湖南省新化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）新法刑初字第404号
公诉机关湖南省新化县人民检察院。
被告人李奇才（外号“古怪”），男，1976年6月14日出生。因犯贩卖毒品罪，于2011年4月21日被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年5月5日被抓获，5月6日被刑事拘留，5月21日被逮捕。现押新化县看守所。
辩护人刘芙蓉，新化县法律援助中心律师。
湖南省新化县人民检察院以新检公诉（2013）366号起诉书指控被告人李奇才犯贩卖毒品罪，于2013年8月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年8月30日公开开庭进行了审理。在审理过程中，新化县人民检察院于2013年11月18日建议本院延期审理，本院于2013年11月18日决定延期审理，2013年12月17日新化县人民检察院向本院重新提起公诉。本院于2013年12月27日、30日、2014年3月17日公开开庭进行了审理。新化县人民检察院检察员曾立春出庭支持公诉。被告人李奇才及辩护人刘芙蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省新化县人民检察院指控：2013年5月5日下午，吸毒人员黄某打电话给被告人李奇才，称要购买300元的毒品海洛因和冰毒，双方约好在新化县公安消防大队外面李奇才开的车上交易。黄某来到李奇才车上后，将300元毒资交给李奇才，当李奇才正准备称1克海洛因给黄某时，被公安干警当场查获，公安干警从李奇才身上缴获了毒品疑似物。经鉴定，从李奇才身上缴获的物品中检验出甲基苯丙胺、咖啡因、海洛因成分，净重11克。在庭审中，该院提供了如下证据：书证；物证；证人证言；鉴定意见；被告人供述。该院认为，被告人李奇才的行为构成了贩卖毒品罪，且系累犯和毒品犯罪再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第六十五条第一款，第三百五十六条之规定判处。
被告人李奇才及辩护人辩称被缴获的毒品海洛因不是李奇才的，不能认定为李奇才贩卖毒品的数量。
经审理查明：2013年5月5日下午，段某某打被告人李奇才电话讲还钱给他，并约定在新化康城豪苑等。于是，被告人李奇才开车在新化康城豪苑接到段某某，段某某上车后将钱还给李奇才。李奇才开车行驶时，在车上接到吸毒人员黄某打电话称要购买300元的毒品海洛因和冰毒，李奇才讲要拿到毒品后才有。当李奇才开车至新化县公安消防大队附近时，黄某打李奇才电话问李奇才在哪里，李奇才讲在新化县公安消防大队，要黄某到新化县公安消防大队附近来。李奇才问段某某有没有毒品，段某某讲有，并把约10克毒品海洛因给李奇才。不久，黄某又打李奇才电话问李奇才在哪里，李奇才说在新化县公安消防大队外面。黄某到新化县公安消防大队前上了李奇才的车。黄某上车后将300元毒资交给李奇才，当李奇才正准备称1克海洛因给黄某时，被公安干警当场抓获，公安干警从李奇才手中、车上，手包内缴获毒品疑似物。经湖南省娄底市公安局物证鉴定所鉴定人肖某、胡某某鉴定，从李奇才手中、车上，手包内缴获毒品疑似物中检验出甲基苯丙胺、咖啡因、海洛因成分，净重11克。
上述事实，有检察机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、（娄）公（物）鉴（理化）字（2013）267号鉴定文书证明，从抓获被告人李奇才的现场缴获的毒品疑似物中检出甲基苯巴比妥成分、吡拉西坦、海洛因、咖啡因等成分，其中红色片状物品净重0.4583克，淡黄色粉末净重9.8237克，白色晶体净重0.7180克。共重11克。
2、新化县公安局扣押决定书及扣押物品、文件清单证明，新化县公安局依法扣押李奇才冰毒、麻古4包和海洛因4包。
3、毒品收缴专用收据证明，新化县公安局依法将李奇才持有的麻古0.4583克，海洛因9.8237克，冰毒0.7180克予以收缴。
4、证人黄某的证言证明，2013年5月5日下午，她打李奇才的电话讲要买300元的毒品海洛因。李奇才要她到新化县公安消防大队那里来，她租的士到了那里后，又打李奇才的电话，他要她下车到他的车上去。她下车到李奇才的车上还看到一个女的在车上。她拿300元钱给李奇才，李奇才准备拿毒品给她时，公安机关的人来了，把她们都抓了。
5、证人段某某的证言证明，2013年5月5日下午，她打李奇才电话讲还钱给他，李奇才开车在上渡办事处学府路接到她之后，李奇才接了几个电话。她听到李奇才说那个人要过来，她就把2000元钱还给他。李奇才问她有没有毒品，她说有，她就将10克左右的毒品拿出来。这时一个年纪30多岁妇女过来了，李奇才要那妇女坐后排，那妇女给了李奇才300元钱，李奇才就在驾驶室用一台很小的电子秤给妇女秤海洛因，称了1克后，用一张红色塑料薄膜包装。李奇才正要给那妇女时被公安民警拉开车门抓住。
6、通话清单证明，李奇才手机与段某某手机及黄某手机的通话记录情况。
7、抓获经过一份证明，2013年4月5日下午，游家派出所民警根据群众举报，该所进行布控在新化县公安消防大队附近抓获贩毒人员李奇才、吸毒人员黄某、段某某，并在李奇才手中缴获海洛因疑似物约10克，民警对上述物品进行了扣押，并传唤三人到公安机关进行审查。
8、本院（2011）新法刑初字第95号刑事判决书证明，被告人李奇才因犯贩卖毒品罪于2011年4月21日被判处有期徒刑一年二个月；并处罚金一万元。
9、户籍资料证明，李奇才作案时已达刑事责任年龄。
10、被告人李奇才的供述证明，他表外甥女段某某在他手中借了2000元，2013年5月5日下午，她打他电话说还钱给他，并讲要他到新化康城豪苑等。于是，他开车在新化康城豪苑接到段某某后，段某某将2000元还给他。然后他开着车慢慢行驶，在车上他接到一个外地妇女的电话，问他是否有毒品卖，他说要拿到货以后才有，当他开到新化县公安消防大队附近，那妇女问他在哪里，他说在新化县公安消防大队，并要那妇女到新化县公安消防大队来。他问段某某有没有毒品。段某某说有，拿出来后他和段某某一起吸食。过了一会，那妇女又打他电话问他在哪里，他说在新化县公安消防大队外面，那妇女上车后就坐在车的后排，他在给那妇女称海洛因时公安机关的人就来了，把他和段某某及那妇女一起抓了。
上述证据，符合证据的客观性、关联性、合法性，本院予以确认。
本院认为，被告人李奇才明知是毒品海洛因而贩卖，数量达10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李奇才犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人李奇才贩卖毒品11克中，段某某当庭证明10克毒品海洛因是她的，段某某将10克毒品海洛因给李奇才后，10克毒品海洛因被公安干警查获，对该10克毒品海洛因可以认定系段某某和李奇才共同贩卖，但被告人李奇才起次要作用，可以认定为从犯，依法应当减轻处罚。被告人李奇才曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪应当判处有期徒刑，系累犯，又系毒品犯罪再犯，依法应当从重处罚。被告人李奇才主动缴纳罚金，可以酌情从轻处罚。被告人李奇才及辩护人辩称被缴获的毒品海洛因不是李奇才的，不能认定为李奇才贩卖毒品的数量的辩护意见的理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十六条，第二十七条，第六十五条第一款，第五十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人李奇才犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月；并处罚金人民币20000元（已交）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月5日起至2016年11月4日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎梅松
人民陪审员 陆卫星
人民陪审员 刘登吾
二〇一四年三月十七日
书 记 员 姜蔓萍
附：本判决适用的相关法律法规
一、对《中华人民共和国刑法》的适用
1、第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
3、第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
4、第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
5、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
二、对《中华人民共和国刑事诉讼法》的适用
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证证不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足，指控的罪名不能成立的无罪判决。