内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）内0302民初1129号
原告中国建设银行股份有限公司乌海分行。
负责人贺小勇，行长。
住所地:乌海市海勃湾区狮城东街*号。
委托代理人姜波，男，汉族，1963年11月24日生，公民身份证号：×××，该单位职工，住海勃湾区凤凰苑小区**号楼*单元***室。
委托代理人孙阳，男，汉族，1986年2月8日生，公民身份证号：×××，住海勃湾区蒙西经典小区**号楼*单元***室。
被告乌海市贺友置业有限责任公司。
法定代表人吴培义，董事长。
委托代理人尚岗，内蒙古坤泰律师事务所律师。
原告中国建设银行股份有限公司乌海分行诉被告乌海市贺友置业有限责任公司保证合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员贾建英独任审判，公开开庭进行了审理。原告中国建设银行股份有限公司乌海分行委托代理人姜波、孙阳，被告乌海市贺友置业有限责任公司委托代理人尚岗到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告中国建设银行股份有限公司乌海分行诉称，一、2008年6月26日，原告与被告内蒙古贺友房地产开发有限责任公司签订《商品房销售贷款合作协议书》、《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，签订合同后内蒙古贺友房地产开发有限责任公司变更名城为乌海市贺友置业有限责任公司，其在保证合同中权利义务应由乌海市贺友置业有限责任公司承受。根据最高额保证合同约定，被告贺友公司为其购置凤凰小区项目所属之住房或商房而与原告发生借贷关系的债务人提供最高额连带责任保证担保，债权确定期间2008年6月26日至2028年6月26日，债权人最高额14000万元整，同时被告贺友公司在原告处开立专项保证金帐户，为与原告发生借贷关系的全部债务人提供质押担保。二、在上述最高额保证合同的债权确定期间，因购置凤凰小区项目所属之住房或商房而与原告发生关系的债务人有4位，截止2017年3月3日，债务人共计欠付原告借款本金393024.81元，利息26261.53元（利息要求给付至本息全部清偿之日止）（签订借款合同情况、欠款本息情况详见附件一《欠款明细表》）。三、根据上述最高额保证合同的约定，无论原告对债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），原告均有权直接要求被告贺友公司在其保证范围内承担保证责任。四、根据《个人住房（商业用房）借款合同》之约定，债务人应承担原告为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公正费、律师费等），个人住房（商业用房）借款最高额保证合同第二条之约定，被告贺友公司担保范围包括原告为实现债权而必然支出的律师代理费等。综上，被告贺友公司应对上述债务人的债务承担连带清偿责任，履行同等还款义务，现被告的行为已经侵犯了原告的合法权益，为了维护原告的合法权益，根据《民事诉讼法》第119条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题解释》第126条之规定，诉至贵院，请求：1、判令被告乌海市贺友置业有限责任公司代为偿还原告借款本金共计393024.81元利息共计26261.53元（利息暂计算至2017年3月3日，按照每个债务人与原告签订的《个人住房（商业用房）借款合同》约定的计息方式分别计算至本息全部清偿之日止）。2、判令被告乌海市贺友置业有限责任公司向原告支付的律师代理费50314.3608元。3、判令原告对被告乌海市贺友置业有限责任公司质押的保证金帐户内保证金享有优先受偿权。4、诉讼费由被告承担。
被告乌海市贺友置业有限责任公司辩称，原告的诉讼请求不应当得到支持，因为原告与贷款人之间的借款是房屋抵押贷款，原告未向贷款人主张抵押房屋的权利，就向被告要求承担保证责任，是放弃物权的担保行为，根据担保法第28条规定，保证人是对物的担保以外贷款承担担保责任，债权人放弃物的担保，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任，本案中担保物的价值远远超出原告的债权，而原告却不向债权人主张，是放弃的行为。原告既然放弃物的担保，根据担保法第28条规定，在原告放弃的范围内，被告不应当承担相应的责任。在开庭前原告提供的证据中，并没有证明贷款人的贷款是何时开始逾期，根据担保法第26条规定，保证人的保证期间是债务到期日，如逾期已经超过6个月没有主张，被告的担保责任应当免除。原告关于律师代理费的主张不应当得到支持，因为现开庭的并没有律师，所以律师代理费不应当得到支持。
原告为证明其主张提交了如下证据材料：
最高额保证合同、个人借款合同、销售合作协议、个人贷款支付凭证、欠款明细（对账单）。
被告乌海市贺友置业有限责任公司质证意见为，对原告提交证据的真实性没有异议，在证据二中很明确债权人与债务人之间签订的是房屋抵押借款，原告在主张的过程中放弃了对房屋抵押权的主张，根据担保法第28条规定，保证人应当免除相应的责任。证据五真实性、合法性、关联性均不予认可，仅仅是原告单方出具的一份书面材料，究竟是不是欠这么多款没有其他证据能够证实。在原告证据中，没有证据证明律师费产生的证据，因此该诉讼请求不应当得到支持。
经审理查明，2008年6月26日，原告与被告乌海市贺友置业有限责任公司签订《商品房销售贷款合作协议书》、《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，根据最高额保证合同约定，被告为其购置凤凰小区项目所属之住房或商房而与原告发生借贷关系的债务人提供最高额连带责任保证担保，债权确定期间2008年6月26日至2028年6月26日，债权人保证最高额14000万元整，签订合同后内蒙古贺友房地产开发有限责任公司变更名城为乌海市贺友置业有限责任公司。
合同签订后，原告与借款人黄海笙、陈文杰，付桂华、李树兵，李金柱、李金花、韩瑞花，尚伟签订了《个人住房（商业用房）借款合同》，合同约定：借款人借款本金分别为人民币（大写）贰拾贰万元、壹拾陆万伍仟元、壹拾壹万伍仟元、壹拾柒万整。用于购置合同约定的凤凰小区项目所属之住房；借款期限分别为（大写）壹佰陆拾个月、壹佰贰拾个月、壹佰贰拾个月、壹佰捌拾个月；贷款利率为月利率，执行第三种浮动利率，即在基准利率水平上既不上浮也不下调；该利率自起息日起至贷款本息全部清偿之日止依据利率调整日当日的基准利率及上述上浮幅度，在本合同约定的每个利率调整日调整一次。借款逾期的，罚息利率为在本合同所执行贷款利率的水平上上浮100%。借款人的还款方法为等额本息还款法，借款人不按本合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项，贷款人有权宣布贷款立即到期，要求借款人立即清偿借款本息及相关费用。截至2017年3月3日，借款人共计拖欠原告借款本金393024.81元，利息共计26261.53元。
同时查明，被告依据合同约定在原告处开立专项保证金账户，户名：内蒙古贺友置业有限责任公司。账号：×××。
以上事实有《个人住房（商业用房）借款合同》、《个人住房（商业用房）最高额保证合同》、《个人贷款支付凭证》、对账单等在案为凭，本院予以采信。
本案的争议焦点是：1、原告是否应当先就物权抵押的部分主张优先受偿权。
针对争议焦点，本院认为，根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保物权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。原、被告签订的《个人住房（商业用房)借款最高额保证合同》约定，无论建行乌海分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己所提供、建行乌海分行是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，乌海市贺友置业有限责任公司在本合同项下的担保责任均不因此减免，建行乌海分行均可直接要求其依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，乌海市贺友置业有限责任公司不提任何异议。该约定应属双方当事人对实现债权的方式作出的明确约定。因此，原告选择由保证人承担保证责任符合法律规定，被告的抗辩理由不成立。
本院认为，原告中国建设银行股份有限公司乌海分行与被告乌海市贺友置业有限责任公司签订的《个人住房（商业用房)借款最高额保证合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反国家法律禁止性规定，为有效合同。双方当事人均应按照合同约定行使权利、履行义务。签订合同后内蒙古贺友房地产开发有限责任公司更名乌海市贺友置业有限责任公司，其在保证合同中的权利义务应由乌海市贺友置业有限责任公司承受。本案涉及的借款人的借款用于购置合同约定的凤凰小区项目所属之住房，属于《个人住房（商业用房)借款最高额保证合同》担保的范围之内，保证方式为连带责任保证，被告应按约定承担连带担保责任。
《个人住房（商业用房)借款最高额保证合同》约定，无论建行乌海分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己所提供、建行乌海分行是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，乌海市贺友置业有限责任公司在本合同项下的担保责任均不因此减免，建行乌海分行均可直接要求其依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，乌海市贺友置业有限责任公司不提任何异议。该约定应属双方当事人对实现债权的方式作出的明确约定。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保物权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。不论本案借款是否设立了物的抵押，均不会影响原告依据合同约定向保证人直接主张权利，被告乌海市贺友置业有限责任公司依据合同的约定向原告承担保证担保责任。
在上述借款人未如约履行还款义务时，原告依据《个人住房（商业用房）借款合同》的约定，在经营网点张贴公告，宣布贷款提前到期，具有合同依据。
原、被告签订的《个人住房（商业用房)借款最高额保证合同》第九条的约定，符合《物权法》第二百一十条规定的质押合同的一般条款，应当属于签订书面质押合同，原告对保证金帐户享有完全的管理与控制权，被告不能将该帐户作日常结算业务支用或者划转，因此符合质物移交质权人占有的条件，原告对保证金帐户享有质权。参照最高人民法院于2015年11月19日发布的指导案例54号：中国农业发展银行安徽省分行诉张大标、安徽长江融资担保集团有限公司执行异议之诉纠纷案指导案例裁判要点，当事人依约为出质的金钱开立保证金专门账户，且质权人取得对该专门账户的占有控制权，符合金钱特定化和移交占有的要求，即使该账户内资金余额发生浮动，也不影响该金钱质权的设立。因此，原告对被告依据合同约定在原告处开立专项保证金账户，户名保证金账户内的保证金依法享有质权。
关于原告主张的律师费，未提交相应证据，律师也未出庭参加诉讼，本院不予支持其请求。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下：
一、被告乌海市贺友置业有限责任公司对上述借款人拖欠原告中国建设银行股份有限公司乌海分行的借款本金393024.81元，利息共计26261.53元（利息计算至2017年3月3日）。以及按照每个债务人与原告签订的《个人住房（商业用房）借款合同》约定的计息方式自2017年3月4日分别计算至本息全部清偿之日的利息承担连带清偿责任。应于本判决生效之日起十日内付清，被告在据实承担保证责任后，有权向借款人追偿。
二、原告对被告乌海市贺友置业有限责任公司质押的保证金账户内保证金享有优先受偿权。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4173元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。
本判决书发生效力后，如义务方不履行判决书所确定的义务，对方当事人可在判决书规定的履行期限届满之日起的法定期限内向本院申请执行（申请执行的期限为二年），在法定期限内未申请的，视为放弃申请执行权利。
审判员贾建英
二○一七年六月五日
书记员黄宇彤