辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)辽03民终1019号
上诉人（原审被告）：李道斌。
委托代理人：张贵民，辽宁三公律师事物所律师。
被上诉人（原审原告）：姚晓。
委托代理人：姚琼，女，汉族，1966年10月4日出生，住鞍山市铁西区。
原审被告：鞍山九建工程有限公司，住所地鞍山市铁东区碧湖园新营路21号。
法定代表人：李宗毅，公司经理。
上诉人李道斌为与被上诉人姚晓、原审被告鞍山九建工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服鞍山市立山区人民法院（2015）立民一初字第260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月12日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月16日公开开庭进行了审理。上诉人李道斌的委托代理人张贵民律师、被上诉人姚晓及委托代理人姚琼到庭参加诉讼。原审被告鞍山九建工程有限公司经依法传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年6月13日，鞍山九建工程有限公司与鞍山立达供暖有限公司签订灵山锅炉房项目《建设工程施工合同》。2011年9月18日，李道斌以鞍山九建工程有限公司灵山锅炉房项目部名义与姚晓签订《施工合同》。2011年11月20日，李道斌向姚晓送达勒令通知书，通知书载明：因姚晓施工人员不足，造成工期延误，影响李道斌正常工期进度，造成立达供暖有限公司灵山锅炉房无法正常使用，李道斌作出以下决定：一、姚晓必须无条件退场，限期立即退场。二、姚晓必须按照合同规定负责李道斌的一切经济损失。落款由李道斌的项目经理喻韧签字，并盖有鞍山九建锅炉房项目部印章。随后，姚晓撤离施工现场。2011年11月20日姚晓制作《停工待料人工费》和《停工待料》清单一份，2011年11月25日，由李道斌项目经理喻韧在该《停工待料人工费》和《停工待料》清单上签字，人工费工资总额为132000元。2011年12月1日，姚晓与李道斌的项目经理喻韧签订《协议书》，该协议载明，姚晓架支的钢模板，还没有清点，明日清点后，按姚晓所付的租金，我公司如数付清从2011年12月1日起应付的租金，拆完后堆成堆，码成垛，损失按模板价格赔偿。2011年12月6日，李道斌的项目经理喻韧在清点模板的清单上签字。
原审法院还查明，2011年9月28日姚晓与鞍山市千山区天利模板租赁站签订《建筑材料周转租赁合同书》，双方约定，鞍山市千山区天利模板租赁站将模板出租给姚晓使用，姚晓将租赁的模板用于被告鞍山九建工程有限公司承建的鞍山市立达供暖有限公司灵山锅炉房，煤库，维修化验调度指挥中心工程。签订合同当日，姚晓向鞍山市千山区天利模板租赁站支付3万元租金。合同履行后，形成两份结算清单，结算日期为2011年9月28日至2011年12月20日和2012年3月15日至2012年11月30日。鞍山市铁西区人民法院（2014）鞍西民三初字第253号民事判决书判决原告支付鞍山市千山区天利模板租赁站刘素兰租金51283元和赔偿金64249元。姚晓自认李道斌和被告鞍山九建工程有限公司拖欠其租金为21283元。姚晓与被告李道斌均无建设工程施工资质。本案所涉工程系李道斌挂靠在鞍山九建工程有限公司名下承建施工，李道斌又以鞍山九建公司灵山锅炉房项目部名义将本案所涉工程分包给姚晓。
原审法院认为，公民的合法权益，应受到法律保护。被告李道斌挂靠被告鞍山九建工程有限公司承包本案所涉工程，被告李道斌又将该工程中煤库，维修化验东库及调度指挥中心的土建、给排水、采暖、电气工程分包给无建筑资质的原告姚晓，属于违法分包，其分包行为无效，所签订的合同亦应无效。虽然建设施工合同无效，但原告姚晓已经实际施工，投入资金，工人进场，发生了建设工程的直接费用以及相应的人工费用，被告李道斌向原告姚晓发出勒令通知书通知其退场，原告姚晓于2011年11月20日退场，原告姚晓与被告李道斌的权利义务已解除。但被告李道斌仍然留用原告姚晓所租赁的模板继续使用，并于2011年12月1日签订《协议书》对模板以及损耗进行约定，原告姚晓要求被告李道斌支付其留用模板期间的租金和损耗的请求，应当予以支持，经鞍山市铁西区人民法院（2014）鞍西民三初字第253号民事判决书判决原告姚晓支付鞍山市千山区天利模板租赁站刘素兰租金51283元和赔偿金64249元。原告姚晓自认被告李道斌和被告鞍山九建工程有限公司拖欠租金为21283元。故对原告姚晓要求被告李道斌支付模板租金21283元和赔偿金64249元的诉讼请求，该院予以支持。
关于原告姚晓主张要求被告李道斌赔偿停工待料期间人工费132000元一节，被告李道斌的项目经理喻韧已与原告姚晓在《停工待料人工费》和《停工待料》清单上签名，因此可以认定原告姚晓与被告李道斌对此项损失数额认同，故对原告该项诉讼请求该院予以支持。
关于原告姚晓主张要求被告鞍山九建工程有限公司给付模板费用以及模板损坏赔偿，停工待料人工费一节，被告李道斌挂靠在被告鞍山九建工程有限公司名下进行承建施工本案所涉工程，被告鞍山九建工程有限公司作为被挂靠人，根据相关法律规定，挂靠人对外以被挂靠企业的名义进行施工的，被告挂靠人与挂靠人应承担连带责任，故对原告姚晓主张被告鞍山九建工程有限公司承担模板费用以及模板损坏赔偿，停工待料人工费给付义务的请求原审法院予以支持。
原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条”债务应当清偿，暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”，《中华人民共和国建筑法》第二十六条”实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”，《中华人民共和国合同法》第五十七条”合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”之规定，判决如下：
一、判令被告李道斌于本判决生效之日起十日内支付原
告姚晓21283元以及模板损坏赔偿64249元，停工待料人工损失费132000元，共计217532元。
二、被告鞍山九建工程有限公司对被告李道斌上述给付
款项承担连带责任。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4563元（原告已经缴纳），由被告李道斌承担。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内向原审法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
上诉人李道斌不服上述民事判决，向本院提起上诉，请求：依法撤销原审判决，驳回被上诉人姚晓的诉讼请求。理由是：1、原审违反了一事不再理的诉讼原则，立案审理违法。2、原审程序违法，上诉人未收到原审起诉书、开庭传票等法律文书。3、原审认定事实有误。双方在鞍山市立山区法院（2012）立民一初字第219号案件诉讼过程中，被上诉人姚晓从未出示过喻韧签字的《停工待料人工费》和《协议书》等证据，且该案中钢筋工承包人于在江出庭证言证明不存在停工待料人工费。4、被上诉人姚晓提交的鞍山市铁西区法院（2014）鞍西民三初字第253号民事判决书是被上诉人姚晓与他人的法律关系，与上诉人李道斌无关，原审法院依此认定由上诉人李道斌承担模板损失是混淆了法律关系，不符合事实和法律。
被上诉人姚晓未提出书面答辩意见，在庭审中辩称，服从原审判决。
原审被告鞍山九建工程有限公司未提出书面答辩意见。
本院二审审理查明：对原审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为：上诉人李道斌与被上诉人姚晓之间系建设工程施工合同关系，因双方均无建设施工资质，故双方所签订的施工合同无效。但因被上诉人姚晓已经实际施工，发生了相应的人工费用，又因在被上诉人姚晓退场后，上诉人李道斌仍然留用被上诉人姚晓所租赁的模板，发生租金和产生损耗。被上诉人姚晓对其诉讼请求举出有上诉人李道斌的项目经理喻韧签名的《协议书》、《停工待料人工费》和《停工待料》清单；负责具体施工的工人安立君、宋秀华、孙宝安三人的书面证实材料；鞍山市铁西区人民法院（2014）鞍西民三初字第253号民事判决书等证据，对其诉讼请求加以证明。而上诉人李道斌未参加原审庭审诉讼活动，在本院庭审和诉讼过程中也没提供任何证据进行反驳或否定。故本院对被上诉人姚晓提出的证据予以确认和采纳，对其诉讼请求予以支持。
关于上诉人李道斌提出的原审违反了一事不再理的诉讼原则，立案审理违法问题。鞍山市立山区人民法院（2012）立民一初字第219号民事判决中对被上诉人姚晓请求给付停工待料人工损失费部分明确写明”原告（姚晓）可在明确损失后另行主张权利”，并未予以实体审理和判决。因此，被上诉人姚晓提起本诉不违反一事不再理的民事诉讼原则。
关于上诉人李道斌提出原审程序违法，上诉人李道斌未收到原审起诉状、开庭传票等诉讼文书问题。原审法院根据上诉人李道斌参与并签字的鞍山市立山区人民法院（2012）立民一初字第219号案件中记载的其住所地，也即上诉人李道斌身份证注明的住所地，给其邮寄诉讼文书，符合民事诉讼相关法律规定，程序合法。事实上，上诉人李道斌在同一住所地也收到了原审法院民事判决书。
关于上诉人李道斌提出原审法院认定事实有误，双方在鞍山市立山区法院（2012）立民一初字第219号案件诉讼过程中，被上诉人姚晓从未出示过喻韧签字的《停工待料人工费》和《协议书》等证据，且该案中钢筋工承包人于在江出庭证言证明不存在停工待料人工费。本院认为，诉讼当事人证据的产生和提交时间，既是当事人的权利和选择，也要符合相关法律规定。被上诉人姚晓在本诉中提交相关证据，并不违反相关法律规定。喻韧作为上诉人李道斌的项目经理，对其工作中了解的相关情况出具书面证实材料符合诉讼证据的相关规定，同时，还有3名实际施工工人书面证实材料相互认证，本院予以采信。
关于上诉人李道斌提出被上诉人姚晓提交的鞍山市铁西区法院（2014）鞍西民三初字第253号民事判决书是被上诉人姚晓与他人的法律关系，与上诉人李道斌无关，原审法院依此认定由上诉人李道斌承担模板租金和损失是混淆了法律关系，不符合事实和法律的问题。本院认为，鞍山市铁西区人民法院（2014）鞍西民三初字第253号民事判决书对被上诉人姚晓的模板租金和损失做出了判决，而在被上诉人姚晓退出施工后，模板仍由上诉人李道斌继续施工使用，此后发生的模板租金和损失理应由实际使用人即上诉人李道斌负担，原审法院对此项判决并无不妥。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。上诉人李道斌的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4730.00元，由上诉人李道斌承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李继军
审 判 员 王 迪
代理审判员 张 彤
二〇一六年七月六日
书 记 员 薄李娜