湖南省双峰县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)湘1321刑初89号
公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
被告人刘福祥，男，1967年5月28日出生于湖南省涟源市，汉族，高中文化，农民，住湖南省双峰县(户籍地湖南省涟源市)。因涉嫌犯非法经营罪，2017年9月14日被双峰县公安局取保候审；2018年3月28日由本院决定取保候审。
被告人许丽君，女，1970年6月20日出生于湖南省涟源市，汉族，小学文化，农民，住湖南省双峰县(户籍地湖南省涟源市)。因涉嫌犯非法经营罪，2017年8月16日被双峰县公安局刑事拘留，同年9月14日被双峰县公安局取保候审；2018年3月28日由本院决定取保候审。
双峰县人民检察院以双检公诉刑诉〔2018〕92号起诉书指控被告人刘福祥、许丽君犯非法经营罪，于2018年3月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法决定对该案适用简易程序审理，由审判员孙立新独任审判，于2018年4月16日公开开庭进行了审理，代理书记员卿艳美担任记录。双峰县人民检察院指派检察员肖某出庭支持公诉，被告人刘福祥、许丽君均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
双峰县人民检察院指控：
被告人刘福祥、许丽君夫妻从2015年开始在双峰县开办了“盼盼平价超市”。二人在经营超市期间，有一名绰号叫“婷婷”的女子(身份待查)借用该超市的场地非法经营“六合彩”(俗称“买码”)。刘福祥、许丽君夫妻二人见非法经营“六合彩”有利可图，便产生了由他们夫妻二人共同非法经营“六合彩”谋取利益的想法。2017年5月份，一名男子找到刘福祥和许丽君，要他们夫妻二人在其经营的“盼盼平价超市”帮该男子接收“码单”，刘福祥、许丽君夫妇均表示同意。于是，刘福祥通过自己的微信加了该男子的微信号(微信昵称为“小白杨”)，双方约定刘福祥、许丽君每期收取“码单”之后，通过微信报单给该男子，刘福祥、许丽君根据收取的“码单”总金额按约定比例提成。
从2017年5月份开始，每逢周二、四、六晚开奖前，如果有人到“盼盼平价超市”想通过现金来“买码”，许丽君就开具收据收取“码单”，然后再汇总到纸上拍照发给刘福祥。如果有人想通过微信“买码”，刘福祥就通过手机微信(微信昵称为“富贵花开”)收取“码单”，同时通过微信转账等方式收取“买码”人员的赌注。在开奖之前，刘福祥将微信收取的“码单”以及许丽君收取的“码单”汇总后，通过微信再统一发送给上线微信昵称为“小白杨”的男子。当晚开奖后，刘福祥通过微信与微信昵称为“小白杨”的男子进行结算，然后刘福祥和许丽君再与“买码”人员进行结算。从2017年5月份至8月15日，刘福祥、许丽君合伙收取凌某、聂某、李某、孙某等人“码单”金额共计13．6万余元，从中非法获利1万余元。
2017年8月15日21时许，公安机关在双峰县“盼盼平价超市”内将被告人许丽君以及“买码”人员孙某等人抓获，并从许丽君处扣押了人民币1655元。2017年9月14日，被告人刘福祥主动向公安机关投案。2017年12月1日双峰县公安局决定追缴刘福祥、许丽君违法所得人民币1万元。
双峰县人民检察院认为，被告人刘福祥、许丽君伙同他人，违反国家规定，非法经营“六合彩”，数额达13.6万余元，扰乱了市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在非法经营共同犯罪中，刘福祥系主犯，许丽君系从犯，应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条。
上述事实，被告人刘福祥、许丽君在开庭审理过程中亦无异议，并有：1、户籍资料、抓获经过、扣押清单、收据、手机微信照片等书证；2、提取笔录、辨认笔录；3、证人聂某等人的证言；4、被告人刘福祥、许丽君的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘福祥、许丽君伙同他人违反国家规定，非法经营“六合彩”13.6万余元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，业已构成非法经营罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在非法经营共同犯罪中，被告人刘福祥行为积极、主动，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；但其作为罪责相对较轻的主犯，可以酌情从轻处罚。被告人许丽君起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人刘福祥犯罪以后主动投案并如实供述了自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人许丽君到案后如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人刘福祥、许丽君主动退赃，可以酌情从轻处罚。综上量刑情节，本院对被告人刘福祥、许丽君从轻处罚。被告人许丽君犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故本院对其宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘福祥犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在本判决生效后起三十日内缴纳。)
二、被告人许丽君犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。被告人许丽君应于本判决生效之日起十日内持本判决书到居住地司法局社区矫正机构报到，接受社区矫正。罚金已缴纳。)
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 孙立新
二〇一八年四月十六日
代理书记员 卿艳美
附相关法律如下：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。