重庆市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）渝01刑终534号
原公诉机关重庆市渝北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李维，男。2017年9月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现押于重庆市北碚区看守所。
上诉人（原审被告人）王川，男。2014年10月24日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑八个月，2014年11月12日刑满释放。2017年9月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现押于重庆市北碚区看守所。
上诉人（原审被告人）殷铭航，男。2018年2月2日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，同年6月18日刑满释放。2017年9月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同月27日被取保候审，2018年7月25日被逮捕。现押于重庆市北碚区看守所。
上诉人（原审被告人）王开江，男。2012年11月28日因犯盗窃罪、交通肇事罪被判处有期徒刑一年，2013年3月10日刑满释放；2013年11月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，2014年2月21日刑满释放；2015年1月16日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，同年6月28日刑满释放。2017年9月3日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现押于重庆市渝北区看守所。
原审被告人汪永，男。2017年9月3日因本案被抓获，次日因吸食毒品被行政拘留，同月19日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同月27日被取保候审，2018年7月25日被逮捕。现押于重庆市北碚区看守所。
重庆市渝北区人民法院审理重庆市渝北区人民检察院指控被告人李维犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪、非法制造枪支罪，被告人王川、殷铭航犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪，被告人王开江犯聚众斗殴罪，被告人汪永犯容留他人吸毒罪一案，于2018年7月30日作出（2018）渝0112刑初719号刑事判决。原审被告人李维、王川、殷铭航、王开江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2017年5月起，在重庆市两江新区龙头寺附近，形成了以被告人李维为首，被告人王川、殷铭航为主要成员的恶势力团伙。该团伙为垄断该区域内发放招嫖卡片市场，以暴力、胁迫等方法，在2017年5至9月期间，实施了寻衅滋事、聚众斗殴等犯罪活动，具体事实如下：
1、2017年5月1日19时许，被告人李维、殷铭航发现被害人李1、李2在重庆市两江新区龙头寺狮子坪附近美悦星都商场发放招嫖卡片，遂进行阻扰并对二人实施殴打。其中，李维使用随身携带的折叠刀戳伤李2的左侧腰背部及左手背，殷铭航使用拳脚殴打，后被此处保安制止后离开。经鉴定，被害人李2的损伤程度属轻微伤。
2、2017年7月16日20时许，被告人李维、王川、殷铭航发现被害人龚x在重庆市两江新区龙头寺狮子坪附近美悦星都商场发放招嫖卡片，遂进行阻扰并对其实施殴打。其中，李维使用随身携带的折叠刀戳伤龚x左腹部。后龚x借机逃跑，被王川、殷铭航追上后，王川用东洋刀拍打龚x面部，殷铭航用拳头对龚x进行殴打，将龚x打晕后离开。经鉴定，被害人龚x的损伤程度属轻微伤。
3、2017年8月，被告人李维与被告人王开江因争夺重庆市两江新区龙头寺北顺重庆市盾。此刘某李维来到重庆市渝北区63队附近，购买了两支射钉枪及钢管，在重庆市火车北站渝铁西苑小刘某两支射钉枪进行改装、焊接，制成两支枪支。同年9月2日，李维与王开江约刘某过斗殴的方式解决矛盾。同日21时许，李维邀约被刘某王刘某殷铭航等人前往斗殴，后李维携带枪支，王川驾驶轿车搭载李维、殷铭航等人来到约定的重庆市两江新区龙头寺轻轨站附近断头路。王开江携带砍刀，邀约他人参与斗殴。王开江一方来到重庆市火车北站北广场附近后，由刘x（另案处理）驾车前往龙头寺轻轨站附近断头路打探情况，王开江等人在此等候。22时许，刘x驾车来到龙头寺轻轨站附近断头路时，被李维等人发现，李维用携带的枪支向刘x开枪，并让王川驾驶车辆通过别车、追逐的方式追打刘x。刘x见此情形后逃离现场并通知王开江等人重庆市两江新区、2017年9月2日晚，被告人李维、王川等人斗殴完成后，来到被告人汪永租住的重庆市两江新区鲁能新城六街区x幢x房屋。次日凌晨，汪永在该房屋内容留李维、王川、叶x等人采取烫吸的方式吸食毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂
2017年9月3日，被告人李维、王川、殷铭航、汪永被公安机关抓获归案，被告人王开江经公安机关电话通知到案，各被告人到案后均如实供述了上述事实。
同日，公安机关从汪永租住的重庆市两江新区鲁能新城六街区x幢x房屋中查获砍刀两把、折叠刀一把、射钉器改装枪两支。经鉴定，两支射钉器改装枪均能有效发射，均是以火药燃爆产生的高温高压气体为动力发射弹丸的枪支。
另查明，被告人殷铭航犯贩卖毒品罪，于2018年2月2日被重庆市江北区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元，同年6月18日刑满释放。
上述事实，有公诉机关当庭举示，并经庭审质证、认证的下列证据证实：1、受案登记表、立案决定书；2、到案经过；3、常住人口信息表；4、刑事判决书、释放证明书；5、提取笔录；6、现场勘验检查工作记录及照片；7、现场指认笔录及照片；8、辨认笔录及照片；9、现场尿检报告书、行政处罚决定书；10、监控视频及截图；11、证人郑x、叶x、刘x、李1、黄1、余x、陈x、黄2、伍x、靳x、汪x、胡x、彭x、粟x的证言；12、被害人龚x、李1、李2的陈述；13、鉴定书、司法鉴定意见书；14、被告人李维、王川、殷铭航、王开江、汪永的供述和辩解。
原审法院认为，被告人李维、王开江持械聚众斗殴，被告人王川、殷铭航积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。李维、殷铭航、王川随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。李维非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪。被告人汪永容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。李维、王川、殷铭航、汪永到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。王开江经公安机关电话通知到案，并如实供述了犯罪事实，视为自首，可从轻处罚。王川、王开江曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。李维、王川、殷铭航在判决宣告前一人犯数罪，应予并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百九十三条第一款、第一百二十五条第一款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决：被告人李维犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年，犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑九年；被告人王川犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，决定执行有期徒刑四年五个月；被告人殷铭航犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，与前犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金1000元；被告人王开江犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人汪永犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金1000元。
上诉人李维提出，不是恶势力团伙犯罪，量刑过重。王川提出在聚众斗殴中，其只是开车，事前并未告诉其要斗殴，对李维带枪不知情，没有参与斗殴。上诉人殷铭航提出原判量刑过重。上诉人王开江提出，聚众斗殴是犯罪未遂，其有自首情节而累犯前科是非暴力犯罪，应从宽处罚，本案未造成人身、财产损失，原判量刑过重。
经审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人李维、王开江持械聚众斗殴，上诉人王川、殷铭航积极参加聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。李维、殷铭航、王川随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。李维非法制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪。原审被告人汪永容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。李维、王川、殷铭航、汪永到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚。王开江经公安机关电话通知到案，并如实供述了犯罪事实，视为自首，可从轻处罚。王川、王开江曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。李维、王川、殷铭航在判决宣告前一人犯数罪，应予并罚。李维纠集王川、殷铭航等人采用暴力手段多次实施违法犯罪活动，扰乱社会秩序，是恶势力犯罪团伙，李维上诉提出不是恶势力性质犯罪的理由不能成立。王川提出对聚众斗殴不知情与其本人在侦查阶段的供述不符，也与同案人供述、证人证言证明的事实不符，不能成立。王开江提出系犯罪未遂的意见，与其已邀约同伙携带凶器完成聚集，其打探消息人员已与对方发生斗殴的事实不符，不能成立。原判根据李维、殷铭航、王开江犯罪的事实和情节，对三人的量刑并无不当，三上诉人关于原判量刑过重的意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蒋 林
审判员 陈其琨
审判员 伍 殊
二〇一八年十月三十一日
书记员 赵 红