新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终2950号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司。
负责人：张结冰，阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司总经理。
委托诉讼代理人：刘庆博，男，1992年10月1日出生，汉族，阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司理赔部职员，住乌鲁木齐市天山区。
被上诉人（原审被告）：孙战臣。
被上诉人（原审被告）：赵建。
被上诉人（原审原告）：赵玉。
委托诉讼代理人：侯宪珍，新疆赛天律师事务所律师。
上诉人阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人孙占臣、赵建、赵玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2018）新0104民初1547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月8日立案后，依法组成合议庭于2018年8月21日公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人刘庆博，被上诉人赵玉的委托诉讼代理人侯宪珍均到庭参加诉讼，被上诉人孙占臣，被上诉人赵建经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人保险公司的上诉请求：请求撤销原审判决的第二、三、五项，改判我公司在保险责任内承担误工费、护理费、营养费合计17400元。事实与理由：1.原审法院对被上诉人赵玉的误工费按照在岗职工平均工资予以计算无法律依据，且赵玉并未向原审法院提供护理人员工作减少的证明，应当按照护工行业标准计算护理费；2.原审法院对被上诉人赵玉的营养费认定无事实依据，赵玉并未定残，原审法院对其营养费计算为2000元过高。故提出上诉，请求二审法院依法改判支持我公司的上诉请求。
被上诉人赵玉辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回保险公司的上诉请求，维持原判。
被上诉人孙占臣、赵建均未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
赵玉向一审法院起诉请求：1.请求判令孙占臣、赵建、保险公司支付医疗费47024.37元、误工费17706.85元、护理费17706.85元、住院伙食补助费1200元、营养费2250元、交通费500元，上述合计86388.07元，由于自己住院期间，孙战臣支付医疗费15000元，故起诉标的额为71388.07元；2.由孙占臣、赵建、保险公司承担本案诉讼费、邮寄费。
一审法院查明，2017年12月11日16时许，孙战臣驾驶其借用的新Ａ×××××号车辆行驶至乌鲁木齐市机电市场门前时将赵玉碰撞致伤。2017年12月18日，乌鲁木齐市公安局交警支队新市区大队出具道路交通事故认定书，认定孙战臣承担本次交通事故的全部责任，赵玉无责任。新Ａ×××××号小型客车所有权人系赵建，该车在保险公司处投保了交强险及机动车第三者责任保险。事故发生在保险期间。
事故发生当日，赵玉前往新疆医科大学第一附属医院住院治疗，经诊断，赵玉伤情为：左侧胫腓骨干开放性骨折。经治疗，赵玉于2017年12月22日出院，共住院11天。出院医嘱建议：加强营养，全3个月，住院及全休期间需陪护一人。赵玉花费医疗费47024.37元，在赵玉治疗期间，孙战臣支付医疗费15000元。
一审法院认为，关于赔偿责任问题。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。按照上述法律规定，保险公司作为孙战臣所驾驶机动车投保交强险的保险人，其应当在交强险责任限额120000元的范围内对第三者即赵玉的损失进行赔偿。孙战臣对本次交通事故承担事故全部责任，其应当对交强险不足以赔偿的部分承担赔偿责任，因其驾驶的车辆在阳光保险公司投保了机动车第三者责任保险，故阳光保险公司应对赵玉主张损失中孙战臣承担的部分在机动车第三者责任保险予以赔偿，仍不足部分，由孙战臣赔偿。本案中，赵建对损害的发生没有过错的，故无需承担本案的赔偿责任。关于赵玉主张的各项费用。医疗费，赵玉因本次交通事故花费医疗费47024.37元，孙占臣、赵建、保险公司均没有异议，因孙战臣已经支付其15000元，故该费用应当在本案中予以扣除，扣除后剩余医疗费32024.37元，原审法院予以支持。误工费，医疗机构医嘱要求赵玉住院及出院后计休息101天，其参照自治区2016年在岗职工年平均工资64630元、全休100天主张该费用符合法律规定，原审法院支持其主张的误工费17706.85元（64630元÷365天×100天）。护理费，赵玉因本次交通事故需要护理人员陪护101天，其参照自治区2016年在岗职工年平均工资64630元、全休100天主张该费用符合法律规定，原审法院支持其主张的护理费17706.85元（64630元÷365天×100天）。住院伙食补助费，赵玉因本次交通事故实际住院11天，其参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助每天120元主张10天的费用1200元符合法律规定，原审法院予以支持。营养费，赵玉因本次交通事故就医时，医疗机构医嘱建议其加强营养，结合赵玉的年龄及伤情，原审法院酌情支持其主张的营养费2000元。交通费，赵玉就医期间客观会产生必要的交通费用，结合其就医次数，原审法院酌情支持其主张的交通费200元。因上述费用均在肇事车辆投保交强险、机动车第三者责任保险的赔偿范围内，故赵玉主张的上述费用应由保险公司予以赔偿，孙战臣在本案中不再承担民事责任。赵建经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利。判决：一.阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司赔偿赵玉医疗费32024.37元；二.阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司赔偿赵玉误工费17706.85元；三.阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司赔偿赵玉陪护费17706.85元；四.阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司赔偿赵玉住院伙食补助费1200元；五.阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司赔偿赵玉营养费2000元；六.阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司赔偿赵玉交通费200元；七.孙战臣、赵建在本案中不承担民事责任。
二审中，当事人均未提交新证据。本院认定事实与原审法院相一致。
本院认为，关于上诉人保险公司提出原审法院对被上诉人赵玉的误工费按照在岗职工平均工资予以计算无法律依据，且赵玉并未向原审法院提供护理人员工作减少的证明，应当按照护工行业标准计算护理费以及原审法院对被上诉人赵玉的营养费认定无事实依据，赵玉并未定残，原审法院对其营养费计算为2000元过高，原审法院相应判决是否正确的问题。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人保险公司提出原审法院对被上诉人赵玉的误工费按照在岗职工平均工资予以计算无法律依据，但《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，被上诉人赵玉无固定职业，原审法院依据医疗机构医嘱，对被上诉人赵玉的误工费参照新疆维吾尔自治区2016年在岗职工年平均工资64630元、全休100天计算为17706.85元（64630元÷365天×100天）并无不妥。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，被上诉人赵玉因本次交通事故需要护理人员陪护101天，故被上诉人赵玉参照新疆维吾尔自治区2016年在岗职工年平均工资64630元、全休100天主张其护理费，原审法院对被上诉人赵玉主张的护理费17706.85元（64630元÷365天×100天）予以支持并无不妥。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，被上诉人赵玉因本次交通事故就医时，医疗机构医嘱建议其加强营养，原审法院结合被上诉人赵玉的年龄及伤情，酌定其营养费为2000元并无不妥。上诉人保险公司未能向本院提交相关证据证实自己的上述主张，故其上述上诉请求无事实及法律依据不能成立，本院不予采纳。
综上，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审法院受理费300.34元（上诉人阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司已交），由上诉人阳光财产保险股份有限公司乌鲁木齐市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 仝淑莉
审判员 黄淑梅
审判员 庞 艳
二〇一八年八月二十一日
书记员 郭 蕊