湖南省桃江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0922民初885号
原告：温少林，男，1968年12月5日出生，汉族。
委托诉讼代理人：罗龙，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告：益阳鼎旺房地产有限公司（以下简称鼎旺公司）。
住所地：益阳市金银山办事处虎形山社区。
法定代表人：郭顶仁，该公司董事长。
被告：益阳中天会计师事务所有限责任公司（以下简称中天公司）。
住所地：益阳市高新区梓山湖社区佳宁娜购物大道*栋***号。
法定代表人：姚小平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨洁，湖南联进律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托诉讼代理人：李勤，湖南联进律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告：郭顶仁，男，1956年2月25日出生，汉族。
被告：吴惠民，男，1947年10月9日出生，汉族。
本院于2015年10月10日受理原告温少林与被告鼎旺公司、中天公司建设工程施工合同纠纷一案，经审理后于2015年12月22日作出（2015）桃民一初字第1276号民事判决，被告中天公司不服以上判决向益阳市中级人民法院提起上诉，益阳市中级人民法院于2016年4月29日作出（2016）湘09民终216号民事裁定，将该案发回重审。本院于2016年5月20日再次受理原告温少林诉被告鼎旺公司、中天公司建设工程施工合同纠纷一案，在审理过程中，依法追加鼎旺公司出资人郭顶仁、吴惠民为本案被告。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告温少林及委托诉讼代理人罗龙，被告中天公司委托诉讼代理人杨洁、李勤，被告吴惠民到庭参加了诉讼，被告鼎旺公司法定代表人郭顶仁、被告郭顶仁经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告温少林向本院提出诉讼请求：要求被告鼎旺公司返还原告工程款押金36万元及利息6万元（计息至付清为止）；被告中天公司对上述财产返还承担连带责任；被告郭顶仁、吴惠民承担补充责任；诉讼费由被告共同承担。事实与理由：原告经人介绍得知被告鼎旺公司尚有建设项目外包，便对该公司进行调查，于2013年5月29日到益阳市工商行政管理局查询其公司状态，该公司的注册登记资料显示注册资本为1000万元，在掌握鼎旺公司的基本信息后，原告于2013年6月8日与被告鼎旺公司签订《建筑承包合同》，由原告承包益阳市红星社区的建设项目，根据合同约定，原告向被告鼎旺公司支付了工程款押金36万元。事后，原告一直等待项目开工，至2014年5月12日才获悉被告鼎旺公司法定代表人郭顶仁涉嫌虚报注册资本已由赫山公安局立案侦查，经终审判决认定被告鼎旺公司的股东犯合同诈骗罪被判处有期徒刑。原告诉至本院，要求被告鼎旺公司返还原告工程款押金36万元及支付利息6万元，因在本案中被告中天公司给被告鼎旺公司出具的验资报告存在重大失实，导致被告鼎旺公司成立后利用虚假注册以及虚假工程项目骗取保证金，该行为已被公安机关查实，故被告中天公司应对上述财产返还承担连带偿还责任。被告郭顶仁、吴惠民未实际出资，应在认缴出资限额内承担补充责任。
被告中天公司辩称：1、中天公司在办理鼎旺公司注册验资业务中履行了正当程序、尽了审查义务，不存在过错；2、原告与鼎旺公司签订《建筑工程施工承包合同》系对鼎旺公司承包的益阳市红星安置小区建设工程的信赖，并非对中天公司出具的验资报告的信赖；3.原告与鼎旺公司所签订的合同因涉及犯罪，属于无效合同，根据2002年2月9日（法[2002]21号）《最高人民法院关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》第四条、第五条的规定，债权人索赔所依据的合同无效，应该免除中天公司的责任；综上所述，请求依法驳回原告对中天公司的诉讼请求。
被告吴惠民辩称：原告所述款项均已汇入了鼎旺公司账户，被告吴惠民不是鼎旺公司的财务管理人员，没有经手相关款项，所以原告的上述36万元及利息损失不应由其承担赔偿责任。
被告吴惠民未向本院提交证据。
被告鼎旺公司、被告郭顶仁未发表答辩意见，亦未向本院提交证据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据认证如下：被告中天公司对原告提交的益阳市中级人民法院出具的刑事判决书、益阳市公安局赫山分局出具的询问笔录及中天公司出具的验资报告的证明目的及关联性有异议，但以上证据之间能够相互佐证，且与本案其他证据均能相互印证，可以证明本案事实，故对以上证据均予以采信；被告中天公司对原告提交的建筑承包合同、收据及二份收条的真实性、合法性、关联性均有异议，但因以上证据均已被生效法律文书确认，本院均予以采信，故对被告中天公司的质证意见不予采信。因原告未提交证据证明中天公司与鼎旺公司恶意串通的证据，故对原告所述中天公司与鼎旺公司恶意串通的证明目的不予采信。对于被告中天公司提交的验资报告、不起诉决定书、公安机关对王理所作的询问笔录，与原告提交的相应证据内容一致，对以上证据的真实性均予以确认。
经审理查明，本院确认如下法律事实：益阳鼎旺房地产有限公司于2012年1月11日注册成立，法定代表人郭顶仁，股东郭顶仁、吴惠民，公司成立时注册资本1000万元，其中郭顶仁以货币出资700万元，吴惠民以货币出资300万元。后查明，该公司的注册资本均未实际缴纳。
2013年6月8日，原告温少林与被告鼎旺公司签订《建筑承包合同》，由原告承包益阳市红星安置小区两栋房屋的土建工程项目，并约定由原告向被告鼎旺公司支付工程保证金30万元及安全费6万元。2013年6月8日，原告温少林向被告鼎旺公司转账支付了保证金30万元，后又向鼎旺公司支付了安全费用6万元，共计36万元。
另查明，原告温少林与被告鼎旺公司签订的《建筑承包合同》中涉及的红星安置小区的建设工程项目系虚假项目。被告鼎旺公司出资人吴惠民及法定代表人郭顶仁因涉嫌合同诈骗罪分别于2013年9月8日、2013年12月3日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留。2014年5月5日，益阳市赫山区人民法院作出(2014)赫刑二初字第39号刑事判决，被告吴惠民犯合同诈骗罪，被判处有期徒刑十一年，吴惠民不服以上判决提起上诉，益阳市中级人民法院于2015年5月13日作出（2015）益法刑二终字第46号刑事判决书，维持了对吴惠民的定罪量刑。2014年11月26日，益阳市赫山区人民法院作出(2014)赫刑二初字第153号刑事判决，被告郭顶仁犯合同诈骗罪，被判处有期徒刑十年零六个月，郭顶仁不服以上判决提起上诉，益阳市中级人民法院于2015年5月13日作出（2015）益法刑终字第2号刑事判决书，维持了对郭顶仁的定罪量刑。
再查明，中天公司于2012年1月受理鼎旺公司注册资金的验资申请的业务后，该公司的工作人员在办理此项业务的过程中，严重不负责任，在没有对鼎旺公司申请验资的1000万元注册资金如实查验、核实的情况下，向鼎旺公司出具了认定该公司已经向中国工商银行益阳高新区支行存缴注册资金1000万元的验资报告及相关证明文件，鼎旺公司凭借中天公司出具的相关文件在未缴存注册资本的情况下注册成立。鼎旺公司注册成立后利用虚假工程骗取原告等多名受害人的保证金。2014年5月12日，被告中天公司因涉嫌出具证明文件重大失实罪被益阳市公安局赫山分局立案调查，2015年6月8日，益阳市赫山区人民检察院作出益赫检公二刑不诉﹝2015﹞14号不起诉决定书：决定对益阳中天会计师事务所有限责任公司不起诉。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原告温少林与被告鼎旺公司签订的《建筑承包合同》是否有效；二、原告温少林支付的保证金等是否应当返还，损失如何计算，以上款项应由谁承担。
一、关于原告温少林与被告鼎旺公司签订的《建筑承包合同》是否有效。原告温少林以个人名义与被告鼎旺公司签订的《建筑承包合同》违反《中华人民共和国合同法》第五十二条和《中华人民共和国建筑法》第二十六条的有关规定，且该合同涉及犯罪行为，应认定为无效合同。
二、原告温少林支付的保证金等是否应当返还，损失如何计算，以上款项应由谁承担。
根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效或被撤销后，因该合同而取得的财产，应当予以返还。本案被告鼎旺公司虚报注册资本，利用虚构的工程项目诱骗本案原告温少林与之签订建筑承包合同，其依虚假工程骗取的36万元工程保证金及安全费应当返还给原告，并赔偿原告因此受到的损失，原告主张的损失为涉案款项36万元的利息，本院予以支持，利息从2013年6月8日起按照中国人民银行同期同类贷款利率即年利率6%计算至以上款项付清之日止。
注册资本是公司作为独立的法人对外承担责任的基础。本案被告鼎旺公司在成立时出具的验资报告和验资证明经查实为虚假的，而股东郭顶仁、吴惠民又未提交证据证明已补缴出资，鼎旺公司的出资人郭顶仁、吴惠民未履行出资义务，使鼎旺公司无履行能力，原告的债权不能实现，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》(三)第十三第二款之规定，应在未出资本息范围内对公司不能清偿部分承担补充赔偿责任，故被告郭顶仁、吴惠民分别应在700万元、300万元未出资本金及利息的范围内对鼎旺公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。
《中华人民共和国注册会计师法》第四十二条规定：“会计师事务所违反本法，给委托人、其他利害关系人造成损失的，应当依法承担赔偿责任”。本案中，鼎旺公司并未向银行缴存1000万元注册资本，被告中天公司在办理鼎旺公司注册验资业务过程中，违反执业规则，在未向银行出示询证函对鼎旺公司申请的1000万元注册资金进行如实查验的情况下，仅凭鼎旺公司提交的银行询证函为该公司出具了验资报告，存在明显、重大过失。鼎旺公司凭借中天公司的验资报告在工商部门注册成立，误导原告相信鼎旺公司的资金实力，中天公司在验资过程中存在明显过错，应在其验资不实的金额范围内（1000万元）承担补充赔偿责任，但该公司应在法院强制执行被告鼎旺公司、郭顶仁、吴惠民的财产后，仍不足以清偿原告债务的情况下，再向原告承担补充赔偿责任。原告要求被告中天公司承担连带责任，没有法律依据，本院不予支持。被告中天公司辩称，根据2002年2月9日（法[2002]21号）《最高人民法院关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通知》（以下简称通知）第四条、第五条的规定，债权人索赔所依据的合同无效，应该免除会计师事务所，即中天公司的赔偿责任，但2007年6月15日施行的《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》第七条，关于会计师事务所不承担民事赔偿责任的规定并没有此项免责规定，且该通知发布于《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》之前，根据后法优于前法的原则，对于同一事项，应以最新颁布的规定为准，故对中天公司的以上辩解理由不予采信。
综上所述，根据上述所引法律条文及《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第二百零七条第三项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》(三)第十三第二款，《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》第一条、第二条、第四条、第六条、第七条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告益阳鼎旺房地产有限公司于本判决生效后十五日内返还原告温少林工程保证金及安全费用共计36万元，并支付以上款项的利息（从2013年6月8日起按年利率6%计算至付清之日止）；
二、被告郭顶仁、吴惠民于本判决生效后十五日内在虚假出资范围内，对被告益阳鼎旺房地产有限公司的第一项确定的义务及本案诉讼费用不能清偿的部分承担补充赔偿责任；
三、被告益阳中天会计师事务所有限责任公司于本判决生效后十五日内在虚假验资的范围内对被告益阳鼎旺房地产有限公司的第一项确定的义务及本案诉讼费用，对被告益阳鼎旺房地产有限公司、郭顶仁、吴惠民不能清偿的部分承担补充赔偿责任；
四、驳回原告温少林的其他诉讼请求。
如果未在指定期限内履行给付金钱的义务，则应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7600元，由被告益阳鼎旺房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，双方当事人可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审判长 苏利群
审判员 宋照林
审判员 莫苓芳
二〇一七年三月三十一日
书记员 欧连花
附相关法律及司法解释条款：
一、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
二、《中华人民共和国公司法》
第二百零七条承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。
三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)
第十三条公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。
四、《最高人民法院关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》
第一条利害关系人以会计师事务所在从事注册会计师法第十四条规定的审计业务活动中出具不实报告并致其遭受损失为由，向人民法院提起民事侵权赔偿诉讼的，人民法院应当依法受理。
第二条因合理信赖或者使用会计师事务所出具的不实报告，与被审计单位进行交易或者从事与被审计单位的股票、债券等有关的交易活动而遭受损失的自然人、法人或者其他组织，应认定为注册会计师法规定的利害关系人。会计师事务所违反法律法规、中国注册会计师协会依法拟定并经国务院财政部门批准后施行的执业准则和规则以及诚信公允的原则，出具的具有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的审计业务报告，应认定为不实报告。
第四条会计师事务所因在审计业务活动中对外出具不实报告给利害关系人造成损失的，应当承担侵权赔偿责任，但其能够证明自己没有过错的除外。会计师事务所在证明自己没有过错时，可以向人民法院提交与该案件相关的执业准则、规则以及审计工作底稿等。
第六条会计师事务所在审计业务活动中因过失出具不实报告，并给利害关系人造成损失的，人民法院应当根据其过失大小确定其赔偿责任。
注册会计师在审计过程中未保持必要的职业谨慎，存在下列情形之一，并导致报告不实的，人民法院应当认定会计师事务所存在过失：
（一）违反注册会计师法第二十条第（二）、（三）项的规定；（二）负责审计的注册会计师以低于行业一般成员应具备的专业水准执业；（三）制定的审计计划存在明显疏漏；（四）未依据执业准则、规则执行必要的审计程序；（五）在发现可能存在错误和舞弊的迹象时，未能追加必要的审计程序予以证实或者排除；（六）未能合理地运用执业准则和规则所要求的重要性原则；（七）未根据审计的要求采用必要的调查方法获取充分的审计证据；（八）明知对总体结论有重大影响的特定审计对象缺少判断能力，未能寻求专家意见而直接形成审计结论；（九）错误判断和评价审计证据；（十）其他违反执业准则、规则确定的工作程序的行为。
第七条会计师事务所能够证明存在以下情形之一的，不承担民事赔偿责任：
（一）已经遵守执业准则、规则确定的工作程序并保持必要的职业谨慎，但仍未能发现被审计的会计资料错误；
（二）审计业务所必须依赖的金融机构等单位提供虚假或者不实的证明文件，会计师事务所在保持必要的职业谨慎下仍未能发现其虚假或者不实；
（三）已对被审计单位的舞弊迹象提出警告并在审计业务报告中予以指明；
（四）已经遵照验资程序进行审核并出具报告，但被验资单位在注册登记后抽逃资金；
（五）为登记时未出资或者未足额出资的出资人出具不实报告，但出资人在登记后已补足出资。
第十条人民法院根据本规定第六条确定会计师事务所承担与其过失程度相应的赔偿责任时，应按照下列情形处理：（一）应先由被审计单位赔偿利害关系人的损失。被审计单位的出资人虚假出资、不实出资或者抽逃出资，事后未补足，且依法强制执行被审计单位财产后仍不足以赔偿损失的，出资人应在虚假出资、不实出资或者抽逃出资数额范围内向利害关系人承担补充赔偿责任。（二）对被审计单位、出资人的财产依法强制执行后仍不足以赔偿损失的，由会计师事务所在其不实审计金额范围内承担相应的赔偿责任。（三）会计师事务所对一个或者多个利害关系人承担的赔偿责任应以不实审计金额为限。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
六、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。