甘肃省高台县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)甘0724刑初30号
公诉机关：甘肃省高台县人民检察院。
被告人：马某甲，男，东乡族，1984年3月9日出生，甘肃省东乡族自治县人，不识字，农民，住甘肃省东乡县。2015年12月30日因涉嫌盗窃罪被高台县公安局刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于高台县看守所。
被告人：妥某乙，又名马某丙，男，东乡族，1978年2月16日出生，甘肃省东乡族自治县人，不识字，农民，住甘肃省东乡县。2008年12月8日因犯盗窃罪被乐都县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2015年12月30日因涉嫌盗窃罪被高台县公安局刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于高台县看守所。
辩护人：许倩，甘肃鑫星律师事务所律师。
被告人：马某丁，男，东乡族，1983年7月29日出生，甘肃省东乡族自治县人，小学文化，农民，住甘肃省东乡县。2015年12月30日因涉嫌盗窃罪被高台县公安局刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于高台县看守所。
辩护人：刘军，甘肃誉西律师事务所律师。
被告人：马某戊，男，东乡族，1985年7月27日出生，甘肃省东乡族自治县人，不识字，农民，住甘肃省东乡县。2015年12月30日因涉嫌盗窃罪被高台县公安局刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于高台县看守所。
辩护人：侯学军，甘肃誉西律师事务所律师。
被告人：马某戌，男，东乡族，1985年9月6日出生，甘肃省东乡族自治县人，小学文化，农民，住甘肃省东乡县。2015年12月30日因涉嫌盗窃罪被高台县公安局刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现羁押于高台县看守所。
高台县人民检察院以被告人马某甲、妥某乙、马某丁、马某戊，马某戌犯盗窃罪，于2016年5月17日以高检公诉刑诉（2016）30号起诉书向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。高台县人民检察院指派检察员王淑萍、代理检察员张宏瑜出庭支持公诉，被告人马某甲、妥某乙及其辩护人许倩、被告人马某丁及其辩护人刘军、被告人马某戊及其辩护人侯学军、被告人马某戌到庭参加诉讼。现已审理终结。
高台县人民检察院指控，2015年12月15日至24日，被告人马某甲伙同被告人妥某乙、马某丁、马某戊、马某己（在逃）驾驶甘GR25**五菱客货车窜至高台县南华镇，采取破车窗玻璃等手段盗窃五菱宏光牌面包车后，伙同马某庚（在逃），驾驶窃得的面包车携带作案工具先后流窜至临泽县倪家营镇、山丹县东乐镇、甘州区三闸镇、乌江镇，采取翻墙入院、撬门拧锁等手段盗窃作案4起，窃得绵羊53只，价值31223元。其中：马某甲、妥某乙参与作案5起，盗窃价值59868元；马某丁参与作案2起，盗窃价值33620元；马某戊参与作案2起，盗窃价值34982元；马某戌参与作案2起，盗窃价值20399元。破案后，被盗的五菱宏光牌面包车被追回并已发还被害人，马某丁、马某戊退赔赃款共计20000元。
1、2015年12月15日凌晨，被告人马某甲伙同妥某乙、马某丁、马某戊、马某己驾驶甘GR25**客货车窜至高台县南华镇南岔村一社，盗窃刘某寅停放在亲戚家门口的甘FC24**五菱宏光牌面包车一辆，价值28645元。破案后面包车被追回并已发还被害人。
2、2015年12月15日凌晨，被告人马某甲伙同妥某乙、马某丁、马某己（在逃）驾驶窃得的面包车窜至临泽县倪家营镇马郡村养殖场，盗窃崔某丑家棉羊9只，价值4975元。
3、2015年12月20日凌晨，被告人马某甲伙同妥某乙、马某戊、马某戌驾驶窃得的面包车窜至山丹县东乐镇五墩村五社邓某辛家，盗窃绵羊16只，价值6337元。
4、2015年12月21日凌晨，被告人马某甲伙同妥某乙、马某戌驾驶窃得的面包车窜至甘州区三闸镇新建村二社麻某壬家，盗窃棉羊20只，价值14062元。
5、2015年12月24日凌晨，被告人马某甲伙同妥某乙、马某庚（在逃）驾驶窃得的面包车窜至甘州区乌江镇安镇村十一社吴某癸家，盗窃棉羊3只，价值1875元。得手后，又窜至该村二社段某卯家，盗窃绵羊5只，价值3974元。
指控上述事实公诉机关提供了被告人供述，被害人陈述，证人证言，现场勘验检查记录、现场图、现场照片，鉴定意见，物证及照片，户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人马某甲、妥某乙、马某丁、马某戊、马某戌以非法占有为目的，秘密窃取他人财物且数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人马某甲对公诉机关指控的犯罪事实罪名无异议。
被告人妥某乙辩解认为公诉机关指控被告人盗窃羊只的数量不准确，对指控的罪名及其他事实无异议。
辩护人许倩提出的辩护意见是：1.被告人妥某乙参与盗窃崔某丑家的羊只数量，各被告人供述相互印证是5只，受害人陈述及证人证言可信度低，不应采信，受害人丢失的羊只不应计入犯罪数额。2.被告人参与盗窃的面包车已追回并返还车主，挽回了受害人经济损失，可对被告人从轻处罚；被告人当庭认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。3.被告人妥某乙没有参与销脏和实施分脏，在犯罪中的地位和所起的作用从属于被告人马某甲，应认定为从犯，对其从轻处罚。
被告人马某丁对指控盗窃犯罪的羊只数量有异议，对指控的盗窃车辆犯罪中，认为自己没有参与盗窃，只是在车内乘坐和驾驶了车辆。
辩护人刘军提出的辩护意见是：1.被告人马某丁参与盗窃车辆犯罪中起了次要、辅助作用，是从犯。2.被告人马某丁参与盗窃崔某丑家羊只，各被告人一致供述该起犯罪中盗窃5只羊，由于被告人的盗窃行为致使受害人丢失的羊只，不应认定为盗窃数额。3.被告人马某丁是初犯、偶犯，且当庭认罪、悔罪，积极赔偿受害人的损失，造成的社会危害性较小，可对被告人从轻处罚，适用缓刑。
被告人马某戊辩解认为盗窃车辆他没有参与，山丹盗窃的羊只数量有异议。
辩护人侯学军对公诉机关指控的犯罪事实罪名不持异议，辩护认为：1.被告人马某戊在参与的两次盗窃犯罪中被安排在现场之外驾车等候接应，不是盗窃行为的直接实施者，没有参与销脏，分脏较少，在共同犯罪中起了次要作用，是从犯，应对其从轻或减轻处罚。2.马某戊积极退脏，已赔偿受害人的经济损失，可对其从轻处罚。3.被告人马某戊是初犯，无犯罪前科，当庭认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。综上，被告人马某戊符合适用缓刑的条件，可对其宣告缓刑。
被告人马某戌对公诉机关指控的犯罪事实罪名无异议。
经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。
另查明，侦查机关扣押被告人随身携带的现金共计21573元，其中:马某甲3704元，妥某乙5941元，马某丁4523元，马某戊3175元，马某戌4230元；被告人马某丁、马某戊主动退赔赃款20000元，共计41573元随案移交本院。
认定上述事实的证据有：
一、书证、物证、现场证据
接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过。证明：本案来源于被害人刘某寅、崔某丑、邓某辛、麻某壬、段某卯分别于2015年12月15日、12月20日、12月21日、12月24日报案至高台县公安局、临泽县公安局、山丹县公安局、甘州区公安局。经过审查，高台县公安局、临泽县公安局、山丹县公安局、甘州区公安局分别于2015年12月16日、12月21日、12月23日、2016年1月14日立案侦查。
二、勘验、检查记录、辨认笔录及照片、扣押证据
（一）盗窃现场勘查笔录、现场图、现场照片。证明：公安机关在接到报案后，由侦查人员于2015年12月15日对被害人刘某寅车辆被盗现场，被害人崔某丑家羊只被盗现场进行了勘验检查；2015年12月20日对被害人邓某辛家羊只被盗现场进行了勘验检查；2015年12月21日对被害人麻某壬羊只被盗现场进行了勘验检查，并采集足迹后拍照；2015年12月24日对被害人段某卯家羊只被盗现场进行了勘验检查，证明案发地点及现场情况。
（二）侦查机关于2016年1月15日提供一组12张照片，经马某戊辨认，指认马某己（在逃）是2015年12月15日伙同其盗窃面包车的犯罪嫌疑人；
（三）2015年12月30日，侦查人员押解被告人马某甲对其参与盗窃羊只的6起作案现场，盗窃五菱宏光面包车后停放车辆的地点进行了辩认；侦查人员押解被告人妥某乙对其参与盗窃作案5起的现场进行了辩认；侦查人员押解被告人马某丁对其参与盗窃作案2起的现场进行了辩认；侦查人员押解被告人马某戊对其参与盗窃作案2起的现场进行了辩认；侦查人员押解被告人马某戌对其参与盗窃作案2起的现场进行了辨认。确认案发地点及现场情况。
（四）检查笔录及照片。证明：被告人马某甲在辨认现场过程中，带领侦查员到张掖市甘州区南关回民街一停车场指认五菱宏光面包一辆，指认并证明该车由被告人马某甲伙同妥某乙、马某丁、马某戊在高台县南华镇盗窃所得，经过检查，该车辆后舱锁孔有撬痕，从车内查获被告人马某甲等人作案时使用的改锥等作案工具4件。
（五）扣押决定书、扣押清单、发还物品清单、移送物品清单。证明：2015年12月30日，高台县公安局侦查人员从马某甲处扣押被盗的甘FC24**号五菱宏光面包1辆、作案工具手机一部、改锥一把、塑料绳一团、扳手一把、手电筒一个，随身携带的现金3704元；从马某丁处扣押作案工具手机一部、五菱牌货车一辆、随身携带的现金4523元；从妥某乙处扣押作案工具手机一部、随身携带的现金5941元；从马某戊处扣押作案工具手机一部、随身携带的现金3175元；从马某戌处扣押作案工具手机一部、随身携带的现金4230元。2016年1月28日，公安机关将被盗面包车发还被害人刘某寅，作案工具及扣押的现金随案移交。
三、物证及物证照片。证明：公安机关扣押的物证，作案工具。
四、户籍证明。证明被告人的身份信息。
五、受害人陈述
（一）受害人刘某寅的陈述。证明：2015年12月15日凌晨，他发现停放在南华镇街上其亲戚家门口的甘FC24**号的五菱宏光面包车不见了。该车辆购置于2013年9月10日，裸车价格为55800元，连同车辆手续价格为63000元。
（二）受害人崔某丑的陈述。证明：2015年12月15日早上7点多，他发现自家圈养在马郡村养殖小区羊圈里的9只绵羊不见了，经过寻找没有找到，在找寻过程中，发现羊圈门口有强行拉羊的人留下的足迹。9只绵羊价值4000元左右。
（三）受害人邓某辛陈述。证明：201年12月20日凌晨4时许，他发现自家后院圈养的16只绵羊不见了，经过寻找没有找到，16只绵羊价值约9350元。
（四）受害人麻某壬陈述。证明：2015年12月21日早晨7时许，他发现自家后院的20只绵羊不见了，经过寻找没有找到，20只绵羊价值13425元。
（五）受害人吴某癸陈述。证明：2015年12月24日早晨6时许，他妻子从楼房回到老房子发现后院门锁被撬，圈里饲养的6只羊，其中3只大羊不见了，3只羊价值1900元左右。当天，同村的吴某辰、段某卯家中羊只也被盗。
（六）受害人段某卯、吴某辰陈述。证明：2015年12月24日早晨6时许，发现自家圈里饲养的9只羊只剩下4只，其中5只大羊不见了，羊圈围墙上有人爬过留下的痕迹，5只羊价值3200元，经过寻找没有找到，当天，同村的吴某癸家也丢失了3只羊。
六、证人证言
（一）证人崔某巳的证言。证明：马郡村养殖小区是由崔某巳管理的，2015年12月15日8时许，崔某丑告诉他丢失了9只绵羊，他发现自家的牛圈门锁也有被撬的痕迹，塑料篷布开了个大洞。经过寻找没有找到丢失的羊只就报了警。
（二）证人崔某午的证言。证明：他平时与崔某丑一起放羊，崔某丑家中养着9只羊，平常圈养在村里的养殖场。2015年12月15日崔某丑家的9只羊全部丢失。
（三）证人陈爱红的证言。证明：她在马郡村养殖场南面居住。2015年12月15日，她听说崔某丑在养殖场的9只羊丢失。
（四）证人陈某未、党某申的证言。证明：他们和邓某辛是邻居，2015年12月中旬，邓某辛家的16只羊被偷了，他们和村民帮忙寻找没有找到。
（五）证人刘某的证言。证明：她和麻某壬是邻居，2015年12月，麻某壬家丢失20多只绵羊，其中有12只是2015年9月她卖给麻某壬的，当时每只价格1000元，共卖了12000元。麻某壬的羊被盗后，她帮忙找了没有找到。
（六）证人罗某的证言。证明：他和麻某壬是邻居，平时经常一起放羊，麻某壬家有22只羊，2015年12月中旬全部被盗。
七、被告人供述
被告人马某甲、妥某乙、马某丁、马某戊、马某戌供述。一致证明其参与盗窃作案及分脏的事实，供述一致证明盗窃崔某丑家的羊5只。被告人马某甲供述在山丹一户人家盗窃14只或是15只羊；在甘州区三闸镇红沙窝村一户人家赶出来十多只羊，面包车里装了8只大羊，剩下的羊赶到旁边的机井房里，一只羊绑在了井房门口；在甘州区乌江镇安镇村一户人家盗窃了7只羊；被告人妥某乙供述在山丹一户人家从圈里赶出来的羊，往车上装了约11只，剩余的跑掉了；在三闸镇的一户人家，把羊圈里的羊全部赶了出来，面包车里装了9只，剩余的赶进了机井房里，井房门外捆了一只羊；在甘州区乌江镇安镇村盗窃了两户人家的8只羊；被告人马某戊供述在山丹一户人家盗窃了十几只羊。
八、鉴定意见
（一）张市价认字[2016]6号价格认定结论书、涉案财物价格认定明细表及价格鉴证机构资质证。证明：经甘肃省张掖市价格认证中心鉴定，被盗的五菱宏光汽车鉴定价值为28645元；被盗绵羊53只鉴定价值为31223元，其中：崔某丑家被盗的9只绵羊鉴定价值4975元，邓某辛家被盗的16只绵羊鉴定价值6337元，麻某壬家被盗的20只绵羊鉴定价值14062元，吴某癸家被盗的绵羊价值1875元，段某某家被盗的绵羊鉴定价值3974元。
（二）甘价认定[2016]17号复核决定书。证明：马某甲等被告人对被盗物品价格鉴定提出异议并申请重新鉴定，高台县公安局委托甘肃省价格认证中心对张市价认字[2016]6号价格认定结论书进行了复核，经复核，维持张市价认字[2016]6号价格认定结论书的鉴定结论。
上述证据经庭审质证，被告人妥某乙及其辩护人许倩，被告人马某丁及其辩护人刘军质证认为盗窃崔某丑家的羊只数量，应当采信被告人供述5只，丢失的羊不应认定为盗窃数额。经查，被告人非法窃取财物中，因非法侵害行为造成受害人财产的遗失，应当认定为盗窃财物的数额。被告人马某丁辩解其没有参与盗窃车辆，与其他被告人供述证明的事实不相符，上述被告人及辩护人的质证异议不予采信。被告人马某戊对盗窃山丹邓某辛家的16只羊的数量提出异议。经查，各被告人供述盗窃邓某辛家的羊只数量不确定，但能够相互印证装车十多只，还有无法装车跑散的羊只，受害人邓某辛陈述及证人陈某未、党某申证明邓某辛家16只羊被盗。上述证据可以印证邓某辛家被盗羊只16只。其他证据被告人及辩护人均无异议，予以认定。
本院认为，被告人马某甲、妥某乙、马某丁、马某戊、马某戌以非法占有为目的，入户窃取他人财物，且数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控五被告人犯盗窃罪的事实罪名成立，予以支持。被告人马某甲、妥某乙多次入户盗窃，依法从重处罚。被告人妥某乙及其辩护人许倩，被告人马某丁及其辩护人刘军辩解认为盗窃崔某丑家的羊只数量，遗失的羊只不应认定为盗窃数额。经查，被告人非法窃取财物中，因非法侵害行为造成受害人财产的遗失，不影响被告人非法侵害受害人财产所有权的性质，不影响盗窃罪的成立，被侵害的财产应当以盗窃数额认定。以上被告人及辩护人的辩解意见与法律规定不相符，不予采纳。五被告人交叉结伙作案，在共同犯罪中相互配合协作，各自发挥了不同的积极作用，且分脏均匀，不宜区分主从犯，但被告人马某甲提出犯意、在具体实施犯罪、销赃、分赃中发挥了相对重要的作用，对各被告人应根据其在共同犯罪中所起的不同作用区别量刑。被告人马某丁辩解认为自己没有参与盗窃车辆的行为，辩护人刘军提出被告人马某丁参与盗窃车辆犯罪中起了次要、辅助作用，是从犯。经查，被告人马某丁与其他被告人共同实施盗窃车辆行为，在共同犯罪中所起的作用相当，不应认定为从犯，被告人马某丁及其辩护人的辩解意见与查明的事实不符，其辩解意见不予采纳。被告人当庭认罪，依法从轻处罚；本案部分赃物已经追回，可酌情从轻处罚；被告人马某丁、马某戊积极退赔了该二被告人参与犯罪的全部赃款，可酌情从轻处罚。被告人及辩护人提出上述从轻处罚的意见予以采纳；辩护人刘军、侯学军提出对被告人马某丁、马某戊适用缓刑的意见与被告人罪刑不相适应，该辩护意见不予采纳。为了维护社会治安治序，打击刑事犯罪，保护公民的财产权利不受侵害，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金30000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2018年12月29日止）
被告人妥某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金30000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2018年12月29日止）
被告人马某丁犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2017年3月29日止）
被告人马某戊犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金10000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2017年1月29日止）
被告人马某戌犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金8000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2017年3月29日止）
罚金于判决生效后即向本院交纳，上缴国库。
二、作案工具“五菱”牌轻型货车一辆、手机5部、扳手一把、改锥一把、手电筒、塑料绳等予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 牛红霞
人民陪审员 高仰学
人民陪审员 刘万成
二〇一六年八月十七日
书 记 员 魏 鹏
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。