山东省济南市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁0103民初4564号
原告：许东旭，男，1987年7月15日出生，汉族，无业，住济南市
委托诉讼代理人：张俊亭，山东舜元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨旭，山东舜元律师事务所律师。
被告：梁浩，男，1991年4月9日出生，汉族，住济南市，现在泰安市监狱服刑
原告许东旭与被告梁浩健康权纠纷一案，本院于2018年5月31日立案后，依法适用简易程序，于2018年8月7日公开开庭进行了审理。原告许东旭的委托诉讼代理人张俊亭、杨旭、被告梁浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许东旭向本院提出诉讼请求：请求法院判决被告支付原告残疾赔偿金323743.2元、残疾辅助器具费4000元、误工费差额61773.16元、误工费22067.6元、精神损害抚慰金6000元、被抚养人生活费91365.12元、医疗费19898.54元、住院伙食补助1300元、护理费1300元、交通费836.9元、营养费3000元。事实与理由：2016年4月份，被告梁浩因琐事对原告行凶，构成故意杀人罪。该刑事案件及刑事附带民事案件己由济南市市中区人民法院及济南市中级人民法院审理并判决完毕。刑事附带民事赔偿的部分并不足以赔偿原告的损失、抚慰原告的巨大精神创伤。同时在原告主张权利之后，2017年2月15日至2017年2月28日、2018年4月20日至2018年4月21日，原告又二次住院，新发生了医疗费用。因此为维护原告的合法权益，特提起民事赔偿，望法院判如所请！
被告梁浩辩称，对原告的起诉不予认可，这件事已经过一审、二审，原告二次手术，以后要是再手续还处理吗。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，本院认定事实如下：2016年4月24日23时左右，被告梁浩与亓长春在济南市市中区党家街道办事处寨而头村村东头桥北一烧烤摊处因琐事与原告许东旭发生纠纷，双方争执过程中亓长春将原告许东旭手机摔碎，双方被劝住后被告梁浩驾车离开。4月25日0时许，原告许东旭、亓长春等人离开烧烤摊，步行至济南市市中区寨而头村内159路公交车站西侧大党路段时，原告许东旭与亓长春因摔手机之事发生争执，被告梁浩驾车行驶至附近，原告许东旭在附近一胡同内用拳头殴打亓长春，后被旁人拉开。原告许东旭回到马路继续前行时，被告梁浩为出气，驾驶鲁A965**号汽车从原告许东旭背后将其撞出，又持砍刀下车挥砍原告许东旭头部、背部、腰部等部位，后因被旁人阻拦而停手。被告梁浩的上述行为造成被害人许东旭多发性皮肤裂伤、右侧颞顶骨骨折、右侧额颞顶部硬膜下血肿、右侧顶叶脑挫裂伤、下颌骨骨折。经法医鉴定，原告许东旭右侧顶叶脑挫裂伤损伤程度系重伤二级、头部皮肤裂伤及右额颞顶部硬膜下血肿损伤程度系轻伤一级、下颌骨骨折及体表皮肤裂创损伤程度系轻伤二级。
2016年4月25日，被告梁浩主动到公安机关投案。经讯问，被告梁浩对其驾驶车辆撞击、持刀砍伤原告许东旭的犯罪事实供认不讳，但其当庭否认其有故意杀害原告许东旭的犯罪故意。案发后，被告梁浩的亲属为被害人许东旭支付医疗费47120元。被害人许东旭于案发当日被送入山东省立医院急诊救治，后在该院住院治疗，2016年5月15日出院，实际住院20天，后又在该院进行检查，花费医疗费共计158637.94元。经济南三和司法鉴定所鉴定，许东旭左侧肢体肌力下降伤残程度为七级伤残，开颅手术伤残程度为十级伤残，张口受限I度伤残程度为十级伤残；许东旭伤后误工时间为300天；许东旭伤后护理时间为150天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；许东旭营养时间为120天；许东旭牙齿种植费用约6000-8000元人民币，面部未见明显瘢痕，故后续无需整容；治疗癫痫的后续治疗费建议以实际发生为准；许东旭残疾辅助器具费用约3000-4000元人民币，辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。许东旭花费鉴定费用3100元。
济南市市中区人民检察院以济市中检公刑诉[2016]335号起诉书指控被告人梁浩犯故意杀人罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人许东旭要求被告人梁浩赔偿其残疾赔偿金299305.6元、医疗费159830.16元、误工费107142.86元、护理费15390元、住院伙食补助费2100元、营养费1.2万元、交通费1000元、鉴定费3100元、精神损害抚慰金1万元、后续治疗费11万元、康复费10万元、牙齿种植费8000元、残疾辅助器费38400元，共计866268.62元，并就上述请求向法庭提供了济南三和司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、山东省立医院病历一宗、山东蓝光洁能燃气有限公司出具的收入证明及发票一宗等相关证据。对于附带民事诉讼原告人许东旭的诉讼请求，被告人梁浩及其诉讼代理人提出，原告人要求的部分费用证据不足、计算标准过高，应依据证据能够证实的数额进行计算赔偿数额，对于超出部分不应予以支持；残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、康复费均不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，梁浩及其诉讼代理人均未就上述意见向法庭提交新的证据。
本院于2018年1月10日作出（2016）鲁0103刑初372号刑事附带民事判决，该判决载明：“关于附带民事诉讼原告人主张的医疗费159830.16元，有相应的病历与医疗费单据证实的数额为158637.94元，扣除被告人梁浩家属先行支付的医疗费47120元，本院对其中的111517.94元予以支持，对超出部分不予支持；关于原告人主张的误工费107142.86元，因原告人未向本院提交充分证据证明其最近三年的平均收入，根据司法鉴定其伤后误工期限300天，参照山东省上一年度城镇居民人均可支配收入34012元计算为27955.07元（34012÷365×300），对超出部分本院不予支持；关于原告人主张的护理费15390元，根据司法解释的规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理时间确定，其中，鉴定意见能够证实原告人伤后护理时间为150天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理，原告人要求按照每人90元/天的标准计算护理费用，符合本地护工劳务报酬标准，本院予以支持；关于原告人主张的住院伙食补助费2100元，原告人要求按照100元/天的标准计算符合本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，根据其实际住院天数20天计算为2000元（20×100），对超出部分本院不予支持；关于原告人主张的营养费1.2万元，根据司法鉴定其伤后营养期限为120天，但原告人未提供其实际支出营养费的正式票据，对该诉讼请求本案不予处理，可日后另行主张权利；关于原告人主张的交通费1000元，有交通费发票及原告人就医的相关病历予以证实，本院根据本案实际情况予以支持；关于原告人主张的鉴定费3100元，有相应的发票予以证实，本院予以支持；关于原告人主张的后续治疗费11万元，原告人急诊病历中有医生于2016年8月23日书写的'建议行颅骨修复（手术费大约拾万元）'，但该证据不能证明此费用为确定必然发生的费用，原告人可以待实际发生后另行起诉；关于原告人主张的康复费10万元，原告人未提交相关证据予以证实，对该诉讼请求本案不予处理，可日后另行起诉；关于原告人主张的牙齿种植费8000元，根据鉴定意见能够证实许东旭牙齿种植费用约6000-8000元人民币，原告人的主张在此范围内，本院予以支持；关于原告人主张的残疾辅助器具费38400元，根据鉴定意见能够证实残疾辅助器具费用约3000-4000元人民币，但原告人未举证证明辅助器具的更换周期和赔偿期限，对该诉讼请求本案不予处理，可日后另行起诉；关于原告人主张的伤残赔偿金299305.6元、精神抚慰金1万元，不符合法律规定的附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。本院认为，被告人梁浩故意非法剥夺他人生命，公诉机关指控其犯故意杀人罪成立。梁浩的犯罪行为造成被害人许东旭重伤的后果，应当承担相应的民事赔偿责任。梁浩已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。案发后，梁浩的家属为被害人支付部分医疗费用，可以酌情从轻处罚。对辩护人的该项辩护意见予以采纳。判决如下：一、被告人梁浩犯故意杀人罪，判处有期徒刑十年。二、被告人梁浩赔偿附带民事诉讼原告人许东旭医疗费111517.94元、误工费27955.07元、护理费15390元、住院伙食补助费2000元、交通费1000元、鉴定费3100元、牙齿种植费8000元，以上共计168963.01元，于本判决生效后过付。”
宣判后，原审附带民事诉讼原告人许东旭不服判决，提出上诉称，计算其误工时间应从受伤之日起至定残之日止，共计465天，误工费应按2016年济南市城镇职工平均工资计算，请求二审法院改判误工费114015元，并支持营养费1.2万元，后续治疗费11万元，残疾辅助器具费38400元，诉讼代理人提出了相同的代理意见。2018年4月9日济南市中级人民法院作出（2018）鲁01刑终84号刑事附带民事判决书，该判决载明：“经二审审理查明的事实、证据与一审相同。对于上诉人许东旭及诉讼代理人提出原审法院误工费认定有误的问题，经查，许东旭有正式工作，依照有关司法解释，应参照2016年度山东省在岗职工平均工资标准计算其误工费用，司法鉴定其伤后误工时间为300天，误工费共计52242.74元。故上诉人许东旭及诉讼代理人的部分意见，予以采纳。对于上诉人许东旭及诉讼代理人提出营养费1.2万元应予支持的问题，经查，上诉人伤势较重且存在住院治疗的事实，该项请求合乎情理，根据司法鉴定其伤后营养时间为120天，按照每天50元的标准，酌情确定其营养费为6000元。故上诉人许东旭及诉讼代理人的部分意见，予以采纳。对于上诉人许东旭及诉讼代理人提出残疾辅助器具费及后续治疗费应予支持的问题，经查，上诉人许东旭主张残疾辅助器具费及后续治疗费，但未举证证明该二项费用实际发生或未来必然发生，可待费用实际发生后另行起诉，原审法院未予支持并无不当。故上诉人许东旭及诉讼代理人的意见不能成立，不予采纳。本院认为，原审被告人梁浩故意非法剥夺他人生命,致人重伤,其行为依法构成故意杀人罪。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但误工费、营养费的认定方面存在不当，应予纠正。判决如下：一、维持山东省济南市市中区人民法院(2016)鲁0103刑初372号刑事附带民事判决第一项、第二项部分内容、第三项，即被告人梁浩犯故意杀人罪，判处有期徒刑十年；被告人梁浩赔偿附带民事诉讼原告人许东旭医疗费111517.94元、护理费15390元、住院伙食补助费2000元、交通费1000元、鉴定费3100元、牙齿种植费8000元；随案移交作案工具砍刀1把予以没收。二、撤销山东省济南市市中区人民法院(2016)鲁0103刑初372号刑事附带民事判决第二项部分内容，即被告人梁浩赔偿附带民事诉讼原告人许东旭误工费27955.07元及共计168963.01元。三、原审被告人梁浩赔偿上诉人许东旭误工费52242.74元、营养费6000元，共计199250.68元。本判决为终审判决。”
原告于2017年2月15日再次到山东省立医院住院接受治疗，于2017年2月28日出院，共住院13天，为此，原告个人支出医疗费18444.20元，山东省立医院出具的出院记录载明：“入院情况：患者许东旭，男，29岁，因'颅脑手术后颅骨缺损l0个月'于2017-02-15入院。患者10月前于我院行颅脑手术，术后常规支持治疗，患者恢复情况好，遗留右侧颞顶部颅骨缺损、左上肢活动差，其余无明显异常，近10个月来患者时有肢体抽搐发作，呈全身大发作形式，无头痛、头晕，无恶心、呕吐，今为求颅骨修补手术来院就诊，门诊以'颅脑手术后、继发颅骨缺损、继发性癫痫发作'收入科，患者自上次出院以来，饮食睡眠可，二便正常，无发热，无明显体重下降。查体：神志清、精神可，言语流利切题，自主睁眼，双侧瞳孔等大等圆，直径3mm，对光反应可；右侧颞顶部见7*7颅骨缺损，双侧鼻唇沟对称，无口角歪斜。颈软无抵抗，左上肢肌力4级，肌张力稍高，其余肢体肌力、肌张力正常，腱反射存在，双下肢巴氏征阴性。入院诊断：l.颅骨缺损；2．继发性癫痫。诊疗经过：患者入院后完善相关化验检查，进一步明确诊断，术前检查未见禁忌，于2017-02-20在全麻下行颅骨缺损修补术，术后常规支持治疗，及时换药拆线，及时复查颅脑CT，患者情况稳定。出院诊断：1．颅骨缺损；2．继发性癫痫。出院情况：患者一般情况可，体温不高，无头痛、头晕，无恶心、呕吐，未再出现肢体抽搐，查体：神志清，精神可，言语流利切题，自主睁眼，双侧瞳孔等大等圆，直径3mm，对光反应可；右侧刀口拆线见愈合好，双侧鼻唇沟对称，无口角歪斜。颈软无抵抗，左上肢肌力4级，肌张力稍高，其余肢体肌力、肌张力正常，腱反射存在，双下肢巴氏征阴性。出院医嘱：1、建议康复医院继续康复治疗，继续抗癫痫治疗。2、注意休息，仍需陪护，加强营养。3、3月后门诊复查，如有不适，我科随诊。”山东省立医院床头牌载明：“床号：28，姓名：许东旭，年龄：29，性别：男，住院号：6180106，入院日期：2017.2.15，护理级别：I级护理，饮食：普食。”山东省立医院于2017年2月28日出具住院患者证明一份，载明：“姓名：许东旭，性别：男，年龄：29岁，住院号：6180106，二零一七年二月十五日至二零一七年二月二十八日在本院神经外科住院。出院主要诊断：颅骨缺损，继发性癫痫，建议休息叁个月。山东省立医院住院部在该证明处盖章，医生签名：郑志明（签名）。”
2018年4月20日，原告到山东大学齐鲁医院进一步检查治疗，为此，支出医疗费1454.34元。
原告于2018年6月17日向济南爱柯莱医疗器械有限公司购买轮椅支出费用4200元。
许东旭与袁雅珺原系夫妻关系，育有一女许莞笛，双方于2017年7月25日协议离婚并签订离婚协议书，载明：“我俩因感情不合，自愿离婚，达成以下协议：1、子女安排：女儿许莞笛，出生日期2015年6月5日，由女方抚养，并与之生活，男方在孩子满六岁后每月支付抚养费500元至孩子18岁止，在不影响孩子正常学习、生活的情况下，男方可随时探望孩子，如需接走，提前通知女方。2、财产处理：婚后财产归各自所有，婚内产生的债务由男方承担，婚后购置车辆：起亚智跑，车牌号鲁AD10**归女方所有。”
原告主张残疾赔偿金为323743.2元，计算方式为2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元*20年*44%=323743.2元。
原告主张误工费差额为61773.16元，理由为误工时间应当从受伤之日起计算至定残日前一天，共计465天，但二审法院只认定了300天，误工费差额的计算方式为2016年度济南市在岗职工平均工资63996元÷12月÷21.75天*465天（2016年4月25日至2017年8月10日）=114015.9元-52242.74元（二审按300天支持金额）=61773.16元。
原告主张误工费为22067.6元，其第二次住院需休息三个月，计算方式为5333元÷21.75*90天=22067.6元。
原告主张被抚养人生活费为91365.12元，计算方式为2017年山东省城镇居民人均消费支出23072元*18年÷2*44%=91365.12元。
原告主张住院伙食补助费为1300元，计算方式为住院13天，每天按100元计算，得出1300元。
原告主张护理费为1300元，计算方式为住院13天，需要有人护理，原告的父亲许元泉护理，每天按100元计算得出1300元。
原告主张交通费为836.9元，并提供交通费发票36张予以证明。
原告主张残疾辅助器具费为4000元、精神损害抚慰金为6000元、医疗费为19898.54元、营养费为3000元。
被告对原告上述主张的各项损失及提供的相应证据不予认可，并表示不是很懂，无法确定。
本院认为，被告梁浩的犯罪行为造成被害人即原告许东旭重伤的后果，应当承担相应的民事赔偿责任。本院作出的（2016）鲁0103刑初372号刑事附带民事判决及济南市中级人民法院作出的（2018）鲁01刑终84号刑事附带民事判决系适用刑法及刑事诉讼法的相关规定，而《中华人民共和国侵权责任法》第四条规定：“侵权人因同一行为应当承担行政责任或刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。”故现原告单独提起民事诉讼，要求被告赔偿应当承担的合理损失，于法有据。
关于原告主张的误工费差额61773.16元，经鉴定原告伤后误工时间为300天，现原告主张误工时间应当从受伤之日起计算至定残日前一天，共计465天，但未提供其他证据予以证明，故其该项主张没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于原告主张的营养费3000元，被告不予认可，原告未提供有效证据予以证明，本院不予支持。
关于原告主张的误工费22067.6元，山东省立医院出具的住院患者证明能够证实原告需要休息三个月，依照有关司法解释，应参照2016年度山东省在岗职工平均工资标准计算其误工时间，计算方式为63562元除以365天乘以90天，得出15672.82元，对超出部分本院不予支持。
关于原告主张的精神损害抚慰金6000元，被告的行为造成原告重伤的严重后果，根据原告的伤残程度并结合本案的实际情况，本院酌定被告赔偿原告精神损害抚慰金5000元为宜，对超出该数额部分的诉讼请求，本院不予支持。
关于原告主张的残疾赔偿金323743.2元、残疾辅助器具费4000元、被抚养人生活费91365.12元、医疗费19898.54元、住院伙食补助费1300元、护理费1300元、交通费836.9元，有相应的证据予以证实，且于法有据，计算方式亦无不当，被告应当予以赔偿。被告所提抗辩不能成立，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭残疾赔偿金323743.2元。
二、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭残疾辅助器具费4000元。
三、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭误工费15672.82元。
四、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭医疗费19898.54元。
五、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭住院伙食补助费1300元。
六、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭护理费1300元。
七、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭交通费836.9元。
八、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭被抚养人生活费91365.12元。
九、被告梁浩于本判决生效之日起十日内，赔偿原告许东旭精神损害抚慰金5000元。
十、驳回原告许东旭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9150元（缓交至执行前），原告许东旭负担1230元，被告梁浩负担7920元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审判员 申红旗
二〇一八年八月十八日
书记员 陈紫荆