江西省上栗县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)栗刑初字第206号
公诉机关江西省上栗县人民检察院。
被告人胡洪球，男，1976年1月19日出生，汉族，初中文化，个体户，湖南省醴陵市人，住湖南省醴陵市。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2014年2月28日被上栗县公安局刑事拘留，2014年4月2日被逮捕，2014年5月27日被上栗县公安局取保候审，2015年5月28日由被上栗县人民检察院决定取保候审，2015年11月19日经本院决定逮捕。
被告人冯颖平，男，1970年9月24日出生，汉族，中专文化，山西省平定县人，住山西省平定县。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2014年4月17日被上栗县公安局刑事拘留，2014年5月5日被上栗县公安局取保候审，2015年5月4日被上栗县人民检察院决定取保候审，现在家候审。
辩护人张福林，江西公平律师事务所律师。
被告人汤峰，男，1973年12月5日出生，汉族，高中文化，上栗县永泰花炮厂股东，江西省上栗县人，住江西省上栗县。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2014年2月27日被上栗县公安局取保候审，2015年2月27日被上栗县人民检察院决定取保候审，现在家候审。
被告人崔源记，男，1959年5月12日出生，汉族，初中文化，无业，江西省萍乡市安源区人，住江西省。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪，于2014年3月17日被上栗县公安局取保候审，2015年3月17日被上栗县人民检察院决定取保候审。
辩护人黄伟，男，1967年4月27日出生，住江西省萍乡市上栗县。
上栗县人民检察院以栗检公诉刑诉[2015]161号起诉书指控被告人胡洪球、冯颖平、汤峰犯假冒注册商标罪、被告人崔源记犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年7月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上栗县人民检察院指派代理检察员何桂出庭支持公诉，被告人胡洪球、被告人冯颖平及其辩护人张福林、被告人汤峰、被告人崔源记及其辩护人黄伟到庭参加诉讼。期间，经上栗县人民检察院建议，本院决定延长审理期限二个月；经本院申请，萍乡市中级人民法院同意延长审理期限三个月。现已审理终结。
上栗县人民检察院指控，被告人冯颖平在山西省平定县东关新民街经营平定县翠花日用杂货店，该店经营范围包括烟花爆竹的零售；被告人胡洪球从2009年起从事烟花销售；被告人汤峰经营上栗县永泰花炮厂；萍乡市桐木出口花炮厂拥有从2005年11月30日至2015年11月29日将“狮山牌”商标用于烟花生产的专用权。2012年下半年，被告人冯颖平在未经萍乡市桐木出口花炮厂许可的情况下，联系并要被告人胡洪球为其生产假冒“狮山牌”喜庆礼炮以供销售。2013年上半年，被告人冯颖平为被告人胡洪球提供了真实的萍乡市桐木出口花炮厂“狮山牌”喜庆礼炮标签样式以供仿冒。被告人胡洪球遂委托被告人汤峰经营的上栗县永泰花炮厂生产规格为36发和49发的假冒的“狮山牌”喜庆礼炮，同时被告人胡洪球向被告人汤峰提供生产假冒“狮山牌”喜庆礼炮的标签。从2012年下半年至案发时止，被告人汤峰为被告人胡洪球生产假冒“狮山牌”喜庆礼炮共计6829箱，总价值641079元。被告人胡洪球雇用被告人崔源记等人将2500箱假冒“狮山牌”喜庆礼炮运至山西省平定县被告人冯颖平处。同时被告人崔源记在运输过程中为胡洪球提供伪造的危险物品道路运输许可证。2013年11月4日，上栗县工商局依法对被告人汤峰生产假冒“狮山牌”喜庆礼炮的上栗县永泰花炮厂进行查处，查扣型号为36发的假冒“狮山牌”喜庆礼炮417箱、型号为49发的假冒“狮山牌”喜庆礼炮46箱。经上栗县价格认证中心鉴定，规格为36发的假冒“狮山牌”喜庆礼炮鉴定金额为97.2元/箱，规格为49发的假冒“狮山牌”喜庆礼炮鉴定金额为88.2元/箱。
针对指控的事实，公诉机关当庭出示并宣读了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据，公诉机关认为被告人胡洪球、冯颖平、汤峰未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任；被告人崔源记明知他人实施假冒商标犯罪，而为其提供运输帮助，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。
被告人胡洪球、冯颖平、汤峰、崔源记在庭审中对起诉书指控事实均未提出异议并自愿认罪。
被告人冯颖平的辩护人提出，1、被告人冯颖平不是主犯，其仅应对其实际销售的假冒注册商标的商品承担责任；2、其系自首，应从轻、减轻处罚；3、其在案发后积极退赃、赔偿了受害方损失并取得谅解，应酌情从轻处罚；4、其系初犯、偶犯，主观恶性小，社会危害小，建议对其适用缓刑。
被告人崔源记的辩护人提出，1、被告人崔源记系自首，应从轻处罚；2、其所起作用较小，系从犯，应从轻、减轻处罚；3、其在案发后积极退赃，应酌情从轻处罚；4、其系初犯、偶犯，社会危害小，建议对其适用缓刑。
经审理查明，被告人冯颖平在山西省平定县东关新民街经营平定县翠花日用杂货店，该店经营范围包括烟花爆竹的零售；被告人胡洪球从2009年起从事烟花销售；被告人汤峰经营上栗县永泰花炮厂；萍乡市桐木出口花炮厂拥有从2005年11月30日至2015年11月29日将“狮山牌”商标用于烟花生产的专用权。2012年下半年，被告人冯颖平在未经萍乡市桐木出口花炮厂许可的情况下，联系并要被告人胡洪球为其生产假冒“狮山牌”喜庆礼炮以供销售。2013年上半年，被告人冯颖平为被告人胡洪球提供了真实的萍乡市桐木出口花炮厂“狮山牌”喜庆礼炮标签样式以供仿冒。被告人胡洪球遂向被告人汤峰提供生产假冒“狮山牌”喜庆礼炮的标签，委托被告人汤峰经营的上栗县永泰花炮厂生产规格为36发和49发的假冒的“狮山牌”喜庆礼炮。从2012年下半年至案发时止，被告人汤峰为被告人胡洪球生产假冒“狮山牌”喜庆礼炮共计6829箱，总价值641079元。被告人胡洪球雇用被告人崔源记等人将4500余箱假冒“狮山牌”喜庆礼炮运至山西省平定县被告人冯颖平处。另查，被告人崔源记在运输过程中为胡洪球提供伪造的危险物品道路运输许可证。2013年11月4日，上栗县工商局依法对被告人汤峰生产假冒“狮山牌”喜庆礼炮的上栗县永泰花炮厂进行查处，查扣型号为36发的假冒“狮山牌”喜庆礼炮417箱、型号为49发的假冒“狮山牌”喜庆礼炮46箱。经上栗县价格认证中心鉴定，规格为36发的假冒“狮山牌”喜庆礼炮鉴定金额为97.2元/箱，规格为49发的假冒“狮山牌”喜庆礼炮鉴定金额为88.2元/箱。另查，2014年2月27日，被告人汤峰主动到上栗县公安局投案；2014年2月28日，上栗县公安局民警在湖南省醴陵市被告人胡洪球住所将其抓获归案；2014年3月17日，被告人崔源记主动到上栗县公安局投案；2014年4月16日，被告人冯颖平在山西省平定县公安局民警打电话对其传唤后，次日主动到平定县公安局接受讯问。被告人胡洪球主动退赃40000元，被告人崔源记主动退赃20000元，被告人冯颖平主动退赃247000元，均予以扣押。
所述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
1、证人穆某的证言证明，平定县翠花日用杂货店的法人代表和实际经营者都是她丈夫冯颖平，该店办理了烟花爆竹经营零售许可证道行相关证照，经营范围是烟花爆竹。
2、证人王某的证言证明，他在冯颖平经营的烟花爆竹店内多次购买过36发、49发的喜庆礼炮。
3、证人李某的证言证明，他和他大姐夫李玉珠受冯颖平的妻子穆某和冯颖平的父母的委托来向公安机关申请为冯颖平办理取保候审事宜。冯颖平提出希望将非法所得的24.7万元主动退还，他与李玉珠还到上栗县“狮山牌”礼炮的生产厂家赔偿了对方的损失，取得了厂家的原谅。
4、被害人兰某的陈述证明，上栗县永泰出口花炮厂在未经他厂授权许可的情况下，使用了他厂厂名和注册商标。萍乡市桐木出口花炮厂使用的注册商标“狮山牌”是1988年3月4日是申请的，注册号码为237751,2005年之后转为个人使用，专利权使用期限为2005年11月30日至2015年11月29日。
5、被告人胡洪球供述及辨认笔录，他从2012年下半年开始从汤峰的上栗永泰花炮厂购买假冒“狮山牌”礼炮的，当时是因为他发现汤峰厂里制作的礼炮符合山西经销商需要的“狮山牌”礼炮标准，所以他提出来要和汤峰合作，由他提供印刷假冒“狮山牌”礼炮的内外包装，再由汤峰厂里加工成假冒“狮山牌”礼炮销售给他，他再将这些假冒“狮山牌”礼炮销往山西省阳泉市。每批假冒“狮山牌”礼炮成品制作完成之后，由汤峰在上栗县雇用农用车将这些假冒“狮山牌”礼炮送到他位于湖南省醴陵市白兔潭的仓库里，然后他就会和上栗县桐木镇的崔源记司机一起将这些假冒“狮山牌”礼炮运送到山西省阳泉市的冯总处。大多数时候崔源记帮助他运送假冒“狮山牌”礼炮，也有三、四次是崔源记有事，崔源记给他联系的其他司机送，送一车烟花、鞭炮至山西省阳泉市平定县冯总处的费用是12500元，他从上栗销往山西阳泉的假冒“狮山牌”花炮的运输手续都是崔源记提供给他的。汤峰每次与他交易都会有出库单，还有运送假冒“狮山牌”礼炮的标签。根据出库单等记录，2013年以来他与汤峰制造、销售假冒“狮山牌”礼炮共计5366箱，总价值为508290元，加上2012年他与合伙人肖孝芳一起从汤峰处购买的假冒“狮山牌”礼炮1000余箱，总计6400箱左右，全部销往到了山西省阳泉市平定县冯总处。经辨认，被告人胡洪球辨认出帮助其从上栗县运输假冒“狮山牌”注册商标礼炮至山西省阳泉市的货车司机是被告人人崔源记；在山西省阳泉市平定县购买、销售假冒“狮山牌”礼炮的“冯总”系被告人冯颖平。
6、被告人冯颖平供述，他与胡洪球合谋制造、销售的是假冒上栗县桐木出口花炮厂“狮山牌”礼炮，时间是从2012年下半年开始的。当时因为他们本地的日杂花炮公司销售的就是上栗县桐木出口花炮厂“狮山牌”礼炮，他作为平定县的烟花爆竹个体经营者只能销售这种礼炮，所以他通过一个姓肖的朋友认识了胡洪球，然后他让胡洪球帮助他生产假冒上栗县桐木出口花炮厂“狮山牌”礼炮，由胡洪球托运至山西省阳泉市平定县他指定的地方，再由他以零售的方式进行销售牟利。他销售的假冒“狮山牌”礼炮共计4500余箱，销售金额有80余万元，赚取的利润为24.7万元。
7、被告人汤峰供述及辨认笔录，2010年12月，江西省上栗县永泰花炮厂正式在工商登记注册，主要经营礼炮。2012年下半年的时候，胡洪球从他家门口经过，发现他家门口堆放的他厂制作的礼炮半成品，就表示十分符合其想要的成品标准，于是提出想要他为其加工制作假冒“狮山牌”注册商标的礼炮。具体过程是由胡洪球提供假冒“狮山牌”注册商标礼炮的内、外包装，然后他将他厂制作的半成品礼炮和胡洪球提供的商标最终制成假冒“狮山牌”注册商标礼炮成品。与胡洪球交易过程中，胡洪球没有提供过“狮山牌”注册商标礼炮的相关授权证书或者授权使用“狮山牌”商标其他证明给他，而且他知道胡洪球是制作、销售假冒“狮山牌”注册商标礼炮。他没想那么多，就是想赚点钱。2012年至2013年，他留存的与胡洪球销售交易的假冒“狮山牌”注册商标礼炮账目记载的共计为胡洪球制作并销售给胡洪球的假冒“狮山牌”注册商标礼炮的数量为5366箱，总价值为508290元。经辨认，被告人汤峰辨认出提供假冒商标和包装并要自己在永泰花炮厂生产的礼花上使用的人系被告人胡洪球。
8、被告人崔源记供述及辨认笔录，他是货车司机，他的车是专门的危爆运输车。他是在2009年认识胡洪球，他与胡洪球的货运合作主要是从胡洪球家里附近的一个一百平米的仓库装货，运至山西省阳泉市平定县的购货商，期间他还帮助胡洪球在上栗县胜利加油站对面的花炮厂拉过两次货，运送地点都是山西省阳泉市平定县。胡洪球做礼炮的品牌就是上栗县桐木花炮厂的“狮山牌”礼炮，胡洪球只做这一种牌子。胡洪球没有给他出示过任何上栗县桐木花炮厂的“狮山牌”礼炮的授权证明。因为他也长期和上栗县桐木花炮厂合作，所以一直知道胡洪球销售这些上栗县桐木花炮厂的“狮山牌”礼炮是假冒的。胡洪球是2012年才开始做假冒上栗县桐木花炮厂的“狮山牌”礼炮的。他从2012年开始大约帮助胡洪球走过六车货，总的算起来他大约帮助胡洪球托运过2500箱假冒上栗县桐木花炮厂的“狮山牌”礼炮到山西省阳泉市平定县。她帮助胡洪球运送假冒上栗县桐木花炮厂的“狮山牌”礼炮的运输证是他提供的，因为胡洪球销往山西的购买商是一个私人个体，按照规定个人是不可以异地购买花炮类产品的，他套用上栗县桐木花炮厂的运输证给胡洪球运送假冒上栗县桐木花炮厂的“狮山牌”礼炮。2012年的时候是在下半年拉过三车，2013年的时候是在上半年拉过一车，下半年拉过辆两车。运费结算在2013年下半年之前都是12500元每车，2013年下半年涨了1000元每车。他每次违规提供危险物品道路运输许可证给胡洪球，胡洪球会支付1000元的现金或者物品给他（两条中华烟）。他大概提供过四次危险物品道路运输许可证给胡洪球，还有几次都是胡洪球自己搞的证。他送货到达山西省阳泉市平定县之后，胡洪球就会打电话给冯总，冯总会指定一个卸货的地点给他，卸货的人都是山西冯总安排的。他记得好像介绍过一二次别司机给胡洪球，因为他当时有别的业务所以就介绍别的司机去胡洪球这里了。经辨认，被告人崔源记辨认出销售假冒“狮山牌”礼炮，并一同运往山西的人系被告人胡洪球，山西省阳泉市平定县购买胡洪球假冒“狮山牌”礼炮的被告人“冯总”系被告人冯颖平。
9、调取证据清单及调取物品，证明侦查人员从上栗县市场监督管理局调取了由兰某为申请人注册的狮山牌商标的详细信息，专用权期限2005年11月30日至2015年11月29日。
10、安全生产许可证和经营许可证，证明上栗县桐木出口花炮厂的生产、经营烟花、爆竹安全许可和经营资格情况。
11、接收证据清单及接受物品，证明上栗县工商局就上栗县永泰花炮厂生产销售侵犯“狮山牌”注册商标专用权喜庆礼炮一案中涉嫌假冒商标犯罪的线索向上栗县公安局提交了行政案件立案审批表、涉嫌犯罪案件移送书、行政强制措施决定书、财物清单（“狮山牌”喜庆礼炮36发417箱、49发46箱、49发商品标签36000张、36发商品标签8100张、49发顶招纸35000张、36发顶招纸10500张、36发外包装纸箱848个、49发外包装纸箱5个、现场笔录、提取证据复制单、假冒“狮山牌”礼炮外标签样本、询问笔录。）
12、接受证据清单及发货清单，证明侦查机关接受了被告人汤峰提交的记录其与胡洪球制造、销售假冒“狮山牌”礼炮的发货情况与自己结算凭据的永泰花炮厂发货情况。
13、提取笔录、收款收据、接受证据清单，证明侦查人员从冯颖平处提取到销售账本5张，记载冯颖平销售假冒“狮山牌”给平定县新华书店的情况。
14、情况说明及查处现场照片，证明山西省平定县公安局将在平定县锁簧镇管道沟村粮库内查处货主为冯颖平的江西萍乡1000响鞭炮300余箱、上栗桐木花炮厂的礼炮190余箱；在冠山镇南关村一住户院内查获70余箱江西萍乡产的鞭炮，非法烟花爆竹均已销毁。
15、接受证据清单及桐木出口花炮厂产品价目表，证明侦查机关从兰某处提取萍乡市桐木出口花炮厂喜庆礼炮36发、49发的市场价格的价目表，其中喜庆礼炮36*18个为8.62元/个，155.3元/箱；喜庆礼炮49发*12个为11.74元/个，140.93元/箱。
16、调取证据通知书及企业档案信息卡、经营者和年检情况信息、接受证据清单及烟花爆竹经营许可证，证明山西省平定县翠花日用杂货店经营烟花爆竹零售资格和经营者穆某资格情况。
17、证明，证明被告人冯颖平系平定县供水管理局员工。
18、办案说明，经查胡洪球曾到上栗胜利加油站对面的“李总”处购买的“狮山牌”花炮是经过“狮山牌”商标所有权人授权的。
19、办案说明、完税凭证、缴款票据，证明上栗县金山地税局出具了胡洪球40000元完税凭证。胡洪球退缴的40000元赃款、崔源记退缴的20000元赃款、冯颖平退缴的247000元赃款共计307000元已由上栗县公安局暂扣。
20、请求报告，证明江西省萍乡市桐木出口花炮厂已谅解被告人冯颖平。
21、抓获经过、归案说明，证明被告人胡洪球系侦查人员抓获归案；被告人冯颖平系侦查人员电话传讯后主动到公安局接受讯问；被告人汤峰、崔源记均系主动投案。
22、办案说明，证明被告人胡洪球无犯罪前科记录。
23、调查材料，证明被告人冯颖平无违法犯罪行为记录。
24、常人口基本信息，证明被告人胡洪球、冯颖平、汤峰、崔源记的基本身份情况，作案时均已达到刑事责任年龄。
25、价格鉴定结论书，证明经鉴定，规格为36发假冒狮山牌喜庆礼炮每箱价值97.2元、规格为49发假冒狮山牌喜庆礼炮每箱价值88.2元。
本院认为，被告人胡洪球、冯颖平、汤峰未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，又销售该假冒注册商标的商品，情节特别严重，其行为已经构成假冒注册商标罪；被告人崔源记明知被告人胡洪球实施假冒注册商标犯罪，而为其提供运输帮助，其行为也构成了假冒注册商标罪。在共同犯罪中，被告人胡洪球、冯颖平、汤峰起主要作用，属主犯，应按所犯全部罪行进行处罚；被告人崔源记起次要作用，属从犯，依法应减轻处罚。公诉机关指控被告人汤峰系从犯、被告人崔源记构成销售假冒注册商标的商品罪的公诉意见、被告人冯颖平的辩护人提出被告人冯颖平不是主犯的辩护意见均与已经查明的案件事实不符，本院依法不予采纳。案发后，被告人冯颖平在侦查机关电话传讯后，主动到案接受调查并能如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人汤峰、崔源记主动投案并能如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人胡洪球到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚。被告人冯颖平的家属积极赔偿受害单位的经济损失并取得了谅解，可酌情从轻处罚。被告人胡洪球、冯颖平、汤峰各自退缴部分赃款，均可酌情从轻处罚。根据被告人冯颖平、汤峰、崔源记的犯罪情节、悔罪表现及社区矫正机关同意矫正的评估情况，对三被告人均可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人胡洪球犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十六万元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原羁押时间八十九天已折抵，即自2015年11月19日起至2018年8月21日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人冯颖平犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
被告人汤峰犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
被告人崔源记犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
五、没收被告人胡洪球赃款四万元，没收被告人冯颖平赃款二十四万七千元，没收被告人崔源记赃款二万元，以上共计三十万七千元，全部上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱新兵
审 判 员 李海龙
代理审判员 刘思思
二〇一六年三月九日
书 记 员 文桂琴