河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀01刑终631号
原公诉机关石家庄市藁城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）仝保军，男，1977年7月3日出生，汉族，初中文化，石家庄市无极县人，捕前住本村。2014年1月3日到石家庄市公安局桥西分局科苑路派出所投案，同日被取保候审，2014年6月25日被石家庄市藁城区公安局上网追逃，同年6月26日被批准逮捕，2016年1月19日到石家庄市藁城区公安局刑侦四中队投案，同日被执行逮捕，2016年1月20日被取保候审。2017年1月20日因涉嫌聚众斗殴罪被上网追逃，2018年3月16日被辛集市公安局新垒头派出所抓获，同日被石家庄市藁城区公安局刑事拘留，同年3月26日经石家庄市藁城区人民检察院批准，同年3月27日由藁城区公安局执行逮捕。现羁押于石家庄市藁城区看守所。
上诉人（原审被告人）刘明，男，1983年11月3日出生，汉族，初中文化，石家庄市无极县人，捕前住本村。2016年5月19日被无极县公安局抓获归案，同日被石家庄市藁城区公安局刑事拘留，同年6月2日被取保候审。2017年1月20日因涉嫌聚众斗殴罪被上网追逃，2018年3月15日被石家庄市藁城区公安局刑事拘留，同年3月26日经石家庄市藁城区人民检察院批准，同年3月27日由藁城区公安局执行逮捕。现羁押于石家庄市藁城区看守所。
石家庄市藁城区人民法院审理石家庄市藁城区人民检察院指控原审被告人仝保军、刘明等聚众斗殴罪一案，于2018年7月11日作出（2018）冀0109刑初151号刑事判决。原审被告人仝保军、刘明均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷及讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审查明：2005年1月2日中午，高某2涛（已判决）在无极县饭店内，因酒后与同村的赵某1发生争执，高某2涛为泄愤，便与徐某打电话要求其找人殴打赵某1，当天下午徐某纠集被告人仝保军、刘明、杨某（已判决）来到无极县史村赵某1家中，持手锯等凶器将赵某1及其哥哥赵某3打伤。经司法医学鉴定，赵某1、赵某3的伤情均为轻伤。
另查明，被告人仝保军与受害人达成调解协议，并取得对方谅解。
上述事实，有经原审法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人仝保军的供述，2005年5、6月份的一天下午，我和一个朋友“三儿”（具体叫什么名字记不起来了）到我县史村找一名男子，到了史村后，我和“三儿”又找了一名史村的人赵冯涛带我俩去找史村的赵某1说事，见了赵某1，说赵某1和赵某4之间的事，说着说着，赵某1和赵某4就吵起来，然后两人就打起来了，当时是在赵某1家的门口，我和“三儿”见两人打起来，然后我和“三儿”就帮助赵某4殴打赵某1，那个叫“三儿”的人顺手捡了一根木棒照着赵某1的头上打去，只打了一下，赵某1就躺在地上不动了，我们三人见此情况就跑了。“三儿”是我县杨家庄人，当时25岁左右，身高170cm，体态偏瘦，圆脸，其余不详。赵某4，男，32岁左右，我县史村人，身高165cm，体态偏胖，圆脸，其余不详。
2005年秋天的一天下午两三点钟，具体时间记不清了，当时我和杨家庄村的“三儿”、李家庄村的刘明在我们村吃饭，徐某给我打电话说让我去史村找他帮忙办点事，具体什么事没说，但我知道应该是打架之类的事，我就叫上“三儿”和刘明一起租了辆面包车到了史村道口附近找到了徐某，跟徐某在一起的还有高某2涛，我是事后知道他名字的，徐某跟我说高某2涛和史村的赵某1喝酒时发生矛盾打起来了，让我们跟着高某2涛一起去赵某1的厂子里吓唬赵某1，徐某还从他的红色奇瑞轿车上拿下来两把手锯，给了“三儿”和刘明拿着，然后高某2涛带路，我和“三儿”、刘明一起走到了不远处赵某1的饮料厂，高某2涛先进去的，我们刚进到厂子里的空地上，赵某1哥俩拿着铁锹出来了，高某2涛进去后骂骂咧咧的，先扇了其中一个人一巴掌，赵某1兄弟俩就拿铁锹拍高某2涛，我和“三儿”、刘明就想冲过去帮忙，“三儿”和刘明拿着手锯跟赵某1哥俩打起来了，我看见刘明拿手锯划了其中一个人脸上一下，然后我和刘明就先跑了，赵某1哥俩拿铁锹拍高某2涛和“三儿”，过了会儿我和刘明回去看的时候已经没人了，我给“三儿”打电话，他的头被打流血了，在的一个医院缝了几针。
2005年一天下午，我和杨某、刘明正在北焦村的一个饭店里喝酒，徐某给我打电话，在电话说有个朋友让人欺负了，让我带人过去吓唬吓唬对方，我挂了电话就给刘明他们说出去办点事。我记不清是谁找的车了，反正在饭店门口附近租一辆面包车，往东庄道口史村村口走，我和徐某说好在哪见面，徐某开着一辆红色奇瑞轿车，具体车型记不清了。我们下车后徐某也下来了，我记不清高某2涛是什么时候怎么来的了，当时我并不认识他，也是后来认识的，高某2涛来了之后，徐某就指着高某2涛说这个朋友让人欺负了，你们跟着他去吓唬吓唬对方，我说没打架的家伙，他说我这儿有，就从后备箱拿了镐把和手锯，杨某应该是拿的镐把，刘明拿的手锯，我和高某2涛没拿东西。我们三个就跟着高某2涛走，后来走到史村的一个厂子门口，门口站着两三个男子，高某2涛指着其中的一个男子就骂上了，杨某拿着镐把上去就打了高某2涛指着的那个男子一镐把，后来刘明也就上去了用手锯砍，后来从厂子里出来了几个男子还有两三个妇女，手里拿着铁锹，杨某被对方拍倒了，高某2涛也被打倒了，我捡起来镐把挡了几下，看人多我和刘明就赶紧跑了，镐把和手锯在跑的过程中扔了，我俩打了个车转了一圈，回来找杨某没找到，后来打通了电话，他说他在北苏医务所，我俩就去看杨某了，他的脑袋被砸破了。后来我们就躲起来了，最后我记得徐某给我们说这个事情弄清了没事，说高某2涛赔了钱了。
2005年的一天下午，我和杨某、刘明正在无极县前北焦村吃饭，我们接到徐某的电话，他说他一个朋友有点事，让我们过去帮忙念念事，我们就去了，我们去了无极县史村，去了以后我们知道是高某2涛和赵某1酒后发生了争执，说了没有几句，我们就动起手来，当时我们都动手了，杨某拿着手锯，刘明拿着砍刀，我当时拿着镐把，高某2涛没有拿东西，当时徐某没有去，我们就把赵某1和赵某3兄弟二人打伤了，当时他们兄弟二人脸上都流血了，打了以后我们就都离开现场了。
2、被告人刘明的供述，2005年冬天的一天下午2点左右，我和仝保军、杨某在前北焦村一个饭店吃饭喝酒，仝保军接了一个电话后让我们跟他一块出去一下，我们三个坐了一辆红色面包车的出租车到了东庄化肥厂西门，我看见路边停着一辆红色奇瑞轿车，车牌号记不清了，然后仝保军下去找那个车主说话，我和杨某在车上等。后来红色奇瑞车带路，我们坐着出租车在后面跟着到了史村道口，然后我们三个下车让出租车走了，红色奇瑞车上下来个男的，事后我知道他是徐某，徐某跟我们交代一会儿去一户人家打个人，还跟仝保军交代了一下，然后徐某开车，我们走着跟着往南走了二十米左右，徐某指着五十米远的一户人家说这就是他的厂子，然后打开后备箱从里面拿了两个手锯，我拿了一把，那一把谁拿的没注意，那户人家门朝北开，对面是地，当时大门开着，门口站着一名男子，38、9岁，穿一件深色上衣，杨某冲在最前面过去把那个男子踹倒了，那个男的起来把杨某又踹倒了，我跟过来拿手锯往那个男的后背和头部砍了两下，这时杨某跑进那户家里想拿别的家伙，但是被那户人家里的另一名拿铁锹的男子打出来了，家里还出来两三个女的，也拿着铁锹，我就想往地里跑，我回头看见杨某被打倒在门口的砖堆上了，我就回去把杨某拽出来从地里跑了，当时没看见仝保军，杨某的头部被打的流血了，我就带着他到卫生院缝针了。
3、同案犯高某2涛的供述，我和赵某1在饭店喝酒时发生矛盾，我给徐某打电话让他找人把赵某1打一顿。我和徐某是在我们村见的面，徐某问了问我怎么回事，我正和他说着话，过来一辆面包车，车上有五、六个人，徐某就让我带着他们去找的赵某1，在赵某1家的院子里碰见他哥哥赵某3，徐某找的人上去就打，我就喊：不是他，打错了，那伙人也不理我，我就出了院子顺着路往东走，没走多远就见那伙人上了车往西走了。
4、同案犯杨某的供述，2005年冬天的一天下午2、3点，我和仝保军、刘明在无极一个饭店吃饭喝酒，仝保军接了一个电话，然后就给我和刘明说跟他出去办点事。我们出门就上了一辆红色面包车，仝保军开的车，我就在后面躺着一直等车停了，到了史村村口公路边上的一个厂子门口下的车，刘明手里拿了一把手锯，从哪来的我不清楚。我们一下车，我忘记是谁说了一句打他们，刘明和仝保军就上去了，我也就上去打，刘明和仝保军和别人打到一起，后来我头上挨了一下，后来的事情我就不知道了。
5、同案犯徐某供述，我玩牌时认识的高某2涛。高某2涛和赵某1发生矛盾后给我打过电话，让我找人帮他打赵某1，当时我跟他说的是你和保军关系好你找保军吧，高某2涛应该是找的保军帮他打的赵某1。后来听说保军带人把赵某1和赵某3打的挺厉害，具体保军带谁去的我不知道。
6、被害人赵某1的陈述，2005年一月或二月份的一天中午，我在我们史村的一家饭店吃饭出来，在饭店门口看见同在供电所上班的同事赵某2跟同村的高某2涛在饭店门口拉扯，我就上前去劝架，打开架后，赵峰涛指着我说：“你拉偏架，看我不找人收拾你。”我当时认为他是说着玩，没当回事，就和赵某2一起回我家了。我们到家约有半小时左右，有六、七个年轻人冲进我家，人人手中拿着家伙，有拿砍刀的、也有拿镐把的，没有空手的，进入我家什么话也不说，拿砍刀见人就砍，我哥哥赵某3当时在院子里，他是第一个被砍伤的，我一看把我哥砍伤了，就急了，冲上去还未动手就被拿刀的人将我头部砍伤，我挣扎着就还手，对方就往门外跑，我就追出去，看见高某2涛在我家门口站着，从我家跑出来的人上了一辆停在我家北侧的一辆面包车往西跑了。
7、证人高某1证言，我儿子高某2涛和赵某1打架的事，我知道以后我就找人和赵某1他们调解，结果是我们给赵某1和赵某3出了两万多元，算是赔偿他们的费用，他们也就不追究我儿子高某2涛的责任了。
8、证人赵某2的证言，2005年一、二月份的一天中午，我和赵某1在无极县的一个饭店吃饭，饭后从饭店出来，我碰到同村的高某2涛也在饭店吃饭，我也忘了当时是为嘛，就和高某2涛拉扯起来，赵某1看见我俩拉扯，就过来劝架，高某2涛说赵某1拉偏架，让赵某1等着，找人修理赵某1。当时我和赵某1都没把高某2涛的话当回事，就和赵某1一块去了赵某1家。我们到了赵某1家的时间大概是当天下午3点左右，我和赵某1在他家屋里喝着水歇着，就听见院子外边乱哄哄的，我和赵某1赶紧出屋，看见院子里有六、七个人，年龄均在30岁左右，个个手持砍刀、木棒，当时赵某1哥哥赵某3在院子里，来的人什么话也没说，拿刀就砍站在院子里的赵某3，赵某1见状赶紧上前去劝，拿刀的人又用刀砍的赵某1，动作太快，还未真正反应过来，那几个人就出了赵某1家，我和赵某1就追出去，在赵某1家的大门口我看见高某2涛站在那儿，从赵某1家跑出来的那几个人上了一辆停在门口的面包车往西跑了。我赶紧找车把赵某1和他哥哥送到医院进行治疗。
9、无极司法医学鉴定中心司法鉴定书证实赵某3、赵某1的伤情均为轻伤。
10、石家庄市中级人民法院（2014）石刑终字第00704号刑事裁定书、河北省藁城市人民法院（2014）藁刑初字第00269号刑事判决书证实同案犯高某2涛的判决情况，石家庄市藁城区人民法院（2015）藁刑初字第00284号刑事判决书证实同案犯杨某的判决情况。
11、辛集市公安局新垒头派出所出具的抓获经过、石家庄市公安局裕华分局出具的抓获证明证实被告人仝保军、刘明的到案情况。
12、在逃人员登记/撤销表。
13、被告人仝保军、刘明的户籍证明。
14、受案登记表、立案决定书、无极县公安局移送案件通知书、石家庄市公安局指定管辖决定书证实本案的受、立案情况。
15、调解书及谅解书。
原审法院认为，被告人仝保军、刘明伙同他人持械聚众斗殴，造成二人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，依法应予以惩处。石家庄市藁城区人民检察院指控被告人仝保军、刘明犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人仝保军、刘明致二人轻伤，应增加相应的刑罚量。被告人仝保军、刘明在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人仝保军与受害人达成调解协议，并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人仝保军辩称，我没有打人，也没拿东西，经查，有受害人陈述及其他证人证言均证实被告人仝保军伙同他人持械对受害人实施了殴打行为，其本人亦曾供认，故对此辩解本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第二十七条的规定，作出如下判决：一、被告人刘明犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月；二、被告人仝保军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。
原审被告人仝保军不服原判，向本院提起上诉称：原判量刑过重，请求对其适用缓刑或从轻处罚。
原审被告人刘明不服原判，向本院提起上诉称：1.原判定性错误，应以故意伤害罪定罪处罚；2.原判量刑畸重。
经审理查明，原判认定被告人仝保军、刘明犯聚众斗殴罪的犯罪事实清楚，证据已经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人仝保军、刘明伙同他人持械聚众斗殴，造成二人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪。对于原审被告人刘明所提应以故意伤害罪定罪处罚的辩护意见，经查，刘明因哥们义气伙同他人持械参与打架斗殴，符合聚众斗殴的犯罪构成要件，故该辩护意见本院不予采纳。对于原审被告人仝保军、刘明所提原判量刑重的辩护意见，经查，原审法院对两被告人各自的犯罪情节、在共同犯罪中的地位和作用以及犯罪后的表现，在量刑时已经予以体现，故对上述辩护意见本院不予采纳。综上，原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 方建坡
审判员 戚风祥
审判员 邵彩然
二〇一八年九月二十七日
书记员 王金兰