安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终5470号
上诉人（原审被告）：安徽福喜登酒店管理有限责任公司，住所地安徽省合肥市高新区望江西路539号鲲鹏国际广场7#楼703室，统一社会信用代码91340100343938471K（1-1）。
法定代表人：薛春林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：宇汝斌，安徽黄山松律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：安徽颢科机电设备有限公司，住所地安徽省合肥市政务区茂荫路天鹅湖购物中心imoreB1单元2903，统一社会信用代码91340100397965002D（1-1）。
法定代表人：黄启辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱炳炜，安徽中天恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：韩小季，该公司员工。
上诉人安徽福喜登酒店管理有限责任公司（以下简称福喜登公司）因与被上诉人安徽颢科机电设备有限公司（以下简称颢科公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2018）皖0191民初291号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月20日立案受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。现已审理终结。
福喜登公司的上诉请求为：1、维持一审判决第二项判，撤销一审判决第一项，改判“安徽福喜登酒店管理有限责任公司支付安徽颢科机电设备有限公司工程款84690.06元”;2、一、二审诉讼费用由颢科公司承担。事实和理由:1、一审法院没有查清颢科公司存在工期违约事实。2015年9月，福喜登公司和颢科公司签订安装合同，约定由颢科公司为福喜登公司安装三部新旧电梯工程。其中合同第四条第2项约定:电梯安装工程的准确开工时间以电梯安装开工许可证时间为准，施工工期为50天，完成安装及具备验收条件;第十一条第1款约定:供方在本合同约定时间内仍未安装完成或取得电梯合格证明的，应向需方支付违约金，即每延误一天，为本合同价的千分之一。2016年7月21日，颢科公司向福喜登公司出具“工程开工报告”，承诺合同工期为30天，计划开工时间自2016年7月21日起至2016年8月20日结束(政府主管部门批准开工时间是2016年7月22日)。之后，颢科公司进行安装施工，其实际向福喜登公司移交三部电梯的时间为2017年1月20日，工期违约达153天。根据合同第十一条第1款约定，颢科公司应承担违约金41000.94元(以合同价267980元为基数，乘以每天千分之乘以153天计算)。另外，2016年11月25日，双方签订一份补充协议，增加电梯外呼部件费用21600元，并约定其他条款按原合同执行。按照补充协议约定，颢科公司应当在2016年12月19日将此增项安装完毕。但是，颢科公司截止到2017年3月31日，仍未完成电梯外呼(锁梯盒)安装工作，工期违约133天，应承担合同外增项工期违约金2800元（以价款21600元为基数，乘以每天千分之一再乘以133天计算）。此两项工期违约金合计43800.94元，该违约金是基于双方合同约定内容以及颢科公司存在案涉工程工期违约事实产生的，一审法院对此事实既不审查更不认定。2、颢科公司提出工程款支付诉讼，福喜登公司有权提出在尚未支付的工程款中扣除颢科公司因工期延误承担的违约金，以抵销所欠部分工程款，福喜登公司在一审的抗辩理由符合《合同法》第一百二十条规定“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。而一审法院无视该条款规定，任意的将案涉合同双方约定的权利和义务分离，错误的以“福喜登可另行起诉”认定，剥夺了福喜登公司在案涉合同中享有抗辩施工方工期延误应承担的违约责任。
颢科公司辩称，颢科公司向福喜登公司移交案涉电梯并且验收合格，福喜登公司应当于2017年1月20日按照约定支付相应的价款，因其自身未达到施工条件（电梯井道施工、多次定制电梯外呼盒等），拖延了安装工期，导致了违约，依照合同的约定，福喜登公司应当支付违约金
颢科公司向一审法院提出的诉讼请求为：1、福喜登公司支付拖欠的设备安装款、电梯装饰款、旧电梯移装质保金共计132175元（其中剩余安装款79000元、剩余电梯装饰款49491元、旧电梯质保金3684元）；2、福喜登公司支付违约金共计38547元（其中拖欠安装款违约金23700元、电梯装饰款违约金14847元,应计算至款清时止）；3、本案诉讼费用由福喜登公司承担。
一审法院查明：2015年9月，福喜登公司（需方）与颢科公司（供方）签订《鲲鹏福喜登招商接待中心电梯设备安装合同》，合同中约定：合同安装、装饰、调试总价为267980元，包含新梯1台600**元，旧梯2台移装费98000元，电梯装饰3台共计109980元。合同付款约定：货到现场安装人员进场前7日内支付安装合同总价的50%，即133990元。电梯安装完成取得验收合格后，并办理移交手续及工程结算手续后，拆除及安装费付清，装饰费支付至结算价的95%，供方需提供同等金额发票。剩余5%装饰费作为质保金，质保期满后无质量问题5日内一次性无息支付。质保期自验收合格移交之日起计算，新电梯质保期为2年，旧电梯移装质保期为1年；安装施工期预计开工时间2015年9月20日，预计完工时间2015年11月30日；电梯拆除时间：以特检院拆除告知批准后15个日历天完成。电梯安装工程的准确开工时间以电梯安装开工许可证时间为准，施工工期为50天，完成电梯安装及具备验收条件。开工许可证时间必须满足鲲鹏福喜登招商接待中心装饰总体工期要求，如造成工期延误，供方将按照本合同第一条的规定承担相应责任；合同第十一条违约条款：1、供方在本合同约定时间内仍未安装完成或取得电梯合格证明的，应向需方支付违约金。违约金具体给付办法为：每延误一天，违约金为本合同价的千分之一，但此违约金最多不得超过本合同价的30%。若因此造成装饰工期延误竣工，供方必须承担一切相关损失，支付赔偿款。2、需方不能按照合同约定的付款方式按时支付时，应事先告知供方，并征得供方同意。否则应向供方支付违约金，其支付办法是：应付款项超过30日后，每延迟一日，违约金为迟延应付款的千分之一，违约金总额最多不超过延迟应付款的30%。
合同签订后，2016年5月24日，为满足福喜登酒店整体工程建设进度要求，福喜登公司向颢科公司发出《业务联系函》，要求颢科公司按如下时间节点予以配合，且完成电梯供货及安装事项：1、2016年6月21日前完成电梯供货工作；2、2016年6月24日电梯设备开始安装；3、2016年7月25日前完成电梯设备的吊装、安装、调试、验收等一系列工作；4、2016年8月1日前完成验收后的电梯资料移交工作；颢科公司应在收到函三日内，按以上节点提交详细的施工进度计划报福喜登公司。
2016年6月14日，颢科公司向福喜登公司发出《关于福喜登招商接待中心电梯到货通知函》，内容为：“应贵公司要求，鲲鹏福喜登招商接待中心电梯将于本月19日到货，请贵公司根据时间节点准备接货（预留存放场地），并按合同约定支付款项。我司将根据到货时间准时发货”。
2016年7月20日，颢科公司设备进场，并于2016年7月21日获准开工。2016年10月17日至2016年12月23日期间，合肥市特种设备监督检验中心对案涉3台电梯进行检验，检验结论为合格，并出具《有机房曳引驱动电梯监督检验报告》三份。2017年1月20日，颢科公司向福喜登公司移交案涉3台经验收合格的电梯，并出具《电扶梯用户移交报告》。
2015年11月23日，因电梯修理修配，颢科公司向福喜登公司开具金额为13000元的安徽增值税普通发票一份。2015年11月27日，福喜登公司向颢科公司转账12350元。
2016年4月25日，颢科公司向福喜登公司开具合同总价为267980元的建筑业统一发票。2016年8月1日，福喜登公司支付颢科公司合同总价款的50%工程款133990元。
另查，2016年10月8日，福喜登公司向颢科公司发出的《鲲鹏国际广场7#楼三台电梯外呼部件确认单》，内容为：“由贵公司安装的鲲鹏国际广场7#楼三台电梯，应我司要求需对外呼部件进行变更，即重新采购安装外呼部件。经双方协商，最终按30000元（含税）支付增加费用，增加的部件具体按贵司报送的报价表内同执行（详见附件一），样式按贵司提供的图片样式采购（详见附件二）。在我司付款后3个工作日到场安装。原来跟电梯设备一同采购的及原有的2台电梯的外呼部件请贵司移交我司。新的外呼部件请贵司严格按照双方确认的样式采购，如不一致或到场安装时间迟延，所有责任由贵司承担”。2016年11月25日，福喜登公司（需方、甲方）与颢科公司（供方、乙方）又签订《补充协议》，协议约定：1、电梯外呼部件按乙方提供的样品采购安装（详见附件一）。2、甲方按21600元含税支付乙方因电梯外呼部件变更所增加的费用，及单控面板8个*1280元/个；双控面板8个*1480元/个。在协议签订后一次性付清，在甲方付款后20日内乙方安装完成。2016年11月29日，福喜登公司向颢科公司支付21600元货款。
一审法院认为：颢科公司与福喜登公司签订的《鲲鹏福喜登招商接待中心电梯设备安装合同》、《补充协议》，是双方真实意思表示，内容并不违反国家法律、法规的强制性规定，依法应为有效，双方理应全面履行各自的权利义务。
合同中约定“电梯安装完成取得验收合格后，并办理移交手续及工程结算手续后，拆除及安装费付清，装饰费支付至结算价的95%”，合同签订后，颢科公司已于2017年1月20日向福喜登公司移交案涉3台电梯，且验收合格，故福喜登公司应于2017年1月20日按约定支付相应价款。合同总价为267980元，扣除福喜登公司已支付总价款50%即133990元，福喜登公司还应支付剩余拆除及电梯安装费为79000〔（60000元+98000元）×50%〕元、剩余装饰费49491（109980元×45%）元，共计128491（79000元+49491）元。
福喜登公司辩称其于2015年11月27日向颢科公司支付12350元系工程款，应从未支付的工程款中予以扣除，但从颢科公司举证的建筑业统一发票及增值税发票来看，12350元系双方在履行合同中额外发生的电梯修理修配费用，并不包括在合同总价中。福喜登公司辩称无充分证据证实，且与事实不符，不予采纳。
关于质保金，根据双方合同约定“剩余5%装饰费作为质保金，质保期满后无质量问题5日内一次性无息支付，质保期自验收合格移交之日起计算，新电梯质保期为2年，旧电梯移装质保期为1年”，因颢科公司于2017年1月20日向福喜登公司交付3台电梯，电梯的最长质保期为2年，目前质保期尚未届满，故颢科公司要求福喜登公司退还质保金的诉请，不予支持。
关于违约金，合同中约定“应付款项超过30日后，每延迟一日，违约金为迟延应付款的千分之一，违约金总额最多不超过延迟应付款的30%”，福喜登公司应于2017年1月20日向颢科公司支付工程价款，但福喜登公司并未按约支付，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。福喜登公司应于2017年2月20日起向颢科公司支付违约金。关于违约金的计算标准，颢科公司主张按照千分之一的标准计算，虽有合同约定，但福喜登公司辩称该违约金的标准过高，一审法院根据颢科公司的损失情况，酌定违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率两倍的标准计算。福喜登公司要求颢科公司承担工期延误的违约责任，因其未向一审法院提出反诉，不予审理，福喜登公司可另行起诉。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决:一、安徽福喜登酒店管理有限责任公司于判决生效后十日内向安徽颢科机电设备有限公司支付工程款128491元及违约金（以128491元为基数,自2017年2月20日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率两倍的标准计算至款清时止）；二、驳回安徽颢科机电设备有限公司的其他诉讼请求。案件受理费3714元，由安徽福喜登酒店管理有限责任公司承担。
本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，颢科公司已于2017年1月20日向福喜登公司移交案涉3台电梯，且验收合格，福喜登公司应于2017年1月20日按约定支付相应价款。但福喜登公司并未按约支付，其行为构成违约，应承担相应的违约责任。双方在合同中约定“应付款项超过30日后，每延迟一日，违约金为迟延应付款的千分之一，违约金总额最多不超过延迟应付款的30%”，但约定过高，一审法院根据颢科公司的损失情况，酌定违约金按照中国人民银行同期同类贷款利率两倍的标准计算并无不当。福喜登公司认为因颢科公司的原因导致工期延误，颢科公司应承担违约责任的请求并未在一审审理中予以反诉，福喜登公司可另行予以主张。上诉人的上诉理由不能成立，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费896元，由安徽福喜登酒店管理有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 勇
审判员 张 怡
审判员 董江宁
二〇一八年九月十三日
书记员 胡梦云
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。