湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂05民终1993号
上诉人（原审原告）：王志荣,男,1962年11月6日出生，汉族，住宜都市。
委托诉讼代理人：郑学坤（系王志荣之兄），住宜昌市猇亭区。
上诉人（原审被告）：湖北爱步机械制造有限公司，住所地宜都市聂家河镇车湾工业园区。
法定代表人：刘良华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胡伟，湖北峡光律师事务所律师。
上诉人王志荣、湖北爱步机械制造有限公司(以下简称爱步公司)因劳动争议一案，均不服宜都市人民法院（2018）鄂0581民初233号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王志荣上诉请求：撤销一审判决，改判支持王志荣的全部诉讼请求。事实和理由：
一、一审判决认定事实不清。1.2013年底，双方的劳动关系没有“终止”而是中途停止。2014年2月，爱步公司第一次以业务不足为由通知王志荣离岗“休息”，其目的是为了不给劳动者购买社保统筹而故意造成“终止”劳动关系的假象。2014年5月份，爱步公司以每天增加十元工资的条件通知王志荣复工，证明双方的劳动关系是中途停止“休息”三个月后恢复，而不是“终止”。2.2017年6月，爱步公司第二次以同样的理由通知王志荣“休息”，也同样没发基本生活费，王志荣为生计所迫到其它单位上班是做临时工，实际是在等候复工通知。由于等候了三个多月还没有音信，王志荣找爱步公司索要解除劳动关系的证明无果，才于2017年10月25日申请劳动争议仲裁。一审认定2017年8月双方劳动关系“终止”错误。3.本案中，王志荣主张爱步公司违法解除劳动关系是客观存在、众所周知的事实。（1）王志荣与爱步公司己经“视为”订立了无固定期限的劳动合同。（2）用人单位未依法为劳动者购买保险费。（3）爱步公司单方通知王志荣长期“休息”，既不付给生活费也不出具解除劳动关系的证明。4.本案中既然视为王志荣与爱步公司已签订无固定期限劳动合同，自应当订立无固定期限劳动之日起（即满一年）爱步公司就该向王志荣每月支付二倍的工资。
二、一审判决适用法律不当。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，爱步公司拒不提供自己掌握的王志荣和其他三个证人的考勤表和工资表，一审应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第六条、第三十八条、第四十六条和第八十二条、第八十七条的规定，认定是中止而不是终止，判决爱步公司支付休息前四年的经济补偿金和支付违法终止劳动合同7.5年的赔偿金。
爱步公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回王志荣全部诉讼请求。事实和理由：
一、关于劳动关系的认定。对是否存在劳动关系，王志荣在仲裁时没有提出请求，这就等于说王志荣关于劳动争议的请求事项没有基础。客观事实是王志荣在爱步公司期间，以灵活就业人员参加了社会保险，其取得报酬的计算方式是按天计酬，而且在爱步公司是想上班就上班，没有公司对他的纪律和公司规章制度的约束。这是典型的劳务关系。
二、关于经济补偿金。即使是王志荣与爱步公司之间存在劳动关系，也不存在劳动关系违法解除和协议解除的事实。王志荣自述其在离开爱步公司以后就到一家链条厂上班，应属于自动离职，爱步公司不应支付给王志荣经济补偿金。
三、关于未签定书面无固定期限劳动合同的问题。劳动关系不存在自然不存在签订书面劳动合同的问题，即使是劳动关系成立，爱步公司与王志荣之间的关系视为用人单位与劳动者己订立无固定期限劳动合同，其劳动者的合法权益己得到充分保障，所以不应支付11个月“双倍”工资。而且没有签订书面劳动合同有关双倍工资的问题，已经超过了仲裁时效。
王志荣向一审法院提出诉讼请求：1.依法确认王志荣、爱步公司之间的事实劳动关系；2.按王志荣前十二个月的平均工资2324.50元×工龄7.5年支付解除劳动合同的经济补偿金17433.75元；3.按经济补偿标准的二倍支付终止劳动合同的赔偿金34867.50元；4.按王志荣工资2324.50元×年限75个月支付未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资174337.50元；5.按保底基数2360元/月×缴费比例19%×工龄87个月补缴或者直接支付养老保险费39010.80元；6.按基数2360元×比例0.7%×87个月补缴或者直接支付失业保险金14372.40元；7.依法解除王志荣、爱步公司之间无固定期限的劳动合同关系。
一审法院认定事实：王志荣于2010年3月到爱步公司从事铣工工作，双方未签订劳动合同，口头约定工资为50元/天，按天计酬，按月以现金方式支付。2013年年底王志荣离开爱步公司另到他处工作，2014年5月王志荣再次回到爱步公司工作，双方依旧未签订劳动合同。2017年6月底，爱步公司通知王志荣回家待岗休息，王志荣于2017年6月27日离岗，后于8月到其他单位工作。王志荣离岗前12个月工资为2016年8月1661元、2016年9月2158元、2016年10月2234元、2016年11月2247元、2016年12月2153元，2017年1月1260元、2017年2月2415元、2017年3月3300元、2017年4月3222元、2017年5月3242元、2017年6月2904元。王志荣在爱步公司工作期间，爱步公司未为王志荣办理社会参保手续，王志荣以灵活就业人员身份证缴纳了2014年5月至2017年6月的基本养老保险。2017年10月25日，因养老统筹问题，王志荣申请仲裁，后不服宜都市劳动人事争议仲裁委员会做出（2017）都劳仲裁字第179号仲裁裁决，诉至一审法院。
一审法院认为，一、关于王志荣与爱步公司是否存在事实劳动关系的问题。结合本案，双方虽然没有签订书面劳动合同，但是根据劳动和社会保障部[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形，劳动关系成立。（一）、劳动者与用人单位符合法律、法规规定的主体资格；（二）、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）、劳动者提供的劳动是用人单位的业务组成部分。王志荣与爱步公司均有符合法律法规规定的主体资格，王志荣在爱步公司工作，由爱步公司安排工作，并接受其管理，从事的工作亦系爱步公司业务组成部分，并且爱步公司也向王志荣支付了相应的劳动报酬，应当认定双方系劳动关系。2010年3月，王志荣在爱步公司工作，双方开始形成劳动关系，2013年底，王志荣到其他单位工作，双方劳动关系终止。2014年5月，王志荣再次到爱步公司工作，双方再次形成劳动关系。2017年8月，王志荣到其他单位工作，双方劳动关系终止，故2014年5月至2017年8月，王志荣与爱步公司之间存在劳动关系。关于王志荣要求确认双方存在劳动关系的请求，从宜都市劳动人事争议仲裁委员会【2017】都劳仲裁字第179号裁决书上看，王志荣并未提出该请求事项，至于王志荣提交的同一天的劳动仲裁申请书，要求依法确认双方之间的劳动关系，该申请书是否提交给仲裁委，王志荣未提交证据证明，但该申请事项与本案审理的请求事项具有不可分性，依法应予合并审理，故对爱步公司辨称双方劳动关系没有经过前置程序不予支持。
二、关于王志荣请求解除劳动合同的经济补偿金的问题。根据庭审查明的情况，双方劳动关系的解除虽是王志荣提出的,但符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定中用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同的情况，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，故王志荣要求爱步公司支付解除劳动合同的经济补偿金的要求，一审予以支持。双方从2014年5月至2017年8月存在劳动关系，王志荣的工龄计算为3.5年，按照王志荣提供的离岗前12个月工资情况，计算平均工资为（2702元+1661元+2158+2234元+2247元+2153元+1260元+2415元+3300元+3222元+3242元+2904元）÷12个月=2458.16元/月，故爱步公司应向王志荣支付解除合同的经济补偿金2458.16元/月×3.5个月=8603.56元，一审予以确认。根据法律规定由用人单位负举证责任的情形外，当事人对自己的主张有责任提供证据证明，没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，王志荣主张爱步公司违法解除其劳动关系，但未提供证据予以证明用人单位违法解除和终止劳动合同的情况，且遭爱步公司否认，故王志荣要求按经济补偿标准的二倍支付终止劳动合同的赔偿金34867.50元的诉请缺乏法律事实依据，一审不予支持。
三、关于王志荣请求支付未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资的问题。根据《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，王志荣、爱步公司于2014年5月开始未签订书面劳动合同，自2015年5月起应视为双方已经订立无固定期限劳动合同，故未签订劳动合同的二倍工资最多只能计算11个月，因此爱步公司应该向王志荣支付11个月未签订劳动合同的二倍工资差额2458.16元/月×11个月=27039.76元。
四、关于王志荣要求按保底基数2360元/月×缴费比例19%×工龄87个月补缴或者直接支付养老保险费39010.80元及按基数2360元×比例0.7%×87个月补缴或者直接支付失业保险金14372.40元的诉请。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定、《社会保险费用征缴暂行条例》第十三条的规定，追缴社会保险属于社会保险行政部门的职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，当事人可以向社会保险行政部门申请处理，本案不予处理。
关于王志荣诉请依法解除王志荣、爱步公司之间无固定期限的劳动合同关系的问题，根据查明的事实，王志荣、爱步公司劳动关系已于2017年8月实际解除，故该项请求不予支持。
综上，一审依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《社会保险费用征缴暂行条例》第十三条，参照劳动和社会保障部[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，判决：一、王志荣在2014年5月始至2017年8月与爱步公司存在劳动关系；二、爱步公司于判决生效后十日内支付王志荣解除合同的经济补偿金8603.56元；三、爱步公司于判决生效后十日内支付王志荣未签订书面劳动合同的二倍工资差额27039.76元；四、驳回王志荣的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由爱步公司负担。
二审中，当事人未提交新证据。
二审审理查明，一审法院认定的事实属实，二审予以确认。
本院认为，一、关于王志荣与爱步公司是否存在劳动关系的问题。1.《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。”关于劳动关系的认定标准，一审判决已作了充分论述，本院不再赘述。爱步公司关于其与王志荣为劳务关系而非劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。王志荣向爱步公司主张其违法解除劳动合同的法律责任，其隐含的前提当然是王志荣与爱步公司存在劳动关系，爱步公司关于王志荣关于劳动争议的请求事项没有基础之说不能成立。2.劳动者与用人单位之间要么存在劳动关系，要么不存在，二者之间并无中间地带。王志荣在2013年底至2014年5月离开爱步公司，到其他单位上班期间，2018年8月到其他单位上班后，系以其行为与爱步公司解除劳动合同。王志荣关于劳动关系“中途停止”之说没有法律依据，本院不予支持。3.王志荣在一审庭审中陈述：“因工作的需要，建议老板买一个10.5的转头，老板说没有工具就要我回家休息…”。即使按照王志荣的陈述，也不能明确得出爱步公司解除劳动合同的结论。故本院对王志荣关于爱步公司违法解除劳动合同，应支付其赔偿金的上诉请求不予支持。
二、关于双倍工资的问题。1.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同…前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动的前一日。”《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”依照上述规定，用人单位未签订书面劳动合同所导致的向劳动者支付双倍工资的时间起算点为用工之日起满一个月的次日，截止时间为自用工之日起满一年（视为订立无固定期限劳动合同）。即，该双倍工资的计算时间最长为十一个月。王志荣关于按其实际工作时间减去十二个月为基数计算双倍工资的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。2.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第三款规定：“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动关系发生之日。”根据查明的事实，爱步公司与王志荣终止劳动关系的时间为2017年8月，故王志荣关于爱步公司未签订书面劳动合同，应支付双倍工资的请求未超过仲裁时效。爱步公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，王志荣、爱步公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由王志荣负担10元，湖北爱步机械制造有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 陈继雄
审判员 刘 强
审判员 王明兵
二〇一八年九月十四日
书记员 袁昌芹