四川省眉山市东坡区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1402刑初29号
公诉机关眉山市东坡区人民检察院。
被告人吕仕香，女，1983年9月26日出生，贵州省思南县人，土家族，小学文化，户籍所在地贵州省思南县，现住成都市金牛区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2016年5月15日被眉山市公安局岷东新区分局刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于眉山市看守所。
辩护人杨桥，四川万帆律师事务所律师。
被告人何团章，男，1969年3月6日出生，四川省南江县人，汉族，小学文化，户籍所在地四川省南江县，现住成都市金牛区。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2016年6月7日被眉山市公安局岷东新区分局刑事拘留，同年6月21日被监视居住。经本院决定，于2017年2月4日被取保候审。
辩护人王辉，四川泰仁律师事务所律师。
辩护人康澜，四川泰仁律师事务所律师。
眉山市东坡区人民检察院以眉东检公诉刑诉[2017]27号起诉书指控被告人吕仕香、何团章犯销售伪劣产品罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，公诉机关指派检察员郑松出庭支持公诉，被告人吕仕香及其辩护人杨桥、被告人何团章及其辩护人王辉、康澜到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：赖某（另案处理）和绰号为“阿某”的男子通过物流购进伪劣卷烟在成都市销售伪劣卷烟。2015年9月，赖志伟和“阿天”雇佣被告人吕仕香管理其位于成都市金牛区西华街道兴盛村3组库房内存放的伪劣卷烟和帮买主送烟。被告人何团章帮助赖某和“阿某”从物流公司运输假烟到库房内，赚取运费。2016年5月14日，公安机关民警在该库房内挡获吕仕香，并当场查获涉嫌假冒伪劣卷烟29个品种23112条。经四川省烟草质量监督检测站检验，从库房查获的29个品种香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。涉案伪劣卷烟市场零售价为501.0027万元。
另查明，被告人吕仕香到案后，向公安机关供述了被告人何团章的手机号码、体貌特征以及其运输伪劣卷烟的犯罪事实，根据吕仕香的供述，民警抓获被告人何团章，被告人何团章到案后如实供述了自己的罪行。
还查明，案发后，眉山市公安局岷东新区分局民警在被告人吕仕香处扣押白色NOKIA直板手机一部、黑色MYTEL手机一部、白色ZMEEV5触屏手机一部、车牌号为川Ａ×××××白色丰田牌小轿车一辆、人民币139.5元。经庭审查明：扣押的白色NOKIA直板手机和黑色MYTEL手机系阿某交予吕仕香用于联系销售伪劣卷烟，白色ZMEEV5触屏手机系吕仕香自用，丰田牌小车系吕仕香家用及运送伪劣卷烟，人民币139.5元系吕仕香所有（庭审中，被告人吕仕香愿意用该笔钱缴纳罚金）；在被告人何团章住所查获并扣押其运输假烟期间私藏的伪劣卷烟62条零8包。在本案审理期间，被告人吕仕香之近亲属代其退缴违法所得16000元，被告人何团章主动退缴违法所得3000元。
上述事实，被告人吕仕香、何团章在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表，现场勘验笔录、现场图、现场照片，证人杨某、唐某1、唐某2、邱某、胡某、李某1、张某、泰国艳、莫某、李某2的证言，辨认笔录及照片，搜查笔录，调取证据清单、物流托运单，扣押决定书、扣押清单，成都市烟草专卖局证据先行登记保存批准书、通知书，物品清单，抽样取证物品清单，情况说明，四川省烟草质量监督检测站鉴别检验报告，成都市烟草专卖局涉案烟草制品核价表，到案经过，被告人吕仕香、何团章的户籍信息及二被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吕仕香、何团章为获取非法利益，销售假冒注册商标的伪劣卷烟，二被告人的行为均已触犯刑律，构成销售伪劣产品罪，依法应当判处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。公诉机关指控罪名成立。被告人吕仕香、何团章已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人吕仕香、何团章在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。其中，被告人吕仕香参与了对伪劣卷烟的管理、销售并收取部分货款，犯罪主动性以及在犯罪过程中所起的作用相对较大，被告人何团章仅参与了对伪劣卷烟的转移运输，收取的运费亦为合理的市场价格，其所起作用相对较小，应对二被告人在量刑上酌情予以区分。被告人何团章被动到案，如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。被告人吕仕香当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。二被告人在案件审理期间主动退缴部分违法所得，可以酌情从轻处罚。涉案伪劣卷烟尚未流入市场，社会危害性相对较小，可以对二被告人酌情从轻处罚。
关于被告人吕仕香之辩护人提出的“被告人吕仕香系初犯、从犯、犯罪未遂，积极退缴违法所得，认罪态度好，请求对其减轻处罚”的辩护意见成立，本院予以支持。关于该辩护人提出“被告人吕仕香具有坦白情节”的辩护意见，从审理查明的事实看，被告人吕仕香在公诉机关审查起诉阶段推翻了自己在侦查阶段的有罪供述，依法不能认定其具有坦白情节，但是，其在庭审过程中如实供述其犯罪事实，并表示认罪，可以认定其当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。该辩护意见不能成立，本院不予支持。
关于被告人吕仕香之辩护人还提出“被告人吕仕香具有立功表现”的辩护意见，本院认为，被告人提供犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯，故被告人吕仕香不具有立功表现，该辩护意见本院不予支持。
关于被告人何团章之辩护人提出的“被告人何团章系初犯、从犯、犯罪未遂，具有坦白情节，积极退缴违法所得，请求法院对其减轻处罚”的辩护意见成立，本院予以支持。
综合被告人吕仕香、何团章的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，本院决定对二被告人减轻处罚，并对被告人何团章宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人吕仕香犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月15日起至2021年5
月14日止；罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人何团章犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后五日内缴纳。）
三、对扣押在案的伪劣卷烟、白色NOKIA直板手机一部、黑色MYTEL直板手机一部予以没收；由扣押机关将白色ZMEEV5触屏手机一部及车牌号为川Ａ×××××的白色丰田牌轿车一辆发还被告人吕仕香；对二被告人的违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 张小芹
代理审判员 梁织圆
人民陪审员 罗 燕
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 林 瑶
四川省眉山市东坡区人民法院
刑事裁判文书附录
(2017)川1402刑初29号
附相关法律条文及司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;……
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。