江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民初字第0263号
原告宗林，男，汉族。
委托代理倪翠珠（系原告配偶），居民。
委托代理人邵中连，大丰市东宁社区法律服务所法律工作者。
被告大丰市沿海复合肥有限责任公司，住所地大丰市草堰镇北闸南。
法定代表人冯保楼，该公司董事长。
委托代理人冯汉林，大丰市盐丰法律服务所法律工作者。
原告宗林与被告大丰市沿海复合肥有限责任公司（以下简称沿海复合肥公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年1月15日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告宗林及其委托代理人倪翠珠、邵中连，被告沿海复合肥公司的法定代表人冯保楼及其委托代理人冯汉林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宗林诉称，2002年原告进入被告公司工作。2012年6月11日下午，原告在公司上货时，因输送带上的复合肥掉落致原告右脚受伤。原告受伤后，被送至东台市人民医院、东台市中医院治疗，并被诊断为右外踝粉碎性骨折。2013年8月22日，大丰市人社局以原告申请工伤认定超过一年时效作出了工伤认定申请不予受理决定书。后双方就赔偿事宜多次协商未果。故请求法院判令被告沿海复合肥公司赔偿原告宗林一次性伤残补助金19800元、一次性医疗补助金43008元、一次性就业补助金21504元、停工留薪期工资13200元、经济补偿金22000元、住院伙食补助费540元、护理费1603元、鉴定费400元、交通费500元，合计122555元。
被告沿海复合肥公司辩称，1、原告的受伤不属于工伤，其没有在法定的期限之内行使相关的权利，如原告不变更诉讼请求，请求法院依法驳回原告的诉请；2、原告系饮酒后受伤，其对于损害事故的发生自身存在过错，由此产生的法律后果应由原告自行承担；3、根据双方签订的劳动合同的约定，如因工作失职并违反操作规程和饮酒后所引发的一切事故，均由原告自负。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2002年原告宗林进入被告公司工作。2011年12月26日，原告宗林（乙方）与被告沿海复合肥公司（甲方）签订劳动用工合同书一份，内容为：“随着企业经营性质的变化，并以2011年的用工合同为基础，同时为确保2012年生产、销售6000吨以上夯实基础，经甲、乙双方协商，特签订合同如下一、本合同从2011年12月26日执行至2012年12月25日止；二、甲方必须按照国家相关法律、政策组织安全和文明生产。乙方必须执行企业的各项规章制度，遵守劳动纪律，服从公司领导和安排，按时、按质、按量地完成甲方规定的各项生产、工作任务和经济技术指标，如乙方不能如数完成阶段性指令的生产量，甲方将视情节处罚乙方当月工资的20%-30%；四、乙方签订劳动合同后，甲方给予乙方所享受的工资报酬、平安保险、合作医疗以及各项福利待遇。1、工资报酬一律实行同工同酬、多劳多得，定额标准在2011年的基础上平均上调20%，工资结算采取按件考核计酬，年终甲方无条件的保证给乙方兑付结清。2、平安保险由企业年初一次性统一投保，保险金并由甲方全额支付，乙方不必承担份额。3、关于劳动用品金和医疗经费的兑付考核标准为乙方年度出勤满260天以上分别享受60元，计120元整，出勤240天以上，分别享受40元整，计80元整。乙方如出勤在239天以下，甲方不给予享受此待遇（医疗经费实行年度包干使用，除工伤而外的生病就医不再享受任何待遇）。4、放假期间（包括雨雪天气不能生产的）生活补贴费，全月出勤在26天以上的（包括放假计算出勤）享受26天中每天10元的补贴。5、因工伤不能出满勤的，甲方将视工伤的程度以及镇以上人民医院的医疗证明和就诊发票给予每天15元的生活补贴，同时年度考核可抵算出勤天，正常病假不给予任何补助，不抵算出勤天；七、乙方在生产过程中，因甲方无安全措施或突发性的事故而发生的工伤，均由公司承担责任，因工作失职并违反操作规程和饮酒后而发生的事故，一切自负，上、下班途中巧遇的交通事故按交通法规处理……”。合同签订后，原告继续在被告公司工作。2012年4月1日，原、被告又签订食堂就餐安全协议书，载明“企业出于提高职工待遇和提高生产总量为目的，从2012年4月1日起，一线职工实现中午免费在企业食堂就餐，就餐原则上不允许饮酒，但少数同志有饮酒习惯的，食堂免费少量提供，但如果因酒后所造成的所有事件皆由饮酒者和参与饮酒者负责，特此协议。”2012年6月11日，原告中午在公司食堂就餐时曾饮酒。同日下午14时左右，原告在公司工作期间，被输送带上落下的复合肥袋掉下砸伤。原告受伤后，即被送往东台市人民医院、东台市中医院治疗，并被诊断为右外踝粉碎性骨折。住院至2012年6月30日，出院医嘱建议：1、注意休息，合理饮食，加强营养；2、患肢石膏外固定不得自行拆除，二个月患肢禁止负重；3、门诊定期复查每月一次，依摄片复查情况决定何时拆石膏及何时负重行走；4、有情况及时来院就诊。2013年6月24日，原告又至东台市中医院住院治疗并行内固定手术，住院至2013年7月3日，出院医嘱建议：1、手术后2周拆线；2、休息一个月，有情况及时来院就诊。原告宗林认可相关的医疗费用系由被告支付且受伤后至2012年12月，被告每月支付其生活费750元，并以付条形式向原告另行支付了3000元。后原告曾数次向被告公司主张赔偿。
2013年8月15日，原告向大丰市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2013年8月23日，大丰市人力资源和社会保障局作出（大人社险）工伤案字（2013）第500号认定工伤认定不予受理决定书，认为：宗林受伤时间为2012年6月11日，距提出工伤认定的时间2013年8月15日已超过工伤认定申请规定一年的时效。根据《工伤保险条例》第十七条第二款以及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第十二条规定决定不予受理。2013年9月24日，原告以沿海复合肥公司为被申请人向大丰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，大丰市劳动人事争议仲裁委员会以原告宗林无法提供工伤认定书为由作出了大劳人仲不字（2013）第16号不予受理案件通知书。2014年1月15日，原告向本院提起诉讼，并申请本院对其伤残等级委托劳动行政部门进行劳动能力鉴定。2015年1月26日，盐城市劳动能力鉴定委员会出具编号为15209105号盐城市劳动鉴定结论通知书，内容为：“经大丰市人民法院委托，本委对宗林同志2012年6月11日右外裸受伤情况作出如下鉴定结论，根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，伤残级别为九级”。
另查，原、被告间的劳动合同自2005年起于每年的12月25日前后，被告公司召开职工大会时续订下一年度的劳动合同，工资待遇逐年均有不同幅度的提高。2012年底被告公司召开职工大会，被告公司的法定代表人亦宣读了劳动合同的内容，并要求与职工续签下一年度的劳动合同，原告也至公司并参加了公司的年终聚餐。被告按照惯例向原告提出续订劳动合同并宣读下一年度劳动合同的内容后，原告未同意续订且在原告2013年7月治疗终结后，原告既未至被告公司上班亦未向被告提出续订劳动合同的申请。
再查，原告宗林在被告处工作期间，被告未为原告办理并缴纳工伤保险。被告认可原告2011年原告的平均工资为2500元／月，2012年受伤前的平均工资为2745.6元／月。2012年度大丰职工月平均工资为3337.9元。大丰平均预期寿命为75.3岁。
上述事实，有劳动用工合同书、门诊病历、出院记录、情况介绍、工伤认定申请不予受理决定书、仲裁申请书、不予受理案件通知书、食堂就餐安全协议书、费用报销凭证、工资发放表、证人证言以及当事人的陈述等证据在卷证实。
本院认为，原告宗林与被告沿海复合肥公司之间存在着合法的劳动关系。本案的争议焦点是：一、原告宗林是否具备认定工伤的条件；二、原告主张的损失如何认定。
一、关于原告宗林是否具备认定工伤条件的问题。
本院认为，首先，享受工伤保险待遇是工伤职工的法定权益。工伤保险是指劳动者在生产工作中因意外事故或职业病致伤、致病、致残、死亡时，劳动者或其直系亲属依法所享有的社会保险。工伤保险的保险费用全部由用人单位缴纳，劳动者个人不承担缴纳费用的义务。无论何种情形，用人单位对工伤职工所承担的责任都是法定的。职工受伤只要确认系因工受伤，即可享受工伤待遇。原告作为被告的职工，其在工作中受伤后并由用人单位派车送至医院治疗并支付了相应的医疗费用，虽然在事发日中午，原告曾在就餐时饮酒，但原告系在下午的工作中被输送带掉落的袋装复合肥砸伤，属于被动受伤且被告并未举证证明原告的受伤不符合认定工伤的条件，根据《工伤保险条例》第十九条的规定，职工或其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。据此，被告应当承担举证不能的法律后果。
其次，根据《工伤保险条例》第十七条规定，申请工伤认定对单位而言是“应当”，是一种义务，对职工而言则是“可以”，是一种权利。职工不申请工伤认定，但并不因此免除单位负担工伤赔偿的责任。如用人单位在职工受伤后不积极履行这项义务，导致申请工伤认定超过时限，由此引发的后果和责任只能由用人单位承担。本案中，因原、被告均未在法定时限内提出工伤认定申请，但这只是不再适用工伤认定的行政程序，并不能因此剥夺原告作为劳动者应当享有和获得工伤赔偿的法定利益。被告仍然负有支付原告工伤待遇各项费用的法定义务。
再次，根据最高人民法院关于审理《工伤保险行政案件若干问题问题的规定》第七条的规定，对于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请时限内。本案中，原告陈述“受伤后曾多次到公司索赔”，且被告公司的法定代表人亦承认原告受伤后要求被告给予相应的费用，故可认定超过工伤认定时效的原因在于被告。
最后，原、被告双方间的劳动合同虽约定“工作失职并违反操作规程和饮酒后而发生的事故，一切自负”，但该内容排除了原告宗林作为劳动者的主要权利，故该约定不能消灭原告宗林作为劳动者享有的获取工伤保险待遇的法定权益，原告宗林仍享有要求被告赔偿工伤保险损失的权益。
综上，可认定原告宗林的受伤符合认定工伤的条件。
二、关于原告主张的各项损失问题。
本院认为，因本院已委托盐城市劳动能力鉴定委员会对原告的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为原告构成工伤九级。虽然，被告对该鉴定结论不予认可，并申请本院重新鉴定。但因鉴定机构予以反驳，故本院以该鉴定结论书作为认定原告宗林伤残等级的依据。
根据相关法律规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。对于负伤后丧失或部分丧失劳动能力的，劳动合同应当顺延至相应的情形消失时终止。原、被告于2011年12月26日签订的劳动合同于2012年12月25日到期后，被告按照惯例向原告提出续订劳动合同并宣读下一年度劳动合同的内容后，原告未同意续订且在原告2013年7月治疗终结后，原告既未至被告公司上班亦未向被告提出续订劳动合同的申请，故双方间的劳动关系已于2013年解除，故原告主张的支付经济补偿金的主张，不符合劳动合同法第四十六条规定的情形，本院不予支持。因被告对于原告主张的住院伙食补助费540元，护理费1603元，鉴定费400元无异议，本院依法予以确认。原告宗林以2200元／月作为主张停工留薪期待遇以及一次性伤残补助金，不违反相关法律规定，本院予以采信。
综上，本院认定原告宗林因工伤形成的合理损失为：住院伙食补助费540元，护理费1603元，一次性工伤医疗补助金40054.8元［（75周岁－45周岁）×0.4×3337.9元／月］，一次性伤残就业补助金20027.4元（3337.9元／月×6个月），一次性伤残补助金19800元（2200元／月×9个月），停工留薪期工资13200元（2200元／月×6个月），交通费300元，合计95525.2元。扣减原告宗林自认被告已支付7875元（（750元／月×6.5个月）＋3000），被告仍应赔偿原告87650.2元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十五条、第四十六条，《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第十九条、第二十一条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十四条，最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，判决如下：
一、被告沿海复合肥公司赔偿原告宗林87650.20元。于本判决生效后10日内履行完毕。
二、驳回原告宗林的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告沿海复合肥公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本9份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（收款人全称：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；帐号：40×××21；附言说明：交盐城中级人民法院诉讼费）。
审 判 长 刘 萍
代理审判员 徐 辉
人民陪审员 肖书平
二〇一五年四月九日
书 记 员 董文臻
附相关法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
2、《工伤保险条例》
第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患职业病的；
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。
用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
第十九条社会保险行政部门受理工伤认定申请后，根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实，用人单位、职工、工会组织、医疗机构以及有关部门应当予以协助。职业病诊断和诊断争议的鉴定，依照职业病防治法的有关规定执行。对依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的，社会保险行政部门不再进行调查核实。
职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。
第二十一条职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
3、最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》法释（2014）9号
第七条由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。
有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：
（一）不可抗力；
（二）人身自由受到限制；
（三）属于用人单位原因；
（四）社会保险行政部门登记制度不完善；
（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。
4、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》法释（2001）33号
第二十八条一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。
5、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十四条职工因工致被鉴定为五至十级伤残的，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：
（一）一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，五级的，每满一年发给1.4个月的当地职工平均工资；六级的，每满一年发给1.2个月的当地职工平均工资；七级的，每满一年发给1个月的当地职工平均工资；八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资；九级的，每满一年发给0.4个月的当地职工平均工资；十级的，每满一年发给0.2个月的当地职工平均工资.不满一年的，按一年计算。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。
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