重庆市南岸区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南法民初字第03144号
原告李某某，女，1938年8月出生，汉族，住重庆市南岸区。
委托代理人（特别授权）蒲某，重庆天宸律师事务所律师。
被告张某某，男，1953年7月出生，汉族，住重庆市渝中区。
委托代理人（特别授权）陈某，中江县凯江法律服务所法律工作者。
被告重庆永鑫运输有限公司。住所地重庆市南岸区南坪南路（山河汽配市场3楼5号），组织机构代码：73657489-1。
法定代表人卢某某，经理。
委托代理人（特别授权）陈某，中江县凯江法律服务所法律工作者。
被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司。住所地重庆市渝北区松牌路139号（风华美锦大厦）1层3号及20层1、2、3、4号，组织机构代码73981778-0。
负责人刘某某，总经理。
委托代理人（特别授权）胡某，男，1990年2月出生，汉族，天安财产保险股份有限公司重庆分公司员工，住重庆市万州区。
原告李某某诉被告张某某、重庆永鑫运输有限公司（以下简称重庆永鑫运输公司）、天安财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称天安保险公司）机动车交通事故责任赔偿纠纷一案，本院于2014年12月22日立案受理。依法由代理审判员邓婷适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李某某的委托代理人蒲某，被告张某某、被告重庆永鑫运输有限公司的共同委托代理人陈某、被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司的委托代理人胡某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某诉称，2014年8月3日8时45分许，被告李小平驾驶中型货车行驶至南岸区铜元局工商银行时与行人李某某发生交通事故，造成李某某受伤的事实。该重型货车车牌号为渝BG70**，车辆所有人为重庆永鑫运输公司。后经重庆市公安局南岸区分局交巡警支队认定，李小平负主要责任，李某某负次要责任。重庆永鑫运输公司为该车辆在天安保险公司投保了交强险和商业险。因原、被告无法就赔偿达成一致意见，故原告起诉来院要求判令：（一）被告支付原告医疗费11000元、住院伙食补助费1792元、营养费1000元、护理费194000元、鉴定费3300元、残疾赔偿金113472元、精神损害抚慰金40000元、残疾辅助器具费9700元、交通费1000元，以上合计375264元；（二）天安保险公司在为渝BG70**承保的交强险及商业三者险限额内，对原告先行承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；（三）诉讼费由被告承担。
被告天安保险公司辩称，对事故认定的发生经过及责任划分没有异议；事故车辆在其公司投保了交强险和商业三者险；保险公司已支付了10000元；根据合同约定，保险公司只在医保用药范围内赔偿医疗费；原告承担本次事故次要责任，故被告承担不超过70%的赔偿责任；保险公司不承担鉴定费用。
被告张某某及重庆永鑫运输公司均辩称，对本案的事故认定和责任划分无异议；渝BG70**号重型货车系张某某所有，挂靠在重庆永鑫运输公司，在天安保险公司投保了交强险和保值为500000元的商业三者险，含不计免赔；已支付给了原告133000元，请求法院在本次诉讼中一并处理，将以上费用全部作为医疗费处理；根据《保险法》等规定及相关判例，鉴定费不在保险公司免赔范围内，保险公司对车方赔偿范围内的鉴定费应予承担。
经审理查明：2014年8月3日8时45分许，李小平驾驶车牌号为渝BG70**号重型普通货车由南岸区铜元局工商银行方向通过芭蕉弯三岔路口往“融侨金辉城”工地方向行驶，当其右转弯通过三岔路口时，该车与正从该三岔路口往芭蕉弯172号方向行走的行人李某某发生接触，致李某某受伤。事故发生后，原告随即被送往重庆市第四人民医院进行抢救，经医院诊断为交通事故致伤：双下肢毁损伤、右大腿肌肉严重挫伤坏死伴广泛皮肤潜行剥脱、左大腿肌肉严重挫伤伴皮肤撕脱、左股骨中段骨折、头皮血肿（右枕部）、全身多处软组织擦挫伤、牙齿外伤性脱落、创伤失血性休克、创伤性凝血病、双下肢创面感染、严重脓毒血症。原告住院治疗56天，于同年9月28日出院。医生出具的出院医嘱为：休息壹月，到期来院复查；保持残端伤口清洁、干燥；残端稳定后可安置假肢；适当功能锻炼，需一人协助锻炼；口腔外伤继续口腔科诊治；活血化瘀，对症；不适来院复查，门诊随访。受我院委托，重庆法正司法鉴定所出具了渝法正（2015）医鉴字第100号《法医临床司法鉴定意见书》认为：1.李某某双大腿缺失属Ⅱ（2）级伤残；2.李某某缺失牙修复费用约叁仟陆佰圆，使用年限8-10年；3.李某某护理时限以伤后至定残前一天，定残后护理依赖程度为完全护理依赖；4.李某某需配置轮椅、坐厕椅、洗澡椅及防褥疮床垫，共计费用约叁仟捌佰圆左右，使用年限分别为5年、3年、3年、2年。
重庆市公安局南岸区分局交通巡逻警察支队出具渝公交认字（2014）第00141号《道路交通事故认定书》认定：此事故系当事人双方的过错共同导致，因李小平的违法行为对造成交通事故的作用大，过错也大，承担此事故的主要责任；李某某的违法行为对造成交通事故的作用小，过错也小，承担此事故的次要责任。
被告重庆永鑫运输公司为渝BG70**号重型普通货车在天安保险公司投保了交强险和金额为500000元的商业三者险，含不计免赔。该次事故发生在保险期内。
另查明，渝BG70**号重型普通货车登记车主系重庆永鑫运输公司，实际由张某某在经营，张某某与重庆永鑫运输公司签订了挂靠合同。李小平系张某某聘请的驾驶员，事故发生时系由李小平驾驶该车。事故发生后，被告天安保险公司已垫付10000元，被告张某某和重庆永鑫运输公司已垫付133000元。原、被告各方对以上事实均无异议，本院予以确认。
各被告对原告诉请的赔偿项目及金额意见如下：
1、医疗费。原告诉请住院医疗费共计148259.62元，当庭举示了住院病历、医疗费发票、出院费用明细等证据。三被告对以上证据均无异议。被告天安保险公司已垫付10000元，被告张某某和重庆永鑫运输公司已垫付133000元并要求全部作为原告的医疗费予以扣除，原告当庭同意，将医疗费的诉请金额当庭变更为5259.62元（148259.62-133000-10000）。天安保险公司认为其在非医保用药范围中承担85%，由张某某和重庆永鑫运输公司承担15%，二被告当庭予以认可。
2、住院伙食补助费。原告诉请金额为1792元（32元／天×56天），三被告当庭予以认可。
3、营养费。原告诉请金额1000元，三被告对该项诉讼请求不予认可。
4、护理费。原告诉请金额当庭变更为199400元，当庭举示了《鉴定意见书》和护理费收据。三被告对鉴定意见的第1、2、3项无异议，但认为第4项与第3项“完全护理依赖”有所重复。均不认可护理费发票的关联性。原告的计算标准为100元／天，计算时间为从受伤之日起至定残前一日共计169天及5年【（56天＋113天＋365天／年×5年）×100元／天】。三被告对护理费计算的时间没有异议，但是对住院56天期间的护理费计算标准只认可80元／天；对出院后至定残前一日共计113天及完全护理依赖5年的金额标准要求参照工伤标准计算，只认可40元／天。
5、残疾赔偿金。原告诉请金额为113472元（25216×5年×90%），除《鉴定意见书》外补充举示了户口页。各被告对该项证据无异议。三被告对该项诉请的计算标准和时间没有异议，但是认为原告有退休金，应当先从残疾赔偿金中予以扣除。
6、残疾辅助器具费。原告诉请金额为9700元，计算依据为原告牙齿修复需3600元、使用年限为8-10年；配置轮椅需1500元，使用年限为5年；配置坐厕椅、洗澡椅及防褥疮床垫需4600元（使用年限分别为3年、3年、2年费用为2300元，计算两轮）。三被告均对该项诉讼请求全部不予认可。
7、交通费。原告诉请金额为1000元，三被告均只认可500元。
8、精神损害抚慰金。原告诉请金额为40000元，三被告均认为原告请求金额过高，请求法院依法判决。
9、鉴定费。原告诉请金额为3300元，当庭举示了鉴定费发票。各被告对该证据无异议。被告天安保险公司认为鉴定费不在承保范围内，不应由其承担。被告张某某和重庆永鑫运输公司认为鉴定费应当由保险公司承担。
对原告当庭举示的《交通事故责任认定书》、《司法鉴定意见书》、病历、出院证及医药费发票、鉴定费发票以及被告当庭举示的收条等证据经当庭质证、认证，本院予以全部采纳。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。事故发生时渝BG70**号重型普通货车的驾驶员李小平受该车的实际经营者张某某雇佣，事故发生时也正在为张某某拉货，张某某应当为李小平在本次交通事故中的侵权行为承担相应民事责任。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人可以请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任。渝BG70**号重型普通货车登记车主为重庆永鑫运输公司，二被告均陈述系挂靠与被挂靠的关系。原告起诉要求二被告对其侵权行为承担连带责任的意见，本院予以采纳。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，被侵权人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在机动车第三者强制责任险限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；被侵权人可以请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害抚慰金。重庆永鑫运输公司为其名下的渝BG70**号重型普通货车在天安保险公司投保了交强险和商业三者险，原告李某某请求天安保险公司在其为渝BG70**号承保的交强险和商业第三者险限额内先行对其承担赔偿责任，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金，本院予以支持。
原、被告双方均有过错的，按照各自过错比例承担责任。综合本案证据及原告实际情况，由原告承担10%，被告承担90%为宜。
被告天安保险公司还应当在交强险项下支付的项目和金额为：
关于精神损害抚慰金。考虑到原告因本次交通事故造成伤残等级Ⅱ（2）级，对其身心造成极大伤害，本院酌情主张25000元，由保险公司在交强险范围内优先赔偿。
关于残疾赔偿金。三被告对原告该项目的计算时间和标准均无异议，但要求从中扣除原告的退休金。被告并未对原告的退休金提交相应证据，对该答辩意见本院不予采纳。对原告诉请的残疾赔偿金113472元，本院予以支持，由保险公司在交强险范围内赔偿85000元，剩余28472元由保险公司在商业三者险范围内赔偿。
被告天安保险公司应当在商业三者险范围内支付的项目和金额为：
关于医疗费5259.62元。在扣除各被告所垫付的全部费用后，各被告对原告诉请的上述医疗费金额没有异议。各被告之间也就医疗费承担比例达成一致意见。原告住院所产生的全部医疗费总金额为148259.62元，扣除保险公司在交强险中已垫付的10000元，剩余138259.62元，由原告自行承担10%即13825.96元；另90%即124433.66元，由被告天安保险公司承担85%即105768.61元，由被告张某某和重庆永鑫运输公司连带承担15%即18665.05元。
关于住院伙食补助费1792元。各被告对该项金额均无异议，本院予以支持。
关于营养费1000元。各被告均不认可该项费用。虽然原告的出院医嘱中没有“加强营养”的医嘱，但是考虑到原告年事已高，伤情较重，确有实际需要，故对该项诉讼请求，本院予以支持。
关于护理费199400元，各被告对原告的计算时间没有异议，但是对计算标准有异议。本院认为原告举示的住院期间的护理费发票真实有效，100元／天的标准也符合现实情况，《司法鉴定意见书》中已明确了原告定残后护理依赖程度为完全护理依赖。故对原告的该项诉讼请求和金额，本院予以支持。
关于残疾辅助器具费9700元。《司法鉴定意见书》评估为原告修复牙齿需约3600元，其他残疾辅助器具共计需约3800元，合计7400元。原告在向本院提出诉请时根据鉴定意见中的使用年限将坐厕椅、洗澡椅、防褥疮床垫等残疾辅助器具多计算了一次。各被告对该项诉讼请求均不予认可。对该项诉讼请求，本院认为以鉴定意见中的使用年限和金额为准，支持7400元。
关于交通费1000元。原告双大腿缺失，出院以后仍需到医院进行复查及牙齿修护，故对该项诉讼请求，本院予以支持。
关于鉴定费3300元。根据被告之间签订的保险合同，被告天安保险公司不承担鉴定费。由原告自行承担10%即330元，被告张某某和重庆永鑫运输公司连带承担90%即2970元。
综上，原告李某某的经济损失为：医疗费148259.62元、住院伙食补助费1792元、营养费1000元、残疾赔偿金113472元、精神抚慰金25000元、护理费199400元、残疾辅助器具费7400元、交通费1000元、鉴定费3300元，共计500623.62元。由被告天安保险公司在交强险中赔偿医疗费10000元（已支付）、精神损害抚慰金25000元、残疾赔偿金85000元，共计120000元；在商业三者险范围内承担医疗费105768.61元、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金（剩余部分）、残疾辅助器具费、交通费等共计215157.60元【（1792＋1000＋199400＋28472＋7400＋1000）×90%】。由被告张某某和重庆永鑫运输公司连带承担医疗费18665.05元，鉴定费2970元，共计21635.05元。
因被告张某某和重庆永鑫运输公司已共同支付给原告李某某共计133000元，扣除其应当承担的21635.05元，剩余111364.95元，由被告天安保险公司在商业三者险范围内从其应对原告李某某承担的费用中支付给被告重庆永鑫运输公司，即医疗费105768.61元和其他费用5596.34元。
据此，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、由被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内赔偿原告李某某受伤后产生的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神抚慰金、护理费、交通费等，共计319561.26元；
二、由被告天安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内支付被告重庆永鑫运输有限公司111364.95元。
三、由被告张某某、重庆永鑫运输有限公司连带赔偿原告李某某医疗费18665.05元，鉴定费2970元，共计21635.05元（已支付）；
四、驳回原告李某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费317元，减半收取159元，由原告李某某承担15.9元，被告张某某、重庆永鑫运输有限公司连带承担143.10元（此款已由原告垫付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
代理审判员 邓 婷
二〇一四年六月二十九日
书 记 员 曹文娟