四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川06民初29号
原告（反诉被告）：四川工程职业技术学院，住所地：四川省德阳市泰山南路二段***号。
法定代表人：李登万，院长。
委托诉讼代理人：吴建文，男，学院职工。
委托诉讼代理人：李高，男，学院职工。
被告（反诉原告）：川渝建设集团有限公司，住所地：四川省华蓥市文化路202号A栋3-1。
法定代表人：匡建明，董事长。
委托诉讼代理人：吴杰，男，公司员工。
委托诉讼代理人：凌明菊，德阳市天衡法律服务所法律工作者。
被告：四川自力建筑勘测设计有限公司，住所地：泸州市江阳西路43号楼。
法定代表人：吴小平，董事长。
委托诉讼代理人：殷初阳，四川盛树律师事务所律师。
原告（反诉被告）四川工程职业技术学院（以下简称工程学院）与被告（反诉原告）川渝建设集团有限公司（以下简称川渝公司）、被告四川自力建筑勘测设计有限公司（以下简称自力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。工程学院的委托诉讼代理人吴建文、李高，川渝公司的委托诉讼代理人吴杰、凌明菊，自力公司的委托诉讼代理人殷初阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告工程学院向本院提出诉讼请求：1.解除与二被告在2017年8月4日签订的《四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目勘察、设计及施工总承包（EPC）合同》及补充协议；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年5月23日，经四川省建设工程招标投标管理总站备案后，原告委托的招标代理机构四川易弘工程管理有限公司发布《四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目勘察、设计及施工总承包（EPC）招标公告》及其他招标文件。招标文件明确规定了“投标人须知”及“合同条款及格式”。二被告以联合体名义递交了《投标文件》，2017年7月6日，二被告领取《中标通知书》。2017年7月7日，原告完成了招标结果备案。2017年8月4日，原告与二被告签订《四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目勘察、设计及施工总承包（EPC）合同》（以下简称《总承包合同》）。但是，二被告未按照《总承包合同》约定的时间节点完成勘察、设计工作。由于涉案项目系原告完成国家下达的招生任务必需的教育教学用房及设施，且享受中央财政资金补助，如果未在规定期限内开工建设，不仅严重影响原告教育教学，中央财政资金也会被收回，因此，原告多次通过会议、发放通知等方式催促二被告尽快完成设计、尽快开工。但是，二被告一再拖延，且规划设计方案、17号和18号楼的设计概算、施工图预算至今无法满足《总承包合同》约定的EPC项目投资过程控制要求。不仅如此，川渝公司向原告提交《项目部现场管理人员》，其中多人与投标时提交的《项目管理机构组成表》载明人员不一致。因此，二被告擅自变更项目技术负责人，擅自将其他人员作为项目管理人员，并允许他人假冒艾学明作为项目经理，根据我国《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》的规定以及《总承包合同》的约定，其行为还构成工程转包。综上，二被告的行为已经严重违反了我国法律规定和合同约定，严重扰乱建筑市场秩序，严重损害原告的合法权益，且二被告已经不具备继续履行合同的能力。为此，请求人民法院依法判决支持原告的诉讼请求，以维护法律的权威，维护原告的合法权益。
被告川渝公司答辩称，我公司一直在积极履行合同，是严格按照招标文件执行的。迟延开工，系原告一再阻挠合同的执行。我公司也未擅自变更管理人员。
被告自力公司答辩称，同意川渝公司的意见，1.工程学院在合同履行过程中未能尽到先合同义务，不能将其自身的责任强加被告。根据规定，工程学院在签订《总承包合同》之前就必须将该项目的《建设工程规划许可证》办理完成，但工程学院在2017年10月18日才办理完成该项目的《建设工程规划许可证》，以致于被告在签订合同后两个多月的时间内无法正常开展勘察、设计工作。所以，工程学院诉称的被告未按照合同约定时间节点完成勘察、设计工作并非被告的主观过错造成。2.自力公司一直尽职尽责的履行合同义务，并没有违约。自力公司在签订合同后一直在为该项目的勘察、设计做积极准备工作。在《建设工程规划许可证》办下来不久，自力公司就报送了该项目的勘察文件及施工图设计文件。2017年12月14日，由工程学院委托的审查机构即四川指北针建设咨询有限责任公司对17号、18号学生宿舍出具《勘察报告审查合格书》；同日四川省住房和城乡建设厅也对该项目17号、18号学生宿舍的勘察文件予以备案。2017年12月21日，四川指北针建设咨询有限责任公司作出17号、18号学生宿舍的《施工图设计文件审查合格书》；同日四川省住房和城乡建设厅也对该项目17号、18号学生宿舍的施工图设计文件予以备案。就在自力公司对该项目孵化中心的勘察、设计工作进行精心准备的过程中，工程学院于2018年3月28日向联合体牵头人川渝公司发出书面通知，要求自收到该通知之日起暂停孵化中心的一切工作。故，该项目拖延至今未能开工不是自力公司怠于履行或者不能履行合同造成的，而是工程学院未能尽到先合同义务及对该项目的核心因素即造价心存疑虑造成的。自力公司在合同履行过程中没有违约行为，双方之间的合同仍然处于继续履行过程中，且自力公司一直具备保证履行合同的能力和条件。
反诉原告川渝公司向本院提出反诉请求：1.解除合同；2.判令反诉被告工程学院退还反诉原告履约保证金2938000元；3.诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告根据反诉被告提出的邀标条件，依法依规参与投标并中标，中标价为人民币6895万元，双方签订了合同书。双方本应严格按照招标文件、双方签订的合同约定履行自己的义务，但反诉被告在涉案项目中招标所使用的EPC模式招标的特点，而按照清单模式招标情形对待和处理，客观上根本无法完成建设项目中所规定的内容、达到建设的标准。双方根据合同条款规定和磋商，反诉原告不断地修改、优化设计方案，但预算价格与合同最高限价始终存在差异，原来所确定的开工时间、施工许可证办理等系列活动也不得不延期进行，最根本的原因为反诉被告招标价格无法满足项目的施工运作。由于该项目至今无法实施的主要原因是由于反诉被告造成的，因此，反诉被告应当退还反诉原告的履约保证金。由此造成的损失，反诉原告保留向反诉被告的追偿权，将在证据收集完毕后，另案起诉。
反诉被告工程学院答辩称，第一，反诉原告以现金方式交纳履约保证金2938000元是属实的；第二，涉案项目经过了可行性认证，也获得上级主管部门和省发改委的审批，招投标文件经过了有关监督部门的备案审查。合同也是根据招投标结果依法签订的。依照合同约定，实行限额设计，按时开工，按时竣工，交付质量合格的建筑是反诉原告的核心义务。同时在招标控制价的基础上下浮17.5%，是依法进行的招投标结果，对于这一结果，工程学院没有理由进行调整、变更，不能实现限额设计、无法按时开工均是反诉原告的原因导致。第三，工程学院同意川渝公司反诉的第一项诉讼请求，同意解除合同。对第二、三项诉讼请求应该予以驳回。川渝公司没有实现限额设计的要求，根本不能按时开工和竣工，且在合同履行过程中，有擅自变更项目技术负责人，委派假冒项目经理和非法转包和违法分包的行为，按照EPC合同的相关约定和合同法的规定，工程学院享有单方解除合同的权利，有权没收履约保证金，还可以追究违约责任，工程学院行使合同解除权也符合法律规定。
自力公司述称，同意川渝公司的的反诉请求及事实与理由。
根据当事人诉辩和经审查确认的证据，本院经审理查明：
2017年3月8日，四川省发展和改革委员会向四川省经济和信息化委员会作出《关于批复四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目可行性研究报告的函》（川发改社会函[2017]266号），同意实施四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目。其中建设规模及内容：总建筑面积38987平方米，包括新建实训基地（孵化中心）大楼1栋，建筑面积14856平方米，17#学生宿舍建筑面积11901平方米，18#学生宿舍建筑面积12230平方米，配套建设相关附属设施，购置设备12台（套）。项目总投资及资金来源：项目估算总投资9800万元，资金来源为申请中央预算内资金，不足部分由地方配套与学校自筹共同解决。建设工期：28个月。
2017年3月14日，四川省经济和信息化委员会向工程学院转发了《四川省发展和改革委员会<关于批复四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目可行性研究报告的函>》（川经信教育函［2017］128号）
2017年4月26日，四川省发展和改革委员会下发《关于转下达2017年教育现代化推进工程中央预算内投资计划的通知》（川发改投资［2017］210号），其中案涉建设项目获得中央预算内投资5000万元。
2017年4月，工程学院委托四川易弘工程管理有限公司对涉案工程项目进行招标，招标文件包含招标公告、投标人须知、评标办法（综合评估法）、合同条款及格式、发包人要求等。其中投标人须知第1.11条规定除电梯安装工程外，禁止主体等关键部分工程项目分包；第3.2.4条规定最高投标限价为6895万元（含暂列金125万元）。第3.2.5条规定最终EPC总包合同价款=经审核的勘察、设计费+施工总承包费，其中施工总承包费=（政府审计总价-
不可竞争费）×（1-投标报价下浮费率）+不可竞争费，投标报价下浮费率不得少于8%。政府审计总价为审计部门对承包人根据财评控制价单价编制报送的结算价格审核确定的工程总造价。财评控制价为由承包人根据图审合格后的施工图及相关配套文件规定的标准等编制的工程预算，并经财政评审部门评审确定的施工控制价为准。第10.10条规定，中标人派驻施工现场的项目经理、技术负责人和主要管理人员与投标文件承诺不符的，视同转包，相关处罚措施参见专用合同条款约定。
2017年6月18日，川渝公司与自力公司签订《联合体投标协议书》，双方自愿组成联合体，以一个投标人身份共同参加涉案工程项目的投标。约定川渝公司为本项目联合体牵头人，负责施工总承包，自力公司完成该项目的勘察设计工作。同日，双方以联合体形式投标涉案工程项目，其中投标文件附录载明的项目经理为艾学明，技术负责人为周光林，勘察负责人为刁显平，设计负责人为郭红伟。
2017年7月6日，工程学院向川渝公司、自力公司发出《中标通知书》，确定两公司为涉案项目的中标人。其中中标价：勘察、设计按收费标准的1.1%收取，施工总承包费按审计部门审核后工程总价下浮17.5%收取。工期600个日历天（含勘察、设计、施工），17、18号学生宿舍楼办结施工许可证且最迟开工时间为2017年9月20日，竣工时间2018年7月30日，实训基地（孵化中心）办结施工许可证且最迟开工时间为2017年12月30日。
2017年7月7日，该工程项目进行了招标备案。
2017年8月4日，工程学院（发包人）与川渝公司、自力公司（承包人）签订《四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目勘察、设计及施工总承包（EPC）合同》。第一部分合同协议书第五条约定合同暂定总价（含暂列金）6000万元，依据承包人图纸编制的设计概算、财评控制价及政府最终审计造价（指最终EPC总包合同价款）均不得超过最高投标限价6895万元（含暂列金125万元）；最终EPC总包合同价款=经政府审计的最终勘察费结算价+设计费结算价+工程施工费结算价。第六条主要人员为项目经理艾学明、勘察负责人刁显平、设计负责人郭红伟、施工技术负责人周光林。第三部分专用条款第4.1.2.4条约定，承包人应在施工图经审图合格后与造价咨询单位完成施工图清单及预算价的核对工作并送财政评审中心审定；经财政评审中心审定的施工图预算价，承包方应无条件接受；若施工图预算超出发包人控制价。超出金额由承包人承担，不得向发包人索取。第4.7条撤换承包人项目经理和其他人员约定，承包人派驻现场的项目经理、施工技术负责人和其它管理人员必须常驻现场，并不得在其它项目兼职。若发包人发现承包人派驻本项目的项目经理、施工技术负责人和其它管理人员有兼职情况，发包人有权要求承包人更换管理人员，承包人不能更换，发包人有权解除合同，不退履约保证金，并且还应支付违约金；在施工期间，发包人将对承包人派驻现场的主要管理人员进行监督和检查，如果承包人派驻现场的项目经理、施工技术负责人和其它主要管理人员不能胜任其工作、不执行发包人的合理指令、不执行监理的合理指令或违法乱纪等原因，发包人要求承包人更换主要管理人员时，承包人应向发包人支付违约金，若承包人拒绝按照发包人指令更换，发包人认为不能胜任该项工作的项目负责人，或者经过2次以上更换仍达不到发包人的要求，发包人将认为承包人无能力按本合同约定继续履行本合同，发包人有权单方面解除合同而不承担任何责任。第16.2条约定三种可调价材料，即钢材、商品砼与预拌砂浆、砖砌体。第17.4.4条约定若最终结算价（勘察设计费+工程施工费）超出招标控制价（即合同暂定价），超出部分由承包人自行承担（发包人增加的变更除外）。同日，双方签订《合同补充协议书（一）》，明确：1.下浮费率仅下浮一次。2.专用合同条款第17.4.4条中“招标控制价（即合同暂定价）”是指按招标要求及国家规定的勘察、设计、施工取费标准计算，三项总和不超过6770万元（不包含暂列金），经过政府财评的金额，并按投标报价下浮率计算出的总价；“发包人增加的变更除外”还包括招标文件明确可以调价的主材累计增加额及因政府政策法规的变化影响造价增加除外。
2017年8月4日，川渝公司向工程学院交纳履约保证金2938000元。
2017年12月22日，施工总承包合同在德阳市住房和城乡建设局备案。
2017年8月8日，四川省发展和改革委员会下发《关于下达2017年省预算内基本建设投资计划的通知》（川发改投资［2017］415号），其中案涉建设项目获得2017年省预算内投资计划220万元。
2017年10月18日，案涉工程项目中的17号、18号楼取得建设工程规划许可证。
2017年11月17日，自力公司报送了《十七号、十八号学生宿舍设计概算》，项目总投资74055200元，其中包含工程费用63168940元、工程建设其他费7359900元、预备费3526400元。此后，自力公司根据修改后的设计图又重新报送了《十七号、十八号学生宿舍设计概算》，项目总投资47255400元，其中包含工程费用40625400元、工程建设其他费5860000元、预备费770000元。
2017年11月1日，德阳市住房和城乡建设局向四川省住房和城乡建设厅发出《关于四川工程职业技术学院“17、18号学生宿舍”初步设计审查的请示》，请省厅组织相关单位和初步设计审查专家对该工程进行初步设计审查。
2017年12月3日，四川省住房和城乡建设厅向德阳市住房和城乡建设局发出《关于四川工程职业技术学院高端装备制造实训基地建设项目17号、18号学生宿舍初步设计审查过程有关问题的告知函》（川建勘设科函[2017]1006号），载明专家组认为剩余项目资金紧张，总投资超概可能性较大，鉴于此，将相关事项函复如下：一、原则同意该《专家组意见》，请督导建设单位和设计单位根据专家组审查意见做好该项目初步设计和概算文件的修改、完善和调整工作。二、建议委托第三方造价咨询机构对修改完善后的概算文件进行复核和评估，同时对剩余概算资金完成可研批复内容中的“新建实训基地（孵化中心）大楼一栋14856㎡、配套建设相关附属设施以及购置设备12台”是否可行做出评估。
2017年12月6日，为落实四川省住房和城乡建设厅川建勘设科函[2017]1006号有关要求，推进涉案工程项目有序实施，德阳市住房和城乡建设局勘察设计科技科组织审批科、工程学院、自力公司、川渝公司相关负责人召开会议，研究该项目初步设计有关问题，会议纪要如下：一、根据省厅初设告知函，该项目资金超概可能性较大，请建设单位立即组织设计单位根据专家意见做好该项目初步设计和概算文件的修改、完善和调整工作；并委托第三方造价咨询机构对修改完善后的初步设计、概算文件进行复核和评估，同时对剩余概算资金完成可研批复内容是否可行做出评估。二、设计单位按照修改的初步设计完成施工图，建设单位按程序申报绿色建筑预评审，并委托施工图审查机构进行施工图审查。三、建设单位未按基本建设程序和相关要求完成上述工作的，市住建局不得受理该项目的后续审核或备案申请。
2017年12月14日，自力公司提交的17、18号学生宿舍勘查报告经四川指北针建设咨询有限责任公司审查合格。2017年12月21日，自力公司提交的17、18号学生宿舍施工图设计文件经四川指北针建设咨询有限责任公司审查合格（符合绿色建筑设计标准一星要求）。
2017年12月22日，工程学院向德阳市住房和城乡建设局发出《关于办理“四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目”施工许可证的申请》，申请容缺办理建设工程施工许可证。其中项目进展情况载明：学生宿舍设计方案已经报建审批，完成了地勘、初步设计及审查，取得人防许可及规划许可证，完成了施工图设计并取得审图机构合格报告，完成了施工现场三通一平，临时用房已搭建完毕。
2017年10月24日、28日，工程学院基建办公室向川渝公司发出通知，要求川渝公司就项目主要管理人员发生变动一事尽快予以答复，如发生变化，应提交申请报告和合法委托书。2017年11月3日，川渝公司向工程学院提交了项目部现场管理人员名单，其中2名安全员、2名施工员因离职，予以更换。
2017年12月1日，工程学院基建办公室向川渝公司发出通知，要求川渝公司于28天之内完成17、18号学生宿舍初步设计审查并通过，完成施工图设计并通过各类审查，确保12月29日前能办理并取得施工许可证。
2017年12月11日，工程学院、川渝公司、自力公司就工程造价问题形成会谈纪要：1.按招标截止前28天，即2017年5月的信息价作为概算和施工图清单预算（不下浮）的基准时间。2.初步设计概算、施工图预算、最终结算价不得超过最高投标限价6895万元（含暂列金125万元）。3.执行招标文件及合同全部条款。此后2017年12月14日、2018年2月2日、2月6日、3月2日、3月9日、3月13日、3月16日，双方多次就案涉工程项目相关事宜召开例会。
2018年2月6日，17、18号学生宿舍消防设计文件经德阳市公安消防支队审核，确认该工程消防设计合格。
2018年3月20日，工程学院与川渝公司召开例会，工程学院提出双方签订补充协议，学生宿舍按造价1650元/㎡计算，预算超出部分（扣除不可竞争费）剩余部分等比例下调，控制在3900万以内，该补充协议讨论完成确认后，双方可开工。
2018年3月22日，工程学院与川渝公司召开座谈会，就案涉工程造价等问题进行协商，工程学院要求按比例下浮后，控制在6770万元之内即可。川渝公司认为学生宿舍优化设计后的造价在1600元/㎡左右，以审计结果为准，总价不超过6770万元，施工图可按要求优化。
2018年3月28日，工程学院基建办公室向川渝公司发出通知，认为自签订合同以来，工程进程缓慢，因造价等问题迟迟不能开工，学院决定通过法律程序解决问题，要求川渝公司在1周内完成17、18号学生宿舍的修改和完善工作，并提交签字盖章的有效设计文件，自收到该通知之日起暂停孵化中心的一切工作。
本院认为，工程学院与川渝公司、自力公司签订的《四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目勘察、设计及施工总承包（EPC）合同》及补充协议系当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。在合同履行过程中，双方对EPC模式理解发生分歧，本诉中，工程学院提出解除合同，反诉中川渝公司同意解除合同，自力公司亦同意解除，故根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款“当事人协商一致，可以解除合同”的规定，本院对工程学院与川渝公司解除合同的请求予以支持，工程学院与川渝公司、自力公司签订的《四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目勘察、设计及施工总承包（EPC）合同》及补充协议于2018年7月25日解除。
关于履约保证金的退还问题，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，各方当事人均同意解除合同，工程学院现有证据不足以证明其不退还履约保证金的条件成立，故对川渝公司主张退还履约保证金的反诉请求予以支持。
关于合同已履行部分及其他损失赔偿问题，双方可以自行协商处理或依法另行主张权利。
综上所述，原告工程学院的诉讼请求成立，反诉原告川渝公司的反诉请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条第一款、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条规定，判决如下：
四川工程职业技术学院与川渝建设集团有限公司、四川自力建筑勘测设计有限公司之间签订的《四川工程职业技术学院高端装备智能制造实训基地建设项目勘察、设计及施工总承包（EPC）合同》及补充协议于2018年7月25日解除；
四川工程职业技术学院于本判决生效之日起十五日内退还川渝建设集团有限公司履约保证金2938000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉案件受理费341800元，反诉减半收取案件受理费15152元，共计356952元，由四川工程职业技术学院负担341800元，由川渝建设集团有限公司与四川自力建筑勘测设计有限公司负担15152元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 赵大杰
审 判 员 李 家
审 判 员 陈洪斌
二〇一八年七月二十五日
法官助理 杨婧乎
书 记 员 张 晶