福建省连江县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）闽0122刑初425号
公诉机关：连江县人民检察院。
附带民事诉讼原告人：陈某1，男，1977年11月21日出生，汉族，住福建省连江县。
被告人（又系附带民事诉讼被告人）：徐乃雄，男，1974年2月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省连江县。因本案于2016年8月26日被连江县公安局决定行政拘留十日并处罚款伍佰元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月3日被连江县公安局刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于连江县看守所。
辩护人（又系附带民事诉讼委托代理人）：林国凯，福建天福律师事务所律师。
连江县人民检察院以连检未检刑诉（2016）41号起诉书指控被告人徐乃雄犯故意伤害罪，于2016年12月2日向本院提起公诉。诉讼中，附带民事诉讼原告人陈某1提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。连江县人民检察院指派检察员夏某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某1、被告人（又系附带民事诉讼被告人）徐乃雄及其辩护人（又系附带民事诉讼委托代理人）林某到庭参加诉讼。现已审理终结。
连江县人民检察院指控：2016年8月26日16时许，被告人徐乃雄看到连江县敖江镇国土资源所所长陈某2带领敖江镇城建中队工作人员陈某1等人在连江县盛世豪门对面厝地对其违章建筑进行拆违，在未了解其母亲魏某昏倒原由情况下，被告人徐乃雄误以为是敖江镇拆违人员殴打其母亲，遂从旁边拿起木棍殴打正在拍摄现场执法情况的被害人陈某1，致使其左肩胛骨骨折受伤，经连江县公安局法医鉴定，被害人陈某1损伤程度为轻伤二级。
以上事实，公诉机关提供相应的证据予以证实，认为被告人徐乃雄因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请依法判处。
附带民事诉讼原告人陈某1诉称：请求依法追究被告人徐乃雄故意伤害罪的刑事责任。同时判令被告人徐乃雄赔偿附带民事诉讼原告人医疗费52686.92元、误工费17696.14元（160.87元/天×110天）、护理费4164.37元（3360元+160.87元/天×5天）、住院伙食补助费760元（40元/天×19天）、营养费5269元（52686.92元×10%）、交通费500元、伤情鉴定费100元，共计81176.43元。
被告人徐乃雄对公诉机关指控的事实无异议并认罪，请求法庭依法判决。
辩护人（又系附带民事诉讼委托代理人）意见提出：一、刑事部分：1、被告人误判其母亲昏倒原由，采用过激行为致被害人受伤，其主观恶性不是很大。2016年8月26日傍晚，被告人购物后回到自建房厝地，看见其母亲昏倒在地，拨打“120”“110”无果后，误以为是敖江镇拆违人员殴打其母亲，而实施过激行为，顺手从身边拿起一根木棍殴打被害人，至被害人受伤。被告人殴打被害人显然是在特定情形下进行的，虽然说该行为是违法的，造成严重后果，但与恶意殴打他人、无事生非殴打他人的故意伤害行为有区别，该情节量刑时应予考虑。2、本案被害人一方存在过错，应对被告人从轻减轻处罚。被告人系敖江路白沙村路段被拆迁户，为解决住房问题，在未办理住房审批手续前建房固然不对，但从案卷所附证据材料以及庭审查明事实看，被害人一方拆违工作程序不合规定。客观来说，城建执法部门拆除违建程序不合规定，程序上的不公正或缺失，激发了被告人与被害人一方的矛盾，其系本案诱因之一。3、被告人认罪悔罪态度好。庭审时被告人对起诉书不持异议，承认整个犯罪事实过程，认罪伏法，有真诚悔罪的表现。案发后，被告人委托亲属探望被害人并表示歉意；其积极筹措赔偿款，愿意赔偿被害人经济损失，希望与被害人和某，取得谅解。4、被告人一贯表现好，无违法犯罪前科，本案系偶犯、初犯，对其从轻减轻处罚能收到良好的教育效果。二、民事部分：原告人未提供收入减少的证明，误工费不予认可；即使有该项费用，误工时间也应为18天。护理费过高，应予调低。住院伙食补助费只能按13天计算，其余5天可能为挂床。医嘱单中没有加强营养的医嘱，故不予认可。交通费300元。鉴定费100元。
经审理查明：2016年8月26日16时许，被告人徐乃雄看到连江县敖江镇国土资源所所长陈某2带领敖江镇城建中队工作人员陈某1等人在连江县盛世豪门对面厝地对其违章建筑模板进行拆除，在未了解其母亲魏某昏倒原由情况下，被告人徐乃雄误以为是敖江镇拆违人员殴打其母亲，遂从旁边拿起木棍殴打正在拍摄现场执法情况的被害人陈某1，致使被害人陈某1受伤。经连江县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人陈某1因左肩背部钝挫伤致左肩胛骨骨折，损伤程度为轻伤二级。
另查明，被害人陈某1户籍所在地是福建省连江县凤城镇中山路13号8单元，依照国务院《统计上划分城乡的规定》和国家统计局《统计用区划代码和城乡划分代码库》的城乡划分代码，原告系统计上的“城镇”居民。2015年度福建省单位从业人员平均工资58719元/年。
被害人陈某1受伤后，即于当日前往南京军区福州总医院住院治疗至2016年9月14日出院，共住院19天，支付住院医疗费52686.92元。被害人陈某1住院期间，于2016年8月26日至9月8日向福建康某护理服务有限公司雇佣护工护理，支付护理费3360元；9月9日至出院由家属护理。被害人陈某1因本案遭受的经济损失还有：护理费4164.35元{3360元+【2015年度福建省单位从业人员平均工资58719元/年÷365天×（住院19天-雇请护工14天）】}；住院伙食补助费760元【福建省连江县国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（福州地区以内）40元/天×住院19天】；营养费按医疗费的10%酌定5269元；交通费酌定300元；伤情鉴定费100元。
诉讼中，被害人陈某1自认系连江县敖江镇人民政府工作人员，在其因本案受伤误工期间，工资照常发放。
上述事实，公诉机关提供证据如下：
1、被害人陈某1陈述及辨认笔录，证实2016年8月26日16时左右，敖江镇土地部门陈某2和城建中队工作人员共十一人一起到盛世豪门对面对徐乃雄违章建筑（模板）进行强制拆除。当时，敖江镇聘请的保安人员都着保安制服，他们着便服；因为之前执法时，他们有与徐乃雄接触过，还发生冲突，所以徐乃雄知道他们是敖江镇政府的工作人员。保安人员对徐乃雄违章建筑进行拆除时，徐乃雄母亲魏某上前制止，保安唐某1应、尹某及杨某1三人将魏某劝导到旁边，他用手机对现场拆除情况进行拍照取证。徐乃雄看见魏某昏倒在地便开始大骂执法人员，并从地上捡起一根四方形木棍（长约1.3米，直径约6公分，用来固定模板用的木棍，上面带铁钉）从他左侧走过去并在后面用木棍打他左背部八、九下，他用右手挡时，右手大拇指也被徐乃雄手上的木棍打伤了，之后他就昏倒在地。敖江镇工作人员将他送到连江县医院抢救，后转往南京军区福州总医院治疗。他辨认出徐乃雄。
2、证人陈某2证言及辨认笔录，证实2016年8月26日16时左右，他和城管中队、保安公司、村建站等四个单位的十几人一起到敖江白沙村丹凤支路的徐乃雄家拆违。当时，他们敖江镇干部没有穿制服，但他们聘请的参与执法的保安人员有穿制服。因为他们已经跟徐乃雄一方接触过好几次，他们虽然没有表明身份，但是徐乃雄等人都知道他们是敖江镇政府的工作人员。拆违过程中，徐乃雄母亲想冲进去，但被在场保安拦住，然后徐乃雄母亲躺在地上耍无赖，徐乃雄突然拿起地上一根带着铁钉的方形木棍（长约1.2米）朝着在一旁摄像的城管中队的副中队长陈某1后脑勺及背后砸去，陈某1被砸了几下后转身用右手去挡徐乃雄砸去的木棍，但还是被打晕倒地。其他人把徐乃雄的木棍抢下去，并控制住徐乃雄，然后他们中有人打了120电话送陈某1去医院治疗。他辨认出徐乃雄。
3、证人周某证言及辨认笔录，证实2016年8月26日16时左右，他接到城管中队长杨某2电话称镇里面的保安巡逻时在丹凤支路（盛世豪门南门，属于白沙村）发现有人违章抢建，随后他就与敖江镇城管中队杨某2、陈某1、土地所所长陈某2等人一起前往，发现是白沙村的徐乃雄家在抢建，徐乃雄厝地在未经审批的情况下已经将模板搭建起来。于是陈某2命令镇里聘请的保安人员和城管中队等人将徐乃雄违章搭建的模板拆除。当时，他们敖江镇干部没有穿制服，但他们聘请的参与执法的保安人员有穿制服。因为他们已经跟徐乃雄一方接触过好几次，他们虽然没有表明身份，但是徐乃雄等人都知道他们是敖江镇政府的工作人员。拆违过程中，徐乃雄母亲想冲进去，但被在场的保安拦住，徐乃雄母亲就躺在地上耍无赖。徐乃雄突然拿起地上一根带着铁钉的方形木棍（长约1.2米）朝着正在一旁摄像的城管中队副中队长陈某1后脑勺及后背砸去，陈某1被砸了几下后转身用右手去挡徐乃雄砸去的木棍，但还是被打晕倒地。他和陈某2以及保安等人冲过去帮忙夺下徐乃雄手中的木棍，并控制住徐乃雄，然后他们中有人打120电话将陈某1送去医院治疗。后来派出所民警就到现场将徐乃雄带到派出所。他辨认出徐乃雄。
4、证人唐某1应证言，证实2016年8月26日15时30分许，他跟尹某、李某等六人在巡查违建时，看见徐乃雄厝地上有工人在搭建模板，于是他打电话向敖江镇郑祖诲副书记汇报情况。过了一会儿，敖江镇土地所所长陈某2就带领陈某1、周某等人以及几名保安赶到现场，陈某2命令保安去拆徐乃雄厝地上搭建的模板。徐乃雄母亲出去阻扰保安拆除违建，他就和尹某、杨某1等三人将徐乃雄母亲拦住，然后其他保安就去拆违建。徐乃雄在旁观望，突然从旁边拿起一根方形木棍（长一米多，木棍上有生锈的铁钉）朝正在拍摄录像的陈某1头部以及身体打去。他们看见陈某1被打后，就跑过去将徐乃雄控制住并将徐乃雄用于打人的木棍抢过去，将徐乃雄按在地上。过了二十几分钟，敖江派出所民警就赶到现场将徐乃雄带离。
5、证人朱某证言，证实2016年8月26日16时许，敖江镇土地所所长陈某2带领镇里干部杨某2、陈某1、周某以及他开车赶到旁边的一个在建违章工地。陈某2到现场查看情况后就命令他们几个保安去拆模板。徐乃雄母亲出去阻扰他们保安拆除违建，唐某2就和尹某、杨某1三人将徐乃雄母亲拦住，然后他们继续拆违建模板。后来他听到大声的争吵声，就停下来跑过去。他过去时，看见陈某1躺在地上，右手拇指被打变形了，手上还有血迹。他们就去抢徐乃雄手上的木棍（四方形，长约一米多，上面有生锈的铁钉）并将徐乃雄控制住。过了二十几分钟，敖江派出所民警就赶到现场将徐乃雄带离。
6、证人魏某证言，证实2016年8月26日15时许，她儿子徐乃雄位于敖江镇白沙村的厝地在抢建，当时有五、六个穿着保安服装的男子告诉她们其是敖江镇政府的，告诉她们说不要抢建了。没过一会儿，又来了十几个敖江镇政府的工作人员，那些人来了后就开始动手去拆她们已经建了一半的房子。她看到房子被拆就想冲过去阻止，但被保安拦在外面不让进去。她看见房子被拆就很伤心，情急之下她就晕倒在地。等她被扶起来的时候，就看到徐乃雄被镇政府的人控制住，同时那些人还指着一根棍子说就是那根棍子打的。没过多久，民警出警到现场，徐乃雄就被口头传唤到敖江派出所。
7、证人徐某1证言，证实2016年8月26日下午4时左右，他买完徐乃雄位于连江县在建房所需钢筋回去时，徐乃雄也刚到工地不久。他们看见敖江镇政府土地及城管工作人员正在拆除徐乃雄未经审批在建房的模板，其丈母娘魏某当时昏倒在工地旁边的地上，旁边站着几个穿保安制服的男子。徐乃雄过去后就在魏某旁边打电话，并说“110”“120”电话打不通。过了一会儿，徐乃雄就跑到工地旁边捡了一根四方形的木棍，二话不说朝陈某1后背打了一下，陈某1被打后坐在地上。敖江镇工作人员围过去将徐乃雄包围并控制住，之后派出所民警就到现场处理了。陈某1之前有到徐乃雄在建工地两三次，每次都是跟敖江镇土地和城管部门工作人员一起来。
8、现场勘验笔录、现场勘查照片、现场示意图，证实故意伤害现场的位置、概貌等情况。
9、连某刑技法临字【2016】526号法医学活体检验鉴定书，证实被害人陈某1因左肩背部钝挫伤致左肩胛骨骨折，损伤程度属轻伤二级。
10、户籍证明、违法犯罪经历查询记录、查获经过，证实被告人徐乃雄的身份情况、到案情况及其无前科。
11、木棍一根，证实本案作案工具。
12、手机视频光盘，证实被告人徐乃雄厝地模板被拆除现场情况。
13、被告人徐乃雄在侦查阶段的供述，证实2016年8月26日15时左右，他买完篷布回到其位于连江县盛世豪门对面厝地时，看见其母亲魏某昏倒在其厝地旁边的地上，旁边站着三名男子，他当时以为其母亲被那些人打了。他拨打“120”急救电话后，走到厝地里面。他看见好几个保安在拆除其厝地上未经审批搭建的模板，于是其拨打“110”电话。后来他看见陈某1一个人站着，他一气之下就从后面用手去推陈某1头部一下，陈某1就倒在地上。旁边的保安过去将他控制住，之后他被派出所民警带到派出所。
附带民事诉讼原告人提供证据如下：
14、南京军区福州总医院入院记录、出院小结、出院通知书、临时医嘱记录单、长期医嘱记录单、诊断证明书，证明附带民事诉讼原告人住院治疗情况。
15、南京军区福州总医院病人费用清单、中国人民解放军医疗住院收费票据，证明附带民事诉讼原告人花费医疗费共计52686.92元。
16、康某护理派工收款凭证，证明附带民事诉讼原告人于2016年8月26日至9月8日雇佣护工护理，支付护理费3360元。
17、福建省政府非税收入票据，证明附带民事诉讼原告人花费伤情鉴定费100元。
以上证据，经庭审举证、质证及本院审核，可以确认。
本院认为，被告人徐乃雄因厝地违章建筑模板被拆违人员拆除并误认为其母亲被殴打而持械故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人持械伤人，可酌情从重处罚。被告人在庭审中能自愿认罪，且认罪态度较好，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人已将赔偿款提存于本院，可酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人认罪悔罪态度好、愿意赔偿被害人经济损失予以轻判的辩护意见予以采纳。综合考虑被告人徐乃雄的犯罪事实、情节和悔罪表现，可予以适用缓刑。被告人徐乃雄因其伤害行为给附带民事诉讼原告人陈某1造成的医疗费52686.92元、护理费4164.35元、住院伙食补助费760元、营养费5269元、交通费300元、伤情鉴定费100元等合理经济损失共计63280.27元，依法应负民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人因本案受伤误工期间，工资照常发放，收入未减少，故其要求被告人赔偿误工费，依法不予支持。附带民事诉讼原告人因本案受伤住院治疗期间雇佣护工或由家人护理，其主张的护理费未超过合理范围，依法可予支持。附带民事诉讼原告人于2016年8月26日至9月14日在南京军区福州总医院住院治疗，其主张住院时间以19天计算，未超过住院天数，可予支持。附带民事诉讼原告人因本案受伤，为辅助治疗或使身体尽快康复，发生营养费用支出符合日常生活经验，根据其伤情，对其主张的营养费可予支持。对辩护人提出的附带民事诉讼原告人主张的护理费过高应予调低、住院伙食补助费只能按13天计算、营养费不予认可的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十四条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告人徐乃雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人徐乃雄应于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人陈某1经济损失共计人民币63280.27元（已提存）。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向福州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正副本各一份。
审 判 长 张锦生
代理审判员 董福仙
人民陪审员 邱美娇
二〇一七年一月二十二日
书 记 员 万白雪
附注（法律条文）：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。