河南省汤阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0523民初2224号
原告：贾守彬，男，1969年4月19日出生，汉族，无业。
委托诉讼代理人：孟凡超，河南志银律师事务所律师。
被告：王燕军，男，1971年6月26日出生，汉族，无业。
被告：中交路桥华东工程有限公司，住所地湖南省湘乡市湘乡大道农之源院内。
法定代表人：应虹，该公司总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ华，湖南绥之律师事务所律师。
原告贾守彬诉被告王燕军、中交路桥华东工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2015年9月7日立案后，诉讼中原告申请对其伤残等级等事项进行司法鉴定，在司法鉴定意见作出后，于2016年5月19日作出（2015）汤城民初字第266号民事判决书，宣判后，被告王燕军不服提起上诉。安阳市中级人民法院于2016年9月28日作出（2016）豫05民终2527号民事裁定书，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年3月28日公开开庭进行了审理。原告贾守彬及其委托诉讼代理人孟凡超，被告王燕军、被告中交路桥华东工程有限公司委托诉讼代理人ＸＸ华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贾守彬向本院提出变更诉讼请求：一、判令两被告赔偿并给付原告医疗费411.20元、伙食补助费2500元、营养费3600元、误工费36500元、护理费7200元、交通费2000元、鉴定费1400元、残疾赔偿金51152元、残疾用具费500元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费1225.29元、被告欠原告的工资款1100元，共计112588.49元；二、本案的诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告是被告王燕军的雇工。2011年被告王燕军经营打桩机生意时，找原告为其打工，并承诺月工资3000元。同年被告王燕军承包了“中国铁路沪昆客运专线工程”湘乡段的“打桩工程”。在湖南市施工期间，于2011年7月24日傍晚，原告正在工作，被侯新月操作的机器搅伤左腿，导致原告“左膝关节损伤、左腿骨折、左胫骨骨折、左胯骨骨折、左膝韧带神经缺损”的严重后果。事故发生后，原告被送到湖南省湘乡市中医院抢救治疗。住院期间的一切费用均由被告王燕军支付。住了十几天院后，被告王燕军为了节省开支，劝原告回家休养治疗，承诺一切费用由其全部报销。原告考虑到与被告是老乡，就勉强出了院。出院时被告王燕军支付给原告500元的生活费，将原告送回老家休养。原告回家后，被告王燕军以工地未结账为由，不支付原告工资也不赔偿原告损失，直到年底才给付原告900元工资，但仍下欠原告2100元工资未给付。后原告一再向被告催要工资和伤残费用，被告王燕军在2015年正月初三才又给了原告1000元工资。2011年原告手术之后，因未能得到较好的继续治疗，以致原告行动不便、疼痛难忍、无法工作，给原告的生活造成了极大的困难，使原告精神上受到重大打击。由于原告身体受伤处非常疼痛，影响原告日常生活，为此原告于2015年4月21日到安阳市第二人民医院住院，想进行手术治疗，去掉钢板，但住院后原告给被告打电话催要手术费时，被告王燕军以无钱为由，让原告自己垫付，因原告垫付不起一万余元的手术费用，无奈原告只好保守治疗一星期后出院。2011年原告从湘乡市中医院出院后，被告王燕军为了推脱自己的责任，亲自为原告从湖南省湘乡市玉宇律师事务所聘请了律师，让原告贾守彬搞工伤认定，进行劳动仲裁。但是湘乡市劳动人事仲裁委员会收到原告的申请后认为，该案不属于工伤认定的范围，直到2015年8月3日才给原告送达了不予受理通知书。
被告王燕军辩称，被告和原告之间是同事关系，因被告是下岗职工，2011年被告去湖南省湘乡市沪昆铁路客运专线施工工地打工，被告的老板是刘力，是刘力找被告过去工作的，后来因为工地人员不够，刘力让被告从河南找几个工人去打工，被告联系原告让其去工地打工。原告到工地是给刘力干活的，是刘力给原告开工资，被告的工资也是刘力开的。被告和原告不存在雇佣关系。原告确实是在工地上受伤，具体时间被告记不清了，原告起诉状陈述的时间应该不错。原告当时受伤后，被告未支付过原告任何费用，都是老板刘力直接为原告支付的。原告的要求不合理，没有依据，不应该由我赔偿原告的医疗费等损失。另外，原告的起诉已超过诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。
被告中交路桥华东工程有限公司辩称，我们不应是本案被告，仲裁委员会并没有认定原告与本案被告中交路桥华东工程有限公司存在劳动关系；中交路桥华东工程有限公司将沪昆客专长昆湖南段部分辅助性工程以劳务分包形式分包给湘乡市华旺劳务有限公司，符合法律规定。中交路桥华东工程有限公司与本案原告不存在劳动关系也不存在劳务关系。
原告围绕诉讼请求依法提交了原告与被告的对话录像、原告与侯新月对话录像、原告与贾文喜对话录像，湘乡市第二人民医院住院病历、湘乡市中医院住院病历、安阳市第二人民医院出院证、住院收费票据、住院病历，贾运元户口本，劳动关系确认申请书、湘劳仲[2012]60号裁决书、湘乡市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书，司法鉴定意见书，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告贾守彬经贾文喜介绍受雇佣于被告王燕军，于2011年6月24日到湖南省××铁路客运专线××段施工工地上提供劳务，干操作打桩机工作。双方口头约定，视工作情况，日工资100元左右。2011年7月24日傍晚，原告在检修打桩机过程中被电动机和减速机的轮子绞伤。原告受伤后被侯新月及被告王燕军送到湖南省湘乡市第二人民医院住院救治，经该院诊断原告的伤情为“1、左膝关节损伤；2、左股骨骨折；3、左胫骨平台骨折；4、左髋骨骨折；5、左膝韧带、神经缺损”。2011年7月26日，原告转院至湘乡市中医院住院治疗，后于2011年9月7日出院，出院医嘱载明“1、院外继续石膏托外固定3-4周；2、回当地医院行伤肢功能康复治疗；3、注意休息，3月内勿下地负重活动”。原告在上述二医院治疗产生的费用由被告王燕军予以支付。原告在上述二医院住院期间，其日常生活由被告王燕军派人对原告予以护理。2015年4月21日，原告到安阳市第二人民医院住院治疗，该院对原告的伤情诊断为“股骨骨折后遗症”，原告于2015年4月27日出院，其住院病历出院记录中载明“出院诊断：左侧股骨骨折术后。出院情况：患者一般情况良好，患膝不适减轻，患者及其家属要求出院，予办出院手续。出院医嘱：继续治疗”。原告在该院住院治疗期间支出住院治疗费共计411.20元。原告在该院住院治疗期间，其日常生活由其姐姐贾俊叶予以护理。
另查明，原告贾守彬的住所地系鹤壁市山城区红旗街××楼××单元××号，系非农业家庭户口。原告贾守彬的母亲在原告受伤前已去世，其父亲贾运元（1934年7月14日出生）的住所地系汤阴县××营乡××号，系农业家庭户口。贾运元共有子女七人，原告排行老五。本案诉讼过程中，经原告申请，本院依法委托安阳珠泉法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理期限、护理人数等事项进行了司法鉴定。2015年10月26日，该所作出豫安珠泉司鉴所[2015]临鉴字第233号司法鉴定意见书，意见为“被鉴定人贾守彬护理期限可拟定为90日；护理人数为1人”。2016年4月7日，该所作出豫安珠泉司鉴所[2016]临鉴字第386号司法鉴定意见书，意见为“被鉴定人贾守彬上述损伤评定为相当于道路交通事故十级伤残”。原告主张其支出交通费2000元，未向本院提供证据予以证明。原告主张其因受伤购买拐杖支出残疾用具费500元，未向本院提供证据予以证明。
另查明，2012年7月6日，原告贾守彬以路桥集团国际建设股份有限公司为被申请人，申请劳动仲裁，以其2011年7月24日在工地受伤为由要求确认其与该公司存在劳动关系。2013年1月20日，湘乡市劳动人事争议仲裁委员会作出湘劳仲[2012]60号裁决书，裁决驳回申请人（贾守彬）的仲裁请求。2013年3月13日，原告贾守彬以路桥华东工程有限公司为被申请人，申请劳动仲裁，以其2011年7月24日在工地受伤为由要求确认其与该公司存在劳动关系。2015年8月3日，湘乡市劳动人事争议仲裁委员会作出湘劳人仲案字[2015]80号不予受理通知书，决定不予受理原告的该仲裁申请。
再查明，路桥华东工程有限公司成立了沪昆客专长昆湖南段第二项目分部，并授权该分部对外签订合同，2011年2月27日该分部与湖南省湘乡市华旺劳务有限公司签订了工序劳务作业协作施工合同，由湖南省湘乡市华旺劳务有限公司负责桥梁钻孔桩基础工程，工序劳务作业协作施工合同约定：湖南省湘乡市华旺劳务有限公司组织人员为路桥华东工程有限公司提供劳务，编入路桥华东工程有限公司劳务队，并接受施工管理，双方是民事协作关系。2013年4月3日路桥华东工程有限公司变更为中交路桥华东工程有限公司。
本院认为：原告贾守彬与被告王燕军之间系劳务合同（雇佣）关系，原告贾守彬系提供劳务一方，被告王燕军系接受劳务一方。对原告贾守彬在提供劳务过程中受伤的损害后果，因被告王燕军作为雇主未尽到安全生产管理监督、预防安全事故的义务，对发生本案损害负有主要过错责任；原告贾守彬在提供劳务过程中未尽到谨慎操作的注意义务，对造成自身损害也存在一定的过错，依法应减轻被告王燕军的赔偿责任。因此，本院对原告要求被告王燕军赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金的诉讼请求予以支持。对原告的医疗费，根据原告提供的医疗费票据，应为501.20（含鉴定时原告支出的医疗费90元）元；住院伙食补助费，应为30元/天×（2天＋43天＋6天）＝1530元；营养费，根据原告伤情，应计算90天为宜，应为15元/天×90天＝1350元；误工费，根据原告伤情及其已构成十级伤残等情况，误工期限应计算180日为宜，根据原告系城镇居民等情况，按上年度城镇居民人均可支配收入，应为70.07元/天×180天＝12612.60元；护理费，根据司法鉴定意见原告的护理期限应为90日，因原告湘乡市第二人民医院及中医院住院期间被告王燕军已派人护理，故应减去该住院期间护理天数（共45天），以剩余天数计算原告的护理费，根据司法鉴定意见确定的原告护理人数，参照上年度居民服务业平均工资标准，应为83.51元/天×45天×1人＝3757.95元；残疾赔偿金，因原告系城市居民，根据其伤残等级，应为25576元/年×20年×10%＝51152元；被扶养人生活费，因原告父亲贾运元系农村居民，根据原告伤残等级及贾运元扶养义务人数等情况，应为7887元/年×5年÷7人×10%＝563.36元；对原告要求被告王燕军赔偿其鉴定费1300元的诉讼请求，原告向本院提供鉴定费票据予以证明，本院对其此请求予以支持。上述各项（物质性）损失共计72767.11元，根据原告贾守彬、被告王燕军过错程度等情况，应由被告赔偿原告70%即50936.98元为宜。对原告的精神抚慰金，根据原告贾守彬、被告王燕军过错程度及原告伤情，应确定为3500元为宜；故被告王燕军应给付原告赔偿款共计54436.98元，本院对原告超额请求的部分不予支持。对原告要求被告王燕军赔偿其交通费2000元的诉讼请求，因原告未提供证据证明其支出交通费，本院对其此请求不予支持。对原告要求被告王燕军赔偿其残疾用具费500元的诉讼请求，因原告未提供证据证明其已支出该费用及必要性，本院对其此请求不予支持。对原告要求被告王燕军给付其下欠工资1100元的诉讼请求，因被告不予认可，且该争议与本案不属于同一法律关系，不宜在本案中予以处理，原告可另行主张解决。原告与被告王燕军均未向本院提供原告贾守彬在中国人寿财产保险股份有限公司湘谭中心支公司投保的有关资料信息及保险公司汇款的银行账号，且中国人寿财产保险股份有限公司湘谭中心支公司亦回复称没有原告在该公司的投保信息。对被告王燕军称原告提起本案诉讼已超过诉讼时效的主张，因原告在受伤后针对其受伤赔偿纠纷曾依法向湘乡市劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，其在湘乡市劳动人事仲裁委员会作出不予受理通知书后对被告王燕军提起本案诉讼，并未超过诉讼时效，故本院对被告的此主张不予采纳。被告中交路桥华东工程有限公司未向本院提供湖南省湘乡市华旺劳务有限公司对桥梁钻孔桩基础工程具有施工资质的有关证据，且湖南省湘乡市华旺劳务有限公司又将桥梁钻孔桩基础工程交给不具有施工资质的被告王燕军，被告中交路桥华东工程有限公司在本案存在过错，故应对原告贾守彬的赔偿承担连带责任。
综上所述，被告王燕军应赔偿原告贾守彬各项损失54436.98元；被告中交路桥华东工程有限公司承担连带责任。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、限被告王燕军于本判决生效之日起10日内给付原告贾守彬赔偿款共计人民币54436.98元；被告中交路桥华东工程有限公司承担连带责任。
二、驳回原告贾守彬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2552元，由原告贾守彬负担1415元，由被告王燕军负担1137元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 王小勇
审 判 员 李云魁
人民陪审员 梁会玲
二〇一七年四月十一日
书 记 员 马 黎