祁某乙等人在西宁市城西区昆仑路“哆唻咪六星俱乐部”门口，因停车问题与多某发生口角，被告人祁某乙、吕某某、雷某某、祁某甲、郝某某、李某甲等人对其实施殴打，被告人祁某甲持该枪顶住多某头部进行恐吓，后祁某甲等人驾车前往西宁市城西区五四大街省气象局家属院5号楼3单元201室，被告人祁某乙将枪支交由被告人李某甲，被告人李某甲遂将枪支交被告人雷某某让其将枪支扔掉，被告人雷某某将该枪支藏匿于其住处三楼至四楼的转角杂物堆内，于当日8时许将枪支又藏匿于201室天花板内，当日17时许，被告人吕某某按照被告人祁某乙的要求，将藏匿于201室天花板内的枪支取出并携带至青海省互助土族自治县被告人祁某乙的家中，被告人祁某乙将枪支扔在其家院子门口的一堆废弃饮料瓶中的事实；
7、户籍信息，判决书、释放证明，证实七名被告人均具有完全刑事责任能力，被告人李某甲具有犯罪前科的事实。
原判认为，被告人王某甲非法制造以火药为动力发射弹丸的枪支，其行为已构成非法制造枪支罪；被告人祁某甲、祁某乙、吕某某、雷某某、郝某某、李某甲非法持有以火药为动力发射弹丸的枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。被告人王某甲提出的其卖给被告人祁某甲枪支的目的系帮助公安机关破获被告人祁某甲等人贩卖毒品的案件的辩解理由，无证据证实，不予采信。被告人王某甲的辩护人提出的被告人王某甲改造的枪支主要用于生产经营，应从轻处罚的辩护意见，于法无据，不予采信。被告人王某甲、祁某甲、祁某乙、吕某某、雷某某、郝某某、李某甲归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。被告人郝某某协助公安机关抓捕同案犯，属立功，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，以非法制造枪支罪，判处被告人王某甲有期徒刑三年；以非法持有枪支罪，分别判处被告人祁某甲有期徒刑一年二个月、被告人祁某乙有期徒刑一年、被告人���某甲有期徒刑一年、被告人吕某某有期徒刑十一个月、被告人雷某某有期徒刑十一个月、被告人郝某某有期徒刑十个月。
上诉人王某甲上诉提出：改装射钉枪是为了方便工作，不是为了犯罪，将枪支借给祁某甲、郝某某二人是为了帮助破获二人涉毒犯罪，因此原判量刑过重。
上诉人祁某甲上诉提出：上诉人不知道该射钉枪能击发子弹，归案后如实供述，系初犯，原判量刑过重。
上诉人雷某某上诉提出：恐吓多某时其不在现场，没有持枪，不知道该射钉枪能发射子弹，因此原判认定事实不清，量刑过重。
经审理查明，一审判决书列举的认定本案事实的证据，已经一审法院庭审质证属实并予以确认。本院对一审判决书所列证��亦予以确认，且原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人王某甲利用自己施工的射钉枪、收集无缝钢管等配件，非法改装制造以火药为动力的枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪；上诉人祁某甲、雷某某及原审被告人祁某乙、吕某某、郝某某、李某甲非法持有以火药为动力发射弹丸的枪支，其行为均已构成非法持有枪支罪。关于上诉人王某甲上诉所提改装射钉枪是为了方便工作，不是为了犯罪的上诉理由，经查，王某甲改装的枪支经鉴定为属于以火药为动力发射弹丸的枪支，对于该枪支无论是否用于生产或违法犯罪均不影响其行为构成非法制造枪支罪；关于王某甲所提将枪支借给祁某甲、郝某某二人是为了帮助破获二人涉毒犯罪上诉理由，经查，该理由仅有其本人供述，无其它证据印证，不能成立，本院不予采纳；关于祁某甲、雷某某均提出不知道该射钉枪能发射子弹的上诉理由，经查，在案各被告人的供述证明本案各上诉人及原审被告人均明知祁某甲持有的由王某甲改装的射钉枪能以火药为动力发射弹丸，且祁某甲、郝某某从王某甲处取枪时当场实验，该枪支能击发，枪弹鉴定书亦证明该枪支属于以火药为动力发射弹丸的枪支，故二上诉人的此上诉理由与事实不符，不能成立，本院不予采纳；对于雷某某提出恐吓多某时其不在现场的上诉理由，此上诉理由与其非法持有枪支罪没有必然因果关系，恐吓多某时其是否在现场不影响其行为构成非法持有枪支罪；原审人民法院根据三上诉人及各原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当。因此，三上诉人关于原判量刑过重的上诉理由亦不能成立，本院���予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吕 勇
审判员 李 俐
审判员 郭明礼
二〇一七年一月十二日
书记员 王少睿
附：本案引用的法律条文原文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。