福建省厦门市集美区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0211民初899号
原告：朱会明，男，1966年5月2日出生，汉族，住重庆市长寿区。
委托诉讼代理人：严洪、刘若昀，福建明嘉律师事务所律师。
被告：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路65号。
法定代表人：楼永良，总经理。
委托诉讼代理人：张媛媛，北京市昆泰律师事务所律师。
原告朱会明与被告中天建设集团有限公司（以下简称“中天公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年3月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案转为普通程序进行审理，并依法组成合议庭再次公开开庭进行了审理。两次开庭原告朱会明及其委托诉讼代理人严洪、被告中天公司的委托诉讼代理人张媛媛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱会明向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付各项工伤待遇计148980.5元，包括医疗费1649.87元、住院伙食补助费120元、一次性工伤医疗补助金28341.6元、一次性伤残就业补助金28341.6元、停工留薪期工资26755.5元、一次性伤残补助金62871.93元、护理费900元；2.判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告工伤赔偿一案，经集美仲裁裁决：1.2015年12月29日双方解除劳动关系；2.被告支付医疗费1649.87元；3.住院伙食补助费120元；4.停工留薪期工资11630.18元；5.一次性工伤医疗补助金28341.6元、一次性伤残就业补助金28341.6元；6.一次性伤残补助金27329.4元；7.驳回其他仲裁请求。原告对前述4、6、7项有异议，认为：关于停工留薪期工资的意见：1.原告每日工资260元，2015年3月工作共10.5天×260元=2730元、4月共26天×260元=6760元、5月共28天×260元=7280元、6月共27天×260元=7150元、7月共30天×260元=7800元、8月共26天×260元=6760元、9月共3天×260元=780元，即原告工作5.62个月（5个月＋13.5日／21.75日）收入39260元，月平均工资6985.77元，停工留薪期工资应为6985.77元×3.83个月即为26755.5元。2.《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见厦劳社（2007）50号》规定：二、关于停工留薪期的工资标准问题，《条例》第三十一条规定的“原工资”与第六十一条所称的“本人工资”有明显区别。对停工留薪期内原工资标准的具体确定，依据《厦门市企业工资支付条例》等有关规定，规定如下：（1）发生工伤前在本单位工作已满12个月的，按工伤前12月应发工资的月平均工资（含基本工资、奖金和津补贴以及加班工资）计算其原工资标准；发生工伤前在本单位工作未满12个月，按工伤前实际工作月数应发工资的月平均工资计算其原工资标准。（2）发生工伤前工作未满1个月的，按合同约定的月工资计算其原工资标准；尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会月平均工资的60%计算其原工资标准。3.国务院工伤保险条例特别强调待遇保持不变。4.另外，三千元的工资如何请到体力工人，连保姆都不够，仲裁理解和适用法律错误，且严重背离事实，应当纠正。关于一次性伤残补助金，仲裁适用的厦府（2005）356号文件，该文明确规定“为规范建筑、矿山及石材加工企业农民工的工伤保险”，“社会保险经办机构在审核工伤保险待遇时应当严格对工伤职工的职业技术资格等级证书原件，按其持有的职业技术资格等级计算其本人工资，计发工伤保险待遇。对未取得职业技术资格等级证书的工伤职工，其本人工资按上年度全市社会平均工资的60%计算。”显然该文件只能适用于已经参保工伤保险的职工，以及参保后由社保经办机构正是因为没有参保，原告的权益受到侵害，这无异于鼓励违法。因此，一次性伤残补助金应为工资标准6985.77元×9个月=62871.93元。关于护理费，住院期限由配偶护理，配偶丧失收入来源，仲裁主张150元×6天计900元是合理的。为此，诉求如上，敬请支持。
被告中天公司辩称，第一、关于停工留薪期工资，被告不认可原告主张的工资标准，因为朱会明为被告工地的泥水工，被告工地泥水工的工资应为100元／天，月工资为3000元。朱会明的停工留薪期为2015年9月4日-2015年12月29日，共计3.8个月，故停工留薪期工资应为11400元。第二、关于一次性伤残补助金，原告的伤残等级为9级，被告同意支付原告9个月的工资，即27000元。第三、关于护理费，原告应提供载明护理人数与护理时间的医嘱予以证明，现有的长期医嘱仅仅载明为二级护理，并没有确定护理人数与护理时间，因此被告对原告主张的护理费用不予认可。综上，被告同意支付停工留薪期工资应11400元、一次性伤残补助金27000元，护理费被告不予支付。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：原告提供的厦集劳仲案（2016）615号裁决书及送达回证、门诊病历、出院记录、放射科诊断报告、长期医嘱单、医疗费票据、住院病人费用汇总清单、厦门市职工工伤认定书、厦门市劳动能力鉴定结论书、原告身份证。
根据上述当事人无异议的证据，本院查明事实如下：原告朱会明在被告中天公司工地工作，岗位为泥水工。2015年9月4日8时30分左右，中天公司“2010JP05中航城·国际社区施工总承包工程”项目泥水班组工人朱会明，在该项目工地进行外墙泥水粉刷提水泥砂浆过程中，不慎从高处坠落至外架上。伤后朱会明被送往厦门大学附属第一医院治疗，并于2015年9月4日至2015年9月10日住院6天，入院诊断：1.L3椎体右侧横突骨折；2.右腋下挫裂伤术后；3.全身多处皮肤挫擦伤；4.腰椎退变；5.右肾囊肿并结石。出院诊断：1.L3椎体右侧横突骨折；2.右腋下挫裂伤术后；3.全身多处皮肤挫擦伤；4.腰椎退变。朱会明共花费医疗费11649.87元，其中的10000元医疗费系由中天公司支付。厦门大学附属第一医院长期医嘱单显示朱会明2015年9月4日出现二级护理。2015年12月11日，经厦门市人力资源和社会保障局认定，认定朱会明此次受伤为工伤。2015年12月29日，朱会明的伤情经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。中天公司未为朱会明缴纳工伤保险费。朱会明受伤后未再至中天公司上班。
2016年1月7日，朱会明以中天公司为被申请人向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求如下：“被申请人支付申请人一、医疗费11649.87元；二、伙食费100元／天×6天=600元；三、护理费150／天×6天=900元；四、停工留薪期工资7000元／月×4个月=28000元；五、交通费1000元；六、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各28341.6元；七、一次性伤残补助金7000元／月×9个月=63000元。”朱会明在劳动仲裁时当庭增加仲裁请求：“请求确认申请人与被申请人于2016年1月7日解除劳动关系。”2016年2月16日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案（2016）615号裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人于2015年12月29日解除劳动关系；二、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人医疗费1649.87元；三、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人住院伙食补助费120元；四、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人停工留薪期工资11630.18元；五、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人一次性伤残就业补助金28341.6元、一次性工伤医疗补助金28341.6元；六、自本裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人一次性伤残补助金27329.4元；七、驳回申请人的其他仲裁请求。朱会明不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1.对于原告提供的一张金额为319.28元的医疗费发票，被告认为系内科门诊费用，被告认为与本案没有关联性。本院认证如下：被告认为原告朱会明提交的医疗费票据中关于内科门诊的诊疗费用319.28元与本案没有关联性，但被告并未举证予以证明，根据谁主张谁举证的证据规则，应由被告承担举证不能的法律后果，故本院对被告的该项主张不予支持，对原告提供的金额为319.28元的医疗费发票本院予以采信。
2.原告提供一份工资清单，拟证明“原告2015年3月至9月的工资收入明细。工资是由涂忠明用现金发给我，发放工资时被告公司有人在场监督，相关原件由被告公司保管”。被告质证认为“对该证据不予认可，经代理人与被告公司核实，涂忠明不具备证明能力，也不具备证人的资格，因为被告公司并不清楚涂忠明是谁。被告的工资是以现金形式发放给当事人本人，发放后并没有票据存档。”针对上述证据，原告并申请证人涂忠明出庭作证，涂忠明作证称“原告是我在中航城工地做事的工人，我在被告中航城工地做泥水工”、“我就是来证明原告是我的工人”，原告并对证人进行了询问，询问情况如下：“原代：我方出具一份工资清单给你，该工资清单系我方提交给法院的证据七，请问证人，该工资清单是否是你书写的？其中的内容是否准确？涂：这份工资清单是我老婆写的，并不是我写的。原代：工资清单上面涂忠明的签名是你写的吗？涂：不是，这个签名是我老婆写的。原代：你老婆书写该工资清单的时候，你本人在场吗？涂：我并不在场。原代：原告住院期间，护理人员是谁叫去的？涂：护理人员是我叫去的。”被告未对证人进行发问。综上，本院认证如下：原告提供的工资清单并无原件，原告主张该证据的原件系由被告公司保管，但原告并未提供证据加以证明，且被告亦不予认可，结合原告申请的证人涂忠明的证人证言，该工资清单并非证人涂忠明所写，涂忠明并未签名，根据谁主张谁举证的证据规则，应由原告承担举证不能的法律后果，故本院对原告提供的该工资清单不予采信。
本院认为，原告朱会明与被告中天公司之间存在合法的劳动关系，朱会明受伤已被认定为工伤，并被鉴定为九级伤残，依法应享受相应的工伤待遇。《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”本案中，中天公司未依法为朱会明缴纳工伤保险费，故应由中天公司向朱会明支付工伤保险待遇。关于原、被告之间劳动关系的解除时间，朱会明在劳动仲裁时主张原、被告自2016年1月7日解除劳动关系，劳动仲裁裁决双方的劳动关系自2015年12月29日起解除，原告认可劳动仲裁的结果；中天公司认可劳动仲裁的结果，双方的劳动关系自2015年12月29日起解除。本院认为，原、被告双方一致认为原、被告之间劳动关系的解除时间为2015年12月29日，故本院确认原告与被告之间的劳动关系自2015年12月29日起解除。关于朱会明的各项工伤待遇，本院分述如下：（一）关于医疗费，原告劳动仲裁时主张医疗费为11649.87元，医疗费票据的金额为11649.87元，被告已经支付10000元，原告现要求被告支付的金额为1649.87元，原告认可劳动仲裁的结果；被告认为医疗费票据的金额为11649.87元，被告已经支付10000元，但其中319.28元系内科门诊费用，被告认为与本案没有关联性，应当予以扣除。本院认为，被告认为原告朱会明提交的医疗费票据中关于内科门诊的诊疗费用319.28元与本案没有关联性，但被告并未举证予以证明，根据谁主张谁举证的证据规则，应由被告承担举证不能的法律后果，故本院对中天公司的该项主张不予支持。原告的医疗费共计11649.87元，扣除被告已经支付的10000元，被告还应支付原告医疗费差额1649.87元。（二）关于住院伙食补助费，原告劳动仲裁时主张住院伙食补助费为600元，现原告主张住院伙食补助费按照120元计算，原告认可劳动仲裁的结果；被告同意劳动仲裁结果，住院伙食补助费为120元。本院认为，原、被告对劳动仲裁认定的住院伙食补助费120元均无异议，本院予以确认，原告的住院伙食补助费应为120元。（三）关于护理费，原告劳动仲裁时主张护理费为900元，原告住院期限由配偶护理，配偶丧失收入来源，原告主张150元×6天=900元；被告认为原告应提供载明护理人数与护理时间的医嘱予以证明，现有的长期医嘱仅仅载明为二级护理，并没有确定护理人数与护理时间，因此被告对原告主张的护理费用不予认可。本院认为，《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第二十八条第二款规定：“工伤职工在停工留薪期需要护理的，其护理人数和护理期限由医疗机构确认，护理人员每人每日护理费按不低于全市上年度职工月平均工资除以21日后的50%计发，并由所在单位直接支付给工伤职工。”以及《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社发（2007）50号）第三条规定：“长期医嘱上载明‘二级护理’或‘三级护理’的，以及医疗机构未出具有关护理情况证明的，不确定护理人数和护理期间。”本案中，厦门大学附属第一医院长期医嘱单显示朱会明2015年9月4日出现“二级护理”，属于不确定护理人数和护理期间的情形，且劳动能力鉴定结论未载明护理人数和护理期间，原告亦未提交医疗机构出具的相关证据证明原告需要的护理人数和护理期间，故本院对原告主张的护理费不予支持。（四）关于停工留薪期工资，原告在劳动仲裁时要求4个月×7000元=28000元，停工留薪期应自2015年9月4日计至2015年12月29日，原告现主张停工留薪期工资为6985.77元／月×3.83个月=26755.5元；被告不认可原告主张的工资标准，因为朱会明为被告工地的水泥工，被告工地水泥工的工资应为100元／天，月工资为3000元，朱会明的停工留薪期为2015年9月4日-2015年12月29日，共计3.8个月，故停工留薪期工资应为3.8个月×3000元／月=11400元。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”故原告可以主张相应的停工留薪期工资。关于原告的停工留薪期期限问题，参照《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）的规定：“一、关于停工留薪期的期限问题：（1）工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论作出之日止。”根据上述规定，朱会明的停工留薪期应为自2015年9月4日起至2015年12月29日止共3.83个月。关于朱会明的停工留薪期的工资标准问题，《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）规定：“二、关于停工留薪期的工资标准问题：《条例》第三十一条规定的‘原工资’与第六十一条所称的‘本人工资’有明显区别……尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会月平均工资的60%计算其原工资标准。”故原告停工留薪期的原工资标准应为5061元／月×60%=3036.6元／月，原告的停工留薪期工资应为3036.6元／月×3.83个月=11630.18元。（五）关于交通费，原告劳动仲裁时主张交通费为1000元，原告现不再主张该项费用；被告认为原告不再主张，被告同意原告放弃该项费用。本院认为，原告放弃交通费的请求，对此本院予以准许。（六）关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，原告劳动仲裁时主张一次性伤残就业补助金28341.6元、一次性工伤医疗补助金28341.6元，原告认可劳动仲裁的结果；被告亦同意按照劳动仲裁的裁决结果支付原告一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。本院认为，原、被告对劳动仲裁认定的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金均无异议，本院予以确认，故原告的一次性伤残就业补助金为28341.6元、一次性工伤医疗补助金为28341.6。（七）关于一次性伤残补助金，原告在劳动仲裁时主张一次性伤残补助金7000元／月×9个月=63000元，现原告主张一次性伤残补助金为6985.77元／月×9个月=62871.93元；被告认为原告的伤残等级为9级，被告同意支付原告9个月的工资，即3000元／月×9个月=27000元。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”以及第六十四条的规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第二十二条规定：“职工在遭受事故伤害或者患职业病时工作未满12个月，按参加工作的实际月数的平均月缴费工资计算其本人工资；工作未满1个月，按其劳动合同约定的月工资计算其本人工资。尚未约定工资或者无法确定工资额的，按上年度全市在岗职工平均工资为标准计算。”本案中，原、被告对于原告的本人工资存在异议，无法确定工资额，故原告的本人工资应按上年度厦门市在岗职工平均工资5061元／月计算，原告的一次性伤残补助金应为5061元／月×9个月=45549元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、原告朱会明与被告中天建设集团有限公司之间的劳动关系自2015年12月29日起解除；
二、被告中天建设集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告朱会明医疗费差额1649.87元、住院伙食补助费120元、停工留薪期工资11630.18元、一次性工伤医疗补助金28341.6元、一次性伤残就业补助金28341.6元、一次性伤残补助金45549元；
三、驳回原告朱会明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告中天建设集团有限公司承担，该款被告中天建设集团有限公司应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 韩德坤
人民陪审员 谢家仪
人民陪审员 杨巧玲
二〇一六年九月二日
书 记 员 郑 好
附：本案所适用法律法规及相关司法解释
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。