云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云03民终1679号
上诉人（原审被告）：陆良县见华再生资源利用有限公司（以下简称“陆良见华公司”）。
统一社会信用代码：91530322399501092W。
法定代表人：栾见华。
住所地：陆良县。
委托诉讼代理人：朱总岗，云南创铭律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：刘红昆，男，汉族，1978年5月16日生，农民，住陆良县
委托诉讼代理人：周林，云南徐国军律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告：曲靖市物资再生利用有限责任公司陆良分公司（以下简称“曲靖物资陆良分公司”）。
统一社会信用代码：91530322781675915G。
负责人：李正良，该公司经理。
住所地：陆良县。
原审被告：曲靖市物资再生利用有限责任公司（以下简称“曲靖物资公司”）。
统一社会信用代码：91530300217221672G。
法定代表人：葛汉中，该公司董事。
住所地：曲靖市（驰宏公司旁）。
上诉人陆良县见华再生资源利用有限公司因与被上诉人刘红昆及原审被告曲靖市物资再生利用有限责任公司陆良分公司、曲靖市物资再生利用有限责任公司雇员受害责任纠纷一案，不服云南省陆良县人民法院（2018）云0322民初1036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陆良县见华再生资源利用有限公司上诉请求：一、撤销云南省陆良县人民法院（2018）云0322民初1036号民事判决或者查清事实后改判，支持上诉人的诉请，即重新认定被上诉人在案件中存在过错，并依法将被上诉人的抚养费和误工费改判。二、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定前半段“一般规定”，属适用法律错误，该条后半段明确规定被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当承担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年城镇居民消费性支出额和农村居民人均生活消费支出额。本案一审判决支持了四人需要抚养，可见该四人抚养费累计超出了上一年度消费性支出，应当适用“特别原则处理”，才对赔偿义务人公平，即刘苏贤2年生活费7331元，刘苏达10年生活费26978.08元，刘开生17年生活费52636.58元，杨美琼19年生活费59967.58元，再依丧失劳动能力比例20%计算为刘苏贤1466.2元，刘苏达5395.61元，刘开生10527.32元，杨美琼119**.52元。2、一审法院认为原告在关铁大门时，因大门转轴锈蚀断裂导致大门倒下将原告砸伤，原告不存在故意或者过失，故不应承担过错责任，与客观事实不符。被上诉人系成年人，为上诉人服务的公司是一家“报废公司”，经营范围是生产性废旧金属收购销售。由此可见上诉人公司行业属性极强，在生产作业中每个员工都应当对每项业务都有安全隐患意识，都要注意到。本案的发生，被上诉人应当存有安全注意义务，但被上诉人关大门时，明知到报废地工作，粗心大意，但仍然抱有侥幸心，导致事故发生，存在过错，应承担过错责任，并将上诉人垫付的112049.78元从中扣除。3、上诉人出院后，没有积极维护自己的权益，而是拖延时间，加重了上诉人负担，一审支持181天过长，应支持90天为宜。
被上诉人答辩称，一审计算被扶养人生活费符合法律规定，计算正确。我方无过错，不应承担责任。误工费是根据刘红昆的伤情鉴定计算，符合法律规定。一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，应予维持。
刘红昆向一审法院起诉请求：一、判决三被告连带赔偿原告残疾赔偿金、医疗费、误工费、后期治疗费等费用共计人民币213135.32元；二、诉讼费由三被告承担。
一审法院认定事实：2017年2月27日，被告陆良见华公司雇佣原告刘红昆工作，2017年4月14日下午，公司安排原告到云南陆良龙海化工有限责任公司车间拆除废旧电线，当日5时许，原告与工友在关龙海公司铁大门时，因大门左边转轴锈蚀断裂导致大门倒下将原告砸伤。原告被送到陆良县人民医院救治，当日转院到昆明医科大学第一附属医院治疗，住院治疗35天，于2017年5月19日出院。经医院诊断：1、双侧硬膜外血肿、右侧额叶血肿、脑室出血、颅底骨折；2右额开放性颅骨骨折、右额头皮撕脱。被告陆良见华公司支付急救车费1780元、住院医疗费65527.17元、门诊医疗费7182.61元、陪护费2600元、生活费4000元，转账支付原告及其妻子徐艳红30960元，合计112049.78元。原告出院后支付门诊医疗费2315.32元。经昆明医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见：1、刘红昆的损伤达九级伤残；2、刘红昆自损伤之日起误工期181日、护理期60日、营养期60日；3、刘红昆需后期治疗费28000元；4、刘红昆此次损伤属于部分丧失劳动能力。
另查明，原告父亲刘开生1955年1月20日出生，母亲杨美琼19**年9月26日出生。刘开生与杨美琼夫妇生育二个儿子。刘红昆与妻子徐艳红2002年9月27日生育长子刘苏贤，2009年12月20日生育次子刘苏达。
一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告刘红昆受被告陆良见华公司雇佣，在从事安排的工作中身体受到损害，被告陆良见华公司系依法成立的法人组织，具有独立承担民事责任的主体资格，应依法承担原告的赔偿责任，承担赔偿责任后有权依法向第三人追偿。被告曲靖物资公司、曲靖物资陆良分公司既没有雇佣原告，也没有安排、指示原告从事生产经营活动，原告要求二被告承担连带赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告在关铁大门时，因大门转轴锈蚀断裂导致大门倒下将原告砸伤，原告不存在故意或者过失，故不应承担过错责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当承担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民消费性支出额和农村居民人均年生活消费支出额。”原告2017年10月30日鉴定部分丧失劳动能力，被抚养人生活费应从此时开始计算。结合原告九级伤残的鉴定意见，应按丧失20％的劳动能力计算被抚养人生活费。刘开生计算17年、杨美琼计算19年、刘苏贤计算2年、刘苏达计算10年。云南省2016年农村常住居民人均消费支出7331元，即刘开生7331×17年×20％÷2=12462.70元；杨美琼7331×19年×20％÷2=13928.90元；刘苏贤7331×2年×20％÷2=1466.20元；刘苏达7331×10年×20％÷2=7331元，合计35188.80元。交通费按原告提供的408元发票认定；住院35天的护理费陆良见华公司已支付，现只应计算25天。本案原告的赔偿范围：1、原告支付的医疗费2315.32元；2、残疾赔偿金9020元×20年×0.2=36080元；3、护理费（60-35）天×120.6元×1人=3015元；4、住院伙食补助费35天×100元=3500元；5、误工费181天×120.6元=21828.60元；6、营养费60天×50元=3000元；7、交通费408元；8、鉴定费3400元；9、后期治疗费28000元；10、被扶养人生活费35188.80元，合计136735.72元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、由被告陆良县见华再生资源利用有限公司赔偿原告刘红昆医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、护理费、营养费、后期治疗费、鉴定费、被抚养人生活费共计136735.72元，扣除被告已支付的4000元及转账支付的30960元，还应赔偿101775.72元；二、驳回原告的其余诉讼请求。案件受理费1565元免予收取。
二审中，双方当事人未提交新证据。
经二审审理查明的事实与一审认定的一致，本院依法予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”依上述规定可知：在受害人有两个以上需要其扶养的被扶养人时，赔偿义务人所应当赔偿的年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，即赔偿义务人应当赔偿的也只是一份城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费额，而不是受害人在伤残或者死亡前实际支出的用于扶养依法由其扶养的人的费用总额。一审实际在计算被扶养人生活费时也是按上诉人应当赔偿的一份农村居民人均年生活消费额予以计算，且被扶养人生活费年赔偿总额累计也未超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。刘红昆系在关铁大门时，因大门转轴锈蚀断裂导致大门倒下将其砸伤，其行为本身不存在过失，故刘红昆不承担责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”2017年4月14日受伤，2017年10月30日，昆明医科大学司法鉴定中心对刘红昆定残，至定残日前一天共195天。一审法院按181天计算刘红昆的误工费符合上述规定并无不当。
综上所述，上诉人陆良县见华再生资源利用有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免收。
本判决为终审判决。
本判决发生效力后，若负有义务的当事人不履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向一审法院申请强制执行。
审判长 迟少杰
审判员 李强明
审判员 何福浩
二〇一八年十一月二日
书记员 杨贺清