河北省秦皇岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀03刑终69号
原公诉机关河北省秦皇岛市山海关区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕某，无业。该于2004年7月28日因犯盗窃罪被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，于2005年3月4日刑满释放。2011年10月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月2日被逮捕，同年12月28日被变更强制措施为取保候审后外逃，于2015年1月28日被刑事拘留，同年3月6日被逮捕，现羁押于秦皇岛市看守所。
辩护人李元璋，河北高俊霞律师事务所律师。
河北省秦皇岛市山海关区人民法院审理山海关区人民检察院指控被告人吕某犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月29日作出（2015）山刑初字第77号刑事判决。被告人吕某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明：
1、2011年7月16日下午，靳某给张某打电话欲购买冰毒，张某遂与赵某一起到秦皇岛市海港区玉峰里小区找到被告人吕某，从其手中以1100元的价格购买了2克冰毒。购买后张某与靳某约在山海关帝景湾小区西侧的沿河公路上见面，当日下午17时许，张某与靳某在赵某驾驶的本田轿车上进行交易时被公安机关追捕，赵某驾车逃离现场。
2、2011年10月22日下午，张某与邬某一起到秦皇岛市海港区玉峰里小区找到被告人吕某，从其手中以550元的价格购买了1克冰毒，购买后张某、邬某将车停在玉峰里小区附近的一个胡同里吸食了部分冰毒，剩余部分被张某带回吸食。
3、2011年10月27日下午17时左右，张某在公安机关的控制下与被告人吕某电话联系表示欲购买2克冰毒。当日下午18时许，张某到吕某居住的玉峰里小区大门口后电话告知吕某已到达，吕某从小区大门出来走到张某乘坐的汽车前面时被公安机关抓获，并当场缴获被告人吕某藏匿的塑料袋包装的白色晶体毒品疑似物，经鉴定，其中含有甲基苯丙胺成分，净重1.78克。
综上，被告人吕某多次向张某贩卖冰毒，共计4.78克。另查明，被告人吕某于2004年7月28日因犯盗窃罪被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，于2005年3月4日刑满释放。
认定上述事实的证据有：
1、抓获经过，证实：被告人吕某系被抓获归案。
2、扣押物品、文件清单、被缴获毒品及空袋照片复印件、上缴毒品登记表、处理物品、文件清单，证实：吕某被抓获时随身携带的冰毒已被公安机关上缴。
3、通过公安网信息查询系统查询的被告人吕某、其家属的基本情况、从吸毒人员动态管控详细信息中调取的吕某的信息及公安机关的情况说明，证实：吕某的身份信息情况。
4、被告人吕某所使用的手机照片、短信收件箱内的短信息照片、张某所使用的手机照片、短信发件箱里的短信息照片以及张某手机联系人照片，证实：吕某与张某、齐某等人的信息来往情况。
5、（2012）山刑初字第66号刑事判决书，证实：张某于2012年8月1日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年八个月，并处罚金一万元。
6、（2004）丰刑初字第961号刑事判决书、北京市公安局丰台分局看守所释放证明，证实：吕某于2004年7月28日因犯盗窃罪被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，于2005年3月4日刑满释放。
7、尿检报告及照片，证实：吕某于2015年1月28日被抓获之前吸食过冰毒。
8、证人张某的证言及辨认笔录，其证言证实：2011年4月份左右开始，其从居住在海港区玉峰里小区内的一名青龙男子手中购买冰毒，价格约为每克550元或600元。邬某与其一同去秦皇岛找青龙人购买过三次冰毒，第一次是2011年快到夏天的时候，一天中午12点钟，其和邬某一起去玉峰里找那个青龙人，张某给那个青龙人打的电话，那人出来以后，张某下车给了他550元，青龙人给张某1克冰毒，当时邬某没下车。第二次是2011年夏天的一天晚上11点多钟，其与邬某、赵某一同到玉峰里小区找到青龙人花1200元钱购买2克冰毒。第三次是邬某从看守所出来后，张某被抓前的一天下午四五点钟，张某与邬某一同到市里找那个青龙人，花550元购买了1克冰毒，当时是张某下车交易的，之后张某与邬某二人将车停在玉峰里小区附近的一个胡同里二人吸食了几口冰毒。还证实：2011年7月中旬的一天下午，靳某给张某打电话想买冰毒，张某遂与赵某开车到市里找青龙人“老头子”买货，以1100元的价格买了2克冰毒，下午5点多钟，其在山海关帝景湾小区西侧的沿河公路上与靳某见面进行交易时遇到警察后开车逃跑。齐某同张某购买冰毒时也见过“老头子”，并有其电话号码，齐某的绰号为“一支花”，电话号码为187××××6313，张某手机中储存的182××××7939的号码即为卖给他冰毒的青龙人“老头子”的手机号码。2011年10月27日张某被公安抓获后，其表示能配合警察将那个青龙人抓到。于是下午5点左右，其给青龙人打电话说要买2克冰毒，并说到他家小区门口后再打电话给他，6点来钟时其来到青龙人住的小区门口，电话联系后青龙人从小区的大门出来，快走到车跟前时被警察抓获。此外，高某、赵某、邬某、齐某等人均同张某一起去找青龙人买过冰毒，这几个人都见过青龙人。辨认笔录证实吕某即是卖给其冰毒的青龙男子，并能辨认出多次与吕某进行毒品交易的地点，吕某经常在玉峰里小区内出来。
9、证人高某的证言及辨认笔录，其证言证实：2011年5月份以后，高某在张某处买过冰毒，每次都是高某开车同张某一起去玉峰里小区外面的路边，张某打电话就有个人出来给他送货，张某下车与该人交易，高某没有下过车。其所做的辨认笔录证实吕某即是贩卖毒品给张某的男子。
10、证人邬某的证言及辨认笔录，其证言证实：其和张某一起去秦皇岛市军工医院附近购买过冰毒。2011年夏天的一天下午，其和张某、赵某一起到军工医院往西走的小区附近，张某和卖毒品的男子在车下交易，张某花500元钱购买了约1克冰毒，购买的冰毒均被该三人吸食。2011年10月22日下午1点左右，其找到张某说了会话，当时张某身上没有冰毒，二人又想吸，就这样二人在3点左右开车到玉峰里小区内找贩卖毒品的老头，张某以500元钱的价格从老头处购买1克左右冰毒，后二人在车上吸食了几口，剩余的被张某拿走。其所做的辨认笔录证实吕某即是贩卖毒品给张某冰毒的男子。
11、证人赵某的证言及辨认笔录，其证言证实：2011年夏天开始，张某都是在秦皇岛军工医院往西走的一个小区附近购买毒品，赵某开车陪张某一同去购买毒品有几十次，张某一般以每克600元钱购买1克或2克，卖毒品的人大概50来岁，肤色有点黑，一米七左右的个儿，该男子有时候和张某在车边交易，有时候直接上车来交易。2011年7月中旬的一天下午，其与张某开车到市军工医院西面的小区，张某从老头处买了2克冰毒，后返回山海关，开到石河桥东侧往北拐上新修的沿河公路与一名男子进行毒品交易，交易期间被警察拦截，其驾车逃跑。其所做的辨认笔录证实吕某即是向张某贩卖毒品的人，并能辨认出张某经常与该男子进行交易的地点，该男子经常在超市西侧的小区出来。
12、证人齐某的证言及辨认笔录，其证言证实：其陪同张某，有时还有赵某到秦皇岛市军工医院附近的一个小区找“老头子”购买过冰毒，每克550元或600元，张某与吕某通过电话或短信联系，2011年10月27日张某被抓当天齐某曾以“一支花”的名义给吕某发过短信，告知张某被抓，让其小心别被警察抓获。其所做的辨认笔录证实吕某即为贩卖毒品给张某的男子，也是张某口中的“老头子”，并能指认出张某经常与“老头子”进行毒品交易的地点，“老头子”经常在超市西侧的小区出来。
13、证人靳某的证言及辨认笔录，证实：2011年7月16日下午，靳某与张某电话联系买冰毒，二人相约在帝景湾小区西侧的马路上见面。在当日下午5点左右，二人在约定的地点见面，在商量价钱期间被警察追捕，双方均逃跑。
14、被告人吕某的供述及辨认笔录，证实：2011年10月27日下午4点多，张某与其电话联系想买2克冰毒，其答应后到八三市场门口从“大个子”处以每克700元的价格购买了2克冰毒。过了一个多小时，张某打电话说到了，吕某拿着2克冰毒从家里出来了，到小区门口被警察抓了。当时冰毒在其裤子的后兜里，在被抓后，其将随身携带冰毒藏在警察的车后座的缝隙内，后被警察发现了。冰毒用白色塑料袋装着，里面是白色晶体。
15、物证检验鉴定报告，证实：公安机关对吕某抓捕时，当场缴获的塑料袋包装白色晶体毒品疑似物，经鉴定，其中含有甲基苯丙胺成分，去除包装物净重1.78克。
原审法院认为，被告人吕某向他人贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，其行为已构成贩卖毒品罪，应当依法追究其刑事责任。被告人吕某具有以下量刑情节：被告人吕某多次向他人贩卖毒品，情节严重；被告人吕某曾因犯盗窃罪被判刑，具有前科，予以从重处罚；被告人吕某于2011年10月27日同张某进行冰毒交易，因公安机关进行抓捕而未完成交易，属犯罪未遂，且该次交易是在公安机关控制下进行，予以从轻处罚。为保障正常的社会管理秩序不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第二十三条、第四十七条、第五十二条、第六十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决：一、被告人吕某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、追缴被告人吕某违法所得人民币一千六百五十元。
原审被告人吕某向本院上诉提出：原审认定的第2起、第3起犯罪事实的证据不充分，不应认定。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致，据以定罪量刑的证据均经原审法院庭审举证、质证，能够作为定案的依据，予以确认。
本院认为，上诉人吕某向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。关于其提出的上诉理由，经查，原判认定其犯罪行为，有证人证言相佐证，同时，其本人在侦查机关的供述与其他证据能够相互印证，足以认定。故其上诉理由没有事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定罪量刑无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 戴臻喜
审 判 员 王海军
审 判 员 康冬强
二〇一六年二月十六日
代理书记员 杨 平