湖南省资兴市人民法院
民 事 判 决 书
(2018)湘1081民初35号
原告:陈相钗，女，1931年10月4日出生，汉族，湖南省资兴市人，住湖南省资兴市。
委托诉讼代理人：谭劲锋，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告:汪宏勇，男，1966年6月23日出生，汉族，湖南省衡阳市人，住湖南省衡阳市蒸湘区。
被告:中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司。所在地：湖南省衡阳市蒸湘区解放大道**号。
负责人蔡征宇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：腾必行，系中国人寿财产保险股份有限公司郴州中心支公司员工。代理权限：特别授权。
原告陈相钗与被告汪宏勇、中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司（以下简称人寿财险衡阳市支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈相钗的委托诉讼代理人谭劲锋、被告汪宏勇及人寿财险衡阳市支公司的委托诉讼代理人腾必行到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈相钗向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告汪宏勇赔偿原告后期医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损失费、鉴定费、交通费等各项损失共计38901.5元；2、请求判令被告人寿财险衡阳市支公司在保险范围内先行赔偿原告各项损失；本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年7月6日，被告汪宏勇驾驶湘Ｄ×××××号小型普通客车从资兴市波水乡政府方向驶往永兴县方向，当行至资兴市路段时因汪宏勇驾驶车辆未避让行为，将横过道路的原告撞倒，致原告受伤住院。经医院诊断为：右胫腓上段骨粉碎性骨折，胸骨骨折等症状，住院35天。此事故经资兴市交警大队认定被告汪宏勇负事故的主要责任。另经查被告汪宏勇所驾驶的DQ7141号小型普通客车在被告人寿财险衡阳市支公司购买了相应保险，该公司作为被告汪宏勇驾驶的DQ7141号小型普通客车保险赔偿义务人，应对原告的损失承担赔偿责任。事后，原告多次与两被告协商未果，现为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请。
被告汪宏勇辩称，事故发生后，被告已垫付了护理费、生活费等，保险公司应付给被告，原告诉请的合理的且保险公司亦认可的费用被告亦认可。
被告人寿财险衡阳市支公司辩称：被告汪宏勇驾驶的车辆在本公司投保了交强险和商业第三者责任保险30万不计免赔，本公司愿按照保险合同的约定和法律规定承担相应的责任，超过交强险部分本公司替被保险人承担不超过70%的赔偿责任；原告的部分损失依据不足，请法庭依法核减：1、后续治疗费依据不足，待实际发生后再确定；2、护理费、营养费应当按住院的实际天数计算；3、伙食补助费、交通费无异议；4、残疾赔偿金，若公司认可原告的伤残等级则认可赔偿金额；5、精神抚慰金按照责任比例计算；7、鉴定费不属于保险责任；8、本公司不承担诉讼费。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的当事人身份证、道路交通事故认定书、鉴定费用票据、被告已垫付原告医院费的票据及由原告陈相钗之子向被告领取生活费、护理费的收据等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1、原告陈相钗向本院提交住院病历，被告人寿财险衡阳市支公司对该证据的真实性无异议，但提出从原告病历反映原告患有冠心病，因此对原告在住院期间是否进行了冠心病的治疗有疑问。本院认为被告人寿财保衡阳市支公司在诉讼中并未对原告的用药及治疗情况向本院申请鉴定，且无其他证据证明原告在住院期间对其冠心病进行了治疗，因此本院对原告提供的病历予以采信。
2、原告陈相钗向本院提交了司法鉴定意见书三份，拟证明原告构成拾级伤残、护理期限和营养期限均为90日及原告因车祸造成右胫腓骨上段粉碎性骨折经手术骨折开放复位内固定术后，后续治疗费约需13000元。被告人寿财险衡阳市支公司提出异议：认为护理费、营养费应以实际住院天数为准，后续治疗费用应以实际发生的为准。本院认为，原告提交的司法鉴定意见书均系郴州市旺昇司法鉴定所鉴定作出，该鉴定机构及鉴定人均具有相关资质，鉴定程序合法，被告人寿财险衡阳市支公司虽有异议，但未提出相关的异议理由，亦未提交该三份司法鉴定意见书不能采信的相关证据,综上，该三份司法鉴定意见书具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。
3、被告汪宏勇向本院提交了其于2016年7月6日在工商银行交款20000元的凭证，拟证明其于交通事故发生之日在资兴市公安局交警大队交20000元事故保证金，而该款由原告之子欧传县先后分二次向资兴市公安局交警大队领取了15000元及5000元，其中5000元原告之子欧传县领取后未用于原告医疗费。原告庭审时对该证据真实性无异议，但表示该20000元可能是直接付到了医院用于原告医疗费了，原告方未经手过该款。庭后，被告向本院提交由资兴市公安局交警大队出具的证明，证明内容：汪宏勇因交通事故于2016年7月6日交事故保证金20000元到资兴市财政国库管理局账号内，该保证金出入明细为：2016年7月20日领取15000元用于陈相钗医药费，2016年7月29日领取5000元用于陈相钗医药费，两笔款项均打入欧传县（系陈相钗之子）账户内。经本院再次组织原告对该证据进行质证，原告方对资兴市公安局交警大队出具的证明无异议，表示欧传县确实分别向资兴市公安局领取了15000元及5000元两笔款，其中15000元用于原告医疗费，另5000元用于护理费和生活费，鉴此，本院对原告方从被告汪宏勇在资兴市公安局交警大队所交的事故保证金中领取5000元生活费、护理费的事实予以认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2016年7月6日，被告汪宏勇驾驶湘Ｄ×××××号小型普通客车从资兴市波水乡政府方向驶往永兴县方向，08时55分许，当被告汪宏勇驾驶车辆行驶至资兴市路段时，因汪宏勇驾驶车辆未避让行人，将在其车辆前方道路上横过道路的行人原告陈相钗撞倒，致原告陈相钗受伤，造成交通事故。事故经资兴市公安局交通警察大队进行责任认定，被告汪宏勇驾驶车辆未避让行人，负此次事故主要责任，原告横过道路未确保安全，负此次事故的次要责任。原告经被告汪宏勇送至资兴市第一人民医院治疗35天，共花住院费44186.7元及门诊费136元，该费用已由被告汪宏勇垫付，此外原告之子欧传县于2016年7月6日向被告汪宏勇领取生活费2000元、2016年7月23日向被告汪宏勇领取生活费3000元、2016年7月29日领取生活费及护理费5000元（该5000元系由资兴市公安局交警大队从被告汪宏勇所交的20000元事故保证金中打入原告之子欧传县的账户），即原告共领取被告汪宏勇生活费等10000元。2016年11月9日经郴州市旺昇司法鉴定所鉴定原告已构成拾级伤残，并综合评定原告因事故受伤需护理费和营养期均为90日，原告因车祸造成右胫腓骨上段粉碎性骨折经手术骨折开放复位内固定术后，后续治疗费约需13000元。另查明被告汪宏勇所驾驶的车辆湘Ｄ×××××号小型普通客车在被告人寿财险衡阳市支公司投保了交强险和和商业第三者责任保险30万不计免赔，该事故发生在保险期间内。
本院认为，本案争议的焦点是本次道路交通事故责任划分、对被告汪宏勇已垫付的医疗费中超出交强险的部分在本案中原告是否承担责任及原告损失认定问题。
一、关于本次道路交通事故责任划分问题。资兴市公安局交通警察大队认定被告汪宏勇对该事故负主要责任，原告陈相钗负次要责任，双方当事人对主次责任划分均无异议，但对各自承担的比例有不同的意见。根据《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条规定,机动车与行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿,超过责任限额的部分，机动车一方负主要责任的，承担百分之八十的责任。被告汪宏勇驾驶的DQ7141号小型普通客车在被告人寿财险衡阳市支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险30万不计免赔，故原告的损失，应当先由被告人寿财险衡阳市支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行赔偿，超过责任限额的部分，则由原告陈相钗和被告汪宏勇分别承担20%、80%的责任。
二、关于对被告汪宏勇已垫付的医疗费中超出交强险的部分在本案中原告是否承担责任问题。本院认为，本案原告所诉请的医疗费仅为后续治疗费，本院则依法仅对原告的诉请进行审理，因此被告汪宏勇已垫付的医疗费用中超出交强险的部分应由原告承担责任的，被告汪宏勇可另行主张权利。
三、关于原告陈相钗损失的认定问题。1、关于后续医疗费，是根据鉴定结论确定必然发生的费用，符合法律规定，本院予以认可；2、对住院伙食补助费2100元及交通费35元，被告无异议且符合法律规定，本院予以认可；3、对原告诉请的护理费8370元（90天×93元）及营养费2700元（90天×30元），被告均提出应按照实际住院天数计算，本院认为，原告经鉴定护理期和营养期均为90天，该天数均应当包含住院天数，因此，本院认定原告护理费为8370元（90天×93元/天）、营养费为2700元（90天×30元/天）；4、原告诉请的残疾赔偿金5496.5元（10993元/年×5年×10%）符合法律规定，本院予以认定；5、原告主张精神损害抚慰金5000元，不违反法律规定，本院予以支持；6、原告主张鉴定费2200元，有相关的票据证明，符合法律规定，本院予以认定。
综上所述，原告陈相钗的损失为后续治疗费13000元、护理费8370元、营养费2700元、住院伙食费2100元、伤残赔偿金5496.5元、精神损失费5000元、鉴定费2200元、交通费35元，合计38901.5元（含被告汪宏勇已垫付的10000元）。该损失应由被告人寿财险衡阳市支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行赔偿28901.5元（其中：医疗费用赔偿限额10000元，伤残赔偿限额18901.5元），超过部分损失10000元，由被告汪宏勇承担80%计8000元，其余部分2000元由原告陈相钗自己承担。鉴于原告诉请款项中被告汪宏勇已垫付生活费及护理费10000元，该笔款应从被告汪宏勇应付款中予以抵扣，抵扣后原告陈相钗应付被告汪宏勇2000元，该款从被告人寿财险衡阳市支公司应付给原告陈相钗的款项中抵扣，由被告汪宏勇对其已付原告款项自行向被告人寿财险衡阳市支公司索赔。综上，被告人寿财险衡阳市支公司还应付给原告陈相钗26901.5元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司衡阳市中心支公司赔偿原告陈相钗26901.5元，限本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告陈相钗的其他诉讼请求。
案件受理费773元，由被告汪宏勇负担535元，原告陈相钗负担238元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 李政英
人民陪审员 赖仁忠
人民陪审员 谭联盟
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 曹 欣
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》
第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任:
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；
（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；
（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；
（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。
未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。
非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。