安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮民一终字第00222号
上诉人（原审原告）：岳文光，男，1985年12月9日出生，汉族，淮南伯乐人力资源管理有限公司职工，住安徽省凤台县新集镇。
委托代理人：ＸＸ，安徽州来律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿，住所地安徽省凤台县岳张集镇，织机构代码70506883-0。
负责人：胡少银，该矿矿长。
委托代理人：华玉和，该矿法律顾问。
委托代理人：张玉春，该矿人力资源部副部长。
被上诉人（原审被告）：淮南伯乐人力资源管理有限公司，住所地安徽省淮南经济技术开发区朝阳东路北侧力达明和绿洲8栋，组织机构代码08366530-6。
法定代表人：倪井海，该公司董事长。
委托代理人：金景，该公司职员。
原审被告：淮南东辰集团有限责任公司，住所地安徽省淮南市洞山会战路，组织机构代码78653584-X。
法定代表人：于飞，该公司董事长。
委托代理人：徐晓薇，该公司职员。
上诉人岳文光、上诉人淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿（以下简称张集煤矿）因劳动争议纠纷一案，不服安徽省凤台县人民法院（2013）凤民一初字01330号民事判决，向本院提起上诉。二审期间，淮南伯乐人力资源管理公司（以下简称伯乐公司）以淮南东辰劳务开发有限责任公司（以下简称原东辰劳务公司）于2013年12月5日与伯乐公司合并为由，要求以合并后的企业为当事人参加诉讼。本院依法组成合议庭对其进行审查，认为伯乐公司参加本案二审诉讼符合法律规定，依法准许其作为本案被上诉人参加诉讼，并于2014年4月9日公开开庭审理了本案。上诉人岳文光及其委托代理人ＸＸ，上诉人张集煤矿的委托代理人华玉和、张玉春，被上诉人伯乐公司的委托代理人金景，原审被告淮南东辰集团有限责任公司（以下简称东辰公司）的委托代理人徐晓薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳文光原审诉称：岳文光系东辰公司员工，被派遣到张集煤矿从事综掘工作。2010年11月14日，岳文光在上班途中不幸发生交通事故，后经淮南市人力资源和社会保障局认定为工伤，经鉴定岳文光的劳动功能障碍等级为贰级，生活自理障碍等级为生活大部分不能自理。岳文光在工伤前的平均工资为7598.1元。由于被告方没有按照岳文光的实际工资收入为其缴纳工伤及其他保险，导致岳文光的各项工伤待遇与依法应得的待遇差距巨大。同时，在岳文光工伤医疗期间，被告方也没有依照法律规定全额支付其应得的工资及其他费用。后岳文光多次联系被告方，要求补足差额部分，但被告方均未同意岳文光的合理要求。现岳文光为维护自身合法权益，诉至人民法院，请求依法查明事实，判令各被告连带向其支付拖欠的工资81569.6元、住院期间的护理费用83060.8元、补发一次性伤残补偿金差额部分123123元、每月补发伤残津贴差额部分4757.03元。
东辰公司原审辩称：东辰公司是独立的企业法人，与岳文光之间不存在劳动关系，其诉讼请求与东辰公司无关，请求依法驳回岳文光对东辰公司的诉讼请求。
原东辰劳务公司（现伯乐公司）原审辩称：原东辰劳务公司对岳文光陈述的基本事实没有异议，即岳文光系原东辰劳务公司2010年5月4日招聘并派遣至张集煤矿工作，2010年11月14日发生交通事故，同年12月30日经市工伤部门认定其为工伤，并于2012年3月12日经淮南市工伤鉴定委员会鉴定为二级。根据《工伤保险条例》和淮南市社会保险基金征缴管理中心淮社征（2010）8号文件的规定，岳文光系2010年5月份新参加工作的，其在工作当月就应参保。原东辰劳务公司按岳文光当月工资600元申报各险缴费基数，按规定工伤保险缴费基数低于全市上年度职工月平均工资60%的，按60%计算。故岳文光5、6月份工伤缴费基数为1877元，因无上年度工资，当年7月份市工伤部门调整基数时按全市上年度职工月平均工资的60%调整为2002元。因此，原东辰劳务公司并非未足额为岳文光缴纳工伤保险费，不存在岳文光所诉称的差额部分。原东辰劳务公司现已支付岳文光停工留薪期间工资总计67054.17元（2010年12月至2012年4月）。岳文光先后住院治疗4次，原东辰劳务公司共计支付住院治疗期间护理费9600元。2012年12月，原东辰劳务公司又为岳文光申报了生活自理程度鉴定，经淮南市鉴定委员会鉴定为生活大部分不能自理，按统筹地区上年度（2011年）职工月平均工资的40%核发生活护理费，由市工伤部门按月支付，其标准为4326×40%=1730.43元。综上，原东辰劳务公司已在政策范围内为岳文光落实了工伤待遇，现其每月的伤残津贴及生活护理费已由淮南市工伤保险基金中心支付，原东辰劳务公司已按规定履行了自己的义务，不应再承担任何责任，请求依法驳回岳文光对原东辰劳务公司的诉讼请求。
张集煤矿原审辩称：岳文光于2010年5月份被派遣到张集煤矿工作，在其工作期间，张集煤矿一直按其出勤状况核发工资，从不拖欠其工资。2010年11月14日岳文光上班途中发生交通事故，后于2010年12月30日被认定为工伤。此后，张集煤矿一直按《工伤保险条例》和淮南矿业集团贯彻《工伤保险条例》实施细则的有关规定支付岳文光的工资，自2010年12月至2012年4月，共支付了17个月的工资，实际只要支付16个月的工资就够了。因此，张集煤矿并不拖欠岳文光的工资。而岳文光主张的其他诉讼请求，依照张集煤矿与原东辰劳务公司签订的劳务派遣协议，派遣人员工伤保险费用的缴纳和发生工伤的处理均应由原东辰劳务公司负责。据此，请求依法驳回岳文光对张集煤矿的诉讼请求。
原审法院查明：岳文光于2010年5月4日与原东辰劳务公司签订劳动合同，被派遣至张集煤矿从事井下工作，2010年11月14日岳文光在上班途中发生交通事故。2010年12月30日，淮南市人力资源和社会保障局认定岳文光为工伤。2012年3月12日，淮南市劳动能力鉴定委员会鉴定岳文光为贰级伤残。2012年12月10日，淮南市劳动能力鉴定委员会鉴定岳文光的生活自理障碍程度为生活大部分不能自理。岳文光伤后先后在淮南新华医疗集团新华医院、安徽医科大学第一附属医院、淮南新康医院、国投新集能源股份有限公司新集医院等医院住院治疗，累计住院时间近6个月。岳文光在工伤前实发工资为，2010年5月468.16元、6月5382.69元、7月4184.19元、8月5356.93元、9月7071.84元、10月6315.19元、11月6875.88元。岳文光在工伤后的实发工资为，2010年12月3404.29元、2011年1月4038.90元、2月2984.10元、3月2968.59元、4月2968.53元、5月2971.53元、6月2968.53元、7月2617.14元、8月4597.20元、9月2673.01元、10月2843.83元、11月2723.73元、12月3631.63元、2012年1月2660.43元、2月2604.43元、3月2604.43元、4月2604.43元。2012年4月份，岳文光开始领取伤残津贴每月1701.36元，至2013年1月开始增加领取生活护理费每月1730.43元。此前岳文光已领取一次性伤残补助金44035.20元。岳文光工伤后，原东辰劳务公司按每个月1200元的标准向其支付了8个月共计9600元的工伤护理费。此后，岳文光因不满工伤待遇与被告方交涉无果遂向淮南市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，淮南市劳动人事争议仲裁委员会于2013年6月17日作出不予受理通知书，认为岳文光申请事项不属于受案范围，不予受理。岳文光于2013年7月4日向本院提起本案诉讼。
另查明，按张集煤矿与原东辰劳务公司签订的劳务派遣协议，东辰公司从2010年5月4日起派遣多名人员到张集煤矿工作，岳文光在该批派遣人员之列。张集煤矿与原东辰劳务公司约定，该批派遣人员的社会保险费用由原东辰劳务公司缴纳，发生工伤的处理由原东辰劳务公司负责等事项。派遣人员的工资由原东辰劳务公司按张集煤矿出具的考核出勤情况制表，并由张集煤矿转账支付。按淮南市社会保险基金征缴管理中心文件{淮社征（2010）8号}的规定，当年新参加工作的职工，从参加工作之月起缴纳社会保险费，缴费基数按当月的工资收入计算。工伤、生育保险缴费基数低于全市上年度职工月平均工资60%的，按60%计算。原东辰劳务公司按岳文光2010年5月工资600元为基数申报并按上年度全市职工月平均工资60%调整为1877元作为缴费工资基数，2010年7月份起调整为2001.6元。
原审法院认为：岳文光与原东辰劳务公司签订书面合同确立劳动关系，并受原东辰劳务公司派遣至张集煤矿工作，在上班途中遭遇交通事故后被认定为工伤，其依法应当享受相应的工伤保险待遇。本案经过庭审，依法确定双方主要争议焦点如下：其一、根据《工伤保险条例》（国务院令第375号）的规定，职工工伤后的工资福利待遇不变应如何理解，是理解为职工工伤后的实际工资收入要与工伤前的实际工资收入持平，还是理解为职工工伤后基本工资待遇不变而其他与实际劳动工作量挂钩的工资如绩效考核工资、加班工资、各种津贴、奖金等则按实际工作量确定不应一并计算在内。其二、职工在因工伤停工留薪期间的护理费用的标准是什么，给付的期限是多长。其三、新参加工作不满一年的职工，按什么标准确定申报社会保险费用的缴费基数。
关于职工工伤后的工资福利待遇不变应如何理解问题，根据《工伤保险条例》（国务院令第375号）第三十一条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。这里所称的原工资福利待遇应当理解为职工在受伤或未被确诊患职业病之前，原用人单位发给职工的按照正常出勤对待所发的全部工资和福利待遇，但不应包括加班工资。由于职工每个月的工资会可能有不同，因此确定职工工伤前的工资水平一般取十二个月的平均工资，不足十二个月的，应当按实际月份计算取其平均数。根据查明的事实，岳文光2010年5月4日参加工作，2010年11月14日发生工伤，取其2010年5月至2010年11月的实发工资计算平均工资为4876元（已按工资表扣减了加班工资）。岳文光在工伤后至2012年4月份开始领取伤残津贴之间共计应领取16个月工资，其实际领取17个月工资，共计从单位领取的工资为49260.3元，按其工伤前平均工资计算，按工资福利待遇不变的原则，其应当领取的工资额应为78016元，与其实际领取工资差额为28755.7元，还应扣减其多领取的2012年4月份工资2604.43元，实际差额为26151.27元。该部分差额应予补足。
关于职工在因工伤停工留薪期间的护理费用的标准是什么，给付的期限是多长的问题。根据《工伤保险条例》（国务院令第375号）第三十一条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，职工住院期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。据此，岳文光在停工留薪期间需要护理时，用人单位都应当支付护理费用。根据岳文光的伤残情况，其护理期限应按16个月计算，其护理费用的标准为3336元／月×80%=2668.8元／月。则其护理费用应当为2668.8元／月×16月=42700.8元，扣除已经支付的9600元，还应支付33100.8元。
关于新参加工作不满一年的职工，按什么标准作为申报社会保险费用的基数问题，原东辰劳务公司根据淮南市社会保险基金征缴管理中心文件的要求以岳文光参加工作的当月工资收入作为缴费基数进行申报并无不当。其后，岳文光的社会保险费用缴费基数又按文件的规定调整为统筹地区职工上年度职工月平均工资的60%。岳文光所享受的相关工伤待遇以此缴费基数为依据进行核算也是妥当的。故岳文光认为用人单位没有足额为其缴纳社会保险费用并导致其工伤待遇偏低要求用人单位予以补足相关工伤待遇的差额部分的诉讼主张依据不足，本院不予支持。
综上，原东辰劳务公司与张集煤矿作为劳务派遣单位和接受劳务派遣的单位签订协议对双方权利义务进行约定，张集煤矿是劳动报酬的实际支付单位应当承担岳文光停工留薪期间的工资差额部分的补足责任，原东辰劳务公司作为用人单位应当承担连带支付责任。原东辰劳务公司作为用人单位应当承担岳文光停工留薪期间的护理费用差额部分的补足责任。根据查明的事实，东辰公司与岳文光之间并不存在劳动关系和其他联系，故东辰公司不应承担责任。岳文光的其他诉讼请求依据不足，应依法予以驳回。据此，经原审法院审判委员会讨论决定，依照《工伤保险条例》（国务院令第375号）第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿向原告岳文光支付停工留薪期间工资差额26151.27元，于本判决生效之日起十日内履行完毕，被告淮南东辰劳务开发有限责任公司负连带支付责任。二、被告淮南东辰劳务开发有限责任公司向原告岳文光支付停工留薪期间护理费用差额33100.8元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告岳文光要求被告淮南东辰集团有限责任公司一并承担责任的诉讼请求。四、驳回原告岳文光的其他诉讼请求。案件受理费用10元，由被告淮南东辰劳务开发有限责任公司和被告淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿负担。
一审判决作出后，岳文光与张集煤矿不服，分别向本院提起上诉。
岳文光上诉称：原审认定岳文光平均工资不当，首先用人单位在第一个月发放给岳文光的费用仅是生活费用，不应作为岳文光工伤前平均工资计算的依据；其次，原审法院按照岳文光的实发工资计算岳文光平均工资不妥，应当按照应发工资计算；最后原审法院未将岳文光工资总额中的加班工资作为计算平均工资的依据不当。原判对岳文光工伤保险缴费基数认定不当，用人单位应当按照岳文光的实际工资足额缴纳工伤保险。岳文光在停工留薪期间的护理费涉及2009年与2010年度，应按不同年度计算岳文光护理费。张集煤矿应当与伯乐公司对岳文光的全部损失互相承担连带责任。
针对岳文光的上诉，张集煤矿辩称：其答辩意见同其上诉状内容。
针对岳文光的上诉，伯乐公司辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确。对岳文光工伤的事实，伯乐公司不持异议。对岳文光应当享受的工伤保险待遇问题，因淮南市社会保障机构有具体文件规定，其公司是按文件规定执行。岳文光停工留薪期的工伤工资与其公司无关。岳文光要求护理费按照分段时间计算的诉求没有法律依据。
针对岳文光的上诉，东辰公司辩称：其公司与岳文光之间不存在劳动关系，岳文光诉其公司属主体不适格。
张集煤矿上诉称：原审适用法律错误，《工伤保险条例》中关于“在停工留薪期内原工资福利待遇不变”，应当指的是职工的标准工资，而不应包括加班费、各种津贴、出勤奖金等。原判认定“原工资福利待遇不变”应理解为职工在受伤之前，原用人单位发给职工的按照正常出勤对待所发的全部工资和福利待遇。原判对上述事实认定不当，请求二审法院依法予以改判。
针对张集煤矿的上诉，岳文光辩称：职工的工资既应包括各项津贴，也应包括各项奖金，只要是用人单位发放的都应当认定为工资总额。
伯乐公司、东辰公司针对张集煤矿的上诉请求及理由没有异议。
本案二审审理期间，张集煤矿向本院提供了2010年5月至2010年11月，原东辰劳务公司派遣人员工资及相关费用结算表。张集煤矿认为，其单位已经按照原东辰劳务公司派遣至其单位工作人员的应发工资作为基数按月向原东辰劳务公司支付了各项社会保险费用。原东辰劳务公司认为，对上述结算表真实性无异议，但其公司系按社保机构要求，申报了岳文光的工伤保险费用；岳文光对该份结算表无异议；东辰公司对该份结算表真实性无异议。本院对该份结算表予以确认，该份结算表可以证明，张集煤矿已经根据派遣人员的应发工资作为标准按月向原东辰劳务公司支付了社保费用。
双方当事人所举其他证据与一审相同，本院认证意见与一审一致。
二审对一审查明的事实予以确认。
另查明：2010年4月，原东辰劳务公司与张集煤矿签订劳务派遣协议。其中协议第二章第三条第2项约定：“甲方（原东辰劳务公司）承担与派遣人员签订、续订、解除、终止劳动合同，为派遣人员缴纳社会保险费用及发放工资的义务”，该协议第四章第七条第一款约定：“本协议所称“派遣费”，系指乙方（张集煤矿）因使用每名甲方（原东辰劳务公司）派遣人员每月应支付给甲方的各种费用的总和”；该款第3项第（4）则约定：“派遣人员工伤保险费用，在使用期间按以下标准缴纳：井下工种2%，地面工种1%，用工单位负担”；该条第二款约定：“单位缴费基数以甲方上年度全部劳务派遣工工资总额确定，个人缴费基数以本人上年度月平均工资收入确定，具体保底、封顶额度及新录用人员缴费基数按国家及地方相关政策执行”。协议第五条第3款约定：“乙方承担如下义务：按要求收集工伤申报资料，确定停工留薪期，并承担甲方按照工伤保险政策规定为派遣人员在乙方因工负伤停工留薪期内应支付的工资”。协议第八条约定：“乙方每月十五日前将上月派遣费汇入甲方指定的银行账户，甲方在款到后五日内将工资足额发放到派遣人员工资卡上，并为派遣人员缴纳社会保险费。协议签订后，原东辰劳务公司将岳文光派遣至张集煤矿工作，张集煤矿按岳文光应发工资作为缴费基数，按月将工伤保险费用转至原东辰劳务公司。2010年5月，岳文光工资表中标准工资为1000元。原东辰劳务公司按600元标准，在扣除相关社会保险费用后，向岳文光实发468.16元；2010年6月至2010年11月岳文光应发工资分别为，5667.93元、4534.33元、5843.83元、7972.04元、7081.39元、7740.88元；岳文光工资表中应发工资为39440.40元。2010年5月至2010年11月，岳文光加班工资为1389元。
再查明：2013年12月5日，经东辰公司决定，原东辰劳务公司与伯乐公司等单位进行合并。合并后，伯乐公司为存续公司，原东辰劳务公司的资产、负债由伯乐公司承继。2013年12月9日，原东辰劳务公司、伯乐公司等单位在淮南日报就上述事项向社会进行公告。2014年1月24日，经原东辰劳务公司申请，淮南市工商行政管理局决定对原东辰劳务公司注销工商登记。
本院认为：原东辰劳务公司与岳文光之间存在劳动关系。2010年5月，原东辰劳务公司在工资表中确定岳文光标准工资为1000元，但按600元确定岳文光当月应发工资。对此，伯乐公司没有提出合理理由解释岳文光应发工资低于标准工资的问题。应当依法确认，岳文光2010年5月应发工资为1000元。经计算，岳文光在2010年5月至2010年11月工伤前，应发工资为39840.40元，月均5691.49元。
根据双方当事人的上诉和答辩，结合庭审情况，归纳本案的争议焦点为：1、岳文光停工留薪期工资应当如何认定；2、岳文光工伤保险缴费基数应当如何认定；3、岳文光停工留薪期护理费用应当如何认定。
本院对上述焦点问题评判如下：
1、关于岳文光停工留薪期工资应当如何认定的问题。
本院认为：《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。本案中，岳文光上诉认为，对于《工伤保险条例》相关条款中的“工资福利待遇不变”的理解，在本案中应当将其受伤前加班费计算入内进行确定。对此，加班费是指劳动者按照用人单位生产和工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作所获得的劳动报酬。是否加班，是由用人单位根据生产任务临时调整决定，相应加班工资不是劳动者固定、预期能够得到的正常工资福利待遇。原审法院认定“工资福利待遇不变”应理解为职工在正常出勤情况下，所发工资福利待遇，不应包括加班工资，符合立法精神，合理允当，对原审法院该部分事实的认定，本院依法予以维持。岳文光上诉认为，上述行政法规中的“工资福利待遇不变”，在工资计算方面，应当以其受伤前应发工资作为计算标准，其第一个月领取的工资系生活费，不应计入工资总额。对此，根据相关规定，工资总额包括单位从个人工资中直接为职工代扣代缴的养老统筹、失业保险、医疗和大病统筹、个人所得税、住房公积金。对于岳文光工伤后的“工资福利待遇不变”问题，应以其工伤前应发工资标准计算但应扣除加班费用。
本案中，各方对岳文光停工留薪期为16个月均无异议。岳文光工伤前7个月应发工资为39840.40元，减去其7个月的加班工资1389元，月均为5493.06元；原东辰劳务公司确定的岳文光停工留薪期16个月应发工资为54913.29元，月均3232.08元。对此，原东辰劳务公司应当按照5493.06元标准在停工留薪期期内向岳文光发放工资福利待遇。本院依法确认，上述两项数字相减后乘以岳文光停工留薪期月份为原东辰劳务公司拖欠岳文光的停工留薪期工资，计（5493.06-3232.08）×16=36175.68元。经查：原东辰劳务公司在2012年4月（岳文光工伤后第17个月）确认岳文光应发工资为3200元，在扣减社保费用后，将余款支付岳文光，同月，经社保部门核准，社保部门向岳文光发放伤残津贴。对此原东辰劳务公司支付的3200元，因已超过16个月停工留薪期，应从原东辰劳务公司拖欠工资款中扣除。综上，本院最终确认原东辰劳务公司拖欠岳文光的停工留薪期工资款为36175.68元-3200元=32975.68元。
张集煤矿认为，《工伤保险条例》相关条款中的“工资福利待遇不变”应理解为标准工资，不应包括井下津贴、夜班津贴、出勤奖金等。对此，结合上节内容，岳文光在正常出勤情况下应当享受上述津贴、奖金，上述津贴、奖金属于岳文光的正常工资福利待遇。在岳文光停工留薪期内，张集煤矿应当按照《工伤保险条例》的规定向岳文光发放相应工资福利待遇。张集煤矿关于此节的上诉理由不能成立，不应予以采纳。
因张集煤矿与原东辰劳务公司在派遣协议中约定，由张集煤矿承担原东辰劳务公司派遣人员因工负伤停工留薪期内应支付的工资，且原东辰劳务公司未就其是否应当对上述工资数额承担连带责任提起上诉，故张集煤矿应当向岳文光支付停工留薪期间工资差额32975.68元，原东辰劳务公司应当负连带给付责任
2、关于原判对于岳文光工伤保险缴费基数认定是否妥当的问题。
此节本院从岳文光工伤保险缴费基数缴纳主体及义务的确定、岳文光工伤保险缴费基数的核定、岳文光伤残补助金和伤残津贴的核定三个层次逐一分析如下：
（1）关于岳文光工伤保险缴费基数缴纳主体及义务的确定问题。
本院认为：国务院《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。征缴的社会保险费纳入社会保险基金，专款专用，任何单位和个人不得挪用”；该条例第十条规定：“缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定的期限内缴纳社会保险费”。国务院《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”。本案中，岳文光受原东辰劳务公司派遣至张集煤矿工作这一事实，各方均无异议。根据原东辰劳务公司与张集煤矿签署的派遣协议，可以确认，岳文光在从事派遣工作期间，张集煤矿和原东辰劳务公司经协商，约定工伤保险费用由张集煤矿负担，由原东辰劳务公司缴纳。对此，张集煤矿应当按照法律法规的规定以及双方协议约定将岳文光工伤保险费用按期足额转付原东辰劳务公司；原东辰劳务公司应当按照岳文光应发工资数额作为缴费基数按月足额向社保机构进行申报缴纳。
（2）关于岳文光工伤保险缴费基数的核定问题。
本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。本案中，2010年5月4日岳文光受原东辰劳务公司派遣至张集煤矿工作，其工伤前7个月应发工资为39840.40元，月均为5691.49元。根据法律法规的规定及派遣协议约定，本院依法确定岳文光工伤前7个月的工伤保险缴费基数应为5691.49元。本案中，张集煤矿已经按照岳文光应发工资作为缴费基数向原东辰劳务公司支付了工伤保险费用，但东辰劳务公司仅按本市上年度职工月平均工资60%，即2001.60元申报岳文光工伤保险缴费基数，原东辰劳务公司的行为显然违背法律规定及派遣协议的约定，其申报工伤保险基数远低于岳文光应发工资数额以及张集煤矿向其支付工伤保险费用的基数。原东辰劳务公司虽然认为，其行为系按照社保机构要求申报岳文光工伤保险缴费基数，但其未提供充足证据予以支持。因张集煤矿已经按照派遣协议约定履行了社会保险费用给付义务，故张集煤矿不应就此节争议内容再行承担责任。因原东辰劳务公司未按月足额申缴岳文光工伤保险费用，且岳文光工伤前应当缴纳的工伤保险费用未缴纳部分，现在已经无法补缴，对原东辰劳务公司未足额缴纳岳文光工伤保险费用，致使岳文光无法享受工伤保险待遇部分，原东辰劳务公司应当予以赔偿。
（3）关于岳文光伤残补助金和伤残津贴的核定问题。
本院认为：国务院《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额”。本案中，岳文光伤残等级为二级，社保部门根据原东辰劳务公司的申报，确定岳文光缴费工资为2001.60元，待遇率为85%。对此，原东辰劳务公司申报的岳文光工资缴费基数与本院前节认定的岳文光工伤前月均工资5691.49元相差3689.89元，因原东辰劳务公司未按时足额申缴，根据岳文光的诉讼请求，原东辰劳务公司应当承担相应民事责任。
经查：岳文光诉讼请求中关于伤残补助金和月伤残津贴差额部分与本节内容相关。
对于岳文光的一次性伤残补助金应当如何计算问题。根据国务院《工伤保险条例》的相关规定，应当按照岳文光25个月的本人工资确定，即5691.49×25=142287.25元。岳文光已经从社保部门领取44035.20元，原东辰劳务公司应当就上述数字的差额部分98252.05元向岳文光承担民事责任。
对于岳文光的月伤残津贴应当如何计算问题。根据国务院《工伤保险条例》的相关规定，其月伤残津贴应当按照岳文光工伤前本人工资的85%计算，即5691.49×85%=4837.77元。社保部门根据原东辰劳务公司的申报确定，岳文光月伤残津贴为1701.36元，原东辰劳务公司应当就上述数字的差额部分3136.41元从岳文光应当享受月伤残津贴之日起向岳文光承担民事责任。
3、关于岳文光停工留薪期护理费用应当如何认定的问题。
本院认为：《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，“职工住院期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。”本案中，因各方当事人对岳文光停工留薪期护理期限为16个月，均无异议，对此本院依法予以确认。岳文光工伤时间为2010年，原判按照2009年统筹地区职工月平均工资的80%计算岳文光停工留薪期护理费用并无不当。岳文光认为，对于停工留薪期护理费，张集煤矿亦应当承担连带责任。因岳文光实际与原东辰劳务公司存在劳动关系，故其停工留薪期护理费用，应当由原东辰劳务公司承担。岳文光主张张集煤矿应当对停工留薪期护理费用承担责任，没有法律依据。岳文光关于此节的上诉理由不能成立，不应予以采纳。
综上，因本院二审在对相关事实进行核实后，出现新的情况。经审理，原判关于原东辰劳务公司拖欠岳文光停工留薪期工资以及原东辰劳务公司应当向社保部门申缴的工伤保险缴费基数的认定不当，应当依法予以纠正。因2010年12月20日国务院作出修改《工伤保险条例》的决定，对原《工伤保险条例》进行了修改，并对条文顺序进行了调整，原判在法律适用中仍适用修改前的《工伤保险条例》第三十一条不当，现该条款已经修改为《工伤保险条例》第三十三条，对此应依法予以调整。在本案审理期间，原东辰劳务公司已经被伯乐公司吸收合并，原东辰劳务公司在本案中应当履行的相关义务，应由伯乐公司承担，故依法对原判进行变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）、（三）项，《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十五条，《社会保险费征缴暂行条例》第四条、第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第50条，参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条、第三十条、第三十一条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持安徽省凤台县人民法院（2013）凤民一初字01330号民事判决第三项，即“驳回原告岳文光要求被告淮南东辰集团有限责任公司一并承担责任的诉讼请求”；
二、变更安徽省凤台县人民法院（2013）凤民一初字01330号民事判决第二项，即“被告淮南东辰劳务开发有限责任公司向原告岳文光支付停工留薪期间护理费用差额33100.80元，于本判决生效之日起十日内履行完毕”为“淮南伯乐人力资源管理有限公司向岳文光支付停工留薪期间护理费用差额部分33100.80元，于本判决生效之日起十日内履行完毕”；
三、撤销安徽省凤台县人民法院（2013）凤民一初字01330号民事判决第一项、第四项，即“被告淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿向原告岳文光支付停工留薪期间工资差额26151.27元，于本判决生效之日起十日内履行完毕，被告淮南东辰劳务开发有限责任公司负连带支付责任”、“驳回原告岳文光的其他诉讼请求”；
四、淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿向岳文光支付停工留薪期间工资差额32975.68元，于本判决生效之日起十日内履行完毕，淮南伯乐人力资源管理有限公司负连带支付责任；
五、淮南伯乐人力资源管理有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿岳文光一次性伤残补助金差额部分98252.05元；
六、淮南伯乐人力资源管理有限公司在本判决生效之日起十日内，赔偿岳文光从2012年4月至2014年8月止，29个月伤残津贴差额部分3136.41元×29=90955.89元；自2014年9月起，淮南伯乐人力资源管理有限公司应当在每月的20日之前给付岳文光月伤残津贴差额部分3136.41元；
七、驳回岳文光的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由淮南伯乐人力资源管理有限公司承担5元，由淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿承担5元；二审案件受理费20元，由淮南伯乐人力资源管理有限公司承担10元，由淮南矿业（集团）有限责任公司张集煤矿承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 兴 辉
审 判 员 胡 伟
代理审判员 海 涵
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 焦波（兼）
附：相关法律、行政法规、司法解释、规章条文
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