山东省潍坊市奎文区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)鲁0705刑初356号
公诉机关潍坊市奎文区人民检察院。
被告人马某甲，个体。2016年9月7日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
辩护人曹兴龙，山东元康律师事务所律师。
被告人马某乙，个体。2016年9月7日因涉嫌犯盗窃罪被取保候审，同年12月14日被取保候审。
辩护人魏小层，山东元康律师事务所律师。
潍坊市奎文区人民检察院以奎检公刑诉（2016）350号起诉书指控被告人马某甲、马某乙犯盗窃罪，于2016年12月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潍坊市奎文区人民检察院指派检察员孟庆收出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人曹兴龙、被告人马某乙及其辩护人魏小层均到庭参加诉讼。现已审理终结。
潍坊市奎文区人民检察院指控：
2016年9月3日，在潍坊市奎文区潍州路潍坊市中医院病房，被告人马某乙凭借给生病的被害人谭某陪床之机，秘密获取了谭某的中国银行卡及密码，当晚马某乙回家后，告知其子马某甲该银行卡的来历及密码，并安排马某甲偷着到银行从卡中取出部分钱款以补贴家用，后被告人马某甲通过戴鸭舌帽、口罩等方式遮挡脸部，分别于当晚23时、9月5日凌晨4时许从家中骑摩托车窜至潍坊市潍城区青年路铁路桥南高家楼中国农业银行营业网点，通过ATM机从被害人谭某的银行卡中多次共提取现金人民币4万元整。
针对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭提供了书证、被害人陈述、被告人供述与辩解、搜查笔录、视听资料等证据，认为被告人马某甲、马某乙的行为均已构成盗窃罪，归案后均如实供述自己的犯罪事实，被告人马某乙协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，对被告人马某甲、马某乙依法判处。
被告人马某甲、马某乙均对指控的事实及罪名无异议。
辩护人曹兴龙提出的辩护意见是：被告人马某甲在家中尚未受到讯问、也未被采取强制措施时直接向公安机关如实供述，符合自首的条件，系自首；归案后如实供述犯罪事实并自愿认罪，悔罪态度好；已积极赔偿受害人并取得谅解；无犯罪前科，系初犯。
辩护人魏小层提出的辩护意见是：被告人马某乙在尚未受到讯问、也未被采取强制措施时直接向公安机关如实供述，符合自首的条件，应认定为自首；归案后供认同案犯，自愿带领公安人员到马某甲住处将马某甲抓获，属于立功；积极退赔被害人全部经济损失并取得谅解；自愿认罪，如实供述犯罪情节；无犯罪记录，系初犯、偶犯。
经审理查明：
2016年9月3日，在潍坊市奎文区潍州路潍坊市中医院病房，被告人马某乙凭借给生病的被害人谭某陪床之机，秘密获取了谭某的中国银行卡及密码。当晚马某乙回家后，告知其子马某甲该银行卡的来历及密码，并安排马某甲到银行从卡中取出部分钱款以补贴家用。后被告人马某甲通过戴鸭舌帽、口罩等方式遮挡脸部，分别于当晚23时、9月5日凌晨4时许从家中骑摩托车窜至潍坊市潍城区青年路铁路桥南高家楼中国农业银行营业网点，通过ATM机从被害人谭某的银行卡中多次共提取现金人民币4万元。
案发后，公安机关从被告人马某甲处扣押现金人民币31000元，已发还被害人谭某；被告人马某甲、马某乙的亲属退赔被害人谭某现金人民币9000元，被害人谭某对被告人马某甲、马某乙予以谅解，建议对二被告人从轻或免予处罚。
另查明，被告人马某乙归案后，带领公安机关将被告人马某甲抓获归案。
上述事实，有经当庭举证并经质证而认定的下列证据予以证实：
（一）被害人陈述
被害人谭某的陈述，证实其系五保户，因病在中医院住院，居委会安排人员来照顾其。2016年9月3日，“马子”（被告人马某乙）来照顾其，上午10时左右，其让“马子”陪其去中国银行取钱，“马子”在一边看着，其怀疑他看到了密码。回来的路上，“马子”问其要钱和卡拿着，回来医院后把钱给了其，其忘了有没有给其卡，后来发现卡找不到了。其去银行查询，银行人员说卡被取走了4万元，其怀疑是“马子”偷卡取的钱。
（二）物证
照片一宗，证实被告人马某甲指认盗窃时被吞卡的银行、所穿衣服、口罩、盗窃的现金及被告人马某甲、马某乙指认被盗的银行卡的事实。
（三）书证
1、扣押清单、发还清单、收条、谅解书，附搜查笔录、照片，证实2016年9月7日，公安机关经对被告人马某甲居住的奎文区苇湾小区17号楼2单元102室进行搜查，发现现金人民币31000元及被告人马某甲作案时戴的黑色带花点口罩一个、黑色夹克一件，依法予以扣押，现金人民币31000元已发还被害人谭某；被告人马某甲、马某乙的亲属退赔被害人谭某现金人民币9000元，被害人谭某对被告人马某甲、马某乙予以谅解，建议对二被告人从轻或免予处罚。
2、中国银行股份有限公司潍坊中学街支行出具的交易明细清单，证实被害人谭某名下卡号62×××17分别于2016年9月4日、9月5日各取款2万元的事实。
3、电话查询记录，证实经查询，被告人马某甲、马某乙非负案在逃人员，违法犯罪记录均不掌握。
4、人口信息，证实被告人马某甲、马某乙的身份情况。
5、抓获经过，证实2016年9月5日，公安机关接谭某报警后，确定马某乙、马某甲有重大作案嫌疑，同年9月7日，被告人马某乙被公安机关抓获，后在马某乙的带领下，将被告人马某甲抓获，到案后均对盗窃的事实供认不讳。
（四）视听资料
银行监控录像光盘，内容为（1）中国银行监控视频，载明2016年9月3日13时5分22秒，马某乙搀扶谭某走进中国银行营业厅，在人工柜台取款，取款过程中，马某乙全程在旁边，能够看清谭某输入密码；（2）高家楼ATM机监控视频，载明2016年9月3日23时41分3秒，马某甲头戴黑色帽子，戴黑底白花口罩，上身穿黑色外套在高家楼ATM取款机上操作，23时48分20秒离开；2016年9月5日4时23分22秒，被告人马某甲头戴银壳黑面罩头盔，上身穿黑色外套再次在高家楼ATM自动取款机上操作，4时30分2秒离开，证实被告人马某乙窃取密码及被告人马某甲取钱的过程。
（五）被告人供述与辩解
1、被告人马某甲的供述，证实2016年9月3日晚19时左右，其父亲马某乙给其一张中国银行银行卡，说在“炮弹”（被害人谭某）潍坊市中医院的病房里，看到银行卡掉地上，他趁人不注意偷着捡起来，还说白天陪“炮弹”取款时看见他输入密码了。其父亲说卡里应该有钱，因其家生活困难，让其偷着取二三万帮助家用，其分别于9月4日凌晨、9月5日凌晨在潍城区青年路铁路桥南20米左右路西一自动提款机各取款2万元，但其跟父亲说取了3.2万元。其第一次穿黑色保安服，戴黑色鸭舌帽和黑色带花点口罩，骑红色大洋摩托车，第二次穿黑色夹克，戴黑色头盔，骑红色大洋摩托车。其于9月6日凌晨想再去自动取款机取钱时，银行卡被吞卡了。其吃喝和进货花了接近1万元，其余的钱放在了家里。
2、被告人马某乙的供述，证实苇湾社区居委会安排其给生病住院的五保户“大炮”（被害人谭某）陪床，2016年9月3日左右的一天中午，“大炮”让其陪他去银行取钱，其刻意记住了他的密码。取完钱后，“大炮”把卡放到上衣口袋里，回到医院脱上衣时，卡掉在地上，其捡起来装着自己身上没有还给他，想取点钱花。凌晨左右，其在家中把卡给了马某甲，并告诉他密码，让他去取钱，马某甲先是不同意，其让他取出来自己花。当天马某甲骑着摩托车去银行取款，第二天凌晨又去取了一次，第三次取时卡被吞了，马某甲说两次取了3.2万元。其进了两次货，还了一些债，剩余的钱马某甲放在了家里。
本院认为，被告人马某甲、马某乙以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应予刑罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。
对于被告人马某甲、马某乙的辩护人提出“系自首”的辩护意见，经查，公安机关接被害人谭某报警并确定了二被告人有重大作案嫌疑后，将二被告人抓获归案，二被告人的行为不符合主动投案的情形，依法不应认定为自首，对于上述辩护意见，本院不予采纳；对于辩护人提出的其他辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。
被告人马某乙协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，被告人马某甲、马某乙归案后如实供述犯罪事实，依法均可从轻处罚；鉴于被告人马某甲、马某乙已赔偿被害人谭某的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月7日起至2017年12月6日止；罚金于判决书生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人马某乙犯盗窃罪，判处管制二年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日；罚金于判决书生效之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙晓明
人民陪审员 赵永华
人民陪审员 韩爱民
二〇一七年三月七日
书 记 员 徐晓林