江苏省无锡市滨湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)锡滨华民初字第0167号
原告唐逢树。
法定代理人唐志超。
委托代理人邓元生。
委托代理人倪晓军，江苏锡州律师事务所律师。
被告彭凌云。
被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地解放北路1号锡银大厦7楼。
负责人许威，该公司负责人。
委托代理人钱浩，该公司员工。
原告唐逢树与被告彭凌云、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院依法受理后，依法由代理审判员彭云翔独任审判，于2015年8月24日公开开庭进行了审理。原告唐逢树的的法定代理人唐志超及其委托代理人倪晓军、邓元生，被告彭凌云，保险公司的委托代理人钱浩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐逢树诉称：2015年1月4日6时40分，彭凌云驾驶车牌号为苏B×××××的小型客车，沿无锡市华清大道行驶至华清大道××浪××30米时，遇唐逢树骑三轮车（后乘坐杨于芬）由东往西过马路，结果两车发生碰撞，致彭凌云、杨于芬不同程度受伤，两车损坏。事故发生后，其至中国人民解放军101医院治疗。其因本次交通事故产生医疗费281271.41元、住院伙食补助费1580元、护理费307680元、营养费3000元、误工费12740元、交通费1000元、鉴定费2720元、精神抚慰金45000元、残疾赔偿金247291.20元、器具费2780元、财产损失费350元。因苏B×××××小型客车在保险公司投保了交强险、商业三者险。现请求法院判令：1、保险公司在交强险范围内先行承担；2、超出交强险部分按照事故认定书要求被告承担70%的赔偿责任；其中由保险公司在商业险内先行赔偿，如有不足按照责任比例由彭凌云承担。
被告保险公司辩称：其对交通事故发生的事实及责任认定并无异议，但彭凌云在本起事故中应承担60%的赔偿责任。唐逢树的医疗费中的20%自费药部分应当在商业三者险赔偿额中予以扣除，而由彭凌云承担。对唐逢树主张的住院伙食补助费1422元、财产损失350元并无异议。该公司已垫付了交强险限额下医疗费10000元。
被告彭凌云辩称：其在本起事故中共计垫付了24000元，并要求唐逢树承担汽车车损3015.9元。其不同意保险公司扣除非医保用药费用。至于唐逢树各项具体诉请，其答辩意见与保险公司一致。
经审理查明：2015年1月4日6时40分，彭凌云驾驶车牌号为苏B×××××的小型客车，沿无锡市华清大道行驶至华清大道××浪××30米时，遇唐逢树骑三轮车搭载杨玉芳（曾用名杨于芬）由东往西过马路，结果两车发生碰撞，致彭凌云、杨于芬不同程度受伤，两车损坏。交警部门作出事故认定书认定彭凌云和唐逢树负事故同等责任，杨于芬不负事故责任。事故发生后，唐逢树至无锡市第三人民医院等地治疗，共花费医疗费281271.41元。彭凌云垫付了各项费用合计24000元。保险公司垫付了医疗费10000元。
2015年2月23日，唐逢树诉至本院要求彭凌云、保险公司赔偿前期医疗费，双方达成如下协议：一、唐逢树与彭凌云、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司一致确认截止至2015年2月3日7点31分唐逢树的医疗费用为166924.25元。二、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司在上述费用中，按照责任比例于2015年3月5日之前先行给付保险理赔款86477.58元（该款已扣除20%的非医保用药，另不包括已先行给付的交强险10000元）。三、彭凌云于2015年2月11日之前先行垫付10000元，该款付至唐志超农业银行账户上，卡号:62×××75。四、本案受理费864元减半收取432元，由唐逢树负担。该调解书已全面履行完毕。
另查明：苏B×××××号轿车的登记车主系彭凌云，该车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（责任限额为100万元）和不计免赔率险等，保险期间均自2014年9月29日0时起至2015年9月29日24时止。
在审理过程中，杨于芬同意保险公司的交强险限额全部用于唐逢树的赔偿。唐逢树向本院提出申请，要求对伤残等级、误工期、护理期、营养期、护理依赖进行鉴定。本院委托无锡中诚司法鉴定所进行了鉴定。该所于2015年7月20日出具鉴定意见书，结论为：唐逢树四肢瘫（二肢以上肌力2级以下）评定为二级伤残；其误工期（治疗休息期）、护理期均自受伤日至鉴定前日，营养期为150日为宜，其以后需要完全护理依赖。
本案审理过程中，为证明唐逢树赔偿应适用城镇标准，唐逢树提供了东绛派出所的证明，内容为：唐逢树于2014年1月17日至2015年4月8日暂住在滨湖区太湖街道梁南村曹巷95号。唐逢树为证明其误工损失，申请证人赵某、杨某出庭作证，证人赵某陈述其承包华清大道绿化养护工作，2013年1月1日起雇佣唐逢树从事绿化养护工作，月薪为1950元。证人杨某陈述其系唐逢树工友，两人共同受赵某雇佣从事绿化养护工作。
上述事实，有道路交通事故认定书、医疗费发票、病历材料、保险单、投保单、无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书、户籍证明、（2015）锡滨华民初字第00053号民事调解书、证人证言及当事人陈述在卷佐证。
本院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。对于本起交通事故发生的事实以及事故责任的认定，各方当事人均无异议，本院予以认可，即彭凌云和唐逢树负事故同等责任。对于同等责任情况下的赔偿比例，彭凌云和唐逢树方在交通事故认定书的调解结果一栏双方约定由彭凌云负担70%的责任，由唐逢树承担30%的责任，以上调解结果不违反法律规定，本院予以确认。各方当事人对于住院伙食补助费1422元、财产损失350元，各方均无异议，本院予以确认。
对于唐逢树主张的医疗费281271.41元，保险公司和彭凌云对唐逢树发生的医疗费总数并无异议，但保险公司认为其中的166924.25元已在（2015）锡滨华民初字第00053号案件中处理完毕。唐逢树、彭凌云认为保险公司在上一个案件中给付的86477.58元为先行给付款，关于非医保用药由谁承担并无约定。经查，该案调解协议第二条为保险公司先行给付保险理赔款86477.58元，关于非医保用药由谁承担并无约定，故保险公司的辩解，本院不予认可。故本院核定唐逢树因本起事故产生医疗费281271.41元。
对于唐逢树主张的护理费307680元，经鉴定唐逢树的护理期受伤日至鉴定前日，并存在完全护理依赖。唐逢树主张护理期从受伤日至鉴定前日为196天，故本院以60元/日核定唐逢树鉴定前的护理费为11760元。唐逢树的护理依赖等级经鉴定为完全护理依赖，本院酌定唐逢树的护理依赖年限为5年，其护理依赖期间的护理费为219000元，故唐逢树的护理费总数应为230760元，若唐逢树在该年限后仍有护理费发生，可再另行向本院主张。关于唐逢树主张的营养费3000元，经鉴定其营养期为150天，本院根据18元/天核定其营养费为2700元。对于唐逢树主张的误工费12740元，有赵某、杨某证言相印证，本院予以认可。对于唐逢树主张的残疾赔偿金247291.2元，赵某的证言和东绛派出所证明相互印证，可证明唐逢树事发前在无锡生活工作满一年，故应当适用城镇标准。但唐逢树生于1942年6月3日，到2015年7月20日定残时已年满73周岁，故其残疾赔偿金应为216379.8元。对于唐逢树主张在交强险内优先处理的的精神损害赔偿金45000元，本院认为，精神损害抚慰的金额要根据侵害人的过错程度、损害后果及经济承受能力等因素来确定，被侵权人有过错的，应相应减轻侵权人的赔偿责任。经查彭凌云应承担70%的赔偿责任，故精神损害抚慰金应为31500元。对于唐逢树主张的残疾器具费2780元，有相关票据予以印证本院予以认可。对于唐逢树主张的交通费1000元，本院酌定为800元。综上，唐逢树各项损失合计780703.21元。
苏B×××××号小轿车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险公司对唐逢树的上述损失应在交强险限额范围内承担医疗费用限额项下的10000元；伤残赔偿限额项下的110000元，财产限额下350元，合计120350元，因保险公司已垫付了10000元，故还应在交强险限额范围内支付110350元（其中包括精神损害抚慰金315000元）。对于超出交强险范围内的各项费用合计660353.21元，因肇事车辆在保险公司投保了商业三者险1000000元及不计免赔险，保险公司认为医疗费中20%非医保用药应由彭凌云承担，但保险公司未提供任何证据证明其对该免责条款对被投保人履行了说明义务，故本院对保险公司扣减非医保用药的辩解不予采纳。彭凌云对上述损失按照事故同等责任应承担70%赔偿责任为462247.25元，但保险公司已先行给付了86477.58元，还需在商业三者险中赔偿唐逢树375769.67元。故保险公司应在交强险、商业险赔偿责任限额范围内直接赔偿唐逢树各项损失合计486119.67元。对于彭凌云为唐逢树垫付的24000元，应由唐逢树返还。且唐逢树庭审时同意支付彭凌云汽车车损3015.9元。为减少诉累，该两笔款项在保险公司给付唐逢树的赔偿款中予以扣除。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条、第二十五条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿唐逢树损失486119.67元（其中给付唐逢树459103.77元，给付彭凌云270**.9元）。
二、驳回唐逢树的其他诉讼请求。
如果中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
减半收取的案件受理费1844元，鉴定费3020元，共计4864元，由唐逢树负担1542元，由中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担3322元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
代理审判员 彭云翔
二〇一五年十月十四日
书 记 员 孟心怡
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》：
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。