贵州省水城县人民法院
行 政 判 决 书
(2017)黔0221行初112号
原告刘龙生，男，1965年9月26日生，汉族，初中文化，重庆市綦江县人，木工，住重庆市綦江县。
一般授权委托代理人李世洪，男，1967年10月5日生，汉族，大专文化，重庆市綦江县人，法律工作者，住重庆市綦江县。
被告六盘水市人力资源和社会保障局，住所地六盘水市钟山区钟山中路58号。
法定代表人张锡钢，系该局局长。
特别授权委托代理人柳燕朋，系盘州市人力资源和社会保障局工作人员。
一般授权委托代理人张黔辉，系该局政策法规科科员。
第三人广西电力工程建设有限公司，住所地广西省南宁市高新区创新西路9号办公综合楼。
法定代表人温亮兰，系该公司执行董事。
特别授权委托代理人黎建华，系该公司法律顾问。
特别授权委托代理人陆镜宇，系该公司法律顾问。
原告刘龙生诉被告六盘水市人力资源和社会保障局及第三人广西电力工程建设有限公司工伤认定纠纷一案，于2017年8月7日向本院提起行政诉讼。本院于2017年8月7日受理后，依法组成合议庭，于2017年9月13日公开开庭审理了本案，原告刘龙生及其一般授权委托代理人李世洪，被告六盘水市人力资源和社会保障局的特别授权委托代理人柳燕朋、一般授权委托代理人张黔辉，第三人广西电力工程建设有限公司的特别授权委托代理人黎建华、陆镜宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告六盘水市人力资源和社会保障局于2017年7月28日作出《工伤认定申请不予受理通知书》，决定对原告刘龙生的工伤认定申请不予受理。
原告刘龙生诉称，原告于2015年4月23日起在第三人广西电力工程建设有限公司上班，从事支模工作，工资300元/天。2015年5月17日9时30分，在该单位承建的位于贵州省盘县坪地彝族乡莫西里村修建村办公室和村组织活动中心处，原告与吴某某、冯某某、向某某等人在钢管架上摆底板时，因头晚下雨，钢管较湿，导致原告从高处坠落受伤，后被送往盘县第二人民医院治疗，住院56天。2016年5月10日，原告依法向六盘水市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，六盘水市人力资源和社会保障局认为劳动关系无法明确，待原告劳动关系明确后再恢复工伤认定程序。原告立即向盘县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原告从2015年4月23日起与第三人广西电力工程建设有限公司存在劳动关系，该仲裁委员会认为原告提交的证据不能证明肖某某、姜某某为第三人广西电力工程建设有限公司的员工，以及第三人将工程内部分包给姜某某要承担用工主体资格责任，故驳回了原告的仲裁请求。原告又向盘县人民法院起诉，请求确认原告从2015年4月23日起与第三人广西电力工程建设有限公司之间存在劳动关系，盘县人民法院认为原告所受伤的工地为第三人公司承建，第三人不认可坪地彝族乡莫西里村开放性标准化综合服务阵地项目的前期建设为其实施，但其提供的建设工程施工合同虽签订于2015年8月19日，但是单位可从事先合同行为，即在签订正式合同之前可组织人员进场施工，故不能以合同签订的时间来认定第三人与盘县坪地彝族乡人民政府合同关系的开始时间，盘县坪地彝族乡莫西里村开放性标准化综合服务阵地项目从始至终仅由第三人广西电力工程建设有限公司承建。故盘县人民法院认为，盘县坪地彝族乡莫西里村开放性标准化综合服务阵地项目建设工程施工合同签订之前的承建单位也是第三人公司，从原告提交的证据及杨秀平、霍木云的证人证言可知，盘县坪地彝族乡莫西里村开放性标准化综合服务阵地项目的前期工程由肖某某、姜某某二人组织实施，而姜某某又于2015年4月15日将工程分包给刘某某和肖某某1二人，而刘某某和肖某某1二人无用工主体资格，原告工作中虽受肖某某1管理，并从事肖某某1安排的工作，从肖某某1处领取工资报酬，但是根据劳社部发（2005）《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，坪地彝族乡莫西里村开放性标准化综合服务阵地项目的用工主体责任由第三人公司承担，又因原告从事的支模工作是第三人公司的业务组成部分，根据劳社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条第（五）项的规定，应当认定原告与第三人广西电力工程建设有限公司之间存在劳动合同关系，判决了原告与第三人之间从2015年4月23日起存在劳动关系。后因第三人不服，向贵州省六盘水市中级人民法院提起上诉，经六盘水市中级人民法院审理，二审认为：原告工作的工程是第三人从盘县坪地彝族乡人民政府处承包，该工程是以第三人广西电力工程建设有限公司盘县项目部的名义开展施工的，故第三人提出在其与盘县坪地彝族乡人民政府签订合同前，该工地项目上的施工与其无关的理由不能成立。根据劳社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，因双方当事人之间无建立劳动关系的合意，原告也未接受第三人公司的管理，不受第三人劳动规章制度的约束，原告的工资系案外人肖某某1发放，故原告与第三人之间不符合事实劳动关系成立的法律特征，双方之间未成立事实劳动关系，由此，撤销了盘县人民法院的（2016）黔0222民初3560号民事判决，该判决为终审判决。原告认为，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；”之规定，原告在第三人广西电力工程建设有限公司的工地因工受伤，第三人应当承担工伤保险责任，被告应当将原告受到的事故伤害认定为工伤。综上，为维护原告的合法权益，特提起行政诉讼，请求：1、判决撤销被告六盘水市人力资源和社会保障局于2017年7月28日作出《工伤认定申请不予受理通知书》；2、案件受理费由被告承担。
原告刘龙生向本院提交了以下证据：
第一组证据：原告身份证复印件，证明原告的主体诉讼资格。经庭审质证，被告及第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据无异议。
第二组证据：1、2016年6月30日盘县劳动人事争议仲裁委员会盘劳人仲案字（2016）第299号仲裁裁决书；2、2016年12月5日盘县人民法院（2016）黔0222民初3560号民事判决书；3、2017年6月7日六盘水市中级人民法院（2017）黔02民终784号民事判决书，证明六盘水市中级人民法院作出的判决合法有效。经庭审质证，被告及第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据无异议。
第三组证据：2017年7月28日六盘水市人力资源和社会保障局作出的《工伤认定申请不予受理通知书》，证明被告作出的不予受理通知书不符合《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》法释（2014）9号文件第三条第一款中的第（三）项至（五）项和劳社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定。经庭审质证，被告对该组证据的证明目的有异议，认为达不到原告的证明目的，原告在提起工伤认定申请时，并没有提供任何证据证明本案第三人将工程分包或转包给组织及个人，同时本案原告与第三人之间不存在任何劳动关系，就不属于《工伤保险条例》第二条规定调整的范围。第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据的证明目的有异议，认为达不到原告的证明目的，引用法律条款错误。
第四组证据：1、2014年5月20日重庆盛泰装饰工程有限公司劳务分包合同；2、2015年5月7日重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会渝綦劳人仲案字（2015）第243号仲裁裁决书；3、2015年7日21日重庆市綦江区人民法院（2015）綦法民初字第03826号民事裁定书；4、2015年8月18日重庆市綦江区人力资源和社会保障局綦人社伤认决字（2015）1022号认定工伤决定书；5、2016年3月31日重庆市綦江区劳动能力鉴定委员会渝綦劳初鉴字（2016）69号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书；6、2016年11月11日重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会渝綦劳人仲案字（2016）第645号仲裁调解书，证明不具有劳动关系的伤者，用工单位任然要承担伤者工伤保险责任。经庭审质证，被告对该组证据的关联性及证明目的有异议，与本案无关，原告在向被告提起工伤认定申请时，没有提供任何原告与第三人存在劳动关系及第三人存在分包及转包的证据，而最高院的司法解释背景是在伤者无法提供与用人单位存在劳动关系的前提下，可以提供用人单位违反承包、转包工程的情形，劳动者可以向社会保险行政部门提出工伤认定申请，本案中原告并没有提供上述情况的证据印证司法解释。第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据的关联性有异议，认为与本案无关。
第五组证据：2015年4月15日中国能源建设集团广西电力工程公司与姜某某签订的企业内部分包协议书，证明第三人违反规定转包给自然人，工伤保险责任应由第三人承担。经庭审质证，被告对该组证据的关联性及证明目的有异议，认为达不到原告的证明目的，该分包协议是否有效无法认定，且分包协议中甲方不是第三人，乙方也不是原告，与本案无关。第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据的关联性及证明目的有异议，认为该分包协议中的公章与第三人的公章不一致，与本案无关，达不到原告的证明目的。
第六组证据：盘县第二人民医院疾病证明书、住院病案首页、住院证、住院病历、手术记录、出院小结，证明原告向被告提交工伤认定申请，被告应当受理并认定为第三人承担工伤保险责任。经庭审质证，被告对该组证据的证明目的有异议，认为达不到原告的证明目的。第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据的关联性及证明目的有异议，认为与本案无关，达不到原告的证明目的。
被告六盘水市人力资源和社会保障局辩称，一、我局依法向原告下达的《工伤认定决定时限中止通知书》程序合法。根据《工伤保险条例》第十八条第一款“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。”和人社部发（2013）34号《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见》第五条“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，发现劳动关系存在争议且无法确认的，应告知当事人可以向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。在此期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请工伤认定的当事人。劳动关系依法确认后，当事人应将有关法律文书送交受理工伤认定申请的社会保险行政部门，该部门自收到生效法律文书之日起恢复工伤认定程序。”之规定，我局在收到原告提交的工伤认定申请材料后，在无法查明劳动者与本案第三人是否存在事实劳动关系的前提下，向原告作出《工伤认定决定时限中止通知书》程序完全合法。二、依据《工伤保险条例》第十八条第一款、第二十条第三款之规定，作出的《工伤认定申请不予受理通知书》认定事实清楚、适用法律正确、程序合法。原告与第三人之间的劳动争议经盘县劳动人事争议仲裁委员会的盘劳人仲案字（2016）第299号仲裁裁决书、贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初3560号民事判决书、六盘水市中级人民法院（2017）黔02民终784号民事判决书生效文书予以确认，原告与第三人广西电力工程建设有限公司之间不存在事实劳动关系。故我局根据《工伤保险条例》第十八条第一款第（二）项之规定作出的《工伤认定申请不予受理通知书》认定事实清楚、适用法律正确、程序合法。三、本案系工伤行政案件的纠纷审理，关于原告是否与本案第三人之间存在事实劳动关系的争议已不属于本案的审理范畴。根据劳社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”。在本案中，原告并未提供证据证实其与第三人存在事实劳动关系。虽然[2009]行他字第12号《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》中明确指出“根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。”，但结合上述查明事实以及劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书、人民法院的生效文书的认定原告与第三人之间不存在事实劳动关系。综上，我局于2017年7月28日作出《工伤认定申请不予受理通知书》认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉请。
被告六盘水市人力资源和社会保障局向本院提供了以下证据：
第一组证据：统一社会信用代码证书及法定代表人身份证明书，证明被告的主体资格。经庭审质证，原告及第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据无异议。
第二组证据：1、2016年5月10日刘龙生工伤认定申请表；2、李某某法律服务工作者执业证及身份证复印件；3、刘龙生身份证复印件；4、2016年5月10日六盘水市人力资源和社会保障局工伤认定决定时限中止通知书及送达回执，证明被告依法向原告下达了工伤认定决定时限中止通知书，程序合法。经庭审质证，原告及第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据无异议。
第三组证据：1、2016年6月30日盘县劳动人事争议仲裁委员会盘劳人仲案字（2016）第299号仲裁裁决书；2、2016年12月5日盘县人民法院（2016）黔0222民初3560号民事判决书；3、2017年6月7日六盘水市中级人民法院（2017）黔02民终784号民事判决书；4、2017年7月28日六盘水市人力资源和社会保障局工伤认定申请不予受理通知书及送达回执，证明被告依据《工伤保险条例》第十八条第一款、第二十条第三款之规定，作出的工伤认定申请不予受理通知书的具体行政行为。经庭审质证，原告对证据4的合法性有异议，认为被告适用法律错误，应当受理工伤认定申请。第三人广西电力工程建设有限公司对该组证据无异议。
第三人广西电力工程建设有限公司述称，原告诉称在我公司上班受伤无事实依据。首先，我公司从未委托过任何人招聘或雇佣过原告，没有安排原告从事任何工作，没有对原告进行过任何管理，更没有给原告发放过工资报酬，故我公司与原告之间不存在劳动关系的基本前提；其次，在原告受伤的时候，我公司在贵州盘县并没有获得任何工程施工项目，不管原告刘龙生受何人雇佣，在哪里参加工程施工及如何产生伤害，都与我公司无关，因为此时我公司并没有进入贵州盘县的工程，更谈不上在贵州盘县获得工程施工项目的施工许可权；再次，我公司与盘县坪地彝族乡人民政府签订《建设工程承包合同》的时间是2015年8月19日，与原告主张的存在劳动关系及发生工伤的时间相差甚远，因此，原告刘龙生主张的2015年4月23日起与我公司存在劳动关系及2015年5月17日发生工伤，不能构成时间上的逻辑关系及法律事实上存在的前提基础；最后，我公司获得工程后于2015年8月27日成立贵州盘县工程项目部，项目部经理是李天明，并非原告诉称的肖某某，我公司没有授权肖某某负责分包工程；同时，我公司也不认识姜某某，2015年4月15日姜某某与刘某某、肖某某签订的《内部分包协议》以及与刘龙生签订的《工伤事故一次性赔偿协议书》，我公司从不知道，且签订时间均在我公司获得盘县市场工程合同之前，因此，原告刘龙生主张在工程施工中受伤的事实与我公司没有必然的时间关系。我公司认为，本案是行政诉讼案件，已不是审理劳动合同纠纷案件，且涉案民事案件已生效，在此不必重复审理。因此，被告六盘水市人力资源和社会保障局根据生效判决和《工伤保险条例》的相关规定，作出的《工伤认定申请不予受理通知书》认定事实清楚、适用法律正确、程序合法，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉请。
第三人广西电力工程建设有限公司向本院提交了以下证据：
第一组证据：第三人法定代表人身份证明书，证明第三人的主体资格。经庭审质证，原告、被告均对该组证据无异议。
第二组证据：2015年8月19日建设施工合同，证明第三人与盘县坪地彝族乡人民政府签订合同的时间是2015年8月19日，第三人获得项目工程的承包权的时间为2015年8月19日，与原告2015年5月17日受伤没有任何关系。经庭审质证，原告对该组证据的真实性及证明目的有异议，认为该证据不真实、不客观，与盘县人民法院及六盘水市中级人民法院查明的事实不一致，应当以法院查明的事实为准。被告对该组证据无异议。
第三组证据：2015年8月21日南宁市公安局出具的公章准刻证，证明第三人项目部公章在公安机关备案的印模全称、印模式样及刻制时间等情况，证实原告提供的分包协议中监管方的公章是假的。经庭审质证，原告对该组证据的真实性有异议，认为应当以法院查明的事实为准。被告对该组证据无异议。
第四组证据：2015年8月27日广西电力工程建设有限公司桂电建办（2015）10号《关于成立广西电力工程建设有限公司贵州省六盘水市盘县开放型标准化综合服务阵地工程项目经理部的通知》，证明第三人贵州盘县工程项目部成立的时间为2015年8月27日。经庭审质证，原告对该组证据的真实性有异议，认为应当以法院查明的事实为准。被告对该组证据无异议。
第五组证据：2015年9月24日广西电力工程建设有限公司桂电建人（2015）35号《关于李天明同志任职的通知》，证明贵州省盘县项目部经理是李天明，任命时间是2015年9月24日。经庭审质证，原告对该组证据的真实性有异议，认为应当以法院查明的事实为准。被告对该组证据无异议。
第六组证据：1、2016年6月30日盘县劳动人事争议仲裁委员会盘劳人仲案字（2016）第299号仲裁裁决书；2、2016年12月5日盘县人民法院（2016）黔0222民初3560号民事判决书；3、2017年6月7日六盘水市中级人民法院（2017）黔02民终784号民事判决书，证明第三人与原告的劳动关系，裁决及一二审判决情况。经庭审质证，原告对该组证据的真实性有异议，认为应当以法院查明的事实为准。被告对该组证据无异议。
本院对上述证据认证如下：对原告提供的第一组证据，能够证实其主体资格情况，本院予以采信；第二组证据1、2尚未生效，本院对其合法性不予采信，证据3为人民法院的生效判决，本院予以采信；第三组证据为本案的审查对象，本院不作认证；第四组证据与本案无关联性，不能达到原告的证明目的，本院不予采信；第五、六组证据不能到达其证明目的，本院不予采信。对被告六盘水市人力资源和社会保障局提供的第一组证据，能够证实其主体资格情况，本院予以采信；第二组证据客观真实，本院予以采信；第三组证据1、2尚未生效，本院对其合法性不予采信，证据3为人民法院的生效判决，本院予以采信，证据4为本案的审查对象，本院不作认证。对第三人广西电力工程建设有限公司提供的第一组证据，能够证实其主体资格情况，本院予以采信；第二、四、五组证据证明了第三人与承建方签订合同的时间、成立该项目部的时间以及任命该项目部李天明为经理的事实，虽然原告对该组证据不予认可，但未能提供证据加以反驳，因此，本院对该组证据予以采信；第二组证据不能达到其证明目的，本院不予采信；第六组证据1、2尚未生效，本院对其合法性不予采信，证据3为人民法院的生效判决，本院予以采信。
经审理查明，2015年，第三人广西电力工程建设有限公司承建了盘县坪地彝族乡莫西里村开放型标准化综合服务阵地项目，并且于2015年8月19日与盘县坪地彝族乡人民政府签订了正式的《建设工程施工合同》，在签订该合同以前，盘县项目地已经组织了人员开始施工。2015年4月15日，姜某某以“广西电力建设工程有限公司盘县项目部”的名义将项目分包给了刘某某、肖某某1二人。2015年5月17日9时左右，原告刘龙生在坪地乡莫西里村开放型标准化综合服务阵地项目从事支模工作时从高处坠落受伤，后被送往盘县第二人民医院治疗，住院56天后于2015年7月11出院。2016年5月10日，原告刘龙生向被告六盘水市人力资源和社会保障局申请工伤认定，当日，被告六盘水市人力资源和社会保障局以原告刘龙生与第三人广西电力工程建设有限公司之间劳动关系无法明确为由，作出了《工伤认定决定时限中止通知书》，决定待劳动关系明确后再恢复工伤认定程序。原告刘龙生向盘县劳动人事争议仲裁委员会申请从2015年4月23日起与第三人广西电力工程建设有限公司之间存在劳动关系。2016年6月30日，盘县劳动人事争议仲裁委员会作出盘劳人仲案字（2016）第299号仲裁裁决书，驳回了原告刘龙生的仲裁请求。原告刘龙生不服，向盘县人民法院提起民事诉讼。2016年12月5日，盘县人民法院作出（2016）黔0222民初3560号民事判决书，判决原告刘龙生与第三人广西电力工程建设有限公司从2015年4月23日起存在劳动合同关系。第三人广西电力工程建设有限公司不服，上诉于六盘水市中级人民法院。2017年6月7日，六盘水市中级人民法院作出（2017）黔02民终784号民事判决书，认为原告刘龙生与第三人广西电力工程建设有限公司之间未成立事实劳动关系，撤销了盘县人民法院作出的（2016）黔0222民初3560号民事判决书；驳回了原告刘龙生的诉讼请求。2017年7月28日，被告六盘水市人力资源和社会保障局作出《工伤认定申请不予受理通知书》，决定对原告刘龙生的工伤认定申请不予受理。原告刘龙生不服，遂向本院提起行政诉讼。
本院认为，根据《工伤保险条例》第五条第二款“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”之规定，被告六盘水市人力资源和社会保障局有履行工伤保险工作的法定职责。根据《工伤保险条例》第十八条第一款“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或者职业病诊断鉴定书）。”之规定，本案中，经六盘水市中级人民法院生效判决认定原告刘龙生与第三人广西电力工程建设有限公司之间未成立事实劳动关系，因此，原告刘龙生的申请不属于工伤认定的受理范围，被告六盘水市人力资源和社会保障局根据上述规定作出的《工伤认定申请不予受理通知书》认定事实清楚，适用法律、法规正确，程序合法。据此，原告的诉讼请求无事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告刘龙生的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告刘龙生负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
审 判 长 丁银良
人民陪审员 宋培江
人民陪审员 李发秀
二〇一七年九月十八日
书 记 员 李发兴