天津市南开区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)津0104刑初464号
公诉机关天津市南开区人民检察院。
被告人张英杰，男，1994年8月27日出生于天津市，汉族，初中文化，无职业，居住地天津市西青区。户籍地。2015年10月22日因犯聚众斗殴罪被天津市西青区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。缓刑考验期自2015年11月3日至2017年11月2日。2017年5月6日因涉嫌聚众斗殴罪被天津市公安局南开分局刑事拘留。2017年6月8日经天津市南开区人民检察院批准逮捕，当日由天津市公安局南开分局执行逮捕，现羁押于天津市南开区看守所。
辩护人王培民，天津观海律师事务所律师。
天津市南开区人民检察院以津南检执检刑诉[2017]5号起诉书指控被告人张英杰犯聚众斗殴罪，于2017年7月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派检察员虞雄出庭支持公诉，被告人张英杰及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年8月30日22时许，被告人张英杰受他人纠集后伙同牛某1等人（均另案处理）驾驶汽车至天津市南开区园荫道一路边烧烤摊处斗殴。期间，被告人张英杰等人持镐把、砖头将部分经营摊位上的桌椅、冰柜等物品砸毁并致上前拦阻的被害人郑某、杨某1、刘某1身体多处损伤。案发后，经法医鉴定，郑某头皮损伤、右侧眶��壁骨折及体表挫伤之损伤程度均为轻微伤；杨某1软组织挫伤之损伤程度为轻微伤；刘某1体表损伤程度不构成轻微伤。
公诉机关认为，被告人张英杰受他人纠集后，积极参与持械斗殴，并致被害人损伤之后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人张英杰系在缓刑期间又犯罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。建议判处被告人张英杰有期徒刑五年六个月至六年六个月。
辩护人提出如下辩护意见：被告人张英杰能如实供述自己所犯罪行，依法可以从轻处罚。被告人张英杰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。综上建议对被告人张英杰判处有期徒刑四年至四年半。
经审理查明，郑某、许某夫妇在天津市南开区园荫道陶味居饭店门前路边个体经营���烤。2016年8月30日晚十时许，某男某女（基本情况不详）在该烧烤摊未消费但占用大餐桌就餐，许某让其二人更换在小餐桌就餐未果，后该某女掀翻餐桌、某男以言语威胁郑某、许某夫妇后其二人离去。当日晚九时许，被告人张英杰与其朋友牛某1、陶某（均已判刑）、牛某2（现在逃）等人聚餐。当日晚十时许，被告人张英杰经牛某2纠集后伙同牛某1、陶某、牛某2等人驾驶汽车至被害人郑某、许某夫妇经营的烧烤摊处，被告人张英杰伙同牛某1、陶某等人持镐把砍砸该烧烤摊桌椅、烧烤炉子等物品，随即又将邻摊被害人杨某2、杨某1父子经营烧烤的桌椅、被害人刘某2个体经营酒水的冰柜等物品砸毁，并对上前阻止的摊主实施殴打，造成被害人郑某、杨某1、刘某2身体受伤，在此就餐客人葛某1的华为牌T9510E手机一部被损毁。经他人报警，公安民警赶至现场并将牛某1、陶某当场抓获。被告人张英杰乘车逃逸。2016年8月31日，公安机关立案侦查。2017年5月6日，被告人张英杰在天津市西青区精武镇刘庄子村刘庄桥附近被公安民警抓获归案。
案发后，经鉴定，被害人郑某头皮瘢痕、头皮挫伤、头皮下血肿、右侧眼眶内侧壁骨折、体表挫伤损伤程度分别为轻微伤；被害人杨某1软组织挫伤损伤程度为轻微伤；被害人刘某1体表损伤程度不构成轻微伤；被损毁的华为牌手机一部，价值700元。案缴作案工具镐把一根、灰色砖头一块。
上述事实，被告人张英杰在开庭审理过程中均无异议，并有公安机关出具的案件来源、抓获经过、情况说明、扣押清单；被害人郑某、杨某1、刘某1、葛某1陈述；辨认笔录；证人杨某2、许某证言；同案被告人陶某、牛某1供述；物证作案工具及被损毁物品实物照片；书证被害人郑某、杨某1、刘某1伤��的医院诊断证明、同案被告人牛某1的刑事判决书；视听资料及制作说明；天津市天宏物证司法鉴定所司法鉴定意见书及被害人伤情照片；天津市南开区价格认证中心出具的价格认定结论书；被告人张英杰的供述及其前科、身份户籍材料等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人张英杰目无国法，在公共场所伙同他人持械积极参与聚众斗殴，致二人轻微伤，并造成他人财物损毁，造成社会秩序严重混乱，其行为依法构成聚众斗殴罪，且属共同犯罪，应判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人张英杰曾因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年。在缓刑考验期限内，被告人张英杰又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。天津市南开区人民检察院指控被告人张英杰犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院依法予以支持，并对所提量刑建议予以酌情采纳。被告人张英杰能如实供述自己所犯罪行，依法可以从轻处罚。故辩护人针对此内容提出的辩护意见成立，予以采纳。辩护人提出被告人张英杰在共同犯罪中起次要作用，系从犯。对此，经法庭审理查明，被告人张英杰伙同他人持镐把砍砸他人财物，并致二人轻微伤，其在共同犯罪中起主要作用，故辩护人提出被告人张英杰属从犯的辩护意见，无证据证实，不能成立，不予采纳。本院综合上述量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第四十五条、第四十七、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张英杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。依法撤销对被告��张英杰所犯前罪的缓刑处罚，与被告人张英杰前罪所犯聚众斗殴罪判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。
二、案缴作案工具镐把一个，依法予以没收。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人张英杰前罪所犯聚众斗殴罪于2015年1月22日被刑事拘留，2015年2月15日被逮捕，2015年10月22日被释放。依法折抵刑期九个月零一天，即自2017年5月6日起至2021年8月4日止。）
二、案缴作案工具镐把一根，依法没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈慧玲
人民陪审员 刘 涛
人民陪审员 吴月中
二〇一七年八月三十日
书 记 员 曹紫剑
附：本案所引用相关法律条款内容摘要
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑��刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。