江西省遂川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0827刑初132号
公诉机关江西省遂川县人民检察院。
被告人李翔,男,生于江西省遂川县,汉族,小学文化,无业，住遂川县,2011年12月犯盗窃罪被遂川县人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2015年2月刑满释放。因本案于2016年3月4日被遂川县公安局刑事拘留,同年4月1日被遂川县公安局执行逮捕。现羁押于遂川县看守所。
辩护人冯嗣筠，江西金秋实律师事务所律师。
被告人陈珍,男,生于江西省遂川县,汉族,初中文化,个体经营户,住遂川县。因本案于2016年3月4日被遂川县公安局刑事拘留,同年4月1日被遂川县公安局执行逮捕。现羁押于遂川县看守所。
被告人李志强,男,生于江西省遂川县,汉族,初中文化，无业,住遂川县。因本案于2016年3月4日被遂川县公安局刑事拘留，同年4月1日被遂川县公安局执行逮捕。现羁押于遂川县看守所。
被告人廖宁（绰号“宁古”）,男,生于江西省遂川县,汉族,初中文化，个体经营户,住遂川县。因本案于2016年3月11日被遂川县公安局刑事拘留,同年4月1日被遂川县公安局执行逮捕。现羁押于遂川县看守所。
辩护人廖传松，江西遂龙律师事务所律师。
遂川县人民检察院以赣遂检刑诉[2016]115号起诉书指控被告人李翔犯抢劫罪、寻衅滋事罪，被告人陈珍、李志强、廖宁犯寻衅滋事罪，于2016年8月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。遂川县人民检察院指派代理检察员周铁岚出庭支持公诉，被告人李翔及其辩护人冯嗣筠、被告人陈珍、被告人李志强、被告人廖宁及其辩护人廖传松到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、寻衅滋事
2016年2月29日晚上8时许,被告人李志强途经遂川县水南加油站与被告人李翔、陈珍、廖宁打招呼时，其驾驶的摩托车停在加油站入口处，堵住了王某所驾驶的货车，双方因此发生争执。尔后，王某儿子的好友郭某1、凌某等人驾驶一辆摩托车及一辆赣Ｄ×××××白色铃木轿车来到水南加油站旁，再一次与被告人李翔、陈珍、李志强、廖宁发生争执，被告人李翔、陈珍、廖宁遂持刀伙同被告人李志强追砍郭某1等人，郭某1等人四散逃离。重返现场的被告人李翔、陈珍、廖宁又持刀将白色铃木小车损毁。经鉴定，赣Ｄ×××××长安铃木轿车损毁价值为7562元。
被告人李翔、李志强于2016年3月3日，被告人廖宁于2016年3月11日主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行。被告人陈珍归案后如实供述了自己的罪行。
二、抢劫
2015年10月8日上午，被告人李翔进入遂川县城珠田乡达溪村洋关组7号彭某家中实施盗窃，并将所盗窃财物放在单肩包内，彭某回家后发现被告人李翔并欲将被告人李翔锁在屋内，被告人李翔见状遂冲出来拉住大门，彭某抓住被告人李翔不让其逃脱，为了抗拒抓捕，被告人李翔当场与彭某厮打在一起，被告人李翔用脚踹开彭某后逃离现场，厮打中单肩包掉落在地，被告人李翔未盗得财物。
针对以上指控，公诉机关当庭出示了被告人李翔、陈珍、李志强、廖宁的供述，书证，物证（照片），证人凌某、郭某1、王某、康某、罗某1、冯某1、郭某2、刘某、罗某2、冯某2、叶某、李某的证言，被害人项某、彭某的陈述，鉴定意见，辨认、勘察笔录，视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人李翔、陈珍、李志强、廖宁无视国家法律，破坏社会秩序，在公共场所持械随意殴打他人，情节恶劣，且任意损毁他人财物，情节严重，四被告人的行为已构成寻衅滋事罪，被告人李翔以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人李翔系累犯，依法应当数罪并罚，从重处罚。但被告人李志强、廖宁具有自首情节，被告人李翔对其寻衅滋事罪具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚，被告人陈珍归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人李翔与2015年10月8日的抢劫行为属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。请依法判处。
被告人李翔对公诉机关指控其寻衅滋事的犯罪事实和罪名没有异议。但对指控其抢劫罪提出异议，辩称，我在被害人家里，发现被害人回来了就心慌往外逃跑，到门口时看到邻居来了就往外冲，被害人拉住我的单肩包，倒在地上，我抽出了我的脚就跑了，我没有踢被害人。不构成公诉机关指控的抢劫罪。
辩护人冯嗣筠提出的辩护意见是,对寻衅滋事的定性没有异议，但被告人李翔是自首。本案李翔盗窃的是假首饰，是不构成盗窃罪的，不符合转化型抢劫的前提。被告人李翔主观上也不存在使用暴力或暴力威胁，其被发现后紧张，急于脱身，是为了摆脱事主拉住的行为，属于为逃脱的行为，不应认定为抢劫罪。最高法院在关于指导意见中除了数额较低不构成犯罪的，还规定了暴力程度较小，未造成轻伤以上后果的，不认为是抢劫。本案轻微伤都没有达到，故被告人李翔的行为不构成抢劫罪。
被告人陈珍辩称,我本来就是要自首的，去自首的路上被人持刀追散，然后又被那伙人冲到我店里把我抓走殴打再到公安局的。我是自首，其他没有意见。
被告人李志强对指控的犯罪事实和罪名没有异议
被告人廖宁对指控的犯罪事实和罪名没有异议
辩护人廖传松提出的辩护意见是，被告人廖宁具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人廖宁的家属赔偿了项某的车辆损失。建议法庭对被告人判处有期徒刑七个月。
经审理查明：
一、寻衅滋事
2016年2月29日晚上8时许,被告人李志强途经遂川县水南加油站与被告人李翔、陈珍、廖宁打招呼时，其驾驶的摩托车停在加油站入口处，堵住了王某所驾驶的货车，双方因此发生争执。尔后，王某儿子的好友郭某1、凌某等人驾驶一辆摩托车及项某的一辆赣Ｄ×××××白色铃木轿车来到水南加油站旁，再一次与被告人李翔、陈珍、李志强、廖宁发生争执，被告人陈珍便跑到自己所开的大众车后备箱取刀。随后，被告人李翔、陈珍、廖宁、李志强遂持刀追砍郭某1等人，郭某1等人四散逃离。重返现场的被告人李翔、陈珍、廖宁、李志强又持刀将白色铃木轿车打砸。经鉴定，赣Ｄ×××××长安铃木轿车损毁价值为7562元。
2016年3月3日中午，被告人陈珍与被告人李翔、李志强相约来到县城聚龙宾馆商量下午去公安相关自首，下楼的时候被一伙后生持刀追砍，三被告人被冲散。中午1时许，项某一伙10多人持刀将被告人陈珍从新汽车旁的永发大型剪折板厂强行用车带走，并对被告人陈珍进行了殴打，其家人报警后，公安民警通过电话联系项某，项某才驾车将被告人陈珍送至公安机关。当天下午15许被告人李志强拨打110投案自首,18时许，被告人李翔主动到公安机关投案。2016年3月11日，被告人廖宁于主动到公安机关投案。四被告人归案后,如实供述了寻衅滋事的犯罪事实。
上述事实,被告人李翔、陈珍、李志强、廖宁在开庭审理中没有异议,且有被害人项某的陈述,证人凌某、郭某1、王某、康某、罗某1、冯某1、郭某2、刘某、罗某2、冯某2的证言,鉴定意见,辨认笔录,书证户籍资料、办案说明、收条等证据证实，足以认定。
二、盗窃
2015年10月8日上午，被告人李翔骑其哥哥的摩托车来到遂川县珠田乡达溪村洋关组，然后步行进入彭某家中实施盗窃，并将所盗窃的几套金银手饰(都是假的）放在自带的单肩包内。行窃过程中，被害人彭某回到家中，发现被告人李翔并欲将被告人李翔锁在屋内，被告人李翔见状为了逃跑，遂冲出来拉住大门，被告人李翔用脚踢向彭某，后从大门逃向房外，被告人李翔从大门逃离时被彭某拉住单肩包致包掉落在地，被告人李翔翻院墙骑停放在路边的一辆摩托车逃跑了。被告人李翔未盗得财物，被害人彭某没有受伤。
上述事实，有公诉机关当庭出示的、经被告人李翔及辩护人质证的下列证据予以证实。
1、户籍资料，证实李翔身份的基本情况。
2、公安机关出具的到案情况说明，证实被告人李翔于2016年3月3日18时许，李志强于2016年3月3日17时许、廖宁于2016年3月11日上午8时许，主动到公安机关投案，并如实供述了自己寻衅滋事的犯罪事实。
3、（2011）遂刑初字第228号刑事判决书，证实2011年12月2日被遂川县人民法院以被告人李翔犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金16000元。
4、辨认照片，证实李某辨认驾驶车牌号为“098”的摩托车的男子系其弟弟李翔，车子系其所有。
5、办案说明、视频截图照片：证实被害人彭某被踢部位无明显伤痕；公安民警证明经查看彭某并未发现有明显伤痕，民警询问伤势，彭某称没受伤。通过调取达溪村必经路口珠田乡明珠社区监控录像锁定盗窃嫌疑人为李翔。随后公安民警在看守所提审李翔，李翔只供述自己寻衅滋事的犯罪行为，民警将案发当日的视频截图给李翔看，告知李翔通过其当日衣着及现场的挎包，已经确定其身份，随后李翔供述自己盗窃的犯罪事实。2015年10月8日8点32分男子斜跨单肩往达溪村方向行驶；9时50分未挎单肩包从达溪方向出来。
6、现场勘验笔录、现场图、照片，证实2015年10月8日，公安民警对彭应梅家进行现场勘验：现场位于珠田乡达溪村洋关7号一栋两层的瓦房，房子坐北朝南，房子东面的马路，南面为屋坪，西面为厨房，北面为住宅。房子大门系一扇双页开木质门，在大门前地面上见螺丝刀（原物提取）、挎包、首饰盒等，入门为厅，厅内地面上见一块手表（原物提取），左内靠北墙见神台桌，神台桌南侧见餐桌，厅西南间为杂物间，西北间为卧室，卧室内靠东墙见床、办公桌，办公桌抽屉呈开状，衣柜柜门呈开状；其它未见异常。
7、证人叶某的证言，证实当天上午10点钟左右，我在家里门口田里做事，听到我家邻居彭某的喊声，她在大喊“抓贼”，我往他家方向一看，发现一人年纪在20岁左右的小伙子，从彭某家方向走了出来，但我当时也不知道发生了什么事情，过一会，我就往彭某家走，到了彭某家后，她说刚才那个小伙子到他家里偷东西被发现了，还用脚踢了彭某，现在逃跑了，后来我们就报了警。我过去后看到她家门口掉了一个棕色的包，还有手表、手链、一盒饰品在门口的地上，当时彭某还说她被人踢了两脚，在胸前的位置，但我没看到痕迹。我看到有一个二十多岁的小伙子从她家跑出来。上身穿白色的T恤衫，下穿一条淡白色的裤子，一米六几的样子。我看到那个人听他还说“那也有贼”，用的遂川土话。
8、证人李某的证言，证实弟弟李翔是在2014年农历十二月十五释放的。他回来后，过年前一直在家呆着，过完年后就与其他人合伙承包工地上外墙脚手架搭建工作，做了3个月后就没有做了，接下两个月他跟我要钱说，要出去学早餐培训课程，打算回来开早餐店，于是我先后分两次给了26000元钱给他。但没有开早餐店，后就跟我在乡下做了一个星期左右事情。在农历八月份左右，他和另两人合伙在聚龙宾馆开了一家典当铺。是后来才告诉我的。他平时外面骑我的摩托车，我一辆是轻骑牌摩托车，一辆是红色太子款轻骑，车牌是“VW098”，那辆红色车我偶尔会给他骑，我做完事工具有专门的桶装。你们给的几张照片中骑摩托车的男子和那辆摩托车我认识，那穿白衣服男子像我弟弟李翔，那辆“098”摩托车就是我的那辆红色轻骑摩托车。
9、被害人彭某的陈述，证实我家位于珠田乡达溪村洋关组7号，房子是一栋土木结构盖瓦的房子，房子有二层，外面有一个大院子，院子用红砖堆砌而成。房子每层共有四个房间，在大厅两侧各有两个房间。今天早上7点半钟我们一家人都出去了。离开时我们也将门锁住了。到9点多钟我回来的时候发现家里的门打开了，刚开始我还以为有谁回来了，但等我进门问“谁回来了。”没有人回应，我听到我公公房间（在左侧房间）有开门声，但却没有人回答，我用余光看到一个头伸出来了，于是我就立刻从大门出来打算把他锁在房子里，但那个贼说“等一下，等一下”，然后他从房间里面冲出来拉住大门，我和他厮打了，在厮打过程中，他套在手上的手表甩掉下来，掉在大厅的大门附近，我从他身上扒下一个单肩包，然后他朝我胸口处踢了两脚之后，就翻墙逃跑了，我大喊抓贼，路上有几个人遇到了他，但是并没有把他拦下，然后他就从小路跑出去，骑着停放在路边的一辆摩托车逃跑了。后来我从他留下来的那个包里翻出了我的几套金银手饰，但这些都是假的。小偷应该是从洗澡堂里拿到了我婆婆挂在换洗钥匙开门进入的。那小偷大概20多年龄，身高160公分左右，上身穿一件白色T恤，裤子好像是一条米黄色长裤，身材中等，圆字脸，出来偷东西时候还带了一双白色手套。我没有受伤，小偷只是踢了我两脚。踢在胸口的位置上。
10、被告人李翔的供述，证实去年国庆节之后，我独自一人骑着我哥哥李某的一辆车号为“098”的太子款摩托车来到珠田乡，在经过乡政府后继续往里面骑，经过玛瑙还要往里面骑，我在一个村口将车子停下来放在马路边上，为了方便离开我还调转车头朝着出去的方向。然后我就沿着田埂路来到一户盖瓦的土房子门口，那栋房子门前有一个很大的院子，我看到那个人家里的大门锁上还插着一只钥匙，于是我就扭动钥匙打开锁进到那户人家里，我在那个人家里的几个房间翻箱倒柜找东西。
我在那户人家家后面的房间也就是老人住的房间用螺丝刀撬了房间内的抽屉。我撬完后就放回包里。我到那个房间偷东西，刚撬开抽屉，就听到外面说“我明明锁了门，怎么现在门是打开的。”我就知道有人回来了，刚好这时我也同一点声响，于是我就更加慌了，我从后面房间探出头来观看外面的情况，发现一个妇女站在大厅，可能是女子也刚好看到了我，于是她就赶紧转身出去准备关大门。
我看到那个人准备锁大门，于是我就赶紧从房间里冲出来，拉开大门，然后那个女的就抓住我，并大喊“抓贼”，于是我就赶紧摆脱那个女的，但她一直抓住我不放，于是我就用脚朝她身上踢了一脚，我踢了她一脚后她的手就松了些，于是我就转身准备逃，然后她就抓住我的一个单肩包，我用力一甩肩将那个女的甩在地下，我的包也被那个女的抓着留在那人家里，而且手表也掉在那人家里，之后我就从那个人家里翻围墙出去后，沿着田埂跑到路边骑摩托车逃走了。
我踢那名女子就是为了快点逃走。就是为了逃跑不让她抓住我，所以我只有把她摔倒后才能更快的逃走。逃走的路上刚好有人做事回来，那个人应该听到那女的喊抓贼，于是我就骗那个人指着里面说“那边有贼”，我就赶紧跑了。
本院认为，被告人李翔、陈珍、李志强、廖宁无视国家法律，破坏社会秩序，在公共场所持械随意殴打他人，情节恶劣，且任意损毁他人财物，情节严重，四被告人的行为已构成寻衅滋事罪，被告人李翔以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人李翔、陈珍、李志强、廖宁寻衅滋事犯罪的罪名和事实成立。但公诉机关指控被告人李翔犯抢劫罪的罪名不能成立。根据最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条第二段：对于以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果的，可不认定为“使用暴力”，不以抢劫罪论处。本案中被告人李翔用脚踢被害人彭某，是因为彭某回家后发现被告人李翔并欲将被告人李翔锁在屋内，被告人李翔目的只是为了逃脱，并且未造成被害人彭某任何伤害后果，故对李翔的入户盗窃被发现后，以摆脱的方式使用轻微暴力逃脱抓捕的行为，依法不能认定为转化抢劫。被告人李翔及其辩护人辩称不构成抢劫罪的意见，符合法律规定，本院予以采纳。被告人李翔及辩护人的其他辩护意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人李翔系累犯，依法应当从重处罚。被告人李翔一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人李志强、廖宁具有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人陈珍在案发后，与同案人及家人表示了向公安机关投案的意愿并付诸了行动，依法可以认定自首，依法可以从轻处罚。被告人李翔主动归案后，如实供述了寻衅滋事的犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚，被告人李翔对入户盗窃的犯罪行为，能当庭认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人李翔犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月4日起至2017年7月3日止。）
二、被告人陈珍犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月4日起至2016年11月3日止。）
三、被告人李志强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月4日起至2016年11月3日止。）
四、被告人廖宁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月11日起至2016年11月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郭冬根
审 判 员 徐红艳
人民陪审员 张修海
二〇一六年十月十七日
书 记 员 袁春兰
注：相关法律条款内容附后
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条第一款：有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。