山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁15民终2959号
上诉人（原审被告）：山西省长治市第一汽车运输有限公司，住所地：山西省长治市城东路11号。
法定代表人：沈建林，总经理。
委托诉讼代理人：焦宇飞，山西隆德晟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董新荣，男，1990年9月10日出生，汉族，住河北省馆陶县。
委托诉讼代理人：郭延宽，山东舜祥（聊城）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：胡希文，山东舜祥（聊城）律师事务所律师。
上诉人山西省长治市第一汽车运输有限公司（以下简称为一汽运输公司）因与被上诉人董新荣客运合同纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院（2016）鲁1502民初5907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人一汽运输公司的委托诉讼代理人焦宇飞，被上诉人董新荣的委托诉讼代理人郭延宽、胡希文，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一汽运输公司的上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项，依法改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计726079.1元；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由:一、一审错误计算被上诉人误工费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，被上诉人的误工时间应计算至鉴定意见书作出之日，即2017年4月11日，故一审关于出院后5年误工费的计算违反法律规定，多计算170060元。二、一审错误认定并计算被扶养人生活费。首先，一审认定“董新荣住院期间及出院后均由其父母董艳丰、刘艾芬护理”又认定“董新荣的父母无劳动能力”，相互矛盾。其次，一审认定“被告虽对此不予认可但未举证证明”系对举证责任承担的错误认定。被上诉人董新荣的父母是否有劳动能力依法应由被上诉人举证证明，上诉人不应承担举证责任。再次，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，一审中，被上诉人未提供任何证据证明其父母无劳动能力又无生活来源，因此一审认定并计算被抚养人生活费300930元是错误的。
董新荣辩称，一、一审中，上诉人认可了鉴定意见书的证据效力，但是在上诉状中，上诉人对一审证据进行了重新质证，于法无据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间“可以”计算至定残日前一天，而不是“应当”计算至定残日前一天，且误工期限是法医根据被上诉人因伤残在客观上不能上班工作所造成的，而定残日却与被上诉人主观上申请伤残鉴定的时间早晚相关，两者并无直接关联。对于双方认可的证据，应认定其效力。审判实践中交通事故受害人受伤程度千差万别，不宜完全按照计算至定残日前一天认定误工时间，应根据被上诉人的具体受伤情况认定。被上诉人系通过聊城市公安局交通巡逻警察支队济聊馆高速公路大队委托具合法鉴定资格之鉴定机构、鉴定人作出的鉴定意见，该鉴定意见书载明“董新荣因交通事故致颈椎脱位并脊髓损伤，伤后四肢肌力0级，双手握物无力，属于四级伤残……出院后误工时间暂定5年……”，采信鉴定意见符合被上诉人自身损害实际情况，更显公平正义，一审中，上诉人认可鉴定意见书的证据效力。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
董新荣向一审法院起诉请求：请求判令一汽运输公司赔偿误工费190093.70元、护理费210127.40元、残疾赔偿金476168元、被抚养人生活费300930元、营养费8600元、交通费500元、残疾器具费1600元、住院伙食补助6450元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金5000元合计1202069.10元。
一审法院认定的事实：2016年8月5日13时27分许，程振生驾驶冀Ｄ×××××/冀D9J**挂号汽车沿济聊高速公路下行线自东向西行驶至95KM+800M处时，因左前轮爆胎、操作不当致使车辆碰撞中央隔离护栏后进入对行车道，与沿济聊高速公路上行线由西向东行驶的姜兴超驾驶的一汽运输公司所有的晋Ｄ×××××号大型客车（内乘董新荣等人）发生碰撞，造成部分人员死亡、董新荣等人不同程度受伤、部分乘员携带物品损坏、两车及高速公路设施损坏的道路交通事故。经聊城市公安局交通巡逻警察支队济聊高速交警大队认定，程振生承担此事故的全部责任，姜兴超、董新荣等其他人员无事故责任。董新荣受伤后，在聊城市人民医院住院治疗215天，经诊断，董新荣严重多发外伤、颈椎骨折脱位并脊髓损伤、四肢瘫、多发皮肤软组织挫伤、闭合性颅脑损伤等。
诉讼中，董新荣向聊城法衡司法鉴定所支付鉴定费2600元，对以下项目申请鉴定：1、住院期间护理人数；2、出院后误工、护理时间、护理人数；3、伤残等级、残疾器具费用、营养费；4、后续治疗费（包括心理咨询、辅导）。2017年4月11日该所作出聊衡司法鉴定所[2017]临鉴字第177号鉴定意见书，结论为：“伤者董新荣因交通事故致颈椎脱位并脊髓损伤，伤后四肢肌力0级，已行C3-6双开门椎管扩大成形术+C3∕4复位椎弓根螺钉固定植骨融合术，气管切开术。经治疗，目前伤者左上肢肌力3级，左下肢肌力4级，右上下肢肌力4级，双手握物无力，属四级伤残。住院时2人护理，出院后误工时间暂定5年，护理时间暂定5年，1人护理。轮椅1500元左右，座便器100元左右，五年更换一次，其余治疗费可提供单据”。
董新荣住院期间及出院后均由其父母董艳丰、刘艾芬护理，董新荣因就医与其父母支付交通费500元。董艳丰出生于1970年7月29日、刘艾芬出生于1968年10月8日，二人共有两个子女董玉卿与董新荣。董艳丰、刘艾芬均系河北省馆陶县馆陶镇北马固村村民，无固定收入，董新荣及其父母住所地所在区域的国家统计局城乡分类代码为112。
一审法院认为，董新荣因乘坐晋Ｄ×××××号客车与一汽运输公司形成了运输合同关系，一汽运输公司作为承运人应当在合理期间内将旅客安全运输至目的地。本案一汽运输公司在承运过程中发生交通事故，未将董新荣安全运输至目的地，属违约行为，应承担违约责任。一汽运输公司应当支付董新荣因交通事故产生的误工费、护理费、合理的营养费、残疾器具费、交通费、住院伙食补助、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费；董新荣在运输合同纠纷案件中主张精神损害抚慰金与法无据，其主张本院不予支持。董新荣及其父母住所地所在区域属于国家统计局城乡分类代码112，其残疾赔偿金等赔偿项目应按照城镇居民标准计算。董新荣因伤致残，住院215天，经鉴定其出院后误工时间暂定5年，故其主张的住院215天、出院后5年的误工费参照受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入标准34012元∕年（即93.18元/天）计算分别为20033.70元、170060元合计190093.70元。司法鉴定意见书载明董新荣住院期间215天2人护理，出院后护理时间暂定5年，1人护理，董新荣主张的住院期间的护理费、出院后5年的护理费分别为40067.40元（215天×93.18元/天×2人）、170060元（34012元/年×5年）合计210127.40元。董新荣受伤后被评定为四级伤残，其评残时未年满60周岁，其残疾赔偿金自定残之日起参照受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入标准34012元∕年按20年计算为476168元（34012元/年×20年×70%）；董新荣诉称其父母无劳动能力又无生活来源，一汽运输公司虽对此不予认可但未举证证明，故应当认定董新荣的父母无劳动能力又无生活来源，应当由其子女董玉卿与董新荣二人抚养，其父母未满60周岁，董新荣应当承担的二被抚养人生活费按20年计算为300930元（21495元/年×20年×2人×70%×÷2人），被抚养人生活费计入残疾赔偿金后为777098元。诉讼过程中，一汽运输公司对董新荣主张的营养费8600元、交通费500元、残疾器具费1600元、住院伙食补助费6450元、鉴定费2600元的诉讼请求没有异议，董新荣关于营养费、交通费、残疾器具费、住院伙食补助费、鉴定费的主张，本院应予支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的“上一年度”是指一审法庭辩论终结时上一统计年度，一汽运输公司要求按照事故发生时适用的标准赔付的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条、第二百九十条、第三百零二条之规定，判决如下：一、限被告山西省长治市第一汽车运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告误工费190093.70元、护理费210127.40元、残疾赔偿金777098元、营养费8600元、交通费500元、残疾器具费1600元、住院伙食补助费6450元、鉴定费2600元合计1197069.10元；二、驳回原告董新荣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15574元，由一汽运输公司负担。
二审中，被上诉人提交两份新证据：证据1为被上诉人董新荣父母住所地馆陶县馆陶镇北马固村村民委员会出具的证明一份，××、××，刘艾芬常年患病。证据2为董艳丰在馆陶县中医院的住院病历一份，××、心律失常等症状。上述证据拟证明被上诉人董新荣父母失去劳动能力，生活非常困难。上诉人质证认为，证据1不属于新证据，不具有证明力，该证据没有负责人或经办人签字确认，不符合单位证明的法定要件，有无劳动能力应由劳动部门出具证明，而非村委会。对证据2的真实性无异议，但该病历产生于2014年，不能证明董艳丰无劳动能力。
被上诉人提交的证据1存在形式瑕疵，对该证据不予采信。对被上诉人提交的证据2予以采信，依据该证据可以认定被上诉人之父董艳丰患有××、××症。
根据双方陈述及举证情况，结合被上诉人董新荣之母刘艾芬的年龄，一审认定刘艾芬丧失劳动能力又无生活来源，缺乏事实依据，本院不予认定。
二审认定的其他事实与一审认定的事实相同。
本院认为，本案争议焦点是一审关于误工费及被扶养人生活费的认定是否有依据。
关于误工费的认定。对一审认定的被上诉人董新荣住院215天期间误工期限及计算方式，双方当事人均未提出异议，本院对该部分认定予以确认。上诉人对出院后5年的误工费170060元提出异议。本院认为，一审对被上诉人出院后五年的误工费的认定与被上诉人的残疾赔偿金存在部分重复计算，应予以纠正。一审中被上诉人提交的聊城市人民医院住院病案显示董新荣出院时间为2017年3月8日，聊城法衡司法鉴定所对董新荣伤残情况的定残日为2017年4月11日，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，对董新荣出院后至定残前一日的误工费应予支持，则上诉人应予赔偿的被上诉人的误工费为20033.70元+33天×93.18元/天，合计23108.64元。
关于被扶养人生活费的认定。对被上诉人之母刘艾芬的被扶养人生活费，因被上诉人提交的证据不能证明刘艾芬属于“无劳动能力又无其他生活来源”的法定情形，故对刘艾芬的被扶养人生活费不予支持。因被上诉人董新荣之父董艳丰患有××症，故对一审认定的董艳丰的被扶养人生活费予以认定。上诉人主张一审对被扶养人生活费的认定及计算错误，本院予以部分采纳。综合上述情况，上诉人应当赔偿被上诉人的被扶养人生活费的数额为100310元（计算方式为：21495元/年×20年×70%÷3人）。
综上，一汽运输公司的上诉理由部分成立，本院对其部分上诉请求予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省聊城市东昌府区人民法院（2016）鲁1502民初5907号民事判决；
二、上诉人山西省长治市第一汽车运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人董新荣误工费23108.64元，护理费210127.40元、残疾赔偿金476168元，被扶养人生活费100310元、营养费8600元、交通费500元、残疾器具费1600元、住院伙食补助费6450元、鉴定费2600元，合计829464.04元；
三、驳回被上诉人董新荣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费15574元,由董新荣负担4783元，山西省长治市第一汽车运输有限公司负担10791元。二审案件受理费8365元，由董新荣负担6529元，山西省长治市第一汽车运输有限公司负担1836元。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫 红
审 判 员 刘 颖
审 判 员 吴艳锋
二〇一八年一月三十日
法官助理 宋 剑
书 记 员 杨 炫