安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖18民终200号
上诉人（原审被告、原审反诉原告）：宁国市鸿翔置业有限公司，住所地安徽省宁国市宁阳西路豪宸俪景35幢1002、2001号。
法定代表人：黄顺义，该公司经理。
委托诉讼代理人：廖建国，安徽皖宁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：宁国市国土资源局,住所地安徽省宁国市宁城北路土地大厦。
法定代表人：江泽洪,该局局长。
委托诉讼代理人：袁建辉，宁国市国土资源局总工程师。
委托诉讼代理人：徐晓华，安徽地益律师事务所律师。
上诉人宁国市鸿翔置业有限公司因与被上诉人宁国市国土资源局合同纠纷一案，不服安徽省宁国市人民法院（2016）皖1881民初3778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，于2018年2月6日公开开庭进行了审理。上诉人宁国市鸿翔置业有限公司的法定代表人黄顺义及委托诉讼代理人廖建国，被上诉人宁国市国土资源局委托的诉讼代理人袁建辉、徐晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁国市鸿翔置业有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持宁国市鸿翔置业有限公司的反诉请求。事实和理由：1、一审认定宁国市国土资源局至今没有按照合��约定向宁国市鸿翔置业有限公司交付土地的义务是完全客观的，判决驳回宁国市国土资源局的诉讼请求是正确的；2、一审判决仅从合同约定上认定宁国市鸿翔置业有限公司丧失合同解除权既不全面，也是错误的，应予撤销。双方在合同中约定：出让人延期交付用地超过60日，经受让人催交后仍不能交付的，受让人有权解除合同。该约定是对出让人延期交付用地期限，受让人有权解除合同作了约定，并没有约定受让人行使解除权的最终期限。一审判决以宁国市鸿翔置业有限公司未在合理期限内行使解除权而判定权利的丧失，没有事实及法律依据。同时，因宁国市国土资源局至今不能交付用地达三年多，双方约定的项目开工、竣工期限早已超过，宁国市鸿翔置业有限公司实施项目开发的预期目的也无法实现，加之国家对房地产项目的调控，宁国市国土资源局将来能够交付的用地价值也明显降低。为此，宁国市鸿翔置业有限公司有权行使对合同的解除权；3、宁国市国土资源局违约责任应受到追究，宁国市鸿翔置业有限公司在一审反诉中提出的赔偿诉讼请求应予支持。
宁国市国土资源局答辩称，1、案涉土地实际由宁国市鸿翔置业有限公司占有，因各种原因并未开工建设，合同约定的交付条件很清楚，宁国市鸿翔置业有限公司单方要求改变交付条件，并非合同抗辩事由；2、案涉合同双方约定了解除的期限，宁国市鸿翔置业有限公司在约定的期限内并没有行使，其解除权逾期丧失。综上一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回宁国市鸿翔置业有限公司上诉请求，维持原判。
宁国市国土资源局向一审法院起诉请求：1、判令被告给付逾期缴纳的土地出让金12360450元；2、判令被告支付逾期缴纳土地出让金约定的违约金8775919.5元及直至缴清之日止的违约金。
宁国市鸿翔置业有限公司向一审法院起诉请求：1、解除双方于2013年10月22日签订的《国有建设用地使用权出让合同》；2、宁国市国土资源局退还已付的定金及第一期土地出让金12360450元；3、宁国市国土资源局支付违约金（自2014年1月23日起按12360450元的日千分之一计算至退款日止）及双倍定金和损失（暂定8800000元）。
一审法院认定事实：2013年10月22日，宁国市国土资源局（出让人）与宁国市鸿翔置业有限公司（受让人）签订一份《国有建设用地使用权出让合同》，主要内容为：宁国市国土资源局将位于宁国市宁港路东侧编号为GY-
SJ-2013-082号、面积为8240.30平方米国有建设用地的使用权出让给宁国市鸿翔置业有限公司；出让价款24720900元（含定金8000000元冲抵出让金）分二期支付，2013年11月12日前支付第一期土地出让金12360450元，2014年10月12日前支付第二期土地出让金12360450元；土地交付时间为2014年1月22日，场地平整达到现状交地，交地事宜由市土地收购储备中心负责；受让人不能按时支付出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金……；受让人按本合同约定支付出让价款的，出让人必须按照本合同约定按时交付土地，由于出让人未按时提供出让土地而致使受让人本合同项下的宗地占有延期的，每延期一日，出让人应当按受让人已经支付的出让价款的1‰向受让人给付违约金，土地使用年期自实际交付土地之日起算，出让人延期交付超过60日，经受让人催交后仍不能交付土地的，受让人有权解除合同，出让人应当双倍返还定金，并退还已经支付的出让价款的其余部分，受让人并可请求出让人赔偿损失……。同年10月10日，宁国市鸿翔���业有限公司支付了保证金8000000元；同年11月12日，宁国市鸿翔置业有限公司付清第一期土地出让金余款4360450元。后该宗地因地上杆线未迁移、堆放的土方未清理、污水管网未建设等原因未能依约交付，宁国市鸿翔置业有限公司因此也未再支付第二期土地出让金。2015年4月，宁国市国土资源局向宁国市鸿翔置业有限公司发出土地出让金催缴通知书，宁国市鸿翔置业有限公司以该宗地不具备交地条件为由仍未缴纳合同中约定的土地出让金。同年10月，该宗地上杆线被迁移。2017年初，该宗地所处地段的市政污水管网开始建设，现仍在建设中。一审法院认为，本案的争议焦点主要是：1、宁国市鸿翔置业有限公司是否享有先履行抗辩权，其逾期未缴纳土地出让金的行为是否构成违约？2、宁国市鸿翔置业有限公司是否享有合同解除权，若有，该解除权是否已经消灭？关于争议���点一，审理认为，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。案涉的《国有建设用地使用权出让合同》明确约定，出让人交付土地的时间为2014年1月22日，受让人缴纳第二期土地出让金的期限为2014年10月12日，而国土局未能依约交付土地，宁国市鸿翔置业有限公司依法有权拒绝缴纳第二期土地出让金，因此，宁国市鸿翔置业有限公司享有先履行抗辩权，其逾期未缴纳第二期土地出让金的行为并不构成违约，即对宁国市国土资源局要求宁国市鸿翔置业有限公司缴纳第二期土地出让金并支付违约金的诉讼请求不予支持。至于宁国市国土资源局提出的该宗地至迟已于2015年10月交付的意见，因现有证据仅能证明该宗地上的杆线已于2015年10月被迁移，而无任何证据证明该宗地已实际交付，故对该项诉讼意见不予采纳。关于争议��点二，审理认为，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同，但应当在合理期限内行使解除权。案涉的《国有建设用地使用权出让合同》明确约定：“出让人延期交付超过60日，经受让人催交后仍不能交付土地的，受让人有权解除合同，”因案涉土地约定的交付时间为2014年1月22日，宁国市鸿翔置业有限公司自2014年3月24日起经催交，国土局仍未交付土地后即享有单方解除合同的权利；然而，在此后的三年多时间内，宁国市鸿翔置业有限公司称其曾多次催促国土局完善交地条件以尽快交地，同时请求延期缴纳第二期土地出让金，而并未要求解除合同，且在国土局于2015年4月向其发出土地出让金催缴通知书后，其仍未行使合同解除权，直至本案中提起反诉才主张该合同解除权，为保证交易安全和秩序，避免合同关系长期处于不确定状态，根据公平和诚实信用原则，宁国市鸿翔置业有限公司的合同解除权因未在合理期限内行使而归于消灭。另该宗地的市政污水管网已在建设中，且国土局并未拒绝履行交地义务，故该合同目的能够实现。因此，对宁国市鸿翔置业有限公司要求解除合同、返还已付的土地出让金、双倍返还定金并赔偿其违约金等损失的反诉请求均不予支持。至于国土局逾期交地的违约行为给宁国市鸿翔置业有限公司造成的损失，因宁国市鸿翔置业有限公司在本案中主张的是解除合同后的违约金而非继续履行合同情形下的违约金，故在本案中不予审理，宁国市鸿翔置业有限公司可另行依法主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第九十三条、第九十四条、第九十五条的规定,判决:一、驳回宁国市国土资源局的诉讼请求；二、驳回宁国市鸿翔置业有限公司的诉讼��求。案件本诉受理费147482元，由宁国市国土资源局负担；反诉受理费95963元，减半收取47981.50元，由宁国市鸿翔置业有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。结合双方当事人陈述及相关证据，本院对一审查明的事实依法予以确认。
二审中，本院对诉争的建设用地进行现场勘查，并组织双方进行调解未果。
本院认为，本案争议焦点为《国有建设用地使用权出让合同》是否应当解除。本案案涉土地约定的交付时间为2014年1月22日，双方在交付涉案土地时因涉案土地上存在通讯杆线未迁移、地面附属物未清除、没有污水管道等发生争议，宁国市国土资源局未能依约交付土地。根据双方签订《国有建设用地使用权出让合同》第37条约定：“出让人延期交付土地超过60日，经受让人催交后仍不能交付土地的，受让人有权解除合同，……。”宁国市鸿翔置业有限公司自2014年3月24日起应向宁国市国土资源局发出催交的通知。如经催交，宁国市国土资源局仍未能交付土地时，宁国市鸿翔置业有限公司即享有解除合同的权利。现宁国市鸿翔置业有限公司未提交证据证明曾向宁国市国土资源局进行催交，要求宁国市国土资源局交付土地，并告知宁国市国土资源局在不能交付土地时将解除合同。宁国市国土资源局对该宗土地进行整改后，于2015年4月后多次向其发出土地出让金催缴通知书，宁国市鸿翔置业有限公司只是要求延期缴纳剩余土地出让金，而未主张该合同解除，直至宁国市国土资源局提起本案诉讼，才在反诉时要求解除合同，明显超过了行使合同解除权的合理期限。根据合同约定场地平整达到现状交地为土地交付条件。目前涉案土地上通讯杆线已迁移、地面附属物已清除、污水管道正在建设中，污水管道建设并不根本性影响宁国市鸿翔置业有限公司对涉案宗地的开发建设，宁国市鸿翔置业有限公司与宁国市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》目的也能够实现。宁国市鸿翔置业有限公司提出的追究宁国市国土资源局违约责任、赔偿损失的请求是以其主张的合同解除为基础，因其主张的合同解除请求不能成立，故其关于追究宁国市国土资源局违约责任，要求宁国市国土资源局赔偿损失的请求当然不能成立，若宁国市鸿翔置业有限公司认为宁国市国土资源局违约给其造成了损失，可依法对此另行主张权利。
综上，本院对宁国市鸿翔置业有限公司的上诉请求不予支持。原审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费95963��，由宁国市鸿翔置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡德明
审 判 员 赵 萍
审 判 员 周宏韬
二〇一八年六月五日
法官助理 李 娜
书 记 员 杨 蓉
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……