湖北省咸宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）鄂12刑终184号
原公诉机关：咸宁市咸安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：夏尾军，男，1986年12月20日出生于湖北省通山县，汉族，住通山县。因本案于2016年9月13日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于咸安区看守所。
上诉人（原审被告人）：夏成虎，男，1992年11月6日出生于湖北省通山县，汉族，住通山县。因犯故意毁坏财物罪，于2014年9月5日被通山县人民法院判处有期徒刑九个月，2014年9月11日刑满释放。因本案于2016年10月13日被刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于咸安区看守所。
辩护人：全细喜，湖北自成律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人：晏某1，男，1993年3月25日出生湖北省咸宁市，汉族，住咸宁市咸安区。
咸宁市咸安区人民法院审理咸安区人民检察院指控原审被告人夏尾军、夏成虎犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人晏某1提起附带民事诉讼一案，于2018年6月22日作出（2017）鄂1202刑初51号刑事附带民事判决。原审被告人夏尾军、夏成虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅本案案卷材料，审查上诉人的上诉理由，依法讯问了上诉人夏尾军、夏成虎，询问其他诉讼参与人的意见，对一审认定的事实和法律进行了全面审查，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原审判决认定，2016年9月5日21时许，被害人晏某1从咸宁市咸安区温泉桂花西路“尚华便捷酒店”出来，欲到该酒店对门路边处驾驶朋友董某的小轿车去接人。晏某1将被告人夏成虎停放在该处的车牌为鄂Ｌ×××××的蓝色现代牌小轿车误认成是董某的车，在拿钥匙开车门时，被夏成虎的朋友郭某（在逃）和被告人夏尾军看见，郭某认为晏某1是偷车的，便上前质问并用脚踢晏某1。晏某1发现自己认错了车，即进行解释，而郭某不依不饶，准备拿出身上携带的匕首。这时，在旁边劝和的孙某发现郭某可能是拿凶器出来，便叫晏某1快跑。晏某1遂跑回“尚华便捷酒店”四楼8801房间。郭某持匕首与夏尾军追进该酒店大厅，要酒店前台值班人员交出晏某1。夏成虎随后也赶到该酒店大厅。晏某1回到8801房间后，对董某等朋友说自己刚才认错了车，有人要拿匕首捅自己，自己要下楼去作解释，同时要拿把椅子去挡匕首。说完，晏某1便从房间拿了一把椅子出门下楼。晏某1下到二楼至一楼的楼梯间转角处，郭某在酒店门口看见了晏某1，遂持匕首冲上来，夏尾军、夏成虎也先后跟着上来。晏某1看见郭某手持匕首冲上来，便用脚踢郭某，以防止其用匕首刺到自己。随即，郭某、夏尾军、夏成虎三人将晏某1围在楼梯间转角处，用拳脚进行殴打。殴打过程中，郭某用匕首向晏某1胸部连刺两刀，将其左手掌刺穿，心脏和肺刺破裂。随后，郭某、夏尾军、夏成虎三人驾车逃离。晏某1被朋友送往咸宁市中心医院抢救，住院治疗18天。经鉴定晏某12016年9月5日所受损伤暂定为重伤二级。
2017年3月6日，被害人晏某1委托咸宁市中心医院法医司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定。次日，该法医司法鉴定所出具鉴定意见：晏某1被刀刺伤致心脏破裂，修补术后，评定为八级伤残；致肺破裂，修补术后，评定为十级伤残；误工期210日；护理期120日；营养期90日。
原判同时认定，被害人晏某1的各项经济损失为：医疗费55690.84元、住院伙食补助费900元、营养费1350元、住宿费及交通费1000元、检查费及法医鉴定费1698.94元、护理费10743.12元、误工费45087.86元，合计人民币116470.76元。
原审判决根据到案经过、人口信息证明、刑事判决书等书证，被害人晏某1的陈述，证人张某、董某、晏某2、皮某、阴红兵、杨某、宋某、孙某、高某的证言，鉴定意见，现场勘查笔录和照片、辨认笔录及被告人夏尾军、夏成虎的供述等经一审庭审举证、质证的证据认定上述事实。
原审法院认为，被告人夏尾军、夏成虎伙同他人故意伤害被害人即附带民事诉讼原告人晏某1的身体，致其重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人夏尾军、夏成虎在共同犯罪中所起的是辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人夏尾军赔偿了被害人晏某1医疗费5000元，可酌情从轻处罚。被告人夏成虎被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人夏尾军、夏成虎因伙同他人实施的共同犯罪行为而使附带民事诉讼原告人晏某1遭受经济损失，依法应共同承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人晏某1提出的诉讼请求中合理的部分应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款和第二款的规定，判决：一、被告人夏尾军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；二、被告人夏成虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年一个月；三、附带民事诉讼原告人晏某1因受伤造成的经济损失合计116470.76元，扣减被告人夏尾军已赔偿的5000元，余下111470.76元，由被告人夏尾军、夏成虎共同赔偿，限在判决生效后十日内支付。
上诉人夏尾军上诉提出：原审判决认定其在共同犯罪中起辅助作用是从犯，并认定其赔偿了被害人医疗费5000元。而仍对其判处有期徒刑二年六个月，属量刑畸重。同时认为原判判决其与夏成虎共同赔偿余下的11470.76元，于法不公。请求二审法院依法改判。
上诉人夏成虎及其辩护人上诉提出：1.夏成虎在本案中是从犯，具有坦白情节；2.夏成虎主观上是去劝架，客观上也有劝架的行为，被害人被郭某持刀刺伤是意外；3.夏成虎家属在案发后积极筹借资金准备赔偿，但因被害人要求赔偿金额过高未达成调解；4.被害人对于本案的案发存在过错。综上，请求二审法院对夏成虎减轻处罚并适用缓刑。
原审附带民事诉讼原告人晏某1对原审判决认定的事实及证据无异议，在二审期间与上诉人夏尾军、夏成虎的亲属达成民事赔偿调解协议后，出具书面谅解书，对夏尾军、夏成虎表示谅解，请求二审法院对二被告人从轻处罚。
经审理，二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。原审判决所采用证据，均经一审庭审举证、质证，二审核实，其证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
同时查明，二审期间，上诉人夏尾军、夏成虎的亲属与原审附带民事诉讼原告人晏某1自愿达成民事赔偿调解协议：1.夏尾军、夏成虎的亲属赔偿晏某1损失65000元（夏尾军25000元，夏成虎40000元）；2.晏某1对夏尾军、夏成虎表示谅解，并出具书面谅解书；3.晏某1撤回对夏尾军、夏成虎的附带民事诉讼，并就本案保留对郭某提起民事赔偿的权利。该事实有调解协议、谅解书、撤诉申请在卷证实。
针对上诉人夏尾军、夏成虎的上诉理由及夏成虎的辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，依照有关法律规定，综合评判如下：
1.关于上诉人夏成虎及其辩护人提出夏成虎“是去劝架”“具有坦白情节”“被害人有过错”等上诉理由和辩护意见。经查，上诉人夏成虎及其辩护人的上诉理由及辩护意见均与本案一、二审查明的事实及证据相悖，且一审判决书对此已作详尽的论证，故二审不再赘述，予以驳回。
2.关于上诉人夏尾军、夏成虎及夏成虎的辩护人提出原审判决对二被告人量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，原审判决根据上诉人夏尾军、夏成虎在本案中的犯罪情节、认罪悔罪态度等对二被告人的量刑适当。但在二审期间，原审附带民事诉讼原告人晏某1与上诉人夏尾军、夏成虎的亲属自愿达成民事赔偿调解协议，且赔偿款项已全额支付。同时，晏某1还出具了书面的谅解书对二被告人表示谅解，并请求二审法院从轻判处。故本院根据二审新产生的量刑情节，对此上诉理由和辩护意见予以支持。
本院认为，上诉人夏尾军、夏成虎与同伙共同故意伤害他人的身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。夏尾军、夏成虎在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚；夏成虎被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在二审审理期间夏尾军、夏成虎的亲属与被害人晏某1自愿达成调解协议，晏某1对夏尾军、夏成虎表示谅解，该调解协议内容合法有效，本院予以确认。原审判决定罪准确，审判程序合法，鉴于夏尾军、夏成虎的亲属在二审期间与被害人晏某1达成民事赔偿协议，并已全额支付，且得到晏某1的书面谅解，可对二被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、维持咸宁市咸安区人民法院(2017)鄂1202刑初51号刑事附带民事判决中第一、二项对上诉人夏尾军、夏成虎的定罪部分；
二、撤销咸宁市咸安区人民法院(2017)鄂1202刑初51号刑事附带民事判决中第一、二项对上诉人夏尾军、夏成虎的量刑部分及第三项附带民事判决部分；
三、被告人夏尾军犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；
四、被告人夏成虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人夏尾军的刑期自2016年9月13日起至2018年9月12日止；被告人夏成虎的刑期自2016年10月13日起至2018年12月12日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 飚
审 判 员 王益民
审 判 员 裴红杰
二〇一八年九月三日
法官助理 罗 凯
书 记 员 熊 珺
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。