西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雁民初字第09806号
原告(反诉被告)：西安昆仑燃气设备有限公司，住所地：西安市高新区科技路金桥国际广场1幢1单元15层11503。
法定代表人：陈佐俊，该公司总经理。
委托代理人：辛杨眉，陕西邦维律师事务所律师。
被告（反诉原告）：陕西象记餐饮有限责任公司，住所地：西安市高新区丈八一路绿地SOHO同盟2幢1单元10101号。
法定代表人：向修庆，该公司总经理。
委托代理人：陈洪志，男，汉族，1942年12月29日出生，住安康市汉滨区，现住咸阳市秦都区，该公司综合主管。
原告西安昆仑燃气设备有限公司诉被告陕西象记餐饮有限责任公司承揽合同纠纷一案，被告陕西象记餐饮有限责任公司（以下简称“象记公司”）提起反诉，本院一并受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告西安昆仑燃气设备有限公司（以下简称“昆仑设备公司”）的法定代表人陈佐俊及其委托代理人辛杨眉、被告象记公司的法定代表人向修庆及其委托代理人陈洪志均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告昆仑设备公司诉称，原、被告双方于2013年9月18日签订《厨房设备供货及安装工程合同》，合同价款为17万元，但不包含排风管道及被告增加、更改设备的价款。工程完工后，经昆仑设备公司结算，工程总价款为213152.10元，象记公司已付136000元，下欠77152.10元。昆仑设备公司早已完成厨房设备供货及安装义务，然而象记公司却违反合同约定，迟迟不向昆仑设备公司支付剩余工程款。故诉至法院，请求判令：1、被告向原告给付工程款77152.10元及违约滞纳金64345元，并按照合同第五条（2）之约定向原告承担违约滞纳金至被告给付完毕全部工程款为止。2、本案案件受理费由被告承担。
被告象记公司辩称，昆仑设备公司的全部诉请及事实理由与实际不符，于法无据，请求依法驳回其诉请。
反诉原告象记公司诉称，2013年9月18日，象记公司与昆仑设备公司签订《厨房设备供货及安装工程合同》一份，约定：昆仑设备公司按合同清单向象记公司提供厨房设备并验收合格，象记公司支付合同价款，工期为收到订金后30日内。签约后，象记公司诚实、适当履行了合同义务，而昆仑设备公司安装的工程一直不能通过验收，长期处于逾期状态而不作为，致象记公司采取自救措施开业，其间违约行为给象记公司造成414118.88元的直接经济损失（含当期房租、物业费和员工工资），昆仑设备公司理应承担赔偿责任。故提起反诉，请求判令：1、反诉被告支付因违约行为给反诉原告造成的直接经济损失414118.88元。2、本案反诉费用由反诉被告承担。
反诉被告昆仑设备公司辩称，象记公司的反诉请求没有事实和法律依据，且超过诉讼时效，应当驳回象记公司的反诉请求。首先，昆仑设备公司无迟延履行合同的事实。象记公司片面将工期认定为“收到定金后的30天内”与双方签订的合同内容不符。依据反诉原、被告双方签订的《厨房设备供货及安装工程合同》第二条完工时间有三种方式：“1、甲、乙双方签订合同，乙方收到定金后30天内完工。2、甲方之电路、土建等必须在乙方设备进场前3天交给乙方，否则完工时间顺延。3、如遇人力不可抗拒的自然灾害，完工期顺延”。因为象记公司当时在整体装修，装修进度迟缓，导致象记公司迟迟不能将场地交付给昆仑设备公司进行厨房设备的安装，故而昆仑设备公司与象记公司适用的是合同第二条第2项完工时间，昆仑设备公司不存在逾期的事实。涉案《厨房设备供货及安装工程合同》第五条违约责任明确约定，“如因甲方付款拖延，则乙方完工期顺延”，象记公司至今未按照合同约定向昆仑燃气履行付款义务，根据该条约定昆仑设备公司可以将完工期限一直顺延至今，但是昆仑设备公司从大局出发，并未拖延工期，而是及时完工，并交付象记公司使用至今。综上，象记公司反诉称拖延工期既没有事实根据，也没有合同条款约定，象记公司反诉理由依法不能成立。其次，昆仑设备公司无违约事实，不可能给象记公司造成经济损失，象记公司所谓的房租、物业、员工工资为其公司经营成本，反诉要求昆仑设备公司承担纯属恶意诉讼。最后，象记公司反诉早已超出诉讼时效。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定，“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外”。昆仑设备公司与象记公司于2014年3月31日进行现场验收，2014年4月3日，昆仑设备公司整改完毕并实际交付象记公司使用至今，象记公司从未向昆仑设备公司提出过延期违约给其造成经济损失的请求，象记公司在昆仑设备公司起诉后于2016年5月5日提出反诉，提出昆仑设备公司逾期履约并要求赔偿经济损失的诉求已经超出2年的诉讼时效。如果按照象记公司主张的收到订金后30天内完工，象记公司2013年9月23日给付定金，昆仑设备公司应在2013年10月22日完工，象记公司的诉讼时效届满时间为2016年4月2日。故不管如何计算象记公司的反诉都已经超过时效，其反诉请求应依法不予支持。综上，象记公司反诉纯属恶意诉讼，编造事实和损失，请求法院依法查明，驳回象记公司的反诉请求。
经审理查明，2013年9月18日，象记公司（甲方）与昆仑设备公司（乙方）签订《厨房设备供货及安装工程合同》，约定甲方委托乙方承造象记茶餐厅厨房设备及抽送风工程一事，工程总价为17万元，合同还对完工时间、付款方式及违约责任等内容进行了约定。合同第二条约定，完工时间为：1、甲、乙双方签定合同，乙方收到订金后30天内完工。2、甲方之电路、土建等必须在乙方设备进场前3天交给乙方，否则完工时间顺延。3、如遇人力不可抗拒的自然灾害，完工时间顺延。合同第三条约定，付款方式为：1、甲乙双方签定合同后，甲方支付乙方工程款的40%即68000元作为预付金。2、乙方抽风系统及炉具设备送到甲方工地后，甲方支付乙方工程款的40%即68000元。3、乙方所有设备安装、调试、验收完毕，甲方七个工作日内支付乙方工程款25500元。4、余下的工程款即8500元为质量保证金，一年内付清（自验收合格之日起算）。5、由于排送风管道不包含在本合同之内，在管道需要生产之前，双方协商签订管道补充协议，以备查询。6、根据报价清单，如有修改，双方在合同签定两天内以书面形式提出，合同签定两天后，如任何一方提出对非标件的修改，所产生费用由提出方负责，并按实际数量结算。合同第五条约定，1、按《中华人民共和国合同法》的有关规定仲裁。2、如因甲方付款拖延，则乙方完工期顺延，甲方逾期一天付款，甲方每天向乙方支付合同总金额的千分之一作为滞纳金。3、因乙方不能如期交付甲方使用，乙方逾期一天完工，乙方每天向甲方支付合同总金额的千分之一作为违约金。4、在甲方没有将货款按合同完全付给乙方之前，乙方随时有权停止甲方使用全部设备，设备拥有权归乙方所有。合同第六条约定，验收方法及使用为：1、乙方设备送到甲方工地，甲方应有专用场地交乙方保管设备用。2、乙方安装调试完毕，甲、乙双方在现场共同验收，并签字盖章认可。3、为了确保安全，设备未经验收合格，则不得投入使用，如甲方投入使用，发生任何意外，由甲方负责。4、乙方安装调试完毕，如甲方使用设备七天而未能验收，否则设备当验收合格处理，不得异议。合同第七条第1款约定，自安装完成并经甲方验收合格当天计起，一年内为设备的保修期，在保修期内乙方负责全部设备产品（星盆水龙头除外）的免费维修。第2款约定，保修期满，如甲方的设备需要乙方继续维修的，乙方只收取人工费和材料费。合同后附清单，载明各项设备的规格、数量、品牌及价格，合同总价为190566元，优惠至17万元，并注明风管按最终现场安装量以135元/㎡进行单独结算。
2013年9月23日，象记公司委托陕西展业人工环境有限公司向昆仑设备公司支付预付金68000元。2014年1月17日，象记公司支付昆仑设备公司合同款68000元。
2014年4月1日，象记公司出具《厨房设备验收情况说明》，主要内容为：2014年3月31日下午，原、被告双方对象记厨房设备进行了验收检查，整改的项目有：1、三门蒸柜搁置时间较长、无保护膜、内壁有明显修补痕迹、要求更换。2、六头煲仔炉生锈，整体有翻新痕迹，要求更换、3、烤箱与合同品牌不符，要求更换。4、压面机整体有翻新修补痕迹、要求更换。5、油烟网罩横梁凹陷，要求更换。6、双炒双温炉的风机开关要求独立安装在炉子上面，水管更换为双开控制，右下方炉脚破损需要更换。7、单头蒸撑炉风机开关要求独立安装在炉子上面。8、四门雪柜要求更换为上下冷藏、冷冻控制。9、热水器下水管要求更换。10、洗消间水管有漏水现象，要求及时处理。11、所有厨房设备要求紧贴墙面摆放。对不符合要求的项目要求及时整改，昆仑设备公司对设备更换或返修合格后，重新验收。次日，象记公司将《厨房设备验收情况说明》及律师函一并送达昆仑设备公司。
2014年4月2日，广东星星制冷设备有限公司向象记公司法律顾问部出具情况说明，主要内容为：就贵单位与昆仑设备公司合同编号20130916号合同之约定中有一款我公司生产的四门冰柜，现将此型号配置予以说明，此款为我公司生产的标准（B）款冰柜，为双机双温（左冷藏右冷冻），内外箱不锈钢，内置铜管……
2015年11月29日，象记公司厨房皮带断裂，昆仑设备公司派员进行维修。
庭审中，昆仑设备公司称除涉案合同外，象记公司还委托昆仑设备公司对其厨房进行抽风系统改造，共7项内容，价款为13650元，并增加地沟盖板47块，单价85元，加上运费共计4295元，另，合同约定排送风管道的单价为135元/㎡，按照实际使用风管的数量，该项价款为25207.10元，昆仑设备公司将上述项目报价送达象记公司，并以电子邮件的形式发送给象记公司，象记公司未提出异议，合同及增加内容的价款共计213152.10元，象记公司已付136000元，应当支付下欠款项77152.10元。针对该意见，昆仑设备公司提交了报价清单、实际排送风数量清单及电子邮件截屏及结算汇总表予以证明。象记公司对报价清单及实际排送风数量清单、结算汇总表的真实性不认可，对电子邮件截屏的真实性认可，但不认可证明目的，称清单上均无象记公司盖章，象记公司未要求昆仑设备公司将抽送风系统挪移，亦未要求其更改设备功率，其仅是要求昆仑设备公司将噪音减小，其厨房是全新的，不存在破坏性拆除，地沟盖板系因厨房其他设备存在问题，昆仑设备公司向其赠送了地沟盖板，昆仑设备公司实际安装了风管，但因风管厚度不符合约定，且未安装隔音设备，故其未做测量。本院要求象记公司测量实际风管发生量，并将测量结果于2016年7月1日前回复本院，逾期则视为认可昆仑设备公司报价清单上的风管发生量。象记公司回复本院称其认为排风管道与本案无关，应当另案解决，且排风管道也未经验收，故其未将测量结果回复本院。昆仑设备公司称其已全面履行了厨房设备供应及安装义务，合同外增加的项目也实际履行，象记公司也实际接收并使用至今，应向昆仑设备公司履行付款义务。针对该意见，昆仑设备公司提交了陈某、徐某及周某证人证言予以证明。证人陈某当庭作如下陈述：其称其于2012年年初在昆仑设备公司工作至今，其于2013年参与了象记餐厅的前期方案设计、报价、工地测量及沟通等工作，象记餐厅的厨房设备均是昆仑设备公司供应的，象记公司的工地负责人为潘良，厨房朱厨师负责接收，象记公司于2013年11月左右将餐厅工地交给昆仑设备公司安装，当时土建、电路局部完成，故昆仑设备公司与土建、电路等施工人员交叉施工，昆仑设备公司将合同后附清单上所列的产品均安装完成，结算单上载明有排风系统的数量，昆仑设备公司一直要求象记公司验收，但象记公司均不作出回应，其不清楚象记公司不予验收的原因。证人徐某当庭作如下陈述：其为精成厨具公司维修人员，其所在公司与昆仑设备公司系合作关系，其于2015年10月29日晚7点左右收到昆仑设备公司的电话，称象记公司厨房风柜皮带断了，让其去维修，其按照要求进行了维修。证人周某当庭作如下陈述：其没有固定工作单位，其与昆仑设备公司系合作关系，昆仑设备公司一直让其进行安装，2013年10月初，其至象记茶餐厅安装厨房排风系统，因排风系统系隐蔽工程，其至2013年10月20日将隐蔽工程完成；2014年3月份，象记茶餐厅的潘良提出让其将风机从卫生间挪至厨房，并将功率由11千瓦换到7.5千瓦；2015年9月，潘良还让其将排风管道的风向改变，增加了一个弯头；实际使用风管的数量大约在220㎡左右，后因增加弯头，又增加了5㎡的风管。象记公司对陈某的证言基本认可，但怀疑陈某不是昆仑设备公司的员工；对徐某的证言认可，但认为昆仑设备公司更换皮带都要从其他公司找人，故怀疑昆仑设备公司系皮包公司；另，象记公司认为昆仑设备公司临时通知周某到庭作证，超过举证期，三个证人均不能证明象记公司违约，也不能证明昆仑设备公司按约履行合同。
象记公司称昆仑设备公司在收到其催告函件后，进行更换、改修后仍不能使用，给象记公司造成重大损失，象记公司发函要求昆仑设备公司赔偿。针对该意见，象记公司提交了照片、说明、通知函及EMS快递单（2015年3月29日）予以证明。昆仑设备公司对此不予认可，称其已于2014年4月3日对厨房设备全部整改完毕，照片无法显示拍摄时间和地点，也不能证明象记公司存在损失，昆仑设备公司没有收到过通知函，快递单也不能证明其邮寄的材料。
象记公司称因昆仑设备公司逾期交工，应当赔偿房租损失258000元、物业管理费20992.56元、员工工资135126.32元。针对该意见，象记公司提交了租赁合同、收款收据、发票、转账凭证、工资明细表予以证明。昆仑设备公司对上述证据的真实性予以认可，但对关联性和证明目的不予认可，称房屋租赁、物业管理及员工工资系象记公司正常的经营成本，不能证明与涉案合同履行的关系，象记公司的整体装修与昆仑设备公司安装是同步进行的，其场地达不到安装条件及象记公司拖延付款，导致工期顺延，昆仑设备公司并无过错。
象记公司称昆仑设备公司于2014年4月底更换的设备还是没有验收合格。针对该意见，象记公司提交了朱某证人证言予以证明。证人朱某当庭作如下陈述：其自2014年3月31日到象记公司任厨师，发现厨房的蒸箱、压面机、六眼煲仔炉是旧的，发酵箱、烤箱的品牌不符，让厂家更换未果，双温双炒炉做得不合理，存在安全隐患；单眼蒸包炉、米饭蒸箱无法使用，其只能在开业的时候自行更换；厨房设备是在2014年5月餐厅试运营时投入使用，但存在很多问题；厂家更换了海鲜蒸柜、压面机、发酵箱，剩余的内容都没有整改，不能使用的设备都一直没有使用。昆仑设备公司对朱某的部分证言不认可，证人是象记公司员工，朱某证明象记公司自2014年5月开始使用昆仑设备公司安装的设备，根据合同约定，应当视为验收合格。象记公司当庭称其于2014年3月31日发现设备有质量问题，昆仑设备公司在2014年4月下旬更换了三门蒸柜、压面机后，其一直让昆仑设备公司整改，如果无法开业，会造成更大损失，故其采用减损方法，让餐厅先于2014年5月5日开业，将不能用的设备放置一边，除了蒸包炉、蒸饭箱、六头煲仔炉完全不能使用外，其他设备勉强能使用。
象记公司称其与施工队签订《装饰装修工程施工合同》，工期为45天，工程于2013年9月左右基本结束，象记公司按约支付了66%的合同价款，由于昆仑设备公司的过错，导致工程队延误两个月，工程队所施工的内容直至2013年11月才通过验收，象记公司在工程队的要求下提前一年九个月付清了质保金，恰恰说明昆仑设备公司辩解由于现场不具备安装厨房设备条件造成工期延误的理由不能成立。针对该意见，象记公司提交了《装饰装修工程施工合同》、工程竣工验收合格单及付款凭证予以证明。昆仑设备公司对上述证据的真实性和关联性不予认可，工程装修应当发包给有资质的公司，象记公司提交的合同系发包给王超个人，昆仑设备公司认为该合同系象记公司应诉的虚假合同，且该组证据显示2013年11月装修还未完成，无法达到原、被告之间合同约定的情况，导致工期拖延。昆仑设备公司对工程竣工验收合格单的形成时间（包含合格单的纸张、打印部分、手写部分及盖章的形成时间）申请鉴定。本院依法委托西安市中级人民法院对上述工程竣工验收合格单的形成时间进行鉴定，西安市中级人民法院要求提供与检材纸张、书写墨水条件一致的标称时间段和怀疑时间段样本字迹等材料，各方均无法提交，昆仑设备公司遂撤回了上述鉴定申请。
象记公司提交马某证人证言证明象记餐厅装修的情况。证人马某当庭作如下陈述：王超指派其至高新区丈八一路信用社旁给象记公司装修，具体时间记不清楚，大约在两、三年前的夏天，当时房屋的状况是毛坯房，其在当年9月左右基本施工完毕，除了厨房和卫生间，因厨房的设备及卫生间的通风设备没有到场，导致停工一个月，但因厨房设备噪音特别大，导致拆除吊顶，拆除完毕后又要等设备，厨房设备安装完毕后，王超施工队大约在12月才施工完毕。昆仑设备公司对马某证言不予认可，称不能证明马某是施工现场管理人的身份，证人对装修时间、地点均不能正确陈述，证人在作证过程中不停地看被告法定代表人及委托代理人，且已过举证期，其证言与本案无关。
上述事实，有《厨房设备供货及安装工程合同》及合同清单、《厨房设备验收情况说明》、收款回单、情况说明、电子邮件截屏、陈某证言、徐某证言、送达回证、律师函及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，原、被告双方签订的《厨房设备供货及安装工程合同》及合同清单，系双方当事人在平等自愿的基础上订立的，依法成立，合法有效，双方当事人均应依约履行。关于工程款一节，合同约定的工程总价为17万元；昆仑设备公司称抽风系统改造费用为13650元，但其仅提交了其单方制作的报价清单及电子邮件截屏予以证明，象记公司不予认可，昆仑设备公司没有充足证据证明双方就抽风系统改造的价格、内容达成一致意见，也没有证据证明其履行过程，故对昆仑设备公司该意见，本院依法不予认定；昆仑设备公司称其给象记公司提供地沟盖板，费用为4295元，但其仅提交了其单方制作的报价清单及电子邮件截屏予以证明，象记公司不予认可，称地沟盖板系因昆仑设备公司提供的设备存在问题故而赠送给象记公司的，昆仑设备公司无充足证据证明原、被告双方对增加地沟盖板的内容、数量及单价达成合意，故对昆仑设备公司该意见，本院依法不予认定；昆仑设备公司称其安装的排送风管道合计25207.10元（包含排风管道104.79㎡、送风管道52.67㎡、风管损耗15㎡、包保温橡塑55㎡），象记公司对安装排送风管道事宜认可，但不认可风管损耗、保温橡塑的内容，且认为昆仑设备公司应另案主张排送风管道的价格，但合同清单载明“风管按最终现场安装量以135元/㎡进行单独结算”，说明安装风管包含的涉案合同中，仅是其价格按实际安装量计算，未包含在合同总价17万元中，象记公司也未提交管道补充协议，故象记公司所称该项内容应当另案处理的意见，本院依法不予采纳，昆仑设备公司主张的风管损耗、保温橡塑，无充分证据予以证明，本院依法认定排送风管道的造价为21257.10元（104.79*135+52.67*135=21257.10元）。综上，涉案工程总价为191257.10元。象记公司称双方在2014年3月31日验收后发现11项问题，后经昆仑设备公司整改，还是未通过验收，昆仑设备公司不予认可，称其整改后已经通过验收，但未提交充足证据予以证明，象记公司称其于2014年5月5日开始使用厨房设备，根据合同第六条第4款，应当视为验收合格，象记公司已付昆仑设备公司136000元，还应支付工程款55257.10元。关于违约滞纳金一节，昆仑设备公司称合同第五条第2款约定的标准过高，其自愿将违约金的计算标准降低为日千分之零点五（以合同总价17万为基数），要求象记公司自2014年4月3日起支付违约滞纳金。昆仑设备公司未提交充足证据证明其安装的设备在2014年4月3日已经验收合格，象记公司称其自2014年5月5日开始使用厨房设备，本院根据原、被告双方的证据酌情判令象记公司向昆仑设备公司支付自2014年5月13日起至款项全部付清之日止的滞纳金（以17万元为基数，按日千分之零点五计算）。
关于反诉请求一节，象记公司称按照合同约定，完工时间为2013年10月23日，但因昆仑设备公司延误工期，其实际开业时间为2014年5月5日，故其要求昆仑设备公司赔偿2013年11月1日至2014年4月30日期间的损失。昆仑设备公司辩称象记公司该反诉请求已超过诉讼时效，但象记公司提交的通知函、EMS快递单及短信截屏证明象记公司于2015年3月29日向昆仑设备公司主张过赔偿，故对昆仑设备公司该辩称意见，本院依法不予采纳。昆仑设备公司称其于2013年10月进场施工，因与其他工队交叉施工，直至2014年3月31日才验收，但因象记公司未提供符合条件的安装场地导致工期延误，故其不应赔偿象记公司损失。象记公司称其与王超施工队在2013年11月18日才对其装修工程验收合格，仅提交了其与王超的竣工验收单，但未提交充足证据证明其将符合涉案合同第二条第2款约定的安装场地交付给昆仑设备公司的时间，且存在交叉施工的情况，故象记公司要求昆仑设备公司赔偿2013年11月1日起的损失，缺乏事实依据，但昆仑设备公司无证据证明其在2014年3月31日验收不合格后在象记公司要求的期间内整改并通过验收合格，使得涉案合同所涉厨房延迟使用，客观上造成象记公司的损失，应当赔偿2014年4月9日（象记公司律师函要求在2014年4月8日前整改完成）起至2014年4月30日期间的损失。关于具体损失数额一节，象记公司提供的《租赁合同》及付款凭证可证明其支付的月租金为43000元，其提交的发票、进账单证明其交纳2014年全年物业费41985.11元；其要求昆仑设备公司赔偿人员工资损失，但象记公司提交的工资表上显示其公司人员自2013年10月起已经开始出勤工作，与其主张相互矛盾，本院对象记公司主张的工资损失不予认定。综上，昆仑设备公司应当赔偿象记公司自2014年4月9日起至2014年4月30日期间的损失34099.08元（租金损失31533.33元+物业损失2565.75元=34099.08元）。综上所述，兹根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：
一、被告陕西象记餐饮有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告西安昆仑燃气设备有限公司工程款55257.10元，并支付自2014年5月13日起至款项全部付清之日止的滞纳金（以17万元为基数，按日千分之零点五计算）。
二、反诉被告西安昆仑燃气设备有限公司于本判决生效后十日内赔偿反诉原告陕西象记餐饮有限责任公司损失34099.08元。
三、驳回原告西安昆仑燃气设备有限公司其余本诉诉讼请求。
四、驳回反诉原告陕西象记餐饮有限责任公司其余反诉请求。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费本诉部分3130元、反诉部分3756元，共计6886元，由被告承担4900元，原告承担1986元，冲抵后，被告还应向原告支付案件受理费1144元，被告在本判决生效后十日内将其应承担的1144元一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 朱 华
人民陪审员 张广乾
人民陪审员 吴亚玲
二〇一七年五月十八日
书 记 员 陈 璐
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