广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法劳终字第131号
上诉人（原审原告）陈佳豪，男。
委托代理人管铁流，广东××律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）立信门富士纺织机械（深圳）有限公司。
法定代表人云维庸，总经理。
委托代理人光东斌，广东××律师事务所律师。
委托代理人杨某某，男，系该公司经理。
上诉人陈佳豪因与被上诉人立信门富士纺织机械（深圳）有限公司（以下简称立信门公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法劳初字第2188号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
经本院审理查明，根据双方确认的银行转账清单及被上诉人立信门公司的工资单，在2010年12月之前，被上诉人立信门公司每月分两次向上诉人陈佳豪支付工资，平均每月工资为3680.19元。2011年1月开始，被上诉人立信门公司每月仅向上诉人陈佳豪支付一次工资，在2011年2月至2012年2月期间，被上诉人立信门公司平均每月向上诉人陈佳豪支付工资1799.68元，2012年3月已发放工资1932.14元。
另查明，双方均确认原审判决前，被上诉人立信门公司已向上诉人陈佳豪支付了一次性伤残就业补助金137850元。原审查明其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈佳豪在为被上诉人立信门公司工作期间患职业病，依法应当享受工伤保险待遇。本案存在以下争议焦点：
第一，被上诉人立信门公司是否应当支付上诉人陈佳豪工资及停工留薪期工资差额。上诉人陈佳豪自2010年12月18日起因病治疗，后被诊断为职业病。根据相关法律规定，在上诉人陈佳豪停工留薪期及职业病诊断、医学观察期间的工资福利待遇应保持不变。但被上诉人立信门公司在2011年2月至2012年2月支付的工资数额明显低于上诉人陈佳豪患病之前的工资标准，应予补足差额24446.63元（（3680.19-1799.68）×13）。2012年3月12日上诉人陈佳豪停工留薪期满，应当回被上诉人立信门公司处上班。但上诉人陈佳豪一直未回被上诉人立信门公司处上班，其再要求被上诉人立信门公司按原工资标准支付工资，没有事实和法律依据。根据本院核算，被上诉人立信门公司2012年3月支付的工资数额没有低于按照上诉人陈佳豪原工资标准计算的停工留薪期工资，故上诉人陈佳豪要求被上诉人立信门公司补发2012年3月至5月的工资差额，本院不予支持。
第二，被上诉人立信门公司是否应当支付上诉人陈佳豪解除劳动合同的经济补偿。上诉人陈佳豪在2012年3月12日停工留薪期满后应当回被上诉人立信门公司处上班。被上诉人立信门公司要求上诉人陈佳豪定期考勤，提供医院病休证明并无不妥。上诉人陈佳豪因此提出解除劳动合同，并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的被迫解除劳动合同情形，故其要求的解除劳动合同经济补偿，本院不予支持。
第三，被上诉人立信门公司是否应当支付上诉人陈佳豪伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及后续治疗费。被上诉人立信门公司已为上诉人陈佳豪办理了工伤保险，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，伙食补助费和后续治疗费均应由工伤保险基金支付。且工伤保险基金也已经向上诉人陈佳豪支付了住院伙食补贴，上诉人陈佳豪再要求被上诉人立信门公司支付伙食补助费及后续治疗费，理由不成立，本院不予支持。但由于被上诉人立信门公司没有以上诉人陈佳豪依法应得的实际工资为基数为上诉人陈佳豪缴纳工伤保险保险费，使得上诉人陈佳豪所获得的由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金低于其应得标准，其损失应由被上诉人立信门公司承担。经本院计算，一次性伤残补助金的损失为15717.42元（3680.19×18-50526）。虽然工伤保险基金在本案仲裁及诉讼前尚未支付一次性工伤医疗补助金，但双方劳动关系是在2012年8月28日解除，根据《广东省工伤保险条例》第六十八条的规定，工伤保险基金应当按照上诉人陈佳豪的平均缴费工资支付一次性工伤医疗补助金。因此，因被上诉人立信门公司未足额缴纳工伤保险费，上诉人陈佳豪的一次性工伤医疗补助金损失为8731.9元（（3680.19-2807）×10）
第四，被上诉人立信门公司应当向上诉人陈佳豪支付的一次性伤残就业补助金数额。根据《广东省工伤保险条例》第三十三条和第六十六条的规定，计算一次性伤残补助金的基数应为上诉人陈佳豪患职业病前12个月的平均工资3680.19元，由此被上诉人立信门公司应当向上诉人陈佳豪支付的一次性伤残就业补助金184009.5元（3680.19×50），扣除被上诉人立信门公司已支付的137850元，被上诉人立信门公司尚应支付一次性伤残就业补助金差额46159.5元。原审计算有误，本院予以纠正。
第五，被上诉人立信门公司是否应当支付上诉人陈佳豪精神损害抚慰金和残疾赔偿金。上诉人陈佳豪依照《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条的规定，要求被上诉人立信门公司在承担工伤保险待遇之外另行承担侵权赔偿责任。但根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，被上诉人立信门公司承担侵权赔偿责任的前提是被上诉人立信门公司存在侵权行为，且在主观上存在过错。但上诉人陈佳豪并没有提供相应的证据，因此，其要求被上诉人立信门公司支付精神损害抚慰金和残疾赔偿金，没有事实依据，本院不予支持。
第六，被上诉人立信门公司是否应当支付上诉人陈佳豪律师费。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，被上诉人立信门公司应当按照上诉人陈佳豪请求中得到法院支持的比例承担相应的律师费。原审确定数额没有低于法定标准，被上诉人立信门公司也未提出上诉，本院予以确认。
综上，上诉人陈佳豪上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原审认定事实部分不清，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条和第六十六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法劳初字第2188号民事判决第二项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法劳初字第2188号民事判决第三项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2012）深龙法劳初字第2188号民事判决第一项为：被上诉人立信门富士纺织机械（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人陈佳豪一次性伤残就业补助金差额46159.5元；
四、被上诉人立信门富士纺织机械（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人陈佳豪2011年2月至2012年2月工资及停工留薪期工资差额24446.63元；
五、被上诉人立信门富士纺织机械（深圳）有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人陈佳豪一次性伤残补助金差额15717.42元和一次性工伤医疗补助金差额8731.9元；
六、驳回上诉人陈佳豪的其他上诉请求。
如果被上诉人立信门富士纺织机械（深圳）有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由被上诉人立信门富士纺织机械（深圳）有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 华
审 判 员 邢 蓓 华
代理审判员 张 士 光
二〇一三年三月八日
书 记 员 王慧贞（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
《广东省工伤保险条例》第二十五条
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
《广东省工伤保险条例》第二十六条
职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
《广东省工伤保险条例》第三十二条
职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
《广东省工伤保险条例》第三十三条
五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。
《广东省工伤保险条例》第六十六条
本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条
劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。