湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终5327号
上诉人（原审第三人）中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司。
负责人廖文常，系该公司总经理。
委托代理人吴东旭，湖南东方阳光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李军。
委托代理人刘双秀，湖南泓锐律师事务所律师。
委托代理人刘杰，湖南泓锐律师事务所律师。
原审被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司。
法定代表人赵敬谦，系公司总经理。
委托代理人高丽琼，湖南光阳律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市分公司与被上诉人李军，原审被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司旅游合同纠纷一案，上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市分公司不服宁乡县人民法院（2016）湘0124民初字第35号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司委托代理人吴东旭，被上诉人李军及委托代理人刘双秀、刘杰，原审被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司法定代表人赵敬谦及委托代理人高丽琼均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告李军诉称：2015年8月17日，原告李军至被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司漂流，二人乘坐一条橡皮漂流艇，当漂过38米高难度垂直落差冲浪点，到达戏漂池后，原告腰部脊椎受伤，后被送至医院治疗，住院31天。经湘雅司法鉴定中心鉴定，原告构成9级伤残。原告购买门票上艇漂流，双方形成旅游合同关系，被告未履行安全保障义务，请求依法判决被告赔偿原告各项经济损失176671.7元（已扣除被告己支付的医药费）。
原审被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司辩称：1、原告的损害是因自身疏忽安全和自身体质所致。2、答辩人无违法经营和管理疏忽的过错。3、原告的经济损失应由原告自行承担。4、如果答辩人对原告的损害有赔偿义务，赔偿义务应当由承保单位中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司承担。
原审第三人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司辩称：1、被告在经营过程中不存在过错，没有违反法律和不符合标准的行为，原告的受伤是因为从事漂流项目，该项目具备一定的危险性，原告对风险是明知的，原告受伤是发生在漂流过程中，是项目本身风险所致，并非被告提供的设施存在问题，原告要求赔偿没有事实和法律依据。2、第三人与被告之间属于保险合同关系，被告如需承担责任，保险公司与被告之间的赔偿问题根据保险合同约定来承担，保险每次事故伤亡赔偿限额是200000元，医疗费限额20000元，医疗费500元免赔，即医疗费超过500元才予以赔偿，赔付比例90%，双方合同约定精神损害赔偿责任不属于保险公司承担范围。3、本案属于侵权纠纷，原告伤残鉴定适用标准错误，保险公司认为应该根据道路交通事故评残标准对原告伤残等级进行评定，不能用工伤标准，请求对原告的伤残等级重新鉴定。
原审法院经审理查明，2015年8月17日，原告李军至被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司经营的龙凤峡漂流项目漂流，二人乘坐一条橡皮漂流艇，当漂过38米高难度垂直落差冲浪点，原告腰部脊椎受伤，到达戏漂池后，原告腰部疼痛，工作人员将原告和漂流艇一起抬到岸上，后送至医院治疗，住院31天。2015年11月27日，原告伤情经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，原告李军T9椎体压缩性骨折，构成9级伤残，误工期5个月，护理期2个月。该院对本次事故给原告李军造成的损失核定为:医疗费20301.92，残疾赔偿金115352元（28838元/年×20年×20%）,住院期间伙食补助费1860元（60元／天×31天），护理费6660元（111元／天×60天），交通费800元，鉴定费1300元，误工费7280元（72.8元／天×100天），被扶养人生活费21451元（原告母亲汤细珍，1946年2月21日出生，19501元/年×11年×20%÷2人＝21451元），营养费1000元，共计176004.92元。另查明，被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司在第三人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司购买了风景名胜区责任保险，保险期限为2015年7月10日零时起至2015年9月25日二十四时止，双方特别约定，每次事故每人人身伤亡赔偿限额200000元，每次事故每人医疗费用赔偿限额20000元（500元免赔，赔付比例90%）。被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司己支付原告李军21709.52元。
该院认为：本案的旅游合同是原告李军与被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司签订，系双方的真实意思表示，合同内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，双方旅游合同关系合法有效。在旅游合同履行过程中，由于湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司未尽到安全保障义务，致使李军受伤，已构成违约，依法应承担相应的民事责任。第三人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司主张李军的伤残等级应按《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定。李军系在漂流过程中受伤，依据湖南省高级人民法院于2003年3月7日下发的湘高法〖2003〗27号文件《关于确定人身损害伤残程度评定标准的通知》明确规定人身损害案件中的伤残评定，统一适用《职工工伤与职业病残程度评定》为评残标准，故按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定明显不妥，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司的申请重新鉴定的理由不成立，该院不予采纳。根据湖南省湘雅司法鉴定中心[2015]临鉴字第1392号鉴定意见书的鉴定意见，李军构成9伤残。故李军要求湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司支付伤残赔偿金115352元（28838元×20年×20%）的请求合法，该院予以支持。住院伙食补助按国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为1860元（60元/天×31天）。护理费认定为6660元（111元／天×60天）。对交通费，该院酌情认定800元。关于营养费，该院予以酌情认定1000元。鉴定费1300元，该院予以确认。原告主张按旅游合同纠纷处理，要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，没有合同约定及法律依据，该院不予支持，第三人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司辩称不承担精神损害抚慰金的意见，该院予以支持。综上，宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司应赔付给李军的损失为176004.92元。以上的赔偿款项本应由宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司向李军支付，但因宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司在中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司投保了旅行社责任保险。依据保险合同的约定，被保险人（宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司）对第三者（李军）应负的赔偿责任确定的，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应当承担赔偿责任。故宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司主张中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在旅行社责任保险的承保范围内直接赔付的请求合法，该院予以支持。事故的损失先由被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在风景名胜区责任保险医疗费赔偿限额范围内赔偿原告李军17821.73元（扣除500元免赔，赔付比例90%），在人身伤亡赔偿限额内赔偿原告李军154403元（扣除鉴定费1300元）。原告李军剩余3780.19元，由宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第七条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在风景名胜区责任保险医疗费赔偿限额范围内赔偿李军17821.73元（扣除500元免赔，赔付比例90%），在人身伤亡赔偿限额内赔偿李军154403元（扣除鉴定费1300元）。二项合计172224.73元。以上款项，限中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于判决生效之日起三日内付清。宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司己垫付李军21709.52元。中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司赔偿款项中支付李军154295.4元，支付宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司17929.33元。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司赔偿李军3780.19元（已支付）。
三、驳回李军的其他诉讼请求。
案件受理费1184元，由宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司共同承担。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司不服原审判决，上诉称，宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司在经营过程中不存在过错，没有违反法律和不符合标准的行为，李军的受伤是因为从事漂流项目，该项目具备一定的危险性，李军对风险是明知的，李军受伤是发生在漂流过程中，是项目本身风险所致，并非宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司提供的设施存在问题，李军要求赔偿没有事实和法律依据。请求驳回李军的诉讼请求。
二审期间，双方均未提供新的证据。
本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。
本院认为，本案的旅游合同是被上诉人李军与原审被告湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司签订，系双方的真实意思表示，合同内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，双方旅游合同关系合法有效。在旅游合同履行过程中，由于湖南宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司未尽到安全保障义务，致使李军受伤，已构成违约，依法应承担相应的民事责任。因宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司在上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司投保了旅行社责任保险。依据保险合同的约定，被保险人（宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司）对第三者（李军）应负的赔偿责任确定的，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应当承担赔偿责任。故中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应当在旅行社责任保险的承保范围内对宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司应当赔偿给李军的经济损失承担直接赔付的责任。原审法院根据湖南省湘雅司法鉴定中心[2015]临鉴字第1392号鉴定意见书的鉴定意见，确认被上诉人李军的损失为：医疗费20301.92，残疾赔偿金115352元（28838元/年×20年×20%）,住院期间伙食补助费1860元（60元／天×31天），护理费6660元（111元／天×60天），交通费800元，鉴定费1300元，误工费7280元（72.8元／天×100天），被扶养人生活费21451元（原告母亲汤细珍，1946年2月21日出生，19501元/年×11年×20%÷2人＝21451元），营养费1000元，共计176004.92元。原审法院根据保险合同约定，判决上述损失由中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司在风景名胜区责任保险医疗费赔偿限额范围内赔偿李军17821.73元，在人身伤亡赔偿限额内赔偿李军154403元。二项合计172224.73元；宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司赔偿李军3780.19元。本院予以确认。
针对上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司的上诉理由，经审查，没有证据证明被上诉人李军在漂流过程中有故意违规致伤的情况，宁乡龙凤峡生态旅游开发有限公司在经营过程中是否存在过错，均不影响其应承担的安全保障义务，因其在经营过程中造成李军受伤，应当承担赔偿责任。故对上诉人的上诉理由，本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1184元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周立文
审判员 欧阳宁
审判员 唐亚飞
二〇一六年十一月二十四日
书记员 张 智
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。