江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)苏07民终1728号
上诉人（原审被告）：连云港市第一人民医院，住所地连云港市海州区通灌北路***号。
法定代表人：李小民，该院院长。
委托诉讼代理人：杨荣，江苏云台山律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董洪山（系董兴宇的父亲），男，1953年2月10日出生，汉族，无业，住连云港市赣榆区。
被上诉人（原审原告）：郑连叶（系董兴宇的母亲），女，1951年6月6日出生，汉族，无业，住址同上。
被上诉人（原审原告）：董佳佳（系董兴宇女儿），女，1999年11月26日出生，汉族，无业，住址同上。
被上诉人（原审原告）：董某1（系董兴宇女儿），女，2002年11月16日出生，汉族，住址同上。
被上诉人（原审原告）：董某2（系董兴宇儿子），男，2004年10月5日出生，汉族，住址同上。
董佳佳、董某1、董某2法定代理人：邵玉（系董佳佳、董某1、董某2母亲），1980年7月24日出生，汉族，住址同上。
以上五名被上诉人共同委托诉讼代理人：张云，北京大成（南京）律师事务所律师。
上诉人连云港市第一人民医院因与被上诉人董洪山、郑连叶、董佳佳、董某1、董某2医疗损害责任纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2016)苏0706民初531号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人连云港市第一人民医院上诉请求查明事实，依法改判。其主要理由：一、一审法院认定事实错误，董兴宇住院期间，伙食费是上诉人垫付，上诉人不应再赔偿住院伙食补助费。二、董兴宇手术后一直住ICU，不需要家属护理，一审判决上诉人赔偿护理费没有依据。三、患者本身的基础疾病也需要医疗费用，一审法院要上诉人承担全部医疗费用明显不公平。四、苏州大学司法鉴定中心鉴定意见为上诉人对董兴宇的诊疗过程中存在过错，与患者术后发生颈后切口感染及最终死亡的损害后果之间存在因果关系，建议参与度为50%-70%，一审法院判决上诉人承担65%的赔偿责任，明显加重上诉人负担。五、一审判决误工费按照农业在岗职工标准计算过高，应按农业户口标准计算。六、被上诉人董洪山、郑连叶家里有土地，有生活来源，应减少被抚养人生活费。七、丧葬费中有5000元是上诉人支付，应从丧葬费中扣除。
被上诉人董洪山、郑连叶、董佳佳、董某1、董某2答辩称：一、住院伙食补助费属于人身损害赔偿案件的法定赔偿项目，上诉人垫付伙食费是对医疗过错行为的补救行为和善意举措，不能因此否认住院伙食补助费。二、上诉人的医疗过错导致董兴宇一直住ICU,患者家属常年在门口等候，在探视时间护理患者，被上诉人主张护理费符合法律规定。三、一审按照65%的责任比例支持被上诉人的诉求符合法律规定。四、一审法院判决误工费按照农业在岗职工标准计算，合法有据。五、被上诉人董洪山66岁、郑连叶68岁，年老体弱，没有土地，靠租别人土地维持生活，需要抚养。六、丧葬费5000元系从上诉人处借的，同意从赔偿金中扣除。
原审法院经审理查明：董兴宇于2013年3月3日因高处坠落致头颈部外伤，伤后于赣榆区人民医院保守对症治疗三天。3月7日转入连云港市第一人民医院，临床诊断为“颈脊髓损伤伴四肢瘫、枢椎齿状突骨折”，3月12日在全麻下行颈前路齿状突空心钉固定+后路减压植骨融合内固定术，3月15日上午突发寒战、呼吸急促，转入ICU治疗，3月20日颈后伤口出现渗液，3月22日脊柱外科予行清创、置管冲洗引流术，术中见切口内稀薄血性渗出，有异味，肌肉、骨骼、脊髓及针棒表面坏死、炎性组织。患者术后四肢瘫痪完全，一直需要呼吸机辅助呼吸，无法脱机，长期住院ICU，后于2015年11月10日00：41临床宣布死亡。死亡诊断为脓毒血症，感染性休克、急性肾损伤、颈脊髓损伤伴四肢瘫、枢椎齿状突骨折、肺部感染、呼吸衰竭、电解质紊乱、肾病综合征。
2017年3月15日，原告申请对被告连云港市第一人民医院对董兴宇的诊疗行为是否存在过错，如有过错、与董兴宇的死亡后果之间是否存在因果关系，原因力大小进行鉴定。2017年10月20日，苏州大学司法鉴定中心出具苏大司鉴中心【2017】医鉴字第23号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为连云港市第一人民医院在对董兴宇的诊疗过程中存在过错，与患者术后发生颈后切口感染及最终死亡的损害后果之间存在因果关系，建议参与度为50%-70%。为此，原、被告各支付鉴定费4380元。
另查明，董兴宇在被告处住院天数为979天，支付医疗费68000元。原告董洪山和原告郑连叶共育有董兴宇、董晓玲二人，原告董佳佳、董某1、董某2系董兴宇与邵玉（已离婚）共同生育的子女。
上述事实，有原、被告当庭陈述及户口信息、离婚证复印件、鉴定费发票、赣榆区人民医院出院记录、连云港市第一人民医院病历、证明、苏大司鉴中心【2017】医鉴字第23号法医临床学鉴定意见书等证据予以证实。
原审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构有过错的，由医疗机构承担相应的赔偿责任。本案经苏州大学司法鉴定中心鉴定，连云港市第一人民医院在对董兴宇的诊疗过程中存在过错，与患者术后发生颈后切口感染及最终死亡的损害后果之间存在因果关系，建议参与度为50%-70%。该院酌定由被告连云港市第一人民医院承担65%的赔偿责任。
关于原告诉求的各项损失，根据本案现有证据并结合相关法律规定，综合认定如下：1.死亡赔偿金597396元（含被抚养人生活费245276元）；2.医疗费68000元；3.护理费97900元（100×979天）；4.误工费97264元（36263×365×979天）；5、营养费14685元（979天×15）；6.住院伙食补助费19580元（979天×20）；7、丧葬费36342元；8、精神抚慰金50000元；9.鉴定费8760元。上述费用共计989927元。由被告连云港市第一人民医院承担643452.55元（989927×65%），扣除被告已支付的鉴定费4380元，被告连云港市第一人民医院还应赔偿五原告共计639072.55元。关于被告连云港市第一人民医院要求因董兴宇住院治疗欠付的医疗费一并处理的意见，本案对此不予处理。原审法院遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条之规定，判决：一、被告连云港市第一人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告董洪山、郑连叶、董佳佳、董某1、董某2各项损失639072.55元；二、驳回原告的其他诉讼请求；一审案件受理费9930元（原告已预交），由原告承担2979元，由被告负担6951元，被告负担部分在给付上述款项时一并给付。
经审理查明，原审法院查明的事实正确，本院予以确认。
本院认为，董兴宇在诊疗活动中受到损害，经苏州大学司法鉴定中心鉴定，上诉人连云港市第一人民医院在对董兴宇的诊疗过程中存在过错，与患者术后发生颈后切口感染及最终死亡的损害后果之间存在因果关系，建议参与度为50%-70%。原审法院酌定由上诉人连云港市第一人民医院承担65%的赔偿责任并无不当。对于上诉人连云港市第一人民医院上诉称一审法院判决上诉人承担65%的赔偿责任，明显加重上诉人负担的上诉理由，因无事实根据，本院不予采纳。对于上诉人连云港市第一人民医院上诉称一审法院认定事实错误，住院伙食费、护理费、丧葬费5000元均是上诉人垫付，上诉人不应再赔偿的上诉理由，因上诉人一审并未主张抵扣，上诉人可与被上诉人协商处理或另行诉讼，本院对此不予处理。对于上诉人连云港市第一人民医院上诉称患者本身的基础疾病也需要医疗费用，一审法院要上诉人承担全部医疗费用明显不公平的上诉理由，因被上诉人主张的医疗费用均是在上诉人处住院产生的，上诉人并无证据证明哪些费用属于患者本身的基础疾病所需要的费用，故对该上诉理由，本院不予采纳。对于上诉人连云港市第一人民医院上诉称一审判决误工费按照农业在岗职工标准计算过高，应按农业户口标准计算的上诉理由，因无法律依据，本院不予采纳。对于上诉人连云港市第一人民医院上诉称被上诉人董洪山、郑连叶家里有土地，有生活来源，应减少被抚养人生活费的上诉理由，因被上诉人董洪山、郑连叶均已超过法定退休年龄，应视为丧失劳动能力，其从事力所能及的劳动，不能作为扣减被抚养人生活费的依据，对该上诉理由，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9930元，由上诉人连云港市第一人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 童 衡
审 判 员 何海莲
审 判 员 李叶葳
二〇一八年八月二日
法官助理 董亚楠
书 记 员 郭 彦
附法律条文
《中国人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。