云南省楚雄市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）楚民初字第2730号
原告昆明钰乾建筑安装有限公司。
法定代表人杨标才，职务：董事长。
诉讼代理人周国平、卢家周，云南兴彝律师事务所律师（特别授权）。
被告楚雄海弘房地产开发有限公司。
法定代表人高群，职务：执行董事。
诉讼代理人段小康，云南瑞志律师事务所律师（特别授权）。
被告楚雄茂林房地产开发经营有限公司。
法定代表人李林海，职务：执行董事。
原告昆明钰乾建筑安装有限公司（以下简称钰乾公司）与被告楚雄海弘房地产开发有限公司（以下简称海弘地产）建设工程合同纠纷一案，本院于2015年11月2日立案受理后，依法组成合议庭。经原告于2015年11月24日申请，本院依法追加楚雄茂林房地产开发经营有限公司（以下简称茂林地产）为本案被告参加诉讼，于2015年12月29日、2016年1月5日公开开庭进行了审理，原告钰乾公司的诉讼代理人周国平、卢家周，被告海弘地产的诉讼代理人段小康到庭参加诉讼。被告茂林地产经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告钰乾公司诉称，2012年2月，原告与被告海弘地产签订《建设工程施工合同》，约定：原告承包施工被告海弘地产开发的坐落于楚雄开发区云机四厂南侧的金色花园住宅小区E1、E2、E3共3幢住宅楼的土建及水电工程，包工包料，工期240天，合同价款6244265.04元；并对工程款的支付进行了约定，被告海弘地产应在审计后支付应付款项的95%，余款作为工程质量保修金。合同订立后，原告按质按量施工，但被告未完全按合同约定比例支付进度款。工程竣工后，2014年5月6日，原告将结算书交给被告，但被告一直不与原告结算。2015年8月7日，被告向原告出具《承诺》，承诺工程尾款于2015年8月31日前支付，从2014年1月27日计算资金占用费。2015年10月9日原、被告结算，工程总价款为6239171元，已付4820000元，尚欠1419171.29元，加上被告应退未退的履约保证金310000元，被告共欠原告1729171.29元。为维护原告的合法权益，请求法院判令：一、被告海弘地产支付原告工程欠款1729171元，给付原告截至2015年10月31日的资金占用费230222元，2015年10月31日后的资金占用费按日万分之二点一计算至欠款还清之日止；二、被告茂林地产对上述款项承担连带清偿责任；案件受理费由被告承担。原告钰乾公司为证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提交以下证据：1、《建设工程施工合同》第一部分协议书，2、《建设工程施工合同》第二部分通用条款，3、《建设工程施工合同》第三部分专用条款，4、《建设工程施工合同》附件3，5、楚雄金色花园住宅小区E型1-3栋收文回执，6、承诺两份，7、楚雄金色花园住宅小区E型1-3栋土建水电结算，8、楚雄金色花园住宅小区E型1-3栋工程款拨付清单，9、工程欠款还款承诺书。
被告海弘地产辩称，一、答辩人已经按照《建设工程施工合同》的约定支付了工程款，审计时，工程款应当按照合同约定支付应付款项的95%，剩余工程款应到保修期满后返还，故剩余工程款为1107212.72元，保修金311958元的返还时间应从住宅交付用户使用之日起计算。二、资金占用费计算错误，不应得到支持。如原告主张剩余工程款为1107212.72元的利息，应依据国家同期银行利率，从2015年10月9日双方结算后起算。请求人民法院驳回原告不合理的诉讼请求，依法裁判。被告海弘地产针对其辩解和理由，未向本院提交证据。
被告茂林地产未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩状。
根据庭审和质证，本院确认本案法律事实如下：2012年，原告钰乾公司和被告海弘地产签订《建设工程施工合同》，约定原告承包建设被告开发的楚雄金色花园住宅小区E1、E2、E3号住宅楼，工期为240天；工程审计后，被告海弘地产应支付至工程款的95%，另5%为工程质量保修金。土建保修期为1年，屋面防水工程保修期为5年，电气管线、上下水管线安装工程保修期为2年。2013年12月工程竣工验收，后交付给被告海弘地产，2014年1月海弘地产开始向业主交房。2015年8月7日，被告海弘地产出具承诺交原告收执，承诺尚欠原告工程款于2015年8月31日前支付。2015年10月9日，经双方结算，工程总价款为6239171元，扣除已付的工程款4820000元，尚欠1419171元。2015年11月20日，被告海弘地产出具工程欠款还款承诺书交原告收执，承诺尚欠原告工程款1729171元，2015年10月30日前资金占用费230222元，2015年10月30日后不计资金占用费。被告茂林地产在承诺书上作为担保人加盖公章，李林海作为二被告公司的代表人在承诺书上签字。
另查明，被告海弘地产的法定代表人高群与被告茂林地产的法定代表人李林海系夫妻关系，原告承建的楚雄金色花园住宅小区E1、E2、E3号住宅楼防水工程均由发包方分包给其他公司施工。在被告提交原告的招标文件中有要求中标方缴纳履约保证金的条款。被告承诺尚欠原告的工程款1729171元中含工程款1419171元、履约保证金310000元。
根据双方当事人的诉辩主张及庭审和质证，本案争议的焦点为：一、履约保证金是否应当支付资金占用费，应如何支付？二、工程款资金占用费从何时起算？应如何支付？
针对争议焦点一，本院认为，《中华人民共和国招投标法》第五十八条规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当按照招标文件的要求提交。履约保证金不得超过中标合同金额的10%。履约保证金具有独立性，必须由双方认可的机构负责收缴、储存、执行和返还。本案中的履约保证金由发包方直接收取，违反了相关法律规定。且被告海弘地产在工程欠款还款承诺书中承诺，将履约保证金与尚欠的工程款一并计算为工程款，并计算资金占用费，故被告海弘地产应按承诺支付履约保证金的资金占用费。
针对争议焦点二，本院认为，本案中，原告钰乾公司提交的证据能够证实被告海弘地产尚欠原告工程款1729171元（含履约保证金310000元）的事实。根据原告与被告海弘地产签订的《建设工程施工合同》的约定，被告海弘地产应在审计后支付原告工程款至6239171元的95%计5927212.45元，另5%计311958.55元为工程质量保修金。因原、被告均认可本案工程已于2013年12月竣工验收，故应从2013年12月工程竣工验收后计算保修期，现原告施工的土建工程，电气管线、上下水管线安装工程的保修期均已届满。由于原、被告对本案工程未进行审计，仅由双方对工程量确定后进行结算，故根据双方的结算及拨付清单，被告海弘地产现尚欠原告工程款为1729171元（含履约保证金310000元）。被告海弘地产应按照承诺书的承诺支付资金占用费230222元。2015年10月31日起的资金占用费按年利率6%计算至款项还清之日止。对原告钰乾公司要求被告海弘地产支付工程款及资金占用费的诉讼请求本院予以支持。被告茂林地产在被告海弘地产出具给原告的工程欠款还款承诺书上作为担保人加盖公章，应对被告海弘地产差欠的工程款及资金占用费承担连带清偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《建设工程质量管理条例》第四十条，《中华人民共和国招投标法》第五十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告楚雄海弘房地产开发有限公司支付原告昆明钰乾建筑安装有限公司工程欠款1729171元（含履约保证金310000元），支付资金占用费230222元，2015年10月31日以后的资金占用费按年利率6%计算至款项还清之日止；
二、由被告楚雄茂林房地产开发经营有限公司对以上被告楚雄海弘房地产开发有限公司应支付的款项承担连带保证责任，被告楚雄茂林房地产开发经营有限公司可在其实际履行保证责任范围内向被告楚雄海弘房地产开发有限公司行使追偿权。
案件受理费22435元，由被告楚雄海弘房地产开发有限公司承担（未交），由被告楚雄茂林房地产开发经营有限公司承担连带付款责任。
以上应由被告楚雄海弘房地产开发有限公司、楚雄茂林房地产开发经营有限公司交纳的款项，限于本判决生效后十日内执行，款交本院。
如未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。
审 判 长 高文娟
人民陪审员 杨丽萍
人民陪审员 郑德平
二〇一六年二月五日
书 记 员 钱晓云