＼n河南省新乡市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）新中民一终字第399号＼n上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司。＼n住所地：新乡市开发区19号街坊道清路开元家园综合楼一区主楼第一至六层。＼n负责人陈丹，总经理＼n委托代理人王利平，河南中原法汇律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）刘清荣。＼n委托代理人郝建明。＼n委托代理人王志宏，河南恒升律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）冯楠。＼n上诉人中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司（以下简称人寿财险新乡市中心支公司）因与被上诉人刘清荣、冯楠机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市牧野区人民法院（2012）牧民一初字第1179号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。＼n原审法院查明：2012年9月11日20时40分，刘清荣在宏力大道由南向北过马路时被王喜太驾驶的豫G×××××号轿车撞伤，经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队认定的新公（交）认字（2012）第1210453号认定王喜太负事故主要责任，经核实，冯楠为豫G×××××号轿车的实际车主，从事出租车行业。王喜太为车主雇佣人员。豫G×××××号轿车在人寿财险新乡市中心支公司投保有交强险和第三者商业责任险。事故发生后，刘清荣住院治疗31天，花费医疗费55533.97元；住院期间两人护理，护理人员郝健英月工资为2900元；经鉴定刘清荣因交通事故造成颅脑损伤，其后遗的肢体症状属于七级伤残，颅脑缺损属于十级伤残；刘清荣术后二个月属于完全护理依赖，护理人数为二人，术后六个月为部分护理依赖，护理人数为一人。花费交通费700元；鉴定费1900元；二次治疗费所需费用未提交相关证据。＼n原审法院认为：刘清荣在宏力大道由南向北过马路时被王喜太驾驶的豫G×××××号轿车撞伤，经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队认定的新公（交）认字（2012）第1210453号认定王喜太负事故主要责任，经核实，冯楠为豫G×××××号轿车的实际车主，从事出租车行业。王喜太系车主冯楠雇佣人员。豫G×××××号轿车在人寿财险新乡市中心支公司投保有交强险和第三者商业责任险。对于该交通事故责任的上述认定，合法有效，予以采纳。对于该事故责任的具体划分，以王喜太承担90%，刘清荣承担10%的比例为宜。因王喜太系冯楠的雇佣司机，王喜太的行为系职务行为，其责任应由雇主冯楠承担，冯楠与王喜太之间的权利义务关系，可在冯楠履行对刘清荣的赔偿义务之后，另行解决。冯楠的涉案事故车辆在豫G×××××号轿车在人寿财险新乡市中心支公司投保有交强险和第三者商业责任险。人寿财险新乡市中心支公司应依法在其保险限额内承担责任。刘清荣的损失如下：医疗费为55533.97元。刘清荣住院期间应享有的住院伙食补助费，按每人每天伙食补助10元计，刘清荣入院治疗31天，应为310元。刘清荣的营养费310元。刘清荣治疗期间二个月为二人护理，郝健英月工资为2900元，护理费为5800元；另一护理人员未向法庭提交证据证明工资收入状况，酌定按新乡市护工月平均工资收入1887元计算，护理费3774元，护理费合计为9574元。刘清荣的伤残赔偿金，其伤残二处，等级被评定分别为七级、十级；根据有关法律规定，赔偿年限为20年，60周岁以上的每增加一岁减少一年，刘清荣71岁，从20年中减去11年，为9年。按照河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元，即20442.62元×9年×41%，为75433.27元。经伤残评定后确定护理依赖程度为部分护理依赖，需1人护理，护理期限拟定为6月；护理费按1887元计算，计11322元。医学鉴定费1900元。交通费按700元计算；精神抚慰金要求50000元太高，酌情支持20000元。以上各项数额总数175083.24元。人寿财险新乡市中心支公司在交强险范围内赔付刘清荣医疗费10000元；伤残赔偿金75433.27元；精神损害抚慰金20000元；护理费14566.73元后，下余医疗费45533.97元、住院伙食补助费310元、营养费310元，护理费6329.27元，共计53183.24元。由冯楠所投保人寿财险新乡市中心支公司在承保范围内按85%的比例进行赔付，即45205.75元；下余7977.49元冯楠按90%的比例对刘清荣进行赔偿，即7179.74元。鉴定费1900元由冯楠按90%比例进行承担，在刘清荣受伤治疗过程中，冯楠已支付1000元的医疗费用，应予以扣除。其余经济损失应由刘清荣自己承担。在本案中，刘清荣请求赔偿的二次手术费待实际发生后可另行起诉；其他诉讼请求没有法律依据，不予支持。原审判决：一、中国人寿保险股份有限公司新乡市中心支公司于判决生效后十内一次性赔偿给刘清荣医疗费等各项损失费共计人民币165205.75元（其中交强险范围内赔偿120000元；商业第三者责任险范围内赔偿45205.75元）；二、冯楠判决生效后十内一次性赔偿给刘清荣医疗费等损失费共计人民币7179.94元（含冯楠已支付的1000元）；三、驳回刘清荣的其他诉讼请求。如未按判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5050元、保全费1000元、鉴定费1900元，以上共计7950元；由冯楠负担7155元，刘清荣负担795元。＼n人寿财险新乡市中心支公司上诉称：原审判令人寿财险新乡市中心支公司在商业三者险限额内承担85%的赔偿责任缺乏依据；刘清荣的××赔偿金应按农村居民标准计算；其主张的护理费应按照新乡市护理用工收入标准计算，刘清荣主张6个月的部分护理费用还应乘以30%的系数；原审酌定刘清荣主张的精神损害抚慰金及交通费的数额过高。请求撤销原判，改判人寿财险新乡市中心支公司赔偿刘清荣各项损失129432.58元。＼n刘清荣以原审判决认定事实清楚，适用法律正确，人寿财险新乡市中心支公司的上诉应予以驳回为由答辩。＼n冯楠未予答辩。＼n本院经审理查明：刘清荣系非农业家庭户口。另查明：新乡市护理用工年收入为13224元。再查明：2012年7月25日，冯楠将豫G×××××号轿车向人寿财险新乡市中心支公司投保商业三者险。本院查明的其他事实与原审法院查明事实相同。＼n本院认为：关于刘清荣的××赔偿金应否按城镇居民标准计算的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整”。刘清荣系非农业家庭户口，原审对刘清荣主张的××赔偿金按照城镇居民标准计算，符合上述司法解释的相关规定，并无不当，本院予以认定。＼n关于原审计算刘清荣主张的护理费标准及护理依赖程度比例有无依据的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别”。刘清荣因本案交通事故受伤住院治疗31天，经原审委托鉴定，刘清荣术后2个月属于完全护理依赖，护理人数为2人，术后6个月为部分护理依赖，护理人数为1人。刘清荣在原审提交护理人员郝建英所在单位出具因护理刘清荣扣发工资的证明、工资表等相关证据，原审认定郝建英每月因护理刘清荣被其所在单位扣发工资2900元，符合上述司法解释的规定。因其提交另一护理人员郭巧利扣发工资的证明不能证明郭巧利工资收入状况，原审确定其护理费为新乡市护理用工月平均工资1887元缺乏依据，郭巧利的护理费应参照新乡市护理用工年收入13224元为标准计算，刘清荣术后6个月为部分护理依赖，应按护理人员1人乘以部分护理依赖50%的系数计算，刘清荣的护理费应为：［（2900元／月×2月）＋（13224元／年÷365天×60天）］＋（13224元／年÷365天×180天×50%）=5800元＋2173.81元＋3260.71元=11234.52元。＼n关于原审确定刘清荣的精神损害抚慰金及交通费的数额是否过高的问题。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”。刘清荣的伤情经原审委托鉴定已分别构成七级伤残和十级伤残，原审根据侵权人的过错程度、侵权行为的后果以及我市的平均生活水平等因素，酌定支持刘清荣主张的精神损害抚慰金20000元，并无不妥。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。刘清荣因本案交通事故受伤住院31天，故原审确定支持其主张的交通费310元，符合上述司法解释的规定，本院予以认定。＼n关于原审判令人寿财险新乡市中心支公司在商业三者险限额内承担85%的赔偿比例能否成立的问题。豫G×××××号轿车在人寿财险新乡市中心支公司投保商业三者险，豫G×××××号轿车驾驶人王喜太在本案交通事故中应承担事故的主要责任，王喜太系该车实际车主冯楠雇佣的司机。人寿财险新乡市中心支公司在原审仅以该公司在商业三者险限额内最高承担70%的赔偿责任为由予以辩解，但未能提交保险条款、投保单等证据证明其在受理该车投保商业三者险时已将免责条款对投保人冯楠进行了明确的说明和告知义务，故原审判令人寿财险新乡市中心支公司在商业三者险限额内承担85%的赔偿责任，并无不当。＼n原审确定刘清荣的其他损失的数额均符合法律规定，本院均予认定。刘清荣的合理损失为：医疗费55533.97元、住院伙食补助费310元、营养费310元、护理费11234.52元、××赔偿金75433.27元、鉴定费1900元、交通费700元、精神损害抚慰金20000元，以上合计165421.76元。人寿财险新乡市中心支公司在交强险范围内应赔偿刘清荣116667.79元（含医疗费10000元、××赔偿金75433.27元、精神损害抚慰金20000元、护理费11234.52元），刘清荣交强险之外的下余损失46853.97元（165421.76元-116667.79元-鉴定费1900元），人寿财险新乡市中心支公司在商业三者险限额内承担85%的赔偿责任，即39825.87元（46853.97元×85%）；故人寿财险新乡市中心支公司在交强险及商业三者险限额内共应赔偿刘清荣156493.66元（116667.79元＋39825.87元）。刘清荣交强险及商业三者险限额之外的下余损失8928.1元（165421.76元-156493.66元），冯楠应赔偿其中的90%，即8035.29元（8928.1元×90%），扣除冯楠此前已垫付刘清荣的医疗费1000元，冯楠还应赔偿刘清荣7035.29元。刘清荣的二次手术费，可待费用发生后另行主张。＼n综上，原审认定事实清楚，适用法律有误，人寿财险新乡市中心支公司的上诉理由成立部分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：＼n一、撤销新乡市牧野区人民法院（2012）牧民一初字第1179号民事判决；＼n二、中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司应于本判决生效后十日内赔偿刘清荣各项损失156493.66元；＼n三、冯楠应于本判决生效后十日内赔偿刘清荣各项损失7035.29元；＼n四、驳回刘清荣的其他诉讼请求。＼n如果未按判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费5050元、保全费1000元，合计6050元，由冯楠负担5205元，刘清荣负担845元。二审案件受理费694元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司负担644元，刘清荣负担50元。为便于结算，中国人寿财产保险股份有限公司新乡市中心支公司预交的二审案件受理费694元除其应负担的644元之外的下余款项不予退还，待本判决执行时一并结清。＼n本判决为终审判决。＼n审判长蒋雪梅＼n审判员沈志勇＼n审判员王彦卿＼n二〇一四年五月七日＼n书记员高凤娜