江苏省南通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)苏06刑终315号
原公诉机关江苏省如东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐小朋，男，1987年1月8日出生，汉族，中专文化，农民，住如东县。曾因吸食毒品，于2008年4月29日被南通市公安局崇川分局行政拘留十日，并处罚款人民币2000元；因吸食毒品，于2009年1月9日被南通市公安局崇川分局行政拘留十日，并处罚款人民币2000元；因赌博，于2015年6月10日被如东县公安局行政拘留十二日，并处罚款人民币3000元；曾因犯贩卖毒品罪，于2010年12月15日被南通市崇川区人民法院判处有期徒刑三年并处罚金人民币一万元；因犯贩卖、运输毒品罪，于2011年8月31日被原海安县人民法院判处有期徒刑六个月并处罚金人民币五千元，数罪并罚决定执行有期徒刑三年三个月并处罚金人民币一万五千元，于2013年4月19日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月1日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕，现羁押于江苏省如东县看守所。
原审被告人管小健，男，1977年3月3日出生，汉族，初中文化，农民，住如东县。曾因犯抢劫罪，于2003年9月19日被苏州市中级人民法院判处有期徒刑九年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币5000元，于2009年4月30日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月1日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕，现羁押于江苏省如东县看守所。
原审被告人周平，男，1967年10月15日出生，汉族，初中文化，农民，住如东县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月1日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕，现羁押于江苏省如东县看守所。
原审被告人徐海峰，男，1982年1月6日出生，汉族，初中文化，农民，住如东县。曾因犯抢劫罪，于2001年7月20日被南通市崇川区人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金人民币四千元；因吸食毒品，于2011年12月18日被南通市通州区公安局行政拘留十日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月1日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕，现羁押于江苏省如东县看守所。
原审被告人张亚林，男，1978年1月25日出生，汉族，初中文化，农民，住南通市崇川区。曾因赌博，于2011年3月8日被如东县公安局罚款人民币二百元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年11月1日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕，现羁押于江苏省如东县看守所。
江苏省如东县人民法院审理江苏省如东县人民检察院提起公诉的被告人徐小朋、管小健、周平、徐海峰、张亚林犯寻衅滋事罪一案，于2018年6月8日作出(2018)苏0623刑初106号刑事判决。一审宣判后，被告人徐小朋不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理本案。经阅卷、提讯上诉人徐小朋、原审被告人管小健、周平、徐海峰、张亚林，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2017年10月30日晚，被告人徐小朋、管小健、周平、徐海峰、张亚林酒后至如东县唱歌；当晚李某1与妻子陈某、哥哥李某2及朋友田某、顾某等人也在该KTV5号包厢唱歌。期间，周平因在过道中与陈某聊天，被李某2推搡，上述五被告人遂至5号包厢门口多次踹门要李某2“打招呼”，后又进入该包厢与李某2等人发生冲突，冲突中徐海峰头部受伤。管小健将包厢内的田某拉出，与周平、徐小朋、徐海峰、张亚林一起对被害人田某进行殴打,其间，周平、徐小朋使用啤酒瓶砸打；后徐海峰指认顾某为砸伤其头部的人，徐海峰、徐小朋、管小健遂又对顾某进行殴打，期间，田某在未被他人殴打的情况下，出于报复心理用啤酒瓶砸伤徐小朋头部，管小健、徐海峰见状再次将田某打倒在地。后徐小朋、徐海峰又对李某1拳打脚踢。此后，徐小朋、管小健、徐海峰、张亚林再次到五号包厢门口，多次脚踹包厢门并用酒瓶砸包厢门，周平进行了阻拦。
经鉴定，被害人顾某鼻梁骨粉碎性骨折构成轻伤二级，田某鼻骨骨折构成轻微伤，李某1手指创伤构成轻微伤。被告人徐海峰和徐小朋构成轻微伤。经如东县价格认定中心认定，优唱KTV物品损失价值人民币944元。
另查明：1.被告人徐小朋无故怀疑张某1儿子与其妻子有不正当男女关系，遂于2015年4月9日，至如东县张某1宅滋事，并持刀将张某1衣服捅破，且持刀将现场拉劝人员杨某捅伤。2.2017年6月，被告人徐小朋、管小健至如东县徐长裕宅找徐某追债无果，该二人遂连续多日到徐长裕宅，在徐长裕宅墙上喷油漆、射钢珠、扔冥纸并锁大门。
本案系因李某1报警而案发。案发后，五被告人均如实供述了自己的主要犯罪事实。被告人家属已代为赔偿各被害人的经济损失，被害人田某、顾某、李某1及如东优唱歌城均对各被告人表示谅解。
上述事实，被告人徐小朋、管小健、周平、徐海峰、张亚林在开庭审理过程中均无异议，并有证人李某2、李某1、陈某等人的证言，被害人田某、顾某的陈述，案发地点的监控视频，鉴定书，发破案经过及抓获经过，刑事判决书及行政处罚决定书，户籍信息证明及供述笔录等证据证实。
原审人民法院认为，被告人徐小朋、管小健、周平、徐海峰、张亚林随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。本案系共同故意犯罪，五被告人均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。徐小朋、管小健、周平、徐海峰、张亚林归案后均如实供述了自己的罪行，系坦白，依法均可从轻处罚。徐小朋在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。五被告人在庭审中均自愿认罪，并已赔偿被害人全部经济损失，取得被害人的谅解，可酌定从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十七条第三款之规定，以寻衅滋事罪分别判处被告人徐小朋有期徒刑二年，被告人管小健有期徒刑一年三个月，被告人周平有期徒刑十一个月，被告人徐海峰有期徒刑一年，被告人张亚林有期徒刑十个月。
上诉人徐小朋上诉称，其没有去过张某1宅滋事，原审另查明第一节事实不构成寻衅滋事罪。其明知他人报警仍在现场等候，具有自首情节。其举报鲍家宝猥亵儿童，应当认定为立功，可以从轻或减轻处罚。
本院二审经审理查明的证据和事实与原审法院查明的证据和事实相同，上述证据均经原审庭审质证，证据的来源合法，证据所证明的内容真实有效，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人徐小朋、原审被告人管小健、周平、徐海峰、张亚林随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，五原审被告人均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。归案后五原审被告人均如实供述自己的罪行，系坦白，依法均可从轻处罚。徐小朋在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。五原审被告人均当庭自愿认罪，赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。
关于上诉人徐小朋称未去过张某1宅、原审另查明第一节事实不构成寻衅滋事罪的上诉理由，经查，徐小朋在公安机关的供述，证明其于2015年上半年的一天，因张某1儿子给其妻子发信息而至张某1家，杨某打其一拳，其用水果刀把杨某划伤。证人张某1、张某2、杨某、高某1的证言，证明2015年上半年，徐小朋因怀疑张某2与其妻子关系不正常，至张某2家中持刀捅破张某1的皮夹克，又用刀捅伤杨某。上述证据相互印证，足以证明徐小朋借故生非、逞强耍横，持刀捅破张某1衣服并捅伤在场人员杨某的犯罪事实，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人徐小朋该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人徐小朋称其构成自首和立功的上诉理由，经查，徐小朋系被侦查人员电话通知而到案，到案时侦查机关已经掌握其主要犯罪事实，在第一次询问时侦查人员依讯问犯罪嫌疑人的方式对徐小朋进行询问，其未能如实供述其持啤酒瓶砸向被害人田某的犯罪事实，依法不应当认定为自首。公安机关出具的情况说明，证明公安民警在侦办鲍家宝猥亵案时为查明案情、固定证据询问与犯罪嫌疑人关某监室的徐小朋，徐小朋积极配合公安机关调查取证，对固定证据起到一定帮助作用。徐小朋电话通知同案犯到公安机关接受讯问，原审在量刑时已酌情予以考虑。徐小朋的上述行为，依法不应当认定为立功。上诉人徐小朋该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 臧建伟
审判员 顾 尧
审判员 丁净玉
二〇一八年八月三日
书记员 张晶晶