上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金民一（民）初字第3981号
原告俞某，男，1950年8月19日生，汉族，住上海市金山区张堰镇鲁堰村*组****号。
委托代理人黄某，某律师事务所律师。
委托代理人沈某，某律师事务所律师。
被告陈某，男，1987年8月23日生，汉族，住上海市金山区张堰镇秦望村界山*组****号。
被告罗某，男，1986年5月17日生，汉族，住上海市金山区吕巷镇和平村*组****号。
被告某财产保险股份有限公司某分公司，住所地上海市中山南路700号。
负责人张某，总经理。
委托代理人王某，某律师事务所律师。
委托代理人何某，某律师事务所律师。
原告俞某诉被��陈某（以下称第一被告）、罗某（以下称第二被告）、某财产保险股份有限公司某分公司（以下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人黄璨、第一被告、第三被告委托代理人何叶到庭参加诉讼。第二被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月7日20时15分许，第一被告驾驶牌号为沪CJ**轿车，在本区松金公路445号处由南向东行驶时，恰遇原告驾驶电动自行车在此由南向北行驶，二车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。嗣后，某公安局交通警察支队（下称某交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告负事故的全部责任。故要求法院判决被告赔偿其各项损失200，482.20元，其中由第三被告在交强险责任限额内及第三者商业保险范围内承担��付责任，精神损害抚慰金在交强险责任限额内先行赔付；余额由第一被告承担，第二被告对第一被告所负之款承担连带赔偿责任。
第一被告未作书面答辩，在庭审中请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，亦未出庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩权利和质证权利。
第三被告书面辩称，对事故的发生及责任认定无异议，愿在保险范围内承担合理的赔付责任，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事故发生经过和责任认定属实。原告伤势经鉴定，已构成九级伤残；酌情给予休息期180日、营养期90日、护理期90日。事故发生后第一被告支付了原告现金5000元。现因双方协商未果，原告遂涉讼。
又查明，第二被告系肇事车辆登记所有人，向保险公司即第三被告投保了机动车交通事故第三者强制责任保险，责任限额为122，000元；及不计免赔险的商业三者险，赔偿限额为1，000，000元，保险期间均为2012年3月18日至2013年3月17日止。
以上事实，由原、被告基本信息、户籍材料、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、司法鉴定意见书、车辆行驶证、保单、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。双方对某交警支队对本起事故的责任认定意见无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。因此，本案中原告的损失先由第三被告在交强险限额内赔付，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍不足的部分，由第一被告赔偿。至于原告要求第二被告承担连带责任，但未提供证据证实该被告在本起事故中存在过错或应承担连带责任的依据，故对此本院难以支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下��
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，该费用已实际发生且属合理与必要，故凭据并剔除住院单据中伙食费后，确定为9836元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”，第三被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其��质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第三被告承担。
2、住院伙食补助费，根据原告住院天数为10天，按每日20元计算，为200元。
3、营养费，根据原告的伤情，酌情予以每日30元，并结合鉴定意见计算90日，为2700元。
4、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每年22，770元作为计算依据，未超出本市上一年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的年平均工资26，390元，符合相关规定，故本院予以支持并结合鉴定意见计算90日，为5614.50元。
5、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗机构出具的证明确定；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。被告认为原告已达到法定退休年龄，且其每月收入已达到缴纳个人所得税的标准，但其未提供相应的缴税单及工资明细清单，无法证明其具体收入减少的证据，故不予认可。本院认为根据原告现所提供的证据不足以证明其因本起事故减少的收入，故本院根据其具体所从事的行业，参照本市上一年度相同或相近行业制造业职工的年平均工资48，021元，并结合鉴定意见计算180日，为23，770.40元。
6、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，现原告的诉请计算17年，符合相关规定，本院予以确认，鉴于原告的户籍性质系非农业家庭户口，故本院参照本市上一年度城镇居民赔偿标准，计算为136，639.20元。
7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为10，000元。
8、交通费，根据原告就诊的情况，凭据酌定300元。
上述1－8项合计189，060.10元，属于交强险医疗费用及死亡伤残赔偿范围，��超过分项责任限额，故由第三被告在交强险内直接赔付120，000元（其中含精神损害抚慰金），余款69，060.10元由第三被告根据商业三者险合同约定，在商业三者险中予以全额理赔。
9、鉴定费1900元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，故本院凭据予以确定。该项损失虽不属于保险理赔范围，但在商业三者险中未明确约定属于责任免除范围，故由第三被告赔付。
10、日用品166.50元，因第一被告无异议，且不属于保险理赔范围，故由第一被告承担。
11、律师代理费2000元，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素予以确定。
至于衣物损失、车辆修理费的诉请，因被告有异议，且原告未提供证据证实该些损失已实际发生或与本起交通事故具有关联性，故本院对此难以支持。
��上，原告的损失由第三被告在交强险限额内及第三者商业保险内承担190，960.10元；第一被告赔偿原告损失2166.50元，鉴于其已支付原告5000元，超过了应当承担的赔偿金额，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持。第一被告多支付的2833.50元在第三被告赔付款中予以扣除，此款由第三被告直接支付第一被告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告俞某各项损失188，126.60元；
二、被告某财产保险股份有限公司某分公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈某2833.50元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2154元，由原告负担123元、第一被告负担2031元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一四年一月六日
书记员 朱旭锋
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过��的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。