陕西省旬邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0429刑初33号
公诉机关旬邑县人民检察院。
被告人高某，男，汉族，19XX年X月XX日出生，高中文化，陕西省铜川市王益区人，住西安市自强西路香槟城，身份证号码：61020219XX********，系陕西某某置业有限公司法定代表人。因涉嫌合同诈骗罪，2017年8月7日被旬邑县公安局刑事拘留；同年9月13日被旬邑县人民检察院批准逮捕，同日，由旬邑县公安局依法执行。现羁押于旬邑县看守所。
辩护人孙羽，陕西观厚律师事务所律师。
旬邑县人民检察院以旬检刑诉（2018）17号起诉书指控被告人高某犯合同诈骗罪，于2018年4月3日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，于2018年4月25日公开开庭进行了审理，旬邑县人民检察院指派检察员高诚出庭支持公诉，被告人高某及其辩护人孙羽到庭参加了诉讼。现已审理终结。
旬邑县人民检察院指控，陕西某某科技开发有限责任公司计划在咸阳市双照镇陈村建设咸阳肉牛养殖及屠宰加工厂。2014年5月16日陕西某某科技开发有限责任公司为甲方和陕西某某置业有限公司为乙方签订联建协议，甲方法人王某平和乙方法人高某代表双方公司签字，由陕西某某置业有限公司确定施工单位。2014年6月左右，薛某某（另案处理）找到刘某某称自己在咸阳市秦都区双照镇看咸阳肉牛养殖及屠宰加工项目建设工程，工程需要承建办公楼及牛棚等，薛某某、刘某某、宁某、陈某某商定四人合伙承包该工程，随后薛某某便以承揽工程跑关系为由向刘某某索要现金10万元。2014年9月份左右在西安文景路一酒店进行该工程的报价，确定了薛某某挂靠的陕西某某工程建设有限责任公司为该工程办公楼的承建单位。2014年9月29日在西安市未央区纬二十六街天竹综合大厦1栋1单元22层1204室陕西某某置业有限公司（以下简称某某公司）法人高某和薛某某签订了养牛基地的办公楼建设施工合同，刘某某出资由薛某某向高某公司交纳20万元的工程保证金。随后高某称可以增加工程预算向薛某某、刘某某索贿16万元，2014年10月7日刘某某将7万元交给薛某某让其交给了高某，同年10月9日在西安红方宾馆附近刘某某将9万元交给了高某。随后高某又以该工程图纸设计老化要另行设计该工程图纸为由，让刘某某给高某5万元，2014年10月30日、11月1日刘某某先后两次给高某两次共计转款4万元。
随后刘某某多次催促施工，薛某某、高某以王某平儿子去世心情不好、施工地点改变等原因推诿，至今施工合同未能如约履行，薛某某、高某又迟迟不肯退钱，致使刘某某损失50万元左右。公诉机关认为被告人高某通过签订合同，向被害人刘某某索取16万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，应以合同诈骗罪追究其刑事责任，建议对其判处三年以下有期徒刑。
庭审中，被告人高某对公诉机关指控的罪名没有异议，且自愿认罪，但辩称自己未冒充某某公司名义与某某公司签订合同；自己未找借口索取钱财，是薛某某主动要求增加工程量，自己只表示根据工程再说，但也说过给增加工程量让给好处费，薛某某给钱是因自己给他们工程，预先扣除约定的管理费；刘某某给自己的4万元系借款。其辩护人辩称本案在签订合同时都想履行合同，合同不能履行是因为某某公司违约造成的，本案实为一起民事纠纷；公诉机关现有证据不能证明被告人具有非法占有的目的，且涉案赃款去向没有证据，所以被告人不构成合同诈骗罪。如果定罪，希望法院考虑被告是初犯，具有坦白情节，且积极协商退赃等情节，对其从轻处罚。
经审理查明，2014年5月16日，陕西某某科技开发有限责任公司法定代表人王某平与陕西某某置业有限公司法定代表人高某签订关于咸阳市双照镇陈村建设肉牛养殖基地工程项目的联建协议，约定：陕西某某置业有限公司选择施工单位；负责现场的施工进度质量和安全；根据某某公司整体布局和要求进行建设和施工；协助某某公司办理相关手续。2014年6月份，薛某某找到刘某某称在咸阳市双照镇要建肉联厂，工程包括盖牛棚和办公楼，希望刘某某与自己合作共同承包该项目的办公楼建设。刘某某答应后薛某某通过朋友介绍挂靠了陕西某某公司，取得了该公司的法人委托手续。2014年9月29日，薛某某代表陕西某某工程建设有限责任公司作为承包方与陕西某某科技开发有限责任公司作为发包方，陕西某某置业有限公司作为联建方在西安市未央区明光路天竹大厦2204室签订了咸阳市双照镇的综合楼施工合同。后刘某某经薛某某之手给高某交纳工程保证金20万元。随后高某以能够增加工程预算等为由，向薛某某、刘某某索要16万元（刘某某于2014年10月7日将7万元交于薛某某，后由其转交高某；同年10月9日刘某某在西安红方宾馆附近将9万元直接交予高某）。后该施工合同因故未能履行。
另查明，本案在审理中，被告人高某家属代其向被害人刘某某退赔16万元，刘某某对高某行为予以谅解。
上述案件事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）书证。
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书，证明2017年5月17日，被害人刘某某报案称其因包工程于2014年至2015年期间被薛某某骗走人民币50万元整。旬邑县公安局于2017年5月31日立案，2017年8月7日对被告人高某采取刑事拘留措施。
2、被告人户籍证明，证明被告人高某系完全刑事责任能力人。
3、高某抓获证明及在逃人员登记表，证明被告人高某因涉嫌合同诈骗罪被上网追逃，于2017年8月7日下午15时许被西安市公安局莲湖分局红庙坡派出所抓获。
4、相关公司营业执照、工商注册登记情况，证明陕西某某科技开发有限责任公司是一家自然人投资或控股的有限责任公司，股东二人，法人代表王某平；陕西某某置业有限公司是一家自然人投资或控股的有限责任公司，股东二人，法人代表高某;陕西某某工程建设有限责任公司是一家自然人投资或控股的有限责任公司，股东二人，法人代表周某某;某某路桥建筑有限公司西安分公司是一家自然人投资或控股的有限责任公司，法人代表王某。
5、交款、转账、取现票据，证明2014年9月29日薛某某以陕西某某工程建设有限责任公司的名义向陕西某某置业有限公司转账20万元人民币作为工程保证金；2014年10月30日、11月1日刘某某分两次向户名高某的建行账户转账各2万元共计4万元；2014年10月7日、10月16日刘某某分四笔从自己信合、农行的账户中取现3万元、4万元、3万5千元、5万4千元，共计15万9千元。2014年7月14日、8月10日分别向户名薛某某的账户转账、存款各5万元共计10万元；
6、相关报告、批文、通知，证明陕西某某科技开发有限责任公司于2012年5月15日经西咸新区秦汉新城都市农业和文物旅游局批复在咸阳市双照镇陈村建设咸阳肉牛养殖基地；两年后因未开工建设，原审批手续作废。2014年陕西某某科技开发有限责任公司重新申报肉牛养殖基地项目建设，2015年8月20日大西安（咸阳）文化体育功能区开发建设管理委员会经济发展与招商服务局批复同意建设咸阳肉牛养殖建设项目。
7、陕西某某公司施工合同，证明2014车8月12日，陕西某某（发包人）和陕西某某（联建方）与某某路桥建筑有限公司西安分公司（承包人）签订了20个牛舍土建工程、安装工程的施工合同。
8、联建协议、联建补充条款、补充协议，证明2014年5月16日陕西某某（甲方）和陕西某某（乙方）签订联建协议，双方约定：甲方负责项目的审批报建和有关手续、施工图纸的设计和深化、施工场地的三通一平、施工现场周边的干群关系；乙方负责选择确定施工单位、负责现场的施工进度质量和安全、根据甲方整体布局和要求进行建设和施工、协助甲方办理相关手续。5月16日、22日，双方又签订了两份补充协议，约定了施工付款等事宜。
9、施工合同，证明2014年9月29日，陕西某某（发包人）和陕西某某（联建方）与陕西某某工程建设有限责任公司（承包人）（委托代理人薛某某）签订了综合楼的施工合同。
10、2015年期间，陕西某某公司办理土地批复相关手续,证明陕西某某公司于2014年6月17日向咸阳市秦都区双照街道办事处申报肉牛养殖基地建设项目；2014年7月11日双照街道办事处向区政府申请重新启动肉牛养殖基地项目的报告;陕西某某公司于2014年10月17日向秦都区农林畜牧局申请再次启动咸阳肉牛养殖基地项目；2015年8月20日经咸阳市秦都区双照街道办事处发咸文体区经发[2015]33号文件确认备案;2015年8月25日关于咸阳双照街办陈村建设肉牛养殖基地的项目经大西安（咸阳）文化体育功能区开发建设管理委员会发咸文体区管发[2015]55号文件备案确认。
11、薛某某提供的资金使用情况说明，证明薛某某自称为承揽该工程，共花费48.9万元，其中薛某某出资1.6万、刘某某出资44.3万、宁某出资2万、陈某某出资1万。
12、陕西某某工程建设有限责任公司的情况说明，证明2014年4月薛某某以咸阳养殖场建设项目名义拿走我公司陕西某某工程建设有限责任公司招投标资料一套，随后拿来项目施工合同单方盖章，至今未返还我公司建档备案。
13、借条，证明薛某某借寇明明现金人民币80000元整。
（二）证人证言。
1、王某平（男，68岁，陕西某某科技开发有限责任公司法人代表）2017年5月26日证言，证明自己的公司在咸阳市双照镇陈村建设咸阳肉牛养殖基地，2014年曾与高某为法人代表的陕西某某公司签订了联建咸阳肉牛养殖基地的协议，规定自己公司负责项目审批手续、施工图纸，施工场地的三通一平，并保证施工60天后续资金到位。由陕西某某置业有限公司确定施工单位，工程质量和安全。2014年7月到8月，自己公司完善办理了该项目的相关手续。同年8月份以招标的形式进行了工程发包。当时中标的是某某路桥建筑有限公司西安分公司，2014年8月17日，自己代表某某公司（发包人）、高某代表陕西某某置业有限公司（联建方）、周某甲代表某某路桥建筑有限公司西安分公司（承建方）在陕西某某置业有限公司签订了工程施工合同。合同规定2014年8月19日开工建设，此合同最后没有实施，当时约定承建方中晟公司交100万元保证金，陕西某某交50万元保证金，后来只是中晟公司西安分公司交了40万元保证金，由于资金不到位迟迟没有施工，工程一直拖着，直到2016年底我找不到高某，才将工程交给了另外一个公司。自己公司再没有和其他公司签订过合同。自己也不知道陕西某某工程建设有限责任公司，自己不认识薛某某、刘某某、周某某。自己公司没有签过这份合同（指刘某某提供的施工合同书），这份合同上的公章字是自己公司，但自己不确定真伪，合同上的签字不是自己签的，自己签合同都是签字和盖我自己印章的。高某是陕西某某置业有限公司法人，铜川人，其他我不清楚。自己现在联系不上高某。
2018年1月9日王某平证言证明因高某未缴纳保证金，自己最终未让高某找的承建方入场施工。自己不认识薛某某、陕西某某工程建设有限公司，某某路桥建设有限公司西安分公司、王某、周某某、周某甲；张某智是自己公司的副总，杨甲是公司会计。高某没有能力增加双照陈村肉牛养殖基地工程预算，工程预算只能由某某公司决定。自己写不成字时，有时让张某智代签，公司公章是由杨甲和自己保管。时间长了自己记不清有无同意或参与公司与某某公司、某某公司签订关于双照陈村肉牛养殖基地的合同。
2、杨甲证言（女，58岁，西安市408厂人，陕西某某公司会计），证明自己2010年至2015年8月左右一直在陕西某某公司打工，自己当时负责工程资料，王某平在咸阳秦都区双照镇有过一个肉牛养殖基地项目，有好多人和他谈过这个项目，自己记得有一个叫“某某置业”的公司和王某平签过合同，这个公司的法人叫高某，自己不认识薛某某。自己记得有一次王某平叫自己和张某智（某某副总）与他去了西安一家饭店，在那里王某平当场表态同意，让张某智代替他签字，让自己在他和高某商量好的一份合同上加盖了王某平让自己保管的陕西某某公司印章。王某平眼睛不好，让张某智代替他签字的。自己在公司主要负责做资料，但在日常中，有不少人认为自己是某某公司会计。合同到底是不是在饭店签的自己记不清了，确实是在西安签的。高某最终未到工地干活的原因，好像是高某没有给王某平交保证金。
3、张某智证言（男，66岁，兴平市东城人，陕西某某公司副总），证明自己在王某平的某某公司做过副总。王某平的公司在咸阳双照建个肉牛养殖基地，他和高某的某某公司关于肉牛养殖基地签了联建协议。最后，王某平的某某公司、高某的某某公司、另一个公司名字太长了自己没记下，签了关于肉牛养殖基地的三方合同，签合同的时间自己也忘了，在签合同时自己才听说联建协议的事，具体肉牛养殖基地事情自己也说不清楚，王某平的某某公司签字盖章时，王某平说自己眼睛不好，让自己代替他签了“王某平”，杨甲在王某平许可情况下盖了章。当时在场人多，自己不知道有那个公司（指由薛某某代理的公司）人没，自己记得合同上那个公司的法人姓周，名字忘了。高某的公司未能进场施工，听王某平说他没交保证金，所以没让他进场。
4、陈某某证言（男，30岁，住湖南省桑植县），证明薛某某是在西安、咸阳搞建筑活儿的,自己和他是在2013年左右认识的。大概在2014年，他给自己和宁某说他在咸阳有一个在养牛厂建厂房的工程，因为自己和宁某都没有钱，他又说他认识一个旬邑人，叫刘某某，和他关系很好，那人有钱。后来自己和薛某某、刘某某、宁某先后在咸阳“鸿基酒店”和西安和平村附近一个酒店说过此事，决定我们四人干这个工程，刘某某负责出资，薛某某负责跑外围关系、揽活，自己和宁某提供技术，还说自己和宁某占10％干股。在西安薛某某让刘某某交过20万元的保证金。薛某某还向自己要过1万元，说是跑关系哩。后来自己见那活迟迟没跑下，便在2015年后季要回了我的1万元。自己还给他介绍过一个做水电的朋友叫欧某某，薛某某好像也在他跟前拿钱。自己没有参加薛某某讲的那个工程的招标会，自己只知道那20万元去向，其他刘某某出了多钱、用在哪里了，自己都不知道，薛某某也未讲过。薛某某给自己看过这个工程的图纸，后来他说手续没有批下来。我没有也不知到他给过谁财物，也没有参与过和他一块儿的请吃。
5、宁某证言（曾用名韩争生，男，36岁，陕西省咸阳市人），证明自己之前在工地干活时认识的薛某某，2013年年底薛某某来工地给自己和陈某某说兴平要建养牛场，让一起干这个活，自己说自己没有这么多的钱，薛某某说他找人合伙，到了2014年4、5月，薛某某给自己打电话说要取图纸，要1万元图纸押金，自己让他来工地八里庄，自己给他1万元，自己第一次认识了刘某某，大概到了2014年6、7月薛某某打电话给自己说要交投标保证金问自己和陈某某每人要了1万元，大概到了2014年8月份，自己和刘某某一块去西安一个酒店和某某置业公司开标，当时也没有说结果，之后自己问薛某某他以各种理由推脱。后来自己问薛某某要钱，在2015年11月份，薛某某给自己退了5000元。打电话老说他没有钱。自己和刘某某，陈某某、薛某某在咸阳陈阳寨的宏基酒店说过合伙事宜，自己不知道刘某某给过谁钱，薛某某有一次主动说自己和陈某某每人占20％的股，至于是每人占20%的股还是一共占20％的股自己记不清了，其他人占多少自己不知道，薛某某、刘某某怎样出资自己不知道。自己给薛某某的钱，薛某某也没说是借还是入股，他说不管事成不成都将钱给自己。自己问薛某某要钱时，他带自己去过高某的公司，高某说没钱。
6、欧某某证言（男，47岁，湖北省黄梅县人），证明自己是经工友陈某某介绍认识薛某某的，薛某某说他正跑咸阳一个盖牛棚的工程，等工程到手后，将水电工程交给自己干。后来陈某某到自己跟前借了一万元，说薛某某要一万元去跑咸阳盖牛棚的事。他们也给自己看过咸阳牛棚工程的图纸，2014年8月24日，薛某某给自己打电话，说他最近手头有点紧，借他2万元，自己当时想干薛某某说的水电工程，当天自己给薛某某转了2万元，大概有一个星期后，薛某某、自己、陈某某、刘某某和刘某某带了一个自己不认识的人、还有四川一个搞劳务的老板和他老婆在红方宾馆一起吃了饭，在吃饭过程中，薛某某说合同签下来了，工程承包下了。2015年6月23日，薛某某给自己说他公司要办什么手续又问自己借了1万元，最后薛某某说手续办不下来，牛棚工程黄了，薛某某说以后给自己还钱，到现在都没还。薛某某给自己说干他的水电工程，自己为了干活，所以才借给薛某某的钱，后来活没有干成，自己认为薛某某把自己骗了。
7、赵某贵证言（男，55岁，住旬邑县城关镇），证明2014年大概10月份，刘某某说自己去西安给别人送钱让自己陪他去，在西安的红方宾馆后边，薛某某让刘某某将9万元给了高某。自己不认识薛某某、高某，去西安路上刘某某就给自己说了薛某某、高某的情况，到现场后刘某某也叫一人为老薛。后来刘某某给自己说了老薛就是薛某某，接钱的人是高某，高某当时把钱接过去打开装钱的袋子看了一下给了自己的驾驶员。因为只见了一次，自己现在也记不得他长相了。刘某某说这钱是做工程用的。
8、李某河证言（男，60岁，住西安市莲湖区铁塔寺路几号院15号，陕西某某工程建设有限责任公司安全员)，证明自己大概在2005年通过朋友介绍认识的薛某某，2014年时薛某某还找自己联系自己公司，说自己在咸阳要建一个养牛的农业项目，自己没有资质，让自己帮忙找一个公司的资质，让他挂靠。自己介绍公司挂靠资质给他。公司就将相关资料交给了薛某某，薛某某拿自己公司的资质去招标、谈合同，招标时公司没有参与，最后只给合同签字、盖章。大概2014年11月份，自己公司问自己这个事，自己问薛某某，他说资金还没有到位，之后，自己再没过问这个事，也不知道这个事怎样了。
9、张某柱证言（别名，张某柱，男，73岁，住西安市未央区十里铺100号，陕西某某置业有限责任公司顾问)，证明高某的某某置业有限公司就他一个老板，没有别人，自己在高某公司后，高某说咸阳一家公司，老板姓王，公司名、老板名自己忘记了，姓王老板的公司在咸阳双照有个肉牛养殖基地项目，高某打算和对方合作，让自己去看看相关手续，自己去看了对方相关手续，基本没问题，谈成后，双方达成联建协议。自己认识薛某某后，问他要干活不，并将薛某某介绍给高某，薛某某还找了个姓刘的旬邑人和他合作与高某公司签订建设合同，当时薛某某和姓刘的旬邑人向高某公司交了20万保证金，签订合同后，姓刘的旬邑人，薛某某还跟高某、自己、陈某宾等人去旬邑旅游，应该是十月一去的旬邑，大概在签完合同十余天，姓刘的旬邑人打电话问自己是不是高某公司要钱打点他们，姓刘的说薛某某称高某要16万元，到底给了多钱，给没给自己也不清楚，大概在2015年4、5月份，与高某联建咸阳双照肉牛养殖基地公司的姓王的老板到高某公司，他说政府下了通知说该项目的土地位置要变更，后来工程情况自己也不清楚了。签完合同后，有报价会，报价会是高某公司组织的，承建方参加，无第三方。据自己所知，报价会会费5000元，别的不知道。高某公司与薛某某签订合同，姓王的联建方当时没有参加，但后来公司都知道姓王的老板签字盖章了。自己参加过薛某某请公司人员吃夜市，葫芦头泡馍，没进过大场子，又一次和高某、薛某某、陈某宾和薛某某带的人去沣峪口钓鱼，自己去房间休息，他们打牌。在高某和薛某某合作期间，公司未发过奖金。高某没有能力追加双照肉牛养殖基地建设项目的预算。
10、陈某宾证言（男，42岁，住陕西省城固县大西街火车站，陕西某某置业有限公司办公室主任），证明2014年自己在高某公司期间，高某的陕西某某公司作为乙方和一个叫王某平的老板的公司签订了在咸阳双照镇的陈村肉牛养殖基地的建设项目联建协议。2014年夏天的时候，高某搞的项目，公司在西安市文景路的时代大酒店还搞了报价会，自己当时联系的会场，高某联系的有招标工作经验的人成立招标办。薛某某挂靠的公司也参加了此次报价会，总共五六家公司参加了报价会，最后确定了薛某某的公司为中标公司。2014年10月1日前，高某的陕西某某置业有限公司和薛某某签订了咸阳市双照镇陈村肉牛养殖基地的建设协议，大概在2014年10月1日后，薛某某和自己的旬邑姓刘的合伙人还请自己公司几人来了旬邑县，还去了在旬邑县的一个狩猎场玩了。后来由于王某平公司在咸阳双照陈村的肉牛养殖基地的地皮出现问题，导致一直没有进场施工。当时公司例会时听高某说由于施工地点的行政管辖出现问题，等待调整完毕。2015年初自己离开了高某公司。报价会收了薛某某方两千元的会费，公司财务向出费方出具收款票据，自己没有经手这些钱。自己没向薛某某索要打点费用，没有以打点招标办人员为由向薛某某索要钱财，薛某某挂靠的公司中标是报价会后才定的。高某公司向薛某某挂靠的公司收取了20万元保证金，施工图纸、招标文件等收了3000元或5000元，这个钱如果不中标或未能履行合同会退还给交款方，都交给公司财务。自己参加过两三次请吃饭，都是简单饭泡馍、葫芦头泡馍，沣峪口玩、钓鱼，自己和高某、薛某某、高某的一个朋友共四人打麻将，薛某某给四人每人拿了1000元来打牌。高某将肉牛养殖项目洽谈成功后，安排财务给每人发了3000元工资。自己和高某去过施工现场两次，施工现场对面有个加油站，还去了他们公司在陈村的指挥部，在指挥部见过对方公司的王某平。公司出纳叫王某靖，女，宝鸡人，91年左右出生，其他情况说不清楚，没有联系。会计是代帐会计。高某、薛某某签订合同时，自己不在场。在文景路的时代大酒店的报价会，没有招标机构参与，这是私人企业的一种操作方式，高某找了几个有招标工作经验的人把了一下施工方公司的关。某某置业有限公司的郝工参加了报价会，但是他平时不在单位待，自己只知道他以前在建委系统退休，大概六十多岁，住址、电话自己没有。自己觉得王某平方才能增加工程预算，自己没有收取薛某某的什么财物。
11、闫某证言（男，31岁，住西安市东新街，高某的表弟、司机），证明2012年到2015年初自己在他的某某公司断断续续做过驾驶员。高某公司没有别的股东。2015年大概国庆，一个叫刘某某的旬邑人还跟姓薛的和高某公司人去了旬邑，自己也去了，姓薛的给了高某些钱，也不知道多钱，后来又在西安红方宾馆楼下，刘某某和姓薛的给了高某些钱，多钱自己也不清楚，几天后高某，又将钱装在袋子让自己交给姓薛的，多钱自己也不清楚，感觉有三五万元，说的这些钱都装在袋子。自己没有参加过刘某某、薛某某对高某公司的请客吃饭，只是在旬邑吃饭，红方宾馆楼下吃夜市。高某和刘某某、姓薛的来往期间，高某公司没有发过奖金。
12、证人薛某某（另案处理）证言，证明2014年5月份陕西某某置业有个项目在咸阳市双照镇陈村有个肉牛养殖加工基地办公楼项目对外发包，自己联系了刘某某、宁某、陈某某商量合伙承包此项目，最后商定宁某、陈某某各出20万元各占10%股份，前期由刘某某出大头，等到工程开工哪怕借钱自己出30%,剩下的刘某某出。自己通过朋友李某河挂靠了周某某的陕西某某公司的资质，商定给周某某出一个点的管理费，周某某公司给了自己他们公司的法人委托手续去高某的公司投标报名。自己为了中标，花钱请高某、张某柱等人吃饭，给他们送烟酒，自己没钱就找刘某某要钱，2014年7月、8月刘某某先后给自己汇了各五万元，共10万元。经过公开招标，由陕西某某公司中标，直至中标后自己花了大概8万多。中标签订施工合同后，由自己和刘某某向某某置业公司转了20万元保证金，高某给自己写了20万元的收据，双方口头约定半个月进入工地施工，但半个月后，自己没有等到进场通知书，就一直催高某。2014年9月份某某公司又以追加项目预算要了16万元的好处费，双方还写了补充协议，协议只是约定了增加工程预算。2014年国庆，自己及老婆、高某、高某公司的几个人、还有刘某某十来个人去了旬邑石门打猎吃饭。在石门刘某某给了自己7万元现金，从石门回旬邑进城，自己在车上将7万元给了高某。另外9万元由刘某某在西安西门外红方宾馆楼下给的，自己在场。至2016年高某电话打不通经常没人接，短信不回，这期间自己和刘某某多次沟通准备诉至法院，因一些经济没有手续，直到今年三四月份，高某答应见面协商解决，见面后自己、刘某某、高某通过协商，高某答应先退10万元给我们，5月10日后高某就失联了。在肉牛场建设项目期间，在给了高某16万元后，自己借了高某2万还是3万元，之前之所以说是2万，是因为时间长了自己记不清了，但这钱是要还的。这钱好像是高某的驾驶员给自己的。
我们签订施工合同后，高某将合同拿去让陕西某某公司签字盖章的，我们合同承建项目的土地手续应该完善，自己好像见过与镇上的一个土地租赁协议，后来，高某说施工地点变了，继续办土地使用手续。
刘某某给自己的10万元，自己开标当天给某某公司办公室主任陈某宾两万还是三万，自己忘了，买办公楼的图纸3000元、招标文件2000元，打点招标办的人，5000元参加招标的食宿费用，他们三人当时就知情，其它吃饭、买烟、加油等花了。自己给刘某某列了个花费清单。请客吃饭，他们三人都分别参与过，都是自己结的账。后来，高某又以该工程原图纸设计老化要另行设计该工程图纸、跑土地手续等为由，让刘某某给他5万元，2014年10月30日、1月1日刘某某先后给高某两次转款共4万元。
在此项目上宁某给了自己两万、陈某某给自己10000元，自己花了10000多元，主要用这些钱请客吃饭了。
（三）被害人陈述。
刘某某陈述，证明2010年9月，自己在彬县新民镇建筑工地给别人干活时认识一个叫薛某某的人，当时自己在工地收料，薛某某在工地是技术员，在彬县新民镇一块干活有半年时间，在干活期间，相处的不错，也就朋友关系。后来就没有在一起干活，2014年6月份，自己在旬邑县土桥镇修高速路时，薛某某到旬邑县土桥镇来找自己，当时薛某某对自己说，咸阳市双照镇要建肉联厂，盖牛棚和办公楼，叫自己和他合作，大概要交80万元的保证金，叫自己先交上30万元的保证金，自己当时说先看事情可靠不，薛某某说事情可靠着哩。过了一个月时间，薛某某打电话叫自己去咸阳看工地，自己到咸阳后，薛某某将自己带到咸阳市双照镇一片空地，空地上有一堆白灰，薛某某指着那片空地说就是在这儿建牛棚。自己从咸阳回来后，薛某某打电话说马上要签合同了，叫自己先汇10万元，自己当时在旬邑县分两笔5万元给薛某某汇去10万元。到了2014年9月29日薛某某叫自己到西安去签合同，到西安后，薛某某将自己带到陕西某某置业有限公司，地址在西安市未央区纬二十六街天竹综合大厦1栋1单元22层1204室。当天薛某某以承包方陕西某某工程建设有限公司的代理人和发包方陕西某某科技开发有限公司及联建方陕西某某置业有限公司法人高某签订了施工合同，当天薛某某叫自己给高某20万元保证金，自己当时在西安给高某转了20万元保证金，约定一个月内开工。
2014年10月6日薛某某、高某带了10人来旬邑旅游，第二天10月7日，薛某某向自己要了16万保证金，自己当时资金不够，在旬邑县石门给了薛某某7万元现金。过了几天，薛某某打电话要9万元保证金，2014年10月16日自己去西安给了薛某某和高某9万元现金。之后自己就催着开工，高某说土地手续过期了，正在处理此事，并说跑土地手续问自己要5万元，自己于2014年10月30日在旬邑给高某转账2万元，11月1日给高某转账2万元。后来自己一直催着开工，薛某某和高某说手续没有办下来。到了2015年，高某给自己说手续办不下来了，给自己退钱，但一直不退钱。自己问薛某某要钱，薛某某说高某把钱拿走了，叫自己问高某要。2015年后季，自己联系不上高某，自己就和薛某某去西安高某的公司找高某，高某不在公司，公司只有一个人说也联系不上高某，打电话不接。至今自己联系不上高某，薛某某又不给退钱，自己来公安局报案。施工合同是薛某某和他们签订的，具体内容自己不清楚，当时也没有给自己合同。在西安签合同时有自己、薛某某、高某、高某公司两个人，自己不认识。当时签合同时没有见陕西某某公司的人。2014年10月16日去西安给薛某某9万元现金时，在红方宾馆后院，和自己一起的赵某贵、高某的司机也在场。自己在旬邑县城取的54000元、35000元，再给了自己随身的1000元，给了钱以后，在红方宾馆住宿的房间薛某某在自己取54000元，35000元的取款业务回单上一张写了1，一张写2，两张合计玖万元整。薛某某说等工程开始施工后，再做钱款手续，没说到底谁做。2014年10月30日、2014年11月1日自己分别给高某转账2万元，高某说工地的土地手续出现问题，他要跑事，他手头钱倒不开。当时自己和薛某某在车上，自己开的车，高某先给薛某某打电话要钱，薛某某说自己已经出了十几万元了，高某让薛某某也给自己说叫自己出钱。先后转账2万元，高某和自己没有手续，自己只有给他转账的结算业务申请单。
在签合同前，自己和薛某某去过承建肉联厂工地。签订合同后，薛某某给自己说，如果后期资金短缺，将和薛某某一个工地干活的两个技术员宁某、姓陈的技术员拉入合伙，具体怎样合伙入股是薛某某和他俩说的。薛某某说马上要签合同了，要用钱疏通关系，自己给他先后两次各打了5万元，共计10万元。签订合同后薛某某向自己要的16万元保证金的事记不清了，具体薛某某当时说高某以啥理由要的钱自己说不清了，之所以开始说是高某以收取保证金为由要了16万元是因为时间长了记不清了。该肉联工程进行招投标，自己和薛某某、宁某参加了招标。自己和薛某某给高某公司交了5000元的食宿费用，后来听薛某某说拿了两三万打点别人。薛某某给自己的费用清单自己以为没作用就扔了，清单的内容主要是，招标：薛宁陈3万元等，别的内容我忘了。
（四）被告人的供述与辩解。
高某的供述与辩解，证明2014年5月左右王某平的陕西某某科技开发责任有限公司作为甲方，自己代表陕西某某置业有限公司作为乙方，双方就甲方在咸阳市双照镇陈村建设肉牛养殖基地签订了联建协议。约定王某平方责任：负责项目的审批报建和有关手续；施工图纸设计和深化；施工现场周边的干群关系；自己方责任约定由陕西某某置业有限公司选择施工单位；负责现场的施工进度质量和安全；根据某某公司整体布局和要求进行建设和施工；协助某某公司办理相关手续。还有补充协议说到工程的图纸设计由自己方负责。
2014年5月份左右，自己通过公司的张某柱认识了薛某某，薛某某说自己在咸阳市的某工地做工程师。到2014年9月份左右，薛某某介绍认识了刘某某。2014年10月份左右，薛某某和刘某某合作，薛某某代表陕西某某工程建设有限责任公司、自己代表陕西某某置业有限公司签订了陕西某某科技开发责任有限公司在咸阳市双照镇陈村建设肉牛养殖基地办公楼的施工合同。由于陕西某某科技开发责任有限公司给自己的建设图纸有问题，而且陕西某某科技开发责任有限公司阻挡陕西某某置业有限公司的工作人员进入施工地进行平场地、搞临建、搞围墙，后来王某平口头对自己说他们的施工地点换到马嵬驿附近了，王某平说这话时他们公司的杨会计、自己方的张某柱、闫某、陈某斌也在当场，所以自己和薛某某的合同迟迟不能履行。当时自己和闫某、陈某斌、张伟、蒋茂贤都去了好几次（工地）。某某公司员工以工地的土地出现问题，需要处理不让我们进去。
薛某某代表陕西某某工程建设有限责任公司作为承包方、自己代表陕西某某置业有限公司作为联建方签订了陕西某某科技开发责任有限公司在咸阳市双照镇陈村建设肉牛养殖基地办公楼的施工协议。后来应王某平要求，在该协议上王某平代表陕西某某公司补了公章和签字，这也是王某平的知情权。
自己和陕西某某公司签订合同时，他们有土地批复，应该是2010年的土地手续。自己公司和陕西某某签订合同约定15个工作日进入工地，相关手续由某某办理，然后自己公司才和某某签的合同。最后，因为某某土地手续问题及图纸问题，导致没有按时进入工地。在这个工程过程中，薛某某请自己吃过几次饭，给过几条烟，再没有什么事。自己和薛某某签完合同后，陕西某某公司的张副总、会计杨甲在合同上盖章签字，“王某平”是张副总代签的。王某平在场，他身体不好，执笔、眼睛都有问题。工地没有施工的原因，王某平2014年底2015年初口头表示：1、施工地点变换；2、手续未完善；3、自己身体原因；他儿子去世了。2015年初王某平就已经找来别的工队干双照肉牛养殖基地的工程建设。
薛某某代表陕西某某工程建设有限责任公司，自己代表陕西某某置业有限公司签订了咸阳市双照镇陈村建设肉牛养殖基地的施工合同后，薛某某给自己交了20万元的施工保证金，这20万元自己给薛某某写了收据。薛某某后来和自己喝酒时说他交的20万元是刘某某给他的。自己将20万元保证金用在别的地方了，在没有履行合同时，没有退还薛某某的交的20万元保证金。自己还因公司周转有困难，向刘某某借款5万元，具体时间是10月底，11月初，刘某某分两次转账各2万元共给自己4万元。
自己给薛某某讲过增加肉牛养殖基地项目的预算，自己没有能力增加预算。这个项目一旦开始建设，后期的道路、围墙等，自己肯定会向王某平方申请增加预算。自己和薛、刘二人合作，王某平知道，他还在合同上签字了。
薛某某和刘某某参与此项目没有进行招投标，只是在2014年8、9月份的一天在文景路时代大酒店会议厅进行了一个报价会。当时自己公司副总张伟，办公室主任陈某宾、张某柱还有报价会主持人林惠萍在场。工程前期，资金投入太大，自己现在没有钱退给他们，自己资金周转开了后就会退给他们。
自己确实从薛某某处二次拿过16万元现金，第一次是2014年国庆后的一天，自己和公司一些人来旬邑石门逛，走之前薛某某给了7万元现金，剩下的9万元是在西安红方酒店，刘某某和薛某某及另一个五十岁左右的男子来找自己，自己记不清是谁给自己一个塑料袋，自己看里面是现金，然后我们说了两句话，自己便和自己驾驶员闫某就走了。这16万元是自己向薛某某讲有可能增加些工程，便向他索要好处费，最初准备要20万，后来才说到16万。自己收那9万元后，薛某某也向自己要好处费，自己让闫某向他送去了3万元，田某也知道这事。自己和薛某某去沣峪口打牌，薛某某给打牌的四个人每人发了一千元，当时自己参与打麻将，在报价会前，薛某某让陈某宾给过自己一条硬中华。自己公司无别的股东，公司实际是自己一人注资、控制。
（五）辨认笔录。证明经被害人刘某某辨认，附件一3号照片为诈骗自己的被告人高某；经刘某某辨认，附件一6号照片为诈骗自己的薛某某。
被害人刘某某提供以下证据：
1、领条一张，证明被告人将16万元退赔被害人刘某某。
2、谅解书一份，证明被害人刘某某对被告人高某的行为予以谅解。
以上证据，经庭审举证、质证，被告人高某对薛某某提供的资金使用情况，证人王某平、杨甲、张某智、闫某证言，被害人刘某某的陈述均提出异议，称王某平、杨甲、张某智说的保证金合同并无约定，是王某平的推脱理由；刘某某给自己9万元当天，自己让闫某将3万元给薛某某，自己实际收取刘某某13万元；4万元是自己借刘某某的，与合同无关。被告人辩护人对薛某某提供的资金使用情况真实性不予认可；对证人张某智、杨甲证言提出异议，认为系传来证据，不予认可。审理认为，公诉机关及被害人出示的证据，对能够相互印证，能够证明被告人高某犯合同诈骗罪的部分证据，予以认定。
本院认为，被告人高某在合同履行过程中，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取被害人刘某某人民币16万元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，旬邑县人民检察院指控被告人的犯罪事实及罪名成立，应以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人辩护人辩称本案实为民事纠纷，被告人不构成合同诈骗罪之意见，与审理查明的事实及法律规定不符，不予采信；鉴于被告人具有坦白情节、且自愿认罪，退赔了被害人全部经济损失，取得了其谅解，本院在量刑时，依法对其从轻处罚。综合本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人高某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年六个月，并处罚金30000元（缓刑考验期自判决确定之日起执行满二年六个月止。罚金限本判决生效后三日内履行清结）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 瑜
人民陪审员 井 琰
人民陪审员 张惠萍
二〇一八年六月二十日
书 记 员 姚二朋
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
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