四川省隆昌县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1028刑初51号
公诉机关四川省隆昌县人民检察院。
被告人符耀巍，曾用名“符森”，男，1975年2月8日出生，汉族，小学文化，隆昌县人，居民。1993年4月27日，四川省内江市中级人民法院以犯流氓罪判处符耀巍有期徒刑一年，缓刑一年；1998年7月15日，隆昌县人民法院以犯寻衅滋事罪判处符耀巍有期徒刑二年；2003年3月5日，成都市锦江区人民法院以犯非法持有枪支罪判处符耀巍有期徒刑二年；2006年6月2日，隆昌县人民法院以犯非法持有枪支罪判处符耀巍有期徒刑一年零六个月；2010年2月10日，隆昌县人民法院以犯敲诈勒索罪判处符耀巍有期徒刑七个月；2015年6月12日，隆昌县人民法院以犯寻衅滋事罪判处符耀巍有期徒刑八个月，同年9月14日刑满释放。2016年7月15日因本案被隆昌县公安局刑事拘留；2016年8月19日因本案经本院批准逮捕，同日由隆昌县公安局执行逮捕。现羁押于内江市看守所。
辩护人：刘忠敏，系重庆天伸律师事务所律师。
辩护人：沈大超，系四川永炽律师事务所律师。
四川省隆昌县人民检察院以隆检公诉刑诉〔2017〕38号起诉书指控被告人符耀巍犯制造毒品罪、容留他人吸毒罪于2017年3月21日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。隆昌县人民检察院指派代理检察员李梅出庭支持公诉，被告人符耀巍及辩护人刘忠敏、沈大超到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、制造毒品罪
2016年1月至7月期间，被告人符耀巍购买了烧杯、酒精灯、工业酒精、无水乙醇、盐酸等工具和化工原料，用于在自己位于隆昌县X镇X路X号家中试验制造毒品冰毒，但由于其因意志以外的原因而未能成功制造出毒品冰毒。
二、容留他人吸毒罪
2016年3月的一天，被告人符耀巍一次容留了吸毒人员吕某、黄某、郑某、欧某（现年17岁，未成年人）在自己位于隆昌县X镇X路X号家中吸食毒品冰毒。
2016年7月14日，被告人符耀巍被公安民警抓获归案。
公诉机关认为：被告人符耀巍制造毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以制造毒品罪追究其刑事责任，被告人符耀巍已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人符耀巍一次容留多人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人符耀巍一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》
第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人符耀巍在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，属累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人符耀巍辩称：他买的烧杯那些工具都是正规商店购买的，没有违反国家规定，买的化工原料是用于清洗黄金和厕所地面，不存在制造毒品。公诉机关指控他犯容留他人吸毒罪，具体时间不明，也没有现场、没有毒品。
辩护人认为:一、被告人符耀巍的行为不是制造毒品罪的未遂，而是不构成犯罪的不能犯行为。1、目前没有任何证据证明被告人掌握了制毒技术，被告人也无制造毒品的犯罪前科；2、现有证据无法证明侦查机关从被告人住处查获的工具和材料用于作出毒品；3、指控被告人涉嫌制毒的证据不足，且有诸多证据存在矛盾和违法的情况，应当排除。二、指控被告人符耀巍犯容留他人吸毒罪的事实不清、证据不足。1、侦查机关没有现场查获吸毒人员，没有取得任何物证和记录，没有对涉案人员是否吸毒进行检查；2、被告人一直否认容留他人吸毒；3、该案只有证人证言，不能形成充分的证据锁链。
经本院审理查明：
一、制造毒品罪（未遂）
2016年1月至7月期间，被告人符耀巍购买了烧杯、酒精灯、工业酒精、无水乙醇、盐酸等工具和化工原料，用于在自己位于隆昌县X镇X路X号家中试验制造毒品冰毒，但由于其因意志以外的原因而未能成功制造出毒品冰毒。2016年7月14日，公安人员在搜查符耀巍家中提取的物品中，检测出盐酸、麻黄碱、咖啡因等成分。
二、容留他人吸毒罪
2016年3月的一天，被告人符耀巍一次容留了吸毒人员吕某、黄某、郑某、欧某在自己位于隆昌县X镇X路X号家中吸食毒品冰毒。
2016年7月14日，被告人符耀巍被公安民警抓获归案。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证的如下证据证实：
1、接处警登记表、立案决定书、精神病鉴定意见书、户籍证明、刑事判决书、释放证明、到案说明，证明符耀巍具有完全刑事责任能力及公安机关接处警情况。符耀巍的前科处理情况、到案情况。
2、扣押决定书、清单、物品照片、勘验、检查、辨认、尿检、搜查、称量笔录，证明公安人员对符耀巍住所进行搜查，并提取、扣押物品情况及吕某、黄某、林某、代某、郭某、陈某、黄某、郑某、欧某、张某、杜某的辨认情况，对扣押物品的称量情况。
3、证人黄某的证言：她大概是从2016年3月10日开始在符明伟家做饭和打扫卫生。但她没有打扫过符耀巍住的房间，只是偶尔给符耀巍送饭。2016年7月14日，民警在搜查符耀巍住处时，她是作为了见证人的，但当时人太多，又停电，后来又到了下班时间了，她就回去了。
4、证人符某的证言：符耀巍是他二儿子，他一人住底楼，他没有工作，他住的地方平时都是些闲杂人员出入，有男有女。他们一般都是晚上十一、二点过来，有时会在符耀巍房间过夜。他偶尔上下楼会闻到其住处有一股特别奇怪的味道。特别是今年，闻到这种味道次数特别多。最近一次，大概是2016年4月份。他看见符耀巍吸毒。5、证人曾某的证言：符耀巍是她二儿子，符耀巍从二、三十岁就开始吸毒，后来戒了一段时间，近二、三年又开始吸了。符耀巍没吸毒的时候人还是正常，也干点正事，但近几年脑壳乔了。经常有不三不四的人到他那里耍，她怕他们对自己家里有威胁，才向公安机关反映。前几天他用电动车拉了一车乱七八糟的东西放到他的屋里，具体做什么她也不知道，还经常跑到她们办公室找东西，不管有没有用都往他房子里拿。她认为他已经开始发神了。公安人员在搜查符耀巍住房时，通知了她，她在旁边看了一下，但符耀巍看见她就一直骂，她就走了。搜完后，她进去看了一下，就是一些瓶瓶罐罐。
6、证人吕某的证言：2016年1月至3月期间，她多次到符耀巍家看见符耀巍在家里用烧杯装有可乐颜色的液体，有刺鼻的气味。黄某和“伟伟”都住在符耀巍家，他们两个平时都在帮符耀巍买东西，帮忙兑这些大桶小桶的液体，有水、酒精、香精、烧碱，有些液体她不知道。她问符耀巍调来做什么，他都说看冰毒是怎么制成的，他说他要制造黑色的“古古”。2016年3月份的一天晚上12过，她和符耀巍、黄某、“伟伟”及“伟伟”的女友在符耀巍家吸过毒。
7、证人黄某的证言：他最近一年与符耀巍有联系，且多次到符耀巍家，看到他家有烧杯、玻璃杯子等器物，还有硝酸、酒精灯、白色片片，符耀巍给他说用这些东西来制造毒品，他还帮他从一个杯子往另一个杯子倒黑色或白色液体，帮他洗杯子、倒液体，他一直在搞这些液体，也喊“伟伟”帮他。2016年正月间，他还和符耀巍一同到界市的一个地方拿了盐酸或硝酸，他用这些酸兑了其他东西。并用烧杯在电磁炉上加热，看烧杯里面的液体结晶。2016年3月份左右，一天晚上12点过他在符耀巍家与符耀巍、“伟伟”、幺妹、吕某都吸食了冰毒，大概吸食了0.2克，四人一起吸食的。
8、证人郑某的证言：他与符耀巍的关系还可以。他与女友欧某（未成年人）在2016年春节前就开始住在符耀巍家。2015年11、12月份的一天凌晨，他看到符耀巍卧室房里冒出大量的白色烟子，闻到是臭机油味道。当时有符耀巍、黄某、翁二娃在屋里。他以为起火了，还准备去灭火，但符耀巍叫他不要管。他和符耀巍去买过烧杯，还看到过符耀巍与吕三妹在符耀巍家聊天，但符耀巍叫他和他女友出去了。后来的事，他就不知道了。他和他女友也经常在符耀巍家吸毒，有时几天一次，有时一个星期一次。符耀巍天天吸，只有符耀巍心情好的时候才让他和他女友吸一次，然后就是他朋友来的时候一起吸。在家吸毒的人太多了，基本上是符耀巍提供毒品，且不收钱，所以大家爱在他家里耍。
9、证人代某的证言：他是2016年7月14日凌晨到的符耀巍家，并在符耀巍家吸了毒。在吸毒的时候看到符耀巍拿到一个桶往别的杯子里倒液体，闻起来有怪味。因为他经常吸毒，所以知道符耀巍在制造冰毒，他还告诉符耀巍没有名家指点不得行。
10、证人欧某（未成年人）的证言：她和男友郑某于2015年11月份开始住符耀巍家，看到他家里有很多杯子。符耀巍经常一个人在房间里把杯子里的液体倒来倒去，偶尔还有吕三妹、黄某、翁二娃、郑某也在帮他倒液体，杯子里的液体闻起来很刺鼻。符耀巍家有吸毒工具，很多人都在他家吸过毒，他们吸的毒都是符耀巍提供的，他没有收钱，他不知道她的年龄。
11、证人庞某的证言：他与符耀巍系娃娃朋友关系，2016年4月的一天，他到符耀巍家看到一个烧杯中装有黄色液体，符耀巍说这是好东西，朋友拿的，他看到是树脂。他要吸毒，听别人说过树脂是制冰毒的原料。
12、证人郭某的证言：2016年7月5日，他在给符耀巍送酒时，看到符耀巍拿到一个瓷盘子，并往里面放红色粉粉和白色粉粉，然后用一个勺子搅拌。他认为符耀巍在做麻古，但没做成，还是在调试的一个过程。同时他看到茶几上有一些瓶瓶和做好的吸毒工具，还有一些冰毒。他吸了两口毒后，符耀巍拿了100元钱和一张单子，叫他按单子上写的东西在人寿保险公司楼下的一个卖化工原料的店子买回来，然后，他去了。因为在店子外椅子上睡着了，符耀巍自己把买的东西拿走了。
13、证人陈某的证言：2016年7月几号，大概10点过，一个瘦高的人说他要买烧杯，工业酒精，无水乙醇和氢氧化钠等物。然后他自我介绍姓符，但没带钱，他说到时候有人来拿钱。因为他听说过符耀巍的家人，之后他就把符耀巍要的东西拿给了他，大概下午1点过左右，睡在他店子外面藤椅上的那个人，就把瘦高个子买东西的钱拿给了他。
13、证人林某的证言:大概2015年9月份的一天凌晨12点左右，翁某叫他把鱼塘旁的一间房屋钥匙给他，他放了一些硫酸和盆子。具体做什么用，他也不知道。
14、证人杜某的证言：他在符耀巍家中吸过毒品。
15、证人张某的证言：2016年6月份左右的一天晚上，他和“伟伟”和其他两个不认识的人，他们一起在符耀巍住处吸食过毒品。
16、被告人符耀巍的供述：他不知道公安人员为什么抓他。公安人员在家里搜查时，他在场但公安人员搜出的塑料袋包装、白色晶体、红色粉末、白色粉末、瓷盘装的褐色液体、颗粒状物品、白色塑料桶装白色液体、白色椭圆形玻璃容器装的白色粉末、白色块状物、红色药丸、塑料桶装黄色液体等物品，他不知道是谁的。他没有购买制造冰毒的工具和原料，也没有制造冰毒的技术，更没有制造出冰毒。民警在家中搜查出的几桶含甲基苯丙胺成分的液体，是他吸毒后，用的“”壶壶”里面的水倒在了一起，吸毒后残留在“壶壶”里面的。郑某和他女朋友和他住在一起，但他们没有在他家里吸过毒，他也不知道郑某的女朋友是否是未成年人。他有五颗麻古，没吸食过，被民警扣押了。他不知道为什么给他定制造毒品罪和容留他人吸毒罪。
17、鉴定意见：公安人员从符耀巍家中扣押、提取的17种物品中有1种物品检测出薄荷脑成分、5种物品中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分、1种物品中检测出咖啡因成分、1种物品中检测出甲基苯丙胺、咖啡因、香草醛成分、2种物品中检测出甲基苯丙胺成分（此类物品甲基苯丙胺含量分别为：0.073%、0.013%）、1种物品中检测出盐酸、1种物品中检测出甲基苯丙胺、麻黄碱成分。
18、视听资料：证明公安人员对符耀巍家进行搜查和扣押、提取物品的全过程情况。
上述证据的来源合法，证明的内容客观真实，相互关联，本院予以确认。
本院认为：被告人符耀巍制造毒品、容留他人吸毒，其行为触犯了刑律，分别构成制造毒品罪、容留他人吸毒罪，应追究其刑事责任，公诉机关指控事实清楚，罪名成立。关于被告人符耀巍及其辩护人提出，公诉机关指控被告人符耀巍犯制造毒品罪及容留他人吸毒罪的证据不足及部分证据取证过程不合法，应予以排除，被告人的行为不构成犯罪的辩解意见，经查，符耀巍主观想制造冰毒、麻古的故意，有证人吕某、黄某、代某的证言证实，为了制造冰毒、麻古，符耀巍本人并通过他人购买了烧杯、酒精灯、蒸汽过滤器、工业酒精、无水乙醇、氢氧化钠、盐酸等工具和化工原料。并亲自或安排他人进行调制的事实，有吕某、黄某、郑某、代某、欧某、郭某、陈某的证言及公安人员现场提取的相关物证证实，且从公安机关在符耀巍住处提取的部分原液中检测出了盐酸、麻黄碱等易制毒化学品，也能够认定符耀巍已经着手制造毒品的目的明确。虽公安人员在搜查、提取符耀巍住所过程中，相关见证人员有离开及事后补签文书的行为，见证人曾某、黄某在证言中讲明了离开的合理理由，且公安人员对搜查、提取过程进行了全程录像，符合特殊情况下的取证程序。符耀巍一次容留多人吸毒的事实，有证人吕某、黄某、郑某的证言相互印证及证人欧某、张某的证言佐证；故被告人符耀巍及辩护人的辩解意见与本案查明事实和法律不符，本院不予支持。
符耀巍已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，因公诉机关未能提供被告人及相关人员已掌握制毒工艺和方法的证据，故本院认定被告人制毒行为系不能犯未遂行为。可比照既遂犯从轻处罚。被告人一人犯数罪，应数罪并罚。被告人在刑罚执行完毕后五年内再犯，应当判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，应当从重处罚。鉴于被告人制毒行为系不能犯未遂行为，其社会危害性相对较小，本院决定对其犯制造毒品罪（未遂）从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第三百五十四条，第二十三条，第六十九条，第六十五条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人符耀巍犯制造毒品罪（未遂），判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元，犯容留他人吸毒罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元；
公安机关扣押在案的物品，予以没收。
（刑期从判决执行之日计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月14日起至2017年6月13日止。罚金于本判决生效后三十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 易 林
人民陪审员 方箴和
人民陪审员 马笃明
二〇一七年六月八日
书 记 员 谢欣林