湖南省长沙市中级人民法院
执 行 裁 定 书
(2017)湘01执复130号
复议申请人（异议人、被执行人）：肖志玉，女，1959年7月8日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
委托诉讼代理人：田长庚，男，1949年6月1日出生，苗族，住湖南省怀化市鹤城区，系其舅舅。
申请执行人：魏杰，男，1979年12月15日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。
委托诉讼代理人：王少峰，湖南芸生律师事务所律师。
被执行人：徐少波，男，1958年12月15日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
复议申请人肖志玉不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下简称雨花区法院）（2017）湘0111执异44号执行裁定，向本院申请复议。本院依法组成合议庭对案件进行了审理，并举行了听证。复议申请人肖志玉及其委托诉讼代理人田长庚、申请执行人魏杰的委托诉讼代理人王少峰参加了听证，本案现已审查终结。
雨花区法院查明，关于申请执行人与异议人等民间借贷纠纷一案，雨花区法院于2016年2月23日作出（2015）雨民初字第04457号民事判决书，判决：被执行人徐少波偿还申请执行人借款本金1500000元及利息，申请执行人对异议人名下的位于长沙市××公寓××房（权证号：长房权证雨花字第××号）折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。申请执行人因被执行人徐少波未按上述判决履行给付义务，申请雨花区法院强制执行，因被执行人徐少波未及时贵客清偿债务，雨花区法院依据申请执行人的申请，对异议人名下的位于长沙市××公寓××房进行评估。2016年8月18日，湖南中企华房地产估价有限公司作出湘中房评字[2016]第082号《房地产评估报告》，确定上述房产的评估值为1718200元。2016年9月8日，雨花区法院作出（2016）湘0111执1240号之一执行裁定书，裁定拍卖异议人名下的上述房产。后雨花区法院依法委托其司法技术室处理拍卖事宜，司法技术室就选定拍卖机构已经通知异议人。长沙市中级人民法院依法确定本次拍卖的机构为湖南财富拍卖有限公司，湖南财富拍卖有限公司于2016年11月11日就上述房产第一次拍卖的时间、地点等相关信息在《潇湘晨报》予以公告。2016年11月28日，买受人彭毅以1758200元成功竞得上述房产。
雨花区法院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条第一款规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权根据不同情形扣押、冻结、划拨、变价被执行人的财产。本案被执行人徐少波及异议未按生效判决履行给付义务，雨花区法院依法处置申请执行人享有抵押权的异议人名下的房产，并无不妥。异议人认为根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十二条规定，拍卖公告的范围及媒体由当事人双方协商确定；协商不成的，由人民法院确定，法院未经双方当事人协商确定即在《潇湘晨报》发布公告，违反上述规定。雨花区法院认为，法院在处置涉案房产过程中存在该瑕疵并未对本次拍卖的结果造成严重影响，且本次拍卖已溢价拍卖成交，故异议人主张基于该理由撤销本次拍卖程序，不予支持。异议人认为根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十四条规定，人民法院应当在拍卖五日前以书面或者其他能够确认收悉的适当方式，通知当事人和已知的担保物权人、优先购买权人或者其他优先权人于拍卖日到场，法院就第一次拍卖事宜在能联系异议人的前提下未通知异议人，违反法律规定。雨花区法院认为，法院委托拍卖机构采取登报的形式对拍卖事宜进行公告，符合上述法律规定的以其他能够确认收悉的方式通知了异议人的规定，故异议人的该意见，不予采纳。异议人认为法院处置涉案房产系异议人唯一房产，应预留部分拍卖款供其生活所需，因异议人的该主张与本次拍卖程序应否撤销无关联，故异议人的该意见，不予采信。异议人认为本案执行依据错误，不属于本异议案件处理的范畴，故异议人的该意见，不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条、第十七条第一项之规定，裁定：驳回异议人肖志玉的异议请求。
复议申请人肖志玉称，一、拍卖程序违反法律规定，对复议申请人造成严重损害。1、复议申请人在执行异议中提出雨花区法院从未通知复议申请人参加协商确定拍卖公告的范围及媒体，复议申请人也从未收到或看到拍卖有关的通知和公告，违反最高人民法院《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》。2、复议申请人异议书提出雨花区法院未通知复议申请人拍卖日到场，违反了最高人民法院《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》，雨花区法院裁定认为“委托拍卖机构采取登报的形式对拍卖事宜进行公告，符合上述法律规定的以其他能够确认收悉的方式通知异议人的规定”，其理由不能成立。《潇湘晨报》是需付费订购才能收阅的媒体，雨花区法院不能提供该报可以无条件送达复议申请人收悉的任何证据，因此不能证明在《潇湘晨报》“登报公告”是复议申请人“能够确认收悉的适当方式”。二、复议申请人非下落不明，不存在不能送达法律文书的障碍，雨花区法院未尽送达和通知职责，违反有关法律规定。三、本案评估程序违法，评估价值违反《房地产估价规范》而无效。四、本案对复议申请人执行异议审理程序严重违法。综上，请求上级法院裁定撤销雨花区法院（2017）湘0111执异44号执行裁定，撤销雨花区法院委托湖南财富拍卖有限公司2016年11月28日对复议申请人位于雨花区红升巷79号鑫源公寓3栋501室房产的拍卖，撤销湖南中企华房地产估价公司出具的湘中房评字[2016]第082号《房地产评估报告》。
本院查明，复议申请人肖志玉不服雨花区法院（2017）湘0111执异44号执行裁定，向本院申请复议，其复议请求如前所述。本院查明的其他事实与雨花区法院查明的一致。
本院另查明，2016年9月8日，雨花区法院作出（2016）湘0111执1240号之一执行裁定书，裁定：拍卖被执行人肖志玉名下的位于长沙市××公寓××房（权证号码：长房权证雨花字第××号）。2016年10月8日，雨花区法院向肖志玉送达了该执行裁定。
本院认为，执行依据即雨花区法院（2015）雨民初字第04457号民事判决已经发生法律效力，双方当事人均应当按照生效法律文书行使权利和履行各自的义务。被执行人徐少波、肖志玉未履行生效法律文书确定的义务，雨花区法院依法对抵押财产即复议申请人肖志玉名下位于长沙市××公寓××房（权证号码：长房权证雨花字第××号）采取强制执行措施，有事实和法律依据。虽拍卖公告的范围及媒体未见有双方当事人协商的相关证据，存有瑕疵，但雨花区法院在拍卖之前将拍卖裁定送达给了复议申请人肖志玉，雨花区法院依法委托的拍卖机构亦在《潇湘晨报》上就拍卖事宜发布了公告之后，拍卖以溢价拍卖成交，相关程序均表明拍卖过程公开、公正、合法。复议申请人肖志玉认为拍卖程序违法、严重损害了其权益、拍卖时法院未通知其到场的复议理由，均不成立。肖志玉另对被拍卖房产的评估价值提出复议，因其复议理由在异议阶段并未提出过，本院对该复议理由不予审查。综上所述，复议申请人肖志玉的复议理由均不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回复议申请人肖志玉的复议申请。维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2017）湘0111执异44号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭天剑
审判员 盛知霜
审判员 谭斯元
二〇一七年十二月十五日
书记员 何泳漪
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
(一)异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。