安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖01民终2643号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司，营业场所安徽省合肥市高新区长江西路687号拓基城市广场金座B幢3层及13层西半层1312-1330室，统一社会信用代码91340100550164333U（1-1）。
负责人：常胜，总经理。
委托诉讼代理人：王学娇，公司员工。
被上诉人（原审原告）：张志火，男，1965年10月23日出生，汉族，居民，住安徽省合肥市瑶海区。
委托诉讼代理人：袁文祥，安徽经合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：盛太虎，男，1962年4月14日出生，汉族，系事故车辆皖Ａ×××××号小型客车驾驶员，住安徽省肥东县。
被上诉人（原审被告）：盛梦莲，女，1995年6月21日出生，汉族，系事故车辆皖Ａ×××××号小型客车车主，住安徽省肥东县。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司因与被上诉人张志火、盛太虎、盛梦莲机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2017）皖0122民初4742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司上诉请求：1、请求依法撤销原审判决并改判上诉人少承担16427.5元的赔偿责任；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定被上诉人张志火的误工费共计30377.5元没有事实和法律依据，应当按照29156元/年的标准计算，共计19950元，一审法院多判决的10427.5元错误。被上诉人张志火并没有提供任何证据证明其最近三年的平均收入状况，虽然有其妻子的营业执照，但并不能证明其从事此种行业，考虑其具有劳动能力，安徽省高院《关于审理交通事故损害赔偿纠纷案件的若干指导意见》第二十三条规定：“无业没有固定收入的城镇居民受害人不能证明最近三年平均收入也不能证明从事工作相同或者相近行业平均工资的，误工费参照上一年安徽省城镇居民人均可支配收入标准计算。”，被上诉人张志火的误工标准应当参照29156元/年的标准计算，为250天*79.8元/天=19950元。二、一审法院认定被上诉人张志火的精神抚慰金为12000元明显过高，张志火的伤残为十级伤残，不应超出8000元，上诉人认为6000元较为适宜。被上诉人张志火的伤残为十级伤残，且虽然鉴定为两处十级伤残，但事实上都为左上肢的活动度，上诉人认为同一肢体的活动度应认定为一处十级伤残。即便是两处十级伤残，其伤残程度不超过十级伤残，其精神抚慰金也不应超出8000元。综上，为了维护上诉人的合法权利，请求二审法院依法予以改判。
张志火针对中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司的上诉辩称：张志火从事大裱纸的零售批发工作，在一审中提交了营业执照、结婚证、租赁仓库的合同、租金支付的收条，门面仓库的生产照片，对其从事的行业进行了证明。案涉交通事故发生时，张志火正在运输大裱纸，上诉人对此应当清楚明确。一审法院按照服务行业工资标准确认被上诉人的损失有事实和法律依据，受害人不能证明最近三年的平均收入也不能证明从事相同或相近行业的平均工资，在二者都具备的情形下才会参照安徽省城镇居民可支配收入，因此上诉人的主张是没有事实和法律依据。一审法院认定的精神抚慰金是符合法律规定。
盛太虎、盛梦莲未作答辩。
张志火一审诉讼请求：依法判令中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司、盛太虎、盛梦莲赔偿张志火各项损失计179328.72元并承担本案诉讼费。
一审法院认定的事实：2017年3月28日15时15分，盛太虎驾驶车牌号为皖Ａ×××××的小型客车，沿金阳路由南向北行驶至南环路路口时，与张志火驾驶的车牌号为皖Ｆ×××××的三轮摩托车发生碰撞，造成两车不同程度损坏、张志火受伤的道路交通事故。本起事故经肥东县公安局交警大队认定，盛太虎负事故的全部责任，张志火无责任。张志火受伤后即被送至合肥市第二人民医院救治，诊断为：1、左尺骨冠状突骨折。2、左肱骨踝骨折。3、左肩袖损伤、糖尿病。住院治疗至4月13日出院，医嘱：术后14天拆线，支具继续固定1个月，休息3个月，加强营养陪护1人，必要时行肩袖修补手术等。张志火因伤治疗共用去医疗费31059.13元，同时支付三轮摩托车维修费3370元。事故发生后，中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司支付张志火医疗费10000元。另查明：事故车辆皖Ａ×××××号小型客车系盛梦莲所有，事故发生时为盛太虎驾驶。该车在中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司投保了交强险和1000000元的第三者责任商业保险，并投保不计免赔率特约险，保险期间自2017年3月20日零时起至2018年3月19日二十四时止。本起交通事故发生在保险期限内。2017年11月9日，该院依据张志火的申请，委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对其伤残程度、“三期”（误工期、护理期、营养期）及后续治疗费用进行了鉴定。该中心以皖新莱司鉴[2017]法临鉴字第1107号司法鉴定意见书认定，1、被鉴定人张志火因道路交通事故致左尺骨、左肱骨骨折遗留左肘关节功能丧失25%以上的后遗症，评定为十级伤残。被鉴定人张志火因道路交通事故致左肩袖损伤遗留左肩关节功能丧失25%以上的后遗症，评定为十级伤残。2、被鉴定人张志火人体损害的误工期为受伤当日至定残前一日，护理期为90日，营养期为90日。3、被鉴定人张志火左肱骨踝骨折内固定取出的手术费大致在人民币8000-10000元。张志火因此支付鉴定费2730元。同时查明：张志火系非农业户口的居民。2013年6月28日，张志火以其妻吴金华的名义，在合肥市工商局瑶海分局办理了个体工商户营业执照，经营范围为大裱纸零售，营业场所为合肥市瑶海区龙岗长江市场西大街。自2016年9月份起，张志火分别租用长江市场西大街68、69、1003、1004号门面房作为其经营地点，另外租用合肥市瑶海区龙岗开发区合店路南侧合肥中兴商贸的土地作为其货物仓储地点。齐桃英（女，1941年4月9日出生）系张志火的母亲，共生育包括张志火在内三名子女。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。张志火因交通事故受伤并致残，其要求得到赔偿的理由正当，该院依法予以支持，但具体的赔偿标准应按法律规定和相关司法解释的精神来予以确定。本起事故已经公安机关交警部门作出事故的责任认定，对此，双方当事人均不持异议，该院予以确认。张志火的各项请求中，医疗费，有治疗机构出具的收款凭证，结合张志火的病历和诊断证明，可予以确定；后续治疗费，有鉴定结论佐证且系今后必然产生的费用，应予支持；张志火诉请的误工期限、护理期限和营养期限，已经该院委托鉴定机构作出鉴定结果，应予采纳。相应的赔偿标准，误工费，张志火并未提供证据证明其最近三年的平均收入状况以及因本起事故导致其收入减少的情况，鉴于张志火确有劳动能力且长期协助其妻从事大裱纸零售业务，该院按照安徽省上一年度居民服务业平均工资标准确定其误工费标准；护理费和营养费的标准分别为121.51元/天和30元/天；张志火诉请的住院伙食补助费、三轮摩托车维修费用，中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司不持异议，该院予以确定；关于张志火的伤残等级（两处十级），中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司虽仅对其中一处十级伤残认可，但未能提供足以推翻鉴定结果的证据证明，故对其上述辩称意见，该院不予采信，对张志火两处十级伤残的鉴定意见予以采纳；张志火诉请的残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费，均符合法律规定，该院予以支持；张志火诉请的精神损害抚慰金、交通费均偏高，该院分别酌定为12000元和400元。综上，张志火因本起事故造成的各项损失为：医疗费31059.13元、后续治疗费9000元、误工费30377.50元（121.51元/天×250天）、护理费10935.90元（121.51元/天×90天）、住院伙食补助费510元（30元/天×17天）、营养费2700元（30元/天×90天）、残疾赔偿金64143.20元（29156元/年×20年×11%）、被扶养人生活费3594.40元（19606元/年/人×5年×11%÷3人）、精神损害抚慰金12000元、交通费400元、鉴定费2730元、三轮摩托车维修费3370元，合计170820.13元。盛太虎作为事故车辆的驾驶人，应对张志火的损失承担赔偿责任。盛梦莲作为事故车辆的所有人，对本起事故的发生不存有过错，不应承担民事赔偿责任。中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司作为事故车辆的保险人，应按法律规定和保险合同的约定，在相应的保险限额内承担理赔责任。中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司垫付张志火的医疗费，本案一并予以处理。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司于本判决生效之日起七日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿张志火122000元；二、盛太虎于本判决生效之日起七日内赔偿张志火其他损失48820.13元（170820.13元－122000元）；三、中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司对本判决第二项中盛太虎赔偿的款项在交通事故第三者责任险限额内承担全部的赔偿责任，于本判决生效之日起七日内履行完毕；四、驳回张志火的其他诉讼请求。本案受理费3716元，减半收取为1858元，由盛太虎负担。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经对一审中当事人提交的证据材料及诉辩意见的综合审查，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据当事人的诉、辩意见，本案二审的争议焦点在于：一、张志火误工费的计算。张志火为证明自己的误工损失，向法院提供了营业执照、结婚证、租房合同、租金支付凭证、生产经营的照片，可以证实张志火与其妻子共同经营大裱纸零售业务的事实，鉴于家庭经营中难以认定其个人因误工导致的实际收入损失，故一审法院参照安徽省上一年度居民服务业平均工资标准确定其误工费，合理适当，本院予以支持。二、精神损害抚慰金的认定。张志火因本起事故导致两处十级伤残，根据侵权人的过错程度、侵害手段、场合、行为方式、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素，一审判决酌定支持的精神抚慰金数额为12000元，并不违反相关法律司法解释的规定。综上，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费210元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司合肥市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 虹
审判员 刘松柏
审判员 于海波
二〇一八年四月二十四日
书记员 伍倩倩
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者在查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。