福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)闽08民终536号
上诉人(原审原告)：福建省鹏星工艺品有限公司，住所地：龙岩市永定区高陂镇先富大道莲花工业园区，社会信用代码：91350822784516098C。
法定代表人：王虹，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：李新华（该公司法务人员），住龙岩市新罗区。
被上诉人(原审被告)：兰龙才，男，1979年12月17日出生，汉族，农民，住龙岩市武平县。
委托诉讼代理人：范上勤，福建至信律师事务所执业律师。
上诉人福建省鹏星工艺品有限公司(以下简称“鹏星公司”)因与被上诉人兰龙才劳动争议一案，不服福建省龙岩市永定区人民法院(2017)闽0803民初2207号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月10日立案后，依法组成合议庭，以调查询问方式进行了审理。上诉人福建省鹏星工艺品有限公司委托诉讼代理人李新华、被上诉人兰龙才及其委托诉讼代理��范上勤到庭参加询问。本案现已审理终结。
鹏星公司上诉请求撤销一审判决并予以改判。事实与理由主要是：一、一审认定仲裁时效起算点事实不清，兰龙才申请仲裁、工伤认定已超时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条、《劳动人事争议仲裁办案规则》第26条规定，工伤赔偿申请仲裁时效实践中从职工治愈出院之日起算一年期限最为适宜。2015年4月12日为本案事故发生日，2015年4月20日治愈出院。显然，2015年4月20日依法应为申请仲裁时效和工伤认定时效的标准起算点。已经发生法律效力的龙岩市中级人民法院(2016)闽08民终1116号《民事裁定书》查明，永定区人社局发文曾于2016年4月12日下午致电告知兰龙才携带相关材料到永定区仲裁院申请仲裁。现有证据却表明兰龙才申请仲裁之日为2016年9月26日，申请工伤认定之日为2016年12月20���，显然均己超过一年。二、一审认定劳动合同解除日有误，上诉人已支付兰龙才补偿金6000元。一审判决书认定2017年10月12日兰龙才自愿向鹏星公司提出解除劳动合同的申请，与事实不符。根据《劳动合同法实施条例》第十九条、《劳动合同法》第四十七条规定，双方于2015年4月20日兰龙才治愈出院时协商达成口头协议：兰龙才出院后不能再胜任原来的工种，上诉人就安排兰龙才担任辅助性杂工。但兰龙才拒不服从工作岗位调整、自2015年4月21日始自动离职后再未到上诉人处工作，以其严重违反用人单位的规章制度的行为表明了解除事实劳动合同的意思表示，故双方的劳动关系己实际解除。双方协商，自2015年4月21日至2015年10月19日计6个月时间，上诉人每月支付了1000元作为兰龙才康复期间的工资计6000元解除事实劳动合同。兰龙才并无异议，并己实际领取这以康复期间的工资名义发给的提前一个月解除事实劳动合同工资和二个月经济补偿金。三、一审认定应支付兰龙才28000元停工留薪期工资没有事实法律依据。《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》第6条、第7条规定，兰龙才至今未将将工伤医疗机构出具的诊断证明报送上诉人。而为兰龙才治疗工伤的厦门大学附属厦门眼科中心出具的《出院记录》明确载明:治愈出院，《诊断证明书》作为治疗工伤的医院的意见中并没有关于停工留薪期限的证明。司法实践中法院在审理由于停工留薪期待遇争议而引发的案件时，都以治疗工伤的医院的意见为基础，将医疗机构出具的意见，即建议休息治疗的最后一天，认定为计算停工留薪期的结束时间，出具相关证明，并经过社会保险经办机构确认。上诉人和劳动能力鉴定委员会都没有接受过兰龙才确认停工留薪期的申请，一审仅凭兰龙才诉求径��判决有悖于法律规定。四、一审判令赔偿金总额有误，上诉人已支付兰龙才6000元未予扣除。五、一审认定兰龙才一次性伤残补助金为45500元没有事实和法律依据。首先，根据《工资支付暂行规定》第六条”用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”法律规定也就是说上诉人对两年前支付工资的证据无需承担举证责任。其次，根据《国务院关于职工工作时间的规定》第3条强制性规定”职工每日工作8小时，每周工作40小时。”根据《〈国务院关于职工工作时间的规定〉问题解答》明确规定：1997年5月1日以后，一律应以每周40小时为基础计算。”由于兰龙才至今未提起加班工资争议。本案若确需支付兰龙才一次性伤残补助金时，依法应当以公认兰龙才10元/时计时工资、受伤前12个月的应得平均工资来标准计算，具体应按月计薪天数=(365天－104天)÷12月=21.75天计算:即21.75天×8小时×10元/小时=1740元/月。若确需支付兰龙才一次性伤残补助金则为1740元/月×13=22620元。六、一审判决认定律师接受兰龙才委托代为申请过劳动仲裁事实不清。兰龙才提交的证据材料中自认邮寄申请劳动仲裁材料仅仅是一页《申请书》，未附兰龙才身份证明、存在劳动关系的证据和提交有委托人签名或者盖章的委托书，显然律师代寄这样的申请材料不符合《劳动争议调解仲裁法》第24条、第28条、第29条规定。永定区仲裁委即使莫名其妙收到律师接受委托代为的申请，也会因材料不全、委托不明、不符合立案条件而无法受理，将申请书退回给寄件人并电话告知重报。所有这些都不能说明本案已经仲裁程序、存在管辖权、逾期未作出裁��等问题。
兰龙才答辩认为原审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
鹏星公司一审诉讼请求：判令鹏星公司无需支付兰龙才各项工伤待遇209201.39元。
一审法院认定如下事实：2013年6月初，兰龙才到鹏星公司从事木工岗位，双方未订立书面劳动合同，鹏星公司未为兰龙才缴纳工伤保险。2015年4月12日，兰龙才在鹏星公司处上班时不慎受伤，伤后被送往龙岩市第一医院就诊，当晚转院至厦门大学附属厦门眼科中心住院治疗8天后出院，经诊断为：左眼穿通伤：角膜穿通伤、外伤性白内障、眼内异物、玻璃体积血、视网膜裂伤。2015年10月7日兰龙才再次到厦门大学附属厦门眼科中心住院治疗12天后出院。鹏星公司支付了兰龙才在厦门眼科中心第一、��次的医疗费用和来往交通费用。2016年1月27日兰龙才再次到厦门大学附属厦门眼科中心门诊治疗，兰龙才支付了医疗费404.84元和住宿费200元。2016年6月1日兰龙才到龙岩市第一医院门诊治疗并支付了医疗费19.75元。治疗期间鹏星公司向兰龙才支付了6000元费用。兰龙才于2016年3月17日向龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会邮寄劳动仲裁申请书及相关材料提起确认劳动关系仲裁申请，因自2016年1月起龙岩市永定区等四个乡镇已划归龙岩市经济开发区管辖，鹏星公司的住所地在，龙岩市永定区劳动仲裁委拒绝受理。2016年3月22日，兰龙才向龙岩市永定区人民法院提起诉讼，永定区人民法院以（2016）闽0803民初522号作出民事判决，判决兰龙才与鹏星公司存在劳动关系，鹏星公司不服该判决，遂向龙岩市中级人民法院上诉。2016年9月1日以（2016）闽08民终1116号民事判决，以龙岩市永���区人民法院在未经仲裁强制前置情况下直接受理该案并作出判决不妥为由判决撤销福建省龙岩市永定区人民法院（2016）闽0803民初522号民事判决，并驳回兰龙才的起诉。兰龙才又于2016年9月26日向龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会提起确认劳动关系仲裁申请，龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月4日作出永劳人仲案字[2016]29号裁决书，裁决：兰龙才与鹏星公司之间从2013年6月至今存在劳动关系，鹏星公司法定期限内未提起诉讼。兰龙才于2016年12月20日提出工伤认定申请，龙岩市人力资源和社会保障局于2017年2月17日作出“龙人社伤认字[2017]第82-1号工伤认定决定书”，认定：兰龙才2015年4月12日在鹏星公司操作平板机锯台锯木头时，左眼受伤为工伤，鹏星公司未在法定期限提起行政复议也未向法院提起行政诉讼。2017年8月9日，龙岩市劳动能力鉴定委员会作出福建省龙岩市劳鉴2017年793号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：因工伤残七级，鹏星公司和兰龙才均未在限定期限内向福建省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。鹏星公司未依法为兰龙才参加基本养老保险、医疗保险和工伤保险。2017年10月12日兰龙才以眼睛受伤不能从事原木工岗位为由，自愿向鹏星公司提出解除劳动合同书面申请。鹏星公司于2017年11月21日当庭同意兰龙才解除劳动合同的申请。2017年10月18日，兰龙才向龙岩市永定区劳动争议仲裁委员会申请工伤赔偿仲裁，要求鹏星公司支付其七级工伤一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金34个月×0.4×4944=67238.4元、一次性伤残就业补助金34个月×0.4×4944=67238.4元、医疗费1075.84元、交通费20天x20元+2074=2474元、住院伙食补助费20天×70元=l400元、住宿费2000元、营养费5000元、护理费800元、精神抚慰金l0000元、停工留薪期工资12个月×3500=42000元、未签订劳动合同2倍工资2015年3月至2017年10月：31个月×3500=108500元、一次性支付解除劳动关系经济补偿金4.5×3500=14750元，扣除被申请人已支付的6000元，共计366950.64元。一次性为申请人缴纳2013年6月起至2017年10月止的社会保险、医疗保险费33431.34元。龙岩市永定区劳动争议仲裁委员会经审理后作出永劳人仲案字［2017］77号裁决书，裁决：一、双方劳动关系自2017年11月21日起解除；二、鹏星公司应在本裁决书生效之日起十日内依法支付兰龙才工伤七级伤残各项待遇(一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金67238.4元、一次性伤残就业补助金67238.4元、医疗费424.59元、交通费200元、住院伙食补助费400元、住宿费200元、停工留薪期工资28000元)计209201.9元；三、鹏星公司应在本裁决书生效之日起十日内依法到永定区社会���动保险管理中心经办机构为兰龙才办理补缴2016年11月1日起至2017年10月31日的基本养老保险费和医疗保险费手续；四、兰龙才主张的其他请求本委不予支持。鹏星公司不服该裁决，提起诉讼。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，鹏星公司与兰龙才双方已形成了劳动关系的事实，已经被龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月4日作出的永劳人仲案字[2016]129号裁决书确认，该裁决送达后，鹏星公司未在法定期间内向人民法院提起诉讼，该裁决已生效，鹏星公司主张其与兰龙才是民事雇佣关系，不予采信。兰龙才在上班期间发生事故受伤，经龙岩市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经龙岩市劳动能力鉴定委员会鉴定确定为因工伤残七级，依法应享受工伤保险待遇。龙岩市人力资源和社会保障局于2017年2月l7日作出的龙人社伤字[2017]第82-1号工伤认定决定书认定兰龙才左眼受伤为工伤，根据人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见（二）第八条“有下列情形之一的，被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内。…(四）当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的；…”的规定，因兰龙才于2016年3月22日就确认劳动关系提起民事诉讼，据此，龙岩市人力资源和社会保障局于2017年2月l7日作出工伤认定决定书，没有超出条例所规定的时限，况且鹏星公司在该认定作出后也未在法律规定的申请复议或提起行政诉讼，鹏星公司主张龙岩市人力资源和社会保障局于2017年2月17日作出的工伤认定属于逾期认定有违反法律规定，不予采信。鹏星公司主张本案工伤认定超越龙岩市人力资源和社会保障局职责管辖范围，依据《工伤保险条例》第十七条的规定，职工发生事故伤害，在用人单位未提出工伤认定申请的情况下，工伤职工或者其近亲属可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，而兰龙才受工伤时，龙岩市永定区的工伤保险基金由龙岩市人力资源和社会保障局统筹，据此，鹏星公司的该主张不予采信。因此，劳动人事仲裁委员会作出的劳动仲裁裁决及龙岩市人力资源和社会保障局工伤认定均符合法律规定。兰龙才上班期间，鹏星公司未为其依法办理工伤保险及缴纳工伤保险费用，应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付兰龙才因工伤所发生的费用。兰龙才在工伤之后向用人单位申请解除劳动关系，依照《中华人民共和国工伤保险条例》的规定，应由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤���就业补助金。鹏星公司请求法院判决无须向兰龙才支付各项工伤待遇，不予支持。龙岩市永定区劳动争议仲裁委员会作出的永劳人仲案字［2017］77号《裁决书》对兰龙才的工伤保险各项待遇的认定和计算，有事实依据，也符合法律规定，且兰龙才没有异议，予以确认和采纳。鹏星公司认为《裁决书》对兰龙才停工薪期的起算点、期限、工资标准认定不当，但没有提供兰龙才有效的工资证据，也没有提供兰龙才出院后不服从工作安排的证据，其所陈述的事实和理由，没有事实和法律依据，不予采信。关于兰龙才在申请仲裁时要求鹏星公司支付解除劳动合同经济补偿、支付未签订劳动合同2倍工资及补缴2013年6月至2017年10月的基本养老保险和基本医疗保险的问题，龙岩市永定区劳动争议仲裁委员会作出的永劳人仲案字［2017］77号《裁决书》已作出分析、认定和裁决，且��星公司和兰龙才均对此裁决没有异议，对此不予审理。兰龙才因工伤七级依法应享受的工伤待遇为：一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金67238.4元、一次性伤残就业补助金67238.4元、医疗费424.59元、交通费200元、住院伙食补助费400元、住宿费200元、停工留薪期工资28000元，合计209201.39元。原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《福建省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出如下判决：一、驳回福建省鹏星工艺品有限公司的诉讼请求；二、解除福建省鹏星工艺品有限公司与兰龙才的劳动关系；三、福建省鹏星工艺品有限公司支付兰龙才一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金67238.4元、一次性伤残就业补助金67238.4元、医疗费424.59元、交通费200元、住院伙食补助费400元、住宿费200元、停工留薪期工资28000元，合计209201.39元，该款限于本判决生效后十日内付清。如果福建省鹏星工艺品有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序审理减半收取5元，由福建省鹏星工艺品有限公司负担。
二审中，当事人未提交新证据。当事人对一审查明无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，通过双方诉辩，本案争议焦点为：1.兰龙才确认劳动关系仲裁时效、工伤认定申请时效是否超过；2.双方劳动关系何时解除；3.本案应否根据兰龙才的伤情确定停工留薪期；4.兰龙才的工资标准如何确定。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：
劳动争议在救济途径上是民事处理的前置程序，其相关规定应适用民法的一般原理。从民事诉讼角度，确认劳动关系是对劳动者和用人单位是否存在劳动关系这一事实的确认，并没有权利义务被侵害的情形，属于民事诉讼中的确认之诉，不受诉讼时效限制。且本案中确认劳动关系裁决送达后，鹏星公司未在法定期间向人民法院起诉，该裁决已发生法律效力。兰龙才工伤认定申请时效未超过的理由，原审法院已阐述充分，本院予以确认。鹏星公司关于其已于2015年4月20日与兰龙协商达成口头协议，安排兰龙才担任辅助性杂工，但兰龙才拒不服从工作岗位调整之主张，因没有提供证据予以证实，且兰龙才不予认可，故其关于双方劳动关系已实际解除的抗辩，本院不予采支持。原审法院根据仲裁裁决确定劳动关系解除时间并无不当。根据《工伤保险条例》规定，在劳动者有必要暂停工作并接受治疗的，算作停工留薪期，认定停工留薪期可以根据医嘱或工休证明来认定，因本案没有医嘱或工休证明，仲裁裁决对照《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》分类目录确定兰龙才8个月的停工留薪期适当。关于兰龙才的工资标准如何认定的问题。鹏星公司主张兰龙才的工资是每月1740元，但提供不出兰龙才签字认可的工资发放凭证等有效证据佐证。兰龙才要求按照3500元计算其平均工资，未超过本地职工月平均工资标准，应予支持。在兰龙才治疗期间，鹏星公司已向兰龙才支付了6000元原审法院未予扣除，该上诉理由成立，本院予以纠正。
综上所述，鹏星公司上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持福建省龙岩市永定区人民法院(2017)闽0803民初2207号民事判决第一、二项，即：驳回福建省鹏星工艺品有限公司的诉讼请求；解除福建省鹏星公工艺品有限公司与兰龙才的劳动关系；
二、变更福建省龙岩市永定区人民法院(2017)闽0803民初2207号民事判决第三项为：福建省鹏星工艺品有限公司支付兰龙才一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金67238.4元、一次性伤残就业补助金67238.4元、医疗费424.59元、交通费200元、住院伙食补助费400元、住宿费200元、停工留薪期工资28000元，扣除已支付费用6000元，合计203201.39元，该款限于本判决生效后十日内付清。
如果福建省鹏星工艺品有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，由福建省鹏星公工艺品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈日耀
审 判 员 许培清
审 判 员 詹跃忠
二〇一八年六月二十七日
法官助理 黄达康
书 记 员 曾梦烟