吉林省梨树县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉0322民初761号
原告：蔡某，男，1969年6月18日出生，汉族，农民，现住梨树县。
委托代理人：赵国凤，吉林辅民律师事务所律师。
被告：赵某，男，1970年11月8日出生，汉族，农民，现住梨树县。
被告：李某，女，1969年8月5日出生，汉族，农民，现住梨树县。（二被告系夫妻）。
二被告委托代理人：经守义，吉林北奉化律师事务所律师。
原告蔡某与被告赵某、李某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月27日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蔡某及其委托代理人赵国凤、被告赵某及其委托代理人经守义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
蔡某向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付因伤误工196天工资27875.12元，给付护理人60天工资7444.8元，给付住院伙食补助费17000元，给付必要营养费9000元；2、给付残疾赔偿金46435.64元，给付精神损害赔偿金10000元；3、给付鉴定费1900元，给付律师代理费5500元；4、被告承担诉讼费。事实与理由：被告为了建筑恒熙洗浴中心雇佣原告等四人干瓦工活，一切建筑设备及材料由被告提供。因被告提供的脚手架铁管弯曲导致脚手架坍塌，使四位瓦匠均从脚手架上摔下，致原告左侧桡骨远端开放性粉碎性骨折，先用石膏外固定，因感染于7月7日施行左桡骨远端粉碎性骨折外固定支架术。原告住院治疗17天，于2017年1月9日拆除外固定架。2017年2月7日医院诊断书记载：1、拆除外固定架；2、2个月内避免感染、提拉重物，加强功能锻炼；3、病情变化随诊。2017年2月9日，经吉林衡德司法鉴所吉衡司鉴（2017）法临鉴字第17号《吉林衡德司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》综合评定其护理期自外伤后60日，营养期为自外伤之日起90日。依据《人体损伤致残程度分级》评定其损伤后遗症为十级伤残。根据法释（2003）第20号第11条规定，原告与被告是雇主与雇员的关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。依据第22条“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日”的规定，原告误工196天工资27875.12元，护理人工资7444.8元，住院伙食补助费17000元，必要营养费9000元，伤疾赔偿金46435.64元和精神损害赔偿金10000元，鉴定费、律师代理费7400元，以上合计109855.56元。综上所述，原告在为被告施工过程中遭受人身损害，依法应获得各项经济补偿。请求人民法院依法保护原告的合法权益，判令被告赔偿原告的各项经济损失。
赵某、李某辩称，答辩人对被答辩人的损害后果不应承担任何的民事赔偿责任。一、原告在诉状中称：是答辩人提供的脚手架铁管弯曲导致脚手架坍塌，原告摔下导致其左侧桡骨远端开放性粉碎性骨折与事实不符，实际情况是被答辩人自己提供的脚手架因质量不合格导致脚手架坍塌致其自己摔伤住院，而答辩人并未向被答辩人提供脚手架，其因自己给自己提供的质量不合格的脚手架致使自己受到损害理应自己承担责任，与其他人无关，因而说答辩人不应承担民事赔偿责任。二、根据我国《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，......提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，如前所述，导致本案被答辩人受到伤害的是由于被答辩人自己提供的脚手架质量不合格坍塌引起的，与答辩人没有任何关系，答辩人对原告的损害发生没有任何过错，因而根据我国《侵权责任法》第三十五条规定，答辩人不应承担民事赔偿责任。综上所述，根据我国《侵权责任法》第三十五条规定，答辩人对被答辩人的损害后果没有任何过错，不应对被答辩人承担任何的民事赔偿责任。
蔡某围绕诉讼请求，向本院提供下列证据：
、四平市中心人民医院住院病历一份，证明其因桡骨远端粉碎性骨折，于2016年6月27日住院治疗17天出院，7月7日行外固定支架术的事实，该病历同时记载患者自诉自5米高处摔下；
、吉林衡德司法鉴定所2017年2月20日吉衡司鉴所（2017）法临鉴字第17号《吉林衡德司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》一份，证明其损伤评定为伤残十级，护理期为自外伤之日起60日，营养期为自外伤之日起90日；
、鉴定费1900元收据一份，律师代理费5500元收据一份；
、证人王析、王士成、曾繁荣、徐刚、麻国臣证明各一份，证明蔡某摔伤及其在1993年至1996年之间，曾作为瓦工，为证人建筑房屋的事实；
、梨树县东河镇赵家店村村民委员会证明一份，证明蔡某是泥瓦匠，常年在外打工的事实；
、土地使用证、房产执照各一份，证明蔡某在东河镇镇内购买房屋，在城镇居住的事实；
、税务登记证、卫生许可证、营业执照，证明蔡某经营东河镇邵管海小烧经销商店、东河镇某综合商店的事实。
对蔡某提供的上述证据，赵某经质证，均未否认，因此，本院对上述证据予以确认。
赵某围绕辩称事实，向本院提供如下证据：
、证人王宝权证言，证实内容如下：蔡某通知我付给赵某脚手架八套，用于建设洗浴之用（蔡某脚手架在我粮库的仓库存放）；
、赵某与王宝权录音，用来证明脚手架确实为蔡某家的，同时证明蔡某不让证人出庭作证的事实。
对于赵某提供的上述证据，蔡某予以否认，同时要求证人出庭作证。本院经传唤，证人无正当理由未出庭作证，本院无法查明证据的真实性，因此，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（五）无正当理由未出庭作证的证人证言”的规定，对上述证据不予确认。
根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：赵某建筑洗浴中心雇佣蔡某从事瓦工工作，每日工资200元，施工听从赵某指示，未定工期。2016年6月27日，在施工中，因脚手架的钢管弯曲，跳板脱落，蔡某等四人摔下，致使蔡某左桡骨远端粉碎性骨折而入住四平市中心人民医院治疗，赵某支付全部医疗费及其他费用25000元。事情发生时，赵某未在现场监管。2017年2月20日，吉林衡德司法鉴定所吉衡司鉴所（2017）法临鉴字第17号《吉林衡德司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》评定蔡某的损伤为伤残十级，护理期为自外伤之日起60日，营养期为自外伤之日起90日。庭审中查明，在施工中，跳板高度按照蔡某在入院时的陈述为5米，施工人员未绑扎安全带及采取其他防护措施。蔡某在起诉时，根据自己提供的证据，要求误工按照建筑业标准计算，伤残赔偿金按照城镇居民标准计算，赵某认为其在农村居住，应按照农民标准计算。另外，蔡某在庭审中对误工期限予以变更，称原计算有误，计算到评残前一日实际应为228日，起诉书少计算32日。
本院认为，雇佣关系是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，以其劳务活动为目的，多体现为连续性，其劳动是构成业务或经营活动的组成部分，报酬多按照固定的时间间隔发放，采取计时方式，具有从属性。按照该法理解释，赵某与蔡某之间为雇佣关系，即个人之间形成的劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，本案中，蔡某从事瓦工工作多年，应当有丰富的工作经验及熟练使用各种建筑工具的能力，其在实际施工中，在5米高的高处作业，未采取安全措施，未对施工设备进行检验，导致损害事故发生，本身存在过错；赵某作为雇主，未在现场进行指示及监管，亦应承担一定过错责任，因此，赵某、蔡某各应承担50%责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，因此，赵某应对蔡某请求赔偿的项目承担相应责任。蔡某从事瓦工工作多年，且赵某亦是以从事瓦工工作雇佣蔡某，故应认定为赵某认可蔡某瓦工身份，其误工费应参照建筑业标准计算。蔡某在城镇居住，其伤残补偿标准，可按照其请求的城镇居民标准计算。营养费保护每日50元，精神损害抚慰金保护3500元，律师代理费保护3000元。
综上所述，对蔡某合理的诉讼请求，本院予以支持。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条的规定，判决如下：
赵某赔偿蔡某护理费7444.80元（124.08元/天×60天）、误工费32426.16元（142.22元/天×228天）、住院伙食补助费1700元（100元/天×17天）、营养费4500元（50元/天×90天）、鉴定费1900元、伤残赔偿金46435.64元（23217.82元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金3500元、律师代理费3000元，合计人民币100906.6元的50%，计人民币50453.3元；
赵某已经支付的费用25000元，由蔡某返还12500元；
上述第一、二两项互相折抵后，赵某还应给付蔡某37953.3元，于本判决发生法律效力后十日内给付。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费950元，由蔡某负担475元，赵某负担475元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 闫国辉
人民陪审员 王 卓
人民陪审员 孙红杰
二〇一七年八月十五日
书 记 员 王 鹤