山东省济南市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）济民提字第6号
申请再审人（原审被告）：李斌，男，汉族，1974年10月8日出生，住山东省日照市。
委托代理人：苏刚，日照东港太阳城法律服务所法律工作者。
被申请人（原审原告）：济南明驰重型汽车贸易有限公司。住所地山东省济南市。
法定代表人：石亮，该公司总经理。
委托代理人：孙资论，男，1979年7月22日出生，汉族，济南明驰重型汽车贸易有限公司职工，现住济南市高新区舜华路2000号舜泰广场10号楼401室。
原审被告：神瑞庆，男，汉族，1982年12月9日出生，山东省沂水县马站镇神家庄村村民，住该村157号。
委托代理人：焦卫华，山东东方太阳律师事务所律师。
申请再审人李斌因与被申请人济南明驰重型汽车贸易有限公司（简称明驰公司）、原审被告神瑞庆借款担保合同追偿纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2010）历商初字第1093号民事判决，向本院申请再审。本院于2013年12月27日作出（2013）济民申字第206号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人李斌及其委托代理人苏刚，被申请人明驰公司的委托代理人孙资论，原审被告神瑞庆及其委托代理人焦卫华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
济南市历下区人民法院原审查明，2008年5月31日，明驰公司与神瑞庆签订《按揭销售买卖合同》1份，约定神瑞庆购买明驰公司经销的北方奔驰牌自卸车3台，共计价款110.49万元。神瑞庆提取设备前向明驰公司支付33.1485万元作为首付款，保证金7.73415万元，手续费1.54683万元，余款77.3415万元由神瑞庆向银行申请按揭贷款的形式支付。明驰公司与神瑞庆签订抵押合同1份，但未办理相关抵押登记手续。2008年7月22日，神瑞庆与济南市商业银行姚家支行（简称商行姚家支行）签订2008（172）年济南银个车借字第001026号《济南市商业银行个人工程营运车借款合同》1份，约定商行姚家支行借款77.3415万元，用于向明驰公司购买工程机械车辆；其中约定由明驰公司作为连带责任保证人，并另行签订《济南市商业银行个人营运车借款保证合同》。同日明驰公司与商行姚家支行签订《济南市商业银行个人营运车借款保证合同》1份，约定明驰公司提供连带责任保证。李斌签署了担保承诺书1份，自愿为神瑞庆在上述销售合同及借款合同中约定的应履行的全部责任和义务向明驰公司及商行姚家支行提供不可撤销的连带责任保证担保。上述销售合同、借款合同、抵押合同、担保合同、担保承诺书签订后，神瑞庆向明驰公司支付购车首付款33.1485万元、保证金7.73415万元，手续费1.54683万元，后商行姚家支行将贷款77.3415万元发放给神瑞庆，同时向其出具告知事项书，并附有本息明细表。明驰公司向神瑞庆交付了合同约定的自卸车3台。因神瑞庆未按约偿还银行贷款，明驰公司作为保证人向银行履行担保责任，根据银行出具的证明截至2010年7月21日，明驰公司为神瑞庆垫付贷款本息3.449927万元。经明驰公司多次催要，神瑞庆、李斌至今未还，故诉至法院。济南市商业银行姚家支行后更名为齐鲁银行股份有限公司济南姚家支行（简称齐鲁银行姚家支行）。
济南市历下区人民法院原审认为，神瑞庆、李斌经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应当视为其放弃答辩和质证的权利。对于明驰公司的陈述及举出的相关证据法院予以确认。明驰公司与神瑞庆签订的销售合同及抵押合同，神瑞庆与商行姚家支行签订的借款合同，明驰公司作为保证人与银行签订的保证合同，李斌作为保证人出具的担保承诺书、均系当事人真实意思表示，符合相关法律规定，均为有效合同。明驰公司已向神瑞庆提供合格产品，且银行已依约向神瑞庆发放贷款77.3415万元，神瑞庆至今未按合同约定向银行履行还款义务，李斌亦未按合同约定履行担保责任，均已构成违约，应承担该纠纷的全部责任。明驰公司作为保证人之一向银行履行担保责任，分别于2008年12月31垫款11249.53元、2009年2月28日垫款11626.37元、2009年月31日垫款3351.24元、2009年9月30日垫款11606元、2010年6月30日垫款126164.42元、2010年6月30日垫款180995.14元，合计344992.7元。根据销售合同、借款合同、保证合同约定，明驰公司向银行履行担保责任后有权向借款人追偿，故明驰公司现向神瑞庆追偿起诉前已垫付垫款本息344992.7元，理由正当，事实清楚，法院应予支持。另对明驰公司主张的剩余逾期本息，因本案是担保合同追偿纠纷，明驰公司无权对未垫付的款项行使追偿权，齐鲁银行姚家支行出具授权书亦不具有解除借款合同的权利，故对此项诉讼请求，证据不足，理由不当，法院不予支持。对明驰公司主张的垫款资金利息72448.47元，明驰公司与神瑞庆签订的销售合同约定利息标准为每日万分之七，但明驰公司据此计算利息的比例过高；神瑞庆、李斌虽未到庭，为减少当事人诉累，妥当解决纠纷，法院对明驰公司提出的利息数额予以调整；因明驰公司尚未举证证明其垫款而产生经济损失的具体情况，法院在确定利息数额时，可参照明驰公司实际垫款而产生的相应银行逾期付款利息，并按照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，综合判断明驰公司主张的违约金是否过高于其经济损失，并据此酌定神瑞庆应支付的违约金标准按照每日万分之二点七三计算，截至2010年7月21日共计6342.61元，对明驰公司主张的超出部分，法院不予支持。另对明驰公司主张的起诉之日次日至还款日止的垫款资金利息，因神瑞庆至今尚未支付明驰公司的上述垫款本息，本院按照每日万分之二点七三为标准，计算至判决生效之日止。李斌与明驰公司共同作为神瑞庆的连带责任保证人，并没有明确各自的保证份额，依有关法律规律应各负二分之一的保证责任，现明驰公司已履行了全部保证责任，故李斌应承担二分之一的连带清偿责任。另明驰公司主张贷款保证金不予返还，因销售合同第十二条约定了违约责任，现因神瑞庆违约，故明驰公司此诉讼请求，理由正当，合法有据。对明驰公司主张的其他诉讼请求，因其部分诉讼请求系重复主张，法院只能择其一，且其诉讼请求并未向法院提供相应的证据，法院不予支持。据此，济南市历下区人民法院作出（2010）历商初字第1093号民事判决：一、神瑞庆偿还明驰公司垫款本息344992.7元（截至2010年7月21日），于本判决生效之日起十日内付清；二、神瑞庆支付明驰公司垫款资金利息6342.26元（截至2010年7月21日），于本判决生效之日起十日内付清；三、神瑞庆支付明驰公司垫款资金利息，以344992.7元为基数，按每日万分之二点七三为标准，自2010年7月22日起计算至本判决生效之日止，于本判决生效之日起十日内付清楚；四、李斌对上述一至三条款项在二分之一范围内承担连带清偿责任；五、神瑞庆向明驰公司缴纳的保证金77341.5元不予返还，优先偿还上述一至三条应付款项；六、驳回明驰公司其他诉讼请求。案件受理费人民币8050元，诉讼保全费用人民币1420元，合计9470元，由神瑞庆、李斌共同负担。
本院再审过程中，申请再审人李斌称，1、担保承诺书不成立，我并未承诺给神瑞庆提供担保，神瑞庆亦认可，该份承诺书没有供方、贷方的签字及盖章，神瑞庆的签字也并非其本人所签，故该承诺书不具备法律效力。2、一审法院送达程序违法。李斌在明驰公司留有电话且从未更换过。一审法院采取公告方式送达，侵害了李斌的抗辩权。3、明驰公司与神瑞庆签订的抵押合同未办理登记，致使无法行使优先受偿权，应独立承担责任。请求：撤销一审判决并改判李斌不承担责任，一审、再审案件受理费由被申请人负担。被申请人明驰公司辩称，明驰公司承担保证责任后，可以选择向神瑞庆和李斌主张权利。李斌系单独向明驰公司做出了连带责任保证，明驰公司要求李斌承担连带责任保证责任，依法有据。原审被告神瑞庆称，1、李斌并未为神瑞庆的贷款提供担保。2、神瑞庆已向明驰公司交付三辆车用以抵顶贷款。3、原审法院未向神瑞庆送达开庭传票，程序违法。
本院再审认为，原审认定事实不清，送达程序违反法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（三）、（四）项的规定，裁定如下：
一、撤销济南市历下区人民法院（2010）历商初字第1093号民事判决；
二、本案发回济南市历下区人民法院重审。
审 判 长 孙 勇
审 判 员 李文实
代理审判员 尹腾飞
二〇一四年五月五日
书 记 员 李 环