江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣08民终1903号
上诉人（原审被告、反诉原告）：吉安肛济医院。住所地：江西省吉安市井冈山大道**号。统一社会信用代码：52360800076864753L。
法定代表人：肖先仁，院长。
委托诉讼代理人：刘松，男，该院副院长。
委托诉讼代理人：游仁才，男，该院干部。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：吉安市庐陵广告电脑设计制作有限责任公司。住所地：吉安市吉州区井冈山大道143号（文化馆五楼内），组织机构代码：76979406-5。
委托诉讼代理人：韩杰星，男，该公司职员。
上诉人吉安肛济医院因与被上诉人吉安市庐陵广告电脑设计制作有限责任公司（以下简称庐陵广告公司）广告合同纠纷一案，不服吉安市吉州区人民法院（2016）赣0802民初269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吉安肛济医院的委托诉讼代理人刘松、游仁才及被上诉人庐陵广告公司的委托诉讼代理人韩杰星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吉安肛济医院上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第三项，并依法改判被上诉人支付上诉人违约金100224元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审对广告合同签订后广告发布时间认定不清。合同约定广告发布时间在2014年10月7日，被上诉人未履行合同，实际发布时间延迟到2014年11月，且未按照合同要求经上诉人签字同意后发布；二、原审对合同约定的广告发布完整性与真实性认定不清。被上诉人未经上诉人签字确认同意，在2015年4月份擅自更换广告内容，导致广告内容表达不真实、不正确、不完整和无效果；三、原审对广告合同终止的事实认定不清。被上诉人2015年4月份擅自更换广告和7月份擅自拆除广告，未口头及书面通知上诉人。上诉人花费巨资让被上诉人制作发布户外广告，主要看中被上诉人可提供覆盖面广（尤其41小灯箱广告）及在国庆节期间可以发布广告，更好的发挥广告效益；四、原审对广告合同终止或者变更后给上诉人带来的损失认定不清。被上诉人严重违反合同约定，导致广告无法达到预期效果，给上诉人造成严重损失。
庐陵广告公司辩称，1、一审法院对发布时间的认定很清楚，当时双方在一审法院经沟通已经确认；2、我公司广告发布的内容得到了上诉人的认可，广告的内容协议里也写的很清楚，所以完整性和真实性很清晰；3、我公司不可能会没有任何理由更换广告，但是不否认在政策允许的范围内缩小了发布，我们也有聊天记录可以证实；3、原审法院对合同终止事实的认定合理；4、上诉人称我公司严重违反合同约定，事实上双方都可能存在不当的行为，双方都存有过错；5、二次发布广告是征询过上诉人意见的。
庐陵广告公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告拖欠的广告发布合同款79360元、中途更换广告画面费4818.4元，共计84178.4元；2、本案诉讼费由被告承担。
吉安肛济医院反诉请求：判令原告庐陵广告公司支付违约金100224元。
一审法院认定事实：2014年9月22日，原告庐陵广告公司与被告吉安肛济医院签订《户外广告发布合同》，合同约定，被告使用原告广告媒体发布候车亭广告，每座一个灯箱双面（含有路线的灯箱），投放广告的站台为吉安师范等56个站点，并约定市区的大灯箱为9个，价格为600元/个/月，市区的小灯箱为41个，价格为280元/个/月。吉安县的大灯箱为10个，价格为400元/个/月。广告发布时间自2014年10月7日至2015年10月6日，共计12个月，按11月1日起发布。广告费共计250560元，广告费的支付方式为被告按季度向原告支付合同款，2014年10月7日前支付62640元，2015年1月7日前支付62640元，2015年4月7日前支付62640元，2015年7月7日前支付62640元，合同第六条第五项约定，被告在合同有效期间内要求更换广告发布内容或因其他原因需要更换画面，应提前5天将其负责人签字确认的广告画面样稿及用于户外广告发布行政审批的完整报批材料交与原告，由原告再报相关部门审批并制作发布画面，由此产生的广告画面制作费、安装费等一切相关费用由被告承担，更换完成后在10日内支付相关费用，更换的时间计入广告发布时间。合同第八条第二项约定，原告在合同期内不得因非不可抗拒因素，未经被告同意而更换广告发布内容，否则，被告有权要求原告支付合同总款的10%作为违约金。合同正式签署后，任何一方不能单方面终止合同，若单方终止合同，视为该方违约，违约方应向守约方另支付合同总金额的30%作为违约赔偿。合同签订后，原告于2014年11月1日按合同约定的站点为被告投放了广告，被告于2014年12月12日向原告支付了广告款62640元，于2015年4月3日向原告支付了广告款62640元。2015年7月初，41个在吉安站点投放广告的小灯箱被拆除。一审法院认为，原、被告签订的《户外广告发布合同》系双方真实的意思表示，合法有效。原告按照合同约定于2014年11月1日为被告在相应公交车站点投放了广告，因投放广告的41个小灯箱于2015年7月初拆除，按照原告实际履行的情况，已产生的广告费用为204640元，品除被告已经支付的125280元广告费，被告应向原告支付广告费79360元。因双方合同约定，原告更换广告画面需经被告书面认可，原告诉请要求被告支付更换广告画面的费用4818.4元，因未提供相应的证据，对该诉请，该院不予支持。因在合同履行期间其中41个投放广告的小灯箱拆除，原告对该广告没有尽到维护义务，对被告造成一定的损失，该院酌定原告应向被告支付违约金20000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决：一、被告吉安肛济医院偿付原告吉安庐陵广告电脑设计制作有限责任公司广告发布费79360元，限判决生效后七日内付清；二、原告（反诉被告）吉安庐陵广告电脑设计制作有限责任公司支付被告（反诉原告）吉安肛济医院违约金20000元，限判决生效后七日内付清；三、上述第一项、第二项相品，被告被告吉安肛济医院还应偿付原告吉安庐陵广告电脑设计制作有限责任公司广告发布费59360元，限判决生效后七日内付清。案件受理费1904元，由原告负担109元，被告负担1795元。反诉费1152元，由原告负担230元，被告负担922元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院二审另查明，合同签订后，双方在合同第三条即发布期限加注“按2014年11月1日起发布”，上诉人在加注内容上加盖了公章。被上诉人于2015年更换的广告内容与之前发布的内容一致，但规格、尺寸较前略小。
本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人庐陵广告公司是否具有违约情形？违约金应该如何计算？2、上诉人吉安肛济医院应否向被上诉人庐陵广告公司支付剩余的广告费？剩余广告费金额应认定为多少？关于第1个争议焦点，上诉人在合同第三条的加注内容上盖章，应视为其对变更后的广告发布起始时间予以确认，该加注内容系双方对广告发布起始时间进行了重新约定，故被上诉人在重新约定的起始时间发布广告不属于迟延履行。对上诉人关于被上诉人延期发布广告的主张本院不予支持。双方在合同第七条第4款已约定如遇不可抗力造成广告无法正常发布时，被上诉人（乙方）应及时书面通知上诉人（甲方），并对不可抗力的内涵予以了明确的约定，根据该约定，被上诉人发布广告的小灯箱被拆除不属于不可抗力。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。小灯箱非因不可抗力被拆除，被上诉人未采取补救措施，故被上诉人应承担违约责任。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。上诉人未提交证据证明其损失，其请求本院判令被上诉人支付违约金100224元的依据是合同第八条第2、3款的约定，该两款约定的违约金合计为合同总价款的40%，应认定约定的违约金过高，依法应予适当减少。一审酌定被上诉人支付上诉人违约金2万元综合考虑了被上诉人实际履行合同的情形，并无不当，本院予以支持。关于第2个争议焦点，被上诉人全面履行合同的期间为2014年11月1日至2015年6月底计8个月，占合同期的四分之三，在此后4个月中未发布中心城区的41个小灯箱广告，其余灯箱广告均按约发布，故应认定被上诉人履行了大部分义务。双方在合同中约定单方面终止合同一方承担违约责任的方式为支付违约金，并无被上诉人单方面终止合同时上诉人有权拒付广告费的约定，根据公平原则，上诉人应支付被上诉人已发布广告产生的广告费。根据合同约定，小灯箱的广告费为280元/月，4个月的广告费为45920元，故上诉人应支付被上诉人剩余广告费79360元（250560元-125280元-45920元）。
综上所述，上诉人吉安肛济医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3492元，由上诉人吉安肛济医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 麒
代理审判员 李伟杰
代理审判员 龙 蓉
二〇一七年三月二十日
书 记 员 曾 柳