广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）河市刑一终字第123号
原公诉机关广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗翠龙，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年5月6日被逮捕。现羁押看守所。
广西罗城仫佬族自治县人民法院审理广西罗城仫佬族自治县人民检察院指控原审被告人罗翠龙犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月16日作出（2015）罗刑初字第106号刑事判决，原审被告人罗翠龙不服，向本院提出上诉。本院于2015年10月26日立案受理，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人罗翠龙，认为该案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定的事实和证据：
（一）2015年3月1日20时许，吸毒人员兰某使用手机联系被告人罗翠龙购买毒品。后被告人罗翠龙在罗城仫佬族自治县东门镇李家村路口“牛大王”饭店旁边巷内将1小包毒品海洛因以40元的价格贩卖给吸毒人员兰某。
（二）2015年3月2日11时许，吸毒人员兰某再次通过电话联系被告人罗翠龙，后被告人罗翠龙在罗城仫佬族自治县东门镇李家村路口“牛大王”饭店旁边巷内将1小包毒品海洛因以40元的价格贩卖给吸毒人员兰某。两人在离开现场后被公安民警分别抓获，在被告人罗翠龙身上查获毒品海洛因疑似物9小包，经称量，净重为5.65克；在吸毒人员兰某身上查获毒品海洛因疑似物1小包，经称量，净重为0.30克。经河池市公安局物证鉴定所鉴定，在被告人罗翠龙及吸毒人员兰某身上查获的毒品海洛因疑似物中均检出毒品海洛因。
认定上述事实的证据有：
1、证人兰某的证言，证实其手机号码为150××××9588。在2015年3月1日、2日，其两次用手机联系名叫“阿西”的男子，在罗城仫佬族自治县东门镇李家村路口“牛大王”饭店旁边巷内以40元的价格购买了两次毒品，每次购买1小包。
2、称量提取记录及照片，证实2015年3月2日，公安民警在东门镇“佑香”饭店后一条小巷内将被告人罗翠龙抓获，并在其身上查获毒品海洛因疑似物9小包。经称重，以上9小包毒品海洛因疑似物净重为5.43克（应是5.65克），提取1.65克送检；证实在2015年3月2日公安民警在兰某身上查获毒品海洛因疑似物1小包，经称重，该1小包毒品海洛因疑似物净重为0.30克。
3、罗城仫佬族自治县公安局罗公缴字（2015）86号、罗公缴字（2015）87号《收缴物品清单》，证实罗城仫佬族自治县公安局民警于2015年3月2日从持有人罗翠龙处收缴到毒品海洛因5.65克；从持有人兰某处收缴到毒品海洛因0.30克。
4、罗城仫佬族自治县公安局罗公证保决字（2015）00133号、罗公证保决字（2015）00134号《证据保全决定书》及《保全清单》，证实从持有人罗翠龙处收缴到毒品海洛因5.65克及兰某处收缴到毒品海洛因0.30克已进行了证据保全。
5、河池市公安局河公（刑）鉴（理化）字（2015）193号《检验报告》及《鉴定结论通知书》，证实从被告人罗翠龙身上查获的白色颗粒物约1.65克及从吸毒人员兰某身上查获的白色颗粒物约0.30克，经送检，均检出毒品海洛因。同时，证实鉴定结果已通知罗翠龙及兰某，二人对鉴定结论均无异议。
6、吸毒人员兰某的辨认笔录及照片，证实辨认人兰某从12张不同男性免冠照片中辨认出7号相片上的人就是向其贩卖毒品海洛因的男子“阿西”，经核对，7号相片上的人系罗城仫佬族自治县东门镇章罗村大罗屯16号的罗翠龙。
7、被告人罗翠龙的辨认笔录及照片，证实辨认人罗翠龙从12张不同男性免冠照片中辨认出3号相片上的人就是2015年3月2日在东门镇李家村路口向其购买毒品海洛因的男子，经核对，3号相片上的人系宜州市庆远镇解放路52号的兰某。
8、被告人罗翠龙的现场辨认笔录及照片，证实罗城仫佬族自治县东门镇李家村路口“牛大王”饭店旁边的巷子内是其于2015年3月1日、2日两次向兰某贩卖毒品的地点。
9、罗城仫佬族自治县公安局罗公行罚决字（2015）00439号《行政处罚决定书》和罗公强戒决字（2015）00016《强制隔离戒毒决定书》，证实被告人罗翠龙因吸毒被罗城仫佬族自治县公安局行政拘留十五日处罚及强制隔离戒毒二年。
10、罗城仫佬族自治县公安局《调取证据清单》，证实罗城仫佬族自治县公安局民警依法调取手机号码为“150××××9588”及“159××××1915”的2015年3月份的通话详单。
11、《通话详单》，证实手机号码为“150××××9588”及“159××××1915”2015年3月1日、2日均有相互通话记录。
12、罗城仫佬族自治县人民法院（2007）罗刑初字第76号《刑事判决书》、（2011）罗刑初字第69号《刑事判决书》、（2012）罗刑初字第167号《刑事判决书》及《刑满释放证明书》，证实被告人罗翠龙因犯贩卖毒品罪，2007年10月30日被罗城仫佬族自治县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2010年6月24日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，2011年8月2日被罗城仫佬族自治县人民法院判处有期徒刑一年，2012年4月20日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，2012年12月13日被罗城仫佬族自治县人民法院判处有期徒刑二年，2014年9月6日刑满释放。
13、被告人罗翠龙的供述，证实其2006年开始吸毒，曾因犯贩卖毒品罪被罗城仫佬族自治县人民法院判过有期徒刑。2015年3月1日20时许，同月2日11时许，两次在罗城仫佬族自治县东门镇李家村路口“牛大王”饭店旁边巷内以40元的价格贩卖了2小包毒品海洛因给吸毒人员兰某。同时证实，2015年3月2日公安民警在抓获其时从其身上查获使用白色塑料薄膜袋包装的9小包毒品海洛因，毛重7.11克，净重5.65克。
14、罗城仫佬族自治县公安局《现场检测报告书》，证实2015年3月2日，公安机关采用吗啡检测试剂对罗翠龙和兰某的尿样进行检测，结果均为“阳性”。
16、嫌疑人信息登记表，证实被告人罗翠龙案发时已达刑事责任年龄。
原判认为，被告人罗翠龙明知是毒品海洛因而贩卖给他人，主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施贩卖毒品的行为，构成了贩卖毒品罪。被告人罗翠龙贩卖毒品海洛因0.60克给他人，在其身上查获的毒品数量5.65克海洛因，毒品数量共6.25克，应作为贩卖毒品数量，在量刑时酌情处理。被告人罗翠龙曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，系毒品再犯，同时，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于被告人罗翠龙归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人罗翠龙犯罪的事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第四项，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零八条、第二百一十条之规定，判决：一、被告人罗翠龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元；二、对被告人罗翠龙贩卖毒品海洛因的违法所得人民币80元予以追缴，上缴国库；三、对从被告人罗翠龙处查获的毒品海洛因净重5.65克及吸毒人员兰某处查获的毒品海洛因净重0.30克，予以没收。
上诉人罗翠龙上诉称，其贩卖毒品数量少，且是吸毒人员，在其身上查获的毒品，应是非法持有不是贩卖；归案后认罪态度好，应得到从轻处罚。原判对其量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经二审查明的事实和证据与一审相同，证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，可作为本案的定案依据。原审判决证据列举的称量提取记录及照片，在罗翠龙身上查获毒品海洛因疑似物9小包。经称重，以上9小包毒品海洛因疑似物净重为5.43克，经二审核实，称量记录为5.65克，是原判笔误，应予以更正。
本院认为，上诉人罗翠龙违反毒品管理法规，贩卖毒品海洛因给他人，其行为构成贩卖毒品罪。法律规定贩卖毒品无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。对于贩卖少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。上诉人罗翠龙贩卖毒品海洛因0.60克，在其身上查获的5.65克海洛因，应作为贩卖毒品数量定罪处罚。罗翠龙曾因犯贩卖毒品罪被处予刑罚，刑满释放后，再犯毒品犯罪，系毒品再犯，同时，其在刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。上诉人罗翠龙系屡犯毒品犯罪，屡判以刑罚，刑满释放仍不思悔改，系累犯，依法应当从重处罚。原判考虑罗翠龙的认罪态度，量刑时已经从轻处罚，上诉请求二审法院再从轻处罚，无事实和法律依据，本院不予采纳，依法予以驳回。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判；
本裁定为终审裁定。
审 判 长 温健勇
代理审判员 龙园玲
代理审判员 黄志凡
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 秦 晨