四川省三台县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0722刑初231号
公诉机关三台县人民检察院。
被告人胡某某，男，汉族，四川省三台县人，初中文化，务工，住四川省三台县新生镇。因犯故意伤害罪，2010年11月22日被浙江省宁海县人民法院判处有期徒刑十个月，2011年4月23日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪、容留他人吸毒罪，2016年1月23日被三台县公安局刑事拘留，次月5日经三台县人民检察院批准，同日由三台县公安局执行逮捕。现羁押于三台县看守所。
被告人曾某某，男，汉族，四川省三台县人，高中文化，无业，住四川省三台县西平镇。因涉嫌开设赌场罪，2016年1月26日被三台县公安局取保候审。现在家。
三台县人民检察院以三检刑诉（2016）215号起诉书指控被告人胡某某犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪，被告人曾某某犯开设赌场罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月25日公开开庭进行了审理。三台县人民检察院指派检察员张丽萍出庭支持公诉，被告人胡某某、曾某某到庭参加诉讼。期间，三台县人民检察院于2016年9月18日建议延期审理一次，2016年10月17日恢复审理。现已审理终结。
三台县人民检察院指控：1、2015年12月28日，被告人胡某某与被告人曾某某在胡某某租住的位于三台县八洞镇步行街的房屋内开设赌博游戏厅，设置了1台6机位捕鱼机、1台8机位捕鱼机供他人赌博。2016年1月22日，三台县公安局查获该赌博游戏厅并现场扣押2台捕鱼机和赌资人民币3766元。经三台县公安局认定，被告人胡某某、曾某某开设的赌博游戏厅内设置的2台共14机位的捕鱼机具有赌博功能，为国家禁止��置的赌博机。
2、2016年1月，被告人胡某某在其租住的位于三台县八洞镇步行街的房屋内容留黄某某、杨某某、杨某甲、彭某某、郑某某、唐某某多次吸食毒品冰毒。
3、2016年1月22日，三台县公安局在查获被告人胡某某与曾某某在三台县八洞镇步行街开设的赌博游戏厅时，在胡某某身上搜查出7.4克淡黄色晶体物和半粒红色颗粒物、红色固液混合物，在该房屋二楼胡某某居住的卧室内梳妆台上搜查出7.78克淡黄色晶体物。经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，从胡某某身上搜查出的淡黄晶体物中检出甲基苯丙胺，红色物质中检出甲基苯丙胺、咖啡因、巴比妥。
公诉机关认为，被告人胡某某的行为已构成容留他人吸毒罪、开设赌场罪和非法持有毒品罪，被告人曾某某的行为已构成开设赌场罪，建议依法判处。
被告人胡某某对指控的开设赌场罪和容留他人吸毒罪的事实和罪名无异议，对非法持有毒品罪的罪名和事实有异议，提出如下辩解意见：自己在三台县八洞镇步行街汪忠建（音）家的房屋一楼开设赌博游戏厅，二楼平时是自己在住，一楼平时人来人往比较多，一、二楼之间没有隔断，二楼卧室门没有锁，任何人都可以进去，对卧室梳妆台搜出的淡黄色晶体物不是自己的，到底是谁的，自己也不清楚，不应当构成非法持有毒品罪。
被告人曾某某对指控的罪名和事实无异议，提出自己是初犯，且具有自首情节，请求法庭从轻判处的辩解意见。
经审理查明，1、2015年12月28日，被告人胡某某、曾某某在胡某某租住的位于三台县八洞镇步行街的房屋内开设赌���游戏厅，设置了1台6机位捕鱼机、1台8机位捕鱼机供他人赌博。2016年1月22日，三台县公安局查获该赌博游戏厅并现场扣押2台捕鱼机和赌资人民币3766元。经三台县公安局认定，被告人胡某某、曾某某开设的赌博游戏厅内设置的2台共14机位的捕鱼机具有赌博功能，为国家禁止设置的赌博机。
2、2016年1月，被告人胡某某在其租住的位于三台县八洞镇步行街的房屋内容留黄某某、杨某某、杨某甲、彭某某、郑某某、唐某某多次吸食毒品冰毒。
3、2016年1月22日，三台县公安局在查获被告人胡某某与曾某某在三台县八洞镇步行街开设的赌博游戏厅时，在胡某某身上搜查出7.4克淡黄色晶体物和半粒红色颗粒物、红色固液混合物，在该房屋二楼胡某某居住的卧室内梳妆台上搜查出7.78克淡黄色晶体物。经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，从胡某某身上搜查出的淡黄晶体物中检出甲基苯丙胺，红色物质中检出甲基苯丙胺、咖啡因、巴比妥。公安民警在对被告人胡某某租住的二楼卧室进行搜查时未出示搜查证，也未制作搜查笔录。
另查明，被告人曾某某于2016年1月25日到三台县八洞派出所投案。
在审理过程中，侦查人员出庭就本案未制作搜查笔录的原因，以及搜查过程进行了说明。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：1、受理案件登记表、立案决定书及抓获经过，证明案发、侦破情况以及被告人曾某某于2016年1月25日到八洞派出所投案自首的情况。2、证人彭某某证言，证实2015年12月和2016年1月16日左右，在被告人胡某某开设的游戏厅内吸食两次冰毒，毒品都是胡某某提供的。3、证人黄某某���言，证实2015年夏天被告人胡某某让自己帮忙在八洞街上租个房子，自己便将胡某某的电话给了房东汪某某，让他们自行联系。2016年1月在三台县八洞镇步行街一出租门面内打鱼儿机，看见一台鱼儿机上放有冰毒和锡箔纸，自己就拿到二楼一个房间里，当着胡某某的面吸食了几口。4、证人杨某某证言，证实2016年1月12日左右，自己和被告人胡某某一起在游戏厅内耍鱼儿机，胡某某从一个房间里拿出一包冰毒和吸食工具，他们两人就一起吸食的情况。5、证人杨某甲证言，证实被告人胡某某的游戏厅开了一个月左右，2016年1月16日晚9时许，被告人胡某某带自己和郑某某一起进了游戏厅二楼的卧室，胡某某从梳妆台下拿了一张锡箔纸出来，里面装有少量冰毒，三人一起吸食的情况。6、证人周某某证言，证实自己从2015年12月27日开始帮胡某某守游戏厅，到查获时共收了5000元��除去日常开支，还剩余3766元，2016年1月有一次看见被告人胡某某和黄某某在二楼吸食毒品的情况。7、证人唐某某证言，证实2016年1月初一天晚上，自己和被告人胡某某、郑某某、彭某某、杨某甲五个人在胡某某游戏厅二楼的卧室内一起吸食了冰毒，毒品是胡某某提供的。8、证人郑某某证言，证实2015年12月和2016年1月，两次在被告人胡某某游戏厅二楼的卧室内吸食了冰毒，毒品系被告人胡某某提供。9、证人杜某某证言，证实汪某某因常年在外务工，便将家门钥匙交给自己保管，2015年8、9月左右，黄某某说已和汪某某商量好了要租房子，自己在电话中给汪某某确认后便将房屋屋钥匙交给黄某某。10、证人汪某某证言，证实2015年8、9月一天，黄某某打电话说要租自己房子，自己就让黄某某去杜某某那里拿钥匙。11、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实现场情况。12、��场检测报告书，证实被告人胡某某、曾某某、经现场检测呈阳性。13、扣押清单及决定书，证实当场扣押了吸毒工具、毒品、四台鱼儿机及赌资人民币3766元。14、毒品可疑物称重报告，证实在被告人胡某某出租屋内搜出的毒品分别为7.4克和7.78克。15、三台县公安局具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证实在被告人胡某某游戏厅内搜出具有赌博功能的电子游戏设备共计2台14机位。16、绵公物鉴理字[2016]52号理化检验报告，证实从被告人胡某某出租屋内搜出的毒品中分别检测出有甲基苯丙胺和巴比妥。17、（2010）甬宁刑初字第593号刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人胡某某因故意罪，于2010年11月22被判处有期徒刑10个月，并于2011年4月23日刑满释放。18、户籍证明，证实两被告人的身份情况。19、情况说明，证实三台县公安局八洞派出所2016年1月22日17时许在辖区内进行行业场所在排查活动中，因现场发现被告人胡某某非法持有毒品，故未制作搜查笔录。20、被告人胡某某的供述，证实其于2015年12月初借用三台县八洞镇步行街汪忠建（音）家的一楼房屋，同月15日被告人曾某某便把游戏机拉了过来，28日开始正式营业，一直到2016年1月22日被查获时营业额为5000余元左右。2016年1月21日自己在中江通济镇一个钟铁军（音）的手上购买了7克冰毒用于自己吸食，同时2016年1月以来还容留了杨某某、杨某甲、郑某某等人一起吸食过冰毒。平时自己居住在游戏厅二楼的卧室，卧室里搜出的一个铁盒里面装的东西从哪里来的不知道。21、被告人曾某某的供述，证实2015年12初和胡某某商量在八洞镇街上开设游戏厅，同月15日自己拉了四台机子过来，有两台是坏的，28日开始正式营业，约定一个月结一次帐，因为还未满一个月便被查获，所以不清���营业额是多少。
本院认为，被告人胡某某、曾某某利以营利为目的，使用赌博机开设赌场，二人行为已构成开设赌场罪；被告人胡某某提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪；公诉机关指控的事实、罪名成立。公安机关在胡某某居住的二楼卧室内梳妆台上搜查出的淡黄色晶体物虽检出甲基苯丙胺、巴比妥净重7.78克，因公安机关在现场搜查时未出示搜查证，也未制作搜查笔录，程序上违法，而被告人胡某某所租住的一、二楼之间没有隔断，二楼卧室门没有锁，任何人都可以进去，现有证据也无法证实从其居住的二楼卧室内梳妆台上搜查出的淡黄色晶体物系被告人胡某某所持有；而在其身上搜查出7.4克淡黄色晶体物和半粒红色颗粒物、红色固液混合物，未达到构罪标准，故公诉机关指控被告人胡某某非法持有���品罪的罪名不成立。被告人胡某某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人胡某某犯数罪，应当数罪并罚。被告人胡某某对指控的开设赌场和容留他人吸毒的事实自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人曾某某犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百五十四条、第六十四条、第六十五条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人胡某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。数��并罚，总和刑期一年十个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月23日起至2017年9月22日止。罚金限判决生效后十日内缴清）。
二、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。
（缓刑从判处确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴清）。
三、游戏机主板2个和违法收入3766元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 涂 欣
人民陪审员 李素辉
人民陪审员 魏祥全
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 陈 杰