西藏自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）藏刑终19号
原公诉机关西藏自治区拉萨市人民检察院。
上诉人(原审被告人)粟波，男，1983年4月7日出生,重庆市永川区人，原中国石油天然气股份有限公司西藏拉萨销售公司曲水加油站经理，住西藏自治区拉萨市江苏东路。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年9月23日被依法刑事拘留，同年10月6日被依法逮捕。现羁押于西藏自治区拉萨市公安局看守所。
西藏自治区拉萨市中级人民法院审理西藏自治区拉萨市人民检察院指控原审被告人粟波犯挪用公款罪一案，于2016年6月15日作出（2016）藏01刑初13号刑事判决。原审被告人粟波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并征求西藏自治区人民检察院意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人粟波担任中国石油天然气股份有限公司西藏拉萨销售公司（以下简称：中石油拉萨公司）曲水加油站经理期间，利用经手管理加油站油料销售款的职务便利，在2015年7月13日至9月22日间，通过截留当日油料销售款、定点客户结算款，以当日营业款冲抵之前油料短款方式挪用油料款108.043551万元。2015年5月至7月间，粟波以中石油拉萨公司曲水加油站名义替私人经销商易某向曲水某农牧民建筑专业合作社（以下简称：某合作社）销售油料，后粟波以加油站经理身份从某合作社收取油料款240.095635万元，扣除加油站油料款62.324559万元及向易某支付的24.5万元外，余款153.271076万元被粟波挪用。综上，粟波挪用公款共计261.314627万元，其中29.138106万元用于归还个人银行贷款，余款232.176521万元用于在深圳前海日晖石油化工交易中心、宁夏银汇贵金属交易中心网站经营现货原油及金属交易等。同年9月23日，被告人粟波向西藏自治区拉萨市人民检察院反贪污贿赂局投案。
原判认定上述事实有书证、扣押物品清单、证人证言、被告人供述等证据在卷佐证，并经庭审举证、质证。
原判认为，被告人粟波利用身为中国石油天然气股份有限公司西藏拉萨销售公司曲水加油站经理的职务便利，将依职权经手的该单位油料款232.176521万元挪用后进行营利性活动，挪用公款29.138106万元用于归还个人债务，超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪，且情节严重，依法应予惩处。起诉书指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控犯罪金额有误，依法予以更正。鉴于被告人粟波自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。关于辩护人提出粟波挪用公款29.138106万元用于偿还个人贷款，至案发未超过三个月，其行为不构成犯罪的辩护意见，不予采纳；关于辩护人提出粟波具有自首情节的辩护意见，予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第（一）项的规定，判决：一、被告人粟波犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年；二、责令被告人粟波向中国石油天然气股份有限公司西藏拉萨销售公司退赔人民币261.314627万元。
宣判后，原审被告人粟波不服，提出上诉，并提出如下上诉理由：1.一审认定挪用的153.271076万元是自己经手以中石油拉萨公司曲水加油站名义替私人经销商易某向某销售油料的款项，该油料全部由易某提供，故该油料款应支付给易某，不是公款，不能认定为挪用公款的犯罪数额；2.一审认定的挪用油料款108.043551万元，缺乏相应的证据予以支持；3.上诉人存在坦白、当庭认罪、积极退赃的量刑情节，一审未予认定。
西藏自治区人民检察院认为，粟波挪用的153.271076万元属于公款，该案犯罪事实清楚，证据确实、充分，建议维持原判。
二审查明的犯罪事实与一审认定的一致，并有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：
1.常住人口基本信息证明：粟波已达刑事责任年龄。
2.科级干部个人信息表证明：粟波于2004年7月在中石油拉萨公司工作。
3.藏油销人字［2012］37号文件证明：粟波于2012年4月23日被任命为中石油拉萨公司曲水加油站经理。
4.劳动合同书证明：甲方中石油拉萨公司与乙方粟波签订劳动合同。
5.营业执照证明：中石油拉萨公司于2001年4月11日成立。
6.中石油拉萨公司出具的关于对曲水加油站短款情况的说明证明：截止2015年9月22日，短少油料款108.043551万元。
7.中石油拉萨公司曲水加油站油品销售日报表证明：加油站每日销售油料的数据在电脑上自动生成报表，上传至拉萨公司。
8.中国农业银行股份有限公司西藏自治区分行出具的交易清单证明：粟波个人账号尾数为7573的账户从2015年7月13日至2015年9月2日，以现存、转存、银商通转账方式存入227.75万元。
9.中国建设银行股份有限公司西藏自治区分行出具的个人贷款对账单证明：中国建设银行股份有限公司西藏自治区分行于2014年7月18日给粟波发放贷款28万元；2015年7月17日，粟波付清本金28万元及利息1.138106万元，共计29.138106万元。
10.深圳石油化工交易系统截图证明：账号尾数为5972的交易账户于2015年7月13日至9月2日间，在该网站上投入资金共计192.75万元。
11.深圳市前海日晖石油化工投资有限公司的客户协议书、风险提示书、投资者确认函、客户开通交易申请表证明：客户名称粟波、身份证号尾数为59×、账号尾数为5972的交易账户于2015年7月12日，与深圳市前海日晖石油化工投资有限公司（授权代表王明强）签订投资协议。
12.宁夏银汇贵金属交易中心交易截图证明：账号尾数为5972的交易账户于2015年8月13日至25日，在该网站上投入资金35万元。
13.宁夏银汇贵金属交易中心有限公司出具的客户信息证明：客户名称粟波、身份证号尾数为59×、银行卡号尾数为7573、交易账号尾数为5972。
14.交易明细证明：交易商粟波、账号尾数为5972的交易账户于2015年8月13日至24日间，多次进行宁贵油、宁贵银、宁贵铜交易。
15.电子数据鉴定报告证明：从粟波使用的三星牌手机中提取投资账户资金出入记录截图等。
16.扣押物品清单证明：侦查人员于2015年9月24日、10月12日，从物品持有人粟波处分别扣押三星牌手机1部、身份证1张、华硕牌笔记本电脑1台（注：未移送至拉萨市中级人民法院）。
17.收据证明：某合作社于2015年5月9日，向曲水加油站支付10万元油料款。
18.中国农业银行存款凭条、中国农业银行综合应用系统业务凭条证明：2015年8月13日，粟波卡号尾数7573的银行卡上分别存入28万元、2万元；2015年9月1日，罗某1卡号尾数为5114的银行卡向上述粟波银行卡转存10万元。
19.中国农业银行明细信息证明：付款方罗某1、某合作社向收款方中石油拉萨公司曲水加油站账号尾数为0789的账户存入190.095635万元。
20.某合作社加油单及中石油拉萨公司财务部出具的款项说明证明：2015年5月至7月，某合作社从曲水加油站购买价值62.324559万元的油料。
21.自首笔录证明：2015年9月23日，粟波在其所在的单位领导陪同下向拉萨市人民检察院反贪污贿赂局投案。
22.证人郄某（中石油拉萨公司财务科科长）的证言证明：2015年9月8日，中石油拉萨公司派人到曲水加油站查账，发现实际短款108万余元。
23.证人陆某（中石油拉萨公司副总经理）的证言证明：2015年8月底，中石油拉萨公司发现曲水加油站油料销售款未到位，让财务人员核实情况，后公司查账时发现粟波挪用公款，实际短款108万余元。
24.证人易某的证言证明：某合作社赊账用油，但不符合中石油拉萨公司规定。后粟波与其口头约定，由其提供成品油给某合作社，并提出粟波从每公升提成0.2元。后其向某合作社提供200多吨油，油料款共计196.78676万元，目前粟波已向其支付24.5万元。事发后知道某合作社向曲水加油站支付190万元，给粟波个人账户打款40万元，给粟波支付现金10万元。
25.证人罗某1（某合作社负责人）的证言证明：因合作社工地需要用油，且资金周转不开，就以赊欠方式从曲水加油站加油，后向曲水加油站共支付240万余元。即2015年5月9日给粟波定金（现金）10万元；分3次向粟波银行卡上打款40万元；分5次向曲水加油站账户支付190万余元。
26.证人逢某（中石油拉萨公司曲水加油站加油员）的证言证明：2015年9月8日，公司派人下来查账时知道加油站经理粟波挪用公款的事情。加油站财务由粟波负总责。除周末和节假日，银行工作人员每日收账，但粟波有时不让银行工作人员前来收账。
27.证人罗某2（中石油拉萨公司曲水加油站收银员）的证言证明：曲水加油站财务由粟波负总责。粟波从其处拿过油料款，加油站无专职出纳、会计，财务上的事情均由粟波说了算。2015年9月8日，公司派人查账时才知道粟波挪用公款。
28.证人次某（中石油拉萨公司曲水加油站加油员）的证言证明：加油站营业资金由粟波负责存入。加油站没有专职出纳、会计，由逢某当综合管理人员。
29.证人久某（中石油拉萨公司曲水加油站加油员）的证言证明：曲水加油站无专职出纳、会计，粟波直接管理油料销售款，有时粟波自行打开保险柜，把油料款提走。公司派人下来查账时才知道粟波挪用100多万元公款。
30.上诉人粟波的供述证明：其系中石油拉萨公司曲水加油站经理，加油站财务由其负责。2015年7月中旬，其在网上炒现货原油亏损。为赚回本钱，2015年7月13日开始，通过截留当日油料款、定点客户结算现金，并以当日结算款冲抵之前油料短款方式，从曲水加油站挪用营业资金存入其卡号尾数为7573的农行卡上，再通过网银渠道转入炒现货原油的账户上进行网上交易。因亏损越来越大，后期几乎每天都在挪用，最多的一次是30多万元。曲水加油站每日营业额在10万元到20万元左右，销售数据在电脑上自动生成报表上传到拉萨公司。因亏损越来越大，导致账目无法持平。2015年9月初，公司问其短款原因，其伪造银行证明，谎称银行光缆线路损坏导致销售数据无法上传。2015年9月8日，公司派人下来查账，查明欠公司108万余元。其挪用200余万元公款用于炒现货原油获取个人利益，另有29万余元用于偿还个人贷款。
2015年5月，某合作社欲赊购成品油，因公司财务制度不允许，其将成品油供应商易某的油品以加油站名义销售给某合作社。另某合作社从加油站直接加油60多万元。后其将某合作社支付的定金10万元（现金）、打入其个人账户的40万元油料款全部用于炒原油。该合作社向加油站账上转款190多万元，其中一部分填补油料款、一部分用于炒原油，向易某支付24.5万元油料款。
本院认为，上诉人粟波利用担任中国石油拉萨公司曲水加油站经理的职务便利，以截留当日油料销售款、定点客户结算款，以当日营业款冲抵之前油料短款等方式将自己经手管理的公司油料款261.314627万元挪用，其中232.176521万元进行营利性活动，29.138106万元挪用后归还个人债务，超过三个月未归还，其行为构成挪用公款罪，且情节严重，依法应予惩处。
关于上诉人粟波提出一审认定挪用的153.271076万元是自己经手以中石油拉萨公司曲水加油站名义替私人经销商易某向某销售油料的款项，该油料全部由易某提供，故该油料款应支付给易某，不是公款，不能认定为挪用公款的犯罪数额的上诉理由。经查，2015年5月至7月间，粟波替私人经销商易某向某合作社销售油料，且以加油站经理身份从曲水某合作社收取油料款，扣除曲水加油站油料款62.324559万元及向易某支付24.5万元外，依职权便利挪用的余款153.271076万元属于曲水加油站公款，其行为构成挪用公款罪。故该上诉理由不予采纳，予以驳回。关于上诉人粟波提出一审认定挪用油料款108.043551万元，缺乏相应的证据予以支持的上诉理由。经查，中石油拉萨公司出具的短款说明、证人郄某等证言及上诉人粟波的供述相互印证足以证实该短款的具体数额。故该上诉理由不予采纳，予以驳回。关于上诉人粟波提出上诉人存在坦白、当庭认罪、积极退赃的量刑情节，一审未予认定的上诉理由。本院认为，上诉人存在坦白、当庭认罪、积极退赃的量刑情节，一审已予以考虑，且量刑适当。故该上诉理由不予采纳，予以驳回。西藏自治区人民检察院关于维持原判的建议，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，适用法律准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 旦 珍
审 判 员 边巴次仁
代理审判员 次 央
二〇一六年八月三十日
书 记 员 德 吉