陕西省眉县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕0326民再2号
再审申请人（原审原告）王志成。
被申请人（原审被告）韩民利。（缺席）
被申请人（原审被告）段秀珍。（缺席）
再审申请人王志成与被申请人韩民利、段秀珍民间借贷纠纷再审一案，本院于2015年11月24日作出(2015)眉民初字第00542号民事判决书，已经发生法律效力。2016年3月24日，再审申请人王志成向本院申请再审，本院于2016年5月9日作出(2016)陕0326民申1号民事裁定书，裁定本院另行组成合议庭再审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人王志成到庭参加诉讼，被申请人韩民利、段秀珍下落不明，经公告传唤未到庭应诉，依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
再审申请人王志成称，原审事实认定存在严重错误。将再审申请人诉讼请求偿还本金48万元认定为36万元错误。认定再审申请人交付借款当日扣除了12万元的利息，属于主观臆断。原审的利息利率的认定亦存在错误。原审适用法律不当，本案应适用《最高人民法院关于审理民间借贷适用法律问题的规定》，原审适用2015年9月1日前最高人民法院公布实施的旧的司法解释，明显有损再审申请人的合法权益，对再审申请人不公。请求撤销原判，依法改判被申请人偿还本金48万元及借款利息（按年利率24%计算至借款清偿之日）。
被申请人韩民利未到庭，未书面答辩。
被申请人段秀珍未到庭，未书面答辩。
再审申请人王志成原审向本院起诉请求：依法判令韩民利、段秀珍立即偿还原告借款本金48万元及利息15万元；本案诉讼费由韩民利、段秀珍承担。本院原审认定案件事实：2013年12月26日，被告韩民利以投资渭河工程建设为由向原告王志成借款100万元，原告当日将100万元通过中国农业银行卡卡转账方式转给被告韩民利，被告韩民利当日向原告出具100万元借条一张，2014年3月26日前归还，借款期限3个月，口头约定利息为月息4分，借款当日被告韩民利给付原告借期内利息12万元。2014年3月26日，该款到期后，被告韩民利以工程款未及时收回为由，申请延期3个月，于2014年6月26日归还，被告韩民利给付原告延期内利息12万元。3个月期限届满后，双方又口头延期一月，被告韩民利给付原告利息4万元。2014年10月9日被告段秀珍应原告要求在借条上补签名为共同借款人，当日被告韩民利通过银行转账支付原告逾期利息5万元。期间原告多次向被告韩民利单位等机构反映情况。2014年11月27日，原告与二被告在被告韩民利单位两位领导见证下，二被告将自己的商品住宅家属楼一套及被告段秀珍享有半产权的其原单位的一间门面房以52万元折抵给原告，口头约定：被告将下余借款及利息达成协议后，以前被告韩民利支付原告的33万元作为借款本金抵扣。嗣后，双方只对房产达成协议，对下余借款及利息未达成协议，二被告再未支付原告下余借款本息，原告向二被告催要未果。又查，借款到期后，被告韩民利曾支付原告王志成现金16万元，给原告转账5万元，共计21万元。上述事实，有原、被告陈述、借条、中国农业银行卡取款业务回单、延期申请、房产转让协议、证人证言、身份证复印件等证据在卷可证。
本院原审认为，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并支付利息。本案被告韩民利2013年12月26日虽书写借条金额为100万元，但当日被告应原告要求支付原告借期内3个月利息现金12万元，故实际借款数额应为88万元。被告韩民利已支付的21万元，因双方约定不明，应按利息计算，折抵的房款52万元应从本金中予以扣除，实际下欠借款本金36万元。民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类贷款利率四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。借据中原、被告虽未约定利息，其口头约定的利息与法相悖，应按中国人民银行同期同类贷款利率计算。该笔借款事后经被告段秀珍认可，二被告应共同偿还原告借款本息。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，修订前的《最高人民法院〈关于人民法院审理借贷案件的若干意见〉》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院原审判决：一、由被告韩民利、段秀珍于本判决生效后二十日内偿还原告王志成借款本金36万元及利息（本金88万元从2013年12月26日起按银行同类贷款的利率计算至2014年11月26日，本金36万元从2014年11月27日计算至本判决确定的还款之日）。被告韩民利已支付的21万元应在上述借款本息中予以扣除。二、驳回原告王志成的其他诉讼请求。本案诉讼费10100元，由被告韩民利、段秀珍负担。
本院再审对证据和焦点问题认定如下：再审申请人提交的证据与原审相同。再审申请人对原审陈述无异议，提交的借条、农行卡取款业务回单、房产转让协议、身份证复印件真实合法与案件有关联性，予以采信。证人朱社平、王鸿翔证言中关于韩民利归还王志成33万元证词内容，王志成提出异议，证言显示该证据系“听说的”，属于传来证据，无其他有效证据印证，该证词内容不予采信。
1、关于本案借款本金金额：再审申请人主张，借款本金100万元，扣减以房抵债52万元，剩余48万元本金未还，并提供借条、取款业务回单、房产转让协议佐证；被申请人主张以房抵债52万元，加上现金和转账33万元，剩余15万元本金未还，但33万元未打收条。本院原审认定，借条金额为100万元，但当日被申请人应再审申请人要求支付原告借期内3个月利息现金12万元，利息预先在本金中扣除，实际借款数额应为88万元，依据为被申请人陈述及证人证言。再审认为，被申请人未否认借款本金100万元的事实，借条及农行取款业务回单显示借款本金100万元，借款三月之后的借款延期申请及韩民利妻子段秀珍追认签名的借条也显示借款本金为100万元，以上足以认定，借款本金应确认为100万元，原审认定为88万元，证据不足。2、关于是否归还过借款本金及利息问题：被申请人主张，通过现金和转账方式已归还再审申请人本金33万元，依据为证人证言；再审申请人主张通过转账方式仅归还5万元，是本金还是利息没约定，应认作利息。本院原审认定，被申请人已支付再审申请人利息33万元，其中12万元视为“利息预先在本金中扣除”。再审认为，原审认定被申请人已支付再审申请人33万元，仅有被申请人陈述和传来证据，证据不足。其中5万元，再审申请人认可已支付，应予认定。关于被申请人5万元还款是本金还是利息问题，双方对该笔还款性质无约定，依据【最高人民法院关于适用《合同法》若干问题的解释二】第二十一条规定，“…当债务人给付不足以清偿全部债务时，当事人没有约定的，应当按照下列顺序抵充：（一）、实现债权相关费用；（二）、利息；（三）、主债务”。依据该规定，对还款属于利息或本金未约定的，应当先还利息，再充抵本金，故5万元还款应认定为归还借款利息。3、关于本案借款利率的确定：被申请人陈述口头约定月利率4分；再审申请人及代理人原审陈述：借期内没有利息约定，再审陈述：口头约定月利率2分。本院原审认定，再审申请人与被申请人口头约定利息为月息4分，依据为被申请人陈述。再审认为，该借款借期内及逾期利率无书面约定，再审申请人、被申请人对利息有没有口头约定陈述不一致，再审申请人原审与再审陈述不一致，依据证据规则规定，应作出不利于再审申请人的认定，故该借款借期内及逾期利率应视为约定不明。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条“自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，不予支持”规定，再审申请人支付借期内利息的主张不予采信。依照该解释第二十九条第二款第一项“出借人主张自逾期还款之日按照年利率6%支付资金占用期间利息的，应予支持”的规定，该借款逾期利率确定为年利率6%。原审认定口头约定利息为月息4分，依据为被申请人陈述，不符合证据规则规定。同时原审依据修订前的解释认定“口头约定的利息与法相悖，应按中国人民银行同期同类贷款利率计算”，该解释已于2015年9月1日废止，适用该解释无依据。
综上，本院再审认定事实如下：2013年12月26日，被申请人韩民利以投资渭河工程建设为由向再审申请人王志成借款100万元，再审申请人当日将100万元通过中国农业银行卡卡转账方式转给被告韩民利，被申请人韩民利当日向原告出具100万元借条一张，约定2014年3月26日前归还，借款期限3个月。2014年3月26日，该款到期后，被申请人韩民利以工程款未及时收回为由，申请延期3个月，于2014年6月26日归还，期限届满后未还。2014年10月9日被申请人段秀珍应再审申请人要求在借条上补签名为共同借款人。期间再审申请人多次向被告韩民利单位等机构反映情况。2014年11月27日，再审申请人与二被申请人在韩民利单位两位人员见证下，二被申请人将自己的商品住宅家属楼一套及被申请人段秀珍享有半产权的一间门面房以52万元折抵给再审申请人，对下余借款及利息二被申请人再未支付，再审申请人催要未果。又查，借款到期后，被申请人韩民利曾转账支付再审申请人5万元利息。
本院认为，再审申请人王志成与被申请人韩民利、段秀珍之间已形成借贷关系。再审申请人王志成提供的证据能够证明自己的主张，其提出的申诉理由成立，原审认定借款本金88万元、已归还33万元的事实，证据不足，对于借款利息、利率认定有误，应予纠正。借款本金100万元，扣减以房抵债52万元，下余48万元，被申请人应予支付。再审申请人请求按年利率24%计算借款利息，因借期内及逾期利率约定不明，借期内利息的请求不予支持，逾期利息按资金占用期间年利率6%计算。被申请人已归还的5万元利息在归还利息时予以扣减。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十八条、第二百零七条、《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条之规定，判决如下：
一、撤销本院(2015)眉民初字第00542号民事判决。
二、由被申请人韩民利、段秀珍于本判决生效后二十日内偿还再审申请人王志成借款本金48万元，并按年利率6%支付资金占用期间利息（2014年6月27日至2014年11月26日按本金100万元计算，从2014年11月27日至借款清偿之日按本金48万元计算，韩民利已支付的5万元在归还利息时予以扣减）。
三、驳回再审申请人王志成其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10100元，由被申请人韩民利、段秀珍负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审判长 杨长会
审判员 同列红
审判员 杨喜莲
二〇一七年二月××日
书记员 张 倩