广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤06刑终730号
原公诉机关佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李家尧，男，1976年3月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市三水区。因本案于2016年6月18日被羁押，次日被刑事拘留，同日被佛山市公安局三水分局监视居住，2016年11月3日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
佛山市三水区人民法院审理佛山市三水区人民检察院指控原审被告人李家尧犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月26日作出(2017)粤0607刑初195号刑事判决。原审被告人李家尧不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1.2016年6月17日21时许，被告人李家尧伙同潘某（另案处理）经微信与购毒人员联系，由被告人李家尧驾驶摩托车到佛山市三水区西南街道沙头市场南门对面路段以人民币250元的价格贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.70克、海洛因0.08克给廖某、叶某1。
2.2016年6月18日20时30分许，被告人李家尧伙同潘某经微信与购毒人员联系，去到佛山市三水区西南街道沙头市场南门对面路段以人民币200元的价格贩卖甲基苯丙胺0.90克给廖某、叶某1，交易完毕后即被公安民警抓获，民警从廖某身上查获上述其两次购买的毒品，从潘某身上查扣甲基苯丙胺7.70克、海洛因0.12克及毒资310元。
3.2016年11月2日18时许，被告人李家尧经与购毒人员联系，在佛山市三水区西南街道沙头四街12栋楼下楼梯处以人民币100元的价格贩卖甲基苯丙胺0.45克给林某，交易完毕后即被公安民警抓获，民警从林某身上查获上述交易的毒品，从李家尧身上查获甲基苯丙胺2.88克。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人廖某的证言及辨认笔录。主要内容：2016年6月17日，她通过一个叫“阿志”的朋友取得一个贩卖毒品叫“阿尧”的男子的联系电话，到了当日下午17时许，她通过微信与“阿尧”约好购买毒品的价格。晚上20时许，她与男朋友“阿峰”一起从南海小塘到了三水，通过电话联系，双方在三水西南沙头市场南门的益昌百货门前，她给了“阿尧”250元，“阿尧”接过钱后递给她用纸巾包好的一小包海洛因和一小包冰毒。她本来约了朋友当天晚上一起吸食毒品，但是朋友有事，她就把毒品留着准备到第二天晚上再吸。但是第二天她朋友说毒品不够，她就再次通过微信联系“阿尧”购买200元冰毒。阿尧约她再次到前一天交易的地点。到了晚上20时30分左右，她和朋友“阿峰”一起到了约好的前一天交易的地点，然后打电话给“阿尧”。过了五分钟，“阿尧”骑着摩托车载着一个女子赶到，那个女子拿出毒品，她就从包里拿了200元给那个女子，对方就把毒品给她，后来就被警察抓获了。“阿尧”的微信名字是“凌晨的眼泪”。廖某辨认出“阿尧”是李家尧，辨认出给她毒品的人是潘某。
2.证人叶某1的证言及辨认笔录。主要内容：他打算找些毒品跟朋友一起吸食解闷，就叫廖某联系购买毒品。2016年6月17日，廖某通过朋友联系到一个叫“阿绕”的男子，购买了150元冰毒和100元海洛因，当天晚上21时许在沙头市场南门处交易，对方是一名男子骑着一辆女装摩托车。当日因为有事，毒品没有吸食。到6月18日，因为人多，他叫廖某再向“阿绕”要200元冰毒。晚上20时许，廖某叫他一起去交易，然后去到约定地点沙头市场南门。等待几分钟后，前一天交易毒品的那个男子骑一辆女装摩托车搭载一个女子到来，廖某拿钱给坐在后座的女子，那名女子就将用白色纸巾包着的冰毒扔到廖某的挂包里。双方在离开时被警察抓获了。叶某1辨认出贩卖毒品给他们的人就是李家尧和潘某，辨认出廖某。
3.证人林某的证言及辨认笔录。主要内容：2016年11月2日他向李家尧购买100元冰毒的经过，其中付款是通过微信转账。林某辨认出李家尧。
4.证人潘某的证言及辨认笔录。主要内容：李家尧是她的男朋友，二人同居了约一年。2016年6月17日20时许，她在李家尧的住处，一个女子用手机微信与李家尧联系购买150元冰毒和100元海洛因。李家尧告诉她，海洛因自己都不够吸食，只能给分一的量，对方答应了。她就要对方到沙头市场南门交易，并带上了一小包冰毒及一小包海洛因，后来李家尧说一直是李家尧与对方联系的，怕对方见到她不同意交易，李家尧就叫她不要去了。她就把毒品给了李家尧，由李家尧与对方交易，李家尧用出售毒品的钱买了100多元水果，剩余110元交给了她。第二天晚上吃晚饭时，那个女子又用微信联系李家尧买100元冰毒和100元海洛因，李家尧告诉她，海洛因要自己吸食。李家尧就同对方说没有海洛因，对方说没有海洛因的话就要200元的冰毒。李家尧就骑她的摩托车搭载她去到沙头市场南门，那个女子递给她200元，她将一小包冰毒丢到对方的手提包里面，后来准备离开时就被民警抓获了。民警从她带的挎包里的一个首饰盒中查获了十小包冰毒、一小包海洛因和现金人民币1000多元，其中310元是前一天贩卖毒品剩余的钱和当晚贩卖毒品的钱。这些冰毒是她去花都向一个叫“阿成”的男子购买的，买回来后她再进行分装；海洛因是在三水西南向一个叫“阿国”的男子购买的。她买了这些毒品回来，除了自己吸食，如果有人要的话她就卖出，以贩养吸。潘某辨认出廖某是购买毒品的女子，辨认出李家尧。
5.被告人李家尧的供述及辨认笔录。主要内容：他于2016年6月17日及18日，分别两次卖给廖某二包冰毒及一小包海洛因。其中6月17日是廖某打电话联系他，当时他和女朋友潘某在河口的住处。后来廖某加了他微信，提出以250元的价格购买150元冰毒及100元海洛因。交易前潘某是与他同行的，但是他怕廖某见到多一个人会有疑虑，就叫潘某把毒品交给他，由他一个人前去交易。交易时廖某是跟叶某1一起的，交易完成后，他接上潘某，然后用毒资买了100多元水果，剩余的110元交给了潘某。次日晚上19时许，廖某再次微信联系他，说想再买100元冰毒及100元海洛因，他说海洛因已经没有了，对方就说买200元冰毒。然后双方约好再次在沙头市场益昌百货门前交易。到了20时30分许，廖某说已经到了，他驾驶潘某的摩托车搭上潘某去到益昌百货门前廖某和叶某1的位置，廖某将钱交给潘某，潘某将冰毒丢到对方手提包内，交易完后准备离开时被警察抓获了。这两次所贩卖的毒品以及他自己吸食的毒品的来源都是潘某几天前向一名叫“阿成”的男子购买的，廖某第一次向他求购毒品的时候潘某就在他旁边，也知道他贩卖毒品给廖某。2016年11月2日，林某向他购买了100元冰毒，这100元是通过微信向他的微信账号转账，他的微信账号名为“凌晨的眼泪”。李家尧辨认出廖某、叶某1、潘某、林某，指认出佛山市三水区西南街道沙头大道沙头市场南门附近就是两次贩卖毒品给廖某的位置，指认出贩卖毒品给林某的位置。
6.搜查笔录，扣押决定书、扣押清单、称量笔录、取样笔录及照片。证实从李家尧、潘某、廖某、林某处扣押相关手机、摩托车及疑似毒品，并对疑似毒品称量取样的情况。
7.现场勘验检查工作记录。证实李家尧贩卖毒品给林某的现场佛山市三水区西南街道沙头四街12座楼下的情况。
8.刑事化验检验报告、理化检验报告。证实查获的白色晶体状物品、透明晶体物均为甲基苯丙胺，白色粉末状物品为海洛因。
9.手机微信信息照片、说明材料。证实2016年6月18日从扣押的廖某手机上的微信聊天内容照片显示，与廖某联系的微信名为“凌晨的眼泪”。李家尧的手机微信照片显示，2016年11月2日，与林某联系贩卖毒品的微信名为“凌晨的眼泪”。
10.通话记录。证实李家尧、潘某、廖某通话的情况。
11.现场检测报告书。证实李家尧、潘某、林某经检测有吸食毒品行为。
12.手机检验报告。证实李家尧手机通话及微信通讯的情况。
13.行政处罚决定书、劳动教养决定书。证实李家尧曾因吸毒被公安机关行政处罚，林某因吸毒被公安机关行政处罚的情况。
14.抓获经过。证实被告人李家尧被抓获的经过。
15.户籍材料。证实被告人李家尧的身份情况。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人李家尧多次贩卖毒品甲基苯丙胺共12.63克、海洛因0.08克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李家尧贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人李家尧归案后能如实供述部分罪行，对该部分罪行予以从轻处罚。移送的摩托车一辆，因权属不明，不予处理。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第六十七条第三款，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人李家尧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币70000元。
二、移送的蓝色魅族牌手机、金色三星牌手机各一部，予以没收，上缴国库。
上诉人李家尧上诉称,上诉人没有贩卖毒品，证人潘某、廖某、叶某2的证言不是事实，潘某所说的冰毒是她在花都向“阿成”购买的，上诉人完全不知道潘某购买毒品的数量。与廖某、叶某2交易前，潘某说只有冰毒、白粉各一小包，公安民警抓获潘某后，从其挎包的首饰盒内搜获的10小包冰毒7.7克，上诉人完全不知情，纯属潘某个人所持有。原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人李家尧犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人李家尧的上诉所提,经查，证人潘某、廖某、叶某2的证言相互印证，证实上诉人李家尧与廖某通过微信及电话联系向其求购毒品甲基苯丙胺并约定了交易价格、地点的事实，且有查获的毒品、扣押清单、刑事化验检验报告、手机通话记录、微信聊天记录等证据予以佐证，并且与上诉人李家尧在公安侦查阶段多次稳定有罪供述相印证，足以认定上诉人李家尧与潘某共同向廖某、叶某2贩卖毒品甲基苯丙胺的犯罪事实，上诉人李家尧翻供否认第二宗贩毒的事实不能作出合理解释，不足采信。上诉人李家尧与潘某共同居住、共同吸食毒品，对与潘某共同贩卖毒品的行为是明知的，其主观上具有贩卖毒品的故意，客观上上诉人李家尧多次搭载潘某并将涉案毒品携带至双方约定的交易地点，上诉人李家尧及潘某均为吸毒人员，潘某在贩卖毒品时被公安机关当场抓获并分别从贩毒者潘某身上搜获甲基苯丙胺7.70克、海洛因0.12克，从购毒者廖某身上起获甲基苯丙胺0.9克，除李家尧、潘某对其中海洛因0.12克供自己吸食不同意出卖外，其余从潘某、廖某身上查获的毒品应作为上诉人李家尧与潘某共同贩卖的毒品。综上，上诉人李家尧上诉所提，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人李家尧无视国家法律，多次贩卖毒品甲基苯丙胺12.63克、海洛因0.08克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人李家尧归案后能如实供述部分罪行，对该部分罪行，可以从轻处罚。至于上诉人李家尧为具有吸毒情节的贩毒人员，可在量刑时适当予以考虑。原判根据上诉人李家尧犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度、认罪态度等综合评定后在法定幅度内予以量刑并无不当，上诉人李家尧上诉请求减轻处罚,理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚宏平
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一七年八月二十八日
书 记 员 李 芳
附本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。