安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)皖18刑终102号
原公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁治平，男，汉族，1963年10月25日出生于安徽省宣城市宣州区，中专文化，原系宣城市宣州区水东镇前进村村委会主任，户籍地宣城市宣州区，住宣城市宣州区。曾因犯妨害作证罪，于2015年12月2日被宁国市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月。因涉嫌犯职务侵占罪，于2017年6月2日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年7月7日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，同日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
安徽省宣城市宣州区人民法院审理安徽省宣城市宣州区人民检察院指控原审被告人丁治平犯职务侵占罪一案，于2018年1月23日作出（2017）皖1802刑初484号刑事判决。宣判后，原审被告人丁治平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：被告人丁治平自2008年起担任宣城市宣州区水东镇前进村党总支书记、村委会主任，2014年担任前进村村委会主任。在任职期间，丁治平利用职务上的便利，将村集体资金共计29.6万元非法占为己有。具体犯罪事实分述如下：
1、2010年，海螺水泥采石场因扩建征用前进村良山、岗上村民组房屋及土地，并实行货币化安置。后前进村在西山、岗山村民组征地用于拆迁村民建房，建设新的良山新村。同年11月5日，经前进村村支两委会决定，良山新村土地提供给建房户的工作由陈某1、魏清理负责，各项支出建账交村管理。之后，丁治平安排陈某1经手收取建房户5000元/间的购买地皮费用，俗称“地皮费”，陈某1将收取的共计21.1万元“地皮费”交丁治平后，丁治平未入村账直接用于良山新村建设。2012年11月份，丁治平和村委会报账员程某及陈某1、魏清理在结算良山新村工程款时，丁治平未结算该笔“地皮费”收入，从前进村村账多报销21.1万元自用。2016年10月，丁治平因被他人举报，遂伪造相关票据平账。
2、2010年5月，中共宣城市宣州区水东镇委员会、水东镇人民政府奖励前进村“示范带动作用奖励”资金3万元。同年6月，丁治平决定领取该3万元自用，并以魏清理名义向前进村出具领条平账。
3、2012年底，经丁治平介绍，陈某2承建前进村梅村组仿古四角亭项目工程，总造价为5.5万元。2013年2月7日至2014年1月29日期间，梅村组组长倪某分三次将5.5万元交给丁治平，委托其转交陈某2。之后，丁治平将该款自用，并于2014年1月29日将该工程款发票在前进村村账报销后支付给陈某2。
2017年5月23日，宣州区纪委工作人员将接通知已在水东镇政府门口等候的丁治平带至区纪委办案区接受组织调查，并于当日对丁治平采取“两规”措施，在调查期间，丁治平如实交代了区纪委已掌握的案件线索。2017年6月2日，区纪委将此案移送公安机关办理。公安人员遂于同日将丁治平从区纪委谈话室传唤至公安机关接受调查，丁治平归案后如实交代了犯罪事实。2017年6月29日，丁治平的亲属代为退出赃款29.6万元。
原审法院另查明：丁治平因犯妨害作证罪，于2015年12月2日被宁国市人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，缓刑考验期从2016年3月16日起至2017年5月15日止。宣判后，丁治平不服提起上诉。本院于2016年3月7日作出（2016）皖18刑终1号刑事裁定书，裁定驳回上诉，维持原判。
原判认定上述事实的证据有：书证案件移送书、受案登记表、立案决定书，户籍信息、到案经过，调取证据通知书、调取证据清单及附件（丁治平任职情况证明、水东镇委员会水发字[2008]33号、[2010]33号、[2011]78号文件等，宣州区农业委员会区农办[2015]82号《关于印发水东镇七岭村等五村集体财务审计报告的通知》及审计报告、村务收支情况一览表、水东镇海螺房屋拆迁补偿资金发放表及房屋拆迁补偿安置协议），宣州区人民政府宣区政秘[2005]172号文件，水东镇委员会水发字[2017]65号《关于给予丁治平开除党籍处分的决定》，2010年2011年度良山新村交房基地款、收据、机械施工单、良山新村2010年至2012年度美丽乡村建设支出明细表、会议记录等材料，领条、发票、宁国市华明工艺品有限责任公司制作合同等，扣押决定书及附件（安徽省政府非税收入一般缴款书），安徽省宁国市人民法院（2015）宁刑初字第00171号刑事判决书、本院（2016）皖18刑终1号刑事裁定书，宣公（网）检[2017]18号电子证据检查笔录，证人陈某1、魏某3、程某、倪某、陈某2、严某1、钦某、严某2、鲁某、马某、姜某、余某1、赵某1、肖某、魏某1、严某3、赵某2、严某4、汪某、余某2、王某1、严某5、占某1、王某2、余某3、李某、赵某3、魏某2、余某4、毕某、占某2、纪某、邸某的证言，被告人丁治平的供述和辩解等。
原审法院认为：被告人丁治平利用职务上的便利，将村集体资金非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。本案系漏罪，鉴于丁治平后罪缓刑考验期已满，故不再数罪并罚。丁治平经电话通知到案后，如实交代了犯罪事实，庭审中亦能如实供述，系自首，且自愿认罪，依法可以从轻或减轻处罚。案发后，丁治平退出全部赃款，可酌情从轻处罚。综合丁治平具有的法定和酌定的量刑情节及悔罪表现，决定对其从轻处罚，但不适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人丁治平犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人丁治平的违法所得二十九万六千元，予以追缴。
丁治平上诉称：其归案后积极配合，主动供述，退出全部赃款，且本案无社会危害性，其任职期间亦为村集体做了许多贡献，现又身患糖尿病，且其所侵占的部分资金亦实际用于村里的开支和村民组的建设项目，一审量刑过重，请求二审法院再予从轻处罚。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人没有提出影响案件事实认定的新的证据，故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人丁治平利用职务上的便利，将村集体的财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。丁治平经通知到案后，如实交代了犯罪事实，一审庭审中亦能如实供述且自愿认罪，原判决认定其是自首并据此对其从轻处罚，符合法律规定。案发后，丁治平退出全部赃款，可酌情从轻处罚。原判决综合丁治平具有的法定和酌定的量刑情节及悔罪表现，决定对其从轻处罚，但不适用缓刑，所作量刑适当。丁治平关于其归案后积极配合，主动供述，退出全部赃款，且本案无社会危害性，其任职期间亦为村集体做了许多贡献，现又身患糖尿病，一审量刑过重等为由，请求二审法院再予从轻处罚的上诉理由及请求不能成立，应不予采纳。行为人在实施职务侵占犯罪既遂后对所侵占的财物的处置并不影响对其定罪处罚，故丁治平关于其所侵占的部分资金亦实际用于村里的开支和村民组的建设项目的上诉理由亦不能成立，应不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 燕
审判员 谢 振
审判员 马林海
二〇一八年四月二十日
书记员 陈 飞
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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