安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宜刑重终字第00001号
抗诉机关安徽省安庆市大观区人民检察院。
上诉人（原审被告人）茅文生，男，汉族，1967年3月7日生于安徽省望江县，小学肄业，安徽省江浩工贸有限公司法定代表人。因犯诈骗罪于2007年11月1日被望江县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。缓刑考验期自2007年11月13日起至2011年11月12日止。因本案于2012年3月22日被刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人蒋庆峰，安徽天德律师事务所律师；
辩护人金开林，安徽天德律师事务所律师。
安徽省安庆市大观区人民法院审理安徽省安庆市大观区人民检察院指控原审被告人茅文生犯介绍贿赂罪、诈骗罪一案，于2013年7月18日作出（2013）观刑初字第00010号刑事判决。安庆市大观区人民检察院在法定期间内提出抗诉。原审被告人茅文生不服，提出上诉。本院于2013年10月29日作出（2013）宜刑终字第00135号刑事裁定，撤销安庆市大观区人民法院（2013）观刑初字第00010号刑事判决，发回安庆市大观区人民法院重新审判。安庆市大观区人民法院于2014年2月10日作出（2013）观刑重初字第00001号刑事判决。安庆市大观区人民检察院在法定期间内提出抗诉。原审被告人茅文生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月16日公开开庭审理了本案。安庆市人民检察院指派检察员陈维维、吴转丽出庭履行职务，上诉人茅文生及其辩护人蒋庆峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2010年12月13日晚上，计某甲得知其弟弟计某丙出事了，遂与其堂哥计某乙联系。2010年12月14日，计某甲从上海回到安庆，与计某乙和方某某汇合，后通过方某某、方某某又通过茅某某联系了茅文生，茅文生叫他们到合肥去，三人就坐着方某某开的面包车连夜去了合肥，在合肥见到茅文生后，他们三人在今缘宾馆住了一夜。2010年12月15日上午，茅文生叫计某甲筹钱，计某甲叫她丈夫陈某某的父亲汇了2万元钱到计某乙的邮政储蓄银行卡上。当天下午，茅文生的驾驶员开茅文生的车带着茅文生和计某甲，方某某开着他的面包车带着计某乙，五个人一起来到安庆。到安庆时天已黑，他们五人就去了望江，在望江接到陈某某后，他们去了华阳，计某乙回家去了，其余五人在航海酒楼吃过晚饭后又赶回安庆。2010年12月16日，茅文生到大观刑警队许某某办公室，送了13000元钱和两条软中华香烟。当天下午，茅文生和他的司机回合肥了。2010年12月17日，计某甲、计某乙、计某丁、方某某四人到了合肥，当晚在今缘宾馆住宿。2010年12月18日，计某丁、计某乙去上海要计某丙的工程款，方某某开着茅文生的车带着计某甲、茅文生、茅某某到安庆，当晚他们在365宾馆住了一晚。第二天即12月19日茅文生一个人送了一个档案袋装着的东西，说是送给李某甲。吃完饭后，他们四人又回到合肥。2010年12月20日，方某某与计某甲回到望江。当日下午，方某某和计某甲、陈某某在华阳邮政银行取了钱，三人与茅文生、茅某某和茅文生的司机三人在安庆碰面，并交给茅文生4万元钱，然后茅文生一个人出去说是去送钱给许某某。茅文生回来后，递给方某某一张KTV发票，方某某就对计某甲说了，计某甲就把KTV的钱给了茅文生。2010年底，经公安机关通知，茅文生叫茅某某帮他去大观刑警队领回了13000元钱和两条中华牌（软盒）香烟。2011年7月7日，计某丁向望江县公安局刑事侦查大队报案，称茅文生涉嫌诈骗其钱财。望江县公安局于2012年3月20日立案侦查，3月21日在合肥市公安局包河分局刑事警察大队的协助下将茅文生抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1、被告人茅文生的供述与辩解。
2、被害人计某甲、计某丁的陈述。
3、证人方某某、陈某某、计某乙、茅某某、宋某某、许某某、计某丙、陶某某、吴某某、倪某某、欧阳某某的证言。
4、居间合同、组织机构代码证，茅文生的人口信息、户籍证明，安徽省望江县人民法院（2007）望刑初字第69号刑事判决书、（2008）望刑再初字第1号刑事裁定书、安庆市中级人民法院（2009）宜刑再终字第1号刑事裁定书、执行通知书，安庆市公安局大观区分局刑事警察大队的情况说明、许某某出具的情况说明、李某甲出具的情况说明，领条，合肥市公安局包河分局刑事警察大队出具的抓获经过，接受刑事案件登记表、立案决定书证实，望江县公安局望公办（2012）74号请示、安庆市公安局安公刑（2012）247号批复，计某甲、计某乙、陈某某银行卡交易明细、茅文生的邮政银行活期明细，公安机关的扣押物品清单，安庆市大观区人民法院（2011）观刑初字第00068号刑事判决书、安庆市中级人民法院（2012）宜刑终字第00044号刑事判决书，安庆市大观区人民检察院不批准逮捕案件说明理由书，计某甲、方某某、计某乙、计某丁、茅某某的旅馆信息，许某某的人民警察证，孙某某的情况说明，看守所在押人员健康检查表、病历、介绍信，望江县医院门诊病历等书证。
4、辨认笔录。
5、望价认字（2012）74号鉴定结论及鉴定结论通知书。
6、视听资料。
原审法院认为：被告人茅文生为了给请托人谋取非法利益，给予国家司法工作人员财物，合计人民币14300元，其行为已构成行贿罪。被告人茅文生以非法占有为目的，取得他人4万元后，虚构送款的事实，其行为已构成诈骗罪。被告人茅文生在缓刑考验期限内重新犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第二百六十六条、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、撤销安徽省望江县人民法院（2007）望刑初字第69号刑事判决中对被告人茅文生宣告缓刑的执行部分；二、被告人茅文生犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币二万元，连同前罪有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；三、被告人茅文生违法所得人民币四万元依法予以追缴。
安庆市大观区人民检察院抗诉提出：该院（2013）09号起诉书指控茅文生犯诈骗罪，犯罪数额为16万元，事实清楚，证据确实充分，一审判决对茅文生部分诈骗犯罪事实没有认定，适用法律不当，量刑畸轻。
安庆市人民检察院支持抗诉及出庭意见认为：
1、一审法院认定茅文生的行为构成行贿罪，事实清楚，证据确实充分，茅文生的上诉理由不能成立。
2、茅文生诈骗15万元，事实清楚，证据确实充分，一审法院仅认定茅文生诈骗数额为4万元，对诈骗11万元的犯罪事实未认定，导致认定事实错误，量刑畸轻，大观区人民检察院抗诉意见正确，建议二审法院依法改判。
上诉人茅文生认为其只是受计某甲、方某某之托帮忙为计某丙找律师，其行为不构成犯罪，上诉提出：
1、其于2013年3月22日在望江县刑警大队所作的供述系办案人员威胁逼迫所致，该份讯问笔录的内容与事实不符。
2、其行为不构成行贿罪。2010年12月16日上午是方某某送3000元钱和两条中华牌香烟给许某某的，其受计某甲、方某某之托于当日下午送1万元钱给许某某是为了交罚款，钱是从方某某手中接过来的。后来其让茅某某从安庆市大观区刑警大队领回13000元钱和两条香烟，钱和香烟被茅某某拿走了。
3、其行为不构成诈骗罪。①其于2010年12月19日晚上7点左右一个人到安庆市某歌厅送4万元钱给许某某，钱是计某甲从银行取的，许某某没有收，其后来将该4万元钱退给计某甲了。②其于2010年12月20日上午10点半左右一个人在安庆市政府门口将装有合同复印件材料的档案袋交给李某甲，档案袋是计某甲交给其的，交给李某甲后其和茅某某、司机宋某某返回合肥。
茅文生的辩护人提出：
1、望江县公安局对该案无地域管辖权，且公安机关对行贿犯罪行使侦查权违反职能管辖的相关规定。即便望江县公安局对该案取得管辖权，办案机关在2012年3月20日立案之前对计某甲、方某某、计某乙所作的询问笔录存在程序上的瑕疵。
2、①计某丁系从其女儿计某甲处得知案情，其并不具备受害人资格，其证词不能作为认定案件事实的证据；②计某甲、计某乙、方某某的证词对计某甲等找茅文生的目的，送钱的目的，送多少钱以及钱款的去向等重要事实存在多处不一致，也不能作为定案依据。③一审法院认定茅文生诈骗数额4万元证据不足。④即便能够认定茅文生具有非法占有为目的取得计某甲4万元，然后再虚构送款的事实，亦不能颠倒因果，定性该行为构成诈骗罪。
3、本案其他涉案人员的行为定性对本案具有重要影响，本案中茅文生送钱的动机是否涉嫌谋取不正当利益，在案证据不能证实，故认定茅文生的行为构成行贿罪证据不足。
综上，建议二审法院宣告茅文生无罪。
经审理查明：2010年12月13日，望江县华阳镇居民计某丙因涉嫌贩卖毒品被安庆市公安局大观分局刑事拘留，计某丙的姐姐计某甲得知该消息后，与其堂哥计某乙联系，计某乙联系老乡方某某，方某某又通过上诉人茅文生的堂弟茅某某联系上茅文生。计某甲、方某某意图通过茅文生疏通关系为计某丙牟取不当利益。
一、行贿的事实
1、2010年12月16日上午，茅文生为了计某甲的请托，带上计某甲给的3000元人民币和自己的两条软中华香烟，和方某某一道来到安庆市公安局大观分局刑侦大队，将这些钱和烟送给了计某丙贩毒案件的负责人许某某。经鉴定两条软中华香烟价值人民币1300元。
2、2010年12月16日下午，茅文生为了计某甲的请托，带上计某甲给的1万元人民币，来到安庆市公安局大观分局刑侦大队，将这些钱送给了计某丙贩毒案件的负责人许某某。
后许某某多次通知，茅文生让茅某某于2011年1月19日领回了上述钱款和香烟。
上述事实有原判所列经过庭审示证、质证以及二审庭审示证、质证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）、许某某出具的情况说明
证实：计某丙被刑拘（2010年12月13日）两三天后的一天上午，有一自称叫茅文生的男子到大观刑警大队咨询计某丙案件情况，并将1万元现金和装有3000元现金及香烟的牛皮纸文件袋送给其，其将上述物品交给了大队内勤，并向领导汇报。过了四、五天，茅文生又到刑警大队送给其两条黄鹤楼1916香烟，其将上述物品交给了大队内勤，并向领导汇报。后其多次要求茅文生将上述物品领回，2011年1月19日，茅文生让茅某某将上述物品领回。
（2）、安庆市公安局大观分局刑警大队出具的情况说明
证明：2010年12月12日，安庆市公安局大观分局对计某丙等人涉嫌贩卖毒品一案立案侦查，同年12月13日对计某丙刑事拘留。2011年1月11日，该局以涉嫌贩卖毒品罪对计某丙提请逮捕。2011年1月18日，安庆市大观区人民检察院对计某丙不批准逮捕，同日计某丙被取保候审。2011年3月16日，安庆市公安局大观分局以涉嫌犯贩卖毒品罪对计某丙移送起诉。
（3）、领条
证实：2011年1月19日，茅某某领回1916黄鹤楼香烟两条、软中华香烟两条、人民币1.3万元。
（4）、人民警察证
证实：许某某国家工作人员身份。
（5）、银行活期交易明细
证实：计某乙的邮政银行卡2010年10月15日存入2万元，10月16日取出2万元。
2、辨认笔录
证实：许某某辨认出茅文生。
3、望江县价格认证中心望价认字（2012）74号香烟价格鉴定意见
证实：黄鹤楼香烟每条1800元，软中华香烟每条650元。
4、被害人陈述：
（1）、计某甲的陈述
证实：因为其弟弟计某丙贩毒被抓，其通过方某某、茅某某找到茅文生帮忙。
2010年12月16日上午，其在安庆大观区刑警队门口茅文生的车上，经方某某经手给了茅文生3000元，然后茅文生从他自己车上拿了两条中华牌香烟，和方某某一起到大观刑警队里去了，说这3000元钱和两条香烟是送给了许某某，给钱时有茅文生、方某某、陈某某和茅文生的驾驶员在车上。
2010年12月16日上午，茅文生和方某某送李某甲局长两条香烟。2010年12月16日中午，其在安庆看守所对面的饭店吃饭时，经方某某经手给了茅文生2万元钱，茅文生说是要送给许某某的。这2万元钱是之前其公公打到计某乙的邮政银行卡上的，当天其叫计某乙从华阳邮政银行取的，给钱时茅文生、方某某、计某乙、陈某某、茅文生驾驶员和其在场。当天下午茅文生、方某某和茅文生驾驶员去把钱送给了许某某，计某乙、陈某某和其在黄土炕等。等了一两个小时后，茅文生回来了，并说钱送出去了。然后茅文生和他驾驶员就回合肥了。
（2）、计某丁的陈述
证实：2010年12月12日，其儿子计某丙因为贩毒被抓，其女儿计某甲通过方某某联系到茅文生帮忙。2012年2月份，其到安庆大观分局刑警大队找了许某某，许某某说茅文生找过他好几次，还放了3000元钱和两条中华牌香烟在他办公室。许某某说茅文生把这3000元钱和两条香烟送到他办公室后，过了几天，就叫茅文生把这3000元钱和两条香烟领回去了。
5、证人证言
（1）、茅某某的证言
证实：计某甲为了她弟弟的贩毒被抓的事情通过方某某找到茅文生。
其和茅文生三次从合肥到安庆。一次是2010年下半年的一天上午，其和茅文生开车到安庆，和计某甲、方某某碰了面。
第二次是过了三、四天，其和茅文生、方某某开车到安庆，在集贤路附近和计某甲及计某甲的老公碰面，后来在集贤路附近的小饭店吃了，茅文生一个人开车出去，过了一个小时左右就回来的。
第三次是和茅文生到望江为了律师费的事情找计某丙的家人，在同马大堤和计某丁、方某某、计某甲还有计某甲的老公见面了，其和计某甲在车外面，计某丁、方某某、计某甲老公和茅文生在车内待了十几分钟，但不知道他们说了什么和做了什么。之后其和茅文生就回合肥了。
2010年年底，茅文生让其到安庆大观区刑警队去领了1万多现金和香烟，都交给了茅文生。
其没看到计某甲给过茅文生任何东西，不清楚茅文生为了计某丙的事情找过人。
（2）、计某乙的证言
证实：2010年农历十一月份的一天，计某丙因为贩毒被大观区刑警队抓了。方某某说可以找茅某某家哥哥茅文生，听说茅文生有个亲戚在公安厅，计某甲同意找茅文生看看。方某某就电话联系了茅某某，然后再联系上了茅文生。
后来，茅文生和计某甲等人一起到了安庆。计某甲让其把钱送去（前一天计某甲叫她公公凑了2万元钱，然后把这个钱打到其邮政银行卡里的），其就在华阳邮政银行把钱取出后送去了。在安庆看守所对面的饭店里吃饭，吃饭时茅文生说要送钱给许某某，其就把钱给了陈某某，陈某某当着在场所有人的面把2万元现金给了茅文生。然后茅文生把大家带到黄土炕车站，茅文生叫其和计某甲、陈某某三人在这里等，茅文生和方某某、开车的小伙子一起去大观分局去送钱。等了大约两个小时后，茅文生和方某某、开车的小伙子就回来了。方某某下车后，茅文生就和开车的小伙子一起开车走了，其和方某某、计某甲、陈某某四人就搭车回望江了。其不知道这2万元钱茅文生有没有送给许某某。
（3）、方某某的证言
证实：2010年下半年的一天，其和计某乙、计某甲因为计某丙贩毒被安庆大观公安局刑警队抓起来了的事情，由其开自己的面包车到合肥找到了茅文生。
第二天上午，茅文生带大家到大观分局找了李某甲局长和大观刑警队的许某某，送了3000元钱和四条香烟。李某甲局长和许某某中有一个人送了3000元钱和两条香烟，另一个人只送了两条香烟，具体送给谁其记不得了，四条香烟是茅文生的，这两个人的东西都是计某甲叫其跟茅文生一起去送的。
当天下午，茅文生、计某甲和其等人在看守所对面的饭店吃完饭，到黄土炕在车上陈某某将2万元钱给了茅文生（2013年1月11日陈述：2万元当时其数了一下），当时有茅文生、茅文生的驾驶员、计某甲、陈某某、计某乙和其在场。茅文生要其一起将2万元送给许某某。到大观刑警队门口后，茅文生叫其和驾驶员在车上等，茅一个人进刑警队送2万元钱给许某某了，送完后茅文生和他驾驶员回合肥了。
后来听茅文生说许某某将1万多元钱和香烟退回来了。
（4）、陈某某的证言
证实：2010年12月16日中午，在看守所边的饭店里吃饭时茅文生说要请李某乙局长吃饭，其妻子计某甲就给了他5000元。12月16日下午，茅文生说还要送钱给许某某，叫计某甲再给2万元，计某甲给了2万元，是当着计某乙、方某某、茅文生驾驶员和其的面在茅文生车上给了茅文生，这2万元钱是12月15日计某甲叫计某丁打到计某乙银行卡上的。茅文生接到钱后叫其他人在黄土坑等他们，茅文生和方某某还有茅文生驾驶员三人拿着钱就说去送给许某某，等了一两个小时后，他们回来了，茅文生说钱送出去了。
（5）、许某某的证言
证实：计某丙被刑拘后的一天上午，茅文生一个人到其办公室，了解计某丙的案情情况，当时他手里拿着一个大的灰色纸档案袋，他说这档案袋里是两条香烟和计某丙家人写的材料，然后又掏出1万元钱现金塞到其办公桌抽屉里就跑了。其把这1万元钱现金和档案袋全上交单位内勤保管，后来其打电话叫茅文生来把这些东西领回去了。
之后又过了两三天，茅文生一个人来到了其办公室，叫其多多关照计某丙的案件，准备从手提包里拿东西，其看见包里有钱，就把他的手拽着，叫他不能这么做。其说到楼上去把他上次送的东西领下来还给他，当其把上次送的钱和档案袋拿下来后，茅文生已经走了，并将两条黄鹤楼1916牌香烟留在办公室沙发上，然后其就把这两条黄鹤楼1916牌香烟和之前的钱及档案袋一起交给内勤保管。
2011年01月19日，其通知茅文生来领送的东西，茅文生叫他堂弟茅某某一个人来领的。
第一次送来的1万元钱和档案袋，还有第二次的两条黄鹤楼1916牌香烟。那个档案袋其一直没有打开，茅某某来领东西清点财物时才发现里面有两条中华牌香烟和3000元钱。
（6）、宋某某的证言
证实：2010年12月份，茅文生叫其帮他开车送他到安庆去了两次。是有人找茅文生帮忙为了一个贩毒的案子去找人的。第一次，他们开车到大观公安局附近，茅文生和另一位男的一起到公安局去找人，茅文生还从他车后备箱拿了香烟，有中华牌的，也有黄鹤楼1916牌的，这些香烟都送出去了，是茅文生和另一位男子一起进去送的，不知道送给谁了。不记得有没有给钱给茅文生，好像没看见，也不能肯定没有人给东西给他。然后众人一起去了安庆市看守所，不记得有没有人给东西给茅文生。有五六个人在看守所附近吃了午饭，吃完饭后干什么去不记得了。这天好像还跟他们到黄土坑了，其他情况记不得了。
（7）、计某丙的证言
证实：2010年12月13日其因为贩毒被大观区刑警队抓获，其供述这些毒品是自己买来吸食的，后来以非法持有毒品被判刑的。
6、被告人供述和辩解
茅文生共有七份笔录（2012年3月21日、2012年3月22日、2012年3月23日、2012年4月18日、2012年4月28日、2012年8月22日、2012年9月20日），其中茅文生在2012年3月21日、3月22日的讯问笔录中承认该事实，2012年8月22日（大观区检察院讯问）、2012年9月20日（望江县公安局补充侦查）辩解当时其不知道档案袋里有3000元现金，是后来茅某某领回来时才知道。
2013年3月21日供述：2010年下半年的一天白天，堂弟茅某某介绍方某某、计某丙的姐姐和另外一个人到合肥来找其。当天，其和茅某某、方某某、计某甲、计某乙五人到安庆大观区刑警大队门口，准备去找刑警队长了解情况。其从车子后备箱里拿了两条软盒中华牌香烟放在一个灰色档案袋里，然后计某甲把3000元现金拿出来放到装两条软中华牌香烟的灰色档案袋里，方某某和其一起到大观刑警队的大队长办公室，方某某就把装着3000元钱和两条软盒中华牌香烟的档案袋放在“李大”队长的办公室桌上了，然后其就和方某某出来了。
出来后方某某把“李大”说的话跟计某甲说了，计某甲说“李大”的话说的不清楚，是不是钱送少了，然后计某甲又拿出了1万元钱现金，用其车上的灰色纸信封装着，叫其把这个1万元钱送给许大队长，后来方某某把钱给了其，叫其一个人去送，其进了李大办公室，就把装着钱的信封扔到李大办公桌桌面中间开着的抽屉里就跑出来。
后来许某某打电话叫其把东西领回去。2011年1月19日，许某某通知其领送的东西，其叫茅某某一个人去领的。
2012年8月22日供述：其在原来的笔录中提到的大观刑警队的“李大队长”是许某某，以前自己记错了。
2012年3月22日供述：1.3万元钱，准备还给方某某，方某某说这个钱就给当律师费和辛苦费，其得了1万元，这1万元钱交给和吴某某合伙开的律师事务所了，另外3000元钱给了茅某某。
2012年3月23日供述：没有拿任何人一分钱，将所有没有用完的钱都退回给计某丙家人。
2012年4月18日供述：1.3万元和香烟都被茅某某拿走了。
证据分析：被害人计某甲、计某丁的陈述、证人茅某某、计某乙、方某某、陈某某、宋某某的证言及茅文生的供述均能证实计某甲为了其弟弟计某丙贩卖毒品被抓的事情通过方某某、茅某某找到茅文生，意图通过茅文生疏通关系的事实；被害人计某甲、计某丁的陈述与证人计某乙、方某某、陈某某、许某某的证言均能证实：2010年12月16日，茅文生找到安庆市大观区刑警队许某某，为了让许在计某丙贩卖毒品的案件上给予计某丙关照，给许1.3万元和两条软中华香烟，后被退回的基本事实，且与证人宋某某关于“茅文生从车子后备箱拿香烟，有中华牌的，也有黄鹤楼1916牌的，这些香烟都送出去了.....这天中午五六个人在看守所附近吃了午饭，吃完饭后好像还跟他们到黄土坑了.....”的证言、证人茅某某关于“2010年年底，茅文生让其到安庆大观区刑警队去领了1万多现金和香烟......”的证言相互印证，计某乙的邮政银行交易明细亦印证了计某甲关于钱款来源的陈述，茅文生在2012年3月21日、3月22日的笔录中亦供述上述事实。茅文生称3000元系别人放进档案袋，他在茅某某把东西领回时才知道档案袋里有3000元钱，以及送给许某某的1万元是用于计某丙的罚款的辩解与被害人计某甲、证人方某某、许某某等人的证言不符，亦无相关证据予以印证，不予采信。
二、诈骗的事实
（一）、2010年12月19日上午，茅文生以要送钱给李某甲为由找计某甲要了人民币5万元，茅文生虚构5万元已送给李某甲的事实，将该款占为己有。
上述事实有经庭审示证、质证的下列证据证实：
1、书证
（1）、李某甲出具的情况说明
证实：茅文生2010年找过其两次，一次在其办公室，还有一次在合肥，茅没有送东西给其。其和茅文生事前并不认识。
（2）、安庆市公安局大观分局刑警大队出具的情况说明
证实内容同前述（见第7页）。
（3）、银行交易
计某乙的邮政银行卡2010年12月18日分四次分别转入10000元、10000元、9900元、15000元，同日取出20000元和24800元。
2、被害人计某甲的陈述
证实：2010年12月19日上午，茅文生打电话给李某乙后，其在市政府附近茅文生的车上，经方某某经手给了5万元钱给了茅文生。当时在车上还有茅文生、茅某某、方某某。然后茅文生将方某某、茅某某和其三人送到长江边，叫大家在那里等，他一个人去送钱给李某甲了。过了一两个小时，茅文生打电话给方某某，叫大家到市政府边去找他，其和方某某、茅某某就打的找到茅文生后，茅文生说钱送出去了。大家在桐城水碗饭店吃了午饭后一起回合肥了。
3、证人证言
（1）、茅某某的证言
证实内容同前述（见第9页）。
（2）、计某乙的证言
证实：计某丁和计某甲打电话叫人打了5万元钱到其邮政银行卡上，其就把自己的邮政银行卡给了计某甲。后来听计某甲说5万元给了茅文生。
（3）、方某某的证言
证实：其看见计某甲给了茅文生两个信封，听计某甲说是5万，钱是前一天（12月18日）计某甲到安庆后在好几家邮政银行取的。后来茅文生一个人去送给了李某甲，茅说钱送掉了。没有听说5万元退回来。
（4）、宋某某的证言
证实：2010年12月份，茅文生叫其帮忙开车送他到安庆去了两次，是有人为了一个案子找茅文生帮忙去找人的，听说是一个贩毒的案子。
4、被告人供述和辩解
茅文生共有七份笔录，茅文生在2012年3月22日的笔录中承认该事实，4月18日否认该事实。
2012年3月22日供述：2010年10月19日上午，其和李某甲局长联系好在市政府旁的一个湖边见面。方某某把一个装着5万元现金的灰色纸档案袋给了其。其一个人开车到市政府等李某甲局长，见到李某甲后其就把那5万元钱扔到李某甲车子副驾驶位置上，表示计某丙的事就靠李局长帮忙了，只要能把他搞出来，花多少钱他家都愿意。李某甲让其将5万元拿走。其后来只好把那5万元钱拿回来找到方某某等人。方某某一个人上了其的车，其就把李局长说的话跟方某某说了，并说李局长说以后再讲，是不是要等到事情办好之后再去感谢他。方某某说这个钱就放在其这里，回头一起再算。然后其就把这钱收下了。当天其就在安庆一个交通银行里把这5万中的2万元钱存到其交通银行卡里了，剩下的3万元其放在身上零花。交通银行卡号不记得了，是用其的身份证在合肥办理的。
去年李某甲局长在合肥学习时，其为了感谢他，请他吃饭了，还有就是为了计某丙的案件找人疏通关系时送香烟、请唱歌、请洗脚及车子的开销，这些加在一起就把5万元钱花得差不多了，其自己没有剩下多少钱。
2013年4月18日辩解方某某给其档案袋时说里面装的是材料，其不知道是钱。
证据分析：1、计某乙的邮政银行交易明细与被害人计某甲陈述、计某乙证言证实的计某乙将邮政银行卡交给计某甲，计某丁找计求旺打了2万，计某甲堂妹计丹打了1.5万，陈某某打了1万元到该卡，后由计某甲分别从该卡取款2万元、2.48万元的情况相印证。
2、计某甲的陈述、计某乙、方某某的证言均能证实计某甲从邮政银行卡取款交给茅文生，由茅文生一个人送给李某甲，茅说钱已送出去的事实，并与计某乙的邮政银行交易明细相印证，茅文生在2012年3月22日的笔录中也供述其收到方某某的一个装着5万元的灰色档案袋，其一个人开车到市政府门口送给李某甲，李某甲未收。茅文生辩解其交给李某甲的档案袋里装的是材料而不是5万元钱的意见，与计某甲的陈述、计某乙、方某某的证言不符，亦无其他证据证实，且由茅文生到市政府门口送案件材料给大观区公安分局局长李某甲，显与常理不符，故本院对其辩解不予采纳。
（二）、2010年12月20日晚上，茅文生以要送钱给许某某为由找计某甲要了人民币10万元，茅文生虚构10万元已送给了许某某的事实，将该款占为己有。
1、书证
（1）、许某某出具的情况说明
证实：其没有和茅文生在KTV见过面，没有让他支付过KTV费用。
（2）、银行交易明细
①计某甲邮政银行卡2010年12月20日现金转入3万元，当天取出29950元。
②计某乙邮政银行卡2010年12月20日现金转入3万元，当天取出29980元。
③陈某某邮政银行卡2010年12月20日现金转入4万元，当天取出3万元。
④茅文生邮政银行卡2010年12月21日存入现金9万元。
2、被害人陈述
（1）、计某甲的陈述
证实：2010年12月20日下午，其和方某某、陈某某在华阳邮政银行取了10万元钱，然后一起到安庆。和茅文生等人在安庆吃完饭后其在茅文生车上把10万元钱给了茅文生，是自己将10万交给茅文生，钱是用两个黄色大信封装的，外面用一个红色方便袋套着。（2012年3月24日陈述：钱是用三个信封装的，由陈某某给方某某，方某某再给茅文生的）当时还有茅文生、茅某某、茅文生的驾驶员、方某某、陈某某在场，然后茅文生一个人去送钱的。当天晚上，茅文生送完10万元钱后，还带了一张2008元钱的KTV发票回来了，说是许某某唱歌的，茅文生叫其给2000元钱就算了，然后其就给了2000元钱给方某某，方某某就给茅文生。其还没来得及问茅钱是否送出去了，茅文生和他的驾驶员就开车离开了。
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