湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民三终字第309号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地岳阳市岳阳楼区东茅岭办事处站前居委员。
负责人谭赣，总经理。
委托代理人周勇，湖南惠风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）雷勇钢，工人。
委托代理人邹毅，岳阳市求真法律服务所法律工作者。
原审被告赵爱忠，农民。
原审被告赵行，无业。
委托代理人赵跃进。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳市分公司）因与被上诉人雷勇钢、赵爱忠、赵行机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2014）云民初字第880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月27日受理后，依法组成由审判员柳春龙担任审判长，审判员吴圣岩、代理审判员肖芝乐参加的合议庭，于2015年8月11日公开开庭进行了审理。书记员吴超担任记录。上诉人人保财险岳阳市分公司的委托代理人周勇，被上诉人雷勇钢的委托代理人邹毅，原审被告赵行的委托代理人赵跃进到庭参加诉讼。原审被告赵爱忠经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年12月9日，赵爱忠驾驶湘F×××××小型轿车从岳阳市云溪区岳化安居口往安居园方向行驶，行至云溪区安居大道华海食府前路段左拐弯掉头时，与雷勇钢驾驶的两轮摩托车相撞，造成雷勇钢受伤，两车受损的交通事故。雷勇钢当即被送往岳化医院急救，后因右股骨下段骨折术后再次骨折并钢板断裂再次住院，两次住院共160天。该交通事故经交警事故责任认定赵爱忠负全部责任，雷勇钢不承担责任。雷勇钢的伤情经岳阳市云溪区司法鉴定所法医鉴定为十级伤残，并建议伤后医疗费以就诊医院发票核定，医药费、手术费、治疗费按发票处理，住、出院全休180天，住院期间一人护理（因三个月后照片右股骨骨痂未形成），后期医疗费10000元，住院期间一人护理30天。
雷勇钢于2014年9月28日向原审法院提起诉讼，请求判令三赔偿义务人赔偿医药费、××赔偿金、误工费、护理费、交通费、后期医药费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、车辆损失费及精神抚慰金共302787元，并承担本案诉讼费用。
一审诉讼中，赵爱忠、赵行对雷勇钢的伤残等级、后期医疗费不予认可，并申请对该两项进行重新鉴定。2015年1月15日，岳阳市金盾司法鉴定所受原审法院委托，对雷勇钢的伤情进行了司法鉴定，鉴定意见为雷勇钢构成十级伤残，并建议相关检查及治疗费请凭前段正规票据审定；休息时间自受伤之日起至鉴定之日止（因中途钢板断裂，休息时间偏长）；适时取除内固定，预计费用8000元（休息30天）。雷勇钢受伤后，赵行支付雷勇钢全部医疗费59568元，另支付100000元给雷勇钢，并支付鉴定费1500元，合计161068元。赵行在人保财险岳阳市分公司投保了交强险和商业三责险，其中商业三责险中投保了不计免赔特约险，无绝对免赔额，其在一审庭审过程中同意非医保用药按15%核减。赵行在一审庭审中明确表示愿意代替赵爱忠承担赔偿责任。
另查明，雷勇钢于1974年4月14日出生，住岳阳市云溪区巴陵石化汪家岭三区34栋302室；其子雷赛洋，2003年2月14日出生，住址同上；其父亲雷凡秋于1947年4月9日出生，其母梅春香于1952年4月25日出生，共育有一子一女，女已过继他人。
原审法院经审理认为，赵爱忠驾驶湘F×××××小型普通客车与雷勇钢驾驶的两轮摩托车相撞，造成雷勇钢受伤，两车受损的交通事故，经岳阳市公安局交通警察支队云溪大队认定，赵爱忠负此次事故的全部责任，雷勇钢无责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。故雷勇钢要求赔偿义务人赔偿其损失的合理部分诉讼请求，予以支持。雷勇钢医疗费以一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，以医院发票为准，后期医疗费采信司法鉴定意见；雷勇钢主张按城镇标准计算××赔偿金，因其实际居住在城镇，予以支持。雷勇钢系城镇居民，其要求按照平均工资计算误工费，予以支持，误工时间采信司法鉴定意见的休息时间180天。护理时间以住院时间及司法鉴定意见的后期住院期间一人护理30天为准，护理标准参照居民服务和其他服务业标准进行计算。住院伙食补助费按30元/天计算；法医鉴定费以实际发票为准；雷勇钢的父亲系非农户口，按照城镇居民人均消费支出计算被扶养人生活费，其母亲系农村户口，按照农村居民人均年生活消费支出计算被扶养人生活费，雷勇钢的儿子雷赛洋生活在城镇，按照城镇居民人均年生活消费支出计算被抚养人生活费；交通费酌定为2000元。营养费没有“加强营养”的医嘱，不予支持。雷勇钢的经济损失为：1、医疗费59568元，后续治疗费8000元，合计67568元；2、××赔偿金46828元（23414元/年×20年×10%）；3、误工费21948元（3658元/月÷30天×180天）；4、护理费18801元[35623元/年÷12月÷30天×190天]；5、住院伙食补助费4800元（30元/天×160天）；6、被扶养人生活费：雷赛洋5560元（15887元/年×7年×10%÷2）；雷凡秋20653元（15887元/年×13年×10%），梅春香11896元（6609元/年×18年×10%）；7、交通费2000元；8、摩托车车损1745元；9、鉴定费1500元。雷勇钢的伤情构成十级伤残，已造成一定精神损害，精神抚慰金酌定为5000元。雷勇钢的以上损失总计208299元。人保财险岳阳市分公司应在交强险及商业三者险范围内予以赔付，不赔偿雷勇钢非医保医药费。赵行自愿替赵爱忠承担赔偿责任，故赵爱忠不承担责任，由赵行承担赔偿责任，赵行已支付的费用应予以扣减。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，参照《2014－2015年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》，判决：一、人保财险岳阳市分公司应在交强险责任限额范围内赔偿雷勇钢121745元（其中医疗费10000元，××赔偿金46828元、误工费21948元、护理费18801元、被扶养人生活费15423元、交通费2000元、精神抚慰金5000元、车损1745元），人保财险岳阳市分公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿雷勇钢77619元（其中医疗费40633元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费4800元、被扶养人生活费22686元、鉴定费1500元）；二、赵行应赔偿雷勇钢非医保的医药费8935元（已付161068元可以折抵）；综合一、二项，由人保财险岳阳市分公司直接赔偿雷勇钢47231元，直接支付给赵行152133元；三、驳回雷勇钢的其他诉讼请求。上述款项限义务人于判决生效之日起十五日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取2900元，由雷勇钢负担750元，赵行负担2150元。
宣判后，人保财险岳阳市分公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、雷勇钢在上诉人的工作人员调查时自称在岳阳市金盆保安公司从事保安工作，月工资1700元，原判按城镇职工平均工资计算其误工费有误；2、雷勇钢之父雷凡秋系巴陵石化公司供销部退休职工，有退休金收入，不应计算被扶养人生活费；另外雷勇钢有兄妹3人，其母的被扶养人生活费应按扶养义务人数进行分摊；3、雷勇钢二次住院天数为160天，原判按190天计算护理费、住院伙食补助费有误；4、雷勇钢未提供交通费票据，原判酌情认定交通费2000元与就医时间、地点不符，应按4元/天的标准进行认定。请求二审法院撤销原判，改判上诉人少承担赔偿金5万元。
被上诉人雷勇钢口头答辩称：1、人保财险岳阳市分公司提起上诉超过了上诉期限；2、原判认定事实清楚，适用法律正确；请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告赵行口头答辩称，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告赵爱忠未提供答辩意见。
上诉人人保财险岳阳市分公司为支持其上诉理由，在二审提交了一份该公司工作人员于2015年5月20日对雷勇钢所作的一份《保险事故调查笔录》，拟证明雷勇钢在岳阳市金盆保安公司当保安，月工资1700元；雷勇钢有兄妹3人，其母的被扶养人生活费应予分摊；雷勇钢之父雷凡秋系巴陵石化公司供销部退休职工，有退休工资，不应计算被扶养人生活费。
被上诉人雷勇钢、原审被告赵行、赵爱忠在二审未提供证据。
二审庭审中，本院组织各方当事人对人保财险岳阳市分公司新提供的证据进行了质证。雷勇钢的委托代理人的质证意见是：对证据的真实性有异议，其不清楚保险公司对雷勇钢进行了调查，而且笔录上最后一问没有任何回答，不完整。赵行的质证意见是，对调查笔录的事实不清楚。赵爱忠未提供质证意见。
本院经审查认为，人保财险岳阳市分公司新提供的证据是该公司在一审判决后对雷勇钢就本案相关事实所作的调查核实，雷勇钢的委托代理人虽然在二审庭审中对调查笔录的真实性提出了异议，但本院口头确定由雷勇钢的委托代理人在一周时间内与雷勇钢核实保险公司调查的真实情况，并向合议庭及时反馈并提供相反证据后，雷勇钢的委托代理人未向本院提供保险公司调查笔录不真实的相反证据，且该份调查笔录虽然最后一问未作记录，但雷勇钢在调查笔录的每页上签字确认，故本院对该份调查笔录予以采信，可以证实本案的相关事实。
本院二审经开庭审理查明，雷凡秋、梅春香夫妇养育了雷勇钢、雷荣华，雷勇和3个子女。雷凡秋系巴陵石化供销部退休职工。雷勇钢自2007年起在岳阳市金盆保安公司从事保安工作，月工资为1700元左右。其他事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。另查明，人保财险岳阳市分公司的委托代理人签收一审判决书的时间为2015年5月11日，人保财险岳阳市分公司递交上诉状的时间为2015年5月20日，未超过法定上诉期限。
本院认为，本案二审争议的焦点是原判对雷勇钢的误工费、被扶养人生活费、护理费、住院伙食补助费、交通费认定是否正确。
⑴误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，雷勇钢在人保财险岳阳市分公司的工作人员于2015年5月20日调查时自述自2007年起至事故发生前在岳阳市金盆保安公司从事保安工作，月工资为1700元。人保财险岳阳市分公司对雷勇钢的自述无异议，应当认定雷勇钢在事故发生前从事固定的保安工作，有固定收入即月工资1700元。根据前述规定，雷勇钢受伤后，实际减少的收入为其月工资，原判按湖南省职工平均工资计算其误工费不当。雷勇钢的误工费应为10200元（1700元/月÷30天×180天）。
⑵被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，雷勇钢的父亲雷凡秋系巴陵石化供销公司退休职工，有退休金作为生活来源，不属于上述规定的被扶养人，不应计算雷凡秋的被扶养人生活费。雷勇钢有兄妹3人，其母亲的生活费应由3人分担，其母亲梅春香的生活费应为3965.4元（6609元/年×18年×10%÷3人）。
⑶护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。”本案中，雷勇钢因交通事故致右股骨中下段粉碎性骨折，先后二次住院160天，岳阳市金盾司法鉴定所法医建议其适时取除内固定，休息30天，原判据此认定雷勇钢的护理期限为190天并无不当，对误工费的认定也无不妥。
⑷住院伙食补助费。雷勇钢二次住院共160天，原判根据其实际住院的160天计算住院伙食补助费正确。
⑸交通费。雷勇钢因本案交通事故先后住院二次，共计住院160天，原判酌情认定交通费2000元并无不当。
综上，雷勇钢因本案事故造成的损失为：1、医疗费59568元，后续治疗费8000元，合计67568元；2、××赔偿金56353.4元(其中雷赛洋的生活费5560元，梅春香的生活费3965.4元)；3、误工费10200元；4、护理费18801元；5、住院伙食补助费4800元；6、交通费2000元；；7、摩托车车损1745元；8、鉴定费1500元；9、精神抚慰金酌定为5000元。雷勇钢的以上损失总计167967.4元。
上诉人人保财险岳阳市分公司上诉称原判对雷勇钢的误工费、被扶养人生活费认定有误的上诉理由成立，本院予以采纳；人保财险岳阳市分公司上诉称原判对雷勇钢的护理费、住院伙食补助费、交通费认定有误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实部分不清，处理不当，应予纠正。雷勇钢的上述损失167967.4元，由人保财险岳阳市分公司在交强险责任限额内赔偿121745元（医疗费用1万元，伤残费用11万元，财产损失1745元）。雷勇钢超过交强险限额的损失46222.4元，由赵行予以赔偿；因肇事车辆在人保财险岳阳市分公司投保了保险金额为50万元的商业三者险，且投保了不计免赔特约险，故人保财险岳阳市分公司对赵行应承担的赔偿款46222.4元，除不属保险赔偿范围的非医保费用8935元外，应在商业三者险限额内赔偿37287.4元；赵行实际应赔偿雷勇钢非医保费用8935元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市云溪区人民法院（2014）云民初字第880号民事判决；
二、由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司在交强险赔偿限额范围内赔偿雷勇钢损失121745元，在商业三者险赔偿限额范围内赔偿雷勇钢损失37287.4元，合计159032.4元；
三、由赵行赔偿雷勇钢损失8935元，已付161068元，雷勇钢应从上述保险理赔款中返还赵行152133元；
四、综合以上二、三项，中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司应赔偿雷勇钢6899.4元（保险赔偿款159032.4元-应返还赵行的152133元），中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司应支付赵行152133元；上述款项，限赔偿义务人在本判决生效后十日内付清；
五、驳回雷勇钢的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5800元，减半收取2900元，由雷勇钢负担750元，赵行负担2150元；二审案件受理费1050元，由雷勇钢负担500元，中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司负担550元。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳春龙
审 判 员 吴圣岩
代理审判员 肖芝乐
二〇一五年八月二十八日
书 记 员 吴 超
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、状况××，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁;被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任','2018-09-28
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