江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终491号
上诉人（原审原告）中国银行股份有限公司吴江分行，住所地苏州市吴江区鲈乡北路2号。
诉讼代表人钱剑良，该分行负责人。
委托代理人陈礼君。
委托代理人翟成楠。
被上诉人（原审被告）吴江中道油料有限公司，住所地苏州市吴江区桃源镇铜罗开阳村村委会。
法定代表人杨学明，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）苏州国豪担保投资有限公司，住所地苏州市吴江区盛泽镇西白洋5幢118-120室。
法定代表人徐卫华，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）炜华集团有限公司，住所地苏州市吴江区黎里镇。
法定代表人徐卫华，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）徐卫华。
被上诉人（原审被告）张蕊芳。
被上诉人（原审被告）苏州米珂纺织有限公司，住所地苏州市吴江区桃源镇铜罗社区振兴街。
法定代表人吴菊良，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）吴江佳洁喷织有限公司，住所地苏州市吴江区桃源镇铜罗社区振兴街。
被上诉人（原审被告）吴根良。
被上诉人（原审被告）杨学明。
被上诉人（原审被告）苏州凯杰纺织有限公司，住所地苏州市吴江区铜罗社区。
法定代表人吴志良，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）苏州赤尔玛诗纺织有限公司，住所地苏州市吴江区桃源镇前窑村。
法定代表人林月忠，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）吴江唐氏织造有限公司，住所地苏州市吴江区铜罗镇纺织工业园。
法定代表人唐明其，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）吴江市佳庆纺织有限公司，住所地苏州市吴江区桃源镇铜罗震桃路38号。
法定代表人常坤，该公司执行董事。
上诉人中国银行股份有限公司吴江分行（以下简称中行吴江分行）因与被上诉人吴江中道油料有限公司（以下简称中道公司）、苏州国豪担保投资有限公司（以下简称国豪公司）、炜华集团有限公司（以下简称炜华集团）、徐卫华、张蕊芳、苏州米珂纺织有限公司（以下简称米珂公司）、吴江佳洁喷织有限公司（以下简称佳洁公司）、吴根良、杨学明、苏州凯杰纺织有限公司（以下简称凯杰公司）、苏州赤尔玛诗纺织有限公司（以下简称赤尔玛诗公司）、吴江唐氏织造有限公司（以下简称唐氏公司）、吴江市佳庆纺织有限公司（以下简称佳庆公司）金融借款合同纠纷一案，不服苏州市吴江区人民法院（2014）吴江商初字第1409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月15日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中行吴江分行一审诉称：2013年3月8日，中行吴江分行与国豪公司签订《公司授信担保合作协议》一份，约定中行吴江分行向国豪公司提供保证担保授信额度1亿元。同日，中行吴江分行与炜华集团、徐卫华、张蕊芳签订《最高额保证合同》，约定由三保证人为国豪公司依据《公司授信担保合作协议》所担保的债务提供最高本金余额为1亿元的连带责任保证。2013年4月12日，中行吴江分行与中道公司签订《授信额度协议》一份，约定中行吴江分行向中道公司提供短期贷款授信额度500万元，银票敞口300万元，同日，中行吴江分行与国豪公司、米珂公司、佳洁公司、吴根良、杨学明签订《最高额保证合同》，约定由上述保证人分别为中道公司上述授信额度协议项下债务提供最高本金余额为800万元的连带责任保证。2013年11月14日，中行吴江分行与中道公司就《授信额度协议》签订补充协议一份，将“提供短期贷款授信额度500万元，银票敞口300万元”修改为“提供短期贷款授信额度800万元”。同日，中行吴江分行与凯杰公司、赤尔玛诗公司、唐氏公司、佳庆公司签订《最高额保证合同》，约定由上述保证人为中道公司上述授信额度协议项下债务提供最高本金余额为200万元的连带责任保证。2013年4月12日，2014年2月14日，中行吴江分行分别与中道公司签订《流动资金借款合同》，约定中行吴江分行分别向中道公司提供借款人民币500万元、200万元，借款期限分别为12个月、3个月，年利率分别为7.56%、7.056%，按季结息，如不能按期还款，中道公司应就逾期部分按基准利率上浮40%向中行吴江分行支付罚息，按罚息利率计算复利直至清偿本息为止。上述借款期限已满，中道公司未能按时还款，截止2014年8月8日，尚结欠中行吴江分行借款本金700万元，利息261264.41元，故中行吴江分行起诉至法院，请求判令：1、中道公司归还中行吴江分行借款本金700万元及相应利息（截止2014年8月8日利息为261264.41元，之后利息继续计算至实际给付之日，并按季计收复利）；2、中道公司赔偿中行吴江分行律师费损失144519元；3、国豪公司、炜华集团、徐卫华、张蕊芳、米珂公司、佳洁公司、吴根良、杨学明对中道公司的上述债务承担连带清偿责任；4、凯杰公司、赤尔玛诗公司、唐氏公司、佳庆公司在本金最高额200万元对应的本息及实现债权的费用范围内对中道公司上述债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由对方当事人承担。
赤尔玛诗公司一审辩称：对于赤尔玛诗公司为中道公司提供担保的事实没有异议，对于本案借款是否实际发放，请求法院按照本案的证据予以认定。
原审法院经审理查明：2013年4月12日，中行吴江分行与中道公司签订《授信额度协议》一份，约定：中行吴江分行向中道公司提供短期贷款授信额度500万元，银行承兑汇票敞口300万元；授信额度的使用期限自本协议生效之日起至2014年4月8日止；由米珂公司、佳洁公司、国豪公司、吴根良夫妇提供最高额保证，并签订相应的最高额保证合同；当中道公司发生违约事件时，中行吴江分行有权要求对方赔偿因违约而造成的损失，包括但不限于本金所生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、中行吴江分行为实现债权而发生的包括但不限于诉讼费、律师费等费用。2013年11月14日，中行吴江分行与中道公司就《授信额度协议》签订补充协议一份，将“提供短期贷款授信额度500万元，银票敞口300万元”变更为“提供短期贷款授信额度800万元”，并对担保方式明确如下：由米珂公司、佳洁公司、国豪公司、佳庆公司、唐氏公司、赤尔玛诗公司、凯杰公司提供最高额保证，并签订相应的最高额保证合同，合同号为中银（吴江中小）保字2013年第300-1至300-7的7份最高额保证合同；由吴根良夫妻提供最高额保证，合同号为中银（吴江中小）个保字2013年第300号。
2013年4月12日，中行吴江分行分别与米珂公司、佳洁公司、国豪公司、吴根良及杨学明签订《最高额保证合同》，约定由上述保证人分别为中道公司前述《授信额度协议》项下债务提供最高本金余额为800万元的连带责任保证，保证范围包括本金、利息、违约金、损害赔偿金，包括但不限于诉讼费、律师费等实现债权的费用。
2013年11月14日，中行吴江分行分别与凯杰公司、赤尔玛诗公司、唐氏公司、佳庆公司签订《最高额保证合同》，约定由上述保证人为中道公司前述授信额度协议项下债务提供最高本金余额为200万元的连带责任保证，保证范围包括本金、利息、违约金、损害赔偿金，包括但不限于诉讼费、律师费等实现债权的费用。
2013年4月12日，中行吴江分行与中道公司签订《流动资金借款合同》一份，约定中行吴江分行向中道公司提供借款人民币500万元，借款期限为12个月，年利率为7.56%，按季结息，如不能按期还款，中道公司应就逾期部分按基准利率上浮40%向中行吴江分行支付罚息，按罚息利率计算复利直至清偿本息为止。合同签订后，中行吴江分行于2013年4月15日向中道公司发放借款500万元，借款借据载明还款日期为2014年4月14日，年利率为7.56%，借款用途为流动资金。
2014年2月14日，中行吴江分行与中道公司再次签订《流动资金借款合同》一份，约定中行吴江分行向中道公司提供借款人民币200万元，借款期限为3个月，年利率为7.056%，按季结息，如不能按期还款，中道公司应就逾期部分按基准利率上浮40%向中行吴江分行支付罚息，按罚息利率计算复利直至清偿本息为止。合同签订后，中行吴江分行于2014年2月17日向中道公司发放借款200万元，借款借据载明还款日期为2014年5月17日，年利率为7.056%，借款用途为购买原材料。
以上两笔借款发放后，中道公司仅支付两笔借款截至2014年3月20日的利息，借款期限届满后，中道公司未能按约归还本金及利息。截止2014年8月8日，第一笔借款尚有本金余额500万元，借款期限内的应收利息余额24261.79元，罚息168393.16元，复利1404.02元；第二笔借款尚有本金余额200万元，借款期限内的应收利息余额23128元，罚息43856.56元，复利220.88元，综上，两笔借款的利息、罚息及复利合计261264.41元。
原审法院另查明：2013年3月8日，中行吴江分行与国豪公司签订编号为2013年授保字1201号《公司授信担保合作协议》一份，约定在本协议约定的合作期限（2013年3月8日至2014年3月7日）内，中行吴江分行接受国豪公司就中行吴江分行公司贷款提供保证担保的本金总余额不超过1亿元，且国豪公司就单个借款人在中行吴江分行的公司贷款提供保证担保的本金余额最高不超过1500万元；如国豪公司超过额度提供保证担保的，仍受本协议条款的约束。同日，炜华集团与中行吴江分行签订编号为2013年吴中保字第1201-1号《最高额保证合同》一份，约定本合同之主合同为2013年授保字1201号《公司授信担保合作协议》所担保的各类授信业务合同，本合同所担保债权最高本金余额为1亿元。徐卫华、张蕊芳亦与中行吴江分行签订编号为2013年吴中个保字第1201-1号《最高额保证合同》一份，约定内容与炜华集团所签订的上述《最高额保证合同》内容一致。
2013年3月8日，国豪公司作为出质人，中行吴江分行作为质权人，双方签订《保证金质押协议》一份，根据双方签订的2013年授保字1201号《公司授信担保合作协议》，国豪公司愿意向中行吴江分行提供保证金质押，基础保证金（账号为47×××73）为2000万元，业务保证金（账号为48×××10）为每笔不低于担保业务金额的20%。2013年4月12日，国豪公司与中行吴江分行签订《保证金质押担保确认函》一份，明确本确认函项下保证金100万元所对应担保的是本案所涉本金金额为500万元《流动资金借款合同》项下发生的债务。同日，国豪公司通过转账支票的方式交纳了保证金120万元，其中100万元保证金所对应担保的是本案所涉本金金额为500万元《流动资金借款合同》项下发生的债务。对于另20万元的保证金，中行吴江分行陈述如下：系为另一笔银票敞口为100万元的银票业务所提供的保证金质押，后该银票敞口部分中道公司已清偿，故20万元保证金已转为国豪公司在中行吴江分行处所担保的其他业务的保证金，与本案无涉。截至2013年9月27日，国豪公司在中行吴江分行处保证金余额为1760万元。由于国豪公司担保的其他公司的债务发生违约，中行吴江分行从国豪公司的保证金账户扣划了其他债务所发生的欠款本金及利息，截至2013年12月27日，该保证金账户余额为零。中行吴江分行对于该时间段内保证金扣划情况陈述如下：2013年9月30日，国豪公司担保的吴江新地标节能光源科技有限公司因无法兑付到期信用证，致中行吴江分行垫款8003949.99元，中行吴江分行在国豪公司保证金账户扣划了8003949.99元；2013年12月19日，国豪公司担保的吴江瑞源纺织服饰有限公司在中行吴江分行处的借款发生逾期，中行吴江分行在国豪公司保证金账户扣划了2742186.36元以代偿借款人逾期借款本息；2013年12月24日、12月27日，国豪公司担保的吴江市黎里镇先锋丝织厂在中行吴江分行处的借款先后到期，中行吴江分行于2013年12月24日在国豪公司保证金账户上扣划了5136928.68元，2013年12月27日扣划了1317106.71元，用于代偿借款本息。
原审法院又查明：中行吴江分行与江苏大名大律师事务所签订《委托代理合同》一份，约定中行吴江分行委托该所就本案代为参加诉讼，律师费用为144519元。中行吴江分行依约于2015年1月23日向该所支付上述代理费用，并由该所于同日向中行吴江分行开具律师费发票。
以上事实，由中行吴江分行一审提供的授信额度协议、最高额保证合同、流动资金借款合同、借款借据、银行系统截屏、公司授信担保合作协议、最高额保证合同、保证金质押协议、保证金质押担保确认函、委托代理合同、律师费付款凭证、律师费发票以及双方当事人的一审当庭陈述等证据予以证实。
原审法院认为：中行吴江分行与中道公司签订的《授信额度协议》和《流动资金借款合同》，中行吴江分行与米珂公司、佳洁公司、吴根良、杨学明、凯杰公司、赤尔玛诗公司、唐氏公司、佳庆公司分别签订的《最高额保证合同》，中行吴江分行与国豪公司签订的《最高额保证合同》和《公司授信担保合作协议》、《保证金质押协议》，中行吴江分行与炜华集团、徐卫华、张蕊芳签订的《最高额保证合同》，均系当事人各方的真实意思表示，其内容未违反法律法规强制性规定，应为合法有效。中行吴江分行按约向中道公司发放流动资金借款合同项下的借款，而中道公司未按约履行还本付息义务，应承担相应的违约责任。中道公司结欠中行吴江分行借款本金700万元的事实清楚，中行吴江分行要求中道公司归还借款本金的诉讼请求于法有据，应予支持。对于中行吴江分行主张的利息、罚息和复利，因双方已作出明确约定，且计息期间和计息利率未违反法律法规强制性规定，原审法院予以支持。中行吴江分行主张的律师费由于双方在合同中作出明确约定，该项费用已实际发生且计收标准符合相关律师服务收费标准，原审法院亦予以支持。对于国豪公司为本案借款所交纳的保证金100万元，中行吴江分行与国豪公司之间的《保证金质押担保确认函》明确约定该100万元系本案所涉借款所作的质押担保，在无证据证明国豪公司明确表示解除保证金质押协议的情况下，中行吴江分行将该款用于清偿其他债务显然有悖于中行吴江分行与国豪公司关于业务保证金的特殊约定，亦有违诚信原则，中行吴江分行对100万元保证金的上述处分行为不符合法律规定以及双方合同约定，应予纠正，该款理应在本案所涉债务中予以扣除。国豪公司、米珂公司、佳洁公司、吴根良、杨学明、凯杰公司、赤尔玛诗公司、唐氏公司、佳庆公司作为保证人应按照相关保证合同的约定对中道公司在流动资金借款合同项下的债务承担连带清偿责任。炜华集团、徐卫华和张蕊芳在《最高额保证合同》中承诺就国豪公司根据2013年授保字1201号的《公司授信担保合作协议》所担保的各类授信业务合同项下实际发生的债权提供保证担保，由于国豪公司在本案所涉借款关系中就中道公司向中行吴江分行的借款提供保证担保发生在《公司授信担保合作协议》有效期间内，且国豪公司基于《公司授信担保合作协议》和《保证金质押协议》就中道公司的借款向中行吴江分行提供保证金质押，故中行吴江分行就本案所涉借款关系主张的债权应属于《公司授信担保合作协议》所担保的各类授信业务合同项下实际发生的债权，亦属于炜华集团、徐卫华和张蕊芳所担保的债权范围。故对于中行吴江分行要求炜华集团、徐卫华和张蕊芳承担保证责任的诉讼请求于法有据，原审法院予以支持。据此，原审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十三条、第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、吴江中道油料有限公司应归还中国银行股份有限公司吴江分行借款本金700万元，并偿付相应利息、罚息、复利（截止2014年8月8日利息、罚息、复利为261264.41元。自2014年8月9日起至实际给付之日止的罚息，借款本金为500万元的这一笔按照年利率10.584%计算，借款本金为200万元的这一笔按照年利率9.8784%计算，对未付的罚息按借款合同的约定计收复利），以上合计扣除100万元后的款项后，由吴江中道油料有限公司于判决生效之日起十日内履行；二、吴江中道油料有限公司应于判决生效之日起十日内赔偿中国银行股份有限公司吴江分行律师费损失144519元；三、苏州国豪担保投资有限公司、炜华集团有限公司、徐卫华、张蕊芳、苏州米珂纺织有限公司、吴江佳洁喷织有限公司、吴根良、杨学明对吴江中道油料有限公司履行上述债务以及诉讼费给付义务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后有权向债务人吴江中道油料有限公司追偿；四、苏州凯杰纺织有限公司、苏州赤尔玛诗纺织有限公司、吴江唐氏织造有限公司、吴江市佳庆纺织有限公司在本金余额最高200万元以及对应的利息、实现债权的费用范围内对于吴江中道油料有限公司履行上述债务以及诉讼费给付义务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65819元，财产保全费5000元，合计70819元，由吴江中道油料有限公司负担。
上诉人中行吴江分行不服原审判决，向本院提起上诉称：一、国豪公司虽然为本案债权缴纳了100万元的保证金，但中行吴江分行从未将该笔100万元保证金用于抵扣本案所涉债权本息，对于中道公司而言，其应承担的还款责任并不因中行吴江分行是否行使质权甚至是放弃质权而变更，故原审法院将该笔100万元保证金从本案债权本息中直接抵扣的认定与事实不符。二、虽然中行吴江分行划扣该笔100万元保证金用于清偿国豪公司在中行吴江分行担保的其他债务，但这至多认定在国豪公司的担保责任范围内予以相应扣减，其他保证人仍应按照各自签订的保证合同第五条第三款的约定对中道公司的全部债务承担连带清偿责任。综上，请求改判原审判决第一项中有关100万元保证金的认定，即中道公司应当归还的债权本息无须扣除100万元；本案诉讼费由对方当事人承担。
二审中，上诉人中行吴江分行补充如下上诉理由：一、在一审判决之后，中行吴江分行在国豪公司担保的其他业务中发现曾向国豪公司发出《要求承担保证责任的通知》、《履行保证责任通知书》及《同意函》各三份，该三份材料表明国豪公司同意中行吴江分行划扣本案所涉保证金用于清偿其他由国豪公司保证的单项业务。二、中行吴江分行于2015年8月25日向国豪公司发出《关于限期补足保证金、逾期不补解除保证金质押合同的通知函》，国豪公司在收到该份通知函后，未按照要求补足单项业务的保证金，双方的保证金质押合同于2015年9月5日解除。以上事实表明中行吴江分行自保证金账户内划扣保证金用于清偿国豪公司担保的其他债务的行为事先征得国豪公司的同意，因国豪公司未按照通知函及合同约定履行义务，双方的保证金质押合同已经解除，中行吴江分行划扣保证金的行为既没有违反国豪公司的意愿，也没有违反合同约定及法律规定，原审判决不应将保证金自债权本息中扣除。
被上诉人中道公司、国豪公司、炜华集团、徐卫华、张蕊芳、米珂公司、佳洁公司、吴根良、杨学明、凯杰公司、赤尔玛诗公司、唐氏公司、佳庆公司二审未作答辩。
为证明其上诉请求，上诉人中行吴江分行向本院提交如下证据：证据一、《要求承担保证责任的通知》、《履行保证责任通知书》及《同意函》各三份，证明因国豪公司保证担保的其他债务发生逾期，中行吴江分行依照合同约定向其发出履约通知，并在经得国豪公司同意后，在其申请开立的保证金账户内划扣相应款项偿还债务；证据二、《关于限期补足保证金、逾期不补解除保证金质押合同的通知函》及ems邮寄回单、送达情况打印件各一份，证明中行吴江分行按照保证金质押协议的约定向国豪公司发出通知，限期要求其补足保证金，逾期不补，中行吴江分行即按照协议的约定行使解除权，且国豪公司在中行吴江分行处保证金账户内的余额截止2013年12月27日已为零。这与证据一相呼应，本案所涉保证金已经国豪公司同意划扣用于偿还其他债务。
二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
二审另查明，国豪公司作为甲方（出质人）、中行吴江分行作为乙方（质权人）签订的编号为2013年质字1201号《保证金质押协议》中，第七条“担保责任的发生”条款约定：“甲方担保的任一主合同项下债务发生逾期30天时，乙方向甲方发送《要求代偿通知书》，甲方应按《要求代偿通知书》上规定的金额和期限及时足额代为借款人向乙方偿还借款人逾期款项或借款人在乙方处的所有贷款本金、利息、罚息等所有债务。一旦甲方发生上述逾期代偿，甲方应将代偿款项划至乙方的指定账户，若超过《要求代偿通知书》上规定的期限，未足额代偿的，乙方有权从前述保证金账户中扣划全部应代偿金额。乙方在扣划保证金账户中的款项之后，有权要求甲方补充保证金以达到本合同第四条规定的要求。主债权在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响乙方本合同项下的任何权利及其行使，甲方不得以此抗辩乙方。乙方发送《要求代偿通知书》的时间不影响甲方保证责任的履行，且不得成为甲方承担保证责任的抗辩。”第十二条“违约事件及处理”条款约定：“下列情况之一即构成或视为甲方在本合同项下违约：1、甲方以任何方式妨碍乙方依法及本合同约定处分保证金；2、发生本合同第五条所述保证金价值减少的情形，或乙方依本合同约定扣划保证金后，甲方不按乙方的要求增加保证金；……出现前款规定的违约事件时，乙方有权视具体情形分别或同时采取下列措施：……3、终止或解除本合同，全部、部分终止或解除甲方与乙方之间的其他合同；……”
2013年9月30日，中行吴江分行向国豪公司发出《要求承担保证责任的通知》及《履行保证责任通知书》各一份，载明因吴江新地标节能光源科技有限公司未能按约还款故通知国豪公司履行担保责任；国豪公司确认收到上述两份通知并于当日向中行吴江分行出具《同意函》一份，确认同意为吴江新地标节能光源科技有限公司进行代偿，由中行吴江分行从国豪公司的保证金账户中直接扣划相应的垫款及利息。
2013年12月19日，中行吴江分行向国豪公司发出《要求承担保证责任的通知》及《履行保证责任通知书》各一份，载明因吴江瑞源纺织服饰有限公司未能按约还款故通知国豪公司履行担保责任；国豪公司确认收到上述两份通知并于当日向中行吴江分行出具《同意函》一份，确认同意为吴江瑞源纺织服饰有限公司进行代偿，由中行吴江分行从国豪公司的保证金账户中直接扣划相应的贷款本金及利息。
2013年12月27日，中行吴江分行向国豪公司发出《要求承担保证责任的通知》及《履行保证责任通知书》各一份，载明因吴江市黎里镇先锋丝织厂未能按约还款故通知国豪公司履行担保责任；国豪公司确认收到上述两份通知并于当日向中行吴江分行出具《同意函》一份，确认同意为吴江市黎里镇先锋丝织厂进行代偿，由中行吴江分行从国豪公司的保证金账户中直接扣划相应的贷款本金及利息。
二审又查明，中行吴江分行于2015年8月25日向国豪公司发出《关于限期补足保证金、逾期不补解除保证金质押合同的通知函》，载明：“贵司与我行于2013年3月8日签署编号为2013年质字1201号《保证金质押协议》，约定由贵司为我行与相关借款人在2013年3月8日至2014年3月7日签署的、且被贵我签署的编号为2013年授保字1201号《公司授信担保合作协议》所担保的主合同项下债务的履行提供保证金质押担保。依据该协议第七条约定，一旦贵司担保的任一主合同项下债务发生逾期30天，贵司应按我行《要求代偿通知书》规定的金额及期限及时足额代偿，若贵司逾期代偿，则我行有权从贵司保证金账户中扣划全部应代偿金额。后因贵司担保的借款人吴江新地标节能光源科技有限公司、吴江瑞源纺织服饰有限公司、吴江市黎里镇先锋丝织厂借款发生逾期且贵司也未按照我行要求及时足额代偿，我行从贵司保证金账户内扣划了全部款项以抵充贵司应代偿金额。截至2013年12月27日，贵司的保证金账户内余额为零。被扣划账户内涉及保证金明细如下：
借款人
保证金质押担保确认函编号
保证金金额
吴江市豪大纺织品有限公司
中银（吴江中小）质押字2013年第215-1号
100万元
吴江市黎里先锋丝织厂
中银（吴江中小）保证确字2012年第081-5号
60万元
吴江瑞源纺织服饰有限公司
中银（吴江中小）保证确字2012年第106-4号
40万元
吴江市悦程纺织有限公司
中银（吴江中小）保证金确字2012年第085-3号
100万元
吴江中道油料有限公司
中银（吴江中小）质押字2013年第300-1号
100万元
吴江市帆通纺织品有限公司
中银（吴江中小）质字2013年第152-2-1号
40万元
吴江市庄盛纺织有限公司
2013年保证金确字1201-141-1号
40万元
吴江松成实业有限公司
中银（吴江中小）质字2013年第051-3／4-1号
100万元
特依据《保证金质押协议》第五条、第七条第三款约定，通知贵司在2015年9月5日前补足上述表内所涉保证金，至期未补的，贵我签订的编号为2013年质字1201号《保证金质押协议》即刻解除（解除依据为协议第十二条第一款第2项以及第二款第3项），不再另行通知。”该封通知函于2015年9月2日送达国豪公司。
上述事实，由《保证金质押协议》、《要求承担保证责任的通知》、《履行保证责任通知书》、《同意函》、《关于限期补足保证金、逾期不补解除保证金质押合同的通知函》及邮寄凭证予以证实。
本院认为，首先，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”本案中，国豪公司与中行吴江分行签订保证金质押合同后，国豪公司为本案中道公司的借款按约向开设在中行吴江分行的保证金账户中存入100万元的保证金，该100万元金钱构成特定化，并且处于中行吴江分行实际控制中，符合上述法律规定的金钱质押的要件，因此，中行吴江分行依法取得对国豪公司100万元保证金的质权。
其次，根据国豪公司与中行吴江分行签订的《保证金质押协议》的约定，当国豪公司发生逾期代偿时，中行吴江分行有权从保证金账户中扣划全部应代偿金额。而在案涉《保证金质押协议》项下除本案担保外，国豪公司同时还为多个案外人的债务向中行吴江分行提供连带责任保证，2013年9月至12月期间由于其他案外人债务出现逾期，中行吴江分行在国豪公司同意的情况下，依据《保证金质押协议》的约定扣划了本案所涉保证金账户中包含上述案涉100万元保证金在内的款项。故上述扣划本案所涉100万元保证金代偿其他债务的行为系中行吴江分行与国豪公司协商一致，合意变更了该100万元保证金作为案涉借款特定保证金的性质，即中行吴江分行放弃了对该100万元作为本案所涉借款保证金的质权。
而在该100万元保证金被扣划之后，中行吴江分行依据《保证金质押协议》的约定有权要求国豪公司补足，否则中行吴江分行享有解除质押合同的权利。但是国豪公司并未按约补足因其他代偿债务被扣划的包括本案借款保证金在内的其他部分保证金，据此，中行吴江分行有权按约解除案涉《保证金质押协议》，且中行吴江分行的解除通知已送达至国豪公司，故双方签订的《保证金质押协议》已经解除。
因此，在中行吴江分行与国豪公司协商变更了本案所涉100万元保证金作为案涉借款特定保证金的性质并已放弃对该100万元享有的质权，案涉保证金质押合同关系已解除的情况下，本案借款本金700万元及相应利息、罚息、复利的债务本身并未得到部分清偿，故中道公司仍需对全部债务承担偿还责任。且该100万元保证金并非债务人中道公司自身提供的质押财产，故中行吴江分行放弃质权的行为并不导致其他保证人保证责任的相应减免，保证人仍应按照合同约定对中道公司的债务承担保证责任。
综上，由于二审出现的新证据，导致原审所依据的事实产生变化，本院据此予以改判。因中行吴江分行二审提交的《要求承担保证责任的通知》、《履行保证责任通知书》、《同意函》等证据系在其一审诉讼前已形成，其一审时即有能力提供却未提交，故应由其承担本案二审诉讼费用。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省苏州市吴江区人民法院（2014）吴江商初字第1409号民事判决第二项，即：吴江中道油料有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿中国银行股份有限公司吴江分行律师费损失144519元；
二、撤销江苏省苏州市吴江区人民法院（2014）吴江商初字第1409号民事判决第一项、第三项、第四项；
三、吴江中道油料有限公司于本判决生效之日起十日内归还中国银行股份有限公司吴江分行借款本金700万元，并偿付相应利息、罚息、复利（截止2014年8月8日利息、罚息、复利为261264.41元。自2014年8月9日起至实际给付之日止的罚息，借款本金为500万元的部分按照年利率10.584%计算，借款本金为200万元的部分按照年利率9.8784%计算，对未付的罚息按借款合同的约定计收复利）；
四、苏州国豪担保投资有限公司、炜华集团有限公司、徐卫华、张蕊芳、苏州米珂纺织有限公司、吴江佳洁喷织有限公司、吴根良、杨学明对吴江中道油料有限公司履行上述债务以及本案诉讼费给付义务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后有权向债务人吴江中道油料有限公司追偿；
五、苏州凯杰纺织有限公司、苏州赤尔玛诗纺织有限公司、吴江唐氏织造有限公司、吴江市佳庆纺织有限公司在本金余额最高200万元以及对应的利息、实现债权的费用范围内对于吴江中道油料有限公司履行上述债务以及诉讼费给付义务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后有权向债务人吴江中道油料有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费65819元，财产保全费5000元，合计70819元，由吴江中道油料有限公司负担；二审案件受理费13800元，由中国银行股份有限公司吴江分行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞水娟
代理审判员 丁 兵
代理审判员 高小刚
二〇一六年二月十七日
书 记 员 夏玉琴
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国担保法》
第七条具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份','2018-10-04
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[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法（1997年）》\',Items:[{法条名称:\'第七十八条第二款\',法条内容:\'
减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限：[ly] （一）判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；[ly]
（二）判处无期徒刑的，不能少于十三年；[ly]
（三）人民法院依照本法第五十条第二款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子，缓期执行期满后依法减为无期徒刑的，不能少于二十五年，缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。[ly]\'},{法条名称:\'第七十八条第一款\',法条内容:\'
第七十八条
被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：[ly]
（一）阻止他人重大犯罪活动的；[ly] （二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；[ly] （三）有发明创造或者重大技术革新的；[ly]
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第七十九条
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第二百六十二条罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候所没有发现的罪行，由执行机关移送人民检察院处理。[ly]
被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的罪犯，在执行期间确有悔改或者立功表现，应当依法予以减刑、假释的时候，由执行机关提出建议书，报请人民法院审核裁定，并将建议书副本抄送人民检察院。人民检察院可以向人民法院提出书面意见。[ly]\'}]}]};if
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