山东省章丘市人民法院
民 事 判 决 书
（2O13）章民初字第1059号
原告朱文军，男，生于1971年1月17日，汉族，居民，住章丘市。
委托代理人李嘉新，山东鲁明律师事务所律师。
被告章丘市金达精锻机械厂。住所地章丘市。
代表人魏长义，厂长。
委托代理人刘庆涛，山东百脉律师事务所律师。
原告朱文军与被告章丘市金达精锻机械厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，二次公开开庭进行了审
理。原告委托代理人李嘉新、被告委托代理人刘庆涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱文军诉称：原告与被告负责人魏长义是亲戚，2004年7月开始，原告去被告处从事管理业务工作。2012年5月，被告工厂盖房子，5月31日下午2点半左右，原告和厂里其他工人在房顶上楼板时，不慎从站立的墙上摔落受伤。魏长义拨打了120，将原告送至章丘市人民医院治疗，经诊断原告T11椎体压缩骨折并截瘫。住院治疗期间被告支付部分医疗费用，至原告出院尚欠医院医疗费71202.04元，原告给医院出具了欠条。后原告的伤经司法鉴定构成一级伤残，需终生护理依赖。为维护原告合法权益，请法院判决被告赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计1364842.19元。
被告章丘市金达精锻机械厂辩称：原告所诉不实。原、被告之间不存在雇佣关系，而是劳动关系，双方之间的纠纷应通过劳动争议仲裁程序解决。理由如下：原告认可自2004年7月便在被告处工作，被告系私营企业，故原、被告之间形成劳动关系。根据法律规定应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者起诉要求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。根据工伤保险条例规定，我国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或雇工缴纳工伤保险费。因此，原告的损害应按工伤程序解决，请法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原告朱文军与被告章丘市金达精锻机械厂负责人魏长义是表兄弟。2004年7月开始，朱文军在章丘市金达精锻机械厂从事跑业务、回收货款等工作。2012年5月，章丘市金达精锻机械厂盖房子，5月31日下午2点半左右，朱文军站在墙上，上房顶楼板时，不慎从墙上摔下受伤。魏长义拨打了120，将朱文军送至章丘市人民医院治疗，病历记载朱文军胸11椎体压缩骨折并截瘫，胸11双侧横突、上关节突及椎弓骨折、胸10左侧横突骨折、右侧11肋骨骨折，住院277天。住院期间，魏长义为其垫付医疗费109242.3元，尚欠章丘市人民医院医疗费71202.04元。朱文军向济南市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以超过工伤认定申请时限为由作出不予受理通知书。
2013年3月14日，朱文军申请山东银丰司法鉴定所对伤情进行鉴定，经鉴定，朱文军构成一级伤残，误工时间为伤后之日至评残之日止，住院期间需2人护理，之后需一人长期护理。诉讼中，本院根据章丘市金达精锻机械厂的申请，依法委托烟台富运司法鉴定中心对朱文军的伤情进行重新鉴定，经鉴定，朱文军出院后的护理期限暂定为10年，以后视病情恢复情况再行评定，其它事项与第一次鉴定意见相同。
另查明，朱文军有被抚养人二人：母亲马印芬，生于1946年12月18日；儿子朱金卓，生于2005年7月30日。
上述事实，由原、被告的庭审陈述、当事人提交的相关证据所证实，事实清楚，证据充分，本院依法予以认定。
本院认为：自2004年7月开始朱文军便在章丘市金达精锻机械厂工作，双方形成雇佣关系。在工伤认定的时限内，朱文军、章丘市金达精锻机械厂均没有申请工伤认定，因超过工伤认定申请时限，济南市人力资源和社会保障局作出不予受理通知书，朱文军按提供劳务者受害责任纠纷向本院提起诉讼，符合法律规定，本院应予受理。章丘市金达精锻机械厂在工作中应提供安全的生产场所，对工人加强管理，佩戴安全设施，保证安全施工。但章丘市金达精锻机械厂盖房未提供安全的施工条件和设施，致使朱文军在墙上站立不稳，摔落受伤，章丘市金达精锻机械厂应承担主要过错责任；朱文军作为完全民事行为能力人在工作中未尽到安全注意义务，自身存在一定过错，亦应承担相应的过错责任。综合双方的过错程度，朱文军与章丘市金达精锻机械厂各自按20%、80%的比例承担责任。
关于朱文军主张的各项赔偿数额及标准的认定：章丘市金达精锻机械厂提交13份票据证明为其支付医疗费109242.3元，经审查，单据合法有效，上述事实本院予以认定。朱文军尚欠医院医疗费71202.04元，二项合计朱文军住院共花费医疗费180444.34元。章丘市金达精锻机械厂提交发票一份，证明为朱文军购买支架，支付36000元，朱文军认为价格过高。本院认为，朱文军没有提供证据反驳章丘市金达精锻机械厂的主张，对章丘市金达精锻机械厂购买支架支付36000元的事实，本院依法予以认定。朱文军主张按每天30元标准计算住院期间的伙食补助费8310元（30元×277天），合理合法，本院应予支持。章丘市金达精锻机械厂主张朱文军每天收入80元，以现金的形式发放，但没有提供工资表或其它证据证明，应承担举证不能的法律后果。朱文军主张误工费按每天收入90元计算，本院应予支持。误工费依法计算至定残日前一天，应确认为25470元（283天×90元）。朱文军主张由其弟弟和妻子进行护理，妻子做墙面粉刷工作，弟弟朱文彬亦在章丘市金达精锻机械厂上班，两人均按城镇居民人均可支配收入计算护理费，护理期限暂定10年，护理费为292150.82元（277天×70.33元×2＋70.33元×30天×12月×10年）。章丘市金达精锻机械厂主张护理期限应自伤后起计算，暂定10年。本院认为，护理期限应自受伤之日起计算，司法鉴定意见书确认暂定10年，按城镇居民人均可支配收入计算护理费，合理合法，护理费应认定为272669.41元（277天×70.33元＋70.33元×30天×12月×10年）。朱文军主张按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金515100元（25755元×20年）。章丘市金达精锻机械厂认为应按农村居民人均可支配收入计算。本院认为，朱文军以打工为主要收入来源，其主张按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金515100元，合理合法，本院应予支持。朱文军主张其母亲67岁，被抚养人生活费为68371.33元（15778元×13年×100%÷3）；孩子的被抚养人生活费为78890元（15778元×10年×100%÷2），并提交母亲及孩子户籍登记信息及村委证明各一份。章丘市金达精锻机械厂认为应按农民可支配收入计算被抚养人生活费。本院认为，被抚养人生活的村庄属于双山街道办事处近效区，按城镇居民人均消费性支出计算被抚养人生活费合理合法。其母亲及孩子的被抚养人生活费分别为78890元（15778元×15年×100%÷3）、94668元（15778元×12年×100%÷2）。朱文军主张68371.33元、78890元，不超过规定，本院应予支持，被抚养人生活费依法计入残疾赔偿金。朱文军单方委托鉴定的结论与本院依法委托鉴定的结论基本一致，朱文军为鉴定伤情支出鉴定费1300元，本院依法予以认定。朱文军及护理人员出入院实际支付交通费，但其主张交通费500元，费用过高，数额以200元为宜。朱文军构成一级伤残，伤情严重，给朱文军及家人造成严重的精神痛苦，其主张精神损害抚慰金合理合法。但主张5万元，数额过高，以1万元为宜。章丘市金达精锻机械厂主张朱文军住院期间尚给付其妻800元、弟弟500元现金，朱文军对此不予认可，章丘市金达精锻机械厂没有提供证据证明自己的主张，对该项主张，本院不予支持。
综上，根据本院上述认定的项目和数额，朱文军、章丘市金达精锻机械厂各自按20%、80%的比例承担责任。即章丘市金达精锻机械厂赔偿朱文军医疗费173155.48元（包括支架费36000元、欠医院医疗费71202.04元）、伙食补助费6648元、误工费20376元、护理费218135.53元、残疾赔偿金529889.1元（包括被抚养人生活费）、鉴定费1040元、交通费160元，章丘市金达精锻机械厂支付朱文军精神损害抚慰金1万元。章丘市金达精锻机械厂已支付的医疗费及支架费145242.3元，应予扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：
被告章丘市金达精锻机械厂赔偿原告朱文军医疗费173155.48元（包括支架费36000元）、伙食补助费6648元、误工费20376元、护理费218135.53元、残疾赔偿金529889.1元（包括被抚养人生活费）、鉴定费1040元、交通费160元、精神损害抚慰金1万元，扣除章丘市金达精锻机械厂已支付的医疗费及支架费145242.3元，被告章丘市金达精锻机械厂尚应赔偿原告朱文军各项损失814161.81元。于本判决生效之日起10日内赔付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17084元，由原告朱文军负担6834元、被告章丘市金达精锻机械厂负担10250元；保全费5000元，由原告朱文军负担2000元、被告章丘市金达精锻机械厂负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 靳先香
人民陪审员 景义哲
人民陪审员 李 艳
二〇一四年三月十二日
书 记 员 穆象雪