广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛三法刑初字第776号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人李某甲，男，身份证号码：×××2730，汉族，初中文化，无业，住河南省光山县。因本案于2015年10月26日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人徐建民，广东至高律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2015）667号起诉书指控被告人李某甲犯盗窃罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市三水区人民检察院指派代理检察员刘京京出庭支持公诉，被告人李某甲及辩护人徐建民到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控：2011年11月16日上午，被告人李某甲伙同刘某、李某乙、李某丙、李某丁、李某戊、杜某（均已判刑）经合谋后，雇请搬运工并驾车去到三水区西南街道石湖洲创业某路某号厂区内某某电器配件有限公司（下称某某公司），由刘某、李某戊在某某公司外接应，其他人进入某某公司，在搬运铜料时先趁机将部分铜料装进货车车厢暗格内，再以货车损坏为由卸下暗格以外的铜料，并将货车推出某某公司。后上述人员将暗格内2713.03公斤铜料以11万多元销赃，所得赃款按照一定比例分占。经鉴定，上述铜料价值人民币122016元。
2016年10月26日，被告人李某甲准备投案时被公安人员抓获，并在被告人李某甲处收缴赃款人民币12000元。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了相应的证据，并认为被告人李某甲无视国家法律，以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李某甲对指控的犯罪事实及罪名均没有异议。
辩护人徐建民提出以下辩护意见：一、被告人李某甲有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；二、被告人李某甲主动退赃且本案中被害人的损失已全部得以挽回，可酌情对被告人从轻处罚；三、被告人李某甲是初犯；四、被告人李某甲是从犯，依法应从轻或减轻处罚；建议本院对被告人李某甲宣告缓刑。
经审理查明：2011年11月16日上午，被告人李某甲伙同刘某、李某乙、李某丙、李某丁、李某戊、杜某（均已判刑）经合谋后，雇请搬运工并驾车去到三水区西南街道石湖洲创业某路某号厂区内某某公司，由刘某、李某戊在某某公司外接应，其他人进入某某公司，在搬运铜料时先趁机将部分铜料装进货车车厢暗格内，再以货车损坏为由卸下暗格以外的铜料，并将货车推出某某公司。后上述人员将暗格内2713.03公斤铜料以11万多元销赃，所得赃款按照一定比例分占。经鉴定，上述铜料价值人民币122016元。
以上事实，被告人李某甲在开庭审理过程中不持异议，且有公诉机关提供的被害单位员工廖某的陈述，被告人李某甲的供述和辩解，证人刘某、李某乙、李某戊、李某丁、李某丙、杜某、甘某、梁某、冯某、李某己的证言，辨认笔录，现场勘验检查工作记录，涉案财产价格鉴定结论书，委托报案书，户籍材料，某某公司损失货物单，收据，刑事判决书等证据证实，足以认定，本院予以确认。
另查明：2012年8月，某某公司收到同案人员李某乙、李某丙、李某丁、李某戊、刘某和杜某的家属代上述人员交来120000元赔偿款后，出具谅解书确认其单位的一切损失已得到赔偿，对上述人员表示谅解。
2016年10月26日上午11时许，被告人李某甲的妻子到佛山市公安局三水分局云东海派出所高丰社区民警中队询问投案事项。之后，被告人李某甲被公安人员根据前期侦查信息抓获。公安人员在本案中扣押被告人李某甲人民币12000元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、谅解书和收据。主要内容：2012年8月22日，同案人员李某乙、李某丙、李某丁、李某戊、刘某和杜某的家属代上述人员向某某公司赔偿12万元，某某公司出具谅解书确认其单位的一切损失已得到赔偿，对上述人员表示谅解。2015年12月29日，某某公司出具谅解书对被告人李某甲表示谅解。
二、证人胡某的证言。主要内容：她是被告人李某甲的妻子。2015年10月26日早上7时，她和李某甲在南海坐公交车打算到佛山市公安局三水分局高丰中队自首。李某甲在公交车上接到老乡邹某打来的电话说要收点废品，李某甲提前下车，后打电话叫她先去高丰中队等他，他办完事再过来。11时30分许，她来到高丰中队找一名办案警官被拒绝，中队前台致电另一名警察答复说自首要李某甲本人过来。后来她离开中队准备坐车离开三水，后接到警察用李某甲手机打来的电话，说已抓获李某甲，叫她回来高丰中队。她返回高丰中队看见李某甲，并按照警察要求将李某甲的钥匙、手机先带回去。16时许，她把自己带来的12000元交给警察扣押后就离开中队了。
三、被告人李某甲的供述和辩解。主要内容：他于2015年1月26日11时许在南海区大沥镇横江一家快餐店外面被民警抓获。被告人李某甲在侦查阶段没有提到自首的事情，在庭审中作以下供述：他于2015年10月26日和证人胡某坐公交车准备到高丰民警中队，在车上接到姐夫的电话说有事要他回去，他就先回去处理事情而叫证人胡某先到派出所代为投案。之后胡某打电话问他什么时候过去，他说中午吃完饭再过去。之后就有公安人员过来抓他了。他被抓获的时间为当天中午12时左右。
四、扣押决定书、扣押清单和照片。主要内容：公安人员扣押被告人李某甲人民币12000元。
五、公安机关出具的抓获经过。主要内容：2015年10月26日，公安人员根据情报信息在南海区大沥镇横江一家快餐店将被告人李某甲抓获。
六、佛山市公安局三水分局云东海派出所出具的材料说明。主要内容：2015年10月26日上午11时许，被告人李某甲的妻子胡某一个人来到云东海派出所高丰社区民警中队的前台询问如果李某甲过来投案自首可否办理取保候审之类的问题，民警告知她尽快劝李某甲过来投案自首，但答复她是否办理取保候审由上级领导决定。当日上午9时许，该所刑警中队已经根据前期侦查取得的情报信息前往南海区大沥镇横江一家快餐店抓获被告人李某甲。
辩护人徐建民提出被告人李某甲有自首情节。经审查，本院认为被告人李某甲不属于正在投案途中或者确已准备去投案，也不属于其他符合立法本意应当视为自动投案的情节，即没有自动投案情节，不是自首。理由如下：一、公安机关出具的材料说明证实公安机关是根据其他情报而不是根据证人胡某的证言抓获被告人李某甲的，证人胡某来到高丰社区民警中队的时间及被告人李某甲被抓获的时间对此予以印证。二、证人胡某在值班民警没有明确可以办理取保候审后没有向值班民警表明被告人李某甲等一下将会来投案。三、被告人李某甲在侦查阶段没有供述过自首的问题，而其在庭审中的供述也与证人胡某的证言不一致，如被告人李某甲供述称胡某打电话问他什么时候过去，他说中午吃完饭再过去，而证人胡某则称警察答复说自首要李某甲本人过来后她离开中队准备坐车离开三水，后李某甲被抓获后再返回高丰社区民警中队；因此，被告人李某甲和证人胡某所主张的两人当日坐公交车准备到高丰社区民警中队投案的事实与现有证据存在矛盾，且自首属于较大事项，却轻易被所谓的老乡收废品或者姐夫要处理点事等琐事打断也不符合情理。四、即使存在李某甲和胡某当日坐公交车准备过来三水的事实，也不能证实李某甲已经准备过来自首，也有可能先叫胡某打探一下可否办理取保候审再决定是否投案自首。综上，被告人李某甲及证人胡某均没有向警察表明被告人李某甲正在投案途中，也没有证据显示被告人李某甲已经作出投案自首的决定并付诸行动，而是由警察根据其他情报直接将被告人李某甲抓获，不应认定被告人李某甲自动投案。
辩护人徐建民提出被告人李某甲是从犯。经查，被告人李某甲积极参与实施犯罪，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，本院对该意见不予采纳。
本院认为，被告人李某甲无视国家法律，以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人李某甲归案后如实供述主要犯罪事实，有坦白情节，依法可以从轻处罚；鉴于其是初犯，认罪态度较好，亦有投案考虑并叫其妻子到公安机关咨询，且积极退赃，本院依法对其适用缓刑，对辩护人所提相关辩护意见予以采纳。鉴于某某公司的损失已得到赔偿，所扣押被告人李某甲的款项12000元，属于非法所得，依法予以没收上缴国库。本院根据被告人李某甲犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限从判决生效之日起计算。罚金自判决生效之日起30日内缴纳。）
二、随案移送的人民币12000元，予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄 旭
代理审判员 甘 露
人民陪审员 何丽云
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 杨碧珊