安徽省凤台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0421刑初34号
公诉机关安徽省凤台县人民检察院。
被告人邢某，男，1995年8月3日出生于安徽省凤台县，汉族，无业，住安徽省凤台县经济开发区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年7月2日被凤台县公安局刑事拘留，同年8月6日经凤台县人民检察院批准逮捕，次日由凤台县公安局执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。
辩护人吴新建，安徽新建律师事务所律师。
凤台县人民检察院以凤检刑诉（2016）27号起诉书指控被告人邢某犯非法经营罪，于2016年1月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，于2016年2月16日公开开庭审理了本案。凤台县人民检察院指派检察员李敏出庭支持公诉，被告人邢某及其辩护人吴新建到庭参加诉讼。现已审理终结。
凤台县人民检察院指控：
2014年12月份以来，被告人邢某通过网络获知销售假冒伪
劣香烟可以非法获利，便利用QQ与上线“销售商”赖某（网名“赖眼睛”，另案处理）、孔某某（网名“臻品商贸”，另案处理）等人联系取得货源，后利用QQ、微信等聊天工具在网络上广泛发布信息进行宣传，以原厂烟丝、价格低廉等为噱头吸引了安徽、山东、河南等全国多个省份的大量买家，双方将价格谈妥后，由买家将邮寄地址发给邢某，并通过支付宝转账、银行转账等方式将资金打入邢某的账户，邢某将收到钱款后扣除自己所得利润后再将资金通过支付宝转账给上线，并让上线按买家地址通过申通、圆通、顺丰等快递公司邮寄发货。截止案发，邢某在未办理任何经营许可证的情况下，擅自通过网络销售伪劣卷烟合计60990元，包括其与朱某相互销售卷烟金额为57353元，其向买家周某、张某、高某、李某某、柏某某、刘某某销售金额为3637元。2015年7月2日，凤台县公安局、凤台县烟草专卖局从邢某位于凤台县水泥厂的家中查扣六条未销售的香烟等物，经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
公诉机关指控上述事实，向法庭提交的证据有：1、证人赖某、孔某、朱某等人的证言；2、被告人邢某的供述与辩解；3、安徽省烟草质量监督检测站检验报告；4、凤台县公安局现场勘查笔录及刑侦技术图片；5、支付宝交易记录、快递数据、QQ聊天记录等书证；6、电子证物检查工作笔录、原始证物使用记录、光盘；7、凤台县公安局出具的被告人邢某归案经过；8、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人邢某伙同他人违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人邢某归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。据此，公诉机关提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第二十五条第一款，第六十七条第三款之规定，对被告人邢某予以判处。
被告人邢某在开庭审理过程中对公诉机关指控的事实及罪名无异议。其辩护人辩护提出，被告人邢某归案后能如实供述犯罪事实，且有立功表现，建议对其从轻处罚。
经审理查明：2014年12月份以来，被告人邢某通过网络获
知销售假冒伪劣香烟可以非法获利，便利用QQ与上线“销售商”赖某（网名“赖眼睛”，另案处理）、孔某某（网名“臻品商贸”，另案处理）等人联系取得货源，后利用QQ、微信等聊天工具在网络上广泛发布信息进行宣传，以原厂烟丝、价格低廉等为噱头吸引了安徽、山东、河南等全国多个省份的大量买家，双方将价格谈妥后，由买家将邮寄地址发给邢某，并通过支付宝转账、银行转账等方式将资金打入邢某的账户，邢某将收到钱款后扣除自己所得利润后再将资金通过支付宝转账给上线，并让上线按买家地址通过申通、圆通、顺丰等快递公司邮寄发货。截止案发，邢某在未办理任何经营许可证的情况下，擅自通过网络销售伪劣卷烟合计60990元，包括其与朱某相互销售卷烟金额为57353元，其向买家周某、张某、高某、李某某、柏某某、刘某某销售金额为3637元。2015年7月2日，凤台县公安局、凤台县烟草专卖局从邢某位于凤台县水泥厂的家中查扣六条未销售的香烟等物，经安徽省烟草质量监督检测站鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，被告人邢某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人赖某、孔某、朱某等人的证言，安徽省烟草质量监督检测站检验报告，凤台县公安局现场勘查笔录及刑侦技术图片，支付宝交易记录、快递数据、QQ聊天记录等书证，电子证物检查工作笔录、原始证物使用记录、光盘，凤台县公安局出具的被告人邢某归案经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人邢某伙同他人违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予以惩处。凤台县人民检察院指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人邢某归案后如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。其辩护人辩护提出，被告人邢某归案后能如实供述犯罪事实，建议对其从轻处罚的意见成立，本院予以采纳；辩护提出，被告人邢某有立功表现的辩护意见，经查，被告人邢某在归案后仅如实供述犯罪事实，只如实交代其上线的网名和QQ号，并没有协助公安机关抓获其上线人员，故该辩护意见不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，判处如下：
一、被告人邢某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月2日起至2016年3月1日止）
二、非法获利八千元，予以没收并上交国库；
三、在被告人邢某家中查扣的六条香烟、作案工具三星手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方 兰
代理审判员 李晓敏
人民陪审员 刘福品
二〇一六年二月十六日
书 记 员 杜海啸
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以酌情减少或者免除。