辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终6942号
上诉人（原审原告、并案被告）:王建国。
委托诉讼代理人:钟毓，辽宁法源律师事务所律师。
上诉人（原审被告、并案原告）:辽宁远通物流有限公司，住所地沈阳近海经济区。
法定代表人:陆江，该公司经理。
委托诉讼代理人:张国宇，沈阳市辽中区蒲西法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人:杜波。
上诉人王建国因与上诉人辽宁远通物流有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市辽中区人民法院（2017）辽0115民初4543、4700号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月22日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。
王建国上诉请求：同意一审判决第一、二、三、四项，此外请求：1、在一审判决第二项增加辽宁远通物流有限公司给付拖欠王建国工资的25%经济补偿金3,372元；2、给付2013年6月至2016年10月未享受社会保险待遇损失赔偿金225,959.92元；3、给付工作日延时加班费125,372.4元、工作日加班费156,672元、法定假日加班费16,524元，加班费合计298,568.4元及25%补偿金74,642.1元；4、辽宁远通物流有限公司赔偿因不提供解除劳动关系证明给王建国造成的经济损失66,450元；5、补偿每月200元工资底薪合计15,600元；6、返还王建国因职务行为垫付的交通事故赔偿款7,600元。事实与理由：一审法院漏判拖欠工资的25%经济补偿金。王建国入职时已经签署自愿放弃缴纳社会保险声明，就不再享受社会保险待遇违反法律规定。辽宁远通物流有限公司经审批的不定时工时制时间是2017年8月10日至2018年8月10日。劳动者提出的加班工资的举证责任在用人单位。
辽宁远通物流有限公司辩称，同意一审法院判决第二、三项，其他判项均不同意。
辽宁远通物流有限公司上诉请求：我方不同意一审判决第一项、第四项。事实与理由：王建国是因不服从单位的岗位安排自行离岗，单位不应支付解除劳动合同经济补偿金。单位并未扣发王建国工资，只有依据员工代表大会通过的管理制度对违反规定给单位造成损失的王建国进行处理。
王建国辩称，王建国被单位无任何理由调岗，不再安排外出任务，调岗后不再给王建国缴纳社会保险，单位明显是迫使劳动者离开原岗位。
王建国向一审法院起诉请求：1、要求判令辽宁远通物流有限公司赔偿王建国因不能享受社会保险待遇34个月（2013年6月至2016年10月）的损失赔偿金225,959.92元；2、请求判令辽宁远通物流有限公司补偿王建国工作日、休息日、节假日加班加点工资合计：298,568.4元,其中工作日加班总计547天合计每天延长加班时间6小时计算共计125,372.4元、休息日加班总计256天共计156,672元、法定假日加班总计18天共计16,524元。以上合计298,568.4元，同时支付25%的赔偿金74,642.1元；3、判决辽宁远通物流有限公司返还变项扣押王建国2014年5月工资4,000元，2015年9月工资5,000元，并承担无故扣押王建国工资的损失赔偿金2,500元；4、判决立即返还以借款形式变相扣押王建国的抵押金合计8,000元及赔偿金2,000元（其中2013年7月31日1,500元；2013年8月28日1,500元；2013年11月30日2,000元；2014年2月8日1,000元；2014年1月7日2,000元）；5、判令辽宁远通物流有限公司赔偿不提供解除劳动关系证明，由此给王建国造成的经济损失7月至11月共计33,229元，截至到现在该损失为46,520.76元，直至提供解除劳动关系的证明为止；6、请求判令辽宁远通物流有限公司补偿王建国每月200元工资底薪合计15,600元（劳动合同中约定底薪为2,200元，而实际辽宁远通物流有限公司却只给王建国底薪2,000元）；7、因职务行为为辽宁远通物流有限公司垫付的交通事故赔偿款7,600元。
辽宁远通物流有限公司向一审法院起诉请求：判令辽宁远通物流有限公司不予支付王建国解除劳动关系经济补偿金299,06.46元。
一审法院认定事实:王建国于2013年6月2日入职辽宁远通物流有限公司，从事长途货车驾驶员工作，双方于2013年6月2日签订劳动合同，合同期间为2013年6月2日至2018年6月1日，该合同约定，执行不定时工作制度；每月16日前支付工资；社保补助950元，如需单位代缴，社保补助直接交付保险，如不需要，提交书面声明，补助直接发放本人；同日，王建国以个人原因断档为由自愿放弃缴纳社会保险，并签署了自愿放弃缴纳社会保险声明书，辽宁远通物流有限公司将王建国2013年6月到2016年9月的社会保险款项直接发放给其个人，2016年10月起的社会保险费直接向社会保险机构缴纳。同日，王建国参加了远通物流驾驶员入职培训考试，进行了试卷答题，并签署了辽宁远通物流有限公司驾驶员安全责任状。王建国先后从事副驾驶、主驾驶工作。其于2013年10月8日担任主驾至2017年7月11日止，2017年7月5日在德州接到车队队长戚永志电话和微信(工作群)通知，要求王建国回沈阳公司交车，并通知王建国由主驾调整为副驾岗位，王建国于7月11日交车并已办理交车手续。同日，因王建国不同意调岗于当日离职，王建国离职时，辽宁远通物流有限公司还欠其5月份12天工资3,345.34元，6月份工资8,870.89元，7月份7天工资1,271.50元，共计13,487.73元。王建国离职前12个月月平均工资为6,645．88元。2017年9月8日，王建国向沈阳市辽中区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求事项：1、请求裁决被申请人支付从2013年6月2日至2017年7月11日的法定假日工资和周六周日的加班工资249,300元；2、请求裁决被申请人支付2013年6月2日至2017年7月11日解除劳动关系经济补偿金9,000元*4个月=36,000元；3、请求裁决被申请人补发本人2013年6月2日至2017年7月11日的从事危险品运输行业补贴1,000元；4、请求裁决被申请人返还扣押的2014年5月工资4,000元，由副驾违章人自己承担；5、请求裁决返还2015年8月8日发生事故后，公司车辆均未按国家规定购买商业保险，申请人扣押的2015年9月工资5,000元；6、给付2017年4月、5月、6月至2017年7月11日的工资和借据8,000元（实为人押金）。该仲裁委员会于2017年8月28日做出了沈辽劳人仲字（2017）124号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付给申请人解除劳动关系经济补偿金6,645．88元／月x4.5个月；即29,906.46元；二、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付拖欠申请人5月、6月、7月的工资款：13,487．73元(5月份3,345．34元、6月份8,870．89元、7月份1,271.50元)；三、对双方当事人的其他仲裁请求本委不予支持。双方当事人均不服该裁决，分别诉讼来院。
另查，辽宁远通物流有限公司系有限责任公司，经营范围为危险货物运输，该公司实行不定时工时制，有沈阳市特殊工时制度审批表，且已经沈阳市辽中区人力资源和社会保障局行政审核批准，起始时间为2017年8月10日至2018年8月9日。
再查，辽宁远通物流有限公司依据公司的管理制度及驾驶员工作手册规定的“驾驶员违章或发生单方主要责任事故应当自己承担责任”的规定，从王建国工资中扣发了2014年5月违章款4,000元及2015年8月8日驾驶车辆驶入绿化带事故赔偿款5,000元。辽宁远通物流有限公司同意未发放的工资可以随时发放。王建国在工作期间，辽宁远通物流有限公司先后于2013年7月31日、2013年8月28日、2013年11月30日、2014年1月7日、2014年2月8日从王建国工资款中借款共计8,000元，辽宁远通物流有限公司为王建国出具了借据，公司每月支付王建国借款利息100元至2017年4月，辽宁远通物流有限公司同意在解除劳动关系后立即给付。
上述事实，有双方当事人当庭陈述，王建国提供的劳动合同、离职表和解除劳动合同通知书、养老保险和医疗保险缴费证明、特殊工时制度审批表、行车日记、工资明细、借据、事故认定书，辽宁远通物流有限公司提供的个人简历、劳动合同、自愿放弃缴纳社会保险声明书、工资表、驾驶员手册、特殊工时制度审批表等证据材料经当庭质证并在卷佐证，一审法院予以确认。
一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于王建国要求辽宁远通物流有限公司赔偿因不能享受社会保险待遇34个月（2013年6月至2016年10月）的损失赔偿金225,959.92元的诉讼请求，因其在入职时已经签署了自愿放弃缴纳社会保险声明书，辽宁远通物流有限公司将王建国2013年6月到2016年9月的社会保险款项直接发放给其个人，2016年10月起的社会保险费直接向社会保险机构缴纳，且王建国也未能提供证据证明其损失已经实际发生，故该请求一审法院不予支持；关于王建国要求辽宁远通物流有限公司补偿工作日、休息日、节假日加班工资的诉讼请求，因辽宁远通物流有限公司实行不定时工时制，已经沈阳市辽中区人力资源和社会保障局行政审核批准，虽然批准的起始时间为2017年8月10日至2018年8月9日，但因其单位工作的特殊性，且双方在劳动合同中也已经约定，故应认定王建国的工作为不定时工作制，故王建国的该请求一审法院不予支持；关于王建国要求辽宁远通物流有限公司返还以借款形式变相扣押王建国的抵押金合计8,000元及赔偿金2,000元的诉讼请求，通过王建国提供的借据及双方当事人提供的工资表中体现的支付利息情况，能够证实该8,000元为公司借款，且辽宁远通物流有限公司同意立即返还，故一审法院对王建国要求辽宁远通物流有限公司返还该8,000元的请求本案一并处理，辽宁远通物流有限公司应予以给付，关于2,000元赔偿金一节，因辽宁远通物流有限公司每月给付王建国利息100元，且公司每月都将该利息汇入王建国工资卡，故辽宁远通物流有限公司应继续按此支付利息至实际给付之日止；关于王建国要求辽宁远通物流有限公司赔偿不提供解除劳动关系证明，由此给王建国造成的7月至11月共计33,229元的经济损失，截至到现在该损失为46,520.76元，直至提供解除劳动关系证明为止的损失的诉讼请求，因该诉讼请求没有事实和法律依据，故对其该项请求不予支持；关于王建国要求辽宁远通物流有限公司补偿王建国每月200元工资底薪合计15,600元（劳动合同中约定底薪为2,200元，而实际辽宁远通物流有限公司却只给王建国底薪2,000元）的诉讼请求，因其主张依据的是公司向劳动部门提供的备案合同，而双方所签订的真实的劳动合同中并未约定底薪，且其实际取得的工资已经超过2,200元，故一审法院对王建国的此项请求不予支持；关于王建国要求辽宁远通物流有限公司给付因职务行为为辽宁远通物流有限公司垫付的交通事故赔偿款7,600元的诉讼请求，因其未能提供证据证明其主张，故一审法院对王建国的此项请求不予支持；关于王建国要求辽宁远通物流有限公司返还变项扣押王建国2014年5月工资4,000元，2015年9月工资5,000元，并承担无故扣押王建国工资的损失赔偿金2,500元的诉讼请求，依据用人单位管理制度及驾驶员工作手册规定，由于驾驶员个人原因造成的违章应当由驾驶员个人承担责任，但《工资支付暂行规定》规定，因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失，而双方所签订的劳动合同对此未作出约定，故辽宁远通物流有限公司应予返还以上9,000元扣款，根据劳部发（1994）481号劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发工资报酬百分之二十五的经济补偿金，故辽宁远通物流有限公司还需给付王建国9,000元的25%即2,250元的经济补偿金，故对王建国的该项请求一审法院予以支持；关于辽宁远通物流有限公司主张不应支付王建国解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，因双方对离职理由陈述不一致，而辽宁远通物流有限公司未能提供证据证明王建国是个人原因离职，故一审法院对辽宁远通物流有限公司的诉讼请求不予支持。案经调解未果。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条》之规定，判决：一、辽宁远通物流有限公司于本判决生效之日起三日内给付王建国解除劳动合同经济补偿金6,645.88元／月x4.5个月，即29,906.46元；二、辽宁远通物流有限公司于本判决生效之日起三日内给付王建国5月份工资3,345.34元，6月份工资8,870.89元，7月份7天工资1,271.50元，共计13,487.73元;三、辽宁远通物流有限公司于本判决生效之日起三日内给付王建国借款8,000元及利息（利息计算：以本金8,000元计，从2017年5月起至实际给付之日止，按每月100元利息计算）；四、辽宁远通物流有限公司于本判决生效之日起三日内给付王建国扣发的工资9,000元及经济补偿金2,250元；五、依法驳回王建国辽宁远通物流有限公司其他诉讼请求。案件受理费20元，由辽宁远通物流有限公司承担并随上款一并给付王建国。
本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于王建国要求在一审判决第二项增加给付拖欠王建国工资的25%经济补偿金3,372元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；……”本案中，王建国并未提供有效证据证明就辽宁远通物流有限公司拖欠其工资问题经过劳动行政部门责令限期支付，另外，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》[1994]481号文件已经废止，故该项请求缺乏法律依据，本院不予支持。
关于王建国要求辽宁远通物流有限公司给付2013年6月至2016年10月未享受社会保险待遇损失赔偿金225,959.92元的问题。因该项请求未经过仲裁前置程序，本院不予审理。
关于王建国要求辽宁远通物流有限公司给付工作日延时加班费125,372.4元、工作日加班费156,672元、法定假日加班费16,524元，加班费合计298,568.4元及25%补偿金74,642.1元的问题。本案中，王建国与辽宁远通物流有限公司签订的劳动合同中明确约定了双方实行不定时工作制，根据辽宁远通物流有限公司提供的工资表载明王建国的工资构成为：基本工资、社保补助、停车补助、出勤天数、重车公理数、重车公里数提成、空车公里数、空车公里数提成等，王建国对该工资表予以认可，另外王建国在二审庭审中也自述其工资根据公里数确定，虽然辽宁远通物流有限公司在本案中仅提供有效证据证明2017年8月至2018年8月期间经过劳动行政部门不定时工作制审批，但结合双方劳动合同约定以及王建国实际工作性质，一审法院未支持其加班费主张并无不当。关于王建国要求给付加班费的25%补偿金74,642.1元的请求，无法律依据，故对王建国的此项请求，本院不予支持。
关于王建国要求辽宁远通物流有限公司赔偿因不提供解除劳动关系证明给王建国造成的经济损失66,450元、补偿每月200元工资底薪合计15,600元、返还王建国因职务行为垫付的交通事故赔偿款7,600元的问题。因上述请求未经过仲裁前置程序，本院不予审理。
关于辽宁远通物流有限公司提出不予支付王建国解除劳动合同经济补偿金的问题。本案中，针对王建国离职的问题，辽宁远通物流有限公司主张王建国为自行离岗，而王建国主张是单位让其离职，现双方就其主张均未提供有效证据加以证明，故应视为双方协商一致解除劳动合同。一审判决辽宁远通物流有限公司支付王建国经济补偿金并无不当，故对辽宁远通物流有限公司的该项上诉请求，本院不予支持。
关于辽宁远通物流有限公司提出不予支付王建国扣发工资9,000元及经济补偿金2,250元的问题。本案中，辽宁远通物流有限公司扣发王建国2014年5月、2015年9月的工资，无事实及法律依据，故辽宁远通物流有限公司应返还王建国扣发工资9,000元。关于王建国要求支付扣押工资的补偿金的请求,无法律依据，故对王建国的此项请求，应不予支持，一审判决不当，本院予以纠正。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市辽中区人民法院（2017）辽0115民初4543、4700号民事判决第一项、第二项、第三项;
二、撤销沈阳市辽中区人民法院（2017）辽0115民初4543、4700号民事判决第五项；
三、变更沈阳市辽中区人民法院（2017）辽0115民初4543、4700号民事判决第四项为：辽宁远通物流有限公司于本判决生效之日起3日内给付王建国扣发的工资9,000元；
四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。
一审案件受理费20元，由辽宁远通物流有限公司承担；二审案件受理费20元，由王建国承担15元、辽宁远通物流有限公司承担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 谢 宏
审 判 员 孙晓芳
二〇一八年九月十三日
法官助理 李元旬
书 记 员 谢 媛