山东省临沂市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）临执复字第72号
申请复议人（申请执行人）于洪春。
利害关系人（异议人）中国核工业二三建设有限公司山东分公司，住所地：临沂市罗庄区罗庄办事处湖南崖村2002号。
法定代表人庞思军。
利害关系人（异议人）山东硕洋建设工程有限公司，住所地：临沂市罗庄区罗庄街道山南头村驻地。
法定代表人庞思栋。
被执行人杨凤好。
被执行人周祖应。
申请复议人于洪春不服临沂市罗庄区人民法院（2013）罗执异字第26号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
临沂市罗庄区人民法院在执行于洪春与杨凤好、周祖应民间借贷纠纷一案中，于2013年9月3日作出（2013）临罗执字第1418、1418-1、1419号执行裁定书，分别裁定提取被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款400000元；扣留被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款50000元；提取被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款100000元。中国核工业二三建设有限公司山东分公司、山东硕洋建设工程有限公司提出异议称，法院在执行申请执行人于洪春与被执行人周祖应民间借贷纠纷一案中，分别向异议人送达了（2013）临罗执字第1418、1418-1、1419号协助执行通知书，要求提取被执行人周祖应在异议人处的工程款550000元。但异议人从未与被执行人周祖应发生任何经济往来，更不存在被执行人周祖应在异议人处享有到期债权。
临沂市罗庄区人民法院查明，本院在审理于洪春诉杨凤好、周祖应、临沂市罗庄区付庄街道陈岭村村民委员会、江苏一箭建设工程有限公司民间借贷纠纷一案中，于2013年4月24日作出（2013）临罗民一初字第1276号民事裁定书，裁定冻结杨凤好、周祖应、临沂市罗庄区付庄街道陈岭村村民委员会、江苏一箭建设工程有限公司所有的银行存款40万元或查封其价值相当的财产；并于2013年7月17日分别向中国核工业二三建设有限公司山东分公司、山东硕洋建设工程有限公司送达了协助执行通知书，冻结了周祖应与陈焕华在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款40万元、在山东硕洋建设工程有限公司的工程款40万元。2013年7月24日，本院作出（2013）临罗民一初字第1276号民事判决书，判决杨凤好、周祖应共同返还于洪春借款40万元并支付利息。该案在执行过程中，本院于2013年9月3日作出（2013）临罗执字第1418、1418-1号执行裁定书，分别裁定提取被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款400000元；扣留被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款50000元，并于同日向中国核工业二三建设有限公司山东分公司发出协助执行通知书，要求提取、扣留被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款400000元、50000元。
临沂市罗庄区人民法院在审理于洪春与杨凤好、周祖应民间借贷纠纷一案中，于2012年10月8日作出（2012）临罗民一初字第2710号民事裁定书，裁定冻结杨凤好、周祖应所有的银行存款10万元或查封其价值相当的财产；并于2013年7月17日分别向中国核工业二三建设有限公司山东分公司、山东硕洋建设工程有限公司送达了协助执行通知书，冻结了周祖应与陈焕华在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款10万元、在山东硕洋建设工程有限公司的工程款10万元。2013年7月23日，罗庄区人民法院作出（2012）临罗民一初字第2710号民事判决书，判决杨凤好返还于洪春借款10万元并支付利息，周祖应承担连带清偿责任。该案在执行过程中，本院于2013年9月3日作出（2013）临罗执字第1419号执行裁定书，裁定提取被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款100000元，并于同日向中国核工业二三建设有限公司山东分公司发出协助执行通知书，要求提取被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款100000元。
2013年10月28日，异议人中国核工业二三建设有限公司山东分公司、山东硕洋建设工程有限公司以被执行人周祖应在异议人处无到期债权为由向本院提出执行异议，并提供了以下证据：第一、《鲁南国际工业品采购中心一期A区工程分包合同》一份、《鲁南国际工业品采购中心一期A区工程分包协议书》一份，以证明异议人中国核工业二三建设有限公司山东分公司和山东硕洋建设工程有限公司于2012年10月10日签订了《鲁南国际工业品采购中心一期A区工程分包合同》，异议人山东硕洋建设工程有限公司和陈焕华又于2012年11月2日签订了《鲁南国际工业品采购中心一期A区工程分包协议书》，分别就中国核工业二三建设有限公司山东分公司将鲁南国际工业品采购中心一期工程的施工任务分包给山东硕洋建设工程有限公司实施，山东硕洋建设工程有限公司又将该工程分包给陈焕华实施等事宜进行了约定。第二、《付陈焕华款项明细》一份、《借据》八份、《中国建设银行电子转账凭证》一份、《中国建设银行网上银行电子回单》五十二份、《山东硕洋建设工程有限公司报销／支付款审批单》二份、《支款单》八份、《中国核工业二三建设有限公司山东分公司工程款付款审批单》二份、《山东硕洋建设工程有限公司工程款付款审批单》三份、《工资发放明细表》二份、《银行承兑汇票四份》、《四项目二队进度款分配明细》一份、《委托书》一份、《证明条》一份，以证明鲁南国际工业品采购中心一期A区工程中工程费用的款项出借与支付关系均存在于异议人与陈焕华之间，而未涉及被执行人周祖应。
被执行人周祖应向罗庄区人民法院提供了《工程合作协议》一份、《证明》六份、《合同书》一份、《方红砖、加气砖供销合同》一份、《桅杆式机械设备组合基础租赁合同》一份、《农民工劳务合同书》三份、《加工钢筋合同书》一份、《钢材购销合同》一份、《承诺书》一份，以证明其在鲁南国际工业品采购中心一期A区工程中对外签订了材料采购、劳动力雇用等合同，鲁南国际工业品采购中心一期A区工程应系周祖应和陈焕华共同合作承包。
临沂市罗庄区人民法院认为，异议人中国核工业二三建设有限公司山东分公司和异议人山东硕洋建设工程有限公司订立了《鲁南国际工业品采购中心一期A区工程分包合同》后，异议人山东硕洋建设工程有限公司又和陈焕华订立了《鲁南国际工业品采购中心一期A区工程分包协议书》，分别对鲁南国际工业品采购中心一期A区工程的分包事宜作出了协商约定，协议中均未涉及被执行人周祖应，异议人向本院提供的工程费用款项来往等证据亦未涉及被执行人周祖应。而被执行人周祖应向本院提供的由其签订的《方红砖、加气砖供销合同》等涉及工程材料采购、劳动力雇用的证据一宗不足以证实周祖应和陈焕华共同合作承包了鲁南国际工业品采购中心一期A区工程。综上所述，异议人提出的异议理由成立，本院予以支持，依法应当中止对被执行人周祖应在异议人中国核工业二三建设有限公司山东分公司处的工程款550000元的执行和在异议人山东硕洋建设工程有限公司的工程款500000元的执行。遂裁定：一、中止对被执行人周祖应在中国核工业二三建设有限公司山东分公司的工程款550000元的执行。二、中止对被执行人周祖应在山东硕洋建设工程有限公司的工程款500000元的执行。
申请复议人于洪春称：一、一审裁定认定事实错误。被执行人周祖应与陈焕华于2009年开始合作承揽工程，两人共同承建了六处项目，其中包括鲁南国际工业品采购中心一期A区工程。2012年，周祖应与陈焕华经人介绍，开始与中国核工业二三建设有限公司山东分公司商谈鲁南国际工业品采购中心项目合作，周祖应与陈焕华约定两人共同出资承建项目，并以山东硕洋建设工程有限公司名义与中国核工业二三建设有限公司山东分公司签订合同。2012年11月1日，周祖应与陈焕华去中国核工业二三建设有限公司山东分公司签定合同时，周祖应与陈焕华约定由陈焕华一人签字。但是陈焕华在随后又制作了一份分包协议，协议上乙方为陈焕华与周祖应，目的是为了让周祖应在项目建设工程中可以有权限与材料供应商及相关人员签定合同，以保障项目建设的顺利进行。周祖应与陈焕华共同出资，在工程建设过程中，周祖应与陈焕华共同参与经营、管理，共同享有利润，两人构成合伙关系。周祖应提供的涉及工程材料采购、劳动力雇佣的合同书以及证人证言，足以证实周祖应与陈焕华合伙承建了鲁南国际工业品采购中心一期A区工程，因此，一审裁定认定事实错误，周祖应与陈焕华系合伙关系。二、一审裁定适用法律错误。一审裁定依据错误的事实，导致适用法律错误。合伙人既可以订立书面协议，也可以订立口头协议成立个人合伙。《合伙企业法》第二十六条规定，合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。周祖应与陈焕华之间系合伙关系，在对外签订合同时，可以由双方同意的一人代表其合伙企业，周祖应与陈焕华应共同承担合伙期间产生的权利义务，合伙经营积累的财产，应归合伙人共有。综上所述，周祖应与陈焕华之间系合伙关系，两人对合伙期间获得的财产享有相同的权益，周祖应对在被申请人处的未付工程款享有到期债权，申请人有权查封、执行该笔款项，一审裁定中止执行错误，因此，申请人依法提起复议，请求依法撤销（2013）临罗执异议字第26号民事裁定，并恢复对被执行人周祖应在被申请人处工程款的执行。
本院查明的事实与临沂市罗庄区人民法院查明的事实一致。
本院认为，被执行人周祖应与利害关系人中国核工业二三建设有限公司山东分公司、山东硕洋建设工程有限公司没有合同法律关系，至于被执行人与陈焕华是否有合伙承包关系，以及周祖应是否在利害关系人中国核工业二三建设有限公司山东分公司、山东硕洋建设工程有限公司处有工程款，属于实体问题，应当通过实体审理并由生效法律文书予以确认。申请复议人于洪春无证据证明被执行人周祖应在利害关系人中国核工业二三建设有限公司山东分公司、山东硕洋建设工程有限公司处有工程款，其复议理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞执行程序若干问题的解释》第八条、第九条的规定，裁定如下：
驳回申请复议人于洪春的复议申请。
本裁定送达后立即生效。
审判长 密启娜
审判员 陈会杰
审判员 柏建松
二〇一四年七月十一日
书记员 李 艳