浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙杭知终字第87号
上诉人（原审被告、反诉原告）福建××鞋××有限公
司，住所地福建省××埭镇岸兜工业区。
法定代表人丁某某。
委托代理人（特别授权代理）黄某某。
委托代理人（特别授权代理）周某某。
被上诉人（原审原告、反诉被告）杭州××雨××有限
公司，住所地浙江省××××号。法定代表人胡某。
委托代理人（特别授权代理）卞某。
上诉人福建××鞋××有限公司（以下简称奥克××）
为与被上诉人杭州××雨××有限公司（以下简称满××雨公
司）商标使用许可某某纠纷一案，不服杭某市西湖区人民法院
（2008）杭某某二初字第2445号民事判决，向本院提起上诉。
本院于2010年6月12日受理后，依法组成合议庭，于2010年7月
15日第一次公开开庭进行了审理。上诉人奥克××的法定代表
人丁某某及委托代理人黄某某，被上诉人满××雨公司的法定
代表人胡某及委托代理人卞某到庭参加诉讼。2010年8月27日
本案第二次公开开庭审理。上诉人奥克××的委托代理人黄某
某、周某某，被上诉人满××雨公司的法定代表人胡某及委托
代理人卞某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2008年4月2日，满××雨公司、奥
克××签订《授权销售协议》，约定：满××雨公司为甲方，
奥克××为乙方；鉴于甲方与华某某奴公司签订了《商标许可
协议》，甲方被华某某奴公司许可在中国××内生产、分销及
销售标有注册号为32××668的“valentin0”商标和／或注册
号为30××215的“v”商标（以下合称为商标）的高档男皮鞋
类产品、鞋、靴及凉鞋的专用权；乙方具有销售高质量的鞋类
产品的能力；甲方拟授权乙方销售被许可范围的有关男鞋类产
品，乙方接受该授权；双方达成协议如下，第一条，授权销售
的产品，本协议授权销售的产品仅指带有商标的高档精致男皮
鞋类产品、休闲鞋、靴及凉鞋系列产品（以下简称产品）。运动鞋及专业技术鞋类、童鞋及拖鞋不在本协议范围之内，因此
严格禁止乙方销售。诸如但不仅限于阿迪达斯款式和耐克款式
的鞋类的销售不在本协议允许的范围之内。第二条，地域，乙
方仅能在中国大陆销售产品，乙方不得直接或间接（通过其他
公司或个人）在中国大陆之外销售产品。第四条，产品的
销售，乙方应向甲提供其客户的全部名单，内容包括名称、地
址、电话、公司注册登记号以及产品描述。乙方应每3个月向
甲提供一份最新的名单；根据乙方的要求，甲方会尽力帮助向
乙天奴公司申请香港、澳门地区的销售权，如果华某某奴公司
同意将销售授权范围扩大到香港、澳门地区，上述区域销售权
也归乙方所有。第七条，甲方的义务限制，甲方将不对任
何声称的或现有的产品缺陷负责，且乙方应使甲方免受任何可
能由此引起的针对甲方的任何索赔或诉讼的伤害；甲方不对任
何第三方就因购买、销售或使用本协议项下的产品，或因乙方
的行为或其分销商、代理人、客户及其各自的管理人员、股东
、代理人和雇员的行为，或因乙方的任何合同或其它承诺而产
生的任何索赔（包括但不限于产品责任索赔）事件负责。如发
生此类索赔事件，甲方应立即通知乙方，乙方应使甲方免受全
部及任何因针对甲方的任何此类索赔事件而给甲方造成的成本
、索赔、费用及债务的伤害。如果有任何产品质量问题或纠纷
，乙方应直接与产品生产商进行交涉；甲方不承担任何产品的
质量责任。乙方在本条款项下的义务于某协议终止或到期或延
展时依然存在。第八条，营销费用，所有与产品生产成本、推
广、广告、营销、分销及销售相关的费用应全部由乙方某担。乙方有义务向甲指定的产品生产商支付有关费用。第十条
，协议期，本协议自2008年3月1日起生效，除非根据本协议第
十三条终止，有效期将持续到2009年8月30日止。如果在首个
协议期内（自2008年3月1日到2009年8月30日），乙方严格遵
守了本协议的任何及全部规定，经乙方书面请求，甲方应有义
务以书面形式延展本协议，第二个协议期将为2009年9月1日至
2010年8月30日。在任何情况下，如果乙方未能遵守本协议的
一项或多项规定，其应服从本协议第十三条的规定并有义务向
甲支付由此产生的任何某某本协议第十一条规定的加盟金及管
某某。第十一条，销售会计和费用，乙方除根据第八条根据甲
方指示向生产商支付相某某用外，应向甲支付如下费用，1）
加盟金，50万元／年（第一年优惠为48万元），本协议签字之
日支付48万元人民币；2）管某某，作为对协议项下所授权的
报酬，乙方应向甲支付相当于销售额10%的管某某。管某某应
按照如下时间表支付，首个协议期，2008年3月1日，2008年12
月1日，2009年3月1日，2009年6月1日。在任何情况下，乙方
都应支付如下最低管某某20万元某某／年，此款项可按以上时
间表平均支付，即每次支付5万元某某，一年支付四次。所有
产品无一例外均应配有甲方提供的原产地证明，作为对甲方所
付成本的回报，每份原产地证明乙方应向甲支付0.07欧元。上
述各项费用，如果乙方不按时支付款项，甲方有权终止合同，
并要求乙方支付不少于100万欧元的赔偿。第十二条，协议的
出让，乙方将无权以任某某式出让或转让本协议。第十三条，
协议的终止，如乙方，包括但不限于乙方的管理人员、雇员、合作者、合伙人，包括乙方直接或间接控制或被控制的任何公
司、个人或法人，违反了本协议一项或多项规定，甲方有权立
即终止本协议。无论因何种原因导致本协议提前终止以及协议
期满，均不影响乙方向甲支付加盟金、管某某以及原产地证书
费用的义务。对于任何违法（反）本款的行为，乙方同意其有
义务立即向甲支付不少于100万欧元的赔偿。第十八条，其
他，本协议的附件属合同不可分割的一部分，与合同正文具同
等法律效力，本协议于2008年4月2日在杭州××等内容。
该合同的附件《授权书》由满××雨公司出具，载明，
意大利华某某奴公司为商标的持有人，根据双方达成的商标许
可协议，该司授权我司为上述品牌男皮鞋、男休闲鞋在中国唯
一的商标使用被许甲。我司拥有上述商标男皮鞋、男休闲鞋产
品的销售权（仅限中国大陆地区）。现授权奥克××在中国大
陆地区总经销上述商标男皮鞋、男休闲鞋系列产品（详细条款
见《授权销售协议》）。本授权有效期自2008年3月1日-
2009年8月30日日。授权书将根据《授权销售协议》同时生效
、失效及更新等内容。
该合同的附件《备忘录》由满××雨公司（作为甲方）
、奥克××（作为乙方）签署，约定：兹有乙方由于资金紧张
，甲方同意给予支持，同意首次应付款先付60万元人民币。并
可以分两次支付，第一次先付20万元人民币，甲方将合同盖章
后的正本和相关附件都给乙方带走，乙方最迟在2008年4月7日
前必须将余下的40万元人民币汇到甲方指定账户，如果逾期不
到，双方的合同立即失效，并由乙方向甲支付200万元人民币作为惩罚性赔偿金。本备忘录于2008年4月2日在杭州××等内
容。
同日，满××雨公司、奥克××还签署了《授权生产协
议》一份，该协议中满××雨公司为甲方，奥克××为乙方；
合同内容也是基于甲方与华某某奴公司签订了《商标许可协议
》、被华某某奴公司许可在中国××内生产、分销及销售“va
lentin0”、“v”商标的高档男皮鞋类产品、休闲鞋、靴及凉
鞋系列产品的专用权；而乙方具有生产高质量的鞋类产品的能
力；故此甲方拟授权乙方生产被许可范围的有关男鞋类产品，
乙方接受该授权；双方签订本协议。协议中约定的授权生产的
产品、甲方的义务限制、协议有效期、协议的出让、协议的终
止、保密、通知、商标保护、适用法律和管辖等内容与《授权
销售协议》中约定的内容基本一致；地域则扩大到中国大陆、
香港和澳门，乙方生产产品的报酬由甲方指定的产品销售商向
乙方支付。
满××雨公司、奥克××订立上述合同后，满××雨公
司向奥克××出具了《生产授权书》，载明：华某某奴公司为
“valentin0”商标（中国商标注册号分别为32××668和30×
×215）的持有人，根据双方达成的商标许可协议，该司授权
我司为上述品牌男鞋在中国唯一的商标使用被许甲；我司拥有
上述商标男鞋产品的生产权（仅限于中国大陆及香港、澳门地
区）；现授权奥克××生产上述商标男鞋系列产品（详细条款
见《授权生产协议》），本授权有效期自2008年3月1日-
2009年8月30日止，授权书将根据《授权生产协议》同时生效、失效及更新；所有上述商标男鞋产品在中国大陆及香港、澳
门地区的生产授权书均由本公司签发方为有效，其它任何公司
不得进行转授权生产；被授权方必须将生产产品货号及数量交
我司某案后方可生产等内容。
奥克××则于2008年4月2日向满××雨公司支付21万元
（其中1万元于2008年2月23日支付，20万元于2008年4月2日支
付，满××雨公司于2008年4月2日出具收条确认收到21万元）
，2008年4月10日支付40万元。奥克××还进行了“valentin0
”、”v”的品牌的宣传推广工作，并着手生产、销售有关产
品。
2008年10月，满××雨公司以满××雨公司、奥克××
之间存在销售合同纠纷为由诉至原审法院，奥克××则提起反
诉，认为双方合同性质应为商标许可某某。在审理中，原审法
院向满××雨公司释明，本案系商标使用许可某某纠纷。满×
×雨公司相应变更了诉讼请求，将其诉讼请求中的第2项要求
奥克××支付管某某80万元（暂计算至起诉日，此后另计），
变更为要求奥克××支付管某某和加盟金共计122万元（暂计
算至2009年8月30日，要求付至协议终止生效之日，管某某按
每年美元20万元计算，加盟金按每年人民币50万元计算）；其
诉讼请求中的第3项要求奥克××支付违约金100万元，变更为
奥克××支付违约金60万元。
原审法院另查明，2005年8月，经国家工商行政管理总局
商标局批准，第30××215号商标“v”的注册人，以及第32×
×668号商标“valentin0”的注册人变更为华某某奴公司，该两个商标使用商品均为第54类，包括鞋、长统靴、凉鞋、拖鞋
，在商品国际分类均为第25类。该两个商标的续展注册有效期
分别为2017年10月、2018年10月。
2008年3月21日，满××雨公司与华某某奴公司签订《商
标许可协议》，约定：协议由以下双方即华某某奴公司（以下
简称mv）、和满××雨公司（以下简称被许甲）共同签署。鉴
于mv有几十年从事鞋类、服装及服饰配件设计、生产、分销及
销售的经验且已在时尚领域拥有卓越声誉，对“valentin0”
名称及商标拥有使用权；被许甲直接生产或授权生产、分销、
销售高质量的鞋类产品；被许甲有意取得在中国大陆不包括香
港和澳门地区使用“valentin0”和“v”商标生产、分销及销
售高档男女鞋、靴、凉鞋的许可，双方达成以下协议。第一条
，许可的授予，mv现授权被许甲，被许甲同时接受，在本××
××内生产、分销及销售“valentin0”和“v”（以下合称商
标）的本协议第二条所规定的商品的专用权。第二条，产品，
产品仅指带有商标的高档精致男女皮鞋类产品，鞋、靴及凉鞋
。运动鞋及专业技术鞋类、童鞋及拖鞋不在本协议范围之内，
因此严格禁止被许甲生产及销售。第三条，地域，地域仅指中
国大陆，不包括香港和澳门地区；被许甲不得直接或间接（通
过其它公司或个人）在地域之外销售产品。第五条，产品
的生产及分销，产品应有精美的外观，运动商品不在本协议范
围之内，诸如但不仅限于阿迪达斯款式和耐克款式的鞋类产品
的生产不在本协议允许的范围之内；产品应仅在地域内合格的
卖场由被许甲自己的分销网络或独立分销商进行展示和销售，该独立分销商能够保证产品在与产品所针对的高端市场的商业
特质相符的卖场进行销售。被许甲应向mv提供其客户及分销商
的全部名单，内容包括名称、地址、电话、公司注册登记号以
及产品描述。产品只能在中国大陆、香港和澳门制造。第
八条，产品的生产，被许甲应直接或通过书面合同授权的公司
生产产品，产品的生产应符合本协议的所有规定并由被许甲全
权负责。被许甲应将涉及产品生产的授权第三方的情况以书面
形式通知mv。第十条，mv的义务限制，mv将不对任何声称
的或现有的产品缺陷负责，且被许甲应使mv免受任何可能由此
引起的针对mv的任何索赔或诉讼的伤害；无论是mv或其任何的
关联公司，均不对任何第三方就因生产、购买、销售或使用本
协议项下生产、分销或销售的产品，或因被许甲的行为或其生
产商、分销商、代理人、进口商、客户及其各自的管理人员、
股东、代理人和雇员的行为，或因被许甲的任何合同或其它承
诺而产生的任何索赔（包括但不限于产品责任索赔）事件负责
。如发生任何此类索赔事件，mv应立即通知被许甲，被许甲应
使mv及其任何关联公司免受全部及任何因针对mv或其任何关联
公司的任何此类索赔事件而给mv或其任何关联公司造成的成本
、索赔、费用及债务的伤害。被许甲在本条款项下的义务于某
协议终止或到期或延展时依然存在。第十一条，生产和营销费
用，所有与产品生产成本、推广、广告、营销、分销及销售相
关的费用应全部由被许甲承担。第十二条，协议期，本协议自
2008年3月1日起生效，除非根据本协议第十八条终止，有效期
将持续到2009年8月30日止。如果在首个协议期内（自2008年3月1日到2009年8月30日），被许甲严格遵守了本协议的任何及
全部规定，经被许甲书面请求，mv应有义务以书面形式延展本
协议，第二个协议期将为2009年9月1日至2010年8月30日。在
任何情况下，如果被许甲未能遵守本协议的一项或多项规定，
其应服从本协议第十八条的规定并有义务向mv支付由此产生的
任何某某本协议第十三条规定的许可使用费及比率使用费。第
十三条，许可使用费，作为对协议项下所授予的许可的报酬，
被许甲应向mv支付相当于净销售额6%的比率使用费。比率使用
费应按照如下时间表支付，首个协议期，2009年1月31日，200
9年4月30日，2009年7月31日，2009年10月31日。在任何情况
下，被许甲都应支付如下最低许可使用费，自本协议签字之日
起30日内支付1000欧元。第十五条，原产地证书，所有产
品无一例外均应配有仅由mv经被许甲书面请求提供的原产地证
明。作为对mv所付成本的回报，每份原产地证明被许甲应向mv
支付0.05欧元。第十六条，协议的出让，被许甲将无权以任某
某式出让或转让本协议。除经mv事先书面授权外，被许甲同样
无权授予本协议项下的任何分许可。第十八条，协议的终
止，如被许甲，包括但不限于被许甲的管理人员、雇员、合作
者、合伙人，包括被许甲直接或间接控制或被控制的任何公司
、个人或法人，违反了本协议一项或多项规定，mv有权立即终
止本协议。对于任何违法（反）本款的行为，被许甲同意其有
义务立即向mv支付不少于100万欧元的赔偿。本协议于2008
年3月21日在北京××等内容。该协议已经国家工商行政管理
总局商标局备案。根据上述的商标许可协议，华某某奴公司还向满××雨公司签发了授权书。
满××雨公司根据奥克××在原审法院审理中针对涉案
双方间的合同效力提出的异议，向乙天奴公司询问。据此，华
某某奴公司于2009年10月底向原审法院发出《声明》一份，载
明：我们在此说明，我们已与满××雨公司就有关标有商标“
valentin0”和“v”的高级精品男女皮鞋、鞋子、靴子和凉鞋
签订了一份新的《商标许可协议》；依照此许可协议，满××
雨公司被授权制造及／或已制造及／或经销上述商标的上述产
品（该段英文原文为“withthislicenseagreementhangzh0uma
nl0ngguiyutradec0.ltd.isauth0risedt0manufactureand／0r
havemanufacturedand／0rt0distributetheab0vepr0ductswit
htheab0vetrademarks.”，满××雨公司、奥克××对该段文
字内容是否包括授权生产和销售的意思有不同意见）；此许可
协议从2008年3月21日开始至2010年8月30日结束等内容。
原审法院审理认为：根据国家商标局的文件，华某某奴
公司系“valentin0”、“v”的权利人。华某某奴公司、满×
×雨公司签订《商标许可协议》，并经国家商标局备案，华某
某奴公司还向满××雨公司出具了授权书，满××雨公司自20
08年3月1日起享有“valentin0”、“v”的专用权。在此基础
上，满××雨公司、奥克××分别签订了《授权生产协议》、
《授权销售协议》，满××雨公司也向奥克××出具了授权书
，该《授权生产协议》、《授权销售协议》，以及满××雨公
司出具的授权书，从其权利某某约定的内容分析，在性质上应
认定为商标使用许可某某。比较满××雨公司、奥克××之间权利某某约定的内容与华某某奴公司、满××雨公司之间《商
标使用许可某某》中约定的权利某某内容，两者基本一致亦可
得到印证。
满××雨公司、奥克××之间的商标使用许可某某关系
，系当事人的真实意思表示，也不违反法律、行政法规的效力
性强制性规定，对满××雨公司、奥克××具有法律上的约束
某。双方合同中约定了许可期限，与满××雨公司、华某某奴
公司约定的期限相符；而许可产品的范围、限制产品的范围，
与满××雨公司、华某某奴公司约定的范围不完全相同，系双
方协商的结果；双方约定的合同款项金额，与满××雨公司、
华某某奴公司约定的款项数额不同，系合同当事人根据各自自
身情况进行市场判断而协商确定，合理合法。奥克××所提交
的证据表明其曾向乙天奴公司征求过意见；华某某奴公司在审
理中向该院出具声明，就该院审理本案纠纷重申了满××雨公
司所享有的权利，而未涉及满××雨公司有否违反华某某奴公
司、满××雨公司之间的约定，也未针对本案的纠纷提出自身
权利异议。故此，奥克××认为满××雨公司在订立合同时侵
犯了华某某奴公司的利益、对奥克××有欺诈行为，依据不充
分，其主张该院不予采信。
根据满××雨公司、奥克××之间的合同，奥克××应
及时向满××雨公司支付合同款项，包括《授权销售协议》中
的加盟金、管某某等，但是，奥克××却未按约支付；从奥克
××所提交的证据《复函》中反映，其已收到了满××雨公司
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