辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终9757号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司。
负责人：于学民，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘彩香，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：佟志刚，男，1975年9月8日出生，汉族。
委托诉讼代理人：林浩，辽宁宣腾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳市大龙运输有限公司。
法定代表人：关有忠，该公司总经理。
委托诉讼代理人：蔡国明，男，1962年6月2日出生，汉族，该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）：胡进财，男，1971年9月15日出生，满族。
原审第三人：沈阳三本金属材料有限公司。
法定代表人：董景林。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人佟志刚、胡进财、沈阳市大龙运输有限公司（以下简称“大龙公司”）、原审第三人沈阳三本金属材料有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初11693号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年8月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判或发回重审。二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.根据保险合同条款约定，伤残赔偿金按照比例赔付，本案中，佟志刚为九级伤残，因此应当按照伤残赔偿限额60万元的4%赔偿，上诉人仅应当赔偿24000元。2.一审法院认定误工费错误，佟志刚未提供劳动合同、营业执照等证据，根据保险条款规定，应当按照最低生活标准支付误工费。
佟志刚、胡进财、大龙公司辩称，同意一审判决，请求维持原判。
沈阳市大龙运输有限公司未提交答辩意见。
佟志刚向一审法院起诉请求：1.判令对方赔偿医疗费33875.69元、住院伙食补助费4800元、误工费47500元、护理费11791.2元，营养费2000元、伤残赔偿金131504元、精神抚慰金1万元、鉴定费1000元、被抚养人生活费13137.96元、残疾辅助器具费140元、交通费500元、复印费35元，总计256283.85元。2.判令诉讼费和伤残鉴定费由对方承担。
一审法院认定事实：胡进财于2015年10月15日与大龙公司签订《车辆挂靠服务合同》，将其大型货车（车牌号辽A57**）挂靠在大龙公司运输经营，经营期限自2015年10月15日至2022年10月14日。佟志刚系胡进财雇佣的司机。2017年3月24日下午2时许，在沈阳市于洪区红旗台新塔湾钢材市场A区，佟志刚在第三人沈阳三本金属材料有限公司门前工作时从车上掉下来，造成胫骨骨折等多处外伤。佟志刚在沈阳医学院附属中心医院住院6天，2017年3月24日入院，2017年3月30日出院，出院诊断为主要诊断胫骨骨折，其他诊断左侧胫骨平台骨折、创伤性硬膜外血肿、脑挫伤伴蛛网膜下腔出血、多发外伤，住院期间为I级护理。佟志刚在沈阳市苏家屯区中心医院住院42天，入院时间2017年3月30日，出院时间2017年5月11日，出院诊断为主要诊断胫骨平台骨折，住院期间为II级护理。共计花费医疗费33875.69元。
大龙公司于2016年5月20日向保险公司投保雇主责任保险，雇员清单中第27序号为佟志刚。保险期间共12个月，自2016年5月21日零时起至2017年5月20日二十四时止。保险费合计26512.66元。保障内容：“按照《雇主责任保险条款（2015）版》：责任名称医疗费用责任，每人医疗费用责任限额60000元，每次事故每人医疗费用免赔额200元，保险费3088.44元。责任名称人身伤亡责任，每人伤亡限额600000元，保险费23424.22元。”
在审理过程中，佟志刚申请伤残鉴定，一审法院委托鉴定机构进行鉴定，沈阳医学院法医司法鉴定所于2017年11月29日出具（2017）沈医临鉴字第1078号司法鉴定意见书，鉴定意见为“佟志刚左膝关节的伤残程度为九级。”佟志刚垫付鉴定费1000元。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。佟志刚系胡进财雇佣的司机，形成雇佣关系，胡进财将车辆挂靠在大龙公司经营，大龙公司对佟志刚在雇佣活动中遭受人身损害亦应承担相应责任。胡进财与大龙公司均没有主张佟志刚对人身损害的发生有过错，故认定佟志刚对自己的损害不承担责任。
根据保险法的有关规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。大龙公司在保险公司投保了雇主责任险，先由保险公司在保险赔偿范围内进行赔偿。保险公司所称“根据保险条款约定伤残比例为十级是伤残限额60万元的1%，九级是伤残限额60万元的4%，因此佟志刚的伤残赔偿金我公司赔偿上限为2.4万元”，该伤残赔偿比例表，在保险单中并没有特别标注和提示，保险人未尽到提示说明义务，对双方不产生约束力。
关于佟志刚的具体损失情况，如下：
1、医疗费。一审法院结合医疗机构出具的住院病案、门诊病历、医疗费票据、诊断书等，确认佟志刚因本次受伤支出的医疗费为33875.69元。
2、误工费。根据法律规定，误工费应按照受害人的误工时间和收入状况确定。关于佟志刚的误工时间，根据住院天数、医嘱记载、鉴定意见的定残日期、佟志刚陈述，确定佟志刚的误工期间共计190日。关于佟志刚的收入状况，一审法院根据佟志刚所从事的行业，参照辽宁省上一年度城镇单位在岗职工交通运输业年均收入标准（67233元/年）对其收入状况予以核算，由此，佟志刚主张的误工费应为34998元（67233元/年÷365天/年×190天）。
3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。按医嘱记载，佟志刚两次住院治疗期间，6天为“一级护理”（按2人护理核算，42天为“二级护理”（按1人护理核算）。一审法院对护理人员的收入状况参照上一年度辽宁省城镇居民服务业年均收入标准予以核算。所以，佟志刚住院期间的护理费应为5808元（39261元/年÷365天/年×6天×2人加上39261元/年÷365天/年×42天×1人）。
4、住院伙食补助费。佟志刚住院治疗共计48天，其主张住院伙食补助费4800元，符合法律规定，予以确认。
5、营养费。佟志刚没有提供需要加强营养的医嘱，本项请求缺乏依据，不予支持。
6、残疾赔偿金。佟志刚经鉴定系九级伤残，根据《辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》公布的城镇常住居民人均可支配收人、佟志刚的年龄，确定佟志刚的残疾赔偿金为131504元（32876元×20年×20%）。
7、精神抚慰金。佟志刚经鉴定存在九级伤残，请求赔偿的残疾赔偿金，即是精神损害抚慰金的性质，本案不再另行判处其他精神损害抚慰金。
8、鉴定费。佟志刚该项主张于法有据，根据佟志刚提供的票据确定鉴定费1000元。
9、被扶养人生活费。关于佟志刚主张的被抚养人生活费，根据法律规定，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算二十年，但被扶养人六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。本案中，佟志刚的父母即被抚养人生活费的计算应按受诉法院所在地上一年度农村常住居民人均消费性支出标准（即9953元/年）予以确定。佟志刚的父亲佟凤斌系1952年6月9日出生，佟志刚的母亲元玉子系1957年5月7日出生，佟志刚父母有5名子女。故佟志刚主张的被抚养人生活费应为13138元[（9953元/年×14年×20%＋9953元/年×19年×20%）÷5人]。
10、残疾辅助器具费。残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。佟志刚提供了购买残疾辅助器具费的票据，一审法院确认该项费用为140元。
11、交通费。根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。佟志刚住院42天，佟志刚没有提供相关交通费票据，酌情确定发生交通费300元。
12、复印费。佟志刚该项主张于法有据，一审法院根据佟志刚提供的票据确定该项费用35元。
上列赔偿款项共计225598.69元。保险公司在医疗费用责任的保险限额内赔付佟志刚医疗费33675.69元、误工费15000元、护理费5808元、住院伙食补助费4800元、残疾辅助器具费140元、交通费300元计59723.69元；保险公司在人身伤亡责任的保险限额内赔付佟志刚残疾赔偿金131504元、被扶养人生活费13138元计144642元。以上，保险公司共计赔付佟志刚204365.69元。剩余医疗费200元、误工费19998元、鉴定费1000元、复印费35元计21233元，确定由大龙公司、胡进财共同承担赔偿责任。鉴于胡进财在诉讼外已与佟志刚协商确定支付了59000元，故本次诉讼不再判决赔偿，胡进财多支付的款项与佟志刚自行解决。
一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第六十五条一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决生效之日起十日内在其雇主责任险的医疗费用责任的赔偿范围限额内赔付佟志刚医疗费33675.69元、误工费15000元、护理费5808元、住院伙食补助费4800元、残疾辅助器具费140元、交通费300元，计59723.69元；二、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决生效之日起十日内在其雇主责任险的人身伤亡责任的赔偿范围限额内赔付佟志刚残疾赔偿金131504元、被扶养人生活费13138元，计144642元。以上两项，中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司共计赔付佟志刚204365.69元。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向佟志刚加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回佟志刚的其他诉讼请求。案件受理费1781元（佟志刚已预交），由胡进财负担。
二审中，当事人未提交新证据。本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。本案中，大龙公司在保险公司投保了雇主责任险，故保险公司应在保险责任限额内承担相应的保险赔偿责任。
本案二审争议焦点为伤残赔偿金数额问题及误工费数额标准问题。关于伤残赔偿金赔偿数额，保险公司主张按照4%赔偿，此属于减轻己方责任的格式条款，应当向投保人进行特别的提示、说明，但保险公司并未能够提供充分证据其已对该条款尽到了必要的提示、解释说明义务，故一审法院对保险公司的该项抗辩未予支持，并无不当。关于误工费数额标准问题，保险公司主张根据保险条款的规定应按最低生活标准给付误工费，但保险公司并未能够提供证据证明其已对该条款尽到了必要的提示、解释说明义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”佟志刚系胡进财雇佣的货车司机，从事交通运输业，故一审法院参照辽宁省上一年度交通运输业年均收入标准对误工费进行核算，并无不妥。
第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。
综上所述，上诉人的上诉请求不成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1781元，由中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 悦
审 判 员 邹明宇
审 判 员 刘小丹
二〇一八年九月十八日
法官助理 任 玲
书 记 员 王星丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。
一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。