广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
佛城法知民初字第48号
原告广东东鹏陶瓷股份有限公司，住所广东省佛山市禅城区。
法定代表人何新明。
委托代理人周夏文，男，汉族，××年××月××日出生，住广东省乐昌市。
委托代理人潘倩婷，女，汉族，××年××月××日出生，住广东省佛山市南海区。
被告佛山市东鹏装饰工程有限公司，住所广东省佛山市禅城区。
法定代表人刘礼金。
委托代理人何佛元，广东人可和律师事务所律师。
委托代理人祝修宁，男，汉族，××年××月××日出生，住江西省九江市浔阳区。
原告广东东鹏陶瓷股份有限公司（下称广东东鹏）诉被告佛山市东鹏装饰工程有限公司（下称东鹏装饰）合同纠纷一案，本院于2015年5月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年6月19日公开开庭进行了审理，原告广东东鹏的委托代理人周夏文、潘倩婷，被告东鹏装饰的委托代理人何佛元、祝修宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告于2009年7月3日签订《特许经营协议》，《协议》第一条约定“由原告授权被告在装饰行业使用“东鹏”字样的商标或字号，该授权权限为冠名许可（即允许被告使用带东鹏字样的商标，但不得使用同原告商标相一致的商标、字号或图案）；《协议》第三条约定了授权期限为2009年9月28日至2019年9月27日，还约定商标许可使用费的支付方案，即“1、被告应在第一年度（2009年9月28日—2010年9月27日）向原告支付十万元作为一次性（该十年）商标许可使用费；2、被告每发展一家加盟商（包括原中山东鹏装饰加盟商）收取加盟费2万元，按70%的比例上交给原告（1.4万元）；3、被告原则上在每年的11月份向原告上报下一年度发展加盟商计划，原告须在该年度12月10日之前审查完毕，乙方在该年度12月20日之前向原告支付完加盟费”。目前除被告外，现存的加盟商共有七家。原、被告于2014年5月12日签订《东鹏装饰加盟费结算协议》，就2013年度的加盟费（字号许可使用费）结算事宜进行了双方确认，被告在当天向原告支付了56000元，并承诺2014年7月1日前向甲方支付剩余四家加盟商的加盟费。2014年8月2日，被告向原告再次支付了2013年度全年加盟费35000元，但尚欠7000元加盟费未予支付。另被告未向原告支付2014年度全年加盟费共91000元。经原告多次催促，被告以加盟商未支付为由多次拒绝支付加盟费。截止至本案起诉之日，被告仍未按《协议》及《东鹏装饰加盟费结算协议》的约定向原告履行支付2013年度剩余加盟费和2014年度全年加盟费的义务，根据《协议》第三条“3、被告原则上在每年的11月份向原告上报下一年度发展加盟商计划，原告须在该年度12月10日之前审查完毕，乙方在该年度12月20日之前向原告支付完加盟费”，被告拒不履行付款义务的行为已构成根本违约。又根据《协议》第七条约定“协议期出现以下情形，原告可即时取消商标许可：‘乙方迟延支付商标许可使用费，迟延时间超过20日’”，被告迟延支付加盟费的时间已远远超过20日。为保护原告合法利益，原告于2015年4月2日向被告发出《关于支付商标许可使用费及立即停止使用“东鹏”字号的催告函》，告知被告解除《协议》并要求被告立即停止使用“东鹏”字号和支付加盟费欠款98000元。后被告虽与原告多次磋商，但未能达成一致意见。目前，被告仍在继续使用“东鹏”字号对外经营。原告认为，被告不履行支付加盟费义务的行为有失商业诚信，严重损害了原告的合法权益，原、被告间已经丧失合作的基础，被告应立即向原告履行支付加盟费的义务，立即停止以“东鹏”字号对外经营的行为并变更企业字号。为了维护原告的合法权益，原告特具状向法院起诉，请求法院判决：1、被告立即向原告支付尚欠的2013年度字号许可使用费（加盟费）7000元和2014年度全年字号许可使用费（加盟费）91000元，合计98000元；2、立即解除原、被告于2009年7月3日签订的《特许经营协议》；3、被告立即停止使用有关“东鹏”字样的字号及图案，并变更企业字号；4、本案的诉讼费由被告承担。
被告辩称：一、原告依据与被告于2009年7月3日所签《特许经营协议》“乙方迟延支付商标许可使用费，迟延时间超过20日”主张被告违约没有法律依据和事实依据。被告的10年商标许可使用费早在签合同的时候已经支付给原告。所以被告根本没有拖欠任何商标许可使用费，原告故意混淆商标许可使用费和加盟费。二、关于加盟许可费。在原告与被告签订《特许经营协议》后，又补充签订多份《结算协议》，协议明确了对于收取加盟费由双方共同收取，也即双方都有义务负责收取加盟费，事实上，每次收取加盟费，均由双方一起负责，原告出具的收取加盟费《授权委托书》足以证明是双方共同负责。所以，对于部分加盟费没有收取，并不完全是被告的责任。原告不能以此为由要求解除合同。三、被告一直严格按照双方协议履约，2013年、2014年双方均已友好确认、相应解决2012、2013年加盟费的问题，2014年的加盟费，本应在2015年的5、6月收取，但由于原告以诸多理由拒绝收取被告加盟费，致使被告至今无法支付相应的加盟费。原告非但不跟被告协商解决，反而起诉被告要求解除合同，于法于理不符。综上，被告恳请人民法院在查清事实的基础上，做出公平、公正、合理的判决。
原告在诉讼中提供以下证据：
证据一、原告的营业执照、组织机构代码证，证明原告的诉讼主体资格。
证据二、被告工商登记信息查询、组织机构代码证，证明被告的诉讼主体资格。
证据三、商标、字号使用授权书，证明广东东鹏控股股份有限公司授权原告使用第1212844号商标及字号。
证据四、特许经营协议、结算协议（2013年6月6日）、东鹏装饰加盟费结算协议（2014年5月12日），证明原、被告之间签订的合法有效的合同，并且合同对商标许可使用费以及商标的使用有明确约定，结算协议是两次商标许可使用费的对账。
证据五、关于收回“东鹏装饰”管理权的通知函、关于支付商标许可使用费及立即停止使用“东鹏”字号的催告函、快递回执两张，证明原告为了及时收取加盟费发函给被告催收，被告没有及时履行，原告行使了解除合同。
证据六、收款凭据三张，证明被告仅向原告履行了部分商标许可使用费的支付，支付了2012年度、2013年度部分的加盟费。
证据七、东鹏装饰加盟协议，证明现在仅存七间加盟商。
被告东鹏装饰对原告广东东鹏提供的证据的质证意见为：对证据一、证据二、证据三、证据六无异议。对证据四《特许经营协议》以及两份《结算协议》的真实性无异议。对证据五催告函、通知函有异议，被告已经交清十年的商标使用费，加盟费是原、被告双方共同去收取的。2013、2014年都是5月份的时候进行了结算，但今年4月份我方就收到原告的催收函，时间上早于往年，我们找原告协商，但原告没有人接待我们。对证据七的真实性无异议，但对证明内容有异议，2012、2013的加盟费都是原、被告共同去收取的，2014年的加盟费还没有收，我们找原告协商，原告不接待我们。
被告东鹏装饰在诉讼中向本院提供如下证据：
证据一、被告的营业执照，证明被告的诉讼主体资格。
证据二、商标使用费收据一份，证明被告2009年一次性交清十年的商标使用费100000元。
证据三、授权委托书三份，证明原、被告原来协商缴纳十万元以上的加盟费，后来实际操作中双方共同收取加盟费，已经变更了加盟费的缴纳方式。
原告广东东鹏对被告东鹏装饰提供的证据的质证意见为：对证据一无异议。对证据二的真实性无异议，对证明内容有异议，该证据只能证明被告向原告支付了第一笔10万元的商标使用费。对证据三打印部分以及盖章部分的真实性、合法性予以确认，对关联性有异议，该证据授权的内容中并没有原、被告之间变更结算方式的内容，原告也没有在授权委托书中有任何共同追款的意思表示，该证据仅仅是原告为了协助被告解决加盟商拖欠加盟费的事宜，不能说明原、被告共同追款的义务。对于手写部分的三性均不予确认。
本院对原、被告双方提供的证据的真实性均予以认可，对其证明内容在下文再予以论述。
本院审理查明，2009年7月3日，原告广东东鹏作为甲方，与被告东鹏装饰作为乙方，签订了一份《特许经营协议》，约定：一、甲方授权乙方在装饰行业（不得使用于其他行业）使用东鹏字样的商标或字号，该授权仅限为冠名许可（即允许乙方使用带东鹏字样的商标，但不得使用同甲方商标相一致的商标、字号或图案）。甲乙双方共同设计带东鹏字样的新商标，甲方负责注册，其所有权归甲方所有。二、乙方及乙方加盟公司应自主经营、自主管理、独立核算、自负盈亏，各自独立承担民事责任，不得因服务质量等任何问题累及甲方……。三、甲方授权乙方使用的商标经营期限首期为十年，即从2009年9月28日至2019年9月27日。十年后，甲乙双方根据本协议相关条款对商标经营事宜进行补充。甲乙双方协商一致采用下列方案支付商标许可使用费：1、乙方在第一年度（2009年9月28日—2010年9月27日）向甲方支付十万元作为一次性（该十年）商标许可使用费。上述款项须于本协议签订之日起十日内到账。2、乙方每发展一家加盟商（包括原中山东鹏装饰加盟商）收取加盟费2万元，按照70%的比例上交给甲方（1.4万元）。加盟商如在本区域内（市级地域）发展分公司及其他下属公司，须增缴一万元加盟费，加盟商在外区域发展下属公司的，须增缴2万元加盟费，上述加盟费仍须按上述比例上交甲方。3、乙方原则上在每年的11月份向甲方上报下一年度发展加盟商计划，甲方须在该年度12月10日之前审查完毕，乙方在该年度12月20日之前向甲方支付完加盟费。4、乙方每年（度）上交的加盟费不得低于十万元（第一年度除外），若当年甲方收款低于该数额（以实际到账数额为准），乙方须予以补足。……七、协议期内出现以下情形，甲方可即时取消商标许可：1、乙方迟延支付商标许可使用费，迟延时间超过20日；2、乙方未经甲方同意，擅自将甲方商标使用（或授权使用）在其他行业……。2009年7月7日，被告东鹏装饰向原告广东东鹏支付了10万元的商标使用费，原告出具了收据一份。
2013年6月6日，原、被告双方签订了一份《结算协议》，对2012年度加盟费结算进行确认，其中第一条第一款双方确认收回五家加盟商的加盟费，第二款确认七家加盟商的加盟费双方另行商定，并且约定乙方（东鹏装饰）同意十日内向甲方（广东东鹏）一次性支付第一条第一款五家加盟商的加盟费共计人民币70000元整。2014年5月12日，原、被告双方签订了一份《东鹏装饰加盟费结算协议》，第一条第一款确认甲方（广东东鹏）在协议签订当日收回四家加盟商的加盟费，共计56000元，第二款确认下述加盟商的加盟费乙方需于2014年7月1日前交付给甲方：李魏劲、林步青、刘伟、崔庆华。
2014年12月8日，原告向被告发出催收确认函一份，要求被告向其支付尚欠的2013年度的加盟费7000元。2015年1月9日，原告向被告寄送《关于收回“东鹏装饰”管理权的通知函》，向被告催收2013年度和2014年度加盟费98000元，并通知被告要求收回东鹏装饰加盟商的管理权。2015年4月2日，原告再次向被告寄送《关于支付商标许可使用费及立即停止使用“东鹏”字号的催告函》，再次向被告催收加盟费及要求被告对外停止使用“东鹏”字号。
庭审中，原告陈述：对于我方主张的2013年度的加盟费7000元，双方在2014年5月12日签订的《加盟费结算协议》中已经明确尚有四家加盟商的加盟费被告要在2014年7月1日前交付，后来被告只给了这四家加盟商的加盟费35000元，尚有7000元没有交付；对于我方主张的2014年度的许可使用费91000元，我方是根据《结算协议》中还经营的七家加盟商，应当交纳加盟费13万元，我方占70%的比例，就是91000元。被告陈述：对于2013年度的7000元，实际上是加盟商刘伟的加盟费，我方都没有收到刘伟交纳的加盟费，所以无法向原告交付；对于2014年度的加盟费，我方确实没有向原告支付，但原因是原、被告之间还没有结算，根据2013年和2014年签订的结算协议，我们双方实际上已经变更了原来《特许经营协议》中约定的加盟费的交付方式，不是由被告收了再给原告，而是双方共同去收取，原告还给我们出具了委托书，委托工作人员和我们一起去收加盟商的加盟费，所以2014年度的加盟费应该共同收取，我方不存在违约；另外，2012年度的加盟费是2013年6月结算的，2013年度的加盟费是2014年5月结算的，但是2014年度的加盟费原告于2014年12月就向我方催收，违反了之前的操作习惯。
另查明，被告在诉讼中提供原告于2013年7月22日出具的《授权委托书》，该委托书写明：“现委托本公司法务曾清春来贵单位处理东鹏装饰加盟费的相关事宜（含签订结算协议、商洽新型合作方式、收款、处理投诉等），该委托系我真实意思所托，法律后果由我承担。”
再查明，被告东鹏装饰作为甲方与其他加盟商作为乙方签订的《东鹏装饰加盟协议》上，原告广东东鹏作为丙方在协议上盖章，合同上注明“乙方（加盟商）已明了甲方（被告）与丙方（原告）的关系”，在加盟费的收取上，约定由加盟商向甲方（被告）支付加盟费。
本院认为，本案系合同纠纷。
首先，关于原、被告签订的《特许经营协议》的性质。特许经营合同是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费的合同。特许经营有一定的特征，表现为特许人向被特许人提供注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源，并进行营业指导和援助，被特许人在统一经营体系下从事经营活动。本案中，原、被告双方签订的合同虽然名为特许经营协议，但实质上，原告仅将原告企业名称中的“东鹏”字号许可被告使用，被告并未在原告统一的经营体系下经营，原告亦未对被告的经营进行指导和援助，因此，原、被告双方之间并非特许经营关系。原告将其“东鹏”字号许可被告使用，并允许被告对外以“东鹏”的名义发展加盟商，原、被告双方按比例分配加盟费，故原、被告双方存在许可和合作法律关系。
其次，关于原告诉请要求解除双方签订的《特许经营协议》以及支付许可费98000元的问题。原告主张被告未如期支付加盟费，构成根本违约，要求解除合同；被告不同意解除合同，认为双方在实际履行中变更了合同的约定，被告不构成违约，要求继续履行合同。我国《合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的……。”本案中，原、被告双方签订的《特许经营协议》约定，被告（乙方）在每年的12月20日之前向原告（甲方）支付完加盟费，被告每年上交的加盟费不得低于十万元。庭审中，被告确认2013年度尚有7000元加盟费未支付，同时2014年的加盟费91000元亦未支付，经原告向被告发送函件催告，被告亦未履行支付加盟费的义务，故本院认定被告已经构成根本违约，原告诉请解除合同，本院予以支持。
关于被告抗辩合同的约定已经在实际履行中发生变更的问题，被告抗辩理由有两点，一是双方结算的时间不是每年年底，而是次年五六月份，因为2013年和2014年均是五六月份结算上一年度加盟费，二是加盟费的结算方式不再是被告收取后向原告支付，而是双方共同去收取。对此，本院认为，根据原、被告于2013年6月和2014年5月签订的两份《结算协议》，其上并无关于加盟费结算时间、结算方式发生变更的约定，结算协议只是对被告发展的加盟商进行确认，被告主张双方约定的加盟费结算时间变更为次年五六月份，显然无事实依据，且原告在2015年1月、2015年4月向被告寄送函件催收加盟费，表明原告不同意被告迟延支付加盟费，故被告未按照《结算协议》的约定支付2013年度尚欠的7000元加盟费以及未按照《特许经营协议》约定的期限于2014年12月20日前支付2014年度的加盟费，已经构成根本违约。被告抗辩双方共同向加盟商收取加盟费的问题，从被告提交的原告曾经出具的《授权委托书》来看，原告从未作出意思表示变更加盟费的收取方式，从被告东鹏装饰与其他加盟商签订的《东鹏装饰加盟协议》来看，原告广东东鹏仅作为丙方在《东鹏装饰加盟协议》上盖章，并无约定原告广东东鹏（丙方）有向加盟商共同收款的义务，此外，两份《结算协议》也没有约定原告有共同收款的义务，因此，被告抗辩原告不配合收款导致其无法向加盟商收款，而无法按照《特许经营协议》的约定支付加盟费，该抗辩无事实依据，本院不予支持。综上，被告东鹏装饰未按照《特许经营协议》的约定向原告广东东鹏支付加盟费，已经构成根本违约，原告诉请解除《特许经营协议》，于法有据，本院予以支持。
至于被告应向原告支付的加盟费的数额。根据2014年5月12日双方签订的《东鹏装饰加盟费结算协议》，双方确认尚有四家加盟商的加盟费被告应于2014年7月1日前向原告支付，原告陈述被告只支付了35000元，剩余一家加盟商刘伟的加盟费7000没有支付，原告诉请有理，本院予以支持。对于2014年度的加盟费91000元，原告是按照2014年存在的七家加盟商应交纳的加盟费的70%计算，且根据原、被告签订的《特许经营协议》约定，被告每年交纳的加盟费不少于10万元，故原告诉请被告支付2014年度加盟商交纳的加盟费91000元，本院予以支持。
最后，关于原告要求被告停止使用“东鹏”字样的字号以及变更企业名称权的问题。被告根据《特许经营协议》的约定，取得“东鹏”字号的使用权，现原、被告签订的《特许经营协议》已经予以解除，故原告诉请被告停止使用“东鹏”字号，于法有据，本院予以支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、解除原告广东东鹏陶瓷股份有限公司与被告佛山市东鹏装饰工程有限公司于2009年7月3日签订的《特许经营协议》；
二、被告佛山市东鹏装饰工程有限公司自本判决生效之日起十五日内，向原告广东东鹏陶瓷股份有限公司支付加盟费98000元；
三、被告佛山市东鹏装饰工程有限公司自本判决书生效之日起，立即停止使用“东鹏”字号。
本案受理费2250元，由被告佛山市东鹏装饰工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审 判 长 梁 菡
人民陪审员 鲁红霞
人民陪审员 徐 淦
二〇一五年八月十七日
书 记 员 谢惠燕