安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖15民终465号
上诉人(原审被告):朱茜，女，1979年10月6日出生，汉族，住安徽省霍山县。
上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司霍山支公司，住所地安徽省六安市霍山县衡山镇南岳西路29号，统一社会信用代码91341525853235354G。
负责人：方勇，该公司经理。
委托诉讼代理人：熊燕飞，安徽寻求律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):於嘉琪，女，1992年3月12日出生，汉族，住安徽省霍山县。
委托诉讼代理人：杨敏，安徽戴文祥律师事务所律师。
委托诉讼代理人:周琦，安徽戴文祥律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：李琼，男，1978年10月17日出生，汉族，住安徽省霍山县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司霍山支公司（以下简称人保霍山支公司）、朱茜因与被上诉人於嘉琪、李琼机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省霍山县人民法院(2017)皖1525民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
朱茜上诉请求：撤销安徽省霍山县人民法院（2017）皖1525民初1055号民事判决；改判驳回被上诉人的诉讼请求，双方按照《交通事故调解协议书》确定的内容履行；改判重新申请司法鉴定的费用由被上诉人承担625元；本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。本起交通事故发生后，保险公司、上诉人、被上诉人三方共同签订了《交通事故调解协议书》，是三方真实意思表示，被上诉人的父亲在签字前已经提交各种证据原件，并明确告知上诉人和保险公司，该调解协议是经过被上诉人同意，构成表见代理，三方签字行为均合法有效。一审判决撤销该协议书没有法律依据，三方应按协议书确定的内容履行；一审审理过程中，上诉人申请重新鉴定，重新鉴定的结果也改变了被上诉人单方鉴定结果，重新鉴定意见也被法院予以了采纳，根据法律规定，鉴定费用应由双方共同承担，但一审法院没有判决被上诉人承担重新鉴定的鉴定费，对上诉人不够公平。
於嘉琪辩称，朱茜的上诉理由不成立，应予驳回。
人保霍山支公司辩称，没有异议，同意朱茜的上诉理由。
李琼未作答辩。
人保霍山支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审程序不当。本案共经过三次开庭审理，被上诉人第一次开庭前变更了一次诉讼请求，但在第二次开庭审理后，又申请增加诉讼请求要求撤销本案的《交通事故调解协议书》，上诉人在庭审中明确表示不符合法律规定，但一审法院在被上诉人无法定事由又无法做出合理解释的情况下仍然允许，违反了法定程序；被上诉人系一审法院的工作人员，可能影响本案的正常审理，在被上诉人提出回避申请后一审法院应当予以回避而未回避；一审法院认定事实有误，於建权代理被上诉人进行调解的行为构成表见代理，本案三方签订的协议书合法有效。於建权是於嘉琪的父亲，其携带於嘉琪的身份证、医疗费发票、用药清单以及出院记录等原件来保险公司调解，且将原件全部交给了保险公司，以及代理於嘉琪在事故认定书上签字的行为，使上诉人完全有理由相信於建权有权代理，案涉协议书合法有效；案涉协议书已经生效并履行完毕，於嘉琪无权再要求上诉人赔偿。
於嘉琪辩称，请求驳回上诉，维持原判。
朱茜、李琼均未作答辩。
於嘉琪向一审法院起诉请求：1.要求被告给付赔偿款32574.82元（医疗费10514元、住院伙食补助费510元、营养费1770元、护理费7168.50元、误工费7462.32元、交通费1000元、精神抚慰金2000元、电动车修理费1450元、衣物损失700元）；2.被告承担诉讼费用。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：1.营养费增加至1800元、护理费增加至10935元、误工费增加至15177.6元，增加后的诉讼请求合计44686.60元；2.撤销“李德琼、於建权与人保财险霍山支公司于2017年4月24日签订的《交通事故调解协议书》”。
一审法院认定事实：2017年4月1日14时20分，朱茜驾驶皖Ｎ×××××号小型客车，行驶至霍山县交叉口时，与於嘉琪驾驶的电动车发生碰擦，造成於嘉琪受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，於嘉琪被送往霍山县中医院住院治疗。该事故造成於嘉琪右肩部、左踝部、左侧肢体挫伤及L45L5S1椎间盘膨出，入院治疗17天。原告住院期间，朱茜为原告垫付1700元。此次交通事故，经霍山县公安局交通管理大队认定，朱茜负本起事故的全部责任，於嘉琪无责任。原告因交通事故伤害造成的误工期、护理期、营养期经重新鉴定为：误工期90日，护理期60日，营养期60日。2017年4月24日，在人保霍山支公司调解室，有朱茜的丈夫李德琼、於嘉琪的父亲於建权与人保霍山支公司的陈俊三方在场，由陈俊主持调解并提供人保霍山支公司制作的《交通事故调解委托书》，协议书三方列为：甲方人保六安分公司、乙方朱茜、丙方刘庆莲，李德琼和於建权在委托书的当事人签名处签了名字，同时三方签订了《交通事故调解协议书》，协议约定:人保六安分公司赔偿於嘉琪损失计15920元（医疗费9600元、误工费2660元、护理费1360元、营养费340元、住院伙食补助费340元、电动车维修费1450元、交通费170元）、赔偿肇事车辆车损1038元，合计16958元，赔偿款由人保霍山支公司支付至车主李琼账户。此款于2017年4月28日支付至车主李琼账户。
一审法院认为，原告的父亲在调解协议中的签字是否构成表见代理是本案争议焦点。构成表见代理必须具备的四个要件：第一，须是无权代理；第二，须在代理行为外观上存在使相对人相信行为人具有代理权限的理由；第三，须相对人与无权代理人实施了民事法律行为；第四，须是相对人善意且无过失。人保霍山支公司认为，1.从事故发生后原告一直委托其父亲处理本次事故事宜，包括签订事故认定书，在保险公司调解时其父亲提交了医疗费发票、出院记录原件以及原告本人的身份证复印件，且原告和父亲居住一起，构成了表见代理，该份调解协议书是双方真实意思表示，是合法有效的；2.协议签订后保险公司将款项转入指定账户，被告车主也没有提出异议，保险公司对此次事故处理完毕，不应该再承担任何赔偿责任。上述构成表见代理的四个要件缺一不可，本案中，人保霍山支公司在调解时提供给於建权的使用他人的名字格式授权委托书，明知原告不在现场，於建权未经原告授权，即与於建权签订协议。事后原告又未追认，且该协议原告申请予以撤销，符合法律规定，予以支持。人保霍山支公司认为该协议构成表见代理，证据不足，不予支持。李德琼、於建权与人保霍山支公司签订的《交通事故调解协议书》依法予以撤销。关于朱茜在此次交通事故中是否承担全部责任，原告是否承担次要责任。此次交通事故，经霍山县公安局交通管理大队认定，朱茜负本起事故全部责任，於嘉琪无责任。朱茜未能提供证据加以证明霍山县公安局交通管理大队事故责任认定错误，其辩称理由不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告因交通事故造成的损失，朱茜应当赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，按照各自的过错比例分担责任。事故车辆购买了机动车交通事故强制保险，事故发生在保险期间，人保霍山支公司应当在保险合同条款约定的范围内依法赔偿原告的损失。针对原告诉讼请求认定如下：关于医疗费10514元，双方无异议，予以确认；人保霍山支公司要求扣除非医保用药，证据不足，不予支持。住院住院伙食补助费510元（17日×30元/日）、营养费1800元（60日×30元/日），要求合理，予以支持；关于护理费，应当依据居民服务业标准计算，即护理费为7290元（60天×121.50元/日）。关于误工费，原告在单位上班，其提供因误工减少收入的证据不足，不予支持。关于交通费，根据原告住院及评残情况，酌定600元。关于精神抚慰金，原告所受损伤不构成伤残，且原告因交通事故受损未有特殊重大的不利影响，其要求赔付精神抚慰金，不予支持。电动车维修费1450元，被告认可，予以确认。衣物损失，证据不足，不予支持。故原告因交通事故造成的各项经济损失：医疗费10514元、住院伙食补助费510元、营养费1800元、护理费7290元、鉴定费600元、交通费600元、电动车维修费1450元，合计22764元，此款22764元，由人保霍山支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿19340元（医疗费10000元、护理费7290元、交通费600元、电动车维修费1450元），超出交强险的部分3424元，由人保霍山支公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿2824元（医疗费514元、住院伙食补助费510元、营养费1800元）。鉴定费600元，应当由朱茜赔偿。综上，人保霍山支公司应当给付赔偿款22164元（19340元+2824元），已支付15920元（16958元-1038元）赔偿款，尚需给付赔偿款6244元。李琼收到人保霍山支公司赔偿款16958元（其中李琼的车损1038元）后未给付原告，应当与朱茜在15920元（16958元-1038元）内承担连带赔偿责任。於嘉琪在获得保险理赔后，应当返还朱茜垫付医疗费1700元。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、撤销李德琼、於建权与中国人民财产保险股份有限公司霍山支公司于2017年4月24日签订的《交通事故调解协议书》；二、被告中国人民财产保险股份有限公司霍山支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告於嘉琪各项损失19340元（医疗费10000元、护理费7290元、交通费600元、电动车维修费1450元），已支付15920元，尚需给付3420元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司霍山支公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告於嘉琪各项损失2824元（医疗费514元、住院伙食补助费510元、营养费1800元）；四、被告朱茜赔偿原告於嘉琪16520元（保险公司已付赔偿款15920元、鉴定费600元），被告李琼在15920元内承担连带赔偿责任；五、原告於嘉琪返还被告朱茜垫付医疗费1700元；上述款项均于本判决生效之日起十日内付清（款交本院转付，账号：18×××00，户名：霍山县人民法院执行局，开户行：中国银行霍山支行营业部，请在汇款单注明本案案号和当事人姓名）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、驳回原告於嘉琪的其他诉讼请求；案件受理费920元，由原告於嘉琪负担460元，被告朱茜、李琼负担460元。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：案涉《交通事故调解协议书》是否合法有效。本起交通事故发生后，经交警部门认定，朱茜负事故全部责任，於嘉琪无责任。2017年4月24日，於嘉琪父亲於建权以於嘉琪名义与朱茜丈夫李德琼在人保霍山支公司工作人员陈俊的主持下，签订《交通事故调解协议书》，约定朱茜赔偿於嘉琪医疗费、营养费、交通费、误工费、伙食补助费、护理费、电动车维修费等各项损失合计15920元，并将该款汇入车主李琼账户。在人保霍山支公司将上述赔偿款汇入李琼账户后，朱茜、李琼未支付给於嘉琪，双方产生争议，於嘉琪诉至原审法院。依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条之规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”。本案中，於嘉琪属于具有完全民事行为能力的成年人，其可以自行处理本案所涉交通事故损失理赔事宜，於建权是在未获得於嘉琪书面授权的情况下与朱茜、人保霍山支公司达成调解，但於建权系於嘉琪的父亲，双方共同居住生活，且在於嘉琪发生交通事故后，於建权代於嘉琪签署交通事故认定书、向朱茜出具收条代收1700元垫付款，并持於嘉琪医疗费发票和身份证复印件等材料与朱茜、人保霍山支公司达成调解，基于上述於建权与於嘉琪的特定关系，及於建权签署交通事故认定书、出具收条等一系列民事行为，於建权的外观表象，已足以使作为相对方的朱茜和人保霍山支公司相信於建权具有代理权，因而与其签订《交通事故调解协议书》。故於建权代表於嘉琪与朱茜、人保霍山支公司达成调解的行为构成表见代理，案涉《交通事故调解协议书》合法有效，对各方当事人均具有法律约束力，后人保霍山支公司已经依据协议约定将15920元赔偿款支付至车主李琼账户，故李琼应将上述赔偿款支付给於嘉琪。鉴于本案中，李琼在获得赔偿款后未支付给於嘉琪，朱茜和人保霍山支公司在签订调解协议书时，明知於嘉琪是交通事故受害人，但却约定将赔偿款支付至李琼账户，以致於嘉琪事故发生至今未获得赔偿，李琼、朱茜和人保霍山支公司对此均存在过错，故本案一、二审诉讼费用应由李琼和人保霍山支公司分担。於嘉琪为主张权利支付的鉴定费600元，由侵权人朱茜负担，比除朱茜垫付的医疗费1700元，於嘉琪在收到赔偿款后应返还朱茜垫付款1100元。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省霍山县人民法院（2017）皖1525民初1055号民事判决；
二、李琼于本判决书送达之日起十日内支付於嘉琪赔偿款15920元；
三、於嘉琪收到上述赔偿款后十日内返还朱茜垫付款1100元；
四、驳回於嘉琪的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费920元，由李琼负担；二审案件受理费460元，由中国人民财产保险股份有限公司霍山支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 童竹平
审判员 孙如意
审判员 王 芬
二〇一八年五月七日
书记员 韩媛媛
附：相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……