河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终3260号
上诉人（原审被告）：刘认，女，汉族，农民，住叶县。
委托诉讼代理人：王建民，河南盐都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘现林，男，汉族，农民，住叶县。
原审原告：李凤（系刘现林之妻），女，汉族，农民，住叶县。
刘现林、李凤的共同委托诉讼代理人：张留生，叶县“148”法律服务所法律服务工作者。
上诉人刘认因与被上诉人刘现林及原审原告李凤健康权纠纷一案，不服叶县人民法院（2016）豫0422民初816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘认上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回刘现林的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律不当，判决刘认赔偿刘现林各项费用共计16612元，有失司法公正。一、一审法院承办法官故意偏袒刘现林一方，在认定事实和责任划分上是非不分，处理欠妥。2015年7月18日下午的事情起因是刘现林引起，双方虽有争执，但刘认并没有殴打刘现林。即便是刘认和刘现林发生厮打，亦属共同过错，公安派出所不仅对刘认进行了500元的罚款，也对刘现林进行了300元的罚款，一审判决以此认定刘认应承担70%的责任，显属不当。虽然刘现林有轻微伤的鉴定意见，而因轻微伤就住院治疗70天，并支付14786.39元的医疗费，不符合情理和法律规定。刘现林住院治疗自身存在××所支出的医疗费用，也强加于人让刘认承担，显然不公平、不合理。刘现林仅因轻微伤就住院治疗70天，并支付医疗费14786.39元，还有护理费5919元、伙食补助费2100元、营养费700元、交通费300元，合计23732元，这些扩大的损失和与双方厮打无关的费用，不属侵权责任法第十六条规定的合理费用，一审法院认定和判决由刘认承担70%的责任，合计16612元，实属故意偏袒刘现林一方，此举有失司法公正，刘认实难接受。二、就本案的证据和法律适用而言，叶县公安局对刘认作出的叶公（任）行罚决字（2015）0368号行政处罚决定和对刘现林作出的损伤程度鉴定意见，仅仅是对刘认和刘现林两人厮打事实的处理，和对刘现林有轻微伤事实的认定，并没有证据证明刘现林的轻微伤是刘认造成。一审庭审中刘认向法庭提出书面申请，要求调取公安派出所在现场录制的视频资料和照片，以证明刘现林不存在损伤的事实，对此，一审承办法官置若罔闻，不闻不问。而刘现林住院治疗70天，支付医疗费14786.39元，其治疗自身疾病的费用与刘认无关，与轻微伤之间也不具有因果关系，一审承办法官却偏听偏信刘现林一面之词，判决刘认按照70%的责任赔偿刘现林16612元，显然在认定事实方面证据不足，适用法律不当，处理结果欠妥，应予改判。综上所述，一审判决无论在事实认定方面，还是法律适用以及证据审查判断方面，均存在不客观、不合法、不公正的情况。
刘现林辩称，刘认的上诉理由不能成立。一、一审判决认定事实清楚，证据充分。事实上，刘现林对公安机关对其本人的处罚及一审法院据此认定其承担30%责任是有异议的，因其仅是被刘认撕打，并未还手，没有过错，刘认应承担该纠纷的全部责任；只是考虑到双方是乡邻关系，分出是非就行了，故没有上诉。一审法院对医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费等作出的判决事实清楚，证据充分。二、刘认上诉称刘现林的伤并非由刘认造成，这是歪曲事实。双方发生纠纷后，公安派出所通过调查取证已作出处理，刘现林又已作出伤情鉴定，刘认还称自己无责属于诡辩。三、刘认上诉称一审判决适用法律不当，实属无稽之谈。请求驳回上诉，维持原判。
李凤同意刘现林的答辩意见。
刘现林、李凤向一审法院起诉请求：依法判令刘认赔偿刘现林、李凤医疗费、误工费、护理费、住院生活费、营养费、交通费等共计30000元。一审诉讼过程中，刘现林将其诉讼请求增加为32909.91元，李凤将其诉讼请求增加为17989.98元。
一审法院认定事实：2015年7月18日16时许，叶县任店镇大营村的刘现林喝酒后骑摩托车回家，路过叶县任店镇刘口村大队部门口，遇见叶县任店镇刘口村的李冰，双方因按喇叭问题发生争吵，刘现林回家的同时报警。后刘认与刘现林两个人发生厮打。经叶县公安局物证鉴定室鉴定，刘现林损伤程度已构成轻微伤。叶县公安局对刘认违法行为作出叶公（任）行罚决字（2015）0368号行政处罚决定书，决定对刘认处罚款500元。刘现林受伤后，在叶县人民医院住院70天，共花费医疗费14786.39元。李凤在叶县人民医院住院35天，共花费医疗费7659.84元。
一审法院另查明，2015年度河南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资为30864元／年。
一审法院认为，关于责任承担问题。公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，刘现林喝酒后骑摩托车回家途中，遇见叶县任店镇刘口村的李冰，双方因按喇叭问题发生争吵，后李冰之母刘认与刘现林两个人发生厮打，叶县公安局对刘认的违法行为作出叶公（任）行罚决字（2015）0368号行政处罚决定书，该认定并无不当，予以采信。但在该纠纷中，刘现林也存在一定过错，应当减轻刘认的责任，以刘现林自行承担30%责任，刘认承担70%的责任为宜。刘认辩称刘现林的伤不是其所致，因未提供相应证据，故对该辩解理由不予支持。关于李凤的损失赔偿问题。侵权责任的构成，有四个要件：一是行为人的行为具有违法性；二是受害人的人身或财产受到实际损害；三是行为人的侵权行为与损害之间具有因果关系；四是行为人具有故意或过失。本案中，李凤的伤是否系刘认所致，李凤未提供相应证据，故李凤要求刘认承担赔偿责任依据不足，不予支持。关于刘现林的损失问题。刘现林住院天数，从刘现林提供的病历上显示，住院期间用药时间为2015年7月20日至2015年9月29日，故住院天数应为70天；主张的医疗费14786.39元，予以确认；主张的护理费，应为5919元（30864元／年÷365天×70天），但刘现林主张5845.7元，予以支持；主张的住院伙食补助费为30元／天×70天=2100元、营养费为10元／天×70天=700元、交通费为300元，该三项费用，予以支持。对刘现林主张的误工费，因依据不足，不予支持。综上，刘现林的损失总计为23732元，结合承担责任的比例，刘认应赔偿刘现林的损失为16612元（23732元×70%）。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告刘认赔偿原告刘现林各项费用共计16612元，于本判决发生法律效力之日起七日内履行完毕；二、驳回原告刘现林的其他诉讼请求；三、驳回原告李凤的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1073元，由刘现林、李凤负担858元，刘认负担215元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审诉讼中，刘现林提供的诊断证明书载明，其被诊断为：1．头外伤综合症（脑震荡？）；2．脑梗塞；3．××频发室性早搏；4．慢性心衰（左心衰心功能2级）。出院证载明，入院诊断：头外伤综合症（脑震荡），脑梗塞，××；出院诊断：头外伤综合症（脑震荡），脑梗塞，××。其他病历材料有关记载与诊断证明书、出院证基本一致。病程记录关于治疗过程的记录为：入院后给予营养心脑细胞、改善循环、输液及对症支持治疗。除此外，本院对一审判决认定的基本事实予以确认。
本院认为，一、关于刘认是否致刘现林人身损害及责任承担问题。刘认与刘现林发生厮打，致刘现林轻微伤的事实，有叶县公安局任店派出所叶公（任）行罚决字（2015）0368号行政处罚决定书、叶县公安局物证鉴定室叶公物鉴（伤鉴）字（2015）22204号法医学人体损伤程度鉴定意见书、诊断证明、病历材料等证据予以证明，本院予以确认；刘认应对刘现林的人身损害承担相应的责任。本案纠纷起因是刘认之子李冰因琐事与刘现林发生争吵，本与刘认无直接关系，刘认参与进去与刘现林发生厮打致刘现林轻微伤，一审法院认定刘认承担70%责任、刘现林自行承担30%责任并无不当。刘认关于一审判决认定其致刘现林轻微伤证据不足、让其承担70%责任显属不当的上诉理由不能成立。二、关于刘现林所受人身损害的损失认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。具体到本案来讲，双方就该问题的主要争议在于，刘现林住院治疗的病症是否与本案纠纷有因果关系，一审法院据此认定刘现林的人身损害损失是否得当。对此，刘现林主张其住院治疗的仅是头外伤综合症（脑震荡），××症并未治疗，××症也是因刘现林被刘认致伤诱发，即使治疗刘认也应承担赔偿责任；刘认主张除头外伤综合症（脑震荡）外，刘现林住院治疗其他几种病症与本案没有因果关系，其不应对此承担责任。从刘现林主张医疗费等费用所提供的证据来看，其提供的诊断证明书载明，其被诊断为：1．头外伤综合症（脑震荡？）；2．脑梗塞；3．××频发室性早搏；4．慢性心衰（左心衰心功能2级）。出院证载明，入院诊断：头外伤综合症（脑震荡），脑梗塞，××；出院诊断：头外伤综合症（脑震荡），脑梗塞，××。其他病历材料有关记载与诊断证明书、出院证基本一致。病程记录关于治疗过程的记录为：入院后给予营养心脑细胞、改善循环、输液及对症支持治疗。据此，可以认定刘现林住院治疗的是该数种病症。刘现林住院治疗的头外伤综合症应与双方厮打致伤直接相关；刘现林住院诊治的脑梗塞、××症，根据公安机关所作伤情鉴定、行政处罚决定书和一般常识，应当与双方厮打关系不是很大。但刘现林是在双方厮打致伤后住院，其年龄较大，不能排除双方厮打致伤及由此引起的心理、情绪因素对其脑梗塞、××症的影响，刘现林住院治疗该病症应与本案纠纷有一定的因果关系。同时，刘认虽对据此认定刘现林的人身损害损失提出异议，但亦未进一步举出能够对该诊疗活动中与其致刘现林人身损害无关的支出予以排除的证据。在双方均未进一步举证证明自己主张的情况下，综合考虑本案情况，本院酌定以一审判决认定的刘现林损失总额23732元的70%即16612元为其因本案人身损害所造成的损失，刘认应当对此承担70%的责任，即刘认应当赔偿刘现林各项损失共计11628元。刘认关于该问题的部分上诉理由成立，本院予以采信；一审判决认定部分事实不清，处理有不妥之处，本院予以纠正。
综上所述，刘认的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持叶县人民法院（2016）豫0422民初816号民事判决第二项、第三项，即：二、驳回原告刘现林的其他诉讼请求；三、驳回原告李凤的诉讼请求。
二、变更叶县人民法院（2016）豫0422民初816号民事判决第一项为：刘认赔偿刘现林各项费用共计11628元，于本判决发生法律效力之日起七日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1073元，由刘现林、李凤负担828元，刘认负担245元；二审案件受理费215元，由刘现林、李凤负担65元，刘认负担150元。
本判决为终审判决。
审判长 陈国锋
审判员 朱 晓
审判员 李双双
二〇一六年十二月二十六日
书记员 李晓岩
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。