山东省临沂市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）临刑一终字第25号
原公诉机关临沂市兰山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李显刚，无业。2011年1月18日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被费县人民法院判处有期徒刑一年。2012年8月20日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
上诉人（原审被告人）刘军，费县薛庄镇同庄村村委小组组长。2012年8月8日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月13日因涉嫌犯窝藏罪被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
原审附带民事诉讼原告人刘强，农民。
法定代理人刘志军，男，1959年5月11日出生，汉族，农民。系原告人刘强之父。
法定代理人王京云，女，1965年8月12日出生，汉族，农民。系原告人刘强之母。
临沂市兰山区人民法院审理临沂市兰山区人民检察院指控原审被告人李显刚犯故意伤害罪，原审被告人刘军犯故意伤害罪、窝藏罪，合并审理原审附带民事诉讼原告人刘强提起附带民事诉讼一案，于二O一三年十一月二十六日作出（2013）临兰刑初字第1233号刑事附带民事判决。原审被告人李显刚、刘军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年7月3日22时40分许，被告人刘军驾驶白色捷达轿车行驶至临沂市兰山区方城镇金梦圆KTV门口时，与骑电动自行车的刘强擦身而过，二人发生争执、厮打。期间，被告人李显刚前来劝架时，又与刘强发生争执，被告人李显刚遂从其停放在此的桑塔纳轿车的后备箱中拿出钢管打了刘强头部，致刘强重型颅脑损伤，脑室内出血及蛛网膜下腔出血，头部软组织挫伤。刘强倒地后，被告人刘军持镐把打了刘强下半身一下，致其右膝前交叉韧带X撕脱骨折。经法医鉴定，刘强的损伤构成重伤。其亲属自行委托沂蒙法医鉴定所鉴定，刘强的损伤构成一级伤残，属完全护理依赖。
另查明：案发后附带民事诉讼原告人刘强入院治疗，已住院治疗482天，共花医疗费274356.39元。住院期间由其亲属护理。附带民事诉讼原告人及其亲属均系农村户口。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人的供述及辩解
（1）被告人李显刚供述，2012年7月份的一天晚上，他和刘军等人在方城镇文明桥南头吃完饭之后，他对刘军说他上金梦圆KTV等他。接着开他的白色桑塔纳轿车到了金梦圆KTV。不一会刘军就开了一辆白色捷达车来了，当时有一个男的骑电动车从北往南，正好顺路西走，和刘军开的车差点撞到一起，他看刘军和骑电动车的打起来了，他接着到那儿去拉架。他给拉开了，骑电动车的那个人的说，“小东北”，牛X，接着对他脸就是两个巴掌。他们拉开后，他朝他车那边走，骑电动车的那个人又奔他来了，正好他车的后备箱里有节钢管，他拿出来之后往后一打，正好打在骑电动车的那个人头上了，接着骑电动车的那个人就倒在地上了。这时刘军从后备箱拿了洋镐把过来了，朝那个骑电动车的身上打了有四五下，然后他俩就开车跑了。过了一会，他给刘军打电话说他在新桥等，后他和刘军在新桥见面就散了，他就一直躲着，直到被公安机关抓获。
刘军和那个人一开始在路边上，他们两个人用拳头互相打，后他把那个骑电动车的打倒时，刘军拿了一根洋镐把过来打了那个人四五下，倒在地上的那个人躺在那儿一动不动。
钢管长约1.2米，直径约4厘米，钢管的一端是圆形的，另一端是一个四棱形的尖。刘军用的那根洋镐把长约一米。钢管放在他车的后备箱里了，在一个月前的一天晚上吸毒后总感觉有人在外面追他。他开的白色桑塔纳，车号鲁Q×××××，是假牌，是一辆报废车。刘军开的那辆白色捷达车，车号记不清了。
他们打伤人之后就在新桥汇合，刘军给他的朋友打电话问伤得重不重，他的朋友说正在抢救，然后他把车放在新桥镇的一个地方，让刘军把他送到临沂市里，他和刘军在沂河边上待了一夜。到了第二天，他让刘军把他送到景泰宾馆，后又让刘军给他把车送到景泰宾馆，接着他们就分开了。他记的刘军给了他50块钱。
（2）被告人刘军供述，2012年7月初的一天晚上8时许，他开着他的银色QQ车和“小东北”李显刚等人吃饭后，准备各自回家，他开车刚走了有一里路时“小东北”给他打电话，说让他到金梦圆KTV找他有事，他就去了金梦圆KTV。当行驶到方城镇医院南边一加油站附近时，他车右后侧车轮没气了，他把车硬开到闫华家门口，借闫华的白色捷达去金梦圆KTV。他到金梦圆KTV门口，发现在南北路西侧有一个男子骑电动车由北向南行驶走到他车跟前，骑电动车男子说你瞎眼吗，把车停到这边。骑电动车向前走了有二三百米，接着把电动车放好后，步行到了他驾驶室门那儿，打开他的车门让他下来，并且说让他出不了方城。他接着下车，骑电动车男子推了他一下，他接着推了骑电动车男子，后他俩就连吵带打的到了路中间。这时“小东北”看到了，就跑了过来给拉仗，骑电动车的男子的一个朋友过来，骑电动车的男子说“你一个外地人你烧的什么，你别以为你天天在方城混，我就怕你”。这时骑电动车男子的朋友就拉着骑电动车男子让走，男子不走。骑电动车男子朋友又去拉“小东北”时，骑电动车的男子上去打了“小东北”一下，“小东北”接着跑到KTV门口桑塔纳轿车后备箱拿东西，骑电动车的男子追着去了，“小东北”拿出一根钢管打了骑电动车的男子后脑勺，并且喊他，让他到捷达车后备箱拿棍子。他就跑到车后备箱拿了一根棍子，然后往“小东北”那边跑，当他跑到他的车跟前时，发现骑电动车的男子头朝北、脚朝南躺在他的车后面，并且看到地上有一滩血。他跑过去用棍子朝他的屁股打了一下，发现没有反应，“小东北”说了句赶紧走，他就开捷达车跑了。
过了约二十分钟后，“小东北”给他打电话，让他在新桥镇等他，后他们在新桥西外环见面。他说“你是不是用钢管打那人头了？”，“小东北”说“是的”。“小东北”说他感觉伤得不轻，咱先躲一下再说。后“小东北”把车放到新桥派出所隔壁的一个家属院，让他把其送到市里。他开车把“小东北”送到景泰宾馆就分手了。他刚走不一会，“小东北”打电话给他，让他把“小东北”的车开到景泰宾馆，他把车放到了景泰宾馆的院子里就走了。过了二天之后的中午，“小东北”给他打电话，后他们就在景泰宾馆附近见面，他给了“小东北”200元钱，就分手了，再也没有见过面。
2、证人证言
（1）证人寻明跃证实，2012年7月3日，他在方城镇金梦圆KTV里干活。晚上快十点的时候，他在金梦圆的门口外边吃饭时，“小东北”（李显刚）开车去，和他们一起在金梦圆门外玩。过了有二十分钟，从南来了辆白色捷达，自南向北走，靠路西侧停时和自北向南行驶的一辆电动车错过去，骑电动车的二十多岁的男的就大骂，朝前骑了一段路后，又拐回去，车歪倒在金梦圆KTV楼南侧的通道对过的汶泗路上，捷达车司机和电动车的司机二人在路上吵闹起来，还把开捷达车的司机推了几下。“小东北”过去拉仗，越闹越凶，有去唱歌的他招呼人去了，招呼完，他听见外面吵架的还没完他又出去，看见骑电动车的那个人掐“小东北”的脖子。“小东北”说“我来拉仗你打我干什么”，骑电动车的那个人说你不就是“小东北”吗，信不信哪天我弄死你。“小东北”生气了，朝自己的车跑去，随后骑电动车的人也追过去，“小东北”在他普桑后备箱拿了根长约七十厘，粗约二十毫米的自来水铁管，骑电动车人赶到“小东北”的车后，又开始吵吵，在撕拉过程中，“小东北”用自来水铁管朝骑电动车那人头上砸了一下，那人就倒地上去了。这时开捷达车的司机也拿洋镐把赶过去，又照躺在地上的骑电动车的人砸了两下，打那人的身体右侧。那人躺地上不动了，“小东北”和开捷达车的人各自开车跑了，他们跑时，有人喊让把录像删了，他不会删录像，他调了一下录像，正巧也没录上。医院的车把骑电动车的人拉医院去了。
（2）证人陈小霞证实，2012年7月3日晚上10时许，她和“一凡”还有“寻明跃”在金梦圆上班，她们三个人站在金梦圆门口和“小东北”说话。有辆白色的轿车从南向北走，拐到金梦圆门前花池子外边去了，在那白轿车拐向路西时有辆电动车自北向南行驶，两车相近错开的。白色轿车停好后，骑电动车的拐回去对开白色轿车的司机大骂，后来就吵闹打起来了。“小东北”去拉仗，骑电动车的把“小东北”打了一下，“小东北”就跨过花池子朝他自己的车奔去，他的车停在金梦圆的门前和花池子中间的人行道上，见到打仗他就害怕，也不敢细看。后来开白轿车的和那个骑电动车的也到了“小东北”的车后，他没看清怎么打的，反正是听见哐当一声有人硬硬的摔地上的声音，接着“小东北”和那开白轿车的都上车匆忙向南走了。
（3）证人韦春云证实，2012年7月3日22时，她在工作的金梦圆KTV不忙，她和同事在门口凉快，还有一个叫“小东北”的也在旁边站着。这时她看到有一辆白色的轿车沿汶泗公路从钟楼处由南向北飞快的开来，正好有一个骑电动车的男子沿汶泗公路的西侧向南行驶，两车相距很近，骑电动车的人从轿车东侧向南过去的，两个车也没有发生碰撞。白色的轿车在她的东南侧几米处停下来，车停的位置在花池子的东侧，这时骑电动车的人又掉头回来追问开轿车的司机。她看清白色的轿车是一辆白色的捷达车，骑电动车的人和捷达车司机又从车的后面转到轿车东侧的地方吵闹，她看到两个人相互抓挠，用拳头打。这时“小东北”过去拉架，“小东北”说别打了，还多大事，她听到骑电动车的人说大哥，他错了，骑电动车的人说这话的语气还是蔑视对方的，骑电动车的还学着“小东北”说话的口音对开捷达车的司机说行、行，等会你就挨揍。她看到骑电动车的人用手往“小东北”脸上打了一耳光，这时他们几个人在公路上撕扯了有几分钟，她看到“小东北”被打后就向西走了，跨过花池子走到普桑轿车的车厢后面取出一根长约有一米左右的东西，骑电动车的人到花池子西侧去追“小东北”，来到“小东北”的东北面，开捷达车的人和赵玉龙也过去了，她吓得就没敢再看。过一会，她看到“小东北”上了他的普桑轿车，骑电动车的人躺在“小东北”的东北处，她听到开捷达车的加大油门开着跑了，后来“小东北”也开车跑了。“寻明跃”对她说你会删除录像吗，她说不会，她们就过去看录像，发现没有录上。
（4）证人赵玉龙证实，2012年7月3日22时20分左右，他骑电动车行驶至兰山区方城镇驻地邮电局门口时，向南看了一下，看到有一伙人在金梦圆KTV门口打架，他想骑车去看一下打架的人是谁，于是他又向右转弯骑着电动车向金梦圆KTV门口去，他看到一辆白色的捷达轿车停放在汶泗公路西侧，在金梦圆KTV的门口东侧停着一辆白色普桑轿车，距捷达轿车有10米左右的时候他看到他村的刘强在捷达轿车的北边吵着，他听到刘强说大哥，他错了。他就赶紧跑过去。他看到刘强已经躺在白色普桑车的北侧地面上了，刘强面部向上，头部向北，他看到有一青年手持一根洋镐把往躺在地上的刘强的下半身砸了一下，他用右手推了一下打刘强的那个男的，说你别打了，有事说事。他去刘强的右侧摸了一下刘强的脸，他看到刘强在倒气，他感觉到刘强被人打得很重，他就问周围看的人说谁知道方城医院的急救电话的，这时有一个炒鸡店的老板告诉了他，他看到用洋镐把打刘强的那个男的开着捷达车走了，他又听到一个女的在南边说：“小东北”，你还不快跑。后白普桑轿车向南转到汶泗公路跑了，过了一会救护车来了把刘强拉到方城医院去了。他看到刘强的左胳膊被人打的肿得很大，明显的流着血。
（5）证人刘辉证实，刘强是她哥，他现在正在临沂市人民医院南院接受治疗，7月4日到临沂市人民医院重症监护室接受治疗的，治疗了有二十天后转到普通病房，现在一直昏迷不醒，没有意识，能自动睁开眼，但是不能感知，下一步什么情况还不能去定，现在医疗费用都已经花了十六万多元了。
3、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书证实：刘强的损伤为重型颅脑损伤，脑室内出血及蛛网膜下腔出血，头部软组织挫伤。根据损伤的形状特征分析，系钝性物体作用所致，其损伤构成重伤。
伤情证明书：右膝关节MRI检查出右膝关节存在多发损伤。
4、书证
（1）办案说明证实：被告人李显刚和刘军对被害人实施殴打的作案工具没找到。
（2）在逃人员登记／撤销表证实：被告人李显刚、刘军的在逃人员撤销表。
（3）刑事判决书证实：被告人李显刚于2011年1月18日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被费县人民法院判处有期徒刑一年。
5、其他证据
（1）抓获经过证实：2012年8月7日上午11时15分左右，盛桥派出所民警在上海市宝山区罗溪路罗新路路口将被告人刘军抓获，并于当日移交临沂市公安局兰山分局。
2012年8月20日，临沂市公安局兰山分局民警在兰山区临西七路与双岭路交汇处的金驿宾馆将涉嫌故意伤害的被告人李显刚抓获归案。
（2）办案说明证实：被告人李显刚供述其从“三哥”、“宾宾”等人手中购买过毒品。2012年8月21日在李显刚的配合下，公安民警在兰山区“为客为家”宾馆将贩卖毒品的犯罪嫌疑人顾宗彦抓获。同日，在李显刚的配合下，公安民警在兰山区开阳路与临西三路附近将贩卖毒品的犯罪嫌疑人郑浩抓获。现已被判刑，顾宗彦被判处有期徒刑四年；郑浩被判处有期徒刑一年六个月。
（3）户籍证明证实：被告人李显刚、刘军的年龄。
原审法院认为，被告人李显刚、刘军故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。对公诉机关指控被告人刘军犯窝藏罪，经查，二被告人共同致伤被害人后逃离现场，被告人刘军将被告人李显刚送到景泰宾馆，次日被告人李显刚给被告人刘军打电话，二被告人在景泰宾馆附近见面，被告人刘军给了被告人李显刚200元钱后再也没有见面。被告人刘军的行为应为“事后不可罚行为”，被告人刘军的行为已构成故意伤害，公诉机关指控的窝藏罪不能成立。
附带民事诉讼原告人刘强的经济损失合法、合理部分，二被告人应予赔偿，但对要求二被告人赔偿2122296.06元的主张，仅提供了其住院期间所花医疗费274356.39元及伤残鉴定结论，对其他损失未提供相关证据，可依法定标准数额计算至今，对今后形成的医疗费及其他费用，在确定数额后，附带民事诉讼原告人可另行主张。对附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金51500元，依据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第二款的规定，不属于赔偿范围，不予支持。
被告人李显刚曾因犯掩饰、隐瞒所得罪被判刑，在五年内再犯新罪，系累犯，对被告人李显刚辩解其在被抓获后，有揭发他人犯罪行为，有立功表现，经查属实，予以采信。被告人刘军在庭审中辩解他只打了被害人屁股，经查该辩解与被告人李显刚的供述及其他证人的证言及被害人的伤情鉴定等证据不符，不予采信。鉴于被告人李显刚在庭审中坦白认罪，揭发他人犯罪行为，有立功表现，可以从轻处罚。对被告人李显刚依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项；对被告人刘军依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项之规定，以被告人李显刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年；被告人刘军犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人李显刚、刘军共同赔偿附带民事诉讼原告人刘强经济损失共计346400.63元；驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人李显刚、刘军不服，均提出上诉。上诉人李显刚的上诉理由是：对原审附带民事诉讼原告人的伤残鉴定有异议；上诉人不是累犯，且有立功表现，原审量刑过重。上诉人刘军的上诉理由是：被害人重伤不是上诉人所为，原审量刑过重。其辩护人提出：上诉人刘军不构成故意伤害罪，一审起诉程序违法，被害人有严重过错，上诉人刘军认罪态度好，应从轻或减轻处罚。
经二审审理查明的事实和适用的证据与原审判决相同。
本院认为，上诉人李显刚、刘军故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处。
关于上诉人李显刚提出的“对原审附带民事诉讼原告人的伤残鉴定有异议；上诉人不是累犯，且有立功表现，原审量刑过重”的上诉理由，经审理认为，原审附带民事诉讼原告人根据《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》对相关事项委托司法鉴定机构作出伤残鉴定，符合法律规定，对其异议依法应予驳回。上诉人李显刚被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，原审认定上诉人李显刚系累犯符合法律规定。对上诉人李显刚提出的其他上诉理由原审量刑时已充分考虑，量刑并无不当。上诉人李显刚的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘军提出的“被害人重伤不是上诉人所为，原审量刑过重”的上诉理由及其辩护人提出的“上诉人刘军不构成故意伤害罪，被害人有严重过错，上诉人刘军认罪态度好，应从轻或减轻处罚”的辩护意见，经审理认为，相关证人证言、同案犯供述、鉴定文书等证据能够证实上诉人刘军与上诉人李显刚共同致伤被害人的事实，具体情节与上诉人刘军的供述印证一致，足以认定。上诉人刘军应对被害人的重伤承担相应的法律后果。二上诉人不能理智地处理与被害人之间的争执，致使发生严重的后果，不能认定被害人有重大过错，无相关证据证实上诉人刘军具有从轻或者减轻处罚的情节。关于上诉人刘军辩护人提出的“一审起诉程序违法”的辩护意见，经查，在人民法院宣告判决前，人民检察院依照《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第四百五十八条的规定，对发现的遗漏的罪行可以一并起诉和审理的。上诉人刘军的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋增伟
审 判 员 高德玲
代理审判员 赵 君
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 刘 群