广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终805号
原公诉机关广东省汕尾市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭清泉，男，1949年11月7日出生，湖南省邵阳市人，汉族，大专文化，户籍地湖南省邵阳市双清区。因本案于2016年6月29日被羁押，同年7月5日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。
广东省汕尾市中级人民法院审理广东省汕尾市人民检察院指控原审被告人彭清泉犯合同诈骗罪一案，于2017年3月21日作出（2017）粤15刑初15号刑事判决。宣判后，原审被告人彭清泉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：2009年12月至2010年4月期间，被告人彭清泉伙同林某2、韩某、翟某等人，虚构取得鲘门核电站土石方工程的事实,与多名被害人签订工程协议书，以收取工程履约金的名义骗取款项共计人民币309万元。
原判认定上述事实，采纳了原公诉机关在原审庭审中出示和宣读的相关物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、检查和辨认笔录等证据。
原审法院据此认为，被告人彭清泉的行为已构成合同诈骗罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条等规定，作出如下判决：
一、被告人彭清泉犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币40万元。
二、追缴诈骗所得人民币309万元，发还给本案被害人。
上诉人彭清泉上诉提出：其参与本案时以为同案人确实搞工程，在本案中没有参与和被害人签合同及收取被害人款项；其在参与了涉案金额120万元的部分事实后意识到同案人有诈骗行为就离开，对其余部分事实不知情，同案人以后的犯罪事实与其无关；其只应对120万元的部分事实负责，且其中的40万元用于装修工程，不属于诈骗；其具有工程师资格，并非冒充工程师进行诈骗；相对于同案人韩某、林忧伦而言，一审对其量刑过重。要求二审减轻对其的处罚。
经审理查明：2009年下半年，上诉人彭清泉伙同林某2、韩某（均已判刑）、翟某（另案处理）等人，对外谎称天津瑞锦宏基建设工程有限公司广东分公司取得了海丰鲘门核电站土石方工程的承包权，并转包给陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司，并租用鲘门酒家作为陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司的办公场所。上诉人彭清泉自称是陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司的土木工程师，韩某自称是陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部的负责人，林某2自称是天津瑞锦宏基建设工程有限公司广东分公司的领导、其将翟某派驻海丰县鲘门镇管理核电站工程。
2009年12月至2010年4月期间，上诉人彭清泉与林某2、韩某、翟某等人，通过韩某以陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部的名义与被害人聂某、薛某、余某、李某1、黄某1等人签订《（鲘门核电站建设基地）项目工程施工内部承包责任协议书》，将“鲘门核电站土石方工程”分包给上述人员，按每1000万立方米工程量收取人民币30万元工程履约金，分别收取聂某人民币169万元、薛某和余某人民币80万元、李某1人民币30万元、黄某1人民币30万元，共计人民币309万元。收取的工程履约金均存入上诉人彭清泉及林某2、韩某等人提供的个人账户中，然后由韩某以“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部”的名义开具收据给李某1、薛某、聂某和黄某1等人。其中，上诉人彭清泉通过个人农业银行账户收取薛某、余某40万元、聂某30万元，共计人民币70万元。
协议签订后，上诉人彭清泉和林某2、韩某等人无法将虚构的相关建设工程交付施工而以各种借口拖延，也未将履约金归还上述被害人，所收取的履约金除部分被韩某用于支付鲘门酒家的租金和日常开支外，其余被林某2、彭清泉等人拿走使用。另查明，海丰县鲘门核电站的建设项目目前正处于前期筹备论证阶段，迄今没有任何工程建设项目，也没有委托任何单位或个人进行工程的招投标。
上述事实，有经原审庭审质证的如下证据证实：
一、物证和书证
1.公安机关的扣押清单分别证实：
（1）从上诉人彭清泉处扣押TETC手机1部、湖南省老年人优待证1本、钥匙1串、人民币l05元、发票联7张、银行卡存款业务回单1张、登机牌1张、发票联6张、火车票汽车票5张、银行取款业务回单1张、发票1张、白头单2张、收款收据20张、长宽用户业务申请表1张、收据、借条3张。
（2）从上诉人彭清泉处扣押火车票4张、发票联、收款收据15张、白头单1张、白头单1张、身份证复印件1张、全权委托书1张、工作记录本2本、聘用任命书2张、承诺书1张、承诺书1张、项目工程施工（鲘门核电站建设基地）责任承包协议书4张、广东海丰鲘门核电站建设基地土石方工程内部承包合同3张。
（3）从上诉人彭清泉处扣押银行卡取款业务回单2张、发票联7张、飞机票3张、白头单1张、发票联、收款收据60张、借条1张、白头单3张、中国农业银行客户通知书1张、车票2张。
（4）从韩某处扣押莱阳市恒鑫建设工程有限公司直属项目部印章1枚，NCKIAE71手机1部，Lingyun手机1部，U盘2个，鲘门核电站建设基地项目工程施工内部承包责任协议书5份，鲘门核电站建设基地项目工程施工内部承揽责任书1份，天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司函约1份，韩某的身份证1张，韩某的证书复印件2份，卡号为62×××91中国邮政储蓄银行卡1张，卡号为62×××63中国工商银行卡1张，卡号为62×××08中国建设银行卡，卡号为62×××15中国农业银行卡1张，卡号为62×××19中国农业银行卡1张。
2.鲘门核电站建设基地项目工程施工内部承揽（包）责任协议书7份，证实同案人韩某以“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部”负责人名义，将“鲘门核电站建设基地土石方工程”承包给李某1、余某、薜行迁、聂某、黄某1。
3.被害人聂某向公安机关提供的《函约》二份，内容为：2010年9月29日天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司承包核工业集团核电站工程（海丰核电站）施工任务，向各工队借支部分费用，责成韩某负责对各工队制订方法实施办理；2010年4月6日天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司经商讨决定海丰鲘门核电站基地土石方项目工程，聂某工程队再增加签订1000万立方米工程量，由韩某负责执行办理。
4.公安机关提取的《承诺书》，内容为：2010年12月27日天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司向黄某1工程队承诺广东海丰鲘门核电站定于2011年4月1日开工，如逾期不能开工，由分公司赔偿黄某1工程队上交费用的五倍，项目负责人林某2。
5.现场照片，反映上诉人彭清泉和同案人韩某等人在鲘门酒家设置办公室，挂有“海丰鮜门核电站建设基地土石方工程项目部”牌子。
6.从同案人韩某随身携带的U盘中打印出的文件，内容是“天津瑞锦宏基建设工程有限公司空白法人授权委托书”、“莱阳市恒鑫建设工程有限公司空白法人授权委托书”，经韩某名确认。
7.从同案人韩某随身携带的U盘中打印出的“莱阳市恒鑫建设工程有限公司文件——通知”（空白）和“天津瑞锦宏基建设工程有限公司广东分公司——通知”各一份，内容为：2011年3月18日海丰核电站筹建处工程指挥部工作会议有关事项通告，海丰、陆某及其项目工程当年度六月底全面展开、开工，抓紧筛选的各工程队对土建主体部分建设队伍的确订，工队入期到位。经韩某签名确认。
8.从同案人韩某随身携带的U盘中打印出的“广东省海丰鲘门核电站基地土石方项目部组织机构施工设计方案”，内容为施工设计方案的编制原则，组织机构设置，含施工组织机构框架图、安全生产指挥系统、项目部质量保证组织机构等。经韩某签名确认。
9.从同案人韩某随身携带的U盘中打印出的“海丰核电站土石方工程第四施工队土石方施工组织计划”，内容为施工组织的编制依据，工程概况，施工组织计划，质量、安全和文明施工，岗位职责，相关资料等。经韩某签名确认。
10.被害人余某、林某1的证据清单，证实有内部承包责任协议书复印件1份，银行存款凭证复印件12张，收据存根复印件5张。
11.证人李某2的证据清单，证实有内部承包责任协议书复印件1份，银行存款凭证复印件3张，收据存根复印件1张，授权委托书复印件1张。
12.陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司负责人陈某签名证实，被害人聂某提交的陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司陕中航字20909号全权委托书系伪造。
13.银行汇兑凭证复印件、收款收据存根复印件：
（1）被害人余某出具银行存款、汇款、转账的单据7份，金额84万元，收款人为罗某、彭清泉、林某2、杨某。其中一笔，2010年10月7日林某1转入林某2，卡号62×××12，金额1万元；另一笔是在2010年8月9日现金存到杨某，卡号62×××15，金额3万元。
（2）被害人黄某2（洲）出具银行转账回单1份，2010年1月7日黄某1转入户名张珍元的金额30万元。
（3）证人李某2出具银行单据2份，2009年12月12日李某1转入户名杨某金额30万元；2010年8月30日朱某（李某1妻子）汇款金额1万元，收款人韩某。
（4）证人罗某出具银行取款业务回单，2010年1月7日罗某在中国农行鲘门支行取款金额2万元。
（5）证人李某2收据存根1份，陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部、韩某，收到李某1合同履约金人民币30万元。
（6）被害人余某收据存根5份，陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部、韩某，收到薛某、林某1合同履约金人民币80万元。
（7）被害人聂某收据存根11份，陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部、韩某，收到聂某合同履约金人民币169万元。其中，2011年4月3日林某2收到聂某人民币10万元。
（8）被害人黄某1收据存根1份，陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部、韩某，收到黄某1合同履约金人民币30万元。
14.天津泰坤建设工程有限公司广东分公司出具的组织机构代码证、营业执照，证实该分公司负责人是高某。
15.广东海丰核电有限公司筹建处出具的组织机构代码证、事业单位法人证书，证实该筹建处的法定代表人是昝某，筹建处负责广东海丰县核电筹建有关工作。
16.陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司出具的组织机构代码证、营业执照，证实该分公司负责人是陈某。
17.陕西省工商行政管理服务中心出具资料，证实陕西中航南方机械化工程有限公司成立分公司，陈某担任分公司经理职务。并附：该公司及分公司的营业执照、任命书、换照登记审核表、申请表、分公司印章样式，该分公司营业执照正副本丢失声明等复印件。
18.广州市工商行政管理局花都分局出具资料，证实天津泰坤建设工程有限公司广东分公司、天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司登记、设立、变更等情况。
19.楼房租赁合同，证实韩林以陕西中航南方机械化有限公司西安分公司直属项目部名义租用罗某位于鲘门镇通港路口左侧处鲘门酒家楼房共三层半，租期2009年12月6日至2014年12月6日。
20海丰县鲘门镇人民政府出具的情况说明，证实2007年，中核集团广东海丰核电站拟选址该镇百安村委百安半岛，因核电项目公司2010年以来缺乏持续深入有效的接触，征地工作一直没有实质性进展，项目至现未动工建设。
21.广东海丰核电有限公司筹建处出具的函件，证实海丰核电项目目前处于前期工作阶段，尚未对外进行有关建设工程的招标工作，也未与任何单位或个人签订任何工程施工合同，更未与天津泰坤建设工程有限公司广东分公司、天津瑞锦宏基建设工程有限公司广东分公司和陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司签订任何有关海丰核电项目的施工合同。
22.中国农业银行股份有限公司海丰县支行出具的查询资料，证实韩某未在该行开立账户；杨某在该行开立账户3个及其交易明细清单，卡号分别为62×××17、62×××17、62×××15，余额人民币共计168.01元。
23.中国农业银行股份有限公司广州花都支行出具彭清泉卡号23.62XXXX16及其交易明细清单；林某2卡号62×××12及其交易明细清单。
24.广州市花都区龙珠路建鑫大厦物业管理处出具的证明，证实从2009年12月18日开始，大厦501室租给林某2作为天津瑞锦宏基建设工程有限公司广东分公司办公使用，之后该公司改名为天津泰坤建设工程有限公司广东分公司。约2013年2月份以后，林某2就没有在501室上班，2013年3月至7月该501室的租金一直由高某支付。
25.被害人余某、林某1、聂某及证人高某、陈某的身份证复印件。
26.湖南省邵阳市公安局双清区分局出具的抓获经过证实:2016年6月29日22时该局龙须塘派出所在全市清查行动中发现网上追逃人员彭清泉在辖区白云社区活动，遂出动民警二人赶往现场抓获一名嫌疑人。经核实，该人确为网上追逃人员彭清泉。
27.判决书二份，证实同案人韩林因本案于2014年5月8日被汕尾市中级人民法院以合同诈骗罪判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币40万元；同案人林优伦因本案于2014年9月4日被汕尾市中级人民法院以合同诈骗罪判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币40万元。
28.户籍证明，证实上诉人彭清泉的基本情况。
二、证人的证言和辨认笔录
1.证人李某2的证言及辨认笔录：2009年11月份，我爸李治刚经朋友介绍前往陕西省西安市认识韩某，见面后彭清泉提供他所在陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司的一些资质，还有海丰县鲘门核电站建设基地的委托书等资料给我们看，随后我爸李治刚带领工程队还有王某2、潘某等八个人一起来海丰县鲘门镇，在韩某带领下考察鲘门核电站建设基地位置等情况。2009年12月12日我爸李治刚和韩某签订了《鲘门核电站建设基地》项目工程施工内部承揽责任书的合同，并在当天给了合同履约金30万元。之后我爸李治刚问韩某工程什么时候开始动工，他总是以各种理由来推拖，2013年4月17日我爸李治刚跟韩某通电话时，韩某说这个工程在2013年5月底保证开工。另外，还以各种理由向我爸索要金钱，2010年8月30日我母亲朱某通过邮政储蓄银行给韩某人民币1万元。当时合同签订，合同的甲方为陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司，乙方是李某1，合同要求乙方缴纳30万元的工程履约金，在签名时有项目负责人彭清泉和乙方负责人李某1的亲笔签名，并留有彭清泉和李某1的身份证号码和手机号码，盖有陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部的印章和李某1的手指印。因为我爸的工程队不会爆破这一块，合同中爆破这一块就承包给潘某，我爸与潘某又签订了另一个承包合同。我认识韩某，男，55岁，四川省仁寿县人，他在签订合同用的身份证号码是：，联系电话是：136××××1333，他自称是核电站建设项目的项目经理；彭清泉，男，59岁，湖南人，具体哪里人不清楚，当时韩某介绍他是这个项目的总工程师；林某2，男，约50岁，四川成都人，家住在成都，具体哪个位置不清楚，当时韩某给介绍说他是这个工程的指挥长；翟总，具体什么名字不知道，男，约50岁，山西人，当时韩某介绍说他是这个工程的总监，杨某，男，约30岁，陕西汉中人，彭清泉的司机。这个工程我爸李某1前后投入大概有50万左右，但是能拿出票据的只有310000元。一张是2009年12月12日用转账的方式给韩某提供的一个户名叫杨某的账户62×××15人民币30万元；一张是2010年8月30日，我爸叫我母亲朱某用邮政储蓄银行汇款的方式给韩某账户62×××15汇入人民币1万元。我爸李某1因为这个工程的事被潘某以合同诈骗起诉，在南京被抓，才发现这个工程是假的，我们被韩某利用这个工程诈骗了人民币31万元。
李某2从照片中辨认出杨某、林某2、彭清泉。
2.证人昝某的证言：海丰核电有限公司筹建处2007年2月12日成立，负责海丰县核电筹建有关工作，地址在海丰县鲘门镇百安村，现在核电站现场基建还没有开工，更没有与外单位或个人签订工程承包合同或转包合同，只有做了路牌树立在路面上。
3.证人陈某的证言：我是陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司的负责人，分公司2005年底成立，主要承接工程项目，2010年至今不再做工程的事了，现在处于停业状态。公司核心人员四个人，不论接啥工程我们互相都知道，要向外出具证明、委托和印章我都很清楚。我公司在2009年12月和2011年12月先后丢失过印章和营业执照，当时都做了登报声明，备有档案资料。我们没派人去广东省海丰县鲘门镇核电站联系工程项目，也不知道那里有工程项目，没有在广东海丰县接过工程。韩某这个人我不认识，也没见过，他不是我公司的人，彭清泉这个人不是我公司的人，我见过他，他做工程的，我们只是见过没有交往，公司没有给他们委托书，这份授权彭清泉和彭清泉韩某的“全权委托书”是伪造的，不是真的，与我公司的委托书格式不一样。
4.证人高某的证言：我是天津泰坤建设工程有限公司广东分公司负责人，天津瑞锦宏基建设工程有限公司广东分公司和天津泰坤建设工程有限公司广东分公司没有取得鲘门核电站业主方开具的工程承诺书，没有取得海丰县鲘门核电站的任何施工合同。没有和陕西中航南方机械化工程有限公司及其下属的西安分公司签订鲘门核电站的工程合同，没有通过林某2和彭清泉在海丰县鲘门镇的鲘门酒家租赁办公楼，我没有和彭清泉、林某2等人一起以鲘门核电站工程的名义收取他人的工程履约金。我和林某2约定，由他找有资质的公司挂靠，我出大部分资金，林某2出小部分资金，我占公司70%的股份，林某230%的股份。由于林某2一直没有提供资金给公司，我们之间没有签订任何协议书，是口头协议，在公司我没有安排任何职务给他，也没有授权林某2聘请工作人员,没有聘请彭清泉在公司任职。林某2是我的合作人,现在的联系电话都停机了，去向不明。林某2在我公司期间经常有带一些人来公司，有时还和来的人发生争执，我认为是林某2的私事没有去理会他。彭清泉，男，50多岁，是林某2的朋友，来过我公司几次,因此我认识他,林某2介绍彭清泉是工程师。
5.证人罗某的证言及辨认笔录：2009年12月韩某来鲘门酒家与我面谈，说要租赁鲘门酒家作为核电办公及住所，并与我签订了楼房租赁合同，韩某在合同签名后，盖上核电工程的印章。韩某租我酒家约一年时间，没有在酒家固定住宿，2011年3月后根本没有在酒家住宿。韩某在鲘门酒家二楼设办公室，三至四楼设住宿，当时来住宿的有二十多人，男女都有，都是外地人来做核电工程的，到2011年4月间全部工人走完。我们的合同约定：先交上半年租金67500元及交押金35000元，共102500元，于2009年12月6日通过鲘门中国农业银行转账到我账号。
罗某从照片中辨认出韩某。
6.证人李某3的证言及辨认笔录：我是天津发电设备厂的一名退休工人，现在搞承包建筑工程。成都朋友林某2跟我提起过海丰县鲘门镇这边要开发核电站，还说有一好朋友叫韩某在搞鲘门镇核电站开发的。2009年底，林某2带我过来鲘门镇与韩某会面，当时我们没去核电站的地方。前几天我打电话联系韩某，跟韩某提起到海丰县鲘门镇看一下核电站开发的场地，韩某答应了我。2013年9月3日我和妻子王某1还有韩某一起从广州花都出发来海丰县，到了之后韩某就带我们去鲘门镇的一度假村附近，跟我分析了场地，还跟我说鲘门核电站的开发已经就绪了，该办的手续也已经办妥。我这次来海丰就是想投标鲘门核电站。这幅印有中国核工业集团公司广东海丰核电有限公司筹建处的海报是韩某在鲘门拿给我的。海报上印有高某的照片，我认识高某，我是通过林某2认识他的。
李某3从照片中辨认出韩某、林某2。
7.证人王某1的证言：2013年9月3日我和丈夫李某3还有一个叫韩某的朋友及一个司机一起开车到海丰县鲘门镇，然后和韩某等人在鲘门一个饭店吃饭，在鲘门住了一个晚上，今天早上韩某把我们带到海丰县金恒通宾馆住，然后韩某就走了。我和丈夫是来海丰县玩的，我以前来广州玩的时候见过韩某一次，我丈夫李某3就认识韩某。这张写着中国核工业集团公司广东海丰核电有限公司筹建处的广告是我们9月3日晚上在鲘门吃饭的时候，韩某放在我吃饭的椅子上，我丈夫说是韩某叫我们拿给老高，就是广告照片上的那个男人，我认识老高，在广州花都见过两次面，我老公认识他。
三、被害人的陈述和辨认笔录
1.被害人余某的陈述及辨认笔录：我是林某1的侄女婿，林某1经朋友聂某介绍了解到海丰县鲘门镇准备建核电站，林某1有意承接核电站的土石方工程，于是林某1和聂某到海丰县鲘门镇，在韩某的带领下考察了鲘门镇核电站的基地，后因林某1有其它工程的业务，林某1将该业务交由我及其合伙人薛某跟进。在2009年12月30日，薛某在鲘门酒家与韩某签订了《鲘门核电站建设基地项目工程施工内部承包责任协议书》，合同的甲方是：陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部，乙方是：余某、薛某，合同的工程量为2千万立方米，工程履约金为60万元。我的名字是后来才加入该协议书，因为承接该工程薛某并不出资，支付履约金是由我和林某1出资的，林某1提议韩某重新再签订协议，韩某不同意，最后韩某同意在协议书补签我的名字。从始至现，韩某没有通知我们进驻海丰县鲘门镇开工建设。我在鲘门酒家韩某的办公室里看见“中国核工业集团公司广东核电实业公司鲘门筹建处”不锈钢牌子，认为韩某所谓的“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部”有这个资质了，也就这样相信他了。韩某称工程是公司内部业务，不对外招标，所以协议书就是《鲘门核电站建设基地项目工程施工内部承包责任协议书》了。我与林某1分7次，总共支付了84万元到韩某指定的一些人的账户上。我们协议书约定的履约金是60万元，但韩某还跟林某1说，他们急需用钱周转，为了与韩某等人搞好关系，方便日后承包鲘门核电工程，我们就按韩某的要求汇款，多支付了24万元。韩某跟我们说公司有关手续还没有办理好，没有银行账户，用手机发汇款的银行账户给林某1。除2010年08月09日林某1在云南将3万元现金存入户名杨某（账号：62×××15）的钱款是韩某叫林某1借给他本人,以及第七次林某1通过本人的账户在鲘门镇的农业银行将1万元转至林某2的账户（62×××12）是借给林某2没有开单据之外，其余所支付的钱款韩某均有开具单据给我们。上述通过转账或者汇款除了借给韩某3万元以及借给林某21万元外，其余80万元是《鲘门核电站建设基地项目工程施工内部承包责任协议书》的履约金。在鲘门酒家韩某的办公室认识了林某2、杨某、罗某他们，林某2，男，约59岁，系天津泰坤建设工程有限公司广州花都分公司的负责人；杨某，男，约35岁，系韩某的司机；罗某，男，约70岁，鲘门酒家的房东。
余某从照片中辨认出韩某。
2．被害人林某1的陈述及辨认笔录：2009年12月份，我经朋友聂某介绍了解到海丰县鲘门镇准备建核电站，便与聂某前往鲘门镇考察，韩某与彭清泉接待了我们，带我和聂某去鲘门镇百安村看了核电站基地，当时韩某自称是陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部负责鲘门镇核电站土石方工程项目的项目经理，彭清泉自称是陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部总工程师。当时由于我其它地方工程还没完工，所以没来得及与韩某签订合同，但我把这一块的业务交由我侄女婿余某和我的合伙人薛某跟进。2009年12月30日，薛某在鲘门酒家与韩某签订了《鲘门核电站建设基地项目工程施工内部承包责任协议书》，合同的土石方工程量为2000万立方米，工程履约金60万元。甲方是陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部，乙方是余某、薛某，当时韩某称承包的工程是公司内部业务，不对外招标，所以该协议书就是《鲘门核电站建设基地项目工程施工内部承包责任协议书》。余某是后来才加入该协议书，我提议韩某重新签订协议，韩某不同意，最后经韩某同意在该协议书补签了余某名字。我们支付履约金的经过，第一次是在2010年01月02日，韩某叫我将钱款打入彭清泉的账户，我和胞弟林某3喜一起在惠东稔山通过林某3喜的账户在农业银行转账10万元至彭清泉的账户62×××16；第二次是在2010年01月05日，韩某叫我将钱款打入罗某的账户，我和林某3喜一起在山东青岛通过林某3喜在青岛的工商银行账户将20万元转至罗某的账户62×××14；第三次是在2010年01月18日，韩某叫我将钱款打入彭清泉的账户，我和林某3喜在山西长治工商银行通过林某3喜的账户将30万元转账至彭清泉的账户62×××16；第四次是在2010年07月09日，韩某叫我将钱款打入林某2的账户，我用本人的账户在鲘门农业银行将10万元转账至林某2的账户62×××12；第五次是在2010年08月09日，韩某叫我将钱款打入杨某账号，我在云南将3万元现金存入了杨某的账号62×××15；第六次是在2010年09月08日，韩某叫我将钱款打入林某2的账户，我用本人的账户在鲘门镇农业银行将10万元转至林某2的账户62×××12；第七次是在2010年10月07日，韩某又让我将钱款打入林某2的账户，我用本人的账户在鲘门镇农业银行将1万元转至林某2的账户62×××12，一共我支付了84万元。韩某跟我说他本人和公司都没有银行账户，有关手续还没有办理好，叫我将工程履约金支付到上述人员的账户。工程本来的履约金是60万元，我们支付了84万元，这24万元本来是不用支付的，但为了与韩某等人搞好关系，方便日后承包鲘门核电工程，我就按韩某的要求汇款了。其中汇给林某2的21万元，韩某跟我说林某2在北京办事急需用钱，叫我借给他周转。另3万元则是韩某叫我借给他本人的。除3万元韩某叫我借给他本人的，以及1万元转至林某2的账户没有开具单据之外，其余的钱作为工程履约金，韩某均有开具单据给我，所以工程履约金是80万元。至今，韩某没有通知我们进驻海丰县鲘门镇开工建设，每次我们向韩某提出，他都回应说快了，快了，但久而久之，韩某甚至不接我的电话，手机也关机，到现在也没有把还钱给我。我在鲘门酒家彭清泉的办公室看见有“中国核工业集团公司广东核电实业公司鲘门筹建处”的不锈钢牌子，有鲘门镇核电站的规划图，在基地有指示牌，也就相信他了。韩某带我到过天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司，我认识了林某2。
林某1从照片中辨认出韩某、林某2、杨某、彭清泉、罗某。
3.被害人薛某的陈述及辨认笔录：2009年的下半年，我听朋友介绍广东省海丰县鲘门镇有核电站建设工程可以承包，于是我找到海丰县鲘门镇鲘门酒家二楼彭清泉“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部”办公室，在办公室看到“中国核工业集团公司广东海丰核电实业公司鲘门筹建处”和“海丰鲘门核电站建设基地土石方工程项目部”等牌子，还有几个工作人员。韩某自称是鲘门核电站建设项目的经理，他带我到鲘门的海边察看核电站建设项目的地点。在这个过程，我决定同来海丰县鲘门镇找核电工程的林某1、余某合作，我们和韩某经过一个多月的商谈，他让我们承包鲘门核电站2000万立方米的土石方工程，工程总额6.8亿元人民币，但要我们先交60万元的工程履约金给他，最后我和林某1、余某三人合股，当时林某1和余某有别的事情处理，他们没有在海丰,由我代表他们，在2009年12月30日和韩某在鲘门酒家二楼的办公室签订了《（鮜门核电站建设基地）项目工程施工内部承包责任协议书》。经韩某同意在合同上面补签上余某的名字，余某是林某1的侄女婿，这次承包工程的履约金是他们叔侄先出的，本来我们要求韩某重新签订合同，但韩某不同意重新签订。
按照合同约定，工程2009年12月开工到2014年12月30日完工，可签订合同以后，工程一直没有动工，我一直在催促韩某，他每次都以各种借口来拖延。到了2012年后，韩某就开始减少在鲘门露面了，在往下就把手机关掉了，我们找不到他的人。经过打听才知道海丰县鲘门核电站的工程目前只是处于前期的论证阶段，国家还没有立项建设，我们这才发现被韩某给骗了。据我所知，被韩某利用鲘门核电站工程骗钱的还有聂某和李某1等人。这个协议书的名称和内容都是韩某拟出来的，他告诉我发包给我们的土石方工程是他们公司内部承包出去的，是不用外面进行招投标的。工程的履约金是韩某提出的，他要求每签订1000万元立方米的土石方要交纳30万元的工程履约金，我们签订了2000万立方米的土石方工程交纳60万元的工程履约金。我们按韩某的要求将60万元转汇到他指定的人员银行账户，他出具收据给我们，上面有韩某自己的签名、盖章和公司的印章。林某1另外汇给韩某的24万元中，韩某只出具了20万元的收据，其余的4万元没有出具收据。林某1一共汇款84万元给韩某，我和林某1、余某付给韩某的钱都是工程履约金。林某2、彭清泉、罗某和杨某等人我以前不认识，我和韩某签订合同后，在鮜门酒家韩某的办公室经常见到他们才认识的，听韩某介绍，彭清泉是“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部”的工程师，罗某是鲘门酒家的房东，韩某的办公室就是向他租的，杨某是韩某的司机，林某2我没有见过他，听韩某说林某2是他的上司。我没有和天津泰坤建设工程有限公司广东分公司和天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司发生任何关系，没有听说过这两个公司。韩某和我签订合同是用“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部”的名义，并使用该印章。
薛某从照片辨认出韩某、彭清泉、杨某、罗某。
4.被害人李某1的陈述及辨认笔录：2009年的下半年，我通过郭某了解到海丰县鮜门镇要建设核电站，经郭某和韩某联系，我和郭某、王某2等人从西安来到海丰县鲘门镇，当天住在鮜门镇一家宾馆，晚上韩某来宾馆看我们，郭某介绍韩某是“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目”的经理，负责鲘门核电站的建设工程，韩某自己也认可郭某的介绍。后韩某带我到鲘门实地考察过，经过多次的协商。2009年12月12日，我和韩某在鲘门酒家签订《鲘门核电站建设基地施工内部承揽责任书》，签订合同前，韩某提出签订1000万立方米的土石方工程要交30万元的工程履约金，并要求将履约金存入杨某的个人银行账户，我便一次性转账人民币30万元到杨某银行账户，韩某出具收据给我。合同的名称和内容都是韩某拟好给我的，我看后没有意见就和他签订了，韩某告诉我承包给我的合同是他们公司内部承包出来的合同，因此叫内部合同，以后的工程就要经过对外招标。签订合同后，我就回去四川老家，不久韩某就通知我，工程就要马上开工，要我把建设工程的机械进场，还有工程爆破队也要先进入工作，于是我就通过王某2认识了潘某，我再把合同里面的爆破工程转包给潘某，并且收取了潘某的工程履约金人民币40万元。后来，鲘门镇的核电建设工程一直没有开工，我一直催促韩某，追问他工程开工的时间，韩某一直说工程就快开工了或者再等两三个月就开工了，没办法我只能一直等下去。我不清楚鲘门核电站的建设目前还处于前期的论证阶段，根本没有工程发包出去。我在鲘门酒家韩某办公室看到“中国核工业集团公司广东海丰核电实业公司鲘门筹建处”和“海丰鲘门核电站建设基地土石方工程项目部”等牌子和许多有关鲘门核电站的资料。韩某曾经拿了一张“全权委托书”给我看，委托书里面的内容彭清泉是其公司的总工程师、韩某是鲘门核电站项目的负责人，他们两人负责陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司鲘门核电站项目。林某2是天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司的领导，韩某公司的上级，他每个月要来鲘门几次，每次来都是召集韩林、彭清泉、“老翟”和我们（聂某、林某1、余某、薛某和黄某1）在鲘门酒家的办公室开会，会议的内容都是林某2在传达有关广东分公司的文件，都在说鲘门核电站工程要开工建设了，布置开工的事项等。
李某1从照片中辨认出彭清泉、林某2。
5.被害人聂某的陈述及辨认笔录：2009年我经朋友介绍知道了海丰县鲘门镇有核电站项目，我有意承接部分土石方工程，于是我找到海丰县鲘门镇鲘门酒家“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部”的办公室，在办公室我见到自称是鲘门核电站建设项目经理的韩某，并和他商谈承包工程的事项，韩某也多次带我到鲘门的海边察看核电站地点，我考察后分别在2009年的12月5日、2010年1月8日、2010年4月6日和韩某签订《（鲘门核电站建设基地）项目工程施工内部承包责任协议书》共三份，工程量分别3000万立方米、2000万立方米、1000万立方米，共6000万立方米土石方工程，一共付给工程履约金169万元和一部价值10.5万元的“奥迪”小轿车。签订协议书时，我要求他们提供相关文件给我，韩某就拿“全权委托书”原件给我，我拿了委托书到外面复印留底。签订协议书的名称和内容都是韩某拟出来的，我觉得没有问题就和他签了，至于这个名称当时韩某告诉我，发包给我们的土石方工程是鲘门核电站的前期工程，是他们公司内部承包出去的，是不用到外面进行招投标，以后的工程都要进行招投标。韩某是以“陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部”及其负责人的名义和我签订合同的，签订的地点在鲘门酒家韩某的办公室，每1千万立方米土石方工程要履约金30万元是韩某提出的，我支付工程履约金通过银行转汇到韩某和林某2他们指定的人员的银行账户，银行账户都是韩某提供给我的，每次收款后他们出具收据或收条给我。2010年1月4日至6月19日我汇款给彭清泉、杨某、林某2等人的工程履约金计人民币124万元，另外，还有45万元。有一次，韩林、林优伦、彭清泉和老翟几个人在一起时说在花都区的广东分公司办公室要装修，还需要接待费用，当时，林某2提出要我打30万元到彭清泉的账户，打15万元给韩某作为鲘门办公室的费用。这45万元作为工程履约金，韩某均有开收据给我。2010年的9月份，合同签订后工程久久没有开工，我和黄某1、薛某等去花都区的广东分公司找林某2理论，在林某2的办公室，林某2拿了一张盖有“海丰县鲘门核电站筹建处”印章的承诺书原件给我们看，承诺书的内容主要是海丰核电站的筹建处承诺鲘门核电站的前期工程给天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司承建。第二天，韩某拿了一张同样盖有天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司印章和林某2签名的“函约”给我，我拿了“函约”以后回家等消息了。但工程一直没有动工，我一直在催促韩某和林某2，他们每次都以各种借口来拖延。2012年后，韩某就开始减少在鲘门露面，后来韩某就把手机关掉了，找不到他人了。我交给韩某和林某2的工程履约金169万元和一部价值10.5万元的“奥迪”轿车至现在都没有着落。我在鲘门酒家韩某办公室看到“中国核工业集团公司广东海丰核电实业公司鲘门筹建处”和“海丰鲘门核电站建设基地土石方工程项目部”的牌子，知道彭清泉是总工程师，韩某的上司，处理事情更有实权，长期住在鲘门酒家。林某2是广东分公司的领导，每月大约来鲘门酒家二三次，每次到来都召集韩某、彭清泉、老翟等常驻鲘门的人和我们工程队，还有李某1、林某1等人开会，开会的内容就是有关鲘门核电站准备施工的内容和广东公司的有关指示，林某2停留的时间每次不长，基本上都是当天来回花都。另外林某2还派了老翟常驻鲘门，主要负责监督韩某和彭清泉的工作。
聂某从照片中辨认出林某2、彭清泉。
6.被害人黄某2（洲）的陈述：2010年1月1日，经山西朋友武建介绍知道海丰县鲘门有核电项目工程，1月5日我与韩某在鲘门镇韩某的办公室见面，当时韩某自我介绍是海丰鲘门核电站建设工程项目部经理，有陕西中航西安分公司陈某的授权书，拿了一张项目平面图，介绍项目实际情况，派人带我看了工地，2010年1月7日上午我与韩某签了项目施工合同书，并按他的要求先交工程履约金30万元打在一个名张珍元的账户上，张珍元和我一起去了鲘门邮政转账，听说她是项目部会计，后来知道是老翟的老婆，韩某开收据给我，后我们回家等通知开工。合同约定三个月不能开工，双倍返还合同履约金额，三个月后找他们，他们说快了，一直拖到今天。2010年12月26日，韩某打电话通知我们去广州花都林某2指挥部，我们一共去了三家队伍，去后认识了林某2，韩某介绍他是指挥部副指挥长，见面后他们说资金紧，叫我们每家队伍再给他们准备30万元，当时我们都没答应，林某2当场向我们承诺，承诺2011年4月1号准时开工，如逾期不开，由天津瑞锦宏基建设有限公司广东分公司赔偿我们五倍的经济损失，结果仍然没开工，打电话问还是叫我等。
四、上诉人彭清泉及同案人韩某、林忧伦均供述在案，所供述情况与上述证据相互印证，并进行了相关人员的辨认。
对上诉人彭清泉上诉所提理由，经查：根据在案证据，到案的同案人韩某、林忧伦等人及上诉人彭清泉均对本案诈骗犯意具体由谁提出进行推诿，也各自声称参与本案时认为同案人有真实工程项目需要进行。但在案证据也反映出，各同案人在本案中积极主动，相互配合，按各自明确的分工，分别冒充项目负责人、工程技术人员、业务财务人员等人，以陕西中航南方机械化工程有限公司西安分公司直属项目部的名义，虚构该项目部取得广东省海丰县鲘门核电站土石方工程的事实，与多名被害人签订鲘门核电站土石方工程承包合同，收取工程履约金合计人民币309万元，该事实有本案多名被害人的陈述和指认、公安机关提取的大量涉案书证物证等证据为证，证据之间相互印证，足资认定。上诉人彭清泉明知其参与同案人以虚构工程为由骗取被害人钱款，仍积极参与，其与同案人共同构成合同诈骗犯罪，其是否在参与本案之初就明知同案人意图诈骗，不影响对其的定罪。上诉人彭清泉与同案人实施与被害人签订部分涉案合同行为的事实，也有同案人和其本人的供述为证，而该事实属于其与同案人共同实施诈骗犯罪的部分，且其还提供个人账户供同案人骗取被害人款项，并承认提供没有年审的工程师资格证供同案人使用，共同造成本案诈骗多名被害人共309万元的后果，应对本案整个犯罪后果承担相应罪责。上诉人','2018-09-27
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第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
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