新疆维吾尔自治区托里县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新4224民初728号
原告：麻宝成，男，汉族，1982年12月17日出生，现住托里县。
被告：沙湾县润泽房地产开发有限责任公司。营业场所：沙湾县人民路南润泽小区3号楼，电话0993-605****。
法定代表人：宋玉珍，系董事长，
委托代理人：宋钰，新疆天赛律师事务所律师。联系电话188XX****XX。一般代理。
被告：廖友建，男，汉族，1972年5月5日出生，现住托里县。
原告麻宝成诉被告沙湾县润泽房地产开发有限责任公司（以下简称沙湾县润泽公司）、廖友建房屋买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年10月20日公开开庭进行了审理。原告麻宝成、被告沙湾县润泽公司委托代理人宋钰、被告廖友建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告麻宝成诉称：2014年12月29日，被告将其负责开发的位于托里县环城路金苑小区8号楼5楼1-502号（面积约118平方米，赠送复式楼一套室）出售给原告，双方约定房屋总价304440元，原告当天交给廖友建保证金40000元。2015年7月28日，原告又支付给被告54440元。当原告向被告索要房子和相关手续时，被告各种理由推脱。经原告到托里县城建局核实，才发现被告将该房卖给了他人，原告多次要求二被告解除商品房买卖协议并退还房款，但是，二被告互相推脱，原告至今没有拿到房子，被告也不愿意退还房款。原告认为，原告付款后，被告应充分履行合同义务，被告如今未交付房屋也不退还房款的行为严重违约，为维护原告的合法权益，特诉至法院。诉讼请求：1、判令解除原告与被告签订的《商品房屋买卖协议》；2、判令被告退还原告购房款94449元，利息39424元，违约金40000元，合计173873元；3、本案诉讼费及其他支出费用由被告承担。
被告沙湾县润泽公司辩称：原告的诉请不应由我公司承担责任，我公司主体不适格，签合同的是沙湾县润泽房地产开发有限责任公司托里分公司，我公司不是合同相对人，我公司与托里分公司是两个独立核算，独立承担责任的机构；原告所说房款并未进入我公司账户，收款人蒋中南和廖友建均不是我公司工作人员。我们认为双方的买卖合同买卖行为属于无效行为，合同签订的时间是2014年12月29日，托里分公司取得商品房预销售时间许可证是2015年12月31日。综上，请求驳回原告对我公司的诉请。
被告廖友建辩称：原告购买这个房子是事实，沙湾县润泽公司是甲方也是事实，我签字也是事实，我出卖这个房子，沙湾县润泽公司也授权委托给我，在房屋买卖合同中我也是代理人，我也有沙湾县润泽公司给我出具的授权委托书，我和沙湾县润泽公司也有合作协议书，合作协议书约定土地所有权和本项目资产归属权也属于我（乙方）。在原告购买房子时，沙湾县润泽公司参与盖章是事实。原告多次要求退款，沙湾县润泽公司不管，原告交的房款都是进入公司的账户，所以沙湾县润泽公司不能推卸责任，沙湾县润泽公司收了房款不给别人退钱，法院可以做调查。
原告麻宝成就其主张提供如下证据：
证据一、《商品房买卖协议》一份，廖友建出具的收条一份，蒋中兰出具的收款收据一份，证明：我给廖友建交了房款，签订了商品房买卖合同。
被告沙湾县润泽公司质证意见：对证据的真实性没有异议，关联性不认可，商品房买卖协议签订人是沙湾县润泽公司托里分公司，收款收据没有我们公司的公章也没有分公司的公章，是廖友建个人签订的合同。
被告廖友建质证意见：我没有意见。
被告沙湾县润泽公司就其主张提供如下证据：
证据一、《商品房预销售许可证》，证明：沙湾县润泽房地产开发有限责任公司分公司和原告签订的商品房买卖协议无效。
原告质证意见：买房子的时候，被告没有给我看这个证件。
被告廖友建质证意见：没有意见。
被告廖友建就其主张提供如下证据：
证据一、2014年5月11日《授权委托书》一份，证明：沙湾县润泽公司委托我从头到尾管理这个商品房开发项目，法律后果由沙湾县润泽公司承担。
原告质证意见：没有意见。
被告沙湾县润泽公司质证意见：真实性认可，关联性不认可，本案审理的是房屋买卖合同关系，授权委托是施工建设工程法律关系，不能证明被告廖友建有权利销售房屋，所以关联性不认可。
证据二、《房地产开发合作协议书》一份，证明：签约土地所有权，资产归属权归廖友建，所以廖友建有权利出售房屋，被告沙湾县润泽公司只享有1%的利益权利，产权和被告沙湾县润泽公司没有关系。
原告质证意见：没有意见。
被告沙湾县润泽公司质证意见：真实性认可，关联性不认可，是房地产开发项目的协议不涉及到房屋买卖关系。
证据三、证明一份，证明：廖友建是挂靠沙湾县润泽公司，资产开发都是廖友建个人的。
原告质证意见：没有意见
被告沙湾县润泽公司质证意见：认可。
经审理查明，2014年5月11日，被告廖友建与被告沙湾县润泽公司协商由被告廖友建挂靠使用被告沙湾县润泽公司的房地产开发资质开发托里县金苑小区。2015年5月10日，被告廖友建与被告沙湾县润泽公司正式签订《房地产开发合作协议书》，协议书主要约定：一、项目概况：双方合作开发的项目地址是托里县复兴路金园小区，项目用地面积2160平方米，土地用途为商、住两用楼开发，开发时限一年，该土地使用权人为廖友建；二、合作模式：沙湾县润泽公司提供房地产开发资质、廖友建负责出资开发建设，项目计划投资总额约900万元全部由廖友建出资，项目完成后的资产归属权为廖友建；三、1、廖友建负责办理项目建设前期手续，沙湾县润泽公司协助办理；2、沙湾县润泽公司在公司所在地为双方单独设立银行账户，银行账户由双方共同负责管理，实现双控管理。在经营过程中，实行财务独立核算，自负盈亏；凡今后开发项目出现各种债权债务均由廖友建承担，与沙湾县润泽公司无关；3、廖友建的销售款必须进入双方设立的房产开发单独账户，扣除相关费用（税金、工资保证金）后拨付给廖友建；4、利益分配：廖友建按项目总造价的1%给沙湾县润泽公司支付管理费；5、双方还就其他事项进行了约定。
2014年12月29日，廖友建以沙湾县润泽公司的名义与麻宝成签订《商品房买卖协议》，协议主要约定：一、购销商品房位于托里县环城路金苑住宅小区7号楼，楼层为五楼，编号1-502号，面积约118平米；二、单价每平米2580元，房屋总价约304440元，甲方（被告）已收到原告诚信保证金40000元；如双方中途单方违约需承担诚信保证金的30%违约金赔偿给对方；三、甲方（被告）交房时间2015年9月30日，因工期的延误可延后三个月，三个月后甲方未能按时交房，甲方将承担乙方（原告）所交纳诚信保证金的2%违约金按月支付乙方（原告）；四、双方还约定了其他事项。合同签订当日，麻宝成即交纳了40000元诚信保证金，由廖友建聘用的售楼人员蒋中兰收取。2015年7月28日，廖友建又收取麻宝成购房款54440元。至麻宝成起诉，被告也未能交房。
另查明，被告在2015年12月31日取得商品房预销售许可证。
本院认为，原被告签订的《商品房买卖协议》，虽然在双方订立合同时，被告未取得商品房预销售许可证，但是在原告起诉前被告已经取得商品房预销售许可证，且合同内容不违反法律规定，因此，本院确认原被告签订的《商品房买卖协议》合法有效。本案中，原告已经按照约定在2015年7月30日全面履行了支付30%首付房款的义务，本院对此予以确认。被告未能在合同约定的2015年9月30日如期交房，至原告起诉，被告也未能交房，被告不能交房的行为已经构成根本性违约，原告请求解除合同，本院予以支持，被告应当退还原告已交纳的购房首付款94449元，同时按照中国人民银行同期贷款利率5.4%支付相应的利息。由于被告已经违约，按照合同约定”违约需承担诚信保证金的30%违约金赔偿给对方”，被告应当支付违约金12000元。沙湾县润泽公司辩称”原告的诉请不应由我公司承担责任，我公司主体不适格，签合同的是沙湾县润泽房地产开发有限责任公司托里分公司，我公司不是合同相对人，我公司与托里分公司是两个独立核算，独立承担责任的机构”的理由，根据《中华人民共和国公司法》第十四条”公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。”之规定，沙湾县润泽公司托里分公司不具有法人资格，不具备独立承担民事责任的能力，现原告起诉沙湾县润泽公司，符合法律规定，沙湾县润泽公司应当承担相应的民事责任，故本院对此辩称理由不予采纳。沙湾县润泽公司违反法律规定，将房地产开发资质借用给廖友建，双方签订的《房地产开发合作协议书》无效，在本案中，廖友建和沙湾县润泽公司共同承担民事责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第六十条、第九十四条第四款、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十五条第一款之规定，判决如下：
一、本院依法解除原告麻宝成与被告沙湾县润泽房地产开发有限责任公司2014年12月29日签订的《商品房买卖协议》；
二、被告沙湾县润泽房地产开发有限责任公司、被告廖友建于本判决生效后三日内退还原告麻宝成购房款94449元，同时自2015年8月1日起按照中国人民银行同期贷款利率5.4%支付利息直至偿清购房款止；
三、被告沙湾县润泽房地产开发有限责任公司、被告廖友建于本判决生效后三日内支付原告麻宝成违约金12000元；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3777.46元，由被告沙湾县润泽房地产开发有限责任公司、被告廖友建负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于塔城地区中级人民法院，并交纳二审案件受理费。上诉期限届满后七日内仍不预交二审案件受理费的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 侯 明 元
审 判 员 布丽布丽
人民陪审员 王 敦 聪
二〇一八年一月七日
书 记 员 柏 松 梅
附本案相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第六十条、当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条第四款、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
第九十七条、合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百零七条、当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条、当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国公司法》第十四条、公司设立分公司，设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司执照，公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十条、房地产开发企业时以营利为目的，从事房地产开发和经营的企业，设立房地产开发企业，应当具备下列条件；1、有自己的名称和组织机构；2、有固定的经营场所；3、有符合国务院规定的注册资本；4、有足够的专业技术人员；5、法律、行政法规规定的其他条件。设立房地产开发企业，应当向工商行政管理部门对符合本法规定条件的，应当予以登记，发给营业执照，对不符合本法规定条件的，不予登记。设立有限责任共公司、股份有限公司，从事房地产开发经营的，还应当执行公司法的有关规定。房地产开发企业在领取营业执照后的一个月内，应当到登记记挂所在地的县级以上地方人民政府规定的部门备案。
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第二条、出卖人未取得商品房预售许可证证明，与买受人订立的商品房屋预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证证明的，可以认定有效。
第十五条第一款之规定根据《合同法》第九十四条的规定，出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款，经催告后在三个月的合理期限内仍未履行，当事人一方请求解除合同的，应予支持，但当事人另有约定的除外。
第一审普通程序法庭笔录
(第1次开庭)
开庭时间：2017年10月20日北京时间16时
开庭地点：托里县人民法院第三号审判庭
是否公开审理：公开审理
主审法官：侯明元
审判员：布丽布丽
人民陪审员：王敦聪
书记员：柏松梅
是否公开开庭：公开开庭
书记员：查明当事人到庭情况
原告：到庭。
被告：到庭。
【宣布法庭纪律】
书记员：下面宣布法庭纪律：根据《中华人民共和国人民法院法庭规则》的规定，诉讼参与人、旁听人员在法庭审理过程中，必须遵守下列法庭纪律：
（一）服从法庭指挥，遵守法庭秩序；
（二）关闭移动电话或将移动电话调至静音、震动状态；
（三）不得鼓掌、喧哗、哄闹、随意走动；
（四）不得对庭审活动进行录音、录像、摄影，或者通过发送邮件、博客、微信等方式传播庭审情况，但经人民法院许可的新闻记者除外；
（五）当事人和诉讼参与人发言需经审判长或独任审判员同意。旁听人员不得发言、提问；
（六）旁听人员不得随意进入审判区；
（七）不得实施其他扰乱法庭秩序的行为。
书记员：全体起立，请审判长、审判员、人民陪审员入庭。
书记员：报告审判长，当事人及其诉讼代理人全部到庭。
【宣布开庭】
审判长：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百三十四条的规定（缺席审理的增加第一百四十四条）托里县人民法院今天公开开庭（缺席）审理原告麻宝成与被告沙湾县润泽房地产开发有限责任公司、黄超房屋买卖合同纠纷一案。下面核对当事人身份。
原告陈述你的基本情况：
原告：麻宝成，男，汉族，1982年12月17日出生，现住：托里县和谐小区4单元601室，身份证号：×××，联系电话：133XX****XX。