湖南省常德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）常刑一终字第61号
原公诉机关湖南省澧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈亮，男，汉族，1983年9月29日出生。因犯抢劫罪，2006年1月13日被常德市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元，2010年9月22日减刑释放；因吸食毒品，2013年3月10日被澧县公安局行政拘留三日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年5月19日被澧县公安局刑事拘留，同年6月14日执行逮捕。现押澧县看守所。
辩护人陈红玉，女，汉族，1977年3月9日出生，住湖南省澧县澧南镇双荷村*组*****号，系上诉人陈亮之姐。
湖南省澧县人民法院审理湖南省澧县人民检察院指控原审被告人陈亮犯贩卖毒品罪一案，于二O一三年九月十日作出（2013）澧刑初字第137号刑事判决。宣判后，原审被告人陈亮不服，向本院提起上诉。原审法院于2013年11月1日将案卷移送本院，本院于同日立案受理本案。本院依法组成合议庭，经阅卷，提审原审被告人陈亮，合议庭认为事实清楚，决定对本案书面审理，现已审理终结。本案审理期间一个月二十天。
原审法院查明，2013年4月至5月期间，陈亮多次在津市市购买毒品，除一部分用于自己吸食外，还在澧县澧阳镇向吸毒人员刘某等人贩卖毒品4次，贩卖麻古34粒约3.06克、冰毒约2.3克，获赃款3600元。2013年5月18日22时许，澧县公安局民警在澧县富临王朝宾馆一楼大厅抓获被告人陈亮时，当场从其身上收缴麻古12粒约1.12克、冰毒3小包约1.17克。被告人陈亮共计贩卖毒品7.65克。从陈亮处收缴的麻古和冰毒，均检验出含甲基苯丙胺成分。其具体犯罪事实如下：1、2013年4月28日中午，陈亮在澧县富临王朝宾馆602房，向吸毒人员万某贩卖麻古10粒（约0.9克）、冰毒0.7克，获赃款1000元。2、2013年5月15日上午，陈亮在澧县富临王朝宾馆602房，向吸毒人员万某贩卖麻古20粒（约1.8克）、冰毒1.4克，获赃款2000元。3、2013年5月15日前后的一天晚上，陈亮在澧县澧阳镇城头山宾馆门口，向吸毒人员刘某贩卖麻古3粒（约0.27克）、冰毒0.1克，获赃款400元。4、2013年5月14日晚，陈亮在澧县富临王朝宾馆6楼，向吸毒人员廖某贩卖麻古1粒（约0.09克）、冰毒0.1克，获赃款200元。陈亮归案后，主动交代了司法机关尚未掌握的第一、二起犯罪事实。
上述事实，有经原审法院庭审质证的下列证据予以证明：
1、案发经过及抓获经过说明、受案登记表等，证明2013年5月18日22时许，澧县公安局澧阳派出所接群众匿名举报称，有人在澧阳镇富临王朝宾馆贩卖毒品，接报后该所民警杨大春、李安东前往查处，在富临王朝宾馆一楼大厅将陈亮传唤至派出所，并从其身上收缴红色麻古疑似物12粒、白色晶体冰毒疑似物3小包。
2、常住人口登记表，证明被告人陈亮的基本情况。
3、扣押物品清单、物证检验报告、收缴毒品收据，证明从陈亮处扣押的麻古及冰毒疑似物，经检验，在送检的麻古疑似物中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，在冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
4、尿样检测报告书，证明提取陈亮的尿液进行检测，对甲基安非它明类毒品呈阳性反应。
5、手机通话详单，证明2013年4月28日至5月15日期间，陈亮与刘某、万某等人的通话情况。
6、证人刘某的证言及其辩认笔录，证明其分别于2013年5月15日左右的一天晚上，在澧县城头山宾馆向陈亮购买3粒麻古和一小包冰毒（约0.1克），支付给陈亮400元。
证人刘某辩认出照片中的8号人物就是在2013年5月15日向其贩卖麻古和冰毒的陈亮。
7、证人万某的证言及其辩认笔录，证明其分别于2013年4月28日午和5月14日晨，在澧县富临王朝宾馆602房间二次向陈亮购买毒品麻古30粒、冰毒3小包（约2.1克），共支付给陈亮3000元。
证人万某辩认出照片中的8号人物就是在二次向其贩卖毒品的陈亮。
8、证人廖某的证言，证明2013年5月14日，其在富临王朝宾馆6楼向陈亮购买了麻古1粒、及一点冰毒，廖给了陈亮200元钱。
9、刑事判决书、释放证明书，证明被告人陈亮因犯抢劫罪，于2006年1月13日被常德市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金三万元，2010年9月22日减刑释放。
10、被告人陈亮的供述与证人证言及其书证、物证能够互相印证。
原审法院认为，被告人陈亮违反国家对毒品的管理规定，贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈亮向多人多次贩卖毒品，属情节严重，应当在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑。被告人陈亮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。被告人陈亮归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚；系以贩养吸，可酌情从轻处罚；属累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人陈亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四千元。
宣判后，原审被告人陈亮不服，向本院提起上诉，其上诉理由为：1、其被抓获时从其身上收缴的毒品不应计算在贩卖毒品的总量中；2、原审法院对其在三至七年内量刑，系适用法律错误，其贩卖毒品的行为不属情节严重；3、原审法院未采纳公诉机关的量刑建议进行判决。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实，充分，二审予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈亮违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且多次向多人贩卖，属情节严重。陈亮在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；陈亮归案后能如实供述自己所犯的全部罪行，依法可从轻处罚。
上诉人（原审被告人）陈亮上诉称：1、其被抓获时收缴的毒品不应计算在贩卖毒品的总量中；2、原审法院对其在三至七年内量刑，系适用法律错误，其贩卖毒品的行为不属情节严重的情形；3、原审法院未采纳公诉机关的量刑建议进行判决。经查，陈亮以贩养吸，其被抓获时收缴的毒品依法应当认定为其贩卖的数量，原审认定其贩卖甲基苯丙胺类毒品总量为7.65克正确、客观；陈亮向多人多次贩毒的行为亦属《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》中规定的情节严重的情形；陈亮贩卖毒品情节严重，应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑，原审适用法律正确；原审公诉机关的量刑建议作为人民法院对被告人量刑时的参考意见，对审判机关不具有法定约束力，原审法院根据陈亮的犯罪事实，综合考虑其累犯、坦白等量刑情节，依法判处其有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四千元，属量刑适当。上诉人陈亮的上诉理由均不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 文 杰
审 判 员 戴小军
代理审判员 李 丹
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 钟 玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。