吉林省集安市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)吉0582民初35号
原告于海生，男，1950年12月14日生，汉族，集安市人，个体工商户，住所地集安市。
委托代理人赵民，吉林昱诚律师事务所律师。
被告王玉荣，女，1962年3月11日生，汉族，集安市人，农民，住所地集安市。
委托代理人杨易，吉林清原律师事务所律师。
原告于海生诉被告王玉荣买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月30日立案受理，于2015年6月15日作出（2015）集民二初字第254号民事判决，于海生不服提出上诉，吉林省通化市中级人民法院作出（2015）通中民二终字第275号民事裁定，撤销本院（2015）集民二初字第254号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2016年3月15日公开开庭进行了审理。原告于海生及其委托代理人赵民，被告王玉荣及其委托代理人杨易到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2014年9月29日，原、被告签订轮叶党参种子购销合同书，原告于当日交付被告定金10000元。2014年10月16日，原告让女儿于杰通过银行转账拨给被告39500元，另外给付现金500元。但是，被告至今未按合同交付货物，已经违约，因此要求被告返还货款并赔偿违约金合计5万元。
原告向本院提交的证据有：1、《轮叶党参种子购销合同书》一份。2、定金收据一枚、银行卡对账单一份。3、录音资料两份。4、原告自行整理的电话记录一份。5、证人单×当庭证言。6、证人史××当庭证言。7、证人史××证实材料一份。
重审时提供了录音资料两份，社会团体法人登记证书一份，营业执照一份，野菜的开发与栽培资料一份。
被告辩称：2014年9月29日，我们与原告签订轮叶党参种子购销合同书，收到原告给付定金10000元。同年10月16日，按照合同约定，我们向原告交付种子400斤，经协商扣杂5斤，确定为395斤，种子价款为39500元，扣除定金10000元，原告通过银行转账给我们29000元，另付现金500元，将种子款结清。我们履行合同符合约定，并不违约。原告将种子送到被告处，并非因质量问题退货，而是让被告代卖，为代卖关系，故不同意返还货款及支付违约金50000元。
被告提交的证据是：1、存折一枚。2、《轮叶党参种子购销合同书》复印件一份。3、原告书写的书证一份。4、证人于××当庭证言。
本院当庭出示依法对原告于海生的调查笔录一份。
双方争议的焦点是：原告购买被告多少种子？支付价款多少？是否符合约定？原告将种子送回被告处是代卖还是退货？是否应当返还货款及支付违约金50000元？
通过原告陈述和被告答辩，经庭审举证、质证、辩论，结合双方提交的证据，针对本案争议的焦点，本院分析、认证如下：
一、原告购买被告轮叶党参种子为395斤，种子价款为39500元，合同履行符合约定。
虽然原告在宣读诉状和陈述过程中主张交付给被告定金10000元,通过银行转账拨给被告39500元，另外给付现金500元，被告至今未按合同交付货物。但是通过庭审质证，原告承认购买被告轮叶党参种子，经检斤400斤，协商扣杂5斤，确定为395斤，种子价款为39500元，扣除已付定金10000元，原告通过银行转账29000元，另付现金500元，结清种子款39500元。上述事实双方已无异议，本院予以确认。对于原告提交的合同书、定金收据、银行卡对账单及被告提供的存折，本院予以采信。
对于原告主张购买被告的种子不符合合同约定的要求，提交的四份录音资料，其内容无法确定购买的种子不符合合同约定的质量要求，且系原告自行整理，且无相关证据佐证其真实性，本院不予采信。证人单×系原告亲属，证言不予采信。证人史××当庭证言，证实将种子送回被告处的事实能够相互印证，本院予以采信，其他部分不能相互印证，且无其他证据佐证，本院不予采信。对于证人史××的证实材料，因与当庭证言不符，本院不予采信。证人于××系被告亲属，其证言不予采信。原告提供的社会团体法人登记证书、营业执照和野菜的开发与栽培资料无法证明本案的焦点问题，本院不予评判。故原告主张购买被告的种子不符合合同约定的要求的证据不足，而且原告从事种子买卖多年，应当懂得种子的质量。按照合同约定，合格后付清货款，原告已经付清货款应当视为对购买的种子验收合格。被告履行符合合同约定。
二、原告将种子送回被告处是代卖行为，要求返还货款及支付违约金50000没有事实和法律依据。
原告将种子送回被告处时，被告让原告书写了让被告代卖的书证，第一次庭审时原告虽有异议，但不申请笔迹鉴定，本次庭审中，原告承认是其本人所写，并无异议，对该证据本院予以采信，该证据能够证明原告让被告代卖种子的事实。
原告提供的自行整理的电话记录中，自己承认了让被告代卖种子的事实，对原告让被告代卖种子的事实本院予以采信。
2015年6月4日，原告于海生主动到本院清河法庭陈述称，“2015年4月份，被告丈夫于安海曾给原告打电话，说有人要购买本案争议的种子，问40元一斤是否同意，原告说40元不行，50元行。后来要买种子的人给原告打电话，问30元一斤，原告称30一斤倒河里也不卖。”原告具有定价销售权，从而证明了原告让被告代卖种子的事实。
以上证据充分证明原告将种子送回被告处是代卖行为，要求返还货款及支付违约金50000元没有事实和法律依据。
经本院审理查明：2014年9月29日，原、被告双方签订《轮叶党参种子购销合同书》一份，双方约定，原告于海生购买被告王玉荣轮叶党参种子400斤，每斤100元，约定发芽率85%以上，发芽率合格时结清种子款。当日，原告向被告交付定金10000元。同年10月16日，被告方到原告处向原告交付种子400斤，经检斤协商扣杂5斤，确定为395斤由原告验收，按每斤100元计算，应付种子款39500元。原告验收后通过银行转账向被告支付种子款29000元，另付现金500元，加之以前给付的定金10000元，共计39500元，已付清种子款。2015年1月10日，原告将种子送到被告处让其代为销售，并为被告出具书面凭证一份。在代卖过程中，曾经有人意欲购买，被告征求原告意见时，因价格问题原告没让被告出售。嗣后，原告以将种子送到被告处是退货为由要求被告返还货款及支付违约金50000元。
本院认为，原告诉状所述和庭审陈述，对于被告是否交付合同标的轮叶党参种子及支付价款的事实，前后不一，相互矛盾，而且与庭审质证查明的事实不符。主张被告交付的种子未达双方约定标准，提供录音资料欠缺完整性，不能直观、全面的反应整个种子发芽率的测定过程，客观准确性不高，在没有其他证据佐证的情况下，本院无法确定本案争议种子的发芽率，亦不能确定被告存在违约行为，其主张购买被告的种子不符合约定的要求，未能提供确实有效的证据，而且种子发芽率的测定会受到催芽方法、温度、季节等众多因素的影响，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”故本院对原告的主张不予支持。
原告主张已向被告退货，被告主张为原告代卖，首先，从原告为被告出具的书面凭证可以证明是代卖的意思表示，且在被告方销售本案争议种子的过程中，原告具有定价权，明显与原告的退货主张相矛盾，应当是代卖行为。其次，原告提供的自行整理的电话记录中，自己承认了让被告代卖种子的事实。再次，2015年6月4日，原告于海生主动到本院清河法庭陈述时也承认让被告代卖种子的事实，故原、被告间买卖合同履行完毕，现为代卖关系，原告在双方买卖合同履行完毕后要求返还货款并支付违约金的主张，于法无据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告于海生要求被告王玉荣返还货款40000元并支付违约金10000元的诉讼请求。
案件受理费1050元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。
审 判 长 宋长国
人民陪审员 申玉华
人民陪审员 牛纪香
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 赵立茉