山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终8117号
上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司青岛分公司。
负责人：张新业，总经理。
委托诉讼代理人：崔素茂，北京大成（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨忠琴。
委托诉讼代理人：张明涛，山东文鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杜祖超。
被上诉人（原审被告）：杜世进。
被上诉人（原审被告）：青岛景顺诚运输有限公司。
法定代表人：孙忠善，总经理。
委托诉讼代理人：杜世进。
上诉人安华农业保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人杨忠琴、杜祖超、杜世进、青岛景顺诚运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282民初6287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人崔素茂、被上诉人杨忠琴的委托诉讼代理人张明涛参加了诉讼。本案现已审理终结。
安华农业保险股份有限公司青岛分公司上诉请求：1.依法对山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282民初6287号民事判决进行改判，上诉金额30000元；2.被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一审判决裁判不公正，侵害了上诉人的合法权益，本案属于机动车道路交通事故责任纠纷案件，按照保险公司保险条款的约定以及审判规则，保险公司是不承担医保范围外用药的，被上诉人杨忠琴在401医院住院治疗，该医疗机构是能够出具社保用药和自费用药区分的住院费用明细的，但原告拒不提交该住院费用明细。一审法院武断的将举证责任分配给被上诉人，是极不负责任的，也起不到息诉止争的目的。此外，401医院的住院明细只有被上诉人杨忠琴本人才能调取，上诉人没有调查取证的权利，该证据应当视为由被上诉人杨忠琴掌握控制。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立。综上，要求二审法院依法改判。
杨忠琴辩称，一审我方提交了401住院明细，一审给予上诉人审核自费药期限，但上诉人一直未提交自费药明细，应视为举证不能。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
杜世进辩称，依法判决。
杨忠琴向一审法院起诉请求：被告赔偿医疗费77530.08元、后续治疗费18000元、误工费31200元（130元×240天）、护理费15600元（130元×120天）、住院伙食补助费460元（20元×23天）、交通费500元、残疾赔偿金41906.40元（17461元×20年×12%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2900元，共计195296.48元，其中要求被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额范围内赔偿120000元，余款75296.48元，按70%计算为52707元，要求被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险范围内及被告杜世进、青岛景顺诚运输有限公司赔偿。
一审法院认定事实：2015年6月19日18时10分许，被告杜祖超驾驶鲁Ｂ×××××号重型自卸货车沿山东大学校区内由东向西行驶至滨海路处向南左转弯时，与原告未取得机动车驾驶证驾驶无牌两轮摩托车沿滨海路由北向南行驶相撞，致车辆损坏及原告受伤的道路交通事故。经即墨市公安局交警大队对该事故处理认定，被告杜祖超驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三项之规定；原告驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款之规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条、《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第二项之规定，被告杜祖超负事故主要责任，原告负事故次要责任。事故发生后，原告被送往即墨市人民医院、中国人民解放军第四〇一医院治疗，诊断为：1、创伤性蛛网膜下腔出血；2、多发性颅面骨骨折；3、皮肤裂伤；4、软组织损伤；5、髌骨骨折（右）；6、颅底骨折；7、右眶内球后挫伤；8、牙外伤，两次住院23天。原告上述治疗共支付医疗费75015.66元。被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司在约定的期限内未提交自费药明细。被告杜世进已付赔偿款20000元。2016年4月13日，原告之伤经一审法院委托青岛正源司法鉴定所鉴定，其颌面部多发骨折术后目前致残程度为十级；其右髌骨骨折术后目前致残程度为十级；其误工期限自受伤之日起累计以240日为宜；其护理期限自受伤之日起累计以120日为宜；其后期取出内固定物约需16000-18000元，支付鉴定费2900元。鲁Ｂ×××××号重型自卸货车实际车主为被告杜世进，该车挂靠被告青岛景顺诚运输有限公司，发生该事故期间在被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司处入交强险、1000000元商业三者险及不计免赔。原告护理人员系农民。原告对其交通费之主张，未向法庭提供证据。一审法院认为，本次事故，经过公安机关处理，由被告杜祖超负事故主要责任，原告负事故次要责任，予以确认。原告所诉医疗费中的75015.66元、住院伙食补助费460元（20元×23天）、交通费500元、残疾赔偿金41906.40元（17461元×20年×12%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2900元及被告杜世进已付赔偿款20000元，事实清楚，证据充分，予以支持；其他医疗费主张证据不足，不予支持。所诉的后续治疗费过高，核定为17000元；所诉的误工费过高，核定为28135.20元（117.23元×240天）；所诉的护理费过高，核定为14067.60元（117.23元×120天）。综上确认原告的残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金共计94609.20元，未超出交强险中死亡残疾赔偿110000元的限额，应由被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司全部承担；原告的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费共计92475.66元，超出交强险中医疗费用赔偿10000元的限额，由被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额范围内赔偿10000元，超出限额的82475.66元，按原告与被告杜祖超在本次事故中的过错责任，由被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险范围内赔偿57732.96元（82475.66元×70%）。被告杜世进、青岛景顺诚运输有限公司不再承担赔偿责任。对被告杜世进已付原告赔偿款20000元，由原告返还被告杜世进。被告杜世进、青岛景顺诚运输有限公司辩称，与事实相符，予以采纳。被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司不应承担诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金之辩称，不符合法律规定，不予采纳；其他辩称，与事实相符，予以采纳。据此判决：一、被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司赔偿原告各种经济损失162342.16元[交强险104609.20元（94609.20元+10000元）+商业三者险57732.96元]，于判决生效后十日内付清（其中付给原告142342.16元，由被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司直接汇入原告杨忠琴在青岛市农商银行硅谷支行的62×××98账户；付给被告杜世进20000元，由被告安华农业保险股份有限公司青岛分公司直接汇入被告杜世进在中国农业银行岙山卫支行的62×××60账户）。二、驳回原告的其他诉讼请求。
本院二审期间，本院依法到解放军第401医院提取受害人杨忠琴在解放军第401医院住院费用明细，杨忠琴在解放军第401医院住院花费55595.11元，社保用药40697.10元，自费用药金额是14898.02元。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。案经调解未果。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷一案。二审当事人争议的主要焦点问题是：保险公司是否承担医保范围外的用药及举证责任分配问题。被上诉人杨忠琴因交通事故在401医院住院治疗结束后，××人申请，该医疗机构能够出具社保用药和自费用药相区别的住院明细；或法院以职权可以调取社保用药和自费用药相区别的住院明细。一审法院将举证责任分配给上诉人不适当。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立。或法院依职权调取证据，也能查明事实真相，原审因上诉人无调查取证权利而造成承担不利的法律后果不妥当，本院应予纠正。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。同时根据保险公司的保险条款规定，保险公司不承担医保范围外用药，超出部分自费用药，根据侵权法的相关规定，由受害人和侵权人按责任比例承担。具体到本案，被上诉人自费用药金额是14898.02元，应由上诉人在有责任的交强险中医疗费用10000元的范围内首先赔偿，余额4898.02元由被上诉人杨忠琴和侵权人杜世进按责任比例承担，一审法院根据交警出具的交通事故认定书，认定杜世进承担70%的责任，本院予以支持，故，杜世进应承担赔偿被上诉人杨忠琴3428.61元，由于该车挂靠被上诉人青岛景顺诚运输有限公司，该公司应承担连带赔偿责任。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282民初6287号民事判决第二项；
二、变更山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282民初6287号民事判决第一项为：上诉人安华农业保险股份有限公司青岛分公司赔偿被上诉人杨忠琴各种经济损失157444.14元；被上诉人杜世进赔偿被上诉人杨忠琴3428.61元（由于被上诉人杜世进已给付被上诉人杨忠琴20000元，故被上诉人杨忠琴应退还被上诉人杜世进16571.39元=20000元-3428.61元），被上诉人青岛景顺诚运输有限公司在3428.61元赔偿金范围内承担连带赔偿责任。以上赔偿款项均于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3754元，减半收取1877元，由杨忠琴负担170元，由安华农业保险股份有限公司青岛分公司负担1707元。二审案件受理费550元，由安华农业保险股份有限公司青岛分公司负担467元，由杨忠琴负担83元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜 涛
审 判 员 杨海东
代理审判员 唐伟柏
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 王小梅
书 记 员 李 勇