＼n山西省晋中市中级人民法院
＼ n 刑 事 裁 定 书
＼n（2014）晋中中法刑终字第104号＼n原公诉机关山西省祁县人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）ＸＸ干，男。2013年9月11日因涉嫌犯盗窃罪被祁县公安局刑事拘留，同年10月17日经祁县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于祁县看守所。＼n原审被告人吴国栋，男。2013年9月11日因涉嫌犯盗窃罪被祁县公安局刑事拘留，同年10月17日经祁县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于祁县看守所。＼n原审被告人杨敬生，男。2013年9月11日因涉嫌犯盗窃罪被祁县公安局刑事拘留，同年10月17日经祁县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于祁县看守所。＼n山西省祁县人民法院审理祁县人民检察院指控原审被告人吴国栋、杨敬生、ＸＸ干犯盗窃罪一案，于2014年4月21日作出（2014）祁刑初字第1号刑事判决。原审被告人ＸＸ干不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。＼n原判认定下列盗窃犯罪事实：＼n1、2013年6月10日11时许，被告人ＸＸ干伙同被告人吴国栋、杨敬生驾驶黑色奇瑞汽车窜至祁县农业银行门口，看到被害人蔡某刚手提钱袋从银行出来，便驾车尾随蔡某刚驾驶的面包车至祁县城南加油站。趁被害人下车加油时，由被告人杨敬生驾车在路边等候，被告人ＸＸ干望风，被告人吴国栋将被害人放置在车内装有60000元现金的钱袋盗走。被告人吴国栋上车后从盗窃的钱袋中拿出20000元让被告人杨敬生藏起，剩余的钱除车的开支外三人平分。事后被告人吴国栋、杨敬生将藏起的20000元平分。现赃款已挥霍。＼n认定上述事实的证据有：＼n（1）被告人吴国栋的供述证实：2013年6、7月份的一天，杨敬生开着自已的黑色越野车，我们三人一起去了祁县农业银行门口，看到一个男的提着袋子从银行出来上了一辆银灰色的面包车，三人开车跟着该男子进了一个加油站，趁该男子加油时，ＸＸ干看着该男子，其开了面包车副驾驶位的车门把袋子拿上后离开。偷了60000元左右现金，其和杨敬生先各分得10000元，其余的钱除了杨敬生车的开销外三人平分了。＼n（2）被告人杨敬生的供述证实：其开着自己的奇瑞车拉着ＸＸ干和吴国栋到了祁县县城农业银行对面，发现一个开面包车的男子从银行取了钱，就开车跟着到了县城边上的一个加油站。其把车停在加油站对面的路边，吴国栋和ＸＸ干下车进了加油站，过了一、两分钟他俩偷上钱出来，钱是在一个类似布袋的袋子里装着。吴国栋先上的车，从袋子里拿了捆钱先给了其，ＸＸ干上车后吴国栋把袋子给了他，ＸＸ干就把剩下的三万多平分了。藏起的20000元事后其和吴国栋每人分了10000元。＼n（3）被告人ＸＸ干的当庭供述证实：第一次盗窃吴国栋、杨敬生告诉其偷了40000元。＼n（4）被害人蔡某刚的报案材料及陈述证实：2013年6月10日上午11时许，其在农业银行取了30000元钱，连其原有的30000余元都放在一个蓝色布包内，之后其驾驶面包车到祁县城南加油站加油，加完油上车后发现放在副驾驶座位上的包被盗，包内还有一部奥克斯手机和一包烟。＼n（5）被害人蔡某刚在农业银行的取款业务回单。＼n（6）祁县公安局现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场照片、被告人吴国栋、杨敬生指认现场照片。＼n2、2013年8月19日11时许，被告人ＸＸ干伙同被告人吴国栋、杨敬生驾驶黑色奇瑞汽车窜至祁县农业银行门口，看到被害人田某手持现金从银行出来，便驾车尾随被害人驾驶的越野车至祁县城赵镇原西村村民赵某强家。趁被害人下车进院，由被告人杨敬生驾车在路边等候，被告人ＸＸ干望风，被告人吴国栋将被害人放置在车内的80000元现金盗走。现赃款已挥霍。＼n认定上述事实的证据有：＼n（1）被告人吴国栋的供述证实：第一次偷完钱后过了两个月左右的一天上午，三人驾驶杨敬生的越野车到了第一次去的祁县农业银行门口，看到一个年轻男子手里拿着现金从银行出来上了一辆越野车，就跟着这辆越野车。越野车中间在路上拉了一个人，最后到了一个村子里停在一户人家门口，两个人都下车进了院里。车没熄火，其和ＸＸ干下了车，ＸＸ干在驾驶位侧站着，其在副驾驶位侧拉开车门，在两个座位中间的扶手箱内，看到有七八捆钱，每捆10000元，其拿上后，三人开车回了家。除了车的开销外，钱三人平分了。＼n（2）被告人杨敬生的供述证实：第一次偷钱后估计有一个多月的时间，其开车拉着吴国栋和ＸＸ干到祁县县城农行门口，看到一个20岁左右的男子手里拿着钱从银行出来上了一辆越野车，其就开车跟上，半路越野车接了个男人，然后一直到了一个村子的一家门口，两人下车进了院子，车没熄火，其把车开到这辆车前面，ＸＸ干和吴国栋下了车，过了一会他俩拿上钱上了车就回了介休，钱是80000元。＼n（3）被告人ＸＸ干的当庭供述证实：2013年8月份的一天，二人在祁县农业银行跟踪一辆车到了一个村里，趁车里的人下车进了一人家，其与吴国栋下车盗的80000元。＼n（4）被害人田某报案材料及陈述证实：其在祁县农业银行取了80000元，共八捆，放在了车档位旁的工具箱内，开车接了个朋友就回了原西村，其把朋友送回家，没锁车门，和朋友进了他家，出来后发现现金被盗。＼n（5）被害人田某在农业银行的取款业务回单照片。＼n（6）证人范某梅的证言证实：2013年8月19日上午11点左右，其在原西村家门口看到一辆黑色越野车，车上先后下来两个人，说了几句话就走了，车是晋中市的牌号。＼n（7）证人赵某强的证言证实：2013年8月19日，其坐田某的车回了村里，田某到其家里坐了一会，第二天听说田某车里的钱丢了。＼n（8）祁县公安局现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场照片、被告人吴国栋、杨敬生指认现场照片。＼n原判证明上述二起盗窃犯罪事实的综合证据有：＼n（1）被告人ＸＸ干的辨认笔录证实：其辨认出吴国栋、杨敬生是和其一起驾车去祁县的人。＼n（2）被告人吴国栋的辨认笔录证实：其辨认出杨敬生、ＸＸ干是和其一起盗窃的人。＼n（3）被告人杨敬生的辨认笔录证实：其辨认出吴国栋、ＸＸ干是和其一起盗窃的人。＼n3、2013年9月2日下午16时许，被告人杨敬生伙同被告人吴国栋驾驶黑色奇瑞汽车窜至介休市文明南街农行门口，看到被害人王某谦手持钱袋从银行出来，便驾车尾随被害人驾驶的捷豹轿车至介休市园区路安泰三厂路边，由被告人杨敬生驾车在路边等候，被告人吴国栋将被害人放置在车内的40000元现金盗走。被告人杨敬生所得赃款20000元已挥霍，被告人吴国栋所得赃款20000元其中10000元已追回并发还被害人。＼n认定上述事实的证据有：＼n（1）被告人吴国栋的供述证实：其让杨敬生开车拉其办驾驶证，在路上看到一个男的从银行出来，手里拿着一个袋子上了一辆黑色轿车，其即让杨敬生开车跟上，在一个路口，有两辆车撞了，该男子下车去看现场，杨敬生把车停在这辆轿车跟前，其下车走到轿车驾驶位侧，开了车门，看到两个座位之间的扶手箱中有四捆钱，每捆10000元，就拿上上车走了，在路上每人分了20000元。＼n（2）被告人杨敬生的供述证实：其开着自己的奇瑞车拉着吴国栋在街上逛，看到一个男子手里提着一个袋子从银行出来上了一辆黑色捷豹车，吴国栋让其开车跟上。在二级路上有个事故，车上的人下车看事故去了，其把车掉头停在捷豹车尾部，吴国栋下车从捷豹车里拿上钱，其就开车回了村里。一共40000元，每人分了20000元。＼n（3）被害人王某谦的报案材料及陈述证实：2013年9月2日15时30分许，其接到电话说其哥哥的车在介体市园区路安泰三厂路口发生事故，其开着黑色捷豹轿车和郭俊辉一起去了事故现场，停好后下车处理事故。后发现车内的40000元现金被盗。＼n认定本案事实的综合证据有：＼n（1）被告人吴国栋、杨敬生的亲笔供词。＼n（2）祁县公安局扣押物品、文件清单及扣押物品照片证实：扣押被告人ＸＸ干的金项链一条、驾驶证、身份证、现金人民币2560元；扣押被告人吴国栋的现金人民币400元；扣押被告人杨敬生的现金人民币1000元、身份证、金戒指一个、Geya手表一块、奇瑞汽车一辆。＼n（3）祁县公安局搜查笔录、扣押物品、文件清单及扣押物品照片证实：祁县公安局在被告人吴国栋处扣押银行卡三张、现金10000元，在被告人杨敬生处扣押银行卡三张、现金3120元，在ＸＸ干处扣押银行卡三张。＼n（4）祁县公安局发还物品、文件清单证实：从ＸＸ干处扣押的银行卡三张及ＸＸ干的身份证、驾驶证已发还其妻子李海燕；从吴国栋处扣押的银行卡三张及从杨敬生处扣押的银行卡三张、现金3120元及杨敬生的身份证已发还杨敬生的妻子薛晓霞；从吴国栋处扣押的现金10000元已发还被害人王某谦。＼n（5）三被告人的户籍证明。＼n（6）祁县公安局刑事侦查大队关于犯罪嫌疑人ＸＸ干、吴国栋、杨敬生归案的情况说明。＼n另查明，扣押的奇瑞轿车系被告人杨敬生2011年4月购买，金戒指系被告人杨敬生2011年6月购买。经被告人杨敬生家属与三被害人协商，同意以扣押的奇瑞轿车折价45000元、金戒指折价4865元、手表折价300元，退赔部分赃款，三被害人对被告人杨敬生表示谅解。＼n认定上述事实的证据有：＼n（1）机动车销售统一发票、金利珠宝行服务卡。＼n（2）协议书及收条证实：扣押的被告人杨敬生的奇瑞轿车一辆、金戒指一个、手表一块共折价50165元与扣押的三被告人的现金3960元已退赔三被害人，其中退赔蔡某刚10360元、田某13765元、王某谦30000元，三被害人对被告人杨敬生表示谅解。＼n原判认为，被告人吴国栋、杨敬生、ＸＸ干结伙窃取他人财物，数额巨大，均已构成盗窃罪。其中被告人吴国栋、杨敬生盗窃作案三次，盗窃价值180000元；被告人ＸＸ干参与盗窃作案两次，盗窃价值140000元。三被告人在共同犯罪中分工配合，均起主要作用，均应认定为主犯。三被告人跨市县流窜作案，酌情应从重处罚。三被告人当庭自愿认罪，酌情可以从轻处罚。扣押的三被告人的现金应当退赔被害人。扣押的被告人杨敬生的奇瑞轿车、金戒指、手表及被告人ＸＸ干的金项链，没有证据证明是用赃款购买的，属于二被告人合法所有的财物。金项链应当在退赔被害人赃款、执行财产刑后返还被告人ＸＸ干。被告人杨敬生在家属的配合下并经其本人同意，以其合法所有的被扣押财物折价退赔了部分赃款，三被害人对被告人杨敬生表示谅解，可以酌情从轻处罚。被告人吴国栋追赔了部分赃款，酌情可以从轻处罚。依法判决：一、被告人吴国栋犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金20000元；二、被告人杨敬生犯盗窃罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金20000元；三、被告人ＸＸ干犯盗窃罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金15000元；四、扣押的被告人吴国栋的人民币400元、杨敬生的1000元、ＸＸ干的2560元，退赔被害人；责令三被告人退赔被害人蔡某刚49640元、退赔被害人田某66235元；五、扣押的被告人ＸＸ干的金项链一条，在退赔被害人赃款、执行财产刑后返还被告人ＸＸ干。＼n原审被告人ＸＸ干提出的上诉意见是：其在共同犯罪中处于从属地位，应认定为从犯；第一起盗窃事实中盗窃数额不能确定，应就低不就高；选择自愿认罪，且积极给被害人退赃，量刑畸重。＼n二审经审理查明的事实和原判认定的事实一致，认定的证据有经一审庭审举证、质证的证据，本院予以确认。＼n关于原审被告人ＸＸ干提出的上诉意见，经查，其参与的两起盗窃犯罪事实中，三被告人共同预谋、分工配合，均分得了赃款，在共同犯罪中所起作用大小区别不大；针对第一起盗窃事实中盗窃数额的认定，有被害人的陈述、三被告人的供述能够相互印证；原审被告人ＸＸ干的认罪态度和退赃情节，原判已经认定并在量刑时考虑。综上，对原审被告人ＸＸ干提出的上诉意见，本院不予采纳。＼n本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑亦无不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长：刘青山＼n审判员：皇甫权＼n代理审判员：张晖＼n二〇一四年六月十三日＼n书记员：荣建丽＼n