浙江省淳安县人民法院
民 事 判 决 书
（2008）淳民一初字第885号
原告：柴甲。
委托代理人：童某某。
委托代理人：郑甲。
被告：鲁某某。
委托代理人：章某某。
被告：上××司。
法定代表人：王某。
委托代理人：林甲。
委托代理人：任某某。
原告柴甲诉被告鲁某某、被告上××司（以下简称卫斯
嘉××）雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2008年5月4日立案受
理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，
依法转入普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人童
某某、郑甲，被告鲁某某及其委托代理人章某某，被告卫斯嘉
××的委托代理人林甲、任某某到庭参加诉讼。本案现已审理
终结。
原告诉称，2007年7月4日下午6时许，卫斯嘉××整体拆
迁开化县××镇富林村汪某家的旧房，其为逃避安全事故委
托鲁某某叫人拆除，拆除旧房的木料是鲁某某交与卫斯嘉××
的。原告受鲁某某雇佣为卫斯嘉××拆房，与鲁某某谈好包吃包住每天70元，鲁某某自认原告由其叫去拆房，工资由其经手
交付。原告与卫斯嘉××未直接见面发生关系。原告拆房过程
中，由于卫斯嘉××未设置安全保障设备，鲁某某作为现场管
理人，不具备相关高空作业资质，造成原告因房梁腐烂断掉，
从楼上坠落摔伤。事发后，鲁某某等人将原告送往开化县村头
镇卫生院等医院治疗，医院诊断为脑外伤，左某某脑内血肿，
外伤性网膜下腔出血，其中脑外伤经鉴定已导致精神障碍，智
能损害轻度偏重iq56。原告的总体伤情构成七级伤残。鲁某某
已支付原告现金23500元。原告认为鲁某某是雇主，对原告的
损失应承担民事赔偿责任。卫斯嘉××与鲁某某是承揽关系，
拆房项目属高危作业，卫斯嘉××把拆房项目承包给无相应资
质的人，依法应与鲁某某承担连带责任。原告自身有一般过失
，但不存在重大过错。现起诉，要求被告赔偿原告医疗费8089
3.71元（包括鉴定费3514元）、误工费15624元、护理费21551
.20元、交通费4629.50元、住院伙食补助费480元、营养费500
0元、残疾赔偿金66120元、被抚养人生活费10736.67元、精神
损害抚慰金50000元，共计255035.08元，扣除被告鲁某某已支
付现金23500元，两被告尚应赔偿231535元，两被告承担连带
责任。本案诉讼费由被告负担。
原告为支持诉请，提供如下证据：1、门诊病历原件3份
，欲证明原告的伤情及事发时间为下午5点半以后。2、住院病
案（复印件，加盖单位印章）2份，欲证明原告伤情及住院手
术情况。3、医疗费、鉴定费收据原件共5页，欲证明原告所化
医疗费用。4、交通费收据原件11页，欲证明原告为治伤所化交通费用。5、司某某定书原件2份，欲证明原告构成七级伤残
、智能损害轻度偏重iq56。6、新闻报道材料复印件2份，欲证
明卫斯嘉××曾到浙江一带收购徽派建筑及该公某收购的徽派
建筑为整体拆迁。7、照片原件4张2页，欲证明事发时汪某
房屋的现状及徽派建筑上海异地重建情况。8、村委会出具的
情况说明原件1份，欲证明原告近几来年一直在外打工，一般
从事建筑业工种，年收入30000元左右；原告是鲁某某叫去从
事拆房工作造成损害的。9、证明原件1份、身份证复印件1份
，欲证明与原告一同拆房的人吃住及工资均由鲁某某负责的事
实。10、居民户口簿（复印件，与原件核对无异）1份，欲证
明原告被扶养人情况。
被告鲁某某辩称，卫斯嘉××是从事徽派房屋建筑交易
的，自2005年以来，本人为公某介绍了10多幢旧徽派建筑的交
易，公某向本人支付佣金。两被告从来没有过旧房木料买卖，
都是整幢房屋的合作。由于卫斯嘉××对淳安劳务市场不熟，
曾一度从方便角度出发委托本人叫民工拆房，每幢房屋拆房的
时间、地点、如何拆及装运材料均由公某派人到场指挥，由公
某支配，购房某和运输费用均由公某承担，一幢房屋拆除后，
拆房人的工资也由公某结算后交由本人代付。拆房人通过出卖
劳动力所得成某某接归卫斯嘉××所有。2007年6月中下旬，
本人告知卫斯嘉××开化县××镇富林村汪某家有旧房出售
，公某6月底派林乙到现场查看，林乙在本人的陪同下多次与
汪某协商，后答应以13000元价格购买该房，并向汪某支
付定金2000元。后公某付清了全部购房某。2007年7月4日，公某林乙委托本人叫人来拆房。本人叫原告去拆房时，告诉过原
告是给卫斯嘉××拆房，本人只是介绍人。原告拆房时不听旁
人劝阻，喝了酒，其自控能力变差，然后站到腐烂的二楼楼板
上，摔了下来，其自身存在过错。之后，本人等人带原告去治
疗，并为其垫付了医疗费用等共计26590.27元。综上，本人只
是旧房买卖的居间人，获取的是卫斯嘉××的佣金，被拆迁房
屋的所有人是卫斯嘉××，拆房人尽管是本人介绍的，但其前
提是卫斯嘉××与本人间存在委托关系，故原告与本人间不存
在雇佣关系，本人不应承担赔偿责任。原告诉讼请求中，误工
天数应以住院天数为准，不应计算至定残前一天。被扶养人生
活费应按七级伤残的标准计算40%；营养费无医疗机构出具的
相关证明，5000元过高；精神损害抚慰金50000元过高，10000
元至20000元是恰当的。
被告鲁某某为证明自己的答辩主张，提供如下证据：1、
收据、票据原件共10份，欲证明事发后鲁某某垫付的费用为26
590.27元。2、对汪某的调查笔录原件1份，欲证明旧房买卖
是房东与卫斯嘉××直接发生的，鲁某某是卫斯嘉××的受托
介绍人。3、对郑某的调查笔录原件1份，欲证明2007年6、7月
卫斯嘉××经理委托鲁某某寻找旧房买卖。4、对方某乙某的调
查笔录原件1份，欲证明方某乙某是由鲁永某某绍给卫斯嘉××
装运拆房材料的，运费由卫斯嘉××负担；方某乙某所知的拆房
都是由卫斯嘉××派人来指挥，卫斯嘉××财务科办理结帐的
。5、结算单原件3份、复印件1份，欲证明两被告间为委托介
绍关系。6、证人汪某（男，1973年9月9日出生，汉族，家住开化县村头镇××号）当庭陈述：开始是鲁某某到证人家，
第二次鲁某某和司甲带上海林老板来，证人是鲁某某带去认识
林老板的，林老板讲普通话，自己说是上海来的，哪个单位没
有说。证人的房屋最终是与上海的林老板谈妥的，林老板支付
给证人房某13000元，第一次付了2000元定金，第二次付了110
00元。证人的房屋是上海林老板要木料才拆的。拆房头一天上
海林老板来，证人带其去现场看过，林老板叫证人安排拆房民
工吃住，证人说不安排的，后介绍他们到旅馆。7、证人方某甲
饭（男，1962年7月21日出生，汉族，家住淳安县瑶山乡××
后××号）当庭陈述：证人经鲁永某某绍总共拆了4、5幢房。
证人于去年天刚热的时候开始与原告一同拆旧房，汪某家的
旧房也是一起折的，是给卫斯嘉××拆房，该公某老板是林乙
，陈某某、林乙平时对证人说过他们是卫斯嘉××的员工。鲁
某某是中间人，有佣金的。林乙对证人等说过，工资、平时工
夫及吃住费用由拆房人自己记好报给鲁某某，鲁某某到上海结
算，然后由鲁某某支付。事故发生在下午三点半前。拆该房当
天中午，原告喝过啤酒、白酒，林老板、鲁某某警告过拆房民
工，中午不要喝酒晚上可以喝。事发后证人到现场看过，当时
楼板下的平条腐烂掉了。到四时许，才送原告到村头镇卫生院
治疗。平时现场拆房由上海公某派陈某某来管理指挥，陈某某
到现场画图纸、指挥，还包括材料押运，唯独拆汪某家的房
时，陈某某有事没有来，林乙就叫证人画图纸。8、证人方某乙
某（男，1966年4月6日出生，汉族，家住淳安县千岛湖镇清波
花园24幢1单元101室）当庭陈述：今天被告席上除了鲁永华某某外，还有一位证人认识是卫斯嘉××林乙，林乙和证人一起
吃过饭。在开化县××镇富林村证人装卸的是旧房，房子不大
，证人所开车的吨位是4.95吨，所拆房花雕、房柱下面的石头
一起运走的，下货的地点在卫斯嘉××财务室后面一点，下货
时有一位陈某某帮忙。拆房时证人不在场。拆旧房和拆旧木料
有区别，拆旧房是整幢房异地重建，拆旧木料就只有木料。证
人到卫斯嘉××跑过八、九次运输，这次是鲁某某叫证人装卸
的，运费金额与鲁某某协商，由卫斯嘉××支付，后是向卫斯
嘉××的貂阿姨结算的。
被告卫斯嘉××辩称，对原告所说其与鲁某某之间存在
雇用关系无异议。本公某与鲁某某之间只存在旧木料买卖关系
，本公某看中的房子先由鲁某某买下，然后再由鲁某某将木料
卖给本公某，货到付款。本公某给鲁某某的是总价款，具体明
细不管。鲁某某不是居间介绍人。本公某与鲁某某没有承包关
系或承揽关系，不应作为承包人来承担本案的责任。本公某没
有派人到实地看过汪某的旧房。本公某林乙，2007年6、7月
份有一次在开化参加拍卖会，鲁某某带其在马金镇附近转了一
圈，那次是开了越野车，带了一对双胞胎儿子一起去的。林乙
知道有一车木料运到本公某，但鲁某某有好几个交易对象，汪
某某旧房的木料是否卖给了本公某也不知道。
被告卫斯嘉××为证明自己的答辩主张，提供如下证据
：1、协议书1份（复印件），证明鲁某某与原房主是买卖关系
；2、购旧房协议书1份（复印件），证明鲁某某将买下的旧房
转卖给卫斯嘉××，两被告间是买卖关系。本院出示证据：询问笔录2份。
比照证据证明力的规定，对上述证据的证明力本院分析
认定如下：原告的证据1、2，被告对真实性无异议，但提出原
告开始是在开化县村头镇中心卫生院治疗，可看出本案事发时
是下午2时至3时的异议，本院根据原告开始是在开化县村头镇
中心卫生院治疗，浙二医院住院病案载明原告被送到该院是同
年7月5日13时，并记明此时距坠落受伤时已20小时，结合被告
证据7中证人对事故发生时间的证言，认定事故发生时间为7月
4日下午四时半，除此，证据1、2的其他内容予以认定。证据3
，被告提出其中杭州环龙公某的相关票据为消费性支出，不应
记为医疗费的异议成立，故证据3中该部分票据不予认定，其
余予以认定。证据4，被告提出有一半左右票据的时间与原告
就诊时间不相关，2007年7月16日、8月4日的出租车票据与本
案无关联性，2007年7月4日的车旅费票据有两张，其他票据有
许多连号的异议，本院结合原告的治疗情况酌情认定。证据5
，被告提出系原告单方委托鉴定，且杭州明某司某某定所和杭
州市第七人民医院司某某定所不具备鉴定资质，应重新鉴定的
异议，该异议不成立，故证据5予以认定。证据6、7、10，被
告无异议，依法予以认定。证据8，鲁某某对其内容真实性有
异议，本院认为该证据无出具人员签名，形式要件有欠缺，不
能证明原告在城镇工作、生活、居住；故该部分内容不予认定
，该证据中所说原告是鲁某某叫去从事拆房工作造成损害的，
因非村委会亲身感知的事实，故不予认定。证据9，鲁某某所
提不符合证据三性要求的异议成立，不予认定。被告鲁某某的证据1，原告和某某嘉公某均无异议，依法
予以认定。证据3，卫斯嘉××提出证人应出庭作证的异议，
本院认为，证人虽未到庭作证，但该证据有卫斯嘉××林甲（
现场经理）在庭审中陈述“2007年6、7月份有一次在开化参加
拍卖会，鲁某某带其在马金镇附近转了一圈，那次是开了越野
车，带了一对双胞胎儿子一起去的”佐证，故对该证据所说相
关事实予以认定。证据2，卫斯嘉××提出汪某应到庭作证
，因汪某在第一次庭审中已到庭作证，卫斯嘉××在第一次
庭审前经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，故该证
据应以汪某当庭陈述的内容即鲁某某的证据6为准。证据4，
卫斯嘉××提出证人应出庭作证，故该证据以证人当庭陈述的
内容为准。证据5，卫斯嘉××提出，三份结算单原件是为便
于鲁某某与其雇员结算，应鲁某某的要求出具的，其记载的费
用没有单独结算，是算在总的买卖款中的异议，该异议与本院
向林甲所作询问笔录不符，本院不予采纳，证据5除复印件不
予认定外，其余予以认定。证据6，本院认为汪某看到的林
老板，与证人郑某等人一起到达××村头镇富林村，与证人郑
乙所指的林老板应系同一人，故该证据本院结合鲁某某的证据
3予以认定。证据7，卫斯嘉××提出，证人未到上海，不知道
结算的事，其证言显然是猜测，与其亲自出具的书证有严重出
入，图纸应是鲁某某叫其画的异议，经审核，原告的证据9非
证人所出具，证人证言系听林乙所说，可证明卫斯嘉××的林
乙与拆汪某家旧房有关等事实。原告提出方某甲饭与鲁某某一
起拆房有五、六次，是朋友关系，方某甲饭有关事发当天原告喝酒的陈述不应认定的异议，本院考虑方某甲饭与鲁某某之间有一
定利害关系，对证据7中无其他证据佐证的内容不予认定。证
据8，卫斯嘉××提出证人与鲁某某存在利害关系，证人对
工资结算支付不清楚，在拆房及装卸现场都没看到过林乙，故
其证言不应采信的异议，本院认为，证人与鲁某某存在一定
利害关系，对该证据中无其他证据佐证的内容不予认定，但结
合林乙在庭审陈述中所说“其知道有一车木料运到卫斯嘉××
，但不知是不是汪某家房子的木料”及其它证据，可认定证
人将汪某家旧房木料装运到了卫斯嘉××等事实。
被告卫斯嘉××的证据1、2，原告和被告鲁某某提出系
复印件，与本案无关的异议，本院认为，该证据无法与原件核
实，不予认定。
本院出示的证据，鲁某某提出，林甲、胡某国笔录中所
说因为关系到公某利益，都是避重就轻，林甲笔录中陈述自相
矛盾，胡某国笔录中的内容与林甲陈述的不一致的异议，本院
对林甲、胡某国陈述中对己不利的内容和有其他证据佐证的内
容予以认定。
综合上述证据的证明力和当事人陈述，本院认定事实如
下：原告父亲柴乙（1930年11月19日出生）和母亲郑丙（1933
年3月10日出生）共生有六个子女，现由六个子女赡养。鲁某
某与卫斯嘉××经理王某2005年认识后，即为卫斯嘉××介绍
古旧建筑的交易。2006年6月和10月，鲁某某分别将威坪叶某
某民宅和浪川乡大联村古房某绍给卫斯嘉××，卫斯嘉××支
付给鲁某某佣金，该两幢房子系整体拆迁，由公某雇佣民工、公某派人去拆，但拆房民工系由公某委托鲁某某叫来，实际拆
迁过程中的费用也由鲁某某记帐开列清单，然后由卫斯嘉××
将拆房人工费、伙食费、住宿费等结算给鲁某某，由鲁某某代
付。2007年6月底7月初，卫斯嘉××林甲经理和鲁某某等人一
起到开化县××镇富林村汪某家看旧房。卫斯嘉××要汪某
某该旧房木料，汪某与林乙谈妥，由林乙支付给汪某1300
0元价款，第一次付了2000元定金，第二次付了11000元。看完
房子回来时，林乙问鲁某某这个房子多长时间能拆好。2007年
7月4日，原告由鲁某某叫去拆房，鲁某某与其谈好包吃包住每
天70元。原告下午拆房，16时30分许，原告拆房时站到楼板上
，因楼板下的平条腐烂断掉摔到楼下受伤。鲁某某等人将原告
送往开化县村头镇卫生院急诊，后转至淳安县第二人民医院和
浙医二院住院治疗。该房拆好后，木料由方某乙某运到卫斯嘉×
×。原告经医院诊断为脑外伤、左某某脑内血肿、外伤性蛛网
膜下腔出血、肺挫伤、右侧胸腔积液，住院至同年7月16日出
院，同年11月17日原告又到该院住院，至同年12月5日出院。
经治疗，原告共花医疗费77187.41元。事发后鲁某某为原告垫
付了医疗费用等共计26590.27元。经鉴定原告脑外伤致精神障
碍，智能损害轻度偏重iq56。2008年3月7日，原告之伤经鉴定
为七级残疾。原告花鉴定费3514元。原告为治伤和鉴定，共花
交通费3500元。
本院认为，2007年6月底7月初，卫斯嘉××林甲经理和
鲁某某等人一起到开化县××镇富林村汪某家看旧房，由林
甲支付给汪某购买款13000元，因林甲系卫斯嘉××的职工，根据卫斯嘉××的业务范围，林甲的该行为应系履行卫斯嘉
××的职务行为，对此，卫斯嘉××未提出过异议，故林甲的
该行为表明，卫斯嘉××经鲁永某某绍向汪某购买了该旧房
的木料。鲁某某所提卫斯嘉××购买了汪某的整幢旧房，证
据不足，本院不予采纳。卫斯嘉××购买该旧房木料后，将该
房旧木料的拆迁工作承揽给鲁某某，此后，由鲁某某雇佣民工
施工，拆迁完后将木料运到上海交付给卫斯嘉××，由卫斯嘉
××向鲁某某支付报酬。卫斯嘉××所提本公某看中的房子先
由鲁某某买下，然后再由鲁某某卖给本公某的辩解，因证据不
足，本院不予采信。原告系鲁某某叫去拆房，工资报酬由鲁某
某直接支付，受伤后的前期医疗费也由鲁某某支付，故原告系
受鲁某某雇佣，系在从事雇主鲁某某雇佣工作中受伤，由此所
受合理损失，应由雇主承担赔偿责任，卫斯嘉××作为定作人
，明知鲁某某没有相应拆房资质，仍选任其作承揽人，有一定
过错，应承担相应的赔偿责任。原告所提卫斯嘉××将拆房项
目承包给鲁某某的事实主张，因证据不足，本院不予采信。鲁
某某所提卫斯嘉××委托其叫民工拆房，原告的工资报酬是卫
斯嘉××先结算给鲁某某，然后由鲁某某代付的辩解，因证据
不足，本院不予采纳。原告对自身所受损失，没有重大过失，
故不应减轻被告的赔偿责任。
原告所提诉讼请求，合理的部分应予支持。医疗费中不
合理的部分应剔除，误工费中，原告未提供证据证明其持续误
工，考虑原告的伤情、伤残等级，误工时间可从受伤之日起计
算至第二次住院出院时，误工费标准可按建筑业其它单位劳动报酬计算。护理费，因原告出院后无证据证明需要护理，故按
住院天数计算。营养费，考虑原告的伤情、伤残等级，酌情予
以支持。精神损害抚慰金，根据侵权人的过错程度，侵害的手
段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果等因
素确定。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条
、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问
题的解释》第九条、第十条、第十七条第一、二款、第十八条
、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三
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