安徽省明光市人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖1182民初1389号
原告:周守刚,男,1974年4月1日生,汉族,市场管理员，住安徽省明光市。
委托诉讼代理人：汤池军，安徽恒维律师事务所律师。
被告:高永超,男,1968年2月10日生，汉族,住安徽省明光市。
委托诉讼代理人：李芳，明光市明光法律服务所法律工作者。
原告周守刚诉被告高永超身体权纠纷一案，于2018年4月2日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员王凤龙适用简易程序于2018年4月20日公开开庭进行了审理。原告周守刚的委托诉讼代理人汤池军到庭参加诉讼，被告高永超及其委托诉讼代理人李芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告医疗费4279.97元、误工费2619.6元（174.64元/天×15天）、护理费972.16元（8天×121.52元/天）、营养费240元（8天×30元/天）、住院伙食补助费240元（8天×30元/天）、交通费500元、精神抚慰金3000元，合计11851.73元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月28日6时许，周守刚与高永超在瑶海菜场吉红超市西门口因摆放摊位一事发生争执，后周守刚与高永超在吉红超市内发生厮打：周守刚用手推高永超脖子一下，高永超被推摔倒地，后高永超拿起店内地上的木坂凳，并用木板凳砸周守刚头部，致周守刚头部受伤，经明光市公安局刑事科学技术室鉴定，周守刚头皮创口损伤程度为轻微伤。高永超的行为构成殴打他人，明光市公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第43条第1款的规定，对高永超作出明公（靳郢路）行罚决字(2017)771号行政处罚决定书，决定对高永超予以行政拘留7日并处200元罚款的行��处罚。原告受伤后被送往明光市人民医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：后枕部头皮挫裂伤。原告住院治疗8天，花去医疗费4279.97元。出院时医院建议：1.院外休息壹周；2.门诊随访。综上，被告不服从市场管理，擅自摆摊设点，原告进行制止，被告更是目无法纪，肆意殴打他人，致使原告受伤。被告的侵权行为是导致原告受伤的直接原因，被告的行为不仅造成原告身体上受到伤害，更造成原告心理的巨大痛苦。事发后被告不仅没有向原告道歉，更拒绝赔偿原告的相关损失。故原告依据《侵权责任法》、《民法总则》及相关法律规定，向人民法院提起诉讼。
被告高永超辩称：首先，原告陈述的事实与案发事实不符，双方发生冲突不是因为摊位，而是由于原告非法强占公共消防通道，被告作为市场内的经营者，出于合法的维权目的与原告发生口角，且原告滋事在先，动手在先，并掐住被告的脖子，导致被告窒息数分钟的情况下才用身边的小板凳砸向原告，被告的行为系正当防卫。第二，明光市公安局（2017）771号的行政处罚决定书违反法律规定，不能作为证据使用。明光市公安局以同一事实和理由先后做出了（2017）498号和（2017）771号行政处罚决定书，具体处罚的行政行为也基本相同，而（2017）498号的行政处罚决定书已被滁州市公安局在行政复议时撤销，根据行政复议法的规定，明光市公安局不得以同一事实和理由做出与原具体行政行为相同或基本相同的具体行政行为，显然，明光市公安局是滥用职权，任意违法行政，不能作为证据采信。第三，本案的起因是原告强占被告店外的通道导致的，在本案中，原告也被公安机关处罚，其伤情也是自己过错导致的，被告不应当承担任何责任。第四，早在（2017）498号行政处罚决定书之前，相关案件的民警就以双方首次调解为由，将被告骗至派出所，交出手机，当场进行拘留，未给申辩的权利，直到被告从拘留所出来到滁州市公安局申请复议时仍然没有拿到处罚决定书，在滁州市公安局责令下，才给了（2017）498号行政处罚决定书，（2017）498号行政处罚决定书被撤销后，该所民警再次以欺骗的方式告诉被告，说被告的案件已经被撤销，退给被告100元，此案已结束，使具有小学文化的被告错过了行政复议和行政诉讼的时间。第五，原告没有伤残，不存在精神抚慰金，但存在重复检查，过度治疗，扩大的损失应当由其本人承担，同时原告也不存在误工，没有误工减少的证据。原告是瑶海菜市场的承包者，每个摊位对外发包是一年收一次费用，没有任何的收入减少。原告的伤仅仅是1.7厘米的裂伤，不需要专人护理，也���存在护理费。综上，原告起诉被告没有事实和法律依据，请求依法驳回原告诉请。
经审理查明：原告为明光市瑶海菜场(明光市女山路山前大市场)的管理人员，被告系瑶海菜场吉红平价超市经营者。2017年5月28日6时许，因原告存在超越范围经营管理被告店外通道情况，被告为此与原告在瑶海菜场吉红超市西门口发生争执，争吵过程中，先是被告用手扒原告手一下，后原告用力推被告脖子一下，被告则拿起店内地上的一木板凳砸原告头部，致原告头部受伤。原告入明光市人民医院住院治疗，经诊断：原告所受伤为后枕部头皮挫裂伤（伤口长大约7cm），住院8天，花去医疗费4279.97元，出院医嘱建议休息一周。明光市公安局于2017年6月22日作出明公（靳郢路）[2017]498号行政处罚决定，决定对被告处以拘留7日，并处罚款三百元的行政处罚，同时，明光市公安局对原告作出明公（靳郢路）[2017]499号行政处罚决定，决定对原告作出罚款二百元的行政处罚。被告不服明公（靳郢路）[2017]498号行政处罚决定，向滁州市公安局申请行政复议，滁州市公安局于2017年8月8日作出滁公（复）决字[2017]第13号行政复议决定书，该复议决定书认为：案件起因系菜场管理人员周守刚强占高永超店外通道所致，高永超作为市场内经营户，出于合法目的和周守刚发生口角，且周守刚滋事在先并先动手，明光市公安局所属办案机构在办理此案时，并未重视这一问题，过错问题未查清，导致案件部分事实不清，滁州市公安局依据《中华人民共和国行政复议法》第二十八的规定，决定撤销原明公（靳郢路）[2017]498号行政处罚决定，并依法重新作出决定。原告对滁州市公安局的行政复议决定未提起行政诉讼。明光市公安局于2017年9月27日���新作出明公（靳郢路）[2017]771号行政处罚决定，决定对被告处以拘留7日，并处罚款二百元的行政处罚。被告对明公（靳郢路）[2017]771号行政处罚决定未申请行政复议，也未提起行政诉讼。现原告提起民事赔偿诉讼，要求:1.被告赔偿原告医疗费4279.97元、误工费2619.6元（174.64元/天×15天）、护理费972.16元（8天×121.52元/天）、营养费240元（8天×30元/天）、住院伙食补助费240元（8天×30元/天）、交通费500元、精神抚慰金3000元，合计11851.73元；2.本案诉讼费由被告承担。以上事实有当事人陈述及当事人提供的相关证据在卷佐证。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点或者要解决的主要问题是：一、案件的起因；二、案件事实；三、双方当事人责任划分；四、原告损失的核定。
一、案件起因问题
原告主张系原、被告在瑶海菜场吉红超市西门口因摆放摊位一事发生争执（而引发本案），虽然明光市公安局的[2017]498号行政处罚决定书载明：原告与被告在瑶海菜场吉红超市门口因摆放摊位一事发生争执，但被告提供的滁州市公安局行政复议决定书认为，案件起因系菜场管理人员周守刚强占高永超店外通道所致，否定了原告主张的案发原因，尽管明光市公安局的[2017]771号行政处罚决定书仍然认为系原告与被告在瑶海菜市场吉红超市西门口因摆放摊位一事发生争执（引发本案），但复议决定系明光市公安局的上级机关作出的，其证明力不应低于明光市公安局的行政处罚决定，且原告未能提供能够否定被告关于案发原因的证据，故本院认为，本案系原告存在超越范围经营管理被告店外通道所致。
二、案件��实
被告辩称，原告动手在先，并掐住被告的脖子，导致被告窒息数分钟的情况下才用身边的小板凳砸向原告，被告的行为系正当防卫。经查，虽然案件引发原因系原告超越范围经营管理被告店外通道所致，但被告提供的影像资料清楚显示，原、被告争吵的过程中，系被告先用手扒原告手一下，被告的该行为虽未明显造成原告损害，但被告的该行为与案件的后来发展有不可分割的关系；关于原告掐住被告脖子导致被告窒息数分钟的情况下才用身边的小板凳砸向原告问题，经查，原告当时用力推被告脖子的事实存在，但在原告推被告脖子的瞬间被告便用木板凳砸向原告，此前，并没有发生被告窒息数分钟这一情况，虽然被告提供了滁州市公安局的行政复议决定书予以佐证，但该复议决定书只是认为“高永超作为市场内经���户，出于合法目的和周守刚发生口角，且周守刚滋事在先并先动手，靳郢路派出所办理此案时，并未重视这一问题，过错责任未查清，导致案件部分事实不清”，复议决定未否认明光市公安局[2017]498号行政处罚决定书认定的其他事实，也未认定本案存在原告掐住被告的脖子，导致被告窒息数分钟的情况，即本案被告没有证据证明其有进行正当防卫的必要。故被告所谓其行为（用身边的小板凳砸向原告的行为）系正当防卫行为的辩解意见，无足够的证据支持，且与事实不符，本院不予采信。
三、双方当事人责任划分
本院认为，虽然原告存在超越范围经营管理被告店外通道行为导致了本案发生，原告用手推被告脖子更为不当，即原告自身存在过错，但原告自身存在过错，只能相应减轻被告的责任，不能免除被告责任，更不能成为被告殴打（用板凳砸）原告的正当理由，原告用手推被告脖子，没有明显造成被告损害，但被告却用板凳砸向原告头部，导致原告头部受伤，原告所受损害，与被告的该行为有直接的因果关系，纵观全案,被告的过错明显大于原告，故被告对原告所受损害，应当承担主要责任。
四、原告损失的核定
1.医疗费4279.97元，该费用有医疗费发票等证据佐证，本院予以确认，被告辩称，原告存在过度治疗情况，但未提供证据支持，对被告的该辩解理由，本院不予采信；2.误工费，原告主张误工费标准174.64元/天，即公共管理行业在岗职工平均工资标准，但原告为市场管理人员，属于商业服务行业，并不属于公共管理行业，参照公共管理行业收入标准主张误工费没有事实依据，原告虽然提供了明光市女山路山前大市场的工作证明，但未提供原告与用人单位的劳动合同及原告工资支付记录等证明劳动关系与工资发放情况的证据，故该工作证明并不能证明原告的工资发放情况。因原告属于商业服务行业，结合医嘱情况，本院确认原告的误工费损失为1958.85元（15天×130.59元/天）。被告辩称，原告不存在误工费，经查，原告提供的证据不能证明其属于有固定收入情况，但原告有证据证明其存在误工的事实，故参照原告所从事行业收入标准计算其误工费有法律依据，对被告的该辩解意见，本院不予采信；3.护理费972.16元（8天×121.52元/天），原告有住院的事实，住院期间需要人护理有其必要性，但根据相关规定，按照原告的伤情（7cm长伤口），其护理期为（1－7）日。原告主张护理期为8日，没有依据，本院酌情确认原告的护理期为6日，原告的护理费损失为6天×121.52元/天=729.12元。被告辩称，原告不需要护理，与事实不符，也无证据支持；4.住院伙食补助费、营养费，原告主张的住院伙食补助费、营养费符合规定，本院予以确认；5.交通费，原告主张交通费损失500元，未提供相应的交通费票据，但原告实际存在交通费损失，本院酌定原告的交通费损失为160元；6.精神抚慰金，原告主张存在精神抚慰损失，但原告的伤情不符合支持精神抚慰金损失的条件，故对原告主张的精神抚慰金损失，本院不予确认。综上所述，原告所受的合理损失为7607.94元。根据双方当事人的责任，本院酌定由被告承担原告损失的70%，即5325.56元（7607.94元×70%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告高永超于本判决生效之日起十日内赔偿原告周守刚医疗费、误工费、护理费等损失5325.56元；
二、驳回原告周守刚的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元，减半收取150元，由被告高永超负担72元，原告周守刚负担78元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对��当事人的人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 王凤龙
二〇一八年五月二日
书记员 訾冬雪
本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利���可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，��照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条
当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。