广东省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤刑终1331号
原公诉机关广东省广州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈炳雄，男，1995年3月13日出生，汉族，文化程度小学，户籍地广东省揭阳市惠来县。因本案于2015年5月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。
辩护人陈俊伟，广东海建律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。
上诉人（原审被告人）何伟，男，1985年1月31日出生，汉族，文化程度初中，户籍地广东省揭阳市惠来县。2011年12月19日因犯非法买卖枪支罪被广东省揭阳市中级人民法院判处有期徒刑二年，刑期执行至2012年12月29日止。因本案于2015年5月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。
辩护人陈文珠，广东穗智律师事务所律师。
广东省广州市中级人民法院审理广东省广州市人民检察院指控原审被告人陈炳雄、何伟犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月2日作出（2016）粤01刑初136号刑事判决。宣判后，原审被告人陈炳雄、何伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取上诉理由和辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月20日21时许，被告人陈炳雄受同案人（另案处理）指使到广州市白云区槎龙聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房取出三包甲基苯丙胺（冰毒），之后携带上述毒品乘坐出租车到广州市越秀区下塘西路公交车站与被告人何伟汇合。由被告人何伟带路，被告人陈炳雄、何伟一起乘坐出租车到广州市越秀区登峰街金麓山庄正门出入口对出马路，准备与一名黑人男子进行毒品交易时，被公安人员人赃并获，当场在被告人陈炳雄携带的黑色塑料袋内查获白色晶体1包（经检验，净重999.49克，甲基苯丙胺的含量为77.2%）、白色晶体1包（经检验，净重1000.85克，甲基苯丙胺的含量为76.6%）、白色晶体1包（经检验，净重1001.02克，甲基苯丙胺的含量为76.5%），在被告人陈炳雄携带的黑色小挎包里查获现金人民币22200元。
随后，被告人陈炳雄带公安人员到广州市白云区槎龙聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房，查获准备用于贩卖的白色晶体1包（经检验，净重991.01克，甲基苯丙胺的含量78.3%）、白色晶体1包（经检验，净重228.56克，甲基苯丙胺的含量为76.4%）、白色晶体1包（经检验，净重25.20克，检出甲基苯丙胺成分）。
原判认定上述事实，有经原审法院庭审质证的书证、物证、鉴定意见、勘验检查笔录、现场照片、鉴定意见、证人证言以及被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人陈炳雄、何伟结伙贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为依法构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，应予支持。根据查明的事实，被告人陈炳雄贩卖毒品甲基苯丙胺4246.13克，被告人何伟贩卖毒品甲基苯丙胺3001.36克，被告人陈炳雄的罪责大于被告人何伟。被告人何伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈炳雄归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和第六十一条的规定，作出判决：
（一）被告人陈炳雄犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产（被告人陈炳雄被扣押的人民币22200元作为个人财产予以没收）。
（二）被告人何伟犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
（三）扣押的毒品甲基苯丙胺4246.13克予以没收、销毁；扣押的作案工具手机3台，予以没收，上缴国库（由扣押机关广州市公安局黄埔区分局执行）
陈炳雄上诉提出：原判认定事实不清，量刑过重。
其辩护人提出：1、陈炳雄涉案毒品应认定为3001.36克，从广州市白云区槎龙西街二巷5号204房槎龙西街二巷＊号＊＊＊房搜出的1244.77克毒品与其无关。2、陈炳雄应认定为从犯，从轻或减轻处罚。
何伟上诉及辩护人辩护提出：原审判决没有认定其为从犯不当；原审判决没有认定其如实供述、自愿认罪、涉案毒品未流入社会等从轻情节不当，对其量刑过重。
经审理查明：2015年5月20日21时许，上诉人陈炳雄受同案人黄汉泽黄某泽（另案处理）指使到广州市白云区槎龙聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房取出三包甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），之后携带上述毒品乘坐出租车到广州市越秀区下塘西路公交车站与上诉人何伟汇合。由何伟带路，陈炳雄、何伟一起乘坐出租车到广州市越秀区登峰街金麓山庄正门出入口对出马路，准备与一名黑人男子进行毒品交易时，被公安人员人赃并获。公安人员当场在陈炳雄携带的黑色塑料袋内查获白色晶体1包（经检验，净重999.49克，甲基苯丙胺的含量为77.2%）、白色晶体1包（经检验，净重1000.85克，甲基苯丙胺的含量为76.6%）、白色晶体1包（经检验，净重1001.02克，甲基苯丙胺的含量为76.5%），在陈炳雄携带的黑色小挎包里查获现金人民币22200元。
随后，上诉人陈炳雄带公安人员到广州市白云区槎龙聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房，查获白色晶体1包（经检验，净重991.01克，甲基苯丙胺的含量78.3%）、白色晶体1包（经检验，净重228.56克，甲基苯丙胺的含量为76.4%）、白色晶体1包（经检验，净重25.20克，检出甲基苯丙胺成分）。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.广州市公安局萝岗区分局出具的受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过证实：公安机关在侦查工作中发现有一伙揭阳市惠来县人、外籍黑人在广州市白云区、越秀区等地贩卖毒品，数量较大。2015年5月20日，公安机关侦查发现这伙人在进行毒品交易。当天22时50分许，伏击民警发现两名嫌疑男子乘坐的士来到下塘西路金麓山庄门口，两人下车后有一黑人与其中一名男子接洽，遂上前实施抓捕，将正在进行毒品交易的两名男子现场抓获，现场缴获疑似毒品冰毒3包（约3公斤）、作案手机3台，人民币2万元。经审查，手提毒品的嫌疑人名叫陈炳雄、与黑人接洽的嫌疑人名叫何伟，两人均是揭阳市惠来县人。同时，侦查人员在陈炳雄处搜出一出租屋的钥匙，该出租屋可能存有大量毒品。在陈炳雄的配合下，民警去到广州市白云区槎龙聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房搜出3包疑似毒品冰毒3包。
2.广州市公安局萝岗区分局的搜查证、搜查笔录、扣押物品清单证实：
（1）2015年5月20日22时55分至23时40分，办案民警在广州市越秀区登峰街金麓山庄正门出入口对出的马路边对陈炳雄的身体及随身物品进行搜查，从其左手上缴获一用黑色胶袋包装的东西，里面是三包用透明胶袋包装的疑似毒品的物品；在其随身携带的一黑色小挎包里搜出人民币22200元、苹果牌金色直板手机1台（号码为188××××0476）、三星牌黑白翻盖手机1台（号码为158××××1925）、工商银行卡1张（卡号为62×××59）。
（2）2015年5月20日23时45分至23时00分，办案民警在广州市越秀区登峰街金麓山庄正门出入口对出的马路边对何伟的身体及随身物品进行搜查，从其左边裤袋里面搜出农业银行卡1张（卡号62×××73）和邮政储蓄银行卡1张（卡号62×××14），从其右边裤袋里面搜出OPPO牌黑色直板手机1台（含SIM卡2张，号码分别为134××××4731、131××××5505）。
（3）2015年5月21日13时05分至13时20分，办案民警对广州市白云区槎龙聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房进行搜查。204房＊＊＊房为一房一厅结果，在该房的东北面房间内的床上发现黑色塑料袋1个（内有疑似毒品1包，毛重约1003.3克，透明晶体状，用透明塑料袋包装）和黑色挎包1个（内有疑似毒品2包，分别毛重约238.2克和26.8克，透明晶体状，外用红色塑料袋内用透明塑料袋包装）。
上述物品已被扣押。
3.广州市公安局萝岗区分局调取的手机通话清单证实：
（1）上诉人何伟使用的131××××5505手机在2015年5月15日3时37分35秒至5时44分59秒，与同案人黄汉泽黄某泽使用的158××××1166手机共有10次通话；在2015年5月17日19时58分17秒至5月18日17时25分26秒，与同案人黄汉泽黄某泽使用的151××××3988手机共有18次通话；在2015年5月18日20时02分33秒至20时21分47秒，与上诉人陈炳雄使用的158××××1925手机共有3次通话；
（2）上诉人陈炳雄使用的188××××0476手机在2015年5月18日4时38分02秒至5月19日23时04分38秒，与同案人黄汉泽黄某泽使用的151××××3986共有14次通话；在2015年5月18日10时48分23秒至5月20日22时33分14秒，与同案人黄汉泽黄某泽使用的183××××3329手机共有35次通话；与上诉人何伟使用的134××××4731在2015年5月20日21时15分30秒至21时47分06秒共有3次通话；
（3）上诉人何伟使用的134××××4731手机在2015年5月18日至5月20日，与上诉人陈炳雄使用的158××××1925共有19次通话、与134××××0532（注：“麻人”）共有56次通话。其中在2015年5月20日20时46分19秒至22时36分18秒与陈炳雄通话10次，均是主叫；在2015年5月20日22时38分10秒至22时45分29秒与134××××0532（注：“麻人”）通话5次。
4.广州市公安局萝岗区分局调取的银行开户资料及流水账单证实：
（1）陈炳雄持有的卡号为62×××59中国工商银行卡的存取款及消费记录，该账号所登记的手机号码是137××××3141；
（2）何伟持有的卡号为62×××73中国农业银行卡的存取款及消费记录；
（3）何伟持有的卡号62×××14中国邮政储蓄银行卡的存取款及消费记录。
5.广州市公安局萝岗区分局调取的住宿记录证实：
（1）2015年4月23日至5月19日，陈炳雄共有八次登记入住南璟酒店，最后一次在5月19日6时9分入住，次日15时2分退房；
（2）2015年3月16日至5月19日，陈炳雄共有六次在广州市白云区、越秀区登记入住酒店，其中5月19日10时43分入住广州市白云区三元里大道959号蓝色海岸，次日5时27分退房；2013年至2014年，何伟共十三次在广州市白云区登记入住酒店，其中四次入住广州市白云区三元里大道959号蓝色海岸。
6.广州市公安局萝岗区分局禁毒大队出具的情况说明证实：（1）办案民警在抓获陈炳雄时，在其身上搜出一出租屋钥匙。因该出租屋可能存有大量的毒品，办案民警将陈炳雄押至广州市白云区槎龙西街二巷5号204房槎龙西街二巷＊号＊＊＊房进行搜查，搜出疑似毒品冰毒3包；（2）同案人黄汉泽黄某泽已被广东省揭阳市公安局抓获。陈炳雄、何伟没有协助公安机关抓获同案人黄汉泽黄某泽的立功表现。
7.广东省揭阳市中级人民法院（2011）揭中法刑一初字第35号刑事判决书、广东省高级人民法院（2012）粤高法刑三终字第56号刑事判决书证实：2011年12月19日，上诉人何伟因犯非法买卖枪支罪被广东省揭阳市中级人民法院判处有期徒刑二年。广东省高级人民法院于2013年9月17日作出二审判决，维持广东省揭阳市中级人民法院对何伟犯非法买卖枪支罪的定罪量刑。
8.上诉人陈炳雄、何伟的户籍证明证实：陈炳雄、何伟的姓名、出生日期和住址等基本情况。
9.上诉人陈炳雄的随身物品三包白色晶体的照片：陈炳雄签认是其拿去贩卖的毒品冰毒；何伟签认称照片中的东西其没有见过，但在2015年5月20日被抓前，其见到陈炳雄提过一包黑色的东西，与照片的物品差不多大。
10.上诉人陈炳雄的随身物品恒大御景湾住户卡、房屋钥匙、工商银行卡、手机、黑色挎包、人民币的照片：陈炳雄予以签认是其随身物品。
11.广州市白云区槎龙聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房查获的毒品的照片：上诉人陈炳雄签认照片中的毒品是同案人黄汉泽黄某泽（“大头”）存放的毒品。
12.上诉人何伟的随身物品手机、邮政储蓄银行卡、农业银行卡的照片：何伟签认，确认是其随身物品。
13.广州市越秀区登峰街金麓山庄正门出入口对出马路现场的照片：上诉人陈炳雄、何伟均签认是警察抓获他们的地点。
14.广州市白云区槎龙聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房的照片：同案人黄汉泽黄某泽辨认称其曾在该屋吸毒；上诉人陈炳雄签认，其在被抓后带公安人员去搜查该屋，其被抓时缴获的三包白色晶体，是从该房拿的货。
15.广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字（2015）2107号化验检验报告证实：（1）1号检材白色晶体1包，净重999.49克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为77.2%；（2）2号检材白色晶体1包，净重1000.85克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为76.6%；（3）3号检材白色晶体1包，净重1001.02克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为76.5%；（4）4号检材白色晶体1包，净重991.01克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为78.3%；（5）5号检材白色晶体1包，净重228.56克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺的含量为76.4%；（6）6号检材白色晶体1包，净重25.20克，检出甲基苯丙胺成分。
16.广州市公安局萝岗区分局出具的穗公萝（禁）（2015）6、7号现场检测报告书证实：何伟、陈炳雄的尿液经现场检测，冰毒、K粉、吗啡均呈阴性。
17.广州市公安局电子数据检验鉴定实验室出具的穗公网勘（2015）567号电子物证检查笔录及光盘证实：
（1）上诉人何伟使用的134××××4731手机与上诉人陈炳雄、同案人黄汉泽黄某泽的短信联系情况。其中黄汉泽黄某泽使用151××××3988的手机在2015年5月15日5时46分12秒给何伟发信息，内容为：“我是泽，我小弟号码158××××5925”；黄汉泽黄某泽使用151××××3988的手机在2015年5月18日00时59分11秒给何伟发信息，内容为“看了钱给电话我，我马上就过去，东西我已经准备好”，何伟在当天1时10分06秒回复“好的”，当天17时24分49秒，何伟回复：“我客户来了，我跟他一起去看东西，今天如果拿不成，以后不会打电话跟你说到东西，可以吗？”；2015年5月20日21时17分32秒和21时21分43秒，何伟使用134××××4731的手机给陈炳雄发信息，内容为“同心路”、“下塘西路公车牌”；黄汉泽黄某泽使用151××××3988的手机在2015年5月21日00时13分13秒给何伟发信息，内容为：“兄弟啊，快点回电话我。你们有没事呢？回电话我”。
（2）上诉人何伟的手机号码134××××4731与134××××0532（备注姓名：“麻人”）的短信联系。2015年5月18日19时21分51秒至5月20日21时42分08秒共发送10条短信，内容分别是：“姐，你好了没，现在去看一下”、“姐，你电话怎么打不进去；要多少，现在只有15支，没有多了”、“姐，你等下有没有”、“姐，你有没有确定要，现在只有11个，可以吗？”、“可以了没，你电话老是打不进去”、“我车上没有放东西”、“到底是怎么回事”、“啊姐，你到底怎么说，要还是不要，三套东西已经拿来了，现在等你”、“我是穿黄色衣服”。
（3）上诉人陈炳雄使用的188××××0476手机中存有黄汉泽黄某泽的号码为1511883988（备注姓名“1大头1”）、158××××1166（备注姓名“大头；：；”）、183××××3329（备注姓名“大头哥”）的电话。2015年5月16日至5月20日，陈炳雄使用该手机与黄汉泽黄某泽有多次短信联系，其中在2015年5月16日9时42分49秒，黄汉泽黄某泽用151××××3988的手机给陈炳雄发信息，内容为“到马路对面过来”，陈炳雄在9时43分55秒回复：“好的”；2015年5月18日10时43分36秒、10时47分37秒，黄汉泽黄某泽用151××××3988的手机给陈炳雄发信息，内容为“东浦化学市场”、“氢氧化钠4件、硫酸钡2件、三合水乙酸钠2件”；2015年5月19日21时50分04秒，黄汉泽黄某泽用151××××3988的手机给陈炳雄发信息，内容为：“拿钱，就给电话我姐姐137××××1601”；2015年5月20日16时29分58秒，黄汉泽黄某泽用183××××3329的手机给陈炳雄发信息，内容为“大哥大爷，你看来是真的可以哦。他妈的，阿喜要十六个东西你明知道我在我女朋友家睡觉，不来叫我不说，还说你没跟我做事了，让人自己去找我”；2015年5月20日16时38分19秒、16时39分09秒，黄汉泽黄某泽用183××××3329的手机给陈炳雄发信息，内容均为“你现在一个人到我女朋友家里来”。2015年5月20日23时03分46秒和5月21日0时21分25秒，黄汉泽黄某泽使用183××××3329给陈炳雄发信息，内容为“速回电话”、“兄弟，快回电话我，你去干嘛了，跟你朋友去干活还没干完吗？都叫你别跟他去了，你还去干嘛呢？这么久的，看到信息，快点回电话或回信息也可以”。
（4）陈炳雄使用的158××××1925手机中存有黄汉泽黄某泽的电话，分别为1511883988（备注姓名“大头1”）、187××××2071（备注姓名“大头2”）。2015年5月13日至5月19日，黄汉泽黄某泽使用1511883988、158××××1166向陈炳雄发送多条信息。
18.证人许某（金麓山庄保安）的证言：2015年5月20日22时许，我在金麓山庄上晚班，突然看到一群人上前抓住了两名男子，我当时愣了一愣，还没有反应过来，就有两辆车开到我们小区门口，这时我才发现原来是便衣民警在抓贩毒的。当时天很黑，路灯也不够亮，所以我没有看到被抓获两名男子的外貌特征，也没有看到他们带了一些什么行李。民警抓获了两名男子之后，邀请我作为对两名男子搜身的见证人，我看到一名男子手提着一包黑色的东西，但具体是什么东西我就不知道，另外一名男子我就没有看到有些什么。两人被抓的路面上没有监控，我没有注意他们在被抓前和什么人接触过。
19.证人何某（广州市公安局萝岗区分局辅警）的证言及辨认笔录：2015年5月20日，我协助我所属的广州市公安局萝岗区分局禁毒大队抓获了涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人陈炳雄、何伟。2015年5月20日，禁毒大队通知我们前往广州市越秀区登峰街下塘西路金麓山庄进行伏击。我们到了金麓山庄附近，按照工作安排就近监视嫌疑人目标何伟。我见到何伟一边走一边打电话，打了一会，他就走到下塘西路的公交车站，上了停在公交车站前的的士。何伟上车后，我们就跟着上去。我们看着的士开上去金麓山庄位于花果山的门口，车上下来两个人，一个是何伟，另一个是比较瘦小的男子。那个瘦小男子的手里提着一个黑色包裹。他们两人下车后站在金麓山庄门口等了一下，接着就有一个黑人上来，跟何伟叽叽咕咕。那黑人接过何伟的电话，讲了几句。我们见到他们准备要交易了，就上前抓捕。我和同事抓住了何伟与那瘦小的男子，现场从瘦小的男子手提着的黑色胶袋中搜出了几包疑似毒品冰毒的东西。那几包东西外面用黑色胶袋，里面用透明胶袋包装的透明晶体。当时我没有留意黑人男子，后来知道没有抓到黑人男子。何伟身高165厘米左右，脸有点胖，当时穿着一件黄色的衣服。那个瘦小男子叫陈炳雄，20岁左右，脸较瘦，手提一个黑色胶袋。当时我坐在保安亭里面，他们站在保安亭外，我看着他们的一举一动。
经辨认照片，证人何某指认出上诉陈炳雄、何伟，他们于2015年5月20日在金麓山庄门口与黑人交易毒品。
20.证人刘某（广州市公安局萝岗区分局辅警）的证言及辨认笔录：2015年5月20日，我协助我所属的广州市公安局萝岗区分局禁毒大队抓获了涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人陈炳雄、何伟。2015年5月20日晚上，我和同事一起跟踪何伟来到广州市越秀区登峰街下塘西路金麓山庄附近，当时何伟就站在马路边上，好像在等人。他当时一直拿着电话好像是在给什么人打电话。正当我们在旁边的超市埋伏好的时候，何伟往上面的公交车站走，上了停在公交车站的的士。何伟上车之后的士就向前开，转进了金麓山庄。我和同事尾随的士上去金麓山庄。到了金麓山庄之后，我们发现何伟和一名男子已经站在金麓山庄门口，像是在等人。我和同事在何伟他们周围埋伏。过了几分钟，一名黑人男子走上前和何伟他们接洽，何伟将电话给黑人听。听完电话后，那黑人用手摸了摸与何伟一起的男子的手提包裹。这时，我们的民警示意我们上前展开抓捕，我们当场将何伟和与其同行的男子抓获。在与何伟同行的男子手提的黑色胶袋中搜出了约3公斤疑似冰毒。经简单问话，与何伟同行的男子名叫陈炳雄，揭阳人。在陈炳雄手提的黑色胶袋中搜出了3包用透明胶袋包装的透明晶体，共重3公斤。何伟身高约165厘米，中等身材，当时身穿一件黄色衣服。陈炳雄身高约163厘米，偏瘦。何伟有与黑人直接接触，何伟将电话递给了黑人男子。陈炳雄没有与黑人直接接触。当时我站在离何伟几米的地方。
经辨认照片，证人刘某指认出上诉人陈炳雄、何伟，当时他们一起交易毒品。
21.证人朱某（聚龙西街二巷5号房东）的证言：2015年1月，有一男子打电话给我说要租住我的广州市白云区聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房一房一厅的套间，月租是600元。租屋的合同是我签的，租期半年。我负责收租金，每个月收租一次，对方都是同一个人用现金交房租。从2015年5月就没有交租了，对方还欠我一个月的房租。承租人说是自己居住的，当时留下的身份证复印件和电话号码的，现已经没有保存了。承租男子的出入情况我不清楚，很难见到一面，收租都是通过电话联系来交租的。当时来看房子租住的是2个人，签约租住的是一名约23岁的男子，讲普通话的，有时也讲广州话，记不清楚他是什么人，身高约165厘米，电话号码也记不清楚。另一个人差不多，样子也记不清楚。
22.证人林某（聚龙西街二巷5号房东）的证言：我自己一家人住在聚龙西街二巷3号，距离5号一米左右，所以5号出租屋进出的人员我会看见，因为两个房子相距很近。5号204房＊＊＊房是我妻子负责出租的，听她说是在2015年过年前出租的，当时有签租约，但是现在不见了。2015年5月份，公安到204房＊＊＊房搜查前打电话给我，因为我外出了，我叫我妻子和老爸去204房＊＊＊房。公安当时跟他们说，这事和我们没关系，是租房的人把东西放那里的。2016年6月6日我在公安机关作过一份辨认笔录，称见到某位男子曾在聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房出入过。我曾在204房＊＊＊房旁边的石井河边路上见过这名男子，时间是在2015年2、3月份，他当时在等人。我看见他时问他在干嘛，他说他在找204房＊＊＊房的朋友，所以我就记住他了。之后又见他在那出现过，因为以前问过，知道他来找204房＊＊＊房的人，所以就没有再问他了，第二次见面的时间记不清了。
经辨认照片，证人林某指认出同案人黄汉泽黄某泽曾在聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房出入过。
23.同案人黄汉泽黄某泽的供述及辨认笔录：2015年9月29日23时许，我因非法持有枪支和运输毒品在广东省陆丰市甲东镇洋美路口被甲东镇派出所民警抓获。我在广州市一般住在白云区汇侨新城北区8幢401房汇侨新城北区＊幢＊＊＊房，具体是在2015年2月至9月。我在广州认识的朋友有“阿虎”、“阿伟”、陈炳雄等人。陈炳雄，男，约20多岁，他是我附近村的人。他是揭阳市惠来县溪西镇西湖管区吉埔村人。“阿虎”是揭阳市惠来县惠城镇人，约27岁，其他不清楚。“阿伟”叫吴俊伟吴某伟，约25岁，是揭阳市普宁市人。我有到过广州市白云区聚龙工业区聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房，是在2015年4、5月份，我在那里和“阿虎”一起吸过2次毒品，当时陈炳雄都在旁边，但他没有吸毒。该204房＊＊＊房是“阿虎”和陈炳雄两个人租住的，应该是“阿虎”租的。我没有租用过该204房＊＊＊房，也没有在那里住过。我不知道屋内有什么物品，但我在屋内和“阿虎”一起吸食过2、3次冰毒，吸食的冰毒是“阿虎”提供给我吸食的。我没有和陈炳雄、“阿虎”在该房内做过其他违法的事。我在广州市没有参与贩卖毒品。我不知道陈炳雄有贩卖毒品的行为。我不认识叫“何伟”或是“阿鲁”的人。我在2015年5月20日没有打电话给陈炳雄，没有安排他拿毒品去交易。我的电话是151××××6111。
经辨认照片，同案人黄汉泽黄某泽指认出上诉人陈炳雄。
24.上诉人陈炳雄的供述：我按照老板“泽哥”的吩咐将毒品带给“阿鲁”。我在等候“阿鲁”和一黑人交谈时被抓。我老板叫“泽哥”，也有人叫他“大头”。他的电话存在我的手机里，名字叫“大头”。我一般帮老板送一下毒品。老板有一辆棕色的宝马车（未上车牌）和一辆金色的日产小汽车。老板一般会去三元里大道的南景酒店活动，一般用我的名字开房。我跟“阿鲁”共有交易了四次毒品，第一次在2015年五一节过后没多久，“阿鲁”向老板要了两条冰毒，在聚龙工业区里面的一个路口交易，我收了他39000或40000元人民币；第二次是在2015年5月中旬，“阿鲁”打电话跟老板联系好，老板就打电话叫我拿七条冰毒去乐嘉路。因买家的鬼佬说毒品太小了，就没有交易；第三次是在前几天，“阿鲁”跟老板说好，“阿鲁”开车带我，拿二条冰毒去了白云区下塘西路。我在路边等了他很久，看到他没有动静就开车回去了。我平时去聚龙工业区的一栋楼房的二楼拿毒品。在2015年5月20日，我只看到出租屋有一条冰毒。我没有钱的时候，“大头”会给我钱用，他说过段时间会给我50000元左右的报酬。因为之前“阿虎”从我这里拿了冰毒没有给我钱，“大头”骂了我，我怀恨在心所以我在之前的供述中说“阿虎”让我送毒品。
我的电话是188××××0476、158××××1925。2015年5月20日22时许，我接到老板黄汉泽黄某泽打来的电话，他在电话中要我将一包毒品带到一个叫“阿鲁”的人一起去交易，有钱的话就帮他拿回来60000元，没有钱就回来，具体是我先坐摩的到广州市白云区聚龙工业区，用钥匙打开聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房，拿三包毒品并用一个黑色塑料袋包好后和一个背包一起拿给一个朋友。我从聚龙西街打的士到广州市下塘西路公交车站。在路边找到接头人“阿鲁”，“阿鲁”上车后，再由他带路来到下塘西路附近的花果山，到了一段斜坡路后，“阿鲁”就叫我和他一起下车。我和“阿鲁”站在一树下等待，“阿鲁”在一边打电话，我在一边等。过约10分钟后，一名黑人从旁边走出来与“阿鲁”打招呼后，“阿鲁”将黑人带到我面前，让我将毒品给他看，因为当时毒品用黑色塑料袋包紧，黑人用手在塑料袋外摸了一下后，就和“阿鲁”在一边交谈，我就蹲在一边等他们。正在这时，公安就来了，把我和“阿鲁”抓获，当场缴获我们交易的毒品等物品。交易的毒品是黄汉泽黄某泽叫我到工业园的出租屋内拿的。黄汉泽黄某泽的毒品如何来的我不清楚。我交易的毒品，重约5、6斤，是用黑色塑料袋装的，内有3包毒品，是白色晶体状的毒品。我被缴获了1个背包（包内有21000元）、一大包毒品（我手提的），以及用于交易时联系的手机2部。背包内的钱都是黄汉泽黄某泽的。我共贩卖毒品了四次毒品，第一次在2015年5月初，是老板黄汉泽黄某泽联系的，要我在聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房内拿了2包毒品、约2000克的冰毒，在聚龙工业区里面的一个路口，交给“阿鲁”的，我当时收取了“阿鲁”39000元人民币；第二次大概在2015年5月10日，老板黄汉泽黄某泽联系后安排我在聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房内拿了7包、约7000克的冰毒后，要我拿上毒品赶到白云区的红叶酒店的路边，与一个男子联系见面，那男子带我到附近一个房子内准备交易，后来对方说不要，没有交易成功，我就走了。该男子约30岁，讲潮汕话，我没有他的联系方式；第三次在2015年5月16日16时许，老板黄汉泽黄某泽安排我和“阿鲁”一起去交易毒品，我从聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房内拿了2包、约2000克毒品后，由“阿鲁”驾驶一辆汽车带我去的。我和“阿鲁”来到下塘西路交易，当时“阿鲁”下车去与买家接头的，我在路边的车上等他，我等了他很久都不回来，我就带着毒品回到聚龙西街二巷5号204房聚龙西街二巷＊号＊＊＊房了。这次也没有交易；还有一次大概在2015年5月的一天，老板黄汉泽黄某泽驾驶一辆棕红色的宝马X3车（无牌）带着我，由他拿了2包毒品。我们一起来到白云区陈田村，在陈田村牌坊一直走，具体地方记不清了，与一女子见面。老板黄汉泽黄某泽与对方一起进了一幢楼内后，就叫我一个人自己先回去，后来的事，我就不清楚了。老板黄汉泽黄某泽是揭阳市惠来县溪西镇西湖村人，大约26岁，他电话我记不清楚，可能我的手机内有的，他具体住什么地方我不知道，一般是他联系我的，其他不是很清楚。我是想赚些钱用才贩卖毒品，我是帮老板黄汉泽黄某泽送毒品的。平时都是他给我钱花的，有2次给500元，共1000元人民币。我没有吸食毒品。
经辨认照片，陈炳雄指认出何伟就是“阿鲁”，其和“阿鲁”一起带着3包毒品冰毒准备卖给一名黑人；指认出同案人黄汉泽黄某泽就是“泽哥”，他在2015年5月20日22时叫其送后来被警察发现是毒品的东西。
25.上诉人何伟的供述：我的绰号是“阿鲁”、“老鲁”，住广州市白云区一出租屋，无固定职业，电话是134××××4731。我介绍了两个人认识，他们两人自己联系买卖。如果他们成功交易毒品，我能获利2000元人民币。2015年5月19日下午，我的一个朋友“姐”介绍一名男子给我，说想向我的另外一个朋友“老哥”买点东西，让我作为中间人介绍一下。2015年5月20日22时许，我本来是到下塘西路找我的朋友吴宏利吴某利借钱和借车，突然“老哥”打电话给我，说已经跟“姐”介绍来的男子通过电话了，他们约好在下塘西路的花果山的山坡上见面。“老哥”让我到下塘西路公交车站接他的“小弟”，然后带着“小弟”上去山上。我接完“老哥”电话后，就收到“老哥”发来的他“小弟”的电话。于是我就用我的手机打“小弟”的电话，问他到了没有。“小弟”告诉我，他已经坐的士到了下塘西路的公交车站那里，叫我上去他的的士。我步行到了那辆停在公交车站前的的士那里，上了车，我坐在后座上。的士将我们两人载到花果山的山坡上，我们两人就下车。下车后我打电话给“老哥”说我已经将“小弟”带到了。“老哥”叫我别的事就别管了，就让“小弟”跟“姐”介绍的男人接触。我们等了一下，那个男人都没有出现，只出现了几个黑人，然后我就用我的电话打电话给“姐”介绍的男人问他是不是叫黑人出来的。那男人说他已经交代好了，就挂了。我再打过去，他就叫我不要再打电话给他了。我让那些黑人听电话，那些黑人也不肯听，然后我就掉头走了，走了没有多远就被民警抓获了。“小弟”下车时提了一个黑色的袋子，具体是什么我就不知道了。我们下车之后，“小弟”没有和其他人通讯。“老哥”说我将“小弟”带到指定位置，他就会给我2000元人民币。我已经欠“老哥”6000元人民币很长一段时间了，“老哥”说要给我钱的时候，我说我还欠他钱，不好意思到他那里拿钱。我猜“老哥”和“姐”介绍的男人在搞毒品。因为“老哥”说要给我2000元人民币，我只是帮他接个人而已，用得着那么多报酬，肯定是见不到光的事情。“老哥”，揭阳市惠来县人，真名不详，说潮汕话，35岁左右，约170厘米高，他的电话在我手机上储存的名字叫“同堂”。“姐”，真名不详，说潮汕话，30多岁，155厘米高，我没有储存她的电话。“姐”介绍的男子真名不详，163厘米高，中等身材，说粤语，他的电话尾数是88或99。“小弟”的姓名我不清楚，是揭阳市惠来县人，其他不清楚。我与“小弟”只接触过这一次。我与“小弟”不熟悉。
经辨认照片，何伟指认出陈炳雄；指认出同案人黄汉泽黄某泽就是陈炳雄的“老哥”，是他叫其在2015年5月20日晚上帮陈炳雄带路。
关于上诉人陈炳雄的上诉理由及辩护人的辩护意见：经查：1、关于广州市白云区槎龙西街二巷5号204房槎龙西街二巷＊号＊＊＊房毒品归属。陈炳雄供述该房毒品为黄汉泽黄某泽放入，房内未发现陈炳雄生活痕迹，房东朱某、林某不能明确证实该房的承租人是谁，林某没有辨认出陈炳雄，反而辨认出黄汉泽黄某泽出入过该房，且根据陈炳雄、何伟的供述及二人的手机短信，陈炳雄受黄汉泽黄某泽指使贩卖毒品，故认定204房＊＊＊房是陈炳雄租用，房内的毒品属陈炳雄所有的证据不足，一审判决将204房＊＊＊房查获的毒品计入陈炳雄贩卖毒品的数量不当，应予纠正。陈炳雄的辩护人提出204房＊＊＊房内查获毒品不应计入陈炳雄贩卖毒品数量的意见有事实和法律依据，予以采纳。2、关于陈炳雄在共同犯罪中的作用。根据陈炳雄的供述、手机通话清单、手机短信内容，陈炳雄系受黄汉泽黄某泽指使与何伟联系并送货给何伟，但陈炳雄与何伟联系，携带毒品到交易现场，积极参与，起主要作用，不是从犯。陈炳雄的辩护人提出陈炳雄是从犯的意见没有事实和法律依据，不予采纳。
关于上诉人何伟及其辩护人提出的意见，经查：（1）根据手机通话记录与短信，何伟在案发前后与黄汉泽黄某泽、“麻人”及陈炳雄均有频繁通话，且其亲自带领陈炳雄到交易现场，与黑人买家接头，让黑人接听电话，在毒品交易过程中作用积极，不是从犯。（2）何伟归案后认罪态度差，否认联系交易毒品，对前科情况亦拒不供述，依法不能认定为坦白交代。（3）本案因公安机关及时抓捕犯罪嫌疑人，将毒品现场缴获，涉案毒品未流入社会并非何伟本人意愿，且毒品是否流入社会并非法定从轻情节。（4）何伟贩卖毒品达3000克，数量大，纯度高，一审对其量刑并无不当。综上，何伟上诉及辩护人辩护的理由经查均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈炳雄、何伟无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。陈炳雄归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。何伟曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，对何伟量刑适当，对陈炳雄的量刑偏重，应予纠正。陈炳雄的辩护人提出原审判决认定陈炳雄贩卖毒品数量有误的意见经查有事实和法律依据，予以采纳。何伟及其辩护人的意见经查没有事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、驳回上诉人何伟的上诉，维持广东省广州市中级人民法院（2016）粤01刑初136号刑事判决的第二、三项以及第一项中对被告人陈炳雄的定罪部分。
二、撤销广东省广州市中级人民法院（2016）粤01刑初136号刑事判决的第一项中对被告人陈炳雄的量刑部分。
三、上诉人陈炳雄犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
本判决为终审判决。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本判决','2018-09-28
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