广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）深中法民一终字第1577号
上诉人（原审原告）雷展宏。
法定代理人雷焕忠、吴丽芳，系上诉人父母亲。
委托代理人刘向峰、史琛，均系广东国晖律师事务所律师。
上诉人（原审被告）赵德凤。
委托代理人龚燕，系赵德凤妻子。
被上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司深圳分公司。
代表人韩利平，总经理。
委托代理人江运泉，系该公司职员。
上诉人雷展宏因与上诉人赵德凤、被上诉人永安财产保险股份有限公司深圳分公司道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民一初字第1736号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2010年4月19日，被告赵德凤驾驶粤B14X**号小型汽车行驶至南湾街道樟树布村路段时，车身右侧与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经深圳市公安局交通警察支队龙岗大队认定，被告赵德凤承担事故全部责任。当天原告即被送往龙岗区沙湾医院，后又被送往龙岗区南湾人民医院，并于2010年4月20日转入深圳市平乐骨伤科医院住院治疗。2010年6月17日原告出院，出院证明中的诊断内容为：1、右胫腓骨粉碎性骨折；2、右足软组织损伤。出院医嘱为：1、间断性维持长腿支具外固定，禁剧烈运动；2、适当功能锻炼，暂禁负重，卧床休息；3、住院期间及卧床期间留陪护1人；4、加强营养支持；5、每月复查，不适随诊，适时取出钢针、钢板。2010年7月23日，广东南天司法鉴定所出具《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、受检人雷展宏的伤残等级为十级；2、受检人雷展宏的后续治疗费约须7000元。2010年9月30日，被告永安保险公司向法院申请由深圳市司法鉴定专家委员会对涉案的广东南天司法鉴定所作出的法医学司法鉴定意见书进行复核后重新鉴定。2010年11月25日，深圳市司法鉴定专家委员会作出复核意见及重新鉴定意见，结论为：1、被鉴定人雷展宏的损伤不构成伤残等级；2、是否需要后续治疗及后续治疗费用由相关机构认定。原告雷展宏支付鉴定费1700元，永安保险公司支付复核鉴定费2000元。原告雷展宏为农村户口。涉案车辆粤B14X**号轿车已向被告永安保险公司投保了限额为122000元的机动车交通事故责任强制险，其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。事故发生后，原告雷展宏入院治疗，经双方确认，原告自行支付医疗费1941.04元；被告赵德凤向原告支付医疗费用14265.7元，矫正支架费用2500元，现金3000元，共计19765.7元；被告永安保险公司于2010年6月8日支付费用10000元给平乐骨伤科医院，该费用已全部用于原告的治疗费用。
原审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护，侵害公民身体造成伤害或造成财产损失的应当赔偿损失。本案交通事故发生后，深圳市公安局交通警察支队龙岗大队认定被告赵德凤承担事故全部责任，有交警部门出具的《事故认定书》为证，法院予以确认。原告请求其自行支付的医疗费5000元，而实际所有医疗票据为1941.04元，故超过该数额部分不予支持；原告诉称住院60天，而其实际住院天数为59天，故依照《广东省2010年度人身损害赔偿计算标准》关于深圳地区（第一类地区）的护理费及伙食补助费规定，均以50元／天的标准，支持其住院伙食补助费2950（50元／天×59天）元、护理费2950元；原告请求的交通费用为1500元，而其提交的交通费票据明显不足，故酌情支持1200元；原告请求的营养费2000元，因有出院医嘱证实，予以支持；后续治疗费7000元因有广东南天司法鉴定所出具的《法医学司法鉴定意见书》确认，系有效的专家建议，故予以支持。以上共计应赔付18041.04元。因深圳市司法鉴定专家委员会作出重新鉴定意见，认定原告不构成伤残等级，故原告请求的鉴定费1700元、残疾赔偿金13813.86元、精神损害抚慰金10000元无事实及法律依据，法院不予支持。综上，在被告永安保险公司的医疗费用赔偿限额10000元中，应支付原告的医疗费1941.04元，后续治疗费7000元，共计8941.04元；被告永安保险公司的伤残赔偿限额112000元中，应支付原告的护理费2950元，伙食补助费2950元，交通费1200元，营养费2000元，共计9100元。故被告永安保险公司依法应在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任共计18041.04元。鉴于被告永安保险公司已于2010年6月8日支付10000元给医院，用于支付原告的治疗费用，法院予以扣除，被告永安保险公司应向原告雷展宏赔付8041.04元；被告赵德凤无需再向原告进行赔付。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款之规定，判决：一、确认原告雷展宏在本案中应得的赔偿总额为18041.04元；二、被告永安财产保险股份有限公司深圳分公司于判决生效之日起5日内赔偿原告雷展宏护理费、伙食补助费、交通费、营养费共计8041.04元；三、驳回原告雷展宏的其他诉讼请求。案件受理费488元（原告已预交），鉴定费分别为1700元（原告已预交）、2000元（被告永安财产保险股份有限公司深圳分公司已预交），共计4188元，由原告承担2094元，被告永安保险公司承担2094元。
上诉人雷展宏不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，依法支持上诉人一审的诉讼请求。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由是：一、被上诉人永安保险公司支付的1万元医疗费用，上诉人予以确认。但是，对于已经实际发生的由两被上诉人支付的医疗费，上诉人并未起诉，也并未请求两被上诉人赔偿，一审法院确认的赔偿款18041.04元，应不包括永安保险公司支付的1万元医疗费，因此，不应在本应该由被上诉人承担的赔偿款中扣除。二、不应当支持上诉人重新鉴定的司法鉴定意见书。1、根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4．10．10．h款之规定，胫腓骨粉碎性骨折是一定能评到十级伤残的，深圳市司法专家鉴定委员会却以上诉人恢复功能正常，评定其损伤不构成伤残等级，这显然是片面的，不合法的。上诉人是一个不满10岁的儿童，其恢复能力肯定优于成年人，但这不能否认上诉人因这起事故所遭受的精神上和身体上的痛苦，请二审法院慎重考虑上诉人的实际情况。2、法院同意重新鉴定不符合法律规定。依照民事诉讼证据规则第二十五条规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。第二十七条规定，提起重新鉴定申请的条件是有证据证明存在以下情形：（1）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格；（2）鉴定程序严重违法；（3）鉴定结论明显依据不足；（4）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。一审中，被上诉人的重新鉴定是开庭时当庭提交的，已经超过了申请重新鉴定的期限，并且上诉人提交的广东南天司法鉴定所鉴定书是符合法律规定的，被上诉人并未向法院提交任何证据材料，证明本案需要重新鉴定。鉴于一审鉴定的瑕疵，请求二审不予支持重新鉴定意见书，或是另外委托鉴定机构进行鉴定，给上诉人一个公平公正的审判。
上诉人赵德凤不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法判决被上诉人返还上诉人垫付的3000元现金；2、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实与理由是：本次事故发生后，上诉人已为被上诉人垫付医疗费、医疗器具费等共计3000元，一审法院也已经确认，上诉人赵德凤在一审时也要求雷展宏予以返还，但一审未支持上诉人的合理请求。
被上诉人永安财产保险股份有限公司深圳分公司答辩请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明的事实准确，双方当事人在二审审理期间也予以认可，本院予以确认。本院另查明：1、2010年6月18日，上诉人母亲吴丽芳委托广东南天司法鉴定所对上诉人伤残情况进行鉴定，广东南天司法鉴定所于2010年7月21日对上诉人进行了鉴定，并于2010年7月23日出具《法医学司法鉴定意见书》。2、2010年8月23日，被上诉人永安财产保险股份有限公司深圳分公司收到原审法院邮寄的《应诉通知书》、《开庭传票》等应诉材料。2010年8月25日，被上诉人永安财产保险股份有限公司深圳分公司向原审法院提出书面申请，要求对上诉人的伤情重新进行鉴定，理由是，根据医院的出院证明，广东南天司法鉴定所鉴定的时间为治疗过程中，治疗还需二次手术，治疗尚未终结。3、依据被上诉人的申请，2010年10月27日，原审法院委托深圳市司法鉴定专家委员会对上诉人进行重新鉴定，该委员会于2010年11月25日进行了鉴定，并出具相应的《法医学司法鉴定意见书》。在该鉴定意见书中，深圳市司法鉴定专家委员会经检查上诉人CT片，确认上诉人”右胫腓骨下段骨折，复查片示右胫骨骨折钢板内固定，右腓骨骨折骨髓内钉内固定，对位对线可”，认定上诉人”所受损伤为右胫腓骨下段骨折，目前右下肢功能基本正常”，”其损伤不构成伤残等级评定”。4、二审审理期间，上诉人雷展宏确认已收到上诉人赵德凤支付的3000元，也同意进行抵扣。
本院认为：一、关于上诉人雷展宏的伤残等级。1、本案中，被上诉人于2010年8月23日收到原审法院邮寄的《应诉通知书》、《开庭传票》等应诉材料，2010年8月25日，被上诉人就向原审法院提出书面申请，要求对上诉人进行重新鉴定，因此，被上诉人的重新鉴定申请并未超出举证期限。2、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，广东南天司法鉴定所出具的《法医学司法鉴定意见书》系上诉人雷展宏母亲吴丽芳自行委托所作出的鉴定结论，被上诉人提出异议后，原审法院依法另行委托其它鉴定机构重新鉴定，并未违反法律规定。3、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。本案中，上诉人雷展宏并未提出证据证明深圳市司法鉴定专家委员会作出的鉴定结论存在上述瑕疵，因此，本院对上诉人雷展宏的再次鉴定申请不予支持。二、上诉人雷展宏可得款项。1、原审判决计算得出的上诉人雷展宏医疗费1941.04元、住院伙食补助费2950元、护理费2950元、交通费1200元、营养费2000元、后续治疗费7000元，共计18041.04元，认定理由充分，计算正确，本院予以确认。2、鉴于被上诉人在交强险医疗费赔偿限额内已经实际支付1万元，故对于上诉人雷展宏可得的医疗费1941.04元、后续治疗费7000元，应由上诉人赵德凤予以赔偿。由于赵德凤已支付雷展宏3000元，故赵德凤还应赔偿雷展宏5941.04元（治疗费1941.04元＋后续治疗费7000元-3000元）。3、被上诉人应在交强险伤残及财产损失限额内赔偿上诉人雷展宏款项9100元（住院伙食补助费2950元＋护理费2950元＋交通费1200元＋营养费2000元）。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律和实体处理部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民一初字第1736号民事判决第三项；
二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民一初字第1736号民事判决第一项为：确认上诉人雷展宏在本案中应得的赔偿总额为15041.04元；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民一初字第1736号民事判决第二项为：被上诉人永安财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起5日内支付上诉人雷展宏赔偿款9100元；
四、上诉人赵德凤应于本判决生效之日起5日内支付上诉人雷展宏赔偿款5941.04元；
五、驳回上诉人雷展宏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费488元，鉴定费分别为1700元（上诉人雷展宏已预交）、2000元（被上诉人永安财产保险股份有限公司深圳分公司已预交）共计4188元，由上诉人雷展宏负担2094元，上诉人赵德凤负担294元，被上诉人永安财产保险股份有限公司深圳分公司承担1800元。二审案件受理费人民币1952元，由上诉人雷展宏负担976元，上诉人赵德凤负担600元，被上诉人永安财产保险股份有限公司深圳分公司负担376元。
本判决为终审判决。
审判长 廖炜冕
审判员 李小丽
审判员 黄国辉
二〇一一年九月二十三日
书记员 徐嘉希