福建省永泰县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0125民初334号
原告：钦浪，男，汉族，四川省达县人，现住永泰县。
委托代理人：倪志敏，福建科衡律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司，住所地：永泰县樟城镇县府路107号。
代表人：叶贤标，该公司经理。
委托代理人：余鑫，该公司员工。
被告：永泰县永洋客运出租汽车有限公司，住所地：永泰县城峰镇马洋新村305号。
法定代表人：闫勇，该公司经理。
委托代理人：林肖斌，该公司安全经理。
被告：张明榕，男，汉族，永泰县人，住永泰县。
原告钦浪与被告中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司（以下简称“永泰人保公司”）、永泰县永洋客运出租汽车有限公司（以下简称“永洋出租车公司”）、张明榕机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月1日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月1日公开开庭进行了审理，原告钦浪委托代理人倪志敏，被告永泰人保公司委托代理人余鑫，被告永洋出租车公司委托代理人林肖斌，被告张明榕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告钦浪诉称：2015年6月20日2时2分，被告张明榕驾驶被告永洋出租车公司闽XXXX**号小型轿车，由永泰县樟城镇吉祥小区方向往永泰县医院方向行驶，途经乡道051永泰环城线左转弯时，与由从永泰县富裕路方向直行的原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。事发当日，原告先被送进永泰县医院急救，后又被送进福州总院住院治疗，至2015年7月6日出院，2015年9月21日再次入住该医院至2015年10月2日出院，共住28天。经医生诊断为创伤性重型颅脑损伤，构成两处10级伤残。永泰县公安局交通警察大队对本交通事故责任认定：被告张明榕负主要责任，原告负次要责任。闽XXXX**号小型轿车由被告永泰人保公司承保交强险，故原告向三被告提出以下索赔：1.医疗费175071.82元；2.住院伙食补助费1300元（50元／天×28天）；3.营养费3540元［30元／天×（90＋28）天］；4.伤残赔偿金73205元（33275元／年×20年×11%）；5.精神损害抚慰金5000元；6.误工费30137元（49328元／年÷365天×223天）；7.护理费3464元（39512元／年÷365天×（28＋4）天］；8.鉴定费1600元；9.修理费1075元；10.交通费1217元，计295609.82元。为此，请求判令：被告永泰人保公司在交强险范围内赔偿原告121075元（精神抚慰金优先赔偿），不足部分174534.82元的70%计122174.40元，由被告永洋出租车公司、张明榕承担连带赔偿责任。
被告永泰人保公司辩称：对本案交通事故事实及责任认定无异议，肇事闽XXXX**号轿车由答辩人承保交强险和商业三者险，商业三者险保额为1000000元，不计免赔。对原告医疗费175071.82元，鉴定费1600元没异议，但其中医疗费非医保费用为10415.78元，医保比例自付费用为26361.13元，计36776.91元，和鉴定费1600元，不属于保险赔偿范围，车损要定损后再予赔偿，其他项目赔偿金额偏高，请求依法判决。
被告永洋出租车公司辩称：闽XXXX**号肇事轿车在被告永泰人保公司投保了交强险和保额为1000000元商业三者险，原告医疗费非医保费用、医保比例自付费用均应由被告永泰人保公司承担。认可原告伤残赔偿金73205元，原告其他各项损失同意保险公司的意见。被告张明榕系答辩人公司员工，本案事故发生在工作期间，因被告张明榕与答辩人签订安全责任状，对原告损失保险赔偿后不足部分，由答辩人与被告张明榕共同承担。
被告张明榕辩称：答辩人在被告永洋出租车公司开出租车，且事故发生在工作期间。对原告伤残赔偿金73205元无异议，其他损失的意见与被告永泰人保公司相同。被告永泰人保公司赔偿后不足部分，由答辩人承担，不要求被告永洋出租车公司承担，答辩人已支付原告18000元。
经审理查明：2015年6月20日2时2分，被告张明榕驾驶闽XXXX**号小型轿车，由永泰县樟城镇吉祥小区方向往永泰县医院方向行驶，途经乡道051永泰环城线（永泰县医院门口交叉路口）地点左转弯时，与由从永泰县樟城镇富裕路方向直行的由原告钦浪驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告钦浪受伤及两车损坏的交通事故。2015年7月10日，永泰县公安局交通警察大队对此事故作出《道路交通事故认定书》，认定：1.当事人张明榕驾驶机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，转弯时未让直行的车辆先行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第（三）项之规定，是造成本事故的一个原因，承担本事故的主要责任。2.当事人钦浪未取得机动车驾驶证驾驶机动车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款之规定，是造成本事故的另一个原因，承担本事故的次要责任。事故当日，原告先后被送往永泰县医院门诊治疗，南京军区福州总医院神经外科住院治疗，入院诊断为：1.创伤性重型颅脑损伤：1）双侧颞顶叶多发挫裂伤；2）弥漫性脑水肿；3）左侧额颞部少量硬膜下血肿；4）双侧顶骨及右侧颧骨骨折；5）双侧顶部头皮血肿及挫裂伤；6）右侧颧骨部挫裂伤；2.左上肺挫伤；3.右肺尖小肺大泡；4.双肾微小结石；5.左侧隐睾？2015年6月24日原告转入该院骨科继续住院治疗，2015年7月6日出院，出院医嘱：1.注意休息，3个月后酌情行颅骨修补术，加强营养，适当锻炼；2.定期复查；3.门诊随访。2015年9月21日，原告再次入住南京军区福州总医院神经外科住院治疗，2015年10月2日出院，出院医嘱：1.注意休息，5天后酌情拆线；2.定期复查；3.门诊随访。此外，原告还在福州神经精神病防治院门诊就诊1次，原告共花医疗费175071.82元（其中含非医保费用10415.78元，医保比例自付费用26361.13元，合计36776.91元。）2016年1月14日，原告自行委托福建晟蓝司法鉴定所对其伤残等级等、误工、护理、营养时限进行评定，同月30日，该鉴定所作出闽晟蓝司鉴所（2016）临鉴字第0091号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.被鉴定人钦浪因交通事故致创伤性重型颅脑损伤：双侧颞顶叶多发挫裂伤、弥漫性脑水肿、左侧额颞部少量硬膜下血肿、双侧顶骨及右侧颧骨骨折、双侧顶部头皮血肿及挫裂伤，现遗留脑外伤后轻度认知障碍，日常活动能力轻度受限，评定为道路交通事故10级伤残；2.被鉴定人钦浪因道路交通事故致创伤性重型颅脑损伤：双侧颞顶叶多发挫裂伤、弥漫性脑水肿、左侧额颞部少量硬膜下血肿、双侧顶骨及右侧颧骨骨折、双侧顶部头皮血肿及挫裂伤，现遗留颅骨缺损6CM2以上，评定为道路交通事故10级伤残；3.被鉴定人钦浪误工210天，护理90日，营养90日。原告花鉴定费1600元。其间，被告张明榕支付原告赔偿款18000元。庭审中，原、被告双方自愿协商确定原告摩托车修理费为500元，交通费为800元。
另查：本案肇事闽XXXX**号轿车车主为被告永洋出租车公司，由被告永泰人保公司承保交强险和商业险，其中，商业三者险的保险金额／赔偿限额为1000000元，并投保附加险不计免赔率，本案交通事故发生在上述两保险期间内。原告钦浪未取得相应的驾驶证，被告张明榕持有“B1”驾驶证。被告张明榕系被告永洋出租车公司员工，因执行工作任务造成本案交通事故。
又查：原告钦浪户籍地在四川省达县。
经庭审质证，除上述本院认定的原告医疗费175071.82元，鉴定费1600元，和原、被告双方协商认可的原告摩托车修理费500元，交通费800元，被告未提出异议，予以确认外，原告诉请的其他项目及金额是否合理有据，本院认定如下：
一、住院伙食补助费。原告主张1300元。被告称原告住院天数只有27天，每天住院伙食补助费为30元，计810元。本院认为：原告2015年6月20日至2015年7月6日，2015年9月21日至2015年10月2日在南京军区福州总医院住院治疗，被告对此并无异议，原告主张住院伙食补助费1300元，符合法律规定，予以支持；
二、残疾赔偿金。原告主张73205元（33275元／年×20年×11%）。原告为此提供福建晟蓝司法鉴定所闽晟蓝司鉴所（2016）临鉴字第0091号《法医临床司法鉴定意见书》1份，《证明》1份［内容：钦浪，男，汉族，1994年9月11日出生，户口所在地：四川省达县，身份证号码：513021199409116275，于2013年8月份在永泰县某城某某某某温泉澡堂工作至今，工龄2年零3个月多，住在永泰县某城某某某某温泉澡堂宿舍。特此证明。某某某镇某某居委会，2015年11月20日，并加盖永泰县某某镇某某社区居民委员会公章，在该《证明》上签注有“情况属实，周书庆、方婷”，此外，还签注有“情况属实，2015年11月20日，郑祖华。”并加盖永泰县公安局某某派出所公章。］用于证明：1.原告钦浪因本案交通事故构成两处10级伤残；2.原告在永泰县樟城镇居住2年多，视为城镇居民。被告永泰人保公司对原告提供的证据材料真实性无异议，但称对鉴定意见书中第一个10级伤残有异议，对此异议不要求鉴定人员出庭作证，对原告在某某某某温泉澡堂工作2年多有异议，认可原告残疾赔偿金为25300元。被告永洋出租车公司、张明榕对原告诉请残疾赔偿金73205元无异议。本院认为：原告因本交通事故造成两处10级伤残，有司法鉴定机构出具的《鉴定意见书》为凭，被告永泰人保公司对其中第一项10级伤残有异议，但其既不申请重新鉴定，又不要求鉴定人员出庭作证，本院对原告构成两处10级伤残予以确认。原告为证明其2013年8月起在永泰县某城某某某某温泉澡堂工作2年多，提供有永泰县某某镇某某社区居民委员会、永泰县公安局城关派出所共同出具的《证明》1份，该证据符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第77条规定的形式要件，被告永泰人保公司对此有异议，应提供证据加以证明，被告永泰人保公司对此举证不能，应承担不利的后果，即原告在本事故发生前连续居住城镇一年以上，且收入来源城镇，可视为城镇居民。截止原告定残日（2016年1月30日），原告年龄为60周岁以下，其诉请残疾赔偿金73205元，符合法律规定，予以支持；
三、营养费。原告主张3540元［30元／天×（90＋28）天］。被告称该金额偏高，认可1000元。本院认为：原告在本交通事故中遭受创伤性重型颅脑损伤、左上肺挫伤、右肺尖小肺大泡等伤害，其伤情相当严重，且其加强营养有医生的医嘱建议，原告诉请营养费3540元，并无不当，予以支持；
四、护理费。原告主张3464元（39512元／年÷365天×（28＋4）天］。被告称原告护理27天，每天护理费88元，计2376元。本院认为：原告脑部、肺部等在交通事故中受伤严重，在医院住院28天时间又较短，出院后仍需他人护理，现原告主张32天的护理费3464元并无不当，予以支持；
五、误工费。原告主张30137元（49328元／年÷365天×223天），被告称原告误工120天，每天96元，计11520元。本院认为：原告在城镇务工一年以上，其诉请的每天误工费135.15元（49328元／年÷365天），未超出福建省2014年度单位从业人员平均工资54235元／年，予以支持。原告主张误工223天，其虽然未超出法律规定的受害人因伤致残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日前一日天数的限定（原告该天数为224天），但超出司法鉴定机构评定其误工期210天，原告误工天数应以鉴定意见为准，即原告误工费为28380.49元（49328元／年÷365天×210天），超出部分，不予支持；
六、精神损害抚慰金。原告主张5000元，被告称该金额过高，认可3500元。本院认为：原告因本事故造成创伤性重型颅脑损伤、左上肺挫伤等伤害并构成两处10级伤残，精神上和肉体上所遭受的痛苦是不言而喻的，原告虽然在事故中亦有一定的过错，但原告诉请精神损害抚慰金5000元并无不当，应予以支持。
综上，本院确认原告各项经济损失共计292861.31元（175071.82元＋1600元＋500元＋800元＋1300元＋73205元＋3540元＋3464元＋28380.49元＋5000元，含被告张明榕支付原告18000元。）
综上事实，本院认为：永泰县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，认定被告张明榕负本事故的主要责任，原告钦浪负本事故的次要责任，该《认定书》认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，原、被告双方对此责任认定亦无异议，应予采纳。本交通事故发生在被告永泰人保公司承保的闽XXXX**号轿车交强险和商业三者险保险期间内，被告永泰人保公司应依法在交强险责任限额范围内优先予以赔偿。原告要求其精神损害抚慰金在交强险中优先赔偿，符合法律规定，予以准许。对于被告永泰人保公司提出交强险、商业险不予赔偿非医保费用、医保比例自付费用问题，其中医保比例自付费用，纯属于医疗保险的范畴，其无论是依交强险保险条款，还是商业险的保险条款，均属于保险赔偿范围，被告永泰人保公司主张医保比例自付费用免赔于法无据，不予支持。对非医保费用，被告永泰人保公司提出交强险、商业险不予赔偿，其中交强险不赔于法相悖，不予支持。至于商业险是否赔偿，根据被告永泰人保公司提供的《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》中第二十七条第二款“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的条款，属于格式的免责条款，被告永泰人保公司未能举证证明其在订立合同时作出足以引起投保人注意的的文字、字体、符号或其他明显标志的提示，根据《中华人民共和国保险法》第十七条和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条第一款的规定，该免责条款不产生效力。被告永泰人保公司主张其商业三者险不赔偿非医保费用，不予支持。本院确认原告各项损失共计为292861.31元，被告永泰人保公司在交强险限额内优先赔偿原告医疗费用为10000元（全含非医保费用10000元），伤残赔偿金为110000元（残疾赔偿金＋护理费＋误工费＋交通费＋，其中为5000元。）财产损失500元（即摩托车修理费），计120500元，不足部分172361.31元（含非医保费用415.78元，鉴定费1600元），依原告与被告张明榕在本交通事故中分别承担次要责任、主要责任的过错比例，由原告自行承担30％，即51708.39元（含相应的非医保费用124.73元，鉴定费480元。）其余70％中除相应的鉴定费1120元不属于交强险、商业三者险赔偿项目，被告张明榕自愿表示由其自行承担，不违反法律规定，予以准许外，其余119532.92元（172361.31元×70%-1120元），未超出被永泰人保公司承保的商业三者险赔偿限额1000000元，由被告永泰人保公司全部承担。被告张明榕多垫付原告16880元（18000元－1120元），从被告永泰人保公司赔偿原告款中予以扣除，返还给被告张明榕。被告永洋出租车公司作为被告张明榕用人单位，其应承担的赔偿责任，已由被告张明榕自愿全部赔付，现原告要求被告永洋出租车公司承担连带赔偿责任于法无据，不予支持。为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第二十一条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿原告钦浪医疗费用10000元，伤残赔偿金110000元，财产损失500元，计人民币120500元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司在第三者责任商业保险范围内赔偿原告钦浪计人民币119532.92元；
三、以上两项赔偿款合计240032.92元，扣除被告张明榕多付原告16880元，尚差人民币223152.92元，被告中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司于本判决生效后10日内付清；
四、被告张明榕赔偿原告钦浪鉴定费人民币1120元（已付清）；
五、被告中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司于本判决生效后10日内返还被告张明榕多垫付款人民币16880元；
六、驳回原告钦浪其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4949元，由原告钦浪承担10元，被告中国人民财产保险股份有限公司永泰支公司承担4939元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 柯永明
人民陪审员 郭智进
人民陪审员 陈家强
二〇一六年六月二十八日
书 记 员 李 霞
附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》
第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了第第二款规定的提示义务。
保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了第第二款规定的明确说明义务。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。