宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兴民商初字第1629号
原告银川利基物资有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县。
法定代表人杨秀丽，该公司经理。
委托代理人范伟，宁夏黄河志律师事务所律师。
被告谭牛山，男，1955年3月6日出生，汉族，退休人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
被告宁夏建工集团有限公司第八分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
负责人苏克宁，该分公司总经理。
委托代理人董军，该分公司法务科长。
被告宁夏建工集团有限公司，住所地银川市兴庆区。
法定代表人刘德军，该公司董事长。
委托代理人王兆铎，该公司职员。
被告中卫市启源房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区中卫市。
法定代表人薛福军，该公司董事长。
委托代理人张明成，宁夏鸣钟律师事务所律师。
委托代理人高茜，宁夏鸣钟律师事务所律师。
原告银川利基物资有限公司与被告谭牛山、张尔鹏、宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司、中卫市启源房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月17日立案受理。2015年11月13日，本院依据原告的诉前财产保全申请，依法冻结了被告宁夏建工集团有限公司在中卫市启源房地产开发有限公司的到期债权150万元。2015年12月11日，原告自愿撤回对张尔鹏的起诉，本院予以准许，并依法组成合议庭于2015年12月24日、2016年1月27日公开开庭进行了审理。原告法定代表人杨秀丽、委托代理人范伟，被告谭牛山、被告宁夏建工集团有限公司第八分公司委托代理人董军、被告宁夏建工集团有限公司委托代理人王兆铎、被告中卫市启源房地产开发有限公司委托代理人张明成、高茜到庭参加诉讼。本案现已依法审理终结。
原告诉称，被告宁夏建工集团有限公司第八分公司取得中卫市福润苑B区保障房项目三标段工程，该公司将建设工程交由张尔鹏、谭牛山负责工程项目的施工及管理工作，因工程建设需要，陆续向原告采购钢材，并由原告承担运费送货至工程工地。截止2014年1月29日，被告尚欠原告货款125万元，经原告与被告工地负责人谭牛山协商，被告于2014年1月29日向原告支付货款40万元，下欠85万元未约定支付时间。后被告于2014年1月30日向原告支付了货款40万元。对于剩余的85万元货款，被告宁夏建工集团有限公司要求原告直接向被告中卫市启源房地产开发有限公司开具发票，并由该公司直接向原告支付货款。原告应被告宁夏建工集团有限公司的要求并持该公司开具的税收证明，在税务局为宁夏建工集团有限公司向中卫市启源房地产开发有限公司代开了发票，并承担了税金4万元，但中卫市启源房地产开发有限公司未向原告支付剩余货款。为此诉至法院，请求判令被告谭牛山、宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司、中卫市启源房地产开发有限公司向原告支付货款及税金共计89万元、违约金61万元，并承担本案诉讼费用。
被告谭牛山辩称，原告诉请的货款与谭牛山无关。涉案工程工地先由张尔鹏负责，后由谭牛山负责，原告诉称的钢材确供应在中卫市福润苑B区保障房项目三标段的工地上，共欠原告钢材款125万元，后中卫市启源房地产开发有限公司向原告支付了40万元，剩余货款85万元应由宁夏建工集团有限公司支付。
被告宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司辩称，本案是买卖合同纠纷，被告宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司从未与原告签订过买卖合同，也未成立过“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”，张尔鹏、谭牛山也不是宁夏建工集团有限公司第八分公司及宁夏建工集团有限公司的工作人员，宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司也从未授权该二人与原告签订相关买卖合同。故宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司不应该承担本案的付款责任。
被告中卫市启源房地产开发有限公司辩称，涉案工程的建设工程施工合同是宁夏建工集团有限公司与中卫市启源房地产开发有限公司签订的，至于工程是否交由张尔鹏、谭牛山负责并不清楚；中卫市启源房地产开发有限公司与原告不存在买卖合同关系，中卫市启源房地产开发有限公司向原告支付的40万元是借给谭牛山的，按照谭牛山的要求直接转入原告账户的；依据谭牛山向原告出具的《证明》可知，原告和谭牛山之间是债权债务转移关系，且已经明确终止了利息及违约金，原告不应在本案主张违约金。
经审理查明，2012年7月10日，原告与宁夏佰卓新能源科技开发有限公司、“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”签订《建筑工程钢材购销合同》，约定需方（甲方）为宁夏佰卓新能源科技开发有限公司，施工工程名称为中卫市福润苑B区保障房项目三标段，工程挂靠单位为宁夏建工集团有限公司第八分公司，供方（乙方）为银川利基物资有限公司；由乙方向甲方供应圆钢、二级钢螺纹钢，供应钢材的价格为：线材?6.5-?10、螺纹?16-?25税前单价4200元／吨，型号为?12和?14的螺纹钢、圆钢税前价格为4300元／吨；如需出具发票，每吨在钢材单价基础上加价160元；乙方为甲方供货数量累计达500吨为一个结算周期，货到工地三个工作日之内，甲方付清该笔货款的70%，乙方再次向甲方供货达到200吨时，结清上次余款，再累计达500吨时，支付本次500吨货款的70%，以此循环直至工程主体完工，甲方付清全部货款；甲方保证于2012年12月30日前付清所欠乙方全部货款，如不能付清，甲方承诺按每天每吨10元支付违约金。宁夏佰卓新能源科技开发有限公司在该合同“甲方单位（盖章）”处盖章，张尔鹏在“法定代表人（签字盖章）”处签字，“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”亦在“甲方单位（盖章）”下方盖章。合同签订后，原告按约向中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段工地供应了钢材共计725吨、货款共计305.00089万元，张尔鹏分别于2012年10月8日、10月9日、2013年2月8日向原告支付货款100万、50万元、30万元，共计180万元。被告谭牛山负责中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目的施工管理工作后，于2014年1月29日向原告出具《证明》，载明：银川利基物资有限公司与张尔鹏签署的2012年度钢材购销合同（指上述《建筑工程钢材购销合同》），由于谭牛山的介入于2014年1月30日终止，之前与张尔鹏签署的合同共计欠银川利基物资有限公司钢材款125万元，合同所涉及的利息、违约金相对终止；谭牛山于2014年1月29日付款40万元，下欠85万元。当日，被告谭牛山向中卫市启源房地产开发有限公司借款40万元，中卫市启源房地产开发有限公司于2014年1月30日按照谭牛山的要求将该40万元直接转入原告账户。因剩余货款85万元一直未付，为此原告诉至本院。
另查明，宁夏建工集团有限公司第八分公司系宁夏建工集团有限公司设立的分公司。中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段工程由中卫市启源房地产开发有限公司发包给宁夏建工集团有限公司，宁夏建工集团有限公司指派宁夏建工集团有限公司第八分公司对该工程进行施工管理，并成立“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”，该项目部的工作由张尔鹏负责，后由谭牛山负责。2012年8月8日，宁夏建工集团有限公司第八分公司通过“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”与宁夏海业工程机械设备租赁有限公司签订《塔式起重机租赁合同》，向该公司租赁4台塔式起重机用于中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段工地，该租赁合同加盖了“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”的印章；宁夏建工集团有限公司第八分公司经张尔鹏向中卫市启源房地产开发有限公司提供接受工程款的银行账号时也使用了“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”的印章。宁夏佰卓新能源科技开发有限公司未实际履行《建筑工程钢材购销合同》，该合同由张尔鹏以“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”的名义履行，且谭牛山对张尔鹏负责该项目部时所收原告钢材及欠原告的钢材款均予以认可。
本院认定的上述事实，有原告提交的《建筑工程钢材购销合同》原件、《货款结算单》原件、（2015）金民商初字第143号《民事判决书》原件、《证明》原件、《银行付款凭证》原件、《宁夏银行付款凭证》原件各1份，《送货单》原件、《销货清单》原件各2份，《出库单》7份，本院与薛福军的《谈话笔录》和从中卫市启源房地产开发有限公司调取的宁夏建工集团有限公司第八分公司提供的银行账号、《中国建设银行电汇凭证》及《中卫市启源房地产开发有限公司工程（材料）付款审批表》，以及原、被告的当庭相关陈述为凭，以上证据经法庭质证核实，符合证据的真实性、合法性及关联性，本院予以采信。
本院认为，“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”系宁夏建工集团有限公司第八分公司设立，该项目部对外发生的民事法律关系产生的民事责任应由宁夏建工集团有限公司第八分公司承担。“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”与原告签订的《建筑工程钢材购销合同》系有效合同，原告与被告宁夏建工集团有限公司第八分公司之间的买卖合同法律关系合法有效。原告向该项目部供应钢材共计305.00089万元，在张尔鹏向原告支付货款180万元、谭牛山向原告支付40万元后，剩余货款85万元应由宁夏建工集团有限公司第八分公司予以支付。根据公司法的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任应由公司承担。宁夏建工集团有限公司对该剩余货款85.00089万元亦负有支付义务。故对原告要求被告宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司支付货款85万元的诉讼请求，本院予以支持。宁夏建工集团有限公司第八分公司在与宁夏海业工程机械设备租赁有限公司订立的《塔式起重机租赁合同》及经张尔鹏向中卫市启源房地产开发有限公司提供接收工程款的银行账号均使用了“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”的印章，故对被告宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司辩称从未与原告签订过买卖合同，也未成立过“宁夏建工集团有限公司第八分公司中卫市福润苑B区保障房项目Ⅲ标段项目部”，张尔鹏、谭牛山不是宁夏建工集团有限公司第八分公司及宁夏建工集团有限公司的工作人员的辩解意见，本院不予采纳。被告谭牛山向原告出具《证明》，称原告与张尔鹏签订的钢材购销合同由于谭牛山的介入而终止，谭牛山承诺于2014年1月29日向原告支付货款40万元，并认可下欠货款85万元，后被告谭牛山向原告支付货款40万元。故被告谭牛山也应向原告承担支付剩余货款及出具《证明》前违约金的义务。因原告未向本院提交证据证明中卫市启源房地产开发有限公司就上述货款负有付款义务，故对原告要求被告中卫市启源房地产开发有限公司支付货款的诉讼请求，本院不予支持。关于违约金，《建筑工程钢材购销合同》约定如货款于2012年12月30日前未付清，则按每天每吨10元支付违约金，自2013年1月1日截至谭牛山向原告出具《证明》的2014年1月29日止，共计违约394天，但被告宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司认为依据合同约定计算的违约金过高，请求对违约金进行调整，且原告亦同意本院就违约金予以适当调整，故本院按照未付货款的30%支持违约金25.50万元（85万元×30%）。原告未提供证据证明被告应向其支付税金4万元，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司、谭牛山于本判决生效之日起十日内支付原告银川利基物资有限公司货款85万元、违约金25.50万元；
二、驳回原告银川利基物资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18300元，由被告宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司、谭牛山负担13482元，原告负担4818元；保全费5000元，由被告宁夏建工集团有限公司第八分公司、宁夏建工集团有限公司、谭牛山负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 长 杨远慧
人民陪审员 马 丽
人民陪审员 张颜芳
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 王 璐
附本案适用相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。