四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民初字第2396号
原告：中海集团四川物流有限公司。住所地：四川省成都市武侯区洗面桥街**号。
法定代表人：吕磊，董事长。
委托代理人：ＸＸ、孙辰辰，上海锦天成律师事务所律师。
被告：四川省尼科国润新材料有限公司。住所地：四川省彭山县青龙镇永远村*组。
诉讼代表人：王斌，四川省尼科国润新材料有限公司管理人的负责人。
委托代理人：周勇、杨芳，北京康达律师事务所律师。
原告中海集团四川物流有限公司（以下简称中海公司）与被告四川省尼科国润新材料有限公司（以下简称尼科公司）服务合同纠纷一案，本院于2015年10月28日立案后，被告提出管辖异议，本院作出（2015）成民管初字第305号《民事裁定书》，驳回被告的管辖异议申请，被告不服该裁定，向四川省高级人民法院提起上诉后又撤回上诉，四川省高级人民法院于2016年6月14日作出（2016）川民辖终119号《民事裁定书》，准许被告撤回上诉。2016年7月22日，四川省眉山市中级人民法院作出（2016）川14民破2号《民事裁定书》，裁定被告进行破产重整。指定管理人后，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中海公司的委托诉讼代理人ＸＸ、孙辰辰，被告尼科公司的委托诉讼代理人周勇、杨芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付垫付产生的海关增值税金及保证金的本金49909101.83元及延迟履行支付义务的违约金（截止2015年8月4日的违约金为2827738.29元，2015年8月4日后的违约金计算标准为逾期支付的费用按日万分之五计算至付清之日止）；2.确认原、被告签订的协议编号为FSC-
SC-NKGR-002-DY《抵押合同》及FSC-SC-
NKGR-002-WT《委托变卖合同》合法有效，原告对抵押合同约定的抵押物享有优先受偿权。事实和理由：2014年4月30日，原、被告签订编号为NZDS14－１的《清关代理服务协议》，约定原告代被告先行支付其进口货物海关增值税金及保证金。被告应在原告代为先行支付费用后60日内无条件一次性向原告归还先行支付的费用，并按照先行支付的费用的百分之一另行支付代理费。2014年12月31日该协议到期后，原、被告双方就继续合作达成意向，于2015年1月1日签订了编号为FSC-
SC-
NKGR-002的《清关代理服务协议》。为保障协议履行，原、被告分别于2014年4月、2015年1月签订了两份《抵押合同》及《委托变卖合同》。截止2015年8月4日，被告未按约向原告归还先行垫付的海关增值税金及保证金49909101.83元及代理费2426001.22元。
被告辩称，1.《清关代理服务协议》第二条约定原告垫付的资金超过5000万元时，被告才需在收到原告付款通知之日起三个工作日内付款，而原告起诉的款项未达到5000万元，故被告不存在违约行为，不应该支付违约金；2.《委托变卖合同》实际上约定抵押物由原告所有，违反法律规定，应属无效合同；3.原、被告签订的2015年《抵押合同》是对2014年《抵押合同》的变更，合同约定的抵押物未经登记，原告的抵押权不得对抗善意第三人。
原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告出示的原、被告双方主体资格证明、《清关代理服务协议》《补充协议》《抵押合同》《委托书》《费用确认书》《委托变卖合同》《催款函件》《付款清单》等，具有真实性、合法性和与本案事实的关联性，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理查明如下事实：
2014年4月30日，原告（乙方）、被告（甲方）签订《清关代理服务协议》（编号：NZDS14－１），其中第二条（费用说明及结算）约定：1.增值税金及保证金的支付。根据甲方出具的委托书注明货物明细，货物到港后由乙方为甲方代理支付增值税金及保证金，自乙方实际支付之日起（以每个提单号对应海关增值税票及保证金缴款书所记录缴款时间为准）60天内由甲方无条件、一次性付清；2.费用确认。乙方在每提单号货物完成进口增值税金及保证金支付后2日内向甲方出具《进口货物增值税及保证金明细》，甲方收到乙方出具的《进口货物增值税及保证金明细》后3日内向乙方出具《费用确认书（适用进口增值税金及代理费）》；3.报关代理操作费。报关代理操作费以乙方先行代为支付的进口增值税及保证金之和为基数，按1%/月的比例，由甲方向乙方支付。乙方自收到甲方出具《费用确认书（适用进口增值税金及代理费）》之日起2日内开具6%的增值税发票并寄送甲方，自发票所载开票日之日起5个工作日内由甲方向乙方一次性足额支付。若甲方在收到《进口货物增值税及保证金明细》之日起3日内未出具《费用确认书（适用进口增值税金及代理费）》的，报关代理操作费以乙方开具的发票所载金额为准，无需甲方确认。自发票所载开票日之日起5个工作日内，甲方向乙方一次性、足额支付。上述费用，甲方承诺无条件支付。甲方委托乙方代理的本协议项下业务各项费用累计总金额超过4000万元时，甲方应在收到乙方付款通知之日起三个工作日内付清超出4000万元部分的全部费用或提供符合乙方要求的担保。否则，乙方有权扣留甲方的单证及货物，并保有中止或终止本合同的相关权利。同时，自逾期之日起，以甲方应付金额为基数，按照万分之五的比例逐日收取迟延履行违约金，直至所有应付费用付清之日止。第三条（违约责任）约定：甲方必须按照协议约定准时、足额支付全部费用，不得以任何理由拖欠任何基于本协议下业务所产生的费用。若甲方拖欠费用，则乙方有权采取以下措施维护自身权益，而由此所产生的一切风险、费用、责任均由甲方承担。乙方有权选择以下任何一种或数种方式：1.暂停一切本协议下业务的操作，并有权收取迟延违约金直至费用付清；2.可以延迟交付包括提单、运单等运输单证，无论该单据对应的相应费用是否已付清，直至费用付清；3.解除合同并要求甲方承担乙方因此所遭受的一切直接与间接损失；4.有权滞留本协议下业务中所产生的单证，包括但不限于提单、外汇核销单等单证，不论该提单是否运费已经支付，乙方均有权留置；5.有权于所签发的当次提单上加以相应批注；6.通知目的港代理延缓交付货物；7.对甲方的委托清关或运输的货物享有留置权，无论该批货物对应的费用是否付清，并拥有处置留置物的权利，所得价款优先受偿。本协议的任何一方违反本协议的任何约定义务给相对方造成损失的，应赔偿相对方所遭受的损失。损失的计算，包括但不限于本金、利息、罚息、可以预见的可得利益的损失和追索或索赔的全部费用。协议有效期至2014年12月31日。
2014年8月，原告（乙方）、被告（甲方）签订《清关代理服务补充协议》（编号：NZDS14－2），约定：甲方委托乙方代理的本协议项下业务各项费用，累计总金额超过5000万元时，甲方应在收到乙方付款通知之日起三个工作日内付清超出5000万元部分的全部费用或提供符合乙方要求的担保，否则，乙方有权扣留甲方的单证及货物，并保有中止或终止本合同的相关权利。
2015年1月1日，原告（乙方）、被告（甲方）签订《清关代理服务协议》（编号：FSC-SC-
NKGR-002），约定内容与《清关代理服务协议》（编号：NZDS14－１）及《清关代理服务补充协议》（编号：NZDS14－2）相同。协议有效期至2015年12月31日。
2014年4月29日，原、被告签订编号为DSDYZN14-1的《抵押合同》，约定：为确保双方签订的《清关代理服务协议》（编号：NZDS14－１）及该合同项下补充协议中原告债权的实现，被告自愿以存放于彭山县青龙镇永远村二组自有的镍湿法冶炼中间产品抵押给原告。2014年8月13日，原、被告在四川省眉山市彭水县工商行政管理局就抵押物办理动产抵押登记。
2015年1月1日，原、被告签订编号为FSC-SC-NKGR-002-DY的《抵押合同》，约定：为确保双方签订的《清关代理服务协议》（编号：FSC-SC-
NKGR-002）及该合同项下补充协议中原告债权的实现，被告承诺以自有的存放于重庆果园港码头的镍湿法冶炼中间品抵押给原告。抵押期间自主合同约定的债务履行期届满之日起两年；抵押担保范围包括主合同项下所产生的所有费用的本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等。双方未办理抵押登记。
同日，原、被告签订《委托变卖合同》，约定：1.发生抵押合同中约定的原告实现抵押权的情形时，被告授权原告可直接将抵押合同项下的抵押物进行拍卖或者变卖。被告对原告采取的处置抵押物的行为均表示同意、予以认可且无任何异议，也不得设置任何障碍。原告对外签订的相应抵押物变卖或拍卖合同，被告皆承诺其法律效力，原告有权自行决定进行整体处置或拆分处置，被告需无条件配合原告对抵押物的拍卖或变卖；2.原告在变卖被告抵押物时，价格应不低于原告所在地公开市场价格的85%；3.原告拍卖或变卖抵押合同项下抵押物后，所得款项优先用于偿还被告在主合同及补充合同项下的所有债务及原告拍卖或变卖抵押物所产生的全部相关费用（包括但不限于评估费），偿还后如有剩余，原告将剩余款项退还给被告。
上述合同签订后，原告代被告办理镍湿法冶炼中间产品等货物的清关等项目，并按合同约定垫付海关增值税金、保证金等。2015年7月9日，原告向被告发出《欠款确认函》，载明：“截止2015年6月30日，贵司尚欠我司代垫关税费用合计49909101.83元，其中已超期代垫关税为49673831.18元；由于贵司关税超期未支付，已产生滞纳金1955034.82元（其中已开票1222638.24元）。”同日，被告出具《回复函》，载明：“经我司确认，截止2015年6月30日我司尚欠贵司代垫关税费用合计49909101.83元，其中已超期代垫关税为49673831.18元；由于我司关税超期未支付，已产生滞纳金1955034.82元（其中已开票1222638.24元）。我司将尽快安排并全额支付上述款项。”
另查明，原、被告双方于庭审中均认可，2015年1月1日签订的《清关代理服务协议》系对2014年4月30日《清关代理服务协议》的延续。2014年4月29日，原、被告签订《抵押合同》约定的抵押物因已灭失，故于2015年1月1日另行签订了《抵押合同》。
本院认为，原、被告签订的《清关代理服务协议》《补充协议》及《抵押合同》《委托变卖合同》，均系各方当事人真实意思表示，未违反法律或行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行义务。被告辩称《委托变卖合同》实际上系约定抵押物归原告所有，违反法律规定，应属无效合同。本院认为，从《委托变卖合同》约定内容看，并未约定抵押物归原告所有，未违反法律强制性规定，应属合法有效。被告的该项辩称理由不成立，本院不予采信。
一、关于垫付本金。根据《清关代理服务协议》《费用确认书》及银行转账交易记录，可以确认原告在履行《清关代理服务协议》过程中，代被告垫付了海关增值税金及保证金。原、被告确认截止2015年6月30日，被告尚欠原告垫付本金49909101.83元，故对原告主张被告归还垫付本金49909101.83元的诉讼请求，本院予以支持。
二、关于违约金。原告主张被告按日万分之五的标准支付垫付本金付清之日止的违约金。被告辩称对原、被告已确认截止于2015年6月30日尚欠的1955034.82元违约金无异议，但此后的违约金未经被告确认，且约定违约金过高，故请求法院酌情调整。本院认为，1.原、被告在《清关代理服务协议》中约定，若被告拖欠费用，原告有权收取迟延违约金。被告对双方确认截止于2015年6月30日的1955034.82元违约金无异议，故对该部分违约金本院予以支持；2.违约金作为一种违约应承担的责任，是合同双方对将来违约可能造成的损失的预先约定，兼具惩罚性与补偿性。本案中，原告的合同义务系垫付资金，其损失主要是资金利息损失，故本院综合考虑合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等因素，酌情认定被告自2015年7月1日起按月息1%支付本金付清之日止的违约金。
三、关于抵押权。原、被告签订《抵押合同》，约定被告以其自有的现存放于重庆果园港码头的镍湿法冶炼中间品抵押给原告，原告取得对该抵押物的抵押权。但因原、被告未对该抵押物进行登记，故根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”之规定，原告行使抵押权时不得对抗善意第三人。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十六条、第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下：
一、四川省尼科国润新材料有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向中海集团四川物流有限公司偿还垫付本金49909101.83元并支付违约金（截止于2015年6月30日的违约金1955034.82元，自2015年7月1日起以本金49909101.83元为基数按月息1%计算至付清之日止）；
二、中海集团四川物流有限公司有权对四川省尼科国润新材料有限公司提供抵押的镍湿法冶炼中间品行使抵押权，即有权对抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿，但不得对抗善意第三人；
三、驳回中海集团四川物流有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费305484.2元，由原告中海集团四川物流有限公司负担5055元；被告四川省尼科国润新材料有限公司负担300429.2元（原告已垫付，被告在履行主文义务时一并给付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 龙小丽
审 判 员 王晓川
人民陪审员 张志凯
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 杜俊衡