北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)京03民终4779号
上诉人（原审被告）：山西煤炭运销集团忻州偏关大阳湾煤炭物流有限公司，住所地山西省忻州市偏关县老营镇下土寨村。
法定代表人：张爱青，经理。
委托诉讼代理人：张羽，山西和胜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：天津市利宝煤炭销售有限公司，住所地天津市滨海新区塘沽郭庄子街。
法定代表人：陈秀萍，经理。
委托诉讼代理人：鲁凌，女，1976年2月13日出生，汉族，天津市利宝煤炭销售有限公司职员。
上诉人山西煤炭运销集团忻州偏关大阳湾煤炭物流有限公司（以下简称大阳湾煤炭公司）因与被上诉人天津市利宝煤炭销售有限公司（以下简称天津利��公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初2694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
大阳湾煤炭公司上诉请求：1.依法撤销北京市朝阳区人民法院（2016）京0105民初2694号民事判决，并依法发回重审或在查清事实的基础上改判；2.一、二审诉讼费由天津利宝公司承担。事实和理由：1.一审法院认定事实严重错误。本案表面上看是煤炭购销法律关系，实际上是大阳湾煤炭公司在天津利宝公司对资金的严格监管下为天津利宝公司代为组织货源和组织发运的法律关系。一审法院对于资金如何监管、如何支出并没有查清；2.一审法院遗漏了必要的诉讼主体，对资金占用费支付的归属事实认定完全错误；3.一审法院对大阳湾煤炭公司原法定代表人出具的《还款承诺函》予以采信，具有明显的不合理性。在一审诉讼时，雷光明早已不是大阳湾煤炭公司的法定代表人。综上，一审判决事实认定不清，判决结果显示公平、公正，严重损害了大阳湾煤炭公司的合法利益，请求二审法院依法改判。
天津利宝公司针对大阳湾煤炭公司的上诉辩称：不同意大阳湾煤炭公司的上诉请求和理由，同意一审判决。双方之间的法律关系是标准的买卖合同法律关系，天津利宝公司是买受人，大阳湾煤炭公司是出卖人，发货也是大阳湾煤炭公司负责，最后开具的发票也是大阳湾煤炭公司的名义开具，整个交易过程就是买卖合同。同时，大阳湾煤炭公司经营范围就是煤炭零售，天津利宝公司与第三方公司之间没有关系。对于资金使用问题，双方最初为保证资金安全，签署了资金共管协议，目的是为了保证专款专用，并不是说签了资金共管协议就规避了双方买卖��同项下的权利和义务，天津利宝公司支付了资金到指定账户，但大阳湾煤炭公司并未交付相应的货物。故，请求二审法院依法驳回大阳湾煤炭公司的上诉请求，维持一审判决。
天津利宝公司向一审法院提出诉讼请求：1.大阳湾煤炭公司返还预付款11641815.98元；2.山西大阳湾公司支付保证金20万元；3.大阳湾煤炭公司支付违约金232836.32元；4.大阳湾煤炭公司支付资金占用费（以11641815.98元为基数，自2014年6月3日至实际付清之日，按照日千分之一的标准计算）；5.山西大阳湾公司承担诉讼费。事实与理由：2013年12月25日，天津利宝公司与大阳湾煤炭公司签订编号为M-
LBDYW1301-01的《煤炭买卖合同》，2014年2月25日，天津利宝公司与大阳湾煤炭公司签订编号为M-
LBDYW1301-04的《补充协议（4）》，合同约定由天津利宝公司向大阳湾煤炭公司购买混煤10000吨，合同价格为合同签��日当期所对应的环渤海动力煤指数煤炭秦皇岛挂牌价的下限，减去折让12元，及港口杂费和建设费；2014年3月17日，天津利宝公司与大阳湾煤炭公司在原合同基础上再次签订了编号为M-
LBDYW1401-00的《煤炭买卖合同》，大阳湾煤炭公司以天津利宝公司根据2013年12月25日合同已支付但大阳湾煤炭公司未交货的预付款余额计算，继续向天津利宝公司供货，货物数量共计100800吨，交货日期为2014年3月31日。合同签订后，天津利宝公司分8次向大阳湾煤炭公司支付合同预付款，共计人民币48515117.69元，而大阳湾煤炭公司截至2014年4月29日，共向天津利宝公司供货82230吨，总金额共计36873301.71元。此后，大阳湾煤炭公司再未履行供货义务，也未向天津利宝公司返还合同预付款余额11641815.98元。2014年3月17日合同第八条约定：“合同生效后满100天甲方仍未供足货物的，应一次性按累计未交齐��分货物所对应的预付款的2％向乙支付违约金”，此外，合同中还约定如大阳湾煤炭公司停止供货不履行合同，大阳湾煤炭公司应在3日内将超过部分预付货款或全部预付货款返还给天津利宝公司，逾期大阳湾煤炭公司应支付超过部分的预付货款或全部预付货款按每日千分之一计算的资金占用费；同时约定，大阳湾煤炭公司同意货款20万元作为履约保证金，大阳湾煤炭公司不履行合同，天津利宝公司有权扣除履约保证金。
一审法院认定事实：2013年12月25日，大阳湾煤炭公司作为甲方与天津利宝公司作为乙方签订编号为：M-LBDYW1301-01《煤炭买卖合同》，约定购买品种为混煤（中煤平朔矿地销煤等）10万吨，运地为山西朔州井坪二站、木瓜介站等，发运方式为铁路运输。曹妃甸港乙方指定场地交货，甲方负担交货前所发生的所有费用，包括但不限于运费、装卸费、商检费、计量费等。交货期为合同签订后40日内，其中前10天为甲方集货期，甲方在两个发运地点集货不得少于6万吨，同时甲方应在此期间向乙方提交铁路运输计划，后30天为发运期，在此期间，甲方应及时向乙方提供发运列车的铁路运输大票扫描件，在集货和运输期甲方安排专人负责向乙方提供每日集货数据和运输数据。合同价格为合同签订日当期所对应的环渤海动力煤指数煤炭秦皇岛挂牌价的下限，减去折让12元，再减去曹妃甸港口港杂费及建设费（28.67元／吨），结算价格为结算周期所对应的环渤海动力煤指数煤炭秦皇岛挂牌价的下限，减去折让12元，减去曹妃甸港口港杂费及建设费（28.67元／吨），再减指标奖罚额。乙方以现汇形式支付甲方货款，其中预付金额为3775万元，在合同签订后三个工作日内汇往甲方账户，该甲方账户实行甲乙双方共管，甲方支付煤炭采购款、短途运输费、铁路运费、站台装卸费等费用时，须经双方共同确认方可支付（有关共管账户的管理办法见本合同附件）；其余尾款在乙方交货全部结束后，凭乙方的结算单和甲方开具增值税发票的支付，实行一票结算。煤炭到港后，乙方按照轨道衡数量以秦皇岛挂牌价周期为一结算周期（即每周结算一次），乙方根据本周期的轨道衡数量的结果，待当期价格确定后，质量加权平均进行结算，甲方根据结算单二个工作日内开具增值税发票给乙方，为保证合同履行，甲方同意交纳20万元作为履约保证金，否则甲方共同以货款20万元作为履约保证金，如因甲方原因不能按期交货的，乙方有权终止合同，并根据市场情况对交货价格进行调整。对未完成部分的合同量，乙方认为仍需继续履行的，按未完成合同金额每天收取万分之五的违约金，直至甲方交齐为止，合同生效满100天甲方仍未供足货物的，应一次性按累计未交齐部分货物所对应的预付款的2％向乙方支付违约金。甲方不履行合同，扣除履约保证金。如乙方预付货款超过实际结算货款或卖方停止供货不履行合同，甲方应在3日内将超过部分的预付货款或全部预付货款返还给乙方，逾期则甲方应向乙方支付超过部分的预付货款或全部预付货款按每日千分之一计算的资金占用费。
2014年2月25日，天津利宝公司作为买方与大阳湾煤炭公司作为卖方签订补充协议（4），约定买卖双方就《煤炭买卖合同》（编号：M-LBDYW1301-01）项下在曹妃甸煤炭场地进行交付的部分货物，经友好协商，达成如下补充协议：煤种为蒙混，发运时间2014年2月15日至2014年2月28日，数量5万吨，本补充协议为双方于2013年12月25日签订《煤炭买卖合同》（编号：M-LBDYW1301-01）之补充，有关付款、结算方面的���定仍按该合同执行。
2014年3月17日，大阳湾煤炭公司作为甲方与天津利宝公司作为乙方签订《煤炭买卖合同》（编号：M-LBDYW1401-00），约定购买品种为混煤10.08万吨，发运地为内蒙古万水泉站、巴图塔站等，发运方式为铁路运输。曹妃甸港乙方指定场地交货，甲方负担交货前所发生的所有费用，包括但不限于运费、装卸费、商检费、计量费等。交货期为2014年3月31日（以乙方在次日起前发出为准）。结算价格=基本价格（基本价格为华电煤炭集团运销有限公司每周确认的价格）＋质量调整价-
折扣14元-曹妃甸港口港杂费及建设费（27.5元／吨），乙方以现汇形式支付甲方货款，其中预付金额为1000万元，在合同签订后三个工作日内汇往甲方账户，该甲方账户实行甲乙双方共管，甲方支付煤炭采购款、短途运输费、铁路运费、站台装卸费等费用时，须经双方共同确��方可支付（有关共管账户的管理办法见本合同附件）；其余尾款在乙方交货全部结束后，凭乙方的结算单和甲方开具增值税发票的支付。此前，乙方为执行双方签订的煤炭买卖合同（编号：M-LBDYW1301-01）而向甲方总计支付的货款金额2850万元，在扣除甲方已经发运的两列煤炭金额（以双方确认的结算单及甲方向乙方刚开具的增值税发票为准）后，余款全部转入本合同作为预付款使用。实行一票结算。煤炭到港后，乙方按照轨道衡数量以秦皇岛挂牌价周期为一结算周期（即每周结算一次），乙方根据本周期的轨道衡数量的结果，待当期价格确定后，质量加权平均进行结算，甲方根据结算单二个工作日内开具增值税发票给乙方。为保证合同履行，甲方同意交纳20万元作为履约保证金，否则甲方同意货款20万元作为履约保证金。如因甲方原因不能按期交货的，乙方有权终止��同，并根据市场情况对交货价格进行调整。对未完成部分的合同量，乙方认为仍需继续履行的，按未完成合同金额每天收取万分之五的违约金，直至甲方交齐为止。合同生效满100天甲方仍未供足货物的，应一次性按累计未交齐部分货物所对应的预付款的2％支付违约金。甲方不履行合同，扣除履约保证金。如乙方预付货款超过实际结算货款或卖方停止供货不履行合同，甲方应在3日内将超过部分的预付货款或全部预付货款返还给乙方，逾期则甲方应向乙方支付超过部分的预付货款或全部预付贷款按每日千分之一计算的资金占用费。
2013年12月27日至2014年5月16日，天津利宝公司向大阳湾煤炭公司共计付款48515117.69元。2014年2月26日至2014年4月29日期间，大阳湾煤炭公司向天津利宝公司发货共计36873301.71元。
2015年10月20日，大阳湾煤炭公司时任法定代表人雷���明向天津利宝公司出具还款承诺函，主要内容为双方签订的《煤炭买卖合同》因故未能执行完毕，现就退还货款本金作出如下承诺：一、还款期限：以月为单位，分期还款；二、还款金额：我司将于2015年11月开始启动还款程序，还款金额为应退的合同货款本金11641815.98元；三、还款时间：2015年10月，退还100万元，2015年12月，退还200万元，于2016年6月30日前，还清所有合同本金余额。
大阳湾煤炭公司称其与陕西神木九旭公司和兴和县蓝祥公司天津利宝公司签订《煤炭买卖合同》向其购买煤炭，与天津利宝公司签订《煤炭买卖合同》向其出售煤炭，大阳湾煤炭公司自其中赚取差价，陕西神木九旭公司和兴和县蓝祥公司天津利宝公司现欠付大阳湾煤炭公司2100多万，其中包括天津利宝公司的1100多万，大阳湾煤炭公司自有资金尚有1000多万未追回。
一审法���认为：天津利宝公司与大阳湾煤炭公司签订的《煤炭买卖合同》及补充协议（4）均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效，一审法院予以确认。根据庭审中双方确认的事实，天津利宝公司向大阳湾煤炭公司付款合计48515117.69元，大阳湾煤炭公司发货金额共计36873301.71元。根据双方合同约定，如因大阳湾煤炭公司原因不能按期交货，乙方有权终止合同，根据大阳湾煤炭公司时任法定代表人雷光明出具的还款承诺函，大阳湾煤炭公司亦同意退还天津利宝公司剩余预付款，现大阳湾煤炭公司未能按期向天津利宝公司交货，天津利宝公司要求大阳湾煤炭公司退还预付款，符合双方合同约定及法律规定，一审法院予以支持。履约保证金是履行合同的保证，双方虽在合同中约定由大阳湾煤炭公司交纳履约保证金，但实际大阳湾煤炭公司并未交纳，合同履行过程中，天津利宝公司亦未提出异议，现双方合同已不再继续履行，天津利宝公司要求大阳湾煤炭公司支付履约保证金，没有依据，一审法院不予支持。天津利宝公司要求大阳湾煤炭公司支付资金占用费和违约金，符合双方合同约定和法律规定，一审法院予以支持。天津利宝公司与大阳湾煤炭公司签订买卖合同，自大阳湾煤炭公司购买煤炭，向大阳湾煤炭公司支付货款，大阳湾煤炭公司向第三方购买煤炭出售给天津利宝公司，自其中赚取差价，可见天津利宝公司与大阳湾煤炭公司之间系买卖合同关系，大阳湾煤炭公司主张双方系委托合同关系，缺乏依据，一审法院不予采信。本案系买卖合同纠纷，天津利宝公司与大阳湾煤炭公司为《煤炭买卖合同》的买卖双方，大阳湾煤炭公司要求追加陕西神木九旭公司、兴和县蓝祥公司为本案被告缺乏依据���一审法院不予准许。判决如下：一、大阳湾煤炭公司于判决生效之日起七日内向天津利宝公司返还预付款11641815.98元；二、大阳湾煤炭公司于判决生效之日起七日内向天津利宝公司支付违约金232836.32元；三、大阳湾煤炭公司于判决生效之日起七日内向天津利宝公司支付资金占用费；三、驳回天津利宝公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实认定部分予以确认。
本院认为：法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
大阳湾煤炭公司主张其与天津利宝公司之间虽然签订《煤炭买卖合同》及补充协议（4），但双方实际上为煤炭采购服务合同关系。天津利宝公司对大阳湾煤炭公司的主张不认可。经查，大阳湾煤炭公司工商营业执照登记的经营范围为“煤炭零售经营”，天津利宝公司工商营业执照登记的经营范围为“煤炭、焦炭、煤制品批发兼零售；对外贸易经营。”双方���为专业的煤炭交易单位，应当知晓合同的性质对双方交易活动中的影响，本案商品价值达4000余万元，不管是合同内容还是交易履行情况，均符合双方签订的《煤炭买卖合同》及补充协议的约定，因此，双方之间是买卖合同关系。大阳湾煤炭公司未能提供证据证明双方系煤炭采购服务合同关系，故对于其该项上诉主张，本院不予采纳。双方之间的签订《煤炭买卖合同》及补充协议（4）系双方真实意思表示，合法有效，对双方具有拘束力，本院予以确认。
大阳湾煤炭公司与天津利宝公司对已付款、已交付的货物和未付款事实均无异议，本院予以确认。一审法院根据合同约定和合同履行情况，依法判决大阳湾煤炭公司退还天津利宝公司预付款并支付违约金，具有事实和法律依据，本院予以维持。双方之间的资金共管协议是否履行，并不影响对买卖合同事实的���断，故，对于大阳湾煤炭公司提出的其他上诉主张，本院不予支持。
综上所述，大阳湾煤炭公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费137066元，由山西煤炭运销集团忻州偏关大阳湾煤炭物流有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张丽新
审 判 员 程 磊
审 判 员 杜丽霞
二〇一八年五月三十日
法官助理 孙承松
书 记 员 李 蕊