广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中一法坦民一初字第274号
原告：周模会，女，1973年4月6日出生，汉族，住贵州省思南县。
委托代理人：覃大新，广东香山律师事务所律师。
被告：刘廷绪，男，1980年1月24日出生，汉族，户籍所在地贵州省思南县，现住广东省中山市火炬开发区。
委托代理人：邓剑锋，广东润鼎律师事务所律师。
原告周模会诉被告刘廷绪提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2014年4月1日立案受理后，依法由代理审判员陈睿独任审判，分别于2014年5月22日、2014年7月10日公开开庭进行了审理。原告周模会委托代理人覃大新，被告刘廷绪委托代理人邓剑锋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告周模会诉称:原告在被告刘廷绪位于中山市××中和街的工地上做小工。2012年7月16日，第三人将原告头部打伤，导致原告在中山市坦洲医院住院255天，共计花费医疗费金80000元，经司法鉴定达十级伤残，被告拒不支付人身损害赔偿费用。故原告诉至法院,请求判令:1.被告支付原告残疾赔偿金60453.4元（30226.71元/年×10%×20年）、误工费44110元（401天×110元/天）、医疗费20190.7元、住院伙食补助费12750元（255天×50元/天）、护理费28050元（255天×110元/天）、营养费12750元（255天×50元/天）、精神损害赔偿金5000元、交通费1000元、被扶养人生活费[父母需抚养27年零3个月，6673.25元（27×9795.6×27+9795.6÷12×3）×10%÷4；子女需要抚养4年，1959.1元（4×9795.6×10%÷2）]、鉴定费7065元，合计200001.4元；2.被告承担本案诉讼费、鉴定费。
原告周模会就其主张的事实及诉讼请求向本院提交的主要证据有:1.立案决定书；2.证明；3.医疗费发票；4.缴费通知以及鉴定费发票；5.出院小结、住院医疗证明、门诊医疗证明；6.户口本以及证明；7.司法鉴定意见书。
被告刘廷绪辩称:1.原告周模会依据的法律错误，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条本质上是工伤赔偿责任，只是因为雇主没有用工的主体资格，而原告与第三人相互斗殴，依法不能认定为工伤，所以雇主不需承担法律赔偿责任，而且按照法律规定原告应当依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款的过错责任来追究责任，按各方过错按比例承担。本案中原告与第三人相互斗殴，存在极大的过错，请法院依法查明。雇主也是承担第三人的补充责任；2.被告并不是原告真正的雇主，本案工程是有承建的工程公司，应适用工伤保险条例。
被告刘廷绪在诉讼中未向本院提交证据。
经审理查明:周模会与杨某系夫妻关系，周模会在中山市坦洲镇新前进村中和街市场一建筑工地木工班做小工。2012年7月16日上午9时许，周模会在工地上班，因工地钢管材料问题，与排栅班名叫廖某的发生争执，经他人调解未发生冲突。后排栅班两名男员工突然从工作岗位冲出来，与周模会及杨再堂争吵，并发生冲突，其中一名男员工持木棍击中周模会头部，造成周模会晕倒。两名员工见状后逃离。周模会被送往中山市坦洲医院住院治疗，住院天数为255天，花费医疗费80185.73元，中山市坦洲医院住院医疗证明显示需全休3个月，住院期间需护理一人，加强营养。庭审中，周模会确认排栅班黄某垫付费用64000元。2012年9月16日中山公安局作出立案决定书，决定对周模会被故意伤害案立案侦查。现两名犯罪嫌疑人在逃。2013年6月21日，刘廷绪出具证明一份，载明：“证明，杨再堂自2011年3月7日起一直在我班组做管理人员，其爱人周模会也一直随其一起在工地做小工，周模会的工资每天110元，月工资3300元，证明人，木工工头刘廷绪。”2013年11月13日，广东埠湖法医精神病司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定周模会该次外伤引发的脑外伤所致器质性机能损害（边缘，伴轻度记忆力减退）符合颅脑损伤所致神经功能障碍，目前构成十级伤残；2013年12月17日，广东宏力法医临床司法鉴定所鉴定周模会因被告他人用木棍致多发性颅骨骨折、脑挫伤等，遗留精神障碍，××司法鉴定，认定周模会损伤构成十级伤残。鉴定费7065元由周模会垫付。周模会父亲1949年8月24日出生，母亲钟怀支1947年3月10日出生，共生育四个子女。周模会有一女儿周某，1998年3月19日出生。因双方未能就赔偿数额协商一致，周模会遂于2014年4月1日诉至本院，主张前述实体权利。
诉讼中，本院依被告刘廷绪申请摘抄了中山市公安局坦洲分局对相关人员的询问笔录，并组织双方进行了质证。原告周模会认为询问笔录证明了原告虽然与他人发生争执，但并不能证明原告参与了打架；被告刘廷绪认为被告不是木工班的承包者，也没有雇请原告。
本院认为:公民的生命健康权受法律保护。周模会称其受刘廷绪雇佣，刘廷绪辩称大家是在一起共同做事，并非雇佣关系。经查，刘廷绪出具的有证明一份，证明：杨某自2011年3月7日起一直在刘廷绪班组做管理人员，其爱人周模会也一直随其一起在工地做小工，周模会的工资每天110元，月工资3300元。可见周模会是在刘廷绪班组做小工，其工作是刘廷绪安排，在工作时间受刘廷绪控制、指挥和监督。在无相反证据推翻该证明的情况下，故本院认定周模会与刘廷绪形成雇佣关系，工资为每天110元/天。周模会在工作期间受伤，是因第三人侵权。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，刘廷绪作为雇主，应当承担责任。故周模会请求刘廷绪承担伤残损失，本院予以支持。周模会主张残疾赔偿金标准按照城市户口计算，但其未能提供证据证明，故本院不予采纳。周模会受到的损失有：医疗费80185.73元；误工费按照其每天110元计算至定残日前一天即2013年12月16日，周模会主张误工天数为401天，本院予以照准，计44110元（110元/天×401天）；残疾赔偿金按照中山市上一年度农村居民人均纯收入标准10542.84元，自定残日起按20年计算，为21085.68元（10542.84元×20年×10%）；护理费按照每天50元，为12750元（255天×50元/天）；住院伙食补助费按照每天50元，为12750元（255天×50元/天）；住院医疗证明要求加强营养，营养费按照每天50元，为12750元（255天×50元/天）；被抚养人生活费按照中山市上一年度农村居民人均年生活消费支出7458.56元标准计算20年，未成年人的计算至十八周岁，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，计算为5966.848元[7458.56元/年×（15年+13年）×10%÷4+7458.56元×2年×10%÷2]；交通费本院酌定为1000元；鉴定费7065元；周模会因受伤不能劳作，对自己及其家人造成了精神上的伤害，根据其伤残程度，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。以上合计202663.258元。扣除已经垫付的64000元，刘廷绪还需支付138663.258元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告刘廷绪于本判决发生法律效力之日起七日内赔偿原告周模会138663.258元；
二、驳回原告周模会的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4300元，减半收取2150元（原告已预交），由原告周模会负担675元，被告刘廷绪负担1475元（被告于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
代理审判员 陈 睿
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 钟丹丹