陕西省勉县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕0725民初109号
原告：谷某，女，2007年12月19日出生，汉族，小学学生。
法定代理人：谷某甲，男，1983年12月8日出生，汉族，农民，系原告谷某之父。
委托诉讼代理人：黄永生，勉县老道寺法律服务所法律服务工作者。
被告：殷某，男，1967年7月13日出生，汉族。
委托诉讼代理人：王某，女，1970年12月19日出生，汉族，下岗职工，系被告殷某之妻。
被告：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地：汉中市汉台区虎桥西路桃源新城小区东门外，统一社会信用代码：91610700709991091U。
代表人：车晓峰，总经理。
委托诉讼代理人：文伟，陕西兴振业律师事务所律师。
被告：汤某，女，1986年6月23日出生，汉族，农民，系原告谷某之母。
原告谷某诉被告殷某、中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（简称“保险公司”）、汤某机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案原告的委托诉讼代理人黄永生、被告殷某的委托诉讼代理人王某、被告保险公司的委托诉讼代理人文伟及被告汤某到庭参加诉讼。
原告谷某向本院提出诉讼请求：请依法判决被告保险公司对原告因交通事故所造成的损失共103605.22元（住院费39275.34元、门诊费2859.88元、二次手术费5000元、疤痕修复费4000元、护理费17250元、住院伙食补助费2910元、营养费2300元、残疾赔偿金18792元、残疾辅助器具费938元、鉴定费2280元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、误学请家教费2000元）在交强险及商业三者险内赔偿，不足部分由被告殷某、汤某按责任赔偿。事实和理由：2017年5月7日，被告汤某驾驶二轮电动车（后乘坐原告谷某）行驶至勉县新街子镇六一村高速引道路段，与被告殷某驾驶的陕FXXX**号小型普通客车碰撞，发生原告谷某及被告汤某受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，原告被送往汉中市中心医院救治，住院72天出院。2017年5月31日，交警部门认定被告殷某负主要责任，被告汤某负次要责任，原告谷某无责任。2017年8月23日，原告的伤情被鉴定为十级伤残，后期医疗费被评估为5000元，住院天数评估为25天。原告受伤后，被告殷某仅支付了部分医疗费用，其余损失未付，被告殷某驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。综上，该事故给原告带来极大痛苦，受到的影响无法消除，故依照相关法律规定，提出上述诉请，请予以支持。
被告殷某辩称，被告殷某、汤某发生交通事故属实，但原告诉称被告殷某超速行驶不属实。被告殷某驾驶的车辆证照齐全，购买有保险，事故发生在保险期内，应由保险公司赔偿，保险公司在事故发生后向本案原告及其母亲汤某支付了40000元，保险公司同意赔偿的，被告殷某没有异议，被告殷某应赔偿的费用，应按照事故责任比例划分。
被告保险公司辩称，原告与被告殷某发生交通事故属实，对事故责任划分无异议；陕FXXX**号车在被告保险公司投保有交强险和商业险属实，被告保险公司同意在理赔范围内进行赔偿。原告及案外人谷某的医疗费用总额已超过交强险限额，对超过1万元的部分应扣除20%的非医保费用。被告汤某所驾驶电动车应属机动车，被告保险公司在商业三者险内承担70%的赔偿责任。被告保险公司为原告及其母亲汤某垫付了医疗费共4万元（支付给了被告殷某），在本案中应扣减2万元。
被告汤某辩称，对原告诉称的事实及要求赔偿的项目及金额均没有异议。
本院经审理认定事实如下：各方当事人对原告诉称交通事故发生事实及FXXXXX号小型普通客车在保险公司投保有机动车交通事故责任强制保险(简称“交强险”)及机动车第三者责任保险（简称“三者险”）均无异议，本院予以认定。交通事故发生后，原告被送往汉中市中心医院救治，诊断为：1、左胫骨下段骨折；2、左胫骨中下段挫裂伤；3、左小退下段软组织损伤；4、右顶部头皮血肿；5、贫血。原告住院治疗72天，花费住院医疗费39275.34元、门诊费2773.18元（其中原告支付866.8元，被告殷某垫付1906.38元）。2017年7月18日，原告出院，医嘱为：“…术后12周来院拍片复查，适时行患肢负重锻炼；术后6月、1年来院拍片复查，适时拆除外固定架…”,出院当日，原告家人为原告在陕西美致惠健康大药房连锁有限公司购买辅助器械“鱼跃轮椅车（电镀）”一辆，花938元。2017年7月23日，原告至勉县周家山中心卫生院对“左胫骨中下段骨折外支架固定术后”进行复查，2017年8月30日，原告至勉县骨伤科医院对左胫腓骨再次复查，花费86.7元。2017年5月31日，勉县公安局交通警察大队作出勉公交认(2017)第027号道路交通事故认定书（简称“交通事故认定书”），认定被告殷某负事故主要责任，被告汤某负事故次要责任，原告谷某无责任。2017年8月23日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所（简称“司法鉴定所”）评定原告谷某左胫骨下段骨折外固定架固定术后伤残等级为十级伤残，二次手术费用为5000元，住院时间为25天左右，护理期和营养期均为90日，原告为此支付鉴定费2280元。
另认定以下事实：1、2016年9月14日，被告殷某为陕FXXX**号车辆（车架号LL66HAB08GB045588）在被告保险公司投保了交强险（责任限额12.2万元）及三者险（保险金额50万元），保险期间均自2016年9月15日0时起至2017年9月14日24时止。2、原告住院治疗期间，被告殷某垫付了医疗费41181.72元（住院费39275.34元+门诊费1906.38元），雇请人员对原告护理23天；被告保险公司为本次交通事故共垫付40000元，其中向被告殷某给付了原告的医疗费20000元。3、陕西省2016年度农村居民人均纯收入为9396元。4、本次交通事故还造成被告汤某受伤，汤某在本院亦主张了权利[(2018)陕0725民初98号处理]。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。侵害他人财产的，还应当赔偿财产损失，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告诉请中，误学请家教费用于法无据，本院不予支持，对其他请求项目，本院根据法律规定结合本案实际认定。被告保险公司辩称原告驾驶的电动车属机动车，但双方无异议的交通事故认定书明确载明“当事人汤某驾驶非机动车上道路行驶…”,被告保险公司亦未提出其他证据证实原告汤某驾驶的电动车属于机动车，故对被告保险公司的辩解理由，本院不予采纳。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，被告殷某驾驶机动车造成原告受伤，被告保险公司应在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分由具有过错的被告汤某和被告殷某予以赔偿，其中被告殷某的赔偿责任由被告保险公司在商业三者险内予以赔偿。原告为主张相关权利，已委托司法鉴定所对伤残等级等进行了评定，三被告对鉴定机构出具的鉴定意见均无异议，本院予以确认。
关于原告主张的损失，本院对各方当事人无争议的诉讼请求：医疗费中的住院费39275.34元、门诊费2859.88元（2773.18元+86.7元）、二次手术费5000元、住院伙食补助费2910元、残疾赔偿金18792元、鉴定费2280元，合计71117.22元予以确认。双方有争议的其他项目，应由当事人对自己提出的主张提供证据证明，没有证据或者证据不足以证明自己主张的，应当承担相应不利后果，对双方争议的项目认定如下：1、疤痕修复费4000元，原告仅提出了主张，并没有提出证据证实原告为修复疤痕支出了费用，该请求不予支持，医疗费按照前述确认金额认定，合计为47135.22元（39275.34元+2859.88元）。被告保险公司辩称超过交强险医疗费限额部分应扣减20%的费用之理由，于法无据，本院不予采纳。2、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告陈述在住院期间，被告雇请护工进行了护理，该事实属实，但没有充足证据证实护理人员的收入状况，结合原告的伤情与本地实际，原告护理费标准按每天120元计算。关于护理期限，原告将二次住院时间纳入，但原告已做护理期鉴定，该期系指人体损伤后经诊断、治疗达到临床医学一般原则所承认的治愈（即临床症状和体征消失）或体征固定所需要的时间，原告该请求没有依据，本院不予支持，原告的护理期限按照鉴定意见确认为90日，原告的护理费共计10800元(120元/天×90天)。被告雇请人员护理原告谷某23天的护理费按本院确认的标准核算，在被告殷某应当赔偿的金额内扣减，计2760元(120元/天×23天)。3、原告请求的营养费中含有二次住院的营养费，但原告对营养期做了鉴定，故依照上述护理期认定的理由，原告该请求亦没有依据，本院不予支持，原告的营养期限按照鉴定意见确认为90日，每天为20元，共计1800元(20元/天×90天)。4、精神损害抚慰金，根据二被告的侵权行为给原告造成的后果等因素综合确定，结合原告伤情及本案原告年龄尚幼的实际情况，原告诉请5000元的精神损害抚慰金偏高，高出部分本院不予支持，综合本案实际，本院酌定为3000元。5、原告请求残疾器具辅助费938元，依据是购买了轮椅车一辆，该请求与原告伤情相符，本院予以支持。6、交通费应当以正式票据为凭，原告没有提出证据，二被告同意赔偿交通费300元，本院予以准许。
综上，原告的各项损失共计87955.22元。
被告殷某的陕FXXX**号车辆在被告保险公司投保有交强险和商业三者险，上述认定的损失，被告保险公司首先在交强险责任限额范围内赔偿，本次交通事故造成二人受伤，交强险赔偿部分对另一受伤人员汤某【（2018）陕0725民初98号案件】预留一定份额，根据两受害人的损失金额，本案在交强险限额内为另一受害人余留70%的赔偿份额。除交强险赔偿外，不足部分由被告保险公司在三者险保险金额范围内赔偿90%，被告汤某赔偿10%；鉴定费由被告殷某赔偿90%即2052元，被告汤某赔偿10%即228元。被告保险公司垫付的20000元，被告殷某实际垫付的医疗费21181.72元（41181.72元-保险公司支付的20000元）、护理费2760元，分别在二被告应赔偿的金额内予以扣减。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条之规定，判决如下：
一、原告谷某因交通事故造成的损失合计87955.22元，由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿13149元[43830元（含：医疗费10000元+护理费10800元+残疾赔偿金18792元+精神损害抚慰金3000元+残疾辅助器具费938元+交通费300元）×30%]，在商业三者险保额范围内赔偿65273.60元[72526.22元（医疗费37135.22元+住院伙食补助费2910元+营养费1800元+交强险赔偿部分金额43830×70%）×90%]，合计赔偿78422.60元，扣减被告保险公司垫付的20000元，被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司再履行赔偿义务58422.6元。
二、被告汤某向原告谷某赔偿7480.62元[（72526.22元+鉴定费2280元）×10%]。
三、被告殷某向原告谷某赔偿鉴定费2052元(2280元×90%)，扣减被告殷某已经垫付的23941.72元（医疗费21181.72元+护理费2760元），实际由原告谷某向被告殷某返还21889.72元。
上述第一、三项给付义务，为便于履行，由被告保险公司将第三项21889.72元在第一项58422.6元内扣减，直接将21889.72元支付给被告殷某，其余36532.88元赔付给原告谷某，限判决生效后三十日内履行清结。
四、驳回原告谷某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1000元，减半收取500元，由被告殷某负担400元，被告汤某负担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。同时向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费收据复印件提交本院。
代理审判员 马小童
二〇一八年四月八日
书 记 员 李凤梅