新疆维吾尔自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)新刑终400号
原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民检察院。
上诉人(原审被告人)王昌镇，男，汉族，1982年3月21日出生于福建省古田县,初中文化，新疆轩盛利合贸易有限公司(以下简称”轩盛利合公司”)法定代表人，户籍所在地福建省宁德市，捕前住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市经济技术开发区卫星路。2016年5月3日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，2016年5月16日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐市第一看守所。
辩护人闫勤、陈晓平，新疆百丰天圆律师事务所律师。
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院审理新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民检察院指控原审被告人王昌镇犯合同诈骗罪一案，于2017年7月20日作出(2017)新01刑初字12号刑事判决。宣判后，原审被告人王昌镇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定:2015年4月20日，被告人王昌镇以非法占有为目的，以向被害人梁某出售石材为名，和梁某签订《石材购销合同》，使用作废的转账支票作抵押，骗取梁某人民币300万元。据此，原审法院判决:被告人王昌镇犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金三十万元；王昌镇犯罪所得300万元责令退赔，发还被害人。
上诉人王昌镇提出:(一)其向梁某借款300万元是民间借款纠纷。(二)其有能力履行合同:1.梁某考察后和其签合同，故其有能力履行合同；2.2015年4月至10月，其每月通过招商银行转账交电费都在10万元以上，故其在生产石材；3.曹某证实其于约2015年7月拉来约2万平方米原料石材毛坯，故其有能力履行合同；4.其收到400万元货款的去向:向梁某指定账户转账118.3万元，用于轩盛石业向贺丰金信银通还款100万元，陈某1借走100万元，剩余用于生产。(三)其向姜某、潘某二人转账，以及陈某1将梅赛德斯*奔驰汽车抵押给陈某2，均是向梁某还款。(四)刘某出具情况说明和贺丰金信银通投资管理有限公司出具情况说明实为同一笔款项，实为103.4万元。
辩护人闫勤提出，本案事实不清:(一)本案实质是借款合同纠纷，石材购销合同是借款合同的担保。(二)石材购销合同的供方是王昌镇和戴某，并盖乌鲁木齐市米东区轩盛石业(以下简称”轩盛石业”)公章，梁某根据合同相对性原则，亦可以找戴某和轩盛石业履行石材购销合同。(三)王昌镇未以作废的转账支票作为合同的担保，而是陈某1以自己的梅赛德斯*奔驰汽车作为合同的担保。(四)王昌镇有能力履行石材购销合同，其存放有原料石材毛坯。(五)王昌镇取得梁某欠款后，一直用于偿还借款，并未用于挥霍。
经二审审理查明的事实和一审查明的事实相同，认定该事实的证据有:
一、被害人梁某报案材料、陈述证实，我于2015年4月中旬认识王昌镇，他说他在华凌市场有经销花岗岩的店铺轩盛石业，在米东区卡子湾村连丰三队有加工花岗岩的工厂。王昌镇当时急需周转资金，可以明显低于市场价的价格向我出售”卡拉麦丽金”石料，但要一次性付款。我觉得价格优惠有商机，就去核实王昌镇的店铺和加工厂，当时轩盛石业在经营中，他提供了营业执照，加工厂在生产加工花岗岩，他提供了加工厂租赁合同，我相信他有供货能力。2015年4月20日，在我的信中建材市场办公室，我和王昌镇签订石材购销合同。当时石材市场价约是100至120元/平方米，王昌镇当时急需周转资金，我们约定价格是60元/平方米，我需一次付清300万元货款，但不能明显低于市场价，我们就签成80元/平方米，我给他支付400万元，他再按约定价格给我返还100万元。王昌镇在合同签订前借我18.3万元，故他收到货款后就偿还18.3万元。签订合同时，王昌镇给我一张轩盛利合公司的空白转账支票作担保，以打消我的顾虑。我以个人名义签订合同，王昌镇以轩盛石业的名义签订，王昌镇和公司法人戴某一起在供货方签字，加盖轩盛石业公章。王昌镇说戴某是他表弟，只是公司法定代表人，公司实际由王昌镇控制，合同谈判过程是王昌镇和我谈，轩盛石业的公章私章均由王昌镇控制，但戴某毕竟是法定代表人，就让戴某签字。2015年4月21日，在我办公室，我用网银给王昌镇招商银行账户转账200万元，然后王昌镇给我公司财务人员周某转账118.3万元，我又给他转账200万元，这样账就清了，故周某作账118.3万元。之后我催促王昌镇交货，但他一直没供货，我遂于2015年11月在空白转账支票上按照合同价款400万元填写400万元，将支票存入银行，但银行说该支票已于2013年作废，我才知道是作废支票。我去轩盛石业找王昌镇，但早已人去楼空，加工厂亦空无一人，后来我了解到王昌镇欠钱太多，他借我的钱偿还他所欠旧账。2015年6月或7月，王昌镇让我去找曹某要他的石材，曹某提出要给他房租，就没谈成。王昌镇带我去青河县的杜某的石材厂，说因没生产资金无法开采，我同意负担生产资金，但仅开采三车后，就找不到王昌镇，无法继续干。我报案后，警方给王昌镇几个月让他还钱，但几个月后他仍不还。王昌镇和姜某及潘某之间的转款记录，是他们之间的经济往来，和我无关。陈某2是我的朋友，陈某1将梅赛德斯*奔驰汽车抵押给陈某2，陈某2将车停在我居住的小区院子里。
二、证人证言及出具情况说明
(一)证人戴某证言证实，我是轩盛石业的法定代表人，王昌镇于2012年认识我，借我85万元没还。2013年底，王昌镇和我、陈某3、程某、谢某、江某等人一起在清河县做石材生意，至2014年底，王昌镇没给我们分红，我们发现我们投钱开采的石材都被王昌镇卖了，钱也被王昌镇花掉了，我们就将没卖掉的石材分配，我分了约3万平方米石材。王昌镇做石材生意资金周转出了问题，向梁某借钱。2015年4月20日，王昌镇叫我到梁某办公室，王昌镇和梁某签订的石材购销合同，有我本人签名，但我并未参与合同谈判，他们拟定好合同，我去签字，没看具体内容。当时我和王昌镇共同经营轩盛石业，他持有公章，因为要加盖轩盛石业公章，我作为法人代表遂在合同上签字，王昌镇盖轩盛石业公章。王昌镇在外欠杨某、李某1、陈某3、程某等人大量欠款。此证据和石材购销合同复印件相互印证。
(二)证人周某证言及出具的情况说明证实，我曾是梁某公司的会计，了解梁某向王昌镇支付石材购销合同货款一事。2015年4月21日，梁某向王昌镇先支付200万元，王昌镇向我的卡号×××的农业银行卡转账118.3万元；梁某又向王昌镇支付200万元；返还的118.3万元中，其中100万元是双方签订的合同金额是400万元，后约定总价降低到300万元，王昌镇返还多余货款100万元，18.3万元是王昌镇借我们公司的现金，他通过转账还款。梁某让我按这笔钱的进出账做财务账。
周某出具情况说明，2015年4月21日，王昌镇向我的卡号×××的农业银行卡转账118.3万元，其中100万元是梁某和王昌镇签订石材购销合同的合同价款和实际价款的差价，18.3万元是王昌镇借我们公司的现金，之后通过转账还款。此证据和王昌镇招商银行尾号0200606的账户交易流水明细相互印证。
(三)证人李某2证言证实，2014年6月15日，王昌镇租了我在米东区七道湾路联丰三队的厂房，用来加工石材、储存产品，房租是每年33万元，王昌镇给我付了20余万元现金，用两台航车抵账10几万元。2015年6月至今，王昌镇未付房租约16万元。2015年7月王昌镇悄悄运走设备，到8月失去联系。此证据和卡子湾村连丰三队厂房租赁合同复印件相互印证。
(四)证人曹某证言证实，2008年期间，我和王昌镇干装修时相识，后来王昌镇做石材生意。2015年7月期间，我在伊犁有一个建筑外墙外挂石材的工程，负责人刘某2要”卡拉麦丽金”石材，我找王昌镇供应石材，约定由他将他在青河县矿山的原料石材毛坯运至乌鲁木齐市，他提供加工设备，找个场地由我负责加工，我将成品卖给刘某2。通过王昌镇介绍，我租了贺某在米东区卡子湾处的一个仓库。2015年7月至8月，王昌镇陆续从矿上拉来50多车共约2万平方米石材毛坯，放进贺某的仓库。之后我等王昌镇提供加工石材的设备，但他没拉来设备，他说他欠工人工资，工人不让他拉设备。我发现石材毛坯成色不好，刘海峰看过石材后亦表示该石材达不到要求。2015年9月，贺林军要我付一年的租金20余万元，我见王昌镇拉不来设备，石材质量也不行，我跟王昌镇商定换成租金便宜仓库存放，然后我跟贺某商量后支付4万元违约金，我将这批石材存放在八钢一个租金便宜的仓库至今。我和王昌镇只有口头约定而未签订书面协议，我未给王昌镇支付这批石材毛坯款。2015年9月期间，梁某到贺某的仓库说石材已抵押给他，我说这是我和王昌镇做生意的货，只能王昌镇来拉货，梁某就走了。王昌镇要将房租、运费给我。此证据和华凌仓储米东大道石材加工区租赁协议相互印证。
(五)证人杜某证言证实，2012年期间，我和王昌镇做石材生意相识。2013年，王昌镇找我加工石材，至今欠我加工费150余万元。2014年至2015年，王昌镇承包我的石材加工厂，至今欠我承包费150万元。2015年4月21日至22日，王昌镇通过银行分两笔给我转账37万元，其中35万元是给我还承包加工费，2万元是给我付加工厂的电费。2015年10月，我知道王昌镇欠了梁某的钱，听说王昌镇给梁某抵押了板材，后来梁某派人到我的工厂拉走一些板材，我没让他们再拉。此证据和王昌镇招商银行尾号0200606的账户交易流水明细相互印证。
(六)证人陈某2证言证实，我和梁某是朋友关系，不认识王昌镇，听潘某说王昌镇做大理石生意。我和陈某1之间是债权债务关系，2015年4月21日，陈某1给我抵押一辆车牌号是××××××的梅赛德斯*奔驰汽车，车主是他本人，我给他借款40万元，他没还，车还在我处抵押。此证据和借据、车辆抵押合同、车辆信息登记相互印证。
(七)证人李某1证言证实，我和王昌镇曾是同事，并在王昌镇担任总经理的轩盛利合公司当过副总。2013年底，王昌镇以个人名义贷款180万元，让我做担保人，后来王昌镇又向我直接借款20万元。2015年4月21日，王昌镇给我转账5万元，是之前我通过转账借给他5万元，但他又将这5万元转账给我，我给他5万元现金。王昌镇说他将钱都借给陈某1，陈某1没给他还钱，他无力偿还欠我的债务。此证据和王昌镇招商银行尾号0200606的账户交易流水明细相互印证。
(八)证人陈某1证言证实，2015年4月21日、28日，王昌镇先后给我转账83万元、2万元。83万元中30余万元是他给我退还的材料款，50余万元是他给我还借款，2万元是他给我付的货款。我和王昌镇彼此信任，借款是口头约定，无利息。我给王昌镇做过担保，以一辆奔驰S350汽车和我自己公司的资质作担保，帮王昌镇从梁某处借款，并签署一份担保协议，加盖我自己的新疆恒安华建商贸有限公司的公章，但该协议没给我，之后王昌镇和梁某之间是否有债务我不清楚。此证据和王昌镇招商银行尾号0200606的账户交易流水明细相互印证。
三、书证
(一)受案登记表、立案决定书，到案经过证实，梁某于2015年11月13日向乌鲁木齐市公安局经侦支队报案称，其在2015年4月20日和轩盛石业负责人王昌镇签订石材购销合同，并转款400万元至王昌镇指定账户，王昌镇向梁某抵押一张空白支票作为供货保证，之后梁某发现轩盛石业人去楼空，王昌镇失去联系。乌鲁木齐市公安局于2015年12月16日立案。经乌鲁木齐市公安局经侦支队传唤，王昌镇于2016年3月17日在乌鲁木齐市公安局经侦支队接受询问。经乌鲁木齐市公安局经侦支队再次传唤，王昌镇于2016年5月3日前往乌鲁木齐市公安局经侦支队接受审查，当日被刑事拘留。
(二)身份证明证实，王昌镇，曾用名王昌韩，于1982年3月21日出生,犯罪时已达到法定负完全刑事责任年龄。
(三)个体工商户营业执照和税务登记证、轩盛利合公司工商档案材料证实，1.乌鲁木齐市米东区轩盛石业是个人经营，成立于2013年10月30日，经营者是戴某。2.新疆轩盛利合贸易有限公司是有限责任公司，成立于2011年10月17日，法定代表人是王昌镇。
(四)石材购销合同复印件证实，2015年4月20日，甲方(需方)梁某，乙方(供方)戴某和王昌镇，供方盖乌鲁木齐市米东区轩盛石业公章，签订石材购销合同；双方约定交易单价80元的”卡拉麦丽金”石材5万平方米，合同总额400万元，需方一次性付清全款400万元，供方供货时间自2015年4月21日至2015年4月30日。此证据和王昌镇、梁某、戴某庭审前言词证据相互印证。
(五)交通银行网上银行电子回执复印件两张证实，梁某于2015年4月21日12时15分27秒、13时01分08秒，先后两次从自己交通银行尾号2142341的账户，向王昌镇招商银行尾号0200606的账户，每次转支200万元，共计400万元。此证据和王昌镇、梁某、周某言词证据相互印证。
(六)王昌镇招商银行尾号0200606的账户交易流水明细证实，2015年4月20日至2015年12月2日间交易流水:
1.4月21日12时15分23秒，王昌镇收到梁某尾号2142341的账户汇入汇款200万元，12时43分47秒，王昌镇向周某尾号1617374的账户支出汇款118.3万元，13时1分7秒，王昌镇收到梁某尾号2142341的账户汇入汇款200万元，15时17分40秒，王昌镇向刘某尾号3366473的账户支出汇款100.4万元，12时43分47秒，王昌镇向陈某1尾号1991475的账户支出汇款83万元，12时43分47秒，王昌镇向杜某尾号6810416的账户支出汇款35万元，15时25分29秒，王昌镇向李某1尾号8825417的账户支出汇款5万元。
2.4月22日14时51分02秒，王昌镇向杨毅尾号0583233的账户支出汇款5万元，14时52分48秒，王昌镇向杨某尾号0583233的账户支出汇款5万元。
3.4月23日17时35分0秒，王昌镇向杜某尾号6810416的账户支出汇款2万元。
4.4月28日23时36分58秒，王昌镇向陈某1尾号0955275的账户支出汇款2万元，至此，王昌镇招商银行尾号0200606的账户余额是39911.94元。
5.王昌镇招商银行尾号0200606的账户一直支出，直至5月3日18时52分00秒、18时52分52秒，王昌镇收到王昌镇尾号1378510的账户汇入汇款4.5万元、2万元。
6.2015年5月4日10时46分20秒，王昌镇向杜某尾号6810416的账户支出汇款3.5万元；至此，王昌镇招商银行尾号0200606的账户余额是13179.94元。此证据和王昌镇、梁某、周某、杜某、李某1、陈某1言词证据及刘海兰出具情况说明相互印证。
辩护人提交转账记录:王昌镇尾号0606的账户于2015年4月20日向周某尾号1617374的农业银行账户支出118.3万元；于5月25日10时45分49秒向姜某尾号2402059的交通银行账户支出5万元；于5月25日10时47分15秒向姜某尾号2402059的交通银行账户支出5万元；于5月25日10时48分40秒向姜某尾号2402059的交通银行账户支出2万元；于8月2日00时22分47秒向潘某尾号0101127的招商银行账户支出10万元。
(七)加盖轩盛利合公司财务专用章和王昌镇私人签章的400万元人民币转账支票、退票通知书、支票提出业务清单复印件证实，王昌镇质押在梁某处，加盖轩盛利合公司财务专用章和王昌镇私章的轩盛利合公司的转账支票，经银行核实，是作废支票。此证据和被害人梁某陈述相互印证。
(八)卡子湾村连丰三队厂房租赁合同复印件证实，2014年6月15日，乙方(承租方)王昌镇租赁甲方(出租方)李某2在卡子湾村连丰三队厂房2000平方米，租赁期自2014年6月15日至2017年6月14日，租金前两年是33万元、第三年是35万元。李某2、王昌镇均签名捺印。此证据和证人李某2证言相互印证。
(九)华凌仓储米东大道石材加工区租赁协议和双方身份证复印件、浦发银行网银回单复印件、收据复印件证实，2015年7月9日，乙方(承租方)曹某租赁甲方(出租方)贺某在米东大道(华凌卡子湾市场往石化方向约10公里处左侧)水泥地面和钢结构大棚共3523平方米作为石材加工厂地，起租时间是2015年9月1日，承租方使用期限是5年，预收定金5万元合同生效，出租方贺某签名并盖乌鲁木齐市米东区贺丰石材经销部公章，承租方曹某签名捺印。曹某于2015年7月9日、2015年9月21日，先后两次从自己浦发银行尾号0109056的卡号，向贺某农业银行尾号9261771的账号，先后汇款定金2万元、租金4万元。2015年7月9日，乌鲁木齐市米东区贺丰石材经销部收到曹某交纳华凌仓储场地定金2万元。此证据和证人曹某证言相互印证。
(十)场地租赁协议证实，2015年9月10日，乙方(承租方)曹某租赁甲方(出租方)范某在八钢头屯河路1573号金石国际石库房2000平方米,2015年10月1日至2016年12月30日租金是8万元，在2016年10月1日前付清，2017年1月1日始租金是38万元，在2017年1月1日前付清。曹某、范红亮均签名捺印。此证据和证人曹某证言相互印证。
(十一)借据、车辆抵押合同、车辆信息登记证实，2015年4月21日，借款人陈某1向出借人陈某2借款40万元，甲方(抵押人)陈某1向乙方(抵押权人)陈某2抵押新疆恒安华建投资有限公司的车牌号是××××××的梅赛德斯*奔驰汽车一辆。陈某1、陈某2均签名捺印。此证据和证人陈某2证言相互印证。
(十二)贺丰金信银通投资管理有限公司出具情况说明证实，王昌镇通过轩盛石业法人戴某抵押该公司财产，于2015年3月17日向贺丰金信银通投资管理有限公司借款100万元，期限一个月。王昌镇于4月21日归还本金100万元、利息1.7万元和服务费1.7万元。
(十三)刘某出具情况说明证实，2014年12月17日至2015年3月17日，王昌镇向刘某借款100万元，已于2015年4月21日全部归还。此证据和王昌镇招商银行尾号0200606的账户交易流水相互印证。
(十四)以物抵债协议书证实，王昌镇妻子叶某、王昌镇哥哥王某1和梁某签订协议复印件，以1万平方米”卡拉麦丽金”石料，抵偿王昌镇所欠梁某债务40万元。
(十五)陈某1向王昌镇借款借条两张复印件、叶某出具委托书证实，陈某1先后两次于2015年2月3日、4月21日，向王昌镇借款200万元、100万元，共计300万元。王昌镇妻子叶某代表王昌镇，委托梁某向陈某1索要陈某1向王昌镇的借款300万元，梁某索取陈某1欠款后，扣除王昌镇对梁某的欠款。
(十六)中国农业银行账户查询记录证实，陈某1的农业银行账号尾号是0376432，卡号尾号是1991475；曾某的农业银行账号尾号是0846081，卡号尾号是0276613；杜某的农业银行账号尾号是0773302，卡号尾号是0607078；刘某3的农业银行账号尾号是0772460，卡号尾号是6810416。
四、被告人王昌镇供述和辩解，2015年4月，我认识梁某。2015年4月20日，在梁某的办公室，我和梁某签订两份合同，第一份是借款合同，第二份是作为担保的购销石材合同。第一份借款合同是我向梁某借款400万元，借款人是我，被借款人空白，陈某1、戴某作担保并签字，以我在七道湾的石材作抵押，借款合同只有一份，由梁某保存；第二份购销合同内容是梁某从方王昌镇处购买石材，单价每平米80元，共5万平米，总价400万元，5日内交货。4月21日，梁某先给我招商银行转账200万元，我给他回转118.3万元，18万元是支付借款一个月的利息，3千元是保证金，然后梁某又给我转账200万元，共计400万元，减去我还给他的，是281.7万元。梁某要求由戴某作担保，让戴某签字并加盖乌鲁木齐市米东区轩盛石业的印章。我没按购销合同约定给梁某供货，梁某付给我的400万元，其中100万元用于偿还欠金信银通小额公司的贷款，35万元付给杜某(我租他的厂房)，于2015年4月21日转账给陈某183万元。警方出示票号402881000172的支票是我的轩盛利合公司的，但我没质押给梁某，2015年11月此支票开户行通知我有人拿400万元支票去银行兑现金，我告诉银行我公司没开过这样的支票，不清楚此支票如何到梁某处。为归还梁某的借款，我找陈某1，将陈某1的一辆梅赛德斯*奔驰汽车抵押给梁某找来的一个人，借款40万元，偿还给梁某，谈好后梁某带陈某1去办手续。我向梁某或他提供的其他人的账号转过款约60万元，用于支付利息。我将石材质押给梁某，他运走约2万平方米，梁某派人到我租的李某2的库房，监管我的石材，梁某的关系人潘某让我将从矿山拉来2万平方米石材给曹某，放在乌鲁木齐石化对面的贺某2的仓库，当时我找贺某2租这家仓库，曹某和贺某签订租赁合同，贺某是贺某2的手下。石材购销合同约定供货时间是4月21日至30日，可以给梁某供应5万平方米”卡拉麦丽金”板材，但无法在10天加工出5万平方米成品，无法供应成品，故签订这份合同时供货日期空白，加工5万平方米石材最起码要1个月，我在七道湾租李某2的厂房加工石材，运输5万平方米”卡拉麦丽金”石材约要100多辆货车。
关于上诉人王昌镇及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，结合审理本案查明的事实和证据，综合评述如下:
(一)关于”本案实质是王昌镇向梁某借款300万元的民间借款合同纠纷，石材购销合同是借款合同的担保”的问题，经查:
1.证人戴某称王昌镇当时在外有大量欠款，资金周转不灵，又和梁某签订石材购销合同，其作为轩盛石业的法人代表，遂于2015年4月20日在合同上签字。此证据和王昌镇、梁某的言词证据能相互印证。
2.被害人梁某陈述其经销石材，王昌镇当时急需周转资金，而王昌镇的石材价格明显低于市场价，其欲购销石材挣取利润，其经考察认为王昌镇有履行能力，且王昌镇给其质押转账支票作担保，双方遂于2015年4月20日签订石材购销合同，戴某亦签字并加盖轩盛石业公章。对此王昌镇亦认可，并辩解签订石材购销合同以石材作为担保，以取得借款。
3.证人杜某、曹某、李某2、戴某的证言相互印证证实，王昌镇虽然有原料石材毛坯，但在外有大量欠款，当时已无力支付拖欠的原料石材毛坯加工费、承包费、运费、仓储费、工人工资等。
4.王昌镇辩解石材购销合同是借款合同的担保，戴某亦签字并加盖轩盛石业公章，但借款合同仅有一份。
综合上述证据可以认定，王昌镇缺乏资金但有原料石材毛坯，梁某意欲低买高卖原料石材毛坯挣取利润，故二人签订石材购销合同符合常理。王昌镇虽然辩解借款合同仅有一份，但合同一式两份，此为交易铁律，该辩解明显有悖常理。综上所述，王昌镇和梁某签订的是石材购销合同。
(二)关于”石材购销合同的供方是王昌镇和戴某，并盖轩盛石业公章，梁某根据合同相对性原则，亦可以找戴晓敏和轩盛石业履行石材购销合同”的问题，经查:石材购销合同、个体工商户营业执照、证人戴某证言、被害人梁某陈述等在案证据相互印证证实，石材购销合同实质是梁某和王昌镇洽谈签订，戴某并未参与合同谈判，戴某仅因身为轩盛石业的法人代表，而必须代表轩盛石业签名盖章。因此根据合同相对性原则，梁某只能找和其洽谈签订石材购销合同的王昌镇，履行石材购销合同。
(三)关于”王昌镇未以作废的转账支票作为合同的担保，而是陈某1以自己的梅赛德斯*奔驰汽车作为合同的担保”的问题，经查:
1.王昌镇以作废的转账支票作为合同的担保，和梁某签订石材购销合同，骗取梁某的信任:
(1)加盖轩盛利合公司财务专用章和王昌镇私人签章的400万元人民币转账支票、退票通知书、支票提出业务清单复印件证实，王昌镇质押在梁某处，加盖轩盛利合公司财务专用章和王昌镇私章的轩盛利合公司的转账支票，经银行核实，是作废支票。上述证据和被害人梁某陈述能相互印证。
(2)轩盛利合公司工商档案材料显示公司法定代表人是王昌镇。
(3)被害人梁某陈述王昌镇给其质押转账支票作担保，双方遂签订石材购销合同，但之后王昌镇一直未按照协议约定履行石材购销合同，其遂将王昌镇质押的空白转账支票，按合同金额填写后，存入银行兑现，经银行核实，方知该转账支票已于2013年作废，遂向警方报案。此证据和转账支票、退票通知书能相互印证。
综合上述证据可以认定，王昌镇事前质押已于2013年作废的转账支票，和梁某签订石材购销合同，骗取梁某的信任，可见王昌镇在主观上无诚意履行石材购销合同。
2.陈某1将梅赛德斯*奔驰汽车抵押给陈进亮，是因为陈某2和陈某1之间是债权债务关系：
(1)借据、车辆抵押合同、车辆信息登记证实2015年4月21日，借款人陈某1向出借人陈某2借款40万元，陈某1向陈某2抵押新疆恒安华建投资有限公司的车牌号是××××××的梅赛德斯*奔驰汽车一辆。上述证据和陈某2、梁某的言词证据能相互印证。
(2)证人陈某2称其和陈某1之间是债权债务关系，2015年4月21日，陈某1给其抵押一辆车牌号是××××××的梅赛德斯*奔驰汽车，车主是他本人，其给他借款40万元，他没还，车还在其处抵押。此证据和车辆抵押合同、被害人梁某陈述能相互印证。
(3)被害人梁某陈述陈某1以40万元将奔驰车抵押给陈某2，陈某2将车停在其居住的小区院子里。此证据和车辆抵押合同、证人陈某2证言能相互印证。
(4)证人陈某1称其给王昌镇做过担保，以一辆梅赛德斯*奔驰汽车S350型汽车作担保，帮王昌镇从梁某处借款，并签署一份担保协议。
综合上述证据可以认定，陈某1将梅赛德斯*奔驰汽车抵押给陈某2，是因为陈某2和陈某1之间是债权债务关系，并非是作为合同的担保。至于陈某1称担保该车是从梁某处借款，但该证言和其他在案证据相悖，且无其他证据印证，不能认定。
(四)关于”王昌镇有能力履行石材购销合同:1.梁某考察后和王昌镇签合同，故王昌镇有能力履行合同；2.2015年4月至10月王昌镇每月通过招商银行转账交电费都在10万元以上，故王昌镇在生产石材；3.曹某证实王昌镇于约2015年7月拉来约2万平方米原料石材毛坯，故王昌镇有能力履行合同；4.王昌镇收到梁某400万元货款的去向:向梁某指定账户转账118.3万元，用于轩盛石业向贺丰金信银通还款100万元，陈某1借走100万元，剩余用于生产，并未用于挥霍”的问题，经查:
1.王昌镇辩解其在青河县有开采石材的矿，在七道湾租有石材加工厂。但证人杜某、曹某、李某2、戴某的证言相互印证证实，王昌镇虽然有原料石材毛坯，但在外有大量欠款，当时已无力支付拖欠的原料石材毛坯加工费、承包费、运费、仓储费、工人工资等。
2.王昌镇招商银行尾号0200606的账户交易流水明细证实该账户于2015年4月21日收到梁某账户汇入400万元，按约定于当日向周某账户支出118.3万元，随后便向刘某账户支出100.4万元、向陈某1账户支出83万元、向杜某账户支出35万元、向李某1账户支出5万元，向杨某账户支出10万元；于4月23日向杜某账户支出2万元；于4月28日向陈某1账户支出2万元，此时王昌镇账户余额是39911.94元.此证据和梁某、周某、杜某、李某1、陈某1、戴某的言词证据及刘某出具的情况说明能相互印证，综合上述证据证实，王昌镇收到梁某转账汇款后，即用于归还个人之前所欠他人债务，并未用于履行石材购销合同，其账户于一周后仅剩余39911.94元，已无能力履行其和梁某签订的石材购销合同。
3.石材购销合同复印件证实，2015年4月20日，甲方(需方)梁某，乙方(供方)戴某和王昌镇，供方盖乌鲁木齐市米东区轩盛石业公章，签订石材购销合同；双方约定交易单价80元的”卡拉麦丽金”石材5万平方米，合同总额400万元，需方一次性付清全款400万元，供方供货时间自2015年4月21日至2015年4月30日。
4.证人曹某称梁某到仓库说石材已抵押给他，其说这是其和王昌镇做生意的货，只能王昌镇来拉货，王昌镇要将房租、运费给其，梁某遂离开。此证据和被害人梁某陈述能相互印证。
5.证人杜某称王昌镇欠其石材加工费、承包费100余万元，其知道王昌镇欠梁某的钱，王昌镇给梁某抵押板材，后来梁某派人到其的工厂拉走一些板材，其没让他们再拉。此证据和被害人梁某陈述能相互印证。
6.被害人梁某陈述其向王昌镇转账，之后其催促王昌镇交货，但他一直没供货，期间王昌镇让其去找曹某要石材，但曹某要房租，此事作罢。王昌镇带其去杜某的石材厂，但其负担生产资金仅开采三车后，就不见王昌镇，无法继续干；其报案后，王昌镇经过数月仍不还钱。此证据和证人曹某、杜某证言及到案经过能相互印证。
7.受案登记表、立案决定书、到案经过证实，经乌鲁木齐市公安局经侦支队传唤，王昌镇于2016年3月17日在该队接受询问。经该队再次传唤，王昌镇于2016年5月3日前往该队接受审查，当日被刑事拘留。此证据和被害人梁某陈述能相互印证。
综合上述证据可以认定:1.王昌镇虽然有原料石材毛坯，但在外有大量欠款，当时已无力支付拖欠的原料石材毛坯加工费、承包费、运费、仓储费、工人工资等。2.王昌镇事中收到梁某转账后，并未履行石材购销合同，而是用于偿还个人之前所欠他人债务，其账户于一周后所剩无几，已无能力履行石材购销合同。3.王昌镇事后既不按协议约定履行石材购销合同，亦不退款，且警方首次传唤其后近两个月，其仍旧不履行石材购销合同，且不退款。可见王昌镇在客观上无能力履行石材购销合同。
(五)关于”王昌镇向姜达胜、潘建海二人转账，以及陈某1将梅赛德斯*奔驰汽车抵押给陈进亮，均是向梁某还款”的问题，经查:
1.辩护人提供证据显示王昌镇尾号0606的账户于2015年5月25日向姜达胜账户支出12万元；于2015年8月2日向潘建海账户支出10万元。王昌镇对此辩解其向姜某、潘某二人转账即向梁某还款。对此，被害人梁某称王昌镇和姜某及潘某之间转账与其无关，是王和姜及潘之间的经济往来，本案亦无其他证据证实王昌镇向姜某、潘某转账即向梁某还款。
2.如前所述，借据、车辆抵押合同、车辆信息登记、证人陈某2证言、被害人梁某陈述等证据相互印证证实，陈某1将梅赛德斯*奔驰汽车抵押给陈某2，仅是因为陈某2和陈某1之间是债权债务关系。
综合上述证据可以认定，王昌镇向姜达胜、潘建海转账，以及陈某1向陈某2抵押梅赛德斯*奔驰汽车，均非向梁某还款。
(六)关于”刘海兰出具情况说明和贺丰金信银通投资管理有限公司出具情况说明实为同一笔款项，实为103.4万元”的问题，经查，在案证据相互印证证实，王昌镇招商银行尾号0200606的账户于2015年4月21日向刘某账户支出100.4万元，刘某和贺丰金信银通投资管理有限公司出具的情况说明均是于2015年4月21日收到王昌镇转账100万元，而原审公诉人认可该100万元是刘某通过贺丰金信银通投资管理有限公司借给王昌镇，王昌镇通过其本人银行卡转账归还给刘海兰。因此即使此二笔款项实为同一笔款项，但正如前所述，王昌镇收到梁某转账汇款后，即用于归还个人之前所欠他人债务，并未用于履行石材购销合同，其账户于一周后仅剩余39911.94元，已无能力履行其和梁某签订的石材购销合同。
本院认为，被告人王昌镇事前质押已于2013年作废的转账支票，和被害人梁某签订石材购销合同，骗取被害人的信任；其事中收到被害人转账300万元后，并未履行石材购销合同，而是用于偿还个人之前所欠他人债务；其事后既不按协议约定履行石材购销合同，亦不退款；因此王昌镇既在客观上无能力履行石材购销合同，亦在主观上无诚意履行石材购销合同，其行为已构成合同诈骗罪，且数额特别巨大。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯向民
审 判 员 蒲 杰
审 判 员 黄一宁
二〇一七年十一月二十一日
法官助理 王庆宏
书 记 员 李亚霏