广东省广州市番禺区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤0113刑初812号
公诉机关广州市番禺区人民检察院。
被告人欧某，住安徽省合肥市瑶海区（均自报）。因本案于2015年9月28日被羁押，同日被刑事拘留；同年11月2日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。
辩护人梁明志，是广东智韬律师事务所律师。
广州市番禺区人民检察院以穗番检公刑诉[2016]840号起诉书指控被告人欧某非法占用农用地一案，于2016年6月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市番禺区人民检察院指派检察员沈文出庭支持公诉、被告人欧某及其辩护人梁明志到庭参加了诉讼。并经延期审理，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人欧某为广州环通物业管理有限公司的实际经营者。2012年8月份开始，被告人欧某在未办理任何用地报建、登记等手续的情况下，在本区钟村街钟三村地段鼎泰茶叶城东侧土地（又称“萝地岗”地块），用砖墙封闭后对农用地进行填土开发，并于当年12月初违法兴建商用楼。国土执法部门多次发出责令限期改正通知书并多次进行强拆行动。经鉴定，被违法占用的耕地合约41.96亩，因建商业城，土壤适耕性受到严重破坏，己不能进行农业耕种，失去了种植生产能力，农用地功能消失。公诉机关认为，被告人欧某无视国家法律，违反土地管理法规，非法占用耕地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人欧某承认控罪。同时辩解入股前土地已受到破坏、面积计算按新规划应减少、能够积极配合政府拆除违建。
辩护人的辩护意见：1、被告人是否构成非法占用农用地罪必须要有主观的故意，而现有的具有证明效力的证据足以证实被告人不具有非法占用农用地的主观故意。理由如下：被告人在土地开发前期是作为工程承包商的身份介入的，其没有义务去审查其施工的土地或者相关的建筑的审批手续是否合法；股份转让合同一方也隐瞒了涉案土地的性质；涉案土地开发项目经过了发改委的备案；被告人并非建设项目的实际施工人。2012年10月15日被告人正式办理股权转让手续成为广州环通物业管理有限公司的实际经营者之前如果被告人知道涉案土地存在这么大的问题不可能合法受让；涉案土地在未平整之前已杂草丛生，按照土地分类也不应该是农用地，因此被告人也不可能根据土地的现状判断涉案土地是农用地。综上所述，被告人欧某不可能知道涉案土地是农用地，其也没有义务去审查涉案土地是否农用地。2、关于本案的客观方面，被告人不是涉案土地组织施工的组织者和施工者，其也没有参与非法占用农用地行为的客观行为。涉案土地的建设是朱某甲以海南中航鑫的名义承揽组织施工的。3、关于涉案非法占用农用地的面积问题，根据鉴定意见真正的农用地只有17.69亩，公诉机关指控面积与事实不符。综上所述，本辩护人认为被告人没有非法占用农用地的主观故意，客观上没有实施非法占用农用地的破坏行为或者具体行为，被告人受让股权是基于对相关人员的信任和政府部门所表现出来的积极支持等因素的掩盖，之后成为广州环通物业管理有限公司的实际经营人。被告人的行为只限于他成为广州环通物业管理有限公司实际经营者之后在已经被破坏的涉案土地上兴建建筑物，被告人只是没有经过法定的程序进行报建，被告人的该行为与非法占用农用地与涉案土地被破坏的行为没有直接的因果关系，其行为只是加重了涉案土地的破坏程度，仅此而已。涉案土地正在开发建设，已可以充分证实被告人的行为无论是参与了兴建非法的建筑物还是对土地平整产生了相应的责任，到最后没有产生危害社会的后果。
辩护人提供了协议书、广东省企业基本建设投资项目备案证、责令停止土地违法行为通知书、公司股份转让协议书、建设工程承包施工合同书、广州环通物业管理有限公司董事、监事、经理、法定代表人任免职证明和股东决议、2012年7月22日签订的《建设工程施工合同书》和工程开工现场照片、市规划局番禺分局关于“星都国际商业广场”项目规划许可情况的复函。
经审理查明：被告人欧某为广州环通物业管理有限公司的实际经营者。2012年8月份开始，被告人欧某在未办理任何用地报建、登记等手续的情况下，在本区钟村街钟三村地段鼎泰茶叶城东侧土地（又称“萝地岗”地块），用砖墙封闭后对农用地进行填土开发，并于当年12月初违法兴建商用楼。国土执法部门多次发出责令限期改正通知书并多次进行强拆行动。经鉴定，被违法占用的耕地合约41.96亩，因建商业城，土壤适耕性受到严重破坏，己不能进行农业耕种，失去了种植生产能力，农用地功能消失。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人黄某、卢某、谈某、王某、林某、胡某、朱某乙、高某的证言，被告人供述，辨认笔录，广州番禺仲某动漫软件经营部、广州环通物业管理有限公司工商登记资料，行政机关违建处理材料，包括黄某、于某某、黄某的调查询问笔录、检查笔录，钟村街道办关于钟村街泰鼎茶叶城东侧涉嫌违法建设处理情况的说明，土地违法案件性质处罚决定书，黄某提供《土地及地上附着物有偿使用合同》、《协议书》、《关于转租申请的复函》、《土地转租合同》、《建设用地规划许可证》，卢某提供《建设用地批准书》、《申请书》、《关于转租申请的复函》、《民事调解书》、《土地及地上附着物有偿使用合同》、《土地及地上附着物有偿使用合同补充协议》,谈某提供《股权转让补充协议书》、《授权书》、《工程承包施工合同书》，朱某乙提供《建设工程施工承包合同书》、《股权转让协议》、《股权转让协议补充条款》、《股权转让协议书》，高某提供的《工程承包施工合同书》，王某提供的《股权转让协议》、《股东会决议书》、《公司股份转让协议书》、《股东会决议》、《授权书》，林某提供的《广州环通物业管理有限公司股权转让协议书》、《股权转让协议》，情况说明，番禺区钟村街钟村三村地段农用地破坏分析鉴定报告，破案经过等证据证实，足以认定。
对于辩护人的无罪辩护意见。经查，被告人从前期参与工程施工到后来收购环通公司股权土地，相关合同都注明开发施工土地的性质和需办理合法手续才能进行工程建设；证人证言及被告人的供述亦印证被告人是清楚知道土地属于农用地性质，国土部门亦发出了责令改正土地违法行为通知书。故此，对于投资如此大型的项目，被告人作为工程施工方及入股股东，不可能不清楚该地块的性质及需要办理的相关手续，只是利益驱使而置法律于不顾。故此辩护人的辩解本院不予采纳。对于被告人提出是在原环通公司已破坏的基础上再进行施工、规划部门后期更改规划致占用农用地面积减少、接到停工通知后积极配合、自愿认罪等意见符合本案事实，本院量刑时酌情从轻处罚。
本院认为，被告人欧某无视国家法律，违反土地管理法规，非法占用耕地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。依法应当对其适用“五年以下有期徒刑或者拘役”的量刑幅度予以处罚。鉴于被告人欧某自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据前述法定刑幅度、法定的量刑情节、酌定的量刑情节，并综合考虑被告人作案的具体事实，认罪态度等因素确定宣告刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条和《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下：
被告人欧某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金五万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月28日起至2017年2月27日止；罚金应于本判决发生法律效力的次日起十日内缴纳，上缴国库)。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张志文
人民陪审员 彭汝纳
人民陪审员 许蕴聪
二〇一七年二月二十一日
书 记 员 谢艳芳