广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤13刑终386号
抗诉机关（原公诉机关）广东省惠东县人民检察院。
原审被告人李进辉，男，1985年7月3日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：惠东县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2016年1月19日投案，次日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，于2016年2月25日被惠东县公安局逮捕。现羁押于惠东看守所。
原审被告人张桂年，男，1982年6月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：惠东县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2016年1月19日投案，次日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，于2016年2月25日被惠东县公安局逮捕。现羁押于惠东看守所
原审被告人观建新，男，1992年7月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：惠东县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2016年1月19日投案，次日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，于2016年2月25日被惠东县公安局逮捕。现羁押于惠东县看守所。
原审被告人ＸＸ坤，男，1991年10月9日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：惠东县。因涉嫌敲诈勒索罪，于2016年1月19日投案，次日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，于2016年2月25日被惠东县公安局逮捕。现被取保候审。
原审被告人方伟军，男，1984年10月5日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：惠东县。2012年因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被判处拘役六个月，缓刑十个月。又因涉嫌敲诈勒索罪，于2016年1月21日投案，次日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，于2016年2月25日被惠东县公安局逮捕。现羁押于惠东县看守所。
广东省惠东县人民法院审理的广东省惠东县人民检察院指控原审被告人李进辉、张桂年、观建新、ＸＸ坤、方伟军犯敲诈勒索罪一案，于2016年7月7日作出（2016）粤1323刑初506号刑事判决。宣判后，广东省惠东县人民检察院认为原判决量刑畸轻，以惠东检诉诉刑抗[2016]5号刑事抗诉书提起抗诉，广东省惠州市人民检察院以惠市检公诉支刑抗[2016]9号支持刑事抗诉意见书，支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月20日公开开庭审理了本案，惠州市人民检察院指派代理检察员刘艳红出庭支持抗诉，上诉人李进辉、张桂年、观建新、ＸＸ坤、方伟军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2015年12月份，被告人张桂年将被害人胡某1将向其购买毒品“K粉”的线索告诉担任铁涌派出所治安联防队队长的被告人李进辉。同月10日8日许，张桂年与胡某1约好在惠东县黄埠镇盐洲大桥见面后，再次告知李进辉，并且要求李进辉抓获胡某1后将胡某1携带的二万多元现金交由自己处理。李进辉接到电话后，未向派出所民警报告，就与被告人观建新、方伟军（均为铁涌派出所治安联防队队员）、ＸＸ坤和四人驾驶两辆小汽车，来到惠东县铁涌镇黄虾池附近踩点设伏，然后由方伟军驾驶起亚牌小汽车接载张桂年和胡某1至设伏地点。方伟军停车后，李进辉、观建新、ＸＸ坤上前将胡某1抓获，由观建新清点胡身上的财物。随后，李进辉驾驶五菱小汽车载着观建新、ＸＸ坤以及胡某1前往铁涌镇黄坑水库，方伟军则驾驶着起亚牌小汽车将张桂年送到盐洲大桥后也返回黄坑水库。李进辉等人在对胡某1验尿，确定其有无吸毒期间，威胁胡某1要将其送去强制戒毒，胡某1为避免被送强制戒毒，提出交出身上的现金约26000元及通过朋友转账5万元至银行卡以获取“保释”。李进辉等人拿走胡某1的26000元现金，李进辉从胡某1身上拿走现金12000元左右在黄埠镇盐洲大桥附近给张桂年。
次日凌晨4时许，李进辉和方伟军在拿到现金，以及胡某1的朋友转账资金到账后，驾驶起亚牌小汽车，用胡某1提供的银行卡和密码，在惠东县稔山镇的工商银行及农业银行柜员机内分别取款20000元和19800元。之后，观建新将胡某1载到吉隆镇，按照李进辉的指示将其挎包内除现金外的其他物品还给胡某1，在吉隆镇KFC餐厅附近给胡某1四、五百元后将其释放。事后，李进辉分给方伟军、观建新、ＸＸ坤每人12000元，分给张桂年12000元。2016年1月19日，被告人李进辉、观建新经铁涌派出所领导劝导、宣传法律后自觉到铁涌派出所等候黄埠边防派出所传唤，李进辉劝导同案人张桂年自觉到铁涌派出所一同接受传唤，当天黄埠边防派出所到铁涌派出所将李进辉、观建新、张桂年带回黄埠边防派出所。当晚ＸＸ坤到黄埠边防派出所投案，1月21日，方伟军到黄埠边防派出所投案。被告人李进辉、方伟军、ＸＸ坤、观建新、张桂年分别退回赃款12000元、12000元、11500元、10000元和12000元。2016年1月26日，被害人胡某1出具谅解书，请求司法机关从轻处罚被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军。
原审判决认定上述事实的证据有:
1、接受刑事案件登记表，证实公安机关在惠东县国土资源局移送相关案卷材料后对本案立案侦查。
2、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片，证实案发现场概貌。
3、被害人胡某1的陈述，证实2015年12月10日23时许，我和张桂年约好向张购买毒品K粉，我到了黄埠镇盐洲大桥等张桂年，大约十几分钟后，张桂年就骑车过来了，我们一起上了一辆蓝色的小轿车，车子往平海方向行驶停在一间破房子前，我和张桂年被几个自称是缉毒大队的民警抓获被带到一个水塘边。他们说带我去拉尿。后来他们说给我两条路走，一条是送我进公安局，一条是交5万的保证金。我就打电话给阿洪，说我出了一点事，打5万到我卡上，我的卡给了他们，密码也给了他们。阿洪向工商银行卡打了3万，农业银行卡打了1万，因为钱不够，他们叫我另想办法，我就给另一个朋友打电话，后来他们说领导说算了，就蒙住我的头，带我下山，他们把我放在吉隆肯德基给了我400元钱放我下车。我共损失7万多元，身上现金2500元，包内现金28000元，银行卡被取走39900元。
4、抓获被告人李进辉、ＸＸ坤、观建新、张桂年、方伟军的经过材料，证实2016年1月19日，被告人李进辉、观建新经铁涌派出所领导劝导自觉到铁涌派出所等候黄埠边防派出所传唤，李进辉劝导同案人张桂年自觉到铁涌派出所一同接受传唤，当天黄埠边防派出所到铁涌派出所将李进辉、观建新、张桂年带回黄埠边防派出所。当晚ＸＸ坤到黄埠边防派出所投案，1月21日，方伟军到黄埠边防派出所投案。
5、被告人李进辉、ＸＸ坤、观建新、张桂年、方伟军的户籍资料，证实被告人李进辉、ＸＸ坤、观建新、张桂年、方伟军的户籍信息情况。
6、被告人李进辉、ＸＸ坤、观建新、张桂年、方伟军的供述，证实被告人李进辉、ＸＸ坤、观建新、张桂年、方伟军归案后对公诉机关指控的犯罪事实作了供认。被告人李进辉交待：当时张桂年打电话给我说他有个朋友要向他购买毒品“K”粉，并向我提出抓获那名吸毒人员后，他自己要得2万块钱，因为他知道那名吸毒者带了钱来购买毒品。抓到人后，大约凌晨2点多，张桂年打电话问我有多少毒资，我告诉他有26000元，张桂年说他要一半以上，我说事情还没处理完，一半以上给你拿走了，接下来的事不好处理，你要的话我就先给你一半，最后他开摩托车过来找我拿了现金人民币13000元。被告人张桂年在公安机关审讯时交待，事先李进辉有和我说整个流程怎么操作，李进辉想弄胡某1购买毒品的钱，我当时知道胡某1身上有两万多元现金，我和李进辉商量将胡某1身上用于购买毒品的钱平分，后来李进辉说胡某1身上有26000元，还有几个兄弟要分，就给我现金12000元。
7、扣押物品清单，证实四被告人退回赃款的情况。
8、谅解书，证实2016年1月26日，被害人胡某1出具谅解书，请求司法机关从轻处罚被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军。
原判决认为，被告人李进辉、张桂年、观建新、ＸＸ坤、方伟军以非法占有为目的，伙同他人，利用国家工作人员身份采用威胁手段勒索他人财物，其中被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军共同勒索财物的数额巨大，被告人张桂年参与勒索财物的数额较大，其行为均构成敲诈勒索罪，公诉机关指控的被告人罪名成立，本院予以支持。被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军、张桂年在犯罪后自动投案，如实交代了自己的犯罪事实，是自首，依法可减轻处罚。被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军取得了被害人的谅解，可作为量刑情节考虑。五被告人投案的动机，其中李进辉、观建新、张桂年是经公安民警劝导和宣传法法律后才到工作单位等候处理的，而被告人ＸＸ坤是自己主动到公安机关投案的，其认罪、悔罪表现更深，在犯罪中受被告人李进辉指使参与作案，被告人李进辉、观建新、方伟军作案时系政府聘请的联防队员，其代表公安机关执法办案，却利用国家工作人员身份勒索他人财物，社会危害性较大，应作为从重处罚的情节考虑。本案五被告人在案件中的作用为被告人李进辉系指挥者；被告人张桂年提供线索给李进辉，后将被害人胡某1引至约定地点给被告人李进辉等人勒索；被告人方伟军驾驶车辆带被害人到约定地点并与李进辉等人一起取款；被告人观建新与同案人一起抓捕、看押被害人胡某1、清点胡某1身上的财物；被告人ＸＸ坤与与同案人一起抓捕、看押被害人胡某1。综合全案，被告人ＸＸ坤的作用稍次，其不是联防队员的身份，案发后自己主动到公安机关投案等情节，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人李进辉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人张桂年犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人观建新犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。四、被告人方伟军犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。五、被告人ＸＸ坤犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元。
惠东县人民检察院抗诉提出：一审法院对李进辉、张桂年、观建新、ＸＸ坤、方伟军犯敲诈勒索罪一案的判决确有错误，重罪轻判，量刑畸轻。一审判决认定身为铁涌派出所治安联防队队长李进辉，治安联防队队员观建新、张桂年，与曾担任过该所治安联防队队员ＸＸ坤，以及向派出所提供违法犯罪线索的张桂年合伙，以将被害人送去强制戒毒为由威胁被害人胡某1勒索取现金26000元，及银行卡上取款5万元。因五名被告人具有自首、退赃以及取的被害人谅解等情节，对其减轻处罚，对五名被告人仅判处有期徒刑一年九个月至十一个月的刑罚，且对其中一人适用缓刑。该案判决没有充分考虑到被告人具有利用国家机关工作人员特殊身份敲诈勒索的情节，适用减轻处罚明显不当，且从轻处罚的幅度过大。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》及省高院确定的省内各地区执行的具体数额标准，惠州地区敲诈勒索刑事案件“数额巨大”的标准为六万元。因本案具有利用国家机关工作人员特殊身份敲诈勒索的情节，根据上述司法解释，应以六万的百分之八十，即四万八千元作为认定标准，认定李进辉、观建新、方伟军、ＸＸ坤具有《刑法》第二百七十四条规定的“其他严重情节”，对除李进辉、方伟军以来的被告人可从轻判处有期徒刑三年，对起指挥作用的李进辉，宣告刑应高于三年，方伟军也应根据司法解释所确定的百分之八十的标准，相应提高宣告刑。综上，原判决为充分考虑法定的从重处罚情节，对自首情节适用减轻处罚不当，导致重罪轻判，量刑畸轻。
惠州市人民检察院支持抗诉意见称：原审被告人李进辉与张桂年、观建新、方伟军分别作为惠东县铁涌派出所治安联防队队长及队员，ＸＸ坤曾担任该所治安联防队队员，该四人利用自己的特殊身份对被害人实施数额巨大的敲诈勒索，社会影响更恶劣，严重影响公安机关的执法公信力及党和政府在人民群众中的形象，故应把该四人利用特殊身份实施犯罪作为从重处罚的情节。原审被告人张桂年系该所毒品违法犯罪的线人，却受利益驱使，与治安联防队对于合谋实施犯罪行为，张桂年对本案的发生起着至关重要的作用，故应考虑到张桂年在本次共同犯罪中的重要作用对其从重处罚。虽五人具有自首、退赃或取得被害人谅解等法定、酌定从轻处罚情节，但鉴于本案社会影响恶劣，不应对五名原审被告人减轻处罚，原审法院对该五人减轻处罚明显不当，导致重罪轻判，量刑畸轻。惠东县人民检察院抗诉正确，应予支持。
出庭检察员意见：五名原审被告人虽有自首、退赃或取得被害人谅解等情节，但本案社会影响恶劣，不应对五名原审被告人减轻处罚，一审法院量刑畸轻，请二审法院依法纠正。
经审理查明，原判认定原审被告人李进辉、张桂年、观建新、ＸＸ坤、方伟军合伙实施敲诈勒索的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人李进辉、张桂年、观建新、ＸＸ坤、方伟军以非法占有为目的，伙同他人，利用国家工作人员身份采用威胁手段勒索他人财物，其中原审被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军共同勒索财物的数额巨大，原审被告人张桂年参与勒索财物的数额较大，其行为均构成敲诈勒索罪。五原审被告人李进辉、观建新、方伟军作案时利用自己或他人的国家工作人员身份勒索他人财物，社会影响恶劣，应予从重处罚。原审被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军、张桂年在犯罪后自动投案，如实交代了自己的犯罪事实，是自首，对李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军依法可减轻处罚，对张桂年依法可从轻处罚。原审被告人李进辉、观建新、张桂年是经公安民警劝导和宣传法法律后才到工作单位等候处理的，而原审被告人ＸＸ坤、方伟军系自己主动到公安机关投案的，本院根据各人不同的投案情节量刑时酌情予以考量。原审被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军、张桂年归案后积极退赃，可酌情从轻处罚。原审被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军取得了被害人的谅解，可酌情从轻判处。本案中，原审被告人李进辉系指挥者；原审被告人张桂年提供线索给李进辉，后将被害人胡某1引至约定地点；原审被告人方伟军驾驶车辆带原审被害人到约定地点并与李进辉等人一起取款；原审被告人观建新与同案人一起抓捕、看押被害人胡某1、清点胡某1身上的财物；原审被告人ＸＸ坤与同案人一起抓捕、看押被害人胡某1。综合全案，本院根据各人在本案的犯罪事实、犯罪地位和作用、情节，量刑时进行综合考量；其中，原审被告人ＸＸ坤系被纠集而参与本案，且并非联防队员的身份，在本案中的作用稍次，案发后又自己主动到公安机关投案，其社会危害性较小，对其可宣告缓刑。
对于惠东县人民检察院抗诉、惠州市人民检察院支持抗诉和出庭检察员出庭提出的意见，经查，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条之规定，本案中，原审被告人李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军共同勒索财物的数额巨大，应“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”，原审被告人张桂年参与勒索财物的数额较大，应处“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。”原判依法认定了五名原审被告人均有自首情节，且该五人均有退赃情节，李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军还取得了被害人了谅解，原判基于上述情节对李进辉、观建新、ＸＸ坤、方伟军作出减轻处罚的处理并无不当。但原审量刑时，未充分考虑原审被告人勒索他人财物时利用了国家工作人员身份的情节及本案所造成的社会影响恶劣的后果，所作的量刑畸轻，应予纠正。故对于惠东县人民检察院抗诉、惠州市人民检察院支持抗诉和出庭检察员出庭提出一审法院量刑畸轻的意见，本院予以采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，但量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：
一、原审被告人李进辉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月19日起至2018年2月18日止。罚金应在本判决生效之日起三十日内一次性向原审法院缴纳，上缴国库。)
二、原审被告人张桂年犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因被告人张桂年原判刑期已满并被取保候审，增加的刑期自本判决生效之日起计算。罚金应在本判决生效之日起三十日内一次性向原审法院交纳，上缴国库。）
三、被告人观建新犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月19日起至2018年11月18日止。罚金应在本判决生效之日起三十日内一次性向原审法院缴纳，上缴国库。)
四、被告人方伟军犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月19日起至2018年11月18日止。罚金应在本判决生效之日起三十日一次性向原审法院缴纳，上缴国库。)
五、被告人ＸＸ坤犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币六千元。
（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算；罚金从判决发生效力的第二日起三十日内一次性向原审法院缴纳，上缴国库。）
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 祥 雄
代理审判员 张 晓 燕
代理审判员 冯 丹 宁
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 姚 茂 敏
书 记 员 黄芷惠（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。