广东省珠海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠中法刑一终字第160号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘美君，女，汉族，初中文化，户籍地珠海市香洲区，公民身份号码×××4028。因本案于2010年7月24日被羁押，同年8月30日被逮捕，2013年1月30日被取保候审，2014年9月16日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
辩护人侯衍涛，广东莱恩律师事务所律师。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人刘美君犯职务侵占罪一案，于2012年3月6日作出（2011）珠香法刑初字第905号刑事判决。宣判后，原审被告人刘美君不服，向本院提起上诉，本院裁定撤销原判，发回重审。珠海市香洲区人民法院依法重新组成合议庭，经公开开庭审理，于2014年9月16日作出（2012）珠香法刑重字第9号刑事判决。原审被告人刘美君仍不服，又向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市人民检察院指派检察员张秀新出庭履行职务，上诉人刘美君及其辩护人侯衍涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2005年12月28日，原审被告人刘美君承包珠海市一居房地产营销策划有限公司（以下简称“一居公司”），承包期一年，从2006年1月1日起至2006年12月31日。2006年10月，刘美君以一居公司的名义受梁某乙（又名梁某丙）、王某乙的委托，以王某乙的名义购买珠海市香洲南虹四街8号荣泰山庄7栋302房，双方约定该房产的总价为人民币320多万元（以下币种均为人民币），由梁某乙替王某乙垫付购房款。2006年11月28日，刘美君以一居公司的名义与该房的房主陈桂仪（已移民）的姐姐陈某签订了《出售物业委托代理合同》，约定由刘美君以1，969，100元的总价款代理出售该房。2006年10月至12月间，梁某乙按照刘美君的要求，先后将购房款共329万元中的229万元转账到刘美君的工商银行个人账号（账号为20×××96），余款100万元转账到刘美君指定的珠海市湘籍企业家协会的工商银行账户（账号为20×××61）内。后刘美君交了10万元的购房定金给陈某。2006年11月底，梁某乙一家搬入该房居住，同时要求刘美君以王某乙的名义办理该房过户、按揭贷款手续。
2006年12月15日，梁某乙因涉嫌犯罪被抓捕，刘美君便不再支付房款也不再办理该房的过户手续，并于2007年1月20日与陈某终止该房的交易，收取陈某退还的57，650元定金补偿后要求梁某乙家人搬出该房。2007年3、4月间，在梁某乙家人的要求下，刘美君先后退还85万元给梁某乙的家人，除去支付中山某别墅的定金10万元、支付给陈某的42，350元、帮助向某支付按揭款三次合计31，300元、支付珠海市香洲南虹四街8号荣泰山庄7栋302房评估费用15，272元外，尚有2，251，078元未退还。此后，刘美君采取关闭公司、变更公司法人代表、停用电话号码等方式躲藏，并将余款全部提现或转账，携带女儿到福建省厦门市。
2O10年7月24日，公安人员在福建省厦门市将刘美君抓获归案。
原判认定上述事实的证据有原审被告人刘美君的供述与辩解，被害人梁某乙、王某乙的陈述，证人向某、伍某甲、陈某等人的证言，书证等。
原审法院认为，原审被告人刘美君身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，本应判处原审被告人刘美君五年以上有期徒刑，并处没收财产，但本案系因原审被告人上诉而发回重审案件，且在二审和重审期间没有发现新的犯罪事实，根据“上诉不加刑”原则，不能在原判刑罚的基础上加重原审被告人刘美君的刑罚，应在原判刑罚的幅度内认定原审被告人刘美君的刑事责任。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条的规定，以职务侵占罪判处原审被告人刘美君有期徒刑四年。
原审被告人刘美君上诉及其辩护人辩护称：（一）原判认定事实错误。1.王某乙不是本案的被害人，与本案没有任何关系，原判认定王某乙系被害人属于事实认定错误；2.关于荣泰山庄7栋302房的实际价格问题，原判认定单价为12，000元／平方没有事实依据，一方面刘美君与陈某签订的代售合同明确该房的单价是7300元／平方，总价是1，969，100元；另一方面，辩护人向法庭提交了梁某乙与陈某之间的房屋买卖合同复印件，上面明确单价也是7300元／平方，梁某乙也没有否认其真实性，从存疑有利于被告人原则出发，应认定该合同系真实的，而一审却未予评判。因此，就该房产的价格原判认定错误；3.梁某乙通过珠海市嘉讯通讯设备有限公司转到湘籍企业家协会账户上的100万元系用来购买华发新城的两套房产，而非用来购买荣泰山庄7栋302房的，有梁某乙出具的收据为证，原判认定事实错误；王某乙提交给侦查机关的两份华发新城结算单系伪证，要求追究王某乙伪证罪的责任；4.除了转账用来购买华发新城的两套房产以外，其实际收到梁某乙229万元的购房款中退还向某85万元，支付中山别墅定金10万元，支付荣泰山庄定金10万元，为向某支付华发新城的三次按揭款31，300元，另外还有代理购买的美丽湾4套房产、华发新城2套房产、荣泰山庄1套房产的中介费、代为垫付的美丽湾4套房产相关税费以及荣泰山庄房产评估费用没有结算。至于陈某退给刘美君的57，650元，是陈某与刘美君之间约定的应得利益，不应认定为非法所得；5.其没有恶意逃避，只是因为女儿需要学习钢琴，其带女儿搬至厦门居住。原判认定其恶意逃避的事实错误。（二）原判定性错误。其与梁某乙属于民事合同纠纷，不属于犯罪。（三）其不是一居公司的持牌人和实际负责人，其代理梁某乙房产交易业务是其个人行为，不符合职务侵占罪的主体构成要件。（四）梁某乙已经被法院判处没收个人全部财产，已经丧失诉权。请求二审依法改判其无罪。
辩护人并向本院申请调取以下材料：1.梁某乙案卷中梁某乙的供述，内容为梁某乙以刘美君的名义买车是用于抵偿其所欠刘美君的中介费和垫付的税费等；2.分别向梁某乙和陈某调取双方签订的荣泰山庄房产买卖合同。
出庭检察员认为：1.上诉人刘美君以一居公司名义代理梁某乙、王某乙与陈某进行房屋买卖，其行为属于单位行为。刘美君侵吞购房人的购房款，侵害了单位财产权益。其行为符合职务侵占罪的犯罪主体构成要件，构成职务侵占罪，而非民事纠纷；2.关于上诉人刘美君侵占的数额，原判已经从有利于被告人的原则做出客观的认定，认定准确；至于汇入湘籍企业家协会的100万元是否用来购买华发新城房产，应结合全案证据综合审查判断；3.关于王某乙是否是购房人以及其提供的结算单是否为伪证的问题，多名证人证言证实王某乙是实际购房人，足以认定；王某乙提供的书证与相关证人证言相互印证，具有客观性，应作为证据使用。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，处理适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2005年12月28日，上诉人刘美君承包珠海市一居房地产营销策划有限公司（以下简称“一居公司”），承包期一年，即从2006年1月1日起至2006年12月31日。其间，刘美君多次介绍梁某乙在珠海购买房产。
2006年11月份，上诉人刘美君以一居公司的名义代理销售珠海市香洲南虹四街8号荣泰山庄7栋302房，并与该房房主陈桂仪（已移民）的姐姐陈某签订《出售物业委托代理合同》，约定由刘美君以1，969，100元的总价款代理出售该房。后刘美君以一居公司的名义受梁某乙（又名梁某丙）、王某乙的委托，以王某乙的名义购买荣泰山庄7栋302房，由梁某乙替王某乙垫付购房款。后梁某乙按照刘美君的要求，先后分多笔将购房款共229万元转账到刘美君的工商银行个人账号（账号为20×××96），刘美君代交了10万元的购房定金给陈某。2006年11月底，梁某乙安排其家人搬入该房居住，同时要求刘美君以王某乙的名义办理该房的过户、按揭贷款手续。
2006年12月15日，梁某乙因涉嫌犯罪被抓后，刘美君便不再支付房款，也不再办理该房的过户手续，并于2007年1月20日与陈某终止该房的交易，收取陈某退还的57，650元定金补偿后要求梁某乙家人搬出该房。2007年3、4月间，在梁某乙家人的要求下，刘美君先后退还85万元给梁某乙的家人，另外除去支付中山某别墅的定金10万元、支付给陈某的42，350元、帮助向某支付按揭款三次合计31，300元、支付荣泰山庄7栋302房评估费用15，272元外，尚有1，251，078元未退还。再扣除应支付的美丽湾、荣泰山庄房产的代理费8万元，上诉人刘美君侵占共计1，171，078元。
2007年下半年后，刘美君停用电话号码，并将余款全部提现或转账，后携带女儿到福建省厦门市藏匿。2O10年7月24日，公安人员在福建省厦门市将刘美君抓获归案。
上述事实，有以下经一、二审控辩双方当庭出示、宣读的证据予以证实：
（一）原公诉机关举证的证据
1.被害人梁某乙的举报信。梁某乙于2007年12月6日举报刘美君。具体内容：2006年10月中旬的一天下午，朋友王某乙在我家珠海市情侣北路199号美丽湾小区海天苑玩时，谈起购房的事情，我说这套8楼和11楼都是通过一居中介公司的刘美君购买的，可以叫她过来与王某乙谈。后我打电话给刘美君说介绍一单生意给她，很快刘美君与她丈夫杨某过来。谈了一会儿，刘美君推介荣泰山庄的一套别墅，说每平方米1.2万元，约300平方，总价款约360万元，压压价有可能350万买到。
时至2006年11月份上旬的一天，刘美君约我到荣泰山庄看房。看完后王某乙很满意，但他说资金不够，同时房东要求一次性付款，他没有能力购买。我提出王某乙在我公司还有未结的150万元工程款可以结算给他购房，另外200万由我垫付，王某乙可以申请银行按揭，将按揭款还给我，然后王某乙继续在我公司做工程，用工程款来还银行按揭。王某乙感觉还有压力，我就说他在做工程期间，该房前两年的按揭由我负责，但房子给我住两年。王某乙同意。
当月下旬的一天，王某乙与刘美君在我家签订了购房协议，约定购房统一由我结算，房产证上写王某乙的名字。当时向某也在场。
2006年12月16日，我打电话给唐家湾工商银行行长张某，了解王某乙购买按揭贷款进展。张某说等到21号或22号叫刘美君一起过去办理按揭手续和过户手续，按揭贷款批准200万元。我即约刘美君面谈，刘美君夫妇过来后，她说房东在加拿大办理委托公证，公证书还没有收到，等收到后再办理。次日我即被抓。
在我被抓后，刘美君即到银行取走了申请按揭的所有手续，造成王某乙和刘美君的代购房合同无法履行。后刘美君将在荣泰山庄已经入住的伍某甲、向某赶走，且只给了向某1万元作为装修的补偿。
在当年8月中旬，我与刘美君就有生意上的合作，经她介绍，先后看中中山一别墅和淇澳岛附近一小区的房产，并先后通过梁某丙的账户网上转款和通过广州宏海水电投资公司的账户汇款共计420万元左右，具体款项以汇款单和账户记录为准。
2.被害人王某乙出具的《购房的事实经过》，时间是2007年12月6日，具体内容同上。
3.被害人王某乙的陈述，其陈述与梁某乙通过刘美君购买房子的经过，另外还证实梁某乙在办理按揭贷款时告诉其350万元的房款已经全部付给刘美君。其多次见过刘美君。
4.上诉人刘美君的供述与辩解。主要内容如下：
我是2009年6、7月份到厦门的，到被抓已经有一年多时间了。此间没有跟家人联系过，在厦门也没有找工作，到厦门来是因为我女儿（5岁）喜欢听音乐会。（对于公安机关问其为什么在被押解到厦门机场的路上，其要将暂住证藏匿在出租车座位下面，其表示沉默。）我在珠海一居中介工作期间，曾经介绍梁某乙购买珠海市南虹四街荣泰山庄7栋302房的别墅，当时是梁某乙与房东的姐姐直接谈的，单价大约7千元，当时我通过银行转账代收了梁某乙190多万元的购房款。梁某乙交过房款给我后，我就交给房东的姐姐10万元定金，后拿到房子钥匙后交给梁某乙，梁某乙的家人搬进去住。在办理过户手续过程中，梁某乙出事被抓了。我就陆续退还给他家人约90万元，剩余的约70万元在我银行账户里。
我先后帮梁买过几次房产，一是美丽湾一栋楼的8层和11层，交易已经完毕，我按照总价的2%收取了中介费；二是中山雅居乐的别墅，我已经代梁某乙交了10万元的定金，后因梁某乙被抓，交易没有成功，梁某乙欠我2%的中介费；三是荣泰山庄7栋302房，约定是一次性付款，但在交了10万元定金后梁某乙就入住了，房款190万元已经划转给我了，但由于梁某乙被抓，交易没有完成；四是华发新城的两套房产，该两套房子是梁某乙买给伍某甲、向某的，梁某乙开了一张100万元的支票转到湘籍企业家协会的账户上，要我付该两套房子的房款，后杨某通过多次提现交给我。向某的那套已经办完手续，伍某甲的那套已经签了合同，付了部分房款，但还没有办按揭时梁某乙被抓了，后伍某甲就把房子卖掉了。100万元全部付了这两套房子的房款。
我收到梁某乙的190多万元，有10万元作为荣泰山庄的定金交了，有10万元作为中山雅居乐别墅的定金交了。在梁某乙被抓后，他的家人称要保释梁向我要了约90万元，都是交给向某的，都打了收条。另外，我替向某交了三期华发新城所购房子的按揭款约3万多元。其余的钱70多万元在我的账户里。我认为梁某乙和我还没有结清荣泰山庄房产、中山别墅和华发新城两套房产共计四套房产的中介费。
刘美君通过12张混杂照片辨认出梁某乙。
5.被害人梁某乙的陈述。其陈述：我还有一个名字叫梁某丙。我在2006年通过刘美君先后四次购买房产，一处是在美丽湾小区的4栋房产，已经交易完毕，并且按照2%的比例向刘美君支付了中介费；两处是远大美域和中山的一套别墅，我通过珠海市嘉讯通讯公司用支票的方式向刘美君支付了100万元的购房款，后由于还没有签合同时，王某乙就想通过刘美君购买荣泰山庄的房子，这100万元就让他先作为购买荣泰山庄的房款使用。荣泰山庄的房子面积约270平方，每平方价格为12，000元，总价款约320万元。另外，我通过我的账户转了230万元给刘美君。后来我被抓后，听说刘美君退了55万元后就躲起来了。算起来刘美君总共诈骗我和王某乙约270万元。
购买荣泰山庄的房子是刘美君与房主的姐姐签的购房协议，办理按揭贷款是以王某乙的名字签的协议到工商银行办理按揭贷款的。
另外，在2006年9月份我通过刘美君还购买了华发新城两套房子，这两套房子是买给我的女朋友伍某甲、向某住的，首付款100多万元我是以现金的形式交给刘美君的。
（看了关于王某乙提交给公安机关的两张书证）这就是刘美君收到我的现金购买华发新城两套房子完成后给我出具的结算凭证。说明我是支付现金给刘美君购买华发新城这两套房子的，上面注明的“100万＋2万（现金）”，就说明我给她的100万是现金。
我不欠刘美君的中介费，美丽湾四套房子的中介费我已经支付给她了。后来我们熟悉之后，我就全权委托她帮我购买房子，我知道她要吃差价，没有再谈及中介费的问题。
梁某乙通过12张混杂照片辨认出刘美君。
6.被害人王某乙的陈述。其陈述：2006年11月份，我和梁某乙通过刘美君购买荣泰山庄7栋302房，11月份的一天，我与刘美君在梁某乙居住的美丽湾海天苑801房签订代购协议。当时我和刘美君、梁某乙、向某、伍某甲在场。协议单价是12，000元，总价款约320万元，价格都是刘美君与房东谈的。因为我没有那么多钱购房，我就和梁某乙商议，将梁某乙欠我的150万元工程款作为购房款，不足的部分由他先行垫付，待按揭贷款200万元后还给他。在办理按揭手续的当天，梁亲口告诉我房款已经全部支付给刘美君，但具体如何支付的我不清楚。在12月初的一天，刘美君带我到银行办理了按揭手续，我把代购协议等资料都让刘美君交给了工商银行。后在准备办理过户手续过程中，梁某乙被抓了。后刘美君再也没有让我去银行继续办理按揭手续，只是听说退给向某55万元，再后来我们就联系不到刘美君了。2007年底，我们到一居公司找，发现公司已经停业，这时我们意识到刘美君想侵吞购房款。
我知道梁某乙2006年底通过刘美君在华发新城购买了两套房子，分别给向某和伍某甲居住。梁某乙说他是支付现金给刘美君购房的，已经结清所有的费用。我从增城市检察院退还给梁某乙家人的一些物品中找到两张单据，能够证实梁某乙已经支付现金给刘美君用来购买华发新城的两套房子并结清所有费用。这两张单据是刘美君亲手所写，其中一张单据上写明“100万＋2万（现金）”以及关于各项支出情况。另一张单据写明刘美君购买华发新城这两套房子的收入和支出情况，最后刘美君结算出来她收到梁某乙的102万元，买完华发新城这两套房子后还剩下10，917.67元，刘美君已将剩款退还给梁某乙。
王某乙分别通过每组12张混杂照片辨认出刘美君、梁某乙。
7.证人陈某的证言，其证实：2006年11月份，我姐姐陈桂仪委托我出售荣泰山庄7栋302房，我就委托一居公司的刘美君出售该房，单价是7300元／平方米，总价款1，969，100元，支付刘美君佣金2万元，并与刘美君签订了《出售物业委托代理合同》和《销售确认书》。后来刘美君就带一个姓梁的男子来看房，梁姓男子看中该房。刘美君付给我10万元定金后就把该房的钥匙交给梁姓男子的家人入住该房，我打电话问刘美君问她为什么没有付清房款就入住了，刘称对方已经付清全部房款，在她那里保管，待手续办完后就会把房款全部支付给我。后该房的门铃坏了，梁姓男子到我家中了解如何维修，我还问那男子什么时候把所有房款付清，对方说他已经把所有房款给了刘美君，办完手续就会把房款全部给我。具体是不是梁姓男子购买该房我不清楚，具体以什么价格购买的我也不清楚，更没有与梁姓男子签订过购房合同。我以为对方也是以7300元／平方米的价格购买的，因为我支付了2万元的佣金。在办理过户手续期间，梁姓男子被抓了，我就打电话给刘美君问房子还买不买，如果不买的话，就要让梁姓男子的家人搬出去。2007年1月20日，刘美君对我说对方不买了，当天我就与刘美君签订了《关于房地产买卖合同违约处理的协定》，在协议上我和刘美君还有入住的一名女子签名。我把定金的一半即5万元还有家具折抵款总计57，650元退还给刘美君，刘美君打了收条给我。
陈某通过每组12张混杂照片分别辨认出刘美君、梁某乙。
8.证人梁某甲的证言，其证实：我哥哥梁某乙被抓后在看守所写信委托我向公安机关控诉刘美君侵吞他的房款的事情。从2007年初，我与向某、伍某甲多次到珠海找刘美君追讨房款。第一次我到一居公司找刘美君，刘不肯见我，只见向某。向某提出要刘美君退钱，刘没有退。第二次是2007年3、4月份，我和向某、伍某甲到珠海找刘美君，刘美君不见我，后退给向某5万元。第三次也是同年3、4月份，我们又去找刘美君，她避而不见。第四次还是同年3、4月份，刘美君不见我们，而是通过杨某退还给向某25万元现金，向某打了收条。后来我们又去找刘美君，她就不见我们了。另外，刘美君以向某的名义开了一个银行存折，存了25万元，刘美君把这个存折给了向某。这样加起来退了55万元。其间，我多次打电话给刘美君，说明受梁某乙的委托催讨房款，她说知道了，以后会通知我去处理的。等后来我去珠海找她，她或不接我的电话，或者有人接电话说刘美君不在。当时刘美君使用的小灵通电话号码是6668×××7。2008年之后再打这个电话号码，对方称转户了，再后来就停机了。
梁某甲通过12张混杂照片辨认出刘美君。
9.证人向某的证言，其证实：我是梁某乙的女朋友。2006年底，王某乙到珠海来想买房子，梁某乙就带王某乙去看荣泰山庄的7栋302房，王某乙看后就想买。后在11月份的一天，王某乙与刘美君在荣泰山庄的7栋302房内签订了委托购买的协议。当时在场的有王某乙、刘美君、梁某乙、伍某甲和我。后来王某乙还委托刘美君向银行办理按揭贷款的事情，也是在该302房签的协议。我们是11月份的一天搬进302房的，当年12月15日梁某乙被抓，我就打电话给刘美君，她让我不要着急，说梁有一笔钱在她那里。后来，房东的姐姐陈小姐过来说要么我们买下该房、要么就搬走。刘美君也打电话问我要不要办理过户手续，我说办下来要很多钱，我没有那么多钱，同时问刘美君梁在她手里还有多少钱，她始终不说。后刘美君就催我们搬出去。次年的1月份，我搬出去。其中定金10万元退回5万元，家具折抵1万元。但刘美君并没有将该6万元退还给我们，只是帮我供了一个月的按揭1万多元。在2007年3、4月份，我见到王某乙，他告诉我购房款已经全部支付完毕，其中150万元是梁某乙欠王某乙的工程款，其余的钱是梁某乙垫付的。
后来我就与梁某乙的弟弟梁某甲多次找刘美君退钱，她称只见我一个人。在2007年3、4月份期间，她先后退还5万元、25万元，后通过工商银行唐家支行的曾某经理给我开了一个存折，存折上有25万元。总共加起来退了55万元。在2007年底，我找刘美君让她退钱，她让我打了一个30万元的收条，但她并没有实际退给我钱，我就让她把收条撕掉。后就找不到她了。
梁某乙在2006年9月份通过刘美君帮我购买了华发新城的69栋501房，该房原房主是孟云霞，购房价是138万元。刘美君说要拿50万元给原房主，后来房子过户到我的名下，还在工商银行办理了15年的按揭，共贷款98万元，月供1万多元。购房款早在购买荣泰山庄的房子之前就交给了刘美君，是先给钱购买华发新城的房子，再交钱购买荣泰山庄的房子，因为购买华发新城房子的时间是9月份，而购买荣泰山庄房子的时间是12月份，但具体怎么支付的我不清楚。
向某通过每组12张混杂照片分别辨认出刘美君、梁某乙。
10.证人伍某甲的证言，其证实其系梁某乙的女朋友；关于王某乙和梁某乙购买荣泰山庄7栋302房的过程，与证人向某的证言内容一致。其还证实：梁某乙在2006年9月份通过刘美君在华发新城给我和向某购买两套住房，梁某乙各付首付50万元。我购买的是108栋1303房，当时刘美君交到售楼部只有376，443元，因为还没有办理房产证，在12月份梁某乙被抓后，我就不想要该房了。后来华发新城售楼部收了2万元的违约金，退还给我356，443元。梁某乙是先支付给刘美君购买华发新城的房子后，才继续付钱给刘美君购买荣泰山庄的房子的。且购买华发新城房子的时间是9月份，而购买荣泰山庄房子的时间是12月份。
伍某甲通过每组12张混杂照片分别辨认出刘美君、梁某乙。
11.证人伍某乙的证言，其证实：我是伍某甲的妹妹。在2007年1月份，刘美君曾经让我签订一份《关于房地产买卖合同违约处理的协定》，主要内容是我和向某、伍某甲搬出荣泰山庄7栋302房，以及如何处理该房的家具和电器等。当时因为梁某乙被抓，向某、伍某甲都在协调处理该事情，没有住在该房内，所以我代签了协议。刘美君对我说梁某乙只交了定金，没有交足房款，让我们搬出去。刘美君还说，我们搬出去，房东会退还给我们5万元定金和1万元的家具补偿，但实际一直都没有退还给我们。
12.证人黄某甲的证言，证实2006年10-12月在其担任梁某乙公司的文员期间，其曾经多次通过网上银行转账给刘美君，总金额在200万-400万之间，目的是购买荣泰山庄7栋302房，每次转账成功以后，梁某乙都会打电话给刘美君确认。荣泰山庄7栋302房是梁某乙以王某乙的名义购买的，因为梁某乙欠王某乙的工程款，王某乙想在珠海买房子，所以就通过一居中介公司的老板刘美君的介绍到珠海买房子。
黄某甲通过12张混杂照片辨认出刘美君。
13.证人张某的证言，其证实：我认识从事房地产中介业务的刘美君，刘美君的中介公司叫“一居中介”，在2006年底的时候，刘美君说有一个客户要用荣泰山庄7栋302的房子抵押贷款，所以我们去贷前调查，当时有银行客户经理曾某，还有评估公司的人员一起过去。看过后，刘美君拿了该房的资料交给曾某准备办理按揭贷款，贷款人的名字不是姓梁，而是其他人的名字。后来因为姓梁的男子被抓，所以就没有办成。2007年前后，我想联系刘美君，联系不上，后一直就没有再见到她。
14.证人曾某的证言，其证实：在2006年10-12月份期间，我曾经受理过刘美君代为办理的按揭贷款事宜，申请人是王某乙，我和张某行长还有评估公司的王某甲到荣泰山庄7栋302房进行贷前调查。去后看到房内有很多新家具。在收到房地产评估报告后，我就让刘美君通知申请人王某乙过来办理申请手续，但王某乙一直没有过来，所以就没有办理成功。相关资料我没有保存。
曾某通过12张混杂照片辨认出刘美君。
15.证人王某甲的证言，证实2006年12月2日其与张某行长、曾某经理还有刘美君一起到荣泰山庄7栋302房对该房进行评估，后把评估报告交给了刘美君。
16.证人杨某的证言，证实在2005年底刘美君开始承包一居公司，在2006-2007年期间其通过工商银行帮刘美君提取过现金。
17.证人黎某的证言，证实其系拱北派出所的户口管理员。拱北联安路102号10栋401房的户主是刘美君，刘美君在2008年之后就不在该房居住了。
18.证人马某的证言，其证实：2009年8、9月份，我通过一居物业公司的刘美君将华发新城69栋501房销售出去。我与刘美君约定我实收105万元，其他所有的费用不负担。
（核对相关书证）我从华发新城购买69栋501房的总价款是839，531元，其中按揭贷款52万元。2006年7月5日我提前还贷20万元，2006年10月19日我和妻子孟云霞、刘美君和她的杨姓丈夫一起到银行归还了剩余的贷款约30万元。11月17日，我把2万元定金退还给刘美君夫妇，刘美君转账20万元到孟云霞的账户，后来刘美君拿孟云霞的身份证到工商银行新开了一个账户，存折应该在刘美君的手里。后购房人向工商银行贷款98万元，贷款就发放在孟云霞的这个工商银行账户里。12月2日，刘美君用孟云霞的身份证将账户里的98万元中的56万元转入孟云霞的工资账户里，同时将剩余的42万元取走。前后我们赚了20多万元。我不知道刘美君是以什么价格转让给别人的。
马某通过12张混杂照片辨认出刘美君。
19.证人林某的证言，证实其在2006年交2万元定金预定了华发新城108栋1303房，后来以前的同事杨某找到其想转让该房子。杨某与其妻子刘小姐给其7万元后，其就与杨某夫妻到售楼部更名了。
林某通过12张混杂照片辨认出刘美君。
20.证人姜某的证言，证实其2004年把拱北水湾路178号部分面积转租给裴某经营房地产中介生意，招牌叫“一居地产”。2007年初，裴某说想把一居地产的商铺转租给创辉地产公司，裴某还说私底下将一居地产转给了刘美君，现在刘美君也不想干了，所以想转租出去。
21.证人裴某的证言，证实其在2005年底将一居公司转给刘美君经营，2008年见过刘美君一次后就再也没有见过她。
22.证人罗某甲的证言，证实其2005年1月成立一居公司，从事房地产中介业务。2005年12月28日将公司承包给刘美君经营，具体约定承包期一年。但刘美君又要求其与她丈夫杨某也签了一份内容相同的协议。在2006年底其将一居公司转让给了刘美君。
23.《房地产买卖合同》、《出售物业委托代理合同》和《销售确认书》，签订时间是2006年1月28日，出售方（甲方）是陈桂仪，乙方代理人是刘美君，约定单价是7300元／平方米，代理佣金2万元。后手写“2007年1月20日此合同作废”，刘美君、陈某签字。
24.《关于房地产买卖合同违约处理的协定》和《收据》，时间是2007年1月20日，甲方陈桂仪，乙方刘美君、伍某乙，双方约定甲方退还乙方定金5万元，家具、电器折价1万元，并应扣除乙方各项杂费2350元。
25.《房地产权登记表》，证实荣泰山庄7栋302房2001年12月24日开始产权登记，权属人为陈桂仪。
26.《房地产估价报告书》，证实为按揭贷款，经中正评估公司评估，荣泰山庄7栋302房的单价为9900元／平方米，抵押价值为2，670，426元。
27.《房地产买卖合同》，证实孟云霞于2005年5月29日从华发公司购得华发新城69栋501房的事实。
28.《房地产产权登记表》，证实华发新城69栋501房于2006年11月16日登记在向某的名下，2007年5月31日转让给曾星群。
29.华发公司出具的《项目明细账》（2006.1-2006.12）、《现金存款凭证》和收据，证实在2006年10月30日收取华发新城三期108栋房款现金376，443元。
30.《客户特殊申请报表》和收款收据，证实于2006年12月22日华发公司根据伍某甲要求，同意将华发新城108栋1303房退回公司。
31.《项目明细账》和银行转账凭证，证实马某购买华发新城69栋501房的付款情况，首付319，531元，按揭贷款520，000元。
32.《个人购房借款合同》和贷款凭证，证实向某向马某购买华发新城69栋501房，通过工商银行按揭贷款98万元的事实。
33.《转账付款委托书》，证实向某委托工商银行支付购房款60万元到孟云霞账户上的事实。
34.孟云霞的工商银行账户（账号20×××22）的银行申请资料及资金情况，证实杨某在2006年10月31日代孟云霞开立一个工商银行账号20×××22，该账户反映在12月1日存入98万元，次日支出56万元，另外剩余的42万元也被支取。
35.孟云霞的工商银行账户（账号20×××07）的明细，证实在2006年11月17日存入20万元，12月2日存入56万元。
36.委托书、见证书和身份证，证实梁某乙委托其弟弟梁某甲办理收取债权等事宜。
37.王某乙提供的结算纸条两张，主要内容是关于购买华发新城69-501、108-1303房的收支情况汇总及具体项目，证实梁某乙委托刘美君购买的华发新城的两套房子已经结清。
38.《承包合同》两份，签订时间均为2005年12月28日，甲方为罗某乙、黄某乙，乙方分别为刘美君和杨某，证实刘美君承包一居公司。
39.梁某乙（梁某丙）和刘美君、杨某的身份资料。
40.《到案经过》，证实2010年7月24日，公安机关在厦门将刘美君抓获归案的事实。
41.查询存款／汇款通知书，证实梁某丙于2006年6月6日在珠海工商银行开立个人账户（卡号：95×××87）的相关资料及从2006年10月至12月的历史明细清单。该账户2006年11月23日划出9万元、2006年11月28日划出20万元、2006年11月29日划出30万元、2006年11月30日划出30万元、2006年12月1日划出20万元、2006年12月5日划出120万元，共计229万元到账号为20×××69（对应卡号为95×××63），户名是刘美君。
42.查询存款／汇款通知书，证实刘美君的银行账号20×××96从2006年11月至今的明细清单及其开户资料。该账户于2006年11月23日通过网转收到9万元；11月28日通过网转收到20万元；11月29日通过网转收到30万元；11月30日通过网转收到30万元；12月1日通过网转收到20万元；12月5日通过网转收到120万元。该账户截止至2008年4月2日余额为19.62元。
43.杨某银行账号的明细，证实刘美君收取梁某乙的部分购房款后又通过杨某的银行账户转出、转入。
44.查询存款／汇款通知书、支票复印件、开户单位大额现金支取审批表及银行支票支付凭证，证实2006年10月11日，梁某乙通过珠海市嘉讯通讯设备有限公司开出的支票向珠海市湘籍企业家协会汇入100万元；2006年10月12日至11月7日杨某以申报差旅费的形式从该协会账户分多次提取上述100万元。
45.向某在工商银行的账户资料，证实在2007年6月12日开户并存入25万元。
46.一居公司变更法人代表等相关资料。证实该公司2006年12月13日法定代表人由罗某甲变更为刘美君，又于2008年1月10日变更为刘秀松。2007年6月将公司注册地址由拱北水湾路银海新村32栋1楼L1座变更至斗门区城南藤达二路21号。
47.刘美君以其个人名义及一居公司名义在中国电信报装电话的相关资料。其中在2006年11月29日以其个人名义在荣泰山庄7栋302房报装固定电话。
48.珠公刑技文鉴字（2009）58号文检鉴定书，证实：送检的珠海市嘉讯通讯设备有限公司法定代表人登记表签名栏的签名、中国工商银行电子银行个人客户注册申请表下方签名栏签名、中国工商银行个人客户变更（注销）申请表（代办人）签名栏和客户签名栏、中国工商银行开立个人银行结算账户申请书下方乙方（开户申请人）签名栏书写的“梁某丙”字样签名与梁某乙（又名梁某丙）的样本笔迹是同一人所写。
49.珠公刑技文鉴字（2009）59号文检鉴定书，证实：送检的工商银行个人业务凭证9张右下方客户签名栏和送检的个人客户大额现金支取审批表左上方提现人姓名栏书写的“杨某”字样签名与杨某的样本笔迹是同一人所写。
50.珠公刑技文鉴字（2009）60号文检鉴定书，证实：送检的8张工商银行个人业务凭证左下方客户签名栏、2张基金业务专用凭证左下方签名栏、开户账户申请书右侧中间客户签字栏书写的共12个“刘美君”字样签名与刘美君的样本笔迹是同一人所书写。
51.刘美君曾使用的小灵通号码666×××7的变更情况，在2008年8月19日注销停机。
52.向某在工商银行的账户20×××69的银行资料以及明细，证实刘美君分别在2007年1月22日、2月6日、3月1日共计存入31，300元替向某偿还按揭贷款。
（二）上诉人刘美君及其辩护人举证的证据：
1.特快专递回执2份，分别寄给曾庆荣警官和时任局长杨金华，以证实刘美君在2008年4月份在珠海市居住，并没有“恶逃”。
2.梁某乙转由湘籍企业家协会为其购买华发新城两套房子的进账单（复印件）和收条一张，以证实梁某乙通过珠海市嘉讯设备有限公司转入湘籍企业家协会100万元用来购买华发新城两套房子。
3.有向某签名的收据一张（复印件），以证实因荣泰山庄没有交易成功，业主退还给梁某乙一半即5万元的定金，并将家具等折抵1万元又扣除杂费退回7650元的事实。
4.华发新城69栋501房、108栋1303房的费用清单，以证实梁某乙没有交纳代理费，未交入伙费，两套房子总付款995，042.33元（余款24，957.67元），梁某乙的签字被王某乙隐去，伪证成为控方的证据。
5.华发新城两套房的对账单，以证实购买华发新城两套房产的100万元系梁某乙转账给刘美君而非现金给刘美君，并称王某乙向侦查机关提交的对账单中故意隐去左上角100万前面的“转”字，系伪证。
6.承包合同、收据和委托书，以证实一居公司是由杨某承包的。
7.离婚证，证实刘美君与杨某案发前已经离婚的事实。
8.湘籍企业家协会账户100万元的收支明细，以证实该100万元在2006年12月5日前全部支取，而此时刘美君与一居公司没有任何法律关系。
9.工商变更登记通知书，以证实2006年12月13日刘美君才被核准变更为一居公司的法定代表人。
10.收条、退款凭证、收据，以证实刘美君在梁某乙被抓后，通过向某退还共计85万元购房款。
11.购买房屋的税款票据，以证实刘美君在代理梁某乙购买房产过程中代为垫付相关房产的税费。
12.刘美君代理销售、购买中山别墅的房地产买卖合同、销售确认书、收据及转账凭证，以证实刘美君代梁某乙支付中山别墅定金10万元，后因买方违约，代理费未结算。
13.收据，以证实刘美君退还伍某甲华发新城契税款36，907元。
14.刑事裁定书，以证实梁某乙被数罪并罚判处有期徒刑20年，并处没收个人全部财产，没有资格作为控告人。
（三）本院二审期间补充的证据
1.被害人梁某乙的陈述，（经辨认刘美君提交的收条）其称上面的签名非其本人所书写。
2.证人向某的证言，（经辨认刘美君提交的收据复印件）其称上面的签名并非其本人书写，其和伍某乙都没有收到过陈某退回的57，650元。
3.中国广州分析测试中心出具的鉴定意见，证实该中心接受本院委托对刘美君提交的《收条》上梁某乙的签名进行鉴定，鉴定意见为该签名与梁某乙的笔迹样本出自同一人所书写。
综合上诉人刘美君的上诉理由、辩护人的辩护意见及出庭检察员的出庭意见，就本案争议的焦点问题综合评判如下：
（一）关于上诉人刘美君是否符合职务侵占罪的犯罪主体资格问题。从以下四个方面进行分析：
1.有充分证据证实上诉人刘美君于涉案期间系一居公司的实际负责人。《珠海市一居房地产营销策划有限公司股东会决议》、《公司变更登记申请书》、《核准变更登记通知书》等证据证实，一居公司于2006年11月12日召开股东会，由原股东罗某乙、黄某乙将公司90%的股权转让给上诉人刘美君，2006年11月15日，刘美君向工商登记部门申请变更一居公司法定代表人为其本人，2006年12月13日，珠海市工商行政管理局核准该申请。《承包合同》两份，证实罗某乙、黄某乙作为甲方将位于水湾路178号的一居地产租赁给乙方，承包期为2006年1月1日至2006年12月31日，两份合同乙方一栏的签名分别为刘美君和杨某，落款时间均为2005年12月28日；证人姜某的证言称2004年裴某向其承租拱北水湾路178号其中的32平方米商铺用于经营一居地产，2007年初，裴某带来一个叫刘美君的女子，称已将一居地产转给刘美君做，现在刘美君也不想做了让其转出去；证人张某的证言称其2005年左右认识刘美君，刘在水湾路银海新村楼下有一间从事房产中介的商铺，好像叫做一居中介；证人裴某的证言称其丈夫罗某乙和一居公司的另一位股东黄某乙于2006年下半年将一居公司转让给刘美君，但在转让前刘美君已经承包了约一年时间；证人罗某乙的证言称其和黄某乙于2005年底将一居公司承包给刘美君，不知为何刘美君又要求其和黄某乙与刘美君的丈夫杨某也签订一个承包合同。上述证据反映上诉人刘美君于涉案期间系一居公司的实际负责人。
2.有充分证据证实上诉人刘美君是以一居公司名义代理陈桂仪出售涉案房产。证人陈某陈述，其委托珠海市一居房地产营销策划有限公司负责人刘美君出售位于南虹四街8号7栋302的房产；证人陈某提供的《出售物业委托代理合同》显示，陈某代理陈桂仪作为出售方（甲方）委托代理方（乙方）珠海市一居房地产营销策划有限公司销售上述房产，在该份合同的乙方代理人签名栏有刘美君的签名；证人陈某提供的《收据》显示，“珠海市香洲区南虹四街8号7栋302房原业主陈桂仪委托珠海一居地产公司刘美君销售该房，现因买方违约决定放弃不购买该房，根据委托书签订当购买方违约不购买该房时，业主所收定金应退回50%给中介公司（一居地产公司）……”，该收据系上诉人刘美君手书，收款人一栏有上诉人刘美君的签名。上述证据反映上诉人刘美君是以一居公司名义代理陈桂仪出售荣泰山庄涉案房产。
3.有充分证据证实上诉人刘美君在案发期间曾以一居公司名义代理涉案的华发新城、中山别墅等房产的销售、购买事宜。证人马某的证言称2006年8、9月份其与妻子孟云霞多次应刘美君','2018-10-04
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