湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘04民终226号
上诉人（原审被告）：陈建华，男。
上诉人（原审被告）：周文英，女。
二上诉人共同委托诉讼代理人：王浩铭，北京盈科（长沙）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蒋华英，女。
委托诉讼代理人：刘岳峰，湖南恒诚律师事务所律师。
上诉人陈建华、周文英因与被上诉人蒋华英提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省常宁市人民法院（2017）湘0482民初594号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈建华、周文英及其共同委托诉讼代理人王浩铭，被上诉人蒋华英及其委托诉讼代理人刘岳峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈建华、周文英上诉请求：撤销一审判决，改判其不承担赔偿责任。事实和理由：1、一审判决采纳蒋华英按照工伤标准作出的伤残等级鉴定错误，认定了陈建华与蒋华英之间为个人劳务雇佣关系，就应当参照道路交通标准鉴定；2、按照陈建华与祁东县人民法院的合同约定，安全是由祁东县人民法院负责，该合同名为承包合同，实为劳动用工授权管理合同，陈建华仅拿工资，无任何承包利润，陈建华与周文英均受祁东县人民法院管理，用工主体是祁东县人民法院，该合同是格式合同，在对合同内容性质作出界定时应当作出不利于提供格式合同一方祁东县人民法院的解释；3、陈建华、周文英无过错，不应当承担赔偿责任，应当全部责任由祁东县人民法院承担，一审判决对责任的划分错误，蒋华英承担10%过低，有失公允。
蒋华英辩称:一审判决认定事实清楚，证据充分，判令的责任承担比例适当，对各方当事人之间的法律关系认定正确，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
蒋华英向一审法院起诉请求：判令陈建华、周文英共同赔偿其各项损失214286.71元。
一审法院认定事实：2015年3月30日，祁东县人民法院为方便干警就餐和院内接待，将院食堂厨房发包给陈建华主厨，期限为一年。期间，陈建华自行聘请蒋华英、周文英做助手。2015年10月22日下午2时许，蒋华英与周文英在做面包过程中，因周文英操作失误，致使正在搅面机内活动的蒋华英被搅伤右手。经蒋华英委托，衡阳市洪城司法鉴定所于2016年5月19日作出衡洪司鉴所[2016]临鉴字第481号司法鉴定意见书，评定蒋华英的伤残等级为七级，误工期150日、护理期60日、已用医药费凭发票认可，后期取内固定费8000元。2016年11月23日，祁东县人民法院与蒋华英达成赔偿协议，并依照协议支付了蒋华英137000元。
经核定，蒋华英的损失认定如下：鉴定费2450元，误工费17100元，营养费3000元，住院伙食补助费1250元，残疾赔偿金250272元，后续治疗费8000元，精神损害抚慰金20000元，以上共计344571.71元。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇用活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中蒋华英、周文英均受雇于陈建华，为陈建华提供劳务，在提供劳务过程中，周文英开错开关，致使蒋华英受伤，作为接受劳务一方的陈建华，应对蒋华英的合理损失承担赔偿责任。周文英在未掌握搅面机、压片机的使用和安全操作规程的情况下，未尽到安全注意义务，启动蒋华英正在操作的机械设备致蒋华英受损，其有重大过失，应与陈建华承担连带赔偿责任，故周文英称自己无过错不应承担责任的辩解，不予支持。蒋华英指使未掌握机械设备使用和安全操作规程的人操作机械设备，且未尽必要的安全防范注意义务，对损害发生有一定的过错，应相应减轻对方的赔偿责任。案外人祁东县人民法院提供的机械设备存在安全隐患，是本案发生的重要原因，应对蒋华英的合理损失承担相应赔偿责任。经查，陈建华与祁东县人民法院是平等主体之间签订的服务合同，双方没有隶属关系，陈建华既不需要接受祁东县人民法院管理，也不需要服从祁东县人民法院的人事安排，所以，陈建华与祁东县人民法院不是劳动用工关系。蒋华英、周文英虽在祁东县人民法院食堂做工多年，但均是受雇于祁东县人民法院食堂的主厨，去留和工资均是由主厨决定的，在本案中，亦是为陈建华提供劳务，与祁东县人民法院既无劳务关系，更无劳动用工关系，陈建华主张因其与蒋华英均与祁东县人民法院建立了劳动用工关系的事实，不予确认，陈建华要求驳回蒋华英的起诉或诉讼请求的主张，不予支持。综合本案案情，结合各方的过错程度，认定蒋华英承担其所受合理损失的10%；陈建华承担蒋华英所受合理损失的30%；周文英承担蒋华英所受合理损失的20%，且陈建华、周文英相互之间承担连带赔偿责任；案外人祁东县人民法院应承担的赔偿责任，因蒋华英与其达成和解且未提起诉讼，系蒋华英对自己民事权利的处分和诉讼权利的处分。即陈建华、周文英分别承担蒋华英的医疗费、鉴定费、误工费、护理费、交通、住宿费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金各项损失103371.51元、68914.34元。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定，判决：限陈建华、周文英在判决发生法律效力后一个月内分别赔偿蒋华英医疗费、鉴定费、误工费、护理费、交通住宿费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金计103371.51元、68914.34元，并相互之间承担连带赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4270元，由蒋华英负担712元，陈建华负担2135元，周文英负担1423元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据和申请了鉴定。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人双方争议的证据和事实，本院认定如下：
1、陈建华、周文英提供了其代理律师与蒋华英的谈话视频，该视频证据的录制并未得到蒋华英的许可，不具有合法性，本院不予采纳。
2、陈建华、周文英提供了搅面机、压面机照片，该证据与一审已有照片基本一致，本院予以采纳，但该证据仅能证实搅面机没有开关的事实，不能证实压片机开关损坏的事实。
对一审认定的其他事实，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为：1、一审判决对于蒋华英的伤残鉴定标准适用是否正确？2、一审判决对于责任的认定及划分是否正确？针对上述争议焦点，本院评析如下：
一、关于一审判决对于蒋华英的伤残鉴定标准适用是否正确的问题。
陈建华、周文英上诉主张，一审判决采纳蒋华英按照工伤标准作出的伤残等级鉴定错误，认定了陈建华与蒋华英之间为个人劳务雇佣关系，就应当参照道路交通标准鉴定。经查，对于蒋华英委托进行的伤残等级鉴定，陈建华、周文英仅就真实性和关联性提出了异议，但其在本案一审和二审期间均未提出重新鉴定的申请，视为其对伤残等级鉴定标准并无异议，一审判决据此采纳蒋华英委托所作出的鉴定，按工伤标准认定蒋华英的伤残等级，符合法律规定，本院予以确认。故陈建华、周文英的该项上诉主张不成立，本院不予支持。
二、关于一审判决对于责任的认定及划分是否正确的问题。
陈建华、周文英上诉主张，陈建华与祁东县人民法院合同名为承包合同，实为劳动用工授权管理合同，用工主体是祁东县人民法院，该合同是格式合同，在对合同内容性质作出界定是，应当作出不利于提供格式合同一方的祁东县人民法院的解释；按照陈建华与祁东县人民法院的合同约定，安全是由祁东县人民法院负责，陈建华仅拿工资，无任何承包利润；陈建华、周文英均受祁东县人民法院管理，在本案中无过错，不应当承担赔偿责任，应当全部责任由祁东县人民法院承担，一审判决对责任的划分错误。经查，第一、陈建华未能提供证据证实其与祁东县人民法院之间的合同系格式合同，应当承担举证不能主张不能成立的不利后果，故陈建华关于其与祁东县人民法院的合同系劳动用工授权管理合同的主张不成立，本院不予支持。第二、陈建华与祁东县人民法院之间的合同系双方真实意思表示，其除了基本服务费以外，还按食堂每月消费金额的10%作为服务费，故其关于除工资外无任何承包利润的主张不成立，本院不予支持。第三、根据该合同约定，“食堂副厨、副手及其他人员由乙方（即陈建华）自行聘请，由乙方（即陈建华）自行给付工资”，另蒋华英、周文英均经陈建华同意在祁东县人民法院食堂工作，故蒋华英、周文英均为陈建华提供劳务，陈建华、周文英关于用工主体是祁东县人民法院、其二人与蒋华英均受祁东县人民法院管理的主张不成立，本院不予支持。第四、陈建华作为接受劳务方（雇主），提供劳务方（即雇员蒋华英、周文英）的行为均由其负责，蒋华英、周文英二人在从事雇佣活动中，因周文英的操作失误致使蒋华英受伤后果的发生，雇主陈建华应当承担赔偿责任；而在此过程中雇员周文英存在重大过失，应当与陈建华承担连带责任；祁东县人民法院与蒋华英达成和解协议并履行完毕，应当承担的部分已经予以协议赔偿。一审判决认定蒋华英的损失分别由其自担10%、陈建华承担30%、周文英承担20%其中陈建华、周文英承担连带责任，并无不当，本院予以确认。故陈建华、周文英关于其二人无过错不应当承担责任及一审判决对责任的划分错误而应由祁东县人民法院承担全部责任的主张不成立，本院不予支持。
综上所述，陈建华、周文英的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4270元，由上诉人陈建华、周文英共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 玥
审判员 王海华
审判员 邓 雍
二〇一八年四月十八日
书记员 谢 晨