湖南省湘潭市雨湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0302民初3645号
原告：湘潭开关厂有限公司，组织机构代码661669852，住所地湘潭市雨湖区中山路440号。
法定代表人：黄明成，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王莹，湖南湘剑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张瑞鑫，湖南湘剑律师事务所实习律师。
被告：凌平，男，1963年10月28日出生，汉族，湘潭市人，住湘潭市雨湖区。
委托诉讼代理人：李盛，湖南百舸律师事务所律师。
原告湘潭开关厂有限公司（以下简称开关厂）与被告凌平劳动争议一案，本院于2016年11月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭对本案及原告凌平与被告开关厂劳动争议一案合并进行了审理。原告开关厂的委托诉讼代理人王莹、被告凌平及其委托诉讼代理人李盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告开关厂向本院提出诉讼请求：1、判令原告不予支付被告解除劳动合同经济补偿、失业保险待遇损失、2015年与2016年未休年休假工资报酬；2、由被告凌平承担本案诉讼费用。事实和理由：潭劳人仲案字〔2016〕第184号仲裁裁决书认定被告在原告处工作期间双方形成事实劳动关系，该认定系错误的：一、被告凌平系原告承包合同雇佣员工，不是原告员工。自2010年起原告便将公司内高低压配电柜外壳制作业务承包给黄元成，被告凌平正是由承包方黄元成雇佣从事高低压配电柜外壳制作工作的劳务工；二、被告凌平工作期间工资由承包人直接发放，与原告无关；三、被告凌平无固定工作时间，不受原告管理与约束；四、被告所参失业保险系挂靠原告参保。被告挂靠原告单位参保失业保险时，承诺自己缴纳参保失业保险所需费用，故原告未曾对被告的失业保险账户进行任何缴费，此种挂靠参保行为并不能证明原、被告之间存在事实劳动关系。
被告凌平辩称，被告自2010年就与原告开关厂建立了事实上的劳动关系，被告当时进入公司是由法定代表人黄明成接待并面试的，一起去面试的工人大约有七、八人，双方虽然没有签订劳动合同，但已形成事实上的劳动关系；被告的工资是由原告开关厂直接发放，被告均是到原告的财务出纳那里领取工资；由于原告生产的特殊性，被告是根据原告的安排上班的，工资的发放是按天计算的，被告没有上班时均是等待原告安排工作；被告并非挂靠原告参保，而是要求原告为其参保，因原告开关厂没有支付相关失业保险费用，致使被告失业后无法领取失业保险待遇。
本院经审理认定事实如下：2010年2月被告凌平进入原告开关厂处从事电焊工作，被告凌平未与用人单位签订劳动合同。原告开关厂于2010年11月在雨湖区失业保险经办机构为被告凌平办理了失业保险参保手续，但欠费至今。庭审中，被告凌平认可其在2012年2月至2014年6月期间离开并在外打零工，2014年6月以后重新回到原告处工作。被告工作期间，未被安排休年休假、未领取2016年5月及6月的工资。2016年7月12日，被告凌平以原告开关厂未为其购买养老保险、失业保险，未安排带薪年休假以及未支付2016年5月和6月的工资为由，向原告开关厂邮寄解除劳动关系通知。2016年7月18日湘潭市人力资源和社会保障局立案受理被告凌平就原告开关厂未与其签订劳动合同和未参加社会保险的投诉，其后于2016年8月26日撤销立案。2016年8月26日，湘潭市公安局雨湖分局窑湾派出所出具《报警登记表》记录大致内容为：原告开关厂被盗一些成材与钢板等，民警出警至现场，经查，老开关厂下岗职工被告凌平在开关厂内做临时工，凌平于6月份私自运走开关厂车间内10多根角铁，价值1000元左右。原告开关厂先后被盗价值十多万的物品，需进一步调查。
另查明：2015年7月1日起，湘潭市失业保险金标准调整为1181.5元/月。被告凌平向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会提出请求：1、解除劳动关系；2、被申请人支付申请人经济补偿21000元；3、被申请人支付申请人失业保险待遇损失26688元；4、被申请人为申请人补交2010年2月至2016年6月的社会养老保险金；5、被申请人支付解除劳动关系前两年的带薪年休假工资4137元；6、被申请人支付申请人2016年5月、6月的工资5600元；7、被申请人裁定本案的财产保全费。湘潭市劳动人事争议仲裁委员会受理后于2016年10月25日作出潭劳人仲案字〔2016〕第184号仲裁裁决，裁决：一、由被申请人开关厂自该裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人凌平解除劳动合同经济补偿6250元；二、由被申请人开关厂自该裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人凌平失业保险待遇损失7089元；三、由被申请人开关厂自该裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人凌平2015年、2016年未休年休假工资报酬1609元；四、由被申请人开关厂自该裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人凌平2016年5月、6月的工资5600元。以上合计20548元。五、申请人凌平的其他仲裁请求，该会不予支持。原告不服，遂诉至本院。
本院认为：一、关于原、被告是否存在劳动关系的问题。原、被告双方当事人均对被告凌平工作地点在原告开关厂内无异议，争议焦点为被告凌平是否由黄元成雇佣。原告开关厂提供的两份《高低压配电柜外壳制作承包合同》系原告与黄元成签订，不能直接证明黄元成雇佣了被告凌平，原告开关厂为此提供的直接证据为黄元成及黄汉江的证人证言，但黄元成系原告开关厂法定代表人黄明成亲兄弟，而证人黄汉江系法定代表人黄明成及证人黄元成的湖南省桃源县双溪口乡付家峪村七村民组的老乡且仍继续在原告开关厂内（其自述为黄元成雇请而非原告开关厂员工）工作，该两份证人证言因证人与原告开关厂的法定代表人有利害关系而不能单独作为认定案件事实的依据；被告凌平提供的《双方协议书》证明原告开关厂与陈小兰存在劳动关系、工资清单显示陈小兰与被告凌平共同领取工资，虽然被告凌平未提供《双方协议书》的原件，《双方协议书》不能单独作为认定案件事实的依据，但原告开关厂提供的《报警登记表》中记录了作为原告开关厂的两位股东之一的彭应军在向公安机关报案时称被告凌平在其经营的原告开关厂内做临时工，加之被告凌平参加失业保险登记的工作单位即为原告开关厂，故本院认定原、被告之间存在劳动关系；二、关于支付经济补偿、失业保险待遇损失问题。虽然被告凌平自2010年2月即进入原告开关厂工作，但其于2012年2月至2014年6月期间离开并在外打零工，该段时间双方不存在劳动关系，因此被告凌平要求支付2014年6月前的经济补偿、失业保险待遇损失没有事实依据。2014年6月起被告凌平重新回到原告开关厂工作，双方再次建立劳动关系，双方未签订劳动合同已超过一年，应视为双方已订立无固定期限劳动合同，期间原告开关厂没有为被告凌平缴纳失业保险费、未支付2016年5月和6月的工资，故被告凌平以此为由提出解除劳动合同并要求原告开关厂支付经济补偿，符合法律规定，原告开关厂应向被告凌平支付两个半月工资的经济补偿，原告开关厂未提供被告凌平的工资发放记录，应承担不利后果，原告开关厂应根据被告凌平主张的平均工资2500元/月支付其解除劳动合同经济补偿2500元×2.5个月=6250元，并按照《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第九条的规定向被告凌平支付失业保险待遇损失1181.5元×6个月=7089元；三、关于补缴2010年2月至2016年6月期间的养老保险问题。该请求事项不属劳动争议案件的受理范围，故本院不予审理；四、关于支付解除劳动合同前两年未休带薪年休假工资报酬问题。原告开关厂未安排被告凌平2014年6月至2016年7月12日在其单位工作的两年期间休年休假，而被告凌平自1980年参加工作，其每年的年休假天数为15天，因此被告凌平未休年休假工资报酬为2500元÷21.75天×（15天+15天）×200%=6897元，被告凌平仲裁申请中的该项请求金额为4137元，系对其自身民事权益的处分，虽然被告凌平在诉讼中增加了该项请求的金额，但该增加部分未经过仲裁处理，故仍以仲裁请求金额为准，故原告开关厂应支付被告凌平未休年休假工资报酬4137元；五、关于支付2016年5月、6月工资问题。被告开关厂未提供原告凌平的工资发放记录，原告主张其2016年5月份工资为3000元、6月份工资为2735元，该金额与双方当事人均认可的其他月份工资金额基本吻合，被告凌平仲裁申请中的该项请求金额为5600元，系对其自身民事权益的处分，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第三款、第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二项、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：
驳回原告湘潭市开关厂有限公司的诉讼请求。
本案案件受理费10元，本院决定免交。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。
审 判 员 苏刚
二〇一七年一月二十四日
代理书记员 陈含
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第十四条第三款用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
第三十八条第一款用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
……
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六十九条下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：
……
（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；
……
《职工带薪年休假条例》
第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第四条年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。
第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》
第九条第一款失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业期间应领取而尚未领取失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。