＼n西安市雁塔区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）雁民初字第03212号＼n原告：陕西广厦混凝土工程有限公司。住所地：西安市雁塔区西影路63号1栋30402号。＼n法定代表人：武春晓，系该公司总经理。＼n委托代理人：张飞雄，陕西泽诚律师事务所律师。＼n委托代理人：张运来，陕西泽诚律师事务所律师。＼n被告：广西华宇建工有限责任公司。住所地：广西省南宁市邕宁区银峰路36号水产畜牧培训中心大楼36号-29号房。＼n法定代表人：林昭永，系该公司董事长。＼n委托代理人：袁海兵，广西同望律师事务所律师。＼n委托代理人：郑欣，女，汉族，1989年9月9日出生，系该公司员工。＼n被告：杨建斌，男，汉族，1984年4月13日出生。＼n被告：史勤俭，男，汉族，1968年12月21日出生。＼n被告：陈宏斌，男，汉族，1957年10月17日出生。＼n三被告共同委托代理人：高宝红，北京市康达（西安）律师事务所律师。＼n原告陕西广厦混凝土工程有限公司诉被告广西华宇建工有限责任公司、杨建斌、史勤俭、陈宏斌买卖合同纠纷一案，本案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西广厦混凝土工程有限公司委托代理人张飞雄、张运来，被告广西华宇建工有限责任公司委托代理人袁海兵，被告史勤俭、陈宏斌、杨建斌委托代理人高宝红到庭参加了诉讼本案现已审理终结。＼n原告陕西广厦混凝土工程有限公司诉称，2012年3月8日，原告与广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部签订《商品混凝土供需合同》一份。该合同约定原告向被告广西华宇建工有限责任公司位于西安市长安区马莲滩村的荷华宝康畜牧项目部提供混凝土，每月20日办理结算并按照进度付总款额的百分之七十，余款在商砼供应完之后的三个月内付清，若逾期付款，按逾期款额每天支付千分之一的违约金。原告自2012年3月8日起至2012年6月9日期间向被告供应混凝土，双方陆续结算，结算金额为666065.00元。被告分别于2012年5月2日和5月18日两次共支付原告商砼款20万元整，因被告项目停工，原告多次讨要余款，余款466065.00元至今未付。因广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部不具有法律主体资格，被告杨建斌、史勤俭、陈宏斌为该项目实际负责人。现起诉至法院，请求法院依法判令：1、四被告向原告支付货款466065元及违约金135894.90元。2、本案诉讼费由四被告承担。＼n被告广西华宇建工有限责任公司辩称，其与原告从未签订任何购销合同，与原告不存在买卖合同关系。广西华宇建工有限责任公司从未收取过任何项目部工程价款，亦未向原告支付过任何货款，原告所诉中涉及的公章并不是其公司公章，所以广西华宇建工有限责任公司不应承担任何责任。＼n被告杨建斌、史勤俭、陈宏斌共同辩称，首先，本案中陕西荷华宝康畜牧科技有限公司发包工程时就明知施工人杨建斌不具有施工资格而发包，所以应当追加陕西荷华宝康畜牧科技有限公司为本案被告；其次，与原告签订书面合同不是双方最后履行的合同，双方系基于口头约定形成的合同关系，所以价格、违约金条款应当以口头约定为准，双方在口头约定中并没有约定违约金；再次，原告供货的票据都在陕西荷华宝康畜牧科技有限公司处，所以对原告供货的数额无法确定；最后，杨建斌系本案不具有施工资质的承包方，史勤俭、陈宏斌系杨建斌雇员，不应当对欠款承担责任。＼n经审理查明，2012年3月8日原告与广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部签订《商品混凝土供需合同》一份，约定原告向位于西安市长安区马莲滩陕西荷华宝康畜牧科技有限公司工程供应商砼，合同中约定的商砼的价格并约定价款支付方式为：每月20号按进度付总欠款的70%，余款在商混供应完之后三个月内付清，如逾期付款，按逾期额每天支付1‰违约金。该合同加盖广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部公章，并有被告史勤俭签字。2012年5月1日原告又与广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部签订《补充协议》一份，约定商砼价格每方单价上调20元／立方米，该协议亦加盖有广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部公章和被告史勤俭签字。2012年4月至6月广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部与原告形成结算单5份，结算单上加盖有广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部公章和被告史勤俭签字，结算单显示原告供应商砼共计666065元。庭审中，原告向本院提交陕西荷华宝康畜牧科技有限公司与广西华宇建工有限责任公司签订的《建设工程承包合同书》复印件一份，证明广西华宇建工有限责任公司承接了陕西荷华宝康畜牧科技有限公司施工工程的建设，该合同让原告有理由相信广西华宇建工有限责任公司设立了项目部，项目部负责人是杨建斌。被告广西华宇建工有限责任公司对上述合同不予认可，认为该合同没有原件，且合同后加盖的公章系伪造。2013年9月3日，被告杨建斌，陕西荷华宝康畜牧科技有限公司共同向原告出具《保证书》一份，内容为：“陕西广厦混凝工程有限公司与广西华宇建工有限公司、杨建斌、史勤俭、陈宏斌商品混凝土买卖欠款纠纷一事，截止2013年5月6日欠款金额46.6065万元，利息和违约金13.58949万元及诉讼费1.2万元合计总欠款61.39599万元，因该工程系杨建斌等挂靠广西华宇建工有限公司的名义承包陕西荷华宝康畜牧科技有限公司的工程，欠款主要原因系陕西荷华宝康畜牧科技有限公司未及时支付杨建斌等人足额工程款造成，陕西荷华宝康畜牧科技有限公司及其负责人周汉愿意作出承诺，保证在2013年11月10日支付或先期借给杨建斌等人不低于上述款项的工程款，促使杨建斌等人归还陕西广厦混凝土工程公司上述款项。如归还不了按合同约定及在法院申请诉讼执行”。＼n庭审中，被告广西华宇建工有限责任公司为证明其与原告不存在买卖合同关系，向本院提交了其刊登在2013年4月12日《西安晚报》上声明一份，声明其公司未在陕西承建工程亦未设立过任何项目；向本院提交广西公明司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明原告所持有的2012年6月1日签订的《建设工程承包合同书》后加盖的公章不是其公司公章；另向本院提交2013年9月2日杨建斌本人出具的《保证书》一份，内容为：“陕西广厦混凝工程有限公司与广西华宇建工有限公司、杨建斌、史勤俭、陈宏斌商品混凝土买卖欠款纠纷一案，截止2013年5月6日欠款金额46.6065万元，利息和违约金13.58949万元及诉讼费1.2万元合计总欠款61.39599万元，欠款主要原因系陕西荷华宝康畜牧科技有限公司未及时向本人支付足额工程款造成。本人确认上述工程和欠款与广西华宇建工有限公司无任何关系，属于本人个人行为。本人保证在2013年12月15日归还陕西广厦混凝土工程有限公司货款。原告对上述证据均不予认可，认为《声明》及杨建斌《保证书》均是单方出具，被告广西华宇建工有限责任公司提交的《鉴定意见书》系单方委托鉴定。审理中经本院向广西华宇建工有限责任公司释明，广西华宇建工有限责任公司向本院提交了鉴定申请要求对2012年6月1日签订的《建设工程承包合同书》后加盖的公章真伪进行鉴定，并向本院提交的印章检材，但原告不能向法院提交该合同原件，且不同意用复印件作为检材进行鉴定。原告要求对其持有的被告营业执照复印件上加盖的公章真伪进行鉴定，对此，被告广西华宇建工有限责任公司不予认可，认为即使原告持有其公司加盖公章的营业执照和资质复印件也不能证明其与原告之间存在合同关系。＼n上述事实，有《商品混凝土供需合同》、《补充协议》、结算单、《保证书》及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无误，可以作为定案依据。＼n本院认为，本案的争议焦点为被告广西华宇建工有限责任公司与原告陕西广厦混凝土工程有限公司是否存在混凝土买卖合同关系。根据原告向本院提交的《商品混凝土供需合同》、《补充协议》显示，上述两份合同后加盖的公章均是“广西华宇建工有限责任公司荷华宝康畜牧项目部”，并不是广西华宇建工有限责任公司。被告杨建斌亦承认该工程与广西华宇建工有限责任公司无关，其本人未经过广西华宇建工有限责任公司授权建立荷华宝康畜牧项目部。＼n审理中，原告并未向本院提交其与广西华宇建工有限责任公司存在买卖合同关系的证据亦未提交广西华宇建工有限责任公司设立荷华宝康畜牧项目部的相关证据，原告在买卖合同发生与实际履行时并未对杨建斌是否具备广西华宇建工有限责任公司授权尽到合理的注意义务，自身存在明显过错，根据合同相对性原则，原告要求被告广西华宇建工有限责任公司承担上述货款支付责任于法无据，本院不予支持。关于原告要求被告杨建斌、史勤俭、陈宏斌支付货款及违约金一节，该工程的实际负责人是杨建斌，杨建斌出具的《保证书》中亦承诺向原告支付货款466065元及违约金135894.9元，故原告要求杨建斌支付上述款项的诉讼请求，本院依法予以支持，但原告并未提供证据证明被告史勤俭、陈宏斌是该工程实际负责人，或者杨建斌、史勤俭、陈宏斌之间系合伙关系，该部分诉讼请求本院不予支持。关于被告杨建斌、史勤俭、陈宏斌要求追加陕西荷华宝康畜牧科技有限公司为本案被告的请求，因该公司是否存在将工程发包给不具备资质的个人与本案无关，本院不予准许。综上所述，兹依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条、《中华人民共和国合同法》第四十八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：＼n一、被告杨建斌应当于本判决生效后十五日内向原告陕西广厦混凝土工程有限公司支付剩余货款466065元及违约金135894.9元。＼n如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n二、驳回原告其余诉讼请求。＼n本案案件受理费11309元，由被告杨建斌承担，因原告已预交，被告杨建斌在支付上述款项时，一并向原告支付。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。＼n审判长李鑫＼n人民陪审员贾泉俊＼n人民陪审员白志明＼n二〇一四年一月二十二日＼n书记员方园