新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新民终107号
上诉人（原审被告）：库尔勒恒业房地产开发有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒经济技术开发区乐悟路东侧、南苑路北侧。
法定代表人：赵珩，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：李宏芳，新疆君和信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马中红，女，汉族，1978年11月20日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州呼图壁县。
委托诉讼代理人：赵玉阗，新疆同创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肖继生，男，汉族，1966年11月5日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。
被上诉人（原审被告）：张新艳，女，汉族，1966年7月5日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：肖继生，男，汉族，1966年11月5日出生，系张新艳的丈夫。
原审被告：库尔勒润泽恒业农业发展有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州库尔勒经济技术开发区乐悟路东侧、南苑路北侧。
法定代表人：肖继生，公司董事长。
委托诉讼代理人：李宏芳，新疆君和信律师事务所律师。
上诉人库尔勒恒业房地产开发有限责任公司（以下简称库尔勒恒业房产公司）因与被上诉人马中红、肖继生、张新艳、原审被告库尔勒润泽恒业农业发展有限责任公司（以下简称库尔勒润泽农业公司）民间借贷纠纷一案，不服昌吉回族自治州中级人民法院（2017）新23民初24号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人库尔勒恒业房产公司委托诉讼代理人李宏芳，被上诉人马中红委托诉讼代理人赵玉阗，被上诉人肖继生同时作为被上诉人张新艳的委托诉讼代理人，原审被告库尔勒润泽农业公司委托诉讼代理人李宏芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
库尔勒恒业房产公司上诉请求：1.依法撤销昌吉州中级人民法院（2017）新23民初24号民事判决书，并改判第四项为库尔勒恒业房产公司不承担连带清偿责任。2.本案全部诉讼费用由马中红、肖继生、张新艳承担。事实和理由：（一）一审法院认定事实不清。2015年1月4日肖继生向马中红借款10000000元，肖继生作为库尔勒恒业房产公司法定代表人，以个人名义向马中红借钱，存在滥用身份，违背公司意志的情形。一审法院对于马中红提供的股东会决议的真实性没有查明。本案存在债权人马中红与债务人肖继生恶意串通损害公司利益的行为。（二）一审法院适用法律有误。《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议，公司章程对投资或者担保的总额及单项或者担保的数额有限额规定的，不得超出规定的限额。库尔勒恒业房产公司《公司章程》明确规定对外提供担保必须经过三分之二以上有表决权的股东同意。涉案借款均是在其他股东不知情的状况下发生的担保，根据上述规定应当认定为无效。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律有误，请求二审法院依法予以纠正。
马中红辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持一审判决。
肖继生、张新艳辩称，肖继生认可借钱的事实，借钱的时候其本人是公司的实际控制人，其夫人和女儿是公司的股东。当时借钱是为了做项目，借款均用于公司，有公司账目为证。公司为上述借款提供了担保。
库尔勒润泽农业公司述称，意见与库尔勒恒业房产公司一致。
马中红向一审法院起诉请求：1.判令肖继生、张新艳偿还借款本金10000000元、利息5200000元、律师代理费200000元，共计15400000元；2.判令肖继生、张新艳按照月息20‰承担1000万元自2017年3月18日至实际还款日的利息；3.判令库尔勒恒业房产公司、库尔勒润泽农业公司共同对上述债务承担连带保证责任；3.本案保全申请费、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年1月4日，马中红作为甲方与肖继生作为乙方签订《借款合同》一份，约定由马中红给肖继生提供借款10000000元，借款期限自2015年1月4日至2015年4月3日，月利率25‰。合同第六条约定“因乙方违约致使甲方为实现债权而发生的费用（包括但不限于催收费、诉讼或者仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费以及其他甲方为实现债权所发生的一切合理费用）由乙方承担”。张新艳作为借款人肖继生的配偶在借款合同上签字。同日，马中红与库尔勒润泽农业公司、库尔勒恒业房产公司分别签订《保证合同》，约定由库尔勒润泽农业公司、库尔勒恒业房产公司对上述借款承担连带保证责任，担保范围包括“主合同约定的主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿责任和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费、诉讼或者仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费以及其他甲方为实现债权所发生的一切合理费用”。上述合同签订后，马中红分别于2015年1月6日、1月7日通过上海浦东发展银行向肖继生的库尔勒市农村信用合作联社建国北路信用社账户汇款各5000000元，两笔款项共计10000000元。诉讼中，马中红撤回主张律师代理费的请求。马中红于2017年3月15日向一审法院申请财产保全，并交纳保全申请费5000元。
一审法院认为，合法的借贷受法律保护。马中红提交的《借款合同》、《保证合同》及汇款凭证等证据，已形成完整的证据链，足以证明马中红与肖继生之间的借贷关系成立。庭审中，肖继生、张新艳认可借款10000000元及利息未予偿还的事实并同意偿还借款及利息，故马中红主张肖继生、张新艳偿还10000000元及利息，符合法律规定，一审法院予以支持。一、关于借款利息如何认定的问题。本案双方在《借款合同》中约定月利率为25‰，现马中红主张按照月利率20‰结算利息，符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，借贷双方约定了借款期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故马中红按照月利率20‰计算逾期利息，一审法院予以支持。马中红诉请借款利息5200000元（10000000元×20‰×26个月，其中5000000元计息自2015年1月6日起至2017年3月5日止，另500万元计息自2015年1月7日起至2017年3月6日止），符合法律规定，一审法院予以支持。对于马中红主张肖继生按照月利息20‰承担10000000元自2017年3月8日至实际还款日利息的请求，一审法院考虑判决生效后即进入执行程序，故对计息时间确定为自2017年3月8日至本判决确定的履行期限届满之日止。关于律师代理费，马中红撤回主张律师代理费的请求系其处分自己民事权益的行为，亦不违反法律、行政法规的强制性规定，应予准许。二、关于库尔勒润泽农业公司、库尔勒恒业房产公司应否承担担保责任的问题。保证合同系诺成合同，本案被告库尔勒润泽农业公司、库尔勒恒业房产公司与马中红签订《保证合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有约束力。库尔勒润泽农业公司、库尔勒恒业房产公司辩称保证合同的签订未经公司召集股东会进行决议，公司不承担担保责任。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定，公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。但该规定并非效力性强制性规定，亦没有明确规定公司违反该规定对外提供担保无效的情形，对公司对外担保的效力应予确认，故对库尔勒润泽农业公司、库尔勒恒业房产公司应当依照双方签订的《保证合同》约定承担担保责任。马中红申请财产保全支出申请费5000元，该费用系马中红为保障权利实现而支出的费用，故应由肖继生、张新艳承担。库尔勒润泽农业公司、库尔勒恒业房产公司承担连带清偿责任。判决：一、被告肖继生、被告张新艳自本判决生效之日起十日内向原告马中红偿还借款本金10000000元及利息5200000元；二、被告肖继生、被告张新艳自本判决生效之日起十日内向原告马中红支付借款利息，按照借款本金10000000元、月利率20‰计算，自2017年3月8日计算至本判决确定的履行期限届满之日止；三、被告肖继生、被告张新艳自本判决生效之日起十日内向原告马中红给付保全申请费5000元；四、被告库尔勒润泽恒业农业发展有限责任公司、被告库尔勒恒业房地产开发有限责任公司对上述第一、二、三项承担连带清偿责任；五、准许原告马中红撤回律师代理费200000元的请求。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点是，库尔勒恒业房产公司应否承担连带清偿责任的问题。首先，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款规定，依法成立的合同，自成立时生效。肖继生作为库尔勒恒业房产公司的法定代表人，在保证合同上签字并加盖公司印章。且该合同内容不违反法律、法规的强制性规定。库尔勒恒业房产公司亦未对保证合同的真实性提出异议。在库尔勒恒业房产公司没有提供证据进一步证明其主张的情形下，涉案的保证合同依法成立并生效。其次，《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，并非效力性强制性规定。公司未召开股东会，并不当然导致担保合同无效。同时，根据我国法人制度，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。因此，原判判决其承担连带清偿责任并无不当，对库尔勒恒业房产公司上诉主张本院不予支持。
综上，库尔勒恒业房产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判
二审案件受理费113030元，由库尔勒恒业房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 维 新
审 判 员 侯 卫 宁
审 判 员 李 李
二〇一八年六月七日
法官助理 孜巴尔姑
书 记 员 刘 芮
书 记 员 刘 芮