＼n西安市碑林区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2011）碑民三初字第00456号＼n原告：黎长生，男，1962年6月2日出生，汉族，无业。＼n委托代理人：史革俊，陕西九州同律师事务所律师。＼n被告：西安市第一建筑工程公司，住所地：西安市碑林区振兴路136号。＼n法定代表人：马勇，经理。＼n委托代理人：张卫星，男，该公司工程管理部部长，＼n委托代理人：师义，陕西王炳森律师事务所律师。＼n原告黎长生与被告西安市第一建筑工程公司（以下简称市建一公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黎长生及其委托代理人史革俊、被告西安市第一建筑工程公司委托代理人张卫星、师义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告黎长生诉称，2005年1月12日，被告将其承揽的西安市灞桥区梁街旧城改造建设发展有限公司（以下简称梁街改建公司）开发的“丰华苑”小区13号楼的建设工程转包给林其渊及陕西建园房地产开发有限公司（以下简称建园公司）施工。后“丰华苑”小区13号楼在施工中资金紧张，原告将300万元投资给“丰华苑”小区13号楼继续施工，被告对原告的300万投资作出了保证。“丰华苑”小区13号楼施工至五层后，由于梁街改造公司拖欠工程款导致停工。2009年6月1日，原告与被告协商一致，由原告代被告起诉梁街改建公司追要工程款，于是原告聘请律师以被告名义将梁街改建公司诉至西安市灞桥区人民法院，2010年5月5日，西安市灞桥区人民法院作出（2009）灞民初字第1850号民事判决，判令：市建一公司与梁街改建公司所签订的施工合同无效；梁街改建公司支付市建一公司工程款6244182．78元。但是，在该案执行过程中，被告违反与原告之间的合同协议，导致西安市灞桥区人民法院作出（2009）灞民初字第1850号民事判决书无法执行。现请求判令被告支付原告投资“丰华苑”小区13号楼的款项300万元；支付原告其他损失1890352元；并承担本案诉讼费。＼n被告市建一公司辩称，2009年6月1日，其与原告签订《协议》属实。其已按《协议》履行了义务，出具委托书由原告以其名义进行诉讼。西安市灞桥区人民法院作出的（2009）灞民初字第1850号民事判决书生效后，原告以其名义申请执行，但其至今未收到执行款项。因此，原告的诉请不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。＼n经审理查明，2004年11月8日，市建一公司与梁街改建公司签订了建设工程施工合同，梁街改建公司将西安市灞桥区梁街旧村改造“丰华苑”小区13号楼发包给市建一公司承建。合同约定：工程范围为本工程设计图纸范围内的土建、设备安装等工程；开竣工日期从2005年5月8日至2006年11月7日；工程由承包方市建一公司垫资到地上五层主体完工后，向发包方报送所完工程量结算书，发包方审核确认后，按完成工作量的50%付款。主体工程五层以上，工程款按月工作量进度拨付70%。合同签订后，2005年市建一公司将梁街旧村改造“丰华苑”小区13号楼分包给林其渊、建园公司施工。在施工过程中由于资金紧张，林其渊让原告黎长生向该项目投资，原告分数次向“丰华苑”小区13号楼工程投入资金共计290万元。2006年10月1日，林其渊向原告黎长生出具“丰华苑”小区13号楼项目投资证明：“丰华苑小区13号楼截止2006年9月30日该项目投资人黎长生共投入资金290万元，自2006年10月起按投资额290万元计息，月息百分之三，直至该项目完成”。原告黎长生和“丰华苑”小区13号楼承包人林其渊在该投资证明上签名捺印。嗣后，建园公司和林其渊下落不明。为保证投入资金安全，2006年10月13日，原告黎长生与市建一公司丰华苑项目部签订“丰华苑小区13号楼承包投资监管协议”，主要内容：“为确保原告黎长生的资金安全，特邀市建一公司丰华苑项目管理部为丰华苑小区13号楼投资合伙监管人，由项目管理部与市建一公司签订承包合同，原林其渊承包合同作废。项目管理部与市建一公司签订承包合同后，黎长生原投资300万元不得撤资；原承包人林其渊承包期间（五层以下）发生的工程欠款（民工工资），由三方解决，其余欠款由林其渊自行解决；项目管理部必须保证黎长生的投资300万元，不得损失，若损失由项目管理部负全部责任；项目管理部在施工期间主要负责与建设单位结算，黎长生负责工地安全；黎长生的投资额与回报，按2006年10月1日林其渊出具的“丰华苑”小区13号楼项目投资证明执行”。当日，市建一公司丰华苑项目管理部与市建一公司签订承包合同。协议签订后，“丰华苑”小区13号楼施工至五层停工，该工程由黎长生看管。＼n2009年6月1日，黎长生与市建一公司签订协议一份，内容为：就市建一公司承包梁街改建公司“丰华苑”小区13号楼工程，由于梁街改建公司未按建设施工合同支付工程款，导致黎长生与市建一公司签订的“投资监管协议”无法履行，现双方达成如下协议：1、由市建一公司出面依法起诉发包方梁街改建公司，讨要工程款；2、由黎长生聘请律师，市建一公司出具委托手续，律师的代理费及案件的诉讼费用由黎长生承担；3、诉讼终结后，如执行回的是现金，市建一公司扣除已支付的民工工资剩余款项汇入黎长生指定的帐户；4、如执行回的是实物，由黎长生支付民工工资；5、黎长生收到款项或实物后，市建一公司丰华苑项目部与黎长生签订的“丰华苑小区13号楼承包投资监管协议”解除；6、如果市建一公司收到法院执行款或实物后，不履行本协议，导致新的纠纷，由市建一公司承担本案的律师代理费100万元，并支付黎长生投资款300万元及损失。协议签订后，黎长生聘请姚知言作为市建一公司的诉讼代理人，将梁街改建公司起诉至西安市灞桥区人民法院。经审理，2010年5月5日，西安市灞桥区人民法院作出（2009）灞民初字第1850号民事判决，判令：一、市建一公司与梁街改建公司签订的《建设工程施工合同》无效；二、梁街改建公司于本判决生效后一个月内支付市建一公司工程款6244182.78元。判决生效后，市建一公司向西安市灞桥区人民法院申请强制执行。后因建园公司与陈院昌、梁街改建公司发生经济纠纷，陈院昌和梁街改建公司将建园公司诉至西安市灞桥区人民法院，西安市灞桥区人民法院在执行中追加市建一公司为被执行人，将市建一公司与梁街改建公司的案件与建园公司和陈院昌、梁街改建公司的案件合并执行，梁街改建公司应付市建一公司的工程款624.4182万元与建园公司所欠陈院昌、梁街改建公司的债务相互冲抵。原告黎长生要求市建一公司按协议支付投资款300万元并赔偿损失无果，遂诉至本院。＼n以上事实，有市建一公司与梁街改建公司签订的《建设工程施工合同》、市建一公司与建园公司签订的建设工程施工承包合同、林其渊向黎长生出具的投资证明、黎长生与市建一公司丰华苑项目部签订投资监管协议、黎长生与市建一公司签订的协议、西安市灞桥区人民法院（2009）灞民初字第1850号民事判决书、执行笔录、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。＼n本院认为，被告市建一公司将其承建的西安市灞桥区梁街旧村改造“丰华苑”小区13号楼建筑工程转包给林其渊、建园公司施工，施工中因资金紧张，林其渊让原告黎长生向该项目投资，黎长生分数次向“丰华苑”小区13号楼工程投入资金共计290万元。根据林其渊向原告黎长生出具“丰华苑”小区13号楼项目投资证明，应该认定黎长生名为投资，实为借款。后因林其渊和建园公司下落不明，黎长生为确保其资金安全，与市建一公司丰华苑项目管理部签订承包投资监管协议，根据该监管协议，由项目管理部与市建一公司签订承包合同，原林其渊承包合同作废。项目管理部必须保证黎长生的投资300万元，不得损失，若损失由项目管理部负全部责任。由此认定，市建一公司丰华苑项目管理部自愿承担林其渊所负黎长生投资款的债务，原告黎长生与市建一公司形成债权债务关系。因“丰华苑”小区13号楼停工，原告黎长生为追回其投资款项，与被告市建一公司签订协议，由其聘请律师，市建一公司出具委托手续，起诉发包方梁街改建公司，讨要工程款。该协议系双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，应认定有效。经西安市灞桥区人民法院审理，判令梁街改建公司支付市建一公司工程款6244182.78元。判决生效后，西安市灞桥区人民法院依法强制执行了梁街改建公司，但因市建一公司在其他案件中负有债务，该工程款被折抵其在其他案件中所负债务。＼n纵观本案，被告市建一公司作为西安市灞桥区梁街旧村改造“丰华苑”小区13号楼的承包方，其未实际投资施工，而是将项目工程转包后，收取管理费。而原告在该项目施工中投入巨额资金，该项目的工程款被执行回来后，却被折抵被告市建一公司在其他案件中所负债务，被告利益未受任何损失，原告的利益受到损害，违反了公平和诚实信用原则，被告市建一公司应按照协议承担违约责任。故原告要求被告市建一公司返还投资款300万元及按同期银行贷款利率计算支付损失890352元的请求，依法予以支持；原告要求被告赔偿100万元律师费，因该费用未实际发生，故依法不予支持。＼n据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下：＼n一、被告西安市第一建筑工程公司于本判决生效后十日内返还原告黎长生投资款300万元并支付损失890352元；＼n二、驳回原告黎长生要求被告西安市第一建筑工程公司支付律师费100万元的诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依＼n照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n诉讼费57303元，由被告西安市第一建筑工程公司负担（此款原告黎长生已预交，被告西安市第一建筑工程公司在支付上述款项时一并给付原告黎长生）。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。＼n审判长马利群＼n审判员唐星利＼n审判员刘淑芳＼n二〇一一年十一月十日＼n书记员何敏