河北省秦皇岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀03民再92号
再审上诉人（原审原告）：李宏孝，男，汉族，1964年11月29日出生。
委托诉讼代理人:张会权，河北法润律师事务所律师。
再审被上诉人（原审被告）：李海军，男，汉族，1965年10月18日出生，户籍所在地河北省唐山市迁西县。因拒不履行法院判决罪，于2016年10月12日被采取强制措施，现羁押于秦皇岛市看守所。公民身份号码×××。
原审被告：李海英，女，汉族，1968年6月19日生，现住唐山市迁西县。
原审被告：李宗蔚，男，汉族，1990年4月16日出生，现住唐山市迁西县。
原审被告：林国生，男，汉族，1967年10月13日出生，现住唐山市迁西县。
原审被告：杨宝利，男，汉族，1963年12月15日出生，现住秦皇岛市。
李宏孝与李海军、李海英、李宗蔚、林国生、杨宝利民间借贷纠纷一案，秦皇岛经济技术开发区人民法于2017年9月30日作出（2017）冀0391民再1号民事判决。李宏孝不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。李宏孝及其委托诉讼代理人张会权，李海军、杨宝利到庭参加了诉讼，李海英、李宗蔚、林国生未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李宏孝诉称，其于2014年12月15日借给李海军1000万元，借款期限15天，月利率3%。2014年12月25日又借给李海军500万元，借款期限1个月，月利率3%。2016年1月9日再次借给李海军200万元，借款期限2个月，月利率2.5%，同时约定李海军用其迁西县城国兴里长城北路12号房产为之前欠款本息合计1600万元及本次借款200万元和将来可能发生的利息提供抵押担保，双方办理了抵押登记，他项权利证注明抵押担保的债权数额为2600万元，杨宝利为李海军的上述欠款提供连带保证。2016年2月6日李宏孝又借给李海军200万元，借款期限1个月，月利率2.5%，李海英、李宗蔚、林国生作为本笔借款的保证人。借款到期后，李海军未能如期偿还，截至起诉日，共计欠李宏孝本金1900万元，自2015年9月30日开始未能支付1500万元的借款利息，自2016年1月9日开始未能支付200万元的借款利息，2016年2月6日开始未能支付另外一笔200万元的利息。李海英、李宗蔚、林国生、杨宝利作为相应借款的保证人，应当承担保证责任。故诉至法院，请求判令李海军偿还借款本金1900万元及相应利息；2、李海军以迁西县城国兴里长城北路12号房产对上述欠款承担担保责任，李宏孝就抵押物变卖的价款优先受偿；3、李海英、李宗蔚、林国生对其中200万元欠款承担连带保证责任；4、杨宝利对其中1800万元借款承担连带保证责任；5、被告承担本案全部诉讼费用。
李海军辩称，关于2016年1月9日李海军与李宏孝签订的500万元借款合同，该借款合同是真实的，借款用途是解决秦皇岛市青龙的5000余万元贷款的利息和费用，4s店经营和基建费用，以及对5000余万贷款抵押物的相关费用，协议也说明了李海军运作银行贷款的过程，李海军抵押给李宏孝的迁西县的房产是临时抵押的，只是在银行运作贷款时的临时抵押，充当信用社贷款的抵押物，贷完后就解押。李海军与李宏孝认识后存在长期业务往来，从李宏孝手中借款十余次，但都未形成抵押，李宏孝也未要求李海军提供抵押物。对于借款1900万元本金的事实认可。关于2016年1月10日的借款抵押房产的过程，当时的借款合同不是真实合同，是为了李海军1月9日借款做抵押登记的临时合同。当时李宏孝的配偶周秀娥与李海军的配偶李玉英去迁西县行政大厅做了抵押登记手续，当时评估房屋价格3684.03万元，工作人员认为评估价格高，与借款数额不符，要求重新评估后再作抵押，后李海军怕麻烦，就临时做了一个2600万的合同，这个借款不存在，就是为了办理登记临时做的，与借款事实不吻合。
杨宝利辩称，李宏孝借给李海军的1900万元借款事实是真实的。杨宝利与李宏孝、原审被告李海军认识，李宏孝与李海军也是经杨宝利介绍认识的。对于借款情况，以及房产抵押情况，2015年10月28日后，李宏孝要求杨宝利承担连带担保责任，对于借款杨宝利没有拿到钱以及佣金，不认可承担连带担保责任。
李海英、李宗蔚、林国生未到庭，亦未提交书面答辩状及证据。
一审法院经调解，李宏孝、李海军自愿达成调解协议：一、被告李海军于2016年6月30日前偿还原告李宏孝借款本息22080000元，如逾期未能全部清偿，被告李海军自2016年7月1日起按年利率24%支付未偿还部分利息；二、被告杨宝利对被告李海军上述债务承担连带清偿责任；三、原告李宏孝对被告李海军抵押物位于迁西县国兴里长城北路12号房产（房屋权证号：2014003**号）折价或拍卖、变卖后的价款对借款本金及利息享有优先受偿权；四、原告李宏孝自愿放弃对被告李海英、李宗蔚、林国生部分诉讼请求；五、案件受理费135800元，减半收取67900元，诉讼保全费5000元，由李海军负担。
一审法院再审查明如下事实：
一、2014年12月15日，李宏孝与李海军签订借款合同一份，约定借款金额1000万元，借款期限15天，利率按照每月3%计算，借款从李长朋卡打入赵海蓉卡。该笔款项于借款当日履行完毕，李海军于当日向李宏孝出具借款1000万元的借条一张。
二、2014年12月25日，李宏孝与李海军签订借款合同一份，约定借款金额500万元，借款期限一个月，利率按照每月3%计算，借款从李长朋卡打入赵海蓉卡。该笔款项于借款当日履行完毕，李海军于当日向李宏孝出具借款500万元的借条一张。
三、2015年8月31日，李海军向李宏孝借款200万元，由李长朋账户打给李静账户200万元。
四、2016年1月9日，李宏孝与李海军、杨宝利签订借款合同一份，约定：1、借款金额500万元，具体金额以实际到帐为准；2、借款期限2个月，即自2016年1月10日至3月9日；3、借款利息月率2.5%，按日计算；4、李海军同意将上述500万元分期打入李海波账户300万元、秦皇岛市兴丰商贸有限公司账户200万元;5、借款用途:用于支付秦皇岛郊区信用联社利息、4S店工程款和唐山定福定金等，必须专款专用，不得挪作他用；6、李海军将自己名下的迁西县城国兴里长城北路12号房产抵押给李宏孝，李海军用此房产运作银行贷款，李宏孝需积极配合，及时办理解押手续，但贷款受托支付方由李宏孝提供。7、到2015年12月31日止，李海军尚欠李宏孝1600万元本金及部分利息，加上此次借款500万元，李海军累计欠李宏孝2100万元本金及部分利息，李海军保证按照下列步骤分期偿还：1、1月份青龙联社贷款到账后，还600万元本金及利息；2、用此套房产做抵押贷款到账后，还1000万元本金及利息；3、余下500万元双方另行协商，李宏孝将融鑫逸景14套抵押房产及车位、地下室，海德花园5套房产及车库全部退还给李海军，其他房产继续抵押给李宏孝，直至李海军还清借款本息为止；8、杨宝利作为李海军的担保人，为李海军承担连带责任；9、如李海军不能按时还款，双方协商解决，或呈请秦皇岛市经济技术开发区人民法院判决。该笔借款实际履行200万元，分别由李长朋打给杨宝利150万元、30万元、20万元，再由杨宝利打给李海波150万元、30万元，其余20万元由杨宝利取现后用于还齐晶的利息。
五、2016年2月6日，李宏孝与李海军、李海英、李宗蔚、林国生、杨宝利签订借款合同书一份，约定李海军向李宏孝借款，李海英、李宗蔚、林国生作为担保人，借款金额为200万元，借款期限一个月，借款用途为李海军用于支付员工工资和其他费用，借款利率为月利率2.5%，李海英、李宗蔚、林国生为李海军全权担保，并用李海英、李宗蔚的三套住宅作为抵押担保，杨宝利作为该合同的公证人，各方均同意李宏孝将200万元打入杨宝利农行长城支行账号，由杨宝利监督李海军保证专款专用。该笔借款实际支付55万，其余145万用于归还2015年8月31日的借款中的100万元，以及归还李海军与李宏孝其他欠款45万元（非本案所涉借款）。李长朋系李宏孝儿子，赵海蓉、李静系李海军会计，李海波系李海军弟弟。
另查，2016年1月10日，李宏孝及其妻周秀娥与李海军及其妻李玉英签订借款合同一份，借款金额为2600万元，借款期限2个月，借款利息月利率2.5%，李海军同意将上述2600万元打入李海波农行迁西支行账户，用于秦皇岛市兴丰商贸有限公司购车及企业周转资金，李海军将自己名下的迁房权证迁西字第XX**号（迁西县城国兴里长城北路12号）房产抵押给李宏孝。李宏孝及其妻周秀娥与李海军及其妻李玉英用该借款合同在迁西县住房和城乡规划管理局办理了房屋抵押登记手续，并取得了房屋他项权利证。
2016年3月6日，李宏孝、李海军、杨宝利签订对账单一份，三方确认截至2016年2月6日，李海军欠李宏孝本金1900万元。李海军对尚欠李宏孝借款本金1900万元的事实予以认可，但不认可用其所有的位于迁西县城国兴长城北路12号房产对上述欠款抵押担保。杨宝利亦对李宏孝借款给李海军1900万元的事实认可，但不认可承担连带保证责任。
以上事实有借款合同、受托打款证明、委托转款函、借条、银行转账凭证、银行交易明细清单、对账单、房屋所有权证、房屋他项权证予及当事人当庭陈述以佐证。
一审法院再审判决认为，李宏孝与李海军在2014年12月15日至2016年2月6日间存在多笔借款事实，该借款已经由李宏孝实际支付给李海军，且双方对借款事实及数额均无异议，李海军应当按照借款合同的约定偿还李宏孝借款本金及利息，但双方约定的利息均高于借款本金年利率24%，故应按照年利率24%计算利息。李海英、李宗蔚、林国生作为2015年2月6日李海军向李宏孝借款200万元的保证人，应对上述200万元借款承担连带保证责任。杨宝利作为李海军的担保人在2016年1月9日的借款合同中确认为李海军承担连带保证责任，故其应对该借款合同中确定的1800万元借款承担连带保证责任。
2016年1月10日，李海军及其妻李玉英与李宏孝及其妻周秀娥签订的金额为2600万元的借款合同，系自然人之间的借款合同，属实践性合同，自贷款人提供借款时生效，该笔2600万的借款合同没有实际履行，合同未生效。李宏孝主张该借款合同系之前与李海军存在的多笔借款的总和并加上后续利息的主张，理据不足，不予采信。李宏孝及其妻周秀娥与李海军及其妻李玉英以该借款合同对迁西县城国兴长城北路12号房产在房产局办理的抵押登记手续与本案所涉借款无关联性。一审法院认为，以城市房地产作抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效，李宏孝和李海军于2016年1月9日签订的借款合同虽约定了抵押担保条款，但未进行抵押登记，抵押权未设立，故对李宏孝请求李海军以迁西县城国兴长城北路12号房产承担抵押担保责任，并就抵押物变卖的价款优先受偿的诉请，不予支持。遂判决，一、撤销该院作出的（2016）冀0391民初768号民事调解书；二、李海军偿还李宏孝借款本金1500万元及利息（自2015年10月1日起按照年利率24%计算至实际给付之日止），于本判决生效后十日内履行；三、李海军偿还李宏孝借款本金200万元及利息（自2016年1月9日起按照年利率24%计算至实际给付之日止），于本判决生效后十日内履行；四、李海军偿还李宏孝借款本金200万元及利息（自2016年2月6日起按照年利率24%计算至实际给付之日止）于本判决生效后十日内履行,；五、李海英、李宗蔚、林国生对第四项200万元欠款承担连带保证责任；六、杨宝利对上述第二、三、四项借款中的1800万元承担连带保证责任；七、驳回李宏孝的其他诉讼请求。
案件受理费67900元，保全费5000元由李海军负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
李宏孝不服一审法院上述判决，向本院提出上诉称，请求二审法院改判其对李海军名下迁西县城国兴长城北路12号房（以下简称12号房）产享有优先受偿权。主要理由：一、2016年1月10日合同李海军用12号房为其抵押是与此前其借给李海军钱款1500万密切相关的；二、2016年1月10日合同约定担保额2600万以实际到账为准，是包括前期1500万和后期其借给李海军的400万，以不超过2600万为限；三、其本人与李海军签订的调解书是双方真实意思表示，其应该享有12号房的优先受偿权，最起码享有2016年1月10日以后400万元的优先受偿权。
李海军答辩称，其在一审法院再审庭审时所作陈述真实准确，但一审判决确定利息过高；李宏孝原审调解时已放弃李海英、李宗蔚、林国生担保责任，一审再审不应判决其三人承担保证责任；不同意李宏孝对12号房享有优先受偿权。
杨宝利辩称，李宏孝应享有李海军12号房的优先受偿权，原审调解书是双方真实意思表示，应予维持。
本院二审再审查明的事实同一审再审判决认定的一致。
本院认为，李宏孝与李海军之间存在多笔借款事实，借款李宏孝已实际支付给李海军，双方对借款事实及最终确定的1900万元本金数额均无异议，李海军应当按照借款合同的约定偿还李宏孝借款本金及利息，双方约定的利息数额高于年借款利率不得超过24%的法律规定，一审法院按照年利率24%计算利息，并无不当。李海英、李宗蔚、林国生、杨宝利分别作为2016年2月6日李海军向李宏孝借款200万元的保证人，和2016年1月9日借款合同中杨宝利为李海军承担1800万元连带保证责任的保证人，一审法院判决上述四人承担连带保证责任，适用法律正确。
2016年1月10日，李海军及其妻李玉英与李宏孝及其妻周秀娥签订了金额为2600万元的借款合同，并依据该合同于同日在迁西县住房和城乡规划建设局对李海军名下的迁西县城国兴长城北路12号房产办理了抵押登记手续。自2016年1月10起至2016年2月6日止，李宏孝又总计借款给李海军400万元，双方对此无争议。该400万元借款履行情况分别为：2016年1月10日150万元、1月14日30万元、1月17日20万元，2月6日200万元。根据双方2016年3月6日对账单载明及李海军庭审陈述可见，2016年1月10日150万元、1月14日30万元、1月17日20万元实际为履行2016年1月9日借款合同，2月6日的200万元有单独的借款合同及担保人约定的担保条款。双方2016年1月10日签订的合同，在合同约定日期内并未履行借款行为，该合同为未履行的虚合同，合同并未生效。双方依据该借款合同对迁西县城国兴长城北路12号房产在房产局办理的抵押登记手续与本案所涉借款无关联性。李宏孝请求李海军以迁西县城国兴长城北路12号房产承担抵押担保责任，并就抵押物变卖的价款优先受偿的诉请不能成立。综上，李宏孝的上诉理由理据不足，本院不予支持，一审法院再审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第一款的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费135800元，由李宏孝负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔冠军
审判员 史林波
审判员 关媛媛
二〇一八年一月八日
书记员 杨 晴