广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）深中法民六终字第3157号
上诉人（原审原告）余俊钱，男。
委托代理人邹锦林，广东启仁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市远耀饮食服务有限公司。
法定代表人王武元，总经理。
上诉人余俊钱因与被上诉人深圳市远耀饮食服务有限公司（以下简称远耀公司）追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2011）深福法民四初字第251号民事判决，向本院提出上诉，要求依法改判。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经本院审理查明，上诉人余俊钱申请对《员工入职登记表》上余俊钱的签名进行鉴定，《司法鉴定意见书》鉴定意见：《余俊钱离职结算表》的签名，不是余俊钱本人所写。原审查明其他事实，本院予以确认。
本院认为，余俊钱与远耀公司之间虽未签订书面劳动合同，但双方已形成合法有效的事实劳动关系，故双方的合法权益均应受法律保护和约束。
余俊钱对《员工档案记录表》的签名予以确认，但否认该《员工档案记录表》上记载的内容。该《员工档案记录表》记载余俊钱于2010年7月26日入职远耀公司，余俊钱未提交其他相关证据证明其入职时间为2010年7月6日，应承担举证不能的法律后果，本院采信《员工档案记录表》上记载的入职时间2010年7月26日，故余俊钱提出其入职时间为2010年7月6日的上诉请求，证据不足，本院不予支持。余俊钱提出确认《员工档案记录表》无效的上诉请求，未经仲裁前置，本院不予审理。
余俊钱在《终止劳动关系告知书》上已表明余俊钱于2010年9月21日向深圳市福田区劳动信访办申请调解，根据余俊钱提供的考勤表，其考勤最后时间也为2010年9月21日，故余俊钱的离职时间为2010年9月21日，余俊钱提出超过2010年7月26日至9月21日期间的上诉请求，没有事实依据，本院不予支持。
余俊钱承认远耀公司已支付其工资147元，另经鉴定《余俊钱离职结算表》上的签名不是余俊钱的签名，故余俊钱未领取《余俊钱离职结算表》上记载的工资数额2269元，远耀公司应予支付。远耀公司应支付余俊钱在职期间工资应为2610.34元（1300＋1500×21.75×19）及其25%经济补偿金652元。余俊钱提出远耀公司应支付其在职期间工资的上诉请求，依据充分，本院予以支持；但余俊钱提出在职期间过高部分的工资的上诉请求，依据不足，本院不予支持。
远耀公司不能提供余俊钱的考勤依据，远耀公司应承担举证不能的不利后果。根据余俊钱提交的考勤卡记录的上班时间，余俊钱主张的加班时间，明显超过合理范围，原审酌情认定余俊钱每天加班1小时，每月休息日加班4天，并无不当，本院予以确认。远耀公司应支付余俊钱工作日加班工资489.44元，休息日加班工资为1158.62元。余俊钱提出过高部分的加班工资的上诉请求，依据不足，本院不予支持。
远耀公司与余俊钱建立劳动关系后，应当自用工之日一个月内签订劳动合同，但远耀公司在2010年7月26日录用余俊钱后一直未签订劳动合同，远耀公司应当支付余俊钱2010年8月26日至2010年9月21日期间的未签劳动合同的二倍工资差额1310.34元。余俊钱提出过高部分的未签劳动合同的二倍工资的上诉请求，依据不足，本院不予支持。
余俊钱在职期间的月平均工资应为2129元，远耀公司应支付余俊钱解除劳动合同经济补偿金1064.5元。余俊钱提出过高部分的解除劳动合同经济补偿金的上诉请求，依据不足，本院不予支持。
余俊钱提出远耀公司支付2010年9月25日至判决生效日每月支付3000元及同年7月被克扣工资2600元人民币及同年九月拖欠工资2800元；远耀公司支付2010年7月6日至2010年9月24日工资损失8800元及25%经济补偿金2200元；远耀公司支付失业赔偿金11000元等；补签劳动合同；远耀公司支付违法试用期赔偿金等，未经仲裁前置，本院不予处理。
综上，原审认定事实不清楚，适用法律正确，本院依法改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十八条第一款第（二）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定的规定，判决如下：
一、维持深圳市福田区人民法院（2011）深福法民四初字第251号民事判决第二项、第三项、第四项；
二、撤销深圳市福田区人民法院（2011）深福法民四初字第251号民事判决第五项；
三、变更深圳市福田区人民法院（2011）深福法民四初字第251号民事判决第一项，被上诉人深圳市远耀饮食服务有限公司应当支付上诉人余俊钱2010年7月26日至9月21日工资差额2610.34元及25%经济补偿金652元。
四、驳回上诉人余俊钱的其他诉讼请求；
上诉人深圳市远耀饮食服务有限公司若未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费15元，由被上诉人深圳市远耀饮食服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 何 万 阳
审判员 蔡 雪 燕
审判员 张 永 彬
二〇一一年九月五日
书记员 徐玉婵（兼）
附法律法规条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。