福建省沙县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0427刑初23号
公诉机关福建省沙县人民检察院。
被告人汤某某（曾用名汤某某），男，1977年8月22日出生于福建省周宁县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地福建省周宁县，现居住地福建省连城县姑田镇中堡村。因涉嫌盗窃罪，于2015年7月27日被沙县公安局取保候审；因涉嫌盗窃罪，经沙县人民检察院决定，于2016年7月27日被沙县公安局取保候审；2017年1月12日经本院决定，次日由沙县公安局执行逮捕。现羁押于沙县看守所。
沙县人民检察院以沙检生态刑诉[2017]2号起诉书指控被告人汤某某犯盗窃罪、非法采伐国家重点保护植物罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沙县人民检察院指派检察员牟某、代理检察员陈某出庭支持公诉，被告人汤某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
沙县人民检察院指控：
一、盗窃事实
2015年1月1日晚，谢某某、冯某某、冯某某（均已判决）各驾驶一辆车，带着汤某某（已判决）及被告人汤某某等工人，携带电锯、发电机等工具到沙县虬江街道官南村37林班8大班2小班“水尾”山场，将他人采伐的一株树木截断，并将截取的五段原木装车运至永安小陶镇一木材加工厂。次日晚，谢某某、冯某某雇佣冯某某（已判决）将截取的五段原木运至莆田市仙游县出售给张某某（已判决），共卖得32600元（人民币，下同）。期间，被告人汤某某负责装运原木树段，非法获利1300元。经鉴定，该五段原木为国家Ⅰ级重点保护植物南方红豆杉，原木材积共计2.394立方米。
二、非法采伐国家重点保护植物事实
2015年1月13日晚，谢某某、冯某某、冯某某各驾驶一辆车，载着汤某某及被告人汤某某等工人，携带电锯、发电机等工具到沙县虬江街道官南村37林班8大班2小班“水尾”山场采伐林木一株，并将截取的四段树段装车运走。在返程途中，被告人汤某某等人遇到公安人员实施抓捕行动，遂弃车逃跑。期间，被告人汤某某负责装运原木树段，非法获利3100元。经鉴定，被砍伐的林木地径102厘米，立木蓄积4.3707立方米，为国家I级重点保护植物南方红豆杉。
2015年7月27日，被告人汤某某在其亲属的陪同下自动到沙县公安局森林分局投案。到案后，被告人汤某某退出非法所得款3400元。
公诉机关为证实指控的事实向法庭提供了相关证据。公诉机关认为被告人汤某某伙同他人，以非法占有为目的，盗窃国家I级重点保护植物南方红豆杉树段5段，原木材积2.394立方米，牟取经济利益32600元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人汤某某伙同他人，违反国家规定，非法采伐国家I级重点保护植物南方红豆杉树段1株，立木蓄积4.3707立方米，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款，应当以非法采伐国家重点保护植物罪追究其刑事责任。被告人汤某某在判决宣告以前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，应予以数罪并罚。被告人汤某某在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免于处罚。
被告人汤某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，自愿认罪。
经审理查明：
一、盗窃事实
2015年1月1日晚，谢某某、冯某某、冯某某（均已判决）各驾驶一部车辆，车上载着汤某某（已判决）及被告人汤某某等工人，携带电锯、发电机等工具到沙县虬江街道官南村37林班8大班2小班“水尾”山场，对遗留在山场上的一根木材进行截断，被告人汤某某等人负责将截断后的原木树段装运上车，截断后获取的5段原木被运至永安市小陶镇一木材加工厂。次日晚，谢某某、冯某某雇佣冯某某（已判决）将5段原木运至莆田市仙游县出售给张某某（已判决），得款32600元，被告人汤某某分得1300元。经鉴定，被截木材为国家Ⅰ级重点保护植物南方红豆杉，五段原木材积共计2.394立方米。
上述事实，被告人汤某某在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人汤某某、冯某某、冯某某、张某某、冯某某供述，沙县公安机关提供的常住人口详细查询结果、违法犯罪经历查询情况表、辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、提取笔录及照片、林业鉴定意见书、整体分离鉴定书、扣押物品清单等证据证实，足以认定。
二、非法采伐国家重点保护植物事实
2015年1月13日晚，谢某某、冯某某、冯某某各驾驶一部车辆，车上载着汤某某及被告人汤某某等工人，到沙县虬江街道官南村37林班8大班2小班“水尾”山场，使用携带的电锯、发电机等工具砍伐林木一株，并将砍伐后的林木进行截断，被告人汤某某等人负责将截断后的林木树段装运上车。被告人汤某某等人在运载截断后获取的4段树段返程途中，遇到公安人员实施抓捕行动，遂弃车逃跑。嗣后，被告人汤某某分得2100元。经鉴定，被砍伐的林木地径102厘米，立木蓄积4.3707立方米，为国家I级重点保护植物南方红豆杉。
上述事实，被告人汤某某在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人汤某某、冯某某、冯某某供述，沙县公安机关提供的辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、手机通话详单、扣押决定书、林业鉴定意见书、技术鉴定意见书，报废汽车回收证明等证据证实，足以认定。
另查明，被告人汤某某于2015年7月27日在亲属的陪同下自动到沙县公安局森林分局投案，并如实供述了自己的犯罪事实；到案后，被告人汤某某退出非法所得3400元；同案人谢某某、冯某某、汤某某、冯某某、冯某某、张某某均已被判决。
上述事实有证人魏某证言，沙县公安机关的到案经过、暂扣款收据，本院（2015）沙刑初字第212号刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汤某某伙同他人，以非法占有为目的，盗窃国家I级重点保护植物南方红豆杉树段5段，原木材积2.394立方米，牟取经济利益32600元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人汤某某伙同他人，违反国家规定，非法采伐国家I级重点保护植物南方红豆杉1株，立木蓄积4.3707立方米，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法采伐国家重点保护植物罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人汤某某在判决宣告以前一人犯数罪，应予以数罪并罚。被告人汤某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人汤某某自动投案，并如实交代自己的罪行，属自首，可以从轻或减轻处罚；被告人汤某某退出违法所得，可以酌情从轻处罚；被告人汤某某能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人汤某某违法所得财物，应当予以追缴。根据被告人汤某某的犯罪情节、悔罪表现和对社会的危害程度，决定对被告人汤某某犯盗窃罪从轻处罚；对犯非法采伐国家重点保护植物罪，减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百四十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项，第九条之规定，判决如下:
一、被告人汤某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金二万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月13日起至2018年11月12日止。罚金应于判决生效的第二日内向本院缴纳。)
二、被告人汤某某退出的犯罪所得人民币三千四百元，予以没收，由暂扣单位沙县公安局森林分局直接上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 谢 远 忠
人民陪审员 郑美珠人民陪审员林文婷
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 曹 颖
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条具有下列情形之一的，属于非法采伐、毁坏珍贵树木行为“情节严重”：
（一）非法采伐珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的；
（二）非法采伐珍贵树木二立方米以上的；
（三）为首组织、策划、指挥非法采伐或者毁坏珍贵树木的；
（四）其他情节严重的情形。
第九条将国家、集体、他人所有并已经伐倒的树木窃为已有，以及偷砍他人房前屋后、自留地种植的零星树木，数额较大的，依照刑法第二百六十四条的规定，以盗窃罪定罪处罚。