上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第33048号
原告陈的苟，男，1958年4月4日生，汉族，住安徽省安庆市。
委托代理人钱春，上海市东浦律师事务所律师。
委托代理人沈一樑，上海市东浦律师事务所律师。
被告倪忠意，男，1986年1月25日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人吴军，总经理。
委托代理人王会超，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告陈的苟与被告倪忠意、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“平安保险上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年8月31日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月21日公开开庭进行了审理。原告陈的苟的委托代理人钱春、被告倪忠意、被告平安保险上海分公司的委托代理人王会超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈的苟诉称，2014年4月12日20时40分许，被告倪忠意驾驶沪JGXX**小型轿车在上海市浦东新区南团公路、东大公路南约800米处与驾驶电动三轮车行驶的案外人汪根淼发生交通事故，致乘坐在汪根淼所驾驶车辆上的原告等二人受伤。经交警部门认定，被告倪忠意负事故的主要责任，汪根淼负事故的次要责任，原告等二人不负事故责任。被告平安保险上海分公司系沪JGXX**小型轿车的交强险和商业险保险人。后因双方就赔偿事宜协商未果，故原告诉至法院，主张如下经济损失：医疗费19，705.22元（人民币，下同）、残疾辅助器具费160元、鉴定费2，000元、残疾赔偿金42，384元、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付）、营养费1，800元、护理费5，050元、误工费19，500元、交通费500元、衣物损失费500元、住院伙食补助费180元、律师代理费3，000元，上述损失要求被告平安保险上海分公司在交强险和商业三者险责任限额范围内先行赔偿，超出及不属于保险赔付范围的损失由被告倪忠意承担80%的赔偿责任，其中律师代理费要求被告倪忠意全额赔偿。
被告倪忠意辩称，对原告所述交通事故的基本事实、责任认定无异议。对于原告提出的各项损失，凡属于保险赔付范围的同意被告平安保险上海分公司的质证意见，律师代理费由法院依法处理。
被告平安保险上海分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实、责任认定及沪JGXX**小型轿车在其公司投保交强险和商业险的事实无异议。对上海长兴医学交流研究所司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》有异议，申请重新鉴定。对原告提出的各项损失：医疗费在扣除非医保费用及住院费用中的伙食费后由法院凭据审核；残疾辅助器具费由法院依法处理；鉴定费在商业三者险内赔付70%；残疾赔偿金同意赔付原告所主张金额的50%；精神损害抚慰金按照责任比例承担；营养费、护理费均认可30元／日的赔偿标准；误工费不予认可；交通费、衣物损失费分别酌情认可200元、100元；住院伙食补助费无异议；律师代理费不属于保险赔付范围。
经审理查明，2014年4月12日20时45分许，在上海市浦东新区南团公路、东大公路南约800米（墩艺路口）处，被告倪忠意驾驶沪JGXX**小型轿车与驾驶电动三轮车行驶的案外人汪根淼发生两车相撞的交通事故，致汪根淼及乘坐在汪根淼所驾驶车辆上的原告及案外人汪金明受伤。原告伤后被送至上海市浦东医院进行治疗。2015年4月15日，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具了《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告倪忠意承担事故主要责任，案外人汪根淼承担事故次要责任，原告及案外人汪金明不承担事故责任。2015年1月5日，原告伤情经上海长兴医学交流研究所司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：“1、被鉴定人陈的苟因交通事故致左下肢功能部分丧失，其所受损伤构成XXX伤残。2、其损伤后的休息期150日、营养期45日、护理期75日（包含后期治疗）。”原告为此支付鉴定费2，000元。2015年8月31日，原告诉至本院，请求判如所请。原告为诉讼聘请律师，支出律师代理费3，000元。
另查明，沪JGXX**小型轿车在被告平安保险上海分公司处投保了交强险和商业险，其中商业险承保险别中含商业第三者责任保险（赔偿限额100万元）和不计免赔率。本起交通事故发生在保险期内。
又查明，因本案交通事故受伤的案外人汪金明为解决赔偿问题也已向本院提起诉讼，该案与本案合并审理。
审理中，原告陈的苟表示，无需将本案事故另一责任人汪根淼列为共同被告，其放弃对汪根淼的赔偿请求。
审理中，原告及被告平安保险上海分公司就残疾赔偿金协商为25，430.40元，被告平安保险上海分公司据此放弃重新鉴定申请。
审理中，被告倪忠意提出其在事故发生后已支付原告现金17，000元，并为原告垫付医疗费671.50元，要求在本案中一并处理。原告对此没有异议，并表示若被告倪忠意的已付款超出其在本案中的应付款，同意在本案中直接向被告倪忠意进行返还。
上述事实，由当事人的陈述及道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险单、司法鉴定意见书、病史材料、医疗费发票、鉴定费发票等证据证实。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间，且有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。结合交警部门对本起道路交通事故的责任认定、沪JGXX**小型轿车的交强险和商业险投保情况，本院确认本案原告损失先由被告平安保险上海分公司在交强险赔偿责任限额范围内进行赔付；其次由被告平安保险上海分公司在商业三者险赔偿责任限额范围内按照80%的比例进行赔付；再次仍有不足的，由被告倪忠意按照80%的比例进行赔偿；原告在本案中放弃对另一事故责任人汪根淼的相关赔偿主张系原告对自身权益的处分，本院对此予以尊重。
关于原告合理损失的认定：（1）医疗费，根据当事人提供的医疗费发票结合相关病史材料，在扣除原告住院医疗费中的伙食费及无相应病史佐证的门诊医疗费后，本院凭据确认为17，243.12元。（2）鉴定费2，000元，由鉴定意见书、鉴定费发票为证，本院予以确认。（3）残疾赔偿金，原告及被告平安保险上海分公司协商为25，430.40元，该协商意见不影响本案另一被告倪忠意之权益，本院予以照准。（4）精神损害抚慰金，原告主张5，000元。本院综合考虑原告伤残程度、双方过错程度等因素酌情支持4，000元。（5）营养费，原告主张1，800元，本院认为尚在合理范围，故予以支持。（6）护理费，原告主张5，050元，本院酌情以50元／日为赔偿标准计算75日确认为3，750元。（7）误工费，原告主张19，500元，但其所提供的证据尚不足以证明其从事建筑行业并因本次受伤导致收入实际减少19，500元的事实。故本院综合考虑原告年龄、休息期限、劳动能力及举证情况等因素，予以酌情支持10，100元。（8）交通费，原告主张500元，本院综合考虑原告就诊次数、地点等因素，酌情支持300元。（9）衣物损失费，原告主张300元，本院酌情支持200元。（10）住院伙食补助费，原告主张180元，两被告均无异议，本院予以照准。（11）残疾辅助器具费，原告主张160元，并提供了购买拐杖的发票一张，结合原告伤情，本院认为该费用属原告合理损失，故予以支持。（12）律师代理费，原告主张3，000元，结合原告获赔金额、相关律师收费标准等因素，本院酌情支持2，000元。
综上，本起交通事故造成原告各项合理损失共计67，163.52元。其中原告属于交强险医疗费用赔偿项下的损失为医疗费17，243.12元、住院伙食补助费180元、营养费1，800元计19，223.12元，本院结合本起交通事故另一伤者汪金明的损失情况，确认此款由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内赔偿5，354.36元，余款13，868.76元由被告平安保险上海分公司在商业三者险责任限额内赔偿80%计11，095.01元。确认原告属于交强险死亡伤残赔偿项下的损失为残疾赔偿金25，430.40元、护理费3，750元、精神损害抚慰金4，000元、误工费10，100元、交通费300元、残疾辅助器具费160元计43，740.40元，本院结合本起交通事故另一伤者汪金明的损失情况，确认此款由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内赔偿39，700.16元（含精神损害抚慰金4，000元），余款4，040.24元由被告平安保险上海分公司在商业三者险责任限额内赔偿80%计3，232.19元。确认原告属于交强险财产损失赔偿项下的损失为衣物损失费200元，本院结合本起交通事故另一伤者汪金明的损失情况，确认此款由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内赔偿。确认原告其他损失为鉴定费2，000元，由被告平安保险上海分公司在商业三者险责任限额内赔偿80%计1，600元；另有律师代理费2，000元，由被告倪忠意负责赔偿。
以上，被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内应赔偿原告45，254.52元、在商业三者险责任限额内赔偿原告15，927.20元。被告倪忠意应赔偿原告2，000元，因被告倪忠意已累计支付原告17，671.50元，故原告应返还被告倪忠意15，671.50元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告陈的苟45，254.52元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告陈的苟15，927.20元；
三、原告陈的苟于本判决生效之日起十日内返还被告倪忠意15，671.50元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，873元（原告陈的苟已预交），减半收取计936.50元，由原告陈的苟负担467.50元，被告倪忠意负担469元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 周 清
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 顾燕丽
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条??保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释?》
第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条??被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。