内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内25民终849号
上诉人（原审被告）：西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司，住所地西乌旗巴拉嘎尔高勒镇添赢宾馆。
法定代表人：张伟，董事长。
上诉人(原审被告):张伟，男，1975年10月1日出生，汉族，现住西乌旗巴拉嘎尔高勒镇开源超市。
被上诉人（原审原告）：西乌旗北斗星新式装潢店，住所地西乌旗巴拉嘎尔高勒镇巴拉嘎尔街。
经营者：音山，男，1974年7月9日出生，蒙古族，住西乌旗巴拉嘎尔高勒镇巴拉嘎尔街。
委托诉讼代理人：李沱，内蒙古合志律师事务所。
委托诉讼代理人：张国强，内蒙古合志律师事务所。
上诉人西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司（简称添赢公司）、张伟因与被上诉人西乌旗北斗星新式装潢店（简称北斗星装潢店）装饰装修合同纠纷一案，不服西乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2526民初697号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人添赢公司的法定代表人张伟，被上诉人北斗星装潢店的经营者音山及其委托诉讼代理人李沱、张国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
添赢公司、张伟上诉请求：1、撤销一审（2017）内2526民初697号民事判决，改判驳回北斗星装潢店的请求。2、一、二审的案件受理费由北斗星装潢店承担。事实和理由：一、一审认定的无争议的事实只有双方于2014年签订的装修工程合同。可争议最大的就是此份合同的履行事宜。二、一审判决对双方签订的合同履行认定事实不清，责任不明，适用法律不当。1、北斗星装潢店称”双方在合同签订后，未按合同给付工程款70万元，其中合同内是100万元，合同外是15万元”。同时认为该工程项目早已交付适用，认可已给付工程款30万元，调解时自愿认可给付50万元。2、合同是以公司名义签订的，张伟个人不是被告；合同签订后张伟给付了工程款35万元，北斗星装潢店承包的工程为大包（包工包料），可北斗星装潢店将部分材料和工人派到工地后便不见踪影，施工是张伟和工人们完成的，施工费也是张伟给付的，北斗星装潢店没有按照合同约定与添赢公司结算工程款，所以导致工程款数额不清，此责任应由北斗星装潢店负全责；北斗星装潢店在第一次起诉后向法院提出撤诉申请，后又一次起诉二审发回重审，本案是第四次开庭审理，而一审法院在证据不充分的情况下判令北斗星装潢店给付工程款70万元及利息是没有事实依据的。3、一审适用法律不当。北斗星装潢店没有全面履行合同，没有按照合同的约定履行和共同结算，应承担举证不利的后果，而一审不举证责任推到添赢公司、张伟这边，明显违反了民事诉讼举证规则的规定。北斗星装潢店在几次的庭审中向法庭提交了履行合同的相关证据（如进货单、工程分项合同、工人调查笔录、证明等），这些证据不足以证明北斗星装潢店所施工的工程还有70万元工程款。北斗星装潢店向法庭提交了证人证言和录音光盘（施工工人的证明和电话录音）说明此项工程中北斗星装潢店并不在施工现场，拖欠的工程工资和材料款是添赢公司、张伟支付的，对这些证据一审判决没有很好的审查，属于未尽民事诉讼法规定的审查义务，适用法律不当，请求二审法院支持上诉人的上诉。
北斗星装潢店辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。一审法院认定双方签订的装修合同是双方的真实意思表示，且未违反法律强制性规定，其效力应当受到法律的保护。双方在合同中就工程价款进行了明确约定即100万元包死价。在合同履行中，添赢公司直接向北斗星装潢店支付了30万元，剩余70万元至今未付。对于该工程，添赢公司认可由北斗星装潢店施工，添赢公司并已经实际使用，说明工程已实际完工，添赢公司应当按照合同约定履行给付义务。北斗星装潢店在一审中已经向法庭举证证明其已经完成了该工程，相反添赢公司、张伟就其上诉理由并未向法庭提交相应证据予以支持，应当由其承担举证不能的后果。此外，北斗星装潢店在调解中所认可的数额不能成为法院定案依据。
北斗星装潢店向一审法院起诉请求：1.请求判令添赢公司、张伟支付所欠工程款70万元及利息；2.由添赢公司、张伟承担本案全部诉讼费。
一审法院认定事实：北斗星装潢店提交了《装修工程合同》、《软膜天花施工合同》、《用工合同》及工程预算表、收款收据、施工图纸等证据用以证明为添赢公司装修宾馆双方签订装修工程合同，合同中约定工程造价为100万元，北斗星装潢店实际履行了合同，为添赢公司完成了装修工程，但添赢公司只支付了工程款30万元（包括添赢公司直接支付的材料款和工人工资），尚欠70万元未付。但添赢公司认为根据《装修工程合同》第三条第一款约定”自双方签字盖章及甲方交付给乙方设计费后生效”应认定为无效合同，双方应按实际工程量进行结算，事实上北斗星装潢店并没有按期施工履行合同，后期的材料款和人工费都是添赢公司自己出的。添赢公司向法庭提交的证据为张伟个人的陈述、谈话录音内容记录、装修合同和诉状，根据证据规则，个人陈述和谈话录音内容记录在没有其他证据印证的情况下不能单独作为认定案件事实的依据，故现有证据不足以证明添赢公司自己施工并支付了全部工程款，因此该院对添赢公司的抗辩理由不予采信。一审法院认为，该案争议的焦点有：涉案《装修工程合同》的签订主体如何确认、《装修工程合同》是否有效、北斗星装潢店是否履行合同实施了添赢宾馆的室内装修工程、添赢公司已支付给北斗星装潢店工程款为多少。《装修工程合同》中写明的发包方（甲方）为”西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司”，委托代理人为”张伟”，乙方法定代理人及委托代理人均为”银山”，合同中甲方签字（盖章）处有”张伟”签名并摁手印，乙方签字（盖章）处有”银山”签名并摁手印，通过庭审调查，张伟系西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司（简称添赢公司）的法定代表人，且添赢公司性质为一个股东的有限责任公司，故《装修工程合同》中虽未加盖添赢公司公章，但可认定签订合同的甲方主体为”添赢公司”，故应由公司对外承担民事责任，又因添赢公司是一人公司，张伟既是法人代表也是唯一股东，且在本案中不能证明公司财产独立于自己的财产，故依法应当对公司债务承担连带责任。另查明，《装修工程合同》中乙方代理人的签名”银山”实际就是个体工商户”音山”所签，音山是该案北斗星装潢店”西乌旗北斗星新试装潢店”的经营者，涉案装修工程也是以”西乌旗北斗星新试装潢店”的名义施工完成的，故《装修工程合同》的乙方主体应当确认为”西乌旗北斗星新试装潢店”，且根据民事诉讼法相关规定，个体工商户在诉讼中应当以其经营的字号为当事人。本案《装修工程合同》是北斗星装潢店、添赢公司双方真实意思的表示，双方代表均已在合同中签名并摁手印，故该院认定双方签订的《装修工程合同》合法有效。既然是合法有效的合同，双方就应当按照合同约定相互履行义务。该案中添赢公司所有的添赢宾馆室内装修工程已于2012年12月份前竣工，现有证据能证明北斗星装潢店进行了施工并支付了材料款，但添赢公司提交的证据不足以证明自己进行施工并支付了工程款，故添赢公司应当按照双方签订的《装修工程合同》中约定的工程价款总额100万元履行给付工程款的义务。该案中北斗星装潢店认可添赢公司已支付工程款30万元，添赢公司辩称已支付35万元但没有证据支持，故该院认为添赢公司已支付工程款30万元，按照合同约定价还应当支付70万元。因工程竣工后未经验收添赢公司即投入使用，故该院对添赢公司辩解后期进行保修、维修花费60万元的主张不予支持。对于北斗星装潢店主张所欠工程款利息的诉求，因双方当事人对实际竣工时间有争议，根据相关法律规定应以添赢公司实际占有使用的时间确定为竣工时间，因添赢公司对2012年12月份前投入使用无异议，故该院酌情认定添赢公司应当对所欠工程款从2013年1月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付给北斗星装潢店利息。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司在本判决生效之日起十五日内给付原告西乌旗北斗星新试装潢店工程款70万元，并从2013年1月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息至实际给付之日止；二、被告张伟对上述工程款及利息承担连带给付责任。案件受理费12,300元，由被告西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司承担10,129元，由原告西乌旗北斗星新试装潢店承担2171元。
二审期间，对北斗星装潢店所施工的装修项目，添赢公司及张伟均同意以北斗星装潢店一审提交的《西乌旗添赢洗浴装修报价单》中所列的施工项目1-54项为依据，对此本院组织双方当事人对该报价单中施工项目逐一进行核对，并组织当事人进行了证据交换和质证，对双方存在争议的施工项目本院认定如下：1、证人李某出庭作证，证实其施工的砌砖、抹灰等工程，工钱为37000元，由北斗星装潢店支付19000元，剩余18000元由张伟支付。因北斗星装潢店对其支付19000元予以认可，本院对此证据予以采信，应从北斗星装潢店工程款中扣减18000元。2、证人高某出庭作证，证实其干的零活砸墙及清理垃圾共5000元，由北斗星装潢店支付2000元，由张伟支付3000元。因北斗星装潢店对其支付2000元予以认可，本院对此证据予以采信，北斗星装潢店辩称该部分系增加工程部分，没有事实依据本院不予支持，故应从北斗星装潢店工程款中扣减3000元。3、证人杨某及刘刚出庭作证，证实系后期施工的地砖及挂白贴壁纸工程均由张伟支付工程款，但对工程款数额不能说明。因北斗星装潢店对此不予认可且添赢公司、张伟未提交其他证据予以佐证，故对张伟的该项上诉主张因证据不足，不予支持。4、证人玉林出庭证实，其系涉案的电工，工程款后期由张伟给付了2500元。北斗星装潢店对此予以认可，本院对该证据予以采信。故应从北斗星装潢店工程款中扣减2500元。5、证人刘某出庭作证证实，其系该工程的木工，工程款共计75000元，由北斗星装潢店支付33000元，剩余工程款由张伟支付。北斗星装潢店对此予以认可，本院对该证据予以采信。故应从北斗星装潢店工程款中扣减张伟支付的42000元工程款。6、《西乌旗添赢洗浴装修报价单》中双方均认可未做的项目有男女洗浴卫生间吊顶报价3000元。二楼吧台酒柜报价2520元，经当庭看现场小视频，未有酒柜。因上述项目未做，双方虽对报价有异议。但均未能提供其他证据予以证实，故本院认为以该报价单上的价格予以扣减工程款，共计5520元。7、一楼吧台报价6580元，北斗星装潢店认可吧台材料是由张伟购买，证人木工刘某证实吧台的人工费为1000元。张伟虽对该价格不认可，但未提交相关证据予以证实，故本院认为根据报价扣减1000元后材料费为5580元应从工程款中扣减。8、一楼北做玻璃钢浮雕报价39680元，北斗星装潢店认可未作该项目，认为应扣减12800元，但其未提交证据予以证实，因该报价单是其自行提供，故本院认为应从工程款中予以扣减39680元。9、工程设计费，北斗星装潢店自行报价35235元，证据为涉案工程的图纸，添赢公司及张伟对此不予认可。根据双方合同约定的100万工程款中含设计费，且北斗星装潢店已提交了涉案工程的图纸，故该费用不应予以扣减。关于报价单中的其他项目添赢公司及张伟虽提出材料由其购买，但未提交相关证据予以证实。另查明，北斗星装潢店、添赢公司及张伟均对已付款30万元没有争议，本院予以确认。添赢公司及张伟二审庭审中表示对欠付的工程款共同承担责任。
本院认为，北斗星装潢店与添赢公司及张伟签订的《装修工程合同》系双方真实意思表示，双方均应按协议履行各自的义务。二审的争议焦点为：1、涉案工程北斗星装潢店是否全部施工完成，添赢公司及张伟是否欠付工程款，数额是多少。2、张伟在本案中应否承担责任。
关于焦点一、双方对北斗星装潢店施工完成的项目通过庭审调查及双方举证质证，北斗星装潢店未完成及由张伟支付的工程款共计116280元，应在工程款中予以扣减，本院予以确认。添赢公司及张伟虽对其他项目主张支付部分材料款，但没有证据予以证实，故应承担举证不能的法律后果，本院不予支持。因双方合同约定为固定价即100万元，因双方对已付款30万元没有争议，综上，添赢公司及张伟欠付工程款数额为583720元（1000000元-300000元-116280元）。
关于焦点二、因添赢公司及张伟二审庭审中表示对欠付的工程款共同承担责任，一审判决承担主体并无不当，本院予以确认。
综上所述，西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持西乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2526民初697号民事判决第二项；
二、变更西乌珠穆沁旗人民法院（2017）内2526民初697号民事判决第一项为，西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司在本判决生效之日起十五日内给付西乌旗北斗星新试装潢店工程款583720元，并从2013年1月1日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息至实际给付之日止。
一审案件受理费12300元，二审案件受理费12300元，合计24600元，由上诉人西乌珠穆沁旗添赢商贸有限责任公司、张伟负担19000元，由西乌旗北斗星新试装潢店负担5600元。
本判决为终审判决。
审判长 肖有才
审判员 娜日苏
审判员 程鹏皎
二〇一八年七月三十一日
书记员 陈墨颖