广东省广州市天河区人民法院
行 政 判 决 书
(2010)天法行初字第99号
原告：曹刚，男，1953年3月23日出生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区。
委托代理人：张经中，广东君厚律师事务所律师。
委托代理人：王丹，广东君厚律师事务所实习律师。
被告：广东省工商行政管理局，住所地广州市天河区体育西路57号，组织机构代码00694001X。
法定代表人：卢炳辉，局长。
委托代理人：张帆、衡文政，均系该局干部。
第三人：广东天泉文化休闲会馆有限公司，住所地广州市天河区恒福路117号锦恒商业广场负一层，组织机构代码707655510。
法定代表人:李x。
第三人：李x，男，1950年11月25日出生，澳大利亚国籍，现住广州市天河区。
原告曹刚不服被告广东省工商行政管理局（以下简称省工商局）工商行政处罚决定，于2010年9月13日向本院提起行政诉讼。本院受理后向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2013年10月14日公开开庭审理了本案。原告曹刚的委托代理人张经中、王丹，被告省工商局的委托代理人衡文政、张帆到庭参加诉讼。第三人广东天泉文化休闲会馆有限公司（以下简称天泉公司）、李x经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。本案现已审理终结。
原告曹刚诉称：我是天泉公司的原法定代表人，天泉公司于2008年8月10日作出股东会决议，同意聘任我为执行董事（法定代表人）兼经理，天泉公司并于当天作出法定代表人、经理、监事任免书，聘任我担任天泉公司执行董事（法定代表人）兼经理，任期三年。省工商局也于2008年8月15日核准了天泉公司的法定代表人的变更登记。现省工商局在天泉公司没有任何违法事实的情况下于2010年8月4日作出撤销其于2008年8月15日核准天泉公司法定代表人变更登记的决定，该撤销决定是认定事实不清，适用法律错误。1.天泉公司更换法定代表人的原因和手续是合法的，省工商局撤销天泉公司法定代表人变更登记显属违法。李x担任天泉公司法定代表人期间，偷盗天泉公司公章，非法与他人签订合同，冻结天泉公司的银行帐户，给天泉公司造成巨大经济损失，故天泉公司召开股东会通过合法决议的形式，将法定代表人更换为我，并取得了合法登记。故天泉公司更换法定代表人的原因和手续均合法，省工商局作出撤销变更登记的行为纯属违法。2.李x不具有担任天泉公司法定代表人资格，属违法担任法定代表人。天泉公司前法定代表人李x早已移民到澳大利亚，其使用非法拥有的中国国籍担任天泉公司法定代表人，显然违反《中华人民共和国国籍法》和劳动部、公安部、外交部、外经贸部《关于颁发<外国人在中国就业管理规定>的通知》的规定，属违法担任法定代表人，省工商局撤销天泉公司法人变更登记，重新确认李x为天泉公司的法人代表的行为，直接违背我国相关法律法规规定，也严重损害了经天泉公司合法聘任的我的合法权益。因此，省工商局在天泉公司没有任何违法事实的情况下，就作出撤销天泉公司法人变更登记的行政处罚行为，既没有事实依据，也没有法律依据，严重损害了我的合法权益，请求法院判决：撤销被告广东省工商行政管理局于2010年8月4日作出的粤工商直处字[2010]第02048号行政处罚决定中关于撤销该局于2008年8月15日对天泉公司核准的变更登记的决定，本案诉讼费由被告承担。
被告省工商局辩称：1.我局以粤工商直处字[2010]第02048号行政处罚决定撤销2008年8月15日核准的天泉公司法定代表人变更登记决定，认定事实清楚，证据确凿，适用法律准确。天泉公司于2008年8月向我局申请法定代表人变更登记所提交的申请材料不符合法定形式。我局于2010年8月4日作出的粤工商直处字[2010]第02048号行政处罚决定撤销了我局于2008年2月21日和2008年8月15日两次核准天泉公司的变更登记，其中，2008年2月21日核准了天泉公司注册资本、实收资本和股东的变更登记，2008年8月15日核准了天泉公司的法定代表人由李x变更为曹刚的变更登记。我局认为该两次天泉公司申请变更登记的行为是关联行为，理由在于：2008年2月的变更登记后，刘XX作为天泉公司唯一新增股东取得的95%的股份及股东议事的表决权，为2008年8月申请法定代表人变更登记制造了必要的民事条件，也正是刘XX以占95%股权的股东身份行使权利，使天泉公司的法定代表人由李x变更为曹刚。我局通过合法程序，经过全面、客观、公正的调查，查明我局在2008年2月核变更登记中，刘XX作为唯一新增股东应缴的950万元增资款未实际交付天泉公司。在刘XX已被人民法院判决构成虚报注册资本罪后，我局以粤工商直处字[2010]第02048号行政处罚决定撤销2008年2月核准的天泉公司的变更登记，刘XX的天泉公司股东身份自然被撤销。既然刘XX的股东身份被撤销，我局认为其利用95%股权股东身份作出的将法定代表人由李x变为曹刚的股东会决议、签署的公司章程修正案及法定代表人任（免）职文件等申请材料不符合法定形式，而上述文件正是天泉公司2008年8月向我局申请法定代表人变更登记所提交的法定要件。2.曹刚出任天泉公司法定代表人，是天泉公司以不正当手段取得的我局变更登记许可，我局依职权予以撤销，程序合法。《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第二款之规定：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”工商行政管理机关作为公司登记主管机关，根据举报，我局有权依法对已作出的变更登记许可进行监督检查，对发现的以不正当手段取得的行政许可予撤销，这也是工商行政管理机关的监管职责。刘XX是否占有天泉公司95%股权的股东身份是2008年8月天泉公司能否将法定代表人变更为曹刚的核心所在。我局认为，在其他股东不予认可刘XX通过虚报注册资本骗取我局登记许可获取股东身份的情况下，刘XX只具有非法股东的法律地位，就证据证明的效力而言，其非法股东身份可以作为我局认定天泉公司在2008年8月以不正当手段个取得法定代表人变更登记许可的证据事实，其作出的决定及签署的向我局申请变更登记时提交的申请材料，符合《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第二款之以不正当手段取得行政许可的法律要件。本案中，曹刚诉求只是我局行政处罚撤销的两个行政许可之一，如果撤销刘XX股东身份却又承认其基于绝对控股权的股东身份所作出的变更法定代表人决定，其结果是违背股东的真实意愿，违背《中华人民共和国公司法》第四条“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利”的规定，有悖于现代行政的法治精神，这也印证我局所主张天泉公司该两次申请变更登记行为不只是逻辑上的关联行为，而且前次变更登记还具有证明后次变更不正当性的效力。3.曹刚诉状称李x不具有担任天泉公司法定代表人资格的理由不成立，也与本案认定天泉公司虚报注册资本的违法事实及我局对天泉公司作出的行政处罚决定无关。天泉公司成立时，李x就担任天泉公司法定代表人，李x担任法定代表人系经天泉公司股东会选举产生的，符合《中华人民共和国公司法》及天泉公司章程的规定，至于其后其取得了澳大利亚国籍并不影响其继续担任天泉公司法定代表人的资格，因为我国现行法律、法规没有禁止外国国籍人士在中国境内的企业任职，包括公司法法定代表人职务。根据相关法律法规规定，《就业许可证》既然部分是公司登记的前置审批事项，也不是公司登记事项或备案事项。综上所述，请求法院驳回曹刚的诉讼请求，维持我局的处罚决定。
第三人天泉公司述称：我公司向省工商局提交的变更材料是无效的，公司变更登记申请书不是李x所签署，关于股东会议决议张昭煌的签名也并非张昭煌本人的签名。
第三人李x述称：关于2008年8月10日股东会议决议和法人监事和任免书，该次股东会议，我没有参加，也没有接到召开股东会的通知，事后我询问其他股东，也没有参加股东会议，因此，我也没有接到关于免除我法人代表会议的通知，我认为关于撤销李x法定代表人股东会不具备法律效力。同时天泉公司向省工商局提交的变更材料，我认为是无效的，公司变更登记申请书不是我本人所签署，关于股东会议决议张昭煌的签名也并非其本人签名。当我发现上述事情后，立即向省工商局报告。
经审理查明：天泉公司于2008年2月4日委托刘XX向省工商局申请公司变更登记，提交了《公司变更登记申请书》及其他相关材料。申请变更的事项包括：注册资本由50万元变更为1000万元注册资本和实收资本由50万元变更为1000万元，股东由张昭煌（原出资40万元，占当事人股份80%）和广东北国源贸易发展有限公司（以下简称北国源公司）（原出资10万元，占当事人股份20%）变更为刘XX（出资950万元，占当事人股份95%）、张昭煌（出资40万元，占当事人股份4%）和北国源公司（原出资10万元，占当事人股份1%）。广州灵智通会计师事务所出具的《验资报告》审验结果是：刘XX实际缴纳新增出资额为人民币950万元，于2008年1月9日缴存于天泉公司开设在广东发展银行广州东华路支行的注册资本（金）入资专用存款帐户内（帐号121805516010026244）。省工商局于2008年2月21日核准上述变更登记。2008年8月15日，天泉公司再次向省工商局申请变更登记，申请将其法定代表人由李x变更为曹刚，提交了股东会会议决议，公司章程修正案及法定代表人、经理、监事任、免职书。股东会会议决议显示天泉公司于2008年8月10日召开股东会，股东刘XX、北国源公司出席，李x缺席该次会议。会议通过免去李x执行董事（法定代表人）兼经理的职务，同意聘任曹刚为执行董事（法定代表人）兼经理等事项。省工商局核准上述变更登记。
2009年12月28日，天泉公司股东张晓煌以其曾用名张昭煌，向省工商局邮寄《关于请求撤销刘XX虚假工商变更登记的报告》，向省工商局反映刘XX虚假出资骗取工商登记的情况，请求省工商局对其于2008年2月21日核准的天泉公司股东、股东出资额、注册资本变更登记以及2008年8月15日核准的法定代表人变更登记予以撤销，将天泉公司的企业登记状态恢复到2008年2月21日以前的状态。经省工商局调查核实，2008年1月9日缴存于上述帐户的950万元付款人不是刘XX，而是广州鑫伟化工科技有限公司；存于上述帐户的所有资金于次日全部转出到其他公司，未转入天泉公司公司的“基本存款帐户”；上述帐户于同年1月4日开立，并非“注册资本入资专用存款帐户”，而是“一般存款帐户”，并于同年3月8日销户。
2010年5月24日，广州市越秀区人民法院（2010）越法刑初字第329号刑事判决查明刘XX为将天泉公司的注册资本由50万增加至1000万，使用虚假证明文件，向公司登记主管部门提出登记申请，并以支付代理费的形式，委托他人为其个人虚报注册资本950万元，骗取该公司增加注册资本950万元的工商登记。该院据此判决刘XX犯虚报注册资本罪，判处罚金35万元。
省工商局于2010年8月4日作出粤工商直处字[2010]第02048号行政处罚决定，撤销其于2008年2月21日和2008年8月15日核准天泉公司的变更登记。曹刚不服，遂于2010年9月13日向本院提起行政诉讼。
另查明，刘XX向广州市越秀区人民法院提起民事诉讼，诉请确认其为持有天泉公司100%股份的股东；天泉公司将其股东身份记载于公司章程、股东名册和省工商局企业登记资料。越秀区法院于2011年8月15日作出（2010）越法民二初字第3494号民事判决，驳回刘XX的诉讼请求。刘XX不服该判决，上诉至广州市中级人民法院。广州市中级人民法院于2012年5月24日作出（2012）穗中法民二终字第69号民事判决，驳回刘XX的上诉，维持原判。
本案诉讼过程中，北国源公司又向本院提起行政诉讼，诉请撤销省工商局于2005年4月25日核准的将天泉公司股东由广东中和投资顾问有限公司变更为张晓煌的股东变更登记，本院于2014年3月18日作出（2010）天法行初字第124号行政裁定，驳回其起诉。北国源公司不服该裁定，上诉至广州市中级人民法院。广州市中级人民法院于2014年12月8日作出（2014）穗中法行终字第1132号行政裁定，以超过法定起诉期限为由，驳回北国源公司的上诉，维持原裁定。
本院认为：《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第二款规定：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005年修订）第六十八条规定：“虚报注册资本，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。”由于刘XX于2008年2月在向省工商局申请的公司变更登记中使用虚假证明文件，虚报注册资本，将天泉公司从50万元增加至1000万元，已经广州市越秀区人民法院生效刑事判决认定，刘XX未实际交付出资，省工商局在召开听证会听取各利害关系方意见后，作出行政处罚决定，撤销其于2008年2月21日核准天泉公司的变更登记，恢复了天泉公司原来的股权登记状态。因本案所涉的法定代表人变更是该次股权变更登记后的股东会议通过决议作出的，故省工商局撤销上述股权变更登记后，一并撤销该次法定代表人变更登记合法有据，并无不当。曹刚的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条项的规定,判决如下:
驳回原告曹刚的诉讼请求。
本案受理费50元，由原告曹刚负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院（立案庭）递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 林 文 谦
人民陪审员 廖凤如人民陪审员谢淑音
二〇一五年八月二十日
书 记 员 曾 妍
马妮娜