甘肃省白银市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)甘04民终287号
上诉人(原审被告)高彩玲，女，汉族，生于1972年7月20日，
委托代理人孙一，甘肃诚域律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)何丽青，女，汉族，生于1964年4月9日，
委托代理人张仁山，甘肃法翔律师事务所律师。
原审被告杜泽洲，男，汉族，生于1972年6月18日，
上诉人高彩玲因与被上诉人何丽青、原审被告杜泽洲民间借贷纠纷一案，不服会宁县人民法院（2015）会民二初字第353号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人高彩玲及其委托代理人孙一，被上诉人何丽青及其委托代理人张仁山，原审被告杜泽洲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年3月至2014年11月，被告高彩玲向原告何丽青进行了多次借款，其中：2012年11月23日高彩玲出具借条借款15600元，未约定借款期限；2013年3月24日原告在农行会宁县支行通过转账电话向高彩玲转款95000元；2013年3月27日原告在农行会宁县支行通过转账电话向高彩玲转款50000元；2013年3月27日高彩玲出具借条借款52500元（大写五万贰仟元），借款期限一个月；2013年5月17日原告在农村信用社向高彩玲账户存款9万元；2013年6月24日高彩玲出具借条借款10万元，借款期限一个月；2013年7月2日原告在农村信用社向被告账户存款4000元；2013年9月2日高彩玲出具借条借款10万元，借款期限一个月；2013年9月4日原告在农行会宁县支行自己名下及丈夫文学清名下的银行卡上分别向高彩玲转账5万元和1万元；2013年9月5日高彩玲出具借条借款3万元，未约定借款期限；2014年7月2日高彩玲出具借条借款6万元，未约定借款期限。2013年8月2日，高彩玲在中国农业银行甘肃分行向原告账户银行卡转账6万元。2014年11月20日，原告与高彩玲签订《房地产买卖协议》，高彩玲将位于会宁县会师镇长征南路枝阳中学教辅楼3-311房屋抵偿原告借款28万元，该房登记在他人名下，现原告已实际入住该房屋。另查明，2015年1月20日，高彩玲与杜泽洲离婚。
原审法院认为，本案原告持有被告高彩玲出具的借条原件、银行转账记录原件以及双方签订的《房地产买卖协议》原件，故原告何丽青与被告高彩玲之间存在合法的借贷关系，应予以保护。本案的焦点问题是借款本金的数额。本案中，被告高彩玲向原告出具的2013年3月27日的借条借款金额小写52500元，大写五万贰仟元，大小写不一致时，应以大写为准，故六份借条借款金额为357600元。双方签订《房地产买卖协议》以房抵债28万元后，原告即入住该房屋，被告高彩玲提供的证人马萍不能证明其未收回借条原告即入住了抵债房屋的辩解理由，高彩玲的这一辩解理由也与双方签订的《房地产买卖协议》第四项“买卖价款28万元，腾房时一次性付清”相矛盾。况且，高彩玲未予收回借条原告即入住房屋与常理不符。庭审时，高彩玲亦未能提交何丽青所举借条与银行转账票据系重复提交的相反证据，故被告高彩玲辩称双方以房抵债后未将28万元的借条收回的抗辩理由，无证据证实，不予支持。本案抵偿借款的房屋登记在他人名下，根据《中华人民共和国合同法》第五十一条规定，被告高彩玲未提供证据证明其将他人名下的房屋抵偿借款经产权人追认或者取得处分权，故双方签订的《房地产买卖协议》属无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条的规定，无效的合同自始没有法律约束力，依无效合同取得的财产，应当予以返还，故原告应将房屋返还给被告高彩玲，以房抵债款28万元由被告高彩玲予以偿还。综上，本院确认被告高彩玲向原告何丽青借款总额为637600元。2013年8月2日高彩玲卡转账偿还借款6万元，故被告高彩玲尚欠原告何丽青借款577600元。关于借款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定，因本案借贷双方在借条中没有利息约定，故对原告主张支付借期利息的诉讼请求，不予支持。因双方签订的《房地产买卖协议》属无效合同，故对原告要求被告支付以房抵债的28万元逾期利息的诉讼请求，不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，对原告要求被告支付逾期利息的诉讼请求，应予支持，但以不超过年利率6%为宜。本案中，双方约定还款期限为一个月的借款分别为：2013年3月27日的52000元、2013年6月24日的10万元、2013年9月2日的10万元，逾期利息分别为8619元（52000×年利率6%×975天）、16796元（10万×年利率6%×988天）、13923元（10万×年利率6%×819天）；双方未约定还款期限的借款分别为：2012年11月23日的15600元、2013年9月5日的3万元、2014年7月2日的6万元，逾期利息应按原告起诉之日2015年4月7日算起，上述3笔借款的逾期利息为5583元（105600×年利率6%×311天），逾期利息合计44921元。上述借款及逾期利息，被告杜泽洲未提交夫妻关系存续期间该借款未用于家庭共同生活的任何证据，故对被告杜泽洲不承担还款责任的辩解意见，不予支持；对原告要求二被告共同偿还借款及逾期利息的诉讼请求，予以支持。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条第二款第（一）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释二》第二十四条的规定，判决：一、被告高彩玲、杜泽洲于本判决书生效后60日内偿还原告何丽青借款本金577600元，支付逾期利息44921元（逾期利息均计算至2016年1月11日）；二、原告何丽青将位于会宁县会师镇长征南路枝阳中学教辅楼3-311房屋返还给被告高彩玲；三、驳回原告何丽青的其它诉讼请求。
宣判后，高彩玲不服一审判决，向本院上诉称，一、一审法院在没有证据的情况下，仅靠推理，给上诉人多加28万元的债务，计算利息不符合事实及法律规定，判决错误，应予纠正。二、本案中，双方对事实争议巨大，应严格适用“谁主张、谁举证”的证据规则，重审一审法院未遵循该原则，导致错判，应予纠正。三、重审一审追加杜泽洲为被告，存在程序违法，应予撤销。四、上诉人所借债务，全部用于个人经营，与杜泽洲无关，杜泽洲不应承担偿还责任。
被上诉人何丽青辩称，一、上诉人欠被上诉人638100元，事实清楚，应依法偿还。二、上诉人应依法给付被上诉人逾期利息。三、一审被告杜泽洲应依法承担连带责任。
原审被告杜泽洲辩称，上诉人高彩玲所借债务，全部用于其个人经营，与杜泽洲无关，杜泽洲不应承担偿还责任。
二审中，被上诉人何丽青、原审被告杜泽洲未提交新证据。上诉人高彩玲提交中国农业银行转账凭证2份，证明2013年5月8日、2014年6月1日高彩玲分别向何丽青账户转款2800元、1万元。被上诉人何丽青质证认为，该证据是偿还之前的借款，与本案无关。因何丽青辩解理由无证据证实，故对上诉人提交的该证据本院予以认定，即除一审认定还款数额外，高彩玲在2013年5月8日、2014年6月1日共计向何丽青还款12800元。
二审另查明，2013年3月27日高彩玲向何丽青出具借条借款52500元（大写五万贰仟元），借款期限一个月，同日何丽青在农行会宁县支行通过转账电话向高彩玲转款5万元，经查，该转账款5万元即为借条借款52500元，被上诉人何丽青对此予以认可。二审查明的其他事实与一审基本一致。
本院认为，截止2014年7月2日，高彩玲共向何丽青出具借条借款358100元，通过银行转账共借款299000元，以上两项共计657100元。由于2013年3月27日高彩玲虽出具了52500元（大写五万贰仟元）的借条，但实际只收到5万元转账款，因此应从借款总额中减去52500元，即借款总额为604600元，现高彩玲向何丽青已还款72800元（2013年8月2日，高彩玲在中国农业银行甘肃分行向何丽青账户银行卡转账6万元，2013年5月8日、2014年6月1日高彩玲分别向何丽青账户转款2800元、1万元），余531800元。相应各笔借款逾期利息为（逾期利息均计算至2015年12月底）：双方约定还款期限为一个月的借款总计为25万元，分别是2013年3月27日的5万元、2013年6月24日的10万元、2013年9月2日的10万元，利息分别为8000元（5万×6%÷12×32）、14500元（10万×6%÷12×29）、13000元（10万×6%÷12×26）；双方未约定还款期限的借款总额为281800元（531800－250000），逾期利息11272元（281800×6%÷12×8），利息共计46772元。关于原审被告杜泽洲是否承担连带责任，因上诉人高彩玲与被上诉人何丽青就该债务未明确约定为个人债务，也不存《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形，故应认定为共同债务，杜泽洲依法承担连带责任。综上，原审判决认定事实部分清楚，但判决结果不当，应予纠正。上诉人的上诉理由部分成立，予以支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项之规定，判决如下：
一、维持甘肃省会宁县人民法院（2015）会民二初字第353号民事判决第二项，即“原告何丽青将位于会宁县会师镇长征南路枝阳中学教辅楼3-311房屋返还给被告高彩玲；”
二、变更甘肃省会宁县人民法院（2015）会民二初字第353号民事判决第一项“被告高彩玲、杜泽洲于本判决书生效后60日内偿还原告何丽青借款本金577600元，支付逾期利息44921元（逾期利息均计算至2016年1月11日）；”为：上诉人高彩玲、杜泽洲于本判决书生效后60日内偿还被上诉人何丽青借款本金531800元，支付逾期利息46772元（逾期利息均计算至2015年12月31日），共计578572元；
三、驳回上诉人高彩玲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费12008元，原告何丽青负担2008元，被告高彩玲、杜泽洲负担10000元。二审案件受理费10025元，上诉人高彩玲、杜泽洲负担8000元，被上诉人何丽青负担2025元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 岩
代理审判员 王承林
代理审判员 李玉仝
二〇一六年七月六日
书 记 员 邱志华