云南省开远市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)云2502刑初158号
公诉机关开远市人民检察院
被告人张某某，女，1968年12月29日生，汉族，高中文化，云南省开远市人，住开远市。2016年4月7日因涉嫌贪污罪被取保候审。
被告人刘某某，曾用名刘某，女，1983年8月27日生，汉族，大专文化，云南省开远市人，住开远市。2016年3月21日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，同年3月28日被保候审。
辩护人王红鹏，云南大合律师事务所律师。
开远市人民检察院以开检公诉刑诉（2016）134号起诉书指控被告人张某某、刘某某犯贪污罪，于2016年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。开远市人民检察院指派检察员刘戌、盛自鸿出庭支持公诉，被告人张某某、刘某某及其辩护人王红鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
开远市人民检察院指控，2014年至2015年间，被告人张某某、刘某某利用其担任开远市灵泉办事处××社区主任、副主任的职务之便，以虚开发票金额、伪造工资表等形式，多次贪污公款共计50000余元。
在法庭审理过程中，针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭列举了相关证据，认为被告人张某某、刘某某的行为已构成贪污罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条之规定予以处罚。同时，当庭认可了二被告人具有自首情节。
被告人张某某、刘某某对指控的罪名和事实均无异议，表示认罪，请求从轻处罚。被告人刘某某的辩护人提出的辩护意见是：（1）、本案应定私分国有资产罪；（2）、被告人刘某某在共同犯罪中属从犯，应从轻或减轻处罚；（3）、被告人刘某某有自首情节且积极退赃，可从轻或减轻处罚。
经审理查明，1、2014年4月，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会对社区党员、居民代表进行慰问期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以虚开发票金额的方式套取公用经费人民币3000元后，由二被告人发放给自己和社区工作人员刘某等4人，每人500元。
2、2014年5月，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会协助开远市有关部门开展“经济普查”活动期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以伪造“付经济普查抽查用餐款”的方式，套取公用经费人民币1620元后，由二被告人发放给自己和社区工作人员刘某等4人，每人300元。
3、2014年8月，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会协助有关部门开展“创建卫生城市”活动期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以伪造“付创卫劳务费”的方式，套取公用经费人民币1500元后，由二被告人发放给自己和社区工作人员马某等3人，每人300元。
4、2015年2月，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会协助有关部门开展“创建国家文明城市”活动期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以伪造“付2014年创建国家文明城市加班费”的方式，套取公用经费人民币4000元后，由二被告人发放给自己和社区工作人员马某等3人，每人800元。
5、2015年2月，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会协助有关部门开展“创建国家文明城市”活动期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以伪造“创建国家文明城市误餐补贴”的方式，套取公用经费人民币1500元后，由二被告人发放给自己和社区工作人员马某等3人，每人300元。
6、2015年3月至6月间，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会参加“社会工作者水平考试”期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以违规报销“付社工考试报名费”、“付社区干部社会专业知识培训费”的方式，套取公用经费人民币3250元后，由二被告人发放给自己和社区工作人员马某等3人，每人650元。
7、2015年6月，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会开展反恐活动期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以伪造“付反恐备勤居民代表、小组长餐费补贴”的方式，违规将剩余未发的高校生工资、养老保险等2941.16元及虚列工作经费558.84元，共计3500元套取后，由二被告人发放给自己和社区工作人员马某等3人，每人700元。
8、2015年6月，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会开展反恐活动期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以伪造“付2015年上半年卫生值班费”的方式，私自将应发放的社区清洁工工资共计5000元套取后，由二被告人发放给自己和社区工作人员马某等3人，每人1000元。
9、2015年12月，在开远市灵泉办事处泸江社区居委会对社区党员和居民代表慰问期间，被告人张某某、刘某某共谋后，利用职务之便，以虚增发票金额、伪造“付党员、居民小组长活动支出”的方式，私自套取公用经费人民币28200元后，由二被告人发放给自己和社区工作人员廖某某等4人，每人4700元。
案发后，被告人张某某、刘某某分别在开远市人民检察院退清了其分得的赃款人民币10220元、9220元。
上述案件事实，有下列证据在案证实：
1、立案决定书、到案经过，证实本案于2016年2月由开远市纪委监察局移交开远市人民检察院，开远市人民检察院于同年2月29日通知二被告人进行谈话，在谈话过程中，二被告人即交代了全部犯罪事实。检方随即先后对被告人刘某某、张某某立案侦查的过程。
2、户口证明，记录了被告人张某某、刘某某的出生日期等身份自然情况，证实其作案时具备完全刑事责任能力。
3、组织机构代码证、当选证及干部履历表，证实开远市泸江社区居民委员会的机构类型、被告人张某某、刘某某在居委会中的身份情况。
4、发票、工资表、记账凭证、会计凭证等书证，证实起诉书指控中二被告人先后虚开发票套取公用经费共计51000余元，后伪造工资表违规发放的具体情节。
5、开远市人民检察院扣押清单，证实泸江社区居委会违规发放的公用经费已由领取人全部退交检察机关的事实。
6、司法会计鉴定意见，对开远市泸江社区居委会2012年5月至2016年2月每个年度收到的工作经费及发放的补贴、加班费、报销的费用等财务收支详细情况的鉴定。其中，2014年至2015年支出的费用总额为87320元。
7、证人马某、万某、李某、廖某某的证言，泸江社区的工作人员分别从各自的角度证实工资、补贴等费用发放的基本情况，印证了起诉书指控的基本犯罪事实。
8、庭审笔录及被告人张某某、刘某某的供述及辩解，被告人在本案侦查期间供述的犯罪事实以及在法庭审理中所作的供述及辩解，对指控的事实及罪名无异议，表示指控的事实属实。
以上证据经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，贪污罪，是指国家工作人员或者受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、盗窃、骗取或者以其他手段非法占有公共财物或者国有财物的行为。我国刑法第三百八十二条规定“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、盗窃、骗取或者以其他手段非法占有公共财物，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、盗窃、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。”第三百八十三条第一款第一项规定“贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。”第二款规定“对多次贪污未经处理的，按照累计数额处罚。”第三款规定“犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果发生的，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；”第九十三条规定“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”本案中，被告人张某某、刘某某分别是开远市灵泉办事处××社区居民委员会主任、副主任，依法应以国家工作人员论。二被告人在任职期间，利用职务之便，虚开发票骗取公用经费、伪造工资表发放给自己及他人共计51000余元，数额较大，其行为均已构成贪污罪，依法应予以惩处。公诉机关的指控，事实清楚，证据充分、定性及适用法律正确，本院予以支持。
根据刑法第二十五条、第二十六条、第二十七条的规定，在本案中，被告人张某某是社区主任，对违规发放的公用经费有决定权，在共同犯罪中起主要作用，是本案主犯；被告人刘馨忆积极配合实施，起次要作用，是本案从犯。
根据刑法第六十七条第一款规定“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”被告人张某某、刘某某在接到侦查机关的通知后，主动到侦查机关接受调查，并如实供述了主要犯罪事实，其行为符合刑法第六十七条关于自首的规定，应认定其自首情节，且在公诉前积极退清了全部赃款，综合上述案件事实及量刑情节，结合本案实际，依法对二被告人免除处罚。
关于被告人刘某某的辩护人提出的本案应定私分国有资产罪的辩护意见，本院审查后认为，私分国有资产罪是指违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的行为。而本案在客观方面具体表现为：二被告人是利用职务之便，以虚开发票、伪造工资表等方式，骗取公款。其行为完全符合刑法关于贪污罪的主、客观构成要件，应以贪污罪定罪处罚。因此，对辩护人的这一辩护观点，本院不予采信。
综上，为维护国家工作人员职务行为的不可收买性，依法惩治贪污贿赂犯罪，保持国家工作人员公务行为的廉洁性，根据被告人张某某、刘某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人刘某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
三、扣押的赃款51800元，依法没收，由开远市人民检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 Ｘ Ｘ
审 判 员 黄 建 清
人民陪审员 珠岚其木格
二〇一六年十一月三日
书 记 员 林 研