甘肃省宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘1026民初1278号
原告：陕西和盛隧道建设工程有限公司（以下简称和盛隧道公司）。住所地：陕西省西安市和平路中段**号。
法定代表人：林豪生，公司董事长。
委托诉讼代理人：薛来祥，男，汉族，公司项目经理。
委托诉讼代理人：秦书法，甘肃陇域律师事务所律师。
被告：大同市晋北朝阳铁路工程有限公司（以下简称晋北朝阳公司）。住所地：山西省大同市格来云天*座**层**号。
法定代表人：苏秀英，公司经理。
委托诉讼代理人：吴朝华，北京市兰台律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李晨明，北京市恒德律师事务所律师。
被告：甘肃宁南能源物流有限责任公司（以下简称宁南物流公司）。住所地：甘肃省宁县新庄镇米家沟。
法定代表人：吴文录，公司经理。
委托诉讼代理人：南建平，甘肃通联律师事务所律师。
原告陕西和盛隧道建设工程有限公司与被告大同市晋北朝阳铁路工程有限公司、甘肃宁南能源物流有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，原告于2016年7月1日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告和盛隧道公司委托诉讼代理人薛来祥、秦书法，被告晋北朝阳公司委托诉讼代理人吴朝华、李晨明和宁南物流公司委托诉讼代理人南建平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
和盛隧道公司向本院提出诉讼请求：1、要求晋北朝阳公司支付下欠工程款1972615.35元，并赔偿停工损失2997384.65元，共计497万元；2、责令宁南物流公司在未付的工程款范围内对上述债务承担连带给付责任；3、诉讼费用由晋北朝阳公司承担。事实和理由：2013年4月中旬，晋北朝阳公司经他人介绍与我公司电话联系，称其有承包的铁路隧道工程项目意欲邀请我公司参与施工。我方在了解之后，双方约定进行洽谈；同年4月21日晋北朝阳公司又向我公司提供了一册《宁县大型煤炭综合物流园铁路专用线工程施工文家沟隧道设计图》图纸，双方经过约谈对承包合同内容基本达成一致。后应晋北朝阳公司的要求，我公司遂组织施工人员和设施于2013年5月15日进入了米家沟施工区域，开始了施工前的准备工作。2013年5月25日双方取得一致意向后，就“甘肃省宁县大型煤炭综合物流园铁路专用线文家沟隧道的施工项目”按照晋北朝阳公司提供的合同文本再次进行商议，实际签订了《文家沟隧道工程合同》一份，双方在合同中对“工程概况、承包方式、价款计量与支付、工期、材料设备供应、工程质量、安全管理、资料与实验、施工管理、施工责任、违约责任及违约的处理”等事项作出了明确约定；主要内容有：工程为定价工程，按图纸施工、形象进度付款，进退场许可等。该合同签订后，晋北朝阳公司提供了《宁县大型煤炭综合物流园铁路专用线工程D2K0+893.5米家沟隧道施工图》图纸一份，并按图纸要求进行了技术指导，我方遂按照施工的需要及晋北朝阳公司的要求补充组织施工队伍进入指定的工地全面进行施工。
施工展开后，我方积极投入170余名施工人员和数台设备，保证按照合同约定的期限完成施工任务。可是在施工过程中不为我方所能控制的事件还是发生了。2013年7月16日因原设计的隧道围岩支护与实际围岩支护不符，经晋北朝阳公司、设计院、监理三方现场踏勘并协商一致，对原有的设计方案进行了实质性变更。为保证施工质量和施工安全，晋北朝阳公司及现场监理方通知，在设计方案变更后其它施工队对“超前大管棚”施工期间，我方的施工队全部停止了施工，等待施工条件具备时，经监理方许可我方施工队才恢复施工，此阶段停工15天。就在这次复工之后，2013年8月17日又因炸药停发而致使施工队第二次待料停工35天。
两次的停工对于我方的施工队来说形成了致命的损失，近二百人的施工队伍和数十台施工设备，每天的损失高达十几万元，为此我方与晋北朝阳公司、宁南物流公司协商口头承诺给予解决。在随后的施工过程中，晋北朝阳公司的资金始终不能够按照合同约定的数量及期限给付到位，停工待料损失日俱加大，加之在具备施工条件的情况下被晋北朝阳公司责令停工等一些原因，施工一再停工，约定六个月的施工期限一直拖延至2015年6月才竣工验收，这期间我方多次向晋北朝阳公司书面申请施工人员和机械退场，而晋北朝阳公司不予准许，无奈在巨大的损失面前我方只好高息举债供养施工人员及设备。
2015年6月27日经设计院、总承包方、监理方三方对隧道工程验收合格，但是晋北朝阳公司仍没有按照合同约定对工程款进行结算，直到2015年9月2日经有关方面催促、宁南物流公司督促，晋北朝阳公司才对工程总量及价款进行了确认。但在确认之后，对合同项下所欠的工程款仍不予给付。此期间在我方的多次要求下，宁南物流公司在认可我方停工损失的前提下，与我方签订了《米家沟铁路专用线铁路隧道工程赶工协议》，同意以赶工奖的名义承担了我方的停工损失300万元，剩余的停工损失建议我方向晋北朝阳公司主张解决。工程竣工验收至今一年多的时间内，我方数十次向晋北朝阳公司、宁南物流公司主张工程款的给付义务，晋北朝阳公司却采取了回避的态度，后在我方工作人员电话催促时，晋北朝阳公司一反常态，竞矢口否认了拖欠工程款的事实，无奈我方只得诉诸法院。
我方认为，晋北朝阳公司与我方基于施工合同形成的债权债务关系明确，晋北朝阳公司怠于履行给付义务的行为显然属于违约，应当承担给付和赔偿损失的义务；宁南物流公司作为工程的发包方，应当在尚未给付晋北朝阳公司工程款的范围内承担连带给付责任，请求依法支持我方的诉讼请求。
被告晋北朝阳公司辩称，原告所主张的两次停工是因设计原因，而并非炸药停发的原因。即就是原告所诉成立，也应当由工程设计方承担责任。按照合同约定，因炸药供给引发的停工损失原告方应自行承担责任。对工人工资部分损失原告应当提供劳务合同、完税证明等证据予以佐证，施工设备的损失应当提供设备的发票，其它损失应当提供相应证据证实，因此对原告提供的损失金额不予认可。本工程属全包工程，我方不仅全额支付了工程款，而且已经超额支付。原告所诉请求没有事实依据，应予驳回。
被告宁南物流公司辩称，一、我公司已按照合同的约定向承包人晋北朝阳公司支付了1.22亿元的工程款，不存在拖欠晋北朝阳公司工程款的事实，不应承担给付责任。晋北朝阳公司于2013年10月20日与我公司签订了“米家沟铁路专用线工程”合同，合同约定工程采取全包方式，工程总承包额1.5亿元；工程款是按照工程形象进度和工程项目施工顺序给付；同时约定工程竣工验收支付80%工程款。本案所涉及的隧道工程按双方所约定的工程款项费用表序号列在第四项，承包价款为2145万元，而晋北朝阳公司将隧道工程以1650万元分包给了和盛隧道公司。现在我公司已经给晋北朝阳公司支付了1.22亿元工程款，所付的款项中全部包括了隧道工程款。晋北朝阳公司在工程没有交付验收的前提下按照进度付款已经超付，不存在拖欠晋北朝阳公司工程款的事实。二、由于晋北朝阳公司与和盛隧道公司之间发生纠纷，致使施工停工，影响了后续工程的进行，整个工程项目一再拖延。我公司与晋北朝阳公司多次电话督促要求尽快协商解决，但晋北朝阳公司不予理会。无奈之下我公司只能与和盛隧道公司进行协商并达成赶工协议，以赶工奖励的方式向和盛隧道公司支付了300万元，和盛隧道公司完成了后续工程，并承诺“不得以任何理由向我公司提出窝工停工索赔”，也就是说我公司与和盛隧道公司已经以协议的方式处理了我方与和盛隧道公司之间的赶工以及窝工停工损失等纠纷，和盛隧道公司处分了自己向我公司主张赔偿的权利。三、对于和盛隧道公司的工程款结算应当向晋北朝阳公司来主张。由于我公司将项目建设工程全承包给了晋北朝阳公司，工程设计、监管、质量验收、款项给付均应由晋北朝阳公司来承担。现在晋北朝阳公司承包的工程项目未能竣工验收，无法与其结算，和盛隧道公司诉我公司尚有工程欠款没有依据，应当驳回。四、和盛隧道公司的停工损失属于合同的违约责任，合同具有相对性，我公司既不是合同的相对方，且停工并不是我公司的原因造成的，我公司不承担任何责任，应当由晋北朝阳公司来承担。
当事人围绕着诉讼请求和抗辩理由依法提交了如下证据：
原告提供如下证据：
第一组：原告机构代码证、营业执照复印件、法人证明书。证明原告身份基本情况。
第二组：《文家沟隧道施工合同》文本、文家沟隧道工程量单价清单、《米家沟铁路专用线铁路隧道工程赶工协议》一份。证明2013年5月25日晋北朝阳公司与和盛隧道公司签订有隧道工程施工协议、宁南物流公司与和盛隧道公司签订有赶工协议，和盛隧道公司与晋北朝阳公司、宁南物流公司存在施工合同关系的事实。
第三组：米家沟铁路隧道设计图纸、米家沟铁路隧道施工图纸、隧道施工计划、米家沟隧道进场的工程机械设备表、施工机构人员编制名单、施工检验报告、工程报验申请表、冲沟挡墙施工记录、隧道洞口挡墙加固说明书、变更增加长管棚现场施工纪要、施工验收报告书各一份。证实原告已经依据合同内容、设计图纸以及变更增加工程量进行了施工工程施工验收合格，原告全面履行了合同义务的事实。
第四组：蓝图工程量决算书、变更增减工程量决算书、收款记录、电表度数照片及说明、隧道工程存在施工问题问答表、关于米家沟隧道工程剩余工程量说明书各一份。证明晋北朝阳公司在工程量工程款决算后晋北朝阳公司应当给付和盛隧道公司工程款19753216.85元，已向晋北朝阳公司支付工程款17620000元，剩余工程款为2133216.85元，在扣除工程施工瑕疵需维修费用和电费，实际下欠工程款1972615.39元的事实。
第五组：米家沟隧道进度报告书二份、米家沟工程停工时间报告一份、监理方停工通知一份、米家沟隧道资金不到位反应报告五份、退场申请报告二份、人工费用和机械费用清单一份、民工工资表一份、停工三次期间费用票据四份。证明晋北朝阳公司的负责人、工程监理方对停工造成损失等事实的认可和资金不到位问题知情的事实以及对和盛隧道公司申请退场没有准许造成待工期间发放工资、支付机械租赁费用形成损失的事实。
第六组：2013、2014年度工地其它费用报销票据一份（共7本）。证明和盛隧道公司在正常施工期间日常的费用开支以及待工期间费用支出的事实，以印证待工期间施工人员滞留工地形成损失的客观、合理性的事实。
第七组：邮寄给吴朝军的申请给付工程款报告和请求解决隧道误工损失费及工程款报告的邮寄凭证各一份。证实和盛隧道公司以不同方式向晋北朝阳公司催要所欠工程款及停工损失的事实。
被告晋北朝阳公司提供如下证据：
第一组：企业法人营业执照、机构代码证。证明企业身份和经营范围。
第二组：和盛隧道公司与晋北朝阳公司签订的文家沟隧道工程施工协议书一份。证明合同中关于案件诉讼管辖约定与和盛隧道公司提供的合同内容不一致，证明原告有作假的嫌疑。
第三组：甘肃宁南物流有限责任公司铁路隧道专用线米家沟隧道施工存在问题报告单一份。证明隧道工程存在质量问题，工程没有进行验收的事实。
被告宁南物流公司提供的证据有：
第一组：公司机构代码证、营业执照。证明宁南物流公司诉讼的主体资格
第二组：米家沟铁路专线施工合同书一份。证明宁南物流公司将项目全部承包给了晋北朝阳公司，其中隧道工程发包承包价格为2145万元，且列在施工付款顺序第四号，宁南物流公司给付晋北朝阳公司的工程款按照施工和付款序号，晋北朝阳公司应当先行向和盛隧道公司支付隧道工程款的事实。
第三组：宁南物流公司给付晋北朝阳公司工程款明细表及付款凭证。证明宁南物流公司已经给付晋北朝阳公司工程款1.22亿元，给付款额已达到工程总额的81%，按照合同约定的工程验收交付后付80%工程款的约定，工程款已经超付的事实。
第四组：宁南物流公司与和盛隧道公司的赶工协议及付款凭证。证明晋北朝阳公司对工程施工没有尽到义务，为了让和盛隧道公司及时完成剩余工程施工双方才达成了赶工协议，宁南物流公司向和盛隧道公司已经支付300万元赶工奖，和盛隧道公司承诺已经放弃了向宁南物流公司主张窝工、停工损失的权利，也放弃了向宁南物流公司主张工程款的权利的事实；同时证明合同在实际履行过程中，和盛隧道公司完成了施工任务，但并未在2015年7月5日前撤出施工人员和设备，致使后续施工项目无法进行构成违约应当返还宁南物流公司200万元的事实。
本院组织当事人庭前进行了证据交换。庭审中通过对证据进行质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认。对有争议的证据，本院根据当事人陈述，结合其它证据进行认定。对于和盛隧道公司与晋北朝阳公司提供的合同文本关于案件管辖的约定不一致问题，合同文本内容的其它各项内容都是一致的，只是在诉讼管辖内容不一致，但是本案在本院受理后答辩期内晋北朝阳公司就管辖权并未提出异议，视为已经丧失了提出管辖权异议申请的权利。因此对该证据应当予以采信。经本院审理，根据各方当事人陈述和对证据的审查确认，认定事实如下：2013年4月中旬，晋北朝阳公司经人介绍与和盛隧道公司的委托施工人薛来祥取得电话联系，邀请薛来祥对其承包的米家沟铁路专用线工程项目中的铁路隧道工程项目进行施工，并向和盛隧道公司提供了《宁县大型煤炭综合物流园铁路专用线工程施工文家沟隧道设计图》图纸一份，薛来祥在了解工程概况之后，表示愿意承担隧道工程的施工。双方随于同年4月21日通过协商，对隧道工程承包和缔约的主要内容事项达成一致，并于5月应晋北朝阳公司的要求，和盛隧道公司组织施工人员和设备进入了米家沟隧道施工现场，筹备施工前的准备工作。同年5月25日双方以晋北朝阳公司提供的施工合同文本内容进行再次商议，薛来祥受和盛隧道公司委托与晋北朝阳公司签订了《文家沟隧道工程合同》。合同对“工程概况、承包方式、价款计量与支付、工期、材料设备供应、工程质量、安全管理、施工管理、违约责任、违约处理”等施工内容的事项作出了明确约定。合同约定:铁路隧道(用于火车车厢装煤过程中车厢的倒向、停放)里程为D2K0+765-D2K1+012.08，长247.08米；工程采用全费用承包方式，承包合同价为1650万元；工程计量和款项是按照当月完成的工程量进度85%付款，工程款计算是按照单价清单分项的单价计算；每月预留结算总价款的15%作为预留金，其中5%作为质量保证金；保修金按保修条款规定返还，剩余工程款额在工程完成验收合格后7日内凭甲方（晋北朝阳公司）有关部门审核签字的结算单和合同书进行末次计价并签订末次结算协议，办理退场手续后一次向乙方（和盛隧道公司）付清。同时合同第十项13条约定：施工实行进退场许可制度。和盛隧道公司未经晋北朝阳公司同意，人员、机械设备擅自离开施工现场，则晋北朝阳公司有权对其进行处罚。合同签订后，晋北朝阳公司给和盛隧道公司提供《宁县大型煤炭综合物流园铁路专用线工程D2K0+893.5米家沟隧道施工图》图纸一份，并进行了施工技术指导，和盛隧道公司按照施工图纸的技术规范要求组织施工队伍和机械设备全面开始进行施工。晋北朝阳公司聘请委托山西大同至诚工程监理公司进行工程监理工作。
2013年7月16日和盛隧道公司在施工过程中，施工隧道顶部横穿一条冲沟，必须对冲沟回填后对隧道围岩增强加固处置，才能保证隧道工程的质量和使用安全。经晋北朝阳公司、图纸设计院和监理方三方现场踏勘并协商确认，对原有的设计方案进行变更，原来设计的隧道围岩支护级别与实际施工中的围岩支护不符，将原设计D2K0+845-D2K0+855由Ⅳ级围岩支护变更为Ⅴ级围岩支护，延长Ⅴ级围岩10米。横穿隧道的冲沟（冲沟上有公路）采用超前大管棚施工加固及Ⅴ级围岩支护施工措施。和盛隧道公司即另行组织专业施工队进行施工，在“超前大管棚”施工期间，隧道施工的其它工队停止了施工。加长管棚施工从2013年7月16日开始，期间进行了洞内超前导向墙工字钢担架的安装、钻孔、φ108钢管（每根40米）安装等工序。2013年7月29日经监理方验收，同年8月1日和盛隧道公司恢复施工，此阶段停工15天。这一事实有大同市至诚工程监理公司监理潘琪的《变更增加加长管棚》施工记录、2013年9月20日形成的现场纪要和大同市至诚工程监理公司在《米家沟隧道停工时间》书上面签字等书证能够相互印证证实，本院予以确认。停工期间陕西和盛隧道公司对施工人员停工期间的工资都是按照正常出勤天数给予发放。
2013年8月17日和盛隧道在施工过程中因火工品供给停止，导致工程无法进行而停止施工。根据施工合同约定：火工品由乙方（和盛隧道公司）自行计划，宁县配送公司配送。在实际施工中，晋北朝阳公司向宁县火工品配送公司申请由该公司给和盛隧道公司配送火工品。后因宁县火工品公司配送资质被取消（资质不够），宁县火工品配送公司不能向和盛隧道公司供给。晋北朝阳公司随即通过宁县公安局报送申请兰州民爆公司审批，由兰州民爆公司供给，和盛隧道公司于2013年9月21日恢复施工，期间待料停工35天。停工期间施工人员工资都是按照正常出勤天数给予发放。以上事实有大同市至诚工程监理公司监理邢世明、乔旭在《米家沟隧道停工时间》记录上的盖章签字及工资发放表册予以证实，本院予以确认。
和盛隧道公司正常施工至2013年12月21日因受低温天气影响无法施工，大同市至诚监理公司向和盛隧道公司发送了书面停工通知书，和盛隧道公司停止了施工。2014年3月初，晋北朝阳公司电话通知和盛隧道公司到场开始施工。和盛隧道公司接到通知后结集施工人员到达施工场地，但晋北朝阳公司没有向和盛隧道公司支付工程款，施工材料等工程材料无资金购买，不能开工。为此和盛隧道公司施工负责人薛来祥与晋北朝阳公司申请解决资金问题，于3月30日、4月3日、6月10日、8月16日多次向晋北朝阳公司提交因资金不到位不能正常施工造成困难的申请解决报告和退场申请报告，但晋北朝阳公司以资金正在筹集解决为由，工程资金不能到位的问题一直未得到解决，8月16日和盛隧道公司申请退场的报告也未得到批准，施工人员一直等待，隧道工程没有施工。此期间晋北朝阳公司分两次支工程款20万元。到同年9月份、11月部分施工工人分两次解散回家，剩余管理人员在场等待。2015年5月14日大同至诚监理公司向和盛隧道公司出具开工报告，内容为：“米家沟隧道2013年12月21日至2015年5月10日期间停工，因业主方资金不到位造成停工。现业主方资金已到位，于2015年5月17日开工。”但和盛隧道公司施工人员没有开工。为了让和盛隧道公司及时恢复施工并完成隧道施工任务，以保障隧道铁轨铺轨、铁路电网、信号的安装等后序工程的进行，2015年7月3日宁南物流公司与和盛隧道公司协商并签订了《米家沟铁路专用线铁路隧道工程赶工协议》，内容为：乙方（陕西和盛隧道公司）确保在2015年7月5日前完成所有承包工程内容，达到竣工条件，由宁南物流公司支付给和盛隧道公司赶工奖励300万元。支付条件为：2016年6月1日乙方施工人员、机具、材料到达现场开始施工后一星期甲方（宁南物流公司）支付100万元，2015年7月5日前竣工并经晋北朝阳公司和监理公司初验合格后，乙方工程施工人员和施工机械撤离后给付200万元。同时还约定：乙方不得以任何理由向甲方提出窝工、停工索赔。协议签订后，和盛隧道公司进行施工，2015年6月施工完毕，宁南物流公司于7月3日和7月6日两次向和盛隧道公司转账支付了200万元和100万元，共计300万元。
2015年6月隧道工程施工完毕后，同年6月27日，隧道工程经工程设计院、建设方吴怀国、承包方吴朝军、工程监理方等部门相关人员参加，对隧道工程进行了验收，工程符合图纸要求。
2015年9月2日晋北朝阳公司对和盛隧道公司施工的隧道工程进行了决算，并形成了“蓝图工程量决算表”，由晋北朝阳公司施工代表吴朝军签名确认。和盛隧道公司施工的工程量和变更增加的工程量及价款数额分别确认为18466761.12元和1286455.73元，共计工程量价款为19753216.85元；同时还对隧道工程存在的“二衬主钢筋数量比设计数量减少、路基高度低于设计高度、洞口端墙和帽石数量不符”等一些质量瑕疵等问题进行了确认，晋北朝阳公司施工代表吴兆军签名确认。
隧道工程在验收和对工程量及价款确认之后，和盛隧道公司多次向晋北朝阳公司主张给付下余工程款，晋北朝阳公司一直回避不予支付，和盛隧道公司的部分施工设备和相关人员未予撤离施工现场。2015年12月27日宁南物流公司向和盛隧道公司发出要求于同年12月31日撤出设备及人员的通知后，和盛隧道公司才予撤离。随后宁南物流公司完成了后续的隧道铁轨铺设等工程。
同时查明：2012年9月之前，宁南物流公司与晋北朝阳公司协商将米家沟铁路专用线工程承包给由晋北朝阳公司承建；2013年10月20日双方签订了《甘肃宁南物流公司米家沟铁路专用线工程》施工合同。合同约定：工程施工内容为路基、桥涵、隧道、信号、通信、电力、电气化挂网、铺轨等17项工程。工程总承包价款为1.42亿元，其中隧道工程的承包价款为2145万元。晋北朝阳公司将从宁南物流公司承包的隧道工程以1650万元分包给和盛隧道公司承建。施工期间截止2016年6月宁南物流公司向晋北朝阳公司支付工程款为1.22亿元。晋北朝阳公司向和盛隧道公司支付工程款1762万元。晋北朝阳公司所承包的工程项目除隧道工程外均尚未竣工交付，工程量和工程款没有进行结算。
又查明：和盛隧道公司支付2013年7月份施工人员工资数额为665279.00元，机械租赁费172250元；支付2013年8月份施工人员工资1032764元，机械租赁费172250元；支付9月份施工人员工资1193800元，机械租赁费305000元。2014年3月8日至2014年9月期间，和盛隧道公司从2014年3月8日至2014年9月21日支付工程管理人员、施工人员工资计2287237元；从2014年9月22日至11月27日支付管理人员工资241197元；从2014年1月至2015年4月支付工程机械租赁费1942400元；共计4470834元。上述事实有和盛隧道公司提供的工资发放领取名册、机械租赁费领取名册等证据予以证实，本院予以确认。
另查明：宁南物流公司是2012年6月6日注册登记，经营范围为货物仓储和铁路货物运输、销售。晋北朝阳公司2011年10月20日登记注册，经营范围为：铁路工程施工（凭有效资质证经营），注册资金为520万元。和盛隧道公司于2008年11月6日登记注册，经营范围为：隧道、公路路基土石方等工程项目的施工，注册资金2800万元。
本院认为：本案是一起因工程项目分包施工引起的建设工程施工合同纠纷。涉案工程的承包和分包都是采用议价招标方式。宁南物流公司将米家沟铁路专用线工程承包给具备建设资质的晋北朝阳公司进行施工，其之间所签订的《米家沟铁路专用线工程》施工合同，意思表示真实，内容合法有效，属有效合同。晋北朝阳公司将所承包的隧道施工项目分包给了具备施工资质的和盛隧道公司承建是征得宁南物流公司同意，因此晋北朝阳公司与和盛隧道公司之间签订的《米家沟隧道工程施工合同》施工主体适格，内容合法，亦属有效合同，受法律保护。和盛隧道公司经过施工，已完成了隧道工程的施工任务，主体工程经过工程监理方、承包方和发包方的验收，符合施工图纸规范和质量要求。工程存在的一些施工用材不合规范和工程尺寸未达图纸标准等施工质量问题，根据该隧道的用途（用于货运火车车厢在装煤时的周转停放）和不同于营运铁路隧道技术规范的要求考虑，属于一般质量瑕疵，不影响该工程的主体质量和使用性能，加之宁南物流公司作为建设方已经对该项工程予以接收并后续铺轨，根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用….”和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；”的规定，认定该隧道该工程已经竣工验收并向建设方交付。因此和盛隧道公司起诉要求晋北朝阳公司支付工程款的请求符合法律规定，应予支持，晋北朝阳公司应当按照合同约定向和盛隧道公司支付工程款，晋北朝阳公司以工程未经竣工验收拒绝给付工程款的理由显然不能成立，不予采纳。隧道工程的工程款数额应以双方通过决算确认的数额19753216.85元予以认定，扣除已支付的工程款数额，实际下欠工程款数额为2133216.85元。对于工程中存在的施工瑕疵问题，因和盛隧道公司没有维修，对所需的维修费用可在支付的工程款中予以扣减，维修费数额参照和盛隧道公司计算的数额予以确定。和盛隧道公司施工中应承担的电费数额99082.80元亦应在支付的工程款数额中予以扣减。经计算晋北朝阳公司实际下欠工程款数额为1972615.39元。
和盛隧道公司在施工过程中由于施工方案变更而引发的停工和由于晋北朝阳公司提供的施工材料（炸药）供应不到位所引起的两次停工的事实有监理公司出具的停工时间证明、反映问题报告、赶工奖协议书等证据相互印证足以证实，予以认定。和盛隧道公司要求被告承担停工、窝工损失的请求，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”和第二百八十四条“因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。”之规定，应予支持。对于第一次施工过程中因地层结构问题而引起的变更设计、施工所引发的停工，虽属客观因素造成，但设计图纸是由晋北朝阳公司提供，对此所引起的窝工损失应当由晋北朝阳公司予以赔偿。对于因火工品供给引发的停工损失承担问题由于在合同中对火工品负责供给义务的主体约定不明，应由晋北朝阳公司与和盛隧道公司合理分担。对于第一、二次造成的损失数额只对参与施工人员的工资和工程机械的租用费用按照每天的实际平均数额结合停工天数予以认定，对于管理人员和后勤人员的工资予以剔除。经计算，第一次停工损失为338010元〔停工天数15天×（16693+5841）元/天〕；第二次停工损失为1472030元〔停工天数35天×（32120+9938）元/天〕。据此第一次损失338010元由晋北朝阳公司予以赔偿，第二次损失1472030元由晋北朝阳公司承担730000元。
对于第三次因工程款未能支付到位造成和盛隧道公司施工人员长时间滞留工地待工形成损失的事实，有工资发放表、机械租赁费领取表和日常生活费用票据、退场申请书、资金问题反映报告等证据相互印证证实，本院予以确认。本次停工是由于晋北朝阳公司对工程款未能给付到位无法开工而引发的施工人员长时间待工，作为和盛隧道公司在资金不能到位的情况下，应当及时采取辞退、遣返等有效措施对施工人员进行处置，以减少损失，而是采取放任态度扩大损失，存在主观恶意，具有较大过错；作为宁南物流公司、晋北朝阳公司明知和盛隧道公司施工人员滞留工地，形成损失，在施工资金不能到位的情况下没有及时向和盛隧道公司进行明确回复，又不允许退场，导致损失形成扩大，具有一定过错。晋北朝阳公司和宁南物流公司对和盛隧道公司的损失应当根据过错程度予以分担赔偿。第三次（2014年3月8日至2014年11月27日）的停工损失数额，根据原告提供的工资表发放名册和机械租赁费领取名单中实际发放工资天数经计算为：人工费2528434元，机械损失1092600元，合计3621034元。宁南物流公司已经以赶工奖的形式对资金不到位等原因造成的损失给予了适当补偿，可以免除其赔偿责任；晋北朝阳公司对该损失应当按其过错程度酌情赔偿90万元。
对于原告要求宁县物流公司连带承担给付工程款的请求，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“…发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”的规定，宁南物流公司只在欠付晋北朝阳公司工程款范围内承担责任。但是晋北朝阳公司对所承包的工程项目尚未全部竣工，与宁南物流公司之间的工程量和工程款尚未决算，宁南物流公司是否尚欠晋北朝阳公司工程款项的事实仍然待定，和盛隧道公司未能提供证据证实宁南物流尚欠晋北朝阳公司事实存在。故对和盛隧道公司的请求宁南物流公司承担给付工程款的请求不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百七十九条、第二百八十三条、第二百八十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决如下：
1、由大同市晋北朝阳铁路工程有限公司给付陕西和盛隧道建设工程有限公司工程款1972615.39元；
2、由大同市晋北朝阳铁路工程有限公司赔偿陕西和盛隧道建设工程有限公司停工损失1968010元；
3、驳回陕西和盛隧道建设工程有限责任公司要求甘肃宁南物流有限责任公司承担连带给付责任的诉讼请求。
上述款项限被告在30日内一次性履行清结。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费由46560元，由大同市晋北朝阳铁路工程有限公司承担38000元，陕西和盛隧道建设工程有限责任公司承担8560元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。
审 判 长 刘云杰
审 判 员 王新华
人民陪审员 杨 洁
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 范宏杰
附法律条文：
《合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。
第二百八十二条因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。
第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。
第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。
第二百八十五条因发包人变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
《建筑法》：第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：
（一）有符合国家规定的注册资本；
（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；
（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；
（四）法律、行政法规规定的其它条件。
第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。
第十四条从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。
第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其它建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其它单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
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故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
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第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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第六十七条 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
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