辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终6382号
上诉人（原审原告）：陈历辉，住大连市沙河口区。
委托诉讼代理人：李桐，辽宁双护律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大连华锐重工集团股份有限公司，住所地大连市西岗区八一路169号。
法定代表人：丛红，该公司董事长。
委托诉讼代理人：卢新宇，辽宁同人律师事务所律师。
上诉人陈历辉因与被上诉人大连华锐重工集团股份有限公司竞业限制纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2016）辽0203民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈历辉的委托诉讼代理人李桐、被上诉人大连华锐重工集团股份有限公司的委托诉讼代理人卢新宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈历辉的上诉请求：1、撤销原审判决，依法予以改判；2、解除与被上诉人之间签订的竞业限制协议；3、诉讼费用由被上诉人承担；4、请求依法不向被上诉人支付违约金。事实和理由：一、原审法院错误认定被上诉人与案外人大连凯斯特有限公司存在竞争关系。凯斯特公司与被上诉人生产经营不同类产品，被上诉人生产的产品为火力和水力发电的汽缸阀体，凯斯特公司生产的产品为铸铁，主要用于船用柴用机钢铁，铸钢和铸铁在材料工艺上是完全不同的两类产品，两者不存在竞争的可能性；二、双方约定的违约金过高，违反公平原则，不符合劳动合同法保护劳动者的立法目的，应当予以调整。原审法院认为上诉人没有对违约金过高进行过仲裁前置程序从而不予受理，与事实不符。实际上上诉人在仲裁中明确提出了该意见，仲裁也进行了相应的审理。
大连华锐重工集团股份有限公司二审答辩认为，不同意上诉人的上诉请求。被上诉人与案涉的大连凯斯特公司经营范围重合，通过原审中提供的工商登记查询卡可以得到明显体现。竞业限制协议是双方真是意思的表示，尤其上诉人多年在被上诉人处从事高管工作更应该清楚协议的法律含义，但在签订后却立即违反协议给被上诉人造成的影响是非常恶劣的。关于上诉人提到被上诉人没有支付补偿金的问题，责任不在被上诉人。
陈历辉向一审法院起诉请求：一、判决原告不向被告支付竞业限制违约金人民币1,440,000元；二、判决解除原告与被告签订的《竞业限制协议书》。
一审法院认定的事实：1983年8月，原告在大连华锐重工铸钢有限公司工作。2012年1月3日，原告被该公司任命为董事、常务副总经理。同年10月1日，原告与该公司签订《竞业限制协议书》，约定：原告离职后，在竞业限制期限内，被告向未出现违约行为的原告每月支付人民币3,000元的竞业限制期限补偿金。原告竞业限制期限为从签订竞业限制协议之日起至离职后满两年止。在竞业限制期限内，原告不得到与被告及其全资、控股的子公司生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其它用人（用工）单位工作或兼职，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务；不得作为股东或投资人对与甲方及其全资、控股的公司生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其它单位进行投资。竞业限制人员离职后违反本协议规定的义务，应当一次性向公司支付违约金，违约金的数额为竞业限制协议约定的竞业限制补偿金标准总额的20倍。2014年，原、被告签订《劳动合同变更协议》，主要约定，大连华锐重工铸钢有限公司（原甲方）全资子公司变更为被告大连华锐重工集团股份有限公司（现甲方），原告与原甲方在劳动合同中约定的合同期限和责任、权利、义务等相关条款都不变，补充协议、附件由原告与现甲方履行和继续履行。同年1月24日，原告被现甲方即被告任命为该公司技术管理部副部长（兼技术中心办公室副主任）。2015年2月28日，因原告提出辞职，原、被告签订《解除劳动合同证明书》，后原、被告签订《离职竞业限制人员联系单》，主要内容：自2015年3月起每月20-25日被告向原告支付竞业限制补偿金为3,000元。申请领取时须提供相关未违约书面承诺及证明材料。连续三个月不按规定自行申请领取竞业限制补偿金或不提交未违约书面承诺及证明材料，视为自动放弃。原告在该联系单上签字。此后，原告未向被告提交未违约书面承诺及证明材料，亦未领取竞业限制补偿金。2015年5月1日，原告到大连凯斯克有限公司工作，职务为企业管理人员。另查，被告系（上市）其他股份有限公司，经营范围：机电设备零件及制造、铸钢件、铸铁件、铸铜件、铸铝件、锻件加工制造、机电设备租赁等。大连凯斯克有限公司系（外国法人独资）有限责任公司，经营范围：船用柴油机、辅机、零部件、配件制造、注射成型机、炼铁设备、发电设备、机床用铸件制造，各种铆焊件制造，设备租赁，其他铸铁制品的批发。再查，原被告双方因竞业限制违约金发生争议，2015年9月14日，被告即申请人向大连市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、原告即被申请人向申请人支付竞业限制违约金1,440,000元（3,000元/月×24个月×20倍）；2、原告继续履行双方签订的《竞业限制协议书》。2016年1月4日该仲裁委作出大劳人仲裁[2015]第1432号仲裁裁决：一、自本裁定书生效之日起10日内，被申请人应向申请人支付竞业限制违约金1,440,000元；二、申请人与被申请人签订的《竞业限制协议书》继续履行。
一审法院认为，原、被告签订的《竞业限制协议书》和《离职竞业限制人员联系单》，系原、被告双方的真实意思表示，双方均应按协议约定履行各自义务。根据协议书中约定，竞业限制期限为自原告离职后满两年止，在竞业限制期限内，原告不得从事同类业务的有竞争关系的其它用人（用工）单位工作或兼职。原告与被告终止劳动合同后在竞业限制期限内与大连凯斯克有限公司建立了劳动合同关系。从被告单位与大连凯斯克有限公司的经营范围中有类同的设备租赁，铸件、发电设备、机电设备等制造业务，且原告未按约定在离职后三个月内向被告提供未违约书面承诺及证明材料，而放弃领取竞业限制期限补偿金亦不符合常理。因此，应视为原告在大连凯斯克有限公司从事的与被告公司有同类业务并有竞争关系的工作，其行为已构成违约，应承担违约责任。被告要求原告支付竞业限制违约金1，440，000元合理，原告要求不向被告支付竞业限制违约金1，440，000元的请求于法无据，本院不予支持。关于原告提出被告并未向原告支付补偿金，违约在先，请求解除双方签订的《竞业限制协议》一节，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条：“当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持”，因原告作为劳动者未提供证据证明因被告的原因导致三个月未领取经济补偿，因此，被告要求双方继续履行《竞业限制协议书》合理，原告的此项诉讼请求，本院不予支持。关于原告提出双方约定竞业限制违约金1，400，000元过高，要求予以调整一节，因此节未经过仲裁前置程序，本案不予受理。判决：一、原告陈历辉与被告大连华锐重工集团股份有限公司继续履行《竞业限制协议》。二、原告陈历辉于本判决生效之日起十日支付被告大连华锐重工集团股份有限公司竞业限制违约金人民币1，440，000元。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告陈历辉负担。
二审中，当事人未提交新的证据。本院经审理查明，一审判决认定的事实属实。二审又查，被上诉人自愿撤回要求上诉人继续履行双方签订的《竞业限制协议书》的劳动仲裁申请。被上诉人对此表示同意。
本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。被上诉人自愿撤回要求上诉人继续履行双方签订的《竞业限制协议书》的劳动仲裁申请，因被上诉人对此表示同意，经过本院审查，符合相关法律规定，本院对此予以准许。本案争议焦点为一、被上诉人与案外人大连凯斯克有限公司是否经营同类业务并有竞争关系，上诉人到案外人大连凯斯克有限公司工作是否构成违约；二、上诉人要求降低违约金数额是否合理。双方当事人对原审判决认定《竞业限制协议书》和《离职竞业限制人员联系单》合法有效并无异议，本院对此予以确认，双方当事人均应恪守履约。针对第一个争点，本院认为，根据案涉协议书中约定，竞业限制期限为自上诉人离职后满两年止，在竞业限制期限内，上诉人不得从事同类业务的有竞争关系的其它用人（用工）单位工作或兼职。上诉人与被上诉人终止劳动合同后在竞业限制期限内与案外人大连凯斯克有限公司建立了劳动合同关系。从被上诉人单位与大连凯斯克有限公司的经营范围中有类同的设备租赁，铸件、发电设备、机电设备等制造业务，且上诉人未按约定在离职后三个月内向被上诉人提供未违约书面承诺及证明材料，而放弃领取竞业限制期补偿金亦不符合常理。因此，原判认定上诉人在案外人大连凯斯克有限公司从事的与被上诉人公司有同类业务并有竞争关系的工作的行为已构成违约并应承担违约责任并无不当。针对本案第二个争点，本院认为，根据劳动合同法的相关规定，上诉人违反了竞业限制的约定，应当按照约定向被上诉人支付违约金。根据〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）〉第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出判决”。鉴于被上诉人并未主张因上诉人到案外人大连凯斯克有限公司处工作给其造成实际损失，且上诉人到案外人大连凯斯克有限公司处工作时间较短，获取的预期利益仅为劳动报酬，上诉人守约而获得的补偿金与违约所承担的违约金相差20倍，双方的权利义务存在严重的不对等性，因此本院认为双方约定的违约金数额过高，应当予以调整。通过以上各方面的综合考量，本院酌定违约金的数额应降低为竞业限制协议中约定的补偿金总额的4倍为宜，即288,000元（3,000元/月×24个月×4倍），原判认定违约金数额过高，应予纠正。上诉人请求降低违约金数额有理，本院予以支持。综上，本院对于上诉人合理的上诉请求予以支持，其它上诉请求予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：
一、撤销大连市西岗区人民法院（2016）辽0203民初442号民事判决第一项；
二、变更大连市西岗区人民法院（2016）辽0203民初442号民事判决第二项为上诉人陈历辉于本判决生效之日起十日支付被上诉人大连华锐重工集团股份有限公司竞业限制违约金人民币288,000元。
如果上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由上诉人陈历辉负担；二审案件受理费10元，由上诉人陈历辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 付 丽
审 判 员 王迎春
代理审判员 范瑞瑶
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 李 玲