福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0602刑初74号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院。
被告人陈某某，女，1980年6月6日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无固定职业，家住福建省南安市。2002年5月10日因犯盗窃罪被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年。2015年7月13日因犯危险驾驶罪被安溪县人民法院判处拘役一个月又十五天，缓刑二个月，并处罚金人民币2000元。2016年4月19日因吸毒被漳州市公安局芗城分局行政拘留十日。因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月26日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉[2017]57号起诉书指控被告人陈某某犯诈骗罪，于2017年2月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员陈智勇、代理检察员曹哲荣出庭支持公诉，被告人陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年4月19日11时许，被告人陈某某伙同刘某（另案处理）受雇佣于一陌生男子（另案处理），在漳州市芗城区延XX路商业大厦某某宾馆XX室内看管由该陌生男子提供并调试的一套“伪基站”设备（包括一台无线电发射设备和一部XX型号的笔记本电脑）发送诈骗消息，至同日13时许被公安机关查获。经公安机关提取数据进行勘验，该套“伪基站”设备在漳州市芗城区发送内容为“尊敬的建行用户：您的手机银行将于今日失效，请登入我行手机网wap.95533zzxn.cc根据提示补录，逾期银行卡将作废处理！【建设银行】”且显示号码为“95533”的诈骗信息共计28424条。
公诉机关认为被告人陈某某的行为已构成诈骗罪，本案系共同犯罪，被告人陈某某属于犯罪未遂;并建议对被告人陈某某在有期徒刑三年至四年的幅度内处以刑罚，并处罚金。
被告人陈某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但辩解其发现机器设备在发送诈骗短信后就立即关闭该设备了。
经审理查明：2016年4月19日11时许，被告人陈某某伙同刘某（另案处理）受雇佣于一陌生男子（另案处理），在漳州市芗城区XX路商业大厦某某宾馆XX室内看管由该陌生男子提供并调试的一套“伪基站”设备（包括一台无线电发射设备和一部XX型号的笔记本电脑）发送诈骗消息，至同日13时许被公安机关查获。经公安机关提取数据进行勘验，该套“伪基站”设备在漳州市芗城区发送内容为“尊敬的建行用户：您的手机银行将于今日失效，请登入我行手机网wap.95533zzxn.cc根据提示补录，逾期银行卡将作废处理！【建设银行】”且显示号码为“95533”的诈骗信息共计28424条。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人刘某的证言，证实2016年4月19日，陈某某叫其一起来漳州打工，到漳州车站后二人跟一个陌生男子搬了个箱子到宾馆9007房，陌生男子把箱子打开，搬出一台笔记本电脑、一个主机样的东西，一个天线，然后把机器调试好后就走了，陈某某告诉其这是在发诈骗信息，群发到手机上的，老板请她来守住这台电脑，一天500元，有事再打电话，还让陈某某叫一个人来帮忙。
2、电脑截图，证实经陈某某确认，电脑已发送诈骗信息共计28424条。
3、勘验检查报告，证实被检查的电脑系统发出短信共计28424条。
4、“伪基站”设备的检验检测意见，证实经检验检测，被检测的无线电发射设备在使用过程中会非法占用漳州移动GSM基站下行信道频率，并干扰公用电信网络信号及被检测的无线电发射设备开启和使用过程中具有的功能。
5、扣押物品、文件清单及扣押物照片，证实公安机关在现场向被告人扣押电脑等机器设备。
6、公安机关出具的归案经过等情况说明，证实被告人陈某某于2016年4月19日被抓获，当场缴获用于发送虚假信息的机器设备一套，该“伪基站”设备在查获时正处于工作状态。
7、被告人户籍证明，证实被告人陈某某的基本身份情况，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
8、行政处罚决定书、刑事判决书，证实被告人陈某某2002年5月10日因犯盗窃罪被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑一年。2015年7月13日因犯危险驾驶罪被安溪县人民法院判处拘役一个月又十五天，缓刑二个月，并处罚金人民币2000元。2016年4月19日因吸毒被漳州市公安局芗城分局行政拘留十日。
9、现场示意图及现场照片，证实案发现场的基本情况。
10、被告人陈某某的供述，证实其与刘某受雇佣于一男子在漳州市XX路商业大厦某某宾馆XX室内看管由该男子提供并调试的一套“伪基站”设备发送诈骗信息，直至被公安机关查获。
以上证据经法庭质证、认证，能相互印证，应予采信。
关于被告人陈某某的辩解。经查，至公安机关查获时，该“伪基站”设备正处于工作状态，而且已经发送诈骗信息共计28424条。因此，被告人陈某某关于其属于犯罪中止的辩解与审理查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，公诉机关指控被告人陈某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人陈某某伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，利用发送短信对不特定多数人实施诈骗，具有其他严重情节，其行为已构成诈骗罪。本案系共同犯罪。被告人已着手实施犯罪，由于意志以外的原因犯罪未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，但被告人陈某某关于其属于犯罪中止的辩解与审理查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第五条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月26日起至2018年4月25日止。)
二、扣押的作案工具电脑等机器设备予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王廷琼
人民陪审员 彭瑛霞
人民陪审员 陈安辉
二〇一七年三月十五日
书 记 员 刘闽娜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款：共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院
关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释
（法释〔2011〕7号）
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
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第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
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第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。