湖南省耒阳市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘0481民初706号
原告：李主兴。
委托代理人：伍丽娟。
被告：李春生。
被告：李佐华。
以上二被告的委托代理人：戴运生。
被告：湖南师范大学附属中学耒阳分校。
法定代表人：段桂芳。
委托代理人：谭树佳。
被告：耒阳市永济建筑工程公司。
法定代表人：梁二生，该公司经理。
被告：湖南省禄芳实业集团有限公司。
法定代表人：段桂芳。
原告李主兴为与被告李春生、李佐华、湖南师范大学附属中学耒阳分校（以下简称耒阳师大附中）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2017年3月20日向本院提起诉讼。2017年8月9日，原告申请追加耒阳市永济建筑工程公司（以下简称永济公司）、湖南省禄芳实业集团有限公司（以下简称禄芳集团）为共同被告参加诉讼，经审查，符合法律规定，予以准许。本院受理后，依法组成由审判员朱田生担任审判长，人民陪审员刘洪喜、刘霞参加的合议庭，分别于2017年6月7日、8月9日、9月3日三次公开开庭进行了审理。代理书记员戚曼雪担任记录，原告李主兴及其委托代理人伍丽娟、被告李春生、李佐华及其委托代理人戴运生、被告耒阳师大附中的委托代理人谭树佳到庭参加了诉讼。被告永济公司、禄芳集团经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告李春生、李佐华承包了被告耒阳师大附中7号楼墙面的粉刷施工项目，雇请原告在该工地从事墙面的粉刷工作。2016年10月16日中午13时许，原告在工作过程中，从凳子上摔下受伤。随后被送到耒阳市人民医院治疗，原告的伤势被经诊断为：腰1椎体骨折，住院19天，共用去医疗费36195.1元。原告的伤残程度经衡阳经纬司法鉴定所鉴定为八级伤残；误工期限为150天；护理期为80天；营养期为80天；后续治疗费为8000元。出院后，原告多次向被告要求赔偿，但被告拒绝赔偿。现请求判令：1、五被告连带赔偿原告医疗费36195.1元、后续治疗费8000元、误工费17400���、护理费17400元、住院生活补助费950元、营养费1500元、残疾赔偿金187704元、交通费500元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金15000元、被扶养人生活费3986.2元，共计290135.3元；2、诉讼费用由五被告负担。
原告提供了如下证据以支持其诉讼请求：
1.原告的身份证，用以证实原告的基本情况，主体资格适格。
2.诊断证明书、住院病历和出院证明书，用���证实原告因本次事故受伤和治疗的情况；原告被诊断为：T12椎体压缩性骨折、网膜下腔出血，在耒阳市人民医院住院治疗19天。
3.三份询问笔录，用以证实：原告受伤时的情况；被告李春生和李佐华雇佣原告为其粉刷被告耒阳师大附中幼儿园的墙面；原告做事的地点为被告耒阳师大附中的幼儿园，被告耒阳师大附中将项目发包给被告李春生和李佐华。
4.司法鉴定意见书，用以证实：原告的伤残程度为八级；原告的后期治疗费用需8000元；原告因损伤的误工期为150天，护理期为80日，营养期为80日。上述结论用以计算原告的伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、后续治疗费。
5.医疗费发票6张，用以证实原告受伤后用去医药费36195.1元。
6.鉴定费发票1张，用以证实原告用去鉴定费1500元。
7.被扶养人户籍信息及证明，用以证实原告的被扶养人李桂妹的基本情况，用于计算扶养费。
8.护理人员户籍信息，用以证实护理人员匡新妹的基本情况，用于计算护理费。
9.契据、集体土地使用证和三桥居委会证明一份，用以证实原告自2011年起就在城镇居住至今。
10.证人罗才云、李佐先的证言，用以证实：原告受雇于被告李佐华和李春生；原告在被告师大附中耒阳分校幼儿园做工时受伤；原告的经常居住地和收入来源地均在城镇。
被告耒阳师大附中对上述证据经质证，对证据1的真实性没有异议，对原告是否是适格的主体有异议。对证据2、6的真实性没有异议。对证据3有异议，被告李佐华、李春生的询问笔录中可以看出，事故发生时，被告李佐华和李春生并不在现场，该两份证据是传来的间接证据；李栾凤的询问笔录，事故发生时，李栾凤并不在现场，该份证据是传来的间接证据，且李栾凤与原告是父女关系，该证据不能采信。对证据4的真实性与证明目的均有异议，原告该份鉴定的鉴定标准适用错误，应该适用《人体损伤致残程度分级》（2017年1月1日实行）的鉴定标准进行鉴定；被告耒阳师大附中申请对原告的伤残程度进行重新鉴定。对证据5的真实性没有异议，对证明目的有异议，原告没有��供相关的用药清单予以佐证，实际发生的金额请求法院依法核实。对证据7的真实性有异议，该份证据系传来证据，应当不予采信。对证据8的真实性没有异议，对证明目的有异议。对证据9的真实性没有异议，证明目的有异议，恰恰证明了原告居住在农村，并不在城区居住生活。对证据10暂时不予质证。
被告李春生、李佐华对上述证据经质证，对证据1无异议。对证据2有异议，住院病历上显示原告是T12椎体骨折也就是只有一个椎体骨折。对证据3有异议，被告李春生、李佐华都是在耒阳师大附中从事粉刷工作，并不是包工头；被告李春生、李佐华在笔录中均陈述，原告受伤的过程他们不在现场，没有看见；对李栾凤的证词有异��，因李栾凤和原告存在利害关系，无法保证证言的真实性。对证据4的质证意见同被告耒阳师大附中的质证的意见，该份鉴定是原告单方面委托，被告耒阳师大附中有权利申请重新鉴定。对证据5、6真实性无异议，是否存在关联性需要与本案其他证据结合认定。对证据7、8无异议。对证据9合法性有异议，集体土地不能对集体以外的成员进行交易；如果是建房的话，应当有建房的手续，不能因为买了地就变成在城镇居住生活的人；原告所居住房屋的土地性质系集体土地，没有改变其居住在城区的性质。对证据10暂时不予质证。
被告永济公司、禄芳集团对上述证据未到庭质证。
被告耒阳师大附中辩称：1、原告与被告耒阳师大附中是否已形成了劳务关系，现在还不得而知；2、原告伤残鉴定结论的适用标准是错误的，应该适用《人体损伤致残程度分级》（2017年1月1日实行）的鉴定标准进行鉴定。
被告耒阳师大附中提供了如下证据以支持其反驳主张：
1.《建设工程施工总承包管理合同》、《湖南省建设工程
施工合同》，用以证实：被告耒阳师大附中的建安工程，承包人是被告永济公司；施工期间和保修期内发生的一切安全事故由承包人处理并承担所有费用；被告永济公司是具有资质的建筑公司，是合法的承包人；被告耒阳师大附中建安工程的发包方是被告禄芳集团。
2.湖南师大附中耒阳分校工程建房包工劳务合同，用以
证实被告李春生、李佐华是师大附中耒阳分校高中部三栋宿舍的包工头，被告永济公司���发包人；施工期间发生的安全事故由被告李春生、李佐华承担全部责任。
原告对上述证据经质证，对证据1真实性有异议，由于合同的乙方没出庭，对真实性无从核实；对证明目的有异议，“施工期间和保修期内发生的一切安全事故由承包人处理并承担所有费用”，该合同的内容的条款不能对抗合同以外的第三人；被告禄芳集团不是实际的发包人，实际发包人是被告耒阳师大附中，被告禄芳集团的工商登记经营范围中没有房地产开发或施工的相关资质。对证据2的证明目的中“证实施工期间发生安全事故由李春生、李佐华承担全部责任”有异议，该条款不能对抗合同以外的第三人。
被告李春生、李佐华对上述证据经质证，对证据1有异议，耒阳师大附中将建筑工程发包给被告禄芳集团，被告禄芳集团挂靠于被告永济公司；被告禄芳集团属一级法人，被告耒阳师大附中系被告禄芳集团下属的二级法人；该两份合同系阴阳合同，工程施工合同系办手续的合同，双方实际履行的是承包管理合同；管理合同中第七条第二项明确约定安全责任由甲方即被告禄芳集团进行承担；合同第八条第三小点约定“分包单位在项目开工后，应将进场劳务人员身份证原件交到甲方及项目管理部核验，并造表备案，作为支付民工工资的依据”，从而证实被告耒阳师大附中为用工主体；合同第八条第六项明确约定“2012年12月19日签订的施工合同仅仅用于办理相关手续，不作其他用途”；合同第九条第九项明确约定“分包方应向乙方承担的责任由甲方承担”，证实本案责任主体为被告禄芳集团。对证据2有异议，不具有本案的关联性，本合同的承包范围是高中部的三栋宿舍，但本案的受害人的受害地点的是在幼儿园的工地；合同内容仅仅是一种工作的计酬方式，合同约定的大部分工具都是由甲方承担，不属于工程承包；合同的第八条安全责任明确约定“安全措施由甲方负责”，本案原告受伤系安全措施不到位；合同的乙方责任第五项，“双方如有争议由市劳动委员会仲裁”，证明被告李佐华、李春生与甲方系劳动关系。
被告李春生、李佐华辩称：1、被告李春生、李佐华与被告耒阳师大附中没有形成承包合同关系；2、被告李春生、李佐华与原告没有形成雇佣关系；3、原告是否在被告耒阳师大附中的建安工程中受伤，被告李春生、李佐华不知情；4、原告在此次事故中存在过错；5、伤残鉴定的适用标准错误。
被告李春生、李佐华未提供证据。
被告永济公司未到庭答辩，也未提供证据。
被告禄芳集团未到庭答辩，也未提供证据。
经过双方对上述证据的质证，本院认为，原告提供的证据9中的契据、证明，不具有合法性，不予认定；集体土地使用权证与本案无关，不予认定。证据10中关于原告的经常居住地，与原告提供的其他证据不符，不予认定。原告提供的其他证据及被告耒阳师大附中提供的证据，来源、形式符合法律规定，内容客观真实，且与本案具有关联性，均予以认定。
���审理查明：被告耒阳师大附中经耒阳市民政局登记为民办非企业单位，业务范围：幼儿教育、小学教育、普初中教育、高中教育。被告永济公司经耒阳市工商行政管理局注册登记为集体所有制企业，经营范围：房屋建筑（按资质证书规定的范围）、土石方工程、水电安装、维修。被告耒阳师大附中将该校的所有的土建工程项目以被告禄芳集团的名义发包给被告永济公司建设施工，双方并于2014年1月23日签订了《建设工程施工总承包管理合同》。被告永济公司将该工程项目的包工事项分包给被告李春生、李佐华施工，原告受被告李春生、李佐华的雇佣，在项目中从事墙面的粉刷工作。2016年10月16日13时许，原告在工作过程中，从工作凳上摔至地面，造成腰背部受伤，随后被送到耒阳市人民医院治疗，其伤势被经诊断为：腰1椎体骨折。原告在该院住院19天，共用去医疗费36195.1元。2016年12月19日，原告委托衡阳市经纬司法鉴定所作伤残程度、三期评定、后续医疗费鉴定，该所作出衡经纬司鉴所[2016]临鉴字第1083号鉴定意见书，依照《职工工伤与职业病致残等级》标准，评定原告的伤残程度为八级；误工期限评定为150天、护理期、营养期为80天；后续复查、康复治疗费为8000元。原告为此支付鉴定费1500元。本案在审理过程中，被告耒阳师大附中对该鉴定结论不服，于2017年6月7日申请对原告的伤残程度作重新鉴定，本院遂于2017年7月24日委托湖南金泰诚司法鉴定中心对原告的伤残程度进行重新鉴定，该中心仍依照《职工工伤与职业病致残等级》标准评定原告的伤残程度为八级。被告耒阳师大附中为此支出鉴定费1200元。
另查明：原告系农业家庭户口。原告之母李桂妹系农业家庭户口，出生于1938年12月24日，已年满88周岁，仍需原告及其兄妹四人共同赡养5年。
还查明，被告李春生、李佐华无建筑施工资质，也无建筑劳务用工资质。
本院认为:行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知���接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告李春生、李佐华作为涉案工程项目分包劳务的承包人，雇用原告从事劳动，与原告之间形成了劳务关系，系接受劳务者，安排原告在所承包的建筑工地从事墙面粉刷的施工，却未能提供安全的工作环境，造成原告在完成工作时受到损害，被告李春生、李佐华存在过错，应承担侵权责任。原告作为完全民事行为能力人，在工地作业时，自身不注意安全防范，因疏忽大意而导致摔伤，原告对其受伤的后果亦存在过错。经比较被告李春生、李佐华与原告的过错，对于原告因本案遭受的损失，确定由被告李春生、李佐华承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。被告永济公司的承包装修工程项目层高达三层以上，依照有关法律规定，应由具有劳务资质的施工企业承包用工，被告永济公司应知被告李春生、李佐华无建筑劳务用工资质，而将该工程的劳务分包给无建筑施工资质和无建筑劳务用工资质的被告李春生、李佐华施工，不符合法律规定，对于原告在完成劳务工作中受损，被告永济公司依法应当对被告李春生、李佐华的侵权责任承担连带责任。被告耒阳师大附中不是涉案工程项目的发包人，对于原告的损害，无需承担侵权责任；被告禄芳集团将涉案工程发包给了具有施工资质和用工资质的建筑施工企业即被告永济公司，没有过错，对于原告的损害，无需承担侵权责任。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结时的上一统计年度即2016年度的相关统计数据，根据法律规定,结合原告的诉请,确定原告的损失如下：1、医疗费36195.1元，根据票据认定；2、后续治疗费8000元，根据鉴定意见确定，属必要合理，一并处理；3、住院��食补助费950元（19天×50元/天）；4、营养费1000元，根据原告的伤情、鉴定意见等酌定；5、误工费，根据鉴定意见确定为150天，由于原告未提供收入证明，参照城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资35387元的标准，为14543元（35387元/年÷365天×150天）；6、护理费，根据鉴定意见确定为80天，其护理期限应为80天，参照私营单位居民服务业就业人员年平均工资35387元工资标准计算，为7756元（35387元/年÷365天×80天）；7、交通费300元，根据就医情况酌定；8、残疾赔偿金，原告为农业家庭户口，无证据证实经常居住地为城区及家庭主要生活来源于城区且一年以上，应按农村居民标准计算残疾赔偿金，为71580元（11930元/年×20年×30%）；9、被扶养人生活费，原告李主兴的被扶养人为母李桂妹（事��时已有88周岁，计算扶养期限5年，共同扶养义务人4人），系农村居民户口，按农村居民标准计算，为3986.25元（10630元/年÷4人×5年×30%），该项费用计入残疾赔偿金；10、法医鉴定费1500元；11、精神损害抚慰金15000元。上列各项共计160810.35元，由被告李春生、李佐华赔偿70%即112567.25元，原告自行承担30%即48243.1元。原告要求被告李春生、李佐华赔偿损失290135.3元中的112567.25元，并由被告永济公司承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；过高部分及其他诉讼请求不符合法律规定，不予支持。被告李春生、李佐华关于不应承担责任的主张，与查明的事实不符，也不符合法律规定，不予采纳。被告耒阳师大附中关于应适用《人体损伤致残程度分级》（2017年1月1日实行）评定原告伤残程度的主张，因原告的受损发生在2016��10月16日，治疗终结时间在2016年11月4日，初次鉴定时间在2016年12月19日；原告的受损原因是提供劳务者受害，因此，可适用《职工工伤与职业病致残等级》评定伤残程度，故被告耒阳师大附中的该项主张不符合法律规定，不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二���八条、第三十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》第四条、《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告李春生、李佐华在本判决生效之日起10日内赔偿原告李主兴损失112567.25元，被告耒阳市永济建筑工程公司承担连带责任；
二、驳回原告李主兴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5652元，由原告负担3101元，被告李春生、要佐华、永济公司负担2551元。重新鉴定费1200元由被告耒阳师大附中负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 朱 田 生
人民陪审员 刘 洪 喜
人民陪审员 刘 霞
二〇一七年十一月十四日
代理书记员 戚曼雪
校对责任人：朱田生打印责任人：戚曼雪
附:相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据���当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称01lydyh01城镇居民人均可支配收入01lydyh01、01lydyh01农村居民人均纯收入01lydyh01、01lydyh01城镇居民人均消费性支出01lydyh01、01lydyh01农村居民人均年生活消费支出01lydyh01、01lydyh01职工平均工资01lydyh01，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
01lydyh01上一年度01lydyh01，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》
四、人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。
《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的��干规定〉》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。