甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)甘04民终696号
上诉人(原审被告)：甘肃二十一冶第六建设有限公司。
法定代表人：李孝余，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：荆晓龙，系甘肃仁泽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱爱军，系甘肃仁泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周小学，系甘肃省会宁县人，住会宁县。
委托诉讼代理人：张诚，系甘肃岱峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周俊江，住甘肃省会宁县。
委托诉讼代理人：曹军芳，系甘肃玉榕律师事务所律师。
上诉人甘肃二十一冶第六建设有限公司因与被上诉人周小学、周俊江劳务合同纠纷一案，不服白银区人民法院（2017）甘0402民初701号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月11日立案后依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
甘肃二十一冶第六建设有限公司上诉请求，撤销白银区人民法院（2017）甘0402民初701号民事判决第二项，驳回被上诉人周小学针对上诉人的全部诉讼请求。本案一二审诉讼费用上诉人不予承担。事实与理由：一、原审判决认定事实不清。1、上诉人与被上诉人互不相识，上诉人从来没有雇佣过被上诉人，双方不存在任何劳务雇佣关系。2、本案即便存在劳务关系，也是周俊江与周小学之间存在劳务雇佣关系，与上诉人并无法律上的权利义务关系。被上诉人周小学什么时间、在什么地方从事的什么工作以及劳务报酬数额的确定和发放，上诉人一概不知。人民法院不能仅凭被上诉人周俊江的陈述来认定被上诉人周小学与我公司存在劳务关系。3、原审判决认定我公司对周俊江提交的考勤表、工资汇总表真实性没有异议，是违背庭审事实的，我公司代理人当庭对周俊江提交的上述证据明确提出不予认可的异议（可查看庭审录像）。4、原审判决依据周俊江书写的欠条和考勤表、工资表，就判令上诉人承担连带责任，是极不负责任的。5、本案两被上诉人庭审提交的证据，无论从证据所能证明的事实以及证据的关联性、客观性分析，没有任何一份证据能够证明上诉人的印章或者工作人员签名，也没有案件之外第三方的证据予以证明。原审法院竟凭两被上诉人制作的证据，就判令上诉人承担连带责任。这违背了举证责任，以及证据要素的基本原则。二、原审判决适用法律明显错误，本案是劳务合同纠纷，原审判决竟然用《最高人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条予以判决。首先，劳务合同与建设工程施工合同是两个完全不同的概念，其次，该司法解释中的实际施工人并不是自然人更不是具体劳动者或提供劳务的个人，根据该解释25条的规定工程质量出现问题，以实际施工人为共同被告，那么估计建设工程质量纠纷案件要起诉成百上千的劳务人员了。还有原审法院凭什么认定上诉人欠付工程款，欠付工程款的数额又是多少？综上所述，上诉人恳请二审法院依法撤销原审判决第二项，并驳回被上诉人针对上诉人的全部诉讼请求。本案一二审诉讼费用上诉人不予承担。
被上诉人周小学辩称，1.本案主要三个事实是清楚的，二十一冶公司将工程分包给没有资质的周俊江个人是清楚的，本案一审原告是周俊江雇佣的农民工是清楚的，周俊江拖欠农民工的具体数额是清楚的。2.上诉人就是支付农民工工资的主体，2010年国务院办公厅下发国办文件（2010）4号文件、2005年劳动部下发劳社部发（2005）12号文件、2004年劳动部下发劳社部发（2004）22号文件，这三个法律文件都明确规定只要建设单位将工程发包给没有资质的个人，工程款是否做结算建设单位都承担连带支付工程款的责任。
被上诉人周俊江辩称，1.一审认定事实清楚；2.积石山劳务队跟周俊江无任何关系，只跟上诉人有关；3.上诉人说把劳务分给周俊江，但是周俊江没有资质，所以上诉人理应承担连带责任；4.上诉人没有做工程结算，所以农民工工资应由二十一冶发放。
周小学向一审法院起诉请求：1.判令二被告连带支付原告劳务费32340元；2.案件受理费由二被告承担。
一审法院认定事实：2014年-2016年，原告等人受雇被告周俊江，在被告周俊江从被告二十一冶六公司分包的辽宁营口、山东茌平工地从事劳务工作。期间，原告周小学在工地打工182.5天，日工资272元，劳务费共计61240元，被告周俊江支付部分劳务费后，仍拖欠原告劳务费32340元未支付。
一审法院认为，原告受雇于被告周俊江，在被告周俊江从被告二十一冶六公司分包的工地从事劳务工作，双方之间劳务合同关系成立，并受法律保护。本案争议焦点，一、被告二十一冶六公司是否为本案适格主体，应否承担责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，被告二十一冶六公司将原告从事劳务的工程分包给没有资质的被告周俊江完成，且周俊江陈述，被告二十一冶六公司未与其结算，也未付清工程款，二十一冶六公司虽否认，但未提交相关证据证实已经与被告周俊江结算且已经付清工程款，故被告二十一冶六公司是本案适格主体，应对拖欠的劳务费承担连带清偿责任。综上，被告二十一冶六公司辩称的原告要求其支付劳务费主体错误，原告与其公司没有法律上的权利义务关系的意见不能成立，不予采纳。二、关于本案诉讼时效。原告提供的欠条显示，被告周俊江与原告结算劳务工资的时间是2017年2月14日，周俊江提交的录音证据显示，被告二十一冶六公司就欠付被告周俊江的工程款仍在协调处理中，故本案未超过诉讼时效。综上，对被告二十一冶六公司辩称本案已经超过诉讼时效的意见不能成立，不予采纳。三、关于欠付原告劳务费数额，原告主张的劳务费32340元，被告周俊江不持异议，且有原告提交的工资欠条予以佐证，故应认定为32340元。综上所述，原告的主张有事实及法律依据，应予支持。被告二十一冶六公司的辩解意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决：一、被告周俊江给付原告周小学劳务费32340元，于本判决生效后十日内履行；二、被告甘肃二十一冶第六建设有限公司对周俊江的上述债务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取304元，由被告周俊江负担。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人提交四份忠旺工程结算书复印件，四份山东茌平工程结算书，证明其不欠周俊江和积石山劳务公司劳务费用。被上诉人周俊江质证认为两份证据不是新证据且是复印件，无法核实真实性，持有异议。结算单是2016年结算单，不是2012-2014年工程结算单，周俊江只在封皮签字，内容上的签字不是周俊江本人所签。上述证据证明二十一冶第六建设有限公司没有做出工程结算。周俊江本人只在封皮上签了字。周小学对证据真实性不予认可，对证明目的也不认可。因2014年工程结算书系复印件且工程结算书中无周俊江本人签字，故本院对证明内容、目的不予采信。2016年工程结算书与本案无关，亦不予采信。二审查明的事实与一审一致。
本案二审争议焦点为周小学主张的劳动报酬数额是否属实，上诉人应否承担连带清偿责任。上诉人原审举证2016年3月8日本公司山东茌平分部与积石山县明慧建筑劳务有限公司签定”承包协议书”，以证明周俊江是积石山县明慧建筑劳务有限公司受托代理人，周俊江否认与该劳务公司有任何关系。上诉人二审中又举证2016年”茌平分部劳务任务单结算书”，证明对应的结算对象为”周俊江班组”。经审查，原审认定上诉人将工程分包给无用工资质和施工资质的周俊江，双方分包行为违反最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，属无效协议。周俊江雇佣本案被上诉人周小学，工资标准已由双方商定，且有考勤表、工资表佐证，作为支付义务人周俊江，已承认周小学主张的劳动报酬数额。上诉人二审又无充分证据对劳动报酬的标准、数额予以反驳，故对考勤表、工资表作为拖欠工资的客观证据，本院给予采信。鉴于上诉人将工程分包给无用工资质和施工资质的周俊江，属无效协议。参照原劳动和社会保障部、建设部《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定，工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任；国务院办公厅《关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》（国办发〔2016〕1号）规定，建设单位或施工总承包企业将工程违法发包、转包或违法分包致使拖欠农民工工资的，由建设单位或施工总承包企业依法承担清偿责任；劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。故上诉人将工程分包给无用工资质和施工资质的周俊江，周俊江又雇佣周小学到上诉人的工地从事劳动，故上诉人应当对上述劳动报酬承担连带清偿责任。
综上所述，甘肃二十一冶第六建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费608元，由上诉人甘肃二十一冶第六建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王承林
审判员 冯向国
审判员 刘红雅
二〇一七年十一月二十日
书记员 陈琴娜