浙江省三门县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）台三民初字第454号
原告：浙江省三门县华侨企业建筑有限公司。
法定代表人：章益。
委托代理人：柳方省。
委托代理人：赵国良。
被告：台州联谊工艺品有限公司。
法定代表人：吴伟恒。
委托代理人：吴加雨。
第三人：叶未选。
原告浙江省三门县华侨企业建筑有限公司诉被告台州联谊工艺品有限公司建设工程施工合同纠纷一案，原告于2012年5月24日起诉至本院，本院于同日受理。2012年6月25日被告向本院提出要求追加叶未选为第三人，本院审查后依法于当日追加了叶未选为第三人。后本院组成合议庭于2012年7月31日对本案进行了第一次公开开庭审理，于2012年8月13日进行了证据交换，于2012年8月16日进行了第二次公开开庭审理，于2012年9月19日进行了第三次公开开庭审理。三次开庭以及证据交换，原告的委托代理人赵国良、被告的委托代理人吴加雨，均到庭参加诉讼。原告的委托代理人柳方省，第三人叶未选，参加了证据交换以及第二次、第三次开庭审理。本案现已审理终结。
原告起诉称：原、被告于2010年4月27日经协商签订了一份建设工程施工合同，承建台州联谊工艺品有限公司1#、2#、3#厂房、办公楼工程，合同价款12000000元。后经审计工程款为9941314元，被告已付1350000元（于2011年9月29日支付300000元、2011年9月30日支付50000元、2012年1月18日支付1000000元），尚欠8591343元，被告承诺工程竣工后付清。后原告曾数十次以不同方式向被告催讨该款，但被告一直不给付款。现原告起诉要求被告给付工程款8591343元；被告从2010年12月31日起按中国人民银行同期同类利率赔偿原告利息损失。
被告答辩称：一、被告厂房实际是承包给第××人的，并与第××人签订了补充协议，按照协议约定的内容，由第××人与其兄弟叶未林共同施工完毕。与原告签订合同是因为补充合同签订以后，考虑到该工程需要产权登记，所以需要和一个有施工资质的企业签订合同。本案实际承包人和施工人是第××人。二、被告和第××人签订的合同中明确约定，第××人承包的工程按照全额垫资，是因为原先合同是按照03定额下降22%，后来按照03定额下降11%。在补充协议中对付款方式也作了相应约定。××、原告在起诉中确定了被告工程的数额，实际上目前该工程还没经过审计。四、被告就本次工程已支付11269099元，包括1、直接支付给原告4380000元，2、第××人的借款以及约定的利息共计6781190元，3、被告垫付的水电费107909元，以上××项共计11269099元。五、该工程按照补充协议约定，2、3号厂房实际施工时间是3个月，已超额7个月，应按照合同约定支付工期罚款每天500元，总共罚款105000元。被告主张工期罚款在应付的款项中予以抵销。六、按照合同约定，付款时间是房产证登记完毕以后付87%，其余10%为两年质量保修金、3%为五年质量保修金，房产证实际到被告手里的时间是2012年1月31日。七、施工厂房的质量问题，厂房从使用至今尚不足1年时间，主体结构已经开裂，还存在漏水现象，被告对质量问题保留诉权。八、该工程实际施工人是第××人，最终的工程审计价还没有确定，原告起诉条件还未成就。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
第××人叶未选陈述称：原先因第××人没有公司，不能订立合同。2009年11月第××人与被告订立合同，被告要求第××人做下水道工程及附属工程，与原告没有任何关系。
原告针对被告的答辩反驳称：2009年9月份，第××人与被告就本案争议的工程问题沟通过，由于第××人没有承包资格，所以没有施工。2010年4月27日，被告找到原告，要求双方订立合同，对工程进行施工。后原、被告订立了建筑施工合同。被告把下水道工程及附属工程交给第××人，这不包括在原、被告的合同中，原告与第××人没有任何关系。本案实际施工人是原告，不是第××人。被告所说的与原告签订合同是因为第××人资质的问题不属实。原告目前只收到2080000元，被告没有支付过11269099元。被告向第××人支付的款项不应从原告应得工程款中扣除。该工程已经于2010年12月30日经过审计。被告所说的付款时间不属实，应根据双方合同第29页上数下第6行的约定时间支付，即合同第六项中的第26条约定，必须支付总价款的99.5%。工期延误是事实，2号厂房延误了91天，3号厂房延误了120天，但延误的原因不在于原告，是因为被告没有按约定向原告支付工程进度款。在原告向其催讨工程进度款以及民工催讨工钱过程中，被告从未主张过工程质量问题。
原告为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：
一、建设工程施工合同原件一份，拟证明原、被告签订
施工合同的事实。
被告质证认为：原、被告确实签订过这份合同，但是合同签订后原告没有实际施工，该合同订立时间是2009年11月8日，第××人补充协议比签订该协议的时间还早。因为大家都讲明按照补充协议履行，所以这本合同中很多条款没有约定，补充协议也约定了如有不一致的地方以补充协议为准。
原告反驳认为：被告原法定代表人陈超琼先与第××人签订一份施工协议，时间是2009年11月2日，原告在不知道的情况下，与被告签订了一份建设工程施工合同。原、被告所签订合同中涉及的施工范围第××人没有施工过，第××人施工的内容不包括1、2、3号厂房及办公楼，而是其他项目。
二、2009年11月2日被告与第××人签订的补充协议原件一份，是第××人交给原告的，拟证明被告与第××人签订合同的时间早于原、被告签订合同的时间。
被告质证认为：陈超琼不是被告法定代表人，仅是被告法定代表人吴伟恒的女儿，其真实性无法确定。该协议内容除了落款时间，基本与被告所提供的协议一样。
原告反驳认为：陈超琼是公务员，很少露面签协议，但其是被告的法定代表人，有时候也出面签订协议，原告一直跟陈超琼联系，没有与吴伟恒联系过。
××、联谊公司审价项目表原件一份，拟证明工程已经经过审价。
被告质证认为：对真实性有异议，应以正式的审计报告为准。
证据一、二、××系原告在第一次庭审中提供，第××人经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为第××人放弃对上述××份证据的质证权利。
四、开工报告原件一份，拟证明本案工程已经竣工验收。
被告质证认为：对开工报告真实性没有异议。
第××人质证没有意见。
五、竣工报告书原件××组，拟证明2010年12月30日已经完成了被告的工程并且已交付，清楚记载工程的总额是12100000元，后来被告认为工程量过高，提出审价。
被告质证认为：对证据本身没有异议，工程的实际支付应以审价单位工程审核决定书为主。
第××人质证无异议。
六、被告提供的说明原件一份，拟证明编号为0226741等16笔收据原告已开具给被告，但款项没有支付。
被告质证认为：说明所列编号的收据都是原告开具的，在本案里提出异议的款项仅仅4笔，共2300000元，相关票据号为0226741、0226744、0226748、0226751。说明所列明的票据是以原告名义开具的，除了上述四笔是被告最初答辩时所主张的，在证据交换时，第××人到庭后，被告也认可了上述四笔收据没有实际付款，因此从原先主张已付款4800000元变更至被告已付给原告2080000元，其余票据与本案无关了。
原告质证认为：同意，除了前面四笔款项，其余收款收据没有出现在证据交换时被告提供的证据里。
第××人质证同意。
七、建筑工程审核书原件一份，拟证明原、被告间最后确定工程量是9941343元，应按此价额进行结算。
被告质证认为：对建筑工程审核书所认定的涉案工程量为9941343元无异议。另外，需要说明的是：工程审核书的主要审核依据为1、2011年10月18日的协调会议纪要、工程图纸、图纸会审纪要及施工联系单，而该协调会议纪要是由第××人参与签字的。2、施工合同和2009年10月12日的补充协议书，该补充协议书亦由第××人与被告签订，也作为本次审核的内容。3、施工单位的签名中亦是第××人。综上，原告提供的审核书能够证明该工程的实际承包人以及实际施工人是第××人。
第××人质证无异议。
原告针对被告的质证意见反驳认为：原告已清楚地向法
庭表明，原告对2011年10月18日第××人与被告订立的会议纪要进行了追认，故应为有效行为，可以作为审核依据。对于将2009年10月12日补充协议书作为审核依据，原告不予认可，因为原告与被告签订合同的实际时间是2010年2月25日，原告对其前期工作不予认可。工程审核结算书由第××人签字符合常理，原告在2011年10月18日时对第××人的后续行为予以了追认，第××人在2012年1月17日的签字是基于原告在2011年10月18日对其行为进行追认后所为，故第××人在工程审核书上的签字的行为并不意味着第××人就是本案实际承包人以及实际施工人。送审价款是12681408元，最终审核价格是9941343元，核减了2740065元，而且是部分包工包料，并非全包。单位工程汇总表中表明工程建设费用下浮11%，这也是按照一般的建设工程进行下浮，该下浮涉及到第××人借款问题。本来被告应按照合同工程进度支付工程款，由于被告没有及时支付工程款，导致原告或第××人为工程进度向他人借款而产生利息的问题。对于工期罚款问题，因工期罚款产生的主要原因在于被告，被告没有及时支付工程款，才导致工程延期。
被告为证明自己主张，向本院提交了下列证据：
八、补充协议原件一份、会议纪要复印件一份，会议纪要原件在××门华夏建设工程造价事务所存档，拟证明工程的实际承包人是第××人。
原告质证认为：对补充协议的真实性有异议，这是第××人签的，原告不知情，也没有盖印。对会议纪要的真实性、合法性及关联性均有异议。本案涉诉的工程是原、被告根据原、被告之间订立的合同进行施工的，不涉及第××人，若有会议记录，应由原、被告进行确认，第××人未取得原告的授权不能代表原告与被告订立会议纪要，因此不具有合法性与真实性，故无从谈关联性。
第××人质证认为：协议、会议纪要是第××人签订的属实，第××人没有意见。
被告反驳认为：会议纪要是由施工单位和业主单位在审价时必须签订的一份文件，第××人也承认是其签字的，可以证明第××人是实际施工人。若第××人不是施工方，审价单位不会让一个与本案工程无任何关系的人签字。所以第××人就是实际施工人。
原告在2012年8月16日庭审中表示对第××人于2011年10月18日在联谊工艺品有限公司工程结算会议纪要上的签字效力，予以追认，原告认同该会议纪要对原告发生效力。
九、加盖保管单位中国工商银行股份有限公司××门支行公章的房产证××份，拟证明约定工程款的支付时间及比例。
原告质证认为：对此证据的真实性、关联性、合法性均无异议，但可依据此证明原告已按约定完成了工程，而被告应按合同约定给付工程价款。
第××人质证无意见。
十、企业基本情况原件一份，拟证明被告与台州恒泰工艺品有限公司的关系。
原告质证认为：原告只知道被告，不知道台州恒泰工艺品有限公司。
第××人未作质证。
十一、2010年4月1日第××人出具的借条原件一份，拟
证明2010年4月1日第××人以借款形式向被告支取了10000元工程款。
原告、第××人质证：无异议。
十二、2010年4月23日领（付）款凭证原件一份，拟
证明2010年4月23日第××人因进料所需向被告预支了100000元。
原告、第××人质证：无异议。
十××、2010年5月6日领（付）款凭证原件一份，拟证明2010年5月6日第××人向被告预支了700000元工程款，其中500000元双方约定不计算利息，另外200000元要计算利息，利息从2010年5月6日计算至2012年1月30日，按月利率1%计算。
第××人质证认为：预支了700000元属实，但700000元全部不计算利息的。
原告质证认为：认同第××人陈述。
十四、2010年5月7日领（付）款凭证原件一份、浙江泰隆商业银行2010年5月7日付款委托书原件一份，拟证明2010年5月7日第××人向被告预支了300000元工程款。
原告、第××人质证：无异议。
十五、2010年7月2日报销单原件一张、浙江泰隆商业银行2010年7月2日付款委托书（流水号：41743）原件一份、浙江泰隆商业银行2010年7月2日个人客户取款凭证（流水号：41469）原件一份，拟证明2010年7月2日第××人向被告预支了500000元工程款。
第××人质证认为：不认同这××张凭证，因为每次预支时都有第××人本人签名的相应的借条交付给被告的，故应以借条为准。
原告质证认为：认同第××人陈述。
被告针对原告的质证意见反驳认为：该笔500000元款项除了汇款凭证外，还有利息结算单上的本金显示500000元有第××人签字认可。
十六、2010年7月9日叶未林出具的借条原件一份，拟证明第××人以借款形式向被告支取20000元工程款的事实。
第××人质证认为：与第××人无关。
原告质证认为：与第××人及原告无关。
被告针对原告的质证意见的反驳认为：这笔款与第××人有关，叶未林与第××人一起施工，叶未林领款应视为原告领款。
十七、2010年7月30日第××人收条原件一份，拟证明2010年7月30日被告支付给第××人工程款30000元。
第××人及原告质证：无异议。
十八、2010年8月13日第××人借条原件一份，拟证明2010年8月13日第××人以借款形式向被告领取工程款450000元。
第××人及原告质证：无异议。
十九、2010年11月29日宁波增值税普通发票原件一张，拟证明被告代第××人支付给宁波百安弘钢结构有限公司700000元货款，该笔款项应作为第××人领取的工程款予以扣除。
第××人质证认为：该发票不认可，该款也未支付给宁波百安弘钢结构有限公司。
原告质证认为：认同第××人陈述。
被告针对第××人及原告的质证意见反驳认为：如被告未支付给宁波百安弘钢结构有限公司，而第××人认可这一张的话，该款应由被告支付给宁波百安弘钢结构有限公司；如第××人不认可的话，该款应当由第××人直接支付给宁波百安弘钢结构有限公司。
二十、2010年12月25日第××人借条原件一份，拟证明第××人以借款形式向被告领取了50000元工程款。
第××人及原告质证：无异议。
二十一、2010年12月30日第××人借条原件一份，拟证明第××人以借款形式向被告领取了30000元工程款。
第××人及原告质证：无异议。
二十二、2011年1月20日第××人借条复印件一份、2011年1月24日报销单原件一份、2011年1月24日浙江泰隆商业银行付款委托书（流水号：86123）原件一份、2011年1月24日领（付）款凭证原件一份，拟证明第××人向被告预支工程款1000000元，利息按月1分计算。
第××人质证认为：被告应提供借条原件，对该笔款项不予认可。
原告质证认为：认同第××人意见。借条应提供原件，报销单原件及领（付）款凭证上无第××人签字，付款委托书数额不足，并且可以撤销，故对该笔1000000元不予认可。
二十××、2011年2月1日第××人借条原件一份，拟证明2011年2月1日第××人以借款形式向被告领取工程款500000元，双方约定5个月后归还，利息按1.5分计算。
第××人质证认为：2011年2月1日陈超琼经叶未臣（叶未选弟弟）担保向郑海涛借款500000元，但陈超琼至今未归还，故陈超琼应及时归还该笔款项，如果不及时归还，要求与2011年2月1日第××人向陈超琼借款的这笔500000元相抵销。
原告质证认为：认同第××人意见。
被告针对第××人的质证意见认为：陈超琼出具借条给郑海涛，如第××人将此借条原件拿回的话，被告可以不要求第××人归还该笔借款。
二十四、2011年3月9日领（付）款凭证原件一份，拟证明2011年3月9日叶未林向被告预支了工程款300000元。这300000元工程款由2011年2月22日领（付）款凭证（41700元）原件一份、转帐交易成功凭条（200000元）原件一份、浙江泰隆商业银行网上电子回单（58300元）原件一份组成。
第××人质证认为：与第××人无关。
原告质证认为：与原告和第××人无关。
二十五、2010年3月18日第××人出具的借款单原件一份，拟证明2010年3月18日第××人以借款形式向被告支取工程款40000元。
第××人及原告质证均无异议。
二十六、2011年3月23日浙江省农村信用社客户回单联原件一份，拟证明2011年3月23日被告汇入第××人帐户（×××6172）20000元。
第××人质证认为：如为借款，应该出具了借条，应该以借条为准。
原告质证认为：认同第××人陈述。
被告反驳认为：该笔汇款第××人未另外出具借条。
二十七、2011年6月27日叶未林借条原件一份，拟证明2011年6月27日叶未林向被告领取了工程款600000元。
第××人质证认为：与第××人无关。
原告质证认为：与原告、第××人无关。
被告反驳认为：叶未林与第××人共同施工，故与原告、第××人有关。
二十八、2011年7月1日叶未林借条原件一份，拟证明2011年7月1日叶未林向被告领取了工程款100000元。
第××人质证认为：与第××人无关。
原告质证认为：与原告、第××人无关。
被告反驳认为：叶未林与第××人共同施工，故与原告、第××人有关。
二十九、2011年7月8日第××人收条原件一份，拟证明第××人收被告工程款120000元。
第××人及原告质证均无异议。
××十、2011年7月13日第××人收条原件一份，拟证明2011年7月13日，第××人收被告工程款80000元。
第××人及原告质证均无异议。
××十一、2011年9月15日第××人收条复印件一份、中国农业银行网上银行电子回单原件一份，拟证明2011年9月15日第××人向被告领取了工程款200000元，该200000元款项是汇入金志国（6228480310298914410）帐户内的。
第××人及原告质证均无异议。
××十二、2011年9月29日浙江泰隆商业银行网上银行电子回单原件一份，拟证明2011年9月29日第××人向被告领取工程款10000元。
第××人质证认为：如实际支付应出具了条子，应以条子为准。
原告质证认为：认同第××人陈述。
被告反驳认为：款已实际支付，但未另外出具条子。
××十××、2011年12月29日支条原件一份，拟证明2011年12月29日第××人叶未选收到被告工程款40000元。
原告与第××人质证无异议。
××十四、2012年1月10日领（付）款凭证原件一份，拟证明2012年1月10日被告预付给第××人工程款10000元。
第××人及原告质证均无异议。
××十五、水费清单打印件一份、水费专用发票原件四份，拟证明第××人因施工，被告为其垫付了水费7680元。
第××人质证认为：第××人未实际用水，水费与第××人无关。
原告质证认为：该水费系××门恒泰工艺品有限公司水费，与本案无关。
被告反驳认为：该水费系第××人施工使用的。
××十六、××门县自来水厂用水信息打印件一份（日期：2010年7月至2012年7月），拟证明第××人因施工用水费用4865.7元。××门恒泰工艺品有限公司（基建）电费清单打印件一份，拟证明2010年4月至2012年7月，第××人因施工用电费用46675.4元。台州联谊工艺品有限公司电费清单打印件一份，拟证明2011年7月至2012年7月第××人因施工用电费用48688.99元。
第××人质证认为：对××门县自来水厂用水信息打印件质证认为，施工时自己抽取地下水，所以水费与第××人无关。对××门恒泰工艺品有限公司（基建）电费清单质证认为，2010年12月30日工程已交付给被告，所以电费与第××人无关，但如果调解，第××人同意支付电费10000元。对台州联谊工艺品有限公司电费清单质证意见与××门恒泰工艺品有限公司（基建）电费清单质证意见一致。
原告质证认为：认同第××人陈述。
××十七、垫付叶未选工程款利息计算表原件一份，拟证明第××人工程借款需要支付利息的共6笔，与上面提供的借条相对应。
第××人质证：因本证据中所列款项应有借条出具，而且部分借条已经另外质证了，故本证据的本金部分不应再有证据效力，否则会重复计算。“叶未选”的签名属实，但对利息的约定不认可，因为被告未按约定支付工程进度款。
原告质证认为：认同第××人的质证意见。
被告反驳认为：本证据中3、4、5项款项应能证明被告向第××人交付本金55万元，因为这55万元第××人未另外出具借条，但被告有汇款凭证，汇款凭证分别为：1、2010年7月2日通过浙江泰隆商业银行流水号为41743付款委托书。2、2010年7月2日浙江泰隆商业银行流水号为41469个人客户取款凭证。3、2010年7月9日叶未林出具的20000元借条。4、2010年7月30日第××人出具的30000元收条复印件。
××十八、1、中国农业银行的银行卡卡卡转账业务单，金额是260000元，时间2011年1月20日；2、2011年1月20日，浙江泰隆商业银行付款委托书，流水号164461，金额是340000元。佐证证据二十二。
原告质证认为：不否认这笔款项曾经发生过，从上次证据交换程序和步骤看，被告与第××人发生款项的部分，均提交的是原件，而本次被告只有这个是复印件，所以这款项中途归于消灭。
第××人质证认为：第××人与被告的款项往来都是出具条子的，现要求被告提供原件。
××十九、被告针对其所提供的证据十九与××十一，补充提供转帐支票存根，拟证明被告代第××人支付给宁波百安弘钢结构有限公司700000货款，编号为DM.02－04534393，其中500000元用汇款方式汇入第××人妻子叶丽牙帐户内。另外200000元汇入金志国帐户内，这200000元第××人以收条形式出具给被告了，这200000元在证据交换时被告作为第××人已领取工程款计算的，现被告将汇入金志国这200000元不再作为第××人已领取工程款计算。如果认同的话，作全额700000元处理。
原告质证认为：出票日期2010年2月10日，当时未开工，不存在工程款问题，与事实不符。对转帐支票真实性不认可，被告没有提供银行出具的传票。
第××人质证认为：第××人的妻子名叫叶丽牙事实。但1、第××人与被告往来款均出具条子；2、这笔款项没有收到；3、这笔款项是被告用于贷款的，所以这个证据不予认同。
被告反驳认为：该工程第××人是2009年10月参加的，工程的价格是要提前开在前面的，钢架需要在开工前预定好，因此支付在前是符合工程施工程序的；原告认为转帐支票已经取消需由原告提供证据加以证实。
以下事实，当事人陈述一致，或有双方无争议的证据一、××、四、五、六、七、九、十、十一、十二、十四、十七、十八、二十、二十一、二十五、二十九、××十、××十一、××十××、××十四予以证实，本院予以确认：
一、原、被告双方签订了一建设工程施工合同。
二、涉案工程的开工时间是2010年2月25日。
××、1#厂房的竣工时间是2010年12月30日，2#、3#厂房的竣工时间是2010年12月20日。
四、涉案工程经××门华厦建设工程造价事务所审核，确定审定价为9941343元。
五、被告向原告支付了工程款2080000元，向第××人支付了工程款1460000元。
六、被告1#厂房的房产证号为××房权证海游字第××号；被告2#厂房的房产证号为××房权证海游字第××号；被告3#厂房的房产证号为××房权证海游字第××号，××个厂房的房产证颁发时间均是2011年11月15日。
七、被告是由法人与个人共同投资成立的，××门恒泰工艺品有限公司作为法人投资，投资比例为90%。
以下事实，本院认定如下：
一、本案实际施工人为何方。
原告及第××人均主张本案实际施工人为原告，被告主张本案实际施工人为第××人。
原告为证明自己的主张，向本院提交了证据一（建设工程施工合同）、证据二（2009年11月2日被告与第××人签订的补充协议）；被告为证明自己的主张，向本院提交了证据八（2009年10月12日被告与第××人签订的补充协议及会议纪要）。
被告对原告提供的证据一的真实性无异议，本院予以采信，并据此认定2009年11月8日，原、被告双方签订了一份建设工程施工合同，合同中双方约定了工程范围为被告1#、2#、3#厂房、办公楼；开工日期以开工报告为准；合同工期总日历天数360天。
原告提供的证据二（2009年11月2日被告与第××人签订的补充协议），及被告提供的证据八中的2009年10月12日被告与第××人签订的补充协议，两份证据的内容完全一致，只是签名不同而已，甲方的签名在证据八中加盖了被告的公章，并且有被告的法定代表人吴伟恒签名，而在证据二中仅为陈超琼签名。乙方的签名在证据二、八中均为第××人，但证据一签订合同的当事人是原告与被告，证据二签订合同的当事人是被告与第××人。本院认为，陈超琼虽然不是被告法定代表人，但是在原告提交的证据一的委托代表人一栏中由陈超琼签名，在证据五的法人代表一栏中加盖了陈超琼的印章，而被告对该二份证据真实性并无异议，故陈超琼具有代理权，本院对被告与第××人分别于2009年10月12日、11月2日签订的补充协议均予以采信。而对证据八中的会议纪要，因原告在庭审中对第××人在会议纪要中的签名效力进行了追认，且在建筑工程审核书中明确记载了主要审核的依据中有此（会议纪要），故本院对证据八予以采信。
综上，本院认为虽然原告与第××人均主张实际施工人为原告，但第××人与被告所签订的补充协议与原、被告所订立的建筑工程施工合同的施工范围一致，且第××人参与了原、被告之间的关于联谊工艺品公司工程结算问题的会议，工程竣工结算审核书中的施工单位一栏加盖原告公章的同时，亦有第××人的签名，且第××人有向被告领取工程款的现象存在，原告与第××人虽主张第××人所领取的工程款是因为第××人与被告之间尚有其他工程在施工，但未向本院提供证据加以证实，且原告与第××人未对第××人向被告多次领取工程款作出合理解释，故本院认定涉案工程的实际施工人是第××人，而原告是被挂靠单位。
二、除当事人无争议的1460000元外，第××人还领取了多少工程款？第××人所领取的工程款是否有利息约定，该利息是否可作为工程款予以扣除？
被告为证明付款情况，向本院提交了除双方认可的证据外，还向本院提交了十××、十五、十六、十九、二十二、二十××、二十四、二十六、二十七、二十八、××十二、××十七、××十八、××十九。
本院认为，被告提供的证据十××（2010年5月6日领付款凭证原件），第××人质证认可预支了700000元属实，但700000元全部不计算利息的，本院结合被告提供的证据××十七（垫付叶未选工程款利息计算表），证据××十七中序号为1的款项与证据十××的款项为同一笔，该表中明确有第××人签名，且第××人承认该签名真实，故本院对证据十××、××十七予以采信。虽然第××人不认可该表中关于利息的约定，但基于第××人与被告所签订的补充协议中约定付款方式为工程由乙方即第××人先行全额垫资，甲方即被告在办下房产证等相关证件后付合同总价的87%，本案被告的××个厂房的房产证颁发时间是2011年11月15日，故在之前的款项应由第××人先行垫付，不存在第××人所抗辩的被告未按约给付进度款等事由，且该部分的利息约定未超过银行同类贷款利率的四倍这一规定，故本院对被告要求该700000元预支款中的200000元计算利息的主张，本院予以采纳，并认定该笔预支款中的200000元的利息从2010年5月6日起按月利率1%计算。因第××人向被告领取款项时写明的系工程预支款，被告主张第××人的款项应作为本案工程款予以扣减，在庭审中原告及第××人亦未提出异议，故可认定第××人所领取的预支款可作为工程款予以扣减，且因双方约定施工方先行全额垫资，故双方对预支款有利息约定的，该利息部分亦应作为工程款予以扣减，利息可计算至被告应付款项时止，即房产证颁发时间（2011年11月15日）止。故该笔预支款中的200000元利息从2010年5月6日按月利率1%计算至2011年11月15日止，利息为37200元。按照该计算方式，证据××十七即垫付叶未选工程款利息计算表中所列的双方无争议的预支款即序号2的预支款即证据十四的款项利息为55700元；序号5的预支款即证据十七的款项利息为4730元；序号6的预支款即证据十八的款项利息为123930元。对于被告提供的证据十五（报销单），第××人虽认为其每次预支时均有借条出具给被告的，本院认为，该笔预支款虽没有相应的借条予以佐证，但在有第××人签字的证据××十七即垫付叶未选工程款利息计算表中，明确列有该笔借款，即序号3的款项，故本院对证据十五予以采信，并认定2010年7月2日第××人向被告预支了工程款500000元，但双方对该笔款项的利率约定过高，本院依法予以调整，确定利息按月利率1.8%从2010年7月2日计算至2011年11月15日止，利息为150300元。对于被告提供的证据十六、二十四、二十七、二十八（均为叶未林出具的借条），第××人与原告均质证与其无关。本院认为，因叶未林非本案当事人，且被告至今未向本院提供叶未林有参与本案实际施工的相关证据，故本院对该几份证据除证据十六外均不予认可。证据十六，虽然是叶未林出具给被告借条，但在被告提供的证据××十七中，即序号4的款项，第××人认可了该笔款项，故该笔款项应作为第××人所领取的工程款予以认定，而对该款的利息3293.33元亦予以认定。对于被告提供的证据十九（宁波增值普通发票），被告主张该款项是代第××人支付给宁波百安弘钢结构有限公司的，但原告与第××人予以否认，被告为此又向本院提供了证据××十九用以佐证自己的主张，本院认为，宁波增值税发票的开具时间是2010年11月29日，而转帐支票存根显示，汇入第××人妻子叶丽芽帐户的时间是2010年2月10日，两者时间上差距甚远，无必然联系，且叶丽芽在转帐支票存根上注明的是借款，在第××人未予认可的情况下，不排除叶丽芽与被告之间尚有其他法律关系存在，故该款项无法作第××人领取工程款认定，本院对证据十九与证据××十九均不予采信。对被告提供的证据二十二（2011年1月20日叶未选出具的借条复印件），以及为佐证证据二十二的证据××十八（银行卡卡卡转帐业务单以及付款委托书），本院认为，虽然被告主张证据二十二的款项为被告向第××人预付的工程款，但既然第××人以出具借条的方式来确认该款项，而被告也予以接受，那么，就意味着双方同意按借款来处理该笔款项，而按民间借贷的交易习惯，仅证明出借人向借款人交付款项尚为不足，出借人须提供借条原件，方可证明对借款人仍然享有的借款债权，并据此向借款人主张权利，而证据二十二中的借条系复印件，且原告及第××人均不予认可，而证据二十二中的报销单，付款委托书、领（付）款凭证，以及证据××十八，即使能够证明被告曾向第××人交付款项，但仍不能证明被告目前对第××人仍享有借款债权，故本院对被告主张第××人向被告预支工程款1000000元不予认定。对被告提供的证据二十××（2011年2月1日叶未选出具的借条），本院认为，该笔借款第××人虽认为应与陈超琼出具给郑海涛的借款予以抵销，但未向本院提供相关抵销的证据，故本院对第××人的抗辩理由不予采信，仍认定2011年2月1日第××人向被告借款500000元，双方约定月利息1.5%，借期为5个月，应可作工程款扣减，故利息可计算至被告应付工程款之日即2011年11月15日止，利息为71750元。对被告提','2018-09-22
06:11:29',0,'web',NULL),(10085871,'fb117269-1a79-48de-8bde-c3b23045b32b','$(function(){$(\"#con_llcs\").html(\"浏览：65次\")});$(function(){var
caseinfo=JSON.stringify({\"法院ID\":\"2115\",\"案件基本情况段原文\":\"\",\"附加原文\":\"附本法律文书所引法律条文原文：\\\n《中华人民共和国合同法》\\\n第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。\\\n当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。\\\n第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。\\\n第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。\\\n第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。\\\n约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。\\\n当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。\\\n《中华人民共和国民事诉讼法》\\\n第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。\\\n第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金\",\"审判程序\":\"一审\",\"案号\":\"（2013）溆民二初字第12号\",\"不公开理由\":null,\"法院地市\":\"怀化市\",\"法院省份\":\"湖南\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"法院区域\":\"中西部及兵团\",\"文书ID\":\"fb117269-1a79-48de-8bde-c3b23045b32b\",\"案件名称\":\"马兴坤与湖南省银信置业投资有限公司定作合同纠纷一案一审民事判决书\",\"法院名称\":\"溆浦县人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"法院区县\":\"溆浦县\",\"补正文书\":\"2\",\"DocContent\":\"\",\"文书全文类型\":null,\"诉讼记录段原文\":\"原告马兴坤诉被告湖南省银信置业投资有限公司定作合同纠纷一案，于2013年2月1日向本院起诉。本院受理后，依法由本院审判员文明杰担任审判长、与本院审判员易孟良、人民陪审员肖时文组成的合议庭，于2014年10月21日公开开庭进行了审理，原告委托代理人胡育进到庭参加了诉讼。被告湖南省银信置业投资有限公司经本院合法传唤未到庭，按缺席审理。本案现已审理终结\",\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1425957658000)\\\/\",\"案件类型\":\"2\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null});$(document).attr(\"title\",\"马兴坤与湖南省银信置业投资有限公司定作合同纠纷一案一审民事判决书\");$(\"#tdSource\").html(\"马兴坤与湖南省银信置业投资有限公司定作合同纠纷一案一审民事判决书
（2013）溆民二初字第12号\");$(\"#hidDocID\").val(\"fb117269-1a79-48de-8bde-c3b23045b32b\");$(\"#hidCaseName\").val(\"马兴坤与湖南省银信置业投资有限公司定作合同纠纷一案一审民事判决书\");$(\"#hidCaseNumber\").val(\"（2013）溆民二初字第12号\");$(\"#hidCaseInfo\").val(caseinfo);$(\"#hidCourt\").val(\"溆浦县人民法院\");$(\"#hidCaseType\").val(\"2\");$(\"#HidCourtID\").val(\"2115\");$(\"#hidRequireLogin\").val(\"0\");});$(function(){var
dirData = {Elements: [\"RelateInfo\", \"LegalBase\"],RelateInfo: [{ name:
\"审理法院\", key: \"court\", value: \"溆浦县人民法院\" },{ name: \"案件类型\", key:
\"caseType\", value: \"民事案件\" },{ name: \"案由\", key: \"reason\", value:
\"定作合同纠纷\" },{ name: \"审理程序\", key: \"trialRound\", value: \"一审\" },{ name:
\"裁判日期\", key: \"trialDate\", value: \"2014-10-21\" },{ name: \"当事人\", key:
\"appellor\", value: \"马兴坤,湖南省银信置业投资有限公司\" }],LegalBase:
[{法规名称:\'《中华人民共和国合同法》\',Items:[{法条名称:\'第六十条第一款\',法条内容:\' 第六十条
当事人应当按照约定全面履行自己的义务。[ly]
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。[ly]\'},{法条名称:\'第九十四条\',法条内容:\'
第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同： [ly] （一）因不可抗力致使不能实现合同目的；[ly]
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；[ly]
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；[ly] （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；[ly]
（五）法律规定的其他情形。[ly]\'},{法条名称:\'第一百零七条\',法条内容:\' 第一百零七条
当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。[ly]\'},{法条名称:\'第一百一十四条第一款\',法条内容:\'
第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。[ly]
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。[ly]
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。[ly]\'}]},{法规名称:\'《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》\',Items:[{法条名称:\'第一百四十四条\',法条内容:\'
第一百四十四条 被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。[ly]\'}]}]};if
($(\"#divTool_Summary\").length > 0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({
data: dirData });}});$(function() {\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"马兴坤与湖南省银信置业投资有限公司定作合同纠纷一案一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-03-10\\\\\",\\\\\