广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东一法碣民三初字第127号
原告胡晚娥，女，汉族，1957年9月12日出生，住湖南省辰溪县，
委托代理人江旺顺，广东砝码律师事务所律师。
委托代理人王燕，广东砝码律师事务所律师助理。
被告李大清，男，汉族，1981年1月18日出生，住湖南省资兴市，
被告东莞市东田混凝土搅拌有限公司，住所地：广东省东莞市石碣镇鹤田厦工业区。
法定代表人邓志华。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司，住所地：广东省东莞市南城区莞太大道168号太平洋保险大厦一层、六至十三层。
负责人何晓东，该公司总经理。
委托代理人邓智良，广东约克律师事务所律师。
委托代理人王彬，广东约克律师事务所律师。
原告胡晚娥诉被告李大清、东莞市东田混凝土搅拌有限公司（以下简称“东田公司”）、中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司(以下简称“太平洋财险东莞公司”)机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2015年8月5日立案受理后，依法由代理审判员阳玉佩适用简易程序于2015年10月20日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人江旺顺，被告李大清，被告太平洋财险东莞公司的委托代理人邓智良到庭参加诉讼。被告东田公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告的诉讼请求：一、被告赔偿原告320976.69元（其中医疗费100377.55元、后续治疗费18000元、住院伙食补助费20200元、营养费3000元、护理费48750元、残疾赔偿金195592.2元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1800元、交通费4000元，并扣减被告已赔偿的85743.06元），交强险和商业险一并处理；二、由被告承担本案的诉讼费用。
被告李大清答辩称，东田公司垫付原告医疗费85931.86元。
被告太平洋财险东莞公司答辩称，1、我司仅在交强险和商业三者险承保限额内承担赔偿责任。2、被告东田公司已垫付原告医疗费85931.86元，应予以扣减。3、原告住院天数共计200天；门诊医疗费应提供病历；根据广东省司法鉴定协会关于发布《法医临床鉴定行业指引》的通知，肢体长骨骨折内固定钢板取出只需8000元-12000元；营养费过高；诊断证明中的陪护人员信息是手写添加上去的，字迹与主治医生的笔迹明显不一致，护理费应按50元/天计算；交通费发票关联性不确认。4、对原告的残疾赔偿金有异议，已提交重新鉴定申请书；原告为农业户口，残疾赔偿金应按农村标准计算。5、鉴定费不属于交强险的承保范围，精神损害抚慰金不应由我司承担。
被告东田公司没有答辩，在举证期限内亦未提交证据到庭。
经审理查明，2014年2月28日7时10分，李大清驾驶粤Ｓ×××××号重型自卸货车沿振兴路从水闸桥方向往柳树坊方向行驶至东莞市高埗镇振兴路农业银行路口左转弯过程中，车身右侧与正在人行横道上行走的行人胡晚娥的身体发生碰撞，造成胡晚娥受伤的交通事故。此事故经交警部门处理认定，李大清负此事故的全部责任，胡晚娥不负事故责任。
事故发生后，原告被送往东莞市人民医院门诊及住院治疗，住院时间从2014年2月28日至2014年8月31日，共184天。出院医嘱：1、右侧下肢避免负重3个月，右膝关节及踝关节适当功能锻炼；2、适当补充营养，补充钙质，每月返院复查X光片；3、住院期间留陪人一名，陪人姓名雷美田，身份证号码，出院后继续陪护至外固定拆除；4、待骨愈合（约一年）返院拆除内固定，费用约15000元；5、伤口保持干洁，外固定支架纱块每周更换一次，外固定支架需待复查后决定拆除时间；6、不适随诊。原告出院后进行门诊复查，产生复查费。原告于2015年5月25日因行右胫骨外固定支架拆除术等再次至东莞市人民医院住院治疗，住院时间从2015年5月25日至2015年6月10日，共16天。出院医嘱：1、复查X光片，视情况拆石膏，日后视骨愈合情况拟定是否需要植骨，不适随诊；2、注意饮食、营养，住院期间留陪人一位，出院后陪护三个月。原告共住院200天，共花费医疗费100566.35元，其中被告东田公司垫付85931.86元。另，被告东田公司赔付原告现金5000元。
原告于2015年7月20日经广东岭南法医临床司法鉴定所评定为八级伤残，原告为此花费鉴定费1800元。被告太平洋财险东莞公司对原告的伤残等级有异议，认为：“1、根据病历记载，胡晚娥右胫骨慢性血源性骨髓炎经手术等治疗措施后，已经愈合，不会因骨髓炎导致终生残疾，因此不适用粤鉴协[2014]12号附件2《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与规定》3.2.1.2）款之规定。2、该款适用于标准4.8.10⑵四肢长骨（除腓骨外）骨折不愈合或者骨折并发慢性骨髓炎不愈合1年以上条款的理解：①四肢长骨骨折后，并发慢性骨髓炎不愈合1年以上是指并发骨髓炎之日起计算达1年以上不愈合；②四肢长骨骨折并发慢性骨髓炎不愈合1年以上，说明骨髓炎经治疗后至评残时超过1年仍然不愈合。原告评残时慢性骨髓炎已经治愈，不存在慢性骨髓炎不愈合的前提条件。3、鉴定报告中引用的鉴定依据不具体。原告右胫骨骨折并发慢性血源性骨髓炎经治疗后已经愈合，应属于九级伤残”。被告太平洋财险东莞公司于2015年9月23日向本院递交重新鉴定申请书，申请对原告因交通事故构成的伤残等级重新进行鉴定。
原告属农村户口，事故发生时56周岁。原告主张其事故发生时随女儿雷美田在城镇连续居住一年以上，且雷美田有固定收入，请求按照城镇户口标准计算残疾赔偿金。原告提交东莞裕元鞋业制品有限公司出具的居住证明（载明兹有东莞裕元鞋业制品有限公司课长雷美田与其老公杨秀琪及女儿杨悦、母亲胡晚娥一家四口自2012年2月20日起至今一直在东莞市高埗镇裕元鞋业制品有限公司生活区裕景楼居住）、东莞市高埗爱尔儿幼儿园出具的学员接送状况（载明兹有东莞裕元鞋业制品有限公司职员雷美田女儿杨悦在2012年9月至2014年2月在东莞高埗爱尔儿幼儿园就读期间，因工作忙碌，由母亲胡晚娥经常接送）、胡晚娥的广东省餐饮服务从业人员健康证明、雷美田与东莞裕元鞋业制品有限公司的劳动合同、工资单、参保人险种缴费明细表（显示雷美田在2002年7月至2014年3月有在东莞投保社会保险）、雷美田在中国建设银行东莞高埗支行开立的银行账户（显示2013年1月至2014年2月每月均有收入）佐证。原告主张住院期间由其女儿雷美田护理，要求按其月收入5000元/月计算6个月的护理费及按50元/天计算2014年9月1日至2015年9月10日的护理费。原告称其就医、护理人员来回医院及家属处理事故实际产生交通费，提交交通费发票予以佐证。
另查明，粤Ｓ×××××号重型自卸货车的登记车主为被告东田公司。被告李大清是被告东田公司的员工，事发时是在履行职务行为。粤Ｓ×××××号重型自卸货车在被告太平洋财险东莞公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险及相应的不计免赔，保险期限均自2013年12月25日0时至2014年12月24日24时止，交强险保险限额为122000元（其中医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元、财产损失赔偿限额为2000元），商业第三者责任险保险限额为100万元，事发时在保险期限内。
以上事实，有交通事故认定书、保险单、户口本、亲属关系证明、入院记录、门诊病历、出院记录、手术记录表、诊断证明书、医疗费用发票、用药清单、工资证明、工资表、劳动合同、银行流水、社保对账单、常住证明、学员接送状况、广东省餐饮服务从业人员健康证明、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、借条以及本案庭审笔录、问话笔录等附卷为证。
本院认为，本案是机动车与行人之间发生的机动车交通事故责任纠纷。交警部门作出的交通事故认定书符合法律规定，本院依法予以采纳。被告东田公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。
关于原告的伤残等级，案涉鉴定意见书由具备相关鉴定资格的机构及鉴定人员作出，而且通过结合原告的病历、检查资料，并依照法定检验方法对原告进行相关体格检查，参照法定伤残评定标准而作出，且鉴定意见书分析说明中载明“原告经两次住院，现右胫腓骨骨折仍未愈合，已一年多时间，医院诊断为慢性血源性骨髓炎（死骨形成），符合八级伤残的评定标准”，本院对该鉴定意见书予以采信。在被告太平洋财险东莞公司不能提供充分证据反驳案涉鉴定意见书的情况下，本院对被告太平洋财险东莞公司要求重新鉴定的申请，不予准许。
对于本案的民事赔偿责任，胡晚娥属于粤Ｓ×××××号重型自卸货车的第三者，由于粤Ｓ×××××号重型自卸货车已向被告太平洋财险东莞公司投保了交强险，被告太平洋财险东莞公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元的范围内对本次交通事故造成原告的损失承担赔偿责任。被告李大清负事故的全部责任，应对原告超出以上保险限额部分的损失承担100%的赔偿责任。被告李大清是被告东田公司的员工，事发时是在履行职务行为，故被告李大清的赔偿责任应由被告东田公司承担。粤Ｓ×××××号重型自卸货车在被告太平洋财险东莞公司处投保了商业第三者责任险，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告东田公司应当承担的赔偿责任在不超出商业第三者责任险保险限额的范围内可由被告太平洋财险东莞公司直接赔偿给原告，超出商业第三者责任险保险限额及赔偿范围的部分由被告东田公司直接承担。
依据相关的法律规定及原、被告的举证情况，本院对原告因本事故造成的损失计算如下：
1、医疗费：100566.35元，其中被告东田公司支付85931.86元。
2、后续治疗费：医嘱建议骨折愈合后回院取出内固定约需15000元，是必然发生的费用，本院予以支持。门诊复查费3000元，没有医疗费发票，本院不予支持。
3、住院伙食补助费：原告共住院200天，住院伙食补助费按100元/天计算为20000元。
4、营养费：医嘱建议加强营养，结合原告的伤情及年龄，本院酌情支持2000元。
5、护理费：原告于2014年2月28日至8月31日第一次住院，东莞市人民医院2014年8月31日的诊断证明书记载出院后继续陪护至外固定拆除，原告于2015年5月25日至6月10日入院行外固定支架拆除术，医嘱建议出院后陪护三个月，即原告的护理期为2014年2月28日至2015年9月10日，共计559天，护理费按50元/天计算为50元/天×559天=27950元。
6、残疾赔偿金：原告的伤情经鉴定为八级伤残，原告为农村户口，事故发生时56周岁，原告主张其一直在东莞帮助女儿雷美田照顾小孩符合常理，且有提交学员接送状况说明及居住证明佐证，原告提交的证据足以证明原告事故发生时随女儿雷美田在城镇连续居住一年以上，且雷美田有固定收入，残疾赔偿金按照其伤残等级，适用城镇居民人均可支配收入标准计算为30192.9元/年×20年×30％（伤残等级）=181157.4元。
7、精神损害抚慰金：本次事故造成原告八级伤残，对其身体已经造成不可回复性的创伤，原告为此遭受较大精神痛苦，被告应给予赔偿。结合原告的伤残结果，被告的赔偿能力及当地平均生活水平，本院酌情支持15000元。
8、鉴定费：1800元，有鉴定费发票佐证，本院予以支持。
9、交通费：根据处理交通事故的实际情况，结合原告提交的交通费发票，本院酌情支持1500元。
以上第1至4项费用共计137566.35元，属于交强险医疗费用赔偿限额的计算项目，应由被告太平洋财险东莞公司在交强险医疗费用赔偿限额内先予承担10000元，超出部分127566.35元，由被告东田公司承担100%即127566.35元，该款可由被告太平洋财险东莞公司在商业第三者责任险限额内承担。第5-9项费用共计227407.4元，属于交强险死亡伤残赔偿限额的计算项目，应由被告太平洋财险东莞公司在交强险死亡伤残赔偿限额内先予承担110000元，超出部分117407.4元，由被告东田公司承担100%即117407.4元，该款可由被告太平洋财险东莞公司在商业第三者责任险限额内承担。综上，被告太平洋财险东莞公司共应赔偿原告364973.75元；被告李大清、东田公司在本案中无需赔偿原告损失，本院依法驳回原告对其的诉讼请求。被告东田公司已垫付原告的医疗费85931.86元、现金5000元，可在被告太平洋财险东莞公司的赔偿款中予以扣除，扣除后，被告太平洋财险东莞公司仍需赔偿原告274041.89元。对于原告超过上述赔偿标准的请求，本院予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司在本判决发生法律效力之日起三日内赔偿274041.89元给原告胡晚娥。
二、驳回原告胡晚娥对被告李大清、东莞市东田混凝土搅拌有限公司的诉讼请求。
三、驳回原告胡晚娥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3057.33元（原告已预交），由原告胡晚娥负担447.33元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司东莞分公司负担2610元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 阳玉佩
二〇一五年十一月五日
书 记 员 曾明珠
（附页）本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条：机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。