江苏省扬州市邗江区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)扬邗刑初字第00429号
公诉机关扬州市邗江区人民检察院。
被告人陆文，男，1962年1月20日出生于江苏省扬州市，汉族，高中文化，扬州市邗江区蒋王粮管所原主任，扬州市润穗粮油有限公司原经理，住扬州市邗江区。2011年10月13日因犯滥用职权罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯挪用公款罪、贪污罪于2015年7月24日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。
辩护人孙云康，上海东杰律师事务所律师。
辩护人朱敏，江苏金星光律师事务所律���。
扬州市邗江区人民检察院以扬邗检诉刑诉（2015）425号起诉书指控被告人陆文犯挪用公款罪、贪污罪，于2015年10月22日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，于2015年11月18日、2017年1月5日公开开庭审理了本案。扬州市邗江区人民检察院指派检察员张东伟出庭支持公诉，被告人陆文及其辩护人孙云康、朱敏到庭参加了诉讼。经中止审理，现已审理终结。
公诉机关指控：
一、挪用公款
2009年至2014年3月期间，被告人陆文利用担任扬州市邗江区蒋王粮管所主任的职务之便，个人决定以单位名义将扬州市邗江区粮食购销公司拨付给该所收购地方储备粮的资金共计人民币2081万元，分别借贷给安徽牧马湖农业开发集团公司,进行营利活动、偿还其经营扬州市邗江区蒋王粮管所自营粮期间的欠款，并谋取个人利益。截止案发��，造成扬州市邗江区粮食购销公司储备粮收购款人民币555.2万元无法收回。
二、贪污
2009年至2014年3月期间，被告人陆文利用担任扬州市邗江区蒋王粮管所主任的职务之便，采用签订虚假购销合同、出具虚假粮权确认书、做假帐虚报储备粮收储数量等手段，骗取扬州市邗江区粮食购销公司地方储备粮地储补贴计人民币323184元,据为己有。
为证实上述事实，公诉机关提供了证人证言及相关书证。公诉机关认为，被告人陆文身为国有企业中从事公务的人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行营利活动，数额巨大；骗取国有财产，其行为已构成挪用公款罪、贪污罪。
被告人陆文辩称其不构成挪用公款罪、贪污罪。辩护人的辩护意见是：被告人陆文的行为不构成挪用公款罪、贪污罪。
经审理查明，2009年至2013年期间，被告人陆文利用担任扬州市邗江区蒋王粮管所主任的职务之便，采用签订虚假购销合同、出具虚假粮权确认书、做假帐虚报储备粮收储数量等手段，骗取扬州市邗江区粮食购销公司地方储备粮地储补贴计人民币323184元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人许某1（蒋王粮管所会计）的证言，证实蒋王粮管所与安徽牧马湖农业开发集团公司之间没有真实的收购粮食交易，从2009年开始，蒋王粮管所将资金借给安徽牧马湖农业开发集团公司使用，收取利息与一定的回报，是被告人陆文与胡某协商好的。安徽牧马湖农业开发集团公司出具的租仓协议、粮权确认书等是为了应付检查和贷款。蒋王粮管所收购储备粮，粮食局会给补贴。
2、证人胡某（安徽牧马湖农业开发集团公司法定代表人）的证言，证实其公司与蒋王粮管所没有发生过真实的粮食代收和返销业务，彼此之间是资金借用结算关系，其公司支付蒋王粮管所银行同期利息和一些补贴。购销合同、租仓协议、粮权确认书是为了应付粮食局、农发行检查及贷款。
3、证人于某（安徽牧马湖农业开发集团公司财务经理）的证言，证实其从2010年开始参与其公司与蒋王粮管所的帐务结算。蒋王粮管所没有委托其公司收购稻谷，其公司与蒋王粮管所只是资金往来，蒋王粮管所给其公司资金，其公司支付利息与一些好处费。租仓协议、粮权确认书都是为了向粮食局要钱或者向农发行贷款。
4、证人梅某（邗江区粮食购销公司经理）的证言，其证实邗江区粮食购销公司是国有独资企业，受粮食局委托执行国家政策性粮食收购，与粮食局两块牌子，一套班子。蒋王粮管所改制后还是国有独资企业，只不过是租赁给他人经营，租赁者缴纳资产使用费，盈亏由租赁者承担。蒋王粮管所由粮食局行文聘任陆文为主任。
5、证人殷某（蒋王粮管所职工）的证言，证实扬州市润穗粮油有限公司是2005年成立，其与陆文、许某1、黄某是股东，但公司没有实际经营过，也没有分过红。
6、证人张某（蒋王粮管所出纳）的证言，证实扬州市润穗粮油有限公司2005年成立，主要目的就是为了安置粮管所分流出来的职工缴纳社保，没有实际经营过。
7、被告人陆文在侦查阶段的供述，其供称蒋王粮管所是邗江粮食局下属国有企业，其是主任，负责小麦和稻谷的购销、经营，有自营粮购销、托市粮收购、储备粮收购。托市粮收购、储备粮收购是政策性的。为了改制2004年成立扬州市润穗粮油有限公司，股东有其、黄某、殷某、许某1。蒋王粮管所受邗江粮食局委托经营政策性粮食，由其自负盈亏。��州市润穗粮油有限公司经营自营粮，但一直没有经营过。2008年其与安徽牧马湖农业开发集团公司老总胡某约定，由蒋王粮管所提供资金给他们，他们支付利息，并给一定的补贴费用，由许某1参与结帐。安徽牧马湖农业开发集团公司给我们出具粮权确认书，是为了贷款及应付检查。蒋王粮管所与徐立新是有真实粮食收购的，与安徽牧马湖农业开发集团公司没有真实收购储备粮。2009年至2014年，邗江区粮食购销公司付给蒋王粮管所地储粮补贴共计401288元,其中因没有与安徽牧马湖农业开发集团公司收购粮食，只是借钱给他们使用，不该拿的补贴有323184元,被其亏损、支付利息、业务费开支等用掉了。
8、邗江区地方储备粮代储协议，证实邗江区粮食购销公司委托蒋王粮管所代储粮食，并支付代储费用的事实。
9、购销公司下拨蒋王补贴及收取利息、费用明细及相关记帐凭证，证实蒋王粮管所收到扬州市邗江区粮食购销公司地方储备粮地储补贴的事实。
10、购销合同、粮权确认书，证实被告人陆文在与安徽牧马湖农业开发集团公司没有真实交易的情况下，制作虚假的购销合同、粮权确认书的事实。
11、资产租赁合同，证实扬州市邗江区粮食购销公司将蒋王粮管所的全部资产租赁给扬州市润穗粮油有限公司经营，扬州市润穗粮油有限公司有完全的经营自主权，自负盈亏，自主分配，独立承担民事责任。
12、营业执照、组织机构代码证，证实蒋王粮管所为全民所有制；扬州市润穗粮油有限公司为自然人控股。
13、扬州市邗江区粮食局文件、干部履历表，证实被告人陆文的主体身份。
14、刑事判决书，证实被告人陆文某犯滥用职权罪于2011年10月13日被判处有期徒刑三年，缓刑三年。
上述证据经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，依法予以确认。
本院认为，被告人陆文作为国有企业中从事公务的人员，利用职务之便，骗取国有财产，数额巨大，其行为已构成贪污罪。其在缓刑考验期限内又犯新罪，应撤销缓刑，予以并罚。公诉机关指控被告人陆文犯贪污罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，唯指控被告人陆文犯挪用公款罪事实不清，证据不足。被告人陆文及其辩护人提出被告人陆文不构成贪污罪的辩称和辩护意见，经查，公诉机关当庭所举证据，足以证实被告人陆文采用欺骗的手段骗取国有财产的事实，故该辩解和辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销江苏省扬州市邗江区人民法院（2011）扬邗刑初第0224号刑事判决主文对被告人陆文宣告缓刑三年部分。
二、被告人陆文犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三十万元，与原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月24日起至2021年7月23日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）。
三，责令被告人陆文退出违法所得，返还扬州市邗江区粮食购销公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 朱爱军
人民陪审员 冀 斌
人民陪审员 薛在泉
二〇一七年一月九日
书 记 员 周 红