＼n广东省珠海市金湾区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）珠金法三民初字第218号＼n原告珠海市金湾区三灶镇鱼林村民委员会，住所地：广东省珠海市金湾区。＼n法定代表人曾国昌，村委会主任。＼n委托代理人霍艳辉，广东文证律师事务所律师。＼n被告新蒲建设集团有限公司，住所地：郑州市。＼n法定代表人王建峰，董事长。＼n被告新蒲建设集团有限公司珠海分公司，住所地：珠海市。＼n法定代表人张军华，经理。＼n以上二被告共同委托代理人谢小辉，广东维克胜律师事务所律师。＼n原告珠海市金湾区三灶镇鱼林村民委员会诉被告新蒲建设集团有限公司（以下简称新浦集团公司）、新蒲建设集团有限公司珠海分公司（以下简称新浦珠海分公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2013年5月7日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2013年7月2日、11月8日两次公开开庭进行审理，原告委托代理人霍艳辉，二被告共同委托代理人谢小辉，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告诉称，2007年3月，原告因珠海市金湾区三灶镇鱼林村需要建设临时厂房进行对外公开招标，《招标文件》对工期提出明确要求：“施工合同签订生效后240个日历天”，被告在《投标函》中也明确表示自愿在240个日历天内按照招标文件及施工合同等，按时竣工验收并向招标人移交工程。但被告从2007年3月1日开工至2010年8月25日竣工，工期长达1273天，逾期1033天。根据原告与被告签订的《建设工程施工合同》第47.4条规定：“如因承包人原因造成延误而导致工期延误，按施工合同约定每延误一天违约金为3000元，第11天起每延误一天违约金为5000元。”综上所述，被告逾期完工，给原告造成严重损失，为维护原告的合法权益，原告因此诉至法院，请求法院判令：两被告向原告支付逾期完工违约金5，145，000元，本案诉讼费由两被告承担。＼n原告对其诉称提供的证据有：1.《招标文件—投标须知》；2.《建筑施工合同》；3.监理工程师回复单及会议纪要；4.《单位工程开工申请报告》；5.会议纪要；6.施工安全监理报告；7.监理工程师通知单；8.投标承诺书；9.投标函；10.工程项目投标汇总表；11.《合作兴建简易厂房合同书》；12.《关于暂停供水的函》；13.监理报告（2007年8月20日）；14.被告在另案中的起诉状；15.竣工验收报告；16.工程评估核价汇总表。＼n两被告辩称，被告已于2008年6月将涉案工程交付原告使用，原告并对外出租收益至今，由于原告至今拖欠被告工程款人民币8，430，305.16元及保证金387，500元不付，被告之前已向珠海市金湾区人民法院提起主张原告支付拖欠工程款及保证金的诉讼（案号：（2013）珠金法三民初字第75号）。然而原告为达到不付、少付工程款的目的，故意提起“逾期完工”支付违约金的诉讼，纯属滥用诉权。原告向被告主张逾期完工违约金无事实及法律依据。涉案工程于2007年6月1由监理单位签发同意开工报告，合同虽约定工期为240天，但2007年9月1由于原告责任“三通一平”中平整土地出现软基无法正常施工，需重新填土，合同工期已重新作出调整变更，其中3#厂房工期就调整为至2008年12月30日完工，如从2007年9月1日工期变更之日起算，合同约定的工期已变更为456天，而该工期也仅是暂定，因为此时12#厂房原告连设计方案都未定，之后双方也并未就12#厂房工期作出任何约定。此外，涉案工程由于原告《临时建设用地规划许可证》和《施工许可证》未按期办理、工程进度款未按约支付、原告设计图纸变更、增加工程项目以及天气原因均是导致涉案工期延长的原因，该责任应依法由原告自行承担。主要理由如下：一、《中华人民共和国建筑法》第64条规定：“未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的，责令停止施工”。《建筑工程施工许可管理办法》第10条规定：“对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令改正，对于不符合开工条件的，责令停止施工。”但本案中《临时建设用地规划许可证》于2008年2月27日方才办理，《施工许可证》始终未能办理，2007年8月监理公司并发出《暂时停止施工通知书》：“现通知你方必须于2007年8月4日起，对本工程所部位（工序）实施暂时停止施工，在工程施工许可证办理完成并报我项目监理部同意后方可复工。”由于原告未能办理《临时建设用地规划许可证》和《施工许可证》致使被告应监理公司要求在施工期间停建，还要不断应付上级检查，更是无法通过消防验收并直接影响土建验收，于2010年8月25才出具验收报告，该验收报告载明的完工日期并非实际完工日期，涉案工程实际于2008年6月已基本完工并交付原告使用。被告认为由于原告未能办理《临时建设用地规划许可证》和《施工许可证》违反相关法律、法规，且实际也导致涉案工程无法正常进行，也无法正常验收故合同约定的工期对被告并无法律约束力。二、在合同履行过程中，双方并未最终约定合同工期变更后的具体工期，也未约定增加工程项目的工期，故应视为双方未约定工期。原告诉讼请求所谓“逾期完工”无事实依据及法律依据。2007年9月1由于原告责任“三通一平”中平整土地出现软基无法正常施工，需重新填土，合同工期已重新作出调整变更，其中3#厂房工期就调整为至2008年12月30日完工，如从2007年9月1日工期变更之日起算，合同约定的工期已变更为456天，而该工期也仅是暂定，因为此时12#厂房原告连设计方案都未定，之后双方也并未就12#厂房工期作出任何约定。同时，2008年6月在合同约定的被告承包工程基本完工的情况下，原告又增加工程项目，将室外工程（含围墙、道路、给排水）工程交由被告施工，双方虽确定工期延长，但也没有具体约定增加工程的工期，因此，双方并未就工期作出具体明确的约定，原告诉请无任何事实依据。三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释（2004）14号）第三条第三款规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。抛开原告未能办理《临时建设用地规划许可证》和《施工许可证》及双方是否就变更后的工期作出具体的约定不论，涉案工程已于2008年6月交付给原告，原告并将被告交付的厂房对外出租使用至今，依法应视为完工日期。四、被告还存在以下原告原因导致工期延误的情形：1、2007年7月25日双方签订《合作兴建简易厂房合同书补充协议》，就有关付款方式作出了变更，明确为：“双方约定在甲方（被告）资金许可的情况下，由甲方（被告）出资部分资金建设，厂房建成后甲、乙双方按所投入资金比例进行收益分成；或由甲方全部出资，厂房及其收益全部归甲方所有，甲方按乙方实际投入的资金所建设的工程量以工程款形式按进度支付给乙方。厂房竣工验收结算后三个月内，甲方将所欠工程款付清给乙方。如未能按时付款，则甲方须按施工合同第62.2所定的延迟支付的利息计算方法计息给乙方”。工程款支付证书已能充分证明双方实际履行是按照《补充协议》的约定，被告给付工程进度款，由原告进行兴建的方式进行，而并非由原告进行垫资承建。涉案工程已于2008年6月基本完工并交付给原告，原告并将被告交付的厂房对外出租使用至今。截止2008年6月10日原告仅付工程进度款为人民币800万元，而根据三灶财政所的最终审核结算报告1-12#临时厂房工程（不包括围墙、道路、给排水增加工程）总造价为17，010，544.74元，即截至2008年6月10日，涉案工程（不包括围墙、道路、给排水增加工程）基本完工并交付给原告使用的情况下，原告仅支付了工程总造价47%，连一半工程款都未付到位，直接影响被告正常材料采购施工及发放工人工资，由于原告未按期支付工程进度款，导致工期的延长应完全由原告自行承担责任。2、施工期间因原告原因导致停工、工期延误的情形还有：（1）2007年9月1日“监理工程师回复”指出：“12#厂房方案仍未确定，无法进行下一道工序”；（2）“暂时停止施工通知书”明确：“现通知你方必须于2007年8月4日起，对本工程所部位（工序）实施暂时停止施工，在工程施工许可证办理完成并报我项目监理部同意后方可复工。”之后监理并未发出同意复工的书面文件；（3）监理工作联系单及签证第50页“工作联系单”（事由：关于12#厂房复工相关事宜）该“工作联系单”于2007年12月11日出具，原告原因停工3个月，并重新要求按原图纸施工；（4）监理工作联系单及签证第53页“工作联系单”（事由：部分厂房自然地面标高低于设计标高）工期顺延23天；（5）监理工作联系单及签证第54-58页“增加工程现场签证单”工期增加27天；（6）监理工作联系单及签证第59页“工作联系单”（事由：室内地面增加金刚砂面层）工期顺延30天；（7）“监理工作联系单”，证明2008年6月厂房工程基本完工后，原告为尽快对外出租又增加室外工程，导致整体工程工期延长，监理单位并签署情况属实意见，但双方并未约定增加工程的工期。（8）在2007年6月1日至2008年6月1日施工期间（详见珠海市气象服务中心）由于不可抗力天气原因，无法正常施工127天。＼n综上，被告认为原告诉请无任何事实及法律依据，原告真实的意思是想以此拖欠工程款不予支付。为此，被告恳请法庭依法驳回原告的诉讼请求，以维护被告的合法权益。＼n被告对其辩称向本院提交的证据材料有：1.珠海市气象服务中心日雨量记录；2.中标通知书；3.建设工程施工合同；4.补充协议；5.工程款收款明细及工程款支付书；6.工程结算书；7.监理工作联系单；8.厂房租赁合同书；9.单位工程开申请报告；10.监理工作师回复单；11.暂时停止施工通知书；12.用地规划许可证及文件；13.监理工作联系单及签证。＼n经审理查明，2007年3月，原告因珠海市金湾区三灶镇鱼林村临时厂房工程进行对外公开招标，《招标文件》中投标须知对工期明确要求：“施工合同签订生效后240个日历天”。2007年4月，原告向被告新浦珠海分公司发出中标通知书。2007年5月16日，原告与被告新浦集团公司签订《合作兴建简易厂房合同书》及《建筑施工合同》。《合作兴建简易厂房合同书》第五条约定：工期8个月内建成。临时厂房工程于2007年6月1日开工，于2010年8月25日完工竣工验收并交付原告使用。施工过程中，监理公司于2007年8月向被告发出《暂时停止施工通知书》，内容为：“现通知你方必须于2007年8月4日起，对本工程所部位（工序）实施暂时停止施工，在工程施工许可证办理完成并报我项目监理部同意后方可复工”，而监理公司后来一直未向被告发出复工通知书。原告于2008年2月27日办理《临时建设用地规划许可证》，但《施工许可证》原告始终未能办理。＼n同时查明，施工过程中，原告修改了设计方案，增加了工程量，但未约定增加工程项目的工期。＼n本院认为，《招标文件》和《合作兴建简易厂房合同书》中均约定工期为240个日历天，但何时开工未作具体约定。尽管被告实际于2007年6月1日开工，因当时《临时建设用地规划许可证》和《施工许可证》尚未办理，本院认为2007年6月1日尚未具备法定的开工条件。在实际施工过程中，监理公司于2007年8月向被告发出《暂时停止施工通知书》，而且后来一直未向被告发出复工通知书。根据《中华人民共和国建筑法》第六十四条“未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的，责令停止施工”及《建筑工程施工许可管理办法》第十条“对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令改正，对于不符合开工条件的，责令停止施工”之规定，因原告始终未能办理《施工许可证》，致使被告的施工无法正常进行。《临时建设用地规划许可证》于2008年2月27日才办理，并且在施工过程中，原告修改了设计方案，增加了工程量，这势必会对工期造成影响，而且双方未对增加工程项目的工期进行约定。故本院认为，双方对工期约定不明确，且在发生影响工期的客观事由后，亦未对工期重新约定，原告未能办理符合行业规定的施工手续导致停工，亦存在过错。故原告主张两被告向原告支付逾期完工违约金，没有法律和事实依据，本院不予支持。＼n综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国建筑法》第六十四条，《建筑工程施工许可管理办法》第十条之规定，判决如下：＼n驳回原告珠海市金湾区三灶镇鱼林村民委员会的诉讼请求。＼n本案受理费47，815元，由原告珠海市金湾区三灶镇鱼林村民委员会负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。＼n（此页无正文）＼n审判长袁朔霖＼n代理审判员于金果＼n人民陪审员郭德文＼n二〇一三年十一月二十六日＼n书记员钟得科