宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终1897号
上诉人（原审被告）：吴永立，男，1981年12月12日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：张颜丽，宁夏天盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：尤忠，男，1973年11月27日出生，汉族，住宁夏回族自治区贺兰县。
委托诉讼代理人：曾学兵，宁夏矜群律师事务所律师。
原审被告：王晓军，男，1988年6月1日出生，汉族，住宁夏回族自治区固原市。
原审被告：固原华龙工程机械租赁有限公司，住所地宁夏回族自治区固原市原州区东海园区门口。
法定代表人：马彦忠，该公司经理。
原审被告：浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区泰康路隆基大厦19楼。。
负责人：吴生洪，该分公司经理。
上诉人吴永立因与被上诉人尤忠、原审被告王晓军、固原华龙工程机械租赁有限公司、浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初3369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
吴永立上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第二项；2、依法改判或发回重审；3、本案一审诉讼费用、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，上诉人吴永立不是实际侵害人。被上诉人在起诉状、病历中关于受伤的过程均陈述不一致，应当承担举证不能的法律责任。至于证人倪某某向公安陈述的内容仅是转述被上诉人的话，并不能证明上诉人碰到了被上诉人，并使被上诉人受伤的事实。本案中，被上诉人无法提供证据证明上诉人存在侵害行为，即无法证明上诉人吴永立是实际侵害人。原审法院自行根据被上诉人单方陈述就认定上诉人未尽到安全注意义务，造成尤忠受伤，应承担赔偿责任。原审法院判决与证据规则的规定相悖，系适用法律错误。被上诉人不具有高空作业的资质而实际从事高空作业存在明显过错。综上请求二审法院查清事实，依法予以改判。
尤忠辩称，被上诉人不同意上诉人的上诉请求，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告王晓军、固原华龙工程机械租赁有限公司（以下简称华龙公司）、浙江宏成建设集团有限公司宁夏分公司（以下简称宏成建设宁夏分公司）未到庭，亦未提交书面的答辩意见。
尤忠向一审法院起诉请求：1．判令吴永立、王晓军、华龙公司、宏成建设宁夏分公司共同赔偿尤忠人身损害损失费249724．16元（其中医疗费90357．16元、残疾赔偿金100744元，误工损失费26160元，护理费8971元，营养费4000元，住院伙食补助费4300元，老人赡养费1402元，小孩抚养费11390元，交通费800元，鉴定费1600元）。2．判令被诉方承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2013年6月，被告宏成建设宁夏分公司将银川市××区阅海万家F2-4#、9#、13#、15#地下车库四区钢筋、模板、外架等劳务工程分包给了案外人陕西宇章建筑劳务有限公司。陕西宇章建筑劳务有限公司在施工过程中租赁了被告华龙公司的塔式起重机，双方签订了一份《财产租赁合同》，约定租赁期自2013年6月10日起，华龙公司负责送货到施工现场，并负责安装调试及退还撤离现场，塔吊安装拆卸费用由华龙公司承担。2015年8月26日，被告华龙公司将其塔吊撤离施工现场，并安排其职工王晓军现场负责。华龙公司及其职工王晓军与吴永立、尤忠协商，由吴永立驾驶×××号吊车进行装载，尤忠驾驶其×××号运输车进行转载运输，口头约定支付尤忠运输费用为500元，包含原告要协助装载货物。在装载过程中，吴永立所吊装的塔吊配件碰到站在车上配合装载货物的尤忠，导致尤忠从其运输车上跌到地面受伤。事故发生后，尤忠自2015年8月26日至10月8日在宁夏人民医院住院治疗43天，诊断为：右跟骨粉碎性开放性骨折，右跟部皮肤挫裂伤，共花费住院医疗费93234．41元及门诊费3643．35元。当日，现场人倪某某在向银川市公安局金凤区分局报警时陈述：尤忠在×××大货车装货，×××吊车在吊装零件时，将尤忠从大车上碰到地上，导致其的右脚脚后跟受伤，已被送往医院救治。
尤忠为农业家庭户口，系货运司机，本人具有经营道路货物运输驾驶证，其所驾驶的货车取得了《道路运输证》。尤忠共生育两个子女，长子尤浩翔已成年，长女尤斯甜于2004年9月22日出生。吴永立具有《特种设备作业人员证》。王晓军系华龙公司职工，双方于2014年2月22日签订了《劳动合同书》。在尤忠住院治疗期间，王晓军代表华龙公司支付了医疗费8000元。
一审法院认为，华龙公司在阅海万家工地撤离其塔吊时，其职员王晓军与吴永立、尤忠协商，由吴永立驾驶其×××号吊车进行装载，尤忠驾驶其×××号运输车进行转载运输，双方形成承揽合同关系。尤忠按照与王晓军的事先约定，协助装载塔吊配件等设备，但其作为运输车辆司机，取得了相关资质证书，应当预见装载时存在一定的危险性，特别是站在3米的高处时应充分考虑到安全风险，尤忠未采取合理必要的应对措施以致自身受到损害，其存在疏忽大意过失，故应承担一定责任。根据陕西宇章建筑劳务有限公司与华龙公司签订的《财产租赁合同》，塔吊撤离现场由华龙公司负责，华龙公司作为涉案塔吊的所有方，在塔吊撤离现场时应当按照合同约定安排人员到达现场，并妥善组织装载运输，而本案中华龙公司在塔吊撤离时未履行相应职责，其所委派的现场负责人王晓军在现场负责组织协调时，亦未尽到及时提醒及防范相关风险的义务，故华龙公司对尤忠的损害后果应当承担一定的赔偿责任。吴永立作为吊车司机，属于特种设备作业人员，且取得了相关资格证书，在吊装作业时未尽到完全注意义务，造成尤忠受伤，其作为实际侵害人应承担民事赔偿责任。尤忠主张王晓军承担赔偿责任，因王晓军系华龙公司职工，其负责塔吊转移是受华龙公司委派，行为后果应当由华龙公司承担，故对尤忠的该项主张一审法院不予支持。尤忠主张宏成建设宁夏分公司承担赔偿责任，无事实和法律依据，一审法院不予支持，对宏成建设宁夏分公司的抗辩意见，一审法院予以采纳。因尤忠受伤后积极寻找被诉方协商赔偿事宜，且仍有后续治疗，故王晓军认为本案已过诉讼时效的抗辩意见，一审法院不予采纳。根据本案实际情况，结合当事人的过错程度，一审法院认定尤忠、华龙公司、吴永立分别按照20％、45％、35％的比例划分赔偿责任为宜。华龙公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃应诉、举证、质证、抗辩等诉讼权利，应当承担相应的法律后果。尤忠的各项经济损失，一审法院认定如下：1．医疗费，依据尤忠的主张及提供的有效医疗费票据确定为96877．76元；2．护理费，尤忠未提供护理人员收入状况相关证据，一审法院参照2015年度宁夏地区商业服务业在岗职工年平均工资40929元标准，根据尤忠的病情，参照司法鉴定意见酌定支持80天，计算为8971元（40929元÷365天×80天）；3．误工费，尤忠为运输司机，一审法院参照2015年交通运输业在岗职工年平均工资63658元工资标准，结合尤忠伤情及司法鉴定意见认定误工期为150天，计算为26160元（63658元÷365天×150天）；4．残疾赔偿金，尤忠伤残等级为九级，其主张按照2015年城镇居民人均可支配收入标准计算为100744元（25186元／年×20年×20％），符合法律规定，一审法院予以支持；5．鉴定费，依据票据，一审法院支持1600元；6．交通费，根据尤忠病情及就医实际，酌情支持500元；7．尤忠主张的住院伙食补助费4300元，符合法律规定，一审法院予以支持；8．被抚养人生活费，根据尤忠的伤残情况及被抚养人尤斯甜的年龄，一审法院按照2015年城镇居民人均消费性支出标准计算为9492元（18983．9元／年×5年×20％÷2人）；9．尤忠主张的营养费、老人赡养费，未提交证据予以证实，一审法院不予支持。判决如下：一、被告固原华龙工程机械租赁有限公司赔偿原告尤忠各项经济损失103890元；二、被告吴永立赔偿原告尤忠各项经济损失87026元；上述赔偿义务，限被告固原华龙工程机械租赁有限公司、吴永立于判决生效之日起十五日内履行。三、驳回原告尤忠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1349元，由原告尤忠负担318元，被告固原华龙工程机械租赁有限公司负担561元，被告吴永立负担470元。公告费600元，由被告固原华龙工程机械租赁有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。上诉人吴永立提交民事起诉状一份，证明被上诉人尤忠在第一次与第二次民事起诉状中以及司法鉴定意见书、病历中对于其自己如何坠落描述均不一致。被上诉人的受伤并不是上诉人所造成的，上诉人不存在侵权行为。经质证，被上诉人尤忠对该份证据的真实性予以认可，但对其关联性及证明目的不予认可。该份证据属于一审证据，不是二审证据。上诉人吴永立提交证人张某某、哈志红的证言，证明证实倪某某事发时在大门口，不在现场，是尤忠受伤后才赶到现场的，其不是目击证人，在一审开庭时其说到是尤忠告诉他是吴永立把他碰下来摔伤的，同时证明被上诉人事发后并没有找到上诉人吴永立协商赔偿事宜，而是找到了工地，因此可知尤忠的受伤并不是吴永立造成的。经质证，该两证人证言属于一审证据，没有目击被上诉人尤忠受伤的过程，和本案没有关联性，也无法达到上诉人的证明目的。
经质证，上诉人提交的民事起诉状及证人证言不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，本案系侵权纠纷,上诉人主张其不是实际侵权人，其不应当承担赔偿责任。本次事故发生在货物装载过程中，正在装载货物的被上诉人尤忠在其运输车上跌到地面受伤。被上诉人尤忠主张其在装载过程中，因被上诉人吴永立所吊装的塔吊配件碰到而从其运输车上跌到地面受伤。原审法院结合被上诉人提交的病历、报警回执、证人证言及当事人的陈述,综合认定被上诉人受伤的原因及过程。上诉人主张被上诉人关于其受伤的原因在病历和民事起诉状中陈述均不一致，并在二审期间提交证人证言欲证实其没有过错。经查，关于被上诉人受伤的过程,在病历及起诉状的陈述的不同，仅是对同一事件的不同表述而已，并不存在相互矛盾之处。至于证人证言，因证人均不是现场见证人，其关于被上诉人受伤的过程均是听闻他人所讲，故上诉人提交的证人证言不能达到其证明目的，故对上诉人的主张,本院不予支持。
综上所述，吴永立的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费470元，由上诉人的吴永立负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈勇军
审判员 胡春燕
审判员 邢雪梅
二〇一八年九月二十八日
书记员 哈 越
附:本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。