湖南省芷江侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1228刑初178��
公诉机关湖南省芷江侗族自治县人民检察院。
被告人王用和，男，1968年6月18日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业。2012年7月2日因犯生产、销售伪劣产品罪被广东省东莞市中级人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五万元，2015年3月26日减刑释放。2015年10月12日因涉嫌犯销售伪劣产品罪经湖南省芷江侗族自治县人民检察院批准逮捕，2017年7月28日被临时寄押于福建省云霄县看守所，次日被湖南省芷江侗族自治县公安局执行逮捕，现押于湖南省芷江侗族自治县看守所。
被告人张素真，女，1974年3月14日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无业。2017年8月18日因涉嫌犯销售伪劣产品罪经湖南省芷江侗族自治县人民检察院批准逮捕，2017年8月21日经湖���省芷江侗族自治县公安局决定对其取保候审，同年8月23日湖南省芷江侗族自治县人民检察院决定对其继续取保候审，2017年11月17日本院决定对其继续取保候审。
湖南省芷江侗族自治县人民检察院以湘芷检刑诉（2017）166号起诉书指控被告人王用和、张素真犯非法经营罪，于2017年11月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成由审判员陈庆振担任审判长，人民陪审员杨俊、杨殿平参加的合议庭，于2017年12月6日公开开庭进行了审理。湖南省芷江侗族自治县人民检察院指派检察员唐唯淞出庭支持公诉，被告人王用和、张素真到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省芷江侗族自治县人民检察院指控：2014年10月至2015年8月，被告人王用和、张素真夫妇在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，从福建省云霄县一个绰号叫“老方”的人手中，以假冒黄嘴芙蓉王（以下简称假芙蓉王）每条75元和假冒精品白沙香烟(以下简称假白沙)每条33元的价格购买了假芙蓉王500余条和假白沙2300余条。尔后被告人王用和、张素真以假芙蓉王每条120元和假白沙每条40元至45元不等的价格，多次通过圆通等快递公司将假芙蓉王500余条和假白沙2300余条销售给龚某某（已判刑）进入芷江县境内，得赃款16000元。龚某某将假冒卷烟囤积在自己家及其经营的先锋名烟名酒行和彭某某家的柴棚等地，龚某某再以假芙蓉王每条135元和假白沙每条51元至54元不等的价格，销售给蒋某某（已判刑）1000余条假冒精品卷烟，得赃款52000元。尔后，蒋某某将该1000余条假冒卷烟高价转卖给龙某某、邱某某等人，蒋某某得销赃款98000余元。
2015��8月3日19时许，芷江侗族自治县公安局在对龚某某经营的先锋名烟名酒行、住宅及彭某某家的柴棚进行检查时，依法查获并扣押龚某某持有的还未销售的假冒卷烟1633条。
2017年7月28日，被告人王用和到福建省云霄县公安局投案，2017年8月21日，被告人张素真到芷江侗族自治县公安局投案。
公诉人就上述事实提供了户籍信息、扣押决定书、扣押物品清单等书证、搜查、检查、指认等笔录、鉴定意见，当庭宣读了证人彭某某、吴某某、龙某某等人的证言、被告人王用和、张素真的供述和辩解、同案人龚某某、蒋某某的供述和辩解等证据证明。该院认为，被告人王用和、张素真违反国家烟草专卖管理法规，未经许可经营烟草专卖品，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第��一）项，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人王用和起主要作用，是主犯，被告人张素真起次要作用，是从犯；被告人王用和在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款之规定，提请依法判处。
被告人王用和对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实、定性没有意见，请求从轻处罚。
被告人张素真对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实、定性没有意见，请求宣告缓刑。
经审理查明：2014年10月至2015年3月，被告人张素真在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下,从福建省云霄县一个绰号叫“老方”的人手中，以每条75元的价格购买假冒黄嘴芙蓉王香烟150余条和以每条33元的价格购买了假冒精品白沙香烟500余条，尔后将该假芙蓉王香烟以每条120元的价格和该假白沙香烟以每条40元至45元不等的价格销售给龚某某；2015年4月至2015年8月，被告人王用和、张素真在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，从福建省云霄县一个绰号叫“老方”的人手中，以每条75元的价格购进假冒黄嘴芙蓉王香烟350余条和以每条33元的价格购进假冒精品白沙香烟1800余条，尔后将该假芙蓉王香烟以每条120元的价格和该假白沙香烟每条40元至45元不等的价格，多次通过圆通等快递公司将所购买的假冒香烟销售给龚某某；被告人王用和、张素真共得赃款160000余元。龚某某将购进的假冒卷烟囤积在自己家及其经营的先锋名烟名酒行和彭某某家的柴棚等��，再以假芙蓉王香烟每条135元和假白沙香烟每条51元至54元不等的价格，销售给蒋某某1000余条假冒精品卷烟，得赃款52000元。尔后，蒋某某将该1000余条假冒卷烟高价转卖给龙某某、邱某某等人，蒋某某得销赃款98000余元。
2015年8月3日19时许，芷江侗族自治县公安局在对龚某某经营的先锋名烟名酒行、住宅及彭某某家的柴棚进行检查时，依法查获并扣押龚某某持有的还未销售的精品白沙烟1300条、黄嘴芙蓉王香烟333条。经湖南省烟草质量监测站鉴别，查获的精品白沙烟和黄嘴芙蓉王香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2017年7月28日，被告人王用和到福建省云霄县公安局投案，2017年8月21日，被告人张素真到芷江侗族自治县公安局投案。
上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：（1）书证被告人王用和、张素真的户籍资料，证明两被告人具有刑事责任能力；芷江侗族自治县公安局城西派出所出具的在逃人员登记表，证明被告人王用和、张素真被列为在逃人员的事实；广东省高级人民法院（2012）粤高法刑二终字第176号刑事裁定书、广东省深圳监狱出具的罪犯档案资料和狱释字第407号释放证明书，证明2012年7月2日，被告人王用和因生产、销售伪劣产品罪被广东省东莞市中级人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五万元，2015年3月26日减刑释放的事实；芷江侗族自治县公安局芷公扣字[2015]0074、0075号扣押决定书和芷江侗族自治县公安局城西派出所出具的扣押物品、文件清单，证明公安机关对从龚某某、蒋某某处查获的黄嘴芙蓉王、精品白沙香烟予以扣押的事实；详情单单号560125594818、560125594817、560125594819的圆通快递��，证明龚某某多次以刘汉进的名义接受从福建来的货物的事实；芷江侗族自治县烟草专卖局案件移送函，证明本案线索来源系本县烟草专卖局于2015年7月3日在工作中发现，并将线索来源移送本县公安局立案侦查的事实；云霄县公安局刑事侦查大队出具的到案经过，证明2017年7月28日，被告人王用和到该队投案自首；芷江侗族自治县公安局城西派出所出具的到案经过，证明2017年8月21日，被告人张素真到该所投案自首；福建省云霄县烟草专卖局出具的证明，证明被告人王用和、张素真在该局未办理烟草专卖零售许可证；芷江侗族自治县公安局城西派出所调取龚某某所使用的手机号码为1339745****的通讯录、被告人王用和所使用的手机号码17859980779、吴某某所使用的手机号码1339745****、刘汉进所使用的手机号码1817453****、蒋某某使用的手机号码1862748****的通话详单，证明被告人王用和与龚某某等人的通话情况；户名吴某某、卡号6222021914001745927与户名张素真、卡号6228480708209953478的银行交易流水，证明两卡的交易情况；湖南省烟草专卖局2015年8月25日出具的《湘烟价证[2015]0075号价格证明》，证明湖南省2015年下半年相关卷烟品牌的价格；湖南省芷江侗族自治县烟草专卖局出具的《证明》，证明被告人龚某某、蒋某某未在该局办理烟草专卖零售许可证的事实。（2）证人彭某某的证言，证明从2014年11月起，龚某某通过快递多次从外地运输香烟并存放在其位于芷江镇河西金和嘉园的柴棚内，2015年8月3日18时许，民警从其柴棚内查获173条黄盖芙蓉王香烟和975条精品白沙香烟的事实；证人舒某的证言，证明龚某某多次以刘汉进的名义通过快递运输香烟至彭某某位于芷江镇河西金和嘉园小区的柴棚内存放的事实；证人龙某某的证言，证明从2014年10月开始，蒋某某向其提供外省香烟，总计通过其贩卖了约900条香烟的事实；证人吴某某的证言，证明龚某某非法经营烟草专卖品，并将香烟存放在先锋烟酒行、彭某某位于金和嘉园一楼的柴棚和芷江腾龙居家中的事实；证人涂某某的证言，证明2014年8月至2014年底，蒋某某向其贩卖了100条黄盖芙蓉王香烟和200条精品白沙香烟，价格分别是每条135元和65元，销售金额31500元的事实；证人邱某某的证言，证明2014年9月至2015年7月，蒋某某向其贩卖了60条黄盖芙蓉王烟和约100条白沙香烟，其支付烟款17000多元的事实；证人郑某某的证言，证明2014年10月至2015年6月，蒋某某向其贩卖10条黄芙蓉王烟和60多条精品白沙烟，共支付烟款5700多元的事实；证人李某某的证言，证明2015年6月，其向蒋某某购买了20条黄芙蓉王香烟，价格是每条200元，其支付了4000元的事实；证人高某某的证言，证明蒋某���通过其介绍，向涂某某贩卖香烟（黄芙蓉王、精白沙烟），获得烟款30000元左右，蒋某某的香烟系从龚某某处获得，其本人曾帮蒋某某从龚某某处拿过几次香烟的事实；证人滕某某的证言，证明蒋某某向龙某某贩卖香烟的事实；证人骆某某、张某某、向某某的证言，证明龙某某帮助蒋某某贩卖香烟共46条，销售金额3220元的事实；证人王某某的证言，证明2017年7月28日，其陪同被告人王用和到云霄县公安局刑事侦查大队投案自首的事实。（3）同案人龚某某的供述和辩解，证明2014年10月至2015年8月，其在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，通过快递先后从被告人张素真和被告人王用和、张素真夫妇处购入大批假冒注册商标且伪劣的卷烟，尔后将这些卷烟在芷江侗族自治县境内予以销售的事实。他还证明蒋某某以每条135元的价格从其处购买假冒黄盖芙蓉王香烟，以每条52元至54元的价格从其手中购买假冒精品白沙香烟1000余条、蒋某某支付其烟款52000余元的事实。他同时证明2015年8月3日，本县公安局民警在本县芷江镇河西金和嘉园彭某某家的柴棚中查扣其储存的各类卷烟1148条，在其位于本县芷江镇腾龙居小区B栋3单元418号的住处查扣各类卷烟303条，在其经营的位于本县芷江镇东紫巷的先锋烟酒行查扣各类卷烟648条的事实；同案人蒋某某的供述和辩解，证明其以每条135元的价格从龚某某处购买假冒黄盖芙蓉王香烟，以每条52元至54元的价格从龚某某处购买假冒精品白沙香烟共计1000余条，尔后，加价销售给郑某某、邱某某、涂某某、李某某、龙某某等人，销售金额达98000余元，获利19800余元，支付给龚某某烟款52000余元的事实。他还证明本县公安机关民警在其位于本县芷江镇和平路105号老粮站宿舍的住处查扣各类卷烟14条的事实。（4）被告人王用和的供述和辩解，证明2014年10月至2015年3月，被告人张素真在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下,从福建省云霄县一个绰号叫“老方”的人手中，以每条75元的价格购买假冒黄嘴芙蓉王香烟150余条和每条33元的价格购买了假冒精品白沙香烟500余条，尔后将该假芙蓉王香烟以每条120元的价格和该假白沙以每条40元至45元不等的价格销售给龚某某；2015年4月至2015年8月，其与被告人张素真在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，从福建省云霄县一个绰号叫“老方”的人手中，以每条75元的价格购进假冒黄嘴芙蓉王香烟350余条和以每条33元的价格购进假冒精品白沙香烟1800余条，尔后将假芙蓉王香烟以每条120元的价格和假白沙香烟每条40元至45元不等的价格，多次通过圆通等快递公司将所购买的假冒香烟销售给龚某某��共得赃款160000余元的事实；被告人张素真的供述和辩解，证明2014年10月至2015年3月，其在未办理烟草专卖零售许可证的情况下,从福建省云霄县一个绰号叫“老方”的人手中，以每条75元的价格购买假冒黄嘴芙蓉王香烟150余条和每条33元的价格购买了假冒精品白沙香烟500余条，尔后将该假芙蓉王香烟以每条120元的价格和该假白沙以每条40元至45元不等的价格销售给龚某某。2015年4月至2015年8月，其与被告人王用和在没有办理烟草专卖零售许可证的情况下，从福建省云霄县一个绰号叫“老方”的人手中，以每条75元的价格购进假冒黄嘴芙蓉王香烟350余条和以每条33元的价格购进假冒精品白沙香烟1800余条，尔后将假芙蓉王香烟每条120元的价格和假白沙香烟每条40元至45元不等的价格，多次通过圆通等快递公司将所购买的假冒香���销售给龚某某。共得赃款160000余元的事实。（5）芷江侗族自治县公安局搜查笔录，证明芷江侗族自治县公安局民警于2015年8月3日19时5至35分对龚某某位于本县芷江镇东紫巷先锋烟酒行进行了搜查，在店内搜查出硬黄芙蓉王香烟151条、精品白沙烟474条、软白沙烟23条；2015年8月3日19时40分至20时0分对龚某某位于芷江镇腾龙居小区B栋3单元418号住宅进行了搜查，在住宅内搜出硬黄芙蓉王香烟68条、蓝芙蓉王香烟19条、精品白沙烟200条、硬中华烟13条、软中华香烟3条；2015年8月4日10时45分至11时20分对蒋某某位于本县芷江镇和平路105号老粮站宿舍其住宅进行了搜查，在其住宅内共搜出硬黄芙蓉王香烟5条、精品白沙烟9条，以上香烟均已被依法扣押的事实；芷江侗族自治县公安局检查笔录及照片，证明芷江侗族自治县公安局民警于2015年8月3日18时38分至55分对位于本县芷江镇河西金���嘉园小区4栋宿舍一楼柴棚（龚某某存放假烟的仓库）进行了检查，在柴棚内共查出硬黄芙蓉王香烟173条、精品白沙香烟975条，以上香烟均已被依法扣押的事实；芷江侗族自治县公安局指认现场笔录及照片，证明经龚某某指认，其确认芷江镇河西金和嘉园小区4栋2单元彭某某家的柴棚系其存放假冒香烟的地方；辨认笔录，证明经蒋某某对龚某某等人的照片进行辨认，其确认龚某某是自2014年10月开始向其销售假烟的人；经证人彭某某对龚某某等人的照片进行辨认，其确认出龚某某是自2014年11月起使用其家中柴棚存放假烟和十余次打电话要求其代为签收圆通快递货物的人；经证人舒某对龚某某等人的照片进行辨认，其确认龚某某是多次在芷江镇金和嘉园一楼签收大件快递货物的人；经证人龙某某对蒋某某等人的照片进行辨认，其确认蒋某某就是自2014年底至2015年7月多次��求其帮忙销售香烟的人；经证人滕某某对蒋某某等人的照片进行辨认，其确认蒋某某是要其丈夫龙某某办流动酒席时帮忙销售香烟的人；经证人高某某对蒋某某等人的照片进行辨认，其确认蒋某某是自2014年9月要求其帮忙联系销售香烟的人；经证人邱某某对蒋某某等人的照片进行辨认，其确认蒋某某就是自2014年9月至2015年7月向其销售黄盖芙蓉王香烟、精品白沙香烟的人；经证人李某某对蒋某某等人的照片进行辨认，其确认蒋某某就是2015年7月向其销售20条黄盖芙蓉王香烟的人；经证人涂某某对蒋某某等人的照片进行辨认，其确认蒋某某是2014年9月至2015年7月向其销售黄盖芙蓉王香烟、精品白沙香烟的人；证人郑某某对蒋某某等人的照片进行辨认，其确认蒋某某是自2014年9月至2015年7月多次向其销售黄盖芙蓉王香烟、精品白沙香烟的人。（6）湖南省烟草质量监督检测站湘烟鉴检20152999、20153000、20153002、20153004、20153006卷烟鉴别检验报告，证明从龚某某手中查获的芙蓉王香烟333条、精品白沙香烟1300条为假冒注册商标且伪劣卷烟，从蒋某某处查获假冒精品白沙烟9条为假冒注册商标且伪劣卷烟的事实。
本院认为，被告人王用和、张素真违反国家烟草专卖管理法规，未经许可经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人王用和起主要作用，是主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚；被告人张素真起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人王用和在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人王用和、张素真自动投案，并如实供述其罪行，是自首，可以从轻���罚。被告人张素真的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。故对被告人王用和请求从轻处罚和被告人张素真请求宣告缓刑的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人王用和犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月28日起至2019年1��27日止。）
二、被告人张素真犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，或在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉；书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈庆振
人民陪审员 杨 俊
人民陪审员 杨殿平
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 杨晓晴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以���据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。