＼n河北省沧州市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）沧民终字第1079号＼n上诉人（原审原告）：张荐法，男，1952年5月出生，汉族，农民。＼n委托代理人：崔长民，河北宏天律师事务所律师。＼n上诉人（原审被告）：张磊，男，1978年11月10日出生，汉族。＼n委托代理人：马俊青、马晓雅，河北天树律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）：张娜，女，1976年出生，汉族。＼n委托代理人：马俊青、马晓雅，河北天树律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）：天平汽车保险股份有限公司河北分公司。＼n负责人：柳艺云，经理。＼n委托代理人：杜海星，该公司职员。＼n上诉人张荐法、张磊因机动车道路事故责任纠纷一案，不服南皮县人民法院（2013）南民初字第889号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。＼n原审法院查明，2013年4月23日8时20分，在285省道37KM＋482M处，被告张磊驾驶冀J×××××号小型轿车由北向南行驶与由东向西行驶的原告驾驶的电动三轮车相撞，致原告受伤，造成交通事故。经南皮县公安局交通警察大队现场勘查，认定被告张磊负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。被告张磊系借用被告张娜的车发生的交通事故，事故车在被告保险公司投有交强险一份，且事故发生在保险期间内。＼n另查明，事故发生后，被告张磊为原告垫付了医疗费1639.72元，经交警部门给付原告14300元，原告对此予以认可。＼n原告要求被告赔偿的项目及数额为：医疗费28397.59元，包括南皮县人民医院医疗费18364.49元、沧州中西医结合医院鉴定检查费533.1元、二次手术费8000元和植牙费1500元。证据有南皮县人民医院票据六张、诊断证明一份、住院病历一份、用药清单一份、沧州市中西医结合医院票据三张及沧州市法医鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，诊断证明内容为：胸部外伤，右侧第11、12肋骨骨折等，《司法鉴定意见书》结论为：张荐法未构成伤残等级，误工期90日-180日，营养期60日-90日，护理期30日-60日，护理人数住院二人，出院一人，受损牙齿人工义齿修复费用评估为1500元，内固定取出医疗费6000元至8000元；2、住院伙食补助费50元／天×22天=1100元；3、营养费为30元／天×90天=2700元；4、误工费为180天×（6600元÷90天）=13199.4元。原告提交了其工作单位出具的营业执照副本、停发工资证明、工资表；5、护理费60天×116.67元／天＋22天×80元／天=8760.2元。原告称护理人员为其儿子张海岗和儿媳张晶，张海岗和原告均在同一单位工作，二人的工资分别为116.67元／天和80元／天，护理期限为60天，其中住院22天。原告提交了二护理人员工作单位出具的营业执照副本、停发工资证明、工资表、张海岗的缴纳养老保险证明及张海岗与张晶＼n的结婚证、户口本；6、交通费1500元；7、电动车车损1528元。证据有沧州中评资产评估事务所出具的《评估报告书》，结论为：车损金额为1528元，评估费200元；8、鉴定费2000元，原告提交鉴定费票据一张；9、评估费200元。对于以上损失，超出交强险的部分由被告张磊、张娜按90%的比例承担。＼n针对原告的以上要求，被告保险公司提出了以下意见：我公司同意在交强险“医疗赔偿限额”内承担10000元；对误工费不予认可，关于误工期限原告未提供医院持续误工180天的证据，不同意直接按照鉴定意见中最高限请求，我公司认可90天，关于工资标准原告提供的营业执照显示未年检，单位证明和工资表无负责人签名，且2月份正值春节，工资表显示出勤28天不符合常理。原告与护理人员张海岗为同一单位工作人员，但却未在原告提交的养老保险花名册之列，且未提供劳动合同、工资表等，不能证明工资收入的真实性和实际的误工损失，且原告已经超出退休年龄，故不认可误工费。对护理费不认可，对护理人员张海岗护理费的意见同误工费，养老保险花名册并非由社保机构出具，也无社保机构审核人签名，无单位法定代表人签名，故不予认可。对护理人员张晶的质证意见同对原告误工费的质证意见。原告的病历、医嘱单明确记载陪护一人，仅认可一人护理，护理期限认可30日；鉴定费和评估费不属于保险公司赔付范围；交通费无证据不予认可；对于车损，原告应提供其系车主的证据及维修发票证明实际损失，评估报告未显示原告姓名，对其关联性有异议。＼n针对原告的以上要求，被告张磊、张娜提出了以下意见：对于南皮县人民医院住院期间的医疗费及相关证据无异议，数额请法庭核实；对中西医结合医院的3张票据有异议，原告方未提交病历及诊断证明，故对其关联性有异议；二次手术费认可6000元；营养费应当根据原告伤情及医疗机构的意见，本案中医疗机构并无需加强营养的医嘱及诊断，原告主张营养费系根据鉴定意见作出的，因此对营养费不予认可；关于误工费，同意保险公司关于原告已超过法定退休年龄不再产生误工费的意见。沧州市中级人民法院民事审判会议纪要对于已超出退休年龄的不予支持误工费；关于护理费同意保险公司意见，在鉴定结论与医疗机构意见发生矛盾的情况下应当以医疗机构的意见为准，原告提供的病历及医嘱中有关于陪床一人的记载，因此护理人员应当按一人计算，护理人员的工资收入证明不具有真实性、合法性。除保险公司意见外，护理期限为30日-60日，而原告护理人员所提供的单位证明却远远超出了该期限，原告方没有提供相应的劳动合同，因此护理费标准应按农林牧渔行业标准计算，期限为40天；原告主张的鉴定费2000元包括伤残等级鉴定费用，因原告未构＼n成伤残，故该部分的鉴定费800元应当由原告自付；交通费原告未能提供票据，但鉴于原告住院期间确实需要产生交通费的客观事实，认可该费用为300元；对车损没有意见，但评估费未提供票据不能依据评估报告中收费的注明来确定评估费；超出交强险的部分承担70%的赔偿责任。＼n原告对被告方不予认可的部分进行了补充说明：沧州中西医结合医院票据是原告做鉴定时根据鉴定机构的要求做的检查产生的费用；二次手术费8000元未超出鉴定意见的范围；营养费应以鉴定意见为准；沧州中级人民法院的民事审判纪要不能作为审判的依据，中级人民法院无权对法律进行解释；误工、护理的期限未超出鉴定意见的期限，法律没有规定单位证明必须有负责人签字，且春节期间原告及其子张海岗没有放假，张海岗为公司驻外员工，为全勤工；医疗机构或鉴定机构确定护理人数为二人的应当按二人，根据原告实际伤情也应为二人护理；关于劳动合同，二人系事实劳动关系，同样受法律保护；原告虽超过六十岁，但这种情况是很普遍的；关于鉴定费与评估费，根据保险法第六十四条规定，应由保险公司承担；电动车确实为原告的车辆，购买车辆时卖方未提供票据。＼n原审法院认为，被告张磊与原告之间发生的交通事故，双方当事人对该事故的责任认定均无异议，被告张磊应对原告的损失承担赔偿责任。但是，张磊驾驶的事故车在被告保险公司处投保了交强险，按“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”的法律规定，原告的损失应由被告保险公司先在交强险保险限额内予以赔偿，因原告未提交证据证明被告张娜对该事故的发生存在过错，故原告超出交强险部分的损失由被告张磊按照80%的责任比例承担，被告张娜对原告的损失不再承担赔偿责任。原告提交的《司法鉴定意见书》符合法律规定，故对《司＼n法鉴定意见书》依法予以认可，但误工期以135天、护理期以45天、牙齿修复费以1500元、二次手术费以7000元为宜。原告提交的住院病历、诊断证明、住院票据、门诊票据及用药清单及鉴定检查收费票据符合法律规定，能够证明原告因该事故造成的实际损失，故对原告要求的医疗费18364.49元、住院伙食补助费1100元和鉴定检查费533.1元依法予以保护；诊断证明中未有“需加强营养”的记载，故对营养费依法不予保护；原告提交的关于误工费和护理费的证据不能充分证明原告和二护理人员的实际工资收入，原告和二护理人员的工资应按“2013年河北省农林牧渔37.1元／天”的标准计算。结合鉴定意见，故误工费为37.1元／天×135天=5008.5元，护理费为37.1元／天×45天＋37.1元／天×22天=2485.7元；关于交通费，该项费用系原告必要支出，但原告要求过高，该项费用以1000元为宜；关于电动车车损、评估费、鉴定费，原告的理据充分，故对原告要求的该三项损失依法予以保护。＼n综上，原告的各项损失为医疗费18364.49元、住院伙食补助费1100元、牙齿修复费1500元、二次手术费7000元、鉴定检查费533.1元、误工费5008.5元、护理费2485.7元、交通费1000元、鉴定费2000元、车损费1528元、评估费200元。原告的以上损失，由被告保险公司先在交强险“医疗赔偿限额内”赔偿原告医疗费10000元，在“伤残、死亡赔偿限额内”赔偿原告误工费、护理费、交通费共计8494.2元，在“财产损害赔偿限额”内赔偿车损1528元，故被告保险公司应赔偿原告各项损失共计10000元＋8494.2元＋1528元=20022.2元，超出部分医疗费8364.49元、牙齿修复费1500元、二次手术费7000元、住院伙食补助费1100元、鉴定检查费533.1元、评估费200元、鉴定费2000元共计20697.59元由被告张磊承担20697.59元×80%=16558.1元。被告张磊已为原告垫付了1639.72元＋1430O元=15939.72元，故被告张磊应再赔偿原告16558.1元-15939.72元=618.38元。遂判决：一、被告天平汽车保险股份有限公司河北分公司原告张荐法各项损失共计2O022.2元；二、被告张磊赔偿原告张荐法损失为618.38元。＼n宣判后，张荐法、张磊不服，向本院提起上诉。张荐法称：1、张磊向法院提交的1639.72元医疗费票据不包括在上诉人提交的医疗费票据当中，此项费用应按照判决确定的赔偿比例，张磊承担80%，上诉人承担20%，在张磊赔偿上诉人的16558.1元中应扣327.94元，而不是1639.72元，多扣1311.78元。2、鉴定费应当由被上诉人天平汽车保险股份有限公司河北分公司承担依据保险法第六十四条规定保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，而不是由上诉人与张磊按事故责任比例承担。3、护理人员张海岗护理费不应按照农林牧副渔标准赔偿。上诉人提交的交通事故发生前三个月工资表、南风公司营业执照副本复印件、停发工资证明、养老保险花名册、城镇职工医疗保险证足以证明张海岗因护理上诉人误工减少的收入，故张海岗的护理费应按每天116.7元的标准赔偿。总额为7000.2元，而不是1669.5元，护理费少5330.7元。4、一审法院确定的诉讼费承担数额不合理，上诉人承担200元比较恰当。＼n张磊上诉的主要理由：一、原审判决上诉人负担本案所涉评估费、鉴定费缺乏法律根据。根据《保险法》相关规定，投保第三者责任险的被保险人给第三者造成伤害的，因被保险人怠于赔偿，致使第三者提起诉讼的，因此所产生的诉讼费、鉴定费、公估费由保险人承担。原审判决上诉人承担鉴定费2000元、公估费200元，明显缺乏根据。被上诉人支付的2000元鉴定费中包括800元的伤残等级鉴定费，而被上诉人经鉴定构不成伤残。因此800元的伤残等级鉴定费应当自负。二、原审认定被上诉人误工损失5008.5元缺乏根据。经庭审查明事故发生时被上诉人已经超过60周岁，根据沧州市中级人民法院民事审判工作会议纪要关于超过60岁的不应保护误工费的精神，原审对被上诉人的误工费5008.5元予以保护缺乏根据。三、原审认定被上诉人住院期间为二人护理缺乏根据。按照被上诉人提供的医疗机构的病案长期医嘱部分显示，只需一人陪护，而原审却认定被上诉人住院期间为二人陪护，明显与医疗机构诊疗意见相悖，致使多判决护理费816.2元。四、原审认定被上诉人交通费为100O元缺乏根据。被上诉人伤后只住院22天，且开庭时没有提供交通费票据，本来对于没有证据证明支付了交通费，对于交通费的主张不应支持，退一步讲即使客观上应当产生交通费，也不可能产生1000元的交通费。根据被上诉人住院情况，交通费以不应超过300元为宜。＼n二审认定事实与一审查明事实一致。＼n本院认为，关于张磊为张荐法垫付的1639.72元医疗费是否在赔偿款中扣除。张磊为张荐法垫付的1639.72元医疗费的票据，是在原审开庭时张磊提供的，所以张荐法主张的医疗费用中不包括该笔垫付的医疗费。二审中张磊提出该垫付的医疗费和车损另行主张，故本案不予涉及。原审对该项的判决欠妥，应予纠正。关于评估费、鉴定费谁来承担。依据保险法第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案的评估费、鉴定费属于被上诉人天平汽车保险股份有限公司河北分公司支付的必要的合理的费用，应由其承担。关于张荐法的误工费、护理费、交通费。上诉人张荐法主张护理人员张海岗护理费不应按照农林牧副渔标准赔偿。原审中张荐法提供了张海岗的工资表、南风公司营业执照副本复印件、停发工资证明、养老保险花名册、城镇职工医疗保险证。二审中又提供了张海岗的职工工伤保险证。上述证据能够证实护理人张海岗在南皮县南风汽车设备有限公司工作，月工资为3500元。原审认定护理期为45天，对此张荐法未提出异议。对另一人的护理费按“2013年河北省农林牧渔37.1元／天”的标准计算，也未提出异议。经查张荐法住院22天，住院期间二人护理，出院一人护理，张荐法的护理费为5250元＋816.2元=6066.2元。上诉人张磊上诉提出张荐法的误工费、护理费、交通费问题，因该项的赔偿不在其赔偿范围之内，其上诉主张本院不予审理。关于张荐法的诉讼费。原审上诉人张荐法缴纳1200元诉讼费，由其承担800元比例偏高，应予调整。鉴于在张荐法治疗期间，张磊给付其14300元，应予扣除。＼n综上，上诉人张荐法的各项损失为医疗费18364.49元、住院伙食补助费1100元、牙齿修复费1500元、二次手术费7000元、鉴定检查费533.1元、误工费5008.5元、护理费6066.2元、交通费1000元、鉴定费2000元、车损费1528元、评估费200元。张荐法的以上损失，由被上诉人天平汽车保险股份有限公司河北分公司先在交强险“医疗赔偿限额内”赔偿原告医疗费10000元。在“伤残、死亡赔偿限额内”赔偿原告误工费、护理费、交通费共计12074.7元，在“财产损害赔偿限额”内赔偿鉴定费2000元、鉴定检查费533.1元、车损费1528元、评估费200元。故被告保险公司应赔偿原告各项损失共计26335.8元。超出部分医疗费8364.49元、牙齿修复费1500元、二次手术费7000元、住院伙食补助费1100元，共计17964.49元。由上诉人张磊承担17964.49元×80%=14371.6元，扣除张磊已支付张荐法的1430O元，张磊应再赔偿张荐法71.6元。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：＼n一、撤销南皮县人民法院（2013）南民初字第889号民事判决；＼n二、被上诉人天平汽车保险股份有限公司河北分公司赔偿上诉人张荐法各项损失共计26335.8元；＼n三、上诉人张磊赔偿上诉人张荐法71.6元。＼n上述给付义务于本判决生效之日起十日内履行完毕。＼n如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费1200元，由上诉人张磊承担400元，被上诉人天平汽车保险股份有限公司河北分公司承担700元，上诉人张荐法承担100元。二审案件受理费100元，由上诉人张磊承担50元，被上诉人天平汽车保险股份有限公司河北分公司承担50元。＼n本判决为终审判决。＼n审判长关志萍＼n审判员于长江＼n审判员张金平＼n二〇一四年六月十八日＼n书记员王畅