四川省乐山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川11刑终75号
原公诉机关四川省井研县人民检察院。
上诉人（原审被告人）喻培木（绰号“喻三”），男，1965年11月25日出生于四川省荣县，汉族，小学文化，农民，户籍地荣县。1989年因犯盗窃罪被判处有期徒刑七年；2002年因犯盗窃罪被判处有期徒刑十年；2014年8月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年三个月，2015年3月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年8月24日被抓获，8月25日被刑事拘留，9月29日被逮捕。现羁押于四川省井研县看守所。
上诉人（原审被告人）邹刚（绰号“邹儿”），男，1978年7月23日出生于四川省江安县，汉族，小学文化，农民，住四川省泸州市龙马潭区。2016年8月12日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，2016年9月17日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年7月26日被抓获，7月27日被刑事拘留，9月1日被逮捕。现羁押于四川省井研县看守所。
原审被告人夏吉贵，男，1973年2月16日出生于四川省泸州市龙马潭区，汉族，小学文化，农民，住泸州市龙马潭区。1999年因盗窃被劳动教养三年，2008年2月27日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年7月26日被抓获，7月27日被刑事拘留，9月1日被逮捕。现羁押于四川省井研县看守所。
四川省井研县人民法院审理四川省井研县人民检察院指控原审被告人喻培木、邹刚、夏吉贵犯盗窃罪一案，于2018年3月20日作出（2018）川1124刑初13号刑事判决。原审被告人喻培木、邹刚不服，提出上诉。本院于2018年4月3日受理后，依法组成合议庭，于2018年6月15日公开开庭审理了本案，四川省乐山市人民检察院指派检察员刘莉出庭履行职务，上诉人（原审被告人）喻培木、邹刚到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定：1.2017年5月5日晚，被告人夏吉贵、邹刚、喻培木经共谋后，由被告人邹刚驾驶川Ｅ×号轿车搭载夏吉贵、喻培木从荣某来到井研县伺机盗窃。次日凌晨，三人到达井研县三江某后，被告人邹刚留在车内等候，被告人夏吉贵、喻培木来到，喻负责在街边望风，夏进入被害人万某家中实施盗窃，窃得现金3880元及华为A5手机一部（手机串号为×，经鉴定价值为614元）。三被告人将窃得现金予以分赃，将手机分给邹刚。2017年12月11日，被告人邹刚的妻子将被盗手机上缴公安机关。
2.2017年7月21日凌晨2时许，被告人喻培木来到被害人赖某位于犍为县龙孔镇家中，将房间墙上一深色挎包内的现金1500元盗走。
三被告人分别于2017年7月26日、8月24日在荣县旭阳镇被抓获。
原判认定上述事实的证据有经庭审举证、质证的井研县公安局受案登记表、立案决定书，犍为县公安局受案登记表、现场勘验笔录、价格认定结论书、物证鉴定书、刑事判决书等书证，被害人万某、赖某的陈述及证人王某、毛某、肖某等人的证言，被告人邹刚、喻培木的供述及同步讯问视频、辨认现场及同案人的笔录等证实。
原判认为，被告人喻培木、邹刚、夏吉贵无视国家法律，以非法占有为目的，采取秘密手段，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十五条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条之规定，判决：一、被告人喻培木犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人邹刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；三、被告人夏吉贵犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人（原审被告人）喻培木上诉称盗窃万某家的现金应该为2880元，原判量刑过重。
上诉人（原审被告人）邹刚上诉称其是喻培木、夏吉贵叫来开车的，只是收取了400元车费。没有参与盗窃，也没有参与分赃，在本案中作用不大，原判量刑过重。
二审出庭检察员认为，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。并当庭出示了证人姜某、刘某的证言，被害人万某的陈述及销货清单。
经审理查明，2017年5月5日晚，上诉人（原审被告人）邹刚、喻培木和原审被告人夏吉贵经共谋后，由邹刚驾驶川Ｅ×号轿车搭载夏吉贵、喻培木从荣某来到井研县伺机盗窃。次日凌晨，三人到达井研县三江某后，邹刚留在车内等候，夏吉贵、喻培木来到，喻培木负责在街边望风，夏吉贵进入被害人万某家中实施盗窃，窃得现金2880元及华为A5手机一部（手机串号为×，经鉴定价值为614元）。三原审被告人将窃得现金予以分赃，将手机分给邹刚。2017年12月11日，邹刚的妻子将被盗手机上缴公安机关。
2017年7月21日凌晨2时许，喻培木来到被害人赖某位于犍为县龙孔镇家中，将房间墙上一深色挎包内的现金1500元盗走。
另查明，喻培木、邹刚在归案后，喻培木在侦查人员对其进行第12次讯问时开始供述参与盗窃的部分犯罪事实，邹刚在侦查人员对其进行第13次讯问时开始供述其犯罪事实。
上述事实，有经过一、二审庭审质证的常住人口登记表,井研县公安局受案登记表、立案决定书，犍为县公安局受案登记表、现场勘验笔录、现场方位示意图及移送案件通知书，犍为县公安局视频比对情况说明，井研县公安局现场勘验笔录、现场勘验情况分析报告、现场方位示意图及照片，搜查笔录，井研县三江某街面视频资料、井研县交警卡口录像、乐自高速关于川Ｅ×车辆活动轨迹查询情况及通行费收取明细信息，对视频资料的制作说明及情况分析，川Ｅ×号轿车查询信息，被盗手机串号查询情况及接受证据材料清单，被盗手机保修凭证及手机照片;井研县价格认证中心井价认字〔2017〕26号华为5A手机的价格认定结论书；犍为县公安局关于川Ｅ×车活动轨迹信息，侦查实验笔录及提取监控视频清单，川Ｅ×车在卡口的截图，中华人民共和国公安部物证鉴定中心公物证鉴字〔2017〕6658号鉴定书；泸州市龙马潭区人民法院（2008）龙马刑初字第25号刑事判决书，泸县人民法院（2016）川0521刑初147号刑事判决书以及释放证明书，富顺县人民法院（2014）富刑初字第178号刑事判决书；被害人万某及销货清单、赖某的陈述及辨认笔录；证人王某、姜某、刘某的证言，证人毛某、肖某的证言及辨认笔录；邹刚、喻培木的供述及同步讯问视频、辨认现场笔录及视频，夏吉贵在一审庭审中的供述等证据证实。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）喻培木、邹刚、原审被告人夏吉贵以非法占有为目的，采取秘密手段，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。其中，喻培木参与盗窃2次，盗窃数额为4994元；邹刚、夏吉贵参与盗窃1次，盗窃数额为3494元，应依法处罚。关于喻培木提出盗窃万某家的现金应该为2880元的辩解意见，经查，被害人万某陈述被盗现金3880元，包括案发前经刘某2介绍为姜某医治病猪所得的3500元，其余为零钱；证人刘某2、姜某的证言证实，姜某给了万某医治病猪的费用为3500元；喻培木的供述证实，在井研县三江某一共盗窃2000多元钱，三个人每人分得七八百元，剩余的400余元拿给邹刚；邹刚在侦查阶段的供述证实，夏吉贵给邹刚400元作为油费，另外还分了几百元给邹刚。证人刘某、姜某的证言、被害人万某的陈述只能证实万某医治病猪获得3500元，无其他证据相印证证明被盗的现金为3880元，从有利于被告人的原则，认定喻培木、邹刚、夏吉贵盗窃万某的现金为2880元。喻培木的该上诉意见成立，予以采纳。关于邹刚提出是喻培木、夏吉贵叫来开车的，收取了400元车费，没有参与盗窃，也没有参与分赃，在本案中作用不大的辩解意见，经查，邹刚在侦查阶段的供述证实，其开车接到喻培木后，夏吉贵就说去偷东西，返回途中，夏吉贵给邹刚400元作为油费，另外还分得几百元和一部手机。邹刚的供述与同案人喻培木的供述、夏吉贵在一审庭审中的供述相印证，能够证明邹刚明知喻培木、夏吉贵实施盗窃而提供接送，并实际分赃的事实，邹刚属于盗窃共犯。邹刚提出的上诉意见不能成立。关于喻培木、邹刚提出原判量刑过重的辩解意见，本院认为，喻培木、邹刚因犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。喻培木还于1989年、2002年、2014年三次因犯盗窃罪被判处有期徒刑，其犯罪的主观恶性大。喻培木入户盗窃2次，邹刚、夏吉贵入户盗窃1次，且均是流窜异地作案，社会危害性较大。喻培木、邹刚到案后，经侦查人员多次讯问并进行说服教育后，才开始供述其犯罪事实，不具有坦白情节，原判认定喻培木、邹刚具有坦白情节，可以从轻处罚不当。案发后，三被告人给被害人造成的损失4380元未追回。因此，二审认定的盗窃数额虽然与一审相比减少1000元，但综合考虑喻培木、邹刚、夏吉贵在本案中的犯罪事实、情节、危害程度，原判对喻培木、邹刚、夏吉贵的量刑适当。喻培木、邹刚提出原判量刑过重的上诉意见不成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，但认定部分事实有误，未判决责令被告人退赔被害人的损失不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持四川省井研县人民法院（2018）川1124刑初13号刑事判决的第一、二、三项，即：被告人喻培木犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；被告人邹刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；被告人夏吉贵犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
二、扣押在案的华为A5手机一部，返还被害人万某；责令上诉人（原审被告人）喻培木、邹刚、原审被告人夏吉贵退赔被害人万某损失2880元；上诉人（原审被告人）喻培木退赔被害人赖某损失1500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王树军
审 判 员 李韵梅
审 判 员 苏微颖
二〇一八年六月二十一日
法官助理 王 玲
书 记 员 辜丽霞
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。