江西省南城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1021刑初43号
公诉机关南城县人民检察院。
被告人吴某甲，无业。2016年4月28日因涉嫌犯故意伤害罪经南城县公安局决定被取保候审；2016年6月17日经南城县人民法院决定逮捕，同日由南城县公安局执行。现羁押于南城县看守所。
被告人吴某乙，绰号“安某”，无业。2014年12月1日因犯开设赌场罪被江西省余江县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币10000元。2016年2月19日因涉嫌犯故意伤害罪被南城县公安局刑事拘留，同日经南城县公安局决定被取保候审；2016年6月17日经南城县人民法院决定逮捕，同日由南城县公安局执行。现羁押于南城县看守所。
辩护人柳兵，江西赣硕律师事务所律师。
被告人谢某，喊名“巧仂”，无业。2016年4月28日因涉嫌犯故意伤害罪经南城县公安局决定被取保候审；2016年6月17日经南城县人民法院决定逮捕，同日由南城县公安局执行。���羁押于南城县看守所。
南城县人民检察院以城检公诉刑诉（2016）34号起诉书指控被告人吴某甲、吴某乙、谢某犯故意伤害罪，于2016年6月12日向本院提起公诉，本院于2016年6月17日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南城县人民检察院指派检察员邹梦伊出庭支持公诉，被告人吴某甲、谢某、被告人吴某乙及其辩护人柳兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南城县人民检察院起诉书指控：2016年2月5日晚，被告人吴某乙、谢某、吴某甲一起在南城县格莱美KTV包厢为吴某乙妻子戈某过生日。期间，谢某前妻上某在包厢走廊处被汪某2强行搂抱，吴某乙等人发现后与汪某2等人因此事发生冲突，后在保安的调解下散开。半小时后，汪某1、汪某2父子前往格莱美KTV旁拿回遗忘的电动车时与吴某乙、谢某、吴某甲相遇，双方一言不和而引发打架，混乱之中，吴某甲从自己的小轿车中拿出一把菜刀，对汪某1、汪某2进行劈砍，吴某乙和谢某也对汪某1、汪某2进行拳打脚踢后离开。经鉴定，被害人汪某1、汪某2的人体损伤程度为轻伤一级。
2016年2月18日，被告人吴某乙主动到南城县公安局投案。2016年4月27日，被告人谢某、吴某甲主动到南城县公安局投案。
案发后，被告人吴某乙、谢某、吴某甲主动向汪某1及汪某2赔偿一切费用90000元，汪某1、汪某2出具谅解书对吴某乙、谢某、吴某甲表示谅解。
公诉机关据以指控的证据有：人体损伤程度鉴定意见；现场勘验笔录、现场照片；归案经过、常住人口信息等书证；证人黄某1、丁某等人的证言；被害人汪某1、汪某2的陈述；被告人吴某乙、谢某、吴某甲的供述与辩��等。公诉机关认为，被告人吴某甲、吴某乙、谢某共同殴打他人且吴某甲持刀故意伤害他人身体健康，致二人轻伤一级，三人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，且三被告人均具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十七条第一款规定之情节，请依法惩处。在庭审中，公诉机关建议对被告人吴某甲在有期徒刑六个月至一年零六个月期间量刑，并可宣告缓刑；被告人吴某乙、谢某在有期徒刑六个月至一年期间量刑，并可宣告缓刑。
被告人吴某甲、吴某乙、谢某均对起诉书指控的基本犯罪事实及罪名无异议，但三被告人均辩称是被害人汪某2、汪某1先动手打的吴某乙然后才还的手。另外吴某乙、谢某均辩称其不知道案发当晚吴某甲车上有刀。
被告人吴某乙的辩护人辩称：对被告人吴某乙犯有故意伤害罪没有异议，但被告人有以下酌定从轻、从轻、减轻以及免除处罚的情节，一是本案虽是共同犯罪，但事先三被告人没有共同策划、预谋和商量，是事出有因，临时起意的激情犯罪，其主观恶性与社会危害性较小，且这个“因”是由被害方先挑起来的，被害方存在一定的过错；二是被告人有自首情节，依法可从轻或减轻处罚，其中犯罪较轻的，可以免除处罚；三是被告人积极主动赔偿了被害人汪某1、汪某29万元，对方也出具了谅解书，请求对被告人减轻处罚。综上，恳请法院对被告人吴某乙宣告缓刑或免除处罚。
经审理查明：2016年2月5日晚上，被告人吴某甲、吴某乙、谢某一起在南城县格莱美KTV包厢为吴某乙的妻子戈某过生日。期间，吴某乙��谢某的前妻上某等人站在包厢外聊天时，上某被被害人汪某2强行搂抱，吴某乙发现后与汪某2发生冲突，后在格莱美保安等人的劝阻下散开，汪某2不多时就离开了格莱美。当晚11时许，被害人汪某1、汪某2父子返回格莱美取汪某2的电动车时，遇到吴某甲、吴某乙、谢某，双方一言不合引发打架，打了一会后，吴某甲从自己的小轿车中拿出一把菜刀，对汪某1、汪某2进行劈砍，吴某乙、谢某则持续对汪某1、汪某2拳打脚踢，待汪某1、汪某2均被打倒在地，三被告人方逃离现场。汪某1、汪某2受伤后被送往南城县人民医院进行治疗，汪某1全身多处皮肤裂伤，右肺挫伤，右侧胸腔血气胸，右侧肺萎缩约30%，右侧胸壁软组织肿胀、皮下积气；汪某2全身多处皮肤裂伤，右肱骨下段骨折，右侧额颞部软组织挫伤。经鉴定，汪某1、汪某2的人体损伤程度均为轻伤一级。
2016年2月18日，被告人吴某乙经依法传唤，主动到南城县公安局投案。2016年4月27日，被告人吴某甲、谢某主动到南城县公安局投案。
2016年3月9日，被告人吴某甲、吴某乙、谢某与被害人汪某1、汪某2达成口头协议，赔偿了汪某1、汪某2的损失总计90000元，被害人汪某1、汪某2出具了谅解书对被告人吴某甲、吴某乙、谢某表示了谅解。
上述犯罪事实，有经庭审举证、质证，并认证的下列证据证实：
1.户籍证明、前科证明证实：被告人吴某甲出生于1990年1月11日，因赌博于2013年12月30日被南城县公安局处以罚款500元的行政处罚；被告人吴某乙出生于1985年1月7日，因犯开设赌场罪于2014年12月1日被江西省余江县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币10000元，因吸毒于2011年11月7日被南城���公安局处以罚款500元的行政处罚；被告人谢某出生于1990年9月28日，因故意伤害他人身体于2011年8月14日被南城县公安局处以行政拘留3日的行政处罚。
2.归案情况说明证实：2016年2月5日晚上10时许，在南城县建昌镇王府里大街格莱美KTV楼下发生故意伤人事件，南城县公安局建昌派出所接警后于2016年2月8日对本案立案侦查，发现吴某乙、谢某、吴某甲三人有重大作案嫌疑，民警于2016年2月18日依法传唤吴某乙，吴某乙主动到派出所接受调查。2016年4月27日，谢某、吴某甲主动到建昌镇派出所投案。
3.江西博中司法鉴定中心出具的人体损伤程度鉴定意见书证实：经鉴定，被告人吴某乙的人体损伤程度为轻伤二级；被害人汪某2、汪某1的人体损伤程度为轻伤一级。
4.现场勘验笔录、现场方位示意图、现��照片佐证案发现场情况：案发现场位于南城县建昌镇王府里大街格莱美KTV旁。王府里大街是一条南北向街道，其南接盱江南大道，北至南城县名都大桥，东边是盱江河堤和盱江河，西边是王府里商品房和南城县拆迁安置房。格莱美KTV位于街道西侧临街店面，其西边是王府里商品房，由南至北分别为1栋、2栋、3栋依次类推，北边是店面。中心现场位于格莱美KTV所在楼房最北侧店面前人行道上，地面上有三处血泊和大量滴落血迹。其中离店面60cm处为一60cm×40cm血泊，其南侧3.5cm处有一白色布条，布条下是一疑似人体组织（已照相，被伤者家属取回）；离店面100cm处为一110cm×70cm血泊；离店面210cm处为一30cm×20cm血泊，其北侧边缘处有一8cm×6cm的黑色皮革物质。三处血泊中的中间那处血泊有一条长600cm的斜线滴落血迹至血泊东边的路灯下。
5.接受证据材料清单、涉案物品返还清单证实：2016年5月18日，南城县公安局建昌派出所民警将吴某乙案发当天遗留在案发现场的奥迪汽车钥匙一把返还给了吴某乙。
6.谅解书证实：被害人汪某1、汪某2对被告人吴某甲、吴某乙、谢某表示了谅解。
7.证人上某的证言、视频辨认笔录证实：2016年2月5日晚上，其在南城县格莱美KTV为其前夫谢某的表姐戈某过生日，中途其到KTV包厢外面接电话，看见其姐夫吴某乙还有李某3站在消防通道旁边，其就上前和他们说话。说完话其准备返回包厢的时候，突然有个穿白色短袖T恤的男子走了过来，用手挽住其的肩部，其就把这个男子的手打开了，吴某乙看见这样的情况很生气，就用超市的推车往这个男子的身上推了过去，然后其这边的人就和这个男子那边的人发生了冲突，对方包厢里还冲出来好多男子，都好凶，当时有个男子还想甩黄某2耳光，打没打到其没看清楚，争吵了一段时间后，双方就各自回到了自己的包厢。后来其一行人就继续唱了一会歌后，大家说要走，其也就离开了KTV。谢某当晚是穿了一件棕色睡衣过来。
经上某辨认，2016年2月5日22时44分09秒左右，在格莱美KTV消防通道的三个男子分别是吴某乙、吴某甲和谢某，当时谢某身穿一件棕色的睡衣，吴某甲身穿一件类似黑色的上衣。
8.证人黄某1的证言证实：其是格莱美KTV的服务员。2016年2月5日晚上10点多钟，汪某2和“安仔”（吴某乙）在格莱美KTV包厢外发生了冲突之后，汪某2就离开了格莱美，当时汪某2喝醉了酒，其一个朋友就叫其帮忙把汪某2的电动车放好。汪某2和他父亲在半小时后又回了格莱美拿电动车，由于车是其帮汪某2放在格莱美左边空置��店面里的，所以其就带汪某2去拿车，刚到那里，那个“安仔”就冲了过来，然后用手挽着汪某2说要喊他去车上谈下，突然一个穿睡衣的男子就问汪某2你想干嘛，汪某2反问这个男子你想干嘛，穿睡衣的男子就往汪某2的肚子上踢了一脚，接着汪某2和这个穿睡衣的男子就扭打了起来，然后开始跟“安仔”在一起的穿黑色上衣的男子也冲到这个店面里来了，三个人一起打了起来，当时“安仔”没有动手。汪某2的父亲看到汪某2被人殴打，于是冲过去想把他们拉开，穿睡衣的男子和穿黑色上衣的男子可能以为汪某2的父亲是来帮忙打架的，于是也对汪某2的父亲进行殴打，“安仔”看到四个人一起扭打了起来就也加入了打架。他们双方打架打的很凶，从店里面打到了店外面，突然不知道到是穿睡衣的男子还是穿黑色上衣的男子说要拿刀来，于是穿黑色上衣的男子就跑到一辆��轿车上拿了一把刀，上前就朝汪某2的右手臂上砍了一刀，过了几秒种其就看见那个穿黑色衣服的男子又往汪某2父亲的腰上砍了一刀，后面汪某2的父亲被砍倒在地上，就没有再用刀对汪某2和他父亲进行殴打了，而是改用拳打脚踢，后来“安仔”他们看到汪某2父亲流了好多血就离开了。打架的时候只有一把短刀，然后最后其看到刀还在穿黑色上衣的男子手上。
9.证人邱某的证言证实：其是格莱美KTV的经理。2016年2月5日晚上10点钟，其接到对讲机说三楼客人发生了争执，上到三楼其就看到811和817包厢的客人在那里，一个穿紫色衣服的女子和一个偏胖穿白色T恤的男子在推搡，后来推搡的客人被各自包厢的人劝走了，后来不到10分钟，那个穿白色T恤的男子所在的817包厢的客人就全部走了。当时在现场的人有格莱美的保安丁某和服务员黄某1。后来在格莱美楼下发生的打架情况其不清楚，其下去的时候人都走了，只是地面有血迹。
10.证人黄某2的证言证实：2016年2月5日晚上8点钟，其朋友戈某在格莱美KTV开了811包厢过生日，其到的时候看见包厢里面有戈某、李某2、上某还有一个不知道名字的女子，后来陆续来了吴某乙、李某3、“巧利”（谢某）等人。其一伙人玩到晚上10点钟左右的时候，就听到有人说外面有人发生了争执，有男的在抱上某，出去后其看见戈某、吴某乙他们在跟一伙人吵架，突然有一个人把其拉过去问其想干嘛，其反问那个人想干嘛，还用手往那个人头上打了一下，后来有两个人把其拉到了电梯位置劝架，其接着就走回了包厢，这时其他人也没有吵了陆续回了包厢，听李某3说他把吴某乙推到楼下去了，怕有男的在旁边可能会打架。没过多久，拉住其劝架的其中一个人就��其所在的包厢敬酒，说他朋友喝醉了要其和其朋友们原谅。过了一个小时左右，就听到有人叫其包厢里的人快走，外面在打架，其跑下楼去到其放车的地方，就看见前面有一摊血，在车上不知道谁接到电话说“安仔”被砍到了，被送到中医院去治疗了。当时在包厢外抱上某的是一个穿白衣服，体型偏胖的男子。
11.证人李某1的证言证实：其是格莱美KTV的工作人员。2016年2月5日晚上11时30分许，其在格莱美大门左手边的位置看见有伙人在打架，其看到其中一个男子手持一把菜刀在劈人，劈到了一个人右边的手臂，然后和持刀男子一伙的其他男子又对另外一个男子拳打脚踢，把那个男子打趴在了地上，然后这伙男子还踢了那个趴在地上的男子几脚，踢完就离开了。其不认识这些人，打架的那伙人是两方互相打的，只是持刀的男子这方人数更多一些，更占优势。
12.证人丁某的证言证实：其是格莱美KTV的保安。2016年2月5日晚上10点钟左右，有人在对讲机里呼其说格莱美三楼811包厢门口有人打架，叫其赶快去看看，其到了三楼就看到一个二十多岁的女的和一个二十多岁的男的在811包厢门口拉拉扯扯，于是其就把这两个人劝开，并且这个男子所在的817包厢里的人很快离开了格莱美。到了当晚11时30分许，其在格莱美正门口清理车道时，其就听旁边的一个女的说有人打架，其上前看时，只看到三个年轻的男的往马路对面跑了，还上了一辆越野车走了。另外，在现场还看到一个受伤的年轻男子抱着躺在地上的一个五十岁左右的受伤男子哭，其就马上叫黄某1叫车送伤者去医院了。受伤留在现场的是两父子，其中儿子的右后肩被劈伤了，听人说那个父亲是腰部被劈伤了，至于是否还劈到其他部位其��清楚。
13.证人汪某3的证言证实：其是汪某2的堂哥。2016年2月5日22时30分许，其接到电话说汪某2可能喝醉了人在格莱美KTV，叫其和汪某2的父亲汪某1一起去接下汪某2。其驾车带着汪某1一起赶往格莱美并在交警队附近接到了汪某2。汪某2说他的电动车放在格莱美门口怕被偷，想要回去拿车，于是其就开车带着汪某2和汪某1来到了格莱美门口。汪某2就联系黄某1拿车钥匙，黄某1拿了钥匙过来就和汪某2一起走到电动车旁边，其则回到自己的车旁边。突然，其听见有喊叫声，结果发现汪某2和汪某1被三四个人围着劈打，其赶紧跑过去，跟那些人说警察来了但那些人并没有理睬其，直到汪某2和汪某1躺在地上不动了才走掉了。其马上将汪某2和汪某1送到了人民医院，具体伤到哪里其不清楚，流血的地方是被围住他俩人殴打的人中拿菜刀的男子劈伤的。
14.被害人汪某2的陈述及辨认笔录证实：2016年2月5日晚上10点多钟，其和朋友在格莱美KTV三楼的817包厢内唱歌，其到三楼的楼梯口接电话时，碰到了一个女子，然后其和对方的人发生了争吵后被劝开了，之后其就离开了格莱美。在路上的时候，其想起自己的电动车还放在格莱美，就又坐其堂哥的车和其父亲一起回到了格莱美，其到格莱美门口准备取车时，门口站了几个人，正好有之前与其在楼上发生争吵的人，这几个人就来到其身边打其，其父亲在旁边看到其被打就来帮其，之后其和其父亲就和对方扭打在一起了，过了一会其发现其父亲倒在了地上，身上很多血，其也发现自己的右手在出血，打其的人就离开了，之后其和其父亲就到人民医院去了。
经汪某1辨认，其从10张不同女子的照片中辨认出7号照片中的女子（黄某2）就是在格莱美包厢外与其发生冲突的女子；其从10张不同男子的照片中辨认出10号照片中的男子（吴某乙）就是打伤其的“安仔”。
15.被害人汪某1的陈述证实：2016年2月5日晚上11点多钟，其和侄子汪某3陪其儿子汪某2到格莱美KTV取他的电动车，到了格莱美门口后，原本是黄某1带汪某2去取车，但是门口几个男子见到汪某2后没说几句话就开始动手打汪某2，其见儿子被打就去劝架，可对方不听，并且连其也一起被打了，开始还是拳打脚踢，后来那几个人里面的其中一个不知道从哪里拿了一把刀出来，并用刀砍其和汪某2，后来其被对方的人砍伤昏迷了。
16.被告人吴某甲的供述与辩解证实：吴某乙是其表姐夫，谢某是其表弟。2016年2月5日晚上10点多钟，其到格莱美KTV为其姐姐戈某过生日，其驾车来到格莱美后，谢某也差不���时间到，在包厢里面喝了一会酒后，其和吴某乙、谢某就准备离开格莱美。在楼上其就听说了有人调戏谢某前妻上某的事。突然其看到吴某乙在门口与人发生冲突了，其就和谢某一起过去帮忙殴打对方，打了一会儿后，其就走到其车上拿了一把菜刀出来，接着其就往对方两个人（即汪某2和汪某1）身上砍过去，当时也很混乱，具体砍到哪里其也不清楚，只是后来那两个人都被其砍倒在地了，其看到吴某乙的脚趾头受伤了，就停止打架了。对方两个人没有拿工具，其这边三个人只有其拿了把菜刀，其当天穿了一件黑色的无领夹克衫。
17.被告人吴某乙的供述与辩解证实：2016年2月5日晚上9点多钟，其老婆在格莱美KTV三楼811包厢过生日，过了十几分钟，其出来包厢和其老婆、两个弟嫂在那聊天，这时走过来一个年轻男子（即汪某2），看起来喝了很多酒，搂抱其一个弟嫂上某，其当时看到了就把身边的推酒车推了过去，这个男子没站稳就摔了一跤，然后这个男子那边的人就和其这边的人都出了包厢闹起来了，后其被劝下了楼，到了格莱美的大厅。在当晚11点左右，其在格莱美门口时，看见刚才在楼上和其发生冲突的那个男子，其就叫对方过来说下刚才的事，然后一言不合就打了起来，吴某甲、谢某正好也在门口，就一起上来和其一起打对方两个人（即汪某2和汪某1），后来对方就被打倒在地上，其和吴某甲、谢某就离开了。
其还称：其不知道案发当晚吴某甲车上有刀。
18.被告人谢某的供述与辩解证实：2016年2月5日10点左右，其来到格莱美KTV为其姐姐戈某过生日，吴某甲也差不多那个时候到，其和吴某甲就在包厢里喝酒，在喝酒的时候其就听人说有人刚才抱了��前妻的事。喝了个把小时酒后，其和吴某甲就说要回去，在格莱美楼下呆了一会儿后，其看见吴某乙和别人发生冲突了，其和吴某甲就上去帮忙，打了一会儿后，吴某甲就从他车上拿了一把菜刀过来，后来对方两个人（即汪某2和汪某1）就被砍倒在地上，于是其、吴某甲和吴某乙就离开了现场。其和吴某乙都只是用手脚打了对方，只有吴某甲拿了刀。其当晚穿了一件咖啡色的睡衣。
其还称：其不知道案发当晚吴某甲车上有刀。
此外，辩护人还提供了以下经庭审举证、质证，并认证的证据：
1.收条证实：2016年3月9日，被告人吴某甲、吴某乙、谢某与被害人汪某2、汪某1达成口头协议，赔偿了汪某2、汪某1的损失总计90000元。
本院认为，被告人吴某甲、吴某乙、谢某共同���打他人且吴某甲持刀故意伤害他人身体，致二人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。案发后，三被告人均主动到公安机关投案，并如实供述了自己的主要犯罪事实，应认定为自首，依法可以从轻处罚。关于被告人吴某乙的辩护人辩称被害人汪某2存在一定过错的问题；经查，根据被害人汪某2的陈述、证人上某、黄某2等人的证言与三被告人的供述均能证实被害人汪某2与被告人吴某乙在格莱美KTV包厢外发生的纠纷是引起本案发生的直接诱因，被害人汪某2在纠纷中亦有过错，故对辩护人的该辩解意见，本院予以采纳。案发后，三被告人与被害人汪某1、汪某2达成了赔偿协议，赔偿了相关损失，取得了二被害人的谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款���第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2016年12月16日止。）
二、被告人吴某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2016年12月16日止。）
三、被告人谢某犯故意伤害罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2016年11月16日止。）
如不服本判决，���在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚健建
代理审判员 董文瑶
人民陪审员 饶爱国
二〇一六年九月十三日
书 记 员 鄢飞华