福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终1263号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）卓现清，男，1993年3月13日出生于贵州省绥阳县，汉族，小学文化，务工，住绥阳县。曾因犯盗窃罪于2009年8月3日被贵州省绥阳县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；又因犯盗窃罪于2010年12月8日被贵州省绥阳县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元，2012年2月29日刑满释放；又因犯盗窃罪于2014年12月29日被厦门市集美区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2015年4月8日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年9月13日被抓获，同年9月15日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人卓现清犯盗窃罪一案，于2017年8月4日作出（2017）闽0583刑初289号刑事判决。原审被告人卓现清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年7月3日中午，被告人卓现清伙同他人到南安市美林街道西美村美联后116号黄某1的住宅旁，趁黄某1及其家人外出之机，由被告人卓现清翻墙、撬门进入黄某1家中，盗走黄金项链8条、黄金手链6条、黄金戒指9枚、黄金耳环3对（计价值人民币11.49万元）。
原判认定上述事实的证据有：被害人黄某1的陈述、证人黄某2、黄某3、黄某4的证言、现场勘验检查工作笔录及案发现场平面图、案发现场监控视频截图、价格鉴定意见书、刑事判决书、前科信息表、抓获经过、户籍证明、被告人卓现清的供述等。
原审法院认为，被告人卓现清以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人卓现清系入户盗窃，酌情从重处罚。被告人卓现清曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人卓现清犯盗窃罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金人民币五万元；二、责令被告人卓现清退出赃物黄金项链8条、黄金手链6条、黄金戒指9枚、黄金耳环3对或赃物折价款人民币11.49万元，返还给被害人黄某1。
上诉人卓现清诉称：其有进入被害人黄某1家中实施盗窃，但未盗到任何财物，是犯罪未遂；原审法院采纳的价格鉴定意见书未根据实物作出鉴定，不能作为证据采用；原判量刑过重，请求减轻处罚。
经审理查明，2016年7月3日中午，上诉人卓现清伙同他人到南安市美林街道西美村美联后116号黄某1的住宅旁，趁黄某1及其家人外出之机，由上诉人卓现清翻墙、撬门进入黄某1家中，盗走黄金项链8条、黄金手链6条、黄金戒指9枚、黄金耳环3对。经鉴定，被盗财物价值人民币114900元。2016年9月13日，南安市公安局侦查员在贵州省绥阳县蒲场镇派出所协助下，在贵州省绥阳县蒲场镇大溪村核桃堡组172号附1号抓获上诉人卓现清。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、被害人黄某1的陈述，证实2016年7月3日中午，他父亲过生日，他们全家外出吃饭，家中被盗黄金项链8条、黄金手链6条、黄金戒指9枚、黄金耳环3对，重约383克；失窃的金某中，有部分是他妻子黄某2、母亲陈某及大姐黄某4的；2016年7月3日当天其发现家中被盗后，即向公安机关报案称家中黄金项链、黄金手链、黄金戒指、黄金耳环等金某被偷的事实。
2、证人黄某2的证言，证实她家被盗黄金项链8条、黄金手链6条、黄金戒指9枚、黄金耳环3对等事实。
3、证人黄某3的证言，证实2016年7月3日中午，他们全家外出吃饭时，家中金某被盗等事实。
4、证人黄某4的证言，证实黄某1家被盗的金某中，有1条金项链、1条金手链、1个金戒指是她寄在黄某1家中等事实。
5、证人陈某的证言，证实其系被害人黄某1的母亲，黄某1家中被盗的金某有其媳妇、女儿、孙子等人的，其有1条黄金项链也被盗。
6、证人黄某5的证言，证实其系被害人黄某1的邻居，黄某1家中被盗后曾告诉其家中被盗价值近十万金某的事实。
7、证人杨某的证言，证实其系南安市第一市场金发珠宝行的老板，被害人黄某1曾向其购买过金某的事实。
8、现场勘验检查工作笔录及案发现场平面图，证实案发现场概况。
9、案发现场监控视频截图，证实案发当天11时54分、12时5分许，上诉人卓现清出现在大石戏台路（案发地点附近）；案发当天11时47分、11时54分，上诉人卓现清出现在被害人黄某1家中等事实。
10、价格鉴定意见书，证实涉案物品的鉴定价格。
11、刑事判决书、前科信息表，证实上诉人卓现清的前科情况。
12、抓获经过，证实上诉人卓现清的归案情况。
13、户籍证明，证实上诉人卓现清的身份情况。
14、上诉人卓现清的供述，供认2016年7月3日12时许，其和小黄到南安市，看到一处民宅，其观察到该宅子一家人都出门后，其从旁边围墙爬进去，用螺丝刀撬开后门，进入房间，小黄在外面望风等事实。
上述证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。
关于上诉人卓现清提出其进入被害人黄某1家中未盗到任何财物系犯罪未遂的上诉意见。经查，被害人黄某1的陈述、案发现场监控视频截图、现场勘验检查工作笔录与上诉人卓现清所作其进入了被害人黄某1家中三楼卧室的供述，能够证实上诉人卓现清于2016年7月3日中午进入了被害人黄某1家中三楼卧室实施盗窃的事实。被害人黄某1于2016年7月3日中午回家后发现家中被盗，第一时间向公安机关报案称家中黄金项链、手链、戒指、耳环等金某被盗，且证人黄某2、黄某3、黄某4、陈某、黄某5的证言与被害人黄某1的陈述能够相互印证，证实2016年7月3日当天被害人黄某1家中三楼卧室被盗黄金项链8条、黄金手链6条、黄金戒指9枚、黄金耳环3对的事实。上诉人卓现清关于其未盗得任何财物系犯罪未遂的上诉意见与事实不符，不能成立。
关于上诉人卓现清提出价格鉴定意见书未根据实物作出鉴定，不能作为证据采用的上诉意见。经查，侦查机关依法委托有资质的机构鉴定涉案物品的价值，鉴定机构和鉴定人员具有合法的资质，鉴定程序符合法律及有关规定，鉴定意见的形式要件完备，鉴定意见明确且与案件待证事实相关联，足以作为定案依据。上诉人卓现清的该上诉意见与事实不符，不能成立。
本院认为，上诉人卓现清以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取他人财物，犯罪数额人民币114900元，属数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人卓现清系入户盗窃，酌情从重处罚。上诉人卓现清曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，且已综合考虑本案的事实、性质及情节，量刑适当。上诉人卓现清提出原判量刑过重、请求减轻处罚的上诉意见，依法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
代理审判员 傅兴锴
代理审判员 王桂春
二〇一七年十月十日
书 记 员 王晓楠
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。