广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0904刑初708号
公诉机关茂名市电白区人民检察院。
被告人杨家威，男，1994年6月23日出生，汉族，初中文化，广东省茂名市电白区人，住茂名市电白区，因本案于2016年11月15日被羁押，于2016年11月16日被刑事拘留，于2016年12月23日被执行逮捕。现押于茂名市第一看守所。
辩护人李玉贤，广东泽森律师事务所律师。
茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2017〕629号起诉书指控被告人杨家威犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2017年8月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。茂名市电白区人民检察院指派检察员潘水清出庭支持公诉，被告人杨家威及辩护人李玉贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市电白区人民检察院指控，2016年10月至2016年11月15日期间，被告人杨家威伙同赖某1、许某、邵某（后三人另案）在茂名市电白区水东镇广隆路横东五街13号四楼出租屋通过虚拟女性微信角色，添加附近不认识的人员，向他人贩卖了多个淫秽视频并索取现金红包，然后删除或拉黑该被诈骗事主的微信。2016年11月15日，高州市公安局民警在该出租屋抓获正在用微信贩卖淫秽视频的被告人杨家威与赖某1、许某、邵某，并缴获被告人杨家威作案手机1台。经茂名市公安局对扣押到被告人杨家威作案的手机进行电子证据检查，送检的手机中共含有淫秽视频32个及淫秽照片4张，鉴定出7个微信账号有大量贩卖淫秽视频，交易成功次数超过21次。经茂名市公安局鉴定，被告人杨家威手机里的32个淫秽视频及4张淫秽照片均为淫秽物品。
就上述指控，公诉机关向法庭提供物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据。指控被告人杨家威以牟利为目的，向他人贩卖淫秽视频超过20个，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人杨家威对指控的事实无异议。
辩护人李玉贤认为，1、被告人杨家威认罪态度良好，望能从轻处罚；2、被告人杨家威贩卖淫秽物品牟利次数仅仅达到立案标准，并且是受人蛊惑才犯下此罪；3、被告人杨家威是初犯，并且从中获利极少，犯罪情节轻微，应从轻处罚，建议判处有期徒刑一年。
经审理查明，2016年10月上旬至2016年11月15日期间，被告人杨家威与赖某1、许某、邵某（后三人另案）在茂名市电白区水东镇广隆路横东五街13号四楼出租屋以虚拟女性微信角色，添加附近不认识的人员，向他人贩卖淫秽视频并索取微信红包。2016年11月15日，高州市公安局民警在该出租屋抓获正在用微信贩卖淫秽视频的被告人杨家威与赖某1、许某、邵某，并扣押被告人杨家威作案手机1台（苹果4、黑色外壳、13xxxx18号）。经茂名市公安局电子数据检验鉴定中心对扣押到被告人杨家威作案的手机进行电子证据检查，送检的手机中共含有淫秽视频32个及淫秽照片4张，鉴定出7个微信账号有大量贩卖淫秽视频，交易成功次数超过20次。经茂名市公安局淫秽物品审查鉴定小组鉴定，上述32个视频文件均为淫秽物品。
上述事实，被告人杨家威在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人杨家威户籍资料、违法犯罪记录查询登记表、抓获经过、受案登记表、立案决定书、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、签认照片、电子证据检查工作笔录、证人赖某1、许某、邵某证言、被告人杨家威供述、淫秽物品审查鉴定书、现场勘验笔录、现场图、现场照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨家威以牟利为目的，利用互联网、移动通信终端贩卖淫秽视频文件，侵犯社会主义道德风尚和国家对文化娱乐制品市场的管理制度，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪，应予刑罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。
被告人杨家威是初犯，没有造成严重后果，社会危害性相对较小，庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚。此节辩护人李玉贤的辩护意见有理，予以采纳。
根据被告人杨家威的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款（一）项的规定，判决如下：
一、被告人杨家威犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月15日起至2017年11月14日止。罚金限于本判决生效后五日内向本院缴纳。）
二、扣押的被告人杨家威作案手机1部（苹果4、黑色外壳、13XXXX18号，没有随案移送），予以没收，由公安机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑树成
审 判 员 许 车
人民陪审员 廖日珍
二〇一七年十月十七日
书 记 员 胡东生
书 记 员 王俊霖
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；
（二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的；
（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；
（四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的；
（五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的；
（六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的；
（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；
（八）造成严重后果的。
利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。