辽宁省阜新市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）阜刑二终字第00230号
原公诉机关辽宁省彰武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某某（绰号兄弟），男，1976年8月27日出生，汉族，小学文化，农民。2007年8月9日因犯盗窃罪被江西省瑞昌市人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元。2012年3月30日因犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区哈密市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金8000元。2014年5月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年11月12日被刑事拘留，同年12月18日被依法逮捕。现羁押于彰武县看守所。
辽宁省彰武县人民法院审理彰武县人民检察院指控被告人陈某某犯盗窃罪一案，于2015年10月28日作出（2015）彰刑初字第123号刑事判决。宣判后，陈某某不服，提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人陈某某。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，被告人陈某某与谭某某、胡某某（均另案处理）同为湖南省耒阳市居民且案发前相识，2014年11月初，三人经电话联系后在沈阳市会合，并共谋盗窃。2014年11月8日陈某某与谭某某、胡某某来到彰武县准备实施盗窃，当晚谭某某用其持有的“何会兵”的身份证，以“何会兵”的名义入住彰武镇逍遥楼宾馆二部313房间，然后给陈某某、胡某某打电话告知房间号，三人在宾馆房间内用陈某某携带的塑料垫板、谭某某携带的剪刀分别制作盗窃作案用的“7”型卡片，并商定将宾馆房间的门卡放在门口的消防栓下面，由先回来的人自行拿出开门。
2014年11月9日凌晨2时许，陈某某与谭某某、胡某某先后离开宾馆分别实施盗窃，陈某某来到彰武县彰武镇清真路31号4－5－1号，用事先准备的卡片撬开防盗门，进入室内，将被害人王某的70元现金、任某的一台“戴尔”牌笔记本电脑盗走。经彰武县价格认证中心认证，被盗电脑价值1953元；在彰武镇清真路25号1－4－1号被害人刘某某家，以同种方式撬开防盗门，进入室内，将刘某某的1800元现金盗走。
谭某某来到彰武县柳馨家园小区10号楼3单元601室被害人王某某家，利用事先准备的卡片撬开防盗门，进入室内，将放在客厅靠房门侧桌子上的灰色单肩挎包带至门外，将挎包内翻出的19730元现金盗走；随后谭某某又以同种方式撬门进入该小区6号楼3－3－2号被害人庞某某家，将放在客厅鞋柜上的女式黑色挎包内的5300元钱盗走。胡某某来到彰武县建设街14号1－3－1室被害人刘某某住处，用事先准备的卡片撬开防盗门，进入室内，将南卧室门口处的黑色女式背包内的5000元钱、客厅沙发上的棕色女式手拎包内的800元钱及一部黑色中兴牌手机盗走；在14号1－5－2室被害人宗某家，用事先准备的卡片撬开防盗门，进入室内，将客厅沙发上的手拎包及裤子兜内共1380元钱盗走。
陈某某与谭某某、胡某某盗得财物后先后回到宾馆，第二天早，陈某某与谭某某、胡某某乘车离开彰武县来到阜新市，陈某某与谭某某将其盗窃的笔记本电脑通过顺丰快递邮寄到广州市销赃。
2014年11月10日，三人从阜新市到朝阳市，谭某某用“何会兵”的身份证在格林豪泰宾馆办理入住，当晚三人制作完盗窃用卡片后，于次日凌晨先后离开宾馆。陈某某来到朝阳市双塔区柳城路四段3号楼5单元3－303室被害人张某家，进入室内，将鞋柜上的一部“华为”牌手机盗走。经彰武县价格认证中心认证，被盗手机价值1188元。谭某某来到朝阳市双塔区长江路丰泽园小区23号楼3－303室撬开防盗门进入室内，将被害人郭某某的一部黑色“小米”牌手机盗走。经彰武县价格认证中心认证，被盗手机价值1551元。
2014年11月11日6时许，陈某某、谭某某、胡某某在格林豪泰宾馆被公安机关抓获，公安机关将谭某某盗窃的小米手机扣押并发还给被害人郭某某，将陈某某盗窃的华为手机扣押并发还给被害人张某。审理过程中，陈某某亲属代替陈某某退还了部分赃款。
综上，陈某某盗窃三次，盗窃数额为5011元；谭某某盗窃三次，盗窃数额为26581元；胡某某盗窃二起，盗窃数额为7180元。三人盗窃数额合计为38772元。
陈某某因犯盗窃罪于2007年8月9日被江西省瑞昌市人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元；因犯盗窃罪于2012年3月30日被新疆维吾尔自治区哈密市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金8000元，于2014年5月13日刑满释放。
原审法院认为，被告人陈某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。陈某某与谭某某、胡某某共谋盗窃，三人的行为构成共同犯罪。陈某某、谭某某、胡某某入户盗窃，数额达到“数额巨大”百分之五十，应认定为“有其他严重情节”，依法应处以三年以上十年以下有期徒刑。陈某某因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。陈某某有盗窃犯罪前科，多次盗窃，酌情予以从重处罚。陈某某当庭自愿认罪，退还部分赃款，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条一款、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，认定被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零四个月，并处罚金30000元。
上诉人陈某某的上诉理由是：其与谭某某、胡某某单独作案，所得赃物均归各自所有，未共同分赃，不是共同犯罪；其不具备“其他严重情节”，原判量刑过重。
经审理查明，上诉人陈某某与胡某某、谭某某（均另案处理）于2014年11月8日到彰武县准备实施盗窃，当晚谭某某用其持有的“何会兵”的身份证，入住彰武镇逍遥楼宾馆二部313房间，然后给陈某某、胡某某打电话告知房间号，三人在宾馆房间内用陈某某携带的塑料垫板、谭某某携带的剪刀分别制作盗窃用的“7”型卡片，并商定将宾馆房间的门卡放在门口的消防栓下面，由先回来的人自行拿出开门。
2014年11月9日凌晨2时许，陈某某来到彰武县彰武镇清真路31号4－5－1号，用事先准备的卡片撬开防盗门，进入室内，将被害人王某的70元现金、任某的一台“戴尔”牌笔记本电脑盗走。经彰武县价格认证中心认证，被盗电脑价值1953元；在彰武镇清真路25号1－4－1号被害人刘某某家，以同种方式撬开防盗门，进入室内，将刘某某的1800元现金盗走。
2014年11月10日，三人从阜新市到朝阳市，谭某某用“何会兵”的身份证在格林豪泰宾馆办理入住，当晚三人制作完盗窃用卡片后，于次日凌晨先后离开宾馆。陈某某来到朝阳市双塔区柳城路四段3号楼5单元3－303室被害人张某家，进入室内，将鞋柜上的一部“华为”牌手机盗走。经彰武县价格认证中心认证，被盗手机价值1188元。谭某某来到朝阳市双塔区长江路丰泽园小区23号楼3－303室撬开防盗门进入室内，将被害人郭某某的一部黑色“小米”牌手机盗走。经彰武县价格认证中心认证，被盗手机价值1551元。
2014年11月11日6时许，陈某某、谭某某、胡某某在格林豪泰宾馆被公安机关抓获，公安机关将陈某某盗窃的华为手机扣押并发还给被害人张某。一审过程中，陈某某亲属代替陈某某退还了部分赃款。
综上，陈某某盗窃三次，盗窃数额为5011元。
陈某某因犯盗窃罪于2007年8月9日被江西省瑞昌市人民法院判处拘役三个月，并处罚金1000元；因犯盗窃罪于2012年3月30日被新疆维吾尔自治区哈密市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金8000元，于2014年5月13日刑满释放。
本院认为，上诉人陈某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。关于其所提上诉理由，经查，检察机关仅对陈某某个人实施的盗窃的5011元指控，未指控与谭某某、胡某某共同盗窃。陈某某与谭某某、胡某某三人虽是一起到彰武县和朝阳市，但均独自实施盗窃，三人间无相互协助之行为，所得赃物三人均独自占有支配。故原判认定陈某某与胡某某、谭某某系共同犯罪不当，陈某某对其本人所实施的盗窃犯罪行为承担相应的法律责任，其盗窃数额应为5011元，本院对其上诉理由予以采纳。陈某某因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。陈某某自愿认罪，其亲属代为退还部分赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持彰武县人民法院（2015）彰刑初字第00123号刑事判决主文对被告人陈某某的定罪部分即被告人陈某某犯盗窃罪。
二、撤销彰武县人民法院（2015）彰刑初字第00123号刑事判决主文对被告人陈某某的量刑部分即判处有期徒刑五年零四个月，并处罚金人民币三万元。
三、上诉人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月12日起至2016年5月11日止）。
本判决为终审判决。
审判长 顾坤平
审判员 刘书宝
审判员 李 渊
二〇一五年十二月十六日
书记员 杨思莹