湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）常民四终字第191号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司麓山营销服务部，住所地湖南省长沙市长沙县。
法定代表人杨慧，经理。
委托代理人宋念洋，湖南协平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张跃英，男，1958年11月8日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区
委托代理人王善厚，男，1944年9月7日出生，汉族，退休干部，住湖南省常德市武陵区。
被上诉人（原审被告）李桂林，男，1981年6月28日出生，汉族，住湖南省临澧县。
被上诉人（原审被告）长沙市传龙快递有限公司，住所地长沙市芙蓉区。
法定代表人胡向亮，该公司经理。
委托代理人郭志杰，男，1980年11月12日出生，汉族，该公司职员。
原审被告王志强，男，1973年4月12日出生，汉族，户籍所在地安徽省毫州市利辛县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司麓山营销服务部（以下简称人保麓山服务部）因与被上诉人张跃英、李桂林，长沙传龙快递有限公司（以下简称长沙传龙公司）及原审被告王志强机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2013）武民初字第00469号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人保麓山服务部的委托代理人宋念洋，被上诉人张跃英及其委托代理人王善厚，被上诉人长沙传龙公司的委托代理人郭志杰到庭参加诉讼。被上诉人李桂林及原审被告王志强经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年2月6日，被告李桂林受被告王志强聘请驾驶1号重型厢式货车沿常德大道由南向北行驶至皇木关路段时，遇原告张跃英在该路段人行横道由东向西推电动车横过道路，由于李桂林驾车未按规定让行，致使1货车与张跃英相撞，造成两车受损，张跃英倒地受伤的道路交通事故。张跃英受伤后到常德市第一人民医院住院治疗45天，花费住院医疗费32087.68元，门诊医疗费1221.26元，上述费用均由王志强支付。原告自己另支付镶牙费12000元、门诊医疗费2430.50元。原告受伤后由张孝友护理，张孝友系武陵区锐动途迹广告经营部人员，月工资3050元，护理期间，其工资己停发。本次交通事故经交警部门认定，李桂林负全部责任，张跃英不负责任。原告的伤情经常德市司法鉴定中心鉴定为：原告张跃英因此次交通事故造成脾脏破裂并经手术摘除，上颌骨、颅底骨和左胸第七肋骨骨折，遗留轻度张口受限，己分别构成八级、十级伤残。以上损伤需住院治疗，医疗终结时间150天左右，其住院治疗期间需一人陪护理。在医疗终结期内，其急诊、住院及门诊治疗期间的医疗费按实际支出，凭就诊医疗发票。存在特殊医疗依赖（其费用在50元／天左右）。事故发生后，原告两次从交警部门领取被告王志强事故保证金32397.50元。
1货车系被告长沙传龙公司所有。该车于2011年7月9日在被告人保麓山服务部购买了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险等险，商业三责险保险金限额为300000元。商业险特别约定有：在第三者责任保险内免赔率为20%，另每案还应扣除免赔额为2000元。原告母亲潘淑娥，1938年8月22日出生。此次交通事故造成原告的电动摩托车损毁，价值1200元。原告系湖南省常德德山建筑公司职工，月工资4500元。1号重型厢式货车系被告王志强购买，挂靠被告长沙传龙公司。湖南省2011年度城镇居民人均可支配收入18844元，农村居民人均纯收入6567元，城镇居民人均消费性支出13403元，农村居民人均消费性支出5179元。
原审法院认为，被告李桂林违反交通法规，造成原告张跃英受伤的事实成立。该事故经交警部门认定，李桂林负全部责任，张跃英不负责任。故李桂林对张跃英的损失应当承担全部赔偿责任。因李桂林驾驶的车辆所有权人为被告长沙传龙公司，该车已在被告人保麓山服务部投了交强险和商业三责险，依照法律规定，原告的损失首先由人保麓山服务部在交强险责任限额内赔偿，超出部分，应由人保麓山服务部在三责险限额内扣减免赔率20%和每案免赔额2000元后再予赔偿。被告长沙传龙公司作为事故车辆的所有权人，应对李桂林所负的责任承担连带责任。被告王志强系事故车辆的实际购买人，李桂林系其聘用的司机，双方形成雇佣关系，李桂林作为雇员，其在从事雇佣活动中致原告损伤，雇主王志强应承担连带赔偿责任。原告关于营养费的诉请，因鉴定未确定该项费用，结合原告的伤情，住院时间及相关营养费补助标准，认定按12元／天，时间45天，确定540元为宜，高出部分不予支持。关于交通费，虽然原告未提供票据，但其因伤治疗确有交通费发生，故对原告要求赔偿450元交通费的请求予以认可。关于财产损失，原告己提供购车票据，被告亦认可交通事故中原告的车辆己损坏，不能修好使用的事实，因原告的车辆系旧车，未进行损耗鉴定，故对原告要求赔偿1200元车辆损失的请求酌请认定1000元。关于精神损害赔偿金，根据《最高人民法关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，结合原告伤残程度等情况，对原告要求赔偿20000元精神损害赔偿金的诉请予以支持。原告应获得的赔偿项目及金额为：医疗费44485.18元（其中住院医疗费32087.68元己由被告王志强支付），后期治疗费12000元，误工费25500元（4500元／月÷30天×l50天）、护理费5490元（3660元／月÷30天×45天）、住院伙食补助费540元（45天×12元／天）、交通费450元、营养费540元（45天×12元／天）、伤残赔偿金131908元（20年×18844元／年×35%）、精神损害抚慰金20000元、被抚养人生活费32837.35元（7年×13403元／年×35%）、鉴定费1800元、财产损失1000元。合计276550.53元。
综上所述，对原告要求被告李桂林、长沙传龙公司、王志强共同承担赔偿责任和要求被告人保麓山服务部在保险责任限额范围内赔偿原告各项损失的诉讼请求，应予支持。被告王志强垫付的医疗费64485.18元应从中扣减。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司麓山营销服务部于判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内向原告张跃英支付医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费、财产损失等各项损失共计121000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司麓山营销服务部于判决生效之日起五日内在机动车商业保险责任限额内向原告张跃英支付医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费等121000.42元【（276550.53元-121000元交强险-1800元鉴定费）×80%-2000元免赔额】。三、被告李桂林、长沙传龙快递有限公司、王志强连带赔偿原告张跃英医疗费、后期治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费等34550.11元【（276550.53元-121000元交强险-1800元鉴定费）×20%＋1800元鉴定费＋2000元免赔额】。上述赔偿原告张跃英276550.53元的款项中，被告李桂林、长沙传龙快递有限公司、王志强应支付赔偿款34550.11元，被告王志强已垫付64485.18元，扣减后，由原告张跃英支付被告王志强垫付款29935.07元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，由被告李桂林、长沙传龙快递有限公司、王志强负担。
人保麓山服务部上诉称：原审对损失的计算有误。1、医疗费应按通行的比例扣减；2、后期医疗费按每月50元计算20年无事实依据和法律依据；3、误工费认定证据不足；4、伤残赔偿金的计算系数错误；5、财产损失认定无依据；6、精神损害抚慰金20000元认定过高。
张跃英答辩称：原审对损失的认定事实清楚，证据充分，上诉人的上诉理由主观片面，且无证据支持，其上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
长沙传龙公司答辩称：请二审依法审理判决。
李桂林、王志强未予答辩。
二审举证期内，被上诉人张跃英向本院提交一份公安机关出具的证明，拟证明张跃英是其母潘淑娥的唯一扶养人。上诉人人保麓山服务部和被上诉人李桂林、长沙传龙公司及原审被告王志强未向本院提交新证据。
经庭审质证，上诉人人保麓山服务部和被上诉人长沙传龙公司对被上诉人张跃英提交的上述证据不持异议，本院予以采信。
本院经审理查明，原审除对财产损失金额认定有误外，对其他事实的认定均与客观事实相符。
本案争议的焦点：原审对损失的认定是否正确。
本院认为，1、医疗费。医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人对张跃英的医疗费票据的必要性和合理性未能提交相应的抗辩证据，其上诉中提出应按国家基本医保核定医疗费用，按通行的20%的比例扣减医疗费没有事实依据和法律依据。2、后期医疗费。赔偿权利人关于后续治疗费的赔偿，可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据鉴定意见，张跃英存在特殊医疗依赖，鉴定机构对于依赖时限未予确定，原审根据法律规定的人身损害赔偿最长时限和本案实际（事故发生时，张跃英年满52周岁）情况，确定20年并无不当。3、误工费。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。张跃英系德山建筑公司职工，月收入4500元，其提交的劳务合同、工资收入证明、税收证明和工资减少的相关证据均已形成证据锁链，原审依据上述法律规定和有效证据认定误工费正确。4、伤残赔偿金。根据法律规定和本地区审判实践，一次事故中构成多处伤残的，计算伤残赔偿金应以最高伤残等级的赔偿比例为基数，每增加一处伤残增加赔偿系数3%，累计增加系数不得超过10%。张跃英在本次交通事故中构成一处八级伤残和一处十级伤残，八级伤残赔偿比例为30%，增加一处伤残系数3%，本案伤残赔偿比例应为33%，其伤残赔偿金为124370元（18844元×20年×33%），被抚养人生活费为30961元（7年×13403元／年×33%）。原审按35%计算伤残赔偿金和被抚养人生活费不当。5、财产损失。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。事故发生后，张跃英就电动车损失情况未通过鉴定机构进行鉴定定损，其在一审提交的三份销售凭证，合计金额为755元，并非电动车购买发票，原审认定原告已提供购车票据，酌定财产损失1000元的证据不足。6、精神损害抚慰金。精神损害抚慰金应当根据侵权人的过错程度、侵害手段、侵权人承担责任的经济能力和受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。原审根据相关法律规定，结合本案张跃英构成二处伤残的实际情况和本辖区的平均生活水平及审判实践确定20000元精神损害抚慰金并无不当。
张跃英的损失项目和金额为：1、医疗费44485元；2、后期治疗费12000元；3、误工费25500元；4、护理费5490元；5、住院伙食补助费540元；6、交通费450元；7、营养费540元；8、伤残赔偿金124370元；9、被抚养人生活费30961元；10、财产损失755元；11、鉴定费1800元；12、精神损害抚慰金20000元。合计266891元。
综上，原审对部分损失的认定有误，且适用法律不当。上诉人的上诉理由部分成立。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2013）武民初字第00469号民事判决；
二、中国人民财保险股份有限公司长沙市分公司麓山营销服务部在机动车交强险责任限额内赔偿张跃英损失共计120755元，在机动车商业三责险责任限额内赔偿张跃英损失共计113469元【（266891元－120755元－1800元）×80%－2000元】，上述两项共计234224元，于判决生效之日起十五日内一次性付清；
三、李桂林赔偿张跃英各项损失共计32667元（266891元-234224元），扣减王志强已垫付的64485元后，张跃英应从上述一、二项应获得的赔偿款中退还王志强31818元。
四、长沙传龙快递有限公司、王志强对上述第三项李桂林所负的赔偿责任承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1300元，由中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司麓山营销服务部负担1000元，张跃英负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 冲
审 判 员 熊云耀
代理审判员 谭洪妮
二〇一三年十二月二十五日
代理书记员 廖泽轩
附法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条伤害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶入、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶入、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶入、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的；承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶入、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间司以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食牢l、助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。