湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)楼刑一初字第335号
公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。
被告人丁某，男，1990年12月10日出生，汉族，大专文化，个体工商户，因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2015年3月20日由岳阳市公安局白石岭分局决定被取保候审；现在家候审。
岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检公一刑诉〔2015〕305号起诉书指控被告人丁某犯破坏公用电信设施罪，于2015年12月18日向本院提起公诉。本院审查后于同日受理，并依法组成由审判员肖冰峰担任审判长，人民陪审员谢志敏、刘朝参加评议的合议庭，书记员谭旭担任庭审记录，于2016年1月26日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员瞿雁出庭支持公诉。被告人丁某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：2013年10月29日，时任“江苏某广告传媒有限公司湖南分公司”总经理的被告人丁某召集韩某、刘某、付某、胡某某（均已判刑）四名员工，在岳阳市岳阳楼区步行街北辅道某大厦406室商议合资购买一套伪基站设备经营代发广告短信业务。五人签订协议，由被告人丁某出资25000元，韩某出资10000元，刘某、付某、胡某某各出资5000元，总计50000元，约定按照投入股份比例进行股份百分比分成，即被告人丁某50%，韩某20%，刘某、付某、胡某某各10%，并约定每个股东按照各自业务量的10%收取提成。2013年11月，被告人丁某购买了一套伪基站设备安装在其所有的湘FXXX**白色长城C50型轿车上用于发送短信。被告人丁某负责全面工作，韩某负责设备维修，5人各自招揽客户，共同经营伪基站设备群发短信业务，谁招揽的业务就由谁跟车操作“伪基站”设备，被告人丁某有时会将自己招揽的业务安排给韩某、刘某、付某跟车操作，大部分收入汇入公司专用的中国农业银行XXXXXXXXXXXXXXX银行卡内。2013年11月至2014年5月，被告人丁某与韩某、刘某、胡某某、付某使用伪基站先后为岳阳市“某某现代”4S店、“某某别克”4S店、“某某捷”4S店、某城汽车销售服务有限公司等共计发送短信约334257条。经检测及后台统计，其中2014年5月10日至5月13日，该伪基站设备在本市步行街、五里牌、泰和广场、岳阳县城区等地造成30000户中国移动用户通信中断不满一小时。在此过程中，被告人丁某非法获利人民币45000元、韩某获利人民币13000元，刘某获利人民币9000元，胡某某获利人民币6000元，付某获利人民币9000元。
2015年3月20日，被告人丁某主动到岳阳市公安局白石岭分局投案。
对上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为，被告人丁某无视国法，伙同他人破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为构成破坏公用电信设施罪；系共同犯罪，被告人丁某在犯罪中起主要作用，属主犯。公诉机关提请对被告人丁某依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定，予以判处。
被告人丁某对公诉机关指控其犯破坏公用电信设施罪的事实供认不讳，未提出辩解意见。
经审理查明：2009年，被告人丁某成立“某某网络科技有限公司”。2013年4月，被告人丁某将该公司挂靠在“江苏某某广告传媒有限公司”成立“江苏某某广告传媒有限公司湖南分公司”，任公司总经理。2013年10月29日，被告人丁某召集韩某、刘某、付某、胡某某四名员工，在岳阳市岳阳楼区步行街北辅道某大厦406室商议合资购买一套伪基站设备经营代发广告短信业务。五人签订协议，由被告人丁某出资25000元，韩某出资10000元，刘某、付某、胡某某各出资5000元，总计50000元，约定按照投入股份比例进行股份百分比分成，即被告人丁某50%，韩某20%，刘某、付某、胡某某各10%，并约定每个股东按照各自业务量的10%收取提成。2013年11月，被告人丁某购买了一套伪基站设备安装在其所有的湘FXXX**白色长城C50型轿车上用于发送短信，由被告人丁某负责全面工作，韩某负责设备维修，5人各自招揽客户，共同经营伪基站设备群发短信业务，并将大部分非法获利汇入公司专用的中国农业银行6228481378358563079银行卡内。2013年11月至2014年5月期间，被告人丁某伙同韩某、刘某、胡某某、付某使用该伪基站先后为岳阳市“某某现代”4S店、“某某别克”4S店、“某某捷”4S店、某城汽车销售服务有限公司和葛某（在逃，具体信息不详）等单位及个人共计发送短信约334257条。其中，2014年5月10日至5月13日，被告人丁某安排韩某、付某在岳阳市岳阳楼区步行街、五里牌、泰和广场以及岳阳县城区等地为葛某发送冒名中国移动、淘宝网、中国工商银行的诈骗短信，5月13日单日即发送128560条。在此过程中，被告人丁某及韩某、刘某、胡某某、付某先后于2013年12月、2014年2月进行了两次分红，被告人丁某非法获利人民币45000元，韩某非法获利人民币13000元，刘某非法获利人民币9000元，胡某某非法获利人民币6000元，付某非法获利人民币9000元。
2015年3月20日，被告人丁某主动到岳阳市公安局白石岭分局投案。
上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：
1.作案用车辆及伪基站设备照片。证明被告人丁某伙同胡某某、韩某、刘某、付某装载伪基站设备流动作案所使用车辆及伪基站设备的外观特性。
2、扣押物品、文件清单。证明公安机关依法将查获的被告人丁某以及胡某某、韩某、刘某、付某所使用伪基站设备、车辆依法予以扣押的事实。
3、提取证据工作记录。证明公安机关在李某某车上查获付某、韩某所使用的伪基站后，对该伪基站所用电脑中的数据依法予以提取，电脑数据显示：2013年5月13日，冒用中国移动公司发送52583条信息内容为“尊敬的用户：您的手机话费积分已满足兑换288.20元现金，请登陆：http://wac10086.com领取您的现金！[中国移动]”的短信，冒用淘宝网发送73928条信息内容为“喜讯通知：祝贺您已经被系统选为[淘宝11周年]幸运得主将获得奖金98000元及苹果笔记本电脑一台请进入www.taotybao.com查收[淘宝网]”的短信的事实。
4、江苏某某传媒有限公司资料。证明该公司的类型、经营范围以及授权被告人丁某在湖南地区开展网络服务办理工作的事实。
5、岳阳某某广告传媒有限公司股东会议决议。证明2013年10月29日，被告人丁某召集韩某、胡某某、刘某、付某在岳阳市岳阳楼区步行街北辅道某大厦406室开会，商定由被告人丁某出资25000元、韩某出资10000元、胡某某、刘某、付某各出资5000元购买伪基站，并约定按入股比例进行分红和各股东业务量的10%收取提成的事实。
6、岳阳市无线电监测站出具的《岳阳市公安局白石岭分局查获的本案无线电发射设备检测报告》及湖南省无线电管理委员会办公室岳阳市管理处作出的湘无办（岳）复字【2014】4号《对岳阳市公安局白石岭分局有关丁某案<鉴定聘请书>的回复》。证明2014年5月23日，岳阳市公安局白石岭分局查获送检的伪基站设备为非法无线电台：该设备均为无型号核准证，无生产厂家及任何标识，发射频段为923MHz-970MHz，发射功率分别为6.5W和12.5W。该设备是未取得无线电发射设备型号核准的非法无线电通信设备。该设备没有也不可能获得无线电台执照。该设备非法无线电台工作频段为包含了公众通信频段935MHz-960MHz，开启该电台，可强行向用户手机群发各类短信息，并对一定范围内的公众通信频段正常业务造成严重干扰中断。
7、湖南移动通信集团有限公司岳阳分公司网络部对无线电设备验证的报告。证明2014年5月27日，他们对岳阳市公安局白石岭分局扣押的伪基站无线电设备进行了验证，该设备通过强制阻断用户手机正常信号，把用户接入到自身信号，获取手机的串号IMSI/IMSI和电话号码。在接入到该设备信号时，用户手机会暂时脱离正常通信网络5秒，在此期间，用户手机会接收到该设备推送的信息。在推送信息后，该设备会强制用户手机脱离和自身的连接，用户手机才能回到正常的公众通信网络基站。
8、证人陶某的证言。证明他是岳阳市纳智捷车4S店市场部职员，与丁某认识二年。2014年4月5日，他公司在岳阳市会展中心做车展时，他与丁某签订了短信群发合同，合同编号是20140304。当日15时许，刘某来到会展中心，以车载群发设备帮他公司发送了约2小时的营销短信，约发送了1万条。他公司付了1200元短信群发费给丁某。
9、证人任某的证言。证明她是岳阳市现代车4S店的职员，韩某是在她公司联系广告业务时认识的。2013年11月的一天，她公司在岳阳会展中心做车展，韩某帮她司代发了不到三个小时的营销短信，她公司付了600元钱给韩某。2014年4月5日至7日，韩某又帮她公司发了两天短信，她公司付了1200元广告代发费用。
10、证人许某的证言。证明她是岳阳市某某别克车4S店的职员。她知道岳阳某某广告传媒有限公司可以通过车载移动短信平台发促销短信。2013年11月份，她公司在岳阳会展中心搞车展，她找岳阳某某广告公司发营销短信，该公司帮她司发了20000条短信。她付了600元给该广告公司。2014年4月27日，她公司在岳阳会展中心搞车展，她找到“某某短信”广告公司发营销短信，该公司帮她公司发了35697条短信。她付了500元给“某某短信”广告公司。
11、证人刘某的证言。证明他是岳阳市华诚汽车公司职员，2014年4月7日，丁某在岳阳市会展中心以车载移动短信群发设备帮他公司发过一次促销短信，该设备每小时可发1万多条短信，当天共发了三小时，当时他与丁某商定是按每小时500元计费的，他公司付了1500元费用。
12、证人李某某的证言。证明他是从事非法营运的，其车牌是湘FXX**。2014年5月9日，丁某和付某上了他的车，说租用他的车发短信，每天给他300元，他同意了。5月10日至13日，他开车拉着伪基站设备，由丁某安排的付某和韩某分别跟车在岳阳市步行街、岳阳楼区五里牌、泰和广场、岳阳县城关地区等地发送诈骗短信。截止案发，他们共发送了约30万条的诈骗短信，其中一条诈骗信息是冒用中国移动公司发送的。2014年5月13日17时许，付某跟车在岳阳市步行街百盛百货公司门口时被公安民警抓获。民警当场在其车上扣押了付某使用的伪基站设备。
13、证人谭某某的证言。证明她是某某广告传媒有限公司的职员，她公司有她、丁某、刘某、付某、李某某、何某某等人，主要做短信群发业务，是用飞飞腾讯短信群发器做短信群发业务，另外还用一套流动设备在外面做短信群发业务。卡号为6XXXXXXXXXXXXXX的中国农业银行卡是她公司收取使用“流动设备”短信群发业务款的账户。
14、证人何某某的证言。证明他是2014年5月8日到岳阳市某某广告传媒有限公司上班的，他公司有移动群发短信设备，类似打印机大小，但他不知道那是伪基站设备。
15、证人李某某的证言。证明他是某某广告传媒有限公司岳阳分公司的职员，知道丁某有群发短信的设备的事实。
16、岳阳市公安局白石岭分局白公（网）决字[2014]第0174号公安行政处罚决定书。证明李某某因租车给岳阳某某广告传媒公司发送诈骗短信被岳阳市公安局白石岭分局处以行政拘留十日的事实。
17、证人胡某某的证言。证明2013年3月至2014年3月，她就职于丁某的岳阳某某广告传媒有限公司。丁某任该公司总经理，公司员工有韩某、付某、刘某等人。2013年10月份，丁某召集她与韩某、刘某、付某商量后，决定由丁某出资2.5万元，她出资5000元，付某出资5000元，刘某出资5000元，韩某出资1万元，购买一台“伪基站”设备进行广告群发。该设备启动后，能够覆盖一定范围的移动基站信号，并自动搜索覆盖范围内的移动、联通手机用户，再利用“伪基站”无线发射装置将广告短信群发到手机用户。同时该设备启动后，能覆盖和屏蔽一定范围内的手机信号约1-10秒。伪基站设备买回后，为了移动群发短信，开始是装在丁某的牌照为湘FXX**的小车上的。自从2013年11月伪基站设备投入使用以来，她总共使用过3、4次伪基站设备发送过广告短信，每次都是她自己招揽的客户。2013年12月初，丁某给了她5000元钱的分红，2014年2月丁又给了1000元钱的提成给她。
18、证人韩某的证言。证明他与丁某是同学，丁某于2009年成立了“某某网络科技有限公司”。2013年4月，丁某将其公司挂靠在“江苏某某广告传媒有限公司”成立了岳阳某某广告传媒有限公司，他于2012年10月就职于丁某的公司工作。丁某任总经理，他任副总经理。公司员工有胡某某、付某、刘某、谭某某、李云峰、谢某、李某某。李某峰负责开车，谭某某负责财务工作，谢某负责电脑维护。2013年10月份，丁某召集他与胡某某、刘某、付某商量后，决定由丁某出资2.5万元，胡某某出资5000元，付某出资5000元，刘某出资5000元，他出资1万元，购买一台“伪基站”设备进行广告群发。该设备启动后，能够覆盖一定范围的移动基站信号，并自动搜索覆盖范围内的移动、联通手机用户，再利用“伪基站”无线发射装置将广告短信群发到手机用户。同时该设备启动后，能覆盖和屏蔽一定范围内的手机信号约1-10秒。伪基站设备买回后，为了移动群发短信，开始是装在丁某的牌照为湘FXX**的小车上的，李某某到公司上班后，将该设备装在了李某某驾驶的湘FXX**小车上。自2013年11月份开始，他先后从“富安娜床上用品店、利郎男装店、北京现代4S店、福特4S店、新东方培训机构”等单位招揽来了价值约5000多元钱的营销广告代发业务。他共替客户发送了约25万条短信，收了5000多元钱的广告费。他共分得红利13000元。2014年5月6日，他从丁某的公司辞职。同月10日，丁某要他帮忙与李某某利用伪基站设备在岳阳市区发了30000条诈骗短信。其中一条短信是冒名中国移动发的。
19、证人刘某的证言。证明其2013年就职于丁某的岳阳某某广告传媒有限公司。丁某是公司总经理，公司员工有他与韩某、付某、胡某某等人。2013年10月份，丁某召集他与韩某、胡某某、刘某、付某商量后，决定由丁某出资2.5万元，胡某某出资5000元，付某出资5000元，他出资5000元，韩某出资1万元，购买一台“伪基站”设备进行广告群发。该设备启动后，能够覆盖一定范围（100-300米）的移动基站信号，并自动搜索覆盖范围内的移动、联通手机用户，再利用“伪基站”无线发射装置将广告短信群发到手机用户。伪基站设备买回后，为了移动群发短信，安装在丁某的牌照为湘FXXX**的小车上的。2014年4月，岳阳会展中心搞车展时，丁某接了岳阳市“纳智杰”汽车4S店、北京现代“梦达”汽车4S店、华晨汽车三家单位的广告群发业务，丁某安排他用伪基站设备帮这三家公司发送了营销广告短信。丁某共分给他9000元红利。后来，丁某接了“强哥”的群发诈骗短信的业务，2014年5月10日左右，丁某找李某某发诈骗短信，基中一条是冒用中国工商银行的诈骗短信。
20、证人付某的证言。证明他是2013年5月进入丁某的岳阳某某广告传媒有限公司。丁某任该公司总经理，公司员工还有韩某、刘某、胡某某等人。2013年10月份，丁某召集他与韩某、胡某某、刘某商量后，决定由丁某出资2.5万元，胡某某出资5000元，他出资5000元，刘某出资5000元，韩某出资1万元，购买一台“伪基站”设备进行广告群发。该设备启动后，能够覆盖一定范围（100-300米）的移动基站信号，并自动搜索覆盖范围内的移动、联通手机用户，再利用“伪基站”无线发射装置将广告短信群发到手机用户。同时该设备启动后，能覆盖和屏蔽一定范围内的手机信号约1-10秒。伪基站设备买回后，为了移动群发短信，2014年5月10日前是装在丁某的牌照为湘FXXX**的小车上的。自从2013年11月伪基站设备投入使用以来，他没有做成一笔业务。但丁某安排他使用伪基站为客户发送过营销短信。第一次是2014年2月，为华泰酒店发了3小时共26000条开业宣传广告短信；第二次是2014年3月份，为东风日产4S店发了1小时约3000多条的营销短信；第三次是2014年4月，他与刘某在湘阴县城为“全友家私”发了8小时约9万多条营销短信；2014年5月10日他与李某某在岳阳城区人口密集区发了4万多条的诈骗短信。前三次都是丁某收的钱，用的是丁某的车。最后一次用的是李某某的车。丁某共给了他9000元钱的分红。
21、被告人丁某的供述。其如实供述了伙同韩某、刘某、付某、胡某某等人购买伪基站为公司及个人发送促销、诈骗短信，并非法获利人民币45000元的全部犯罪事实，与证人证言及其它证据相互吻合。
22、被告人丁某的户籍资料。证明被告人丁某出生于1990年12月10日，作案时已达完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人丁某伙同他人使用非法无线电台以包含公众通信频段的频率群发短信，破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控被告人丁某犯破坏公用电信设施罪的事实属实，罪名成立。本案系公共犯罪，被告人丁某在共同犯罪过程中起主要作用，属主犯。案发后，被告人丁某主动向公安机关投案，如实供述了全部犯罪事实并当庭认罪，属自首，可对其减轻处罚。在本案审理期间，被告人丁某主动退缴了全部违法所得，根据被告人丁某的犯罪情节及其悔罪表现，可认为对其适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。据此，对被告人丁某依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人丁某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）
二、对被告人丁某的违法所得人民币四万五千元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 肖冰峰
人民陪审员 谢志敏
人民陪审员 刘 朝
二〇一六年三月八日
书 记 员 谭 旭