浙江省宁波市江东区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）甬东刑初字第410号
公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某。
被告人沈义兵。因犯抢劫罪于2010年1月7日被宁波市江东区人民法院判处有期徒刑四年，2012年12月21日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪、开设赌场罪于2014年3月8日被抓获，同日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年4月11日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人彭剑锋，浙江永为律师事务所律师，由宁波市江东区法律援助中心指派。
被告人朱某。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月28日被抓获，同日被宁波市公安局江东分局取保候审，2014年5月22日被宁波市江东区人民检察院取保候审。
被告人王某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月12日投案，同日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年3月4日被变更强制措施为取保候审，同年5月22日被宁波市江东区人民检察院取保候审。
宁波市江东区人民检察院以甬东检公诉刑诉（2014）1222号起诉书指控被告人沈义兵犯故意伤害罪、开设赌场罪，指控被告人朱某、王某犯开设赌场罪，于2014年6月12日向本院提起公诉。本院于同日立案。在审理过程中附带民事诉讼原告人马某以要求被告人沈义兵赔偿损失为由，向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭审理并于2014年6月30日将本案转为普通程序审理，后于2014年7月10日公开开庭合并审理了本案。宁波市江东区人民检察院指派检察员周亚军出庭支持公诉。刑事附带民事诉讼原告人马某，被告人沈义兵及其辩护人彭剑锋，被告人朱某、王某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市江东区人民检察院指控：2013年9月18日凌晨，被告人沈义兵在本市江东区江南公路世纪天籁宾馆旁的小超市门口，因琐事与被害人马某发生纠纷，后发生肢体冲突，在冲突过程中，被告人沈义兵用自来水管将被害人马某打伤。经法医鉴定：被害人马某因外伤致头皮裂伤，瘢痕长度达6.0CM以上。损伤已达到轻伤程度。
2012年12月至2013年3月21日期间，被告人朱某、王某、沈义兵伙同阮某（已被判刑）等人在本市江东区余隘xx房一拆迁房内开设赌场，以“牌九”为赌博工具，采用“推牌九”方式，每天纠集一、二十人聚众赌博，并从中抽头渔利。其中，被告人朱某获利20000余元，被告人王某获利5000余元，被告人沈义兵获利5000余元。
案发后，被告人王某于2014年2月12日向公安机关投案。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了以下证据：1.书证：抓获及到案经过，刑事判决书，刑满释放证明书，检查笔录，鉴定书情况说明，被告人沈义兵、朱某、王某户籍证明等；2.证人证言：证人王某、沈某、屈某、欧阳某、魏某、梁某甲、郑某、梁某乙、车某、陈某的证言及辨认笔录；3.被害人马某的陈述及辨认笔录；4.被告人沈义兵、朱某、王某及同案犯阮某、余某、张某的供述及辨认笔录；5.鉴定意见：人体损伤程度鉴定书。
公诉机关认为，被告人沈义兵无视国法，为琐事故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任；被告人朱某、王某、沈义兵无视国法，以营利为目的，开设赌场聚众赌博，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人沈义兵在被判处有期徒刑且刑罚执行完毕五年内，又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，应当从重处罚。被告人沈义兵犯数罪，对其行为应按照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定数罪并罚。被告人王某主动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条，可以从轻处罚。
附带民事诉讼原告人马某诉称，其因被告人沈义兵的伤害行为受伤住院治疗，诉请判令被告人沈义兵赔偿原告人马某医疗费人民币7465.9元，住院伙食补助费人民币480元，护理费人民币1040元，交通费人民币84元，误工费人民币5800元，财物损失人民币1500元，精神损害抚慰金人民币18000元，合计人民币34369.9元。
为证明其主张，附带民事诉讼原告人向法庭提供了交通费发票，医疗费票据，诊断证明书，诊断报告，出院记录等证据。
被告人沈义兵对起诉书指控的事实和罪名无异议，对附带民事诉讼的诉请无异议，但是表示现在没有能力赔偿，只能以后再进行赔偿。辩护人提出被告人沈义兵的社会危险性相对较小，在整个调查过程中认罪态度一直较好。
被告人朱某、王某对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明：2013年9月18日凌晨，被告人沈义兵在本市江东区江南公路世纪天籁宾馆旁的小超市门口，因琐事与被害人马某发生纠纷，后发生肢体冲突，在冲突过程中，被告人沈义兵用管状器具将被害人马某打伤。经法医鉴定：被害人马某因外伤致头皮裂伤，瘢痕长度达6.0CM以上。被害人马某头部的损伤已达到轻伤程度。
2012年12月至2013年3月21日期间，被告人朱某、王某、沈义兵伙同阮某（已被判刑）等人在本市江东区余隘xx房一拆迁房内开设赌场，以“牌九”为赌博工具，采用“推牌九”方式，每天纠集一、二十人聚众赌博，并从中抽头渔利。其中，被告人朱某获利20000余元，被告人王某获利5000余元，被告人沈义兵获利5000余元。
2013年11月28日，被告人朱某在本市江东区大班浴洗浴中心附近被抓获。2014年3月8日，被告人沈义兵在安徽省怀远县一饭店被抓获。案发后，被告人王某于2014年2月12日向公安机关投案。
证明上述事实的证据有：
1.被害人马某的陈述及辨认笔录，证实了2013年9月18日凌晨，其去世纪天籁附近的小店买酒，有个胖子（后经辨认为被告人沈义兵）说其的电瓶车挡了他的路，让其挪开，其说等会买完酒就走，沈义兵就开始动手打人，后来还拿了一把带刀的铁棍将其打伤，后来其的烧烤摊也被砸了。
2.证人王某的证言，证实了2013年9月18日凌晨，其小舅子马某被人打伤的事实。
3.证人沈某的证言及辨认笔录，证实了2013年9月18日凌晨，一个骑电瓶车的男子来他的便利店里买啤酒，后来一个胖胖的男子（经辨认为被告人沈义兵）也来买东西，对买啤酒的男的说让他把电瓶车挪开，买啤酒的男的说等一下买好酒离开，之后两个人就互相说了几句，并推搡了几下，其就将沈义兵推出去，买啤酒的男子拿着啤酒出门口，两个人又吵起来，后来买啤酒的男的就被打伤了，其具体过程没有看到，只看到沈义兵拿了一根像自来水管一样的铁棍。
4.证人屈某、欧阳某、魏某、梁某、郑某、梁某乙、车某、陈某的证言及辨认笔录，证实了这些证人均为赌客，在余隘一个赌场内以推牌九的方式进行赌博，赌场的老板是阮某、朱某、王某、沈义兵等人，还证实了该赌场的赌博时间及赌资大小等情况。
5.同案犯阮某供述，证实了证实了2013年1月左右，其和王某、朱某等人在余隘一个拆迁房内开了一个赌场，用推牌九的方式进行聚众赌博并抽头，其供述还证实了赌场运行以及聚赌渔利的情况。
6.同案犯张某、余某的供述与辩解及辨认笔录，证实了他们是给余隘一个拆迁房内的赌场望风的人，赌场的老板为阮某、朱某、王某、沈义兵等人，其证言还证实了赌场的基本情况和参赌的大概人数。
7.抓获经过证明、到案经过证明，证实了三名被告人到案的经过情况。
8.户籍证明及常住人口信息表，证实了三名被告人的身份信息。
9.刑事判决书及刑满释放证明，证实了被告人沈义兵的前科情况。
10.检查笔录，证实了公安机关对余隘一临时房内的赌场进行检查，查获赌博工具、赌资若干，抓获参赌人员八人的事实。
11.法医学人身损伤程度鉴定意见及情况说明，证实了被告人头部伤势已达轻伤程度且按照新的鉴定标准依然属于轻伤程度。
12.被告人朱某的供述与辩解及辨认笔录辨认笔录，证实了2012年底，其和王某、阮某、“红眼”等人在余隘桥头旁边拼股开了一个赌场，后来其退股后，沈义兵也成了拼股老板之一，其供述还证实了赌场运行以及聚赌渔利的情况。
13.被告人王某的供述与辩解及辨认笔录，证实了2013年正月，其和朱某、阮某、“红眼”等人在余隘一个拆迁房内拼股开了一个赌场，后来朱某、“红眼”退股后，沈义兵也成了拼股老板之一，其供述还证实了赌场运行以及聚赌渔利的情况。
14.被告人沈义兵的供述与辩解及辨认笔录，证实了其和朱某、王某等人在余隘村开了一个赌场，其一开始没有入股，后来朱某等退股后，其入股赌场，同时证实了该赌场的运行情况和聚赌以及渔利的情况，还证实了其2013年9月中旬的一个凌晨，其在世纪天籁酒店门口的一个便利店将一个男的打伤。
又查明，被害人即附带民事诉讼原告人马某因被告人沈义兵的犯罪行为住院治疗八天，病休三周，共产生医疗费人民币7465.62元，住院伙食补助费人民币400元，护理费人民币1040元，交通费人民币24元，误工费人民币3887.4元，财物损失人民币1200元，合计人民币14017.02元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人向法庭提供的，经庭审质证、认证的以下证据予以证实：1.交通费发票，证实了被害人马某因伤治疗所花费的交通费的情况；2.医疗费票据，证实了被害人因伤治疗所花费的医疗费的情况；3.诊断证明书，证实了被害人马某出院后的诊断及病休情况；4.诊断报告，证实了被害人进行医学检查的结果；5.出院记录，证实了被害人马某的住院时间以及诊断的结果。
本院认为，被告人沈义兵故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人朱某、王某、沈义兵以营利为目的，合伙开设赌场聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人沈义兵犯数罪，应当数罪并罚。被告人沈义兵在被判处有期徒刑且刑罚执行完毕后五年内，又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人王某主动向公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人朱某、沈义兵归案后如实供述了基本犯罪事实，可以从轻处罚。根据本案的案情，对被告人朱某、王某可以适用缓刑。
被告人沈义兵的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人马某遭受的经济损失，被告人沈义兵应承担相应的民事赔偿责任。刑事附带民事诉讼原告人诉请的护理费符合有关规定，本院予以支持。其他诉请的费用中，交通费根据原告人提供的交通票据应为人民币24元；医疗费根据原告人提供的医疗票据应为人民币7465.62元；住院伙食补助费按照现行的实践标准，以每天50元人民币为宜，因此认定为人民币400元；误工费因原告人无法提供实际误工损失的证据，因此以上一年度全社会职工平均工资为标准，按照误工29天计算，应为人民币3887.4元；关于财物损失，原告人没有提供确切的证据，但是被告人沈义兵承认确实给被害人造成了财物上的毁损，因此酌情考虑为人民币1200元，刑事附带民事诉讼原告人诉请的精神损害抚慰金不符合有关规定，本院不予支持。
对被告人沈义兵依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定；对被告人朱某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定；对被告人王某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人沈义兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月8日起至2016年3月7日止。以上罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人沈义兵赔偿刑事附带民事诉讼原告人马某医疗费人民币7465.62元，住院伙食补助费人民币400元，护理费人民币1040元，交通费人民币24元，误工费人民币3887.4元，财物损失人民币1200元，合计人民币14017.02元。限于本判决生效后一个月内付至本院账户，由本院转交给被害人马某（户名：宁波市江东区人民法院执行款专户，账号：39×××78，开户行：农业银行曙光支行）；
三、被告人朱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。以上罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
四、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。以上罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
五、各被告人的非法获利予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨新亮
人民陪审员 郭文煌
人民陪审员 胡新娣
二〇一四年七月十八日
代书 记员 吴叶琴