湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永中法刑一终字第100号
原公诉机关湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）伍某甲，男，1987年11月3日出生，瑶族，高中文化，农民，因本案于2013年8月29日被执行逮捕。现羁押于ＸＸ瑶族自治县看守所。
辩护人刘国江，ＸＸ县法律援助中心律师。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控原审被告人伍某甲犯故意伤害罪一案，于二○一四年五月四日作出（2013）华法刑初字第170号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人唐某甲、原审被告人伍某甲均不服，于2014年5月8日、13日分别提出上诉。ＸＸ瑶族自治县人民法院于2014年5月27日向本院移送案卷，本院于同日收到案卷并于次日立案。本院于2014年6月3日向永州市人民检察院发出阅卷通知书，永州市人民检察院于6月9日借阅案卷，7月8日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月8日在ＸＸ县看守所公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派代理检察员杨正海出庭履行职务，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）唐某甲及其委托代理人罗学政，上诉人（原审被告人）伍某甲及其辨护人刘国江均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2012年7月30日19时晚，被告人伍某甲受唐某乙委托到ＸＸ瑶族自治县沱江镇鲤鱼井大道清雅花园廉租房附近找唐某甲追索赌场上的债务，在追债过程中因双方言语不和，被告人伍某甲用拳头打了唐某甲几拳。唐某甲被打后喊来唐甲等人协调纠纷，被告人伍某甲等人先后离开清雅花苑。在离开途中，被告人伍某甲觉得唐某甲喊人来协调纠纷一事有失其面子，又纠集伍某乙、黄某甲等人返回清雅花园找到唐某甲进行报复，看到唐某甲后，被告人伍某甲喊了一声“搞”便持火药枪冲向唐某甲，伍某乙等人持管杀冲向唐某甲，冲向唐某甲途中伍某甲持火药枪将唐某甲右手上臂打伤，伍某乙随后手持管杀将唐某甲右食指砍伤。经法医鉴定，唐某甲右手上臂因被火药枪击中软组织内留下绿豆大小物体，伤及右侧正中、尺、桡神经，构成重伤；右手因受刀伤导致指背侧皮肤裂创，右食指神肌腱断裂。构成轻微伤。2013年8月29日，被告人伍某甲到ＸＸ瑶族自治县公安局投案，如实供述自己的犯罪事实。2013年11月29日，经冯河司法鉴定所司法鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人唐某甲右上臂枪伤构成七级伤残；2、必要时行血管修复手术、功能重建手术及异物取除手术。
原判另查明，被害人唐某甲在案发已经发生的经济损失经审核为107，138.79元。
原判还查明，2013年8月29日，被告人伍某甲在其妻蒋某甲的陪同下到ＸＸ瑶族自治县公安局刑事警察大队主动投案，如实供述其犯罪事实。被告人伍某甲于2013年3月4日、8月28日分别赔偿唐某甲的经济损失共计45，000元。
原判据以认定上述事实的证据有到案经过情况说明、扣押物品清单、残疾资料、领条、X残疾诊断报告、诊断证明书、彩色超声报告单、机电图检查报告、伤情照片、户籍证明、发票，证人伍某乙、黄某甲、兰某甲、杨某甲、兰某乙、唐甲、唐某丙、唐某丁、唐某戊、唐乙、唐某乙、陈甲、陈某甲、陈乙、蒋某甲的证言，被害人唐某甲的陈述，公安机关制作的现场勘验笔录、现场图、现场照片，永州市冯河司法鉴定所的永冯鉴字（2013）93号、永冯鉴补字（2013）24号司法鉴定意见书、ＸＸ瑶族自治县公安局法医学人体损伤程度（江）公（法）鉴（伤鉴）字（2012）52号法医学人体损伤程度鉴定书及被告人伍某甲的供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
原判认定，被告人伍某甲故意伤害他人身体致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人伍某甲主动到公安机关投案，有自首情节，其有法定的可以从轻处罚情节。被告人伍某甲在唐某甲治疗期间，已赔偿被害人唐某甲的经济损失45，000元，属有悔罪表现，应酌情对被告人伍某甲从轻处罚。附带民事诉讼原告人唐某甲已经发生的经济损失经审核为107，138.79元。至于后期治疗费的诉讼请求，因不能确定具体的金额，可在继续治疗后，确定具体金额，另案提起诉讼。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条和《中华人民和国侵权责任法》第四条第一款、第二十六条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人伍某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。二、被告人伍某甲在本判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人唐某甲医疗费、护理费、误工费等经济损失共计107，138.79元（含已赔偿45，000元）。三、驳回刑事附带民事诉讼原告人唐某甲的其他诉讼请求。
一审宣判后，原审被告人伍某甲以“有自首情节，但量刑没有考虑减轻；能自愿认罪，但量刑没有考虑；积极赔偿且被害人有过错，原判量刑过重”为由，提出上诉。
永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，建议维持”的出庭意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
另查明，在二审审理期间，上诉人（原审被告人）伍某甲家属与上诉人（原审附带民事诉讼原告人）唐某甲自愿达成民事赔偿协议，由上诉人伍某甲及其家属一次性赔偿上诉人唐某甲各项经济损失人民币325，000元（含原已给付的45，000元），唐某甲对伍某甲的犯罪行为表示谅解，并请求法院从轻处罚。
本院认为，上诉人（原审被告人）伍某甲故意伤害他人身体健康致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人伍某甲犯罪后主动归案并如实供述，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。在二审期间，附带民事部分双方达成调解协议，不再重复处理。
上诉人伍某甲提出“有自首情节，但量刑没有考虑减轻；能自愿认罪，但量刑没有考虑；积极赔偿且被害人有过错，原判量刑过重”的上诉理由。从全案的发生、发展过程来看，上诉人唐某甲对本案的发生有一定的责任但不构成刑法意义上的过错。案件发生后，上诉人伍某甲在亲属陪同下向公安机关投案并如实供述犯罪事实，构成自首，依法可以从轻或减轻处罚。在开庭审理时，上诉人伍某甲能自愿认罪，且积极赔偿，悔罪表现明显。在二审期间，上诉人伍某甲又与被害人唐某甲达成民事赔偿协议，取得了被害人唐某甲的谅解，因此，对上诉人的上诉理由予以采纳。民事部分，因双方达成调解，本院将另行制作调解书。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但考虑到二审出现新的量刑情节，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2013）华法刑初字第170号刑事附带民事判决第一项的定性部分。
二、撤销湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2013）华法刑初字第170号刑事附带民事判决第一项的量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）伍某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月29日起至2014年12月28日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄文德
审 判 员 唐爱明
审 判 员 徐国贤
二〇一四年七月二十一日
代理书记员 郑 兵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。