云南省昭通市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）昭中刑二终字第213号
抗诉机关（原公诉机关）大关县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗兴义，男，生于1990年1月2日，汉族，云南省大关县人，文盲，农村居民。曾因犯盗窃罪于2009年10月29日被浙江省海宁市人民法院判处拘役四个月零十五天，并处罚金2000元，2009年11月28日刑满释放；因犯盗窃罪于2010年10月9日被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，2011年1月20日刑满释放；因犯盗窃罪于2014年4月9日被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元，2014年6月19日刑满释放；因犯盗窃罪于2014年10月21日被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，与前罪判处的有期徒刑七个月，并处罚金1000元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金3000元，2014年11月19日刑满释放。因本案于2015年2月12日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于大关县看守所。
上诉人（原审被告人）李仲盆，男，生于1984年10月16日，汉族，云南省大关县人，初中文化，农村居民。曾因犯盗窃罪于2006年9月21日被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金4000元，2006年11月6日刑满释放。因本案于2015年2月12日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于大关县看守所。
上诉人（原审被告人）罗兴才，男，生于1981年4月22日，汉族，云南省大关县人，小学文化，农村居民。曾因犯盗窃罪于2007年4月27日被浙江省嘉善县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金4500元，2007年9月5日刑满释放；因犯盗窃罪于2008年5月30日被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元，2008年10月26日刑满释放。因本案于2015年2月12日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于大关县看守所。
上诉人（原审被告人）郑益彬，男，生于1988年11月12日，汉族，云南省大关县人，初中文化，农村居民。曾因犯聚众斗殴罪于2009年6月9日被江苏省苏州市相城区人民法院判处有期徒刑八个月，2009年11月7日刑满释放；因犯盗窃罪和非法侵入住宅罪于2010年9月1日被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金8000元，2011年12月13日刑满释放。因本案于2015年2月12日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于大关县看守所。
上诉人（原审被告人）罗兴权，男，生于1988年5月12日，汉族，云南省大关县人，小学文化，农村居民。因本案于2015年2月12日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于大关县看守所。
上诉人（原审被告人）李道树，男，生于1990年5月6日，汉族，云南省大关县人，小学文化，农村居民。因本案于2015年2月12日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于大关县看守所。
大关县人民法院审理大关县人民检察院提起公诉的原审被告人罗兴义、李仲盆、罗兴才、郑益彬、罗兴权、李道树犯抢劫罪一案，于2015年10月10日作出（2015）大刑初字第50号刑事判决。宣判后，被告人罗兴义、李仲盆、罗兴才、郑益彬、罗兴权、李道树不服，提出上诉，原公诉机关大关县人民检察院提出抗诉，昭通市人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月1日公开开庭审理了本案，昭通市人民检察院指派检察员雷蕾出庭履行职务，被告人罗兴义、李仲盆、罗兴才、郑益彬、罗兴权、李道树到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年2月1日晚10时许，被告人李仲盆、郑益彬、罗兴权、李道树、罗兴义、罗兴才和刘某某（另案）、解某某（另案）、李某某（另案）等人与李运伦、陈某某在大关县寿山镇小河村盆窝社荣明江家玩纸牌“三功”赌博，在赌博过程中，被告人李仲盆、郑益彬、罗兴权、李道树、罗兴义、罗兴才等人认为陈某某所用于赌博的扑克有假，随即罗兴权将被害人陈某某打牌所赢现金2000元拿走。被告人李仲盆、郑益彬、罗兴权、李道树、罗兴义、罗兴才和刘某某（另案）、解某某（另案）、李某某（另案）等人，将陈某某强行拉到大关县寿山镇小河村盆窝小学空坝子内，让陈某某跪在坝子的沙上，对被害人陈某某及其妻子黄某进行威胁、殴打，胁迫被害人黄某交出随身携带的现金6500元。后被告人李仲盆、郑益彬、罗兴权、李道树、罗兴义、罗兴才和刘某某（另案）、解某某（另案）、李某某（另案）等人将8500元现金进行分赃，被告人李仲盆、罗兴权各分得1000元，被告人郑益彬、李道树、罗兴义、罗兴才和刘某某、李某某、李运发各分的800元，彭永华分得700元（放在荣明江处，后交公安机关），解某某分得200元。案发后，被告人郑益彬、李道树、罗兴义、罗兴才、罗兴权持有的现金已经被公安机关扣押并返还被害人。六被告人均对被害人陈某某及黄某的经济损失予以赔偿，被害人陈某某和黄某均表示谅解六被告人，请求人民法院从轻处罚。
原审法院依据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第五十二条，第五十三条，第六十五条，第六十七条之规定，判决：一、被告人罗兴义犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金5000元；二、被告人李仲盆犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；三、被告人罗兴才犯抢劫罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金5000元；四、被告人郑益彬犯抢劫罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金5000元；五、被告人李道树犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；六、被告人罗兴权犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。七、扑克牌43张，依法予以没收。
宣判后，六被告人均不服，提出上诉。被告人罗兴义、李仲盆、罗兴权、李道树请求从轻处罚；罗兴才认为原审法院查明事实不清，适用法律错误，自己的犯罪行为不应以抢劫罪判处，请求依法改判；郑益彬认为自己的行为不构成抢劫罪，只构成敲诈勒索罪，且量刑过重，请求公平、公正判处。大关县人民检察院提出抗诉，昭通市人民检察院支持抗诉，认为本案未认定被告人郑益彬属累犯，认定事实错误，导致量刑失衡，请依法改判。
经本院审理查明，2015年2月1日晚10时许，被告人李仲盆、郑益彬、罗兴权、李道树、罗兴义、罗兴才和刘某某（另案）、解某某（另案）、李某某（另案）等人与李运伦、陈某某在大关县寿山镇小河村盆窝社荣明江家用纸牌玩“三功”赌博，在赌博过程中，被告人李仲盆、郑益彬、罗兴权、李道树、罗兴义、罗兴才等人认为陈某某所用于赌博的扑克有假，随即罗兴权将被害人陈某某打牌所赢现金2000元拿走。被告人李仲盆、郑益彬、罗兴权、李道树、罗兴义、罗兴才和刘某某、解某某、李某某等人将陈某某强行拉到大关县寿山镇小河村盆窝小学空坝子内，让陈某某跪在坝子的沙上，对被害人陈某某及其妻子黄某进行威胁、殴打，胁迫被害人黄某交出随身携带的现金6500元。后被告人李仲盆、郑益彬、罗兴权、李道树、罗兴义、罗兴才和刘某某、解某某、李某某等人将8500元现金进行分赃，被告人李仲盆、罗兴权各分得1000元，被告人郑益彬、李道树、罗兴义、罗兴才和刘某某、李某某、李运发各分的800元，彭永华分得700元（放在荣明江处，后交公安机关），解某某分得200元。案发后，被告人郑益彬、李道树、罗兴义、罗兴才、罗兴权持有的现金已经被公安机关扣押并返还被害人。六被告人均对被害人陈某某及黄某的经济损失予以赔偿，被害人陈某某和黄某均表示谅解。
上述事实，有被害人的陈述、证人证言、辨认照片、物证扑克牌、扣押及返还清单、人体损伤程度鉴定书、刑事判决书及释放证明及被告人的供述等证据在卷佐证。
上列证据，经一审庭审质证，证据来源合法，证明内容客观真实，且与本案事实相关联，本院予以确认。
本院认为，被告人罗兴义、李仲盆、郑益彬、罗兴权、罗兴才、李道树以非法占有为目的，使用暴力、威胁等方法强取他人财物，六被告人的行为已构成抢劫罪。共同犯罪中，六名被告人地位作用相当，不分主从。原审法院根据六被告人有自首、被告人罗兴义系累犯等情节，作出相应的刑事判决。被告人郑益彬提出自己的行为不构成抢劫罪而是构成敲诈勒索罪，罗兴才认为自己的犯罪行为不应以抢劫罪判处，其余四名被告人提出请求从轻处罚的上诉意见。经查，本案六名被告人认为在赌博的过程中被害人使用假牌，遂当场对被害人实施暴力，当场强取财物，符合抢劫罪的构成要件，构成抢劫罪。鉴于六名被告人有自首情节，积极退赃，获得被害人谅解，一审法院均对六名被告人从轻处罚，故六名被告人所提的上诉意见均不能成立，本院不予采纳。被告人郑益彬曾因犯盗窃罪和非法侵入住宅罪于2010年9月1日被浙江省海宁市人民法院判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金8000元，2011年12月13日刑满释放。郑益彬在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。因此，大关县人民检察院提出的抗诉意见与查明的事实及法律规定相符，抗诉意见成立，本院予以采纳。综上所述，原审判决对被告人郑益彬属累犯的事实未认定属事实不清，其余事实清楚、定性准确、审判程序合法，对除郑益彬之外的其余五名被告人量刑适当，对郑益彬适用法律错误，量刑不当，应予改判。原审判决主文部分全文表述不当，应依法改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销大关县人民法院（2015）大刑初字第50号刑事判决。
二、被告人罗兴义犯抢劫罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2019年8月11日止）。
三、被告人李仲盆犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2019年2月11日止）。
四、被告人郑益彬犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2019年2月11日止）。
五、被告人罗兴才犯抢劫罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2018年8月11日止）。
六、被告人李道树犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2018年2月11日止）。
七、被告人罗兴权犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月12日起至2018年2月11日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 任遵忠
审 判 员 陆 瑜
代理审判员 杨 薇
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 黄佑恒