陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕05民终2289号
上诉人(一审被告)：陕西建隆建设有限公司。
法定代表人：严少磊，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：李赢，陕西稼轩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：胡哲，陕西稼轩律师事务所律师。
被上诉人(一审原告)：张发宁，男，1968年6月23日出生，汉族，农民。
委托诉讼代理人：冯万成，陕西唯成律师事务所律师。特别授权。
上诉人陕西建隆建设有限公司因与被上诉人张发宁借款合同纠纷一案，不服陕西省大荔县人民法院（2017）陕0523民初1207号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人陕西建隆建设有限公司委托诉讼代理人���赢、胡哲与被上诉人张发宁委托诉讼代理人冯万成均到庭参加诉讼，上诉人陕西建隆建设有限公司法定代表人严少磊与被上诉人张发宁未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陕西建隆建设有限公司上诉请求：1、请求判令撤销一审民事判决书。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院未查明127万元借款的现金交付交易过程，在无证据证明卢振华或者上诉人收到127万元借款的前提下，认定上诉人承担该借款责任，属于事实认定错误。民间借贷案件应当对大额现金交付交易过程进行审查。根据法律规定人民法院应该结合借贷金额、款项支付等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。根据银行的规定，当日交易超过5万元现金支取，应该向有关机关报告大额交易。所以对于大额现金交易应该进行审查，否则无法查清借贷事实是否发生。本案中被上诉人的现金交易过程存在重大疑点。本案的借款中有127万元是现金交易，该交易方式与当地的经济环境、交易习惯不符，上诉人及卢振华均未收到该笔现金。被上诉人作为借款人应该举证证明现金交付过程，否则承担举证不利后果。二、案外人陕西大陆桥置业有限责任公司已经代表案外人卢振华向被上诉人偿还1660738元，该笔债务已经消灭，一审法院未予认定，属于认定事实错误和法律适用错误。陕西大陆桥置业有限责任公司提供的情况说明应作为直接证据予以认定。依据该情况说明被上诉人主张的100万元及利息部分债务已经由第三方履行完毕。三、一审法院驳回上诉人列卢振华为第三人的申请，导致无法查清借款事实。被上诉人遗漏挂靠上诉人的案外人卢振华，卢振华作为实际借款人，应当负有清偿责任。一审法院应列卢振华为本案第三人。本案案涉借款属于卢振华个人的借贷行为，与上诉人无关，上诉人没有收到也没有实际使用该借款。因卢振华借用上诉人资质并实际控制该项目运转、管理等，所以卢振华在未告知上诉人，也未经上诉人同意的情况下，私自与被上诉人借款订立借据，该借款也没有用于施工项目，按照法律规定，上诉人不是实际用款人，双方借贷关系不能成立。综上，请求驳回被上诉人全部诉讼请求。
张发宁辩称，维持一审判决，驳回上诉人上诉请求。1、被上诉人张发宁对借款已经完成了给付。其中有项目部借据可证，还有卢振华司机王玉赤证言可以佐证。上诉人在2015年渭南中院审理过程中为张发宁出具的还款承诺书也可以证明。张发宁的经济状况良好可以支付借款。2、上诉人提出的陕西大陆桥置业有限责任公司偿还款与本案无关。3、卢振华现在下落不明，原作为上诉人���权的项目部负责人，其行为后果应该由上诉人承担。
一审法院认定，被告建隆公司设立的洛滨花城项目部因资金周转需要，于2011年7月16日由项目经理卢振华经手从原告借款100万元（银行转账交付），约定借期6个月，利率按大荔县东泽小额贷款有限公司贷款月利率2.3%计算，担保人为何战荣、李增胜。2011年10月25日，项目经理卢振华就其他未偿还借款与原告结算后，为原告出具127万元的借据一份，约定借期一年，利率为2.8分。以上二笔借款的借据，均加盖建隆公司洛滨花城项目部的印章并有卢振华签名。借款到期后，原告因无法联系到卢振华，遂与被告建隆公司交涉，并于2014年3月24日起诉要求被告建隆公司偿还以上借款，诉讼中，被告出具承诺书，认可原告向项目部投资的事实并愿意在2016年5月30日前归还投资资金，原告遂撤诉。2016年5月30日到期后，原告多次找被告要求还款，被告推脱至今未还。起诉时，原告主张被告偿还本金227万元并支付还款日以前利息（起诉以前的利息约为11280元），庭审中，原告明确利息部分的请求为被告按月利率2%支付至实际还款之日的利息。
一审法院认为，合法的借贷关系应受法律保护，债权人有权要求债务人履行偿还义务。本案的借款系被告建隆公司设立的项目部从原告借款，约定了利率及借款期限，项目部出具借据并加盖印章，在原告首次起诉后又经被告建隆公司确认了该债权债务关系，故该借贷关系合法有效，应受到法律保护。该项目部未经工商部门注册登记，并非独立的企业法人，不具有独立承担民事责任的能力，其民事责任应由其公司即被告建隆公司承担。被告辩称公司并未授权卢振华及项目部向外借款，故该借款应由卢振华个人承担责任，但其是否授权��其与卢振华或项目部的内部约定，对原告并不具有约束力，故对该辩称意见本院不予采纳。被告辩称已经由大陆桥公司代偿还了部分款项，因其证据不足以证明其主张的事实，故本院不予采信。被告要求案件中止审理的请求，因公安机关并未就卢振华涉嫌犯罪立案侦查，故本院不予支持。
原被告约定的月利率分别为2.3%、2.8%，超出了法律规定的最高年利率24%的限额，原告现主张利息按月利率2%计算，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：被告陕西建隆建设有限公司于本判决生效后偿还原告张发宁借款227万元，并按月利率2%支付至实际还款之日的利息（其中100万元自2011年7���16日起息，127万元自2011年10月25日起息）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费48760元（原告已预交25062元），减半收取计24380元，由被告陕西建隆建设有限公司负担。
二审法院查明事实与一审法院认定基本事实相同，本院予以确认。二审期间，张发宁二审提供了陕西大陆桥置业有限责任公司大荔分公司与张发宁协议书一份。证明陕西大陆桥置业有限责任公司大荔分公司代卢振华偿还其他借款1660738元，与本案借款无关。该证据与陕西大陆桥置业有限责任公司大荔分公司情况说明可以相互印证，故对改该证据予以认定。陕西建隆建设有限公司提供了该公司在中国银行渭南大荔县支行营业部的银行账户清单，证明洛滨花城项目部在大荔县���资金账户。
本院认为，本案的争议焦点是1、案涉借款127万元是否实际交付。2、案外人陕西大陆桥置业有限责任公司向张发宁偿还1660738元是否应予扣除。3、本案是否应追加卢振华为第三人。
1、陕西建隆建设有限公司认为2011年10月25日借条127万元借款并未实际支付。张发宁为证明该事实提供了2011年10月25日卢振华以陕西建隆建设有限公司洛滨花城项目部名义出具的借据一份，该借据可以证明双方存在借款合同关系。且根据大荔县法院与王玉赤的2014年5月26日谈话笔录，可以证明案涉127万元借款是张发宁分多次向卢振华支付最后汇总后出具的上述借据，虽然陕西建隆建设有限公司不认可127万元已经支付的事实，但是在2015年5月6日其出具的承诺书中，承诺张发宁对洛滨花城项目部投资资金予以认可并偿还，并未对该笔借款提出异议，综上，上述证据可以证明双方存在借款合同关系，并且实际已经支付该借款。陕西建隆建设有限公司审理期间也没有提供反驳证据，证明其主张成立，故对陕西建隆建设有限公司该主张不予采信。
2、陕西建隆建设有限公司主张应该扣除陕西大陆桥置业有限责任公司向张发宁偿还1660738元。陕西建隆建设有限公司提供了欠条、陕西大陆桥置业有限责任公司情况说明各一份，该证据可以证明陕西大陆桥置业有限责任公司用房产代卢振华偿还1660738元，但是不能证明偿还借款是否本案案涉借款。张发宁二审提供了陕西大陆桥置业有限责任公司大荔分公司与张发宁协议书一份，证明陕西大陆桥置业有限责任公司大荔分公司用房产代卢振华偿还1660738元，是原大荔县城关镇观音渡村委会出借给陕西建隆建设有限公司的200万元借款，所以该还款与本案无关，不应扣除。
3、是否应���卢振华为本案第三人。从借据的形式可以证明，本案案涉借款是以陕西建隆建设有限公司洛滨花城项目部名义出具，后有陕西建隆建设有限公司的承诺书，可以证明该借款的承担主体是陕西建隆建设有限公司，卢振华不是必须追加的当事人。
陕西建隆建设有限公司主张根据与卢振华的项目部承包协议书“所有项目部资金必须进入公司指定账户周转，项目部无权私自以公司名义向外界借取或收取任何款项，资金出现问题时应及时告知公司进行资金协调，否则公司不承担替项目部偿还债务的责任”的约定，公司也不应该承担责任，并提供了该公司在大荔县的指定账号。本院认为，洛滨花城项目部是陕西建隆建设有限公司下设临时机构，不管项目部与公司是挂靠关系还是公司自己运作，从法律上看，项目部都是公司内部临时机构，没有独立法人资格，因此项目部运作产生的相关法律责任，对外均应由公司承担，本案中，张发宁有理由相信卢振华的借款行为代表被告，也有理由相信项目部公章对被告公司具有法律效力，因此陕西建隆建设有限公司应该承担偿还责任。
综上所述，上诉人上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50673元，由上诉人陕西建隆建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马开运
审判员 王争跃
审判员 杨 军
二〇一七年十一月二十九日
书记员 王 芳