河南省郑州市金水区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)豫0105刑初1313号
公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
被告人陈某，男，1988年10月25日出生于河南省郑州市，汉族,中专文化程度，无业，住郑州市中原区。因涉嫌盗窃、贩卖毒品于2016年8月11日被郑州市公安局南阳路分局刑事拘留，同年9月14被逮捕。
辩护人ＸＸ，上海锦天城（郑州）律师事务所律师。
辩护人曹峰，河南世纪通律师事务所律师。
河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2016）1088号起诉书指控被告人陈某犯盗窃罪和贩卖毒品罪，于2016年12月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省郑州市金水区人民检察院指派检察员马红、代理检察员周勇出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人ＸＸ、曹峰到庭参加了诉讼。本案经依法延长审理期限，现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控：一、2016年9月12日22时许，被告人陈某以借用手机为由，在被害人郭某不知情的情况下，登陆郭某手机绑定的支付宝账户，在大众点评网上购买2000元的代金券，将代金券销售后用于还其信用卡。2015年9月13日被告人陈某采用同样手段登陆郭某的支付宝盗刷1960元。盗窃金额共计3960元。
二、2016年6月16日20时许，被告人陈某应王某购买毒品要求后，帮其联系卖家购买10包毒品（共计2000元），其从中获利1包毒品。经鉴定陈某贩卖给王某的9包毒品中均含有甲基苯丙胺的成分，经称重7.43克。
针对上述指控事实，公诉机关提供了被告人供述、同案犯的供述、被害人陈述、证人证言、鉴定文书、辨认笔录及照片、扣押物品清单、检查笔录、提某、到案经过、情况说明、户籍证明等证据，认为被告人陈某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款和第二百六十四条之规定，提请以贩卖毒品罪、盗窃罪对陈某予以惩处。
被告人陈某对起诉书指控的事实及罪名均无异议。其辩护人辩护称被告人陈某已将盗窃钱款退还被害人并取得谅解，请求从轻处罚并提交了证据；公诉机关指控陈某贩卖毒品罪的事实不清、证据不足。如果构成贩卖毒品罪，被告人系自首，认罪、悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明：一、盗窃事实
2015年9月12日22时许，被告人陈某以借用手机为由，在被害人郭某不知情的情况下，登陆郭某手机绑定的支付宝账户，在大众点评网上购买2000元的代金券后，将代金券销售后用于还其信用卡。2015年9月13日被告人陈某采用同样手段登陆郭某的支付宝盗刷1960元。以上共计人民币3960元。案发后，陈某的亲属已将上述赃款退还被害人并取得被害人的谅解。
上述事实，有经过庭审质证、本院予以确认的下列证据予以证实：
1.被害人郭某陈述：2015年9月10日和9月12日，网友陈某以还信用卡为由让其通过支付宝向他转了两笔钱。9月12日晚上和9月13日下午，陈某以他的手机没有电为由借用其手机。13日23时许，其的三星手机上收到一条支付宝网上交易1960元的提醒信息，其查看时发现还有一笔12日19时许在大众点评上消费团购券2000元的交易。其给陈某打电话问他是否使用其支付宝消费了，陈某否认。其拨打支付宝客服电话查询，得知是陈某登录其的支付宝账号进行交易的。其便联系陈某让他还其钱，他说没钱。19日其发现陈某又通过同样的方式登陆其的支付宝账号，有一笔1000元的交易未成功。其就报警了。
2.被害人郭某的支付宝账户交易记录，显示2015年9月12日19时许消费2000元和2015年9月13日23时许消费1960元的事实。
3.辨认笔录及照片证实，被害人郭某辨认出被告人陈某即为转走其手机支付宝上钱的人。
4.被告人陈某对其以使用被害人郭某的手机为由，登陆被害人手机支付宝盗刷3960元的事实供认不讳。与上述证据能够印证一致。
5.谅解书及收条证实案发后被告人陈某亲属已对被害人赔偿并取得谅解。
二、贩卖毒品事实
2016年6月16日20时许，被告人陈某应王某购买毒品要求后，帮其联系卖家以人民币2000元的价格购买了10包甲基苯丙胺（俗称冰毒），陈某从中获利1包毒品。经鉴定，陈某贩卖给王某的9包毒品中均含有甲基苯丙胺的成分，经称重7.43克。
上述事实，有公诉机关提交的经过庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1.王某供述：2016年6月15日其通过微信平台认识了微信名字叫做“见光死”的男子（指陈某），他说他能够弄来冰毒，其二人约好到郑州进行毒品交易。6月16日其到郑州和该男子见面，谈好价钱2000元10个，其当场就通过支付宝转给他2000元。6月17日15时许，其到该男子指定的郑州市中原路和大学路附近的地铁口处的一个石板下面拿到了9包毒品，其将其中的3包毒品以1200元的价格贩卖给了同性恋好友“专业暖床师”。其购买毒品用途是一边吸，一边卖。
2.黎亚成证实：2016年6月18日12时30分左右，其在郑州市金水区农业路南阳路果岭19th商务酒店7017房间以1200元的价格从王某处购买3包毒品的事实。
3.扣押物品清单、检查笔录、提某、称重照片证实，公安人员在郑州市金水区农业路南阳路果岭19th商务酒店7楼7017房间搜到吸食冰毒使用的工具一套，从黎亚成的土黄色挎包内提取3包冰毒，从王某的蓝色双肩挎包内检查到6小袋冰毒，并进行了称重和扣押。
4.郑州市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告证实，经检验，从送检的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分，其中从黎亚成身上提取的3包毒品重2.72克、从王某身上提取的6包毒品重4.71克。
5.转账记录截图证实王某向陈某转账2000元，黎亚成向王某转账1200元均用于购买毒品的事实。
6.公安机关出具的户籍证明证实被告人陈某的身份情况，并证实陈某在2016年9月1日之前无违法犯罪记录。
7.公安机关的到案经过及情况说明证实：2016年8月10日郑州市公安局南阳路分局案件侦办大队民警根据线索，在郑州市金水区农业路与南阳路西北角果岭商务酒店内，将涉嫌盗窃的陈某抓获。8月11日，该分局治安服务大队一中队实习民警在采集信息时，发现陈某系该中队办理的王某涉嫌贩毒案件中的上线在逃人员陈某（网名“见光死”），民警遂调阅该起案件资料，并对陈某进行讯问，陈某如实供述了其贩卖毒品的犯罪事实。
8.被告人陈某对公诉机关指控其贩卖毒品的事实供认不讳，且与上述证据能相互印证。
本院认为：被告人陈某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人陈某犯盗窃罪、贩卖毒品罪罪名成立。
关于辩护人提出陈某不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，被告人陈某向王某贩卖毒品的事实，有陈某、王某的供述、转账交易记录、提取的毒品及检验意见予以证实，被告人陈某的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，故对上述辩护理由不予采纳。
关于辩护人提出陈某具有自首情节的辩护意见，经查，公安机关的到案经过证实，公安人员在办理陈某盗窃案件过程中，发现陈某系王某涉嫌贩毒案件中的上线在逃人员，在调阅了案件资料后已经掌握了陈某贩卖毒品的事实，对陈某讯问时陈某如实供述了其贩卖毒品的犯罪事实，不符合自首的法律规定。故对上述意见不予采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定：“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处以三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”。被告人陈某贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品7.43克，依法应在上述法定量刑幅度内量刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，被告人陈某盗窃他人财物，数额较大，应处“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”。对被告人陈某应以贩卖毒品罪和盗窃罪实行数罪并罚。
在量刑时考虑以下情节：1.陈某如实供述盗窃和贩卖毒品的犯罪事实，可从轻处罚；2.本案毒品已被查获，没有继续流入社会造成进一步危害，对陈某可酌情从轻处罚；3.陈某已退赔盗窃被害人的损失并取得谅解，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对辩护人请求从轻处罚的意见，予以采纳。
鉴于被告人陈某盗窃罪的犯罪情节较轻，适用单处罚金不致再危害社会，可依法单处罚金。
根据被告人陈某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二百六十四条，第六十九条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第四条第（六）项之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；犯盗窃罪，判处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月11日起至2018年2月10日止。罚金于判决生效之日起三日内缴纳）。
二、扣押在郑州市公安局南阳路分局的涉案毒品依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 邱 红
人民陪审员 马丽娜
人民陪审员 杨海莲
二〇一七年十一月六日
书 记 员 齐 静