辽宁省沈阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）辽01行终1624号
上诉人（原审被告）：沈阳市于洪区土地房屋征收管理办公室，住所地沈阳市于洪区。
法定代表人：金川，男，系主任。
到庭负责人：杨为，男，系该单位副主任。
委托代理人：于金波，男，系辽宁名熙律师事务所律师。
委托代理人：崔英明，男，系辽宁名熙律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨立国，男，1972年6月30日出生，汉族，住沈阳市于洪区。
上诉人沈阳市于洪区土地房屋征收管理办公室与被上诉人因不依法履行征收补偿协议一案，不服沈阳高新技术产业开发区人民法院作出的（2017）辽0192行初552号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审认定，于洪区人民政府发出沈于征决字2011年第5号决定，对模具厂地块国有土地上房屋实施征收。原告拥有座落于黄河北大街114号-平房20号房屋，建筑面积20.46平方米，位于征收范围内。2011年10月24日原告与被告前身沈阳市于洪区城市房屋拆迁管理办公室达成《国有土地上房屋征收与补偿协议》约定原告被征收房屋的建筑面积20.46平方米，产权调换房屋面积45平方米，被告用于产权调换的房屋座落在征收地块所在范围内，设计用途为住宅，过渡期临时安置费10800元（18个月）。协议签订后原告履行腾空被征收房屋义务，被告至今未履行交付产权调换房屋义务，原告起诉至原审法院，要求被告履行双方达成协议，支付所欠过渡安置补助费。另查明，被告称此次征收涉及不足45平方米房屋按45平方米回迁住房共43户，现38户被征收人均已经回迁完毕，回迁地为银亿格兰郡（银亿万万城），现原告不同意此地回迁，造成本案纠纷。政府部门先后与征收附近宝郡项目开发商和丽晶公馆项目开发商沟通，最后确定丽晶公馆项目作为回迁安置房源并办理了回迁安置，由陵西土地征收局在2015年10月15日沈阳日报第五版发布了回迁公告并电话告知被征收人，现因丽晶公馆项目的房屋户型并没有45平左右的房屋，因此将补偿协议中确定的回迁房屋为45平的43户被征收人回迁至银亿格兰郡（银亿万万城）。经本庭前往丽晶公馆、银亿格兰郡两个楼盘,对两个楼盘的地理位置及房产价格询价，丽晶公馆位于洪区千山西路，系原模具厂原址，现最低特价房价值每平方米8300元，银亿格兰郡位于于洪区怒江北街，现房产均价每平方米7500元。两个楼盘距离2.8公里。再查明，被告称对原告过渡期安置费现已按每月800元给付，2016年4月之后被告未予支付过渡期安置费，原告对此予以认可。
原审认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条第一款规定：“被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除本法第十二条第一款第十一项规定的协议的，人民法院判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十五条规定：“原告主张被告不依法履行、未按照约定履行协议或者单方变更、解除协议违法，理由成立的，人民法院可以根据原告的诉讼请求判决确认协议有效、判决被告继续履行协议，并明确继续履行的具体内容；被告无法继续履行或者继续履行已无实际意义的，判决被告采取相应的补救措施；给原告造成损失的，判决被告予以赔偿”。本案被告因征地拆迁与原告达成的《国有土地上房屋征收与补偿协议》，属行政诉讼受案范围。双方签订的协议能够体现双方真实意思的表示，且被告并未解除协议，故双方均应按照协议履行相应义务。现模具厂地块已建成丽晶公馆，且已无45平方米房源，被告所称的银亿格兰郡（银亿万万城）现也已无45平方米左右房源，被告无法提供产权调换房屋继续履行，故应采取货币补偿方式履行协议更有利于解决双方纠纷，因原告同意调解解决本案，原审法院多次沟通被告确定补偿方案，但一直未予以回复，现原审法院经到楼盘现场询价，按模具厂地块楼盘丽晶公馆最低销售价格每平方米8300元，确定被告应付的补偿金额。关于原告主张的过渡期安置费，因被告至今未按协议履行产权调换房屋，应向原告支付过渡期安置费。关于过渡期安置费双方协议约定过渡期临时安置费为每月600元，现已按每月800元支付，原告主张2016年4月之后被告未支付，被告对此无异议，故原审法院按每月800元予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条第一款、第七十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下：一、被告沈阳市于洪区土地房屋征收管理办公室于本判决生效之日起30日内向原告杨立国支付房屋补偿款373500元（8300×45=373500元）；二、被告沈阳市于洪区土地房屋征收管理办公室于本判决生效之日起30日内向原告杨立国支付过渡期安置费，每月800元（从2016年4月开始至本判决生效之日）；三、驳回原告杨立国的其他诉讼请求。案件受理费3457元，由被告承担。
上诉人上诉称，一、一审判决认定事实错误。2014年于洪区政府决定于洪区成立七个经济区，下设土地房屋征收局，负责经济区范围内土地房屋征收和回迁安置工作及政策指导，上诉人不再负责具体的征收和回迁安置工作，根据《行政诉讼法》第二十六条第六款的规定，一审认定上诉人是实际征收主体错误。本案被告应为于洪区主城行政商务经济区管委会陵西土地征收局；二、陵西土地征收局在2015年10月15日沈阳日报第五版发布了回迁公告，被上诉人临时安置补偿费用发放至2016年3月，按照补偿协议，在公开选房当月起就不应再支付被征收人临时安置补偿费用，补偿协议中支付临时安置补偿费用的义务已经履行完毕，被上诉人拒不办理回迁手续所造成的过渡期间临时安置费等额外费用应由被上诉人自行承担；三、在对被上诉人所属地块进行征收工作时，有两种安置方式。分别是货币安置和产权调换，被上诉人选择的安置方式为产权调换，如果不能进行产权安置或已经没有产权安置条件，也应当按照当时征收工作中另一项安置方式即货币安置的方式和标准进行安置，故一审认定对被上诉人按照45㎡全额进行货币补偿是错误的；四、一审法院适用法律错误。因征收地块的个别居民坚持要求按照协议内容进行回迁，政府部门先后与征收地块附近宝郡项目开发商和丽晶公馆项目的开发商进行沟通，最后确定丽晶公馆项目作为回迁安置房源并办理了回迁安置，由陵西土地征收局进行公告，由于丽晶公馆项目的房屋户型没有45㎡左右的，所以在与被上诉人沟通后将补偿协议确定的回迁房屋为45㎡左右的43户被征收人回迁距协议回迁地不远的银亿格兰郡（银亿万万城），现其他面积房屋被征收人及38户补偿协议中确定的45㎡被征收人均已回迁完毕，补偿协议中关于产权调换的义务已经履行完毕。征收主体在原址不能回迁的情况下，购置原址附近房屋进行安置，符合法律规定。一审法院认定上诉人没有依法履行征收补偿协议是错误的。综上，请求二审法院撤销原审判决，发回重审或改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人答辩称，一、一审判决事实认定清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人没有法律依据，请二审维持一审判决，在一审提交的《国有土地上房屋征收与补偿协议》和一些证明材料，可以证明双方协议约定上诉人应该为被上诉人安排45平米的住房，当时上诉人没有实际履行事实；二、2016年4月起上诉人拒绝支付安置补偿费的事实，一审法院依据《行政诉讼法》相关规定，45平米户型售完的情况下，给予被上诉人最低征收补偿，上诉人没有履行义务的理由不能成立，上诉人是征收主体，回迁安置方案也由上诉人制定，回迁房要与征收补偿同步进行；三、上诉人未按照协议安置补偿，协议约定产权安置而不是货币安置，上诉人主张按照货币安置方式补偿没有依据，上诉人单方将安置补偿更改低于原定价格，没有经双方一致协商修改；四、双方争议的依据是由于签订补偿协议，故上诉人为适格被告；五、模具厂地块与银亿万万城房屋单价相差悬殊，上诉人主张不办理回迁手续是因为被上诉人自身原因没有依据。通知我们回迁摇号不是事实，2015年10月末当时是要我们来看房，但是与房屋实际不符我们没有同意，后在2017年5月又通知摇号选房，关于上诉人说的放弃，我们没有谈不涉及放弃。根据98号文件，就近原则而言，但是我们是在2环以里，但是安置的却是2环以外，并不符合文件要求。另其他38户同意回迁与被上诉人无关。综上请求二审法院维持一审判决。
原审被告向原审法院提供的证据有：1.国有土地征收补偿协议，证明原告回迁地点为模具厂回迁地块回迁房范围内。在实际实施拆迁主体为陵西街道办事处。2、于洪区模具厂等地块改造项目安置房屋购置协议书、丽晶公馆协议书、银亿协议书、购置协议书补充协议书，证明被告按照合同约定根据被拆迁人拆迁的房屋面积不同，购买了商品房来进行回迁，其中54平、60平、70平、90平回迁地点确定为丽晶公馆，45平所回迁的地址为银亿荷兰郡，协议书签订的甲方为于洪区主城行政商务经济区管委会陵西土地征收局，即在拆迁工作中实际负责主体为陵西土地征收局并非本案被告。3、2015.10.15沈阳日报，证明于洪区主城行政商务经济区管委会陵西土地征收局已经在沈阳日报刊登公告，已经告知被征收人回迁房屋地点及摇号时间，已经履行了合同中确定的被告义务，被告至公告发出之日起不应当再支付临时安置补助费用。4、中共沈阳市于洪区委办公室文件（2011第6号文件），证明被告并非拆迁工作的实际实施主体，实施主体为陵西街道办事处。
原审原告向原审法院提供的证据有：1、国有土地上房屋征收与补偿协议，证明原告与被告签订房屋征收补偿协议，协议就征收房屋依据、产权调换房屋、搬迁过度方式作出了约定。约定回迁地点在征收地块所在范围内，对模具厂地块进行征收。2、丽晶公馆宣传册，证明丽晶公馆有45平房屋。3、盛京银行本外币活期一本通，证明被告给付安置费每月800元，给付到2016年3月。
上述证据均已随案移送本院。
原审法院经质证，对原告提供的证据1，国有土地上房屋征收与补偿协议系双方签订的协议，予以确认。原告提供的证据2、丽晶公馆宣传册，可以证明丽晶公馆房屋销售户型情况，予以确认。对原告提供的证据3，予以确认。对于被告提供的证据1，系双方签订的协议，予以确认。对被告提供的证据2系于洪区为了安置回迁向房产开发单位进行购置房屋协议，予以采信。对被告提供的证据3沈阳日报和证据4中共沈阳市于洪区委办公室文件，对真实性予以确认。
经审查，原审对证据的认证正确。
本院审理查明的事实与原审一致。
本院认为，关于案涉协议效力问题。本案中，双方当事人对于案涉协议真实性、合法性均未提出异议，经本院审查，案涉协议系自愿签订，且不违反法律、法规的规定，故该协议合法有效，被上诉人可基于该协议提起本案诉讼。
关于协议所涉产权调换回迁安置地点如何认定问题，上诉人自述：被征收人回迁房屋未测定原址建成，故采取了社会化回购回迁房的办法，即由政府向其他房屋开发商购买约定地址附近的商品房作为回迁房屋办理被征收人的房屋回迁事宜。因征收地块的居民坚持要求按照征收协议内容进行原址回迁，政府部门先后与征收附近宝郡项目开发商和丽晶公馆项目的开发商沟通，最后确定丽晶公馆项目作为回迁安置房源并办理了回迁安置。可见丽晶公馆系上诉人自认回迁安置房源地点。至于上诉人主张因丽晶公馆项目的房屋户型并没有45平左右的，所以将补偿协议中确定的回迁房屋为45平左右的43户被征收人回迁距协议回迁地不远的银亿格兰郡（银亿万万城），系为履行回迁安置至丽晶公馆不能后的救济途径，而非案涉协议约定的当然回迁地点，故应认定案涉协议的回迁地点为丽晶公馆。因丽晶公馆无45平方米左右房源，即便基于减少损失目的按照上诉人主张回迁至银亿格兰郡（银亿万万城），上诉人也应提供切实有效的银亿格兰郡（银亿万万城）房源及变更回迁地点至银亿格兰郡（银亿万万城）前，其已拟定解决银亿格兰郡（银亿万万城）与丽晶公馆房源差距且经被上诉人认同的方案。上诉人未能提供有效证据证明其已做好变更回迁安置地点的必要工作。基于上述事实，原审法院在查明银亿格兰郡（银亿万万城）亦无45平方米左右房源后，通过询价方式，判令上诉人按照协议回迁地点丽晶公馆的房屋市场价格作为标准，确定上诉人因不能履行案涉协议应支付被上诉人的房屋款项，并无不当，亦符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》的立法本意。关于应支付房屋款项的面积基数，上诉人主张的应按照补偿方案货币补偿方式计算，即以原房屋面积与改善面积之和进行计算。对此本院认为，案涉的法律关系为协议履行纠纷，而非履行补偿职责纠纷，在协议合法有效情况下，因回迁安置不能导致的房屋款项损失应以协议计算为准，故上诉人的主张不能成立。
关于过渡期安置费问题，基于回迁安置地点阶段的论述，因上诉人至今未按协议履行产权调换房屋，应向被上诉人支付过渡期安置费，原审法院判令上诉人按照每月800元支付并无不当。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，其请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3457元，由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张宇声
审 判 员 赵春玲
审 判 员 周玺联
二〇一八年八月二十日
法官助理 巴根那
书 记 员 丛丽丽
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项规定：原审判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；