陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2011）西刑二初字第00077号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人常宏伟，化名“小王”，系陕西诚悦会计师事务所有限公司工作人员。2011年2月18日因涉嫌虚开增值税专用发票被西安市国税局稽查局调查询问，同年2月25日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被刑事拘留，2011年3月31日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人高宏霞、张宝刚，陕西权诚律师事务所律师。
被告人杨某，化名“汪峰”，系陕西恒煤达科贸有限公司（以下简称恒煤达公司）实际负责人。2011年2月25日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被刑事拘留，2011年3月31日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人赵少宁，北京市中凯律师事务所西安分所律师。
西安市人民检察院以被告人常宏伟、杨某犯虚开增值税专用发票罪，于2011年6月28日以西检诉二刑诉（2011）43号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭。于2011年7月20日、8月29日两次公开开庭对本案进行了审理。
西安市人民检察院指派代理检察员李琦、刘娜出庭支持公诉，二被告人及其辩护人张宝刚、赵少宁到庭参加诉讼。期间，西安市人民检察院申请延期审理一次，被告人常宏伟的辩护人申请延期审理一次。现已审理终结。
西安市人民检察院起诉书指控：2010年3月，被告人杨某（化名汪峰）与常宏伟（化名小王）相识后，告知常宏伟自己想在西安注册一个能开增值税专用发票的公司，并以他的身份证丢失为由，从刘某（化名老张）处借到王某某（刘某之妻）和周某的身份证交给常宏伟，让其用于注册成立公司。同时，杨某许诺除支付相应的代理注册费用外，公司成立后让常宏伟为公司代理管理账务。2010年5月6日，常宏伟利用虚假的验资报告。注册成立恒煤达公司，虚报注册资本50万元。
2010年9月，被告人常宏伟、杨某在没有真实贸易往来的情况下，伪造购销合同，让他人以麦杰克服装集团有限公司、山东华丽服装有限公司的名义为恒煤达公司虚开增值税专用发票15份，价税合计2776984无，其中税款403493.43元，由恒煤达公司申报抵扣。
2010年8月，被告人常宏伟将西安广佳石油设备有限公司的法定代表人变更为其妻子王某丙，在没有真实业务发生的情况下，伪造购销合同，以西安广佳石油设备有限公司的名义给陕西源瑞鑫实业有限公司虚开20份增值税专用发票，价税合计0321元，其中税款33465.41元，由陕西兴源瑞鑫实业有限公申报抵扣。
据上事实，检察机关认为，被告人常宏伟、杨某在无真实务往来的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，并全部税务机关抵扣，数额较大。另外，常宏伟在没有真实业务发生情况下，又为他人虚开20份增值税专用发票，抵扣税款465.41元。其行为已触犯（（中华人民共和国刑法》第二百零条之规定，应以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。鉴于宏伟自动向公安机关投案，如实交代自己的犯罪事实，依据《中人民共和国刑法》第六十七条之规定，系自首，可依法从轻或轻处罚；同时，常宏伟协助公安机关抓捕同案犯杨某，依据高人民法院（（关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解》可认定为有立功表现，可依法从轻或减轻处罚。遂提起公诉，请本院依法判处。
针对上述指控，公诉机关随案移送了被告人常宏伟、杨某户籍证明；恒煤达公司、西安广佳石油设备有限公司等公司的商档案资料；西安市公安局经济犯罪侦查大队出具的情况说、西安市国税局稽查局案件移送函、西安经济技术歼发区国家务局开具的抵扣证明；增值税专用发票、销货清单；被告人常伟、杨某的供述与辩解；证人张某甲、张某乙、刘某、王某甲、王某乙、王某丙等人的证言；张某甲等人的辨认笔录及扣押物品清单。
庭审中，被告人常宏伟对起诉书指控接受麦杰克服装集团有限公司、山东华丽服装有限公司15份增值税专用发票，涉及税款403493.43元的事实承认存在，但辩称并不知道是虚开的；对西安广佳石油设备有限公司虚开给陕西兴源瑞鑫实业有限公司20份增值税专用发票，涉及税款33465.41元的事实承认属实。
其辩护人辩称，在起诉书指控常宏伟接受15份增值税专用发票涉及税款403493.43元的事实一节中，常宏伟既没有虚开增值税专用发票用于抵扣税款的目的，也没有虚开增值税专用发票的行为，更没有从中获取任何利益，且其行为没有造成严重危害，因此，该部分事实不构成犯罪。对西安广佳石油设备有限公司虚开给陕西兴源瑞鑫实业有限公司20份增值税专用发票，涉及税款33465.41元的事实，辩称系单位犯罪，且有自首、立功情节，．建议法庭免除处罚。
被告人杨某对起诉书指控接受麦杰克服装集团有限公司、山东华丽服装有限公司15份增值税专用发票，涉及税款403493.43元的事实辩称记不清楚了。
其辩护人辩称，起诉书指控的虚开增值税专用发票犯罪事实不清，证据不足，建议法庭对其宣告无罪。
经审理查明：被告人常宏伟自2009年9月起即在其姐常某负责经营的陕西诚悦会计师事务所有限公司工作，负责代理报税等事务。2010年3月，化名汪峰的被告人杨某与化名“小王”的常宏伟相识后，告知常宏伟自己想在西安注册一个对外能开具增值税专用发票的公司，并以他系外地人，在西安不好开办公司为由，从化名“老张”的刘某处借来刘某之妻王某某的身份证交给被告人常宏伟，让其用于注册成立公司。并许诺除支付相应的代理注册费用外，公司成立后还让常宏伟为公司代理管理账务。同年5月6日，被告人常宏伟利用虚假的验资报告注册成立恒煤达公司，法定代表人为王某某，虚报注册资本50万元。
2010年9月，被告人杨某在没有真实贸易往来的情况下，伪造购销合同，让他人以麦杰克服装集团有限公司、山东华丽服装有限公司的名义为恒煤达公司虚开增值税专用发票15份，价税合计2776984元，其中税款403493.43元，由常宏伟交由恒煤达公司会计在西安市高新技术产业开发区国家税务局申报抵扣。
2010年8月，被告人常宏伟将西安广佳石油设备有限公司的法定代表人变更为其妻子王某丙，并将公司名称变更为西安广佳能源技术有限公司。在该公司没有真实业务发生的情况下，伪造购销合同，以西安广佳能源技术有限公司的名义给陕西兴源瑞鑫实业有限公司虚开20份增值税专用发粟，价税合计230321元，其中税款33465.41元，由陕西兴源瑞鑫实业有限公司申报抵扣。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的以下证据证实：
1、西安市高新技术开发区国税局（（关于西安恒煤达公司涉嫌利用虚假增值税专用发票抵扣税款进行偷税一案移交函》、西安市国税局稽查局文件、公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过证实，2011年1月，高新国税局在依法对恒煤达公司进行了纳税评估，发现该公司存在涉嫌利用虚假增值税专用发票抵扣税款的违法行为，遂于2月12日将此线索移交稽查局进行查处。西安市国税局稽查局对移交的该案件线索经过初步核实，西安恒煤达公司已申报抵扣的15套山东、辽宁两地增值税专用发票与发票票样字体颜色、字体大小以及防伪标志存在明显差异涉嫌为伪造增值税专用发票，并向西安市公安局移送案件线索。2月25日西安市公安局经侦支队予以立案，当日常宏伟向经侦支队三大队主动投案。在常宏伟的协助下，25日将化名汪峰的杨某抓获归案。
2、常宏伟、杨某的户籍证明，杨某、常宏伟具有刑事责任能力。
3、西安恒煤达科贸有限公司工商档案资料、西安市公安局查询存款通知书证实，陕西德仁会计师事务所出具50万元的验资报告，即股东王某甲认缴45万元人民币，股东周某认缴5万元人民币，缴存西安市商业银行股份有限公司健康路支行58×××80帐户。法定代表人王某甲。西安银行股份有限公司健糜路支行没有恒煤达公司58×××80帐户。该公司为虚假注册资本。
4、西安康得丰工贸有限公司工商档案资料、西安市公安局查询存款通知书证实，2007年11月30日，中兴华会计师事务所有限责任公司陕西分所出具的康得丰公司的验资报告证明康得丰公司股东张某甲认缴80万元，股东焦霞认缴20万元，缴存于中国银行西安西关支行01×××33帐户。中国银行西安西关支行没有西安康得丰公司01×××33帐户。该公司为虚假注册资本。
5、陕西兴源石油设备有限公司工商档案资料证实，陕西兴源石油设备有限公司成立于09年4月16日，注册资本500万元，法定代表人杨某某，2010年11月22日变更为陕西兴源瑞鑫实业有限公司，法定代表人吴某某。
6、西安广佳石油设备有限公司工商档案资料证实，西安广佳石油设备有限公司成立于2009年7月7日，注册资本60万元，法定代表人贾博。2010年7月7日变更为西安广佳能源技术有限公司，法定代表人变更为王某丙。
7、西安高新区技术开发区国税局抵扣证明证实，西安恒煤达科贸有限公司纳税关系隶属于西安高新区技术开发区国税局，该公司在2010年9月、12月所取得的“麦杰克服装集团有限公司”、“山东华丽服装有限公司”等两家公司开具的发票。
陕西兴源瑞鑫实业有限公司于2010年12月27日、28日分别取得“西安广佳能源技术有限公司”增值税票20套，均在税务机关进行了认证抵扣。
8、恒煤达公司申报认证抵扣税款情况统计表证实，杨某、常宏伟对麦杰克服装集团有限公司（辽宁）、山东华丽服装有限公司开具给恒煤达公司增值税专用发票15份并申报抵扣情况签字确认。
9、麦杰克服装集团有限公司、山东华丽服装有限公司开具给恒煤达公司增值税专用发票15份、山东省东营市河口区国家税务局稽查局出具的增值税抵扣凭证协查报告证实，麦杰克服装集团有限公司（2份）、山东华丽服装有限公司（13份）开具给一恒煤达公司增值税专用发票，经常宏伟辨认系杨某提供给他的。经山东省东营市河口区国家税务局稽查局协查，销货方税务登记号对应的企业名称为“东营市百强商贸有限公司”，并非“山东华丽服装有限公司”；发票开具的货物名称也不符。山东华丽服装有限公司开具的增值税发票系克隆票。
10、西安市公安局搜查证及扣押物品清单证实，公安人员对常某、常宏伟位于西安市建设西路169号陕西诚悦会计师事务所305室、3-14办公室进行了搜查。发现恒煤达公司公章2枚、领购发票薄一本、空白销项增值税发票4份、西安康得丰公司记账凭证等资料以及陕西兴源瑞鑫实业有限公司企业资料一套等。
11、证人张某甲证言证明：西安康得丰工贸有限公司成立于2007年12月6日，法定代表人是张某甲。康得丰公司成立注册的手续是常某帮助办理的，我只给常某2万元的代办费，注册资本100万元没有实际出资。只是约定注册的公司必须是增值税一般纳税人，手续办好后，由常某的陕西诚悦会计师事务所代理记账、购买发票、代理申报某，每月支付代理费300元。康得丰公司与西安恒煤达公司没有业务往来。（辨认出示的康得丰公司2010年12月记账凭证及其后附的恒煤达公司于2010年12月26日分别开具给西安康得丰公司6份增值税发票）上述的发票我从来没有见过，常某怎样开具的，我不清楚。我当时是从陕西省公安厅下属的陕西蓝盾服装厂采购的服装，供货给长庆油田经警大队，对方不能开具增值税发票，我提出不要发票，价格上给我优惠。（辨认康得丰公司入账的销货清单）这些发票和销货清单是常某自己搞来的。公司成立至令我仅向常某提供过一份8.5万元的电火花纸进项票。因为我大多从无法开票的个体户那里进货，无法给常某提供进项发票。
恒煤达公司开具给康得丰公司的6份增值税专用发票是谁经手的我不知道，应该是常某经手办理的。我公司是按票面金额的8-10%给常某支付开票费的，一般是通过我公司长庆油田的银行账户转账。公司从2008年至今一共给常某支付开票费用60万元左右。这6份增值税专用发票是否申报抵扣税款我不知道，这些事情我委托常某代办。
12、证人张某乙】证言证明，常宏伟给恒煤达公司代理记账并负责购买发票、申报某、对外开具专用发票等业务，而恒煤达公司并没有人员在该公司注册登记的经营地址西安市高新区六路43号绿港花园2号楼2幢32102室办公。恒煤达公司的相关证照以及公司印鉴都在我手上保管。
（辨认出示15套分别注明由麦杰克服装集团和山东丽华服装有限公司开具给恒煤达公司的增值税专用发票）这15套发票是常宏伟提供给我的，常宏伟说是对方邮寄过来的。我没有见过发票上注明的服装，也没有见到过恒煤达公司支付货款的单据。15套发票注明的进项税金403493.43元已经在税务机关认证抵扣了。（对出示恒煤达公司开具给康得丰公司和陕西兴源公司的16套增值税发票辨认）这是我根据常宏伟的指使及提供的开票信息，分别于12月26日、28日开具的，票开好后都交给了常宏伟。我没有见过这16套发票上注明的服装，也没有见过康得丰公词和兴源公司的人员。我从来没有见到过康得丰公司和兴源石油公司支付货款的单据，因此做账时只能挂应收款。我从来没有见过广佳能源公司的人员，和广佳能源联系的都是常宏伟，我每月是根据常宏伟给我的广佳能源公司有关票据来做帐并申报某。广佳公司的相关证照及印鉴都是常宏伟给我的。广佳公司累计从税务局购买了20套增值税专用发票，这20套票我都是根据常宏伟提供的开票信息分别在2010年12月27、28日开具给陕西兴源公司的。我从没见过发票注明的棉纱，也未见过兴源石油公司支付给广佳能源公司的货款单据。
13、证人刘某证言证明：2010年年初，董某某介绍一个叫汪峰的人来找我，说汪峰想在西安开个公司，但是汪峰不是本地人，想用我妻子王某甲的身份证并让她在要办的公司当个经理，每月给她发工资，当时他们还承诺给我们2000元钱，我当时同意了。我妻子去完公司回家给我说，她是恒煤达公司的法人。我听了不放心，问汪峰公司到底经营什么，他当时给我简单说了一下公司经营范围，并把我带到文艺路西藏办事处305室一家会计师事务所，汪峰给我介绍了恒煤达公司的常会计，说恒煤达公司的账务都由他代理记账，向我保证绝对不会出什么问题，当时我就相信了。汪峰分两次将共计5000元现金交给我。我妻子没有参与恒煤达公司的经营与管理。恒煤达公司的常会计是常宏伟。
14、证人王某甲证言证明：2010年，我丈夫刘某说别人借用我的身份证，自己能挣些钱，当时说以后每月绐我点钱，但是一直没有兑现。就在用完我身份证一个多月后的一天，用我身份证的人用车来接我，去了恒煤达公司。到了公司后，我发现公司的法人是我。接我的人教我如何回答税务局的提问，半小时后，税务局来了一个女的，她问了我一些问题，我都没有说对，最后是接我的那个人给税务局回答的。听我丈夫说用我身份证的人好像叫汪峰。我没有出资成立恒煤达公司，没有参与该公司的经营。
15、证人王某乙证言证明：2009年11月我通过招聘进入代理记账公司任报税员，公司在建设西路西藏驻西安办事处的305房间，公司的经理叫常某，日常负责的是吴某。吴某让我冒充康得丰公司的业务员，并且教我如何给税务局说康得丰与恒煤达的业务运作过程，同时还给我提供了汪峰及其手机号码。我根本不认识康得丰公司的任何人。
16、证人蒋某（杨某的朋友）证言证明：周三从山东威海来西安游玩，住在杨某的家中。2011年2月25日上午11时许，吃完饭杨某让我跟他一起出去，在省体育场门前被公安机关带回。
17、证人王某丙（常宏伟之妻）证言证明：我不知道广佳公司的经营地址，我不是该公司的法人，有可能是常宏伟拿我的身份证办理的。
18、辨认笔录证实：
经张某甲辨认，其从12张不同女性照片中辨认出12号女子系陕西诚悦会计师事务所代理记账会计，该女子即系吴某某；其从12张不同女性照片中辨认出12号女子系陕西诚悦会计师事务所负责人，该女子即系常某。有用于辨认的照片在卷佐诳。
经刘某辨认，其从12张不同男性中辨认出8号男子即系以5000元将王某甲的身份证拿走并指使常宏伟用王某甲的身份证注册办理了陕西恒煤达科贸有限公司的人，该男子即系杨某（化名汪峰）。有用于辨认的照片在卷佐证。
经杨某辨认，其从12张不同男性中辨认出5号男子即系陕西诚悦会计师事务所工作人员，帮助其注册恒煤达公司，该男子即系常宏伟（化名小王），有用于辨认的照片在卷佐证。
经常宏伟辨认，其从12张不同男性中辨认出8号男子即系让其帮助注册成立恒煤达公司负责人，该男子即系杨某（化名汪峰），有用于辨认的照片在卷佐证。
19、证人常某证言证明：诚悦会计师事务所成立于2009年5月，法定代表人赵某某，实际负责人是我。我以个人名义给60-80家企业代理记账，并以事务所的名义给一些实际出资的企业验资。康得丰公司是2008年2月份我代替张某甲注册成立的，张某甲每月给我300-400元代理记账的费用。康得丰公司向外开具的增值税专用发票是我和吴慧敏开的。张某甲除了给我记账费用外还给过康得丰公司应缴纳的税款。（辨认2010年11月记账凭证中的20万元电汇凭证）这张电汇凭证上的税款主要是开票费。因为康得丰公司没有进项增值税专用发票，张某甲就让我帮忙给康得丰公司找一些增位税专用发票。后来我就通过一些名片上的开票公司给康得丰公司取得了一些进项增值税专用发票，还有一些是我将我代理的一些公司的增值税专用发票开具给康得丰公司，先后有12家公司给康得丰公司开过票。康得丰公司向这12家公司支付了开票费，是按照价税合计的8-12%支付的开票费用。每次都是张某甲将开票费给我后，我以现金形式支付给上述12家公司。恒煤达公司2010年12月26日开具给康得丰公司的6份增值税专用发票是我弟弟常宏伟开的，发票注明的业务也是虚假的。从我办公室搜出的100余枚印章是我找人在外面刻的，用于出具虚假的验资报告。
20、被告人常宏伟供述：我是陕西诚悦会计师事务所的询证员，主要负责银行询证。我姐是该公司的负责人。汪峰找我注册恒煤达公司，我给陕西德仁会计师事务所1400元，让其给我出具了一个假的验资报告，恒煤达公司没有实际的出资人，后来在工商局、税务局办理了相关的手续。这15份增值税发票是杨某于2010年9月、10月分两次给我的。当时还有麦杰克服装集团公司和山东华丽服装有限公司的公章。他之所以给我提供麦杰克公司和华丽公司的公章，是让我在税务局需要合同时，将没有盖章的合同盖上章。我把以王某丙名义经营的西安广佳能源科技有限公司的账目扔了，因为没有真实业务害怕你们查扔了。吴某某是我在武威认识的，后因为吸毒被送去强制戒毒了。吴某某本人并不知道他是兴源公司的法人，是我私自用他的身份证变更的，我就是想多掌握一些公司好开具增值税专用发票。上述20份增值税专用发票是我让张某乙或吴慧敏开具的，具体是谁我记不清楚了。20份增值税专用发票所涉及的业务是不真实的。
21、被告人杨某供述：2010年3月份的时候，我、小王和一个姓张的男子在东关南街的上岛咖啡商谈让小王帮我代理注册公司的事情。我问小王办理一个公司需要多少钱，小王告诉我说需要8万元，我当时表示同意。注册公司的钱我是分三次给小王的，我给小王说公司成立以后，让小王帮忙给我公司找一个记账会计，小王说会计一个月需要1000元的工资，我当时也表示同意。注册恒煤达公司主要目的是能开增值税发票。
2010年12月恒煤达公司在高新税务局认证的15套由麦杰克服装集团有限公司和山东华丽服装有限公司开具给恒煤达公司的辽宁、山东两地增值税专用发票，发票注明的货物名称为服装（5171套）；货物金额为2373490.57元；税额为403493.43元；价税合计为2776984元的增值税专用发票是我给常宏伟提供的。我到常熟进服装让供货商老许绐我提供发票。从老许那进的货是西装，支付货款的方式有现金，有银行转账、划卡。老许是按票面金额的7%收取开票费的，我通过老许开具的这15套增值税专用发票共支付了18万元。我将老许开的发票给常宏伟了，开票的内容是常宏伟提供的。
本院认为，被告人常宏伟、杨某在无真实业务往来的情况下，让他人为自己和为他人虚开增值税专用发票，并全部在税务机关抵扣，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，陕西省西安市人民检察院指控二被告人所犯罪名成立，应予支持。对被告人常宏伟对起诉书指控接受麦杰克服装集团有限公司、山东华丽服装有限公司15份增值税专用发票，涉及税款403493.43元的事实不知道是虚开的以及其辩护人辩称，在起诉书指控常宏伟接受15份增值税专用发票涉及税款403493.43元的事实一节，常宏伟既没有虚开增值税专用发票用于抵扣税款的目的，也没有虚开增值税专用发票的行为，更没有从中获取任何利益，且其行为没有造成严重危害，因此，该部分事实不构成犯罪的辩解和辩护意见，经查，被告人常宏伟自2009年9月起即在其姐常某负责经营的陕西诚悦会计师事务所有限公司工作，负责代理报税等事务，对申报抵扣税款环节的业务是熟悉的。常宏伟在帮杨某虚假注册成立恒煤达公司以后，杨某将15份增值税专用发票提供给常宏伟。常宏伟在既未见到货物，也未见到付款凭证的情况下，将15份发票交给财务人员申报抵扣税款；同时在未实际进行销售货物的情况下，又以怛煤达公司的名义向康得丰公司和陕西兴源石油设备公司虚开销项增值税专用发票。基于以上，可以认定被告人常宏伟对杨某交给他的15份进项增值税专用发票是虚开的这一点是明知的。这种由杨某虚开进项发票，常宏伟虚开销项发票的行为，显系共同犯罪。因此，被告人及其辩护人所提出的不构成犯罪的辩解和辩护意见均不能成立。对辩护人辩称西安广佳石油公司虚开给陕西兴源瑞鑫公司20份增值税专用发票涉及税款33465.41元系单位犯罪，且有自首、立功情节，建议法庭免除处罚的辩护意见，经查，被告人常宏伟将西安广佳石油设备有限公司的法定代表人变更为其妻子王某丙；将陕西兴源瑞鑫实业公司法定代表人变更为吸毒人员吴某某。常宏伟这种未经他人许可变更法定代表人的目的就是“想多掌握一些公司好开具增值税专用发票”。因此，被告人常宏伟这种为进行违法犯罪活动而设立公司实施犯罪的和盗用单位名义实施犯罪的行为，完全符合刑法有关自然人犯罪的规定，故辩护人关于常宏伟虚开20份增值税专用发票涉及税款33465.41元系单位犯罪的此点辩护意见不予采纳。被告人常宏伟主动向公安机关投案，如实交代自己接受他人交给的虚开进项增值税专用发票予以抵扣的犯罪事实；归案后又协助公安机关抓捕同案犯杨某，构成立功，可依法从轻处罚，故辩护人所提免除处罚的意见不予采纳。
对被告人杨某的辩护人辩称，起诉书指控的虚开增值税专用发票犯罪事实不清，证据不足，建议法庭对杨某宣告无罪的辩护意见，经查，被告人杨某为取得一艘纳税人资格，在日常经营活动中能开具增值税专用发票而以虚假出资的方式骗领了营业执照。此节既有被告人本人的供述，亦有帮忙虚假办理注册的同案被告人常宏伟的供述印证。被告人杨某在取得营业执照以后，为显示企业在正常的经营，以付开票费的方式从他人处取得增值税专用发票15份，并交与被告人常宏伟予以抵扣税款，造成税款403493.43元损失。此事实被告人杨某本人供认不讳，且有进行抵扣的证人恒煤达公司财务人员张某乙的证言、西安高新区技术开发区国税局抵扣证明予以证实。杨某的行为完全符合我国刑法规定的虚开增值税专用发票犯罪中的“让他人为自己虚开”的情形，故辩护人建议对杨某宣告无罪的辩护意见不予采纳。被告人杨某归案后，认罪态度较好；本院审理期间，积极退缴非法所得，并认缴罚金，确有悔罪表现，依法可从轻判处并适用缓刑。根据二被告人犯罪的事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第七十二条、第七十三条、第六十四条及最高人民法院暂关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥第五条之规定，判决如下：
一、被告人常宏伟犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年2月25日起至2014年2月24曰止），并处罚金人民币20万元（限判决生效后一月内缴纳）。
二、被告人杨某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币20万元（已缴纳）。
三、被告人常宏伟非法所得236958.84元予以追缴。
四、被告人杨某非法所得20万元（已缴纳）依法没收，上缴财政。
如不服本裁决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉症状正本一份，副本两份。
审判长 马建国
审判员 王 晶
审判员 杜 锐
二〇一一年九月二十三日
书记员 姬 钊
杨海明