山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民五终字第2170号
上诉人（原审被告）青岛中非建筑工程有限公司。
法定代表人管洪忠，总经理。
委托代理人王振学，山东国弘律师事务所律师。
委托代理人杨梓煜，山东国弘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）牟文智，女，1928年5月25日出生，汉族。
委托代理人卜繁宪，男，汉族，1963年5月4日出生。
上诉人青岛中非建筑工程有限公司因与被上诉人牟文智健康权纠纷一案，不服山东省青岛市市北区人民法院（2013）四民初字第63号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年11月11日受理。本案受理后，由审判员高中日担任审判长并主审、与审判员陈晓静、代理审判员徐永海共同组成合议庭，于2013年11月19日进行了审理。本案现已审理终结。
牟文智在一审中诉称，2012年5月24日下午16时许，原告在市场买菜回其住处青岛市嘉定路59号3号楼2单元时，被告因在小区院内进行路面施工没有设置安全警示标志和留有安全通道，致使原告行走时被凹凸不平的路面崴倒。经邻居帮忙送往青岛骨伤科医院诊断，原告左肩肱骨外科颈粉碎性骨折，断端重叠移位，肱骨头翻转。原告为此住院手术治疗33天，事故发生后，被告对原告的伤情不管不问，使原告身体遭受伤害时，身心也遭受痛苦。为此，原告诉至法院，要求判令被告赔偿原告医疗费35464.76元、陪护费3200元、残疾赔偿金32145元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金5000元；诉讼费由被告负担。
青岛中非建筑工程有限公司在一审中辩称，原告所诉与事实不符，原告应当充分举证证明原告受伤与被告有关，存在法律上的因果关系，否则原告受伤及导致的伤残与被告无任何关系，被告不应承担赔偿责任。
原告提交的证据及被告的质证意见：1、2012年11月4日对原告邻居王慧霞所作的调查笔录一份，证明2012年5月24日下午，由于被告在原告所住小区施工时没有设置安全警示标志，导致原告跌倒受伤的事实。被告经质证对真实性有异议，该证据应属于证人证言，证人无法出庭作证的话其证言不应作为证据采纳；该证言中王慧霞仅是看到原告跌倒在单元门前，与被告施工之间不存在必然的因果关系。2、视听资料一份，证明事发后青岛电视台的记者分别到了青岛市骨伤医院及青岛市嘉定路59号对该事件进行了采访，从视频中可以看出施工现场确实没有设置警示标志及原告因该次事故受伤住院的事实。被告经质证对真实性无异议，但对证明事项有异议，该证据中仅有原告自己的陈述，并不能证明原告摔倒与施工方的施工有关；该视频并非当天现场拍摄，不具备视听资料作为证据的客观性和即时性，无法证明原告受伤系施工方的施工所导致；从该视频看，单元门口的路面大部分都是平整的，并不存在所谓凹凸不平及有明显障碍物的情况。因此我方认为老人的摔伤与其年龄过大、行动不便及作为成年人没有尽到注意义务有关，而与被告方的施工不存在因果关系。3、青岛市骨伤医院的门诊病历一份、出院记录一份、住院费单据一份及用药明细一宗，证明原告受伤后于2012年5月25日至2012年6月27日住院治疗，共住院33天，花费医疗费35464.76元。被告经质证对真实性无异议，但认为与被告无关，不应由被告来承担。4、劳动合同一份、青岛华天高科技有限公司出具的证明一份，证明原告受伤后由其儿子卜繁宪护理，月工资为3000元，护理人员停发工资一个月。被告经质证认为对证据的真实性无异议，但认为在原告的医嘱中没有载明需要人陪护。另外该事故与被告无关，不应由被告来承担。5、鉴定费发票一张，证明原告进行伤残鉴定，花费鉴定费1500元。被告经质证对真实性无异议，但认为该鉴定费由被告承担缺乏必然因果关系，不应由被告来承担。
原审查明，2012年5月24日下午16时许，原告从市场买菜回其住处青岛市嘉定路59号3号楼2单元时，因被告在原告居住的楼前进行路面硬化，且未设置安全警示标志及采取防护措施，致使原告被路面的障碍物绊倒。2012年5月25日，原告到青岛市骨伤医院门诊检查，被诊断为左肱骨外科颈骨折，并于当日入院，至2012年6月27日出院，共住院33天，花费医疗费35464.76元。
根据原告的申请，原审依法委托青岛青大司法鉴定所对其伤情进行了法医鉴定，鉴定意见为：被鉴定人牟文智因外伤致残左上肢损伤为九级伤残。原告花费鉴定费1500元。
庭审中，被告未能举证证明在事发施工现场放置了明显警示标志及采取了安全防护措施。从原告当庭播放的视听资料中，被告方的一名施工人员指着单元门口一处刚铺好地砖的位置称：“门口有块铁，就是被一块铁绊倒的，老太太她说了”，后该名施工人员走到一块铺好的地砖下方，又称：“就是这块铁绊倒的，那天起完了，啥也没有，那天没铺砖这个地方，全部起干净了”。
原审认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被侵权人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被告方的施工人员认可了原告是在被告的施工地点被“一块铁”绊倒的事实，故被告应对其无过错承担举证责任，但被告既未举证证明设置了明显警示标志，亦未采取安全防护措施，使原告在通行时免受施工形成的障碍物等危险因素的损害，属怠于履行法定义务，故原告因被告施工形成的障碍物摔倒，被告依法应对原告的损害承担相应的赔偿责任。然而原告年事已高，理应对其自身是否足以从事某些行为而不会发生危险有着清醒的认识并采取适当的自我保护。因其对此认识不足而导致的伤害后果，亦应自行承担主要责任，故认定原告与被告责任分担应按6：4为宜。
对原告主张各项损失的认定如下：关于医疗费、鉴定费，因原告提交的证据充分，本院予以确认；关于护理费，原告虽未提交医嘱，但依据原告的伤情，确需人员护理，从原告提交的误工证明载明护理人员的月工资为3000元，且停发了一个月工资，故认定为3000元为宜；关于残疾赔偿金，因原告已年满七十五周岁，故应按五年计算，对原告按本市2012年人均可支配性收入32145元×5年×20%主张残疾赔偿金32145元予以支持；关于原告主张的精神损害赔偿金，原告虽因该次事故构成＊级伤残，但考虑到被告对该损害后果的过错程度，可以减轻其精神损害赔偿责任，故认定为1000元为宜。被告应按认定的责任比例承担赔偿责任。据此判决：一、被告青岛中非建筑工程有限公司赔偿原告牟文智医疗费14186元；（35464.76元×40%）二、被告青岛中非建筑工程有限公司赔偿原告牟文智护理费1200元；（3000元×40%）三、被告青岛中非建筑工程有限公司赔偿原告牟文智鉴定费600元；（1500元×40%）四、被告青岛中非建筑工程有限公司赔偿原告牟文智残疾赔偿金12858元；（32145元×40%）五、被告青岛中非建筑工程有限公司赔偿原告牟文智精神损害赔偿金1000元。上述一至五项共计人民币29844元，被告青岛中非建筑工程有限公司于本判决生效后十日内付清，逾期付款，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回原告牟文智其他诉讼请求。本案受理费1733元，由原告负担1064元，被告负担669元，因原告已预交，被告应于本判决生效后10日内将其应负担的669元交付原告。宣判后，青岛中非建筑工程有限公司不服，上诉至本院。
上诉人青岛中非建筑工程有限公司上诉称：一、原判认定事实不清。原审庭审过程中，被上诉人明确表示是为了绕开一堆沙子踩着石头摔倒致伤，而判决却变成了上诉人的施工人员认可被上诉人被一块铁绊倒；二、原判适用法律错误。要求：撤销原判，依法改判被上诉人不承担责任。
被上诉人牟文智辩称：原判认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。
经审理查明，原判认定事实正确。案经调解未果。
本院认为，本案当事人双方争议的事实焦点是，被上诉人牟文智的损伤与上诉人青岛中非建筑工程有限公司的施工是否存在因果关系。上诉人青岛中非建筑工程有限公司否认该因果关系存在的理由是，被上诉人牟文智庭审自述与上诉人施工人员认可的事实相矛盾。对此，本院认为，事发时，被上诉人牟文智已年逾74岁高龄，对事发过程特别是脚下致伤障碍物的描述与实际存在差异是正常的。上诉人青岛中非建筑工程有限公司对其施工人员认可的事实并未否认，故原判据此认定被上诉人牟文智的损伤与上诉人青岛中非建筑工程有限公司的施工存在因果关系，并根据其过错程度判决承担相应的民事责任正确，应予维持。
上诉人青岛中非建筑工程有限公司关于原判适用法律错误的上诉理由于法无据，本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费共计546元，由上诉人青岛中非建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高中日
审 判 员 陈晓静
代理审判员 徐永海
二〇一四年一月十六日
书 记 员 岳峰婷