绵阳市涪城区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川0703民初1232号
原告:四川锐博融资担保有限公司,住所地:绵阳高新区火炬北路13号。
法定代表人：廖雄伟，执行董事。
委托诉讼代理人:赵迂、李超生，四川真道律师事务所律师。
被告：朱龙高，男，汉族，生于1961年10月12日，住绵阳市涪城区。
被告：张凤兰，女，汉族，生于1962年11月26日，住绵阳市高新区，系朱龙高妻子。
委托诉讼代理人：何显兵，四川科大律师事务所律师。
原告四川锐博融资担保有限公司与被告朱龙高、张凤兰合同纠纷一案，本院于2017年3月13日立案,适用简易程序审理。2017年5月27日开庭审理，被告委托诉讼代理人何显兵到庭参加诉讼，原告四川锐博融资担保有限公司委托诉讼代理人赵迂到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，黄天龙于2013年7月3日与北川羌族自治县农村信用合作联社签订《个人借款合同》，借款金额495万元，借款期限2013年7月3日至2014年7月2日。黄天龙与原告签订了《委托担保合同》，约定为原告向黄天龙向北川羌族自治县农村信用合作联社申请的495万元借款本息提供担保。黄天龙、杨书梅、朱龙高、张凤兰与原告签订了《反担保抵（质）押合同》，约定黄天龙、朱龙高以位于绵阳市富临原山1幢1-1号商铺提供反担保。之后原告与北川羌族自治县农村信用合作联社签订了《保证合同》，为黄天龙的借款本息提供了担保。但是合同签订后黄天龙并没有按照《个人借款合同》约定向信用社归还借款本息，北川羌族自治县农村信用合作联社要求原告承担保证责任，原告于2014年12月31日为黄天龙向北川羌族自治县农村信用合作联社代偿借款本息合计5362823.67元。原告于2015年4月29日向绵阳市中级人民法院提起诉讼，要求黄天龙向原告归还代偿款项并要求杨书梅和被告朱龙高、张凤兰承担连带责任。绵阳市中级人民法院经审理认为被告朱龙高、张凤兰“对于本案中不能就其提供的担保财产办理抵押登记并致《反担保抵（质）押合同》未生效存在过错”，即应当承担缔约过失责任，而非连带责任，从而没有支持原告要求被告朱龙高、张凤兰承担连带责任的请求，现黄天龙、朱龙高名下位于绵阳市五里堆路38号富临原山1幢1-1号商铺已被绵阳市高新区人民法院拍卖，成交价为6720513.44元。黄天龙与被告朱龙高、张凤兰恶意串通，隐瞒其提供的反担保财产已经设置抵押权的事实，严重损害了原告合法权益，因被告朱龙高、张凤兰恶意隐瞒行为，致致《反担保抵（质）押合同》未生效存在重大过错，应当承担缔约过失责任。被告朱龙高、张凤兰承担的赔偿责任应不低于反担保抵押物价值的一半即3360256.72元。诉请如下：1、判令被告朱龙高、张凤兰向原告赔偿3360256.72元；2、本案案件受理费16841元、保全费5000元由被告承担。
被告辩称，原告的诉状故意曲解绵阳中院（2015）绵民初字第169号民事判决书，该判决书并不是认定本案被告存在过错，而是对原告的释明，询问原告是否变更诉请，并非实体权利义务的认定，且未出现在判决结论中。原告没有提供任何证据证明本案被告与黄天龙恶意串通、隐瞒提供抵押物已经设置抵押权的事实，在原告没有举证的情况下应当由其自行承担举证不能的责任。本案被告在签订合同的过程中客观、真实、全面地介绍了所提供抵押财产的事实，本案原告对此完全知情并予以认可，双方最终签订相关合同。请求驳回原告的全部诉请，由原告承担全部诉讼费及保全费。
经审理查明：2013年7月2日，黄天龙、杨书梅、朱龙高、张凤兰与锐博融资担保公司签订了《反担保抵（质）押合同》，约定由于锐博公司为黄天龙向银行借款提供了担保，由黄天龙、杨书梅、朱龙高、张凤兰以其有权处分的财产为向锐博公司提供反担保抵押，抵押财产为朱龙高名下（共有人黄天龙）商铺一个（位于绵阳市涪城区“富临.原山”1幢-1-1号，建筑面积1294.69㎡），与杨书梅名下商品房一套（位于，建筑面积143.93㎡），杨书梅名下小型轿车一辆（型号：宝马WBAVL316;车牌号：川Ｂ×××××）;黄天龙名下小型越野车一辆（型号：5UXFG2C5，车牌号：川Ｂ×××××暂作价495万元，抵押期限一年。合同第九条载明“出现下列情况之一时，乙方有权依法定方式处分抵押财产“1、借款合同约定的还款期限已到，借款人未依约归还借款本息或所延期限已到仍不能归还借款本息。”合同第十六条载明“本合同由双方法定代表人或法定代表人授权的代理人签字并加盖单位公章，依法必须办理登记手续的，自办理完登记手续并与保证合同生效之日起同时生效，至借款合同下借款本息全部还清时自动失效”，上列财产未办理抵押登记。借款到期后黄天龙未按期偿还借款本金及利息，锐博公司于2014年12月30日代为偿还借款本金4950000元，于同月31日代为支付利息412823.67元，扣减495000元黄天龙向锐博公司缴纳的保证金，锐博公司代偿本金及利息合计4867823.67元，锐博公司2015年4月29日以黄天龙、杨书梅、朱龙高、张凤兰为被告向绵阳市中级人民法院提起追偿权纠纷诉讼，诉讼过程中经释明仍拒绝变更对朱龙高、张凤兰的诉讼请求，绵阳市中级人民法院遂以（2015）绵民初字第169号判令黄天龙向原告支付代偿本金4867823.67元及利息,杨书梅承担连带保证责任（因其向锐博公司出具《个人无限连带责任保证函》），驳回了锐博公司的其他诉讼请求，锐博公司遂起诉来院。
另查明，案涉房屋绵阳市涪城区“富临.原山”1幢-1-1号商铺，系朱龙高于2011年11月14日购买，房屋总价款9629004元，朱龙高以按揭方式向中国工商银行绵阳市新华支行借款480万元并办理抵押登记，该房产黄天龙与朱龙高共有，共有份额为：黄天龙66%，朱龙高34%。该房屋因房强等多人申请强制执行黄天龙民间借贷纠纷数案，由绵阳市高新区人民法院评估、拍卖，拍卖成交价1000万元，绵阳市高新区人民法院已于2015年1月14日以（2015）绵高新执字第364号执行裁定书裁定房屋产权及国有土地使用权归买受人所有。原告已申请执行（2015）绵民初字第169号民事判决书。
以上事实，有《反担保抵（质）押合同》、（2015）绵民初字第169号民事判决书、《绵阳市商品房买卖合同备案摘要》、《商品房买卖合同》、《个人购房借款担保合同》、（2015）绵高新执字第364号执行裁定书等证据在卷作证，足以认定。
本院认为，锐博公司主张朱龙高、张凤兰赔偿3360256.72元，案涉《反担保抵（质）押合同》约定“依法须办理登记手续的，自办理完登记手续并于保证合同生效之日起同时生效”，本案中因案涉房屋在签订《反担保抵（质）押合同》之前即已存在中国工商银行绵阳市新华支行的按揭抵押，故双方未能就案涉房产办理抵押登记，依照《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定抵押权未设立。原告依据《中华人民共和国合同法》第四十二条“当事人在订立合同的过程中有如下情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：1、假借订立合同恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；3、有其他违背诚实信用原则的行为。”之规定请求朱龙高、张凤兰承担缔约过失责任，经审理查明朱龙高、张凤兰以设定抵押的房产为债务提供担保，且无证据显示签订《反担保抵（质）押合同》时朱龙高、张凤兰曾向原告披露房产抵押情况，致使案涉房屋未能办理抵押抵押登记，对反担保合同未生效存在过错，本院对原告对朱龙高、张凤兰应承担缔约过失责任的主张予以支持。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第六十七条第二款之规定“如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任，”朱龙高、张凤兰的行为造成原告不能就房屋变现价值优先受偿的结果，结合第七十三条“抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物的价款低于抵押权设立时约定价值的，应当按照抵押物实现的价值进行清偿。不足清偿的部分，由债务人清偿。”的规定,朱龙高、张凤兰应以抵押财产绵阳市涪城区“富临.原山”1幢-1-1号商铺变现的价值与其名下34%份额对应的部分为限赔偿原告基于信赖利益的损失，即原告申请执行（2015）绵民初字第169号民事判决书从黄天龙处未能获得清偿部分的补充赔偿责任。原告庭审自陈因自身亦有过错，所以要求朱龙高、张凤兰以抵押物的价值范围的一半对债务承担连带清偿责任。本院认为，出于对自己权益负责的角度考虑，原告锐博公司作为专业的融资担保公司对抵押财产至少应该进行严格审查，应当知道抵押财产存在按揭无法再办理抵押登记的事实以及与其签订合同将带来合同不能生效的后果，对损害结果的造成原告也存在一定的过错，应当自行承担部分损失。本院酌定将损失按5:5分担，朱龙高、张凤兰按照抵押物拍卖成交价款1000万元对应的朱龙高名下34%份额的50%即170万元（1000万元×34%×50%）为限，对原告申请执行（2015）绵民初字第169号民事判决书未能获得清偿的部分承担补充赔偿责任。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十二条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第六十七条第二款、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告朱龙高、张凤兰以170万元为限，在（2015）绵民初字第169号民事判决书确定的黄天龙债务金额不能清偿的范围内向原告四川锐博融资担保有限公司承担补充赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告四川锐博融资担保有限公司其他诉讼请求。
案件受理费16841元、保全费5000元由原告四川锐博融资担保有限公司承担10792元，被告朱龙高、张凤兰承担11049元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起在十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供上诉状副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 李红英
二〇一七年六月三十日
书记员 许 晗