河南省驻马店市驿城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)豫1702刑初63号
公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。
被告人朱某，男，1964年11月17日出生，汉族，初中文化，原泌阳县某石料厂股东，户籍地浙江省湖州市南浔区，住南京市浦口区。因本案于2016年9月6日被南京市公安局浦口分局星甸派出所抓获并临时羁押于南京市浦口区看守所。同月9日被驻马店市森林公安局刑事拘留，同年10月15日被执行逮捕。
辩护人田辉，河南博涛律师事务所律师。
驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉(2016)575号起诉书指控被告人朱某犯非法占用农用地罪，于2016年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员陈靖出庭支持公诉，被告人朱某及其辩护人田辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省驻马店市驿城区人民检察院指控，2007年上半年，被告人朱某伙同苏某、李某等人在驻马店市驿城区沙河店镇某交界处的某处成立泌阳县某石料厂，由苏某担任法人代表。自2007年至2011年4月，三人在未办理林地占用手续的情况下，毁林挖山开采石料，经营玄武岩矿石的开采、粉碎、销售。2011年4月份，朱某、苏某、李某等人将泌阳县某石料厂转让给洪某经营。经鉴定，毁林面积为47.46亩。
针对指控，公诉机关提供有被告人供述、证人证言、现场勘验图、现场指认照片、鉴定意见及相关书证等证据，认为被告人朱某的行为已构成非法占用农用地罪，提请本院依法惩处。
被告人朱某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人提出被告人朱某有自首情节，无前科，建议适用缓刑。
经审理查明，2004年，任某在原泌阳县沙河店镇某交界处的某处成立泌阳县某石料厂（下称某石料厂），王某为负责人，办理有采矿许可证、安全生产许可证，未办理林地占用手续，后该石料厂未生产经营。2007年，任某将某石料厂的营业执照、采矿许可证等手续转让给苏某、李某（二人均已判刑）和被告人朱某合伙经营，其中朱某占小部分股份，负责人由王某变更为苏某。朱某、苏某和李某等人在未办理林地占用手续的情况下，开始经营玄武岩矿石的开采、粉碎、销售。2011年4月份，朱某、苏某和李某等人将某石料厂又转让给洪某（另案处理），洪某另辟矿口、修筑道路进行生产经营。经国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，对涉案林地现场调查，涉案林地与周边相近的林地相比较，侵占内的林地用途发生改变，种植条件严重破坏，原有植被不复存在，导致其涵养水源、保持水土、净化大气、维护生态平衡等方面的功能基本丧失，难以自然恢复。通过对位于驻马店市驿城区沙河店镇某交界处某处南面的挖山采石毁林现场面积勘测，苏某、李某在生产经营期间毁林面积为47.46亩。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
1.被告人朱某供述：2007年，他和苏某、李某合伙开办泌阳县某石料厂，苏某担任法人，他是股东。某石料厂办理有营业执照、税务登记证、开矿许可证，但未办理林地使用证。占用林地面积有几十亩，开采矿石时将山上的植被揭开，再用炸药将石头炸开，然后粉碎成石子出售。
2.证人证言
⑴苏某证言：2007年，他下岗后与朱某等人合伙成立某石料厂，他担任法人代表。某石料厂建在某交界处的某处，厂内有一个矿口，南边建有工人生活区，东边建有碎石机生产线。他在经营石料厂的期间未办理林地占用许可证。2011年4月，他与合伙人共同将某石料厂转让给洪某。
⑵李某证言：2007年，他以妻子李某乙的名义与苏某、朱某等共五人合伙成立某石料厂，营业执照上法人代表是王某，后在厂内修路，架电、购买磕石机、建厂房。开始生产经营时，执照上的法人代表变更为苏某，平时由苏某和朱某负责管理石料厂，他很少去石料厂。石料厂因无林地占用手续曾被处罚。
⑶曹某证言：2007年4月，任某让他去石料厂帮忙，他主要负责群众的协调工作，当时石料厂内上下山的路已被苏某扩宽，石料厂用炸药开采石子，原先的植被、灌木丛都被用车拉到下面的山沟里。另证明，石料厂平时由苏某负责全面工作，朱某有股份，并负责后勤事务。
⑷任某证言：某石料厂是苏某、李某和朱某等人合伙成立，用他已办好的采矿许可证，约定生产一吨石子给他提成3元钱。后苏某将厂转给洪某，苏某共给他25万元提成。
⑸张某证言：2007年，任某和某庄组村民代表商谈承包某处开采玄武岩事宜，后任某让苏某在某处进行开采石子。在开采前，某处是荒坡，上面覆盖杂木，苏某用钩机将荒坡上的杂木挖开后用炸药开采，开矿的地方在牛庄村与坪上村交界处，两村因存在权属纠纷，苏某和李某让他们打官司，石料厂还正常开矿，待官司结束后，再向赢方付钱。李某平时很少到矿上，经营管理由苏某负责。2012年六七月份，洪某接收石料厂。2013年6月，因无开矿手续被停止生产。
⑹王某证言：2007年初，任某以他的名义办理了泌阳县某石料厂的营业执照、税务登记证、安全生产许可证，另外任某还办理了采矿许可证，但未办理林地占用手续。后因无资金，任某将采矿手续转给苏某和李某，法人代表名字也进行了变更。苏某和李某接手后，开始架设电线、安装机器，修路建房，投入生产之前是荒山，长有树、灌木丛等植被。投入生产时他和曹某曾去帮忙，主要协调与当地群众的关系。
⑺徐某证言：2007年之前，任某以每年4万元承包某处的山坡，但未开采矿石。2007年，任某将承包山坡转包给苏某和李某等人，后苏某等人在荒坡上修路，架设电线开始采矿，当时山上长有植被和橡木。苏某平时负责管理矿区，李某负责购买设备和办理采矿手续。2011年，该采矿厂转手卖给洪某。
⑻苗某、张某、徐某证言，证明泌阳县某石料厂是苏某于2007年建立，地址在沙河店镇某交界处，厂内有一个矿口，建有石料加工区，矿口与加工区之间有一处工人住房，从矿口到加工区修有一条运输石料的路。苏某经营五、六年后转让给洪某，洪某接手后未使用苏某的矿口采石，而是在山顶另建一个矿口，在原矿口附近建石料加工区，在原工人住房处增建办公区和工人住房。
⑼叶某证言：泌阳县某石料厂是苏某于2007年左右建立并投入生产，当时他任某组组长，后石料厂转让给洪某。期间，苏某和洪某均与两组村民签过协议并支付承包费。苏某经营石料厂时建有一个矿口，矿口下一公里处建石料加工场，加工场与矿口之间修有两条路，洪某接手石料厂后对两条路进行整修，建了一个大型的石料加工场，又在加工场旁边修了一条通往山顶的路，并在山顶另开一个矿口，另外在原来苏某建的工人住房南边荒地上建设办公区和工人住房。
⑽王某乙证言：某石料厂由苏某建立，于2012年转让给洪某经营。洪某接手石子厂后，找他在紧靠矿区山坡的一片荒地上建了30间工人住房和办公室，还在生产平台上建了四间仓库和四间电房。
3.现场勘察笔录、示意图、照片、现场指认照片，证明被告人朱某等人开采矿石占用的林地位于驻马店市驿城区沙河店镇某交界处，焦子沟南边。现场林地毁坏，证人指认占用林地现场情况。
4.辨认笔录，证明苏某辨认出与其合伙开办石料厂的被告人朱某。
5.驻马店市公安局森林公安局关于泌阳县某石料厂占用林地的鉴定意见、国家林业局森林公安司法鉴定中心物证鉴定书，证明本案涉案占用林地面积为47.46亩。
6.书证：
⑴林业局出具的证明，证明某石料厂没有办理过林地使用证。
⑵合伙合同、转让协议，证明被告人朱某与李某、王某乙及苏某，李某五人签订合伙合同，约定2008年2月28日之前五人投入资金。2011年4月28日，苏某、李某、朱某与洪某签订转让协议，将某石料厂以400万的价格卖给洪某。
⑶责令停业通知书、处罚决定书、罚没收据，证明2007年10月24日，某石料厂因未办理林地占用手续被泌阳县林业局责令停止生产，并处5000元罚款。2010年9月4日，某石料厂被泌阳县林业局责令一年内恢复植被，并处以一万元罚款。
⑷本院（2015）驿刑初字第47号、157号刑事判决书，证明苏某、李某因开办石料厂非法占用农用地，已被本院判处刑罚，相关事实已被生效判决确认。
7.抓获经过、临时羁押证明，证明2016年9月6日，被告人朱某被南京市公安局浦口分局星甸派出所抓获，临时羁押于南京市浦口区看守所。
8.户籍证明，证明被告人朱某已达到刑事责任年龄。
上述证据，本院予以采信。
本院认为，被告人朱某伙同他人违反土地管理法规，非法占用林地47.46亩，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关对朱某的犯罪指控成立，予以支持。朱某在共同犯罪中与他人分工负责，积极参与，系主犯，但与苏某、李某相比作用相对较小，依法应按其参与的犯罪程度定罪处罚。朱某当庭自愿认罪，其亲属代为履行财产刑义务，在量刑时可酌情从轻处罚。
关于被告人朱某的辩护人提出朱某有自首情节，建议适用缓刑的辩护意见，经查，朱某系被抓获归案，不符合自首的构成要件，不能认定为自首；朱某伙同他人非法占用农用地达47.46亩，结合朱某的犯罪地位和作用，不宜适用缓刑。对辩护人的辩护意见，不予采纳。对辩护人提出朱某认罪态度好，建议从轻处罚的意见，予以采纳。
根据被告人朱某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、最高人民法院《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的一条第（二）项之规定，判决如下：
被告人朱某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年9月6日起至2017年5月5日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王纪锋
人民陪审员 陈巧红
人民陪审员 黄 艳
二〇一七年三月十六日
书 记 员 王 琰