湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（20l4）永中法民二终字第61号
上诉人（原审原告）熊义初。
委托代理人张健。
被上诉人（原审被告）王庆国。
上诉人熊义初因与被上诉人王庆国身体权纠纷一案，不服湖南省道县人民法院于二○一四年一月十日作出的（2013）道法民初字第1408号民事判决，于2014年2月10日向本院提起上诉。道县人民法院于2014年3月21日将该案移送本院，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年4月10日公开开庭审理了本案。上诉人熊义初及其委托代理人张健，被上诉人王庆国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原、被告在道县移民局富民路建商品房。2013年11月2日下午，原、被告双方为建房的事产生矛盾，导致双方产生斗殴。原告被被告用木棒打伤。原告伤后即到道县中医院治疗，在该院住院18天，诊断为：l、头皮挫裂伤；2、双上肢及左小腿多处皮肤擦伤，花医疗费共4，855.83元。永州市濂溪司法鉴定所于2013年11月11日作出了濂溪所（2013）（法医临床）鉴字第1054号损伤程度鉴定意见书，原告的损伤程度鉴定为：轻微（甲级），该鉴定意见书中对原告在住院期间是否需人护理以及出院后是否全休和后期治疗费用均作出鉴定意见，花鉴定费共440元（含司法照相费40元）。此后，原告诉至该院，要求判令被告赔偿其各项经济损失共47，648.10元并赔礼道歉。该院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，核算原告的各项损失为：一、医疗费4，855.83元；二、误工费1，406元；三、住院伙食补助费216元；四、交通费酌定150元；五、鉴定费440元；以上五项共计7，067.83元。
原判认为，本案属身体权纠纷。原、被告在道县富民路建商品房的过程中产生矛盾，双方应本着互信、互谅的原则解决矛盾，而不是用斗殴的方式解决纠纷。被告用木棒将原告打伤，造成了本案的损害后果，应承担本案纠纷的主要过错责任。原告在本案纠纷中的起因中也存在一定的过错，应承担其次要过错责任。被告提出原告的伤系轻微伤，其护理费、营养费和后期治疗费不应由其赔偿的辩论意见，该院依法予以采纳。但对原告要求赔偿的项目、标准、数额，被告提出了部分异议，应由该院依法予以核实为7，067.83元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第三十五条之规定，判决：一、原告熊义初的医疗费等各项经济损失赔偿款共7，067.83元，由被告王庆国负担4，947.48元；其余2，120.35元由原告熊义初自理；上述款项在本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告熊义初的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内向本院申请执行。本案案件受理费991元，减半收取495.5元，由原告熊义初负担148.65元，被告王庆国负担346.85元。
宣判后，上诉人熊义初不服提出上诉，请求撤销原判，依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要上诉理由有：1、被上诉人在本案纠纷中应承担全部责任；2、原审法院计算住院伙食补助费、护理费、营养费存在错误，明显对上诉人不公；3、误工费标准计算错误，医院出具的诊断证明书证实上诉人全休一个月，应还要计算一个月的误工费。
被上诉人王庆国答辩称：1、答辩人是正当防卫，依法不应承担民事赔偿责任；2、上诉人没有从事建筑行业的合法资质，一审的计算标准正确，住院伙食补助费、护理费、营养费一审认定正确。
上诉人熊义初在二审中提交了如下证据：证据一，两份户籍证明，拟证明误工费和护理费的计算依据，上诉人是城镇居民，按照城镇居民标准计算损失；证据二，四张照片，拟证明上诉人的头部创伤达到4.6厘米，生活不能自理，应当有护理费。
被上诉人王庆国质证认为：对证据一，户籍真实性无异议，但是户籍是农村户籍，不能按照城镇的标准计算；对证据二，照片的真实性无异议，但是只能证明受伤，不能证明生活不能自理。
被上诉人王庆国在二审中提交了如下证据，聂姣英在派出所的询问笔录及证明，拟证明双方是互殴，对方三人先动手。
上诉人熊义初质证认为，对询问笔录真实性无异议，关联性有异议，不是双方互殴，而且调查笔录上的一些证言是虚假的，聂姣英也未到庭，其证明不客观。
本院认为，对上诉人熊义初提交的证据一，其户籍证明真实性、合法性无异议，熊义初与其妻属非农业家庭户口，对其按城镇标准计算损失予以认定；对证据二，既然被上诉人对照片的真实性无异议，本院对其真实性予以认定，但这一系列照片只能反映上诉人熊义初的受伤情况，无法证明其生活不能自理，故本院对其证明目的不予采信。对被上诉人王庆国提交的证据，聂姣英的证明与一审查明的事实基本一致，双方是相互扭打在一起的互殴行为，本院对该证据予以认定。
本院查明的事实与一审查明的事实一致，对原判认定的其他事实予以确认。
本院根据一、二审庭审当事人的陈述另查明，上诉人熊义初从事建筑行业工作。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人熊义初的损失是否计算存在错误。因本案属斗殴产生的身体权纠纷，双方发生矛盾应以互谅互让原则友好协商解决，而不是以斗殴方式解决问题，原审法院认定王庆国将熊义初打伤造成了损害后果，承担主要责任，熊义初对酿成纠纷有一定的过错，承担次要责任，充分考虑了双方当事人的过错程度，其责任划分并无不当，本院予以认定，故对上诉人提出“被上诉人在本案纠纷中应承担全部责任”的上诉理由不予支持。上诉人熊义初住院期间为18天，其起诉要求以12元一天计算，一审计算住院伙食补助费为12×18=216元正确无误，上诉人提出要按19天计算没有依据；护理费是指受害人因遭受人身损害，生活无法自理需要他人护理而支出的费用，上诉人熊义初的伤情已作了司法鉴定，该鉴定意见没有认定需要护理、护理人数和护理期限，综合上诉人的伤情系轻微伤，生活亦能自理，故本院对护理费不予支持；营养费应根据医疗机构或鉴定机构出具的意见确定是否赔偿，本案上诉人熊义初要求营养费没有任何依据，故一审没有判定护理费和营养费认定正确，本院予以确认，故对上诉人提出“原审法院计算住院伙食补助费、护理费、营养费存在错误，明显对上诉人不公”的上诉理由不予支持。二审查明，上诉人熊义初从事建筑行业，应按建筑行业标准计算误工费，其提交的医院诊断证明书建议全休一个月，但医院出具的诊断证明只是建议，仅供患者参考，具有随意性，上诉人熊义初头皮挫裂伤4.6cm，根据中华人民共和国公安部2005年3月1日实施的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521－2004）》的规定，头皮裂伤程度钝器创口长度≤6cm、锐器刨口累计长度≤8cm的误工日为30日，该30日包括了住院期间18日，故本院认定上诉人熊义初的误工损失日为30日，对上诉人提出的“误工费标准计算错误，医院出具的诊断证明书证实上诉人全休一个月，应还要计算一个月的误工费”的上诉理由部分采纳。故上诉人熊义初按建筑行业标准计算30日的误工费为33，106÷365×30＝2，721.04元。一审核算的其他损失本院已确认，即医疗费4，855.83元，住院伙食补助费216元，交通费150元，鉴定费440元，以上共计8，382.87元。以原审责任划分为依据，由上诉人熊义初负担2，514.86元，被上诉人王庆国负担5，868.01元。综上所述，原判认定事实不清，误工费计算错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、改判湖南省永州市道县人民法院（2013）道法民初字第1408号民事判决第一项为：限被上诉人王庆国在本判决生效后十日内给付上诉人熊义初5，868.01元；
二、维持湖南省永州市道县人民法院（2013）道法民初字第1408号民事判决第二项，即驳回上诉人熊义初的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费1，486.5元，由上诉人熊义初负担644.15元，由被上诉人王庆国负担842.35元。
本判决为终审判决。
审 判 长 乔晋楠
审 判 员 周文静
代理审判员 曾 忞
二〇一四年六月四日
代理书记员 张玲慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。