广西壮族自治区田林县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017桂10**刑初104号
公诉机关广西壮族自治区田林县人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人黄某1，男，1968年7月4日出生，壮族，文盲，农民，住广西田林县。
委托代理人黄刚，男，1975年1月27日出生，壮族，大专文化，农民，现住田林县。系刑事附带民事诉讼原告人黄某1胞弟。
被告人卢广安，男，1965年9月18日出生于广西田林县，壮族，初中文化，农民，住广西田林县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年5月3日被田林县公安局依法执行逮捕。现羁押于田林县看守所。
辩护人黄海，广西万科律师事务所律师。
广西田林县人民检察院以田检刑诉〔2017〕98号起诉书指控被告人卢广安犯故意伤害罪，于2017年8月9日向本院提起公诉。在诉讼过程中，刑事附带民事诉讼原告人黄某1以要求被告人卢广安赔偿损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月12日公开开庭审理了本案。田林县人民检察院指派检察员黄先理出庭支持公诉，刑事附带民事诉讼原告人黄某1及其委托代理人黄刚、被告人卢广安及辩护人黄海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西田林县人民检察院指控，2016年8月28日8时许，被告人卢广安抱着孙女走在田林县八桂瑶族乡八修村八修屯王某,4家后门小道时，见被害人黄某1开两轮摩托车要路过，便故意走在路中间左右摇摆，不让黄某1超，后黄某1强行超时碰到卢广安，因此双方发生争吵。黄某1朝卢广安的脸部打两拳，卢广安便捡起半截砖头殴打黄某1，接着两人相互对打起来。期间卢广安被打致嘴巴出血，黄某1被打伤额头、背部及膝盖。双方被人劝开后黄某1便到派出所报案。经法医鉴定，被害人黄某1肩锁关节脱位评定为轻伤二级，被告人卢广安口腔黏膜损伤评定为轻微伤。对指控的事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人卢广安故意伤害他人身体健康，致人轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，请求本院依法惩处。
刑事附带民事诉讼原告人黄某1诉称，2016年8月28日8时许，其骑摩托车经过本屯迷实家后门的公路时，经其鸣笛走在前方的被告人卢广安仍不予避让，当其经过被告人卢广安的身边时被他用一袋硬物用力其砸头部。其停车与被告人卢广安理论后，被他用拳头打其脸部，用砖头打其头部、背部及腿部。其受伤后向派出所报案，并先后到卫生院、县医院和百色市医院治疗。民事诉讼原告人黄某1要求追究被告卢广安的刑事责任；赔偿被害人黄某1医疗费8435.27，误工费18625.2元（从2016年8月28日至12月8日，按交通运输业标准计算误工费），护理费416元，住院伙食补助费400元，交通费500元，营养费3000元，共计31367.47元。庭审中刑事附带民事诉讼原告人黄某1要求增加受伤期间不能经营收购的损失费10000元。同时向本院提供了八桂乡卫生院疾病证明书，田林县人民医院疾病证明书、放射科检查报告，百色市人民医院入院记录、出院记录、出院证、疾病诊断证明书、DR检查报告单、病人费用明细清单，田林县人民医院收费票据、百色市人民医院住院收费收据、收据、车票、机动车驾驶证、行驶证。
被告人卢广安对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，认为其并没有打被害人黄某1的肩部，黄某1的伤不是其所造成。对刑事附带民事诉讼原告人黄某1的赔偿请求有异议，其不予承担赔偿责任。
辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，认为本案是黄某1先开摩托车碰撞卢广安并先对卢广安进行殴打，本案先到现场的是韦某1，打架停止之后黄某1的妻子吴某1才到场，因此这两个证人都不能证明卢广安殴打了黄某1的左肩部。本案是属于民事纠纷引起，卢广安没有殴打黄某1的主观故意，且本案中有证人证明黄某1的左肩有旧伤，因此被告人黄某1不构成故意伤害罪，请求判处被告人卢广安无罪。对刑事附带民事诉讼原告人黄某1的赔偿请求认为医药费只有有医院医治的费用发票才与本案有关，而中药费因没有发票，不能核实其真实性。误工费应只计算住院期间的天数，交通费应按实际发票计算，护理费、营养费、收购损失费的主张无依据，因黄某1自身存在过错，黄某1应对其损失承担部分责任。
经审理查明，2016年8月28日8时许，被告人卢广安抱着孙女走在田林县八桂瑶族乡八修村八修屯王某,4家后门小道时，见被害人黄某1开两轮摩托车要路过，便故意走在路中间左右摇摆，不让黄某1超，后黄某1强行超时碰到卢广安，因此双方发生争吵。黄某1朝卢广安的脸部打两拳，卢广安便捡起半截砖头殴打黄某1，接着两人相互对打起来。期间卢广安被打致嘴巴出血，黄某1被打伤额头、背部及膝盖。双方被人劝开后黄某1便到派出所报案。经鉴定，法医检验所损伤照片提示被害人黄某1头顶部有一处创伤，左肩部软组织挫伤，左肩部局部畸形肿胀，左侧胫前区近膝关节处皮肤擦伤，右侧胫前区有一创口；鉴定意见为黄某1肩锁关节脱位评定为轻伤二级。检验所见卢广安下唇内侧前庭沟处见一已缝合创口，鉴定意见为卢广安口腔黏膜损伤评定为轻微伤。
另查明，被害人黄某1受伤后，当日到田林县八桂乡卫生院、田林县人民医院治疗，2016年9月5日至8日到百色市人民医院住院治疗，出院指导为1.带药出院，促进损伤修复；2.患肩避免及剧烈活动3个月；3.出院后第1、3、6个月回院复查X线；4.全休1个月，注意营养饮食，增强免疫力；5.不适随诊。被害人黄某1其治疗损伤的医疗费，共计4835.27元。
上述事实，有以下证据证实：
1、被害人黄某1的陈述证实，2016年8月28日上午8时许，其开摩托车从村部下去其家，在巷道遇见卢广安背着他的孙女走，因巷道比较窄卢广安挡在前面故意不避让，到路比较宽的地方其按喇叭提示要超车，在经过卢广安身边时他就用他手上提的一袋零食砸其头部。其开摩托到“卜装”家门口停下，然后问卢广安怎么打其，他没有回答其就上前推其，还捡起地上的砖头打其左前额，其见状就用右手抓住他的脖子往下压，卢广安手持砖头继续打其双腿的膝盖及膝盖下方。“亚等”（韦某1）把其左手拉开后，卢广安就起身用砖头砸其左背，之后卢广安就跑进“卜装”的家里，当时其受伤就想去打卢广安，但被其老婆及“亚等”来拉住，之后村里的主任、队长还有屯里的村民就来了。其在打架受伤前身体都很健康，没有住院治疗过，也没有受伤留有后遗症过。其被打伤后到医院拍片是左肩部锁骨脱位，出院后就回家找草药医治，至今伤情未愈。
2、证人韦某1的证言证实，其小名叫“亚等”，2016年8月28日上午8时许，其在厨房吃饭听到外面非常吵闹，其就出门查看。其看到卢广安与黄某1两人在“亚装”家门口打架，用拳头互殴，卢广安的孙女站在“亚装”家窗户下，其就大声喊让他们别打了并上前推开黄某1。过了一会他们两个又拿着砖头对峙，接着又打起来，其看到黄某1一只腿流血，额头也流血。黄某1老婆到后就拉住黄某1，过一会村民陆续到，他们就没有继续打架了。
3、证人韦某2的证言证实，那天是学校准备开学的第一天早上10时许，其和其小孩“亚等”（韦某1）吃饭时听到吵闹声，其小孩就跑出去看，其喂其侄女吃饭后才出去看。其看到其小孩将“卜某1”(黄某1)与“卜某2”（卢广安）劝开，卜某1与卜某2两人各自拿着砖头在手上，后来其侄女害怕就拉着其的手回家了。
4、证人王某,4的证言证实，2016年旧历7月份的一天上午8时许，其在自家后门附近看见“卜某2”（卢广安）抱孙子往下走，当时“卜某1”（黄某1）也开摩托车下来，“卜某2”见后故意抱孙子走在路中间左右摇摆不让“卜某1”超过。过了一会“卜某1”开摩托强行从旁边过，可能是摩托车碰到了“卜某2”，“卜某1”把摩托车停在路边走过去与“卜某2”争吵，争吵中“卜某1”用拳头打了“卜某2”脸部两拳，“卜某2”便在路边捡起一截砖头朝“卜某1”头部猛打，“卜某1”用手挡，有几次“卜某2”手中的砖头反弹回来差点打中自己抱着的孙子，其见状边喊人边劝架，并把“卜某2”的孙子抱开。谁知“卜某2”滕开手后继续用砖头打“卜某1”，“卜某1”边用手挡边边抓住“卜某2”，两人扭打在一起。“卜某2”从侧面用砖头猛砸“卜某1”，打中“卜某1”的背部好几下，这时“卜某1”的头部受伤出血，背部被打中但未看到血，后来“卜某1”用力按住“卜某2”的后颈部往下压，“卜某2”起不来就用手中的砖头不停的朝自己胯下后方击打“卜某1”的双腿出血，后来“亚等”和其他村民来劝架，双方才停下来。
5、证人吴某1的证言证实，2016年8月28日，其小孩准备去学校，其丈夫黄某1开摩托下小路走在其前面，当他开到黄立柏的墙角拐弯处时其听到其丈夫说：“我坐摩托车，你怎么打我。”其下来就看到其丈夫额头出血，他用手抓住卢广安的脖子往下压，卢广安顺手抓旁边的砖头打其丈夫的双腿，后来本屯的“亚等”（韦某1）拉住其丈夫说不准打架，其也上前去抱住其丈夫，这时卢广安就用砖头打其丈夫的左肩膀。打架之后其丈夫就到八桂派出所报案，并到八桂卫生院清洗伤口，之后到田林县人民医院、百色市人民医院拍片治疗，还到个瑶寨要草药来治疗。其丈夫在打架前身体很健康没有受过伤，收购得的玉米、稻谷和竹笋都是他开家里的小型货车去拉，打架后就没有收购了。其丈夫在打架受伤后手疼很少做农活，平时还能自己开摩托车，但是家里的小型货车就少开了。
6、李某的证言证实，2014年旧历8、9月的一天，黄某1开一部绿色的小货车到其家门口收购其老婆大姐家的玉米，当时他收得的玉米都上不得车，其笑他他才说肩膀疼。其帮黄某1上完车后，黄某1就让其帮他在肩膀上打一针，主要是消炎止疼类的针。黄某1说他肩膀疼得厉害抬东西都不得，开车有时都不方便，打完针他就开车走了。
7、证人黄某2的证言证实，好几年前其叫黄某1来其屯收玉米，因大家的玉米都放在李某家，黄某1和他老婆一起开货车过来到李某家。抬玉米上车时人手不够，就叫黄某1一起帮忙抬玉米，但他说他肩膀疼帮不了。大家在抬玉米上车时，黄某1就进李某的家，让李某在他肩膀上打针。
8、证人岑某,4的证言证实，四、五年前的一天中午，其和屯上的群众在山上种玉米时听到黄某1的老婆说她丈夫背部疼，给六丹那桃屯一个赤脚医生找草药医。不知道是否能医好。其怀疑黄某1有旧伤。
9、证人黄某3的证言证实，其是八修村的村主任，2016年8月28日上午，村民告诉其在屯里有人打架。其赶到现场时村民已将黄某1与卢广安分开，但他们俩还相互用手指着对方骂，当时家在附近的阿某（韦某1）、迷等（韦某2）、迷时（王某,4）等人在旁边看和劝架。其看见卢广安嘴巴出血，右拳头也红肿，黄某1的额头和腿部膝盖受伤出血。黄某1还想冲过去打卢广安，其就叫人将黄某1、卢广安拉开，将卢广安拉离现场，黄某1不服气说是卢广安把他打伤多处。黄某1在打架前身体一直都很健康，平时在屯上开车收购农产品等，没有发现他有重大疾病或受过伤。阿某、迷等、迷时和黄某1、卢广安都没有亲戚关系，只是同一个屯上的人。
10、证人吴某2的证言证实，屯里的人都叫黄某1“卜某1”，黄某1这几年来经常开一辆货车到周围村屯收购玉米、稻谷、竹笋，也会拉一些农用肥料来卖。其每年都会卖一些东西给黄某1，2016年7月初其把家里的竹笋卖给了黄某1，黄某1请工人把笋切丝后用袋子密封打包，每包有80斤左右，黄某1和他老婆用小叉车将打包好的酸笋统一搬到空旷的地方，后整理堆放好。黄某1平时收购竹笋回来都是请工人下车，黄某1与他老婆在旁边清点，后在仓库整理货物。
11、证人黄某4的证言证实，黄某1在八修村村部旁收购农作物已有10年，每年6月份后收竹笋，其与村里有部分中年妇女就到黄某1处打工，将竹筒加工成竹丝。黄某1夫妇收得鲜笋后用店内的蛇皮袋统一包装，加工成笋丝后也是用蛇皮袋装，每袋有80斤重。平时装好袋的竹笋都是打工的人帮扛到收购点旁集中，有时黄某1夫妇也帮忙扛，黄某1人高马大，力气也大。2016年年底黄某1与屯上的“卜某2”（卢广安）打架后，黄某1就不再帮忙扛东西了，只是在边上点数和指挥而已。
12、证人黄某5的证言证实，黄某1在八修村村部旁边建了一个砖瓦房收购东西，黄某1雇佣其加工收购来的竹笋。平时黄某1收购竹笋回来后，会请几个人帮他下车堆在大门前，因帮黄某1加工竹笋的都是妇女，年纪比较大，所以基本都是黄某1他们夫妻俩帮大家把笋从前门搬到屋里，等大家加工完竹笋他们夫妻又搬到门外储存，主要是黄某1搬的，搬的竹笋有70-100斤不等。竹笋收购的时间在每年的农历5月到9月初，2017年黄某1也帮大家搬竹笋，但今年他少做重活了。
13、现场勘验笔录、照片证实，公安机关依法对作案现场进行勘查、拍照及现场的概貌等情况。
14、现场指认笔录、照片证实，经被告人卢广安指认确认八修村八修屯黄立柏旧房墙角拐弯处为案发地。
15、提取笔录、扣押清单照片证实，经被告人卢广安指认确认打架时所持的砖头，公安机关依法进行拍照、提取。
16、刑事技术照片、田公（物）鉴（法临）字[2016]000078号、法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定人员资格证书、鉴定意见通知书证实，法医检验所损伤照片提示黄某1头顶部有一处创伤，左肩部软组织挫伤，左肩部局部畸形肿胀，左侧胫前区近膝关节处皮肤擦伤，右侧胫前区有一创口。鉴定意见为黄某1肩锁关节脱位评定为轻伤二级。
17、刑事技术照片、田公（物）鉴（法临）字[2016]000079号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定人员资格证书、鉴定意见通知书证实，检验所见卢广安下唇内侧前庭沟处见一已缝合创口，鉴定意见为卢广安口腔黏膜损伤评定为轻微伤。
19、黄某1的疾病证明书、门诊票据、检查报告单、病人费用明细清单、入院记录、出院记录、出院证、疾病诊断证明证实，被害人黄某1受伤后到田林县八桂乡卫生院、田林县人民医院治疗，2016年9月5日至8日到百色市人民医院住院治疗，出院指导为1.带药出院，促进损伤修复；2.患肩避免及剧烈活动3个月；3.出院后第1、3、6个月回院复查X线；4.全休1个月，注意营养饮食，增强免疫力；5.不适随诊。被害人黄某1出院后，于2017年4月7日到百色市人民医院复查。被害人黄某1治疗损伤的医疗费共计4835.27元。
20、到案情况说明证实，经田林县公安局依法传唤，被告人卢广安分别于2017年2月10日、4月14日到八桂派出所接受询问，2017年5月3日经田林县公安局电话通知，被告人卢广安主动到八桂派出所接受调查并被逮捕。
21、户籍证明证实，被告人卢广安犯罪时已达刑事责任年龄。
22、被告人卢广安供述，其又名卜某2，2016年8月28日上午，其左手抱着孙女、右手提着一袋零食走在八修村八修屯“迷实”（王某,4）家后门的小路上，从后面传来了摩托车很响的声音，其回头看黄某1就直接开摩托朝其撞过来撞中其后腰，买的零食撞散一地。其对黄某1大喊：“你怎么开车撞我。”黄某1把车停在“亚装”家旁边就走到其面前，用手指着其面部大声说：“今天就要你死。”其拍打黄某1指着其的手，黄某1就打其嘴巴一拳，其下嘴唇就开始流血，其与黄某1就打起来。这时有一个女的比较老的声音说：“放下孙女，等下死了。”其就把惊慌哭泣的孙女放下，继续和黄某1打。然后“亚等”（韦某1）就来劝架，“亚等”将其与黄某1分开后，其与黄某1各自拿着半截砖头对峙，“亚等”走开后其与黄某1继续打，“亚等”又来将其与黄某1拦下。之后其与黄某1放下砖头，黄某1冲过来一手抓住其脖子压在地上，另一只手握成拳头打其头部，其被压到地上一直打转，打转时其看到地上有砖头就抓起打黄某1的腿部。“亚等”将黄某1拉开后，其就跑到“亚装”家里面。“亚装”拦在门口不让黄某1进入，“阿某”与黄某1的老婆拉住黄某1，其就去找其孙女。黄某1见到其还用砖头朝其打来，但没打中。之后其就到八桂乡卫生院治疗并到八桂派出所准备报案，在八桂派出所其看到黄某1，他又准备来打其，但被拉住没打成。其与黄某1打架后不久，其妻子岑某,4说黄某1以前曾因肩膀疼找草药医过。
以上证据经过法庭举证、质证，证据之间相符并能相互印证，提取合法，内容客观真实，应作为本案定案依据予以确认和采用。
本院认为，被告人卢广安故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为确已触犯刑律，构成故意伤害罪。本案事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人卢广安犯罪后经公安机关电话通知主动到案，但并未如实供述自己的罪行，且在庭审中不予认罪，不能认定为自首。鉴于本案被害人黄某1在村道上通行时因与被告人卢广安因避让问题发生口角，后被害人黄某1开车经过后返回并在被告人卢广安手中抱有幼儿的情况下仍先动手与被告人卢广安打斗，被害人黄某1对本案的发生有过错，本院对被告人卢广安予以从轻处罚。被告人卢广安及其辩护人辩称被害人黄某1左肩受伤不是被告人卢广安造成，而是被害人黄某1之前存在的旧伤，要求判处被告人卢广安无罪。经查，被告人卢广安与被害人黄某1手持砖头相互打斗，在打斗中被告人卢广安被打致嘴巴出血，被害人黄某1被打伤额头、背部及膝盖，该事实有现场目击证人韦某1、王某,4、指认笔录、照片、提取笔录、扣押清单及医院的疾病诊断材料予以证实，且被告人卢广安与被害人黄某1打架后均立即到公安机关接受调查并对伤情进行拍照，后进行伤情鉴定，法医检验所损伤照片提示被害人黄某1左肩软组织挫伤、左肩部局部畸形肿胀，该伤情与现场目击证人的证言及医院疾病诊断材料一致，形成了完整的证据链，而被害人黄某1肩锁关节脱位的医学表现为不能负重、发力，而证人吴某2、黄某4、黄某5均证实被害人黄某1在未受伤前均可搬动袋装竹笋负重、发力的表现。因此被告人卢广安及辩护人的辩称意见与事实不符，本院不予采纳。
由于被告人卢广安的行为造成刑事附带民事诉讼原告人黄某1的经济损失，被告人卢广安在承担刑事责任的同时也应承担民事赔偿责任。因原告人黄某1对于损害后果的发生有过错的，可以减轻被告人卢广安的赔偿责任。因此，对于原告人黄某1的损失，应由被告人卢广安承担50％，其余50％由原告人黄某1自行承担。被告人卢广安应予赔偿原告人黄某1的医药费4835.27元，误工费6573.6元（66667元÷365天×36天），护理费416元，住院伙食补助费400元，交通费150元，营养费1000元，共计13374元。由被告人卢广安赔偿50%即6687元，其余由原告人黄某1自己承担。原告人黄某1主张医疗费8435.27元，但其医疗费仅有4835.27元有相应的医疗诊断材料及发票，因此本院仅对该合理部分予以支持。原告人黄某1主张误工费18625.2元，但其受伤后于当日到田林县人民医院治疗1天，到百色市人民医院住院治疗4天，出院后医院建议全休1个月，出院后回百色市人民医院复查1次，因此误工天数应按36天计算。原告人黄某1主张的交通费500元，但其提供的交通费发票仅为150元，应以交通费发票为准。原告人黄某1主张的营养费过高部分，以及收购损失费没有法律依据，本院不予支持。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告人卢广安犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月3日起至2017年11月2日止。）
二、被告人卢广安赔偿刑事附带民事诉讼原告人黄某1医药费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助、营养费共计6687元人民币，限本案判决生效后30日内履行完毕。逾期不履行的，权利人可在本案生效规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 赵国秀
人民陪审员 郭 芸
人民陪审员 李松正
二〇一七年十月十六日
书 记 员 黄碧云