四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川05民终121号
上诉人（原审原告)：黄平，男，1974年2月23日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：丁建，四川时代永嘉律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：泸州兰良水泥有限公司。住所地泸县福集镇工矿区，统一社会信用代码915105217547380281。
法定代表人：齐正良，总经理。
委托诉讼代理人：沈刚，四川理光律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张江平，男，1971年9月11日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，男，1963年6月4日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：陈福连，女，1972年3月20日生，汉族，住四川省泸县。
被上诉人（原审被告）：张美春，男，1963年6月4日生，汉族，住四川省泸县。
被上诉人（原审被告）：张美平，男，1965年1月7日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：唐加有，男，1954年8月13日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：张仲有，男，1941年10月10日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：张美清，男，1959年11月1日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：张美绪，男，1966年9月5日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：张江林，男，1960年11月7日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：徐明兴，男，1955年4月3日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：张俊文，男，1968年4月13日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：张俊伟，男，1971年5月21日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
被上诉人（原审被告）：张江云，男，1974年1月11日生，汉族，住四川省泸县。
委托诉讼代理人：张美春，（基本情况同上）。
上诉人黄平、上诉人泸州兰良水泥有限公司（以下简称兰良公司）、上诉人张江平因与被上诉人张美春、张美平等11人提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省泸县人民法院（2017）川0521民初1614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄平的委托诉讼代理人丁建，上诉人兰良公司的委托诉讼代理人沈刚，上诉人张江平的委托诉讼代理人张美春、陈福连，被上诉人张美春、张美平、唐加有、张美清、张江云以及11被上诉人的共同委托诉讼代理人张美春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄平上诉请求：撤销一审判决，改判黄平不承担自身受害的责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原判认定张美平等11人不承担赔偿责任错误。因上诉人驾驶的装载机是张美平等12人向兰良公司所借，用于修建由该12人使用的社集体道路。黄平于事故当天不仅为张江平铲运砂石，也为社集体道路铲运了少量砂石，因此，张美平等11人也应承担相应赔偿责任。二、原判认定黄平存在重大过失错误。黄平于2015年11月就与兰良公司解除了劳动合同，一年多后再操作该装载机，不应当加重黄平对该装载机安全性能可能存在故障的注意义务。黄平对事故发生没有重大过错，不应对自身损害承担责任。
兰良公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判兰良公司不承担赔偿责任；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案为提供劳务者受害责任纠纷案件，兰良公司既非雇主，也非接受劳务一方，不应在本案中担责。兰良公司于2016年12月7日无偿借给12户村民使用装载机，12月12日使用装载机是未经兰良公司允许的私自使用行为。黄平私自驾驶修理过的装载机，冒险作业，且操作不当，造成本次事故，兰良公司无任何过错，不应承担任何赔偿责任。二、黄平的损失不真实。医疗费明显过高，存在过度医疗；残疾赔偿金、误工费的计算标准均高于泸州市2016年度统计数据，不符合规定；出院后护理费未举证证明发生；黄平的父母有门市租金收入，不应计算被抚养人生活费，且不存在应当补偿黄平精神抚慰金的情形。
张江平上诉请求：改判由黄平承担全部赔偿责任，张江平不承担责任。事实和理由：黄平作为装载机专业驾驶人员，明知装载机有问题，却违规操作，并在驾驶中跳车造成自身受伤，黄平应承担事故全部责任。张江平与黄平形成劳务关系不违法，张江平与张美春、张美平仅是装载机钥匙中转人，无义务知道装载机是否存在安排隐患，张江平对事故发生无过错，不应承担赔偿责任。
张美春、张美平、唐加有、张仲有、张美清、张美绪、张江林、徐明兴、张俊文、张俊伟、张江云辩称，兰良公司的矿石厂与12户社员就修筑乡村公路事宜形成劳务合同关系，由矿石厂向12户社员提供劳务工具装载机和劳务者黄平；12日劳务是7日劳务的继续，黄平在驾驶中跳车受伤，存在重大过错，应承担主要责任，矿石厂作为劳务提供方，应对其提供的劳务工具和劳务工作者承担相应责任。黄平主张的精神抚慰金、被扶养人生活费不合法，伤残赔偿金应重新计算。
黄平向一审法院起诉请求：1、判令兰良公司、张美平、张江平等12人赔偿黄平医疗费85635.63元、误工费15900.00元、护理费13680.00元、营养费480.00元、住院伙食补助费480.00元、交通费500.00元、残疾赔偿金113340.00元、被抚养人生活费父母136356.00元、儿子16528.00元、精神抚慰金6000.00元、续医费15000.00元、鉴定费1300.00元，共计405199.63元，扣除唐加有、张江平分别预付的5000.00元、10000.00元，还应赔偿390199.63元；2、本案诉讼费由兰良公司、张美平、张江平等12人负担。
一审法院认定事实：2016年12月，泸县得胜镇社的12户社员经开会讨论，决定自筹资金修建新山沟至泸县夫烟岭矿石厂的公路，民主推荐由张美平牵头、管钱，唐加有管账。该段道路原来已有雏形，需要填平、压实，主要由张美平等人使用。泸县夫烟岭矿石厂系兰良公司开办，位于社，生产时断时续。黄平原系兰良公司职工，一直在泸县夫烟岭矿石厂驾驶装载机。2015年11月，黄平因违反劳动纪律，被兰良公司开除。因泸县夫烟岭矿石厂停产时与六社的社员存在劳动争议，部分社员不准矿方将装载机开走。装载机钥匙原来由黄平保管，2016年黄平将钥匙交给矿方，之后矿方才将钥匙交给六社社长张美春保管。张美春原在泸县夫烟岭矿石厂煮饭，矿石厂停产后被雇请看护。经张美春与泸县夫烟岭矿石厂王矿长联系、沟通，王矿长同意社员使用停放在夫烟岭矿石厂的装载机铲运砂石，并提出该车原来一直由黄平驾驶，黄平对该车比较熟悉，建议由黄平驾驶。张美春与黄平联系后，黄平称要12月7日才有空。12月7日，张美春将保管的装载机钥匙交给张美平，黄平在张美平处拿到钥匙后，开始驾驶装载机铲运砂石。当天完工后，黄平将钥匙交还给张美平，并对他说装载机的刹车有问题，张美平也代表社员向黄平支付200.00元报酬。12月11日，张江平告诉张美春，自己准备用装载机修自家门前的路，张美春同意后，张江平经与黄平协商，黄平同意第二天为其铲运门口的砂石，而后张江平到张美平处取得装载机钥匙。12月12日上午，社长张美春还电话提醒黄平，说装载机有问题，加之当天下了大雨路滑，黄平告知没有问题。随后黄平开始为张江平铲运门口至公路的砂石，期间黄平又为集体修建的公路铲了两铲砂石。工作至中午时，装载机发生故障，黄平电话通知修车师傅修理后继续工作。下午17时许，黄平随装载机一起翻至公路坎下，造成黄平受伤，装载机受损（兰良公司已提起财产损害赔偿之诉）。
黄平受伤后，当即被送到泸县人民医院急救，产生治疗费、救护车费1775.85元。因伤情严重，黄平随即被送到西南医科大学附属中医医院治疗，产生治疗费、救护车费980.00元。当天晚上，黄平被送到西南医科大学附属医院住院治疗。黄平住院治疗16天后，于2016年12月28日出院。出院诊断为：1、L1椎体爆裂型骨折；2、肋骨骨折；3、创伤性湿肺；4、L1、L2横突骨折；5、耻骨上下肢骨折；6、颈椎退变；7、腰椎间盘突出。出院医嘱为：1、门诊随访；2、术后3月到我院复查；3、加强营养、功能锻炼；4、如有不适、立即就诊。黄平支付医疗费82696.78元、护理费1575.00元。黄平出院后，2017年1月4日在泸县人民医院产生门诊费28.00元，2月9日在西南医科大学附属医院产生检查费、诊断费155.00元。2017年4月27日，黄平的伤情经泸州正光司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、黄平脊柱损伤的致残程度属九级伤残；2、黄平的损伤需续医费用人民币壹万伍仟元。诉讼中，兰良公司申请对黄平的伤残等级进行重新鉴定。经双方协商选定，一审法院委托泸州科正司法鉴定中心重新鉴定。2017年7月18日，泸州科正司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：黄平L1椎体爆裂性骨折评定为玖级伤残。兰良公司支付鉴定费1300.00元。
另查明，黄平的父亲黄光富生于1953年5月11日，其母刘润芳生于1952年5月28日，其次子黄予涵出生于2006年4月16日。黄平父母原育有二个儿子，长子黄平、次子黄明楷于2003年遇车祸去世。泸县县城建设拆迁征用黄平父母的土地，并未为其购买养老保险。
另查明，2016年度全省城镇居民人均可支配收入为28335.00元、全省城镇居民人均消费性支出为20660.00元、四川省城镇全部单位就业人员平均工资为54425.00元。
一审法院认为，张美平等12人经社长张美春联系，兰良公司同意借用其装载机为社员转运砂石修建公路，双方之间形成口头借用合同法律关系。张美平等12人雇请黄平驾驶装载机，黄平凭借自己驾驶装载机的专业技能，独立完成砂石转运任务，双方形成雇佣法律关系。兰良公司将装载机借给张美春等12人使用，双方并未明确具体的使用时间，且兰良公司应当明知修路工程不可能短时间内能完成，故对其主张出事当天未经其同意使用装载机的辩解理由，不予采纳。兰良公司借用的装载机有安全隐患，存在可能造成安全事故的瑕疵，并且事发当日黄平还找人对装载机进行修理，因此对黄平的损失，兰良公司因出借物有瑕疵，应当承担一定过错责任。事发当天，黄平为张美春等12人集体修路的工作已经完成，虽然在为张江平工作期间顺便为集体铲了几铲砂石，但黄平当天是为张江平工作，作为雇主的张江平提供的装载机存在安全隐患，造成事故的发生，应承担一定过错责任。黄平作为长期使用该装载机的司机，对装载机的安全性能应当有较深的了解，在为他人工作期间，黄平就发现装载机存在故障，但黄平没有采取有效防范措施。出事当日，社长张美春还提醒过黄平雨后路滑，但黄平未引起足够的重视。出事当天，装载机又发生故障，黄平找人修理后又继续为张江平工作至事故发生。黄平作为专业机械的操作人员，在机械发生故障未完全排除的情况下，心存侥幸继续操作使用装载机，致使事故发生，存在重大过失，也应承担一定过错责任。综合本案实际情况，一审法院确定黄平、兰良公司、张江平之间按50%、25%、25%的比例承担损失。
对黄平的各项损失，认定如下：1.医疗费85635.63元；2.误工费15805.62（54425元÷365天×106天）；3.护理费6375.00元，其中住院期间1575.00元，出院后4800.00（30天×2人×40元/人.天＋60天×1人×40元/人.天）；4.营养费480.00元；5.住院伙食补助费480.00元；6.交通费500.00元；7.残疾赔偿金113340.00元；8.被扶养人生活费142554.00元，父66112.00元（20660元×16年×20%）、母61980.00元（20660元×15年×20%）、儿子14462.00元（20660元×7年×20%÷2）；9.精神抚慰金6000.00元；10、鉴定费2300.00元（其中兰良公司支付1000.00元）。以上损失共计373470.25元，由兰良公司赔偿93367.56元，张江平赔偿93367.56元，兰良公司、张江平分别支付的1000.00元、10000.00元，在应付款中抵扣。至于黄平请求的续医费15000.00元，未实际产生，不予支持，黄平实际产生后可另案主张权利。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、黄平因提供劳务受伤造成的损失373470.25元，由泸州兰良水泥有限公司赔偿92367.56元、张江平赔偿83367.56元，限于本判决发生法律效力后5日内付清；余额186735.13元，由黄平自行承担；二、驳回黄平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5622.00元，由黄平负担2250.00元、泸州兰良水泥有限公司负担1686.00元、张江平负担1686.00元。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，依法予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：各方责任和黄平损失的认定。本院根据在案证据和查明的法律事实，对本案争议焦点评判如下：
一、关于责任认定。经庭审查明，兰良公司雇请六社社长张美春为其看护矿石厂，并将案涉装载机钥匙交张美春保管；张江平借用该装载机修建其家门前道路，已取得矿石厂看护人和装载机受托保管人张美春的同意。因此，兰良公司主张张江平系私自使用其装载机，与事实不符，本院不予支持。兰良公司出借的装载机存在安全隐患，致本次事故发生，兰良公司应承担相应民事责任。黄平作为涉案装载机专业操作人员、司机，对该装载机在作业过程中负有保障安全的义务，因其未尽安全操作驾驶义务，致自身受到损害，黄平负有明显过错，应承担与其过错相当的民事责任。事发当日系张江平与黄平协商一致，由黄平驾驶装载机为张江平修建家门前道路，黄平是为张江平提供劳务，而非为张美平等11人提供劳务。黄平在提供劳务中受伤，张江平作为雇主和受益人，理应承担相应民事责任。黄平要求张美平等11人承担赔偿责任，无相应事实依据，本院不予支持。据此，黄平、张江平、兰良公司主张其不应承担民事责任的上诉理由均不能成立。一审法院根据案件实际情况，结合各方过错程度和原因力大小，认定由黄平、张江平、兰良公司分别承担50%、25%、25%责任，并无不当，应予维持。
二、关于损失认定。经审核，一审法院对黄平残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金等损失的计算和认定，均符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十五条规定，应予维持。兰良公司主张黄平存在过度医疗，以及黄平的父母有门市租金收入，因未举证证明，其相应上诉理由，本院亦不予支持。黄平于一审中已举出西南医科大学附属医院出具的医疗证明，证明其出院后仍需一定期间护理，一审法院据此认定黄平出院后护理费损失4800.00元，具有事实依据，应予维持。
综上所述，上诉人黄平、兰良公司、张江平的上诉请求和理由均不能成立，本院均不予支持。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5622.00元，由黄平负担2250.00元、泸州兰良水泥有限公司负担1686.00元、张江平负担1686.00元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 剑
审判员 王志红
审判员 李 野
二〇一八年四月三日
书记员 潘春艳