安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖02民终1193号
上诉人（原审原告）：张高峰，住芜湖市弋江区。
委托诉讼代理人：韩骏，安徽金鸿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：芜湖职业技术学院，住所地芜湖市银湖北路。
法定代表人：徐建平，该院院长。
委托诉讼代理人：徐小龙，安徽深蓝（合肥）律师事务所律师。
上诉人张高峰因与被上诉人芜湖职业技术学院劳动争议纠纷一案，不服安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2018）皖0207民初422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
张高峰上诉请求：撤销一审判决，改判支持其全部诉讼请求。事实和理由：1、根据上诉人提交的课时表，上诉人在被上诉人处每周工作时间都超过24小时。上诉人在被上诉人处除完成日常的教学工作外，还常年承担校队的训练和带队在外参加比赛，在带队训练和外出比赛期间，每周工作时间远远超过24小时。一审判决认定上诉人工作时间不固定，平均每周工作时间不超过24小时与事实不符。2、上诉人攻读的海外博士是在工作之余通过网上在线学习完成，不代表上诉人在被上诉人处的工作具有独立性和自由性。3、武学文化中心只是以上诉人的名义领取了营业执照，一审判决认定上诉人的主要经济来源是经营武学文化中心没有任何依据。4、上诉人与被上诉人签订的聘用协议约定，不可以随时通知终止用工。且被上诉人是按月向上诉人支付劳动报酬的。上述情形均不符合劳动合同法关于非全日制劳动关系的规定。综上，张高峰与芜湖职业技术学院之间应认定为全日制劳动合同关系。
芜湖职业技术学院答辩称：一审判决正确，请求予以维持。
张高峰向一审法院起诉请求:依法确认张高峰与芜湖职业技术学院之间的全日制劳动合同关系；2、依法判决芜湖职业技术学院为张高峰补缴2006-2016年的社会保险。
一审法院查明：张高峰自2005年9月进入芜湖职业技术学院处授课，主要担任武术、空手道、跆拳道等选修课的代课老师。从2015年至2017年，张高峰每学期课程及课时由芜湖职业技术学院安排，均不固定,最长为每周9次课，代课时间为13.5小时，最短为每周1次课，代课时间为1.5小时。2016-2017年第一学期，芜湖职业技术学院并无代课，上课时由相关部门适当考勤。芜湖职业技术学院一直按照25元每课时按月给张高峰结算课时费，寒暑假没有课程安排便没有课时费发放。代课期间张高峰多次在假期组织学生训练、代表学校参加各种比赛、担任校运动会裁判，均取得较好成绩。训练及参赛的时间由芜湖职业技术学院折合成课时支付给张高峰费用。2016年1月，张高峰入职长江大学，2016年9月，张高峰正式从芜湖职业技术学院处离职。后张高峰向芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁委依法裁决：1、确认张高峰、芜湖职业技术学院之间存在劳动关系；2、由芜湖职业技术学院补缴张高峰社保（2006-2016）；3、未签订劳动合同的双倍工资56265元。该委经审理于2018年1月2日作出（2017）鸠劳人仲字第331号仲裁裁决书，驳回了张高峰的申请。张高峰不服该裁决，遂在法定期间内向该院提起诉讼，请求判如所请。
另查明，1、从2005年至2016年，张高峰、芜湖职业技术学院之间未签订书面劳动合同。2、张高峰于2005年创办并经营芜湖力曼跆拳道馆（2008年更名为力曼武学文化中心），其本人担任法定代表人，并一直经营至今。自2006年起其先后组队训练多个学校参加相关比赛。同时张高峰在芜湖职业技术学院代课期间于2008年9月至2011年6月在安徽师范大学攻读全日制硕士研究生。毕业后继续攻读海外博士，后取得博士学位。
一审法院认为：本案系确认劳动关系纠纷。劳动关系是指用人单位与劳动者签订劳动合同或双方形成事实劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律规定，劳动关系的成立，须一方为有用工主体资格的用人单位，另一方为自然人；用人单位和自然人之间必须形成管理与被管理的隶属关系，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；且劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分。在未有书面劳动合同的情况下，劳动关系的确认须结合劳动人事管理、劳动报酬支付、劳动业务联系、出勤考核等因素综合评判。
张高峰、芜湖职业技术学院之间虽未签订书面劳动合同，但张高峰在芜湖职业技术学院处工作年限已满十年，按照芜湖职业技术学院的要求从事教学工作，并受芜湖职业技术学院管理，接受芜湖职业技术学院考核和奖惩，由芜湖职业技术学院发放工资，双方之间形成稳定的雇佣与被雇佣关系。但结合张高峰在芜湖职业技术学院处的工作特点，芜湖职业技术学院工作时间不固定，平均每日工作时间不超过四小时，每周最长时间不超过24小时,且按小时支付报酬，符合非全日制劳动关系的用工形式。同时，张高峰在任职期间就读安徽师范大学全日制硕士研究生，后攻读海外博士并取得博士学位，故其工作具有独立性和自由性。另，张高峰主要经济来源是经营武学文化中心，而并非来自芜湖职业技术学院。故张高峰、芜湖职业技术学院之间应成立非全日制用工劳动关系。根据法律规定，非全日制劳动关系由个人参加基本养老保险和基本医疗保险，芜湖职业技术学院对张高峰没有强制性参保的义务，故对张高峰要求芜湖职业技术学院缴纳2006-2016年社会保险的诉讼请求不予认可。
综上，张高峰、芜湖职业技术学院之间系非全日制劳动关系。据此，该院依照《关于确认劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、第六十九条，《中华人民共和国社会保险法》的第十条第二款、第二十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认张高峰与芜湖职业技术学院之间的非全日制劳动关系；驳回张高峰的其他诉讼请求。
当事人在二审均未提交新证据。
本院查明的事实同一审认定的事实。
本院认为：1、芜湖职业技术学院与张高峰之间的用工性质应以实际用工的情形来判定，张高峰是否在代课期间攻读海外博士及经营武学文化中心并不影响双方之间用工性质的认定。2、劳动合同法第七十二条关于非全日制用工劳动报酬结算支付周期的规定，属于规范性条款，立法目的在于敦促用人单位及时支付薪资报酬。劳动报酬是否按月支付，不是认定是否为非全日制用工的法定事由。3、双方当事人是否在用工协议中约定可以随时通知对方终止用工，也不是认定是否为非全日制用工的法定事由。况且张高峰与芜湖职业技术学院签订的聘用协议只是约定了解除协议应提前通知，并没有约定不得随时终止用工。4、张高峰主张其在芜湖职业技术学院除完成日常的教学工作外，还常年承担校队的训练和带队在外参加比赛。根据芜湖职业技术学院提交的额外工作量折合课时表，张高峰带队训练及参赛的时间已由芜湖职业技术学院折合成课时计算课时费，结合芜湖职业技术学院提交的课时表、课时费核算表及课时费发放表，张高峰在芜湖职业技术学院工作时间不固定，平均每日工作时间不超过四小时，平均每周工作时间不超过二十四小时,且按小时支付报酬，符合非全日制劳动关系的用工形式。综上，一审判决认定张高峰与芜湖职业技术学院之间为非全日制劳动关系并无不当，张高峰的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张高峰负担。
本判决为终审判决。
审判长 王利民
审判员 王桂珍
审判员 鲍 迪
二〇一八年八月一日
书记员 王文苑
书记员 江 飞
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。