广东省河源市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤16刑终163号
原公诉机关河源市源城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周劲，男，1970年3月16日出生，汉族，博士研究生，户籍所在地浙江省杭州市西湖区。2016年2月11日因本案被抓获，同月17日因涉嫌犯合同诈骗罪被河源市公安局源城分局刑事拘留，同年3月18日被依法逮捕。现羁押于河源市看守所。
辩护人周涌涛，四川川达律师事务所律师。
广东省河源市源城区人民法院审理广东省河源市源城区人民检察院指控原审被告人周劲犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于2017年11月3日作出（2017）粤1602刑初462号刑事判决。原审被告人周劲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，依法讯问了上诉人周劲，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年1月初，被害人肖某1及梁某通过朋友介绍认识被告人周劲。被告人周劲自称合法拥有纯中药糖尿病治疗药物的研发的技术，已经治愈82例身患糖尿病患者的病例，保证7天断根。肖某1等人信以为真，同意与被告人周劲开发该技术。2015年5月21日，被告人周劲与肖某1等人合伙成立深圳中研生物科技有限公司（简称“中研”公司）。被告人周劲占49%股份，杨某占18%、肖某1占18%，李某1占15%。2015年6月6日开始，肖某1等人找来董某、吴某、钟某、肖某2等糖尿病患者给被告人周劲试药医治。2015年7月24日，被告人周劲与中研公司在河源市源城区雅园半岛酒店签订了一份《技术出资合作协议》，协议约定，被告人周劲系纯中药糖尿病治疗药物的研发技术发明的开发者，目前合法拥有该项技术，其以该项技术入股中研公司。公司成立后，被告人周劲要求公司三个月内，回购其所占公司的24%的股权，经协商，被告人周劲同意肖某1以3000万元人民币回购该24%的股权。后被告人周劲以缺乏资金研究等各种理由向肖某1借款。2015年6月至8月，肖某1按照被告人周劲的要求，共计支付325万元人民币给被告人周劲，后被告人周劲陆续返还135万元给肖某1，尚有190万元未归还。期间，肖某1等人见上述病患没有取得疗效，便要求被告人周劲提供82例已经治愈和断根的身患糖尿病患者的病例。被告人周劲无法提供上述病例，并拒绝与肖某1等人接触。2015年10月19日，中研公司向被告人周劲发告知函，要求其提供7天治愈糖尿病并且断根的证明，要求其将公司花费40万元的路虎车过户（车牌渝XXXX**有走私套牌嫌疑），要求其赔偿违反竞业禁止原则的损失。2015年11月3日，肖某1等人发现被骗后到公安机关报案。2016年2月11日，公安人员在福建省将被告人周劲抓获归案。
2015年2月6日，被告人周劲以25.5万元从王某1处购买了一部走私（不能过户）的并且改动过车架号码的路虎揽胜越野车。后被告人周劲将该车以40万元的价格卖给深圳中研生物科技有限公司，并将车辆的全套手续交给该公司使用，并称该车的牌照是真实的，可以过户。2015年7月中旬，该公司发现网上无法查询到该车的车辆识别代码和保险，要求被告人周劲把该车过户到公司名下，被告人周劲一直以各种理由推脱。直至案发，被告人周劲仍没将上述车辆过户到深圳中研生物科技有限公司名下。
上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审举证质证的下列证据予以证实：被告人周劲的供述，被害人肖某1、梁某、杨某的陈述，证人肖某2、周某1、周某2、史某、刘某、王某2、肖某3、肖某4的证言，辨认笔录，告知函，医院诊断证明，《关于对周劲合同诈骗案涉案笔记本电脑检查的情况说明》，银行流水清单，糖尿病相关专利，医治糖尿病药物清单，《糖尿病项目合作框架协议》，糖尿病项目会议记录，营业执照，技术出资合作协议，微信聊天内容，糖尿病患者档案，机动车行驶证、机动车辆保险证、机动车信息资源查询，网上银行支付凭证，《中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司的证明》，李某2报案车牌号被盗用的套用机动车号牌受案登记表，抓获经过，户籍证明，痕迹检验鉴定书等。
原判认为，被告人周劲无视国法，以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大；以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取公司财物，数额巨大，其行为分别构成了合同诈骗罪和诈骗罪。被告人周劲在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人周劲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金50000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金30000元。总和刑期十七年十个月，并处罚金80000元，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金80000元。二、继续向被告人周劲追缴非法所得230万元，依法退赔给被害人。三、随案移送的戴尔便携式计算机（型号:XPS13-9350）一台、三星手机二部（型号：SM-G9009W、SM-G9380）依法予以没收，上缴国库。其他扣押财物由扣押机关依法处理。
上诉人周劲的主要上诉理由和其辩护人的主要辩护意见：一、上诉人周劲不构成合同诈骗罪。周劲没有诈骗肖某1等人的故意，肖某1没有基于错误认识而交付财物给周劲，肖某1支付给周劲的是股权转让款。二、上诉人周劲不构成诈骗罪。周劲卖车给肖某1等人已经说明车辆是虚拟牌照，没有隐瞒事实，肖某1等人也知道车辆属非正规车辆，没有基于错误认识而支付财物给周劲。综上，上诉人周劲不构成合同诈骗罪，也不构成诈骗罪，请求二审法院依法裁判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院作如下综合评判：
对于上诉人及其辩护人认为周劲不构成合同诈骗罪的上诉理由和辩护意见。经查，根据上诉人周劲的供述，被害人梁某、肖某1、杨某的陈述，营业执照，糖尿病项目会议记录，糖尿病相关专利，医治糖尿病药物清单，证人肖某2、周某1、刘某、周某2的证言，医院诊断证明，《技术出资合作协议》，《糖尿病项目合作框架协议》，糖尿病患者档案，微信聊天内容，银行流水清单，告知函，《关于对周劲合同诈骗案涉案笔记本电脑检查的情况说明》，证实上诉人周劲无取得治愈糖尿病相关的医疗发明专利，提供不出其宣称的7天治愈糖尿病相关证明，以及治疗痊愈的糖尿病患者档案，且其本人患有糖尿病也无治愈，仍然在与被害人签订合同过程中宣称其开发的《纯中药糖尿病治疗药物的研发》的技术发明在世界范围内具有独创性、新颖性及实用性，并以该技术折价出资入股骗取被害人股权转让款190万元，在被害人要求其还款时，采取拒绝与被害人接触的手段来逃避。以上事实说明，上诉人周劲以非法占有为目的，明知自己没有履行合同能力的情况下，仍然掩盖事实、隐瞒真相与被害人签订合同，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。因此，上诉人及其辩护人认为上诉人周劲不构成合同诈骗罪的上诉理由和辩护意见不成立，不予支持。
对于上诉人周劲及其辩护人认为其不构成诈骗罪的上诉理由和辩护意见。经查，根据上诉人周劲的供述，被害人梁某、肖某1的陈述，证人肖某3、肖某4的证言，机动车行驶证、机动车保险证、机动车信息资源查询，网上银行支付凭证，中国人民财产保险股份有限公司河源市分公司的证明，李某2报案车牌号被盗用的套用机动车号牌受案登记表，痕迹检验鉴定书，证实上诉人周劲明知车牌号为渝XXXX**路虎揽胜越野车是没有合法手续的套牌车，却故意隐瞒车辆不能过户的真相，并以40万元的价格卖给中研公司，造成该车至今仍不能过户到中研公司名下。因此，上诉人周劲以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，骗取了中研公司40万元，数额巨大，其行为已构成了诈骗罪。上诉人周劲及其辩护人提出的周劲不构成诈骗罪的辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人周劲无视国法，以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大；以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为分别构成了合同诈骗罪和诈骗罪，依法应当数罪并罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 彭春文
审判员 崔春柳
审判员 雷志平
二〇一七年十二月二十五日
书记员 曾海燕