陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）陕04刑终174号
原公诉机关三原县人民检察院。
上诉人（附带民事诉讼原告人）巩应军，男，1967年4月8日出生于陕西省三原县，汉族，初中文化，住三原县，村民。
被上诉人（原审被告人）苏朋，男，1985年9月22日出生于陕西省三原县，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省咸阳市三原县，住三原县，村民。2017年7月27日被处行政拘留十日，罚款500元。2017年8月4日因涉嫌故意伤害罪被三原县公安局刑事拘留，同年8月17日被依法逮捕。现羁押于三原县看守所。
三原县人民法院审理的三原县人民检察院指控的被告人苏朋犯故意伤害罪一案，于二〇一八年七月三十日作出(2017)陕0422刑初104号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人巩应军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，询问附带民事诉讼原告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2017年7月24日上午8时许，被告人苏朋在三原县马额镇南王村新合组自己家后边的果园浇地时，因管某从被害人巩应军家的果园经过引起该巩不满，二人发生口角，被告人苏朋用铁锨打在巩应军头部左侧致其倒地，苏朋看到该巩倒地头部流血，便打电话叫来刘伟帮忙将巩应军送至三原县医院救治。经陕西公正司法鉴定中心鉴定：巩应军伤情属重伤二级。
另查，案发后，被告人苏朋主动投案，到案后并如实向公安机关供述了自己的犯罪事实。
2017年7月27日被告人苏朋因用铁锨将巩应军打伤，被三原县公安局处行政拘留十日，罚款500元，期限自2018年7月27日起至2017年8月6日止。2017年8月4日因涉嫌故意伤害罪被转刑事拘留。
审理中，附带民事诉讼原告人巩应军诉称，因被告人苏朋故意故意伤害其身体，给其造成了较大的经济损失，附带民事诉讼原告人巩应军请求被告人苏朋赔偿其经济损失人民币239190.33元，其中医疗费88977.22元、误工费27800元、护理费33020元、住院伙食补助费1590元、营养费1800元、交通费2000元、鉴定费1440元、被扶养人生活费12563.1元、残疾赔偿金82120元、后续治疗费15000元。
被害人巩应军2017年7月24日被伤害后在三原县医院住院治疗39天，花费医疗费52653.32元，外购药品蛋白4100元、富血液118元，器材80元。2018年3月7日在咸阳市中心医院住院治疗14天，花费医疗费32025.91元。被告人苏朋已经给付巩应军医疗费27000元。
2018年4月30日经陕西佰美法医司法鉴定所司法鉴定：巩应军伤残等级属七级，巩应军的误工期为自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期为自受伤之日起至伤残评定前一日，后续治疗费约需人民币15000元（实际支出以临床结算票据为准）鉴定费为1440元。
原审法院认为，被告人苏朋故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人苏朋持铁锨将被害人巩应军头部打伤，量刑时可酌情从重处罚。关于被告人苏朋的辩护人提出，本案属于邻里纠纷，民间矛盾激化引起的伤害案件，被害人受伤后，被告人立即送医抢救，被害人谩骂被告人，对矛盾的激化有一定的过错，被告人案发后自动投案，到案后如实向公安机关供述了自己的犯罪事实，其行为系自首，属于初犯、偶犯，请求对被告人苏朋从轻处罚的意见符合本案事实，原审法院予以采纳。关于辩护人提出铁锨不属于管制刀具或者其他凶器的意见。经原审法院查明，被告人苏朋当时用铁锨将巩应军头部打伤，铁锨虽属当时被告人正在地里浇地，干活的农具，不属于管制刀具，但是该铁锨属于铁制工具，使人致残，属于使用其他凶器致人伤残，故对辩护人此节辩护意见不予采纳。
因被告人苏朋故意伤害他人身体造成被害人重伤，故应对造成被害人的伤害后果承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人巩应军要求被告人苏朋承担医疗费、因误工减少的收入、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗费、伤残鉴定费之请求应予支持。对其主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费，因不属于附带民事诉讼赔偿范围，故不予支持；对于其2017年7月28日-8月4日、8月8日的外购药品及器材4298元，巩应军未提供相应的就诊病历佐证，2018年6月19日医疗费票据中在咸阳市中心医院花费27元，因票据中没有署名，不能证明该费用属巩应军所花费，故对此二项不予采纳。对巩应军的后续治疗费虽然鉴定意见为15000元，但鉴定意见书只是参考意见，实际支出以临床结算票据为准，故对巩应军的二次手术费应以巩应军在咸阳市中心医院的实际花费为依据，对其余医疗费按医院的票据、鉴定费按票据计算，故巩应军两次医疗费花费为84652.23元、鉴定费为1440元。对附带民事诉讼原告人巩应军主张的交通费虽无有效证据证明交通费的数额，但客观上不排除有实际支出的可能，对其应酌情认定800元。对营养费，三原县医院诊断证明上虽对巩应军的营养费未有相关医嘱，但结合巩应军的伤情及第二次咸阳市中心医院的诊断医嘱，可对巩应军第一次在三原县医院的营养费请求予以认定，即为（39+14）天×20元／天=1060元。住院伙食补助费为（39+14）天×30元／天=1590元。对于巩应军请求护理期、误工期计算自受伤之日起至伤残评定前一日的请求，被告人苏朋虽提出异议，但庭审中被告人苏朋对该鉴定意见不申请重新鉴定，亦不申请鉴定人出庭，故原审法院计算巩应军的误工期、护理期的期限以鉴定意见为依据。护理人数医院没有医嘱或鉴定意见证实住院期间需要两人护理，因此，住院期间护理应按一人计算。护理费参照当地护工劳务报酬标准计算每天90元，即护理人员护理费278天×90元／天=25020元。对于其误工费，巩应军请求每天100元，于法有据，应予支持，即误工费为278天×100元／天=27800元。
即医疗费为84652.23元、误工费27800元、护理费25020元、住院伙食补助费1590元、营养费1060元、交通费酌定800元、鉴定费为1440元，以上合计142362.23元。扣减被告人苏朋已经给付的27000元，下余115362.23元。
根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：被告人苏朋犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；作案工具铁锨一把依法予以没收；限判决生效之日起一月内被告人苏朋赔偿附带民事诉讼原告人巩应军医疗费人民币84652.23元、误工费人民币27800元，护理费人民币25020元，住院伙食补助费人民币1590元，营养费人民币1060元，鉴定费人民币1440元，交通费人民币800元，以上合计人民币142362.23元。扣减被告人苏朋已经给付的27000元，下余115362.23元；驳回附带民事诉讼原告人巩应军其他诉讼请求。
附带民事诉讼原告人巩应军上诉请求：请求改判原审判决中刑事附带民事赔偿部分，判处被告人苏朋除一审判赔项目外，增加赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费费用项目，住院期间护理费改按2人标准计算。
二审查明的案件事实与一审一致，有经一审庭审质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、现场指认笔录等证据在卷证明，足以定案。
本院认为，原审被告人苏朋故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，在法定期限内被告人未提出上诉,检察机关亦未提出抗诉,刑事部分已经发生法律效力。根据法律规定，残疾赔偿金、被扶养人生活费不属刑事附带民事案件赔偿范围，原判未判处该部分费用正确。关于上诉人提出原判未判处后续治疗费以及护理人员应按二人计算得上诉意见，由于后续治疗费未实际产生，原判未判处该费用并无不当，原判根据本案实际情况确定护理人员费用按一人计算，符合本案实际情况。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。上诉人上诉理由均不能成立，其上诉请求应予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王峰光
审判员 陈波翠
审判员 张亚鹏
二〇一八年九月二十八日
书记员 王 东