江苏省淮安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)苏08刑再4号
抗诉机关江苏省淮安市人民检察院。
原公诉机关金湖县人民检察院。
原审被告人柏传旺，男，1989年9月16日出生于江苏省金湖县，汉族，高中文化，驾驶员，住金湖县，户籍地金湖县。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2018年2月24日被金湖县公安局取保候审，现处于缓刑考验期。
金湖县人民检察院指控原审被告人柏传旺犯危险驾驶罪一案，金湖县人民法院于2018年4月25日作出（2018）苏0831刑初77号刑事判决，已发生法律效力。江苏省淮安市人民检察院以淮检诉审刑抗[2018]5号刑事抗诉书，向本院提出抗诉。本院立案后，依法组成合议庭于2018年8月9日公开开庭审理本案。江苏省淮安市人民检察院指派检察员李玥、周洋到庭支持抗诉。原审被告人柏传旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金湖县人民检察院指控，2018年2月22日22时许，被告人柏传旺酒后驾驶号牌为苏Ａ×××××的小型轿车，从其位于金湖县黎城镇金穗翡翠城的家中出发，先后沿金荷路、上湾路、华海路、神华大道行驶至金建和园小区南门前，其下车后欲干涉他人纠纷时，被正在现场处警的民警查获。当日23时许，被告人柏传旺经呼气酒精含量检测，结果为227mg/100ml。随后，被告人柏传旺在被民警带至金湖县中医院准备抽取血样检验的过程中逃脱。
2018年2月24日，被告人柏传旺至公安机关投案，并如实供述了上述事实。
上述事实，被告人柏传旺在侦查阶段有过供述，开庭审理过程中亦无异议，并有证人张某、纪某、邱某、仲某等人证言，呼气酒精含量检测单，鉴定意见，监控视频，执法仪现场截屏照片，驾驶证及登记信息，行驶证及车辆信息，公安交通管理行政强制措施凭证，公安机关出具的查获经过、情况说明等证据为证。上述证据，合法有效，足以认定。
金湖县人民法院认为，被告人柏传旺违反道路交通安全法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，定性准确，应予支持。原审被告人柏传旺犯罪以后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人柏传旺为逃避法律追究，在抽血检验的过程中脱逃，应酌情从重处罚。经社区矫正机构评估，认为被告人柏传旺符合社区矫正条件，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第五十三条第一款之规定，判决：被告人柏传旺犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。
江苏省淮安市人民检察院抗诉认为，金湖县人民法院（2018）苏0831刑初77号刑事判决确有错误，理由如下：1.金湖县人民法院认定原审被告人柏传旺系自首，属于法律适用错误。原审被告人柏传旺醉酒后驾驶机动车被民警当场查获，并已经呼气测试确定酒精含量为227mg/100ml，虽其后在抽取血样检验过程后中逃脱，但仍处于公安机关的侦查管控状态下，后其经民警短信通知后归案的行为，不具备投案的主动性，故不符合自首情节的认定条件。2.金湖县人民法院判处原审被告人柏传旺缓刑，属于量刑不当。原审被告人柏传旺呼气酒精含量达227mg/100ml，且为逃避法律追究在抽血检验过程中脱逃，不应认定为自首，不应对其适用缓刑。
原审被告人柏传旺提出如下辩解意见:其经亲戚劝说到公安机关投案后民警要求打开手机时才发现民警曾打电话的短信呼信息和民警所发短信，故其属于自首，可以适用缓刑，请求宽大处理。
再审审理查明事实与原审认定的事实一致。
另查明，柏传旺在2018年2月24日金湖县公安局的讯问笔录中供述，其跑了以后去乡下朋友家住了一晚，当晚就把手机关机，2018年2月23日开机后发现民警给其发的信息，通知其2018年2月24日到公安机关接受调查处理，其就过来了。
金湖县人民检察院在原审中提供了金湖县交通警察大队于2018年3月26日出具的情况说明，以证明原审被告人柏传旺在2018年2月22日23时许被民警带至金湖县中医院准备抽取血样的过程中逃脱，随后民警一直无法与其取得联系。金湖县公安局于2018年2月23日依法对原审被告人柏传旺涉嫌危险驾驶案立案侦查，办案民警多次拨打柏传旺手机但均提示短信呼，后办案民警于2018年2月24日9时许给柏传旺发送短信告知其已立案侦查并传唤其到交警大队接受调查，同日10时许，柏传旺到案对醉酒后驾驶机动车供认不讳。附:办案民警拨打柏传旺手机通话记录及短信截图。
原审被告人柏传旺在江苏省淮安市人民检察院审查抗诉期间供述，其跑后在乡下朋友家住了一晚，当晚手机关机。过了两天后开机发现交警给其发的信息，通知其到公安机关接受调查处理，其就到交警大队去的。
江苏省淮安市人民检察院在再审中又提供了金湖县公安局交通警察大队于2018年8月9日出具的补充说明，以证明办案民警谢天和刘成明分别于2018年2月23日下午14时许和2018年2月24日上午9时许给柏传旺发送短信告知已对其立案侦查并传唤其到交警大队接受调查。民警谢天于2018年2月23日所发短信未保存，民警刘成明于2018年2月24日所发短信已截图在前一次情况说明中附注。柏传旺于2018年2月24日上午10时许到案后交待，其是看到民警2018年2月23日所发短信之后来公安机关，并对犯罪事实供认不讳，在讯问过程中柏传旺对其收到短信细节未作特别说明。
本院认为，《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”最高人民法院相继发布了《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》、《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》等司法解释和司法解释性质文件，对自动投案作出解释，并列举了应当视为自动投案的情形。认定犯罪嫌疑人是否属于自动投案，主要在于其投案的主动性和自愿性。本案中，原审被告人柏传旺脱逃后，公安机关无法与其取得联系,后于次日立案侦查，办案民警多次拨打柏传旺手机均提示短信呼，后又发送短信。无论原审被告人柏传旺在投案前是否看到民警所发短信，均是由其本人意志决定是否投案，系其主动自愿将自己置于公安机关的合法控制下，体现了投案的主动性和自愿性。原审被告人柏传旺投案后，能够如实供述自己的犯罪事实，认罪悔罪，也使得案件得以及时侦破与审判。虽然原审被告人柏传旺在抽血检验的过程中脱逃，但并不当然排除认定其自首的可能性。原审认定柏传旺系自首，符合立法本意，适用法律并无不当。
根据《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合相关条件的，可以宣告缓刑。原审被告人柏传旺违反道路交通安全法，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，应被判处拘役，并处罚金。原审根据柏传旺的犯罪事实，并因其具有自首情节，依法可以从轻处罚；其在抽血检验的过程中脱逃，应酌情从重处罚；社区矫正机构评估认为其符合社区矫正条件，依法可对其宣告缓刑，判决柏传旺犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元。原审判决对于柏传旺的定罪正确，量刑也无明显不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。对江苏淮安市人民检察院的抗诉理由，不予支持。经本院审判委员会讨论决定,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
维持金湖县人民法院（2018）苏0831刑初77号刑事判决。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姜 国
审 判 员 王 艳
审 判 员 李 进
二〇一八年八月二十一日
法官助理 解思辛
书 记 员 耿星星