广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）天法民四初字第1068号
原告（反诉被告）：华夏汇海广东科技有限公司，住所地广东省广州市广州高新技术产业开发区。
法定代表人：SUNJINGJING。
委托代理人：史萍、雷彩芳，均系广东广信律师事务所律师。
被告（反诉原告）：广东省煤炭建设（集团）有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：谢达锋。
委托代理人：李榕华，公司职员。
委托代理人：郭辉，广东诚开律师事务所律师。
原告（反诉被告）华夏汇海广东科技有限公司（下简称华夏汇海公司）与被告（反诉原告）广东省煤炭建设（集团）有限公司（下简称煤炭建设公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）华夏汇海公司的委托代理人史萍，被告（反诉原告）煤炭建设公司的委托代理人郭辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）华夏汇海公司诉称：2009年10月30日，原、被告双方签订了《建设工程施工合同》。合同约定，原告将华夏汇海广东科技有限公司生产车间和检验中心土建、安装工程交由被告承包，开工日期为2009年11月1日，竣工日期为2010年7月30日，总工期270天。同时对工程款的确定、结算及支付、竣工验收等方面进行了约定。施工合同签订后，原告完善了施工手续，并向被告提供了完整的施工图纸。2009年11月7日，被告正式进场施工。被告进场以后，屡屡违反施工规则，进度缓慢。为此双方于2010年2月23日制定了较为详细的《春节后工期计划》。但被告并未按计划进行，一再出现进度和质量问题。原告为此共向被告发出工作联系函、通知等近60余份，督促被告端正施工态度，保证工程质量，抓紧工程进度。其中因被告未按计划施工的行为严重，原告不得不发出罚款通知，情况如下：2010年1月13日，原告发现被告在施工1-5轴承台过程中存在80%严重跑模的现象，必须重新浇筑，故在当天发函告知被告给予其罚款1000元并在工程款中予以扣除，但实际未予扣除。2010年2月7日，原告发现被告在施工过程中仍然存在跑模、变形、积水等情况，发函要求被告及时整改，并处以1000元的罚款。2010年4月15日，因被告未能完成工期计划第2条约定在3月31日前完成1-7轴主体四层的计划，原告向被告发函，要求其在4月20日前完成封顶，每拖期一天罚款20000元，事实上，1-7轴主体封顶的日期为2010年4月26日，共延期6天，应罚款120000元。2010年4月30日，因被告施工桩基初次实验50%不合格近一个月，整个工地处于停工状态，故原告向被告发函要求被告在5月20日内完成桩基计划，超过5月25日后每拖期一天罚款20000元，并于5月4日再次发函督促，被告实际于6月8日才完成桩基计划，共延期13天（每个月按30天计），应罚款260000元。2010年5月27日，为了提高工人的积极性，保证工程按质按量的进行，原、被告与监理单位三方负责人签订了一份《工期、质量保证协议书》，约定如果在6月15日前完成8-14轴主体二层任务，则给予木工班奖励20000元，钢筋和砼班各奖励10000元，超过6月16日则每拖期一天各自罚款2000元；7月10日封顶则奖励木工班30000元，钢筋和砼班各奖励15000元，超过7月10日封顶每拖期一天各自罚款5000元；上述主体二层任务和封顶完成的时间大约在7月20日，分别延期34天和10天，共应罚款354000元。2010年6月9日，由于工地经常处于停工或者半停工状态，原告在发出多份函件督促而无明显效果的情况下，再次发函要求被告按计划施工，否则层计划每拖期一天罚款5000元，月计划每拖期一天罚款10000元，总进度竣工计划每拖期一天罚款20000元。其中双方在工期计划中确定的竣工验收日期为7月25日，但是总工期实际竣工日期为2011年1月23日，共拖延162天，应罚款3240000元。其中层计划拖期的罚款共计95000元已在工程款中扣除。2010年6月24日，因被告未能按照计划在6月5日前完成1-7轴的砌体，以及未在7月12日之前完成内批荡及粉刷工程，故原告向被告发函告知被告每个环节每拖期一天罚款5000元。被告大约于7月23日完成砌体，7月27日完成内批荡及粉刷工程，分别延期约48天和16天，共应罚款315000元。由于被告对工程的不重视导致施工场地工人稀少，管理混乱，质量问题层出不穷，工期一再拖延，引起萝岗开发区有关部门的重视。2010年10月25日，广州市开发区及萝岗区的建设和环境管理局建设处主持召开了华夏汇海工程纠纷调解会，会上被告承诺于2010年10月31日前完成所有室内工程，否则按行业规定进行处罚。但工程在2011年1月12日才通过了验收，比双方确定的竣工日期迟延了162天，严重影响了原告对工程的使用，也给原告造成了下列损失：一、由于被告的迟延竣工及交付使用，原告不得不继续租赁案外人广州永龙建设投资有限公司的场地办公，为此多支出6个月的租金29106元。同时，由于被告的违约造成原告迟延取得房地产权证和迟延使用物业，导致原告本已与案外人派克汉尼汾流体传动产品（上海）有限公司签订的《广州市房地产租赁合同》无法按时履行，造成该公司另行租赁他人物业，而原告的物业尚无人承租的情形。若非被告违约，原告本应顺利将物业交付给该公司使用，并按约定取得1980000元的保证金，以支付原告在工商银行2000000元的贷款本金，现原告却不得不选择通过在银行贷款借新还旧，造成利息损失约543660.63元。二、由于被告违约，造成原告资金周转困难，原告只好于2010年10月向案外人广东同方科技有限公司借款4000000元，至2011年1月已支出利息75660元。同时，因为被告违约，原告多支出监理费用30000元及工人工资59200元。由于被告在施工过程中并没有按照投标书的承诺安排专业人员和人数施工，而是派出了名为李榕华、温某等既未体现在标书中，又未体现在劳动合同中，且未取得任何资质的两名人员到现场负责施工管理等。原告对李榕华社保关系的调查结果显示，李榕华在2010年1月至2011年10月期间购买社保的险种类型为新型农村社会养老保险，个人月缴费110元，这也是其在此期间购买的唯一保险，证明其并非为被告的员工。对于温某，暂未查到其有购买社保的记录。可见，被告在签订合同之前就已经打算将工程发包给无资质的人来施工，从而违反了施工合同的约定，最终导致工期严重延误且已构成根本违约，并先后造成原告的上述各项损失。为此，原告特提起诉讼，请求法院判令：一、被告支付因延期竣工应支付给原告的罚款（违约金）共计4409000元；二、被告赔偿因其迟延竣工导致原告的损失737626.63元；三、被告返还原告多支付的工程款413441.23元；四、被告承担与本案有关的审计费用233810元；五、被告在10日内将工程的全部竣工资料移交给广州经济技术开发区档案馆；六、被告承担本案全部诉讼费用。
被告（反诉原告）煤炭建设公司答辩并反诉称：一、2009年10月30日，就原告位于广州市经济技术开发区开源大道南的华夏汇海广东科技有限公司新建厂房工程项目的土建、安装工程，被告与原告双方签订了《建设工程施工合同》。在合同中的第一部分《协议书》中，双方对工程内容、工程承包范围、合同工期、质量标准、组成合同的文件等进行了约定，其中第八条约定“承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工，竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任”，第九条约定“发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项”。双方在合同中第二部分《通用条款》中就双方一般权利和义务、施工组织设计和工期、安全施工、合同价款与支付、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约索赔和争议等进行了约定。双方在合同中第三部分《专用条款》中对双方一般权利和义务、施工组织设计和工期、工程款（进度款）支付、工程变更，竣工验收与结算等等进行了相应的约定。其中，被告与原告在合同中对以下内容进行了特别约定：关于工期延误，“13.1因以下原因造成工期延误、工期相应顺延；……（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；……（4）设计变更和工程量增加；……（6）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况。”关于工程款（进度款）支付，“26.1在确认计量结果后14天内发包人应向承包人支付工程款（进度款）。”“26.2本通用条款第23条确定调整的合同价款，第31条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款，应与工程款（进度款）同期调整支付。”关于工程设计变更，“29.1因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。”在第三部分《专用条款》中所约定的工程款（进度款）支付，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间“（1）按每月工程量的70%付款，待竣工验收合格后付总工程量的80%，结算完成一个月内付至总造价的97%，余款待保修期结束后二个月内付清。要求施工方每月25号前报当月工程量待下月10号前发包方有关人员审核签字确定后付款。（2）桩基工程付款方式：当完成总工程量的1/3的付工程量的70%；当完成总工程量的2/3时付工程款的70%；当桩基工程全部完成相关单位验收结算后付至工程量的95%；余款待主体验收合格后一次付清。”二、合同签订后，工程项目正式同意开工的日期是2009年11月27日，有被告与原告及监理机构三方签字盖章予以确认。这与合同中所约定的2009年11月1日开工时间已经相差20多天。随后，被告依照合同约定，对承包范围内的工程项目进行施工，但在施工过程中，在冲孔桩部分，首先遇巨大孤石，原告所提供的地质资料和技术交底中均未提到孤石，由于遇孤石大多数都需要爆破后才能开挖冲孔，造成施工进度缓慢及被告的巨大经济损失，因此，原告同意给予所产生费用的70%补助。由于此原因，造成工期已无法按原合同计划完成，并且无法估计工期，被告因此要求按实际完成工期延期，原告确认上述情况属实并同意延期。纵观整个工程项目，除类似上述的意外原因时有发生外，还有原告增加工程项目部分，变更工程项目部分等等，均造成工程施工时间增加及整个施工期限的延期，原告的工程负责人对此均有相应的增加工期或顺延工期的签证。三、造成施工期延期的责任在于原告，原告应承担工期延期责任。在此需要特别指出的是，造成施工期延期的另一个重要原因，从一开始，原告就没有按照合同的约定按时支付工程进度款，致使工程进度被拖延，在被告一再催促的情况下，原告也没有履行其按期按工程量支付工程进度款的承诺，这对被告的施工造成很大的影响，从以上的种种原因来看，造成施工期限的延期，根本原因在于原告，责任也在原告。但在施工的过程中，原告非但不检讨一下自己的过错及责任，反而不断地催促被告加班加点进行施工，并且时常不顾事实地对被告进行指责及提意见，许多指责及意见都与事实完全不符。被告既要保证工程的质量，又要尽最大的努力尽早完成工程项目，因此，被告克服了种种困难，并且用自己的款项垫付工程款，最终完成了工程项目，并经多方验收合格。但当被告按照约定与原告进行工程结算时，原告提出了一份与工程范围、工程量完全不符的结算，同时还无理地提出要被告承担延期竣工的责任，要在工程款中按其单方所确定的标准罚款4290000元，拒不支付工程款给被告，随后又到法院起诉被告，要求判令其对被告延期施工进行罚款为有效，并要求确认其可以在应付工程款中扣除该笔罚款，还要求被告赔偿其损失等等。原告所提出的均无任何事实依据，双方对罚款从来没有约定，且其所提出的理由均是违背事实的，其最终的目的就是想歪曲事实，以达到不支付工程款的目的。很显然，是原告违约，原告理应承担违约责任。四、原告在其诉状中所述完全违背事实。（一）原告在其诉状中称“开工日期为2009年11月1日”，根据被告提交的证据，可以明显看出，实际的开工时间是2009年11月27日，这是经过三方确认的开工日期。（二）原告在诉状中称“并向被告提供了完整的施工图纸”。原告所提供的施工图纸及地质资料不准确，造成桩基工程项目遇到很大的困难，最终要进行爆破，该部分的费用原告确认承担70%，这也是影响工期的其中一个因素，充分证明原告所述不是事实。（三）原告称“2009年11月7日，被告正式进场施工。”前述已讲，经三方确认的实际开工期是2009年11月27日。（四）原告称“被告进场以后，屡屡违反施工规则，进度缓慢。”原告所述违背事实，直正造成工程进度缓慢是由多种原因造成的，包括了桩基爆破，增加变更工程项目，原告资金严重不足，不按时支付工程进度款等等，均是原告的原因造成的。（五）原告称“因被告未按计划施工的行为严重，原告不得不发出罚款通知。”其一、原告所述完全违背事实，且没有任何事实依据。就原告向被告所发出的所谓“罚款通知”，均为工作联系函，这均是原告一方不符合事实的单方意见，函中所述均不符合事实。这并不是双方的约定，双方在合同中没有约定，原告提出罚款既无事实依据，同时也无法律依据，被告在每份工作联系函中，只是在签收栏中签名签收这份函件，并没有对该份文件所述事实予以确认，也没有对罚款进行认可。其二、工期的延期原因在于原告，责任也在于原告，是原告违反了合同的约定，最终造成工期延期，通过被告向法院提交的证据可以得到充分的证明。其三、依据本案中所涉的证据“备忘录”的约定，可以证实原告同意支付总工程款的80%，正是依据合同的约定支付工程款项，其中只字未提及所谓的罚款，很显然是对罚款等的否定。（六）原告称“原、被告与监理单位三方负责人签订了一份《工期、质量保证协议书》”，并认为应按照上述协议书进行罚款。根据上述《协议书》，实际上是被告与各班组代表之间的协议书，并设定了奖惩的条件，并非原告所述的原、被告及监理单位三方所签订的协议书，这与原告是无关的，并且只是作为被告对各班组之间的奖励与罚款，是由被告决定的，并非由原告决定的，原告所述完全违背事实。（七）原告称“2010年10月25日，广州市开发区及萝岗区的建设和环境管理局建设处主持召开华夏汇海工程纠纷调解会，会上被告承认于2010年10月31日前完成所有室内工程，否则按行业规定进行处罚。但工程在2011年1月12日才通过了验收，比双方确认的竣工日期迟了162天，严重影响了原告对工程的使用。”原告所述完全违背事实。工程验收合格的时间是在2010年11月21日，根据上述“备忘录”的约定，被告应在11月25日前将竣工验收资料提供，实际上被告在2010年11月21日以前就将资料提交了，通过被告提交的证据足以证明并且在2011年1月3日已经将整个验收合格的工程项目移交给了原告，不可能是在2011年1月12日才通过了验收，2011年1月12日只是出证的日期，并非实际验收合格的日期。“备忘录”可以证明以下事实：1、证明是为了涉案工程项目的工程进度款及解决工人工资纠纷而开的调解会，有多个政府部门派员参加，证明原告拖欠被告工程款的严重性，造成被告无法支付工人工资。2、证明原告拖欠工程进度款的事实，在“备忘录”中具体列出原告应支付给被告1200000元的工程进度款，解决工地工人的工资问题。3、证明工程无法按期完成是由于原告未支付应付的工程进度款所造成的。4、证明10月底开会时，原告还没有支付8、9月份的工程进度款。5、在“备忘录”第二条中，被告与原告第一次就无法按时完成工程，则按行业规定进行处罚进行了相应的约定，但未就具体的处罚措施及标准进行约定。6、证明被告与原告双方就竣工日期进行重新约定，并约定在2010年11月25日前将竣工验收资料提交给有关职能部门进行验收，被告在2010年11月21日以前就已提交了约定的资料，并于2010年11月27日经验收合格，2010年12月8日经各方盖章、签字确认。7、证明原告并未依据“备忘录”的约定将80%的总工程款支付给被告。8、从“备忘录”中可以清楚看到，被告与原告双方并未就之前原告所称的罚款进行计算，充分证明所谓的罚款，只是原告的单方行为，且在“备忘录”中，原告同意按合同的约定，支付总工程款的80%，很显然是对罚款的否定。9、在“备忘录”中最后特别约定“以上备忘录双方签字后，需要按约定履行”，在签订备忘录后，被告依照约定履行了自己的义务，但原告最终并未按照约定履行，原告再次严重违约。（八）原告在诉状中称工程延迟，影响了对工程的使用，要求被告予以赔偿。原告所述缺乏事实依据及法律依据。结合本案，通过被告所提交的证据，足以证明造成工期的延期完全是由于原告的原因所造成的，责任也在于原告，如果有损失，也应由原告自己承担，与被告无关。被告认为，本案纯属原告无理拖欠工程款所致。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条的规定，“验收合格的，发包人应当按照约定支付价款。”根据第二百八十三条的规定，“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”结合本案，被告依约定完成了工程项目，同时还完成了原告增加及变更的工程项目，并于2010年11月21日经设计院等多个部门共同参与对工程项目进行竣工验收，并验收合格，于2010年12月8日经各方同意出具验收合格的证明，并于2011年1月3日将全部工程项目移交给原告。原告本应依照合同的约定支付工程价款，当被告将结算报告交给原告进行结算，并要求原告支付所拖欠的工程款项时，原告却借各种理由推搪，一直未履行付款义务，进而违背事实无理地提起诉讼，原告根本没有支付工程款的诚意，其所为显然违法悖理，于情理不合。综上所述，被告认为，原告在起诉状中提出的请求没有事实依据，同时也无法律依据，为此，被告恳请人民法院在认真、全面查清本案事实的基础上，依法驳回原告的全部诉讼请求。同时，被告为维护自身合法权益，特向法院提起反诉，请求法院判令：一、原告立即支付拖欠工程款6470613.32元；二、原告立即支付逾期支付工程款的利息（以6470613.32元为本金，自被告提出反诉之日即2011年7月26日起计至实际清偿之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计算）；三、原告赔偿被告安排工人看管工地的损失41250元；四、原告返还被告代垫付的水电费；五、原告支付被告代交纳的调剂费款项35000元；六、原告承担本案诉讼费用。
原告（反诉被告）华夏汇海公司对反诉答辩称：一、关于被告要求原告支付工程款6470000元和逾期支付工程款的利息300000元的诉请没有事实依据。被告计算原告尚欠其工程款6470000元是其自编的、未经审计的报价书所列报价19430000元减去原告已支付的12968200元而得出的。但经过案外人中国建设银行广东省分行审计后，实际工程造价为12796900元，原告已实际支付了13210300元，已多支付工程款4134423.13元，因此原告不存在拖欠工程款的行为，无需支付任何利息。同时，根据2010年10月25日在开发区环建局建设处主持的纠纷调整会上，发包方、施工方、监理方共同签订的备忘录的第三条约定，由于被告并未按期完成工程，其未按其承诺完成施工，故原告可以不支付任何款项包括工程款。二、关于被告所称工程延期的原因是因孤石而引起的问题，原告在与被告签订施工合同前，已向被告出示地质勘察报告，在上述案外人广东有色工程勘察设计院于2009年8月出具的掩土工程报告中已明确提及，且注意事项中已提请设计施工时注意。三、关于原告的工程人员葛某顺有关工程延期的签字问题，被告提供的有关葛某顺签字确认的工程延期的工作函是不真实的，因为葛某顺于2011年2月已离职，原告认为葛某顺签字时已离开原告公司，属于倒签的行为，原告对此不予认可。四、关于工程进度款的支付问题，被告主张原告拖欠工程款是导致工程延期的原因，该理由不能成立。因为根据原告提供的证据显示，被告对自己延期施工的行为均予以承认，并承认在2010年7月底之前原告基本不拖欠工程款，而且根据工程结算审计报告显示，原告不仅及时支付工程款，而且还多支付了款项，因此被告的说法不成立。五、关于工程结算审计报告的效力问题，根据双方签订的施工合同通用条款33.1条约定，该合同已经约定竣工结算的程序，原告已履行该程序，被告应原告、审计机关提供资料予以配合审计，期间并未提出异议，期间被告向原告发出的联系函可看出被告催促原告安排审计，可以视为被告委托原告进行审计或委托原告重新委托审计部门进行审计，该审计报告具有最终的证明力。
经审理查明：煤炭建设公司是具有房屋建筑工程施工总承包贰级资质的有限责任公司，取得了《建筑业企业资质证书》。
2009年10月30日，华夏汇海公司（发包方）与煤炭建设公司（承包方）签订了《建设工程施工合同》。合同第一部分为《协议书》，约定工程名称为华夏汇海广东科技有限公司新建厂房工程，工程内容为土建、安装工程（下简称厂房工程），承包范围为图纸内内容，还包括现场文明施工、整平场地、现场围挡等；开工日期为2009年11月1日，竣工日期为2010年7月30日，合同工期总日历天数270天；合同价款为18000000元等。合同第二部分为《通用条款》，约定（5.3）发包人派驻施工场地履行合同的代表在本合同中也称工程师，其姓名、职务、职权由发包人在专用条款内写明，但职权不得与监理单位委派的总监理工程师职权相互交叉；双方职权发生交叉或不明确时，由发包人予以明确，并以书面形式通知承包人；（6.4）如需更换工程师，发包人应至少提前7天以书面形式通知承包人，后任继续行使合同文件约定的前任的职权，履行前任的义务；（11.1）承包人应当按照协议书约定的开工日期开工；承包人不能按时开工，应当不迟于协议书约定的开工日期前7天，以书面形式向工程师提出延期开工的理由和要求；工程师应当在接到延期开工申请后的48小时内以书面形式答复承包人；工程师在接到延期开工申请后的48小时内不答复，视为同意承包人要求，工期相应顺延；（11.2）因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程师应以书面形式通知承包人，推迟开工日期；发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失，并相应顺延工期；（13.1）因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）不可抗力；（6）专用条款中约定或工程师同意工期顺延的其他情况；（13.2）承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告；工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期；（14.1）承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工；（14.2）因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任；（24）实行工程预付款的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回；预付时间应不迟于约定的开工日期后5天；发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间10天后向发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后15天停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任；（29.1）施工中发包人需对原工程设计变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知；因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延；（32.1）工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告；双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数；（32.2）发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见；承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用；（32.3）发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可；（32.4）工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期；工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期；（32.8）工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用；发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任；（33.1）工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算，该工程总造价经专业审计部门审核签字盖章后为最终结算；（33.3）发包人收到最终结算报告及结算资料后28天内不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款；发包人在收到最终结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协商解决；（38.1）承包人按专用条款的约定分包所承包的部分工程，并与分包单位签订分包合同；非经发包人同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包；（38.2）承包人不得将其承包的全部工程转包给他人，也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人；等等。合同第三部分为《专用条款》，约定（5.3）发包人派驻的工程师姓名葛某顺，职务工程师，职权为对工程质量、安全全面负责，审查各项质量的验收工作，审核签证、月报工程量的准确性，协调上下各级之间沟通工作，有提出调整不称职现场监理员及管理人员职权，根据发包人的要求，有调整施工内容的权力；（32.3）结算方式为以实际工程量按广东省2006年《广东省建筑工程综合定额》、《广东省安装工程综合定额》结算；签证工程量及投标范围外的零星工程量按广东省2006年《广东省建筑工程综合定额》、《广东省安装工程综合定额》结算；土建人工费按45元/工日，装饰、安装人工费按45元/工日，利润按27%，税金3.41%计算，社会保险费2%，在结算总造价中，土建装饰部分让利6%，安装部分让利8.5%等。另，华夏汇海公司（发包人）还持有与煤炭建设公司（承包人）签订的《室外工程施工合同》（首部显示发包人为华夏汇海公司、承包人为煤炭建设公司，但尾部只有承包人处加盖了煤炭建设公司公章，发包人处未盖章），约定工程名称为华夏汇海广东科技有限公司生产车间及检验中心室外工程（下简称室外工程），承包范围包括围墙部分按图施工，与图纸不符时按发包人签证为准，围墙铁栏杆业主购进及负责施工；门卫室部分按图纸施工，土建装饰部分中玻璃门窗制作安装部分由业主负责施工；水电安装部分由业主负责组织施工；石材购进及施工由业主负责；大门口电动折叠门由业主负责安装；室外道路硬化工程按甲方所提供的图纸方案施工，道路缘石为现场现浇；室外化粪池及各种管道的开挖及回填按规范要求施工；给排水管道及电气的施工由发包人负责施工；开工日期为2010年8月31日，竣工日期为2010年9月25日，合同工期总日历天数为25天；发包人派驻的工程师为葛某顺，职务为工程师，职权为对工程质量、安全全面负责，审查各项质量的验收工作；审核签证及工程量准确性；协调上下各级之间沟通工作；有提出调整不称职现场监理员及管理人员职权；根据发包人的要求，有调整施工内容的权力；结算方式为以实际工程量按广东省2006年《广东省建筑工程综合定额》结算；人工费按45元/工日，利润按27%，税金3.41%计算，社会保险费2%，住房公积金在结算中不计取，按三类工程取费等。
合同签订后，煤炭建设公司进场施工。
现华夏汇海公司因与煤炭建设公司就工程款支付及违约责任等问题产生纠纷而提起本案诉讼，煤炭建设公司提起反诉。
诉讼过程中，关于存在争议的各个问题，双方当事人陈述的意见、提供的证据及对方的质证意见如下：
一、关于厂房工程开工日期问题。
（一）华夏汇海公司主张开工日期为2009年11月7日，对此其未提供证据予以证明。
（二）煤炭建设公司主张开工日期为2009年11月27日，为此其提供了《单位工程开工申请报告》（复印件，显示申请开工日期为2009年11月27日）、《工程开工/复工报审表》[复印件，显示“项目监理机构”位置加盖了广东华某建设工程监理咨询有限公司（下简称华某监理公司）的印章，所署日期为2009年11月27日]作为证据。华夏汇海公司认为上述两份证据均为复印件，对其真实性不予确认。另，在本案中，煤炭建设公司还提供了《工程竣工验收报告》，该报告显示开工日期为2009年11月27日，加盖了华夏汇海公司的印章，并有“葛某顺”签名。华夏汇海公司不确认该证据的真实性，但未提供证据予以反驳。
二、关于工程竣工验收时间问题。
（一）华夏汇海公司主张厂房工程、室外工程于2011年1月12日才通过了竣工验收，并提供了《建设工程规划验收合格证》予以证明。该证显示由广州开发区规划局于2011年1月12日作出，建设单位为华夏汇海公司，建设项目名称为生产车间、检验中心、设备房、门卫房、围墙。煤炭建设公司确认该证据的真实性，但认为该证据只显示出证的时间，并不能证明厂房工程是于2011年1月12日才竣工验收。
（二）煤炭建设公司主张厂房工程、室外工程于2010年11月21日完成了竣工验收，并提供了《房屋建筑工程设计文件质量检查报告》、《工程竣工验收报告》、《土建工程质量验收证明》予以证明。1、《房屋建筑工程设计文件质量检查报告》显示由设计单位广东珠荣工程设计有限公司（下简称珠荣设计公司）于2010年11月21日作出，检查结论为“按设计图纸进行施工并完成，质量合格。”华夏汇海公司确认该证据的真实性。2、《工程竣工验收报告》显示的验收工程包括地基与基础工程，主体结构工程，建筑装饰装修工程，建筑屋面工程，建筑给水、排水及采暖工程，建筑电气工程，智能建筑工程，通风与空调工程，电梯工程，上述工程的验收意见均为“同意验收”；该报告并未显示验收时间，“建设单位”一栏加盖了华夏汇海公司印章并有“葛某顺”签名、“施工单位”一栏加盖了煤炭建设公司印章并签署日期“2010年11月21日”、“勘察单位”一栏加盖了广东有色工程勘察设计院印章（下简称有色工程勘察院）、“设计单位”一栏加盖了珠荣设计公司印章。华夏汇海公司不确认该证据的真实性，但未提供证据予以反驳。3、《土建工程质量验收证明》显示由煤炭建设公司于2010年12月8日作出，内容为煤炭建设公司承建的华夏汇海广东科技有限公司生产车间及检验中心土建工程已按照工程设计文件等完成施工，工程质量经建设单位、设计单位、勘察单位、质监单位及监理单位验收符合《建筑工程施工质量验收统一标准》规定，土建工程验收合格；特此证明。该证明上“建设单位”一栏加盖了华夏汇海公司的印章、“设计单位”一栏加盖了珠荣设计公司的印章、“勘察单位”一栏加盖了有色工程勘察院的印章、“监理单位”一栏有“郑某电”签名。华夏汇海公司确认该证据的真实性。
三、关于工程移交使用问题。
煤炭建设公司提交了《华夏汇海广东科技有限公司生产车间及检验中心工程移交单》（共18张）作为证据。该18张移交单显示移交部位包括首层，二层，三层，四层，五层，六层，屋面及梯房，屋面、梯房及屋面水池，外墙及散水，E*3～12轴卸货平台，建筑周围围墙，门卫室、大门，道路、沙井、雨水井、化粪池。上述移交单的“建设单位”一栏均有华夏汇海公司印章并有“葛某顺”签名。华夏汇海公司不确认上述证据真实性，但未提供证据予以反驳。
四、关于工程结算造价问题。
煤炭建设公司提交了其自行制作的《结算报价书》，显示工程总造价为19439286.25元。华夏汇海公司对其真实性不予确认。
本院依法委托广州金某建工程项目管理咨询有限公司（下简称金某建公司）对工程造价进行评估鉴定。金某建公司在华夏汇海公司、煤炭建设公司提交了工程资料并现场评估鉴定后，作出了《司法鉴定评估报告书（初稿）》。其后，华夏汇海公司、煤炭建设公司均提出异议，金某建公司对异议进行了回复并作出了《司法鉴定评估报告书》，评估结论分两种情况评估工程造价：
（一）、室内、室外及签证的土建装饰部分让利6%，安装部分让利8.5%的情况下，建筑安装工程造价合计16136079.84元[包括争议部分496268.29元（无盖章或无签字的签证372483.03元、总承包服务费及分包工程水电费60000元、大门口电动门处及入口道路63785.26元）]，扣除煤炭建设公司支付刘某、欧某、黄某选人工费689049.60元，土建甲供材工程造价6563973.17元，安装甲供材工程造价14449.44元后，应支付工程造价8868607.62元。
（二）、室内的土建装饰部分让利6%，室外及签证的土建装饰部分不让利，安装部分让利8.5%的情况下，建筑安装工程造价合计16230230.45元[包括争议部分524115.20元（无盖章或无签字的签证396258.54元、总承包服务费及分包工程水电费60000元、大门口电动门处及入口道路67856.66元）]，扣除煤炭建设公司支付刘某、欧某、黄某选人工费689049.60元、土建甲供材工程造价6563973.17元、安装甲供材工程造价14449.44元后，应支付工程造价8962758.23元。
华夏汇海公司、煤炭建设公司对上述《司法鉴定评估报告书》均没有异议。但之后，华夏汇海公司又提出对鉴定报告的异议，并提出层高有误的问题。金某建公司回复称可以进行现场测量鉴定，煤炭建设公司亦表示同意金某建公司再进行现场测量工作。金某建公司现场测量后，作出了《对华夏汇海广东科技有限公司<关于司法鉴定评估报告书（初稿）的回函>的回复》及《关于“华夏汇海广东科技有限公司生产车间及检验中心”的实测层高鉴定说明》，确认现场实际高度与竣工图所标示层高基本符合，不存在实际层高比设计层高过低情况，《司法鉴定评估报告书》为最终的正稿。
另，《司法鉴定评估报告书》中明确说明，本次评估不含桩工程。华夏汇海公司、煤炭建设公司均确认室外工程并未约定结算款让利6%。
五、关于是否存在迟延完工的违约问题。
（一）、华夏汇海公司认为煤炭建设公司于2009年11月7日进场施工，而根据合同约定的工期为270天，因此煤炭建设公司应于2010年8月3日前完工；但实际上厂房工程直至2011年1月23日才实际竣工，故煤炭建设公司迟延完工时间为162天。
（二）、煤炭建设公司认为厂房工程于2009年11月27日开始施工，于2010年11月21日验收合格，而工程施工过程中存在着发现孤石、华夏汇海公司变更及增加工程量等因素，华夏汇海公司同意工期予以顺延。为予证明，煤炭建设公司提供了12份《工作联系函》。1、编号为2010.03.28的《工作联系函》，内容为煤炭建设公司为保证工期已使用四台冲孔桩机进行24小时不间断施工，但根据现场实际情况遇到很多巨大的孤石，由于孤石太多及需要爆破后才能进行开挖冲孔，造成施工进度缓慢及造成煤炭建设公司巨大的经济损失，煤炭建设公司要求按实际完成工期延期。该函上手写“情况属实，同意延期”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.3.29”。2、编号为2010.5.15的《工作联系函》，内容为关于天面防水根据工期定额测算需要十天完成，天面捣40厚C20混凝土需要七天完成，首层至五层捣50厚C20细石混凝土需要六天/层、小计三十天，以上合计需要四十七天。该函上手写“情况属实，工期以实际天数为准”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.5.16”。3、编号为2010.6.15的《工作联系函》，内容为关于8-14轴基础用天然石渣（或地瓜石）换填，根据工期定额测算需要五天完成。该函上手写“情况属实”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.6.16”。4、编号为2010.07.15的《工作联系函》，内容为关于外墙变更铺贴外墙砖分项工程部分，根据工期定额测算需要二十天完成（正面铺贴大理石，除大理石外为煤炭建设公司施工范围）。该函上手写“情况属实，需用工期20天完成”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.7.19”。5、编号为20100720的《工作联系函》，内容为关于华夏汇海公司分包的工程、甲供材料结算事宜，并无工期内容。该函上手写“说明：1-4项按双方协商建议结算，5项按实际情况双方确认数为准”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.7.22”。6、编号为2010.08.20的《工作联系函》，内容为关于围墙砌挡土石事宜，因华夏汇海公司原因造成重复返工及没有办理报批手续造成该分项工程停工十三天。该函上手写“情况属实”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.8.21”。7、编号为2010.08.20的《工作联系函》，内容为关于华夏汇海公司分包的外墙铺贴大理石工程，因华夏汇海公司因素该分项工程停工十八天，造成煤炭建设公司没办法按原定时间拆除外墙综合排栅，共拖延十八天；关于华夏汇海公司分包的铝合金工程，因华夏汇海公司因素该分项工程停工安装、定框十三天，造成煤炭建设公司外墙的饰面无法施工，共拖延十三天。该函上手写“情况属实”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.8.22”。8、编号为2010.11.03的《工作联系函》，内容为关于2010年11月2日设备基础地面增加做法，根据工期定额测算需要4天完成。该函上手写“情况属实”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.11.4”。9、编号为2009.11.05的《工作联系函》，内容为关于施工现场围挡的临时工程，经煤炭建设公司按工期定额测算施工需要十三天完成。该函上手写“此项工程不在工期范围内”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2009.11.6”。10、编号为2010.11.15的《工作联系函》，内容为关于2010年11月14日大门口电动门处增加做法，根据工期定额测算需要4天完成。该函上手写“同意工期增加4天”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.11.17”。11、编号为2010.11.21的《工作联系函》，内容为关于2010年11月20日停车场地面增加做法，根据工期定额测算需要13天完成。该函上手写“情况属实，工期尽量提前”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.11.23”。12、编号为2010.12.08的《工作联系函》，内容为关于2010年12月7日水表房增加做法，根据工期定额测算需要12天完成。该函上手写“情况属实”，并有“葛某顺”签名，手写时间“2010.12.10”。华夏汇海公司对上述证据真实性不予确认，认为上述函件均为其公司项目经理葛某顺从华夏汇海公司离职后所签署的，对华夏汇海公司不发生法律效力。为此，华夏汇海公司申请对第1份函件即编号为2010.03.28的《工作联系函》的打印字迹、手写字迹、煤炭建设公司印章的形成时间进行鉴定。本院依法委托广东明鉴文书司法鉴定所进行鉴定，该所作出了编号为明鉴司法鉴定所[2011]文某第247号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为打印字迹的形成时间为2010年12月之后打印形成，手写笔迹的形成时间为2010年12月之后书写形成，煤炭建设公司的盖印形成时间为2010年12月至2011年5月期间。华夏汇海公司、煤炭建设公司对上述鉴定意见书真实性无异议。其后，华夏汇海公司申请对上述其余11份《工作联系函》进行鉴定，后撤回该鉴定申请。
华夏汇海公司又提供了《项目施工完结说明》作为证据，以证明葛某顺已于2011年1月28日向该公司辞职。《项目施工完结说明》显示时间为2011年1月28日，在项目经理签字处有“葛某顺”签名。《项目施工完结说明》内容为华夏汇海公司“生产及检验中心”工程已竣工，项目派驻工程师葛某顺已完成其工作任务，其聘任期限截止为2011年1月31日止；因竣工严重拖延期间，整个工程决算、审计工作只能推迟到春节以后进行；葛某顺按聘任约定，除了应对整个工程质量终身制负责外，离任前还应完成决算工作，并将全部待审计决算资料除打印两份交公司外，还应将电子文档及电脑移交公司备存，便于审计顺利展开使用，并积极配合审计的确认结算工作；公司需要时必须一周内到现场配合工作，往返的费用由公司承担，酬劳公司给予相应的补助。煤炭建设公司认为该《项目施工完结说明》只是项目完工的说明，并非葛某顺向华夏汇海公司辞职的资料，煤炭建设公司从未收到上述资料，也不清楚葛某顺有无向华夏汇海公司辞职。另，华夏汇海公司未提供证据证明其已将葛某顺离职的情况告知煤炭建设公司。
煤炭建设公司主张因为华夏汇海公司变更、增加工程量导致工期延期，除了上述12张《工程联系函》外，煤炭建设公司还提供了《现场工程签证单》、《变更通知单》等证据。但对于是否确实存在因变更、增加工程量导致工期需顺延及顺延的工期时间，煤炭建设公司明确不申请鉴定。
煤炭建设公司还主张华夏汇海公司存在迟延支付工程进度款的违约行为，并导致工期迟延。为予证明，煤炭建设公司提供了《华夏汇海广东科技有限公司厂房基建工程（桩基础）进度款审批表》、《现场工程签证单》、《关于华夏汇海工程纠纷协调会的备忘录》等证据证明。华夏汇海公司确认上述证据的真实性，但认为其已按照工程施工进度向煤炭建设公司支付工程进度款，并不存在迟延支付的问题，并认为实际上是由于煤炭建设公司未能按进度完成工程施工，且未按照合同约定提交工程量，导致华夏汇海公司无法计付工程款。对于华夏汇海公司存在迟延支付问题的各笔工程进度款，煤炭建设公司统计后向本院明确表示华夏汇海公司每笔工程进度款均存在迟延支付的情形，其中，煤炭建设公司主张2010年4月11日经审批应支付的工程进度款1469839.36元，华夏汇海公司分成8笔款项支付，直至2010年6月11日才付清；煤炭建设公司主张2010年6月14日经审批应支付的工程进度款590224.44元，华夏汇海公司分成6笔款项支付，直至2010年7月23日才付清等等。但煤炭建设公司未提供证据证明因华夏汇海公司迟延支付工程进度款而直接导致工程施工延期，亦未提供证据证明在华夏汇海公司迟延支付工程进度款后煤炭建设公司因此而申请工期延期。另，煤炭建设公司还提供了华某监理公司于2010年10月15日向华夏汇海公司发出的《关于监理费支付及监理费补偿的函》，其中内容包括“由于贵司对本工程如外墙石材、消防分部分项工程等自行发包、进度款未及时支付及各方主动协调不够等原因，以致施工段作业情况改变，外部协调工作未及时完善，工期延长。”华夏汇海公司以其未收到该函件为由否认该证据的真实性。
六、关于华夏汇海公司已支付工程款金额问题。
（一）、华夏汇海公司主张其已向煤炭建设公司支付了8926663.80元，其中包括工程进度款8110371.50元、代付水电费103506.30元、代付人工354526元、代付其他费用358260元。为予证明，华夏汇海公司提供了其单方制作的《华夏汇海支付（煤炭）进度款明细表》及付款凭证。该明细表统计华夏汇海公司所支付的各笔款项的时间、内容及金额如下：1、2009年12月9日付煤炭建设公司劳保金430758元；2、2009年12月24日付财政收付预交费（新型墙体）223610元；3、2009年12月29日付煤炭建设公司进度款（管桩制件厂代收）93500元；4、2010年1月4日付煤炭建设公司工程进度款（管桩制件厂代收）173864.49元；5、2010年1月7日付开发区和环境管理局劳保调剂金47900元；6、2010年2月1日付煤炭建设公司工程进度款177009.83元；7、2010年2月3日付煤炭建设公司工程进度款199998元；8、2010年2月8日付煤炭建设公司工程进度款300000元；9、2010年2月10日付煤炭建设公司工程进度款217780.43元；10、2010年3月30日付煤炭建设公司工程进度款50000元；11、2010年4月12日付煤炭建设公司进度款（管桩厂代收）68477.63元；12、2010年4月13日付煤炭建设公司工程进度款131522.37元；13、2010年5月3日付煤炭建设公司进度款（实际为代付东南变电公司的临电水费）24912.69元；14、2010年5月14日付开发区工程质量检测中心检测费54000元；15、2010年5月21日付煤炭建设公司进度款100000元；16、2010年5月26日付煤炭建设公司进度款（实际为代付广东电网临电水费）25000元；17、2010年5月27日付煤炭建设公司进度款477600元；18、2010年6月8日付煤炭建设公司进度款122400元；19、2010年6月8日付煤炭建设公司进度款500000元；20、2010年6月11日付煤炭建设公司进度款540000元；21、2010年6月21日付煤炭建设公司进度款（管桩制件厂代收）68477.63元；22、2010年6月28日付煤炭建设公司进度款200000元；23、2010年7月1日付煤炭建设公司进度款390224.94元；24、2010年7月22日付煤炭建设公司进度款150949元；25、2010年7月22日付煤炭建设公司进度款49050.67元；26、2010年7月23日付煤炭建设公司进度款（开发区五金店代收）38532.30元；27、2010年8月10日付煤炭建设公司进度款400000元；28、2010年8月20日付煤炭建设公司进度款100000元；29、2010年8月23日付煤炭建设公司进度款200000元；30、2010年7月19日付工地检测中心内装饰人工费用（煤炭进度款扣）5000元；31、2010年7月22日付袁某施工现场租房费用（应在进度款扣除）1790元；32、2010年7月22日付袁某购买水管及费用（应在进度款扣除）162元；33、2010年7月30日付工地检测中心内批荡装饰人工费用（煤炭进度款扣）5000元；34、2010年8月11日付煤炭建设公司进度款（施工队欧某代收）30064元；35、2010年8月11日付煤炭建设公司进度款（施工队黄某选代收）60000元；36、2010年8月24日付袁某施工队伍租房费用（煤炭进度款扣）3118元；37、2010年8月27日付煤炭建设公司进度款90726元；38、2010年9月1日付批荡施工队（欧某）人工费30762元；39、2010年9月3日付煤炭建设公司进度款（外墙贴瓷片代收）84300元；40、2010年9月13日付煤炭建设公司进度款100000元；41、2010年9月19日付煤炭建设公司进度款200000元；42、2010年9月21日付施工队（欧某）人工费20000元；43、2010年9月21日付施工队（黄某选）人工费10000元；44、2010年9月25日付煤炭建设公司进度款（实际为代付广东电网临电水费）19714.91元；45、2010年9月25日付煤炭建设公司进度款（实际为代付开发区供水管理中心临电水费）7601.55元；46、2010年9月25日付煤炭建设公司进度款（实际为代付开发区供水管理中心污水费）3534.30元；47、2010年10月10日付施工队（欧某）人工费30000元；48、2010年10月10日付煤炭建设公司进度款50000元；49、2010年10月12日付煤炭建设公司进度款100000元；50、2010年10月12日付煤炭建设公司进度款50000元；51、2010年10月26日付煤炭建设公司进度款1200000元；52、2010年11月19日付施工队（黄某选）人工费20000元；53、2010年11月19日付欧某人工费进度款（应付50000元扣除300元罚款）49700元；54、2010年11月20日付煤炭建设公司进度款（卓悦文具店代收）40704元；55、2010年11月20日付煤炭建设公司进度款（土石方工程代收）100000元；56、2010年11月20日付煤炭建设公司进度款（土石方工程代收）50000元；57、2010年11月20日付煤炭建设公司进度款（质检中心代收）72907.50元；58、2010年11月20日付煤炭建设公司进度款（凯旋五金店代收）36388.50元；59、2010年12月1日付煤炭建设公司进度款（土石方工程队代收）60000元；60、2010年12月1日付煤炭建设公司进度款（实际为代付广东电网广州供电局临电水费）14799.79元；61、2010年12月1日付煤炭建设公司进度款（黄埔区建材店代收）25000元；62、2010年12月1日付煤炭建设公司进度款（凯旋五金店代收）50000元；63、2010年12月1日付煤炭建设公司进度款（广州增城兰建经部代收）15000元；64、2010年12月1日付煤炭建设公司进度款（广东禹神防水工程代收）215200.21元；65、2010年12月7日付袁某付外墙、内墙施工队伍租房水电费用（煤炭进度款扣）933元；66、2010年12月24日','2018-10-06
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