河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）新中刑二终字第39号
原公诉机关新乡市牧野区人民检察院。
上诉人（原审被告人）毛彦记，男，1980年2月18日出生，汉族，小学肄业。因犯抢劫罪，于2001年10月11日被原阳县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金2000元，2007年9月10日刑满释放。因涉嫌盗窃犯罪，于2012年8月9日被新乡市公安局卫东分局刑事拘留，2012年9月13日转逮捕。现羁押于新乡市看守所。
上诉人（原审被告人）常玉林，男，1982年3月17日出生，汉族，高中肄业。因犯抢劫罪，于2002年4月15日被新乡市牧野区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元，2005年5月21日刑满释放。因涉嫌盗窃犯罪，于2012年9月7日被新乡市公安局卫东分局刑事拘留，2012年9月13日转逮捕。现羁押于新乡市看守所。
原审被告人李XX，男，1986年3月14日出生，汉族，高中肄业。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得犯罪，于2012年9月14日被新乡市公安局卫东分局取保候审（后在逃），2013年6月8日被新乡市公安局卫东分局刑事拘留，2013年7月11日转逮捕。2013年12月18日经新乡市牧野区人民法院决定被取保候审。
原审被告人张XX，男，1980年11月26日出生，汉族，初中肄业。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得犯罪，于2012年9月14日被新乡市公安局卫东分局取保候审，2012年10月25日被刑事拘留，2012年11月9日转逮捕。2013年12月27日经新乡市牧野区人民法院决定被取保候审。
原审被告人胡XX，男，1977年7月17日出生，汉族，初中肄业。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得犯罪，于2012年9月14日被新乡市公安局卫东分局取保候审，2012年10月25日被刑事拘留，2012年11月9日转逮捕。2013年12月27日经新乡市牧野区人民法院决定被取保候审。
原审被告人郭XX，男，1978年2月13日出生，汉族，初中肄业。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得犯罪，于2012年9月14日被新乡市公安局卫东分局取保候审，2012年10月25日被刑事拘留，2012年11月9日转逮捕。2013年12月18日经新乡市牧野区人民法院决定被取保候审。
新乡市牧野区人民法院审理新乡市牧野区人民检察院指控原审被告人毛彦记、常玉林犯盗窃罪，原审被告人张XX、胡XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得收益罪，原审被告人李XX、郭XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2013年12月27日作出（2013）新牧刑初字第139号刑事判决。宣判后，原审被告人毛彦记、常玉林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：2012年7月8日18时许，被告人毛彦记、常玉林在新乡市107国道加宽工程韩光屯段工地，用长板拖车将被害人王XX的一台神钢牌SK230型挖掘机拉走。后被告人常玉林联系被告人胡XX、张XX商谈卖车事宜。2012年7月14日，被告人李XX、郭XX在被告人胡XX、张XX的介绍下以136000元的价格将该挖掘机买走，其中被告人胡XX和张XX从中获取6000元介绍费。案发后，被告人张XX、胡XX、郭XX于2012年9月14日主动向新乡市公安局卫东分局投案。
经新乡市牧野区价格认证中心鉴定：被盗挖掘机价值人民币350000元。案发后，被盗挖掘机已追回并发还被害人。
另查明，案发后，被告人常玉林退还赃款人民币4000元，被告人张XX、胡XX主动退还赃款人民币共6000元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人的照片和户籍证明：证实六被告人的个人基本情况。
2、判决书、焦南监狱罪犯档案资料：证实被告人毛彦记因犯抢劫罪于2001年10月11日被原阳县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金2000元，2007年9月10日刑满释放；被告人常玉林因犯抢劫罪于2002年4月15日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元，2005年5月21日刑满释放。
3、到案经过、现场图、赃物照片、对案照片及辨认现场笔录：证实六被告人的到案经过和辨认盗窃、买卖挖掘机现场的情况。
4、购买挖掘机发票、挖掘机承租协议、扣押物品清单及发还物品清单、挖掘机买卖合同、关于神钢牌的价格鉴定结论书：证实被盗挖掘机（神钢SK230）归获嘉县水利局所有，2009年8月20日起由王XX租赁使用，后经张继峰介绍，毛彦记于2012年7月14日将该挖掘机卖给郭XX。后被公安机关追回并发还王XX。经鉴定该挖掘机价值350000元。
5、没收保证金决定书、在逃人员登记信息表和撤销表、应当逮捕犯罪嫌疑人意见书载明：证实李XX在取保候审期间，违反取保候审规定，2012年10月25日经新乡市公安局卫东分局决定没收取保候审保证金10000元，并上网追逃，2012年11月9日新乡市牧野区检察院建议逮捕李XX。
6、犯罪嫌疑人电话单：证实案发前和案发时，被告人毛彦记与常玉林联系频繁。
7、证人杜XX证言：证实2012年7月8日下午6点左右其工地上一台挖掘机被盗。
8、证人宋XX证言：证实曾接到一个叫毛彦记的人给其打电话说要卖挖掘机，其到黑原路（原阳往黑羊山去的老路）旁边的油厂门口看到了一辆挖掘机，但之后就没再联系。
9、证人刘XX证言：证实其曾和常玉林一起合伙做生意，并从王XX处租赁过一台神钢SK230型号挖掘机。2012年3月份左右，常玉林将挖掘机归还给王XX，并送到了107国道韩光屯路段工地上。
10、证人董XX、申XX证言和辨认笔录：证实2012年7月初，董XX经宋XX介绍，派申XX驾驶半挂牵引车到107国道加宽工地韩光屯段按照毛彦记要求将一辆神钢SK230型号的挖掘机运输到原阳县，并收取700元运输费。
11、证人李X证言和辨认笔录：证实2012年7月8日其在107国道韩光屯村口附近一个工地上为毛彦记修理一辆蓝绿色大型挖掘机，收取了80元维修费。
12、被害人王XX的陈述：证实2012年的4月初其将从获嘉县水利局租用的一台蓝色神钢SK230型挖掘机放在了107国道拓宽工程韩光屯段项目工地上，后来发现挖掘机不见了。
13、被告人毛彦记供述与辩解：证实其将一台蓝色神钢SK230型挖掘机从107国道拓宽工程韩光屯段项目工地上运到了原阳并卖给了郭XX，卖得现金128000元。但其系被常玉林所骗，不知常玉林对该挖掘机并没有所有权，其实际仅得到2000元介绍费。
14、被告人常玉林供述与辩解：证实其曾和刘XX一起合伙做生意，并从王XX处租赁过一台神钢SK230型号挖掘机。2012年2、3月份，其将挖掘机送到了107国道韩光屯路段工地上。后来，毛彦记以该车被人赌博输给他一个哥为由将车拖运到原阳出售，其帮助联系了胡XX、张XX二人，并促成了毛彦记与郭XX的买卖合同，获得2000元中介费。
15、被告人李XX、郭XX供述与辩解：证实2012年7月13日，其二人通过张XX、胡XX介绍，在原阳县花费128000元从毛彦记手中购买了一台神钢SK230型挖掘机，后又给张XX6000元和常玉林2000元钱的介绍费。其并不知该挖掘机是盗窃来的，并且签订的有买卖合同，不属于犯罪。
16、被告人张XX、胡XX供述与辩解：证实二人是从常玉林处得知出售神钢SK230型挖掘机的信息，经其二人介绍，李XX、郭XX二人花费128000元从毛彦记手中购得该挖掘机，其二人获得6000元钱的介绍费，每人分得3000元。
根据上述事实和证据，新乡市牧野区人民法院认定：被告人毛彦记犯盗窃罪，判处有期徒刑九年零十一个月，并处罚金人民币五万元。被告人常玉林犯盗窃罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元。被告人李XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年零一个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。被告人张XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得收益罪，判处有期徒刑一年零九个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。被告人胡XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得收益罪，判处有期徒刑一年零九个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。被告人郭XX犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零九个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。违法所得人民币一万元予以追缴。
上诉人毛彦记上诉称：一审认定事实不清，拉走挖掘机并出售系被常玉林欺骗所致；量刑过重。
上诉人常玉林上诉称：盗窃挖掘机系毛彦记个人行为，其未参与盗窃，销售挖掘机只是为了获得介绍费。
经本院二审审理查明的事实和证据与原审相同，且本案证据均经原审法院当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
关于上诉人毛彦记上诉称一审认定事实不清，拉走挖掘机并出售系被常玉林欺骗所致的理由，经查，毛彦记在常玉林租用该挖掘机期间即明知该挖掘机不属于常玉林所有，故该上诉理由不能成立；关于量刑过重的理由，经查，原审根据被告人毛彦记的犯罪事实、情节和社会危害性所判处的刑罚并无不当，故该上诉理由不能成立。
关于上诉人常玉林上诉称盗窃挖掘机系毛彦记个人行为，其未参与盗窃，销售挖掘机只是为了获得介绍费的理由，经查，常玉林对该挖掘机的归属、存放位置和车况均十分清楚，其伙同毛彦记共同盗窃并销售挖掘机的事实，由毛彦记、张XX、李XX等人的供述及案发前和案发时其与毛彦记频繁联系的通话记录予以证实，故该上诉理由不能成立。
本院认为，原审被告人毛彦记、常玉林以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人张XX、胡XX明知是盗窃来的赃物而代为销售，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得收益罪，且系共同犯罪。原审被告人李XX、郭XX明知是盗窃来的赃物而予以购买，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，且系共同犯罪。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人毛彦记、常玉林的上诉理由无证据支持，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴俊喜
审 判 员 冯卫亚
审 判 员 李延年
二〇一四年三月十九日
代理书记员 郑泽华