贵州省盘县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔盘民初字第3835号
原告丁小花，女，1975年4月14日生，汉族，农民。
特别授权委托代理人蒋含劼，盘县火铺法律服务所法律服务工作者，执业证号32409081103728。
被告丁武兴，男，1970年3月9日生，汉族，农民。
特别授权委托代理人吴亚东，男，1954年3月7日生，彝族，农民。系丁武兴表兄。
被告丁武剑，男，1980年10月8日生，汉族，农民。
原告丁小花诉被告丁武兴、丁武剑提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月15日受理后，依法适用简易程序由审判员蒙跃进独任审判，于2015年10月13日公开开庭进行了审理。原告丁小花及其委托代理人蒋含劼、被告丁武兴及其委托代理人吴亚东、被告丁武剑均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告丁小花诉称，被告丁武剑将自住房建房工程发包给被告丁武兴承建，被告丁武兴雇佣原告等人为其提供劳务。原告于2015年4月18日在施工过程中受伤，当日被送往贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院救治，经该院诊断为1、颅前窝骨折；2、颜面部多发开放伤；3、右中指近节指间关节开放脱位；4、右额叶软化；5、齿松动。在该院住院治疗27天后，遵照医嘱转回盘县乐民成光医院住院治疗18天。后经首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院法医司法所于2015年8月26日作出鉴定结论为：1、丁小花未达伤残等级；2、丁小花后期所需义齿安装及更换费用为16?000元及24?000元之间；3、丁小花误工期为90日、护理期为60日、营养期为45日。原告受伤出院后，多次向二被告要求赔偿损失，但二被告均互相推诿，拒不赔偿。故请求，1、由被告丁武兴赔偿原告如下经济损失：医疗费5?500元（不含丁武兴已支付部分）、误工费14?784元（42?874元／年÷12个月÷21.75天×90天＝14?784元）、护理费6?537元（28?437元／年÷12个月÷21.75天×60天＝6?537元）、住院伙食补助费1?350元（30元／天×45天＝1?350元）、营养费2?250元（50元／天×45天＝2?250元）、交通费1?000元、后续治疗费24?000元、鉴定费1?800元，合计57?257元；2、由被告丁武兴赔偿原告精神损害抚慰金5?000元；3、由被告丁武剑对上述费用承担连带赔偿责任；4、案件受理费由二被告承担。
为支持其诉讼请求，原告在举证期限内提供了以下证据：1、盘县公安局乐民派出所出具的证明一份，拟证明原告是在为被告丁武兴提供劳务过程中受伤的事实。被告丁武兴对该份证据的真实性和合法性无异议，但提出该份证据与本案不具有关联性的质证意见；被告丁武剑提出对该份证据不予认可的质证意见。2、盘县乐民成光医院疾病诊断证明书一份、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院诊断证明书一份、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院出院记录复印件、入院记录复印件各一份，该组证据拟证明原告在此次事故中受伤情况及住院天数。被告丁武兴的质证意见是，对贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院诊断证明书的真实性无异议，但认为与本案不具有关联性；对盘县乐民成光医院疾病诊断证明书因无相应用药清单等证据相佐证，不予认可；对贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院出院记录、入院记录复印件各一份无异议。被告丁武剑的质证意见是，与被告丁武剑无关。3、盘县乐民成光医院收费发票一份、盘县乐民成光医院结算发票一份、盘县乐民成光医院住院费用清单一份、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院预缴费收款收据二份，该组证据拟证明原告受伤后住院治疗，扣除被告丁武兴支付的费用，原告自行支付的医疗费用为5?500元的事实。被告丁武兴的质证意见是，对盘县乐民成光医院结算发票载明的诊断病情为颅骨骨折与本案不具有关联性，不能作为认定本案的事实依据，对此组其他证据的真实性无异议，但认为与本案均不具有关联性。被告丁武剑对该组证据无异议。4、首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份，拟证明原告的误工费、护理费、后续治疗费的计算依据。被告丁武兴的质证意见是，原告的鉴定是个人行为，不符合法律规定、鉴定距原告出院长达90天，不合常理、没有相关证据证明原告需要安装义齿，故对该份证据的“三性”均不予认可。被告丁武剑提出该份证据与丁武剑无关的质证意见。5、鉴定费发票一份，拟证明原告产生的鉴定费为1?800元的事实。被告丁武兴提出该份证据与本案不具有关联性的质证意见。被告丁武剑无异议。
原告在举证期限内申请本院调取了贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院临床科室费用汇总表复印件一份，拟证明该份证据与预缴费收款收据相互印证，原告在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院期间自行缴纳的住院费为2900元的事实。被告丁武兴对该份证据的真实性和合法性无异议，但认为该份证据与本案不具有关联性。被告丁武剑无异议。
被告丁武兴辩称，1、原告受伤是在下班时间；2、原告受伤时并非从事丁武兴指令或安排的工作任务，是其个人行为；3、原告的鉴定距原告出院长达90天，且系其个人行为，不符合法律程序。综上所述，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。
被告丁武兴在举证期限内未提交证据。
被告丁武剑辩称，丁武剑并不认识原告，也不清楚原告是否是在丁武剑自建房的施工场地提供劳务，丁武剑不应当承担赔偿责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告丁武剑在举证期限内未提交证据。
对证据的分析与认定，1、盘县公安局乐民派出所出具的证明一份，该证据符合证据的“三性”规定，可以作为认定原告为被告丁武兴提供劳务过程中受伤的事实依据。2、盘县乐民成光医院疾病诊断证明书一份、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院诊断证明书一份、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院出院记录复印件、入院记录复印件各一份，该组证据经庭审质证，可以作为认定原告在此次事故中受伤情况及二次住院共计45天的事实依据。3、盘县乐民成光医院收费发票一份、盘县乐民成光医院结算发票一份、盘县乐民成光医院住院费用清单一份，该组证据符合证据的“三性”规定，可以作为认定原告于2015年5月15日从贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院出院后，遵照医嘱于当日到盘县乐民成光医院住院治疗18天，支付医疗费用2?601.38元的事实依据。4、原告在举证期限内申请本院调取了贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院临床科室费用汇总表复印件一份、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院预缴费收款收据二份，该组证据经庭审质证，不能作为认定原告在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院期间支付医疗费用2?900元的事实依据。5、首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份，该份证据符合证据的“三性”规定，可以作为认定原告因受伤造成的误工期为90日、护理期为60日、营养期为45日，后续治疗费为16?000元至24?000元之间的事实依据。6、鉴定费发票一份，该份证据符合证据的“三性”规定，可以作为认定原告产生的鉴定费为1?800元的事实依据。
通过对以上证据的分析认定，结合双方当事人的陈述，本院查明以下事实，被告丁武剑将自住房建房主体工程交由被告丁武兴承建，被告丁武兴雇佣原告等人为其提供劳务。原告于2015年4月18日在施工过程中受伤，当日被送往贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院救治，经该院诊断为1、颅前窝骨折；2、颜面部多发开放伤；3、右中指近节指间关节开放脱位；4、右额叶软化；5、齿松动。在该院住院治疗27天后，遵照医嘱转回盘县乐民成光医院住院治疗18天。后经首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院法医司法所于2015年8月26日作出鉴定结论为：1、丁小花未达伤残等级；2、丁小花后期所需义齿安装及更换费用为16?000元及24?000元之间；3、丁小花误工期为90日、护理期为60日、营养期为45日。原告受伤期间，在盘县乐民成光医院支付医疗费用2601.38元。原告住院期间，被告丁武兴的妻子为原告护理了3天。
另查明，2014年贵州省城镇单位从业人员年平均工资为47?466元、盘县国家机关一般工作人员出差补助40元／天。
本院认为，本案的争议焦点是，原告丁小花的经济损失是多少，应由谁承担？
关于原告丁小花的经济损失是多少，应由谁承担的问题。首先，雇佣关系是受雇人利用雇主提供的条件，在雇主的指导、监督下，以自身的技能为雇主提供劳动，并由雇主支付劳动报酬的法律关系，确立雇佣关系是否存在应从形式要件和实质要件两方面考虑。本案中原告与被告丁武兴之间虽无雇佣合同，但从实质要件来看：第一、原告系在丁武兴指定工作场所工作，由丁武兴提供劳动工具、设备；第二、在工作过程中，原告受丁武兴的控制、指挥和监督，有一定的隶属关系。第三、原告利用自身的技能为丁武兴提供劳务，在限定工作时间内工作，丁武兴定期给付原告报酬。故本案中原告与被告丁武兴系雇佣关系。其次，承揽关系是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作并交付工作成果，定作人接受成果并给付承揽人报酬。从本案中来看，被告丁武兴应被告丁武剑的要求，去完成一定的工作成果即建房，完工后付清款项，符合承揽关系的法律构成，故二被告之间形成承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”、第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，被告丁武兴作为雇主，依法应当对原告的经济损失承担赔偿责任。被告丁武剑选任没有建房资质的丁武兴为其建房，存在选任过失，应承担相应过错赔偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”的规定，原告属成年人，明知自己没有相应建筑行业从业人员资格而向丁武兴承建的房屋提供劳务，且未尽合理安全注意义务，应承担相应的过错责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”、第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告受伤后住院治疗共计45天，实际支付医疗费用应为2?601.38元，后续治疗费经鉴定为16?000元至24?000元，酌情以20?000元后续治疗费予以支持，故对原告主张的医疗费应以22?601.38元予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告的误工费应为16?367.58元（47?466元／年÷12个月÷21.75天×90天＝16?367.58元），故对原告主张的误工费14?784元，未违反法律规定，予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”、第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，原告的护理费应为10?366.14元（47?466元／年÷12个月÷21.75天×（60天－3天）﹦10?366.14元），故对原告主张的护理费6?537元未超过上述计算标准，予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，虽然原告未提交相关票据，但考虑到原告受伤后，因需要治疗必然产生一定的交通费用，酌情支持原告交通费300元，对原告主张的交通费超过上述金额的部分，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，原告在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗27天、在盘县乐民成光医院住院治疗18天，合计45天，其住院伙食补助费应为1?800元（40元／天×45天﹦1?800元），故对原告主张的住院伙食补助费1?350元未超过上述计算标准，予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告的营养费应为1?800元（40元／天×45天﹦1?800元），对原告主张的营养费超过上述金额的部分，不予支持。原告因鉴定产生鉴定费1?800元，符合法律规定，予以支持。因原告主张的精神损害抚慰金5?000元不符合相关法律规定，不予支持。原告的上述经济损失合计49172.38元，考虑到原被告各自的过错，由被告丁武兴承担70％的责任即34?421元、由被告丁武剑承担10％的责任即4?917元，剩余20％的责任即9?834.38元由原告自行承担较为适宜。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第二款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：
一、由被告丁武兴于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告丁小花经济损失34?421元。
二、由被告丁武剑于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告丁小花经济损失4?917元。
三、驳回原告丁小花的其他诉讼请求。
如义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定按中国人民银行同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1?357元，因适用简易程序减半收取678.5元，由被告丁武兴负担500元、由被告丁武剑负担50元、由原告丁小花负担128.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。权利人可在本判决确定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。
审判员 蒙跃进
二〇一五年十二月十日
书记员 卓 静