贵州省沿河土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔0627民初1367号
原告：任美军，男，1985年7月4日生，汉族，无业，住贵州省沿河土家族自治县。
委托诉讼代理人：杨秀儒，沿河土家族自治县中心法律服务所法律工作者（特别授权）。
委托诉讼代理人：杜霞鸥，女，1988年3月1日出生，土家族，无业，住贵州省沿河土家族自治县（系原告任美军之妻，一般授权）。
被告：兰辉德，男，1974年5月3日出生，汉族，务农，住贵州省沿河土家族自治县。
委托诉讼代理人：赵平，男，1976年10月3日出生，苗族，公务员，住湖南省麻阳苗族自治县（池塘村委会推荐代理人，一般授权）。
被告：杜军，男，1979年1月9日出生，汉族，务农，住贵州省沿河土家族自治县。
委托诉讼代理人：肖建军，贵州精湛律师事务所律师（一般授权）。
委托诉讼代理人：张碧霞，女，1980年2月6日出生，土家族，务农，住贵州省沿河土家族自治县（系被告杜军之妻，特别授权）。
原告任美军与被告兰辉德、杜军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月26日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告任美军的委托诉讼代理人杨秀儒、杜霞鸥，被告兰辉德，被告杜军及其委托诉讼代理人肖建军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
任美军向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费174416.25元、误工费20000元、护理费10000元、营养费6000元、交通费5000元、住院伙食补助费4000元、住宿费2000元、精神抚慰金20000元以及残疾赔偿金和其他损失（以最终鉴定结果为准），上述费用合计239416.25元。诉讼中原告变更诉讼请求将误工费、营养费、后续治疗费以最终鉴定结果为准，同时增加被抚养人生活费75000元。事实和理由：被告杜军修建自住房，被告兰辉德系包工头承包被告杜军的建房事宜后雇请原告任美军未其施工，约定报酬为150元/天。2016年7月22日下午5时许，在房屋外装修施工过程中，由于施工现场无任何安全防护措施，导致原告任美军从约3米高的木架上摔落地面，致使原告头部严重受伤。当日原告任美军被送往沿河县人民医院治疗，因伤情严重原告在医院稍作处理后转院至遵义医学院，随后又转院至重庆西南医院。目前原告已出院，但无行走能力生活完全不能自理，需24小时有人陪护。事发后原告任美军曾多次要求被告杜军和被告兰辉德提出协商医疗费用的问题，二被告均拒绝不予理睬，特诉至法院提起如前诉请。
被告兰辉德辩称，原告任美军到被告所在的村居住后，因其整天无所事事，经常要求被告兰辉德帮忙找活干，在原告的再三要求下被告兰辉德才同意带着原告任美军一起修房子。2014年12月21日被告杜军家邀请被告兰辉德去干活，被告兰辉德遂邀请原告任美军以及案外人杜典高二人一起协商怎么修建房屋，三人共同约定按出工天数拿工资，施工过程中杜典强加入，工资待遇均系按出工天数计算工资。事发当天原告任美军给自家秧苗施农药，回到工地未休息就进行施工，被告兰辉德劝阻原告要求其休息一天，但原告任美军不听劝告，才发生这样的事情。所以被告兰辉德认为原告任美军对此应当承担主要责任。另原告任美军与被告兰辉德之间根本不存在雇佣关系，双方不存在控制、支配和从属关系也不存在管理关系。综上原告在施工过程中不按照施工要求施工，自己应承担主要责任，被告兰辉德不存在任何赔偿责任和赔偿义务。
被告杜军辩称，2015年农历正月初七，被告杜军将自己家的修房事宜承揽给被告兰辉德，双方口头约定：修建房屋的材料由被告杜军负责，被告兰辉德负责做工并提供所有修房所需的工具，毛坯（砌砖）125元/㎡，装修粉刷80元/㎡，地板砖30元/㎡，楼梯30元/步，外墙砖50元/㎡。双方约定好后被告兰辉德开始找人自行施工，被告杜军夫妇外出务工，被告杜军从未在施工现场指挥被告兰辉德施工，只是在各阶段工程完工后经验收合格，与被告兰辉德结账。原告任美军施工的外墙架系被告兰辉德和其工人自行搭建，因塔吊不牢固，加之原告任美军未系安全带才掉落受伤住院，原告本身存在重大过错。所以，原告任美军所受到的伤与被告杜军没有任何关系，被告杜军不应承担任何赔偿责任，被告杜军在原告任美军住院期间为其垫付的6.6万元医疗费费用，请人民法院责令原告退还。
本院经审理认定事实如下：被告杜军拟在沿河××××镇池塘村修建自住房，其与被告兰辉德口头协商约定由被告兰辉德承建，施工中所需的工具由被告兰辉德提供，施工过程中需要建筑材料时被告兰辉德与被告杜军联系，由被告杜军将所需建筑材料运至施工现场，施工中的款项被告杜军与被告兰辉德对接结算。二被告协商好后，被告兰辉德邀约原告任美军进场施工，原告任美军的工资按出工天数计算，被告兰辉德负责记录工地上所有出工工人的出工天数，按记录对账发放工资。2016年7月22日原告任美军在外墙装修施工中不慎从外墙架上摔下受伤，受伤当日原告任美军被送往沿河县人民医院住院治疗5天后，转入遵义医学院附属医院住院治疗6天（2016年7月26
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2016年8月1日），转入重庆西南医院住院治疗39天。其中在沿河县人民医院住院期间用去医疗费用28996.11元，遵义医学院住院期间用去医疗费用35871.2元，重庆西南医院住院期间花去医疗费用177353.29元。原告任美军住院期间被告杜军为原告垫付医疗费用66000元，后双方因医疗费用未能协商达成一致，原告遂向本院提起诉讼，诉讼中原告提出伤残等级评定申请，本院于2017年10月17日依法委托铜仁市人民医院法医司法鉴定所对原告任美军的伤残进行鉴定，2017年10月27日司法鉴定所作出如下鉴定意见：1、原告任美军外伤致颅脑损伤行开颅术、左侧肢体肌力伤害、智力损害的情形分别属于十级、七级、六级伤残。2、原告任美军误工时限为评残前一日、营养时限75日。3、原告任美军颅骨修补费用34067元。本次鉴定用去鉴定费用2802元，生活费110元，住宿费300元，燃油费100元。
另查明被告杜军所修建的房屋系三层，被告兰辉德系当地泥水工，农忙之余走村串乡承包泥水工活帮人建房施工。原告任美军共有子女二个，长女任梓涵2012年10月30日出生（现龄5岁），次子任梓辰2015年2月15日出生（现龄2岁）。诉讼中原告向本院提出申请，因证据不足，撤回要求二被告赔偿被抚养人生活费项目的起诉，另案主张权利。
以上事实，由原告任美军提供的住院病历、鉴定意见书、鉴定费发票、医疗发票、生活费发票、住宿费发票、质证笔录、询问笔录等材料及当事人庭审中的陈述予以证实。
本案争议焦点：原、被告之间系什么法律关系？责任如何划分？本院认为，被告杜军在答辩中称其将自己拟修建房屋事宜以承揽的方式承包给被告兰辉德，双方口头约定了修建房屋的材料由被告杜军负责，被告兰辉德负责做工并提供所有修房所需的工具，同时约定了价款结算计价方式。庭审中被告兰辉德对被告杜军答辩的房屋承包承揽情况无异议，仅辩驳认为系原告任美军和被告兰辉德以及案外人杜典高共同在被告杜军处承揽房屋做工。综上可以认定被告杜军与被告兰辉德之间口头约定的方式系承揽关系。对庭审中被告兰辉德辩驳称系原告任美军和被告兰辉德以及案外人杜典高共同在被告杜军处承揽修建房屋做工的事实，因其未提交任何证据予以证实，本院不予采信。本案在庭审中被告兰辉德陈述原告任美军的工资是按出勤天数计算工资，整个工地的出勤时间和人员均是由被告兰辉德负责统计。结合被告杜军在庭审中涉及房屋承揽事宜，被告杜军是与被告兰辉德协商达成的一致承揽意见，工程款项是与被告兰辉德结算的陈述。可得出该房屋施工中，被告兰辉德在被告杜军处结算领取施工款后，按其统计的出工人员和出勤天数后向工人支付报酬。在没有相反证据证明的情况下，被告兰辉德与原告任美军之间应当认定为雇佣关系，原告任美军受雇于被告兰辉德从事雇佣活动。
对责任如何划分的问题。本院认为本案原告任美军在外墙施工时没有采取任何安全防范措施上架施工，其作为成年人，未尽到注意义务，对自身损害事实，原告亦有一定过错，依法可以减轻被告的赔偿责任。对二被告之间因其系承揽关系，被告杜军对承揽人的选任和指示上承担责任。本案被告兰辉德在被告杜军处所承揽的工程，虽然属于农村居民住房，但根据国务院颁发的《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条规定修建二层（含二层）以上的建筑必须有取得相应的设计资质证书的单位进行设计或者选用通用设计，依法应当具有相关建筑资质和安全生产条件，本案被告兰辉德未取得任何资质证书，依法不具备安全生产的条件，对该事实被告杜军和被告兰辉德是明知的，所以被告杜军对承揽人的选任和指示存在重大过失，对原告任美军的损害后果，依法应当承担连带赔偿责任。综合本案实际情况，本院酌定原告任美军自身承担30%的责任，二被告共同承担70%的责任，二被告内部之间被告兰辉德承担70%的责任，被告杜军承担30%的责任。
关于原告任美军的损失及所提交的证据分述如下：1、对原告提交的在沿河县人民医院票据五张金额28996.11元（该组发票均未盖发票专用章）、遵义医学院附属医院三张票据金额为35871.2元和重庆西南医院的票据二张金额177353.29元，上述医疗费用合计242220.6元；2、重庆用血补偿费用2176元；因二被告对原告任美军的住院治疗及支出情况无异议，本院予以认定双方未提出异议，经核对确系实际支出，本院予以认定；3、收款收据三张金额1225元；4、鉴定费以及与鉴定有关的交通费、生活费、燃油费票据共计6张，金额合计6012元；对原告方在沿河县人民医院、遵义医学院和重庆西南医院的住院治疗情况二被告无异议，对原告提交的沿河县人民医院的五张票据，虽然没有加盖发票专用章，但结合其在沿河医院的用药清单及病历等资料核对确系正常医疗支出，应当予以认定，综上本院对原告任美军在沿河医院、遵义医学院、重庆西南医院的医疗费用合计242220.6元予以认定。对三张收款收据因其不是正规发票，支出目的存疑，不予认定。对诉讼中因鉴定的支出6012元，确系因鉴定合理支出，本院予以认定。上述应认定的医疗鉴定等各项支出费用合计：250408.6元。
对原告任美军因伤造成其他损失：1、误工费问题，因为其鉴定结论误工时日为至定残前一日，本院予以采信，即误工时日为2016年7月22日至2017年10月26日共计454日，参照贵州省上一年度农、林、牧、渔行业标准计算即53874元/年÷365×454=67010.4元；
2、护理费，按住院时间计算即2016年7月22日至2016年9月10日共计48日，参照贵州上一年度居民服务、修理和其他服务业标准计算即38246元/年÷365×48=5029.61元。
3、住院伙食补助费，国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算，即100元/天×48（住院天数）=4800元，原告仅请求4000元，本院按4000元计。
4、营养费，按鉴定报告中75日计，参照伙食补助标准计算即75×100元/天=7500元。
5、残疾赔偿金，参照贵州省上一年度城镇居民可支配收入26742.62元/年标准计算，因为原告任美军构成的伤残等级为十级、七级、六级，则26742.62元/年×20年×[50%+0.01（十级伤残系数）+0.04（七级伤残系数）]=288820.30元。
6、精神抚慰金，综合原告任美军的伤残等级评定，本院酌定15000元。
综上所述，原告任美军在本次事故所受到的伤害损失合计：637768.91元，其中的70%依法应由被告杜军、被告兰辉德承担连带赔偿责任即446438.24元。被告杜军与被告兰辉德之间的内部责任份额，酌定由被告杜军承担30%的责任即133931.47元，扣除被告杜军已垫付的66000元医疗费用后，仍应赔偿67931.47元，被告兰辉德承担70%的赔偿责任即312506.77元，综上二被告应对380438.24元承担连带赔偿责任。对原告任美军要求被告赔偿交通费、住宿费的诉讼请求，除了鉴定支出有票据外，未提供任何证据予以证实，对鉴定支出部分本院已予以认定，超过部分本院不予支持。对诉讼过程中原告自愿撤回要求二被告赔偿被抚养人生活费请求的行为，是其对诉讼权利的自愿处分，不违反法律规定，本院予以准许。为此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第（八）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、由被告杜军、兰辉德于本判决生效后十日内连带赔偿原告任美军医疗费、误工费、护理费、营养费、住院生活补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用合计人民币380438.24元（其中，被告杜军赔偿67931.47元，被告兰辉德赔偿312506.77元）。
二、驳回原告任美军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5089元（其中缓交2644元），由原告任美军负担1500元，被告兰辉德负担2500元，被告杜军负担1089元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。
审判员 田 野
二〇一七年十二月十三日
书记员 史尚文