汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0513刑初485号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人姜丛军，男，1976年7月27日出生于江苏省赣榆县，汉族，高中文化，职业司机，住赣榆县。因本案于2017年2月15日被先行羁押，因涉嫌犯非法经营罪于同年2月16日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
辩护人郭法，系广东太平洋联合律师事务所律师。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2017]469号起诉书指控被告人姜丛军犯非法经营罪，于2017年8月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员蔡健生、张耿涛出庭支持公诉，被告人姜丛军及其辩护人郭法到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2017年2月12日，被告人姜丛军通过陕西大荔车队驻昆明恒丰物流接了从云南曲靖至汕头的一张货运单，运费为25000元人民币。2月13日晚上，被告人姜丛军在一个手机号码为180××××8460的人（另案处理）带路下，驾驶一辆鲁Ｑ×××××重型货车随其到云南省曲靖市师宗县彩云镇一田边的小路上进行装货。在装货期间，被告人姜丛军发现诸多异常情况且闻到所装货物有烟味但仍同意运输。2月14日晚上开始，被告人姜丛军先后在手机号码为151188139597、189××××9746、137××××7592的人（均另案处理）指引下，驾驶上述货车进入板桥高速路口，途径贵阳、都匀、柳州、广州、汕头，一直至广东省汕头市潮南区田心下高速。随后，被告人姜丛军通过联系指引人发来的手机号码153××××5741后，由涉案人吴某驾驶一辆粤Ｄ×××××丰田车带路准备去卸货。2月15日22时许，被告人姜丛军驾驶上述货车途径汕头市潮阳区和平镇五和村陈厝寮路口时，被公安机关截获，现场查获烟丝520包（重10400公斤），价值为779504.96元。
公诉机关针对上述指控的犯罪事实当庭宣读出示了被告人姜丛军原在公安机关的供述及辨认笔录，扣押决定书，扣押清单，物品提收入库清单，刑事照片，广东省高速公路联网收费信息系统，卡口截图，通话记录，涉案烟草专卖品价格证明，卷烟估值表，中华人民共和国机动车行驶证，机动车详细信息，统一公司汽车消费贷款收费明细，临沭县统一货运订车合同，证明材料，受案登记表，抓获经过，在逃人员登记信息表，现场勘验笔录，检查笔录，居民身份证和常住人口基本信息等证据材料。
公诉机关认为被告人姜丛军的行为构成非法经营罪，情节特别严重，是从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条和第二十七条的规定判处。
被告人姜丛军提出他不知道其所运载的是烟草的辩解意见。
辩护人提出被告人姜丛军缺乏明知或应知承运货物为烟草制品的犯罪构成要件，其行为不构成非法经营罪的辩护意见。
经审理查明，2017年2月12日，被告人姜丛军通过陕西省大荔车队驻昆明恒丰物流接了从云南曲靖至汕头的一张货运单，运费为25000元。同年2月13日晚上，被告人姜丛军在一名手机号码为180××××8460的人（另案处理）的带路下，驾驶一辆车牌为鲁Ｑ×××××重型货车到云南省曲靖市师宗县彩云镇一田边的小路上进行装货。在装货期间，被告人姜丛军在发现诸多异常情况且闻到所装货物有烟味，明知所装货物是烟草制品的情况下仍予以运输。同年2月14日晚上，被告人姜丛军先后在手机号码为151188139597、189××××9746、137××××7592的人（均另案处理）的指引下，驾驶上述货车到广东省汕头市潮南区田心下高速后，被告人姜丛军联系由指引人发来的手机号码153××××5741，由涉案人吴某（在逃）驾驶一辆车牌为粤Ｄ×××××丰田牌小型汽车带路准备卸货。同年2月15日22时许，被告人姜丛军驾驶上述货车途径汕头市潮阳区和平镇五和村陈厝寮路口时被公安机关查获，现场缴获烟丝520包（重10400公斤），总金额为779504.96元。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、被告人姜丛军原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2017年2月12日，他在贵州省六盘水市通过运满满物流平台联系了陕西省大荔车队驻昆明恒丰物流，并接了该物流公司从云南曲靖至汕头的一张货运单，运费为25000元。同年2月13日，手机号码为180××××8460的人叫他当天晚上到彩云此微加油站，并要带他去装货。当晚8时多，一名男子驾驶一辆轿车（车牌半遮掩）带他到云南省曲靖市师宗县彩云镇一田边小路上，并叫他在驾驶室睡觉。当晚约12时，该男子问他有没有皮卡车在货车附近转，他回答没有看见，后叫他将鲁Ｑ×××××重型卡车的前后车牌遮挡，并对他说有人过来问，就说是来装山药的，他便怀疑所装货物是违禁品。该男子还对他说关系都疏通好了，不会出事的。随后工人用翻斗车将货物装上他的卡车，周围路口有人在望风，当他下车盖蓬布时闻到满车烟味，他便知道车上装的货物是烟丝、烟叶之类的货物。他觉得这次运费高，便想赚取该运费。同年2月14日晚上7时，他先后在手机号码为151188139597、189××××9746、137××××7592的人的指引下，驾驶上述货车途经贵阳、都匀、柳州、广州、汕头，到汕头市潮南区田心下高速。手机号码为137××××7592的人发接货人的手机153××××5741给他，他与手机号码为153××××5741的人联系后，对方叫他跟其车牌为粤Ｄ×××××的丰田车走，后来公安机关将他的卡车拦下进行检查，在车上查获烟丝。经他对16张不同男性相片进行辨认，指认第6号相片的人（吴某）就是驾驶粤Ｄ×××××小轿车的司机。
2、扣押决定书、扣押清单和汕头市潮阳区烟草专卖局物品提收入库清单，证明公安机关扣押被告人姜丛军车牌为鲁Ｑ×××××重型卡车1辆、烟丝520包及手机1部。上述涉案烟丝已移交汕头市潮阳区烟草专卖局进行销毁。
3、刑事照片，证明案发现场的情况。
4、广东省高速公路联网收费信息系统和卡口截图，证明2017年2月15日，车牌为鲁Ｑ×××××重型卡车从田心出口下高速的情况。
5、通话记录，证明号码为153××××5741的手机与被告人姜丛军使用的手机（号码为132××××6727）在2017年2月15日的通话情况。
6、汕头市烟草专卖局出具的“涉案烟草专卖品价格证明”和汕头市潮阳区烟草专卖局出具的“卷烟估值表”，证明涉案烟丝共计10400公斤，总金额为779504.96元。
7、中华人民共和国机动车行驶证和机动车详细信息，证明号牌为鲁Ｑ×××××重型仓栅式货车的所有人是临沭县统一货运有限公司；号牌为粤Ｄ×××××丰田牌小型汽车的所有人是吴某。
8、统一公司汽车消费贷款收费明细、临沭县统一货运订车合同和证明材料，证明2015年6月9日，姜丛军在临沭县统一货运有限公司购买重型仓栏式货车一辆，车牌为鲁Ｑ×××××。2015年8月10日，姜丛军在银行办理车贷业务，贷款额为30万元，期限三年，临沭县统一货运有限公司为其车辆贷款提供担保，该车的实际车主为姜丛军。
9、受案登记表和抓获经过，证明2017年2月15日22时许，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队根据自侦线索，联合潮阳区烟草专卖局、和平派出所，在潮阳区和平镇五和村陈厝寮路口对一辆号牌为鲁Ｑ×××××重型卡车进行拦停，在该卡车的后箱查获烟丝520包，现场抓获该卡车司机姜丛军。经审讯，姜丛军对其从云南省曲靖市师宗县彩云镇运载烟丝到广东省汕头市的犯罪事实供认不讳。
10、在逃人员登记信息表，证明公安机关对吴某进行网上追逃的情况。
11、现场勘验笔录和检查笔录，证明公安机关对案发现场潮阳区和平镇五和村陈厝寮路口进行勘验、检查的情况。
12、居民身份证和常住人口基本信息，证明被告人姜丛军于1976年7月27日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的根据。
本院认为，被告人姜丛军无视国家法律，为牟取非法利益，结伙违反国家规定，在他人的雇佣下非法运输烟丝，扰乱市场秩序，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。情节特别严重。公诉机关指控被告人姜丛军犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人姜丛军提出他不知道其所运载的是烟草的辩解意见及其辩护人提出被告人姜丛军缺乏明知或应知承运货物为烟草制品的犯罪构成要件，其行为不构成非法经营罪的辩护意见均缺乏依据，本院不予采纳。理由是认定被告人姜丛军明知其驾驶的货车所装的货物是烟草制品的情况下仍予以运输的事实，有被告人姜丛军原在公安机关的多次供述，反映其以隐蔽、遮挡车牌的方式装载、运输烟草专卖品，且从其驾驶的货车上扣押的涉案烟丝在案，故足以认定被告人姜丛军明知其驾驶的货车所装的货物是烟草制品的情况下仍予以运输的事实。鉴于被告人姜丛军在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，故依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人姜丛军犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月15日起至2019年8月14日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、随案移送的停放在汕头市南烽（集团）有限公司物业中心停车场的车牌为鲁Ｑ×××××重型仓栅式货车1辆及货车帮手机1部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林子平
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 林秀华
二〇一七年十月三日
书 记 员 陈婷婷
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的；