江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏07民终802号
上诉人（原审原告）：江苏玖信投资有限公司，住所地连云港市海州区浙江路8号新浦经济开发区西区建设指挥部办公楼。
法定代表人：刘红玖，该公司董事长。
委托诉讼代理人：秦礼伟、金雪，江苏华德律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：江苏翔森建设工程有限公司，住所地南京市建邺区雨润大街15号。
法定代表人：邓洪武，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨玉林、邓永清，该公司员工。
上诉人江苏玖信投资有限公司（以下简称玖信公司）因与被上诉人江苏翔森建设工程有限公司（以下简称翔森公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院（2016）苏0706民初6042号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人玖信公司上诉称，一、一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、一、二审诉讼费勇全部由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决工程款利息给付以113万元为基数，自2013年10月17日起，按月利率百分之二计算有误，双方签订建设工程施工合同及其附件中对违约条款的约定不完整，约定不明视为没有约定，其利息的计算应当从被上诉人主张权利即其起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算。2、一审中上诉人提交的证据能证明涉案工程竣工后上诉人的董事长刘红玖曾多次向被上诉人主张过延误工期的违约金，反诉请求依法应当得到支持。
被上诉人翔森公司答辩称，一审法院关于支持被上诉人工程款利息以及驳回上诉人工期延误违约金的两项判决事实清楚，证据充分，因此请求维持原判。
一审法院经审理查明，2008年9月18日，玖信公司与翔森公司签订《建设工程施工合同》一份，玖信公司将连云港东海新经济创业园内（因区划调整，现为新浦经济开发区内）新上服装加工项目（标准厂房）发包给翔森公司施工，工程承包范围：一、二施工段土建及水电消防安装工程；开工日期：2008年9月25日，竣工日期2009年7月24日；工程质量标准：合格；合同价款(暂估)金额5800万元；承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任；发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项；合同的专用条款、通用条款中对合同其他内容一一作了约定。其中在通用条款第13.工期延误约定，因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款、致使施工不能正常进行；第33.3竣工结算条款约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任；第35.违约条款约定，发包人未能按通用条款33.3条约定拨付工程结算款，则应按应付款项的月2%支付利息；35.2承包人未能按协议约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，则承包人按每延误一天按工程总造价的0.05%元/天支付违约金。其中专用条款第26.工程款（进度款）支付约定，工程进度款按月完成工程量的50%支付，竣工验收合格后二个月付至工程总造价的80%，一年内付至工程总造价95%，余5%为工程质量保证金。协议签订后，原告按约进行了施工。2010年1月14日涉案工程竣工验收合格，翔森公司于2010年1月30日向玖信公司交付涉案工程。
2013年10月16日，玖信公司向翔森公司发出《关于新上服装加工项目工程尾款支付的函》，该函件表明：“贵单位承建了玖信公司新上服装加工项目一期厂房工程，经我单位确认，在扣除我司代为缴纳的税金797041.21元及玖信公司准备代为支付的水电、门窗欠款31万元（以凭据为准）后，我司仍欠贵司的土建工程尾款为113万元。鉴于我单位资金压力较大，拟请分三次支付此笔款项，具体支付时间为：2014年1月23日前支付20万元，2014年7月23日前支付40万元，余款53万元2014年底之前付清。”2014年9月19日，玖信公司再次向翔森公司复函，表明对没有足额支付工程款存在歉意，并已采取措施，在近期解决。
一审法院认为，翔森公司与玖信公司签订的《建设工程施工合同》及其附件是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，双方均应恪守。在工程完工、验收合格并经结算后，玖信公司应当依照相关约定及时支付剩余的工程款。玖信公司出具函件给翔森公司，对于欠付翔森公司的工程款作出承诺，并要求分期支付，该承诺被翔森公司确认，玖信公司应当按照约定支付工程款，玖信公司未能按照约定支付工程款，已经构成违约，故翔森公司要求玖信公司给付工程款并承担逾期付款利息的请求，一审法院予以支持。对于欠付工程尾款113万元，双方均无异议，一审法院予以确认。对于翔森公司主张的利息损失，玖信公司不予认可，对此，一审法院认为，玖信公司于2013年10月16日作出承诺，但玖信公司未能按此承诺向翔森公司付款，故玖信公司应当自2013年10月17日起向翔森公司支付利息。双方合同约定逾期付款的按应付款额的月2%支付利息，该约定不违反法律规定，一审法院予以确认。关于玖信公司的反诉请求，一审法院认为，玖信公司在涉案工程竣工后，即应当知道其权利受到侵害，而玖信公司提供的证据不足以证明涉案工程竣工后曾向翔森公司主张过权利，且其在两次复函中均承诺给付工程款，而未提出翔森公司存在延误工期应当给付违约金的情况，故对玖信公司的反诉请求，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十条规定，一审法院遂判决：一、玖信公司于判决生效后十日内给付翔森公司工程款113万元及利息（利息计算方法：以113万元为基数，自2013年10月17日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）；二、驳回玖信公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21810元，保全费5000元，共计26810元，由玖信公司负担。反诉案件受理费11265元，由玖信公司负担。
本院经审理查明的基本事实与一审判决认定的事实相同，一审判决列举的证据均经庭审举证、质证，一审法院对证据的审查意见正确，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人玖信公司与被上诉人翔森公司签订《建设工程施工合同》一份，该合同是双方的真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，双方均应恪守。该合同签订后，翔森公司按约进行了施工。2010年1月14日涉案工程竣工验收合格，翔森公司于2010年1月30日向玖信公司交付涉案工程，但上诉人没有及时支付剩余工程款。后玖信公司于2013年10月16日向翔森公司出具《关于新上服装加工项目工程尾款支付的函》，该函件中玖信公司确认，在扣除相关款项后，其公司仍欠翔森公司的土建工程尾款为113万元。承诺分三次付清。但玖信公司未能按承诺履行。一审法院认为玖信公司已构成违约并应承担利息是合适的。关于利息起算时间和利率是否应按月2%计算。因上诉人于2013年10月16日认可欠款113万元，故应从此日起计算利息。关于利率，双方在合同中约定了逾期付款的按应付款额的月2%支付利息，且为本院（2014）连民终字第2000号民事判决中确认。故上诉人的该上诉理由不能成立。关于上诉人称其主张过延误工期的违约金，应支持其违约金请求的问题。一审法院认为，玖信公司在涉案工程竣工后，即应当知道其权利受到侵害，而玖信公司提供的证据不足以证明涉案工程竣工后曾向翔森公司主张过权利，且其在两次复函中均承诺给付工程款，而未提出翔森公司存在延误工期应当给付违约金的情况，故对玖信公司的反诉请求，一审法院不予支持是正确的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序亦无不当，依法应予维持。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11265元，由上诉人江苏玖信投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 乙 斌
审判员 王学明
审判员 万子榕
二〇一七年七月五日
书记员 卞晓璐
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。