陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕09民终76号
上诉人（原审被告）赵胜军，男，1975年2月13日出生，汉族，陕西省平利县人，住平利县。
委托代理人：何剑，陕西康利达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李玉力，男，1962年10月28日出生，汉族，陕西省平利县人，住平利县���
委托代理人：康纪春，平利县“148”法律服务所法律工作者。
上诉人赵胜军因与被上诉人李玉力健康权纠纷一案，不服平利县人民法院（2016）陕0926民初12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵胜军及其委托代理人何剑、被上诉人李玉力及其委托代理人康纪春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
赵胜军上诉请求为：一、请求撤销平利县人民法院作出的（2016）陕0926民初12号民事判决书；二、改判驳回李玉力全部诉讼请求。事实与理由：一、原审认定李玉力的伤情系在双方相互撕扯中倒地受伤所致，并认定上诉人存在过错、应承担60%赔偿责任无事实和法律依据；二、原审认定李玉力的肋骨骨折系2015年4月11日晚上所致��据不足，不应支持其主张；综上，李玉力主张的伤情与上诉人无关，不应承担民事赔偿责任。
李玉力答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人主张的事实和理由没有证据支持和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
李玉力向一审起诉时要求：1、依法判令赵胜军支付其医疗费3866元，住院伙食补助费450元（15天×30元/天）、护理费2141.85元（15天×142.79元/天）、误工费11565.99元（81天×142.79元/天）、伤残赔偿金十级48732元、伤情及伤残鉴定费1800元、被扶养人生活费9065元（5年×7252元/年÷4)、精神抚慰金2000元、交通费289元。合计79909.84元。诉讼中，李玉力增加诉讼请求：1、护理费2338.20元（15天×155.88元），2、误工费12626.28元（81天×155.88元），3、伤残赔偿金52840元（26420×20年×10%），合计85274.48元。要求���案诉讼费用由赵胜军承担。
一审法院认定事实：1、李玉力2015年4月11日晚23时许，与赵胜军因口角相互撕扯中倒地受伤，住院治疗，后于2015年7月7日经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定为李玉力右胸部多发肋骨骨折，属十级伤残。赵胜军在庭审中提出重新鉴定，2016年6月23日经安康中级法院聘请西安交通大学司法鉴定中心鉴定：“（1）李玉力右侧第9、10不完全行肋骨骨折诊断明确；（2）李玉力此骨折符合2015年4月11日互殴外伤所致”。4月11日110视频资料显示，李玉力、赵胜军在相互撕扯中致李玉力倒地。足以证明李玉力骨折系双方在相互撕扯中倒地形成。依法予以确认；2、医疗费结合就医地点、时间认定为152元。
一审法院认为，本案的争议焦点：1、李玉力的伤是如何形成的；2、双方在本案中有无过错，责任如何承担。公民的健康权依法受法律保护不得侵犯。赵胜军不认可将李玉力致伤，在申请重新鉴定后，虽对鉴定意见提出了不同的质证意见，但无充分的证据足以推翻该鉴定结论，与查明的事实亦不符，故提出不应承担责任的理由，不能成立。李玉力要求赵胜军给付医疗费、护理费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、住院伙食补助费和被扶养人生活费的主张，依法予以支持。其提出的误工费、护理费、住院伙食补助费的标准均符合法律规定，依法予以支持。其主张被扶养人生活费标准过高，过高部分不予支持；依据相关法律规定，持续误工的，误工费可以计算至定残前一天，其仅主张81天的误工费，依法予以采纳。其受伤前已在城镇居住满一年以上，要求按城镇居民标准计算伤残赔偿金的理由成立；伤情鉴定费，属刑事范畴，不属民事赔偿范围，其要求赔偿的理由，依法不予��持。李玉力饮酒后坐赵胜军便车回家，下车后与赵胜军发生口角，进而相互撕扯，对自身身体受到伤害，具有过错，应当减轻赵胜军的赔偿责任。结合本案实际，李玉力应承担40%的责任，赵胜军应承担60%的责任。二次鉴定费应由赵胜军自行承担。综上所述，对李玉力身体受到伤害要求赵胜军承担赔偿的请求，依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条之规定，遂判决：一、李玉力因伤所产生的医疗费3866元、住院伙食补助费450元（15天×30元）、护理费2338.20元（15天×155.88元）、误工费12626.28元（81天×155.88元）、伤残赔偿金52840元（26420元×20年×10%）、被扶养人生活费906.50元（5年×7252元÷4×10%）、交通费152元、鉴定费840元。合计74018.98元。由赵胜军赔偿李玉力44411.39元（74018.98元×60%）。限本判��生效后十日内一次付清；二、驳回李玉力其他诉讼请求。案件受理费400元，由李玉力负担160元，由赵胜军负担240元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，根据一审已质证的证据，二审对证据作如下认定：《赵琴于2015年4月12日在平利县公安局城关派出所执法办案中心所做的询问笔录》第2页中陈述，“2015年4月11日11时许，……这时我就看见李玉力将我老公赵胜军按倒在我们烧烤店对面的花台里面，两人相互厮抓，具体怎么厮抓的我不知道，因为当时太混乱了。看到这种情况，我就去拉李玉力的手，准备将他俩往开拉，旁边的人过来帮忙拉架。拉开以后，李玉力还准备往上扑……”，《徐荣巧于2015年4月12日在平利县公安局城关派出所执法办案中心所做的询问笔录》第2页中陈述，“2015年4月11日晚23时许，……我隐隐约约看到店子外面有���打架，我就告诉我的老板娘赵琴，老板娘当时告诉我不要管，之后老板娘就站在门口看，看见被打的人是她的老公赵胜军，这时，我看见一个男的把我们老板赵胜军按在店子对面的花坛里，两人在相互厮抓。老板娘赵琴过去后，就将那个男的往开拉，这时又来一个人（具体是谁我不认识）也把那个男的往开拉……”，《马建华于2015年4月14日在平利县公安局城关派出所执法办案中心所做的询问笔录》第1、2页中陈述，“11号晚上11点左右我从小赵烧烤过路遇见小赵和李玉力两人发生厮抓，我给他们两个人说算了，李玉力酒喝醉了我把他送回家……”，根据《110路面监控视频》显示，2015年4月11日23时23分11秒，赵胜军驾驶车辆停在步行桥南侧；23时23分50秒，该车辆熄火；23时25分00秒，车辆左后门从内打开；23时25分14秒，李玉力下车；23时25分20秒，李玉力再次上车；23时26��10秒，车门从内关闭；23时26分13秒，车辆左后门从内迅速打开并反弹回半开状态；23时26分42秒，李玉力用脚踢开车辆左后门并下车；23时26分45秒，李玉力下车后从外打开驾驶座车门，同时从副驾驶座下来一名女性；23时26分50秒，李玉力将赵胜军从驾驶座拉下车并揪住赵胜军衣服，赵胜军亦揪住李玉力衣服，双方拉扯着绕过车辆后部来到绿化带前，下车的女性一直在劝阻；23时27分17秒，李玉力突然发力，揪着赵胜军衣服将其前甩一步；23时27分20秒，李玉力、赵胜军倒入绿化带并相互厮抓；23时28分30秒，从小赵烧烤内跑出两人到达绿化带进行拉架，同时围观群众增多；23时28分40秒，李玉力、赵胜军从绿化带站起，被众人劝解分开；23时30分09秒至23时32分00秒，李玉力多次有前扑动作（其中23时30分09秒、23时30分39秒、23时31分00秒这三次前扑动作较为明显）；23时32分00秒，李���力被一男子带离中心现场，从步行桥南侧上行步出视频画面；23时33分00秒，李玉力再次返回中心现场，在车辆右侧与赵胜军发生语言冲突；23时33分26秒，李玉力再次出现前扑动作，被人拉开；23时34分19秒，李玉力乘坐他人车辆离开现场。上述证人证言与现场监控视频能够相互印证，证实如下事实：2015年4月11日23时许，李玉力、赵胜军打完麻将后，李玉力搭乘赵胜军便车行至城南步行桥南端绿化带侧，赵胜军坐于驾驶座，李玉力坐于后排，李玉力当日有饮酒，车辆停驶后双方均未下车，在车内即因琐事发生口角，后李玉力下车将赵胜军从驾驶座上拖出，双方互相揪住对方衣服，后李玉力首先发力将赵胜军猛往前一扯，两人踉跄着倒入绿化带并相互厮抓，后双方被人劝解分开，被拉开后，李玉力有多次前扑动作，后李玉力坐他人车辆离开现场，当晚23时56分，李玉力与���子李金涛等人再次返回现场，在赵胜军经营的小赵烧烤店与赵胜军再次发生争执。本案二审查明其他事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案争议焦点有二，焦点一，李玉力的肋骨骨折是否系2015年4月11日晚所致？焦点二，李玉力的伤情是否系赵胜军所致，原审判决赵胜军承担60%的赔偿责任是否正确？针对第一争议焦点，经查，2015年4月11日晚，李玉力与赵胜军发生厮抓属实，次日凌晨3时，李玉力到平利县医院住院治疗，共住院治疗15天，其中，2015年4月12日CR诊断报告单影像学意见载明：“双膈以上所见肋骨骨质未见明显骨折征象请结合临床。”后在住院临床治疗中，该院给予预防感染、活血化瘀治疗，李玉力因疼痛未减轻于2015年4月22日在上级医院安康市中医医院行多层螺旋CT检查，该诊断报告载明：“右侧第9、10肋骨骨折；右侧第3��4、5、7前肋骨折可疑，请结合临床，建议短期内复查，排除迟发性骨折。”后李玉力于2015年4月27日从平利县人民出院，出院记录中载明，“出院诊断：1.右侧多发肋骨骨折，2.多处软组织损伤”。2015年4月29日，李玉力在汉阴县人民医院行医学影像学CT诊断，该诊断报告载明，“右侧第7、9前肋骨骨折”。根据李玉力的治疗经过、诊断结论、伤情部位综合分析，李玉力肋骨骨折应为2015年4月11日晚所致，且上诉人未能举证证实李玉力在住院治疗期间遭受其他身体损害，故原审认定并无不当，上诉人该上诉理由不能成立。针对第二争议焦点，经查，根据《110路面监控视频》和证人赵琴、徐荣巧、马建华在平利县公安局城关派出所的询问笔录，可以证实李玉力、赵胜军于2015年4月11日23时许在城南步行桥南端绿化带侧发生肢体冲突，原审认定李玉力伤情系在该次肢体冲突中形成符合证据规则要求，赵胜军应当承担相应的赔偿责任。但根据上述证据显示，在整个冲突过程中，李玉力处于事先主动挑起争执、事中积极发力、事后多次前扑激化矛盾的状态，且其自认当日有饮酒行为，而赵胜军处于避让、防卫的状态，故李玉力对其自身损害结果的发生存在故意。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，“受害人对同一损害的发生或扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”故原审对赔偿义务人、受害人责任比例的认定与查明事实不符，应予改判。结合赵胜军的过错程度，应酌情认定由赵胜军承担李玉力损害结果30%的赔偿责任、李玉力自负70%的赔偿责任为宜。
综上所述，赵胜军的上诉请求部分成立��原审判决认定部分事实不清，适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，判决如下：
一、撤销平利县人民法院（2016）陕0926民初12号民事判决；
二、李玉力因伤所产生的医疗费3866元、住院伙食补助费450元（15天×30元）、护理费2338.20元（15天×155.88元）、误工费12626.28元（81天×155.88元）、伤残赔偿金52840元（26420元×20年×10%）、被扶养人生活费906.50元（5年×7252元÷4×10%）、交通费152元、鉴定费840元。合计74018.98元。由赵胜军赔偿李玉力22205.69元（74018.98元×30%）。限本判决生效后十日内一次付清；
三��驳回李玉力的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，由李玉力负担280元，由赵胜军负担120元。二审案件受理费400元，由李玉力负担280元，由赵胜军负担120元。
本判决为终审判决。
审 判 长 方仁和
审 判 员 马 娟
代理审判员 罗 潇
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 徐晨曦