江苏省东海县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0722民初993号
原告：霍正江，男，汉族，1969年10月11日生，住东海县。
委托代理人：张玉萍，江苏田湾律师事务所律师。
被告一：江苏嘉泰建设工程有限公司东海分公司（简称嘉泰东海分公司），住所地江苏省东海县牛山镇富华西路60号东方体育城38-60-4。注册号320722000042746。
负责人：马学标，总经理。代码：68585806-8
被告二：江苏嘉泰建设工程有限公司（简称嘉泰公司），住所地江苏省新沂市市府路37号。注册号：320381000000778。
法定代表人：颜福全，董事长兼总经理。
被告三：连云港市瑞嘉置业有限公司（简称瑞嘉公司），住所地江苏省东海县青湖镇青北村一组。
法定代表人：颜大勇，执行董事。注册号：320791000016562。代码：79535952-6。
委托代理人：朱磊、陈思斌，江苏恒旭律师事务所律师。
被告四：连云港市中天置业有限公司（简称中天公司），住所地东海县桃林镇陵海路北侧。
法定代表人：颜大勇，董事长。代码：57382389-9。
原告霍正江与被告嘉泰东海分公司、嘉泰公司、瑞嘉公司、中天公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月3日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告霍正江的委托代理人张玉萍，被告嘉泰东海分公司的负责人马学标、被告��嘉公司的委托代理人到庭参加诉讼。被告嘉泰公司、中天公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告霍正江向本院提出诉讼请求：1、判令被告一支付原告工程款6509520元，返还原告履约保证金10万元及逾期利息，违约金（利息从2014年4月1日起计算至起诉之日，从起诉之日起至实际支付之日止所产生的利息另行计算，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。2、判令被告二对上述款项承担连带清偿责任。3、判令被告三在欠付工程款范围内对上述款项承担连带清偿责任。4、判令被告四对上述款项承担连带清偿责任。事实和理由：2010年12月1日，被告二嘉泰公司，与被告三瑞嘉公司签订《建筑工程施工合同》，约定由嘉泰公司对瑞嘉公司的晶都瑞嘉花园小区工程进行施工，施工内容包括土建、水电安装等。该合同中的瑞嘉花园6号楼工程由嘉泰连云港公司分公司马学标交原告施工，原告向嘉泰东海分公司支付10万元保证金，嘉泰东海分公司向原告收取管理费和税费等费用。工程竣工后于2014年4月1日验收合格。原告按照被告三要求向2014年4月9日提交了竣工结算资料，被告三于2014年4月12日向原告出具了承诺书，重申了施工合同的相关内容，并承诺了如若三个月仍未审核完毕，即以审核前结算书上报的数字给予认可；该承诺书第四条还强调了违约金条款。在接到原告提交的结算资料后，被告三于2014年4月21日出具了两份收条。
被告四中天公司是被告瑞嘉公司的股东或发起人，应当对被告三的债务承担连带清偿责任。此外，原告依照《合同法》第二百八十六条的规定，对瑞嘉花园6号楼工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
截至目前，该涉案工程应付工程款21771621.90元，对被告一、被告三已经支付15000842元（其中包含被告一收取的管理费、税费等），尚欠付工程款6509520元，履约保证金10万元依法应当返还（被告一超额收取的管理费、税费原告另行主张）。
被告嘉泰东海分公司辩称，工程预算2177万元，原告称多次与甲方沟通对账，因为种种原因没有达到甲方预期，对账终止。原告称甲方对账之后有承诺并出具承诺书，如果在三个月内对账不清楚，就按照2177万元来结算。
被告嘉泰公司未答辩。
被告瑞嘉公司答辩称：
一、原告所诉的部分内容与事实不符。1、原告诉称其“按照被告三要求于2014年4月9日提交了竣工结算资料”与事实不符。因为，答辩人在2014年4月21日只是收到了涉案6#楼的竣工结算报告，但并无完整的竣工结算��料。2、原告诉称“被告3于2014年4月12日向原告出具了承诺书，重申了施工合同的相关内容，并承诺如若三个月仍未审核完毕即以审核前结算书上报的数字给予认可”。与事实不符。第一，答辩人从未向原告出具过该承诺书，事实上，该承诺书系向涉案工程的承包人即第二被告出具的。第二，该承诺书清楚地载明“我方确在收受到完整的竣工资料；（含竣工图纸；大本资料；土建、给排水、消防等竣工决算书；钢筋下料单、工程变更单等）后三个月内完成工程决算审计，并给贵公司出具审计结果。如若三个余额仍未审核完毕，即以未审核前结算书所上报的数字给予认可”。但由于我方没有收到完整的竣工资料，以致造价审计无法在三个月内完成，故本案并不具备认可所谓审核前决算书上报数字之条件。3、原告诉称“涉案工程应付工程款21771621.90元，被告一、被告三已经支付15000842元，尚欠工程款6509520元。”无事实根据。因为，第一，原告主张涉案应付工程款21771621.90元，仅系其单方决算，不能作为竣工结算工程款的依据。第二，答辩人从未向原告支付过工程款。因为，涉案工程是由答辩人发包给第二被告嘉泰公司承建的，答辩人已经支付的工程款也均是付给该公司的。事实上至2015年9月答辩人已付包括涉案6#楼在内的二标段工程款总额达56144655.66元，付款额度与合同约定一致。第三，原告主张尚欠其工程款6509520元，由于上述两点原因的客观存在，该主张明显不能成立。
二、原告的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。1、关于应否支付原告工程款6509520元问题。
第一，鉴于涉案《建设工程施工合同》和《建筑工程施工合同》均是由本案第二被告嘉泰公司与答辩人签订的，已经支付的涉案工程款也均是由答辩人付给嘉泰公司的，故即使有尚欠工程款，答辩人也只能付给嘉泰公司。
第二，鉴于涉案《建筑工程施工合同》未经备案，且与中标备案的《建设工程施工合同》的实质性内容不一致，故涉案《建筑工程施工合同》属无效合同，不能作为竣工结算工程款的依据。原告以此为据，主张涉案工程款当然不能成立。
第三，涉案承诺书不能作为原告主张涉案工程款的依据。因为，该承诺书所附条件，即“我方确在收到完整的竣工资料”之条件尚未成就，不具备依据此承诺书确认涉案工程款之前提。况且该承诺书与中标备案的《建筑工程施工合同》的实质性内容不一致，显属无效。
第四，原告主张尚欠工程款6509520元系其单方决算，不能作为认定涉案欠付工程款的依据。因为，即使原告能够举证证明其系涉案工程的实际施工人，有权主张涉案工程款，那么涉案工程造价也应依法委托有资质的机构根据备案的中标《建筑工程施工合同》等资料进行鉴定确定。而原告在未经法定机构鉴定的情况下，依据其单方决算主张涉案工程款，当然不能成立。
2，关于应否支付逾期利息及违约金的问题。
第一，原告与第一、二被告及答辩人均为签订书面合同，各方也无其它关于支付逾期利息及违约金之约定，该主张无事实依据，不能成立。
第二，根据涉案《建筑工程施工合同》专用条款第15条之约定，主体完工并经验收合格后付至工程造价的60%，竣工验收合格付至工程造价的80%，审计结束后付至97%，余3%作保修金。答辩人在合同履行期间已经按月足额支付了工程款，而审计虽未结束，但是嘉泰公司的原因所致，答辩人即使有应付款项，其付款条件也未成就，不存在支付逾期付款利息及违约金之说。
3,涉案两份施工合同均应认定无效。
涉案晶都瑞嘉花园商住楼二标段工程系依法招投标工程，2010年12月1日，答辩人向第一被告发出了《中标通知书》，中标价为35350549.16元，工期为500天。同年12月7日，双方签订了《建筑工程施工合同》。但该合同第三条与诶的那个的工程价款却并非中标价，而是标准定额计价即“本工程按照2008清单计价标准及2004年计价表计算后税前下浮6.5%，材料价格按施工时连云港东海县每月材料的市场指导价。同时执行省市有关人工计价标准等一切政策性调整。”如此约定与此前中标确定的固定合同价值由根本区别。不仅如此，双方在合同第七2条还约定：“在招投标中，乙方所投的中标价仅作为办理有关手续使用，双方的结算价及办法以本合同为准”。明确否定了招投标行为的效力。此后双方在12月20日虽签订了《建筑工程施工合同》，并送交建设行政主管部门备案，但只是走个过场，做做样子。从上述招投标及签约过程看，招投标双方明显存在弄虚作、恶意串通的违法行为，系以合法形式掩盖非法目的，该行为损害了公共利益，严重破坏了建筑市场的正常秩序。依据《民法通则》第58条、《合同法》第52条、《招标投标法》第46条、第53条之规定，第一被告的中标无效。双方据此签订的《建筑工程施工合同》和《建设工程施工合同》亦均应认定为无效合同，自始无约束力。
4，涉案工程款应以《建筑工程施工合同》约定的中标价为准。
退而言之，即使上述两份合同有效，鉴于《建筑工程施工合同》约定的定额标准计价与《建筑工程施工合同》约定的中标固定价明显有实质性差异，根据《招标投标法》第46条》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条、第二十二条之规定，应以《建设工程施工合同》约定的固定价作为计算涉案工程价款的依据。
5、原告单方制作的工程决算书不能作为认定涉案工程价款的依据。
第一、原告制作的工程决算书的依据并非以《建设工程施工合同》约定的固定价为依据，而是按照《建筑工程施工合同》约定的定额标准计价。鉴于《建筑工程施工合同》系无效合同、且即使有效，其约定的定额标准计价也不应采信，故原告制作的工程决算书明显不能作为认定涉案工程款的根据。
第二、原���制作的工程决算书，在工程量、材料、人工和适用的定额标准上多处弄虚作假，并不符合涉案工程的实际状况。就此而言其证据效力亦应予以否定。
6、2014年4月12日的《承诺书》无效。
第一、该承诺书只是重申了《建筑工程施工合同》第3条约定之内容，鉴于该《建筑工程施工合同》无效，该承诺书自然也无效。
第二、退而言之，该承诺书即使有效，因其成就条件尚未具备。其也不能支持原告的主张，因为涉案工程在2014年6月尚未全部竣工，其中的消防工程部分迟至2015年4月13日才竣工。工程尚未全部竣工当然无法正常开展竣工结算审计。而且在此之后的工程造价审计过程中，存在结算资料不完整、第一被告及原告以种种理由据不参与核对工程量等情形，导致审计无法正常进行，其责任应由��一、二被告及原告自负。
7、第一被告实际已同意按竣工结算审计确定二标段工程款。
同属二标段的7号楼，其工程款即是以竣工结算审计价确定的。涉案的6号楼工程同属二标段，根据禁止反言及一致性的原则，其工程款的确定办法当然应与7号楼的办法一致。
需要强调的是涉案工程竣工交付后，陆续出现大量质量问题，答辩人多次催促第一被告等进行维修均无果。第一被告等对此应承担相应的违约责任，答辩人保留进一步追究其责任的权利。
综上，原告据以主张权利的《建筑工程施工合同》，其制作的工程决算书及所谓的“承诺书”均属无效，原告据此主张工程款不能成立。另鉴于原告等人违法承包及分包工程的事实，请法院收缴其违法所得，维护法律尊严。
被告中天公司未答辩。
原告为了支持其主张，举证如下：
证据一：霍正江身份证、户口本原件。
证据二：建筑工程施工合同、企业法人营业执照等。证明:1.第二被告与第三被告签订《建筑工程施工合同》时，具有相应资质，合同真实合法有效，原告将自己承包的瑞嘉花园6#楼工程中部分分项工程分包给了其他人；在2011年6月11日的租赁合同中，嘉泰东海分公司还为原告提供担保，原告是该工程的实际施工人；2.该合同于2010年12月1日的招投标前签订，合同双方主体适格，意思表示真实，并且由分公司交由原告，由原告实际施工，原告和被告三等按照该合同实际履行。原告是东海县晶都瑞嘉花园6#楼工程的实际施工人，且因工程竣工验收合格，原告有权请求参照该合同约定的��关条款请求支付工程款。被告自2014年4月1日起有支付原告工程款的义务。但因被告拖延验收的原因，原告要求被告按照工程竣工时间2013年11月10日支付工程款、逾期利息、违约金等；3.原告至少在2011年5月28日前已经进场施工。
证据三：建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、施工单位工程竣工报告、交房通知书、单位（子单位）施工程竣工验收报告、单位工程竣工验收证明书。证明：1.第三被告原因导致施工推迟，原告有权要求延期，并要求被告赔偿相关损失。2.原告与2013年11月10日竣工（证据7），在2013年11月25日前已经具备交房条件，第三被告通知业主2013年11月30日开始交房，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用，以转移占有建设工程之日未竣工日期。如果将来以使用部分质量不符合约定未主张权利，依法将不予支持。且截止2013年11月10日，已经完成设计图纸的全部工程内容、合同约定的内容，各分部分项工程质量合格，同意验收。因第三被告原因拖延至2014年4月1日验收，且包括消防在内的各分部分项工程验收合格，原告有权请求参照该合同约定的相关条款请求支付工程款，有权要求被告按照工程竣工时间2013年11月10日支付工程款、逾期利息、违约金等。
证据四，晶都瑞佳花园设计合同补充协议、东海县城乡建设档案馆、关于连云港晶都半岛花园小区（晶都瑞嘉花园）岩土工程勘察报告的技术审查意见、晶都瑞嘉花园6#工程结算资料签证单、现场安全文明施工措施费测定表、工程签证、5#6#7#外墙屋面保温变更通知单、南京凌翰建筑工程有限公司变更通知单（建筑）专业（2份）、变更通知单、变更单、设计交底记录、变更通知单（4份）、施工变更通知、5#6#7#空调隔板��壁实心砖砌体加固方案、建设单位工程联系单等、工程结算书（土建工程、消防工程、给排水、电力照明）证明：因发包人变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增幅费用；
2.因被告未在90天内审计结束或三个月仍未审核完毕，按照《建筑工程施工合同》第三条第二款及《承诺书》的约定，被告应当自动视为同意原告所提交的结算金额，或者应当以未审核前结算书所上报的数字作为支付原告工程款的依据，即应支付工程款金额为21771621.90元（具体明细为18511384.7+797085.22+2463151.95=21771621.90元），否则应当承担违约责任，因上述违约金过高，我方自动降低未银行同期贷款利息的4倍；还证明原告系实际施��人的事实；3.表明原告与第三被告之间已经形成了事实上的合同关系，虽然没有直接签订书面合同，但是实际履行合同的行为即能说明他们之间合同关系的成立，符合《合同法》第三十六条规定的情形。
证据五：工程款明细6#、常熟农村商业银行明细对账单、嘉泰东海分公司收据、江苏嘉泰公司文件、连云港兴百设备安装工程有限公司收据、连云港市瑞嘉公司收据、照片6张、连云港世龙装饰有限公司收款收据。证明：1.该涉案工程应付工程款21771621.90元，被告一、被告三分别通过各种形式已向原告支付工程款15000842元（其中包含被告一收取的管理费、税费等在内），尚欠付工程款6509520元；2.因原告与第一被告另外还有经济往来，第一被告超额收取的管理费、税费等，原告将另行主张；3.原告以工程款、税款等形式向第一被告支付管理费、税费（除盖有第一被告分公司公章的收据外，第一被告的安全员戴金良作为经办人还出具了收据。口头约定3.2%不包括税金或业主代扣交税票证明加上税费，原告向第一被告支付工程款的8.2%）4.表明原告与第三被告之间已经形成了事实上的合同关系，三被告应当对拖欠原告工程款6509520元及逾期利息、违约金共同承担连带责任；5.第三被告用房屋抵充工程款，原告支付了价款，被告交付了房屋，且原告已经装修正准备入住，原告有权行使有限且该房屋应当确认归原告所有。
证据六：承诺书、收条。证明：第三被告直接将承诺书、收条原件交给原告，表明原告履行了向第三被告提交竣工结算资料的义务，第三被告有义务支付工程款，第三被告向原告本人作出承诺，表明自己愿意受该承诺的约束，原告与第三被告之间已经形成事实上的合同关系���原告有权要求被告按照承诺条款支付工程款。
证据七：补充协议。证明：1.同第六组证据证明目的。2.表明原告有权要求被告返还60%的保修金。
证据八：工商信息。证明：第四被告、第五被告作为第三被告股东，依法应当承担法律责任。
证据九：5#楼工程款明细、（2015）连民初字第00009号民事判决书。证明：与原告相同情形的5#的实际施工人吴红伟索要工程款纠纷已经被连云港市中级人民法院审理并判决，部分证据原件在该案卷宗中，证据和判决结果可以作为本案的依据。
证据十：责令被申请人（被告）提交证据申请书。证明：责令被告提交的证据对证明申请人作为实际施工人、工程款总额为21771621.90元，原告收到工程款15000842元（其中包含被告一收取的管理费��税费等），目前还欠工程款6509520元及10万元保证金的事实，对证明与原告的诉讼请求有着重大影响。因上述书证原件在被告三控制之下，现申请人依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百一十二条之规定，请求贵院责令被申请人提交上述证据原件，如果被申请人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实（上述事实及原告诉讼请求全部成立）。
具体的证据包括：1.被申请人二、三分别于2010年12月7日和2010年12月1日签订的包括“在各单位工程竣工验收合格后30日内，向甲方提交竣工结算资料，甲方请有资质单位对工程进行审计并在90天内审计结束，否则自动视为同意乙方所提交的结算金额”内容的《建筑工程施工合同》原件；
2.2010年4月1日“晶都瑞嘉花园6#楼”验收合格的有被申请人二、三等单位盖章的《单位工程竣工验收说明书》原件；
3.被申请人三连云港市瑞嘉置业有限公司于2014年4月12日出具的包含“收到竣工资料后三个月内完成工程审计….如若三个月仍未审核完毕，即以未审核前结算书所上报的数给予认可…一个月内支付剩余工程款…如违反上述承诺条件我方愿意承担违约责任，每天按工程总造价的5%支付违约金”等内容《承诺书》原件；
4.被申请人三连云港市瑞嘉置业有限公司于2014年4月21日出具的包含“今收到瑞嘉花园6#楼土建、给排水、电力照明、消防工程结算书”等内容的《收条》原件；
5.被申请人三连云港市瑞嘉置业有限公司于2014年4月21日出具的包含“今收到…瑞嘉花园6#工程竣工内业资料：土建10本、电气1��、给排水1本（同事收到复印件各一本）”等内容的《收条》原件；
6.被申请人三连云港市瑞嘉置业有限公司于2014年4月21日收到的与当日《收条》上载明的内容完全一致的瑞嘉花园6#楼土建工程结算书（18511384.7元）、给排水、电力照明工程结算书（2463151.95元）、消防工程结算书（797085.22元）原件；
7.由三申请人盖章、签字及实际施工人霍正江签字的晶都瑞嘉花园6#楼工程工程量增加、变更、设计变更、签证变更情况等证据原件。
8.自2011年2月16日至今的支付给被申请人共计15000842元（其中包含被告一收取的管理费、税费等）工程款明细（表格）原件；
9.收到申请人（原告）保证金的证据原件。
10.晶都瑞嘉花园6#工程结算资料签证单等。
被告嘉泰东海分公司对原告的证据无异议
被告瑞嘉公司综合质证意见如下：
《建筑工程施工合同》第三条第一款约定的工程款计算标准与经过招标备案的合同约定的工程款计算方法不一致，不能作为涉案工程款价款依据。涉案工程款的审计结算必须以各单位工程验收合格为前提条件。原告的举证不能证明原告是工程实际施工人，原告充其量是违法转包人，涉案工程竣工时间不能证明是2013年11月10日。不能证明被告有拖延验收行为。承诺书无效，另外承诺书的内容载明包括消防工程在内的全部工程竣工且承包人提供的相关竣工资料完整才能正式启动工程款的结算审核程序。收条只能证明公司收到了部分结算资料，不能证明工程全部竣工，也不能证明结算资料完整。涉案工程存在严重质量问题，施工方无权按补充协议要求返还质量保证金，施工方拖延工期，我公司有权扣减工程款。本案实际履行情形及各方的诉讼与5号楼工程款纠纷并不完全一致，市中院及省院判例不适用本案。
被告嘉泰东海分公司未向本院举证证明其主张。
被告瑞嘉公司为了支持其答辩主张，举证如下：
证据一嘉泰公司于2010年11月23日提交的投标文件及瑞嘉公司于2010年12月1日向嘉泰公司发出的《中标通知书》各一份。证明：1.佳泰公司承建的晶都瑞嘉花园商住楼二标段工程（包括涉案工程）系招投标工程。2.中标工程价款为3535.054916万元。
证据二，瑞嘉公司与嘉泰公司在2010年12月20日签订的《建筑工程施工合同》一份。证明：嘉泰公司在中标后与瑞嘉公司签订了《建筑工程施工合同》，合同约定工程总建筑面积43081平方米，合同价款为中标价，合同工期500天。
证据三，瑞嘉公司与嘉泰公司在2010年12月1日签订的《建筑工程施工合同》一份。证明：该合同第三.1条、第三2条约定的工程款并非中标价，与经过备案的中标《建工程施工合同》的实质性内容不一致，违反法律强制性规定，属无效合同，不能作为确认涉案工程价款的依据。
证据四，瑞嘉公司于2014年4月28日、7月3日、9月1日、11月17日、12月12日、12月15日分别向嘉泰公司发出的通知、工程联系单及承诺书6份（附快递详情单）。证明：1.涉案消防工程尚未竣工；2.嘉泰公司提供的竣工结算资料不完整；3.嘉泰公司未能积极协助核对工程量；4.瑞嘉公司多次催促嘉泰公司提供完整的竣工结算资料，派员协助核对工程量。本组证据印证了涉案工程不能如约审计结束的责任在于承包人而非瑞嘉公司的事实。
证据五，原告霍正江等人在2014年6月16日出具的《承诺》，证明：1、涉案消防工程属变更、增加工程，系嘉泰公司的承包施工范围。2、涉案消防工程2014年6月尚未竣工。
证据六，瑞嘉公司支付工程款凭证等证据一组。证明：瑞嘉公司已向嘉泰公司支付工程款56144655.66元，履行了《建设工程施工合同》约定的付款义务。
证据七，涉案工程竣工验收收备表、备案证及消防备案复查意见书各一份。证明：涉案工程中的土建、水电部分系在2014年4月1日通过竣工验收，消防工程部分系在2015年4月13日竣工验收复查，从而印证嘉泰公司未能按约如期完成涉案施工、严重逾期的事实。
证据八，瑞嘉公司与江苏中大公司在2013年6月7日签订的《建设���程造价咨询合同》一份及付款凭证四份。证明：瑞嘉公司在2013年6月7日即与中大公司建立了工程造价咨询委托合同关系，并向该公司支付了咨询费30万元，从而印证瑞嘉公司积极履行工程竣工结算义务的事实。
证据九，中大公司于2015年8月24日出具的中大工咨（2015）第07号《工程造价咨询报告书》一份。证明：1.嘉泰公司在2015年8月24日同意按工程咨询报告对涉案工程进行竣工审计结算的事实，从而印证原告主张的瑞嘉公司迟延出具审计结果、涉案6#楼的工程款应与其提交的工程结算书所载数额为结算依据明显不能成立的事实。2.涉案二标段工程中的7号楼（建筑面积17418.071米每平方）工程竣工结算审定已经完成，工程竣工结算总价为22653048.28元，单价为1300.55米每平方，从而印证原告主张的涉案6#楼（建筑面积12669.55米每平方米）工程造价为21771621.90元，单价为1797.35米每平方米明显不能成立的事实。（该份证据未实际提交法庭）。
证据十，工程结算审核签到表一份。证明：原告霍正江在2014年9月3日至9月24日期间曾与瑞嘉公司就竣工结算中的钢筋进行对账，但对施工方结算存在的问题要自行调整的事实，从而印证原告的单方决算不能作为确认涉案工程价款依据的事实。
证据十一，原告霍正江与瑞嘉公司副总徐二庆在2014年11月25日的手机通话录音光盘及其整理的文字资料各一份。证明：1.至2014年11月25日嘉泰公司仍未与瑞嘉公司核对竣工结算账目的事实。2.原告霍正江自认涉案工程不能正常核对审计的原因是其长期失联所致，其责任并非瑞嘉公司的事实。
经本院主持质证，原告对被告瑞嘉公司提供的证据质证概括意见如下：对证据一至五的真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议。对证据六的三性均有异议。对证据七、证据八真实性无异议，但对关联性和证明目的有异议。对证据十的三性均有异议。对证据十一均有异议，该录音并非原告真实意思表示，不能构成自认。
对于原告请求法院责令被告提交的工程决算书等证据，被告瑞嘉公司表示在庭后提交法庭，但至判决前被告未向本院提交。此外被告瑞嘉公司提交的证据目录中所列的部分证据，被告瑞嘉公司未实际提供，至判决前仍未提供。
经本院审理查明认定的事实：2010年12月1日，被告瑞嘉公司发布中标通知书确认被告嘉泰公司为涉案工程的中标单位，要求被告嘉泰公司于2010年12月30日前与被告瑞嘉公司洽谈合同。中标通知书，还载明中标范围是土建、水电安装；中标价：3535.054916万元；中变工期：500天（日历天）；中标质量标准：合格；以及中标项目组人员名单。
2010年12月7日被告嘉泰公司与被告瑞嘉公司签订《建筑工程施工合同》，约定由嘉泰公司对瑞嘉公司的晶都瑞嘉花园小区工程进行施工，施工内容包括土建、水电安装（本工程施工图纸除外墙漆、门窗、电梯之外的全部内容）。该合同第三条工程款计算标准及付款方式第一款约定本工程按照2008清单计价标准及2004计价表计算后税前下浮6.5%，材料价格按施工时连云港市东海县每月材料的市场指导价。同时执行省、市有关人工、计价标准等一切政策性调整。措施项目费建筑工程按1.2%计取，安装工程按0.8%计取。现场文明施工措施费（奖励费不计取）检验费、试验费按江苏省2009年工程费用定额规定计取。……第二款约定在各单位工程竣工验收合格后30日内，向甲方提交竣工结算资料，甲方请有资质单位对该工程进行审计并在90天内审计结束否则自动视为同意乙方所提交的结算金额。第三款约定付款方式（1）该项目由施工方先行垫资施工，乙方垫资到主体四层后，开始支付工程款以完成当月工程量的70%，每完成四层付已完成工程量的65%，到主体封顶验收合格后支付已完成工程量的70%，竣工验收合格后付至已完成工程量的80%，各单位工程竣工验收结算金额审计结束后，工程款付至各工程的95%。（2）独立人防地下室工程在底板施工完成后付总价的20%，顶板完成后付总价的20%，回填土完成后付总价的20%，装修阶段付总价的15%，待单位工程竣工验收后30天内，工程款付至各工程的95%，按国家规定预留5%保修金。该合同就合同价款及付款方式、工期等进行了约定。
2010年12月20日，被告嘉泰公司与被告瑞嘉公司签订《建筑工程施工合同》并进行了备案，该合同专用条款12条约定：采用综合固定单价合同，风险以外的合同价款调整方法为：按连建管（2008）124号文、苏建价（2005）593号文，分部分项单项工程量变更超过15%，且该项分部分项工程费超过总部分项工程费1%的，综合单价经发包人认可，可作适当调整。当分部分项工程量清单项目发生工程量变更时，其措施项目费用中相应的模板、脚手架工程量相应调整。专用条款第15条工程款支付约定：合同生效后预付工程总价10%备料款，每月按形象进度付款，主体完工并经验收合格后付至工程造价的60%，竣工验收合格付至工程造价的80%，审计结束后付至97%，余3%做保修金。该合同约定了工期等其他事项。
合同签订后，被告嘉泰公司将工程安排���嘉泰东海分公司组织施工，被告嘉泰东海分公司将合同中的嘉瑞花园6号楼工程分包给原告施工，施工范围为土建、水电、消防以及排水。双方未签订书面的施工合同，口头协议按嘉泰公司与瑞嘉公司的《建筑工程施工合同》的条款执行，嘉泰东海分公司向原告收取8.2%的管理费、税收等费用。该工程于2011年8月29日开始施工，2013年11月10日完工，2014年4月1日经过验收，质量合格。
原告按约提供了相关工程结算资料，其中土建部分18511384.7元，消防工程797085.22元，给排水、电力照明2463151.95元，合计21771621.87元。
瑞嘉公司于2014年4月12日向嘉泰公司出具了承诺书，并将该承诺书直接交给原告。承诺书内容如下：一、我方在确认收到完整的竣工资料（含竣工图纸；大本资料；土建、给排水、消防等竣工决算；工程量计算书；钢筋下料单；工程变更单）后三个月内完成工程审计，并给乙方出具审计结果；二、如果三个月内未审核完毕，即以未审核前结算书所上报的数字给予认可；三、结算书审核完毕后，按双方签订合同相关条款在一个月内支付剩余工程款；四、如违反上述承诺条件，我方愿意承担违约责任，每天按工程总造价的5%支付违约金。
在接到原告提交的结算资料后，瑞嘉公司2014年4月21日出具了收条。内容为：收到嘉瑞花园5#楼土建、给排水、电力照明、消防工程结算书、土建变更签证单各一本、土建光盘壹个。6#楼土建、给排水电气、消防工程结算书各一本，土建光盘壹个。
2014年7月2日江苏中大公司向瑞嘉公司出具通知书一份，内容为：贵公司报给我公司的晶都瑞嘉花园一标段6#楼工程结算资料，经初步审查，无总承包单位公章及相关工程造价人员签字（盖章），不符合工程结算要求，再报我公司审计。
2014年7月3日，瑞嘉公司向嘉泰公司出具工程联系单一份，内容为：按审计部门要求贵公司报给我公司的6#楼工程结算资料（6#楼土建工程结算书一本；变更签证单一本；消防结算书一本；水电工程建设书一本）均无贵公司公章和相关人员签名（造价员未盖造价师章），不符合工程结算相关要求退回。待补盖公章及相关人员签名、造价员盖造价师章后，再报送我公司。当天原告将相关材料交给瑞嘉公司，瑞嘉公司的张继军在该联系单上签字确认收到6#楼结算资料三本。原告也签字确认。
原告已收到被告支付工程款15000842元并提供了相关银行凭证，工程款既有被告嘉泰公司支付给原告，也有部分工程款有被告瑞嘉公司支付给原告。被告瑞嘉公司主张已付被告嘉泰公司工程款5600万元并提供了相关银行凭证，但称不能分清其中给6#楼多少工程款。诉讼中被告瑞嘉公司称直接支付给原告的工程款约30万元。
以上事实，由原、被告各方的当庭陈述，原、被告提交的相关证据予以证明。
本案争议焦点：
1、涉案工程的施工合同效力如何认定；
2、原告是否为涉案工程的实际施工人；
3、涉案工程是否已经竣工验收，工程总价款如何认定；
4、瑞嘉公司是否存在未付的工程款；
5、逾期利息如何计算；
6、被告提供的与原告的通话录音。
本院认为，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验��合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
关于第一个争议焦点，本院经审查后认为，被告嘉泰公司与被告瑞嘉公司于2010年12月7日签订的《建筑工程施工合同》以及于2010年12月20日签订的备案合同均为有效合同。理由如下：被告瑞嘉公司于2010年12月1日发布中标通知书，确认被告嘉泰公司为涉案工程的中标单位，并要求其于2010年12月30日前洽谈合同。被告瑞嘉公司分别于2010年12月7日和2010年12月20日与被告嘉泰公司签订两份施工合同。从形式上看，2010年12月7日的合同未经过备案，且签订时间上存在先后顺序，虽然在合同内容上存在差异，但不影响合同的效力。因此，上述合同内容上存在差异，但不影响合同的效力。因此，上述两份合同均为有效合同，且应以2010年12月20日签订的备案合同为工程结算的依据。
原告与被告嘉泰东海分公司虽未形成书面的施工合同，但双方均认可存在口头协议，内容参照嘉泰公司与瑞嘉公司签订的合同执行，同时嘉泰东海分公司按照8.2%收取相关管理费和税收等费用。本院认为对于该份协议，因原告无相关施工资质，故该份协议应认定无效。但涉案工程已经过单位工程竣工验收且交付使用，原告可以获得相关工程款。
关于第二个争议焦点，本院审查后认为，从现有证据以及庭审情况来看，原告在多份工程联系资料中签字，其身份为瑞嘉花园6#楼施工负责人，可以认定原告实际施工了瑞嘉花园6#楼，应认定为涉案工程的实际施工人。
关于第三个争议焦点，本院审查后认为，依据《单位工程竣工验收报告》载明，2014年4月1日建设、施工、设计、其他有关单位以及城建档案馆参与原告实��施工的瑞嘉花园6#楼的单位工程竣工验收，并签署意见同意验收。且涉案工程现已交付使用，故原告应当获得涉案工程的相关工程款。
关于瑞嘉花园6#楼的工程总造价问题，本院经审查认为，瑞嘉公司于2014年4月12日向嘉泰公司出具了书面承诺书，承诺在审计资料齐全的情况下，如三个月内为审核完毕，即以未审核前结算书所上报的数字给予认可。嘉泰东海分公司于原告口头约定涉案工程的施工参照嘉泰公司和瑞嘉公司的合同执行。本案中，被告瑞嘉公司于2014年4月21日出具收条，称收到6#楼的相关材料。2014年7月2日江苏中大公司向瑞嘉公司出具通知书一份，要求补充相关材料。2014年7月3日瑞嘉公司向嘉泰公司出具工程联系单一份，要求嘉泰公司补充相关材料。当日瑞嘉公司工作人员张继军签字确认收到相关补充材料。之后，江苏中大公司再未要求补充材料。故本院认为涉案工程至2014年7月3日已具备审计条件，但截至原告起诉之日，被告瑞嘉公司仍未出具审计结果。本院认为瑞嘉小区6#楼的工程总价款应以原告上报结算书所载金额为准。关于被告瑞嘉公司辩称涉案工程的消防至今未能验收，不符合支付工程款的条件的辩解，本院经审查后认为，涉案工程为土建、水电安装，并不包括消防工程，也未将消防工程作为竣工验收条件，且工程早已交付使用，被告瑞嘉公司再以此为理由抗辩无事实与法律依据，本院不予采信。
关于瑞嘉花园6#楼的工程总价款的具体数额，原告提供的工程结算单为土建部分18511384.7元，消防工程797085.22元，给排水、电力照明2463151.95元，合计21771621.87元。被告嘉泰分公司对此表示认可，被告瑞嘉公司对此不予认可，但未在限定的时间内提供原告提交的工程结算���原件予以审核，故本院确认原告主张的瑞嘉花园6#楼的工程总价款为21771621.87元。根据2010年12月20日《建筑工程施工合同》专用款第15条工程款支付约定：合同生效后预付工程总价10%备料款，每月按形象进度付款，主体完工并经验收合格后付至工程造价的60%，竣工验收合格付至工程造价的80%，审计结束后付至97%，余3%做保修金。截至原告起诉之日，涉案工程尚处于保修期内，故应在总价款中扣除保修金，扣除保证金后的工程款还应为21118473元（21771621.87X（1-3%）。
关于第四个争议焦点。关于瑞嘉花园6#楼的已付款，原告主张已付款为15000842元并提供了相关银行凭证。被告瑞嘉公司主张已付被告嘉泰公司工程款5600万元并提供了相关银行凭证，但称不能分清其中给6#楼多少工程款，因原告与被告嘉泰东海分公司约定嘉泰东海分公司收取原告管理费、税收合计为工程总造价的8.2%，嘉泰东海分公司也实际从原告收到的工程款中扣除8.2%的相关费用，故被告嘉泰东海分公司尚欠工程款4385916元（21118473X（1-8.2%）。
关于第五个争议焦点，2014年4月12日瑞嘉公司向嘉泰公司出具的承诺函载明：如果三个月内未审核完毕，即以未审核前结算书所上报的数字给予认可；结算书审核完毕后，按双方签订合同相关条款在一个月内支付剩余工程款。根据2010年12月20日《建设工程施工合同》约定，竣工验收合格付至工程造价的80%，审计结束后付至97%，故竣工验收合格之日起，瑞嘉公司应支付工程款17417297.49元（21771621.87X80%），扣除8.2%的管理费和已支付的15000842元，应付工程款988237.09元。瑞嘉公司没有在三个月内完成审计，其应在具备审计条件之日即2014年7月3日起��个月内支付工程总价97%的价款。故嘉泰东海分公司向原告承担逾期付款利息为：工程款988237.09元从2014年4月2日起计算至2014年11月3日；4385916元从2014年11月4日起计算至实际给付之日止，以上利息均按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。
关于被告提供的与原告的通话录音。录音证据应当真实完整，未被剪辑或者伪造，前后连接紧密，内容未被篡改，具有客观真实性和连贯性。录音必须反映被录音人的真实意思表示。本案被告瑞嘉公司提供的与原告的录音无法确认为何时录音，且该录音不具有完整性，不能反映原告的真实意思，因此对被告嘉泰公司提供的与原告的通话录音本院不予采纳。
关于被告嘉泰公司与被告嘉泰东海分公司的关系问题，本院经审查后认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条一款规��：公司可以设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具备法人资格，其民事责任由公司承担。本案中。嘉泰东海分公司系嘉泰公司设立的分公司，其民事责任依法应当由被告嘉泰公司承担。
关于被告瑞嘉公司是否应承担责任的问题，本院经审查后认为，瑞嘉公司与嘉泰公司并未进行最后的结算，并无证据证明瑞嘉公司实际为6#楼支付的工程款超过工程总价款，故瑞嘉公司应在欠付工程款范围内承担连带给付工程款的责任。
原告要求被告中天公司承担连带责任缺乏法律依据。
综上所述，根据《中华人民共共和国合同法》第二百七十二条、《中华人民共和国公司法》第十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二���、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：
一、被告江苏嘉泰建设工程有限公司东海分公司于本判决生效后十日内支付原告工程款4385916元及利息（工程款988237.09元从2014年4月2日起计算至2014年11月3日；4385916','2018-09-20
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1.《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 2.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由据不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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