新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)新0103民初4854号
原审原告（一审原告、二审被上诉人、被申请人）：蔡国义，男，汉族，1962年11月23日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市。
委托代理人：王慧平，新疆世源律师事务所律师。
委托代理人：杨秋芳，新疆盛年律师事务所律师。
原审被告（一审被告、二审上诉人、再审申请人）：苏娜，女，汉族，1977年07月22日出生，水磨沟区西虹东路桂安防火门新疆销售处经营者（个体），住乌鲁木齐市水磨沟区西虹东路***号。
委托代理人：张树兵，新疆资本律师事务所律师。
委托代理人：刘宇，新疆资本律师事务所律师。
原审原告蔡国义诉原审被告苏娜提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年3月24日作出（2014）沙民一初字第1476号民事判决，苏娜不服该判决，向乌鲁木齐市中级人民法院提出上诉，该院于2015年8月7日作出（2015）乌中民一终字第559号民事判决，驳回上诉，维持原判。苏娜不服该判决，向新疆维吾尔自治高级人民法院申请再审，该院提审了本案，并于2017年2月28日作出（2016）新民再218号民事裁定，撤销（2014）沙民一初字第1476号民事判决和（2015）乌中民一终字第559号民事判决，将本案发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2017年5月25日公开开庭审理了本案。原审原告蔡国义的委托代理人王慧平、杨秋芳,被告苏娜及其委托代理人张树兵、刘宇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原一审查明，2013年7月10日，新疆新颐园房地产有限公司（甲方）与水磨沟区西虹东路桂安防火门新疆销售处（乙方,以下简称：桂安防火门新疆销售处）签订《工业品买卖合同》，由乙方向甲方提供防火门用于秀城小区1-11号楼。同日，乙方出具承诺函，内容为：“我单位承诺由我公司负责安装的秀城小区1#至11#防火门。安装期间施工电梯的使用、门框内砂浆、水电费由我方支付”。
原告蔡国义系由本案证马某震找来在上述工地从事防火门的搬运工作。2013年11月12日下午15时许，原告在8号楼搬运防火门时，一楼电梯厅门处于敞开状态，一楼楼道也没有照明设施，光线黑暗。原告不知电梯已上升，进入电梯后踏空坠落，当即昏迷，后被送往新疆维吾尔自治区中医院住院治疗37天。原告的伤情经鉴定，已构成八级伤残。
另查明，关于此次事故的赔偿问题，原告于2014年初已诉至本院，被告乌鲁木齐鑫诚德楼宇设备有限公司、被告新疆新颐园房地产开发有限公司与原告达成调解，本院出具(2014)沙民一初字第405号民事调解书，由被告乌鲁木齐鑫诚德楼宇设备有限公司补偿原告蔡国义20000元；被告新疆新颐园房地产开发有限公司在本案中不承担责任。
原一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告在桂安防火门新疆销售处所销售门的安装作业中从事搬运门的工作并受伤，证马某震出庭作证其与被告苏娜之间系承揽关系，原告蔡国义是其雇佣的员工。而新疆新颐园房地产有限有限公司与桂安防火门新疆销售处签订的《工业品买卖合同》标的高达4513564元，证马某震与被告苏娜之间却并未有书面承揽合同。另外，申请证据保全公证的申请人系桂安防火门新疆销售处，委托代理人为证马某震，该委托事项马某震的承揽加工没有联系，证马某震陈述的只有以桂安防火门新疆销售处的名义进行公证也没有法律依据，且证马某震的证人证言系孤证，没有其他书面证据相互印证，本院马某震所称与原告系雇佣关系的证言不予采信。
原告的受伤致残发生于桂安防火门新疆销售处所销售门的安装作业从事搬运门的工作中，且其工资最终由苏娜支付，桂安防火门新疆销售处对事故电梯的使用出具承诺函，相关证人也证明了原被告之间的雇佣关系，被告作为桂安防火门新疆销售处的个体业主，理应对原告的相关损失承担赔偿责任。
原告蔡国义作业过程中，在灯光不好，电梯门打开里面也没有灯光的情况下，冒然进入电梯造成自身受伤致残，未尽到相应的注意义务，对事故的发生存在过失，也应承担相应的责任，以30％较为适宜。乌鲁木齐鑫诚德楼宇设备有限公司补偿原告蔡国义20000元与本案被告苏娜所承担的赔偿责任性质不同，不影响被告苏娜承担其对原告的赔偿责任。关于原告诉求的赔偿数额，原告主张医疗费96850.28元，有票据为证，本院予以确认；原告主张残疾赔偿金119244元（19874元×20年×30％），符合法律规定，本院予以确认；原告主张误工费15157.73元（49843元÷365天×111天），依据医嘱及出院证明，原告休息天数确为111天，本院对其主张误工费予以确认；原告主张住院伙食补助费925元（25元×37天），符合法律规定，本院予以确认；原告主张营养费1000元符合法律规定，本院予以确认；原告主张精神损害抚慰金3000元过高，本院确认为2000元；原告主张交通费500元有票据为证，本院予以确认。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：一、被告苏娜赔偿原告蔡国义医疗费67795.20元（96850.28元×70%）；二、被告苏娜赔偿原告蔡国义残疾赔偿金83470.80元（19874元×20年×30％×70%）；三、被告苏娜赔偿原告蔡国义误工费10610.41元（49843元÷365天×111天×70%）；四、被告苏娜赔偿原告蔡国义住院伙食补助费647.50元（25元×37天×70%）；五、被告苏娜赔偿原告蔡国义营养费700元（1000元×70%）；六、被告苏娜赔偿原告蔡国义交通费350元（500元×70%）；七、被告苏娜赔偿原告蔡国义精神损害抚慰金2000元；八、驳回原告蔡国义的其它诉讼请求。
原审原告蔡国义诉至本院称，2013年9月3日，桂安防火门新疆销售处雇佣我乌鲁木齐市二代搬运防火门。因防火门很重且楼层很高，桂安防火门新疆销售处为了节省人力，按时完成与新疆新颐园房地产开发有限公司之间约定的工程进度，向乌鲁木齐鑫诚德楼宇设备有限公司租用了刚安装还未通过验收的电梯用于搬运防火门，桂安防火门新疆销售处明知电梯存在安全隐患，仍要求搬门的工人使用该电梯。同年11月12日下午15时许，我在8号楼搬运防火门时，一楼电梯厅门处于敞开状态，一楼楼道也没有照明设施，光线黑暗。蔡国义不知电梯已经上升，其进入电梯后踏空坠落，当即昏迷，造成严重损伤。桂安防火门新疆销售处雇佣原告从事搬运工作，其在工作中坠落致伤，被告应对原告从事雇佣工作中所遭受的损害承担赔偿责任。原告受伤后，经新疆维吾尔自治区中医院救治，诊断为：腰2椎体爆裂骨折伴不全瘫、腰1、3、4椎体及附件骨折等多处损伤，实际住院37天。后经新疆新医司法鉴定所鉴定：被鉴定人腰椎共计4个椎体压缩性骨折，遗留腰部活动受限，残疾等级为八级。综上，原告系来疆务工人员，被告知道其受伤后不是主动赔偿，而是推卸责任，为维护原告的合法利益，诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费96850.28元、伤残赔偿金119244元、误工费15157.73元、住院伙食补助费925元、营养费1000元、精神抚慰金3000元、交通费500元、鉴定费700元，共计237377.01元；要求被告承担本案诉讼费、邮寄送达费等相关费用。
原审被告苏娜辩称，原告的诉讼请求不能成立，所述与事实不符。首先，原告起诉主体错误，被告与原告之间不存在雇佣关系，马某震雇佣的原告；根据法律规定，在诉讼中个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但同时注明该字号经营者的基本信息。本案原告起诉状列明的主体为苏娜，事实及理由部分却说受桂安防火门新疆销售处雇佣，原告应以营业执照上登记的字号为当事人。因此，原告起诉主体错误，应予以驳回。其次，被告将秀城二代防火门的安装业务承揽给马某震，原告又马某震处承揽了部分业务。即便双方是口头合同，亦不违反法律规定，承揽合同与雇佣合同有一定的区别。因此，被告不应当承担赔偿责任。第三、原告受伤的原因是开发商安装的电梯未交付使用，且原告已从开发商和电梯公司得到了赔偿，原告的起诉属于重复诉讼，不应得到双重赔偿。第四、原告的劳务费用是马某震实际支付，而不是被告。第五、从被告委托公证公某书中可以很明显看出，涉案电梯存在安全隐患。原告在使用电梯过程中发生事故，其自身存在较大过错，应承担大部分责任。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年7月10日，新疆新颐园房地产有限公司（甲方）与桂安防火门新疆销售处（乙方）签订一份《工业品买卖合同》，约定：由乙方向甲方提供防火门用于秀城小区1-11号楼，由乙方负责送货到甲方施工的工地，且在施工期间乙方的工作人员如发生工伤、安全、违法等行为由乙方负责。同日，乙方出具承诺函，内容为：“我单位承诺由我公司负责安装的秀城小区1#至11#防火门。安装期间施工电梯的使用、门框内砂浆、水电费由我方支付”。
原告蔡国义马某震找来在涉案工地从事防火门的搬运工作。2013年11月12日下午15时许，原告在8号楼搬运防火门时，一楼电梯层门处于敞开状态，一楼楼道也没有照明设施，光线黑暗。原告不知窖箱已上升，其进入电梯后踏空坠落，致其受伤（涉案电梯尚未交付使用），后被送至新疆维吾尔自治区中医院住院治疗37天。原告花费医疗费96850.28元，出院证明载明医嘱要求全休，并注意营养等。
另查明，关于此次事故的赔偿问题，原告于2014年初以健康权、身体权为由诉至本院，被告乌鲁木齐鑫诚德楼宇设备有限公司、被告新疆新颐园房地产开发有限公司与原告达成调解，由被告乌鲁木齐鑫诚德楼宇设备有限公司补偿原告蔡国义20000元；被告新疆新颐园房地产开发有限公司在本案中不承担责任。
2015年1月19日，因被告对原告单方委托鉴定机构出具的鉴定结论不认可，其要求对原告的伤残等级进行鉴定。同年2月15日，本院委托新疆祥云司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，该所的鉴定结论为：被鉴定人蔡国义的伤残程度为八级伤残。
2015年3月12日庭审笔录【（2014）沙民一初字第1476号案】载明，证马某震当庭陈述：其与苏娜之间没有合同，属于口头协议。但是，苏娜向新疆维吾尔自治区高级人民法院申请再审时，针对本案的涉案工程其提交一份马某震于2013年7月2日签订的《工程施工承包合同》。
2017年6月2日，原告申请要求调取（2013）新证民字第34221公某书中，申请人桂安防火门新疆销售处公证时是否马某震出具授权委托书。经本院调取（2013）新证民字第34221号公证档案载明（该公证是蔡国义受伤后，桂安防火门新疆销售处作为申请人委马某震前往事发地为固定证据所作公证）：2013年11月26日，桂安防火门新疆销售处马某震出具一份授权委托书，由其作为代理人申请对乌鲁木齐市仓房沟东路505号秀城2代8号楼、9号楼第一层的室内电梯现状进行保全证据的公证。其中公证申请表（之二）申请单位名称为：水磨沟区西虹东路桂安防火门新疆销售处，委托代理马某震，其职务一览中注明：工长。以马某震在2013年11月26日申请中表述：本人及工人在秀城二代工地，为桂安防火门实施防火门搬运，工人蔡国义在使用8号楼室内电梯时失足跌入地下负二室，造成骨折。
2017年5月25日，原告提供的工商档案显示：单位名称为水磨沟区西虹东路桂安防火门新疆销售处，经营者：苏娜，类型：个体工商户，组成形式：个人经营，注册日期：2010年1月14日。
以上事实有合同、证人证言、承诺函公某书、票据、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为，本案的争议焦点为：本案被告主体是否有误；蔡国义与苏娜之间是否存在雇佣关系；蔡国义的起诉是否属于重复诉讼；蔡国义是否应当承担主要责任；原告蔡国义诉求的赔偿数额。
一、本案被告主体是否有误。
根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十九条之规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应当同时注明该字号经营者的基本信息。”该司法解释施行是2015年2月4日，而本案原告蔡国义诉至本院是2014年，依照当时的规定即最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第四十六条之规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人，有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。”依据上述规定，原告蔡国义在起诉状中将苏娜列为本案被告，并注明其系水磨沟区西虹东路桂安防火门新疆销售处的经营者并无不当。据此，苏娜主张被告主体有误无依据，本院予以驳回。
二、蔡国义与苏娜之间是否存在雇佣关系。
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。桂安防火门新疆销售处在履行其与新疆新颐园房地产有限公司签订防火门的合同中，马某找来蔡国义在该工程提供劳务的过程中（搬运门），不慎受伤。而马某作为桂安防火门新疆销售处的委托代理人，其在公证申请表中表述“本人及工人”以及公证申请表（之二）均证实马某作为桂安防火门新疆销售处的员工，其上述行为系履行职务行为。因此，苏娜称其与蔡国义之间不存在雇佣关系的辩解理由与事实不符，本院不予采信，对此主张予以驳回。
三、蔡国义的起诉是否属于重复诉讼。
蔡国义以提供劳务者受害责任纠纷提起本案诉讼，与已生效的民事调解书确定的乌鲁木齐鑫诚德楼宇设备有限公司补偿蔡国义20000元责任性质不同。故不存在蔡国义重复诉讼，获得双重赔偿的问题。被告苏娜的此项主张不成立，本院予以驳回。
四、蔡国义是否应当承担主要责任。
苏娜承接了此项工程，其在涉案电梯尚未验收，就予以使用，其对此次事故的发生负有主要责任，其应承担70%的赔偿责任较妥。蔡国义在工作场所视线不好的情况下，就冒然进入电梯，对事故的发生负有一定的责任，其应承担30%的责任适宜。被告苏娜称原告蔡国义应承担主要责任无依据，本院予以驳回。
五、关于原告诉求的赔偿数额。
原告主张医疗费96850.28元，有票据为证，本院予以确认；原告主张残疾赔偿金119244元（19874元×20年×30％），符合法律规定，本院予以确认；原告主张误工费15157.73元（49843元÷365天×111天），依据医嘱及出院证明书，原告休息天数确为111天，本院对其主张误工费予以确认；原告主张住院伙食补助费925元（25元×37天），符合法律规定，本院予以确认；原告主张营养费1000元符合法律规定，本院予以确认；原告主张精神损害抚慰金3000元过高，本院酌定为2000元；原告主张交通费500元有票据为证，本院予以确认。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，判决如下：
一、被告苏娜赔偿原告蔡国义医疗费67795.20元（96850.28元×70%）；
二、被告苏娜赔偿原告蔡国义残疾赔偿金83470.80元（19874元×20年×30％×70%）；
三、被告苏娜赔偿原告蔡国义误工费10610.41元（49843元÷365天×111天×70%）；
四、被告苏娜赔偿原告蔡国义住院伙食补助费647.50元（25元×37天×70%）；
五、被告苏娜赔偿原告蔡国义营养费700元（1000元×70%）；
六、被告苏娜赔偿原告蔡国义交通费350元（500元×70%）；
七、被告苏娜赔偿原告蔡国义精神损害抚慰金2000元；
八、驳回原告蔡国义的其它诉讼请求。
上述款项165573.91元，被告苏娜应于本判决生效之日起十日内一次性向原告蔡国义给付，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案请求标的237377.01元，给付标的165573.91元，占请求标的的69.75%。案件受理费4860.66元、保全费1706.89元，邮寄送达费20元，合计6587.55元，由被告苏娜承担69.75%即4594.82元，由原告蔡国义承担30.25%即1992.73元。鉴定费700元，由被告苏娜承担69.75%即488.25元，由原告蔡国义承担30.25%即211.75元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 陈立娟
人民陪审员 刘雪花
人民陪审员 冯作斌
二〇一八年一月十日
书 记 员 王建华