南京市溧水区人民法院
民 事 判 决 书
(2013)溧民初字第204号
原告江苏南通三建集团有限公司，住所地南通市海门市狮山路131号。
法定代表人徐竹林，该公司董事长。
委托代理人王飞，江苏君泊律师事务所律师。
委托代理人吴军萍，江苏君泊律师事务所律师。
被告江苏中光之芯光电有限公司，住所地南京市溧水区经济开发区。
法定代表人刘顺峰，该公司执行董事。
委托代理人陈州，浙江品和律师事务所律师。
委托代理人胡奎，浙江品和律师事务所律师。
原告江苏南通三建集团有限公司（以下简称南通公司）与被告江苏中光之芯光电有限公司（以下简称中光公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院立案受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人王飞，被告委托代理人陈州到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告南通公司诉称，2009年10月6日，原、被告签订《施工协议》一份，约定被告将位于溧水经济开发区的厂房、宿舍、研发大楼、中光大厦建设工程发包给原告施工，合同价款为3.8亿元人民币。双方还就质量标准、计价方式、违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，原告于2009年10月8日组织进场，同年10月10日参与了被告组织的开工典礼。2009年底，原告依照合同建设规模和被告提供的现场总平面图，搭建了临时设施，并进行了场地平整、围墙砌筑（铁艺除外）。后因被告原因，该项目未能进行后续施工，致使原告进驻项目的管理人员和施工人员长期处于待工状态。现场临时设施和围墙建设占用了原告大量资金，临时设施维护也产生了大量费用。原告多次与被告沟通工程善后事宜，被告虽同意解除合同，却拒不支付工程款，也不承担原告的损失。原告认为，原、被告签订的施工协议系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效，双方应严格履行。原告已经按约进场施工，因被告原因导致工程无法继续进行，施工协议应当解除，被告应当支付工程款并承担违约责任。故原告诉至法院，请求法院依法判决：被告支付原告临时设施费用1442223.87元，并按银行同期贷款利率支付从2010年1月1日起至判决所确定的付款日止的利息；被告支付原告值班人员从2009年11月至2013年2月止的工资205800元；被告支付原告自来水安装费17789.29元；被告支付原告违约金19万元；被告承担本案诉讼费、保全费、鉴定费。
被告中光公司辩称，一、原、被告双方签订的施工协议是事实，但是该施工协议仅仅是双方建设工程施工的一份意向性协议。由于本案涉案工程设计建筑面积达20余万平方米，投资额巨大。关于双方之间具体权利义务是需要签订正式的建设工程施工合同进一步明确的。二、2009年10月10日，涉案工程举行的并非开工典礼，而是形式意义上的奠基仪式。奠基仪式并非建筑法概念上的工程开工，按照建筑法律规定，建筑工程开工时需要出具县级以上人民政府建设行政主管部门颁发的施工许可证或经批准的开工报告的，而涉案工程在当时并不具备这些开工条件。因此，涉案工程不具备开工条件，所谓的开工典礼不是建筑法概念上的开工，而仅仅是奠基仪式。三、2009年底，被告并没有向原告提供其诉称的现场总平面图。原告在涉案工程尚未取得开工报告、还达不到施工条件及被告尚未提供认可图纸、许可的情形下，原告的施工行为完全是擅自进场施工的单方行为，在主观上是具有明显过错的。四、原告请求被告支付围墙工程款、临时设施费用、利息损失、值班人员工资、违约金的诉讼请求缺乏依据。首先，施工协议约定开工要以开工报告为准，但原告在明知被告没有取得开工报告的情形下进场施工，主观上有过错，应当承担相应的过错责任。其次，原告请求被告支付相应款项没有证据支持，被告也不存在违约行为。
经审理查明，2009年10月6日，原告南通公司与被告中光公司签订了一份《施工协议》。协议约定：被告承建原告位于南京溧水经济开发区施工图所示厂房、宿舍、研发大楼、中光大厦及其附属用房设施桩基、土建、道路、水电、消防、弱电、暖通、市政、仿古建筑与园林工程等图纸全部内容。建筑面积为205767㎡，承包方式为包工包料，合同价款暂估38000万元整。开工日期为2009年10月8日（以开工报告为准），竣工日期为2011年4月12日。合同还就工程造价方式、工程款支付等方式作出了具体约定。关于违约责任，双方约定均应严格执行本合同，任何一方违约向另一方支付合同总价款0.5‰的违约金。
2009年10月10日，被告中光公司举办了开工典礼。
本案审理中，原告诉称2009年10月8日组织人员进场施工，并于2009年底搭建了临时设施、进行了场地平整、围墙砌筑（铁艺除外）。因被告未取得施工许可证等原因，施工协议中约定的承包工程未继续施工。关于临时设施的完工时间，被告不予认可。原告也无其他有效证据证明具体的完工时间。2011年7月27日，原告南通公司曾因索要临时设施工程款向本院起诉，后撤诉。
关于原告搭建临时设施的造价，原告申请本院进行鉴定。本院委托江苏益诚建设工程咨询有限公司进行临时设施造价鉴定。经鉴定，临时设施工程土建造价1230336.2元，水电造价191887.67元，争议部分造价20000元，上述造价合计1442223.87元。其中争议部分为原告在工地现场打造的一口水井。经鉴定机构现场踏勘，无法确定水井深度及详细做法。根据原告南通公司报价20000元，鉴定机构列明水井造价为20000元。关于该水井的具体打造费用，南通公司在本案审理终结前撤回了要求被告支付该费用的诉讼请求。
关于自来水安装费用17789.29元，原告提供了溧水县清泉管道安装公司于2010年5月6日出具的发票一张及江苏南通三建集团中航安装有限公司出具的证明等相关资料。
关于维护现场值班工人工资205800元，原告提供了顾雪斌、谢锦平、徒功和、史嘉涛、曹国龙等人的工资单证明。工资单显示，顾雪斌2009年11月至2011年6月每月工资为3000元；谢锦平2009年11月至2010年8月每月工资3000元；徒功和2011年4月至6月每月工资2800元；史嘉涛2011年7月至2013年1月每月工资为3000元；曹国龙2011年7月至2012年8月每月工资为2800元，2012年9月至2013年1月每月工资为3000元；。
庭审中，原、被告均同意解除合同。
另查明，至本案审理终结时，被告中光公司未取得与《施工协议》中承建工程相关的土地使用权证、建筑工程规划许可证等手续。该工程至今处于停工状态，原告方派驻了工作人员守护现场临时设施。
以上事实，有原告方提供的施工协议一份、临时设施照片、开工典礼图片、江苏南通三建集团中航安装有限公司出具的证明及付款发票、鉴定意见、鉴定费发票、原告方、被告方的庭审陈述等证据相互佐证，本院予以确认。
本院认为,原告南通公司与被告中光公司签订的《施工协议》系双方真实意思表示，但是该协议签订时至今，中光公司未取得与协议中约定的工程相关的土地使用权证书、建筑工程规划许可证。因该协议中约定的工程严重违反了《土地管理法》、《城乡规划法》的相关规定，协议无效。《合同法》规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，南通公司搭建临时设施、进行场地平整等系为履行施工协议所作的前期必要性准备工作，所搭建的临时设施等不宜返还。因被告中光公司未取得土地使用权证书、建筑工程规划许可证等手续使得工程停工，对合同无效的后果有过错，应当赔偿南通公司因此所受到的损失。
关于原告的损失认定。经鉴定，南通公司搭建的临时设施工程土建造价为1230336.2元，水电造价为191887.67元，合计1422223.87元。对此，应于认定。关于原告要求被告从2010年1月1日起按银行贷款利率支付逾期付款利息的诉讼请求，因原告无充分证据证明临时设施的具体完工时间，本院支持的利息计算起始时间为原告第一次起诉的时间2011年7月27日，对之前一段时间的利息请求，不予支持。
关于原告主张的自来水安装费17789.29元，原告提供了溧水县清泉管道安装公司于2010年5月6日出具的发票一张及江苏南通三建集团中航安装有限公司出具的证明等相关资料以证明，对此，本院予以认定。
关于鉴定费用18000元，原告已先行垫付，被告应当给付给原告。
关于原告主张的维护现场临时设施人员的工资205800元，因原告制作的工资单没有被告中光公司的签字，也没有得到中光公司的认可。从原告提供的2009年11月至2013年1月看护工人职工工资单可以看出，2010年9月至2011年3月，看护人员为一人，其余32个月份看护人员为二人。参照江苏省2012年度城镇居民人均年可支配收入29677元的标准，原告提供的看护工人月工资每月2800元或3000元超出了人均收入标准。对此，本院酌情认定看护工人工资为29677/12*(7+32*2)=175589元。
关于原告主张的违约金19万元。因双方签订的施工协议无效，原告按照协议违约条款计算的违约金，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国土地管理法》第五十三条、第五十六条，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、第六十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百一十四条第一款，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定,判决如下:
一、被告中光公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告南通公司临时设施造价1422223.87元，并从2011年7月27日起按中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付至本判决所确定的付款日止的上述付款数额的利息。
二、被告中光公司于本判决生效之日起十日内支付原告南通公司自来水安装费用17789.29元、看护工人工资175589元、鉴定费用18000元，三项合计211378.29元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费29628元，由原告负担12666元，由被告负担16962元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时应在上诉期满后七日内向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。南京市中级人民法院开户银行：农行南京市鼓楼支行，帐号：10×××76。逾期未交纳上诉费，依法按自动撤回上诉处理。
审 判 长 武宁琪
审 判 员 谢 斌
人民陪审员 陈语智
二〇一三年十一月十二日
见习书记员 黄晓榕