广东省徐闻县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）粤0825刑初157号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
附带民事诉讼原告人黄某1，男，1964年5月13日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民工，住广东省徐闻县。系本案被害人。
被告人黄护，男，1967年9月28日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。因本案于2015年6月18日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。2016年12月17日被徐闻县人民法院取保候审，2018年1月5日被徐闻县人民法院监视居住。
辩护人暨委托诉讼代理人苏玉鸿，北���市盈科（广州）律师事务所律师。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2016]76号起诉书指控被告人黄护犯故意伤害罪，于2016年3月17日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人黄某1于2016年4月5日向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理，于2016年11月3日作出（2016）粤0825刑初98号刑事判决：一、被告人黄护犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人黄护赔偿附带民事诉讼原告人黄某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、交通费、营养费共计66033.56元，限于本判决发生法律效力后十日内履行完毕；三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。被告人黄护不服向湛江市中级人民法院提起上诉，湛江市中级人民法院以原审法院认定被告人黄护犯故意伤害罪的事实不清，证据不足为由，于2017年4月13日��出（2016）粤08刑终351号刑事裁定：一、撤销广东省徐闻县人民法院（2016）粤0825刑初98号刑事判决；二、将本案发回广东省徐闻县人民法院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。公诉机关分别于2017年8月8日和2017年12月6日以本案需要补充侦查为由，建议对本案延期审理，并于2018年年1月2日恢复审理。广东省徐闻县人民检察院指派代理检察员陈华巍出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人黄某1、被告人黄护及其辩护人暨委托诉讼代理人苏玉鸿均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人黄护与被害人黄某1之间存有宅基地矛盾纠纷，2015年5月20日20时许，被告人黄护与被害人黄某1在徐闻县西连镇瓜藤村李某2住宅北侧处相遇后，被告人黄护伙同他人手持二节棍对被害人黄某1进行殴打，致使黄某1眼眶、脖子、手臂、腰部等部位不同程度受伤。经鉴定，被害人黄某1被他人持钝器打伤颜面及体表致左第9、10肋骨骨折，其损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人黄护的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人黄某1诉称，2015年5月20日，被告人黄护伙同他人手持二节棍在徐闻县西连镇瓜藤村李某2住宅北侧处对黄某1实施殴打，经鉴定，黄某1被他人持钝器打伤颜面及体表致左第9、10肋骨骨折，损伤程度为轻伤二级。据此，请求法院在依法追究被告人黄护刑事责任的同时，判令被告人黄护赔偿原告人黄某1医疗费41564元、误工费15539元、护理费2060元、住院伙食补助费4060元、交通费2000元、营养费5000元、精神损害抚慰金20000元，以上款项共计90223元。
被告人黄护对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，并提出其确实骑车与黄某1相撞，但其不清楚黄某1的骨折是因何而起，其没有殴打黄某1的辩解意见。
辩护人暨诉讼代理人苏玉鸿的刑事辩护意见和民事代理意见为：1.刑事部分：（1）现有证据不能证实黄某1在5月20日存在骨折的伤情；（2）2015年5月28日徐闻县公安司法鉴定中心于出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》疑点重重，据以作出鉴定意见的伤情不是案发时发生，两者没有关联性；（3）公安机关在伤情重新鉴定中存在违规越权的嫌疑；（4）被害人黄某1有义务协助公安机关进行取证，黄某1多次拒绝配合，导致无法重新进行伤情鉴定，黄某1应承担本案证据不足的不利后果；（5）黄某1陈述的“尖刀”、“钢管”、“二节棍”根本不存在，公安���关应该综合本案物证与多方言词，不应选择性采信黄某1的陈述；（6）本案证人李某1的证言存疑，多个证据显示李某1根本不在案发现场，且其在案发4个月后才到公安机关反映，李某1有做假证的嫌疑，李某1的证言应重点排查，审慎采纳；（7）公安机关在侦查过程中，制作的《辨认笔录》和《勘验笔录》存在违法违规之处，不具备法律效力，依法不应采纳；（8）本案侦查程序存在重大瑕疵，且存在多处关键证据漏洞，依法不能采纳为证据。公安机关的侦查行为存在不客观、不公正、有违法违规的嫌疑；（9）本案系由交通事故引起的，公安机关没有就此进行调查核实，一开始就以故意伤害罪给予立案。2.民事部分：（1）本案的刑事附带民事诉讼属于重复诉讼，黄某1在另案黄某2生故意伤害罪一案中提起了刑事附带民事诉讼，湛江中院的生效判决支持黄某1医疗费等共���42165.24元，黄某2生支付后可向黄护追偿，黄某1不能再在本案提起同一事实同一请求的民事诉讼；（2）关于医疗费用：根据现有的证据，黄某1存在空挂床位的现象，不合理使用部分药物，故意扩大医疗费用，医疗费中应扣减与本案无关的费用；（3）关于误工费15539元，黄某1没有提供任何证据证明其有固定的工资或收入，不应得到支持；（4）关于护理费2060元，该项请求为黄某1重复主张；（5）关于伙食费4060元，黄某1没有提供证据证明该项费用，考虑到实际情况，请求法院按照黄某1实际住院天数计算；（6）关于交通费2000元，黄某1没有提供证据证明该项费用，请求法院酌情支持200元；（7）关于营养费5000元，黄某1已向医院购买营养用品，营养费属黄某1重复主张；（8）关于精神损失费20000元，该费用不符合刑诉法关于刑事附带民事诉讼范围的规定，不应支持。
经审理查明，2015年5月20日19时许，被告人黄护和黄陈生（另案处理）等人与被害人黄某1在徐闻县西连镇瓜北村李某2住宅北侧处相遇后，被告人黄护便伙同黄某2生等人对被害人黄某1实施殴打，致使黄某1眼部、颈肩部、胸部等部位不同程度受伤。被害人黄某1于当日被送往徐闻县人民医院住院治疗，徐闻县人民医院于2015年5月20日出具的DR检查诊断结果为：1.腰椎骨质增生；2.胸部、胸椎、腰椎、右股骨、左膝关节及右股骨未见骨折，建议进一步检查。徐闻县人民医院于2015年5月21日出具的CT检查诊断结果为：双肺下叶斑片状磨玻璃影，考虑渗出性病变。徐闻县人民医院于2015年5月28日出具的CT检查诊断结果为：1.左第9、10后肋骨折；2.双肺下叶斑片状磨玻璃影，较前吸收。徐闻县公安司法鉴定中心于被害人黄某1受伤后次日接受委托并对被害人黄某1进行伤情鉴定，于2015��5月28日出具的鉴定意见认为，黄某1被他人持钝器打伤颜面及体表致左第9、10肋骨骨折，其损伤程度构成轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人黄某1受伤在徐闻县人民医院住院治疗，住院期间自2015年5月20日起至2015年12月12日止（共计207天），共用去医疗费41564.12元。根据本院依职能调取的《长期医嘱单》《短期医嘱单》《住院费用清单》，自2015年7月11日起至2015年12月12日止，原告人黄某1偶尔在徐闻县人民医院有过用药记录，所用的一般都是一些简单的外伤药（如茯苓多糖口服液、活络油、消痛贴膏等），并无注射用药记录。自2015年5月20日至2015年7月11日（共52天），原告人其间住院的医疗费为28814.92元。原告人自2015年7月11日起至2015年12月12日的医疗费用为12731.2元（包含空调降温费、床位费、住院诊查费、Ⅱ级护理费、垃圾处理费、一日清单费等）。
另外，附带民事诉讼原告人黄某1及其护理人均系农业家庭户口。
以上事实，有公诉机关、原告人、辩护人提交以及本院依职能调查，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，主要内容：公安机关于2015年6月8日决定对黄某1被故意伤害案立案侦查。
2.破获案件情况说明，主要内容：本案的侦破情况；于2015年6月18日，被告人黄护在徐闻县西连镇承梧村被公安民警抓获归案。
3.户籍证明材料，主要内容：被告人黄护出生于1967年9月28日，犯罪时已年满18周岁。
4.关于黄护犯罪前科情况说明，主要内容：被告人黄护无犯罪前科。
5.（2014）粤高法行终字第773号行政判决书，主要内容：被告人黄护与被害人黄某1因为土地纠纷进行过行政诉讼。
6.被害人黄某1的住院病历、超声诊断���告单、CT检查报告、DR检查报告单等，主要内容：（1）徐闻县人民医院于2015年5月20日出具的DR检查诊断结果为：①腰椎骨质增生；②胸部、胸椎、腰椎、右股骨、左膝关节及右股骨未见骨折，建议进一步检查。（2）该院于2015年5月21日出具的CT检查诊断结果为：双肺下叶斑片状磨玻璃影，考虑渗出性病变。（3）该院于2015年5月28日出具的CT检查诊断结果为：①左第9、10后肋骨折；②双肺下叶斑片状磨玻璃影，较前吸收。
7.徐公（司）鉴（活）字[2015]0569号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：受理日期为2015年5月21日，检验日期为2015年5月21日；检验所见：……左胸背下段外侧见12×5cm中空样青肿，压痛明显，其他略；黄某1被他人持钝器打伤颜面及体表致左第9、10肋骨骨折，其损伤程度构成轻伤二级。
8.现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，主要内容：案发现场位于徐闻县西连镇瓜北村李某2家宅北侧变电器旁边；案发现场未发现有价值线索。
9.关于黄某1被故意伤害案报案时间为何在5月22日的情况说明，主要内容：公安机关于2015年5月20日20时许接到被害人黄某1的报案后及时到现场处警，由于22日民警才搞好第一手材料，固定了相关的证据，故于22日对黄某1被故意伤害案立案侦查。
10.关于黄某1被故意伤害案为何勘查现场显示白天的情况说明，主要内容：由于照相机硬件及照相技术的问题，案发当晚在现场拍摄的照片冲洗不清晰，为了更好地拍摄出案发现场的全貌，民警于案发次日白天再次前往现场拍照，并以白天清晰的现场照片附卷。
11.广东医学院附属医院放射科影像会诊报告书、关于对伤者黄某1进行医学会诊再评伤情的情况说明，主要内容：本案未经过专家会诊，亦未启动重���鉴定程序。
12.被害人黄某1的陈述，主要内容：（1）2015年5月20日19时许，我骑一辆二轮摩托车从西连圩往我家方向返回，当我途经西连中学时，我发现黄某2生骑一辆摩托车搭载着黄某2盛，当时我没在意。当我途经瓜藤村李某2住宅北侧时，黄护从小路口处开出一辆二轮摩托车拦截我，我急忙放慢车速，这时后面紧跟的黄某2生开着摩托车加速冲撞我摩托车的后坐垫，我连人带车跌倒在地，我马上从地上爬起，黄某2生、黄某2盛和黄某3人将车抛在一旁，由黄某2盛手持一把尖刀刺向我背部，我转身用左右手去挡黄某2盛的尖刀，这时黄某2生手持一把钢管冲上来并用钢管殴打我的背部及左右手臂，我被打倒在地，当我想从地上爬起时黄护从其身上掏出一支二节棍向我头部猛打，我忙用左右手臂去挡，接着黄护继续用二节棍打到我的左右眼眶，黄某2盛和黄某2生用���扣住我的脖子并将我按在地上，他们俩都用钢管猛打我的左右手臂、背部及腰部，我因体力不支被打倒在地。情急之中我用普通话呼喊“救命”，可没人过来相救，我在地上用双脚乱踢乱翻，这时黄护和黄某2生后退一步，我趁机从地上爬起并慌忙往李某2的住宅前跑去，黄某2生、黄某2盛和黄护跟在后面追打我，我忙用雷州话大呼“救命啊”，这时李某2冲出来，她见到后大声说：“你这样打人就等于杀人啰！”。周围人听到李某2的叫喊后也从屋里出来，由于出来的群众较多，黄某2生、黄某2盛和黄某3人就不再殴打我，我听到黄某2生说：“讲你硬，你宅永远做不成，我们一定打死你。”他接着又说：“我老母八九十岁你都敢打，我们兄弟不会放过你。”说完后，黄某2生、黄某2盛和黄护收拾好一把尖刀、两把钢管及一支二节棍，然后分骑两辆摩托车离开了。开始打��时，有一位三轮摩托车的男性车主在场，后来瓜藤村的李某2及几位群众也赶到，但他们看到多少我不清楚。（2）我被黄某2生、黄某2盛和黄护打伤后，在徐闻县人民医院骨一科一楼7号房20号床住院，我的主治医生叫王某。住院期间，我一直起不了床，翻身、咳嗽都感觉左侧肋骨很痛，我多次向王医生反映，所以才拍了四次片。我从入院到5月29日，21号床有一个小伙子与我同房，这期间我受伤很严重起不了床，一直躺着床上，没有外出，也没有自然摔伤或者受到人为伤害。
13.证人李某2的证言，主要内容：2015年5月20日19时许，我在家里吃晚饭，这时我听到屋外有摩托车碰撞的声音，同时还听到摩托车继续加油阵阵“呜呜”呼叫的声音，我以为屋外北侧的公路处发生撞车，我不在意继续吃饭。过几分钟后，我又听见有人用普通话大喊：“救命啊”。于是我放下碗筷冲了出去，我见到三位中年男人正围住一位中年男人用拳脚殴打，旁边有三辆摩托车横在地上。我上前对他们说：“你撞车有事好好说，为何要打架。”他们都不理我还继续打架，这时只见被打的那位中年男人被另外三人打倒在地，那三人继续拳打脚踢，被打的那位中年男人又用雷州话呼喊“救命啊”。我害怕他们将人打死，于是我就大声叫：“你们这样打人等于是杀人哦。”听到我的叫喊后，村里也出来几个人，这时那三位中年男人后退了几步，被打的那位中年男人趁机从地上爬起并冲到我住宅前，那三位中年男人还想继续追打，我愤怒地对他们说：“还打人吗？”他们听我这么说就不再追了。这时我听到那三位中年男人中有一位说：“我老母八九十岁你都敢打，我们兄弟不会放过你。”说完后，他们三人分骑两辆摩托车离开了。现场被打的那位中年男人掏���手机报警，这时我才认出被打的那位中年男人是承梧村的黄某1，黄某1对我说：“文某啊！我给黄护、黄某2生和黄某2盛三兄弟打死啦。”我对黄某1说：“我若认出是他们三兄弟打你，我早就劝散你们了，我又不知道是你们。”过了几分钟后，西连派出所的民警赶到现场并进行勘查，后来黄某1被民警送去卫生院治疗。我认识黄某2生、黄某2盛和黄某3兄弟，他们是承梧村人，当晚由于天色暗淡，我看不清楚打架的细节，假如黄某1不是留在现场我也不知道被打的是黄某1，我也没有看清殴打黄某1的那三位中年男人的特征。黄某1被打时，在场的还有李某4能、李某3（开着小四轮车，当时车停在旁边，其本人坐在车里观看）。
14.证人李某3的证言，主要内容：2015年5月20日19时许，我从家开车到迈陈镇，在经过李某2住宅北侧的公路时，我见到从西连圩方向返回的一���二轮摩托车与对面逆向行驶的一辆二轮摩托车相撞，撞车后两辆摩托车上的两个人连人带车侧翻在地上，该车差点撞到我的车，由于其中的一辆摩托车挡住去路，我无法前行，于是我就关了车灯坐在车里的驾驶室等待，当时距离现场有五六米远，这时我看到跌倒的两位中年男人从地上爬起后相互扭打，后面紧跟着从西连圩方向又快速开来一辆二轮摩托车，该车的两位中年男人也在这儿迅速下车，接着他俩也冲过去参与打架，这时场面形成了三个中年男人围住一个殴打，由于对方人多，被打的那位中年男人无法抵挡，我听见被打的那位中年男人用普通话大喊：“救命啊！”当时没人理会，双方又厮打了几分钟，被打的那位中年男人由于体力不支被打倒在地，接着对方的三人继续对着倒地的那位中年男人拳打脚踢，被打的那位中年男人忙用雷州话大呼：“救命啊！”��近的李某2和李某4能听到呼声赶过来，接着李某2和李某4能冲上去相劝，打人的那三位中年男人这才停手，被打的那位中年男人趁机从地上爬起并跑到李某2的住宅前，这时我村里出来许多人，打人的那三位中年男人将摩托车扶起并分骑两辆摩托车离开了。由于路没被车挡住，我也启动四轮车离开了，之后的情况我就不清楚了。第二天我回家后听到村里人议论，我才知道被打的是承梧村的黄某1。由于天色昏暗，黄某1被他们三人打得很惨，时间长达十几分钟，应该全身都受伤。黄某1被打时，在场的还有我的邻居李某2、李某4能，后来还赶来很多村民，但那时打架双方已经被劝散了。
15.证人李某4能的证言，主要内容：2015年5月20日19时许，我在我的小卖部里听见屋外有一阵摩托车碰撞“嘭”的声音，还听到摩托车加大油门阵阵“呜呜”呼叫的声音，这声音是从李某2住宅北侧方向传来的，当时我认为有人在公路处撞车，就不太理会，继续干别的事。过了一会，外面争吵得很激烈，我听见有人用普通话大喊：“救命啊!”我意识到可能有人打架就冲过去，这时我看到四位中年男人厮打在一起，旁边有三辆摩托车横在地上，李某2在现场对他们说：“你撞车有事好好说，不要在此打架。”他们都不理会还继续打在一起，场面很乱，加上天色昏暗，我无法看清。他们三人继续拳打脚踢，单独被打的那位中年人用雷州话又喊：“救命啊！”我害怕他们将人打死，于是我和李某2就冲上去将他们四人拉开，被打的那位中年男人趁机冲到李某2的住宅前，劝架时我听到那三位当中的一位指着我说：“他妈的，他连几十岁的老人都敢打。”话说完后，他们三人分骑两辆摩托车离开了。现场被打的那位中年男人掏出电话报警，这时李某2才认出���打的中年男人是承梧村的黄某1，但我不认识他。黄某1被打时，在场的还有我邻居李某2、李某3（开着小四轮车，当时车停在路旁）。
16.证人梁某的证言，主要内容：2015年5月20日19时许，我在李某4能小卖部的网床处乘凉，这时我听见外面有摩托车碰撞的声音，我循声音望去，有三辆二轮摩托车倒在李某2住宅的北侧处，我当时认为是撞车，接着我看到有四位中年男人打架，声音吵得特别大，打架持续了几分钟，我听见有一位男人叫“救命啊”，这时我看到李某2从其住宅里冲出，接着小卖部的李某4能也冲出来，我也紧跟着他们去看个究竟，我见到有三位中年男人围住一位中年男人殴打，三位中年男人当中有一位持一节疑似铁器的东西，由于单独被打的那位中年男人体力不支跌倒在地，那三位中年男人继续对着倒地的中年男人拳打脚踢，这时李某2和李某4能��向打架的四人说：“你们不要打架了，不要打死人。”话说完后，李某2和李某4能冲上去将双方劝开，接着打人的三兄弟分骑两辆摩托车离开了。当时单独被打的那位中年男人留在现场，李某2认识这个人并说他是承梧村的黄某1，黄某1在现场对我们说他是被黄某3兄弟打伤的，接着西连派出所的民警赶到现场并将受伤的黄某1送往卫生院治疗。当时场面太混乱，加上天色暗淡，我看不清谁具体打到黄某1什么部位，黄某1留在现场时我见到他左右眼眶都受伤。
17.证人李某1的证言，主要内容：（1）2015年5月某天19时许，我吃完晚饭后一个人步行到我村李某4能的小卖部买香烟，此时我看到李某2住宅北侧的公路处有人在打架，接着我冲过去看个究竟，这时我见到两辆摩托车倒在路旁，靠近车倒地的北侧有三位中年男人（其中一位手持二节棍，另一位手持钢管）围住��一位中年男人殴打。我靠近仔细一看，原来是承梧村的黄护、黄某2盛和黄某2生三人在殴打黄某1，其中持二节棍的是黄护，持一根钢管的是黄某2生，黄某2盛是空手的，由于他们持械打架，我怕伤及到我，就不敢上前去劝架。黄某2生手持钢管打了几下在黄某1的背部，黄护也趁机用二节棍猛打黄某1，黄某1忙用左右手臂去挡，二节棍正好打到黄某1的左右手臂，黄某1被打倒在地，这时黄某1一边在地上翻滚一边用普通话大喊“救命啊”，附近的李某2及李某4能听到喊声后陆续赶到，此时黄护、黄某2盛、黄某2生还继续殴打黄某1，我又见到黄护手持二节棍打了几下在黄某1的腰部及左右眼眶，黄某2盛在黄某1的背后用拳头猛打数下在黄某1的头部和背部，黄某2生手持钢管殴打几下在黄某1的腿部及左右手臂，黄某1当时又用雷州话大喊“救命啊”，在场的李某2认得出是黄某1，���说：“你们不要再打架，这样会打死人。”李某4能大声说：“你们是什么人，走在这儿打架，还要再打吗？”李某4能话刚说完，黄护、黄某2盛、黄某2生三人才收手，黄某1被打得全身受伤并坐在地上。接着我们村里的村民越集越多，黄护、黄某2盛、黄某2生三人收拾好二节棍和钢管并分骑两辆摩托车离开现场。黄某1被打时，在场的还有我邻居李某4能、李某2，另外还有一辆小四轮车停在那里，但我不知道那辆车是谁的。黄某1被打后，我不久就到海南打工，一直没空，据说我村里李某2等在场人已经做过笔录，我见事不平，就过来公安部门反映案情。（2）2015年5月20日傍晚时分在西连镇瓜藤村一小卖部处，当时我准备买香烟时，看见有三个人围着一个人殴打，我仔细一看才发现打人的是黄护、黄某2盛、黄某2生，他们几个我都认识，黄护持二节棍，黄某2生持铁管，黄某2盛手里拿什么我不清楚。民警在现场处理后，我才去买烟，之后就回去了，因为我家就在附近。案发后黄某1没有找过我，之后我就去海南了，我是听到村里人议论说这么多人围着一个人打都没人敢出来作证，我听后觉得不公平才主动找派出所说出实情的。
18.证人王某的证言，主要内容：据说黄某1是被人打伤后才住在我单位的，我是他的主治医生，当时黄某1住在我单位骨一科20号床，黄某1是2015年5月20日晚入院的（病历有记载），我记得清楚黄某1从入院到2015年5月29日期间，一直在住院接受治疗，黄某1在这个期间不存在二次伤害。如果早期骨折线不移位，作其他的拍片或CT不一定看得清楚，等过了一两周后复查时，由于骨折线吸收就会明显显示出骨折。
19.证人吴某的证言，主要内容：我是于2015年4月至10月在徐闻县人民医院住院，我住在骨一科16号床，黄某1住在骨一科20号床，我们是住院时才认识的，我的病房在黄某1的隔壁。住院期间，除了外出检查等，黄某1一直都在住院治疗，黄某1在住院期间没有自己摔伤或被他人打伤。
20.证人邹某的证言，主要内容：有一次黄某1来到华建糖厂宿舍那里，我就认识黄某1了，我上一次见到黄某1是在徐闻县人民医院，大概是2015年5月22日10时许，我当时看到黄某1一个人在医院大厅叫医生过来检查他，那天黄某1一直走来走去在找医生，我看到他眼眶黑黑的，但身上很正常，没有包扎线。我是在2015年5月21日凌晨三点出了车祸才在徐闻县人民医院治疗，所以我清楚记得是第二天见到黄某1。
21.证人张某的证言，主要内容：2015年6月23日，黄某1打电话给我，让我去他家做工，主要是挖地基建房子，但是我每次去到人家都在吵架，派出所也有去过一次。黄某1家���在西连镇承梧村小学旁边，当时我觉得黄某1跟正常一样，行动自如，没有什么异常，黄某1有跟我说过因为建房的事情被人打过，住过院，住了一个多月的院，现在好了就回到家里找我给他做工。
22.同案人黄某2生的供述，主要内容：我家和黄某1家因宅基地权属问题闹过几次纠纷，我没有参与过和黄某1的打架。具体时间我记不清了，我只记得是我在和黄护、黄某2盛、黄某4等人在西连圩的一家小饭店喝酒。我们喝完酒出来，天色已昏暗，于是我们分别骑摩托车离开小饭店。黄某4骑车先走，我坐我弟弟黄某2盛的摩托车后面回我弟弟黄护家。我回到黄护家之后，黄某2盛就骑摩托车回他家了。我在黄护家呆了十几分钟后，黄护也回到了，当时黄护满身酒气，黄护停稳车之后就说：“我在回来的路上跟黄某1骑车相撞，我跟他争辩了几句就骑摩托车回家了。”说完黄护就去睡觉。我不知道他们打架的过程，也不再现场，没有参与殴打黄某1。
23.证人李某2询问（第三次）笔录，证明了案发时的证人除了李某7、李某5，ＸＸＸ也在现场。
24.被告人黄护的供述和辩解，主要内容：2015年5月20日19时许，当时天色已昏暗，我自己一人骑着一辆红色本田二轮摩托车从西连圩往我村的方向返回，当我途经西连镇瓜藤村李某2住宅北侧的公路处时，前面有一辆小四轮车亮着的车灯遮住我的视线，这时我见到有一人骑着一辆二轮摩托车走在我的前面，由于视线不好，我的摩托车撞到了前面的摩托车，倒地后我才知道前面骑摩托车的是我村的黄某1，当时我跌倒在公路的南侧，我的摩托车被撞坏，黄某1跌倒在公路的北侧，接着我和黄某1都从地上爬起，黄某1对我说：“你撞到我。”我答：“是你撞我。”我与黄某1在现场用粗��恶语互骂了几句，因为我与黄某1是冤家，我就不再理他，我从地上将我的摩托车扶起后，我骑车继续往我村的方向返回，当时我与黄某1没有打架。黄某2盛、黄某2生都是我的胞兄，当时我与黄某1撞车时，黄某2盛、黄某2生乘坐别人的摩托车，比我回得早一点，他俩也是沿着途经瓜藤村这条唯一的路线回家的，我与黄陈生、黄陈盛在李某2住宅的路段处没有汇合。
25.徐闻县人民医院骨一科《病人黄某1的病情简介》，证明黄护在2015年5月28日的胸部CT检查，发现左第9、10肋骨骨折的事实。
26.广东省徐闻县人民法院（2016）粤0825刑初204号刑事附带民事判决书，证明本案同案人黄某2生被判处有期徒刑一年六个月，赔偿黄某142165.24元的事实。
27.广东省湛江市中级人民法院（2017）粤08刑终140号刑事附带民事裁定书，证明了二审法院维持了（2016）粤0825刑初204号刑事附带民事判决的事实。
28.徐闻县人民医院的《长期医嘱单》《临时医嘱单》《病人住院费用清单》，证明黄某1住院、用药情况。
29.居民身份证、常住人口登记卡，主要内容：原告人黄某1及其护理人的身份情况。
30.徐闻县人民医院诊断证明书、住院病历、超声诊断报告单、DR检查报告单、CT检查报告，主要内容：（1）黄某1的入院诊断为：①全身多处软组织挫擦伤；②双眼球挫伤并球结膜下出血；③双眼球视网膜震荡。（2）黄某1的出院诊断为：①左第9、10肋骨骨折；②双下肺外伤性湿肺；③全身多处软组织挫擦伤；④双眼球挫伤并球结膜出血；建议出院后休息及加强营养贰周。
31.徐闻县人民医院住院病人结算发票、住院费用清单，主要内容：原告人黄某1在徐闻县人民医院住院治疗期间共用去医疗费41564.12元。
关于被告人黄护是否伙同黄某2生等人对被害人黄某1实施殴打的问题，具体分析如下：1.证人李某3、李某4能、梁某均指证案发当时当地先是传来摩托车碰撞的声音，接着看到有三位中年男人围住另一位中年男人实施殴打；2.证人李某2、李某1均指证对黄某1实施殴打的三位中年男人分别是黄护、黄某2生和黄某2盛；3.被害人黄某1在现场脱险后即对证人李某2等人陈述对其殴打的三位中年男人分别是黄护、黄某2生和黄某2盛三兄弟。综上，在案证据已形成完整的证据锁链，足以认定被告人黄某2生伙同黄护等人对被害人黄某1实施殴打的事实。
关于被害人黄某1的伤情是否构成轻伤的问题。经查，徐闻县公安司法鉴定中心于被害人黄某1受伤后次日接受委托，鉴定意见的检验所见部分提到“左胸背下段外侧见12×5cm中空样青肿，压痛明显”，徐闻县人民医院于2015年5月20日出具的DR检查报告以及同年5月21日出具的CT检查报告均没有提到被害人黄某1存在骨折的情况，而该院于同年5月28日出具的CT检查报告显示被害人黄某1左第9、10后肋骨折。法医部门综合被害人黄某1的住院病历以及相关的诊断报告作出的鉴定意见认为，被害人黄某1被他人持钝器打伤颜面及体表致左第9、10肋骨骨折，其损伤程度构成轻伤二级。“左第9、10肋骨骨折”是被害人黄某1的伤情构成轻伤二级的依据，关于“左第9、10肋骨骨折”的伤情是否由于被告人黄护伙同黄某2生等人殴打所致的问题，具体分析如下：1.案发时被告人黄护伙同黄某2生等人殴打被害人黄某1的部位包括胸部，这一点与法医部门于被害人黄某1受伤后次日所作的验伤结果“左胸背下段外侧见12×5cm中空样青肿，压痛明显”得到印证；2.被害人黄某1的主治医生王某的证言证实被害人黄某1于2015年5月20日至28日一直处于住院状态，这与本案其他证据并无矛盾，在案证据无法证实被害人黄某1在这个时间段内受到过二次伤害；3.至于徐闻县人民医院于2015年5月20日、21日出具的检查报告没有提及被害人黄某1骨折的情况，而2015年5月28日出具的检查报告却显示被害人黄某1左第9、10后肋骨折的问题。CT即电子计算机断层扫描，可对检查器官进行多角度的观察；DR指在计算机控制下进行数字化X线摄影，是人体投影到一个平面的图像，相对骨折的检查，明显应以CT检查结果为准。徐闻县人民医院于2015年5月20日作出的CT检查报告虽与5月28日作出的CT检查报告有异，但徐闻县人民医院骨一科出具的《病情简介》从医学实践能够予以合理解释，应以5月28日作出的CT检查报告为准。综上，徐闻县公安司法鉴定中心所作的鉴定意见符合相关法律规定，鉴定人、鉴定机构具有法定资质，检材来源合法，鉴定程序并无不当，其他形式要件基本完备，可以作为本案的定案根据。据此，本案采信徐闻县公安司法鉴定中心作出的鉴定意见，即被害人黄某1的伤情构成轻伤。
关于辩护人苏玉鸿的辩护意见，综合评判如下：1.关于辩护人提出的现有证据不能证实黄某1在5月20日存在骨折的辩护意见。经查，被害人黄某1“左第9、10肋骨骨折”的伤情是由被告人黄护伙同他人殴打所致，辩护人该项辩护意见与本案事实不符，不予采纳；2.关于辩护人提出的徐闻县公安司法鉴定中心所作的鉴定意见不能作为定案根据的辩护意见。经查，徐闻县公安司法鉴定中心所作的鉴定意见符合相关法律规定，鉴定人、鉴定机构具有法定资质，检材来源合法，鉴定程序并无不当，其他形式要件基本完备，可以作为本案的定案根据。据此，对辩护人该项辩护意见，不予采纳；3.��于辩护人提出的侦查机关制作的《辨认笔录》和《勘验笔录》存在违法违规之处，不具备法律效力，依法不应采纳的辩护意见。经查，对于现场勘验笔录出现的瑕疵之处，侦查机关已作出合理解释，可以作为本案的定案根据。据此，对辩护人该项辩护意见，不予采纳；4.关于辩护人提出的本案系由交通事故引起的辩护意见。经查，被告人黄护是在与被害人黄某1撞车后才伙同他人实施故意伤害行为，但本案并无交通事故方面的相关证据，在案证据也无法证实本案系由交通事故所引发。据此，对辩护人该项辩护意见，不予评判；5.辩护人的其他辩护意见于理无据，不予采纳。
关于附带民事诉讼原告人黄某1的住院时间及医疗费用如何认定的问题。经查，虽然原告人黄某1主张其住院时间自2015年5月20日起至2015年12月12日止，但结合徐闻县人民医院的长期医嘱单、临时医嘱单及住院每日费用清单等材料，自2015年7月11日起至2015年12月12日止，原告人黄某1偶尔在徐闻县人民医院有过用药记录，所用的一般都是一些简单的外伤药（如茯苓多糖口服液、活络油、消痛贴膏等），并无注射用药记录，故原告人黄某1在这个期间内已无住院用药的必要，其合理住院时间应从2015年5月20日起计至2015年7月10日止（共计52天）。另根据徐闻县人民医院出具的住院病人结算发票，原告人黄某1截止至2015年12月12日的医疗费为41564.12元，从2015年5月20日起计至2015年7月10日止其合理的医疗费应为28814.92元，2015年7月11日之后没有住院的必要，期间的医疗费用不予认定。
关于附带民事诉讼原告人黄某1请求的经济赔偿问题。经查，被告人黄护和同案人黄某2生等人的犯罪行为致附带民事诉讼原告人黄某1构成轻伤后果，依法应当承担赔偿责任，但赔偿范围���数额应以法律规定为限。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》之规定，附带民事诉讼原告人黄某1的合理损失：1.医疗费，根据医疗机构出具的合法有效的结算发票，为28814.92元，原告人请求赔偿医疗费41564元，对请求超出部分，本院不予支持；2.误工费，原告人提交的证据不足以证明其误工损失，可以参照从事农业人员的平均工资计算，为3730.32元（26184元/年÷365天/年×52天，误工时间计为52天），原告人请求赔偿误工费15539元，对请求超出部分，本院不予支持；3.护理费，原告人住院期间需一人护理，但其提供的证据不足以证明护理人员的实际收入，可以参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，为4680元（90元/天×52天），原告人请求赔偿���理费2060元，符合法律规定，本院予以支持；4.住院伙食补助费，按100元/天标准计算为5200元（100元/天×52天），原告人请求赔偿住院伙食补助费4060元，符合法律规定，本院予以支持；5.交通费，原告人在治疗过程中确需发生该项费用，虽没有提供合法的交通发票，但根据实际情况，酌情支持500元，原告人请求赔偿交通费2000元，对请求超出部分，本院不予支持；6.营养费，根据原告人的伤情情况并参照医疗机构的意见，酌情支持3000元，原告人请求赔偿营养费5000元，对请求超出部分，本院不予支持；7.关于原告人请求赔偿精神损害抚慰金20000元的问题，精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的范围，故对原告人该项请求，本院不予支持；上述各项经济损失共计42165.24元。发生法律效力的（2016）粤0825刑初204号刑事附带民事判决已确认黄某2生赔偿给原告人黄某142165.24元��根据《中华人民共和国侵权法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人伤害的，应当承担连带责任”的规定，被告人黄护应对黄某2生赔偿给原告人黄某1的42165.24元负连带清偿责任。被告人黄护的委托诉讼代理人主张原告人黄某1的请求属于重复诉讼的理由不成立，不予支持。
本院认为，被告人黄护无视国家法律，伙同黄某2生等人故意伤害公民身体，致一人轻伤二级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控被告人黄护犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，应予以支持。在共同犯罪中，被告人黄护起主要作用，系主犯之一，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄护对其犯罪行为所造成的附带民事诉讼原告���黄某1的经济损失，依法应当承担连带民事赔偿责任，但赔偿的范围和数额应以法律规定为限。被告人黄护及其辩护人提出的辩解辩护意见与本案事实相符的，予以采纳，与本案事实不符的，不予采纳并已说明理由。根据被告人黄护的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第','2018-11-14
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