安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖01刑终614号
原公诉机关安徽省长丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛文掌，绰号“薛老大”，男，1964年9月20日出生于安徽省寿县，汉族，小学文化，无业，户籍地安徽省寿县，住安徽省长丰县。2017年5月29日因涉嫌犯开设赌场罪被安徽省长丰县公安局刑事拘留，同年7月4日被安徽省长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕，同年8月3日被该局取保候审，2018年1月3日被长丰县人民检察院取保候审，同年5月25日被长丰县人民法院批准逮捕,同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
辩护人ＸＸ，安徽华人律师事务所律师。
原审被告人黄建，绰号“黄老四”，男，1971年1月15日出生于安徽省长丰县，汉族，初中文化，无业，户籍地长丰县，住安徽省合肥市庐阳区。被告人黄建曾因犯赌博罪，于2010年8月26日被安徽省寿县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元;2017年5月31日因涉嫌犯开设赌场罪被长丰县公安局刑事拘留，同年7月5日被该局取保候审，2018年1月3日被长丰县人民检察院取保候审，同年5月25日被长丰县人民法院批准逮捕,同日由长丰县公安局执行逮捕。现羁押于长丰县看守所。
原审被告人薛怀章，男，1961年5月4日出生于安徽省长丰县，汉族，文盲，务农，住安徽省长丰县。2017年7月5日因涉嫌犯开设赌场罪被长丰县公安局刑事拘留，同年8月3日被该局取保候审，2018年1月3日被长丰县人民检察院取保候审，同年5月25日,被长丰县人民法院取保候审。
原审被告人邓之凯，绰号“大之凯”，男，1964年10月24日出生于安徽省长丰县，汉族，小学文化，无业，住安徽省长丰县。2017年7月6日因涉嫌犯开设赌场罪被长丰县公安局刑事拘留，同年8月3日被该局取保候审，2018年1月3日被长丰县人民检察院取保候审，同年5月25日被长丰县人民法院取保候审。
原审被告人李多松，男，1978年3月18日出生于安徽省寿县，汉族，小学文化，无业，住安徽省寿县。2017年8月31日因涉嫌犯开设赌场罪被长丰县公安局刑事拘留，同年10月1日被该局取保候审，2018年1月3日被长丰县人民检察院取保候审，同年5月25日被长丰县人民法院取保候审。
原审被告人张琳，曾用名张春琴，女，1970年9月9日出生于江苏省扬州市，汉族，初中文化，无业，住江苏省扬州市广陵区。2017年5月29日因涉嫌犯开设赌场罪被长丰县公安局取保候审，2018年1月3日被长丰县人民检察院取保候审，同年5月25日被长丰县人民法院取保候审。
原审被告人任艳银，男，1971年10月8日出生于安徽省寿县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地安徽省寿县，住安徽省长丰县。被告人任艳银曾因犯赌博罪，被安徽省寿县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金20000元。2017年5月29日因涉嫌犯开设赌场罪被长丰县公安局刑事拘留，同年7月4日被长丰县人民检察院批准逮捕，次日由长丰县公安局执行逮捕，同年8月3日被该局取保候审，2018年1月3日被长丰县人民检察院取保候审，同年5月25日被长丰县人民法院取保候审。
安徽省长丰县人民法院审理长丰县人民检察院指控原审被告人薛文掌、黄建、薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银犯开设赌场罪一案，于2018年7月26日作出（2018）皖0121刑初178号刑事判决。原审被告人薛文掌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2018年5月25日、26日、27日晚，被告人薛文掌先后在合肥市肥西县高刘镇一户村庄的瓦房内、合肥市新桥机场旁的一间平房内及长丰县双墩镇蔡塘水库旁（长丰县双凤开发区大陆社居委上埝组）的一间废弃民房内开设赌场供他人赌博。被告人黄建负责安排人员望风、接送参赌人员，并发放赌场人员工资等事项。被告人薛怀章、邓之凯为赌场望风，被告人李多松开车接送参赌人员。被告人任艳银因通过手机给部分前来参赌的人员发送赌场定位。被告人张琳受邀到赌场坐庄，活跃赌场气氛，带动他人赌钱。该赌场以“推牌九”的形式进行赌博，并按一定的比例进行“抽水”获利。每晚参赌人员均达数十人。对每晚前来参赌的人员，被告人薛文掌均发放出场费，以吸引赌客继续参赌。
2017年5月28日凌晨，该赌场被警察查获。现场查获抽头渔利74200元，赌资28080元及赌具牌九一副、骰子一副。被告人薛文掌、任艳银、李多松、张琳被当场抓获。
2017年7月4日、6日，被告人薛怀章、邓之凯先后被公安机关抓获;2017年5月31日，被告人黄建主动到公安机关投案。
七被告人归案后，均如实供述了各自的犯罪事实。
另查明，被告人薛文掌在开设赌场期间，共获得的抽头渔利达十余万元。除支付坐庄人员的“返水”费、为赌场提供服务的人员报酬及向参赌人员发放的出场费外，被告人薛文掌个人获利1400元。其他各被告人在为被告人薛文掌开设的赌场提供服务期间，分别获利如下：黄建获利1100元，薛怀章获利200元，邓之凯获利300元，李多松获利200元。
原判认定上述事实的证据有：
1、赌具牌九一副、骰子一副、现金74200元，证实七被告人的作案工具情况及当晚赌场抽水的数额。
2、现场方位示意图、现场照片，证实案发地点位于长丰县双凤开发区大陆社居委上埝组一民房内及案发现场情况。
3、检查笔录，证实公安机关在工作中发现有人在长丰县双凤开发区大陆社居委上埝组一民房内进行赌博而对该处进行检查的情况。
4、扣押决定书、扣押清单，证据保全决定书及清单，安徽省政府非税收入专用收据，证实公安机关在查获赌场时对赌具牌九一副、骰子一副、现金74200元予以当场扣押，对赌资28080元予以保全并没收。
5、辨认笔录，证实各被告人互相辨认出同案犯的情况。
6、抓获经过、归案经过，证实七被告人的归案情况。
7、户籍证明，证实七被告人的身份信息等情况。
8、证人顾某的证言，证实其按照任艳银发的地理定位到赌场,与王某、张琳一起来的,并开车送张琳到赌场,任艳银发的定位，到了定位的地点,有人来开车带其等人到赌场。
9、证人邵晓娟、夏某、万某、赵某1、陆某、周某1、任某1、许某1、谢某1、陶某1、刘某、赵某2、俞某1、严某、童某等人的证言，证实案发当晚各自去涉案赌场参与赌博的情况，其中证人周某1、任某1、许某1、谢某1、童某等人还证实了到达赌场前，赌场有车前来接送。
10、证人陶某2、胡某、张某、周某2、仇某、俞某2、陶某3、杨某等人证言，证实案发当晚各自在涉案赌场观看赌博的相关情况。其中证人陶某2、张某还证实二人去赌场的目的是为了挣点出场费。
11、证人薛某、任某2、许某2、王某的证言，证实案发当晚各自因为某种原因来到涉案赌场所看到的赌场情况。
12、证人谢某2、樊某的证言，证实谢某2接受黄老四（黄建）的安排，帮赌场烧饭、烧水，并做成盒饭向参赌人员销售。樊某是前来为谢某2帮忙的。
13、被告人薛文掌的供述与辩解，证实涉案赌场是其开设的，2017年5月25、26日晚每晚参赌人员均有四五十人，26日晚上的“水钱”有三万元，现场赌资有十万元。张琳是其打电话给让她来赌场参赌增加赌场人气的。其共获利1400元。
14、被告人黄建的供述与辩解，证实其接受薛文掌的安排全面负责赌场的外围工作，包括安排望风人员、接送参赌人员的车辆及相关人员的工资发放等事宜。其共获利1100元。
15、被告人薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银的供述与辩解，证实薛怀章、邓之凯为赌场望风，李多松开车接送参赌人员，任艳银通过手机给部分前来参赌的人员发送赌场定位。张琳受邀到赌场坐庄，活跃赌场气氛，带动他人赌钱。其中薛怀章共获利200元；邓之凯共获利300元；李多松共获利200元。
原审法院认为：被告人薛文掌以非法营利为目的开设赌场，供他人赌博从中获利；被告人黄建、薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银明知他人开设赌场，仍为赌场提供望风、接送参赌人员、坐庄、发送定位等服务，七被告人的行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。被告人薛文掌、黄建在共同犯罪中起主要作用，均属主犯，依法应当按照各自参与的全部犯罪处罚，但被告人黄建在共同犯罪中罪责相对较轻，可酌情对其从轻处罚。被告人薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银在共同犯罪中起次要或辅助作用，属从犯，依法应当从轻处罚。七被告人开设赌场共获得抽头渔利10万余元，且参赌人员较多，应认定为情节严重，依法应从重处罚。被告人黄建具有自首情节，被告人薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银归案后能如实供述犯罪事实，均属坦白，依法可对七被告人从轻处罚。七被告人主动预缴罚金，并退缴全部违法所得，可酌情对七被告人从轻处罚。被告人任艳银具有犯罪前科，应对其从严判处。综上，根据七被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第四十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第六十四条之规定，判决：一、被告人薛文掌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人黄建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。三、被告人薛怀章犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。四、被告人邓之凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。五、被告人李多松犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。六、被告人张琳犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元。七、被告人任艳银犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。八、对七告人的违法所得人民币三千二百元（其中薛文掌一千四百元、黄建一千一百元、薛怀章二百元、邓之凯三百元、李多松二百元）及现场查获的抽头渔利人民币七万四千二百元予以追缴，上缴国库。九、对随案移送的作案工具牌九一副、骰子一副予以没收。
原审被告人薛文掌上诉提出原判量刑过重，请求二审法院改判。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。
经审理查明：原判认定上诉人薛文掌、原审被告人黄建、薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银开设赌场的事实，已被一审判决列举的证据证实，以上证据业经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。
本院认为，上诉人薛文掌以非法营利为目的开设赌场，供他人赌博从中获利；原审被告人黄建、薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银明知他人开设赌场，仍为赌场提供望风、接送参赌人员、坐庄、发送定位等服务，七人的行为均构成开设赌场罪。结合本案全部量刑情节，本院认为原判对上诉人薛文掌及其他原审被告人的量刑并无不当。因此，上诉人薛文掌的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。此外，原判认定原审被告人黄建、薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银均系从犯，在实际量刑时均减轻处罚；故原判“被告人薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银在共同犯罪中起次要或辅助作用，属从犯，依法应当从轻处罚”的表述不当，应表述为“被告人薛怀章、邓之凯、李多松、张琳、任艳银在共同犯罪中起次要或辅助作用，属从犯，依法应当减轻处罚”。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 沈 昊
审判员 董雪美
审判员 高晓云
二〇一八年九月七日
书记员 沈博文
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。