重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)渝05民初91号
原告：重庆鹭景商贸有限公司，住所地重庆市大渡口区春晖路街道三木花园二期，统一社会信用代码：91500104355639188X。
法定代表人：袁静，总经理。
委托诉讼代理人：姚科，重庆索通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭沁灵，重庆索通律师事务所实习律师。
被告：重庆道生能源投资有限公司，住所地重庆市渝北区红石路88号10-8号，统一社会信用代码：9150011279800961XB。
法定代表人：张纪平，经理。
被告：张可，男，1966年8月4日出生，住重庆市沙坪坝区。
被告：朱姝，女，1983年8月4日出生，住重庆市渝北区。
被告：重庆市合川区家盛物业发展有限公司，住所地重庆市合川区瑞山西路2号，组织机构代码：74748764-6。
法定代表人：张晓东，董事长。
委托诉讼代理人：孙波，重庆百君（合川）律师事务所律师。
原告重庆鹭景商贸有限公司（以下简称鹭景公司）诉被告重庆道生能源投资有限公司（以下简称道生公司）、张可、朱姝、重庆市合川区家盛物业发展有限公司（以下简称家盛公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月23日受理后，依法由审判员熊学庆担任审判长，与审判员章若微、人民陪审员柳明光组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告鹭景公司的委托诉讼代理人姚科、郭沁灵，被告家盛公司的委托诉讼代理人孙波到庭参加诉讼。被告道生公司、张可、朱姝经本院传票传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鹭景公司请求判决：一、道生公司偿还借款本金39383300.97元。二、道生公司立即支付自2015年4月15日起至付清之日止的罚息，罚息以39383300.97元为基数，按日利率万分之五计算。三、道生公司支付律师费10万元。四、张可对前述第一、二、三项债务承担连带清偿责任。五、鹭景公司有权对朱姝名下位于合川区合阳办瑞山西路xxxx的五处房地产（房地产权证号：xx**）优先受偿。六、鹭景公司有权对家盛公司名下的位于北碚区金华路xxxx的12处房产（房地产权证号：xx**）优先受偿。七、本案的保全费5000元、保全担保费6万元、诉讼费302616元由道生公司、张可、朱姝、家盛公司连带共同承担。
事实及理由：2013年10月15日，哈尔滨银行股份有限公司重庆分行（以下简称哈尔滨银行重庆分行）与道生公司签订了《综合授信合同》。约定：哈尔滨银行重庆分行在有效期限12个月，自2013年10月16日至2014年10月15日内向道生公司提供4000万元综合授信额度用于其支付货款，授信种类为银行承兑汇票承兑。道生公司可一次或分多次使用该授信额度，符合本合同约定的，双方应当签订相应授信业务的具体合同或协议，对逾期的授信资金，按具体业务合同的约定计收逾期利息。同日，张可与哈尔滨银行重庆分行签订《最高额保证合同》。约定：由张可为道生公司提供连带责任保证，保证范围为前述综合授信合同项下的全部债务。同日，朱姝与哈尔滨银行重庆分行签订《最高额抵押合同》。约定：朱姝以其名下位于重庆市合川区合阳办瑞山西路xxxx的五处房地产（房地产权证号：xx**），为道生公司履行前述综合授信合同项下的债务，向哈尔滨银行重庆分行提供抵押担保，并办理抵押登记。同日，家盛公司与哈尔滨银行重庆分行签订《最高额抵押合同》。约定：家盛公司以其名下位于重庆市北碚区金华路xxxx的12处房产（房地产权证号：xx**）为道生公司履行前述综合授信合同项下的债务，向哈尔滨银行重庆分行提供抵押担保，并办理了抵押登记。同日，道生公司与哈尔滨银行重庆分行签订《银行承兑承兑协议》。约定：道生公司申请承兑汇票共8张，共计8000万元，道生公司应将保证金4000万元存入哈尔滨银行重庆分行指定的保证金账户中，于汇票到期日前交存全部票款。到期日哈尔滨银行重庆分行未获得清偿的票款，应对道生公司按日利率万分之五计收罚息。如道生公司违约，哈尔滨银行重庆分行因实现债权支出的诉讼费、律师费、财产保全费等各项费用均由道生公司承担。同日，道生公司将4000万元保证金存入上述保证金账户中。哈尔滨银行根据上述承兑协议约定，承兑了到期日为2015年4月15日的承兑汇票8张，总金额共计8000万元。但是，道生公司并未在到期日前交存全部票款，哈尔滨银行到期垫资支付了8000万元给相对人，由此产生日万分之五的罚息。
2015年9月21日，哈尔滨银行重庆分行与鹭景公司签订《资产转让协议》，约定将上述《综合授信合同》及其业务合同、担保合同项下之债权及其从权利依法转让给鹭景公司，并通知了道生公司、张可、朱姝、家盛公司。截至目前，道生公司仍有39383300.97元本金未偿还，也未支付相应罚息。各担保人也未承担担保责任。
被告家盛公司辩称，我公司为道生公司与哈尔滨银行重庆分行签订的综合授信合同提供了抵押担保。该合同约定的内容已经全部履行完毕，不存在对该笔债务实现抵押担保的情形。主债权已经消灭，抵押权也随之消灭。如果认定我公司应当承担担保责任，道生公司与哈尔滨银行重庆分行签订的债务转让协议只是转让了标的债权的权利和利益，没有将所有的综合授权合同约定的权利全部进行转让，产生的保全费、律师费等应由其自行承担。我公司为该笔债务提供了足额的抵押担保，鹭景公司不需要对财产进行保全，由此导致增加了不必要的费用应由鹭景公司自行承担。银行承兑协议明确约定罚息，随中国人民银行进行调整。鹭景公司有义务对罚息的组成举证，罚息也应随中国人民银行的标准进行调整，鹭景公司没有举示相应证据，应承担举证不能的责任。
被告道生公司、张可、朱姝未答辩。
围绕诉讼请求，鹭景公司举示：《综合授信合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》、《银行承兑汇票承兑协议》、哈尔滨银行转账支票、哈尔滨银行进账单、银行承兑汇票及背书、托收凭证各8张、保证金划转凭证8张、交易对账单1张、承兑垫款凭证8张、《信贷业务到期提示函回执》及《信贷业务催收函回执》各4份、《资产转让协议》、转让款的支付凭证、债权转让通知书、EMS回单及送达查询记录、公告报纸、《诉讼代理委托合同》及其律师费发票、收款银行回单、《诉讼财产保全责任保险保险单》、营业执照、经营保险业务许可证及支付凭证、发票等证据。家盛公司举示《银行承兑汇票承兑协议》复印件一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：
2013年10月15日，哈尔滨银行重庆分行与道生公司签订《综合授信合同》（合同编号：（重庆分）行2013年银授字第业四0006号）。该合同约定的主要内容：哈尔滨银行重庆分行在有效期限12个月，自2013年10月16日至2014年10月15日内向道生公司提供4000万元综合授信额度用于其支付货款，授信种类为银行承兑汇票承兑。道生公司可一次或分多次使用该授信额度，符合本合同约定的，双方应当签订相应授信业务的具体合同或协议，对逾期的授信资金，按具体业务合同的约定计收逾期利息，对未支付的利息计收复利。
同日，张可与哈尔滨银行重庆分行签订《最高额保证合同》（合同编号：（重庆分）行2013年个高保字第业四0006号）。该合同约定的主要内容：由张可为道生公司与哈尔滨银行重庆分行签订的《综合授信合同》产生的全部债务提供连带责任保证。担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于本金及利息(包括因债务人违约计收的复利和加收的利息)、违约金、损害赔偿金、手续费、赔偿费、保险费及其他未签订和履行本合同发生的费用以及哈尔滨银行重庆分行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）。保证期间按哈尔滨银行重庆分行为债务人（道生公司）办理的单笔业务分别计算。自单笔业务的主合同签订之日起至债务人在该合同项下的债务履行期限届满之日后两年止。哈尔滨银行重庆分行于道生公司就主合同项下债务履行期限达成展期协议的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。如债务人未履行偿付义务，哈尔滨银行重庆分行可直接向张可追索。如债务人未履行偿付义务，无论哈尔滨银行重庆分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保权利，哈尔滨银行重庆分行均有权要求张可在其合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。张可在此明确放弃要求先履行债务人提供的物的担保的抗辩。
同日，朱姝与哈尔滨银行重庆分行签订《最高额抵押合同》（合同编号：（重庆分）行2013年个高抵字第业四0006号）。合同约定的主要内容：朱姝以其名下位于重庆市合川区合阳办瑞山西路xxxx的五处房产（房地产权证号：xx**），为道生公司与哈尔滨银行重庆分行签订的《综合授信合同》产生的全部债务提供抵押担保。担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于本金及利息(包括因债务人违约计收的复利和加收的利息)、违约金、损害赔偿金、手续费、赔偿费、保险费及其他未签订和履行本合同发生的费用以及哈尔滨银行重庆分行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）。哈尔滨银行重庆分行可以不先行使其对道生公司的其他担保权利而直接行使本合同项下的抵押权，朱姝同意在任何情况下，哈尔滨银行重庆分行未行使和未及时行使其与道生公司在其他贷款文件项下的任何权利均不视为哈尔滨银行重庆分行怠于或放弃行使该权力，也不会影响其充分的行使本合同项下的权利。债务人道生公司违约，哈尔滨银行重庆分行有权依法处分抵押财产以实现抵押权。哈尔滨银行重庆分行实现抵押权时，可以与朱姝协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖的抵押财产价款受偿，协议不成，哈尔滨银行重庆分行可以向人民法院提起诉讼。嗣后，双方办理了抵押登记。
同日，家盛公司与哈尔滨银行重庆分行签订《最高额抵押合同》（合同编号：（重庆分）行2013年企高抵字第业四0006号）。合同约定的主要内容：家盛公司以其名下位于重庆市北碚区金华路xxxx的12处房产（房地产权证号：xx**），为道生公司与哈尔滨银行重庆分行签订的《综合授信合同》产生的全部债务提供抵押担保。担保范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于本金及利息(包括因债务人违约计收的复利和加收的利息)、违约金、损害赔偿金、手续费、赔偿费、保险费及其他未签订和履行本合同发生的费用以及哈尔滨银行重庆分行为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费等）。哈尔滨银行重庆分行可以不先行使其对道生公司的其他担保权利而直接行使本合同项下的抵押权，家盛公司同意在任何情况下，哈尔滨银行重庆分行未行使和未及时行使其与道生公司在其他贷款文件项下的任何权利均不视为哈尔滨银行重庆分行怠于或放弃行使该权力，也不会影响其充分的行使本合同项下的权利。债务人道生公司违约，哈尔滨银行重庆分行有权依法处分抵押财产以实现抵押权。哈尔滨银行重庆分行实现抵押权时，可以与家盛公司协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖的抵押财产价款受偿，协议不成，哈尔滨银行重庆分行可以向人民法院提起诉讼。嗣后，双方办理了抵押登记。
同日，道生公司与哈尔滨银行重庆分行签订《银行承兑汇票承兑协议》（编号：（重庆分）行2014年（银承）字第业四015号）。协议约定的主要内容：道生公司向哈尔滨银行重庆分行申请8张承兑汇票，共计8000万元。在哈尔滨银行重庆分行依本协议承兑的当个工作日之前，道生公司应按签发承兑汇票票面金额的50%（保证金金额：4000万元）存入哈尔滨银行重庆分行指定的保证金账户中（账号：121201276769xxxx）。承兑汇票到期日哈尔滨银行重庆分行凭票支付票款，到期日哈尔滨银行重庆分行未获得清偿的票款，根据逾期天数及逾期付款金额，对道生公司按日利率万分之五计收罚息,罚息利率遇中国人民银行调整时，于利率调整的下月初起按调整后的利率执行。如道生公司违约，哈尔滨银行重庆分行因实现债权支出的诉讼费、律师费、财产保全费等各项费用均由道生公司承担。
同日，道生公司将4000万元保证金存入上述保证金账户中。
同日，哈尔滨银行重庆分行根据承兑协议约定，向道生公司提供了总金额共计8000万元的8张承兑汇票，到期日均为2015年4月15日。承兑汇票到期后，哈尔滨银行重庆分行向案外人重庆秾逸商贸有限公司进行承兑。
2015年4月15日，哈尔滨银行重庆分行从道生公司银行账户中扣划保证金、保证金利息及账户余额共计40616699.03元。哈尔滨银行重庆分行垫付金额为39383300.97元。2016年4月16日哈尔滨银行重庆分行分别向道生公司、张可、朱姝、家盛公司发出催款通知。
2015年9月21日，哈尔滨银行重庆分行与鹭景公司签订《资产转让协议》（合同编号：哈银渝第2015-0929号）。协议中包含21笔债权，并约定哈尔滨银行重庆分行将《综合授信合同》（编号：重庆分行2013年银授字第业四0006号）及相关担保合同项下的债权及其从权利转让给鹭景公司。2016年1月19日哈尔滨银行重庆分行分别向道生公司、张可、朱姝、家盛公司邮寄送达债权转让通知，并于2016年3月3日在重庆商报上进行公告。
2016年11月24日，鹭景公司与重庆索通律师事务所签订《诉讼代理委托合同》。合同约定鹭景公司委托重庆索通律师事务所就该公司与道生公司、朱姝、张可、家盛公司之间的借款合同纠纷提供诉讼法律服务。2016年12月2日，鹭景公司向重庆索通律师事务所支付10万元律师费。2017年2月24日，鹭景公司向中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司缴纳保全担保费6万元。
本院认为：道生公司与哈尔滨银行重庆分行签订《综合授信合同》、《银行承兑汇票承兑协议》意思表示真实，且内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。
哈尔滨银行重庆分行向道生公司提供了8000万元的承兑汇票，并在汇票到期日进行了承兑。道生公司未按期偿还承兑金额，哈尔滨银行重庆分行从保证金账户中扣划了40616699.03元，道生公司尚欠哈尔滨银行重庆分行39383300.97元。根据双方合同约定，哈尔滨银行重庆分行有权向道生公司收取逾期付款罚息。罚息利率为日利率万分之五，罚息利率遇中国人民银行调整时，于利率调整的下月初起按调整后的利率执行。家盛公司认为道生公司已经偿还完毕全部承兑金额，对此未举示充分的证据证明，本院不予采信。
张可自愿与哈尔滨银行重庆分行签订《最高额保证合同》，是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。哈尔滨银行重庆分行已经按照《综合授信合同》履行了支付借款的义务，保证人张可应当按照约定向哈尔滨银行重庆分行承担连带保证责任。根据《保证合同》的约定，保证人保证的范围包括主合同约定的全部债务，包括本金、利息及哈尔滨银行重庆分行实现债权的费用等。
朱姝、家盛公司分别与哈尔滨银行重庆分行签订《最高抵押合同》，是各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。朱姝、家盛公司用各自名下的房产向哈尔滨银行重庆分行抵押，并办理了抵押登记，因此，哈尔滨银行重庆分行对抵押财产享有优先受偿权。根据合同约定，抵押担保的范围主合同约定的全部债务，包括本金、利息及哈尔滨银行重庆分行实现债权的费用等。
哈尔滨银行重庆分行与鹭景公司签订《资产转让协议》。转让协议及债权转让通知书中均明确哈尔滨银行重庆分行将对道生公司的债权、相关担保合同项下的债权及从权利全部转让给鹭景公司，并通知了道生公司、张可、朱姝、家盛公司，该债权转让协议已经生效。哈尔滨银行重庆分行对道生公司、张可、朱姝、家盛公司享有的债权依法由鹭景公司享有。如前所述，家盛公司作为担保人，既担保借款本金及利息的支付，也对债权人实现债权的费用进行担保，这其中就包括了律师费。因此，家盛公司辩称不应当承担律师费，与合同约定不符，本院不予采信。关于鹭景公司请求的保全担保费，因在合同中无明确约定，且朱姝、家盛公司也提供了抵押担保，本院对其该项请求不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条、《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告重庆道生能源投资有限公司于本判决生效后十日内偿还原告重庆鹭景商贸有限公司借款本金39383300.97元；
二、被告重庆道生能源投资有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆鹭景商贸有限公司罚息，以39383300.97元为基数，从2015年4月16日起，按照日利率万分之五(遇中国人民银行调整罚息利率时，于利率调整的下月初起按调整后的利率执行)计算至付清为止；
三、被告重庆道生能源投资有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆鹭景商贸有限公司律师费10万元;
四、被告张可对被告重庆道生能源投资有限公司的上列第一项、第二项、第三项支付义务负连带清偿责任；
五、若被告重庆道生能源投资有限公司未履行上列第一项、第二项、第三项支付义务，原告重庆鹭景商贸有限公司有权将被告朱姝位于重庆市合川区合阳办瑞山西路xxxx的房产（房地产权证号：xx**），依法予以折价或拍卖、变卖后，就价款享有优先受偿权。
六、若被告重庆道生能源投资有限公司未履行上列第一项、第二项、第三项支付义务，原告重庆鹭景商贸有限公司有权将被告重庆市合川区家盛物业发展有限公司位于重庆市北碚区金华路xxxx的12处房产（房地产权证号：xx**），依法予以折价或拍卖、变卖后，就价款享有优先受偿权;
七、驳回原告重庆鹭景商贸有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费302616元、保全费5000元，共计307616元，由原告重庆鹭景商贸有限公司承担7616元，被告重庆道生能源投资有限公司、张可、朱姝、重庆市合川区家盛物业发展有限公司负担300000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。
审 判 长 熊学庆
审 判 员 章若微
人民陪审员 柳明光
二〇一七年十一月九日
书 记 员 赵光宇