广东省汕头市濠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕濠法刑初字第66号
公诉机关汕头市濠江区人民检察院。
被告人郑某甲，男，1952年1月13日出生，广东省汕头市人，汉族，大专文化程度。中共党员，现届濠江区人民代表大会代表，2014年4月15日被暂时停止执行代表职务，原任汕头市濠江区XX街道XX社区居民委员会党支部书记，现已退休。因本案于2014年4月16日被汕头市濠江区人民检察院决定取保候审，同年10月15日被本院决定取保候审。
辩护人余晓、郑惠娜，广东腾翔律师事务所律师。
被告人郑某乙，男，1960年10月5日出生，广东省汕头市人，汉族，初中文化程度。中共党员，原系汕头市濠江区XX街道XX社区居民委员会主任，现任党支部委员。因本案于2014年4月13日被汕头市濠江区人民检察院决定取保候审，同年10月15日被本院决定取保候审。
被告人郑某丙，男，1960年4月16日出生，广东省汕头市人，汉族，小学文化程度。因本案于2014年4月13日被汕头市濠江区人民检察院决定取保候审，同年10月15日被本院决定取保候审。
汕头市濠江区人民检察院以汕濠检公诉刑诉（2014）57号起诉书指控被告人郑某甲、郑某乙犯贪污、受贿罪，被告人郑某丙犯行贿罪，于2014年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。汕头市濠江区人民检察院检察员李光旭出庭支持公诉，被告人郑某甲及其辩护人余晓、被告人郑某乙、郑某丙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市濠江区人民检察院指控，2011年3月至2014年3月期间，被告人郑某甲、郑某乙在带领汕头市濠江区XX街道XX社区居民委员会（下称XX居委会）党员干部或者参与落实濠江区委关于社会主义新农村建设的各项工作部署和协助濠江区政府运用财政资金、征地款以及征地补偿款开展“六个一”、“一事一议”、“三清”等社区工程建设和环境卫生整治活动中利用职务上的便利，实施了下列贪污贿赂行为。
1、涉嫌贪污的犯罪事实。
（1）因XX居委会的部分干部违规多报多领通讯费等被濠江区纪委及XX街道纪工委责令退缴违规领取的款项，2011年6月，在XX居委会党支部、居委会“两委”会议上，党支部副书记郑某壬提议从居委会套取公款来补贴被退缴款项的干部，“两委”成员口头表示同意。会后，被告人郑某乙指使在社区承建达南路平整工程等项目的郑某丙将工程款虚增28000元，工程总结算款提高为37220.26元，然后由被告人郑某乙审批、被告人郑某甲审核，从中套取居委会的公款。郑某丙收到工程款后拿了28000元现金交给被告人郑某乙，被告人郑某乙遂在帐外私分给被退款的8名干部，每人3500元，被告人郑某甲、郑某乙各分得3500元。
（2）、2011年9月，XX居委会党支部、居委会以赴四川新型农村建设考察学习的名义，组织15名社区干部职工到九寨沟等地旅游，后经被告人郑某甲、郑某乙及其他“两委”成员商量，将旅游团费从118440元虚增为137700元，由被告人郑某甲负责财务审核和被告人郑某乙负责财务审批，套取居委会的公款19260元。其中，15000元用于旅游期间在帐外私分给参加旅游的15名社区干部职工每人1000元，其余款项用于旅游期间的其他开销。被告人郑某甲、郑某乙各分得1000元。
（3）、2011年中秋节前，2012年春节前，2012年中秋节前，2013年春节前，2013年中秋节前，XX居委会“两委”干部经口头商量，决定套取居委会的公款用于节日对外慰问、私分等开销。随后，被告人郑某乙指使郑某丙虚构、虚增达南路平整工程、达南路西面铺设临时道路等项目及零星项目等建设项目的工程量，先后五次虚构、虚增工程款共676160.29元，由被告人郑某乙审批和被告人郑某甲审核。郑某丙收到工程款后扣除企业管理费和税费后拿了448150元现金交给XX居委会的出纳郑某丑。后在帐内发放给每名社区干部、职工节日补贴1000元的情况下，部分虚构、虚增的工程款合计107200元被以节日补贴、旅游补贴和计生补贴的名义在帐外平均分给社区居委会18名干部职工。被告人郑某甲、郑某乙各分得6200元。
综上，被告人郑某甲、郑某乙及其他XX居委会干部职工通过虚构工程项目、虚增工程量、虚增旅游团费套取XX居委会的公款491150元用于对外慰问、私分等。其中，用于XX居委会18名干部、职工私分的150200元，被告人郑某甲、郑某乙各分得10700元。私分的钱款被XX居委会的干部职工用于个人及家庭生活开销。案发后，被告人郑某甲、郑某乙及其他社区干部、职工共18人将涉案款项退缴到该院。
2、受贿、行贿的犯罪事实。
在XX居委会的上述工程建设和整治活动中，个体工程承包户被告人郑某丙为承揽到XX居委会的工程项目，先后于2011年中秋节前，2012年春节前和中秋节前，2013年春节前和中秋节前，2014年春节前，共6次送给被告人郑某甲、郑某乙及XX居委会的干部共9人钱款合计162400元。其中，被告人郑某甲收受贿赂46000元，被告人郑某乙收受贿赂24000元，（郑某丁16000元，郑某戊、郑某己、郑某庚、郑某辛、郑某壬、郑某子等6人各11200元，郑某丑、郑某寅等2人各4600元。）被告人郑某甲、郑某乙在工程发包上对郑某丙予以照顾，为郑某丙在承揽XX居委会工程上谋取利益。2011年4月至2013年9月，郑某丙承建XX居委会多项工程，工程的结算款达到4927692.67元。
2014年4月10日，被告人郑某丙在配合联合调查组调查XX居委会干部涉嫌贪污的行为时，主动交代了办案机关尚未掌握的其行贿的罪行。案发后，被告人郑某甲、郑某乙及其他社区干部共11人将涉案款项退缴到该院。
公诉机关针对上述指控的犯罪事实，当庭宣读出示了下列证据材料：
1.书证：户籍证明、XX社区党支部换届选举结果的批复、汕头市濠江区民政局出具的当选证书、汕头市濠江区农村集体经济组织现金（费用）支出单和发票联、工程结算书、XX经济联合社记账凭证、汕头市青之旅旅行社有限公司出具的情况说明、广东省国内旅游组团合同、XX居委会出具的情况说明、XX经济联合社记账凭证、汕头市濠江区农村集体经济组织现金（费用）支出单、发票联、施工招标投标资料、工程预算书、建设工程招标代理合同、中标通知书、投标邀请书、广东省建设工程施工合同、中共汕头市濠江区委办公室文件汕濠办（2010）9号《关于印发濠江区推进社区“六个一”工程建设工作方案的通知》、中共汕头市濠江区马滘街道工作委员会办公室文件汕濠马委办（2010）03号《关于印发马滘街道推进社区“六个一”工程建设工作方案的通知》、广东省农业厅、广东省财政厅文件粤农（2011）295号《关于印发﹤广东省村级公益事业建设一事一议财政奖补工作指南﹥的通知》、申报表、汇总表、储备表、汕头市濠江区人民政府文件汕濠府（2013）13号《关于印发濠江区财政性投（融）资建设项目工程预结算审核管理办法的通知》、发破案经过、XX居委会作出的证明、2013年10月-2014年6月份XX社区上级拨款情况表；
2.证人郑某丁、郑某壬、郑某庚、郑某戊、郑某己、郑某子、郑某辛、郑某辰、郑某己、邱某某、郑某午、郑某未、郑某丑、郑某寅、郑某申、郑某卯的证言；
3.鉴定意见：广东汕特司法会计鉴定所作出的汕特司鉴所（2014）会鉴字第018号《司法鉴定意见书》；
4.被告人郑某甲、郑某乙、郑某丙的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人郑某甲、郑某乙身为XX社区居委会干部，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用其在社区居委会主管、财务审核、财务审批职务上的便利，采用虚造、虚增费用的手段非法占有公共财物，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人郑某甲、郑某乙身为XX社区居委会干部，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，非法收取他人财物，为他人谋取利益，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应对被告人郑某甲、郑某乙数罪并罚。
被告人郑某丙为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款之规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人郑某丙在被追诉前主动交代行贿行为，依据《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款的规定，可以减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人郑某甲对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对其定性有异议。提出“六个一”、“三清”等活动仅是政府提出的口号，政府并没有拨款，要求给予从轻处罚。当庭提交了2014年11月20日XX居委会作出的证明一份及其本人病历。
被告人郑某甲的辩护人认为，1、公诉机关指控被告人郑某甲涉嫌贪污罪、受贿罪的定性不当，依法应认定为职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪。理由是：关于“六个一”、“一事一议”、“三清”等社区工程建设和环境卫生整治活动虽然是濠江区委、区政府所号召，但具体工程项目设立及实际开展是由XX居委会根据社区的实际情况自行设立、开展，工程项目的主要资金来源也是XX居委会运用集体生产经营收入支付，区政府并没有财政拨款投入，只有在工程完工验收后根据评审结果下拨小部分奖金。本案公诉机关并没有证据证明套取的款项涉及征地款、征地补偿款。被告人郑某甲等人的行为不符合《中华人民共和国刑法》第九十三条规定的“协助人民政府从事的其他行政管理工作”。2、被告人郑某甲有坦白、退赃情节，且初犯、年老多病，请求对其从轻处罚。
被告人郑某乙对公诉机关指控的犯罪事实无异议。提出农村干部前几年工资低和没有节日补贴，刚好近几年村委收入比较好，村委干部对福利有迫切要求。为了村委的工作，于是节日每个村委干部发了1000元的福利。要求给予从轻处罚。
被告人郑某丙对指控的犯罪事实无异议。要求给予从轻处罚。
经审理查明，一、职务侵占的犯罪事实
1、因XX居委会的部分干部违规多报多领通讯费等被濠江区纪委及马滘街道纪工委责令退缴违规领取的款项，2011年6月，在XX居委会党支部、居委会“两委”会议上，时任XX居委会党支部副书记的郑某壬提议从居委会套取款项来补贴被退缴款项的干部，“两委”成员口头表示同意。会后，时任XX居委会主任的被告人郑某乙指使在社区承建道路平整工程等项目的郑某丙将工程款虚增28000元，工程总结算款提高为37220.26元.然后由被告人郑某乙审批、时任XX居委会党支部书记的被告人郑某甲审核，从中套取居委会的公款。郑某丙收到工程款后拿了28000元现金交给被告人郑某乙，被告人郑某乙遂在帐外分给被退款的被告人郑某甲、郑某乙及其他干部共8人，每人3500元，被告人郑某甲、郑某乙各分得3500元。
2、2011年9月，XX居委会党支部、居委会以赴四川新型农村建设考察学习的名义，组织15名社区干部、职工到九寨沟等地旅游。后经被告人郑某甲、郑某乙及其他“两委”成员商量，将旅游团费从118440元增加为137700元，由被告人郑某甲负责财务审核和被告人郑某乙负责财务审批，套取居委会的款项19260元。其中，在旅游期间帐外私分给参加旅游的15名社区干部、职工每人1000元，其余款项用于旅游期间的其他开销。被告人郑某甲、郑某乙各分得1000元。
3、2011年中秋节前，2012年春节前和中秋节前，2013年春节前和中秋节前，XX居委会“两委”干部经口头商量，决定套取居委会的公款用于节日对外慰问、私分等开销。随后，被告人郑某乙指使郑某丙虚构、虚增达南路平整工程、达南路西面铺设临时道路等项目及零星项目等建设项目的工程量，先后五次虚构、虚增工程款共676160.29元，由被告人郑某乙审批和被告人郑某甲审核。郑某丙收到工程款后扣除企业管理费和税费后拿了448150元现金交给XX居委会的出纳郑某丑。后以节日补贴、旅游补贴和计生补贴的名义在帐内发放给社区18名干部、职工，合计107200元。被告人郑某甲、郑某乙各分得6200元。
综上，被告人郑某甲、郑某乙及其他XX居委会干部、职工采取虚构工程项目、虚增工程量、虚增旅游团费方式套取XX居委会的款项，以节日补贴、旅游补贴和计生补贴等名义在帐内发放给社区18名干部、职工，合计150200元，被告人郑某甲、郑某乙各分得10700元。私分的款项被用于个人及家庭生活开销。
案发后，被告人郑某甲、郑某乙退清赃款。
二、非国家工作人员受贿、对非国家工作人员行贿的犯罪事实
工程实际承包人即被告人郑某丙为承揽到XX居委会的工程项目，在建设过程中，分别于2011年中秋节前，2012年春节前和中秋节前，2013年春节前和中秋节前，2014年春节前，共6次送给被告人郑某甲46000元、被告人郑某乙24000元、XX居委会干部郑某丁16000元、郑某戊11200元、郑某己11200元、郑某庚11200元、郑某辛11200元、郑某壬11200元、郑某子11200元、郑某丑4600元、郑某寅4600元，合计162400元。被告人郑某甲、郑某乙等XX居委会干部在工程发包上对郑某丙予以照顾，为郑某丙在承揽XX居委会工程上谋取利益。
2014年4月10日，被告人郑某丙在配合联合调查组调查XX居委会干部犯罪行为时，主动交代了办案机关尚未掌握的其本人的犯罪事实。
案发后，被告人郑某甲、郑某乙及其他干部共11人将涉案款项退缴到汕头市濠江区人民检察院。
上述事实，有公诉机关向本院提供且有经法庭查证属实的如下证据证明：
1、户籍材料，证明被告人郑某甲、郑某乙、郑某丙的主体资格；
2、关于XX社区党支部换届选举结果的批复、汕头市濠江区民政局出具的当选证书，证明被告人郑某甲原任XX居委会党支部书记、被告人郑某乙原任XX居委会主任；
3、汕头市濠江区农村集体经济组织现金（费用）支出单和发票联、工程结算书、XX经济联合社记账凭证等书证材料100张，证明郑某丙挂靠公司承承揽了XX居委会发包的清除垃圾及平整项目、达南路路边及仕仔池路段平整、村道环境清理清扫三清项目、村前沟清除什土及垃圾项目、XX居委会零星工程、XX村治安岗对面（达南路西面）垃圾废土推平及铺设临时道路、XX村垃圾废土堆放场推平整治、XX村塭仔肚池堤（冲毁）抢险修复项目等工程。被告人郑某丙为工程的实际承包人；
4、汕头市青之旅旅行社有限公司出具的情况说明、广东省国内旅游组团合同、XX居委会出具的情况说明、XX经济联合社记账凭证、汕头市濠江区农村集体经济组织现金（费用）支出单、发票联等书证材料11张，证明XX居委会以赴四川新型农村建设考察学习的名义将旅游费从118440元增加为137700元，套取款项为19260元；
5、施工招标投标资料、工程预算书、建设工程招标代理合同、中标通知书、投标邀请书、广东省建设工程施工合同等书证材料76张，证明XX居委会发包的工程为被告人郑某丙挂靠公司中标、施工的事实；
6、中共汕头市濠江区委办公室文件汕濠办（2010）9号《关于印发濠江区推进社区“六个一”工程建设工作方案的通知》、中共汕头市濠江区马滘街道工作委员会办公室文件汕濠马委办（2010）03号《关于印发马滘街道推进社区“六个一”工程建设工作方案的通知》，证明“六个一”工程建设对于尚未建设的，需积极筹集资金，对考评85分以上的社区给予1万元奖励，评选出示范社区给予2万元奖励；
7、广东省农业厅、广东省财政厅文件粤农（2011）295号《关于印发﹤广东省村级公益事业建设一事一议财政奖补工作指南﹥的通知》、申报表、汇总表、储备表；
8、汕头市濠江区人民政府文件汕濠府（2013）13号《关于印发濠江区财政性投（融）资建设项目工程预结算审核管理办法的通知》；
9、发破案经过；
10、证人郑某丁的证言及辨认，证明2011年6月，因XX居委会“两委”会成员的一些不合理收入被马滘街道纪工委责令退缴。在一次“两委”会议上，郑某壬提议要补贴“两委”成员被责令退缴的款项，其他委员也跟着提议，最后郑某乙决定从郑某丙虚增的工程款中套取部分现金进行补贴。其和其他“两委”成员共8人均领取补贴3500元。在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到以计生加班名义的帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了10700元，款项用于个人及家庭日常的开销。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项16000元；
11、证人郑某壬的证言及辨认，证明2011年6月，因XX居委会“两委”会成员的一些不合理收入被马滘街道纪工委责令退缴。在一次“两委”会议上，其提议要补贴“两委”成员被责令退缴的款项，其他委员也跟着提议，最后郑某乙决定从郑某丙虚增的工程款中套取部分现金进行补贴。其和其他“两委”成员共8人均领取补贴3500元。在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了10700元，款项用于个人及家庭日常的开销。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项11200元；
12、证人郑某庚的证言及辨认，证明2011年6月，因XX居委会“两委”会成员的一些不合理收入被马滘街道纪工委责令退缴。在一次“两委”会议上，郑某壬提议要补贴“两委”成员被责令退缴的款项，其他委员也跟着提议，最后郑某乙决定从郑某丙虚增的工程款中套取部分现金进行补贴。其和其他“两委”成员共8人均领取补贴3500元。在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了10700元，款项用于个人及家庭日常的开销。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项11200元；
13、证人郑某戊的证言及辨认，证明2011年6月，在一次“两委”会议上，郑某壬提议因上次因错误被区纪委追缴了一些款项，现在生活困难，提议要补贴“两委”成员被责令退缴的款项，其他委员都表示同意，最后郑某乙决定从郑某丙虚增的工程款中套取部分现金进行补贴。其和其他“两委”成员共8人均领取补贴3500元。在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了10700元，款项用于个人及家庭日常的开销。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项11200元；
14、证人郑某己的证言及辨认，证明2011年6月，因XX居委会“两委”会成员的一些不合理收入被马滘街道纪工委责令退缴。在一次“两委”会议上，郑某壬提议要补贴“两委”成员被责令退缴的款项，其他委员也跟着提议，最后郑某乙决定从郑某丙虚增的工程款中套取部分现金进行补贴。其和其他“两委”成员共8人均领取补贴3500元。在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了10700元，款项用于个人及家庭日常的开销。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项11200元；
15、证人郑某子的证言及辨认，证明2011年6月，在一次“两委”会议上，郑某壬提议因上次因错误被区纪委追缴了一些款项，现在生活困难，提议要补贴“两委”成员被责令退缴的款项，其他委员都表示同意。其领到补贴3500元。在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了10700元，款项用于个人及家庭日常的开销。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项11200元；
16、证人郑某辛的证言及辨认，证明在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了7200元，款项用于个人及家庭日常的开销。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项11200元；
17、证人郑某辰的证言及辨认，证明在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了7200元，款项用于个人及家庭日常的开销；
18、证人郑某己的证言及辨认，证明在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了7200元；
19、证人邱某某的证言及辨认，证明在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了7200元；
20、证人郑某午（曾用名郑某午）的证言及辨认，证明在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了7200元；
21、证人郑某未的证言及辨认，证明在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了7200元；
22、证人郑某丑的证言及辨认，证明XX居委会“两委”成员为对外慰问，让郑某丙虚增工程款。在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴2000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了7200元。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项4600元，款项用于个人及家庭日常的开销；
23、证人郑某寅的证言及辨认，证明XX居委会领导为对外慰问，让郑某丙虚增工程款。在2011年中秋节、2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。2011年中秋节前后，参与到九寨沟旅游的工作人员领到帐外补贴1000元。2011年9月，每人领到计生加班帐外补贴200元。综上，其本人合计领取了6200元。2011年中秋节到2014年期间，共收到郑某丙送给的款项4600元，款项用于个人及家庭日常的开销；
24、证人郑某申的证言及辨认，证明2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。综上，其本人合计领取了4000元；
25、证人郑某亥的证言及辨认，证明2012年春节、中秋节、2013年春节、中秋节期间，该居委在帐外发给每个工作人员每个节日1000元。综上，其本人合计领取了4000元；
26、广东汕特司法会计鉴定所作出的汕特司鉴所（2014）会鉴字第018号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：2011年6月至2013年9月期间，汕头市濠江区马滘街道XX居委会居民委员会原党支部书记郑某甲和原居委会主任郑某乙利用职务之便，在汕头市濠江区马滘街道XX居委会居民委员会通过虚增工程款和考察学习费的方式把相关款项报销出来后将150200元进行私分，郑某甲和郑某乙各分得10700元，款项被其用于个人及家庭日常的开销；
27、XX居委会作出的证明、2013年10月-2014年6月份XX社区上级拨款情况表，证明XX居委会套取资金均系在其开设的基本账户支付，基本户的资金来源包括上级财政拨款、征地款及居委会的其他公款收入；
28、XX居委会于2014年11月20日作出的证明，证明XX居委会开设在农行汕头达濠支行的基本账户支付，账户号为：44100401040005646，基本户的资金来源包括上级财政拨款、征地款、征地补偿款及居委会集体生产经营收入等其他公款收入。其中上级财政拨款、征地款、征地补偿款由居委会按程序向街道一级申报，经审批后所申请资金暂存于基本户，实行专款专用。2011年至2013年集体生产经营收入约600万元存于居委会基本户，居委会通过虚增、虚构工程款、虚增旅游费用套取资金都是从集体生产经营收入中支付；
29、被告人郑某甲、郑某乙、郑某丙的供述、辨认及辩解；
本院认为，被告人郑某甲、郑某乙分别利用其担任XX居委会党支部书记、主任职务上的便利，采用虚造、虚增费用的手段，伙同其他居委会干部，侵占集体财产总额150200元，被告人郑某甲、郑某乙均分得10700元，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人郑某甲、郑某乙均是XX居委会的主要负责人，在侵占集体财产中起决定性作用，应按照被告人郑某甲、郑某乙所参与的全部犯罪对其进行处罚。被告人郑某甲利用其担任XX居委会党支部书记职务上的便利，非法收受他人财物46000元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人郑某乙利用其担任XX居委会主任职务上的便利，非法收受他人财物24000元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人郑某甲、郑某乙犯职务侵占罪、非国家工作人员受贿罪，依法应数罪并罚。被告人郑某丙为谋取不正当利益，给予XX居委会干部财物162400元，数额较大，其行为已构成对非国家工作人员行贿罪。
关于公诉机关指控被告人郑某甲、郑某乙犯贪污罪、受贿罪，被告人郑某丙犯行贿罪的定性问题。经查，1、被告人郑某甲原任XX居委会党支部书记，被告人郑某乙原任XX居委会主任，二被告人的主体身份均不是国家工作人员。2、从侵占资金150200元来源上看，XX居委会出具的证明材料，证明了XX居委会的集体收入不只是上级财政拨款、征地款或征地补偿款，还有其他经济收入，同时也印证了被告人郑某甲、郑某乙当庭供述的XX居委会还有海滩、鱼池租金等其他经济收入的辩解。公诉机关当庭出示的《司法鉴定意见书》、汕头市濠江区农村集体经济组织现金（费用）支出单和发票联、工程结算书、XX经济联合社记账凭证等证据，均无法证明被告人郑某甲、郑某乙侵占集体资金150200元是XX居委会的财政拨款、征地款或征地补偿款。本院在审理期间曾发函给公诉机关，要求公诉机关补充提交被告人郑某甲、郑某乙套取的资金是在XX居委会名下何种性质的银行帐户中套取的证据材料，但公诉机关提交的补充材料无法证明套取的款项是财政拨款、征地款及征地补偿款，故二被告人的犯罪行为不属于《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定的“其他依照法律从事公务的人员”七种情形之一，不能以国家工作人员论。因此，公诉机关指控被告人郑某甲、郑某乙犯贪污罪、受贿罪，被告人郑某丙犯行贿罪的罪名不当。被告人郑某甲及其辩护人提出被告人郑某甲不符合贪污罪、受贿罪的犯罪主体特征的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。
被告人郑某甲、郑某乙归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法均给予从轻处罚。被告人郑某甲、郑某乙案发后能退清赃款，均可酌情从轻处罚。被告人郑某甲的辩护人提出被告人郑某甲有坦白、退赃情节，请求对其从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，可予照准。被告人郑某丙在配合联合调查组调查XX居委会干部犯罪行为时，主动交代了办案机关尚未掌握其本人的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。鉴于被告人郑某甲、郑某乙、郑某丙有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。综上，根据被告人郑某甲、郑某乙、郑某丙所犯罪性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第一百六十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人郑某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年。总和刑期二年六个月，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人郑某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑十个月。总和刑期二年四个月，决定执行有期徒刑二年，缓刑二年六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、被告人郑某丙犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 谢礼彬
审判员 肖少光
审判员 陈翠屏
二〇一四年十二月十二日
书记员 郑晓斌
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第一百六十四条第一款为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年','2018-09-26
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