山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）烟民一终字第888号
上诉人（原审原告）：李军政，男，1970年2月12日出生，汉族，居民。
委托代理人：王广杰，男，1969年12月6日出生，汉族，居民。
被上诉人（原审被告）：山东镁矿（山东恒欣镁业有限责任公司）。
法定代表人：于霆，该矿矿长。
委托代理人：王春松，男，1972年2月14日出生，汉族，该矿法律顾问。
委托代理人：张军，男，1983年2月12日出生，汉族，该矿法律顾问。
上诉人李军政因与被上诉人山东镁矿劳动争议一案，不服莱州市人民法院（2013）莱州民初字第2892号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李军政及其委托代理人王广杰、被上诉人山东镁矿的委托代理人王春松、张军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，山东恒欣镁业有限责任公司系山东镁矿的改制企业，上述二企业均依法进行了工商登记，在企业管理与对外业务过程中同时使用上述名称。李军政原系山东镁矿的职工。
2012年11月7日，李军政申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求解除与山东恒欣镁业有限责任公司的劳动合同关系，并由山东恒欣镁业有限责任公司支付解除劳动合同的经济补偿金43602元。2012年12月31日，该委员会作出莱劳人仲案字（2012）第290号裁决书，裁决终止双方的劳动合同关系，山东恒欣镁业有限责任公司支付李军政经济补偿金41728.96元。山东恒欣镁业有限责任公司不服该仲裁裁决，诉至原审法院。2013年3月25日，原审法院作出（2013）莱州民初字第766号民事判决书，判决：山东恒欣镁业有限责任公司支付给李军政解除劳动合同经济补偿金41728.96元（1604.96元∕月×26个月）。该判决书分别于2013年4月10日与4月18日送达给双方当事人，现已生效。
山东镁矿为李军政缴纳社会保险费至2012年11月份。2013年5月20日，山东镁矿为李军政出具了解除劳动合同通知书。2013年5月22日，李军政向莱州市劳动社会保险事业处补缴了自2012年12月份至2013年5月份的社会保险费。2013年6月5日，李军政办理完档案和社会保险关系的转移手续，并缴纳了2013年6月份的社会保险费。之后李军政开始享受失业金待遇。
2013年5月29日，李军政再次申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求山东镁矿支付其2012年12月份至2013年5月份工资5032元。该委员会认定李军政自2012年12月份起挂档在托管中心缴纳社会保险费，认为双方之间的劳动关系不明确，并于2013年5月29日作出（2013）莱劳人仲案字第132号仲裁决定书，决定对李军政的仲裁请求不予受理。李军政不服该仲裁裁决，于2013年7月2日诉至原审法院。
审理中，李军政变更诉讼请求，要求山东镁矿支付其赔偿金10450元（1240元∕月×70%×3个月＋2500元∕月×1个月＋3600元∕月×2个月）。对此，山东镁矿不予认可，亦不同意支付。
李军政为支持其诉讼请求，主张自2013年3月1日至5月20日期间因山东镁矿未出具解除劳动合同通知书，使其难以签订劳动合同，没有收入，并向原审法院提交了莱州市教育路小区亨泰电脑设计工作室出具的解聘通知书一份，该通知书中载明：“李军政同志于2013年3月1日应聘到莱州市教育路小区亨泰设计工作室外，做安装、电焊工人，实习期为1个月，实习期间的工资2500元／月，定于4月1日转为合同工人，月工资3600元／月。4月6日经查实李军政原单位山东镁矿未解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第21条，不符合录用条件，为减少本工作室风险，协商双方解除劳动合同。莱州市教育路小区亨泰电脑设计工作室彭永生2013年4月7日。”经当庭质证，山东镁矿对该解聘通知书有异议，但表示双方自2012年12月起即不再存在劳动关系，李军政是否找工作与山东镁矿无关。
李军政诉称，李军政于1987年在山东镁矿工作，因山东镁矿违反《劳动合同法》被迫解除劳动合同。经莱州市人民法院审理，2012年4月18日判决山东镁矿支付经济补偿金26个月。2012年李军政提出仲裁期间，要求山东镁矿履行解除劳动合同后期义务。山东镁矿称未解除劳动合同，不能履行解除劳动合同后期义务，拖至2013年5月20日，出具解除劳动合同通知书，造成李军政无法就业，无法享受失业金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第50条、89条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第24条、《失业保险条例》第16条，《山东省企业工资支付规定》第31条，请求依法判令山东镁矿支付2012年12月至2013年5月工资5032元。
山东镁矿辩称，1、李军政已经领取了失业金。2、李军政本人提出辞职并经单位许可，而且单位已经为其办理了档案和社会保险关系的移交手续，因此不存在工资欠发问题。
原审法院依据李军政提供的（2013）莱劳人仲案字第132号仲裁决定书、（2013）莱州民初字第766号民事判决书、解聘通知书、个体工商户营业执照副本、终止劳动合同通知书、委托管理档案社会保险费收据、山东省社会保险费收据及双方当事人的当庭陈述认定以上事实。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”。李军政在2012年11月7日向莱州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求解除劳动合同，并支付经济补偿金。法院就上述争议作出了（2013）莱州民初字第766号民事判决书，确认双方的劳动合同关系已于2012年11月7日李军政申请劳动仲裁时解除。上述判决书生效确认双方已解除劳动合同关系后山东镁矿即给李军政出具了解除劳动合同证明书，李军政亦已办理了档案和社会保险关系的转移手续，山东镁矿对此并无过错，李军政亦未向法院提供到山东镁矿办理上述转移手续，山东镁矿拒绝办理的相关证据。因此，李军政要求山东镁矿支付2012年12月至2013年5月的工资损失，于法无据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回李军政要求山东镁矿支付其2012年12月至2013年5月工资损失的诉讼请求。案件受理费10元，由李军政负担（已交纳）。
上诉人李军政不服一审判决，向本院提起上诉称：原审适用法律错误，李军政于2012年11月7日申请劳动仲裁，确定与山东镁矿解除劳动合同时间。2012年11月7日后，李军政多次要求山东镁矿履行解除劳动合同后期义务，转移李军政的档案和社会保险关系，出具解除劳动合同通知书，办理失业金，遭到拒绝。生活所迫之下，李军政强忍病痛到莱州市教育路小区亨泰电脑工作室工作，工作几日，亨泰电脑设计工作室为减少风险，以李军政未解除劳动关系为由解聘，造成李军政无法就业。根据《中华人民共和国劳动合同法》第50条规定，山东镁矿应在2012年11月7日后15日内为李军政办理档案、社会保险关系转移手续，出具解除劳动合同通知书，办理失业手续。根据《中华人民共和国社会保险法》第85条、《中华人民共和国劳动合同法》第89条、91条，山东镁矿应承担赔偿责任。根据《山东省企业工资支付规定》第31条，山东镁矿应支付赔偿金10450元。请求二审法院依法改判。
山东镁矿答辩称：李军政与山东镁矿之间不存在劳动关系，因此，李军政主张工资损失与山东镁矿无关。李军政与山东镁矿解除劳动关系后，山东镁矿也按相关规定为李军政办理了相关手续，因此李军政提出的损失不应由山东镁矿承担。
二审审理中，李军政称其在仲裁及一审时要求山东镁矿支付工资，是基于山东镁矿未履行后合同义务给其造成的损失，计算标准为最低工资的70%，后因莱州市教育路小区亨泰电脑设计工作室出具的解聘通知书载明了具体的工资标准，故变更了诉讼请求的数额。
李军政与山东镁矿解除劳动合同、支付经济补偿金纠纷历经仲裁及原审诉讼，涉案判决［（2013）莱州民初字第766号］于2013年4月18日送达李军政，现已生效。李军政称在该案仲裁及诉讼期间，其曾三次要求山东镁矿办理解除劳动合同手续，山东镁矿答复称该案未处理完不能办理。
二审查明的其他事实与原审认定事实一致。
本院认为，李军政与山东镁矿解除劳动合同关系，支付经济补偿纠纷案件民事判决书［（2013）莱州民初字第766号］于2013年4月18日送达当事人后经15日的上诉期间生效。山东镁矿于该判决生效后的2013年5月20日为李军政出具了解除劳动合同通知书，李军政于2013年6月5日办理完毕档案和社会保险关系转移手续。虽然生效判决确认双方之间的劳动合同关系于2012年11月7日解除，但解除劳动合同的请求是李军政单方提出，对于劳动合同应否解除及解除的时间在该案仲裁及诉讼期间是没有定论的，只能由生效判决确认。因此，李军政要求山东镁矿在此期间办理解除劳动合同手续没有依据，其要求山东镁矿赔偿这一期间的损失，本院不予支持。判决生效后，山东镁矿应依法为李军政办理相关手续，即出具解除劳动合同证明，在十五日内为李军政办理档案和社会保险关系转移手续。山东镁矿未在法定期限内为李军政办理相关手续，影响李军政再就业，应向李军政支付此期间的生活费。现山东镁矿同意支付李军政一个月的生活费，本院予以照准。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、被上诉人山东镁矿于本判决生效之日起十日内支付上诉人李军政迟延办理解除劳动合同手续期间的生活费966元（1380元×70%×1个月）。
二、驳回上诉人李军政的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由被上诉人山东镁矿负担。
本判决为终审判决。
审判长 侯伟平
审判员 王守远
审判员 王瑞芳
二〇一三年十一月一日
书记员 陈蒙蒙