重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)渝01民终4719号
上诉人（原审原告）：胡绍全，男，1968年2月14日出生，汉族，住重庆市江北区。
委托诉讼代理人：袁婷，重庆嘉豪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张瑶瑶，重庆嘉豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆市江北区铁山坪林场，住所地重庆市江北区唐家沱岚垭村120号，统一社会信用代码12500105450430067W。
法定代表人：廖世霞，场长。
委托诉讼代理人：朱林，重庆海力律师事务所。
上诉人胡绍全因与被上诉人重庆市江北区铁山坪林场（以下简称铁山坪林场）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2018）渝0105民初4025号民事判决，向本院提起上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人胡绍全上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1.一审判决上诉人的误工费标准与误工时限均不合理，误工时间计算至定残前一日，误工费按照实际减少的收入计算；2.一审判决上诉人护理期限90日不合理；3.一审判决上诉人承担30%的责任显失公平，上诉人认为自身不超过10%的责任。
被上诉人铁山坪林场答辩：上诉人在伤后仍在工作，有劳动报酬，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
胡绍全向一审法院起诉请求：1.判令铁山坪林场赔偿胡绍全门诊医疗费874.90元、住院伙食补助费2800元、营养费2000元、后续医疗费10000元、残疾赔偿金59220元（29610元/年×20年×10%）、被扶养人生活费5257.76元（21031元/年×5年×10%÷4×2）、误工费152000元（200元/天×760天）、护理费40800元（100元/天×56天+50元/天×704天）、精神损害抚慰金4000元、交通费2000元、鉴定费1400元；2.诉讼费由铁山坪林场承担。
一审法院审理查明事实：2015年11月1日，胡绍全作为乙方与甲方铁山坪林场签订《疫木清理临时劳务用工协议》，在2015年11月1日至2016年1月30日期间（具体按实际用工天数计算）向铁山坪林场提供劳务，劳务内容为操作油锯采伐枯死疫木及风折木，双方约定劳务报酬为每天200元。2015年12月24日13时左右，胡绍全在铁山坪林场地面切割树枝时，未能及时躲避，被其所切割的树枝倒下砸伤。事发后，胡绍全被送至重庆医科大学附属第二医院（以下简称“重医附二院”）救治，经门诊检查后转为住院治疗，住院25天后于2016年1月18日出院，住院期间接受了左侧胫腓骨相关手术。重医附二院对胡绍全的出院诊断为左胫腓骨中段骨折，出院医嘱建议其注意休息、加强营养等。出院后，胡绍全继续前往重医附二院及重庆市人民医院门诊检查，重医附二院于2016年2月25日出具诊疗证明书，诊疗意见认为其一年内不能独立站立或行走，需请人陪护。2017年5月24日，胡绍全在重庆市人民医院门诊检查后转为住院治疗，该院在诊疗过程中建议胡绍全进行手术，胡绍全未接受建议并要求出院，遂于住院17天后在2017年6月10日出院。重庆市人民医院对胡绍全的出院诊断为左胫腓骨骨折术后骨不连，出院医嘱建议其手术及避免患肢负重。2017年6月15日，胡绍全再次前往重医附二院治疗，经门诊检查后转为住院治疗，住院14天后于2017年6月29日出院，住院期间接受了左侧胫骨相关手术。重医附二院对胡绍全的出院诊断为左侧胫骨骨折术后延迟愈合及左侧腓骨骨折术后骨性愈合，出院医嘱建议其出院后左小腿暂不负重等，另出具诊疗证明书建议其休息1个月。此后，胡绍全又多次前往重医附二院门诊复诊，该院分别于2017年7月28日、2017年9月1日、2017年11月23日和2017年12月22日出具诊疗证明书建议其休息1个月，2017年12月22日另出具的两份诊疗证明书载明的诊疗意见认为胡绍全在两次接受手术后的3个月内均需要1人护理。胡绍全治疗期间共计产生门诊医疗费1056.50元和住院医疗费79355.56元，其中住院医疗费由铁山坪林场和蒋立海为其垫付。2017年11月23日，胡绍全委托重庆法正司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费进行鉴定，该所于2017年12月5日作出鉴定意见书，鉴定意见认为胡绍全目前伤残等级属十级以及后续医疗费约为10000元。胡绍全向重庆法正司法鉴定所支付鉴定费1400元。
另查明，胡绍全于2010年3月26日与重庆市江北区土地征用管理办公室签订《重庆市江北区土地征用管理办公室征地范围内中青年农转非人员安置协议书》，其户口性质现为家庭户。胡绍全的父亲胡先锡和母亲彭家兰分别出生于1939年11月22日和1934年10月1日，每月各领取养老金1255元和1355元，两人共同育有胡绍全等四名子女。2017年1月27日至2017年4月28日期间，胡绍全在重庆市铁山坪生态区建设有限责任公司临时担任周末劝导员，工资表载明其工资为100元/天。庭审中，胡绍全表示不对出院后的护理期限及护理依赖程度进行鉴定。
一审法院认定上述事实，有经一审庭审质证、认证的《疫木清理临时劳务用工协议》、住院病案、诊疗证明书、门诊费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、公证书、户口证明、户口页、关系证明、工资表及当事人陈述等证据证明。
一审法院认为，胡绍全与铁山坪林场之间系劳务合同关系，其在提供劳务过程中遭受人身损害，接受劳务的铁山坪林场应当承担相应的赔偿责任。从胡绍全自述的受伤过程可见，其在进行劳务活动过程中应当知道自己所处的作业地点不适宜进行站立作业，而需要躲避被切割树枝的情况亦说明其未能选择合适的树木部位进行切割，切割作业行为存在严重的安全隐患。胡绍全疏于防范可预见的风险，未尽到对自身安全的注意义务，对于损害后果存在较大过错，应当减轻铁山坪林场的赔偿责任。综合考虑具体案件事实、受害者的损失及过错程度，一审法院判令铁山坪林场对胡绍全因本案事故所受损失承担70%的赔偿责任，胡绍全自行承担30%的损失。
胡绍全因本案事故遭受人身损害，具体损失项目及金额确认如下：
1.医疗费，胡绍全伤后实际产生门诊医疗费1056.50元和住院医疗费79355.56元，其中门诊医疗费由其自行支付，住院医疗费由他人垫付，胡绍全就其自付门诊医疗费在本案中仅主张874.90元，将按照此金额为准计算相应损失及赔偿金额。2.后续医疗费，重庆法正司法鉴定所依法作出鉴定意见，评定胡绍全的后续医疗费为10000元，鉴定意见合法有效应予采纳。3.住院伙食补助费，胡绍全因伤住院治疗共计56天，其主张的住院伙食补助费2800元符合法律规定。4.营养费，重医附二院在胡绍全第一次出院时嘱其加强营养，结合胡绍全的伤情及残疾情况，酌情支持1000元。5.残疾赔偿金，重庆法正司法鉴定所依法评定胡绍全为十级伤残，鉴定意见合法有效，应予采纳，胡绍全被评定残疾时未年满六十周岁，据其农转非及户籍情况可以确认其在事发时应属城镇居民，则其主张的残疾赔偿金59220元（29610元/年×20年×10%）符合法律规定；胡绍全被评定残疾时其父母均已年满七十五周岁以上，根据两人每月领取的养老金情况，被扶养人生活费应为1342.75元【（21031元-1255元×12）×5×10%÷4+（21031元-1355元×12）×5×10%÷4】，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金，则残疾赔偿金总计应为60562.75元（59220元+1342.75元）。6.误工费、护理费，胡绍全因事故导致的伤情为左胫腓骨中段骨折，据其住院治疗天数以及重医附二院出具的关于护理及休息的相关诊疗证明所确定的误工时限和护理时限已经远超出《中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.2.14条中关于胫腓骨双骨折可能评定的范围，综合考虑其伤情、治疗以及医疗机构的意见，酌情认定其误工时限和护理时限分别为180日和90日；双方签订的协议中约定的劳务费标准虽为200元/天，但胡绍全未能举证证明自己伤前的平均收入情况，故酌情按照100元/天的标准为其计算误工费，具体金额为18000元（100元/天×180天）；根据胡绍全的受伤情况及治疗情况，非住院期间的应属部分护理依赖，其护理费具体金额应为7300元（100元/天×56天+100元/天×50%×34天）。7.精神损害抚慰金，胡绍全因本案事故受伤致十级伤残，遭受了一定的精神损害，综合考虑案件事实及过错情况，酌情主张2000元。8.交通费，根据胡绍全伤后的就医情况，酌情支持交通费1200元。9.鉴定费，胡绍全为鉴定支出的费用1400元，系其确认本案损失的必要支出，应作为本案的损失予以确认。
综上，胡绍全受伤后的损失为：医疗费80230.46元（其中874.90元为胡绍全支付）、后续医疗费10000元、住院伙食补助费2800元、营养费1000元、残疾赔偿金60562.75元、误工费18000元、护理费7300元、精神损害抚慰金2000元、交通费1200元、鉴定费1400元，共计184493.21元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、重庆市江北区铁山坪林场于本判决生效之日起十日内赔偿胡绍全49789.69元。二、驳回胡绍全的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2746.08元，由胡绍全负担2258.39元，由重庆市江北区铁山坪林场负担487.69元。
二审审理中，铁山坪林场申请对胡绍全伤后的护理时限、误工时限及护理依赖程度进行鉴定，因双方当事人对此存在争议，且此前未对此进行过鉴定，故本院予以准许。经本院委托重庆市南岸司法鉴定所对上述事项进行鉴定，该所于2018年8月22日出具鉴定意见：胡绍全的护理时限为伤后2年、误工时限为伤后2年、住院期间（2015年12月24日至2017年6月29日）的护理依赖程度属大部分护理依赖，其出院后护理时限内（2017年6月30日至2017年12月24日）的护理依赖程度属部分护理依赖，其护理时限以外（2017年12月24日后）无需护理依赖。铁山坪林场支付鉴定费2200元。另查明：胡绍全于2017年1月27日至2017年4月28日担任周末劝导员期间，共领取工资9200元。
二审审理查明的其他事实与一审法院认定一致，本院予以确认。
本院认为，胡绍全与铁山坪林场之间形成劳务关系，胡绍全作为提供劳务者，在提供劳务过程中受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，对其损害后果，接受劳务方铁山坪林场疏于安全管理及提供安全生产条件，应承担赔偿责任。胡绍全在工作过程中忽视自身安全，亦存在过错，可相应减轻铁山坪林场的赔偿责任。一审法院对双方当事人的法律关系及各自应承担责任的认定符合本案事实及法律规定，本院予以确认。上诉人胡绍全的相关上诉理由不能成立。
对胡绍全因伤产生的各项损失，因二审中经鉴定机构出具鉴定意见，且该鉴定意见与胡绍全的相关诊疗证明相符，故对其护理时限、误工时限及护理依赖程度应按鉴定意见予以确定。胡绍全称其误工费标准应按每天200元计算，但并未举证证明其伤前平均日收入为200元，故一审法院按每天100元计算并无不当。因此，胡绍全的误工费本应为73000元（100元/天×730天），但胡绍全在误工时限内有证据证明实际工作并领取工资9200元，故对此应予扣除，其误工费为63800元；护理费为42030元（100元/天×60%×553天+100元/天×50%×177天）。对一审法院认定的其他损失项目及金额双方当事人均无异议，本院予以确认。故胡绍全因伤产生的损失为：医疗费80230.46元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费2800元、营养费1000元、残疾赔偿金60562.75元、误工费63800元、护理费42030元、精神损害抚慰金2000元、交通费1200元、鉴定费3600元，共计267223.21元，应由铁山坪林场赔偿其中70%即187056.25元，扣除已垫付的79355.56元，还应赔偿107700.69元。
综上，基于二审中新出现证据，导致本案事实认定发生变化，本院依法对一审判决予以改判，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市江北区人民法院（2018）渝0105民初4025号民事判决；
二、重庆市江北区铁山坪林场于本判决生效之日起十日内赔偿胡绍全因伤产生的各项损失107700.69元；
三、驳回胡绍全的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2746.08元，由胡绍全负担2258.39元，由重庆市江北区铁山坪林场负担487.69元；二审案件受理费1648.44元，由胡绍全负担494.53元，由重庆市江北区铁山坪林场负担1153.91元。一、二审案件受理费均已由胡绍全预交，重庆市江北区铁山坪林场负担部分在履行本判决时直付胡绍全。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 力
审 判 员 李立新
审 判 员 吴长渝
二〇一八年九月十四日
法官助理 李俊冰
书 记 员 陈 思