安徽省利辛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）利刑初字第00298号
公诉机关利辛县人民检察院。
被告人郭伟，男，1977年11月18日出生，汉族，户籍地河南省开封市杞县，现住河南省郑州市管城回族区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年9月9日被决定刑事拘留（在逃），2014年1月11日被郑州市公安局洁云路分局治安管理服务大队抓获，同月13日被利辛县公安局刑事拘留，2014年1月24日被逮捕。现羁押于利辛县看守所。
辩护人孙宝田，安徽文州律师事务所律师。
利辛县人民检察院以利检刑诉（2014）233号起诉书指控被告人郭伟犯合同诈骗罪，于2014年4月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。利辛县人民检察院指派代理检察员李浩出庭支持公诉，被告人郭伟及辩护人孙宝田到庭参加诉讼。现已审理终结。
利辛县人民检察院指控：2013年7月1日，被告人郭伟从宁波南方电器制造有限公司离职，但仍以该公司安徽区业务经理的名义与利辛县的葛某、蒙城县的王某乙联系业务，未履行合同发货，骗取葛某130000元、王某乙109400元的货款。公诉机关提供了书证、被告人供述与辩解、证人证言、被害人陈述、辨认笔录等证据，认为被告人郭伟的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，提请本院以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人郭伟对起诉书指控的犯罪事实无异议。
辩护人的辩护意见是：对起诉书指控郭伟的罪名无异议，但系初犯、偶犯，认罪态度较好，愿意退赃，具有酌定从轻处罚情节。
经审理查明：1、2013年初，被告人郭伟任宁波南方电器制造有限公司的安徽区域业务经理销售“某某”牌洗衣机，利辛县“某某专卖店”的葛某通过郭伟购进“某某”牌洗衣机，2013年5月5日，被告人郭伟还欠葛某价值73745元的“某某”牌洗衣机。2013年7月1日，被告人郭伟正式从公司离职，但仍以业务经理的身份与葛某联系业务，并许诺让葛某做利辛县的销售总代理。葛某于2013年7月10日和27日两次汇给被告人郭伟47000元钱，葛某要求与郭伟签订协议，郭伟遂于2013年7月30日伪造了一份公司销售合同，签章日期是2013年8月1日，骗取葛某的信任，葛某又向郭伟帐户上汇去100000元订货款。被告人郭伟在2013年8月19日调给葛某价值56200元的“某某”洗衣机，因外箱不是利辛专供而是阜阳专供引起葛某怀疑，葛某打电话到厂家销售部得知郭伟于2013年5月20日左右就离职了。葛某向郭伟要钱，郭伟于2013年8月22日汇给葛某34545元。至案发郭伟共骗葛某130000元未还。
2、2013年7月1日，被告人郭伟离职后仍以公司安徽区业务经理与蒙城县王某乙联系业务，郭伟以让王某乙帮助河南省永城市代理商销售“某某”洗衣机为由，让王某乙于2013年8月18日和9月26日向其提供的银行账户汇入100000元、9400元。被告人郭伟收到钱款后，并未发货给王某乙。经王某乙多次催要，被告人郭伟仍不还款。
综上，被告人郭伟诈骗他人钱财239400元。
认定上述事实的证据如下：1、书证：宁波南方电器制造有限公司文件、企业法人营业执照、申请、检查笔录、郭伟伪造的销售合同、汇款凭证、郭伟的身份证复印件、银行账户、亳州区代表赵某提供的其与公司签订的合同、郭伟的银行账户清单、抓获经过、人员信息采集登讫凭证、出所登记表、户籍证明、银行明细查询、取款凭单。
2、被害人葛某陈述，2013年初，她在利辛县开“某某专卖店”与宁波南方电器制造有限公司的安徽区域业务经理郭伟认识，她通过郭伟购进“某某”牌洗衣机。2013年5月5日，郭伟欠她价值73745元的“某某”牌洗衣机没有发货。郭伟许诺让她做利辛县的销售总代理，并让向其提供的账户内汇款，葛某于2013年7月10日和27日共汇给被告人郭伟47000元钱，后她要求与郭伟签订协议，郭伟于2013年7月30日拿着一份公司空白销售合同让她签字，签订日期填的是2013年8月1日，郭伟通过QQ给其发送的扫描件，葛某相信后又向郭伟帐户上汇去100000元订货款。郭伟以各种理由不发货，经多次催要，2013年8月19日收到郭伟发的价值56200元的100台“某某”洗衣机，她看到外箱是阜阳专供引起她怀疑，她打电话到厂家销售部得知郭伟于2013年5月20日左右就离职了。她知道被骗后就向郭伟要钱，郭伟于2013年8月22日汇给她34545元，之后就联系不上郭伟了。至案发郭伟共骗她130000元未还。
3、被害人王某乙陈述，郭伟于2013年8月份与其联系让他帮助河南省永城市代理商王某甲完成销售某某洗衣机的任务，他同意后就给王某甲汇款109400元，订购200台洗衣机。约定10月8日发货到蒙城，到期没有收到货他就多次催郭伟，郭伟说他也在催货，后来就不接其电话，他打电话给王某甲问，王某甲说没有收到他的汇款，他打电话到宁波公司安徽区业务员侯超华联系，侯说郭伟在2013年六、七月份就不在该公司了。
4、证人杨某（公司办公室主任）证言，证明被告人郭伟2013年5月底被公司解聘了，为了妥善处理，公司让他写的离职申请并多发了他一个月的工资。公司直接和市级代理做业务，县级通过市级交款、进货，郭伟的离职已经通知了市区代理，后又下的通知。公司不允许业务员直接向公司账户汇钱，公司知道后会开除业务员。
5、证人赵某证言，证明他是宁波南方电器制造有限公司亳州区总代理，辖区内所有的“某某”牌洗衣机都从他处进、出货，货款由其统一汇给公司指定账户。2012年9月至2013年5、6月份，郭伟做安徽的业务，后来就换人了，郭伟许诺让葛某做利辛县代理，葛某相信了。郭伟汇给其五万元，他就给葛某发了五万元的洗衣机，7月底他儿子赵某和公司侯经理去利辛县和葛某说过郭伟离开公司了。
6、证人王某甲证言，证明他不是河南永城市的代理商，郭伟两次向自己账户汇入109400元，该款已经取给郭伟了。
7、被告人郭伟的供述与辩解，2012年11月份，他开始和利辛县的葛某做“某某”牌洗衣机的业务。2013年2、3月份，宁波公司开订货会，葛某定了六万元的货，他给他调了四五万元的货。2013年6月份他从公司离职了，7月初他就回郑州家里，发现合伙做生意的人联系不上了，其投资的27万元及高利无法还贷，为弥补资金漏洞，他以让葛某做“某某”牌洗衣机利辛县的代理为由让葛某给其汇款，葛某就给他汇货款，7月底葛某要求签合同，他为了骗取葛某的信任就伪造了一份合同用QQ发给葛某，葛某又给他汇10万元货款，共汇给他22万元。他从阜阳市调了一批货，葛某发现问题就让他退钱，他退了一部分，到现在还欠葛某13万元。2013年8月份他和王某乙说从河南省永成代理商王某甲那给他调一批货，王某乙两次将款汇到王某甲的账户上，王某甲其实不是永城的代理商，他是骗王某乙的，他一直没有给王某乙发货。骗来的钱全部让其还欠款了。
8、辨认笔录，经王某乙对12张不同男性照片进行辨认，10号照片就是郭伟。
以上证据均经庭审质证核实，认定有效。
本院认为：被告人郭伟以非法占有为目的，虚构身份，以许诺县级代理及帮助他人销售洗衣机为诱饵，骗取他人钱财239400元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人郭伟犯罪所得应退赔给二被害人。利辛县人民检察院指控被告人犯合同诈骗罪，但该罪作为特殊诈骗犯罪在诈骗方法上有其特定性，即表现为利用合同进行诈骗，诈骗行为必须是发生在签订、履行合同过程中，而不能是在这之前或之后。本案中，第1起指控郭伟在签订合同之前，诈骗行为已经实施完毕，被害人的钱财已被其非法占有，其虚构事实骗取钱财的犯罪目的已经实现，虽然郭伟事后也与被害人签订了一个虚假的合同，但这仅仅是掩盖其诈骗行为的手段，而不是签订、履行合同的附随结果，是否签订合同已经并不能影响其骗取财物行为的完成。从以上可以看出郭伟的行为不构成合同诈骗的构成要件，不能认定为合同诈骗罪。第2起指控郭伟并不存在合同的签订与履行，亦不构成合同诈骗罪。因此，利辛县人民检察院指控的罪名应予更正。辩护人关于被告人郭伟当庭认罪态度较好，可酌情从轻处罚的辩护意见，与庭审查明事实相符，予以支持；关于退赃可酌情从轻处罚的辩护意见，由于被告人没有退出非法所得，故该辩护意见不予采信。被告人郭伟系流窜作案和挥霍诈骗财物，致使诈骗的财物无法返还，具有酌定从重处罚情节。根据被告人犯罪的事实、性质、后果及对社会的危害程度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭伟犯诈骗罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月11日起至2021年7月10日止，罚金于判决生效之日起30日内缴纳完毕）。
二、责令被告人郭伟退赔被害人葛星十三万元。
三、责令被告人郭伟退赔被害人王伟十万九千四百元。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 妍
审 判 员 李国臣
人民陪审员 于 浩
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 刘建轩
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。