江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣04民终2113号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司，住所地武宁县新宁镇东门街161号。统一社会信用代码：91360423054432618E。
负责人卢文林，系该公司经理。
委托代理人黄玉祥，江西惟民律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邓可芬，女，1954年6月1日出生，汉族，江西省武宁县人，自由职业，住武宁县。
委托代理人叶青松，江西修江律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张瑞灵，男，1984年6月14日出生，汉族，江西省武宁县人，经商，住武宁县。
被上诉人（原审被告）周燕妮，女，1986年10月21日出生，汉族，江西省武宁县人，经商，住武宁县，现住武宁县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司因与被上诉人邓可芬、张瑞灵、周燕妮机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省修水县人民法院（2018）赣0423民初1587号民事判决书，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司上诉请求:依法撤销原判第二项，并对伤残赔偿金比例、护理费、营养费等加以改判核减70169.29元。本案二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由：原判第二项判决金额为重复计算，多判18121.55元。因鉴定机构作出被上诉人邓可芬外伤参与度为70%的鉴定意见，因此，上诉人的赔偿义务应当剔除邓可芬身体自身疾病的部分，即30%。另住院伙食费、营养费及护理费计算均偏高，应予核减。
被上诉人邓可芬答辩称，关于赔偿金额，18121.55元确系重复计算，应予纠正。关于30%参与度，根据侵权法及道交法，不应作为减轻侵权人的赔偿责任。至于住院伙食费、营养费及护理费的计算，一审系根据鉴定意见书进行计算的，符合法律规定。
被上诉人张瑞灵答辩称，请求法院维持原审判决。
被上诉人周燕妮未到庭，亦未进行答辩。
邓可芬向原审法院提出诉讼请求：判令被告张瑞灵、周燕妮赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、交通费、司法鉴定费和精神抚慰金等各项损失：336680.89元。依法判令被告保险公司对上述赔偿数额在交强险和第三者商业险责任限额内向原告直接承担赔付责任，其中精神抚慰金优先在交强险中赔付。案件诉讼费由被告张瑞灵、周燕妮承担。
原审查明并确认的事实认定如下：2017年12月9日，张瑞灵驾驶赣Ｇ×××××号小型客车从武宁县协和大道自南往北行驶至武宁县检察院门口时，与自西往东横过马路的行人邓可芬相撞，造成邓可芬受伤，车辆受损的交通事故。武宁县公安局交通管理大队认定张瑞灵承担事故的全部责任，邓可芬不承担事故的责任。住院治疗及垫付费用：邓可芬在武宁县中医院、南昌大学第二附属医院、中国人民解放军第九四医院、武宁县中医院、九江市第一人民医院、武宁县中医院分别住院治疗3天、13天、15天、7天、13天、100天，合计151天，花费医疗费合计121461.12元，张瑞灵、武宁平安保险公司分别垫付医疗费用32611.5元、80000元。车辆投保情况：张瑞灵驾驶的G93N51号小型客车在武宁平安保险公司投保了交强险、商业三者险（不计免赔），两险投保均在保险期限内，张瑞灵驾驶的G93N51号小型客车车主为周燕妮。非医保用药扣除：张瑞灵、周燕妮同意医疗费超交强险部分扣除比例为13%。伤残情况及后续治疗费：邓可芬受伤经江西神州司法鉴定中心评定为伤残八级，外伤参与度为70%，后续治疗费10000元，护理期、营养期分别为180天、180天。
原审认为，赣Ｇ×××××号小型客车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者商业责任险，被告保险公司应在保险限额内承担保险责任。关于武宁平安保险公司辩称伤残鉴定考虑外伤参与度，原告认为司法鉴定中载明外伤参与度不是侵权责任法中的过错，不能减轻侵权人赔偿责任。本院认为，邓可芬在交通事故中没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，颈椎间盘突出仅作为事故造成后果存在客观的介入，并无法律上的因果关系，故本案损伤参与度不足以扣减伤残赔偿金。对原告邓可芬因交通事故而产生的医疗费、护理费、残疾赔偿金等损失，本院依据相关证据和标准确定如下：1、医疗费121461.12元（不含后续治疗费）；2、住院伙食补助费3580元；3、护理费26029.97元；4、营养费4680元；5、交通费酌定1000元；6、残疾赔偿金154430.1元；7、后续治疗费10000元；8、精神损失抚慰金6000元。上述赔偿项目合计327181.19元。
原告的医疗费用赔偿项目包括医疗费、住院伙食补助费、营养费，该赔偿项目为129721.12元，其中医疗费超出交强险医疗费用限额10000元的部分，应由被告保险公司在第三者商业责任险限额内予以赔偿并按照非医保用药比例进行核减。因被告同意医疗费超交强险部分扣除比例为13%，并结合张瑞灵在此次事故承担全部责任，故武宁平安保险公司应在第三者商业责任险的限额内需承担25231.17元（扣除垫付医疗费80000元），张瑞灵需承担非医保费用14489.95元。张瑞灵已垫付原告的医疗费用32611.5元，扣除其应承担14489.95元，余款18121.55元应由武宁平安保险公司进行给付。伤残赔偿项目197460.07元，超过交强险伤残赔偿项目限额部分，由武宁平安保险公司在第三者商业责任险限额范围内承担赔偿责任。综上，武宁平安保险公司在保险限额内赔付原告邓可芬232691.07元。原告主张的鉴定费3800元，应由被告张瑞灵承担。对原告要求被告张瑞灵、周燕妮、武宁平安保险公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院在法律规定的范围内予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司于本判决生效后十日内赔付原告邓可芬232691.07元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司于本判决生效后七日内支付被告张瑞灵代为垫付原告的赔偿款18121.55元。三、被告张瑞灵于本判决生效后七日内支付原告邓可芬鉴定费3800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6350元，减半收取计3175元，由原告邓可芬负担780元,被告张瑞灵负担2395元。
二审查明的事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，二审庭审中，就垫付款剩余部分即18121.55元应由谁承担的问题，上诉人与被上诉人均认为确实是包含在了上诉人向被上诉人邓可芬赔付的金额里，因此，被上诉人邓可芬同意在上诉人统一向其赔付后，将该18121.55元支付给被上诉人张瑞灵。在交通事故中计算残疾赔偿金是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或者扩大是否存在过错为原则。本案中，被上诉人邓可芬的自身状况对损害后果的发生具有一定的影响，这不是侵权责任法及道交法规定的过错，一审对此认定符合法律规定，适用法律正确，因此，上诉人以此作为扣减伤残赔偿金的上诉理由不成立。对上诉人的该上诉请求依法不予支持。一审依据鉴定机构的鉴定结论以及相关法律规定认定被上诉人邓可芬的住院伙食补助费、营养费及护理费于法有据，而上诉人在一审及上诉过程中均仅有陈述，并未提供足以支持其一审抗辩及上诉主张的的有力证据予以佐证，因此，上诉人应承担举证不利的法律后果，对上诉人的该项上诉请求依法不予支持。综上，原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，只是在返还垫付款的问题上稍有失误，本院在查明事实后对此予以调整为：先由上诉人向被上诉人邓可芬赔付232691.07元；再由被上诉人邓可芬向被上诉人张瑞灵支付垫付余款18121.55元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持江西省武宁县人民法院（2018）赣0423民初1587号民事判决第一、三项，即“一、被告中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司于本判决生效后十日内赔付原告邓可芬232691.07元。三、被告张瑞灵于本判决生效后七日内支付原告邓可芬鉴定费3800元。”
二、撤销江西省武宁县人民法院（2018）赣0423民初1587号民事判决第二项，即“二、被告中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司于本判决生效后七日内支付被告张瑞灵代为垫付原告的赔偿款18121.55元。”
三、被上诉人邓可芬在上诉人中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司赔付后五天内向被上诉人张瑞灵支付垫付款18121.55元。
四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司其他上诉请求。
一审案件受理费3175元，由被上诉人邓可芬负担780元，由被上诉人张瑞灵负担2395元；二审案件受理费1554.23元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司武宁支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄丽丽
审判员 张 涛
审判员 张洪清
二〇一八年十月二十三日
书记员 王 康