陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)陕04刑终146号
原公诉机关淳化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张智斌，男，汉族，1992年8月15日出生。2015年l0月30日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于三原县看守所。
原审被告人蒋浪浪，男，汉族，1992年11月25日出生于陕西省淳化县。2015年l0月30日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于淳化县看守所。
原审被告人肖某，男，汉族，1996年l0月8日出生于陕西省淳化县，初中文化。2015年l0月30日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于淳化县看守所。
淳化县人民法院审理淳化县人民检察院起诉指控原审被告人张智斌、蒋浪浪、肖某犯盗窃罪一案，于2016年6月1日作出（2016）陕0430刑初18号刑事判决书，原审被告人张智斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过查阅案卷、讯问被告人，认为原判决认定事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，被告人蒋浪浪与党攀登（另案处理）、强振（另案处理）自幼相识，2015年10月期间，被告人张智斌与党攀登在咸阳结识后，因无钱消费，四人共同商议实施盗窃，为了盗窃方便，党攀登经被告人蒋浪浪介绍在租赁公司租赁了一辆黑色大众朗逸轿车。
l.2015年10月20日左右，被告人蒋浪浪驾驶黑色大众朗逸轿车载乘被告人张智斌、党攀登、强振来到淳化县润镇郑家村，强振在外放风，党攀登通过翻墙入户的手段进入该村郑某家偷得一条软延安香烟，经鉴定价值55元。四人又来到十里塬乡沟圈村，党攀登、强振通过翻墙入户的手段进入该村田某家，偷得800元现金，2条美猴王香烟鉴定价值110元；党攀登又翻入沟圈村魏某甲家盗窃，未偷得财物。后四人又来到车坞镇何村郭某家，被告人张智斌在外望风，党攀登、强振翻墙入院，偷得现金100元和3条磨砂猴王鉴定价值330元。所得赃款四人共同挥霍。
2.2015年10月23日左右，被告人张智斌驾驶黑色大众朗逸轿车载乘被告人蒋浪浪、党攀登、强振，来到淳化县胡家庙镇，党攀登、强振通过翻墙入户的手段进入井村吴某家，偷得现金1000元；后四人又来到胡家庙乡前庄村，党攀登、强振通过翻墙入户的手段进入该村张某家偷得现金2000元。所得赃款四人共同挥霍。
3.2015年l0月25日左右，被告人蒋浪浪驾驶黑色大众朗逸轿车来到淳化县固贤乡北沿渠村，经蒋浪浪指示党攀登翻墙进入该村孔某家打开后门，被告人张智斌、强振一同进入，三人共偷得现金10000元；后四人又来到淳化县固贤乡咀头村姚某家，被告人蒋浪浪、张智斌在外望风，党攀登、强振翻墙入院偷得现金200元；又来到该村魏某乙家盗窃没有偷得财物。所得赃款四人共同挥霍。
4.2015年10月28日，党攀登联系租赁公司将租赁的黑色朗逸轿车换为一辆白色现代越野车。当日晚，被告人蒋浪浪与党攀登、强振、肖某一同在被告人张智斌家睡觉，五人商议第二天共同盗窃。2015年10月29日，被告人张智斌驾驶白色现代越野车，载乘被告人蒋浪浪、肖某、党攀登、强振五人来到淳化县卜家乡西奉村，在该村王某甲家，被告人强振在外望风，党攀登、被告人蒋浪浪通过翻墙入户的手段进入，偷得纪念币一盒和一些零钱。在淳化县卜家乡西奉村王某乙家，强振在外望风，党攀登通过翻墙入院打开后门与被告人蒋浪浪一起进入，党攀登偷得一条约8克重的金项链，经鉴定价值2400元。在淳化县卜家乡排子村王某丙家，强振在外望风，党攀登通过翻墙入院打开后门，与被告人蒋浪浪一同进入。两人先是在房间内柜子里的手提包中偷得现金1400元，后发现保险箱和钥匙但无法打开。党攀登便给在外面车上等候的被告人张智斌打电话，张智斌进来后用钥匙拧开了保险柜偷得现金40000元及9条香烟（1条软中华、1条南京、2条苏烟、5条芙蓉王），经鉴定价值2445元。实施盗窃过程中，被告人肖某一直在车内等待。得手后五人开车来到咸阳市，被告人张智斌将40000元现金予以分赃，其中党攀登分得6000元，张智斌分得5000元，蒋浪浪分得5500元，肖某分得5000元，强振分得4000元，余10000余元放在车上用于共同挥霍。当日晚，被告人张智斌、蒋浪浪、肖某在咸阳市珠泉路被淳化县公安局刑警大队抓捕归案。
综上，被告人张智斌实施盗窃12次（其中2次为盗窃未遂），盗窃金额总计60840元；被告人蒋浪浪实施盗窃12次（其中2次为盗窃未遂），盗窃金额总计60840元；被告人肖某实施盗窃3次，盗窃金额总计46245元。
另查明，1.被告人实施盗窃时租赁的白色现代越野车已被发还汽车租赁公司。
2.现场扣押的现金29300元、香烟8条零4盒、纪念币1套、金项链1条已发还被害人。
3.被告人张智斌因犯盗窃罪，分别于2013年1月22日、2014年12月17日被淳化县人民法院判处有期徒刑。
原判认为，被告人张智斌、蒋浪浪、肖某以非法占有为目的，相互勾结，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控三被告人犯盗窃罪，罪名成立。起诉书指控的2015年10月29日在被害人王某丙家盗窃10条香烟，因王某丙本人受案登记表称被盗物品为9条香烟，比起诉书少1条软中华香烟，故认定该日被告人盗窃香烟共价值为2445元。在共同犯罪中，被告人张智斌、蒋浪浪相互协作、共同实施，起到主要作用，应认定为主犯；被告人肖某起到次要辅助作用，应当认定为从犯。被告人张智斌、蒋浪浪实施盗窃，有既遂、亦有未遂，对于未遂部分可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张智斌多次入户盗窃并在刑罚执行完毕五年内再次故意犯罪，应当认定为累犯，应从重处罚；鉴于其能如实供述犯罪事实，具备法定从轻处罚的坦白情节，可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人张智斌有期徒刑四年六个月至六年六个月的量刑建议适当，应予采纳。被告人蒋浪浪多次入户盗窃，应从重处罚；鉴于其能如实供述犯罪事实，具备法定从轻处罚的坦白情节，应当从轻处罚。公诉机关建议判处被告人蒋浪浪有期徒刑四至六年的量刑建议适当，应予采纳。被告人肖某多次盗窃，应从重处罚；鉴于其构成从犯且能如实供述犯罪事实，具备法定从轻、减轻处罚的坦白情节，应当减轻处罚。公诉机关建议判处被告人肖某有期徒刑二年六个月至三年六个月的量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十七条第三款、第二十三条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人张智斌犯盗窃罪，判处有期徒刑六年,并处罚金20000元。二、被告人蒋浪浪犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月,并处罚金15000元。三、被告人肖某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月,并处罚金10000元。
宣判后，张智斌不服，上诉提出，他是在不知情的情况下被党攀登骗去的，被动参与了第一次盗窃。他在共同犯罪中，只是望风、开车，不能认定为主犯。党攀登偷得的一条重约8克的金项链及现金1400元他不知道，不能给其认定为盗窃数额里。他在被抓捕后，主动向公安机关说出了公安机关没有掌握的几起案件，其认为应当是立功。
经审理查明，原判认定被告人张智斌、蒋浪浪、肖某犯盗窃罪的事实是清楚正确的，有以下证据证实：被告人张智斌、蒋浪浪、肖某的供述及辩解，同案犯党攀登、强振的供述，被害人郑某、田某、郭某、魏某甲、吴某、张某、孔某、姚某、魏某乙、王某甲、王某乙、王某丙的陈述，受案登记表、立案决定书、抓捕经过、鉴定意见书、辨认笔录及照片、搜查笔录、扣押清单、发还清单、已生效判决书等证据。上述证据，经一审庭审质证，来源合法，确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人张智斌、原审被告人蒋浪浪、肖某以非法占有为目的，共同多次入户窃取他人财物，数额巨大，其行为均构成《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的盗窃罪。张智斌上诉提出的，他是在不知情的情况下被党攀登骗去的，被动参与了第一次盗窃，他在共同犯罪中，只是望风、开车，不能认定为主犯的理由，经查，同案犯的证言及其供述均证明，其是在自愿、知情的情况下，与他人共同实施的第一次盗窃。其在多次共同犯罪中，行为积极主动，起主要作用，系主犯，故对其此节上诉理由，不予采信。其上诉提出的，党攀登偷得的一条重约8克的金项链及现金1400元他不知道，不能给其认定为盗窃数额的理由，经查，同案犯及其供述均证明，其是积极主动参与多次共同盗窃，共同犯罪中，同案犯所盗财物的价值数额应计算在其犯罪数额中，故对其此节上诉理由，不予采信。其上诉提出的，他在被抓捕后，主动向公安机关说出了公安机关没有掌握的几起案件，其认为应当是立功的理由，经查，其主动向公安机关交代几起公安机关未掌握的盗窃犯罪，应系坦白情节，一审对其此情节已经予以从轻处罚，故对其此节上诉理由，不予采信。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张丽丽
审判员 张 雯
审判员 路晓娟
二〇一六年八月八日
书记员 张 军
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；