山东省沂南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1321刑初226号
公诉机关山东省沂南县人民检察院。
被告人陈某某，男，汉族。2013年10月29日因涉嫌寻衅滋事罪被宣布逮捕，2016年5月29日执行逮捕。现羁押于沂南县看守所。
辩护人公培昌，山东沂蒙律师事务所律师。
山东省沂南县人民检察院以沂南检公诉刑诉[2016]225号起诉书，指控被告人陈某某犯寻衅滋事罪，于2016年7月5日提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沂南县人民检察院指派检察员张红蕾、张京明出庭支持公诉，被告人陈某某及辩护人公培昌到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省沂南县人民检察院指控，2013年10月4日10时许，陈某甲（已判决）在辛集镇库沟社区南侧工地制止高某甲等人违章建设时，与在场施工的高某甲发生纠纷，后丁某上前拉仗，又与丁某争执。被告人陈某某等人闻讯到工地后，见陈某甲与丁某争执，遂殴打丁某和在场制止打仗的郝某某，致丁某肋骨骨折、郝某某牙齿外伤性脱落，均构成轻伤。
针对上述指控，公诉机关提供了被害人的陈述、证人证言、鉴定意见、书证、被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人陈某某的行为构成寻衅滋事罪，诉请惩处。
被告人陈某某对指控事实无异议，定性辩解不是寻衅滋事罪而是故意伤害罪。
其辩护人提出的辩护意见：1、被告人陈某某的行为应以故意伤害罪追究其刑事责任；2、被害人有过错；3、系从犯；4、认罪态度较好，已赔偿并取得谅解。建议从轻处罚。
经审理查明，被告人陈某某与陈某甲系同胞兄弟，陈某甲时任村委主任。2013年10月4日10时许，陈某甲按辛集镇政府安排前往辛集镇库沟社区南侧工地制止高某甲、郝某某等人违章建设时,与高某甲发生纠纷，后在场施工人员丁某上前拉仗，又与丁某发生争执。被告人陈某某等人闻讯到工地后，见陈某甲与丁某争执，遂殴打丁某和制止打仗的郝某某，致丁某之左侧第7、8肋骨骨折、郝某某之右上第3、4牙齿外伤性脱落，均构成轻伤。
同案陈某甲已赔偿被害人丁某经济损失22624.14元；赔偿郝某某经济损失12798元。审理期间，被告人陈某某赔偿并取得二被害人的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、被害人陈述
（1）丁某的陈述，2013年9月，我从高某丙那承包辛集镇库沟村沿街楼工程，我负责领人干活。10月4日8点多钟，我和高某丙先到建筑工地，库沟村村主任陈某甲来工地后，阻止干活，高某甲没说话继续干活，陈某甲二话没说，从身后掐住高某甲的脖子，用拳头打其头部，接两人抓挠上块。我上前抓陈某甲的衣服往一边推一把，陈某甲倒退几步趴在地上。他爬起来说我打他。我接着听他打电话叫人。四五分钟后，从东边过来七八个人，一个四十来岁的男的扛木锨。陈某甲说被我打伤，那个扛木锨的男的上来先朝我脸拍一木锨，我额头被打得淌血。陈某甲和扛木锨的男的领六七人上来朝我头部、腰部一通乱打，木锨头打坏后又用木锨把打我。我抱头趴在地上，又过来几个人对我拳打脚踢的，还用棍子朝我腰部打几下。
（2）高某甲的陈述，2013年10月4日10点多钟，我去辛集镇库沟村库沟社区沿街楼工地准备安装塔吊座，陈某甲从我身后掐住我脖子，用拳头打我头部。我想抱住他别让他再打我，结果被他用腿把我撂倒在地上。他用手掐着我的脖子，用拳头打我的头部。丁某过来把陈某甲从我身上拉开，陈某甲又过来朝我面部打两下子，我上前抱住陈某甲别让他打我，丁某又过来把我们两个人拉开。后来不知怎么的我昏倒在地上。
我到医院治疗后头脑清醒后才知道，丁某和郝某某那也被打伤，丁某被陈某甲、陈某某、侯某某打伤；郝某某去工地看到我和丁某被打倒在地上，上来拉仗被陈某某和侯某某打得牙齿掉两个，右脸被打破皮。
（3）郝某某的陈述，2013年10月4日10点多钟，高某丙让我去库沟社区沿街楼工地上安装塔吊座。去后看到现场有很多人，高某甲脸上有血，歪着身子躺在工地地槽南边，丁某也在躺在地槽南面，头朝南，脸上淌血，陈某甲、陈某某、侯某某正打他。我看到陈某某和侯某某用一把木锨朝丁某身上拍，木锨把被打断。陈某甲用脚朝丁某身上踹，丁某双手抱头，蜷缩在地上不动弹。我过去阻拦，陈某某用手掐我脖子，用脚踢我身上，侯某某用拳头打我嘴和脸。
2、证人证言
（1）高某甲的证言，2013年10月4日10点多钟，我接我哥高某甲电话，到村沿街楼工地，看见高某甲趴在地槽西边，陈某甲、郝某甲还有三个我不认识的人在地槽东边，陈某甲脸上还有血。我把高某甲从地上扶起来，高某甲的右眼眶肿了，脸上有血。我问高某甲他说被陈某甲打的。陈某某扛木锨领他老婆，还有张某某从社区办公室跑过来。这些人到陈某甲跟前，陈某甲指西边的一个男的说被他打的，后我听说这个男的姓丁。陈某某用木锨头朝那个男的头拍三四下，边打边说往死里打，接着陈某甲、郝某甲、侯某某等上去对那个男的拳打脚踢，陈某某的木锨头被打断，还用木锨把朝那个男的身上打。那个男的被打的头上淌血，抱头蹲在地上，又侧躺在地上。陈某某用木锨把朝那个男的头、身上打，陈某甲上去用拳头打那个男的头部三四下。郝某某跑过来拉仗，陈某某、侯某某把郝某某拦住，陈某某骂郝某某，上去掐住郝某某的脖子，用脚朝郝某某身上踹。侯某某上去用拳头朝郝某某头部打四五下，陈某某也用拳朝郝某某头部打三四下。陈某甲上去骂躺在地上的那个男的，接着朝那个男的左侧肋部踹好几脚。
（2）高某乙的证言，2013年10月4日10点多钟，丁某打电话让我到库沟村社区沿街楼工地，高某甲、郝某某已在工地。库沟村的村主任陈某甲从东边过来，对高某甲说别干了，高某甲继续从摩托车上卸东西。陈某甲上去掐住高某甲的脖子，用拳头朝其脸打一拳头，接着两人抓挠上块。陈某甲把高某甲摔倒在地上，骑在高某甲身上，一手掐高某甲的脖子，用拳头朝其头部乱打。我上去拉没拉开，丁某上去拉开后，二人又打上块，丁某拽陈某甲一把，陈某甲被拽的一个踉跄摔倒在地上，高某甲被打得躺在地上。陈某甲从地上起来后打电话，过三四分钟，我看见五六个人，还有一个中年妇女其中，一人扛把木锨到陈某甲跟前，陈某甲用手一指丁某。陈某甲、陈某某领着三四个男的对丁某拳打脚踢的，还有人用木锨打丁某。我看见丁某被打的侧躺在地上，脸上躺血，陈某甲朝丁某肋部踹一脚。郝某某不知什么时候，也被人打的躺在地上了。
（3）高某丙的证言，辛集镇库沟村郝某某、高某甲等人找我和孔某到库沟村办公楼前施工盖沿街楼。2013年10月4日上午，工地沿街楼安塔吊底座，我和丁某去工地。10时许，村主任陈某甲过来不让高某甲施工，说完陈某甲冲上去打高某甲，高某甲也抓挠陈某甲，两人厮打一起。高某甲被陈某甲摁倒在地上，陈某甲用拳头打高某甲头部。丁某过去拉仗，陈某甲不让丁某多管闲事，后去一边打电话。过两三分钟，有六七个人来到工地，其中陈某某手里拿把木锨，还有一个女的（陈某某的老婆）。陈某甲指丁某和那些来的人说是他打的我。接着陈某某用木锨朝丁某头部拍去，陈某甲和那几个人一起对丁某拳打脚踢，把丁某打倒在地上。陈某某打丁某的时候木锨头都被拍碎，剩下木锨把还接着朝丁某身上打，丁某抱头趴在地上。过会陈某甲又上去朝丁某肋骨踹两脚，郝某某上去拉仗，陈某某和姓侯的男的又上去打郝某某。
（4）孔某的证言，证实自己承包辛集镇库沟社区沿街楼，因为承包这个工程和陈某甲发生争执。2013年10月4日10时许，接到郝某某电话称他和丁某、高某甲被陈某甲、陈某某、侯某某领人打伤。
（5）王某的证言，2013年10月1日，高某甲、郝某某等我们四家找人把沿街楼地槽挖好，准备建楼。10月4日，承建方高某丙、丁某去工地把塔吊座用混凝土浇灌好。10时许，我老婆郭长芹打电话说，郝某某去我家说高某甲被陈某甲打伤，让我快去工地看看。
（6）刘某的证言，在辛集党委任纪检书记兼任常胜管理区党委书记。库沟社区建设青年楼时占用高某甲、郝某某、王某等四家承包地，后和村里签订合同，让他们四家在社区南边该沿街楼，相关手续由村里办理。2013年10月1日上午，库沟村村主任陈某甲请假去青岛。10月2日上午，我和辛集镇土地所去库沟社区，看到郝某某、高某甲在路边上，一台挖掘机正在挖地槽，后让我说服停建。10月3日我给陈某甲打电话，让他赶紧回来制止高某甲、郝某某沿街楼的违章建设。后来我听说10月4日上午，陈某甲去库沟社区制止违章建设时，把高某甲、郝某某和一个姓丁的打伤。
3、同案陈某甲的供述，2013年10月3日上午，辛集镇镇党委纪委书记刘某电话让我从青岛回去。本村的郝某某、高某甲、蒋某甲、王某在库沟村准备建沿街楼，10月2日，辛集镇镇政府已经下达停建通知书。2013年10月4日9时许，我开车沿澳柯玛大道去社区南大门看见郝某某、高某甲等四人已经在社区南大门挖好建沿街楼的地槽，还把进社区的一条土路挖断。我看见高某甲在地槽南边，郝某甲和高某甲聊天。我和高某甲说最好别建，得损失四五十万，等镇里协商办土地手续。高某甲气得骂我一句，我骂高某甲，两人发生争执，我朝高某甲脸部打一拳，一个男的上去把我往东拽一把。后高某甲被我拽腿，将他摔倒地上。高某甲捂眼部在地上打滚，没再从地上起来。
我和张某某说被人打了，让他赶紧找人过来。过会，我看见我嫂子扛把木锨往这边跑，蒋某某等人跟后边过来，我哥陈某某和侯某某紧跟过来。嫂子拿木锨朝那个胖乎的男的头部、身上打三四下，我也用拳头朝那个胖乎男的头部打四五下，后他侧躺在地上，我又上去朝其肋部踹两脚。郝某某拿铁锨打侯某某，侯某某和郝某某两人抓挠上块，郝某某脸、嘴淌血，我把郝某某拽到一边。
4、鉴定意见
证实丁某之左侧第7、8肋骨骨折构成轻伤；郝某某之右上第3、4牙齿外伤性脱落为轻伤。
5、书证
（1）常住人口详细表，证实陈某某的身份情况。
（2）刑事附带民事判决书，证实同案陈某甲于2014年7月18日因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑十个月；并赔偿被害人的经济损失。
（3）抓获、发破案经过，证实陈某某系在家中被抓获。
6、被告人陈某某的供述，2013年10月份，我和家属在常胜社区办公楼后面晒花生时，听前面工地上吵吵声后，我俩跑过去，我老婆还拿晒花生的木锨。去后我见我弟陈某甲脸上淌血坐在工地边上，高某甲躺在地槽边附近，当时现场还一个胖乎的男的姓丁，在工地上干活的。我老婆问谁打的，我弟指那个胖乎的男的。我和家属上去拿木锨打那个男的，朝那个男的身上打十几下，木锨头也被打断，我上去朝那个男的身上踢两脚，拿木锨把朝那个男的臀部打几下。本村张某某、蒋某某、高某丁等人不知何时来的也上去打那个男的。那个男的被我们打倒在地上，我弟弟陈某甲也过来打那个男的，用脚踹那个男的肋骨几下，还骑他身上用拳头打，边打边骂。过了一会，我看到郝某某拿把铁锨在工地上乱舞，连叫带骂的问谁打的，我生气还骂郝某某，后郝某某和候立增抓挠上块。
上述证据，经庭审举证、质证，证据间能够相互印，本院予以采信。
辩护人当庭提供证据：
1、谅解书一份；2、沂南县辛集镇库沟村村民委员会证明陈某某的一贯表现良好及家庭情况；3、沂南县心理康复医院、沂南县人民医院的病案及沂南县心理康复医院的诊疗证明书，诣在证明其妻患有癔症、癫痫。
上述证据，不影响本罪的成立；被害人出具的谅解书可在量刑时予以体现。
本案事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人陈某某闻讯其弟与他人厮打后前往，不是化解纠纷，反而参与故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为侵犯了公民的人身权利，构成故意伤害罪，应当追究刑事责任。公诉机关指控被告人陈某某犯寻衅滋事罪的罪名不当，本院予以纠正。
被告人陈某某及辩护人关于构不成寻衅滋事罪应以故意伤害罪追究刑事责任的辩解、辩护意见。经审理认为，被告人陈某某在其弟制止违章建设受伤的情况下，参与打仗，主观有伤害的故意，客观上实施伤害他人的行为，并造成轻伤后果，不符合寻衅滋事罪随意殴打他人的构成要件，且同案以故意伤害罪已追究刑事责任，故上述辩解、辩护意见，本院予以采纳。辩护人关于被害人有过错的辩护意见，现有证据不能证实，即便被害人有过错亦非伤害他人的理由；关于被告人陈某某系从犯的辩护意见，与其积极参与并实施殴打行为不符，不具备从犯的条件，故上述辩护意见，本院不予采纳。
鉴于被告人陈某某认罪态度较好，并取得二被害人的谅解，可酌情从轻处罚并适用缓刑。被告人应到住所地司法所接受社区矫正。在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督和管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人陈某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向临沂市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 军
审 判 员 孙明霞
人民陪审员 郭元清
二〇一六年八月九日
书 记 员 李媛媛