福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)闽02民终4455号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨北路68号，组织机构代码证85499352-8。
诉讼代表人：王秀英，总经理。
委托诉讼代理人：王晗，福建旭丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：曾美花，女，1965年10月28日出生，汉族，住福建省云霄县。
委托诉讼代理人：黄小琴，福建金海湾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：东山县方位运输有限公司，住所地福建省漳州市东山县康美镇城安路。
法定代表人：方伟豹，总经理。
委托诉讼代理人：陈顺，福建达理律师事务所律师。
中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（以下简称人保厦门分公司）因与被上诉人曾美花、东山县方位运输有限公司（以下简称方位公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服厦门市思明区人民法院（2016）闽0203民初2244号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
人保厦门分公司上诉请求：撤销一审判决，改判曾美花主张的营养费13000元由方位公司承担，人保厦门分公司在商业险范围内承担赔偿损失的10%由方位公司承担。事实与理由：一、曾美花主张的营养费不属于人保厦门分公司的承保范围，应由方位公司承担。人保厦门分公司在一审过程中提交一份方位公司投保时的《投保单》，《投保单》明确载明，案涉方位公司所有的闽Ｅ×××××车辆投保时，人保厦门分公司与方位公司存在特别约定，即因保险事故发生导致人身伤害所涉及的医疗费用，人保厦门分公司按医保标准予以核定赔偿。人保厦门分公司的保险责任不含营养费。该份《投保单》由方位运输公司加盖公章并交予人保厦门分公司投保，就该特别约定已经知悉。一审法院未对该份证据作出认定，对营养费不属于人保厦门分公司的保险责任未予以查明，存在错误。二、本案中，人保厦门分公司在商业保险范围内存在10%的绝对免赔率，一审法院对该事实没有予以查明。案涉《道路交通事故认定书》载明，本案车主林泽武驾驶的方位公司所有的货车存在超载的情形，在方位公司投保时，人保厦门分公司已将第三者保险条款及不计免赔特约条款向其明示，其中，保险条款第三条明确载明，因违反安全装载规定而增加的免赔金额，保险人不负责赔偿，由被保险人自行承担。因此，根据上述条款的约定，鉴于案涉保险车辆存在超载事宜，人保厦门分公司在本次事故中存在10%的绝对免赔率，故对于一审判决多赔付的10%部分，应由方位公司承担。
曾美花辩称，一、一审法院依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，判定人保厦门分公司在交强险及商业险第三者险范围内赔偿曾美花的损失并无不当。二、曾美花不是案涉保险合同的当事人，对于营养费及免赔率10%由何方承担，事实上与曾美花无关。人保厦门分公司将曾美花列为被上诉人明显不当，人保厦门分公司的上诉请求与曾美花没有关联。无论是人保厦门分公司或是方位公司承担营养费及10%免赔率，均与曾美花无关，曾美花均无异议。三、由于该起交通事故发生于2015年3月30日，至今已快两年的时间。鉴于曾美花经济困难，急需二次手术费用。恳请二审法院尽快审结此案，尽快做出终审判决，以便于曾美花能尽快拿到赔偿款，早日进行二次手术。
方位公司辩称，一、营养费属于治疗期间发生的费用，营养费属于医疗费用的一部分，属于保险合同中应当承保的范围。人保厦门分公司片面理解营养费概念，与法律规定不符。二、本案曾美花主张的营养费有医嘱证明，其主张的营养费比例也符合法律规定，因此，人保厦门分公司应在承保的保险范围内，承担营养费的赔偿义务。人保厦门分公司认为应由方位公司承担营养费没有依据。三、根据交警部门出具的交通事故认定书，涉案车辆当天的承载虽然超过一定限额，但是该承载事实与讼争交通事故没有任何关联，因此，人保厦门分公司要求方位公司承担10%的免赔率不合理。
曾美花向一审法院起诉，请求判令：1、人保厦门分公司在交强险责任范围内赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计120000元；2、交强险赔偿限额外的损失126919.02元，由人保厦门分公司在第三者商业责任险的责任范围内承担赔偿责任，不足部分由方位公司进行赔付，上述1-2项共合计赔偿金额246919.02元；3、本案诉讼费用由人保厦门分公司、方位公司共同承担。
一审法院认定如下事实：2015年3月30日7时50分左右，林泽武驾驶超载的闽Ｅ×××××号重型自卸货车，沿山口旗滨砂矿矿区道路由西向东方向倒车过程中，因未察明车后情况，致货车后部碰撞到其后方正常行驶的由曾美花无证驾驶的无号牌轻便摩托车，尔后，曾美花及轻便摩托车被货车的右后轮碾压，造成曾美花受伤及轻便摩托车损坏的伤人道路交通事故。经东山县公安局交通管理大队作出认定，林泽武负事故全部责任，曾美花无责任。事故发生后，曾美花入中国人民解放军第一七五医院，住院治疗40天，入、出院诊断为“1、腰1椎体压缩性骨折；2、右足皮肤撕脱伤；3、右足第3、4跖骨开放性骨折；4、右足多发趾骨骨折；5、右足第五足趾毁损伤”，出院医嘱主要内容为为“1、继续切口换药，直至伤口愈合，保持切口干燥；2、加强患肢的康复功能锻炼；3、卧床休息2个月，2个月后来院复查X线片决定是否拔除克氏针及是否下地负重行走；4、加强饮食，多进食鱼虾贝壳等含钙量高食品促进骨折愈合；5、出院后若有不适及时复诊”；曾美花因本次交通事故共计产生医疗费154281.06元。根据曾美花的委托，福建正泰司法鉴定中心于2016年1月5日作出《法医临床司法鉴定意见书》，认为曾美花的伤情构成道路交通事故十级、九级、十级伤残；出院后护理期为90日，一人专职护理；取内固定的后续医疗费约为12000元；为此，曾美花支出鉴定费1900元。2016年5月18日，福建正大司法鉴定所根据一审法院委托作出《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：曾美花的误工期为120日左右，曾美花从2015年3月30日至2015年5月29日医疗费用中的非医保金额为29513.19元。曾美花确认方位公司已支付医疗费95269.82元。
涉案机动车闽Ｅ×××××的所有人登记为方位公司，该车在人保厦门分公司投保交强险及商业三者险（保险额度为1000000元）。本次事故肇事者林泽武的驾驶行为系为方位公司履行职务的行为。
一审庭审中，各方当事人均确认曾美花的部分损失及金额包括医疗费154281.06元（含非医保部分29513.19元）、残疾赔偿金77255.2元、住院伙食补助费4000元、鉴定费1900元。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各方当事人对交警部门作出的事故认定不持异议，故涉案《道路交通事故认定书》可以作为认定本案事实与区分各方责任的依据。本案中，林泽武负事故全部责任，曾美花不负事故责任，故由方位公司承担曾美花因本次事故造成的损失。人保厦门分公司作为涉案机动车的交强险与商业三者险的承保单位，应当在交强险限额范围内先行承担赔付责任，不足部分根据商业三者险的保险合同承担赔偿责任；仍有不足的，再由方位公司担赔偿责任。曾美花的各项损失具体见下图：
综上所述，人保厦门分公司应当在交强险责任限额内赔偿曾美花119500.93元，交强险限额赔偿不足的部分由人保厦门分公司在商业三者险责任范围内赔偿曾美花153767.87元（175181.06-非医保部分19513.19元-鉴定费1900元），合计273268.8元；仍有不足的部分即21413.19元（非医保部分19513.19元+鉴定费1900元）由方位公司承担赔偿责任。方位公司已支付曾美花95269.82元，作相应抵扣后，曾美花还应返还方位公司73856.63元（95269.82元-21413.19元）；该部分款项由人保厦门分公司从其应当支付给曾美花的款项中直接支付给方位公司，则人保厦门分公司还应支付曾美花199412.17（273268.8元-73856.63元）。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于判决生效之日起七日内支付曾美花199412.17元；二、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于判决生效之日起七日内支付东山县方位运输有限公司73856.63元；三、驳回曾美花的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人均没有提交新的证据。对一审法院认定的事实，双方当事人均没有异议。本院依法予以确认。
人保厦门分公司二审中陈述：1、其在一审时提交一份投保单和一份保险条款，用以证明保险人的保险范围不包含营养费；2、讼争事故中，方位公司的涉案车辆存在超载的事实。曾美花、方位公司对人保厦门分公司的上述陈述没有异议。
另查明,人保厦门分公司一审时提交的一份投保单、机动车商业保险赔案数据告知单及及机动车第三者责任保险责任免除条款，其中投保单载明涉案车辆商业险投保险种为机动车损失保险、第三者责任保险、车上人员责任险（司机）、车上人员责任险（乘客）、不计免赔率，特别约定一栏中载明：本保险单项下车辆因保险事故发生导致人身伤害所涉及的医疗费用，保险人按医保标准予以核定赔偿。本保险单保险责任不含营养费。投保人声明载明：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理、附则等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明，本人以充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据；本人自愿投保上述险种。方位公司在投保人签名/签章处盖章。机动车商业保险赔案数据告知单载明：本投保人已详细阅读机动车交通事故责任强制保险条款及投保人投保对应的商业保险条款内容，保险人已将上述条款中的保险责任、责任免除、投保人、被保险人义务、赔偿处理、附则及责任免除条款的说明等内容向本人作出明确说明，本人对以上内容（包括免责任条款）的概念、内容及法律后果均已明了并充分理解。本保险合同由投保单、保险单、批单、保险条款、特别约定等组成，除投保人外其余保险合同已收到。方位公司在投保人签章处盖章。机动车第三者责任保险责任免除条款第九条载明：保险人在依据本保险合同预定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%；……
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，双方当事人均对一审法院认定的曾美花因讼争事故造成的各项经济损失没有提起上诉，视其没有异议，依法予以确认。根据人保厦门分公司提供的投保单、机动车商业保险赔案数据告知单及及机动车第三者责任保险责任免除条款，涉案车辆投保的第三者责任保险项下的保险责任不含营养费及违反安全装载规定的，增加免赔率10%，且方位公司也盖章确认人保厦门分已就上述内容做了明确说明，已收到投保人外其余保险合同，已详细阅读并理解对应的商业保险条款。涉案车辆发生讼争事故时存在超载的情形，且鉴于非医保部分10000元已在交强险医疗费用限额内优先赔付，因此，人保厦门分公司在第三者责任保险限额内不赔偿营养费13000并增加免赔率10%。人保厦门分公司应在交强险责任限额内赔偿曾美花119500.93元，交强险限额赔偿不足的部分由人保厦门分公司在第三者责任保险限额内赔偿曾美花126691.08元【（175181.06元-非医保部分19513.19元-鉴定费1900元-营养费13000元）×90%】，合计246192.01元；剩余部分即48489.98元由方位公司承担赔偿责任。方位公司已支付曾美花95269.82元，则曾美花应返还方位公司46779.84元，该部分款项由人保厦门分公司从其应当支付曾美花的款项中直接支付给方位公司，人保厦门分公司还应支付曾美花199412.17元。
综上所述，人保厦门分公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项规定，判决如下：
一、维持厦门市思明区人民法院（2016）闽0203民初2244号民事判决第一项；
二、撤销厦门市思明区人民法院（2016）闽0203民初2244号民事判决第三项；
三、变更厦门市思明区人民法院（2016）闽0203民初2244号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于本判决生效之日起七日内支付东山县方位运输有限公司46779.84元；
四、驳回曾美花的其他一审诉讼请求。
本案一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费500元，由东山县方位运输有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑光辉
代理审判员 袁爱芬
代理审判员 刘国如
二〇一七年四月二十六日
代书 记员 陈荔云
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
赔偿项目定损金额（元）交强险12.2万保险外金额
总额计算公式/方法
医疗费用住院伙食补助费4000.0040天×100/天10000.00（非医保部分优先赔付）173281.06
营养费13000.00酌定
医疗费154281.06票据
后续医疗费12000.00鉴定意见
伤残赔偿费用护理费5950.0040天×70/天+90天×70/天×50%108500.93
误工费13795.7341962/年÷365天×120天
残疾赔偿金77255.2017558/年×20年×（20%+1%+1%）
交通费500.00酌定
精神损害抚慰金11000.00道路交通事故十级、九级、十级伤残
财产损失费用电动车损失1000.00酌定1000.00
其他鉴定费1900.00票据1900
以上项目合计294681.99119500.93175181.06
赔款计算说明对于电动车损失，曾美花提供的收款收据非正式票据，不能证明实际损失，人保厦门分公司主张估值1000元，予以采纳。