云南省迪庆藏族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）迪刑终字第15号
原公诉机关维西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）和杨无畏，曾用名和勇，男，1981年5月1日生，纳西族，初中文化，农村居民，身份证号码5334231981********，云南省维西县人，住维西县永春乡三家村村民委员会三家村组*号。2015年6月19日因涉嫌盗伐林木罪被维西县公安局刑事拘留，同年7月24日经维西县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于维西县看守所。
辩护人和志芳、和强，系被告人和杨无畏的亲友。
原审被告人汉江，男，1981年10月19日出生，傈僳族，小学文化，农村居民，身份证号码5334231981********，云南省维西县人，住维西县永春乡三家村村民委员会阿沙落上组**号。2015年7月7日因涉嫌盗伐林木罪被维西县森林公安局刑事拘留，同月24日经维西县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于维西县看守所。
原审被告人李金星，曾用名阿七，男，1981年6月5日出生，傈僳族，小学文化，农村居民，身份证号码5334231981********，云南省维西县人，住维西县永春乡三家村村民委员会阿沙落上组**号。2015年7月7日因涉嫌盗伐林木罪被维西县森林公安局刑事拘留，同月24日经维西县人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于维西县看守所。
维西县人民法院审理维西县人民检察院指控被告人和杨无畏、汉江、李金星盗伐林木罪一案，于2015年11月19日作出（2015）维刑初字第48号刑事判决。宣判后，原审被告人和杨无畏不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。迪庆州人民检察院指派检察员和泽妹、张雯君出庭履行职务，上诉人和杨无畏及其辩护人、原审被告人汉江、李金星到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判认定：2014年12月底，被告人和杨无畏未办理采伐许可证，请被告人汉江帮他组织工人砍木料，工价每人每天120元。汉江请了被告人李金星、村民雀绍华、黄丽华、汉学义（已作行政处罚），和杨无畏同时请了村民蒲春林（已作行政处罚）去搬运木料。第二天，三被告人同四个村民带着油锯、斧头到达永春乡三家村副业队国有林场内，在和杨无畏指定的区域，由汉江和李金星用三天时间砍伐了16株火烧站干木并加工成30多件4米长的木料，其中，被告人汉江、李金星各砍了8株，其余人员负责搬运木料。2015年5月中旬，和杨无畏请阿沙落组村民用犏牛把20多件木料从上车台运回三家村组家中，其余10多件木料在车台丢失。和杨无畏把一部分木料加工成35捆龙骨条，剩余的13件堆放在家门口。2015年5月26日，被告人和杨无畏到维西县森林公安局三岔河森林派出所投案；同日经三岔河森林派出所民警电话传唤，被告人汉江、李金星到三岔河森林派出所接受调查。经鉴定，涉案16株中15株为云南松，1株为华山松，立木蓄积共计30.3774立方米，其中被告人李金星砍伐的林木8株，立木蓄积20.9948立方米。被告人汉江砍伐的林木8株，立木蓄积为9.3826立方米。
原判认定上述事实的证据如下：接处警登记表、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证；户口证明、到案经过；证人证言；鉴定意见书；现场勘验笔录及照片、现场方位图、辨认笔录及照片、扣押清单、情况说明；被告人供述与辩解等证据。
原判根据上述认定的事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以盗伐林木罪，判处被告人和杨无畏有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2000.00元；判处被告人李金星有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000.00元；判处被告人汉江有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000.00元；维西县森林公安局扣押的存放于三家村组原木13件、龙骨条35捆，由维西县森林公安局按规定处理。
宣判后，原审被告人和杨无畏上诉称：原判量刑过重，请求二审法院撤销原判，依法对上诉人减轻处罚。其理由为：本案存在法定从轻减轻处罚情节；本案中存在酌定从轻处罚情节；纵观全案，显失公平，事实不清；结合本案事实、情节、性质及根据上诉人和杨无畏的实际情况予以改判。其辩护人提出上述相同理由的辩护意见。
原审被告人李金星提出一审判决量刑偏重的意见。
原审被告人汉江对一审判决没有提出异议。
出庭履行职务的检察员提出：
一、本案审判程序合法。二、维西县人民法院（2015）维刑初字第48号刑事判决书认定事实清楚、证据充分，但定性有误，适用法律有误。根据云南省关于盗伐林木数量标准的规定，一审法院认定被告人和杨无畏盗伐林木“数量巨大”，汉江盗伐林木“数量较大”，属定性准确；但一审法院认定被告人李金星盗伐林木“数量巨大”，属定性错误，其盗伐林木应属“数量较大”。三、一审判决量刑偏重，建议二审法院依法改判。本案中，上诉人和杨无畏在犯罪事实虽被发觉但尚未被采取强制措施时主动向公安机关投案并能如实供述自己的罪行，被告人汉江、李金星经公安机关口头传唤后到案并能如实供述自己的罪行，三人的行为属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。其中，上诉人和杨无畏因家中房屋受地震影响成为危房，出于灾后重建目的，已经申请办理采伐证，并且砍伐的林木多为火烧迹地站干木，其犯罪的主观恶性较小，社会危害性较小。原审被告人汉江、李金星在本案中仅为了获取一点工钱而砍伐林木，所起作用较小，砍伐的火烧迹地站干木，二被告人的主观恶性较小，社会危害性较小。三人属共同犯罪，和杨无畏是主犯，汉江、李金星是从犯，应当从轻、减轻处罚。建议二审法院结合本案的事实，证据及所有量刑情节，综合考虑三人的主观恶性和社会危害性，依法改判，对三人处以罪责相适用的刑罚。
经二审查明的事实与原判认定的事实一致，上诉人和杨无畏及其辩护人针对一审所认定的事实及证据未提出异议，但对量刑持有异议，并提供了一组证据以证实其主张。原判所列举的证据能相互印证认定的犯罪事实，且证据来源合法，内容客观真实，证据间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为：上诉人和杨无畏、原审被告人李金星、汉江违反国家林业管理制度，擅自砍伐国有林木，三人的行为已构成盗伐林木罪，依法应予惩处。上诉人和杨无畏及其辩护人提出的原审对上诉人和杨无畏量刑过重，要求从轻处罚的辩解及辩护意见，经本院审理查明：上诉人和杨无畏因建房需要向有关部门申请办理采伐证，但有关部门还未办理情况下，便请汉江、李金星等人事先在火烧迹地站砍伐干木。上诉人和杨无畏盗伐林木蓄积属数额巨大，李金星、汉江盗伐林木蓄积属数额较大。原审法院认定上诉人和杨无畏为主犯，原审被告人李金星、汉江为从犯；认定上诉人和杨无畏、原审被告人李金星、汉江有自首行为依法从轻、减轻处罚并无不当；但原审判决适用法律有误，将原审被告人李金星的盗伐林木数额认定为数额巨大，并影响其量刑，同时，原判在量刑时未充分考虑上诉人和杨无畏因震后重建房屋需要，已经申请办理采伐证，砍伐火烧迹地站干木、原审被告人李金星、汉江受和杨无畏指使而砍伐火烧迹地站干木等情节，在量刑上没有与为非法获取利益而故意盗伐林木的犯罪行为有所区别，原审判决适用法律有误，量刑偏重，应予改判。检察机关关于原审判决适用法律有误，定性有误，建议改判的意见本院予以支持。上诉人和杨无畏及其辩护人提出的原判量刑过重，要求二审撤销原判，给予从轻处罚的上诉理由及辩护意见本院予以采纳。综上，原审判决审判程序合法，认定事实清楚，证据确实充分，但定性有误，适用法律有误，应依法改判。根据上诉人和杨无畏、原审被告人李金星、汉江的犯罪情节、性质和对于社会的危害程度，充分考虑上诉人和杨无畏、原审被告人李金星、汉江的法定从轻情节以及酌定从轻情节。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款的规定，判决如下：
一、维持维西县人民法院（2015）维刑初字第48号刑事判决书主文的第（四）部分，即维西县森林公安局扣押的存放于三家村组原木13件、龙骨条35捆，由维西县森林公安局按规定处理及三被告人的罚金部分。
二、撤销维西县人民法院（2015）维刑初字第48号刑事判决书主文的第（一）（二）（三）部分，即被告人和杨无畏犯盗伐林木罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人李金星犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人汉江犯盗伐林木罪，判处有期徒刑八个月；
三、上诉人和杨无畏犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000.00元（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年6月19日起至2016年6月18日止）。
四、原审被告人李金星犯盗伐林木罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000.00元（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年7月7日起至2016年3月6日止）。
五、原审被告人汉江犯盗伐林木罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000.00元（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年7月7日起至2016年2月6日止）。
（上述罚金于判决生郊后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 和继红
审判员 和义华
审判员 杨 帆
二〇一六年二月二日
书记员 蒋丽冬