山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）淄民三终字第437号
上诉人（原审被告）：王本杰，男，1981年2月21日出生，汉族，无业。
委托代理人：涂颖颖，山东世纪中天律师事务所律师。
委托代理人：李莹莹，山东世纪中天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑作明，男，1979年4月18日出生，汉族，无业。
委托代理人：刘红，山东正大至诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马玉东，男，1990年7月22日出生，汉族，无业。
委托代理人：陈德宁，山东众成仁和（淄博）律师事务所律师。
委托代理人：曹自义，山东众成仁和（淄博）律师事务所律师。
原审被告：山东新城建工股份有限公司。
法定代表人：耿玉金，董事长。
委托代理人：盖延玲，该单位职工。
原审被告：国网山东省电力公司淄博供电公司。
负责人：杨列銮，总经理。
委托代理人：董文辉，山东正大至诚律师事务所律师。
原审被告：淄博职业学院。
法定代表人：杨百梅，院长。
上诉人王本杰因与被上诉人郑作明、马玉东，原审被告山东新城建工股份有限公司、国网山东省电力公司淄博供电公司、淄博职业学院提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2012）张民初字第1609号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王本杰的委托代理人涂颖颖、李莹莹，被上诉人郑作明及其委托代理人刘红，被上诉人马玉东及其委托代理人陈德宁、曹自义，原审被告山东新城建工股份有限公司的委托代理人盖延玲，原审被告国网山东省电力公司淄博供电公司的委托代理人董文辉到庭参加了诉讼。原审被告淄博职业学院经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：2011年4月2日，山东新城建工股份有限公司所属淄博分公司（甲方，定作方）与王本杰（乙方，承揽方）签订《施工合同》一份，约定：工程名称为2011年张店区外立面综合整治工程施工；地点为商场路（西四路一世纪路）；施工内容为施工图范围内的建（构）筑物外立面清洗、粉刷，楼顶、墙体广告牌的拆除及门窗图文广告清理、门头广告牌匾拆除、制作安装等设计内容；承揽方式及范围为整个标段设计的全部内容，包工包料；甲方收到政府拨款后扣除2%管理费，剩余工程款3天内全部支付给乙方；因任何原因造成人员伤亡事故，由乙方承担全部责任。2011年4月7日，郑作明（乙方，承揽方）与王本杰（甲方，定作方）签订《施工合同》一份，约定：乳胶漆粉刷2011年张店区外立面综合楼整治工程（商场西路），包工包料，每平方米16.00元，非正常墙面价格协商。郑作明承揽该工程后，雇佣马玉东等人从事粉刷工作。2011年5月28日，马玉东被王本杰安排到淄博职业学院（张店区商场西路）的校园内粉刷配电室（该配电室南边有小平房，未在王本杰与郑作明的施工范围内，配电室产权属淄博职业学院所有，未设置警示标志）时，被电击伤。马玉东当日入住淄博市中心医院住院治疗至2011年8月19日（住院83天），诊断为特重度电烧伤、并吸入性损伤、坠落伤、多发软组织损伤。王本杰支付住院期间的医疗费430768.80元及生物辅料费10000.00元，共计440768.80元。2011年8月19日、20日，马玉东收到郑作明支付的生活费10900.00元、出院出租车费350.00元。2012年5月21日，马玉东申请对其伤情进行伤残等级、后续治疗费（包括康复费、整容费）、护理依赖程度及护理费、残疾器具费鉴定。2012年7月3日，山东齐都司法鉴定所作出山齐司鉴所（2012）张临鉴字第55号鉴定意见书，认定马玉东损伤评定为伍级伤残，后续治疗费（包括康复费、整容费）建议以实际发生费用计算，无需护理依赖及费用，建议参照前臂残疾器具叁万元／次（含训练费），使用期限为陆年。马玉东为此支付鉴定费4500.00元。据此，马玉东将原诉讼请求变更为655844.00元。2012年8月29日，王本杰对上述鉴定的残疾器具费不服，申请重新鉴定。2012年12月3日，淄博周村区人民医院法医司法鉴定所作出淄周司鉴所（2012）临鉴字第427号鉴定意见书，认定马玉东假肢安装费每次13800.00元，每四年更换一次。马玉东提供淄博丰登农药化工有限公司的证明二张及营业执照（复印件）一张、劳动合同一份，证实马玉东2010年1月l日至2011年3月9日在淄博丰登农药化工有限公司工作。王本杰、山东新城建工股份有限公司对上述证据有异议。王本杰于2013年2月27日申请张店区人民法院调取马玉东在该公司工作情况的证明，2013年3月12日，淄博丰登农药化工有限公司出具“沂源县张家坡镇王仕财、马玉东于2010年1月份至2011年3月份在我厂工作，岗位为车间操作工。当时车间由鲍世锋承包生产，工资由车间计件发放。未缴纳养老保险”的证明。王本杰认为该证明是虚假的。
原审法院认为：郑作明雇佣马玉东等人粉刷其与王本杰签订施工合同的商场西路外立面综合整治工程，王本杰未经郑作明同意，自行安排马玉东粉刷承包范围以外的淄博职业学院配电室，并在工作过程中不慎导致马玉东被电击伤，王本杰与马玉东形成临时雇佣关系。虽然马玉东因电致伤，但马玉东选择按雇佣关系要求赔偿，王本杰作为雇主，应对马玉东所受伤害承担赔偿责任（90%）。马玉东作为具有民事行为能力的人，明知配电室有高压电，在未确定停电的情况下，就听从王本杰的安排粉刷该配电室，导致受伤，亦有一定责任（10%）。马玉东的赔偿项目及数额，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》认定如下：护理费4150.00元、住院伙食补助费2490.00元，符合有关规定，予以支持；误工费，因马玉东未提供休息及日工资的证据，应按公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》中烧灼伤休息120日及山东省2011年度建筑业年工资35241.00元计算，误工费应为11586.00元，马玉东按休息390天及日工资180.00元计算，证据不足，不予支持；马玉东主张的残疾赔偿金273504.00元、鉴定费4500.00元，符合有关规定，予以支持；根据马玉东的病情及住院情况，酌情支持交通费700.00元，其他交通费，不予支持；残疾辅助器具费179400.00元，符合有关规定，予以支持。上述赔偿项目，按王本杰的过错责任承担。马玉东受伤，造成精神痛苦，酌情支持精神损害抚慰金10000.00元，由王本杰承担；其他精神损害抚慰金，不予支持。王本杰已承担马玉东医疗费440768.8元，按过错及责任大小，多支付44077.00元，此款应从赔偿款中扣除。王本杰的部分辩解理由不足，不予支持。马玉东受伤时，不是郑作明安排其施工范围内的工程，其要求郑作明承担赔偿责任的诉讼请求，证据不足，不予支持。山东新城建工股份有限公司将涉案工程承包给无资质的王本杰，根据相关法律规定，应对王本杰承担连带清偿责任。马玉东选择按雇佣要求赔偿，其要求国网山东省电力公司淄博供电公司、淄博职业学院承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、王本杰于本判决生效后十日内赔偿马玉东护理费、伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等共计394620.00元（按护理费4150.00元、住院伙食补助费2490.00元、误工费11586.00元、残疾赔偿金273504.00元、鉴定费4500.00元、交通费700.00元、残疾辅助器具费179400.00元的90%计为428697.00元，加精神损害抚慰金10000.00元，扣除多支付的医疗费44077.00元）；二、山东新城建工股份有限公司对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回马玉东的其他诉讼请求。案件受理费10358.00元，由马玉东负担l500.00元，王本杰、山东新城建工股份有限公司负担8858.00元。
上诉人王本杰不服原审判决，提起上诉称：涉案配电室在被上诉人郑作明承揽的粉刷工程范围内，被上诉人马玉东受郑作明雇佣粉刷配电室受伤，马玉东的损失应由郑作明赔偿，原审判决认定上诉人临时雇佣马玉东，判决上诉人对马玉东所受伤害承担赔偿责任是错误的；马玉东明知配电室有高压电，在未确定停电、未采取任何防护措施的情况下粉刷配电室导致受伤，马玉东对自身伤害负有重大过错，原审判决马玉东自负10%的责任，该比例过低；马玉东的残疾赔偿金应当按照农村居民人均纯收入标准计算，原审按照城镇居民人均可支配收入标准计算错误；马玉东的住院伙食补助费应当按照每天12.00元计算，原审按照每天30.00元计算过高，且没有法律依据；马玉东申请鉴定的内容有四项，经重新鉴定，原鉴定结论两项有误，因此，两项鉴定结论所涉鉴定费2000.00元应由马玉东自行承担；原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查清事实，依法改判或发回重审。
被上诉人郑作明辩称：涉案配电室不在政府发包的外立面整治工程范围内，是上诉人王本杰为抢工程量临时加的工程，且系王本杰未经郑作明同意指挥马玉东粉刷。原审判决认定王本杰临时雇佣马玉东，判决王本杰对马玉东所受伤害承担赔偿责任正确。郑作明没有过错，不应承担赔偿责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人王本杰的上诉，维持原判。
被上诉人马玉东辩称：被上诉人马玉东受上诉人王本杰及被上诉人郑作明的安排从事粉刷工作，事发当日王本杰在粉刷现场，马玉东在向王本杰确认涉案配电室停电后才开始粉刷。马玉东没有过错，原审判决马玉东自负10%的赔偿责任已减轻了王本杰的赔偿责任，对王本杰有利。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，请求二审法院驳回上诉人王本杰的上诉，维持原判。
原审被告山东新城建工股份有限公司述称：同意上诉人王本杰的上诉意见。
原审被告国网山东省电力公司淄博供电公司述称：我方无责任，同意原审判决。
原审被告淄博职业学院未到庭，未答辩。
本院经审理查明，马玉东在一、二庭审中陈述，系王本杰指挥其粉刷涉案配电室。涉案工程的现场监理人员杨宗明、左建军一审出庭并陈述，系王本杰安排马玉东粉刷涉案配电室。二审庭审中，王本杰认可其经常在施工现场指挥、监督包括马玉东在内的郑作明的雇员工作。郑作明在一审、二审庭审中均陈述，事故发生当天其不在现场，也未要求马玉东粉刷配电室。另查明，山东电力集团公司淄博供电公司于2013年6月21日将其企业名称变更为“国网山东省电力公司淄博供电公司”，企业负责人为“杨列銮”。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
以上事实，有一审卷宗及二审当事人陈述在卷佐证，足以认定。
本院认为，关于郑作明、王本杰、马玉东在本案中的责任问题。王本杰将涉案工程发包给郑作明，郑作明雇佣马玉东从事粉刷工作，郑作明对马玉东进行管理，为马玉东发放劳动报酬，应认定郑作明系马玉东的雇主。但是，结合马玉东、郑作明关于系王本杰指挥马玉东粉刷配电室的庭审陈述，现场监理人员杨宗明、左建军的证人证言，以及王本杰二审中关于其经常在施工现场指挥、监督包括马玉东在内的郑作明的雇员工作的陈述，应认定事发当日系王本杰指挥马玉东粉刷涉案配电室。郑作明作为雇主对其雇员疏于管理，疏于安全教育，放任他人指挥自己的雇员工作，导致其雇员马玉东因听从王本杰的指挥粉刷涉案配电室而触电受伤，郑作明存在过错，应对马玉东所受伤害承担相应责任，本院酌情确定郑作明对马玉东的损失承担20%的赔偿责任。王本杰在未确保断电、未提供安全工作条件的情况下指挥马玉东粉刷涉案配电室，导致马玉东触电受伤，王本杰存在重大过错，应对马玉东所受伤害承担主要赔偿责任，本院确定王本杰对马玉东的损失承担70%的赔偿责任。原审判决山东新城建工股份有限公司与王本杰承担连带赔偿责任，山东新城建工股份有限公司未提出上诉，对此，本院予以确认。原审判决综合分析马玉东的过错，结合本案实际，确定马玉东自负10%的事故责任，并无不当，对此，本院亦予确认。对王本杰关于郑作明应对马玉东的损失承担赔偿责任的上诉请求，本院予以部分支持，对王本杰关于马玉东自负责任比例过低的上诉请求，本院不予支持。
关于马玉东的残疾赔偿金标准问题。马玉东在原审中提交了淄博丰登农药化工有限公司劳动合同、证明，以及沂源县张家坡镇上巨石崖村民委员会的证明，可证实本案事故发生前马玉东在城镇连续工作一年以上，马玉东的主要经济来源为城镇务工。王本杰虽有异议，但未提交相反证据，因此，原审判决认定马玉东的残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入标准计算，并无不当。王本杰关于马玉东的残疾赔偿金应按照农村居民人均纯收入标准计算的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于马玉东的住院伙食补助费、鉴定费，以及马玉东的损失数额问题。关于住院伙食补助费，马玉东在市内住院83天，其住院伙食补助费应按照每天12.00元计算，为996.00元；关于鉴定费，4500.00元鉴定费系马玉东因伤造成的实际损失，应由王本杰、郑作明按比例负担；关于马玉东的其他损失，各方当事人对原审判决认定的马玉东的医疗费440768.80元、护理费4150.00元、误工费11586.00元、交通费700.00元、残疾辅助器具费179400.00元、精神损害抚慰金10000.00元，以及按照城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金为273504.00元无异议，本院予以确认。王本杰应赔偿马玉东上述医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费共计915604.80元的70%，为640923.40元，加精神损害抚慰金10000.00元，共计650923.40元，扣除王本杰已支付的医疗费440768.80元，王本杰还应赔偿马玉东210154.60元。郑作明应赔偿马玉东医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费共计915604.80元的20%为183121.00元，扣除郑作明已支付的11250.00元，郑作明还应赔偿马玉东171871.00元。马玉东的后续治疗费可待实际发生后另行主张。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省淄博市张店区人民法院（2012）张民初字第1609号民事判决；
二、上诉人王本杰于本判决生效后十日内赔偿被上诉人马玉东医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金共计210154.60元；
三、被上诉人郑作明于本判决生效后十日内赔偿被上诉人马玉东医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费共计171871.00元；
四、原审被告山东新城建工股份有限公司对上述第二项承担连带清偿责任；
五、驳回被上诉人马玉东的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10358.00元，由被上诉人马玉东负担l500.00元，上诉人王本杰、原审被告山东新城建工股份有限公司负担8858.00元。二审案件受理费8858.00元，由上诉人王本杰、原审被告山东新城建工股份有限公司负担7158.00元，被上诉人郑作明负担1700.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈燕萍
代理审判员 胡晓梅
代理审判员 史玉芬
二〇一三年十一月十八日
代理书记员 李兴明