贵州省贵阳市中级人民法院
**民事判决书**
(2017)黔01民终532号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市云岩区中华北路78号世纪商务城12层。
法定代表人：殷湘林，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张真琳，女，1991年5月4日出生，汉族，该公司员工，住贵州省绥阳县郑场镇狮山村生力组3号附26号。
被上诉人（原审原告）：陆孝云，女，1975年1月18日出生，汉族，住贵州省贵阳市白云区展街*栋*单元***号。
委托诉讼代理人：陈茂昌，贵州科达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：钱荣，女，1977年10月10日出生，汉族，住贵州省开阳县冯三镇四坪村猫猫田组。
被上诉人（原审被告）：袁春贵，男，1976年12月4日出生，汉族，住址同上。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵州省贵阳市瑞金北路136号华融大厦一层。
负责人：王玉锟，该公司经理。
上诉人太平财产保险有限公司贵州分公司（以下简称太平保险公司）因与被上诉人陆孝云、钱荣、袁春贵、中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院（2016）黔0112民初915号民事判决，向本院提起上诉。本案于2017年1月11日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人太平保险公司上诉请求:1、撤销原判，依法发回重审或改判；二、按照机动车交通事故强制保险分责、分项计算相关赔偿金额；三、诉讼费用由被上诉人承担；事实和事由：1、一审法院认定的护理费、误工费计算公式错误，误工费和护理费的日平均工资应按365天来计算；2、一审法院认定交通费7000元不合理，按照伤者居住地贵阳市白云区和贵阳医科大学附属医院的距离计算，交通费500元比较合适。
陆孝云答辩称：1、原判对误工费计算准确无误，另外原判计算的护理费确实有误，但并非上诉人所称计算多了，而是计算少了，因为护理人员有固定收入，应按建筑行业的标准计算护理费，原判按居民服务行业标准计算错误；2、原判计算的交通费也正确，因为陆孝云出院后回老家正安县养伤，每次来贵阳复查都需要包车往返，故该7000元符合客观情况。
钱荣、袁春贵春共同答辩称：对原判没有什么意见。
陆孝云向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判令被告赔偿原告人身损害各项费用166132.25元（其中医疗费3139.35元、误工费68211.76元、护理费10290元、交通费7000元、住院伙食补助费2500元、营养费6000元、伤残赔偿金58991.14元、精神抚慰金10000元）；2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实:2015年8月19日13时10分，被告钱荣驾驶贵A694**号小型轿车由乌当区0八三方向往洛湾方向行驶，当车行驶至马大线500米路段时，与行人原告陆孝云发生碰撞，造成车辆受损，原告陆孝云受伤的交通事故。经贵阳市公安交通管理局乌当分局道路交通事故认定书认定，被告钱荣承担本次道路交通事故的全部责任,原告陆孝云在此次事故中无责任。原告因伤于2015年8月19日至9月12日在贵州医科大学附属医院住院25天，出院记录显示：出院结果为好转，医嘱为建议继续卧床休息，2周后复诊，不适随诊。住院费由被告钱荣、袁春贵支付。2015年11月19日、12月21日、2016年3月22日，原告3次到该医院门诊复查，支付医疗费2534.35元。2016年4月26日，经贵州警官职业学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见：原告因交通事故致双侧额叶及左侧颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下出血，枕部头皮裂伤，经治疗后，现遗留右侧额叶、左侧颞叶局部软化灶形成，记忆力差，反应迟钝等日常活动能力轻度受限，构成十级伤残；因交通事故致左耻骨上下支、左坐骨及骶骨左份骨折经治疗后，现遗留骨盆畸形愈合，构成十级伤残；护理期评定为60日，营养期评定为60日。原告为此支付鉴定费1300元。另查明，被告袁春贵是贵A694**小型轿车的所有人，该车在被告太平保险公司投保了交强险，在被告平安保险公司投保了商业三者险50万元（含不计免赔率险）。该事故发生在保险有效期间。原告陆孝云系深圳市华西劳务公司建筑民工。
一审法院认为，原告陆孝云因交通事故受伤，有权提起损害赔偿的民事诉讼。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，原告主张医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，按照本案法庭辩论终结时的贵州省上一统计年度的统计数据，结合本案证据，一审法院对原告的损失确认如下：（1）医疗费按原告提交的12张发票计算为1809.35元;（2）误工费，原告未作误工期限评定，原告以定残日计算误工期限为251天，明显超过合理定残期间，且对方当事人对此提出了异议，一审法院根据原告的伤情、医嘱、参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，酌定原告的误工期限为180日。原告未对其实际减少收入和近三年平均收入情况进行举证，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，按照上年度贵州省建筑业人员年平均工资42874元计算为29568.28元（42874÷12÷21.75×180）；（3）护理费，原告的护理期限评定为60日，因原告未提交其支付护理人员费用的证据，一审法院按照上年度居民服务年平均工资31845元/年计算护理费为7320.69元（31845元/年÷12月÷21.75天×60天）；
**（4）** 原告按住院25天每天100元主张住院伙食补助费2500元符合法律规定，一审法院予以确认； **（5）**
营养费，原告的营养期限评定为60天，根据原告伤情，以每天50元计算营养费为3000元； **（6）**
残疾赔偿金，原告损伤经鉴定为十级伤残二处，按照上年度贵州省城镇居民人均可支配收入24579.64元/年计算为54075.21元（24579.64元/年×20年×11%）；（7）鉴定费按照发票计算为1300元（原告列为医疗费主张）；（8）原告因交通事故导致十级伤残二处，精神遭受一定损害，精神抚慰金酌情支持6000元；（9）交通费，综合考虑原告的伤情较重(需要卧床休息)、就医的次数较多、距离较远等因素，原告主张交通费7000元符合实际、金额适当，一审法院予以支持。以上费用共计112573.53元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人，行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定。原告的损失112573.53元应由被告太平保险公司在122000元的交强险责任限额内赔偿。被告平安保险公司经一审法院传票传唤未到庭，亦未说明正当理由，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本案可以判决。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司贵州分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告陆孝云人民币112573.53元。二、驳回原告陆孝云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3620元（原告已经预交），被告太平财产保险有限公司贵州分公司负担2598元，原告陆孝云负担1022元。被告负担的诉讼费于履行本判决时直接给付原告陆孝云。
二审中，当事人均未提交新证据。二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，本院依法予以确认。
本院认为，关于误工费和护理费计算方式是否错误的问题，根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天，因此日平均工资应为：年平均工资÷12月÷21.75天，由于陆孝云评定的护理期为60日，该60日为陆孝云全部需要护理的天数，原判以上年度居民服务年平均工资31845元/年计算护理费，即：31845元/年÷12月÷21.75天×60天=7320.69元并无不当，本院予以维持。由于上述计薪天数已扣除了104天的休息日，因此在计算误工费时也应扣除相应的休息日；如若不扣除休息日，则日平均工资应以365天计算。而原判以上年度贵州省建筑业人员年平均工资42874元计算护理费，即：42874元÷12月÷21.75天×180天=29568.28元，并未将180日中的休息日扣除，也不是以365天计算日平均工资，该计算方式错误，本院予以纠正。护理费应为：42874元÷365天×180天=21143.34元。
至于交通费7000元是否合理的问题，陆孝云户口所在地为贵州省正安县，其在建筑工地上打工，在贵阳并无长期固定的住所，故其出院后回正安县休养符合客观实际。另陆孝云治疗出院后医嘱为继续卧床休息，其从正安县往返贵阳医科大学附属医院复查三次，每次均包车往返也符合其伤情的特殊情况，而且陆孝云也提交了包车驾驶员出具的证明、驾驶证、行驶证等证据，证明包车以及支付包车费7000元的事实，故本院认为原判认定交通费7000元并无不当，本院予以维持。
综上，各方当事人对原判计算的其他费用并无异议，本院予以维持。陆孝云因此次交通事故造成的损失共计104148.59元，由太平保险公司在交强险责任限额内予以赔偿。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、中华人民共和国劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2016）黔0112
民初915号民事判决第二项：驳回原告陆孝云的其他诉讼请求。
二、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院（2016）黔0112民初915号民事判决第一项：上诉人太平财产保险有限公司贵州分公司于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人陆孝云1041**.59元。
一审案件受理费3620元，由上诉人太平财产保险有限公司贵州分公司负担2500元，被上诉人陆孝云负担1120元；二审案件受理费1000元，由上诉人太平财产保险有限公司贵州分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龚国智
审 判 员 符黎音
代理审判员 王书建
二○一七年二月二十二日
书记员陆治杭