福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)闽05刑终97号
原公诉机关福建省泉州市丰泽区人民检察院。
上诉人(原审被告人)朱永亮，无业，住永安市。曾因犯介绍卖淫罪于2006年3月2日被判处有期徒刑五年，2009年3月20日假释，2010年10月19日假释期满。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月24日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
福建省泉州市丰泽区人民法院审理丰泽区人民检察院指控原审被告人朱永亮犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月2日作出(2015)丰刑初字第609号刑事判决。原审被告人朱永亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，泉州市人民检察院指派代理检察员黄博出庭履行职务，上诉人朱永亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月24日3时许，被告人朱永亮到颜月芬（已判刑）位于丰泽区泉秀街道刺桐路阳光曼哈顿c栋310室的租房内，将5小包甲基苯丙胺交给颜月芬进行贩卖。当日4时许，颜月芬携带上述毒品与王某（17周岁）一起到周琼丽位于丰泽区泉秀街道泉秀路晶都国际1802室的租房。在该租房内，林某向颜月芬要求购买毒品，颜即将1小包甲基苯丙胺以200元的价格卖给林，毒资存入至朱永亮的建行账户（户名钟雄，卡号62×××39）。尔后，周琼丽（已判刑）容留颜月芬、林某及王某在其上述租房内共同吸食颜贩卖的该小包甲基苯丙胺。同日8时许，公安人员在上述310租房内将朱永亮抓获归案，并当场查获23包共净重16.6克的甲基苯丙胺，从朱身上提取了上述银行卡一张、白色诺基亚手机及黑色华为手机各一部。同日9时许，公安人员在上述1802室内将颜月芬、林某等人抓获，并当场从林某身上查获吸食后剩余的1小包净重0.6克的甲基苯丙胺，从颜月芬身上查获4小包净重2.9克的甲基苯丙胺。经鉴定，缴获的毒品均系甲基苯丙胺，现已上缴至泉州市丰泽区禁毒委员会。
原判认定上述事实的证据有：同案犯颜月芬的供述及辨认笔录、证人董某、林某的证言，搜查笔录、现场照片、提取笔录、扣押清单、财物入库清单、物品照片，称重笔录及照片、福建省毒品实物缴交收据，检验报告、现场检测报告书、现场检查笔录及照片，话单申请表、手机通话清单，个人活期存款账户信息及交易明细、银行卡明细对账单，抓获经过等工作说明，刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、执行回执、责令社区戒毒决定书、户籍证明、基本信息、看守所出所信息详细查询结果、拘留所羁押人员详细查询结果以及被告人朱永亮的供述及辨认笔录。
原判认为，被告人朱永亮的行为已构成贩卖毒品罪。朱永亮是累犯，应当从重处罚。据此判决：一、被告人朱永亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；二、追缴被告人朱永亮的违法所得人民币200元，上缴国库；将被告人朱永亮扣押在公安机关的白色诺基亚手机及黑色华为手机各一部予以拍卖，所得抵作相应罚金，其他扣押物品予以返还。
上诉人朱永亮诉称，其拿5小包冰毒给颜月芬是给她吸食，并没有和她共同贩卖，被扣押的冰毒系用于自己吸食，并非用于贩卖，原判认定其贩卖毒品的事实不清，证据不足，请求改判。
出庭检察员认为，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人朱永亮犯贩卖毒品罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1、同案犯颜月芬的供述及辨认笔录，证实2015年3月24日3时许，朱永亮到泉州市丰泽区阳光曼哈顿c栋310室找其，从随身一个电脑包内拿出一包比较大的冰毒，并拿出一些小的透明塑料包装袋，用一个镊子把大包内的冰毒分成1小袋1小袋，分完后朱永亮拿了5小包给其用于贩卖，其接过冰毒后放在身上的口袋，朱永亮说卖出去了会给其抽成，其答应帮他贩卖冰毒。当日4时许，其和王某到丰泽区晶都国际1802室，林某说周琼丽要吸毒醒酒，但身上没现金，遂打电话叫跑腿的小弟带他的银行卡去取钱，其让跑腿的小弟将钱打到朱永亮平时在用的账户内（户名：钟雄、卡号：62×××39），共转了300元，其中200元是毒资，另100元是其之前答应借给朱永亮的。其从朱永亮给的5包冰毒中拿1包出来吸食，林某准备了吸毒工具，在场的4人开始吸食冰毒。9时许，民警将其4人抓获，其剩下的4小包冰毒被查获。
2、证人董某的证言，证实其听说一个永春女子在贩毒，2015年3月24日上午8时，其得知永春女子与几个人在晶都国际1802室吸毒，永春女子的上线在阳光曼哈顿C栋310室，遂通知公安人员，后公安人员在上述两个地方抓获了贩毒人员。
3、证人林某的证言，证实2015年3月24日4时许，在晶都国际1802室，其问颜月芬有没有东西（指冰毒），颜说东西是她朋友的，可以卖给他1包，1包200元，她拿了1包东西出来，其因身上没现金，就让跑腿的人用其银行卡取现后存了200元给颜月芬指定的账户，后其与颜月芬、周琼丽、颜的朋友共4人在房间内吸食那包毒品，剩下的半小包其放在身上，9时，警察查房，从其身上搜出吸剩下的半小包冰毒。
4、搜查笔录、现场照片、提取笔录、扣押清单、财物入库清单、物品照片、称重笔录及照片，证实公安机关从朱永亮处查获、提取甲基苯丙胺23包16.6克、作案工具黑色华为牌手机1部、白色诺基亚手机1部、中国建设银行储蓄卡1张。
5、泉州市公安局物证鉴定所的检验报告，证实本案查获的毒品均检出甲基苯丙胺。
6、福建省毒品实物缴交收据，证实本案涉案毒品均已上缴。
7、现场检测报告书、现场检查笔录及照片，证实朱永亮的尿液经甲基安非他明检测结果呈阳性。
8、手机通话清单，证实颜月芬、朱永亮的手机号码在2015年3月24日3时、4时许有多次通话纪录。
9、个人活期存款账户信息及交易明细、银行卡明细对账单，证实涉案账户于2015年3月24日转帐存入300元的情况。
10、抓获经过、工作说明，证实朱永亮的归案、毒品重量、毒品来源进一步侦查等情况。
11、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、执行回执、责令社区戒毒决定书、户籍证明、基本信息、看守所出所信息详细查询结果、拘留所羁押人员详细查询结果，证实朱永亮的前科劣迹、身份情况以及颜月芬已被判刑等情况，并证实公安机关查获颜月芬时从其身上查获4小包甲基苯丙胺净重2.9克，从林某身上查获吸食后剩余的1小包甲基苯丙胺0.6克。
12、上诉人朱永亮在侦查阶段的供述，称2015年3月24日3时许，其找“阿勇”买了一大包20克冰毒后，开车到阳光曼哈顿C栋310室找颜月芬，在该房内其将大包冰毒分成若干小包，4时许，颜月芬出去时带走5包，她说有人要冰毒，其说有人要就拿去，要把本钱给其。9时许，公安人员到房间将其抓获，并查扣了其放电脑包内及茶几上的冰毒。其从“阿勇”处拿冰毒比较便宜，给颜月芬算贵点，其能挣一点。户名钟雄、卡号62×××39的银行卡是其在使用的，绑定其手机号码（181××××4487）。
关于上诉人朱永亮诉称其没有与颜月芬共同贩卖毒品的意见，经查，同案犯颜月芬的供述、证人林某的证言以及上诉人朱永亮的供述综合证实了朱永亮提供冰毒给颜月芬用于贩卖，颜月芬贩卖1包冰毒给林某后，林某指使他人汇毒资到朱永亮的银行账户的事实，上述事实能与手机通话清单、银行账户交易明细等证据相互印证，足以认定，故上诉人朱永亮的该上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人朱永亮明知是毒品，伙同他人予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。其中，上诉人朱永亮贩卖甲基苯丙胺20.1克。上诉人朱永亮在曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，应当从重处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人朱永亮请求改判的意见不予采纳。对出庭检察员建议维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许新明
代理审判员 孙 越
代理审判员 苏中福
二〇一六年四月八日
书 记 员 张恩华
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。