广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤15刑初76号
公诉机关广东省汕尾市人民检察院。
被告人洪奇军，男，身份证号码×××2390，汉族，小学文化，无业，住陆丰市，因本案于2015年10月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人洪文瑞，男，××年××月××日出生，广东省陆丰市人，住址同上。
汕尾市人民检察院以汕检公刑诉字（2016）49号起诉书指控被告人洪奇军犯制造毒品罪，于2016年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月27日公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员甘美君出庭支持公诉。被告人洪奇军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汕尾市人民检察院指控，被告人洪奇军于2015年10月18日，在其位于陆丰市甲西镇西山村委会西山一村的住处，利用制毒残渣（黑色砂子和泥土），采用溶解和加热等方式，进行制造毒品活动。2015年10月19日上午，公安机关查获该制毒窝点，将被告人洪奇军抓获，现场缴获含有毒品成分的液体二盆、二桶、二瓶，制毒工具搪瓷漏斗二个、电热水壶二个等物品一批。经汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验，缴获的含有毒品成分的液体，均检出甲基苯丙胺成分，净重计108.525公斤。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了物证、书证、现场勘验笔录、被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据。
公诉机关据此认为，被告人洪奇军违反国家对毒品的管制，制造毒品甲基苯丙胺（××），数量大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人洪奇军辩称其不会制造毒品，其捡到的残渣不可以制造出毒品。其辩护人洪文瑞庭后提出辩护意见：被告人洪奇军吸毒多年，患有疾病所以自己居住一间厝，被告人洪奇军捡来泥土沙石和生活杂物，没有制毒工具和原料，请求法院公正判处。
经审理查明，2015年10月18日，被告人洪奇军在其位于陆丰市甲西镇西山村委会西山一村的住处，利用制毒残渣（黑色砂子和泥土），采用溶解和加热等方式，进行制造毒品活动。2015年10月19日上午，公安机关查获该制毒窝点，将被告人洪奇军抓获，现场缴获含有毒品成分的液体二盆、二桶、二瓶，制毒工具搪瓷漏斗二个、电热水壶二个等物品一批。经鉴定，缴获的含有毒品成分的液体净重计108.525公斤，均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1.陆丰市公安局甲西派出所出具的抓获经过，证实2015年10月19日11时20分，该所民警联合陆丰市公安局禁毒突击队及甲西镇政府对甲西镇西山村进行禁毒清理审查时，发现一涉嫌制毒窝点，现场查获疑似药水约80公斤以及制毒工具一批，抓获犯罪嫌疑人洪奇军。
2.扣押清单，证实扣押可疑液体1盆（浑浊液体，拌有水泥土块，用红色塑料盆盛装，重125.3斤）、可疑液体2桶（浑浊液体，用红色塑料桶盛装，重23.95斤）、可疑液体9瓶（浑浊液体，用塑料瓶盛装，重11.5斤）、可疑液体1桶（浑浊液体，重23.95斤）、可疑液体1瓶（浑浊液体，用透明塑料瓶盛装，重3.65斤）、可疑液体1盒（浑浊液体，用蓝色方盒饭盛装，重8.55斤）、可疑液体1瓶（浑浊液体，用白色塑料瓶盛装，重0.75斤）、可疑液体1盆（浑浊液体，用金属制方盆盛装，重47.6斤）、海盐半瓶（用塑料瓶盛装）、搪瓷漏斗2个、电热水壶1个、电热水壶1个、白布1块（潮湿，用封口袋包装）。
3.现场销毁笔录，证实2015年10月19日11时20分，在甲西镇西山村发现一涉嫌制毒窝点，现场查获疑似液体，呈浑浊液体，伴有水泥土块，用红色塑料盆盛装125.3斤；疑似液体浑浊液体，用红色塑料盆盛装23.95斤；疑似液体9瓶，呈浑浊液体，用塑料瓶盛装，重11.5斤；可疑液体，呈浑浊液体，重23.95斤；疑似液体1瓶，呈浑浊液体，用透明塑料瓶盛装，重3.65斤；可疑液体1盒，呈浑浊液体，用蓝色方盒盛装，重8.55斤；可疑液体1瓶，呈浑浊液体，用白色塑料瓶盛装，重0.75斤；可疑液体1盒，呈浑浊液体，用金属制方形盒盛装，重47.6斤；海盐、搪瓷漏斗等用于制毒的工具一批，由于现场查获的物品不便携带，经批准，于2015年10月19日18时，在陆丰市甲西镇西山村制毒现场附近对在现场查获的物品进行销毁。
4.销毁清单，证实销毁可疑液体125.3斤（浑浊液体，伴有水泥土块，用红色塑料盆盛装）、可疑液体23.95斤（浑浊液体，用红色塑料盆盛装）、可疑液体9瓶（浑浊液体，用塑料瓶盛装，重11.5斤）、可疑液体1桶（浑浊液体，重23.95斤）、可疑液体1瓶（浑浊液体，用透明塑料瓶盛装，重3.65斤）、可疑液体1盒（浑浊液体，用蓝色方盒盛装，重8.55斤）、可疑液体1瓶（浑浊液体，用白色塑料瓶盛装，重0.75斤）、可疑液体1盆（浑浊液体，用金属制方盒盛装，重47.6斤）。
5.陆丰市公安局甲西派出所出具户籍证明及证明，证实被告人洪奇军的身份情况及其于2007年1月16日因吸食毒品被陆丰市公安局甲子分局并处强制隔离戒毒；释放后，于2012年5月4日因再次吸食毒品，被陆丰市公安局瀛北派出所抓获，并处强制隔离戒毒。
6.陆丰市公安局禁毒大队出具的说明，证实2015年10月19日11时许，陆丰市公安局甲西镇派出所民警在西山渡头村查获一可疑制毒窝点，现场缴获可疑液体292.15斤，并抓获嫌疑人洪奇军，后委托该大队将现场提取检材送汕尾市公安司法鉴定中心进行刑事化验检验，送检检材1号至8号对应扣押清单1号至8号，其中3号、4号、6号检材经汕尾市公安司法鉴定中心检测为阴性（不含毒品成分）退回。现场提取的原编号1号检材送检后被编为1号，现场提取的原编号2号、8号检材送检后因色泽、气味相同，随机取一检材编为2号，现场提取的原编号5号、7号检材送检后因色泽、气味相同，随机取一检材编3号。扣押清单上的扣押物品重量以称重相片为准，扣押清单上与之相差的为笔误（称重相片附后），其现场扣押物品经现场称重后得出以下重量：1号扣押物品重量为：125.3斤，扣除2盛装桶重量5.5斤，净重：119.8斤；2号扣押物品重量为：67.35斤，扣除2盛装桶重量6.5斤，净重：60.85斤；5号扣押物品重量为：3.65斤，扣除盛装瓶重量0.3斤，净重量：3.35斤；7号扣押物品重量为：0.65斤，扣除盛装瓶重量0.2斤，净重量：0.45斤；8号扣押物品重量为：47.6斤，扣除盛装盆重量15斤，净重量：32.6斤，共计净重：217.05斤。
7.陆丰市公安局禁毒大队出具说明，证实2015年10月19日11时许，陆丰市公安局甲西镇派出所民警在西山渡头村查获一可疑制毒窝点，现场缴获可疑液体108.5公斤，并抓获嫌疑人洪奇军，后委托该大队将现场提取检材送汕尾市公安司法鉴定中心进行刑事化验检验，送检检材1号至8号对应扣押清单1号至8号，其中3号、4号、6号检材经汕尾市公安司法鉴定中心检测为阴性（不含毒品成分）退回。现场提取的原编号1号检材送检后被编为1号，现场提取的原编号2号、8号检材送检后因色泽、气味相同，随机取一检材编为2号，现场提取的原编号5号、7号检材送检后因色泽、气味相同，随机取一检材编3号。扣押清单上的扣押物品重量以称重相片为准，扣押清单上与之相差的为笔误（称重相片附后），其现场扣押物品经现场称重后得出以下重量：1号扣押物品重量为：125.3斤，扣除2盛装桶重量5.5斤，净重：119.8斤；2号扣押物品重量为：67.35斤，扣除2盛装桶重量6.5斤，净重：60.85斤；5号扣押物品重量为：3.65斤，扣除盛装瓶重量0.3斤，净重量：3.35斤；7号扣押物品重量为：0.65斤，扣除盛装瓶重量0.2斤，净重量：0.45斤；8号扣押物品重量为：47.6斤，扣除盛装盆重量15斤，净重量：32.6斤，共计净重：108.5公斤。
8.陆丰市公安局甲西派出所出具的说明，证明2015年10月19日，该所民警在甲西镇西山渡头村一旧房子里查获一个制毒窝点，现场缴获可疑液体108.5公斤，并在隔壁房屋抓获嫌疑人洪奇军、洪某兄弟。经对洪奇军讯问，洪奇军承认该窝点是他一人所有，没有别人参与，经对洪某讯问，洪某称该窝点的房间是其弟洪奇军居住，他没有参与制毒，也不知道洪奇军制毒的事情（但因洪某有吸毒行为，故对洪某处强制隔离戒毒二年，目前正在汕尾市强制隔离戒毒所戒毒）。另外案发现场提取1-8号DNA检材（烟头和吸管）加上洪奇军的血样（9号检材）送汕尾市公安局司法鉴定中心进行检测，经检测在3、4、5、8号检材中没有检测到DNA，在1、2、6、7号检材中检到的DNA与洪奇军的血样（9号检材）相符，所以该案目前没有证据显示洪某有关。
（二）现场勘验笔录
陆丰市公安局刑警大队三中队出具的现场勘验笔录及现场照片，证实现场位于甲西镇西山村一平房，平房坐北朝南，平房分为东西两个房间，西面房门朝南，房口有一个平底大塑料红桶堵在门口，塑料桶上有黑色的残渣，由西面房东墙上的门洞进入东面房，对东面房进行勘查，靠房内西墙有9个塑料瓶和两个红色塑料桶，塑料瓶和塑料桶内都有黑色的不明液体，塑料红桶东南侧30公分处有一个不锈钢锅，锅内有黑色的残渣，靠北墙的一个红色塑料筛子上也有残渣，塑料筛子东南方向25公分处有一个小塑料盆，盆内有黑色液体，塑料盆东侧有一个红色塑料桶，桶上有一个瓷漏斗，塑料盆南侧有一个塑料瓶，塑料瓶内有黄色液体，塑料瓶南边倒放着一个瓷漏斗，靠南面墙有一个茶几，茶几上有一个烟灰缸，烟灰缸上有烟头，靠东西墙面摆放着一张床，靠床位位置地板上有一个纸盒，纸盒内有用过的注射器，靠南墙有一套吸毒工具。现场拍照16张。
（三）鉴定意见
1.广东省汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2015）538号刑事化验检验报告，证实送检检材和样本：（1）液体，重约318g；（2）液体，重约540g；（3）液体，重约550g。鉴定意见：送检1至3号检材中均检出甲基苯丙胺的成分。
2.汕尾公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（DNA）字（2015）392号法医学DNA检验鉴定书，证实将现场缴获的烟蒂7个、吸管1个及被告人洪奇军血样送检，经STR基因座检验，烟蒂1、烟蒂2、烟蒂6、烟蒂7号检材的基因分型与洪奇军血样基因分型一致；烟蒂3、烟蒂4、烟蒂5、吸管未检见有效基因分型，无法比对。
（三）证人证言
证人洪某证言：我听检查的民警说洪奇军的房间里有两桶黑色的“水”（制造冰毒的材料），关于“水”的其它情况我就不是很清楚了，也不知道是否还有其它工具。这些东西是我弟弟洪奇军的，他经常在外面拿这些东西回来，我妈妈也看到他拿这些东西回来。我不知道这些东西他从哪里拿回来的。我不清楚我弟弟是否有在家里制造毒品。今天早上9点左右，我还在房间里睡觉突然有警察进来屋里检查。警察在我弟弟的房间里发现了两桶“水”，之后我和弟弟就被带到派出所了。在我被抓的时候，我不清楚我弟弟洪奇军在干什么，我当时在房间睡觉。我弟弟洪奇军的房间，也就是查到有黑色液体的房间，和我住的房间不是同一座房子，他住的房子是我家的老房子，我住的是新房子，老房子和新房子是挨在一起的，我父亲就要他一个人住老房子。平时没有人来找我弟弟，他没有比较好的朋友，已经没有人和他玩了，他平时就是骑单车出入的，他没有手机。我有吸毒行为，我吸食的是冰毒。
（四）被告人供述
被告人洪奇军供述：我于2007年开始因吸食毒品多次被送强制隔离戒毒，具体次数和时间我也记不清楚了（我曾用我哥洪某的名字去戒毒的）。因为警察在我家检查时发现了我的房间里有涉嫌制毒的用品所以被传唤到派出所。昨天下午三点多钟，我一个人在村里的后山荔枝林玩的时候发现有三个很破旧的背包，我发现包内装有染成黑色的砂子和泥土，我以前听说这些东西放在锅里煮结晶后可以变成冰毒，于是我就将这三个背包拿回家，将包里的砂子和泥土放在地拖桶里溶出那些黑色的水出来准备放在锅里煮。到了今天早上9时许，我还没有放到锅里就被来检查的警察抓住了。我不知道这些东西是谁放那里的。我打算煮成冰毒后自己吸食的。我以前买毒品的时候听那些卖毒品的人说的，我以前没有用同样的方式制造毒品。没有其他人知道或参与这次制造毒品。我有吸毒行为，我吸食的是冰毒。我最近一次吸食毒品是在今天凌晨4时许，在家里以针筒注射的方式来吸食冰毒的。我没有与他人一起吸食冰毒。我今天吸食的冰毒是我昨天在壕头村的一个垃圾筒里捡到的。我用沙石泥土制造冰毒的事没有其他人知道，其他人看到我都怕，所以只有我一个人在老房子住。我利用沙石和泥土制造冰毒从我捡到至被抓就两天的时间。我不会制造冰毒的制造工艺，我这次捡来的沙石和泥土是自己试着制造的，捡来的沙石和泥土我是先用水洗，后把水煮的方式提炼的。我没有使用手机，也没有办理过银行卡。
上述证据均经庭审出示、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人洪奇军无视国家法律，违反国家对毒品的管制规定，非法制造毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成制造毒品罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，予以支持。关于被告人洪奇军所提辩解意见，经查，被告人洪奇军在公安机关供述其捡到染成黑色的砂子和泥土，以前听说这些东西放在锅里煮结晶后可以变成××，于是就将这些东西拿回家，将砂子和泥土放在地拖桶里溶出那些黑色的水出来准备放在锅里煮，根据现场勘验笔录、现场照片、扣押清单，证实公安机关在现场查扣了大量伴有水泥土块的浑浊液体，经刑事化验检验，查获的液体净重108.525公斤，均检出甲基苯丙胺成分，现场缴获的烟头均检出被告人洪奇军的DNA，证人洪某的证言也证实查获毒品液体的房屋系被告人洪奇军一人居住。被告人洪奇军主观上具有制造毒品的犯罪故意，客观上实施了物理加工行为，其行为已构成制造毒品罪，被告人洪奇军及其辩护人所提其没有制造毒品的辩护意见不予采纳。但结合现场查获的液体系伴有水泥土块的浑浊液体，且没有查获粗制毒品或半成品，不能排除是制造毒品的剩余残渣，被告人洪奇军着手实施制造毒品，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人洪奇军系吸毒人员，制造毒品是为了自己吸食，且尚未制造出毒品成品就被抓获，可以酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人洪奇军犯制造毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年10月19日起至2023年10月18日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈朝伟
审判员 李 平
审判员 钟荣军
二〇一六年七月四日
书记员 曾向虹