安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终6110号
上诉人（原审原告、原审被告）：胡翠霞，女，1967年9月15日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。
委托诉讼代理人：沈鹏飞，安徽皖大律师事务所律师。
委托诉讼代理人：沈培亮，安徽皖大律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原审原告）：安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区耕耘路南、始信路东合肥一六八中学，统一社会信用代码91340100737301369G。
法定代表人：孔健，总裁。
委托诉讼代理人：宋玉龙，安徽为信律师事务所律师。
上诉人胡翠霞、上诉人安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司（以下简称蜀王公司）因劳动争议纠纷一案，均不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2018）皖0191民初517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡翠霞上诉请求：撤销一审判决第六项、第七项，依法改判胡翠霞不予返还社保补贴34890元。事实与理由：1、胡翠霞并不知情工资中有社保补贴这一项，工资表中虽有胡翠霞的签字，但一审庭审中工资表原件左右两侧有明显的订书机痕迹。胡翠霞每次签名均不知情工资表内容，不仅仅不知晓是否存在社保补贴、加班费，更不知情社保补贴及加班费的具体金额。蜀王公司对名下员工采用的均是此方法，以此来规避法律责任，应承担不利后果。因此，胡翠霞要求不返还社保补贴款理由合理充分。2、工资表中工资构成内容胡翠霞不知情，系蜀王公司单方制作，各项金额可以随意变动，法院不能基于一份劳动者不知晓内容的工资表来认定应返还的社保补贴款。蜀王公司的该做法应为无效。综上，请求二审法院查清事实，判如所请。
蜀王公司辩称：胡翠霞书面提出申请，要求放弃购买社保，发放社保补贴，后蜀王公司每月发放相应社保补贴，并由胡翠霞在工资表上签字确认。现胡翠霞要求购买社保，应当退回领取的社保补贴。
蜀王公司上诉请求：撤销一审判决第二项、第八项，依法改判蜀王公司无需支付经济补偿金36800元。事实与理由：蜀王公司为胡翠霞发放社保补贴是基于胡翠霞的书面申请，胡翠霞也实际获利。在劳动争议发生后胡翠霞反悔要求办理社保并要求支付经济补偿金，是违背诚信的体现，请求二审法院改判蜀王公司无需支付胡翠霞经济补偿金以维护社会诚信。
胡翠霞辩称：蜀王公司上诉的理由不成立，其应支付经济补偿金。用人单位发放工资时应向员工明确告知具体的工资构成、社保及加班费具体金额，但蜀王公司在发放工资时，工资表左右两侧均用订书机装订，加班费、社保补贴金额随意变动，员工从不知情工资表中有社保补贴一项。工资表中2016年7月份、2016年9月、2017年2月，基本工资1520元，加班费竟高达1680元，胡翠霞上班每天最多加班两个小时，加班费数额明显过高，可见工资表虚假，当中载明的社保补贴、加班费不真实。因蜀王公司确实未为胡翠霞办理社保，应当向胡翠霞支付经济补偿金。
胡翠霞向一审法院起诉请求：1.撤销合肥市劳动人事争议仲裁委员会（2017）合劳人仲案字第1028-1、1028-2号仲裁裁决书；2.解除双方的劳动关系；3.判令蜀王公司支付胡翠霞经济补偿金38400元（3200×12）；4.判令蜀王公司支付胡翠霞2017年7月工资3200元和8月份工资2800元；5.判令蜀王公司支付胡翠霞加班费38400元（3200÷30÷24×2×30×12×12）；6.判令蜀王公司支付胡翠霞带薪年休假工资30896元（5×10×3200÷21.75×300%+10×2×3200÷21.75×300%）；7.判令蜀王公司为胡翠霞补缴从2005年8月至今的社保；8.判令胡翠霞无须向蜀王公司返还社保补贴34890元。
蜀王公司向一审法院起诉请求：请求依法判令蜀王公司不需要支付胡翠霞经济补偿金35200元。
一审法院认定事实：胡翠霞于2006年7月28日入职蜀王公司，当日胡翠霞以曾用名“胡召霞”在蜀王公司的《安全责任书》、《员工就职须知》上签字。后双方签订劳动合同，约定合同期限自2006年7月28日至2010年7月27日，期满后未续签。2006年12月至2008年3月期间，蜀王公司通过户名为胡召霞的银行账户向胡翠霞发放工资。2009年2月至2017年8月，蜀王公司向胡翠霞的银行账户中发放工资。
蜀王公司未为胡翠霞缴纳在职期间的各项社会保险，胡翠霞曾向蜀王公司出具一份申请，载明：“本人因个人原因郑重申请放弃参加五项保险，公司已在工资中给予保险补贴。若以后本人违反愿意，保证将已收取保险补贴全额退还给公司。入职时间2006年7月28日。”
蜀王公司提供的2012年7月以及2012年9月-2017年7月份的工资表显示，蜀王公司每月发放给胡翠霞的工资中包含基本工资、社保补偿、津贴及加班工资项目，该期间蜀王公司合计向胡翠霞支付的社保补贴合计34890元（450×5个月+550×15个月+640元×6个月+700元×3个月+750元×11个月+600元×17个月）。工资表中均有胡翠霞签名。
后双方发生争议，胡翠霞以蜀王公司为被申请人向合肥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除其与蜀王公司之间的劳动关系；2.蜀王公司支付胡翠霞经济补偿金38400元；3.蜀王公司支付胡翠霞2017年7月工资3200元、8月工资2800元；4.蜀王公司支付胡翠霞加班费38400元；5.蜀王公司支付胡翠霞带薪年休假工资30896元；6.蜀王公司为胡翠霞补缴2005年8月至今的社保。仲裁期间，蜀王公司提出反申请，请求裁决胡翠霞返还蜀王公司社保补贴34890元。该仲裁委经过审理，于2017年12月15日作出〔2017〕合劳人仲案字第1028-1号仲裁裁决书，裁决：一、蜀王公司于裁决书生效之日起七日内一次性支付胡翠霞2017年8月份工资2133元；二、蜀王公司于裁决书生效之日起七日内一次性支付胡翠霞带薪年休假工资4414元；三、蜀王公司于裁决书生效之日起一个月内为胡翠霞补缴2006年7月至2017年8月期间的社会保险，其中个人部分由胡翠霞本人承担；四、驳回胡翠霞2017年7月份工资及加班费的仲裁请求。同日，该仲裁委作出〔2017〕合劳人仲案字第1028-2号仲裁裁决书，裁决：一、确认胡翠霞与蜀王公司于2017年8月20日解除劳动关系；三、蜀王公司于裁决书生效之日起七日内一次性支付胡翠霞经济补偿金35200元；三、胡翠霞于裁决书生效之日起七日内一次性返还蜀王公司社保补贴34890元。后双方均不服上述两份裁决，于法定期限内诉至一审法院，要求判如所请。
另查明，蜀王公司已支付胡翠霞2017年7月份工资。蜀王公司提供的工资表显示，2016年8月至2017年7月期间，胡翠霞月平均工资为3313.28元，而胡翠霞的银行账户显示，除蜀王公司的工资表上记载的工资数额外，该期间蜀王公司还分多笔向其发放了合计4979.59元，银行转款记录是“代发工资”。
2017年9月19日，蜀王公司的名称由“安徽蜀王美心餐饮管理有限责任公司”变更为“安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司”。
一审法院认为：双方当事人对胡翠霞的入职时间、离职时间均无异议，该院对此予以确认，胡翠霞系2006年7月28日入职、2017年8月20日离职。蜀王公司未为胡翠霞缴纳在职期间的社会保险，应予补缴，其中个人部分由胡翠霞承担。
关于蜀王公司是否应支付胡翠霞解除劳动关系经济补偿金。蜀王公司未为胡翠霞办理并缴纳其在职期间的社会保险，胡翠霞主张解除劳动关系经济补偿金，符合法律规定，该院予以支持。就解除劳动关系经济补偿金计算的标准，胡翠霞按每月3200元的标准予以主张，蜀王公司不予认可，而双方提供的工资表和工资银行流水可以看出，胡翠霞的月工资水平高于3200元，蜀王公司辩称其中包含了社保补贴项目，计算平均工资时不应计算入内。对此，该院认为，双方所约定的社保补贴是替代社会保险，应属于胡翠霞工资待遇的组成部分，故对蜀王公司的辩称意见，该院不予采信。因此，该院对胡翠霞主张的每月3200元工资标准予以认定。胡翠霞在蜀王公司的工作年限为11年零23天，故蜀王公司应向胡翠霞支付的解除劳动关系经济补偿金金额为36800元（3200元×11.5个月）。
关于蜀王公司是否应支付胡翠霞加班工资。胡翠霞未能提供证据证明其在劳动关系存续期间存在实际加班的证据，蜀王公司辩称存在加班情况，但胡翠霞领取的工资表中已包含加班费项目，且加班费的数额胡翠霞已经签字确认，证明加班费已足额发放，对于蜀王公司的辩称该院予以认可。故胡翠霞关于加班费工资的诉请，该院依法不予支持。
关于胡翠霞是否应返还蜀王公司社保补贴款。胡翠霞提出申请要求蜀王公司向其支付社保补贴，并因此不要求蜀王公司为其缴纳社保，蜀王公司亦按此约定履行。双方的约定违反了法律的强制性规定，现胡翠霞要求蜀王公司为其缴纳社保，符合法律规定，蜀王公司应为胡翠霞办理并缴纳其在职期间的社会保险，而对于蜀王公司已向其支付的社保补贴，胡翠霞不能重复获利，对于蜀王公司举证证明的已向胡翠霞支付的合计34890元社保补贴，胡翠霞应予返还。
关于胡翠霞2017年7月、8月份的工资数额。蜀王公司已支付胡翠霞2017年7月份工资，该院对此予以确认。就2017年8月份工资来说，胡翠霞2017年8月20日离职，胡翠霞也存在周末加班的情形，故该月份工资数额应为2133元（3200元÷30天×20天）。
关于年休假工资。胡翠霞主张未休年休假工资，蜀王公司应提供2017年8月前（含本月）两年的工资发放记录，以证明是否发放了胡翠霞未休年休假工资。蜀王公司的证据未能证明上述期间已安排胡翠霞休年休假，亦没有证据证明已经向胡翠霞发放了未休年休假工资，故蜀王公司应支付胡翠霞劳动关系解除前两年未休年休假工资。胡翠霞2006年7月28日起在蜀王公司工作，2015年8月21日至2016年8月20日期间应按每年5天标准休年休假，2016年8月21日至2017年8月20日期间应按每年10天标准休年休假，故合计应休年休假的天数应为15天，蜀王公司应支付胡翠霞未休年休假工资4414元（3200元÷21.75天×15天×200%）。而2015年8月21日之前的年休假工资，因胡翠霞未提供证据证明蜀王公司存在欠发的情况，故该院依法不予支持。
综上，该院依据《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认胡翠霞与安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司之间劳动关系于2017年8月20日解除；二、安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司于判决生效之日起十日内支付胡翠霞解除劳动关系经济补偿金36800元；三、安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司于判决生效之日起十日内为胡翠霞补缴2006年7月至2017年8月期间的社会保险费用（具体缴费项目及金额以社会保险经办机构核定的为准，其中个人缴费部分由胡翠霞承担）；四、安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司于判决生效之日起十日内支付胡翠霞2017年8月份工资2133元；五、安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司于判决生效之日起十日内支付胡翠霞未休年休假工资4414元；六、胡翠霞于判决生效之日起十日内返还安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司社会保险补贴款34890元；七、驳回胡翠霞其他诉讼请求；八、驳回安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司的诉讼请求。案件受理费20元，减半收取为10元，由胡翠霞负担5元，安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司负担5元。
二审中，双方均未提交新的证据。本院对一审查明而为双方当事人无争议的事实予以确认。
本院认为：胡翠霞入职后向蜀王公司提交申请要求放弃购买社会保险，并认可蜀王公司已在每月工资中给予社保补贴，同时在每月工资表中签名确认。因双方就社会保险的约定违反法律强制性规定，现胡翠霞要求蜀王公司为其缴纳社保，于法有据。一审法院根据工资表中载明的社保补贴数额判令胡翠霞予以返还，确有依据。用人单位缴纳社会保险的义务不因劳动者个人放弃得以免除，蜀王公司未履行该项法定义务，且尚拖欠2017年8月工资，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定向胡翠霞支付经济补偿金。二审中双方对一审认定的胡翠霞月工资3200元的标准均予认可，结合胡翠霞的工作年限，蜀王公司应支付经济补偿金36800元（3200元/月×11.5个月）。
综上所述，胡翠霞与蜀王公司的的上诉请求均不能成立，依法应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由胡翠霞与安徽蜀王优芙得餐饮服务有限公司各半负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 陆建群
审判员 余海兰
审判员 方玮韡
二〇一八年九月三日
书记员 吴丁蔷
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。