福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)闽05刑终407号
原公诉机关福建省石狮市人民检察院。
上诉人(原审被告人)蔡清栋（曾用名蔡清速），无业，住石狮市。曾因犯开设赌场罪于2012年11月17日被判处有期徒刑一年，2013年2月9日刑满释放。现又因涉嫌犯开设赌场罪于2015年5月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
福建省石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人蔡清栋犯开设赌场罪一案，于2016年3月1日作出（2015）狮刑初字第2330号刑事判决。原审被告人蔡清栋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人蔡清栋，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、2014年10月起，被告人蔡清栋伙同蔡炳照、刘生定、尹增爱、“魏斌”等人在石狮市灵秀镇彭田村前东区36号对面一出租房内组织他人赌博，并从中抽头渔利。2014年11月18日，公安人员查获该赌场，当场抓获刘生定及8名参赌人员（其中包括被告人蔡清栋及尹增爱），并扣押赌资人民币17843元（已被收缴）。被告人蔡清栋从该赌场中非法获利人民币40000元。
另查明，被告人蔡清栋因该次开设赌场行为于2015年5月6日被办理刑拘并上网追逃。同案犯刘生定、蔡炳照、尹增爱均因本案开设赌场行为被本院以开设赌场罪判处刑罚，其中刘生定于2015年6月18日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；蔡炳照于2015年8月24日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元；尹增爱于2015年10月28日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人蔡某甲证言及辨认笔录，证实2014年11月18日3时许，其在石狮市灵秀镇彭田村一出租房参赌被查获。赌场用牌九以比大小的形式进行赌博，由四个人抓牌，每人抓两张牌，其中一人为庄家，另外三人为抓脚，抓脚押注与庄家比两张牌的点数大小论输赢，赔率为一比一，旁边的人也可以押赌注。押注一次最低50元，上不封顶。赌档是蔡炳照（经其辨认）经营的，还雇佣刘生定（经其辨认）在看门。平时抽水钱是给蔡炳照，如他不在，参赌人员就自己放在一个碗里。被查获当天，被告人蔡清栋也参与赌博做庄家。
2、证人江某、尹某、高某甲、蔡某乙、何某（均系参赌人员）证言及辨认笔录，证实的内容与蔡某甲所述基本一致。
3、检查笔录，证实2014年11月18日3时许，石狮市公安局湖滨派出所对石狮市灵秀镇彭田村前堡一出租房内进行检查时，发现被告人蔡清栋等8人有赌博行为，并扣押赌资人民币17843元。
4、辨认笔录及照片，证实刘生定、尹增爱均辨认出石狮市灵秀镇彭田村前东区36号对面一出租房系其参与开设赌场的地点。
5、行政处罚决定书，证实现场被查获的8名参赌人员（其中包括被告人蔡清栋及尹增爱）因本案赌博行为均被石狮市公安局处以行政处罚，其中，蔡清栋被处以行政拘留5日，并处收缴赌资；尹增爱、高某甲、尹某、蔡某甲、何某、蔡某乙、江某等7人均被处以行政拘留3日，并处收缴赌资。
6、刑事判决书，证实同案犯刘生定因本案开设赌场行为于2015年6月18日被本院以开设赌场罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元，追缴违法所得人民币二万元。同案犯蔡炳照因本案开设赌场行为于2015年8月24日被本院以开设赌场罪判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，追缴违法所得人民币二万元。同案犯尹增爱因本案开设赌场行为于2015年10月28日被本院以开设赌场罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，追缴违法所得人民币二万元。
7、同案犯蔡炳照供述，证实2014年10月份，其和蔡清栋、刘生定、尹增爱（均经其辨认）、“魏斌”等五人合伙在石狮市灵秀镇彭田村前堡一出租房内经营赌档，赌档是刘生定租的。蔡清栋占赌档30%股份,“魏斌”有叫来三四个男子帮忙看场，赌档拿出赌档所得的10%由“魏斌”分给这三四个男子，剩下的由其余四人平分。蔡清栋负责叫庄家来打牌；尹增爱负责叫人来赌博；“魏斌”负责叫三四个男子看场；其负责打牌抽底；刘生定负责看监控及望风。赌档就设一场牌九，赌具主要是蔡清栋在负责，赌注押一次底最低50元，基本上都是打50元的，每四十分钟会抽一次底，打50元的抽底250元，打100元的抽底500元。其会将当天抽的底钱放在刘生定那，等赌完了，五个股东就会分红。一天平均抽成六七千元，至被查获赌场经营了50多天，其共分到二万多元。平时赌场大约有20多人参赌，有时候没庄家时，蔡清栋或者尹增爱会去做庄家。
8、同案犯刘生定供述及辨认笔录，证实石狮市灵秀镇彭田村前堡一出租房内的赌档有五个股东，分别系其和蔡清栋、蔡炳照、尹增爱（均经其辨认）、“魏斌”，蔡清栋得30%分红，10%给“魏斌”叫来看场的三四个男子，剩下的由其余四名股东平分。蔡清栋负责叫庄家来打牌，没有庄家他就自己当庄家；“魏斌”负责叫三四个男子看场；尹增爱负责叫人来赌博；蔡炳照负责打牌抽底；其负责看监控及望风。赌档是其以一个月300元租来的，赌具系蔡炳照叫人送过来的。赌档就设一场牌九，平时人少时参赌人员有十来人，人多时有二十多人，每三、四十分钟抽一次，打50元的抽底250元，打100元的抽底500元，基本上都是打50元的；蔡炳照把抽底的钱放在其处，等赌完之后，股东就按所占比例分红。赌档平均一天盈利六七千元，经营五十天左右，其共分得两万余元。
9、同案犯尹增爱供述及辨认笔录，证实2014年10月份左右，其和蔡清栋、蔡炳照、刘生定（均经其辨认）、“胖妹”等五人在石狮市灵秀彭田村前堡一出租房内开设赌场。蔡清栋占30%股份，赌档还有一个叫“魏斌”的安徽人，他有叫一两个男子来看场，他们每天每人从赌场抽取两百至三百元分红，剩下的由其余四名股东平分。场所是刘生定租来的。蔡清栋负责到外面叫庄家来打牌，有时他自己会当庄；蔡炳照负责打牌时抽底；刘生定负责看赌场外面的两个监控及望风；其不清楚“胖妹”负责什么，平常其和“胖妹”也会参与陪赌。赌档就设一场牌九，平时有二十人左右参赌，每四十分钟会抽一次底，打50元的抽底300元，打100元的抽底500元，大部份都是打50元的。蔡炳照在赌档内抽取底钱后拿给刘生定，等赌完之后，五个股东按所占比例分红。赌档平均一天盈利五六千元，经营五十天左右，其共分得两万余元。
10、被告人蔡清栋供述，证实其于2014年11月18日在石狮市灵秀镇彭田村一赌场参与赌博时被查获，赌场用牌九以比大小的形式进行赌博，其是庄家，押一次底最低是50元，上不封顶。那个赌场是蔡炳照（经其辨认）在经营，赌具和场地都是蔡炳照提供的，还雇刘生定（经其辨认）看监控望风。蔡炳照会叫人抽水，一盘大概会抽水300-500元，蔡炳照不在时，抽水钱就放在一个碗里，到时候他再过来收钱。
二、2015年5月起，被告人蔡清栋在石狮市灵秀镇彭田村西区5号富立方公寓二楼210、211房内组织他人赌博，并从中抽头渔利。2015年5月22日，公安人员查获该赌场，当场抓获被告人蔡清栋及24名参赌人员，扣押赌资人民币60520元（已被行政机关收缴55020元）、违法所得人民币500元，赌具牌九1副、扑克牌3副及骰子3颗。被告人蔡清栋从中非法获利人民币二千元。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、抓获经过，证实公安机关接举报于2015年5月22日17时许，在石狮市灵秀镇彭田村西区5号富立方公寓二楼210、211房间查获一赌场，当场抓获被告人蔡清栋。
2、检查笔录及现场照片，证实公安机关对石狮市灵秀镇彭田村西区5号富立方公寓210、211房间进行检查，从211房间当场抓获被告人蔡清栋以及21名参赌人员，从16名参赌人员处查获赌资47620元，从被告人蔡清栋处查获现金6000元（其中500元为抽水所得，5500元为赌资），还查获赌具“牌九”1副、骰子3粒；从210房间当场抓获3名参赌人员，查获赌资7400元和赌具扑克牌3副。
3、扣押决定书、扣押清单、证据保全决定书、证据保全清单、行政没收款收据、暂时扣留财物收据、行政处罚决定书、收缴物品清单等，证实公安机关对现场查获的相关财物予以扣押、保全，对24名参赌人员处以行政处罚，涉案赌资已被收缴55020元，从被告人蔡清栋处暂扣赌资5500元、违法所得500元。
4、证人于某证言及辨认笔录，证实石狮市灵秀镇彭田村西区5号富立方公寓2楼210、211房间是一名女子持施菊凤身份证于2015年4月20日向其承租的，租金每月3000元，租期一年，该女子与其签合同后，由另外一名男子（经其辨认系被告人蔡清栋）付其租金。
5、证人邱某证言及辨认笔录，证实2015年5月22日17时许，其在富立方公寓211房间内参赌被查获。该赌档是蔡清栋、蔡某戊（均经其辨认）开设的，赌档提供赌具，以32张竹章为赌具以赌“牌九”的方式进行赌博，赌注是最低100元，没有封顶。蔡清栋和蔡某戊负责现场管理和抽水，每次抽500元，即向坐庄的人抽200元的水钱，向三名“抓脚的”每人抽100元水钱，换庄后也是这样抽，如固定一个做庄，大约每半小时抽一次水钱。其曾到该赌场参赌4次，第一次是2015年5月8日下午15时，每次均有二三十人参赌。
6、证人高某乙、汪某甲、黄某、郭某、胡某、蔡某丙、虞某、刘某带、张某甲、蔡某丁、梅某、袁某、朱某、陈某、李某、程某、贺某、谢某甲、蒋某、张某乙等人（均系参赌人员）证言，证实2015年5月22日17时在富立方公寓211房间内因赌博被查获的情况，所述赌法、赌注、参赌人员、抽水等与邱某所述基本一致，曾分别于2015年5月1日、5月10日、5月13日、5月14日、5月16日、5月18日、5月19日、5月20日、5月21日到此参赌过。其中，证人高某乙、汪某甲、黄某、郭某、蔡某丙、虞某、张某甲、蔡某丁、程某辨认出被告人蔡清栋，还证实赌场是蔡清栋开设的，他在现场负责看场和抽水。
7、证人汪某乙证言及辨认笔录，证实2015年5月22日17时许，其与曹某、汪某丙等人在石狮市灵秀镇彭田村西区5号富立方公寓2楼210房间内利用3副扑克牌以“八十分”的方式赌博被查获，该房间听说是211房间的老板开的。富立方公寓211房间是一个赌档，利用“竹章”和三粒骰子以赌“牌九”的方式进行赌博，赌注最低100元，没有封顶，该赌场只向抓牌的人抽水，其曾看到抓牌的人拿100元给蔡清栋和蔡某戊。其之前曾4次到该房间内参赌，第一次是2015年5月10日下午16时许，每次均有二三十人参赌，蔡清栋（经其辨认）负责现场管理和抽水。
8、证人曹某、汪某丙（均系参赌人员）证言，证实其在富立方公寓210房间内赌博被抓获以及富立方公寓211房间的赌博方式、赌注、参赌人员等与证人汪某乙所述基本一致
9、证人谢某乙证言，证实其在富立方公寓210房间内看人赌博时被抓获的情况。
10、证人蔡某戊证言，证实富立方公寓210房间内被查获的赌场系蔡清栋开设，其去过两三次，都是看到蔡清栋在组织赌博和现场管理、抽水，第一次去是被查获的一个礼拜前。其并没有参与开设赌场或抽水。
11、房屋租赁合同，证实石狮市灵秀镇彭田村西区5号富立方公寓2楼210、211房间的出租情况。
12、被告人蔡清栋供述，证实2015年4月20日其花钱叫一名妇女帮其在石狮市灵秀镇彭田村西区5号富立方公寓租用210、211房间。后其在211房间设置麻将桌等供他人以赌牌九的形式进行赌博，210房间摆放2张小床供人休息。赌注最低100元，没有封顶，每一庄抽取500元，每换一次庄抽取一次。2015年5月22日17时许赌场被查获，其当场被扣押赌资5500元、抽水钱500元，之前共抽水二、三千元。该赌场是其一人开设的。
此外，公诉机关还提供户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人蔡清栋的身份、前科情况。被告人蔡清栋曾因犯开设赌场罪于2012年11月17日被判处有期徒刑一年，2013年2月9日刑满释放。
原审法院认为，被告人蔡清栋的行为已构成开设赌场罪。被告人蔡清栋是累犯，依法予以从重处罚。被告人蔡清栋曾因二次开设赌场被判处刑罚，后又因涉嫌伙同他人开设赌场被刑事拘留并上网追逃期间再次开设赌场，可见其主观恶性较大，酌情予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款和第六十四条的规定，作出判决：一、被告人蔡清栋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。二、扣押在案的赌资人民币五千五百元及违法所得人民币五百元，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法上缴国库。继续追缴被告人蔡清栋违法所得人民币四万二千元，予以没收，上缴国库。扣押在案的赌具牌九一副、扑克牌三副、骰子三颗，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
上诉人蔡清栋诉称：其没有与蔡炳照等人合伙开设赌场，原判认定的该部分事实不当，且量刑过重，请求予以改判较轻刑罚。
经审理查明：原审判决认定上诉人蔡清栋犯开设赌场罪的事实清楚，认定该事实的证据来源合法，并均经原审庭审举证、质证，查证属实，能相互印证，且确实充分，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人蔡清栋提出的其没有与蔡炳照等人合伙开设赌场，原判认定的该部分事实不当的辩解意见。经查，同案犯蔡炳照、刘生定、尹增爱均证实该赌场系他们与上诉人蔡清栋等五人合伙经营，且所述的各股东在赌场中的具体分工、股份及分红比例相一致，足以认定，故蔡清栋提出的该辩解意见与事实和证据不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人蔡清栋单独或伙同他人以营利为目的，提供场所及赌具，组织多人进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪；其在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，依法予以从重处罚；其曾因犯开设赌场罪被判处刑罚，后又因涉嫌伙同他人开设赌场被刑事拘留并上网追逃期间再次开设赌场，主观恶性较大，予以酌情从重处罚。原审法院根据上诉人蔡清栋实施的犯罪事实及相关的情节依法予以确定的刑罚并无不当，故其提出原判量刑过重，请求予以改判较轻刑罚的意见与其罪责不符，缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
审 判 员 陈春荣
代理审判员 傅唤昌
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 叶昭杰