河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)冀06民终3895号
上诉人（原审被告）：赵盼来，男，1981年5月12日出生，汉族，住保定市清苑区。
委托诉讼代理人：张维杰，河北陈丽萍律师事务所律师。
上诉人（原审原告）:刘老银(崔更羊之妻)，女，1963年1月4日，汉族，住保定市清苑区。
委托诉讼代理人：杨洁，河北达公律师事务所律师。
上诉人（原审原告）:崔江坤(崔更羊之子)，男，1987年12月9日，汉族，住保定市清苑区。
委托诉讼代理人：杨洁，河北达公律师事务所律师。
上诉人（原审原告）:崔云露(崔更羊之父)，男，1937年9月25日，汉族，住保定市清苑区。
委托诉讼代理人：杨洁，河北达公律师事务所律师。
上诉人（原审原告）:崔江琳(崔更羊之女)，女，1989年6月26日，汉族，住保定市清苑区。
委托诉讼代理人：杨洁，河北达公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王彬，男，1977年6月26日出生，汉族，住保定市莲池区。
委托诉讼代理人：赵彦涛（系被告王彬妻子），女，1976年8月8日出生，汉族，住保定市莲池区。
被上诉人（原审被告）：郭永生，男，汉族，1977年12月17日出生，住保定市清苑区。
委托诉讼代理人：齐晓和，保定市莲池区邵楠法律服务所法律工作者。
上诉人赵盼来、刘老银、崔江坤、崔云露、崔江琳与被上诉人王彬、郭永生提供劳务者受害责任纠纷一案，河北省保定市莲池区人民法院作出（2017）冀0606民初668号民事判决后，赵盼来不服，向本院提起上诉。本院作出（2017）冀06民终2969号民事裁定，发回本院重审。河北省保定市莲池区人民法院重审后作出(2017)冀0606民初4100号民事判决，赵盼来、刘老银、崔江坤、崔云露、崔江琳均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
赵盼来上诉称：一、一审认定事实错误，上诉人并非该项工程的承包人，仅是一名劳动者。王彬没有把工程承包给上诉人，大家只是伙着干活，不存在雇佣，上诉人没有承包收益，不是雇主。二、一审法院认定事实错误，本案涉及建造房屋为三层，本案发包人违法发包，存在过错，一审适用法律错误。三、一审审理程序错误。未经实地勘察，仅凭王彬单方陈述即认定为二层楼房，超出法院职能认定范围。四、一审法院责任划分不清，崔更羊应承担50%责任。一审认定偏低。五、郭永生、王彬也应当承担责任。综上，请求撤销原判，改判上诉人不承担责任，或发回重审。
刘老银、崔江坤、崔云露、崔江琳答辩称：不同意赵盼来上诉称崔更羊承担50%的责任，崔更羊在施工中已经尽到注意义务，事故发生是由于架子板整个掀翻，并非崔更羊不注意自己掉落，同时掉落的还有其他人，因此崔更羊没有过错。
王彬答辩称：认可一审判决。
郭永生答辩称：同对刘老银、崔江坤、崔云露、崔江琳的上诉答辩意见一致。
刘老银、崔江坤、崔云露、崔江琳上诉称：一审法院认定崔更羊有部分过错，判决上诉人承担10%的责任明显错误。崔更羊对事故发生没有任何过错，不应当承担任何责任。另外各被上诉人应当承担连带责任。请二审法院依法改判支持上诉人一审诉求。
赵盼来答辩称：崔更羊是完全民事行为能力人，在施工中应当具备专业技能和能力，在操作中严重失误，导致受伤应当承担更大的责任，赵盼来在上诉中已经提及。
王彬答辩称：一、王彬与崔更羊不存在雇佣关系，也不存在承揽关系。二、王彬和赵盼来也不存雇佣或承揽关系，王彬家为二层农村自建房，王彬无选人过失，崔更羊受雇于赵盼来，赵盼来作为接受劳务一方应当承担相应责任。
郭永生答辩称：一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。二、崔更羊与赵盼来系雇佣关系，雇主赵盼来应当承担主要赔偿责任。三、郭永生与崔更羊、赵盼来不存在雇佣关系，不承担责任。
崔更羊（已故）向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令第一被告支付原告医疗费、交通费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、被扶养人生活费、伤残鉴定费、二次手术费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计223040元，并判令三位被告承担连带赔偿责任；2.由三被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年9月24日，被告王彬与被告郭永生签订《建房合同》，约定由被告郭永生为被告王彬建设农村自建住宅，合同约定：承建方法：包工不包料；付款方式：基础完工付款10000元，一层完工付款20000元，二层完工付款20000元，三层完工付款6000元，外墙装修完工付款10000元，三层装修完工付款10000元，二层装修完工付款10000元；施工期间由郭永生负责安全，出现任何事故都由郭永生负责。主体工程完工后，被告郭永生将外墙装修转包给被告赵盼来。原告崔更羊系被告赵盼来雇佣的农民工。2016年4月29日，原告崔更羊在被告王彬处二层外墙装修时，因施工搭建物架板坍塌致原告崔更羊坠落摔伤。
原告受伤后被送往河北大学附属医院接受治疗,次日转院至解放军第二五二医院继续治疗，诊断为：双侧跟骨粉碎骨折，耻骨联合分离，腰骶部外伤，冠心病。出院医嘱为：出院后3月内禁止患肢负重，继续卧床，出院3月后我院复查……增加饮食营养，不适随诊。原告的住院时间从2015年4月30日至2016年5月28日，实际住院29天，花费医疗费63680元，其中被告赵盼来垫付医疗费5000元。后期复查花费914.5元，在药房购药花费574.33元，复印病历花费10元。2017年3月23日，保定市法医鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，评定原告崔更羊为九级伤残，后期所需医疗费9000元，原告支付鉴定费1628.2元。原告崔更羊系从事外墙装修的农民工，父亲崔云露，1937年9月25日出生，有子女三人，原告及父亲均属农业户籍。通过原、被告各方均认可的楼房外景照片可知，该楼房主体为两层，二层楼顶为平台，两侧尖角属于楼房装饰。2014年7月1日起实行的《河北省省级机关差旅费管理办法》，规定伙食补助费每人每天100元。
一审法院认为，关于楼房是否属于农村自建低层住宅问题。虽然被告王彬与被告郭永生签订的《建房合同》在付款方式条款中提到了“三层”的说法，但应是双方用于区分一层、二层及二层楼顶两侧尖角装饰，用于分层结算。通过该楼房的外景照片，明显可知二层楼顶的两侧尖角装饰不属于建筑工程中的三层住宅概念，且二层楼顶为平台，并没有居住可能性，综上，被告王彬所建楼房应属于农村自建二层低层住宅，因此对被告赵盼来和被告郭永生的建设资质并没有强制性要求，故被告王彬对原告崔更羊的损失不承担责任。被告郭永生称其将外墙装修的工程介绍给了被告赵盼来，被告赵盼来辩称施工工程是被告郭永生承揽，其亦是雇员，不应承担雇主责任。因外墙装修是由被告赵盼来雇佣的工人施工，雇工工资亦由被告赵盼来发，且原告亦主张是被告赵盼来雇佣，故对被告赵盼来的辩称本院不予采信。而被告郭永生将外墙装修转包给被告赵盼来，不存在选任过失，亦不需要承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案中原告崔更羊到被告赵盼来的工程队提供劳务时受伤，被告赵盼来作为接受劳务一方应当承担相应的赔偿责任，原告作为从事外墙装修的农民工，在施工时未尽到谨慎注意义务导致受伤，应酌情减轻接受劳务一方的赔偿责任，故本院酌定被告赵盼来承担90%的赔偿责任。
关于赔偿项目问题。关于医疗费，原告在解放军第二五二医院支付的医疗费63680元，有住院病案及住院票据为证，本院予以支持；在药房购药花费574.33元及复查花费的914.5有相应的票据为证，本院予以支持；复印病历花费10元，不属于医疗费项目，本院不予支持；故医疗费共计65168.83元。关于住院伙食补助费，实际住院29天，故住院伙食补助费为100元/天×29天=2900元。关于营养费，根据原告的病情及医疗机构的意见，本院酌定营养费每日50元，营养期为90天，故营养费为50元/天×90天=4500元。关于误工费，因原告与被告赵盼来并非劳动合同关系，不能按200元的日工资计算误工费，应按2016年度河北省建筑业年平均工资43455元的标准计算；受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天，共计328天，故误工费为43455元/年÷365天×328天=39050元。关于护理费，根据原告的病情及医疗机构的意见，本院酌定出院后护理期为90天，依据2016年度河北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资35785元的标准计算，故护理费为35785元/年÷365天×（29+90）天=11667元，故原告主张护理费10681元符合法律规定，本院予以支持。关于交通费，本院综合原告住院时间、乘车区间等事实情况，酌定交通费为500元。关于被抚养人生活费，2016年度河北省农村居民人均消费性支出为9798元，原告父亲年满75周岁，无其他生活来源，有三个抚养人，故被抚养人生活费为9798元/年×5年×20%÷3=3266元。关于鉴定费，因原告所支付的鉴定费1628.2元，是为确定事故的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故本院予以支持。关于精神抚慰金，考虑侵权行为对原告造成的后果，本院酌定为5000元。关于残疾赔偿金，应按2016年度河北省农村居民人均可支配收入11919元的标准计算，残疾赔偿金应为11919元/年×20年×20%=47676元。综上，原告崔更羊因该事故造成的损失有：医疗费65168.83元、住院伙食补助费2900元、营养费4500元、误工费39050元、护理费10681元、交通费500元、被抚养人生活费3266元、鉴定费1628.2元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金47676元、后期医疗费9000元，共计189370.03元。被告赵盼来承担90%的赔偿责任，再扣除已负担的5000元，故被告赵盼来应赔偿原告189370.03×90%-5000=165433元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、被告赵盼来于本判决生效后七日内给付原告崔更羊赔偿款165433元；二、驳回原告崔更羊的其他诉讼请求。案件受理费4645元，由原告崔更羊负担1200元，被告赵盼来负担3445元。
二审中，上诉人刘老银、崔江坤、崔云露、崔江琳提交其与崔更羊的身份关系证明，本院予以确认。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，王彬所建房屋为农村自建二层低层住宅，对建设资质没有强制性要求，故王彬对崔更羊的损失不承担责任。因外墙装修是由赵盼来雇人施工，工资由赵盼来发，一审认定赵盼来与崔更羊存在雇佣关系并无不妥。郭永生将外墙装修转包给赵盼来不存在选任过失，亦不需要承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。崔更羊从事外墙装修未尽到谨慎注意义务导致受伤，应酌情减轻接受劳务一方的赔偿责任，一审法院酌定赵盼来承担90%的赔偿责任并无不当。综上，上诉人的上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8255元，由上诉人赵盼来负担3609元，上诉人刘老银、崔江坤、崔云露、崔江琳负担4646元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵志宏
审 判 员 于纪芳
审 判 员 付术勇
二〇一八年九月十八日
法官助理 杨亚军
书 记 员 刘 淼