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## 内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院
## 民事判决书
〔2016〕内0627民初1597号
原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行。
单位负责人张宪胜，系该行行长。
委托代理人陈洁。
被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司。
被告马刚昀。
被告贾翠英。
被告苏怀祥。
被告马翠云。
原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行诉被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司、马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云金融借款合同纠纷一案，于2016年3月22日向本院起诉，本院于当日立案受理。原被告于2016年6月1日向本院提出庭外和解申请，本院对该案予以中止。2016年6月23日，本院依法适用简易程序恢复审理，由代理审判员乌云公开开庭进行了审理。原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行委托代理人陈洁、被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司法定代表人马刚昀、被告马刚昀到庭参加诉讼，被告贾翠英、苏怀祥、马翠云经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行诉称，2013年3月21日，原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司签订了流动资金借款合同，合同约定：原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行向被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司发放235万元贷款，借款期限为12个月，用途为购进矿山设备，借款利率为固定利率即年利率13.2%，还款方式为不规则还款；若被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司未按约定期限还款，就逾期部分从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；逾期贷款罚息利率为合同约定借款利率水平上加收50%；对被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司不能按期支付的利息，按罚息利率计收复利。同日，包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与马刚昀、贾翠英签订最高额抵押合同，合同约定，马刚昀、贾翠英将其所有的位于某处房屋为上述债务提供抵押担保；同日，包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与马刚昀、贾翠英订最高额保证合同约定，由马刚昀、贾翠英为该笔借款本金、罚息及相关费用承担连带保证责任。同日，包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与苏怀祥、马翠云订最高额保证合同约定，由苏怀祥、马翠云为该笔借款本金、罚息及相关费用承担连带保证责任。保证期间为借款合同约定的被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司债务期限届满之日两年。上述最高额抵押合同及最高额保证合同均约定，主债权为自2013年3月21日至2015年3月20日止的债权人与债务人之间签订的主合同所产生的债权，主合同项下债权本金的最高额为235万元；抵押人及担保人的担保范围为主合同项下本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，其中实现债权的费用包括但不限于催收费用、公证费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、拍卖费用、律师费、差旅费及其他因实现债权的所有合理费用。上述合同签订后，原告依约向被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司发放了235万元贷款，但被告自2013年5月6日开始逾期，现原告包商银行鄂尔多斯分行诉至本院，请求依法判令：1、被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司返还贷款本金233万元，支付截止2016年2月18日的利息187697.43元、本金逾期罚息888079.5元、利息逾期罚息96196.93元，以上总计3501973.86元；从2016年2月19日起按年利率19.8%计算罚息、复利至借款本金、利息实际给付之日止；2、请求对马刚昀、贾翠英共同所有的位于某处房屋的拍卖、变卖，价款在上述借款本息及原告实现债权费用的范围内享有优先受偿权；3、请求被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云承担连带给付责任；4、本案诉讼费、律师费及原告实现债权产生的费用由被告承担。
被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司未向本院提交书面答辩意见，但在本庭庭审中口头答辩称，对原告陈述的上述事实认可，同意还款，但诉讼请求中原告提供的罚息过高，不予认可。
被告马刚昀未向本院提交书面答辩意见，但在本庭庭审中口头答辩称，对原告上述事实理由部分无异议，对原告陈述的上述事实认可，同意承担抵押担保责任和连带保证责任，但诉讼请求中原告提供的罚息过高，不予认可。
被告贾翠英、苏怀祥、马翠云未做答辩。
原告包商银行鄂尔多斯分行提供证据及被告质证情况：
第一组证据：流动资金借款合同，共13页，证明被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司贷款金额、贷款用途、贷款期限、贷款利率、逾期罚息利率等事实。
第二组证据：最高额抵押合同及附表，共7页，证明原告对被告马刚昀、贾翠英所有的位于某处房屋享有抵押权的事实。
第三组证据：最高额保证合同二份，共10页，证明被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云为该笔借款的保证责任方式为连带责任保证，担保的范围为本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等事实。
第四组证据：借款凭证（借据），共1页，证明原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行已按合同约定于2013年3月27日将235万元贷款发放给被告指定的鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司的账户，并按照借款合同的约定将该贷款支付给被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司的事实。
第五组证据：贷款逾期明细表、违约时间证明一份2页，证明被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司从2013年5月6日开始逾期未还款的事实及截至2016年2月18日被告共欠原告本金2330000元，截止利息187697.43元，本金逾期罚息888079.5元，利息逾期罚息96196.93元，合计3501973.86元的事实。
第六组证据：房屋所有权证、房屋他项权证，共4页，证明原告与被告马刚昀签订了最高额抵押合同，贾翠英为共同抵押人，抵押合同中，抵押物为马刚昀、贾翠英共同所有的位于某处房屋做为抵押担保，并对抵押事项进行了约定，第九条约定原告对该抵押财产具有优先受偿权。
第七组证据：委托代理协议、律师代理费票据，共5页,证明原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行为实现债权所支付的律师代理费42020元的事实。
经被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司质证，对原告上述提供的贷款逾期明细表中借款本金、利息都认可，但是认为罚息过高，不予认可，对其他原告提供的证据的真实性以及证明的事实认可。
经被告马刚昀质证，对原告上述提供的贷款逾期明细表中借款本金、利息都认可，但是认为罚息过高，不予认可，对其他原告提供的证据的真实性以及证明的事实认可。
被告贾翠英、苏怀祥、马翠云未质证，亦未向本院提交证据。
本院认为，原告包商银行鄂尔多斯分行提供的七组证据来源合法，反映内容真实可信，符合证据的真实性、合法性、关联性，故本院对原告包商银行鄂尔多斯分行提供的七组证据予以采信。
根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下，2013年3月21日，原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司签订了流动资金借款合同，合同约定：原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行向被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司发放235万元贷款，借款期限为12个月，用途为购进矿山设备，借款利率为固定利率即年利率13.2%，还款方式为不规则还款；若被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司未按约定期限还款，就逾期部分从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；逾期贷款罚息利率为合同约定借款利率水平上加收50%；对被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司不能按期支付的利息，按罚息利率计收复利。同日，包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与马刚昀、贾翠英签订最高额抵押合同，合同约定，马刚昀、贾翠英将其所有的位于某处房屋为上述债务提供抵押担保；同日，包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与马刚昀、贾翠英订最高额保证合同约定，由马刚昀、贾翠英为该笔借款本金、罚息及相关费用承担连带保证责任。同日，包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与苏怀祥、马翠云订最高额保证合同约定，由苏怀祥、马翠云为该笔借款本金、罚息及相关费用承担连带保证责任。保证期间为借款合同约定的被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司债务期限届满之日两年。上述最高额抵押合同及最高额保证合同均约定，主债权为自2013年3月21日至2015年3月20日止的债权人与债务人之间签订的主合同所产生的债权，主合同项下债权本金的最高额为235万元；抵押人及担保人的担保范围为主合同项下本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，其中实现债权的费用包括但不限于催收费用、公证费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、拍卖费用、律师费、差旅费及其他因实现债权的所有合理费用。上述合同签订后，原告包商银行鄂尔多斯分行于2013年3月27日将235万元借款一次性划入被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司指定的帐户。
另查明，截至2016年2月18日被告共欠原告借款本金2330000元，利息187697.43元，本金逾期罚息888079.5元，利息逾期罚息96196.93元，本息合计3501973.86元。
又查明，原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行为实现本案债权支出律师费42020元。
本院认为，金融借款合同是借款人向金融机构借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，2013年3月21日，原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司签订了流动资金借款合同、包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与马刚昀、贾翠英签订最高额抵押合同、包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与马刚昀、贾翠英订最高额保证合同、包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与苏怀祥、马翠云订最高额保证合同是双方各自的真实意思表示，故上述合同合法有效，双方应当按照合同约定行使权利、履行义务。原告包商银行鄂尔多斯分行已经按照合同约定发放了235万元贷款，被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司应按合同约定履行还款付息的义务。现被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司在2013年5月6日开始，未能按合同约定履行还款付息的义务，属违约行为。故对原告包商银行鄂尔多斯分行请求被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司返还借款本金233万元的诉讼请求，本院予以支持。原、被告双方在合同中关于罚息、复利的约定，符合《人民币利率管理规定》、《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，对原告包商银行鄂尔多斯分行请求被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司支付罚息、复利的诉讼请求，本院予以支持。原告包商银行鄂尔多斯分行为实现本案债权支出律师费42020元事实清楚、证据充分，且在原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司签订流动资金借款合同中约定：“因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁、强制执行等方式实现债权的，贷款人为此支付的包括但不限于律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。抵押人及担保人的担保范围为主合同项下本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，其中实现债权的费用包括但不限于催收费用、公证费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、拍卖费用、律师费、差旅费及其他因实现债权的所有合理费用。”故对原告包商银行鄂尔多斯分行要求被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司、马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云给付律师费42020元的诉讼请求，本院予以支持。
同日，包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与马刚昀、贾翠英签订最高额抵押合同，合同约定，马刚昀、贾翠英将其所有的位于某处房屋为上述债务提供抵押担保；如被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司违反合同约定的还款付息的义务，包商银行鄂尔多斯分行有权按合同约定以合法的形式对抵押财产进行处分，并获得抵押物折价、拍卖、变卖所得价款的优先受偿权。”合同还约定，主债权为自2013年3月21日至2015年3月20日止的债权人与债务人之间签订的主合同所产生的债权，主合同项下债权本金的最高额为235万元；抵押人及担保人的担保范围为主合同项下本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，其中实现债权的费用包括但不限于催收费用、公证费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、拍卖费用、律师费、差旅费及其他因实现债权的所有合理费用。本案中，因被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司在2013年5月6日后未按照合同约定履行还款付息的义务，已构成违约，应承担相应的违约责任。故对原告包商银行鄂尔多斯分行请求依照合同的约定以拍卖、变卖或折价抵押物后所得价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。
根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证押合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”，第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”。本案中，包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与马刚昀、贾翠英订最高额保证合同、包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与苏怀祥、马翠云订最高额保证合同，约定：“被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云自愿为该笔贷款提供连带责任保证。主债权为自2013年3月21日至2015年3月20日止的债权人与债务人之间签订的主合同所产生的债权，主合同项下债权本金的最高额为235万元；抵押人及担保人的担保范围为主合同项下本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，其中实现债权的费用包括但不限于催收费用、公证费用、诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、执行费、拍卖费用、律师费、差旅费及其他因实现债权的所有合理费用。”合同还约定，主合同同时有债务人或第三方提供的抵押或质押担保的，债权人有权自行决定行使权利的顺序，债权人有权要求保证人立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保债权，债权人放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，保证人仍按本合同承担保证责任而不免除其责任。故包商银行鄂尔多斯分行请求被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云在本案中对被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司的债务承担连带责任保证，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，故被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云承担保证责任后，有权向鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司自本判决生效之日起十日内返还原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行借款本金233万元及截止2016年2月18日的利息187697.43元、本金逾期罚息888079.5元、利息逾期罚息96196.93元，以上总计3501973.86元；并从2016年2月19日起按年利率19.8%计算罚息、复利至借款本金、利息实际给付之日止；
二、被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司自本判决生效之日起十日内返还原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行律师费42020元；
三、被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云对上述第一项、第二项债务负担连带清偿责任；但原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行要求保证责任的范围是其与被告马刚昀、贾翠英签订的最高额保证合同、包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与苏怀祥、马翠云签订的最高额保证合同、与被告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与苏怀祥、马翠云签订的最高额保证合同项下的保证款项各自合计不超过235万元（仅对债权人包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行与债务人鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司自2013年3月21日至2015年3月20日止形成的债权）；
四、若被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司未在本判决第一项、第二项确定的期限内给付上述第一项、第二项确定的款项，原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行有权依法折价或拍卖、变卖被告马刚昀、贾翠英所有的位于某处房屋，并就所得价款优先受偿；但原告包商银行股份有限公司鄂尔多斯分行优先受偿的范围是其与被告马刚昀、贾翠英签订最高额抵押合同项下的抵押财产变价后所得款项合计不超过235万元；
五、被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云在承担本判决第三项连带清偿责任和被告马刚昀、贾翠英在承担本判决第四项抵押担保责任后，有权向被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司追偿；被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司应于被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云履行上述债务后十日内，向被告马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云清偿其已实际履行的债务。
案件受理费69632元，减半收取34816元，由被告鄂尔多斯市正和商贸有限责任公司、马刚昀、贾翠英、苏怀祥、马翠云负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
本判决书生效后，负有给付义务的一方当事人如不履行判决确定的给付义务，另一方当事人应当在判决书确定的给付义务履行之日起两年内，向本院申请执行。
代理审判员 乌云
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 闫茜
法条链接：
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
二、《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
三、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在最高保证押合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。最高保证押合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。