河南省南阳市宛城区人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）豫1302执异96号
异议人（利害关系人）陈献辉，男，1975年11月9日出生，汉族，住河南省南阳市。
申请执行人柳笛，男，1979年6月15日出生，汉族，住河南省南阳市。
委托代理人郑魏，河南威武律师事务所律师，特别授权。
被执行人赵松虎，男，1978年11月21日出生，汉族。住河南省南阳市。
被执行人李桂贤，女，1976年7月8日出生，汉族，住址同上。
本院受理柳笛申请执行赵松虎、李桂贤民间借贷纠纷一案，利害关系人陈献辉提出执行异议。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月16日进行公开听证审查。利害关系人陈献辉，申请执行人柳笛的委托代理人郑巍到庭参加听证，被执行人赵松虎、李桂贤经本院合法传唤未到庭参加听证。本案现已审查终结。
利害关系人陈献辉称：异议人根据法院已生效的法律文书已向宛城区法院申请执行，而被执行人赵松虎、李桂贤、及其名下南阳天杰汽车销售服务有限公司和南阳市高新区新中原商贸有限公司的财产，都不足以偿还异议人及其他债权人的债权，在执行期间，异议人获悉宛城区法院执行局已经依法拍卖李桂贤名下位于南阳市宛城区红泥湾镇常孟营村五西组土地一宗及地面附属物（原土地证号为宛区国用（2012）字第0**号），以6490378元拍卖成交。被执行人名下南阳市高新区新中原商贸有限公司所有的位于南阳市人民北路1363号土地经拍卖，以13633800元成交，两宗土地价款不足以清偿所欠异议人借款及其他债权人的欠款，被执行人已经严重资不抵债。异议人取得了执行依据，向宛城区法院提起参与分配申请，宛城区法院作出（2017）豫1302执恢84号执行裁定书，裁定驳回陈献辉参与分配申请。目前，异议人已经取得了执行依据，参与分配主体适格。被执行人的财产不能清偿所有债权，被执行人所参股的企业，早已停业，且所有公司已资不抵债也没有固定资产，全部公司都是租用他人土地，已被房主回收，赵松虎、李桂贤也因拖欠工人工资，无力偿还债务，而被公安机关刑事立案，上网追逃，综上，被执行人的资产已不足以清偿全部债务，符合参与分配的条件，请求：1、撤销（2017）豫1302执恢84号执行裁定书。2、暂缓支付争议的拍卖款。3、同意申请人陈献辉对拍卖款参与分配。
陈献辉提供：1、宛城区法院(2017)豫1302民初120号民事调解书和西峡县法院财产查控表。2、赵松虎名下的公司（味道名家、两岸餐厅、南阳天尊汽车销售服务有限公司和南阳天凯汽车销售服务由公司）资产负债表。3、十份赵松虎的书面证明，十份李桂贤的书面证明。4、赵松虎和李桂贤名下产业（两岸咖啡、瓦库茶社、味道名家、南阳市天杰汽车销售服务有限公司、南阳天尊汽车销售服务有限公司、南阳天凯汽车销售服务有限公司和南阳天祺汽车销售服务有限公司）现场照片。5、四份企业信息查询单和西峡县法院的情况说明一份。上述五组证据证明异议人已经取得执行依据，赵松虎、李桂贤的资产不足清偿全部债务，名下所有公司已资不抵债也没有固定资产，全部公司都是租用他人土地，已被房主回收，且已无其他财产可供执行。
申请执行人柳笛辩称：一、本案中，柳笛申请查封的上述财产没有担保物权，且申请查封在先，贵院按照查封顺序，向申请人等分配执行款项，现该案已经执行完毕，且执行财产也已经分配完毕，程序合法，应当维持。
二、参与分配的前提是被执行人财产不足以清偿全部债权，但在本案中，异议人没有提供证据证明被执行人的财产不足以清偿全部债权，相反被执行人仍有未被执行的财产。赵松虎、李桂贤名下企业仍显示为营业状态，企业未经清算，也未被注销，在未被清算之前就说这些企业没有资产，无事实依据。
三、同一个被执行人是参与分配制度适用的最基本前提，异议人申请的执行案件中，还有其他的被执行人，异议人的债权完全可以从其他被执行人处清偿，因此，异议人不具备参与分配的条件。
四、本案的被执行人赵松虎、李桂贤现已经按非法吸收公众存款被刑事立案，在公安机关未查清案件事实的情况下，就轻易断言赵松虎和李桂贤无其他财产可供执行，且财产不足以清偿债务过于草率，属无法确定的情形。综上，本案中，陈献辉不符合法律规定的参与分配的条件，应当驳回陈献辉的参与分配请求。
柳笛提供：1、赵松虎、李桂贤名下企业及房产情况。以证明赵松虎和李桂贤名下7个企业还显示营业状态，作为企业法人未经清算，也未被注销，不能单凭简单的证言和照片来认定企业无资产，以上企业注册资金9436万元，可能会出现抽逃资金和隐匿财产的情况，在企业没有被清算之前，就认定上述企业没有财产，事实依据不充分。2、私营企业基本信息查询单2份、公司登记申请书2份、公司变更登记申请书1份。以证明赵松虎、李桂贤名下天杰汽车销售服务有限公司和南阳市高新区新中原商贸有限公司在营业状态，未注销、未清算。3、西峡县法院财产查询单2份，证明尚有16辆车被公安机关查扣未处理，该部分财产也属于赵松虎、李桂贤未分配财产。
4、赵松虎、李桂贤名下企业南阳高新区新中原商贸有限公司所有的土地价值1300万元未做处理。
经查明,柳笛申请执行赵松虎、李桂贤民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月10日作出（2017）豫1302执恢84号之一执行裁定书，裁定拍卖李桂贤所有的位于南阳市宛城区红泥湾镇常孟营村五西组土地一宗及地面附属物（原土地证号为宛区国用（2012）字第0**号），面积为14688.43平方米，成交价为6490378元。期间，异议人陈献辉向本院提出申请，要求对被执行人李桂贤所有的财产参与分配，本院于2017年12月1日作出（2017）豫1302执恢84号执行裁定书，裁定驳回异议人陈献辉参与分配的申请。异议人不服该裁定，向本院提出书面执行异议，2018年1月26日，本院作出（2018）豫1302执异2号执行裁定书，裁定驳回陈献辉的异议请求。陈献辉不服该裁定，向南阳市中级人民法院提起复议，2018年4月13日，南阳中院作出（2018）豫13执复26号执行裁定书，裁定撤销南阳市宛城区人民法院（2018）豫1302执异2号执行裁定书，发回南阳市宛城区人民法院重新审查。陈献辉诉李桂贤、赵松虎民间借贷纠纷一案，宛城区法院作出(2017)豫1302民初120号民事调解书，被告赵松虎、李桂贤欠原告陈献辉2180000元及利息，于2017年1月15日前全部还清。
另查明：除南阳市宛城区红泥湾镇常孟营村五西组土地一宗及地面附属物拍卖款6490378元外，本案被执行人名下财产情况如下：一、房产方面，位于宛城区独山大道盛唐商务苑3幢1单元303室（177平方米）。二、通过查询被执行人名下仍存续的企业和股权：1、南阳天尊汽车销售服务有限公司（股东为赵松虎、李桂贤，实缴出资1000万）。2、南阳市天杰汽车销售服务有限公司（股东赵松虎，实缴出资3000万）。3、南阳元辰汽车销售服务有限公司（赵松虎系股东，占15%股份，实缴资本1100万元）。4、南阳市高新区新中原商贸有限公司所有的位于河南省南阳市人民北路1363号的土地一宗及地表附属物，拍卖价格13633800元。5、赵松虎和李桂贤名下14辆车，其中两辆报废，其他车辆处于查封状态。
本院认为：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五百零八条的规定，“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配”，本案中，被执行人名下的南阳天杰汽车销售服务有限公司、南阳天尊汽车销售服务有限公司和南阳市高新区中原商贸有限公司，通过查询企业信息，截止目前，上述公司的工商登记信息中显示企业状态为营业的事实可以证明其法人资格仍然存续，不存在被撤销或注销情形，除南阳市宛城区红泥湾镇常孟营村五西组土地一宗及地面附属物拍卖款6490378元外，被执行人名下的南阳市高新区新中原商贸有限公司、南阳天尊汽车销售服务有限公司和南阳天杰汽车销售服务有限公司尚未清算，其资产是否资不抵债应当通过审计、清算后予以认定，现被执行人赵松虎、李桂贤还有房产、车辆、南阳元辰汽车销售服务有限公司的股权，南阳市高新区新中原商贸有限公司名下土地拍卖款尚未处置，异议人提供的证据不能证明被执行人的财产不足以清偿全部债务，本案中柳笛采取的保全措施早于异议人，故本院按照采取执行措施的先后顺序受偿，符合相关规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：
驳回异议人陈献辉的异议请求。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向南阳市中级人民法院申请复议。
审判长 石明团
审判员 边晓明
审判员 贾 震
二〇一八年八月二日
书记员 罗 鹏