广西壮族自治区北流市人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）北刑初字第15号
公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
被告人何诗华，男，1980年4月12日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2011年8月25日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
辩护人曾纪淼,北京市法大律师事务所律师。
辩护人廖春宇，男，1970年1月出生，住北流市。
北流市人民检察院以北检刑诉（2011）433号起诉书指控被告人何诗华犯贩卖毒品罪，于2011年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北流市人民检察院指派检察员黄忠本出庭支持公诉，被告人何诗华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人何诗华于2011年8月11日下午，以牟利为目的从他人手上买到毒品冰毒约35克及9克麻古后，于当天晚上通过杨某（另案处理）联系到吸毒人员吴某后，指使梁某1（另案处理）携带冰毒13.3克去到北流市喜仕登酒店819号房交给杨某，由杨某出卖给吸毒人员吴某，被接到报警的公安人员当场抓获。当日晚上，接到报警的公安人员去到北流市城区青年旅馆603号房进行检查，正在该房内的被告人何诗华撬开卫生间的抽风机窗，从该窗口丢出一个棕色小包，随后，公安人员在该房后面不远处的石棉瓦屋顶提取到该小包，包内有电子称一台，毒品冰毒一小包（净重21.1克）、毒品麻古一包（净重9克）。以上事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人何诗华实施贩卖毒品的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人何诗华对出卖毒品给吴某的事实没有异议。其辩称公安人员在青年旅馆旁边石棉瓦屋顶上查获的毒品不是其丢弃的。
辩护人的辩护意见是，被告人何诗华出卖给吴某尚未回收到毒资，属犯罪未遂；公安人员在青年旅馆旁边石棉瓦屋顶上查获的毒品不是被告人何诗华丢弃的。
经审理查明：被告人何诗华于2011年8月11日下午，从他人手上买到毒品冰毒约35克及9克麻古后，于当天晚上通过杨某（另案处理）联系到吸毒人员吴某后，指使梁某1（另案处理）从北流市城区青年旅馆其入住的603号房携带冰毒13.3克去到北流市喜仕登酒店819号房交给杨某，由杨某出卖给吸毒人员吴某。当梁某1入到北流市喜仕登酒店819号房交付毒品给杨某及吴某时，被接到报警的公安人员人赃并获。公安人员随后去到北流市城区青年旅馆603号房进行检查，正在该房内的被告人何诗华撬开卫生间的抽风机窗，从该窗口丢出一个棕色小包，公安人员在该房后面不远处的石棉瓦屋顶提取到该小包，包内有电子称一台，毒品冰毒一小包（净重21.1克）、毒品麻古一包（净重9克）。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：
1、证人吴某证言、辩认被告人的笔录及照片，证实2011年8月11日下午，其与杨某等人去到北流城区青年旅馆，在该旅馆603号房见到被告人何诗华，被告人何诗华从一个棕色外挂有锁匙的小包内拿出冰毒给其试吸。其与杨某约定要5000元的冰毒，当其与杨某等人在北流市喜仕登酒店819号房等候送毒品到来进行交付时被公安人员查获。
2、证人杨某证言、辩认被告人的笔录及照片，证实2011年8月11日下午，其与吴某等人去到北流城区青年旅馆，在该旅馆603号房见到被告人何诗华，被告人何诗华从一个棕色外挂有锁匙的小包内拿出冰毒给其与吴某试吸。吴某通过其与被告人何诗华约定要5000元的冰毒，当梁某1帮被告人何诗华送冰毒到其与吴某等人所在的北流市喜仕登酒店819号房时，其几人被公安人员查获。
3、证人梁某1的证言，证实2011年8月11日晚上，其在北流城区青年旅馆603号房帮被告人何诗华送冰毒到北流市喜仕登酒店819号房给杨某、吴某时，其几人被公安人员查获。
4、证人胡某的证言，证实案发时其也在北流市喜仕登酒店819号房内，当梁某1送冰毒到其与吴某、杨某等人所在的北流市喜仕登酒店819号房时，其几人被公安人员查获。
5、证人梁某2的证言，证实2011年8月11日晚上9时许，其在北流城区青年旅馆603号房冲凉时，同在房内的被告人何诗华告知其公安人员查房，其走出卫生间后，何诗华便撬卫生间抽风机的窗，把一个棕色小包丢出房外。
6、证人曹某的证言、辨认被告人笔录及辨认照片，证实其是被告人何诗华朋友，案发当日其与被告人何诗华等人在北流城区青年旅馆603号、503号房见面，因其也是吸毒人员，在当日亦被公安人员在503号房查获。
7、扣押物品清单，证实公安人员在抓获梁某1时缴获冰毒疑似物经天平称量为13.3克。
8、搜查笔录、现场勘查笔录及照片，证实案发时北流城区青年旅馆603号房卫生间抽风机已撬脱，抽风机塑料套跌落在卫生间地板上。房后窗外不远的石棉瓦顶上有一棕色小包，小包外挂有锁匙。小包内有一小电子称、冰毒疑似物两包、麻古疑似物一包。
9、指认赃物笔录及照片，证实经被告人何诗华指认，公安人员提取的棕色小包及包内物品是其在案发时丢弃的财物。经证人吴某、杨某辨认，公安人员从青年旅馆旁石棉瓦顶上的小包就是被告人何诗华拿出毒品给其试吸时用的棕色小包。经证人梁某2辨认，公安人员从青年旅馆旁石棉瓦顶上的小包就是被告人何诗华在北流城区青年旅馆603号房卫生间抽风机窗丢出房外的棕色小包。经证人曹某辨认，公安人员从青年旅馆旁石棉瓦顶上的小包就是被告人何诗华常拿的棕色小包。
10、指认称量物品照片，证实经被告人何诗华指认其在案发时所丢弃的毒品疑似物称量，冰毒疑似物为净重21.1克、毒品麻古疑似物为净重净重9克。
11、玉林市公安局物证鉴定所检验鉴定报告，证实从何诗华丢弃的毒品冰毒疑似物及从梁某1处缴获的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺；从何诗华丢弃的毒品麻古疑似物中检出咖啡因。
12、北流市公安局禁毒大队“抓获经过”，证实抓获被告人何诗华的经过情况。
8、被告人何诗华在侦查阶段的供述与上述证据相符，可相互印证。
上述证据，本院予以确认。
被告人何诗华辩称公安人员在青年旅馆旁边石棉瓦屋顶上查获的毒品不是其丢弃的，以及辩护人相同的上述辩护意见，经查，其在公安机关侦查阶段所作关于丢弃毒品的供述与证人梁某2的证言相吻合，其亦作了指认，证人梁某2、吴某、杨某、曹某亦均证实该小包是其使用及丢弃的，上述证据相互印证，形成了完整的证据体系。被告人的上述辩解及辩护人的该项辩护意见经查与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人何诗华违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品的行为，触犯了刑律，构成了贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人何诗华犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人何诗华的辩护人称被告人与吴某的毒品交易属犯罪未遂的辩护意见，因被告人为卖而买，买到毒品后与吴某双方买卖已达成一致意见，毒品已带到现场，应认定为犯罪既遂；辩护人的上述辩护意见本院不预采信。被告人何诗华贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，依法应在“处七年以上有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度进行量刑。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条，第二条第一款，第五条，第八第，第十一条第一款的规定，判决如下：
被告人何诗华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月11日起至2023年2月10日止。罚金限判决生效后，一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈世忠
人民陪审员 杨荣珍
人民陪审员 罗昭玲
二〇一二年一月十九日
书 记 员 钟雪恨