甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017）甘01刑终19号
原公诉机关甘肃省榆中县人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人某甲，男，1969年2月15日出生于甘肃省榆中县，汉族，小学文化，农民，住榆中县。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人某乙，女，1989年12月11日出生于甘肃省榆中县，汉族，初中文化，农民，住榆中县。
原审被告人马某甲，男，1989年4月16日出生于甘肃省榆中县，汉族，小学文化，农民，住榆中县。2014年9月16日因交通肇事罪被榆中县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。2016年6月24日因本案被刑事拘留，同年7月7日因涉嫌故意伤害罪被逮捕。现羁押于榆中县看守所。
原审被告人马某乙，男，1960年5月5日出生于甘肃省榆中县，汉族，初中文化，农民，住榆中县。2016年6月17日因涉嫌故意伤害罪被取保候审。
甘肃省榆中县人民法院审理甘肃省榆中县人民检察院指控原审被告人马某甲、马某乙犯故意伤害罪,暨原审附带民事诉讼原告人某甲、某乙提起附带民事诉讼一案，于2016年11月20日作出（2016）甘0123刑初287号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人马某甲、马某乙未提出上诉，甘肃省榆中县人民检察院未提出抗诉，本案刑事部分已发生法律效力;原审附带民事诉讼原告人某甲、某乙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年3月21日12时，被告人马某甲与某乙因离婚纠纷在榆中县人民法院门口发生争执，随即两人发生厮打，某甲用其携带的錾子打伤被告人马某甲头部后，被告人马某甲夺过某甲手中的錾子，与被告人马某乙将某甲殴打致伤，随后马某甲又将某乙殴打致伤。经鉴定，��甲、某乙所受损伤构成轻伤一级。
另查明，附带民事诉讼原告人某甲于当日被送往榆中县第一人民医院住院治疗，诊断为：左胫骨下段粉碎骨折；左侧尺下段骨骨折；全身多处软组织损伤。住院治疗29天后于2016年4月19日出院，医嘱：合理营养；注意休息；早期功能锻炼；不适随诊；1周后复查。期间的经济损失有：医药费20826.68元，误工费3798元（住院治疗29天，1周后复查，每天105.5元），护理费3059.5元（住院治疗29天，每天105.5元），住院伙食补助费1160元（住院治疗29天，每天40元）、营养费1160元（住院治疗29天，每天40元）。以上各项共计30004.18元。
某乙于当日被送往榆中县第一人民医院住院治疗，诊断为左侧尺骨远端粉碎骨折；左腓骨下段骨折。住院治疗21天后于2016年4月11日出院，医嘱：合理营养；注意休息；早期功能锻炼；不适随诊；1周后复查。期间的经济损失有：医药费6858.93元，误工费2954元（住院治疗21天，一周后复查，每天105.5元），护理费2215.5元（住院治疗21天，1周后复查，每天105.5元），住院伙食补助费840元（住院治疗21天，每天40元）、营养费840元（住院治疗21天，每天40元）。以上各项共计13708.43元。
再查明，被告人于二被害人治疗期间赔付医疗费用共计12000元。
原判认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）案件来源、到案说明等证实：2016年3月21日12时许，榆中县公安局城关派出所接县公安局110指令，榆中县人民法院门口有人打架，请求出警查处。后被告人马某甲、马某乙系被传唤到案。
（2）证据保全清单证实：榆中县公安局城关派出所已将凶器錾子进行了物证保全。
（3）刑事判决书、榆中县司法局证明证实：被告人马某甲于2014年9月16日因犯交通肇事罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。社区矫正执行时间：2014年9月30日至2016年3月29日。
2、证人杨某某证实：在法院门口，儿子马某甲拉着某乙要去吃饭，某乙不去，两个人就厮打起来。某甲从胳膊底下拿出来一个袋子，在马某甲头上砸了一下，马某甲就把袋子夺过来，打开一看里面装的是个錾子，就用錾子在某甲头上打了几下，丈夫马某乙也用錾子把自得有打了几下。这时某乙捡了一块砖头向马某甲跑去，我上前拦住某乙，某乙骂我，我就一把抓住她的头发，并在嘴上扇了一巴掌。马某甲过来用錾子在某乙的腿上、胳膊上打了一顿，某乙就蹲在地上没有起来。
3、被害人陈述
（1）某乙的陈述证实：我和我爸某甲从法院出来，马某甲走到我们跟前说一起吃饭，我说各走各，马某甲就把我的胳膊抓住了，我公��马某乙抓在我后脑勺子上就把我往树窝子拉，嘴上还骂着说把我索性撞坏他们养上。我爸看到就急忙过来，把马某甲拉着拽开，之后我爸就拿錾子在马某甲头上打了一下，马某甲头上开始流血。之后马某甲将錾子夺过去，我公公抓住我爸的头发，马某甲就用錾子在我爸腿上使劲砸了三下。我听见我爸呻吟了几声，我就从路边捡起半截砖头，还没走到他们跟前，我婆婆就抓住我的头发，捂住我的嘴，马某甲就过来拧住我的胳膊，之后他抡起錾子在我胳膊上使劲打了一下，在我的屁股上打了两下。然后他又去打我爸，我就赶紧过去护我爸，这时候我婆婆过来抓住我的头发把我拉倒在地相互撕扯。之后我公公就和我婆婆一直在骂我，马某甲又在我的小腿上打了一錾子，屁股上打了四下，后来我刚站起来，马某甲又在我的肚子上踏了一脚，我又倒在地上，之后我挣扎着跪在地上，110工作人员就来了。马某甲拿的錾子是从我爸手里夺过去的，我爸什么时候拿的錾子我不知道。马某甲隔三岔五给我们家打电话说要杀了我们全家，我爸拿錾子就是为了以防万一。
（2）某甲的陈述证实：马某甲抓住我姑娘某乙的头发，某乙腰被压弯，头被压地顶在树上，马某甲一只手不断的砸我姑娘腰部，我姑娘大喊救命，我追过去搡了马某甲一把，他就将我姑娘放开了。之后马某甲过来抓住我的领子，我随手就把拿的一个包甩了一下，刚好砸到马某甲头上，马某甲就从我手里把包夺了过去。马某乙随手就在我的嘴上、右耳、后脑勺上打了几拳，他在打的时候一只手抓着我的头发。马某甲在我的左胳膊上打了一錾子，这时候我已经坐在地上，马某乙在我身上压着，随后马某甲在我左腿上砸了几錾子，当时我就昏迷了。等我醒过来时在车子上躺着，���某甲给我脱衣服，从我的衣服口袋里拿出来了700元现金，说“你看好这是多少钱，不要装死”，然后在我腿上拧了一下，我忽然间感觉一阵剧烈的疼痛就喊了一声，然后什么就都不知道了。我拿的錾子是我准备到法院办完事后回家压自来水用。某乙夫妻关系以前还可以，自2014年马某甲拉着我儿子出车祸后，我和马某甲要了20万，他只给了3万，之后他们夫妻关系很不好。在法院门口是马某甲先动手打我姑娘某乙的，我就打了马某甲一錾子。马某乙也打了我，怎么打的我不知道，我没有动手打马某乙。錾子是用六棱钢制成的，大约30公分左右，扁刃。
4、鉴定意见
（1）甘肃省榆中县公安司法鉴定中心（榆）公（法）鉴（活）字[2016]127号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实：某甲所受损伤构成轻伤一级。
（2）甘肃省榆中县公安司法鉴定中��（榆）公（法）鉴（活）字[2016]126号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实：某乙所受损伤构成轻伤一级。
（3）甘肃省榆中县公安司法鉴定中心（榆）公（法）鉴（活）字[2016]143号法医学人体损伤程度鉴定意见书证实：马某甲所受损伤构成轻微伤。
（4）鉴定资格证书证实：鉴定机构及鉴定人均具有鉴定资质。
5、被告人的供述
（1）马某甲的供述证实：我妻子某乙到法院起诉离婚，2016年3月21日上午11时许，我和我爸马某乙、妈杨某某，还有我的两个女儿到法院去了，法官说让我们两口子好好去吃个饭，下午给我们调解。我们从法院出来，我丈人某甲领着某乙走着，我就过去把某乙拉着说去吃个饭，下午再调解，某乙不走。我丈人让我放开，我就说没离婚前还是我媳妇，某甲这时就把胳膊下面夹的那个袋子拿起来在我头上砸了一下，我感觉袋子里装的是个硬东西，我在头上一抹都是血，就把脸上的血擦了一下，这时某甲又一下砸了下来，我就把袋子一把接住，一看里面装的是个錾子，一气之下就在某甲小腿靠下段打了两下。这时我转身看某乙手里拿着一块砖头在我身后，就在她屁股上砸了两錾子，在小腿上打了一下，她用手一护就砸在胳膊上了。当时我父亲看着我满脸是血，就把某甲踏了一脚后从我手里夺过錾子打了某甲一下，打在什么地方我没有看见。我父亲和母亲都没有打某乙。我的头上一共缝了五针，某甲和某乙的伤势具体情况我不知道，我去看的时候被他们赶出来了。我当时身上装着1100元，在某甲的身上凑了600元，我到病房给钱的时候他们把我赶出来了，在派出所当着民警的面给白得功10000元。某甲手里拿的錾子是用六棱花纹钢制成，一头打制成四棱尖子形状，大约有30公分长��
（2）马某乙供述证实：某甲拿出来一个袋子在我儿子头上砸了一下，当时血流的厉害，我就过去把袋子夺过来，一看里面是一个铁棒，气坏了，就在某甲的腿上砸了四、五铁棒，我儿子过来在某甲的腿上踏了几脚，打了几铁棒。打架的时候是某甲先动手的。事后我将他们拉到医院，我当时给医院交了1100元的急救费，某甲在动手术的时候我又给了13000元的治疗费，总计给了14100元，期间我们一共去医院看了他们三次。
6、民事证据
（1）榆中县第一人民医院病历证实：附带民事诉讼原告人某甲、某乙于2016年3月21日入院时的受伤情况及随后的治疗情况。
（2）出院证明书证实：附带民事诉讼原告人某甲于2016年4月19日出院时医嘱：合理营养；注意休息；早期功能锻炼；不适随诊；1周后复查。附带民事诉讼原告人某乙于2016年4月11日出院时医嘱：合理营养；注意休息；早期功能锻炼；不适随诊；1周后复查。
（3）收条、证明证实：被告人于二被害人治疗期间赔付医疗费用共计12000元。
原审认为，被告人马某甲、马某乙遇事不够冷静，故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人马某甲在缓刑考验期内重新犯罪，对其应依法撤销缓刑，数罪并罚。被告人马某甲、马某乙在案发后赔偿被害人部分经济损失，并在庭审中自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。本案的发生，被害人亦存在一定的过错，对被告人可酌情从轻处罚。被告人马某乙没有再犯罪的危险，对其适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，可宣告缓刑。被告人马某甲、马某乙因犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失依法应承担相应的民事赔偿责任。根据《中华人民共��国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第七十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条，第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：1、撤销本院（2014）榆刑初字第262号刑事判决书中“被告人马某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月”缓刑执行部分；2、被告人马某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，与本院（2014）榆刑初字第262号刑事判决书中“被告人马某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年”，数罪并罚，执行有期徒刑一年六个月；3、被告人马某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一���；4、被告人马某甲、马某乙连带赔偿附带民事诉讼原告人某甲医药费20826.68元、误工费3798元、护理费3059.5元、住院伙食补助费1160元、营养费1160元，共计30004.18元的70%，即21002.93元（已支付12000元），于判决生效后十日内履行；5、被告人马某甲赔偿附带民事诉讼原告人某乙医药费6858.93元、误工费2954元、护理费2215.5元、住院伙食补助费840元、营养费840元，共计13708.43元，于判决生效后十日内履行；6、驳回附带民事诉讼原告人某甲、某乙的其他诉讼请求。
上诉人某甲、某乙均提出，原审判决认定事实不清，对被告人马某甲、马某乙量刑偏轻，对被告人马某乙适用缓刑更为不当；所判二上诉人误工费、护理费、营养费与实际不符，相差太大，应按一年时间判付误工费、护理费、营养费。上诉人某甲还提出，原审认定其有过错不当，其是在被告人马某甲殴打���儿某乙的过程中为救女儿才打马某甲的，其没有丝毫过错，应得到全额赔付。故请求二审依法撤销原审判决，作出公正裁判，支持二上诉人的上诉请求。
经审理查明，原审被告人马某甲、马某乙因马某甲与某乙离婚纠纷在榆中县人民法院门口和某甲、某乙发生厮打后，将被害人某甲、某乙殴打致轻伤一级，二被害人所受经济损失分别为30004.18元、13708.43元的事实清楚。原审判决列举的证据已在一审开庭时出示并质证，本院对一审判决所列证据审查属实，予以认定。在本院审理期间，上诉人未提出新的证据。
关于上诉人某甲、某乙所提上诉理由，综合评判如下：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，附带民事诉讼的当事人可以对附带民事诉讼部分提出上诉，故二上诉人对原审刑事诉讼部分无权提出上诉；二上诉人在出院时医院均未出具出院后需要休息、治疗及确需护理的证明，故无证据支持出院后的误工费、护理费、营养费；上诉人某甲在原审被告人马某甲与上诉人某乙发生争执随即厮打时用携带的錾子打伤马某甲头部后，马某甲才夺过其手中的錾子对其进行殴打的，原审认定其有过错并无不当。故上诉人某甲、某乙所提上诉理由均不能成立。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪处刑及适用法律正确，民事判赔适当，审判程序合法。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百一十三条、第三百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项，第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵建华
审 判 员 张伟民
代理审判员 邵军梅
二〇一七年一月十六日
书 记 员 刘晓春