山西省阳泉市矿区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)晋0303刑初111号
公诉机关阳泉市矿区人民检察院。
被告人畅某某，男，I960年12月24日出生，汉族，大学本科，户籍所在地山西省运城市盐湖区。因涉嫌行贿罪于2016年5月24日经阳泉市矿区人民检察院决定，由运城市公安局盐湖分局对其执行取保候审。
辩护人杨慧，山西众晨律师事务所律师。
辩护人杨秀琴，山西众晨律师事务所律师。
阳泉市矿区人民检察院以阳矿检公诉刑诉（2016）113号起诉书指控被告人畅某某犯行贿罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，阳泉市矿区人民检察院指派检察员赵丽军出庭支持公诉，被告人畅某某及辩护人杨慧、杨秀琴到庭参加了诉讼，现已审理终结。
阳泉市矿区人民检察院指控：
2008年7、8月份，运城某公司总经理兼某处长贾某某，在未经招标投标的情况下，将运城某公路剩余的路基土方、锥坡防护、绿化补种等工程交给时任运城市某局的被告人畅某某个人承揽。为感谢贾某某，畅某某于2008年9月份送给贾某某30万元人民币现金，于2010年底送给贾某某15万元人民币现金。就上述指控事实，公诉机关向本庭提供了证人证言、被告人供述、书证等证据予以证明。并发表公诉意见认为：1、被告人畅某某的行为已构成行贿罪；2、被告人畅某某在追诉前主动交待其行贿行为，可以从轻或者减轻处罚。综上提请本院依法惩处。
被告人畅某某对起诉书指控行贿罪的基本犯罪事实不持异议。其辩护人辩称：1、现有证据和事实，不能认定被告人畅某某构成行贿罪，理由如下：该遗留工程是贾某某主动找畅某某做的，畅某某没有因为要取得遗留工程而向贾某某行贿的行为和意思表示。畅某某送给贾某某45万元与能够承揽遗留工程毫无关系，其中30万元是贾某某为了处理单位不合理开支向畅某某索要的，15万元是为了能够要回工程款送给贾某某的，因此，畅某某在遗留工程中既未谋取也并没有获得不正当利益。2、被告人畅某某在追诉前主动交待其行贿行为，可减轻或者免除处罚。
经依法审查查明：
2008年7、8月份，运城某公司总经理兼某处处长贾某某，在未经招标投标的情况下，将运城某公路剩余的路基土方、锥坡防护、绿化补种等工程交给时任运城市某局副局长的被告人畅某某个人承揽。为感谢贾某某，畅某某于2008年9月份送给贾某某30万元人民币现金，于2010年底送给贾某某15万元人民币现金。
认定上述事实的证据有：
(1)、受贿人贾某某的证言证实：2008年6、7月份，当时运城某公路大部分工程已经干完，只剩下一些遗留工程，施工单位都走了不愿意干，我就安排王某甲让他安排畅某某干这个遗留工程，之后畅某某说付款的事情不是很顺利，问我能不能付一下工程款，我说，我安排了王某甲去办，他问我有没有事情让他办，我说，我这有三十几万不好处理的费用需要在你的工程里面处理一下，2008年9月畅某某收到第一笔工程款的时候给我打了电话去我家找我说,这是给你处理费用的东西，畅某某走后我看了一下袋子里装着30万元现金。2010年年底我已经到山西省某集团上班，王某甲说畅某某的工程款没有付清，你签字给他付了吧，我看了审批单后签了字，等我回到运城时畅某某来找我，说我把给你处理费用的东西都给你，之后我打开袋子，里面是15万元现金。这45万元都用于处理我单位不合理开支的费用了。
(2)证人秦某某的证言证实：2008年6、7月王某甲和我说是贾某某安排畅某某做运城某公路扫尾的工作，让我把需要做的工程、施工的位置和畅某某讲一下，畅某某做的扫尾工作是张某甲负责的，遇到需要协调其他工程队的事情就找我办，我们的工作流程是，我们工程管理部对各个施工队做的施工量进行计量后，制作计量单报送王某甲、贾某某签字,他们签字后我把计量单交公司财务，财务按计量单上的金额给各标段付款，计量单上虽不显示畅某某施工队的工程量，但我在找王某甲、贾某某签字时我会把畅某某工程进度情况报给他俩，他俩确定给畅某某工程款金额后，安排我通知财务并协调各个施工标段将相应工程款付给畅某某和张某甲安排的人。畅某某找我说有几个标段欠他的工程款，让我帮忙协调这事，我说我也没办法。我也不知道他是怎么要的。
(3)证人张某甲的证言证实：2008年畅某某告诉我他的同学贾某某给了他一个运城某公路扫尾工程，想让他挣点钱，畅某某让我帮忙组织施工和结算工程款，具体的事情我都是安排我的司机去办理的，先是潘某甲，后是苏某甲，我找的施工队都是在社会上临时雇的，不是专业的施工队伍，运城某公路公司先后分多次一共打了500万左右，支付给工程队大概430万左右，剩下的利润共有70万左右，我分多次都给了畅某某。2008年具体时间记不清楚了，畅某某说让我从工程款中取出30万，他要用，我让潘某甲去取了，在运城某局附近给了畅某某，2009年或2010年具体时间记不清楚了，畅某某打电话说他要用15万，我让潘某甲或苏某甲去取了，在运城某局附近给了畅某某。剩下的我都分多次都给了他了，我在这次工程中没得到任何好处。
(4)证人潘某甲的证言证实:2007年、2008年具体时间记不清楚了，张某甲说他帮畅某某干运城某公路工程，为了结算工程款，畅某某说让他找个人在银行开个结算户，按畅某某的安排张某甲让我去某公司等单位办了付款手续，把工程款打到以我的名义开的账户中，每次运城某公司的单位领工程款张某甲都会告诉我，是畅某某提前安排好的，我签字从运城某公司等单位领到工程款后，存在这个账户。一共大概几百万，我都按张某甲的安排取出了工程款，有的付了畅某某通过张某甲雇的包工队，张某甲安排我给谁我就给谁，我只是按张某甲的指示跑跑腿。我记得有几次张某甲说畅某某用钱了，取了一次30万、一次15万，最后一次取了26万，都给了张某甲。
(5)证人张某乙的证言证实：我在路面巡查的时候和张某甲碰过两、三次面，知道是张某甲在做这个工程，我给他在工程技术方面提出了要求，张某甲是以三个标段中标方的名义做的，下达过几份变更令我记不清了，以当时的工程资料为准。
(6)证人王某甲的证言证实：2008年6、7月份的时候，贾某某打电话和我说运城市某公路很快就要通车进入运营，并要进行剪彩，还有些整理养护的扫尾工程，你和畅某某联系一下让他去做，之后我和秦某某联系了并告诉秦某某贾某某安排他和畅某某对接，畅某某是以中标运城某路面工程标段的名义去做的，付款的方式是某公路指挥部，畅某某从标段项目部支取工程款或者通过委托代付的方式，由某公路建管部代中标标段的项目部把相应的工程款支付给畅某某，委托书就是这个款本来是要付给某公路X合同段和X的，现在X、X委托运城高速把钱付给这个叫潘某甲的人了。
(7)证人邓某某的证言证实：X的合同是我签的，这个工程是一个某公路的日常工程，相应的路段清理、边坡整修、杂石清理工程也干，谁做的这个工程我不记得，潘某甲我不认识。
(8)证人樊某甲的证明材料证实：与潘某甲签署合同一事以及付款给潘某甲的工程款的事情经过。
(9)证人李某甲的证明材料证实：2007年至2009年4月秦某某安排自己做的工作以及关于工程款的具体经过。
(10)证人潘某甲银行账户资料、取款凭证证实：潘某甲银行账户相关情况资料及取款的详细情况。
(11)、山西某公司运城某X合同段账务资料，证实：山西某公司运城某X合同段账务资料的具体内容及潘某甲领款的具体情况。
(12)、太原某公司运城某X合同段工程负责人证明材料、工程协议及付款账务证明证实：潘某甲领款的具体情况。
(13)、运城某公司运城某LB3合同段工程协议及付款账务资料证明证实：潘某甲领款的具体情况。
(14)、山西省运城某公司关于运城某公路公路建设付款明细及相关情况说明证实：本案相关情节。
(15)、贾某某个人信息、履历、任职情况、山西省某厅党组文件、及刑事判决书证实：贾某某的个人情况和认定贾某某受贿的具体事实。
(16)、被告人畅某某的供述证实：2008年6、7月贾某某打电话让我帮他的忙，说运城某公路要剪彩了，还有部分遗留工程没干完，让我找人把活干完。我曾分两次送给过山西省某集团有限公司原常务副董事长贾某某45万元，都是在我承揽工程、结算工程款的过程中，第一次是2008年7、8月，某公司第一次付给我工程款后我给了贾某某30万元人民币，我打电话给贾某某催要工程进度款，贾在电话里说他有三十几万不好处理的费用，需要在我承揽的工程中处理，我理解的意思是让我给他三十万，由他个人支配。第二次是2010年底我送给贾某某15万元人民币。2008年工程完工后，还有100多万没有付给我，我多次向贾某某催要工程结算款，贾某某嘴上说没问题，但是一直没有办成，我估算了一下，我能从绿化工程款中得到利润15万元，我想这块利润我不要了，拿出15万元给贾某某让他给我付了某公司的100万元工程款，不然我要不回工程款就赔的更多了，之后我拿着某公司给我开的委托函递给贾某某说，我拿到了某公司给我开的代付手续，你让财务把剩余的工程款直接付给我吧，我还欠着施工队的钱，之后我的工程款就顺利结算了。钱都是从工程款里拿出来的。
(17)、常住人口基本信息证实：畅某某，男，1960年12月24日生。
以上证据，经当庭质证，均已确认。
本院认为，被告人畅某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已构成行贿罪。被告人畅某某在被追诉前主动交待其行贿行为，可以减轻或者免除处罚。对于辩护人辩称，被告人畅某某不构成行贿罪的辩护意见，经查明，遗留扫尾工程确实是贾某某在未经招投标的情况下主动交给被告人畅某某承揽的，畅某某承揽工程后，委托其下属张某甲具体负责该工程的实施，并安排张某甲的司机与中标的三家某公司签定合同，但张某甲与其司机未得到工程的利润，从中看出，畅某某是扫尾工程的受益者，所获得的利益，属于不正当利益。行贿罪所侵犯的法益是国家公权力的不可收买性，即使贾某某主动要卖公权力，畅某某也不能买，虽然在本案中畅某某没有主动第一时间提出要收买公权力，但承揽到工程后，面对贾某某提出处理不合理费用一事态度积极，随即送给贾某某30万元，工程完毕后，为了要回工程欠款，又送给贾某某15万元，二次行贿均与承揽的工程有联系，故被告人畅某某应当以行贿罪论处。对于辩护人提出，畅某某送给贾某某30万元是贾某某为了处理单位不合理支出向畅某某索要的辩护意见，在案证据可以证实，贾某某以此名义向畅某某提出处理这部分费用的事实存在，但没有证据证实,30万元确实处理了不合理支出的费用，故此情节在对畅某某量刑时，可以适当考虑，酌情从轻处罚。对于辩护人提出的第二点辩护意见，本院已给予采纳。被告人畅某某犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条第二款、第三十七条之规定，判决如下：
被告人畅某某犯行贿罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向阳泉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 葛宜华
审 判 员 张 艳
代理审判员 徐卫东
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 王 瑛