＼n福建省晋江市人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）晋民初字第7377号＼n原告福建省天洋服装织造有限公司。＼n法定代表人吴俊立，该公司董事长。＼n委托代理人邬字书，福建天翼律师事务所律师。＼n委托代理人林黎晖，福建天翼律师事务所实习律师。＼n被告胡伟武，男，1973年3月16日出生，汉族。＼n原告福建省天洋服装织造有限公司与被告胡伟武承揽合同纠纷一案，本院于2012年9月21日受理后，依法适用简易程序，后因被告胡伟武下落不明需公告送达，案件转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人邬字书、林黎晖到庭参加诉讼，被告胡伟武经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告福建省天洋服装织造有限公司诉称，2010年底，原告将100台重机牌和25台利华平车提供给被告开办服装加工厂，并约定机台款从被告为原告加工服装的加工款中扣除。2011年1月始，原、被告陆续签订《加工合同书》约定被告为原告加工服装，并约定如有延误货期一天扣500元，二天扣1000元，逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货物，一切责任均由被告负责。后被告未按合同约定按时交货，导致原告多次被客户投诉、扣款，甚至取消订单。原告就此多次与被告交涉，被告不但不予整改，反而借故抬价，直至不予供货。此外，被告还多次向原告预借加工费。至今，被告预借的加工费已远远超过其加工费，原告多次向被告追讨超额支付的加工费，被告亦拒绝返还。请求判令：1.被告立即向原告支付违约金1358927.2元；2.被告立即向原告支付多领的预借加工款330992.99元；3.被告立即向原告支付机台款105000元。＼n被告胡伟武未作答辩。＼n在审理过程中，原告向本院提供以下几组证据：＼n1.加工合同书一张（编号0001922）、采购合同两张（编号R11-A065、R11-A089）、邮件传真两张，欲证明2011年7月13日，原、被告签订加工合同书约定原告委托被告加工款号为TM117服装2880件，交货日期为2011年8月3日，因被告拖延交货导致原告客户取消订单，原告为此损失176860.8元；＼n2.加工合同书一张（编号0001856）、采购合同一张（编号R11-A061）、邮件传真两张，欲证明2011年7月6日，原、被告签订加工合同书约定原告委托被告加工款号为DBF1-793服装8532件，交货日期为2011年8月15日，因被告拖延交货导致原告客户取消订单，原告为此损失541766.4元；＼n3.说明函一张，欲证明被告于2011年9月30日交付款号为TM117服装2880件、款号DBF1-793服装3258件，2011年11月10日交付款号为DBF1-793服装5088件；＼n4.加工合同书一张（编号11／06／04）、结算单两张、收货记录一张、采购合同一张（编号R11-041）、邮件传真一张，欲证明2011年6月4日，原、被告签订加工合同书约定原告委托被告加工款号为6043服装6000件，交货日期为2011年6月30日，因被告迟延交货导致原告将货物打折25%出售，原告为此损失505800元；＼n5.违约金计算清单一张、加工合同书六张（编号0001675、0001676、0001678、0001729、11／05／05-C、11／05／06）、收货记录十二份，欲证明被告多次迟延交货，应承担违约金134500元；＼n6.转账清单一张、转账凭证十一张、建行流水单五张、现金付出凭证两张、付款单一张、说明一张，欲证明被告向原告预借加工费及原告向被告付款情况记录，其中2011年1月27日，被告在付出凭证上签名确认原告将加工费58755元转胡罗保；2011年4月16日，被告向原告预借加工费100000元，原告将该款项转至被告指定收款人胡罗保；原、被告一直通过胡罗保账户进行款项结算；＼n7.结算单汇总一张、结算单十张，欲证明被告向原告结算加工费的情况；＼n8.协议书一张、收条一张，以证明原告提供100台重机牌和25台利华平车供被告开办服装加工厂，机台款从被告为原告加工服装的加工款中分批扣除及被告确认收到以上机台；＼n9.说明一张，欲证明原告法定代表人吴俊立对外签署合同、文件均习惯署名“吴生”，赵克民和吴少清均系原告原任厂长；＼n10.常住人口登记信息两张，欲证明严冬有与被告胡伟武系夫妻关系；＼n本院认为被告胡伟武未到庭参加诉讼，视为放弃对原告举证和主张的质证和抗辩的权利。本院认为，原告提供的证据1、3、8可证实原、被告双方于2011年7月13日签订加工合同，原告委托被告加工款号TM117服装2880件，并约定整批服装应于2011年8月3日交货，如有延误货期一天扣500元，二天1000元逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货柜，一切责任由乙方负责；厦门建发股份有限公司分别于2011年5月5日、2011年5月6日与原告签订采购合同，向原告采购款号TM117的服装2880件；厦门建发股份有限公司于2011年10月14日取消款号TM117的订单。原告主张被告延迟交付该批货物造成其损失，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”，被告胡伟武应对交付该批货物的时间承担举证责任，被告胡伟武未到庭举证，应承担举证不能的后果，原告主张该批货物的交货时间为2011年9月30日，本院予以认定。据此，被告胡伟武延迟交货65日，依照合同约定应承担延迟交货违约金32500元。但原告依据其与厦门建发股份有限公司签订的采购合同的价格计算被告延迟交货给其造成损失176860.8元于法无据，本院不予支持。＼n原告提供的证据2、3、8可证实：原、被告双方于2011年7月13日签订加工合同，原告委托被告加工款号DBF1-793服装8532件，并约定整批服装应于2011年8月15日交货，如有延误货期一天扣500元，二天1000元逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货柜，一切责任由乙方负责；厦门建发股份有限公司于2011年4月25日与原告签订采购合同，向原告采购款号DBF1-793的服装8532件；厦门建发股份有限公司于2011年10月14日取消款号DBF1-793的订单。原告主张被告延迟交货，被告未到庭举证其交货时间，应承担举证不能的后果，原告主张该批货物的交货时间为2011年11月10日，本院予以认定。据此，被告胡伟武延迟交货87日，依照合同约定应承担延迟交货违约金43500元。但原告依据其与厦门建发股份有限公司签订的采购合同的价格计算被告延迟交货给其造成损失541766.4元于法无据，本院不予支持。＼n原告提供的证据4中的加工合同书（编号11／06／04）双方均未签字，对该份合同本院不予采信，而原告提供的采购合同、结算单、收货记录及邮件传真均系欲证明被告未该加工合同履行交货义务给其造成损失，故对以上证据亦不予认定。＼n原告提供的证据5、9可证实原告分别于2011年1月26日、2011年1月26日、2011年1月26日、2011年3月5日、2011年5月9日、2011年5月9日与被告签订六份加工合同书委托被告加工服装，编号分别为0001675、0001676、0001678、0001729、11／05／05-C、11／05／06，分别约定的交货时间为2011年3月8日、2011年3月8日、2011年3月8日、2011年4月30日、2011年5月30日，合同均约定如有延误货期一天扣500元，二天1000元逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货柜，一切责任由乙方负责。原告主张被告延迟交货，被告未到庭主张、举证，被告应承担举证不能的后果，原告主张以上合同被告交货的时间分别为2011年3月25日、2011年3月25日、2011年3月25日、2011年5月13日、2011年7月7日、2011年11月24日，本院予以认定，据此根据合同约定，以上合同被告应承担的延迟交货违约金分别为8500元、8500元、8500元、6500元、19000元、83500元，以上合计134500元。＼n原告提供的证据6、7，无法证明原、被告双方之间的加工款结算及支付情况，故原告主张被告胡伟武应返还预借加工款330992.99元，本院不予支持。＼n原告提供的证据8可证实原、被告于2010年12月27日签订协议书约定原告提供100台重机牌平车（每台9**元）和25台利华平车（每台6**元）供被告开办服装加工厂，机台款105000元从2011年8月至12月间被告为原告加工服装的加工费中分批扣除；被告于2010年12月29日收到原告提供的以上125台平车。＼n原告提供的证据9系原告对其法定代表人及工作人员身份的说明，本院予以采信。＼n原告提供的证据10系公安机关出具的人口信息证明，可证实严冬有与被告胡伟武系夫妻关系，对该份证据本院予以确认。＼n经庭审质证并认证，对本案的主要事实可作如下认定：＼n1.2010年12月27日，原、被告签订协议书约定原告提供125台平车（价值105000元）供被告开办服装加工厂，机台款从2011年8月至12月间被告为原告加工服装的加工费中分批扣除。＼n2.2011年7月13日，原、被告签订加工合同书，约定原告福建省天洋服装织造有限公司委托被告胡伟武加工款号为TM117服装2880件，交货时间为2011年8月3日，并约定如有延误货期一天扣500元，二天1000元逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货柜，一切责任由乙方负责。后被告胡伟武于2011年9月30日交付该批服装，原告客户厦门建发股份有限公司于2011年10月8日取消该批服装订单，被告胡伟武延迟交货65日，按照合同约定，被告胡伟武应支付原告福建省天洋服装织造有限公司违约金32500元。＼n2011年7月6日，原、被告签订加工合同书，约定原告福建省天洋服装织造有限公司委托被告胡伟武加工款号为DBF1-793服装8532件，交货时间为2011年8月15日，并约定如有延误货期一天扣500元，二天1000元逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货柜，一切责任由乙方负责。后被告胡伟武于2011年11月10日交付该批服装，原告客户厦门建发股份有限公司于2011年10月14日取消该批服装订单，被告胡伟武延迟交货87日，按照合同约定，被告胡伟武应支付原告福建省天洋服装织造有限公司违约金43500元。以上两笔，被告胡伟武应支付原告福建省天洋服装织造有限公司违约金76000元。＼n3.2011年1月26日，原、被告签订三份加工合同，原告福建省天洋服装织造有限公司分别委托被告胡伟武加工款号为L5601SK、5505AK、5505MX、L5505AK、L5505JW服装，约定交货日期均为2011年3月8日，并约定如有延误货期一天扣500元，二天1000元逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货柜，一切责任由乙方负责。被告胡伟武于2011年3月25日将以上服装交付原告福建省天洋服装织造有限公司，延迟交付17日，依照合同约定，被告胡伟武应支付原告福建省天洋服装织造有限公司违约金25500元。＼n2011年3月5日，原、被告签订加工合同，原告福建省天洋服装织造有限公司分别委托被告胡伟武加工款号为6066服装，约定交货日期为2011年4月30日，并约定如有延误货期一天扣500元，二天1000元逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货柜，一切责任由乙方负责。被告胡伟武于2011年5月13日将以上服装交付原告福建省天洋服装织造有限公司，延迟交付13日，依照合同约定，被告胡伟武应支付原告福建省天洋服装织造有限公司违约金6500元。＼n2011年5月9日，原、被告签订两份加工合同，原告福建省天洋服装织造有限公司分别委托被告胡伟武加工款号为D3323、6044-01-P6服装，约定交货日期分别为2011年5月30日和2011年6月10日，并约定如有延误货期一天扣500元，二天1000元逐步加倍，如因品质、交货期影响整批货柜，一切责任由乙方负责。被告胡伟武分别于2011年7月7日和2011年11月24日将以上服装交付原告福建省天洋服装织造有限公司，分别延迟交付38日和167日，依照合同约定，被告胡伟武应分别支付原告福建省天洋服装织造有限公司违约金19000元、62700元。以上，被告胡伟武应支付原告福建省天洋服装织造有限公司违约金113700元。＼n被告胡伟武共应支付原告福建省天洋服装织造有限公司违约金189700元。＼n综上所述，本院认为，原、被告之间的承揽关系合法有效，应受法律保护。原、被告双方签订的加工合同未违反法律规定，应认定合法有效。原、被告在合同中约定了迟延履行违约金，被告胡伟武未按合同约定按时履行交货义务，应按合同约定支付违约金。原告主张被告向其预借加工款，但其提供的证据不足以证明原、被告双方之间的加工款的结算及支付情况，对其主张本院不予支持。原告提供平车机台供被告开办服装加工厂，并约定机台款从2011年8月至12月间被告为原告加工服装的加工费中分批扣除，该约定系原、被告双方的真实意思表示，具有约束力，现原告要求被告支付其机台款，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：＼n一、被告胡伟武应于本判决生效之日起十日内支付给原告福建省天洋服装织造有限公司违约金189700元。＼n二、驳回原告福建省天洋服装织造有限公司的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费20954元，由原告福建省天洋服装织造有限公司承担16860元，被告胡伟武承担4094元；本案公告费690元，由被告胡伟武承担，鉴于该费用已由原告福建省天洋服装织造有限公司代交，被告胡伟武应于本判决生效之日起十日内直接支付给原告福建省天洋服装织造有限公司。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。＼n审判长曾育发＼n代理审判员蔡志习＼n人民陪审员林西湖＼n二〇一四年一月二十七日＼n书记员陈琦颖＼n附件：本案所适用的法律法规、司法解释＼n《中华人民共和国合同法》＼n第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。＼n第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。＼n当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。＼n人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。＼n第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。＼n公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。＼n第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。＼n第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。＼n最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》＼n第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。＼n没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。＼n法官提示：＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。＼n前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。＼n最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》＼n第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。＼n第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。＼n第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。