浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙温刑终字第512号
原公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余某。曾因犯盗窃罪于2012年7月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月20日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2013年4月22日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
上诉人（原审被告人）李某。因本案于2013年2月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
原审被告人许志勇。因本案于2013年2月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
原审被告人刘强。曾因犯非法拘禁罪于2011年5月19日被判处有期徒刑一年，2011年9月25日刑满释放。因本案于2013年2月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
原审被告人罗善虎。因本案于2013年2月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
原审被告人邓某。因本案于2013年2月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年3月29日、2014年1月8日被取保候审。
原审被告人赵某。因本案于2013年2月22日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕，2014年2月21日被取保候审。
原审被告人孙某。因本案于2013年2月23日被刑事拘留，同年2月25日、2014年1月8日被取保候审。
浙江省温州市龙湾区人民法院审理龙湾区人民检察院指控原审被告人许志勇犯盗窃罪、交通肇事罪，原审被告人刘强、罗善虎、余某犯盗窃罪，原审被告人赵某、李某、邓某、孙某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于二○一四年三月二十五日作出（2014）温龙开刑初字第23号刑事判决。原审被告人余某、李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）盗窃及掩饰、隐瞒犯罪所得事实
1、2011年5月份开始至2012年2月份，被告人许志勇（张金钟）伙同高俊杰（另案处理）在凌晨驾驶一辆北京现代越野车到温州经济技术开发区以及龙湾区一带的路边、停车场等地，撬开货车及大型工程车的油箱盖，使用塑料管并采用嘴吸的方式盗窃柴油，后予以销赃，得款1000余元。
2、2012年2月份开始，被告人许志勇伙同高俊杰吸纳罗维刚（另案处理）加入，并新购置一辆皮卡车经改装采用电泵抽取的方式继续盗窃柴油。当月又吸纳被告人罗善虎加入，并在温州市龙湾区瑶溪街道环一村租赁了一间民房经改装作为存放所盗窃柴油的仓库。同年3月，许志勇等人又吸纳被告人刘强加入。
同年5月份，被告人余某加入。因参与人数众多，该盗窃团伙遂决定分两队作案，许志勇、刘强、罗善虎为一队，高俊杰、余某、罗维刚为一队，两队人员轮换，并共享资源。高俊杰这队，由余某、高俊杰出资伙同罗维刚去金华购置一辆大迪牌越野车经许志勇改装后用于作案，中途罗维刚退出高俊杰队伍，一聂姓老乡（身份不明）加入，盗窃所得由高俊杰拉到许志勇位于环一村仓库储存并由许志勇予以销赃。销赃所得按事先讲好的每壶（25公斤，下同）30元分给许志勇，每次参与盗窃的同伙每壶分得提成30元。许志勇这队，由许志勇出资伙同罗善虎、刘强、余某又去瑞安购置一辆东南得利卡越野车（登记在余某名下）经改装用于作案。至同年7月23日，余某因盗窃被公安机关抓获。许志勇、罗善虎、刘强、余某伙同高俊杰、罗维刚等人共盗窃销赃得41000多元。
3、同年7月底，即被告人余某被抓后，被告人许志勇、罗善虎、刘强又租赁温州市龙湾区永中街道双石路69弄4号一间民房经改装作为存油的仓库，继续盗窃柴油。后由许志勇销赃，销赃后以每壶20或者30元的分成分给各参与盗窃人员，剩下的归许志勇所有，直至案发。2013年1月24日，罗善虎、刘强伙同高俊杰驾驶现代越野车出来盗窃时被公安机关查获，罗善虎、刘强等人弃车逃离，公安机关现场查获现代越野车一辆，车上载有一个不锈钢容器一只，塑料油桶一只，均装有0号柴油。经测量鉴定，该部分柴油价值2948元。2013年2月21日，公安机关查获双石路69弄4号出租房内四个塑料容器内的柴油，经测量鉴定，该部分柴油价值23740元。
4、2012年5月至2013年2月，被告人许志勇、罗善虎、刘强等人盗窃柴油后，在不同时间段内共计15次运送到经济技术开发区沙城街道448弄10号李某的家中变卖，其中四铁桶一趟的10次，30壶一趟的3次，10壶一趟的2次。被告人李某明知许志勇、刘强、罗善虎等人运送过来的柴油为盗窃所得的情况下仍然以四铁桶五千元和每壶一百七十元的价格予以收购，先后共付款70000元给许志勇等人。鉴定后，经计算该部分柴油价值为80292元。
5、2012年7月份至2013年1月份，被告人许志勇、罗善虎、刘强等人盗窃柴油后在不同时间段内分八次变卖给龙湾区万科工地的邓某，被告人邓某明知许志勇、刘强、罗善虎等人变卖给他的柴油为盗窃所得的情况下依然以200元一壶的价格予以收购，先后付款44000元给许志勇等人。经鉴定，该部分柴油价值44831元。
6、2012年5月、6月、7月、9月份，被告人许志勇、罗善虎、刘强等人盗窃柴油后在上述时间分四次变卖给温州经济技术开发区滨海十五路滨海大道旁经营碎石厂的孙某。被告人孙某明知许志勇、刘强、罗善虎等人变卖给他的柴油为盗窃所得的情况下依然以每壶130块钱的价格予以收购，先后共付款10000元给许志勇等人。鉴定后，经计算该部分柴油价值为12409元。
7、2O12年8、9月份及2013年2月份，被告人许志勇、罗善虎、刘强等人盗窃柴油后在上述时间分三次卖给温州经济技术开发区滨海六路滩涂上给一家烧砖厂开挖机的赵某。被告人赵某明知许志勇、刘强、罗善虎等人变卖给他的柴油为盗窃所得的情况下仍以每三大铁桶3600元的价格予以收购，先后共付款10000余元给许志勇等人。经鉴定，该部分柴油价值13558元。
8、2011年5月份至2013年2月份，被告人许志勇、罗善虎、刘强伙同高俊杰、罗维刚等人盗窃柴油后在不同时间段内分七次卖给一个开工程车的司机胖子（身份不明），许志勇、刘强、罗善虎等人先后非法获利8000元左右。
9、2010年2月12日凌晨，被告人许志勇伙同邱华明、卢原林（均已判决）、李木清（另案处理）等人经预谋，来到龙湾区天河镇筑城新路25号王邦电器厂盗得黄铜边角料4000多斤。同月14日凌晨，许志勇再次伙同邱华明、卢原林、李木清再次来到王邦电器厂盗得黄铜边角料6000多斤。后分两次销赃得款总计12万元。经鉴定，上述被盗黄铜边角料总价值20万元。案发后，被害人已取得18万元的赔偿。
2013年2月21日，被告人许志勇、刘强、罗善虎被抓获归案；同月22日，被告人赵某被抓获归案；同月23日，被告人李某、邓某、孙某被抓获归案；同年4月22日，被告人余某被抓获归案。在一审审理过程中，李某、邓某、孙某分别退出违法所得20000元、44831元、12409元。
（二）交通肇事事实
2007年6月20日22时许，被告人许志勇驾驶鄂A×××××轿车搭载被害人杨某（坐副驾驶座位上）从湖北省云梦县长江埠镇回麻河村，途径湖北省云梦县道桥镇护肖线9KM＋90M处时因车速过快及操作失误，造成轿车驶出路面，冲进道路左侧堤坡下面，发生侧翻。最终造成该车车辆受损，杨某身体受伤，事后许志勇逃逸。经交警部门认定，许志勇负事故的全部责任。另经鉴定，杨某因交通事故所受伤的损伤程度系重伤，伤残程度系一级伤残，一般劳动能力丧失100%。
原审法院认定被告人许志勇犯盗窃罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币20000元，犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币20000元；被告人余某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币15000元，与原犯盗窃罪被判处的有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币16000元；以盗窃罪分别判处被告人刘强有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币18000元；被告人罗善虎有期徒刑五年，并处罚金人民币18000元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪分别判处被告人李某有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元；被告人邓某有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；被告人赵某有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；被告人孙某有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；责令被告人许志勇、刘强、罗善虎、余某、李某、赵某共同退赔涉案赃物或赃物折价款，返还给相应被害人，被告人邓某、孙某、李某分别退出的违法所得人民币44831元、12409元、20000元，返还给被害人，扣押在公安机关的作案工具现代途胜越野车、东南得利卡轿车，予以没收。
原审被告人余某上诉称，没有参与本案，一审认定犯罪数额有误，请求二审改判。
原审被告人李某上诉称，能如实供述自己的罪行，现无能力履行财产刑，要求二审改判缓刑。
经审理查明，原判认定以上盗窃及掩饰、隐瞒犯罪所得事实的证据有被害人王某丙、蔡某的陈述，证人王某甲、王某乙、沈某、金某的证言，房屋租赁协议书，物价鉴定意见书，现场勘验检查笔录，照片，扣押物品清单，登记保存清单，搜查笔录，刑事判决书，释放证明，汽车行驶证、车辆登记信息，抓获经过，身份证明，辨认笔录，被告人许志勇、刘强、罗善虎、余某、赵某、邓某、李某、孙某及同案犯邱华明、卢原林、谷干的供述；认定以上交通肇事事实的证据有被害人杨某的陈述，证人姚某、刘某、许某的证言，户籍证明，辨认笔录，照片，法医鉴定意见书，法医物证鉴定书，交通事故现场勘验检查笔录，现场图，交通事故责任认定书，驾驶证、行驶证、车辆信息查询情况，情况说明，被告人许志勇的供述等。关于余某提出其没有参与本案且原审认定犯罪数额有误的诉称理由，经查，被告人余某、许志勇、刘强的供述能够印证证实，余某参与偷油，且在明知情况下将涉案车辆浙C×××××登记在自己名下，供同案犯许志勇等人用于盗窃，一审在综合余某、罗善虎、许志勇关于余某参与作案期间的涉案价值的各自供述，就低认定余某的犯罪数额为41000元并无不当，故相关诉称理由与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人余某、原审被告人刘强、罗善虎以非法占有为目的，多次结伙秘密窃取他人财物，其中刘强、罗善虎盗窃数额巨大，余某盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人李某、原审被告人邓某、赵某、孙某明知是犯罪所得仍予以收购，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。原审被告人许志勇以非法占有为目的，结伙多次秘密窃取他人财物，数额巨大；又违法交通运输管理法规，因而发生重大事故，致一人重伤，承担全部责任，又肇事后逃逸，其行为已分别构成盗窃罪、交通肇事罪。许志勇犯数罪，余某被判决宣告以后刑罚执行完毕以前发现有漏罪，均应并罚。原判综合刘强系累犯，许志勇、刘强、罗善虎、余某、李某、邓某、赵某、孙某能坦白，在量刑时均已充分考虑。对李某提出改判缓刑、余某提出从轻改判的意见均不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第一百三十三条、第三百一十二条、第六十九条、第七十条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建国
审 判 员 周永富
代理审判员 王海珍
二〇一四年五月二十三日
代书 记员 林慧冰