＼n四川省成都市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）成民终字第1959号＼n上诉人（原审本诉原告、反诉被告）深圳市艺普光电有限公司。住所地：深圳市宝安区沙井街道蚝四芙蓉工业区A栋第三层C。＼n法定代表人刘大成，总经理。＼n委托代理人舒欢喜，广东科岸律师事务所律师。＼n被上诉人（原审本诉被告、反诉原告）都江堰麦芽投资管理有限公司。住所地：都江堰市彩虹大道南段629号。＼n法定代表人詹华平，董事长。＼n委托代理人杨杰，四川发现律师事务所律师。＼n委托代理人姜柯序，四川发现律师事务所实习律师。＼n上诉人深圳市艺普光电有限公司（以下简称艺普公司）因与被上诉人都江堰麦芽投资管理有限公司（以下简称麦芽投资公司）承揽合同纠纷一案，不服四川省都江堰市人民法院（2012）都江民初字第1069号民事判决，向本院提起上诉，本院2014年3月11日受理后依法组成合议庭，于2014年4月22日公开开庭进行了审理。上诉人艺普公司的委托代理人舒欢喜；被上诉人麦芽投资公司的委托代理人杨杰、姜柯序到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原审经审理查明，2011年8月23日，麦芽投资公司作为甲方、艺普公司作为乙方签订《都江堰麦芽投资管理有限公司LED（PH16）户外全彩屏制作安装合同》，甲方委托乙方制作安装LED（PH16）户外全彩屏显示屏，合同约定的主要内容为：1、安装工程概况为：工程地点都江堰市彩虹大道南段629号；工程造价708000元；开工日期为收到诚意金之日起，竣工日期为收到订金后27天；付款方式为按工程进度付款。2、甲方责任为：按约向乙方支付工程款；向乙方提供符合施工标准的工作场地和必要的工作便利；协助乙方安装屏幕，并保证屏幕的用电到位；对乙方制作安装、施工进度及质量进行全面监督。3、乙方责任：按约向甲方交付有关产品，并按预定进度进行生产；承担合同中的保修和技术服务义务；按甲方要求提供稳定可靠的软件；负责对甲方操作人员的技术培训；向甲方提供LED显示屏的安装框架参考图纸；向甲方提供LED显示屏的电器配电柜参考图纸；负责LED显示屏安装调试及指导工作。4、交货：乙方收到甲方预付款次日起20个工作日内深圳工厂出货（因自然灾害等不可抗拒原因影响合同执行期限，应及时通知甲方，经核实后方可顺延工程进度）；交货地址为都江堰市彩虹大道南段629号；如果由于甲方原因导致乙方未能如期交货的，乙方不承担责任。5：付款方式：甲乙双方签字盖章后合同即时生效，甲方应在签订合同当日内支付乙方诚意金1万元，乙方收到诚意金后开始计算生产工期；乙方工程人员到达甲方项目地址并进行基础建设后，甲方支付合同总价10%给乙方（包括之前所付的诚意金1万元）即60800元；产品运到施工现场后甲方抽样检查，检查合格后再付给乙方合同总价30%金额即212400元；乙方安装完毕，经甲方验收合格后，甲方支付给乙方合同总价的35%即247800元；乙方调试完毕后一个月内，LED显示屏无质量问题，甲方付给乙方合同总价的20%即141600元；质保期到期后，甲方付给乙方合同总价5%即35400元。6、售后服务：经双方约定保质期为三年；正常使用条件下，乙方在三年保质期内对显示屏屏体提供免费保修服务并提供技术支持，时间从甲方在设备交付地验收签字之日起计算；7、验收标准和方式：乙方交付的所有产品必须符合合同附件所述数量、规格和质量；由双方人员共同对产品进行测试，若未发现功能技术指标与合同附件规定的参数指标有不符之处则认为验收合格；乙方的产品或货物运抵都江堰施工现场后，乙方应以书面通知的形式通知甲方进行验收，验收标准依据合同的附件，如甲方收到乙方验收通知后3个工作日内未组织验收，视为验收合格。8、违约罚则：甲方未能按合同约定期限支付货款给乙方时，每延迟一天，甲方向乙方赔偿合同总额千分之五的违约金；乙方无正当理由而单方违约取消合同的，乙方向甲方每天赔付合同总额百分之二十的违约金；乙方不能按合同约定的时间交货，乙方向甲方每天赔付合同总额千分之五的违约金；乙方所交付产品不符合合同附件规定的，甲方有权拒绝收货，并要求乙方在规定时间内提供符合合同附件规定的产品，由此引起的误工损失由乙方承担，并每天赔付甲方合同总额千分之五的违约金；甲方要求乙方更改《设计方案》的，必须事前以书面方式通知乙方，经乙方同意后方可执行，造成乙方成本增加的，应给予补偿。9、合同效力：本合同自甲乙双方共同签署后生效；本合同所要求之一切通知、单据等书面资料，双方如通过挂号邮件送达给对方，则双方的合同地址为约定的接收地址，通知、单据等书面资料从送达日起生效，如果标明正确地址和付足邮资后以邮寄方式送达，则从邮寄日起生效；由乙方提交并经甲方确认的本工程的设计图及报价方案说明书及其他文本为本合同附件。＼n上述合同附件一《节能户外PH16全彩显示屏技术指标》载明结构示意图、管芯参数、屏体技术参数。附件二《项目报价明细》，载明户外PH16全彩显示屏、控制系统、避雷器、配电柜、计算机、功放、防水音柱、散热系统、钢结构及包边、运输费用、指导安装调试等11个项目名称及规格、数量、单位和单价，载明总预算65.5546万元（未含税），最终优惠价70.8万元（含普税）。＼n2011年8月25日，麦芽投资公司向艺普公司支付诚意金即订金1万元；2011年9月3日麦芽投资公司向艺普公司支付6万元。艺普公司将涉案显示屏运抵施工现场后，2011年9月30日麦芽投资公司向艺普公司支付10万元，2011年10月13日支付5万元，2011年10月17日支付5万元；之后，麦芽投资公司于2011年11月18日向艺普公司支付5万元，于2012年1月12日支付2万元，于2012年3月1日支付2万元。在合同履行期间，艺普公司于2011年12月31日向麦芽投资公司寄送《验收通知单》，载明：P16全彩屏项目我公司已全部完工，请贵司尽快组织验收，如贵司单方面原因未验收，则本司视为验收合格，请配合。2012年1月1日，艺普公司向麦芽投资公司出具《物品移交单》，载明：“现有我深圳艺普光电有限公司在都江堰彩虹大道629号做显示屏一块，（完整无缺少硬件，能正常工作的情况下）移交与都江堰麦芽投资管理有限公司暂保管！特此证明！致谢！”。该《物品移交单》写明委托方为深圳市艺普光电有限公司，麦芽投资公司工作人员刘万富在“受托方都江堰麦芽投资管理有限公司负责人签字（盖章）”处签字，并书写文字“临时保管可见的硬件设备完好至2012年2月6日”。2012年3月30日，艺普公司起诉。＼n原审法院认为，麦芽投资公司与艺普公司签订的《都江堰麦芽投资管理有限公司LED（PH16）户外全彩屏制作安装合同》是双方真实意思表示，为有效合同，双方应当本着诚实信用的原则依约履行。＼n根据双方合同约定，艺普公司作为承揽人为麦芽投资公司制作PH16全彩显示屏，并负责安装和调试，经麦芽投资公司验收合格后接收；而麦芽投资公司则应按照承揽人工作进度支付报酬。艺普公司应于2011年8月25日收到麦芽投资公司支付订金之后的27天即2011年9月21日竣工，结合双方签订的合同性质及合同其他条款综合分析，此处约定的竣工应当指显示屏安装完毕并交付麦芽公司验收合格，但艺普公司直至2011年12月31日才以《验收通知》告知麦芽投资公司工程完工并通知麦芽公司验收，比约定的交付时间迟延101天。艺普公司辩称延期竣工是因为麦芽投资公司指定的案外人进行工程基础设施施工延期造成的，但未提供证据予以证实，对艺普公司该抗辩意见不予采纳。麦芽投资公司对因艺普公司竣工期限违约而造成麦芽投资公司未提供证据，且艺普公司抗辩双方约定的以合同总额每天支付千分之五违约的金标准过高。原审法院认为，艺普公司的该抗辩意见符合最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》（二）第二十九条规定，可以综合涉案合同履行情况、违约程度、当事人预期利益等因素，将双方约定的违约金标准减调至每日万分之五为宜，麦芽投资公司请求判令艺普公司给付违约金2万元，并未超过上述标准，原审法院予以支持。＼n根据双方合同约定，艺普公司将显示屏安装完毕，经麦芽投资公司验收合格后，麦芽投资公司支付合同总额的35%即247800元；艺普公司调试完毕后一个月内显示屏无产品质量问题，麦芽投资公司支付合同总额的20%即141600元；自麦芽投资公司在设备交付地验收签字之日起的三年保质期到期后，麦芽投资公司给付合同总额的5%即35400元。上述约定，明确了麦芽投资公司给付款项的前提分别是艺普公司安装完毕并经麦芽投资公司验收合格、艺普公司调试完毕后一个月内显示屏无产品质量问题、三年保质期到期。但艺普公司提供的证据不能证明其已达到了上述条件，而且艺普公司也当庭陈述，涉案显示屏尚未调试，也未经过麦芽投资公司验收。艺普公司以其于2011年12月31日送达麦芽投资公司的《验收通知》和2012年1月1日向麦芽投资公司出具的《物品移交单》证明显示屏已视为麦芽投资公司验收合格，并已经交付麦芽投资公司，但从双方约定的验收标准分析，对整个显示屏的验收应适用合同第七条2，即由双方人员共同测试，若未发现功能、技术指标与合同附件规定的参数有不符之处才能认为验收合格，上述《验收通知》违反了该约定，不具有认定显示屏经麦芽投资公司验收合格的法律效果，而且《物品移交单》也载明艺普公司系委托麦芽投资公司工作人员保管涉案显示屏，并非经麦芽投资公司验收合格后的交付。同时，也不能以麦芽投资公司支付了有关承揽阶段的款项而推定艺普公司完成了相应阶段的承揽事务。故艺普公司主张麦芽投资公司给付348000元及利息，无事实依据，原审法院不予支持。因艺普公司尚未完成显示屏的测试并经麦芽投资公司验收合格，故麦芽投资公司请求判令艺普公司测试并交付符合约定效果的显示屏，原审法院予以支持。麦芽投资公司主张艺普公司承担质保义务，因涉案显示屏还未进入质保期，故麦芽投资公司的起诉条件还不成就，原审法院对麦芽投资公司该项诉讼请求不予审理。麦芽投资公司关于要求艺普公司开具已付款、应付款发票的诉讼请求，属于税收行政管理的范畴，不属于人民法院管辖范畴，故对麦芽投资公司该诉讼请求不予审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十四条（三）、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第二款，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回深圳市艺普光电有限公司的诉讼请求；二、深圳市艺普光电有限公司于本判决生效之日起10日内将其为都江堰麦芽投资管理有限公司安装的PH16全彩显示屏进行测试，由双方按照合同约定的指标进行验收；三、深圳市艺普光电有限公司于本判决生效之日起10日内向都江堰麦芽投资管理有限公司支付违约金2万元；四、驳回都江堰麦芽投资管理有限公司其他诉讼请求。如果深圳市艺普光电有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6520元，反诉案件受理费500元，合计7020元，由深圳市艺普光电有限公司负担。由于都江堰麦芽投资管理有限公司已预交反诉案件受理费，由深圳市艺普光电有限公司在履行上述第三项义务时给付都江堰麦芽投资管理有限公司。＼n宣判后，艺普公司不服，向本院提起上诉。请求撤销原审判决，改判麦芽投资公司向艺普公司支付定作款348000元及利息，并驳回麦芽投资公司的反诉请求。理由为：1、麦芽投资公司于2011年8月25日、9月3日向艺普公司支付诚意金共70000元。由于麦芽投资公司基础设施不到位，艺普公司于2011年9月25日开始发货并组织安装，同年去10月7日安装完工。艺普公司于2011年12月10日通知麦芽投资公司对显示屏验收，麦芽投资公司不予理睬，按约定，案涉显示屏应视为通过麦芽投资公司的验收，且艺普公司未收到麦芽投资公司任何关于质量问题的通知，麦芽投资公司应当按照约定向艺普公司支付定作款348000元。2、案涉显示屏完整并不缺少硬件，能正常工作的情况下移交麦芽投资公司保管，且质量符合《LED（PH16）户外全彩显示屏制作安装合同》附件一的技术指标。3、根据《中华人民共和国合同法》第167条规定：“分期付款的买受人未支付到期价款金额大道全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或解除合同。”麦芽投资公司未支付到期价款近百分之五十，艺普公司有权要求麦芽投资公司支付全部价款。＼n麦芽投资公司答辩称，1、艺普公司于二审中提交的关于确认双方显示屏能正常播放使用“通知单”系新“形成”的，不属于证据规定中所述的“新证据”，依法不应采信。2、本案定作物不能视为验收合格，事实上该定作物至今不能正常使用。本案系承揽合同纠纷，定作物的整体验收与单个部件或零件的抽样合格是不同概念，对案涉显示屏需于安装完毕后由双方人员共同对产品进行测试，若未发现功能、技术指标与合同附件规定的参数指标有不符之处则认为验收合格，事实上，案涉显示屏至今不能正常使用。且麦芽投资公司对定作品只是保管，并非验收。＼n二审中，艺普公司出示2013年5月29日《通知单》一份，拟证明定作品已经麦芽投资公司验收，不存在质量问题，麦芽投资公司应支付相应定作款。麦芽投资公司质证意见为不确定该证据的真实性。经艺普公司出示该《通知单》原件，并对通知单的形成进行说明，本院对该证据予以采信。＼n二审除一审查明的事实外，另查明，2013年5月29日，麦芽投资公司与艺普公司双方盖章确认的《通知单》载明“深圳市艺普光电有限公司于都江堰彩虹大道629号为都江堰麦芽投资管理有限公司甲方制作安装的P16全彩屏项目于2013.5.25日按照与都江堰麦芽投资管理有限公司的协议已完成对LED屏的维护，现经双方确认此屏能正常播放使用，都江堰麦芽投资管理有限公司对此无异议”。＼n本院认为，本案二审争议的焦点问题为：1、定作物是否验收合格；2、麦芽投资公司是否应当全额支付尚欠的定作款。＼n易普公司与麦芽投资公司签订的《都江堰麦芽投资管理有限公司LED（PH16）户外全彩屏制作安装合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，应属合法有效。易普公司与麦芽投资公司应当按照合同约定履行义务。＼n关于定作物是否验收合格。2013年5月29日，艺普公司与麦芽投资公司均盖章确认案涉显示屏现经双方确认能正常播放使用。麦芽投资公司的该项意思表示应当视为对定作品的验收合格。＼n关于麦芽投资公司是否应当全额支付尚欠的定作款。按照《合同法》第二百六十三条，“定作人应当按照约定的期限支付报酬”。庭审中，麦芽投资公司对尚欠348000元无异议。在麦芽投资公司对定作品验收合格后，应当按照约定向艺普公司履行付款义务。艺普公司关于利息的主张，本院认为应予支持，利息从验收之日，即2013年5月29日起按照银行同期贷款利率计算。＼n综上，原审查明事实清楚，由于二审出现新的证据，导致原判认定事实和适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项之规定，判决如下：＼n一、维持四川省都江堰市人民法院（2012）都江民初字第1069号民事判决第三项“深圳市艺普光电有限公司于本判决生效之日起10日内向都江堰麦芽投资管理有限公司支付违约金2万元、第四项“驳回都江堰麦芽投资管理有限公司其他诉讼请求”。＼n二、撤销四川省都江堰市人民法院（2012）都江民初字第1069号民事判决第一、二项。＼n三、都江堰麦芽投资管理有限公司于本判决生效之日起10日内向深圳市艺普光电有限公司支付348000元及利息（利息的支付从2013年5月30日按照银行同期贷款利率计算至付清之日止）。＼n一审案件受理费负担方式不变，二审案件受理费7020元，由都江堰麦芽投资管理有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长廖方＼n代理审判员傅敏＼n代理审判员陶田源＼n二〇一四年五月十一日＼n书记员何美琪