上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第9154号
原告江满琴。
委托代理人汪昰，甘肃昶泰律师事务所律师。
被告上海海博汽车服务有限公司。
法定代表人孟兆麟。
委托代理人沈际云。
被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人万忠明。
委托代理人江玉远。
委托代理人陈玥。
原告江满琴诉被告吴某某、上海海博汽车服务有限公司（以下至判决主文前简称海博公司）、中国大地财产保险股份有限公司上海市黄浦支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月3日立案受理后，原告江满琴向本院申请撤回对被告吴某某的起诉，并变更被告中国大地财产保险股份有限公司上海市黄浦支公司为中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称大地公司），本院依法予以准许。本院依法适用简易程序，于2015年3月19日对本案公开开庭进行了审理。原告江满琴及其委托代理人汪昰、被告海博公司的委托代理人沈际云、被告大地公司的委托代理人江玉远、陈玥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江满琴诉称，2013年10月27日，案外人吴某某驾驶牌号为沪CVXX**的小客车，由东向西通行至上海市浦东新区芳华路229弄弄口处时，碰撞由北向南骑电动车的原告，造成原告腰椎受损、电动车损坏的交通事故。上海市公安局浦东分局交通警察支队作出由案外人吴某某承担事故全部责任的交通事故认定，但至今被告没有赔偿，为此原告起诉至法院，请求判令：1、赔偿原告医疗费人民币62，343元、修理费500元、交通费228元、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×0.1）、误工费31，500元（4，500元／月×7个月）、护理费5，376元（50元／天×84天＋1，176元）、营养费4，200元（40元／天×105天）、住院伙食补助费420元（20元／天×21天）、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，800元、二次手术费15，000元、辅助器具费3，826元，上述费用由被告大地公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，精神损害抚慰金优先赔偿，超出部分由被告大地公司在商业险内承担赔偿责任，仍有不足部分由被告海博公司承担赔偿责任；2、被告海博公司承担本案诉讼费。
被告海博公司辩称，对事故经过、责任认定及鉴定结论无异议。被告海博公司的员工即案外人吴某某是肇事车辆的驾驶人，当时系履行职务行为，被告海博公司是车辆所有人。原告的损失应在保险范围内先行赔付，被告海博公司同意在保险范围外承担赔偿责任。对医疗费，由被告大地公司在交强险和商业险范围内承担。对于误工费，休息期应计算至定残前一日。对鉴定费，保险条款没有明确约定，故应属于商业险理赔范围。另外，被告海博公司共垫付63，734.20元，其中护理费1，176元，医疗费62，558.20元，要求在本案中一并处理。其他意见与被告大地公司的意见相同。
被告大地公司辩称，对事故经过、责任认定及鉴定结论无异议。被告海博公司的员工即案外人吴某某是肇事车辆的驾驶人，被告海博公司是车辆所有人。车辆的交强险及商业险在该公司处投保，商业险限额20万元，含不计免赔。事故发生在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任。对交通费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金无异议。对医疗费金额无异议，但存在自费药品，不属于保险理赔范围。对辅助器具费，原告主张的器具不属于残疾辅助器具，故不予认可。对修理费，原告仅有修理费发票，没有修理金额，定损金额为400元，应以定损金额为准。对残疾赔偿金，原告主张适用城镇居民标准的证据不足，认可农村居民标准。对误工费，原告证据不足以证明其误工损失，认可1，820元／月。对护理费，认可住院期间护理费为1，176元，剩余护理期限的按照40元／天。对营养费，按照30元／天，计算105天。对鉴定费，不属于保险理赔范围，交强险内不予赔付，且商业险条款第四条规定的保险责任范围是人伤、财产损失的直接损失，鉴定费不属于该范围。对二期手术治疗费，尚未发生，不予认可。
经审理查明，2013年10月27日13时45分许，被告海博公司员工即案外人吴某某驾驶牌号为沪CVXX**的小型轿车由东向西行驶至上海市浦东新区芳华路229弄弄口，适遇原告江满琴驾驶牌号为苏XXXXX**的电动自行车由北向南行驶至此，小型轿车与电动自行车发生碰撞，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。经交警部门认定，案外人吴某某承担事故全部责任，原告无责。事发后，原告被送往上海交通大学附属仁济医院治疗，共花费医疗费62，343元。在治疗过程中，原告于2013年10月28日购买了颈托、腰围，共花费300元。2013年11月14日，原告购买了康复支具一件，花费2，800元。2013年11月18日，原告购买轮椅花费726元。2014年3月5日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人江满琴因交通事故致腰5椎体滑脱、双侧椎弓根断裂内固定术后。上述损伤后遗症构成XXX伤残。其损伤后给予休息期为180天、营养期为90天、护理期为90天。取内固定时，给予休息期30天、营养期15天、护理期15天。给予休息期为210天、营养期为105天、护理期为105天。原告为此花费鉴定费1，800元。原告将在本次事故中受损的电动自行车的维修，花费修理费500元。
另查明，本案肇事车辆即牌号为沪CVXX**小客车的机动车交通事故责任强制保险投保于被告大地公司，死亡伤残赔偿限额为110，000元、医疗费用赔偿限额为10，000元、财产损失赔偿限额为2，000元。上述小客车的机动车第三者责任保险亦投保于被告大地公司处，赔偿限额为20万元，含不计免陪。机动车第三者责任保险条款第七条第（七）款约定，保险人不负责赔偿仲裁或者诉讼费用及其他相关费用。本次事故发生于上述保险期间内。
上海市浦东新区花木街道培花新村第一居民委员会于2014年5月18日出具暂（寄）宿证明，言明原告江满琴自2011年9月15日开始暂（寄）宿上海市浦东新区芳华路XXX弄XXX号XXX室房屋。
审理过程中，原告申请证人葛某某、陈某到庭作证，证人葛某某提供证词称原告于2009年到证人家做保姆工作，在2013年10月左右发生车祸后未来上班，2014年7月恢复工作。原告的工资为每小时25元，每天3小时，包月2，000元，现金发放工资。证人陈某提供证词称，其雇佣原告做保洁钟点工阿姨，包月2，000元，每月支付现金给原告。原告发生车祸后，自2013年10月起至2014年7月未来上班。休息期间，证人没有发放工资给原告。对此，两被告均表示因无证据证明现金发放工资，故应按照2013年服务行业平均工资即每年24，835元计算原告的误工费。
以上事实有原告提供的交通事故认定书、司法鉴定意见书、居住证暂宿证明、房地产权证、房屋租赁合同、原告户口簿、医疗费发票、交通费发票、鉴定费票据、修理费票据、雇主证明、职业能力证书、驾驶证、行驶证、保单、营运证，被告海博公司提供的出院小结、费用清单、医疗费发票、护理费发票、商业险条款、被告大地公司提供的交强险及商业险保险条款、定损单、照片等证据及当事人的当庭陈述，谈话笔录、证人葛某某、陈某的证言在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，案外人吴某某承担事故全部责任。案外人吴某某系被告海博公司的员工，事发时系履行职务行为。本案肇事车辆投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任保险，事故发生于保险期间内。因此，对于原告主张的各项损失应由被告大地公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付，不属于或超过部分应由被告大地公司在第三者责任保险范围内承担赔偿责任，仍有超过或不属于保险理赔范围的部分由被告海博公司承担赔偿责任。
现原、被告对原告主张的交通费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金无异议，本院依法予以确认。对于原、被告争议的其他赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费。原、被告对原告主张的医疗费金额无异议，两被告主张自费部分不属于保险理赔范围，缺乏依据，本院依法予以确认原告主张的医疗费损失。2、辅助器具费。原告购买相应的辅助器具用于治疗恢复伤势，并无不当，故本院对原告的该部分损失予以确认。3、修理费。原告的电动自行车在本次事故中受损，修理费应属于赔偿范围，但具体数额应按照定损数额来确定。4、误工费。原告申请两位证人出庭，均证实原告从事家政服务行业，且原告车祸后休息期间误工。虽然原告未提供其他证据佐证，但从事家政服务行业的实际情况来看，原告已穷尽其举证可能，故本院酌情予以采信，并根据原告的举证情况认可每月的误工损失为4，000元。根据鉴定意见书，其休息期为7个月，被告海博公司认为应计算至定残前一日，并无依据，本院不予采纳。据此，本院确认原告的误工损失为28，000元。5、残疾赔偿金。至事故发生前，原告连续居住本市城镇地区已超过一年，且其主要收入来源于城镇地区，故原告主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金共计87，702元，并无不当，本院予以支持。6、护理费。两被告认可住院期间的护理费1，176元，本院予以确认，剩余期限的护理费标准本院酌情按照每日40元计算，共计4，536元。7、营养费。原告所主张的标准过高，本院根据其伤势酌情确定按每天30元计算，根据司法鉴定确定的营养期105日，共计3，150元。8、鉴定费。系原告确定损失依此提起诉讼的必须支出，故应属赔偿范围。被告大地公司主张，鉴定费不属于保险理赔范围，根据机动车第三者责任保险条款第七条第（七）款的约定，鉴定费应不属于理赔范围，故本院采纳被告大地公司的该主张，该项损失应由被告海博公司负担。9、二期手术费。因该损失现尚未发生，待发生之后原告可另行主张。关于被告海博公司垫付原告63，734.20元，原告及被告海博公司对此均予以确认，并同意在本案中一并处理，为避免讼累，本院一并予以处理。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险理赔范围内赔偿原告江满琴医疗费10，000元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、误工费17，298元、修理费400元，合计120，400元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任保险范围内赔偿原告江满琴医疗费52，343元、误工费10，702元、护理费4，536元、营养费3，150元、住院伙食补助费420元、辅助器具费3，826元、交通费228元，合计75，205元；
三、被告上海海博汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告江满琴鉴定费1，800元；
四、原告江满琴应于本判决生效之日起十五日内返还被告上海海博汽车服务有限公司垫付款63，734.20元；
五、驳回原告江满琴的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，568元，减半收取计2，284元，由原告江满琴负担215元，被告上海海博汽车服务有限公司负担2，069元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 黄鼎锋
二〇一五年四月二日
书 记 员 励希彦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。