广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南市民二终字第623号
上诉人（一审被告）：浙江省东阳第三建筑工程有限公司广西分公司，住所地：南宁市金湖路与祥宾路交汇处川宁大厦四楼。
法定代表人：赵海旦，该公司总经理。
上诉人（一审被告）：浙江省东阳第三建筑工程有限公司，住所地：浙江省东阳市振兴路1号。
法定代表人：楼正文，该公司董事长。
上述两上诉人的共同委托代理人：张君，广西广合律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：南宁市雯雯建筑材料经营部，住所地：南宁市屯渌村大西南木材城A区9、10号。
经营者：范均聪，女，1974年1月25日出生，汉族，身份证住址广西横县，现住南宁市。
委托代理人：甘长山，广西欧亚嘉华律师事务所律师。
上诉人浙江省东阳第三建筑工程有限公司广西分公司（以下简称东阳三建广西分公司）、浙江省东阳第三建筑工程有限公司（以下简称东阳三建公司）因与被上诉人南宁市雯雯建筑材料经营部（以下简称雯雯建材部）买卖合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2015）青民二初字第1222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：南宁市雯雯建筑材料经营部系个体工商户性质，范均聪为经营部的经营者。范均聪分别于2014年6月14日、2014年6月20日、2014年6月29日分四批向东阳三建广西分公司的英华路保利城项目送达“声远”牌模板（黑），送货单上记载的货款金额依次为33000元、33000元、33000元、35750元。2014年11月14日，雯雯建材部与东阳三建广西分公司进行了对账，《雯雯建筑材料对账单》上载明货款合计总额为134750元，已付34750元，应付金额为100000元，双方均签字并盖章确认。2014年11月9日，东阳三建广西分公司（甲方）与雯雯建材部（乙方）签订了《建筑摸板采购合同》，约定鉴于甲方承建的桂林悠山郡项目部的需要，由乙方负责供应工程所需的建筑摸板第一条供货清单如下：产品名称声远牌摸板，金额为110000元第六条结算方式3、结算方式（2）（2）、合同签订后，货物到达甲方工地现场验收合格后，六十天后，甲方支付货款。第八条、违约责任4、甲方不能按合同规定时间付款超过7天，则逾期未付款的应按未付款总额按每日千分之二计算向乙方支付违约金。雯雯建材部在供方处盖章并签字确认，需方处由赵峰签字确认。同年11月11日，范均聪向桂林市遇龙路彰泰悠山郡项目送达了110000元的模板，赵峰予以签收。2014年12月22日，雯雯建材部与东阳三建广西分公司进行了对账，《雯雯建筑材料对账单》上载明货款金额为134750元，应付金额为110000元，东阳三建广西分公司的代表赵峰签字，雯雯建材部盖章确认。后，东阳三建广西分公司未按时还款，故范均聪以个人名义诉至法院。后根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十九条的规定，将原告由范均聪变更为南宁市雯雯建筑材料经营部。一审法院审理认为：关于雯雯建材部与东阳三建广西分公司的法律关系问题。首先，东阳三建广西分公司于2014年6月14日起分四批向雯雯建材部购进了模板，双方就英华路保利城项目的模板买卖合同成立并生效。2014年11月9日，雯雯建材部与东阳三建广西分公司之间签订了书面的《建筑摸板采购合同》，双方之间就桂林悠山郡项目的模板买卖合同关系成立并生效。东阳三建广西分公司、东阳三建公司抗辩称雯雯建材部诉请的系两个合同关系，不应在一案中一并处理。本案中雯雯建材部诉请的两个买卖合同主体一致，法律关系相同，雯雯建材部一并主张并无不妥，对东阳三建广西分公司、东阳三建公司的该项抗辩，不予支持。本案中，雯雯建材部已履行了交货义务，其有权请求东阳三建广西分公司按合同约定支付货款。经双方对账，东阳三建广西分公司尚欠雯雯建材部货款合计210000元，对雯雯建材部要求东阳三建广西分公司、东阳三建公司支付上述货款的诉请，予以支持。关于违约金的问题。东阳三建广西分公司至今未予支付货款，已构成违约。雯雯建材部主张东阳三建广西分公司应自每份合同的最后供货日满60天后，以未付款金额为基数，按每日千分之二的利率计算违约金。两被告抗辩称上述违约金的计算标准系悠山郡项目所约定，不能约束双方在英华路保利城项目中的行为。对东阳三建广西分公司、东阳三建公司的该项抗辩，予以采信。雯雯建材部未能证明双方在英华路保利城项目中约定了违约条款，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，法院对雯雯建材部主张的英华路保利城项目的违约金予以调整：以100000元为基数，按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率，自2014年10月1日起计算至上述债务实际付清之日止。关于桂林悠山郡项目的违约金，东阳三建广西分公司、东阳三建公司认为雯雯建材部主张的违约金过高，要求予以调整。雯雯建材部因东阳三建广西分公司违约而遭受的损失仅是利息损失，按照雯雯建材部主张每日千分之二的利率计算违约金，过分高于其实际损失，故法院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，对双方约定的违约金计算标准予以调整：以未付款110000元为基数，按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率的四倍，自2015年2月12日计至上述债务实际付清之日止。关于东阳三建公司的责任问题。东阳三建公司系东阳三建广西分公司的总公司，东阳三建广西分公司无独立承担民事责任的能力，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故，本案中，东阳三建公司应对其广西分公司的债务承担民事责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、东阳三建广西分公司向雯雯经营部支付货款210000元；二、东阳三建公司广西分公司向雯雯经营部支付违约金（计算方法：以100000元为基数，按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率计，自2014年10月1日起至上述债务付清之日止，以110000元为基数，按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率的四倍，自2015年2月12日计至上述债务实际付清之日止）；三、东阳三建公司对东阳三建广西分公司的上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任。案件受理费2706元由东阳三建公司、东阳三建广西分公司负担2306元，由雯雯经营部负担400元。上诉人东阳三建广西分公司、东阳三建公司不服一审判决，上诉称：—、一审法院支持被上诉人诉请《建筑模版采购合同》之外的保利城项目的10万元货款显然是错误的。从上诉人和被上诉人签订的《建筑模版采购合同》看，该合同由始至终仅涉及桂林悠山郡项目的建筑模版买卖，与保利城项目的建筑模版买卖是不同的法律关系，不能一并审理，一审法院认定事实错误。首先，被上诉人提供的证据《建筑模版采购合同》已有明确的交易目的，即“鉴于上诉人承建的桂林悠山郡项目部的需要，由被上诉人供应所需的建筑模版”，由此表明该合同仅指向包括桂林悠山郡项目。其次，桂林悠山郡项目与保利城项目，二者的货款金额和项目所在地均不相同。保利城项目的10万元货款不能与本案桂林悠山郡项目的11万元货款合并审理，因为这是两个不同的法律关系。一审法院将二者一并审理是错误的。二、一审法院认定上诉人逾期付款承担违约金责任的事实是错误的。《建筑模版采购合同》第六条第三款明确约定“货物到达上诉方工地现场验收合格后，六十天后，上诉方支付货款”，而非六十天内付款。之后上诉人与被上诉人并未就具体付款日期做进一步约定，即上诉方的具体付款日期尚未确定，因此上诉方从来就不存在逾期付款的问题。一审法院忽视双方的合同约定，认定事实错误。综上所述，一审判决认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法撤销错误判决并进行改判，依法维护上诉人的合法权益。
被上诉人雯雯经营部答辩称：一审认定事实和适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。
上诉人东阳三建广西分公司、东阳三建公司在二审期间提交了以下证据：2014年11月11日送货单一份，证明双方未对违约金作出约定。被上诉人雯雯经营部经质证后认为：原始单据上是写有违约金的，上诉人提交的单上没有，明显是涂改过的，所以我方不认可上诉人的上诉主张，其恰恰可以证明是约定有违约金的。
本院对争议的证据认证如下：被上诉人在一审审理过程中提交了一份2014年11月11日送货单，该送货单上有以下字样：“仟分之贰收取违约金”，此外还有司机签名。上诉人在二审审理过程中提交的2014年11月11日送货单没有上述字样。该送货单有三联，上诉人所存的是顾客联，上面没有“仟分之贰收取违约金”字样，也没有司机签名，故本院认定被上诉人提供的2014年11月11日送货单上“仟分之贰收取违约金”的字样及司机签名为事后添加，本院对此不予认定。
双方当事人对一审法院查明的事实无异议，故本院对一审法院查明的事实予以确认。
当事人争议的焦点是：1、被上诉人雯雯经营部供给上诉人东阳三建广西分公司的保利城项目的建筑模板货款与桂林悠山郡项目的建筑模板货款是否应在本案中一并处理？2、上诉人东阳三建广西分公司是否应向被上诉人雯雯经营部支付违约金？
本院认为：关于雯雯经营部供给东阳三建广西分公司的保利城项目的建筑模板货款与桂林悠山郡项目的建筑模板货款是否应在本案中一并处理的问题。虽然本案货款涉及两个项目，但买卖合同主体一致，法律关系相同，一审法院一并进行处理并无不妥。东阳三建广西分公司、东阳三建公司的该项上述主张，本院不予支持。
关于违约金问题。东阳三建广西分公司、东阳三建公司上诉认为《建筑摸板采购合同》第六条第三款明确约定“货物到达东阳三建广西分公司工地现场验收合格后，六十天后，东阳三建广西分公司支付货款”，而非六十天内付款。之后上诉人与被上诉人并未就具体付款日期做进一步约定，即上诉人的具体付款日期尚未确定，因此上诉人不存在逾期付款的问题。本院认为，《建筑摸板采购合同》系桂林悠山郡项目，根据合同约定，东阳三建广西分公司应在验收合格后六十天后付款，该约定明确。雯雯建材部于2014年11月11日交货，按合同约定，东阳三建广西分公司应于2014年11月11日之次日起六十日后付款，但东阳三建广西分公司没有按此约定履行付款义务，应承担违约责任，支付违约金。雯雯建材部起诉请求从2015年2月12日起计付违约金，本院予以支持。东阳三建广西分公司、东阳三建公司的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人东阳三建广西分公司、东阳三建公司上诉无理，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5412元，由上诉人东阳三建广西分公司、东阳三建公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴 骁
审判员 陆 敏
审判员 张漪帆
二〇一六年一月二十七日
书记员 王志颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。