湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘01民终2082号
上诉人（原审原告）：潘华，男，1974年5月12日出生，汉族，住湖南省宁乡县偕乐桥镇竹田村均田湾组**号。
委托代理人段顺红，湖南锐和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司，营业场所湖南省长沙市雨花区万家丽中路二段8号。
负责人程杰。
委托代理人王晶，女，1986年9月17日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区丰泉古井28号,系该公司员工。
委托代理人朱杰，湖南东方阳光律师事务所律师。
上诉人潘华因与被上诉人长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称原审法院）（2015）雨民初字第05710号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年5月11日公开开庭审理了本案，上诉人潘华及其委托代理人段顺红、被上诉人长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司的委托代理人王晶与朱杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定：潘华于2010年8月31日入职长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司公司的关联公司工作，岗位为消防主管。2011年9月，潘华调入长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司工作至双方发生纠纷。2013年8月31日，双方签订《劳动合同书》，约定：合同为固定期限劳动合同，期限自2013年8月31日至2017年3月31日；长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司聘任潘华担任内保主管工作；双方还对工作时间、加班时间、工资标准及其他权利义务等事项进行了约定。《劳动合同书》签订当日，双方签订《保守商业机密与竞业限制协议书》，双方约定：1、本协议提及的商业秘密，包括但不限于下列未经长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司批准正式对外公布的文件或资料：中长期发展战略、年度经营管理目标及考核奖惩方案、市场摊位布局、装修设计方案、商户信息、合作伙伴信息、员工内部培训手册、劳动人事资料等；2、本协议中所称的离职，以任何一方明确表示解除或辞去聘用关系的时间为准；3、双方同意，潘华离职之后仍对其在长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司任职期间接触、知悉的属于长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司或者虽属于第三方但长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司承诺有保密义务的技术秘密和其他商业秘密信息，承担如同任职期间一样的保密义务和不擅自使用有关秘密信息的义务，而无论潘华因何种原因离职；4、潘华承诺，其在长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司任职及离职后一年内，非经长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司事先同意，不再与长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司生产、经营同类产品或提供同类服务的其他企业、事业单位、社会团体内担任任何职务，包括股东、合伙人、董事、监事、经理、职员、代理人、顾问等等；在离职一年之内不得到企业竞争对手（指家具建材流通业中的装饰公司、市场、超市、商场等商业业态）任职；不得自行组建同类企业参与竞争；不得唆使原单位的其他员工接受外界聘用；不为企业竞争对手提供咨询、建议等服务。潘华在离职后一年期限的竞业限制期内没有重新就业的，长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司每月给潘华支付经济补偿，每月补偿的标准为潘华离职前一个月岗位工资的60%；5、本协议中的保守商业机密约定适用于长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司公司所有员工；竞业限制约定适用于长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司公司副经理（含）以上级别员工。潘华在长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司处工作期间的主要职责为商场消防及防火防盗等。2015年5月29日，长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司因发现潘华工作期间存在脱岗情形，作出《关于对潘华同志给予公开处分的通报》，并根据公司奖惩相关规定，决定给予潘华通报批评，降职降级为一级员工，并处罚款200元。后潘华对长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司上述处罚决定不服，于2015年6月2日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，提出对包括解除劳动合同经济补偿金、支付延时加班工资、支付法定休假日加班工资等事项的仲裁。长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司因对仲裁结果不服，向原审法院另行提起诉讼。2015年6月8日，潘华向长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司发出《关于解除劳动合同事宜》的相关通知，长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司辩称潘华未将解除劳动合同的通知送达给公司，直至仲裁阶段长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司才知晓潘华出具了解除劳动的通知。
原审法院另认定：1、潘华离职前十二个月的月平均工资为4037.5元；2、潘华所在村委会出具证明，证实潘华在当地无固定工作，自2015年5月起失业至今；3、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司于2015年11月6日签收原审法院起诉状副本、证据副本等诉讼材料。
原审法院认为：对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。本案中，潘华、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司签订的《保守商业机密与竞业限制协议书》系双方的真实意思表示，不违反法律的规定，双方均应按照约定履行各自的义务。因潘华就解除双方劳动关系的相关赔偿事宜已向仲裁机关提起仲裁，原审法院亦于2015年11月6日向长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司送达本案起诉状副本、证据副本等诉讼材料，故原审法院确认潘华、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司签订的《保守商业机密与竞业限制协议书》于2015年11月6日解除。潘华、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司在《保守商业机密与竞业限制协议书》约定，保守商业机密的约定适用于长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司公司所有员工，竞业限制约定适用于长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司副经理（含）以上级别员工。本案中，潘华在长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司公司的职务是负责消防方面的内保主管，按长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司公司的管理制度，该职务不属于副经理（含）以上级别。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。因此，长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司在与潘华签订的《保守商业机密与竞业限制协议书》中的关于“竞业限制约定适用于长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司副经理（含）以上级别员工”的这一竞业限制适用的范围规定未违反上述法律规定。故对潘华要求长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司支付竞业限制补偿金的诉请，原审法院不予支持。长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司是否应支付潘华失业保险赔偿。《失业保险条例》第十四条规定，领取失业保险金的条件是非因本人意愿中断就业，《湖南省实施<失业保险条例>办法》第二条规定，本办法规定的失业人员是指非因本人意愿中断就业，终止或者解除劳动关系，用人单位不发给工资或者生活费并且办理了失业登记的人员。本案中，潘华在劳动仲裁阶段主动向长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司发出了《关于解除劳动合同事宜》的通知，不符合以上领取失业保险金的规定，原审法院对其该项请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《失业保险条例》第十四条之规定，判决如下：一、潘华与长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司签订的《保守商业机密与竞业限制协议书》于2015年11月6日解除；二、驳回潘华的其他诉讼请求。本案受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司负担。
上诉人潘华不服原审判决，上诉称：一、潘华依据《劳动合同法》第38条之规定解约，符合非因本人意愿中断就业，可以申请领取失业保险金的情形。一审法院以潘华主动解约为由驳回潘华的诉求明显系认定事实错误，适用法律不当。《社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”《实施<社会保险法>若干规定》第十三条规定：“失业人员符合《社会保险法》第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（五）劳动者本人依照《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的。”2015年6月8日，潘华以长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司单方调岗降薪，意图变相开除潘华，且在职期间未依法向潘华足额发放加班费为由，依据《劳动合同法》第38条之规定通知长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司解除了双方劳动合同关系。潘华的前述解约行为系在雨花区仲裁委组织和见证下进行的，长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司的合法授权人就在当场。潘华依据《劳动合同法》第38条之规定解除与长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司的劳动合同关系完全符合《实施<社会保险法>若干规定》第十三条规定的非因本人意愿中断就业，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇的情形。但是，时至今日长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司都拖延拒绝向潘华出具终止劳动合同通知书，并未及时将失业人员名单自终止或解除劳动关系之日起15内告知社保经办机构，导致潘华至今无法享受失业保险待遇。综上所述，潘华完全符合失业保险申领条件，而长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司拒不为潘华出具解除或终止劳动关系证明，导致潘华无法享受社会保险待遇，长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司应当依法承担赔偿责任。一审法院以潘华主动向长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司发出了解除通知为由，不予支持潘华要求长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司支付失业保险赔偿的诉求明显系认定事实错误，适用法律不当。二、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司与潘华进行竞业限制约定，潘华在合同解除后如约履行了竞业限制义务，长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司应当依约支付经济补偿。长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司与潘华签订的《保守商业机密与竞业限制书》第7条载明：“乙方在离职后一年期限的竞业限制期内没有重新就业的，甲方每月给乙方支付经济补偿，每月补偿的标准为乙方离职前一个月岗位工资的60%。”。2015年6月8日潘华依据《劳动合同法》第38条解约，双方劳动关系解除后，潘华按约履行了竞业限制义务，而长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司却未及时按照约定以潘华离职前一个月岗位工资的60%支付潘华竞业限制经济补偿。请求撤销原判，依法改判：1、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司支付潘华失业保险赔偿13344元；2、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司支付潘华竞业限制经济补偿21150元。
被上诉人长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司答辩称：1、潘华不具备竞业限制主体的资格，根据相关法律，竞业限制仅适用于公司副经理及以上级别的员工。潘华不具备这一条件。竞业限制协议是由北京集团总公司对每一个员工都签订的协议，但是签订协议时已经说明仅限副经理以上级别员工。一审中长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司已经向一审法院举证多分竞业限制协议。2、双方发生纠纷的原因在于潘华严重失职，对公司的处罚不服之后潘华单方解除劳动合同，不符合领取失业保险的条件。因此所以原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回全部诉求。
本案二审庭审中，潘华、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司均表示潘华在长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司的职务为物业部的高级主管4级。潘华还表示长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司物业部有副经理的职务。
本院二审查明：一、潘华从长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司离职后未办理失业登记。二、2014年6月至2015年5月期间，潘华的应发工资总额为52185.51元，包含社会保险费个人扣款部分和公积金个人扣款部分。
本院二审查明的其他事实与原审法院查明的一致。
本院认为，根据双方的诉辩意见及本案案情，本案争议焦点在于：一、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司应否赔偿潘华失业保险金损失；二、长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司应否支付潘华竞业限制补偿金。
关于焦点一。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”。本案中，潘华未办理失业登记，不符合领取失业保险金的规定，原审判决对潘华要求长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司赔偿失业保险金损失的请求不予支持并无不当，本院予以维持。
关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条第一款规定：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定”。本案中，双方在《保守商业机密与竞业限制协议书》约定，保守商业机密的约定适用于长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司所有员工，竞业限制约定适用于副经理（含）以上级别员工。本案中，潘华在长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司的职务是主管级，不属于副经理（含）以上级别。故潘华不属于双方约定的竞业限制适用人员的范围。故潘华请求长沙居然之家家居建材营销有限公司高桥分公司支付竞业限制补偿金缺乏事实及法律依据，原审判决对此不予支持并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定基本事实清楚，法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元由潘华承担。
本判决为终审判决。
审判长 熊晓震
审判员 罗 希
审判员 戴 莉
二〇一六年六月二十二日
书记员 何 亮
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。