北京市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）京01刑终584号
原公诉机关北京市石景山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李善磊，男，27岁（1991年4月6日出生）,汉族，出生地山东省单县，初中文化，无业，户籍所在地山东省菏泽市单县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年1月23日被羁押，同年2月14日被逮捕。现羁押于北京市石景山区看守所。
辩护人于毅，山东德孚威律师事务所律师。
辩护人纪洪卫，山东德孚威律师事务所律师。
北京市石景山区人民法院审理北京市石景山区人民检察院指控原审被告人李善磊犯盗窃罪一案，于2018年8月15日作出(2018)京0107刑初229号刑事判决。原审被告人李善磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李善磊，核实本案相关证据，并听取了李善磊的辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市石景山区人民法院判决认定：
一、2017年11月10日，被告人李善磊使用虚假的收货人信息在京东商城网上以货到付款的方式订购台式电脑主机1台。当日19时许，京东商城快递员杨某驾驶快递车将电脑主机运至北京市石景山区西山枫林三区8号楼3单元楼下后，被告人李善磊趁杨某上楼送货，将电脑主机从快递车上窃走。涉案电脑主机在其住处被查获（已发还北京京东世纪贸易有限公司）。经鉴定，涉案电脑主机价值人民币7999元。案发后，被告人李善磊的亲属主动赔偿快递员杨某人民币9500元，杨某表示对李善磊的行为予以谅解。
上述事实，有经一审法院庭审举证、质证的被告人李善磊的供述、证人杨某的证言、谅解书、价格评估结论书、扣押清单、发还清单、辨认笔录及电脑主机照片、北京京东世纪贸易有限公司订单等证据在案证实。
二、2017年12月20日，被告人李善磊使用虚假的收货人信息在京东商城网上以货到付款的方式订购苹果牌iphoneX手机1部、苹果牌iMac电脑一体机1台。当日19时许，京东商城快递员郑某驾驶快递车将上述货物运至石景山区西山枫林四区1号楼1单元楼下后，被告人李善磊趁郑某上楼送货，将苹果牌iphoneX手机、苹果牌iMac电脑一体机从快递车内窃走。后被告人李善磊以人民币14100元的价格将涉案手机、电脑出售。经鉴定，苹果牌iphoneX手机1部价值人民币9688元，苹果牌iMac电脑一体机1台价值人民币8399元。在诉讼过程中，被告人李善磊的亲属已代其交纳上述物品的退赔款人民币18087元。
上述事实，有经一审法院庭审举证、质证的被告人李善磊的供述、辨认笔录及手机支付宝交易记录照片、证人郑某的证言、价格评估结论书、北京京东世纪贸易有限公司订单等证据在案证实。
三、2018年1月23日，被告人李善磊使用虚假的收货人信息在京东商城网上以货到付款的方式订购苹果牌iphoneX手机、苹果牌iphone8Plus手机等物品。当日19时许，京东商城快递员代某驾驶快递车将上述物品运至北京市海淀区建西苑北里6号楼2单元楼下后，被告人李善磊趁代某上楼送货，驾驶代某的快递车驶出小区，行至本市海淀区阜石路辅路九十九顶毡房附近时，被案发前便在小区蹲守布控、发现李善磊驾车驶离小区即追赶至此的民警抓获，快递车及快递车内的物品均被起获（已发还）。快递车内有物品iphone8Plus手机1部、芝奇国际牌内存1个、EP-9602千兆网卡1个、黑色苹果牌智能手表1个、美的牌电热水壶1个、三星牌无线充电器1个、iphone8金色手机1部、白色苹果牌耳机1个、黑色iphoneX手机2部、黑色三星GalaxyS8+型手机1部、红豆儿童服装2套、奥智嘉儿童沙滩玩具1套、同庆和堂黄金牛蒡茶2罐、突破电拖线板1个、零食小吃1件、台湾释迦水果2份、新疆特产零食2份、佳宝零食1份、三只松鼠零食1份、百草味零食1份、伊利牛奶2礼盒、三元牛奶1盒、康师傅纯净水48瓶、立顿奶茶24袋装1份、博朗电动剃须刀1件、圣女果水果1份、玉米1份、韭菜1份、法国红酒6瓶、壳牌机油4件、OPPOR11S手机1部。涉案物品销售价格共计人民币50599.12元。经价格评估，涉案快递车价值人民币4170元。
上述事实，有经一审法院庭审举证、质证的被告人李善磊的供述、证人代某的证言、公安机关出具的破案经过及执法录像光盘、工作说明、扣押清单、发还清单、代某的电动三轮车及电池发票、价格评估结论书、辨认笔录、京东商城手机下单照片、快递车及车内物品照片、京东公司提供的快递单、常住人口基本信息、网上比对工作记录等证据在案证实。
北京市石景山区人民法院认为，被告人李善磊以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人李善磊到案后能够如实供述犯罪事实；部分赃物已起获、未起获的赃物已退赔，未给被害人造成实际经济损失，可以对其依法从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十一条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款，第十四条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定判决：一、被告人李善磊犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。二、扣押在本院的人民币一万八千零八十七元于本判决生效后一个月内退赔北京京东世纪贸易有限公司；扣押在北京市公安局石景山分局的李善磊个人物品苹果牌iPhone6SPlus手机一部、黑色联想牌手机一部退还李善磊。
上诉人李善磊的上诉理由为：原判量刑过重，请求二审法院再予从轻处罚。
上诉人李善磊的辩护人的主要辩护意见为：李善磊驾驶代某的快递车离开小区仅是为了盗窃快递车中的苹果手机，故快递车及货箱中的其他物品的价值均不应计入李善磊的盗窃数额。李善磊到案后如实供述所犯罪行，并在亲属的帮助下退赔了全部犯罪所得，未挥霍赃款，原判量刑过重，请求二审法院再予从轻处罚。
二审审理期间，上诉人李善磊及其辩护人均未向法庭提交新证据。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审判决所据证据，经审查，证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院予以确认。
对于上诉人李善磊的辩护人关于快递车及货箱中的其他物品的价值均不应计入李善磊的盗窃数额的辩护意见，经查：李善磊在准备盗窃其订购的苹果手机时，因为快递车的货箱上锁，遂驾驶快递车离开小区，准备选择其他地方撬开货箱。虽然其实施盗窃的最初目的是为了窃取订购的手机，但是其驾驶快递车离开小区的行为直接导致快递员代某失去了对快递车及所有物品的控制，说明其不仅在主观上具有非法占有快递车及货箱中所有货物的故意，而且在客观上实施了秘密窃取他人财物的行为，故应以快递车以及货箱中所有物品的价值认定其盗窃数额。李善磊的辩护人的此项辩护意见缺乏法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李善磊以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。李善磊已经着手实施盗窃代某的快递车及车内货物的行为，但因被侦查人员跟踪、监控，在客观上无法得逞，该部分事实系犯罪未遂，但应在对其既遂的盗窃行为进行量刑时酌予从重处罚。李善磊到案后如实供述犯罪事实，并在亲属的帮助下退赔了被害人的经济损失，可予从轻处罚。对于李善磊及其辩护人关于原判量刑过重，请求二审法院再予从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查：原判依据李善磊的犯罪事实及量刑情节，已对其从轻处罚，李善磊及其辩护人请求二审法庭再予从轻处罚的上诉理由及辩护意见缺乏事实及法律依据，本院均不予采纳。原审法院根据李善磊犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 江伟
审判员 王岩
审判员 孙燕
二〇一八年十一月十二日
书记员 孙萌