浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）绍诸刑初字第969号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人郦某，男，1964年6月30日出生于浙江省诸暨市，汉族，小学文化，农民。因本案于2013年2月28日被诸暨市公安局刑事拘留，同年3月21日被取保候审。
辩护人叶军强，浙江新兴律师事务所律师。
被告人何某甲，男，1980年10月2日出生于浙江省诸暨市，汉族，初中文化，农民。2006年11月30日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑七个月；2011年3月2日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年三个月，于2012年8月7日刑满释放。因本案于2013年4月26日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
被告人李某甲（绰号：“小白”），男，1970年10月13日出生于浙江省诸暨市，汉族，小学文化，农民。因本案于2013年6月9日被诸暨市公安局刑事拘留，同年6月26日被取保候审。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2013）808号起诉书指控被告人郦某、何某甲、李某甲犯赌博罪，于2013年8月12日向本院提起公诉。本院于同月13日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员周锋出庭支持公诉，被告人郦某、何某甲、李某甲及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控，2013年2月15日左右开始，被告人郦某组织骆某、陶某、王某、周某等人在诸暨市嘉邦山庄后万民烧烤场、牌头镇小砚石村李某乙管理的花木场、牌头镇植树王村傅某的果园、王家井镇埂头村、寺龙村等多处以扑克牌发“小牌九”的形式赌博，并从中抽头渔利。至2013年2月26日，被告人郦某组织赌博十余次，累计抽头获利20余万元。经被告人郦某安排，金海飞、王光校（均已判刑）为赌场接送参赌人员；被告人何某甲共联系赌博场所、看管赌场七次，非法获利11000余元；被告人李某甲为赌场放哨，共计放哨六次，非法获利1000余元。
为证明上述指控的事实，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人郦某、何某甲、李某甲以营利为目的，聚众赌博，均应当以赌博罪追究刑事责任，部分系共同犯罪。被告人何某甲系累犯，依法应当从重处罚。故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定处罚。
被告人郦某、何某甲、李某甲对公诉机关指控的主要事实和罪名均未提出异议。但被告人何某甲提出其系自首的辩解。辩护人提出的辩护意见是，被告人郦某犯罪后有自首情节，主动向公安机关投案，并如实供述自已罪行，依法可以从轻或者减轻处罚；系初犯，主观恶性不大，一贯表现较好，该次犯罪因法律意识淡薄所致，认罪悔罪表现较好；本案的社会危害性较小，没有造成其他严重后果，也没有造成人身伤害。综上，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
公诉人答辩：对于被告人郦某的辩护人及被告人何某甲提出的自首情节，公诉人认为不能成立。根据公安机关出具的抓获经过看，被告人郦某系抓获归案即被动归案；从被告人何某甲在公安机关的第一次讯问笔录内容看，其投案后仅交代部分犯罪事实，对其余的未作交代，故不应认定为自首。
经审理查明，2013年2月15日左右开始，被告人郦某组织骆某、陶某、王某、周某等人在诸暨市嘉邦山庄后万民烧烤场、牌头镇小砚石村李某乙管理的花木场、牌头镇植树王村傅某的果园、王家井镇埂头村、寺龙村等多处以扑克牌发“小牌九”的形式赌博，并从中抽头渔利。至2013年2月26日，被告人郦某组织赌博十余次，累计抽头获利20余万元。经被告人郦某安排，金海飞、王光校（均已判刑）为赌场接送参赌人员；被告人何某甲共联系赌博场所、看管赌场七次，非法获利11000余元；被告人李某甲为赌场放哨，共计放哨六次，非法获利1000余元。
案发后，被告人郦某向公安机关及本院退缴非法所得分别为8万元、12万元；被告人李某甲向公安机关预缴款项2000元。
另查明，被告人何某甲于2013年4月25日到诸暨市公安局投案，但仅交代了部分犯罪事实。被告人郦某、李某甲分别于2013年2月27日、6月9日被抓获归案。
上述事实，有检察机关提交和本院依法收集，并经法庭质证、认证的证人骆某、陶某、王某、陈某甲、周某、傅某、李某乙、何某乙、许某、陈某乙等证言，辨认笔录及照片，预收款票据，刑事判决书，车辆照片，抓获经过，缴款凭证及被告人郦某、何某甲、李某甲供述、人口信息等证据予以证明。
本院认为，被告人郦某、何某甲、李某甲以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，部分系共同犯罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人郦某系被动归案，被告人何某甲在自动投案后仅交代部分犯罪事实，且避重就轻，均不符合投案自首的构成要件，被告人及辩护人提出自首情节的辩解及辩护意见与事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人何某甲在原故意犯罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人郦某、何某甲、李某甲归案后尚未能认罪，均可依法予以从轻处罚，被告人郦某、李某甲积极退缴赃款，认罪悔罪态度较好，均可依法适用缓刑。辩护人就此提出的辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人郦某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）；
二、被告人何某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年四月二十六日起至二0一三年十一月二十四日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人李某甲犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳，由其在公安机关的预缴款中抵扣）；
四、追缴和扣押在案的非法所得共计人民币201000元依法予以没收，由扣押机关诸暨市公安局及本院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周瞒华
审 判 员 钱 跃
人民陪审员 石 璐
二〇一三年十月三十日
书 记 员 应 华
附页
《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。