重庆市丰都县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丰法刑初字第00321号
公诉机关丰都县人民检察院。
被告人雷明权，男，1975年6月13日出生于贵州省松桃苗族自治县，汉族，初中文化，务工。2015年8月13日被抓获，同日因涉嫌犯盗窃罪被丰都县公安局刑事拘留，同月28日由丰都县公安局执行逮捕。现羁押于丰都县看守所。
辩护人况万学，重庆晨曲律师事务所律师。
丰都县人民检察院以丰检刑诉（2015）303号起诉书指控被告人雷明权犯盗窃，于2015年10月27日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于同日立案受理后，因本案不宜适用简易程序，于2015年11月3日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丰都县人民检察院指派代理检察员周奕杉出庭支持公诉，被告人雷明权及辩护人况万学均到庭参加诉讼。现已审理终结。
丰都县人民检察院指控，2015年6月16日16时许，被告人雷明权采取提拉的方式打开被害人秦某甲租住的丰都县三合街道滨西路五支路×号的门面房卷帘门，采取翻墙的方式进入屋内卧室，盗走被害人秦某甲的现金26万元。
针对指控，公诉机关当庭举示了相应的证据，以证实被告人雷明权的行为构成盗窃罪，提请本院依法判处。
被告人雷明权辩称其盗窃的金额并非26万元，而是24万元。
辩护人况万学的辩护意见是，被告人雷明权的盗窃金额为24万元；被告人雷明权在案发前给被害人秦某甲打款1.81万元系盗窃所得金额中拿出，应当视为退赃；被告人雷明权无犯罪前科，认罪态度好，积极退赃，建议酌情对其从轻处罚。
经审理查明，2015年6月16日16时许，被告人雷明权采取提拉的方式打开被害人秦某甲租住的丰都县三合街道滨西路五支路1号附10号的门面房卷帘门，进入门面房后，再从厕所翻墙进入秦某甲的卧室，盗走被害人秦某甲存放在卧室地下陶罐内的现金人民币24万元。
案发后，被告人雷明权如实供述了上述犯罪事实，并退赃人民币10万元。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据予以佐证，足以认定。
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2015年7月13日，被害人秦某甲报案称其埋藏在卧室内的26万元被盗，公安机关于当日立案侦查。
被告人雷明权经上网追逃，于2015年8月13日被福建省厦门市公安局同安分局抓获，并移交丰都县公安局。
2、户籍信息，证实被告人雷明权出生于1975年6月13日，案发时已达完全刑事责任年龄。
3、住宿记录，证实被告人雷明权2015年6月16日凌晨入住丰都金丰旅馆，并于次日退房。
4、银行存取款凭证及银行交易明细，证实被害人秦某甲于2014年11月17日、19日分四次从其邮政储蓄卡中取款29万余元，并于同年11月19日，存入杨某甲账户3万元。
被告人雷明权于2015年7月12日分十次存入杨某乙农业银行账户10万元，于2015年7月26日分两次转入秦某甲提供的卡号为622188653004744××××的账户1.81万元。
5、搜查笔录及扣押决定书、扣押物品清单、发还清单，证实2015年8月13日，民警对被告人雷明权在厦门市翔安区九龙建设集团项目部工地宿舍进行了搜查，并扣押银行卡3张，作案时所穿红色短袖衬衣1件，转账凭条两张（转账金额1.81万元）。搜查及扣押过程全程同步录音录像。
2015年8月14日，在见证人谭文华见证下，民警扣押证人杨某乙卡号为62284800712396××××的农业银行卡1张，扣押杨某乙持有的人民币10万元。
2015年9月11日，民警发还被害人秦某甲被盗人民币10万元。
6、指认现场笔录，证实2015年8月17日，被告人雷明权对其盗窃被害人秦某甲现金的地点进行了指认，固定了案发现场。指认过程同步录音录像，并拍照固定。
7、丰公（刑）勘（2015）491号现场勘验检查卷，证实2015年7月13日，民警对案发现场丰都县三合街道滨江西路五支路×号门面房进行了勘验，以确定作案现场情况，同时提取了相关痕迹、物证。附现场图及现场照片。
8、××旅社及×××旅社监控视频，证实被告人雷明权案发时到过丰都，并在旅社住宿，多次出入旅社。
9、雷明权银行账户交易明细，证实被告人雷明权在盗窃被害人现金后，其厦门农商行账户、邮储银行厦门分行账户无大笔资金流动。
10、被害人秦某甲证实，她和雷明权于2007年在厦门相识。2009年她回丰都后，被告人雷明权告知她其已和老婆离婚，要来找她，这样，最近几年他们就产生了男女感情。去年8月份，雷明权在厦门的工地做完了来看她，刚好她想和她老公离婚，但是害怕老公来分财产，她就与雷明权商议把钱取出来放在租住房卧室内的地下。然后他们就买来了工具，在她的卧室内挖了一个地洞，并买来陶罐，当时地洞里面还没有放钱，雷明权就离开了丰都。后来她把两张银行卡上共计28万余元取出来，放了26万现金在地洞陶罐内。再从另外一张卡上取了1万元，存了3万元到她的另一张卡上。2015年6月份，她回彭水和老公离婚，并叫了姐姐秦某乙来看家。回彭水前，她就打电话问雷明权说门面里有“东西”，她不在，怕不。雷明权说有人看家，没事。她花了20多天时间和老公办完离婚手续，回来就发现埋在地下的26万元现金被人挖了。她当时准备报案，但是雷明权在电话中劝她不报案，但后来她还是报案了。
被盗的26万元全是100元券的，一叠一万元，她很肯定放了26万元是因为她在邮储银行取了28万余元，因为瓦罐里面放不下28万，于是只放了26万，剩下的2万元以及另外还取了1万元一起，存进了她平时零用的户名叫杨某甲卡上。挖地洞的事情只有她和雷明权知道。钱被盗后，她发现门锁也没有坏。
她与雷明权没有债务纠纷，在2015年7月26日，她的钱被盗后，就给雷明权说她没有钱用了，雷明权就给她存了1.8万余元过来。
11、证人秦某乙证实，她是秦某甲的亲姐姐。她妹妹去彭水办事，叫她去帮忙看屋，说屋里有东西，但是她不知道具体是什么。她在给妹妹看家期间，平时外出去卖水果之类的，都是早出晚归，期间她还离开过丰都到涪陵、重庆。在看家期间，她没有听见过什么响动，也没有见过雷明权。
她妹妹回来后，才说她埋在卧室地下的26万元被盗。
12、证人杨某乙证实，雷明权是她的姐夫。2015年7月中旬的一天，雷明权打电话给她，让她以她自己的名义开一张卡，他手头有点钱，想存在她那里。她第二天就去农业银行开了一张卡，然后把卡号告诉给雷明权。直到7月20几号，雷明权打电话告知她，其在卡内存了些钱，让她去存为定期。她去查了，发现是10万元。后来，民警让她把10万元取出来，扣押了。
13、证人王某某、杨某丙证实，雷明权的工资每个月至少七八千，但是存不起钱，不知道花到什么地方去了。7月份左右，雷明权请了包括他在内的十几个人到厦门市某KTV唱歌喝酒，还叫了陪酒的小妹，那天晚上喝了很多酒，各种开销应该有两三万元。
另外，7月31日的时候，雷明权过生日，他还给工地上的工人包红包，请客吃饭，也花了不少钱。感觉最近雷明权太大方了，不把钱当钱花。
14、被告人雷明权证实，他在工地上搞爆破，他和秦某甲是情人关系。2014年年前，他到丰都去找秦某甲，秦某甲谈到她要离婚的事情，怕她老公分财产，不知道把钱放在哪里最安全。后来秦某甲和他商议把钱埋在其住处的地下。于是秦某甲让他去买了錾子，秦某甲向别人借了一个锤子，他们俩人就将卷帘门关好，在房间内挖洞。挖好后，他们就一起到菜市场去买了一个瓦罐，但没有放钱进去，后来他就回厦门了。大约在2015年5、6月份，他打电话问秦某甲在干嘛，秦某甲说回彭水办离婚。秦某甲还问：“屋头有东西，怕不？”他当时一听，就猜到她把钱放在洞里面了，但是他不知道具体多少。他还问秦某甲有没有人看屋，秦某甲说是她姐姐在看屋，他就说那就没有问题。
因为他和秦某甲有七八年的感情，希望她为其生一个小孩，但是秦某甲开始同意了，后来又反悔了，他就非常伤心。加之，他在询问秦某甲回家事情办好没有，秦某甲还假装说：“啥子事啊？”他一听心里不痛快，就产生了回丰都去偷钱的念头。
他就坐车从厦门到丰都，当天晚上他没有去住宿，而是在河坝坐了一晚上。第二天早上买了东西吃后，一直到晚上他实在坚持不住了，就在秦某甲租住门面那条街右手边的一个旅馆去开房住宿，当时已经是凌晨快一点了。他在房间待到下午3点多钟，他发现秦某甲门面周围没有人了，他就从宾馆出来到秦某甲租住的门面。他知道卷帘门的小门只要往上一提再一推就能打开，小门打开后，他从秦某甲卧室旁边的厕所翻墙进入卧室。他在床底下找到一个小扳手，他将埋钱处的杂物弄开后，就用扳手将覆盖在洞口的一层很薄的水泥敲掉，并将陶罐盖子敲碎，将罐内用塑料袋子装好的钱拿出来，装到一个土黄色的布袋里面。他将用布袋装好的钱放在秦某甲门面房的后檐沟的一块黑油布下面。然后顺着秦某甲房后的石坎爬到车站里面，回到宾馆。在晚上23时许，当天下了很大的雨，他从宾馆出来，又从车站石坎处下到秦某甲房屋的后檐沟处将之前藏好的钱拿走，并回了宾馆。
在宾馆他仔细数了，是24万元。他睡了一会，在凌晨五点左右，他就将钱装进一个黑色袋子里面，坐车离开了。
他拿了10万元存进了杨某乙的账户，让其保管。另外14万元他和朋友一起吃喝花销了。秦某甲被盗后，说她租的房子要到期了，没有钱，让其给她打2万元。当时他花用后只剩下1.8万余元，就给秦某甲打了1.81万元。
本院认为，被告人雷明权入户秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人雷明权犯盗窃罪的事实成立，本院予以支持；被告人雷明权的盗窃数额，经查，虽有被害人秦某甲取款凭条、存款记录、被害人秦某甲的陈述证实其取款29万元，存款3万元的事实，但不能排除被害人的现金还有其他流向的可能，即不能证实其存于陶罐内的现金就是26万元。故根据有利于被告人的原则，本院认定被告人雷明权盗窃金额为24万元。被告人雷明权到案后如实供述了自己的犯罪事实，本院依法对其从轻处罚。被告人雷明权退赃人民币10万元，本院酌情对其从轻处罚。
被告人雷明权及其辩护人均提出盗窃金额应为24万元而非26万元的辩解、辩护意见，与本案审理查明的事实相符，本院予以支持。辩护人提出被告人雷明权的退赃金额应当包含案发后雷明权打给被害人秦某甲的1.81万元的辩护意见，经查，被害人秦某甲现金被盗后，电话告知雷明权说其租住房到期，没有钱交租金，让雷明权打钱交房租，雷明权基于其与被害人之间的男女朋友关系，给被害人打款1.81万元，无退赃的主观意图，不能认定被告人打款1.81万元系退赃，故对此辩护意见，本院不予采纳；其提出被告人雷明权无犯罪前科，认罪态度好，积极退赃，建议对其酌情从轻处罚的辩护意见，与本案事实和法律规定相符，本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人雷明权犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年8月13日起至2020年8月12日止。罚金在本判决发生法律效力后三十日内予以缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、责令被告人雷明权退赔被害人秦某甲人民币14万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王世敏
人民陪审员 秦文杰
人民陪审员 江其祥
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 秦伟杰