四川省剑阁县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川0823民初805号
原告：梁玉海，男，1967年4月14日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省剑阁县。
委托诉讼代理人：王晶莉，剑阁县法律援助中心律师。
被告：梁柏东，男，1966年3月27日出生，汉族，初中文化，农民，住四川省剑阁县。
委托诉讼代理人：王清泉，四川慧济律师事务所律师。
原告梁玉海与被告梁柏东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人王晶莉、被告及其委托诉讼代理人王清泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁玉海向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告受伤所产生的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、营养费、鉴定费、车旅费等损失费用人民币78298.40元及住院伙食补助费930元；2.诉讼费由被告承担。事实及理由：被告长期在剑阁县进行树木砍伐工作，受被告雇请原告几乎每年冬天都为被告砍伐树木。2017年11月中旬开始被告雇请原告及梁坤生、梁润生、梁金生、梁绍德、梁绍平等人为其砍树。2017年12月1日受被告的工作安排原告与梁坤生、梁润生、梁金生、梁绍德、梁绍平等人到闻溪乡建兴村3组（小地名罗泉湾水库处）进行树木砍伐工作。在砍伐过程中，原告砍伐的树木在倒下过程中将旁边的一座坟上的坟台石砸倒，坟台石倒下将原告当场砸伤。与原告一起的工友立即将原告抬上公路，用拖拉机将原告送到剑阁县中医院进行抢救治疗。原告的伤经剑阁县中医院确诊为：1、左侧肩峰骨折；2、左侧内踝骨折；3、左侧腓骨粉碎性骨折；4、左胸多根肋骨骨折；5、双肺挫伤；6、左侧额部皮下血肿；7、全身多处软组织擦伤。原告的伤在剑阁县中医院住院治疗31天，2018年1月1日好转出院。原告的伤经广元雄关司法鉴定所鉴定为：1、左侧肩峰骨折属十级伤残；左踝关节的损伤属十级伤残；胸部肋骨的损伤属十级伤残；2、后续治疗费13000元；3、误工期120日、护理期60日、营养期90日。原告受伤后被告支付了原告住院医疗费27000余元，住院期间雇请了梁金生对原告进行护理。原告出院后被告未主动看望也未与原告进行协商。综上，原告在为被告提供劳务过程中受伤，根据法律规定被告理应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特诉来法院，请求人民法院依法判决如前诉请。
被告梁柏东辩称，原、被告之间未形成雇佣关系，原告伐木是为案外人提供劳务，被告是将伐木交由案外人承揽，被告从未向原告支付过劳务费用，也未安排原告伐木地点等。原告主张的费用过高，应当按照法律规定的标准计算。原告的损害系其在工作中没有风险意识，自身存在过错应承担一定责任，承担40%为宜。
本院经审理认定事实如下：对原告提交的原告身份证复印件、被告户籍证明、剑阁县中医院住院病案复印件11页、鉴定费发票原件，经被告当庭质证，对前述证据三性无异议，本院予以采信。对原告提交的梁润生、梁坤生、梁金生的情况说明，被告认为证人未出庭，对陈述内容的真实性不予认可。对该三份书面说明，其中对原告受伤后由被告请车将原告送往剑阁县中医院的陈述与原、被告当庭陈述一致，该部分证言本院予以采信。对梁金生的说明中陈述的原告住院期间由被告雇请梁金生在医院护理原告15天的内容，与原、被告当庭陈述一致，该部分证言本院予以采信。对原告提交的司法鉴定意见书，被告对其真实性、合法性无异议，但对鉴定意见的第三项“误工期、营养期、护理期”的鉴定意见有异议。关于误工时间的确定法律有明确规定，病历对全休时间亦有医嘱，故对误工期、营养期、护理期的认定以住院病案记载内容为准。对被告提交的中医院住院费用结算票据复印件，经原告当庭质证，对该证据三性无异议，本院予以采信。根据前述有效证据及当事人陈述，查明：被告从事伐木工作数年，平时安排梁润生带班，让梁润生组织人手伐木。报酬口头约定为150元∕吨，以伐木的吨数计算总报酬金额，总报酬金额除以伐木人数即为每人的报酬。2018年之前梁润生的报酬亦按照前述计算方式发，2018年开始每天多发30元的补助给梁润生。所有人工的工资由被告交给梁润生，再由梁润生代发给伐木人员。每次伐木前由被告梁柏东将计划砍伐的树木看好，然后告知伐木人员砍伐的地点。2017年11月30日，被告梁柏东按以前的伐木习惯找到原告梁玉海说明第二天要锯的树木。2017年12月1日，原告梁玉海到被告指定的地点砍伐树木，后原告砍伐的树木在倒下的过程中将旁边坟墓上的石头砸倒，石头倒下将原告砸伤。事发后被告请车将原告送至剑阁县中医院进行救治，入院诊断为：中医诊断：骨折（骨断筋伤，气滞血瘀）。西医诊断：1、左侧肩峰骨折；2、左侧内踝骨折；3、左侧腓骨粉碎性骨折；4、左胸多根肋骨骨折；5、双肺肺挫伤；6、左侧额部皮下血肿；7、全身多处皮肤擦伤。住院治疗31天后出院，出院诊断与入院诊断一致。出院医嘱：1、出院后休息3月主动加强患肢屈伸功能锻炼；2、术后1、3、6、9、12月定期到我院复查X线片，以了解骨折愈合情况及决定骨折内固定物取出时间；3、出院后3个月内避免患肢负重，3个月后逐渐负重直至完全负重；4、出院后如有不适，及时到我院骨科门诊复查。住院期间共花费医疗费27885.90元，经社保报销后个人支付费用12382.47元，该费用由被告梁柏东支付。原告的伤情于2018年3月14日经广元雄关司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、梁玉海左肩峰的骨折属十级伤残；左踝关节的损伤属十级伤残；胸部肋骨的损伤属十级伤残。2、梁玉海伤后其后续治疗费共计需壹万叁仟元（13000.00元）人民币；3、梁玉海伤后其误工期120日、护理期60日、营养期90日。花费鉴定费1800元。2018年4月，原告诉来本院，并提出如前诉请。经本院主持调解，双方未能达成一致意见。
本院认为，一、关于原、被告之间是否建立雇佣关系的问题。雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接收雇主的指挥与安排，向雇主提供劳务，雇主向雇员支付报酬的权利义务关系。本案原告在何处伐木、伐木的范围均由被告梁柏东指定，根据伐木的工作量还确定报酬，报酬由被告梁柏东按照事先约定的方式支付，符合雇佣关系的成立要件。案外人梁润生在这一过程中的作用仅为介绍、召集工人，代为转交劳动报酬。且在庭审中被告亦陈述2018年之前梁润生的劳动报酬与其他人的报酬计算方式一致，梁润生的身份为“带班”。故被告以劳动报酬统一交给梁润生，由梁润生直接发给原告为由认为原告与梁润生之间存在雇佣关系的抗辩理由，本院不予支持。综上，原告梁玉海与被告梁柏东之间系雇佣关系。
二、关于责任承担问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”原告作为一名具有伐木经验的完全民事行为能力人，应当对伐木过程中可能存在的危险情况（如自己所伐的树木将要倾倒的方向及近旁的安全环境）具有一定判断能力并尽到合理的注意义务。本案中原告自己所伐的树木在倒下的过程中砸倒坟台石并砸伤原告，与原告未尽到合理注意义务具有一定的因果关系，原告自身应当承担一定的责任。结合本案具体情况，该部分责任以10%为宜。被告梁柏东作为雇主，承担90%的赔偿责任。
三、关于原告的损失范围及金额问题。1、医疗费，票据虽为复印件，因医疗费经社保报销，原件由报销机构留存与实际相符，且原、被告对医疗费票据显示的金额无争议，故医疗费12382.47元，本院予以认定；2、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”故原告的误工时间根据病历记录为121天（住院31天+医嘱全休3个月），按照2016年度四川省农、林、牧、渔业平均工资40087元计算，为13289.12元（121天×40087元÷365天）；3、护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”根据原告伤情，住院期间确需要他人予以护理，无特别医嘱需要多人故以一人计算较为合理，其中15天由被告雇人护理，剩余16天由原告妻子护理，但原告未提供证据证实护理人员的收入情况，故按照2016年度四川省居民服务、修理和其它服务业平均工资36218元计算，为1587.64元（16天×36218元÷365天×1人）；4、住院伙食补助费，原告主张930元，未超出法律规定，本院予以支持；5、营养费，出院后医嘱未载明加强营养，但住院期间根据原告伤情及手术情况可酌情认定，计620元（31天×20元／天）；6、交通费，原告伤后入院由被告雇车并支付雇车费，但出院与复查客观上需发生交通费用，虽未提供票据，根据医嘱需复查五次，结合原告家庭住址与就医地点的距离酌情认定50元；7、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”按照2016年四川农村居民人均可支配收入11203元的标准计算为26887.20元（11203元∕年×20年×12%）；8、后续治疗费，原、被告对后续治疗费金额13000.00元无异议，本院予以认定；9、鉴定费，因误工时间有医疗机构的病历证实，法律亦有最长期限的明确规定，对误工期限的鉴定在本案中并不具有必要性，故该部分鉴定费不纳入损失范畴，应予扣减。必要鉴定费用认定为1500元。综上，原告损失的总金额为70246.43元。被告梁柏东承担90%的赔偿责任为63221.79元,扣减其已支付的医疗费12382.47元，被告梁柏东还应赔偿其余各项损失共计50839.32元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十七条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
被告梁柏东在本判决生效后十五日内赔偿原告梁玉海误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等各项损失共计50839.32元。
如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费684.00元，减半收取计342.00元，由原告梁玉海负担122.00元，被告梁柏东负担220.00元（原告已垫付，被告在本判决生效后十五日内直接支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。
审判员 赵 冬 梅
二〇一八年五月三十日
书记员 杨成鹏（代）