广东省博罗县人民法院文件稿纸
签发人发
邓远标
2013-2-22核稿人稿件正确，请院长审批
胡海林
2013年2月21日拟稿人
拟稿单位
刘勇
2013年2月20日机密等级内部附件印发份数
发行范围及范围：
份数：14份文件
编名（2012）惠博法民一初字第667、775号发出
日期
广东省博罗县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）惠博法民一初字第667、755号
原告冯怀春，男，汉族，1976年3月7日出生，住四川省洪县。
委托代理人刘广银，系广东大洲律师事务所律师。
被告盛威尔（惠州）电缆科技有限公司。住所地：博罗县福田镇福兴工业区。
法定代表人Webster，DavidJames（伟伯斯特.大卫詹姆斯）。
委托代理人贺鸿德，系广东鸿浩律师事务所律师。
委托代理人桑磊，男，汉族，1980年1月29日出生��住乌鲁木齐市新市区。
原告冯怀春诉被告盛威尔（惠州）电缆科技有限公司及被告盛威尔（惠州）电缆科技有限公司诉原告冯怀春劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，两案并案公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘广银，被告的委托代理人贺鸿德、桑磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯怀春诉称，原告冯怀春于2007年5月14日进入被告处工作，离职前任生产主管一职，月基本工资4672元，月平均工资为7437元。原告每日工作8小时左右，每周双息日有时加班一天，有时加班二天。被告发放工资的时间及方式为：当月基本工资及补贴等由被告结算后向原告出具工资袋，当月加班工资在第三个月的工资袋中结算，工资袋中的实发金额在下个月l5号支付到原告的银行卡。2011年5月份以前的加班工资被告都已发放，而2011年6月份以后���加班工资被告都不予结算和发放。包括原告在内的部分员工多次要求被告结算和发放2011年6月份以后的加班工资，但被告都不予理睬。2011年11月23日，郑生停、冯怀春、刘琼玲三位员工共同委托律师向被告发出律师函：因被告未及时足额支付劳动报酬，通知被告从2011年l2月1日起解除与被告的劳动合同，要求被告按他们的工作年限及他们2011年6月份以前的月平均工资向他们支付解除劳动合同的经济补偿金，并要求被告支付2011年6月份至11月份的加班工资。被告收到律师函后，拒绝了原告的要求。2011年12月6日，郑生停、冯怀春、刘琼玲三位员工委托律师再次向被告发出律师函：要求从2012年1月1日起被迫解除与被告的劳动合同。被告收到律师函后，向原告补发了2011年6月份至11月份的加班工资。但被告拒绝向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。2012年1月5日，原告办理完工���交接手续后离开被告处。无奈，原告只好依法向博罗县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2012年4月l7日做出［博劳人仲案非终字（2012）35号］仲裁裁决书。原告认为：其一，原告解除劳动合同前的月平均工资为7437元。其二，原告向被告发出二封律师函，要求与被告解除劳动合同并要求被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金，被告均拒绝支付。在原告向该委提请仲裁后，被告仍拒绝向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。在本案仲裁庭审过程中，被告仍明确表示不会向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《劳动合同法》第八十七条规定，该委作为劳动行政部门，完全可以和应当责令被告向原告加倍支付赔偿金，故被告应加倍向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。因此，该裁决部分无事实及法律依据。现原告对该裁决书不服，向法院起诉请求：由被告支付解除劳动合同的经济补偿金：5个月×7437元／月＝37185元及100%的经济赔偿金37185元。
被告盛威尔（惠州）电缆科技有限公司起诉及答辩称，一、原、被告双方存在合法的劳动关系。原告冯怀春于2007年05月16日入职被告盛威尔（惠州）电缆科技有限公司，最后一次签订劳动合同时间为2011年05月31日，合同期限自2011年06月01日至2014年O5月31日，职务为生产部APU3主管属“责任制员工”（见公司提交的证据03“劳动合同”第l3、16、20、23、27页），工资为4672元／月（见公司提交的证据“劳动合同”第23页）。二、原告为责任制员工，离职前在被告处结算并领取的是调休工资，其计算方法只是参照法定加班费核算并非为法定加班费，被告不存在违法拖欠加班工资事实，故无需支付经济补偿金。本案焦点问题是调休工资领取的结算周期问题。首先，劳动仲裁委对该项费用理解为法定加班费是错误的。被告根据公司员工的工作性质将工资制度划分为“责任制员工”及“非责任制员工”两种，管理人员因其工作内容的特殊性、复杂性及工作时间的不定时性，无法按照法定加班费计算方式结算，否则会给用人单位来了巨额的经济负担。故均为“责任制员工”，以另外安排调休时间计算调休工资，其计算方法参照加班费的计算方式计算，但不是加班费。比如行政部门，如外出处理公司紧急突发事件，是很难计算加班时间的，这也是众多外资大型企业所通常采用的计算方式。而相比之下一线员工因其工作时间的固定性、工作内容的单一性均为“非责任制员工”，这样可以准确的核算加班小时从而核算加班费。原告作为生产部APU3主管为“责任制员工”。被告就此工资制度早于2006年12月06日向上级主管劳动行政主管部门博���县劳动和社会保障局福田管理所书面登记备案、审批并征得同意（见公司提交证据8第37页“责任制员工备案说明”），是符合劳动法的规定是合法有效的。根据《关于“责任制员工”与“非责任制员工”的备案说明》第二条解释：“责任制员工，即公司不会安排员工5天8小时之外的工作，若员工确实因工作需要加班，必须书面向部门作申请登记，获部门、人力资源及行政部审批后方为有效。原则上周一至周五获批的加班时间可按照法律法规计算加班费，周六、日获批的加班时间只作为员工调休，员工调休期间的工资不受影响。调休小时在员工离职前，公司有权让其休完调休小时候再给与办理工资结算。故按照此说明，被告公司依据公司经营状况对调休工资的支付周期具有灵活性，但是最长支付周期均会在每年年底前统一结算发放或者在员工离职前为员工结算并支付，这点我国现行法律对此调休工资的支付周期是没有任何强制性规定的。而原告为责任制员工，这就是为什么原告在离职后被告为其结算调休工资的事实，这部分费用非仲裁委认定的加班费，其支付周期也不是按照加班费的及其他工资报酬按月予以支付的。其实自2011年11月底开始，被告公司对责任制员工调休工资进行全部统计核对，折合为加班费的计算方式统一予以发放，原告也在其中，见被告提交的证据5“申请人调休补发工资记录”第30页及证据7“关于责任制员工调休的相关规定”第36页，原告对此也是清楚的。综上，仲裁委在未查清本案重要事实的基础上，简单的将具有灵活发放的“调休工资”认定为“加班费”的认定是有误的，并且错误适用法律。被告不存在任何形式上的加班费拖欠行为，调休工资在原告离职前也予以结算，不存在法定违法拖欠的情形，劳动仲裁委对此事实认定是错误的。综上所述，被告在本案中不存在违法拖欠加班费事实，故无需支付由此产生的经济补偿金31785元。现被告向法院起诉请求：依法判决被告不予支付原告经济补偿金31785元。对于原告诉请的经济赔偿金37185元，原告起诉前未到劳动部门进行处理，原告也对被告的工作、奖惩制度认同，未向相关部门进行投诉，故我方同意仲裁部门的仲裁结果。
经审理查明，被告盛威尔（惠州）电缆科技有限公司是于2006年6月5日经惠州市工商行政管理局登记成立的企业。原告冯怀春于2007年5月14日入职被告处任生产主管。双方签订书面劳动合同，最后一次合同期限从2011年6月1日至2014年5月31日止，该合同约定：标准工时制每周工作5天，每天工作8小时；正常工作时间工资4672元；每月20日发放上月工资；责任制员工。责任制员工，即公司不会���排员工每周5天，每天8小时以外的工作，若员工确定因工作需要加班，必须书面向部门做申请登记，获部门、人力资源及行政部审批后，方为有效。原则上周一至周五获批的加班时间可按法律法规计算加班费，周六、周日获批的加班时间只作为员工调休，员工调休期间的工资不受影响。调休小时在员工离职前，公司有权让其休完，调休小时后再给予办理工资结算。发放工资形式是通过中国银行转帐的方式直接发到员工（含原告）工资帐号。
原告在申请仲裁时，向博罗县劳动人事争议仲裁委员会提供了下列两项证据：1、2011年11月20日，广东大洲律师事务所（2011）大洲函字第187号，律师函内容：有关解除劳动合同，经济补偿金及加班工资事宜，原告委托刘广银律师通知被告从2011年12月1日起解除劳动合同，理由：被告拖欠其2011年6月至11月份的加班工资。2、2011年12月5日的广东大洲律师事务所（2011）大洲函字第203号，该律师函内容：有关解除劳动合同，经济补偿金及加班工资事宜，原告委托刘广银律师再次通知被告协商解除劳动合同，理由：被告拖欠其2011年6月至2011年11月份的加班工资，否则从2011年12月25日起原告解除劳动合同。以上两份律师函原告均委托律师以快递形式通知被告。2011年12月14日，被告通过银行转帐的方式把员工（含原告）从2011年6月至2011年11月份的加班工资总额直接发放到工资帐号，对此，原告予以确认。2012年1月1日，原告书面向被告辞职，辞职理由：因公司严重违法，本人通过广东大洲律师事务所（2011）大洲函字第203号律师函，本人被迫与公司解除劳动合同，同月3日，被告批准同意原告辞职。博罗县劳动人事争议仲裁委员会查明，原告解除劳动合同前十二个月工资：2010年12月份工资7215.17元、2011年1���份工资7355.17元、2月份工资6401.78元、3月份工资8772.36元、4月份工资7861.37元、5月份工资8275.56元、6月份工资8009.26元、7月份工资7265.05元、8月份工资5002元、9月份工资5122元、10月份工资5007元、11月份工资5122元、平均工资6357元。
本院认为，原告于2007年5月14日入职被告处工作，双方劳动关系自被申请人用工之日起建立。被告与原告签订的劳动合同约定的工资支付周期每月20日发放上月工资。博罗县劳动人事争议仲裁委员会经仲裁审理认为，原告二次通过委托律师发函至被告，被告才在2011年12月14日将原告从2011年6月至11月份的加班工资发放清，有事实和法律依据，本院予以采信。被告未依时足额发放原告劳动报酬（加班工资）这种行为，违反《广东省工资支付条例》第十条“用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣”的规定。根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第三款“用人单位未按照劳动合同支付劳动报酬或者提供劳动条件的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同”的规定，原告可以解除劳动合同，也符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条劳动者可以解除劳动合同的情形。这种情形根据《中国人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条的规定，博罗县劳动人事争议仲裁委员会仲裁认为被告应按照原告在其单位工作年限支付经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。因原告在被告处工作年限四年零七个月二十日，故被告应支付原告经济补偿金31785元（5个月×解除前十二个月平均工资6357元）。至于原告起诉要求被告支付经济补偿金的100％的经济赔偿金，博罗县劳动人事争议仲裁委员会不作处理，符合法律规定，本院予以采信。被告起诉请求不予支持原���经济补偿金31785元，缺乏法律依据，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二款及第四十六条、四十七条的规定，判决如下：
一、由被告盛威尔（惠州）电缆科技有限公司在本判决书生效之日起三天内一次性支付原告冯怀春经济补偿金31785元。
二、驳回原告冯怀春的其他诉讼请求。
三、驳回被告盛威尔（惠州）电缆科技有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民���院。
审 判 长 胡海林
审 判 员 刘 勇
人民陪审员 叶秀婷
二〇一三年二月二十二日
书 记 员 许玉新
附：使用法条
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的
2、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十���条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者��付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。