福建省宁德市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）宁刑终字第239号
原公诉机关福建省福鼎市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林友宏，男，1988年7月7日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，无业。因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2006年8月1日被福鼎市人民法院判处有期徒刑二年八个月，2008年7月21日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月26日被福鼎市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
辩护人陈宝玉，福建鼎平律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）林友慧，男，1994年12月10日出生于福建省福鼎市，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年9月28日被刑事拘留，同年10月30日被执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
辩护人郑利丁，福建鼎平律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）涂华粉，男，1990年5月30日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年9月28日被福鼎市公安局刑事拘留，同年10月30日被执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
辩护人王伯俊，福建鼎平律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）朱西弟，男，1979年7月10日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，无业。因非法持有枪支于1997年9月8日被劳动教养一年；因犯故意伤害罪、破坏监管秩序罪，于2005年1月5日被福鼎市人民法院判处有期徒刑二年，2006年8月15日刑满释放；因吸毒于2007年6月22日被福鼎市公安局强制隔离戒毒六个月。现因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月26日被福鼎市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
原审刑事附带民事诉讼原告人温某恢，男，1964年6月6日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，农民。系本案被害人。
原审被告人林江露，男，1990年6月4日出生于福建省福鼎市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2013年9月27日被福鼎市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年10月30日被执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
福建省福鼎市人民法院审理福建省福鼎市人民检察院指控原审被告人林友宏犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法持有枪支罪、非法拘禁罪、开设赌场罪，原审被告人林友慧、涂华粉犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪、开设赌场罪，原审被告人朱西弟犯故意伤害罪、非法拘禁罪，原审被告人林江露犯聚众斗殴罪、非法拘禁罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪暨原审附带民事诉讼原告人温某恢提起的附带民事诉讼一案，于2014年7月3日作出（2014）鼎刑初字第195号刑事附带民事判决。原审被告人林友宏、林友慧、涂华粉、朱西弟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、故意伤害
（一）2013年8月23日23时许，被告人朱西弟因温某恢等人要求其搬出转租的房间一事心生不满，与被害人温某恢发生争执。后被告人朱西弟纠集被告人林友宏、林友慧、涂华粉等人赶到其所租住的福鼎市山前街道庄源宾馆。在该宾馆三楼前间，被告人朱西弟先是击打了温某恢头部一拳，被他人劝开。后在宾馆一楼门口处，被告人朱西弟、林友宏先动手殴打被害人温某恢，被告人林友慧、涂华粉见状亦上前对温某恢拳打脚踢，致被害人温某恢脾、胰破裂并大出血。经福鼎市公安局法医学人体损伤程度鉴定，被害人温某恢的伤情属重伤，七级伤残。附带民事诉讼原告人温某恢的经济损失为医疗费人民币44537.54元（币种下同）、住院伙食补助费1500元、护理费3247.56元、误工费10406.67元、残疾赔偿金79737.6元、营养费5000元、交通费300元，共计144729.37元。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人温某恢陈述及辨认笔录，证实2013年8月23日晚20时许，其与温某明、叶某亮三人一起在庄缘宾馆三楼帮助刘某琴与朱西弟协商房屋退租事宜，并约定刘某琴退还朱西弟房屋租金3000元及朱西弟于该月底前搬离所租房屋。同日晚23时许，其又接到朱西弟电话称要求立即退还租金3000元，其与叶某亮携带3000元再次到庄缘宾馆三楼，但朱西弟见面后立即击打其头部，后被叶某亮劝开，朱西弟随后打电话并称“一个人上来就好”，不久被告人林友宏上楼来，其将钱给朱西弟后，与朱、林二人一起下楼，走到一楼时，朱西弟和林友宏对其背部连续击打几拳，在一楼大厅等待的其他人亦上前对其殴打，其身上多处被打，出门后，林友宏又和另外两个小青年再打其几拳，其中一拳打在其腹部，其觉得腹部疼痛并于次日住院治疗。
2.证人叶某亮证言及其辨认笔录，证实2013年8月23日20时许，其与温某恢、温某明帮助刘某琴与朱西弟协商退房租金事宜，双方谈妥由温某恢退还租金3000元给朱西弟。同日23时30分许，温某恢打电话称朱西弟当晚要搬走，要求马上退还租金，温某恢再次到宾馆后，朱西弟进门看见温某恢随即打了温某恢头部一拳，被他人劝开，温某恢随即退还朱西弟租金。次日，其得知温某恢下楼后被朱西弟及其小弟殴打受伤。
3.证人刘某琴证言，证实2013年7月底，其通过温某明将房间转租给朱西弟，半个月后，因房东叶某亮不同意由朱西弟继续居住，其便委托温某恢处理退房租事宜。8月23日晚19时许，在该出租房内，温某恢代表其与朱西弟协商退房租事宜。当晚23时许，温某恢电话告知其称朱西弟急需退钱，尔后温某恢告知其已被朱西弟及朱的朋友殴打致伤。
4.证人温某明陈述及其辨认笔录，证实2013年7月，其得知刘某琴承租的房间要转租，便介绍给朱西弟承租。半个月后，刘某琴及温某恢称因为朱西弟经常带一些年轻人去房间，所以房东不同意由朱西弟租住，其便与朱西弟讲明情况。8月23日晚，其与温某恢、房东与朱西弟商谈退房租事宜并达成协议。次日，其听说温某恢被朱西弟打伤。
5.证人杨某文证言及辨认笔录，证实2013年8月16日开始与“阿峰”、“西弟”共同住本市山前街道庄源宾馆三楼的出租房内，案发当晚，朱西弟因不满房东不让租住而心生怨气，后叶某亮和温某恢到该出租房内商谈，朱西弟一到房间就朝温某恢头部打了一拳，被叶某亮劝开。期间，朱西弟打电话叫林友宏赶来该出租房内。商谈过后，朱西弟、林友宏、温某恢下楼，其在楼梯处看见，朱西弟在一楼后门门口推搡了温某恢一下后，又和林友宏上前殴打温某恢，在宾馆一楼大厅与林友宏一同前来同伙一起围殴温某恢。
6.福鼎市公安局法医学人体损伤程度检验鉴定书，证实被害人温某恢脾、胰破裂并大出血，属重伤，七级伤残。
7.辨认笔录，被告人林友宏、朱西弟、林友慧、涂华粉对殴打温某恢现场地点的辨认情况。
8.温某恢的身份证复印件，证实附民原告人温某恢的身份情况。
9.福鼎市医院入院记录、病危通知书、手术记录、病理检查报告单，医嘱单，出院记录等书证，证实原告人被被告人林友宏、朱西弟、林友慧、涂华粉殴打受伤后入住福鼎市医院治疗30天的有关情况。
10.医疗收费票据，证实附民原告人温某恢被四被告人殴打受伤，共花费医疗费44537.54元。
11.被告人朱西弟供述及辨认笔录，证实案发当晚其因租房问题与温某恢在庄源宾馆三楼房间内发生口角，其打了温某恢头部一巴掌，温某恢下楼后，与林友宏一同前来的林友慧、涂华粉等人殴打了温某恢。
12.被告人林友宏供述及辨认笔录，证实2013年8月23日晚23时许，其应朱西弟的要求，开车带着涂华粉、林友慧等人赶到朱西弟租住的山前街道双桂小区庄源宾馆出租房。在该宾馆三楼房间内，朱西弟因租房问题与温某恢发生口角，朱西弟朝温某恢头部打了一巴掌，尔后在该宾馆楼下大厅其因不耐烦朱西弟和温某恢还未协商清楚，遂下车朝温某恢肩膀打了一拳，涂华粉、林友慧等人见状冲上来殴打温某恢。
13.被告人林友慧供述及辨认笔录，证实2013年8月23日晚，朱西弟打电话给林友宏称有人不愿意还钱，其与林友宏、涂华粉等人一起赶到朱西弟租住处了解情况，后其与涂华粉等人在车内等候林友宏、朱西弟时，看到朱西弟先动手殴打温某恢，其亦下车参与殴打温。
14.被告人涂华粉供述及辨认笔录，证实2013年8月23日晚上，林友宏开车把其、林友慧和“阿旺”等人带到山前庄源宾馆门前，后来其在车内看到林友宏和朱西弟在庄缘宾馆门前对一中年男子进行殴打，其和林友慧也下车对该男子拳打脚踢。
15.被告人林江露供述及辨认笔录，证实2013年8月的一天，其从即被告人涂华粉处得知朱西弟因租房问题与他人发生纠纷，并证实案发当晚朱西弟打电话给林友宏叫林友宏带几个小年轻去北站找朱西弟，尔后他们将房东打伤。
16.附带民事部分证据有：
⑴附带民事诉讼原告人温某恢的身份证复印件，证实温某恢的身份情况。
⑵福鼎市医院入院记录、病危通知书、手术记录、病理检查报告单，医嘱单，出院记录等书证，证实原告人被被告人林友宏、朱西弟、林友慧、涂华粉殴打受伤后入住福鼎市医院治疗30天的有关情况。
⑶医疗收费票据，证实附民原告人温某恢被四被告人殴打受伤，共花费医疗费44537.54元。
⑷法医学人体损伤程度检验鉴定书，证实温某恢的伤情为重伤，伤残程度属七级伤残。
（二）被告人朱西弟因曾被王某唐砍伤一事，欲报复王某唐。2013年7月20日凌晨0时许，被告人朱西弟在福鼎市桐山街道玛索酒吧楼下遇到王某唐，遂用随身携带的匕首朝王某唐的腿部连刺三刀，致王某唐双下肢皮肤软组织裂伤。经福鼎市公安局法医学人体损伤程度检验鉴定，被害人王某唐的损伤属轻伤。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的被害人王某唐陈述、证人吴某斌证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度检验鉴定书，户籍证明及被告人朱西弟供述等证据证实。
二、聚众斗殴、非法持有枪支
2013年7月份的一天，被告人林友宏、林江露、林友慧、涂华粉等人在福鼎市磻溪镇一山头开设的赌场内，听闻有一伙人持枪支、砍刀等凶器驾驶三四部摩托车来赌场冲场。被告人林友宏便驾驶闽J007**起亚智跑越野车，被告人林江露、林友慧、涂华粉等十余人则手持砖头、木棍等物到赌场外欲与对方冲场的火拼。当被告人林友宏在该山头见到对方驾驶的两部摩托车时，立即驾车冲撞对方的摩托车，并将其中一辆摩托车撞倒，对方见状即弃械逃离现场，被告人林江露、林友慧、涂华粉等人将遗弃的枪支、刀具捡起来，放在被告人林友宏驾驶的起亚智跑越野车上，由被告人林友宏保管。直至2013年8月26日，福鼎市公安局从被告人林友宏驾驶的闽J007**越野车上查获其中一把自制枪支。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人陈某证言，证实其在宁德市经营汽车服务公司，被告人林友宏驾驶的闽J007**越野车系其出租给吴某续。
2.检查笔录及扣押清单，证实福鼎市公安局于2013年8月26日对林友宏驾驶的闽J007**起亚智跑轿车进行检查，发现该车副驾驶座位下方有一支自制枪支。
3．宁德市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定书，证实从被告人林友宏车内查获的疑似枪支可正常击发空包弹并发射弹丸，可认定为枪支。
4．被告人林江露、林友慧、涂华粉供述，证实2013年7月份的一天，他们与林友宏等人在磻溪与霞浦交界的一山头开设的赌场看场，大约下午两点左右有一伙人带着刀枪等凶器骑着三四辆摩托车，像是来冲赌场的。林友宏遂带头组织人员欲与对方火拼。其中，林友宏驾驶闽J007**越野车在前面，他们手持木棍、砖块等物跟在后面，两伙人相遇后，林友宏驾车撞倒一辆女式摩托车，对方便弃械四散逃跑，他们和林友宏等人追了一会后将丢弃的两支自制枪支及数把刀具捡起来放到林友宏车内，由林友宏保管。
5.被告人林友宏供述，证实闽J007**起亚智跑轿车平时系其主要使用，其他人使用该车均需其同意。2013年7月份一天因有人持刀枪到其与林江露、涂华粉等人开设在磻溪一个村的赌场冲场，其驾驶越野车与对方的摩托车碰撞，后对方逃离现场。
三、非法拘禁
2013年8月12日17时许，被告人林友宏等人设在霞浦县牙城镇东街头村的赌场被查获，怀疑是被害人余某华报警，被告人林友宏遂指使被告人林江露、朱西弟、林友慧、涂华粉等十余人到霞浦县牙城东街头赌场内将余某华强行带至福鼎市山前普后一山上，期间被告人林江露、林友慧、涂华粉等人对余某华拳打脚踢。当日23时许，被告人林江露等人强行脱光余某华的衣服裤子，将余扔在福鼎市桐山大桥山前桥头附近。
上述事实，经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.被害人余某华陈述及辨认笔录，证实2013年8月12日20时许，因被告人林友宏、朱西弟怀疑是其报警抓赌，将其霞浦东街头一赌场内强行带到福鼎山前街道一后山空地处殴打，后其又裸体被扔到桐山大桥桥头。
2.辨认笔录，证实被告人朱西弟、林江露、林友慧、涂华粉对案发当晚抓走余某华及殴打余仁华的地点情况。
3.被害人余某华的伤情照片，证实余某华被殴打受伤情况。
4.被告人林江露、林友慧、涂华粉、朱西弟供述及辨认笔录，证实2013年8月，因与余仁华赌场纠纷，被告人林友宏、朱西弟指使被告人林江露、林友慧纠集被告人涂华粉等人将余某华从霞浦强行带至福鼎市山前普后一山头，并对余某华进行殴打，后他们还强迫余某华脱光衣服，将余某华遗弃至福鼎市桐山大桥桥头路段
四、寻衅滋事
（一）2011年10月30日20时许，被告人林江露因同案犯陈某（已判决）与“店下健”发生争执，受陈斌纠集伙同王某强（已判决）等人蒙面持铁锤、凳子等物将被害人钱某健开设在福鼎市桐城街道锦宁路99号的游戏机店里的十台电子游戏机全部砸毁。经福鼎市价格认证中心鉴定，被砸毁的电子游戏机价值共计28950元。
（二）2013年4月25日9时许，被告人林江露受他人纠集，伙同郑某安、陈某庭等人，分乘四辆小车欲冲击他人设在福鼎市山前街道平和路水果市场的赌场。当至案发现场时，被告人林江露等人持随身携带的枪支、砍刀等追打赌场望风人员林某贺等人，致被害人林某贺受伤。经福鼎市公安局法医学伤情鉴定，被害人林启贺的损伤属轻微伤。
上述事实，经一审庭审质证、认证的被害人钱先健、林启贺陈述，同案犯王某强、陈某、丁某海、史某杰供述，证人高某苏、王某山、林某羲、周某平、郑某、施某年、郑某安、陈某庭、陈某右、吴某星、胡某飞、林某曦证言，辨认笔录，价格鉴定结论书，法医学人体损伤程度鉴定书，调解协议书，同案犯刑事判决书，户籍证明，被告人林江露供述等证据证实。
五、开设赌场
2013年7、8月期间，被告人林友宏伙同林江露、林友慧、涂华粉等人在福鼎市磻溪镇、店下选城、霞浦县牙城镇东街头村等地开设赌场，提供牌九等赌具供他人赌博，并从中抽取头钱。其中，被告人林友宏、林江露、林友慧参与开设磻溪镇、店下选城、霞浦县牙城镇东街头村等地赌场；被告人涂华粉参与开设霞浦县牙城镇东街头赌场。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的证人郑某年、宋某店、邱某境证言，辨认笔录，被告人林友宏、林友慧、涂华粉、林江露的供述，户籍证明等证据证实。
全案综合证据：
1.被告人朱西弟、林友宏的前科材料，证实被告人朱西弟于1997年9月8日因非法携带砂枪被劳动教养一年，因吸毒于2007年6月22日被强制戒毒6个月，因犯故意伤害罪、破坏监管秩序罪被本院判处有期徒刑二年，2006年8月15日刑满释放；被告人林友宏于2006年8月1日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑二年八个月，2008年7月21日刑满释放。
2.户籍证明，证实被告人林友宏、朱西弟、林友慧、涂华粉、林江露犯罪时均已达完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人林友宏的行为分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法持有枪支罪、非法拘禁罪、开设赌场罪；被告人林友慧的行为分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪、开设赌场罪；被告人涂华粉的行为分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪、开设赌场罪；被告人朱西弟的行为分别构成故意伤害罪、非法拘禁罪；被告人林江露的行为分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、开设赌场罪，对上述五被告人均应依法予以数罪并罚。被告人林友宏、朱西弟曾因故意犯罪被判处刑罚，有前科劣迹，酌情予以从重处罚。被告人林友宏归案后如实供述开设赌场的犯罪事实，被告人朱西弟归案后如实供述其故意伤害的犯罪事实，被告人林友慧归案后如实供述故意伤害、非法拘禁、开设赌场等犯罪事实，被告人涂华粉归案后能如实供述全部犯罪事实，被告人林江露归案后如实供述寻衅滋事、非法拘禁、开设赌场等犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人林友宏、朱西弟、林友慧、林江露因其故意伤害的犯罪行为给附带民事诉讼原告人温某恢造成的经济损失共计144729.37元应予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十二条第一款第（四）项、第一百二十八条第一款、第二百三十八条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决：1.被告人林友宏犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年八个月，并处罚金10000元；2.被告人林友慧犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金9000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年八个月，并处罚金9000元；3.被告人涂华粉犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年六个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金8000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年五个月，并处人民币8000元；4.被告人朱西弟犯故伤害罪，判处有期徒刑八年二个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年四个月；5.被告人林江露犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处9000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年四个月，并处9000元；6.被告人林友宏、朱西弟、林友慧、涂华粉应于判决生效之日起十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人温某恢经济损失144729.37元；7.驳回附带民事诉讼原告人温某恢的其他诉讼请求；8.扣押在案的枪支一支，由扣押机关予以没收。
原审被告人林友宏上诉称：1.原判对故意伤害罪量刑畸重。2.其没有指使林友慧等人斗殴，不构成聚众斗殴罪。3.闽J007**起亚智跑轿车曾被多人使用，其不知道车上藏有枪支，不构成非法持有枪支罪。4.其没有指使林友慧等人非法拘禁余仁华，不构成非法拘禁罪。5.附带民事部分判令其赔偿被害人温某恢残疾赔偿金、营养费于法无据。辩护人以相同理由为上诉人林有宏辩护。
原审被告人林友慧上诉称：1.其在逃跑时与对方相遇，主观上没有与他人斗殴的故意，不构成聚众斗殴罪。2.原判对故意伤害罪量刑畸重。3.附带民事部分判令其赔偿被害人温某恢残疾赔偿金、营养费于法无据。
辩护人以相同理由为被告人林有慧辩护，辩护人还认为，林友慧如构成聚众斗殴罪，则该节事实公安机关未曾掌握，系林友慧首先主动交待，该节应认定自首。
原审被告人朱西弟上诉称：1.原判对故意伤害罪量刑过重。2.原判对非法拘禁罪量刑过重。
原审被告人涂华粉上诉称：1.聚众斗殴一节，其一伙没有斗殴的故意也没有斗殴的行为，不构成聚众斗殴罪。2.其在共同犯罪中参与程度不深，主观恶性不大，且归案后如实供述犯罪事实，原判对故意伤害罪、非法拘禁罪、开设赌场罪量刑畸重。辩护人以相同理由为被告人涂华粉辩护。
经审理查明：原判认定，2013年8月23日23时许，上诉人朱西弟因租金事宜与被害人温某恢发生纠纷，纠集上诉人林友宏、林友慧、涂华粉殴打温某恢致重伤，七级伤残，并致温某恢经济损失共计144729.37元的事实，上诉人朱西弟于2013年7月20日凌晨持匕首捅刺被害人王某唐腿部，致轻伤的事实；以及上诉人林友宏、林友慧、涂华粉及原审被告人林江露等人于2013年7月间，在福鼎市磻溪镇一山头开设赌场时与他人斗殴，林友宏还将对方遗弃的枪支予以保管的事实；上诉人林友宏指使上诉人朱西弟、林友宏、涂华粉及原审被告人林江露非法拘禁被害人余某华的事实；原审被告人林江露伙同他人打砸他人游戏机店，冲击赌场的事实；上诉人林友宏伙同上诉人林友慧、涂华粉及林江露等人先后在福鼎市磻溪镇、店下选城、霞浦县牙城镇东街头村等地开设赌场的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
另查明，上诉人林友慧归案后于2013年9月28日首先供述聚众斗殴一节犯罪事实，公安机关则于2013年11月22日对该节犯罪立案侦查。在二审审理期间，上诉人林友宏、林友慧的亲属向原审附带民事诉讼原告人温某恢各赔偿35000元，共计7万元，温某恢对二上诉人予以谅解。该事实有原审附带民事诉讼原告人温某恢出具的收条、谅解书予以证实。
关于上诉人林友宏、林友慧、涂华粉认为其不构成聚众斗殴罪的意见，经查，上诉人林友慧、涂华粉及原审被告人林江露在侦查阶段的供述印证证实他们在福鼎市磻溪镇开设赌场时，上诉人林友宏组织己方人员与前来闹事的一伙人发生斗殴，在斗殴的过程中，上诉人林友宏驾车冲撞对方摩托车，上诉人林友慧、涂华粉及原审被告人林江露等人还分别持木棍、砖头冲击、追赶对方人员的事实，上诉人林友宏、林友慧、涂华粉及原审被告人林江露的行为符合聚众斗殴罪的构成要件。该上诉意见与查明事实不符，不予采纳。
关于上诉人林友宏认为其不构成非法拘禁罪的意见，经查，上诉人林友慧、朱西弟及原审被告人林江露的供述印证证实，上诉人林友宏指使他们将被害人余某华从霞浦县挟持至福鼎市达四五个小时之久，期间林江露、林友慧、涂华粉等人还殴打了余友人，故林友宏的行为符合非法拘禁罪的构成要件。该上诉意见与查明事实不符，不予采纳。
关于上诉人林友宏认为其不构成非法持有枪支罪的意见，经查，上诉人林友慧、涂华粉及原审被告人林江露的供述印证证实，他们在福鼎市磻溪镇一山头开设赌场时，与一伙前来闹事的人发生斗殴，斗殴结束后，对方遗留的一支完好的枪支由上诉人林友宏保管的事实，福鼎市公安局出具的检查笔录及扣押清单证实，公安机关在林友宏驾驶的闽J007**起亚智跑轿车上查获一支自制枪支的事实，故原判认定林友宏非法持有枪支一支的事实清楚，证据充分。该上诉意见与查明事实不符，不予采纳。
关于上诉人林友慧的辩护人认为林友慧如构成聚众斗殴罪，则该节事实公安机关未曾掌握，系林友慧首先主动交待，该节应认定自首的意见，经查，林友慧归案后如实交待公安机关尚未掌握的聚众斗殴罪行，且该罪行与公安机关已经掌握的罪行属于不同种罪行，应当认定为自首，辩护人该辩护意见有理，予以采纳。
关于上诉人林友慧、林友宏认为原判附带民事部分判决赔偿附带民事诉讼原告人温某恢伤残赔偿金、营养费不当的意见，经查，残疾赔偿金、营养费均属于法定的人身损害赔偿项目，原判根据原审附带民事诉讼原告人的伤残程度，确定残疾赔偿金和营养费，并无不当。该上诉意见与法无据，不予采纳。
本院认为，上诉人林友宏伙同他人故意伤害他人身体健康，致一人重伤，七级伤残；结伙持械聚众斗殴；违反国家枪支管理法规，非法持有枪支；伙同他人非法剥夺他人人身自由；以营利为目的，伙同他人提供场所和赌具供他人赌博，其行为已分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法持有枪支罪、非法拘禁罪、开设赌场罪。依法应予以数罪并罚。
上诉人林友慧伙同他人故意伤害他人身体健康，致一人重伤，七级伤残；结伙持械参与聚众斗殴；伙同他人非法剥夺他人人身自由；以营利为目的，伙同他人提供场所和赌具供他人赌博，其行为已分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪、开设赌场罪。依法应予以数罪并罚。
上诉人涂华粉伙同他人故意伤害他人身体健康，致一人重伤，七级伤残；结伙持械参与聚众斗殴；伙同他人非法剥夺他人人身自由；以营利为目的，伙同他人提供场所和赌具供他人赌博，其行为已分别构成故意伤害罪、聚众斗殴罪、非法拘禁罪、开设赌场罪，依法应予以数罪并罚。
上诉人朱西弟伙同他人故意伤害他人身体健康，致一人重伤，七级伤残，一人轻伤；伙同他人非法剥夺他人人身自由，其行为已分别构成故意伤害罪、非法拘禁罪。依法应予以数罪并罚。
原审被告人林江露伙同他人持械参与聚众斗殴；无视国家法纪和社会公德，伙同他人在公共场所持械随意殴打他人，任意损毁他人财物，情节恶劣；伙同他人非法剥夺他人人身自由；以营利为目的，伙同他人提供场所和赌具供他人赌博，其行为已分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、开设赌场罪。依法应予以数罪并罚。
上诉人林友宏、朱西弟曾因故意犯罪被判处刑罚，有前科劣迹，酌情予以从重处罚。上诉人林友慧被采取强制措施后，如实交代公安机关尚未掌握的聚众斗殴一节的犯罪事实，应认定为自首，依法予以减轻处罚。上诉人林友宏、朱西弟、林友慧、涂华粉及原审被告人林江露归案后如实供述相关犯罪事实，依法予以从轻处罚。原判在量刑时已充分考虑各上诉人及原审被告人的量刑情节，所判刑罚并无不当，上诉人林友宏、朱西弟、涂华粉关于量刑畸重的意见不予采纳。鉴于上诉人林友宏、林友慧在二审期间赔偿附带民事诉讼原告人温某恢部分经济损失，得到谅解，依法予以从轻处罚。原判定性准确，附带民事判决合理有据，审判程序合法，鉴于在二审审理期间出现新的事实，故对上诉人林友宏、林友慧量刑予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十二条第一款第（四）项、第一百二十八条第一款、第二百三十八条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省福鼎市人民法院（2014）鼎刑初字第195号刑事判决第三、四、五、六、七、八项，即对被告人涂华粉、朱西弟、林江露定罪量刑、附带民事部分和没收涉案枪支的判决。
二、撤销福建省福鼎市人民法院（2014）鼎刑初字第195号刑事判决第一、二项，即对被告人林友宏、林友慧定罪量刑的判决。
三、上诉人林友宏犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年二个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月26日起至2024年10月25日止，罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
四、上诉人林友慧犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金9000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金9000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月28日起至2022年3月27日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 维
审 判 员 曾 鸣
代理审判员 林志远
二〇一四年十月二十日
书 记 员 毛胤裕
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
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