四川省广元市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川08刑终65号
原公诉机关剑阁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王凤刚，男，生于1987年9月9日，汉族，中专文化，公司职工，山东省沂南县人，现住山东省沂南县。2010年因犯盗窃罪，被山东省临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年，并处罚金20000.00元；2014年因犯贩卖毒品罪，被山东省临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金30000.00元，2016年2月2日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年7月31日被剑阁县公安局刑事拘留，同年8月30日被执行逮捕。现羁押于剑阁县看守所。
剑阁县人民法院审理剑阁县人民检察院指控被告人王凤刚犯运输毒品罪一案，于2018年3月26日作出(2018)川0823
刑初36号刑事判决，被告人王凤刚不服一审判决向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2018年5月4日公开开庭审理了本案。广元市人民检察院指派检察员黄辉出庭履行职务，上诉人王凤刚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审审理查明，被告人王凤刚在四川省自贡市购买冰毒及麻古后，2017年7月30日乘坐长途大客车从自贡市返回山东临沂。当日19时许，当车辆行至出川收费站，公安民警对该车进行例行查缉时，被告人王凤刚因感到害怕，便将其随身携带的装有冰毒的黄山牌红方印香烟盒扔至相邻座位与窗户的缝隙内，在此过程中被民警发现。随即，民警从黄山牌红方印香烟盒内查获冰毒疑似物5袋（2大袋、3小袋）、麻古疑似物1小袋（共10粒），从被告人王凤刚处查获电子称一部、手机一部，农行卡一张、装有一卷锡箔纸的纸盒一个。经称量，冰毒疑似物净重48.8克，麻古疑似物净重0.97克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，被告人王凤刚携带的毒品疑似物为冰毒、麻古。2017年8月18日，公安机关将OPPO手机及农业银行卡发还被告人王凤刚。被告人王凤刚到案后，如实供述其犯罪事实。
原审认为，被告人王凤刚明知是毒品而采取携带的方式，乘坐交通工具运输毒品，其行为已构成运输毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。关于被告人王凤刚提出的其行为应构成非法持有毒品罪的辩解意见，原审认为，被告人王凤刚明知是毒品而乘坐交通工具，将毒品从四川自贡携带至山东临沂途中被公安机关查获，致使毒品在空间距离上发生长距离变化并且查获的毒品数量较大，并且无证据证实被告人王凤刚购买毒品是为了实施其他犯罪，故被告人王凤刚的行为构成运输毒品罪，其提出应当构成非法持有毒品罪的意见与查明的事实及相关法律规定不符，应不予采纳。关于被告人王凤刚提出的公安民警根据其供述抓获涉毒犯罪相关人员，其行为属于立功的辩解意见，因被告人王凤刚到案后应当如实供述其全部犯罪事实，应当如实提供出售毒品人员的姓名、住址、体貌特征、联系方式等基本信息，公安机关据此抓捕相关涉毒人员的，不能认定为协助公安机关抓捕同案犯，同时被告人王凤刚并未提供得以侦破其他案件的相关线索，被告人的行为不符合立功的法律规定，故对被告人关于其具有立功情节的辩解意见不予采信。被告人王凤刚2014年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应当从重处罚；且属毒品再犯，依法应从重处罚。被告人王凤刚到案后如实交代了自己的罪行，系坦白，其对行为性质的辩解不影响其坦白情节的成立，依法可以从轻处罚。鉴于涉案毒品全部被查获，未流入社会，可以酌情对其从轻处罚。据此，判决：一、被告人王凤刚犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金20000.00元。二、在案扣押的冰毒48.8克、麻古0.97克、电子秤一部、香烟盒一个、纸盒一个、锡箔纸一卷，由扣押机关剑阁县公安局依法处理。
原审认定上述事实的证据有：指定管辖决定书、立案决定书、拘留证、逮捕证、常住人口信息；抓获经过、现场检测报告书、现场勘查、勘验笔录、现场照片、现场检查视频、辨认视频、提取称重视频资料、取样笔录、称量笔录、辨认笔录、指认笔录、扣押决定书；鉴定意见书及通知书；手机通话记录、微信截图及旅店住宿信息；证人陈某甲、黄某、王某证言及辨认笔录；临沂市兰山区人民法院判决书；被告人王凤刚的供述与辩解等证据证实。
上诉人王凤刚主要上诉理由，我到案后，主动交代我上家的情况，时隔两个月以后王某被抓获，应认定我立功。关于我自首的情节，警察上来检查的时候，我由于害怕紧张，就准备将东西扔出去，但是被警察发现，警察问我是什么东西，我就说是冰毒，应认定自首。我购买的毒品用于自己吸食，是非法持有毒品，不是运输毒品。
出庭检察员主要意见，王凤刚将毒品从自贡欲运输回山东，在运输的过程中被抓获，毒品数量为48.8克，数量较大，故其构成运输毒品罪。关于上诉人是否构成自首，结合在案的相关证据，均证实其系被公安机关抓获这一事实，不具有主动投案的情节，不应认定其自首。王凤刚到案后，其供述毒品上家的电话和微信，属于其应当供述的范围。王某系网上追逃被抓获，其没有协助公安机关抓获上家，故其不具有立功的情节。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2017年7月30日，上诉人王凤刚从四川省自贡市乘坐川150的长途大客车返回山东临沂。当日19时许在途经出川收费站时，公安民警对该车进行例行查缉，上诉人王凤刚将其随身携带的黄山牌红方印香烟盒扔至其座位与窗户的缝隙内，后被民警发现。随即民警从黄山牌红方印香烟盒内查获冰毒疑似物5袋（2大袋、3小袋），麻古疑似物1小袋（共10粒），从上诉人王凤刚处查获电子称一部、手机一部，农行卡一张、装有一卷锡箔纸的纸盒一个。经称量，冰毒疑似物净重48.8克，麻古疑似物净重0.97克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定，上诉人王凤刚携带的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。上诉人王凤刚到案后，如实供述了其长途乘车携带毒品的犯罪事实。
认定上述事实，有经一审、二审出示质证的下列证据予以证实：
1.广元市公安局指定管辖决定书，证实本案于2017年7月30日由广元市公安局指定剑阁县公安局管辖。
2.剑阁县公安局立案决定书、拘留证、逮捕证，证实剑阁县公安局于2017年7月30日立案侦查及被采取强制措施的情况。
3.常住人口信息、身份证复印件及剑阁县公安局现场检测报告书，证实王凤刚达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力，其现场检测结果呈阳性。
4.抓获经过，证实王凤刚于2017年7月30日在四川省出川收费站，民警在王凤刚乘坐的座位与窗户的缝隙内查获黄山牌红方印香烟盒，并在烟盒内查获出冰毒疑似物5袋（2大袋、3小袋）总重48.8克，麻古疑似物1小袋（共10粒）总重0.97克，电子称等物品。
5.扣押决定书、扣押清单及发还清单，证实在王凤刚处扣押黄山牌红方印香烟盒1个、冰毒疑似物5袋、麻古疑似物1袋、号码尾号为5224的白色OPPO手机1部、电子称1部、农业银行卡1张（卡号尾号为2877）、条形卷状锡箔纸1卷、绿色纸盒1个。2017年8月18日，公安机关将OPPO手机及农业银行卡发还被告人王凤刚。
6.称量笔录及王凤刚的辨认笔录，证实王凤刚在其乘坐的客车途径出川收费站时被民警在43号、44号座位上查获自己随身携带的黄山牌红方印香烟盒中查出冰毒共计48.8克、麻古共计0.97克。
7.现场勘验笔录、现场照片及机动车行驶证，证实王凤刚被查获地位于出川收费站，其乘坐的车辆为川150号由四川省宜宾市直达山东省青岛市的客车。
8.取样笔录，证实对涉案冰毒、麻古疑似物依法进行取样的经过。
9.鉴定意见书及通知书，证实对送检的涉案冰毒、麻古疑似物经广元市公安局物证鉴定所检验，均检测出甲基苯丙胺，上述鉴定意见已告知王凤刚，王凤刚对鉴定意见无异议。
10.现场勘查、勘验、指认笔录，证实案发现场。
11.对王凤刚现场检查视频、辨认视频、提取称重视频以及视频资料，证实王凤刚被抓获全程录音录像过程的事实。
12.王凤刚银行卡交易明细，证实王凤刚供述其购买毒品时在银行取款的相关情况。
13.手机通话记录、微信截图及旅店住宿信息，证实王凤刚购买毒品时与相关人员通话及住宿情况。
14.证人陈某甲、黄某、王某证言及辨认笔录，证实公安民警在对川150的长途大客车检查时，在王凤刚乘坐的座位与窗户的缝隙内发现毒品疑似物，随即抓获王凤刚。
15.临沂市兰山区人民法院（2009）临兰刑少初字第97号刑事判决书,证实王凤刚因犯盗窃罪于2010年4月6日，被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20000.00元;2014年1月14日王凤刚因贩卖毒品罪，被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000.00元。
16.上诉人王凤刚的供述与辩解，证实自己从四川自贡购买了约47克毒品冰毒和10颗麻古，然后从自贡打车到了宜宾板桥镇，购买了板桥到山东临沂的大客车，在途经出川收费站时被警察查获，当时自己看见警察在检查，就将自上的毒品扔在座位旁边的缝隙里，结果被警察看见了。
17.二审庭审中，出庭检察员出示了自贡市公安局高新分局刑事侦查大队出具的抓获王某的说明，证实通过网上追逃抓获涉嫌贩卖毒品的王某。
针对上诉人王凤刚提出的辩解辩护意见，本院根据审理查明的事实和证据评判如下:
上诉人王凤刚提出“我到案后，主动交代我上家的情况，时隔两个月以后王某被抓获，应认定我立功”的辩解辩护意见。经查，上诉人王凤刚到案后，供述了毒品上家的电话微信号码、并对侦查机关提供的照片予以辩认，后侦查机关通过上网追逃，由当地公安机关在二个月后对毒品上家实施抓捕。上诉人王凤刚提供同案犯的基本情况，属于其应当供述的范围，不属于抓捕同案犯过程中“起到协助作用”的范围，不构成立功。
上诉人王凤刚提出“警察上来检查的时候，我由于害怕紧张，就准备将东西扔出去，但是被警察发现，警察问我是什么东西，我就说是冰毒，应认定自首”的辩解辩护意见。经查，公安机关出具的‘抓获经过’及同车驾驶员、乘客证言证实，公安民警在检查大客车到王凤刚乘坐位置时，王凤刚将其随身携带的黄山牌红方印香烟盒扔至其座位与窗户的缝隙内，后被民警发现打开香烟盒发现内有毒品疑似物，对王凤刚盘问时，王凤刚供述是毒品冰毒。上述证据证实王凤刚被查获的经过，不符合自首的法定要件。
上诉人王凤刚提出“我购买的毒品用于自己吸食，是非法持有毒品，不是运输毒品”的辩解辩护意见。参照最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（武汉纪要）规定，“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”。综上所述，上诉人王凤刚提出的以上辩解辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人王凤刚违反国家禁毒法规，购买运输毒品被现场抓获，构成运输毒品犯罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分。上诉人王凤刚2014年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，且属毒品再犯，依法应从重处罚；王凤刚到案后如实交代了自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。原审根据上诉人王凤刚的犯罪事实，犯罪的性质、具有累犯、毒品再犯及坦白情节和对社会的危害程度，决定对其的刑罚并无不当。广元市人民检察院出庭检察员意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 陈
审判员 师德雄
审判员 马玉春
二〇一八年五月四日
书记员 潘 灿