四川省内江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川10刑终55号
原公诉机关四川省内江市东兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈全权，男，1982年7月10日出生，汉族，四川省自贡市富顺县人，小学文化，农民。2013年3月12日因犯盗窃罪被四川省泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元，2015年7月10日刑满释放。2016年8月7日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，同年8月8日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于内江市看守所。
原审被告人陶友良，男，1981年2月8日出生，汉族，四川省自贡市大安区人，小学文化，农民。2013年3月12日因犯盗窃罪被四川省泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元，2015年5月10日刑满释放。2016年8月7日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，同年8月8日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于内江市看守所。
四川省内江市东兴区人民法院审理内江市东兴区人民检察院指控原审被告人陶友良、陈全权犯盗窃罪一案，于2017年3月14日作出（2017）川1011刑初15号刑事判决。原审被告人陈全权不服，提出上诉。本院2017年4月17日受理案件后，依法组成合议庭，分别于2017年5月25日、6月13日公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院指派检察员唐义斌、郑蕴轩出庭履行职务，上诉人（原审被告人）陈全权、原审被告人陶友良到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定：2016年5月至2016年7月期间，被告人陶友良、陈全权多次伙同他人共同实施盗窃，涉案金额19395元。具体犯罪事实如下：
一、2016年5月30日，被告人陶友良、陈全权伙同他人窜至东兴区椑木镇石桥东路万讯国际工地，盗走被害人谭某某停放在该处的五羊本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值4216元。
二、2016年5月30日，被告人陶友良、陈全权伙同他人窜至东兴区椑木镇椑峨路443号34栋2单元楼下，盗走被害人滕某某停放在该处的新大洲牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值4522元。
三、2016年6月14日，被告人陶友良、陈全权伙同他人窜至东兴区椑木镇玉屏街工商银行外，盗走被害人徐某某停放在该处的五羊本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值4084元。
四、2016年7月4日，被告人陶友良、陈全权窜至东兴区龙湾半岛二期大门口，盗走被害人张某某停放在该处的本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值6573元。二被告人被公安机关抓获后，该被盗摩托车予以追缴后发还被害人张某某。
2016年8月8日，二被告人在成都市金牛区被公安机关抓获归案。
另查明，被告人陶友良、陈全权2013年3月12日因犯盗窃罪，均被四川省泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。陶友良于2015年5月10日刑满释放，陈全权2015年7月10日刑满释放。
认定以上事实的证据有刑事案件立案登记表、户籍证明，扣押决定书、扣押清单和发还清单、机动车购买发票、办案说明，现场勘验检查笔录，指认现场笔录及照片，辨认笔录，搜查证及搜查笔录，鉴定意见，被害人谭某某、滕某某、徐某某、张某某，证人陶某某、代某某的证言，被告人陶友良和陈全权的供述和当庭辩解，四川省泸州市江阳区人民法院刑事判决书及释放证明，视听资料、视频截图等证据予以证实。
东兴区人民法院认为，被告人陶友良、陈全权曾因盗窃被判处刑罚，且在刑满释放后五年内，又以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取公民价值19395元财物，数额较大，其行为构成盗窃罪且系累犯。在共同犯罪中，二被告人积极参与，分工协作，不区分主从犯。二被告人均系累犯，依法从重处罚。陶友良到案后如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚。案发后退回部分赃物，对二被告人酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项之规定，以盗窃罪判处陈全权有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；以盗窃罪判处陶友良犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元；责令陶友良、陈全权自判决生效后十日内将未退赃物退赔被害人。
上诉人陈全权上诉称其未参与盗窃椑木镇峨路443号滕某某摩托车，请求二审予以改判。
庭审中陈全权、陶友良均表示愿意将被扣押的现金退赔受害人损失。
四川省内江市人民检察院出庭检察员认为，现有证据证实陈全权参与盗窃滕某某摩托车的证据不足，建议二审予以改判。
经二审审理查明：
一、2016年5月30日，上诉人陈全权、原审被告人陶友良伙同他人窜至东兴区椑木镇石桥东路万讯国际工地，盗走被害人谭某某停放在该处的五羊本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值4216元。
二、2016年5月30日，原审被告人陶友良伙同他人窜至东兴区椑木镇椑峨路443号34栋2单元楼下，盗走被害人滕某某停放在该处的新大洲牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值4522元。
三、2016年6月14日，上诉人陈全权、原审被告人陶友良、伙同他人窜至东兴区椑木镇玉屏街工商银行外，盗走被害人徐某某停放在该处的五羊本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值4084元。
四、2016年7月4日，上诉人陈全权伙同原审被告人陶友良窜至东兴区龙湾半岛二期大门口，盗走被害人张某某停放在该处的本田牌摩托车一辆。经鉴定，被盗摩托车价值6573元。该被盗摩托车被追缴后已发还被害人张某某。
2016年8月7日，二被告人在四川省成都市金牛区被公安机关抓获。侦查人员扣押上诉人陈全权人民币7200元、扣押原审被告人陶友良人民币1100元。
另查明，上诉人陈全权、原审被告人陶友良2013年3月12日因犯盗窃罪，均被四川省泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。陶友良于2015年5月10日刑满释放，陈全权于2015年7月10日刑满释放。
以上事实有经检察机关提交并经当庭质证的下列证据证实：
1.刑事案件立案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、办案说明等书证证实：本案被害人报案情况，本案受、立案情况，以及对陈全权、陶友良采取强制措施情况。
2.户籍证明证实陈全权、陶友良身份情况。
3.现场勘验检查工作记录证实盗窃现场情况。
4.指认现场笔录及照片证实：陶友良、陈全权指认了东兴区椑木镇石桥东路万讯国际工地、椑木镇椑峨路443号34栋2单元、椑木镇玉屏街工商银行外和东兴区龙湾半岛二期大门外等盗窃现场。
5.辨认笔录证实陈全权、陶友良相互辨认出对方。
6.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单和发还清单证实：侦查人员对陶友良存放摩托车地点即代某某甲家进行搜查，搜查出张某某被盗摩托车，并将该车发还被害人。
7.内江市东兴区价格认证中心鉴定意见证实本案被盗摩托车鉴定价格。
8.视听资料、视频截图证实：陶友良、陈全权在东兴区龙湾半岛盗窃张某某摩托车后的行驶轨迹和二人相貌特征等情况。
9.被害人谭某某、滕某某、徐某某、张某某的陈述和机动车购买发票等证据证实：涉案摩托车被盗情况。
10.证人陶某某的证言证实：侦查人员给其辨认的视频截图中戴眼镜男子系其弟弟陶友良。
11.证人代某某的证言证实：陶友良是其妻弟，其弟弟代某某甲一直在外务工，房子一直无人看管。
12.原审被告人陶友良的供述和当庭辩解证实：2016年5月底和6月初，其伙同陈全权、三娃分别在东兴区椑木镇一个工地上和工商银行外，盗窃了二辆摩托车。被盗的摩托车都被三娃拿去销赃了。其还伙同陈全权在龙湾半岛盗窃了一辆摩托车后被抓获。庭审中供述伙同三娃在椑木镇椑峨路443号34栋2单元楼下盗窃了一辆摩托车，这次盗窃陈全权没有参与。
13.上诉人陈全权的供述和当庭辩解证实：其伙同陶友良、“三娃”分别在东兴区椑木镇一个工地上和工商银行外盗窃了两辆摩托车，其与陶友良在龙湾半岛盗窃摩托车后被抓获。其未参与在椑木镇椑峨路443号34栋2单元楼下的盗窃，侦查人员将其带到该盗窃现场进行的指认。
14.四川省泸州市江阳区人民法院刑事判决书及释放证明证实陈全权、陶友良前科情况。
二审庭审中，出庭检察人员当庭出示了内江市东兴区公安分局情况说明、扣押决定书、扣押清单等书证，证实侦查人员扣押上诉人陈全权人民币7200元、扣押原审被告人陶友良人民币1100元。
关于上诉人陈全权是否参与在椑木镇椑峨路443号34栋2单元楼下盗窃的事实。经查，上诉人陈全权、原审被告人陶友良均否认陈全权参与此次盗窃，现有证据不足以证实陈全权参与此次盗窃。陈全权没有参与此次盗窃的上诉意见成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈全权、原审被告人陶友良以非法占有为目的，伙同他人三次秘密窃取他人价值14872元财物，陶友良单独伙同他人一次秘密窃取他人价值4522元财物，二人的行为均构成盗窃罪，数额较大。二原审被告人均曾因犯盗窃被判处刑罚，且在刑满释放后五年内，又犯盗窃罪，系累犯，依法从重处罚。在共同盗窃犯罪中，二原审被告人积极参与，分工协作，不区分主从犯。二原审被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚。案发后二原审被告人退回部分赃款、赃物，酌情从轻处罚。原判认定陈全权参与盗窃椑木镇椑峨路443号滕某某摩托车证据不足，二审依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销四川省内江市东兴区人民法院（2017）川1011刑初15号刑事判决，即：被告人陈全权犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；被告人陶友良犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元；责令被告人陈全权、陶友良自判决生效后十日内将未退赃物退赔被害人；
二、上诉人（原审被告人）陈全权犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币四千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月7日起至2018年3月6日止）。
三、原审被告人陶友良犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月7日起至2018年11月6日止）。
四、责令上诉人陈全权、原审被告人陶友良继续退赔被害人。
本判决为终审判决。
审判长 曾 箭
审判员 刘晓瑜
审判员 唐 强
二〇一七年六月十三日
书记员 陆 露
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（三）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
四川省高级人民法院《关于我省盗窃罪具体数额执行标准的通知》第一条盗窃公私财物价值一千六百元以上的，为“数额较大”；牧区偷牛盗马价值三千元以上的，为“数额较大”；……