四川省自贡市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川03民终649号
上诉人（原审被告）：四川玖大建筑工程有限公司。住所地四川省成都市武侯区科华北路**号皇冠**层***号。
法定代表人：罗涛，总经理。
委托诉讼代理人：张菊容，四川泰逸律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王安锡，男，1963年12月7日出生，汉族，住四川省荣县。
委托诉讼代理人：袁小娟，四川瀚毅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘永忠，男，1968年11月10日出生，汉族，住四川省荣县。
上诉人四川玖大建筑工程有限公司（以下简称玖大建筑公司）因与被上诉人王安锡、刘永忠工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省荣县人民法院（2015）荣民一初字第1499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月12日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人玖大建筑公司的委托诉讼代理人张菊容、被上诉人王安锡的委托诉讼代理人袁小娟到庭参加诉讼。被上诉人刘永忠经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
玖大建筑公司上诉请求：1.撤销原判；2.依法改判驳回王安锡的所有诉讼请求，玖大建筑公司不承担王安锡84130.96元的工伤赔偿责任；3.一、二审诉讼费由王安锡、刘永忠承担。事实和理由：1.王安锡既不是玖大建筑公司的工人，也不是在玖大建筑公司的工地上受伤，一审判决认定事实不清，玖大建筑公司不应当承担工伤赔偿责任；2.王安锡右股骨颈骨折与本案无关，劳动能力鉴定委员会的鉴定意见错误，且一审法院未在开庭审理前送达该鉴定意见，而是在开庭时才向玖大建筑公司出示，不应作为本案的定案依据；3.一审法院认定王安锡与玖大建筑公司之间不具有劳动关系，却按照工伤保险条例的规定计算王安锡的损失，系适用法律错误。
王安锡辩称：1.玖大建筑公司提交的工人入场安全教育卡、安全教育记录卡等材料中，没有王安锡的相关资料，但不能否定王安锡在玖大建筑公司处工作的客观事实；2.刘永忠、廖运军、刘明贵具备作证的资格，一审判决采信其证言是对客观事实的认定，而陶亮系玖大建筑公司的现场施工员，与玖大建筑公司之间具有利害关系，一审判决未采信其证言是正确的；3.刘永忠记不起王安锡进工地的具体时间是正常的，工人工资的多少与完成工作量成正比，与计件工资制度相符；4.自贡市劳动能力鉴定委员会是在接受荣县人民法院的委托后，依法作出的鉴定意见，一审法院以此为基础作出判决是正确的；5.根据病例记载，王安锡所受之伤为右股骨颈骨折，叙述为右肋骨颈骨折是失误；6.一审法院对王安锡的损失按工伤保险条例的规定进行计算，并作出判决是公正的。故请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘永忠未答辩。
王安锡向一审法院起诉请求：判决王安锡与玖大建筑公司劳动关系成立。2016年3月16日，王安锡变更诉讼请求为：判决玖大建筑公司支付王安锡工伤待遇97310.75元。
一审法院认定事实：玖大建筑公司承包荣县双石中心卫生院扩建业务用房和新建综合用房工程，玖大建筑公司是具备用工主体资格的承包方，且玖大建筑公司为工程缴纳了农民工工伤保险。玖大建筑公司又将荣县双石卫生院李子分院扩建项目工程承包给以刘永忠为首的木工组，王安锡并不在木工组六名员工中，木工组本身不具备用工主体资格。承包合同中约定有施工中不产生计时工、发生安全事故的一次性医药费在2000元以内的，由木工组自行负责，其他误工费等一切费用均由木工组自行承担，如直接医药费在2000元以上，除保险公司赔付外，公司与木工组各承担50%。王安锡于2014年11月28日在玖大建筑公司工地上受伤，于当晚送往荣县人民医院治疗。王安锡于2014年11月28日至2014年12月19日在荣县人民医院住院治疗共计22天，医疗费19956.10元，由刘永忠垫支。出院后，医院开具医嘱休息壹月，2015年1月19日王安锡到骨科门诊复查术后良好。出院后至今王安锡本人垫支的门诊费、检查费共计930.96元。2015年5月21日荣县劳动人事争议仲裁委员会作出荣劳人仲案[2015]90号仲裁裁决书裁决：“申请人与被申请人之间的劳动关系不成立”。王安锡不服仲裁裁决，引发本案诉讼。2016年1月11日，自贡市劳动能力鉴定委员会对王安锡进行了劳动能力鉴定，其鉴定意见为，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准定级为玖级无护理依赖。
一审法院认为，一、玖大建筑公司将荣县双石卫生院李子分院扩建项目工程承包给不具备用工主体资格的以刘永忠为首的木工组，王安锡作为刘永忠为首的木工组招用的劳动者，与玖大建筑公司不具有劳动关系。但依照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”、人力资源和社会保障部《关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》中“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”的规定，玖大建筑公司应当承担工伤保险责任，刘永忠应对王安锡所受损失承担连带赔偿责任。
二、王安锡的损伤经自贡市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级无护理依赖，其损失包括：1.医疗费20887.06元；2.一次性伤残补助金27000元（3000元/月×9月）；3.一次性医疗补助金和伤残就业补助金48000元（3000元/月×16个月）;4.停工留薪期工资6000元（3000元/月×2月）；5.住院期间护理费1540元（70元/天×22天）；6.住院伙食补助费660元（住院22天×30元/天）；以上共计104087.06元，其中王安锡工资按100元每天计算，考虑到建筑行业的特殊性，月工资以3000元计算较为妥当。鉴于刘永忠诉前垫付19956.10元，品迭后，由玖大建筑公司赔偿王安锡84130.96元，刘永忠承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十二条、第三十七条第一款第（一）项的规定，判决：一、玖大建筑公司于判决生效之日起15日内赔偿王安锡84130.96元，刘永忠承担连带赔偿责任；二、驳回王安锡的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由玖大建筑公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的问题，本院认定如下：对于刘永忠招用的劳动者王安锡于2014年11月28日在玖大建筑公司工地上受伤的事实，有王安锡的陈述及刘永忠、其他证人的证言相佐证。对于王安锡受伤后于当日到荣县人民医院治疗的事实，与证人的证言及王安锡提供的病历相关资料相符。玖大建筑公司虽对上述事实有异议，但并未提供相应证据予以证明。故本院对“王安锡于2014年11月28日在玖大建筑公司工地上受伤，于当晚送往荣县人民医院治疗”予以确认。
本院认为，上诉人玖大建筑公司是具备用工主体资格的单位，其承包荣县双石中心卫生院扩建和新建工程，属于符合用工主体资格的承包方。玖大建筑公司承包前述工程后，又将荣县双石中心卫生院李子分院扩建项目工程承包给以被上诉人刘永忠为首的木工组，该木工组不具备用工主体资格。被上诉人王安锡虽不在木工组的六名员工中，但其作为刘永忠招用的劳动者，确属在玖大建筑公司承包的工地上受伤。参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，玖大建筑公司应当对王安锡承担用工主体责任。一审判决玖大建筑公司承担工伤保险责任、刘永忠对王安锡的损失承担连带赔偿责任并无不当。
关于玖大建筑公司上诉主张王安锡的右股骨颈骨折与本案无关、劳动能力鉴定委员会的鉴定意见错误的问题。玖大建筑公司认为王安锡的仲裁申请书、一审起诉书上均称系右肋骨颈骨折，而非右股骨颈骨折，右股骨颈骨折与本案无关。从荣县人民医院的入院记录、出院记录、检查报告等材料显示看，王安锡就医系因右髋部、右小腿上段摔伤，与王安锡在一审庭审中陈述系大腿受伤相符，也与证人的证言相一致。王安锡的代理人亦称仲裁申请书、起诉状中写成右肋骨颈骨折是笔误。自贡市劳动能力鉴定委员会对王安锡所受之伤进行伤残程度鉴定，并于2016年1月11日作出“经鉴定，参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准定级为玖级无护理依赖”的鉴定意见。该鉴定系由一审法院依法委托而作出，且在一审庭审时亦出示由各方当事人质证，玖大建筑公司、刘永忠均对鉴定结论无异议，故一审判决将该鉴定意见作为确认王安锡损失的依据并无不当。玖大建筑公司上诉主张王安锡的右股骨颈骨折与本案无关、劳动能力鉴定委员会的鉴定意见错误的理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，玖大建筑公司主张的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人四川玖大建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 甘语慧
审判员 杨慧萍
审判员 张 谦
二〇一六年九月二十一日
书记员 胡燕萍