四川省眉山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川14刑初13号
公诉机关四川省眉山市人民检察院。
被告人余列，男，1974年12月11日出生，汉族，初中文化，眉山市彭山区人，户籍地眉山市彭山区（原四川省彭山县）公义镇新桥村4组。因犯寻衅滋事罪，于2013年11月11日被四川省彭山县（现眉山市彭山区）人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因吸毒，于2014年5月16日被四川省彭山县公安局行政拘留4日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月5日被眉山市公安局彭山区分局抓获，次日被逮捕。现羁押于眉山市彭山区看守所。
辩护人李发扬，四川同序律师事务所律师。
四川省眉山市人民检察院以眉检诉刑诉〔2017〕12号起诉书指控被告人余列犯故意伤害罪，于2017年9月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省眉山市人民检察院指派检察员朱大林出庭支持公诉，被告人余列及其辩护人李发扬到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年9月初，被告人余列与罗某（已判刑）因给颜某担保借钱的事发生纠纷。9月18日晚，余列扬言要到“锦兴”宾馆找罗某解决此事，罗某遂让毛某2到其租住房将装有砍刀、棒球棒的袋子拿到宾馆，后罗某将其中两把砍刀分别拿给毛某1（男，殁年22岁）和王某2（已判刑），将棒球棒拿给张某1（另案处理）。次日零时许，余列邀约袁某（已判刑）及王某1、程某、陈某等人到“锦兴”宾馆408房间，与罗某等人持械斗殴。在斗殴过程中，毛某1持刀将袁某、程某砍伤，袁某持刀刺毛某1右侧腹部一刀，王某1将王某2的刀和张某1的木棒抢下后与持刀的余列一起和持刀的罗某打斗。毛某1、程某、袁某、罗某受伤并被送往医院治疗，毛某1经医院抢救无效死亡。经鉴定：毛某1被他人用前端较尖锐的锐器刺伤腹部，肝脏破裂，失血性休克死亡；袁某的人体损伤程度属重伤二级；程某的人体损伤程度属轻伤二级；罗某的人体损伤程度属轻微伤。
公诉机关出示了被告人的供述和辩解、证人证言、物证照片、书证、鉴定意见、视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人余列邀约袁某、程某、陈某等人与罗某邀约的王某2、毛某1等人持械聚众斗殴，在斗殴过程中，袁某致毛某1死亡，毛某1致袁某重伤，余列作为首要分子，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第（二）款、第二百三十四条第（二）款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪（致人死亡）追究其刑事责任。余列在缓刑考验期内再犯新罪，依据《中华人民共和国刑法》第七十七条第（一）款、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。
被告人余列辩称：1.被害人具有过错；2.其不是首要分子，不应对被害人的死亡负责。
辩护人以相同理由为其辩护。
经审理查明：被告人余列与罗某（已判刑）因给颜某担保借钱的事发生纠纷。2014年9月18日晚12时许，余列邀约袁某、王某1、程某、陈某（均已判刑）等人到“锦兴”宾馆408房间，与罗某邀约的毛某2、毛某1（男，殁年22岁）、王某2（已判刑）、张某1（另案处理）等人持械斗殴；在到宾馆的途中，余列将刀递给袁某；到宾馆房间后，余列先动手殴打罗某，毛某1持刀将袁某、程某砍伤，袁某持刀刺毛某1右侧腹部一刀，王某1将王某2的刀和张某1的木棒抢下后，与持刀的余列一起和持刀的罗某打斗。毛某1、程某、袁某、罗某受伤并先后被送往医院治疗，毛某1经医院抢救无效死亡。经鉴定：毛某1被他人用前端较尖锐的锐器刺伤腹部，肝脏破裂，失血性休克死亡；袁某的人体损伤程度属重伤二级；程某的人体损伤程度属轻伤二级；罗某的人体损伤程度属轻微伤。
另查明，被告人余列因犯寻衅滋事罪，于2013年11月11日被四川省彭山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1.刀具照片
2.受案登记表、立案决定书
3.户籍信息
证实被告人的户籍身份情况，系具有完全刑事责任能力的自然人。
4.抓获经过及情况说明
证实被告人系被抓获归案。
5.治安管理信息系统查询单
证实罗霄身份证于2014年9月8日-10日入住锦兴宾馆305房，9月15日-9月18日入住锦兴宾馆408房。
6.宾馆监控视频内容说明
监控视频显示2014年9月19日1时04分20秒面包车到现场，23分47秒余列提刀离开现场，宾馆时间快了20分钟。
7.眉山市中级人民法院刑事判决书及四川省高级人民法院刑事裁定书
2015年11月27日，眉山市中级人民法院依法对余列案其余被告人罗某、王某1、程某、王某2、陈某分别以故意伤害罪、聚众斗殴罪判处徒刑；对被告人袁某以故意伤害罪判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人袁某等人上诉后，四川省高级人民法院认为一审认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，裁定驳回上诉、维持原判。
8.前科材料
2013年11月11日，四川省彭山县人民法院以寻衅滋事罪判处余列有期徒刑一年，缓刑一年。
9.行政处罚决定书
余列因吸毒于2014年5月16日被原彭山县公安局行政拘留4日。
10.现场检测报告书
2017年1月5日，公安机关提取余列尿液检测为阳性，含冰毒成分。
11.情况说明
提取毛某3、江某华血样未制作提取笔录的说明。
12.现场勘验检查笔录及照片
中心现场位于眉山市彭山区彭溪镇毛店村锦兴宾馆408房间内，民警在408房间内和宾馆大门外发现大量疑似血迹、烟头、塑料瓶、带疑似血迹的卫生纸等。
13.辨认案发现场笔录及照片、情况说明
袁某、罗某分别对于案发现场进行辨认。
14.辨认笔录及照片、辨认说明
罗某辨认出张某1、王某2、张某2、颜某；毛某2辨认出余列、王某1、程某；王某2辨认出王某1和与毛某1打架的男子袁某；费某辨认出罗某。
15.彭山县公安局刑事科学技术室彭公（刑）鉴（病）字（2014）020号法医学尸体解剖检验鉴定书及通知书、尸检照片、情况说明
经鉴定，毛某1右11肋后侧近腋中线处有一斜行1.9×0.9CM挫裂创，深及胸腔，创口上钝下锐，创口边缘整齐，创道内未见组织间桥；右上臂外侧中份有一斜行3×0.9CM挫裂创，创口上钝下锐，创口边缘整齐，创道内未见组织间桥；右膝前侧有一纵行3×1.5CM挫裂创，创口上锐下钝，创口边缘整齐，创道内未见组织间桥，创道深及髌骨。分析系前端较尖锐的、单刃锐器刺伤。结论为毛某1系被他人用前端较尖锐的锐器刺伤腹部，肝脏破裂，失血性休克死亡。
16.彭山县公安局物证鉴定室彭公（刑）鉴（临）字（2014）030号法医学人体损伤程度鉴定意见书及通知书
经鉴定，袁某的人体损伤程度属重伤二级。
17.彭山县公安局物证鉴定室彭公（刑）鉴（临）字（2014）026号法医学人体损伤程度鉴定意见书及通知书、情况说明
经鉴定，程某的人体损伤程度属轻伤二级。
18.彭山县公安局物证鉴定室彭公（刑）鉴（临）字（2014）027号法医学人体损伤程度鉴定意见书及通知书、鉴定人资质证书
经鉴定，罗某的人体损伤程度属轻微伤。
19.眉山市公安局物证鉴定所（眉）公（物）鉴（法医DNA）字（2015）7号法庭科学DNA检验报告、鉴定人资质证书
经鉴定，毛某3、江某华是毛某1的生物学父母亲的相对亲权机会（RCP）为99.9999%；现场提取疑似血迹为程某、袁某、张某1、毛某1、罗某所留。
20.证人毛某2的证言
罗某是他姐姐毛某3的男朋友。2014年9月18日11时左右，他到锦兴宾馆406房间看见罗某和中年人（颜某），罗某让他打电话喊彭某1来耍，10多分钟后，彭某1和其老表倪某来到406房间。他们吃完饭，彭某1打电话叫毛某1来，14时左右，毛某1就来了，然后他们换到408房间。20时左右，罗某叫他去买饭回来，一个女的和张某1来了，彭某1和倪某先后走了。颜某又与余列通了几次电话，最后一次余列“毛”了说：你在哪里？颜某说了地方。晚上11点左右，罗某叫他到蓝湾风景小区找毛某3拿东西来放在宾馆后门楼梯处，毛某3指着沙发上一个装渔具的黑色包包说应该是这个。他把包拿回来放好后走前门进去，进房间后看见又多一个25岁左右的男子正在吸食冰毒。罗某又喊他去买水，回来后他看见他帮罗某拿的包包在房间里了，包上面放有一把60CM长的砍刀和一根50里面长的棒球棒，然后他就走了。
他走到楼梯口碰见6、7个人上来，余列问他是不是从408房间出来，他说是的后，第二个人就拖着他往408走，和余列并排上来的男子还从身上拿一把弹簧刀出来打开放在身后。余列进房间后，王某2和张某1就起来站在窗子边，余列在茶几边和罗某面对坐着，旁边站着王某1，床边还站着拿弹簧刀的男子和程某，卫生间门口站着两三个男子，他站在门口，毛某1站在电视柜边上。
余列与罗某说了一两句话就拿刀向罗某砍去，罗某躲开后，余列那边的人全部过去打罗某，然后毛某1拿砍刀，张某1拿棒球棒，王某1和王某2、张某1一起抢棒球棒，毛某1砍了程某的手臂一刀，程某到卫生间拿浴巾把手臂包到，毛某1退到电视柜旁喊不准动，这时余列带来的人就散开了，毛某1转身去看罗某，在楼梯口拿弹簧刀的男子往毛某1右侧腰部捅了一刀，毛某1被捅后就反手砍在捅他的男子的右手上，把弹簧刀砍掉在床上，毛某1就在地上蹲着，刀也扔在地上。余列与罗某还扭打在床边上，王某1用抢来的棒球棒使劲打了罗某头部10多下，就把罗某按着坐在罗某身上。余列起来后到毛某1身边把砍刀捡起来架在毛某1脖子上，用刀背砍了毛某1左边肩膀一下，之后提刀往罗某那边去了。毛某1起来喊他扶其下楼及打120，他和颜某将毛某1弄上出租车，到县委门口120来把毛某1接走了。
双方打架时，他们这边有一把60公分长的砍刀，一根50公分长的木头棒球棒，王某2手里还有一把刀，是有刀鞘的，但一直没有抽出来。对方捅毛某1的那个男子有一把弹簧刀，余列用毛某1掉在地上的刀架在毛某1脖子上时，他看见余列左手还提着刚开始拿出来的一把刀。罗某头部的伤是王某1用棒球棒打的；毛某1右侧腰部的伤是进门拿弹簧刀的男子刺的，膀子上那刀没有看见是谁砍的；程某和拿弹簧刀的男子的右手臂是被毛某1砍伤。
21.证人罗某的证言
2014年9月初，他经余列介绍认识了颜某，并借了四万元给颜某，余列作的担保。因颜某到期没还钱，他先后把颜付彬带到家乡宾馆、锦兴宾馆用罗霄的身份证开了房，让颜某想办法还钱。期间，倪某、彭某1、毛某1、毛某2、张某1都到锦兴宾馆来耍过。9月18日下午4点左右，他们换到408房后就出去耍了，只有毛某1和颜某在房间，他耍到10点左右回房间，毛某1说其刚才喊颜某打电话喊余列过来说钱的事情，余列等会可能要过来。毛某1还给他说刀放在床头柜那里的包里。随后，毛某2和张某1也回来了，张某1回来打电话喊王某2过来耍，不久，王某2也过来了。大概晚上12点过，余列带了10个人左右过来说弄他，他站起来，余列从其身后拿了一把长约40厘米的砍刀出来砍了他的头部一下，他马上把余列抱住，周围的人就全部打了起来。他把余列抱着倒在床上，王某1用一把猎刀桶在他的左边处，喊他放开余列，他不放，王某1又在他右边肩膀处砍了一刀，他把余列放开。看见毛某1手里拿了一把长约50厘米的砍刀，毛某1旁边的袁某和程某手里都拿着匕首在捅毛某1，余列也用刀砍过毛某1的腿部。他大声喊报警，之后就没有打斗了。他喊毛某2把毛某1送医院。
他们房间里只有两把长约50厘米的砍刀，是毛某1喊毛某2从毛某3家里拿来的，是毛某1的刀。在余列来之前，毛某1就将两把刀拿出来放在床上和床头柜上。余列一方他只认识余列、袁某、程某、“春娃儿”、王某1和陈某。打起来时，他看见余列拿了一把砍刀，袁某和程某手里拿着匕首，王某1一手拿着一把刀另一只手拿着一根棍子。现场有他、毛某1、袁某、程某受伤，他头部、右手手指伤是余列用刀砍的，左右背部受伤是王某1弄的；毛某1肚子上的伤应该是袁某和程某弄伤的，具体是谁不清楚；毛某1腿上的伤是余列弄伤的；袁某、程某的伤，是毛某1砍的。
22.证人程某的证言
2014年9月18日晚上11点左右，他到星空网吧看到陈某、袁某、王某1和张某2，王某1接了一个电话后叫他们到大学去。陈某开一辆灰色的面包车载着他们往大学走，途中接到一个二十多岁的小伙子和余列。余列上车，叫他们到大学对面商业街的一家宾馆去。在路上余列拿了一把长匕首给袁某，叫袁某揣到。到了宾馆，他们碰到一个十七、八岁的小娃儿（毛某2）从一个房间出来，余列把毛某2逮到去敲门，门打开后他们六个人（陈某进没进去不清楚）和毛某2进到房间，他是最后一个进去的，门也是他关的。进去后看到罗某和一个男子（王某2）坐在凳子上，靠左墙的柜子旁边站着一个小伙子（毛某1）。余列走到罗某对面的凳子上坐下，王某1站在余列旁边，袁某站在床边上，毛某2跑到柜子旁边的墙角站到，他和张某2以及他不认识的那个小伙子站在门口。罗某与余列没说几句话，余列站起来把罗某的脖子掐到，罗某不知道从哪里拿了一把匕首出来，余列把罗某拿匕首的手抓到，两个人打了起来，王某1和王某2打起来，王某2拿了把猎刀出来，张某1拿了一根棒球棒出来，结果被王某1抢了，王某1用棒球棒打罗某。这时毛某1也拿了一把猎刀出来，叫站在门口的他们三个不准动。余列喊袁某把刀拿出来，袁某把之前余列给的匕首拿出来，准备拿给余列时，毛某1用猎刀砍了袁某的背部一刀。他看到袁某被砍了，冲上去抢猎刀，结果毛某1转过来就朝他砍了一刀，刀先砍到他的头部，然后往下砍到他的右手，他当时右手就流血了。这时袁某也拿着匕首朝毛某1的腰杆捅了一刀。他被砍了后往后退，看见毛某1用手摸到自己腰杆，对毛某2说其遭了，然后毛某2就把毛某1扶出房间。他在房间里找了一张浴巾，把右手的伤口裹起，发现张某2和那个他不认识的男子已经离开房间了。他出了宾馆看见陈某在面包车上，然后陈某开车把他送到县医院。
是王某1接了一个电话后叫他们过去的，后来在家乡商务酒店看到余列，他才知道是余列喊他们来的。王某1和余列没有告诉过他们去干什么，但是他估计是叫他们去打架，而且余列在车上还拿了一把长匕首给袁某，他就知道肯定是去打架。他晓得袁某身上随时都揣着一把小刀，这次在车上余列还拿了一把约有二十几公分长、刃是弧形的、柄好像是棕黄色的长匕首给袁某。
23.证人王某1的证言
因颜某差罗某的钱，余列作的担保，罗某找过余列，二人就有了矛盾。2014年9月18日晚8、9点，陈某过生，他和陈某、张某2、袁某、程某在星空网吧耍，余列打电话喊他们一起去找罗某把话说清楚，他知道如果过去说不好就要动手打罗某。余列叫他们一起去是人多可以扎场子，如果动手的话不吃亏。
陈某开面包车载上他们接到张某4（音）、余列后到了锦兴宾馆，余列走前面，袁某、程某紧跟在后面，他、张某2、陈某、张静在后面进入锦兴宾馆4楼尽头最左边的一个房间，在房间门口他看见袁某把刀拿出来了，是一把折叠式单刃匕首，刀把是红色，长约20公分。进入房间后，他看见房间内有5个人，罗某坐里面床边凳子上，王某2坐罗某旁边，张某1站在罗某后墙角，颜某坐外面床边上，毛某1站床和卫生间墙的过道口子上。余列进去站在罗某对面，袁某、程某站余列后面，他站里面的墙边和王某2并排，其余人站在门口。余列骂罗某一句就冲上去用左手掐住罗某的脖子，右手从腰上拿出一把匕首，二人就打起来了。王某2从坐凳旁边拿出一把带刀鞘的刺刀，准备抽出来时他上前抢王某2的刀。在抢刀的过程中，他听到毛某1喊今天要砍翻两个，又听到程某喊他送其到医院去。他转头看见程某右手上挨了一刀，头在流血，袁某和毛某1还在一起抓扯，毛某1手上拿一把砍刀。他使劲把王某2的刀抢过来，就看见张某1拿一根棒球棒在打余列，他上前把棒球棒抢过来，看见余列和罗某打在一起，二人都拿有刀，他就用棒球棒打了罗某头部一下，余列一把把罗某推开，他上前把罗某的脖子掐住，罗某的刀就掉在地上了。他看见大家没有打了，毛某1靠在电视柜站着、捂住肚子，袁某抱着受伤的右手靠在门边，余列把罗某的刀捡起来用刀背敲了毛某1左边肩膀一下，罗某喊他把其放了，说要送受伤的兄弟到医院，他把罗某放了。余列喊他把刀收拾一下，他去卫生间拿了一张浴巾把房间的刀全部包好就下楼了，走到二楼他把刀拿给张某2，张某2把刀放在陈某的车子上后和他走103线打的去了观音。
24.证人袁某的证言
2014年9月18日晚10点过，他和陈某、程某在彭某3一网吧上网，王某1边打电话边进来喊他们走大学去耍。陈某开车载他们先后接到张某4、余列后到了锦兴宾馆。途中余列拿了一把匕首叫他揣到，喊等会给余列。匕首是折叠式，打开后20厘米左右长，刀柄是红色木头的，单刃，他右边裤子包里面还有一把10厘米长的全铁的匕首。他们到了锦兴宾馆4楼楼梯口就看见一个小伙子（毛某2），毛某2指了罗某在最里边左边那个房间。余列走进去后，他跟到余列后面进去，进门时候他把余列给他的匕首打开放在背后。余列进去后就和罗某骂起来并喊他拿刀，他把刀给了余列，余列右手拿刀左手就去抓罗某的衣服，推了罗某一下，罗某从左边床头柜处拿了一把匕首出来，余列与罗某相互抓住对方的手，他看到罗某拿着刀就准备去帮余列，在伸手的时候，毛某1用刀砍了他右手背一下，他挨了刀后往床头那边退，毛某1又挥刀砍他，他拿右手去挡就砍在他的手臂上。当时王某1和余列在打罗某，余列看到他手被砍的有点凶，拿起匕首去刺了一下毛某1。他往门口走，毛某1又砍他背上一刀，他蹲下去了。然后程某冲上来，毛某1又砍程某一刀，砍在程某的右手上，程某往后退，程某看见毛某1还要来砍他又一次上去帮他挡了一刀，还是砍在右手上，程某被砍了后用手抱住受伤的地方往门外面走。后来是张某1把他扶下楼在路边上蹲到，他昏了醒来的时候已经在病床上了。
上车后余列叫他把刀揣到，他想到肯定是打架之类的事，因以前余列就两次喊去过。王某1平时身上还有一把刀，没看见拿出来，和余列给他的刀一样的，都是红色的。对方有罗某、张某1、毛某1、王某2、毛某2、颜某。对方应该有三、四把刀，毛某1拿的是一把40厘米左右单刃砍刀，王某2手里拿的是一把50厘米长的刀，罗某拿的是把20厘米长的匕首。进房间后，余列站在床边上，他站在余列的后面，他的左手边是王某1和程某，陈某和王某1的两个朋友三个人站在门口。王某1拿一根棒球棒帮到余列打罗某，打在罗某的身上和头上。他和程某的关系可以，没有矛盾。
25.证人张某1的证言
2014年9月18日晚7、8点左右，罗某喊他去锦兴宾馆408房间，他去后有罗某、毛某2、彭某1、毛某1、颜某、还有一个女子和一名有点高男子他不认识。他听他们摆龙门阵，才知道是叫颜某还钱。颜某给余列打了几次电话，余列说过来后，罗某喊毛某2到罗某家把刀拿来放在宾馆后门。过几分钟，王某2来了，又过一会儿，毛某2也回来了，罗某叫女子先走后门离开，这时余列打电话问地方，颜某说408房间，罗某喊毛某2先走。罗某到后门拿刀，回房间时提一个钓鱼用的包包，罗某将包打开拿了4把刀出来，两把放在床头柜后面，拿了一把给王某2，拿了一把给毛某1，拿了一根棒球棍给他，说等会儿余列来要是打起来就自保。毛某2又回来喊罗某拿钱打的回去，罗某拿20元给毛某2，毛某2刚走，有人来敲门了，毛某1去开门，余列就带了7、8个人进来，进来后余列坐在罗某的对面，罗某问余列带那么多人来做什么，余列直接拍了一下桌子说老子今天要弄你，说完话余列站起来把桌子掀翻，用手将罗某头部夹住打罗某，两个人按倒在地上去了，因为他们倒地的方向是床头柜那个地方，罗某伸手将藏在床头拒后面的两把刀拿了出来，一把长的，一把短的，刚拿出来余列就把刀抢了过去。他当时坐在床边上没有动，把棒球棒藏在床上的被子里，手一直拿着棒球棒，不知道谁直接把他拖到地上去了，他倒地的时候还抓着棒球棒的。他从地上起来的时候看见余列把罗某打来头部在流血，王某2被王某1用没有拔出来的刀架在脖子上的一直坐在凳上没有动，王某1看见他拿着棒球棒，就把刀拔出来指着他，他以为要砍他，用棒球棒去打王某1的手，结果王某1把棒球棒抢了。他看见余列还在打罗某，王某2退到床头柜那边的墙角去了，他和王某2劝罗某和余列别打了，劝了两声后他们就没有打了。
对方大概有8个人，他只认识余列、程某、王某1、袁某、陈某。他只是看见余列和罗某在打，他、王某2和王某1在打，余列还拿刀砍了毛某1背上一刀。打架的起因是颜某差罗某4万元钱，担保人是余列。余列他们有两把刀，都是一样的长20-30CM、折叠的、木头刀柄。袁某手里拿的刀是20-30厘米长的折叠式刀，打开后刀尖处有点点上翘的样子。
26.证人王某2的证言
他和罗某是亲家关系，罗某打架或是扎场子爱喊他一起去，扎场子是帮忙打架、凑人数、撑场面的意思，每次罗某出去打架或者扎场子都背着那个渔具包，里面装的是刀。2014年9月中旬的一天，他接到毛某1用罗某的手机打的电话，喊他到锦兴宾馆的房间耍。他到房间后看到罗某、毛某1、张某1、颜某、毛某2、一个女的，那个女的和毛某2先后离开了，床头柜放着渔具包，就问罗某是不是有什么事。罗某说颜某差其钱，余列要过来谈。然后罗某从渔具包里拿了一把刀给毛某1，一把刀给他，一根木棒给张某1，并对大家说打起来了注意点，对方可能带起“东西”来。毛某2刚走，余列和王某1就进了房间，门口还站了4、5个人。余列走到罗某面前，左手抓住罗某衣领，右手从身后拿了一把刀出来，罗某还是用手抓住余列衣领，两人就开始打起来，余列用刀砍了罗某背部和头部一下，王某1向他冲过来，他站起来左手拿刀，右手指着王某1让其别动，王某1把他拿刀的手抓住，他们一直抓到不放手。在这过程中，他看见毛某1用刀砍了袁某的背部一刀，他转过头把刀放了，再转过头看到毛某1已经用手撑着电视柜了，他感到毛某1受伤了，说快把毛某1送到医院去。他看见王某1将张某1手中的棒球棒夺过去打罗某头部，余列、王某1和罗某还在打，而电视柜旁边的人都没动手了。
他看到余列和罗某在对打，他和王某1相互抓扯，抓扯完后，王某1又用棒球棒打罗某的头部，毛某1和袁某在打。余列方他只看到余列和袁某手里拿有刀，余列的刀身是弯的，大约20到30厘米，袁某的刀把是深红色的，大约20到30厘米，可以折叠。
27.证人陈某的证言
2014年9月18日，他开他二哥的面包车到彭某3和袁某、王某1、张某2、程某上网耍。大概晚上9点过，王某1接一个电话后让他们到大学那边去，中途接了一个男的和余列。余列上车后问那把刀呢，王某1说在副驾驶坐凳垫子下面，余列就在坐垫下面拿了一把30多公分长的刀，外面还有一个皮质的刀鞘，放在其裤腰上面。王某1什么时候把刀放在副驾驶坐凳下面他不清楚，他是最后上车的。他们六个人跟着余列走到锦兴宾馆四楼口子上的时候，余列抓到一个男的（毛某2），喊那个男的跟到他们一起进最里面的那个房间。刚进去就听见罗某说余列你带这么多人过来是什么意思，刚说完就听见里面打起来了，他和张某2就下楼上了他的面包车，过了一两分钟程某下楼来上了车，程某的右手臂用白色的浴巾缠着的、有血，喊他送其去医院。他把汽车转了一个弯，车头对着彭祖大道方向，看见宾馆里面出来一个人手扶着腰部往彭祖大道方向走，在四楼遇见的那个男子也出来了跟着手扶腰的那个男子，没有走多远扶着腰部的那个男子倒在了地上，这个时候王某1和张某2都下楼来了，张某2把用浴巾包裹的东西放在了面包车第二排的地上，王某1喊着张某2往103线方向走了。他汽车的第二排用浴巾包裹的是四把刀和一根棒棒，他把这些刀和棒棒放在兰某家一个房间的衣柜里面，浴巾留在车上。带到兰某家的四把刀，有两把60公分左右的单刃砍刀；一把50公分左右的双刃刀；一把是刚开始余列拿的刀，大概30公分长，把子是黑色，还有一个浅黄色牛皮套子，刀身是弧形的，刀尖往下；还有一根约60CM长的木棒。兰某当时不清楚他把刀放在其家里了，后来兰某拿去丢了。
刚开始王某1喊他到大学去的时候他估计是去打架，余列上车之后在电话里面又是吵又是问刀，他知道肯定是去打架，以前遇到过这种帮人扎场子的情况。他走到房间门口的时候听见余列说要打罗某，刚进房间里面已经打起来了，情况很混乱，就看见对方有一个年轻男子拿了一把砍刀，在乱挥，还在说要“砍死人之类的话”，还看见程某和袁某往里面冲准备上去打架的样子。
28.证人张某2的证言
他绰号猫儿子。2014年9月18日22时许，他和王某1、陈某、袁某、程某上了一辆面包车先后接到张静、余列到了一宾馆的四楼，刚刚上四楼遇见从最里面房间出来的毛某2，余列就把毛某2带起去敲门，门开后他们全部跟着余列进房间了，张某4看见他们进了房间，马上掉头离开了。余列坐在床边上和罗某在那里交谈了几句，余列用手掐住罗某的脖子把罗某推到墙角处，张某1拿着一根长约50厘米、直径约5厘米的木棒敲打余列的身体，王某1、程某和袁某开始用拳头打张某1，站在窗户边的男子拿了一把长约50厘米的砍刀出来，并开始挥动手中的砍刀，他看见有人拿刀出来马上开始往门外跑，他跑出房间门口的时候，陈某也在房间门外站着，他们一起跑到宾馆外面停车子的地方站到耍。几分钟后，程某从宾馆里出来了，头上有血，右手还在流血。陈某叫他上去看一下，他在大厅上楼梯的位置遇见王某1，王某1喊他到2楼走廊门后面把刀抱下来放在陈某的车子上。他到了2楼走廊门后面看见用白色浴巾包的刀，就把刀全部抱下来放在陈某的车上。放好后陈某和滔娃开车去医院，他跟到王某1跑了。
29.证人毛某3的证言
罗某是她男朋友，她们在蓝湾风景租了一间房。2014年9月18日晚8点过，毛某2给她打电话说罗某叫其过来拿东西。毛某2到后，她叫毛某2把放在沙发旁边的装渔具黑色包包提走。在毛某2来之前，罗某给她打电话叫她把家里的刀和棒球棒用装渔具的包包装好，等会儿毛某2过来拿，渔具包里面装了两把刀和一根棒球棒。刀和棒球棒都是罗某的，一直放在她家里的，两把刀大约长30-40厘米，都是单刃的，没有刀尖的，棒球棒是木头的，木质的颜色。
30.证人彭某1的证言
颜某差罗某的钱，余列做的担保，罗某将颜某带到宾馆，不还钱不准走。2014年9月18日12点左右，他和老表倪某到锦兴宾馆406房间，后换到408房间，房间有罗某、颜某、毛某2、毛某1、张某1。23时过，他与毛某1、倪某出去买吃的，他就没回宾馆了。19日凌晨1点过，他打毛某1的电话，毛某3接了说毛某1出事了，在县医院。
31.证人倪某的证言
2014年9月18日12点左右，他和老表彭某1到锦兴宾馆房间，后换到408房间，房间里有毛某2、罗某、颜某、毛某1、张某1。罗某叫颜某还钱，颜某打了几个电话都没找到钱，然后罗某、彭某1、毛某2都打了颜某耳光。晚上10点过，他和毛某1、彭某1离开了房间，11点过的时候，他和毛某1回到房间，他坐了几分钟就离开了。9月19日早上7点过，彭某1打电话给他说毛某1昨晚被人砍死了，他才知道出事了。
32.证人陈某2的证言
车牌号为川Ｚ×××××的长安面包车是他的，陈某开着帮他接送工人。2014年9月18日晚陈某过生把面包车开去用，次日凌晨1点25分才把车钥匙还给他。他下午3点过看到车子里面比较凌乱，副驾驶的坐凳上还有血迹，驾驶座位后面的边门处有一张白色的浴巾，浴巾上面有血迹，因联系不上陈某，他把浴巾扔在了工地上。
33.证人费某的证言
2014年9月18日上午9时许，她应入住406的小伙子要求将房换到408。次日凌晨0时30分左右，她听到楼上传来巨大的声响，听说有人打架后告诉了老板娘。她躲在一楼值班室看到换房的小伙子一人下楼，肩膀上有血。老板娘发现过道有血迹，拿拖把拖。她和老板娘沿血迹到4楼，发现408门开着，里面有血迹。她把408门关上，把过道和楼梯上的血迹清理了。
34.证人刘某的证言
费某告诉她有人在宾馆打架，她打电话喊她老公回来。然后她和费某把地上和楼道的血迹打扫了，打扫到408看到门是打开的，进房间看到里面很乱还有血迹。她把房间的电断了后就退出房间了，并将房间内的垃圾提走了。她老公回来后，她和老公又回到408房间看了下房间里面的情况后就退出房间。
35.证人冯某的证言
2014年9月19日凌晨0时55分，他与毛某4在外吃宵夜时接到妻子电话得知有人在宾馆打架，就开车回到宾馆，刚进宾馆就碰到一个男子扶着另一个男子出来，被扶的男子好像右手受伤了，右手的袖子上好像有被割开的口子。他走到4楼一间亮着灯的房间见地面有血，罗某坐在房间的凳子上，头上和脸上有血，有一个男子拿着一把长匕首站在旁边，还有一个男子坐在床边上。后他应罗某的要求开车把罗某送到医院，拿匕首男子走路离开了宾馆，听罗某说此人姓余。
36.证人毛某4的证言
冯某送罗某去医院时，他跟着去了。在医生给罗某清理伤口时，他看到罗某左右两边的后肩背部有刀伤。
37.证人李某的证言
2014年9月19日0时54分，医院指挥中心指令锦江大学附近水果摊处刀捅伤了人。他随120出车，到县委与上岭小区中间时，从一出租车下来两名男子扶着一名全身是血的男子上了120，伤者回答其被捅了两刀，一刀在右侧肋缘下，一刀在右边手臂上。随后又来了3名被捅伤的男子，其中有两名男子是躺着进来的，还有一名男子是自己走进来的。他一共为4名男子包扎伤口，依次是毛某1、程某、袁某、罗某。毛某1的伤一处在右侧肋缘下，一处在右手臂上，程某的伤比较多，全部都伤在右手上，袁某右手上明显的有3处刀伤，背上还有一处比较大的刀伤。罗某有三处刀伤，一处在头顶左侧，两处在两边肩上。
38.证人毛某5的证言
2014年9月19日凌晨3时左右，彭旭和毛某2喊了一辆出租车接他到县医院区看他侄儿毛某1。途中，他听到彭某4先后对毛某2和电话里的人说把柜柜里该扔的东西都扔了。
39.证人兰某的证言
他与陈某是朋友。2014年9月一天凌晨，陈某到他家直接进了客房，出来后告诉他列哥跟罗某打架，整的有点凶，就离开了。陈某来他家时手上拿了什么东西，离开的时候就没有了，后来他在客房的衣柜里发现四把刀和一个棒球棍，想是陈某他们打架用的工具。因打不通陈某电话，他就把四把刀丢在了岷江河堤边的草丛里，棒球棍卖给了收荒匠。4把刀他已经找回来交给了公安机关。
40.证人邹某的证言
他与彭某1是同学，晓得毛某1和罗某在社会上混，经常收钱帮人打架，没有正当的工作。
41.证人赵某的证言
她负责县医院的总值班，2014年9月18日晚外1科医生报告有刀伤病人在手术室抢救无效死亡，她在次日凌晨2点左右报的警。
42.被告人的供述和辩解
2013年，罗某通过他认识颜某，并借了点钱给颜某。案发前，罗某给他打电话说他是担保人，颜某借的钱算在他头上，他说没有答应过给颜某担保。2014年9月18日，颜某又多次打电话让他过去，后来他就答应一会儿过去，他下楼的时候就给王某1打电话喊王某1叫个车子过来，他走到大学斜对面的路口处就看到王某1他们开了一辆面包车过来，他就上车坐在副驾驶，给了陈某一包冰毒。陈某开车，王某1、程某、袁某坐的第二排，第三排坐没有坐人不知道，到了宾馆门口车停下来，他下车走在最前面，后面跟他上去的有几个人他不知道。刚下车后他们进错了宾馆，然后又下来才进了锦兴宾馆，他们上楼的时候遇见一个小娃儿，他就问罗某在哪个房问，那个小娃儿就带他们去了那个房问，门是没有锁的，他就敲了两下门，里面就有人把门打开了，打开后他站在房间里面电视柜前面，并一脚就把一个桌子踢了，他就说:“勇娃你们俩的事情不要给我打电话”，罗某就问他喊那么多人来做什么，他说他没有喊过人来做什么，当时罗某是站在靠窗户那边墙的地方，他就冲到罗某面前去，用右手抓住罗某的衣领，罗某右手就把放在窗帘下面的刀拿了起来，他左手就去抓罗某拿刀的手，还说好想把罗某从窗户上丢下去，罗某就喊他好好说，他们在僵持的过程中，他往后退的时候就倒在床上去了，罗某压在他身上，后来他听见王某1在骂，他转过头来看见地上、床单上都是血，他就把罗某手里的刀缴了，他们就停了。起来后，他看见程某的手受伤了，站在门口的位置，袁某站在靠厕所的那面墙处，手里拿有一把刀，折叠的，大约20-30厘米的，还有个他不认识的男子站在电视机前面，王某1站在他旁边的。他就喊走医院去，然后王某1他们先走了，最后就剩下他和罗某在房间里，大概呆了几分钟，他也去了医院，走的时候他喊陈某把刀收好。之后，陈某就给他说死了一个，但不知道是哪个，他还说：“王某1，你天天没有事把刀揣起干什么，这下把人杀到了哇。”王某1说是袁某杀的，然后他就跑了。
43.同步录音录像光盘
本院认为，被告人余列邀约王某1、袁某等人与罗某邀约的毛某1等人持械斗殴，在斗殴过程中致毛某1死亡，其行为构成故意伤害罪。公诉机关起诉指控罪名成立。被告人余列在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。
关于被告人及辩护人提出不是首要分子，不应对毛某1的死亡负责的辩解、辩护意见。经查，在案证据足以证实，被告人余列因债务担保纠纷与罗某产生矛盾，罗某、颜某多次催促余列前往商量解决，余列遂邀约王某1、袁某、程某等人，并将刀递给袁某，后袁某持刀捅被害人毛某1致其死亡，故应当认定被告人余列系首要分子并对致人死亡的后果承担法律责任。该辩解、辩护理由不能成立。
关于被告人及辩护人提出被害人具有过错的辩解、辩护意见。经查，被告人余列邀约他人与罗某等人斗殴，且因其先动手殴打罗某遂引发本案，故本案双方的行为均属于扰乱社会公共秩序的非法行为，不存在一方过错的问题。该辩解、辩护理由不能成立。
综上，根据被告人余列犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社','2018-10-03
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