重庆市涪陵区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)涪法民初字第04127号
原告：卢伟，男，1975年10月18日出生，住重庆市涪陵区。
委托代理人秦敏，重庆峡阳律师事务所律师。
被告忠县同怡医院有限公司，住所地重庆市忠县忠洲镇滨江路28号，组织机构代码09453956-7。
法定代表人罗茜，该公司董事长。
委托代理人钟琴，女，1985年5月3日出生，该公司员工，住该公司宿舍。
被告罗茜，女，1992年9月30日出生，住重庆市江北区。
被告曾翠菊，女，1971年10月28日出生，住重庆市南岸区。
原告卢伟与被告忠县同怡医院有限公司、罗茜、曾翠菊股权转让合同纠纷一案，本院于2015年6月18日受理后，依法由审判员黎霞担任审判长，与审判员倪静、詹前平组成合议庭，公开开庭进行了缺席审理。原告卢伟的委托代理人秦敏、被告忠县同怡医院有限公司的委托代理人钟琴、罗茜到庭参加了诉讼，被告曾翠菊经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢伟诉称，原告与被告曾翠菊原为被告忠县同怡医院有限公司股东，各持有该公司50%的股权。2014年11月20日和同年12月19日分别将持有的被告忠县同怡医院有限公司的股份转让给罗茜、卢中常。2014年12月19日，原告、被告曾翠菊与忠县同怡医院有限公司新的法定代表人就忠县同怡医院有限公司的资产、债权债务的交接及承担进行了清算，并签订了《协议书》。同日被告支付了《协议书》第三条第1、2、3、4、5项所列的款项362.6万元及第6项所列先行代为支付的400万元。事后，经原告催收，被告忠县同怡医院有限公司于2015年3月2日和同年5月18日付给原告款项1288322.51元。此后，被告忠县同怡医院有限公司、罗茜拒绝支付剩余款项。特诉请人民法院判令被告忠县同怡医院有限公司、罗茜立即支付剩余款项2247620.37元，并支付违约金120万元；被告曾翠菊承担连带责任。被告曾翠菊支付原告94222.71元。被告忠县同怡医院有限公司、罗茜承担连带责任。
被告被告忠县同怡医院有限公司、罗茜辩称，我们已经不欠原告的钱了，原告隐瞒重大债务，还有很多病人有后期治疗，从原告支付的费用我们已经不足以支付。
被告曾翠菊未作答辩。
经审理查明，曾翠菊、卢伟原系忠县同怡医院有限公司股东，曾翠菊、卢伟各持该公司50%的股权，曾翠菊为该公司的法定代表人。2014年11月20日，曾翠菊将其持有的忠县同怡医院有限公司的股份转让给罗茜。2014年11月21日，忠县同怡医院有限公司的法定代表人变更为罗茜。同年12月19日，卢伟将其持有的忠县同怡医院有限公司的股份转让给卢中常。同日，曾翠菊（甲方）、卢伟（乙方）、罗茜（丙方）签订《协议书》约定，第一条，甲乙双方分别于2013年4月21日签订的《重庆红滨医院参股合同》，2014年7月1日签订的《同怡医院承包经营管理合同》，2014年7月3日签订的《退股协议》均终止。本协议签订前甲乙双方签订、出具的所有与同怡医院有关的一切协议、承诺书全部作废；第二条，本协议生效后，乙方不再享有同怡医院的股权及其他任何权利，也不承担同怡医院2013年5月1日24时之前及2014年12月31日24时之后的任何债务，乙方承担2013年5月1日24时之后至2014年12月31日24时之前的债务及医疗责任纠纷产生的费用（其中忠县同怡医院2014年在忠县工商行贷款280万元由甲方承担），由甲方独自享有同怡医院的权利和承担其债务；第三条，经甲乙双方清算及协商，甲方应支付乙方下列费用：1、依据2014年11月14日甲乙双方签订的《同怡医院2013年5月至2014年6月合股经营账务清理及承包费清算表》，由甲方支付乙方承包期间利润736900元；2、由甲方退还乙方保证金50万元；3、由甲方支付乙方资金利息11.8万元；4、甲方自愿支付乙方违约金200万元；5、2014年7月3日至2014年12月31日乙方代甲方支付的费用共计271000元。以上5项金额共计362.6万元，甲方于本协议签订之日支付乙方，丙方承担连带责任。6、至2014年12月31日止，忠县医疗机构应返还给同怡医院的所有医保资金及城乡医疗救助费用（经统计截止2014年11月30日医保资金及城乡医疗救助资金约为6145258元，2014年12月尚未统计）归乙方所有，医保扣除部分由甲乙双方按比例承担，该笔款项在本协议生效后次日由丙方先行代为支付400万元给乙方，剩余的医保资金及城乡医疗救助费用由丙方于到账后两个工作日内支付给乙方；7、丙方应支付给乙方费用：（1）、丙方代甲方支付给乙方2014年12月31日24时盘点的药品、耗材、后勤库存物资所有费用（具体见盘点表），费用的单价以双方询价共同签字确认后5个工作日内支付；（2）、丙方代甲方支付给乙方2014年12月31日24时前在院住院费用（从2014年12月31日24时止甲、丙双方作预结算）。医保资金到医院账户后二个工作日内支付；（3）、丙方支付给乙方所剩余的CT维保费、检验科设备维修费、电梯维保费用等，费用的单价以双方询价共同签字确认后5个工作日内支付。甲方承担连带保证责任；（4）、丙方于2015年1月5日支付给乙方所剩余房屋租金，甲方承担连带保证责任；（5）、从2014年7月3日至2014年12月31日止，乙方添置的设施、设备、电脑、网络、大型维修等费用，另列清单按5年折旧的方式计算，丙方支付乙方上述设备90%的费用，依据询价以双方签字的总额为准，费用的单价以双方询价共同签字确认后5个工作日内支付。甲方承担连带保证责任；8、2014年12月31日24时前忠县同怡医院所有银行账户的资金属于乙方所有；9、医保资金年终扣除部分由甲乙双方按比例承担（即105万比医保资金超资额度减去105万部分），也即甲方承担105万比例，乙方承担剩余医保资金的比例；第四条、如果甲方或者丙方不按本协议约定支付上述所有款项，甲方及丙方承担本协议总金额30%的违约金（该违约金为惩罚性违约金，若发生争议，甲丙双方不要求调低），乙方可以选择继续持有同怡医院50%的股权或者要求甲丙双方继续履行支付义务。若乙方选择继续持有同怡医院50%的股权，则排除适用本协议第二条。同日，忠县同怡医院有限公司的股东卢中常委托符中琴、盧思颖分别通过银行以转账方式支付原告362.6万元和400万元，共计762.6万元。2015年3月2日，被告忠县同怡医院有限公司支付原告50万元。2015年5月16日，卢伟与卢中常对2014年12月19日三方协议进行财务清算，双方分别制作了代扣款明细表、暂扣款明细表、应付款明细表、曾翠菊应付卢伟账务等，其中代扣款明细表确认被告同怡医院有限公司代（卢伟）支付款项为458592.29元。暂扣（卢伟）款明细表载明：1、2014年5月-12月企业所得税70875元（暂定金额，按实际金额为准）；2、代付2014年工会经费26098.31元、（暂定金额，按实际金额为准）；3、代付2014年残保基金59577元（暂定金额，按实际金额为准）；4、代付2014年12月社保基金8750元（暂定金额，按实际金额为准）；5、法律诉讼（未决诉讼）40万元（暂定金额，按实际金额为准）；6、应付账款（2014年5月-12月）7428120.7元（供货方提供已支付的书面资料后即支付）；7、代付其它款（职工押金）11500元，以上暂扣金额共计1319612.38元。应付款（卢伟）明细表载明：1、应付卢伟医保资金实际金额（已到帐）6114101.3元，未到款336267.32元以实际到账为准；2未结算内外科收入164966.82元；3、银行存款余额10376.06元新增固定资产价值确认金额45万元；4、CT维保费18750元；5、卢伟支付2015年半年租金（1-3层）为27.5万元、（4-9层）2015年半年租金为33333元，以上应付款项为7066527.18元。减去已预付医保资金450万元（2014年12月28日和2015年2月15日支付）和代付款、暂付款1778204.67元，应付卢伟尾款788322.51元（此款未包含未到账的医保资金336267.32元）。被告同怡医院有限公司应付款（卢伟）明细表载明，1、应付库房药房药品进价款实际金额481237.83元（以公司核价为准，该金额不作为付款依据）；2耗材款473001.22元（以公司核价为准，该金额不作为付款依据）。被告曾翠菊应付卢伟账务载明，工商银行扣款474119元、居民医保资金扣款90582元、道勤医药有限公司50791元、桐君阁博瀚医药有限公司1499元，共计616991元。卢伟和卢中常均在上述结算明细表中签字确认，并加盖了被告忠县同怡医院有限公司的公章，但被告曾翠菊未在曾翠菊应付卢伟账务明细单上签字确认。2015年5月18日，被告忠县同怡医院有限公司支付原告788322.51元。事后，原告卢伟要求被告忠县同怡医院有限公司、罗茜、曾翠菊支付2014年12月的医保资金336267.32元、暂扣法律诉讼228769元和（2014年5-12月）账款742812.07元、药品及耗材954239.05元、工商银行扣款474119元、居民医保资金扣款90582元，三被告予以拒绝，原告遂诉至本院。本案在庭审中，原告主张2014年12月19日符中琴通过银行向其汇款362.6万元系曾翠菊按合同约定支付的款项，被告忠县同怡医院有限公司、罗茜均对此不予质证。
本案在审理中，原、被告对原告于2014年12月31日交付给忠县同怡医院有限公司的药品及耗材价值发生争议。原告于2015年10月8日向本院申请，要求对2014年12月31日交付给被告忠县同怡医院有限公司的药品及耗材进行司法鉴定。本院依法委托重庆展华会计师事务所有限公司进行司法鉴定。该作出展华司鉴【2016】鉴字第01号司法会计鉴定报告，该鉴定事实为1、卢伟提供的需鉴定的2014年12月31日交付给同怡医院的库存药品、耗材，品种共1496种，总额954239.05元，其中：医用耗材439种，总额473001.22元；药品类1057种，总额481237.83元；2、在重庆道勤医药有限公司2014年6月至12月期间销售给同怡医院和重庆红滨医院的销售（出库、复核）单中可以核实进价的药品、耗材共549种，送鉴总额361853.24元，其中：耗材类66种，金额51359.65元；药品类483种，金额310493.59元。鉴定后的进价总额313539.45元，其中：耗材类66种，金额27146.26元；药品483种，金额286393.19元；3、在重庆道勤医药有限公司2014年6月至12月期间销售给同怡医院和重庆红滨医院的销售（出库、复核）单中无进价，无法核实进价的药品、耗材共947种，送鉴总额592385.81元，其中：耗材类373种，送鉴金额421641.57元；药品类574种，金额170744.24元；4、由于可鉴定品种占送鉴品种以及可鉴定金额占送鉴金额比例偏低，在2015年12月20日前，我所提请当事人双方继续提供鉴定材料。2016年3月2日，收到被告方代理人钟勤于2016年1月29日提供给重庆市涪陵区法院的2014年12月31日同怡医院耗材盘点资料总额100736.59元（共10页）及药品盘点资料总额182373.25元（共26页），并注明是核价目录。我所认为该资料为诉讼当事人的一方提供，且又无佐证材料，不具证明力，鉴定未予采纳。该鉴定意见为卢伟2014年12月31日交付给同怡医院的库存药品、耗材有进价可鉴定品种共549种，送鉴总额361853.24元，其中：耗材类66种，金额51359.65元；药品类483种，金额310493.59.鉴定后的进价总额313539.45元，其中：耗材类66中，金额27146.26元；药品类483种，金额286393.19元。该司法会计鉴定报告经庭审质证，原、被告均无异议，但原告要求被告将无法鉴定价格的药品和耗材予以返还。原告为此次鉴定支付了鉴定费18000元。
另查明，2014年12月24日，案外人秦君廷向忠县人民法院起诉被告忠县同怡医院有限公司，要求其赔偿损失。2015年7月3日，经忠县人民法院调解，由被告忠县同怡医院赔偿秦君廷各项损失17万元，并承担诉讼费1231元。调解生效后，被告忠县同怡医院将上述款项支付给了秦君廷。2015年6月，原告将已暂扣款明细表载明的（2014年5月-12月）供货方提供已支付货款7428120.7元的发票交付给被告忠县同怡医院有限公司的财务。
2014年11月2日，曾翠菊向案外人ＸＸ芳借款300万元，忠县同怡医院有限公司作为担保人提供担保。2015年5月8日，ＸＸ芳向重庆市江北区人民法院起诉，要求曾翠菊偿还300万元借款及利息，忠县同怡医院有限公司承担连带责任。罗茜、忠县同怡医院有限公司主张该债务系卢伟与曾翠菊在经营期间的债务，但本案在庭审结束前，罗茜、忠县同怡医院有限公司未将该案已生效判决书提交法庭。
上述事实，有庭审调查中当事人的陈述，原告提供的协议书、代扣款确认明细表、暂扣款明细表、应付款（卢伟）明细表、曾翠菊应付卢伟账务、汇款明细单、银行卡客户交易明细、展华司鉴【2016】鉴字第01号司法会计鉴定报告，被告提供的借款合同、保证合同、民事诉状、应诉通知书、开庭传票、（2015）忠法民初字第00040号民事调解书、药品及耗材盘点表等证明材料在卷佐证。这些证据已经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，原、被告之间签订的协议书系双方当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方当事人均应遵守协议约定，按照诚实信用原则全面履行合同义务。2015年5月16日，卢伟与忠县同怡医院有限公司的股东卢中常对2014年12月19日三方协议进行财务结算，结算后忠县同怡医院有限公司支付了原告788322.51元，但其事后并未将2014年12月的医保资金336267.32元、暂扣法律诉讼228769元和（2014年5-12月）账款742812.07元、药品及耗材款项支付给原告，其行为已构成违约，应承担支付上述款项的民事责任。对于药品及耗材款的诉讼请求，本案受理后，原告卢伟申请对其于2014年12月31日交付给忠县同怡医院有限公司的药品及耗材进行司法评估，经司法鉴定本案所涉药品及耗材能鉴定进价金额为药品类483种、耗材类66种，价值313539.45元，不能鉴定进价金额的药品及耗材为947种，故原告要求被告忠县同怡医院有限公司支付该部价款313539.45元，并返还不能鉴定进价金额的药品及耗材947种（具体见附表）的诉讼请求，本院予以支持。原告已支付的鉴定费18000元，应由被告忠县同怡医院有限公司承担。因被告忠县同怡医院有限公司未按约定支付原告上列款项，其行为已构成违约，应承担支付违约金的民事责任，鉴于双方合同约定按合同总额30%计算违约金已过分高于原告在本案中的实际损失
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资金占用损失（因原告未举证证明其他损失的存在），且被告也要求人民法院予以调低，故对原告请求的违约金本院予以适当减少，确定从2015年5月18日起至付清之日止按中国人民银行规定的同期同类贷款利率的四倍计算违约金。
关于被告罗茜、曾翠菊在本案中的责任如何确定的问题。本院认为，虽然被告罗茜在三方协议中是以一方当事人的身份签订协议，但无论从该协议内容及事后的履行情况来看，均能证明被告罗茜是作为忠县同怡医院有限公司的法定代表人履行职务行为，故，被告罗茜不应承担本案的民事责任。原、被告签订三方协议书时，被告曾翠菊自愿为应由被告忠县同怡医院有限公司支付的款项（协议书第三条第七项第3、4、5）向原告提供保证担保，现被告忠县同怡医院有限公司已将该部分款项支付完毕，被告曾翠菊对于该部分的担保责任已终结，故，原告要求被告曾翠菊应承担担保责任的主张不成立，本院不予支持。对于原告依据其与卢中常的账务清算单请求被告曾翠菊支付其医保资金扣款94222.71元，因该部分系原告与卢中常结算时的约定，且原告未提供证据证明被告曾翠菊已同意支付该部分款项，故，本院对原告的该部分诉讼请求不予支持。
对于原告要求被告忠县同怡医院有限公司支付其工商银行扣款474119元的诉讼请求，原告与卢中常于2015年5月16日进行结算时已约定该部分款项由被告曾翠菊支付给原告，但双方并未载明该部分扣款的性质，且被告曾翠菊未参与结算，故本案对该部分款项不予处理，原告可另案主张。
本案中，被告罗茜、忠县同怡医院有限公司辩称曾翠菊与案外人ＸＸ芳之间的借款系卢伟与曾翠菊在经营期间产生的债务，故应予以冲抵。因被告罗茜、忠县同怡医院有限公司未提供该部分债务应由原告卢伟承担的证据，故本院对被告罗茜、忠县同怡医院有限公司该抗辩理由不予采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告忠县同怡医院有限公司在本判决发生法律效力后10日内支付原告卢伟医保资金等共计1621387.84元，及以该款为基数从2015年5月18日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算的违约金。
二、被告忠县同怡医院有限公司返还原告卢伟因不能鉴定进价金额的药品及耗材947种（具体见附表）。
三、驳回原告卢伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费35140元，鉴定费18000元，共计53140元，由原告卢伟负担17400元，被告忠县同怡医院有限公司负担35740元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉至重庆市第三中级人民法院。且应在递交上诉状的七日内，到重庆市第三中级人民法院缴纳上诉费，逾期不交或未按规定办理缓交手续的，重庆市第三中级人民法院按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以申请强制执行，申请执行的期限为二年。该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。
审判长 黎 霞
审判员 倪 静
审判员 詹前平
二〇一六年五月八日
书记员 陈小玲