江西省湖口县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖民一初字第1098号
原告丁锦锋，男，1974年1月4日出生，汉族，江西省湖口县人，身份证住址湖口县。
委托代理人徐宇清，江西天康律师事务所律师。
被告杨艳国，男，1973年12月6日出生，汉族，江西省湖口县人，身份证住址湖口县。
被告周海春，男，1963年10月6日出生，汉族，江西省湖口县人，身份证住址湖口县。
被告杨艳国、周海春共同委托代理人葛剑飞，湖口县钟城法律服务所法律工作者。
被告湖北华盛建设工程有限公司。机构代码18171734-1。
法定代表人张家新，董事长。
委托代理人刘志刚，湖北金卫律师事务所律师。
原告丁锦锋诉被告杨艳国、周海春、湖北华盛建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告丁锦及其委托代理人徐宇清、被告杨艳国及其与被告周海春共同委托代理人葛剑飞、被告湖北华盛建设工程有限公司委托代理人刘志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁锦锋诉称：被告杨艳国与被告湖北华盛建设工程有限公司达成劳务承包合同约定：湖北华盛建设工程有限公司将湖北华盛小池水月社区工程所有建筑物砌体、内粉刷、楼地面面层等等工作发包给杨艳国、周海春合伙承包，该二被告雇佣原告从事粉墙工作。2015年3月23日，原告在作业过程中摔伤。后被送往黄梅县第三人民医院救治，诊断为右股骨颈基底部骨折，接诊医生告知原告回家休养。原告回家休养过程中发现双腿长短不一，红肿，疼痛难忍，2015年5月24日去湖口县中医院就诊，住院治疗31天，原告支出医疗费612.9元，其余医疗费杨艳国承担。被告湖北华盛建设工程有限公司将工程发包给无资质的杨艳国、周海春，存在选任过错，诉请法院判令被告杨艳国、周海春赔偿原告医疗费、后期治疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、抚养费、赡养费、交通费、鉴定费合计人民币164177.62元、被告湖北华盛建设工程有限公司承担连带赔偿责任。
为支持其诉请，原告提交证据如下：
1、原告及其妻儿户口复印件、身份证复印件，拟证实原告及其妻儿的身份情况及其子需要抚养的事实。被告杨艳国、周海春认为真实性无异议，但原告是农业户口，赡养费、抚养费包含在残疾赔偿金内。被告湖北华盛建设工程有限公司质证意见同。
2、石岭村委会证明、蔡金兰户口信息复印件及身份证复印件，拟证实蔡金兰共生育三子、与原告的母子关系及蔡金兰需要原告赡养。被告杨艳国、周海春无异议。被告湖北华盛建设工程有限公司表示不能证明蔡金兰生育子女情况及是否丧失劳动能力。
3、租房合同原件3份、收据3张、台山社区证明一份，拟证实原告一家自2013年9月1日始在湖口县城生活居住，应按城镇标准计算原告损失。被告杨艳国、周海春对合同真实性存疑，合同上签名的屈敏红是否与户口薄上的屈敏洪是同一人，对社区证明真实性存疑，不能按城镇标准计算原告损失。被告湖北华盛建设工程有限公司表示社区证明应有派出机构盖章。原告表示其证据清单列的屈洪敏系笔误，应为屈敏洪。原告后提交湖口县公安局舜德派出所证明一份，证明内容为屈敏洪与屈敏红属同一人。
4、砌体、内装饰工程劳务承包合同复印件及原告代理人与屈坤亮、屈水映谈话笔录，拟证实原告受被告杨艳国、周海春雇请，在本案工程施工作业中受伤，湖北华盛建设工程有限公司存在选任过错。被告杨艳国表示合同是其签的，原告是其班组人员，该合同是分包合同，应无效。湖北华盛建设工程有限公司表示真实性无异议，合同明确约定了责任，另证人应出庭作证。
5、原告病历资料（含入出院记录、手术记录、DR检查报告单、医嘱单、护理记录、××诊断证明书、用药清单及发票4张），拟证实原告入出院时间、用药情况及花费等。被告杨艳国、周海春表示原告受伤时医生交代回家休养，原告对伤情发展有过错，就扩大的损失无权要求赔偿。被告湖北华盛建设工程有限公司提出除没看到黄梅县医院片子外，其他无异议。原告表示黄梅县医院只有一张片子，在他家。
6、石钟司法鉴定意见书及发票，拟证实原告伤残九级、内固定取出费5000元、误工损失日180日、护理日120日、营养日120日、鉴定费3100元。被告杨艳国、周海春表示鉴定意见有异议，适用标准错误。被告湖北华盛建设工程有限公司意见同并表示保留申请重新鉴定的权利。
被告杨艳国辩称：原告系工作时间、工作地点受伤，属工伤事故，应进行劳动仲裁，请求驳回原告诉请；另我与湖北华盛建设工程有限公司合同应无效，原告损失应由湖北华盛建设工程有限公司承担。
被告杨艳国提交证据如下：
1、黄梅县第三人民医院发票两张（金额分别为266.18元、145元）。原告及湖北华盛建设工程有限公司无异议。
2、处方签一张（65元）、邹德模门诊收据一张（270元）、湖口县人民医院票据一张（52元）、湖口县中医院票据一张（56元），原告表示该些钱均系原告支付，诉请中未含该金额，要求一并解决。被告杨艳国表示原告所说属实，该些票据系原告交给他的。湖北华盛建设工程有限公司对非正规发票的真实性不认可。
3、医院预收费票据7张、收条一张、一元票据一张，拟证实杨艳国共支付医疗费26500元。湖北华盛建设工程有限公司表示收条真实性无异议，预收据真实性无异议，但不能代表实际花费。
被告周海春辩称：不清楚合同，没有合伙。
被告周海春没有提交证据。
被告湖北华盛建设工程有限公司辩称：本案工程无原告该人，交底协议中亦无原告该人；粉刷工作无需资质；对原告摔伤不知情；原告诉请过高，如摔伤属实，原告自己应承担过错责任；伤残等级保留申请重新鉴定的权利；本案是定做承揽关系，即使原告受伤属实，按责任比例担责。
被告湖北华盛建设工程有限公司提交证据如下：
1、砌砖、抹灰工程安全技术交底复印件、安全教育内容记录表、安全管理协议、施工用电安全管理协议及砌体内装饰工程劳务承包合同各一份，拟证实该公司已进行安全警示及培训工作，原告不在其公司工作。原告表示不能证明其公司无选任过错。被告杨艳国、周海春表示真实性无异议，合法性关联性有异议，杨艳国作为班组长，是职务行为，且协议无效。
经审理查明：2014年10月12日，被告杨艳国与被告湖北华盛建设工程有限公司水月社区二期项目部签订有砌体、内装饰工程劳务承包合同一份，约定被告湖北华盛建设工程有限公司将湖北华盛小池水月社区工程所有建筑物砌体、内粉刷、楼地面面层等工作发包给被告杨艳国，其中内粉刷以实际粉刷面积12元／平方米计算报酬，付款方式为：平时保持工人基本生活费及急需费用，工作量完成验收合格后支付总款的70%，余款在工程竣工决算后6个月内付清。并约定出现安全事故，医药费5000元以下由乙方即杨艳国负责，5000元以上的由甲方即湖北华盛建设工程有限公司提供人道主义援助。2015年3月23日，原告在前述工程进行内墙粉刷时摔下受伤。原告受伤后被送往湖北省黄梅县第三人民医院就诊，拍片后诊断为右股骨颈基底部骨折，杨艳国支付了门诊及检查费（共411.18元）。在该医院就诊检查后，医院交代原告回家休养。2015年5月24日，原告发现其双腿长短不一、疼痛难忍，前往湖口县中医院就诊住院治疗31天至2015年6月24日出院。入出院诊断均为右侧股骨颈陈旧性骨折。出院医嘱：继续卧床休息3个月，右下肢避免负重，6个月避免右下肢完全负重，加强患肢功能锻炼；门诊复查每周一次，观察切口愈合情况；两年后如骨折不愈合需二期手术治疗；二期手术内固定取出；不适随诊。2015年6月24日湖口县中医院××证明书记载建议原告全休180天，如骨折不愈合需二期手术等。2015年9月29日，××致残等级（GB／T16180-2014）5.9.2.23）项之规定构成伤残九级；并评定误工损失日为180天、护理日120天、营养日120天。原告为此花去鉴定费3100元。庭审过程中因被告对原告伤残评定适用标准及伤残等级有异议，经各方一致同意选定重新鉴定机构及适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行重新鉴定，2016年7月22日，九江司法鉴定中心评定原告伤残等级为九级。重新鉴定费用1000元，原告已交。原告在本案工程进行粉刷工作，其工资结算方式为每平方米8元，被告杨艳国述称其并未请本案原告从事该工作，其只将粉刷工作口头包给了案外人杨初，亦为每平方米8元，其曾因杨初不在而亲自代杨初支付过原告工资500元。庭审中杨艳国表示其尚有工程款约6万元被告湖北华盛建设工程有限公司尚未支付，并表示就本案工程周海春没有与他合伙承包。
根据本案案情及湖北华盛建设工程有限公司对医院预收票据质证意见，本院责令原告提交其在医院的住院治疗实际费用依据，原告于2016年8月15日补充提交了原告住院费用汇总单原件一张、费用明细汇总单原件4页，被告湖北华盛建设工程有限公司对该证据未发表质证意见。根据该证据记载，原告自2015年5月24日至2015年6月24日住院期间，共花费医疗费用合计人民币22107.24元，其中被告杨艳国预付了22000元，余款107.24元尚未支付。被告杨艳国另于2015年5月31日支付丁锦锋专家会诊费4500元，该款丁锦锋以收条方式收取。另原告之子丁胜生于1999年3月10日，系在校学生；原告之母蔡金兰生于1952年1月25日，蔡金兰共生育三子。
再查，原告丁锦、被告杨艳国均无室内装修施工资质；湖北华盛建设工程有限公司水月社区二期项目部系被告湖北华盛建设工程有限公司的工程项目部之一。原告丁锦锋一家三口在城镇生活满一年以上。
本院认为：根据法律规定，湖北华盛建设工程有限公司水月社区二期项目部的行为产生的民事责任由被告湖北华盛建设工程有限公司承担。该公司将湖北华盛小池水月社区建筑物砌体、内装饰工程发包给没有室内装修施工资质的被告杨艳国，该两被告之间形成承揽关系。被告杨艳国又将其承包工程中的部分事项即内墙粉刷以每平方米8元的价格发包给案外人杨初，无室内装修施工资质的原告丁锦锋亦以同样价格参与内粉刷事项，与杨初同工同酬，杨艳国并支付了原告工资，被告杨艳国与原告丁锦锋之间亦形成承揽关系。原告在施工过程中受伤，被告湖北华盛建设工程有限公司作为工程发包人存在选任过失，应对原告因伤遭受的损失承担20%的责任；被告杨艳国亦存在选任过错，应承担原告因伤损失的40%责任；原告明知自己无室内装修施工资质，仍从事该工作，且其作为成年人没有充分高度注意自己的安全，自身存在过错，应对自己因伤遭受的损失承担40%的责任。被告杨艳国辩称本案为工伤事故应进行劳动仲裁，因原告丁锦锋、被告杨艳国并非被告湖北华盛建设工程有限公司职员，故被告杨艳国该观点本院不予采纳。被告湖北华盛建设工程有限公司辩称本案工程无原告该人、公司对原告受伤不知情、不清楚，且协议约定安全事故由乙方即被告杨艳国承担，该公司的此免责理由于法无据，本院不予采纳。公司与杨艳国之间的合同及协议中关于其公司免责的内容等，不影响公司应对原告承担的赔偿责任。本案各被告提交的证据均不能证明原告具体扩大损失的金额及具体事项，故对被告杨艳国提出的原告就扩大部分的损失由原告自负的观点不予采纳。本案各方提交的证据不足以证明周海春为合伙承包人，故周海春在本案不承担责任。原告提交的证据足以证明其本人及其妻儿生活在城镇达一年以上，其各项损失应按城镇标准予以计算。原告诉请项目1、医疗费，原告主张612.9元，本院认可有医院票据的金额计420.9元。杨艳国已支付的26500元，因杨艳国未主张一并解决，此金额本院不予处理。2、内固定取出费5000元，参考鉴定意见，本院予以支持。3、住院伙食补助费1900元，本院支持620元（20元／天×31天）。4、营养费2880元，参考鉴定意见营养日，本院支持2640元（120天×22元／天）。5、误工费20812.44元，××证明书及鉴定意见，本院予以支持（180天×42203元／年÷365天）。6、护理费14053.48元，结合出院医嘱、××证明书及鉴定意见，本院予以支持（120天×42746÷365）。7、残疾赔偿金97236元，根据重新鉴定意见书，予以支持。8、精神抚慰金4000元，合情合理合法，予以支持。9、抚养费3028.4元（2年×15142×20%÷2）、赡养费8554.4元（17×7548÷3×20%）符合规定，予以支持，该二金额纳入残疾赔偿金。10、交通费原告主张3000元，结合原告住院事实及医嘱交代复查事实，本院酌情支持1000元。11、鉴定费3100元，有票据为证，予以支持。以上1-11项合计人民币160465.62元，由被告湖北华盛建设工程有限公司承担32093.12元，被告杨艳国承担64186.25元，原告自负64186.25元。重新鉴定费用1000元由被告湖北华盛建设工程有限公司承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，第十七、第十八条、第十九条、第二十、二十一、二十二、二十三、二十四、二十五条、二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告杨艳国于本判决生效之日起十日内赔偿原告丁锦锋各项损失合计人民币64186.25元清结。
二、被告湖北华盛建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告丁锦锋各项损失合计人民币33093.12元（含重新鉴定费用1000元）清结。
三、驳回原告丁锦锋其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3583元，由原告丁锦锋、被告杨艳国各承担1433.2元，被告湖北华盛建设工程有限公司承担716.6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。
审判长 涂 强
审判员 刘少波
审判员 周伟红
二〇一六年九月六日
书记员 胡 琼