江西省贵溪市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)赣0681刑初288号
公诉机关贵溪市人民检察院。
被告人刘某水，男，1963年12月9日出生，汉族，小学文化，无业。曾因犯抢劫罪于1993年被万年县人民法院判处有期徒刑六年，因犯盗窃罪于2008年2月27日被余江县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元。现因涉嫌盗窃罪，于2017年5月2日被贵溪市公安局刑事拘留，同年6月2日经贵溪市人民检察院批准逮捕，同日由贵溪市公安局执行逮捕。现羁押于贵溪市看守所。
辩护人易根明，江西赣鹰律师事务所律师。
辩护人邓谷飞，江西赣鹰律师事务所律师。
贵溪市人民检察院以贵溪检察公诉刑诉[2017]270号起诉书指控被告人刘某水犯盗窃罪，于2017年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。贵溪市人民检察院指派检察员曾德隐出庭支持公诉,被告人刘某水及其辩护人易根明到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵溪市人民检察院指控，2017年4月13日23时许，被告人刘某水伙同刘某福（已死亡）窜至贵溪市龙虎山镇水北村地理于家组被害人曾某家中，将曾某家中客厅内的一条中华香烟盗走，被发现后刘某水逃离现场。经鉴定，涉嫌香烟价值400元。2017年5月2日，被告人刘某水到公安机关投案。
针对上诉指控，公诉机关当庭宣读并出示了涉案香烟照片；受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科证明等书证；证人于某福、于某明的证言；被害人曾某的陈述；被告人刘某水的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查笔录等证据证实。
公诉机关认为，被告人刘某水以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人且同时具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定之情节。提请本院依法惩处。
被告人刘某水辩称：刘某福叫我去打鱼，我身体不好，刘某福叫我守摩托车，后来我到了楼梯间我听见有人叫才发现是犯罪，我没参与偷烟的事情，刘某福拿了烟我也不知道。我承认到了楼梯边犯了法，但是请求法庭从轻处罚。我承认我犯了盗窃罪。
辩护人的辩护意见是：一、公诉机关指控被告人刘某水入户盗窃，指控不成立：1、被告人不具有入户盗窃的主观故意，被告人是想同刘某福一起去打鱼的，没有与刘某福商量去盗窃；2、被告人刘某水没有入户盗窃的行为，仅是在案发楼梯附近被人发现以后逃跑，在逃跑之前是否发生过入户盗窃的行为都是不清楚的，被害人家中的香烟被盗是在被告人刘某水到达楼梯附近以前发生的，不应当对刘某福入室盗窃的行为共同承担责任；3、被告人刘某水和刘某福是否是共同犯罪存疑，徐某明的证言是间接证据，且没有说盗窃的具体细节，其只知道在龙虎山发生了一起盗窃事件，对于刘某福和刘某水是否有事前的盗窃商量都没有证据证明，熊某与本案有利害关系，其证言证明力弱。二、被告人3点钟以后有盗窃的故意，应当属于盗窃未遂。三、被告人刘某水具有自首情节，依法可从轻或者减轻处罚。
经审理查明，2017年4月13日23时许，被告人刘某水伙同刘某福（已死亡）窜至贵溪市龙虎山镇水北村地理于家组被害人曾某家中，将曾某家中客厅内的一条中华香烟盗走，被发现后刘某水逃离现场。经鉴定，涉案香烟价值400元。2017年5月2日10时许，被告人刘某水到公安机关投案，当日23时30分被贵溪市公安局刑事拘留。
在法庭质证、认证过程中，公诉机关提交下列证据予以证实：
1、摩托车照片，证实2017年4月13日23时许，被告人刘某水伙同刘某福所骑的摩托车。
2、现场照片，证实被告人盗窃过程使用的楼梯可达曾某家二楼阳台。
3、现场照片，证实被告人刘某福在逃跑过程中扔下的赃物系受害人曾某家中窃取的一条中华香烟（硬盒）。
4、受案登记表、立案决定书，证实本案由受害人曾某于2017年4月14日报案,贵溪市公安局于4月17日对曾某财物被盗立案侦查。
5、被告人刘某水前科材料证明、户籍证明，证实刘某水1963年12月09日出生，已达刑事责任年龄，1993年1月16日因抢劫罪被万年县人民法院判处有期徒刑六年，2008年2月27日因盗窃罪被鹰潭市余江县人民法院判处有期徒刑七个月，2008年3月31日刑满释放。
6、归案证明，证实被告人刘某水于2017年5月2日10时许主动到龙虎山公安分局投案。
7、现场照片，证实被害人曾某家钱包内被盗两百元所放的位置。
8、现场照片，证实被害人曾某家后门被撬情况及房屋内物品被翻动的事实。
9、被害人曾某的陈述：2017年4月13日晚上十点多，我回家之后就睡觉了.到了半夜的时候我听到楼下有声音，但我不敢下去看情况，于是我就打开房间的电灯，打开灯之后我再按了一下电动车的报警，电动车就响了，我就没有注意其他事了，接着我又躺着睡觉。大概睡了20分钟左右，我听外面很吵，大家都在说抓小偷的事情，于是我起来和他们一起去追小偷。14日早上，我发现自己家一楼被小偷翻过，但里面没有贵重物品，一楼客厅饭桌的抽屉里放了一条中华的烟（硬盒装）被小偷拿走了。今天早上本村村民（于某福）给我拿回来了，说是追小偷的时候被小偷扔下的。我听村民说有两个小偷，但是我自己没有见过。还有我放在客厅茶柜抽屉里的200元钱也被偷走了。
10、证人于某福的陈述：2017年4月14日大概凌晨2点，那天我睡在一楼，外面的狗叫的很凶。我儿子就喊我，说外面有两个人，他说那两个人可能是小偷，然后我们就一起出去看看。我们走到曾某家大门口的时候，我停了下来，我儿子继续往前面看了一下，没有看到人他就往回走。接着我往曾某家后面走去，我儿子走在我后面，我们快到曾某家后门时就感觉有人在那里。我儿子在我后面又是跑着过来的。当他跑到我前面的时候，我们也快到曾某屋后了，那时我听到“嘭”的一声，有个人从靠在曾某屋后的梯子上跳下来，我儿子这时已经走在我前面了。那楼梯下还有一个人，当楼梯上的人跳下来就一起往河那边跑。我们知道他们是小偷就赶紧去追。那两个小偷跑了几十步后就分开跑了，一个往高速桥方向跑，另一个人顺着曾某家后面那栋房子跑往河堤方向。我先去追那个往高速桥方向跑的人，追了一会就不见人，然后我又往河堤那边走，这时我儿子就喊我说“爸，他往河堤上跑了”，我就看到一个人往河堤那里跑，我赶紧追了上去，我再追那名小偷的时候，看到他一只手拿着刀，一只手拿着一个袋子。
11、证人于某明的陈述：2017年4月13日晚上10点多我回到家，回家后洗完澡就躺在床上和我老婆打电话，一直到4月14日凌晨1点45分的样子。我就听到外面有狗叫声音，我就在房间的窗户上看了一下，看到我屋后于某芳家门前有人使用手电筒。我开始以为是于某芳自己家里的人，我就没注意，然后我继续回房间玩手机。大概到了凌晨2点左右，我听到外面的狗突然叫得很厉害，我又往我家前门看了一下，发现前门有一个人影，然后我就回去穿衣服和鞋子，穿完之后我再出门的时候发现我家前门有两个人影往曾某家的方向走了。于是我就叫了我父亲起床，我父亲起床之后跟我一起出门去找这两个人影。我们两个先是经过曾某家大门口找了一圈没有发现人，然后又原路返回走到曾某家的后门，到了后门的时候（我在我的父亲前面）就看到曾某家后门放着一个楼梯，楼梯下还有两个男的。他们看到我们过去后两个人就往河的方向跑，我知道他们是来偷东西的，然后我跟我父亲就去追他们，我父亲边追的时候喊了“兰兰”（指曾某）。两个小偷跑了一段路程后就分开跑，一个往高速路口那边跑，一个在曾某家后面那栋房子绕了一圈准备往村口跑。我父亲先是去追那个往高速方向跑的，我追往村口方向跑的人。当我追到于某芳家侧门那边的时候，那个小偷摔了一跤，我眼看追上了他的时候，他就拿出了一把刀（砍柴用的刀，前面没有钩的，类似西瓜刀，我追的时候没有看到他手上的刀，他摔倒之后看到他拿出来了）要砍我，还说我要接近他他就砍死我。我看到他拿出刀出来后就往自己家的方向跑了一点路，然后那个小偷爬了起来，他起来后就往河堤那边跑。接着我父亲追了过来，我父亲就去追那个往河堤方向跑的小偷，我也随后跟了上去。
12、证人于某兴的陈述：我不清楚4月14日凌晨家里的楼梯被小偷拿走去用了的，我是第二天中午的时候才发现我家的楼梯不见了，后来我的妻子从于团福的家里将楼梯拿了回来。于团福就说是他在曾某家门口拿过来的，当天晚上小偷将我家的楼梯竖立在曾某家屋后用来偷东西。
13、证人熊某（系刘某福的妻子）的陈述：4月14日早晨徐某明跟我说了，他是在早上散步的时候碰到一个叫“小刘”的人骑着摩托车回来说是我老公刘某福的。他说不认识我老公刘某福家里，就让我帮忙把车还给你们。我当时也没有问什么，就让徐某明把摩托车骑回去了。直到第二天，我看到我老公刘某福还没有回家，我就有点着急了，然后就找到徐某明让他打电话给那个送摩托车的人，问问是怎么回事。后来徐某明就打电话给他，那个人在电话里面说了实情，说是因为4月14日凌晨的时候和刘某福在龙虎山那边一个村庄偷东西被村里人追，两个人跑散了，然后他就自己骑着刘某福的摩托车回来了。
14、证人徐某明的陈述：在第二天的时候（2017年4月15日，）刘某福的老婆打电话问我：“某明，是谁借了我家摩托，那我家某福到哪去了”然后我就打电话问刘某水这是什么情况，刘某水就说等他过来。到下午1点左右，刘某水就到了刘某福老婆上班的地方（新河汇工地）见了她。我们就问刘某福去哪里了。刘某水这时候才跟我说：“跟你兄弟我就不撒谎了，我昨晚和刘某福到外面玩（就是做贼的意思）挨了村里人追，我们两个人跑散了，后来我一个人到摩托车旁边等刘某福到天亮，没见到人我就骑着车回来了。不知道是被村里人抓到了还是被派出所的人抓到了”由于刘某福老婆要上班，然后我就和刘某水一起骑摩托车到村里问了一下情况。刘某水将我带到他们逃跑的地方，他是一路骑摩托车将我从村里带到高速桥下面，然后告诉我他是从高速桥这边跑了的，他说他们一起跑了一会就跑散了，刘某福往村庄那边跑了。我又问刘某水：“那你们偷到了什么东西不？”刘某水告诉我：“我们偷了一条红色的烟，应该是大中华的烟，烟在刘某福的手上。”我们看在村里问不出什么名堂就回去了。
15、被告人刘某水的供述与辩解：因2017年4月13日晚上我跟刘某福到龙虎山的一个村庄偷东西被发现一事，我是过来投案自首的。……2017年4月13日晚上我跟刘某福打牌打到晚上九点多，刘某福就跟我说他在龙虎山镇洪湖曾家那边认识一个用电瓶电鱼的人，他跟那个电瓶电鱼的联系了，说我们两个等下就去找他晚上一起弄点鱼回去吃。大概是晚上十点钟，刘某福就骑他的摩托车带着我从鹰潭长途汽车站出发，沿着206国道，经过余江的刘家站左转从洪湖曾家方向进去，到了一个离村庄（村庄名字我后来才知道叫青山地里于家，就是后来我跟刘某福一起去的村庄，刘某福在那里出事的村庄），大概一公里左右的地方，那里有一栋一层楼的小房子，里面没有住人的。我们将摩托车停在这座房子旁边，然后刘某福就让我在这里等他，他说他去找用电瓶电鱼的人。我在摩托车旁边一直等到凌晨（具体几点钟我不清楚，大概就是三点钟左右）刘某福过来叫我跟他走。我跟着刘某福一起到了村里，我跟在他的后面，刘某福就直接带着我到了一个村民的房子那里，那个房子后面已经竖了一个楼梯，刘某福走到楼梯旁边就开始爬楼梯上二楼。我就站在下面看着他。刘某福是在上楼梯时被发现的，他爬到楼梯顶部，还差一两个阶梯就上去的时候发现有人来了。我看到隔壁过来一个人，我看来人了就往高速的那个方向跑了，接着我听到“砰”的一声，刘某福也从楼梯上跳了下来，刘某福往另一个方向跑了，具体跑哪里去了我不清楚。村里的人在追的时候还对我们喊：“你们再跑我抓到就打死你们”接着我一路跑到高速路下面，接着我就沿着高速一直走到停摩托车的地方，大概走了四十分钟左右，我在摩托车旁边等到快天亮的时候看到刘某福还没有过来，我觉得他可能是被抓了，然后我就一个人骑着他的摩托车沿着来的路线回去了。……我没有拿工具我只是后来听徐某明说刘某福当时拿了刀，我当时在现场的时候没有看到刘某福手里拿工具。
16、贵溪市价格认定监测局关于曾某财物被盗一案价格认定结论书【贵价认监受字〔2017〕13号】，证实涉案中华香烟1条（硬盒），认定标的2017年4月14日的市场零售价格为人民币400元整。
17、辨认笔录（徐某明辨认照片），证实2017年4月14日凌晨于死者刘某福一同到龙虎山景区盗窃的被告人刘某水。
18、摩托车照片，证实2017年4月14日刘某水还给刘某福妻子的摩托车。
19、指认现场照片，证实被告人刘某水和同伙刘某福的作案地点和摩托车停放的地点。
以上证据能相互印证，并经庭审质证，予以认定。但被害人曾某所称被盗两百元现金证据不足，不予认定。被告人辩称其系跟随刘某福去电鱼及一人在摩托车旁边一直等刘某福去找电鱼的人等到凌晨三点左右的供述与其他证人证言所证实的事实不相符合，亦不符合常理，不予认定。
本院认为，被告人刘某水以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实，罪名成立。辩护人辩称被告人刘某水不具有入户盗窃的故意，属于盗窃未遂，与公诉机关提交的证据反映出的事实不相符合，本院不予采纳。故此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人刘某水犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月2日起至2018年1月1日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省鹰潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋孟俊
人民陪审员 葛玲花
人民陪审员 ＸＸ成
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 朱桂玲