浙江省义乌市人民法院
民事判���书
（2009）金义民初字第4354号
原告：浙江省××建设集团股份有限公司，住所地：杭
州市梅花碑××楼。
法定代表人：沈甲。
委托代理人：洪某某。
委托代理人：徐某某。
被告：义乌市国际商贸城××区村××组，住所地：义
乌市××城街道××社区××后××村。
负责人：陈乙。
被告：陈甲。
委托代理人：鲍某某。
委托代理人：沈乙。
原告浙江省××建设集团股份有限公司（以下简称长城
××）为与被告义乌市国际商贸城××区村××组（以下简称
一××组）、陈甲建设工程施某某同纠纷一案，于2009年7月2
1日向本院提起诉讼，本院受理后，依法以简易程序立案，后
因案件复杂，转为普通程序审理，于2010���4月21日公开开庭
进行了审理。原告长城××的委托代理人洪某某、徐某某、被
告一××组负责人陈乙、被告陈甲及其委托代理人鲍某某到庭
参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告长城××诉称，2003年4月义乌市人民政府为加快国际商贸城建设，成立了义乌市国际商贸城建设指挥部，并开展
国际商贸城一期拆迁安置和补偿工作。2003年4月4日，第二被
告与其他建房户组织推荐并经义乌市国际商贸城建设指挥部同
意设立了第一被告一××组，并以第一被告对外招标建设楼房
的单位施工。2003年7月30日，原告通过投标取得了义乌市国
际商贸城一期拆迁安置区一、四、五、六、七、九标段某某的
施甲设，并与第一被告一××组及四、五、六、七、九标段筹
建组共同签订��《建设工程施某某同》，并交纳了履约保证金
80万元，合同经公证生效。合同约定：合同价款暂定为550095
00元（单价按604.5元／平方米）；工程款支付期限：①基础
及地下室部分完成±00时，付合同价的20％，②主体结顶验收
合格3日内付合同价的30％，③门窗安装完工后付合同价的20
％，④工程全部粉刷完工后付合同价的15％，⑤工程全部验收
结算后付至合同价的97％；合同还约定逾期支付工程款应按应
付款余额每天万分之五计取违约金等内容。合同生效后原告积
极进行施甲设，严格依照合同履行义务，但由于电力紧张和基
建规模扩大，钢材、水泥、砂石等材料大幅涨价，2004年9月3
日原被告多次在义乌市国际商贸城建设指挥部协调下对材料差
价进行协商，��告及指挥部均答应予以调整材料差价，确认以
38幢楼为标准进行工程结算。2004年8月、9月原告承建施乙程
甲部分、主体部分验收合格。然而，被告在2004年11月擅自装
修使用原告承建的房屋，根据有关法律规定，未经验收而投入
使用应视为工程质量合格。根据原告与被告及指挥部确定结算
和调价方案，以38幢楼为标准，进行工程结算。2003年6月12日义乌至诚会计师事务所建筑工程预算书，材料调整差价为16
7.26元／平方米。2005年元月13日被告方某某义乌至诚会计师
事务所对被告各建房户面积进行汇总统计，形成了建房户清单
（包括姓名、坐落、面积），其中第二被告所有的房屋建筑面
积为707.172平方米。第二被告按建筑面积707.172平方米计算
工程款为427485元，变更增加工程款2388元，应退费用16814
元，实际应付413059元，尚欠工程款5410元与材料差价为1182
82元，合计123692元。工程完工后，被告未支付工程款，也没
有支付材料差价，给原告造成了巨大的经济损失。现原告起诉
要求：1、被告支付原告工程款5410元和材料差价118282元，
并支付违约金62093元（违约金计算到2009年6月7日，以后违
约金计算到实际履行之日止），合计185785元；2、由被告承
担本案诉讼费。
被告一××组辩称，一××组作为诉讼主体不适格，要
求驳回原告的诉讼请求。
被告陈甲辩称，一、2003年7月30日，原告与一××组签
订《建设工程施某某同》无异议，但工程乙工过程中，原告偷
工减料，不按图施工，工程质量存在严重问题，且原告方人员
���到位，五大员不到岗，工期一再拖延，工程自2003年8月20
日开工，2004年年底才主体完工。至今未交工验收，给建房户
造成巨大损失。第二被告应付工程款为413059元，已付工程款
为410000元，沿欠工程款3059元，扣除未满期1.5%保修金6195
.885元，扣除阁楼多计算部分面积2.902平方米×604050元／
平方米=1754.259元，实际已多付了4891.144元。对原告方的工期和质量违约，第二被告保留另案追诉的权某。二、原告诉
称以38幢楼为标准进行工程结算，与事实明显不符。无论是指
挥部还是筹建组均未承诺给以调整材料差价，他们也无权调整
当事人之间的民事法律行为；各建房户也从未同意补差价。三
、被告提供的前面的民事判决书已经认定了预算书与案件没有
关联性，建筑工程的��算书是在合同签订以前编制的，是建筑
单位参加招投标用的，不是双方当事人的合同单价，原告以预
算书来得出材料价差，被告觉得很不可思议，按照预算书也得
不出材料价差。综上，要求法院依法驳回原告的诉讼请求。
原告长城××为了证明自己的主张，向本院提供以下证
据：
证据1、企业法人营业执照，证明原告的主体资格。
证据2、商指办（2003）4号文件及户籍证明（户籍证明
对应各个案号各被告的名字），证明各被告的主体资格。
证据3、招投标细则、中标通知书、建设工程施某某同及
公证书，证明原告通过招投标取得第一标段的施丙，原被告签
订合同及确定各方的权某义务，公证书同时证明第一被告是第
二被告的委托代理人及第二被告是通过第一被告来履行合同的
。
证据4、保证金收据，证明被告收取工程保证金的事实。
证据5、2004年7月28日的建设工程乙工许可证。证明国
家有关部门在此日正式允许工程乙工，在拿到该许可证之前，
原告方没有接到第一被告的开工指令。
证据6、金市建（2003）125号文件，证明施工单位可以调整建筑材料结算价格的依据。
证据7、会议纪要（四份）及报告（三份），证明处理施
工中出现的问题及补充合同条款，原告在施工过程中出现问题
有向指挥部及第一被告报告过，出现的问题包括施工方案的重
新审核、工程量的增加（地下室部分）、水泥钢材涨价、施工
中用电不足、工期延长，同时这些会议纪要提出要求签订补充
条款，原告的三份报告提���要求调整材料价款及要求工程款及
时支付。
证据8、会议纪要及报告，证明原告要求被告解决材料款
问题及通知被告确定建材补差方案等事实，同时证实工期拖延
是由于材料款或是工程款及人工费没有到位造成的。
证据9、会议纪要（三份）及报告（二份）与工程丙系单
。证明被告与原告商定支付工程款、材料款及人工费的支付时
间，而被告未在2004年8月17日前支付材料费、人工费，而导
致工程拖延的事实。
证据10、会议纪要一份，证明确定按38幢为准调整差价
及原告要求确定调整差价。
证据11、拆迁安置区一小区第38幢建筑工程预算书，证
明工程造价、材料差价按167.26元／平方米计算及工程安装费
用等事实。
证据12、报告一份，证明原告要求支付工程款、提醒被
告不要擅自使用及要求补材料差价等事实。
证据13、工程甲部分中间结构验收（三份），包括了基
础部分及中间结构的验收。证明工程甲部分及中间结构验收合格。
证据14、通告一份。证明原告在基础工程接近施工尾声
，工程未经竣工验收时，被告方先行进入装修及使用情况，导
致了工程未竣工验收。
证据15、国际商贸城竹佳里拆迁安置区a地块一区块工程
结算清单一份，证明被告房屋工程款、工程量等事实。
证据16、基本建设工程丁报告一组，证明一标段的建筑
面积及拆迁安置区工程的总面积。
以上证据1-
16均为复印件，所有证据原件均在义乌市人民法院（2007）义
民初字第07521号案卷中。
被告一××组对证据的真实性均无异议。
被告陈甲质证认为：证据1，无异议。
证据2，对证明第一被告主体资格有异议，合法性不具备
，违反三性。
证据3，对证明目的有异议，不是依法成立的民事主体，
无民事权某，所订合同是不合法的，第二被告没有参与签订，
没有真实性。
证据4，缺乏三性，没有收到过保证金。
证据5，对许可证没有异议，对证明目的有异议，准予施
工的事实是错误的，真正的施工时间是2003年8月20日。
证据6，对证明目的有异议，因为这个文件对本案没有关
联性，不接受这个差价，应遵守合同价。
证据7，所有的会议纪要，一标段和建房户都不同意材料补差，我方也没有参加过材料补差会议，故对证明目的有异议
。
证据8，证明目的有异议，缺真实性，我方未参与，无关
联性。
证据9，证明目的有异议，也缺真实性，我方没有参与意
见，没有同意这个会议纪要，无关联性。
证据10，对证明目的有异议，要以38幢为标准调整差价
，一标段和各建房户均没有参与守，无真实性及关联性。
证据11，与一标段和各建房户均无关联性，未参与也未
同意。
证据12，不是不交款，许多户都多交钱，无真实性。
证据13，我方认可。
证据14，对证明目的有异议，缺少真实性，通告的时候
建房户还等在那里，还没有进去装修，也缺少关联性。
证据15，原告方提供的依据，由一标段组长陈乙抄上去
，对于这份清单，我方也给予认可，但有一项要求，这份结算
单中有错误，因为原告方提供依据让陈乙抄的，所以错在根源
上了，建筑面积计算错了，对的地方是合同价604.5元／平方
米，尽管我方承认这个结算清单，而且原告这份清单的材料差
价全部是空白的，说明一标段和建房户不存在材料差价的问题
。
证据16，被告方没有委托咨询，故对我方没有约束力，
是原告单方某某的，无三性。
被告一××组未提供证据。被告陈甲提供了以下证据：
证据1、监理工程戊通知单。证明原告在施工过程中存在
质量和安全生产的隐患。
证据2、照片四份。证明屋面破损，与长城××联系，一
直联系不上，原告方没有尽屋面保修的义务。
证据3、（2008）义民初字第4089号民事判决书一份，证
明预算书与本���没有关联性进行了认定，认定了1.5%的屋面保
修期没有到期无权主张，认定了材料差价的调整需经双方当事
人合议，4089号案件中原告提供的第14、15号证据有筹建组及
组长的签名，是确认过的，但是本案一××组都没有确认，原
告无权主张。
原告方质证认为：对监理工程戊通知单真实性有异议，
是复印件而且不知道是从何处而来，而且一标段质量问题，到
目前为止住户没有向原告提出有质量问题。对照片的三性存在
异议，不能证明是被告方的房屋。对判决书的真实性没有异议
，但对其证明目的有异议，工程计算编制报告明确了材料调整
差价的项目和数额，建筑工程预算书虽然4089号判决书没有作
出认定，它的主要原因是原告与六标段达成了补差价的协议，
本案当中原告与一××组没有签订过材料调整差价的补充合同
，但是根据原告与指挥部、六个标段协议，均已确认以38幢楼
为标准调整差价，38幢楼在招投标之前，双方以一个参考的价
格进行预算的，工程预算书是有资格的单位预算出来的，具有
法律效力。被告方引用4089号判决书，六标段的案件中有住房
户提供了相关数据，但是本案当中没有任何被告提供依据证明阁楼低于2.2米，保修金问题被告无权进行主张，六标段起诉
时间与本案起诉时间不同，六标段判决的时候还没有到期，而
本案已经远远超过了保修期，原告方有权某主张。被告按照六
标段筹建组的判决书来调整差价，包括第一、二、三次例会已
经经过确认，以38幢楼为依据，被告以4089号民事判决书作为
依据来确认不妥。
经庭审质证，本院对原告提供的证据认证如下：
原告提供的证据1、2、3、4的真实性被告均无异议，证
据1、2能够证明原告与第二被告的主体资格及第一被告系由各
拆迁户民主推荐、村两委研究，并经义乌市国际商贸城建设指
挥部同意设立的事实；证据3、4、5能证明本案招、投标和合
同的签订及施工的相关事实，对该证据的证明力本院予以确认
；证据6的真实性予以认定，但该文件不具有普遍约束力，与
本案缺乏关联，其证明力不予确认；证据7、8、9、10的真实
性应予确认，可以证明施工过程中确实存在建材涨价，国际商
贸城建设指挥部、筹建组、长城××、监理公司各方就工程乙
工进度和补材料差价问题一直在协调解决的过程；证据11的真
实性本院予以确认；证据12系原告单方形成的书面报告，本院
不予认定其证明力；证据13、14被告无异议，本院确认其证明
力；证据15均盖有一××组的公某及组长陈乙的签名，本院对
真实性、合法性与关联性均予认定，确认其证明力；证据16的
真实性本院予以确认。
被告陈甲提供的证据一、证据三的真实性本院予以认定
，其提供的证据二的关联性本院不予认定。被告一××组当庭未提供证据材料。
根据上述已确认证明力的证据及当事人的庭审陈述，本
院认定本案事实如下：
2003年4月，义乌市国际商贸城一期拆迁安置区各村民建
房户经民主推荐、村两委研究，由中国义乌国际商贸城建设指
挥部以文件形式同意设立义乌市国际商贸城一期拆迁安置区村
民拆迁安置各标段筹建组，并公布各管理小组成员名单，陈乙
为一××组组长。2003年7月23日，中国义乌国际商贸城建设
指挥部和各安置区块筹建组采用公开招标的形式，将国际商贸
城一期拆迁安置区1、5、7、9、4、6区块进行招投标，原告长
城××中标上述区块的建设工程。同年7月30日，长城××（
承包方）与一××组及一、四、五、六、七标段筹建组（发包
方）共同签订《建设工程施某某同》一份，合同约定：承包范
围，施工图范围内土建、安装工程包工包料总承包，建筑面积
暂定91000平方米；合同工期总日历天数240天；工程质量标准
合格；合同暂定价款人民币55009500元（单价按每平方米604.
5元包干）；组成合同的文件：本合同协议书、中标���知书、
投标书及其附件、本合同专用条款、本合同通用条款、标准、
规范及有关技术文件、图纸、工程己单、工程报价单或预算书
、双方有关某某的洽商、变更等书面协议或文件也视为本合同
的组成部分；合同价款及调整：采用固定价格合同，按建筑面
积每平方米604.5元包干，建筑面积按国家有关规定计算，并
约定按招投标细则规定的办法和范围调整，按94预算定额、费
用定额以四类民用建筑综合费率优惠19％计取；工程款支付：①基础及地下室部分完成±00时，付合同价的20％，②主体结
顶验收合格3日内付合同价的30％，③门窗安装完工后付合同
价的20％，④工程全部粉刷完工后付合同价的15％，⑤工程全
部验收合格结算后付至合同价的97％；竣工验收与结算：按本
合同通用条款有关规定执行；违约责任：发包人违约按通用条
款26.4款、33.3款执行，发包人按应付款金额每天万分之五计
取违约金；承包人违约按通用条款14.2款、15.1款执行，工期
超出天数每天罚金2000元，但累计不超过合同价的3％，当工
程质量未达到国家规定的验收标准时，由承包人无条件返修到
国家规定的验收标准，并扣除总工程价款2％作为处罚；工程
质量保修金为合同价的3﹪，竣工满1年7天内归还1.5﹪，竣工
满5年7天内归还1.5﹪；补充条款：国际商贸城一期拆迁安置
区住宅楼招投标细则列为本合同的附件，与本合同具有同等法
律效力。2003年9月8日，双方对上述《建设工程施某某同》在
义乌市公证处依法进行了公证。
2003年8月20日，原告进场施工。2004年7月28日，义乌
市建设局为涉案工程颁发《建筑工程乙工许可证》，许可证载
明建设单位：国际商贸城一期拆迁安置区1-9、13-15、18-
20、23-24、28、33、36-38、41-
43、46、47，共27幢房屋。被告陈甲所在房屋为1号楼。原告
施工过程中，因建筑材料大幅涨价等原因，原告与第一被告等
各标段筹建组、国际商贸城建设指挥部、监理公司之间就材料
补差价事宜一直以会议纪要的形式进行洽谈协商，但原告与被
告一××组、陈甲未达成关于材料补差价的补充协议。施工过程中，基础部分与主体部分中间验收均合格。2004年底，原告
方的施工人员未完工即撤离工地，涉案房屋未进行竣工验收。
后各建房户即自行进入安排尚未完工部分工程的施工及装修。
2006��8月22日，被告一××组对原告承包的一标段某某
进行了结算，由被告一××组出具工程结算清单一份。其中陈
甲户建筑面积707.172m2、合同价604.5元／m2、应交工程款为
427485元，变更增加费用2388元，应退项目费用16814元，实
际应付413059元，已交工程款410000元，尚欠工程款5410元。
原告主张“2004年9月3日原被告多次在义乌市国际商贸
城建设指挥部协调下对材料差价进行协商，被告及指挥部均答
应予以调整材料差价，确认以38幢楼为标准进行工程结算。”
这一事实中的以“以38幢楼为标准”不具体、不明确，不能认
定材料“调整差价为167.26元／平方米”。原告主张“被告在
2004年11月擅自装修使用原告承建的房屋。”也没有提供相应
的证据证实，不能认定。
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