天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民四终字第0811号
上诉人（原审原告）天津德记铸造材料有限公司，住所地天津市北辰区双街镇（天津市现代精密钢管厂院内）。
法定代表人林铁岭，董事长。
委托代理人刘官文，北京市北达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李径彩。
上诉人天津德记铸造材料有限公司因劳动争议纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院（2015）辰民初字第1579号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天津德记铸造材料有限公司的委托代理人刘官文，被上诉人李径彩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，原、被告双方于2007年10月22日至2015年1月16日存在劳动关系，双方签订二份书面劳动合同。第一份劳动合同约定，劳动合同期限自2008年12月10日至2011年12月10日，第二份续签劳动合同约定，劳动合同期限自2011年12月11日至2016年12月11日。原、被告双方对劳动关系存续期间，被告存在加班的事实无异议，对工资单中记载的加班时间、已付加班工资数额的真实性均无异议。原、被告双方对2013年2月休息日加班14小时、2013年3月休息日加班5.5小时无异议，但是对加班工资的计算基数有分歧。2014年12月14日原告向被告出具《解除劳动合同通知书》，载明：“你与本单位于2011年12月11日签订了五年期限的劳动合同，因客观情况发生重大变化，与你协商变更劳动合同，未能达成协议原因，根据劳动法第二十六条规定，决定从2015年1月16日起，解除劳动合同，实发经济补偿金18592元。”被告已经收到该《解除劳动合同通知书》，未收到经济补偿金18592元。
另查，被告2014年度应享受带薪年休假天数为10天，已休5天。2014年度剔除加班工资后的平均工资为3080.25元。原告主张“客观情况发生重大变化”，指的是公司利润下滑。
2015年1月19日，被告李径彩作为申请人以原告天津德记铸造材料有限公司为被申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项为：1、支付违法解除劳动合同的双倍赔偿；2、2007年10月至2014年12月的带薪年休假工资；3、2007年10月至2013年12月休息日加班工资差额；4、2008年2月至2008年12月未订立劳动合同的双倍工资；5、确认劳动关系时间2007年10月22日至2016年12月11日；6、支付2007年至2012年冬季取暖补贴。2015年3月25日天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳仲裁字（2015）第0037号仲裁裁决书，裁决：一、认定双方当事人2007年10月22日至2015年1月16日期间存在劳动关系；二、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人2014年度未休年休假工资差额共计1416元；三、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人2013年2月至2013年12月期间休息日加班工资差额共计916元；四、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金48107.9元；五、驳回申请人其他仲裁请求。原告对此裁决不服，向一审法院提起诉讼。
原告天津德记铸造材料有限公司诉称，原告与被告存在劳动关系，双方签订书面劳动合同。被告在2014年11月整月未出勤，但原告足额支付其劳动报酬，按法律规定不应另行安排被告享受带薪年休假。被告在工作期间存在休息日加班的事实，但是2013年2月至2013年12月期间休息日加班已经超过仲裁时效，并且根据工资条记载，原告已经足额支付了加班工资，不存在欠付的情形。原告在生产经营期间，出现严重亏损，公司客观情况发生重大变化。原告与被告协商调整工作岗位未果，于2014年12月14日向被告出具解除劳动合同通知书，告知其自2015年1月16日解除劳动关系，并按法律规定支付经济补偿金18592元。被告未领取该经济补偿金。综上，原告请求：1、确认原、被告解除劳动关系合法；2、不支付被告2014年度未休年休假工资差额1416元；3、不支付被告2013年2月至2013年12月期间休息日加班工资差额916元；4、不支付被告违法解除劳动关系的赔偿金48107.90元；5、诉讼费由被告承担。
被告李径彩辩称，依据相关法律规定，被告与原告之间的劳动争议纠纷已经过仲裁前置程序。仲裁对劳动关系时间进行了确定，原告也未提出异议。被告在工作期间存在休息日加班的事实，但原告未足额支付加班工资。2014年度被告应享受10天带薪年休假，已休5天，原告未支付剩余5天未休年休假工资。就解除劳动合同的事项，原告未与被告协商调整工作岗位，被告不认可原告解除劳动合同的理由。所以不同意原告的诉讼请求，对仲裁裁决无异议。
一审法院认为，原被告双方对仲裁裁决驳回的事项均无异议，法院对此不予审理。庭审中，原告对双方2007年10月22日至2015年1月16日期间存在劳动关系的事实无异议，法院对此不予审理，予以确认。
关于违法解除劳动合同赔偿金，2014年12月14日原告向被告出具《解除劳动合同通知书》，载明：“你与本单位于2011年12月11日签订了五年期限的劳动合同，因客观情况发生重大变化，与你协商变更劳动合同，未能达成协议原因，根据劳动法第二十六条规定，决定从2015年1月16日起，解除劳动合同，实发经济补偿金18592元。”原告主张客观情况发生变化导致原劳动合同约定的相关内容无法继续履行，并提供《覆膜砂及再生砂产量统计表》、《销售统计表》和《利润表》佐证。原告提供的证据不能充分证明其与被告签订劳动合同时所依据的客观情况发生了重大变化，并且未提供证据证明与被告进行协商变更劳动合同，故法院认定原告与被告解除劳动合同的行为不符合法律规定，应以解除劳动合同前12个月的月平均工资为标准，支付被告2007年10月22日至2015年1月16日期间违法解除劳动合同的赔偿金。经核算，被告解除劳动合同前12个月的月平均工资为2527.03元，原告应支付被告此期间违法解除劳动合同的赔偿金40432.47元。
关于未休带薪年休假工资，原、被告双方对2014年度应休带薪年休假10天，已休5天，2014年度剔除加班工资后的平均工资为3080.25元的事实均无异议。原告主张不应支付被告未休带薪年休假工资，理由为2014年11月被告未实际出勤，但原告足额支付该月的工资，按法律规定不应另行支付未休带薪年休假工资。被告对原告的主张不认可，认为2014年11月正常出勤，不存在整月未出勤的情况，并且原告无法提供被告请假的相关手续。原告提供的2014年11月工资条记载，被告该月“实出勤天数”为0，“计薪出勤天数”为0，“早全勤奖金”为193元，“绩效奖金”为253元，“年资奖金”为70元，“特别奖金／季节津贴”为65元，“例假加班时数”为11.50，“加班费小计”为339.84元。本案中，原告主张被告2014年11月未出勤，但该月工资条显示，被告当月存在加班的事实，并且原告支付了相应的加班工资。原告主张与其提供的工资内容相矛盾，故法院对原告的主张不予采信，原告应以3080.25元为标准支付被告2014年度5天未休带薪年休假工资1416元。
关于2013年2月至2013年12月期间的休息日加班工资，原告主张此期间的加班工资超过仲裁时效，不应支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，原、被告双方于2015年1月16日解除劳动关系，被告于2015年1月19日向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被告的主张未超过法律规定的仲裁时效，故法院对原告主张被告请求事项超过仲裁时效的抗辩理由不予采信。
原告主张被告2013年2月存在休息日加班14小时、3月存在休息日加班5.5小时，但未提供证据证明。被告主张工资表虽然未记载加班时间，但是列明“本俸”700元，“年资”50元，2月“加班费”153.96元，3月“加班费”82.64元，依据此数据反推加班时间，2013年2月存在休息日加班17.86小时、2013年3月存在休息日加班9.59小时。本案中，被告提供的工资条能够证实2013年2月至2013年3月期间存在休息日加班的事实，原告作为用人单位未提供证据证明已经足额支付被告此期间的加班工资，应当承担举证不能的不利后果。故法院认定被告2013年2月存在休息日加班17.86小时、2013年3月存在休息日加班9.59小时。就2013年4月至2013年12月休息日加班工资，原、被告双方对工资表中记载的休息日加班小时数均无异议，法院对此予以确认。关于加班工资的计算基数，原、被告双方就加班工资的计算基数未作约定，应根据被告的应得工资确定，但是不应包括加班工资。经核算，被告主张原告支付此期间休息日加班工资差额916元并未超过法院计算金额，故法院认定原告应支付被告2013年2月至2013年12月期间休息日加班工资差额916元。
一审法院调解未果，遂判决：一、原告天津德记铸造材料有限公司与被告李径彩2007年10月22日至2015年1月16日期间存在劳动关系。二、原告天津德记铸造材料有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告李径彩违法解除劳动合同的赔偿金40432.47元。三、原告天津德记铸造材料有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告李径彩2014年度未休带薪年休假工资1416元。四、原告天津德记铸造材料有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告李径彩2013年2月至2013年12月期间的休息日加班工资差额916元。五、驳回原告天津德记铸造材料有限公司的其他诉讼请求。如果原告天津德记铸造材料有限公司到期不履行上述付款义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延付款期间的债务利息。案件受理费5元，由原告天津德记铸造材料有限公司承担。
判决后，上诉人天津德记铸造材料有限公司不服一审判决，提出上诉。1、请求依法撤销一审判决第二项判决，改判解除与被上诉人劳动合同关系的行为合法，并无需向被上诉人支付解除劳动合同赔偿40432.47元；2、依法撤销一审判决第三项，改判无需向被上诉人支付带薪年休假工资1416元；3、依法撤销一审判决第四项，改判无需向被上诉人支付2013年2月至2013年12月期间的休息日加班工资差额916元；4、依法撤销一审判决第五项，本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。一、被上诉人严重违反公司制定的规章制度，上诉人与其解除劳动合同关系的行为合法，不应支付经济赔偿金；二、一审法院判决上诉人支付被上诉人2014年未休带薪休假工资，违反了公平公正原则；三、一审判决认定事实不清，上诉人已经足额支付了被上诉人2013年2月至2013年12月期间的休息日加班工资。
被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，同意一审法院判决。
经审理查明，一审判决认定事实无误，有当事人的陈述及相关书证证明属实，本院予以确认。
经本院主持调解，双方当事人各执己见，未能达成调解协议。
本院认为，上诉人与被上诉人于2007年10月22日至2015年1月16日存在劳动关系，双方应依照合同的约定履行自己的义务。关于上诉人主张解除与被上诉人劳动合同关系的行为合法，并无需向被上诉人支付解除劳动合同赔偿问题，上诉人未能提供在与被上诉人解除劳动合同时进行协商的证据，一审法院认定上诉人与被上诉人解除劳动合同的行为不符合法律规定，应以解除劳动合同前12个月的月平均工资为标准，支付被上诉人违法解除劳动合同的赔偿金是正确的。关于上诉人提出无需向被上诉人支付带薪年休假工资，因被上诉人2014年度应休带薪年休假应为10天，实际休假5天，上诉人应支付被上诉人5天未休带薪休假工资。关于上诉人主张无需向被上诉人支付2013年2月至2013年12月期间的休息日加班工资差额问题，上诉人对工资表中记载的休息日加班小时无异议，关于加班工资的计算基数，上诉人与被上诉人双方就加班工资的计算基数未作约定，应根据被上诉人的应得工资确定，但是不应包括加班工资，上诉人应向被上诉人支付休息日加班工资差额。关于上诉人提出被上诉人的加班工资超过仲裁时效问题，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生劳动争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期限一年的限制。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人天津德记铸造材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭萍惠
代理审判员 张玉明
代理审判员 赵 盈
二〇一五年八月七日
书 记 员 闫 飞
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；