广东省珠海市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）粤04民特40号
申请人：珠海市创银科技有限公司，住所地：广东省珠海市唐家湾镇高新区科技五路24号厂房A栋2楼、3楼。
法定代表人：巩小明，董事长。
委托诉讼代理人：李常勇，广东联睿（呼和浩特）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：龙灵云，系该公司综合管理部主管。
被申请人：邹长京，男，1979年12月1日出生，汉族，住江西省南康市，。
申请人珠海市创银科技有限公司（以下简称创银公司）与被申请人邹长京申请撤销珠海市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称珠海市仲裁委）珠劳人仲案字[2016]1420号仲裁裁决纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
创银公司请求撤销珠海市仲裁委作出的[2016]1420号仲裁裁决。事实及理由：一、关于加班工资。（一）仲裁裁决书认定事实错误。创银公司采用指纹打卡，创银公司将系统导出的数据提供给仲裁委，珠海市仲裁委却认为“并非是原始的指纹考勤记录”而认定创银公司应当承担举证不能的不利后果。对于科技常识的认证来讲，指纹考勤本身就是电子识别指纹对应时间的记录仪器，其将记录内容存储在电子介质中，何为“原始”？邹长京对考勤记录真实性不认可，应当提供相应证据佐证。珠海市仲裁委因非“原始”而不予采信，更错误引用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判定举证责任为创银公司。（二）仲裁裁决书适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费用的应当就加班事实的存在承担举证责任。而邹长京没有提供任何证据证明其存在加班事实，其应承担举证不能的不利后果。考勤记录无论被采信与否，在邹长京没有提供存在加班事实的证据、没有提供可以证明创银公司持有加班资料的证据的情况下，珠海市仲裁委认可存在加班事实和创银公司负有举证责任的结论都是错误的。因此，创银公司不应向邹长京支付加班工资。二、关于未订立书面劳动合同的两倍工资差额。邹长京20**年9月9日入职，10月26日提出辞职，创银公司认为邹长京已经提出辞职无必要再签订劳动合同，截止计算双倍工资差额的时间应截止于10月26日。珠海市仲裁委以创银公司批准的日期认定为10月31日，于理不符。
邹长京辩称，一、仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。（一）创银公司向珠海市仲裁委提交的数据非原始介质数据，只是人工制作的纸档，简单粗糙，毫无事实根据，且创银公司在仲裁庭辩的时候也没有提交其他证据相佐证，创银公司作为经营企业，掌握相关资源，所以创银公司应当承担举证不能的不利后果。（二）邹长京进入创银公司工作后，平均每天加班2.5小时，周六、周日也有加班，9月份加班50小时，10月份加班60小时，创银公司从未支付过加班工资。二、邹长京于2016年9月9日入职，于2016年11月16日才办理离职手续，双方同意工资结算至2016年11月5日，在此期间创银公司拒绝与邹长京签订劳动合同，拒绝为邹长京购买社保，创银公司应当支付未订立劳动合同的二倍工资差额。
经审查查明，2017年1月9日珠海市仲裁委作出珠劳人仲案字﹝2016﹞1420号裁决：一、创银公司应自裁决书发生法律效力之日起三日内支付邹长京20**年9月平时加班工资1961.21元、10月平时加班工资2661.64元及休息日加班工资1195元；二、创银公司应自裁决书发生法律效力之日起三日内支付邹长京20**年10月9日至10月31日期间未订立书面劳动合同两倍工资差额7570.15元；三、驳回邹长京其他仲裁请求。
珠海市仲裁委采用要素式审判方式审理本案：
一、入职时间：2016年9月9日。
二、工作岗位：工程部经理。
三、双方约定：试用期为3-6个月，试用期工资6500元，试用期满工资7000元。
四、关于2016年9月至11月工资差额问题。邹长京在庭审中承认已收到创银公司足额支付的2016年9月9日至2016年11月5日期间的工资。对邹长京要求创银公司支付2016年9月9日至2016年11月5日期间工资差额的仲裁请求，无事实依据，不予支持。
五、考勤：指纹考勤，每月制作职员考勤明细表。
六、最后工作日：2016年11月5日。
七、关于加班工资问题。（一）关于加班时间问题。邹长京主张每周工作5.5天，工作时间从早上8:00至下午17:30，其中12:00至13:30为中午吃饭休息时间，18:00至20：30为工作日的固定加班时间，2016年10月休息日加班2天共计16小时，创银公司从未支付加班工资，证据为考勤表（照片）。创银公司认可该证据的真实性。创银公司辩称邹长京每周工作5.5天，工作时间从早上8:30至下午17:30，其中12:00至13:30为中午吃饭休息时间，工作日不用加班，2016年10月休息日加班共计2天，证据为职员考勤明细及打卡记录。邹长京认可职员考勤明细的真实性，但不认可打卡记录。珠海市仲裁委认为，创银公司提交的证据打卡记录是以表格形式做出，并非原始的指纹考勤记录，且未经邹长京签名确认，创银公司亦未能提供其他充分的证据证明，对打卡记录不予采信。
珠海市仲裁委认为，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，双方均认可的职员考勤明细仅记载出勤天数，并未记载具体的工作时间，无法体现邹长京工作日是否存在加班的情况，邹长京上班以指纹方式考勤，而创银公司作为用人单位负责对员工进行用工管理（包括进行考勤及保管考勤资料等），却未能提供原始的指纹考勤记录，创银公司应承担举证不能的不利后果。珠海市仲裁委认定，邹长京上班的每个工作日18:00至20：30期间均加班。创银公司未举证证明上班时间为早上8:30，应承担举证不能的不利后果，珠海市仲裁委对邹长京提出上班时间为早上8:00的主张予以采纳。再结合2016年9月至10月的职员考勤明细，珠海市仲裁委核算出邹长京20**年9月平时工作日加班35小时（14天×2.5小时/天），10月平时工作日加班47.5小时（19天×2.5小时/天），休息日加班20小时（2.5天×8小时）。（二）关于加班工资问题。邹长京主张创银公司从未支付加班工资，加班工资的计算基数为6500元。创银公司辩称已向邹长京支付2016年10月2天休息日加班工资402.78元，且加班工资的计算基数为1650元，证据为工资条。邹长京认可工资条的真实性，但主张创银公司未支付加班工资。珠海市仲裁委认为，首先，2016年10月工资条中“其它”一栏的金额为521.74元，创银公司主张该521.74元中的402.78元为休息日加班工资，但未能提交充分的证据证明；其次，工资条中未列明加班工资且创银公司亦无法举证已支付加班工资；再次，创银公司未提交充分的证据证明加班工资的计算基数为1650元；最后，因创银公司未提交充分的证据证明，珠海市仲裁委对其提出的上述主张均不予采纳。
根据《广东省工资支付条例》第二十条规定，创银公司应支付邹长京20**年9月平时加班工资1961.21元（6500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×35小时×150%）、10月平时加班工资2661.64元（6500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×47.5小时×150%）及休息日加班工资1494.25元（6500元/月÷21.75天/月÷8小时/天×20小时×200%）。对邹长京要求创银公司支付2016年9月及10月平时加班工资的仲裁请求，珠海市仲裁委予以部分支持。对邹长京要求创银公司支付2016年10月休息日加班工资1195元的仲裁请求，在法定范围内，珠海市仲裁委照准。
八、《劳动合同书》：未订立。
九、关于未订立书面劳动合同两倍工资差额问题。邹长京要求创银公司支付未订立书面劳动合同两倍工资差额。创银公司辩称邹长京于2016年10月26日提出书面辞职，故创银公司没必要与其订立书面劳动合同，创银公司向邹长京支付未订立书面劳动合同两倍工资差额的时间段应为2016年10月9日起至2016年10月26日止，证据为《辞职申请书》。邹长京认可该证据的真实性。
珠海市仲裁委认为，劳动合同订立的目的是通过劳动者和用人单位平等协商，就劳动合同条款达成协议，从而确立劳动关系和明确相互权利义务。邹长京于2016年10月26日向创银公司提交《辞职申请书》，申请离职时间为2016年10月31日，且创银公司亦于2016年10月31日当天批准其辞职，可视为双方就劳动关系的解除时间协商完成，再明确其后的权利义务对双方已没有实际意义，故珠海市仲裁委认定未订立书面劳动合同两倍工资差额截止计算至2016年10月31日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。”的规定，邹长京与创银公司未订立书面劳动合同，邹长京于2016年9月9日入职，创银公司应向邹长京支付2016年10月9日至10月31日期间未订立书面劳动合同两倍工资差额7570.15元[2016年10月应发工资10203.25元（工资条中应发工资6346.61元+平时加班工资2661.64元+休息日加班工资1195元）÷31天×23天]。对邹长京要求创银公司支付2016年9月9日至11月5日未订立书面劳动合同两倍工资差额6500元的仲裁请求，珠海市仲裁委予以部分支持。
本院审理过程中，创银公司提交了如下证据：1.指纹记录、考勤明细，实际应为出勤确认，指纹考勤系系统考出，虽无员工本人签字，但不能将举证责任归咎于创银公司。2.仲裁阶段中邹长京的申请书、证据材料、笔录等，拟证明仲裁审理的程序有误。邹长京未发表质证意见。
本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定一裁终局的制度，目的是为了兼顾劳动争议纠纷处理的公正与效率，只有在符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形下，才能申请撤销，即用人单位有证据证明仲裁裁决有下列情形之一，可以申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。本案中，第一，创银公司对珠海市仲裁委结合双方提交的证据及陈述认定的加班时间问题，实质是针对珠海市仲裁委对事实认定的异议，而对事实方面的异议并不是可以撤销仲裁裁决的法定事由，即使珠海市仲裁委对上述事实认定错误，也不属于可以撤销仲裁裁决的法定情形。再者，对于创银公司主张珠海市仲裁委就加班事实错误分配举证责任的意见，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，双方均确认存在加班的情况，且创银公司实行指纹考勤，据此，珠海市仲裁委要求创银公司提供证据证明具体的加班时间，符合上述规定，但创银公司提供的是自行统计的邹长京的考勤记录，而不是从电脑中直接输出的邹长京的原始考勤记录，珠海市仲裁委据此采信邹长京的主张并无不当。第二，关于未订立书面劳动合同的两倍工资差额问题，在劳动关系存续期间，用人单位均应与劳动者签订书面劳动合同，双方劳动关系存续至2016年10月31日，珠海市仲裁委认定未订立书面劳动合同的两倍工资差额的期间至此时合理，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第十一项之规定，裁定如下：
驳回珠海市创银科技有限公司申请撤销珠海市劳动人事争议仲裁委员会作出的珠劳人仲案字[2016]1420号仲裁裁决的请求。
申请费400元，由珠海市创银科技有限公司负担。
审判长 郭志俊
审判员 郭建勇
审判员 李 灵
二〇一七年三月二十日
书记员 陈园园