福建省泉州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终647号
原公诉机关惠安县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林某，女，1969年11月6日出生于福建省泉州市，汉族，住泉州市鲤城区。系本案被害人。
被上诉人（原审被告人）朱东群，男，1985年10月25日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，务工，住泉州市台商投资区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月20日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕，2017年4月19日被取保候审。现在家。
惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人朱东群犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人林某提起的附带民事诉讼一案，于2017年4月5日作出（2017）闽0521刑初121号刑事附带民事判决。在法定期限内，刑事判决部分没有上诉、抗诉，业已生效。原审附带民事诉讼原告人林某对附带民事判决部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问了上诉人林旭霞，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人朱东群与其舅妈即被害人林某之间因家庭琐事存在积怨。2016年3月18日20时许，被告人朱东群在泉州台商投资区洛阳镇堂头村坪山茶叶店与朱某、谢某喝酒聊天时，林某进店一起聊天喝酒。后朱东群先行离开。过了约半小时，朱东群返回该茶叶店买烟，与林某因家庭琐事发生争吵。林某辱骂朱东群的母亲，朱东群遂持店里的椅子砸向林某头部，又用脚踹林的胸部、腹部，致林受伤。经法医鉴定，被害人林某的损伤程度为轻伤二级(一处)、轻微伤(一处)。同年8月20日，被告人朱东群主动到公安机关接受调查
另查明，附带民事诉讼原告人林某的身份系城镇居民。2016年3月18日，附带民事诉讼原告人林某受伤后到泉州市第一医院门诊，次日零时许住院治疗，同年4月4日出院；同月6日再次住院，同年5月26日出院。合计住院治疗67天。同年7月14日、26日，附带民事诉讼原告人林某先后在泉州市第一医院、二院CT检查。附带民事诉讼原告人林某为此共花费医疗费人民币23587.92元。2016年9月6日，附带民事诉讼原告人林某自行委托福建安泰司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：林某伤残程度为九级伤残、护理期限建议伤后60天、后续治疗费3800元、误工期限建议受伤至鉴定之日前一天。附带民事诉讼原告人林某支付了鉴定费用人民币2460元，其中误工期限、护理期限、后续治疗费、伤残程度评定费用均为人民币600元，活体照相费用为人民币60元。被告人朱东群对附带民事诉讼原告人林某的伤残等级有异议，申请重新鉴定。经法院委托，2017年3月15日，福建三晋司法鉴定所根据2017年1月1日实施的《人体损伤致残程度分级》标准作出司法鉴定，鉴定结论为：林某的损伤未构成伤残。被告人朱东群支付了鉴定费用人民币1000元。
原判认定上述事的证据有：
1、被害人林某的陈述及辨认笔录，证实其系朱东群的舅妈，与朱东群有矛盾。2016年3月18日晚，其到洛阳镇堂头村坪山茶叶店买东西时，见谢某和朱东群在喝酒，就坐下来聊天并喝了一小口劲酒。当晚22时许，朱东群离开后，谢某说朱东群前几天说他外婆王淑珍没得吃，找他要排骨。其打电话问王淑珍，王淑珍否认。过了一会儿，朱东群再次走进茶叶店，其与他对质，叫他不要乱讲，双方产生口角。其骂朱东群的母亲那么“三八”，朱东群就拿椅子朝其砸过来，其的右眉骨被砸到，流了很多血，倒在地上。朱东群又朝其左肋骨踹了两脚、右腹部、左大腿各踹了一脚。随后朱东群就跑了。
2、证人朱某的证言，证实朱东群的母亲谢月霞和林某关系非常差，经常为家庭琐事争吵。2016年3月18日晚，其和谢某、朱东群在其经营的堂头村坪山茶叶店里喝酒。朱东群离开后，林某到店里买烟，并坐下来和谢某聊朱东群外婆的病情及谢月霞和林某之间的琐事问题。过了约半小时，朱东群再次走进店里买烟，后就坐下来一起聊天。聊天时说到谢月霞和林某以前关系紧张及朱东群买排骨给他外婆的事，林某和朱东群就争吵起来。朱东群就拿起一个木凳扔过去，砸到林某的头部，林某右眉毛处受伤并流了很多血。朱东群又往林某身上踹了几脚，其赶紧将朱东群拉开，后朱东群就离开了。
3、证人谢某的证言，证实林某是朱东群的舅妈，两人平常关系较差。2016年3月18日晚，其和朱东群、坪山茶叶店老板朱某在茶叶店里喝酒。当晚20时许，林某到店里买烟，也坐下来一起喝酒聊天。过了十分钟，朱东群就走了。其和朱某、林某继续闲聊。过了约半小时，朱东群又来店里买烟，其则去上厕所。其在厕所里听到店里有砸东西的声音，还有人在争吵，走出来看到朱东群和林某已经分开了，林某的右眉毛上方流了很多血。朱东群和林某对骂了几句后就离开了。
4、证人杨某的证言，证实其是泉州市第一医院影像科医师。2016年3月21日，林某到泉州市第一医院拍摄胸部三维CT影像，报告显示胸部左侧第七根肋骨前部骨折，其他部位未见明显异常。同年7月14日，林某再次到医院拍摄胸部三维CT影像，报告显示左侧胸部肋骨部位第7、8、9根肋骨前部骨折，而且骨痂已经形成。两次拍片结果不同是因为肋骨刚骨折时，骨折症像不明显，不容易被鉴定出来。经比对两份三维CT影像，骨折部位属于同一处,可以明确2016年3月21日林某的左侧第7、8、9肋骨就已经骨折了,只是因第8、9肋骨骨折症像不明显，所以其当时没有给出第8、9肋骨骨折的报告。
5、勘验笔录、扣押笔录、扣押清单、证据保全清单及现场照片，证实案发后坪山茶叶店店主已将现场清扫完毕，现场未发现血迹及扣押到被告人朱东群用于伤害被害人林某的椅子一把。
6、延迟伤情鉴定申请书，证实2016年4月15日，被害人林某以仍在医院治疗无法配合伤情鉴定为由，申请待伤情稳定后再做鉴定。
7、泉公鉴〔2016〕826号鉴定书、鉴定过程说明、疾病诊断书及伤情照片，证实被害人林某的受伤情况及损伤程度。
8、辨认笔录，证实被告人朱东群对案发现场及作案工具进行了辨认。
9、到案经过，证实被告人朱东群的归案情况。
10、户籍证明，证实被告人朱东群的身份情况。
11、被告人朱东群供称，2016年3月18日19时许，其在洛阳镇堂头村坪山茶叶店和谢某、朱某一起喝酒。过了一小时，其舅妈林某来到店里一起喝酒。因其与林某关系一直不好，借口接电话先行离开了。过了约四十分钟，其再次到茶叶店买烟，听到林某等人在聊其弟弟的事，就坐下来听。林某当众说其母亲的坏话，其叫她不要骂，但她还继续骂其母亲及家人。其很生气，就拿了个凳子往林某头上砸过去，林某眉毛上流了很多血，倒在地上。林某站起来并冲过来想要打其，其用脚又踹了她的肚子两、三下。旁边的人都上来劝架，其就离开了。
12、附带民事诉讼原告人林某提供身份证、门诊病历、出院小结、疾病诊断书、影像学报告单、医疗费票据及费用清单，证实其身份及住院治疗、花费医疗费等情况。
提供福建安泰司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证实其自行委托鉴定的先关情况。
13、福建三晋司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证实对附带民事诉讼原告人林某的伤残等级重新鉴定的相关情况。
原判认为，被告人朱东群的行为已构成故意伤害罪。被告人朱东群持椅伤人，可酌情从重处罚；其系自首，可从轻处罚；本案系一般民间矛盾引发且被害人对矛盾的激化有一定责任，可对其酌情从轻处罚。被告人朱东群的犯罪行为给附带民事诉讼原告人林某造成经济损失，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人林某对矛盾的激化存在一定过错，由其自行承担10%的经济损失。附带民事诉讼原告人林某请求赔偿项目医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费，于法有据，但部分项目请求数额偏高，予以调整，即医疗费人民币23587.92元、住院伙食补助费人民币2010元、护理费人民币11100.30元、误工费人民币14478.66元、营养费人民币2359元、交通费人民币1500元、后续治疗费人民币3800元、鉴定费人民币660元，合计人民币59495.88元；其伤情未构成伤残，故其请求残疾赔偿金不予支持。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条的规定，判决：一、被告人朱东群犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。二、扣押在案的作案工具椅子一把(未随案移送)，由泉州市公安局台商投资区分局发还给所有人朱某。三、被告人朱东群应在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人林某因本案造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、后续治疗费、鉴定费等经济损失合计人民币59495.88元的90%，即人民币53546.29元。
上诉人林某诉称：案发时其没有辱骂言语，仅属家庭琐事纠纷，原判认定其对矛盾激化存在一定过错及应自行承担10%的经济损失，显属认定事实错误；其损伤发生在2016年3月18日，同年9月3日福建安泰司法鉴定所业已评定其伤残程度为九级，虽然本案一审在2017年1月1日《人体损伤致残程度分级》实施之后，即使重新鉴定也应该按照原规定的标准进行鉴定，而不应适用新标准，原审法院依据新标准评定其损伤未构成伤残，继而不支持残疾赔偿金的请求，明显适用标准和法律错误，故其请求判令赔偿残疾赔偿金133100元应予支持；原判仅根据住院天数认定其误工、护理期限明显错误，应采信福建安泰司法鉴定所的鉴定结论，确定其误工、护理期限。综上，原判认定部分事实不清、适用法律错误，请求撤销原判第三项，改判被上诉人赔偿其各项经济损失合计人民币190595.88元。
经审理查明，原审判决认定被上诉人朱东群故意伤害致上诉人林某轻伤并遭受经济损失等的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实。本院予以确认。
被上诉人朱东群供称案发时上诉人林某一直辱骂其母亲及家人，并且骂得很难听。其很生气，才打伤林某的。被上诉人林某亦承认其在争吵中骂被上诉人朱东群的母亲“三八”，朱就对其实施伤害行为。故可认定上诉人林某在与被上诉人朱东群争吵过程中，辱骂了朱的母亲，导致双方矛盾激化，进而引发本案。上诉人林某提出案发时其没有辱骂言语的上诉理由，与事实不符，不予采纳。
本院认为，被上诉人朱东群的犯罪行为给上诉人林某造成经济损失，依法应承担赔偿责任。上诉人林某辱骂被上诉人朱东群的母亲，对矛盾激化并引发本案存在一定的过错，应自行承担相应的民事赔偿责任，原判确认由其自行承担10%的赔偿责任并无不当。上诉人林某提出其没有过错，不应自行承担10%赔偿责任的上诉意见，无事实和法律依据，不予采纳。上诉人林某共住院治疗67天，其至今未能举证证明其因本案所造成的误工损失情况及出院后的护理情况，原审根据相关法律规定及标准，并结合上诉人林某的伤情及实际需要，确定护理期限为其受伤后至第二次出院即69天、误工期限为90天，并确定医疗费人民币23587.92元、住院伙食补助费人民币2010元、护理费人民币11100.30元、误工费人民币14478.66元、营养费人民币2359元、交通费人民币1500元、后续治疗费人民币3800元、鉴定费人民币660元，合计人民币59495.88元并无不当。上诉人林某请求采信福建安泰司法鉴定所的鉴定结论，确定其误工、护理期限，依据不足，不予采纳。原审法院依法委托福建三晋司法鉴定所对上诉人林某的伤残程度进行重新鉴定，福建三晋司法鉴定所根据《人体损伤致残程度分级》的相关规定确定上诉人林某的损伤未构成伤残，并未违反相关法律规定，故上诉人林某提出原判适用《人体损伤致残程度分级》规定的标准进行鉴定，系属适用法律错误，应根据旧标准确认其为九级伤残并判令被上诉人赔偿残疾赔偿金，于法无据，不予支持。原判审判程序合法，认定事实清楚，附带民事部分的处理适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。?????????
审判长 陈俊鸿
审判员 张爱玲
审判员 黄仲谋
二〇一六年五月二十六日
书记员 黄 霖
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