浙江省嘉兴市秀洲区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)浙0411刑初106号
公诉机关嘉兴市秀洲区人民检察院。
被告人杨华，绰号光头。因赌博，于2010年9月8日被嘉兴市公安局经济开发区分局罚款200元。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
辩护人张丽军，浙江群策律师事务所律师。
被告人杨某甲。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局刑事拘留，同年6月24日变更强制措施为取保候审。
辩护人许兰，浙江群策律师事务所律师。
被告人严某。因出售淫秽光碟，于2010年6月20日被嘉兴市公安局经济开发区分局罚款500元。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局取保候审。
被告人冯某甲。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局刑事拘留，同年6月24日变更强制措施为取保候审。
被告人刘某。因摆放赌博机，于2014年11月18日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局罚款400元。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局取保候审。
被告人邹某。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局刑事拘留，同年6月24日变更强制措施为取保候审。
被告人吴某。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局刑事拘留，同年6月24日变更强制措施为取保候审。
被告人徐某。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局刑事拘留，同年6月24日变更强制措施为取保候审。
被告人杨某乙。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局取保候审。
被告人程某甲。因本案于2015年5月28日被嘉兴市公安局经济技术开发区（国际商务区）分局刑事拘留，同年6月26日变更强制措施为取保候审。
嘉兴市秀洲区人民检察院以秀检公诉刑诉[2016]122号起诉书指控被告人杨华、杨某甲、严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲犯开设赌场罪，于2016年3月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。嘉兴市秀洲区人民检察院指派代理检察员朱冰冰出庭支持公诉，被告人杨华、杨某甲、严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲及辩护人张丽军、许兰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2014年上半年至2015年5月27日，被告人杨华将赌博机摆放至嘉兴市本级各便利店、茶楼等处，并与店主严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲约定由店主为赌客兑换游戏币，再以游戏币换取现金的方式吸引不特定人员进行赌博，获利五五分成。期间，被告人杨华及其父杨某甲至各店收取赌博机的违法所得。
为证明指控事实，公诉人当庭出示了证人证言、辨认笔录、电子游戏设施设备认定意见书等证据。公诉机关认为，被告人杨华、杨某甲、严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲的行为均已构成开设赌场罪，被告人杨华、杨某甲属情节严重。被告人严某、冯某甲、徐某、杨某乙能如实供述。据此，提请本院依法对被告人杨华、杨某甲、严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲予以惩处。
被告人杨华对公诉机关指控的罪名及事实无异议。辩护人提出被告人杨华社会危害较小、实际个人获利不多、能自愿认罪等，请求对其从轻处罚。
被告人杨某甲对公诉机关指控的罪名及事实无异议。辩护人提出被告人杨某甲系从犯、初犯、认罪态度好、家庭困难等，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人严某对公诉机关指控的罪名及事实无异议
被告人冯某甲对公诉机关指控的罪名及事实无异议。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名及事实无异议。
被告人邹某对公诉机关指控的罪名及事实无异议。
被告人吴某对公诉机关指控的罪名及事实无异议。
被告人徐某对公诉机关指控的罪名及事实无异议。
被告人杨某乙对公诉机关指控的罪名及事实无异议。
被告人程某甲对公诉机关指控的罪名及事实无异议。
经审理查明：
2014年上半年至2015年5月27日期间，被告人杨华购入“老虎机”、“猜猜鼠”等赌博机器摆放至嘉兴市禾平街158号世纪华联超市、昌盛花园B区6号楼1-2号宏伟指定专营店等地，并与店主约定由店主为赌客兑换游戏币，再以游戏币换取现金等方式吸引不特定人员进行赌博，获利五五分成。被告人杨华及其父杨某甲不定期至各店收取赌博机获利或维修机器。5月27日，各店的赌博机器被公安机关查获。具体事实如下：
1、2014年上半年至2015年5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市禾平街158号被告人严某经营的世纪华联超市摆放1台“老虎机”，获利共计约20000元。
2、2014年下半年至2015年3月期间，被告人杨华伙同叶某、陈桂莲（另案处理）等人在嘉兴市越秀北苑小区门口陆某（另案处理）经营的开心便利店摆放1台“老虎机”，获利共计约20000元。
3、2014年上半年至2015年5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市昌盛花园B区6号楼1-2号被告人冯某甲经营的宏伟指定专营店摆放1台“老虎机”，获利共计16000元以上。
4、2014年下半年至2015年5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市昌盛花园农贸市场8号被告人邹某经营的豪嘉副食品商店先后摆放1台“老虎机”及1台“猜猜鼠”，获利共计12000元以上。
5、2014年下半年至2015年5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市昌盛花园农贸市场1号被告人刘某经营的“好运来”副食品商店先后摆放1台“老虎机”及1台“猜猜鼠”，获利共计12000元以上。
6、2014年下半年至2015年5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市禾兴北路1202号被告人吴某经营的龙井烟杂店摆放1台“老虎机”，获利共计8000元以上。
7、2015年4月至5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市新秀路279号被告人徐某经营的佳志烟酒店摆放1台“老虎机”，获利共计6000元以上。
8、2014年上半年至2015年5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市粮油副食品市场西区018号被告人杨某乙经营的天兴发副杂店摆放1台“老虎机”，获利共计6000元以上。
9、2014年上半年至2015年5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市昌盛北路690号中楠穆溪左岸门口被告人程某甲经营的世纪华联超市摆放1台“老虎机”，获利共计5000元以上。
10、2014年上半年至2015年5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市洪兴路809号天地茶楼摆放1台“老虎机”，获利共计1000元以上。
11、2015年4月至5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市凯旋路214号凯旋副食品店摆放1台“老虎机”，获利共计约800元。
12、2015年4月至5月27日期间，被告人杨华在嘉兴市昌盛花园A区门口阳光发艺理发店摆放1台“猜猜鼠”，获利共计数百元。
经认定，公安机关查获的“老虎机”、“猜猜鼠”等设备均具有赌博功能。
在审理过程中，被告人杨某甲、严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲分别退出违法所得40000元、10000元、8000元、6000元、6000元、4000元、3000元、3000元、2500元。
上述事实，有经当庭质证的证据保全决定书及清单、扣押决定书及清单、收缴物品清单、调取证据清单、行政处罚决定书、个体工商户营业执照等书证，证人叶某、陆某、邓某、卢某、朱某、程某乙、冯某乙、杨某丙、陈某、魏某、管某、余某、丁某、岑某、杨某丁、卫某、王某证言、电子游戏设施设备认定意见书、检查笔录、辨认笔录、照片，到案经过及情况说明等证据予以证实，各被告人亦有一致供述在案，足以认定。
针对控辩双方争议的焦点，分析认定如下：
关于被告人杨某甲是否系从犯的问题。经查，被告人杨华、杨某甲及相关证人证言证实，被告人杨某甲前期未参与被告人杨华开设赌场的谋划，也未参与赌博机的购买、摆放及分成比例的商议，仅在杨华的指使下前往赌博机摆放地点收取非法所得或维修机器，虽被告人杨某甲未将非法所得交给杨华，但基于二被告人系父子关系，非法所得也用于家庭共同支出。综上，被告人杨某甲对被告人杨华开设赌场仅起到了辅助作用，应认定为从犯。辩护人就此所提，予以采纳。
本院认为，被告人杨华、杨某甲、严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲为牟取非法利益结伙设置赌博机组织赌博活动，其中被告人杨华、杨某甲违法所得累计达3万元以上，属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人杨华、严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲作用主要，系主犯；被告人杨某甲作用次要，系从犯，应减轻处罚。被告人严某、冯某甲、徐某、杨某乙能如实供述，可从轻处罚。被告人杨华、严某、刘某有前科劣迹，应酌情从重处罚。被告人杨华、杨某甲、刘某、邹某、吴某、程某甲能自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人杨某甲、严某、冯某甲、刘某、邹某、吴某、徐某、杨某乙、程某甲能退出违法所得，可酌情从轻处罚。辩护人意见有理部分，酌予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定,判决如下:
一、被告人杨华犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金60000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月28日起至2019年5月27日止。）
二、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
三、被告人严某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月，并处罚金20000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
四、被告人冯某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金15000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
五、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金12000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
六、被告人邹某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金12000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
七、被告人吴某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金8000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
八、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金5000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
九、被告人杨某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金5000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
十、被告人程某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金5000元（罚金限在判决生效后一个月内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
十一、扣押在案的赌博工具，由扣押机关依法予以没收；违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 顾 侃
人民陪审员 俞家乐
人民陪审员 黄志荣
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 卢 晶