广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂刑终206号
原公诉机关广西壮族自治区北海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）劳运强，男，1969年6月17日出生于广西壮族自治区合浦县，汉族，小学文化，住合浦县。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年7月24日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。
指定辩护人胡蓉波，广西桂海天律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）冯河术，男，1975年10月1日出生于广西壮族自治区北海市，汉族，初中文化，住北海市海城区。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年7月24日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。
辩护人ＸＸＸ，广西海城律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李志伟，男，1971年10月1日出生于广西壮族自治区北海市，汉族，小学文化，住北海市银海区。因犯贩卖毒品罪于2010年5月10日被广西壮族自治区北海市海城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年3月24日刑满释放。又因犯盗窃罪于2013年5月2日被广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑二年八个月，2015年2月16日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年7月24日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于合浦县看守所。
广西壮族自治区北海市中级人民法院审理广西壮族自治区北海市人民检察院指控原审被告人劳运强、冯河术犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人李志伟犯运输毒品罪一案，于2016年3月18日作出（2015）北刑二初字第28号刑事判决。原审被告人劳运强、冯河术、李志伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区人民检察院指派代理检察员黄某、蒋某1出庭履行职务。上诉人劳运强、冯河术、李志伟及辩护人胡蓉波、ＸＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年7月份，被告人劳运强与被告人冯河术商谋决定合伙购买氯胺酮用于贩卖。2015年7月23日，劳运强与冯河术欲前往广西柳江县购买氯胺酮回合浦县贩卖，劳运强借来桂Ｅ×××××号轿车，然后聘请被告人李志伟协助开车搭载其和冯河术到广西柳江县，劳运强、冯河术以人民币8万元的价格向“柳江佬”购得4218.9克氯胺酮。随后，冯河术在李志伟的协助下用胶带、红色塑料袋等物品将氯胺酮重新包装后藏匿于桂Ｅ×××××号轿车后排中间座位的靠背后面的车体内，然后由劳运强、李志伟轮流驾车搭载冯河术返回合浦县。次日凌晨4时许，三名被告人途经兰海高速公路石滩服务区时被合浦县公安局民警查获，当场从桂Ｅ×××××号轿车内的前述位置搜查出氯胺酮9包，净重4218.9克。
原判认定上述事实的证据有：
1、物证
（1）提取笔录及扣押清单，证实从李志伟身上提取一部黑色诺基亚E63型手机（号码187××××5071）并扣押；从冯河术身上提取一部黑色三星E1200R型手机（号码152××××9025）并扣押；从劳运强身上提取一部黑白色诺基亚手机（号码183××××7481）并扣押；从劳运强、李志伟驾驶的桂Ｅ×××××小轿车内提取疑似毒品9包并扣押。
（2）称量笔录,证实从桂Ｅ×××××小轿车上缴获的疑似毒品9包，当场经称量净重4218.9克。
2、书证
（1）受案登记表、抓获经过、归案证明、立案决定书,证实2015年7月份，合浦县公安局禁毒大队经侦查，发现劳运强、冯河术、李志伟有重大的毒品犯罪嫌疑。同年7月23日，侦查人员发现劳运强、冯河术、李志伟驾驶桂Ｅ×××××小轿车前往广西柳江县购买毒品，遂对桂Ｅ×××××小轿车进行跟踪侦查。三人在柳江县购买毒品后驾驶桂Ｅ×××××小轿车经高速公路返回广西合浦县，次日凌晨4时许，公安民警在兰海高速公路石滩服务区将桂Ｅ×××××小轿车拦停检查，在小轿车后排扶手箱后面的车体内查获氯胺酮9包，净重4218.9克。现场抓获劳运强、冯河术、李志伟。合浦县公安局于同年7月24日决定立案侦查。
（2）桂Ｅ×××××小轿车通车记录表，证实该车于2015年7月7日5时36分由桂海高速合浦收费站驶入桂海高速，同日8时56分柳江收费站驶出，同日13时31分由柳江收费站驶入桂海高速，同日16时39分云表收费站驶出；7月23日17时28分由合浦收费站驶入桂海高速，同日21时26分柳江收费站驶出，同日23时30分柳江收费站驶入桂海高速，次日4时44分星岛湖收费站驶出。
（3）通话清单，证实冯河术使用的手机（号码152××××9025）与劳运强使用的手机（号码182××××1911）于2015年7月22日至23日有6次通话；冯河术使用的手机（号码152××××9025）与劳运强供述“柳江佬”使用的手机（号码135××××4384）于2015年7月23日21时至22时有2次通话记录。
（4）户籍证明，证实三被告人的出生时间等户籍情况。
（5）刑事判决书及释放证明书，证实李志伟因犯贩卖毒品罪于2010年5月被广西壮族自治区北海市海城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年3月24日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年5月被广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑二年八个月，2015年2月16日刑满释放。
3、证人庞某证实，2015年7月23日13时许，劳运强、李志伟找其借桂Ｅ×××××丰田小轿车。同年7月8日左右，合浦县十字乡绰号“废佬”的朋友向其借过该车说去博白县办事。
4、被告人的供述及辨认笔录
（1）劳运强的供述及辨认笔录，证实2015年上半年其认识“柳江佬”，知道“柳江佬”有氯胺酮卖，二人互留了电话。同年7月初，其与冯河术在闲聊中说到，合浦有很多人买氯胺酮吸食，二人合伙去购买氯胺酮回合浦贩卖，其提出能够联系到毒源，冯河术就说钱由他出。后二人经商谋确定合伙购买氯胺酮回合浦贩卖，由冯河术出钱，其负责联系购买毒品，贩毒所得的钱二人平分。2015年7月初一天，其与“废佬”找庞某借了一辆桂Ｅ×××××小轿车，对车主庞某说去博白办事。第二天凌晨5时30分许，其与冯河术、“废佬”一起去柳江县找“柳江佬”商谈毒品交易价格,双方谈好每公斤氯胺酮21500元，因当时没带钱，没有购买。7月22日晚，冯河术打电话联系其说已经凑集到购买毒品氯胺酮的钱了，其与冯河术商量决定第二天就去柳江县找“柳江佬”购买毒品，后其打电话告诉“柳江佬”将于7月23日晚上到柳江县找他购买氯胺酮。其对李志伟说要和冯河术到柳江县办事，让李志伟帮忙开车，给李志伟几百元的辛苦费，李志伟同意。7月23日13时许，其和李志伟找到庞某借桂Ｅ×××××丰田牌小轿车，二人驾驶该车来到北海市马栏村接冯河术。同日17时许，三人驾车从北海市进入高速公路前往柳江县，在路上，冯河术告诉其筹到了8万元购买毒品。同日21时许，三人到达柳江县，其先后用自己的手机和冯河术的手机联系“柳江佬”，“柳江佬”派人带其三人到柳江县乡下的一处民房。其和冯河术与“柳江佬”商谈要购买8万元的氯胺酮，冯河术将8万元交给了“柳江佬”，“柳江佬”叫一名男子带其三人去取氯胺酮。其和冯河术与“柳江佬”商谈购买毒品及交付毒资的时候，李志伟就坐在旁边，应该知道是购买毒品。随后三人驾驶桂Ｅ×××××小轿车搭“柳江佬”指派的男子去取货，在柳江县高速路入口不远处的公路边停车，冯河术、李志伟与该男子下车拿氯胺酮。上车后冯河术将毒品藏匿在后排座位下面，后冯河术将购得的氯胺酮用白色胶布和红色塑料袋重新包装后将毒品藏匿在小轿车后排座位下面。次日4时许，三人驾车途经兰海高速公路石滩服务区时遇到公安民警检查，三人被抓获，在车上搜出9包毒品氯胺酮。
（2）冯河术的供述及辨认笔录，证实2015年7月份，其与劳运强在闲聊时劳运强说现在很多人吸食氯胺酮，他有办法能买到氯胺酮，两人合伙购买氯胺酮回合浦贩卖，所得的钱一人一半，其同意。案发前几天，劳运强告诉其已经联系“柳江佬”购买毒品了，其和劳运强商量每人出4万元，于2015年7月23日去柳江县购买氯胺酮。同年7月23日16时许，劳运强、李志伟驾驶一辆车牌桂Ｅ×××××丰田小轿车到马栏村找到其，三人吃饭后便驾车从北海上高速公路前往柳江县。同日21时许，三人到达柳江县，劳运强分别用自己的手机和其的手机联系“柳江佬”，后“柳江佬”派人驾车来接其三人来到一处民房。其和劳运强与“柳江佬”商量如何交易毒品，其从包内拿出8万元人民币交给“柳江佬”，“柳江佬”收钱后叫一名男子带其三人去拿毒品氯胺酮。该男子带其三人到柳江县高速公路入口不远的公路边停下，该男子说毒品氯胺酮就在公路边，李志伟就下车跟该男子去取毒品，李志伟拿毒品到车上，其将毒品藏匿在小轿车后排座位下。随后，劳运强驾车搭乘其和李志伟从柳江县上了高速公路，其和李志伟用白色胶带和红色塑料袋对购买的毒品氯胺酮重新包装，再次藏匿在车后排座位下。7月24日4时许，三人驾车途经兰海高速公路石滩服务区时遇到公安民警检查，三人被抓获，9包毒品氯胺酮被当场缴获。其与劳运强和“柳江佬”商量如何交易毒品时，李志伟在场，知道其二人到柳江县的目的是购买毒品氯胺酮。
（3）李志伟的供述及辨认笔录，证实2015年7月23日13时许，劳运强与其向庞某借桂Ｅ×××××丰田小轿车。劳运强对其说去柳州玩，一个人开车不方便，叫其帮忙开车，答应给其两三百元的好处费。后劳运强与其开车到北海买了两张号牌数字贴（分别是数字1和2），再开车去马栏村找冯河术。同日17时许，其驾车搭劳运强、冯河术上高速公路去柳江县，21时许，三人到达柳江县，劳运强打电话联系人，后有个男子开车来接其三人到一处民房内，劳运强、冯河术与一名男子商量事情，其在旁边吸毒，发现桌面上放了好几叠钱。后其三人及带路的男子一起开车到柳江县高速公路入口不远的公路边停下，该男子说“货”在路边，接着其跟该男子下车，其见到该男子拿一个纸箱放在轿车副驾驶室的座位上后离开，其将纸箱递给坐在后排座位上的冯河术。三人驾车进入高速公路后不久，冯河术叫其拿一些红色塑料袋和白色包装胶带给他，冯河术从纸箱内拿出好几包用白色封口袋包装的白色粉末，并用红色塑料袋和白色包装胶布对白色粉末重新包装塞进车后排座，其心想冯河术包装的白色粉末可能是毒品或是其他违禁品。7月24日4时许，其三人驾车途经兰海高速公路石滩服务区时遇到公安民警检查，三人被抓获，公安民警在车内后排座的夹层搜出9包毒品氯胺酮。
5、鉴定意见
（1）北公物鉴（理化）字[2015]288号理化检验报告,证实从运毒车辆中查获的9包疑似毒品物中均检测出氯胺酮。
（2）北公物鉴（理化）字[2015]350号理化检验报告，证实查获的9包氯胺酮的含量在72.5%-76.8%之间。
（3）鉴定意见通知书，证实公安机关已将上述两份检验鉴定意见告知被告人劳运强、冯河术、李志伟。
6、现场勘查笔录及照片，证实公安机关拦停劳运强、李志伟、冯河术驾乘车辆的地点，运毒车辆为一辆银色丰田牌皇冠小轿车，车牌为桂Ｅ×××××，车主庞文富。打开小轿车后排扶手箱后面车体内见有六包透明塑料袋包装疑似粉状毒品物、三包红色塑料袋包装疑似粉状毒品物。
原判认为，被告人劳运强、冯河术违反毒品管理法律规定，为了贩卖而购买并运输毒品氯胺酮4218.9克，其行为均构成贩卖、运输毒品罪。被告人李志伟行为构成运输毒品罪。在共同犯罪中，劳运强、冯河术均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，李志伟起次要作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚。李志伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，是累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。劳运强归案后如实供述，依法可以从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款，第二款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十七条第三款，第五十五条第一款，第五十七条第一款，第五十九条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三点第（一）项之规定，判决：一、被告人劳运强犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人冯河术犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人李志伟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元。四、将扣押在案的被告人劳运强、冯河术、李志伟用于实施毒品犯罪的诺基亚、三星、诺基亚手机各1台予以没收，上缴国库。
劳运强上诉及其辩护人辩称，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
冯河术上诉及其辩护人辩称，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
李志伟上诉辩称，原判认定事实错误，证据不足，请求二审法院依法改判其无罪。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。原判认定的证据已经原审庭审质证，来源合法，客观、真实，相互印证，本院予以确认。
对于上诉人的上诉理由及辩护人的意见，本院综合评判如下：
1、对于劳运强上诉及其辩护人提出原判量刑过重的意见，经查，劳运强联系毒源，并参与贩卖、运输氯胺酮净重4218.9克，一审法院根据劳运强贩卖、运输毒品数量大的事实情节，判处劳运强无期徒刑，在法定量刑幅度内，符合法律规定及本案案情，故劳运强上诉及辩护人辩称原判量刑过重的意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。
2、对于冯河术上诉及其辩护人提出原判量刑过重的意见，经查，冯河术与劳运强合伙贩卖、运输氯胺酮数量大，均是本案主犯，冯河术用于自身吸食的辩解意见缺乏合理性，原判判处冯河术无期徒刑，在法定量刑幅度内，符合法律规定及本案案情，故冯河术上诉及辩护人辩称原判量刑过重的意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。
3、对于李志伟上诉提出其事先不知道是去运输毒品，运输时也不知道所运的物品是毒品的意见，经查，李志伟虽事先不知道去柳江县是协助运输毒品，但李志伟全程目睹劳运强、冯河术与“柳江佬”交易毒品过程，而整个交易是在深夜时间及偏僻郊外实施完成。在这种情形下，劳运强、冯河术即使不明示是在购买毒品，李志伟作为一名吸毒人员，且曾经因涉毒犯罪受刑罚处罚，看见劳运强、冯河术购买的是一包包粉状物品时，是应当知道这些物品可能是毒品。而事实上，李志伟归案后确实供称其怀疑劳运强、冯河术购买的是毒品或其它违禁品。因此，李志伟明知劳运强、冯河术购买毒品仍帮开车运输，李志伟的行为已经构成运输毒品罪。李志伟上诉称其无罪的意见没有事实及法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人劳运强、冯河术违反毒品管理法律规定，以贩卖为目的，向他人购买并运输氯胺酮4218.9克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人李志伟明知是毒品而协助他人非法运输且数量大，其行为构成运输毒品罪。在共同犯罪中，劳运强、冯河术均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，李志伟起次要作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚。李志伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，是累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 农海雄
代理审判员 梁立磅
代理审判员 邓 波
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 韦杨桢