陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)陕05刑终32号
原公诉机关陕西省蒲城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某煜，男。现羁押于蒲城县看守所。
蒲城县人民法院审理蒲城县人民检察院指控原审被告人张某煜犯诈骗罪一案，于2016年12月21日作出（2016）陕0526刑初190号刑事判决。原审被告人张某煜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。渭南市人民检察院指派检察员王哲奇出庭履行职务，上诉人张某煜到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年7、8月份，被害人王胜宇及其妻陈美丽偶遇被告人张某煜之母权惠珠，闲聊中得知张某煜是蒲城县城关办事处西府村四组组长，王胜宇欲买块地皮做库房，想让张某煜帮忙。权惠珠将王胜宇的想法告诉了张某煜，张某煜答应帮忙，并向王胜宇借款。先后三次共借了王胜宇65万元。被告人张某煜向王胜宇出具有借条。被告人张某煜将这些借款用于购买车辆、装修房屋及生活花费。
被告人张某煜在明知自己没有能力购买到庄基，仍以其组上出卖庄基为名，于2013年1月31日，骗取被害人王胜宇现金45万元。后张某煜向王胜宇出具了其从西府村上领取的只能用于收取修路集资的收据四份，号码分别为：NO：1059787、NO:1059789、NO：1059786、NO：1059788。被告人张某煜将所获赃款用于购买第二辆帕萨特轿车、结婚等花费。
上述事实，有被害人王胜宇、陈美丽陈述，证人权惠珠、李建华、韩新泉、王进马、李忠明、万志成、曹腊梅等人证明，西府村委会证明，收款收据、欠条及被告人张某煜供述等证据材料在案佐证。据此，原审法院认为，被告人张某煜以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已触犯刑法，构成诈骗罪，依法应予惩处。被害人王胜宇有求于被告人张某煜，自愿借款65万元给被告人张某煜，被告人张某煜对65万元没有非法占有的故意，该笔款不应以诈骗罪论处。被告人张某煜的犯罪数额应当以45万元科刑。被告人张某煜非法占有被害人王胜宇45万元庄基款的故意是明显的，证据亦确实、充分，被告人张某煜虽然向被害人书写了欠款条据，但其书写欠款条据的行为并不能否定其犯罪时虚构事实、隐瞒真相、非法占有他人钱财的目的，至案发时被告人张某煜所获赃款分文未退。依照《中华人民共和国共和国刑法》第二百六十六条，第六十一条，第六十四条，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人张某煜犯诈骗罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金10万元。被告人张某煜涉案赃款45万元，继续予以追缴。
张某煜上诉提出，自己无诈骗被害人的故意，与被害人之间的债务属民事纠纷，不属刑事案件，应宣告自己无罪。
渭南市人民检察院出庭意见认为，蒲城县人民法院一审判决认定案件事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人张某煜诈骗被害人45万元的犯罪事实是清楚、正确的，有经一、二审开庭举证、质证的下列证据证实：
1、被害人王胜宇陈述，2012年7、8月份，他和妻子陈美丽偶遇张某煜之母权惠珠，闲聊中得知张某煜是西府四组的组长，他就想让张某煜帮忙在西府村买块地做库房。2013年元月份，张某煜对他说西府四组经费紧张，准备出售12院庄基，位置在铁路西和抽黄渠之间，每院庄基10万，其中一院临公路15万。他就提出自己想购买四院庄基，张某煜说没问题。2013年1月31日，张某煜拿来一本空白的收款收据到他家，给他分别出具了四份购买庄基的收据。他分别用陈美丽、王伟、申艳萍、王蓉四个人的名字让张某煜写了收据，票上有两枚公章“城关镇西府村村民监督委员会”“蒲城县农工商贸有限公司财务专用章”，票据编号1059786至1059789，收款处张某煜盖的私章并签名字。他把45万元交给张某煜后，准备施工，结果才知道张某煜说的庄基地位置是绿化带，根本不允许作为庄基使用，同时也属社员的农田，没有征收。知道被骗后，他多次联系张某煜，张某煜就是一推再推，不退钱，也不解决问题，同时还让权惠珠用西门口汽车站的地方骗他。他在无奈的情况下，让张某煜书写了一个总欠条1312000元，另外还打了一张135700元的条子，这是给申艳萍书写的，因为庄基款中有申艳萍10万元，条子中应该都算有利息。
2、被害人陈美丽陈述，同被害人王胜宇的陈述基本一致。还陈述65万元是借给张某煜的，45万元是让张某煜买庄基的款。
3、证人权惠珠证明，张某煜从王胜宇处借了65万元以后，还拿过王胜宇的钱，至于多少，她不知道。王胜宇让张某煜买庄基的事她知道，她曾将王胜宇等人带到西门口汽车站，说汽车站门口可以划庄基，其实就是在骗王胜宇。西府村不欠张某煜的钱，村上还借给张某煜2万元。张某煜用从王胜宇那拿的钱共买了两辆帕萨特轿车，第一辆是按揭的，第二辆是全款，后来顶账了。
4、证人李建华证明，他家在槐小西边、火车路与引黄渠中间有一块地，一亩多，引黄渠西边有三亩多地。2013年1月份张某煜曾和他提过要征他家的地，那只是随口说了两句，没正式说，他当时说一亩地15万元。
5、证人韩新泉证明，他家有四亩八分地，都在槐小以西，在铁路和引黄渠之间。张某煜任组长期间从来没跟他说过征地的事。
6、证人王进马证明，他家有两片责任田，一片在铁路和引黄渠之间，有一亩半地；一片在引黄渠以西，有三亩半地。一次他在路上碰见张某煜，他问张某煜能否将他家的地征用了，张某煜说随后就征，他问啥用途，张某煜说划独家院，之后再没提此事。
7、证人姜西全、李建中、王三兴证明，他们均有地在槐小西、铁路和引黄渠之间，但从来没有人和他们说过征地的事。
8、证人王莹政（四组群众代表）证明，张某煜任期内没有开过关于买卖土地事情的群众大会，也没有这方面的会议纪录。
9、证人张维民（群众代表）证明，组上就没有向外卖的土地，张某煜没有开过群众代表会议说过关于卖庄基的事情。
10、证人李忠明（西府村党支部书记）证明,他在任职期间从未向外卖过庄基，没有向王蓉、申艳萍、王伟、陈美丽收取过庄基费。张某煜任组长期间出具的票据是个人行为。他在村干部会议上强调各村干部坚决不允许出卖村组土地。西府村委会不欠张某煜钱。
11、证人万志成（现任西府村委会主任）证明，2011年到2014年他任西府村四组群众代表。张某煜自2012年到2014年担任西府村四组组长。村书记李忠明在村委会上多次强调不允许私自买卖村组土地，张某煜根本就没有可能卖村组的土地。经查账，村上不欠张某煜的钱。
12、证人曹腊梅（西府村出纳）证明，村上不欠张某煜的钱，村上还借给张某煜2万元。又证明，村上多次强调不能私自买卖土地。
13、证人麻建红证明，他是搞汽车销售的。张某煜不到半年时间在他店里购买了两辆同款型帕萨特轿车。第一次购车用张永义的名字，第二次购车用权惠珠的名字。
14、证人蔺军战、雷鹏超证明，张某煜用一辆帕萨特轿车顶了他二人的账务。
15、西府村委会证明，张某煜2012年2月任四组组长，2014年8月14日因信访问题经三委会研究决定停止张某煜四组组长工作。
16、西府村委会证明，西府村自2009年经会议研究各组不许卖庄基。2012年因修武家巷，张某煜在监委会领取票据两本，用于收取修路集资款，至今未归还票据。该集资款不入村组账，只用于修路。如果出现问题与村上无关，属于组长个人行为，责任自负。
17、收据四份（复印件）证明，2013年1月31日，张某煜以向王胜宇出售庄基地为名，收取王蓉庄基款（一院）10万元；申艳萍庄基款（一院）10万元；王伟庄基款（一院）15万元；陈美丽庄基款（一院）10万元。共计45万元。
18、上诉人张某煜供述，2013年1月份，他给王胜宇说准备在铁路以西，引黄渠东，东风路北（雏鹰学校门口东西路）卖庄基，庄基临抽黄渠是东西两院一排20多米，临铁路修一条南北水泥路8米宽。王胜宇听了后说要四院庄基。他说临东风路只能给王胜宇一院，临路面15万，里面的10万，共45万。王胜宇给他付了45万现金，为了使王胜宇相信他能弄到庄基，他给王胜宇出具了村上的收款收据，加盖了西府村民监督委员会印章和西府村农工商公司印章，收款处加盖他的私章。他主要是需要钱才给王胜宇说要卖庄基的。卖庄基只是他的想法，没有实施。他只是见到李建华随口问了一句。他用这些钱买了第二辆帕萨特轿车，结婚能花20余万元。
上述证据，本院予以确认。
对上诉人张某煜提出的上诉理由，经查，上诉人张某煜在明知集体土地不能私自买卖的情况下，利用自己当时的职务之便和被害人急于得到土地使用权的心理现状，以给被害人购买庄基地为名，采用虚构和隐瞒事实真相的方法，骗取被害人钱财，且将骗取的钱财全部用于个人消费。在其诈骗犯罪败露后，又未向被害人进行退款，使被害人在经济上遭受巨大损失，其行为完全符合诈骗罪的构成要件，故上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人张某煜以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。渭南市人民检察院的出庭意见成立，予以采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 宁
审 判 员 赵 勇
代理审判员 韩夏红
二〇一七年四月七日
书 记 员 景 静