中华人民共和国
山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）滨中民二外字第2号
原告：凯纱国际私人有限公司（COSAINTERNATIONALPTELTD），住所地：新加坡城市联合商厦帕西盘江路0706号102F（102FPasirPanjangRoad，#07-06CitilinkWarehouseComplex，Singapore）。
法定代表人：周桂凤，该公司董事长。
委托代理人：那海涛，北京市京伦律师事务所律师。
委托代理人：朱倩，北京市京伦律师事务所律师。
被告：山东佰利智能装饰建材有限公司，住所地：山东省阳信县银高经贸园区。
法定代表人：王新泉，该公司董事长。
委托代理人：董洪民，山东春光明律师事务所律师。
第三人：阳信金地果蔬食品有限公司，住所地：山东省阳信县银高经贸园区。
法定代表人：王新泉，该公司董事长。
委托代理人：董洪民，山东春光明律师事务所律师。
原告凯纱国际私人有限公司（以下简称凯纱国际公司）与被告山东佰利智能装饰建材有限公司（以下简称佰利建材公司）、第三人阳信金地果蔬食品有限公司（以下简称金地果蔬公司）公司解散纠纷一案，于2012年1月13日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2012年3月23日公开开庭审理了本案，凯纱国际公司委托代理人那海涛，佰利建材公司、金地果蔬公司法定代表人王新泉、委托代理人董洪民到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告凯纱国际公司诉称，2005年5月31日，凯纱国际公司与第三人金地果蔬公司签订《中外合资佰利建材公司合同》一份，约定双方在中国境内建立合资企业即佰利建材公司，公司注册资本为30万美元，其中凯纱国际公司出资147000美元，占公司股份的49%，金地果蔬公司出资153000美元，占公司股份的51%。佰利建材公司自2005年成立以来，从未按照法律规定或合同、章程的约定召开过股东会和董事会，从未就公司经营事项形成过股东会或董事会决议，实际控制、管理佰利建材公司的均为金地果蔬公司，公司的经营管理、人事任命、财务税收等均由金地果蔬公司把持，导致公司经营管理混乱，无法建立起完备的公司管理及财务管理制度，公司连年亏损。佰利建材公司一直未设立董事会，凯纱国际公司作为佰利建材公司的股东，从未行使过股东在公司应享有的各项权利，因股东之间存在无法调和的矛盾，导致佰利建材公司经营处于停滞和瘫痪状态，凯纱国际公司曾多次提议召开股东会，就公司经营等重大问题与金地果蔬公司磋商，无奈金地果蔬公司置之不理，导致股东会无法召开，现佰利建材公司已构成股东会僵局，公司的经营活动己经停止。凯纱国际公司与金地果蔬公司之间己丧失信任与合作基础，公司无法继续经营。凯纱国际公司曾提议通过股份转让或回购的方式退出公司经营，金地果蔬公司仍置之不理，现凯纱国际公司己将所有救济手段用尽，为维护自身合法权益，避免出现更大损失，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，请求判令：解散佰利建材公司。
被告佰利建材公司在答辩期内未作答辩，在庭审中辩称，1、公司于2005年9月28日注册成立，公司注册之日即成立了董事会，凯纱国际公司诉称公司未成立董事会与事实不符。2、按照双方于公司设立前签订的《中外合资佰利建材公司合同》、《合作协议书》的约定，凯纱国际公司负责提供公司生产所需的技术、设备，并对设备负责选购、安装、调试，保证正常运转，提供新加坡佰利软模天花装饰材料、特温溶电导保温材料的全部技术，解决全部设备资金，负责创全国装饰材料名牌，向国外市场销售，但凯纱国际公司在佰利建材公司设立之后始终未履行上述义务，凯纱国际公司不到公司履职，亦不履行合同约定，使佰利建材公司不得不承接一些小型装饰工程维持公司的存续，凯纱国际公司的违约行为导致公司名存实亡。3、凯纱国际公司的不诚信行为，给公司造成巨大损失，其应承担赔偿责任。虽然凯纱国际公司存在不诚信行为，但金地果蔬公司还是本着干事创业的精神，愿与凯纱国际公司进行沟通，化解争议，争取继续合作。如凯纱国际公司坚持解散公司，其依法应对给公司造成的损失承担赔偿责任。
第三人金地果蔬公司在答辩期内未作答辩，在庭审中同意被告佰利建材公司的答辩意见。
经审理查明，被告佰利建材公司于2005年9月28日成立，注册资本为30万美元，企业类型为中外合资企业，中方股东为第三人金地果蔬公司，出资153000美元，占公司股份的51%；外方股东为原告凯纱国际公司，出资147000美元，占公司股份的49%。公司董事会成员为王新泉、周桂凤、林威廉、罗永德、范美丽。王新泉任董事长。佰利建材公司设立后，凯纱国际公司未参与公司的经营管理，亦从未召开股东会和董事会，公司生产所需的设备与技术一直没有到位，公司始终无法开展正常的生产经营，长期处于亏损状态。
2011年3月30日，凯纱国际公司出具委托书，委托北京市京伦律师事务所律师那海涛代其行使在佰利建材公司的股东权利。
2011年5月10日，凯纱国际公司代理人那海涛向金地果蔬公司发出召开临时股东会会议的通知，其中载明：“鉴于佰利建材有限公司章程规定的最高权力机关是董事会，但公司自2005年成立以来，多年没有成立董事会，一直没有建立完备的公司管理制度和财务制度，公司常年管理和财务制度混乱，对公司股东的权利造成严重影响，合资方凯纱国际公司委托北京京伦律师事务所那海涛律师全权代表委托人行使股东权利。根据《中华人民共和国公司法》、《中外合资企业法》、合资公司章程的有关规定及公司的实际情况，决定于2011年6月16日上午9点30分，在北京市京伦律师事务所会议室召开临时股东会。会议审议事项：1、建立董事会，确立董事长、副董事长和董事人选。2、董事会建立后，由董事会决定聘任总经理、副总经理、总审计师、总会计师等高级管理人员人选。3、建立完善的公司管理制度及财务制度；建立完备、合法的财务报销和费用支出制度。4、审议松江工程设计师费用、松江工程998214.87元成本问题及新加坡已垫付的费用的报销问题。5、审议2009年和2010年“财务费用”中列支的约24万元利息支出的问题。6、审议公司资产折旧费的问题。”
2011年6月23日，凯纱国际公司代理人那海涛第二次发函通知金地果蔬公司于2011年7月29日上午9点30分召开股东会会议，股东会召开的地点及审议的事项与第一次通知的内容相同。
2011年8月9日，凯纱国际公司代理人那海涛第三次向金地果蔬公司发出召开临时股东会会议的通知，其中载明：“凯纱国际公司先后两次向贵公司发出召开佰利建材公司股东会的会议通知，希望建立公司董事会，……。但贵公司一直未出席参加股东会，也未向凯纱国际公司做出回复，致使上述会议事项无法解决，合资公司的经营管理长期处于混乱无序的状态，致使凯纱国际公司的股东权益受到严重损害。有鉴于此，因佰利建材公司自成立以来一直没有建立董事会，又无法召开股东会，股东之间不能进行有效沟通，无法作出合理的经营决策，管理陷于混乱，为避免凯纱国际公司的股东权利受到更大的损害，避免公司财产的流失，维护凯纱国际公司的合法利益，现决定于2011年9月16日上午9点30分在北京市京伦律师事务所会议室召开股东会，就以下事项做出决议：1、由贵公司收购凯纱国际公司在合资公司中的股权或由合资公司回购凯纱国际公司的股权。2、若上述收购或回购不能达成一致意见，双方就解散该合资公司以及公司清算事宜进行协商，以避免凯纱国际公司更大的经济损失。”对于凯纱国际公司代理人那海涛三次向金地果蔬公司发出召开股东会通知，金地果蔬公司均以凯纱国际公司无权指定股东会召开的地点，按照公司章程的规定，股东会应在公司所在地召开为由，未前往北京市京伦律师事务所参加股东会。
上述事实，有《中外合资佰利建材公司合同》、《中外合资佰利建材公司章程》、工商登记材料、通知书、公证文书以及当事人的陈述笔录等证据在案为凭，上述证据已经当庭质证、认证，足以采信。
本院认为，本案为公司解散纠纷，原告凯纱国际公司为新加坡法人，故本案属涉外商事纠纷。从本案的管辖权来看，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定，因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同由中华人民共和国人民法院管辖。涉案公司注册地在滨州市，故本院依法对本案具有管辖权。从本案的法律适用来看，《中华人民共和国公司法》第二百一十八条规定，外商投资的有限责任公司和股份有限责任公司适用本法。《最高人民法院﹤关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定﹥》第八条规定，在中华人民共和国领域内履行的中外合资经营企业合同适用中华人民共和国法律。依照上述规定，佰利建材公司为中外合资经营企业，公司解散纠纷属公司法调整的范围，故本案应适用中华人民共和国法律作为处理实体问题的准据法。
根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。原告凯纱国际公司持有被告佰利建材公司49％的股权，故具有请求解散佰利建材公司的诉权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条规定，单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东以公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难为由提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十三条规定的，人民法院应予受理，该规定即是公司解散诉讼案件受理时形式审查的依据，亦是判决是否解散公司实体审查的标准。从本案的情况看，被告佰利建材公司属中外合资企业，公司自2005年9月28日设立以来，从未召开过股东会和董事会，凯纱国际公司也未参加公司的经营管理，公司生产经营所需的设备、技术一直没有到位，致使公司无法进行正常的生产经营，公司自设立以来始终处于亏损状态，经营管理发生严重困难，继续存续将使股东利益受到更大的损失，佰利建材公司已具备解散的条件，应予解散。凯纱国际公司主张解散公司的诉讼请求成立，本院予以支持。
在本案诉讼过程中，本院从希望当事人能够通过股权转让等途径实现纠纷股东的分离，以保持公司作为商事主体的存续角度出发，促使原告凯纱国际公司与第三人金地果蔬公司进行充分的协商，但因双方当事人意见分歧较大，未能达成任何协议。
综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第一条第（一）项之规定，判决如下：
解散被告山东佰利智能装饰建材有限公司。
案件受理费21858元，由被告山东佰利智能装饰建材有限公司负担。
如不服本判决，原告凯纱国际私人有限公司（COSAINTERNATIONALPTELTD）可在判决书送达之日起三十日内，被告山东佰利智能装饰建材有限公司及第三人阳信金地果蔬食品有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审判长 王忠民
审判员 吴 琦
审判员 张 雷
二〇一二年七月十三日
书记员 李海云