甘肃省陇南市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)甘12刑终141号
原公诉机关陇南市武都区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）罗某，女，汉族，1970年4月21日出生于甘肃省陇南市，不识字，农民。
代理人刘金娟，甘肃阶州律师事务所律师。
原审被告人张存娃，男，汉族，1972年5月29日出生于甘肃省陇南市武都区，不识字，农民，住武都区。2017年2月9日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，2017年2月21日被逮捕。现羁押于武都区看守所。
代理人张某2，女，汉族，23岁，大学文化，住址同上。系原审被告人张存娃之女。
陇南市武都区人民法院审理陇南市武都区人民检察院指控原审被告人张存娃犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人罗某提起附带民事诉讼一案，于2017年6月20日作出（2017）甘1202刑初125号刑事附带民事判决。宣判后，公诉机关未抗诉，被告人未上诉，原审判决刑事部分已依法发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人罗某提出上诉。本院受理后，由审判员赵玉成担任审判长，与审判员张世文、王爱军组成合议庭，书记员申倩茹担任法庭记录，公开开庭进行了审理。上诉人罗某及其代理人刘金娟、原审被告人张存娃及其代理人张某2到庭参加诉讼。现已审理完毕。
原审判决认定，2017年1月7日晚18时许，被害人罗某因被告人张存娃家的鸡跑进了自家的母鸡里，便开始骂人。张存娃听到后与罗某理论，遭到罗某辱骂，张存娃气愤之下从罗某家院子里抽出一根木棍在罗某左胳膊、左腰及右大腿处打了数下，导致罗某受伤。经诊断：罗某左侧多发性肋骨骨折、双侧胸腔积液、左侧肺挫伤、左上臂组织裂伤、多处软组织挫伤。经陇南市武都区公安司法鉴定中心鉴定：罗某胸部损伤为轻伤二级。
另查明，被害人罗某受伤后，在陇南市第一人民医院住院治疗，住院95天，医疗费48688.67元。甘肃省2017年农业年人均工资日工资为115元；伙食补助费标准市内40元/人.天。
原审认定上述事实的证据有受理案件登记表、立案决定书、鉴定文书、被害人陈述、被告人供述与辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人张存娃故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。陇南市武都区人民检察院指控被告人张存娃犯故意伤害罪的犯罪事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被害人对本案的发生有一定过错，应自行承担的10%民事责任。附带民事诉讼原告人罗某要求被告人张存娃赔偿经济损失的理由部分成立，其中：医疗费48688.67元，误工费10925元（115元×95天）护理费10925元（115元×95天），伙食补助费3800元（95天×40元），鉴定费300元，以上合计74638.67元的90%即67174.8元。其要求赔偿的后续治疗费，因实际尚未发生，不予支持；营养费因无医嘱，不予支持；交通费及住宿费票据不符合法律规定，不予认定。精神损害赔偿金不属于刑事附带民事范围，不予支持，被告人张存娃认罪态度较好，且被害人有一定过错，酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条之规定，判决：一、被告人张存娃犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、由被告人张存娃赔偿附带民事原告人罗某各项经济损失共计67174.8元，限本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回附带民事原告人罗某的其他诉讼请求。
上诉人罗某上诉请求撤销原审判决，依法改判，由被告人赔偿上诉人各项损失179669.67元。理由是：1、原审认定事实不清，被告人张存娃出手殴打上诉人在先，对本案发生有重大过错，应当承担全部民事赔偿责任。2、被告人应当全额赔偿上诉人医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、鉴定费共计74638.67元，原审判决“被害人对本案的发生有一定过错，应自行承担10％民事责任”与事实不符。3、被告人还应当承担上诉人的食宿费1500元、营养费1900元、交通费1631元、后续治疗费20000元、精神损害赔偿金80000元。其代理人意见是：本案事实清楚，证据确实充分，张存娃系故意犯罪，上诉人对案件的发生无过错，张存娃应当全额赔偿上诉人所遭受的物质损失。上诉人住院期间产生的营养费、交通费、食宿费、后续治疗费、精神损害赔偿金应得到支持。
原审被告人张存娃及其代理人当庭答辩称：1、上诉人所说事实与真实情况不符。上诉人辱骂被告人在先，且在被告人询问上诉人骂谁时明确说明是在骂被告人；上诉人的伤经了解没有那么严重，罗某完全可以在家劳动；对原审认定的医疗费持怀疑态度。2、交通费之类的票据没有定额发票，没有时间说明，也不知道来源和用途，无法证明损失的真实情况。3、关于精神损害赔偿，应依法处理。
二审经审理查明，原审判决认定原审被告人张存娃故意伤害上诉人罗某的犯罪事实及附带民事部分上诉人医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费等损失的事实清楚，原审认定事实的证据已经原审庭审质证认定。本院经审查属实，予以确认。
二审庭审中，上诉人代理人当庭提供上诉人乘车证明4张、入库单1张、住宿费票据1张，以补充证明上诉人支出的交通费、伙食费、住宿费情况。上诉票据无论形式和内容，均无法证明与本案有关联性，不符合证据属性，不予采信。
对上诉人的上诉请求及理由、原审被告人的答辩意见、代理人的代理意见，根据刑事诉讼法、民事诉讼法、民法通则及其司法解释的规定，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》规定，综合评判如下：（1）关于原审认定被害人暨上诉人“对本案的发生有一定过错，应自行承担10％的损失”是否正确的问题。经对被害人罗某陈述、原审被告人张存娃供述和证人丁某、黄某证言综合审查判断，足以证明原审判决认定的事实是清楚的，上诉人和原审被告人亦未对原判认定的故意伤害事实提出异议，上诉人代理人也认为原审判决认定事实清楚，证据确实充分。上诉人仅因生活小事，先骂原审被告人，挑起事端，引发本案，原审认定“被害人对本案的发生有一定的过错”并无不当。但原审判决表述为“被害人应自行承担10％民事责任”与法律规定不符，应予纠正，依法应表述为“可减轻原审被告人的赔偿责任，由原审被告人承担被害人损失90％的赔偿责任”。（2）原审被告人是否应承担上诉人交通费1631元的问题。按照法律规定，当事人对附带民事的诉讼请求承担举证责任。经审查，上诉人在一、二审中所举交通费证据不符合证据的属性，不予采信，但上诉人被伤害后，从居住地到陇南市人民医院住院治疗确需支付交通费，原审被告人当庭亦认可这一事实。至于交通费的数额，双方当事人存在争议，根据上诉人诉请、原审被告人答辩和本案实际情况，本院酌定为1200元，由原审被告人承担90％的赔偿责任即1080元。（3）原审被告人是否应承担上诉人的食宿费1500元、营养费1900元、后续治疗费20000元、精神损害赔偿金80000元的问题。上诉人受伤后，当天即入住陇南市人民医院，原审已经判决被告人赔偿了住院伙食补助费和护理费，再请求判处食宿费无正当理由。营养费依法应根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定，但上诉人在原审和二审中均未举证证明医院关于受害人需营养费的证明，侦查机关调取的受害人病历中也无受害人需加强营养的意见，无法支持。上诉人并未向法庭提供确定必然发生后续治疗费的证据，上诉人可依法待后续治疗费实际发生后另行起诉。精神损害赔偿金不属于犯罪行为造成的物质损失，依法不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。综上，原审对上诉人诉请的交通费未考虑本案必然发生的实际而未予适当支持不当，对“被害人应自行承担10％民事责任”表述不当，应予纠正，上诉人的其他上诉理由及其代理人的其他代理意见不能成立。在本案中，原审被告人张存娃家的鸡跑到了上诉人罗某家的母鸡里，上诉人即借“鸡打架”骂原审被告人，挑起事端，对本案的发生有一定的责任，但毕竟未动手打人，而原审被告人仅因上诉人骂了自己，持木棒殴打上诉人，致上诉人左侧多发性肋骨骨折（9、10、11三根肋骨骨折）、双侧胸腔积液、左侧肺挫伤、左上臂组织裂伤、多处软组织挫伤，其胸部损伤构成轻伤二级。原审对上诉人医疗费的认定有卷内所附正规医疗票据证明，经本院审查并无不当。原审被告人应当认真反思自己的犯罪行为给上诉人造成的伤害，换位思考，在服刑改造自己的同时，积极履行判决确定的附带民事赔偿义务，以弥补给上诉人造成的损失。
经全面审查，根据原审被告人张存娃犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原审法院在法定刑幅度内判处张存娃有期徒刑一年三个月，原审判决刑事部分已经发生法律效力。张存娃要为自己的犯罪行为承担刑事责任，同时也要承担相应的附带民事赔偿责任。本案确系民间纠纷引发，双方当事人系同村村民，又系邻居，仅因“鸡打架”的小事，不能依法正确处理，互相缺乏克制，最终酿成本案，致使上诉人受伤住院，原审被告人犯罪服刑，教训惨痛。希望双方当事人都能真诚地从本案吸取教训，互谅互让，妥善处理相邻纠纷，和睦相处，共同创造平安幸福的生活环境。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。但附带民事部分未酌情支持上诉人交通费与本案实际不符，应予改判，由原审被告人张存娃承担上诉人罗某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费的90％即68254.8元。上诉人的上诉理由及其代理人的代理意见部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项、第二百三十三条、第一百零一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：
（一）撤销陇南市武都区人民法院（2017）甘1202刑初125号刑事附带民事判决第二项；
（二）原审被告人张存娃赔偿上诉人罗某各项损失68254.8元，限本判决生效之日起十日内履行完毕。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵玉成
审 判 员 张世文
审 判 员 王爱军
二〇一七年十月三十一日
法官助理 Ｘ Ｘ
书 记 员 申倩茹