贵州省三穗县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2018)黔2624刑初46号
公诉机关三穗县人民检察院。
附带民事诉讼原告人杨某1，男，1969年10月7日出生，汉族，驾驶员，现住贵州省三穗县。
委托代理人万生荣，三穗县中心法律服务所法律工作者。
被告人谢伯华，男，1978年6月11日出生，汉族，初中文化，住三穗县。2018年1月10日因涉嫌犯故意伤害罪被三穗县公安局取保候审，2018年4月13日被本院取保候审。现在家。
被告人肖昌国，男，1973年11月15日出生，汉族，高中文化，住三穗县。2018年1月10日因涉嫌犯故意伤害罪被三穗县公安局取保候审，2018年4月13日被本院取保候审。现在家。
三穗县人民检察院以穗检公诉刑诉[2018]40号起诉书指控被告人谢伯华、肖昌国犯故意伤害罪，于2017年4月12日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杨某1向本院提起刑事附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。三穗县人民检察院指派检察员张忠芳出庭支持公诉，被告人谢伯华、肖昌国到庭参加诉讼，附带民事诉讼原告人杨某1及其委托代理人万生荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
三穗县人民检察院指控，受害人系三穗县八弓镇新路大道三穗湾工地工人，为清洁路面，请洒水车对三穗县八弓镇车站街路段进行清理，由于三穗县八弓镇新陆国际工地拉泥巴的工程车经过该路段时将路面弄脏，为解决该事情，2017年3月28日10时许，杨某1驾驶工程车到新陆国际工地堵路，并找该工地负责人理论，而后离开三穗县湾工地。因新陆国际拉运泥巴的工程已经承包给谢伯华等人，之后新陆国际工地工人张某便通知谢伯华来处理和协调此事，谢伯华知晓情况后又联系肖昌国，之后两人到杨某1所在的三穗湾工地问明情况，过程中双方发生口角，引发打架，造成杨某1鼻骨粉碎性骨折等损伤。2017年12月29日，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定，杨某1人体损伤程度为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人谢伯华、肖昌国故意伤害他人身体，致受害人鼻骨粉碎性骨折，为轻伤二级，二被告人的行为已触犯《中华人民��和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任。
附带民事诉讼原告人杨某1诉称，原告人承包了三穗县新鸿房地产公司三穗湾建设工程的土石方运输工程，并负责对途经的街道路面进行清扫和洒水。2017年3月28日9时，原告人看见新陆国际工地运输土石方的车辆也经过车站村街道，原告人到新路国际工地要求支付部分清扫人员和洒水车费用，如拒绝分担费用，则向城管部门反映，原告人即返回三穗湾工地。当天10时许，谢伯华、肖昌国来到三穗湾工地指着原告人鼻子骂：“你为什么要堵我的车”，原告人把谢伯华的手挡开说：“我没有挡你的车”，接着谢伯华、肖昌国用拳头和石块打原告鼻骨、左眼部、头部、胸部等处，造成原告倒在地上，流血不止，谢伯华、肖昌国仍继续踢打原告人。后原告人被送至三穗县中医院住院治疗。原告人��求被告人支付医疗费10210.91元、鉴定费2600元、检查及其他费用3184元，伙食费464元，住宿费658元、误工费51502.75元、护理费5608.8元、住院生活补助费1520元、营养费2000元、交通费2540元、车辆运营损失216000元、其他费用880元。
附带民事诉讼原告人向法庭提交下列证据：
1、三穗县中医院发票3张，证明原告人花去医疗费10057.72元，化验费150元，尿壶一个3.19元，共计10210.91元。
2、黔东南州人民医院发票4张，证明原告人两次到黔东南州人民医院进行检查，第一次花去检查费438元，B超费20元，第二次花去检查费458元，眼眶CT扫描438元，共计1354元。
3、贵州省人民医院发票5张，证明原告人两次到省人民医院进行视力检查，第一次花去视力检查费56.75元，器官B超检查54.25元，268.5元，申请单120元，门诊费5.5元，共计505元。
4、重庆人民医院附属医院票据6张，证明原告人到重庆人民医院附属医院检查，花去检查费43.1元。
5、中国农业银行持卡消费存根1张，证实原告人到贵阳医学院进行鉴定，花去鉴定费700元，该笔支出为刷卡支付。
6、重庆明正司法鉴定所发票1张，证实原告人到重庆市明正司法鉴定所对其损伤程度进行鉴定，鉴定费为700元。
7、收据1张（盖有重庆明正司法鉴定所发票专用章），证实原告人到重庆市明正司法鉴定所对其损伤程度进行鉴定时，重庆市明正司法鉴定所向原告人收取了400元的专家会诊费和阅片费。
8、中南大学湘雅二医院交款凭证2张，证明原告人到中南大学湘雅二医院进行检查，花去检查费用804元。
9、中南大学湘雅二医院诊疗卡1张，证实原告人到中南大学湘雅二医院检查时花50元办了张诊疗卡。
10、湘雅二医院司法鉴定中心发票1张，证实原告人到湘雅二医院司法鉴定中心对其损伤程度进行鉴定，鉴定费为800元。
11、车票14张，证实原告人到凯里、重庆、长沙进行检查和鉴定花去交通费1464.5元。
12、住宿发票4张，证实原告人到贵州省人民医院进行检查时产生住宿费160元。
13、收款收据2张，证实原告人到凯里检查时产生就餐费108元，到贵阳检查时产生就餐费50元，共计108元。
14、收据1张，证实原告人的眼睛被打伤，花880元配置眼镜1副。
15、三穗县中医院票据3张，证实原告人到三穗县中医院复印病历花去30元。
16、病历1份，证明原告人受伤后到三穗县中医院住院治疗38天，经诊断为眼外伤、鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔偏曲、筛窦眼眶骨折、左眼球突出、眼球挫伤、视神经损伤、左眼继发性青光眼、脑震荡、左鼻腔息���。
17、驾驶证、行驶证、从业人员资格证（汽车运输）复印件，证明原告人从事的行业是交通运输业。
18、车辆转让协议，证明2017年6月7日原告人受伤后无法从事运输行业，就把车转让了。
被告人谢伯华就刑事附带民事诉讼提交下列证据：
1、黔东南州人民医院发票2张，证实原告人到黔东南州人民医院检查产生费用1230元。
2、贵州省人民医院住院发票7张，证实原告人到贵州省人民医院检查产生费用1130元。
3、车票4张，证实原告人到贵州省人民医院检查期间产生就餐费435元。
4、住宿结账单1张，证实原告人到贵州省人民医院检查期间产生住宿费208元。
5、贵州医科大学附属医院自助机充值凭证7张，证实原告人2017年4月26、27日在贵州医科大学附属医院检查产生费用1051元。
6、记��本1本，证实原告人到贵州省人民医院检查期间产生其他费用801元。
被告人谢伯华提交的上述证据系被告人先拿现金5000元给原告人到凯里、贵阳作检查后，原告人再把产生费用的票据、凭证及记账本交给被告人。
被告人谢伯华、肖昌国对起诉书指控的事实和罪名无异议，二被告人提出二人均系初犯，希望从轻处罚，判缓刑。
被告人谢伯华、肖昌国对刑事附带民事诉讼有异议，认为原告人方有重大过错，应减轻二被告人的赔偿责任；原告方主张误工费、住院生活补助费、护理费应按照住院天数38天计算；原告人住院期间有生活自理能力，医院收取的医疗费中已含护理费，不同意赔护理费；原告人主张营运损失费超出赔偿范围，不同意赔偿；原告人主张营养费2000元，不同意赔偿。
经审理查明，杨某1承包了三穗县新鸿房地产公司���穗湾工地的土石方运输工程，为清洁路面，杨某1雇请人员和洒水车对三穗县八弓镇车站街路段进行清理。因三穗县新陆国际工地拉泥巴的工程车经过该路段时将路面弄脏，2017年3月28日10时许，杨某1驾驶工程车到新陆国际工地堵路和找工地负责人理论，没有结果，遂回到三穗湾工地。因新陆国际工地拉运泥巴的工程已承包给谢伯华等人，工地工人张某便通知谢伯华来处理此事，谢伯华接到通知即联系肖昌国一起到三穗湾工地找杨某1质问为什么要堵工地，过程中双方发生口角，引发打架，杨某1被谢伯华、肖昌国打倒在地。后杨某1被送至三穗县中医院住院治疗38天，经诊断：杨某1的鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔偏曲、筛窦眼眶骨折、眼外伤、左眼球突出、眼球挫伤、视神经损伤、左眼继发性青光眼、脑震荡、左鼻腔息肉。2017年10月12日，三穗县公安局委托贵州医科大学司���鉴定中心鉴定，杨某1的损伤为轻微伤。杨某1不服该鉴定，于2017年12月6日自行委托重庆市明正司法鉴定所鉴定，杨某1的损伤为轻伤二级。谢伯华、肖昌国对重庆市明正司法鉴定所作出的鉴定结果不服，申请重新鉴定，2017年12月19日三穗县公安局委托湘雅二医院司法鉴定中心重新进行鉴定，杨某1的损伤为轻伤二级。
另查明，被告人谢伯华、肖昌国于2018年1月9日到三穗县公安局投案。谢伯华、肖昌国已赔付杨某1的经济损失15000元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人、附带民事诉讼被告提交，并经法庭举证、质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
1、受案登记表、转为刑事案件审批表、立案决定书、取保候审决定书，证实该案来源于2017年3月28日11时03分杨某1报警，案发后三穗县公安局将该案立为行政案件处理，杨���1损伤经重新鉴定为轻伤二级后，三穗县公安局于2018年1月9日转为刑事案件立案侦查，同年1月10日对谢伯华、肖昌国取保候审。
2、户籍证明，证实谢伯华于1978年6月11日出生，肖昌国于1973年11月15日出生，案发时二人系成年人。
3、三穗县中医院住院病历，证实原告受伤后到三穗县中医院住院治疗，经诊断为眼外伤、鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔偏曲、筛窦眼眶骨折、左眼球突出、眼球挫伤、视神经损伤、左眼继发性青光眼、脑震荡、左鼻腔息肉。
二、证人证言
1、张某的证言，证实2017年3月28日，有一个中年男子开了一辆工程车到新陆国际工地6号楼的门前堵路，工地负责人李经理解释说钱已给拉泥巴的司机，李经理叫其通知承包拉泥巴工程的谢伯华来处理，那个中年男子就开车走了的事实。
2、田某1的证言，证实2017年3月28日上午11时许，其在车站街鸡鸭市场对面的18号工地拉土方时，从车子后视镜看见杨某1与谢伯华、肖昌国正在工地出口发生拉扯，其下车与工地老板、田某2一起把三人隔开，不让他们继续拉扯，隔开后，发现杨某1的左眼眶已经肿了，眉头的一个口子正在流血以及杨某1打电话报警的事实。
3、石某的证言，证实2017年3月28日中午11时许，其在到工地看见有三个人工地上打架，其与另一个驾驶员冲过去劝架，看见杨某1被打倒在地上，之后杨某1就打电话报警了。中午12时许，其到医院看望杨某1，医生说杨某1眼睛受伤严重，鼻梁粉碎性骨折的事实。
4、杨某2的证言，证实其在工地上看见杨某1与两个男子发生打架，其和石某就去劝架，发现杨某1脸部受伤，眼睛肿了的事实。
三、被害人的陈述
被害人杨某1的陈述，证实2017年3月28日早上，其看见新路国际工地拉土方的工程车开车路过三穗县八弓镇老车站街时，把老车站街的路弄脏了。9时许，其去新陆国际工地上找工头说他们拉土方的工程车过老车站街时弄脏街道，以后车辆经过老车站街要付清洁费用，然后就回三穗湾工地。大约15分钟后，谢伯华、肖昌国到工地找其，过程中二人将其打伤的事实经过。另证实第一次鉴定为轻微伤，其不服，经重新鉴定为轻伤二级。
四、被告人的供述与辩解
1、被告人谢伯华的供述与辩解，证实2017年3月28日早上10点48分接到新陆国际工地老板电话，说有人开车堵工地门口，其就打电话邀肖昌国一起去看，在去工地的路上，谢某打电话说堵路的是杨某1，现在已经让开了。其与肖昌国就去找杨某1理论，过程中双方发生打架，之后有人来劝架，打完架时看见杨某1脸上有血，具体哪些部位受伤不清楚，杨某1去医院检查时，发现他的眼眶、鼻子骨已折的事实。
2、被告人肖昌国的供述与辩解，证实2017年3月28日10时许，其接到谢伯华的电话说杨某1开车堵路，并邀其一起去看情况。到工地后，杨某1不在，谢伯华和其就去三穗湾工地找杨某1，找到杨某1后，双方发生争吵并打架，之后有人来劝架，其看见杨某1脸部流血。其得用拳头打杨某1脸部、头部、肩部的事实。
五、辨认笔录
1、田某1的辨认笔录，证实田某1经相片辨认，能够辨认出与杨某1发生拉扯的男子为肖昌国。
2、田某1的辨认笔录，证实田某1经相片辨认，能够辨认出与杨某1发生拉扯的小谢为谢伯华。
3、田某1的辨认笔录，证实田某1经相片辨认，能够辨认出被打的桥桥就是杨某1。
六、鉴定意见
1、贵医大司法鉴定中心［2017］临鉴字第4964号法医临床鉴定意见书，证实2017年10月12日三穗县公安局委托贵州医科大学法医司法鉴定中心对杨某1的损伤程度进行鉴定，杨某1的损伤程度为轻微伤。
2、明正司法鉴定所［2017］伤鉴字第529号法医临床鉴定意见书，证实2017年12月6日杨某1委托重庆市明正司法鉴定所对杨某1的损伤程度进行鉴定，杨某1的损伤程度为轻伤二级。
3、湘雅二医院司法鉴定中心［2017］临鉴字第1788号法医临床鉴定意见书，证实2017年12月19日三穗县公安局委托湘雅二医院司法鉴定中心对杨某1的损伤程度进行鉴定，杨某1的损伤程度为轻伤二级。
七、现场勘验笔录及照片
证实二被告人打伤杨某1的地理位置及现场概貌。现场照相7张，制图1张。
关于被告人谢伯华、肖昌国提出二人均系初犯的意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。
关于��告人谢伯华、肖昌国提出原告方有重大过错，应减轻二被告人的赔偿责任。经查，本案杨某1得知新陆国际工地工程车拉运泥巴经过车站街时把路面弄脏，杨某1遂开车到新陆国际工地堵路和找工地负责人进行理论，并提出要求对方分担部分清扫费用，在没有处理结果情况下即返回三穗湾工地。谢伯华得知杨某1到新陆国际工地堵路和要求分担车站街的清扫费用，即联系肖昌国一起到三穗县湾工地找杨某1进行质问，并对杨某1进行殴打。分析认为，杨某1用堵路方式要求对方分担清扫费用，方法欠妥，但杨某1提出要求后随即离开了新陆国际工地，堵路的时间非常短，且未给新路国际工地拉运土石方造成经济损失和不良影响，因此二被告人的该项辩解意见不成立，本院不予采纳。关于被告人提出原告方的误工费、住院生活补助费计算应按照住院天数38天计算，有医院病历予以证实，本院予以采纳。关于被告人提出护理费和营养费没有事实依据，不同意赔偿。经查，被告人受伤后经诊断为眼外伤、鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔偏曲、筛窦眼眶骨折、左眼球突出、眼球挫伤、视神经损伤等，被害人受伤严重，且眼部受伤，行动不便，需要加强营养及护理属合理范围，故被告人的该项辩解意见，本院不予采纳。关于被告人主张营运损失不属刑事附带民事诉讼赔偿范围，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质是损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼”的规定，本案原告方主张的营运损失属于间接损失，不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故被告人的该项辩解意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人谢伯华、肖昌国故意伤害他人身体，致被害人轻伤二级，其行为已构成故��伤害罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。案发后，二被告人主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。鉴于二被告人已赔偿被害人的部分经济损失，本院酌情对二被告人从轻处罚。经本院委托三穗县司法局对二被告人社区矫正进行调查，二被告人符合社区矫正条件。被告人谢伯华、肖昌国的犯罪行为给附带民事诉讼原告人杨某1造成了经济损失，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，并参照2017年贵州省道路交通事故损害赔偿项目计算标准的规定，被告人谢伯华、肖昌国应承担赔偿责任，杨某1的损失为：1、医疗费，按发票计算为12967元；2、误工费，参照2017年贵州省交通运输业行业职工平均工资标准72323元/年，计算38天为7529.5元；3、住院伙食补助按照40元/天计算，住院38天为1520元；4、护理费，参照2017年贵州省居民服务业行业职工平均工资标准39047元/年，计算38天为4065元；5、交通费，按发票计算为1464.5元；6、住宿费，按发票计算为160元；7、眼镜配置费，考虑到原告人眼部受伤后已经实际配置了眼镜，参考原告人提供的配置眼镜收据，本院酌定为880元。8、鉴定费，按发票计算为2600元。9、病历复印费，按发票计算为30元；10、营养费，按照每天40元计算，共住院38天，共计1520元。原告人主张车辆营运损失费，不属于刑事附带民事诉讼支持范围，故对原告人主张赔偿车辆营运损失的诉讼请求，不予支持。二被告人提交医疗发票9张、车票4张、住宿结账单1张，贵州医科大学附属医院自助机充值凭证7��、记账本1本，共计4855元，在审理过程中，二被告人对原告到凯里、贵阳检查产生的费用4855元表示同意赔偿，本院予以确认，该笔费用计入原告人的经济损失。综上，原告人的各项经济损失为37590.5元，扣除被告人已经支付15000元，原告人的各项经济损失实际为22590元，二被告人实际还应赔付原告22590元。为严肃国法，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢伯华犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人肖昌国犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
三、由被告人谢伯华、肖昌国于本判决生效后30日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某1各项经济损失人民币22590元。
四、驳回附带民事诉讼原告人杨某1其余诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龙克应
审 判 员 王玉强
人民陪审员 郑世明
二〇一八年七月十七日
书 记 员 高长福