四川省成都市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川01刑终1173号
抗诉机关四川省邛崃市人民检察院。
原审被告人钟佰胜（绰号阿钟），男，1981年2月27日出生于四川省中江县，汉族，小学文化，户籍地四川省德阳市中江县，住成都市新都区。2017年5月4日因涉嫌犯盗窃罪被邛崃市公安局刑事拘留，2017年6月1日经邛崃市人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于邛崃市看守所。
原审被告人陈明国（绰号高个子），男，1986年8月14日出生于四川省宜宾县，汉族，小学文化，户籍地四川省乐山市沐川县，住成都市新都区。2015年6月30日因犯盗窃罪被四川省青神县人民法院判处有期徒刑1年3个月，并处罚金二千元，2016年2月6日刑满释放。2017年5月4日因涉嫌犯盗窃罪被邛崃市公安局刑事拘留，2017年6月1日经邛崃市人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于邛崃市看守所。
原审被告人廖浩（绰号天棒），男，1986年4月12日出生于四川省资中县，汉族，大专文化，户籍地四川省内江市资中县，住成都市新都区。2016年8月16日因犯盗窃罪被四川省遂宁市船山区人民法院判处有期徒刑1年，并处罚金二千元，2016年10月12日刑满释放。2017年5月4日因涉嫌犯盗窃罪被邛崃市公安局刑事拘留，2017年6月1日经邛崃市人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于邛崃市看守所。
四川省邛崃市人民法院审理四川省邛崃市人民检察院指控原审被告人钟佰胜、陈明国、廖浩犯盗窃罪一案，于二〇一七年九月十五日作出（2017）川0183刑初471号刑事判决。宣判后，四川省邛崃市人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省成都市人民检察院指派检察员刘琴、蒲静怡出庭支持抗诉，原审被告人钟佰胜、陈明国、廖浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2017年4月中旬，被告人钟佰胜、陈明国、廖浩共同商量盗窃后，准备了作案工具，伺机作案。
2017年4月26日晚，钟佰胜驾驶其川Ｆ×××××号银色五菱面包车搭载陈明国、廖浩从成都市新都区来到邛崃市临邛邛街道西街“御府”小区在建工地，次日凌晨，三人翻墙进入工地内，使用作案工具剪断放在升降机处的电缆，盗窃价值21600元的电缆4捆，共计600米。盗窃后，由陈明国销赃得款3600元，除去开支，钟佰胜、廖浩各分得1130元，陈明国分得1140元。
2017年5月3日晚，钟佰胜驾驶川Ｆ×××××号银色五菱面包车搭载陈明国来到邛崃市城区司机盗窃，次日凌晨，二人来到邛崃市文君街道“鼎盛南苑”小区2期在建工地，盗窃价值7155元的电缆。二人盗窃后驾车离开，行至邛名高速邛崃西入口时，被公安机关抓获。公安民警从车内搜查出盗窃的电缆5捆、作案工具断线钳一把、装赃物的编织口袋若干，从钟佰胜身上搜查出手套一双、辣椒水一瓶、白色ViVO手机(型号V3M8XA、电话号码187××××0016)一部，从陈明国身上搜查出电笔一支、白色ViVO手机(型号Y67、电话号码158××××3920)一部。上述涉案物品，已由公安机关依法扣押。被盗电缆已发还被害人。
2107年5月4日，公安机关在陈明国的协助下，到成都市新都区麻将馆将廖浩抓获，从其身上搜查出金色OPPO手机（型号R9M、电话号码135××××2179）一部。
综上，被告人钟佰胜、陈明国盗窃数额28755元、钟佰胜违法所得1130元、陈明国违法所得1140元，被告人廖浩盗窃数额21600元、违法所得1130元。
上述事实，有物证被盗电缆5捆、作案工具川Ｆ×××××号银色五菱面包车（车架号LZWACAGAZGC301326）一辆、断线钳一把、编织口袋若干、手套一双、电笔一支、辣椒水一瓶、盗窃联系时使用的手机3部，书证公安机关接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获被告人经过、工作说明、被告人常住人口信息单、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、被告人钟佰胜、陈明国、廖浩指认作案地点笔录和照片、被告人钟佰胜、陈明国、廖浩指认作案工具、被盗电缆照片、被告人廖浩指认其发送盗窃地点微信定位给被告人陈明国的微信记录照片、四川省眉山市中级人民法院（2015）眉刑终字第82号刑事裁定书、四川省遂宁市中级人民法院（2016）川09刑终124号刑事裁定书、眉山市看守所释放证明、被告人廖浩服刑信息表，证人余某、贺某的证言，被告人钟佰胜、陈明国、廖浩的供述，被盗电缆价格鉴定意见书、鉴定意见通知书等证据予以证实。
上述证据在一审开庭时由公诉机关出示，原审法院经质证后予以采信。
原判认为，被告人钟佰胜、陈明国、廖浩相互伙同，以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪，依法应予刑事处罚。被告人陈明国、廖浩曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈明国协助公安机关抓获同案犯，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。到案后，被告人钟佰胜、陈明国、廖浩如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。审理中，被告人钟佰胜、陈明国、廖浩表示自愿认罪，可酌情从轻处罚。三被告人的犯罪行为给被害人造成的经济损失，依法应予退赔；违法所得，依法应予追缴；作案工具，依法应予没收。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，认定：一、被告人钟佰胜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人陈明国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元；三、被告人廖浩犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元；四、责令被告人钟佰胜、陈明国、廖浩共同退赔被害单位四川腾达建筑机械租赁有限公司经济损失21600元；五、对公安机关扣押在案的作案工具：被告人钟佰胜的川Ｆ×××××号银色五菱面包车（车架号LZWACAGAZGC301326）一辆、白色ViVO手机(型号V3M8XA、电话号码187××××0016)一部，被告人陈明国的白色ViVO手机(型号Y67、电话号码158××××3920)一部，被告人廖浩的金色OPPO手机（型号R9M、电话号码135××××2179）一部，以及断线钳一把、编织口袋若干、手套一双、电笔一支、辣椒水一瓶，予以没收，上交国库；六、对被告人钟佰胜的违法所得1130元、被告人陈明国的违法所得1140元、被告人廖浩的违法所得1130元，继续予以追缴，追缴后，上缴国库。
宣判后，四川省邛崃市人民检察院提起抗诉，认为原判对被告人陈明国、廖浩量刑畸轻。
出庭支持抗诉的检察员的出庭意见与抗诉机关的抗诉意见一致。
原审被告人钟佰胜、陈明国、廖浩对原判认定的事实及罪名均无异议。
经二审审理查明的事实和采信的证据与一审法院认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告人钟佰胜、陈明国、廖浩以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。原审被告人钟佰胜、陈明国、廖浩在共同犯罪中均积极参与，作用相当，不予区分主、从犯。原审被告人陈明国、廖浩曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人陈明国协助公安机关抓获同案犯，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人钟佰胜、陈明国、廖浩到案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人钟佰胜、陈明国、廖浩自愿认罪，可以酌情从轻处罚。
对抗诉机关的抗诉意见及出庭检察员的出庭意见，本院经审理认为，原审被告人钟佰胜、陈明国犯罪金额为28755元，廖浩犯罪金额为21600元；在量刑情节方面，原审被告人陈明国、廖浩系累犯，依法应当从重处罚，原审被告人陈明国有一般立功行为，依法可以从轻或者减轻处罚，三原审被告人到案后均如实供述其罪行，依法可以从轻处罚，三原审被告人均自愿认罪，可以酌情从轻处罚。原判根据原审被告人的犯罪金额及量刑情节，判处原审被告人钟佰胜有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币六千元，判处原审被告人陈明国有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元的量刑适当；判处原审被告人廖浩有期徒刑九个月，并处罚金三千元的量刑不当，应予纠正。抗诉机关及出庭检察员所提原判对原审被告人廖浩量刑畸轻的抗诉意见及出庭意见成立，本院予以支持。
综上，原审审判程序合法、认定事实清楚、适用法律正确，但对原审被告人廖浩的量刑不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、维持四川省邛崃市人民法院（2017）川0183刑初471号刑事判决第一、二、四、五、六项，即：一、被告人钟佰胜犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人陈明国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元；四、责令被告人钟佰胜、陈明国、廖浩共同退赔被害单位四川腾达建筑机械租赁有限公司经济损失21600元；五、对公安机关扣押在案的作案工具：被告人钟佰胜的川Ｆ×××××号银色五菱面包车（车架号LZWACAGAZGC301326）一辆、白色ViVO手机(型号V3M8XA、电话号码1878106****)一部，被告人陈明国的白色ViVO手机(型号Y67、电话号码1582815****)一部，被告人廖浩的金色OPPO手机（型号R9M、电话号码1354104****）一部，以及断线钳一把、编织口袋若干、手套一双、电笔一支、辣椒水一瓶，予以没收，上交国库；六、对被告人钟佰胜的违法所得1130元、被告人陈明国的违法所得1140元、被告人廖浩的违法所得1130元，继续予以追缴，追缴后，上缴国库。
二、撤销四川省邛崃市人民法院（2017）川0183刑初471号刑事判决第三项，即：被告人廖浩犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。
三、原审被告人廖浩犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金四千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月4日起至2018年7月3日止；罚金限于本判决生效后三十日内一次性缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 杨承庚
审判员 陈 楠
审判员 李宗敏
二〇一七年十二月十八日
书记员 廖礼红