陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕04民终2217号
上诉人（原审原告）：马小勃，男，汉族，1995年12月21日出生，住旬邑县。
委托代理人：杨娟，陕西渭阳律师事务所律师。
被上诉（原审被告）：陕西咸运集团有限公司，住所地咸阳市秦都区玉泉西路西延段231号。
法定代表人：陈同��，该公司董事长。
委托代理人：邓云松，陕西秦翰律师事务所律师。
委托代理人：李海龙，陕西咸运集团有限公司员工。
被上诉人（原审被告）：咸阳东兴汽车服务有限公司，住所地咸阳市秦都区双照镇南上召。
法定代表人：许东生，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：朱瑞，男，汉族，1978年10月4日生，住陕西省永寿县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市秦都支公司，住所地咸阳市渭阳西路长城饭店六楼。
负责人：徐考学，系该公司经理。
委托代理人：卢勇，该公司法律顾问。
委托代理人：吴惠军，该公司法律顾问。
上诉人马小勃因与被上诉人陕西咸运集团有限公司（以下简称咸运公司）、被上诉人咸阳东兴汽车服务有限公司（以下简称东兴公司）、被上诉人朱瑞、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市秦都支公司（以下简称人保财险秦都支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服永寿县人民法院（2016）陕0426民初99号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人马小勃的委托代理人杨娟，被上诉人咸运公司的委托代理人邓云松、李海龙，被上诉人朱瑞，被上诉人人保财险秦都支公司的委托代理人卢勇到庭参加了诉讼。被上诉人东兴公司经合法传唤未到庭，本院缺席进行了审理。本案现已审理终结。
马小勃的上诉请求为：1、撤销原审判决，改判咸运公司赔偿马小勃51504.50元；人保财险秦都支公司在交强险限额内赔偿马小勃12万元，在商业三者险限额内赔偿马小勃70823.30元；2、诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审判决认定事实错误。事故发生前，他在咸阳市某酒店学厨，应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金。他2015年5月4日出院，2016年6月13日定残，误工时间为404天，误工费应为40400元。二、原审判决适用法律错误。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于他的损失共计160164.81元，应先由人保财险秦都支公司在交强险内赔偿120000元，超出部分73577.81元由咸运公司承担51504.5元，由人保财险秦都支公司在商业三者险内承担22073.3元。原审就此判决错误。他第一次起诉时以运输合同纠纷起诉，法院却以交通事故判决，致使他的部分损失落空，只好在第二次起诉时一并请求赔偿。这部分损失应由人保财险秦都支公司赔付。
咸运公司辩称，马小勃未提供证据证明自己在某酒店学厨。原审按照每天100元计算其误工费已是对马小勃照顾。其要求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金无证据支持。马小勃要求自受伤之日到定残之日共计404天的误工费违背法律规定。原审法院确定276天已是对马小勃的偏袒。马小勃的上诉应予驳回。
人保财险秦都支公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。根据交强险和商业三者险条款的约定，保险人不负责诉讼费以及其他相关费用。故他公司不承担本案一审、二审的诉讼费、鉴定费。
被上诉人朱瑞认为他没有责任,原审判决错误。
马小勃一审的诉讼请求为：1、依法判令被告共同赔偿原告医疗费30703.81元、检查费110元、住院伙食补助费840元、营养费3840元、误工费40400元、残疾赔偿金110964元、护理费2800元、交通费2800元、住宿费200元、鉴定费800元、精神损害抚慰金20000元，以上共计212657.81元。2、判令被告朱瑞及被告人保财险秦都支公司赔偿原告第一次住院损失48750元。3、本案诉讼费由被告承担。
原审法院经审理查明：2013年8月11日7时，马小勃乘坐由孙小峰驾驶的咸运公司所有的陕Ｄ×××××大型普通客车，沿312国道由北向南下坡行驶至G312线1597KM+750M处时，与相对方向朱瑞驾驶的陕Ｄ×××××重型自卸货车相撞，造成陕Ｄ×××××号车乘员4人死亡，马小勃等17人受伤，两车及路产不同程度受损的重大道路交通事故。永寿县公安局交警���队（2013）第8-11号事故认定书认定，孙小峰负事故全部责任，（2013）第8-11-2号交通事故认定书认定，孙小峰负事故主要责任，朱瑞负次要责任。事故发生后，马小勃被送往陕西中医学院第二附属医院住院治疗632天，于2015年5月4日出院。就第一次住院产生的费用，马小勃起诉至永寿县人民法院，永寿县人民法院判决后，马小勃不服，上诉至咸阳市中级人民法院，咸阳市中级人民法院主持调解，双方达成协议，马小勃的损失共计162500元，由咸运公司赔偿马小勃113750元，另外补偿马小勃10000元。2015年12月9日，马小勃因二次手术在陕西中医学院第二附属医院住院治疗28天，出院时医嘱：1、继续进行左前臂旋转，手指屈伸功能、握拳功能锻炼；2、继续口服营养神经药物治疗；3、定期门诊复查、不适随诊。2016年6月13日，经陕西正义司法鉴定中心鉴定，马小勃下颌骨粉碎性骨折及牙齿缺失属九级伤残；颜面部遗留瘢痕属十级伤残。
另查明，陕Ｄ×××××系朱瑞在东兴公司分期购买，实际车主为朱瑞。该车在人保财险秦都支公司投保了交强险和20万元不计免赔商业三者险。马小勃本次治疗共花费医疗费30813.81元，鉴定费800元。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，应先由承保交强险的保险公司在保险限额内赔偿，不足部分由商业三者险赔偿，仍有不足的，由侵权人承担相应赔偿责任。马小勃的损失经审核为：医疗费30813.81元、住院伙食补助费28天×30元=840元、营养费88天×20元=1760元、误工费276天×100元=27600元、护理费28天×100元=2800元、残疾赔偿金8689元×20年×21%=36493.8元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费800元，���计107107.61元。对于马小勃请求朱瑞和人保财险秦都支公司承担他第一次住院产生的部分损失48750元，因第一次住院的相关损失已经法院审理，且人保财险秦都支公司以未通知自己应诉提出异议，故不再涉及。对于被告主张本案已超时效的问题，本次事故虽然发生在2013年8月份，但马小勃第二手术出院时间为2016年1月6日，并未超过诉讼时效，故对被告的抗辩不予支持。对于咸运公司提出第一次调解多支付的10000元应在本次赔偿中扣除的主张，因系当事人在第一次诉讼中的权利处分行为，故不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、在本判决生效后十日内，由被告中国人民财产保险股份有��公司咸阳市秦都支公司在交强险及商业险内赔偿原告89917.94元；由被告陕西咸运集团有限公司赔偿原告16949.67元；由被告朱瑞赔偿原告240元。二、驳回原告的其余诉讼请求。本案诉讼费2560元，由被告陕西咸运集团有限公司承担734元，被告朱瑞承担315元，原告自负1511元。
本案二审期间，双方均未提交新证据。
经二审审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，马小勃第一次治疗后，向原审法院提起诉讼。原审法院按照侵权之诉进行了审理，判决马小勃的损失为：护理费63200元、误工费63200元、交通住宿费4500元、营养费12640元、住院伙食补助费18960元，共计162500元，由咸运公司赔偿马小勃113750元。马小勃不服，上诉至本院，本院在审理过程中主持调解，双方达成协议，咸运公司赔偿马小勃113750元，另外补偿马小勃10000元。
本院认为，本案的争议焦点为：1、马小勃的残疾赔偿金是否应当按照城镇居民标准计算；2、原审确定马小勃的误工时间是否适当；3、对于马小勃第一次起诉未获赔偿的部分是否应由人保财险秦都支公司赔偿。
关于马小勃的残疾赔偿金是否应当按照城镇居民标准计算的问题。马小勃为农村居民，其第一次起诉时提交的在兴平市吕家餐馆工作的证明未被采纳，未能证明自己在城镇居住工作，故原审法院按照农村居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。
关于原审法院确定的马小勃的误工时间是否适当的问题。马小勃未提交证据证明在第二次出院30天后到定残前自己一直在治疗无法工作的证据，原审结合马小勃的病情及治疗内容酌定276天误工时间适当。
关于马小勃第一次起诉未获赔偿部分应否由人保财险秦都支公司赔偿的问题。由于原审法院对马小勃第一次住院产生的费用按照侵权之诉审理，判决咸运公司承担70%责任，就朱瑞一方的责任因马小勃当时未起诉没有判决。本次诉讼中，马小勃要求朱瑞一方一并承担这部分费用，由于朱瑞在本次事故中负次要责任，其驾驶的车辆在人保财险秦都支公司投保了交强险和商业三者险，故对于其余30%责任应由人保财险秦都支公司在交强险和商业三者险中赔偿。其中交强险赔偿110000-72893.8元=37106.2元，商业三者险赔偿11643.8元，共计48750元。
综上所述，上诉人马小勃部分上诉请求成立，应予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持永寿县人民法院（2016）陕0426民初99号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司咸阳市秦都支公司在判决生效后十日内在交强险和商业三者险中赔偿马小勃第一次治疗产生的相关费用48750元。
如果未按照本判决指定期限履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2560元，二审案件受理费3009元，共计5569元，由陕西咸运集团有限公司承担734元，由朱瑞承担315元，由马小勃承担3500元，由中国人民财产保险股份有限公司秦都支公司承担1020元。
本判决为终审判决。
审判长 吕娟芳
审判员 魏永锋
审判员 王 葆
二〇一六年十二月十二日
书记员 吴 颖
附相关法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审���或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
执行提示：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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