内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)内07民终1141号
上诉人（原审原告）：王某，男，1990年5月8日出生，汉族，住内蒙古自治区扎兰屯市。
被上诉人（原审被告）：巴某，男，1989年4月4日出生，达斡尔族，住内蒙古自治区扎兰屯市。
委托诉讼代理人：郑春燕，内蒙古政光律师事务所律师。
原审被告：包某，女，1990年4月10日出生，蒙古族，住内蒙古自治区扎兰屯市。
上诉人王某因与被上诉人巴某、原审被告包某民间借贷纠纷一案，不服扎兰屯市人民法院（2017）内0783民初1249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王某，被上诉人巴某及其委托诉讼代理人郑某到庭参加诉讼。被上诉人包某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王某上诉请求：1.依法撤销原审判决；2.改判巴某与包某共同偿还借款本金17万元及截止到2017年4月30日的利息13600元，并给付自2017年5月1日起至借款给付之日止的利息；3.诉讼费用由巴某承担。事实和理由：原审法院认定事实错误。原审法院认定该案的债务为包某个人债务明显错误，第一，法律及司法解释对婚姻关系存续期间以个人名义所负的债务是个人债务还是共同债务有明确的规定，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十四条规定的”债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外；夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负的债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持”及《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款”夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”，认定为个人债务的情形有以下四种情况：1.一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务的；2.能够证明夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负债务，第三人知道该约定的；3.夫妻一方与第三人串通，虚构债务；4.夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务。而该案中不存在债权人和债务人明确约定为个人债务的情况，不存在婚姻期间所得的财产归各自所有、第三人知道该约定的情况，不存在一方与第三人恶意串通的情况，也不是一方从事违法犯罪活动所负的债务，应当依法认定为夫妻共同债务，原审法院无视上述法律及司法解释的明确规定做出违法判决。第二，原审法院对有关事实的认定存在主观臆想的情况。（一）原审法院认为”包某和巴某在离婚短时间内，存在多笔高额、高利举债的事实，”在该案判决前，扎兰屯市人民法院并没有一个生效判决确定他们二人存在高额、高利举债的事实，就王某知道的事实是多个提起诉讼的当事人都申请撤销诉讼，原审法院如此认定没有任何依据。（二）原审法院认定：”包某和巴某婚姻关系存续期间，双方有工资收入，足以维持家庭正常生活支出，多笔大额举债明显超出了家庭生活所需”，原审法院的这种认定是在告诉我们一个道理，有工资收入的就不可能有向他人借贷的情况存在，这个道理显然是违背生活常识的。第三，原审法院对有利于认定为夫妻共同债务的事实置之不理。（一）原审法院调取的包某的银行卡交易记录中记载包某多次向巴某支付相关款项的记录，能够证明包某存在将借款交给巴某用于巴某生活、经营支出的事实，原审法院对此没有理会。（二）包某和巴某在婚姻关系存续期间共同经营影视工作室，这在原审庭审时由包某和王某的陈述，这也是包某向王某借贷时陈述的借款用途，原审法院对此也没有理会。综上，原审法院违反法律及司法解释的明确规定，对该案作出错误认定，请依法改判支持王某的上诉请求。
巴某辩称，坚持原审答辩意见，补充：1.该案借款发生在2016年11月30日，这个时期已经是包某对外高额高息举债无力偿还，大笔债务爆发的时候，这笔债务实际是包某以前高息举债无力偿还拆东墙补西墙，并不存在用于家庭生活和经营；2.包某个人私自高息举债，目的是用于替他人还卡债，这一行为有可能涉及构成犯罪；3.这些情况从包某银行交易记录可以明显体现；4.在扎兰屯市法院立案审理金额近百万元，共计6起诉讼，尚有未起诉近百万元，这一事实足以表明不可能是用于生活支出；5.原审中巴某和包某的抗辩态度足以表明不存在所谓的串通；6.按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第二十四条对于夫妻共同债务认定当中排除非法债务的规定就是为了保障夫妻一方合法权益，综上所述认为原审判决并无不当。
包某未作答辩。
王某向一审法院起诉请求：1.判令包某、巴某偿还欠款17万元，利息截止至2017年4月30日为13600元，以后按照月利率2%计算至实际给付之日止；2.诉讼费用由包某、巴某承担。
原审法院认定事实：包某与巴某于2013年12月25日登记结婚，于2016年12月23日登记离婚。2016年11月30日，包某向王某借款17万元，并出具借条一份，载明：今包某向王某借款拾柒万元整（170000.00），利息2分利，于2017年2月1日前还清。借款人处有包某签名按印，并注明了身份证号.包某原为扎兰屯市乌兰牧骑工作人员，与王某原系同事关系。包某与巴某离婚后，该院陆续收到以包某与巴某为被告的民间借贷纠纷案件，总金额近50万元，均由包某个人于2016年6月至双方离婚前出具借据。原审法院认为，该案系民间借贷纠纷，包某向王某借款的事实，由王某提供的借据及包某的自认予以证实，该院对该借款的真实性予以采信，包某理应按照约定及时履行还款义务。该案的争议焦点在于：在包某与巴某婚姻关系存续期间，包某与王某之间发生的债务是否应按夫妻共同债务处理。在该院所受理的多笔涉及包海冰的民间借贷纠纷案件中，包某与巴某离婚前短时间内，存在多笔高额、高利举债的事实，其称是替他人偿还信用卡，从中谋取利益。在包某与巴某婚姻关系存续期间，双方均有工资收入，足以维系家庭正常生活支出的情况下，多笔大额举债明显超出了家庭生活所需，亦无证据证明所借款项为家庭生活或经营所需，更未得到巴某的追认。故该案债务应认定为包某个人债务，对于王某要求巴某偿还该笔债务的主张，该院不予支持。关于王某的利息主张不违反法律规定，该院予以维护。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、被告包某于本判决生效之日起十日内偿还原告王鹏借款本金17万元及截止至2017年4月30日的利息13600元，并给付自2017年5月1日起至借款实际给付之日止的利息，按月利率2%计算；二、驳回原告王某对被告巴某的诉讼请求。案件受理费1986元，由被告包某负担。
本院二审期间，王某、包某、巴某均没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，根据各方当事人的诉辩主张及一、二审查明的事实，本案的争议焦点为：涉案借款是否为包某与巴某婚姻关系存续期间的夫妻共同债务，巴某是否应当承担还款责任。
根据《中华人民共和国婚姻法》第四十一条”离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决”的规定，夫妻共同债务应是婚姻关系存续期间为了夫妻或者家庭共同生活所需而负债务，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第二十四条”债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”中的”债务”也应系负债夫妻一方为夫妻共同利益所负或虽然不是为夫妻共同利益所负，但债权人有理由相信系为夫妻共同利益所负的债务。结合原审查明事实，包某在2016年6月至12月期间借款近50万元，结合巴某庭后提交的仍未起诉至法院的借款，包某的借款已经远超家庭正常开支所需数额，因巴某与包某在经济上相互独立，包某与巴某在此借款期间内并未添置大件财产，亦没有其他家庭共同经营，且在涉案借款凭证中甲方借款人处签名亦仅有包某签字，王某作为完全民事行为能力人，完全可以要求包某、巴某夫妻双方做出明确的意思表示或者共同签字确认，所以，王某主张涉案借款系包某与巴某夫妻共同债务，其在主观上相信涉案借款巴某知晓并同意是存在过失的，因此，涉案借款应是包某个人行为，不符合家事代理的构成要件，巴某也未从包某对外借款的行为中获益，因此，涉案借款应认定为包海冰的个人债务。法信超链：国家法律1篇地方法规1篇案例5篇期刊10篇
×
综上所述，王鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3972元，由上诉人王某负担。
本判决为终审判决。
审判长 于怀勇
审判员 张静超
审判员 阿 润
二〇一七年十一月二十日
书记员 王岩松