四川省绵阳市涪城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川0703刑初320号
公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。
被告人冯家坤（绰号宝红娃），男，生于1982年8月14日，汉族，四川省绵阳市人，初中文化，无业，住四川省绵阳市游仙区。曾因犯非法拘禁罪，2014年1月21日被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑1年6个月，缓刑2年。因本案于2018年1月19日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留；2018年2月13日被绵阳市公安局涪城区分局依法逮捕。现羁押于绵阳市看守所。
辩护人张强，四川临龙律师事务所律师。
绵阳市涪城区人民检察院以绵涪检公刑诉（2018）267号起诉书指控被告人冯家坤犯聚众斗殴罪，于2018年4月26日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2018年5月17日公开开庭审理了本案。绵阳市涪城区人民检察院指派检察员郑某出庭支持公诉，被告人冯家坤及其辩护人张强到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年4月10日22时许，李某1（男，46岁，本案被害人）与朱某1（已判刑）在绵阳市涪城区南河坝体运村路水立方茶楼发生争执并打了朱某1两耳光。后朱某1让其司机邓某（已判刑）打电话喊人前来报复，邓某邀约被告人冯家坤，冯家坤又邀约龙健康、朱某2、叶某（均已判刑）等人持刀前往水某茶楼后在茶楼查找李某1未果，后发现李某1手持长刀到水某茶楼楼下，被告人冯家坤等人持刀下楼，因李某1手持长刀不停挥舞，众人不敢靠近。被告人冯家坤等人就地捡起石块、砖头等物砸向李某1，致李某1受伤。经鉴定，李某1所受损失程度为轻伤一级。
公诉机关认为，被告人冯家坤违反社会管理秩序，持械在公共场所斗殴，且系积极参与者，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人冯家坤在缓刑考验期限内犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条，应当撤销缓刑，数罪并罚。诉请依法判处并当庭提供了相关证据。
庭审中被告人冯家坤对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪不持异议，但辩称没有邀约其他人。辩护人张强提出被告人冯家坤在共同犯罪中起辅助作用、系从犯、当庭认罪、被害人对事件的发生和扩大均有过错等辩护意见。
经审理查明：2015年4月10日22时许，朱某1（已判刑）和古某等人在绵阳市涪城区南河坝体运村路水立方茶楼“乐山乐水”包间打麻将时因怀疑一同打麻将的人在串通打假牌赢他钱，遂准备离场并说水某的人在打假牌。在另一个包间和茶楼老板吴某打牌的李某1遂上前打了朱某1二耳光。朱某1被打之后，就让其司机邓某（已判刑）打电话喊人前来报复，李某1随后离开茶楼。邓某邀约被告人冯家坤等人，冯家坤邀约龙健康等人前往水某茶楼。后谢某、龙某1、朱某2、叶某等人持刀前往水某茶楼后，朱某1、邓某带人在水某茶楼找李某1未果后要求茶楼老板交出李某1。后李某1手持一长刀到水某茶楼楼下时，邓某随即与龙某1、朱某2、叶某、谢某等人持刀下楼。因李某1手持长刀不停挥舞，众人不敢靠近，被告人冯家坤及邓某、龙某1、叶某、朱某2等人便将砍刀以及就地捡起的石块、砖头、锥形桶等东西扔向李某1，致李某1受伤。经鉴定，李某1所受损伤程度为轻伤。案发后，朱某1自愿赔偿了被害人李某1的医药费人民币3.1万元。
另查明：被告人冯家坤因涉嫌敲诈勒索罪，于2013年4月29日被德阳市公安局旌阳区分局刑事拘留；因涉嫌非法拘禁罪，于2013年6月4日被依法逮捕；因犯非法拘禁罪，2014年1月21日被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑1年6个月，缓刑2年。
上述事实，有下列证据证实：
1.人口信息表，证实被告人冯家坤的个人基本信息。
2.在逃人员登记表，证实绵阳市公安局涪城区分局于2015年5月4日对冯家坤上网追逃。
3.到案经过，证实2018年1月19日12时许，绵阳市公安局游仙区分局小枧沟派出所民警根据线报在小枧沟镇五星村6组冯家海家一楼小卖部将冯家坤抓获归案。
4.通话清单，证实2015年4月10日22时28分至23时39分之间被告人冯家坤手机152××××3838与邓某、谢某等人通话的情况：135××××9543（林灵：邓某实际使用）4月10日22:28、22:37、22:40呼叫152××××3838（冯家坤），23:41被133××××5552（朱某1）呼叫，133××××5552（朱某1）22:28、22:30、23:39呼叫152××××3838（冯家坤）；
152××××3838（冯家坤）4月10日22:28:02、22:37、22:40被135××××9543（林灵、邓某）呼叫、22:28:48、22:30被133××××5552（朱某1）呼叫，22:29呼叫158××××5068（谢某），22:58被147××××7333（龙某1）呼叫，23:11、23:28、23:33被158××××5068（谢某）呼叫，23:39被133××××5552（朱某1）呼叫；
152××××7015（叶某）4月10日22：29被182××××0090（朱某2）呼叫，22:31被158××××5068（谢某）呼叫，22:32、22:34呼叫147××××7333（龙某1），22:40被147××××7333（龙某1）呼叫，22:41、22:43呼叫182××××0090（朱某2）,23:03呼叫152××××3838（冯家坤）。
5.前科材料，证实被告人冯家坤因犯非法拘禁罪，2014年1月21日被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑1年6个月，缓刑2年。
6.同案犯判决书，证实同案犯邓某、朱某1、叶某等人因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑的情况。
7.情况说明，证实涉案刀具、石头等物品未找到。
8.证人朱某1的证言，证实：邓某为了给我出气，就打电话喊了很多兄弟来，之后这些人就把李某1打了。我当天没给“宝红娃”打电话，不知道152××××3838是谁的号码，当天晚上没看到“宝红娃”。我的手机有段时间是邓某拿着的，有可能是邓某拿我的电话给别人联系，喊兄弟来。
9.证人邓某的证言，证实：当时我给“宝红娃”打了电话,喊“宝红娃”过来帮朱某1和我打架,后来“宝红娃”带着龙某1、朱某2、“熊大”、叶某到了水某茶楼,发现李某1后“宝红娃”带着他喊的人就下楼了，后来我下楼的时候他们已经打完了，他们来的时候,带着一个钓鱼包,后来追打李某1的时候,他们把包打开,我才知道里面有砍刀。“宝红娃”没有拿刀,他就拿石头打的李某1。我看了监控视频，看见“宝红娃”捡着地上的石头打了李某1，后来李某1跑的时候，“宝红娃”带着人追打李某1。龙某1、朱某2、“熊大”、叶某都是“宝红娃”带的小弟。“宝红娃”当时使用的电话号码是152××××3838。
10.证人叶某的证言，证实：参与打架，拿了一把砍刀，但对方拿有长刀其不敢靠近，后大家捡石头砸对方，他也捡了石头砸对方。当天宝红娃在场。对于到底其是如何参与到打架中来的，先说是邓某喊的，后又说是邓某喊了熊大，熊大喊的他。
11.证人龙某1的证言，证实：当晚与宝红娃、朱某2一起看电影，宝红娃接邓某的电话说朱某1挨打了，让他们过去帮忙打架，后三人一起过去，宝红娃还喊给熊大打电话让其带刀。他们到后，叶某与熊大一起来的，后来又来了10来人。打架时，先拿有刀，见对方有刀，又将刀给了身边人，捡了石头砸对方。
12.证人朱某2的证言，证实：当晚与宝红娃及其女友、龙健康在大润发看电影战狼，期间宝红娃接了个电话就对他们说虎哥被人打了，不看电影了，马上到水某去。他们三个男的就打车去了水某。期间，宝红娃还给叶某打电话让它过来，龙健康打电话告知熊大过来，他们最先到茶楼，后叶某和熊大就来了。当晚他们拿的刀是熊大带过来，后朱某2放在沙发下面的。打架时宝红娃、叶某、邓某拿了刀，朱某2用石头砸了对方，其他人拿石头砸的人他没看清。
13.证人谢某的证言,证实：2015年4月某天晚上9、10点，自己跟叶某在上网，叶某接到杰娃子电话，说宝红娃喊我们到水某茶楼帮虎哥打架，同时我也接到康娃子电话，说的是宝红娃叫我们去水某帮虎哥打架。到时看到宝红娃等人在场。宝红娃叫冯家坤。
14.证人莫某的证言，证实：2015年4月10日晚上11点过，接到朱某1的电话，让他到水某茶楼，也没有问具体情况就过去了。到茶楼后，听朱某1的司机邓某说朱某1被李某1打了两耳光。随后就和朱某1、邓某等在茶楼找老板，问他是否知道李某1在哪里。过了十几分钟，邓某就说看到李某1在楼下，然后邓某就和另外的约5个人下楼去找李某1。跟下楼后就看见李某1拿着一把刀在乱舞，邓某和其他人就拿石头砸李某1。过了5-6分钟后，警察就来了。当天没有动手打过谁，打架时宝红娃在场。
15.证人马应通的证言，证实：2015年4月10日晚上，和吴某、李某1、潘某在水某99号房间打长牌，后来听到隔壁客人在争吵，他们就停止打牌，李某1就走出包间。其在房间坐了十多分钟，就出门回家了。其后来听说茶楼发生打架。
16.证人古某的证言，证实：朱某1给邓某说当晚给一两百万都无所谓，要把人砍死，人都是邓某和莫某喊来的。一个小伙子提了一个类似钓鱼包的提包上来，后来知道里面全装的是刀械。
17.证人马某的证言，证实：2015年4月10日晚，朱某1与李某1发生争吵，后朱某1电话喊人收拾李某1，后听说是朱某1喊人将李某1打伤了。
18.证人余某的证言，证实：2015年4月某天晚上和冯家坤、王某、李某3在城里看电影战狼，10点过冯家坤带我们到一家茶楼，冯家坤和李某3下车过去，我和王某在路边等。围了一群人没发生打斗，几分钟后冯家坤和李某3过来我们一起打的回家。自己没使用过冯家坤的身份证去办理电话卡。
19.证人冯某的证言，证实：158××××6405是自己2005年开始使用的，没其他人用过。158××××3838是冯家坤的电话号码，他2015年使用的。2015年4月底，我在刑警队处理事情，因南河坝打架的事警察问过我冯家坤的情况，之后我还叫冯家坤到刑警队来处理，他因家中母亲和女儿没人照顾，一直没到刑警队处理。
20.被害人李某1的陈述，证实在劝朱某1时朱某1骂他，他便打了朱某1耳光，朱某1打他时被劝住，后朱某1喊邓某叫人砍死他。在河堤边被邓某喊的人用石头等砸伤，脚还被甩来的刀砍伤。
21.被告人冯家坤的供述与辩解，冯家坤在侦查阶段均做无罪供述。庭审过程中，对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪不持异议，但辩称没有邀约他人。
22.鉴定意见，证实经鉴定，被害人李某1损伤程度系轻伤一级。
23.辨认笔录，证实邓某、谢某辨认出宝红娃（冯家坤）是2015年4月10日在体运村路水立方茶楼外殴打被害人的人。
24.天网视频监控截图，证实2018年3月5日邓某对天网监控视频截图中出现的冯家坤进行了指认。
25.视听资料、监控视频，案发现场的天网监控视频，证实案发时间和经过。
上列证据，经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为：被告人冯家坤伙同他人持械在公共场所与李某1斗殴，其行为触犯了国家刑律，构成了聚众斗殴罪，应依法惩处。被告人冯家坤当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。参与斗殴的另一方当事人李某1对于事件的起因及扩大均有明显过错，可以对被告人从轻处罚。被告人冯家坤在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关指控被告人冯家坤犯聚众斗殴罪的事实清楚、证据充分、定性准确，本院予以支持。被告人冯家坤辩称没有邀约他人的辩解意见，及辩护人张强关于被告人冯家坤在共同犯罪中起辅助作用、系从犯的辩护意见，均与审理查明的事实及法律规定不符，本院均不予采信；辩护人张强关于被告人冯家坤当庭认罪、被害人对事件的发生和扩大均有过错的辩护意见成立，本院予以采纳并在量刑时予以考虑。为维护正常的社会秩序，惩罚犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第七十七条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人冯家坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；连同原犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；总和刑期有期徒刑四年六个月；决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原犯非法拘禁罪被羁押一个月七天亦应折抵，即从2018年1月19日起至2021年12月11日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄杰梅
人民陪审员 王汝萍
人民陪审员 潘 红
二〇一八年五月二十九日
书 记 员 周 晴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。