贵州省六盘水市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2018)黔02行终71号
上诉人（原审被告）盘州市柏果镇人民政府，住所地盘州市柏果镇盘县电厂一生活区。
法定代表人吕群洋，系该镇镇长。
特别授权委托代理人张举，系该镇规划建设环保办主任。
特别授权委托代理人汤仕尧，系贵州思语律师事务所律师。执业证号：15201200910825444。
被上诉人（原审原告）敖加国，男，1960年7月7日生，汉族，住贵州省盘州市。
特别授权委托代理人李翔，系贵州勤维律师事务所律师。执业证号：15202200610366716。
被上诉人（原审原告）余忠梅，女，1960年8月6日生，汉族，住贵州省盘州市。
特别授权委托代理人李翔，系贵州勤维律师事务所律师。执业证号：15202200610366716。
上诉人盘州市柏果镇人民政府因与被上诉人敖加国、余忠梅房屋行政强制一案，不服贵州省水城县人民法院（2018）黔0221行初12号行政判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月17日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月3日公开开庭审理了本案，上诉人盘州市柏果镇人民政府的委托代理人张举、汤仕尧，被上诉人余忠梅及其委托代理人李翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告敖加国、余忠梅系夫妻关系。原告敖加国与敖建国系兄弟关系。二原告在盘州市××××村清水小街修建砖混结构平房一层，但未办理宅基地使用证及乡村建设规划许可证。2012年因修建通组公路，村委会拆除了敖建国的老房子。后经村支两委研究决定，在原告敖加国的住房旁边为敖建国修建一层砖瓦结构住房，并申报了危房改造资金1.2万元，该房屋建筑面积约130平方米。2016年9月，敖建国去世。盘县柏果镇清水河村村民委员会出具证明，证实敖加国系敖建国唯一的直系亲属。被告认为原告家修建的房屋及敖建国的住房属于违法建筑，于2017年3月6日向原告敖加国下达《拆除通知》，责令原告于2017年3月13日前拆除所建房屋。期限届满后，原告未自行拆除。被告于2017年3月14日作出盘柏拆催字（2017）第27号《拆除违法建筑催告书》，催告敖加国自收到催告书之日起7日内自行拆除位于盘州市（××）××镇清水小街上的违法建筑物，逾期仍未拆除的，被告将依法强制执行。原告收到催告书后，在催告期限内未自行拆除房屋，被告又于2017年11月6日作出盘柏强执字（2017）第22号《强制执行决定书》，决定对涉案房屋进行强制拆除。2017年11月21日，被告盘州市柏果镇人民政府组织相关工作人员将涉案房屋强制拆除。原告不服，诉至法院。
原审法院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第四条“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。”、第三十五条“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。……”、第三十七条“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：……（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；”和第四十四条“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”的规定，行政机关作出的强制拆除决定，应当告知当事人申请行政复议或者提起行政诉讼的期限，当事人在规定的期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不自行拆除的，经公告后，行政机关可以依法强制拆除。被告盘州市柏果镇人民政府作出书面强制执行决定时，未告知原告申请行政复议或者提起行政诉讼的期限，剥夺了原告依法享有的复议或者诉讼权利。被告在强制执行决定未生效及未对涉案房屋进行公告限期拆除的情况下，组织人员将原告的涉案房屋强制拆除的行政行为违反法定程序，但涉案房屋已被拆除，依法应确认违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认被告盘州市柏果镇人民政府2017年11月21日强制拆除原告敖加国、余忠梅位于盘州市××××村清水小街房屋的行政行为违法。
上诉人盘州市柏果镇人民政府不服，向本院提起上诉称：上诉人所作出的具体行政行为事实清楚、程序合法、不应当被确认为违法。一、上诉人在向被上诉人下达时拆除通知书前，依法向被上诉人进行了调查，并制作了调查询问笔录，确认了被上诉人所建设房屋未办理宅基地使用证的相关手续；二、在调查的基础上，上诉人于2017年3月6日依法向被上诉人下达拆除通知，责令其在2017年3月13日前拆出违法建筑；三、在通知规定的期限届满后，被上诉人未自行拆除违法建筑，上诉人又于2017年3月14日向被上诉人下达拆除违法建筑催告书，明确告知其享有的陈述、申辩等合法权利，被申请人放弃该权利；四、2017年11月6日，上诉人向被上诉人送达了强制指定决定书，并于2017年11月21日对涉案违法建筑进行了拆除。被上诉人在一审过程中，向法院提交了一份村委会的证明，证明被上诉人系原房屋所有权人敖建国的唯一继承人，庭后经调查，该涉案房屋还有其他继承人，因此，本案应当依法追加其他共同继承人作为本案的当事人。综上，由于被上诉人向一审法院提交了与客观事实不符的证据，导致一审判决认定事实错误，故请求：一、撤销贵州省水城县人民法院（2018）黔0221行初12号行政判决，并改判驳回被上诉人的诉讼请求；二、案件一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人敖加国、余忠梅未向本院提交书面答辩意见。
二审中，上诉人盘州市柏果镇人民政府向本院提交了盘州市公安局柏果镇派出所出具的《证明》一份、敖建国《户籍注销证明》一份、敖加国《常住人口登记表》一份、敖国良《常住人口登记表》一份、敖建国户籍信息一份，拟证明敖加国并不是涉案房屋的唯一继承人，还有另一继承人敖国良，因此本案遗漏当事人。
本院对该五份证据真实性、合法性予以确认。但对行政强制行为确认违法的案件，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条的规定，与行政行为有利害关系的人可以提起行政诉讼。因此，该组证据达不到上诉人的证明目的，本案并未遗漏诉讼主体。
二审中其他当事人均未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审基本一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
另查明，敖加国、敖建国、敖国良系同胞亲兄弟。原审认定敖加国系敖建国的唯一直系亲属错误，本院予以更正。
本院认为，依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十七条第一款第（四）项之规定，作出行政强制执行行为的前提是于对违法事实的认定。本案中上诉人未对被上诉人的房屋系违章建筑作出认定，仅以通知形式告知被上诉人拆除违章建筑，违反了法律规定。且二审庭审中上诉人陈述称系为了要修建市政道路，进行棚户区改造而需要拆除原告敖加国、余忠梅修建的房屋和相邻的敖建国的房屋。但上诉人并未履行征收补偿的法定程序。可见，上诉人拆除该二栋房屋无任何事实及法律依据。
并且，根据《中华人民共和国行政强制法》的规定，行政机关作出的行政强制执行决定中应当载明申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限。但上诉人在本案中作出的强制执行决定中未告知法律救济途径，且上诉人于2017年3月6日作出拆除通知，在诉讼期限尚未届满的情况下，于2017年11月21日对被上诉人房屋进行强制拆除，该拆除行为违反法定程序。
因此，上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院对上诉人拆除行为确认违法并无不当，应予维持。
对上诉人拆除的敖建国的房屋，被上诉人敖加国虽不是敖建国的唯一继承人，但其作为继承人之一，与敖建国的房屋有利害关系，其可以作为原告提起诉讼。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人盘州市柏果镇人民政府负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 嘉
审 判 员 何与芹
审 判 员 宋景伟
二〇一八年七月四日
法官助理 蔡 婷
书 记 员 熊 艳
附：本判决适用的法律依据
1、《中华人民共和国行政强制法》第三十四条：行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。
2、《中华人民共和国行政强制法》第三十七条第一款第（四）项：经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；
3、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。