浙江省宁波市江东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬东刑初字第5号
公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
被告人姚兵。因犯非法持有枪支罪、赌博罪于2008年3月10日被浙江省宁波市江东区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元，2010年3月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月23日被抓获，同日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人陈军。
被告人姚荣。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月14日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年6月21日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人吴秋婧。
被告人熊永胜。因犯抢劫罪于2002年5月31日被四川省自贡市贡井区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元，于2006年3月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月14日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年6月21日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人姚瑶。
宁波市江东区人民检察院以甬东检刑诉（2013）928号起诉书指控被告人姚兵、姚荣犯贩卖毒品罪，指控被告人熊永胜犯非法持有毒品罪，于2013年12月23日向本院提起公诉，本院于同日立案后，依法组成合议庭，因被告人姚兵对起诉书指控的内容存有异议，于2014年1月9日决定将本案转为普通程序审理，并分别于2014年1月20日、3月10日公开开庭审理了本案。宁波市江东区人民检察院指派检察员周亚军出庭支持公诉。被告人姚兵及其辩护人陈军，被告人姚荣及其辩护人吴秋婧，被告人熊永胜及其辩护人姚瑶到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市江东区人民检察院指控：2013年5月上旬的一天，被告人姚荣受被告人姚兵的指使在本市海曙区嘉乐大酒店门口，将两包冰毒贩卖给被告人熊永胜；同年5月9日，被告人熊永胜在本市海曙区真和大酒店将该两包冰毒的毒资人民币32000元交给被告人姚兵；被告人熊永胜将该两包冰毒藏匿于本市江东区新百客宾馆701房间内；同年5月14日上午，被告人熊永胜在新百客宾馆701房间内被公安民警抓获，并当场缴获该两包冰毒（经鉴定：该两包冰毒净重199.6克，含甲基苯丙胺成分）。
2013年5月14日下午3时许，被告人姚荣受被告人姚兵的指使在本市海曙区启运路口，将10包麻古贩卖给被告人熊永胜时被公安民警当场抓获，并当场缴获该10包麻古（经鉴定：该10包麻古净重184.2833克，含甲基苯丙胺成分）。
案发后，被告人熊永胜配合公安机关抓获同案人员，具有立功情节。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了以下证据：1.书证：搜查笔录，检查笔录，提取笔录，扣押笔录，扣押清单，称重笔录，手机信息记录，抓获经过，通话清单，房屋租赁协议，住宿登记表、嘉乐大酒店客人帐单，住宿登记单，刑事判决书，被告人姚兵、姚荣、熊永胜的户籍证明等；2.证人证言：证人卢某、裘某、姚某甲、姚某乙、邓某、孙某、贾某的证言及辨认笔录；3.被告人姚兵、姚荣、熊永胜的供述及辨认笔录；4.鉴定报告：理化检验鉴定报告。
公诉机关认为被告人姚兵、姚荣无视国法，明知毒品而予以贩卖，行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二十五条；被告人熊永胜无视国法，明知是毒品而非法持有，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人姚兵在被判处有期徒刑且刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，应当从重处罚。被告人熊永胜配合公安机关抓获同案人员，有立功情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条，可以从轻或减轻处罚。
被告人姚兵辩称其没有贩卖毒品，也没有让姚荣去卖毒品，对起诉指控的事情不清楚。其辩护人提出指控被告人姚兵贩卖毒品事实不清、证据不足，不能认定。
被告人姚荣对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。其辩护人对指控无异议，提出被告人姚荣属于从犯、认罪态度一直良好，希望对被告人姚荣从轻处罚。
被告人熊永胜对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。其辩护人对指控无异议，提出被告人熊永胜社会危害性小，认罪态度较好，有重大立功情节，希望对被告人熊永胜从轻处罚。
经审理查明：2013年5月14日上午，被告人熊永胜在新百客宾馆701房间内被公安民警抓获，并当场缴获被告人熊永胜持有的两包冰毒（经鉴定：该两包冰毒净重199.6克，含甲基苯丙胺成分）。
2013年5月14日下午3时许，被告人姚荣受被告人姚兵的指使在本市海曙区启运路口，将10包麻古贩卖给被告人熊永胜时被公安民警当场抓获，并当场缴获该10包麻古（经鉴定：该10包麻古净重184.2833克，含甲基苯丙胺成分）。
2013年5月23日，公安机关在广东省东莞市将被告人姚兵抓获。被告人熊永胜被抓获后配合公安机关将被告人姚荣抓获。
证明以上事实的证据有：
1.被告人姚荣的供述与辩解及辨认笔录，证实了其2013年3月份开始给“阿龙”（经辨认为被告人姚兵）送毒品，姚兵给其钱，3月份给了其10000元，四月份给了其5000元。2013年5月14日下午，其接到姚兵电话，让其去金领公寓1212房间拿10包麻古给下家。其拿到麻古后从金领公寓出来在启运路口寻找下家时（后经辨认下家为被告人熊永胜），被公安民警抓获。其以前给这个下家送过多次毒品，有时二三十克、有时五十克，其均不负责收钱，其中其被抓的前一星期左右，有两次姚兵让其从金领公寓拿冰毒到嘉乐大酒店（当时姚兵来宁波住在嘉乐大酒店，使用“鲁小满”的会员卡开房间），其拿了毒品去酒店房间后给了姚兵，姚兵拿去给了下家。其还供述“阿龙”存放毒品的地方原来在世纪东苑515或516房间（后经辨认为515房间），后来因为房租的纠纷而搬至金领公寓1212房间。姚兵跟“华姐”之间也有毒品交易。其有两个电话。一个是186××××4406、诺基亚手机上的号码是136××××9948，姚兵的电话是158××××1018。
2.被告人熊永胜的供述与辩解及辨认笔录，证实了其2013年4月份通过别人认识了“阿龙”（后经辨认为被告人姚兵），其知道姚兵是贩卖毒品的，就向姚兵买过几次毒品，其中2013年5月份的一天，在其被抓的6、7天前，其通过电话和姚兵联系，向姚兵购买毒品，约好以160元每克的价格购买200克冰毒，其后来到嘉乐大酒店，姚兵让“小鬼”送过来给其，后来这200克毒品就在新百客宾馆701室被查获，过了两天其在真和大酒店KTV把钱给了姚兵。2013年5月14日上午10时许，其在宁波市中兴路的宾馆睡觉，碰到民警查房，民警在其房间内查获两包冰毒大约200克。其为了能够立功愿意配合公安机关抓捕上家，其联系姚兵说要拿2000粒“麻古”，姚兵让其去启运路金领公寓那，其就和公安民警开车到启运路金领公寓，到了之后联系姚兵，过了一会“小鬼”（后经辨认为被告人姚荣）过来送货就被抓住了。其还供述了其的手机号码为156××××4567，姚兵的电话为158××××1018，其和“华姐”（经辨认为贾某）关系比较好，其知道“华姐”也向姚兵买过毒品。
3.被告人姚兵的供述与辩解，证实了其2013年5月23日在广东东莞长安镇常青城暂住房楼下被抓，其当时正准备开车去广州，其否认与贩毒有关。其供述其认识姚荣，也认识熊永胜，姚荣是其同学，2013年5月初其在宁波见过姚荣，其在宁波住在嘉乐大酒店，其用别人给的一张会员卡开的房间。
4.证人卢某、裘某的证言，证实了公安机关于2013年5月14日中午在查房时发现熊永胜房间内有两包冰毒，之后熊永胜供述其毒品来自于上家“阿龙”，并表示当天还要向“阿龙”买毒品，愿意配合公安机关抓捕“阿龙”，熊永胜与“阿龙”取得联系后开车到了交易地点，之后一拿着薯片桶的男子出现，熊永胜说该男子就是“阿龙”的手下“小鬼”，民警就在交易地点抓获了前来送毒品的“小鬼”。
5.证人贾某的证言及辨认笔录，证实了其2013年4月份左右通过他人认识了姚兵，当时不知道真名，就叫姚兵“小龙”，“小龙”的电话号码是158××××1018，其的电话是135××××4341，其知道姚兵是卖毒品的，曾经向姚兵买过毒品，其自己到启运路的一个宾馆（后经辨认是嘉乐大酒店）房间里拿的，然后把钱转账给了姚兵，2013年5月14日的下午较晚的时候，姚兵还给其打电话问是否知道熊永胜出事了，其还对熊永胜、姚兵进行了辨认。
6.证人姚某甲的证言及身份证复印件、租房合同，证实了2012年12月8日，一个叫“颜庆华”的男子跟其签了合同，租了世纪东苑515室，但是到2013年3月份其就找不到“颜庆华”了，其就换了门锁，到4月20日左右，一个叫姚荣的男子找到其要住，但是其不同意，姚荣就要退房，还当着其的面打了电话，其听应该是“颜庆华”的声音，“颜庆华”就说第二天拿合同过来退房，第二天姚荣拿合同来把房退了。
7.证人姚某乙的证言，证实了2013年5月23日其向邓某借了一辆马自达汽车，然后把车借给了姚兵，姚兵好像是3月份到东莞住的。
8.证人邓某的证言，证实了其将自己的一辆马自达轿车借给了姚某乙，姚某乙借给了他的一个朋友。
9.搜查笔录，证实了公安机关对金领公寓1212房间进行搜查的事实。
10.称重笔录，证实了公安机关对当场查获的10袋“麻古”以及从熊永胜处查获的可疑晶体进行初步称重的事实。
11.毒品照片，证实了查获的“麻古”以及可疑晶体的样态。
12.扣押笔录及扣押清单，证实了公安民警从被告人姚荣处扣押了可疑红色药丸、手机二部以及手机的号码，从被告人熊永胜处扣押手机二部、白色可疑晶体二包，从被告人姚兵处扣押汽车一辆、手机三部、银行卡等物品。
13.发还物品清单，证实了扣押的汽车已经发还的事实。
14.短信照片，证实了熊永胜的手机上接到的短信内容。
15.理化检验鉴定报告，证实了查获的可疑晶体和可疑药丸均含甲基苯丙胺成分，以及所含成分的比例。
16.熊永胜通话清单，证实了被告人熊永胜的156××××4567的手机号码与被告人姚兵的158××××1018的号码通话的详细时间和主被叫关系。
17.姚荣通话清单，证实了被告人姚荣136××××9948的手机号码与被告人姚兵158××××1018的号码的通话时间和主被叫关系。
18.姚兵通话清单，证实了被告人姚兵158××××1018的手机号码与被告人姚荣和被告人熊永胜的通话时间以及主被叫逻辑关系。
19.金领公寓房屋租赁合同，证实了有人用邓某的身份证在2012年11月7日至2013年8月6日期间租用了本市启运路金领公寓1212房间。
20.熊永胜住宿登记表，证实了被告人熊永胜在新百客商务酒店住宿的事实。
21.嘉乐大酒店客人账单、住宿登记单，证实了有人用鲁小满的身份于2013年5月8日至2013年5月12日住宿在嘉乐大酒店。
22.到案经过证明，证实了各被告人被抓获归案的经过情况。
23.检查笔录，证实了公安民警对新百客酒店701房间进行检查后，查获被告人熊永胜及可疑晶体的事实。
24.户籍证明，证实了三被告人的身份情况。
25.刑事判决书及刑满释放证明，证实了被告人姚兵、熊永胜的前科情况。
26.毒品上交清单，证实了本案中查获的毒品已上交宁波市禁毒办的事实。
本院认为，被告人姚兵、姚荣明知毒品而予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺达184.2833克，其行为均已构成贩卖毒品罪、且系共同犯罪；被告人熊永胜明知是毒品而非法持有，持有甲基苯丙胺达199.6克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。根据本案现有的证据，不能确切证明2013年5月上旬的某一天，被告人姚兵指使被告人姚荣向被告人熊永胜贩卖冰毒两包的事实，证据之间存在矛盾之处，对该部分指控，本院不予认定，对被告人姚兵的辩护人就此部分提出的辩护意见予以采纳。根据本案证据，首先，被告人熊永胜、姚荣的交易行为被公安机关当场抓获，确定无疑；其次，熊永胜、姚荣均指认姚兵是贩卖毒品的幕后上家，二人也指认了姚兵在2013年5月14日所使用的手机号码为158××××1018，且证人贾某也能证明姚兵使用了上述手机号码，因此可以确定上述号码确为姚兵所使用；再次，通话清单显示的通话时间和三人之间的主被叫逻辑关系均与熊永胜、姚荣的供述相一致，因此2013年5月14日，被告人姚兵指使被告人姚荣向被告人熊永胜的贩卖毒品的事实清楚，证据充分，应当予以认定，对被告人姚兵的辩护人就此部分事实提出的辩护意见不予采纳。被告人姚兵在被判处有期徒刑且刑罚执行完毕后五年内，又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人姚兵起主要作用，系主犯；被告人姚荣起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。对被告人姚荣的辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。被告人熊永胜有协助公安机关抓捕同案犯的立功行为，可以从轻处罚，但被告人熊永胜的辩护人提出的被告人熊永胜属于重大立功的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳。被告人姚荣、熊永胜归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。对被告人姚兵依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条之规定；对被告人姚荣依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人熊永胜依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定判决如下：
一、被告人姚兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月23日起至2028年5月22日止。以上没收财产限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人姚荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2022年11月13日止。以上罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人熊永胜犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月14日起至2021年5月13日止。以上罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
四、查获的毒品及犯罪工具手机、银行卡等予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 杨新亮
人民陪审员 郭文煌
人民陪审员 李宝甫
二〇一四年三月十日
代书 记员 吴叶琴