四川省岳池县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川1621民初4285号
原告：汤正贵，男，生于1958年2月10日，汉族，四川省岳池县村民。
委托诉讼代理人：马倩，四川重泰律师事务所律师。
被告：江苏天力建设集团有限公司，住所地江苏省溧阳市溧阳经济开发区腾飞路6号，统一社会信用代码91320481137571277E。
法定代表人：史留保，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李世斌，男，四川省武胜县居民，该公司员工，系特别授权。
委托诉讼代理人：黄小梅，四川瀛络律师事务所律师，系特别授权。
原告汤正贵与被告江苏天力建设集团有限公司（下称“天力公司”）地面施工损害赔偿纠纷一案，本院于2017年11月22日立案后，依法适用简易程序，于2018年1月9日公开开庭进行了审理，原告汤正贵及其委托诉讼代理人马倩、被告天力公司的委托诉讼代理人李世斌及黄小梅到庭参加诉讼。因涉及重新鉴定，鉴定期间依法在审限中扣除。本案现已审理终结。
原告汤正贵向本院提出诉讼请求：1.由被告赔偿原告住院医疗费31448.45元、住院伙食补助费880元（40元/天×22天）、营养费880元（40元/天×22天）、护理费3450元（150元/天×23天）、误工费11419.20元（四川省2016年度农、林、牧、渔业平均工资40087元÷365天×事发至定残前一日104天）、交通费800元、残疾赔偿金44812元（2016年四川农村居民人均可支配收入11203元×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1000元，本案在审理过程中，原告增加请求门诊费1175.98元及鉴定中的交通费360元，住院伙食补助费调整为1320元（60元/天×22天）。法院如判决，原告坚持被告全责，但原告体谅被告主观恶性不大，原告自愿负担30%的费用；2.被告承担诉讼费用。事实和理由：被告天力公司于2017年7月25日在道路上填埋天然气管道，未设置明显的安全警示标志和采取防护措施，致使原告汤正贵驾驶的电动三轮车侧翻，造成原告受伤及车辆受损。本案不属于交通事故责任纠纷，交警部门对双方责任大小认定无效，相关事故认定书只能是对本次事故发生的技术性认定，而非当事人之间民事侵权责任的认定。原告坚持应适用侵权法的规定，按照地面施工侵权责任法律关系处理本案赔偿问题，并且原告不存有能够减轻被告责任的过错；事故认定书称原告观察不力，是交警部门单方面的猜测，没有事实依据，事发时为晚上八点半，路边无路灯现场无照明，驾驶员视线不清可想而知，被告应按过错推定原则对本次事故承担全部侵权责任；重新鉴定是被告提出的，因此相关鉴定费用应由被告全额承担。
被告天力公司辩称，本案属于交通事故责任纠纷，事故现场路面宽敞、视距良好，原告观察不力，没有注意相关安全义务，对事故的作用及过错程度较大，而被告施工的地面只有一个小的路面不平，并不影响原告驾驶的三轮车行驶，被告仅因没有设置安全警示标志、采取防护措施，这一作用及过错程度较小，交警部门划分由原告承担主责，被告承担次责，而原告在收到事故认定书后没有申请复议，视为认可；参照侵权责任法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，应减轻侵权人的责任。被告认为原告应承担70%的责任，被告承担30%的责任较合理，诉讼费也应按此比例分担；对于原告所列示的费用，营养费无医嘱提示，不予认可；护理费每日150元由被告当时现场员工落实，予以认可；误工费要以受伤日至定残前一日以核实的实际天数为准；交通费以实际发票为准；精神损害抚慰金请求过高。被告已垫付部分费用，请法院在本案中一并计算处理，抵扣赔偿费用。
本院经审理认定事实如下：
2017年7月25日，被告天力公司在岳池县九龙镇赵家河村6组朱启华家门前公路上埋设天然气管道，未设置明显的安全警示标志和采取防护措施。当日20时30分，遇原告汤正贵驾驶的电动三轮车驶入施工路段后侧翻，造成原告汤正贵受伤及车辆受损的道路交通事故。
2017年10月26日，岳池县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认为汤正贵观察不力，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条关于“驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定”之规定，其行为对发生事故所起的作用及过错的严重程度大；天力公司在道路上填埋天然气管道时，未经公安机关交通管理部门同意，未设置明显的安全警示标志和采取防护措施，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条关于“因工程建设需要占用、挖掘道路，或者跨越、穿越道路架设、增设管线设施，应当事先征得道路主管部门的同意；影响交通安全的，还应当征得公安机关交通管理部门的同意。施工作业单位应当在经批准的路段和时间内施工作业，并在距离施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志，采取防护措施；施工作业完毕，应当迅速清除道路上的障碍物，消除安全隐患，经道路主管部门和公安机关交通管理部门验收合格，符合通行要求后，方可恢复通行”之规定，其行为对发生事故所起的作用及过错的严重程度小，认定汤正贵、天力公司分别承担此次道路交通事故的主次责任。
原告汤正贵于2017年7月26日在岳池县人民医院住院治疗，于同年7月31日行“右全髋关节置换术”，于2017年8月17日出院，诊断：“1.右股骨颈头下型骨折；2.右肘部皮肤挫裂伤；3.右肩部、右大腿、右小腿皮肤擦伤”，住院22天，住院医疗费31448.45元。原告住院前另花费急诊挂号费6元、急诊检查费2242.30元，住院期间及出院后门诊费1172.98元，以上住院及门诊医疗费合计34869.73元。
2017年11月8日，四川华大司法鉴定所接受原告委托，作出《法医临床学鉴定意见书》（初始鉴定），鉴定认为，“复阅影像学资料提示：右股骨颈头下型骨折，股骨颈变短，干颈角变小，断端嵌插”“汤正贵具有明确的外伤史，外伤致右股骨颈头下型骨折诊断明确”“右髋部、右小腿遗留瘢痕，右髋关节活动明显受限，右下肢负重能力减弱”“汤正贵因外伤致右股骨颈头下型骨折，经右全髋关节置换术后，目前遗留右髋关节功能障碍。因此，参照《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.5条'四肢任一大关节行关节假体置换术后'之规定，汤正贵右股骨颈头下型骨折全髋置换术后属九级伤残”。鉴定意见：“汤正贵右股骨颈头下型骨折全髋置换术后属九级伤残”，鉴定费1000元。
2017年11月22日，原告汤正贵经索赔无果，诉来本院，提出以上诉讼请求。
2017年12月6日，被告天力公司申请对原告汤正贵的伤残等级进行重新鉴定。四川求实司法鉴定所接受本院委托，于2017年12月22日作出《法医学鉴定意见书》，认为汤正贵“右股骨颈头下型骨折，右肘部皮肤挫裂伤，右肩部、右大腿、右小腿皮肤擦伤。复阅送检X片及CT片见右股骨颈头下型骨折，住院期间已行人工髋关节置换，术后复查X片见人工关节在位，经过治疗和康复，目前检查右髋部稍压痛，右下肢多处皮肤瘢痕，右髋关节活动部分受限。根据《人体损伤致残程度分级》九级5.9.65)条'四肢任一大关节行关节假体置换术后'之规定，被鉴定人汤正贵因交通事故受伤致右股骨颈骨折行人工全髋关节置换的致残程度为九级”。鉴定意见：“被鉴定人汤正贵因交通事故受伤致右股骨颈骨折行人工全髋关节置换的致残程度为九级”，重新鉴定费1130元（其中天力公司支付1000元，汤正贵支付130元）、鉴定中的交通费360元，重新鉴定费用合计1490元。
本院在审理过程中，各方经协商同意原告的交通费按500元计算。
本院另认定以下事实：
1.原告汤正贵户籍登记为农村居民家庭户，其定残时为59周岁，计算残疾赔偿金的年限为20年。
2.依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称“《人身损害赔偿解释》”）的规定，结合原、被告的诉辩意见，核定原告汤正贵因本案车祸产生的费用包括医疗费34869.73元、住院伙食补助费1320元（支持原告请求）、护理费3450元（支持原告请求）、误工费11419.20元（支持原告请求）、交通费500元（协议）、残疾赔偿金44812元（支持原告请求）、精神损害抚慰金6000元（酌定）、初始鉴定费1000元、重新鉴定费用1490元，共计104860.93元。
3.事故发生后，被告天力公司支付急诊挂号费6元、急诊检查费2242.30元、住院医疗费中的5000元，支付原告生活费现金500元，支付重新鉴定费用中的1000元，以上共计8748.30元。
上述事实，有当事人身份材料及营业执照（复印件）、原告住院出院证及医疗费票据、护理费收条、岳池县九龙镇横山寺村村民委员会的《误工证明》、四川华大司法鉴定所《法医临床学鉴定意见书》及鉴定费票据、事故现场照片、四川求实司法鉴定所重新鉴定的《法医学鉴定意见书》、重新鉴定费票据及所花交通费、《道路交通事故认定书》有关事实部分以及当事人的当庭陈述等证据在卷佐证，前述证据均经开庭质证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第三十二条第二款也规定，施工作业单位应在经批准的路段和时间内施工作业，并在距离施工作业地点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志，采取防护措施。本案中，被告天力公司在事发路段通行公路上埋设天然气管道时，没有设置明显标志（警示安全隐患），采取安全措施（夜间设置照明物等足以保障他人安全），违背其应有的注意义务，致使原告人身受到损害，应承担侵权责任。原告汤正贵观察不力，对损害的发生亦有过错，可以减轻被告天力公司的民事责任，现原告自愿负担30%的费用，本院经审查予以同意。本案属道路交通事故，但构成地面施工致害责任，故原告主张地面施工侵权责任法律关系，符合法律规定。公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，是认定本案事实的证据之一，但不能约束法院确认事故的赔偿责任。被告的相关抗辩观点，不予采纳。综上，原告的费用，除应由被告全部负担重新鉴定费用1490元外（以下详述），其余103370.93元（104860.93元－1490元），由被告赔偿70%即72359.65元，原告自负30%即31011.28元。据此，原告的费用104860.93元，应由被告赔偿73849.65元（1490元＋72359.65元），原告自负31011.28元。被告已支付8748.30元，尚应付65101.35元。
关于鉴定及费用。原告有关伤残等级的初始鉴定，是其计算赔偿额从而使事故得以解决的必要程序，受害人如非因此交通事故则不会产生鉴定费损失，故初始鉴定费应属于必要的合理费用并纳入赔偿范围；诉讼中的重新鉴定未改变初始结论，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第十二条关于“谁主张、谁负担的原则”的规定，重新鉴定费用由申请重新鉴定人负担。
关于营养费。《人身损害赔偿解释》规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，原告虽然受伤，但并无加强营养的相关医疗意见和鉴定结论，该项费用本院不予支持，被告的相关抗辩意见予以采纳。
关于精神损害抚慰金。关于精神损害抚慰金。原告在事故中受伤致残，符合精神损害抚慰金的给付条件，应当给予适当的精神损害抚慰金，本院根据本案侵权人的过错程度、具体情节及后果、本地平均生活水平及司法实践，酌定为6000元。原告请求过高，超出部分不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第九十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告江苏天力建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告汤正贵651**.35元；
二、驳回原告汤正贵的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
本案受理费减半收取511元，由原告汤正贵负担300元，被告江苏天力建设集团有限公司负担211元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。
审判员 刘 浏
二〇一八年一月二十四日
书记员 杨璐瑜