四川省攀枝花市西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）攀西刑初字第70号
公诉机关攀枝花市西区人民检察院。
被告人马清学，男，1984年9月17日出生，汉族，高中文化。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年11月24日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，2011年12月29日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人国强，四川森律师事务所律师。
被告人焦世银，绰号“焦把钳”，男，1988年4月6日出生，汉族，初中文化。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年11月24日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年12月29日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人叶敏，四川攀法律师事务所律师。
被告人杨某某，男，1985年11月16日出生，傣族，高中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年11月24日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年12月29日被执行逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人陈伟，四川智达律师事务所律师。
被告人蔡某某，男，1971年5月16日出生，汉族，小学文化，吊车驾驶员。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年11月24日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年12月21日被取保候审。现候审于家中。
辩护人罗辉国，四川民慷律师事务所律师。
被告人李某甲，男，1986年11月13日出生，汉族，大专文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年11月24日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年12月21日被取保候审。现候审于家中。
被告人罗某某，男，1974年6月21日出生，傈僳族，小学文化，攀枝花市仁和区布德镇民政洗煤厂工人，货车驾驶员。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年11月24日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年12月21日被取保候审。现候审于家中。
被告人陈某某，男，1970年9月5日出生，汉族，小学文化，农民，货车驾驶员。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年11月24日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年12月21日被取保候审。现候审于家中。
被告人李某乙，男，1970年6月21日出生，汉族，初中文化，攀钢集团石灰石矿装载机驾驶员。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年11月24日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，同年12月21日被取保候审。现候审于家中。
辩护人唐焕金，四川智达律师事务所律师。
攀枝花市西区人民检察院以攀西检刑诉（2012）49号起诉书指控被告人马清学、焦世银、杨某某、蔡某某、李某甲、罗某某、陈某某、李某乙犯职务侵占罪，于2012年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2012年3月19日公开开庭审理了本案。2011年4月16日依法延长审限一个月。攀枝花市西区人民检察院指派检察员王敏出庭支持公诉。被告人马清学及其辩护人国强，被告人焦世银及其辩护人叶敏，被告人杨某某及其辩护人陈伟，被告人蔡某某及其辩护人罗辉国，被告人李某甲，被告人罗某某，被告人陈某某，被告人李某乙及其辩护人唐焕金到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2011年11月中旬的一天，被告人马清学为找钱用，打电话联系瑞钢公司（原攀钢电冶厂）一号门岗的门卫被告人焦世银，和焦世银共同商议在焦夜间值班时，利用其系门卫对进出公司厂区的车辆进行检查、对出厂物资进行检查登记，防止公司物资非法外流的职务便利，到瑞钢公司盗窃钢锭，趁焦世银在门岗值班期间将窃取的钢锭从门岗运输出去。后马清学和焦世银一起到该公司2号磅房处查看了钢锭的堆放地点，接着马清学又联系了被告人杨某某一起查看了运输钢锭的路线。尔后，焦世银许诺以2500元的高价雇佣货车驾驶员被告人罗某某。马清学许诺以7000元的高价雇佣吊车驾驶员被告人蔡某某及2700元的高价雇佣货车车主被告人李某乙，随后又联系了搬运吊装人员杨某某，李某乙则安排自己的驾驶员被告人陈某某驾驶大货车跟随马清华前往该公司运输钢锭。2011年11月23日晚，被告人焦世银在该公司一号门岗上夜班。次日凌晨1时许，杨某某又邀约了其表弟被告人李某甲一同前往。凌晨3时许，按照事前的商定，被告人马清学伙同杨某某、蔡某某、李某甲、罗某某、陈某某窜至瑞钢公司2号磅房处，马清学和杨某某、李某甲三人负责用铲子铲开钢锭旁边的泥土，然后将钢锭用钢丝绳拴住后挂在蔡某某的吊车挂钩上，再由蔡某某用吊车将场地内的钢锭吊装在罗某某和陈某某驾驶的货车上。罗某某将先吊装在自己的货车上的四块钢锭从被告人焦世银值班的一号门岗运输出去，运至西区动力站路段等候马清学等人。在马清学等人将另外四块钢锭吊装在陈某某的货车上准备离开时被该公司保卫科人员抓获，后将马清学等人带至该公司调度室，并向清香坪派出所报案。公安人员接警后来到该公司将被告人马清学、焦世银、杨某某、蔡某某、李某甲、陈某某带回派出所接受调查。经计量，一辆货车内的钢锭重量20.76吨，另一辆货车内的钢锭重量19.8吨，经鉴定价值分别为86922元和82903元。
2011年11月24日6时许，公安人员安排被告人焦世银电话联系罗某某让其开车至清香坪攀西商厦，随后在弄弄坪西路将罗某某抓获，并从其驾驶的货车上查获四块钢锭。当日14时许，被告人李某乙接公安机关电话通知主动到清香坪派出所接受调查。
公诉机关针对指控的罪名及犯罪事实，发表如下公诉意见：1、本案系共同犯罪，被告人马清学等八人的行为已构成职务侵占罪，犯罪过程中正是利用了被告人焦世银身为一号门岗的职务便利，负有对进出公司的车辆具有检查，防止公司物资非法外流的职责，与马清学等人共同窃取瑞钢公司的钢锭。2、本案犯罪金额为169825元，属数额巨大，八被告人应被判处五年以上有期徒刑并处没收财产的刑罚；其中，86922元的犯罪金额系犯罪既遂，82903元的犯罪金额系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。3、在共同犯罪中，被告人马清学提出犯意并积极实施犯罪，被告人焦世银参与合谋并利用焦世银身为门岗的职务便利，二被告人系主犯，应按照其参与的全部犯罪予以处罚；被告人杨某某、蔡某某、李某甲、罗某某、陈某某、李某乙系受邀约参与犯罪，在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。4、被告人李某乙系接到公安机关通知后主动到派出所接受调查，属自首，可从轻或减轻处罚。5、涉案的八块钢锭已被全部追回，未给被害单位造成经济损失，可以酌情从轻处罚。
被告人马清学的辩护人向法庭出示了社区证明，证实：被告人马清学家庭经济困难，尚有妻女需要其照顾。针对公诉机关的指控无异议，同时发表如下辩护意见：被告人马清学系初犯，无犯罪前科，且当庭自愿认罪；其涉案钢锭已全部追回，未给被害单位造成经济损失；在涉案总金额中，有82903元系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；被告人马清学明知他人已报案而在现场等候的，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的，可视为自动投案，其行为构成自首，可对其从轻或减轻处罚。参照云南省关于职务侵占罪的量刑标准，建议对被告人马清学判处有期徒刑二年，缓刑三年的刑罚。
被告人焦世银的辩护人针对公诉机关的指控无异议，同时发表如下辩护意见：被告人焦世银系初犯、偶犯，无犯罪前科，且当庭自愿认罪；在共同犯罪中，被告人焦世银不是犯意提出者，且未到现场实施犯罪，系从犯；被告人焦世银有立功表现，其协助公安机关抓获同案犯罗某某；被告人焦世银有自首情节，其理由与被告人马清学的辩护人发表的意见相同；在涉案总金额中，有82903元系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；被告人焦世银有积极退赃情节，其打电话通知罗某某将钢锭拉回电冶厂，视为积极退赃。参照云南省关于职务侵占罪的量刑标准，建议对被告人焦世银判处有期徒刑一年并处缓刑的刑罚。
被告人杨某某的辩护人针对公诉机关的指控无异议，同时发表如下辩护意见：被告人杨某某系受马清学的邀约参与犯罪，其犯罪主观恶性不明显，客观上仅实施了辅助行为，未提供犯罪工具，系从犯，应对其从轻或减轻处罚；被告人杨某某系初犯、偶犯，到案后认罪态度好；涉案钢锭已全部追回，未给被害单位造成损失，建议对被告人杨某某判处缓刑。
被告人蔡某某的辩护人向法庭出示了村委会证明，证实：被告人蔡某某系失地农民；借条、合作协议，证实：被告人蔡某某系借钱与他人合伙购买吊车经营。针对公诉机关的指控无异议，同时发表如下辩护意见：被告人蔡某某系初犯、偶犯，无犯罪前科；其犯罪行为未给被害单位造成经济损失，社会危害性较小，且当庭自愿认罪；被告人蔡某某系从犯，其犯罪主观恶性不深；被告人蔡某某有自首情节，其理由与被告人马清学的辩护人发表的意见相同；在涉案总金额中，有82903元系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；其家庭经济困难，请求法庭对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
被告人李某乙的辩护人针对公诉机关的指控无异议，同时发表如下辩护意见：被告人李某乙有自首情节，可对其从轻或减轻处罚；在共同犯罪中，被告人李某乙仅起派车的作用，系从犯；被告人李某乙系初犯、偶犯，平时一贯表现良好；被告人李某乙派车运输钢锭的涉案金额为82903元，系犯罪未遂，同时李某乙只对其个人应承担的11843元犯罪金额承担刑事责任。综上，请求法庭对其适用缓刑。
被告人罗某某针对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议，同时辩解称其接到被告人焦世银的电话后便开车返回，在途中被公安人员挡获，其有自首情节。
上述事实，被告人马清学、焦世银、杨某某、蔡某某、李某甲、罗某某、陈某某、李某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有书证接处警登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、抓获经过、挡获经过、到案经过、提取笔录、检查笔录、扣押物品清单、发还物品清单、情况说明、现场说明、工作职责、岗位职责、户籍证明；现场勘查检查笔录；刑事照相；价格鉴定结论书；证人吴某某、王某某、任某某、丁某某的证言；被告人马清学、焦世银、杨某某、蔡某某、李某甲、罗某某、陈某某、李某乙的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人马清学、焦世银、杨某某、蔡某某、李某甲、罗某某、陈某某、李某乙以非法占有为目的，利用被告人焦世银身为瑞钢公司一号门岗门卫的职务便利，采取秘密手段共同窃取公共财物，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人马清学提出犯意且积极邀约被告人杨某某、蔡某某、李某甲、陈某某、李某乙参与犯罪；被告人焦世银参与事前合谋，并邀约被告人罗某某参与犯罪，且本案正是利用被告人焦世银身为门岗的职务便利实施犯罪，故二被告人系主犯，应按照其参与的全部犯罪予以处罚。被告人杨某某、蔡某某、李某甲、罗某某、陈某某、李某乙系受邀约参与犯罪，在犯罪过程中起次要或辅助作用，系从犯，应对六被告人减轻处罚。通过在案证据能够证实，被告人罗某某、陈某某、李某乙系受雇佣驾驶货车运输钢锭，未参与事前共谋且不明确知道实施犯罪所针对的犯罪对象、数量，故上述三被告人仅对其参与部分的犯罪金额承担相应的刑事责任，即被告人罗某某对86922元承担刑事责任，被告人陈某某、李某乙对82903元承担刑事责任。本案犯罪金额为169825元，其中86922元为犯罪既遂，82903元为犯罪未遂，针对其中82903元的犯罪未遂，被告人马清学、焦世银、杨某某、蔡某某、李某甲、陈某某、李某乙可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人李某乙接公安机关电话通知后主动到公安机关接受调查，系自首，可对其从轻处罚。被告人焦世银到案后协助公安人员抓获被告人罗某某，可认定其有立功表现，可对其减轻处罚。被告人罗某某接焦世银电话联系后便主动驾车返回，到案后如实供述自己的犯罪事实，可认定为自首，可对其从轻处罚。涉案的八块钢锭已全部追回，未给被害单位造成经济损失，可酌情对八被告人从轻处罚。被告人马清学、焦世银、杨某某、蔡某某、李某甲、陈某某因在作案现场已被瑞钢公司的保卫人员控制并被带回该公司调度室，其行为不构成自首，但到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。公诉机关发表的对八被告人都应对犯罪金额169825元承担刑事责任的的公诉意见，本院不予采纳；其余公诉意见符合本案事实和国家法律规定，本院予以采纳。被告人马清学的辩护人向法庭出示的证明被告人马清学家庭经济困难的证明材料与本案基本事实无关联，本院不予采纳；其发表的关于被告人马清学有自首情节及关于对被告人马清学的量刑建议，本院不予采纳；其余辩护意见符合在案证据所证明的案件事实，且与公诉意见无本质矛盾，本院予以采纳。被告人焦世银的辩护人发表的关于被告人焦世银系从犯且有自首情节的辩护意见以及对被告人焦世银的量刑建议，本院不予采纳；其余辩护意见符合本案事实，本院予以采纳。被告人杨某某的辩护人发表的辩护意见，本院予以采纳。被告人蔡某某的辩护人向法庭出示的相关证明材料与本案基本事实无关联，本院不予采纳；其发表的关于被告人蔡某某有自首情节及其家庭经济困难的辩护意见与在案证据所证明的案件事实不相符合，本院不予采纳；其余辩护意见本院予以采纳。被告人李某乙的辩护人发表的关于被告人李某乙仅对11843元承担刑事责任的辩护意见，本院不予采纳；其余辩护意见符合本案基本事实，本院予以采纳。被告人罗某某发表的关于其有自首情节的辩解，本院予以采纳。根据被告人杨某某、蔡某某、李某甲、罗某某、陈某某、李某乙的犯罪情节、悔罪表现以及对于社会的危害程度，可依法对六被告人适用缓刑。根据八被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条以及最高人民法院飞《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第五条之规定，判决如下：
一、被告人马清学犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产60000元（限本判决生效后十日内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年11月24日起至2016年11月23日止）。
二、被告人焦世银犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年六个月，并处没收财产60000元（限本判决生效后十日内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年11月24日起至2016年5月23日止）。
三、被告人杨某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处没收财产50000元（限本判决生效后十日内就缴清）。
四、被告人蔡某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处没收财产50000元（限本判决生效后十日内缴清）。
五、被告人李某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处没收财产20000元（限本判决生效后十日内缴清）。
六、被告人罗某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
七、被告人陈某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
八、被告人李某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 杨 媛
审 判 员 赵 东
人民陪审员 崔玉华
二〇一二年四月二十三日
书 记 员 罗泽曦
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发据，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
……
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
……
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，返祖分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的主要线索，经查证属实；阻止他人活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。