新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中少民终字第45号
上诉人（原审被告）：新疆某医院（有限公司），住所地：乌鲁木齐市。
法定代表人：谢某，系该公司董事长。
委托代理人：何某某，新疆志通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：初某某，女，2009年出生，汉族，系学龄前儿童，住新疆拜城县。
法定代理人：初A（系初某某父亲），1962年出生，汉族，无固定职业，住新疆拜城。
委托代理人：王某某，新疆资本律师事务所律师。
上诉人新疆某医院（有限公司）因医疗损害赔偿纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2013）新少民初字第438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月14日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月22日公开开庭对本案进行了审理。上诉人新疆某医院（有限公司）的委托代理人何某某、被上诉人初某某的法定代理人初A及其委托代理人王某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判认定，2010年2月2日原告初某某因患有先天性心脏病、室间隔缺损、房间隔缺损、肺动脉瓣狭窄（轻度）、窦性心律、心功能1级在被告新疆某医院（有限公司）处住院并进行手术治疗。术后原告初某某出现缺氧缺血性脑性瘫痪、极度智力低下（DQ：12.8）、四肢瘫痪生活完全不能自理。原告初某某随后向乌鲁木齐市天山区人民法院提起诉讼，诉讼中某医学会作出了某医鉴（2011）16号医疗事故技术鉴定书，认定本例属于二级乙等医疗事故，医方承担医疗事故的主要责任、并提出医疗护理医学建议“1.加强康复治疗，坚持系统训练；2.定期心、脑复查。”2013年1月8日天山区人民法院做出了（2011）天少民初字第475号判决，判决被告新疆某医院（有限公司）承担2010年2月2日至2012年7月3日期间相应的医疗费、住院期间伙食补助费及2010年2月2日至2012年10月23日期间的交通费、营养费、住宿费。原告初某某于2012年10月22日至2013年7月1日在某大学附属第三医院康复治疗，共计252天，产生医疗费79，566.85元及购买足托、站立架花费2，500元。庭审中，原告初某某提供2012年10月22日至2013年7月3日其与法定代理人前往某大学附属医院第三医院进行康复治疗、向心脑血管医院领取预支医疗费等过程中产生的飞机票、汽车票、出租车票共计18，172.36元及住宿费票据1，584元。另有购买奶粉、米粉、钙粉、抽纸、尿不湿等物品的发票合计33，977元。
被告新疆某医院（有限公司）在审理过程中向乌鲁木齐市新市区法院提出对某医学会作出的某医鉴（2011）16号医疗事故技术鉴定书中提出的医疗护理医学建议“1.加强康复治疗，坚持系统训练；2.定期心、脑复查。”中康复治疗的必要性进行鉴定，经法院委托某医学会医疗事故技术鉴定工作办公室，某医学会出具医鉴定便函（2013）139号关于初某某鉴定委托的函复，函复如下：“对你院委托的关于对‘对初某某康复医疗的必要性进行鉴定’委托一事，我会目前尚未开展这方面的鉴定工作，因此，无法受理你院委托。”因此无法对被告提出的该项鉴定进行委托。
原判认为，原告初某某先天性心脏病术后造成缺氧缺血性脑性瘫痪、极度智力低下、四肢瘫痪生活完全不能自理的严重后果已由某医鉴（2011）16号医疗事故技术鉴定书认定与被告新疆某医院（有限公司）的医疗过失行为有因果关系，属于二级乙等医疗事故，医方承担医疗事故的主要责任，并由乌鲁木齐市天山区人民法院（2011）天少民初字第475号民事判决书认定被告新疆某医院（有限公司）承担90%的赔偿责任。某医鉴（2011）16号医疗事故技术鉴定书中提出医疗护理医学建议“1.加强康复治疗，坚持系统训练；2.定期心、脑复查。”故对于原告初某某向被告新疆某医院（有限公司）主张康复治疗期间产生的各项费用符合法律规定，应予支持。根据原告初某某提供的医疗费票据及购买足托、站立架票据产生费用合计82，066.85元。被告新疆某医院（有限公司）庭审中辩称其中2012年10月22日的住院费用已在（2011）天少民初字第475号民事判决书中进行过处理，且住院康复包含先心病术后康复费用，被告新疆某医院（有限公司）对原告初某某所进行的先心病手术成功，因此对此不应承担。因（2011）天少民初字第475号民事判决书中对医疗费支持截止2012年7月3日，并不包含2012年10月22日的住院费用。被告新疆某医院（有限公司）在治疗原告初某某先心病过程中发生医疗事故，造成原告初某某缺氧缺血性脑性瘫痪、极度智力低下、四肢瘫痪生活完全不能自理的严重后果，被告新疆某医院（有限公司）认为先心病手术成功，其不应承担先心病术后康复费用的辩称不能成立。被告新疆某医院（有限公司）应在其承担责任范围内赔偿原告73，860.16元（79，566.85元＋2，500元=82，066.85元×90%=73，860.16元）。关于原告初某某主张的住院伙食补助费，应按照实际住院天数计算。原告初某某实际住院天数为252天，每天25元，被告新疆某医院（有限公司）应支付住院伙食补助费5，670元（252天×25元=6，300元×90%=5，670元）。关于原告初某某主张的交通费，原告初某某提供了2012年10月22日至2013年7月3日其与法定代理人前往某大学附属医院第三医院进行康复治疗、向新疆某医院（有限公司）领取预支医疗费等过程中产生的飞机票、汽车票、出租车票。根据原告初某某进行康复治疗及其法定代理人产生的交通费酌定为1万元，由被告新疆某医院（有限公司）承担9，000元（1万元×90%）。关于原告初某某主张的住宿费，应参照本地国家机关工作人员一半工作人员的出差住宿补助标准，酌定为700元，由被告新疆某医院（有限公司）承担630元（700元×90%=630元）。关于原告初某某主张的营养费，考虑到原告初某某的现状，为其补充营养，加强康复，所产生的费用，被告新疆某医院（有限公司）理应承担。但原告初某某主张金额显然过高，部分费用不合理，如购买抽纸、尿不湿的费用不应作为营养费进行主张，酌定营养费11，000元，由被告新疆某医院（有限公司）承担9，900元（11，000元×90%=9，900元）。遂判决，一、被告新疆某医院（有限公司）赔偿原告初某某医疗费73，860.16元；二、被告新疆某医院（有限公司）赔偿原告初某某住院伙食补助费5，670元；三、被告新疆某医院（有限公司）赔偿原告初某某交通费9，000元；四、被告新疆某医院（有限公司）赔偿原告初某某住宿费630元；五、被告新疆某医院（有限公司）赔偿原告初某某营养费9，900元。
宣判后，上诉人新疆某医院（有限公司）不服原审判决上诉称，1、自2010年该医疗事故发生后，我方已经承担了高额的康复医疗费，而且某医鉴（2011）16号医疗事故技术鉴定书中医疗护理建议“加强康复治疗，坚持系统训练”，是根据被上诉人初某某当时的身体状况作出的，现在是否需要康复治疗，应当重新鉴定。但原审法院以“无法进行委托”为由拒绝进行鉴定，其程序错误。2、原审法院判决由我方承担被上诉人初某某90%的损失赔偿额，明显比例过高。同时，原审法院判决让我院支付被上诉人初某某营养费9，900元，无法律依据。综上，请求二审法院依法支持我方的上诉请求。
被上诉人初某某的法定代理人答辩称，1、某医学会作为最高的权威机构，已经做出了对长期住院康复治疗的必要性无法进行鉴定的答复，故原审法院程序正确。2、某医学会出具的医疗事故技术鉴定书已经认定是医方的过错导致我女儿脑瘫，生活不能自理，所以医方应当承担主要责任。而且根据某医鉴（2011）16号医疗事故鉴定书的医疗护理建议，医方赔偿我女儿初某某的后续治疗费及其他相关费用是必要的。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
以上事实有（2011）天少民初字475号民事判决书、某医鉴（2011）16号鉴定书、医疗费票据、病历、出院证明书、出租车发票、飞机票、长途车票、住宿费发票、询问笔录、医鉴定便函（2013）139号、医鉴定便函（2013）124号函复及一、二审法庭审理笔录附卷佐证。
本院认为，公民的健康权受法律保护，由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。在原审审理中，上诉人新疆某医院（有限公司）提出对被上诉人初某某目前康复医疗的必要性进行鉴定。后经双方协商一致由原审法院委托某医学会对该项目进行鉴定。但某医学会向原审法院函复称“我会目前尚未开展这方面的鉴定工作，因此无法受理你院委托”，故原审法院结合某医鉴（2011）16号医疗事故鉴定书中的医学护理建议及被上诉人初某某术后的残疾状况，确定由上诉人新疆某医院（有限公司）赔偿被上诉人初某某截止至2013年7月3日的后续康复治疗费用及其他相关费用，程序并无不当。故上诉人新疆某医院（有限公司）提出原审法院程序错误的上诉请求，本院不予支持。生效的法律文书已经确定上诉人新疆某医院（有限公司）与被上诉人初某某存在医疗事故责任关系，新疆某医院（有限公司）对初某某的损害承担90%的赔偿责任。同时，根据某医学会于2011年7月28日出具的某医鉴（2011）16号医疗事故鉴定书中对被上诉人初某某的医疗护理医学建议为“1、加强康复治疗，坚持系统训练。2、定期心、脑复查”，被上诉人初某某到某大学附属医院第三医院进行康复治疗，故原审法院按照已生效判决确定上诉人新疆某医院（有限公司）按90%的责任比例赔偿被上诉人初某某的后续康复费用及其他相关费用，并无不当。故上诉人新疆某医院（有限公司）提出按照90%的责任比例赔偿被上诉人初某某损失过高的上诉请求，本院不予支持。被上诉人初某某在某大学附属医院第三医院进行康复治疗，需要给予及时的营养支持。原审法院结合被上诉人初某某伤残等级及目前的现状，酌情确定营养数额，并无不当。故上诉人新疆某医院（有限公司）提出不应当支付营养费的上诉请求，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《某人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2，276.50元（上诉人新疆某医院（有限公司）已预交），由上诉人新疆某医院（有限公司）负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 春
审 判 员 马 骏
代理审判员 周晓栋
二〇一四年六月十二日
书 记 员 张 睿