新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终3445号
上诉人（原审被告）：江苏苏北阀门有限公司，住所地江苏省阜宁县三灶镇工业区。
法定代表人：孙会芳，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵爱萍，新疆久印铭正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆天德诚贸易有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区西北路516号友好步行街。
法定代表人：杨涛，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵迎春，新疆赛德律师事务所律师。
上诉人江苏苏北阀门有限公司（以下简称苏北公司）因与被上诉人新疆天德诚贸易有限公司（以下简称天德诚公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2017）新0103民初2996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人苏北公司的委托诉讼代理人赵爱萍，被上诉人天德诚公司的委托诉讼代理人赵迎春到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
苏北公司上诉请求：1．撤销一审判决并依法改判；2．驳回天德诚公司的一审诉讼请求；3．判令天德诚公司承担本案一审、二审的诉讼费用和邮寄费。事实和理由：一、一审法院判决认定事实不清，证据不足。我公司与天德诚公司双方签订的《订购合同》，我公司已履行全部义务，不存在可解除合同的情形。我公司无违约行为，我方提供的J65Y-35DN65型号阀门与J15Y-35DN65型号阀门是可相互替换的，两者是一样的产品，天德诚公司在收货时是经验收后才接收的货物，货物的产品合格证、检测报告、说明书、钢制标签全部齐备，但在天德诚公司第一次返厂检测时产品的合格证、钢制标签缺失，说明天德诚公司对产品型号是明知的，对该型号的产品是认可的，否则也不会使用。一审中天德诚公司以产品质量问题主张退货，无证据支持；二、一审法院适用法律错误。《订购合同》第九条明确约定了货物的验收事项，一审法院认定天德诚公司可不受该条款约束是错误的。天德诚公司自2015年4月27日收货验收后一直未提出异议，说明其对货物是认可的，一审法院适用《中华人民共和国合同法》第158条第三款的规定错误。在天德诚公司向我公司反映质量问题时，我公司立即进行电话及视频指导，并且主动提出可返厂再检测。一审中天德诚公司虽然提出产品质量鉴定申请但因考虑鉴定费用较大而放弃了鉴定。天德诚公司提供不了能证明我公司产品质量不合格的证据，应当承担举证不能的后果。一审法院未审理产品质量是否合格的问题，错误运用法律认定我公司违约并判决我公司返还货款、支付违约金实属错误。综上，请求二审法院依法改判，作出公正判决。
天德诚公司辩称，《订购合同》苏北公司未履行完毕，且从未告知我公司产品型号不同可以相互替换使用，我公司从未收到苏北公司所说的产品检测合格证书。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
天德诚公司向一审法院起诉请求：1.判决解除苏北公司与天德诚公司签订的采购合同；2.判令苏北公司退还货款7,800元；3.判令苏北公司承担货物运费860元；4.判令苏北公司赔偿保管费用14,400元；5.判令苏北公司承担违约金2,340元；6.判令苏北公司承担诉讼费。
一审法院认定事实：2015年4月13日，新疆天德诚贸易有限公司与江苏苏北阀门有限公司通过“订购单（代合同）”的方式签订了一份买卖合同，载明：一、（需方）从（供方）处订购２只高压直流式截止阀，规格型号为J15Y-35DN65，合同价款为7,800元；二、质量要求为：技术标准按照（API）标准执行；三、售后服务：供方对产品实行“三包”服务，质量保证期一年；……九、货物的验收：需方如对货物数量或者外包装有异议，必须在收到货物后7日内通知供方；十、违约责任：1、合同签订后双方必须严格按照合同条款执行。如一方违约，违约方给予守约方每日按总金额的5%赔偿，但不高于合同总金额的30%。发生不可抗力除外；……十三、其他事项：合同如有变动，必须以书面形式经双方确认签字后生效。天德诚公司于2015年4月14日向苏北公司支付货款7,800元，苏北公司向天德诚公司寄送了两只型号为J65Y-35DN65的阀门，于同年4月27日寄送至天德诚公司指定的收货地点克拉玛依白碱滩区门户路131号。2015年12月7日天德诚公司以阀门存在质量问题为由，将阀门寄回苏北公司处，同年12月25日苏北公司又以经检测阀门不存在质量问题为由将阀门寄回给天德诚公司。阀门现由天德诚公司保管，已被使用。
另，本案审理中，双方对于J65Y-35DN65阀门是否存在质量问题有争议，天德诚公司曾申请质量鉴定，但因双方合同约定的“技术标准按照（API）标准执行”，经本院与双方共同联系多家鉴定机构，均无法依据该标准对产品质量进行鉴定，天德诚公司已放弃鉴定申请。庭审中，天德诚公司自认直至2017年5月才发现苏北公司提供的阀门型号与合同约定不一致。
一审法院认为：1.天德诚公司主张合同标的物存在质量问题证据不足。依据“谁主张谁举证”原则，天德诚公司主张合同标的物有质量问题，应当提供相应证据。审理中天德诚公司因客观原因放弃了质量鉴定申请，虽然双方均提供了大量于己有利的证据，试图证实自己的主张，但因本案标的物的专业性，一审法院无法独立地、不借助专业机构的认定而只依据双方的证据作出判断，故天德诚公司主张标的物存在质量问题缺乏证据支持，不予确认。
2.苏北公司存在违约行为，导致天德诚公司不能实现合同目的，合同应予解除。《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同”。合同约定的阀门型号为J15Y-35DN65，苏北公司应当按照合同约定向天德诚公司提供型号为J15Y-35DN65的阀门，但苏北公司提供给天德诚公司的是型号为J65Y-35DN65的阀门，与合同约定不一致；合同第十三条约定“合同如有变动，必须以书面形式经双方确认签字后生效”，苏北公司提供标的物的型号发生改变，苏北公司没有证据证明其以书面形式通知天德诚公司并取得天德诚公司确认，故本案中苏北公司的行为存在过错，其行为违反合同约定，致使天德诚公司不能实现合同目的，天德诚公司要求解除合同并返还货款的请求合理有据，予以支持，天德诚公司依据合同约定主张的违约金亦予以支持。另，合同解除后，天德诚公司亦应当将涉案货物退还苏北公司。
3.天德诚公司可不受合同第九条约定的检验期间的限制。双方签订的买卖合同第九条约定：“货物的验收：需方如对货物数量或者外包装有异议，必须在收到货物后7日内通知供方”，该条款实质上是双方当事人对于标的物“外观瑕疵”检验期间的约定。“外观瑕疵”是指标的物的表面性能和种类瑕疵，包括产品的规格、型号、花色、品种等，该约定意味着天德诚公司应当在收货后7日内就型号不符合约定的事项通知苏北公司。但是，《中华人民共和国合同法》第一百五十八条规定：“当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定；当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定；出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制”。苏北公司在庭审中称因发货时没有J15Y-35DN65型号的阀门，而天德诚公司要的很急，所以发了J65Y-35DN65型号的阀门，说明苏北公司在发货时对于其提供的标的物不符合双方合同约定的事实是明知的，根据上述法律规定，天德诚公司可以不受合同第九条约定的检验期间的限制。
4.本案应适用过错与责任相一致原则。如上所述，虽然苏北公司单方变更了合同约定的标的物的型号，有违约行为，存在过错；虽然天德诚公司因苏北公司的过错而不必在收货后7日内向苏北公司通知产品的外观瑕疵，但并不意味着天德诚公司在本案中没有过错。天德诚公司自2015年4月27日收到货物后，没有及时对标的物的型号进行检验，直至2017年5月才发现货物的型号与合同约定不一致，且在此期间阀门已被使用，天德诚公司亦存在一定过错，对于其主张的运费、保管费用，应适用过错与责任相一致原则，不予支持。一审法院判决：一、解除新疆天德诚贸易有限公司与江苏苏北阀门有限公司于2015年4月13日签订的买卖合同；二、江苏苏北阀门有限公司应于本判决生效后十五日内返还新疆天德诚贸易有限公司货款7,800元；三、新疆天德诚贸易有限公司应于江苏苏北阀门有限公司返还货款7,800元之日起五日内退还江苏苏北阀门有限公司涉案的J65Y-35DN65型号的阀门两只；四、江苏苏北阀门有限公司应于本判决生效后十五日内支付新疆天德诚贸易有限公司违约金2,340元（7,800元×30%）；五、驳回新疆天德诚贸易有限公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。
苏北公司与天德诚公司签订的买卖合同系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力，双方当事人均应依约严格履行。
本案的争议焦点为：1.苏北公司在合同履行中是否存在违约行为，天德诚公司据此请求解除涉案《订购合同》有无事实及法律依据；2.苏北公司应否向天德诚公司返还货款7,800元并承担违约金2,340元。
针对上述争议焦点本院认为，第一,买卖合同中明确约定了阀门型号为J15Y-35DN65，苏北公司理应依约向天德诚公司提供该型号的阀门，但苏北公司提供给天德诚公司的阀门型号为J65Y-35DN65，与合同约定的型号不一致。涉案买卖合同第十三条约定“合同如有变动，必须以书面形式经双方确认签字后生效”，即便如苏北公司所述，天德诚公司对产品型号明知且投入使用，但苏北公司在本案中并未就该事实主张提供有效证据加以佐证，据此可认定苏北公司在履约过程中存在违约行为。第二,苏北公司抗辩主张两种型号的阀门可相互替代使用，但使用不同型号的阀门来替代使用合同约定型号阀门仍应事先取得天德诚公司的同意或事后追认。本案中，天德诚公司陈述直至2017年才知道苏北公司向其供应了与合同约定型号不符的阀门，且其对苏北公司的单方变更行为不予认可，故苏北公司该项抗辩主张缺乏事实及法律依据，本院不予采信。第三,买卖合同第九条约定“货物的验收：需方如对货物数量或者外包装有异议，必须在收到货物后7日内通知供方”。本案中，首先天德诚公司并非涉案阀门的实际使用人，其在实际使用人提出质量异议后立即向苏北公司提出了质量异议；其次,天德诚公司之前提出的质量异议并不涉及数量或者外包装，属于肉眼不能判断的内容，故苏北公司上诉关于天德诚公司未在收货后7日内提出异议，可证明其提供的货物符合要求的主张缺乏事实及法律依据，本院不予采信。第四,本案中，并非因天德诚公司单方原因造成不能进行涉案阀门的质量鉴定，故本院对苏北公司上诉关于天德诚公司不能举证证实阀门存在质量问题，应自行承担不利后果的主张不予采信。纵观全案事实，天德诚公司请求解除涉案买卖合同并要求苏北公司返还货款的请求合理有据，应予支持。另，天德诚公司依据合同约定，主张苏北公司承担违约金亦符合法律规定，一审法院判令苏北公司支付合同总价30%的违约金2,340元亦属合理，本院予以维持。
综上所述，苏北公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费53.5元（苏北公司已预交），由苏北公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈映红
审判员 王建国
审判员 田 姝
二〇一八年十一月十二日
书记员 贾 珺