山东省青岛市即墨区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鲁0282刑初357号
公诉机关山东省即墨市人民检察院。
被告人徐某某，男，1958年11月22日出生于山东省青岛市，汉族，大专文化，中共党员，原青岛某某有限责任公司总经理助理兼办公室主任、青岛某某置业有限公司董事长、青岛城某某发展有限公司董事长、青岛某某发展有限公司副董事长，住青岛市市南区。因涉嫌犯受贿罪、贪污罪于2016年9月30日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。
辩护人罗光、刘传宗，山东国弘律师事务所律师。
即墨市人民检察院以即检公刑诉（2017）312号起诉书指控被告人徐某某犯受贿罪、贪污罪，于2017年3月27日向本院提起公诉。根据青岛市中级人民法院指定管辖，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2017年5月15日、11月3日公开开庭审理了本案。即墨市人民检察院指派检察员李霞出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人罗光、刘传宗到庭参加诉讼。案件审理过程中，即墨市人民检察院二次建议本院延期审理。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人徐某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大；非法占有公共财物，数额巨大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应以受贿罪、贪污罪追究其刑事责任。并提交了被告人供述与辩解、证人证言、缴费明细、鉴定意见、书证等证据证实。
被告人徐某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人的主要辩护意见是：1、被告人徐某某系自首；2、被告人徐某某受贿的数额远远低于公诉机关指控的数额，其到案后如实供述受贿犯罪事实，积极退赃，应对其从轻处罚；3、公诉机关指控被告人徐某某犯贪污罪的证据不足，指控不成立。
经审理查明，被告人徐某某在担任青岛某某有限责任公司（下称青岛某某集团）办公室主任、青岛某某发展有限公司董事长、青岛某某发展有限公司副董事长期间，利用职务之便，多次非法收受他人财物，为他人谋取利益。共计折合人民币2072734.6元、美元1200元。具体事实如下：
1、2009年，被告人徐某某收受某某有限公司李某某所送的人民币10万元作为办理《预拌混凝土三级资格证书》酬谢；2009年7月至2012年1月，李某某从某某有限公司为徐某某妻子饶某缴纳公积金人民币98580元；徐某某多次收受李某某的购物卡共计人民币5.5万元。
2、2012年，被告人徐某某收受青岛某某发展有限公司董事长戚某转交他人所送现金人民币20万元；2009年至2015年期间，徐某某多次收受戚某所送的购物卡共计人民币3万元。
3、2009年9月至2014年9月期间，青岛市某某开发公司总经理张某为徐某某妻子饶某在青岛市某某开发公司交纳社保费用共计人民币93364.6元；期间，徐某某多次收受张某所送的购物卡共计人民币2万元。
4、2011年至2014年期间，被告人徐某某多次接受青岛某某运输有限公司经理吕某邀请到境内外旅游，旅游费用人民币3.6万元；收受吕某所送手表一只价值美元1200元、男鞋一双价值人民币1000元、女包一个价值人民币8000元、上衣一件价值人民币1000元、家具一套价值人民币9.1万元。
5、2010年前后，被告人徐某某收受青岛某某实业有限公司总经理、青岛某某园林工程公司总经理刘某1所送的人民币10万元；2010年至2015年期间多次收受刘某1所送的购物卡共计人民币2.2万元。
6、2009年至2013年期间，被告人徐某某多次收受某某路加油站洗车场王某1所送现金共计人民币5万元。
7、2012年3月，被告人徐某某收受青岛某某设计有限公司徐某2所送的现金人民币3万元。
8、2006年至2015年期间，被告人徐某某多次收受某某建设集团青岛分公司经理姜某1所送的购物卡、一卡通共计人民币3.6万元。
9、2011年至2015年期间，被告人徐某某多次收受青岛某某集团董事长徐某1所送的银行卡、现金共计人民币6万元。
10、2009年至2013年期间，被告人徐某某多次收受中国某某公司总经理刘某2所送的购物卡共计人民币4万元。
11、2011年至2014年期间，被告人徐某某多次收受青岛某某集团有限公司党委书记朱某所送的购物卡共计人民币4万元。
12、2011年至2014年期间，被告人徐某某多次收受青岛某某置业发展有限公司于某所送购物卡共计人民币3.1万元。
13、2010年至2012年期间，被告人徐某某多次收受青岛某某建设集团经理陶某所送的购物卡共计人民币2.6万元。
14、2009年至2011年期间，被告人徐某某多次收受青岛某某有限公司经理解某所送的购物卡共计人民币1万元。
15、2010年至2011年期间，被告人徐某某收受陈某所送的“冒险鸭”消费卡两张共计价值人民币6000元。
16、2010年至2013年期间，被告人徐某某多次收受青岛某某公司经理孙某所送的购物卡共计人民币6000元。
17、2014年，被告人徐某某收受青岛某某集团驾驶员李某2所送价值人民币1200元的金手链一条。
18、2009年12月份，被告人徐某某以其妻饶某的名义，与青岛某某集团下属公司青岛某某开发建设集团公司签订购房合同，以低于市场人民币880590元的价格购买了由青岛某某投资有限公司开发的青岛市某某路某某小区某某室的房子一套。
另查明，青岛市纪委在对徐某某违纪问题调查期间，徐某某主动交代其利用职务之便，收受他人财物，折合人民币83.32万元；如实供述收受他人财物，折合人民币124万余元的犯罪事实。
案发后，被告人徐某某退赔赃款人民币163.5876万元。
上述事实，被告人徐某某供认不讳，且有公积金、社会保险缴费明细、记账凭证，购房合同、发票，价格认定结论书，发破案经过，身份证明，证人李某某、饶某、刘某3、李某1、戚某、郭某、张某、周某、吕某、刘某1、王某1、徐某2、姜某1、徐某1、刘某2、朱某、于某、陶某、解某、陈某、孙某、李某2、李某3、任某、赵某等人的证言在案佐证，足以认定。
关于公诉机关指控的贪污事实：
1、被告人徐某某在担任青岛某某集团办公室主任期间，伙同青岛市某某路加油站法人代表姜某2，利用职务之便，于2011年至2014年期间以虚开发票的方式套取资金并私分，被告人徐某某分得人民币20万元。
2、被告人徐某某在担任青岛某某集团办公室主任兼青岛某某路加油站法人代表期间，利用职务之便，伙同他人于2010年至2011年期间以购买购物卡处理关系的方式套取资金，被告人徐某某分得购物卡7万元。
3、被告人徐某某在担任青岛某某集团办公室主任兼青岛某某路加油站法人代表期间，于2013年中秋节收受姜某2所送青岛某某路加油站价值2万元人民币的加油卡。
公诉机关提交的证据如下：
第一笔：
1、书证，某某路加油站购买汽柴油发票及凭证。
2、证人证言
（1）证人姜某2证言，证实2011年至2013年春节前后，某某路加油站会计王某2每年都给其通过某某物流套取的油款20万元左右。当时其任青岛某某集团办公室副主任，按照主任徐某某的安排，其每年把这笔钱分给办公室工作人员当奖金。
（2）证人王某2（青岛某某路加油站会计）证言，证实2011年年初，其按照姜某2的安排，与某某路加油站供油方青岛某某车辆物流有限公司通过私下提高油价套取现金。2001年到2015年共套取了100多万元。
（3）证人王某3（青岛某某物流有限公司化工经营部部长）证言，证实其帮助某某路加油站通过虚开发票套取过现金。
3、被告人徐某某供述，证实2008年3月份，其任青岛某某集团办公室主任兼某某路加油站法人代表。2008年年底，办公室副主任姜某2分管加油站。2010年，其让姜某2想法从加油站套钱给办公室人员发福利。后他和加油站会计王某2对其说可以在加油站进油的发票上加价将钱套出来。2012年至2014年，姜某2都是用上面的办法套的钱。其2011年至2014年总共分了20万元。
第二笔、第三笔：
被告人徐某某的供述和辩解，证实2010年春节、中秋节及2011年春节，其让姜某2买了26万元的购物卡，让他分给了王某某董事长、张某某总经理、姜某2等人，其共分得7万元。这部分钱是从某某集团出的。2013年中秋节，姜某2送其2万元某某路加油站加油卡。
案件审理过程中，即墨市人民检察院反贪局出具认定徐某某涉嫌贪污的有关证据灭失的证明
综上，公诉机关指控被告人徐某某犯贪污罪，只有被告人的供述，再无其他证据佐证。故该指控证据不足，本院不予认定。
本案在审理过程中，公诉机关针对被告人的量刑事实，提出根据被告人的犯罪事实、情节，依法处罚。被告人请求对其从轻处罚。
本院认为，被告人徐某某利用在国有企业中从事管理工作的职务便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成受贿罪，应予惩处。公诉机关指控被告人徐某某犯受贿罪的罪名成立，本院予以支持；但指控其犯贪污罪的证据不足，本院不予支持。鉴于其到案后如实坦白并供述司法机关尚未掌握的部分受贿犯罪事实，认罪态度较好，退赔赃款，本院予以从轻处罚。其辩护人关于被告人徐某某系自首的辩护意见，经查，被告人徐某某在青岛市纪委对其调查期间，虽主动交代受贿83余万元的犯罪事实，但不属于主要犯罪事实，故不应认定为自首；其辩护人关于被告人徐某某受贿的数额远远低于公诉机关指控的数额的辩护意见，经查，对于被告人徐某某的受贿数额，被告人徐某某供认不讳，且有公积金、社会保险缴费明细、价格认定结论书，李某某、戚某、郭某、张某等证人证言足以证实，故该辩护意见与事实不符，本院不予采纳；其辩护人的其他辩护意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项及第二款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第二条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月30日起至2021年9月29日止。罚金未缴纳，限于判决生效后一个月内全部缴纳。）
二、对已追缴被告人徐某某的非法所得，由侦查机关依法没收，上缴国库。对被告人徐某某其他非法所得的赃款继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 毅
人民陪审员 刘成爱
人民陪审员 刘呈昌
二〇一七年十一月三日
书 记 员 王蒙蒙
附：
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽然不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；（四）赃款赃物用于非法活动的；（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）多次索贿的；（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。