江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)苏03民终3420号
上诉人（原审被告）：李明文，男，1966年4月20日，汉族，住徐州市铜山区。
上诉人（原审被告）：王勤（系李明文妻子），女，1967年10月12日生，汉族，住徐州市铜山区。
上诉人（原审被告）：杨公明，男，1970年4月27日生，汉族，住徐州市铜山区。
三上诉人共同委托诉讼代理人：厉小丽，江苏非圆律师事务所律师。
三上诉人共同委托诉讼代理人：尹剑，江苏非圆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐州斗山工程机械有限公司，住所地徐州市鼓楼区中山北路金地国际写字楼A座901室。
法定代表人：刘新，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王淳，上海市协力（徐州）律师事务所律师。
上诉人李明文、王勤、杨公明因与被上诉人徐州斗山工程机械有限公司追偿权纠纷一案，不服江苏省徐州市鼓楼区人民法院(2018)苏0302民初80号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人李明文、王勤、杨公明的共同委托诉讼代理人厉小丽，被上诉人徐州斗山工程机械有限公司的委托诉讼代理人王淳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李明文、王勤、杨公明上诉请求：1、改判将上诉方支付的64000元从代垫款中扣除。即原审法院多判决上诉方64000元；2、一、二审费用及律师费用由被上诉方负担。事实和理由：上诉人购买装载机后，按照约定，以杨公明的名义先后多次向卡号：95×××17,户名刘静汇款21笔计约64000元，该款是偿付的该装载机银行贷款，应依法予以扣除，（该卡号是被上诉方徐州斗山工程机械有限公司提供给上诉方并要求上诉方按此卡号还款的）上诉人有21笔转账记录证明证实。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当，故请求上级法院予以纠正。
徐州斗山工程机械有限公司辩称，上诉人的陈述不符合事实。被上诉人在收到上诉状后再次核实了上诉人的还款明细，并未发现上诉人陈述的21笔款项共6.4万元。上诉人购买机械后，按照合同约定支付了首付款及保险费等相关费用约10万元左右，该部分金额是上诉人李明文分期支付的，并未一次性缴纳完毕，但上诉人李明文并不拖欠首付款费用，被上诉人在一审中起诉的金额全部是银行贷款部分。按照被上诉人财务统计，上诉人的银行贷款部分只归还过16次，金额共计140653.84元。即使上诉人陈述的64000元属实，也未超过其归还贷款的数额，上诉人必须出示其归还银行贷款数额在被上诉人认可的数额之外的证据，否则其上诉的理由不能成立。综上，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。二审庭审中，上诉人提供的2015年1月15日存款6000元和2017年12月6日存款1000元，经核实后，属实，被上诉人同意从本金中扣除。
徐州斗山工程机械有限公司向一审法院起诉请求：1、李明文、王勤支付垫付款152083.32元及违约金（以垫付金额为本金，按照日万分之六计算至2017年11月30日为97744.58元，之后计算至判决确定给付之日）。2、李明文、王勤赔偿律师费2500元；3、杨公明对上述债务承担连带清偿责任。4、李明文、王勤、杨公明承担本案诉讼费用。
一审法院查明事实：2012年6月14日，徐州斗山工程机械有限公司（甲方、经销商）与李明文、王勤（乙方，购机人）、杨公明（丙方、担保人）签订工程机械购销合同一份，约定：甲方根据乙方确认将斗山DL503GOLD装载机一台（产品编号17456），价格33.8万元，以银行按揭贷款行使销售给乙方。乙方在第一条中以按揭贷款形式所购工程机械的价格为一次性买断价格。从本合同双方签字盖章之日起，不论该车型在市场上的价格上升或是下降，或甲方对该车的价格如何调整等等，都与甲乙双方无涉，也与贷款银行无涉，乙方不得借此拖延或拒绝归还贷款及应付费用。乙方必须将购车首付款67600元足额存入甲方账户。乙方须保留好付款凭证，以备对账。甲方只确认账户及盖有甲方公章（或财务章）收据的款项，其他付款方式一律不予确认。乙方在付清购机首付款及相关费用，并依约缴纳履约保证金后，乙方在指定地点甲方仓库对上述工程机械进行验收并签署《发货检查验收单》。乙方购机款的不足部分向中国光大银行南京和燕路支行申请工程机械按揭贷款，贷款总额为270400元，限期3年，在银行审核同意后发放贷款。乙方愿意按照银行规定的贷款条件和贷款合同约定全面履行义务。甲方负责协助乙方办理本合同及银行《个人贷款合同》公证登记等事宜，其一切费用由乙方承担。丙方自愿为乙方向甲方承担连带担保责任，担保的范围为：本合同项下乙方应履行的全部债务（包括购机首付款及相关费用，银行贷款本息、罚息，违约金、损害赔偿金）、甲方实现债权所发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、律师费、交通费等）。担保期限：自本合同签订之日起至乙方贷款履行期届满之日起二年止。在乙方付清全部应付款项（包括购机首付款、银行贷款本息、罚息、违约金、损害赔偿金）及相关费用前，甲方保留对乙方所购工程机械的所有权直至乙方付清全部应付款项及相关费用为止。乙方接收机械后，对机械的灭失、毁损或发生民事侵权行为承担全部赔偿责任。乙方所购买DOOSAN商标产品，生产厂家为斗山工程机械（中国）有限公司，产品质量技术标准Q/DYC001-2005。产品质量保修期限自交货之日起十二个月不限机械运转时间。乙方在中国光大银行南京和燕路支行办理按揭贷款手续，签订个人贷款合同等，并经登记公证生效。合同履行期内，乙方和丙方提供的上述住址、联系方式等发生变化，应当及时告知甲方，以便于联系。乙方和丙方保证其向甲方提供的住址及联系方式是真实有效的，甲方的有关通知、信函及其他法律文书送达到乙方和丙方提供的上述住址及联系方式即视为送达给乙方和丙方。甲方实现债权的费用包括诉讼费、保全费、律师费、交通费等均有乙方承担。如因履行本合同发生争议，三方协商解决。协商不成，向甲方所在地人民法院提起诉讼。
同日，徐州斗山工程机械有限公司与李明文、王勤、杨公明签订工程机械贷款担保合同一份，约定徐州斗山工程机械有限公司为李明文、王勤向中国光大银行南京和燕路支行提供保证担保，担保期限至贷款履行期限届满之日起二年止。担保方式为连带责任担保。杨公明自愿提供反担保，反担保的期限至个人贷款合同项下贷款履行期限届满之日起二年止。担保方式为连带责任担保。签订本合同同时，李明文、王勤向徐州斗山工程机械有限公司一次性支付担保服务费9654.4元，并自愿向徐州斗山工程机械有限公司缴纳履约保证金11120元。李明文、王勤如能按照贷款合同约定向银行按期足额还清全部贷款本息，该履约保证金无息退还，否则，其无权要求徐州斗山工程机械有限公司退还。如李明文、王勤未能按时足额偿还银行贷款本息和其他应付款项，导致徐州斗山工程机械有限公司代为偿付的，则代偿费用转为借款，李明文、王勤应当及时偿还代偿款项及利息（利息自代偿之日起，按同期银行贷款利率的四倍计算），并将还款存入甲方在农业银行的账户。
2012年8月13日，李明文（借款人）、徐州斗山工程机械有限公司（保证人）、中国光大银行南京和燕路支行（贷款人）、李明文、王勤（抵押人）三方签订个人贷款合同一份，约定李明文因购买工程机械向中国光大银行南京和燕路支行贷款270400元，贷款期限36个月。自2012年8月21日至2015年8月21日止。贷款年利率按照中国人民银行公布的同期基准利率6%上浮20%执行，本合同项下首期执行贷款年利率为7.2%。如遇国家利率调整，浮动利率参照调整后的同档次贷款利率，并按照贷款人相关政策执行。李明文未按本合同约定期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为本合同约定的贷款执行利率基础上上浮30%，罚息计息期间自逾期之日起至当期应付本息全部清偿之日止；抵押人自愿将其享有合法所有权和处分权的以本合同签订时贷款人认可的价值为338000元的机械抵押给贷款人，以担保借款人按期偿还本合同项下的贷款本息和其他应付款项；还款方式为等额还本付息法；徐州斗山工程机械有限公司自愿为李明文因在本合同项下借取贷款所产生的全部债务向贷款人提供全程连带责任保证，保证期间从本合同签署之日起至本合同项下贷款履行期届满之日起二年止。保证担保的范围为本合同项下贷款本金、利息（包括法定利息、约定利息、罚息及复利）、违约金、损害赔偿金、贷款人实现贷款项下债权及本合同项下保证担保权益的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费、公证费等）和所有其他应付款项；如借款人未按本合同约定履行其还款义务，贷款人无须事先向借款人或其他任何第三人提出付款要求或对借款人或其他任何第三人提起诉讼或申请仲裁，或采取任何其他措施以实现债权，即可直接要求保证人履行其在本合同项下的保证责任。2012年8月13日，李明文、王勤及中国光大银行南京和燕路支行向江苏省南京市白下公证处就个人贷款合同申请公证，该公证处出具了（2012）宁白证经内字第2903号公证书。
合同签订后，光大银行南京和燕路支行即按合同约定发放贷款270400元，三年应还贷款本息306257.16元，徐州斗山工程机械有限公司为贷款提供担保。徐州斗山工程机械有限公司代为偿还的贷款本息165603.32元。徐州斗山工程机械有限公司代为垫付的逾期贷款具体情况为：2013年6月20日代垫8411.89元，2013年7月20日代垫8416.37元，2013年9月20日代垫8407.42元，2013年12月20日代垫8418.60元，2014年3月20日代垫8420.84元，2014年7月20日代垫8622.13元，2014年8月20日代垫8619.83元，2014年11月20日代垫8617.54元，2014年12月20日代垫8622.14元，2015年1月20日代垫8622.85元,2015年2月20日代垫8618.90元，2015年3月20日代垫8610.53元，2015年4月20日代垫8601.46元，2015年5月20日代垫8604.15元，2015年6月20日代垫8615.28元，2015年7月20日代垫8613.07元，2015年8月20日代垫28760.32元。徐州斗山工程机械有限公司代为李明文、王勤偿还银行贷款后，李明文、王勤未能偿还徐州斗山工程机械有限公司。经催要未果，徐州斗山工程机械有限公司委托上海市协力（徐州）律师事务所代理本案诉讼，并支付律师费2500元。
2017年6月，徐州斗山工程机械有限公司通过申通快递分别向李明文、杨公明邮寄送达催款通知。
一审法院认为：徐州斗山工程机械有限公司与李明文、王勤、杨公明签订的工程机械购销合同、徐州斗山工程机械有限公司与李明文、王勤、中国光大银行和燕路支行签订的个人贷款合同，均是当事人真实意思表示，合法有效。
本案中，因李明文、王勤应偿还银行贷款本息306257.16元，其中165603.32元系由徐州斗山工程机械有限公司代为垫付。扣除履约保证金11120元，李明文、王勤还应当偿还徐州斗山工程机械有限公司垫付款154483.32元，故关于徐州斗山工程机械有限公司要求李明文、王勤偿付其代垫款152083.32元的诉请，未超出上述标准，予以支持。
徐州斗山工程机械有限公司代偿贷款本息后，李明文、王勤未能及时给付徐州斗山工程机械有限公司，应当按约定承担利息及违约责任，现徐州斗山工程机械有限公司主张违约金按逾期总额的日万分之六的比例支付至判决确定义务履行之日，符合双方合同约定，亦不属于过高，予以支持。违约金应当从垫付的次日计算至本判决确定义务履行之日。
徐州斗山工程机械有限公司因行使追偿权所支出的律师费，属徐州斗山工程机械有限公司的实际损失，根据合同约定，李明文、王勤应当予以赔偿。徐州斗山工程机械有限公司主张律师费2500元，符合法律规定，故对徐州斗山工程机械有限公司要求李明文、王勤赔偿律师费2500元的诉请，予以支持。
杨公明为李明文、王勤的债务向徐州斗山工程机械有限公司提供了反担保，双方约定保证期间至贷款履行期限届满之日起二年。保证期间内，徐州斗山工程机械有限公司曾于2017年6月向杨公明主张了权利，保证期间应重新计算。故徐州斗山工程机械有限公司要求杨公明连带担保责任的诉请，符合法律规定，予以支持。
综上所述，徐州斗山工程机械有限公司的诉请符合法律规定，应当予以支持。遂判决：
一、判决生效后十日内，李明文、王勤一次性给付徐州斗山工程机械有限公司代垫款152083.32元及违约金（详见附件）。
二、判决生效后十日内，李明文、王勤赔偿徐州斗山工程机械有限公司律师费2500元。
三、杨公明对上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担责任后，向李明文、王勤追偿。
二审中，上诉人向法庭提供了银行卡存款业务回单15张，证明上诉人已经还款178850元。提供中国农业银行的存款记录7张，证明上诉人已经还款了49000元。被上诉人质证认为，对上诉人提供的15张农业银行存款业务回单的真实性无异议，其中上诉人在2015年1月15日存款6000元和2017年12月6日存款1000元的事实经核实后，属实，被上诉人同意从本金中扣除。剩余13张存款数额均在被上诉人认可的还款范围之内，被上诉人认可上诉人归还银行贷款金额是140653.84元。由于上诉人在购买机器时首付款并未缴清，只缴纳了30000元的首付款，如果加上该3万元首付款，上诉人总共归还的款项是241090元，其中银行贷款部分金额是140653.84元。对另外7张农业银行的存款记录，由于模糊不清无法辨认，故被上诉人对其真实性不予认可。本院认为，对被上诉人无异议的证据，本院予以确认。对上诉人提供的模糊不清又无其他证据相佐证的证据不予认定。
本院认为，本案争议焦点为上诉人偿还数额如何确定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人虽提供了15张存款业务回单和7张存款记录，但除2015年1月15日存款6000元和2017年12月6日存款1000元未从本金中扣除外，其他款项要么已由被上诉人起诉时扣除，要么无法看清，相关不利法律后果应由上诉人承担。因被上诉人同意将上述款从本金中扣除并同意违约金从2015年1月21日的款项中扣掉6000元，另外1000元，以本金28760.32元从2015年8月21日起到2017年的12月5日止，从2017年12月6日再以本金27760.32元到给付之日止进行计算。本院予以确认。
综上所述，因二审出现新证据，上诉人李明文、王勤、杨公明的上诉请求部分成立，予以支持，其他上诉请求无事实依据，应予驳回。一审判决认定事实有误，适用法律正确，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省徐州市鼓楼区人民法院(2018)苏0302民初80号民事判决第二项；
二、撤销江苏省徐州市鼓楼区人民法院(2018)苏0302民初80号民事判决第一项、第三项；
三、本判决生效后十日内，李明文、王勤一次性给付徐州斗山工程机械有限公司代垫款145083.32元及违约金（详见一审判决附件一中1-9，11-16，10自2015年1月21日起，以2622.85元为本金；17从2015年8月21日起至2017年的12月5日止，以本金28760.32元，从2017年12月6日起以本金27760.32元。均按日万分之六计算至实际给付之日）。
四、杨公明对上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担责任后，向李明文、王勤追偿。
二审案件受理费1400元，由上诉人李明文、王勤、杨公明负担1340元，由被上诉人徐州斗山工程机械有限公司负担60元。
本判决为终审判决。
审判长 秦国渠
审判员 黄 政
审判员 吴晓志
二〇一八年六月二十六日
书记员 刘文婷