四川省丹棱县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)丹民初字第832号
原告罗某甲，男，汉族。
被告严某某，女，汉族。
原告罗某甲与被告严某某离婚纠纷一案，本院于2015年8月11日立案受理后，依法由审判员华拥军适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗某甲和被告严某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告罗某甲诉称，原、被告于1997年12月经人介绍相识恋爱，1999年1月12日登记结婚。1999年9月19日，生女儿罗某乙，现在就读丹棱县二中。婚后因双方性格不合，时而发生吵嘴打架。2011年起，原告与被告协商离婚未果。2013年9月，原告得知被告在从事按摩工作后，与女儿罗某乙劝解被告不要从事按摩工作，而被告以无钱使用为由予以拒绝。原告为制止被告从事按摩工作，将其使用的电动自行车损坏。2014年5月28日，原告向法院提起离婚诉讼。2014年6月4日，被告怀疑家中有其他女人住过为由与原告发生争吵，被告使用农具将原告致伤并损害，在法院主持调解中，由于被告不同意离婚，且强行向原告索要100万元的经济补偿才同意离婚的无理要求，经法院做工作，原告只好撤诉。原告撤诉后，双方仍未共同生活过也未履行夫妻义务，女儿全靠原告抚养。被告仍从事按摩工作，不履行夫妻、家庭、抚养女儿义务，所有收入供其享用。为此，原告于2014年12月12日再次向法院起诉，案经法院审理查明：双方共同财产、债务；原、被告的经济收入情况；以及女儿罗某乙在庭审中表示如父母离婚自愿随原告生活。由于被告执意不同意离婚且提出过份请求，法院于2015年2月6日判决不准离婚。判决后，原、被告仍未共同生活，未履行夫妻义务，女儿全由原告抚养，夫妻现已分居二年之久，夫妻感情确已破裂，其婚姻状况完全符合《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（四）、（五）项离婚的法定条件。2015年8月7日，经双桥镇龙埂村村委会调解无果。为此，再次向人民法院提起离婚诉讼。现请求法院判决：1.原告和被告离婚；2.婚生女罗某乙随原告生活并由其抚养；3.依法分割夫妻共同财产，即婚后共同所建房屋应得部分赠与女儿所有。其余财产按（2015）丹民初字民事判决书确定数额由法院判决；4.本案诉讼费用由原告承担。
被告严某某辩称，原告在外面有外遇，以前就经常吵打，被告才出来的。婚离不离随便，不离还是过得下去。如果原告一心想离婚，原告有家庭暴力，不是几万元可以解决的，被告就要求50万元。
经审理查明，原告罗某甲、被告严某某于1997年12月经人介绍相识恋爱。原告罗某甲、被告严某某于1999年1月12日在丹棱县民政局登记结婚。婚后，原、被告于1999年9月19日生一女，取名罗某乙，现在眉山卫校读书。婚后，原告罗某甲与被告严某某因性格不合，时而发生吵嘴、打架。2011年起，原告罗某甲与被告严某某协商离婚未果。2013年，原告罗某甲得知被告严某某在“丹雅足浴”上班后，原告罗某甲及女儿罗某乙于2013年9月劝解被告严某某不要到“丹雅足浴”上班，被告严某某以无钱使用为由予以拒绝，原告罗某甲便将被告严某某使用的电动自行车损坏。原、被告就分居至今。2014年5月28日，原告罗某甲提起离婚诉讼。2014年6月4日，被告严某某发现原告罗某甲有外遇，而与原告罗某甲发生吵嘴。被告严某某使用农具将原告罗某甲致伤并报警。2014年6月10日，原告罗某甲撤回离婚诉讼。原告罗某甲撤诉后，原告罗某甲与被告严某某仍未搞好夫妻关系，未共同生活、互不尽夫妻义务，被告严某某仍然在“丹雅足浴”上班。2014年12月12日，原告罗某甲要求丹棱县双桥镇龙埂村村民委员会对婚姻进行调解。该村委会电话通知被告严某某到场调解，被告严某某以没想过离婚为由拒绝到场。2014年12月18日，原告罗某甲再次提起离婚诉讼。本院于2015年2月6日判决不准原告罗某甲与被告严某某离婚。原、被告仍未搞好夫妻关系。2015年，丹棱县双桥镇龙埂村村民委员会再次对原、被告进行调解无果。原告罗某甲与被告严某某婚后共同财产有：原告罗某甲与被告严某某将原告罗某甲父母修建的拖坯及房屋1间拆除后在原地基上修建一楼一底楼房1幢，购买了家具、家电（电视机2台、空调1台、洗衣机1台、床2间、床垫2床、组合衣柜2套）。2013年12月10日，购丰田小轿车1辆（该车办理各种手续后，原告罗某甲认可价值100000元，被告严某某认为价值120000元）。原、被告共同债务有：欠郭再轩借款5000元（购车）。在庭审过程中，原告罗某甲同意将婚后共同修建的房屋及家具应得份额赠予其女儿罗某乙；被告严某某认为是否将婚后共同修建的房屋及家具应得份额赠予其女儿罗某乙，表示以后再说。
另查明，原告罗某甲从事装饰工作，月平均工资约3000元；被告严某某在“丹雅足浴”上班，月平均工资约2000元。在庭审过程中，原、被告之女罗某乙向法庭表示，若原告罗某甲与被告严某某离婚，自愿随原告罗某甲居住、生活。
上述事实，有原、被告及原、被告之女罗某乙向法庭的陈述；有原告罗某甲向法庭提交的结婚证、丹棱县双桥镇龙埂村民委员会证明，本院（2015）丹民初字第41号民事判决书；有被告严某某向法庭提交的录音光盘及书面材料等证据证实。
本院认为，婚姻应当以感情为基础。原告罗某甲因与被告严某某感情不和，曾两次向法院提起诉讼，经本院判决不准原、被告离婚后，原、被告仍然没有搞好夫妻感情，原告罗某甲再次向法院提起离婚诉讼，原、被告因感情不和分居已满两年，原告罗某甲请求与被告严某某离婚的主张，符合法律的规定，依法应予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释》第二十二条的规定，人民法院审理离婚案件，符合第三十二条第二款规定“应准予离婚”情形的，不应当因当事人有过错而判决不准离婚。因此，原告罗某甲虽有外遇，存在过错，但原、被告因感情不和分居已满两年，故应当判决准予原、被告离婚。原、被告之女罗某乙自愿随原告罗某甲居住、生活，符合法律的规定，因此对原告罗某甲请求罗某乙随其生活并由其抚养的主张，依法予以支持。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告严某某认为原告罗某甲有家庭暴力，但其没有向法庭提供证据证实，因此对其请求损害赔偿的主张，依法不予支持。被告严某某认为原告罗某甲有外遇，请求损害赔偿的主张，因其理由不符合《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定的情形之一，故依法不予支持，考虑原告罗某甲有过错，故原、被告婚姻期间所欠债务5000元，可由原告罗某甲负责偿还。因原、被告诉争的房屋涉及第三人原告罗某甲的父母，故本案依法不作处理，可另案提起诉讼。原、被告共同购买的汽车一辆，原告罗某甲同意按100000元作价，同时按被告严某某认为的价格120000元，扣除折旧2年，该车价值也不超过100000元，故本院依法予以支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（四）项，第三十六条第三款，第三十九条第一款，第四十一条，第四十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释》第二十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：
一、准予原告罗某甲与被告严某某离婚。
二、原、被告之女罗某乙随原告罗某甲居住、生活，并由其抚养。
三、由原告罗某甲于本判决生效后五日内支付被告严某某应分丰田小轿车款50000元；原、被告婚后共同购买的丰田小轿车1辆归原告罗某甲所有。
四、原、被告共同所欠郭再轩借款5000元，由原告罗某甲负责归还。
案件受理费150元，由原告罗某甲负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。
审判员 华拥军
二〇一五年九月十五日
书记员 伍利飞