北京市丰台区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)京0106民初14380号
原告：国家电投集团山西铝业有限公司，住所地山西省原平市西镇乡张村。
法定代表人：高士友，董事长。
委托诉讼代理人：脱脱，北京大成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尹生，北京大成律师事务所律师。
被告：北京中煤顺通国际贸易股份有限公司，住所地北京市丰台区南四环西路188号十六区13号楼1层A01。
法定代表人：袁晓斌，董事长。
委托诉讼代理人：王茜，北京市中翔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王利，男，1977年11月14日出生，汉族，北京中煤顺通国际贸易股份有限公司员工，住单位宿舍。
被告：中铝国际贸易有限公司，住所地北京市西城区金融街33号通泰大厦B座15层。
法定代表人：曾庆猛，董事长。
委托诉讼代理人：冯向峰，北京市鑫诺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张璇，北京市鑫诺律师事务所律师。
原告国家电投集团山西铝业有限公司（以下简称山西铝业公司）与被告北京中煤顺通国际贸易股份有限公司（以下简称中煤顺通公司）、被告中铝国际贸易有限公司（以下简称中铝国贸公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山西铝业公司的委托诉讼代理人脱脱、尹生，被告中煤顺通公司的委托诉讼代理人王茜，被告中铝国贸公司的委托诉讼代理人冯向峰、张璇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山西铝业公司向本院提出诉讼请求：1、二被告对因本方违约给原告造成的各项损失51245576.94元承担连带赔偿责任；2、二被告承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中，山西铝业公司变更诉讼请求为：1、中煤顺通公司对因本方违约给原告造成的各项损失48599848.02元承担赔偿责任；2、中铝国贸公司对中煤顺通公司给原告造成的各项损失48599848.02元承担连带清偿责任；3、二被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：由于原告与中煤顺通公司之间、中煤顺通公司与中铝国贸公司之间存在背靠背的氧化铝购销合同关系，2013年12月，三方经协商共同签署了编号为2011-YGM-C01-02B/ZDTSXLY-14-YXB-
XS-0030的《氧化铝合同补充协议》，约定：为保证原告和中煤顺通公司购销合同的有效执行，在中煤顺通公司将全部合同量60万吨/年即三年180万吨氧化铝全部转售给中铝国贸公司的前提下，中铝国贸公司代中煤顺通公司向原告支付合同履约保证金6000万元，如因中煤顺通公司原因导致原告和中煤顺通公司的合同不能有效执行，中铝国贸公司有权直接代中煤顺通公司履行与原告之间的氧化铝购销合同，并在合同履行完毕后由原告退还履约保证金。2015年2月10日，三方又共同签署了《氧化铝合同补充协议》，编号为2011-YGM-C01-03B/ZDTSXLY-15-GX-0213，约定：1、根据原告与中煤顺通公司所签协议约定的价格和数量，对应的对三方签署的氧化铝价格进行变更，变更后每年60万吨数量参照上海期权交易所三月期铝结算价格与三网（阿拉丁中营网、百川网、安泰科金属报价网）山西地区现货平均价格各占50%的方式进行结算；2、合同执行时间变更为2015年1月-2016年12月31日；3、三方在2015年底重新商谈2016年度合同定价方式和价格。2016年5月，原告与中煤顺通公司又签署了编号为ZDTSXLY-16-GX-
XS-0938的《氧化铝长单销售合同补充协议（四）》，约定：（1）将2016年5月-12月的供货数量调整为4万吨/月，因此，三年期供销合同约定供货数量调整为172万吨；（2）合同价格参照上月26日至本月25日三网（阿拉丁中营网、百川网、安泰科金属报价网）山西地区现货月度平均价格下浮10元/吨定价。在上述协议履行期间，原告按时生产氧化铝并履行备货、供货义务，但中煤顺通公司和中铝国贸公司在2014年度至2016年度分别只执行了240405.67吨、148238.38吨、22958.44吨，合计执行量仅为411602.49吨，未执行的合同量达1308397.51吨，导致原告大量产品积压，虽然原告积极通过折价转售等方式争取最大限度地降低损失，但仍不可避免地发生转售差价、短倒费用、包装费用、套袋费用等各项损失共计48599848.02元。原告认为，原告与二被告之间签署的三方协议合法有效，各方应予忠实履行，但原告按期履行了生产、备货和供货义务，中煤顺通公司却多次违约不执行合同，中铝国贸公司既不履行履约担保义务，也不决定是否代为履行，致使原告形成大量产品积压，造成严重损失，二被告应当依法向原告承担连带赔偿责任，故诉至法院。
被告中煤顺通公司辩称：不同意原告的诉讼请求。理由如下：一、我方在履行与原告签订的购销合同过程中不存在任何违约行为。1、依据原告与我方签订的合同及补充协议，双方已将合同履行期限变更为2015年1月至2016年12月31日，该期间的合同数量应为112万吨，双方签订的两份补充协议对主合同中履行期限及合同数量的条款进行了变更，未就双方进行交货、结算的实际履行量条款进行变更，因此主合同第6.2条明确约定并认可对于货物的交货及结算应当以年度的实际执行量为准，依该条款，原告与我方的合同履行数量应以每年的实际执行量为准，故本案中我方不存在未执行合同数量的情况。2、原告应对我方违约行为承担举证义务。我方订立合同的目的是赚取货物差价，货物量越大，利润就越大，因此我方不会主动限制合同采购量，被告每年氧化铝的产量至少280万吨，与多家公司均建立了购销关系，对每月发货对象及发货数量占有主动权，因此原告因价格利益因素控制对我方的发货量才是双方实际执行合同量的真正原因，故原告主张我方未依约执行合同量而导致其产品积压的事实不存在。二、原告不存在任何损失。1、针对转售差价损失，氧化铝为市场短缺货物，即使我方未依约采购，原告也不会出现产品积压的事实，从原告提供的转售明细可以看出，2015年8、9、11月、2016年5月，原告向第三方转售的氧化铝数量均超过了与我方约定的5万吨。2、针对短倒费用损失，原告销售氧化铝均为买方上门自提或自行承担运费，或由原告代办运输后由收货单位据实计算，因此其主张的因转售而发生的短倒费用没有依据，应予驳回。3、针对包装袋、二次套袋费用损失，结合原告提交的32份销售合同及本案三方背靠背合同，货物包装费用均应由原告自行承担，因此其所主张的转售包装袋费用及二次套袋费用损失没有任何依据，应予驳回。综上请法院驳回原告的全部诉讼请求。
被告中铝国贸公司辩称：不同意原告的诉讼请求。理由如下：一、我方没有担保义务。除代中煤顺通公司支付履约保证金外，三方协议没有为我方设定其他义务，我方不承担担保责任，原告以我方不履行担保义务为由要求我方承担违约责任，没有事实依据。二、我方不因没有决定代为履行承担违约责任。1、因代中煤顺通公司支付履约保证金，三方协议约定我方有权在中煤顺通公司不履行合同的情况下决定直接代为履行，代为履行是要求原告交付货物的权利，不是必须购买原告货物的义务，我方无约可违，违约责任自然无从谈起。2、中煤顺通公司没有按约定的数量向我方交付货物，我方多次催告，以便决定是否代为履行，但因原告和中煤顺通公司合谋骗取我方代为支付的履约保证金，欲借故不予退还，因此拒绝将合同履行情况告知我方，使我方无从作出决定，并且也严重影响了我方的经营计划，给我方造成了损失。因此我方有理由认为原告的损失是虚假的，即使有损失也应自行承担。三、原告与中煤顺通公司对合同进行了变更，即使是中煤顺通公司，也无需承担没有按原合同约定履行的责任。原告与中煤顺通公司补充协议（四）第2条的约定对原合同进行了变更，没有履行的合同量不再按原约定履行，原告要求中煤顺通公司依据原合同承担违约责任没有依据。四、原告要求我方承担连带赔偿责任没有事实和法律依据。我方既非担保人，亦非原告与中煤顺通公司的共同买方，即使中煤顺通公司应当承担违约责任，原告要求我方承担连带赔偿责任也缺乏事实和法律依据。
本院经审理认定事实如下：山西铝业公司曾用名中电投山西铝业有限公司,于2017年2月9日变更为现名称。中煤顺通公司曾用名北京中煤顺通国际煤炭销售有限责任公司，于2015年10月15日变更为北京中煤顺通国际贸易有限公司，于2016年4月6日变更为现名称。
2010年10月8日，中煤顺通公司（卖方）与中铝国贸公司、中铝无锡国际贸易有限公司、中铝青海西部国际贸易有限公司（买方）签订《氧化铝长期购销合同》（编号2011-YGM-C01，以下简称C01合同），合同约定“就卖方向买方供应鲁能晋北所生产的氧化铝产品的长期购销事宜，达成合同条款如下：2.1卖方从2011年1月1日起至2014年12月31日止，向买方供应符合本合同第一条约定的产品480万吨；3.1产品的包装为罐车装运或袋装，买方选择；除国家规定或双方约定由买方提供的以外，产品的包装应由卖方负责供应；4.1双方同意，交货当月该产品的价格为上个月上海期货交易所三月期货铝锭结算价加权平均值的16.8%；6.5货物的运输方式为铁路罐车或铁路路车运输，具体运输方式及目的地由买方选择；买方委托卖方代办铁路运输，卖方负责组织铁路运输，铁路运费由买方承担，卖方先行垫付承担，月底结清；6.6双方同意，在按月均衡发货的前提下，每月25日前以书面形式确认下个月的实际交货数量，由于卖方原因未能按期足量交货，则买方有权选择当月未交付部分是否继续执行，如选择继续执行的，将在下一个月与约定该月应执行的合同量一并执行，补交货物的结算价格按应交货月份和实际交货月份价格的低者结算，卖方在下一月不能补足交付，或者连续两个月不能按照合同约定足额履行交付的，买方有权终止本合同”等。
2013年7月17日，山西铝业公司（甲方，供货单位）与中煤顺通公司（乙方，购货单位）签订《氧化铝长期购销合同》（编号ZDTSXLY-13-YXB-
XS-1327，以下简称1327合同），合同约定“1.1产品名称：甲方生产的冶金级氧化铝二级品以上（含二级）；2.1合同有效期：2014年1月1日起至2016年12月31日止；2.2合同数量：合同有效期内，乙方向甲方采购符合本合同第一条约定的产品，2014、2015、2016年共计180万吨，每年60万吨；3.1产品的包装和费用由甲方负责，塑料编织外袋加内衬的包装袋，包装材料不回收，不另收费；4.1交货地点：甲方仓库；4.2运输：甲方代办铁路运输至乙方指定收货单位或由乙方指定单位自提；4.3运输费用：甲方代办铁路运输，运输费用由乙方或乙方指定收货单位承担，铁路大票及相关发票原票原转，据实结算；5.1价格：双方同意当月发货的实际结算价为上海期货交易所上月第一个工作日至最后一个工作日报出的三月期货铝锭结算价的加权平均值乘以17%下浮10元/吨；5.3乙方同意在本合同签订后，向甲方支付人民币2000万元长单履约保证金，合同终止后，甲方在15个工作日内将保证金退还乙方，或合同执行的最后一个月转为产品货款发货；6.2双方同意年度合同量平均至月度，按月均衡发货和提货，年度合同量以年度实际执行量为准；6.3结算：双方同意按月据实结算当月所发全部货物，价格按照本合同约定的价格执行，甲方向乙方开具相应发货吨数的增值税发票；11.1任何一方如有违约，给对方造成的经济损失由违约方全部赔偿”等。
2013年12月1日，中铝国贸公司（甲方）与中煤顺通公司（乙方）签订《氧化铝长期购销合同补充协议》（编号2011-YGM-C01-01B，以下简称01B补充协议），协议约定“经双方当事人友好协商，甲乙双方签订的C01合同规定的合同价格、合同数量等事宜达成协议如下：一、鉴于乙方与其上游供应商合同发生变更，双方确认，将C01合同价格‘交货当月该产品的价格为上个月上海期货交易所三月期货铝锭结算价加权平均值的16.8%’变更为‘交货当月该产品的价格为上个月上海期货交易所三月期货铝锭结算价加权平均值的17.2%’；二、双方确认，将C01合同的合同数量变更为‘卖方从2014年1月1日起至2016年12月31日止，向买方供应符合本合同第一条约定的产品180万吨，其中2014年60万吨，2015年60万吨，2016年60万吨，每年按12个月计算，双方同意卖方按月均衡向买方提供产品，即每月5万吨’；三、鉴于乙方与其上游所签合同附带履约保证金，在乙方保证与其上游严格履行合同并将所有60万吨/年氧化铝转售给甲方的前提下，甲方同意代乙方支付合同保证金6000万元，乙方对此保证金承担连带责任，协议另签”等。
此后，山西铝业公司（甲方）与中煤顺通公司（乙方）、中铝国贸公司（丙方）签订《氧化铝合同补充协议》（编号2011-YGM-C01-02B/ZDTSXLY-14-YXB-
XS-0030，以下简称02B三方协议），协议约定“鉴于甲、乙双方于2013年7月签订1327合同和2013年12月签订的编号为《ZDTSXLY-13-YXB-
XS-2410》的协议，乙、丙双方于2010年10月签订了C01合同，甲、乙、丙三方经过友好协商，就上述氧化铝购销合同约定的合同数量、价格履约及履约保证金等事宜达成如下补充协议：一、鉴于甲、乙双方氧化铝长期合同数量和价格发生变更，乙方和丙方同意C01合同的合同中价格、数量、执行时间等变更为：价格上个月上海期货交易所三月期铝结算价加权平均值的17.2%，数量60万吨/年，执行时间2014-2016年；二、为保证甲乙双方氧化铝购销合同的有效执行，在乙方将全部合同量60万吨/年共三年180万吨氧化铝全部转售给丙方的前提下，丙方代乙方向甲方直接支付合同履约保证金6000万元整，并于每年元月上半个月直接支付到甲方账户，每年12月下半个月由甲方直接返回丙方账户，次年元月上半个月再由丙方直接支付给甲方；三、甲方保证丙方代乙方支付的合同保证金安全，该合同履约保证金仅为保证合同有效执行使用，不能作为氧化铝货款，如因乙方原因，导致甲、乙双方合同不能有效执行，丙方有权直接代乙方履行甲乙双方所签1327合同和《ZDTSXLY-13-YXB-
XS-2410》合同，并在合同履行完毕后由甲方直接将保证金退给丙方”。
2015年2月10日，山西铝业公司（甲方）、中煤顺通公司（乙方）、中铝国贸公司（丙方）再次签订《氧化铝合同补充协议》（编号2011-YGM-C01-03B/ZDTSXLY-15-GX-
XS-0213，以下简称03B三方协议），协议约定“鉴于甲、乙双方于2013年7月签订1327合同和2013年12月签订的编号为《ZDTSXLY-13-YXB-
XS-2410》的协议，乙、丙双方于2010年10月签订了C01合同，甲乙双方于2013年12月1日签订了01B补充协议，甲乙丙三方于2013年12月30日签订了02B三方协议，现经三方协商同意对此协议进行修改，三方经过友好协商，就上述2015年氧化铝购销合同约定的合同数量、价格及执行时间等事宜达成如下约定：一、鉴于甲、乙双方氧化铝长期合同（ZDTSXLY-15-GS-
XS-0126）数量和价格发生变更，乙方和丙方同意将C01合同中价格变更为：指数定价占合同50%，比例定价占合同50%，指数价为山西地区的指数价，具体为结算月的前一自然月三网（中营网、百川网、安泰科网）山西地区现货平均价，比例分四个价格阶段分别为：1.如上个月上海期货交易所三月期铝结算价加权平均价在13000元以下（含13000元），则丙方买乙方的比例价以上个月上交所三月期铝加权平均价的18.9%作价；2.如上个月上海期货交易所三月期铝结算价加权平均价在13000-14000元之间（含14000元），则丙方买乙方的比例价以上个月上交所三月期铝加权平均价的18.5%作价；3.如上个月上海期货交易所三月期铝结算价加权平均价在14000-15000元之间（含15000元），则丙方买乙方的比例价以上个月上交所三月期铝加权平均价的18.2%作价；4.如上个月上海期货交易所三月期铝结算价加权平均价在15000元以上，则丙方买乙方的比例价以上个月上交所三月期铝加权平均价的18%作价；二、除按照上面第一条规定的定价方式每年60万吨数量外，现货采购价格一月一谈；三、合同执行时间变更为2015年1月-2016年12月31日，如由于时间紧张1月合同数量未能执行，可以后移，移到哪个月由丙方选择；四、甲、乙、丙三方本着诚信、共赢的合作精神，在2015年底重新商谈2016年度合同定价方式和价格；C01合同及02B三方协议的其他条款不变”。
2016年5月，山西铝业公司（甲方）与中煤顺通公司（乙方）签订《氧化铝长单销售合同补充协议（四）》（合同编号：ZDTSXLY-16-GX-
XS-0938，以下简称0938合同），协议约定“就双方签订的1327合同达成如下协议：1.2016年5月-11月期间，第1月乙方提前向甲方偿还697.52万元应收账款，以后每月偿还600万元，总计4297.52万元应收账款；2.在乙方第1月提前向甲方偿还697.52万元应收账款，以后每月偿还600万元应收账款的前提下，甲方按收到货款再发货原则，2016年5月-12月期间每月向乙方发运4万吨氧化铝，其中罐车氧化铝不少于3万吨；3.定价模式：本月（自然月）销售价格参照上月26日至本月25日三网（百川、中营和安泰科）山西地区现货月度平均价下浮10元/吨定价，本月（自然月）销售价格未确定时，乙方可按付款日三网（百川、中营和安泰科）山西地区现货月度平均价下浮10元/吨向甲方预付货款，等本月销售价格确定后，补齐货款后开具增值税发票；4.结算量：甲乙双方每月结算量不得少于4万吨氧化铝，如当月可结算量不足4万吨，次月按照上月销售价格补足4万吨结算量；5.若甲方通过协调铁路享受的运费下浮，实行甲方享有70%，乙方享有30%红利分配，将下浮部分增加到乙方对甲方的氧化铝计算价格中；6.付款方式：承兑付款；7.本协议有效期：2016年5月1日至2016年12月31日；8.本协议未尽事宜按原合同执行，与原合同具有同等法律效力”。
2016年6月28日，中铝国贸公司（甲方）与中煤顺通公司（乙方）签订《氧化铝长期购销合同补充协议》（协议编号：2011-YGM-C01-06B，以下简称06B补充协议），协议约定“本协议项下涉及甲方的权利和义务既可由中铝国贸公司享受或履行，也可由中铝国贸公司指定其子公司中铝青海西部国际贸易有限公司享受或履行。鉴于甲、乙双方于2010年10月签订了C01合同，于2013年12月1日签订了01B补充协议，于2013年12月30日签订02B三方协议，于2015年2月10日签订了03B三方协议。现经双方协商同意对上述协议进行修改。甲、乙双方经过友好协商，就上述氧化铝购销合同约定的合同数量、价格及执行时间等事宜达成如下约定：1、双方确认，2016年为甲方与乙方之前所签订的相关合同与补充协议的最终执行年；2016年乙方销售给甲方的最终数量为24万吨，从7月份开始执行，至12月份终止，每月交货4万吨，每月罐车发运数量不少于3万吨（以实际需求量为准），每月的发货数量及流向以甲方下达的书面确认函为准；二、双方确认，同意将C01合同的合同价格变更为以山西地区的指数价作为结算价格（具体结算月的前一月26日至本月25日三网（中营网、百川网、安泰科网）发布的山西地区现货止水中间价的算术平均价），该价格为50%现金、50%银行承兑汇票价格；三、双方确认，同意将C01合同的合同支付方式变更为先货后款，即乙方先发货，发货后向甲方提供能够证明确实已由山西铝业公司发货的书面证明，甲方在收到相关书面证明后两个工作日内向乙方支付已经发运货物的货款”。
上述协议履行过程中，山西铝业公司主张中煤顺通公司实际从山西铝业公司处采购的氧化铝数量未达到协议约定数量且拖欠货款，为此曾于2015年8月5日、2015年9月16日、2015年10月16日、2015年12月11日、2016年1月6日多次向中煤顺通公司发函要求支付货款并按约定执行合同采购量。此外，2016年1月5日，山西铝业公司在给中铝国贸公司的回函中载明“…在中煤顺通公司未依约履行合同义务的情况下，我司不能返还6000万元保证金，希望贵司能够协助督促中煤顺通公司尽快付清拖欠我司的全部货款，待中煤顺通公司还清货款后，我司将尽快返还贵司保证金”。
2016年1月6日，山西铝业公司委托北京市博然律师事务所向中铝国贸公司发函，载明：“…中煤顺通公司逾期付款和逾期提货的行为已构成违约，给铝业公司造成经济损失。贵司代中煤顺通公司向铝业公司支付的6000万元履约保证金，在中煤顺通公司出现逾期付款和逾期提货的违约情形下，铝业公司有权将上述履约保证金用于赔偿因中煤顺通公司违约造成的损失…希望贵司能够督促中煤顺通公司尽快付清拖欠铝业公司的全部货款，并依约接收逾期提取的货物”。
2016年5月4日，中铝国贸公司向山西铝业公司发函，载明：“…鉴于贵司与中煤顺通公司签订了原协议项下2016年定价及执行量补充协议，如中煤顺通公司与贵司合同履行不及时或出现中止履行、终止履行等情况，贵司应及时通知我司，并在通知的同时告知我方贵司与中煤顺通公司2016年定价方式及合同量，以便我司依据02B三方协议的约定，决定是否代为履行，如贵司未能及时通知我司，导致合同延迟履行或超出合同履行期限，我司将不承担合同不履行的责任”。
2016年5月23日，山西铝业公司在给中铝国贸公司的复函中载明：“…鉴于中煤顺通已构成合同违约，导致合同不能有效执行，根据02B三方协议规定，我司于2015年12月下旬不能返还6000万元合同履约保证金…2016年4月下旬贵司领导再次来到我司进行第三次商谈，最终达成共识…三方同意将2015年中煤顺通公司未执行的长单合同量处理问题暂时搁置，另行商议…关于合同履行等情况的通知问题，我司向中煤顺通公司销售的氧化铝全部直接发往贵司，因此，贵司作为收货方，应最先知道中煤顺通公司合同履约情况，且02B三方协议中并未规定我方负有通知义务，而贵司作为中煤顺通公司合同履约担保人有义务和责任对该公司合同履约等情况进行监管和保障，因此我司认为向贵司通知中煤顺通公司合同履行等情况既无义务也无必要”。
2016年8月10日，中铝国贸公司向山西铝业公司发函，载明：“…截至目前，中煤顺通公司没有履行与我司的补充协议，虽经我司于2016年5月初致函提醒，贵司也没有告知我司贵司与中煤顺通公司《氧化铝长单销售合同补充协议（四）》的履行情况，我司有理由认为该补充协议没有正常履行…如贵司与中煤顺通公司之间的《氧化铝长单销售合同补充协议（四）》在2016年8月仍没有履行，请贵司于2016年9月5日前通知我司，我司将依据02B三方协议中的约定，决定是否代为履行，以免再次对我司的经营计划造成影响”。
2016年9月6日，中铝国贸公司向山西铝业公司发出《关于解除合同的通知》，通知解除02B三方协议、03B三方协议、C01合同中关于代中铝无锡国际贸易有限公司支付氧化铝货款的约定，并希望山西铝业公司收到通知后立即退还下余的履约保证金4300万元。当日，中铝国贸公司也向中煤顺通公司发出《关于解除合同的通知》，通知解除C01合同、01B补充协议、06B补充协议及02B三方协议、03B三方协议，同时希望中煤顺通公司接到通知后立即督促山西铝业公司退还下余的履约保证金4300万元，并在山西铝业公司没有退还的履约保证金范围内承担连带退还责任。
2016年10月17日，山西铝业公司在给中铝国贸公司的回函中载明：“自合同签订生效以来，我司一直严格依约履行，不存在贵司所称没有履行相应的义务的情形，因此贵司无权解除与我司签订的关于氧化铝销售的相关合同。而中煤顺通公司在履行《氧化铝合同补充协议》及相关合同中，却未依约履行相应义务，存在违约情形。三方公司领导为解决此问题，在2016年3月至4月期间进行了3次会面商议。我司也多次向贵司发函告知上述情况，在2016年5月23日《关于中铝国际贸易有限公司2016年5月4日来函的回函》中，就中煤顺通公司履行情况及违约情况都向贵司进行了明确告知。贵司出具的《通知》中也一再写明中煤顺通公司没有按照合同约定履行交货义务…贵司以不存在的告知义务为由解除合同，以达到免除自身本应承担义务的目的，既与客观事实不符，也与有关法律相悖”。
本案审理过程中，山西铝业公司主张，2014年度至2016年度，中煤顺通公司实际采购的氧化铝数量分别为240405.67吨、148238.38吨、22958.44吨，未达到上述协议约定数量（即2014年度和2015年度各60万吨，2016年度52万吨），中煤顺通公司上述违约行为导致其产生转售差价损失21850362.49元、短倒费用损失10257733.84元、包装袋费用损失15993151.69元、二次套袋损失498600元，共计48599848.02元。中煤顺通公司对山西铝业公司主张的上述实际采购量予以认可，但对山西铝业公司主张的上述损失不予认可。
针对其主张的转售差价损失，山西铝业公司向本院提交损失统计表、转售损失明细表、与石家庄市曲寨商贸有限公司、北京宇创众合国际贸易有限公司、中电投铝业国际贸易有限公司、河南神火国贸有限公司、东方希望集团有限公司、孝义市顺得旺商贸有限公司、北京华盛郡安科技有限公司、甘肃东兴铝业有限公司嘉峪关分公司、河南万基铝业股份有限公司、山西亨泰弘欣贸易有限公司等单位签订的《氧化铝购销合同》，以及与上述单位之间关于发货结算量确认的函、发票、转账凭证用以证明。根据山西铝业公司提交的损失统计表，2015年度产生的转售差价损失为19449639.8元，2016年度产生的转售差价损失为2400722.69元，合计21850362.49元。中煤顺通公司对山西铝业公司在损失统计表中列明的合同约定销售价格、市场价格、实际执行量、未实际执行量的数值均予以认可，但不认可证明目的，对上述其他证据均不予认可。中铝国贸公司对上述证据均不予认可。
针对其主张的短倒费损失，山西铝业公司向本院提交其与山东通泰国际货运代理有限公司签订的《氧化铝产品包装倒运及仓库物资配送合同》、付款凭证、结算确认单、发票用以证明，中煤顺通公司和中铝国贸公司对上述证据均不予认可。
针对其主张的包装袋费用损失，山西铝业公司向本院提交其与山西欣业农牧有限责任公司签订的《包装袋采购合同》、发票用以证明，中煤顺通公司和中铝国贸公司对上述证据均不予认可。
针对其主张的二次套袋费用损失，山西铝业公司向本院提交其与沈阳市昊达编织袋加工厂签订的《重复利用包装袋采购合同》、付款凭证、发票用以证明，中煤顺通公司和中铝国贸公司对上述证据均不予认可。
另查：山西铝业公司与中煤顺通公司曾签订《铁路运输物流辅助服务合同补充协议（三）》（编号ZDTSXLY-16-GX-
XS-0725，以下简称0725合同）和《氧化铝产品销售合同补充协议（三）》各一份（编号ZDTSXLY-16-GX-
XS-0726，以下简称0726合同），协议中约定中煤顺通公司自愿将2015年铁路运输物流辅助服务费16025865.67元、长单合同履约保证金2000万元用于冲抵和归还1327合同项下所欠山西铝业公司氧化铝部分货款。中铝国贸公司对此主张：中煤顺通公司和山西铝业公司向其提供的1327合同复印件中载明的履约保证金是6000万元，而真实的1327合同约定的履约保证金却是2000万元且中煤顺通公司已经支付完毕，因此中铝国贸公司持有的1327合同文本是一份变造的合同，是山西铝业公司与中煤顺通公司恶意串通，为了骗取中铝国贸公司支付的6000万元保证金，因此02B三方协议中关于履约保证金的相关约定应属无效。
另查：02B三方协议签订后，中铝国贸公司向山西铝业公司支付了履约保证金6000万元。2016年4月27日，山西铝业公司向中铝国贸公司退还1700万元，余款未退。中铝国贸公司于2017年1月在本院起诉山西铝业公司和中煤顺通公司，要求山西铝业公司退还剩余履约保证金4300万元，同时要求中煤顺通公司承担连带清偿责任。此外，山西铝业公司于2017年7月16日在山西省忻州市中级人民法院起诉中煤顺通公司和中铝国贸公司，要求中煤顺通公司给付尚欠的氧化铝货款39368073.73元及资金占用费5392872.16元（暂计算至2017年7月15日），同时要求中铝国贸公司承担连带清偿责任。上述两案目前均在审理中。
上述事实，有原告山西铝业公司提供的企业信用信息公示报告、02B三方协议、03B三方协议、0938合同、06B补充协议、合同履行情况统计表、结算确认函、向中煤顺通公司和中铝国贸公司发出的函、损失统计表、氧化铝购销合同及结算确认单、转账凭证、发票，被告中煤顺通公司提供的1327合同、C01合同、2014-2016年度上海期货交易所三月氧化铝加权结算价格汇总表、0725合同、0726合同、合同履行情况统计表、确认函、发货确认函、起诉状、（2017）晋09民初51号民事裁定书、管辖权异议上诉状，被告中铝国贸公司提供的01B补充协议、1327合同复印件、向中煤顺通公司和山西铝业公司发出的函、公证书及各方当事人陈述在案佐证。
本院认为：山西铝业公司、中煤顺通公司、中铝国贸公司之间签订的C01合同、1327合同、01B补充协议、02B三方协议、03B三方协议、0938合同、06B补充协议、0725合同、0726合同，均系各方当事人真实意思表示，且未违反相关法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。各方均应依约履行各自义务。中铝国贸公司关于“中煤顺通公司与山西铝业公司恶意串通骗取6000万元保证金，因此02B三方协议中关于履约保证金约定应属无效”的辩称理由依据不足，本院不予采信。各方在1327合同和02B三方协议中均明确约定了中煤顺通公司在2014至2016年度应当从山西铝业公司处采购氧化铝共计180万吨，每年60万吨，该采购量是中煤顺通公司应当执行的最低采购量，1327合同中虽然还约定了“年度合同量以年度实际执行量为准”，但该条款应视为对前述每年60万吨采购量约定的补充，而不能视为对其的变更，中煤顺通公司在2014年度至2016年度的采购量均未达到约定数量，属于违约，应当承担相应的违约责任。中煤顺通公司关于“合同约定履行数量应以每年的实际执行量为准，因此我方不存在未有效执行合同数量的情况”的辩称理由依据不足，本院不予采信。
关于山西铝业公司要求中煤顺通公司赔偿转售差价损失的诉讼请求，本院认为：鉴于1327合同和02B三方协议中均明确约定了中煤顺通公司每年应采购量为60万吨，山西铝业公司为履行上述合同，需要进行相应的生产备货，在中煤顺通公司未能按约定数量采购时，山西铝业公司也就无法按照与中煤顺通公司约定的合同价格取得相应货款。山西铝业公司提供的损失统计表、转售损失明细表、与其他单位签订的《氧化铝购销合同》以及相应的发货结算量确认函、发票、转账凭证等证据材料可以证明其在2015年7-12月期间的转售数量分别为18254.61吨、53257.53吨、38694.57吨、6561.74吨、43603.9吨、15024.79吨，转售价格分别为2349.19元、2305.17元、2277.5元、2100元、1935.17元、1620.7元，鉴于中煤顺通公司在庭审中对于山西铝业公司计算的上述期间双方之间合同约定价格均予以认可，因此可以认定上述期间山西铝业公司转售价格与中煤顺通公司合同约定价格之间的差价分别为47.84元、33.36元、21.95元、146.53元、233.79元、319.1元，故差价损失分别为873300.54元、1776671.2元、849345.81元、961491.76元、10194155.78元、4794410.49元，合计19449375.58元，该部分损失中煤顺通公司应当予以赔偿。但是，山西铝业公司与中煤顺通公司在2016年5月另行签订了0938合同，合同约定“在中煤顺通公司第1月提前向山西铝业公司偿还697.52万元应收账款，以后每月偿还600万元应收账款的前提下，山西铝业公司按收到货款再发货原则，2016年5月-12月期间每月向中煤顺通公司发运4万吨氧化铝”，而根据山西铝业公司在本案中提交的合同履行情况统计表，中煤顺通公司在2016年5月只向其支付了300万元，2016年6月、7月均无付款，并未按照0938合同的上述约定履行付款义务，且山西铝业公司提供的各方往来函件中也可看出各方在2016年期间就保证金返还以及中煤顺通公司违约等事宜进行了多次协商，而山西铝业公司提交的损失统计表中也可以看出2016年5月-12月期间的氧化铝市场价格均高于其与中煤顺通公司合同约定价格，因此，如果山西铝业公司在上述情况下仍然每月按照与中煤顺通公司协议约定数量进行生产备货，因此造成库存积压并低价转售，属于自行扩大损失，该部分损失山西铝业公司应当自行承担，故山西铝业公司要求中煤顺通公司向其赔偿2016年5月、7月、8月、11月的转售差价损失共计2400722.69元，依据不足，本院不予支持。综上，山西铝业公司该部分诉讼请求合理部分本院予以支持，超出部分本院不予支持。
关于山西铝业公司要求中煤顺通公司赔偿短倒费用损失的诉讼请求，本院认为：山西铝业公司与其他单位签订的《氧化铝购销合同》中均约定运输费用由买方或收货人自行承担，且山西铝业公司提供的证据材料不足以证明其主张的转售部分的全部氧化铝均发生了二次搬运，故该部分诉讼请求依据不足，本院不予支持。
关于山西铝业公司要求中煤顺通公司赔偿包装袋费用损失、二次套袋费用损失的诉讼请求，本院认为：1327合同中明确约定“产品的包装和费用由山西铝业公司负责，塑料编织外袋加内衬的包装袋，包装材料不回收，不另收费”，该条款各方此后并未予以变更，山西铝业公司与其他单位签订的《氧化铝购销合同》中也均约定包装物及包装费用由山西铝业公司承担，且山西铝业公司提供的证据材料不足以证明与其主张的转售部分的全部氧化铝存在关联性，故该部分诉讼请求依据不足，本院不予支持。
关于山西铝业公司要求中铝国贸公司对中煤顺通公司的债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为：根据02B三方协议中的约定，在中煤顺通公司将全部合同量60万吨/年共三年180万吨氧化铝全部转售给中铝国贸公司的前提下，中铝国贸公司代中煤顺通公司向山西铝业公司直接支付合同履约保证金6000万元，该6000万元系为了保证中煤顺通公司与山西铝业公司双方氧化铝购销合同（即1327合同）的有效执行，该合同保证金仅为保证合同有效执行使用，不能作为氧化铝货款，由此可见，中铝国贸公司代中煤顺通公司支付的6000万元具有履约保证的性质，当中煤顺通公司存在违约行为并给山西铝业公司造成损失时，山西铝业公司有权使用该保证金抵扣相应的损失，但不能使用该保证金抵扣货款。中铝国贸公司在支付上述款项时，对该款项的性质亦应知晓。现中煤顺通公司未按约定数量从山西铝业公司处采购氧化铝，存在违约，也确实给山西铝业公司造成了损失，因此中铝国贸公司应在其已向山西铝业公司支付的履约保证金范围内（共支付6000万元，山西铝业公司已退还1700万元，剩余4300万元）承担相应的连带责任。故山西铝业公司该部分诉讼请求理由正当，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、北京中煤顺通国际贸易股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿国家电投集团山西铝业有限公司氧化铝差价损失
19449375.58元；
二、中铝国际贸易有限公司在其已向国家电投集团山西铝业有限公司支付的4300万元履约保证金范围内对北京中煤顺通国际贸易股份有限公司上述付款义务承担连带清偿责任；
三、驳回国家电投集团山西铝业有限公司的其他诉讼请求。
如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费284799元、保全费5000元，二项合计289799元，由原告国家电投集团山西铝业有限公司负担173880元（已交纳），由被告北京中煤顺通国际贸易股份有限公司负担115919元（于本判决生效之日起七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。
审判长 俞凯欣
审判员 苏 洁
审判员 李 佳
二〇一八年一月二十五日
书记员 申 航