广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0825刑初53号
公诉机关徐闻县人民检察院。
被告人颜昌庆，曾用名颜英典，男，1984年6月28日出生于广东省徐闻县，汉族，高中文化，农民，住广东省徐闻县。因本案2017年7月6日自动到徐闻县公安局投案，同日被逮捕，同日被徐闻县公安局取保候审，同年7月20日被徐闻县人民检察院取保候审，于2018年1月24日被本院取保候审。
被告人郑康烨，男，1986年9月20日出生广东省徐闻县，汉族，中专文化，无业，住广东省徐闻县。因本案2017年4月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕，同年7月6日徐闻县公安局取保候审，同年7月20日被徐闻县人民检察院取保候审，于2018年1月24日被本院取保候审。
被告人庞浩清，绰号“洪仔”，男，1994年7月21日出生于广东省徐闻县，汉族，中专文化，无业，住广东省徐闻县。因本案2017年5月3日被羁押，同日被刑事拘留，同年5月23日被徐闻县公安局取保候审，同年7月20日被徐闻县人民检察院取保候审，于2018年1月24日被本院取保候审。
被告人孙小坚，男，1987年2月6日出生于广东省徐闻县，汉族，中专文化，农民，住广东省徐闻县。因本案2017年4月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月23日被徐闻县公安局取保候审，同年7月20日被徐闻县人民检察院取保候审，于2018年1月24日被本院取保候审。
被告人梁小芊，女，1981年11月10日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。因本案2017年4月27日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月24日被徐闻县公安局取保候审，同年7月20日被徐闻县人民检察院取保候审，于2018年1月24日被本院取保候审。
被告人陈爱琴，1987年10月5日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。因本案2017年4月27日被羁押，同年4月29日被徐闻县公安局监视居住，同年7月20日被徐闻县人民检察院取保候审，于2018年1月24日被本院取保候审。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉［2017］286号起诉书指控被告人颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴犯开设赌场罪，于2018年1月17日向本院提起公诉，本院于同年1月24日立案，并依法适用普通程序组成合议庭，于2018年3月14日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：自2017年4月份开始，被告人郑康烨与被告人颜昌庆合股在徐闻县和安镇“金港”宾馆斜对面开设一家“中国体育彩票”代销点，并在该销售点内非法销售私彩，该私彩是以广东体彩“11选5”为依据，10分钟开奖一次，每期每个号码接受投注组数1200注，每注投注款l元。期间，被告人郑康烨雇佣被告人梁小芊、陈爱琴、庞浩清、孙小坚作为管理人员。其中，被告人梁小芊、陈爱琴负责帮彩民投注私彩号码、打印私彩票据及收取投注款，被告人庞浩清、孙小坚负责兑换中奖款及退奖给彩民。直至2017年4月27日21时许，经统计，颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴等人销售私彩金额共计1533018元。
2017年4月27日，被告人郑康烨、孙小坚、梁小芊、陈爱琴被抓获归案。2017年5月3日，被告人庞浩清被抓获归案。2017年7月6日，被告人颜昌庆到徐闻县公安局投案。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚无、梁小芊、陈爱琴无视国家法律，以营利为目的，为他人赌博提供场所，六被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成开设赌场罪。提请本院依法判处。
被告人颜昌庆对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
被告人郑康烨对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
被告人庞浩清对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
被告人孙小坚对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
被告人梁小芊对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
被告人陈爱琴对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
经审理查明：自2017年4月份开始，被告人郑康烨与被告人颜昌庆合股在徐闻县和安镇“金港”宾馆斜对面开设一家“中国体育彩票”代销点，并在该销售点内非法销售私彩，该私彩是以广东体彩“11选5”为依据，10分钟开奖一次，每期每个号码接受投注组数1200注，每注投注款l元。期间，被告人郑康烨雇佣被告人梁小芊、陈爱琴、庞浩清、孙小坚作为管理人员。其中，被告人梁小芊、陈爱琴负责帮彩民投注私彩号码、打印私彩票据及收取投注款，被告人庞浩清、孙小坚负责兑换中奖款及退奖给彩民。直至2017年4月27日21时许，经统计，颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴等人销售私彩金额共计1533018元，盈利金额为94499.1元。
2017年4月27日，被告人郑康烨、孙小坚、梁小芊、陈爱琴被抓获归案。2017年5月3日，被告人庞浩清抓获归案。2017年7月6日，被告人颜昌庆到徐闻县公安局投案。
另查明，案发时，公安民警在被告人的代销点内扣押用于销售私彩的电脑四台、笔记本四本及现金5645元（销售彩票的桌子里）。
上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的以下证据证实：
1、被告人郑康烨的供述和辩解：我于2017年4月27日21时左右在徐闻县和安镇“金港宾馆”斜对面楼楼下的“中国体育彩票”代销点内被抓获的，当日23时左右被带回到徐间县公安局办案中心。与我一起传唤有十五男二女。其中我认识的有梁小芊(女)、琴(女)、陈某5、孙小坚，其他人员我不认识了。梁小芊，陈爱琴、孙小坚在我经营的“中国体育彩票”代销点内做工，他(她)们负责操作电脑销售彩票，陈某5是我朋友，相互之间没有什么利害关系。我经营“中国体育彩票”代销点，是以我的身份办理了“中国体育彩票代销证”。不过我是以经营“中国体育彩票代销点”作为掩护而变相私自销售私彩的。
我于2017年3月份开始申请办理“中国体育彩票”代销点，在2017年4月13日就开始正式经营彩票销售点。与我一起合股的股东叫颜昌庆，具体合作事项如下：由我出钱经营彩标代销点铺面，销售私彩的电脑及打机、四名员工都是由颜昌庆提供，而我则在代销点负责日常管理，我和昌庆再各出资2万元作为早期销售私彩的各种费用。由我管理钱的出入数。
在彩票代销点负责销售私彩的有梁小芊、陈爱琴、“菲”等人，梁小芊、陈爱琴、“菲”负责操作电脑接受彩民投注号码后收取奖钱，并通过打票机打出私彩票据，而孙小坚及“洪仔”则负责操作电脑兑票及付中奖钱给彩民以及每天将电脑销售数据录在笔记本上。梁小芊、陈爱琴、“菲”、“洪仔”都是颜昌庆安排来到彩票销售点做工的，而孙小坚则是我安排来做工的。员工的工资是每个月3000元，我事前与颜昌庆商量好，员工的工资及吃饭等开支费用是由我们股东共同来支付。因为工资是以月结算的，自207年4月13日开始销售私彩至今为止才十五天，所以还没有支付过工资给员工。
公安机关在我经营的私彩销售点扣押了四台销售彩所用电脑，并依法从电脑中提取2017年4月13日4月27日的销售数据：编号（一）中显示的是2017年4月13日销售数据，总金额是639元，兑奖金额是630元，正负值+9（即盈利9元）。编号(二)中显示的是2017年4月14日的数据，总金额是21566元，兑奖金额是2100元，正负值+19466(即盈利19466元)。编号(三)中显示的是2017年4月15日销售数据总金额是14622元，兑奖金额是0元，正负值+14622(即盈利14622元)。编号(四)中显示的是2017年4月16日销售数据，总金额139783元，兑奖金额是117442.5元，正负值+22340.5(即盈22340.5元)。编号(五)中显示的是2017年4月17日销售数据总金额是140444元，兑奖金额是155960.7元，正负值-15516.7(亏15516.7元)。编号(六)中显示的是2017年4月19日销售数总金额是0元，兑奖金额是0元，正负值+0(即盈利0元)。编号(七)显示的是2017年4月20日销售数据，总金额是0元，兑兑奖金额是0元，正负值+0(即盈利0元)。(八))中显示的是2017年4月22日金额是1500元，兑奖金额是0元，正负值+1500(即盈利1500元)。(九)中显示的是2017年4月22日销售数据，总金额是385486元，兑奖金额是322927.5元，正负值+62558,5(即盈利62558.5元)。编号(十)中显示的是2017年4月23日销售数据，总金额是0元，兑奖金额是0元，正负值+0(即盈利0元)。编号(十一)中显示的是2017年4月24日销售数据，总金额是274802元，兑奖金额是268506元，正负值+6296(即盈利6296元)。编号（十二)中显示的是2017年4月25日销售数据，总金额是122582元，兑奖金额是138872元，正负值-16295.2(即16295.2元。编号(十三)中显示的是2017年4月26日销售数据，总金额是231573元，兑奖金额是229950元，正负值+1623(即盈利1623元)。编号(十四)中显示的是2017年4月27日销售数据，总金额是200030元，兑奖金额是202125元，正负值-2095(即亏2095元)。经计算核对后，总销售金额为:1533018元，兑奖金额为1458518.9元，盈利总金额为94499.1元。
我们账簿记录销售私彩情况，孙小坚及“洪仔”在兑奖后将每天电脑上销售数据的销售金额、盈亏金额情况分别记录在笔记本上，而日常生活的开支费用则由我记录在另一本笔记本上，现这些账簿都在现场被公安机关扣押了。孙小坚与“洪仔”负责管理账目，但钱是由我保管。我与颜昌庆约定，因销售彩票所用的电脑及系统程序是他的公司（听说另外还有两个股东，但我不知道是谁）提供的，他占股份75%，我占25%。梁小芊、陈爱琴、“菲”、孙小坚、“洪仔”他(她)们也都知道我和颜昌庆经营的是私彩。
公安机关扣押了我的一部苹果6S手机和身上的340元及小车内的2000元；在现场的销售彩票桌子里扣押了现场款5645元、四部台式电脑、打票机、账簿笔记本四本、彩票票据一批等。2017年4月19日、4月20日我先后转4500元及2600元给颜昌庆，2600元是广告费用，4500元是第一次分红钱，第二次分红钱5000元，我是直接给他现金的。
2、被告人颜昌庆的供述和辩解：我因开设赌场，现来投案自首。于2017年3月初的某一天晚上(具体时间记不清楚)我正在自己经营的中国体育彩票销售点(徐闻县锦和镇中心幼儿园对面)内看铺，郑康烨来到我的铺内，并叫我教他操作广东体育彩票“11选5”私彩的系统，但我不同意。在当晚郑康烨离开后，又多次通过朋友、亲戚等关系找到我，并叫我教他操作广东体育彩票“11选5”私彩的系统，我都拒绝了。于2017年4月20日晚上，郑康烨又拨打我的电话，并叫我教他操作广东体育彩票“11选5”私彩的系统，我同意了，之后郑康烨便对我说：“你教我操作广东体育彩票‘11选5’私彩的系统，等我通过广东体育彩票‘11选5’私彩赚回17万元本钱后，我便从之后所得盈利中分百分之三十给你，你不用投资资金，也不用参与管理”。在挂掉电话约有十分钟左右，郑康烨便驾车过来我家宅接我，郑康烨对我说，既然你经营的彩票销售点不做了，不如你把你铺里面的设备转让给我，我同意了，并商定以7500元的价格将我铺内的设备转让给郑康烨，随后郑康烨便驾车和我一起去到我经营的中国体育彩票销售点内，并将我铺内的三部电脑、三部票据打印机、一部点钞机搬到他的车上，之后便和我一起去他经营的中国体育彩票销售点(徐闻县和安镇”金港宾馆”斜对面一栋平楼)内，郑康烨将车上的三部电脑搬到房间后，房间内一共有四台电脑，于是我便先后在郑康摆放在房间内的四台电脑上安装了广东体育彩票“11选5”私彩的系统，并教郑康烨和他雇佣的一名男子及一名女子操作系统，之后我便离开了。在安装系统后第三天，郑康烨拨打我的电话，并在电话中对我说：“听说体彩局有人下来查广东体育彩票‘11选5’私彩。”，我说：“既然人家下来查，那就不要做了”。郑康烨说：“没关系，我把电脑那些设备搬到隔壁的小房间做就可以了”。在接下来几天，郑康烨先后两次拨打我的电话，都是问我广东体育彩票“11选5”私彩系统故障的问题。一直到2017年5月中旬，我一个朋友打电话跟我说：“郑康烨经营的中国体育彩票销售点被公安机关查处了”。我知道我自己是股东，于是我便通过多方打听郑康烨涉嫌开设赌场的事，最后得知我自己因涉嫌开设赌场被公安机关立案侦查，并于2017年5月份被人民检察院批准逮捕。
广东体育彩票“11选5”私彩的玩法是以中国体育彩票“11选5”的开奖结果为中奖依据，每十分钟开一次，”官彩”是每中两个或两个以上号码才算中奖，而“私彩”设置的玩法有两种：一种是“直选”，只能选一个号码投注，投注号码与开奖号码的五个号码顺序一致的话即为中奖，赔率是1:10.5。另外一种是“任选”，只能选一个号码投注，投注号码与开奖号码相同的话，但顺序不同，即也可为中奖，赔率是1:2.1。
上述广东体育彩票“11选5”私彩系统是我自己于2017年2月份的某一天(具体时间记不清楚)在微信上以6000元的价格向一名微信昵称为“卡尔”的微信好友购买的，“卡尔”的微信好友其本人我不认识他，也没见过他本人，之前都是通过微信联系的，在我向他购买到广东体育彩票“11选5”私彩系统后，他便将我拉进微信黑名单内，之后我也没有联系过他。我提供广东体育彩票“11选5”私彩系统给郑康烨，并教他操作私彩系统，在他通过广东体育彩票“11选5”私彩系统赚回17万元本钱后，他再从之后所得盈利中分百分之三十给我。
据我了解郑康烨只经营六天，但准确的具体时间只有郑康烨才知道，其销售私彩的总数额是多少，这个我不清楚。当时郑康烨是说等他通过销售广东体育彩票“11选5”私彩赚回17万元本钱后，再从之后所得盈利中分百分之三十给我，但他只是销售了六天就被公安机关查处了，期间我没有拿过盈利所得分红。我只知道郑康烨是老板，我是持有百分之三十的股东，但我不参与管理，也不需要投资资金，只需要提供广东体育彩票“11选5”私彩系统及教郑康烨怎样操作系统就可以了，庞浩清和一名男子负责中奖彩民兑奖，梁小芊及一名女子负责帮彩民投注及打印私彩票据。当时郑康烨和我约定，员工的工资及日常费用都在当天销售私彩所得盈利中扣除，然后再由郑康烨支付给他们。
郑康烨于2017年4月19日汇4500元，4月20日汇2600元，共7100元到我的账户里，该款均系设备转让费及广告费。
3、被告人庞浩清的供述和辩解：我因为在徐闻县和安镇“中国体育彩票”代销点内帮人销售私彩，于2017年5月3日15时许，在我位于锦和镇的家里被徐闻县公安局抓获了。我所工作的”中国体育彩票“代销点是否有办理合法的营业执照，我不清楚。该彩票销售点外面的招牌是“中国体育彩票“代销点，其实里面是私自销售私彩的，该销售点所销售的是中国体育彩票“11选5”，但是这里的彩票不是正规的彩票，而是类似超市购物小票一样的奖票，而且是在电脑系统里面销售，不是通过彩票机销售的，另外，我以前在锦和镇也帮人销售过这种影票，所以我知道是私彩。我是2017年4月17日开始在该私彩销售点做工，是颜昌庆告诉我，他和郑康烨、崔某在和安镇开了一家销售私彩的店铺，叫我去帮忙。之前，即2017年2月份，颜昌庆与崔某两人来到我家，想租我家楼的房间经营中国体育彩票代销点，从那日时开始我就与颜昌庆和崔某认识了，后来他们两个就让我在这间代销点做工，负责兑奖。我工作之后就知道他们销售的是私彩，而不是国家卖的彩票。直到今年4月份，因为锦和这间销售点的生意不好，他们就去和安镇与郑康烨一起开设了现在这间中国体育彩票代销点，然后颜昌庆就让我到和安这间店铺工作。
这间中国体育彩票代销点有我、梁小芊、陈爱琴、孙小坚、郑康烨和“菲”六人，他们都是上全天班，所以每个月3000元。因我是上半天班，工资每月1800元。在中国体育彩票代销点内，梁小芊、陈爱琴和“菲”在彩票销售点负责使用电脑接受彩码投注我和孙小坚负责兑奖，该彩票代销点是郑康烨经营的，他负责管理。梁小芊、陈爱琴、”菲”负责操作电脑，接受彩民投注号码后收取”奖钱”，并通过打票机打出私彩票据，而我及孙小坚则负责操作电脑兑票及付中奖钱给彩民，从早上9时整开始来做工时，郑康烨就会给几千元或一万元放在我和孙小坚使用的兑奖桌子抽屉里做本钱兑奖给彩民，我和孙小坚则会将本钱登记在笔记本上，而梁小芊、陈爱琴、“菲’在接受彩码投注后收到的奖钱会不时交给我和孙小坚兑奖给中奖的彩民，我们也照样登记在笔记本上，也有一些彩民在未开奖前要求退票退钱的，我或孙小坚也会登记在一个笔记本上，但是我每天下午四点钟就下班了，具体谁负责对账我就不清楚了，如果钱数与账薄盈亏记录存在有差错就是管账人的责任，就会从我和孙小坚的工资里扣。私彩销售点股东有三个，分别是颜昌庆、崔某和郑某2,这三人的股份的分配情况我不知道。该私彩销售点的销售的私彩是依据“中国体育彩票的“11选5”的开奖方式，每十分钟开次，“公某”是每中两个或两个以上号码才算中奖，而我经营的”私彩”设置玩法有两种:1、只能选一个号码投注，投注号码与开奖号码的五个号码顺序一致的话即为中奖，赔率是1:10.5:2、只能选一个号码投注，投注号码与开奖号码相同的话，但顺序不同，即也可为中奖，赔率是1:2.1。我们销售私彩的方式是以四台电脑操作销售私彩工具，彩民需要下注号码就到代销点的柜台进行投注，然后销售员就用打票机将已投注好的私彩奖票打印出来，要是开奖后彩码中奖的话就拿彩票与我兑奖拿钱。
经公安民警提供销售点的数据给我核对，该销售点共出售私彩的金额为1533018元，兑奖金额为1458518.9元，盈利94499.1元。
4、被告人孙小坚的供述和辩解：与我一起被传唤的还有梁小芊(女)、陈爱琴(女)、陈某5郑康烨等共17人，上述人员，其中梁小芊和陈爱琴在彩票销售点负贲使用电脑接受彩码投注，我负责用电脑负责兑奖及管账，该彩票代销点是郑康烨经营的，他负责管理，除陈某5、郑某1四人之外，其他人都是前来购买私彩的彩民。该彩票销售点是以经营“中国体育彩票”代销点作为幌子私自销售私彩的，彩民很少有人来投注“公某“，来者大多数都是投注”私彩。我于2017年4月16日开始在该私彩销售点做工，我是我的朋友郑康烨介绍来的，郑康烨叫我来做工时，答应我的工资是每月3000元，因工作还未满一个月，没有领到工资。销售私彩是以四台电脑操作销售私彩工具，彩民需要下注号码就到代销点的柜台进行投注，然后销售员就用打票机将已投注好的私彩奖票打印出来，要是开奖后彩码中奖的话就拿彩票与我兑奖拿钱。代销点具体分工：梁小芊、陈爱琴、“菲”负责操作电脑接受彩民投注号码后收取“奖钱”并通过打票机打出私彩票据，而我及“洪仔”则负责操作电脑兑票及付中奖钱给彩民。我们从早上9时整开始来做工时，郑康烨给几千元或一万元做本钱兑奖，放在我使用的兑奖桌抽屉里。我则会将本钱登记在笔记本上，而梁小芊、陈爱琴、“菲”在受彩码投注后收到的奖钱会不时交给我和“洪仔”兑奖给中奖的彩民，我也照样登记在笔记本上，每天在停止销售彩票后，“洪仔”再将电脑销售数据的盈亏金额记录在笔记本上，然后就结算淸楚，有一些彩民在未开奖前要求退票退钱的，我或“洪仔”也会登记在笔记本上，我或“洪仔”每次在下班前会在确认数据与钱数相符后，然后就将账簿及钱放在桌子抽屉里交给郑康烨。
5、被告人梁小芊的供述和辩解：我在位于和安镇金港宾馆斜对面的一家中国体育彩票销售点内当电脑操作员，而这家销售点所销售的彩票是私彩，因此2017年4月27日21时许，我被公安机关抓获。与我一起被传唤的有我的同事陈爱琴、孙小坚、郑康烨及前来向我购买私彩的吴某、陈某4、张某等，包括我在内共十七人。
具体情况如下：2017年4月12日，我的朋友颜昌庆联系我，告诉我在和安镇有一家销售“11选5”的店要招人，问我有没有时间过去上班。然后我就同意了，之后我就来到这家店，然后老板就告诉我这里的待遇是月薪3000元，包食宿。我觉得待遇还可以，就在这里工作至今。当时我去应聘时是郑康烨接待我，并跟我谈的工资待遇问题，平时在店里上班时也是他负责管理我们。但是他告诉我他也是帮别人打工的。而当时我刚去上班是是颜昌庆提供的销售“11选5”的操作系统给我们使用的。这间彩票销售点里销售的是中国体育彩票“11选5”，开始并不知道这间销售点销售的是私彩，后来知道了这间彩票销售点内有一台红色的彩票销售机，但是一直没人使用，我们都是在隔壁房间通过电脑销售彩票。我与的同事是这样分工：我、陈爱琴都是负责将群众购买的彩票号码录入系统，然后打印彩票，并收取群众购买彩票的钱，孙小坚负责帮中奖的人兑奖，发放奖金；郑康烨就是看我们做工。每天的工作结束后，孙小坚就负责跟我和陈爱琴对账，然后将当日的营业额收起来，孙小坚将每天的营业额收起来之后如何处理，这我不知道了。这间彩票销售点从2017年4月12日开始经营的，但实际营业时间只有七八天。我不知道这间销售点有几个股东，我只知道是颜昌庆叫我与陈爱琴来这里做工，他还叫他一个叫“丰”的亲戚来店里管账，而郑康烨也是负责管理这间销售点的。
6、被告人陈爱琴的供述和辩解：我是在这间销售彩票点打工被抓获的。这间销售私彩的网站是谁人建立的我不清楚。我用来销售私彩的帐号及密码是是郑康烨给我的，所在销售私彩的销售点一共有四人在里面工作，我们具体的分工是这样：我和梁小芊是负责打票的，彩民来打奖就把钱交给我，我然后就登陆网站并出小票作为凭据，等开奖后凭小票来兑奖，负责兑奖的人员是孙小坚，郑康烨是这个销售点的管理人员。但孙小坚在每天结算后将当天的盈利交给谁我不清楚，售私彩销售点的老板是谁我没见过，一直以来没人告诉我老板是谁，不过我见到“昌庆”以及他的亲戚“丰”来店里收钱。我以前和梁小芊在曲界镇做过销售中国体育彩票，某天梁小芊打电话告诉叫我与她一起到和安工作，于2017年4月15日我们一起到现在这家销售点，当时是郑康烨接待我们，并对我说每个月工资3000元，每天十四个小时的工作时间，一个月可以体息两天。我觉得待遇还不错就在该销售私彩工作至今。我一共上了有9天班，我上班的时间是4月16日、4月17日、4月18日、4月21日、4月22日、4月24日、4月25日、4月26日、4月27日。4月19日、4月20日、4月23日这几天，郑康烨告诉我们不要上班，因为这几天运动比较严格，所以我们就没有销售私彩。当时说好我每个月所得的工资3000元，因我上班只上了9天就，所以我到目前为止我还没领过工资。
7、证人吴某的证言：于2017年4月27日21时许，我在徐闻县和安镇金港宾馆斜对面的一间中国体育彩票代销点内购买“11选5”私彩，被公安民警抓获。这间代销点开了四、五天，我曾来过两、三次，该店内有五名工作人员，两名女青年负责操作电脑，接受投注、打印票据及收投注款，两名男子负责兑换中奖款，还有一名男子经常在两个房间内走动，以上人员，我均可以辨认。
8、证人朱某1、陈某1时、陈某2、朱某2、李某1、陈某3、李某2、郑某1、张某、邱某、陈某4、陈某5、郑某3的证言：与吴某的基本一致，即知道该处销售私彩，到该处购买私彩或到该处玩，被公安抓获。略。
9、辨认笔录及照片：颜昌庆、庞浩清、陈爱琴、郑康烨、梁小芊等人相互辨认对方。
10、指认笔录及照片：庞浩清、陈爱琴、郑康烨、梁小芊等人分别对电脑上销售的私彩的数据进行指认；颜昌庆对其转让给郑康烨的电脑、打印机等设备进行指认。
11、检查证、检查笔录：对现场及抓获的人员进行检查。
12、现场勘查笔录、现场示意图、现场照片：略。
13、扣押决定书、扣押清单：现场扣押到电脑四台、笔记本四本、现金5645元（销售彩票的桌子里）；扣郑康烨现金2340元、孙小坚现金260元、梁小芊2640元。
14、到案经过：2017年4月27日，被告人郑康烨、孙小坚、梁小芊、陈爱琴被抓获归案；2017年5月3日，被告人庞浩清抓获归案；2017年7月6日，被告人颜昌庆到徐闻县公安局投案。
15、违法犯罪经历查询说明：本案六位被告人均无违法犯罪纪录。
16、户籍信息：本案六位被告人案发时均系成年人。
17、行政处罚决定书(复印件)：证实当天到彩票销售点购买私彩并被抓获的人员，均被行政处罚。
关于公诉机关指控被告人颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴等六人的行为构成开设赌场罪的问题。经查，被告人颜昌庆向他人购买中国体育彩票“11选5”的私彩程序，然后与郑康烨合作，并雇用被告人庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴等人在郑康烨经营的中国体育彩票代销点内，私下向彩民出售私彩，截至案发之日，销售私彩金额共计1533018元，获得94499.1元。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）第（二）项“以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的‘聚众赌博’：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；”之规定，被告人颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴等六人设代销点，以中国体育彩票“11选5“为依据，自定输赢，私自向多人销售彩票，故六被告人的行为符合赌博罪的相关法律规定，构成赌博罪。故公诉机关指控被告人颜昌庆等人的行为构成开设赌场罪的定性不当，应纠正为赌博罪。
本院认为，被告人颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴无视国家法律，聚众赌博，六被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成赌博罪，依法应处处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。公诉机关指控被告人颜昌庆、郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴犯罪的事实清楚，证据确实充分，但指控六被告人的行为构成开设赌场的罪名定性不当，应纠正为赌博罪。在共同犯罪中，被告人颜昌庆、郑康烨均系股东，两被告人均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴受雇于被告人郑康烨、颜昌庆，在销售点打工，四被告人在共同犯罪中起辅助作用，系本案的从犯，依法从轻处罚。六被告人对公诉机关的指控均无异议。鉴于被告人颜昌庆自动到案，并如实供述共同犯罪的事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人郑康烨、庞浩清、孙小坚、梁小芊、陈爱琴归案后认罪态度好，有坦白情节，依法从轻处罚。扣押在案的电脑四台、笔记本四本系作案工具，扣押的现金5645元（销售彩票的桌子里）系赌资，均应予以没收。公诉机关建议判处六被告人一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，并可适用缓刑，该建议除对被告人郑康烨的量刑偏轻，不予采纳，其他均符合罪责刑相适应的原则，予以采纳。根据六被告人犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，且经徐闻县司法局调查评估，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对六被告人适用缓刑。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人颜昌庆犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
二、被告人郑康烨犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
三、被告人庞浩清犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
四、被告人孙小坚犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
五、被告人梁小芊犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
六、被告人陈爱琴犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
七、扣押在案的作案工具电脑四台、笔记本四本、现金5645元，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
人民陪审员 陈立胜
人民陪审员 林日育
二〇一八年四月三日
书 记 员 苏丽翡
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
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第六十三条 裁定适用于下列范围：
（一）不予受理；
（二）驳回起诉；
（三）管辖异议；
（四）终结诉讼；
（五）中止诉讼；
（六）移送或者指定管辖；
（七）诉讼期间停止具体行政行为的执行或者驳回停止执行的申请；
（八）财产保全；
（九）先予执行；
（十）准许或者不准许撤诉；
（十一）补正裁判文书中的笔误；
（十二）中止或者终结执行；
（十三）提审、指令再审或者发回重审；
（十四）准许或者不准许执行行政机关的具体行政行为；
（十五）其他需要裁定的事项。
对第（一）、（二）、（三）项裁定，当事人可以上诉。
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