安徽省无为县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）无刑初字第00517号
公诉机关安徽省无为县人民检察院。
被告人笪某某，男，1986年11月1日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，于2014年10月8日被无为县公安局取保候审，同年12月15日经本院批准逮捕，同年12月20日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
辩护人张军，安徽铭盛律师事务所律师。
被告人赵甲，男，1995年2月11日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年10月8日被无为县公安局取保候审。现居住原住址。
安徽省无为县人民检察院以无检刑诉（2014）481号起诉书指控被告人笪某某犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人赵甲犯寻衅滋事罪，于2014年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月25日公开开庭审理了本案。无为县人民检察院指派代理检察员李燊出庭支持公诉，被告人笪某某及其辩护人张军，被告人赵甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省无为县人民检察院指控：
一、寻衅滋事罪
1、2013年2月11日，受被告人笪某某之邀，徐某甲（已判决）邀集被告人赵甲及赵乙、张某、赵某丙（均已判决）等人到无为县陡沟镇华龙社区帮被告人笪某某看护赌场。
2、2013年2月12日下午，受被告人笪某某指使，徐某乙邀集被告人赵甲及赵乙、张某、赵某丙、阮某某、徐某丙（均已判决）等人，蒙面持仿真枪、砍刀、长矛将无为县汤沟镇曙光行政村万桥自然村李某家的赌场冲散，并抢走赌场内的宝筒，打开后，该宝筒内无现金。
二、开设赌场罪
2012年春节及2013年春节期间，被告人笪某某与吴某甲（另案处理）等人在无为县陡沟镇华龙社区吴村自然村开设赌场，供他人以“四字宝”的方式赌博。被告人笪某某从中抽头获利人民币10万元。
2014年10月8日，被告人笪某某、赵甲主动到公安机关投案。
公诉机关当庭提供了证人徐某甲、赵乙、张某、赵某丙、阮某某、徐某乙、汤甲、陈某某、彭某某、王某某、孟某某、汤某乙、汤某丙、汤某丁、吴某甲、吴某乙的证言，被害人李某、刘某某的陈述，被告人笪某某、赵甲的供述和辩解，辨认笔录，户籍信息、抓获经过、刑事判决书等证据，认为被告人笪某某、赵某持凶器恐吓他人，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项、第二十五条的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，属共同犯罪。被告人笪某某以营利为目的，开设赌场，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人笪某某判决宣告以前一人犯数罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定数罪并罚。
被告人赵甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，并自愿认罪。
被告人笪某某对起诉书指控的罪名没有异议，但提出指控开设赌场抽头获利人民币10万元有误，实际只有人民币1万元。
笪某某的辩护人的辩护意见：1、寻衅滋事一案，没有造成任何后果，应从轻、减轻处罚。2、开设赌场不应认定为情节严重。3、被告人笪某某系自首，表现一贯良好，没有前科劣迹，请求人民法院对其从轻处罚。
经审理查明：
一、关于寻衅滋事事实
2013年2月11日，受被告人笪某某之邀，徐某甲邀集被告人赵甲及赵乙、张某、赵某丙等人到无为县陡沟镇华龙社区帮被告人笪某某看护赌场。2013年2月12日下午，受被告人笪某某指使，徐某甲邀集被告人赵甲及赵乙、张某、赵某丙、阮某某、徐某乙等人，蒙面持仿真枪、砍刀、长矛将无为县汤沟镇曙光行政村万桥自然村李某家的赌场冲散，并抢走赌场内的宝筒，打开后，该宝筒内无现金。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）归案经过，证实2014年10月8日14时许，笪某某、赵甲主动投案的事实。
（2）户籍信息，证实笪某某、赵甲的年龄等基本情况。
（3）刑事判决书，证实同案的徐某甲、赵乙、张某、赵某丙、徐某乙、阮某某等人已于2013年12月6日经本院判决的事实。
2、被害人李某、刘某某的陈述，证实被告人笪某某、赵甲等人2013年2月12日下午，来到他们家冲散赌场并抢走宝筒的事实。
3、证人证言
（1）证人陈某某、彭某某的证言，证实他俩为出租车驾驶员，2013年2月12日（农历大年初三）下午13点左右，大约十来人租乘三辆车，他们是其中二辆，来到汤沟、三汊河附近的一个村子，车上十来人下车后，蒙面手持长矛、仿真枪、刀具等，冲散村子里一赌场的事实。
（2）证人王某某、孟某某、汤某甲、汤某乙、汤某丙等人的证言，证实案发当天他们几个在现场，目睹了十来个蒙面人手持钢管、砍刀、仿真枪等凶器，将同村李某家的赌场冲散并抢走“宝筒”这一事实。
4.被告人笪某某、赵甲的供述：
（1）被告人笪某某的供述，证实2013年2月12日下午13点左右，其邀集赵甲等人蒙面持凶器冲散三汊河附近李某家赌场的事实。
（2）被告人赵甲的供述，证实2013年2月12日下午13点左右，其受赵乙邀集伙同他人蒙面持凶器冲散三汊河附近李某家赌场的事实。
5.辨认笔录，证实证人徐某甲、赵乙从一组照片中辨认出被告人笪某某的事实。
二、关于开设赌场罪事实
2012年春节及2013年春节期间，被告人笪某某与吴某甲（另案处理）等人在无为县陡沟镇华龙社区吴村自然村开设赌场，供他人以“四字宝”的方式赌博。被告人笪某某从中抽头获利人民币10万余元。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1、证人证言：
（1）、证人吴某甲的证言，证实其为无为县陡沟镇华龙社区吴村自然村村民，平时和妻子在马鞍山开饭店为生，2013年春节期间，利用回家过年之际，因老四吴某丙生病医药费用大，伙同被告人笪某某及另外一人开赌场，为其弟吴某丙抽头，自己的老四得一股，被告人笪某某得一股，另一人得一股，一般每天分得三、四千元，干了七、八天的事实。
（2）、证人吴某乙的证言，证实2013年春节回家过年期间，有两个外号叫“阿得”和“阿虎”的年青人伙同其哥吴某甲在其弟吴某丙家开设赌场为其弟吴某丙搞点钱，因为他做了心脏搭桥手术，赌一共干了有五天时间，分三股子均分，抽头一共有人民币9300元，自己交给其弟媳等事实。
2、被告人笪某某的供述，证实其和“阿虎”伙同吴某甲、吴某丙等人，在春节期间邀集他人在无为县陡沟镇华龙社区吴村自然村村民吴某丙家开设赌场，庭审中供述自己抽头约1万余元，并辩解在公安机关供述的10万余元有误的事实。
关于公诉机关指控被告人笪某某抽头10万余元的事实，经查，被告人当庭辩解其在公安机关的记录有误，自己只得1万余元，现有证据中证人吴某甲、吴某乙均证实，抽头分三股均分，被告人笪某某得一股，赌场只开了五至八天，每股分有9300余元或2万余元。故指控被告人抽头渔利10万元，现有证据难以确认，本院不予支持，辩护人的此节辩护理由成立，本院予以采纳。
关于公诉机关指控被告人笪某某开设赌场罪，属于情节严重的指控，审理认为，被告人笪某某伙同他人，利用春节期间开设赌场，参赌人员及赌资等均属情节一般，故指控情节严重本院不予支持，辩护人关于此节的辩护意见，本院予以采纳。
关于辩护人提出，寻衅滋事一案不应划分主从犯，该案没有造成任何后果，应从轻、减轻处罚。经查，被告人笪某某属邀集者，被告人赵甲属实际参与者，在寻衅滋事行为中起着相同作用，故不应划分主从犯，出庭公诉人对此节辩护理由予以认可，故辩护人的此节辩护理由成立，本院予以采纳。
本院认为：被告人笪某某、赵甲邀集或伙同他人持凶器恐吓他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。被告人笪某某以营利为目的，开设赌场，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人笪某某、赵甲均有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人笪某某在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（二）项，第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十九条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人笪某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元。决定执行有期徒刑一年，罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月20日起至2015年12月19日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人赵甲犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
三、违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈晓玲
审判员 蒋冬祥
审判员 施丽萍
二〇一五年二月三日
书记员 郁 芳
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
2.《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
3.《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
4.《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
5.《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。