广东省珠海横琴新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠横法民初字第242、286号
原告：珠海市横琴新区英才人力资源服务有限公司，住所地：珠海市横琴红旗村宝华路六号102A。
法定代表人：田伟，总经理。
委托代理人：蒋田兵，广东明门律师事务所律师。
委托代理人：郑朝鹏，广东明门律师事务所实习律师。
原告：珠海大横琴投资有限公司，住所地：珠海市横琴红旗村天河街30号东楼251室。
法定代表人：胡嘉，董事长。
委托代理人：蓝新宏，上海市建纬（深圳）律师事务所律师。
被告：王威，男，1979年12月31日出生，汉族，住珠海市香洲区。
委托代理人：王福林（系被告王威之父），男，1953年12月29日出生，汉族，住珠海市香洲区。
原告珠海市横琴新区英才人力资源服务有限公司（以下简称英才公司）诉被告王威劳动争议一案，本院于2015年4月9日立案受理，案号为（2015）珠横法民初字第242号。原告珠海大横琴投资有限公司（以下简称大横琴投资公司）诉被告王威劳动争议一案，本院于2015年4月24日立案受理，案号为（2015）珠横法民初字第286号。因两案系基于同一事实发生的纠纷，而且两原告因不服同一仲裁裁决而提起诉讼，故本院决定合并审理。本院依法组成合议庭，于2015年6月17日和6月29日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告英才公司的委托代理人蒋田兵、郑朝鹏，原告大横琴投资公司的委托代理人蓝新宏，被告王威及其委托代理人王福林到庭参加诉讼。第二次开庭，原告英才公司的委托代理人蒋田兵，原告大横琴投资公司的委托代理人蓝新宏，被告王威及其委托代理人王福林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告英才公司诉称，被告于2014年12月2日向原告提出离职，并于当天与原告办理了工作交接，且原告按国家规定向被告支付了相应的经济补偿金。被告在收到原告的经济补偿金后声明：其与原告已办完所有的离职手续，经济补偿金全部结算完毕。自本日起与原告的劳动关系正式解除。原告认为，原告与被告的劳动关系解除是经双方磋商，最终由被告以离职的方式进行的，原告也按国家规定超额向被告支付了经济补偿金，且被告收到款后即声明与原告的劳动关系正式解除。因此，原告与被告的劳动关系解除在不属于违法解除情形且经济补偿金金额合理合法的情况下，原告就不应再向被告支付赔偿金了。综上，原告因不服珠海市劳动人事争议仲裁委员会珠劳人仲案字（2014）996号《仲裁裁决书》的第二项，原告请求法院判决原告不用向被告支付赔偿金差额29950元。
原告英才公司向本院提交了如下证据：1.珠劳人仲案字（2014）996号《仲裁裁决书》及《送达回证》；2.《珠海大横琴投资有限公司员工离职申请表》、《员工离职移交手续清单》；3.《王威离职工资及经济补偿金结算表》；4.《中国工商银行网上银行电子回单》。
原告大横琴投资公司诉称，原告不服珠海市劳动人事争议仲裁委员会珠劳人仲案字（2014）996号《仲裁裁决书》。
一、王威请求支付加班工资的法律、事实依据不足，不能成立
第一，王威在工作期间只申请了7次加班，其它时间均未申请过加班，其它时间的加班均不能成立
根据《劳动法》的规定，用人单位安排劳动者在非工作时间工作的，需要支付加班工资，即只有用人单位安排的加班才属于《劳动法》规定的加班。另，《珠海大横琴投资有限公司员工加班管理制度》（下称“《加班管理制度》”）第八条规定：“加班审批程序：（一）因工作需要必须加班，须事先在公司OA系统上填写《加班申请单》，注明加班时间及理由，经部门负责人审批、提交人力资源部复核、再报公司业务分管领导批准。（二）遇紧急情况的，经部门负责人批准，可以先实施加班，并在加班后下一个工作日内补填《加班申请单》。（三）任何未按上述规定履行加班审批手续的，均不视为加班，不予安排补休。（四）员工加班后，需及时填写实际加班时间，再由部门负责人审核确认后，提交人力资源部审核”。《加班管理制度》第十条规定：“以下情形不视为加班：（一）因违反公司劳动纪律，出现迟到、早退或者离岗等原因造成不能完成当日工作需延长工作时间的；（二）因工作散漫、拖沓等原因而不能完成工作需要延长工作时间的；（三）员工在休息日或法定休假日参加政治、文化活动的；（四）员工在休息时间参加公司组织的为提高员工个人技能和业务知识的会议或者培训的；（五）在休息日或者法定节假日内，员工因个人的原因需要为今后连续带薪休事假而自愿延长工作时间的；（六）在休息日或法定节假日内，被安排电话值班，无需到工作场所处理事务的；（七）在公司规定休息时间内，非由公司安排员工自愿延长工作时间的；（八）其他不属于加班的情形”。
根据前述规定，员工延长工作时间只有符合《劳动法》和《加班管理制度》规定的加班情形并履行加班审批程序才属于有效的加班，可以申请调休或加班工资。
王威仅在2013年4月、5月、7月和8月共计7次提交了《加班申请单》。因此，王威在工作期间仅有7次加班，其他时间未履行加班审批程序，不应视为加班，原告无义务支付加班工资。
仲裁庭认为没有证据显示王威知悉《员工加班管理制度》的内容，因而认定该制度对王威没有约束力，该认定是错误的。首先，公司的OA系统有加班审批流程，如公司安排员工加班，需要员工在OA系统内填写加班申请并经公司审批，王威工作期间经常使用OA，非常清楚这一流程；其次，公司有关加班审批的规章制度已通过OA系统向全体员工公示，公司员工都应该知晓该加班审批制度。再次，仲裁中王威主张“2013年8月之前加班需填写加班申请，并经公司审批”，这表明王威是知悉加班需要经过审批的，事实上王威也多次填写加班申请并经审批。最后，仲裁庭采信王威“8月份之后由于加班趋于常态化，被申请人二同意加班无需申请”的主张，明显证据不足，带有很大的倾向性。原告是大型国企，其规章制度都是经过严格合法的程序予以制定的，不可能朝令夕改，更不可能由于领导的口头同意而随意更改，而且，王威也未提供公司8月份之后加班无需申请的任何证据，所以，仲裁庭采信王威8月份以后加班无需申请的主张既不合法也不合理。综上，王威清楚加班都需要经过申请并经审批，仲裁庭的认定理据不足。
第二，王威没有提供有效的证据证明其加班主张
本案中王威主张加班工资的时间分为三段：（1）2013年4月到7月；（2）2013年8月到12月；（3）2014年1月到10月。
关于第（1）段加班时间，公司已经安排其调休，否则，王威在提起仲裁时就不会未提及这段的加班时间。
关于第（2）段加班时间的证据，王威仅仅提交了《工作简报》和《横琴新区环岛监控项目工作汇报》，《横琴新区环岛监控项目工作汇报》属于可编辑的文件且为复印件，经核实也非原告副总经理邓练兵在横琴新区全区介绍经验的PPT，该证据是不真实的。而《工作简报》仅仅显示环岛监控项目2013年8月到11月底人均加班约1216小时，但仲裁庭据此认定原告掌握所有加班时间的原始数据、核算方法及王威的考勤情况，并以原告未就此举证，就认定王威本人所有加班事实存在，并认可王威主张的所有加班时间，是不合理的。首先，《工作简报》关于2013年8月到11月底人均加班约1216小时的文字表述明显是夸张的，不能真实的反映客观事实，其证明力较弱。我们可以实际试算一下加班1216小时的情况，从2013年8月初到11月底，4个月共计122个日历日，休息日和节假日为39天，按照每天8小时计算，正常工作时间为664个小时，引用申请人“国庆按照申请人每人休息2天，中秋休息1天”，共119个日历日工作时间为1880小时，相当于每天工作16小时，此外每天三餐饭共1个小时，市区到横琴来回需要1个半小时（申请人住在香洲，每天经过昌盛桥或南屏大桥或前山立交，按照常理每天都会堵车，珠海人都知道，早上交通87.5路况实时播报），冲凉，早晚刷牙，洗脸等基本需求1小时，上述时间加起来共19.5小时，122天每天只能睡4.5个小时，这个可以去医院开证明，这个不是毅力的问题，是常识问题，由此可见，平均加班1216小时的说法明显不符合常识和逻辑。其次，《工作简报》中使用“约”的用语，由此说明公司并没有掌握加班时间的原始数据、核算方法，否则就可以得出准确数据，而不是“约”。再次，王威的仲裁庭审陈述也表明这个时段大横琴投资公司、英才公司及环岛监控项目部没有考勤。因此，仲裁庭不能以简报的内容就认定原告掌握有其考勤记录等加班证据。
关于第（3）段加班时间的证据，王威仅仅提交了《监理通知单》作为证据，该证据与本案没有关联性。因为，原告作为项目的业主，不属于监理单位管理的范畴，而且《监理通知单》的主送单位也不包括原告，原告仅属于抄送单位，也就是说，原告需要知悉该《监理通知单》的内容，但不需要执行其内容。王威属于原告环岛监控项目部的人员，因此，王威并不需要按照通知的内容执行，即《监理通知单》并不能证明王威的加班情况，与本案没有关联性。
另外，《仲裁裁决书》第22页“关于2013年8月3日至2014年12月1日加班时间问题，从申请人所举证据看，此时段申请人加班的事实客观存在”的表述与证据的内容不符，退一万步即使这三份证据均被采信，也只能证明王威于2013年8月3日至2014年1月18日存在加班事实，仲裁庭在此处的论证不清。
《仲裁裁决书》第22页有关王威是否存在加班事实原告负有举证责任的认定于法无据，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”因此，王威应对其加班的主张承担举证责任，仲裁庭将王威存在加班事实的举证责任完全倒置给原告是没有法律依据的。而且王威也承认大横琴投资公司、英才公司及环岛监控项目部没有考勤，所以原告不应承担举证不能的不利后果。
综上，关于第（1）段加班时间，因公司已经安排其调休，所以原告不再承担该段时间加班工资的支付义务；关于第（2）段和第（3）段加班时间，王威没有提供有效的证据证明其存在加班，所以原告主张该两段时间的加班事实不能成立。
第三，裁决用以计算加班工资的基数错误
仲裁庭以王威的月工资和绩效奖金之和作为加班工资计算基数是错误的。
首先，绩效奖金不应作为加班工资的计算基数，绩效奖金并不是劳动合同中约定必须发放的款项，即使劳动者提供了正常工作，也不一定会获得这笔款项，款项是否支付取决于每年公司的经营情况和劳动者的工作绩效，而不是劳动者是否提供了正常工作时间的劳动，因此绩效奖金不属于正常工作时间的工资，不应作为加班工资的计算基数。
其次，除基本工资以外的其它金额也不应作为加班工资的计算基数，根据《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用﹤劳动争议调解仲裁法﹥、﹤劳动合同法﹥若干问题的指导意见》第二十八条规定：“劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定。但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外”。原告与王威签订的《劳动合同》约定，劳动报酬按环岛监控项目薪酬体系二级主办发放，试用期按80%发放。而《环岛监控项目部薪酬体系表》规定，项目主管／工程师-S21基本工资为2350元、岗位津贴4700元、交通1000元、通讯200元、学历100元。同时《环岛监控项目部薪酬体系表》第2条规定：“上表中基本工资为正常工作时间工资，其他各项不属于正常工作时间工资，乙方经甲方批准加班且无法安排调休的，以此正常工作时间工资为基数计算加班工资。”本案中，原告与王威约定的正常工作时间工资为2350元，高于珠海市最低工资标准，因此王威加班工资的计算基数应以2350元为准。
最后，仲裁庭认为，没有任何证据证明“二级主办”就是“S21”；同时王威2013年3月和4月的基本工资也与薪酬体系表中S21的规定不一致，因此不予采信《珠海大横琴投资有限公司环岛监控项目薪酬体系表》的内容，此认定理据不足，首先，双方在签署劳动合同的时候，公司已将薪酬体系表出示给王威看过，故该表应属于劳动合同的附件，不是双方的补充约定，王威在签署劳动合同时就已经知晓该表的内容，否则，王威在不清楚薪酬待遇时不可能确定入职；其次，《王威2013年3月至2014年10月工资表》和银行流水单中王威的工资发放数额与《珠海大横琴投资有限公司环岛监控项目薪酬体系表》是能相互印证的，而且王威在庭审中也承认其工资是按照薪酬体系表的数额支付的；再次，2013年3月和4月基本工资与薪酬体系表不一致是因为王威2013年2月26日入职，3月所发工资为1个月试用期工资，4月一并补发3月不属于试用期的部分天数的基本工资，仲裁庭在未对此不一致进行调查或询问的情况下主观臆断，明显是不公正的；此外，仲裁庭在《仲裁裁决书》第17页将原告表述的“主张二级主办薪酬按《珠海大横琴投资有限公司环岛监控项目薪酬体系表》项目主管工程师S21级薪酬发放”改变为“主张二级主办薪酬参照《珠海大横琴投资有限公司环岛监控项目薪酬体系表》项目主管工程师S21级薪酬发放”，明显是先入为主，带有很大的倾向性。因此，该薪酬体系表应该被采信，并以该薪酬体系表约定的基本工资为加班工资的计算基数。
综上，王威请求支付加班工资的事实依据不足，加班工资计算基数错误。王威在工作期间有7次加班（已调休），其他时间未履行加班审批程序，不应视为加班，原告无义务支付加班工资。
二、王威请求支付经济赔偿金差额于法无据
1.环岛监控项目部设立之初即为临时部门，现环岛监控项目已竣工验收，部门工作职责已完成
原告作为集团公司总部，本没有具体项目建设的任务，后因环岛监控项目由原告负责建设管理，故临时成立环岛项目部，由于是临时部门，所有人员均采用劳动派遣的方式聘用。这一点王威入职时是很清楚的，由于环岛监控项目计划在一年后完工，因此王威第一份劳动合同签订期限为一年，后由于项目建设超出了计划，故王威续签了劳动合同。现环岛监控项目已竣工验收合格并投入运行，建设任务已完成，而王威在环岛项目部任有线传输工程师一职，主要工作为负责岛内监控信号有线传输的室外工程，该部分工作任务更是先期完成，故部门与王威的职责均已完成，因此部门取消，按规定王威可以退回派遣单位待岗。
2.本案中王威劳动合同的解除属于协商一致解除劳动合同
如上所述，临时性工作完成后，劳动派遣的员工可以退回派遣单位。在此背景下，原告受英才公司的委托，与王威在平等、自愿的基础上进行了多轮协商，并最终就解除合同有关的各项事宜达成一致。王威与原告大横琴投资公司签署了《离职工资及经济补偿金结算表》，王威还提交了离职申请表。因此，双方属于协商一致解除劳动合同。
3.原告应英才公司的委托已足额支付经济补偿金
根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原告按照13015元／月的标准支付经济补偿金，实际支付的经济补偿金已超过法律规定的标准，符合《劳动合同法》的规定。
综上，双方属于协商一致解除劳动合同且已经向王威支付经济补偿金，程序合法。因此，仲裁庭认为被申请人一属于违法解除劳动合同并要求被申请人一向王威支付经济赔偿金的理据不足。此外，在没有充分的证据证实王威于2014年1月至10月存在加班事实的情况下，仲裁庭在计算王威离职前十二个月的工资时将“2014年1月至10月加班工资122241元”也计入其内，是不合理的。
三、本案的仲裁程序不合法，认定事实所采用的证据存在瑕疵，裁决结果不具有合法性
本案仲裁时曾经出现由独任庭更换为合议庭，由于原告对此提出异议才予以撤销。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十一条的规定：“劳动争议仲裁委员会裁决劳动争议案件实行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁员组成，设首席仲裁员。简单劳动争议案件可以由一名仲裁员独任仲裁。”据此，仲裁庭需要依法组织，而该案仲裁员任意更换仲裁庭的组成形式，仲裁程序不合法。
此外，《仲裁裁决书》在前文表述“申请人提供以下证据证明其主张”并列明其提交的证据，在列明的证据中没有《横琴新区环岛监控项目工作汇报（原告副总经理邓练兵在横琴新区全区介绍经验的PPT）》、《监理通知单》、《监理单位感谢信》，但是，仲裁委在《仲裁裁决书》后文采信了前述证据以证明王威的主张，前后存在矛盾。
综上，原告认为本案仲裁程序不合法，认定事实所采用的证据存在瑕疵，裁决结果不具有合法性。基于以上事实和理由，为保护原告的合法权益，原告请求法院判决撤销珠海市劳动人事争议仲裁委员会珠劳人仲案字（2014）996号《仲裁裁决书》第一项的错误裁决，判决原告不承担支付加班工资和赔偿金。
原告大横琴投资公司向本院提交了如下证据：1.《劳动合同书》及《劳动合同变更（续签）记录》；2.《珠海市人民政府关于横琴新区二线通道监管查验设施顺利通过正式验收的报告》（珠府（2014）46号）；3.《解除劳动合同通知书》；4.《王威离职工资及经济补偿金结算表》；5.《中国工商银行网上银行电子回单（补打）》；6.《珠海大横琴投资有限公司员工加班管理制度》；7.王威在OA中提交的《加班申请表》；8.《珠海大横琴投资有限公司环岛监控项目部人员薪酬体系表》；9.《王威2013年3月-2014年10月工资表》；10.珠劳人仲案字（2014）996号《仲裁裁决书》；11.百度关于珠海横琴二线通道监管查验设施的搜索页面；12.海关署内网信息快报截图；13.开展劳动竞赛的具体方案邮件截图、申请函截图、奖金发放明细表和发票；14.《关于横琴新区环岛监控电子围网系统项目考勤说明》；15.被告发给原告项目总监韩晓光的微信截图。
被告王威针对原告英才公司的起诉辩称，原告英才公司没有提出对《仲裁裁决书》裁决事项不服的任何事实理由，也没有提交相关合法有效证据进行证实，其诉讼请求没有依据支持。原告英才公司所提交的4份主要证据都不属于原告英才公司，证据与陈述事实理由完全不符，事实理由不能成立，与待证事实毫无关联，证据不具备合法性，不能证实其诉求主张，被告请求人民法院驳回原告英才公司的诉讼请求。具体的事实和理由如下：
2013年3月11日和2014年4月8日，原告英才公司与被告先后签订和续签正式有固定期限劳动合同，原告英才公司以劳务派遣形式将被告派遣至大横琴投资公司环岛监控项目部工作，劳动合同有效期至2015年2月26日止；2014年11月7日，大横琴投资公司向被告送达了由原告英才公司法人签字盖章的《解除劳动合同通知书》（签发日期：2014年10月24日），以“原所属部门业务工作内容调整”为由，提出自2014年12月1日起与被告解除劳动合同（距合同到期还有3个月）；11月25日被告以书面形式用EMS快递向原告英才公司送达了书面回复“不同意解除劳动合同”，截至2014年12月2日法律生效之日，没有得到原告英才公司任何答复；12月2日被告在大横琴投资公司人力资源部办理了离岗和工作交接手续；12月15日被告收到本应在2日当天支付的结算金；12月16日被告向珠海市劳动人事争议仲裁委员会提交了《劳动争议仲裁申请书》。经过2015年1月26日及2月8日两次庭审，仲裁委对申请人及被申请人所诉事实理由进行了充分调查，对双方所提交的证据依法进行了充分解析和比对，事实查明清楚，于2015年3月23日发出《仲裁裁决书》（珠劳人仲字（2014）996号）。《仲裁裁决书》第24页第二自然段“二、关于赔偿金差额问题”显示，“本委认为申请人与被申请人一签订的劳动合同为有固定期限的合同而不是以完成一定工作任务为合同终止日的合同，根据《劳动合同法》有关劳务派遣的相关规定，即便存在被申请人二工作内容调整而合同未到期的情况下，被申请人二也应当将申请人退回被申请人一处，再由被申请人一重新派遣工作或其他安排。本案，被申请人一单方在劳动合同期限内以此为由解除劳动合同于法无据，违反《劳动合同法》第八十七条规定，属违法解除劳动合同行为”。
现在，原告英才公司又以“原告与被告的劳动关系解除是经双方磋商，最终由被告以离职的方式进行的”为事实和理由进行诉讼主张，被告不能认可：
1.被告从未向原告英才公司提出离职，未进行、更不认可任何涉及劳动关系的任何声明。原告英才公司提交的证据材料《珠海大横琴投资有限公司员工离职申请表》和《王威离职工资及经济补偿金结算表》的性质十分明确，是大横琴投资公司制发的员工离职申请表和资金结算表，是原告英才公司与被告解除劳动合同后，大横琴投资公司依规履行员工离岗及结算的程序性行为和用工终止手续，原告英才公司所称的被告向原告英才公司“提出离职”的“事实”根本就不存在，并且在履行程序的所有过程中，没有原告英才公司的任何参与和任何人员参加，接收被告交接事项的也是大横琴投资公司员工。被告在“离职原因”栏明确标注了是原告英才公司向被告“单方面提出与本人解除劳动合同关系”，《结算表》在“备注”1中大横琴投资公司也证实了2014年12月1日提前解除被告劳动合同是由原告英才公司单方面提出的这一事实。在“辞职声明”栏被告也进行了“本人保留依法追诉维护自身合法权益的权利”的标注说明，以此对申请表格式化“辞职声明”进行了否定。但是，在这个“辞职声明”中也明确显示出了是被告与大横琴投资公司的“劳动关系自动解除”，与原告英才公司毫不相干。被告在《结算表》签字“本人所收款项为上述表格内容”，只是承认了结算表中已列明结算资金项目，并未认可“声明”事项。“声明”中强调的被告与原告英才公司“劳动合同关系正式解除”也是大横琴投资公司制表时的画蛇添足，此时劳动合同关系已经依法解除还需要“正式解除”吗？两表的“总经理”审批均为大横琴投资公司领导，“分管领导”签字人虽是原告英才公司单位法人代表，却是以大横琴投资公司副总经理身份出现的，并没有独立代表原告英才公司；“财务”、“审核”、“制表”的签名人均是大横琴投资公司人员。所以，原告英才公司所说的被告“2014年12月2日向原告提出离职”、“且原告按国家规定向被告支付了相应的经济补偿金”、“声明：其与原告已办完所有离职手续，经济补偿金全部结算完毕，自本日起与原告的劳动关系正式解除”的情形根本就不存在，是十足的歪曲事实、颠倒黑白，其提交的证据是虚伪证据。大横琴投资公司印制在申请表和结算表上的所谓“声明”、尤其涉及劳动合同关系或者劳动关系的内容在《劳动合同书》中没有约定，大横琴投资公司也没有决定被告与原告英才公司劳动合同关系存在与否这个权利，是《劳动合同法》界定的“免除自己的法定责任、排除劳动者权利的”违法行为。所以，起诉状中的事实和理由纯属无稽之谈，可是，《员工离职申请表》和《结算表》这两份证据进一步证实了原告英才公司违法解除被告劳动合同的违法事实，却不能证实其诉求主张。原告英才公司更没有提出《仲裁裁决书》裁决事项裁决不当的理由、证据及依据进行相互印证，因此，其诉讼请求和事实理由不能成立。
2.原告英才公司从未就解除劳动关系和解除劳动合同与被告进行过任何磋商。原告英才公司在“起诉状”中称“原告与被告的劳动关系解除是经双方磋商，最终由被告以离职的方式进行的”，但是原告英才公司并没有提交出“磋商”的任何证据。从2014年11月7日被告接到《解除劳动合同通知书》直到12月12日被告前往大横琴投资公司追讨结算金，被告从未曾见到过原告英才公司的任何人，未接收到任何书面文件、电话和电子信息，全部从通知解除劳动合同到工作交接、结算都是大横琴投资公司操作和办理，原告英才公司只是在《解除劳动合同通知书》上面盖了个公章。那么，原告英才公司始终没有出现，从何而来的“磋商”？怎样进行的磋商？其根本无法否定被告办理离职的原因是被违法解除劳动合同后的工作交接和结算这个事实！对此，《仲裁裁决书》在第25页至第26页“三、关于《申请人离职工资及经济补偿金结算表》问题”也做出了“双方对劳动合同的解除并未达成协商一致”的定性结论。
3.原告英才公司为了证实“磋商”事实存在，竟然颠倒黑白，肆意编造出“超额支付”经济补偿金的理由进行证实。起诉状称“原告也按照国家规定超额向被告支付了经济补偿金，且被告收到款后即声明与原告的劳动关系正式解除”，描绘出了被告十分满意，于是就提出离职的虚构意境，纯属一派胡言！被告当日并未收到结算款！《结算表》所列结算款项都是由大横琴投资公司在被告不知情的情况下进行的核算和制表，结算金也是由大横琴投资公司在12月15日才支付的，并出现了巨额的少付资金。结算时，少付2014年9-11月绩效奖金5940元（仅按照结算表支付奖金月均计算）；少付未休年假1929元；少付违法解除劳动合同赔偿金29950元（结算表表内以两个月计算：已支付26030元，应支付27990元，少支付1960元），这是被告所说的“超额支付”吗？以上三项按照合法计算，结算表上总计少付金额37819元。而被告提起劳动仲裁申请时，主张的是每月赔偿金20838元，如果按照这个计算方法少支付赔偿金57322元，再加上少付绩效奖金和未休年假总计65191元，是结算表内支付金额的1.32倍，当时被告在根本没有收到一分钱的情况下，又有这么大的资金差额，被告会满意这个“磋商”结果吗？被告吃了大亏，却被编造成占了大便宜，这是肆无忌惮地颠倒黑白。被告所以履行了离岗交接和结算，也没有进行任何口头争辩表示，就是已经决定提起劳动争议仲裁，通过仲裁解决包括大横琴投资公司欠发加班费的一切劳动争议纠纷。
4.原告英才公司与被告未就劳动合同解除办理过任何手续，也没有出具过离职证明等任何相关文件凭证。被告与原告英才公司签署有关劳动合同关系的合法性文件只有签订《劳动合同书》、签收《解除劳动合同通知书》，别无其他。按照《劳动合同法》第五十条和《劳动合同法实施条例》第二十四条之规定，劳动合同解除和终止时，用人单位应当同时出具解除或者终止劳动合同的证明，可时至今日，原告英才公司仍未出具相应证明，那么，原告英才公司所说的“其与原告已办完所有离职手续”的证据在哪里？
5.自2014年12月1日起，被告与原告英才公司及大横琴投资公司没有任何劳动关系。12月1日《解除劳动合同通知书》即发生法律效力，用人劳动合同关系自然终止；被告此时也没有继续在岗工作和劳动，也就不存在用工劳动关系。但是，原告英才公司却用偷换概念的手法，企图用“解除劳动关系”的概念摆脱其违法解除劳动合同的责任。12月1日起无论大横琴投资公司还是原告英才公司没有再向被告支付劳动报酬，从何谈起有劳动关系解除和终止。
6.原告英才公司违法事实无法改变，违法责任推卸不掉，必须依法向被告支付赔偿金。被告与原告英才公司签订的劳动合同是有固定期限劳动合同，而不是以完成一定工作任务为合同终止日的劳动合同。作为劳务派遣单位，原告英才公司从开始直到最后都严重违反了《劳动合同法》第五十条、第五十八条、第五十九条、第六十条、第六十二条、第六十五条、第六十七条、第八十七条的规定，特别是在大横琴投资公司没有提出或出具退工凭证的情形下，又没有与被告协商另行派遣或安排工作岗位，就向被告送达了没有合法理由的《解除劳动合同通知书》，对被告“本人不同意解除劳动合同”的回复函拒不理会，直至《解除劳动合同书》发生法律效力，是原告英才公司明目张胆地故意违法侵害，其解除被告劳动合同的违法事实改变不了。
综上，被告认为，原告英才公司自劳动仲裁第一次开庭审理至今不断歪曲事实变换理由，现在又变换成了是“原告提出离职”、“双方磋商的结果”、“由被告以离职的方式进行的”、解除的是“劳动关系”而不是劳动合同，拒不对《仲裁裁决书》裁定其解除劳动合同的违法事实作出任何解释及合法性证实，所提交的证据都不属于原告英才公司，与陈述事实理由和待证请求完全不符、毫无关联，不能证实其诉求主张。原告英才公司歪曲事实，弄虚作假，出具虚伪证据，必须承担不利后果和法律责任。被告请求人民法院驳回原告英才公司的诉讼请求及主张事项，维持《仲裁裁决书》裁决事项第二项裁决，判决原告英才公司向被告支付违法解除劳动合同赔偿金差额29950元。
被告王威针对原告英才公司的起诉向本院提交了如下证据：1.《劳动合同书》；2.《解除劳动合同通知书》；3.《回复》及邮寄证明；4.珠海市劳动仲裁委珠劳人仲字（2014）996号《受理通知书》；5.珠海市劳动仲裁委《送达回证》（受送达人英才公司）；6.珠海市劳动仲裁委《送达回证》（受送达人王威）；7.不同意解除劳动合同《回复》快递跟踪情况。
被告王威针对原告大横琴投资公司的起诉辩称，原告大横琴投资公司提出的诉讼请求超出了珠劳人仲字（2014）996号《仲裁裁决书》第一项的裁决事项，越权请求及主张，于法无据，法院应予驳回。原告大横琴投资公司陈述的事实理由以偏概全，捏造事实，歪曲事实真相，没有合法证据证明，于法无据，其主张的事实不能成立，法院不应采信。原告大横琴投资公司的诉讼请求没有证据证实和法律依据，理由没有事实和证据支持，不能免除其举证不能应当承担的后果及法律责任。《仲裁裁决书》第一项裁决依据事实客观有据，于法有据，适用法律得当，法院应驳回原告大横琴投资公司的诉讼请求，维持仲裁裁决。具体的事实和理由如下：
一、关于提交加班申请单问题
原告大横琴投资公司在《民事起诉状》中陈述“公司有关加班审批的规章制度已通过OA系统向全体员工公示，公司员工都应该知晓该加班审批制度”。“应该知晓”、“已经知晓”和“知晓”、“不知晓”是不同的存在形式，原告大横琴投资公司没能给出准确的结论和证据支持。原告大横琴投资公司所提交的第6份证据《关于印发﹤珠海大横琴投资有限公司加班管理制度﹥的通知》（珠横投（2012）157号）显示，该管理制度的印发时间为2012年4月25日，此时被告尚未入职，被告在仲裁庭审阶段已明确表示，该管理制度在作为证据提交前被告从未见到过，入职时也没有任何人向被告告知和出示过这个制度。提交的7次《加班申请单》也不是本人主动提交，而是在项目部领导和考勤人员的督促下填报的。至于加班管理制度具体规定是怎样的，被告一概不知道。
2013年7月末后被告再没向OA系统提交《加班申请单》的原因，在仲裁阶段被告已进行了解释说明，是部门分管领导邓练兵在部门会议上明确：由于从8月份开始将连续加班，环岛监控项目部不再填报《加班申请单》。直接理由是：减少各级领导、人力资源部、相应人员的审批工作量。隐性原因是：原告大横琴投资公司为了规避法律风险，逃避加班事实被追究所采取的预期措施。虽然原告大横琴投资公司在诉状中强调了“原告是大型国企，其规章制度都是经过严格合法程序予以制定的，不可能朝令夕改，更不可能由于领导的口头同意而随意更改”。但是，制度没有更改，不执行制度的事实就是发生和存在了。
另外，原告大横琴投资公司提出被告的7次加班“公司已经安排其调休”，以后没有提交加班申请就是没有加班或者不认可加班。这不是事实，原告大横琴投资公司也没有证据证实已安排了调休，请求法庭不予采信。
二、关于被告在仲裁阶段提交证据真实性和有效性问题
1.《工作简报》真实性。原告大横琴投资公司在起诉书中描述，“《工作简报》关于2013年8月到11月底人均加班约1216小时的文字描述明显是夸张的，不能真实的反映客观事实，其证明力较弱”。并采取了数据推理的方式加以证实加班1216小时“明显是夸张的”，但是，并未否认有加班事实存在。被告提交这份证据的证明目的也是证明加班事实存在，与原告大横琴投资公司没有否认的态度是一致的。能说被告没有提交真实有效证据吗？
2.《横琴新区环岛监控项目工作汇报》真实性。这份证据是《工作简报》撰写人参照的主要依据和信息来源。此证据是邓练兵在2014年1月10日横琴新区全区总结表彰大会上的经验介绍PPT材料，《工作简报》所使用的语言、素材和数据与此是一致的。如果不真实，当着全区那么多领导、部门和各阶层的人员的面说假话是什么行为？被告提交这份证据的证明目的还是证明加班事实的存在，能说被告没有提交真实有效证据吗？
3.《监理通知单》真实性。原告大横琴投资公司在起诉书中陈述，“关于第（3）段加班时间的证据，王威仅仅提交了《监理通知单》作为证据，该证据与本案没有关联性”。这不是事实，被告在仲裁阶段提交的证实这段时间加班证据也非仅此一份。其中被告在仲裁阶段提交《监理通知单》的证明目的是“监理单位及项目部共同加班事实”，与环岛监控项目部《2013年工作总结及2014年工作计划》证据中描述的“合署办公”相互印证，能说“该证据与本案没有关联性”吗？
三、关于依法举证责任
原告大横琴投资公司在起诉状中称“仲裁庭将王威存在加班事实的举证责任完全倒置给原告是没有法律依据的”。还引用了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定。可是，原告大横琴投资公司没有搞清楚这个规定对举证责任划分的全部解释，“规定”的后半段解释：“但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。至于原告大横琴投资公司称“而且王威也承认大横琴公司、英才公司及环岛监控项目部没有考勤，所以原告大横琴投资公司不应承担举证不能的不利后果”，这更是可笑之极。首先，原告大横琴投资公司有加班事实存在的证据，就因为这段话就可以不提供了吗？就可以不承担不利后果吗？其次，被告证实原告大横琴投资公司有加班事实证据存在，就因为这句话法律就可以允许不提供吗？再次，原告大横琴投资公司还在诉状中庄正表述“原告是大型国企，其规章制度都是经过严格合法的程序予以制定的”。这么庄重、掷地有声的声明，企业怎么可能不按照制度规定进行考勤呢？又怎么可能没有可以证实被告有加班、还是没有加班的证据呢？被告向法院递交的《调查收集证据和证据保全申请书》所列证据也足以证实原告大横琴投资公司在仲裁阶段没有依法履行举证责任。
四、关于加班工资计算基数问题
原告大横琴投资公司认为《仲裁裁决书》按照被告“实际每月平均应发工资认定其加班工资计算基数”“是错误的”，认为绩效奖金不应计入加班工资计算基数；加班工资的计算基数应当按照《环岛监控项目部薪酬体系表》的基本工资2350元计算。其依据不合法，主张理由不能成立，于法无据。
第一，被告认为，原告大横琴投资公司在认识上混淆了绩效奖金的属性概念。《广东省工资支付条例》第五十四条（一）款对“工资”的含义进行的解释，是“以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬”，其中包括：计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资、奖金、津贴、、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等。（二）款指出“正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬”。原告大横琴投资公司“绩效奖金不属于正常工作时间的工资，不应作为加班工资的计算基数”的主张于法无据。
第二，被告认为，原告大横琴投资公司把其自身违法行为作为了合法论据。原告大横琴投资公司在诉状中引用了《环岛监控项目部薪酬体系表》注解2“上表中基本工资为正常工作时间工资，其他各项不属于正常工作时间工资”，这明显是违背法律和条例规定的。
第三，被告在此再次严正声明：在《劳动合同书》中“按环岛监控项目薪酬体系二级主办发放，试用期按80%发放”是被告与甲方就劳动报酬的唯一约定。诉状中，原告大横琴投资公司“原告与王威约定的正常工作时间工资为2350元”的主张理由是捏造事实、诬陷被告，没有证据，无需辩驳。
五、关于支付经济赔偿金差额问题
原告大横琴投资公司不是这个事项的责任主体，被告不予辩驳。
六、关于仲裁程序合法性问题
原告大横琴投资公司在诉状称“本案仲裁时曾出现由独任庭更换为合议庭，由于原告对此提出异议才予以撤销”，由此认定“仲裁程序不合法”。可是，原告大横琴投资公司向法院隐瞒了一个事实，那就是“合议庭”组成第三天仲裁委就予以撤销，恢复了初始的独任庭，且组成人员仍然是初始状态，并未对仲裁审理产生任何影响，有存在仲裁程序违法的事实和证据吗？被告已经提交证据证明。
原告大横琴投资公司在诉状中称《仲裁裁决书》在前文中没有列出《横琴新区环岛监控项目工作汇报—邓练兵在横琴新区全区介绍经验的PPT》、《监理通知单》、《监理单位感谢信》，而“后文采信了前述证据”，“前后存在矛盾”。上述三项证据全部是被告在举证期内合法提交的证据，已经经过原告大横琴投资公司质证，被告还当庭演示了《横琴新区环岛监控项目工作汇报—邓练兵在横琴新区全区介绍经验的PPT》电子文本，原告大横琴投资公司当庭未提出反对和质疑。
所以，原告大横琴投资公司“认为本案仲裁程序不合法，认定事实所采用的证据存在瑕疵”的陈述违背事实真相，于法无据，主张不能成立，建议法院不予采信。
综上，被告认为，原告大横琴投资公司拒不承认被告有加班事实存在，又不履行其必须承担的举证责任，故意歪曲事实、捏造事实，否认自身既定行为事实，用自己的违法行为抗拒法律法规的约束，理应承担不利后果，于法有据。请求法院在辨明','2018-10-07
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