湖南省衡阳市珠晖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0405刑初42号
公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。
被告人莫春松（外号：松松、刘备），男，1978年9月6日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中文化，无业，住湖南省邵阳市邵阳县。2018年1月4日因涉嫌犯诈骗罪被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留。经衡阳市珠晖区人民检察院批准逮捕，同年2月8日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市第二看守所。
辩护人李智翀，湖南东放明律师事务所律师。
湖南省衡阳市珠晖区人民检察院以珠检公诉刑诉（2018）38号起诉书指控被告人莫春松犯诈骗罪，于2018年4月25日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法由审判员刘庆担任审判长，与审判员陈东升、人民陪审员肖才闰组成合议庭,代理书记员曾蓉担任记录，并于2018年7月2日适用普通程序公开开庭进行了审理。衡阳市珠晖区人民检察院指派检察员胡小平出庭支持公诉，被告人莫春松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2012年3月期间，被告人莫春松与胡某某（在逃）、莫甲、莫乙（均另案处理）共同商量使用假的硒矿粉诈骗被害人安徽省思达新材料科技有限公司。同年4月21日被告人莫春松等人通过将样品掉包的方式，骗取被害人支付货款67万元，被告人莫春松分得赃款12万元。2014年7月被告人莫春松伙同莫丙、李某某（均已判决）商量使用假的铜矿粉诈骗，并以同样的手法诈骗被害人郑某某29万元，被告人莫春松分得赃款9万元。
对于上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明，认为被告人莫春松的行为已构成诈骗罪，且诈骗数额特别巨大，提请依法判处，并建议本院对被告人莫春松在有期徒刑十一年至有期徒刑十三年内量刑，并处罚金。
被告人莫春松对起诉书指控的犯罪事实无异议，自愿认罪并请求从轻处罚。被告人莫春松辩护人李智翀辩称被告人莫春松在共同犯罪中系从犯，希望法院从轻处罚。
经审理查明：2012年3月，被告人莫春松、胡某某(在逃)与莫甲、莫乙(均另案处理)共同商量决定使用假的硒矿粉诈骗被害人安徽省思达新材料科技有限公司(以下简称思达公司)，四人分工合作。2012年4月5日，胡某某在广州市花都区寄硒样品到思达公司，经思达公司检测合格，思达公司要求到货物现场取样品检测。莫甲与莫乙二人负责购买假的硒矿粉(基本不含硒的矿粉)并运输到二人租赁的位于市珠晖区苗圃的仓库。2012年4月18日上午，胡某某约思达公司业务员程某、罗某二人在珠晖区苗圃见面并将思达公司的业务员带至位于苗圃的仓库现场取样。当程某取样的时候，胡某某借机支开罗某，在莫甲、莫乙二人的配合下，被告人莫春松趁机用事先准备好的硒用品将程某提取的样品掉包。程某、罗某二人未发现，并将己掉包的样品寄回公司化验，公司化验被掉包的样品后结果含硒量达28%。2012年4月21日，程某、罗某代表公司与胡某某、莫春松等人达成交易，通过银行转账的方式向胡某某提供的账户共计汇款人民币67万元。被告人莫春松、胡某某与莫甲、莫乙得手后回到邵阳，胡某某谎称卖假矿粉得款人民币56万元，给业务员人民币69900元回扣，剩下人民币49万元四人均分，胡某某分得人民币13万元，被告人及其余二人各分得人民币12万元。思达公司收到货物之后经检测货物均含硒量仅为0.0003%。
2014年7月份，被告人莫春松伙同李某某、莫丙（均已判决）通过网络寻找作案目标，主动联系到被害人郑某某，谎称有一批铜矿粉要出售，并从邵阳一化工厂购买纯铜矿粉和锰粉渣混合，伪装成富含铜矿的铜矿粉邮寄给被害人郑某某检验。被害人郑某某检验被告人莫春松等人邮寄过来的样品，结果为含铜39%，即和被告人莫春松等人洽谈购买铜矿粉事宜。被告人莫春松等人在得知被害人郑某某有购买意向后，就在零陵区珠山镇枣木铺易松林的锰灰场，以人民币5000余元购买36吨已经提炼锰后的废弃锰矿渣加工成的锰渣粉，存放于唐良政租用的零陵区芝城花园十六栋某单元的门面内。2014年7月23日，被害人郑某某同被告人莫春松等人到芝城花园取样时，被告人莫春松等人以转移被害人郑某某注意力的方式，将被害人郑某某提取的锰渣粉掉包为被告人莫春松三人事先准备的富含铜矿的铜矿粉。被害人郑某某将掉包的样品寄回浙江省富阳市检验后，结果为含铜量28.37%-29.59%，遂与被告人莫春松等人交易。2014年7月28日，转账付款人民币29万元购买被告人莫春松等人提供的以锰渣粉冒充的富含铜矿的铜矿粉36吨。被害人郑某某在将该批假冒的铜矿粉运回浙江再次检验时，发现被骗。被告人莫春松三人诈骗所得赃款29万元，除去开支外，被告人莫春松分得赃款9万元。2018年1月4日，被告人莫春松被公安机关抓获归案。
上述事实，被告人莫春松在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人的户籍资料、辨认笔录、银行交易记录、现场勘验笔录、指认照片、搜查笔录、证人程某、罗某的证言、被害人郑某某的陈述、同案人莫乙、莫甲、莫丙、李某某的供述、被告人莫春松的供述与辩解等证据证实，经庭审质证，足以认定。
本院认为，被告人莫春松伙同他人虚构事实真相骗取他人财物共计人民币96万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人莫春松犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人提出的量刑建议妥当，本院予以采纳。被告人莫春松与他人共同诈骗犯罪过程中，在同案人的配合、策应下，趁机将事先准备的硒用品和铜矿粉与样品掉包而得逞，被告人莫春松在犯罪过程中起主要作用，系主犯。被告人莫春松辩护人的辩护意见与查明的客观事实不符，本院不予采纳。被告人莫春松所得赃款未予退缴，应酌情从重处罚，被告人莫春松归案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。根据被告人莫春松在本案中的犯罪事实、情节性质及社会危害程度。据此，对被告人莫春松适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人莫春松犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元。
(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月4日起至2029年1月3日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。)
如不服本判决，可在接到本判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 刘 庆
审 判 员 陈东升
人民陪审员 肖才闰
二〇一八年七月二十五日
代理书记员 曾 蓉
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。