湖南省桂阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂阳法民初字第1362号
原告湖南德泰建筑工程有限公司，住所地湖南省桂阳县鹿峰街道金叶路6-9号。
法定代表人綦育俊，该公司董事长。
委托代理人蒋宏沿，男，湖南德泰建筑工程有限公司职工。代理权限系特别授权。
委托代理人刘潭武，湖南省桂阳县东升法律服务所法律工作者。代理权限系一般代理。
被告李勇，男。
委托代理人肖良东，男，桂阳县法律援助中心志愿者。代理权限系一般代理。
第三人郑周兵，男。
原告湖南德泰建筑工程有限公司（以下简称德泰公司）与被告李勇、第三人郑周兵劳动争议一案，于2015年11月13日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员刘四新担任审判长，与代理审判员曹晶、人民陪审员邓佑仁组成合议庭，于2015年12月14日公开开庭进行了审理。书记员陈辉担任法庭记录。原告德泰公司的委托代理人蒋宏沿、刘潭武，被告李勇及其委托代理人肖良东，第三人郑周兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告湖南德泰建筑工程有限公司诉称，桂阳县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书认定的事实与实际不符。被告李勇不属于原告的职工，与原告不具有法律上或事实上的劳动关系。原告对所承建的桂阳县公安局技侦大楼，根据施工资质和技术要求，主体工程的施工安装和装饰装修是由原告组织施工人员完成的。一些辅助性的、零星架子工程，以劳务分包方式分包给了小包工头郑周兵，由郑周兵雇请零星劳务人员提供劳务，并按原告项目部与郑周兵事先约定的人工费向郑周兵结算支付劳务费，郑周兵受领劳务费后再发给劳务人员。原告与郑周兵系零星工程承揽合同关系，非劳动合同关系。被告李勇是郑周兵雇请的务工人员，由郑周兵管理并支付报酬。故原、被告之间不存在事实劳动关系。2015年4月7日，被告李勇曾以“提供劳务者受害责任纠纷”为由向桂阳县人民法院提起诉讼，但因其不构成伤残，故撤回了起诉。被告李勇与第三人郑周兵形成劳务关系，不能因此推定被告李勇与原告形成劳动关系。请求法院依法确认原告与被告之间不存在事实劳动关系。
为支持其诉讼，原告德泰公司向本院提交了如下证据：
1、2014年8月29日郑周兵出具的《领款凭单》及附件三份复印件，拟证明原告与第三人郑周兵系承揽关系，原告与被告李勇不存在劳动关系；
2、2014年10月9日郑周兵出具的《领款凭单》及附件三份复印件，拟证明第三人与原告系承揽关系，原告与被告李勇不存在劳动关系；
3、2015年2月9日郑周兵出具的《领款凭单》及附件《基建工程结算审核审定表》复印件，拟证明第三人与原告系承揽关系，该工程款是按郑周兵承揽完成的“工程项目主要内容”所确定的人工费计算的，原告与被告李勇不存在劳动关系；
4、2015年1月15日被告李勇的委托代理人肖良东对吴绪海调查笔录复印件，拟证明被告经吴绪海介绍，由第三人安排劳务，原告与第三人系承揽关系；
5、劳动争议申请书及仲裁裁决书复印件，拟证明被告李勇在申请确认劳动关系时，仲裁委员会发现不属劳动关系受案范围，允许原告撤回申请，原、被告不构成劳动关系；
6、民事诉状及应诉通知书、司法鉴定书、民事裁定书，拟证明被告李勇曾以“提供劳务者受害责任纠纷”为由向法院提起过诉讼，本案系雇佣关系而非劳动关系。
被告李勇辩称：1、被告李勇由第三人郑周兵招用，在原告所属工地施工时受伤。被告于2014年7月参加郑周兵团队从事建筑工程脚手架装、拆施工，每天的工作地点、时间、内容受郑周兵调遣、指挥和管理。工作满8小时为一个班，郑周兵根据双方认可的月考勤记录，按160元／班向被告李勇结算当月工资，根据工作需求由郑周兵安排加班；2、桂阳县公安局技侦大楼大堂吊顶落地架的安装工程由原告发包给第三人郑周兵施工，其行为违反法律的规定；3、原告具有法定用工主体资格，第三人郑周兵没有用工主体资格，原告依法与被告构成事实劳动关系。
为支持其主张，被告李勇向本院提交了如下证据：
7、被告身份证复印件，拟证明被告身份及诉讼主体资格；
8、湖南德泰建筑工程有限公司企业注册登记资料及其法人代表身份资料复印件，拟证明原告的身份；
9、第三人郑周兵、证人吴绪海调查笔录复印件，拟证明①经证人吴绪海介绍，由第三人郑周兵招用，被告的工作受第三人指示、安排和管理，第三人按照考勤，每8个小时计一个班，按月结算160元／班的工资；②被告于2014年11月27日13：40分左右在安装县公安局大楼工程吊顶落地时摔伤；
10、原告将其所属的桂阳县公安局技侦大楼工程大堂吊顶落地架等部分脚手架装、拆分发包给第三人施工的结算单复印件，领款凭单复印件，拟证明原告将其所属的桂阳县公安局技侦大楼工程的吊顶落地架（大堂）等脚手架装、折工程发包给第三人郑周兵（无用工主体资格，无施工资质）施工；
11、庭审笔录复印件，拟证明：①被告经人介绍于2014年7月始受第三人招用；②原告将桂阳县公安局技侦大楼工地部分脚手架装、拆工程分包给第三人施工；③第三人没有用工主休资格和施工资格；④被告受第三人指派，在分包工程大堂吊顶落地架施工时摔伤；
12、桂阳县中医院科诊断书复印件，拟证明被告受伤住院的情况；
13、证人何永富、何航强出具的证明，拟证明被告受伤的事实及经过、时间。
第三人郑周兵辩称，被告李勇是由郑周兵所雇请的小工，结算工资是按照天计算，不是按照月考勤。
第三人郑周兵未向本院提交证据。
经本院组织质证，被告李勇对证据1-3的真实性、合法性无异议，对证据关联性有异议，认为第三人承包的不是零星工程，脚手架安装是建筑施工必不可少的内容，是主营业务必不可少的工程，在工程造价中是单独预算的；对证据4无异议；对证据5真实性、合法性无异议，对关联性有异议，无法体现仲裁委员会认定本案非劳动关系，被告申请撤销是因为证据发生变化而撤销，不是仲裁委员会依职权撤销；对证据6真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为本案属于劳动关系。
原告德泰公司对证据7、8无异议；对证据9有异议，认为工资是按天计算，按月结算，是做一天算一天工资，第三人有资格承建；对证据10-13证明方向有异议。
第三人郑周兵对证据1-6无异议；对证据7-12与原告的质证意见一致。
根据当事人的举证、质证情况，本院认证如下：
证据1-8、11具有真实性、合法性、关联性，可作为本案的定案依据。证据9因吴绪海未出庭作证，且与被告李勇系亲属关系，其证言可能影响本案的公正判决，本院不予采信；郑周兵系本案当事人，其调查笔录中对用工关系的陈述不具有客观性，本院不予采信。证据12与本案确认劳动关系是否存在无关，本院不予确认。证据13因证人未出庭作证，故本院不予认证。
根据当事人的举证、质证和本院的认证情况，结合庭审中当事人的陈述，本院查明事实如下：
2014年7月，被告李勇经人介绍到第三人郑周兵承包的阳光新城工地做工，后由第三人郑周兵安排到其从原告处承包的桂阳县公安局技侦大楼工地从事杂工工作。被告与第三人口头约定日工资为160元／天，工资按天计算，由第三人郑周兵考勤并支付被告工资。被告每天工作8小时，未与第三人约定工作期限，在征得第三人同意后可自由来去。
另查明，原告德泰公司将桂阳县公安局技侦大楼大堂装修的架子工程等收尾工程承包给第三人郑周兵，双方口头约定依第三人雇请的工人人数按照240元／天计算承包费用，相关事宜由第三人负责，第三人完成相应工程后，原告向其支付款项。第三人郑周兵未取得相关建筑资质。
本院认为，本案争议焦点为：原、被告之间是否存在劳动关系的问题。
确认原、被告是否存在劳动关系，首先应查看双方是否签订书面劳动合同。本案原、被告未签订书面劳动合同，故参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条之规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。以上条件均满足时，劳动关系成立。本案被告李勇由第三人郑周兵聘请，经第三人安排到原告承建的工地工作，受第三人监督管理，由第三人发放工资报酬。原告未对被告进行制度化管理，原告制定的各项劳动规章制度也未适用于被告。故原、被告间不满足条件二的规定，不具有上下隶属、人身依附的劳动关系。其次，订立劳动合同时双方当事人均享有一定程度的意思自治，原、被告并无缔结劳动关系的合意，不能因第三人无建筑承包资质而直接推定第三人所聘请的被告与原告存在事实劳动关系。原告承担的用工主体责任并不能作为认定劳动者与发包人之间具有劳动关系的法律依据，故原、被告之间不存在事实劳动关系。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一、二款之规定，判决如下：
原告湖南德泰建筑工程有限公司与被告李勇不存在事实劳动关系。
本案案件受理费10元，由被告李勇承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 刘四新
代理审判员 曹 晶
人民陪审员 邓佑仁
二〇一六年三月一日
书 记 员 陈 辉
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。