重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)渝05民终7598号
上诉人（原审被告）：重庆庆源任砼混凝土有限公司，住所地：重庆市永川区双石镇四居委会，统一社会信用代码915001183051792167。
法定代表人：陈炯，执行董事。
委托诉讼代理人：康如翼，重庆石松律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘义，男，汉族，1982年11月21日出生，户籍地重庆市涪陵区江北韩家村，现住重庆市涪陵区兴华中路。
委托诉讼代理人：周明康，重庆新合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆中金环保有限公司，住所地：重庆市永川区胜利南路107号，统一社会信用代码91500118MA5U3P2N9G。
法定代表人：刘鹏飞，总经理。
委托诉讼代理人：张娟，重庆万忠律师事务所律师。
委托诉讼代理人：罗雪，重庆万忠律师事务所律师。
上诉人重庆庆源任砼混凝土有限公司（以下简称庆源公司）与被上诉人刘义、重庆中金环保有限公司（以下简称中金公司）健康权纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2017）渝0118民初3445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭进行审理。上诉人庆源公司的委托诉讼代理人康如翼、被上诉人刘义及委托诉讼代理人周明康、中金公司的委托诉讼代理人张娟、罗雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
庆源公司上诉请求：1、撤销（2017）渝0118民初3445号民事判决书，并依法改判上诉人对被上诉人刘义的损失承担10%的责任（22865元）。2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实有误。上诉人为被上诉人中金公司提供混凝土，2016年9月14日，上诉人接到被上诉人中金公司的电话后立即派驾驶员祝熬运输混凝土到指定地点，祝熬到达现场后，发现作业场所地基塌陷，立即告知被上诉人作业现场存在安全隐患，但被上诉人中金公司明知该情况，刻意要求上诉人实施作业，其行为是严重违背建筑现场安全操作规范的。被上诉人刘义受伤，被上诉人中金公司存在严重过错，应当与过错相应的赔偿责任。被上诉人刘义是否违反安全生产的规定，一审法院未查清，即使戴了安全帽，不能推论就遵守安全生产规定，被上诉人刘义存在严重过错，一审法院判决其承担20%的责任过轻。综上，本案被上诉人中金公司没有任何证据证明其可以免责，一审法院认定其有过错，但又未判决其应当承担什么责任，其本身就是自相矛盾的，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
刘义辩称，上诉人庆源公司应当举示证据证明刘义存在过错，否则应承担相应的责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
中金公司述称，首先，上诉人并未举示任何证据证明向中金公司反映过安全隐患，中金公司也从未接到过上诉人的反映，中金公司自身并不具备判断水泥泵车是否存在安全隐患的专业能力。其次，上诉人在一审中申请证人祝熬出庭作证，祝熬证实，其当时向上诉人公司的前场工长等人汇报过安全隐患，而上诉人却未采取任何安全措施。本案中金公司与上诉人不构成共同侵权。一审中，上诉人的代理人陈述，每次作业前上诉人公司都有专业人员进行现场勘测，便于泵车的操作和架设，故本案刘义受伤是上诉人过错造成的。本案刘义受伤与涉案工程是否审批之间没有法律上的因果关系，中金公司本身也具备合法的相关资质，一审判决正确，请求二审法院予以维持。
刘义向一审法院起诉请求：1、要求庆源公司、中金公司赔偿医疗费45964.66元、误工费29078元（134元/天×217天）、护理费6000元（100元/天×60天）、营养费1200元、住院伙食补助费1500元（50元/天×30天）、残疾赔偿金183582元（29610元×20年×31%）、被扶养人生活费19558.83元（21031元/年×6年×0.31÷2）、鉴定费1300元、精神损害抚慰金12000元、交通费2000元，合计302183.49元。2、诉讼费由庆源公司、中金公司承担。
一审法院认定事实：2016年9月14日凌晨30分左右，刘义在中金公司承建的重庆市永川区来苏镇污水处理厂工程处做泥工的过程中，由于路基塌陷导致正在作业的搅拌泵车（车牌号为渝C795**）的支撑柱陷落，搅拌泵车侧倾带动混凝土出料管将刘义砸中，后刘义受伤在重庆医科大学附属永川医院住院治疗30天，出院诊断为：1、寰枢椎半脱位，2、急性硬膜下血肿，3、脑挫裂伤，4、外伤性蛛网膜下腔出血，5、枕骨骨折，6、胸3、4椎体压缩性骨折，7、腰3椎体压缩性骨折，8、头皮血肿，9、双眼结膜异物。2017年4月18日，经由刘义申请，重庆市涪陵司法鉴定所对刘义的伤情作出鉴定意见为：刘义脊柱损伤致胸3、4椎及腰3椎体压缩性骨折评定8级伤残；颅脑损伤致神经功能障碍，日常活动能力轻度受限评定10级伤残。受伤之日起60天左右需1人护理；误工期可至本次鉴定日前一天为限；需营养补助60天左右。产生鉴定费1300元（由刘义垫付）。庭审中，庆源公司申请对刘义的伤残等级（第一项8级伤残）进行重新鉴定，一审组织双方共同选定重庆法正司法鉴定所进行了重新鉴定，2017年6月28日，该所作出鉴定意见认为刘义脊柱损伤属9级伤残。产生鉴定费1200元（由庆源公司垫付）。事故发生后，中金公司垫付了刘义的医疗费40000元，另支付给刘义5000元；庆源公司垫付了刘义的医疗费10000元。庭审中，庆源公司、中金公司均要求其垫付的费用在本案中一并计算处理。
另查明，刘义系中金公司雇请的泥工，其虽为农村户口，但其与妻子吴小容于2010年即在重庆市涪陵区兴华中路14号（建涪农贸市场）1幢8-1号处购买有商品房一套，并在此居住，二人共同生育一子刘洪均（2004年7月10日出生）。渝C795**搅拌泵车车主为庆源公司，刘义发生受伤事故时该车的驾驶员是庆源公司的员工祝敖。中金公司系从庆源公司购买混凝土，双方系事实上的买卖合同关系（庭审中双方均未能提供书面买卖或供货合同，但均认可该事实）。庭审中，驾驶员祝敖出庭作证，据其陈述，其系2016年9月13日早上7、8点钟左右受庆源公司指派到中金公司承建的重庆市永川来苏镇污水处理厂工地浇筑混凝土，选定浇筑的位置后，系由其负责架好泵车的各个支撑柱，在固定支撑柱的过程中，其根据多年（其已从事该项工作5年）的经验发现了可能存在支撑不稳固，会导致侧倾的安全隐患，也向庆源公司的管理人员上报反映该情况，同时也向对方中金公司的现场人员反映过该情况，但双方均未采取任何补救和防范措施，其只得继续进行出料操作直至第二日凌晨事故发生。经庭审询问，刘义及中金公司均陈述在事发时刘义系佩戴了安全帽，庆源公司对此未提出相反意见和证据。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案刘义在中金公司承建的重庆市永川区来苏镇污水处理厂工程处做泥工的过程中，由于路基塌陷导致正在作业的搅拌泵车（车牌号为渝C795**号）的支撑柱陷落，搅拌泵车侧倾带动混凝土出料管将刘义砸中系导致刘义受伤的直接原因。庆源公司及其驾驶员祝敖系专门从事混凝土浇筑作业的公司及人员，水泥搅拌泵车系特殊作业车辆，其使用性能只有公司及专业人员熟悉并操控，祝敖作为有5年作业经验的专业人员作业全过程中应当确保车辆放置稳妥，确保安全作业，祝敖在作业工程中发现安全隐患，也向庆源公司的管理人员上报反映该情况，但其未采取任何补救和防范措施，最终导致事故的发生。本次伤害事故属于泵车在使用过程中导致第三者伤害的情形，该操作人员是直接侵权人，应当承担赔偿责任，又由于祝敖系庆源公司的员工，在执行工作任务过程中发生侵权，应当由庆源公司承担民事责任。同时，中金公司虽系接受庆源公司的混凝土，但对庆源公司安装固定相关的机器设备，保障施工安全具有一定的协助义务，特别是泵车驾驶员祝敖提出有安全隐患的情况下，中金公司的现场人员亦未叫停作业或督促庆源公司作出相应的补救和调整措施，最终导致事故的发生，中金公司亦应承担相应的民事责任。刘义在施工过程中佩戴了安全帽，其已经尽到了安全注意义务，事故发生时刘义正在打混凝土，其无法预料地基什么时候塌陷，故刘义没有明显过错，不应减轻庆源公司、中金公司的民事责任。综合全案，由庆源公司承担80%的责任，由中金公司承担20%的责任较为适宜。
关于刘义主张的损失部分，一审法院作如下认定：1、对于医疗费45964.66元，有相关的医疗费专用收据为据，一审对此予以确认。2、对于误工费29078元（134元/天×217天），误工时限有司法鉴定意见书为据，误工标准亦符合相关规定，一审予以确认。3、护理费6000元（100元/天×60天），护理总时限有司法鉴定意见书为据，住院期间按照100元每天计算，出院后按照50元每天计算较为适宜，即为4500元，对超出部分不予支持。4、对于营养费1200元，虽无医嘱，但结合刘义的伤情及残疾等级等情况，刘义的该项主张合情合理合法，故一审对该笔费用予以确认。5、对于住院伙食补助费1500元（50元/天×30天），符合相关规定，一审予以确认。6、对于残疾赔偿金183582元（29610元×20年×31%），由于重庆法正司法鉴定所作出的鉴定意见认为刘义脊柱损伤属9级伤残，同时重庆市涪陵司法鉴定所作出的鉴定意见认为刘义颅脑损伤致神经功能障碍，日常活动能力轻度受限评定10级伤残，故应按照一个9级和一个10级计算残疾赔偿金，同时由于刘义在城镇居住生活一年以上，可以参照城镇标准计算残疾赔偿金，故一审确认刘义的残疾赔偿金为124362元（29610元×20年×21%），对超出部分不予支持。7、对于被扶养人生活费19558.83元（21031元/年×6年×31%÷2），与上同理，一审确认刘义的被扶养人生活费为13249.53元（21031元/年×6年×21%÷2），对超出部分不予支持。8、对于鉴定费1300元，有票据为证，一审予以确认。9、对于精神损害抚慰金12000元，结合刘义的伤残等级及被告的责任等因素，一审酌情主张7000元，对超出部分不予支持。10、对于交通费2000元，结合刘义的住院时间和伤情等因素，一审酌情主张500元，对超出部分不予支持。综上，一审确认刘义的总损失为228654.19元，其中庆源公司应承担的金额为182923.35元（228654.19元×80%），扣除其已垫付的10000元，还应支付172923.35元。中金公司应承担的金额为45730.84元，扣除其已垫付的45000元，还应支付730.84元。另庭审中对刘义的伤残等级进行第二次鉴定的费用1200元（由庆源公司垫付），由于其变更等级主要系因为新旧评定标准所引起，故不宜将该费用由刘义承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第二款（六）项、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、限被告重庆庆源任砼混凝土有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告刘义各项损失172923.35元；二、限被告重庆中金环保有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告刘义各项损失730.84元；三、驳回原告刘义的其他诉讼请求。一审案件受理费2761元，由被告庆源公司负担1590元，由被告中金公司承担400元，由原告刘义自行承担771元（此费原告刘义已预交，由二被告承担的部分在支付上述费用时一并支付给原告）。
本案二审期间，上诉人庆源公司未举示新证据，被上诉人中金公司向本院举示了：1、重庆市永川区发展和改革委员会永发改审批[2016]84号重庆市永川区发展和改革委员会关于来苏镇等六个场镇污水处理厂（站）新建、改造工程立项的批复；2、《关于新建来苏污水处理厂和改扩建青峰等4个污水处理厂建设合作协议》补充协议，拟证明涉案工程系合法修建，有正规手续，与刘义受伤没有法律上的因果关系。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人庆源公司质证后认为，对上述两份证据的真实性予以认可，根据文件载明的时间是2016年5月5日，协议签署的时间是2015年11月25日，恰恰证明被上诉人中金公司是违规生产，且没有建设许可证，应当承担责任。被上诉人刘义质证后认为，对被上诉人中金公司举示的证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，从该组证据上看，永川水务局是将来苏污水处理厂项目发包给了中金公司，中金公司具有相应的资质予以承建。
经本院审理查明，2015年11月5日，被上诉人中金公司与重庆市永川区水务局签订《关于新建来苏污水处理厂和改扩建青峰等4个污水处理厂建设合作协议》补充协议，约定重庆市永川区水务局采用招商引资方式邀请中金公司承建来苏污水处理厂等改扩建工程。重庆市永川区发展和改革委员会以永发改审批[2016]84号文件，对来苏镇等六个场镇污水处理厂（站）新建、改造工程立项进行了批复。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，公民的身体健康权利受法律保护,侵害公民身体造成人身伤亡的，应当承担民事侵权责任。被上诉人中金公司承建了来苏污水处理厂和改扩建青峰等4个污水处理厂后，上诉人庆源公司遂为被上诉人中金公司工程提供混凝土，上诉人庆源公司的泵车驾驶员在作业工程中发现安全隐患后，未及时采取防范措施，最终由于路基塌陷导致正在作业的搅拌泵车的支撑柱陷落，搅拌泵车侧倾带动混凝土出料管砸中刘义。上诉人庆源公司的工作人员在工作中忽视安全，未采取安全措施，是造成本案安全事故的主要原因，现上诉人庆源公司并无证据证明被上诉人刘义在本次事故中存在不符合安全生产规定的情形，其要求被上诉人刘义承担相应的责任的理由不能成立，本院不予采纳。一审法院判决上诉人庆源公司承担80%的责任并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人庆源公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3301元，由上诉人重庆庆源任砼混凝土有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周海燕
审判员 周 舟
审判员 秦 敏
二〇一七年十一月二十二日
书记员 陈园媛