广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
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????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????（2014）佛中法刑二终字第37号
原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹*，男，1978年6月28日出生于湖南省郴州市苏仙区，汉族，中技文化，无业，住湖南省郴州市苏仙区栖凤渡镇街洞居委会****号。因本案于2013年7月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
上诉人（原审被告人）曹某，男，1979年4月12日出生于湖南省郴州市永兴县，汉族，初中文化，无业，住湖南省郴州市永兴县高亭乡承上村*组。2002年1月21日因犯抢劫罪被湖南省郴州市苏仙区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。2008年12月19日因犯故意伤害罪被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年1月25日刑满释放。因本案于2013年8月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人李*，男，1982年10月11日出生于湖南省郴州市永兴县，汉族，初中文化，无业，住湖南省郴州市永兴县油市镇高冲村*组。2004年10月14日因犯非法拘禁罪被湖南省郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年，2005年7月11日刑满释放。因本案于2013年7月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人曹*、李*、曹某犯抢劫罪一案，于2013年12月12日作出（2013）佛城法刑初字第1032号刑事判决。原审被告人曹*、曹某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年3月，被告人曹*、李*、曹某在广东省珠海市密谋抢劫单独驾车女子。随后，被告人曹*通过网络先后购买了“迷魂药”、“迷魂针”、弹簧刀、手铐、对讲机、警服、假发、头套、假车牌、汽车信号干扰器等作案工具。2013年5、6月，被告人曹*为了检验“迷魂药”的效果，先让被告人李*、曹某试吃“迷魂药”。被告人李*、曹某试吃“迷魂药”后均产生嗜睡感觉，其中，被告人李*睡了约4小时，被告人曹某睡了10小时。后被告人曹*又在被告人曹某身上注射了1格剂量的“迷魂针”，2、3分钟后，被告人曹某出现呕吐现象，随后昏迷约5小时。醒来后，被告人曹某仍处于无意识状态，出现腿部抽搐、小便失禁现象。后被告人曹*、曹某产生矛盾，被告人曹某遂退出抢劫团伙。
2013年6月24日，被告人曹*、李*去到佛山市禅城区岭南明珠体育馆附近寻找作案目标，并在附近居住。同月25、26、27日，被告人曹*、李*携带“迷魂针”在岭南明珠体育馆附近寻找作案目标，未果。期间，被告人李*因害怕退出抢劫团伙。
2013年6月27日11时40分许，被告人曹*在岭南明珠体育馆3号门前，用“迷魂针”扎入正在停车的被害人何**的肩部并注射药物，致被害人何**离开现场几分钟后晕倒，昏迷约5小时并入院治疗。被告人曹*未劫取到财物。经鉴定，被害人何**系东莨菪碱中毒。
2013年6月30日8时30分许，被告人曹*在岭南明珠文华北路停车场内，用“迷魂针”强行扎入准备取车的被害人唐**的背部并注射药物，致被害人唐**几分钟后晕倒，昏迷约4小时并入院治疗。被告人曹*未劫取到财物。经鉴定，被害人唐**系东莨菪碱中毒。
2013年7月6日，民警在佛山市禅城区环市镇永新南村31号4楼出租屋将被告人曹*抓获归案，并缴获作案工具一批；经鉴定，缴获的液体（“迷魂针”）中含有东莨菪碱成分。7月13日，民警在湖南省郴州市解放路“新好景”网吧将被告人李*抓获归案。8月19日，民警在湖南省永兴县政务中心办公大厅将被告人曹某抓获归案。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人曹*、李*、曹某在侦查阶段的供述及辨认笔录，被害人唐**、何**的报案陈述及辨认笔录，证人胡**的证言及辨认笔录，证人伍**、何成芳的证言，搜查笔录，扣押物品清单，刑事化验检验报告书，情况说明，病历，抓获经过，户籍证明，刑事判决书及刑满释放证明书、出所人员信息等。
原审法院认为，被告人曹*、李*、曹某以非法占有为目的，采取暴力手段劫取私人财物，他们的行为均已构成抢劫罪。被告人曹某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李*曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，继续危害社会，应予严惩。被告人曹*已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人李*、曹某为犯罪准备工具，制造条件，是犯罪预备，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人曹*、李*、曹某归案后均能如实供述自己的基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人曹*犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。
???二、被告人李*犯抢劫罪（预备），判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元。
???三、被告人曹某犯抢劫罪（预备），判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。
四、对扣押的作案工具“迷魂药”、“迷魂针”、弹簧刀、手铐、对讲机、警服、假发、头套、假车牌、汽车信号干扰器等（详见公安扣押清单）予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁。
宣判后，原审被告人曹*上诉提出：1.其犯罪行为还处于犯罪预备阶段，其主动放弃抢劫被害人财物，属犯罪中止。2.其协助抓获售卖“迷魂针”的上家，有立功表现。因此原判量刑过重，请求本院依法改判。
原审被告人曹某上诉提出其犯罪行为属犯罪预备，请求本院对其免除处罚。
经审理查明，原审判认定上诉人曹*、李*、曹某构成抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人曹*称其犯罪行为仍处于犯罪预备阶段，其主动放弃抢劫被害人财物，属犯罪中止的意见，经查，2013年6月27日、2013年6月30日，上诉人曹*分别将被害人何**、唐**确定为抢劫对象后，用“迷魂针”扎入二被害人的身体并在旁边伺机抢劫二被害人的财物，但二被害人及时离开了案发现场，上诉人曹*未抢劫到财物。二被害人在离开案发现场几分钟后即昏迷。因此，本案中，上诉人曹*已经着手实施抢劫行为，由于被害人及时离开而未得逞，其行为属犯罪未遂。上诉人曹*的该上诉意见与事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人曹*提出其有立功表现的意见，经查，上诉人曹*在侦查阶段如实供述了其利用QQ向一个名带“倾城药业”字样的人购买“迷魂针”等物品的情况，但并没有提供该人的具体信息，也没有协助公安机关抓捕的行为，上诉人曹*的上述供述行为只是对其犯罪行为如实供述的一部分，依法不能认定为立功。上诉人曹*的该上诉意见理由不充分，本院不予采纳。
本院认为，上诉人曹*、曹某、原审被告人李*以非法占有为目的，采取暴力手段劫取私人财物，其行为均已构成抢劫罪。上诉人曹某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人李*曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，继续实施犯罪行为，酌情从重处罚。上诉人曹*已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人曹某、原审被告人李*为犯罪准备工具，制造条件，是犯罪预备，依法可以比照既遂犯减轻处罚。对于上诉人曹某提出对其犯罪预备行为请求免除处罚的意见，经查，上诉人曹某参与的抢劫行为性质恶劣、社会危害严重，原审法院根据上诉人曹某的犯罪事实、性质、情节依法对其减轻处罚并无不当，其要求免除处罚的意见，本院不予采纳。上诉人曹*、曹某、原审被告人李*归案后均能如实供述自己的基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人曹*提出原判量刑过重的意见，经查，原审法院根据上诉人曹*的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，综合考虑本案犯罪形态及其累犯情节，在法定刑幅度内量刑，量刑适当，其提出原判量刑过重的意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审?判?长?路红青
审?判?员?吴文波
代理审判员 ?刘辉华
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二○一四年二月十二日
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书?记?员?许丽敏