陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)陕刑终186号
原公诉机关榆林市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭玲玲，女，1971年1月15日出生陕西省佳县，汉族，小学文化，住陕西省佳县通镇通镇村***号。2009年4月20日因犯贩卖毒品罪被榆林市榆阳区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。2014年5月28日被释放。2017年3月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留。同年4月7日被逮捕。现羁押于榆阳区看守所。
榆林市中级人民法院审理榆林市人民检察院指控原审被告人郭玲玲犯贩卖毒品罪一案，于2018年3月19日作出（2018）陕08刑初5号刑事判决。宣判后，原审被告人郭玲玲不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1、2017年3月14日，被告人郭玲玲在榆林市榆阳区上郡路猪场洼21排租房内以500元的价格向张某某贩卖毒品海洛因0.25克。
2、2017年3月15日，被告人郭玲玲在上述地点以400元的价格向张某某贩卖毒品海洛因0.2克。
3、2017年3月24日，被告人郭玲玲在佳县通镇家中以5000元的价格向张某某贩卖毒品海洛因2.15克（分别从郭玲玲家中缝纫机上一白色塑料药瓶内查获1.71克、从张某某身上查获0.44克）、冰毒1.64克（从张某某身上查获），交易过程中被佳县公安局民警当场抓获。之后，民警在现场从郭玲玲穿的黑色上衣口袋中查获海洛因0.4克、冰毒6.13克；在其住宅内查获海洛因27.66克，冰毒18.89克、大麻900克，以及用来分装毒品的大量白色塑料袋、一电子秤等物品。以上，被告人郭玲玲贩卖毒品海洛因合计30.21克、冰毒合计26.66克、大麻900克。
依据上述事实，原审法院认为，被告人郭玲玲违反国家毒品管理法规，明知毒品而予以贩卖，其行为己构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人郭玲玲多次贩卖毒品，又拒不认罪，且其在前罪贩卖毒品罪刑罚执行完毕五年内再犯毒品犯罪，系毒品再犯、累犯，依法应从重处罚。本案虽存在特情引诱之情节，亦不能对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条之规定，以被告人郭玲玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20000元；被告人郭玲玲违法所得人民币5000元和扣押在案的作案工具oppo手机两部，依法予以没收，上缴国库。
上诉人郭玲玲上诉提出，其不存在贩卖毒品的事实，其行为属于非法持有毒品；原判量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人郭玲玲犯贩卖毒品罪的事实清楚、正确，有经一审庭审举证、质证的下列证据证明：
1、被告人郭玲玲供述，她父亲郭某某（2017年2月25日去世）的微信号网名昵称是“幸福”，父亲去世后手机她拿着，微信谁也没有登录使用过。别人给她父亲的微信“幸福”所发的3个红包是谁领取的，她不知道。
她随身携带的两部手机，一部是她的，一部是她父亲的，她的手机上插有1377233****和1870028****两张卡，他父亲的手机插另外两张卡，号码为17136804140、17136804113。另外1870028****的卡是她父亲的，她父亲在2月25日去世后她插到了她的手机上了。171开头的这两张虚拟号是怎么办理出来的，谁办理的她不清楚。她使用这两张虚拟号的手机是怕有人给她父亲还账，具体什么帐她不清楚，但见过人家给她父亲打的欠条。
2017年3月24日早上，她在老家时，张某某打来电话说过来给她还钱。后张某某来到了她家硷畔上，她从硷畔上提着炭进了她家最东面空窑里，张某某也就跟进来了。张对她说，其老公为给老人看病，给其放下钱了，所以其先把欠她的3000元给她还了（张某某前几天在榆阳区上郡路猪场洼附近分三次借的），还有2000元让给其卖点冰毒，顺便在缝纫机上放下了一沓面值100元的人民币。她说给老人治病的钱不要拿上胡花，冰毒她可以白给点，因为张还欠她父亲10000多元钱，所以她当时心里想白给一点冰毒也划算着了。她在靠近窗户的床头附近找了一个不锈钢水杯子，将杯子放在锅台旁边搁置的缝纫机盖上。张某某向她要冰毒，她从炕楞跟前的衣柜里找到一个装冰毒的白色塑料药瓶，并让张一起到第三间房子，她给张在小塑料袋里倒了一些，当时由于慌乱把塑料瓶遗忘在了茶几上。她和张某某到第二间房，在缝纫机前，她先将张某某放下的钱放在炕楞边，又把纸片上的冰毒装在了一个新的小塑料袋里，正准备用电子秤称量冰毒时，公安局的工作人员赶到了现场。她家里这些毒品是她父亲郭某某以前在通镇吸食和贩卖的毒品，今年正月她父亲去世后，她将剩余的毒品保存在她家。她们兄妹几个就她一人拿过毒品，其他人没有拿，她是今年3月5日拿的。
她上衣左口袋里装有冰毒，是张某某说来给她还钱，并让她给上一些冰毒，因此她提前给准备的。张欠她父亲10000多元钱。
她家住宅里搜出来的丝袜内装的白色块状可疑物是她父亲放在那里的；缝纫机上面的不锈钢水杯里的避孕套内装的褐色块状可疑物是她父亲剩余的毒品，她收集起来保管在了水杯内；缝纫机上白色塑料药瓶是她从杯子里取出来用来装冰毒的，里面装的是毒品；从她家中搜查出的黑色铁盒、冰壶吸嘴、电子秤、记账本、欠款条、印有“吡拉西坦片”字样的药瓶内装的透明状晶体都是她父亲去世后她保管在家的。侦查人员从张某某身上查获的一小塑料袋冰毒是她给张的。另供述，毒品是她父亲在她家住的时候放下的。
2、证人张某某证明，她在郭玲玲的父亲郭某某去世后，还通过微信发红包给郭玲玲，买了两次毒品。郭某某微信网名为“幸福”，她与郭某某是微信好友。郭某某去世后，郭玲玲登陆使用这个微信号。
3月14日下午15点左右，她给郭玲玲打电话要买0.25克毒品海洛因，郭让她去榆阳区猪场洼租赁的住处，她到了郭租赁的地方后，通过微信给“幸福”发了200元的红包，又给了郭300元现金，买了0.25克毒品海洛因。
3月15日上午10点多，她又给郭玲玲打电话要买0.2克毒品海洛因，郭又让她去猪场洼租赁的住处，到地方后，她在微信上给“幸福”发了400元的红包，向郭玲玲买了0.2克毒品海洛因。毒品实际上是她替朋友刘某某买的，买了后她跟刘某某吸食了一部分，剩余的刘拿走了。
并证明，她不记得与郭玲玲买毒品时是电话联系还是微信联系的，但郭玲玲拿着一部白颜色的oppo手机，郭玲玲当时就将红包领取了。郭租赁的房屋她现在能找到，也到过租赁的房屋。
2017年3月24日15时许，她在榆林与郭玲玲电话联系后约好前往郭玲玲老家通镇购买毒品海洛因，郭说海洛因一个货1000元，一个冰毒也是1000元。后她就坐车从榆林来到通镇郭玲玲家，郭玲玲把她带进最右边的那孔窑里，她告诉郭要拿4000元的海洛因、1000元的冰毒，郭从靠近门口那张床靠近窗户的床头柜里拿出一个不锈钢水杯，走到锅台前放下，从不锈钢水杯里拿出四个毒品海洛因（郭玲玲提前装好的，用一个小塑料袋装着），放在锅台上，然后又到院子里去拿的冰毒，她也跟着走到院子里，郭掀开停在墙角的一个烂摩托车棉被子，从下边取出一个白色的药瓶，然后一起走进第二孔窑洞里，郭从瓶子里取出冰毒，拿电子秤称好1克，装入小塑料袋拿在手里，又一起返回她开始进去的那孔窑洞，她把（面值均为100元，而且有两张她用笔在上面标有123，一张标有456的数字）钱交给郭，郭数好后放在炕塄上，拿出一个白色的小药瓶，把她买好的4个海洛因（郭玲玲又当着她的面称了一次）装进瓶子里，她从药瓶里取出一个海洛因拿在手上准备出去吸食，郭又将那1克冰毒交给她，让她看一下数量够不够，就在这时，公安局的人进来就把她们给抓住了。
她从郭玲玲处所买的海洛因是褐色块状物，冰毒是透明晶体状，都是用透明塑料包装袋包裹。郭玲玲给她的那个小药瓶在郭玲玲家的缝纫机上放着，她还没来得及拿走，公安人员就进来了。
她不欠郭玲玲的钱，也没有在榆林市榆阳区上郡路猪场洼分三次向郭玲玲借过3000元现金，那是郭玲玲编造的。
指认笔录及照片证实，经张某某指认，确认榆阳区猪场洼小康路21排5号北面第一间小房是其向郭玲玲购买毒品的现场。小房内无任何物品，贴有”小房出租”字样，该处被前所有人韩某某转让出卖。
3、证人韩某某证明，榆阳区猪场洼小康路21排5号四楼以及该处一楼靠北面一间小房以前是他的，今年6月份出卖给别人了。该小房于2017年8月租给佳县一户人家了，是一个胖胖的女的租的，也在猪场洼住着。出租后他见有个老汉来住过一回，不常住。今年3月份，他去小房收水费时，见一个女的（出示郭玲玲照片）一人在房子里。
4、证人郭某甲（郭玲玲的三妹，住榆阳区猪场洼）证明，她父亲去世后，生前的财产物品都原封不动的留给了她兄弟媳妇，她兄弟媳妇李某和她父亲住一个院子。不清楚是否留下毒品，她们姐妹几个都没有保管。她父亲郭某某于3月3日下葬后，生前用的oppo手机和卡一直由郭玲玲保管，手机的解锁密码只有郭玲玲一人知道，手机郭玲玲拿着。她去年在榆阳区猪场洼租赁过一间小房，是小康路21排5号，租赁小房是为了她父亲上榆林看病住的，小房共有三把钥匙，她父亲、郭玲玲和郭玲玲的儿子每人一把。她父亲上榆林看病时，她才到小房去一回，期间见过郭玲玲几次。
5、证人郭某乙（郭玲玲的二妹）证明，她父亲郭某某生前用的是oppo手机，白色塑料外壳，号码多年一直是1832982****。后来用过另一张卡不记得是多少了，微信号是用这个手机号注册的，网名昵称“幸福”。郭某某生前在郭玲玲家住，她父亲的东西她没有动过。
6、证人李某（郭某某儿媳）证明，郭某某生前用的是oppo手机，手机和微信号都是1832982****，后来用的手机号是1870028****，网名昵称“幸福”。郭某某去世后，手机一直由郭玲玲拿着。
7、证人高某某证明，他认识张某某的老公马某某，他和张某某一起去通镇买毒品海洛因就认识了，在郭某某家里，每次都能见到郭玲玲，所以张某某和郭玲玲也就认识了。他和张某某一起去通镇三、四次，买毒品，都是郭某某在世时与郭某某买的。郭某某的手机号是1870028****。郭玲玲的手机号是1377233****，另外有17136804140、17136804113两张虚拟号。
8、证人张某某的手机微信截图证实，张某某于2017年3月14日15时28分、3月15日10时49分、10时50分别给郭某某的微信号“幸福”三次共发红包600元，每次200元。红包当时已被领取。
9、郭某某生前使用的17136804113、17136804140手机号码的通话记录证实，郭某某死后，上述两个手机号码频繁与他人有电话联系。
其中，17136804113号码在3月12日、13日、15日、16日、17日与号码为1472982****、1357267****、1840622****、1363679****的电话多次有过主叫、被叫联系。并与张某某1531967****的手机号码在3月9日、13日、17日、18日、19日、20日、21日、23日多次有过主叫、被叫联系；
17136804140号码在3月13日、15日、16日、22日与号码为1502962****、1301838****、1839120****的电话多次有过主叫、被叫联系。并与张某某1531967****的手机号码在3月7日有过一次主叫联系。
10、张某某1531967****的手机通话记录证实，张某某1531967****的手机号码与郭某某生前使用的17136804113号码在3月13日、17日、18日、19日、23日多次有过主叫、被叫联系。
11、郭玲玲1377233****的手机通话记录证实，2017年3月14日、15日，郭玲玲该手机通话的基站号是0000032418，在榆阳区永济路，离猪场洼不远处，能证明郭玲玲在榆阳区的事实。且郭玲玲1377233****的手机号码与张某某1531967****的手机号码在3月17日、19日三次联系。
12、扣押清单、扣押物品及照片、手机微信截图证明，2017年3月24日，佳县公安局侦查人员从郭玲玲处提取oppo手机两部。其中一部为黄色软塑料外壳，内置17136804140、17136804113两张卡；一部为棕黑色相交硬塑料外壳，内置1377233****、1870028****两张卡；郭玲玲手机上截取其使用的微信“laoda”图片，郭某某手机上截取其使用的微信“幸福”的图片。
13、搜查笔录、扣押物品清单、称量笔录、现场照片、（榆）公（司法）鉴字[2017]253号毒品检验报告、陕美法司（2017)毒鉴字第432号司法鉴定意见书证明，公安机关从郭玲玲的上衣羽绒服左右口袋内搜查出毒品海洛因一塑料袋，净重0.40克，白色颗粒状冰毒五小塑料袋，净重合计6.13克；从缝纫机上不锈钢水杯里的安全套内查获海洛因26.79克，从铁盒内查获海洛因0.87克；从炕塄边上查获50张面额100元的人民币，总计5000元；从炕上一塑料袋查获各色吸管，从黑色铁盒查获一片刀片、吸纸3张、银行卡4张、身份证2张；从紫色手提包内查获3个记账本；从房内西侧一平面柜上的黑色手包内查获航空机票、一张尾号5376的农行卡、欠条6张；从柜中镜台上查获冰壶吸嘴3个；柜中间镜下面的柜子内纸盒中查获一塑料袋土色粉末状大麻，净重900克；从第三间房内地面茶几上查获印有“吡拉西坦片”字样的药瓶，药瓶装有四小袋白色透明晶体冰毒，净重18.89克；从张某某身上查获一小塑料袋海洛因，净重0.44克，以及一塑料袋透明晶体颗粒状冰毒，净重1.64克；以上物品侦查机关均予以扣押，并分别作了称量。经鉴定，从上述查获的送检材料中分别检出海洛因、甲基笨丙胺成份。从土色粉末状物品中检出四氢大麻酚、大麻二酚和大麻酚成分，其中四氢大麻酚含量为1.83%。
14、现场检测报告书证实，2017年3月24日，佳县公安局对张某某进行了吗啡检测，结果呈阳性。吸食毒品种类为海洛因。
15、榆林市榆阳区人民法院（2009)榆刑初字第148号刑事判决书、释放证明书证实，被告人郭玲玲2009年4月20日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七年（自2008年11月5日至2015年11月4日止），并处罚金人民币一万元。2014年5月28日减刑后释放。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人郭玲玲为牟取非法利益，明知毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人郭玲玲长期多次贩卖毒品，犯罪情节严重，社会危害性大，犯罪后又不认罪、悔罪，且其在前罪贩卖毒品罪刑罚执行完毕五年内再犯毒品犯罪，系毒品再犯、累犯，依法应从重处罚。对郭玲玲之上诉理由，经查，郭玲玲贩卖毒品，不仅有购买毒品人张某某、其妹郭某乙、郭某甲、郭某某儿媳李某、高某某等多名证人证言在案证实，且有手机通讯记录，微信转账截图，扣押物品清单，指认、辨认笔录，毒品检验报告以及从郭玲玲家中当场查获的毒品海洛因、冰毒、大麻，贩卖毒品的工具等在案佐证，上诉人郭玲玲亦曾供述在卷。证据确实、充分，足以认定郭玲玲贩卖毒品；虽本案有特情引诱的情节，但根据其犯罪的事实、情节、主观恶性及对社会的危害程度，原判对其量刑并无不当，故其上诉理由不能成立。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 岩
审 判 员 乌新刚
代理审判员 王春旺
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 程 雪