广西壮族自治区昭平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1121刑初60号
公诉机关广西壮族自治区昭平县人民检察院。
被告人黄婵，女。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年1月4日被昭平公安局刑事拘留，同年2月5日被逮捕。
辩护人邓飞，广西南港律师事务所律师。
被告人唐以炳，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年1月4日被昭平公安局刑事拘留，同年2月5日被逮捕。
广西壮族自治区昭平县人民检察院以昭检刑诉（2016）60号起诉书指控被告人黄婵、唐以炳犯非法经营罪，于2016年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区昭平县人民检察院指派代理检察员卢飞凤出庭支持公诉，被告人黄婵、唐以炳，辩护人邓飞等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区昭平县人民检察院指控：2015年2月至2016年1月2日，被告人黄婵利用地下“六合彩”，从2015年第22期开始至2016年第1期坐庄收受他人投注，先后发展被告人唐以炳及谭某等下线帮助其收注登记，并给予唐以炳、谭某等人10%-12%不等的提成，共收受投注结算盈利数额累计107991元。
被告人唐以炳明知黄婵利用地下“六合彩”收受投注，仍然帮助黄婵收受“彩民”投注资金，并从中收受黄婵给予的提成，为黄婵收受“彩民”投注资金561394元。
为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读、出示了相关证据，据此认为，被告人黄婵、唐以炳违反国家规定，非法经营地下“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（四）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人黄婵辩解其是2015年第133期开始坐庄，唐以炳帮其收受投注资金没有那么多。辩护人的辩护意见是：黄婵非法经营数额在17-20万元左右；黄婵自愿认罪，依法可以从轻处罚，并适用缓刑。
被告人唐以炳对公诉机关的指控没有异议，请求从轻处罚。
经审理查明，2015年2月至2016年1月2日，被告人黄婵利用地下“六合彩”，从2015年第22期开始至2016年第1期坐庄收受他人投注，先后发展被告人唐以炳及谭某（另案处理）等下线帮助其收注登记，并给予唐以炳、谭某等人10%-12%不等的提成，共收受投注结算盈利数额累计99991元。
被告人唐以炳明知黄婵利用地下“六合彩”收受投注，仍然帮助黄婵收受“彩民”投注资金，并从中接受黄婵给予的提成。唐以炳为黄婵收受“彩民”投注资金561394元，提成按12%计算，盈利数额累计67367元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.证人谭某的证言，证实2015年9月左右，其开始帮人报码给黄婵。每期多时有四五百元，少时有两三百元。开码前其收集好所有散户的钱，然后把总金额报给黄禅，如果这期没人中，黄蝉就会在这期总金额里抽百分之十利润给其，要是这期有人中特码，黄蝉就给其41倍，其给中奖的散户40倍，从中抽取一倍的钱作为报码的利润。从2015年第89期至2016年第1期，其总共报给黄婵的码钱是51369元，提成5000多元。
2.证人黄某1的证言，证实2015年4月份开始，其就报码给在仙回街开理发店的谭某，基本上期期都买，直到她被抓的前几期才不买，输了3000多元。
3.证人郭某的证言，证实其是在2015年下半年开始投注报码给谭某，每期投注几十元到上百元不等，报了有二三十期给谭某，谭某给的赔率是39倍，其共赢了1000多元钱。谭某是帮“妹四”（姓黄）收码钱的，另外谭某自己也下注报码给“妹四”。
4.证人卢某的证言，证实2015年7月份，其见同村的唐以炳赌“六合彩”，就断断续续报码给唐以炳，大概报二三十次，金额是5元-100元不等。
5.证人陆某的证言，证实2015年2月份左右，其见唐以炳赌“六合彩”，并且他也收码，其就在他那报码了，断断续续的报些码给唐以炳，大概四十次左右。
6.证人黄某2的证言，证实2015年5月份左右，“妹四”让其帮她在外面收散户的报码，其当时没有答应。后来其就开始参与“六合彩”赌博。其赌“六合彩”的上家是“妹四”，经常赌，报给“妹四”的报码钱大约是二三万元，每次报100-2000元，输了7000多元。
7.证人朱某的证言，证实2015年6、7月份，其发现黄婵在统计“六合彩”数字。其不知道她的输赢情况，但是她经常问其要钱，认为她是输钱的，只知道别人把码报给她。
8.黄婵的笔记本（背面印有“线路隐患排查作业指导卡”，另一面写有“133期挂、本期开21、总付5600元”等字样），证实2015年第133期至152期以及2016年第1期（共21期）黄婵分别收取谭某（年）报码金额8296元，收取唐以炳（丙）同期报码金额91193元，收取黄某2同期报码金额27761元，收取“伍将妹”（枝）同期报码金额10775元，收取“二哥”（华）同期报码金额9263元，上述各项报码金额合计147288元。
9.黄蝉笔记本（正面印有“广西昭平县水利电业有限公司”等字样），证实从2015年第22期至152期以及2016年第1期每一期的结算额（唐以炳等下线投注资金扣除回扣、中码数后的结算款，以及黄蝉收取其他散户投注的结算款），“收”（营利）245144元，“付”（亏）145153元。
10.唐以炳的笔记本（封面印有“菊”、“竹”字），证实唐以炳于2015年第22期至152期以及2016年第1期报码数额是561394元。
11.谭某的笔记本3本，证实谭某于2015年第89期至152期以及2016年第1期，共向黄婵报码金额合计51548元。
12.行政处罚决定书，证实参赌人员黄某2、谭某等人因参与赌博被公安机关行政处罚的事实。
13.抓获经过，证实被告人黄婵、唐以炳因涉嫌“六合彩”赌博于2016年1月3日分别在黄蝉家中、唐以炳猪肉店被公安人员传唤至仙回乡派出所接受调查的事实。
14.现场勘验笔录、方位图、现场照片，证实案发现场的方位和概貌。
15.检查笔录、证据保全清单、指认照片，证实派出所民警于2016年1月3日先后对黄蝉家、唐以炳商店、谭某家进行查处，查获了香港“六合彩”资料、报码记录单及笔记本等物品并予以扣押（其中在黄蝉家中查获扣押了现金17257元）。
16.户籍证明，证实被告人黄婵、唐以炳的年龄、身份情况，是已达刑事责任年龄人。
17.被告人黄婵在侦查阶段的供述，其所说的地下“六合彩”是以香港“六合彩”开码为准，一般是每周二、四、六开码，有时也会推迟一两天。其从2014年冬天开始参与地下“六合彩”赌博，自己坐庄是在2015年2月份开始。刚开始参与“六合彩”赌博，就有一些人报码给其，见其报码那么久也不中，且挺多人报码，其就开始坐庄了。唐以炳、谭某、黄某2等人就在外面收散户的钱报给其。唐以炳自其开始坐庄就报码给其，约报了90多期，每期报数是500-3000元不等。黄某2也是在2015年2月份左右开始帮其收码钱的，就是报得少一些，每期300-1000多元不等。“杨大哥”大概是从3、4月份开始的，到了农历的六月六就不做了，他报的数很少，100-500元不等。谭某是在2015年农历八月十五过后才报码给其，每期80-300元不等。“伍将妹”（“一枝花”）是2015年农历5月份开始报码，大概报了20多次，每期200-1000元不等，一共报码大概是1万元。其给唐以炳、谭某、黄某2及“杨大哥”的赔率是42倍，除了报码那一份就是41倍。开奖以后其就和他们结算。谭某和“杨大哥”的结算清楚了，唐以炳尚欠40000元码钱，黄某2欠1850元码钱。一个月其就算9期，到现在为止其做了100多期。其坐庄“六合彩”收码有一年了。报码最大6000多元，少的也有3000元左右，平均每期4000多元，一个月算9期，一年108期，每一期算4000元钱，报码有40多万元。其所收上来的码钱，有时会报给梁洪芳、梁进富，报给他们每个人大概2000元，其他都是自己吃注。其中被扣押的背面印有“线路隐患排查作业指导卡”字样的账本记录的是唐以炳（丙）、谭某（年）、二哥（华）、“伍将妹”（枝）、黄某2（地）的报码钱，其他码钱没有记录在这本账本上。账本记录的是2015年第133期-2016年第1期唐以炳、谭某、“二哥”、“伍将妹”、黄某2报给其部分码钱是91193元、8296元、9263元、10775元、27761元，总共是147288元。18.被告人唐以炳的供述，2015年过农历年前，其开始赌“六合彩”，在黄婵那里应该输有10多万元。一期大约买码两三千元，基本上期期买。其记录在白色皮有个“竹”字的笔记本上，最近一次报码是2016年1月2日晚上（2016年第1期），码数大约两三千元。其报给黄婵的总数大约在二十万，其中返水算12%，就是20000多元，其欠黄婵约40000元，别人欠其约是10000元。被扣押的笔记本是一年多来，其接受彩民的投注时所记录的账目，还记录有其卖猪肉的账目和借钱给别人的账目。
公诉机关指控被告人黄婵共收受投注结算盈利数额累计107991元，对其中的8000元，因无证据予以证实，本院不予认定。
被告人黄婵辩解其是2015年第133期开始坐庄，唐以炳帮其收受投注资金没有那么多及辩护人提出黄婵非法经营数额在17-20万元左右，因与黄婵在侦查阶段的供述、相关证人证言及笔记本证实的事实相佐，本院不予采信。
本院认为，被告人黄婵、唐以炳违反国家规定，非法经营地下“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（四）项之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人犯非法经营罪成立。在共同犯罪中，被告人黄婵坐庄收受他人投注，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人唐以炳帮助庄家收受他人投注，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。归案后，被告人唐以炳能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人唐以炳请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。辩护人提出被告人黄婵自愿认罪，依法可以从轻处罚，并适用缓刑的意见，经查，黄婵虽然在侦查阶段供述自己的罪行，但是在法庭上当庭翻供，属于不悔罪的表现，且其罪行相对较重，对辩护人的上述意见，本院不予采纳。为保护市场管理制度，保证市场经济健康发展，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人黄婵犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月4日起至2017年7月3日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人唐以炳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六万八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月4日起至2017年1月3日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳）。
三、依法扣押被告人黄婵的赃款人民币17257元，予以没收，由昭平县人民检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎 婧
人民陪审员 刘世梅
人民陪审员 黄冰梅
二〇一六年八月五日
书 记 员 钟钦廉