宁波市镇海区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬镇民初字第805号
原告：韩光耀。
委托代理人：韩先兵。
委托代理人：戴显文，浙江甬友律师事务所律师。
被告：陈雪跃。
原告韩光耀与被告陈雪跃提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月1日立案受理后，依法由代理审判员万婷婷适用简易程序于2015年6月30日公开开庭进行了审理，原告韩光耀及其委托代理人戴显文到庭参加诉讼，被告陈雪跃经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。因案情复杂，本案转为普通程序，并依法组成合议庭于2015年12月3日公开开庭进行了审理，原告韩光耀的委托代理人戴显文到庭参加诉讼，被告陈雪跃经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告韩光耀起诉称：原告于2012年初受雇于陈雪跃，在蟹浦镇被告陈雪跃开设的雪跃轮胎店打工。2012年7月30日，原告在工作中不幸被轮胎炸伤，被告及在场工友将其送至宁波市第六医院进行抢救，经医院诊断：右手爆炸伤；1-5节掌骨粉碎性骨折、腕掌骨关节脱位、第二掌指关节脱位伴粉碎性骨折、食指中节粉碎性骨折、中指末节骨折、食中指不全离断伤；双眼爆炸伤；右顶部皮下血肿。之后，原告先后两次住院治疗并进行手术，现医疗已经基本终结，原告经宁波诚和司法鉴定所鉴定为9级伤残。原告认为，被告应当对原告的损害承担全部赔偿责任，但被告只支付了原告医疗费用及部分交通费用，这不足以弥补因此造成的损害，原告多次找到被告协商，但被告推诿至今，致使受害者家人遭受极大的精神痛苦和蒙受极大的经济损失。原告诉至本院，请求判令：被告支付原告一次性伤残补助82136元、一次性医疗、就业补助金36090元、医疗费51305.79元、住院伙食补助费870元、护理费1000元、陪护费15400元、营养费2700元、误工费18000元、鉴定费3650元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元。合计225651.79元。原告在审理过程中，变更诉讼请求为：被告支付原告残疾赔偿金82136元、医疗费51959.43元、住院伙食补助费870元、护理费9000元、陪护费15400元、营养费2700元、误工费18000元、鉴定费3650元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，合计189215.43元。
被告陈雪跃书面答辩称：原告在（2013）甬镇民初字第586号一案中提供宁波诚和司法鉴定所的司法鉴定意见书，在该意见书中原告称在某单位劳动时受伤，原告父亲在鉴定时认为受伤事故属于工伤事故，鉴定单位也按照工伤标准对原告进行了鉴定。被告提供的情况说明证明原告与被告均为蟹浦为民修理店的工人，本案明显属于工伤事故。根据最高人民法院有关司法解释和法律规定，用人单位与劳动者发生工伤纠纷属于劳动争议，原告的用人单位为蟹浦为民修理店，原告与蟹浦为民修理店的工伤纠纷应当先经劳动仲裁前置程序，现在原告未经劳动仲裁前置程序而起诉被告缺乏法律依据，请求法院裁定驳回原告的诉请，并告知其先行劳动仲裁。
原告韩光耀为证明其主张的事实，提交了以下证据：
1.不予受理案件通知书1份，欲证明原告已经申请过劳动仲裁，仲裁委不予受理。
2.门诊病历1本，出院记录3份，医疗费发票30张、挂号费票据2张，欲证明原告在从事雇佣劳动时受伤治疗的情况及产生的医疗费。
3.护理费收据4张，医院诊断证明书4张，欲证明原告受伤后实际支出的护理费及误工时间。
4.司法鉴定发票3张，司法鉴定意见书2份，欲证明原告的伤残等级及误工、营养、护理情况、鉴定产生的费用。
5.证人证言1份，证人身份证复印件1份，欲证明原告受雇于被告，在被告开设的轮胎店工作时受伤的事实。
6.照片2张，欲证明原告先在招牌为驰宇轮胎的店面工作两个月，之后搬到了照片上蟹浦为民修理店所在的店面工作，当时蟹浦为民修理店的招牌没有挂的，照片上前进轮胎的招牌也是没有挂的，当时挂前进轮胎招牌的店面是出租给中介公司的。大概搬过来一个月之后，蟹浦为民修理店的店面上挂了雪跃轮胎店的招牌。
7.2013年个体工商户登记情况1份，欲证明宁波市镇海区蟹浦为民修理店的法定代表人是陈水庆，陈水庆与被告之间为父子关系。
8.婚姻登记申请证明书1份，欲证明被告陈雪跃与周雪飞是夫妻关系。
被告陈雪跃未到庭应诉，亦未提交书面质证意见，视为放弃对原告提供的证据进行质证的权利。原告提供的第1至4组及第6至8组证据真实、合法，本院予以认定。原告在（2013）甬镇民初字第586号案件中申请证人马某出庭作证，马某的证言应当以其出庭作证的陈述为准，对原告提供的书面证人证言不予认定。
被告陈雪跃为证明其主张的事实，提交了情况说明、宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书复印件各1份。经质证，原告对情况说明有异议，对司法鉴定书真实性无异议，原告认为自己与被告系雇佣关系，与蟹浦为民修理店不存在劳动关系。本院认为，单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人或者制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。被告提交的情况说明虽然加盖了蟹浦为民修理店的印章，但是没有负责人或者制作证明材料人员的签名或盖章，证据形式并不符合单位出具证明材料的形式，本院不予认定。对司法鉴定书本院予以认定。
为查明案件事实，本院调取（2013）甬镇民初字第586号庭审笔录、（2013）甬镇民初字586号案件中证人马某的证人笔录、（2014）甬镇民初字第13号庭审笔录、（2014）甬镇民初字第13号案卷中法院调取的照片各1份。经质证，原告对证据无异议，但认为法院拍取照片的时候，被告为了逃避责任，已经将店面改变过了。本院对法院调取的证据予以认定。
根据已认定的证据和双方当事人的陈述，本院认定事实如下：
2012年7月30日，原告与被告一起在被告开设的雪跃轮胎经营部为客人修补轮胎，修补完成后，被告让原告给轮胎充气，轮胎在充气的过程中因充气过多发生爆炸导致原告受伤。随后原告被送至宁波市第六医院住院治疗，经诊断为右手爆炸伤；1-5掌骨粉碎性骨折、腕掌关节脱位、第二掌指关节脱位伴粉碎性骨折、示指中节粉碎性骨折、中指末节骨折、示中指不全离断伤；双眼爆炸伤；右顶部皮下血肿，共住院治疗21天，支付医疗费29826.83元。2013年3月25日，原告再次到宁波市第六医院住院治疗，经诊断为右手外伤术后：2-4掌骨骨折术后，伸肌腱粘连，行右手取内固定、肌腱松解术，共住院治疗8天，支付医疗费8234.67元。2013年7月15日，原告因右手外伤术后拇对掌功能障碍1年到宁波市第六医院住院治疗，并于2013年7月17日行尺侧伸腕肌腱移位，异体肌腱移植右拇指对掌功能重建术，共住院治疗4天，支付医疗费12885.49元。另外，原告因门诊治疗支付医疗费1016.5元。2013年7月12日，原告到宁波诚和司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，该所出具甬诚司鉴（2013）临鉴字第1858号鉴定意见书，鉴定意见为原告因故致右手爆炸伤，1-5掌骨粉碎性骨折，腕掌关节脱位等，经手术治疗，鉴定时右手指及右腕功能受限，依照人体损伤残疾程度鉴定标准评定为九级伤残。原告2013年7月12日对休护时间、营养期限进行鉴定，宁波诚和司法鉴定所出具甬诚司鉴（2013）临鉴字第1868号鉴定意见书，建议原告伤后休养时间为6个月，伤后护理时间为3个月、营养期限为3个月。原告申请以上两个鉴定共支付鉴定费2050元。原告认可第一次住院治疗的医疗费29826.83元、第二次住院治疗的医疗费8234.67元，均由被告支付。
本案中双方当事人对原告与被告之间是否存在劳务关系存在较大争议，对此本院认为：首先，从被告提交的答辩状可知被告对原告在工作中受伤并没有异议，仅对原告诉称其与被告之间系劳务关系有异议。被告称原告与蟹浦为民修理店之间具有劳动关系，被告也是蟹浦为民修理店聘请的工人，但是原告对此予以否认，被告并没有提供原告的劳动合同、工资发放证明、社保缴纳记录等任何能够证明原告与蟹浦为民修理店之间具有劳动关系的证据材料，被告仅凭蟹浦为民修理店的情况说明并不足以证明原告与蟹浦为民修理店之间具有劳动关系。其次，原告提交的店面广告牌照片显示，蟹浦为民修理店的隔壁另外有一家雪跃轮胎经营部，该经营部的联系电话与蟹浦为民修理店的联系电话一致，也与被告留给法院的联系电话一致，这能够说明被告除了平时经营管理蟹浦为民修理店以外，还以个人名义在经营雪跃轮胎经营部。按照原告所述原告由被告个人招录，工资由被告发放，工作由被告安排，并且原告受伤是由于补胎时轮胎爆炸所致，补胎也包括在雪跃轮胎经营部的经营范围之内，在被告无证据证明原告系蟹浦为民修理店的工人的情况下，本院对原告主张其与被告之间具有劳务关系的事实予以认定。
对于原告主张的各项费用及损失本院认定如下：
1.医疗费。原告住院及门诊治疗产生的医疗费均有医疗费票据予以证实，医疗费总额为51963.49元，原告主张的51959.43元未超过本院核定的医疗费总额，对原告主张的医疗费本院予以认定。
2.误工费。原告主要的受伤部位为右手，且经过三次住院治疗，伤情较为严重，鉴定意见建议原告伤后休息时间6个月较为合理，本院予以采信。按照原告所述其受伤前的月工资一直按照每月1500元发放，原告称其与被告协议试用期之后工资涨为3000元无证据予以证实，故本院支持原告的误工费为1500元／月×6月=9000元。
3.护理费。原告经鉴定伤后的护理费时间为3个月，对此本院予以采信。原告住院期间按照100元每天的标准计算护理费较为合理，本院予以支持，住院期间护理费为33天×100元／天=3300元。原告并无证据证明原告出院之后还需要完全护理，结合原告的伤情，原告出院后的护理费本院酌情按照60元／天计算，为57天×60元／天=3420元。
4.住院伙食补助费。原告主张870元符合法律规定，本院予以支持。
5.营养费。结合原告的伤情及就医情况，本院酌情支持2000元。
6.交通费，虽然原告没有提交交通费票据，但原告伤后就医必然产生一定的交通费用，对原告主张的交通费500元，本院予以支持。
7.残疾赔偿金。根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告经鉴定为九级伤残，其要求按照2013年宁波市农村居民人均纯收入20534元／年为标准计算残疾赔偿金符合法律规定，本院对原告主张的残疾赔偿金82136元予以支持。
8.鉴定费。对原告2013年7月12日到宁波诚和司法鉴定所鉴定产生的鉴定费2050元，本院予以支持。
9.精神损害抚慰金。原告因此次事故受伤致残，造成了精神损害，对原告主张的精神损害抚慰金，本院酌情支持3000元。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，原告称其2012年3月便到被告处当学徒，至轮胎爆炸事故发生之日已经工作四个月的时间，原告对于一般的轮胎修补、充气等工作应当有了一定的了解。按照原告陈述，事故发生时被告让原告去给轮胎充气，原告在给轮胎充气的过程中应当尽到一定的注意义务，防止充气过多导致轮胎发生爆炸，但是最后轮胎仍然因充气过多发生爆炸，本院认为原告在充气过程中疏于注意存在过错，结合本案的实际情况，原告应当自行承担30%的责任。本院认定的原告受伤除精神损害抚慰金外造成的损失共计155235.43元，应由被告陈雪跃承担70%的赔偿责任，为108664.8元，扣除被告已经支付的38061.5元，及加上被告还应当支付原告的精神损害抚慰金3000元，被告还需支付原告73603.3元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告陈雪跃支付原告韩光耀医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金，共计73603.3元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、驳回原告韩光耀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案案件受理费4080元，由原告韩光耀负担1587元（已预交），由被告陈雪跃负担2493元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书到浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本法律文书生效后，有执行内容的部分，当事人应自法律文书确定的履行期间最后一日起二年内向本院申请执行。逾期未申请，将丧失向法院申请执行的权利。
审 判 长 王 磊
代理审判员 万 婷 婷
人民陪审员 石 伟 标
二〇一六年二月十五日
代书 记员 徐立芯妤