安徽省合肥市瑶海区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖0102民初5841号
原告：王体生，男，1970年10月1日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。
委托代理人：徐学英，女，1962年10月5日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。
委托代理人：杨婷婷，女，1973年9月15日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。
被告：合肥瑶海区金鹏行货物配载服务部，住所地安徽省合肥市龙岗开发区。
经营者：俞河旭，男，1948年7月14日出生,汉族，住安徽省合肥市。
被告：常运军，男，1982年7月12日出生，汉族，住安徽省寿县。
委托代理人：刘洋,安徽六金州律师事务所律师。
委托代理人：吴越，安徽六金州律师事务所律师。
被告：范恒虎，男，1972年6月20日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。
原告王体生与被告合肥瑶海区金鹏行货物配载服务部(以下简称“金鹏行服务部”)、常运军、范恒虎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告王体生的委托代理人徐学英、杨婷婷、被告金鹏行服务部业主俞河旭，被告常运军及其委托代理人刘洋，被告范恒虎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王体生诉称：原告于2012年10月应聘于被告金鹏行服务部工作。2013年1月10日原告在被告金鹏行的车上装卸钢门时，被告范恒虎移动该车辆，将原告从车二摔下,钢门砸在了原告的身体上，致原告左腿膝盖粉碎性骨折。其伤经合肥市第二人民医院诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左脚骨小头粉碎性骨折、左小腿骨筋膜室综合症等，经安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残,治疗期间的医疗费、护理费等已获赔偿，现针对原告的二次手术费用包括精神抚慰金等要求赔偿。现请求法院依法判令：1、被告赔偿原告医疗费30518.7元、误工费136492.72元、护理费2394元、营养费630元、住院伙食补助费630元、交通费2151元、电动车损失800元、精神损害抚慰金20000元，合计192816.42元。
被告金鹏行服务部辩称：原告受伤后的相关费用，我已赔偿过了。我已支付了180000元，原告治疗时我支付了50000元，法院执行时支付了130000元。现我不同意赔偿。
被告常运军辩称：我不是本案的适格被告。本案原告于2015年申请过关于工伤赔偿的劳动仲裁,且相关赔偿已履行完毕。即使原告主张二次手术费等,也仅应该向用人单位主张。根据原告举证的2013年合肥市第二人民的出院记录显示原告因左下肢已经经过手术治疗，另结合105医院的病历显示是外伤后感染，故2016年3-4月的相关治疗与2013年工伤事故不具有直接因果关系。即使法庭认定第二次手术有因果关系，结合原告举证的协议书，及被告范恒虎的书面说明，可知该起事故的过错主要为原告及被告金鹏行服务部的经营者，清楚显示动车是受被告金鹏行服务部的经营者指使的。原告的部份诉讼请求数额过高，没有事实及法律依据。
被告范恒虎辩称：此事故的发生是由于被告金鹏行服务部的经营者的乱指挥造成的。当时我要求报案，没有人听我的，我已经尽到了责任。我是受雇于被告常运军，我不愿承担责任。
经审理查明：原告于2012年11月23日进入被告金鹏行服务部处从事货物搬运工作。2013年1月10日上午8时许，被告范恒虎驾驶皖N****号货车送货至被告金鹏行服务部处,原告在该车车厢卸货时,被告范恒虎受被告金鹏行服务部经营者俞河旭指使将该车从仓库内向外驶出,在车辆移动中,原告不慎被车上货物钢板门砸倒受伤,后打120电话,用救护车将原告送至合肥市第二人民医院住院治疗,于2013年4月6日出院,诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左脚骨小头粉碎性骨折、左小腿骨筋膜室综合症等。2014年10月14日，原告再次入住合肥市第二人民医院进行左胫骨内固定取出术，于2014年10月22日出院。2016年3月17日，原告因左下肢外伤术后屈曲畸形到解放军第一０五医院就诊，住院治疗至2016年4月1日,出院建议：全休一个月，加强营养；若伤口出现红肿、渗液及时就诊。原告支付医药费27698.70元。2016年4月18日，原告在家被钝物磨伤左足，4月28日因足背及1、2趾红肿到解放军第一０五医院就诊，其伤经该院诊断为左足外伤后感染，住院洽疗至2016年5月4日，出院建议：建议全休二月、适当加强踝关节功能锻炼等。原告支付医药费2820元。原告于2016年8月8日诉讼来院，提起诉请。
另查：2013年9月18日合肥市瑶海区人力资源和社会保障局做出瑶海工认(2013)844号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤害为工伤，该决定书下达后，双方在法定期限内均未申请行政复议和提起行政诉讼。2015年2月9日，安徽省劳动能力鉴定委员会做出皖劳鉴2015年39号《再次鉴定结论书》，鉴定原告劳动能力障碍八级，该鉴定结论为最终结论，现该《认定工伤决定书》、《再次鉴定结论书》均已生效。原告曾向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人金鹏行服务部给予工伤赔偿。该仲裁委员会经审理作出(2015)合瑶劳仲裁字第398号《仲裁裁决书》，裁决如下：被申请人在本裁决书生效之日一次性支付申请人医疗费5919.94元、一次性伤残补助金27500元、一次性伤残就业补助金27500元、一次性工伤医疗补助金36672元、停工留薪期工资15000元、护理费5508元、住院伙食补助费2880元、交通费3000元、鉴定费730元，以上合计165969.94元。该《仲裁裁决书》生效后，原告向本院提出强制执行申请，双方达成和解协议，金鹏行服务部一次性支付原告130000元，金鹏行服务部己履行。
被告常运军系皖N****号货车所有人，被告范恒虎系其雇佣的驾驶员，系在从事雇佣活动中致原告受伤。
上述事实，有原告所举原告身份证、《认定工伤决定书》、《再次鉴定结论书》、(2015)合瑶劳仲裁字第398号《仲裁裁决书》出院记录。病历、医药费单据、交通费发票；及双方当事人陈述等证据在卷予以佐证。
本院认为：原告在皖N****号货车车厢上卸货时,被告范恒虎受被告金鹏行服务部经营者俞河旭指使将该车从仓库内向外驶出,在车辆移动中,原告不慎被车上货物钢板门砸倒受伤。被告金鹏行服务部经营者俞河旭在造成原告爱伤的起因上有过错，因俞河旭的行为系职务行为，故侵权的民事责任应由金鹏行服务部承担。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告范恒虎是被告常运军的雇员，系皖N****号货车所有人。被告范恒虎是在从事雇佣活动中致原告损害的，故其民事责任应由被告常运军承担。被告范恒虎不承担民事责任。被告金鹏行服务部与被告常运军承担责任比例分别为30%、70%。法律规定原告既可以要求被告金鹏行服务部承担工伤赔偿责任，也可以要求侵权赔偿义务人承担侵权赔偿责任，故被告金鹏行服务部主张不承担侵权赔偿责任，缺乏法律依据，故不予支持；故对原告要求侵权人承担工伤赔偿外损失的请求应予支持。
原告主张的医药费30518.7元，举证证实，应予以认定；其中2016年4月28日因其钝物磨伤左足，住院治疗支付2820元，因其自身有过错，由其自行承担50%，即1410元。关于误工费，原告主张日工资110元，未能举证证实，被告金鹏行服务部主张原告月工资为2500元，提供生效的(2015)合瑶劳仲裁字第398号《仲裁裁决书》证实，本院予以认定。对原告主张的误工期，因其前期误工费在工伤赔偿中已处理，本案应以第二次手术治疗期间及建休时间为计算依据，共为111天，即误工费为2500元/月÷30天×111天＝9249.63元；对原告主张的护理费，按2015年安徽省2015年居民服务业人员年平均工资41690元计算住院期21天，即41690元/年÷365天×21天＝2398.60元；原告主张营养费、住院伙食补助费住院期间21天，均按每日30元计算,符合法律规定，应予支持，即均为630元；原告主张的交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，本院酌定为500元；此次事故致原告身体遭受伤害，定为工伤八级，精神受到损害，故对其要求被告赔偿精神抚慰金请求应予支持，本院酌定为4000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第三十五条，，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，判决如下：
一、原告王体生因其身体受到伤害造成的损失中医药费29108.70元、护理费2398.60元、营养费630元、住院伙食补助费630元、误工费9249.63元、交通费500元、精神损害抚慰金4000元，计人民币46516.93元，分别由被告合肥瑶海区金鹏行货物配载服务部赔偿其中的30%，即13955.07元，被告常运军赔偿其中的70%，即32561.86元；于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、驳回原告王体生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1160元，由原告负担930元，被告合肥瑶海区金鹏行货物配载服务部负担70元、被告常运军负担160元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 王辉胜
人民陪审员 袁群英
人民陪审员 管怀庆
二〇一七年二月三日
书 记 员 叶 蓓
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。
第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者,因工伤事故遭受人身损害,劳动者或者近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的,告知其按《工伤保险条例》的规定处理。
因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害,赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的,人民法院应予支持。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。
第二十三条住院伙食补费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；(三)侵权行为所造成的后果；(四)侵权人的获利情况；(五)侵权人承担责任的经济能力；(六)受诉法院所在地平均生活水平。