江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中民四终字第00737号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地：海门市海门镇定海西路1号。
负责人马勇，该公司总经理。
委托代理人黄剑锋、张文中，江苏天滋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陆大引，男，1937年1月29日生，汉族。
委托代理人何亮。
被上诉人（原审被告）黄潇博，男，1992年11月17日生，汉族。
原审被告许凤，女，1968年9月29日生，汉族，系黄潇博之母。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人陆大引、黄潇博、原审被告许凤机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2014）泰黄民初字第0451号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审经审理查明，2013年6月23日16时许，黄潇博驾驶苏F×××××轿车由西向东行驶至古溪镇鸭湾二队地段，与驾驶电动三轮车的陆大引发生交通事故，致陆大引受伤，该事故经交警部门认定，黄潇博负事故的全部责任，陆大引无责任。
陆大引受伤后，至泰兴市人民医院住院治疗，经诊断为脑挫裂伤、创伤性硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血等，住院治疗24天，共计花去医疗费24272.8元。2014年5月9日经原审法院委托，南通三院司法鉴定所作出鉴定，陆大引构成10级伤残，住院期间需2人护理，出院后需1人护理半个月，营养时间为2个月，花去鉴定费2890元。另事故致陆大引车辆受损，经保险公司确认损失计500元。
另查，黄潇博所驾驶车辆车主系其母许凤，该车向保险公司投保了交强险及不计免赔商业三责险，事故发生后，黄潇博已支付医疗费10000元。
又查，陆大引于1937年1月29日生，属于农村户口，审理中陆大引主张由其女婿尹必胜护理，护理费标准150元／天。
原审原告陆大引诉称，请求判令赔偿医疗费14272.8元（不包含黄潇博垫付的10000元）、住院伙食补助费480元、营养费1200元、护理费9450元、残疾赔偿金6799元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、财物损失费500元、鉴定费2890元，合计各项损失41591.8元。原审被告黄潇博辩称，对事故事实无异议，我已支付10000元。原审被告许凤辩称，黄潇博是我儿子，行驶证是我的，车辆已经投保，故应由保险公司承担赔偿责任。原审被告保险公司辩称，事故事实无异议，我们公司投保交强险、商业险，应当扣除非医保15%，对财物损失费500元无异议，但票据未加盖维修机构的印章，由法院依法确认，交通费由法院酌情认定，对护理费保险公司认可70元／天计算45天，精神损害抚慰金认可3000元，交通费认可300元，鉴定费不承担。请求法院依法处理。
上述事实，有泰兴市公安局交巡警大队事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单，陆大引在泰兴市人民医院就诊的病历、出院记录、出院证、门诊费票据、住院费票据，南通三院司法鉴定书、鉴定费票据，南京三盟汽车修理厂证明，维修费收据及双方当庭陈述在案证实。
原审法院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费等。关于陆大引的损失，1、医疗费24272.8元，有医疗机构医疗费票据及相关医疗文证在案证实，故予以认定。2、住院伙食补助费，陆大引住院24天，故住院伙食补助费计20元／天×24天=480元。3、营养费，经鉴定机构鉴定，营养时间为2个月，予以确认，营养费计20元／天×60天=1200元。4、护理费，鉴定机构建议住院期间需2人护理，出院后需1人护理半个月，予以确认，陆大引主张150元／天依据不充分，不予支持，参照本地区护工标准，酌情计算100元／天，护理费计100元／天人×24天×2人＋100元／天×15天=6300元。保险公司辩称，护理期限只认可45天／人次，无事实依据，不予采纳。5、残疾赔偿金，陆大引属于农村居民，发生事故时年龄已超过75周岁，故残疾赔偿金计13598元／年×5年×10%=6799元。6、精神损害抚慰金，结合事故责任及当地社会物质文化生活水平，酌情计算5000元。7、交通费，考虑到陆大引受伤后住院确需花去合理的交通费，结合本地区实际情况，酌情计算400元。8、陆大引主张财物损失费500元，保险公司无异议，予以确认。以上合计44951.8元。鉴定费2890元有鉴定机构鉴定费票据在案证实，予以确认。
关于赔偿义务人应如何承担赔偿义务。原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依照《道路交通安全法》和《侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。故保险公司在交强险限额内应承担医疗费10000元、护理费6300元、残疾赔偿金6799元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、财物损失费500元，合计28999元。其余损失15952.8元属于超出交强险部分。由于本次事故黄潇博负事故全部责任，且黄潇博所驾驶车辆已向保险公司投保不计免赔商业险，故黄潇博承担的损失应由保险公司在商业险限额内承担。黄潇博已支付的赔偿款10000元，扣除黄潇博应承担的诉讼费、鉴定费1065元，余款8935元保险公司可以直接返还给黄潇博。
关于保险公司辩称应扣除15%的非医保用药，原审法院认为，保险公司未能提供有关约定赔偿时应扣除医疗费中非医保用药部分费用的保险条款，亦未举证证明受害人的治疗存在不必要与不合理、医疗费中的哪些药品系非医保用药以及非医保用药如何按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付，此类非医保药在国内可由其他药品替代、非医保药与替代药品的差价等相关证据，故对保险公司的该辩称理由依法不予采纳。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条第一款、江苏省《道路交通安全条例》第五十二条第二款之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在交强险及商业险限额内赔偿陆大引交通事故各项损失人民币44951.8元，其中向陆大引支付36016.8元，向黄潇博支付8935元（已扣除黄潇博应承担的诉讼费、鉴定费1065元）。［泰兴市人民法院帐户（户名：泰兴市人民法院，开户银行：泰兴工行新区支行，帐号：11×××12）］。二、驳回陆大引的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，鉴定费2890元，合计3090元，陆大引负担90元，黄潇博承担1065元（已扣减给陆大引），保险公司承担1935元（陆大引已预交，保险公司于履行时一并加付给陆大引）。
上诉人保险公司不服上述判决，向本院提起上诉称，1、一审未扣除被上诉人的医疗费中非医保用药，存在事实认定不清。用药清单中已经对哪些系非医保用药作出明确的分类，根据保险条款的约定，上诉人有权对相关非医保用药部分剔除，该部分费用应当由被上诉人黄潇博承担；2、一审认定陆大引护理费偏高，被上诉人陆大引未提供任何证据证明相应的护理人员，也未提供证据证明相应的护理人员的工资的标准，却采用当地护工标准认定陆大引的护理费，存在事实认定不清，上诉人认为应当按照69.48元／天计算；3、一审认定鉴定费由上诉人承担不合理，根据保险条款的约定，鉴定费不属于保险公司的赔偿范围与项目；其次，鉴定费是陆大引为了主张伤残所支付的费用，应当由其自身承担。原审认定事实不清，证据不足，程序违法，判决不当，请求依法改判或发回重审。
被上诉人陆大引答辩称，上诉人认为依照保险合同应扣除非医保用药和不承担诉讼费、鉴定费，与陆大引无关，陆大引不是保险合同的相对人；2、关于护理费用，根据陆大引的病情和当地实际情况完全不够；3、上诉人对自己的主张应当举证。请求驳回上诉人的诉讼请求。
原审被告许凤答辩称，一审判决公正，应当驳回上诉人的上诉请求。对交强险范围内的诉讼费用和鉴定费用1935元，我自愿承担。不同意扣除10%的非医保用药。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
二审审理过程中，本院提供病人费用清单及出院结账凭证交上诉人保险公司，上诉人表示，无法区分非医保用药，且不应当承担对此项的举证责任。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供。”上诉人坚持认为，对被上诉人的医疗费用部分，应当扣除非医保用药。对此，上诉人应当举证被上诉人用药中哪些属于非医保用药。上诉人认为对非医保用药不应当承担举证责任，无法律依据。该上诉意见不予采纳；对被上诉人陆大引的护理费用的确定，原审结合陆大引的实际年龄和受伤的部位为大脑等实际情况，结合所在地区经济状况及实际需求，确定100元／天并无不当，故上诉人该上诉理由不能成立；对诉讼费用的负担，原审根据各方当事人承担赔偿费用的比例，酌情予以分配并无不可。原审被告许凤因系被上诉人黄潇博的母亲，明确表示自愿承担交强险比例项下的诉讼费和鉴定费1935元，本院予以应准。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下
一、维持江苏省泰兴市人民法院（2014）泰黄民初字第0451号民事判决的第一项中“中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在交强险及商业险限额内赔偿陆大引交通事故各项损失人民币44951.8元”部分。撤销其后的结算给付部分；
二、维持江苏省泰兴市人民法院（2014）泰黄民初字第0451号民事判决的第二项“驳回陆大引的其他诉讼请求”。
三、变更一审诉讼费承担部分为：“案件受理费400元，减半收取200元，鉴定费2890元，合计3090元，陆大引负担90元，黄潇博承担1935元，保险公司承担1065元。”
四、结算上述各项费用，中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在本判决生效十日内，赔付陆大引37951.8元，支付黄潇博8065元。
二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担（已缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 高 云
审判员 高继林
审判员 丁万志
二〇一四年十二月二十二日
书记员 曹剑桥