湖南省株洲市石峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）株石法民一初字第1791号
原告刘如。
委托代理人曹新民，株洲市石峰区民福法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权（即代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行调解，提起反诉、上诉，签收各种法律文书，进行司法鉴定，收领赔偿款）。
委托代理人刘求是，株洲市石峰区民福法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。
被告马力军。
被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司，住所地：湖南省天元区珠江南路555号城市星座A栋306号。
法定代表人丁虎，系该公司总经理。
委托代理人陈涛，湖南法健律师事务所律师，代理权限：特别授权（即代为承认、变更、放弃、反驳诉讼请求，提起反诉、上诉，代为进行调解、和解，申请重新鉴定、选定鉴定机构、参与鉴定事宜，签收诉讼文书）。
原告刘如诉被告马力军、被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月24日受理后，被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司申请对原告刘如伤残等级、后续内固定材料取出费用进行重新鉴定，本院依法准予。本案由审判员吴灿林适用简易程序于2016年3月2日、3月24日公开开庭进行了审理。原告刘如委托代理人刘求是、被告马力军、中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司委托代理人陈涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘如诉称：2015年6月1日21时00分，马力军驾驶车辆沿建设北路由南往北行驶至桥梁厂路段时，与沿该路段人行横道由西往东横过道路的行人刘如相撞，造成刘如受伤、车辆受损的交通事故。2015年6月3日株洲市公安局交通警察支队石峰大队作出交通事故认定书。认定：马力军的行为违反《交通安全法》规定，马力军应负事故全部责任。刘如不负本次事故的责任。这次事故刘如住院110天，株洲市湘江司法鉴定意见书鉴定结论：被鉴定人伤情构成一个8级、一个10级伤残，误工365天，营养90天，护理110天、后续治疗费12000元。肇事车辆在被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司投有交强险及商业险。原告由于与被告无法就赔偿达成一致意见，故诉至法院，请求法院判令：1、被告立即支付原告医疗费、伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿费、鉴定费、经济损失费共计291242.4元；2、被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险、商业险范围内承担赔偿责任。精神抚慰金优先在交强险限额内赔付；3、被告承担本案的全部诉讼费。
被告马力军辩称：1、交通事故属实，造成原告的损失请求法院依法核定；2、在事故发生后，被告支付了刘如的住院医疗费59000余元；3、在本次事故中被告的车辆也造成了损失，定损为1000余元，肇事车辆在中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司购买了交强险及商业险，请求法院依法判决。
中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司辩称：1、答辩人同意按照机动车交强险条例规定，对原告的损失承担交强险赔偿责任；对原告超过交强险赔偿限额的其他合理损失（核减非医保用药和鉴定费），答辩人按照《机动车第三者责任保险条款》约定承担保险理赔，即不承担非医保用药、鉴定费诉讼费的理赔，按照事故责任比例，在保险责任限额内计算保险理赔金额；2、原告诉求的赔偿项目和金额，部分不实，部分无据，请人民法院依法予以驳回和核定；3、被告马力军垫付的原告刘如医药费应当由其提交票据原件、用药清单及病历资料并由答辩人依照保险条款约定，核减非医保用药费用后另行理赔处理；4、按照保险条款的约定，答辩人不予承担本案诉讼费用。
原告刘如针对自己的主张向本院提供了下列证据：
1、原告身份证、被告马力军身份证、被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲市中心支公司企业登记信息复印件各一份，拟证明原、被告的主体资格；
2、被告马力军驾驶证及湘B×××××车辆行驶证复印件各一份，拟证明被告马力军系肇事车辆所有人及被告马力军具有驾驶资格；
3、机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件两张，拟证明肇事车辆在被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲市中心支公司投保；
4、株洲市公安局交通警察支队石峰大队出具的株公交认字（2015）第00494号《道路交通事故认定书》复印件1份，欲证明事故发生的经过、原告不承担责任，被告马力军负全部责任的事实；
5、2015年6月1日门急诊病历复印件一张、2015年6月2日门急诊病历复印件一张、株洲市中医伤科医院病历记录复印件一份，拟证明原告的伤情、加强营养；
6、株洲市湘江司法鉴定中心（2015）临鉴字第1384号复印件一份，拟证明伤情构成一个8级、一个10级伤残。误工365天，营养90天，护理110天后续治疗费12000元；
7、个体户营业执照复印件及房屋产权证复印件各一份，拟证明原告一直居住在株洲市，经营建材销售，月收入按批发行业45265元计算；
8、文红玉身份证复印件、文红玉2015年9月21日出具的收条复印件一张及株洲市中医伤科医院出具的证明复印件一张，拟证明住院期间护理费14300元；
9、株洲联谊家居建材有限责任公司2015年12月23日出具证明复印件一份，拟证明经济损失情况；
10、株洲市二医院住院医疗票据复印件一张、及株洲市二医院门诊票据复印件五张、浏阳市骨伤科医院门诊票据复印件六张，拟证明原告垫付在株洲市二医院医药费3151.7元，在浏阳市骨伤科医院医药费1202.2元；
11、株洲市中心医院门诊票据鉴定费用复印件三张，拟证明原告垫付鉴定费用1419元；
12、结婚证复印件、常住人口登记卡复印件一份，拟证明原告刘如与彭领系夫妻关系；
13、门面租赁合同复印件一份，拟证明原告及其丈夫租赁株洲联谊家居建材有限责任公司门面从事建材经营；
14、浏阳市骨伤科医院门诊病历复印件一份，拟证明原告在浏阳市骨伤科医院就诊情况。
被告马力军向本院提供了下列证据：
15、湖南省医疗住院收费票据原件一份，拟证明被告为原告垫付医疗费59727.63元。
被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司向本院提供了下列证据：
16、中国人寿财产保险股份有限公司机动车保险条款原件一份，拟证明其不承担鉴定费、诉讼费及停业损失等间接损失赔偿责任，并核减非医保用药；
17、2014年城镇私营单位从业人员平均工资复印件一张，拟证明批发零售业年收入标准为每年23699元。
根据被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司对原告伤残等级、后续内固定材料取出费用重新鉴定的申请，本院组织原、被告通过公开摇珠的方式委托株洲市枫溪司法鉴定所对原告刘如的伤残等级、后续内固定材料取出费用进行重新鉴定，产生证据18、株洲市枫溪司法鉴定所（2016）株枫鉴字21号株洲市枫溪司法鉴定所司法鉴定意见书。
上述证据经庭审质证，本院综合审查上述证据及原、被告双方的质证意见，作出如下认证：
对证据1、2、3、4、5、12、13、14、15、16、18双方当事人均无异议，且形式来源合法、内容客观真实，本院予以采信。对证据6，被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司仅对伤残、后续治疗费申请重新鉴定，对于该意见书其他意见两被告没有异议，但认为误工时间只应计算至定残前一日。本院对该组证据中原告的营养日、护理日予以采信，对误工日本院将综合证据以及双方当事人陈述进行认定。对证据7，两被告对真实性无异议，对关联性、证明目的有异议，认为原告的误工标准应按照城镇私营单位从业人员平均工资进行计算。本院认为该组证据仅能证明原告在城市居住和务工。对证据8，被告马力军认为实际雇请护工时间以及费用都没有原告主张的那么多，请依法核减。被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司对该组证据中的证明有异议，认为应按照鉴定意见护理日110天计算，证明人刘萍应签名且应出庭作证，对文红玉出具的收条不予认可，护理依赖程度应按原告损伤情况认定，护理费标准应按司法实践及本地一般标准认定。本院认为该组证据不具有合法性，不予采信。对证据9，两被告对三性均有异议，认为该证明单位无资质对造成彭领营业部的停业损失进行证明，本院认为该组证据不能证明原告的停业损失。对证据10，两被告对株洲市二医院医疗费无异议，对浏阳市骨伤科医院医疗费有异议，认为需病历佐证。本院认为结合证据证据14，可以证明原告垫付在株洲市二医院医疗费3151.2元，浏阳市骨伤科医院医疗费1202.2元。对证据11，两被告对真实性均无异议，予以采信。对证据17，原告对三性均有异议，被告马力军无异议，本院认为该组证据与本案不具有关联性，不予采信。
根据本院采信的证据及当事人陈述，本院查明以下事实：
2015年6月1日21时，被告马力军驾驶湘B×××××号小型轿车沿建设北路由南往北行驶至桥梁厂路段时，与沿该路段人行横道由西往东横过道路的行人原告刘如相撞，造成原告刘如受伤、车辆受损的交通事故。此次交通事故株洲市公安局交警支队石峰大队于2015年6月3日作出道路交通事故认定书（简易程序）认定：被告马力军驾驶机动车遇行人通过人行横道未停车让行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条之规定，应负本次事故的全部责任。原告刘如不负本次事故责任。原告刘如在事故发生后被送往株洲市二医院就诊，2015年6月2日转入株洲市中医伤科医院住院治疗，于2015年9月21日出院，出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、骨折未愈合避免体力劳动及负重活动，建议全休6个月；3、定期门诊复查，每2周一次，行X线摄片检查明确骨折愈合情况；4、继续在医师指导下加强右肩关节功能锻炼，必要时专业康复科行右肩关节康复治疗；5、一年后来院取出金属内固定物；6、带药出院，继续治疗，不适随诊。出院后，原告刘如于2015年9月8日、9月16日在浏阳市浏阳市骨伤科医院就诊。2015年11月7日，株洲市湘江司法鉴定中心出具（2015）临鉴字第1384号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘如的伤情已构成捌级伤残壹项、拾级伤残壹项，伤后误工365日，护理110日，营养90日，后期取内固定费用约需人民币壹万贰仟元左右。原告为此次鉴定共计花费1419元。经被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司申请重新鉴定，2016年2月4日，株洲市枫溪司法鉴定所出具（2016）株枫鉴字第21号鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人刘如2015年6月1日的损伤构成捌级伤残一项，拾级伤残一项，内固定材料取出费用捌仟元。此次重新鉴定费用1400元由原告垫付。被告马力军在事故发生后为原告垫付医疗费用59727.63元。
另查明，被告马力军驾驶湘B×××××号小型轿车在被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司投保机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险商业保险，第三者责任险责任限额为200000元，并投保不计免赔。本案交通事故发生在被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司承保的保险期限内。
再查明：原告刘如与彭领系夫妻关系。原告刘如受伤前在株洲市石峰区顶顺吊顶经营部工作，该经营部登记的经营者为彭领。原告刘如居住在株洲市石峰区建设北路41号仁和小区9栋403号，该房屋登记的所有权人为彭领，共有人为原告刘如。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。
一、株洲市公安局交通警察支队石峰大队对此次事故作出的道路交通事故认定书各方当事人均无异议，本院对事故认定书划定的责任予以确认，被告马力军负事故全部责任。
二、关于本案责任主体：对于原告的损失，因被告马力军的湘B×××××号小型轿车在被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险，故首先应由被告保险公司根据保险合同约定在交强险限额内承担赔偿责任，剩余部分损失，保险公司根据三责险保险合同在保险限额内承担责任，不足部分，由被告马力军承担。
三、关于本案原告刘如因交通事故造成的损失，经本院分析核定如下：1、医疗费64081.03元（含被告马力军垫付
59727.63元）；2、住院伙食补助费：110天＊30元／天=3300元；3、营养费：营养90日，本院酌定为1200元；4、后续治疗费8000元；5、护理费：110天＊100元／天=11000元；6、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工的时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，2015年11月7日湘江司法鉴定所鉴定意见为伤后误工365日，两被告均未对误工时间申请重新鉴定，但认为误工时间只应计算至定残前一日，因2016年2月4日株洲市枫溪司法鉴定所对原告的伤残重新出具鉴定意见，且原、被告均表示同意误工时间计算重新定残的前一日，故原告误工时间计算至2016年2月3日共计为248日，对于原告的误工损失标准，本院参照全省职工月平均工资标准3658元／月计算，原告误工损失为：3658元／月÷30日×248日=30239.5元；7、残疾赔偿金：原告刘如为居民户口，且长期在株洲市区务工、生活和居住，其经常居住地和主要收入来源地为城市，故对残疾赔偿金标准参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即26570元／年＊20年＊31%=164734元；8、精神损害抚慰金15000元；9、两次鉴定费2819元；10、交通费，本院酌定为1100元。对原告诉请的经济损失10157元，因原告未提供充分证据证明造成经济损失的情况，故本院不予支持。
以上各项损失合计301473.53元，因被告马力军已垫付医疗费59727.63元，剩余241745.9元，首先应由被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司在交强险限额内承担，故由被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司在医疗限额内还应向原告刘如承担4353.4元，死亡伤残限额内承担110000元（优先赔偿精神损害抚慰金），共114353.4元。剩余127392.5元，被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司应在三责险限额内赔偿125973.5元（127392.5元-第一次鉴定费1419元=125973.5元），被告马力军应赔偿原告鉴定费1419元。对于被告马力军辩称其垫付的医疗费59727.63元以及车辆损失，由于原告未作为本案诉讼请求提起诉讼，被告马力军可依据保险合同与被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司另行协商处理。
对保险公司提出的非医保用药核减，本院认为保险公司并未举证证明医疗费用中哪些属于非医保用药，并且属于明显不合理用药，故对本案中其该辩称主张本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司株洲中心支公司在本判决生效之日起十五日内在交强险以及第三者责任险限额内赔偿原告刘如因交通事故造成的各项损失人民币240326.9元；
二、被告马力军在本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘如因交通事故造成的损失人民币1419元。
三、驳回原告刘如其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5668元，减半收取2834元，由原告刘如承担482元，被告马力军承担2352元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院，提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的直接向市农行荷塘支行交通分理处驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：16×××86。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
当事人应当在规定内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以在两年内向人民法院申请强制执行。
审判员 吴灿林
二〇一六年三月二十四日
书记员 孙紫薇
附本判决适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任。
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照和的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
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