河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀02民终7428号
上诉人（原审被告、反诉原告）：邯郸市**建筑安装有限公司，住所地：河北省邯郸市。
法定代表人：张爱，该公司董事长。
委托代理人：王春和，河北赵苑律师事务所律师。
委托代理人：李智慧，河北赵苑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：唐山**混凝土有限公司，住所地：唐山市丰南区。
法定代表人：曹占辉，该公司总经理。
委托代理人：吴宝奇，河北建宏昌律师事务所律师。
上诉人邯郸市爱华建筑安装有限公司因与被上诉人唐山英迈混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰南区人民法院（2016）冀0207民初1138号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年10月25日，原告（反诉被告）（乙方）与被告（反诉原告）湖畔丽舍丹瑰苑项目部（甲方）签订了《唐山市预拌商品混凝土买卖合同》，合同主要约定：“工程名称：湖畔丽舍丹瑰苑C区三期一标段；交货与验货：甲方指定现场人员负责鱼拌混凝土的验收，甲方在收到乙方送达交货地点预拌混凝土后，应按国家及行业相关规程、规范和乙方协商委托实验室负责混凝土的强度检验，预拌混凝土经甲方验收后，甲方指定的验收负责人应在乙方随车《预拌商品混凝土发货订单》上签字，作为预拌混凝土符合要求及其交付的依据；乙方当次供货到现场的混凝土经甲方表观检验如有异常现象，甲方应及时通知乙方进行核实，有不符合合同约定的质量问题，乙方应及时解决，若无法解决时，甲方有权退货，损失由乙方承担。结算与计量：自预拌混凝土供应之日起，双方每月1528日办理结算，按甲方签字的《预拌商品混凝土发货订单》计量确定当次预拌混凝土等货物供应数量，并按相应单价计算确定当次供货价款，作为付款依据；甲方如不按约定时间与乙方确认预拌混凝土等货物供应数量，或不在结算单上签字确认，拖延7天以上的，该次预拌混凝土供应量以甲方现场签收人员签字验收的《预拌商品混凝土发货订单》上的方量为准，货款按混凝土供应量及相应单位计算确定，并有权停止供应。价款结算计支付：本合同主体工程使用预拌混凝土采用下列方式支付货款：本工程混凝土款到主体结构正负零时，甲方支付乙方全部混凝土款的60%，以后每六层一付款，支付六层砼款的70%，以此类推，主体结构封顶时支付乙方全部砼款的80%，尾款在主体结构封顶三个月内全部付清；二次结构及其他工程按月结算，次月结清上月使用全部混凝土款，甲方未按本合同约定期限给付价款，乙方可在提前48小时书面通知甲方后暂停供应混凝土；技术质量要求：甲乙双方均应按相关技术规范要求对混凝土进行抽样检测，及时提取试块并进行标准养护，当判断混凝土质量是否符合要求时，强度、坍落度及含气量应以交货检验结果为依据。因混凝土试块强度不满足评定要求，进行结构检测时由甲方委托检测机构。乙方责任：乙方供应的预拌混凝土质量，必须满足设计要求及国家现行标准，确保混凝土质量合格，甲方对浇筑到施工部位的混凝土发现有质量异常现象的，应在24小时内书面通知乙方进行核实，由甲乙双方协商解决，如有争议，双方会同工程监理及有关部门或委托双方均认可的第三方权威机构进行鉴定，共同确认质量责任，并提出书面责任处理意见。合同的变更与解除：由于国家政策性变化、不可抗力导致预拌混凝土停止供应使合同不能继续履行时，一方要求变更或解除的，应以书面形式通知对方，另一方在接到通知后十日内用书面形式予以答复，经双方协商，可以对合同进行变更或解除。违约责任：甲方未按合同约定支付乙方混凝土款，乙方有权单方终止合同，停止混凝土的供应，并保留追索的权利，由此给甲方造成的任何损失乙方不承担任何责任，甲方应自乙方停止供应混凝土之日起一个月内付清所欠乙方全部混凝土款项，同时乙方有权暂留相关混凝土技术资料，待甲方付清全部混凝土款后返还。甲方延迟付款的，乙方有权中断供货，并要求甲方按所欠货款的银行同期贷款利率的四倍向乙方支付所欠价款的利息，延期超过十五天的，乙方有权解除合同。乙方未按合同约定履行义务的，应按合同标的额的10%向甲方支付违约金，给甲方造成损失的；还应承担相应赔偿责任。甲方未按合同约定履行义务的，应按合同标的额的10%向乙方支付违约金，给乙方造成损失的，还应承担相应赔偿责任。”该合同并对混凝土的强度等级、单价、加价方式以及双方的其他权利义务等进行了约定。合同签订后，原告（反诉被告）已按约向被告（反诉原告）供应混凝土16086.5立方米，总价款为人民币4552758元，被告（反诉原告）在收货后陆续给付原告货款共计2719150元，因被告（反诉原告）未按双方约定的时间节点按比例足额给付，截止最后一次支付货款，仍欠应按比例给付原告（反诉被告）的货款268591元，原告（反诉被告）遂于2016年2月23日向被告（反诉原告）发出合同解除告知函，写明：“2013年10月25日，我公司与贵公司签订唐山市预拌商品混凝土买卖合同，在合同履行过程中，贵公司未按合同约定的时间节点付款，并对我公司正常的催款行为置若罔闻，鉴于贵公司严重的违约行为，我公司决定解除与贵公司签订的唐山市预拌商品混凝土买卖合同，同时要求贵公司5日内付清全部欠款”，通知被告（反诉原告）解除合同并停止供应商品混凝土。2016年2月26日被告（反诉原告）提出回复，写明：“因贵公司在合作过程中多次供应商品砼不及时等原因造成我公司进度达不到要求，至今仍有18号楼砼没有封顶，造成18号楼25层至屋顶的工程量无法上报并拨付给我公司，致使我公司无法按照合同对贵公司全面履约。我公司多次和贵公司沟通，双方达成共识，才使得工程进行到现在的状况。希望贵公司五日内派相关人员来我公司唐山项目部商谈相关事宜为盼。关于解除合同之事，待双方商谈后再做决定”。但被告（反诉原告）未向原告（反诉被告）支付剩余款项，原告于2016年3月3日向法院提起诉讼，请求判令解除原、被告签订的买卖合同；被告给付欠款1833608元及支付利息、违约金。2016年6月19日被告提起反诉，请求判令被反诉人继续履行合同、赔偿反诉人经济损失2293356.13元及支付违约金80万元。庭审中双方均放弃支付违约金的诉讼请求。
一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。关于本案主体是否适格及合同效力问题，虽合同的甲方为河北省邯郸市爱华建筑有限公司，但盖章处为邯郸爱华建安湖畔丽舍丹瑰苑项目部，该项目部系被告设立的分支机构，根据法律规定，法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人；甲方委托人王圣林虽没有法人的授权委托书，但根据项目部章，相对人有理由相信代理人有代理权，其代理行为有效；上述合同工程项目、工程地点、已实际履行多年双方均无异议，被告亦提起反诉要求继续履行合同，故本院认定被告主体适格。被告未提供证据证明合同存在无效的情形，本院确认原、被告签订的混凝土购销合同合法有效，对原、被告具有法律约束力，双方应根据合同约定的权利义务全面给予履行。关于本诉原告请求解除双方的买卖合同、被告给付欠款及利息、被告反诉继续履行合同的问题，根据法律规定当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，相对方可以解除合同，主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。被告均未按约定的时间点支付应付货款，属于迟延履行主要债务，且双方约定延期付款超过15天，原告有权解除合同，原告主张解除合同符合法律规定和合同约定，故本案买卖合同自原告解除通知到达被告时解除即于2016年2月26日解除。原告该诉请于法有据，予以支持，被告反诉请求继续履行合同，于理于法相悖，不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求采取补救措施和赔偿损失。本案合同解除后，应终止履行，被告应及时给付原告剩余货款。被告所欠原告款项人民币1833608元，有原告提供的买卖合同及结算单等证据予以证实，本院予以支持；逾期付款利息，原告主张自被告自最后一次付款之日即2015年12月24日起按银行同期贷款利率的四倍支付利息，理据不足，本院确认自合同解除之次日即2016年2月27日起被告按双方约定的银行同期贷款利率的四倍向原告支付利息。关于反诉原告要求反诉被告赔偿经济损失2293356.13元的反诉请求，其提交的证据不足以证明其主张，且与本案无关联性，不予支持。遂判决：一、本诉被告邯郸市爱华建筑安装有限公司于本判决生效之日起十日内给付本诉原告唐山英迈混凝土有限公司货款人民币1833608元并支付逾期付款利息（计算方法为：以人民币1833608元为本金，自2016年2月27日起按中国人民银行同期贷款利率的四倍标准计算至本判决限定的还款之日止的利息）。二、驳回反诉原告邯郸市爱华建筑安装有限公司的诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务的，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费人民币21300元、保全费人民币5000元，由本诉被告邯郸市爱华建筑安装有限公司负担；反诉案件受理费人民币15773.45元，由反诉原告邯郸市爱华建筑安装有限公司负担。
判后，邯郸市爱华建筑安装有限公司不服上述判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：1.被上诉人所提供的混凝土买卖合同上的印章，并不是该公司的印章，合同主体也与上诉人公司的名称不一致，被上诉人依据该合同起诉上诉人公司属于诉讼主体错误，该合同不能作为双方买卖合同成立以及双方是否存在违约的依据。2、一审认定事实错误，2013年10月25日，上诉人与被上诉人签订的《唐山市预拌商品混凝土买卖合同》至今没有解除。本案合同约定的解除条件尚未成就，被上诉人无权单方解除合同。被上诉人在收到上诉人的书面答复后，也应当与上诉人协商一致，协商后方能变更或解除合同。在双方未能协商一致的情况下，被上诉人无权解除合同。3、一审判决判定上诉人给付被上诉人混凝土款和违约金没有事实和法律依据，是被上诉人违约。被上诉人于2015年1月13日、2015年10月停止供应混凝土，上诉人于2015年10月26日向被上诉人送达了《关于英迈混凝土供应不及时之赔偿决定》，要求被上诉人赔偿上诉人经济损失78万元。2016年3月，由于被上诉人严重违约，上诉人无奈自行购买卖天津金隅混凝土有限公司的混凝土对18号楼进行施工。时至今日，18号楼仍没有封顶，上诉人最多支付被上诉人70%砼款，扣除被上诉人无故停止供应混凝土给上诉人造成的损失，被上诉人还应支付上诉人多付的商砼款。被上诉人于2016年2月23日单方解除合同并拒绝履行合同显属违约，被上诉人还应支付上诉人违约金80万元。4、一审判决认定上诉人支付被上诉人混凝土款1833608元证据不足。被上诉人单方打印的《河北省邯郸市爱华建筑安装有限公司》混凝土明细表、付款时间点明细表均没有上诉人签字和印章，也没有被上诉人的签字或印章，无法做为证据使用。结算单上上诉人的签字上诉人不予认可。5、上诉人的反诉请求应得到支持。上诉人在一审庭审时提交谢登科等五人2016年5月30日联合出具的停止供应混凝土证明、2015年10月26日的赔偿决定、一审庭审中的损失清单，该证据足以证实上诉人的反诉请求。综上，请二审法院依法判决。
被上诉人唐山英迈混凝土有限公司答辩：上诉人在一审也提到诉讼主体的问题，这与事实完全不符。尽管合同印章是上诉人项目部的印章，但是在合同履行过程中，是以我方供货，上诉人付款的方式进行的。被上诉人向上诉人发出解除函之后也是上诉人回复的。合同主体是上诉人与被上诉人该事实与法律均没有冲突之处。2.合同解除也是符合事实也符合法律，从事实方面说双方的合同写的很清楚，关于解除的条款不仅仅是上诉人提到的第十条，还有第十二条的内容，上诉人付款但是没有按约定的比例付款。被上诉人根据第十二条的规定停止供货终止合同是按照双方约定进行的。况且被上诉人也履行解除合同的告知义务。从现实而言，上诉人承建的工程已经结束，再履行本合同已经没有意义。3.上诉人的反诉请求是根本不成立的，被上诉人确实在2016年1月底停止了供货，就是因为上诉人未按合同的比例付款，是上诉人违约在先。上诉人要求被上诉人供货是没有道理的。被上诉人拒绝供货符合合同法第67条规定。上诉人诉称我方停止供货并要求我方公司赔偿他的损失与事实与法律均不成立。一审判决上诉人给付被上诉人1833608元这个认定事实是正确的。根据双方的结算单总货款数是4553758元，上诉人陆续付款2719150元，如果上诉人认为已经全额付款应提交反驳证据，一审判决给付利息也是根据双方签订的合同第12条的相关约定，因此被上诉人认为一审判决是根据事实做出的正确判决，应维持原判。
二审诉讼中双方当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相一致。
本院认为，上诉人邯郸市爱华建筑安装有限公司主张买卖合同中的印章不是其公司印章，合同主体与上诉人名称不一致，因上诉人在上诉理由第2点明确认可在2013年10月25日，上诉人与被上诉人唐山英迈混凝土有限公司签订了《唐山市预拌商品混凝土买卖合同》，故其该项主张理据不足，本院不予支持。因被上人主张上诉人未按双方合同约定按时给付货款，并提交了已方的收款汇总予以证实，上诉人虽主张“双方按照交易习惯并没有按照该协议付款，有时多付，有时少付”，但未能提交充足证据证实上诉人已完成付款义务，故被上诉有权依约解除合同。上诉人主张双方合同解除条件未成就、双方协商后合同才能解除、双方签订的合同至今没有解除皆理据不足，本院不予支持。因上诉人提交的证据无法充分证实被上诉人“无故停止供货”，故上诉人主张被上诉人违约、被上诉人应赔偿上诉人违约金80万元、被上诉人应赔偿上诉人经济损失2293356.13元皆理据不足，本院不予支持。上诉人虽对于唐山英迈混凝土有限公司结算单上已方的签字不予认可，但综合考虑本案案情、双方庭审陈述、混凝土买卖交易习惯，因上诉人认可与被上诉人有事实上的买卖关系，且上诉人未能提交充足证据对该结算单予以反驳，故本院对该结算单的证明效力予以确认。因上诉人未按合同约定给付货款，故被上诉人有权向上诉人主张全部未付货款。故上诉人主张“原审法院认定上诉人拖欠被上诉人混凝土款1833608元证据不足”理据不足，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21300元，由上诉人邯郸市爱华建筑安装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李建波
代理审判员 许永委
代理审判员 苗会新
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 郑 悦