江西省赣州市南康区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)赣0703刑初42号
公诉机关赣州市南康区人民检察院。
附带民事诉讼原告人巫某1，男，1992年1月8日出生于赣州市南康区，汉族，系本案被害人。
诉讼代理人刘生龙，江西明理律师事务所律师。
被告人巫三元，男，1978年12月28日出生于赣州市南康区，汉族。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年11月14日被南康区公安局刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人刘海平、廖海平，江西金蓉律师事务所律师。
赣州市南康区人民检察院以赣康检公诉刑诉字（2017）35号起诉书指控被告人巫三元犯故意伤害罪，于2017年2月22日向本院提起公诉，被害人巫某1同时提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭合并审理了本案。赣州市南康区人民检察院指派检察员赖冬水出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人巫某1及其诉讼代理人刘生龙，被告人巫三元及其辩护人刘海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一、刑事部分
公诉机关指控，被告人巫三元的哥哥巫某2家与被害人巫某1家对相邻的一条小路一直存在权属纠纷。2016年11月5日15时30分许，被害人巫某1在清理该条小路（位于南康区某乡巫某3家北面）上的一口水井时与巫某2、张某发生争执并引发两家人打架。在冲突过程中，被告人巫三元踢了巫某1腰部一脚致其跌入水沟内，造成巫某1腰椎左侧骨折。经法医鉴定，腰椎左侧横突骨折系钝性外力致伤，损伤程度评定为轻伤二级。
公诉机关为证明其指控，提供并出示了1、书证:受案登记表、立案决定书、到案经过、人口信息表等；2、证人证言：巫某2、蓝某、卓某、黄某等人的证言；3、被害人陈述：巫某1的陈述；4、被告人供述：巫三元的供述；5、鉴定意见；6、勘验、检查、侦查等笔录：现场勘验检查笔录。
公诉机关意见，被告人巫三元故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被害人巫某1提出，被告人巫三元用铁锹击打了他的腰部，对公诉机关指控的其他犯罪事实和罪名没有异议。
被告人巫三元对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。
辩护人刘海平提出，被害人存在重大过错；本案系邻里纠纷引发，被告人主观恶性较小；被告人具有自首情节，当庭认罪，系初犯、偶犯，建议对被告人从轻处罚，判处拘役六个月。
经审理查明，被告人巫三元的哥哥巫某2家与被害人巫某1家对相邻的一条小路一直存在权属纠纷。2016年11月5日15时30分许，被害人巫某1在清理位于南康区某乡巫某3家北面小路一口水井时与巫某2、张某发生争执并引发两家人打架。在冲突过程中，被告人巫三元踢了巫某1腰部一脚致其跌入水沟内，造成巫某1腰椎左侧横突骨折。经鉴定，被害人巫某1损伤程度评定为轻伤二级。
上述事实，被告人巫三元不持异议，且有公诉机关随案移送并出示的物证—铁锹一把；受案登记表，立案决定书，到案经过，常住人口信息表，接受证据材料清单，山岭权证复印件，村组调解记录，随案移送物品清单，法医检验记录表，法医室检验证明，南康区公安局调解协议书；证人巫某2、蓝某、卓某、黄某、巫某3、王某、巫某4、朱某、巫某5、田某、张某、巫某6的证言；被害人巫某1的陈述；被告人巫三元的供述；法医学人体损伤程度鉴定意见书；现场勘验笔录，现场方位示意图和平面示意图，现场照片等证据证实，足以认定。
二、附带民事诉讼部分
附带民事诉讼原告人巫某1诉称，2016年11月5日15时30分许，原告人巫某1在清理自家水井时，与被告人巫三元及巫某2、张某发生争执，在冲突过程中，被告人巫三元用铁锹殴打巫某1腰部致其跌入水沟内，造成巫某1腰椎左侧骨折，之后巫某1被送到赣州市第五人民医院住院治疗。经法医鉴定，巫某1的损伤程度为轻伤二级。据此，附带民事诉讼原告人巫某1要求被告人巫三元赔偿各项损失合计31085.46元,其中医疗费7701.06元，护理费6023.4元{（44868÷365）元/天×49天}，营养费1470元（30元/天×49天），住院伙食补助费1470元（30元/天×49天）,误工费7821元，交通费1000元，住宿费500元，精神抚慰金5000元，财产（屋顶、门）损失1000元。原告人为此向法庭出示如下证据：
1、身份证复印件，证明原告人的身份情况；
2、入院记录、出院记录、报告单、票据、费用清单，证明原告人住院治疗49天，共花费医疗费7701.06元；
3、情况说明、职务聘约合同、储蓄对账单，证明原告人因伤住院导致误工损失合计7821元的事实。
被告人巫三元答辩称，原告人也有过错，应承担部分责任。
诉讼代理人刘海平提出，双方都有过错，应按照过错划分责任；原告人提出的营养费、住院伙食补助费标准偏高；误工费应按照行业标准；交通费、住宿费需要凭发票计算；精神抚慰金不应支持；财产损失需要评估确定。
经审理查明，被告人巫三元的哥哥巫某2家与原告人巫某1家对相邻的一条小路一直存在权属纠纷。2016年11月5日15时30分许，原告人巫某1在清理位于南康区某乡巫某3家北面小路一口水井时与巫某2、张某发生争执并引发两家人打架。在冲突过程中，被告人巫三元踢了巫某1腰部一脚致其跌入水沟内，造成巫某1腰椎左侧横突骨折。经鉴定，原告人巫某1损伤程度评定为轻伤二级。原告人巫某1因伤先后在南康区骨创伤医院、赣州市第五人民医院住院治疗49天，共花费医疗费7701.06元。原告人巫某1受伤前系在赣州市第五人民医院工作。
上述事实，有原告人陈述及被告人的供述；原告人身份证复印件，医疗费发票，费用清单，出、入院记录，疾病诊断证明书，出院证，MR检查报告单，CT检查报告单，情况说明，职务聘约合同，储蓄对账单，证明；证人证言；法医学人体损伤程度鉴定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人巫三元故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人当庭自愿认罪，可以酌定从轻处罚。本案系因权属纠纷引发，被害人对本案的发生存在一定过错，可以酌定对被告人从轻处罚。被害人巫某1提出，被告人巫三元用铁锹击打了他的腰部，因该事实仅有被害人的陈述，无其他证据相印证，本院不予支持。辩护人提出，被告人具有自首情节，经查，被告人系传唤归案，该事实有到案经过、传唤证等证据证实，辩护人该辩护意见没有事实和法律依据，本院不予支持。
被告人巫三元的侵权行为给附带民事诉讼原告人巫某1造成的经济损失，原告人要求被告人进行赔偿，赔偿项目及赔偿标准合法部分予以支持。原告人要求赔偿精神抚慰金，因不属于附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。原告人要求赔偿交通费、住宿费、财产（屋顶、门）损失，因未提交证据加以证明，本院不予支持。原告人要求赔偿营养费、住院伙食补助费宜按20元/天计算，据此，原告人的住院伙食补助费、营养费均为980元（20元/天×49天）。原告人要求赔偿误工费7821元，因该标准低于上一年度卫生和社会工作就业人员的平均工资并计算误工天数49天，且有原告人工作单位出具的情况说明加以证明，本院予以支持。原告人要求赔偿的医疗费、护理费符合法律规定，本院予以支持。综上，本院认定原告人的合理损失为23505.46元，其中医疗费7701.06元、护理费6023.4元（44868元/年÷365天×49天）、营养费980元（20元/天×49天）、住院伙食补助费980元（20元/天×49天）、误工费7821元。原告人对损害的发生也有一定的过错，根据双方过错责任，原告人的上述损失，由被告人巫三元承担80%，计18804.37元，其余损失由原告人自行承担。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人巫三元犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2016年11月14日起至2017年7月13日止。）
二、由被告人巫三元赔偿附带民事诉讼原告人巫某1的损失18804.37元，限在本判决发生法律效力之日起十日内付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曾宪伟
人民陪审员 袁宝清
人民陪审员 刘永德
二〇一七年五月十日
代理书记员 陈宇豪
被告人
巫三元
案
号
（2017）康刑初字第42号
基
准
刑
量刑起点
10个月
刑罚
增加量
合计
10个月
备注
优
先
适
用
的
情
节
未成年犯
未区分主从犯、作用较轻
未遂
主犯中作用较小的
从犯
中止
其他
合计
备注
其
他
量
刑
情
节
自首
赔偿损失
立功
被害人及其家属谅解
自愿认罪
-10%
累犯
退赔退赃
前科
其他
被害人过错-10%
合计
-20%
备注
宣
告
刑
基准刑10个月，调整优先适用的量刑情节%后为个月，再调整其他量刑情节-20%后为8个月，最后确定宣告刑为有期徒刑八个月。