上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民一(民)初字第1137号
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原告陆某某。
委托代理人丁某某，上海某某律师事务所律师。
被告吴某某。
被告某某汽车保险股份有限公司某某分公司。
负责人张某，总经理。
委托代理人孟某某，上海某某某律师事务所律师。
原告陆某某诉被告吴某某（以下称第一被告）、某某汽车保险股份有限公司某某分公司（以下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年8月19日17时05分许，第一被告驾驶牌号为沪X小型轿车和原告驾驶电动自行车，在本区枫泾镇兴豪路、五一村机耕路十字路口处二车发生碰撞，造成原告受伤、二车损坏的交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认原告与第一被告负事故同等责任。故请求法院判令被告赔偿其各项损失287,274.30元，其中由第二被告在交强险责任限额内承担赔付责任及商业三者险中按约定赔付，精神损害抚慰金在交强险责任限额内先行赔付；余款由第一被告按责赔偿。
第一被告未作书面答辩,庭审中表示对事故的发生及责任认定无异议，请求法院依法判决。
第二被告未作书面辩称，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，对鉴定意见有异议，请求重新鉴定，愿意在保险范围内承担合理赔付责任，故请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事故发生经过和责任认定属实。原告的伤势经相关机构鉴定，已构成八级伤残；酌情给予伤后休息180日、营养90日、护理90日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息60日、营养30日、护理30日。事故发生后，第一被告支付了原告现金20,000元。现因双方协商未果，原告遂涉讼。
又查明，第一被告系肇事车辆登记所有人，以该车作为被保险机动车向第二被告投保了责任限额为122,000元的机动车交通事故责任强制保险，以及商业第三者责任险（不计免赔），责任限额为1,000,000元；保险期间自2013年11月20日零时起至2014年11月19日二十四时止。
在诉讼中，本院根据第二被告的申请委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤情进行重新鉴定，该机构出具鉴定意见，为原告已构成九（玖）级伤残；酌情给予伤后休息期180天、营养期90天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。
另查明，原告自2010年9月20日起一直居住于本区XX镇XX新村X号X室，并系上海某某实业有限公司员工。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、司法鉴定意见书、车辆行驶证、保单、房地产权证、居民委员会证明、营业执照、劳动合同、误工证明及收入情况证明、银行交易明细清单及当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损坏的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。鉴于双方对金山交警支队的责任认定意见无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。因此，本案中原告的损失先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据相关规定，确定由第一被告承担60%的侵权赔偿责任。另，对于本院根据第二被告的申请进行的重新鉴定意见，双方均无异议，本院依法予以采信。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费（含救护车费），根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，凭据确定为53,446.50元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。
2、住院伙食补助费530元、交通费500元等合计1030元，因第二被告在庭审中表示无异议，本院予以确定。
3、营养费，根据原告的伤情，酌情给予每日30元，并结合鉴定意见计算120日，为3600元。
4、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每月2320元进行计算，该标准相当于本市2013年度相同或相近行业即居民服务或其他服务行业职工的年平均工资26,390元，故本院支持并结合鉴定意见计算120日，为9280元。
5、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现被告虽对原告的证据有异议，但未提供相反的证据予以推翻，故本院支持原告的诉请并结合鉴定意见计算240日，为20,264元。
6、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年；根据原告所提供的证据材料可以证实其在事发前已连续居住城镇满一年以上，且在城镇有主要收入来源，故本院参照本市上一年度城镇居民标准并结合重新鉴定意见计算，为190,840元。
7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为10,000元。
8、车辆修理费，根据事故认定书及修理单据，酌定500元。
9、鉴定费2300元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，故本院凭据予以确定。该费用虽不属于交强险赔偿范围，但商业三者险中亦未约定属于责任免赔范围，故由第三被告在商业三者险承担。
上述1-9项合计291,260.50元属于保险赔偿范围，故由第二被告在交强险责任限额内直接赔付120,500元，余款170,760.50元在商业三者险中赔付60%即102,456.30元；二者合计222,956.30元。
10、停车费400元，本院凭据予以确定，因不属于保险理赔范围，故由第一被告承担60%即240元。
11、律师代理费3000元，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素予以确定。
至于原告同意在本案对第一被告损失一并进行处理，于法不悖，本院依法予以准许。本院对第一被告的损失依法认定如下：车辆修理费9370元，原告无异议，本院予以确定，并由原告承担40%即3748元。
综上，第二被告在交强险及商业三者险内赔偿原告损失222,956.30元，由第一被告赔偿原告损失3240元，鉴于第一被告已支付20,000元及原告应承担第一被告的损失3748元，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持。第一被告多支付的20,508元在第二被告赔付款中予以扣除，此款由第二被告直接支付第一被告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某某汽车保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告陆某某各项损失202,448.30元；
二、被告某某汽车保险股份有限公司某某分公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴某某20,508元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2854元，由原告负担686元、第一被告负担2168元；重新鉴定费3000元（第二被告已预缴），由原告负担1000元、第二被告负担2000元。原、被告所负之款应于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一五年七月二十八日
书记员 苏 玥
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条??行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条??侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条??侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十六条??被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条??机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条??……机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：????（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条??法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。