天津市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）二中刑初字第110号
公诉机关天津市人民检察院第二分院。
被告单位沧州××化工产品有限公司。
诉讼代表人张××，沧州××化工产品有限公司员工。
被告人和××。2013年4月1日因本案被取保候审。
指定辩护人白菲，天津世杰律师事务所律师
天津市人民检察院第二分院以津检二院刑诉（2014）55号起诉书指控被告单位沧州××化工产品有限公司（以下简称××公司）、被告人和××犯走私国家禁止进出口的货物罪，于2014年7月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第二分院指派检察员宫宁出庭支持公诉，被告单位××公司诉讼代表人张××、被告人和××及其辩护人白菲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年初，被告单位××公司总经理被告人和××以其经营的离岸公司名义与外商签订18吨聚酯切片合同后，购买16吨砂子装在集装箱内侧，另行购买1吨PET聚酯切片放在集装箱封口处，以××公司作为出口单位将集装箱内上述货物以PET聚酯切片18吨名义向天津海关申报出口。后经海关查验发现该货物申报品名与实货不符。经鉴定，该集装箱后部土黄色小颗粒状货物为二氧化硅为主要成分的砂子，系国家禁止出口的货物。2013年4月1日，和××主动到天津海关缉私局投案。
针对上述指控，公诉机关向法庭宣读和出示了案件的物证照片、书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据，据此认定被告单位××公司、被告人和××的行为已构成走私国家禁止进出口的货物罪，提请本院依法惩处。
法庭审理中，被告单位××公司的诉讼代理人张××和被告人和××承认出口硅砂的事实，但辩解不知道硅砂是国家禁止出口的货物。和××的辩护人认为被告人和××具有自首情节，其主观上并不明知硅砂为国家禁止出口的货物，请求法庭对被告人和××从轻处罚。
经审理查明，被告单位××公司成立于2011年4月，主要经营化工产品的出口销售，被告人和××为××公司实际控制人及经营者。2012年7月，和××又以他人名义在香港注册成立离岸公司即平乡县××化工有限公司（以下简称××化工公司）以便开拓国际贸易业务。2013年1月，被告人和××购买1吨聚酯切片PET颗粒及16吨砂子，均用包装袋包装，将砂子置放于出口集装箱内侧，将聚酯切片PET颗粒置放于集装箱封口处，以××公司作为发货单位和经营单位，以出口18吨聚酯切片PET颗粒的名义，委托货代公司向天津海关申报出口至苏丹国，经海关依法查验，发现申报品名与实货不符，扣押16吨砂子和1吨聚酯切片PET颗粒。经鉴定，被告单位××公司所出口的16吨砂子系以二氧化硅为主要成分的砂子，归类为商品编码25051000项下，属国家禁止出口的货物。2013年4月1日，被告人和××到天津海关缉私局查私处投案，对出口硅砂的事实供认不讳。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、《案件来源》、《和××归案经过》证明，2013年3月8日，天津东疆保税港区海关向天津海关缉私局查私处移交一案件线索：在对××公司出口货物（报关单号：02022113052021××××）的查验过程中发现实际货物不符，实际出口为硅砂，为国家禁止出口货物。同年3月27日，天津海关查私处派员前往××公司开展调查工作，锁定××公司经理和××，于2013年3月28日立案侦查，经联系和××无果后，侦查人员调取和××户籍信息，继续寻找仍无结果。2013年4月1日，和××至天津海关缉私局查私处投案，如实供述出口硅砂的事实，当日被取保候审。
2、证人王二×证言证明，2012年，其在和××经营的××公司担任业务员，当年7月，又到和××经营的平乡县××贸易有限公司（以下简称××贸易公司）担任业务员，主要负责在网上与外商商谈出口塑料颗粒等业务，一般情形下先谈价钱、发样品，最终确定外商购买的数量，将商谈的情况告诉和××，如果和××同意，其就制作形式发票给外商，外商支付预付款。在国内买货、对外发货的事情由和××自行处理，最后，其将和××提供的提单副本发给外商，外商再支付尾款。报关单尾号为××××的这票业务是其与一个叫××××的外商商谈的，外商购买的是18吨聚酯切片，每吨1225美元，货款共计22050美元，其按照统一格式以××化工公司的名义制作了形式发票给外商，当时外商人在国内，就以人民币的形式打入27000元预付款至和××中国银行卡内。后其按照和××的要求制作了报关用的箱单、合同、发票，但将发货人由××化工公司改成了××公司。
3、证人李××证言证明，其系河北省灵寿县××矿产品加工厂（以下简称××加工厂）负责人，从事矿产品的加工和销售。2013年1月份某日，有一名姓和的买主电话联系，要购买十几吨砂子，要求颗粒状，25公斤袋装，还说再装一点儿别的货，和砂子一起装箱，其遂按照买主的要求去石家庄南二环××物流园里将买主的货拉到××加工厂，这些货是用牛皮纸袋装的白色颗粒，大约一吨重，因为白色颗粒的包装袋有破损，经请示买主后更换了包装，一共装了40袋，买主还要求装货时先装砂子，后装白色颗粒。1月26日，一名货车司机开着一辆集装箱货车来到××加工厂，将十几吨砂子和白色颗粒都装进了集装箱，每吨砂子价格按人民币200元算的。
4、证人傅××证言证明，其系天津华×××货运有限公司（以下简称华×公司）业务员，报关单尾号为××××这票聚酯切片的货物是××公司的和××委托华×公司代理出口，具体由其进行操作。其订好舱后，按照和××的提供的产装地址和联系人信息，找了天津××国际货运代理有限公司车队前往河北省石家庄市灵寿县将货物装进集装箱，委托天津市××物流有限公司进行报关，后被天津海关查验，发现实际货物是砂子，与申报的聚酯切片品名不一致，遂将此情况告知和××。华×公司出具的《情况说明》在案佐证。
5、证人许××证言证明，2013年1月26日，其受工作单位天津××国际货运代理有限公司指派，驾驶牌照号为津A×××××的集装箱货车至河北省石家庄市灵寿县一个工厂产装货物，工厂的联系人为李姓男子，手机号为151××××××××，产装的货物是石头子儿一类的东西，用小包装袋包装好的，装了一多半的时候，李姓男子又让其将货车开到工厂内另一处，又装了一些货。装满后，将集装箱封好，封号为FEX×××××××。
6、证人王一×证言证明，其系和××的妹夫，2011年，和××借用其身份证注册成立了××公司，并担任名义上的法人代表，××公司真实拥有人和经营者都是和××，其没有参与××公司的任何业务往来。
7、证人陈一×证言证明，其系和××的朋友，2012年7月，和××借用其身份证注册成立了××化工公司，××化工公司的实际所有人和经营者都是和××。××化工公司出具的《情况说明》在案佐证。
8、书证李××名下尾号为89××的中国农业银行卡合约信息查询单、和××名下尾号为53××的中国银行卡网上银行查询单、汇款单、客户回单证明，2013年1月11日，从户名为××××的账户内转入和××名下尾号为53××的中国银行卡内人民币27000元；2013年1月16日，从和××名下尾号为53××的中国银行卡内转入刘×名下尾号为29××的农业银行卡内人民币11500元；2013年1月28日，从和××名下尾号为53××的中国银行卡内转入李××名下尾号为89××的农业银行卡内人民币4000元。
9、报关单号为02022113052021××××《中华人民共和国海关出口货物报关单》、《销售合同》、《代理报关委托书》、《海关货物查验记录单》及出口18吨聚酯切片PET颗粒的形式发票证明，2013年1月29日，××公司作为发货单位和经营单位，向苏丹出口总价为22050美元的18吨聚酯切片PET颗粒，2013年2月4日，经中华人民共和国天津东疆保税港区海关查验，发现实货与申报不符。
10、《中华人民共和国海关进出口货物化验鉴定证书》证明，经鉴定，送检报关单号为02022113052021××××的土黄色小颗粒状物品为以二氧化硅为主要成分的砂子，归类参考意见：250510000。
11、《企业法人营业执照》、《公司注册证书》、《法团成立表格（股份有限公司）》证明，××公司成立于2011年4月27日，企业性质为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人王一×，经营范围为：批发零售：化工原料及产品（不含化学危险品）、钢材、纺织品、五金交电、建材、货物进出口。××贸易公司成立于2012年7月9日，企业性质为有限责任公司（自然人独资），法定代表人陈一×，经营范围为：工业塑料薄膜，塑料板、管、型材，泡沫塑料、其他塑料制品批发、零售和进出口业务。××化工公司2012年7月11日成立于香港，法定代表人陈一×。
12、《扣押（现场）笔录》、《扣押清单》和扣押货物照片证明，2013年4月9日，天津海关缉私局扣押××公司硅砂16吨，PET切片1吨。
13、户籍材料证明，被告人和××的身份情况。
14、被告人和××供述，自2009年起，其开始从事化工产品的外贸销售工作，2011年4月，注册成立××公司，2012年7月，注册成立××贸易公司，后来为了开拓国际市场，又在香港注册成立一个离岸公司即××化工公司，以××贸易公司的名义在中国制造网（B2B）上注册，以××化工公司的名义进行推广找客户，再用××公司名义进行出口操作，上述三个公司的业务员和办公地点都一样，其是上述三公司的实际控制人。2013年1月，业务员王二×在网上联系了一个苏丹的外商出口总价为22050美元的18吨聚酯切片PET颗粒业务，外商支付了人民币27000元预付款。其曾与这个苏丹外商做过一次出口生意，外商收到货物后，以种种理由拖欠货款，这次打算发假货给外商，以弥补以前的损失。其从网上花人民币11500元买了1吨聚酯切片PET颗粒的真货，为了用最便宜的货物充重量，又从网上找了一家卖矿产品的公司，联系人叫李××，花了人民币4000元买了17吨砂子，为了躲避海关的检查，将砂子装在集装箱里面，将1吨聚酯切片PET颗粒真货装在最外层，让业务员王二×以××公司的名义制作了内容为出口18吨聚酯切片PET颗粒的箱单、合同、发票等单据用于报关，委托了华×公司办理各种具体订舱、通关等手续，后接到华×公司业务员的通知，说是货物被海关扣押了，才知道砂子是国家禁止出口的货物。
本院认为，被告单位××公司违反海关法规，装运与报关单证不符的国家禁止出口的硅砂16吨向天津海关申报出口通关，其行为构成走私国家禁止进出口的货物罪。被告人和××作为被告单位××公司直接负责的主管人员，亦构成走私国家禁止进出口的货物罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人和××犯罪后自动投案，虽对其犯罪的主观故意方面有所辩解，但能如实供述主要犯罪事实，符合自首的法律规定，构成自首，被告单位××公司亦应认定为自首，依法应对被告单位××公司及被告人和××从轻处罚。关于被告单位××公司、被告人和××及其辩护人所提和××主观上并不明知硅砂为国家禁止出口的货物的辩解理由和辩护意见，经查，被告人和××作为被告单位××公司直接负责的主管人员，明知××公司以出口18吨聚酯切片PET颗粒的名义申报通关，仍违反海关法规，装运与报关单证不符的硅砂，其主观上具有走私犯罪的故意，客观上实施了走私犯罪的行为，应当根据实际查获的走私货物定罪处罚，被告单位××公司、被告人和××及其辩护人的辩解理由和辩护意见不予采纳。鉴于被告人和××走私物品的种类、数量及所具有的自首情节，对其判处缓刑不致危害社会，可依法判处缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第三、四款、第三十条，第三十一条，第六十四条，第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
一、被告单位沧州××化工产品有限公司犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处罚金人民币三万元。
二、被告人和××犯走私国家禁止进出口的货物罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
三、涉案扣押的被告单位沧州××化工产品有限公司走私货物硅砂16吨，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王亦武
代理审判员 刘 毅
人民陪审员 胡金荣
二〇一四年九月十一日
书 记 员 黄杨周
速 录 员 韩 路