安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宿中刑终字第00459号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛磊，男，1985年2月6日出生于安徽省淮北市，汉族，农民，户籍地淮北市濉溪县，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2014年9月13日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年10月17日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，同日被宿州市公安局现代产业园区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人秦飞，安徽安康律师事务所律师。
被告人蒋某，曾用名毛毛，女，安徽省宿州市人，汉族，无业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2014年9月19日被宿州市公安局现代产业园区分局刑事拘留，同年10月17日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕。同日被宿州市公安局现代产业园区分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人牛磊犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人蒋某犯容留他人吸毒罪，于2015年9月22日作出（2015）埇刑初字第00447号刑事判决。原审被告人牛磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月29日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员王红旗出庭履行职务，上诉人牛磊及其辩护人秦飞、原审被告人蒋某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：一、被告人牛磊贩卖毒品的事实
2014年7月31日14时许至9月11日，被告人牛磊在宿州市南关派出所桥头、宿州市心宜快捷宾馆406房间内、宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间，以200元、100元／包不等的价格贩卖冰毒给吸毒人员窦某。同年9月12日，牛磊将从外地购买的冰毒60.2克，藏匿于宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间内，被公安机关查获。
二、被告人牛磊容留他人吸毒的事实
2014年8月3日至9月11日，被告人牛磊在宿州市埇桥区金茂时尚宾馆内、宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间内容留蒋某、窦某、朱某乙以烫吸的方式吸食冰毒。
三、被告人蒋某容留他人吸毒罪的事实
2014年1月18日至8月20日，被告人蒋某在宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间容留徐某、闫某、牛磊、杜某以烫吸的方式吸食冰毒。
原判认为，被告人牛磊的行为构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人蒋某的行为构成容留他人吸毒罪，蒋某能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。对牛磊依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第五十二条、第六十四条、第六十九条、第六十一条；对蒋某依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决：一、被告人牛磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处罚金人民币一万二千元。二、被告人蒋某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。三、没收被告人牛磊所有的毒品冰毒60.2克。四、追缴被告人牛磊违法所得人民币五百元。
上诉人牛磊上诉提出，其没有贩卖毒品给窦某，公安机关查获的60.2克冰毒不是其所有，其行为不构成贩卖毒品罪，其没有容留朱某乙吸食毒品。
辩护人意见与上诉人牛磊上诉理由一致。
出庭检察员意见，原判认定事实清楚，证据确实充分，对公安机关当场查获上诉人牛磊藏匿于埇桥区家乐福单身公寓1528房间内60.2克冰毒，建议按照非法持有毒品罪定罪。
经审理查明：
一、上诉人牛磊贩卖毒品的事实
（一）2014年7月31日14时许，上诉人牛磊在宿州市埇桥区南关派出所桥头，以200元的价格贩卖一包冰毒给吸毒人员窦某。
（二）2014年8月3日19时许，上诉人牛磊在宿州市心宜快捷宾馆406房间内，以200元一包的价格贩卖冰毒给吸毒人员窦某。
（三）2014年9月11日，上诉人牛磊在宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间，以100元一包的价格贩卖冰毒给吸毒人员窦某。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、书证
（1）通话记录证明，2014年7月31日14时54分、同年8月3日19时0分、9月10日、9月11日，窦某与牛磊的电话有通话记录。
（2）开房记录证明，2014年7月31日至同年8月12日，窦某在心宜快捷宾馆406开房记录。
2、辩认笔录证明，窦某辩认出本案被告人牛磊是向其贩卖毒品的人。
3、证人窦某证言证明，2014年7月31日14时许，他在心宜宾馆开好房间后，就给牛磊打电话要货，牛磊让他在南关派南侧的桥上，给他一小袋毒品，他给牛磊200元钱。同年8月3日晚，他在心宜快捷宾馆里，打电话给牛磊要货，牛磊将冰毒送到心宜宾馆406房间，当时是买了一小袋毒品，给了牛磊200元。9月11日，他给牛磊打电话后，去了家乐福1528房间，看见房间冰壶里有冰毒，他就吸食了，他给牛磊100元钱。
对上诉人牛磊及其辩护人提出牛磊没有贩卖毒品给窦某的上诉理由和辩护意见，经查，证人窦某证言、相关通话记录及开房记录、辨认笔录足以证明上诉人牛磊贩卖毒品给吸毒人员窦某的事实。故对上诉人牛磊及其辩护人提出没有贩卖毒品给窦某的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
（四）2014年9月12日，上诉人牛磊将从外地购买的冰毒60.2克藏匿于宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间内，被宿州市公安局现代产业区分局当场查获。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、书证
（1）扣押物品清单证明，公安机关于2014年9月12日在宿州市埇桥区家乐福1528房间扣押毒品疑似物二包，分别为61.69克和0.73克；红色毒品疑似物一粒，电子称一个、冰壶、分装袋等物。
（2）通话记录证明，2014年9月11日15时25分至15时29分，牛磊用187XXXX4411号码和蒋某通话情况。
2、宿州市公安司法鉴定中心（2014）329号物证检验报告，证明检材1净重60.0克，且在该检材中检出甲基苯丙胺成分，检材2净重0.2克，且在该检材中检出甲基苯丙胺成分。
3、公安机关制作的光盘证明，侦查人员从牛磊身上搜出宿州市埇桥区家乐福单身公寓房间钥匙时，牛磊拒不交待钥匙的房间号，公安机关通过一个一个房间试开，才找到该钥匙系1528房间的钥匙。
4、证人证言
（1）朱某甲证言证明，约半个月前左右的一天晚上，蒋某让把放在她家的蒋某房间的钥匙给牛磊送过去，蒋某在她家放一包毒品和几件衣服。
（2）孙某证言证明，她曾经吸食过一段冰毒，共从牛磊处拿了两三次毒品，有钱的时候就拿5个小包，没钱的时候就拿3个小包，有时200多元一包，有时300元，牛磊住在家乐福公寓。
5、原审被告人蒋某供述，她房间里的60克冰毒应该是牛磊从朱某乙手中买的，因为牛磊贩卖冰毒，其身上时刻都不断冰毒，有四五次在她房间里，都是听到牛磊接电话，反正听了电话就知道有人要买冰毒。2014年9月9日她去灵璧了，她走的时候把钥匙给了牛磊，让牛磊帮配两把钥匙，大概9月11日下午，牛磊打她电话说“东西”是上海那个朋友送过来的，本来准备去拿，人家送过来了。“东西”她们一般都指的是冰毒。案发当日，她没有房间的钥匙。
对上诉人牛磊及其辩护人提出公安机关查获的60.2克冰毒不是牛磊所有的上诉理由和辩护意见，经查，原审被告人蒋某供证能够证明牛磊多次买卖毒品；证人朱某甲和蒋某供述均能证明蒋某把1528房间的钥匙交给了牛磊，且蒋某本人一直在灵璧；扣押物品清单及视听资料等证据，能够证明侦查人员从牛磊身上搜出1528房间钥匙时，牛磊拒不交待钥匙的房间号，公安机关通过一个一个房间试开，才找到该钥匙系1528房间的钥匙，故对上诉人牛磊及其辩护人提出公安机关查获的60.2克冰毒不是牛磊所有的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。在查获该60.2克冰毒之前，上诉人牛磊有多次贩卖毒品的事实，故对查获的冰毒60.2克，应按照贩卖毒品的数量，予以定罪处罚。对出庭检察员建议按照非法持有定罪的意见，本院不予采纳。
二、上诉人牛磊容留他人吸毒的事实
（一）2014年8月3日晚、同年8月7日晚，牛磊在宿州市埇桥区金茂时尚宾馆8806房间二次容留蒋某吸食冰毒。
上述事实，有牛磊入住本市金茂时尚宾馆的记录、原审被告人蒋某的供证、上诉人牛磊对该起犯罪事实供认不讳，足以认定。
（二）2014年9月11日，上诉人牛磊在宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间内容留窦某、朱某乙吸食冰毒。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、通话记录证明，2014年9月10日和2014年9月11日，窦某与牛磊的电话有多次通话记录。
2、证人证言
（1）朱某乙证言证明，2014年9月11日，牛磊带他到家乐福公寓15楼一房间，他发现桌上有冰壶，还有吸剩的冰毒，他就吸完了，在他们吸毒时，中午11点多，有一个高个子偏瘦的30多岁的男子也进入过。
（2）窦某证言证明，2014年9月11日凌晨，他和牛磊还有牛磊的一个朋友三人在家乐福1528房间采用溜冰的方式吸食的毒品。
（3）闫某证言证明，他和牛磊、蒋某一起在家乐福1528房间，共吸食毒品四五次，有一次他在1528房间还看到朱某乙也在吸毒。
3、上诉人牛磊当庭供述称其容留窦某吸食毒品一次。
对上诉人牛磊及其辩护人提出牛磊没容留过朱某乙吸食毒品的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人牛磊容留朱某乙吸食毒品的事实，有证人朱某乙、窦某及闫某的证言相印证，足以认定，故对牛磊及其辩护人提出牛磊没容留过朱某乙吸毒的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
三、原审被告人蒋某容留他人吸毒的事实
（一）2014年1月18日晚，原审被告人蒋某容留徐某、闫某在其租住的宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间，吸食冰毒。
（二）2014年8月5日晚，原审被告人蒋某容留牛磊、闫某在其租住的宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间，吸食冰毒。
（三）2014年8月10日晚，原审被告人蒋某容留牛磊、闫某在其租住的宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间，吸食冰毒。
（四）2014年8月16日晚，原审被告人蒋某容留牛磊、闫某、窦某在其租住的宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间，吸食冰毒。
（五）2014年8月20日晚，原审被告人蒋某容留牛磊、杜某在其租住的宿州市埇桥区家乐福单身公寓1528房间，吸食毒品冰毒。
上述事实，有租赁协议、证人闫某、杜某、徐某证言证明、上诉人牛磊供证、原审被告人蒋某供述证实，证据之间能够相互印证，足以认定。
本案其他相关证据：
一、案发及抓获经过，证明本案系宿州市公安局埇桥局在工作中发现，而案发。牛磊于2014年9月12日被抓获，蒋某在南关派出所对面被公安机关抓获。
二、户籍信息，证明牛磊1985年2月6日出生；蒋某1984年10月3日出生。
以上证据均经一审庭审举证、质证，来源合法，本院予以确认。
本院认为：上诉人牛磊违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品冰毒达60余克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人牛磊、原审被告人蒋某为他人吸食毒品提供场所，其行为均已构成容留他人吸毒罪。上诉人牛磊及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 鹏
审判员 代凤君
审判员 张 智
二〇一六年一月二十二日
书记员 孙洁洁
附：本案适用的相关法条
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。