四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川07民终1217号
上诉人（原审被告）：李文蒲，男，生于1956年5月22日，汉族，住四川省三台县。
委托诉讼代理人：邵霖，四川述金律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：代乙杏（曾用名代超），男，生于1980年2月6日，汉族，住四川省三台县。
委托诉讼代理人：钟旭俊，四川擎剑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周天光，四川擎剑律师事务所律师。
上诉人李文蒲因与被上诉人代乙杏生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服四川省三台县人民法院（2016）川0722民初120号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法由审判员伍静担任审判长，与审判员廖小军、代理审判员胡义昕组成合议庭进行了审理。上诉人李文蒲及委托诉讼代理人邵霖一被上诉人代乙杏及其委托诉讼代理人钟旭俊、周天光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人李文蒲的上诉请求：撤销原判决，依法改判不支持被上诉人的相关请求，并由被上诉人承担一、二审诉讼费。上诉的主要理由：1.被上诉人到上诉人门口连续两大声砸门，上诉人无奈开门后，被上诉人给了上诉人一耳光和一记重拳，打掉了上诉人的牙。上诉人试图关门阻止，被上诉人强行猛力推门，自己摔在上诉人客厅。本案完全是被上诉人故意引起，其受伤与上诉人无因果关系，完全是其自己的原因受伤。被上诉人在本案中存在严重重大过错，应自己承担全部责任。原判决对被上诉人的伤是其推门摔倒时受的伤还是打上诉人时打到其他物件上受的伤没有查清。2.被上诉人有一部分医疗费是擅自扩大的，大多数票据为收据或者药店收条，依法不应承担。3.误工时间应以住院时间和医嘱为准，只有31天。被上诉人没有工作，应以最低工资标准计算误工费。4.交通费可以酌情支持500元，不能支持过多。5.护理费应以服务行业收入31642元为标准计算，即每天87元。6.被上诉人母亲享受退休待遇，不应支持其生活费。
被上诉人代乙杏答辩称：上诉人的上诉没有证据支持，原判决的证据采信和实体处理是正确的，请求驳回上诉，维持原判决。
代乙杏向一审法院提出的诉讼请求：判令李文蒲赔偿医疗费37631.3元、住院伙食补助费775元、营养费13775元、护理费5428.1元、误工费96480.1元、残疾赔偿金48636元、鉴定费1470元、被抚养人生活费43772.4元、住宿费760元、交通费1337元等共计250064.9元。
一审法院认定事实：代乙杏、李文蒲系住同一幢楼且为同一单元的上、下楼邻居。2014年4月24日17:30分左右，代乙杏因卫生间墙壁被水浸湿，即到李文蒲家敲门。李文蒲开门后双方发生口角、抓扯，致代乙杏摔倒在地，造成代乙杏右手受伤。三台县公安局潼川派出所接警后派员赶到现场，代乙杏、李文蒲均称被对方打伤，出警民警叫双方先各自医伤，待伤好后再作调解。代乙杏即到三台县中医院治疗，诊断为右肱骨髁上骨折，建议到上级医院治疗。事发当晚，代乙杏到四川大学华西医院治疗，次日入住华西医院-
成都上锦南府医院治疗至2014年5月13日，发生医疗费24294.79元。住院病历载明：患者与邻居发生吵架时摔伤致右肘部疼痛、肿胀伴活动障碍16小时入院。出院诊断：右肱骨髁上髁间粉碎性骨折。出院医嘱：继续康复治疗，加强营养及护理；坚持患肢功能锻炼，主动活动为主，适当被动活动，患肢暂不负重，待门诊确定负重时间；每隔2-3日行伤口换药一次，保持伤口干燥，根据伤口愈合情况，2-3周拆线；出院后定期门诊随访，随诊时间出院后1、2、3周，1、2、3、6、9、12、18月；门诊确定后续治疗方式及时机；如有不适或病情变化，及时就诊。2015年8月17日至2015年8月28日，代乙杏在华西医院-
成都上锦南府医院住院治疗，发生医疗费10617.51元。出院诊断：右肱骨下段骨折内固定术后骨愈合；右尺桡骨骨折内固定术后；继发性甲减。出院医嘱：继续遵医嘱口服优甲乐，二周后我院内分泌科门诊复查；在家休息，伸屈肘关节，右上肢功能适度锻炼；术后4周右上肢轻微负重训练；注意保持创面清洁干燥，每隔三日换药一次，如无明显感染，可术后二周当地医院拆线；患肢避免负重，避免跌倒及暴力，活动及下地锻炼时必须带石膏；若出现伤口周围红肿、渗液、发热的情况及时就诊。代乙杏门诊治疗发生医疗费1846.2元。2015年10月28日，经四川梓州司法鉴定所鉴定，代乙杏的伤残等级评定为十级伤残，代乙杏因此支付鉴定费720元。李文蒲不服该鉴定，申请重新鉴定。经一审法院委托四川民生法医学司法鉴定所鉴定，代乙杏目前的伤残等级构成十级伤残，李文蒲因此支付鉴定费1000元。
另查明：杜秀华生于1954年2月27日，城镇居民，其婚后生育一子代乙杏。代乙杏生于1980年2月6日，城镇居民，其持有三台县残疾人联合会于2014年4月9日填发的残疾人证（肆级肢体残疾人）。2011年1月7日，代乙杏与曾婉婷登记结婚，婚后于2014年10月25日生育一女代梓涵，城镇居民。2014年度四川省城镇居民人均可支配收入为24381元、人均消费性支出为18027元。
原判认为：代乙杏、李文蒲因卫生间墙壁被水浸湿引发口角，继而发生抓扯，造成代乙杏因此受伤，双方均有过错。现有证据表明，代乙杏之伤系因双方抓扯中摔伤，一审法院综合本案案情确定对代乙杏因本次纠纷造成的合理损失，由代乙杏、李文蒲分别承担50％的责任。由于四川民生法医学司法鉴定所的鉴定结论表明代乙杏的伤残等级仍为十级，因此产生的鉴定费应由李文蒲承担。代乙杏主张的残疾赔偿金，符合法律规定，一审法院予以支持。代乙杏主张的误工费，一审法院结合其住院时间及门诊治疗情况酌定误工时间为100天，因代乙杏提供的证据，不足以证实其最近三年的平均收入状况，对其误工费的计算标准，一审法院酌定按80元/天计算。代乙杏主张的住宿费，虽然提交的是收据，但因治疗而产生的住宿费客观存在，一审法院结合其治疗情况，对2014年4月24日产生的168元住宿费予以支持。据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，本案中，虽然代梓涵在本次纠纷发生时并未出生，但实际已存在于其母体，且其在诉讼时效内正常出生后，即成为具有民事权利能力的民事主体，依法享有正常的被抚养权，同时，杜秀华在本次纠纷发生时已年满60岁，属于被扶养人，故代乙杏主张的被抚养人生活费于法有据，但计算标准错误，一审法院依法予以调整。代乙杏的其余主张，合理部分，一审法院予以支持。根据相关法律规定，代乙杏的损失确定为：1、医疗费36758.5元；2、住院伙食补助费及营养费1240元（40元/天×31天）；3、护理费3100元（100元/天×31天）；4、误工费8000元（80元/天×100天）；5、住宿费168元；6、残疾赔偿金48636元；7、鉴定费720元；8、被抚养人生活费32448.6元（女儿17年×18027元/年×10%÷2、母亲19年×18027元/年×10%÷2）；9、交通费1200元；合计132291.1元。由李文蒲赔偿66145.55元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、由李文蒲于本判决生效之日起十日内赔偿代乙杏医疗费、住院伙食补助及营养费、护理费、误工费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、交通费等共计人民币66145.55元。二、驳回代乙杏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5050元，减半收取2525元，由代乙杏负担2100元，李文蒲负担425元。
二审中，李文蒲为证明其不应承担责任，提供：1.三台县社会保险事业管理局《证明》载明杜秀华每月领取城镇职工基本养老金694.09元；三台县人民政府三府发【2015】26号（复印件）文件载明三台县城镇居民最低生活保障为400元/月。2.《情况证明》（复印件）载明，2014年4月24日下午5:30左右，代乙杏撞入李文蒲家里行凶施暴时，李文蒲阻止代乙杏撞入，进行了关门阻止，避免他两发生冲突，这是事实。《情况证明》无证明人签字。魏祥福在《情况证明》上写有“确实是关了门的”3.本人2014年5月8日三台县人民医院门诊《病情证明书》病史及治疗经过，病人于4月24日因被他人打伤入院治疗，口腔科查体见牙开冠齐跟缘折断。处理意见，建议拔掉牙残根，行修补治疗。代乙杏的质证意见：均过举证期限。《病情证明书》与本案无关；三府发【2015】26号文件系复印件，真实性不予认可；《证明》不能达到证明目的；《情况证明》系复印件，是李文蒲自己书写。对真实性有异议；魏祥福的证言应已公安机关询问为准。二审其余查明事实与一审查明事实一致。
本院认为：双方对代乙杏在本案中的以下损失无异议，本院予以确认，即：住院伙食补助费及营养费1240元，残疾赔偿金48636元，鉴定费720元，女儿的生活费15322.95元，住宿费168元。根据双方的陈述，双方争执的问题是：1.上诉人李文蒲应否对被上诉人代乙杏承担赔偿责任。根据现有证据，能够证明李文蒲与代乙杏因代乙杏卫生间墙壁被水浸湿，双方发生抓扯纠纷，在纠纷中造成代乙杏因此受伤。原判决根据事件的起因、经过及后果，判决李文蒲对代乙杏承担50%的赔偿责任，不违反法律规定。上诉人称代乙杏的伤是其自己的原因造成的，但上诉人提供的证据不足以证实其主张，故上诉人的该项主张不予以采信。2.医疗费的问题。代乙杏先后在三台县中医院、华西医院-
成都上锦南府医院等处治疗，有医疗用药处方，医嘱证实其出院后需换药等治疗，其提供的医疗费票据盖有出具票据单位的印章，原判决根据代乙杏提供的医疗费票据认定医疗费为医疗费36758.5元并无不当。上诉人以代乙杏有扩大治疗等为由，否认代乙杏的治疗费用，但没有提供证据予以证实，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，其主张不予采信。3.误工费的问题。代乙杏前后两次住院治疗时间31天。虽然代乙杏的医嘱中没有具体的休息时间，但其医嘱“在家休息”证实代乙杏出院后确需休息，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，一审法院结合代乙杏的伤情、前后两次住院治疗的具体情况，对代乙杏出院休息误工时间酌情支持69天，不违反法律规定。代乙杏没有提供其具体工资收入证明，一审法院判决根据当地一般人的务工收入情况，酌定按80元/天计算误工费，即误工费8000元，符合法律规定。4.护理费的问题。代乙杏没有提供护理人员的收入，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”的规定，结合当地一般护理人的收入情况，酌定按100元/天计算护理费，不违反法律规定，即护理费为3100元。5.交通费的问题。代乙杏先后两次到成都住院治疗，且根据医嘱需门诊治疗，其需要发生交通费是实。原判决酌定支持代乙杏交通费1200元，符合法律规定。6.被抚养人杜秀华的生活费的问题。杜秀华系代乙杏母亲，属代乙杏的被抚养人。杜秀华已从社保领取基本养老金694.09元/月，原判决按照城镇居民人均消费性支出全额计算生活费不当，应改判，即19年×（18027元/年-694.09元/月×12月）×10%÷2=9213.02元。综上，代乙杏的各项损失合计124358.47元，李文蒲应承担62179.24元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“原判决、裁定认定事实错误或者适用错误正确的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持四川省三台县人民法院（2016）川0722民初120号民事判决第二项，即驳回代乙杏的其他诉讼请求；
二、变更四川省三台县人民法院（2016）川0722民初120号民事判决第一项“由李文蒲于本判决生效之日起十日内赔偿代乙杏医疗费、住院伙食补助及营养费、护理费、误工费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、交通费等共计人民币66145.55元”为“由李文蒲于本判决生效之日起十日内赔偿代乙杏医疗费、住院伙食补助及营养费、护理费、误工费、住宿费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、交通费等共计人民币62179.24元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5050元，减半收取2525元，由代乙杏负担2100元，李文蒲负担425元。二审案件受理费1450元，由代乙杏负担1300元，李文蒲负担150元
本判决为终审判决。
审 判 长 伍 静
审 判 员 廖小军
代理审判员 胡义昕
二〇一六年九月五日
书 记 员 郧咏宏