广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东中法民五终字第2436号
上诉人（原审原告）：聂勇，男。
上诉人（原审被告）：东莞市连键电子科技有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇龙眼二路**号*层。
法定代表人：张庆国，总经理。
委托代理人：杨东升、石旺春，广东宝威律师事务所律师、辅助人员。
上诉人聂勇、东莞市连键电子科技有限公司（以下简称“连键公司”）因劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2013）东二法虎民一初字第771号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：聂勇于2012年7月22日入职连键公司，担任普工，于2013年6月5日离职，离职前十二个月的平均工资为2800元。2013年1月，聂勇、连键公司签订了《员工合同协议书》，该协议约定了试用期、工作期限、岗位调动、工作安全调解、规章制度、食宿待遇等内容。
关于离职的原因，聂勇认为是连键公司违法解雇；连键公司则认为连键公司没有解除聂勇，且欢迎回来上班，聂勇属于恶意诉讼、索取经济赔偿。双方确认连键公司拖欠聂勇2013年5月、6月的工资，聂勇认为5月的工资为3982.5元、6月的工资为352.5元；连键公司则认为5月的工资为3680元、6月的工资为330元。连键公司一审当庭表示确认聂勇的第二项诉讼请求，即连键公司愿意支付聂勇2013年1月至4月工作日、休息日加班费531元、法定假日工资500元。
2013年6月19日，聂勇向东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭申请劳动仲裁，诉请连键公司支付聂勇：1.2013年1月至4月工作日、休息日加班费531元；2.入职至离职法定假日工资500元；3.2013年5月工资3982.5元、6月工资352元；4.2012年8月23日至2013年6月4日未签订劳动合同双倍工资差额27060.5元；5.赔偿金5600元；6.代通知金3982.5元；7.赔偿社会保险损失8400元；8.未及时支付加班费的25%额外经济补偿金12602元。该庭于2013年7月17日作出“东劳人仲虎庭（2013）263号”仲裁裁决书，裁决：一、聂勇、连键公司双方的劳动关系尚未解除，聂勇须在裁决生效之日起三日内回到连键公司报到上班，连键公司需与聂勇签订劳动合同；二、由连键公司在裁决生效之日起三日内支付聂勇如下款项：1.2013年5月工资3680元、6月工资330元；2.2013年1月至4月工作日、休息日加班费531元、入职至离职法定假日工资500元；3.2012年8月23日至2013年6月4日未签订劳动合同双倍工资23495.5元。三、驳回聂勇的其他申诉请求。
在一审庭审中，聂勇提供了工资支付明细，连键公司对该工资支付明细的真实性予以确认。根据工资支付明细记载的内容，聂勇的应发工资分别为2012年8月2592元、9月工资2634元、10月工资2191元、11月工资2530元、12月工资2864元。聂勇提供了录音资料，拟证明是连键公司违法解除与聂勇之间的劳动关系；连键公司对录音资料的真实性予以确认，但认为录音不完整，聂勇对录音进行了删减，断章取义。
原审法院认定上述事实的证据，有聂勇提供的仲裁裁决书、送达回证、录音光碟、内容说明、劳动人事争议答辩书、工资明细、三份公告、2012年7月考勤卡、工资表、申请报告、奖励公告、劳动争议投诉登记表、2013年5月工资的说明、2013年5月日报表、员工合同协议书、交通票据、人民法院诉讼收费专用票据，连键公司提供的仲裁裁决书、送达回证、厂纪厂规、公告、员工合同协议书及一审庭审笔录等。
原审法院认为，综合聂勇、连键公司之间的起诉和答辩，本案争议焦点为：一、连键公司是否应当向聂勇支付未签订劳动合同的双倍工资差额；二、连键公司是否应当向聂勇支付经济补偿金或赔偿金。
焦点一。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定，“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住所和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”本案中，聂勇、连键公司在2013年1月已经签订了《员工合同协议书》，合同期限自2013年1月1日至2014年1月1日。聂勇主张《员工合同协议书》未约定工资待遇和工作岗位，并不具有劳动合同的性质，聂勇的主张不成立，理由如下：一、按照东莞市用工实际情况，劳动合同通常仅约定基本工资，而实际的薪资并非按照劳动合同的约定发放；且聂勇的工资水平已经超过了最低工资标准。二、聂勇的工作岗位为普工，并非特殊的工作岗位，在协议书中未约定并未损害到聂勇的劳动权益。据此，聂勇、连键公司之间于2013年1月开始已签订了书面的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用工单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。连键公司应当向聂勇支付2012年8月23日至2012年12月31日期间未签订劳动合同的双倍工资差额。聂勇2012年8月工资2592元，8月23日至31日折算工资752.52元。另外，聂勇2012年9月工资2634元、10月工资2191元、11月工资2530元、12月工资2864元。连键公司应当向聂勇支付2012年8月23日至2012年12月31日期间的双倍工资差额共计10971.52元。
焦点二。聂勇主张连键公司违法解除与聂勇之间的劳动关系，连键公司主张聂勇自行离职，但聂勇、连键公司双方均未能提供充分的证据予以证明，酌定按照连键公司提出解除劳动关系，经双方协商一致解除劳动关系处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条的规定，连键公司应当向聂勇支付解除劳动关系的经济补偿金。结合聂勇的工作年限，以及聂勇的平均工资2800元，连键公司应当向聂勇支付经济补偿金2800元。
另外，聂勇、连键公司双方确认连键公司拖欠聂勇2013年5月、6月工资，聂勇主张5月工资为3982.5元、6月工资为352.5元，连键公司则主张5月工资为3680元、6月工资为330元。根据聂勇提供的考勤记录及连键公司的计算过程，采信连键公司的主张，连键公司应当向聂勇支付5月工资3680元、6月工资330元。连键公司确认拖欠聂勇2013年1月至4月加班费531元和在职期间法定节假日工资500元，连键公司应当向聂勇支付。
聂勇诉请连键公司支付代通知金，没有事实和法律依据，依法不予支持。聂勇诉请连键公司支付一次性失业生活补助2800元，于法无据，不予支持。聂勇诉请连键公司支付各项诉讼请求总金额的25%的经济补偿金，于法无据，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《广东省工资支付条例》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、连键公司应于判决发生法律效力之日起三日内向聂勇支付未签订劳动合同的双倍工资差额10971.52元；二、连键公司应于判决发生法律效力之日起三日内向聂勇支付经济补偿金2800元；三、连键公司应于判决发生法律效力之日起三日内向聂勇支付2013年5月工资3680元、6月工资330元；四、连键公司应于判决发生法律效力之日起三日内向聂勇支付2013年1月至4月加班费531元和在职期间的法定节假日工资500元；五、驳回聂勇的其他诉讼请求；六、驳回连键公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼费10元，由聂勇、连键公司各负担5元。
一审宣判后，上诉人聂勇、连键公司均不服，向本院提起上诉。
聂勇上诉称：聂勇于2012年7月22日入职连键公司，担任普工，月平均工资2800元，连键公司未依法与聂勇签订劳动合同。连键公司2013年1月补签的《员工合同协议书》违反《劳动法》的规定，没有约定工资报酬、福利等内容，双方未签订劳动合同，二审应支持聂勇2012年7月至2013年6月期间未签订劳动合同的二倍工资差额。聂勇遂请求本院：1.判令连键公司支付聂勇2013年5月工资3982.5元、6月工资352.5元；2.判令连键公司支付聂勇2013年1月至4月工作日及休息日加班工资531元、法定节假日加班工资500元；3.判令连键公司支付聂勇2012年8月22日至2013年6月4日未签订劳动合同的二倍工资差额28000元；4.判令连键公司支付聂勇代通知金2800元；5.判令连键公司支付聂勇双倍经济补偿5600元；6.判令连键公司支付聂勇一次性失业生活补助2800元；7.判令连键公司支付聂勇解除劳动合同经济补偿5600元；8.判令连键公司支付聂勇上述7项请求25%的额外经济补偿12541.5元；9.追究连键公司伪造证据的法律责任、罚款100000元；10.本案一、二审诉讼费用由连键公司承担。
连键公司未在二审法定期限内对聂勇的上诉提出书面答辩意见。
连键公司上诉称：一、聂勇于2012年7月22日入职，连键公司后于2012年7月、8月间搬迁厂房，曾于2012年9月1日将劳动合同文本发给聂勇，后又多次要求与聂勇签订劳动合同，但一直遭到其拒绝。经过协商，双方直至2013年1月份补签劳动合同。双方未签订劳动合同的过错在于聂勇，且双方已于2013年1月份补签了劳动合同，连键公司无需支付聂勇未签订劳动合同的二倍工资差额。二、聂勇2013年6月5日后没有再上班，连键公司曾通过多种途径通知聂勇上班，但其一直置之不理。连键公司认为双方劳动合同关系至今没有解除，无需支付聂勇解除劳动合同关系经济补偿。连键公司遂请求本院：1.改判一审判决第一项，判令连键公司无需支付聂勇未签订劳动合同的二倍工资差额10971.52元；2.改判一审判决第二项，判令连键公司无需支付聂勇经济补偿2800元；3.本案诉讼费用由聂勇承担。
聂勇答辩称：一、二审应责令连键公司提交2013年签订《劳动合同》原件，聂勇需当庭确认签订时间，如其拒绝出示聂勇、职工李小龙、王海荣同一天签订协议书原件无效。2012年9月《员工协议书》上清晰显示连键公司有故意涂改的事实。二、二审应对聂勇提交的录音资料进行确认，录音清楚录有“从明天开始你不要上班、因为你不合格、计件制没有加班工资、我说不叫你做就不叫你做、我是老板说不要你就不要你”等内容，是连键公司违法辞退聂勇。三、聂勇的工资是计件加计时制工资，由连键公司口头委托聂勇写的日报表予以证明。
聂勇上诉提交工资袋，拟证明其2012年12月份工资为4031元；明细，拟证明连键公司作伪证；未签订的员工合同协议，拟证明连键公司将“工资”改为“工作”。连键公司经质证，对工资袋、明细的真实性、合法性、关联性均不予确认；确认未签订的员工合同协议第二页的真实性、合法性、关联性，可以证明聂勇不签劳动合同。二审第一次调查后，聂勇又提交合同期限为2013年5月1日至2014年5月1日《员工协议书》、照片、要求书，拟证明连键公司没有给聂勇原件，聂勇已经不记得《员工协议书》的原件，该《员工协议书》是连键公司一审开庭时给聂勇的。连键公司经质证，对其提交的证据合法性、真实性、关联性均不予确认，认为连键公司一审没有提交聂勇主张的《员工协议书》，该协议书是伪造的，连键公司一审提交的《员工协议书》经聂勇确认；照片、要求书均过了举证期限，不属于新证据。连键公司没有提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。另查明，双方在一审期间均未提交合同期限为2013年5月1日至2014年5月1日《员工协议书》，聂勇在一审、上诉期间页未提出双方曾签订过合同期限为2013年5月1日至2014年5月1日《员工协议书》。经核对，聂勇提交的合同期限为2013年5月1日至2014年5月1日《员工协议书》为复印件，首页上方有连键公司盖章；与连键公司一审提交的双方所签订《员工协议书》，除合同期限不一致外，两者在文本形式、条款、内容、字体、签章落款均一致。聂勇一审庭审质证时确认连键公司提交的《员工协议书》的真实性，承认曾签订过2013年员工协议书。聂勇在二审开庭时查阅、核对了连键公司提交的《员工协议书》原件。
本院认为，本案为劳动争议纠纷。聂勇二审提交的工资袋、明细、未签订的员工合同协议、照片及要求书均不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条有关“新的证据”的规定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条的规定，当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据，人民法院不予采纳。聂勇提交的上述证据材料，依法不予采纳。对于合同期限为2013年5月1日至2014年5月1日《员工协议书》，文本为复印件，双方均未在劳动争议仲裁、诉讼一审期间提交，聂勇上诉也未主张存在该协议，聂勇提交的《员工协议书》真实性存疑。聂勇一审已经确认连键公司提交《员工协议书》的真实性，并承认签订一份2013年的协议，在聂勇未能提交其他相反证据足以推翻其先前确认事实的情况下，依法不采纳聂勇提交的《员工协议书》。
一审认定连键公司支付聂勇2013年1月至4月加班工资531元、在职期间法定节假日工资500元，连键公司没有上诉提出异议，聂勇对上述金额亦无异议，依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕上诉人聂勇、连键公司的上诉，二审争议焦点如下：
一、连键公司应否支付聂勇未签订劳动合同的二倍工资差额。聂勇于2012年7月22日入职连键公司，但双方直至2013年1月份签订合同期限为2013年1月1日至2014年1月1日《员工合同协议书》，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，连键公司应支付聂勇2012年8月23日至2012年12月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。一审对此处理正确，依法予以维持。聂勇主张双方2013年1月份签订的《员工合同协议书》缺乏劳动报酬等必备条款，依法无效。聂勇先行与连键公司建立劳动关系，有确定的工作岗位，双方在履行劳动关系的过程中执行固定工资支付制度，《员工合同协议书》则约定了劳动合同应当具备的其他条款，双方签订的《员工合同协议书》依法有效。聂勇的主张缺乏依据，依法不予支持，连键公司无需支付2013年1月1日后未签订劳动合同的二倍工资差额。连键公司提交双方签订的《员工合同协议书》经依法质证，一审对证据的审核认定并无不当；聂勇主张连键公司存在伪造协议书的情形，缺乏依据，依法不予采信。
二、连键公司应否支付聂勇解除劳动合同的赔偿金。聂勇主张被违法辞退，连键公司则主张没有辞退聂勇、双方劳动合同尚未解除，但聂勇没有回连键公司上班，且申请劳动争议仲裁、请求支付赔偿金，双方劳动合同事实上已经解除。聂勇为证明其主张，提交了录音资料予以证明，但录音对话没有客观反映真实情况，不能充分证明其主张，依法不予采信。双方劳动合同已经解除，连键公司不能举证证明劳动合同的解除原因，一审据此酌定视为用人单位提出、经双方协商一致解除劳动合同，由连键公司支付聂勇经济补偿，并无不当。聂勇主张赔偿金，缺乏依据，依法不予支持。双方劳动合同解除的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，聂勇主张代通知金缺乏依据，依法不予支持。
三、连键公司应支付聂勇2013年5月、6月工资的金额。连键公司尚未支付聂勇2013年5月、6月工资，应予补发。一审依据聂勇提交的考勤卡，计付其2013年5月、6月工资，并无不当。聂勇超出一审认定的金额，缺乏依据，依法不予支持。
四、聂勇主张请求的各项金额25%的经济补偿金，缺乏法律依据，依法不予支持。聂勇主张一次性生活补助2800元，缺乏依据，一审对此处理正确，予以维持。
综上所述，上诉人聂勇、连键公司的上诉理由均缺乏依据，依法予以驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费20元，由聂勇、连键公司分别负担10元（聂勇、连键公司已分别预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓艳
代理审判员 胡文轩
代理审判员 陈 龙
二〇一四年二月十九日
书 记 员 卢嘉律
第页共12页