湖南省常德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)湘07刑终57号
原公诉机关湖南省澧县人民检察院。
上诉人(原审被告人)刘云刚，男，1974年11月18日出生于湖南省津市，汉族，高中文化，摩托车出租司机，住津市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2017年8月6日被澧县公安局刑事拘留，同月17日被逮捕。现押澧县看守所。
辩护人张银鄂，湖南正泰律师事务所律师。
湖南省澧县人民法院审理澧县人民检察院指控被告人刘云刚犯贩卖毒品罪一案，于二Ｏ一八年一月十九日作出(2017)湘0723刑初280号刑事判决。宣判后，原审被告人刘云刚不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月3日公开开庭审理了本案。常德市人民检察院检察员蒋迅出庭履行职务，上诉人刘云刚及其辩护人张银鄂到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2017年2月至8月4日，被告人刘云刚受“叶子”等人的指使，在澧县帝豪公寓、黄瓜大乡、金玉宾馆等地，先后五次向吸毒人员王某1、李某代卖甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)和甲基苯丙胺(冰毒)，从中牟取非法利益。2017年8月4日晚，被告人刘云刚在澧县金玉宾馆楼梯口向李寿虎交付毒品时被澧县公安局民警现场抓获，当场从被告人刘云刚身上查获红色药丸4粒、白色晶体3包、透明小塑料袋99个、编号为FP36415996面额50元的人民币一张；从李某身上查获红色药丸1粒、白色晶体1包。经鉴定，被告人刘云刚所持有红色药丸净重0.4克、白色晶体净重4.36克；李某所持有的红色药丸净重0.09克、白色晶体净重0.47克。红色药丸和白色晶体中均检出了甲基苯丙胺成分。
上述事实，有受案登记表、立案决定书、案件揭发及抓获经过，扣押物品清单及称重记录、照片、鉴定意见书、手机通话详单；证人李某、王某1、王某2、陈某的证言；辨认笔录；尿样检测报告及行政处罚决定；被告人刘云刚的供述和辩解等经原审法院庭审举证、质证的证据予以证明。
原审法院认为，被告人刘云刚违反国家对毒品的管理规定，多次向他人贩卖甲基苯丙胺类毒品5.95克，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人刘云刚受他人指使帮助贩卖毒品，起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。公安民警现场抓获被告人刘云刚时，当场从其身上查获有4.76克毒品，未流向社会造成危害后果，酌情可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条第一款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项之规定，判决：被告人刘云刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元。
宣判后，原审被告人刘云刚提出上诉，理由为：1．一审法院认定其犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。2．二审即使认定刘云刚有罪，因最后一笔事实涉公安机关特情引诱，刘云刚获取的毒品未流向社会，应予以从轻处罚。刘云刚的辩护人提出了相同辩护观点。
出庭履行职务的检察人员认为：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，建议二审维持原判。
经审理查明，2017年2月至8月4日，上诉人刘云刚帮助毒品贩卖人员“叶子”等人在澧县帝豪公寓、黄瓜大乡、金玉宾馆等地，先后五次向吸毒人员王某1、李某贩卖毒品麻古和冰毒，每次收取路费50元。2017年8月4日晚，刘云刚在澧县金玉宾馆楼梯口向李某交付毒品时，被澧县公安局民警抓获，当场从刘云刚身上查获疑似麻古的红色药丸4粒、疑似冰毒的白色晶体3包、透明小塑料袋99个、编号为FP36415996面额50元的人民币一张；从李某身上查获疑似麻古的红色药丸1粒、疑似冰毒的白色晶体1包。经鉴定，刘云刚被查获的疑似麻古的红色药丸净重0.4克、疑似冰毒的白色晶体净重4.36克；李某被查获的疑似麻古的红色药丸净重0.09克、疑似冰毒的白色晶体净重0.47克。经鉴定，上述疑似冰毒的白色晶体状粉末中检验出甲基苯丙胺成分，疑似麻古的红色药丸中检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。具体事实如下：
1.2017年2月底3月初的一天，吸毒人员王某1电话联系津市一陈姓男子购买300元的毒品后，陈姓男子安排刘云刚骑两轮摩托车到澧县县城帝豪公寓附近将麻古2粒约0.18克和少许冰毒交付给王某1。刘云刚获50元路费。
2.2017年3月初的一天，吸毒人员王某1电话联系津市一陈姓男子购买200元的毒品后，陈姓男子安排刘云刚骑两轮摩托车到澧县县城帝豪公寓附近将麻古2粒约0.18克和少许冰毒交付给王某1。刘云刚获50元路费。
上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证的证据予以证明：
(1)证人王某1的证言，证明王俊认识津市一个外号叫“单某”的男子，到澧县给王某1送过两次毒品，每次送毒品都是通过电话联系的。第一次是2017年2月底3月初的一天18时许，王某1电话联系津市一陈姓男子购买300元毒品，通过微信给陈姓男子转账300元后，陈姓男子说会安排“单某”送货过来。之后，“单某”与王某1电话约定在澧县帝豪公寓下面交易。一个小时后，王某1到帝豪公寓下面给“单某”50元钱，“单某”给他一个透明塑料封口袋，内有3粒红色药丸状的麻古和少许无色晶体状的冰毒。约一个星期后的一天18时许，王某1用同样的方式联系陈姓男子购买200元毒品，“单某”同样与王某1约定在帝豪公寓下面交易，王某1给“单某”50元路费，“单某”给王某1一个塑料袋，内有2粒麻古和少许冰毒。他每次给陈姓男子转账是用的微信零钱。
(2)通话详单，证明王某1与刘云刚在2月23日、24日、26日，3月1日、2日有过数次通话的情况。
(3)辨认笔录1份，证明经王某1对12张照片进行混合辨认，辨认出2号照片上的人即跟他送毒品的“单某”，“单某”即刘云刚。
(4)尿样检测报告及行政处罚决定书，证明吸毒人员王某1因吸毒成瘾，于2017年4月26日被澧县公安局决定强制戒毒二年。
3.2017年7月30日，吸毒人员李某电话联系“叶子”购买200元毒品后，“叶子”安排刘云刚骑两轮摩托车在澧县黄瓜大乡附近将麻古1粒约0.09克、少许冰毒交付给李某。刘云刚获路费50元。
4.2017年8月3日，吸毒人员李某电话联系“叶子”购买300元毒品后，“叶子”安排刘云刚骑两轮摩托车到澧县县城后，在金玉宾馆电梯旁后门将麻古2粒约0.18克、少许冰毒交付给李某。刘云刚获路费50元。
5.2017年8月4日，吸毒人员李寿虎受澧县公安局民警安排，电话联系“叶子”购买200元毒品后，“叶子”安排刘云刚骑两轮摩托车到澧县县城后，在金玉宾馆将麻古1粒约0.09克、冰毒0.47克交付给李某。刘云刚获50元路费。
上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证的证据予以证明：
(1)证人李某的证言，证明2015年下半年，李寿虎在津市一家游戏室经朋友介绍认识一个名叫“叶子”的女人，朋友说“叶子”能拿到毒品，于是两人互留了联系方式。2017年7月31日16时许，李某找“叶子”购买了200元毒品，通过摩托车司机“单摩”在黄瓜大乡红绿灯处拿货，后一个人在其家中将毒品吸食了。同年8月3日中午，李某和陈某在海阔天空对面的茶楼见面后，陈某给李某微信转账300元后，由李某找“叶子”购买300元毒品。“叶子”将送货的摩托车司机电话告诉李某，随后李某与摩托车司机约好在金玉宾馆后门交易。14时30分许，摩托车司机在金玉宾馆将用纸包好的毒品递给李某，李寿虎将毒品拿到金玉宾馆702号房交给了陈某。当时纸包内有1粒麻古和0.3克冰毒，李某和陈某及陈某的一个女朋友在702房间将上述毒品吸食。2017年8月4日早晨，李某因吸食毒品被公安机关查获，便主动提出帮助公安机关抓获与其进行毒品交易的刘云刚。当日20时许，在民警的安排下，李某给“叶子”打电话购买200元的毒品麻古和冰毒，“叶子”同意并要他转微信红包200元，然后和刘云刚联系交易毒品。之后，他给“叶子”微信转账200元，并和刘云刚约好在金玉宾馆的楼梯口交易，刘云刚在电话中还说要加50元的车费，民警在派出所内当场拍照固定一张编号为FP36415996面额为50元的人民币，作为付给刘云刚的车费。后李某和民警来到金玉宾馆，李某在楼梯口将事先准备的50元钱递给刘云刚，刘云刚拿到钱后将一粒麻古和少许冰毒给李某，此时被事先埋伏的公安民警抓获。李某还证明，刘云刚每次送毒品都会收50元的车费，200元找“叶子”能买到一粒麻古和一小袋冰毒。
(2)证人王某2的证言，证明2017年7月底的一天23时许，陈某与王某2在澧县海阔天空宾馆吃夜宵。期间，陈某打电话要李某来到宾馆，并微信转账200元给李某。半个小时后，李某调来1粒麻古和0.3克冰毒，三人一起将毒品吸食。
(3)证人陈某的证言，证明2017年8月1日上午，陈捷用别人的身份证在澧县金玉宾馆开了702号房。同月3日下午五时左右，李某打电话要别人送来300元毒品后，二人共同吸食。这些毒品用2个自封口的塑料袋装着，有2粒麻古和部分冰毒。
(4)通话详单，证明刘云刚与李某在2017年7月30日、8月3日、8月4日有过数次通话的情况。
(5)辨认笔录，证明经李某对12张照片进行混合辨认，辨认出3号照片上的人就是“单某”，“单某”即刘云刚；经刘云刚对12张照片进行混合辨认，辨认出6号照片上的人就是“胖子”，即8月4日晚在金玉宾馆门口交易的李某。
(6)常德市鼎城区公安局现场检测报告书，证明刘云刚、李某的尿样经甲基安非他明实验，结果呈阳性。
(7)微信转账截图，证明李某与“叶子”的微信交易记录情况。
(8)照片，证明公安机关从刘云刚身上查获一张案发前被标记为编号为FP36415996的50元面额人民币及刘云刚所骑的摩托车等相关事实。
上述事实，还有下列经原审法院庭审举证、质证的证据予以证明：
(1)立案登记表、案件揭发及抓获经过，证明2017年8月4日，澧县公安局澧西派出所民警在澧县金玉宾馆查获吸毒人员李某。李某交代自己所吸食的冰毒和麻古是从一个叫“叶子”的女人处购买的，“叶子”安排一个单某司机送上门，李某每次给单某司机送货费50元。当晚，李某配合公安机关将送毒品的单某司机抓获。经审查，单某司机即本案被告人刘云刚。
(2)扣押决定书，扣押物品、文件清单，称量笔录，常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴(理化)字［2017］510号物证检验报告，证明澧县公安局将刘云刚持有的疑似冰毒的白色晶体状粉末3包、疑似麻古的红色颗粒状物品4颗、透明塑料袋99个、号码为FP36415996的50元面值人民币予以扣押，将李某持有的疑似麻古的红色颗粒状物品1颗、疑似冰毒的晶体状物品1包予以扣押。经鉴定，上述疑似冰毒的白色晶体状粉末中检验出甲基苯丙胺成分，疑似麻古的红色颗粒状物品中检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。经称重，从刘云刚身上查获的冰毒净重4.36克，麻古净重0.4克，共计4.76克；从李某身上查获的冰毒净重0.47克，麻古净重0.09克，共计0.56克。
(3)常住人口登记信息，证明上诉人刘云刚的身份情况。
本院认为，上诉人(原审被告人)刘云刚违反国家毒品管理规定，多次为他人贩卖甲基苯丙胺类毒品5.95克，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中，上诉人刘云刚起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。公安民警现场抓获刘云刚时，当场从其身上查获4.76克毒品，未流向社会造成危害后果，可酌情予以从轻处罚。
上诉人刘云刚上诉及其辩护人辩称原审认定刘云刚犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。经查，证人王某1、李某证明从刘云刚处购买毒品，证人陈某的证言证明有人送毒品，通话记录证明王某1、李某购买毒品当天与刘云刚联系频繁，公安机关根据刘云刚常规的作案方式进行特情引诱现场抓获送毒品的刘云刚，且从其身上查获了毒品，上述证据能形成证据锁链证明刘云刚帮助他人贩卖毒品，获取路费的事实。据此，本院对上述上诉及辩护意见不予采纳。刘云刚上诉及其辩护人另辩称，二审即使认定刘云刚有罪，因最后一笔事实涉公安机关特情引诱，刘云刚获取的毒品未流向社会，应予以从轻处罚。经查，与查明的事实相符，本院予以采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 詹仕萍
审判员 吴 坤
审判员 文惠良
二〇一八年五月二十四日
书记员 何 丽
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。