云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）云0128刑初151号
公诉机关禄劝彝族苗族自治县（以下简称禄劝县）人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某1，男，1962年12月8日生，汉族，文盲，农民，云南省禄劝县人，住禄劝县，
委托代理人李天寿，云南潘明律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告人李某某，男，1985年2月27日生，汉族，初中文化，农民，云南省禄劝县人，住禄劝县。因涉嫌故意伤害罪，于2018年3月18日被禄劝县公安局刑事拘留，因患有严重疾病，于当日被禄劝县公安局取保候审。
辩护人兼附带民事诉讼代理人钱世银、杜绍佳，云南硕欣律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
禄劝县人民检察院以禄检公诉刑诉〔2018〕145号起诉书指控被告人李某某犯故意伤害罪，于2018年6月14日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某1向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月2日公开开庭进行了合并审理。禄劝县人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某1及委托代理人李天寿，被告人李某某及辩护人兼附带民事诉讼代理人钱世银、杜绍佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2018年1月14日18时许，被告人李某某在禄劝县撒营盘镇XX村委会X组XX号自家房屋后遇到被害人刘某1，两人因之前的债务纠纷发生争吵进而发生打斗，打斗过程中，李某某倒地后便从地上捡了一块空心砖头向刘某1扔去，致刘某1左眼受伤。经云南维权司法鉴定中心鉴定，刘某1此次伤情为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人李某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。鉴于被告人李某某系初犯，被害人有一定过错，可以酌情对其从轻处罚，提出对被告人李某某判处有期徒刑一年左右，如能赔偿被害人的经济损失，可适用缓刑的量刑建议。
公诉机关针对指控事实向法庭出示了受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明；被告人李某某的供述；被害人刘某1的陈述；证人李某1、刘某2、李某2的证言；现场勘验检查笔录及照片、现场照片；云南维权司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定意见告知书等证据予以证实。
经质证，被告人李某某对公诉机关的指控事实、证据、罪名无异议，提出自己先被刘某1打着，才打着刘某1，要求对其从轻处罚。
辩护人对公诉机关的指控事实、证据、罪名无意见。提出1、被告人李某某在接到公安机关的电话通知后即到公安机关接受调查，可以认定为自首，依法可以从轻、减轻处罚或者免予刑事处罚；2、在双方因债务纠纷发生吵闹后是被害人刘某1先动手殴打被告人李某某，李某某的行为构成正当防卫，因防卫过当造成他人受伤，依法应当减轻、或者免除处罚；3、被告人系残疾人员，因车祸处在休养期，被害人还先动手殴打被告人，被害人对本案的发生有过重大过错，被告人主观恶性较小，社会危害性较小，可以酌情从轻处罚。综上，建议对被告人李某某免予刑事处罚。同时提交了被告人的残疾证、被取保候审人义务告知书，被害人的行政处罚决定书证实其主张。
附带民事诉讼原告人刘某1诉称：2018年1月14日18时许，被告人李某某在原告家门口用石头砸伤原告，原告被送医院住院治疗19天，诊断为：1、头颅外伤；2、右眼睑皮肤裂伤，左眼眶损伤，双眼钝挫伤，左眼视网膜震荡伤；3、左上颌骨、鼻骨、眼眶骨折。经法医鉴定，原告人的伤情达轻伤二级，需后期治疗费5000元，误工期为90日，护理期为30日，营养期为45日。为此，请求判决被告人李某某赔偿原告刘某1的医疗费8871.36元；误工费14465.7元（90天×160.73元/天）；护理费4821.9元（30天×160.73元/天）；营养费2250元（45天×50元/天）；后期治疗费5000元；交通费3200元（含救护车费用2200元、私家车费用1000元）；住院伙食补助费1900元（19天×100元/天）；鉴定费2400元；合计人民币42908.96元。
附带民事诉讼原告人刘某1为支持其主张，提供了下列证据证实：
1、刘某1的身份证复印件，证实刘某1生于1962年12月8日。
2、刘某1的伤情照片，云南省第二人民医院的检查报告单、急诊病历记录，撒营盘镇中心卫生院的诊断证明、出院证，门诊费发票、住院费收据、医疗费用汇总清单，证实刘某1于2018年1月15日到撒营盘镇中心卫生院检查后到禄劝县第一人民医院检查，随后又到云南省第二人民医院检查，2月17日到撒营盘中心卫生院住院治疗到2月5日出院，检查诊断为：1、左侧颌面部挫伤，左上颌骨额突、左侧鼻骨、左眼眶内侧壁及顶壁骨折，骨折线累及左侧鼻泪管，左侧筛窦、左上颌窦少量积液、积血，左颌面部、鼻部、左额部软组织肿胀；2、左上颌骨突、鼻骨、眼眶内侧壁及顶壁骨折，鼻泪管断裂堵塞可能。3、刘某1支付撒营盘镇中心卫生院住院医疗费3778.91元、门诊费500元，救护车出诊费1000元；支付禄劝县第一人民医院的检查及治疗费1101元；支付云南省第二人民医院的检查及治疗费2491.45元。
3、云南维权司法鉴定中心的鉴定书二份，鉴定费发票一份，证实：经鉴定，刘某1需后期治疗费人民币5000元，评定误工期为90日、护理期为30日、营养期为45日，支付伤残程度鉴定、后期医疗费评估、三期评定费共计2400元。
被告人李某某及委托代理人答辩及质证称：附带民事诉讼原告人刘某1提供的身份证、医院出具的检查报告、医疗费收据、无意见；对鉴定结论及鉴定费不认可。误工费应按住院天数以120.6元计算，护理费无证据证实，不认可，交通费过高，可酌情认定。附带民事诉讼原告人刘某1有重大过错，被告人李某某只应承担30%的赔偿责任。
经审理查明：1、2018年1月14日18时许，被告人李某某在禄劝县撒营盘镇XX村委会X组X号自家房屋后遇到被害人刘某1，刘某1向李某某要之前李某某欠自己的200元钱，李某某认为只欠150元，两人因此发生争吵进而相互抓打，在抓打过程中，刘某1用手捏李某某的脖子，打李某某的头部，李某某用手打刘祖权的胸部。在此过程中，李某某倒地后从地上捡了一块空心砖头向刘某1扔去，打在刘某1的左眼部，致刘某1左眼部受伤。李某某被家人拉回家后双方停止打斗。经云南维权司法鉴定中心鉴定，刘某1此次伤情为轻伤二级。李某某经医院诊断为头部外伤。刘某1于2018年3月19日被禄劝县公安局行政拘留10日，罚款500元的行政处罚。
2、原告人刘某1受伤后于2018年1月15日到撒营盘镇中心卫生院、禄劝县第一人民医院检查，随后又到云南省第二人民医院检查，2月17日转到撒营盘中心卫生院住院治疗到2月5日出院，诊断为：1、左侧颌面部挫伤；2、左上颌骨突、鼻骨、眼眶内侧壁及顶壁骨折；3，鼻泪管断裂堵塞可能。刘某1支付撒营盘镇中心卫生院住院医疗费3778.91元、门诊费500元，救护车出诊费1000元；支付禄劝县第一人民医院的检查及治疗费1101元；支付云南省第二人民医院的检查及治疗费2491.45元。经法医鉴定，刘某1伤情达轻伤二级，需后期治疗费5000元，误工期评定为90日，护理期评定为30日，营养期评定为45日，支付各项鉴定费2400元。
上述事实有公诉机关及附带民事诉讼原告人刘某1当庭出示并经质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书；2、到案经过、户籍证明；3、被告人李某某的供述；4、被害人刘某1的陈述；5、证人李某1、刘某2、李某2的证言；6、现场勘验检查笔录及照片；7、现场照片、情况说明；8、云南维权司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定意见告知书；9、行政处罚决定书；10、刘某1的身份证复印件、伤情照片，11、云南省第二人民医院的检查报告单、急诊病历记录，撒营盘镇中心卫生院的诊断证明、出院证，门诊费发票、住院费收据、医疗费用汇总清单；12、云南维权司法鉴定中心的鉴定书，鉴定费发票。
本院认为，1、被告人李某某在被害人向自己讨要欠款时，不是积极还款，而是与被害人发生吵打，在吵打过程中故意用石块将被害人刘某1打伤致其轻伤二级的损害后果，其行为已触犯国家刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人李某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被害人刘某1在向被告人李某某讨要欠款发生争执时，不是冷静处理，通过正当途径追要，而是与被告人李某某相互吵打，在吵打中双方都有伤害对方的故意，故辩护人提出李某某系防卫过当的辩护意见不予采纳。根据受案登记表记载，案发后，是被害人刘某1打电话报警，并不是被告人李某某报警，被告人李某某被通知到案后如实供述犯罪事实的行为，只能认定为坦白，其行为不符合投案自首的法定构成要件，故辩护人提出被告人有自首情节的辩护意见不予采纳。鉴于被害人刘某1对本案的发生存在一定过错，被告人李某某系初犯、偶犯、到案后如实供述其犯罪事实的实际，可以酌情对被告人李某某从轻处罚。
2、被告人李某某将被害人刘某1打伤，其对刘某1的伤害行为给附带民事诉讼原告人刘某1造成的经济损失应予赔偿。附带民事诉讼原告人刘某1诉请的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费符合有关的法律规定，本院予以支持，但因三期评定无法律依据，故其诉请的误工费、护理费只应按照其住院天数19天，每天160.73元计算；诉请的交通费，根据附带民事诉讼原告人刘某1的陈述，从撒营盘卫生院到禄劝县第一人民医院支付救护车费是1000元，从禄劝县第一人民医院到云南省第二人民医院的救护车费是1050元，从刘某1提供的门诊费收据上看，该两笔费用已计算在医疗费中，故交通费根据就医情况，只能认定其出院回家的费用，酌情认定500元。诉请的护理费虽无证据证实，但根据其伤情，酌情认定为住院天数19天；诉请的营养费，因无证据证实，且住院期间已有住院伙食补助费，不予支持；诉请的后期治疗费系鉴定评估所得，尚未实际产生，因刑事附带民事诉讼所解决的是直接损失，故后期治疗费不予支持。综上，本案的赔偿范围：医疗费8871.36元、误工费3053.87元（19天×160.73元/天）、护理费3053.87元（19天×160.73元/天）、交通费500元、住院伙食补助费1900元（19天×100元/天）、鉴定费2400元，合计人民币19779.1元。附带民事诉讼原告人刘某1对本案的发生存在一定过错，可适当减轻被告人李某某的民事赔偿责任。
为此，根据被告人李某某的犯罪事实，性质、情节及危害程度、认罪态度情况等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、由被告人李某某赔偿附带民事诉讼原告人刘某1医疗费8871.36元、误工费3053.87元、护理费3053.87元、交通费500元、住院伙食补助费1900元、鉴定费2400元，合计人民币19779.1元的80%，合计人民币15823.28元。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其余诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
上述赔偿于判决生效后30日内支付。若被告人不自动履行本判决的赔偿义务，附带民事诉讼原告人可在判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行，逾期则视为自动放弃诉讼权利。
审 判 长 王 雁
人民陪审员 蒋厚辉
人民陪审员 代进发
二〇一八年七月二十五日
书 记 员 李 旭