江西省上饶市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣11刑终164号
原公诉机关江西省上饶市信州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨泽波，男，1977年7月27日出生于江西省铅山县，汉族，高中文化,无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年9月4日被上饶市公安局刑事拘留，同年9月25日被取保候审，经信州区人民法院决定，于2017年4月6日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
上诉人（原审被告人）刘国平，男，1966年9月27日出生于江西省上饶市信州区，汉族，小学文化，无业，家住上饶市信州区；2015年9月11日因涉嫌开设赌场罪，被上饶市公安局刑事拘留，同年9月17日被取保候审，经信州区人民法院决定，于2017年4月6日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
辩护人吴良金,江西瀛赣律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）姜建新，男，1968年10月30日出生于江西省横峰县，汉族，高中肄业，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年11月5日被上饶市公安局刑事拘留，2015年12月11日被上饶市公安局执行逮捕，2016年1月11日被上饶市公安局取保候审，经信州区人民法院决定，于2017年4月6日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
辩护人毛巧云，江西盛义律师事务所律师。
辩护人姜雅琴,江西盛义律师事务所律师。
被告人（原审被告人）蔡建军，男，1978年8月6日出生于江西省铅山县，汉族，初中文化，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年9月22日被上饶市公安局取保候审，经信州区人民法院决定，于2017年4月6日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
辩护人侯文军，上饶市信州区法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）徐振宇，男，1970年6月18日出生于江西省上饶市信州区，汉族，高中文化，无业，家住江西省上饶市信州区；因参与网络赌博，2015年11月10日被上饶市公安局处予十五日行政拘留，因涉嫌开设赌场罪，同月20日被上饶市公安局刑事拘留，同年12月17日被上饶市公安局取保候审，经信州区人民法院决定，于2017年4月6日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
指定辩护人夏乐艳，江西金乘律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）许光煌，男，1970年10月14日出生于江西省上饶县，汉族，初中文化，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年11月2日被上饶市公安局刑事拘留，2016年1月26日被取保候审，经信州区人民法院决定，于2017年4月6日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
辩护人朱当伟，江西饶苑律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）金桂兰，女，1971年1月19日出生于江西省横峰县，汉族，高中文化，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年9月16日被上饶市公安局刑事拘留，同年9月25日被取保候审，经信州区人民法院决定，2017年4月6日被取保候审。
辩护人郭正桃，江西帝经律师事务所律师。
辩护人陈孝文，江西帝经律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）查大成，男，1961年11月9日出生于江西省婺源县，汉族，中专文化，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年7月29日被上饶市公安局刑事拘留，同年8月13日被取保候审，经信州区人民法院决定，2017年4月6日被取保候审。
辩护人舒培义，江西盛义律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）朱金荣，女，1965年9月15日出生于江西省上饶市信州区，汉族，小学文化，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年7月31日被上饶市公安局刑事拘留，同年8月31日被取保候审，经信州区人民法院决定，于2017年4月6日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
辩护人郑俊秀，江西饶诚律师事务所律师。
辩护人杨杰，江西饶诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王德兵，男，1981年12月11日出生于四川省广安县，汉族，初中肄业，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年11月11日被上饶市公安局取保候审，经信州区人民法院决定，于2017年4月6日被执行逮捕，现羁押于上饶市看守所。
辩护人祝旭胜，江西时空律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐有建，男，1977年6月5日出生于江西省上饶市信州区，汉族，初中肄业，无业，家住江西省上饶市信州区；因犯赌博罪，2014年8月1日被江西省上饶市信州区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期至2018年8月17日止；因涉嫌开设赌场罪，2015年12月21日被上饶市公安局取保候审，经信州区人民法院决定，2017年4月6日被取保候审。
辩护人吕培涛，江西瀛赣律师事务所律师。
辩护人吴玉雯，江西瀛赣律师事务所律师。
原审被告人赵华英，女，1973年10月30日出生于江西省上饶县，汉族，初中文化，个体户，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年12月4日被上饶市公安局取保候审，2017年1月9日信州区人民法院决定，对其继续取保候审。
原审被告人夏玉红，女，1978年6月19日出生于江西省上饶市广丰区，汉族，高中肄业，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年11月6日被上饶市公安局取保候审，2017年1月9日信州区人民法院决定，对其继续取保候审。
原审被告人杨建华，男，1969年9月12日出生于江西省上饶市信州区，汉族，初中文化，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年10月20日被上饶市公安局取保候审，2017年1月9日信州区人民法院决定，对其继续取保候审。
原审被告人徐维，男，1983年2月25日出生于江西省上饶市信州区，汉族，初中肄业，无业，家住江西省上饶市信州区；因涉嫌开设赌场罪，2015年12月21日被上饶市公安局取保候审，2017年1月9日信州区人民法院决定，对其继续取保候审。
江西省上饶市信州区人民法院审理江西省上饶市信州区人民检察院指控原审被告人查大成、朱金荣、杨泽波、刘国平、许光煌、徐振宇、蔡建军、杨建华、金桂兰、姜建新、赵华英、王德兵、夏玉红、徐维、徐有建涉嫌犯开设赌场罪一案，于2017年4月7日作出（2017）赣1102刑初23号刑事判决。宣判后，原审被告人杨泽波、刘国平、姜建新、蔡建军、徐振宇、许光煌、金桂兰、查大成、朱金荣、王德兵、徐有建等人不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭于2017年8月4日组织召开庭前会议，于2017年8月16日公开开庭审理。上饶市人民检察院检察长黄严宏、检察员程林出庭履行职务，上诉人杨泽波、上诉人刘国平及其辩护人吴良金律师、上诉人姜建新及其辩护人毛巧云律师、上诉人蔡建军及其辩护人侯文军律师、上诉人徐振宇及其指定辩护人夏乐艳律师、上诉人许光煌及其辩护人朱当伟律师、上诉人金桂兰及其辩护人陈孝文律师、上诉人查大成及其辩护人舒培义律师、上诉人朱金荣及其辩护人郑俊秀律师、上诉人王德兵及其辩护人祝旭胜律师、上诉人徐有建及其辩护人吕培涛律师和原审被告人徐维出庭参与诉讼。原审被告人赵华英、夏玉红、杨建华不要求参加法庭审理,且该三名原审被告人亦未被申请参与庭审,本院依法准予并不再传唤该三名原审被告人出庭。现已审理终结。
上饶市信州区人民法院判决认定：
1、2013年经被告人朱金荣联系并提供六合彩赌博网站的用户名及登录密码，被告人查大成担任该赌博网站的下级代理。至2015年7月期间，被告人查大成在该网站发展下线会员龚某、叶某1、唐某等人参与六合彩赌博，接受上述人员的投注，通过现金或银行转账的方式与上述人员结算赌资。其中，被告人查大成与下线会员叶某1之间有账可查的赌资往来达300余万元。被告人朱金荣除向被告人查大成介绍该六合彩赌博网站外，还负责被告人查大成与其上线之间的赌资结算，每月获得好处费2,000元。被告人查大成与朱金荣之间有账可查的赌资数额往来达800余万元。被告人查大成获利约15万元。
2015年7月29日，被告人查大成在住处被抓获归案。2015年7月31日，公安机关在掌握了被告人朱金荣的犯罪线索后到其娘家将其传唤到案。被告人朱金荣归案后向公安机关退缴了其收取的好处费4万元。
2、2013年4月至2015年7月28日期间，被告人杨泽波、刘国平共同向叶某1承租了网址为××的六合彩赌博网站，分别以80%、20%的比例坐庄，进行赌博网站的利润分成。二被告人坐庄期间，共接受投注129,479,566元，“上交总代”为-150万余元即被告人杨泽波、刘国平开设赌场最终没有获得利益。赌博网站发展了下线代理金桂兰、杨建华、蔡建军等人。下线代理人员负责为网站发展下线会员参与网络赌博，并以所有下线会员总投注额的1%进行抽头渔利。其中，被告人蔡建军发展下线会员账号19个，投注额共计44,775,157元；被告人金桂兰发展下线会员账号3个，投注额共计1,187万余元；被告人杨建华发展下线会员账号3个，投注额共计7万余元。
被告人杨泽波于2015年9月4日被公安机关从家中传唤到案。被告人刘国平于2015年9月11日在上饶县王家坝其妹妹家附近被公安机关传唤归案。被告人金桂兰于2015年9月16日在家门口被公安机关传唤归案。被告人蔡建军于2015年9月22日主动到公安机关投案。被告人杨建华2015年10月19日在家楼下被传唤归案。各被告人归案后如实供述了自己的主要犯罪事实。已缴违法所得，被告人杨泽波向公安机关缴纳25万元，被告人刘国平向公安机关缴纳20万元，被告人蔡建军向公安机关缴纳10万元，被告人金桂兰向公安机关缴纳10万元，被告人杨建华向公安机关缴纳8万元。
3、2013年4月至2015年7月28日期间，被告人姜建新向叶某1承租了网址为××的六合彩赌博网站，接受他人投注。被告人姜建新坐庄期间，共接受投注78,703,617元，“上交总代”即获利3,735,421.03元。发展了下线代理被告人徐振宇、赵华英等人。被告人徐振宇、赵华英负责为网站发展下线会员参与网络赌博，以所有下线会员总投注额的1%进行抽头渔利。此外，被告人姜建新还雇佣了被告人王德兵为其与下线代理之间进行赌资结算。被告人赵华英发展下线会员账号8个，接受投注额共计2,306,144元；被告人徐振宇发展下线会员账号5个，接受投注额共计651,737元。被告人王德兵为被告人姜建新收付赌资，从中获取好处费10万余元。
被告人姜建新20**年10月22日在上饶县皂头镇一农家饭店被公安机关现场传唤到案，被告人徐振宇2015年11月10日在其住宅楼下被公安机关现场传唤，被告人王德兵2015年11月10日主动到公安机关投案，被告人赵华英于2015年12月3日接到电话通知后主动到公安机关投案。各被告人归案后如实供述了自己的主要犯罪事实。
4、2015年5月至2015年7月28日期间，被告人许光煌伙同苏某2、黄某2向叶某1承租了网址为××的六合彩赌博网站，2015年6月7日被告人徐振宇参与其中，共同坐庄。2015年5月至2015年7月28日期间，共接受投注11,814,018元，“上交总代”即获利2,967,241.52元。其中2015年6月7日被告人徐振宇参与之后下注数9,050,349元，获利数2,877,427.65元。被告人许光煌占28%股份，被告人徐振宇占15%股份。发展了下线代理被告人夏玉红及“螺丝壳”等人。下线代理人员负责为网站发展下线会员参与网络赌博，并以所有下线会员总投注额的1%进行抽头渔利。其中，被告人夏玉红有下线会员账号3个，投注额共计1,152,177元。
被告人许光煌于2015年11月1日在一茶楼被公安机关当场传唤到案，被告人夏玉红2015年11月5日在批发街店内被公安机关当场传唤。归案后，被告人许光煌、夏玉红如实供述了自己的主要犯罪事实。被告人许光煌向公安机关退缴非法所得60万元。被告人夏玉红向公安机关退缴2.5万元。
5、2015年6月至2015年7月28日期间，被告人徐维、徐有建共同向叶某1承租了网址为××的六合彩赌博网站，分别以90%、10%的比例参与坐庄，进行赌博网站的利润分成。二被告人坐庄期间，发展了下线会员账号6个，用于接受姚某等人投注，共接受投注16万余元。2015年12月21日被告人徐维、徐有建向公安机关投案，如实供述了主要犯罪事实。
另外，根据被告人徐有建的供述，原审法院调取了（2014）信刑初字第85号及执行通知书，证明2014年8月1日被告人徐有建因犯赌博罪，被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三十万元(已缴纳)。缓刑考验期限为2014年8月18日至2018年8月17日止。
上饶市信州区人民法院认为，被告人杨泽波、刘国平利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额1.29亿元，姜建新利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额7,870万元，蔡建军担任赌博网站的下级代理，利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额4,477万元，金桂兰担任赌博网站的下级代理利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额1,187万元，许光煌利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额1,181万元，徐振宇利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额970万元，查大成担任赌博网站的下级代理，利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额800万元，赵华英担任赌博网站的下级代理，利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额230万元，夏玉红担任赌博网站的下级代理，利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额115万元，赌资数额均超过30万元，被告人朱金荣为赌博网站招募查大成为代理，并为查大成与上线提供赌资结算服务，帮助收付赌资800余万元，超过100万元，王德兵明知他人利用互联网组织赌博活动，而为其提供线下资金支付结算服务，收取服务费10万余元，超过5万元，以上各被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，且犯罪情节严重。被告人徐维、徐有建利用互联网组织他人参与赌博活动，赌资数额16万元，被告人杨建华担任赌博网站代理，利用互联网组织他人参与赌博活动，接受投注，赌资数额7万元，各被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。各被告人的违法所得依法予以追缴，上缴国库。被告人赵华英、蔡建军、王德兵、徐维、徐有建均是主动到公安机关接受调查，并如实供述罪行，系自首，具有可以从轻或者减轻处罚情节。其他各被告人均是在公安机关掌握线索被当场传唤到案，虽不具有自首情节，但是能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人王德兵在与被告人姜建新的共同犯罪中起次要作用，系从犯，还具有应当从轻或减轻处罚情节。其他各被告人在参与的共同犯罪中均起主要作用，应当按参与的犯罪处罚。被告人徐维、杨建华犯罪情节较轻，认罪悔罪；被告人赵华英、夏玉红虽构成情节严重，但相对较轻，且均认罪悔罪；被告人徐维、杨建华、赵华英、夏玉红均系初犯，没有再犯罪的危险，宣告缓刑不会对居住社区有重大不良影响，可以宣告缓刑。被告人徐有建因犯赌博罪，被判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期至2018年8月17日止。在缓刑考验期限内，被告人徐有建又犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，将前罪与后罪依照《中华人民共和国刑法》第六十九条进行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十七条、第七十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（一）项、第（三）项、第二款第（二）项、第二条第一款第（二）项、第二款之规定，均以开设赌场罪分别判处被告人杨泽波有期徒刑五年，并处罚金人民币200,000元；判处被告人刘国平有期徒刑五年，并处罚金人民币200,000万元；判处被告人姜建新有期徒刑四年，并处罚金人民币80,000万元，追缴非法所得3,735,421.03元；判处被告人蔡建军有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60,000元，追缴非法所得447,751.57元；判处被告人徐振宇有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60,000元，追缴非法所得965,659.92元；判处被告人许光煌有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60,000元，追缴非法所得2,008,098.97元；判处被告人金桂兰有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币50,000元，追缴非法所得118,700元；判处被告人查大成有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币40,000元，追缴非法所得人民币150,000元；被告人朱金荣有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币40,000元，追缴非法所得人民币40,000元；判处被告人王德兵有期徒刑一年，并处罚金人民币10,000元，追缴非法所得人民币100,000元；判处被告人赵华英有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币20,000元，追缴非法所得人民币23,061.44元；判处被告人夏玉红有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币20,000元，追缴非法所得人民币11,521.77元；判处被告人杨建华有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10,000元，追缴非法所得人民币700元；判处被告人徐维有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币10,000元；判处被告人徐有建有期徒刑十个月，并处罚金人民币10,000元，同时撤销该院（2014）信刑初字第85号刑事判决书主文中徐有建犯赌博罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币300,000元的缓刑执行部分，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币310,000元。
宣判后，杨泽波、刘国平、姜建新、蔡建军、徐振宇、许光煌、金桂兰、查大成、朱金荣、王德兵、徐有建不服，向本院提出上诉。
上诉人杨泽波请求撤销原审判决，对其改判缓刑。理由如下：1、原审认定其涉案投注资金129,479,566元系事实不清，证据不足；2、原审判决未认定其有自首情节，系错误；3、其有其他从轻的量刑情节，原审法院未予以充分考虑；4、同案同罪，但没有同罚。其从同案犯叶某1处租来网络账号，叶某1的作用更大，却以缓刑处罚，其他被告人都有获利，量刑却低于其。
上诉人刘国平请求撤销原审判决，对其改判缓刑。理由如下：1、原审判决认定犯罪数额和认定从2013年4月开始经营赌博网站的时间是错误的，其与他人共同经营赌博网站时间为2014年下半年，这有其发展的蔡建军、杨建华和金桂兰为代理的时间可佐证；其次，原审判决认定被告人杨泽波、刘国平犯罪数额仅有《网站数据统计表》、《电子数据》、《情况说明》等三份证据材料证明，但三份证据与在案其他事实相矛盾，如依照《网站数据统计表》相关数据可证明杨泽波和刘国平共同经营的赌博网站亏损155余万元。另外，在其他代理账号尚未查明实际使用人之前，不能将上述账户使用金额列为其的涉案金额。故其犯罪数额应当以到案的蔡建军、杨建华和金桂兰在网站中的实际犯罪金额认定；2、一审判决量刑畸重。其是口头传唤到案，并如实供述罪行，应认定自首。其主动上缴非法所得10万元以及在共同犯罪中属于次要地位，应该认定为从犯。
上诉人刘国平的辩护人还提出了应认定刘国平投注金额为4,000万左右，并建议对刘国平处两年及以下有期徒刑的辩护意见。
上诉人姜建新请求撤销原判决，改判其三年以下有期徒刑并适用缓刑。理由如下：1、原审认定姜建新接受投注金额7,870万元不当，应剔除赌博网站测试时产生的虚拟交易数据。现有证据能证明姜建新接受投注人员赵华英、徐振宇的投注总额仅为295万元。2、上诉人姜建新具有自首情节，原审未认定。3、上诉人姜建新当庭认罪悔罪，请求从轻处罚。
上诉人姜建新的辩护人还提出姜建新具有立功情节，并建议对姜建新适用缓刑的辩护意见。
上诉人蔡建军提出原审判决认定事实不清，量刑畸重，请求改判。理由如下：1、上诉人蔡建军是2014年下半年才开始进行六合彩赌博行为，在这之前蔡建军账户的数据不是蔡建军的，应当予以扣除。2、上诉人蔡建军自首情节原审虽然予以认定，但在量刑时没有体现从轻或者减轻处罚。3、没有证据证明上诉人蔡建军非法所得447,751.57元。
上诉人蔡建军的辩护人的辩护意见与蔡建军的上诉理由基本一致。
上诉人徐振宇认为原审判决对其处罚较重，其系初犯、偶犯，归案后如实向侦查机关交代了犯罪事实，认罪悔罪，对社会危害性小，且积极退赃，希望二审法院对其适用缓刑处罚。
上诉人徐振宇的辩护人还提出了如下辩护意见：1、徐振宇与许光煌、苏某3等人不构成共同犯罪，即使认定徐振宇有入股许光煌的赌博网站，其作用也是次要作用，应该认定为从犯；2、原审认定徐振宇犯罪金额970万元与非法所得965,659.92元不属实，扣减徐振宇自己的下注金额之后，其犯罪金额应当为490,955元；3、徐振宇是传唤归案，属于主动到案，归案后如实供述自己的罪行，应认定自首。
上诉人许光煌提出撤销原判决，对其改判有期徒刑三年并适用缓刑。理由如下：1、原审认定其接受投注11,814,018元不当，其实际接受投注金额为1,152,177元。2、原审认定追缴其非法所得2,008,098.97元证据不足。3、量刑不当。其系初犯、偶犯，认罪态度好，具有悔罪表现，对社会的危害性小。
上诉人许光煌的辩护人还提出了应认定许光煌具有自首情节的辩护意见。
上诉人金桂兰提出请求二审法院对其判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。其系从犯，归案后如实供述了自己的犯罪事实，主观恶性小，且积极退赃，请求二审法院从轻处理。
上诉人金桂兰的辩护人还提出了原审判决认定其犯罪金额1,187万元、获利11.87万元错误，以及应该认定自首的辩护意见。
上诉人查大成提出原审认定其涉赌的金额事实不清，认定非法所得的数额不属实，请求二审法院查明事实，对其从轻处理。理由如下：1、侦查机关查获其用于涉案账户除了用于赌资往来之外，该账户还用于其家庭生活的资金往来以及与他人的债务往来，因此原审认定其涉赌数额达800余万元不属实，应该予以剔除部分金额。2、其涉赌“抽水”的获利没有15万元，请二审法院重新核实认定。3、其在涉赌犯罪中，没有收取好处费，只是收取“抽水”，而且“抽水”次数是310次左右。
上诉人查大成的辩护人还提出了查大成实际获利不足8万元的辩护意见。
上诉人朱金荣提出请求依法改判。理由如下：1、上诉人既未参与赌博网站的运营，又没有担任代理，不存在扩散赌博网站的行为，即使接受投注也没有从所谓的“盘”中获取利益。上诉人只是在查大成和“李某”二人之间获取服务费4万元，因此应当认定上诉人在本案中起次要作用，为从犯。2、上诉人朱金荣不具有情节严重的量刑情节。原审认定其与查大成涉案赌资800万元依据不足，不能排除其与查大成存在借贷关系或者其他资金往来。3、上诉人朱金荣具有自首情节，原审未认定不当。
上诉人朱金荣的辩护人还提出了朱金荣系初犯、偶犯，社会危害性较小的辩护意见。
上诉人王德兵提出请求撤销原判决，对其减轻处罚并适用缓刑。理由如下：1、原审判决认定其经手赌资金额30-40万元，并得到好处费10万元与事实不符。其与姜建新系朋友关系而不是雇佣关系，姜建新并没有支付工资给其。2、原审判决对其量刑偏重，其是从犯、初犯，且有自首等从轻或者减轻处罚的情节，另外还有疾病在身，希望二审对其从轻、从宽处理。
上诉人王德兵的辩护人的辩护意见与王德兵的上诉理由基本一致。
上诉人徐有建提出其不构成犯罪，请求二审法院对其依法宣告无罪。理由如下：1、其没有出资成立赌博网站，只是把叶某1的“六合彩”赌博网站介绍给徐维，徐维经营的赌博网站全部资金都是徐维一人支付的，与其无关，其没有占有该网站10%的股份；其向叶某1支付了第一个月网站租金即2,000元是属于帮徐维垫付，几日后，徐维归还了该垫付款。徐维给了上诉人两个会员账号除了其和其的两个朋友在使用之外，没有对外接受投注赢利。2、其主动投案自首，坦白案件事实。
上诉人徐有建的辩护人还提出了认定徐有建犯罪金额的“网站数据统计”的证据真伪不明，不能作为定案的依据以及徐有建二审庭审翻供有合理的原因的辩护意见。
上饶市检察院出庭意见认为：1、原审判决认定各上诉人及原审被告人构成开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分。2、针对各上诉人及其辩护人对本案证据中涉及电子数据的提取合法性及内容真实性提出异议意见，认为根据本案一审调查的情况以及二审庭审进一步查明的事实，可以认定本案的电子数据提取过程合法，内容真实，客观反映犯罪数额。本案电子数据侦查人员具备电子证据取证资质，提取过程作了同步录音录像，并有见证人予以见证，保证了提取的电子数据与原始数据同一性。关于辩护人提出存在后一天数据比前一天数据减少的情况，经核实，造成数据减少的原因是部分代理账号中途停止使用，总代理在网站前台删除代理账号，导致代理账号的数据被删除，从而出现上述情况。3、同意徐振宇提出其与许光煌在2015年7月25日结束合伙的意见，可以对徐振宇下注的数额予以相应扣减。4、本案的量刑意见。综合二审时各上诉人认罪态度，建议对朱金荣、徐振宇、徐有建维持原判，其他人可以适当从轻处罚。5、对姜建新的立功事实，同意其辩护人的意见。6、上诉人王德兵是从犯，具有自首情节，并认罪悔罪，具备适用缓刑的条件，对他的量刑可以参照本案原审被告人赵华英量刑处理。
经审理查明：
1、2013年4月至2015年7月28日期间，上诉人杨泽波、刘国平共同向叶某1承租了网址为××的六合彩赌博网站，分别以80%、20%的比例坐庄，进行赌博网站的利润分成。二上诉人坐庄期间，共接受投注129,479,566元，未赢利。赌博网站发展了下线代理金桂兰、杨建华、蔡建军等人。下线代理人员负责为网站发展下线会员参与网络赌博，并以所有下线会员总投注额的1%进行抽头渔利。其中，上诉人蔡建军发展下线会员账号19个，投注额共计4,100万余元；上诉人金桂兰发展下线会员账号3个，投注额共计1,187万余元；上诉人杨建华发展下线会员账号3个，投注额共计7万余元。
上诉人杨泽波于2015年9月4日被公安机关从家中传唤到案。上诉人刘国平于2015年9月11日在上饶县王家坝其妹妹家附近被公安机关传唤归案。上诉人金桂兰于2015年9月16日在家门口被公安机关传唤归案。上诉人蔡建军于2015年9月22日主动到公安机关投案。上诉人杨建华2015年10月19日在家楼下被传唤归案。各上诉人归案后如实供述了自己的主要犯罪事实。已缴违法所得，杨泽波向公安机关缴纳25万元，刘国平向公安机关缴纳20万元，蔡建军向公安机关缴纳10万元，金桂兰向公安机关缴纳10万元，杨建华向公安机关缴纳8万元。
上述事实有上诉人杨泽波、刘国平、金桂兰、杨建华、蔡建军的常住人口信息和户籍证明，归案情况说明，扣押物品清单及现金缴款单，上诉人杨泽波、刘国平、蔡建军、金桂兰的供述，杨建华的供述，证人祝某、许某、陈某1、徐某、周某1的证言，杨泽波、刘国平赌博网站数据统计表、电子数据、侦查机关情况说明，叶某1的工商银行流水，叶某2的工商银行流水，证人叶某1、叶某2证言予以证明。以上证据，经一审庭审举证、质证，二审庭审核实，证据来源合法、有效，本院予以确认。
2、2013年经上诉人朱金荣联系并提供六合彩赌博网站的用户名及登录密码，上诉人查大成担任该赌博网站的下级代理。至2015年7月期间，查大成在该网站发展下线会员龚某、叶某1、唐某等人参与六合彩赌博，接受上述人员的投注，通过现金或银行转账的方式与上述人员结算赌资。其中，查大成与下线会员叶某1之间有账可查的赌资往来达300余万元。朱金荣除向被告人查大成介绍该六合彩赌博网站外，还负责被告人查大成与其上线之间的赌资结算，每月获得好处费2,000元。查大成与朱金荣之间有账可查的赌资数额往来达800余万元。查大成获利约15万元。朱金荣获利约4万元。
2015年7月29日，上诉人查大成在住处被抓获归案。2015年7月31日，公安机关在掌握了上诉人朱金荣的犯罪线索后到其娘家将其传唤到案。朱金荣归案后向公安机关退缴了其收取的好处费4万元。
上述事实有上诉人查大成、朱金荣的常住人口信息和户籍证明，归案情况说明，扣押物品清单，查大成、朱金荣的供述，查大成的辨认笔录，证人唐某、龚某、叶某1的证言，朱金荣、查大成的银行流水予以证明。以上证据，经一审庭审举证、质证，二审庭审核实，证据来源合法、有效，本院予以确认。
3、2013年4月至2015年7月28日期间，上诉人姜建新向叶某1承租了网址为××的六合彩赌博网站，接受他人投注。上诉人姜建新坐庄期间，共接受投注78,703,617元，获利30余万元。发展了下线代理上诉人徐振宇、原审被告人赵华英等人。徐振宇、赵华英负责为网站发展下线会员参与网络赌博，以所有下线会员总投注额的1%进行抽头渔利。此外，姜建新还雇佣了上诉人王德兵为其与下线代理之间进行赌资结算。赵华英发展下线会员账号8个，接受投注额共计2,306,144元；徐振宇发展下线会员账号5个，接受投注额共计651,737元。上诉人王德兵为姜建新收付赌资，从中获取好处费10万余元。
上诉人姜建新20**年10月22日在上饶县皂头镇一农家饭店被公安机关现场传唤到案，上诉人徐振宇2015年11月10日在其住宅楼下被公安机关现场传唤，上诉人王德兵2015年11月10日主动到公安机关投案，赵华英于2015年12月3日接到电话通知后主动到公安机关投案。各上诉人及原审被告人归案后如实供述了自己的主要犯罪事实。
上诉人姜建新向公安机关缴纳非法所得30万元，上诉人王德兵缴纳非法所得10万元，上诉人徐振宇缴纳15万元，原审被告人赵华英缴纳2.7万元。
上述事实有上诉人姜建新、徐振宇、王德兵、原审被告人赵华英的常住人口信息，归案情况说明，现金缴款单，手机取证报告，上诉人姜建新及其下线账户明细，叶某1的工商银行流水，证人谢某、江某、周某2的证言及辨认笔录，证人郑某1、郑某2、郑某3真、陈某2的证言，上诉人姜建新的供述及辨认笔录，徐振宇的供述，上诉人王德兵的供述及辨认笔录，原审被告人赵华英的供述，上诉人姜建新的网站账号下线代理及会员数据变动情况表予以证明。以上证据，经一审庭审举证、质证，二审庭审核实，证据来源合法、有效，本院予以确认。
4、2015年5月至2015年7月28日期间，上诉人许光煌伙同苏某2、黄某2向叶某1承租了网址为××的六合彩赌博网站，2015年6月7日上诉人徐振宇参与其中，共同坐庄。2015年5月至2015年7月28日期间，共接受投注11,814,018元，“上交总代”即获利2,967,241.52元。其中2015年6月7日至2015年7月25日徐振宇参与期间的下注数8,891,050元，获利数额2,877,427.65元。许光煌占28%股份，徐振宇占15%股份。发展了下线代理原审被告人夏玉红及“螺丝壳”等人。下线代理人员负责为网站发展下线会员参与网络赌博，并以所有下线会员总投注额的1%进行抽头渔利。其中，原审被告人夏玉红有下线会员账号3个，投注额共计1,152,177元。
上诉人许光煌于2015年11月1日在一茶楼被公安机关当场传唤到案，原审被告人夏玉红2015年11月5日在批发街店内被公安机关当场传唤。归案后，许光煌、夏玉红如实供述了自己的主要犯罪事实。许光煌向公安机关退缴非法所得60万元。夏玉红向公安机关退缴2.5万元。
上述事实有上诉人许光煌、徐振宇、原审被告人夏玉红的常住人口信息，归案情况说明，事业单位现金缴款单，扣押物品清单，许光煌押注登记，叶某1的工商银行流水，徐秀琴的证言，许光煌及同案犯苏某3的供述、辨认笔录，徐振宇、夏玉红的供述，许光煌网站数据情况表，提取的电子数据予以证明。以上证据，经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，本院予以确认。
5、2015年6月至2015年7月28日期间，原审被告人徐维、与上诉人徐有建共同向叶某1承租了网址为××的六合彩赌博网站，分别以90%、10%的比例参与坐庄，进行赌博网站的利润分成。其二人合伙坐庄期间，发展了下线会员账号6个，用于接受姚某等人投注，共接受投注16万余元。2015年12月21日徐维、徐有建向公安机关投案，如实供述了主要犯罪事实。
上述事实有徐维、徐有建的常住人口信息，归案情况说明，徐维、徐有建网站数据统计数据，叶某1的工商银行流水，证人姚某的证言，徐维、徐有建的供述予以证明。以上证据，经一审庭审举证、质证，二审庭审核实，证据来源合法、有效，本院予以确认。
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