广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤03刑终263号
原公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蓝涛，男。2008年11月11日因犯盗窃罪被深圳市盐田区人民法院判处有期徒刑八个月，2009年4月29日刑满释放；2009年6月29日因犯盗窃罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑七个月，2009年12月29日刑满释放；2011年8月31日因犯盗窃罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑二年，2013年5月5日刑满释放；2014年10月8日因犯盗窃罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2016年3月3日刑满释放。因本案于2016年8月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
辩护人于某华，广东**律师事务所律师。
深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人蓝涛犯抢劫罪一案，于2016年12月8日作出（2016）粤0305刑初1696号刑事判决。宣判后，原审被告人蓝涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年8月23日3时许，被告人蓝涛在深圳市南山区**名城一期**团*栋楼顶，从窗户爬入9A住户被害人郑某的家中，盗窃iphone664G移动电话一部、苹果watch运动版黑色男式手表一块，现金人民币1500元，港币920元。蓝涛的行为被郑某发现，郑某上前拦住蓝涛，意图阻止其离开，蓝涛挣脱致郑某摔倒，并用手按住郑某的手臂和大腿，要求郑某放其离开，后逃离现场。2016年8月27日22时许，蓝涛在深圳市宝安区被民警抓获，上述被盗现金人民币1500元、港币920元亦被缴获。经鉴定，上述涉案被盗财物价值人民币5342元。经鉴定，从嫌疑人遗落的现场的眼镜中检出的STR分型与蓝涛的STR分型一致，同一认定几率大于99.99％。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的被告人蓝涛供述及辩解、被害人郑某的陈述、鉴定结论及相关物证、书证证实。
原审法院认为,被告人蓝涛以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物后，为抗拒抓捕而当场以暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪。被告人蓝涛曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，并有四次前科，依法应从重处罚。被告人蓝涛到案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。综合犯罪数额、手段、造成损害后果、被告人前科情况等事实情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、二百六十三条第（一）项、第六十五条第一款之规定，以被告人蓝涛犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元。
原审被告人蓝涛及其辩护人提出：其入室盗窃被发现后，其为了逃跑而致使被害人倒地，并按压被害人手臂和大腿，但没有使用暴力和以暴力相威胁，也未造成被害人轻伤以上后果，其行为应构成盗窃罪，原审认定其构成抢劫犯罪事实不清，证据不足，请求二审改判。
经审理查明：2016年8月23日凌晨3时许，上诉人蓝涛在深圳市南山区**名城**组团*栋楼顶，从洗衣房窗户爬入9A住户被害人郑某的家中，在主卧室、客厅等处盗窃财物iphone664G移动电话一部、苹果watch运动版黑色男式手表一块，现金人民币1500元，港币920元。郑某惊醒后上前拦住蓝涛，阻止其离开，蓝涛挣脱而致郑某摔倒，并用手按住郑某手臂和大腿，表明只求财的意图，要求郑某放其离开，后蓝涛携所盗窃的财物逃离现场。2016年8月27日22时许，蓝涛在深圳市宝安区被民警抓获，上述被盗人民币1500元、港币920元亦被缴获。经鉴定，涉案被盗财物价值人民币5342元。经鉴定，从遗落现场的眼镜中检出的STR分型与蓝涛的STR分型一致，同一认定几率大于99.99％。
上述事实有经原审庭审质证属实下列证据予以证实：
一、物证、书证：
1、立案材料：接受刑事案件登记表。
2、从蓝涛处缴获的被盗人民币1500元、港币920元及其作案时所着的衣物、拖鞋、眼镜等物品的照片：蓝涛对上述物品予以了辨认。
3、抓获经过：2016年8月27日22时25分许，办案民警根据线索指令，在宝安区沙井田沁苑三单元906室抓获犯罪嫌疑人蓝涛，并当场缴获涉案财物现金人民币1500元、港币920元。
4、扣押、发还财物决定书及清单等:证实扣押、发还涉案财物的情况。
5、上诉人蓝涛的身份证明材料、法院判决书等：证明蓝涛的基本身份及前科情况。
二、被害人郑某的陈述：2016年8月23日凌晨四时我起床后发现我女儿的卧室门后有一名男子，该男子想往门外跑，但被我拦住，我抓住男子的手，但被他挣脱，我还想抓住男子，但被他推开，推的过程中我坐在地上，男子从我身后用手抓住我的裆部，并说“让我离开”。我就说“我让你走”，该男子松手跑下楼。我听到我家大门关门后才站起来清点财物，发现有手机、手表和人民币1500元、港币1000元左右被盗，我还抓下了该男子的眼镜。
三、上诉人蓝涛的供述和辩解：2016年8月22日23时许我进入星海名城小区，上了8栋楼顶，发现9楼有一家窗户没关，到次日凌晨3时30分许，我将上衣脱下，光着身子从窗户爬进去。我发现这是一家复式楼，大门可以从里面打开，我将拖鞋放在大门口，然后在客厅的包里找到人民币500元，港币920元。又到主卧拿了一部手机和一个手表。从书房出来后我又进入一个有小女孩睡觉的房间，但没发现财物。这时有男子把门拉开，发现我后伸手来抓我，我挡住男子，我没穿衣服，男子可能抓不住，但我眼镜被男子扯下。我挡的有点用力，男子就倒在地上，我用手按住他的手臂和大腿，说“不要逼我，我是求财，你放我走”，男子就说“我放你走，我不叫了，你走吧”，然后我松开男子跑到大门穿上拖鞋跑了。我出去后听到男子在喊“抓贼”。我就从围墙翻出小区逃跑了。我盗窃的手机和手表都被我丢掉了。我在盗窃过程中没有打或推来抓我的男子，我应是挡他的时候他摔倒了，我按住男子的时候可能碰到他的裆部，但我没有主动去抓。
四、鉴定意见：
1、涉案财产价格鉴证结论书：证实涉案手机价值人民币2884.05元，被盗手表价值人民币2458.60元。合计人民币5342元。
2、法医临床司法鉴定意见书:证实被害人郑某不构成轻微伤。
3、鉴定文书：证实遗落在现场的眼镜检出的STR分型与蓝涛的STR分型一致，同一认定几率大于99.99%。
本院认为，上诉人蓝涛以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪。综合本案在案证据：上诉人蓝涛在入户盗窃行为被发现后，仅对被害人实施了推挡和按压手臂、大腿等行为，相关行为属于以摆脱的方式逃脱追捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果，依照最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》的相关规定，可不认定为“使用暴力”，不以抢劫罪论处，对相关上诉理由和意见本院予以采纳。上诉人蓝涛曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，并有四次前科，依法应从重处罚。综上，原判审判程序合法，但认定原审被告人蓝涛为抗拒抓捕而当场以暴力相威胁，其行为构成抢劫罪的事实不清、证据不足，导致定罪不准确，量刑不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销深圳市南山区人民法院（2016）粤0305刑初1696号刑事判决中对上诉人（原审被告人）蓝涛的定罪和量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）蓝涛犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月27日起执行至2019年8月26日止;罚金自本判决发生法律效力之日起一个月内向原审法院缴纳，上缴国库）。
本判决为终审判决。
审判长 魏 国 儿
审判员 肖 艾 新
审判员 涂 平 一
二〇一七年三月十四日
书记员 谢欣琪（兼）