福建省建瓯市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)闽0783刑初182号
公诉机关福建省建瓯市人民检察院。
被告人郑文兵，男，1989年12月17日出生于湖北省仙桃市，汉族，初中文化，务农，户籍所在地湖北省仙桃市，现住湖北省仙桃市。2015年9月2日，因犯诈骗罪被湖北省仙桃市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元，2016年2月27日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2018年2月28日被建瓯市公安局刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。
辩护人黄家灿，福建启新律师事务所律师。
被告人刘林威，男，1993年11月10日出生湖北省仙桃市，汉族，初中文化，务农，住湖北省仙桃市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月16日被建瓯市公安局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于建瓯市看守所。
辩护人陆文颖，福建启新律师事务所律师。
建瓯市人民检察院以瓯检诉刑诉（2018）154号起诉书指控被告人郑文兵、刘林威犯诈骗罪，于2018年5月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建瓯市人民检察院检察员王某1、王某2出庭支持公诉，被告人郑文兵、刘林威到庭参加诉讼。建瓯市法律援助中心指派律师黄家灿、陆文颖到庭为被告人担任辩护。现己审理终结。
经审理查明，2017年9月份，被告人郑文兵召集了“李某”、“乐某”（身份均待查实）伙同刘林威冒充武警部队需要购买“方便米饭”的诈骗方式实施诈骗行为，其中郑文兵和刘林威冒称武警人员，“李某”冒充生产商、“乐某”冒充经销商，且郑文兵出资3000元购买用于诈骗的手机、电话卡及银行卡。2017年11月份，被告人刘林威、郑文兵利用郑文兵从网络上搜索到的被害人魏某1和的联系方式，冒充建瓯市武警部队人员，以建瓯市武警部队的名义向魏某1和购买水产品，且提出要求魏某1和代购方便米饭，并向被害人魏某1和提供了“方便米饭”的购买渠道，被害人魏某1和按照郑文兵提供的购买渠道，向冒充经销商的“乐某”购买“方便米饭”，并应“乐某”的要求于2017年11月7日向62×××09的建设银行卡通过银行卡转账的方式分两次预先支付购买“方便米饭”的款项52500元。同日，被告人刘林威分别在中国建设银行湖北省仙桃市城东支行ATM机及中国建设银行仙桃市永兴支行柜台共取款52400元，其中刘林威分得17000元，剩余的钱由郑文兵支配。
2017年11月16日，被告人刘林威在湖北省仙桃市天门南火车站被湖北省仙桃市公安局沙湖水陆派出所民警抓获。2018年2月27日23时许，被告人郑文兵在湖北省仙桃市民宅内被湖北省仙桃市公安局干河水陆派出所民警抓获。
本案在审理过程中，被告人刘林威的亲属赔偿了被害人的经济损失人民币5000元，取得了被害人的谅解。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、抓获经过、魏某1和建设银行交易明细、马万聪账户交易清单、违法犯罪信息查询记录表、刑事判决书、释放证明书、案件情况说明、公安机关证明、被害人魏某2和出具的收条和谅解书、证人周某的证言、被害人魏某1和的陈述、被告人刘林威、郑文兵的供述与辩解、被告人刘林威的辨认笔录、被告人刘林威在ATM机及银行柜台取款视频等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郑文兵、刘林威以非法占有为目的，伙同他人采用编造虚假信息的方法，通过拨打电话的方式，骗取他人金钱人民币52500元，数额巨大，其行为己构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人郑文兵曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。被告人郑文兵纠集多人，准备作案工具，并对诈骗成员进行分工，共同实施诈骗行为，诈骗所得的赃款亦是其负责分配，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人刘林威在共同犯罪中起次要作用，系从犯，鉴于其归案后赔偿了被害人的部份经济损失，且无前科、劣迹，依法予以减轻处罚。被告人郑文兵、刘林威归案后能够如实供述自己的犯罪事实，庭审时又能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。辩护人据此提出对被告人刘林威减轻处罚的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。综上事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第(一)项之规定，判决如下：
一、被告人郑文兵犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月28日起至2022年2月27日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)
二、被告人刘林威犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币8000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月16日起至2020年5月15日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳。)
三、被告人郑文兵犯罪所得人民币35500元、被告人刘林威犯罪所得人民币12000元予以追缴，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭乐华
人民陪审员 吴义和
人民陪审员 叶瑞玉
二〇一八年八月十三日
书 记 员 李培眉
附本案的相关法律条文
《中华人民共和刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部
《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》
二、依法严惩电信网络诈骗犯罪
（一）根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(149016,0)?)》第一条(?javascript:SLC(149016,1)?)的规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百六十六条(?javascript:SLC(17010,266)?)规定的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”。