河南省郑州市金水区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金民二初字第1332号
原告河南省弘鑫创业投资担保股份有限公司（以下简称弘鑫公司），住所地郑州市。
法定代表人付进才，副总经理。
委托代理人霍向党，河南得益律师事务所律师。
被告韩书军。
被告豆志如。
原告弘鑫公司诉被告韩书军、豆志如追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告弘鑫公司的委托代理人霍向党到庭参加诉讼，被告韩书军、豆志如经本院公告传唤，公告期届满未到庭。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定现已缺席审理终结。
原告弘鑫公司诉称：出借人何润芳与借款人韩书军、抵押人豆志如、保证人弘鑫公司于2011年9月19日签订了《借款／担保合同》，约定：何润芳将60万元借给韩书军，借款期限6个月，自2011年9月9日起至2012年3月8日止。原告弘鑫公司为上述借款向何润芳承担连带保证责任，被告韩书军、豆志如自愿将其所有的位于（郑州市）管城回族区X套房产抵押给何润芳。2012年3月8日合同到期，到期后被告韩书军未按约定履行偿还借款本金义务，导致原告向出借人何润芳代偿60万元。经原告多次催要，被告韩书军拒绝履行支付代偿本金义务。根据合同约定，截至2013年1月28日，被告欠原告为其代偿的借款本金60万元，违约金3万元，利息109200元，合计739200元。鉴于上述事实，原告认为，被告的行为严重侵害了原告的合法权益，应承担违约责任并赔偿损失。请求：一、被告偿还原告为其代偿的借款本金60万元，违约金3万元，利息109200元（截止2013年1月28日，以后另计），合计739200元；二、本案诉讼费由被告承担。
原告弘鑫公司所举证有：（一）《借款担保合同》一份、《借据》三份、《联合投资协议》一份、《收据》三份；（二）《代偿证明》一份、兴业银行电子回单三份，《证明》、《基本养老保险个人权益记录单》各一份。
被告韩书军、豆志如均未答辩，亦未举证。
经审理查明：
原告弘鑫公司与（案外人）何润芳、安新元、姚瑞签订了一份《联合投资协议》，主要内容有：何润芳、安新元、姚瑞通过原告弘鑫公司担保投资，经四方共同协商，达成如下协议：何润芳、安新元、姚瑞三方共同出资60万元，共同以何润芳的名义联合用于《借款／担保合同》项下的出资，其中何润芳40万元，安新元12万元，姚瑞8万元。
2011年9月9日，何润芳（作为出借人、抵押权人、质权人）与被告韩书军（作为借款人、抵押人）、被告豆志如（作为抵押人、保证人Ⅱ）、原告弘鑫公司（作为保证人1）签订了一份《借款／担保合同》，主要内容有：借款60万元，借期6个月，自2011年9月9日起至2012年3月8日止；（第二条）月利率14‰；借款到期一次偿还本金；被告韩书军不能按时归还借款时，出借人何润芳首先以处理抵押物所得价款主张自己的权益，原告弘鑫公司仅对处理抵押物所得价款不足担保出借人何润芳权益部分承担保证责任；如果原告弘鑫公司先于其他担保人承担了保证责任，出借人何润芳应将自己在本合同中的所有权利一并转移给原告弘鑫公司；被告韩书军和保证人Ⅱ应承担本合同项下的全部借款保证责任并同意：原告弘鑫公司履行保证责任代偿后，以处置抵押物、质物和执行保证人Ⅱ来补偿原告弘鑫公司的代偿资金及代偿期间的利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用，原告弘鑫公司也可同时向被告韩书军追偿；罚息利率按第二条约定的利率基础上加收50%确定；被告韩书军未按合同约定日期还款，除按约定利率继续支付利息外，还应每日按借款额的千分之三向出借人何润芳支付违约金；导致原告弘鑫公司代偿的，被告韩书军除向原告弘鑫公司偿还代偿金外，还应向原告弘鑫公司支付代偿金额5%的违约金，并按罚息利率支付代偿期间的利息，且不再退还履约保证金；其中《抵押物清单》载明：抵押人韩书军，房产建筑面积111.01㎡，房屋产权证号码030××××7084，房产地址为（郑州市）管城回族区。该《联合投资协议》落款处的抵押人一栏有被告韩书军、豆志如的署名和指印，保证人Ⅱ一栏无人署名。
原告弘鑫公司称合同签订当日收到被告韩书军所交的履约保证金1.8万元。
2011年9月13日，被告韩书军给何润芳出具了一份《借据》，主要内容有：今借到何润芳40万元，借期为6个月，自2011年9月13日至2012年3月12日止，年利率16.8%。
同日，被告韩书军给安新元出具了一份《借据》，主要内容有：今借到安新元12万元，借期为6个月，自2011年9月13日至2012年3月12日止，年利率15.6%。
当日，被告韩书军（作为收款人、借款人）分别给何润芳、安新元出具了两份《收据》，主要内容分别有：今收到《借款／担保合同》项下贷款本金40万元、12万元。
2011年9月14日，被告韩书军给姚瑞出具了一份《借据》，主要内容有：今借到姚瑞8万元，借期为6个月，自2011年9月14日至2012年3月13日止，年利率15.6%。当日被告韩书军出具了一份《收据》，主要内容有：今收到8万元，被告韩书军同意扣除担保费1.8万元。
郑房权证字第××号房屋所有权证载明：坐落于（郑州市）管城回族区X房屋所有权人是韩书军。2011年9月16日郑州市住房保障和房地产管理局给何润芳颁发的郑房他证字第1103XXXX**号房屋他项权证书载明：债权数额60万元，履债期限2011年9月9日至2012年3月8日。
2012年3月12日，原告弘鑫公司（经其员工杨文晔）分别向姚瑞名下账（尾）号33XX、何润芳名下账（尾）号0998、安新元名下账（尾）号59XX转款8万元、40万元、12万元，计60万元。
同日，姚瑞、安新元、何润芳给原告弘鑫公司出具了一份《代偿证明》，主要内容有：何润芳与姚瑞、安新元三人共同出资，于2011年9月9日以何润芳为出借人与借款人韩书军签订一份《借款／担保合同》；因被告韩书军不能按合同约定履行还款义务，原告弘鑫公司作为该合同的连带保证人，已于2012年3月12日代借款人向我们偿还了借款本金60万元；我们自愿按合同的约定履行义务，将所有权利转让给原告弘鑫公司，并承诺全力配合原告弘鑫公司向被告韩书军追偿。
2013年1月28日原告弘鑫公司出具了一份《证明》，主要内容有：杨文晔同志，在本公司任财务会计职务，系本公司员工；2012年3月12日，杨文晔受本公司委托，代借款人韩书军向出借人何润芳偿还60万元。
原告举证的《基本养老保险个人权益记录单》载明：职工杨文晔，单位名称为原告弘鑫公司，参保时间为2008年9月，缴费至2013年元月。
2013年2月16日原告弘鑫公司提起本诉。
审理中，原告弘鑫公司称：2012年3月12日原告代偿60万元，代偿按罚息21‰计算利息；2012年3月12日至2013年1月28日的利息为13.314万元，违约金为60万元×5%=3万元。
本院认为：本案涉及被告韩书军与（案外人）何润芳、安新元、姚瑞之间的民间借贷关系和原告弘鑫公司与何润芳、安新元、姚瑞之间的担保关系以及原告弘鑫公司与被告韩书军之间担保利益关系。
担保法第三十一条规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。即保证人承担保证责任后有权向债务人追偿是法定的追偿权。如果原告弘鑫公司先于其他担保人承担了保证责任，何润芳等三人的债权即终止，不存在将其在本合同中的所有权利一并转移给原告弘鑫公司的情形。该《借款／担保合同》约定的如果原告弘鑫公司先于其他担保人承担了保证责任，出借人何润芳等人应将自己在本合同中的所有权利一并转移给原告弘鑫公司因违法而无效；合同约定的导致原告弘鑫公司代偿的，不再退还履约保证金，于法无据；该合同的其他部分有效。
被告韩书军未按《借款／担保合同》约定期限还款，原告弘鑫公司履行连带保证责任代付60万元后向被告韩书军追偿，并无不当，但因原告在合同签订当日向被告韩书军收取了1.8万元的履约保证金，被告韩书军的实际使用款额是58.2万元，以公平原则在原告的请求额中扣除此1.8万元为宜。
《借款／担保合同》约定：被告韩书军未按合同约定日期还款导致原告弘鑫公司代偿的，被告韩书军除向原告弘鑫公司偿还代偿金外，还应向原告弘鑫公司支付代偿金额5%的违约金，并按罚息利率支付代偿期间的利息。
被告韩书军给安新元、姚瑞出具的借据上约定的年利率均为15.6%即月利率13‰，与《借款／担保合同》上约定的利率不一致，因借据在后，视为后来的约定改变了先前的约定，此两笔借款的利率均按年利率均为15.6%即月利率13‰计息。
就第一笔40万元借款，按合同约定罚息月利率为（14‰＋14‰×50%）=21‰；就第二、三笔借款，按合同约定罚息月利率为（13‰＋13‰×50%）=19.5‰。
原告请求被告支付的违约金（60万元×5%=）3万元，仍属利息。原告弘鑫公司对被告豆志如的请求，依据不足，不予支持。故对原告弘鑫公司的部分请求予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十四条、《中华人民共和国担保法》第三十一条，判决如下：
一、被告韩书军偿还原告河南省弘鑫创业投资担保股份有限公司60万元、利息3万元和60万元自2012年3月13日起至判决规定的付款之日止的利息，其中本金40万元的利息按月利率21‰计算，本金20万元的利息按月利率19.5‰计算，并扣除（履约保证金）1.8万元，于判决生效后10日内付清。
二、驳回原告河南省弘鑫创业投资担保股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11192元，原告负担272.5元，被告韩书军负担10919.5元，于判决生效后10日内履行。
如不服本判决，可自判决书送达之次日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 王书生
人民陪审员 陈 岭
人民陪审员 赵景仲
二〇一四年二月十九日
代理书记员 刘帅玺