包头铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2017）内7101刑初21号
公诉机关包头铁路运输检察院。
被告人张锋，男，1968年10月30日出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市，汉族，大学文化，中共党员，系呼铁局包头西机务段临河整备车间助理经济师，住内蒙古自治区巴彦淖尔市。因本案于2017年8月31日被呼和浩特铁路运输检察院刑事拘留，同年9月8日被该院取保候审。2017年11月24日包头铁路运输检察院向本院提起公诉，本院于同日对被告人张锋决定取保候审。
包头铁路运输检察院以包铁检公诉刑诉（2017）21号起诉书指控被告人张锋犯挪用公款罪。本院依法组成合议庭，于2017年12月8日公开开庭审理了本案。包头铁路运输检察院检察员孙时颖出庭支持公诉，被告人张锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头铁路运输检察院指控，被告人张锋在任包头西机务段临河整备车间定额员期间，负责保管包头西机务段临河整备车间（以下简称临河整备车间）给机辆公司包头机务分公司（以下简称包头机务分公司）提供机车小修辅修的维修款（劳务费）。2012年9月20日，包头机务分公司通过包头起程劳务派遣有限公司（以下简称起程公司）向临河整备车间支付劳务费10万元，转存至张锋个人中国工商银行账户（账号为：×××），张锋于同年9月27日在工商银行购买了11万元的理财产品，非法获利421.92元。2012年11月2日，包头机务分公司又通过起程公司给临河整备车间支付5万元劳务费，转账存入张锋上述尾号9699账户。同年11月7日，张锋购买的上述11万元理财产品到期。张锋又于同年11月12日连同本次5万元劳务费一起又在工商银行购买了一笔15万元的理财产品，非法获利546.58元。
上述事实，有下列证据证实：1、书证。干部任免审批表、包头机务分公司财务凭证、账户流水、起程公司账户流水、华某工商银行账户流水、张锋工商银行尾号9699账户流水等；2、证人证言。证人褚某、任某等人的证言；3、被告人的供述及辩解；4、视听资料、电子数据。据此，公诉机关认为：被告人张锋作为国有企业中从事公务的人员，利用职务上的便利，挪用公款数额较大，进行营利活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以挪用公款罪追究其刑事责任。建议对被告人张锋判处拘役三个月至五个月。
被告人张锋对公诉机关指控的罪名、使用自己工商银行卡尾号为9699账户挪用公款的犯罪事实和证据无异议，但辩解自己是用两个银行卡来保管车间公款的，其中有私款，公、私款混存，买理财产品的10万元是自己垫付出去的私款。
经审理查明：2012年9月20日，被告人张锋利用担任临河整备车间助理经济师的职务便利，将包头机务分公司通过起程公司向该车间支付的人民币10万元劳务费，私自转存至其个人名下的中国工商银行账户（账号为：×××），并于同年9月27日在该行购买了人民币11万元的理财产品，非法获利421.92元。2012年11月2日，张锋用上述手段，将包头机务分公司通过起程公司给该车间支付的人民币5万元劳务费，转账存入其尾号9699账户。张锋于同年11月7日购买的上述11万元理财产品到期，于11月12日连同其后的5万元劳务费一起，又在中国工商银行购买了一笔人民币15万元的理财产品，非法获利546.58元。张锋两次挪用公款人民币15万元购买理财产品进行营利活动，非法获利968.5元。
上述事实，被告人张锋在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关提交法庭，经控、辩双方质证的下列证据予以证实：
1、物证：随案移交的张锋挪用公款15万元违法所得人民币968.5元。证明：张锋挪用公款两笔共计15万元购买理财产品，进行盈利活动，非法获利人民币968.5元。
2、书证：
（1）关于张锋涉嫌挪用公款案指定管辖的批复。证明：本案侦查管辖指定由呼和浩特铁路运输检察院立案管辖。
（2）常住人口基本信息。证明：张锋身份情况。
（3）说明、干部任免审批表等。证明：张锋任职情况。
（4）包头机务分公司财务凭证和账户流水、起程公司账户流水、华某工行账户流水、张锋工商银行9699账户流水等。证明：包头机务分公司向临河整备车间支付劳务费等，是向张锋工商银行卡尾号为9699等个人账户打款。2012年9月20日包头机务分公司通过起程公司向临河整备车间转款劳务费10万元，打到了张锋的9699个人账户上，张锋于2012年9月27日购买了11万元的理财产品（当时该账户余额5928.27元）。2012年11月2日，包头机务分公司同样往张锋上述账户打款5万元劳务费，2012年11月7日，上述11万元理财产品到期，连同该次的5万元劳务费，张锋此账户余额为16.093128万元；2012年11月12日，张锋又购买了一笔15万元的理财产品。
3、证人证言：
（1）证人褚某（临河整备车间主任）所作的三份证言及亲笔书写的两份情况说明。证明：第一，2011年8月至2013年8月，褚某任临河整备车间主任；第二，在褚某任临河整备车间主任期间，车间为机辆公司维修内燃机车，但维修从来没有签过合同，目的是为车间留存可以支配的”小金库”；第三，维修款一直是打到车间定额员张锋的卡上，由其保管，用于支付工人修车费用和班子成员奖金发放以及职工节日福利等；第四，褚某离任时和张锋、任某等人将褚某任职期间车间修理费单据账目全部烧毁，导致褚某任职期间临河整备车间收取修理费及如何发放情况不清；第五，张锋保管公款，但不存在自己垫付费用为单位支出的情况；第六，张锋没有向褚某说过其挪用公款购买理财产品一事。
（2）证人任某（临河整备车间副主任）所作的二份证言。证明：第一，临河整备车间的”小金库”资金就是车间为机辆公司维修内燃机车的维修费用，由张锋负责保管和记账，其负责监督张锋记账和算账，要使用”小金库”资金必须经车间主任褚某签字；第二，”小金库”资金一部分用于支付职工劳务费，一部分给职工搞福利了，发放时经车间班子成员集体研究决定；第三，”小金库”账目在2012年底的时候，褚某指示将账目烧毁了；第四，张锋用保管的公款购买理财产品一事其并不知情。
（3）证人王某（包头机务分公司经理）所作的的证言。证明：其在任包头机务分公司经理期间和临河整备车间主任褚某约定，将机车修理业务包给了包西机务段临河车间，每修一台一万元，前期没有签订过合同，维修费用是以劳务费的形式打到临河车间工作人员张锋的账户上。
（4）证人贾某在（包西机务段计统科科长）所作的证言及亲笔书写的情况说明。证明：第一，其在任职期间知道包西机务段为机辆公司维修内燃机车的事情，因为维修业务正常情况需要签订合同，其如实向时任段长李某汇报，段长表示让机辆公司对车间去修车，正常支付劳务费就行了；第二，维修业务没有签订合同，因为为机辆公司修车属于额外工作，如果签订合同维修款就得入包西机务段财务大帐，无法发放到修车工人手里。
（5）证人才某（包西机务段副段长）所作的证言及亲笔书写的情况说明。证明：其在任包西机务段副段长期间，分管临河整备车间，但其对临河车间为机辆公司维修内燃机车，机辆公司给临河车间支付维修费用一事并不知情。
（6）证人梁某（包头机务分公司修车部部长）所作的证言及亲笔书写的情况说明。证明：其于2011年起任包头机务分公司修车部部长，期间将机车的维修业务包给了包头西机务段，具体在包西整备车间、临河整备车间、集宁机务段检修车间进行小修和辅修。2011年至2012年，临河车间共为包头机务分公司进行了47台次的维修工作，维修款打到了尾号为9699的张锋个人银行账户上。
（7）证人苏某（包头机务分公司副经理）所作的二份证言。证明：2011年、2012年包头机务分公司将机车维修业务委托给包西机务段临河车间，但没有签订合同，维修款由临河车间张锋代收。
（8）证人华某（起程公司工作人员）所作的的证言。证明：其在起程公司工作期间经办公司与包头机务分公司之间的业务。2012年9月20日，华某按照苏某提供的名单，给张锋的尾号为9699账户转款10万元；2012年11月2日，其又按照苏某提供的名单，给张锋上述账户转款5万元。
4、被告人的供述与辩解：
（1）被告人张锋在侦查机关所作的供述。证明：张锋对2012年保管单位劳务费、修理费期间，用其工商银行卡尾号为9699账户挪用公款15万元，两次购买理财产品获利近千元一事，与当庭供述一致。
（2）退款说明书。证明：案发后，张锋委托其妻子向检察机关退还违法所得人民币968.5元。
5、视听资料、电子数据、同步录音录像光盘三张。证明：侦查机关在讯问被告人张锋时无刑讯逼供等违法取证现象。
上述证据，与查明的事实具有关联性，且客观真实，合法有效，本院予以确认，可作为认定本案事实的依据。
本院认为，被告人张锋作为国有公司、企业中从事公务的人员，利用担任临河整备车间助理经济师的职务便利，将公款人民币15万元挪用归个人使用进行营利活动，且数额较大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的犯罪及罪名成立，应对其处以刑罚。被告人张锋能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。针对被告人张锋辩解自己是用两个银行卡来保管车间公款的，其中有私款，公、私款混存，买理财产品的10万元是自己垫付出去的私款，因没有证据证明其工商银行卡尾号为9699账户购买理财产品的10万元、5万元两笔款项中包含有其垫付出去的公务支出及具体数额，故对其辩解不予采纳。公诉机关对其判处拘役三个月至五个月的量刑建议适当，予以采纳。鉴于被告人张锋犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，可以对其适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：
一、被告人张锋犯挪用公款罪，判处拘役三个月，缓刑五个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、对随案移送的被告人张锋违法所得人民币九百六十八元五角，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特铁路运输中级法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
。)
审判长 赵 平
审判员 张志明
审判员 肖 波
二〇一七年十二月八日
书记员 马雅婷
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
......
第六十七条......
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的”情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优扶、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。