福建省永泰县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0125刑初16号
公诉机关福建省永泰县人民检察院。
被告人谢海霞，女，1967年11月8日出生于河南省孟津县，汉族，小学文化，无业，住福建省福州市晋安区。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年4月16日被福州市台江区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，于2015年11月18日刑满释放。因本案于2016年7月20日被永泰县公安局刑事拘留，同年8月24日被逮捕。
永泰县人民检察院以樟检公刑诉［2017］14号起诉书指控被告人谢海霞犯贩卖毒品罪，于2017年2月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永泰县人民检察院指派检察员张自生出庭支持公诉，被告人谢海霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
永泰县人民检察院指控：
1、2016年6月中旬及7月2日，被告人谢海霞2次在福州市晋安区连潘新村20座502号楼下，每次将约0.7克的甲基苯丙胺（冰毒），以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员林某，共计1.4克。
2、2016年7月4日，永泰县公安局抓获吸毒人员林某，林某提出可以协助永泰县公安局抓获贩卖毒品的被告人谢海霞。在永泰县公安局侦查人员的控制下，林某与被告人谢海霞约定以每颗300元的价格向其购买甲基苯丙胺。次日凌晨，被告人谢海霞携带约定数量的甲基苯丙胺，包车前往永泰县城峰镇香米拉酒店与林某交易。在其到达香米拉酒店后，即被守候在酒店周围的侦查人员抓获，并在其随身携带的包内查获3颗固态晶体。2016年7月14日，经永泰县质量计量检测所鉴定，被告人谢海霞携带的3颗固态晶体的重量分别为0.71克、0.71克、0.66克，总计2.08克。2016年8月11日，经福州市公安局物证鉴定所鉴定，被告人谢海霞携带的3颗固态晶体中均检出甲基苯丙胺成份。
针对指控的上述事实，公诉机关向法庭列举了相关的证据材料。公诉机关认为，被告人谢海霞多次向他人出售甲基苯丙胺，共计3.48克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢海霞实施的第2起犯罪，已经着手实施，因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人谢海霞在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人谢海霞对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明：
1、2016年6月中旬及7月2日，被告人谢海霞2次在福州市晋安区连潘新村20座502号楼下，每次将约0.7克的甲基苯丙胺（冰毒），以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员林某。
2、2016年7月4日，永泰县公安局抓获吸毒人员林某，林某提出可以协助永泰县公安局抓获贩卖毒品的被告人谢海霞。在永泰县公安局侦查人员的控制下，林某与被告人谢海霞约定以每颗（袋）300元的价格向其购买冰毒。次日凌晨，被告人谢海霞携带约定数量的冰毒，包车前往永泰县城峰镇香米拉酒店与林某交易，在被告人谢海霞到达香米拉酒店后，即被守候在该酒店周围的侦查人员抓获，并在其随身携带的包内查获3小袋（透明塑料袋）疑似冰毒晶体。案发后，经永泰县质量计量检测所重量检验、福州市公安局物证鉴定所检验，上述查获的3小袋疑似冰毒晶体的重量分别为0.71克、0.71克和0.66克，并均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，被告人谢海霞在开庭审理过程中亦无异议，且有书证现场照片、现场示意图，被告人谢海霞及林某的手机通话记录、详单，扣押笔录、扣押物品清单及扣押物品照片，永泰县公安局关于谢海霞贩卖毒品案的情况说明，行政处罚决定书，手机短信、微信聊天截图，户籍证明，到案经过，违法犯罪经历查询记录，刑事判决书及释放证明书（存根），证人林某、李某、余某证言，被告人谢海霞供述和辩解，永泰县质量计量检测所重量检验报告，福州市公安局物证鉴定所检验报告，福建省公安厅物证鉴定中心检验报告，现场指认笔录、指认照片，辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢海霞违反国家毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺约3.48克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关所指控的罪名成立。起诉书指控的第2起贩卖毒品犯罪，系被告人谢海霞已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人谢海霞到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人谢海霞是毒品犯罪的再犯，可从重处罚。被告人谢海霞因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。综上，公诉机关鉴于被告人谢海霞的犯罪事实及上述相关情节，建议对被告人谢海霞在有期徒刑三年至四年幅度内处刑，并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第二十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人谢海霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月20日起至2020年1月19日止；罚金于判决生效后十日内向本院缴纳）。
二、扣押在永泰县公安局的涉案毒品2.08克予以没收，由扣押机关依法处理。
三、继续追缴被告人谢海霞违法所得人民币400元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林道标
人民陪审员 张 琼
人民陪审员 何 蕾
二〇一七年三月二十日
书 记 员 郑力士
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
……。