湖南省湘潭县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)潭刑初字第176号
公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
被告人曾某某，男，1980年5月20日出生于湖南省湘潭县，汉族，高中文化，农民。2012年9月5日因赌博被湘潭县公安局行政拘留十五日，并处罚款三千元。2014年8月20日因涉嫌赌博罪被湘潭县公安局刑事拘留，2014年8月22日由湘潭县公安局决定取保候审。2015年6月2日经本院决定取保候审。
被告人郭某某，男，1969年12月22日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业。2011年3月26日因故意伤害被湘潭县公安局行政拘留八日。2014年8月14日因涉嫌赌博罪被湘潭县公安局刑事拘留，2014年8月22日由湘潭县公安局决定取保候审。2015年6月2日经本院决定取保候审。
湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2014]152号起诉书指控被告人曾某某、郭某某犯开设赌场罪，于2015年6月1日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员谭凤明担任审判长，审判员罗明利、人民陪审员翁湘宁参加的合议庭，采用普通程序公开开庭审理了本案。代理书记员彭思钰担任记录。湘潭县人民检察院指派检察员李振华出庭支持公诉。被告人曾某某、郭某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院指控，2014年7月2日至2014年7月30日期间，被告人曾某某、郭某某在湘潭县易俗河镇红磨坊茶楼的包厢内开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人曾某某系主犯，被告人郭某某系从犯，同时分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院分别判处。同时提供了书证；证人罗某某等人的证言；被告人曾某某、郭某某的供述与辩解；辨认笔录等证据。
被告人曾某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人郭某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明：被告人郭某某系湘潭县易俗河镇红磨坊茶楼的股东。2014年6月份的一天，被告人曾某某向郭某某提出想在红磨坊内开设一个包厢用于组织他人进行赌博活动，郭某某表示同意，但要求曾某某按实结算红磨坊的消费。2014年7月2日至2014年7月30日期间，被告人曾某某组织罗某某、彭某某、罗某某、彭某某、齐某某等人在红磨坊二楼维也纳包厢进行“斗牛”赌博活动，赌注从600元到9600元递增，被告人曾某某则从中按一定比例“抽水”，至案发时，曾某某“抽水”金额达12万余元。期间，参赌人员因赌博输钱多次向被告人曾某某借钱赌博，被告人郭某某明知曾某某向其所借现金用于参赌人员赌博，仍然提供给被告人曾某某现金3万元。
案发后，被告人曾某某、郭某某主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
案发后，被告入曾某某主动向公安机关退赃80000元，被告人郭某某主动向公安机关退赃40000元。
上述事实，被告人曾某某、郭某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人曾某某、郭某某的供述；证人罗某某、彭某某、罗某某、彭某某、齐某某、唐某某、王某某的证言；辨认笔录及辨认相片；红磨坊消费小票及7月日记帐情况；曾某某1387522****手机号码的通话记录；湖南省非税收入一般缴款书；湘潭县公安局公安行政处罚决定书；户籍信息；到案经过说明；办案说明等已经庭审质证、认证的证据予以证实，证据确实充分，足以认定。
本院认为：被告人曾某某、郭某某开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法均应予惩罚。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人曾某某系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郭某某系从犯，依法应当从轻处罚。案发后，被告人曾某某、郭某某能自动到公安机关投案，并能如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人曾某某、郭某某能主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人所退缴的违法所得，应予以没收，上缴国库。根据本案被告人曾某某、郭某某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，亦不致再危害社会，可以对被告人曾某某、郭某某宣告缓刑。为维护社会管理秩序，打击犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十二条、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人曾某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已交纳）；
二、被告人郭军一强犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已交纳）。
三、被告人曾某某向湘潭县公安局退缴的违法所得人民币八万元，及被告人郭某某向湘潭县公安局退缴的违法所得人民币四万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面土诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭凤明
审 判 员 罗明利
人民陪审员 翁湘宁
二〇一五年七月二十一日
代理书记员 彭思钰
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金：情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还：违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑入虽不其有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻：
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。