云南省建水县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云2524刑初214号
公诉机关云南省建水县人民检察院。
被告人李凤江，男，1974年8月28日生，汉族，云南省建水县人，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月3日由建水县公安局决定取保候审，同年9月8日由建水县人民检察院决定取保候审，2017年11月15日由本院决定取保候审。现在家候审。
辩护人刘雪嬿，云南华垣律师事务所律师。
建水县人民检察院以建检刑诉（2017）187号起诉书指控被告人李凤江犯故意伤害罪，于2017年11月9日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人邹某某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。建水县人民检察院指派检察员张伟等人出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人邹某某、被告人李凤江及辩护人暨诉讼代理人刘雪嬿到庭参加了诉讼。现已审理终结。
建水县人民检察院指控：被告人李凤江故意伤害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人李凤江对起诉书指控的事实及罪名有异议，辩称其没有打着邹某某，不构成故意伤害罪。
辩护人刘雪嬿提出的辩护意见是：被告人李凤江与邹某某仅有互抢铲铲的过程，没有故意伤害行为，没有伤害邹某某的主观故意，也没有故意伤害的行为，因此，起诉书指控被告人李凤江犯故意伤害罪的事实不清、证据不足，指控的罪名不能成立，李凤江的行为不构成故意伤害罪。
经审理查明：被告人李凤江与被害人邹某某是邻居，被害人邹某某父亲邹某1在李凤江家出门右手边的墙角处增设了一个门墩，李凤江家对此有意见。2017年3月4日12时许，被告人李凤江与妻子孙某某两人到建水县曲江镇xx村委会xx村xx号被害人邹某某家门口找邹某1理论，双方争吵后李凤江和邹某1发生肢体冲突，邹某1和李凤江各从邹某1家门口柴堆处拿了一把锄头和一把铲子。两人在对峙过程中，邹某某听到争吵后从家中出来，李凤江用铲子打了邹某某左脸部一下，随后邹某某抢走李凤江手中的铲子，并造成李凤江倒地，邹某某、李凤江受伤；邹某某伤后诊断为左耳感音神经性耳聋，左耳外伤，右耳轻度感音神经性耳聋，经云南红河明诚司法鉴定所鉴定：邹某某左耳听力障碍伤情鉴定为轻伤二级；经云南红河公信司法鉴定所鉴定：李凤江的伤情为轻伤一级。
被告人李凤江接到建水县公安局曲江派出所民警电话通知后，于2017年7月1日到曲江派出所接受讯问。
上述认定事实，有公诉机关提供且经法庭举证、质证和认证的下列证据予以证明：
1.户口证明，证明：被告人李凤江作案时已满十八周岁，属于完全刑事责任能力人。
2.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证明：公安民警发现李凤江具有作案嫌疑，于2017年6月30日打电话通知李凤江到曲江派出所，李凤江于次日到曲江派出所接受讯问。后建水县公安局立为故意伤害案侦查。
3.被害人邹某某的陈述，证明：邹某某家在曲江xx村的家门前砌了一个门墩，李凤江家不让砌。2017年3月4日12时左右，李凤江和媳妇孙某某到邹某某家门口，邹某某在家里听见李凤江说要把门墩砸掉，邹某1不让砸，双方就吵起来。过了一下，邹某某母亲说打架了，邹某某出门去看，看见邹某1拿着一把锄头，孙某某站在中间用手掐着邹某1的脸，李凤江在孙某某后面拿着一把铲铲要去打邹某1，邹某某就去抢李凤江的铲铲，结果被李凤江用铲铲打了一下左耳。邹某某在抢李凤江铲铲的过程中，因为拿着铲铲的铲头，铲铲的铲头划伤了李凤江的右脸，李凤江往后倒，倒在地上时头砸在邹某某家门口的一块石头上，李凤江头流血，双方就没有打了。
4.证人邹某1的证言，证明:邹某1家在曲江高官营的家门前砌了一堵墙，在墙上装了一扇门，李凤江家要求邹某1拆掉，邹某1没有答应。2017年3月4日12时左右，李凤江和媳妇孙某某到邹某1家找邹某1，让邹某1把那堵墙和门拆掉，邹某1还是没有答应，李凤江就说他自己拆，便从邹某1家门口拿了一把铲铲去砸那堵墙，邹某1就从家门口拿起一把锄头，双方面对面的吵架。邹某1的儿子邹某某听见后从家里出来，责问李凤江为何打邹某1，李凤江什么也没有说直接拿起手里的铲铲打到邹某某的左脸上，邹某某和李凤江去抢铲铲，孙某某上来和邹某1抢锄头，后来李凤江摔倒在地，脸上流血，有人打电话报警。
5.证人孙某某的证言、辨认笔录及照片，证明：2017年3月4日12时30分左右，孙某某和老公李凤江去找“土八路”解决他在自家门口砌柱子的事情，到“土八路”家门口那里，看见“土八路”媳妇在家里洗碗，孙某某让“土八路”媳妇出来看，并说门口的柱子怎么说。这时，“土八路”从家旁边走过来，一边对孙某某说有什么说的，一边推李凤江，双方吵起架来。吵了一会儿，李凤江用手去推柱子，“土八路”用手去打李凤江的头和身子，李凤江朝“土八路”打了几下，但没有打着。接着李凤江从“土八路”家柴堆那里拿了一把铲铲要去拆柱子，“土八路”也从柴堆那里拿了一把锄头要打李凤江，孙某某去中间拦着，把“土八路”往后推。此时，“土八路”的儿子从家里跑出来和李凤江打起来，孙某某没有看见怎么打，后看见“土八路”的儿子和李凤江抢铲铲，“土八路”把孙某某推开，去打李凤江，孙某某转过头看，看见李凤江往后倒，头砸在阴沟的石板上。孙某某赶紧去拦着“土八路”，还用右手掐了一下“土八路”的脸，去看李凤江，看见李凤江的头上和脸上出血，村长李某某来到现场看见伤着人，打电话报警。经过辨认，孙某某辨认出“土八路”是邹某1，“土八路”的儿子是邹某某。
6.证人万某某的证言，证明：2017年3月4日12时左右，万某某在家里洗碗，看见邻居李凤江夫妇到其家砌的墙那里，叫万某某老公邹某1把墙拆掉，邹某1不同意，李凤江说邹某1不拆，他就自己动手拆，双方吵了起来。过了几分钟，万某某的小孙女跑进家对万某某说打架了，万某某和儿子邹某某出门去看，看见李凤江拿着铲铲的铲柄要打邹某1，邹某1一只手拿着一把锄头的手柄，另一只手抓着一把铲铲的头部，孙某某用左臂夹着锄头的另一边，一只手推邹某1。接着，邹某某跑上去抢李凤江手里的铲铲，邹某1把手里抓着的铲铲放掉，李凤江就拿着铲铲一下子打到了邹某某的左脸上，邹某某和李凤江就一人抓着铲铲的一边抢铲铲，场面很乱，万某某的小孙女开始哭，万某某忙低头哄小孙女，等抬头的时候，就看见李凤江面朝天的躺在地上，李凤江头上流血，邹某某手里拿着铲铲，
7.证人李某某的证言，证明：2017年3月4日12时27分，孙某某打电话给李某某，说她家和邹某1家打架，李某某赶到现场，看见李凤江坐在地上，头上流血，李某某报警。
8.证人张某某的证言，证明：张某某是曲江镇人民医院外二科的医生。2017年3月4日，曲江镇人民医院外二科收着一名患者叫李凤江，张某某是李凤江的主治医生，李凤江入院时头面部有血，有伤口、疼痛，李凤江说他的伤是被人打的。
9.证人邹某2的证言，证明：邹某某是邹某2的侄儿子。邹某某的耳朵没有受过伤，被打以前的听力是正常的，没有到医院就诊过。邹某某被打以前，和邹某2讲话能正常交流，被打以后，有时听不清邹某2和他讲的话。
10.调取证据通知书、调取证据清单，证明：公安机关分别向建水县人民医院、建水县第二人民医院、建水县中医院、红河州第二人民医院、建水县曲江镇康华医院调取邹某某到几家医院诊治左耳的记录；从建水县人民医院调取到邹某某于2017年3月9日至3月30日在该院住院的相关记录；从建水县第二人民医院调取到邹某某于2017年3月4日在该院所做的耳鼻喉镜影像检查报告单一份，境检所见：邹某某左耳外耳道稍充血，右耳未见特殊异常；从其余几家医院未调取到邹某某诊治左耳的记录。
11.现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明：公安民警对本案案发地点建水县曲江镇xx村xx号门口进行了勘验拍照。
12.讯问前人身安全检查笔录及照片，证明：经检查，邹某某左脸上有2厘米左右的伤痕；邹某1没有伤痕。
13.证据保存决定书、证据保存清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、物证照片，证明：公安民警向邹某某依法扣押锄头1把、铲子1把，并对扣押的物品拍照固定。
14.伤情证明、伤情照片、鉴定聘请书、申请书、司法鉴定意见书、法医临床鉴定意见书，证明：经鉴定，邹某某左耳听力障碍的伤情鉴定为轻伤二级；李凤江此次损伤构成轻伤一级。
15.辨认笔录及照片，证明：公安民警将事先准备的混同有被告人李凤江作案时使用的一把铲铲在内的6把铲铲让李凤江辨认，李凤江经过辨认，辨认出其作案时所使用的那把铲铲。
16.被告人李凤江的供述、辨认笔录及照片，证明：李凤江在曲江高官营的家与“土八路”家的房子相邻，“土八路”在李凤江家门口右边的墙角砌了一颗柱子。2017年3月4日12时30分左右，李凤江和媳妇孙某某去找“土八路”解决他在自家门口砌柱子的事情，到“土八路”家门口那里，“土八路”从家里出来，李凤江对“土八路”说：“你家砌的那棵柱子要拆掉”，“土八路”一边说哪个敢拆，一边就来推李凤江，孙某某到二人中间拦着，李凤江用手去打“土八路”，没有打到。接着，“土八路”从他家堆柴那里拿了一把锄头要打李凤江，李凤江从旁边拿了一把铲铲去挡“土八路”的锄头，挡的时候，“土八路”用左手打着李凤江右边太阳穴下方的脸一拳。接着，“土八路”叫他的儿子出来，“土八路”的儿子从家里跑出来，从李凤江后面把李凤江的铲铲抢掉，接着，李凤江后脑被打了一下，李凤江就倒在地上了。村长李某某赶到后，打电话报警。经过辨认，被告人李凤江辨认出“土八路”是邹某1，“土八路”的儿子是邹某某。
以上证据取证程序合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院予以采信。
本案附带民事诉讼部分，庭审后经本院主持调解，双方当事人达成调解协议：由被告人李凤江赔偿被害人邹某某各项经济损失共计人民币20000元（已付清），邹某某对李凤江的行为表示谅解。
本院认为，被告人李凤江故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。虽然被告人李凤江系主动到案，但一直未如实供述其打着邹某某的事实，其行为不符合自首的构成要件，不成立自首；但被告人李凤江系初犯，在庭审后积极与被害人达成调解协议，赔偿了被害人损失，得到了被害人谅解，具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。经调查评估，被告人李凤江具备社区矫正的条件，对其适用缓刑不致在危害社会，可对其适用缓刑。被告人李凤江辩称其没有打着邹某某，不构成故意伤害罪的辩解意见，与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。辩护人刘雪嬿提出的起诉书指控被告人李凤江犯故意伤害罪的事实不清、证据不足，指控的罪名不能成立，李凤江的行为不构成故意伤害罪的辩护意见，与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人李凤江犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算）。依法实行社区矫正。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龙 叶
人民陪审员 潘兴国
人民陪审员 孔繁贵
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 万晓溪