江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)苏0902民初874号
原告吉勇发，男，1957年5月1日生，住盐城市亭湖区。
委托代理人黄加斌、邢艳艳，盐城市环保科技城法律服务所法律服务工作者。
被告周红，女，1989年8月23日生，住盐城市。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地盐城市迎宾南路166号。
负责人孙学理，该公司总经理。
委托代理人季雪梅，该公司员工。
原告吉勇发与被告周红、中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称太平洋财险盐城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月17日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，并于同年6月27日公开开庭进行了审理。原告吉勇发及其委托代理人邢艳艳，被告周红，被告太洋洋财险盐城公司的委托代理人季雪梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吉勇发诉称：2016年4月10日22时左右，周红驾驶苏Ｊ×××××小型客车由西往东行驶，吉勇发驾驶由西往东行驶，因其他操作不当，周红驾驶机动车观察疏忽，造成苏Ｊ×××××车头中部部位相撞的事故，事故中致吉勇发受伤，事故发生后，原告被送往盐城市亭湖区人民医院抢救治疗。该事故经认定周红负主要责任，吉勇发次要责任。该车在被告太平洋财险盐城公司处投保了交强险和商业险。现诉请法院判决：两被告赔偿原告因交通事故产生的损失175098.42元。
被告周红辩称：1、对事故发生的事实及责任认定无异议；2、事故发生后我垫付了医疗费11312.72元，请求在本案中一并处理。
被告太平洋财险盐城公司辩称：1、对事故发生的事实及责任认定无异议；2、肇事车辆在我公司投保了交强险及50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期限内；3、请求扣除原告医药费中15%的非医保用药；4、事故发生后，我公司垫付了医疗费1万元，请求在本案中一并处理；5、原告住院期间的医疗费中包含了1411.3元的护理费，如原告不同意扣除，我公司对原告住院期间只认可一人护理；6、我公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明：2016年4月10日22时20分（天气：晴），被告周红驾驶苏Ｊ×××××号小型轿车在建军路由西往东行驶至东环路东，原告吉勇发驾驶由西往东行驶，因其他操作不当，周红驾驶机动车观察疏忽，造成苏Ｊ×××××车头中部部位相撞的事故。事故中致原告吉勇发受伤。事故发生后，原告随即被送往盐城市亭湖区人民医院摄片检查，并于次日办理入院手续，进行住院手术治疗。经诊断为：“L1椎体压缩性骨折、C7棘突骨折、左侧肱骨近端骨挫伤、左侧肩袖损伤、2型糖尿病”。同年5月14日，原告出院。出院医嘱中注明：“1、继续颈托保护、左上肢支具外固定；2、医师指导下行腰背部及左肩功能锻炼；3、一月后复诊、摄片，有肢体麻木、无力等情况随时就诊；4、……”在上述治疗过程中，原告共支付医疗费58185.62元（含护理费1411.3元），其中被告周红垫付11312.72元，被告太平洋财险盐城公司垫付10000元。
事故发生后，盐城市公安局交通警察支队事故处理大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定被告周红负主要责任，原告吉勇发负次要责任。
在本案审理过程中，经原告吉勇发申请并预交鉴定费用1422元（含诊查费），本院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养期限及用药合理性进行鉴定。2017年4月20日，该所作出盐市四院司鉴[2017]法临鉴字第718号法医学鉴定书，鉴定意见为：“1、被鉴定人吉勇发因交通事故致腰1椎体压缩性骨折（椎体压缩达1/3）、颈7棘突骨折、左侧肱骨近端骨挫伤、左侧肩袖损伤等，构成下列伤残：A、外伤致腰1椎体压缩性骨折（椎体压缩达1/3），构成交通事故X（十）级伤残；B、后遗左上肢功能丧失10%以下，构成交通事故X（十）级伤残。2、关于误工、护理、营养期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工（休息）期限180日为宜；护理期限90日（住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养期限90日。3、关于医药费合理性：经审阅卷宗提供的被鉴定人住盐城市亭湖区人民医院医药费用清单，其住院期间所用药物为活血化淤、××、促进骨质生长、控制血糖药物，符合骨折、肩袖损伤治疗用药常规，无明显不当。”本院释明后，被告太平洋财险盐城公司明确不提出重新鉴定申请。
另查明：2016年6月12日，盐城市亭湖区**村村民委员会向本院出具《证明》和《南洋高新技术产业园区新征地农民基本生活保障个人帐户金额核对表》各一份，证实了原告吉勇发在**村的土地已于2010年10月份被征用，并按月领取补偿款。关于原告吉勇发事故发生前的职业情况，其当庭自述从事卤菜生意。为进一步证实上述情况，本院依法于2017年7月4日进行了调查，证实了：原告吉勇发一家于2014年左右在亭湖区**村*组租房从事卤菜加工，其子吉国帅在亭湖区新区**苑*侧**门市以**卤菜店为名于2014年5月22日领取营业执照从事卤菜出售，原告吉勇发在**村村部路南亦以**卤菜店为名在流动车上从事卤菜出售。吉勇发在**村租住房屋的房主陈家凤也向本院证实了上述情况，还陈述：“吉勇发儿子从三年前起就是从事卤菜加工出售的师傅，吉勇发及其儿媳主要帮忙买菜、加工和出售。吉勇发生了交通事故后好长时间不能做了。”
被告周红拥有C1驾驶证。苏Ｊ×××××号小型轿车登记车主为孙虎，其与被告周红系夫妻关系，并为该车向被告太平洋财险盐城公司投保了交强险和50万元不计免赔商业三者险。本起交通事故发生在上述两个保险期限内。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因当事人各执己见，致调解未果。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告吉勇发因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门作出的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该认定书应作为处理本案的证据，具有证明力，即被告周红负此事故的主要责任，原告吉勇发负此事故的次要责任。
（二）关于被告太平洋财险盐城公司提出在医疗费用中扣除非医保用药的问题。国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的××如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是伤者及其亲属、投保人均无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对伤者进行治疗，且被告太平洋财险盐城公司未能提交证据证明原告的医疗费中含有非医保用药，故对于被告太平洋财险盐城公司要求扣除非医保用药的抗辩意见，本院不予采信。
（三）关于被告太平洋财险盐城公司提出在医疗费中扣除护理费或在原告住院期间仅认可一人护理的问题。盐城市亭湖区人民医院的医疗费票据中包含了护理费1411.3元，该部分费用系医疗机构在医疗救治过程中，采取必要医疗护理所收取的费用，而患者或其亲属支付给护工的护理费用更多地是生活的照料，两者不可等同，故对医疗费票据中的此项护理费本院不予扣减。同时对于原告主张的住院期间两人护理产生的费用是否扣减，如上所述，该费用均系原告住院期间因伤情较重而请护工料理生活支出的必要费用，该意见系具有鉴定资质的鉴定机构的相关人员经检查后作出的，被告虽提出了异议，但未能提交证据证实，亦不申请重新鉴定，故本院对于原告主张的住院期间由两人护理的意见，本院依法予以准许。
（四）关于原告吉勇发财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1、医疗费：（1）医疗费。原告在本案中提供的医疗费用票据均为正规医院出具的正式发票，结合病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费为58185.62元；（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录的记载，原告合计住院33天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为33天×18元=594元；（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为90天，根据9元/天的标准计算，确定营养费90天×9元=810元。医疗费用合计59589.62元。2、伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为90天（住院期间2人护理），参照每人80元/天的标准，确定护理费用为（90天+33天）×80元=9840元；（5）交通费。根据原告吉勇发及其必要陪护人员就医治疗支付交通费用的实际情况，结合原告的申请，酌情确定为600元；（6）误工费。根据原告提交的证据及本院的调查，可以证实原告为失地农民，主要从事卤菜加工和出售，但原告对于其事故发生前的收入及因事故的发生导致收入减少的数额未能提交证据予以证实，考虑到本次交通事故的发生确实给原告造成了一定的误工损失，本院酌情参照本院所在地2016年度城镇居民人均可支配收入标准40152元，结合鉴定意见认定的误工期限，确定其误工费为40152元÷365天×180天=19800元（精确至元）；（7）残疾赔偿金。如上所述，原告主要收入来源于务工，本着就高不就低的原则，依法应按照本院所在地2016年度城镇居民人均可支配收入标准40152元，结合鉴定意见书，故确定残疾赔偿金为40152元×20年×0.11=88334.4元；（8）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过程情况，并考虑到本起事故给原告带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，故确定原告的精神损害抚慰金为3000元。伤残损失合计121574.4元。3、财产损失：（9）财产损失费。事故的发生必然导致双方车辆的受损，再考虑到原告衣物的损坏，结合保险公司的定损，本院确定财物损失为1800元。上述各项损失总计182964.02元。
（五）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。肇事车辆由被告太平洋财险盐城公司承保了交强险和商业第三者责任险，案涉交通事故又发生在保险期限内，故依法确定被告太平洋财险盐城公司应在交强险限额内先行承担赔偿责任121800元（医疗费10000元，伤残损失110000元，财产损失1800元）。因被告周红驾车发生交通事故对该损害后果的发生负有主要责任，依法应对超出交强险赔偿额的部分承担80%的赔偿责任，根据商业第三者责任险的约定，该部分赔偿责任应由被告太平洋财险盐城公司在商业三者险范围内予以赔偿，即（182964.02-121800）×80%=48931元（四舍五入，精确至元）。其余责任由原告自行承担。至此，被告周红在本案中不承担赔偿责任，至于其垫付的11312.72元，应在扣除其应承担的诉讼费和鉴定费后，原告返还剩余的部分。对于被告太平洋财险盐城公司垫付的1万元费用，应当在其赔偿款中抵扣。
综上，原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一项、第二项、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司应于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告吉勇发121800元，在商业第三者责任险限额内赔偿48931元，合计170731元，扣除被告已垫付的10000元，实际再赔偿160731元。
二、原告吉勇发应于本判决生效后十日内返还被告周红垫付款11312.72元。
三、被告周红在本案中不承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3802元，鉴定费1422元，合计5224元，由原告吉勇发负担1811.28元，被告周红负担3412.72元（原告已预交，被告应于本判决生效之日后十日内直接给付原告）。
赔偿款等各项费用的支付办法及注意事项：
1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务以及诉讼费、鉴定费的负担情况，被告中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司应给付原告吉勇发152831元，给付被告周红7900元。
2、保险公司应按双方当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。
3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 李东生
人民陪审员 沈文宽
人民陪审员 邹晓春
二〇一七年七月十七日
书 记 员 戴媛媛
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
4、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释［2012］19号
第十六条同时投保机动车第三者责任强制险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】7号）
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
6、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》法释［2001］7号
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。