贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔05民终2154号
上诉人（原审原告）朱彬，男，1978年11月21日出生，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。
被上诉人（原审被告）何兵，男，1985年1月12日出生，汉族，云南省昭通市���，住云南省昭通市镇雄县。
被上诉人（原审被告）被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区贵毕路观邸（御景华庭）正三层3-2、3-3号。负责人陈波，系该公司总经理。
上诉人朱彬因与被上诉人何兵、中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初4941号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
朱彬不服上述判决，上诉请求：撤销原判决，依法支持上诉人一审诉讼请求或发回重审，一二审诉讼费用由被上诉人承担。事���与理由：一审适用法律错误，上诉人并未委托被上诉人何兵与证人杨某到被上诉人平安保险公司处理理赔事宜，上诉人也没有申请交警部门调解，杨某的证言是虚假的，应追究其法律责任。上诉人从平安保险公司复制理赔材料时发现，上诉人与被上诉人何兵于2015.12.3签订的交通事故调解协议书，9800元的领款单，上诉人并未与被上诉人何兵签订任何调解协议，也没有从何兵处领款9800元的事实，明显是被上诉人平安保险公司工作人员与何兵、杨某相互串通，伪造理赔材料，损害了上诉人的利益，上诉人请求对这两处签名捺印进行鉴定。上诉人本着事实认可收到被上诉人何兵8330元款项，但不能就此认定上诉人不再追究被上诉人何兵赔偿事故损失的权利，一审未审查上诉人此次交通事故的损失金额，断章取义地适用失效的民法通则第六十六条认定视为上诉人同意，以此��回上诉人的诉讼请求，属于认定案件事实不清，适用法律错误。
被上诉人何兵答辩称：赔偿款其已经全部支付，上诉人反悔，才引起诉讼。
一审原告朱彬的诉讼请求:一、判决被告何兵赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费共计人民币12,113.54元（此诉请为原告当庭变更）。二、判决被告平安保险公司在保险责任范围内将上述赔偿款直接支付给原告。三、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2015年10月28日12时30分，被告何兵驾驶贵Ｆ×××××号（临时号牌）轻型货车在毕节市××区××路滨河景城商住楼门口倒车时，因未注意观察车后情况，与原告朱彬驾驶的贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车相碰肇事，造成双方车辆受损，朱彬受伤的交通事故。经毕节市公安局七星关分局交通警察大队七星公交认字（2015）第D060号道路交通事故认定书认定，被告何兵负此次事故的全部责任，原告朱彬无责任。原告受伤后送到毕节第一人民医院进行治疗，经医院诊断为全身多处软组织损伤，原告在该医院住院30天。原告在毕节七星关区城区从事灯饰经营管理和安装等社会工作，误工费应按卫生和社会工作67511元/年计算，误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费合计17,843.54元，扣除已经支付的5,730.00元，尚欠12,113.54元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，因何兵驾驶的贵Ｆ×××××号（临时号牌）轻型货车在被告平安保险公司投保了交强险，二被告应对原告的损失承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2015年10月28日12时30分许，被告何兵驾驶贵Ｆ×××××号（临时号牌）��型普通货车在毕节市××区××路滨河景城商住楼门口倒车时，因未注意观察车后情况，与原告朱彬驾驶的贵Ｆ×××××号普通二轮摩托车相碰肇事，造成双方车辆受损，原告朱彬受伤的交通事故。事故发生后，原告被送至毕节第一人民医院住院治疗，此次住院30天，产生费用4,199.41元，原告垫付后被告何兵将该款全部支付给原告，原告将预交款收据交给何兵，办理了出院手续。之后何兵将病历资料及医疗费发票原件交到被告平安保险公司进行理赔，平安保险公司向何兵支付了9,089.53元的赔偿款，包括医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费，平安保险公司另向何兵支付3,000.00元的修理费。何兵收到上述款项后向原告支付了8,330.00元的赔偿款，原告出具了收条，收条载明：“今收到平安保险公司赔偿修理费和住院费用人民币8,330.00元”。原告认��自己只得到部分赔偿款，遂诉至法院，请求判如所诉。
一审法院认为：《中华人民共和国民法通则》第六十六条规定：“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”。本次交通事故原告的赔偿双方在起诉之前��经解决，原告出具的收条注明“赔偿修理费和住院费用”，本院庭审询问原告，原告表示住院费用包括护理费和误工费；原告配合何兵办理出院手续，相关病历资料及医疗费票据均予何兵持有，且原告明知何兵与杨某在平安保险公司理赔，在收到赔偿款时并未提出异议，视为对被告何兵理赔事项的认可，故原告的诉求无事实法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告朱彬的诉讼请求。
本院二审中，当事人没有提交新证据。原判查明事实无误，本院依法予以确认。
���审查明：2016年3月23日，被上诉人何兵向上诉人朱彬支付修理费和住院费用8330元，上诉人朱彬认可其中包含摩托车修理费2600元。
二审争议的焦点：上诉人朱彬因交通事故产生的损失是否已经在诉请协商解决？上诉人朱彬因交通事故产生的各项损失项目和金额是多少？被上诉人平安保险公司是否还应在保险限额范围内对上诉人朱彬未获得足额赔偿的范围内进行赔偿。
本院认为：被上诉人何兵在一审中出示上诉人朱彬出具的收到修理费和住院费用8330元的收款单和机动车辆保险人伤费用清单，只能证明上诉人朱彬收到8330元的事实，并不能证明该款是全部用于赔偿上诉人因交通事故受伤产生的人身损害的赔偿，上诉人认可收到8330元，但其中包含2600元摩托车修理费用，由于上诉人并未就摩托车修理费���起诉讼，应视为上诉人朱彬收到因交通事故产生的人身损害的损失5730元的赔偿。上诉人在二审中出示交通事故调解协议书和领款单（9800元），称协议书和9800元的领款单上上诉人的签名均系伪造，被上诉人何兵认可上面上诉人的签字处均是案外人杨某签署，证人杨某也到庭认可上面上诉人的签名均系自己代签，说明上诉人与被上诉人并未就上诉人因交通事故受伤产生的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费协商达成一致意见，上诉人朱彬因交通事故受伤住院30天的事实存在、依据充分，事故责任人何兵和车辆的保险公司应依法承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称'交强险'）和第三者责任商业保险（以下简称'商业三者险'）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，被上诉人平安保险公司在交强险限额内尚未足额理赔，其在交强险限额内承担赔偿责任。
上诉人朱彬因交通事故受伤住院产生的损失应依法核算后，扣除上诉人已经收到因交通事故产生的人身损害的损失5730元，由被上诉人平安保险公司在保险责任限额范围内承担责任。上诉人朱彬的损失为：1、误工费，上诉人朱彬在一审中申请证人朱某到庭证明其从事销售、安装灯具及售后服务工作，月收入8000元的证明目的，但证人朱某与上诉人系兄弟关系，且没有其他证据证明其固定收入或最近三年平均收入状况。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，上诉人的误工费应参照2015年贵州省居民服务、维修和其他服务业年平均工资35528元计算，即35528元/年÷365天×30天=2920.11元.2、护理费，上诉人未举证证明其护理人员的收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，上诉人的护理费应参照2015年贵州省居民服务、维修和其他服务业年平均工资35528元计算，即35528元/年÷365天×30天=2920.11元。3、住院伙食补助费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定和国家机关一般工作人员出差伙食补助100/天的标准，上诉人的住院伙食补助费应为100元/天×30天=3000元。4、营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，上诉人就医的医疗机构并未出具加强营养的医嘱，故上诉人要求赔偿营养费的请求没有法律依据，依法不予支持。综上，上诉人朱彬因本次交通事故受伤住院产生的损失共计8840.22元（2920.11元+2920.11元+3000元），扣除上诉人已经获得的5730元���被上诉人平安保险公司还应赔偿上诉人3110.22元。
综上所述，上诉人上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初4941号民事判决，即：驳回原告朱彬的诉讼请求。
二、由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在本判决生效之日起十日内向上诉人朱彬支付因交通事故产生的误工费、护理费、住院伙食补助费3110.22元。
一审案件受理费53.00元，减半收取26.50元，二审案件受理费53元，均由朱彬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 可
审 判 员 陈红梅
审 判 员 黄塑希
二〇一七年九月二十日
法官助理 詹 淼
书 记 员 刘文星