安徽省枞阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）枞刑初字第00300号
公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
被告人胡某甲，男，汉族，1982年9月16日出生于安徽省枞阳县，大专文化，住枞阳县。因涉嫌犯挪用公款罪，于2015年1月26日经枞阳县人民检察院决定于同日由枞阳县公安局执行刑事拘留，同年2月4日经枞阳县人民检察院决定取保候审，同年12月16日经本院取保候审。
辩护人方可，安徽枞杨律师事务所律师
枞阳县人民检察院以枞检公诉刑诉（2015）249号起诉书指控被告人胡某甲犯挪用公款罪，于2015年12月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月8日公开开庭审理了本案。枞阳县人民检察院指派代理检察员刘凯出庭支持公诉，被告人胡某甲及其辩护人方可到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
枞阳县人民检察院指控：2012年4月23日，枞阳县教育局为整合教育资源，批复同意枞阳县OU山镇中心小学将OU山镇原团结小学房屋无偿转让给OU山镇白荡湖村管理使用。2012年9月，白荡湖村将原团结小学房屋转让给周某创办企业，约定转让款为21.02万元，周某缴纳9万元作为创办企业的保证金。2012年9月27日，周某向白荡湖村缴纳的9万元的保证金经白荡湖村时任村党总支书记汪某和村委会主任胡某乙决定没有入账，由被告人胡某甲代为保管作为村周转金使用。2013年3月底，汪某因个人购车提出向胡某甲借款，同年4月初，胡某甲将9万元保证金交给汪某使用。2013年11月到2014年1月期间，汪某归还该笔9万元保证金，2014年11月9日胡某甲将该笔款项入村账。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示并宣读了相关书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为：胡某甲身为村委会工作人员，利用职务之便，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，应以挪用公款罪追究其刑事责任；胡某甲归案后如实供述犯罪事实，属坦白。提请本院依法判处。
被告人胡某甲对指控的基本事实没有异议，对指控其犯挪用公款罪表示不清楚法律规定，但自愿认罪，请求对其免予刑事处罚。
辩护人提出如下辩护意见：一、被告人胡某甲不具备“国家工作人员”或“其他依照法律从事公务的人员”身份，涉案资金系白荡湖村委会收取的保证金，是否归村集体所有属待定状态，胡某甲的行为应当构成挪用资金罪而不构成挪用公款罪；二、胡某甲在被立案前接受司法机关调查询问过程中主动交待了本案全部犯罪事实，属自首；三、胡某甲是慑于他人权势、被指使才实施挪用资金犯罪的，其犯罪具有被动和从属性；四、本案被挪用的9万元资金于侦查机关立案前早已归还，客观上挽回了集体损失、减小了社会危害；五、胡某甲一惯遵纪守法，从无劣迹前科，归案后认罪态度诚恳。综上，建议法庭对胡某甲免予刑事处罚。
经审理查明：2012年4月23日，枞阳县OU山中心学校为落实枞阳县中小学布局调整方案，向枞阳县教育局报告，将原扫帚小学、团结小学校产转让给OU山镇白荡湖村，白荡湖村提供新校址用地约12亩，同时出资10万用于新校址附属工程建设等。当日，枞阳县教育局批复同意将原扫帚小学、原团结小学房屋转让给OU山镇白荡湖村。2012年9月26日，白荡湖村以竞标报价方式将原团结小学房屋转让给本村村民周某创办企业，双方签订了房屋转让合同，约定：房屋价款为21.02万元，房屋产权过户登记等相关手续由周某自行办理，转让的房屋仅限于创办企业，企业投资规模不低于100万元。合同还约定：周某向白荡湖村缴纳9万元作为创办企业的保证金，如周某一年内未创办企业、或企业投资规模不足100万元，该9万元保证金不予退还，作为“房屋转让增值补偿金”归村集体所有。2012年9月27日，周某向白荡湖村缴纳了21.02万元的转让金和9万元的保证金。白荡湖村收款后经时任村党总支书记汪某和村委会主任胡某乙决定将21.02万元转让金开具村级财务收款收据入账，9万元保证金不予入账，由白荡湖村报账员即被告人胡某甲代为保管作为村周转金使用。2013年3月底，汪某因个人购车提出向胡某甲借款。同年4月3日，胡某甲在向枞阳县OU山镇三资代理中心报结村里支出经费账后，将9万元保证金交给汪某使用。2013年11月到2014年1月期间，汪某归还该笔款项。2014年11月9日，胡某甲将9万元创办企业保证金入村账。
证明上述事实的证据有：被告人胡某甲的供述，证人胡某乙、吴某甲、钱某甲、洪某、钱某乙、许某、钱某丙、吴某乙、汪某、周某、胡某丙、曹某的证言，枞阳县教育局关于扫帚小学和团结小学合并情况的说明，枞阳县中小学布局调整方案，枞阳县OU山中心学校与白荡湖村关于扫帚小学迁建有关事项的协议，枞阳县OU山中心学校关于将原扫帚小学、团结小学转让给白荡湖村的报告，枞阳县教育局关于将原扫帚小学、团结小学转让给白荡湖村报告的批复，公证书、房屋转让合同、白荡湖村村民代表大会会议记录簿，枞阳县村（居）集体收入专用收据，白荡湖村收取周某9万元保证金的收条，白荡湖村向OU山镇三支代理中心申请拨款报告、取款凭证，汪某购车发票、税票，枞阳县OU山镇政府关于OU山镇第九届村（居）民委员会人员组成的通知、关于村级党组织委员会组成人员通知、白荡湖村两委分线分片工作（安排），胡某甲任职经历证明，户籍证明，归案经过，立案决定书、拘留决定书、取保候审决定书、释放通知书等证明检察机关办案程序合法的文件。所列证据经当庭举证、质证，证据之间相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。
针对公诉机关的公诉意见、被告人胡某甲的辩解及辩护人的辩护意见，结合本案的事实和证据，本院综合评判如下：
一、关于辩护人“被告人胡某甲不具备'国家工作人员'或'其他依照法律从事公务的人员'身份，涉案资金系白荡湖村委会收取的保证金，是否归村集体所有属待定状态，胡某甲的行为应当构成挪用资金罪而不构成挪用公款罪”的辩护意见。经查，根据枞阳县OU山中心学校校长胡某丙的证言，原团结小学校舍、土地均未确权，一直由教育部门管理使用，枞阳县教育局批复同意将原团结小学房屋转让给白荡湖村，白荡湖村取得的只是原团结小学房屋的管理使用权而并非产权，白荡湖村再将原团结小学房屋转让给周某并收取房屋价款和创办企业保证金，是白荡湖村协助教育部门从事行政管理工作的行为，胡某甲作为基层组织人员协助从事行政管理工作，属于依照法律从事公务的人员，符合挪用公款罪的主体身份。同时，白荡湖村基于行政管理工作收取的房屋价款和创办企业保证金均属于公共财产，其中，创办企业保证金虽然所有权待定，但在白荡湖村保管期间应当以公共财产论。辩护人的该项辩护意见不予采纳。
二、关于辩护人提出“被告人胡某甲在被立案前接受司法机关调查询问过程中主动交待了本案全部犯罪事实、属自首”的辩护意见。经查，本案系枞阳县纪委于2014年10月27日移交至侦查机关，胡某甲在接受调查询问时其涉案犯罪事实已被侦查机关掌握，且其到案亦不具有投案的主动性和自愿性，故对辩护人的此节辩护意见不予采纳。
三、关于辩护人提出“被告人胡某甲是慑于他人权势、被指使才实施犯罪的、其犯罪具有被动和从属性”的辩护意见。经查，胡某甲作为经手保管公共财产的基层组织人员，明知汪某借款用于购车仍将保管的公款给其使用，侵犯了公共财产的所有权和财经管理制度，应罪责自负，现有证据不能证实胡某甲是慑于权势、被指使才实施犯罪。辩护人的该项辩护意见没有事实和法律依据，不予采纳。
四、关于辩护人提出“本案被挪用的9万元资金于侦查机关立案前早已归还，客观上挽回了集体损失、减小了社会危害”以及“胡某甲一惯遵纪守法，从无劣迹前科，归案后认罪态度诚恳”的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。
本院认为：被告人胡某甲身为基层组织人员，利用职务上的便利，挪用公款9万元归个人使用，数额较大、超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。胡某甲归案后如实供述罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。胡某甲自愿认罪，且挪用的公款已归还，亦可酌情从轻处罚。结合胡某甲的社区影响评估意见，对其可适用缓刑。辩护人于法有据的辩护意见予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第九十一条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定和《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》第一款第（七）项之规定，判决如下：
被告人胡某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 勇
审 判 员 汪 霖
人民陪审员 汪孔才
二〇一六年三月一日
书 记 员 李金娟
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条第一款国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、人民团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第九十一条第二款在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款计算缓刑考验期限，从判决确定之日起。
《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》第一款第（七）项
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助共益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征收、征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。