江苏省连云港市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2016)苏07刑终233号
原公诉机关江苏省灌南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何从伟，无业。曾因赌博，于2007年5月12日被行政拘留十日，并处罚款人民币1800元；因犯聚众斗殴罪，于2008年4月22日被判处有期徒刑一年，缓刑二年；因犯聚众斗殴罪，于2013年2月1日被判处有期徒刑三年，2014年10月30日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年2月26日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现羁押看守所。
原审附带民事诉讼原告人王某甲，无业。
江苏省灌南县人民法院审理江苏省灌南县人民检察院指控原审被告人何从伟犯故意伤害罪一案，于2016年7月29日作出(2016)苏0724刑初214号刑事附带民事判决。宣判后，何从伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月22日晚，被害人王某甲在KTV酒后要求被告人何从伟将其送回家被拒，后至被告人何从伟家门前用砖块砸二楼窗户，造成玻璃碎片扎破何母周某左踝部（长8cm，深达肌腱），被告人何从伟即与王某甲同来的付某发生追打，王某甲见状又持砖块砸周某、何从伟，被告人何从伟即拿砖块砸伤王某甲头部，后二人扭打倒地，被告人何从伟乘机又从他人手中夺过木棍拴王某甲并用脚踢其身体，后被告人何从伟被其父母拖走。期间，被告人何从伟之妻孟小会打110报警，称“四圩村何从伟家有人打架”。在处警人员到场后，被告人何从伟被送医院救治。经法医鉴定，被害人王某甲头部损伤为重伤二级，被告人何从伟头部、被害人周某头部、左踝部损伤均为轻微伤。
被害人王某甲受伤后在响水县人民医院住院治疗24天，花去医疗费80936.75元，要求被告人何从伟赔偿其医疗费、误工费、护理费、二次手术费等经济损失165348.75元。
上述事实，被告人何从伟在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人王某甲陈述，证人何某、付某、王某乙、孙某后，孙中林、刘志民、王步东、张志年、姚建华、王晓敏的证言，提取物证笔录，物证照片，现场视频，人体损伤程度鉴定意见，灌南县公安局出具的现场勘验笔录，现场图、现场照片、报警记录，案件查破经过、到案经过、户籍证明，医疗费票据及被告人曾被刑事处罚的法律文书等在案证据予以证实。
原审法院认为，被告人何从伟在与被害人互殴中，故意持砖块、木棍殴打被害人王某甲，致其重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。对被告人及其辩护人辩称其行为属于正当防卫的辩解和辩护意见。经查，被告人何从伟在门窗被砸，其母受伤后，即产生报复故意，互殴中不顾他人劝阻，并在被害人倒地后还进行殴打，其伤害故意明显，故该辩解意见不能成立。被告人何从伟系累犯，依法应当从重处罚。被告人何从伟归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人何从伟因其犯罪行为而给被害人所造成的物质损失，应依法承担民事赔偿责任，故对附带民事诉讼原告人的合理诉讼请求，依法予以支持。因被害人在案件起因上存在过错，故应酌情减轻被告人何从伟的民事赔偿责任。被害人王某甲二次手术尚未发生，其医疗费用可在实际发生后，另行主张。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告人何从伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人何从伟赔偿附带民事诉讼原告人王某甲医疗费80936.75元，误工费2448元（102元/天×24天），护理费1920元（80元/天×24天），营养费480元（24天×20元/天），合计85784.75元的80%即68627.8元；三、驳回附带民事诉讼原告人王某甲其他诉讼请求。
上诉人何从伟提出，其对王某甲的伤害是在防卫过程中造成，属于防卫过当，且被害人王某甲在整个事件中存在重大过错，原审判决民事赔偿比例过高。
经本院审理查明的事实与原审相同。原审人民法院判决认定本案事实的相关证据均经原审法院当庭示证、质证，合法有效，本院予以确认。
关于上诉人提出的其对王某甲的伤害是在防卫过程中造成，属于防卫过当的上诉理由，经查，被害人王某甲酒后滋事砸坏上诉人何从伟家门窗后，何从伟之妻电话报警，上诉人何从伟即在楼上用石头与王某甲互砸，且在王某甲砸伤其母亲后，何从伟与王某甲发生互殴，在互殴过程中何从伟不顾父母劝阻，持砖头、木棍对被害人王某甲殴打，在王某甲倒地后，仍用脚踢其身体。在上述过程中，上诉人何从伟既可以在自家房屋内等待警察出警，亦不应下楼扩大事态，但是其不听父母劝阻，冲下楼殴打被害人，其行为并非仅是对王某甲伤害行为的防范和阻止，其主观上存在伤害王某甲身体的故意，且积极追求损害结果的发生。故此上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人何从伟故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人何从伟系累犯，依法予以从重处罚。被告人何从伟归案后如实供述，系坦白，依法予以从轻处罚。因被害人王某甲存在过错，依法对上诉人何从伟从轻处罚。被告人何从伟因其犯罪行为而给被害人所造成的物质损失，应依法承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼请求中的医疗费、误工费、护理费及营养费均于法有据，本院予以支持，二次手术费用可在实际发生后，另行主张。关于上诉人提出的被害人王某甲在整个事件中存在重大过错，原审判决民事赔偿比例过高的上诉理由，经查，本案系因被害人王某甲酒后滋事引发，且在之后的互殴过程中王某甲故意伤及前来拉仗的上诉人何从伟的母亲，被害人王某甲酒后滋事，对本案的发生及事态的发展有过错，原审判决民事赔偿比例明显不当，本院依法予以调整。原审附带民事诉讼原告人王某甲的医疗费为80936.75元，误工费为2448元，护理费为1920元，营养费为480元，合计85784.75元，由上诉人何从伟承担60%赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、维持江苏省灌南县人民法院（2016）苏0724刑初214号刑事附带民事判决第一项、第三项。
二、撤销江苏省灌南县人民法院（2016）苏0724刑初214号刑事附带民事判决第二项。
三、上诉人何从伟赔偿原审附带民事诉讼原告人王某甲医疗费、误工费、护理费、营养费等合计人民币51470.85元。于本判决生效后一个月内支付。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 驰
代理审判员 张淑媛
代理审判员 马卫东
二〇一六年十月十二日
书 记 员 杨泗梅
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
二、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
三、《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
四、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
五、《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款：由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
六、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
七、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
八、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。