湖南省资兴市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘1081民初1303号
原告：何小军，男，1986年9月20日出生，汉族，居民，住湖南省资兴市。
原告：资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司，所在地湖南省资兴市新区汉宁路。
负责人：张永丰，该公司经理。
两原告委托诉讼代理人：李南章，湖南郴华律师事务所律师，特别授权。
被告：湖南华润电力鲤鱼江有限公司，所在地湖南省资兴市大兴路41号。
法定代表人：刘萍，该公司董事长。
委托诉讼代理人:曾晶石，湖南福城律师事务所律师。
原告何小军、资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司与被告湖南华润电力鲤鱼江有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月20日立案后，依法适用普通程序，于2017年10月26日公开开庭进行了审理，原告何小军及原告何小军、资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司委托诉讼代理人李南章，被告湖南华润电力鲤鱼江有限公司委托诉讼代理人曾晶石均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何小军、资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司（以下简称“旺兴公司”）支付货款3376413.12元，退还保证金400000元，以上共计3776413.12元。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年下半年，原告何小军挂靠在旺兴公司销煤给湖南华润电力鲤鱼江有限公司。2014年4份，被告尚欠煤炭货款3776413.12元，另应退保证金为400000元（该保证金系2013煤炭货款转为保证金的）。现请求法院判令被告支付货款，退还保证金。
被告湖南华润电力鲤鱼江有限公司辩称：1.关于原告主体资格。煤炭买卖合同的签订和履行相对人是原告旺兴公司，而非原告何小军，故原告何小军并非本案适格原告。2.关于诉讼请求。原告旺兴公司在履行合同过程中，存在恶意违约的行为，故原告旺兴公司应承担合同约定的违约责任，货款中理应扣除被告的实际损失、支付违约金及保证金。理由（1）资兴市人民法院（2015）资刑初字第65号刑事判决书和郴州市中级人民法院（2016）湘10刑终263号刑事裁定书认定，2013年8月到2013年10月，原告旺兴分公司以次充好7764.23吨煤炭，依不含税金计算，非法获利人民币856249.92元（裁定书第5页），判决原告旺兴公司的煤炭经营者原告何小军缓刑（裁定书第44页），非法所得赃款856249.92元应返还被告（裁定书第45页）。（2）刑事侦查过程中，侦查机关要求被告支付了鉴定费用168000元，同时被告还支付了数十万元的其它费用。（3）依合同约定，每次违约处罚10-50万元违约金，原告旺兴公司供煤77批次，故应承担违约金7700000元至38500000元。（4）依合同约定，原告每次违约需支付保证金100000元，现出现这么多次违约，故原告的保证金400000元应予扣除。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
无异议部分：两原告提交的证据1.原告的身份证复印件、原、被告营业执照复印件，拟证明原、被告身份；证据2.煤炭买卖合同，拟证明原、被告之间存在买卖关系；证据3.保证金函及燃煤陆运结算单，拟证明被告预扣原告保证金400000元；证据4.燃料结算单及财务凭证信息表，拟证明被告欠原告燃煤款4232663.04元；证据5.发票，拟证明被告欠原告燃煤款4232663.04元。对上述证据，被告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的证据1.营业执照、法定代表人身份证明书，拟证明被告的主体资格。2.湖南省郴州市中级人民法院（2016）湘10刑终263号《刑事裁定书》，拟证明：（1）2013年8月到2013年10月，旺兴分公司以次充好数量7764.23吨煤炭，依不含税金计算，非法获利人民币856249.92元（裁定书第5页）；（2）判决何小军、谢基能缓刑（裁定书第44页）；（3）非法所得赃款856249.92元返还被告（裁定书第45页）。对上述证据，两原告均无异议，本院予以确认并在卷佐证。
有异议部分：被告提交的证据3.2013年8月至10月3份《煤炭买卖合同》，拟证明：（1）第五条第1款约定：“煤炭供应中如发现出卖方恶意掺杂使假、干扰采制化、威逼利诱、拉拢腐蚀、贿赂等违规违法行为的，每发现一次买受方有权视情况处罚100000元-500000元，情节特别严重的造成买受方损失的，将加大处罚或追究损失补偿，同时买受方有权立即终止合同，由此造成的一切责任由出卖方承担。”（2）第五条第3款约定：“若出卖方出现违约行为，出卖方须向买受方支付100000元的保证金。”被告提交的证据4.司法鉴定业务约定书、补充协议、鉴定费发票，拟证明：被告因原告旺兴公司恶意掺杂使假、干扰采制化、威逼利诱、拉拢腐蚀、贿赂等违规违法行为而支付鉴定费用168000元的事实。被告提交的证据5.燃煤结算煤质清单、燃煤结算单、验收单，拟证明：原告旺兴公司2013年8月恶意掺杂使假31批次、2013年9月恶意掺杂使假30批次，2013年10月恶意掺杂使假16批次的事实。被告提交的证据6.要求尽快结算的函和文件签收单，拟证明：被告发函要求原告旺兴公司尽快与被告结算，不存在“以各种理由拒不履行”的事实。原告质证意见为，对证据3-6的真实性、合法性、关联性无异议；但对被告证据3的证明方向有异议，只能是证明造成损失；对被告证据4的证明方向有异议，对于鉴定费168000元的应该由市财政来支付，刑事判决书中也没有体现该费用；对被告证据5的证明方向有异议，不能证明原告方掺假有77批次；对被告证据6的证明方向有异议，被告发的函中的数额损失200多万，原告没有认可。本院认为：被告提交的证据3、4、5、6，对其真实性、合法性、关联性审查，本院予以认定，对证据4的鉴定费168000元，系刑事案件公安机关侦查中所产生的费用，在本民事案件中不作处理。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2013年8-10月，原被告签订《煤炭买卖合同》，《煤炭买卖合同》约定：第五条第1款约定：“煤炭供应中如发现出卖方恶意掺杂使假、干扰采制化、威逼利诱、拉拢腐蚀、贿赂等违规违法行为的，每发现一次买受方有权视情况处罚10万-50万元，情节特别严重的造成买受方损失的，将加大处罚或追究损失补偿，同时买受方有权立即终止合同，由此造成的一切责任由出卖方承担。”《煤炭买卖合同》第五条第3款约定：“若出卖方出现违约行为，出卖方须向买受方支付10万元的保证金”。原告何小军以原告旺兴公司的名义向被告供煤，为获取非法利益，原告何小军勾结被告的工作人员，采用作弊设备对所送煤中的优质煤采样以提高货款。2013年8月至2013年10月，原告旺兴公司以次充好煤炭数量7764.23吨，经资兴市公安局委托湖南省新时代恒信司法鉴定中心鉴定，非法获利人民币856249.92元。
本案审理中，1.原、被告无异议部分为：被告尚欠原告货款4232663.04元及原告旺兴公司应赔偿被告856249.92元损失。原、被告有异议部分为：被告认为（1）原告旺兴公司赔偿被告支付的鉴定费168000元；（2）支付被告违约金7700000元-38500000元；（3）扣除原告旺兴公司保证金400000元。两原告认为被告的损失同意从货款中扣减，损失已得到补偿，原告何小军被判刑，受到了刑事处罚，故不同意扣除保证金、支付违约金、支付鉴定费。
本院认为：依法成立的合同合法有效，原、被告均应按合同履行义务。1.关于原告主体。2013年下半年，原告旺兴公司与被告签订《煤炭买卖合同》，根据合同相对性原则，本案原告为旺兴公司，被告为湖南华润电力鲤鱼江有限公司，原告何小军并非本案适格原告。2.关于货款。被告尚欠原告旺兴公司的货款4232663.04元,原、被告均无异议，该货款被告应支付原告旺兴公司。3.关于被告的损失。原告旺兴公司供煤以次充好，导致被告损失856249.92元，原、被告均无异议，原告旺兴公司应该赔偿被告。4.关于违约金、保证金、鉴定费。(1)违约金应以损失填补为原则，即补偿功能为主，惩罚功能为辅。本案中被告损失为856249.92元，可从货款中扣出得到补偿，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条之规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失”，故本案违约金，可依被告的损失按20%-30%酌情计算为200000元。(2)保证金是买卖合同中一种履约保证的措施，合同中既约定有保证金又约定有违约金的，被告可择一选择，而不能同时主张。本案被告已请求违约金，故被告应退还原告旺兴公司保证金400000元。(3)鉴定费用168000元。刑事侦查活动中，侦查机关委托鉴定机构对专门的问题进行鉴定，属于侦查活动的范围，是侦查机关依法行使侦查权的表现，鉴定所产生的费用，应由公安机关处理，现被告请求原告承担缺乏依据，本院不予支持。
综上，依《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告湖南华润电力鲤鱼江有限公司支付原告资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司货款3376413.12元（货款4232663.04元，扣除损失费856249.92元）；
二、被告湖南华润电力鲤鱼江有限公司退还原告资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司保证金400000元；
三、原告资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司承担违约金200000元。
上述款项相抵后合计3576413.12元，限被告在本判决书生效后十日内支付原告资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费37011元,由原告资兴市地方煤业有限责任公司旺兴分公司负担1600元，被告湖南华润电力鲤鱼江有限公司负担35411元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 黄 荣
人民陪审员 赖仁忠
人民陪审员 张碧清
二〇一八年四月十八日
书 记 员 赵子强
附本判决适用法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自已的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》
第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。