吉林省辽源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉04民终462号
上诉人（一审原告）：范凤芹，女，1948年10月9日出生，住吉林省东丰县。
委托诉讼代理人：刘丽华，女，1971年9月8日出生，住吉林省东丰县。
委托诉讼代理人：汪家武，男，1973年8月22日出生，住吉林省东丰县。
被上诉人（一审被告）：杨宏一，男，1994年2月22日出生，住辽宁省昌图县。
被上诉人（一审被告）：于晓旭，男，1989年9月19日出生，住辽宁省昌图县。
一审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司铁岭中心支公司，住所地：辽宁省铁岭市昌图县。
负责人：万礼，该公司总经理。
上诉人范凤芹因与被上诉人杨宏一、于晓旭，一审被告中国太平洋财产保险股份有限公司铁岭中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省东丰县人民法院（2016）吉0421民初2283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月20日公开开庭进行了审理。上诉人范凤芹及其委托诉讼代理人刘丽华、汪家武，被上诉人杨宏一到庭参加诉讼，被上诉人于晓旭与一审被告太平洋保险公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
范凤芹上诉请求：1.撤销吉林省东丰县人民法院(2016)吉0421民初2283号民事判决，发回重审或改判杨宏一承担一审判决56,033.55元的80%，即44,826.84元的赔偿责任，或者改判与于晓旭共同承担该44,826.84元的赔偿责任。事实和理由：1.一审判决严重违反法定程序。范凤芹并未对于晓旭提起告诉，也未书面申请追加于晓旭为本案被告，其他当事人也未向法院递交追加于晓旭为共同被告的书面申请，一审法院违反法定程序将于晓旭列为被告，且未告知范凤芹，剥夺范凤芹诉讼权利的处分权，违反法定程序；2.一审判决认定事实不清,证据不足。一审法院仅凭杨宏一的答辩意见及对于晓旭的询问笔录，且在无其他证据予以佐证的情况下，直接认定于晓旭与杨宏一之间存在雇佣关系，证据不足；3.一审判决适用法律错误。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，杨宏一明显存在重大过错，应当与于晓旭承担连带赔偿责任。
杨宏一辩称，杨宏一与于晓旭是雇佣关系,于晓旭雇杨宏一去东丰县干活,在去东丰县途中发生事故,对于范凤芹陈述的暗箱操作不是事实,法官经过实际调查,无虚假成分。
范凤芹向一审法院起诉请求：判令杨宏一、于晓旭、太平洋保险公司赔偿范凤芹医疗费、住院伙食补助费、二次手术费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计128,032.92元。太平洋保险公司在交强险限额内赔偿69,999.37元。超出部分58,033.55元，由杨宏一、于晓旭承担90%赔偿责任，即52,230.20元，合计赔偿金额122,229.57元。
一审法院认定事实：2016年10月04日14时00分，杨宏一驾驶吉X**号小型轿车沿东丰县江城大路由东向西行驶至公路段路口西侧时，将在机动车道内的行人范凤芹撞倒致伤。此事故经东丰县公安局交通警察大队事故认定杨宏一负此事故的主要责任，范凤芹负事故次要责任。事发后，范凤芹被送至东丰县医院住院治疗73天。杨宏一驾驶的吉X**号肇事车辆在太平洋保险公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。杨宏一受雇于于晓旭开车去工地干活途中发生的本起事故。范凤芹和刘运起在本起事故之前一直共同经营一家半分利骨头馆。范凤芹为城镇户口。另外，范凤芹与太平洋保险公司在庭后达成了调解协议，协议内容如下：1、在交强险医疗费项下赔偿1万元。2、赔偿护理费7,249.20元。3、赔偿误工费17,760.54元。4、赔偿伤残赔偿金27,390.95元。5、赔偿精神抚慰金5,000.00元。共计赔偿范凤芹67,400.69元。一审法院认为，公民的健康权和财产权受法律保护，侵害该项权利的，应当承担相应的民事赔偿责任。关于事故责任承担问题，东丰县公安局交通警察大队在调查后认定杨宏一负此事故的主要责任，范凤芹负事故次要责任，并无不当，依法予以采信。本案中，太平洋保险公司应当在交强险限额内对范凤芹先行赔偿；超出部分应由杨宏一所按其承担该事故的主要责任即80%的责任对范凤芹进行赔偿。因杨宏一是在雇佣活动过程中致他人损害，其所承担的赔偿责任应由雇主于晓旭承担，故杨宏一不承担此事故赔偿责任。对于范凤芹护理费的诉讼请求，结合范凤芹的病历及用药清单，支持住院期间一级护理2天、二级护理71天，标准按居民服务业即每天120.82元计算；对于范凤芹误工费的诉讼请求，结合本案事实，误工费标准按餐饮服务业即每天123.29元计算，误工期限为148天（从住院时起至定残前一日）。对于范凤芹请求的营养费，结合范凤芹的伤情及医嘱，酌定支持3,000.00元。对于范凤芹请求的交通费，结合案件事实，本院酌定200.00元。对于范凤芹的伤残赔偿金请求，因范凤芹（现年69岁）为城镇户口，伤残赔偿金的赔付年限为11年，伤残赔偿标准按吉林省城镇居民人均可支配收入24,900.86元计算。因范凤芹的伤残等级为十级，酌定伤残赔偿指数为10%。综上，核定范凤芹应获赔偿项目及数额为医疗费42,633.55元、住院伙食补助费7,300.00元、二次手术费11,000.00元、营养费3,000.00元、护理费9,061.50元、误工费18,246.92元、伤残赔偿金27,390.95元、精神抚慰金5,000.00元、交通费200.00元、鉴定费2,100.00元。对于范凤芹与太平洋保险公司在开庭后达成赔偿调解协议，因该协议是双方真实的意思表示，且不违反法律规定，予以确认。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及有关民事法律政策规定，判决:一、太平洋保险公司在交强险责任医疗费用限额内赔偿范凤芹10,000.00元；在交强险责任伤残赔偿限额范围内赔偿范凤芹57,400.69元，共计67,400.69元。二、于晓旭在责任范围内赔偿范凤芹医疗费42,633.55元、住院伙食补助费7,300.00元、二次手术费11,000.00元、营养费3,000.00元、鉴定费2,100.00元等共计66,033.55元，扣除在交强险医疗费用限额内赔偿的10,000.00元，最后于晓旭赔偿范凤芹56,033.55元的80%即44,826.84元。三、杨宏一不承担赔偿责任。案件受理费2,746.00元、保全费520.00元，合计3,266.00元，由于晓旭负担2,612.80元，由范凤芹负担653.20元。
本院二审期间，范凤芹、杨宏一、于晓旭、太平洋保险公司均未向法院提供新的证据。
本院经审理查明的事实除一审法院审理查明的事实外，另查明，于晓旭雇佣杨宏一在东丰县南湖一号工地安装天窗。
本院认为：一、虽然范凤芹、杨宏一并未向法院递交关于追加于晓旭为本案被告的书面申请，但在一审法院追加于晓旭为本案被告时，范凤芹当庭并未提出异议，且在一审法院开庭时，范凤芹陈述的诉讼请求中也包括请求于晓旭承担赔偿责任的内容，故一审判决不存在程序违法的事实；二、杨宏一在一审法院开庭答辩时陈述：“我认为我应与被告于晓旭共同承担原告的损失，因为他是求我帮忙开车去东丰县南湖一号工地干活途中发生的本起事故，当时车上有两个工人及于晓旭……”，在二审庭审中杨宏一自认于晓旭雇佣其在东丰县南湖一号工地安装天窗，虽然于晓旭与杨宏一存在雇佣关系，但雇佣活动的内容为在东丰县南湖工地安装天窗，而非雇佣杨宏一为汽车驾驶员。杨宏一驾驶自己所有的小型汽车载着于晓旭及另外两个工人去东丰县南湖一号工地的行为是基于于晓旭请求杨宏一帮忙开车将于晓旭及另外两个工人送到工地，且没有证据证明于晓旭对杨宏一的帮工行为支付了相应报酬，故杨宏一的驾车行为属于为于晓旭无偿帮工行为。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，杨宏一作为机动车驾驶员在驾驶汽车至东丰县江城大路公路段路口西侧时，应减速慢行，注意避让行人，由于未能尽到注意瞭望、安全驾驶的义务，且本次事故经东丰县公安局交通管理大队认定杨宏一负事故主要责任，故杨宏一在本次事故中存在重大过失行为，范凤芹主张于晓旭、杨宏一对超出交强险责任限额部分损失承担连带赔偿责任的诉讼请求应予支持。另因范凤芹与太平洋保险公司已达成调解协议，范凤芹同意由太平洋保险公司赔偿其共计67,400.69元，而杨宏一、于晓旭均未对该调解协议提出异议，在一审判决送达后的法定期间内亦未提起上诉，故一审判决根据各方当事人在本次事故中的过错程度，计算于晓旭最后的赔偿数额为44,826.84元，并无不当。该44,826.84元应由杨宏一与于晓旭承担连带赔偿责任。
综上，范凤芹的部分上诉请求及理由，有事实依据和法律依据，应予支持。一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决如下：
一、维持吉林省东丰县人民法院（2016）吉0421民初2283号民事判决第一项、第二项；
二、撤销吉林省东丰县人民法院（2016）吉0421民初2283号民事判决第三项；
三、杨宏一对于晓旭赔偿范凤芹的44,826.84元承担连带赔偿责任。
一审案件受理费2,746.00元、保全费520.00元，合计3,266.00元，由于晓旭、杨宏一负担2,612.80元，由范凤芹负担653.20元；二审案件受理费2,746.00元，由于晓旭、杨宏一负担2,500.00元，由范凤芹负担246.00元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱新华
审 判 员 崔 鹏
代理审判员 朱 宁
二〇一七年七月十三日
书 记 员 曹 阳