广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）西刑初字第887号
公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
被告人苏立文。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年3月11日被拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人罗某，广西永泰和律师事务所律师。
被告人冷峰。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年3月11日被拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
辩护人梁某，广西创想律师事务所律师。
辩护人韦某，广西明峻律师事务所律师。
南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉（2013）855号起诉书指控被告人苏立文、冷峰犯职务侵占罪，于2013年11月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市西乡塘区人民检察院指派检察员胡艳出庭支持公诉，被告人苏立文、冷峰及辩护人罗某、梁某、韦某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2012年7月至11月，被告人苏立文、冷峰经商量后决定，利用二人原系中国某财产保险股份有限公司南宁分公司永新支公司业务员的身份，以该公司的名义，通过利用假公章伪造机动车保险单，减少客户购买险种或购买保险期限的方式，在帮各车行联系购车客户办理机动车保险的过程中，骗取客户保费共计227052.54元。具体如下：（1）2012年7月骗取了车主陈某甲机动车保险费共57585.30元；（2）2012年7月骗取了车主王某机动车保险费共34860.42元；（3）2012年7月骗取了车主陈某乙机动车保险费共55853.57元；（4）2012年7月骗取车主韦某甲机动车保险费共26706.97元；（5）2012年11月骗取车主韦某乙机动车保险费共43250.89元；（6）2012年11月骗取了车主刘某机动车保险费共8795.39元。
针对以上指控事实，公诉机关提供了接受刑事案件登记表、户籍证明、抓获经过、工资发放记录、保险单、被害单位报案材料、证人黄某、朱某、张某、唐某、陶某、黄某甲、李某、刘某、冯某、韦某甲、王某、张某甲等人的证言、被告人苏立文、冷峰的供述和辩解等相关的证据予以证实。公诉机关认为，被告人苏立文、冷峰以非法占有为目的，利用职务上的便利，侵占公司财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条规定，二被告人的行为已构成职务侵占罪。提请本院依法惩处。
被告人苏立文对起诉书指控的事实及罪名均无异议。苏立文的辩护人对起诉书指控的事实亦没有异议，但对于定性提出案发时苏立文已经被公司辞退，不是保险公司职员，没有签订劳动合同，没有保险公司的授权，所以其没有利用职务便利，而是利用假的保险单、假公章骗取保险费，所骗取的保险费也没有交到保险公司，因此不构成职务侵占罪；另苏立文具有自首情节，案发后积极退赔被害人的经济损失，取得被害人的谅解。建议对苏立文从轻或者减轻处罚。
被告人冷峰及辩护人对起诉书指控的基本事实及罪名均无异议。但提出冷峰只参与实施指控的前四起事实，后两起是苏立文实施冷峰不应当承担责任。另冷峰具有自首情节，案发后积极退赔被害人的经济损失，取得被害人的谅解。建议对冷峰从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
2012年7月至11月，被告人苏立文、冷峰经商量后决定，利用二人原系中国某财产保险股份有限公司南宁分公司永新支公司业务员，熟悉办理车辆保险业务的工作流程，通过利用假公章伪造机动车保险单，减少客户购买险种或购买保险期限的方式，在帮各车行联系购车客户办理机动车保险的过程中，骗取客户保费共计226092.54元。具体如下：（1）2012年7月骗取了车主陈某甲机动车保险费共57575.30元；（2）2012年7月骗取了车主王某机动车保险费共33910.42元；（3）2012年7月骗取了车主陈某乙机动车保险费共55853.57元；（4）2012年7月骗取车主韦某甲机动车保险费共26706.97元；（5）2012年11月骗取车主韦某乙机动车保险费共43250.89元；（6）2012年11月骗取了车主刘某机动车保险费共8795.39元。
另查明，案发前后，二被告人已通过补购车辆保险或将骗取保费退回被害人。
认定上述事实，有如下证据证实：
1、接受刑事案件登记表，证实案件来源于中国某财产保险股份有限公司南宁市永新支公司的报案。
2、某业执照，证实中国某财产保险股份有限公司南宁市永新支公司的经某范围。
3、《关于苏立文的工作情况说明》、《关于苏立文与永新支公司保险代理关系的说明》、行政处罚决定书，证实2011年4月27日苏立文因违反《保险法》被吊销个人代理人资格证书，永新支公司终止了苏立文保险代理合同，解除苏立文代理业务关系，不再与苏立文续签保险代理合同；冷峰为苏立文自行找来的帮手，与永新支公司没有保险代理业务关系。
4、中国某财产保险股份有限公司南宁市永新支公司的情况说明，证实保险公司因为工作人员的疏忽，仍然以之前的员工提交体检。
5、关于中国人保财险南宁市分公司执行销售规定的情况说明，证实该公司对销售人员开展投保业务要求作出明确规定。
6、户籍信息，证实苏立文、冷峰作案时达负完全刑事责任年龄。
7、抓获经过，证实苏立文、冷峰到案时间及经过。
8、银行提供的陈某甲宝马越野车保单、中国某财产保险股份有限公司南宁市分公司提供的陈某甲宝马越野车保单、《关于被保险人陈某甲宝马越野车保单的核对情况说明》，证实苏立文、冷峰提供给银行三张陈某甲宝马越野车保单是虚假的，保费76738.44元，已向人保南宁市分公司缴纳保费19163.14元，骗取金额57575.3元。
9、银行提供的陈某乙宝马越野车保单、中国某财产保险股份有限公司南宁市分公司提供的陈某乙宝马越野车保单、《关于被保险人陈某乙宝马越野车保单的核对情况说明》，证实苏立文、冷峰提供给银行三张陈某乙宝马越野车保单是虚假的，保费74516.67元，已向人保南宁市分公司缴纳保费18663.10元，骗取金额55853.57元。
10、银行提供的韦某乙奔驰300越野车保单、《关于被保险人韦某乙奔驰300越野车保单的核对情况说明》，证实苏立文、冷峰提供给银行二张韦某乙奔驰300越野车保单是虚假的，骗取保费43250.89元。
11、银行提供的王某宝马轿车保单、中国某财产保险股份有限公司南宁市分公司提供的王某宝马轿车保单、《关于被保险人王某宝马轿车保单的核对情况说明》，证实苏立文、冷峰提供给银行三张王某宝马轿车保单是虚假的，保费46150.57元，向人保南宁市分公司缴纳保费12240.15元，骗取金额33910.42元。
12、银行提供的韦某甲宝马轿车保单、中国某财产保险股份有限公司南宁市分公司提供的韦某甲宝马轿车保单、《关于被保险人韦某甲宝马轿车保单的核对情况说明》，证实苏立文、冷峰提供给银行三张韦某甲宝马轿车保单是虚假的，保费34337.8元，已向人保南宁市分公司缴纳保费7630.83元，骗取金额26706.97元。
13、银行提供的刘某路虎揽某运动2993CC保单、中国某财产保险股份有限公司南宁市分公司提供的刘某路虎揽某运动2993CC保单、《关于被保险人刘某路虎揽某运动2993CC保单的核对情况说明》，证实苏立文、冷峰提供给银行二张刘某路虎揽某运动2993CC保单是虚假的，保费49167.9元，已向人保南宁市分公司缴纳保费为40372.51元，骗取金额8795.39元。
14、中国某财产保险股份有限公司南宁市分公司提供的机动车保险单、保险业专用发票，证实苏立文、冷峰为车主刘某、韦某乙、陈某乙、陈某甲补缴了保费。
15、收条、谅解书，证实案发后苏立文、冷峰将赃款退回给被害人王某、韦某甲，并取得被害人的谅解。
16、报案材料，证实中国某财产保险股份有限公司永新支公司将苏立文、冷峰涉嫌保险诈骗罪的材料移送公安机关。
17、被害人李某的陈述，证实其与妻子陈某甲在2012年7月购买了一辆宝马X5汽车，经人介绍认识冷峰，购买了中国某财产保险股份有限公司机动车保险，一次购买了三年的保险，第一年的保险费为27895.23元，第二年的保险费为24475.45元，第三年的保险费为24377.76元，交强险的保险费为950元。
18、被害人刘某的陈述，证实2012年11月26日帮其父亲刘某办理了路虎揽某运动版汽车手续，苏立文让其购买中国某财产保险股份有限公司机动车保险，一次购买了二年的保险，第一年的保险费为26889.58元，第二年的保险费为22278.32元，其在民族大道中国银行茶花园支行交付了现金50417给苏立文。
19、被害人冯某、韦某甲的陈述，证实2012年9月韦某甲购买一辆宝马X1汽车，经唐某介绍购买了中国某财产保险股份有限公司机动车保险，一次购买了三年的保险，第一年的保险费为12417.42元，第二年的保险费为10830.60元，第三年的保险费为11089.78元，交强险的保险费为950元，其已通过网银转了约37000元到唐某的帐户上。
20、被害人王某的陈述，证实其于2012年7月购买了一辆宝马523汽车，是跟冷锋办理了车险，一次购买了三年的保险，第一年的保险费为16733.56元，第二年的保险费为14642.25元，第三年的保险费为14774.76元，交强险的保险费为950元。已支付46150.57元保险费给冷锋。
21、证人葛某的证言，证实苏立文原与公司签有保险个人代理合同，并持有公司的展业证、保险代理证，但2011年5月29日到期后，未再与其续签保险代理合同。苏立文和冷锋两人利用原在公司期间曾经办理个人汽车消费贷款车业务，熟悉相关业务流程，通过购买假保单、伪造公司印章，销售汽车消费贷款车商业险四笔业务假保单11份，四名被保险人投保的商业险所交保费为268202元，其中用于支付在公司出具保单保费73413元、支付给银行13410元、支付给车行26820元，剩余保费154559元被苏立文和冷锋分赃了。苏立文和冷锋二人采取在公司投保被保险人陈某甲、陈某乙一年期商业险，照单制造三年虚假的商业保险单；被保险人韦某乙、刘某一年期商业险，分别照单制造虚假二、三年的商业保险单，在中国人保财险南宁分公司下属电子商务部投保，来达到骗取保费的目的。
22、证人黄某的证言，证实中国某财产保险股份有限公司永新支公司只是于2012年7月18日为车主为王某的一辆宝马523轿车办理了一年的机动车交通事故责任强制保险单，还办理了一年的商业险，当时保险是保七项，没有盗抢险，保费是11290.15元；2012年9月29日为车主为韦某甲的一辆宝马X1轿车办理了一年的机动车交通事故责任强制保险单，还办理了一年的商业险，当时保险是保七项，没有盗抢险，保费是7630.83元。
23、证人朱某的证言，证实陈某甲、陈某乙是其客服，两人的购车贷款业务由苏立文、冷峰介绍，发现苏立文、冷峰提供保单有问题，过后苏立文将真保单补来。
24、证人张某的证言，证实2012年11月22日，苏立文找到其为韦某乙办理车贷保险的事情，韦某乙交了68000元的保费给苏立文，其把韦某乙的保单复印件上交到邕州支行专门负责保险业务的冯姐手中，冯姐说韦某乙的保单有问题，要求暂时不要贷款，后通过电话查询，发现保单有假，联系苏立文要求他把原来的保单退保，重新购买真的保单。
25、证人唐某的证言，证实2012年6月南宁市粤宝汽车销售服务有限公司销售了两辆汽车，一辆是陈某乙购买的宝马BMWX635i；另一辆是陈某甲购买的BMWX535i，陈某乙和陈某甲都是贷款买车，需要购买该汽车三年的商业险。其介绍冷峰给陈某乙和陈某甲，由陈某乙和陈某甲自己和冷峰联系。冷峰办好两部车的商业保险后给其回扣150090元。2012年9月，韦某甲在南宁市粤宝汽车销售服务有限公司贷款购买了一辆宝马BMWX120I。韦某甲要购买汽车商业保险，其将冷峰的联系方式给了韦某甲，由韦某甲自己去找冷峰谈购买汽车商业保险的事宜。
26、证人陶某的证言，证实刘某购买一辆路虎览某运动版2993CC越野车，汽车购买人是写他父亲刘某的名字，其介绍人保公司的苏立文保险员给刘某，刘某当时答应购买了中国某财产保险股份有限公司2年的汽车全险和1年的交强险，保费有五万多。
27、证人黄某甲的证言，证实韦某乙在购车过程中，办理汽车保险中总共购买了3年的保险，是在中国某财产保险股份有限公司南宁市永新支公司办理的。
28、证人张某甲的证言，证实2012年7月左右，王某在广西南宁市粤宝汽车销售服务有限公司购买的一辆宝马523，因为是贷款买车，需要购买该汽车三年的商业险。其就向王某提供了冷峰的联系方式，王某就按冷峰算好的保险费支付了4万多元，
29、证人丘某的证言，证实中国工商银行南宁市共和支行根据王某的三年商业保险单为其办理了车辆贷款业务。
30、证人邓某的证言，证实2012年9月份，韦某甲在中国民生银行信用卡中心南宁某销中心办理了一笔20万元的购车贷款。
31、被告人苏立文的供述和辩解，证实其与保险公司原来签有保险个人代理合同，并持有公司的展业证、保险代理证，但2011年5月29日到期后，未再与公司续签保险代理合同。2012年7月份至2012年11月期间，与冷锋伪造中国某财产保险股份有限公司南宁市分公司永新支公司的保险单骗取客户的保险费。客户在银行做三年的银行贷款三年的车辆贷款就必须买三年的保险，当客户同意三年的保险险种后会以现金或转账的方式交付保险费。拿到保险费后会回保险公司开单，开第一年的保险单，第二和第三年的保险单就以假的保险单和假公章自己打印出来交给客户，第二和第三年的保险费留在自己的账上，一共骗取六名被保险人陈某甲、陈某乙、韦某乙、刘某、王某、韦某甲投保的商业险保费。在保险公司发现后把客户的后面的保险全部补上，并向客户说明情况；和向银行解释清楚；之后我们就按公司的要求补办了4个客户的保单，并且把原来做的假的保单全部从银行和客户手上收回来都进行销毁了。
32、被告人冷峰的供述和辩解，证实与苏立文一起跟办假证的不法人员购买假的保单，在市场上私刻“中国某财产保险股份有限公司南宁市永新支公司承保业务专用章”来制作假的保单，通过收取客户三年的保费，只帮客户办理了强险和第一年的商业险，然后伪造第二、第三年商业险的保单骗取客户的保费，一共骗取了陈某乙、陈某甲、刘某、韦某乙、王某、韦某甲六位车主的保费。
冷峰的辩护人向法庭提交以下证据：
1、谅解书，证实被害人王某、韦某甲收到苏立文、冷峰的退赔款后表示谅解。
2、体检书，证实冷峰参加中国某财产保险股份有限公司南宁市永新支公司2009年至2012年度的体检。
上述证据经庭审质证属实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人苏立文、冷峰以非法占有为目的，冒用他人名义签订合同，骗取他人财物，数额巨大，二被告人的行为已构成合同诈骗罪，公诉机关指控罪名不当，本院予以更正。被告人苏立文、冷峰在案发前如实向保险公司供述自己的犯罪行为，具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。苏立文、冷峰在案发前补缴了四位被害人的保费，案发后家属代为向两位被害人退赔了赃款，并取得被害人的谅解，可以从轻处罚。被告人及辩护人基于上述理由建议从轻处罚的意见，本院予以采纳。
关于公诉机关及冷峰的辩护人提出苏立文、冷峰的行为构成职务侵占罪的意见，经查，苏立文原为中国某财产保险股份有限公司南宁市永新支公司的员工，签有保险个人代理合同，但2011年5月29日到期后，未再与公司续签保险代理合同，其已不再是该公司职员，不具备职务侵占罪的主体；冷峰为苏立文自行找来的帮手，并非该公司职员，其亦不具备职务侵占罪的主体，冷峰的辩护人提交冷峰参加该公司组织的体检报告不足以证实冷峰就是该公司的职员，且公司已出具说明通知冷峰参加该公司组织的体检是由于工作的疏忽造成的，因此，该意见本院不予采纳。
关于冷峰的辩护人提出冷峰只参与指控前面四起犯罪事实的意见，经查，在案证据二被告人的供述、证人证言均证实二被告人事前有共谋，各有分工、互相配合，均起主要作用，均是主犯，均应共同承担责任，该意见本院不予采纳。
根据二被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人苏立文犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、被告人冷峰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 密
人民陪审员 黄 润
人民陪审员 何曼玲
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 陆露艳
附引用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免严重后果产生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。