安徽省灵璧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1323刑初674号
公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
被告人ＸＸ，男，1974年4月3日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，农民，住灵璧县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月8日被江苏省徐州市公安局交警支队抓获，同年8月11日被灵璧县公安局刑事拘留，同年9月14日被灵璧县人民检察院批准逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
辩护人张广义，安徽锦和律师事务所律师。
灵璧县人民检察院以灵检刑诉〔2016〕614号起诉书指控被告人ＸＸ犯聚众斗殴罪，于2016年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年1月12日、2月22日公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院指派检察员孟凯出庭支持公诉，被告人ＸＸ及其辩护人张广义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
灵璧县人民检察院指控：2016年4月9日晚8时左右，被告人ＸＸ妻子程红梅、儿子王某乙因琐事在灵璧县下楼镇灵山与张某乙、张某丁父子二人发生口角，程红梅打电话给被告人ＸＸ声称遭到欺负，被告人ＸＸ遂纠集王某丁、王树起、王某丙、谢某等十余人到达灵山，而后在程红梅示意下，被告人ＸＸ及王某丁、王某乙、程红梅等人持械对张某甲、张某乙、张某丁、张某丙等人实施殴打，致张某甲、张某乙、张某丁、张某丙等人受伤。经鉴定，张某甲的损伤程度达轻伤二级，张某乙、张某丁、张某丙的损伤程度均为轻微伤。
公诉机关针对指控的事实，当庭宣读并出示了相关书证、被害人陈述、证人证言、被告人ＸＸ供述和辩解、现场勘查笔录及现场图等证据，认为被告人ＸＸ纠集多人持械聚众斗殴并造成一人轻伤，三人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十二条、第二十五条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人ＸＸ对公诉机关指控的事实没有异议，但辩解其行为不构成聚众斗殴罪。
辩护人提出如下辩护意见：一、公诉机关指控的罪名不正确，被告人ＸＸ的行为构成故意伤害罪。聚众斗殴要求双方都有斗殴的行为，而本案只有被告人ＸＸ一方殴打被害人，对象明确。且被告人ＸＸ因妻子和儿子被打，才和亲属殴打被害人，主观没有聚众斗殴的目的；二、公诉机关指控被告人ＸＸ持戒斗殴，证据不足；三、被告人ＸＸ如实供述伤害他人的事实，赔偿被害人损失、取得其谅解。建议法院对其从轻处罚，并适用非监禁刑。
经审理查明：2016年4月9日晚8时左右，被告人ＸＸ妻子程红梅、儿子王某乙因琐事在灵璧县下楼镇灵山与张某乙、张某丁父子等人发生争执，程红梅和王某乙打电话给被告人ＸＸ声称遭到欺负，被告人ＸＸ遂纠集王某丁、王树起、王某丙、谢某等人到达灵山，而后在程红梅示意下，被告人ＸＸ与王某丁、王某乙、程红梅等人对张某甲、张某乙、张某丁、张某丙等人实施殴打，致张某甲、张某乙、张某丁、张某丙等人不同程度受伤。经鉴定，张某甲的损伤程度达轻伤二级，张某乙、张某丁、张某丙的损伤程度均为轻微伤。
2016年8月8日，被告人ＸＸ在徐州市云龙区104国道潘塘卡口被当地公安机关抓获。
另查明：2016年8月12日，被告人ＸＸ赔偿被害人张某甲等人各项经济损失17.7万元，被害人张某甲等人对被告人ＸＸ犯罪行为表示谅解，请求司法机关对其从轻处罚。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
（一）《户籍证明》证明，被告人ＸＸ的年龄、住址等自然状况。
（二）《前科证明》证明，被告人ＸＸ无犯罪前科。
（三）《案发经过》证明，2016年8月8日，被告人ＸＸ在徐州市云龙区104国道潘塘卡口，被当地公安机关抓获。
（四）通话记录证明，案发当晚，被告人ＸＸ与王某乙、谢某等人联系的情况。
（五）《调解协议》、《谅解书》、《收条》及《法律证明书》证明，被告人ＸＸ赔偿被害人张某甲等人各项经济损失，并取得谅解的情况。
二、现场勘验、检查笔录
（一）现场勘查笔录、平面示意图及刑事照片载明，案发现场的方位、概貌等情况，经被告人ＸＸ当庭辨认无异议。
（二）辨认笔录证明，经张某丁在一组不同照片中辨认，指出被告人ＸＸ带头殴打他、张某乙、张某丙。张某丁和徐某还辨认出是程红梅让人殴打他们。
三、鉴定意见
《安徽永泰司法鉴定所司法鉴定意见书》证明，张某甲损失程度为轻伤二级；张某丁、张某丙、张某乙损伤程度为轻微伤。
四、被害人陈述
（一）张某甲陈述证明，2016年4月9日晚饭后，他们到下楼镇西边山上拉石子，在山上等候时他听见妇女骂声，就跑过去看是什么情况，有两个人上来把他打晕倒了。他侄子张某丙等四人也住院了。当晚他们这方还有张某丁、张宇、徐小豹等人。
（二）张某乙陈述证明，那天晚上8点多钟，他们开车到下楼镇灵山拉石头，在排队时和一个小伙子发生矛盾，他儿子张某丁见那小伙子打他，就上去和小伙子撕扯。然后那小伙子和其母亲就打电话找人，还不让他们下山。过了几十分钟，山下来了十几人，他没看清怎么回事，坐在路口的王某甲哎呦一声掉下去了，一个男的过来把他打倒了，然后有几人打张某丙和张某丁。对方走时还有人踹他几脚。张某甲眼伤的较重，张某丁、张某丙、王某甲、杨某也受伤了。
（三）张某丙陈述证明，那天晚上8点多钟，他开车在下楼镇西边山上拉石头，刚装好车，一个人用拳打他头部，另一人拿东西把他砸晕倒了，有人说他装死，往他身上揣几脚。然后他们跑了。现场还有张某甲、张某乙、张某丁、徐小豹、杨某，他不清楚对方有几人。
（四）张某丁陈述证明，那天晚上，他和父亲张某乙在下楼镇灵山上拉石头时，与一个小伙子发生争执，他父亲和那个小伙子推了几下，小伙子妈就大骂说打她儿子了。那小伙子说有种不要走，接着打电话，并阻拦他们离开。大约过了几十分钟，来了十几人，小伙子妈说他们都打她儿子，小伙子父亲上来把王某甲打到坡下，接着几个人打张某丙。他去拉架，小伙子父亲用拳打他面部，一个胖子拿石头砸他头面部，四五个人对他父亲拳打脚踢，那个小伙子扇他脸几下。对方参与打架有七八个人。
五、证人证言
（一）杨某证言证明，那天晚上七八点钟，他们在下楼灵山拉石料，ＸＸ的老婆和儿子与张某乙父子发生争吵、打架，张某乙儿子小虫子（张某丁）打了ＸＸ儿子，ＸＸ老婆一直骂，他们不愿意，与那母子吵起来。ＸＸ老婆打电话说被人欺负了。大概一小时左右，ＸＸ上山来喊谁欺负他儿子的，其妻子说凡是开皖KK(车牌号)车的人都打了。ＸＸ一拳把蹲在石头上的王某甲打掉下来，又去打张某甲，他胸口被ＸＸ打一拳。然后ＸＸ等人向里面去，ＸＸ家属把张某乙打倒了，ＸＸ夫妻俩和儿子、一个大胖子殴打张某丁，跟ＸＸ夫妻上来四五个男的殴打张某丙。他没看清怎么打的，张某丙还手了。他起来想跑，耳朵被ＸＸ砸流血了，临走时ＸＸ夫妻和儿子还打张某乙。对方参与打架有十几个人，是先后上山的，最先上来的是ＸＸ带的五六个人。ＸＸ一米六多，大胖子一米七多，ＸＸ儿子瘦、一米七多。他与张某乙父子、张某甲、张某丙、王某甲等人都是一起跑货车的。
（二）张某戍证言证明，那天晚上八点多钟，他在车里听到一个妇女在吵骂。过了四五十分钟，上来七八个人，一个一米六五左右男的一拳把王某甲打掉下去了，然后那些人殴打张某丙、张某甲、张某乙。但他没看清那些人是否拿东西打人。张某丁、杨某也受伤了。他与张某丁、王某甲、张某甲、张某乙、张某丙是同村，和杨某刚认识几天。
（三）王某甲证言证明，当时他正坐在石头上玩手机，来了七八个男的，有的拿铁棍，有个妇女说他们欺负她儿子，让上来的人打他们。一个拿手电筒的一拳把他从石头上打下来。然后他躲起来，临走时好像那妇女的儿子踢张某乙几脚。过后他看到张某丁、张某乙、张某甲、张某丙受伤躺在地上。后来听说因张某丁和那个妇女儿子打架，那妇女才叫人打他们的。
（四）徐某证言证明，当时他们正在灵山山腰南边平台聊天，先上来五六个人，有个男的问人在哪，那个妇女说都在里面。一个拿手电筒男的一拳把王某甲从石头上打掉下来，然后又打张某甲，后往平台里面走。天太黑，他听到里面打架的声音，不清楚具体情况。那些人走后，他看到张某乙、张某甲、张某丁、张某丙、杨某受伤了。那妇女和儿子因排队拉石头与张某丁、张某乙发生冲突，那妇女才叫人来的。
（五）朱某证言证明，那天晚上他跟张某丁上山拉石头。打架时他在现场东边几十米处玩手机，回来时看到张某乙、张某丁、张某甲、张某丙被人打了。那些人走时有拿铁棍的，没看到拿铁棍打架。
（六）张某己证言证明，那天晚上，他和张某丁等人到灵山拉石子，一个妇女和小伙子要插队，跟张某丁、张某乙发生争吵。然后那个妇女和小伙子打电话叫人上山打架。大概一小时左右，山下来了三辆车，有十来个人，六七个人拿铁棍、手电筒。ＸＸ问谁欺负其儿子的，那妇女说是张某丁和张某乙他们欺负的，那些人拿铁棍打张某丁、张某乙，张某丙。除ＸＸ一家三口人，还有五六个人参与打架。王某甲、张某甲和杨某也受伤了，但他没看到怎么受伤的。
（七）王某乙证言证明，那天晚上，他和母亲带车到灵山拉石料，因为排队与一个小伙子发生争吵，一个老头把他妈推过去，小伙子和四五个人一起打他。之后他妈给他爸打电话，过了大概一小时，他爸ＸＸ、哥王某丁、二大爷王树起先上来，他们四人打那个小伙子，然后他爸和王树起去打别人。在走的时候，他对一个三十多岁人踢几脚。
（八）程红梅证言证明，那天晚上，她和王某乙带车到灵山拉石料，因为排队与几个人发生争吵，有个老头和四五个年轻人打王某乙，她去护王某乙，被老头拽到一边。之后她给ＸＸ打电话说被人打了，让其赶紧来。过了一段时间，ＸＸ和王某丁先到山上，ＸＸ用手电筒打一个人脸了，又和一个小伙子厮打，王某丁、王树起、王某丙都上去帮ＸＸ，都是拳打脚踢，她扇那老头几巴掌。
（九）王某丙证言证明，他到时打架已结束，看到一老头和他三婶程红梅坐在地上，他和王某丁把程红梅扶下山。ＸＸ这方在山上有十几人，有他父亲王某戍、三叔ＸＸ、二叔王树起和王某乙，还有ＸＸ的朋友。
当天晚上，ＸＸ说程红梅在灵山被打了，与他、王某戍、王树起、王某丁一车上山，在房村时还有一辆车跟着，车上有两三个人。
（十）李永证言证明，他到山上时，看见ＸＸ老婆和儿子坐在地上骂对方。过来一会儿，来了十几个人，ＸＸ老婆说就是这老头惹的事，四五个人对那老头拳打脚踢，接着ＸＸ等人到里面打其他人。他上前拉开后，ＸＸ夺走他的手电筒，把一个人打倒了。ＸＸ一方参与打架有五六个人，对方有三四个人。除ＸＸ用手电筒打架外，其他人都是拳打脚踢，没看到有人拿棍斗殴。
（十一）王某丁证言证明，那天晚上，他大爷王某戍说他婶子程红梅、弟弟王某乙在灵山被揍了，让他跟到山上看看怎么回事，与ＸＸ、王某戍、王树起四人一车到灵山，看见程红梅躺在地上喊痛，ＸＸ问王某乙怎么回事，程红梅和王某乙说里面人都打娘俩了。ＸＸ上去一脚把一个人踹到坡下，拿手电筒打第二个人头部，第三人过来和ＸＸ打，他上去拉偏架，王某乙也上去打，第四个人过来抱他脖子，他转身和那人打起来。这时ＸＸ的几个朋友也到山上，和他们一起打第三、四个人，都是拳打脚踢。王某戍在旁边拉架，喊别打了，他们就散了。他们一方有七八个人参与打架，只有ＸＸ拿的手电筒，没看见别人拿东西。他们多叫人上山是吓唬对方，到山后ＸＸ很激动就打了起来。
（十二）王某戍证言证明，那天晚上，ＸＸ说程红梅和王某乙在灵山被人欺负，他与ＸＸ、王某丁、王某丙、王树起一起上山。在房村遇到一辆车，跟他们一起到灵山。ＸＸ、王某丁、王树起和王某丙先跑上山，他到时看见ＸＸ正打一个人，王某乙也想去打，被他拉过去。山坡还躺着两个人，程红梅打一老头几巴掌，王某丁也参与打架了。他制止了打架，下山路上遇到一些人都被他撵回去了。
（十三）谢某证言证明，有一天晚上，ＸＸ说其家属和儿子在下楼山上被人欺负，叫他过去。他自己开车去的，到山上看见一老头躺在地上，ＸＸ说没什么事，王某戍说报警了，抓紧走吧。王某乙走时打一个老头和一个小伙子几巴掌。下山时有六七个人，没看到有人拿东西。
六、被告人供述和辩解
ＸＸ供述证明，案发当晚，他喝点酒后在厂里忙，他家属程红梅打电话说其在灵山上被人欺负了，儿子王某乙也被人打了。他很生气给大哥王某戍和“小七”、谢某打电话，让他们一起上山。当时侄子王某丁、叔兄弟王树起也在厂里，他们三人先到山上，程红梅指着里面说，就是那些人欺负她和王某乙的。他看到三个人蹲在那里，上去把一个人踹滚坡下，接着从李永手夺把手电筒捣另一个人面部，在打第三个人时候，王某丁、王树起一起对第三人拳打脚踢，然后他们就住手了。这时他看见王某戍、王某丙、谢某已经到场了。他们打了对方四个人，第三个人还手了，都是拳打脚踢。因为他家人被人欺负，才喊人上山看看怎么回事，去架势的。临走时，他说躺在地上的老头装什么装，踹了几脚。到山下遇见“小七”。大哥王某戍，还有房村“小七”、火庙村的谢某是后到的现场，没有参与打架。他喊了王某丁、王树起、王某戍、谢某和“小七”，不清楚谢某带了哪些人。
被告人ＸＸ及其辩护人提出公诉机关指控被告人ＸＸ犯聚众斗殴罪的罪名不成立的辩解和辩护意见。经查，公诉机关证据证实，被告人ＸＸ得知妻子程红梅和儿子王某乙在山上与他人发生争执后，就纠集王某丁、王树起、王某丙、谢某等人一起上山，并对被害人张某甲等人实施殴打。被告人ＸＸ明显具有聚众斗殴的故意和行为，符合聚众斗殴的构成要件。故上述辩解和辩护意见，不予采纳。
辩护人提出公诉机关指控被告人ＸＸ持械斗殴，证据不足的辩护意见。经查，公诉机关证据只能证实被告人ＸＸ在案发当晚从李永手中夺取手电筒参与殴打张某甲等人，且手电筒不属于治安管制器具、棍棒等足以致人伤亡的工具，社会危害性相对较小。故公诉机关指控被告人ＸＸ聚众斗殴具有持械的情节，不予支持。对此节辩护意见，予以采纳。
本院认为：被告人ＸＸ纠集多人聚众斗殴，造成一人轻伤二级、三人轻微伤，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人ＸＸ犯聚众斗殴罪的事实存在，罪名成立。被告人ＸＸ到案后如实供述自己的罪行，并赔偿被害人经济损失，取得其谅解，依法予以从轻处罚。辩护人合理的辩护意见，本院予以采纳。经司法行政机关社区评估，被告人ＸＸ对所居住的社区没有重大不良影响。根据本案的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十二条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十一条之规定，判决如下：
被告人ＸＸ犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戚 伟
审 判 员 李祥永
人民陪审员 卢书江
二〇一七年三月三日
书 记 员 张 楠
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。