湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邵中刑一终字第120号
原公诉机关湖南省邵阳市双清区人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖小红（曾用名廖满华），女，2014年4月17日因涉嫌非法持有毒品犯罪被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于邵阳市公安局特殊人群涉毒人员收治中心。
辩护人石敏芝，湖南天戟律师事务所律师。
湖南省邵阳市双清区人民法院审理湖南省邵阳市双清区人民检察院指控原审被告人廖小红犯非法持有毒品犯罪一案，于二○一四年九月二十五日作出（2014）双刑初字第182号刑事判决，原审被告人廖小红不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人廖小红及其辩护人石敏芝到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵阳市双清区人民法院审理认定：2014年4月17日，公安机关在东大路北塔区交警大队大门附近抓获犯罪嫌疑人廖小红，并在其随身携带的手提包内搜出2包物品，1包净重12.36克，1包净重55.31克。经鉴定，上述2包物品中均检出双乙酰基吗啡（海洛因）成分。原判采信理化检验鉴定报告，提取物品笔录，扣押决定书及扣押物品清单，现场勘查笔录及照片，被告人廖小红的供述，户籍资料等证据认定上述事实。原判认为，被告人廖小红明知是毒品而非法持有，且数量达67.67克，其行为已构成非法持有毒品罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人廖小红犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元。
上诉人廖小红上诉提出：原判决对其持有的只做了成分鉴定未做含量鉴定的毒品全部计算为毒品数量，存在错误；其持有少量毒品只是为了减轻患病时的生理痛苦，主观恶性及社会危害性较小，请求减轻处罚即在三年以下量刑。其辩护人辩护提出：廖小红对持有12.36克毒品是明知的，但对持有55.31克毒品不具有明知的故意，故原审判决共认定廖小红非法持有毒品67.67克的证据不足；因廖小红持有的55.31克毒品中含有无毒物质吡乙酰胺，故对该55.31克毒品应当进行含量鉴定；原审判决量刑过重。
湖南省邵阳市人民检察院出庭检察员赵旭提出，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，应予维持。
经审理查明：2014年4月17日11时30分许，邵阳市公安局双清分局龙须塘派出所民警在该市东大路北塔交警大队门前上诉人廖小红驾驶的湘E黄色北京现代小车上的1个手提包内，搜缴出1个用白色透明塑料纸包装及用一次性注射器包装、净重为12.36克的白色块状物品和1个用白色塑料袋包装、净重为55.31克白色粉末状物品。经鉴定，上述白色块状物及白色粉末状物中均检出双乙酰基吗啡（海洛因）成分。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1.提取物品笔录、扣押决定书、扣押物品清单、收缴毒品照片证明，2014年4月17日13时45分及55分，邵阳市公安局双清分局龙须塘派出所民警对廖小红持有的1个用白色透明塑料纸包装及用一次性注射器包装、净重为12.36克的白色块状及粉末状物品和1个用白色塑料袋包装、净重为55.31克粉末状物品予以提取并扣押和收缴。
2.邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（毒品）字（2014）419号理化检验鉴定报告之检验意见证明：（1）搜缴的12.36克白色块状物中检出双乙酰基吗啡（海洛因），检出前体及伴生物06单乙酰吗啡、乙酰可待因，并检出有机掺杂物咖啡因；（2）搜缴的55.31克白色粉末状物中检出双乙酰基吗啡（海洛因），检出前体及伴生物06单乙酰吗啡、乙酰可待因，并检出有机掺杂物吡乙酰胺。
3.现场勘验检查工作记录及照片证明，案发中心现场为湖南省邵阳市东大路北塔交警大队大门前。
4.抓获经过证明，2014年4月17日11时30分许，邵阳市公安局双清区分局龙须塘派出所民警接群众举报，有人在邵阳市东大路北塔区交警大队大门前进行毒品交易。该所接警后立即派民警赶赴现场进行布控，当场抓获了吸毒人员廖小红、魏某，并从廖小红随车携带的黄色手提包内搜缴出2包分别用透明塑料袋包裹的白色粉末状物品（海洛因疑似物），以及放在一次性注射器内的白色块状物品块状物（海洛因疑似物）。
5.上诉人廖小红的供述与辩解证明，她患有宫颈癌、脉管炎病。2011年10月，她在湖南省衡阳市南华一医院住院是认识了癌症病人“丽丽”（未查明真实身份），因她每次发病时很痛，“丽丽”就帮她想办法在她的输液管里加了点东西，她就感觉不痛了。后来她才知道“丽丽”在她的输液管里加的东西是毒品海洛因。由于她小孩在衡阳市红太阳实验小学读书，她在陪读。于是她需要毒品海洛因时就到衡阳市太阳广场“五谷丰饭店”去找“丽丽”。2014年4月15日13时许，她以每克为350元的价格在衡阳市太阳广场向“丽丽”购买了13克毒品海洛因。同年4月17日11时30分许，她驾驶她姐姐廖秀英的车牌号为湘E黄色北京现代小车到邵阳市东大路北塔交警大队门前向魏某要账的时候，公安民警在她车上的1个包里搜出毒品和1支装有毒品注射器，还有1袋用白色塑料袋包装的粉子。搜出的毒品就是她于同年4月15日向“丽丽”购买的毒品，但她以注射的方式吸食了一些。那袋用白色塑料袋包装的粉子是魏某于同年3月9日向她借了1万元钱，放在她这里作抵押的。他估计魏某抵押给她的这包粉子是用来和毒品海洛因掺假的“底粉”。
6.户籍资料证明，上诉人廖小红的年龄、身份等基本信息情况。本案案发时廖小红系成年人。
本院认为，上诉人廖小红违反国家关于毒品管理的法律规定，明知是毒品海洛因而非法持有，其行为构成非法持有毒品罪。廖小红上诉及其辩护人辩护均提出，对廖小红所持的毒品只做了成分鉴定、未做含量鉴定。经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条之规定，“毒品数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算”。而最高人民法院、最高人民检察院、公安部于2007年12月18日颁布的《关于印发﹤办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见﹥的通知》中仅规定对“可能判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定结论中应有含量鉴定的结论”。根据上述规定，由于廖小红在本案中未达到判处死刑的条件，原判决以鉴定机构的理化检验鉴定报告对廖小红持有的67.67克毒品作出含有海洛因成分的检验意见，认定廖小红非法持有海洛因67.67克，并无不当。故廖小红的该上诉理由及辩护人的该辩护意见均不能成立，本院不予采纳。廖小红上诉还提出，其持有少量毒品只是为了减轻患病时的生理痛苦，主观恶性及社会危害性较小，请求减轻处罚即在三年以下量刑。经查，该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。其辩护人辩护提出，廖小红对持有12.36克毒品是明知的，但对持有55.31克毒品不具有明知的故意，故原审判决共认定廖小红非法持有毒品67.67克的证据不足。经查，该辩护意见与已查明的客观事实不符，本院不予采纳。其辩护人辩护还提出，原审判决量刑过重。经查，廖小红非法持有毒品海洛因67.67克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当判处七年以上有期徒刑或无期徒刑，但原审法院考虑到廖小红犯罪后认罪态度好及系为减轻病痛才吸食与持有毒品等情况，对廖小红从轻判处有期徒刑七年，并非过重。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。湖南省邵阳市人民检察院出庭检察员提出应维持原判的意见成立，本院予以采纳。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 罗庆群
审 判 员 周运福
代理审判员 李少杰
二〇一五年一月四日
书 记 员 曾海洋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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