吉林省松原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉07刑终229号
原审公诉机关吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县（以下简称前郭县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）张洪伟，住吉林省前郭县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年6月21日被刑事拘留，同年7月21日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。
辩护人周荣新，吉林创融律师事务所律师。
前郭县人民法院审理前郭县人民检察院指控被告人张洪伟犯诈骗罪一案，于2016年11月11日作出（2016）吉0721刑初229号刑事判决。被告人张洪伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派代理检察员李贺出庭履行职务。上诉人张洪伟及其辩护人周荣新到庭参加诉讼。现已审理终结。
原公诉机关指控：2015年3月至4月间，被告人张洪伟虚构其厂子购买机器需要资金、其朋友借款、其女儿上学需要资金、其厂子进货需要资金、其女儿调转需要资金，谎称借款，骗取被害人于某某人民币203000元。2016年6月21日，被告人张洪伟被公安机关抓获。公诉认为被告人张洪伟已构成诈骗罪，应依法判处。
被告人张洪伟对公诉机关指控的犯罪事实自愿认罪，请求从轻判处。
经原审法院审理查明，2015年3月4日，被告人张洪伟虚构其厂子购买机器、朋友借款，骗取被害人于某某人民币30000元。
2015年3月18日被告人张洪伟虚构厂子进货需要资金，骗取被害人于某某人民币80000元。
2015年4月9日，被告人张洪伟虚构其女儿上学需要资金，骗取被害人于某某人民币60000元。
2015年4月22日，被告人张洪伟虚构其女儿要调转需要资金，骗取被害人于某某人民币33000元。2016年6月21日，被告人张洪伟被公安机关抓获。
上述事实，有经原审法院当庭举证、质证，并予以确认的下列证据证实：
1.被告人张洪伟供述：2015年春天的时候，我通过手机微信认识的于某某，当时我们聊的很好，慢慢的我们成了情人关系。我一共从于某某手里面拿走6次钱，共计是206000元钱，其中第一笔钱是分两次拿的。第一次拿钱是在2015年3月4日，我跟于某某说我的厂子需要用钱买机器，但是手里面没有钱，需要20000元钱，之后于某某从银行给我支出20000元钱，这20000元让我给张金冬了，因为我是和张金冬合伙开厂子买机器。我们取完这20000元钱后开车往家走，我的电话响是我朋友张金冬给我打电话向我借10000元钱，我说我没有，当时于某某就在我身边，于某某说我手里有，借钱的人是否准成，我当时说我也不敢说是否准成。于某某问我借钱的人跟我是什么关系，我说是我多年的好哥们，我们在一起做生意，于某某说那就给他拿10000元钱，5分的利息，之后我们又到银行支出10000元钱，我把钱给了张金冬。
第二次是2015年3月18日，我和于某某从宾馆出来，开车溜达，我跟于某某说我厂子要进货，需要100000元左右，于某某说我这有，那我就给你拿点吧，之后于某某给我拿了80000元钱，这80000元钱我拿去进货了，当时进的是苯板胶，我把进来的苯板胶卖给张金冬了。
第三次是2015年4月9日的时候，我以进料为由跟于某某说我自己没有钱，于某某说我给你拿点，之后于某某给我60000元钱，我拿着这60000元钱进料了。
第四次是2015年4月9日，我开车跟出租车撞上了，我给出租车修车没有钱，于某某给我拿了3000元钱，让我去修车，当时拿钱的时候是于某某给我打电话，问我在哪里，我说我在蒙中附近修车，于某某问我手里面有钱没有，我说就几百元钱，不一定够，于某某让我到前郭县公安局附近的一家银行等她，她在提款机内支出3000元钱给了我，我拿着这3000元钱去修车了。
第五次是2015年4月22日，我从于某某手里面拿了33000元钱，当时我拿钱的时候我跟于某某说我进货，于某某把这33000元钱给我后，我就进货了。我跟于某某借钱说给厂子进机器，我没有厂子，办厂子只是我的一个想法，我想办的厂子是生产苯板胶的。办厂子只是借钱的借口，开始的时候我在鲜丰看个地方，觉得不行到后来也就没有确切的地方。黑岗子的涂料厂不是我的，是苗某甲的。
2.被害人于某某陈述：2015年1月份的时候，我通过手机微信认识了张洪伟，刚开始我还对他有戒心，没有和他见面，后来我们慢慢熟了之后，感觉聊得挺投机的，我们就见面了，见面之后张洪伟和我说他是做工程涂料厂的，我问他的车子在哪，他说他的厂子在松原市黑岗子，还说他在前郭县鲜丰也有厂子，是他和他朋友一起开的，后来我就慢慢的和张洪伟变成了情人关系。2015年3月份的时候，张洪伟说他的厂子需要钱买机器，但是现在厂子没有钱，就向我借20000元钱，我到银行取了20000元给了他，之后他就开车拉着我往家走，在途中张洪伟的电话响了，他说了几句就挂了，然后和我说是他朋友打过来的，向他借10000元钱。他和我说：“你的钱在银行里放着也没有多大利，你把钱取出来，我给你放出去，钱来的比银行来的快。”我当时就不同意，说：“他不像你有厂子什么的准成，我还不懂这些东西。”他说：“没事，我帮你做手续合同。”我就到松原大路上的九台银行取了10000元钱，把钱给了张洪伟，结果到后来我也没看到手续合同，我就一直向他要这10000元钱，他总是往后推，我问他谁借的钱，他也不说，到后来我追急了，他才说这10000元钱叫他自己给用了，我问他怎么没和我说，告诉我一声，他说他着忙就自己用了。2015年3月8日，张洪伟又找到我向我借80000元钱，说是他的厂子要进货，我就又去了银行，给他取了80000元钱。2015年4月9日，张洪伟又说他的女儿要去北京艺术学校学舞蹈，需要100000多元，选择差点，又向我借了60000元钱，我又到银行取了60000元给了他，回来的时候走到前郭县公安局门口的时候，他把一辆出租车给撞了，他就叫我赶紧下车，说他家亲戚在公安局上班，叫他家亲戚看到我不好，我就自己回家了。我刚到家他就给我打电话说不能让家知道他车撞了，让我给他拿3000元钱，他在我家小区后门等我。我到楼下又给他拿了3000元钱。2015年4月22日，他和我说他女儿在北京呆不了了，说他找他家亲属给他女儿调回长春了需要30000元钱，他手里现在没钱了，让我给他多拿点钱，我就给他拿了33000元。之后我感觉借出去的钱太多了，我就向他要钱，他总是以各种理由推拖。2015年5月份的时候，我找到张洪伟让他给我出借据，他实在没有办法了，给我出了一张借据，总共是206000元，还款期限是2015年11月30日，到还款期限了，我再联系张洪伟就联系不上了，我就知道我被骗了。张洪伟领我去的那个厂子没有名字，在松原市黑岗子。张洪伟的女儿叫什么我不知道，我没见过他女儿。他的两个手机号已经停机了，我现在联系不上张洪伟了。
写欠条的具体时间我记不清了，是我在家给张洪伟打电话时，我把我俩的通话录音了，然后我就按照我俩的通话录音自己写的欠条，当天张洪伟又找我借钱，我说让他给我出个欠条，我再把钱借给他，过了几天的一天下午张洪伟开车过来找我，我上车之后让他按照我写的欠条内容给我出的欠条，他出完欠条就向我要钱，我说没有，他就有点毛了，和我说要把我写的欠条留给他，等到时候他把钱还完了再把我写的欠条还给我，我当时也没寻思，就把我自己写的欠条留给他了，他就开车走了。我当时让张洪伟给我出欠条，张洪伟问我怎么写，我就给张洪伟看我记的他欠我的都什么钱。我说：这都是按照咱俩通话时说的写的，都有录音。张洪伟也同意了，就按照我写的照抄了一遍，等他抄完之后就向我要我写的欠条，我问他干啥，他说他也留一份，到时候还完钱再弄错了，我就把我写的欠条给他了。欠条是张洪伟自愿出具的，出具欠条前几天我俩电话联系的，他同意给我出具欠条。
3.证人颜某某证实：我是前郭县黑岗子的居民，我不认识张洪伟。2015年春天的时候，具体时间我记不清了，有个老板通过我家亲戚郭某某找我家，说要租我家的房子，租期是一年，租住费用什么的都是那个老板和郭某某谈的，具体的我就不知道了，后来这个老板领着工人把机器和水泥往我的房子里装，他们每隔一段时间就干一次活，我和他们也不接触，到2015年冬天的时候，这个老板就没有再过来。这个老板在2015年3-5月份之间没往租的房子里放机器，房子里的机器是他们租我家房子的时候放的机器。
4.证人郭某某证实：我不认识张洪伟，颜某某是我姨丈母娘。颜某某在前郭县黑岗子租出去的房子是我名下的，租给一个叫苗某甲的，是做外墙保温涂料的。他租我的房子就是用来做外墙保温涂料用。房子是2015年1月份的时候租的，今年是第二年。
5.证人苗某甲证实：我现在自己开了一个涂料厂，厂子位置在前郭县黑岗子村，是我租郭某某的房子，是我自己一个人的厂子。我认识张洪伟，和我是朋友关系。张洪伟就是一个包工头，张洪伟原先找我想和我合伙一起干这个厂子，我没有同意，后来张洪伟就在外面联系人买我厂子的胶，他从中间抽提成。厂子的机器和原料是我自己买的，我没听说过他有自己的厂子或者和别人合作一起开的厂子，我就知道他是包工头，领着一帮人在外面干活。我现在联系不上他。
6.证人高某某证实：我是前郭县红星村（黑岗子）的治保主任。张洪伟原先是我们村子的，现在已经不在我们村子住了，张洪伟是农民，没有工作，他已经从我们村子搬走10多年了。
7.证人潘某某证实：我是张洪伟的前妻，我不知道他和于某某之间钱的事，刑警队的民警给我打电话跟我说在张洪伟的衣服兜里有借据，我在张洪伟的衣服兜里找到的。
8.被告人张洪伟给被害人于某某出具的借据一枚，张洪伟欠于某某人民币206000元。
9.吉林九台农村商业银行股份有限公司存款明细账，证明于某某支款的时间及数额。
10.辨认笔录：经辨认人于某某两次对被告人张洪伟的照片进行辨认，确定张洪伟的身份信息。
11.视听资料，被告人张洪伟与被害人于某某的通话录音，证明被告人张洪伟诈骗数额及虚构的用途情况。
12.情况说明，于某某诈骗案涉及的证人张金冬经多方查找未获。
13.在逃人员登记信息表，被告人张洪伟2016年4月18日被列为刑拘在逃人员。
14.常住人口信息及公民现实表现证明：被告人张洪伟1976年6月17日出生，未发现有行政（刑事）违法犯罪行为。
15.破案经过：2015年12月30日上午10时许，于某某报案称：2015年3、4月份被张洪伟以给厂子买机器、给厂子进货等为由骗取人民币20.6万元，后与张洪伟失去联系。我局于2016年4月18日将张洪伟刑拘上网，6月21日被抓获。
原审法院认为，被告人张洪伟以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人张洪伟自愿认罪，如实交代所犯罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院〈关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定〉》第一条第一款第（二）项、第六条第三款之规定，判决：一、被告人张洪伟犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币20000元。二、责令被告人张洪伟退赔被害人于某某人民币203000元。
上诉人张洪伟及其辩护人的意见为：张洪伟只是向被害人于某某借钱，且张洪伟所说的借钱购买设备、生产资料及其女儿上学的情况是真实的，且这些借款中含有两人交往时购买衣物等费用，应予扣除，故张洪伟的行为不构成诈骗。
松原市人民检察院出庭意见为：原审判决认定事实认定清楚、证据充分，应驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
上述事实，有经一审开庭举证、质证，并经本院审查予以确认的上诉人张洪伟供述与辩解，被害人于某某的陈述，证人颜某某、郭某某、苗某乙等人的证言，存款明细、通话录音、破案经过、户籍信息等证据予以证实。
对于上诉人张洪伟及其辩护人所提，张洪伟向于某某借款购买设备及女儿上学等都是真实的辩护意见。经查，张洪伟称购买设备等都卖给或放在张金冬处，张金冬欠其钱款，但其并不能提供证据对此事予以证实，且经公安机关查找，并不能找到张金冬。辩护人当庭提供张洪伟女儿上学的证据，但此证据并非律师调取，且即便存在张洪伟女儿上学的事实，也没有证据证实钱款用于其女儿上学的事宜上，辩护人提供的证据因其证据来源及与本案无直接关联，本院不予采纳。张洪伟及其辩护人提出钱款中还存在两人交往的购买衣物款，但张洪伟在侦查机关及一审中均未提及此事，在二审中提出也没有证据证明。因此，张洪伟及其辩护人提出的借款理由并没有证据予以证实，故对张洪伟及其辩护人的上述意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张洪伟以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人张洪伟自愿认罪，如实交代所犯罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨凤双
审判员 包 丽
审判员 丛 峰
二〇一六年十二月二十八日
书记员 王 迪