湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)湘04刑终137号
原公诉机关湖南省耒阳市人民检察院。
上诉人(原审被告人)刘功胜，绰号“屠夫”，男，因涉嫌犯盗窃罪于2015年7月31日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于耒阳市看守所。
辩护人罗爱连，湖南教正律师事务所律师。
湖南省耒阳市人民法院审理湖南省耒阳市人民检察院指控原审被告人刘功胜盗窃一案，于二〇一六年二月二十九日作出(2015)耒刑二初字第180号刑事判决。宣判后，原审被告人刘功胜不服，提出上诉。本院于2016年4月25日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人刘功胜、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年8月至12月期间，被告人刘功胜伙同曾某某、刘某甲（该二人均已判刑）等人时分时合，在耒阳市、常宁市、永兴县、衡东县等地流窜作案，针对机动车辆，采取破坏车门、点火锁手段，盗窃皮卡车、农用车、猎豹车等车辆，并将盗窃来的车辆销赃给陈某甲（另案处理）、洪某某、罗某甲（该二人均已判刑）等人或自用。被告人刘功胜盗窃作案8次，价值417190元。具体犯罪事实如下：
1、2013年8月24日3时许，被告人刘功胜与曾某某、刘某甲来到常宁市泉峰路动力快车4S店门口，被告人刘功胜负责望风，将吕某某的一辆福田牌农用车（湘D75131）盗走。经杨某某（因本案已判刑）介绍以6400元价格销赃给陈某甲。经鉴定该车价值37080元。
2、2013年9月23日凌晨，被告人刘功胜与曾某某、刘某甲来到常宁市泉峰路3号，被告人刘功胜负责望风，将滕某某的一辆海格御骏牌皮卡车(湘D7BT77，发动机号211214602，车架号30CB608280)盗走。由刘某甲以12800元卖给洪某某。经鉴定该车价值66420元。该车已追回并返还失主滕某某。
3、2013年10月29日凌晨，被告人刘功胜与曾某某、刘某甲来到永兴县龙山洞路口，将高速公路项目部的一辆江铃宝典牌皮卡车(湘L5A128,车架号18CHP45230，发动机号7105566)盗走。该车以3000元销赃给罗某甲，之后罗某乙（罗某甲的哥哥，因本案已判刑）又以9500元卖给耒阳市德泰隆路与文化路交汇处一外号叫“小明”的人。经鉴定该车价值51660元。该车已追回并返还失主。
4、2013年11月6日2时许，被告人刘功胜与曾某某、刘某甲来到常宁市沿江风光带摩托车大市场门口，被告人刘功胜负责望风，将刘某乙的一辆蓝色福田时代金刚车（车牌湘D72399，发动机号00849337，车架号79N061384）盗走。经鉴定该车价值40600元。
5、2013年11月16日，被告人刘功胜与曾某某、刘某甲来到衡东县衡岳北路中南装饰店门口，将湖南省恒建农林综合开发有限公司的一辆中兴威虎白色皮卡车（车牌湘D3A216，车架号LTA12H2L9B2019904,发动机号11010913）盗走。由被告人刘功胜自用。经鉴定该车价值77440元。该车已追回。
6、2013年11月26日2时许，被告人刘功胜与曾某某、刘某甲来到永兴县滨河路滨河小区，被告人刘功胜负责望风，将郑某某一辆东风日产皮卡车（车牌湘L5C178，发动机号12003876，车架号CN024488）盗走。经鉴定该车价值67040元。该车已追回并返还失主郑某某。
7、2013年11月27日2时许，被告人刘功胜与曾某某等人来到常宁市环城西路320号（信鸽协会门口），被告人刘功胜负责望风，将雷某的一辆猎豹车（湘D7C981，发动机号4RB1105075，车架号075A044241）盗走。曾某某将该车自用，并分给被告人刘功胜赃款800元。经鉴定该车价值36000元。该车已追回并返还失主雷某。
8、2013年12月11日凌晨，被告人刘功胜与曾某某在耒阳市东湖乡小塘村6组（320省道旁），将黄某乙的一辆蓝色福田时代金刚车（车牌湘L9KW88，发动机号U01618002A，车架号8CN081358）盗走。该车由被告人刘功胜自用。经鉴定该车价值40950元。该车已追回并返还失主黄某乙。
另查明，2015年7月31日7时许，被告人刘功胜在耒阳市小水镇被耒阳市公安局刑侦大队干警抓获。
上述事实，有被盗窃车辆的发票、行驶证等信息资料，价格鉴定意见书，刑事判决书，扣押、返还物品清单，证人吕某乙、谭某某的证言，被害人吕某某、滕某某、夏某某、刘某乙、刘某丁、郑某某、雷某、黄某乙的陈述，同案人曾某某、刘某甲的供述及辩认笔录，同案人陈某甲、杨某某、洪某某、罗某甲、罗某乙的供述，被告人刘功胜的供述，现场勘验检查工作记录，盗窃现场方位示意图、照片，抓获经过，户籍证明等证据证实。
据此，原判认为，被告人刘功胜以非法占有为目的，结伙盗窃他人机动车，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人刘功胜在第3、5、8次共同盗窃中，起主要作用，系主犯，在第1、2、4、6、7次共同盗窃中，起次要作用，系从犯。本案中大部分被盗窃车辆已追回并返还被害人，未给部分被害人造成损失，在对被告人刘功胜量刑时可酌情从轻。综上，根据被告人刘功胜的犯罪情节及悔罪表现，决定对被告人刘功胜减轻处罚，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人刘功胜犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；二、被告人刘功胜与同案犯共同盗窃赃物湘D75131福田农用车、湘D72399福田金刚车，予以追缴，分别返还失主吕某某、刘某乙；被告人刘功胜与同案犯共同所得赃款23000元，予以追缴，上缴国库。
上诉人刘功胜及其辩护人认为：1、上诉人刘功胜没有参与第1至5次盗窃，为支持上述辩解理由，其辩护人向本院提交证人李国正、雷秀秦的证言，并申请通知上述证人出庭作证；2、上诉人刘功胜在第3、5、8次盗窃中不是主犯；3、一审量刑过重。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，对原判认定的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘功胜以非法占有为目的，结伙盗窃他人机动车，数额特别巨大，其行为构成盗窃罪。上诉人刘功胜在第3、5、8次盗窃共同犯罪中起主要作用，是主犯。
上诉人刘功胜认为其没有参与第1至5次盗窃，其辩护人为支持该项辩解理由，提交证人李某某、雷某乙的证言，并申请上述证人出庭作证。经查，上诉人刘功胜参与第1至5次盗窃的事实，有价格鉴定意见书，刑事判决书，扣押、返还物品清单，证人吕云志、谭兴恒的证言，被害人吕某某、滕某某、夏陵军、刘某乙、刘利云的陈述，同案人曾某某、刘某甲的供述及辩认笔录，同案人陈某甲、杨某某、洪某某、罗某甲、罗某乙的供述及上诉人刘功胜在侦查阶段的供述，现场勘验检查工作记录，盗窃现场方位示意图、照片等证据证实，上述证据能够相互印证，已经形成证据锁链，足以认定。其辩护人提交的证人李国正、雷秀秦的证言，只能证明上诉人刘功胜于2015年前开办屠宰场，在没有进一步证据予以补强的情况下，尚不足以证明刘功胜未参与盗窃，且上述证人证言与上诉人刘功胜在侦查阶段的供述及同案人曾某某、刘某甲的供述相矛盾，在无其他相关证据佐证的情况下，本院对上述证人证言不予采信，对上诉人刘功胜提出的证人出庭申请亦不予采纳。故上诉人刘功胜及其辩护人的上述辩解、辩护理由与查明的事实不符，本院不予采纳。
上诉人刘功胜及其辩护人还提出，其在第3、5、8次盗窃中不是主犯。经查，上诉人刘功胜在上述三次盗窃共同犯罪中除望风外，还负责销赃，并使用被盗车辆，故在共同犯罪中起主要作用，是主犯，故对上诉人刘功胜及其辩护人的该项辩解、辩护理由，本院不予采纳。
上诉人刘功胜及其辩护人还认为一审量刑过重，经查，上诉人刘功胜多次盗窃他人机动车，数额特别巨大，依法应当判处十年以上有期徒刑，原判已对其减轻处罚，量刑上不存在畸重、偏重情况，故对上诉人刘功胜及其辩护人的该项辩解、辩护意见，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁晓亮
审 判 员 蔡 莉
代理审判员 朱 瑶
二〇一六年六月十二日
书 记 员 王晓冬
校对责任人：梁晓亮 打印责任人：王晓冬
附本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；