四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川08民终227号
上诉人（原审原告）董顺培，男，1971年9月2日��生，汉族，住四川省广元市青川县观音店乡余坝村，公民身份证号码XX。
委托诉讼代理人胡连林，四川同方正律师事务所广元分所律师。
被上诉人（原审被告）李金鱼，男，1966年4月19日出生，汉族，住四川省广元市利州区金洞乡店子村，公民身份证号码XX。
委托诉讼代理人赵琼，广元市利州区嘉陵法律服务所法律工作者。
原审被���中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司，住所地四川省广元市利州区南河北京路45号。
法定代表人李坤，该公司总经理。
委托诉讼代理人孙孝建，该公司职员。
四川省广元市利州区人民法院审理的董顺培诉李金鱼、中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2017年11月15日作出(2017)川0802民初3803号民事判决，宣判后原审原告董顺培不服向本院提出上诉。本院2018年02月01日立案受理后由杨卫东担任审判长与审判员贺斌、李林组成合议庭2018年04月03日公开开庭审理了本案，上诉人董顺培及其委托诉讼代理人胡连林、被上诉人李金鱼及其委托诉讼代理人赵琼到庭参加了诉讼，经合议庭评议后，本案现已审理终结。
原审原告董顺培向原审法院提出诉讼请求：1.判令第一被告支付原告残疾赔偿金50410元(26205元/年×20年×0.1),住院伙食补助费1800元(60天×30元/天),护理费5954元(36218元/年÷365天/年×60天),误工费18991元(44151元/365天×157天),鉴定费1000元,交通费600元,住院治疗费13362.17元,合计93813.17元；2.诉讼费由第一被告承担。事实与理由：2017年2月6日9时许,原告搭乘被告李金鱼驾驶川XX小型普通客车沿广元市经开区108国道改线道路向广元市城区行驶,行驶至108国道改线道路与袁家坝红绿灯路口连接段时,因道路颠簸,被告李金鱼驾驶不当,酿成交通事故,导致车上乘客原告腰3椎体骨折,判定为10级伤残。经交警部门事故认定书认定,被告李金鱼承担全部责任。事故发生后,被告李金鱼以各种理由百般推诿,拒不赔偿原告因本次事故造成的损失,遂成纠纷。原告为维护自己的合法权益，故依法向法院提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。
庭审中，原告变更诉讼请求，残疾赔偿金由50410元变更为56670元，增加诉讼请求，请求赔偿原告精神抚慰金2000元。
原审被告李金鱼辩称，1.对事故认定书上责任划分有异议，请��重新划分责任，交警没有出现场，没有调查，交警队应当做技术鉴定，应该做全面调查勘验。事故经过是车行驶到袁家坝路口好路与烂路的接口处颠簸了一下，当时与原告一同坐在车上的孕妇都没有受伤。2.原告有部分责任，同天与原告乘坐车辆的人员系了安全带，原告没有系安全带。3.残疾赔偿金应当按照农村标准计算。4.住院费不能证明原告的医疗费就是事故导致的，原告有骨质疏松症、骨质增生，不能证明药品是用于压缩性骨折还是骨质增生，不排除原告有扩大损失的嫌疑。原告并没有做手术，通常情况下在一个半月左右出院，被告李金鱼找过原告商讨出院疗养，但原告拒不出院。5、误工费计算天数过长，压缩性骨折住院2月，休息三月的医嘱不合理。6、第二被告应承担乘坐险义务。7.被告李金鱼当时是因为熟人顺便带上原告，被告李金鱼出于好心没有收取分���报酬；8.被告李金鱼垫付4800元医疗费。
原审被告中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司辩称，原告起诉遗漏了车主（被保险人）姜凤明，被保险人姜凤明购买1万元乘坐险。对起诉的事实与理由由于没有报案无法核实，根据约定，如果是因为被保险人的原因不报案，保险人不予承担责任。
原审判决认定：2017年2月6日,原告董顺培在青川县观音店乡乘坐大巴车到广元，上车后交付了18元车费。途经广元市利州区与宝轮镇的高速路口处，大车司机遂让原告董顺培搭乘被告李金鱼驾驶的川XX小型普通客车，原告董顺培上车后，未向被告李金鱼支付车费。被告李金鱼沿广元市经开区108国道改线道路向广元市城区行驶,09时00分许，行驶至广元市经济开发区108国道改线道路与袁家坝红绿灯路口连接段时,途经颠簸路段操作不当导致车辆起伏幅度较大,造成车上乘客原告董顺培受伤的道路交通事故。事故发生后，原告于同日9时47分到广元市第三人民医院住院治疗，入院诊断为腰3椎体压缩性骨折，出院诊疗小结：腰椎CT示：腰3椎体压缩性骨折，压缩约椎体1/3；腰4、5椎体缘骨质增生。原告董顺培住院60天后出院，出院医嘱及建议：1.继续卧床休息壹个月；2.忌负重；3.出院后建议休息叁个月；4.建议出院3月、6个月、一年复查腰椎DR片；5.门诊随访，不适就诊。产生住院期间医疗费12991.17元，出院后产生复查费用合计415元。被告李金鱼垫付住院期间的医疗费4800元。
该事故经广元市公安局交通警察支队一大队作出广公交一（2017）第11016000390号道路交通事故认定书，认定：“当事人李金鱼驾驶机动车时操作不当，未确保安全车速，是造成该事故的根本原因，应负该事故的全部责任；当事人董顺培不负该事故的责任”。川XX小型普通客车车主（被保险人）为姜凤明，姜凤明与被告李金鱼系亲属关系，为被告李金鱼儿媳。该车在被告中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司购买车上人员责任险（乘客）6座×1万元/座。2017年7月13日,广元市利州司法鉴定中心作出了广利司鉴中心[2017]临鉴字第678号鉴定意见书，鉴定意见为:“被鉴定人董顺培因交通事故致腰3椎体压缩性骨折，评定为拾级伤残”。产生鉴定费1000元。
庭审中，原告董顺培提交了其与广元市金锋建筑劳务有限公司于2017年7月1日签订的《劳务用工协议书》，协议期限为2014年7月1日至2017年6月30日，每月发放工资的时间为每月15日，协议未约定原告董顺培的工作岗位以及薪酬待遇、上下班时间。2017年9月25日，该公司向原告董顺培出具了务工证明，但无法定代表人或经办人签字，拟证明董顺培自2014年开始跟随该公司劳务施工队从事建筑劳务分包作业，2017年2月因意外事故导致无法继续务工，在正常工作期间年收入5万元以上。另，原告董顺培提交了2016年7月份的工资表一份，该工资表载明广元市金锋建筑劳务有限责任公司2016年7月份发放工资人员名单中有原告董顺培，工天为22天，工资为6000元。最后，原告董顺培还提交了房屋租赁合同两份，广元市利州区欧家中餐馆证明一份，拟证明���告董顺培与其妻子杨正蓉夫妻二人自2013年就开始租住在广元市利州区宝轮镇水电五局东院2楼4号生活。对于原告董顺培提交的上述证据，被告李金鱼及平安保险公司均提出异议，认为达不到原告董顺培居住在城镇，收入来源于城镇的证明目的。其中由单位出具的证明因无法人代表或经办人签名，不予采信。另，原告董顺培仅提交2016年7月份一个月工资表，达不到证明其受伤后收入减少的目的。
被告李金鱼向本院申请证人杨显梅、易国荣、林道国、易国良出庭作证，证人杨显梅陈述，事发前，其搭乘大车支付了20元车费，下车后搭乘被告李金鱼的便车继续往广元方向行驶，上车后车上人员均未向被告李金鱼支付车费，且被告李金鱼让其系安全带，因其怀孕8月余，遂未系。原告董顺培亦未系安全带。证人易国荣、易国良、林道国均未明确陈述董顺培是否在城镇居住或在城镇务工。证人杨显梅的陈述，符合客观实际，予以采信。
原审法院审理认为：公民享有生命、健康权，其合法民事权益应受法律保护。原告董顺培在本次交通事故中受伤，依法应当获得相应赔偿，广元市公安局交通警察支队二大队对本次事故认定被告李金鱼驾驶机动车时操作不当，未确保安全车速，是造成该事故的根本原因，因此认定被告李金鱼承担事故全部责任。通过庭审查明的事实，被告李金鱼在路况不好的情况下，未尽到合理注意义务，在路况不好时未减速行驶，亦未及时避让，导致车辆发生颠簸，未确保乘客安全；原告董顺培作为乘客���在车辆颠簸过程中受伤，与其无安全意识，未系安全带以及自身身体素质有关联，因此根据导致本次交通事故发生的原因及原因力的大小，确定被告李金鱼承担60%的责任。原告董顺培承担40%的责任；因川XX小型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司投保车上人员责任险（乘客）6座×1万元/座。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当由被告李金鱼承担的损失部分，由被告中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司在车上人员责任险责任限额范围内承担1万元。
故依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适��法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条的规定，对原告董顺培主张的损失计算如下：（1）医疗费。原告产生住院期间医疗费12991.17元。出院后产生复查费用合计415元。共计13406.17元。提交有医疗费发票原件，予以确认。被告李金鱼垫付4800元，纳入本案一并品迭处理。（2）住院伙食补助费。根据《解释》第二十三条的规定可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，经计算为1800元（30元/天×60天）。（3）护理费。根据《解释》第二十一条的规定是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告提交广元市第三人民医院陪护证明，证明其住院60天需要1人陪护，但未提交护理人员收入证��，故参照2016年全省服务业工资标准确定为5953.64元（36218元/年÷365天×60天×1人）。（4）误工费。根据《解释》第二十条的规定，根据误工时间和收入状况确定。原告没有提交最近三年的收入状况以及其因本次交通事故导致其收入减少的证据，但考虑到其受伤住院60天以及出院后全休3月，酌情其务工期限90天，并参照2016年全省服务业工资标准确定为8930.46元（36218元/年÷365天×90天）。（5）残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条的规定根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告经鉴定为十级伤残，其提交的务工证明以及工资表，均无出具单位的经办人或法定代表人签字，因此不作为证据使用，加之出具上述证明的公司，其法人代表欧高强，属于广元市利州区人民法院的被执行人，列为广元市利州区法院失信人员名单。该公司未予注销，但是否尚在经营无法得到证实。原告董顺培所举出的证据无法达到其收入来源于城镇且在城镇消费的证明目的，其残疾赔偿金，参照2016年度全省农村居民人均可支配收入11203元予以计算为22406元。（6）鉴定费。原告在广元市利州司法鉴定中心产生鉴定费用为1000元。因有相关票据佐证，予以确认。（7）精神损害抚慰金。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十八条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，原告董顺培因本次交通事故的伤残等级鉴定分别评定为十级。综合考虑到原、被告的过错程度，酌情确定为1000元。（8）交通费。根据《解释》第二十二条的规定是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭。原告庭审时提供交通费正式票据，但结合原告入、出院时间和复查时间，考虑到原告客观上会产生交通费用，故酌情认定为300元。
综上，原告董顺培因本次交通事故导致的损失金额及项目为：医疗费13406.17元，住院伙食补助费1800元、护理费5953.64元、误工费8930.46元、残疾赔偿金22406元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元，合计54796.27元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条以及《中华人��共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司广元中心支公司向原告董顺培赔偿医疗费，住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费54796.27万元中的10000元；二、由被告李金鱼向原告董顺培赔偿医疗费，住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费54796.27元中的22877.77元；三、原告董顺培向被告李金鱼退付垫付医疗费4800元。上述二、三项经品迭，由被告李金鱼向原告董顺培直接支付18077.77元。四、驳回原告董顺培其他诉讼请求。
宣判后原审原告董顺培不服，向本院上诉主张：1.原审判决认定“没有支付车费”、改变事故责任认定书认定��金鱼负事故全部责任、没有证据认定上诉人董顺培未系安全带而扩大损失、没有参与度的鉴定而直接认定上诉人董顺培自身素质与损害后果有因果关系属认定事实错误；2.原审举证责任分配错误；3.原审审判程序和适用法律不当。请求改判。
其他当事人服判。
本院二审开庭审理中，上诉人董顺培提供了居住证明、村委会证明、银行转账凭证各一份。
经审理查明：本院二审认定的事实与原审法院认定的事实相同。
本院认为：道路交通安全主管机构作出的道路交通事故认定书可以做为机动车交通事故责任纠纷的证据使用，但不是划分民事赔偿责任的唯一依据，人民法院可以根据案件事实以及综合全案证据依法确定民事赔偿责任。
本案中李金鱼在路况不好的情况下，未尽到合理注意义务，在路况不好时未减速行驶，亦未及时避让，导致车辆发生颠簸，未确保乘客安全；董顺培作为乘客，未系安全带对损害后果的发生具有一定的因果关系。故原审法院对本案民事责任的分担作出了主次责任的划分并无不当。
上诉人董顺培在原审诉讼过程中提出了相关证据证明其是进城务工人员，二审庭审中以提供了相关机关的证明，对其主张的进城务工人员的身份有补强证据的证明效力。残疾赔偿金的赔偿标准应当按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算。
上诉人董顺培还上诉主张举证责任的分担以及原审审判程序不合法，经查原审法院在本案中的举证责任的分担符合侵权责任法和民事诉讼法的相关规定。原审审判程序符合民事诉讼法的规定。故对其该项上诉理由不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，审判程序���法。但认定误工费、残疾赔偿金的赔偿标准错误，属适用法律不当，上诉人主张按照城镇居民人均可支配收入计算的理由成立。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省广元市利州区人民法院（2017）川0802民初3803号民事判决第二项、第四项。
二、维持四川省广元市利州区人民法院（2017）川0802民初3803号民事判决第一项、第三项。
三、上诉人董顺培因本案发生的医疗费13406.17元，住院伙食补助费1800元、护理费5953.64元、误工费8930.46元、残疾赔偿金50410元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元，合计82799元，扣减保险理赔10000元外，损失还有72799元，按60%的主要责任划分为即43679元由李金鱼向董顺培赔偿。
四、驳回董顺培其他诉讼请求。
二审案件受理费2146元由李金鱼承担1288元，董顺培承担858元。
本判决为终审判决。
审判长 杨卫东
审判员 贺 斌
审判员 李 林
二〇一八年四月三日
书记员 黄 莉