四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终1529号
上诉人（原审被告）：肖代成，男，1969年9月6日出生，汉族，住成都市新都区。
委托诉讼代理人：刘通财，男，住四川省成都市青白江区。
被上诉人（原审原告）：李明根，男，1964年1月23日出生，汉族，住四川省成都市新都区。
委托代理人：周书林，男，住四川省成都市龙泉驿区。
原审被告：钟顺江，男，1952年9月12日出生，汉族，住四川省成都市新都区。
上诉人肖代成因与被上诉人李明根、原审被告钟顺江提供劳务者受害责任纠纷一案，不服成都市新都区人民法院（2017）川0114民初4785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案受理后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人肖代成上诉请求：撤销原判，依法重新划分责任比例、重新确定住院伙食补助费，并按农村标准计算残疾赔偿金。事实及理由：1、被上诉人在饮酒后作业，应承担事故的主要责任；2、被上诉人就是农民，居住在新民镇农村，应按农村标准计算残疾赔偿金；3、一审判决认定住院伙食补助费50元过高，应按20元计算。综上，请求二审法院依法裁决。
被上诉人李明根答辩称，上诉人的上诉理由及事实均不成立。上诉人未提供劳动保护的条件，未配发劳动保护用具，应承担主要责任，被上诉人亦承担相应过错责任，一审判决认定的责任比例是适当的；被上诉人长期居住在城镇且自2012年起交纳城镇社保，应按照城镇标准计算残疾赔偿金；住院伙食补助费的认定亦符合法律规定。综上，请求驳回上诉人的上诉。
原审被告钟顺江述称，认可肖代成的上诉。
李明根向一审法院起诉请求判令：肖代成、钟顺江共同赔偿李明根因建房致身体受伤的损失（参照2016年度四川省统计数据计算）。
一审法院认定事实如下：2016年9月，肖代成（乙方）与钟顺江女儿钟佳丽（甲方）签订农村建房承包合同，约定肖代成修建钟顺江的农村自建房屋二层，承包范围为包工包料，工价按每平方米1200元结算。在该合同第七条约定，乙方必须按照安全施工规范和技术要求，采取严格的安全防护措施，杜绝一切安全事故，并承担由于安全措施不到位或不得当造成的一切责任和因此发生的一切费用，甲方不承担任何责任和费用，由乙方全部承担。钟顺江与肖代成同时签订了房屋建设安全责任书。2016年11月10日，李明根在上述工地做泥工时，被架管上垮塌的架板压伤。受伤后，李明根被送往广汉刘汉书医院住院治疗，于2016年11月10日出院。出院医嘱载明“患肢垫高休息三周”。2017年5月10日，李明根的伤情经四川求实司法鉴定所鉴定为九级伤残，后续医疗费为9100元。事故发生后，肖代成垫付了25259.29元医疗费，支付现金7000元。事故房屋系钟顺江所有。李明根在做工时未系安全带，也未戴安全头盔。
一审法院认定上述事实采信了身份信息、病历及病情证明书、医疗费票据、司法鉴定意见书及鉴定费票据、社保卡及社保明细、新民镇拆院并院石庵小区建房结算单、农村建房承包合同、房屋建设安全责任书、领条、证人证言等证据。
一审法院认为，一、三方当事人之间法律关系构成及责任承担方式。肖代成认为其与李明根并未形成雇佣关系。从三位证人的证言能够看出，虽然李明根系肖代成哥哥介绍，到肖代成处做工，但其报酬是由肖代成负责发放。故肖代成与李明根为雇佣和被雇佣的关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”之规定，李明根在从事雇佣活动中遭受人身损害，肖代成作为雇主应当承担赔偿责任。钟顺江将其房屋修建工作发包给肖代成，肖代成包工包料，按照钟顺江的要求完成工作，交付工作成果，双方之间形成承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定作、指示或者远任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”之规定，并经一审庭审查明，钟顺江发包的自建房屋仅有两层，根据相关规定，两层以下的农村自建房可以发包给自然人，钟顺江将自建房屋建设工程发包给肖代成，双方也签订了书面建房协议，但该协议不能对抗李明根。所涉有房屋修建具有一定的专业性和较高的风险性，作为定作人应当在选任修建人员时谨慎考察，钟顺江没有对肖代成是否具有施工资质进行审查，存在过失，钟顺江应对李明根的人身损害承担相应的责任。李明根作为完全民事行为能力人，未尽到相应安全注意义务，对损害的发生亦存在疏忽大意的过失，也应自行承担部分责任。一审法院认定李明根、肖代成、钟顺江按2：7：1比例分摊损失。
二、一审法院认定李明根的各项损失费用为：医疗费用25507.99元、误工费8588.28元、护理费4000元、营养费1000元、住院伙食补助费2500元、残疾赔偿金113340元、后续治疗费9100元、交通费酌定500元、鉴定费1530元。以上费用合计166066.27元。根据上述确定的责任比例，肖代成应承担116246.39元，钟顺江应承担16606.63元。因肖代成已垫付医疗费25259.29元和现金7000元，故肖代成还应赔偿李明根83987.10元。
一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十八条之规定，判决：一、肖代成在判决生效后十五日内支付李明根赔偿金83987.10元；二、钟顺江在判决生效后十五日内支付李明根16606.63元。三、驳回李明根的其他诉讼请求。案件受理费1725元，由李明根负担345元，肖代成负担1207.50，被告钟顺江负担172.50元。
二审诉讼中，被上诉人提交成都市新都区新民镇石庵小区的物业管理公司出具的证明，拟证实其居住生活在城镇；上诉人肖代成对该证明无异议，认为被上诉人居住小区属于新农村集中居住区，不属于城镇。本院经审查认为，该证据可以证实被上诉人的居住情况，本院对该证据予以采信。
本院经二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是责任比例及赔偿数额的认定问题。
责任比例的认定问题。本院认为，本案系房屋修建施工现场架管上的架板倒塌致使被上诉人受伤，其受伤主要是上诉人未能提供必要安全防护设施、日常安全生产管理不到位所致，也与被上诉人缺乏安全意识、未尽到合理的安全注意义务有关，一审判决据此确定的责任比例，符合法律规定，本院予以确认。
就赔偿数额的认定问题。1、住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确”之规定，一审法院参照本地国家机关工作人员的出差伙食补助标准确定为50元/天，符合法律规定，本院予以确认；2、残疾赔偿金。本院认为，被上诉人自2012年即自行交纳城镇社保，且在城镇安置村民的集中居住区居住，生活成本与城镇支出无异，被上诉人也是在提供劳务过程中受伤，一审法院按城镇标准计算残疾赔偿金，符合法律规定。
综上所述，上诉人肖代成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3450元，由肖代成负担。
本判决为终审判决。
审判长 臧 永
审判员 唐 健
审判员 徐苑效
二〇一八年二月二十六日
书记员 杨 琴