湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0602民初1663号
原告：魏明喜，男，汉族。
委托诉讼代理人：李庆举，岳阳市三湘法律服务所法律服务工作者。
被告：岳阳市平俊物流有限公司。
委托诉讼代理人：杜明智，湖南嘉华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王毅力，湖南嘉华律师事务所律师。
被告：李中岳，男，汉族。
原告魏明喜与被告岳阳市平俊物流有限公司（以下简称平俊物流公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月17日受理后，经被告平俊物流公司申请，本院依法追加李中岳为本案被告参加诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告魏明喜及其委托诉讼代理人李庆举、被告平俊物流公司的委托诉讼代理人杜明智、王毅力、被告李中岳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告魏明喜向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计275433.30元（诉讼过程中，原告变更诉讼请求为126284.30元），并由被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：2016年11月27日，原告经朋友介绍，到被告平俊物流公司的码头做装卸工。12月10日上午10时30分，原告在车上卸车时，被吊车撞落到距离车上4米多高的船板上，当时昏迷不醒，工友将其抬上救护车并送往岳阳市广济医院进行抢救治疗。入院后，被告平俊物流公司派人向医院支付了20000元医药费，使手术得以及时进行。之后该公司停止支付医疗费用，导致原告于2017年3月2日出院，在家继续服中药治疗。同年3月14日，岳阳市巴陵司法鉴定中心对原告伤情进行了鉴定，其伤情构成一个八级伤残，一个十级伤残。原告认为，其为被告平俊物流公司提供劳务，平俊物流公司应依法对其受伤承担全部的赔偿责任。为此，原告特具状起诉，请求法院判如所请。
被告平俊物流公司辩称,该公司码头装卸业务是以每吨计价的方式由被告李中岳承揽，李中岳自行组织人员完成工作任务，其所雇佣的工人由其支付工资报酬，差价部分由其作为利润赚取。因此，该公司与李中岳之间为承揽关系，李大岳与原告魏明喜之间为劳务关系，该公司与原告魏明喜之间并无劳务关系。其次，原告在2016年11月1日曾受伤，伤情为十一处骨折，但其仅隔39天就到该公司处从事重体力活有违常理，且存在重大过错。其伤情鉴定为原告单方面委托进行，适用鉴定标准错误，为此，该公司申请重新鉴定，并以重新鉴定的结论作为定案依据。此外，原告所主张的赔偿请求过高，请求人民法院依法审查认定。
被告李中岳辩称，其也是被告平俊物流公司东风湖码头的务工人员，从事装卸搬运工作过程中，该公司负责人要其找几个人做事，于是介绍原告魏明喜进来。其与魏明喜等其他务工人员的报酬均由公司支付，其并非劳务承包人。被告平俊物流公司提供的吊机是用于吊散装货物的，本不适用吊包装货，其进场时就向被告公司提出过，但该公司未予重视。
当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方不持异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、对本案诉讼主体及损害事实的认定
原告魏明喜向本院提交了如下证据：情况说明、记工表、证人张耀辉的证言。证人张耀辉当庭陈述，其当时与魏明喜、李中岳等人一起在被告平俊物流公司码头做事，公司按被装卸的货物吨位支付报酬，由他们一起做事的人平均分配。记工表是其对每天所搬运的货物吨位和做事人数所做的记录。出事当天，其和魏明喜在车上负责将SBS橡胶放到网兜上，再由吊机将网兜提起转放到船上码放。吊机在摆动过程中网兜将魏明喜从车上撞落到船上受伤。被告李中岳对上述证据不持异议；被告平俊物流公司则提出异议，质证称该公司并未直接雇佣原告，记工表系张耀辉单方面记录，该公司并不知情也不认可。
被告平俊物流公司向本院提交了如下证据：中华联合财产保险股份有限公司人身保险业务批单、对高满堂、黄秀英的调查笔录，以及证人黄秀英的证言。拟证明原告魏明喜与平俊物流公司之间并不存在劳务关系，原告与李中岳之间才为劳务关系。黄秀英支付医疗费的情况不属于公司行为。原告魏明喜和被告李中岳对上述证据均提出质疑，被告平俊物流公司在未完善保险措施的情况下雇佣务工人员，本身就存在违法，因此并不能以未投保相应保险来否认原告等人在该公司务工的事实。被告公司会计为原告支付医疗费用应视为公司行为。
本院审查认为，原告魏明喜与被告李中岳的陈述与证人张耀辉的证言以及其所做的记工表能够相互印证，本院对上述证据予以采信，并确认原告魏明喜经被告李中岳介绍到被告平俊物流公司码头从事装卸搬运工作，且在务工过程中受伤。
二、对原告魏明喜损害后果的认定
原告魏明喜向本院提交了如下证据：岳阳市广济医院病历资料、医疗费发票、巴陵司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》、鉴定费发票。拟证明原告受伤后在岳阳广济医院住院治疗82天，共计发生医疗费用42959.26元（其中被告平俊物流公司支付了20000元）。其伤情经岳阳市巴陵司法鉴定中心鉴定为一个八级伤残，一个十级伤残，并支付鉴定费1500元。被告平俊物流公司质证称，原告曾于2016年11月1日在务工中受伤，并以同样的案由提起诉讼，其伤情有与本次受伤有重叠部分，而本次伤情鉴定系原告单方面委托进行，且适用鉴定标准错误，因此对该鉴定结论不予认可，申请重新鉴定。为此，本院委托了湖南省湘雅司法鉴定中心进行了重新鉴定，其鉴定结论为：魏明喜2016年12月10日外伤致颅脑外伤开颅术后构成十级伤残。质证中，原、被告对原告在岳阳市广济医院治疗所发生的医疗费用及重新鉴定结论均不持异议，本院予以采信。
本院依据所采信的证据结合双方当事人的陈述，确认如下案件事实：
原告魏明喜经被告李中岳介绍到被告平俊物流公司码头从事装卸搬运工作，被告平俊物流公司提供吊运设备和劳保用品，并按所装卸搬运货物的吨位数向装卸搬运人员支付报酬。被告李中岳也是装卸搬运人员之一，按记工表记录的人数和工作量参与分配。2016年12月10日上午10时许，原告魏明喜负责将汽车上的SBS橡胶搬运到网兜上，再由吊机将网兜上货物转运到船上。吊机在转动过程中网兜将原告魏明喜从车上撞下跌落至装货的船上导致摔伤。
原告受伤后，被工友送往岳阳市广济医院住院治疗，入院诊断为：特重型颅脑外伤：1）左侧额颞顶部硬膜外血肿；2、左侧颞骨粉碎性骨折、顶骨骨伤；3、右侧颞顶部蛛网膜下腔出血脑挫裂伤？2）右侧第2-6肋骨前肋骨折？入院后完善相关检查后，行开颅血肿清除+骨瓣还纳术，术后转ICU继续治疗。术后给予护脑、止血、护胃、抗炎、降颅压及对症支持治疗。于2017年3月2日办理出院，共计住院治疗82天，出院医嘱为：1.注意休息，加强营养，建议全休半年；2.定期复查头部、胸部CT，建议长期口服银丹心脑通1片/次3次/日改善循环、改善头晕不适治疗；3.建议进一步腰椎三维重建、左膝CT、MRI检查，避免剧烈活动；４.不适随诊。治疗期间产生住院医疗费42959.26元，其中被告平俊物流公司内勤黄秀英支付了20000元，剩余部分均由原告自行支付。
2017年3月14日岳阳市巴陵司法鉴定中心经岳阳市三湘法律服务所委托作出了《司法鉴定意见书》，评定原告魏明喜所受损伤构成一处八级伤残、一处十级伤残，后期医疗费1500元、自受伤之日起全休五个月，住院期间护理1人，原告支付鉴定费1500元、鉴定门诊检查费225元。诉讼中，被告平俊物流公司以原告单方面申请鉴定、评残适用标准以及在本次受伤之前已有其他伤情为由，申请重新鉴定。本院依法准许，并委托了湖南省湘雅司法鉴定中心对原告的伤情作出了《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：魏明喜2016年12月10日外伤致颅脑外伤开颅术后构成十级伤残。
另查明，1.本案原告魏明喜与岳阳恒鑫工业气体有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案已于2017年2月13日在本院城陵矶法庭立案受理，本院作出了（2017）湘0602民初1139号民事判决书，认定其误工期间为2016年11月1日起计算至2016年11月26日。而本案中原告两次鉴定均构成伤残等级，故原告误工期限可自受伤之日起计算至第一次定残前一日止，即自2016年12月10起至2017年3月13日止，共计94天；2.原告魏明喜自2010年始至今一直居住在岳阳市城陵矶湘鄂糕粉厂内家属区1号房，并在岳阳市区内务工，其损失应按城镇居民标准计算。
本院认为，原告魏明喜经人介绍到被告平俊物流公司从事装卸搬运工作，其受被告的指示从事劳务。被告平俊物流公司提供吊装设备和劳保用品，并按所装卸搬运的货物吨位支付报酬，双方之间形成了雇佣关系。被告平俊物流公司吊机作业时，派专人指挥，未尽到安全保护义务，导致原告魏明喜被吊机撞击而摔伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，被告平俊物流公司作为雇主应当承担赔偿责任。原告魏明喜在此之前曾于2016年11月10日在为岳阳恒鑫工业气体有限公司提供劳务时致左侧第2肋、右侧第2-6肋骨骨折，L1、2右侧横突骨折，其在伤势未痊愈的情况带伤上岗，没有注意自身安全，对于损害的发生也有过错。本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，可以适当减轻被告平俊物流公司的侵权责任，酌情认定被告平俊物流公司应当承担赔偿责任的比例为70%。
现有证据证实被告李中岳与原告魏明喜等务工人员一样在码头从事装卸搬运工作，并按记工表所记录的工作量获取报酬，并没有证据证明其为劳务承揽人，其与原告之间不存在劳务关系，不应对原告魏明喜承担赔偿责任。故本院对被告平俊物流公司抗辩主张不予支持。被告平俊物流公司内勤黄秀英所支付的医疗费用，应视为该公司先行垫付的费用，可抵扣该公司应当赔偿的损失。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相应规定，原告魏明喜可获得赔偿的范围和标准如下：
1.医疗费，凭医疗机构出具的医疗费用票据并结合病历进行确定。本案中原告魏明喜在岳阳广济医院的住院治疗，支付医疗费用42959.26元、支付岳阳市巴陵医院门诊费225元，共计43184.26元，本院予以认可。
2.伙食补助费，按60元/天的标准和住院时间计算。即4920元（60元/天×82天）。
3.营养费，参照医疗机构“加强营养”的医嘱，本院酌情认定2000元。
4.护理费，按上年度居民服务业平均工资标准（42494元/年）和实际住院时间计算。即9546.60元（42494元/年÷365天×82天）。
5.误工费，按原告的误工时间和收入状况确下。误工时间可自受伤之日（2016年12月10日）起计算至第一次定残（2017年3月13日）前一天，共计94天；原告魏明喜受伤前从事的是装卸搬运工作，本院参照上年度居民服务行业年收入标准42494元/年计算。即10943.66元（42494元/年÷365天×94天）。
6.交通费，按4元/天的标准和实际住院时间计算。即328元（4元/天×82天）。
7.残疾赔偿金，按上年度城镇居民人均可支配收入标准（26570元/年）和伤残等级计算20年。即62568元（31284元/年×20年×10%）。
8.精神损害抚慰金，原告主张5000元，本院予以认定。
9.鉴定费1500元，因该鉴定结论未被采信，故本院对该鉴定费不予支持。
上述1-8项合计138490.52元，应由被告平俊物流公司按赔偿责任比例赔偿70%，即96943.36元，扣减被告平俊物流公司已经支付的医疗费20000元，还应赔偿76943.36元。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条的规定，判决如下：
一、由被告岳阳市平俊物流有限公司赔偿原告魏明喜各项损失共计76943.36元，限在本判决书生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告魏明喜的其他诉讼请求。
案件受理费2825元，由原告魏明喜负担848元，由被告岳阳市平俊物流有限公司负担1977元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 余 勇
审 判 员 李钰婷
人民陪审员 郑雁云
二〇一八年一月八日
书 记 员 胡 凯