湖北省咸宁市咸安区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鄂1202刑初271号
公诉机关咸宁市咸安区人民检察院。
被告人舒平辽，男，1994年10月24日出生于湖北省咸宁市咸安区，汉族，大专文化，无业，住咸安区。2017年4月27日因涉嫌诈骗罪被咸宁市公安局咸安分局刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于咸安区看守所。
辩护人徐维佳，湖北佳强律师事务所律师。
咸宁市咸安区人民检察院以咸安检刑诉（2017）268号起诉书指控被告人舒平辽犯盗窃罪、诈骗罪、信用卡诈骗罪，于2017年7月5日向本院提起公诉。本院于同日审查立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年7月24日公开开庭审理了本案。咸宁市咸安区人民检察院指派检察员张吉生出庭支持公诉。被告人舒平辽到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关指控,2017年4月初，被害人王某通过微信认识自称能够在网上办理贷款的被告人舒平辽，并委托舒平辽为其成功办理了一笔7000元网络贷款，支付了相应的手续费。之后，王某通过微信联系舒平辽，想再次办理贷款，舒平辽承诺可以办理。2017年4月17日，舒平辽自称一笔35000元的贷款已经办妥，需要面签，要求王某到咸安见面。当天15时许，王某从麻城乘高铁到咸宁，在咸宁北站与舒平辽见面。舒平辽骑摩托车将王某带到咸安区火车站味加味汉堡店,便开始用自己和王某的手机操作办理贷款手续,在办理过程中，王某的手机电量耗尽，舒平辽要求王某将她的手机号码卡插到舒平辽的另一部手机上操作。王某同意,舒平辽将王某的手机号码卡插到自己手机上,获得了王某的支付宝密码。随后,舒平辽修改了王某的支付宝密码和支付密码。之后，舒平辽用王某的支付宝进行如下操作：（1）16:54分，在王某支付宝关联的“来分期”贷款平台办理了2200元的分期贷款，17:11分，舒某扫二维码的方式将这笔钱转入自己的招商银行卡中；（2）17:13分，舒平辽将王某支付宝所绑定的工商银行卡中的2000元转入自己的招商银行中;（3）19:19分，舒平辽通过王某支付宝关联的“缺钱么”贷款平台办理1500元分期贷款，扣除手续费后到账1365元，17:19分，舒某扫二维码的方式将这笔钱加上王某支付宝余额中的635元，共计2000元转入自己的招商银行卡中。在转走王某这几笔钱后，舒某天色已晚，贷款还未办妥为由，将王某带到咸宁火车站的金龙宾馆，替王某开好房间，要求其先住一晚，明天再办理贷款，然后离开。回家后，舒平辽继续利用王某的支付宝进行如下操作：（4）20:36分，舒平辽通过王某支付宝关联的“马上金融”贷款平台办理12900元的分期贷款，20:40分，舒某扫二维码的方式将这笔钱加上王某支付宝余额中的100元，共计13000元转入自己的招商银行卡中。（5）17日晚，舒平辽通过王某支付宝关联的“招联好期贷”贷款平台办理4500元贷款，18日9:14分到账，18日13:50分舒某扫二维码的方式将这4500元转入自己的招商银行卡中；（6）17日晚，舒平辽还利用王某支付宝所绑定的兴业银行信用卡，办理分期还款套现5999元，以扫二维码的方式，将该钱转入自己的招商银行卡中，之后，舒平辽将王某的手机号码卡丢弃并断绝与王某的所有联系。
被告人舒平辽将上述非法获得的款项用于自己网络还贷和日常消费及挥霍。案发后，追回赃款8000元，已发还被害人。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人舒平辽的到案经过、身份信息、支付宝网络技术有限公司收支流水账、银行流水账、被害人王某的陈述、被告人舒平辽的供述与辩解等证据材料。
公诉机关认为，被告人舒某非法占有为目的，以能帮助他人申请网贷为名，骗取他人信任，在获得被害人支付宝相关信息和电话卡后，转走被害人支付宝余额和绑定的工商银行卡中的余额共计人民币2735元；利用被害人身份和被害人支付宝关联的贷款平台，多次办理分期还贷贷款，共计人民币21100元，转入自己账户；利用被害人支付宝绑定的信用卡，办理信用分期还贷5999元，转入自己账户；其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第一百九十六条之规定，应以盗窃罪、诈骗罪和信用卡诈骗罪追究其刑事责任。被告人舒平辽犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。提请本院对被告人舒平辽依法判处。
被告人舒平辽对公诉机关指控的事实无异议，辩称其行为只构成诈骗罪，不构成盗窃罪和信用卡诈骗罪。
舒平辽的辩护人对公诉机关指控的事实无异议，认为被告人舒平辽将被害人王某支付宝绑定的工商银行卡中的2000元转入自己银行卡中的行为，属于“冒用他人信用卡”，不应认定为盗窃，应认定为信用卡诈骗，转走支付宝余额735元才属于盗窃行为，但未达到追诉标准。故只应当追究舒平辽诈骗罪和信用卡诈骗罪的刑事责任。
经审理查明,2017年4月初，被害人王某通过微信与自称能够在网上办理贷款的被告人舒平辽相识，并委托舒平辽为其成功办理了一笔7000元网络贷款，支付了相应的手续费。之后，王某通过微信联系舒平辽，想再次办理贷款，舒平辽承诺可以办理。2017年4月17日，舒平辽称一笔35000元的贷款已经办妥，需要面签，要求王某到咸安来与其见面。当天15时许，王某来到咸宁，舒平辽将王某带到咸安区火车站附近的味加味汉堡店，便开始用自己和王某的手机操作办理贷款手续。在操作过程中，王某的手机电量耗尽，便应舒平辽的要求将其手机卡插到舒平辽的另一部手机上操作。舒平辽将王某手机卡插到自己手机上之后，获得了王某的支付宝密码，随后在王某不知情的情况下对王某的支付宝密码和支付密码进行了修改，并在王某支付宝关联的“来分期”贷款平台办理了2200元的分期贷款，贷款到账后，以扫二维码的方式将这笔钱转入自己的招商银行卡中。之后，舒平辽又将王某支付宝所绑定的工商银行卡中的2000元转入自己的招商银行卡中，并通过王某支付宝关联的“缺钱么”贷款平台办理1500元分期贷款，扣除手续费后到账1365元，然后以扫二维码的方式将这笔钱加上王某支付宝余额中的635元，共计2000元转入自己的招商银行卡中。在转走王某这几笔钱后，舒某天色已晚，贷款还未办妥为由，将王某安置到咸宁火车站附近的金龙宾馆休息。舒平辽回家后，又通过王某支付宝关联的“马上金融”贷款平台办理12900元的分期贷款，然后以扫二维码的方式将这笔钱加上王某支付宝余额中的100元，共计13000元转入自己的招商银行卡中；通过王某支付宝关联的“招联好期贷”贷款平台办理4500元贷款，以扫二维码的方式将这4500元转入自己的招商银行卡中；还利用王某支付宝所绑定的兴业银行信用卡，办理分期还款套现5999元，以扫二维码的方式，将该款转入自己的招商银行卡中。事后，舒平辽将王某的手机卡丢弃并与王某断绝联系。
案发后，公安机关追回赃款8000元并发还给被害人王某。
上述事实,有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人舒平辽的户籍信息，证明舒平辽已达到完全刑事责任年龄。
2.抓获经过，证明被告人舒平辽系被抓获归案。
3.王某支付宝账户交易及支付宝绑定银行卡、信用卡交易流水账单，证明王某支付宝账户与本案关联款项的来源及去向。
4.被告人舒平辽支付宝绑定的招商银行卡提现记录，证明舒平辽该账户资金的来源及去向。
5.被害人王某支付宝账户操作提醒截图，证明被告人舒平辽在其本人的手机上用王某的支付宝登陆的情况。
6.被害人王某出具的收条，证明案发后王某已收到公安机关追回的赃款8000元。
7.被害人王某的陈述：2017年4月17日下午3点50分，我到咸宁后，舒平辽将我接到味加味汉堡店，面对面用我的手机和他本人的手机帮我办理网上贷款。后来我的手机没电了，舒平辽要求我把我的手机卡插入他的另一部手机上使用，直到19时许贷款还没有下来，舒平辽就说需要明天继续操作，并将我安排到金龙宾馆休息。我将手机充电后，发现支付宝里面的2000多元钱被转走，还有很多扣款短信，才知道自己被骗了，当时知道被骗的有17470元。手机恢复后，发现不只被骗这么多钱，第一笔是4月17日16时54分我办理的2200元的贷款没有了；第二笔是17时13分有2000元被转走了；第三笔是4月17日19时19分，在支付宝“缺钱么”平台贷了一笔1500元，实际到账1365元，该款连同支付宝余额635元，共计2000元也被转走了；第四笔是4月17日20时35分，在“马上金融”办理了12900元的贷款，连同支付宝上的100元，共计13000元被转走；第五笔是2017年4月18日9时14分在支付宝“招联好期贷”办理了4500元贷款，到账后即被全部转走；第六笔是2017年4月17日利用支付宝捆绑的信用卡套现5999元，我总共被转走的钱是29699元。我虽然同意将自己的手机卡插到舒平辽的手机上使用，但是并没有要求他修改我的支付宝密码。
8.被告人舒平辽的供述与公诉机关指控的事实一致。
9.辨认笔录，证明被害人王某从侦查人员提供的12张不同男性免冠照片中辨认出3号照片上的被告人舒平辽是骗取其财物的犯罪嫌疑人。
案件审理过程中，被告人舒平辽的亲属代其向被害人王某退赔22000元。王某出具谅解书，对舒平辽予以谅解。该事实,有被害人王某出具的收条和谅解书予以证实。
本院认为，被告人舒某非法占有为目的，在获得被害人王某支付宝的相关信息后，利用被害人的手机卡，转走被害人支付宝余额和绑定的银行卡中的2735元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人舒平辽骗取被害人王某的信任后，利用王某的身份和支付宝关联的贷款平台多次办理分期还贷贷款21100元，并将此款转入自己的账户，其行为已构成诈骗罪；被告人舒平辽利用被害人王某支付宝绑定的信用卡办理信用分期还贷贷款5999元，并将此款转入自己的账户，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人舒平辽利用王某的手机卡转走王某支付宝余额和支付宝绑定银行卡中余额的行为，符合盗窃罪的犯罪特征。被告人舒平辽骗取王某信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端使用的行为，属于“冒用他人信用卡”的行为，符合信用卡诈骗罪的犯罪特征。舒平辽及其辩护人针对本案定性所作的辩护意见，没有法律依据，应不予采纳。被告人舒平辽退赔了被害人全部的经济损失，并取得了被害人的谅解，可以酌情对其从轻处罚。根据被告人舒平辽的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百九十六条第一款、第三款、第二百六十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人舒平辽犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元；犯信用卡诈骗罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币20000元;犯盗窃罪，判处罚金人民币2000元,决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币27000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期有一日，即被告人舒平辽的刑期自2017年4月27日起至2018年2月26日止。罚金限被告人舒平辽在判决生效之日一次性向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李拥军
人民陪审员 覃采藻
人民陪审员 陈英全
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 庄玫瑰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……
第一百九十六条第一款有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
……
（三）冒用他人信用卡的；
第三款盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。