四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川20民终82号
上诉人（原审被告）：四川光亚建筑工程有限公司。住所地：成都市锦江区北顺西巷2号成仁路群益写字楼*楼。
法定代表人：袁亚平,执行董事。
委托诉讼代理人：万勇，四川清正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：喻真贵，男，1970年2月3日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县。
委托诉讼代理人：冯定雄，四川泰仁律师事务所律师。
原审被告：袁岗，男，1975年5月2日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。
原审被告：钟良洪，男，1979年7月11日出生，汉族，住四川省内江市资中县。
上诉人四川光亚建筑工程有限公司因与被上诉人喻真贵、原审被告袁岗、钟良洪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服资阳市雁江区人民法院（2017）川2002民初3665号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人四川光亚建筑工程有限公司委托诉讼代理人万勇、被上诉人喻真贵及其委托诉讼代理人冯定雄、原审被告钟良洪到庭参加诉讼。原审被告袁岗经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人四川光亚建筑工程有限公司上诉请求：依法撤销资阳市雁江区人民法院（2017）川2002民初3665号民事判决第一项，改判驳回被上诉人一审对上诉人的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：被上诉人喻真贵于2017年8月21日向资阳市雁江区人民法院起诉（案号：（2017）川2002民初3195号），在法庭多次释明的情况下坚持以人身损害侵权责任为标准主张权利，该案在辩论结束后，被上诉人提出撤诉，资阳市雁江区人民法院于2017年9月20日作出民事裁定，准予被上诉人撤诉。2017年10月10日，被上诉人又再次起诉到资阳市雁江区人民法院，改变其在上一案中的诉讼请求，要求以工伤保险待遇标准主张权利，实际上是通过以撤诉再起诉的方式变更了其诉讼请求。被上诉人撤诉后如果要再次起诉，必须以相同的诉讼请求再次起诉，而不能变更诉讼请求。
被上诉人喻真贵答辩：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当，上诉人将工程发包给不具备资质的个人，我方要求按照工伤赔偿是合理的，上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院予以驳回。
原审被告钟良洪述称：同意上诉人的上诉意见。
被上诉人喻真贵向一审法院起诉请求：1.请求被告四川光亚建筑工程有限公司参照《工伤保险条例》赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费、停工留薪工资、未支付工资、一次性残疾补助金、一次性医疗及就业补助金、鉴定费合计158045元；2.请求被告袁岗、钟良洪对原告损失承担连带赔偿责任；3.请求被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年3月15日，四川光亚建筑工程有限公司作为发包方将资阳希望玫瑰园二期的外墙综合脚手架及支模加固用的钢管工程分包给袁岗，并签订书面合同《外脚手架工程分包合同》。袁岗将工程交给钟良洪管理。喻真贵在该工程中从事架子工，2017年2月25日，喻真贵在工作中摔伤，受伤后在资阳市雁江区人民医院住院治疗至2017年3月30日，同日入住乐至县中医医院，并于2017年6月2日出院，出院诊断：中医诊断骨折骨断筋伤、气滞血淤；西医诊断：1.双侧5、6、7肋骨骨折，2.双侧胸腔积液，3.右侧睾丸挫裂伤。出院医嘱及建议：1.出院后定期复查，2.注意饮食与护理，3.如有不适，门诊随访，4.出院后休息三月。住院过程中，钟良洪已支付2017年2月26日至2017年3月30日的护理费4800元给护工，并在资阳市雁江区人民医院垫付医疗费14091.9元，在乐至县中医医院垫付医疗费12818.97元。2017年8月21日，喻真贵起诉至资阳市雁江区人民法院，案号为（2017）川2002民初3195号，开庭后，喻真贵撤回起诉，资阳市雁江区人民法院于2017年9月20日作出民事裁定，准许喻真贵撤回起诉。喻真贵又于2017年10月10日起诉至一审法院，庭审中，四川光亚建筑工程有限公司对喻真贵诉前自行委托的鉴定提出异议，并于2017年11月6日申请司法鉴定。2017年11月23日，成都联合司法鉴定中心作为司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人喻真贵因外伤致外侧5、6、7肋骨骨折，右侧睾丸挫裂伤，双侧胸腔积液（血），全身多处皮肤擦挫伤。参照《人体损伤致残程度分级》标准，其伤残等级评定为十级；参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，其伤残等级评定为九级。
一审法院认为，本案的争议焦点为：第一，喻真贵是否有权参照《工伤保险条例》再次向法庭提起诉讼；第二，四川光亚建筑工程有限公司、袁岗、钟良洪的责任应如何承担；第三，喻真贵要求的各项赔偿请求是否有事实和法律的依据。关于争议焦点一，喻真贵有权参照《工伤保险条例》再次向法庭提起诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款，宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。（2017）川2002民初3195号案件中喻真贵在作出宣判前申请撤诉，不违反法律的相关规定。本案中，喻真贵虽基于同一事实但以参照《工伤保险条例》赔偿的诉请再次提起诉讼，亦无法律明文禁止。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第一款的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。四川光亚建筑工程有限公司关于喻真贵不得参照《工伤保险条例》赔偿提起诉讼的辩称未提供相应证据予以证明，故不予采信。关于争议焦点二，本案中，四川光亚建筑工程有限公司应参照《工伤保险条例》承担相关的赔偿责任，而袁岗和钟良洪应承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条（四）用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。故本案中喻真贵直接向人民法院起诉，请求承包单位即四川光亚建筑工程有限公司参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿，予以支持。而不具备用工主体资格的承包人即袁岗对喻真贵的损失应当承担连带赔偿责任。案件中，作为工程管理人的钟良洪自愿承担连带赔偿责任，系其真实意思表示，不违反法律的相应规定，予以认可。故结合成都联合司法鉴定中心的司法鉴定意见书，参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，喻真贵的伤残等级评定为九级。关于争议焦点三，喻真贵要求的各项赔偿请求部分具有事实和法律的依据，予以部分支持。关于医疗费，喻真贵提供的票据合计为1851.71元，而赔偿明细中放弃部分医疗费用仅要求1472元，故仅支持1472元。关于伙食补助费，两次住院共计97天，参照《工伤保险条例》本地区伙食补助费为10元/天，故伙食补助费共计970元。由于喻真贵要求的为参照《工伤保险条例》进行赔偿，故无相应的营养费和交通费。关于护理费，喻真贵庭审中自认在资阳市雁江区人民医院住院期间钟良洪已经将护理费支付给护工，故对该期间的护理费不再支持；而在乐至县中医医院住院期间的护理费参照本地区聘请护工标准为64天×80元/天＝5120元。关于停工留薪工资，本案中喻真贵于2017年2月25日因工作遭受事故伤害接受医疗至2017年6月2日，出院医嘱及建议为出院后休息3月，故酌定停工留薪期为7个月。庭审中，双方均未对喻真贵工资给予举证证明，故参照2016年度四川省建筑行业就业人员平均工资44151元，折算停工留薪工资为25754元。关于未支付工资，庭审中已向喻真贵释明另行主张，故本案不做处理。关于一次性残疾补助金，九级伤残的一次性残疾补助金为9个月的本人工资，参照2016年度四川省建筑行业就业人员平均工资44151元，折算一次性残疾补助金为33113元。关于一次性工伤医疗补助金及残疾就业补助金，具体标准参照资阳市地区上年度职工年平均工资，九级伤残分别为6个月和10个月，而喻真贵仅要求3854元/月×16月＝61664元，属于自愿放弃部分请求，予以支持。关于鉴定费2000元，因喻真贵未提供与出具鉴定意见书的时间一致的鉴定费发票，故不予支持。关于因四川光亚建筑工程有限公司申请鉴定导致喻真贵增加交通费用，由于四川光亚建筑工程有限公司认可其中80元，故支持往返乐至至成都的交通费80元。上述各项费用合计128173元。判决：一、被告四川光亚建筑工程有限公司于本判决生效之日十日内支付原告喻真贵医疗费1472元、伙食补助费970元、护理费5120元、停工留薪工资25754元、一次性残疾补助金33113元、一次性工伤医疗补助金及残疾就业补助金61664元、交通费80元，上述费用共计128173元。二、被告袁岗、钟良洪对上述第一项债务内容承担连带赔偿责任。三、驳回原告喻真贵的其他诉讼请求。
二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为：本案的争议焦点为喻真贵撤回起诉后，是否能够变更诉讼请求再次起诉的问题。喻真贵在第一次以人身损害侵权责任为标准向法院起诉，在法院判决前撤回起诉，系其对自身对程序性权利的处分，其实体性权利仍然存在，故可以在撤回起诉后再次向法院提起诉讼。当事人以何种标准向法院起诉系当事人的权利，法律无二次起诉必须与第一次起诉的诉讼请求相同的禁止性规定，喻真贵以工伤保险待遇标准再次起诉主张权利并无不当。
综上所述，上诉人四川光亚建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1041元，由上诉人四川光亚建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 敬 红
审判员 樊 彬
审判员 杨 虹
二〇一八年二月六日
书记员 邵雪莲