福建省莆田市荔城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0304刑初278号
公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。
被害人陈某1，女，2008年5月5日出生于福建省莆田市，汉族，住所地福建省莆田市城厢区。系本案被害人。
法定代理人何某，男，1977年2月8日出生于福建省莆田市，汉族，住所地福建省莆田市城厢区。系被害人继父。
法定代理人陈某2，女，1983年7月1日出生于福建省莆田市，汉族，住所地福建省莆田市城厢区。系被害人之母。
被告人邱某，男，1985年4月3日出生于福建省仙游县，汉族，初中文化，农民，住所地福建省仙游县。因涉嫌犯猥亵儿童罪，于2018年1月15日被抓获归案，同月16日被刑事拘留，同年2月13日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。
辩护人郑潮平，福建普阳律师事务所律师。
辩护人翁庆燕，福建普阳律师事务所律师。
福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检未检刑诉（2018）51号起诉书指控被告人邱某犯猥亵儿童罪，于2018年5月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员佘少颖出庭支持公诉，被害人陈某1的法定代理人何某、陈某2、被告人邱某及其辩护人郑潮平、翁庆燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省莆田市荔城区人民检察院指控:
被告人邱某与被害人陈某1（女，9周岁）系邻居。在2017年11月份至2018年1月15日期间，被告人邱某在莆田市荔城区其租住处内趁机以每次5元--
15元不等的金钱诱骗陈某1，先后5次以亲吻脸颊、嘴巴、抚摸下体等形式猥亵陈某1。2018年1月15日19时许，被告人邱某进入陈某1家中，欲脱其裤子，遭到反抗后，就掐陈某1脖子，被害人陈某1害怕呼叫妈妈后，被告人邱某逃离现场。经鉴定，被害人陈某1的损伤程度属轻微伤。
案发当晚，被告人邱某在莆田市荔城区其租住处被公安机关抓获归案。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人邱某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款之规定，应以猥亵儿童罪追究其刑事责任。
被告人邱某对起诉书指控的罪名没有异议，对犯罪事实有异议，辩称：1.其仅猥亵过陈某14次，且没有抚摸过陈某1下体；2.2018年1月15日，陈某1将其手机拿回家玩，其到陈某1房间是想拿回手机。因陈某1将手机扔在床上并压在身下，其为了拿回手机揪住她的衣领，以致手划到她脖子前面。其在拉扯陈某1的过程，陈某1的手疑似扭伤，陈某1就开始呼喊她母亲，其拿到手机后就回到自己的租住处。
辩护人郑潮平、翁庆燕辩称：1.起诉书指控被告人猥亵6次部分事实不清，证据不足，即部分只有被害人陈述，没有其他证据相互印证，实际上被告人只实施了4次猥亵；2.被告人具有坦白情节，在侦查阶段对犯罪事实供认不讳，在审查起诉阶段虽有辩解，但在庭审上能认罪，其做出的辩解符合本案的证据情况，故可以酌情从轻处罚；3.被告人采取了亲、摸的猥亵方式，起诉书指控其摸被害人下体没有证据；4.被告人猥亵情节轻微，且已与被害人家属达成调解协议，弥补了被害人的损失，取得被害方的谅解，被告人也充分认识到自己行为的违法性，综合被告人的认罪态度、悔罪表现、赔偿情节及家庭情况，建议对其从宽处理。
经审理查明：
被告人邱某与被害人陈某1（女，9周岁）系邻居。在2017年11月份至2018年1月14日期间，被告人邱某在其位于莆田市荔城区的租住处内以每次5元--
15元不等的金钱诱骗陈某1，先后4次以亲吻脸颊、嘴巴、抚摸下体等形式猥亵陈某1。2018年1月15日19时许，被告人邱某进入陈某1家中，欲脱去陈某1裤子，遭到反抗后，便掐住陈某1脖子，被害人陈某1因害怕呼叫母亲，被告人邱某见状立即逃离现场。经鉴定，被害人陈某1的损伤程度属轻微伤。案发当晚，被告人邱某在上述租住处被公安机关抓获归案。
案发后，被告人邱某的家属代为与被害人陈某1一方达成了赔偿被害人陈某1损失共计人民币10000元的和解协议，被害人陈某1对被告人邱某的犯罪行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.指认现场照片，证明被告人邱某指认作案现场情况；
2.照片，证明被害人陈某1脖子伤势情况。
3.体表原始伤情记录表，莆田市公安局物证鉴定所出具的莆公物鉴〔2018〕138号《鉴定书》，证明被害人陈某1前颈部见1.1*2.0cm挫擦伤，符合钝性外力作用所致，损伤程度属轻微伤。
4.提取血样、指甲笔录及提取血样、指甲清单，证明2018年1月16日，公安机关提取被告人邱某血样、指甲。
5.提取血样笔录、提取笔录及提取血样清单、提取物品清单、莆田学院附属医院《门诊病历》，证明：1.2018年1月16日，公安机关提取被害人陈某1的血样及沾有阴道分泌物的棉签1根、病历1本及案发时所穿的内裤1条；2.莆田学院附属医院《门诊病历》显示被害人陈某1外阴正常、大阴唇少许白色豆腐清样分泌物，小阴唇双侧均见少许充血，处女膜尚完整，无明显压痛及伤迹。
6.莆田市公安局物证鉴定所出具的莆公物鉴〔2018〕574号《鉴定书》，证明：1.在送检的被告人邱某的指甲擦拭物中检出男性成分，经15个STR分型未排除邱某，支持该检材为邱某所留，不支持为其他随机个体所留；2.在送检的被害人陈某1的血样中检出女性成分，已检验入库;3.在送检的被害人陈某1内裤上的可疑斑迹中未检出结果。
7.和解协议书、收条、谅解书，证明案发后，被告人邱某的妻子庄某,4代为与被害人陈某1一方达成了赔偿被害人陈某1损失共计人民币10000元的和解协议，款项已付清，被害人陈某1对被告人邱某的犯罪行为表示谅解。
8.抓获经过，证明被告人邱某的归案情况。
9.户籍证明、常住人口基本信息，证明：1.被告人邱某的身份信息，具备完全刑事责任能力；2.被害人陈某1的身份信息，案发时系年仅9周岁的儿童。
10.证人陈某2（系被害人陈某1母亲）的证言及辨认笔录，证明2018年l月15日20时左右，其在出租房二楼睡觉，听到楼下声音有点大就赶紧下楼去看。其看见大女儿在一楼房间内哭，就问她发生了什么事，她说刚刚隔壁邻居邱姓男子到她的房间内脱她裤子，她要呼喊其，邱姓男子还掐她的脖子。其女儿还称邱姓男子有亲她的嘴，摸她的下体，还给她钱说是报酬。陈某2辨认出邱姓男子（被告人邱某）。
11.证人何某（系被害人陈某1继父）的证言及辨认笔录，证明2018年1月15日22时许，妻子陈某2告诉其，女儿陈某1被邻居男青年脱掉裤子欺负了。其很生气，动手打了邻居男青年。后其又听陈某2说，邻居男子用钱诱骗，脱陈某1裤子，亲吻陈某1嘴巴，摸陈某1下体。何某辨认出邻居男青年（被告人邱某）。
12.证人陈某2（系被害人陈某1外婆）的证言及辨认笔录，证明2018年1月15日，其接到女儿陈某2的电话后，赶到陈某2的租住处。陈某2告诉其，陈某1被邻居男青年脱了裤子，亲了嘴巴，还被摸了。其问孙女陈某1上述情况是否属实，陈某1称属实。陈某2辨认出邻居男子（被告人邱某）。
13.证人邱某,4（系被告人邱某之子，7周岁）的证言，证明2018年1月15日，陈某1姐姐到其家来借爸爸的手机玩，直到睡觉的时候才肯还给爸爸。平时陈某1有到其家中和其一起玩，期间其没有见爸爸给陈某1钱，也没有看见爸爸有抚摸或亲吻陈某1。
14.证人庄某,4（系被告人邱某妻子）的证言，证明2018年1月15日21时许，其下班回到租住处，陈某2说其老公邱某去脱她女儿陈某1的裤子。邱某称他只是去找陈某1拿回他的手机，陈某1就呼喊母亲陈某2。后陈某1的父亲何某拿木棍、铝锅去打砸邱某。邱某被打伤后，其因为害怕就报警了。
15.被害人陈某1的陈述及辨认笔录，证明2017年11月开始，隔壁邻居邱某以拿钱给其为由，在他的租住处，趁其（陈某1）妹妹和他儿子不注意，数次亲吻（约5-6次）、抚摸其（约3-4次）。邱某亲其嘴巴时会将舌头伸进其嘴巴内，还会抚摸其尿尿的地方，时间均会持续半分钟左右。具体情况如下：（1）2017年11月左右的一天晚上，邱某亲了其一下，并给了其5元钱；（2）过了几个星期的一天晚上，邱某又亲了其，并给了其10元钱；（3）2017年12月左右的一天晚上，邱某把手伸进其裤子里摸其，其被摸完就跑回家了，事后几天邱某给了其15元钱；（4）又过了几天的一天晚上，邱某又把手伸进其裤子里摸其，还亲其，其反抗未果，之后邱某给了其10元钱；（5）2018年元旦过后几天，邱某摸了其，并给了其10元钱。2017年12月起，邱某开始借手机给其玩，并称要把手机送给其，所以他的手机其一直拿着玩。2018年1月15日晚上，邱某的手机还在其家中，邱某到其家后，并没有说要拿回手机，而是将其家中的灯全部关掉，其因为害怕躲进房间被窝里。邱某见状掀开其盖的被子，还脱其裤子，遭到其反抗后邱某掐住其脖子威胁其，其害怕大声叫喊妈妈，邱某见状松开手走掉，之后妈妈就下来了。陈某1辨认出邱某就是猥亵前其的男子。
16.被告人邱某在侦查阶段的供述和辩解，其曾供认其拿钱诱骗猥亵被害人陈某14次，具体如下：（1）2017年10月底11月初的一天，其亲吻了她的脸颊，并给了她10元钱；（2）之后的几天，其亲吻到她的嘴；（3）再之后的七八天，其亲到她的嘴，并将舌头伸进她的嘴里，还将她的上衣拽出来，手伸进她裤子里想去摸她的阴道，但因为她的坐姿问题，其只摸到了她肚脐下接近阴道的位置，并给了她15元钱；（4）这次之后的几天，其亲吻她的嘴巴，并给了她10元钱。2018年1月15日晚，其到陈某1家里想拿回她借去玩的手机，陈某1不肯还给其，还乱喊乱叫。其就过去抢手机，陈某1见状将手机扔在床上，其从床上拿手机离开时，陈某1的母亲可能听到动静就问陈某1发生了什么事情，其因为害怕就回到自己的租住处。后其又辩称，上述第三次的那天，其仅揪了陈某1衣领问她菜好不好吃，没有亲她。上述第四次的那天，其亲了陈某1的脸颊。2018年1月15日晚，陈某1将手机抱在怀中不还给其，其为了抢回手机，有去揪陈某1衣服，但没有掐陈某1的脖子。其还曾辩称其没有猥亵陈某1，其之前供称猥亵，是因为被陈某1父亲打得头晕，胡乱说的。
被告人邱某及其辩护人关于被告人邱某没有抚摸过陈某1下体的辩解、辩护意见。经查，被告人邱某在侦查阶段供称，其先后4次分别以亲吻脸颊、亲吻嘴巴、亲吻嘴巴及抚摸陈某1肚脐下方接近阴道的位置、亲吻嘴巴的方式猥亵陈某1，该供述能与被害人陈某1的陈述相互印证，足以证实被告人邱某曾用抚摸下体的方式猥亵过陈某1的事实，上述辩解、辩护意见不能成立，不予支持。
被告人邱某关于2018年1月15日，其到陈某1房间是想拿回手机，并没有猥亵陈某1的辩解意见。经查，被害人陈某1述称案发当晚，被告人邱某对其欲行猥亵，遭拒后，掐其脖子致其呼喊母亲；证人陈某2的证言证实，当晚其听到陈某1房间的声音后下楼查看情况，见陈某1在房间哭泣；证人陈某2的证言证实，案发后其向陈某1求证事情经过，陈某1称属实；照片、体表原始伤情记录表及莆田市公安局物证鉴定所出具的《鉴定书》证实了被害人陈某1前颈部见挫擦伤，上述证据能相互印证，足以证实案发当晚，被告人猥亵被害人陈某1未果的事实，被告人上述辩解意见不能成立，不予支持。
公诉机关关于被告人邱某先后5次猥亵被害人陈某1（不包含2018年1月15日晚）的指控。经查，公诉机关提供了被害人陈某1的陈述及被告人邱某供述为证，被害人陈某1在侦查阶段述称其5次被猥亵的时间、方式及事后获得的金钱数额，但因该陈述仅有部分，即其中4次被猥亵的陈述能得到被告人供述的相互印证，而另有1次被猥亵的陈述，因无其他证据加以印证，无法形成证据锁链，根据有利于被告人的原则，对公诉机关指控的该起猥亵事实不予认定，被告人及辩护人相关辩解、辩护意见有理，予以支持。
辩护人关于被告人具有坦白情节及庭审上能认罪的辩护意见。经查，被告人邱某在侦查阶段供述反复，未能稳定如实供述自己的罪行，依法不构成坦白；庭审中也对部分犯罪事实作出了辩解，故上述辩护意见不能成立，不予支持。
本院认为，被告人邱某强行对不满十四周岁的女童进行猥亵，其行为已构成猥亵儿童罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人邱某犯猥亵儿童罪成立，但指控被告人邱某猥亵次数不当，本院予以纠正。被告人邱某猥亵儿童，依法从重处罚。被告人5次猥亵被害人，其中2018年1月15日的猥亵，由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。鉴于其已与被害人达成和解协议，赔偿被害人损失，取得谅解，可酌情予以从轻处罚，辩护人关于对被告人酌情从轻处罚的相关辩护意见有理，予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三款、第二十三条的规定，判决如下：
被告人邱某犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年一月十五日起至二○二○年一月十四日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭筱桑
人民陪审员 余文烟
人民陪审员 陈秀娟
二〇一八年七月三十日
书 记 员 陈侯丹
附：本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
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