湖南省衡阳市珠晖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0405民初9号
原告李清贤，男，1960年6月14日出生，汉族，住湖南省衡阳市珠晖区茶山坳茶山村甘林村民组**号。
委托代理人凌受波，衡阳居安律师事务所律师。
委托代理人凌婧，衡阳居安律师事务所实习律师。
被告衡阳北站装卸队，住所地衡阳北站。
法定代表人吴恢忠，队长。
委托代理人李海鹏，湖南秦湘律师事务所律师。
委托代理人张玉娟，湖南秦湘律师事务所实习律师。
原告李清贤诉被告衡阳北站装卸队劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月14日立案受理，依法组成合议庭。因衡阳北站装卸队在李清贤起诉后，亦提起诉讼，并由本院立案受理，故本院决定两案并案审理。本案于2016年4月13日第一次公开开庭进行了审理，原告李清贤及其委托代理人凌受波，被告法定代表人吴恢忠及其委托代理人李海鹏、张玉娟到庭参加诉讼。于2016年6月15日第二次公开开庭进行了审理，原告李清贤及其委托代理人凌受波，被告的委托代理人李海鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告自1986年起至今一直在被告处从事装卸工作，2013年1月1日，双方签订了为期一年的劳动合同，约定工资为3500元/月。2013年9月10日上午，原告在衡北车站三牵货场装卸货物时，因矿石包滑落砸在脚上，导致原告左胫腓骨粉碎性骨折，后送往南华大学附属南华医院住院治疗。2014年1月21日，原告经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。原告多次要求被告履行支付医药费、伤残补助、医疗补助等相应义务，被告均不予理会。据此，原告于2014年3月27日向衡阳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，现原告对该仲裁裁决不服，故依法提起诉讼，请求依法判令：1、解除原告与被告存在的劳动关系；2、被告支付原告医疗费用差额2000元、一次性伤残补助金差额18436元、一次性工伤医疗补助金35000元、一次性伤残就业金35000元、补发工资28000元、延期支付工资的补偿金7000元、解除劳动合同经济补偿金64750元、原告住院期间护理费4550元、伙食补助费480元、交通费290元、失业救助金损失19776元、养老保险金损失71709.8元，共计286991.8元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告李清贤为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
一、衡阳市劳动人事争议仲裁委员会衡市劳仲委（2015）第280号仲裁裁决书，
二、劳动合同，
三、上岗证，
四、工资表，
证据一、二、三、四拟证明原告自1986年开始在被告处工作，与被告存在劳动关系，并且每月工资平均为3500元，被告应当按照该工资标准对原告进行工伤赔偿；
五、劳动能力鉴定结论书，
六、残疾证，
证据五、六拟证明原告工伤等级为八级伤残；
七、住院病历，拟证明原告因工伤两次住院治疗的情况；
八、医疗费发票，拟证明被告尚未支付的医疗费差额为2000元；
九、社保收据，拟证明因被告未为原告缴纳养老保险所造成的损失；
十、工伤认定书，拟证明原告2013年9月10日上午在上班过程中受伤造成左胫腓骨骨折，认定为工伤；
十一、工资表，拟证明原告月平均工资为3781元；
十二、衡阳市劳动人事争议仲裁委员会开庭笔录，拟证明原告自1986年开始在被告处上班，每月平均工资在3500元以上；
十三、衡阳北站装卸队职工花名册，拟证明被告为原告缴纳工伤保险系按1500元/月的月缴费基数进行缴纳。
被告衡阳北站装卸队辩称:原告起诉的内容没有事实和法律的依据，原、被告之间不存在劳动关系，而是一种雇佣关系，原告工作主要是务农，到被告处工作只是补贴家用。而被告为原告购买工伤保险也只是为了使原告利益最大化，被告不应当依据劳动法承担用人单位的责任。
被告为支持其抗辩主张，向本院提交了以下证据：
一、衡阳北站装卸队劳动合同书，拟证明原、被告之间是计件工资报酬的劳务关系以及社保费用已在工资中支付；
二、衡阳北站装卸队职工花名单，拟证明李清贤每月工资为1500元，衡阳北站装卸队为李清贤缴纳了工伤保险；
三、衡市劳仲委（2015）第280号仲裁裁决书，拟证明仲裁审理查明衡阳北站装卸队为李清贤缴纳了工伤保险，李清贤主张工伤的费用应由工伤保险基金管理中心支付，李清贤医疗费用已结算清楚；
对原、被告提交的证据，经庭审质证，本院认证如下：
对原告提供的证据一，被告对真实性没有异议，对关联性、合法性提出异议，认为本案提起诉讼后，仲裁裁决书就没有效力了，而且该裁决书认定的事实与本案事实不符。本院对证据一的真实性予以认可，但该裁决书因原告提起诉讼而未生效，故其认定的事实和作出的裁决不作为本院认定本案事实的依据。
对原告提供的证据二，被告对真实性没有异议，对关联性、合法性提出异议，认为这份劳动合同只是被告为了增加原告的权益，便于为其缴纳工伤保险而签订，原告在家务农，只是空闲时间到被告处搬运货物，通过合同中的计件付酬也能证明双方之间不属于劳动关系，且合同中也写明了期限是2013年1月1日起、养老保险在工资中支付、原告加入了医疗农合等情况。本院认为，证据二劳动合同书是原、被告签订，且双方也实际履行了该合同，故对该证据予以确认。
对原告提供的证据三，被告对其真实性、合法性、关联性均有异议，认为该临时工上岗证盖章的单位与被告没有关系。本院认为，证据三临时工上岗证颁发单位和盖章单位均非本案被告，无法证实与本案的关联性，且原告在本院指定的期限内未提交该证据的原件，也无法核实该证据的真实性，故对该份证据不予确认。
对原告提供的证据四，被告对该证据的“三性”均有异议，但认为该证据证明了原告的养老保险费已由被告以现金方式发放。本院认为，证据四中部分月份的工资表复印不清晰，原告依据本院要求在衡阳市劳动人事争议仲裁委员会重新调取了该工资表的清晰件，并向本院提交，因该工资表系被告在本案劳动争议仲裁期间向衡阳市人事争议仲裁委员会提供，能够证明是被告制作，原告对此证据的真实性也无异议，故本院对该证据的予以确认。
对原告提供的证据五、六，被告对真实性没有异议，对合法性和关联性提出异议，认为证据五、六结论作出的时间距原告出院的时间不足六个月，同时该结论剥夺了被告的复议或诉讼的权利。本院认为证据五、六均系专门机构作出，被告也未提供该结论认定程序错误的证据，故本院对这两份证据予以认可。
对原告提供的证据七，被告对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为原告在劳动能力鉴定后还存在住院治疗的情况，说明劳动能力鉴定合法性有问题。本院对证据七的真实性、合法性予以确认，该证据反映了原告在本案伤后住院治疗情况，与本案具有关联性，故对该份证据予以确认。并且原告第二次住院系因后续取内固定，并不能因此反映劳动能力鉴定不符合法律规定。
对原告提供的证据八，被告对真实性没有异议，对关联性有异议，认为证据八中的费用应由工伤保险承担，因此而产生的纠纷应通过行政程序解决。本院认为，原告仅提供了医疗费用的票据，没有提供具体与工伤保险支付额结算后差额部分的依据，故对其主张的工伤保险未报销的2000元医疗费的事实不予认可。
对原告提供的证据九，被告对真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为原告和被告不存在劳动关系，养老保险交纳情况与被告无关。本院认为，该证据与本案是否认定原、被告为劳动关系后的养老保险费用损失有关，与本案具有关联性，对其予以确认。
对原告提供的证据十，被告认为此证据只是申报表，不是工伤认定决定书。本院认为，该证据体现了李清贤所负工伤的事实已由衡阳市人力资源和社会保障局予以确认，能够作为认定李清贤受伤系工伤的依据。
对原告提供的证据十一，被告认为是复印件，且李清贤签名与劳动合同签名不一致。本院认为，该证据本身系被告在劳动仲裁阶段为证明原告的工资情况向仲裁委员会提供，故可以作为认定李清贤工资发放情况的依据，本院对该证据予以确认。
对原告提供的证据十二，被告认为达不到原告的证明目的，认为证人李运宏应出庭作证，且证人系原告亲戚，与原告有利害关系。本院认为，在证人李运宏未出庭的情况下，该笔录中的证言不能单独作为认定本案事实的依据，且证人系原告的叔叔，与原告具有利害关系，其证言的证明力较弱，达不到原告的证明目的。
对原告提供的证据十三，被告认为该证据不知道出自何处。本院认为该证据原始出处不明，且该证据中李清贤的月工资和工资表反映的金额不符，月缴费基数与原、被告庭审时认可的月缴费基数不一致，故对该证据不予采信。
对被告提供的证据一，原告对真实性没有异议，但对个别条款的合法性有异议，认为其中第十四条违反法律规定，同时，这份证据也达不到被告的证明目的。本院认为，证据一中的第十四条关于养老保险交纳和发放的约定违反了法律的规定，应为无效条款，但不影响合同中其他符合法律规定的条款的效力，同时该合同也能作为认定本案事实的依据。
对被告提供的证据二，原告对该份证据的真实性、合法性、关联性都有异议。本院认为，该证据原始出处不明，且该证据中李清贤的月工资和工资表反映的不符，月缴费基数与原、被告庭审时认可的月缴费基数不一致，故对该证据不予采信。
对被告提供的证据三，原告对真实性没有异议，对合法性有异议，认为原告已就该仲裁裁决提起诉讼，仲裁裁决认定的事实也是错误的。本院认为，因该裁决书未发生法律效力，故不能作为查明本案案件事实的依据。
根据本案有效证据及原、被告的陈述，本院认定如下案件事实：
原告李清贤在被告衡阳北站装卸队处从事货物装卸工作，2013年1月1日，双方就此签订《衡阳北站装卸队劳动合同书》。合同主要约定了合同期限为自2013年1月1日起至2013年12月31日止；李清贤同意根据衡阳北站装卸队工作需要，在衡阳北站装卸队从事装卸工岗位工作；李清贤的工作地点为衡阳北站；工资分配遵循按劳分配原则，转正后的月工资实行计件工资；双方应按国家和省市社会保险的有关规定办理相关社会保险；李清贤参加衡阳北站装卸队组织的团体工伤保险，费用由衡阳北站装卸队交纳，李清贤工伤待遇按衡阳工伤保险管理基金中心有关政策法规规定执行；衡阳北站装卸队为李清贤提供的计件工资内包括应为其交纳的社会养老保险由李清贤自行交纳，加班工资也在计件工资内，其中养老保险占所得工资的15%，加班工资占所得工资5%，职工都来自农村，在当地已加入医疗农合。劳动合同书还约定了劳动条件与劳动保护，合同的变更、解除、终止、续订，劳动争议处理等内容。2013年9月10日，李清贤在衡阳北站三牵货场装卸货物时，因矿石包滑落砸到左小腿上，导致左胫腓骨粉碎性骨折。遂即，李清贤被送往南华大学附属南华医院治疗，住院治疗28天后于2013年10月8日出院。2013年10月15日，经衡阳市人力资源和社会保障局审查，同意认定李清贤为工伤。2014年1月21日，经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，认定李清贤为八级伤残。2015年3月24日，李清贤第二次到南华大学附属南华医院就诊，行左胫腓骨内固定取出术，住院11天后于2015年4月4日出院。
另查明，衡阳北站装卸队为李清贤交纳了工伤保险，参加工伤保险基数为1824元/月，李清贤已经从工伤保险基金管理中心领取了一次性伤残补助金20064元。衡阳北站装卸队未为李清贤交纳社会养老保险和失业保险，但养老保险费已随2012年9月1日至2013年8月31日的工资，以15%的比例发放给李清贤。2016年4月12日，李清贤自行补缴了自1995年8月至2015年12月的养老保险金118874元。
再查明，就此次事故，李清贤已先行向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，2015年12月21日，衡阳市劳动人事争议仲裁委员会出具仲裁裁决书，裁决：一、被申请人衡阳北站装卸队支付申请人李清贤住院期间护理费2900元；二、被申请人衡阳北站装卸队支付申请人李清贤停工留薪期间工资差额部分15750元；三、被申请人衡阳北站装卸队支付申请人李清贤一次性伤残补助金差额部分18436元；四、被申请人衡阳北站装卸队支付申请人李清贤一次性伤残医疗补助金16760元，被申请人有义务协助申请人到衡阳市工伤保险基金管理中心办理申领手续；五、被申请人衡阳北站装卸队支付申请人李清贤一次性伤残就业补助金35000元；六、被申请人衡阳北站装卸队到衡阳市社会养老保险处为申请人李清贤补缴1995年8月至2014年1月期间的社会养老保险金单位承担部分，个人部分由申请人自行承担，单位和个人部分应缴纳标准以衡阳市社会保险处核算为准；七、申请人李清贤的其他仲裁请求不予支持。李清贤和衡阳北站装卸队收到裁决书后，均不服仲裁裁决，起诉至本院。
本院认为，依法成立的劳动关系受法律保护。原告李清贤和被告衡阳北站装卸队在2013年1月1日签订了期限为一年的书面劳动合同，双方之间的权利义务关系明确，原、被告之间存在劳动关系。且根据李清贤提供的2012年9月份至2013年8月份的工资单，可以证明李清贤在2012年9月就已经在衡阳北站装卸队处从事装卸工作、领取劳动报酬，故可以认定2012年9月份起至2013年1月前，双方之间形成的是事实劳动关系。至于2012年9月之前双方之间是否存在劳动关系，由于李清贤未提供足以证明该事实存在的证据，衡阳北站装卸队对此又未予认可，故本院对李清贤主张的2012年9月之前双方即建立的劳动关系的事实不予认可。李清贤作为衡阳北站装卸队的员工，在工作时间因工作原因受伤，符合《工伤保险条例》规定的工伤认定范围，其工伤认定、伤残等级有衡阳市劳动能力鉴定委员会、衡阳市人力资源和社会保障局出具的意见书予以认定，因此，本院对李清贤的工伤和伤残认定予以认可，作为用人单位的衡阳北站装卸队应按《工伤保险条例》及相关法律规定向李清贤支付其应当享有的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》的规定，李清贤因此次事故产生的医疗费可申请衡阳市工伤保险基金管理中心支付，现李清贤就该中心未支付的部分，请求衡阳北站装卸队予以偿付，但其并未提供与衡阳市工伤保险基金管理中心结算后差额的依据，相应差额无法确定，故对李清贤要求衡阳北站装卸队支付医疗费差额2000元的诉请，本院不予支持。李清贤自2013年9月受伤至2014年1月完成劳动能力鉴定共计4.5个月，此期间，衡阳北站装卸队应当支付李清贤4.5个月的停工留薪期间工资，因李清贤在诉状及其所附的赔偿清单中计算赔偿金额的月工资标准为3500元，而工资表上反映的李清贤月平均工资超过3500元，故对原告诉状中自认的月均工资3500元予以采纳，相应的衡阳北站装卸队应支付给李清贤的4.5个月的工资为15750元（3500元/月4.5月=15750元）。至于李清贤主张的延发工资的补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位拖欠劳动报酬加付赔偿金的问题，应先由劳动行政部门处理，因李清贤未提供劳动行政部门已经要求衡阳北站装卸队限期支付的证据，故对其此请求事项，本院不予处理。根据李清贤的伤情，其住院后应需护理，其要求衡阳北站装卸队支付住院期间护理费的请求，本院予以支持，并且结合湖南省上一年度居民服务业平均工资收入，该费用应计为40520元/年÷365天（28+11）天=4329.5元。李清贤主张的住院期间伙食补助费按照《工伤保险条例》规定应当由工伤保险基金管理中心承担，故其主张由衡阳北站装卸队支付的诉请，本院不予支持。李清贤主张的交通费，因没有票据支持，本院不认可。此外，李清贤主张的一次性伤残补助金，因衡阳市工伤保险基金管理中心已经支付了20064元（1824元/月11个月），故衡阳北站装卸队应当支付李清贤该补助金的差额部分即18436元（3500元/月11个月-20064元）。李清贤主张的一次性工伤医疗补助金应当由衡阳市工伤保险基金管理中心支付，衡阳北站装卸队有义务协助李清贤办理申领手续并及时支付给李清贤，除此外的差额部分16760元（3500元/月10个月-18240元），衡阳北站装卸队应予以支付。李清贤主张的一次性工伤就业补助金，衡阳北站装卸队应当支付3500元/月10个月=35000元。此外，李清贤在2013年9月10日之后未到衡阳北站装卸队上班的原因系因工受伤致残，故不能以此作为双方劳动合同终止的时间点，而李清贤向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁要求解除劳动关系之日，双方劳动关系终止。李清贤虽系主动提出解除劳动合同，但离职的原因系用人单位未依法为其缴纳社会养老保险费和拖延支付工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条之规定，衡阳北站装卸队应支付李清贤一个半月（2012年9月1日至2013年9月10日）的经济补偿金，即3500元/月1.5个月=5250元。因衡阳北站装卸队未为李清贤办理、缴纳失业保险费，由此给李清贤带来的失业后无法领取失业保险金的损失也应由衡阳北站装卸队赔偿，根据湖南省实施《失业保险条例》办法的规定，该部分损失为：1035元/月4个月80%=3312元。至于李清贤主张的养老保险金损失，衡阳北站装卸队作为用人单位，为职工缴纳养老保险是其法定义务，其未为李清贤缴纳社会养老保险费用，致使李清贤自行缴纳了养老保险，故衡阳北站装卸队对单位应缴纳的部分应予以补偿，且应与单位以工资形式发放的养老保险费予以抵扣，但对照李清贤的养老保险补缴单和工资表，李清贤补缴的自2012年9月至2013年9月的养老保险单位缴纳额未超过此时间段单位每月发放给李清贤的养老保险费，故李清贤的该部分损失本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第三十三条、第三十八条、第四十四条、第四十五条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《失业保险条例》第十四条，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)第十一条，判决如下：
一、原告李清贤与被告衡阳北站装卸队劳动关系终止；
二、被告衡阳北站装卸队于本判决生效后十日内向原告李清贤支付停工留薪期间工资15750元
三、被告衡阳北站装卸队于本判决生效后十日内向原告李清贤支付住院期间护理费4329.5元；
四、被告衡阳北站装卸队于本判决生效后十日内向原告李清贤支付一次性伤残补助金差额部分18436元；
五、被告衡阳北站装卸队于本判决生效后十日内向原告李清贤支付一次性伤残医疗补助金差额部分16760元，被告衡阳北站装卸队有义务协助原告李清贤到衡阳市工伤保险基金管理中心办理申领手续；
六、被告衡阳北站装卸队于本判决生效后十日内向原告李清贤支付一次性伤残就业补助金35000元；
七、被告衡阳北站装卸队于本判决生效后十日内向原告李清贤支付经济补偿金5250元；
八、被告衡阳北站装卸队于本判决生效后十日内向原告李清贤支付无法领取失业保险金的损失3312元；
九、驳回原告李清贤的其他诉讼请求。
被告如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案免收受理费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审判长 周志波
审判员 吴耀宇
审判员 陈金龙
二〇一六年九月六日
书记员 杨丽萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《中华人民共和国社会保险法》
第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。
第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补','2018-09-27
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