上海市青浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0118刑初1381号
公诉机关上海市青浦区人民检察院。
被告人蒋根盘。
辩护人屈小荣，上海市方正律师事务所律师。
被告人蒋某甲。
辩护人邵任晓，上海邵任晓律师事务所律师。
被告人蒋某乙。
辩护人薛勇，上海市中山律师事务所律师。
辩护人丁亮��上海市丁孙黄律师事务所律师。
被告人郭某某。
辩护人肖锦龙，上海市珠玑律师事务所律师。
被告人别某某。
辩护人陈勇，上海咏君律师事务所律师。
上海市青浦区人民检察院以沪青检诉刑诉[2016]1397号起诉书指控被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某犯贪污罪，于2016年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市青浦区人民检察院指派检察员陈莉出庭支持公诉，被告人蒋根盘及其辩护人屈小荣、被告人蒋某甲及其辩护人邵任晓、被告人蒋某乙及其辩护人薛勇、丁亮、被告人郭某某及其辩护人肖锦龙、被告人别某某及其辩护人陈勇到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关建议本院延期审理2次。现已审理终结。
上海市青浦区人民检察院根据身份、职务证明、某甲镇��民政府关于公布村（居）民委员会换届选举结果情况的通知，青浦区人民政府耕地保护目标、某甲镇依法依规用地目标责任书、某甲镇耕地保护目标责任书，通知、关于同意《某甲水库项目征地补偿安置实施方案》的函、黄浦江上游水源地某甲水库工程前期征地补偿工作委托书、某甲水库征收补偿方案补充操作口径和细则，被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某的供述笔录，证人张某某、潘某、高某某、周某某、胡某的证言笔录，上海市农村土地承包经营权流转合同、土地转让合同，民事判决书、民事裁定书，“某甲水库”项目所涉地上物评估分户报告单、协议书，银行交易流水及凭证、支票、开支记账凭证、情况说明、交易明细清单，搜查证、搜查笔录、查封/扣押财物文件清单，案发经过，被告人的户籍信息等证据指控：
为切实加强耕地保护，快速发现和处置违法用地，上海市青浦区某甲镇人民政府于2014年、2015年分别与辖内村委会签订《依法依规用地目标责任书》及《耕地保护目标责任书》，要求村委对区域内使用土地负总责，书记、主任为第一责任人。
2014年6月，某甲镇为配合黄浦江上游水源地某甲水库工程前期征地补偿工作，发布通知要求沿线各村收集资料、登记数据、锁定现状，并要加强巡查、监管，做到守土有责，守土尽责。同年12月底，某甲镇政府和青浦区征地事务中心制订的《某甲水库项目征地补偿安置实施方案》获青浦区房屋土地征收补偿工作指挥部同意，明确由区征地事务中心负责征收补偿工作，该中心委托某甲镇政府委派相关村委会与补偿对象签订补偿协议，镇重大办监督确认，镇政府根据协议按照清场交地等进度和公示情况报区征地事务中心审核，补偿资金由区财��局拨付。
2014年初，时任某甲镇某乙村委会主任的被告人蒋根盘与被告人蒋某甲获悉因建造水库某乙村可能动迁，遂与被告人蒋某乙、郭某某、别某某私下共同商议，由别某某出面提供其承包的某乙村1队、8队的2块鱼塘，另4人以购买树木临时种植等方式共同骗取政府动迁补偿款并予均分。后蒋根盘等五名被告人违规将1队鱼塘填土后在塘内及塘埂上种植银杏530余株，在8队鱼塘内投放锦鲤鱼、塘埂上种植银杏、广玉兰等840余株。期间，某乙村村民发现上述１队鱼塘的情况后不断向村委会及镇政府、区政府反映。后青浦区规划和土地管理局作出《责令停止土地违法行为通知书》，但别某某未予执行。同年9月，作为村委会主任的蒋根盘迫于镇里压力，代表某乙村起诉别某某，青浦区人民法院于2015年2月判决别某某移除种植于某乙村１队的树木，别某某仍未执行。五名被告人经商议后由别某某提起上诉。被告人蒋根盘身为某乙村委会主任，负有如实、全面向镇重大办提供动迁地块资料的职责，但却隐瞒区法院一审判决情况，使别某某上诉期内获得动迁补偿款人民币259万余元（以下币种均为人民币），其中因临时违法种植树木、投放观赏鱼而骗取的补偿款为224万余元。
另查明，被告人蒋根盘、蒋某甲、郭某某到案后如实供述了上述主要事实；被告人蒋某乙、别某某犯罪以后自动投案并如实供述了上述主要事实。
据此，公诉机关认为，被告人蒋根盘与被告人蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某相勾结，利用蒋根盘协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，骗取国家动拆迁补偿款，数额巨大，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人蒋根盘、蒋某甲、郭某某到案后如实供述了自己的主要罪行，可以从轻处罚；被告人蒋某乙、别某某犯罪以后自动投案并如实供述了自己的主要罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二十五条第一款、第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第三款之规定，依法审判。
被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某及其辩护人对公诉机关指控的事实没有异议，但对指控的罪名均有异议，认为公诉机关指控的罪名证据不足，不能成立，各被告人均为无罪。
经审理查明：
2014年初，时任某甲镇某乙村委会主任的被告人蒋根盘与被告人蒋某甲获悉因建造水库某乙村可能动迁，在被告人蒋根盘出面物色到被告人别某某承包的土地后，遂与被告人蒋某乙、郭某某、别某某私下共同商议，由别某某出面提供其承包的某乙村1队、8队的2块鱼塘，另4人以购买树木临时种植等方式共同获取政府动迁补偿款并予均分。后蒋根盘等五名被告人将1队鱼塘填土后在塘内种植银杏166株、在塘埂上种植银杏367株，在8队鱼塘内投放锦鲤鱼、塘埂上种植银杏、广玉兰等840余株。期间，某乙村村民发现上述１队鱼塘的情况后不断向村委会及政府反映，2014年5月7日，青浦区规划和土地管理局作出《责令停止土地违法行为通知书》，要求立即停止土地违法行为，但别某某未予执行。同年9月，作为村委会主任的蒋根盘迫于镇里压力，代表某乙村起诉别某某，本院于2015年2月判决别某某移除种植于某乙村１队的树木，别某某仍未执行。后五名被告人经商议后决定由别某某提起上诉以拖延时间。被告人蒋根盘身为某乙村委会主任，负有如实、全面向镇重大办提供动迁地块资料的职责，但���隐瞒涉案土地涉讼等相关情况，使别某某在上诉期内获得动迁补偿款259万余元，其中苗木搬迁补偿费为1,587,402元，锦鲤鱼的补偿费为653,601元。苗木搬迁补偿费中1队530余株银杏树的补偿费为954,000元（其中塘内166株银杏树的补偿费为298,800元），8队840余株银杏、广玉兰等的补偿费为633,402元。
另查明，为切实加强耕地保护，快速发现和处置违法用地，上海市青浦区某甲镇人民政府于2014年、2015年分别与辖内村委会签订《依法依规用地目标责任书》及《耕地保护目标责任书》，要求村委对区域内使用土地负总责，书记、主任为第一责任人，对发现的违法用地应及时制止并及时上报镇相关部门。2014年6月，某甲镇为配合黄浦江上游水源地某甲水库工程前期征地补偿工作，发布通知要求沿线各村收集资料、登记数据、锁定现状，并要加强巡查、监管，做到守土有责��守土尽责。同年12月底，某甲镇政府和青浦区征地事务中心制订的《某甲水库项目征地补偿安置实施方案》获青浦区房屋土地征收补偿工作指挥部同意，明确由区征地事务中心负责征收补偿工作，该中心委托某甲镇政府委派相关村委会与补偿对象签订补偿协议，镇重大办监督确认，镇政府根据协议按照清场交地等进度和公示情况报区征地事务中心审核，补偿资金由区财政局拨付。
还查明，被告人蒋根盘、蒋某甲、郭某某到案后如实供述了上述主要事实；被告人蒋某乙、别某某自动投案并如实供述了上述主要事实。在本院审理过程中，被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某共同退出赃款298,800元。
以上事实，有下列证据予以证实：
一、书证
1、《身份、职务证明》，证实被告人蒋根盘自2012年8月起担任某甲镇某乙村委���主任。
2、《某甲镇人民政府关于公布村（居）民委员会换届选举结果情况的通知》，证实2012年8月7日，某甲镇人民政府发文任命蒋根盘为某乙村村民委员会主任。
3、《青浦区人民政府耕地保护目标》，证实2013年1月，青浦区人民政府与某甲镇人民政府就2013年至2016年耕地保护目标签订责任书，规定要全方位推进土地执法监察制度，加大土地巡查、监察力度，有效预防和查处各类违法用地案件。
4、《某甲镇依法依规用地目标责任书》、《某甲镇耕地保护目标责任书》，证实2014年3月28日、2015年，某乙村与某甲镇人民政府签订责任书，确定村委对本行政区域内依法依规使用土地总负责，书记、主任为第一责任人，对发现的违法用地及时制止并及时上报镇相关部门。
5、《通知》，证实2014年6月27日某甲镇人民政府通知包括某乙村���内的各单位收集资料，登记数据，锁定现状，一律不得突击抢种、抢栽、抢养等活动。
6、《某甲镇人民政府、青浦区征地事务中心关于报送〈某甲水库项目征地补偿安置实施方案〉的函》、《关于同意〈某甲水库项目征地补偿安置实施方案〉的函》，证实2014年12月31日，上海市青浦区房屋土地征收补偿工作指挥部同意由某甲镇人民政府、青浦区征地事务中心共同拟定的《某甲水库项目征地补偿安置实施方案》（以下简称《实施方案》）。该方案明确了补偿范围和内容、补偿原则、方式和标准、时间安排。按照属地化管理，分级负责的原则，由区征地事务中心委托某甲镇政府委派相关村委会与补偿对象签订补偿协议，镇重大办监督确认，镇根据协议按照清场交地等进度和公示情况报区征地事务中心审核，补偿资金由区财政局拨付，专款专用。该方案还规定“地上物在2014年6月27日之前，和土地流转合同约定用途发生变化的协议适当补偿。”
7、《黄浦江上游水源地某甲水库工程前期征地补偿工作委托书》，证实2015年1月15日，上海市青浦区征地事务中心委托某甲镇人民政府具体实施某甲水库征地范围及相关联地块的前期征地补偿安置工作。
8、《某甲水库征收补偿方案补充操作口径和细则》（以下简称《补充细则》），证实2015年1月22日，某甲镇水库工作办公室制定了补充补偿口径和细则，由某甲镇重大办加盖印章，其中对苗木及鱼塘等都进一步明确补偿标准，规定：“按流转合同规定用途种植的林地苗木，按评估公司出的苗木评估价值报告的70%补偿；合同约定用途为鱼塘、粮棉田、蔬菜地的，在田埂、塘埂上种植的苗木结合评估公司出具的苗木评估价值报告予以在60%范围内适当补偿；零星树木按评估公司出具的苗木评估价值报告补偿；其他情况的，如在规定期限内自行搬迁的给予适当补偿。”同时，该细则将抢种抢养的时间界定为2014年11月10日。
9、《土地转让合同》，证实1999年11月29日，别某某与徐联村8队的农户签订了土地转让合同。
10、《上海市农村土地承包经营权流转合同》，证实2012年12月20日别某某与某乙村1队签订土地经营权流转合同，期限自2013年1月1日起至2029年5月19日止，合同约定流转土地用于养殖生产经营，不得改变土地用途。
11、《民事判决书》、《民事裁定书》，证实2014年9月22日，某乙村委会向本院提起诉讼，请求与别某某解除之前签订的流转合同并将土地腾退给某乙村，后又变更诉请，请求别某某将其在某乙村1队承包的鱼塘内及塘埂上种植的银杏树全部移除，恢复至原状。一审经审理查明，2014年4、5月份起，别某某将其承包的某乙村1队鱼塘填埋后开始种植银杏树，先后在塘内种植166棵，塘埂上种植367棵，共计种植533棵。2014年5月7日，上海市青浦区规划和土地管理局作出《停止土地违法行为通知书》，责令立即停止土地违法行为，期间，别某某不听劝阻，继续种植。后本院于2015年2月4日作出判决，判决别某某应于判决生效后二十日内移除种植于青浦区某甲镇某乙村1组王家圩承包土地上的银杏树。被告人别某某不服一审判决向上海市第二中级人民法院提起上诉，又于2015年4月16日以与某乙村达成和解协议为由申请撤回上诉，上海市第二中级人民法院于2015年6月4日裁定准许别某某撤回上诉。
12、《协议书》，证实2015年4月2日，某甲镇某乙村民委员会与别某某签订了补偿协议，并有镇重大办见证确认，确认补偿款总计2,598,000元，其中苗木搬迁补偿费1,587,402元，鱼塘搬迁补偿费653,601元，房屋补偿费65,004元，其他地上物补偿费254,798元，开塘费37,195元。
13、《“某甲水库”项目所涉地上物评估分户报告单》，证实2015年6月17日，上海东洲房地产评估有限公司对别某某、丁建中所涉动迁项目出具了评估报告，价值时点为2014年12月30日，编号为57，其中涉及别某某地上物评估如下（1队鱼塘）：房屋29,580元，苗木159万元，其他地上物84,790元，合计1,704,370元；别某某所涉房屋评估如下：棚舍6,440元，砖混23,140元，合计29,580元。2015年6月17日，上海东洲房地产估价有限公司对别某某所涉动迁项目（8队鱼塘）出具了另一份评估报告，价值时点为2014年12月30日，编号为54，其中地上物评估结果为：房屋35,424元，苗木1,055,670元，其他地上物170,008元，鱼塘（锦鲤鱼）653,601元，合计1,914,703元。
14、上海农商银行存单，证实2015年4月9日别某某收到农商银行某某支行30万元、100万元存单各1张，2015年7月13日别某某收到农商银行某某支行1,298,000元存单1张。
15、开支记账凭证，证实被告人在种树期间对相关支出进行了记账。
16、情况说明、支票，证实经重大办协调，某甲水库施工方一次性支付给蒋某乙苗木补偿费10万元。
17、银行交易明细清单，证实被告人别某某、郭某某银行交易的情况。
18、搜查证、搜查笔录、查封/扣押财物文件清单，证实案发后侦查人员对被告人蒋某乙、郭某某住处进行了搜查，在蒋某乙处未扣押财物，在郭某某处扣押了护照、往来港澳台通行证、笔记本各1本、便签1张、交易明细清单1份。
19、案发经过、情况说明，证实2016年4月7日，上海市青浦区纪委通过某甲镇纪委电话通知被告人蒋根盘、蒋某乙到案，又通过被告人别某��任职的区保安公司电话通知别某某到案，同日，区纪委至杭州将被告人郭某某带回。2016年4月8日，区纪委电话通知被告人蒋某甲到案。同日，区纪委将五人的违法犯罪线索移送青浦区人民检察院。
20、本院代管款收据，证实在本院审理过程中，被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某共同退出赃款298,800元。
21、户籍资料，证实被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某的身份情况。
二、被告人供述
1、被告人蒋根盘的供述，证实其系某乙村委会主任，全面负责某乙村的行政工作，作为主任也是耕地保护的第一责任人，应对耕地日常土地进行巡视和保护。2014年7、8月份，镇政府将某甲水库建设涉及的几个村的书记村长召集开会，要求村里协助镇重大办开展动迁，主要是向重大办提供被动迁土地的相关资料，还要���村里开展巡查，发现抢种抢建要及时向镇里汇报。
2014年3月，蒋某甲找到其，说起要建立某甲水库，某乙村可能要遇到动迁，问其村里还有无地一起种点树，赚动迁补偿的钱。之后，一起看中别某某的地，蒋某甲又说还有两个老板要一起投资。于是，几天后，蒋某甲带了蒋某乙和郭某某到其办公室，一起去看了别某某的地，都觉得可以。其就联系了别某某，别某某同意后五人约定到蒋某乙的咖啡店里细聊。几天后，五人在咖啡店的包房里商量，约定别某某出地不出钱，其余四人出钱投入，在别某某的地上种树，一旦动迁，补偿款扣除别某某本身应得的和成本后，剩下的利润五人平分。2014年3月底4月初开始种树，由其联系挖机，工人是由郭某某叫的，蒋某乙和其分别向他人买树，树运到现场后，郭某某在现场负责填土种树，其也帮忙在村里雇了老百姓种树���树种好后，可能是郭某某看到别人在养鱼，就找了认识的人，在鱼塘里投了锦鲤鱼。在这过程中，老百姓多次到村里、镇里举报，规土部门来进行过处罚，但没有强制执行。老百姓不停举报，镇里要求起诉别某某，其作为村委会主任，只能代表村委会起诉别某某。一审判决村委会胜诉，要求别某某将土地上的树木移除，恢复原状。其将判决书给了村里的会计费欢庆归档。针对一审判决，五人经过商量后，决定上诉拖时间，争取在上诉期间将动迁补偿谈好。之后，别某某签掉了动迁协议，补偿款一共是2,598,000元，五人在蒋某乙的咖啡店里算过账，商量分钱的事情，当时每个人都报了各自的支出，互相也都核实、认可，算下来加上卖树的钱，扣除别某某应得的，每个人可分164,100元，但因别某某在实际分配时又反悔了，其实际拿到8万多元。
2、被告人蒋某甲的供述笔录，证实2014年上半年，外面都在传政府要建水库可能涉及土地动迁。蒋某乙找到其商量弄块地种树弄点补偿款。其就联系蒋根盘，询问有无地。蒋根盘说别某某有地，可以合作。后来，由蒋根盘联系别某某在蒋某乙的咖啡店里碰头，当时一共有五人，其、蒋根盘、蒋某乙、别某某、郭某某，大家一致同意在别某某的土地上种树养鱼，等待动迁补偿。其找蒋根盘基于两个因素，一是别某某的地是通过他找到的，二是他担任村主任，对某乙村比较熟悉，有他在种树过程中可以少受些监督，相关职能部门也好协调。当天商定，别某某出地不出钱，其余四人出钱投入，由郭某某负责现场，如果动迁补偿，扣除成本后净利润五人平分。之后，由郭某某安排工人用挖机填鱼塘，蒋某乙、蒋根盘联系卖树老板，蒋根盘租船运树，郭某某叫了工人种树。后来经商量，还在鱼塘里养了锦鲤鱼。在种树过程中，某乙村的老百姓多次上访，规土部门给别某某发了违法用地通知书，镇政府要求某乙村委会起诉别某某将鱼塘恢复原样，所以蒋根盘只能代表某乙村起诉，一审判决别某某输了，大家又一起商量决定上诉拖时间。动迁谈判是由蒋某乙、郭某某陪别某某一起去的，最终以2,598,000元签了动迁协议，对于之前的案子就撤诉了。补偿款是按照之前说好的方案分配，计算下来扣除别某某应得的，每人可分得164,100元，但是别某某后来又反悔要多拿钱，所以后来其并没有拿到钱。
3、被告人蒋某乙的供述笔录，证实2014年3月，蒋某甲打其电话说某乙村有一处鱼塘可能要在某甲水库建设过程中动迁，要不要和时任某乙村主任蒋根盘及鱼塘承包户别某某合作，一起投资种树赚取动迁的钱，其同意了，并要求将郭某某拉进来一起做。蒋某甲带其、���根盘、郭某某一起看了别某某的鱼塘后，约定在其咖啡店商量，在其咖啡店二楼，五人一同商定，别某某出地不出钱，其余四人出钱投入在别某某的鱼塘上填土种树，如果动迁，扣除成本后净利润由五人均分，郭某某负责现场施工。3月下旬，其叫了挖土机，买了树，蒋根盘也从亲戚处买树，由郭某某在现场管理，蒋根盘有时也帮忙叫村民打工，在种树过程中，某乙村村民多次向各级部门举报，相关土地管理部门也发了违法整改的单子。期间郭某某和其说起别人都在养锦鲤鱼，其将想法和其余几人说了，大家都同意后又在鱼塘里养了锦鲤鱼。后来因镇政府要求某乙村起诉别某某，蒋某甲和蒋根盘都压不下来，只能起诉，一审判决别某某败诉，大家经商量一致决定上诉拖时间。
动迁谈判是由别某某出面，郭某某跟着他一起去，前前后后谈了很多次，其也去过两次，最后谈下来是259万多。关于分配方案还是按照之前商量的扣除成本后五人均分，当时五人都在场，算下来每人能分到利润164,100元。
4、被告人郭某某的供述笔录，证实2014年过完春节1个月左右，蒋某乙将其叫到他的咖啡店里，当时蒋某乙、蒋根盘、蒋某甲都在，蒋某甲提议种树，并让蒋根盘去村里找地。过了几天，其和蒋某乙到某某和蒋根盘、蒋某甲一起看地，看中了别某某的地。后来，大家又约在咖啡店商量，这次别某某也来了，约定别某某出地不出钱，其余四人负责投资买树种树，以后动迁补偿的利润扣除本身属于别某某土地上应得部分和大家的成本外，五人均分。当时由其雇人种树，蒋根盘、蒋某乙、蒋某甲买树，其和蒋根盘安排人种树。种树期间，村民打了110报警。后来有人提议养鱼，就在鱼塘里养了锦鲤鱼。过了段时间，蒋根盘说镇里���求村委会起诉别某某，他没办法，只能代表村里起诉了别某某，后来听说败诉了。2014年底或者2015年初，因为某甲水库动迁，有一天，蒋根盘说评估公司的人要来现场数树，叫其到现场陪点，当时别某某老婆也来了，蒋根盘代表村里也在现场。点出来的清单上别某某老婆签字了，其也作为见证签字。后来其几次开车送别某某到重大办谈动迁的事情，最后谈下来是250多万。补偿价格确定后，其和蒋某甲、蒋根盘、蒋某乙在咖啡店里算账，计算每人投入的钱，最后算下来扣除成本和别某某土地应得部分，五人均分，每人能分到164,100元。但别某某后来对之前的分配反悔了，多拿了10几万。
5、被告人别某某的供述笔录，证实2014年上半年，蒋根盘打其电话说有个大老板要见其。后其到了指定的咖啡店，还有其他四人已经到了，分别是蒋根盘、蒋某乙、蒋某甲、郭��某，他们说要租其土地种树，等以后动迁赔钱，其同意，五人商量后约定其出地其余四人出钱共同在其鱼塘上种树，动迁补偿后，扣除其土地的补偿、投入的成本后，利润由五人均分。2014年4月份，开始在鱼塘上种地，填土、种树都是他们出资负责，现场由郭某某负责。在这期间，村民制止种树，规土部门也发了处罚的的单子，蒋根盘说镇里要求村委会起诉其，他没有办法，要走个形式，后来判决败诉，要求将树拔掉，大家就商量决定先上诉，通过上诉拖时间。停止种树后，经过商量还在鱼塘养了锦鲤鱼。动迁补偿是其出面去谈的，郭某某也陪其去了几次，当时打算底价是350万，但是谈不拢，最后按照重大办的价格2,598,000元，最后一次是郭某某、蒋某乙陪同一起去的。补偿款的分配方案，还是按照原来的约定，只不过听说他们有批树被偷了拿到了赔偿款未分其，其���少给了他们5万元。
三、证人证言
1、证人高某某的证言笔录，证实其系某甲镇政府副镇长，分管城镇建设工作。某甲水库的动迁是由区征地事务中心委托某甲镇人民政府实施征地补偿，某甲镇政府与区征地事务中心共同拟定实施该项目征地实施方案，并报区征收补偿指挥部同意，根据方案由镇政府委派村委会与补偿对象签订补偿协议，协议由镇重大办监督确认。2014年6月27日，某甲镇政府召集水库涉及的村书记、重大办等部门开会布置工作，要求各村组织队伍开展巡查，加强管控，防止抢种，发现情况要及时制止并上报处置。11月左右，市里发了一个通知，同意在批文尚未批准的情况下，先开展前期工作，因此，由重大办委托了评估公司进动迁区域开始实物清点和评估。与动迁户签订的补偿协议，主要依据是评估报告。当时镇重大办分成几个组��由村委会书记或主任带被动迁户到重大办办公室，重大办和村委会一起与动迁户开展谈判。动签协议的样板由重大办起草，根据村委会、重大办与被动迁户的资料起草协议，村委会盖章确认，并由重大办审核见证。村委会在动迁过程中主要负责前期的巡查工作，主要防止抢种，发现情况及时汇报，提供被动迁地块的资料，包括协议以及地块存在的争议资料及其他资料，要求各村全面提供真实资料，不能瞒报，作为签约主体，参与动迁谈判并签订动迁协议。别某某地块的谈判过程比较艰难，他在6月27日之前已经种树，当时老百姓就多次向镇里举报，为此镇里还要求村委会起诉，但后来村里一直拖着，后面具体村委会怎么执行，是否有判决，判决结果都无人向其汇报。如果动迁地块上有诉讼，村里应当将诉讼资料提交给重大办，如果重大办掌握了诉讼资料，应当根据司法处理结果再作判断，如果法院判决要求将树木移除，这些树木不应补偿。
2、证人张某某的证言笔录，证实其系某甲镇重大项目办公室主任，重大办的职能之一是动迁征收补偿。某甲水库建设是市政府重大实事工程，在2012年、2013年的时候，水务部门就过来实地调查，但当时具体位置还未确定。2014年6月27日，镇政府召集水库涉及的五个村、重大办等相关部门开会，布置工作，要求各村组织队伍开展巡查，加强管控，防止抢种，发现情况要及时制止并上报。11月左右，市里发了一个通知，同意在批文尚未批准的情况下，先开展前期工作，因此镇里委托了评估公司进动迁区域开展评估。12月，镇政府、区征地事务中心一起报征收指挥部，经批准后，镇政府受区征地事务中心委托正式开展征地动迁。根据方案要求，协议签订的主体是村，重大办负责见证，协议由重大办拟定，经动迁户、村委会盖章后，一般要经过其审核盖章，其不在可能也会先盖章。村委会在动迁过程中主要负责动迁过程中的政策宣传工作，在前期的巡查工作，主要防止抢种，提供被动迁地块的资料，包括协议以及地块存在的争议资料及其他资料，要求村里全面提供真实资料，不能瞒报，要在现场配合好评估及动迁工作。关于别某某地块，如果村里是参与诉讼并掌握资料的应当将诉讼的资料提交给重大办，如果掌握了诉讼资料，法院判决要求别某某将树木移除的话，这些移除的树木不应补偿。其是在2015年5、6月份时才在外面听说别某某和村委会打官司的事情。
3、证人潘某的证言笔录，证实其系某甲镇重大办副主任，当时别某某的土地动迁由其组内负责。谈判过程中，蒋某乙、郭某某都曾陪同别某某，某乙村的书记和主任也参与谈判，其中蒋根���来得比较多。需要村委会派人来的原因是按照动迁方案动迁主体是村委会，但是村委会对动迁政策流程不太熟悉，所以就由重大办具体实施，大协议最后要交村里确认并盖章。村委会比较熟悉动迁户的实际情况，尤其是土地的租赁过程，地上物的权利归属，土地上的纠纷等情况，这些资料重大办没法掌握，需要由村里提供，如果该地块上有行政处罚、有诉讼，被判决移除树木的话，不应该补偿。谈判谈了很久，最后谈下来种植的树木是按照评估价的6折补偿的，鱼塘上其他建筑物和鱼塘按照评估价补偿。《评估报告》一共有两份，编号分别为57和54,57那份是其中面积较大的土地的评估报告，上面还写明了第二承租人是丁建中，其中别某某和丁建中租赁的鱼塘是一起评估，分两项计算的。《协议上》上确定的苗木补偿费是按照57号的评估报告中苗木款159万元加上54号报告中苗木款1,055,670元后按6折补偿。其他鱼塘、房屋等补偿是按照这两份报告的评估价相加总和补偿。
4、证人徐某某的证言笔录，证实其于2014年10月左右到镇重大办协助开展水库动迁工作，参与了别某某土地的动迁工作。最后按照评估报告和动迁文件打折补偿，在截止日前一个星期左右签字了。动迁过程中其不知道该土地上有诉讼争议或违法事实，直到后来过了半年多才听说。
5、证人周某某的证言笔录，证实其系上海某丙市政有限公司工作人员，负责某甲水库项目和当地老百姓的沟通协调工作。2015年5月底6月初，因为就剩别某某鱼塘塘埂上还有很多树没有清理，所以多次找重大办张某某，张说这块地政府已经赔偿了，他们自己不拔树，只能由工程队拔，于是就安排人联系了绿化公司来拔树。当把树快清理好的时候，蒋根盘跑到鱼塘这边，还拨打了110，后来，蒋根盘、蒋某乙、别某某等人来公司谈这件事情，最后经过协调，赔偿给他们10万元。
6、证人胡某的证言笔录，证实其系某丁绿化有限公司法定代表人，2014年上半年，其经人介绍认识了蒋某甲，约在蒋某乙的咖啡店，当时蒋某甲、蒋根盘、蒋某乙都在，谈妥了相关买树事宜。后来运送了几批树后，蒋某甲他们提出价格太贵，要求降价，其觉得降价后利润几乎没有了，就转给其外甥做了。卖给他们的树中，有一部分是他们合伙买的，还有一部分是蒋某甲和蒋根盘两个人的。
以上证据，均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，证据确实、充分，应予确认。
针对控辩双方争议的焦点，结合查明的事实和证据，本院作如下评判：
1、关于被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某的行为定性
首先从被告人的主体身份来看，被告人蒋根盘系某甲镇某乙村委会主任，系村基层组织人员。某甲水库征收补偿工作由区征地事务中心负责，该中心委托某甲镇政府委派相关村委会与补偿对象签订补偿协议，镇重大办监督确认。作为某乙村委会主任的蒋根盘是辖区内耕地保护的第一责任人，在本村土地动迁过程中负有如实、全面向镇重大办提供动迁地块资料的职责，在此过程中协助镇政府从事土地征收补偿的相关行政管理工作。故，被告人蒋根盘属“其他依照法律从事公务的人员”，以国家工作人员论，可构成贪污罪的主体。被告人蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某虽然不具备国家工作人员的身份，但其与具有国家工作人员身份的被告人蒋根盘相互勾结，均以共犯论处。
其次，从各被告人的行为表现来看，五名被告人在2014年年初获悉某甲水库可能动迁��某乙村时就共同商量以临时种树的方式获取政府的动迁补偿款。在种树过程中，村民不断向政府反映，青浦区规划和土地管理局也作出了《责令停止土地违法行为通知书》，对此五名被告人均是明知的，但其并没有执行该通知，后因为镇里要求村委会起诉，被告人蒋根盘迫于压力才代表某乙村向法院提起诉讼，起诉别某某。本院于2015年2月作出判决要求别某某移除种植于某乙村1队的树木，五人经共同商议后决定上诉，意欲拖延时间以争取在上诉期内与重大办达成补偿协议。在别某某与重大办的谈判过程中，被告人蒋根盘作为某乙村委会主任，负有如实、全面向镇重大办提供动迁地块资料的职责，却并未如实向重大办提供涉案地块的真实状况，最终导致别某某在2015年4月2日在重大办的见证确认下与村委会签订了补偿协议，拿到了全额的补偿款后五人均分。故五名被告人共同以非法占有为目的的主观故意明显。
再次，从本案侵犯的客体来分析。本案被骗取的动拆迁补偿款系由区财政局拨付，专款专用，因此首先本案侵犯了国有财产。此外，由于被告人蒋根盘的主体身份特殊，属于国家工作人员，其伙同他人利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利骗取国有财产的行为还侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性。故，被告人蒋根盘等人的行为侵犯了国有财产和国家工作人员职务行为的廉洁性这双重客体。
综上，被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某的行为均符合贪污罪的构成要件，对于公诉机关关于五被告人罪名的指控，本院予以确认，对于各被告人及其辩护人关于本案罪名部分的辩解和辩护意见，本院均不予采纳。
2、关于本案的犯罪金额
公诉机关指控被告人蒋根盘、蒋���甲、蒋某乙、郭某某、别某某骗取补偿款的金额为224万余元，对此，本院不予确认。
本案中关于动迁补偿的政策性文件一共有两个，分别是2014年12月31日的《实施方案》和2015年1月22日的《补充细则》。其中，《实施方案》规定“地上物在2014年6月27日之前，和土地流转合同约定用途发生变化的协议适当补偿”。《补充细则》规定“按流转合同规定用途种植的林地苗木，按评估公司出的苗木评估价值报告的70%补偿；合同约定用途为鱼塘，在塘埂上种植的苗木，结合评估公司出具的苗木评估价值报告予以在60%范围内适当补偿。”本案中，别某某涉案鱼塘一共有两个，分别位于某乙村1队、8队。根据指控事实，五被告人在两个鱼塘上种植树木、养鱼的行为不能界定为抢种、抢养。8队鱼塘未有涉及违反合同约定、诉讼等情况，且实际补偿时塘内养殖的锦鲤���按照评估价格、鱼塘上所种树木则按照评估价格的60%，该补偿均在政策范围内，故被告人在8队鱼塘上种植的树木、在鱼塘内养殖的锦鲤鱼所对应的动迁补偿款不应计入犯罪金额。另，别某某1队鱼塘在《土地承包经营权流转合同》中约定土地用于养殖生产经营，其在鱼塘上种植银杏树属于改变土地用途，但根据《实施方案》的规定仍可以适当补偿，《补充细则》中更细化了塘埂上的苗木可以在60%的范围内适当补偿。但别某某1队鱼塘的实际补偿款是塘埂连同塘内的银杏树一起按照估价的60%给予补偿954,000元。既然《补充细则》规定了鱼塘塘埂上的苗木可以补偿，故塘埂上的银杏树补偿款是被告人应得的补偿款，应在犯罪金额中予以扣除。故本案的犯罪金额为被告人蒋根盘等人将别某某1队鱼塘填土后在塘内种植的166株银杏树获取的补偿款298,800元。
综上，本院认为，被告人蒋根盘与被告人蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某相互勾结，利用被告人蒋根盘协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，骗取国家动拆迁补偿款，犯罪金额为298,800元，属数额巨大，其行为均已构成贪污罪。被告人蒋某乙、别某某犯罪以后自动投案并如实供述了自己的罪行，系自首，依法均可减轻处罚。被告人蒋根盘、蒋某甲、郭某某到案后均如实供述了自己的主要罪行，依法均可从轻处罚。公诉机关指控被告人蒋根盘、蒋某甲、蒋某乙、郭某某、别某某的犯罪罪名及关于自首和如实供述罪行的公诉意见正确，本院予以确认。但公诉机关关于犯罪金额的指控，本院不予认可，本院结合查明的事实和证据，认定犯罪金额为298,800元。五被告人及其辩护人关于本案定性的辩解及辩护意见，如前所述，本院不予采纳。鉴于五被告人在本院审理过程中共同退出了赃款298,800元，均可酌情从轻处罚。
为维护国家机关的正常管理活动及国家工作人员职务行为的廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒋根盘犯贪污罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至2019年7月7日止；罚金应于本判决生效后三十日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人蒋某甲犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币���十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳。）
三、被告人蒋某乙犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。
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