湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂28民终2193号
上诉人（原审被告）：熊芳，女，生于1987年12月8日，土家族，住湖南省龙山县。
委托诉讼代理人（特别授权）：向宽学，男，生于1989年9月13日，土家族，住湖南省龙山县。
被上诉人（原审原告）：陈程，女，生于1991年10月10日，土家族，住湖北省来凤县。
上诉人熊芳因与被上诉人陈程生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖北省来凤县人民法院（2016）鄂2827民初1297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
熊芳上诉请求：撤销湖北省来凤县人民法院（2016）鄂2827民初1297号民事判决，改判驳回陈程原审诉请，陈程承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、原审判决认定的事实与实际不符，片面听信陈程一方的说词，置上诉人熊芳在诉陈程及来凤县合顺医药有限公司平安大药房侵权纠纷一案中所提交的大量事实证据于不顾，让一个被众多揪打的受害者，反倒要给行凶者承担责任。上诉人熊芳本是湖南省龙山县内益丰药店员工，4月20日至4月24日去来凤县解放路新开张益丰店，该店开展了一些促销宣传，引起来凤县城几家药房的不满，多次去人到新开张药店聚集、干扰，甚至发展到24日在店里对上诉人熊芳等大打出手，现被上诉人陈程反倒恶人先告状，同时也比上诉人熊芳还早一些入住医院进行所谓的治疗，甚至在同年7月在同一家医院也做了人流手术，上诉人熊芳对其住院治疗进行相关检查提出质疑，要求对其住院的必要性进行鉴定。不料，鉴定意见仅就病历进行表面审查，没有实际调查具体诊疗行为和过程，甚至得出了4天为必要治疗的结论，法院不应采信。二、由于没有查清案件基本事实，从而在评判民事责任当中不可能公平公正，才有了上诉人熊芳承担主要责任的结果。3、本案的发生完全是被上诉人陈程的违法行为造成，应由被上诉人陈程承担全部责任，也有公安机关对其处罚决定来证实，故上诉人熊芳不应为其承担任何责任。四、本案诉讼费应全由被上诉人陈程承担。
被上诉人陈程辩称，上诉人熊芳的上诉理由完全不成立，没有事实依据。
陈程向一审法院起诉请求：判令被告熊芳赔偿原告陈程医疗费、误工费、住院期间伙食补助费、护理费，共计3371.6元，并由被告熊芳承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年4月24日9时许，原告陈程来到位于翔凤镇××路刚开业的“益丰药房”购买特价药，期间因部分特价药售罄需等待调货。随后，原告陈程在结账排队及等待特价药的过程中站在该店员工通往柜台的通道口处。当店员熊芳试图进入该通道时，原告陈程认为被告熊芳态度不好并不让其进入，双方为此发生口角，并抓扯在一起，后二人被拉开，纠纷发生后熊芳进入龙山县人民医院住院治疗。经龙山县人民医院检查，熊芳被诊断为：“早孕，先兆流产？异位妊娠？”。来凤县公安局于2016年9月8日作出来公（翔）行决字（2016）441号行政处罚决定书，对原告陈程处以行政拘留十日并处罚款伍佰元的处罚。原告陈程在来凤县人民医院住院治疗4天，用去医药费2371.6元。另查明，被告熊芳于2016年11月2日在湖北省来凤县人民法院第一次开庭时请求对原告陈程住院治疗是否必要、相关检查是否合理、用药是否合理进行鉴定，重庆市渝东司法鉴定中心于2017年4月14日接湖北省来凤县人民法院委托，于2017年5月19日作出渝东司鉴中心[2017]书证第38号法医临床书证审查意见书认定：“陈程在来凤县民族医院住院治疗4天时间为合理性治疗；在该院的诊疗检查项目为合理诊疗检查；在该院产生的药品费用合计人民币65.28元，与外伤伤情不符”。鉴定费1800元，已由被告熊芳支付。
一审法院认为，本案的焦点为：一、原告陈程的损失如何确定；二、本案责任如何承担。关于焦点一，对于原告陈程的损失，认定如下：①医药费2371.6元，被告熊芳认为应扣除不合理用药，因为有鉴定结论予以印证，予以支持，扣除后的医药费为2306.32元。②误工费400元（4天×100元/天），没有超出行业标准，予以支持。③护理费400元，计算标准过高，应按2017年度湖北省公布的损害赔偿标准中其他服务业平均工资标准32677元／年计算，确定为358.1元（32677元/年÷365×4天）。④住院期间生活补助费200元（4天×50元/天），符合当地生活水平，予以支持。综上，原告陈程的损失金额共计3264.42元。关于焦点二，原告陈程与被告熊芳之间因互相产生口角，发生抓扯，导致原告陈程全身多处软组织损伤，被送往来凤县人民医院住院治疗4天，并经重庆市渝东司法鉴定中心鉴定为原告陈程在来凤县民族医院住院治疗4天为合理性治疗，在该院的诊疗检查项目为合理性诊疗检查。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。被告熊芳因将原告陈程致伤，应承担本次事件的主要责任，但考虑到原告陈程在本次事件中也存在一定过错。因而酌定原告陈程承担本案40%的责任，即1305.77元，被告熊芳承担本案60%的责任，即1958.65元。鉴定费1800元的分担，原告陈程承担40%的费用，即720元。被告熊芳承担60%的费用，即1080元。判决：一、被告熊芳赔付原告陈程的医药费、误工费、护理费、住院生活补助费（减去应由原告陈程承担的720元鉴定费）共计1238.65元。二、驳回原告陈程的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由原告陈程负担60元，被告熊芳负担90元。
本院审理期间，上诉人熊芳与被上诉人陈程均未向本院提交新的证据。
本院审理查明，原判查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案争议焦点为：1、渝东司鉴中心[2017]书证第38号法医临床书证审查意见书应否作为有效证据予以采信；2、原审判决关于责任比例的划分是否适当。
1、重庆市渝东司法鉴定中心所出具的法医临床书证审查意见书是原审法院依法委托具有相应鉴定资质的鉴定机构对专业问题做出的鉴定，熊芳对该鉴定意见书有异议，认为其仅就病历进行表面审查，没有实际调查具体诊疗行为和过程，经审查认为，渝东司鉴中心[2017]书证第38号法医临床书证审查意见书具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定的形式要件，在上诉人熊芳未提出相反证据对该鉴定结论反驳的情况下，原审判决采信该鉴定结论并无不当，本院予以维持。
2、公民的健康权受法律保护。本案的纠纷起因在于益丰药店员工熊芳要通过该店员工通往柜台的通道为顾客拿药，陈程不让熊芳进入该通道。纠纷发生后，熊芳找来药店主管协调纠纷，陈程认为熊芳对其有指指点点的行为遂先动手推熊芳，双方继而相互打斗。在划分责任比例上，被上诉人陈程引发本案的纠纷，且在他人到场协调的情况下，其先动手推熊芳，以致双方互打，故此，被上诉人陈程应对其自身的损害后果承担主要民事责任，上诉人熊芳对被上诉人陈程的损害后果承担次要民事责任。综合本案案情和双方过错比例，确定熊芳承担40%的民事责任，陈程承担60%的民事责任。上诉人熊芳认为本案纠纷的发生完全是被上诉人陈程造成，其不应承担赔偿责任，与本院查明的事实不符，本院不予支持。关于诉讼费用的负担问题，本案对陈程的诉讼请求部分支持，部分不支持，故在诉讼费用的负担上按照上诉人熊芳与被上诉人陈程各自的过错比例确定并无不当，上诉人熊芳上诉认为诉讼费用应全由被上诉人陈程负担的理由不能成立，本院不予支持。
参照2017年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，本院对被上诉人陈程的各项人身损失确定如下：医药费2306.32元、误工费400元、护理费358.1元、住院期间生活补助费200元，合计3264.42元。按照前述责任比例，熊芳应赔偿陈程人民币1305.77元，陈程自行负担1958.65元。上诉人熊芳支付的鉴定费1800元，被上诉人陈程应当负担其中的40%即1080元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销湖北省来凤县人民法院（2016）鄂2827民初1297号民事判决；
二、熊芳一次性赔偿陈程的医药费、误工费、护理费以及住院期间生活补助费共计人民币1305.77元。
三、陈程支付熊芳垫付的鉴定费人民币1080元。
四、驳回陈程的其他诉讼请求。
上述应付款项限本判决书生效后五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由熊芳负担60元，陈程负担90元。二审案件受理费300元，由上诉人熊芳负担120元，被上诉人陈程负担180元。
审判长 刘开平
审判员 王颖异
审判员 韩艳芳
二〇一七年十二月二十日
书记员 刘继红
书记员 胡 枫