四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川07民终2239号
上诉人（原审被告）：三台县塔山镇康贝振兴加盟药店，住所地三台县。
经营者：赵丽华。
上诉人（原审被告）：赵丽华，女，生于1974年4月16日，汉族，住四川省三台县。
上诉人（原审被告）：胥洪洲，男，生于1953年7月27日，汉族，住四川省三台县。
以上三上诉人之共同委托诉讼代理人：范鹏飞，四川川北律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：李云玖，男，生于1956年5月20日，汉族，住四川省三台县。
委托诉讼代理人：余朝河，四川天府风律师事务所律师。
上诉人三台县塔山镇康贝振兴加盟药店（以下简称振兴药店）、赵丽华、胥洪洲因与被上诉人李云玖生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服三台县人民法院（2017）川0722民初1570号民事判决，向本院提起上诉，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。振兴药店、赵丽华、胥洪洲的委托诉讼代理人范鹏飞，李云玖的委托诉讼代理人余朝河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
振兴药店、赵丽华、胥洪洲上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人诉讼请求。事实及理由：一审认定事实错误，损害事实未发生在振兴药店的营业场所，胥洪洲的生活区域与振兴药店是相互独立的；李云玖存在重大过错应当承担主要责任，李云玖擅自进入胥洪州的寝室，随意乱走，且李云玖修建过该房屋，知晓房屋结构。伤残赔偿金、被扶养人生活费应按起诉时的标准计算，精神抚慰金不应该承担，护理期限和误工期限过长、费用过高。
李云玖答辩称：一审认定事实清楚，证据确实充分。
李云玖向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、误工费等各项损失127044.56元；2、判令被告赔偿原告全部后续治疗费用及各项损失；3、本案诉讼费由被告承担。
一审认定事实：2016年9月26日，李云玖陪儿子李顺到振兴药店买药，药店的经营者系赵丽华。药店后方经过一个天井是胥洪洲的起居室。药店和胥洪洲起居室房屋所有权人为胥洪洲。赵丽华系胥洪洲之儿媳。胥洪洲起居室内进门左前方书架下的地面上有一方形洞口，洞口设有护盖，但当天没有闭合，通过洞口下方搭设的梯子可以下到地下室。李顺和李云玖来到胥洪洲的起居室，要求胥洪洲帮李顺看看口腔。胥洪洲正在起居室里面门口处调药店监控器，就让李云玖父子进屋坐，胥洪洲就在门口右侧的沙发边上给李顺查看口腔，李云玖坐在起居室中间的沙发上。随后李云玖走到方形洞口处，不小心跌入方形洞口下高两米多的地下室内。当即由胥洪洲和李云玖之子李顺送往三台县塔山镇卫生院检查，用去门诊费用664.6元。当天下午，李云玖到绵阳市第三人民医院进行住院治疗，经医院诊断为：1.右膝前后交叉韧带Ⅲ°损伤；2.右膝内外侧半月板Ⅲ°损伤；3.胸1.4.12椎体骨折等。2016年11月3日出院，住院38天，用去门诊费162.82元，住院治疗费43088.93元，医嘱：休息三月，期间需一人护理，适当加强营养。门诊和住院期间，被告胥洪洲、赵丽华及其家人为原告李云玖共垫付22000元，胥洪洲之子胥俊辉在医院护理了10天，双方对此无异议，予以确认。2016年10月12日，胥洪洲绘制事发时房间示意图一份，并写了情况说明：“1、此次意外摔伤事故：双方都负有共同责任。2、2016年9月26日下午4:30分老李代小李来我药店配口中生火的药，我正在做事，把室内地下室梯子刚拿上钉2可钉子，还未放下，老李小李就到，叫他们坐，老李就坐在红点位置沙发上，我坐在红点位置沙发上，正向小李问病情，小李站作的，一分钟不到，病情未问完，老李已经走下楼梯口去，我说李老汉你看到有洞，快回来，我快步去拉，但已经拉不做了。2016.10.12”。2016年11月21日，李云玖伤情经过四川民生法医司法鉴定所鉴定为八级伤残，用去鉴定费800元。因双方就赔偿问题协商未果，2017年4月13日，李云玖起诉来院，要求三被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、鉴定费、误工费等各项损失127044.56元以及全部后续治疗费用及各项损失。2017年5月3日，振兴药店、胥洪洲、赵丽华申请对李云玖的伤残等级进行重新鉴定。原、被告共同重新选取了鉴定机构，2017年5月24日，四川西科大司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李云玖胸椎粉碎性骨折的伤残等级评定为Ⅸ（九）级。2、李云玖右膝损伤的伤残等级评定为Ⅸ（九）级。重新鉴定用去鉴定费1500元，由被告胥洪洲垫付。另查明，李云玖之母高玉珍，现年103岁，育有子女4人，系三台县塔山镇白龙村十组村民。”
一审法院认为：李云玖陪同儿子李顺到振兴药店就诊，在本案中，胥洪洲的行为系看诊行为，系药店实际经营业务的一部分。药店的经营者在房间内地面有方形洞口，与一般居民居住房屋的设置存在较大差异，在洞口没有闭合的情况下，对他人造成安全隐患，三被告没有安全提示和采取相应的保护措施，没有尽到安全保障义务，是造成李云玖受伤的主要原因。虽然在胥洪洲在李云玖即将摔下去瞬间有过提示和采取急救措施，但为时已晚。因此，振兴药店、胥洪洲、赵丽华应当对李云玖的损害承担主要赔偿责任。李云玖作为一个成年人，参与过该房屋的建造工作，也曾多次到过胥洪洲的房间，应当知道房间里有一方形洞口，应当预见到危险性，但没有尽到安全注意义务，自身有过错，自己应当承担相应的责任。考虑本案的实际情况，认定振兴药店、胥洪洲、赵丽华承担60%的责任，李云玖承担40%的责任为宜。对李云玖要求三被告支付后续治疗费的诉讼请求，因尚未发生治疗费用，一审法院不予处理。因李云玖现已年满60，尚有一定的劳动能力，其误工费每天50元为宜；对李云玖主张的精神抚慰金和交通费用过高，本院做适当调整；李云玖自己在四川民生法医司法鉴定所的鉴定因与第二次鉴定的结论有差别，所产生的鉴定费应自担。对李云玖主张的费用本院做如下认定：一、医疗费：43088.93元+664.6元+162.82元＝43916.35元，胥洪洲、赵丽华已支付22000元；二、误工费:128天×50元/天＝6400元；三、护理费：128天×80元/天＝10240元，其中胥洪洲之子护理10天，折合护理费800元；四、住院伙食补助、营养费：38天×（20+10）元/天＝1140元；五、伤残赔偿金：11203元×19年×0.23＝48957.11元；六、被扶养人高玉珍生活费10192元/年×5年×0.23÷4＝2930.2元；七、精神抚慰金：2000元；八、交通费：酌定400元；九、鉴定费1500元。以上费用合计117483.66元。胥洪洲、赵丽华支付的费用22000元、垫付的鉴定费1500元和护理费800元应当进行品迭。”据此，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、由三台县塔山镇康贝振兴加盟药店、胥洪洲、赵丽华赔偿李云玖医疗费、误工费、伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等117483.66元的60％，即70490.20元，扣除已给付的医药费和垫付的鉴定费、护理费24300元，还应赔偿46190.2元，此款限判决生效后十日内付清；二、驳回李云玖的其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人提交三组证据。第一组：1.《房屋所有权证》（复印件5页）、2.《租赁合同》一份、3.营业执照复印件、4.赵丽华身份证（复印件）、5.赵丽华《药师证》、6.户口簿、7.赵丽华《技能证书》复印件；证明目的：振兴药店的房屋是胥洪州所有；振兴药店的营业用房是赵丽华租赁的。第二组：1.胥洪州的《残疾证》复印件；3.胥洪州的《老龄证》复印件；4.胥洪州的《退休证》复印件；5.事发现场振兴药店、寝室的照片。证明目的：胥洪州是残疾退休人员，药店与寝室是分离的；李云玖摔伤是在寝室且明知寝室有一“方洞”。第三组：U盘视频证据一份。证明目的：李云玖身体并无大碍、并非如其主张的那么严重。李云玖质证：第一组证据仅认可1、3、4，其余不认可，均不是新证据，第二组：对胥洪州提供《残疾证》、《老龄证》、《退休证》的复印件，真实性不予认可且与本案无关。第三组：10张照片拍摄时间和是否经过PS处理无法确认，属重复举证，李云玖的伤残等级有鉴定机关的鉴定，损伤结果以鉴定为准。上诉人还申请证人邓某、王某出庭作证，证明李云玖参与了振兴药店房屋的修建、李云玖曾经出过车祸且现今伤情不严重，上诉人多次去医院看望了李云玖。李云玖质证，对证人证言不予采信。
二审对证人证言及证据分析认定，药店与寝室是分离的。李云玖参与过房屋的修建，一审已作了认定，其余证据与本案无关联，本院不予采信。二审认定事实与一审查明的一致。
本院认为：李云玖受伤地点在胥洪州的寝室，寝室与药店是分离的，虽然胥洪州与振兴药店的经营者有亲属关系，曾经也经营过该药店，但寝室不是振兴药店的经营场所，胥洪州也不是振兴药店的坐诊医师，李云玖为其子买药，是出于个人的情感和信任，才去诊询曾经是该药店经营者，其受伤与振兴药店无因果关系，因此，振兴药店以及经营者不应承担责任。胥洪州寝室的洞口，平时是盖住的，当天用没有及时盖住，当有客来访，虽有提示但不及时，应承担相应的责任。李云玖作为一个成年人，参与过该房屋的修建，熟悉该房屋的情况，在不了解洞口是否盖住便突然离座走动，在房东专心为其子查看口腔时，李云玖掉入洞中受伤，对其自身损害应承担主要责任。纵观本案实际，李云玖承担60%的责任，胥洪州承担40%的责任。伤残赔偿金、被扶养人生活费的标准问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”应当是按照一审辩论终结前的标准计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条：“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)生命权、健康权、身体权；……”之规定，精神抚慰金应依法予以赔偿。护理期限和误工期限及费用，一审根据住院38天，医嘱休息三月，期间需一人护理，确定误工费50元/天，护理费80元/天，正确。综上所述，上诉人所持上诉理由部分成立，本院予以采纳，其余理由不成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更”的规定，判决如下：
一、维持三台县人民法院（2017）川0722民初1570号民事判决第二项，即：驳回李云玖的其他诉讼请求。
二、撤销三台县人民法院（2017）川0722民初1570号民事判决第一项，即：由被告三台县塔山镇康贝振兴加盟药店、胥洪洲、赵丽华赔偿原告李云玖医疗费、误工费、伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等117483.66元的60％，即70490.20元，扣除已给付的医药费和垫付的鉴定费、护理费24300元，还应赔偿46190.2元，此款限判决生效后十日内付清；
三、由上诉人胥洪洲赔偿被上诉人李云玖医疗费、误工费、伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、交通费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等117483.66元的40％，即46993.46元，扣除已给付的医药费和垫付的鉴定费、护理费24300元，还应赔偿22693.46元，此款限判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1420元，由李云玖承担852元，胥洪州承担568元；二审案件受理费955元，由李云玖承担573元，胥洪州承担382元。
本判决为终审判决。
审判长 伍 静
审判员 张宗文
审判员 廖小军
二〇一七年十一月六日
书记员 蒋思琪