浙江省建德市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭建梅民初字第367号
原告：邵金玉。
委托代理人：陈飞赞。
被告：朱家庆。
被告：杭州圣基建筑特种工程有限公司，住所地：杭州市西湖区振华路206号西港新界8幢15层1503室。
法定代表人：王擎忠，总经理。
委托代理人：林柏华。
原告邵金玉与被告朱家庆、杭州圣基建筑特种工程有限公司（以下简称圣基公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年9月26日立案受理。因被告朱家庆对原告的伤残等级、误工、护理时间有异议并申请重新鉴定。本院委托杭州中正司法鉴定所进行审核。后因朱家庆未缴纳鉴定费，该鉴定所将该案退回本院。该案依法由审判员俞颖适用简易程序于2013年12月12日公开开庭进行了审理。因原告申请延期举证，故本案休庭。后由审判员赖梅君适用简易程序于2014年3月6日再次公开开庭进行了审理。两次庭审中，原告邵金玉及其委托代理人陈飞赞，被告朱家庆、被告圣基公司的委托代理人林柏华均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告起诉称：被告朱家庆系包工头。2012年3月份，原告和陆某等多人受雇于朱家庆在台州市玉环某工地工作。此项工程由被告圣基公司总承包，并将部分包工业务发包给朱家庆。原告和朱家庆约定日工资为120元且包吃包住。2012年4月3日17时许，原告在工地干活时，被工地上的打桩机掀起的大泥块砸伤右脚。原告当即被送往玉环县医院救治，后因伤情严重，转入浙江省立同德医院住院治疗，在原告准备手术期间二被告又要求原告转至富阳中医骨伤医院治疗。后经杭州迪安医学检验中心司法鉴定所评定，原告的伤情构成九级伤残，误工损失日以210日为宜，营养期以10周为宜，护理期限14周（1人护理）。原告和被告朱家庆形成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。现诉至法院，请求判令：一、被告朱家庆赔偿原告损失179794元（其中残疾赔偿金138200元（34550元／年＊20年＊20%）、误工费19878元（94.65元／天＊210天）、护理费6276元（94.65元／天＊98天-3000）、住院伙食补助费1440元（30元／天＊48天）、营养费3500元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元）；二、被告圣基公司对朱家庆的侵权行为承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费由二被告负担。
被告朱家庆在庭前提交答辩状一份，辩称：我向被告圣基公司承包了两项工作，第一部分是工程的一部分劳务，另一部分是工地上的卫生和相关的搬运工作。我个人雇佣了原告做第二部分工作，并自行支付其工资，圣基公司与此事无关。当时原告隐瞒年龄来我处干活，后来我发现原告已58岁，请其回家，但原告不愿意，仍继续留下来从事卫生和搬运工作。原告提出一次性伤残补助20年不合理，计算基数也不合理。因为原告已接近法定退休年龄。我和原告是劳务雇佣关系而非治安刑事赔偿，原告主张精神损害赔偿和鉴定费没有道理，况且原告所有医药费我全部承担了。另外，原告是2011年7月6日才居住在杭州的，而原告在工地上受伤的时间为2012年4月3日，所以原告在杭州居住未满一年，不能按照城镇居民标准主张赔偿。最后，要求对原告的伤残等级重新进行鉴定。
庭审中，朱家庆答辩称：我不认识原告，谁叫他来干活的就叫他找谁要钱，原告没有证据证明是我叫他来干活的。原告虽然是在我玉环工地上受伤的，但我当时不在现场，我不会承担责任的。
被告圣基公司答辩称：原告和我公司是没有劳务关系的，我公司并未与原告签订书面施工合同，原告诉状上陈述的事实我公司不清楚。我公司没有承包该工地，与被告朱家庆没有关系，不应承担连带责任。
原告为证明其主张，向本院提供了如下证据：
1、住院病历三份，用以证明原告在工地工作期间受伤住院治疗的事实。
2、杭州迪安医学检验中心司法鉴定所司法鉴定意见书一份，用以证明原告的伤情构成九级伤残，误工、护理和营养期限分别评定为210日、14周和10周的事实。
3、司法鉴定费发票一份，用以证明原告因鉴定支出2100元费用的事实。
4、交通费凭据一组，用以证明原告及其必要护理人员因本次事故支出的交通费用。
5、原告及其妻子徐爱军（护理人员）暂住证明二份、骆家庄居委会出具的证明一份，用以证明原告受伤前一年与妻子在杭州市西湖区骆家庄社区经营餐饮生意，故原告的残疾赔偿金及护理费均应按城镇居民标准计算的事实。
6、情况说明一份，用以证明被告朱家庆与原告之间存在雇佣关系以及被告圣基公司将工程发包给没有资质的朱家庆施工的事实。
7、本院依据原告的申请，向富阳中医骨伤医院调取的情况说明及浙江省立同德医院缴款凭据各一份，用以证明被告圣基公司及时为原告支付了医药费，由此也可证明被告朱家庆是分包人的事实。
8、证人邵某、金某出庭作证的证言，用以证明原告与被告朱家庆的雇佣关系及原告是在台州玉环坎门工地上受伤、该工地是被告圣基公司发包给朱家庆的事实。
9、承包协议一份，用以证明原告工作的台州玉环坎门工地是被告圣基公司发包给被告朱家庆的事实。
被告朱家庆、圣基公司对其抗辩意见未向本院提供证据。
原告提供的证据，经二被告质证，本院认证如下：
一、证据1、2、3、4、5，被告朱家庆质证后无异议，被告圣基公司认为与其无关联。本院审查后认为，上述证据均系原件，符合证据的三性特征，对其证据效力予以确认。
二、证据6，被告朱家庆质证后认为情况说明的内容不是其书写的，但上面的“朱家庆”三个字是其签的。被告圣基公司质证后认为与其无关联。本院审查后认为，因被告朱家庆对其签名的真实性无异议，故对该份证据的真实性予以确认，但该份证据不能证明原告的待证事实，故对证明对象本院不予确认。
三、证据7，被告圣基公司质证后认为该汇款的确是其所汇，但该笔款项是被告朱家庆向圣基公司所借，款项的用途圣基公司不清楚。被告朱家庆的质证意见与圣基公司一致。本院审查后认为，因二被告对该证据的真实性不持异议，故对证据7的真实性予以确认。
四、证据8，二被告质证后认为证人没有提供原告与圣基公司有关系的书面材料，圣基公司在玉环并无工地。本院审查后认为，证人出庭作证，符合证据的形式要件，二位证人的证言内容基本吻合，故对证人证言的真实性予以确认。
五、证据9，二被告对真实性均无异议，但圣基公司认为该协议双方并没有履行，因为后来该工地圣基公司并未招标到。被告朱家庆认为协议是签了，但没有履行。本院审查后认为，因二被告对该证据的真实性均无异议，故对其真实性予以确认。
根据当事人诉辩内容及提供的有效证据，本院认定如下事实：
被告圣基公司承建了玉环县坎门镇渝江蓝湾国际工程，后将该工程的卫生维护和搬运工作及打桩业务分包给被告朱家庆。被告朱家庆无相关资质。朱家庆后找到邵某，叫其多召集几个人到工地上干活，邵某遂召集原告邵金玉等人跟自己一起在朱家庆的工地上帮助搬运及清理。朱家庆开给每人的工资是每日120元。2012年4月3日，朱家庆有事外出，由邵某临时接替开打桩机。17时许，邵金玉在帮打桩机搬运物品时被打桩机掀起的泥块砸伤左脚。经多方治疗后，经杭州迪安医学检验中心司法鉴定所评定为九级伤残；建议误工期限为210日，护理期限为14周（1人护理），营养期限为10周。事故发生后，被告圣基公司为原告支付了医药费，并向原告支付了3000元护理费。对原告的其余损失二被告未予赔偿，遂酿成纠纷。
另查明，原告虽系农业户口，但2012年2月前与其妻子在杭州市西湖区文新街道骆家庄社区从事餐饮生意并租住在该社区，自2012年3月开始在朱家庆承包的玉环县坎门镇工地上打工。
根据双方提交的有效证据并结合浙江省有关道路交通事故损害赔偿项目之标准和原告的诉请，确定原告的各项合理经济损失为：1、残疾赔偿金：34550元／年＊20年＊20%=138200元；2、误工费：94.65元／天（原告主张）＊210天=19877元；3、护理费：94.65元／天（原告主张）＊98天-3000=6276元；4、住院伙食补助费30元／天（原告主张）＊48天=1440元；5、鉴定费2100元；6、营养费酌定3500元；7、交通费酌定500元；8、精神抚慰金根据原告受伤原因和被告承担责任的经济能力及当地平均生活水平酌定10000元，以上合计181893元（原告诉请为179794元）。
本院认为：邵某受被告朱家庆委托召集原告邵金玉等人一起为朱家庆提供劳务，邵某选任原告的行为实际上是代接受劳务一方的朱家庆选任，因此，邵某选任行为的法律后果应由朱家庆承担。提供劳务一方在提供劳务过程中自己受到损害的，依法应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告邵金玉在提供劳务过程中被工地打桩机气流击伤，作为接受劳务一方的朱家庆未提供劳动保护，未尽到安全管理义务，系发生事故的主要原因。原告在工地干活时未尽到安全注意义务，在打桩机运行时未与其保持适当的距离，其自身对损害的发生具有一定过错，对其损失应自担15%责任为宜。被告圣基公司将打桩业务发包给无任何资质的朱家庆承接，存在选任过错，应与被告朱家庆承担连带赔偿责任。综上，本院对原告合理部分的诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告朱家庆于本判决生效后十日内赔偿原告邵金玉损失152825元。
二、被告杭州圣基建筑特种工程有限公司对被告朱家庆上述应付款项承担连带赔偿责任。
三、驳回原告邵金玉的其它诉讼请求。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3896元，减半收取1948元，由原告邵金玉负担270元，由被告朱家庆负担1678元，被告杭州圣基建筑特种工程有限公司连带负担。
当事人在本判决书生效后十五日内到本院办理诉讼费用结算手续，逾期不交纳应负担的诉讼费用，依法强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数提供副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费3896元，上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理［人民法院户名（浙江省杭州市中级人民法院），帐号12×××68，开户行（工商银行湖滨分行）］。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知预交。
本判决生效后，被告未按期履行的，原告应在本判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行；申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审判员 赖梅君
二〇一四年三月十二日
书记员 翁夏平