重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)渝05民终1307号
上诉人（原审被告）：陈庆生，男，汉族，1959年4月20日出生，住重庆市涪陵区。
被上诉人（原审原告）：重庆市欧亚汽车销售有限公司，住所地：重庆市九龙坡区杨家坪正街8号2幢13-12号，组织机构代码：73657672-3。
法定代表人:钟世彬，总经理。
委托诉讼代理人：谭强，重庆百君律师事务所律师。
原审被告:重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司，住所地重庆市涪陵区兴华路38号，统一社会信用代码915001027116567008。
法定代表人：陈庆生，总经理。
原审被告：周友丽，女，汉族，1962年3月13日出生，住重庆市涪陵区。
原审被告：重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司，住所地：重庆市涪陵区。
法定代表人：陈文淑，总经理。
原审被告：陈文淑，女，汉族，1971年12月26日出生，住重庆市涪陵区。
上诉人陈庆生因与被上诉人重庆市欧亚汽车销售有限公司、原审被告重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司、周友丽、重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司、陈文淑买卖合同纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院于2017年10月19日作出(2016)渝0107民初17194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月22日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
陈庆生上诉请求：1.撤销原判第三项，维持一二四项，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2.二审诉讼费由被上诉人承担。其主要事实理由如下：一审判决认定事实错误，适用法律不当，导致做出了错误的判决结果。一审法院认定“陈庆生自愿为重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司承担的债务向重庆市欧亚汽车销售有限公司担保，应向重庆市欧亚汽车销售有限公司承担保证责任”无证据支撑。上诉人认为，陈庆生没有向被上诉人提供任何形式的担保，也无作出担保的意思表示并非重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司的担保人。上诉人在本案中，依法不应承担连带清偿责任：1、上诉人在《承诺函》的签字行为，系履行公司法定代表人职务的行为，不是作为担保人在该函中签字。上诉人是重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司的法定代表人。一审法院之所以认为上诉人是担保人，系对被上诉人提供的证据——重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司在2016年7月28日向被上诉人出具的《承诺函》产生了错误认识！在该函中，不是上诉人作出承诺，而是重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司明确表示：“我公司承诺如下：1、途乐公司承诺将尽快组织资金偿还贵司货款；2、途乐公司承诺欠贵司货款承担全部责任；3、途乐公司承诺承担的范围除了货款本金外，还包括违约金、利息以及贵司实现债权的费用；……”在该《承诺函》下方，有：重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司单位印章、陈庆生签名。联系该《承诺函》上下文内容上看：是重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司向被上诉人承诺支付货款等事宜；并无任何文字表明陈庆生个人有向被上诉人承诺、担保的意思表示！上诉人虽然在该《承诺函》中有签名行为，但上诉人作为重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司的法定代表人，应当在该《承诺函》中签字，上诉人签字行为只是履行其作为重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司法定代表人的职务行为而已。因此，不能将上诉人在《承诺函》中签字，就草率的认定其是担保人。故一审认定事实错误；二、若按照一审法院对上诉人在该《承诺函》中的理解认识，则上诉人不只是应当承担连带保证担保责任，而是直接承担给付货款的法律责任。在被上诉人提交给一审法院的另外一份证据中【注：2016年3月31日，陈庆生手写后，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司盖章的一份便函】记载“……我公司……向欠人民币2166000元，于2016年4月30日前一次性付清。若未按时支付，我公司愿承担未履行支付义务部分的违约金……”等。在该便函中，也有重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司单位印章、陈庆生签名。上诉人作为重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司的法定代表人，也应当在该便函中签字，但上诉人签字行为只是履行其作为重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司法定代表人的职务行为而已。但若按照一审法院的认识，因上诉人陈庆生也在该便函中有签名，则上诉人应当向被上诉人承担支付货款的责任。上诉人认为：一审法院在本案审理过程中，未尽仔细详查理解《承诺函》内容，仅仅只是看到上诉人的签名及签名的位置，没有客观、全面的分析《承诺函》的内容及当事人的真实意思表示，就主观的认定上诉人就是担保人。显然，一审法院认定事实错误，并导致了判决结果错误，依法应予纠正。
被上诉人重庆市欧亚汽车销售有限公司辩称，一审对上诉人承担责任的事实认定清楚，适用法律正确。上诉人提到2016年7月28日承诺函的内容1-3项，但没有提到第4项承诺，也没有提到明确写明的承诺保证人字样，上诉人无法摆脱其保证人的身份和地位。
重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司述称，我们并没有要陈庆生来承担担保责任的意思，而且在公司承诺函中也明确了债权债务应由公司来承担责任。
重庆市欧亚汽车销售有限公司向一审法院起诉的请求：由重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司支付货款215.1万元，并以215.1万元为基数，自2015年10月10日起按每日万分之十二支付违约金至付清之日止。2、由重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司支付重庆市欧亚汽车销售有限公司实现债权的费用5万元。3、由陈庆生、周友丽、重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司对上述债务承担无限连带责任。
一审法院认定事实：陈庆生与周友丽原系夫妻。2016年9月1日，双方自愿协议离婚。重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司成立于2000年4月10日，注册资本为288万元，分别由股东董兴明出资2.88万元，占出资比例1%，股东陈庆生出资285.12，占出资比例99%。经营范围为销售:重庆长安铃木牌汽车、黄海品牌汽车、中兴品牌汽车、力帆品牌汽车等；汽车配件、摩托车配件、化工（不含危险品）、金属材料及产品（不含贵金属），五金交电、建筑材料。2014年3月1日，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司召开股东会，决议同意公司增加注册资本229.295万元，分别由陈庆生货币出资203.8488万元，由股东罗联货币出资25.4462万元，计划于2014年8月30日足额缴纳。增资后公司的注册资本由288.705万元变更为518万元。决议同意对公司章程进行修改，原公司章程作废。2014年3月21日，经工商部门核准，确认变更后的注册资本金518万元，增加罗联为公司股东。2015年8月，（供方）重庆市欧亚汽车销售有限公司与（需方）重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司签订《销售合同》，约定由重庆市欧亚汽车销售有限公司供应重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司“安凯”牌豪华客车6辆，其中型号为HFF6110K10D1E4的客车4辆，单价52.3万元，共计209.2万元；型号为HFF6120K09D1E4的客车2辆，单价53.7万元，共计107.4万元。总计合同价款为316.6万元。质量标准执行国家标准或供方企业标准，自提车之日起一年且行驶里程不超过8万公里实行“三包”，易磨损件，人为故障除外。验收标准：需方在交车时对产品进行检验，正式交付后，视为对产品数量及质量验收完毕。运输费用、方式：由需方委托供方送车、费用由需方承担。结算方式：车辆到达指定地点，经过检验合格后10日内支付全款。违约责任：除因不可抗力事故外，供方不能按约定时间交车，承担已付购车款日万分之五违约金，需方不能按约定时间提车、付款，承担购车金额日万分之五的违约金。协议签订后，重庆市欧亚汽车销售有限公司于2015年9月30日将车辆全部交付重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司。重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司收到车辆后，分别于2015年12月31日支付重庆市欧亚汽车销售有限公司货款40万元，2016年1月25日支付重庆市欧亚汽车销售有限公司10万元，2016年1月28日支付重庆市欧亚汽车销售有限公司50万元。共计100万元。2016年3月31日，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司向重庆市欧亚汽车销售有限公司出具公函，内容为：贵公司供我公司安凯客车一批，共计6辆，总金额计人民币316.6万元。已支付人民币100万元，尚欠人民币216.6万元于2016年4月30日前一次性付清。若未按时支付，我公司愿承担未履行支付义务部分的违约金，按每万元每天12元支付，直至全部还清为止。此后，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司于2016年4月底支付重庆市欧亚汽车销售有限公司货款1.5万元。2016年5月11日，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司经工商部门核准，将注册资本金由518万元减少为288万元。此前，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司在2016年3月18日出版的巴渝都市报刊登减资公告，内容为：根据重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司2016年3月17日股东会决议，本公司拟将注册资本由518万元减至288万元。按照《公司法》第一百七十七条之规定，请债权人在本公告刊登之日起45日内向本公司申报债权，办理债务清偿或债务担保事宜。2016年7月28日，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司向重庆市欧亚汽车销售有限公司出具承诺函，内容为：2015年8月，贵公司与重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司签订了《销售合同》。按照该合同约定，途乐贸易公司已经收到贵司出售的6台汽车，合同总价款316.6万元，途乐贸易公司已经支付101.5万元，尚有215.1万元未支付给贵司，并承诺在签订承诺函10个工作日内支付贵司不低于60万元。我公司承诺如下：1、途乐贸易公司承诺将尽快组织资金偿还贵公司货款；2、途乐贸易公司承诺欠贵公司货款承担全部责任；3、途乐贸易公司承诺承担的范围除了货款本金外，还包括违约金、利息及贵公司实现债权的费用；4、上述保证责任的期限为1年，自本承诺书载明的日期起算。陈庆生在承诺保证人处签名，并由重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司加盖印章。因重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司未按承诺的期限支付重庆市欧亚汽车销售有限公司货款，重庆市欧亚汽车销售有限公司经催收不成，遂委托重庆百君律师事务所向该院提起诉讼。重庆市欧亚汽车销售有限公司为此支付律师服务费5万元。
审理中，重庆市欧亚汽车销售有限公司提交证据7国家企业信用信息公示系统信息及电话录音显示，被告途乐贸易公司下属分公司：重庆市涪陵途乐汽车贸易公司汽车修理厂成立于2010年4月16日，负责人陈庆生，营业场所位于重庆市涪陵区兴华东路38号。2016年8月12日核准注销。被告重涪陵区途乐汽车维修有限公司成立于2016年3月31日，法定代表人陈文淑，住所地为重庆市涪陵区兴华东路38号,且重庆市欧亚汽车销售有限公司称重庆市涪陵途乐汽车贸易公司汽车修理厂与重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司联系电话一致。故以上述证据证明重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司与重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司存在法人人格混同，要求重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司承担本案民事责任。
一审法院认为，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司、陈庆生、重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司、陈文淑经该院传唤无故拒不到庭应诉，该院依据查明的事实，依法缺席作出判决。
本案重庆市欧亚汽车销售有限公司与重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司所签订的《销售合同》是双方当事人的真实意思表示，合同内容不违背法律法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护。
合同签订后，重庆市欧亚汽车销售有限公司按照约定向重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司交付了约定的车辆，完全履行了合同义务。重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司收货后，理应按约定支付合同价款。但重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司仅向重庆市欧亚汽车销售有限公司支付了部分价款，尚余215.1万元至今未能支付，其行为构成违约，应向重庆市欧亚汽车销售有限公司承担违约的民事责任。重庆市欧亚汽车销售有限公司诉请要求重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司支付剩余货款，并承担违约责任的请求，理由正当，该院予以支持。
陈庆生虽不是本案《销售合同》的一方当事人，但其在重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司减资后，与重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司2016年7月28日向重庆市欧亚汽车销售有限公司出具承诺函中，以保证人名义签名，其担保的意思真实明确，符合《中华人民共和国公司法》第一百七十七条规定。同时，根据《中华人民共和国担保法》第十九条，当事人对保证方式没有约定或者不明确的，按照连带责任保证承担保证责任的规定，重庆市欧亚汽车销售有限公司要求陈庆生承担本案连带保证责任的请求，该院予以支持。
对于周友丽是否应当承担本案民事责任的争议。该院认为，陈庆生于2016年7月28日在重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司向重庆市欧亚汽车销售有限公司出具承诺函中，以保证人名义签名。其后，陈庆生与周庆丽于2016年9月1日自愿协议离婚。本案担保债务发生于陈庆生、周友丽夫妻关系存续期间。依照我国婚姻法及相关司法解释的规定，确认夫妻共同债务应当以债务发生是否用于夫妻共同生活为原则。担保之债属于或有之债，与夫妻共同生活没有直接联系。故重庆市欧亚汽车销售有限公司要求周友丽承担本案民事责任的请求理由不当，该院不予支持。
重庆市欧亚汽车销售有限公司以重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司与重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司法人人格混同为由，要求重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司承担本案民事责任的请求。该院认为，关联公司的人员、业务、财产等方面交叉或混同，导致各自财产无法区分，丧失独立人格，表现为人员混同、业务混同、财务混同。重庆市欧亚汽车销售有限公司在审理中，举示证据证明重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司与重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司所属汽车修理厂经营场地相同、联系电话、电子信箱相同，尚不足以证明两企业法人人格混同，达到了两公司间人员、业务、财产等方面交叉或混同，各自财产无法区分，丧失独立人格的标准。故对重庆市欧亚汽车销售有限公司要求重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司承担本案民事责任的请求，该院不予支持。同时，因重庆市涪陵区途乐汽车维修有限公司不承担本案民事责任，重庆市欧亚汽车销售有限公司要求陈文淑承担本案民事责任的理由不成立，该院亦不予支持。
《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机械予以适当减少。本案原《销售合同》约定的违约金为每日万分之五，其后，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司及陈庆生在2016年3月31日致重庆市欧亚汽车销售有限公司函中，同意将违约金变更为每日万分之十二。该违约金标准确系偏高，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司就此提出的答辩意见成立，该院予以采纳。对违约金的计算标准，该院根据上述法律规定予以调整。
综上，重庆市欧亚汽车销售有限公司与重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司间买卖合同关系成立且有效，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司在履行合同中，未按约定支付重庆市欧亚汽车销售有限公司价款，应向重庆市欧亚汽车销售有限公司承担违约的民事责任。陈庆生自愿为重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司承担的债务向重庆市欧亚汽车销售有限公司担保，其意思表示真实有效，应按《中华人民共和国担保法》的相关规定，向重庆市欧亚汽车销售有限公司承担保证责任。故对重庆市欧亚汽车销售有限公司要求重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司、陈庆生支付剩余价款及违约金的请求，该院予以支持。重庆市欧亚汽车销售有限公司要求重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司、陈庆生支付实现债权律师费的请求，符合双方约定，该院一并予以支持。对重庆市欧亚汽车销售有限公司要求陈庆生承担减资后股东责任的请求，现因减资行为导致重庆市欧亚汽车销售有限公司损失的结果不明，且与本案不属同一法律关系，故本案对此不作审理。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百零九条，第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十九条，第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司于本判决生效后7日内支付重庆市欧亚汽车销售有限公司货款215.1万元，并由重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司自2015年10月10日起，按照月利率2%计算，支付重庆市欧亚汽车销售有限公司此款违约金至款项付清时止；二、重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司于本判决生效后7日内支付重庆市欧亚汽车销售有限公司实现债权的律师费5万元；三、陈庆生在前述一、二项判决确认的范围内向重庆市欧亚汽车销售有限公司承担连带清偿责任；四、驳回重庆市欧亚汽车销售有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费27224元，由重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司、陈庆生负担（因重庆市欧亚汽车销售有限公司已预交，重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司负担的诉讼费用，由重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司、陈庆生连同应付款一并支付重庆市欧亚汽车销售有限公司）
二审审理中，双方当事人均未提交证据。
审理中，陈庆生、重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司对一审认定的欠款金额、违约金、律师费均无异议。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案双方对建立买卖关系以及重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司欠付货款金额、违约金及律师费的事实均无异议，本案双方争议的焦点是：陈庆生应否对重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司的欠付金额承担连带保证责任。
重庆市欧亚汽车销售有限公司主张陈庆生对重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司的债务承担连带保证责任的依据是当事人对自己诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司盖章和陈庆生签字的《承诺函》，该《承诺函》虽系重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司对重庆市欧亚汽车销售有限公司作出的还款承诺，但该《承诺函》第四条明确载明了“上述保证责任的期限为一年，自本承诺书载明的日期起算”。而陈庆生虽系该公司法定代表人，但其在保证人处签字确认，并加盖手印，公司另行作为债务人盖章确认。因此，其作为担保人的意思表示明确。而陈庆生认为其系职务行为，但其并未作为债务人的代表人签字，也并非在作为债务人的重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司盖章处签字，同时承诺函中也有保证责任的约定，上诉人审理中对此辩称该《承诺函》中重庆市涪陵途乐汽车贸易有限公司既是债务人又是保证人的解释明显不能成立。故一审法院判令陈庆生承担连带保证责任并无不当。
综上所述，上诉人陈庆生的上诉理由均不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉,维持原判。
二审案件受理费27224元由上诉人陈庆生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 严永鸿
审 判 员 黄 淳
审 判 员 杨 瑾
二〇一八年五月十五日
法官助理 邓筱茜
书 记 员 母雪桥