吉林省辽源市龙山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉0402民初1634号
原告：高四军，男，1973年12月10日出生，汉族，住所地东辽县。
原告：高四海，男，1971年6月23日出生，汉族，住所地东辽县。
原告高巍，女，1975年11月21日出生，汉族，住所地伊通县。
三原告委托诉讼代理人：郭明昊，东辽县乡镇法律服务所法律工作者。
三原告委托诉讼代理人：崔建，吉林荣锦律师事务所律师。
被告东辽县人民医院。
法定代表人孙ＸＸ，院长。
委托诉讼代理人张恒波，该医院法律顾问。
委托诉讼代理人张惠勇，该医院医务科长。
原告高四军、高四海、高巍诉被告东辽县人民医院(简称东辽县医院)医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。高四军及二委托诉讼代理人、东辽县医院二委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
三原告向本院提出诉讼请求：1、确认人民调解协议无效；2、赔偿三原告死亡赔偿金121229.40元、丧葬费28049元、精神抚慰金50000元、医药费11667.95元、交通费1500元、鉴定费7100元、伙食补助费700元、护理费879.62元，以上合计228125.97的80%即182500.78元（赔偿款三原告自行分割）。事实与理由：2017年3月14日，三原告之母沈淑梅因腹痛腹胀，肛门停止排气2天，到被告处外一科诊治，诊断为：急性肠梗阻，给予处置后，未见好转。逐进行腹部CT检查，回报提示：右腹部肠管占位病变，腹腔积液、肠梗阻。急诊转至吉大二院住院治疗，诊断为：急性肠梗阻、冠心病、支气管炎、休克、低钠血症、糖尿病、酮症酸中毒，呼吸衰竭、肾功能衰竭、循环衰竭。后死亡。原告认为，被告在接诊过程中存在如下过错：1、入被告处当日为下午5时许急诊入院，被告采取保守治疗所接诊的科室存在延误抢救治疗最佳时间和误诊的过错，并未及时按照急诊进行抢救手术及准确对症治疗。直至次日早8点至9点，才由护士长给予下胃肠减压管，主任下达处置处方，然而对于病情已经难以救治弥补，故对治疗方案存在异议，认为处置不够得当，转院至吉大二院时，后被告医院病历标注死者体温未查；2、在保守治疗期间，未征得家属同意签字，认可保守治疗方案；3、在转院至吉大二院过程中，未出动120急救车辆，配备急救设备及医疗，延误了最佳抢救时间。另原告认为医调委作出的人民调解协议，并非死者家属子女的真实意愿，且不公平及适用法律均不适当。被告诊断误诊，治疗不合理，转诊不及时，不配合原告方，存在医疗过错。综上所述，原告起诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。
东辽县医院辩称：1、原告诉讼请求违背民事诉讼法相关规定，同一案件不能出现两个诉讼，即确认之诉和给付之诉；2、三原告之母沈淑梅入院治疗时不具有手术条件，该人死因并不明确，没有进行尸检，而吉林正达司法鉴定中心鉴定意见书是第二次鉴定，第一次因死因不明吉林一诺司法鉴定中心没有给鉴定，因同一病因，2个具有相同资质的鉴定部门作出了2个相反的结论，2016年4月27日，辽源市医疗纠纷人民调解委会员已经证实了该医患纠纷，并且有本案原告高四军与被告代理人签订的人民调解书证明，从结论中可以看出，涉事医疗诊断正确、转院及时，不存在过错，不予赔偿，考虑到原告方困难，我方出于人道主义给予1万元的救助。故请求法院驳回原告的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：原告高四军、高四海、高巍系沈淑梅的子女。沈淑梅因恶心、呕吐、腹痛、排气排便停止两天，于2017年3月14日18时许入住被告东辽县医院外一科治疗，入院诊断：急性肠梗阻，给予温肥皂水灌肠，肠胃减压、抗炎等治疗，未见明显好转，遂进行腹部CD检查，回报提示：右腹部肠管占位性病变、腹腔积液、肠梗阻。2017年3月15日转入长春市吉林大学第二医院初步诊断：急性肠梗阻、冠心病、支气管炎、昏厥、低血容量性休克、低钠血症、糖尿病、酮症酸中毒，呼吸衰竭、肾功能衰竭、循环衰竭。经该医院检查、救治后告知沈淑梅状态极差，存在广泛肠管坏死，无法进行手术治疗，预后极差。沈淑梅家属决定放弃治疗，2016年3月16日1时15分在家中死亡。
2017年4月27日，辽源市医疗纠纷人民调解委员会制作编号2017-X04号人民调解协议书，由高四军代表家属与东辽县医院达成调解协议，主要内容系：“经专家讨论认为：涉事医院诊断正确，治疗合理，转诊及时，不存在医疗过错，不予赔偿。经调解，双方自愿达成如下协议：1、由院方一次性救助患方壹万元；2、患方获得救助后，自愿放弃此次医疗行为的其他权利主张；此协议经医患双方签字后生效，救助款由院方当日全额给付。”调解当日，东辽县医院将救助款给付给高四军。
本案受理后，经原告申请本院委托，吉林正达司法鉴定中心于2018年4月5日出具的鉴定书载明：沈淑梅最终导致死亡的医疗损害后果与东辽县医院的诊疗行为、延误手术治疗时间存在因果关系。鉴定意见为：1、东辽县医院在对沈淑梅的医疗行为中存在过错；2、该医院的医疗过错与沈淑梅的死亡存在因果关系；3、该医院的医疗过错行为在导致沈淑梅死亡的后果中承担主要责任。高四军支付鉴定费7100元。东辽县医院申请本院通知鉴定人出庭接受咨询，本院通知鉴定人出庭接受咨询后东辽县医院提出如下质证意见：1、肠梗阻并没有明确规定保守治疗未缓解的情况下，在多久的时间内必须手术；2、纹窄性肠梗阻才需要急诊手术，其他肠梗阻没有要求马上手术，而沈淑梅并非、纹窄性肠梗阻；3、血性液体静置后无凝固就断定死于肠梗阻的说法不正确，其他疾病穿刺结果也可能导致血性液体静置后无凝固；4、吉大二院没有手术，也没有肠坏死的诊断，没有做尸检，所以没有证据证明是肠坏死导致死亡。因此，沈淑梅死亡与东辽县医院无因果关系。
沈淑梅系吉林省东辽县甲山乡古榆村农民，1947年8月19日出生，农业家庭户口，其配偶已故，有本案子女共3名。沈淑梅在东辽县医院支付医疗费1941.82元(新农合报销1016.31元)、在吉大二院支付医疗费9726.13元，个人共支付医疗费10651.64元。高四军支付本案律师代理费7000元。
上述事实，有吉大二院出院诊断书、司法鉴定意见书、死亡证明书、人民调解协议书、吉林省东辽县甲山乡古榆村民委员会证明、医疗费票据、鉴定费票据、律师代理费票据、委托书、救助款收条及庭审笔录在卷证明。
本院认为：一、《中华人民共和国合同法》第五十三条规定：“合同中的下列免责条款无效；（一）造成对方人身损害的；”本案中的人民调解协议未经人民法院确认法律效力，仍然属于民事合同的性质，在内容违反法律强制性规定的情况下，应认定无效。因此，在未经具有合法资质的第三方机构鉴定的前提下，该调解协议达成的免责内容缺乏依据，对原告请求本院确认协议无效，应予支持。原告请求确认协议无效确属确认之诉，但法律并无规定确认之诉不能与赔偿的给付之诉合并审理，考虑到便于当事人诉讼、降低诉讼成本和提高诉讼效率，应将两个诉讼请求一并审理；二、关于本案医疗过错、因果关系及过错参与度的认定。司法鉴定意见性质上属于证据，并不必然成为法院裁判的结论，人民法院可以综合案件实际情况，在充分听取诉辩双方意见后，对鉴定结论做出独立的判断。本案鉴定意见以东辽县医院和吉林大学第二医院较为详尽的病例等资料为依据，鉴定分析过程较为客观，也具有较为清晰的说理，鉴定意见具有一定的科学性、合理性，原则上应当采信该意见。但是，本案沈淑梅毕竟没有尸检，导致鉴定意见还缺少一定的事实依据，故鉴定单位出具的鉴定意见具有自由裁量性。因此，本院在综合考虑鉴定意见的说理过程和东辽县医院对鉴定结论的质证意见后，认为对鉴定结论的过错参与度比例调整为50%更加符合本案实际，较为公平。综上，本院对鉴定意见部分予以采信，认定本案东辽县医院过错参与度为50%，东辽县按此比例承担赔偿责任，原告自负50%经济损失；三、赔偿项目：1、医疗费10651.64元；2、护理费376.98元（125.66元X3天）；3、住院伙食补助费300元（3天）；4、住院往返交通费酌定700元（原告未举证交通费票据）；5、死亡赔偿金145475.28元（12122.94元X12年）；6、丧葬费28049元；7、精神抚慰金50000元；8、鉴定费7100元；9、律师代理费7000元，以上9项共计249652.90元，东辽县医院赔偿50%即124826.45元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条一款、第十九条二款、第二十九条之规定，判决如下:
被告东辽县人民医院于本判决生效之日起10日内，赔偿原告高四军、高四海、高巍124826.45元。
如未能按本判决规定的期限履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2920元，由被告东辽县人民医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于吉林省辽源市中级人民法院。
审 判 长 孙锡伟
人民陪审员 刘维福
人民陪审员 李桂芝
二〇一八年七月十七日
书 记 员 顾 湘