浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浙杭刑终字第55号
原公诉机关杭州市西湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏桂长。因本案于2013年4月17日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人许岚。
杭州市西湖区人民法院审理杭州市西湖区人民检察院指控原审被告人夏桂长犯贪污罪、受贿罪一案，于2013年11月25日作出（2013）杭西刑初字第658号刑事判决。原审被告人夏桂长不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，认为本案基本事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、贪污事实
2008年6月，被告人夏桂长利用其系国有公司杭州市西湖房地产实业总公司（以下简称西湖实业公司）工作人员的工作便利，出资人民币477743.64元，违规获得西湖实业公司的嘉绿景苑西园2幢1单元1201室安置房一套。2010年6月，被告人夏桂长出资人民币420840元，违规获得西湖实业公司的嘉绿景苑南园6幢2单元1502室安置房一套。为取得上述2套房屋的产权，被告人夏桂长利用其负责回迁安置东风杭州汽车有限公司单位自管房承租户的职务便利，伪造其外甥徐某、邓某系被拆迁单位东风杭州汽车有限公司单位自管房承租户，并伪造单位自管住宅租用证，以单位自管房承租户名义进行回迁安置，取得回迁安置资格（即房卡），2011年6月，被告人夏桂长通过房改的方式取得房屋的产权证书。经评估，上述2套房屋当时市场价值分别为人民币1293646元和人民币1688831元。综上，被告人夏桂长共贪污人民币2083893.36元。
（二）受贿事实
1、2012年4月，被告人夏桂长在西湖实业公司工作期间，利用从事“一纵三横”保俶路工程拆迁户回迁安置工作的职务便利，收受拆迁户朱某为感谢夏桂长帮助其回迁安置房扩面所送的“好处费”人民币50000元。
2、2005年，被告人夏桂长在西湖实业公司工作期间，利用其在从事珊瑚沙村拆迁房屋丈量、评估工作的职务便利，分两次收受拆迁户宋某为感谢夏桂长在拆迁评估中提高拆迁补偿价格所送的“好处费”人民币20000元。
3、2005年下半年，被告人夏桂长在西湖实业公司工作期间，利用其从事珊瑚沙村拆迁房屋丈量、评估工作的职务便利，在本市西湖风景名胜区龙井路花园七号餐厅收受拆迁户陈某乙为感谢其在拆迁评估中提高拆迁补偿价格所送的“好处费”人民币10000元。
被告人夏桂长因涉嫌贪污犯罪被司法机关依法传唤后，其如实供述了司法机关尚未掌握的受贿事实。被告人夏桂长还检举揭发了他人职务犯罪，经查证属实。
原审以贪污罪判处被告人夏桂长有期徒刑十一年，并处没收财产人民币20000元；以受贿罪，判处其有期徒刑四年，并处没收财产人民币5000元，两罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处没收财产人民币25000元；并判令现扣押于杭州市西湖区人民检察院的赃款人民币80000元予以没收，上缴国库；座落在杭州市西湖区嘉绿景苑西园2幢1单元1201室、嘉绿景苑南园6幢2单元1502室两套房屋发还杭州市西湖区拆迁综合服务中心（被告人夏桂长支付的房款人民币八十九万八千五百八十三元六角四分由杭州市西湖区拆迁综合服务中心退还）。
上诉人夏桂长及其辩护人提出涉案的两套房屋系夏桂长所在单位同意，并支付相应价款而购得，不应认定贪污。辩护人还提出朱某曾向夏桂长借款，朱某为表示感谢而给夏桂长人民币50000元，不应认定受贿。
经审理查明，原判认定上诉人夏桂长贪污、受贿的事实，有杭州市西湖区房地产实业总公司工商登记资料、实业总公司成立批准文件、实业总公司工商注销登记批复、杭州市西湖区拆迁综合服务中心的组织机构代码证、事业单位法人证书、干部履历表、事业单位工作人员工资变动审批表、分配制度改革审批表、工作职责、工作简历，证人徐某、邓某、周某、陈某甲、宋某、朱某、陈某乙的证言，房屋拆迁产权调换协议、回迁安置结算清单、安置房屋扩面协议、收据和房产交易、产权登记申请表等拆迁安置材料，房屋所有权证、国有土地使用证、契证，朱某房屋权属登记信息，银行卡交易记录，委托征用集体土地房屋丈量评估协议书、拆迁补偿安置协议书、评估表，缴款收据，协助查封通知书，情况说明、检举材料、立案决定书，案发经过，户籍证明等证据证实。上诉人夏桂长亦有供述在案，所供与上述证据反映的情况相符。上述证据原审已予庭审质证，本院予以确认。
另查明，2011年5月，被告人夏桂长在取得涉案2套房屋的产权证书过程中，向杭州市房地产管理局交纳房改款人民币83893.30元。上述事实有杭州市区公有住房出售价格审批表、公有住房买卖协议书、售房款储存监收证明单证实。
本院认为，上诉人夏桂长身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国有财物，其行为已构成贪污罪；其利用职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为还构成受贿罪。应两罪并罚。上诉人夏桂长归案后，检举揭发他人犯罪，经查证属实，有立功表现，依法予以从轻处罚。上诉人夏桂长归案后，如实供述了司法机关尚未掌握的受贿犯罪事实，系自首，对其所犯受贿罪依法予以减轻处罚。上诉人夏桂长及其辩护人提出涉案的两套房屋系夏桂长所在单位同意，并支付相应价款而购得，不应认定贪污。经查，上诉人夏桂长违规获得安置房时虽然已支付价款，但价款与房屋的市场价之间存在巨额差价，且房屋的产权仍属于单位，为达到侵吞国有资产的目的，上诉人夏桂长利用其在行使拆迁户回迁核准、资金结算和安置房相关证件办理等职务上的便利，采用伪造资料，冒充拆迁户，再通过拆迁房改的方式取得房屋的产权，将巨额差价通过国家对拆迁户的安置补偿的方式予以侵吞，上诉人夏桂长的上述行为符合贪污罪的构成要件，故上诉人夏桂长及其辩护人提出的诉辩意见不能成立，本院不予采纳。上诉人夏桂长的辩护人还提出朱某送给夏桂长人民币50000元与夏桂长的职务无关，不应认定受贿罪。经查，上诉人夏桂长利用职务上的便利，为朱某回迁安置房扩面提供帮助，朱某为此送给夏桂长人民币50000元的事实，不仅有证人朱某的证言，还有上诉人夏桂长的供述予以证实，故此辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人夏桂长为实现其贪污目的，于2011年5月向杭州市房地产管理局交纳房改款人民币83893.30元，该款项应在其贪污总额中予以扣除，并在涉案房屋发还被害单位后将该款退还夏桂长，上诉人夏桂长贪污数额为人民币2000000.06元。原判根据夏桂长贪污、受贿数额，基于其具有的法定、酌定从轻处罚情节，在对贪污罪、受贿罪量刑及数罪并罚中已充分予以体现，因此二审虽对贪污数额予以扣减，但尚不足以对夏桂长再予从轻处罚。原判定罪及适用法律正确，量刑适当。原审审判程序合法。惟对涉案款项处理不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）、（二）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第九十三条第二款、第五十九条、第六十九条、第六十八条、第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持杭州市西湖区人民法院（2013）杭西刑初字第658号刑事判决书第一项对被告人夏桂长的定罪、量刑；
二、撤销杭州市西湖区人民法院（2013）杭西刑初字第658号刑事判决书第二项对涉案款物的处理；
三、扣押于杭州市西湖区人民检察院的赃款人民币80000元予以没收，上缴国库；座落在杭州市西湖区嘉绿景苑西园2幢1单元1201室、嘉绿景苑南园6幢2单元1502室两套房屋发还杭州市西湖区拆迁综合服务中心（被告人夏桂长支付的房款人民币898583.64元由杭州市西湖区拆迁综合服务中心退还，被告人夏桂长交纳的房改款人民币83893.30元予以退还）。
本判决为终审判决。
审判长 洪 声
审判员 管 波
审判员 钱安定
二〇一四年五月六日
书记员 钟 黎