陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)陕01刑初135号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人杨彤，男，1990年2月18日出生于陕西省蓝田县，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省蓝田县，无业。2013年2月26日因犯故意伤害罪被陕西省蓝田县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。2016年9月20日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年10月26被逮捕。现羁押于西安市未央区看守所。
指定辩护人田宁辉、袁伟，陕西济维律师事务所律师。
西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2017）81号起诉书指控被告人杨彤犯贩卖、运输毒品罪，于2017年5月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年7月20日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人杨彤及其辩护人田宁辉均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市人民检察院指控：2016年9月，被告人杨彤从四川毒贩魏某1手中购买毒品，贩卖给吸毒人员刘某、王某1等人，牟取非法利益。2016年9月17日，杨彤伙同王某1（另案处理）驾驶陕Ａ×××××轿车从西安出发前往四川简阳，再次联系魏某1购买毒品。9月19日，杨彤携带所购毒品驾车返回。当日19时许，公安人员在西安市绕城高速曲江服务区将被告人杨彤抓获，当场从其驾驶的车内查获中国茗茶茶叶袋包装的白色晶状物两包，共计净重1380.5克。经鉴定，从查获的白色晶状物中均检出甲基苯丙胺。
据此，公诉机关认为，被告人杨彤为牟取非法利益，贩卖、运输毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。
针对上述指控，公诉机关提供了:1.受案登记表、抓获经过；2.扣押物品清单、提取、称量毒品笔录、指认毒品照片；3.刑事科学鉴定书；4.证人证言；5.运输凭证；6.被告人供述等证据，提请本院依法判处。
被告人杨彤在庭审中承认指控属实。其辩护人提出：被告人杨彤属以贩养吸，且涉案毒品未流入社会，建议法庭对其酌情从轻处罚。
经审理查明，2016年9月，被告人杨彤为牟取非法利益，从四川毒贩魏某1处购买毒品，贩卖给吸毒人员刘某、王某1等人。同月17日，杨彤与王某1驾驶陕Ａ×××××轿车从西安出发到达四川简阳。后杨彤联系魏某1购买到毒品，并于19日携带所购毒品驾车返回。当日19时许，公安人员在西安市绕城高速曲江服务区将被告人杨彤抓获，当场从其驾驶的车内查获中国茗茶茶叶袋包装的白色晶状物两包，净重共计1380.5克。经鉴定，从查获的两包白色晶状物中均检出甲基苯丙胺，含量分别为78.2%、76.7%。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过证明：2016年6月，公安机关在对苏晨彬贩毒案侦控过程中，发现徐圆圆、杨彤有贩毒嫌疑，遂立案侦查。后侦查获知，2016年9月17日，杨彤伙同王某1开着其租来的陕Ａ×××××轿车从西安出发前往四川。同月19日，公安人员在西安市绕城高速曲江服务区将杨彤和王某1抓获，当场从二人驾驶的陕Ａ×××××轿车后排座上查获用中国茗茶茶叶袋包装的白色晶状物两包。
2.提取及称量毒品笔录、称量毒品照片、扣押清单证明：公安人员在西安市绕城高速曲江服务区将杨彤和王某1抓获，当场从二人驾驶的陕Ａ×××××轿车后排座上提取到用中国茗茶茶叶袋包装的白色晶状物两包。经对两包白色晶状物进行称重，其中一包毛重690克，另一包毛重710克。公安人员还在该车内查获吸食冰毒的壶壶一个；高速公路收费票据四张；杨彤三星手机一部、王某1华为手机一部。公安机关对上述物品予以扣押。
3.陕西佰美法医司法鉴定所毒品检验鉴定报告书证明：送检的两包塑料自封袋包装的白色带紫色晶体状物品，净重分别为699.86克、680.64克，从中均检出甲基苯丙胺成分，其甲基苯丙胺含量分别为78.2%、76.7%。
4.刑事科学技术鉴定书、现场检测报告书证明：杨彤、王某1、刘某尿液冰毒检测结果均呈阳性。
5.毒品收据证明：涉案毒品已上缴西安市禁毒委员会。
6.旅客住宿登记薄证明：2016年9月18日，魏杨登记了简阳市贾家镇贾家宾馆358房间。
7.高速公路收费票据证明：在杨彤案发时所驾驶车辆内查获四张高速公路收费票据，分别为2016年9月17日22时2分由广陕棋盘关站入，18日2时45分从城北成都站出；同月18日20时19分由成渝石盘站入，同日20时30分从成渝石桥站出；同月19日16时20分宁强至汉中北；同月19日20时12分汉中北至未央。
8.手机通话记录证明：2016年8、9月份，杨彤130××××2638的手机，与上线131××××6717、153××××3944、182××××3155的手机均有多次联系；与魏某155××××1640的手机频繁联系；与王某117782584246的手机多次联系；与刘某183××××8130的手机多次联系；与张某2135××××4605的手机在2016年9月17日、18日、19日频繁通话多次。
9.手机漫游记录证明：杨彤130××××2638的手机，在2016年8月12日从西安漫游至汉中、广元，15日经广元、汉中漫游回西安；同月21日从西安漫游至汉中、广元、绵阳、成都，次日经德阳、绵阳、汉中漫游回西安；2016年9月17日从西安漫游至安康、汉中，18日漫游至德阳、成都，19日经绵阳、广元、汉中、安康漫游回西安。王某117782584246的手机在2016年9月17日从西安漫游至汉中、成都，19日漫游回西安。
10.陕Ａ×××××车辆GPS行驶轨迹路线图、高速路收费口图片证明：陕Ａ×××××车辆在2016年9月17日从西安市出发，经安康市、汉中市、广元市、绵阳市，于次日14时12分到达简阳市贾家镇。2016年9月19日，从简阳市贾家镇出发，经成都市、德阳市、绵阳市、广元市、汉中市、安康市，于当日18时51分到达西安市雁塔区。
11.银行账户交易记录及微信转账记录证明：
（1）杨彤农行卡6228480218458507975交易记录：2016年9月18日，魏某2银行卡62×××74转存20000元，现存10000元，当天，该卡支付宝支付10000元，现支20000元（取款人张某2，取款地点蓝田县中心医院对面农行，张某2随后汇入谢敏的银行账户）。杨彤建行卡6227004227910007747交易记录：2016年8月21日，金莎莎银行卡62×××11跨行转入49980元，金某银行卡62×××40跨行转入12000元，当天该卡支出59700元。2016年9月6日（杨彤上线9月8日来西安），金莎莎银行卡62×××11跨行转入50000元，金某银行卡62×××40跨行转入19950元。当天，该卡支出51000元，次日，该卡支出19000元。9月18日，该卡ATM存款15100元，当天支出15000元。
（2）王某1工行卡6215593700016472413交易记录：2016年9月18日，现存20000元，魏某2转账支付10000元。王某1现存10000元，当天多次将40000元全部支出。王某1微信转账记录证明，9月18日9时51分王某1给“天生”（魏某3）转账20000元；9时53分王某1给“天生”（魏某3）转账9950元。
（3）魏某2工行卡621559370008834513交易记录：该卡在杨彤手机漫游至成都期间及杨彤上线来西安之前均有大笔现金支出。2016年8月14日支出20000元；8月21日，支出54200元；9月6日支出64000元；9月17日支出45200元，9月18日支出30000元。魏某2农行卡62×××74交易记录：2016年9月18日，支付宝收到20000元，当日给杨彤农行卡6228480218458507975转支20000元。
（4）魏某3农行卡6228414114615929775交易记录证明：2016年9月18日，支付宝分四次收到20000元。魏某3邮政银行卡62×××82交易记录：2016年9月19日，ATM汇入2000元，地点蓝田县玉山路支行自助服务区。
（5）谢敏邮政银行卡62×××06交易记录：2016年9月18日，ATM两次汇入19700元，地点蓝田县北环路支行自助服务区。
（6）张某1建行卡6217004220001725187交易记录：2016年9月有大量现金往来，9月1日6216912303994936转账存入23000元，当天ATM取款18800元：9月6日，支付宝存入50000元，ATM存款10500元，当天支出49000元；9月8日，6216912303994936转账存入20000元，当天支出20300元；当天6216912303994936两次转账存入37000元，次日，ATM取款20000元，支出20300元，6216912303994936再次转账存入8090元；9月10日，ATM取款20000元：9月12日，6214855951299458转账存入17000元：当天，ATM取款16500元。张某2支付宝消费明细证明，2016年9月6日，五次给陈某转账49000元；次日，给陈某两次转账11000元。
12.辨认笔录证明：杨彤混杂辨认出王某1就是和他一起从成都返回的人，魏某3就是他去成都见面的“杨”，并辨认出刘某、金某；证人王某1辨认出杨彤就是和他一起去成都返回时在曲江服务区被抓的人，魏某3就是他在成都见面的杨彤的朋友“杨”；证人刘某混杂辨认出杨彤就是贩卖毒品给他的人；证人关某1混杂辨认出杨彤、王某1就是在曲江服务区陕Ａ×××××车内被公安人员抓获的两名男子；证人张某1混杂辨认出杨彤、魏某2、魏某3、陈某；证人金某混杂辨认出杨彤、魏某2。
13.杨彤和王某1手机照片内容、呈请听取语音报告书及手机语音内容证明：2016年9月初，毒品上线魏某3等人曾前往西安与杨彤联系，后杨彤向上线魏某3汇去毒资，于当月17日联系王某1前往四川简阳运输毒品的事实；同时证明杨彤曾向下线刘某等人贩卖毒品的事实。
14.证人证言
（1）证人刘某证言证明：他从2016年2月份开始吸食冰毒。当年4月份，他认识了杨彤，杨彤是蓝某胥某。杨彤的电话号码他手机存的名字是“花臂”，号码130××××2638，之后就听说杨彤手里有冰毒，并贩卖冰毒。2016年9月初，他打电话给杨彤说要购买500元的冰毒，杨彤开着黑色现代车到了他村口，他给了杨彤500元，杨彤就把包好的冰毒给他；2016年9月13日，他在新市加油站附近给杨彤打电话说要800元的冰毒，过了一会杨彤坐着黑色科鲁兹来到加油站附近，他把800元给了杨彤，杨彤把包好的冰毒给他离开了。
（2）证人关某1证言证明：2016年9月19日16时30分许，公安人员联系他，说有两个人驾驶他租赁公司的陕Ａ×××××奔腾B50黑色轿车涉嫌贩卖毒品。他告诉公安人员这辆车他租出去了，一个绰号“和尚”（杨彤）的人租了这辆车，在2016年9月18日13时许把这辆车开到四川省资阳市，这是他通过车上安装的GPS平台查询知道的。接着他配合公安人员在他手机上的GPS平台查询这辆车的轨迹，发现这辆车正在西汉高速洋县段行驶。他坐着公安人员的车来到绕城高速曲江收费站外，配合公安机关抓捕涉嫌贩毒的人。2016年9月19日19时40分许，他们发现陕Ａ×××××奔腾B50黑色轿车，该车当时前后没装车牌，公安人员从该车内抓获了两名男子，并当场在车的后座附近发现两个茶叶包包装的白色晶体状可疑物。当时两名男子对该可疑物进行了指认，并且在该车驾驶室脚垫地下发现了该车的车牌陕Ａ×××××。
（3）证人王某1证言证明：2016年9月份开始，他就在杨彤手中购买冰毒，每次购买价值200元的小包冰毒。他购买冰毒时打电话给杨彤，杨彤给他送到香王村村口。他有时给现钱，有时微信转红包。杨彤的冰毒从哪里买的他不知道。2016年9月17日10时许，杨彤打电话让他去成都。他前两天出了交通事故，想向杨彤借钱就同意了。他们在汽修店取了车牌号为陕Ａ×××××的车，他开着车拉着杨彤在纺织城附近上高速，18日凌晨3、4时到了成都，杨彤的朋友魏某3在成都樱花假日酒店门口等他们。6时许，魏某3和他朋友陪他们去了贾家酒店三楼一个房间，杨彤、魏某3、魏某3朋友在房间说话，他玩手机不知道说了什么。12时许，杨彤说他朋友打电话就背着黑色挎包出去了，过了两、三个小时背着包回到了房间。到下午4、5时许，杨彤说他朋友要用车，他就把黑色奔腾车钥匙给了杨彤，杨彤拿着钥匙下了楼，过了一、两个小时回到了房间。19日10许，他和杨彤从成都出发返回西安，一路上都是他开着车。天快黑时他开车进了曲江服务区，用矿泉水瓶子做了一个吸食冰毒用的“壶壶”并吸食了几口冰毒，杨彤也吸食了冰毒。他们吸食的一小包冰毒是他开车时看见的，就放在档位杆前面的兜兜，刚吸食完准备开车离开时就被抓获。他被抓获时坐在驾驶座，看见车后排座位上有两个茶叶袋子，当时杨彤坐在后排座位上。他不知道茶叶袋子里的冰毒是谁的，也不知道谁把冰毒放车上的。在回西安的路上，怕有违章他在汉中一个服务区把车牌卸了。9月18日，杨彤给朋友打电话，让给他的工行卡6215593700016472413转入20000元，他工行卡与支付宝绑定，钱转到他卡上后他通过支付宝将20000元转给了魏某3。2016年9月18日，他的工行卡显示魏某2转入10000元也是杨彤给魏某2打电话，让魏某2给他的卡上转入10000元，这钱到底是干什么的他不知道。他不认识魏某2，那天比较大的款项基本上都是转给魏某3的。
（4）证人张某1证言证明：杨彤是她男朋友，交往过程中她发现杨彤贩毒，由于她吸食冰毒，就和杨彤一直交往下去。她的建行卡6217004220001725187在2016年9月10日和12日分别取款20000元和16500元，是她和杨彤一起取的。16日，杨彤向她要了30000元现金拿到成都去买毒品。17日早，杨彤让她把衣服送到华胥街道说和王某1去成都买毒品，当日12时许他们走了。18日早，杨彤打电话说农行卡有20000元让她取出来。19日早，杨彤打电话说买毒品的钱不够，并给她发了魏某3和谢敏的两个农行卡号，让她把18日取出来的20000元打到任意一张银行卡上，她在14时多把这20000元钱转到了谢敏的卡上。杨彤告诉她谢敏是魏某3的媳妇，其他取款她不知道。2016年9月18日，她没有用支付宝给魏某3转过钱，应该是杨彤给魏某3转的钱。2016年9月6日，她的建行卡转入50000元，随后又消费49000元，这50000元是魏某2转的，然后杨彤把49000元又转给魏某3了。她的建行卡杨彤也捆绑着，密码她和杨彤都知道，两人都在用。她看见杨彤拿着她的手机，用她的支付宝账号把49000元转给魏某3了，这49000元是给魏某3买毒品的钱。她之所以知道是买毒品的钱，是因为2016年6月初她在杨彤家中床上躺着，听杨彤、王某1、魏某2在一起谝时，杨彤说毒品从成都魏某3手中买的。2016年9月8日，杨彤告诉她成都的朋友过来了，让她过去一起吃饭。在饭桌上她认识了魏某3，在魏某3旁边还有一个男的，听说叫陈某。当时杨彤告诉她魏某3和陈某是卖大烟的，大烟就是毒品。
（5）证人金某证言证明：2015年8月28日，他从富平监狱释放，通过他们村的魏某2认识的杨彤（“和尚”）。他和杨彤、魏某2在—起吸毒，知道杨彤卖包包货，就是小包冰毒，后面听魏某2说杨彤是卖大货的，从四川进货。“老挖”就是魏某2，这个外号是他起的。他有两张工行卡，一张是用他妹妹金莎莎的身份证办的，卡号是62×××11，另一张是用他的身份证办的，卡号是62×××40，平时他就用这两张银行卡转账。2016年8月21日17时35分，卡号62×××11向杨彤卡号62×××52转入49980元，这钱是魏某2押的长城车向他借的，给的他杨彤的卡号，他知道借钱是去买冰毒的。2016年8月21日19时03分，他的工行卡6255593700014807040向杨彤卡号62×××95转入12000元，是魏某2后面给他打电话说钱不够用，让他再借一些钱，这些钱加起来60000多元，就够买一条货，也就是1000克冰毒。他借钱的利息是10000元钱不超过一个月1500元，其他的事情不管。2016年9月6日18时36分，他妹妹工行卡62×××11向杨彤卡号62×××52转入50000元，这也是魏某2开着白颜色哈佛柴油版过来抵押，说车是杨彤的，因为是一个村的，所以也就没有手续。本来他和魏某2关系比较好，押车显得有些生分，但魏某2和杨彤去买冰毒，要是出了事就把他的钱没了，所以才押车。2016年9月6日18时40分，他的卡6215593700014801040向杨彤卡号62×××52转入19950元，和那50000元，总共近70000元，魏某2和杨彤答应全部付利息。因为上次借了将近62000元，进货后十来天就连本带息还给了他，他看比较利索所以这次就把70000元借了，到现在70000元都没有还给他。
15.被告人杨彤供述：他外号叫“和尚”。魏某320多岁，男，家在成都贾家镇，微信名“天生”，微信号是×××，电话号码是153×××××××6。杨彤在公安机关虽未供述其贩卖、运输毒品的事实，但当庭对起诉书指控他的犯罪事实供认不讳。
16.户籍材料证明：被告人杨彤出生于1990年2月18日，犯罪时已达到承担完全刑事责任能力的年龄。谢敏系毒品上线魏某3的妻子。
17.前科材料证明：被告人杨彤因故意伤害罪被陕西省蓝田县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。本次犯罪时尚处于缓刑考验期内。
本院认为，被告人杨彤为牟取非法利益，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺1380.5克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。西安市人民检察院指控被告人杨彤的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持。对其辩护人所提杨彤属以贩养吸，且涉案毒品未流入社会，建议法庭对其酌情从轻处罚之辩护意见，经查，杨彤虽吸食毒品，但其贩卖、运输毒品数量达1380.5克，显然不属于以贩养吸；涉案毒品未流入社会系公安机关及时破案所致，不能作为对被告人从轻处罚之理由，且该毒品经杨彤运输已从四川流入西安，故该辩护意见不能成立。被告人杨彤贩卖、运输毒品甲基苯丙胺1380.5克，数量大，惟考虑杨彤在庭审中能够如实供述其犯罪事实，依法可对其从轻处罚，故对其判处死刑，可不立即执行。被告人杨彤在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。根据被告人杨彤犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十八条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十一条之规定，判决如下：
一、撤销陕西省蓝田县人民法院（2012）蓝刑初字第00067号刑事判决书之缓刑部分，即被告人杨彤犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年之缓刑部分；
二、被告人杨彤犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；与前罪有期徒刑三年并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
三、作案工具手机二部依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 常 鹏
代理审判员 袁 兵
代理审判员 邓少波
二〇一七年九月十九日
书 记 员 李 蓓