河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新中民一终字第569号
上诉人（原审被告）焦作煤业集团赵固（新乡）能源有限责任公司。住所地：新乡市辉县市冀屯乡文庄南。
法定代表人贾明魁，董事长。
委托代理人岳彦，河南中原法汇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张国海。
委托代理人刘红宝，河南国豪（郑州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘忠。
委托代理人金钟辰，河南君琦律师事务所律师。
上诉人焦作煤业集团赵固（新乡）能源有限责任公司（以下简称焦煤集团公司）因与被上诉人张国海、刘忠人身损害赔偿纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2012）封民初字第1658号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明：2011年10月份，被告刘忠承包了被告焦煤集团的车房等贴瓷砖工程后，雇佣了原告张国海等人从事具体贴瓷砖工作。2011年10月25日，被告焦煤集团的有轨矿车由于装载货物过宽，而将轨道旁的施工架桩撞倒，致使架板落地，正在架板上施工的原告张国海也随即落地，摔到了地上的花池沿上，致使原告张国海受伤。经诊断确诊为急性闭合性重型颅脑损伤。原告张国海受伤后被送往辉县市中医院治疗，住院后第二天转至河南省人民医院治疗，两次共住院49天，花去医疗费82483.62元，交通费657元，法医鉴定费720元。2012年10月22日，被河南同一法医临床司法鉴定所鉴定为七级伤残。原告受伤后被告刘忠通过银行汇款方式共支付给原告医疗费17000元。原告张国海女儿张新晴2007年7月3日生，至原告受伤之日还未满4周岁；原告张国海母亲翟金莲于1925年10月13日生，截止于原告受伤之日已超过75周岁，原告张国海母亲翟金莲共有7位子女。另查明，原告张国海在事故发生当天施工时，未系安全带或采取其他安全措施。在施工现场，工地没有树立警示牌等警示标志，也没有在施工建筑区域采取隔离墙或隔离网等隔离措施。
原审认为：公民健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等合理费用。本案中，被告焦煤集团的矿车载货过宽将施工架桩撞倒，是导致原告张国海受伤的直接原因，应对此次事故负主要责任，酌定判令被告焦煤集团承担此次事故80%的责任；刘忠作为工程的负责人，没有在施工现场树立警示标志，也没有采取建立隔离墙或隔离网等隔离措施，刘忠应承担此次事故10%的责任；张国海在高空中作业时，未系安全带，也是导致该事故的原因之一，张国海也应承担该事故10%的责任。张国海在此次事故中的损失为：1、医疗费82483.62元；2、护理费按照新乡市护工报酬月收入1102元的标准计算，住院49天，共1102÷30×49=1799.93元；对于原告的误工费，由于原告没有稳定的工作，不宜按照其外出打工时的收入计算误工费用，应按照上一年度农村居民人均纯收入计算，其误工时间为原告受伤之日起至定残之日前一天，共362天，其误工费为6604.03÷365×362=6549.75元；住院伙食补助费为10×49=490元；营养费为10×49元=490元；交通费为657元；法医鉴定费为720元；残疾赔偿金为6604.06×20×0.4=52832.24元；原告主张的植神损害抚慰金，因原告伤残等级为七级，酌定将其定为5000元；张国海女儿张新晴于原告受伤之日未满4周岁，张新晴的生活费按照农村居民人均消费性支出每年4319.95元的标准计算，应为4319.95×14×0.4÷2=12095.86元；原告母亲翟金莲于1925年10月13日生，截止到原告受伤之日已超过75周岁，张国海应当承担翟金莲五年生活费的七分之一，应为4319.95×5×0.4÷7=1234.27元．原告在此次事故中的损失共计164352.67元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件道用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、焦作煤业集团赵固（新乡）能源有限公司赔偿张国海医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共131482.14元；二、刘忠赔偿张国海医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共16435.27元（未扣除刘忠预先垫付的17000元医疗费）。以上金钱给付义务限判决生效后15日内履行完毕。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费3500元，张国海承担350元，予以免除；刘忠承担350元，焦煤公司承担2800元。
焦煤公司上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误；上诉人与刘忠之间不存在工程承包合同关系，本案的工程发包给了焦作市宏程工程建设有限公司，在没有证据证明的情况下认定上诉人与刘忠之间存在工程承包关系错误；上诉人的有轨矿车装载货物不存在过宽的情况；有轨矿车除了在铁轨上运行外，还要经过井道、矿笼等，有轨矿车装载货物如过宽就无法正常运行，原审认定过宽没有依据；有轨矿车撞倒施工架桩，是架桩的搭设未确保与铁轨保持安全距离造成的；张国海受伤的直接原因，是其未带安全头盔，未系安全带所致；原判决对责任的判定，适用法律错误，程序违法，张国海不能同时向上诉人焦煤公司和刘忠承担按份责任，也不能要求连带责任；原审法院遗漏了必须参加诉讼的焦作市宏程工程建设有限公司，程序违法。上诉人焦煤公司对事故的发生没有过错，不应承担责任。请求撤销原判第一项，改判上诉人不承担责任。
张国海辩称，上诉人与刘忠之间是否存在工程承包关系不影响本案侵权责任划分，原审判决其承担主要责任适当；张国海的伤情是由上诉人的小火车运行过程中造成的；原审认定事实清楚，证据充分；2011年10月25日下午，上诉人的小火车撞到张国海施工的架子上，证人张某甲、张某乙、石某、张某丙等证人证言完全可以证实；当时架子已使用多时，小火车也经过多次均未出事；张国海对事故的发生没有过错或过错较小；张国海从事的是贴磁砖工程，架子是为此而设，上诉人对架子的距离没有提出异议；原审判决适用法律正确，划分责任适当；原审程序合法，焦作宏程公司不是必须参加诉讼的当事人。请求维持原判。
刘忠辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分；几个证人均亲眼目睹，上诉人系直接侵权人。请求维持原判。
二审中上诉人提供了现场照片7张，用以证明其小火车不存在超宽的情形。
张国海、刘忠均有异议，认为不属于新的证据，照片中的火车不是事发时的火车。
二审查明的事实与原审认定一致。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案中，受害人张国海在上诉人焦煤公司的工地上工作，经多名证人证实系上诉人的小火车撞击致施工架倒塌受伤，故原审法院认定的事故原因清楚，上诉人焦煤公司依法应承担相应的赔偿责任。上诉人焦煤公司所称的与刘忠之间不存在工程承包关系的问题，因上诉人焦煤公司将工程发包给其他公司，系建筑工程施工合同关系，但张国海、刘忠等人的施工活动系工程的内容，且施工地点在该公司范围内，其依法应承担相应的责任。至于上诉人焦煤公司与工程合同承包方的权利义务本案并不涉及，上诉人可以依法另行解决。
关于张国海的受伤原因问题，上诉人焦煤公司的小火车撞击是主要原因，受害人自身未注意安全也是损害发生的原因之一；而上诉人煤矿的小火车在固定轨道上运行，被上诉人刘忠作为施工的组织者和雇主，对施工所用的架子搭设位置没有尽到充分注意义务，没有确保与小火车的轨道保持足够的安全距离，对事故的发生过错程度较大，原审确定的10%的责任比例与其过错程度不相符合，本院根据案件实际情况，依法酌定其应承担20%的责任。上诉人焦煤公司与刘忠的行为虽事先没有共同故意或共同过错，但其行为间接结合导致同一损害后果的发生，依法应分别承担按份责任。原审判决根据本案实际，依法酌定上诉人焦煤公司承担80%的责任明显不当，本院依法予以变更为70%。其所称的应追加焦作宏程公司参加诉讼的问题，因二者系建设工程施工合同关系，与本案的人身损害赔偿纠纷并无关联，上诉人焦煤公司可以另行解决，本院对其追加当事人的请求依法不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，但责任比例划分不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、变更河南省封丘县人民法院（2012）封民初字第1658号民事判决第一项为：“焦作煤业集团赵固（新乡）能源有限公司赔偿张国海医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共115046.87元”；
二、更河南省封丘县人民法院（2012）封民初字第1658号民事判决第二项为：“刘忠赔偿张国海医疗费、护理费、误工费、伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共32870.53元（未扣除刘忠预先垫付的17000元医疗费）；”
三、驳回张国海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审受理费3500元，张国海承担350元，予以免除；刘忠承担350元，焦作煤业集团赵固（新乡）能源有限责任公司承担2800元；二审案件受理费2930元，由上诉人焦作煤业集团赵固（新乡）能源有限责任公司负担1000元，刘忠负担1351元，张国海负担579元。为简便手续，双方在执行时一并结清。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 周云贺
审判员 刘艳利
二〇一四年四月二十四日
书记员 赵媛媛