浙江省宁波市江东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）甬东刑初字第89号
公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
被告人陈国平，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2012年7月25日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年8月29日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人朱平飞，浙江波宁律师事务所律师。
辩护人胡松松，浙江波宁律师事务所律师。
宁波市江东区人民检察院以甬东检刑诉（2013）289号起诉书指控被告人陈国平犯诈骗罪，于2013年3月26日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。宁波市江东区人民检察院指派检察员吴侃出庭支持公诉。被告人陈国平及其辩护人朱平飞、胡松松到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年7月至2012年2月期间，被告人陈国平谎称自己能为被害人王某拿到宁波恒大建材市场工程，在取得王某信任后，多次以替自己偿还欠款、支付工程建模费、支付招标费、提供生活花费等为由，向王某骗取钱款共计人民币50余万元，事后被告人陈国平还伪造了王某中标的建设工程施工合同以掩盖诈骗的事实，最终因真正中标的企业进场施工而败露。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了以下证据：1.施工招标文件、建设工程施工合同复印件、借条复印件、银行卡复印件、银行交易凭条复印件、银行交易记录、抓获经过证明、户籍证明等书证；2.证人李某甲、李某乙、张某的证言；3.被害人王某的陈述；4.被告人陈国平的供述与辩解；5.文件检验鉴定书。公诉机关认为，被告人陈国平以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，予以判处。
被告人陈国平辩称，其不是诈骗，其系向被害人借钱，且借款本金不到40万元，借条上的50万元包括了利息，且该借款系用于归还承接龙腾世纪酒店工程期间所欠债务。其辩护人提出如下辩护意见：1.被告人出具借条的金额不属于犯罪数额，该部分金额系民间借贷。第一、主观上不具有非法占有的故意。被告人向王某所借款项系用于归还承接龙腾世纪酒店工程期间所欠债务。而被告人承接该工程的工程款因其他原因未实际结算到，导致其债务无法偿还。且被告人已向王某出具借条，说明其有归还意愿。第二、客观上没有实施虚构事实、隐瞒真相的手段。王某明知恒大公司有三名股东，公司工程的招投标决定权肯定在股东手里，王某其实是想通过被告人获得有利条件便于取得工程的承包权，后未实际取得就将全部的责任推给被告人；2.被告人以工程建模费、招标费为由向被害人索要欠款，并伪造建设工程施工合同的行为应认定为合同诈骗罪。并向法庭提交了一份龙腾世纪大酒店付款协议书。
经审理查明，2011年7月至2012年2月期间，被告人陈国平谎称自己能为被害人王某拿到宁波恒大建材市场工程，在取得王某信任后，多次以替自己偿还欠款、支付工程建模费、支付招标费、提供生活花费等为由，向王某骗取钱款共计人民币50余万元。事后为掩盖诈骗事实，被告人陈国平伪造了王某中标的建设工程施工合同，但最终因真正中标的企业进场施工而败露。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据予以证明：1.被害人王某的陈述，证实了2011年上半年，其经朋友介绍认识了陈国平，陈说恒大公司的市场工程都是他在负责，并带其去过张某的洁具店，张说恒大公司有三个股东，他们对工程都不是很懂，所有的事情都交给陈办理。2011年夏天开始，陈多次带其到恒大公司所在地和工程施工地点谈工程的事情，并叫其放心，工程一定给其做。陈还带其去过一家设计院拿图纸，并带其去规划局办审批手续。后陈给了其恒大公司的中标通知书及建工合同。直到其他公司进场施工，其才知道被骗。期间，其以现金或汇款形式，多次借款给陈，并为陈偿还个人债务、请客吃饭，陈还以做预算、做模型、招标费等为由向其索要钱款。其中，2011年8月28日，陈又被债主关在兴宁路上的格威咖啡厅内的包厢，其做了担保人，陈写了张50万元的借条给其。事情败露后，其因合同不能履行，赔偿了很多违约金且为了拿到合同花费了很多钱，遂找到陈，叫陈一次性出了十张借条给其的事实；2.证人李某甲、李某乙、张某的证言，证实了该三人系宁波恒大装饰市场经营管理有限公司的股东。恒大公司于2011年10月聘用了陈国平，陈系公司工程师的助理，配合工程师工作。陈从未参与公司的招投标工作。三人均未见过王某的事实；3.中标通知书及建筑工程施工许可证，证实了浙江万峰建设工程有限公司于2011年11月22日被确定为恒大建材市场工程项目的中标人，合同开工日期为2012年3月17日的事实；4.建设工程施工合同及文书检验鉴定书，证实了陈国平交与王某的该份合同上所盖恒大公司的印章系伪造的事实；5.汇款凭证及工商银行账单，证实了2011年6月30日、10月30日，王某先后两次向陈国平提供的账户分别汇入7万元、10万元的事实；6.借条，证实了陈国平于2011年8月28日向王某出具了一张借款50万元的借条的事实；7.被告人陈国平在侦查阶段的供述，证实了其朋友张某是恒大公司的股东，该公司有个工程项目，已确定让其去公司上班负责工程管理。2011年7月，其通过朋友认识了王某，并与王谈过此事，表示自己可以帮王拿到该工程。王表示很想做这个工程，并说如果其经济紧张，可以跟他说。2011年8月，其因被高利贷追债，先后多次叫王帮其还债，共计39.4万元。其平时生活花费也多次叫王汇款到其女儿账户，共计10余万元。后其在格威咖啡厅写了一张50万元的借条给王。2011年9月，其以恒大公司需要造工程模型、招标费等借口，先后向王索要了4万元、3万元，均被其用于个人花销。后其因工程不能给王做了，又害怕事情暴露，就伪造了假合同交给王。2012年初因事情败露，其开始躲避王。一次被王碰到后，叫至现代大酒店写下十张借条的事实；8.户籍证明及抓获经过证明，证实了被告人陈国平的身份情况及到案经过。
本院认为，被告人陈国平以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人及其辩护人提出被告人的行为系民间借贷，而非诈骗犯罪的辩解、辩护意见，本院认为，上述意见与经庭审质证、认证的证据不符，不予采信。第一、被告人主观上具有非法占有的故意。被告人从被害人处所得款项的去向系用于偿还高利贷及个人消费，而非被告人当庭辩解的去向。被告人出具的借条系事后补写，该借条不能证明被告人有还款意愿。第二、被告人客观上实施了虚构事实、隐瞒真相的手段。被告人采取带被害人去办公场所、工程所在地、设计院等手段，使被害人相信其有能力帮助被害人拿到工程。被害人基于上述信任和期待，多次为被告人偿还个人债务及供其消费。后被告人又虚构工程建模、招标费等理由向被告人索要钱款。最后，被告人为了掩盖其诈骗事实，伪造了建设工程施工合同。第三、被害人在被告人的欺骗行为下，产生了错误认识，相信被告人有能力帮其拿到工程合同，并基于上述认识多次为被告人偿还债务，并向被告人支付各类款项，遭受了财产损失。对辩护人提出被告人以工程建模费、招标费为由向被害人索要欠款，并伪造建设工程施工合同的行为应认定为合同诈骗罪的辩护意见，本院认为，所谓的工程合同系被告人事后为了掩盖其犯罪行为而伪造。被告人并无签订或者磋商合同的主体资格，被害人遭受的损失均系在被告人实施诈骗的犯罪故意下，并非在合同的签订过程中产生，故对该辩护意见不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈国平犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年7月25日起至2023年7月24日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、犯罪所得人民币五十万元予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 莹
人民陪审员 李宝甫
人民陪审员 梅碧玉
二〇一三年四月十八日
代书 记员 董 盛