湖北省红安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂红安华民初字第00027号
原告胡方淼，男，1959年10月29日出生，汉族，湖北省红安县人，农民。
委托代理人邱正国，红安县司法局华河镇法律服务所法律工作者。
被告刘辉秀，男，1966年12月13日出生，民族、籍贯同上。
委托代理人阮祥勇、吴秀杰，湖北朴诚勇毅律师事务所律师。
上列原告胡方淼与被告刘辉秀提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月3日受理后，依法组成合议庭于2015年10月23日和同年11月6日公开开庭进行了审理，原告胡方淼及其委托代理人邱正国、被告刘辉秀及其委托代理人阮祥勇到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，被告刘辉秀多年雇请我为其采挖废矿。2013年12月26日，原告与刘昌淼在被告矿场采挖废矿时，不慎被上面垮塌的矿沙土砸伤双腿。被告将原告送到医院住院治疗26天，并用自己名字为原告办理住院手续和支付原告住院期间所有医疗费。原告找被告要后期治疗费、误工费未果，原告到武汉大学医学院做司法鉴定，经鉴定，原告损伤程度为九级。原告主张被告赔偿其后期医疗费、误工费等122168元（不含医疗费）并负担本案诉讼费。本案在审理过程中，原告变更前述赔偿金额122168元为93206元。
被告辩称，1、原告主张赔偿的费用过高；2、原告没有尽到安全注意义务而受伤，存在过错应承担部分责任；3、其已支付原告住院的治疗医疗费45678元，原告应承担部分；4、原告2013年12月26日入院治疗，2014年1月21日出院，2015年6月17日提取诉讼，其自治疗终结至提起诉讼已超过《民法通则》第136条规定，故原告起诉已过诉讼时效，被告请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告胡方淼为支持其主张，向本院递交如下证据：
1、原告身份证及被告户籍证明。拟证明原被告真实身份。
2、武汉大学中南医院、红安县人民医院病案若干份、诊断证明书二份。拟证明原告因伤住院治疗及诊断情况。原告曾用刘辉秀的名字住院治疗。
3、湖北诚信司法鉴定所法医临床鉴定意见书。拟证明原告伤残程度为九级；误工期为伤后180日，护理期为伤后90日；后期治疗费为16000元。
被告对证据1、2、3无异议，同时认为证据2证明原告确诊时间为2013年1月8日。
本院认为证据1、2、3具有关联性，合法性，证明内容真实，本院予以采信。
4、原告的委托代理人对刘昌淼的调查笔录一份；证人刘昌淼、刘永安、刘昌勇出具的证明各一份。拟证明原告在被告家挖野矿塌方，双脚被塌方的矿石掩埋，被在场的三证人扒出来的事实；被告雇请原告采挖废矿石多年，被告与原告按120元／天结算劳务工资。
被告认为原告受伤是因野矿塌方所致，并非为被告挖矿受伤，故当庭向本院递交书面申请，要求三证人出庭作证。
根据被告的书面申请，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条规定通知证人出庭作证。证人刘昌淼当庭证明：1、其出具证明中的野矿是指被告的菜园位置，系原红安县萤石矿企业废弃的萤石矿。2、被告请刘昌淼与原告为被告挖矿多年，双方没有签订书面合同，只是闲时打临工，当时工资为120元／天，被告支付二人工资按每天或每月结算不一。3、事发当天上午，被告安排刘昌淼及原告粉粹矿石。原告及刘昌淼在午饭后将矿石粉碎完，由于时间尚早，原告、刘昌淼在被告菜地处挖矿，并将所挖矿石装上车，由被告妻弟吴愚华将矿石运送至粉粹矿石场地。装矿石的车开走后，原告坐在菜地所在废矿堆附近休息时，废矿堆塌方，原告的双腿被上面垮塌的矿石掩埋，被在场人刘昌淼、刘永安、刘昌勇救出来，其中一人将原告受伤之事电话告知被告，被告迅速送原告至医院抢救。
被告认为，原告受伤不是在被告指示的范围内工作受伤。
本院认为证人出庭陈述的内容与证据4证明的内容相应证，具有真实性，本院对证据4及证人当庭陈述内容予以采信。
5、鉴定费票据一份，计币1900元；交通费票据若干份，计币1000元；拟证明原告支付交通费、鉴定费的事实。
被告对鉴定费无异议，交通费由法院酌情认定。
证据5具有关联性、合法性，内容真实，原告支付的鉴定费，本院予以采信；对于交通费，本院酌定500元。
被告为支持其主张，向本院提交如下证据：
医疗费票据复印件若干份，计币45678.53元；重新鉴定费票据一份，计币2500元。拟证明被告支付原告住院治疗期间的医疗费、重新鉴定费的事实，前述费用要求原告承担部分。
原告认为其为被告挖矿受伤住院治疗，被告支付医疗费属实，但被告持医疗费票据原件已报销部分费用，故其不应承担医疗费；由于重新鉴定系被告提出，故鉴定费由被告承担。
本院认为，医疗费、重新鉴定费具有关联性、真实性，且原告承认医疗费系被告支付，故本院予以采信。
经庭审，对上述证据当庭进行举证、质证、认证，本院经审理查明如下事实：
红安县萤石矿企业破产后，被告在该企业废弃的萤石矿场从事采挖、加工萤石矿的生产经营活动。原被告系亲戚关系，被告多年雇请原告为其在萤石矿场从事挖矿、选矿、拉矿、粉碎及清场系列工作。2010年至2013年农历7月，原告在家建楼房，楼房建成后，被告再次口头雇请原告到其矿场采挖废矿等劳务工作，2013年农历9月，原告在被告的矿场从事劳务活动，被告按120元／天支付原告劳动报酬。2013年12月26日上午，被告只安排原告等人在其矿场粉碎矿石。被告安排工作后离开矿场。当日午饭后不久，原告等人粉碎完矿石。由于时间尚早，原告及他人自主在被告菜地所在的废矿堆挖矿，并将矿石搬上车，由被告妻弟开车运送矿石至粉碎场地。下午4时左右，装有矿石的车开走后，原告坐在菜地附近地面休息时，废矿堆塌方，原告的双腿被上面垮塌的矿石沙土掩埋，被在场人刘昌淼、刘永安、刘昌勇救出来。刘永安将原告受伤之事通知被告，被告迅速赶到矿场，将原告送至红安县人民医院检查后转至武汉大学中南医院住院治疗十三天。该院对原告已行左髋臼、右外踝骨折开放复位内固定术。出院诊断：原告左髋臼骨折伴髋关节后脱位，右外踝开放性骨折。医嘱：1、加强营养、注意休息；2、伤口定时换药、术后两周拆线；3、加强双下肢无负重功能锻炼；4、两月后复诊，不适随诊。2014年1月8日，原告转回红安县人民医院继续住院治疗，同年1月21日，原告因其子娶妻及春节来临而出院回家休养。出院诊断：左髋臼及右腓骨骨折术后，医嘱：1、院外注意事项遵武汉上级医院出院医嘱；2、不适随诊。原告以刘辉秀的名字入院接受治疗，被告护理原告并支付原告住院期间医疗费45678.53元。原告找被告协商后期医疗费、误工费未果。2015年2月5日，原告的损伤程度等经武汉大学医学院法医司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为九级；后续治疗费15000元；伤后休养15个月；伤后护理4个月。故原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿误工费、后期治疗费等费用122168元。依据被告向本院递交重新鉴定的书面申请，本院于2015年9月15日，委托湖北诚信司法鉴定所对原告伤残程度等进行重新鉴定，鉴定意见：原告所受损伤属九级伤残；误工期为伤后180日，护理期为伤后90日；后续治疗费为16000元。原告据此鉴定意见，当庭变更诉讼请求赔偿款如下：后期治疗费16000元，误工费21600元（120元／天×180天），护理费7084元（28729元／年÷365天／年×90天），营养费2700元（15元／天×180天），残疾赔偿金43396元（10849元／年×4年），交通费500元，鉴定费1900元，合计93180元。
另查明，原告利用空闲时间为被告提供劳务活动，被告按120元／天支付原告劳动报酬没约定具体支付日。被告没有在其采挖、加工萤石矿生产经营场地设置明显的安全生产警示标志，没有为提供劳务者提供相应的安全保护措施。
本院认为，原告受被告的口头雇请，按被告的安排，为被告提供劳务，被告按原告劳务日支付劳务报酬，双方形成雇佣关系；原告在劳务过程中因矿山塌方遭受人身损害，其所受伤害较严重而住院治疗，经诊断原告构成伤残，且经武汉大学医学院法医司法鉴定所鉴定为九伤残程度，故本案诉讼时效期间应从作出伤残鉴定之日计算；受被告的雇请，原告提供劳务，在被告处从事挖矿、选矿等系列工作具有内在联系，原告与他人接受被告的安排完成粉碎矿山工作后，自愿在被告的矿场采挖矿石、搬矿石上车运送，应当认定为从事雇佣活动。被告没有在其采挖、加工萤石矿生产经营场地设置明显的安全生产警示标志，没有为提供劳务者提供相应的安全保护措施，其对原告的损伤应承担主要责任，被告没有尽到安全注意义务，应当承担次要责任。原告主张的营养费、按住院天数计算。原告住院治疗26天系被告护理，原告主张的护理费应按64天计算。为了节约诉讼成本，被告支付原告住院期间的医疗费、重新鉴定费应一并处理。依法律法规，原告的各项损失如下：医疗费45678.53元、后期治疗费16000元，误工费21600元（120元／天×180天），护理费5037.41元（28729元／年÷365天／年×64天），营养费390元（15元／天×26天），残疾赔偿金43396元（10849元／年×20年×20%），交通费500元，鉴定费1900元，重新鉴定费2500元，合计137001.94元，由被告承担90%的赔偿责任，原告承担10%的责任。被告支付的医疗费45678.53元在其赔偿款中扣减，故被告应赔偿原告款77623.22元（137001.94×90%－45678.53元）据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第七十五条、第一百四十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
被告刘辉秀于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告胡方淼77623.22元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费3000元，由原告负担300元，被告负担2700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级法院。上诉人在提交上诉状时应交上诉案件上诉费3000元，款汇黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 吴红斌
审 判 员 殷福元
人民陪审员 伍卫东
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 彭燕军