陕西省城固县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）城民初字第01314号
原告徐XX，男。
被告王XX，男。
徐XX诉王XX提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，于2014年11月18日公开开庭进行了审理。原告徐XX、委托代理人，被告王XX、委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐XX诉称，2014年6月被告修房，他受雇给其干活，约定被告每天支付其工资80元。2014年6月23日中午2时许，他在四楼将空灰斗车用电动吊葫芦往楼下掉时，左手被卡主，并��成他左手多根指头受伤，事发后被告将他送往中国人民解放军第五三八医院救治，被医院诊断为：1、左手多指严重砸伤；2、左拇指末节指骨开放性粉碎性骨折；3、左拇指血管神经关节囊甲床损伤；4、左食指末节离断损伤；5、左中指中节开放性骨折；6、左中指血管神经关节囊损伤；7、左环指血管神经关节囊损伤。住院9天，在伤情未完全治愈的情况下，被告将他拉回出院，他出院后只有在二里医院治疗，治疗花费2750元，后他多次要求被告赔偿，而被告拒赔态度坚决。后他的伤经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定为一个八级伤残，一个九级伤残。他现在还有一级伤残、完全丧失劳动能力的妻子刘XX需要照顾。故他现在依法起诉被告赔偿医疗费、误工费、营养费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神损失费等共计98477.4元，且本案诉讼费由被告承担。
被告王XX辩称，��是雇原告给他干活，但原告在他那干的都是在一楼拌灰、推车的活，他并未安排原告去开吊葫芦。原告未经许可、未经安排从一楼至四楼去开吊葫芦，且原告受伤时是停工吃饭期间，对其受伤其应负主要责任。
为支持其主张，原告向本院提交的证据有：1.原告身份证复印件一份，证明原告身份；2.调查笔录三份，一是原告委托人于2014年8月27与被告王XX取得的调查笔录一份；二是原告委托人于2014年7月31日与当日在场小工徐YY取得的调查笔录一份；三是原告委托人于2014年7月31日与当日在场小工韩XX取得的调查笔录一份。以上三份证据证明原告与被告间的雇佣关系、工资情况及原告当日主动上去开吊葫芦是以干活为目的，不存在故意。3.一是中国人民解放军第五三八医院诊断证明书一份；二是该医院住院病历一份；三是陕西汉中汉辉法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份。���上三份证据证明原告受伤的后果。4.一是门诊医疗费发票八页二十一张，共计2166元；二是鉴定费发票一张700元。5.原告妻子刘XX身份证复印件、户口本复印件、残疾证复印件及城固县XX镇XX村村委会证明各一份，证明原告妻子刘XX身份、伤残情况及原告扶养其妻子的事实。经庭审举证、质证，被告方对第一组证据原告的身份证复印件无异议，本院予以认定采信；对第二组三份调查笔录证据，被告方对雇佣关系及原告受伤的过程无异议，对原告受伤的原因有异议，对第二组证据中双方间的雇佣关系及原告受伤的过程予以认定采信；对第三组证据，被告方无异议，本院予以认定采信。对第四组发票证据，被告方无异议，本院予以认定采信。
为支持其主张被告向本院提交的证据有：1.一是被告代理人于2014年10月23日与当日在场小工韩XX的调查笔录一份；二是被告代理人于2014���10月23日与当日在场小工徐YY的调查笔录一份；三是被告代理人于2014年10月23日与当日在场干活的工人张XX的调查笔录一份；以上三份调查笔录证明，原告的损伤是在午饭停工期间，不是在提供劳务的过程中造成的，且原告本人对损害的发生有重大过错。2.原告住院的医疗费发票、住院费用清单及农合报销发票。经庭审举证质证，原告方对被告提交的第一组三份调查笔录，原告方代理人认为其在向韩XX、徐YY询问时，其并未说当时是停工期间，且被告方提交的韩、徐二人的调查笔录中韩、徐二人的说法也与被告本人的调查笔录中被告的陈述不符；对关于停工期间的说法原告亦表示被告没有严格的停工开工时间划分，对原告所提之异议，本院综合原、被告陈述及农村修建房屋的实际情况本院予以支持，对被告所陈述原告是在停工期间受伤不予采信，对此三份笔录中原、被���间的雇佣关系及原告受伤的过程予以认定采信；对被告方提交的第二组证据，原告方无异议，本院予以认定采信。
经审理查明，原告徐XX为陕西省城固县XX镇XX村二组村民，现年五十三岁，家中有身患一级伤残的妻子刘XX（现年四十五岁）及两个成年女儿。2014年6月11日，原告徐XX受雇被告王XX为其修建自住房干活，双方约定原告给被告当小工，被告支付原告每天80元工资。2014年6月23日午时许，原告在一楼拌沙灰，因当日操作吊葫芦工人离岗，装沙灰斗车又在四楼，原告便自发前往四楼用电葫芦将空灰斗往下吊，在操作下吊时，原告左手被电葫芦卡住受伤，原告受伤后，被告立即将原告送往中国人民解放军第五三八医院治疗，后经医院诊断为：1.左手多指严重砸伤；2.左拇指末节指骨开放性粉碎性骨折；3.左拇指血管神经关节囊甲床损伤；4.左食指末节离断损毁伤；5.左���指中节开放性骨折；6.左中指血管神经关节损伤；7.左环指血管神经关节囊损伤；8.左小指、虎口、手背多处开放伤。原告在中国人民解放军第五三八医院住院治疗9天，期间被告雇人护理原告并承担了原告及护工的生活，但庭审时其并未提交相关证据证明，后经询问双方当事人，被告陈述请护工及生活共花费1500元，原告方对此亦无异议。原告住院期间的医疗费13094.97元，被告向医院支付后在农村合作医疗报销了其中7344元。原告出院后在被告家中居住一月，期间原告生活和治疗均由被告承担，庭审时被告亦未就此向法庭提交相关证据，后经询问，原告认可在被告家中居住一月，期间在门诊上输液十五次，每次54元，都是由被告支付。原告离开被告家后，又陆续在城固县二里中心卫生院治疗，治疗共花费2166元。2014年9月26日，原告伤残经陕西省汉中汉辉法医司法鉴定所鉴定为：左拇指末节指骨开放性粉碎性骨折，左拇指血管神经关节囊甲床损伤致左拇指间关节功能丧失，伤残登记评定为九级；左中指中节开放性骨折内固定术后，伤残登记评定为九级，依据残情晋级原则之规定，其伤残等级晋升为八级；左食指末节离断毁损伤，经治疗后，现左食指末节缺失，其伤残登记晋升为十级。2014年9月29日，原告诉至本院并提出前述诉讼请求。
本院认为，雇员与雇主之间有特定的人身关系和利益关系，雇员在执行职务的过程中，直接为雇主创造利益，其人身遭受损害，雇主理应承担赔偿责任。本案中，被告建房，原告受雇为其干活，雇佣关系明确。庭审举证时，被告虽称原告的损害是发生在午饭停工期间，不是在提供劳务的过程中，但其没有提交充足的证据证明其有严格的停工开工安排，本院不予支持，故对原告的受伤被告理应承担赔偿���任。原告受雇给被告干活，在履行职务的过程中，理应按雇主的安排活动，而不是其所称的“哪里有活就到哪里去。”，“除了砌墙那些我不干，我啥活都干。”.通过调解和庭审时原、被告的陈述，可以确定施工过程中，被告有安排专人操作吊葫芦，被安排之人虽未到场，但被告亦未安排原告操作，原告自行操作吊葫芦的行为与其受伤的结果而言存在重大过失，故依法应当减轻被告的责任。对原告在诉状中所提的精神损害赔偿金，因其对损害后果的发生存在过错，且其已请求伤残赔偿金，故对其要求被告承担精神损害赔偿金的请求本院不予支持。对原告被抚养人生活费的请求，因被抚养人还有两个成年女儿，抚养人数应按三人计算。对原告营养费的请求，应按法律规定的范围内予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任���》第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第一款、第十七条第一、二款，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第九条、第十一条之规定判决如下：
一、原告徐XX的赔偿总额为70775.17元，其中伤残赔偿金为40318.6元（20年x6503元／年x伤残系数31%）；医疗费为8726.97元（13094.97元-7344元＋2166元＋15次x54元）；误工费7520元（94天x80元）；被抚养人生活费11829.6元（20年x5724元／年x伤残系数31%÷3人）；护理费及住院伙食补助费共1500元；营养费180元（9天x20元／天）；鉴定费700元。由被告王XX承担65%的赔偿责任即46003.86元，减去王XX已支付的医疗费5750.97元、护理及住院生活费1500元、出院后门诊治疗费810元，被告王XX赔偿原告徐XX37942.89元（此款现判决生效后十五日内付清）。其余35%的损失��原告自己承担。
二、驳回原告徐XX的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的款项利息。
本案受理费985元，简易程序审理减半收取492.5元，由原告徐XX承担172.5元，被告王XX承担320元，被告承担部分由原告暂时垫付，待判决生效后执行时一并结算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市人民法院。
审判员 ： 赵 峰
二〇一四年十二月一日
书记员 ：张校梁