湖南省冷水江市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘1381民初2401号
原告谢特文，男，汉族，1953年10月1日出生，住湖南省冷水江市。
委托代理人伍苏明，冷水江市正为法律服务所。
被告冷水江市五字湾煤矿，住所地湖南省冷水江市。
法定代表人谢超林，该矿矿长。
委托代理人段莉莎，湖南湘都律师事务所律师。
第三人冷水江市工伤保险管理局，住所地湖南省冷水江市。
法定代表人陈瑜，该局局长。
委托代理人唐勇，湖南波月律师事务所律师。
原告谢特文诉被告冷水江市五字湾煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年12月2日受理后，依法组成合议庭，并追加冷水江市工伤保险管理局（以下简称冷水江工保局）为第三人参加诉讼，公开开庭进行了审理。原告谢特文及其委托代理人伍苏明、被告冷水江市五字湾煤矿的委托代理人段莉莎，第三人冷水江工保局的委托代理人唐勇均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告谢特文诉称：原告谢特文从2005年3月起至今一直在被告处从事井下采煤工作。2014年6月18日经娄底市疾控中心诊断为煤工尘肺壹期，右上肺活动性结核。2015年1月20日冷水江市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年6月19日经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残肆级。原告多次找被告协商工伤保险待遇未果。原告向仲裁委申请仲裁，仲裁委作出不予受理通知书，原告依法向法院起诉。请求法院依法判令：1、解除原告与被告之间的劳动关系，并由被告向原告支付经济补偿金41292元；2、被告向原告支付工伤保险待遇402597元；3、本案诉讼费由被告承担。。
被告冷水江市五字湾煤矿辩称：1、原告系被告处职工，在被告处从事井下采煤工作。原告在被告处工作期间，被告均依法依规组织其进行职业健康体检，并根据体检结果为其申报工伤保险。2008年5月28日，被告为原告办理了工伤保险手续，随后每年均按照规定进行了健康检查。2、2014年1月，被告停产，停产后原告并未在被告处继续上班。因被告年满60周岁，2014年7月21日冷水江工保局擅自强行将原告的工伤保险手续进行异动，现导致原告无法享受工伤保险待遇。综上所述，被告于2008年5月28日为原告参加了工伤保险，现原告经诊断已经患有职业病，其工伤保险费用应由工伤保险基金支付，而不应全部由被告支付。故请求驳回原告的诉求。
第三人冷水江工保局辩称，2008年5月28日被告虽然申报原告为工伤参保人员，但未依法依规上报原告上岗参保前职业病检查报告结果，无法审核谢特文具备符合参保法定基本条件。原告在岗期间多年，被告违规未在二年周期内组织原告职业健康检查并上报健康检查结果。特别是2014年7月21日原告离开五字湾煤矿又未组织原告进行离矿职业健康检查，工保局无从知晓原告离矿时职业健康状况。现原告职业病煤工壹期形成，既无五字湾煤矿三期（岗前、岗中、离岗）检查结果，又无应依法建立的谢特文职业健康档案资料追查，都系五字湾煤矿违法违规一手造成，因此原告谢特文职业病工伤待遇应由被告五字湾煤矿承担。谢特文职业病工伤保险待遇不符合工伤保险基金支付情形，工保局不予承担支付。
经审理查明：被告冷水江市五字湾煤矿是经湖南省工商行政管理局核准登记的集体所有制企业，主管部门为冷水江市铎山镇北元村村民居委会。原告谢特文于2005年3月开始进入被告处从事采煤工作直至2014年2月份。双方未签订劳动合同。2008年5月28日，被告冷水江市五字湾煤矿为原告谢特文向第三人冷水江工保局申报了工伤保险参保手续。2014年7月21日，被告冷水江市五字湾煤矿为原告办理了工伤保险参保人员异动减少手续，即谢特文已不再参加工伤保险。
2014年6月18日，原告谢特文经娄底市疾病预防控制中心诊断为：1、煤工尘肺壹期；2、右上肺活动性结核。2015年1月20日，原告谢特文所患职业病经冷水江市人力资源和社会保障局依法认定为工伤，并于2015年6月19日经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残肆级。之后，谢特文就工伤保险待遇纠纷向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，冷水江市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月24日作出冷劳人仲不字（2016）第45号不予受理通知书，原告不服该通知书，遂在法定期限内向本院起诉。
另查明：被告冷水江市五字湾煤矿于2014年2月份因政策性原因关闭。2017年1月19日，原告谢特文向本院提出申请，要求解除与被告的劳动关系。
以上事实有原告提交的身份证复印件、职业病诊断证明书、冷人社工认字[2015]第50号《认定工伤决定书》、劳动能力鉴定书、不予受理通知书，被告提交的法定代表人身份证明书、身份证复印件、冷政发[2014]25号文件，第三人提交的组织机构代码证、法人代表证明书、参加工伤保险人员异动情况表（减少），原被告均提交的企业注册登记资料，被告、第三人均提交的参加工伤保险人员异动表（增加）及当事人的陈述为证，真实客观，本院依法予以采信。
虽然原告对被告提交的参加工伤保险人员异动表（增加）、冷政发[2014]25号文件，对第三人提交的参加工伤保险人员异动表（增加）、参加工伤保险人员异动表（减少）有异议，第三人对原告提交的职业病诊断证明书、冷人社工认字[2015]第50号《认定工伤决定书》、劳动能力鉴定书有异议，但本院经审核，真实客观，予以采信。
本院认为，原告谢特文作为被告冷水江市五字湾煤矿的职工，在工作中患职业病，被依法认定为工伤并经劳动能力鉴定构成伤残肆级，谢特文依法应当享受工伤保险待遇。谢特文系农民工，其按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，提出享受一次性工伤保险长期待遇的请求符合法律规定，本院依法予以支持。因此，原告谢特文的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金和一次性工伤保险长期待遇等。由于原告谢特文2014年6月18日被确诊职业病时仍属于第三人冷水江工保局的参保人员，故原告谢特文的工伤保险待遇依法应当由第三人冷水江市工保局承担。原告应当另行向工伤保险基金主管部门主张。
原告谢特文在工作中患职业病，并被认定为工伤及构成伤残肆级，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，农民工（劳动者）本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，原告谢特文因工伤且构成伤残肆级的情况下解除劳动关系的，用人单位即被告应当支付经济补偿金。因此，原告要求被告支付因工伤解除劳动关系的经济补偿金的诉求符合法律规定，本院依法予以支持。被告于2014年2月份因政策性原因关闭，应当视为原被告之间的劳动关系在此时已经实际解除。经济补偿按劳动者在该单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准计算，月工资是指劳动者在劳动关系解除前十二个月的平均工资，因原、被告双方均未向本院提供劳动关系解除前十二个月的平均工资的充足证据，本院以娄底市2013年职工月平均工资水平3165元作为计算原告谢特文经济补偿金的月工资标准，经济补偿金计算为28485元（3165元/月×9个月）。
综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十五条、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、由被告冷水江市五字湾煤矿支付原告谢特文解除劳动合同经济补偿金28485元；
限本判决生效后十日内支付至本院帐户（户名：冷水江市人民法院。开户行：湖南冷水江农村商业银行股份有限公司建新支行。帐号：89040001690118040012）；
二、驳回原告谢特文的其他诉讼请求。
本案案件受理费10元，依法予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
(本页无正文)
审 判 长 邓双飞
人民陪审员 郭绪海
人民陪审员 袁艳辉
二〇一七年三月十七日
书 记 员 张 璇
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;
(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;
(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。
用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工伤保险条例》
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》
第八条劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。第九条一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：(一)35周岁(含35周岁)以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为144个月；四级的为120个月。(二)35周岁至50周岁(含50周岁)伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。(三)50周岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月。
第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。