＼n江苏省常州市中级人民法院
＼ n 刑 事 裁 定 书
＼n（2014）常刑二终字第29号＼n原公诉机关江苏省溧阳市人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）范兆辉，男，1972年7月7日出生于安徽省阜阳市，汉族，小学文化，个体。2013年8月19日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于溧阳市看守所。＼n辩护人赵成良，安徽淮都律师事务所律师。＼n原审被告人徐某甲（绰号“老徐”），男，1973年8月19日出生于安徽省临泉县，汉族，初中文化，个体。2013年9月26日因涉嫌犯诈骗罪被取保候审。＼n原审被告人尚某，男，1970年1月5日出生于安徽省阜阳市，汉族，小学文化，个体。2013年9月26日因涉嫌犯诈骗罪被取保候审。＼n江苏省溧阳市人民法院审理江苏省溧阳市人民检察院指控原审被告人范兆辉、徐某甲、尚某犯诈骗罪一案，于2014年3月10日作出（2013）溧刑二初字第205号刑事判决。原审被告人范兆辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月5日公开开庭审理了本案。江苏省常州市人民检察院代理检察员蒋益出庭履行职务，上诉人范兆辉及其辩护人赵成良、原审被告人徐某甲、尚某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原审人民法院判决认定：＼n2013年3月1日，被告人范兆辉与浙江中企建设集团有限公司农房＊英伦尊邸（溧阳）第二项目部签订班组劳务协议，承接农房＊英伦尊邸（溧阳）I标段的主体结构（部分或全部）木工劳务施工作业任务，全部工程包括3#楼（高层）、13#楼（高层）、14#—17#楼（多层）、S9#—S13#楼（商铺）、地下车库五部分工程，其中14#—17#楼（多层）、S9#—S13#楼（商铺）预估工程量分别为人民币1367935元和人民币430855元。双方合同中约定年度工程由范兆辉方按协议约定完成施工内容后交付，在完成单位工程或分项工程一个月内完成结算，按总价的65%（含已发生活费及借支）暂行支付，余款待主体结构验收完成、结算完毕、双方代表签字后3个月内结清；跨年度工程则当年年终按实际完成工程量价款的90%（含已发生活费及借支）暂行支付，余款按前款项规定执行。范兆辉将多层和商铺其中一部分木工工程分别分包给被告人徐某甲、被告人尚某和许某甲，2013年7月31日至8月2日，在14#—17#楼（多层）、S9#—S13#楼（商铺）的木工工程结束后，在结算14#—17#楼（多层）、S9#—S13#楼（商铺）的工程款时，被告人范兆辉虚构自己在镇江有工程缺少资金的事实，并许诺镇江工程分包给徐某甲、尚某、许某甲，分别与被告人徐某甲、被告人尚某、许某甲三人采用增加结算清单金额的方法骗取被害人王某工程款。其中被告人范兆辉诈骗金额为人民币20.2万元，另有人民币2.2万元未遂；被告人徐某甲诈骗金额为人民币8.6万元，被告人尚某诈骗金额为人民币11.6万元。具体事实分述如下：＼n1、2013年7月31日，被告人范兆辉与14#楼木工班组长被告人徐某甲商量后，在14#楼的徐某甲木工班组结算清单上虚报面积及点包工数量，具体为虚报14#楼施工面积370多平方米以及S12#楼、S13#楼、S16#楼、S17#楼的点包工费用人民币5.2万元，共计骗取工程款人民币8.6万元，拿到工程款后徐某甲将虚报的人民币8.6万元交给范兆辉。＼n2、2013年8月2日，被告人范兆辉与15#楼木工班组长被告人尚某商量后，在15#楼的尚某木工班组结算清单上虚报点工和点包工数量，具体为15#楼、17#楼、S11#楼的点包工多加了人民币3万元，点工多加了人民币7.92万元，女点工多加了人民币6800元，共计骗取工程款人民币11.6万元，拿到工程款后尚某将虚报的人民币11.6万元交给范兆辉。＼n3、2013年8月2日，被告人范兆辉与17#楼木工班组长许某甲商量后，在17#楼的许某甲木工班组结算清单上虚报点工数量，具体为虚报了点工人民币2.2万元，骗取工程款人民币2.2万元，结算工资时因被害人王文某带款项不够无法支付而未遂。＼n案发后，被告人尚某自动投案并如实供述了自己的犯罪行为；被告人徐某甲归案后如实供述了上述犯罪事实。被害人王某鉴于被告人徐某甲、尚某二人未实际占有所骗赃款，且悔罪态度较好，表示不再追究因被告人徐某甲、尚某的诈骗行为造成的损失，并对上述二名被告人表示谅解。＼n上述事实，有公诉机关和辩护人提供，并经当庭质证、确认的下列证据证实：＼n（一）被告人供述＼n1、被告人范兆辉的供述，被告人范兆辉在公安机关的供述材料证明2013年3月1日，其与浙江中企建设集团有限公司农房＊英伦尊邸（溧阳）第二项目部签订班组劳务协议，承接农房＊英伦尊邸（溧阳）I标段的主体结构（部分或全部）木工劳务施工作业任务，全部工程包括3#楼、13#楼—17#楼、S9#—S13#楼和地下车库。到了2013年7月底，14#楼-17#楼以及S9#楼-S13#楼的主体工程已经结束，其中16#楼的工资已经在6月份结算清楚，7月底各班组长来找其结算工资，其想再多赚一点钱，就打算在徐某甲、尚某、许某甲三个班组长的结算清单上造假。其虚构了工程亏本和在镇江有工程可以给上述三人做的事实，与上述三人采用增加结算清单金额的方法骗取工程款共计22.4万元，其中2.2万元未拿到。＼n2、被告人徐某甲的供述，证明其于2013年分包了范兆辉承包的英伦尊邸工程上14#楼、16#楼的木工活以及13#楼的基础木工活，2013年6月份的时候，其承包的16#楼的木工活以及13#楼的基础木工活的工资已经全部被结清了，7月底，14#楼的整体木工活也已经做完，其去找范兆辉结算工资的时候，范兆辉要求其在14#楼的结算清单上采用虚报面积和点包工费用的方式增加工程款8.6万元，并称自己想在镇江承包一个工地，要在工资清单上做手脚以便有资金去承包。8月2日，其按照范兆辉的指示领到了工程款，并将多结算的人民币8.6万元交给范兆辉。＼n3、被告人尚某的供述，证明其于2013年分包了范兆辉承包的英伦尊邸工程上15#楼、S11#楼的木工活和17#楼的基础木工。到了7月中旬的时候，上述工程都完工了。其去找范兆辉结算工资的时候，范兆辉称自己在镇江有工程需要资金，要求其在15#楼的结算清单上帮忙多带点钱，其同意后，范兆辉在15#楼的原始清单上通过虚报基础点包工、点工和女点工数量的方式多报了工程款11.6万元。后来其和其他班组长以及工人去向王某要工资，最后王某按照他们出示的结算清单付款，其将多结算的人民币11.6万元全部给了范兆辉。＼n（二）被害人陈述＼n被害人王某、金某的陈述，王某、金某系夫妻，两人的陈述证明王某于2013年承包了英伦尊邸工程，并和范兆辉签订了工地的木工施工合同。2013年7月底，范兆辉承包的多层和商铺的木工完工了，只剩下二次结构的工程了，8月1日，范兆辉就带着工人来结算，并拿了几张清单过来，算了一下大概有120多万，这样不算最后的二次结构工程款，都已经有240多万了，远远超出预算。范兆辉说自己亏本了，也不肯拿出详细清单来结算。第二天，范兆辉又过来结算，清单又变成130多万，双方继续争执，甚至出动了民警来调解。后来王某迫于无奈按照范兆辉提供的清单结算，当天钱带的不够，许某甲班组的24万多还没结算。后来听有个叫徐某甲的班组长说范兆辉有诈骗行为，于是就报案了。＼n（三）证人证言＼n1、证人许某甲的证言，证明其于2013年分包了范兆辉承包的英伦尊邸工程上17#楼、S12#楼的木工活。2013年7月份，工程基本完工后，其找范兆辉结算工资，范兆辉称自己在工程中亏本了，要求其帮忙在结算清单中多报点钱，其答应了。后范兆辉在结算清单中虚报了100个点工，即多报了2.2万元点工费。其和其他班组长去找王某结算工资时，王某对他们说已经按照合同付钱给范兆辉了，范兆辉说没钱，让他们继续和王某闹。后王某迫于无奈开始付款，其当时已经离开办公室继续回工地干活了，而且王某资金不够，所以王某没有付钱给其，其他班组的工程款已经结清。＼n2、证人钟某的证言，证明其在英伦尊邸工地上分包钢筋活，工地上的木工活是自己的师傅许某乙介绍范兆辉承包的。2013年8月1日下午，范兆辉带了50多个木工到项目经理办公室吵闹，理由是木工没有拿到工资，一直吵到第二天中午，后来总承包人王某没有办法了，只好将钱付给下面的班小组。8月3日中午，在溧阳火车站，其中一个班组长徐某甲告诉自己师傅许某乙，其中部分工资是虚报的，徐某甲自己承认多报了9.6万元，钱都被范兆辉拿走了。8月4日晚上大家一起吃饭的时候，徐某甲又提到这件事，其就用手机录音并报警。＼n3、证人龚某的证言，证明其是英伦尊邸工地的项目部负责人，2012年底，范兆辉承包了英伦尊邸的木工工程，2013年3月1日，双方签订了班组劳务协议。2013年7月份，范兆辉两次要求结算工程款，其表示不同意，要按照合同规定付款。范兆辉称不付款，工程做不下去，其迫于无奈共支付了40万余元工程款。2013年8月1日，范兆辉过来要求结算14#楼、15#楼和17#楼的工资，其认为工程款超出太多，要求范兆辉提供详细清单，双方发生争吵。2013年8月2日，有40多个工人前来要求结算工资，范兆辉提供了结算清单，比之前一天的又多了10万左右。王某不肯付款，范兆辉就让班组长和民工直接找王某要钱，后王某报警，民警到现场后进行了调解工作，后王某当天支付了97万元人民币左右，由于钱不够，17#楼清单上面的24万元没有支付。后来王某听说里面有假账就报警的。上述范兆辉要求结算的是多层和商铺工程的工程款，高层工程结束后会另行结算高层工程款，不会再行扣除。＼n4、证人许某乙的证言，证明其在英伦尊邸工地上承包钢筋活，其介绍了范兆辉承包木工活。2013年8月3日下午，其在溧阳火车站碰到徐某甲，徐某甲称范兆辉让他在结算清单上造假账，多报钱，骗取了9万多工程款，徐某甲还说范兆辉还让一个姓尚的木工班组长做了假账，具体多少没听清楚。后来其将此事告诉了钟某，钟某去向王某反映了。＼n5、证人谭某的证言，谭西某被告人尚某之妻，证明2013年8月28日，其儿子打电话说有民警找尚某，其就问尚某什么事情，尚某称帮老板范兆辉带了十几万元钱，后其劝尚某投案自首。＼n6、证人徐某乙的证言，徐红某被告人徐某甲的弟弟，称其在2013年8月2日下午，到翟某的宿舍中看到徐某甲将一个黑色塑料袋给了范兆辉，里面是人民币，范兆辉在那里数钱，数到8万多元。＼n7、证人翟某的证言，证明2013年8月2日下午，徐某甲在其宿舍里将一个装有现金的黑色塑料袋给了范兆辉，并说这是范兆辉让他带的钱。＼n8、证人潘某的证言，潘某是英伦尊邸工地的现场施工管理，证明14#楼的建筑面积为2200多个平方，主要木工活是徐某甲做的，剩下的有好几批人在做。＼n9、证人夏某的证言，夏某是英伦尊邸工地的项目工程师，证明2013年8月2日很多木工民工到项目部办公室找老板结算工资，当天结算的是工地上多层和商铺的钱，结算的时候双方发生争吵，王某要求范兆辉拿出详细结算清单，范兆辉不肯，称自己亏本了，先说自己亏了十几万，又说二十几万，最后又说四十万，并要求王某按照他拿来的结算清单结算工资。双方一直吵闹，最后民警也来做劝解工作，下午王某开始结算工资。＼n10、证人周某的证言，周某是英伦尊邸工地上的安全员，2013年8月2日，工地结算多层和商铺工资，其在现场维持秩序，结算的时候双方发生争吵，王某要求范兆辉拿出详细结算清单，范兆辉不肯，称自己亏本了，并要求王某按照他拿来的结算清单结算工资。双方一直吵闹，最后民警也来做劝解工作，下午王某开始结算工资。＼n（四）书证、物证＼n1、搜查笔录、扣押决定书、登记保存清单、扣押清单、结算清单、点工统计单，证明侦查人员在范兆辉宿舍内搜查到结算清单两张，分别为14#楼徐某甲组的结算清单和17#楼尚某组的结算清单，另有17#楼许某甲组的结算清单和实际点工单附卷。＼n2、木工班组领款金额单及结算清单、英伦尊邸多层实际支付工程款明细清单，证明木工班组各小组领取的工程款数额。其中徐某甲组于2013年8月2日领取了人民币257705.8元；尚某组于当日领取了人民币381937元，许某甲组尚有工程款待结。＼n3、木工班组范兆辉领取金额单及借条，证明范兆辉于2013年4月28日至7月3日领取的款项数目和对工程款的预支情况。＼n4、浙江中富建筑集团股份有限公司工资发放清单及借条，证明支付木工生活费情况。＼n5、建筑设施施工说明书及图纸，证明徐某甲分包的英伦尊邸14#楼木工活的实际面积情况。＼n6、农房.英伦尊邸（溧阳）第二项目部与范兆辉木工班组签订的班组劳务协议，证明2013年3月1日，被告人范兆辉与浙江中企建设集团有限公司农房＊英伦尊邸（溧阳）第二项目部签订班组劳务协议，承接农房＊英伦尊邸（溧阳）I标段的主体结构（部分或全部）木工劳务施工作业任务，全部工程包括3#楼（高层）、13#楼（高层）、14#—17#楼（多层）、S9#—S13#楼（商铺）、地下车库五部分工程，其中14#—17#楼（多层）、S9#—S13#楼（商铺）预估工程量分别为1367935元和430855元，上述工程价款包括范兆辉施工所需的返工、自备小型机械设备、零星材料、劳保用品等费用。双方合同中约定年度工程由范兆辉方按协议约定完成施工内容后交付，在完成单位工程或分项工程一个月内完成结算，按总价的65%（含已发生活费及借支）暂行支付，余款待主体结构验收完成、结算完毕、双方代表签字后3个月内结清；跨年度工程则当年年终按实际完成工程量价款的90%（含已发生活费及借支）暂行支付，余款按前款项规定执行。如连续出现工期延误或者延期天数累计超过1周的，英伦尊邸工程项目部有权中止协议并责令范兆辉木工班组退场，范兆辉木工班组无条件退场并承担延期造成的损失。＼n（五）辩方证据＼n1、领付款凭证、工伤事故赔偿协议书、收条，证明范兆辉垫付相关费用的情况。＼n2、谅解书，证明被害人王某对被告人徐某甲、尚某的犯罪行为表示谅解，并不再追究两人的诈骗行为对其造成的损失。＼n原审人民法院认为，被告人范兆辉、徐某甲、尚某以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，系共同犯罪。被告人范兆辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人徐某甲、尚某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人徐某甲归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人尚某自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，以被告人范兆辉犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八万元；被告人徐某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；被告人尚某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币六万元；判决犯罪所得赃款予以追缴，发还被害人。＼n上诉人范兆辉的上诉理由及辩护人的辩护意见为：上诉人没有非法占有目的，结算单上多报的钱是上诉人找来帮助徐某甲三人班组的点工、点包工，工程未进行最终结算，王某仍欠上诉人工程款，请求宣告无罪。＼n出庭检察员当庭发表的主要意见为：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判。＼n本院经审理查明的事实与原审人民法院认定的事实一致。原审判决列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审、二审开庭审理时当庭宣读、出示并质证。在本院审理过程中，上诉人、辩护人、原审被告人、出庭检察员均未提出新的证据。本院对一审判决书所列证据予以确认。＼n本院认为，上诉人范兆辉、原审被告人徐某甲、尚某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，系共同犯罪。上诉人范兆辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人徐某甲、尚某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。原审被告人徐某甲归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；原审被告人尚某自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。＼n关于上诉人及辩护人请求宣告无罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人范兆辉等人结算工程款时，除依照劳务协议约定按面积进行结算外，对于协议之外提供的劳务，系以点工、点包工的形式进行结算，徐某甲、尚某、许某甲班组提供的点工、点包工已经在结算清单上列明，其他人是否提供点工、点包工不应在徐某甲、尚某、许某甲的班组进行结算，徐某甲、尚某、许某甲的班组并未为多报的工程款提供相应劳务，认定其虚报工程款与工程是否最终结算并无关联，王某是否仍欠上诉人工程款也属另外的法律关系。范兆辉和徐某甲、尚某的供述及证人许某甲的证言与本案其他证据能够相互印证，证实范兆辉与徐某甲、尚某、许某甲四人采用虚报面积或点工、点包工等方式，在班组结算清单上增加工程款数额，骗取被害人王某钱款的事实，除许某甲班组的工程款尚未领取外，徐某甲班组虚报的人民币8.6万元及尚某班组虚报的人民币11.6万元均已被范兆辉实际占有。故上诉人及辩护人所提上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。＼n江苏省常州市人民检察院出庭检察员所提驳回上诉、维持原判的意见成立，本院予以采纳。原审人民法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律、量刑并无不当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长王伟＼n审判员陈静＼n代理审判员张磊＼n二〇一四年五月十三日＼n书记员谈燕