西安市未央区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）未民一初字第00898号
原告康根锋，无业。
委托代理人韩小春，陕西德伦律师事务所律师。
委托代理人刘蓁娟，陕西德伦律师事务所律师。
被告王成祎，西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部业主。
委托代理人冯晓敏，陕西朱西江律师事务所律师。
被告溧阳市立达安装工程有限公司。住所地：溧阳市清溪路**号。注册号320481000018577。
法定代表人魏国强，总经理。
委托代理人魏建荣，男。
委托代理人任峰刚，男。
被告陕西电信实业公司。住所地：西安市雁塔区高新路**号网管大楼**层。注册号610000000001821。
法定代表人高小兵，总经理。
委托代理人王金歧，男。
委托代理人杨汉永，陕西声远律师事务所律师。
被告刘祥，无业。
原告康根锋与被告王成祎、被告溧阳市立达安装工程有限公司、被告陕西电信实业公司、被告刘祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告康根锋及其委托代理人韩小春、被告王成祎的委托代理人冯晓敏、被告溧阳市立达安装工程有限公司的委托代理人魏建荣、任峰刚、被告陕西电信实业公司的委托代理人王金歧、杨汉永、被告刘祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告康根锋诉称，2012年10月5日，其在位于西安市高新区高新路56号的电信大厦安装电（扶）梯内外侧盖板（将原有的铝合金盖板更换成不锈钢盖板），工作过程中因梯子突然倒塌致其摔伤，后被送往西安唐城医院住院治疗，经诊断为：下颌骨骨折、上颌骨骨折、下颌部、唇部挫裂伤、左侧桡骨骨折、左腕舟状骨骨折，共住院治疗15天。该扶梯更换内外侧盖板工程系被告陕西电信实业发包给被告溧阳市立达安装工程有限公司，被告溧阳市立达安装工程有限公司又将该工程转包给西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部，该不锈钢装饰工程部经营者即被告王成祎遂雇佣其进行施工。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。为维护其合法权益，故诉至法院，请求法院依法判令被告连带赔偿其医疗费1050元、误工费19521.5元、护理费9600元、住院伙食补助费450元、交通费197元、营养费1200元、残疾赔偿金124404元、精神损害赔偿金1万元、后续治疗费1万元、被扶养人生活费29899.35元，共计206321.85元，并承担本案诉讼费。
被告王成祎辩称，其系西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部业主，该工程确系其从被告溧阳市立达安装工程有限公司承包，但其将该工程承包给被告刘祥，刘祥雇佣原告干活，其与原告不认识，也未雇佣原告，故其与原告之间不存在雇佣关系，原告与刘祥是个人之间的劳务关系。根据原告诉状所述，本案应使用侵权责任法的相关规定，故与其没有关系。
被告溧阳市立达安装工程有限公司辩称，首先，其与王成祎之间的合同属于承揽合同性质，并非建设工程合同性质，其属于定做人而非建设工程合同中的发包人或分包人，根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。因此，原告要求其承担连带责任没有法律依据。其次，原告要求其承担连带责任的前提条件之一是所谓雇主王成祎对原告依法负有赔偿责任，但原告并无证据证明其身体所受损害是因为王成祎的过错造成的。根据法律规定，雇主承担赔偿责任的归责原则为过错责任。但原告并无证据证明其与王成祎为雇佣关系，亦无法证明其身体受损是因王成祎的过错造成，因此，原告要求其承担连带赔偿责任的前提条件根本不存在，没有法律依据。
被告陕西电信实业公司辩称，原告所诉的工程其已承包给被告溧阳市立达安装工程有限公司，该公司具有相应资质，并承担了相应的安全责任。被告王成祎与其公司没有直接法律关系，其之前并不知道此事，对溧阳市立达安装工程有限公司之后的承包过程亦不知情。原告不是其公司雇佣，原告所受伤害也不是其公司过错所致，因此其公司并非本案适格被告，应驳回原告对其公司的诉讼请求。
被告刘祥辩称，原告所诉属实，被告王成祎称将工程承包给其并不属实。其与原告均系王成祎雇佣，先雇佣原告量尺寸，原告量好尺寸后其才从安康来到西安与原告一起给王成祎加工。当时原告在梯子上作业，有人（王成祎哥哥）在下面扶着梯子，后来他不扶了，导致梯子倒塌，原告摔倒受伤。随后其与王成祎哥哥将原告送至唐都医院治疗。因此，其并未从被告王成祎处承包该工程，不应承担对原告的赔偿责任。
经审理查明，2012年9月5日，被告陕西电信实业公司作为甲方与被告溧阳市立达安装工程有限公司作为乙方签订陕西电信大楼扶梯修理合同，修理项目为陕西电信大楼4台扶梯内侧更换不锈钢盖板，外侧贴不锈钢盖板，合同总价款为85000元（包含材料费、运费、人工费），乙方责任中包括乙方施工人员自带工具、劳动保护设备，并应按照电梯修理规范标准完成修理工作。9月6日，被告溧阳市立达安装工程有限公司向被告陕西电信实业公司出具承诺书一份，载明“陕西电信实业公司：我公司承包的电信大楼裙楼自动扶梯维修施工过程中，因施工操作造成的一切人身安全损害、设备损坏等责任，由我公司负责，由此产生的一切费用由我公司承担，与贵公司无关。”承诺书由项目负责人魏建荣签名，公司盖章。嗣后，被告溧阳市立达安装工程有限公司又作为甲方与西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部作为乙方签订一份合同，约定将该工程转交西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部负责实施，合同总价款为26000元（包含材料费、运费、人工费），合同约定的其余条款与被告溧阳市立达安装工程有限公司与被告陕西电信实业公司约定的合同内容相同。合同签订后，西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部业主即被告王成祎遂雇佣原告康根锋及被告刘祥进行施工。2012年10月5日，原告康根锋在施工过程中，因所站立的木梯倒塌致原告摔伤。原告受伤后，被送往西安唐城医院救治，经诊断为：下颌骨骨折、上颌骨骨折、下颌部、唇部挫裂伤、左侧桡骨骨折、左腕舟状骨骨折，医院对其进行下颌部及下唇部清创缝合术，左桡骨骨折、腕骨骨折手法复位，石膏固定术，上颌骨骨折、下颌骨骨折切开复位内固定术等治疗，原告共住院治疗15天后于10月20日出院。出院医嘱：1、定期门诊复查，3-6月后必要时行内固定物取出术。2、去上级医院行切牙X检查，进一步治疗牙齿松动及扭转。期间，共产生医疗费17125.8元，由被告王成祎垫付。出院后，原告因复查及购买药物，花费医药费250元。后原告因被告未对其进行赔偿，遂将被告陕西电信实业公司、溧阳市立达安装工程有限公司、王成祎诉至本院，要求三被告连带赔偿其各项损失，并申请对其伤残等级、后续治疗费进行鉴定。诉讼中，被告陕西电信实业公司向本院提出管辖权异议，认为三被告的住所地均不在西安市未央区，且事故发生地在西安市雁塔区，故请求将案件移送西安市雁塔区人民法院审理。经本院审查，被告王成祎称其已在西安市未央区北二环锦尚小区A1206室居住两年有余，故本院裁定驳回被告陕西电信实业公司对本案管辖权提出的异议。被告陕西电信实业公司不服，提出上诉，2013年11月11日，西安市中级人民法院以（2013）西立民终字第00336号民事裁定驳回被告陕西电信实业公司的上诉，维持原裁定。2013年12月9日，对原告在诉讼时提出的鉴定申请，本院委托西安市中级人民法院司法技术室，由该室对外委托陕西正义司法鉴定中心进行鉴定。2014年1月7日，陕西正义司法鉴定中心经鉴定做出“陕正义司鉴（2014）临鉴字第12号”法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、康根锋的损伤属八级伤残；2、康根锋后续治疗费用约需人民币一万元。原告支付鉴定费1600元。鉴定意见书送达后，原、被告在指定的期间均未提出异议。诉讼中，被告王成祎提出该工程系其口头承包给刘祥，申请追加刘祥为本案共同被告，为查明案件事实，本院遂追加刘祥为本案共同被告参加诉讼。另查明，原告康根锋尚有女儿康思怡（2009年1月15日出生）需原告及其妻抚养。被告溧阳市立达安装工程有限公司经营范围包括电梯、自动扶梯安装、维修及代理销售等，具有安全生产许可证及特种设备安装改造维修许可证（电梯）。西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部为个体工商户，经营范围为不锈钢加工，业主为被告王成祎。庭审调解，因双方争议较大未果。
上述事实，有住院病历、诊断证明、结算票据、购药票据、收条、交通费票据、司法鉴定意见书、户口本、暂住证、个体工商户开业申请登记表、合同书、录音资料、陕西电信大楼扶梯修理合同、承诺书、溧阳市立达安装工程有限公司企业法人营业执照、特种设备安装改造维修许可证书、资质证书、安全生产许可证、质量管理体系认证证书、环境管理活动认证证书、职业健康安全管理活动认证证书，以及庭审笔录、谈话笔录等在卷佐证。
本院认为，原告康根锋在实施劳务过程中身体受到伤害产生的损失主要包括：住院期间医疗费17125.8元及原告购买必要药物费用250元，有票据予以证明，本院予以支持，对原告提供的渭南市三官庙乡柳沟村卫生所收取药费800元的收条，因其未提供证据证明所购药物详细内容，故本院对此不予采纳；后续治疗费经鉴定为10000元，本院予以确认；住院伙食补助费为450元；根据原告伤情，护理期限酌情认定为60天，护理费4800元（80元／天×60天）；对原告主张的误工费，误工期限根据对原告的误工费，根据中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521－2004）》5.4.3.2上、下颌骨骨折粉碎性骨折120日、10.2.11腕骨骨折130日之规定，结合原告的伤情，对原告的误工期限本院酌情认定为150日，因原告无固定职业，故按照上一年度私营企业职工平均工资22753元／年为标准计算，原告的误工费应为9351元（22753元／年÷365天／年×150天］；对原告主张的交通费，本院酌情支持100元；该事故造成原告八级伤残，因原告为居民户籍并已在西安暂住一年以上，残疾赔偿金应根据陕西省上一年度城镇居民人均可支配收入20734元计算为20734元×20年×30%=124404元；因事故造成原告身体多处骨折并构成八级伤残，对原告主张的精神损害赔偿金本院酌情支持3000元；对原告主张的被扶养人生活费，因被抚养人康思怡为居民户籍，应根据陕西省上一年度城镇居民人均消费性支出15333元计算，为15333元／年×13年（18岁－5岁）×30%÷2人=29899元；原告主张的营养费因无医嘱要求，故本院不予支持；原告主张的查档费无法律依据，本院不予支持。上述费用共计199379.8元。
被告陕西电信实业公司与被告溧阳市立达安装工程有限公司签订的合同内容合法，意思表示真实，属有效合同。被告溧阳市立达安装工程有限公司具有自动扶梯的维修资质，合同约定溧阳市立达安装工程有限公司施工人员自带工具、劳动保护设备，并应按照电梯修理规范标准完成修理工作，该合同符合承揽合同的性质，故双方之间属承揽合同关系。被告溧阳市立达安装工程有限公司与西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部签订的合同与其作为承揽人与陕西电信实业公司签订的合同除合同价款不同外，其余各项内容均相同。由此可见，被告溧阳市立达安装工程有限公司将其承揽的维修事项全部交与不具有自动扶梯维修资质的西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部负责实施。被告王成祎称其与被告刘祥口头约定，将该工作承包给被告刘祥，刘祥对此不予认可，根据王成祎提供的电话录音内容，亦不能证明其与刘祥系承包关系，故对王成祎该辩解理由，本院不予采信。应认定原告康根锋与西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部之间为雇佣关系，原告为该工程部提供劳务。原告的损失是在为被告西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部提供劳务的过程中造成，被告王成祎作为雇主西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部的业主，应该对原告因此造成的损失承担赔偿责任。但原告提供劳务时，明知使用木梯有安全隐患仍坚持使用，没有尽到谨慎的安全注意义务，应对损害结果的发生承担30%的责任，即59813.94元，被告王成祎应对该损害结果承担70%的责任，即139565.86元。扣除王成祎为原告垫付的医疗费17125.8元，王成祎还应支付原告122440.06元。被告溧阳市立达安装工程有限公司具有自动扶梯的维修资质，但将其承揽的自动扶梯维修事项全部转交给没有资质的西安市新城区凯达不锈钢装饰工程部，并从中获利，应与被告王成祎向原告承担连带赔偿责任。被告陕西电信实业公司作为定做人，将其自动扶梯维修事项交与有施工资质的被告溧阳市立达安装工程有限公司维修，对事故的发生没有过错，原告要求被告陕西电信实业公司承担连带责任没有事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告王成祎于本判决生效之日起十日内赔偿原告康根锋医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金、被扶养人生活费等各项损失共计122440.06元。
二、被告溧阳市立达安装工程有限公司对被告王成祎上述赔偿承担连带给付之责。
三、驳回原告康根锋其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行付款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4399元，鉴定费1600元，共计4211元（原告已预交），由被告王成祎承担3731元，于履行判决义务时一并支付原告，其余2268元由原告康根锋自行承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 史丽妮
代理审判员 王 蔚
人民陪审员 李新平
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 张云彦