重庆市铜梁区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)铜法民初字第00415号
原告罗贵忠，男，1959年10月25日出生，汉族，重庆市璧山区人，住重庆市璧山区。
委托代理人鄢朝红（特别授权），男，住重庆市铜梁区。
委托代理人秦茂森，重庆市铜梁区法律援助中心法律服务工作者。
被告重庆威吾机械有限公司,住所地重庆市铜梁区金龙工业园区机械园8号，组织机构代码79071823-5。
法定代表人肖健，经理。
原告罗贵忠诉被告重庆威吾机械有限公司（以下简称威吾机械公司）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2014年12月31日受理后，依法由审判员施洪伟担任审判长，与代理���判员王菊芳、人民陪审员李静组成合议庭，于2015年5月4日适用普通程序共同负责公开开庭进行了审理。原告罗贵忠的委托代理人鄢朝红、秦茂森到庭参加了诉讼，被告威吾机械公司下落不明，本院在《人民法院报》公告送达期满后，仍未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告罗贵忠诉称，罗贵忠于2012年9月至今在威吾机械公司从事销售工作，现威吾机械公司拖欠罗贵忠2014年9月、10月工资,未安排休年休假，也未支付带薪年休假工资，且威吾机械公司的法定代表人下落不明。为此，罗贵忠特申请解除与威吾机械公司之间的劳动关系。罗贵忠于2014年10月23日向铜梁区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出《逾期未作出决定案件证明书》。为此，起诉请求：判决解除罗贵忠与威吾机械公司之间的劳动关系；判决威吾机械公司给付拖欠的工资4621.78元,给付带薪年休假工资1724.14元。
被告威吾机械公司未出庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原告罗贵忠为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提供了以下证据：
证据一、逾期未作出决定案件证明书，证罗贵忠经过仲裁前置程序，起诉合法；
证据二、威吾机械公司基本情况、组织机构代码证，拟证明威吾机械公司主体适格；
证据三、入职时间表，拟证明罗贵忠与威吾机械公司建立了劳动关系、罗贵忠入职的时间及工种；
证据四、威吾机械公司2013年11月至2014年10月工资表，拟证明2013年11月至2014年8月工资情况，威吾机械公司拖欠罗贵忠2014年9月、2014年10月工资；
证据五、原铜梁县劳动保障监察大队对罗萍、鄢朝红、李波、李万忠的调查询问笔录，拟证明被调查人在公司的任职情况及���责的具体工作；威吾机械公司拖欠职工2014年9月、2014年10月工资属实；提供的职工入职时间客观真实；部分公司员工的工资发放形式为现金发放且金额属实；公司的法定代表人肖健下落不明且公章由肖健保管；公司每月工资发放由法定代表人委托公司办公室主任、会计、副总经理审核同意即可，肖健从未在工资表上签字。
本院对原告罗贵忠提供的证据真实性、合法性、关联性予以确认。
本院根据当事人的举证和陈述，对本案事实确认如下：
威吾机械公司系成立于2006年7月12日的有限责任公司，法定代表人为肖健，一般经营范围：制造销售：机械配件、电器、电子器材；加工销售：塑料制品、电控及配件；货物进出口。2012年9月11日，罗贵忠入职威吾机械公司从事销售工作。工作期间，威吾机械公司未按时支付罗贵忠2014年9月、2014年10月工资、未依法为罗贵忠缴纳失业等社会保险费，非罗贵忠本人原因未安排罗贵忠休带薪年休假，也未支付带薪年休假工资报酬。2014年11月1日，罗贵忠向原铜梁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与威吾机械公司的劳动关系，支付拖欠的工资、经济补偿、带薪年休假工资、一次性生活补助金等共计15745.92元。该委于2014年11月10日作出《逾期未作出决定案件证明书》（编号：2014-378号）。罗贵忠遂起诉来院。
另查明，罗贵忠举示的银行对账单表明罗贵忠2013年11月至2014年8月工资分别为2013年11月2331.57元、12月2444.47元、2014年1月2331.57元、2月2331.57元、3月2566.57元、4月2331.57元、5月2331.57元、6月2207.49元、7月2310.89元、8月2210.89元，举示的2014年9月、10月的工资表记载该两月工资分别9月2500元、10月2500元。2014年1月至10月工资总额为23622.12元，平均工资为2362.21元/月（23622.12元÷10月）。
庭审中，罗贵忠明确其于2012年9月11日到威吾机械公司工作，此前未在其他单位工作过;2012年度至2013年度平均工资与2014年年度平均工资基本一致，从2012年年起的平均工资均同意按2014年度的平均工资计算；其请求的未休带薪年休假工资计算至其在威吾机械公司工作的最后一天即2014年10月31日止。
本院认为，依法建立的劳动关系受《劳动法》和《劳动合同法》的调整。从罗贵忠举示的入职时间表、工资表等可以确认，罗贵忠与威吾机械公司存在劳动关系。因威吾机械公司经本院公告传唤期满后，仍未到庭参加诉讼，视为放弃陈述抗辩权，本院采信罗贵忠关于2012年9月11日入职威吾机械公司从事销售工作，工作期间威吾机械公司未支付罗贵忠2014年9月、2014年10月工资，未为罗贵忠缴纳失业等社会保险费，非罗贵忠本人原因威吾机械公司未安排其休带薪年休假也未支付带薪年休假工资报酬的陈述。《劳动合同法》第三十八条第一款规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的……”。罗贵忠以上述理由要求解除劳动关系，符合该条法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”。因本院2015年1月28日在《人民法院报》将罗贵忠提出解除劳动关系意思表示的起诉状副本予以公告送达，2015年3月29日公告期满视为送达。故双方劳动关系于2015年3月29日解除。
关于罗贵忠要求威吾机械公司支付拖欠的工资4621.78元的诉讼请求。《劳动合同法》第三十条第���款规定“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。威吾机械公司未支付罗贵忠2014年9月工资2500元、2014年10月工资2500元属实，威吾机械公司应支付罗贵忠拖欠的2014年9月、10月工资共计5000元（2500元+2500元），罗贵忠只主张4621.78元工资，本院予以尊重。
关于罗贵忠要求威吾机械公司支付未休带薪年休假工资1724.14元的诉讼请求。《劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业……等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。罗贵忠于2012年9月11日与威吾机械公司建立劳动关系，且系初次工作，其应从2013年9月11日起享受带薪年休假。该《条例》第五条第一款规定，单位根据生产、工作的具体情况，��考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第二款规定，用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。威吾机械公司未举证证明安排了罗贵忠休年休假，或因罗贵忠本人原因书面提出不休年休假的事实，因此，罗贵忠请求威吾机械公司支付未休带薪年休假工资，本院予以支持。
《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……。罗贵忠2012年9月11日到威吾机械公司工作系初次工作，至其在威吾机械公司工作的最后一天2014年10月31日止，其累计工作未满十年，罗贵忠从2013年度至2014年度每年应享受年休假均为5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条第一款规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。第二款规定，前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年度应当享受的年休假天数。罗贵忠2013年9月11日起享受年休假，2013年度剩余日历天数为112天，2013年度应享受的年休假天数为1.53天（112天÷365天）×5天，折算后不足1整天部分不享受年休假，因此，罗贵忠2013年度应享受年休假1天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。第二款规定，前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数��365天）×职工本人全年度应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。罗贵忠在威吾机械公司工作至2014年10月31日止，2014年度已过日历天数为304天，2014年度应享受的年休假天数为4.16天[（304天÷365天）×5天],根据折算后不足1整天的部分不享受年休假的规定，2014年度罗贵忠应享受年休假天数为4天。因此，威吾机械公司应支付罗贵忠2013年度至2014年度期间5天年休假工资。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。因威吾机械公司未举示罗贵忠2013年度全年的工资标准，应承担举证不能的责任，罗贵忠同意该期间的工资标准均按2014年度的平均工资计算，本院予以确认。罗贵忠工作至2014年10月31日止，其2014年度平均工资应以1月至10月的平均工资2362.21元/月确认。因此，罗贵忠的日工资为108.61元/天（2362.21元/月÷21.75天/月）。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条规定，《办法》第十条规定，用人单位经职工同意对未休年休假天数“按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，即在支付职工正常工作期间的工资收入基础上，用人单位另外再支付200%的未休年休假工资报酬。因此，威吾机械公司应支付罗贵忠未休带薪年休假工资1086.10元（108.61元/天×5天×200%）。对罗贵忠超出该数额部分的主张，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，第三十八条第一款第（二）、（三）项，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条第一款，第十二条第一、二款，重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有关问题的通知》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告罗贵忠与被告重庆威吾机械有限公司的劳动关系于2015年3月29日解除；
二、被告重庆威吾机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗贵忠2014年9月、2014年10月工资4621.78元、未休带薪年休假工资1086.10元,共计5707.88元；
三、驳回原告罗贵忠的其他诉讼请求。
如果被告重庆威吾机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费10元，由被告重庆威吾机械有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向��民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 施洪伟
代理审判员 王菊芳
人民陪审员 李 静
二〇一五年七月六日
书 记 员 刘 雨