山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)晋05刑终91号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘XA，，男，1985年1月20日出生，汉族，小学文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年5月19日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
上诉人（原审被告人）刘XB，男，1985年1月20日出生，汉族，小学文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年5月19日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
原审被告人杨XA，男，1990年7月17日出生，汉族，小学文化，无业。因犯故意伤害罪，于2014年4月21日被河北省阜城县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年3月14日被泽州县公安局刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
原审被告人焦XA，男，1998年12月6日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年3月14日被泽州县公安局刑事拘留，同年4月19日被逮捕，并羁押于晋城市看守所，2017年2月13日经泽州县人民法院决定被取保候审。
原审被告人刘XC，男，1984年5月11日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年8月15日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
原审被告人李XA，男，1990年4月30日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年4月22日被泽州县公安局刑事拘留，同年5月18日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
原审被告人刘XD，男，1983年8月10日出生，汉族，小学文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年5月13日被泽州县公安局刑事拘留，同年5月19日被逮捕，2016年10月31日经泽州县人民检察院决定被取保候审。
原审被告人游XA，男，1982年3月15日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年4月21日被泽州县公安局取保候审。
原审被告人游XB，男，1990年5月13日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年4月22日被泽州县公安局取保候审。
原审被告人刘XE，男，1988年9月18日出生，汉族，小学文化，。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年4月21日被泽州县公安局取保候审。
山西省泽州县人民法院审理的山西泽州县人民检察院指控被告人杨XA、焦XA、刘XC、李XA、刘XA、刘XB、刘XD、游XA、游XB、刘XE犯寻衅滋事罪一案，于2017年1月20日作出（2016）晋0525刑初176号刑事判决。判后，被告人刘XA、刘XB不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2016年2月23日中午，被告人杨XA、焦XA、刘XC、刘XA、李XA、刘XB、游XA、游XB、刘XE、刘XD同杨XB（不起诉）共十一人分别乘坐白色丰田越野车、黑色桑塔纳轿车、五菱面包车从阳城讨债后在周村吃饭喝酒，酒后返回晋城。13时28分许，当上述车辆行至陵沁线周村镇周村路段时，遇前方堵车，被告人杨XA认为焦XB驾驶的金龙牌中巴客车别了自己驾驶的车一下，便驾车超过客车后堵住客车，被告人杨XA下车从客车车窗口拖拽、殴打焦XB，被告人刘XA、焦XA、刘XC随后下车，从车后备箱里拿出木棒，将客车玻璃砸碎。这时候在附近的侯XA上去劝阻，被杨XA摔倒，被告人焦XA也殴打侯XA，不让侯多管闲事。后被告人焦XA、杨XA、刘XC、刘XA无故拿砖头、木棒等砸刘XF驾驶的大货车玻璃，并殴打刘XF。正在路边干活的侯XB看到其父侯XA被打后，回到家中拿了把铁锹跑到侯XA身边欲阻止杨XA等人，被告人杨XA、焦XA（持木棒）、刘XC（持木棒）、刘XA、刘XB（手持木棒）、李XA遂对侯XA、侯XB进行殴打，将二人打倒在路边沟里。杨XB在一边劝阻，但未能阻止。后侯XB夺下焦XA等人手中的木棒，将焦XA打倒在地后，同侯XA朝自己家开的饭店跑去。杨XA见状遂从桑塔纳轿车上拿出刀，伙同刘XC、刘XA等人追到饭店门口，杨XA用刀将侯XA砍伤。游XA驾驶面包车赶到饭店门口时，刘XE、刘XD、游XB从车上拿着木棒下来，欲殴打侯XB、侯XA时，被杨XB劝回，后在杨XB的劝阻下，被告人杨XA等人分别乘坐各自的车辆离开现场。
经泽州县公安司法鉴定中心鉴定：焦XB、刘XF、侯XA、侯XB之损伤程度均构成轻微伤。经泽州县价格认证中心鉴定：金龙牌客车损失价值1265元；货车损失价值1113元。
案发后，被告人杨XA、焦XA于2016年3月14日投案自首，游XB于4月18日投案自首，游XA、刘XE于4月21日投案自首，李XA于4月22日投案自首，刘XA、刘XB于5月19日投案自首，刘XC于8月15日投案自首。侯XA、侯XB、焦XB接受了杨XA等人的赔偿，并对杨XA等人的行为予以谅解。
认定以上事实的证据有：1、被害人焦XB、侯XA、侯XB、刘XF的报案材料及陈述。2、被告人杨XA、刘XC、李XA、刘XA、刘XB、刘XD、游XA、游XB、刘XE的供述。3、证人宋XA、侯XC、朱XA、尚XA、杨XB的证言。4、证人朱XA、尚XA对被告人杨XA的辨认笔录。5、证人杨XB对各被告人的辨认笔录。6、各被告人相互之间的辨认笔录。7、上海市公安局浦东分局泥城派出所出具的对被告人刘XD的抓获证明。8、泽州县公安局出具的被告人杨XA、焦XA、刘XC、李XA、刘XA、刘XB、游XA、游XB、刘XE的到案经过。9、泽州县公安局制作的现场勘验笔录、现场图、现场照片。10、山西省泽州县公安司法鉴定中心对被害人焦XB、刘XF、侯XA、侯XB的伤情情况作出的法医学人体损伤程度鉴定书。11、泽州县价格认证中心对客车及货车车损情况的价格鉴定结论书。12、车辆的维修单据。13、被害人侯XA、侯XB、焦XB为各被告人出具的谅解书及收款收据。14、河北省阜城县人民法院（2014）阜刑初字第7号刑事判决书。15、案发时的视频资料。16、各被告人的户籍证明材料。
以上证据均由公诉机关提供，经质证，被告人焦XA提出自己未砸货车玻璃。被告人李XA提出自己未拿木棒。原审法院认为，被告人焦XA、李XA的异议与其他被告人的供述不符，且该异议不影响本案基本事实的认定，依法不予采纳。上述证据之间能够相互印证，形成完整的证据锁链，证实指控事实，原审法院依法予以采信。
原审法院认为，被告人杨XA、焦XA、刘XC、李XA、刘XA、刘XB、刘XD、游XA、游XB、刘XE随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣；任意毁损公私财物，情节严重；其行为均构成寻衅滋事罪，系共同犯罪，公诉机关的指控成立。被告人杨XA、焦XA、刘XC、李XA、刘XB、刘XA在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人刘XB的辩护人所提刘XB系从犯的辩护意见不予采纳。被告人刘XD、游XA、游XB、刘XE在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人杨XA、焦XA、刘XC、李XA、刘XA、刘XB、游XA、游XB、刘XE犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人焦XA的辩护人及被告人刘XB的辩护人所提相关辩护意见予以采纳。被告人焦XA犯罪时已满十四周岁不满十八周岁，应从轻处罚。被告人焦XA的辩护人所提相关辩护意见予以采纳。被告人杨XA积极赔偿部分被害人的经济损失并取得了谅解，可酌情从轻处罚。其他被告人均取得了部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。各辩护人所提相关辩护意见予以采纳。根据本案的具体事实、情节，可对被告人刘XD、游XA、游XB、刘XE适用缓刑。为了维护社会公共秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第十七条第一款、第三款、第六十七条第一款、第七十二条第一款的规定，判决如下：
被告人杨XA犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月14日起至2017年6月13日止。）
被告人焦XA犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月14日起至2017年2月13日止。）
被告人刘XC犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月15日起至2017年9月14日止。）
被告人李XA犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月22日起至2017年5月21日止。）
被告人刘XA犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月19日起至2017年6月18日止。）
被告人刘XB犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月19日起至2017年6月18日止。）
被告人刘XD犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月。
被告人游XA犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
被告人游XB犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
被告人刘XE犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（以上缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
上诉人（原审被告人）刘XA的上诉理由：1、上诉人只是看见朋友和别人在吵架而上前帮忙，没有挑拨和号召他人闹事的言语和行为，不应认为是主犯。2、上诉人是初犯，有自首情节，并取得被害人的谅解，应当从轻处罚。
上诉人（原审被告人）刘XB的上诉理由：1、上诉人本意是拉架、劝架，犯罪情节较轻，应以从犯判处，不应以主犯判处。2、上诉人系初犯，有自首情节，取得了被害人的谅解，而且家庭困难，需要照顾，请求二审法院从轻处罚。
二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘XA、刘XB、原审被告
人杨XA、焦XA、刘XC、李XA、刘XD、游XA、游XB、刘XE随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣；任意毁损公私财物，情节严重；其行为均构成寻衅滋事罪，系共同犯罪，应予惩处。
关于上诉人刘XA提出其只是看见朋友和别人在吵架而上前帮忙，没有挑拨和号召他人闹事的言语和行为，不应认为是主犯的上诉理由，经查，原审被告人杨XA等人因琐事在公路上无理取闹，随意打砸，破坏了公共交通秩序。上诉人刘XA虽没有组织、领导他人寻衅滋事，但其积极主动参与到犯罪活动中，在共同犯罪中起到了主要作用，应按照主犯论处。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘XA提出其是初犯，有自首情节，并取得被害人的谅解，应当从轻处罚的上诉理由，经查，原审法院在审理该案时，已对上诉人刘XA的犯罪情节进行了综合考虑，并依法量刑，本院不再重复支持。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘XB提出其本意是拉架、劝架，且犯罪情节较轻，应以从犯判处，不应以主犯判处的上诉理由，经查，由视频资料、讯问笔录、询问笔录等证据证明，上诉人刘XB积极主动参与犯罪活动，并随意殴打他人，在共同犯罪中起主要作用，应当按照主犯论处。上诉人刘XB的该上诉理由与查明事实不符，且无相应依据，故该上诉理由不予支持。关于上诉人刘XB提出其系初犯，有自首情节，如实供述自己罪行，取得了被害人的谅解，而且家庭困难，需要照顾，请求二审法院从轻处罚的上诉理由，经查，原审法院在审理该案时，已对上诉人刘XB的犯罪情节进行了综合考虑，并依法量刑，本院不再重复支持。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 张艳丽
审 判 员 王 丽
代理审判员 李海霞
二〇一七年三月二十八日
法官 助理 王天明
书 记 员 杜少学