青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民二初字第378号
原告：青海吉盛小商品市场有限责任公司。
法定代表人：张青松，该公司董事长。
委托代理人：闫沪林，该公司副总经理。
委托代理人：李玲玲，该公司行政部主任。
被告：都兰县银峰矿业有限责任公司。
法定代表人：孙启峰，该公司执行董事。
被告：孙启峰。
被告：王海。
委托代理人：高海银，青海竞帆律师事务所律师。
委托代理人：陈和庆，青海竞帆律师事务所律师。
第三人：青海银行股份有限公司城东支行。
负责人：马军，该行行长。
委托代理人：高海银，青海竞帆律师事务所律师。
委托代理人：党向谦，青海竞帆律师事务所律师。
原告青海吉盛小商品市场有限责任公司（以下简称吉盛公司）与被告都兰县银峰矿业有限责任公司（以下简称银峰公司）、孙启峰、王海、第三人青海银行股份有限公司城东支行（以下简称青海银行城东支行）借款合同纠纷一案，原告吉盛公司于2015年9月9日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月29日公开开庭审理了本案。原告吉盛公司的委托代理人闫沪林、李玲玲，被告银峰公司的法定代表人孙启峰、王海的委托代理人高海银、陈和庆，第三人青海银行城东支行的委托代理人高海银、党向谦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告吉盛公司诉称：2014年5月4日，青海银行城东支行行长王海带银峰公司的法定代表人找吉盛公司，称企业资金暂周转不开，向吉盛公司借款5000000元。借款期最长为40天，在此期间由青海银行城东支行负责给银峰公司进行贷款。王海对借款进行了担保。吉盛公司当日向银峰公司借款5000000元，但借款到期后银峰公司未归还，其理由为对于矿山企业的贷款，担保公司不做担保，已申请的贷款暂时无法发放，故推后还款时间。并告知其所出借的款项已用于偿还青海银行城东支行的借款，且转款的当日就已归还给青海银行城东支行。此时吉盛公司才得知银峰公司、孙启峰、王海、青海银行城东支行恶意串通，以欺骗手段骗取吉盛公司借款，用所借款项偿还青海银行城东支行的贷款。无奈之下，吉盛公司与银峰公司于2014年11月12日签订了《抵押借款协议书》，对银峰公司借款事项进行了明确约定：1.借款利息为年利率6%；2.银峰公司分期还款时间；3.银峰公司以其资产进行抵押；4.逾期还款违约责任；5.王海仍为担保人等内容。同日，吉盛公司与银峰公司在都兰县工商行政管理局办理了《动产抵押登记》，孙启峰承诺对其债务承担连带责任。但银峰公司在借款到期后仍未还款，并多次承诺还款期限，但至今未归还借款本金，仅于2015年6月支付了300000元的利息。王海作为青海银行城东支行的行长，其行为代表着银行，为了按时收回到期贷款，与银峰公司恶意串通，在吉盛公司不知情的情形下，以“企业困难暂期资金周转”为名，将吉盛公司的款项用于银峰公司偿还银行的贷款。青海银行城东支行应当返还所扣款项或承担连带责任。故请求判令：1.被告银峰公司偿还原告吉盛公司借款本金5000000元，承担借款利息246576元，承担违约金975000元，共计6221576元（借款利息、违约金计算至2015年12月31日）；2.原告吉盛公司对被告银峰公司选矿厂450吨车间、200吨车间享有抵押权，银峰公司不能偿还借款本金及利息等，吉盛公司对变卖、拍卖抵押财产的价款享有优先受偿权；3.被告孙启峰、王海、第三人青海银行城东支行承担连带清偿责任；4.被告承担本案全部诉讼费用。庭审中，吉盛公司明确利息、违约金主张至本金全部清偿为止。
被告银峰公司答辩称：对于与吉盛公司之间存在借款关系，且尚欠借款本金5000000元的事实无异议，对于吉盛公司主张的利息计算方法及利息数额246576元也无异议。合同虽对违约金进行了约定，但因不是恶意拖欠，且违约金约定过高，现企业经营困难，请求核减违约金。对于银峰公司提供抵押担保的事实没有异议。愿意清偿债务，若不能清偿，吉盛公司可以抵押物优先受偿。
被告孙启峰答辩称：对于出具承诺书，以个人股权及财产提供连带责任保证的事实没有异议。
被告王海答辩称：对提供担保的事实无异议。王海介入吉盛公司与银峰公司之间的借款是以个人的身份，非职务行为，与青海银行城东支行无关。银峰公司以其自身财产提供担保，根据担保法和物权法的规定，物保与人保同时存在时，物保优先，王海在物保不能清偿的范围内承担连带责任。但吉盛公司在保证期间未向王海主张权利，现保证期间已过，故王海不承担连带保证责任。
第三人青海银行城东支行答辩称：王海介入本案的借款系其个人行为，与青海银行城东支行无关，借条中无青海银行城东支行的盖章。青海银行城东支行从未与他人恶意串通，请求驳回吉盛公司对青海银行城东支行的诉讼请求。
经审理查明：2014年5月4日，银峰公司向吉盛公司出具借条一份，载明银峰公司借吉盛公司5000000元，保证人王海在该借条上签字，吉盛公司当日将5000000元转至银峰公司账户。同日，银峰公司将此款用于偿还在青海银行城东支行的借款。2014年11月12日，银峰公司与吉盛公司签订《抵押借款协议书》一份，协议对2014年5月4日吉盛公司出借的5000000元借款再次进行了确认，并就利息、还款期限、抵押事项、违约责任等进行了约定。王海在该协议书中签字。同日，在海西州都兰县工商行政管理局办理了动产抵押的相关手续。2015年7月13日，孙启峰出具承诺书，承诺对银峰公司所借的5000000元按照《抵押借款协议书》的约定内容以其所持有的股权及个人财产承担连带清偿责任。截止2016年3月1日银峰公司尚欠吉盛公司借款本金5000000元及利息246576元（截止2016年3月1日）。
根据双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点为：1.吉盛公司主张的违约金应否予以核减；2.王海、青海银行城东支行应否承担连带清偿责任。
（一）关于吉盛公司主张的违约金应否予以核减的问题。
原告吉盛公司主张：《抵押借款协议书》对于违约金有明确的约定，且银峰公司未按协议约定按期偿还借款，其应当承担违约责任，并支付违约金。现主张的违约金符合双方约定且并未违反法律规定，不应当核减。
原告吉盛公司为证明其主张提供了如下证据：1.借条，证明银峰公司向吉盛公司借款的事实及王海作为保证人签字的事实。2.进账单、转账支票的存根，证明吉盛公司已将5000000元借款转入银峰公司账户内。3.抵押借款协议书，证明银峰公司提供抵押及双方对于利息、违约金的约定。4.承诺书，证明孙启峰以其持有的股权和个人财产提供担保。
被告银峰公司认为：对于吉盛公司提交证据的真实性均无异议。合同虽对违约金进行了约定，但因不是恶意拖欠，且违约金约定过高，且企业经营困难，请求核减违约金。
被告孙启峰认为：对于吉盛公司提交证据的真实性均无异议。
被告王海认为：对于吉盛公司提交证据的真实性均无异议。
第三人青海银行城东支行认为：对于吉盛公司的提交证据的真实性无法判断，王海的签字系个人行为，与青海银行城东支行无关。
针对该争议焦点银峰公司、孙启峰、王海、青海银行城东支行均未提交证据。
本院认为：根据吉盛公司与银峰公司签订的《抵押借款协议书》第四条的约定：“银峰公司在双方约定的期限内不能偿还本金，除应承担借款利息外，应当按日承担万分之五的违约金。”该协议书系双方当事人真实意思表示，且现吉盛公司主张的违约金万分之五／日与其主张的利率6%／年之和，并不违反《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，未超过年利率24%。故对于吉盛公司主张的违约金975000元应予以支持。
（二）关于王海、青海银行城东支行应否承担连带清偿责任的问题。
原告吉盛公司主张：王海在借条及《抵押借款协议书》中均以保证人的身份签字，其应当承担连带清偿责任。王海作为青海银行城东支行的行长与银峰公司恶意串通，为归还银峰公司的贷款而侵害吉盛公司的利益。青海银行城东支行也应当承担连带清偿责任。
原告吉盛公司为证明其主张提供了如下证据：1.借条，证明王海作为保证人签字的事实。2.抵押借款协议，证明银峰公司提供抵押及双方对于利息、违约金的约定。3.申请法院调取的证据（借款的去向），证明王海作为青海银行城东支行的行长与银峰公司恶意串通，为归还银峰公司的贷款而侵害吉盛公司的利益。4.缴费通知，证明在2015年4月30日已向王海主张权利。
被告银峰公司、孙启峰认为：对吉盛公司提交证据的真实性不持异议。王海以个人身份前往吉盛公司帮银峰公司借款，并非恶意串通，当时借款时就已告知吉盛公司该借款是用于偿还青海银行城东支行的借款。
被告王海认为：对借条的真实性不持异议，但王海是以个人名义介入本案借款中的，借条内保证人没有约定保证期间以及保证范围，那么保证范围应是借款5000000元，保证期间为6个月。对抵押借款协议书的真实性没有异议，该协议对还款期限、借款利息等作了约定，王海虽在该协议中签字，但其身份为见证人，按照借条确定的还款时间，王海的保证期间也已超过。对法院调取的证据无异议，不发表质证意见，青海银行城东支行与银峰公司之间有借款合同关系，但银峰公司归还银行的5000000元是否是本案诉争的5000000元不清楚。对于缴费通知的真实性无异议。
第三人青海银行城东支行认为：对于吉盛公司提交的证据的真实性没有异议，青海银行城东支行与银峰公司之间的借款合同，银峰公司与吉盛公司之间的借款合同为不同的合同，不存在侵害吉盛公司利益的事实。青海银行城东支行与银峰公司的借款合同的保证人为天诚担保公司，银行的利益不存在有损失的风险。本案中青海银行城东支行没有以任何形式进行担保，王海的行为是个人行为。
针对该争议焦点银峰公司、孙启峰、王海、青海银行城东支行均未提交证据。
本院认为：王海在银峰公司向吉盛公司出具的借条上以保证人的身份签字，后又在《抵押借款协议书》中签字，该协议中王海虽未书写其为保证人，但在《抵押借款协议书》第六条约定“本协议签订后，原甲方的借款借据仍有效，担保人仍应承担担保责任。”借条和《抵押借款协议书》中对于保证方式没有约定，依照《中华人民共和国担保法》的规定，在保证方式约定不明的情况下，王海应承担连带责任保证。王海辩称因主债务履行期届满吉盛公司未向其主张权利，保证期间已超过。但在《抵押借款协议书》中对于还款期限有明确约定，即最后的还款期限为2015年1月15日，吉盛公司在主债务履行期届满后六个月内即2015年4月30日已提起诉讼，要求保证人承担保证责任，故王海提出保证期间已过的抗辩理由不能成立，其应承担连带保证责任。吉盛公司提起诉讼所依据的请求权基础为借款合同，因青海银行城东支行并非本案涉案合同的当事人，涉案合同对其没有约束力，吉盛公司要求青海银行城东支行城东连带清偿责任无合同依据，故对其主张不予支持。
综上，本院认为：银峰公司向吉盛公司出具借条以及吉盛公司与银峰公司签订的《抵押借款协议书》是当事人真实意思表示，内容不违反法律的规定，合法有效，应受法律保护。吉盛公司已按双方约定向银峰公司借款5000000元，银峰公司却未按约履行还款义务，应当承担偿还借款5000000元、支付利息246576元、承担违约金975000元的民事责任。因银峰公司以其机器设备提供抵押担保，应当先就该抵押物实现债权。孙启峰、王海在抵押物价值不足以偿还债务时，依据《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款规定，对物的担保以外的债权承担担保责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告都兰县银峰矿业有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告青海吉盛小商品市场有限责任公司借款本金5000000元，支付利息246576元、承担违约金975000元（利息、违约金截止2016年3月1日），2016年3月2日起至本金实际清偿时止，利息、违约金按年利率24%计付；
二、原告青海吉盛小商品市场有限责任公司对被告都兰县银峰矿业有限责任公司选矿厂450吨车间、200吨车间享有抵押权，若都兰县银峰矿业有限责任公司不能偿还上述款项，青海吉盛小商品市场有限责任公司对变卖、拍卖抵押财产的价款享有优先受偿权；
三、被告孙启峰、王海在抵押物价值不足以偿还债务时，对物的担保以外的债权承担担保责任。孙启峰、王海承担保证责任后，有权向被告都兰县银峰矿业有限责任公司追偿；
四、驳回原告青海吉盛小商品市场有限责任公司对第三人青海银行股份有限公司城东支行的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费55351元、保全费5000元由被告都兰县银峰矿业有限责任公司、孙启峰、王海负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。
审 判 长 郭 鑫
审 判 员 高海霞
人民陪审员 陈 祎
二〇一六年三月九日
书 记 员 马瑞婷
附：本案所适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”
第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。”
第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”
第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”
《中华人民共和国担保法》
第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”
第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第一条“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。”
第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”
第一百一十八条第一款“当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费。”
第一百三十四条第一款“人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。”
第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。”