安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0881刑初112号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人王鹤霖，曾用名王枫冥，个体经营，因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月12日被磐石市公安局抓获并于同日羁押于磐石市看守所，于2015年10月16日被桐城市公安局刑事拘留，同年11月19日经桐城市人民检察院批准逮捕，同日由桐城市公安局执行逮捕，现羁押于桐城市看守所。
桐城市人民检察院以桐检公诉刑诉（2016）118号起诉书指控被告人王鹤霖犯诈骗罪，于2016年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员刘军冲出庭支持公诉。被告人王鹤霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桐城市人民检察院指控：被告人王鹤霖向王某谎称能帮他人代为销售玉石，并让其在桐城市组织一批玉石到深圳销售。王某遂回到桐城市找到被害人严某，告知被告人王鹤霖能代为在深圳销售玉石的事情。2014年8月27日，被害人严某和王某一起带着一批玉器来到深圳市龙岗区维也纳酒店，当晚被告人王鹤霖前来查看该批玉器，并于次日上午从中挑取56件玉器，谎称能代为销售。在骗取该56件玉器后，被告人王鹤霖于2014年8月28日从中挑出20件玉器，再加上其本人所有的5件玉器，并让其朋友王某某（内蒙古人）将该25件玉器以25万元的价格抵押给深圳市宝泰担保有限公司。当天中午，被告人王鹤霖又将王某带至其本人与杨某某（因涉嫌诈骗罪已被深圳市公安局宝安分局立案侦查）合伙经营的深圳明捷玉润玉石珠宝有限公司，将被害人严某所有的剩余36件玉器交给该公司，后该批玉器被杨某某于2014年9月份分批抵押给深圳市源通典当行有限公司。自2014年9月以来，被害人严某通过王某多次向被告人王鹤霖催要货款，被告人王鹤霖均未赎回玉器或者偿还货款，时至案发。
经咨询，被害人严某所持有的56件玉器价值为120万元。
公诉机关认为：被告人王鹤霖以非法占有为目的，虚构事实隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请求依法判处。并提供了相关证据予以证实。
被告人王鹤霖对起诉书的指控有异议，认为其没有对王某谎称能够代为销售玉器，其与王某之间系买卖关系。因为其本身就是做玉石销售的，不知道王某是怎么将玉石带到深圳的，其不认识严某。至于被害人和证人是怎么陈述的其不清楚。事情发生在深圳，不知道是什么原因将其带到桐城来。对公诉机关指控其犯诈骗罪亦有异议，认为其不构成诈骗罪。
经审理查明：2014年8月份，王某（男，1980年9月23日出生，汉族，小学文化，安徽省无为县人，现租住安徽省桐城市，在桐城市从事玉石买卖生意）通过杨某某（男，1981年9月18日出生，汉族，高中文化，江苏省淮安市人，从事玉石买卖生意，与王鹤霖因做玉石生意在北京相识）的介绍认识了王某某（与王鹤霖系同乡），之后和王某某一起带了一些玉石到深圳，到深圳后，王某某介绍王某认识了王鹤霖，王鹤霖带王某去了亚克西交易市场，将该批玉石出售，王鹤霖将5万元货款支付给王某，并告诉王某，可以带点质量好的玉石来销售。王某回桐城后，找严某组织了56件玉器，于2014年8月27日与严某一起去了深圳，在“维也纳宾馆”住下后，王鹤霖与王某某来宾馆查看了玉器。28日，二人再次来到该宾馆，在去宾馆的路上，王鹤霖对王某某说“等一下去取货，你将货先拿到深圳宝泰福投资发展有限公司的陈总处，看可能卖掉，卖不掉的话先典当一些钱出来”。到宾馆后，王鹤霖挑了其中20件玉器让王某某拿走。当日，王某某按照王鹤霖的示意将该玉器拿到深圳宝泰福投资发展有限公司进行抵押，因鉴定师不在单位无法估价，未予办理。同月30日，王某某再次按照王鹤霖的示意将该20件玉器与王鹤霖自己所有的5件玉器一起以25万元的价格抵押给深圳宝泰福投资发展有限公司，从该公司借款25万元，后王某某将该款交给王鹤霖。王鹤霖又于28日当天中午将王某带至其与杨某某合伙经营的深圳明捷玉润玉石珠宝有限公司，将剩余36件玉器交给该公司，并谎称由该公司帮忙销售，后该批玉器被杨某某分批抵押给深圳市源通典当行有限公司，典当了约8万余元。此后严某多次通过王某催要货款，王鹤霖仅支付10万元左右，余款未予支付。
上述事实，有以下证据予以证实：
一、书证
1、抓捕经过、羁押证明，证实磐石市公安局河南派出所于2015年10月12日14时20分在车管所业务大厅将被告人王鹤霖抓获，并于同日羁押于磐石市看守所。
2、借款说明、借款借据、融资顾问协议，证实王某某于2014年8月30日到深圳宝泰福投资发展有限公司以25件玉器作为担保抵押借款25万元。
3、深圳市市场监督管理局出具的深圳明捷玉润玉石珠宝有限公司资料，证实深圳明捷玉润玉石珠宝有限公司登记设立的相关情况，王鹤霖系该公司执行董事兼任法定代表人。
4、杨某某在深圳市源通典当行有限公司的《当票》8份，证实杨某某在深圳市源通典当行有限公司典当玉石的情况。
5、王鹤霖出具的《收条》复印件一份，证实王鹤霖收到王某玉器56件，计人民币160万元，付款期限为2014年11月14日前。
6、王鹤霖与王某短信联系记录，证实王鹤霖拿走56件玉器后，王某多次催要货款或者要求退货，但王鹤霖均拖延不予支付并隐瞒已将玉器抵押、典当的事实。
7、户籍信息，证实被告人王鹤霖的身份信息。
8、王某某借记卡交易明细对账单，证实以25件玉器抵押的借款汇入王某某账户。
9、桐城市价格认证中心价格认定不予受理通知书、桐城市玉雕行业协会证明，证实桐城市价格认证中心因为本案认定标的已灭失，无法确定标的大小、重量、有无瑕疵及加工工艺水平等必备参数，同时未能提供有效的质量检测验证书，无法确定标的的真伪、色彩、透明度、质地等必备参数不予认定价格。桐城市玉雕行业协会按照行情评估56件玉石市场价值为120万元。
10、深圳市黄江文化发展有限公司《解除商铺租赁合同证明》，证实深圳明捷玉润玉石珠宝有限公司于2014年8月25日租赁其公司位于深圳市龙岗区平湖镇华南大道一号交易广场3楼3H-150-151号商铺，并于2015年1月25日解除租赁合同。
11、深圳市公安局南沙派出所的受案登记表，深圳市公安局宝安分局的立案决定书、拘留证、逮捕证，证实杨某某因涉嫌诈骗于2015年7月3日被逮捕的事实。
二、被告人王鹤霖的供述与辩解，证实王鹤霖通过杨某某认识了王某，2014年6、7月份时，帮王某卖了一些玉器，支付货款5万元，并告诉王某可以带一些质量好的玉器来卖。8月底的时候，王某和严某带了玉器到深圳，其到宾馆见了王某和严某，并挑了56件玉器。次日其打电话叫王某某与其一起到宾馆拿货，并在电话里交代王某某拿了货后能卖就卖，卖不掉就送到当铺，先当点资金出来周转。之后，王鹤霖和王某某到了宾馆，王鹤霖先拿了20件玉器叫王某某拿走，当天就将该玉石送去典当，次日该玉石被抵押借款的事实；剩余36件玉器被送至其和杨某某合伙经营的深圳明捷玉润玉石珠宝有限公司，并对王某说在该公司销售，但之后被杨某某典当的事实；同时证实其拿货后仅支付货款约10万元，王某多次找其催要货款，均未支付，并在王某要求退货时，隐瞒货已被其典当的事实。
三、被害人严某的陈述，证实2014年8月，王某找其组织玉器，说深圳有朋友要货。8月28日，其和王某一起带了玉器到了深圳入住“维也纳酒店”，当晚，王鹤霖和王某某来酒店查看玉器，并说要买该批货，用来销售给他人。次日，56件玉器被拿走。之后，其只陆续收到9万元货款的事实。
四、证人证言
1、王某的陈述，证实2014年8月中旬，其通过杨某某认识王某某，之后带了一些玉器到深圳，王某某介绍认识王鹤霖，王鹤霖带其将货送至亚克西交易市场，王鹤霖给付5万元货款，并告诉其可带一些质量好的玉器来卖。其回桐城后找严某组织了一批玉器，于8月底去了深圳。在宾馆内王鹤霖让王某某拿走20件玉器，剩余36件玉器王鹤霖带其一起送至深圳明捷玉润玉石珠宝有限公司。货拿走后，其多次找王鹤霖催要货款，或者退回货物，但王鹤霖仅在2014年9月至2015年1月期间支付货款10万元。余款未支付，亦未退回货物的事实；同时证实，其后来听王某某讲货被典当掉了，已不在香港，并在王某某的带领下去典当的公司看到了典当的单子的事实。
2、王某某的陈述，证实2014年其通过杨某某认识王某。其到桐城之后和王某一起到深圳将一些玉器送到王鹤霖处卖，之后听说该批货卖了5万元。8月28日上午，王鹤霖找其一起去宾馆拿货，在宾馆见到了王某和严某，王鹤霖挑了20件玉器让其拿走。之后该20件玉器和王鹤霖自己的5件玉器一起以其的名义到深圳宝泰福投资发展有限公司以25件玉器作为担保抵押借款25万元的经过，以及将抵押所借到的款项交给王鹤霖的事实。
3、杨某某的陈述，证实其因做玉石生意认识王某。之后，其与王某某一起到桐城，王某某后来和王某一起带了一些玉器到深圳找王鹤霖，王鹤霖将货收了，将货款付给了王某。并叫王某准备一批质量好的货。同时证实，他们拿货后，将货抵押给担保公司抵押一些现金出来是王鹤霖叫他们这么做的。具体操作方法为：先和事主说先拿货，等货卖了付钱。等事主将货拿来，将货拿到手后，马上送到担保公司进行抵押，将抵押的钱付一部分给事主，等事主催款时，再骗下一个事主，将后一个事主的货拿来抵押，再付一部分给前面的事主。王鹤霖拿了桐城严某56件货后，有20件被王鹤霖抵押了，剩余36件王鹤霖交给其后，其将该货在深圳市源通典当行有限公司典当了约8万余元。
4、于某某（深圳市源通典当行有限公司员工）的陈述，证实杨某某在该公司典当部分玉石的事实。
本院认为：被告人王鹤霖虚构能够帮助他人销售玉石的事实，在取得王某和严某信任后拿到56件玉石，随即将该玉石进行抵押、典当套取现金，并将该款用于其与杨某某合伙成立的公司的经营，在王某多次催要货款未果，继而要求退货时，又隐瞒该玉石已被抵押、典当的真相。王鹤霖在整个拿货、抵押、典当过程中虚构事实、隐瞒真相，抵押、典当所得钱款主要被其用于经营自己的公司，非法占有他人财物的主观故意明显，其行为已构成诈骗罪。公诉机关对其指控的罪名成立。被告人王鹤霖辩称其与王某之间系买卖关系，不构成诈骗罪的辩解意见不能成立。至于被告人诈骗数额的认定，桐城市价格认证中心价格认定不予受理通知书能够证实桐城市价格认证中心因为本案认定标的已灭失，无法确定标的大小、重量、有无瑕疵及加工工艺水平等必备参数，同时未能提供有效的质量检测检验证书，无法确定标的的真伪、色彩、透明度、质地等必备参数不予认定价格。本院认为公诉机关依据桐城市玉雕行业协会出具的《证明》认定被告人诈骗数额特别巨大，证据不够确实、充分，因本案对相关涉案玉石的价值未作出相关鉴定意见，根据有关规定，可按与其相当的经销商店或者专业市场的中等价格测算，故应当结合被告人将该批玉石抵押、典当的价格，予以综合认定为28万元，属数额巨大。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条，第五十二条，第六十一条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，判决如下：
一、被告人王鹤霖犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十一个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一五年十月十二日起至二〇二二年九月十一日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、追缴被告人王鹤霖的违法所得返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶险峰
审 判 员 黎俊秀
人民陪审员 姚 成
二〇一六年九月七日
书 记 员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。