江苏省沭阳县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏1322刑初410号
公诉机关江苏省沭阳县人民检察院。
被告人孙某，无业。曾因赌博，于2013年5月26日被沭阳县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币三千元。又因犯赌博罪，于2013年11月22日被刑事拘留，同年12月22日被取保候审，2014年12月29日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。现因涉嫌犯赌博罪于2016年2月22日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。
辩护人杨守伟，江苏序阳律师事务所律师。
沭阳县人民检察院以沭检诉刑诉[2016]351号起诉书指控被告人孙某犯赌博罪，于2016年5月25日向本院提起公诉并建议本案适用简易程序。本院在审理过程中，发现该案不宜适用简易程序，并于2016年6月13日决定适用普通程序。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。沭阳县人民检察院指派检察员王桂克出庭支持公诉。被告人孙某及其辩护人杨守伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
沭阳县人民检察院指控：2015年3月19日22时许，被告人孙某以营利为目的，在沭阳县沭城街道奥韵都城聚众赌博，从中抽头渔利5万余元。
公诉机关根据被告人孙某的供述，证人谢某、徐某、刘某等人证言，“发破案经过”、“抓获经过”等证据证明的事实，指控被告人孙某以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应以赌博罪追究其刑事责任。被告人孙某在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。
被告人孙某辩称：其抽头渔利仅为4000余元。
辩护人提出：被告人孙某没有安排谢某在赌局上抽头，刘某最终抽头的钱并未交给孙某，而是给了“小X，公诉机关指控被告人孙某抽头渔利5万余元，证据不足；被告人孙某归案后能如实供述自己的罪行，系坦白。
经审理查明：2015年3月19日22时许，被告人孙某在沭阳县沭城街道奥韵都城，组织侍某甲、温某甲、宋某甲等人以斗牛方式参与赌博，由谢某、徐某在赌局上为其抽头，抽头渔利达5万余元。
另查明，公安机关于次日凌晨2时接举报后出警，后在该赌局上当场查获赌资146600元。
上述事实，有公诉机关提供的，经法庭质证、认证的，且均具有证据证明效力的下列证据予以证明：
1.被告人孙某供述：2015年3月19日那天，我家小孩满月请客吃饭。晚上我和任某甲、我舅舅侍某甲、李某甲、谢某等人吃饭，后说要找地方赌钱的。我就带李某甲、谢某、刘某等人去我姐姐奥韵都城的家中。到那后，我就联系任某甲、宋某甲、宋某甲、周某甲等人到这边赌钱的，宋某甲又带了其他人，我舅舅又去带了王某甲等人。后来我们就用麻将斗牛赌钱的。现场是谢某和“小XX”两人先后抽头的。他们跟我关系较好，当时我也没有明确说安排他们抽头，他们就帮我抽头的。我还叫刘某带钱给我留给赌钱的人用的，帮我撑场子的。因为刘某也是借别人的钱后再借给我用，我再借给赌钱的人用，所有赌钱的人还给我钱我就交给刘某，他就还给他朋友。我交给刘某有5万块钱。当天晚上我就看到“小XX”抽头有4000余元。
2.证人证言：
（1）谢某证言：当晚，我和徐某一去奥韵都城孙某的赌局上玩的。徐某在局上帮人抽头，我站在旁边站累了就让他起来我帮他抽几把的。当天就我们两个抽头的。徐某抽的钱凑一万就交给刘某，我看到他抽了有四五次一万的，我当天抽了一万二千多块钱，交了1万整给刘某。这钱都是孙某叫交给刘某的。我还看到任某甲坐庄钱不够，刘某这钱交给孙某借给坐庄的人继续赌了。这赌局的人都是孙某约的，赌钱的时候他也在场，他在现场帮人出骨的，现场人也说这局是他的局。
（2）徐某证言：当晚，我和谢某、孙某等人一起吃饭的，孙某吃饭时就说一起赌钱的。后我们就到孙某姐姐家的房子里赌钱的。到那后孙某又约了一些人，总共有十几个人。孙某在赌博现场帮他舅舅侍某甲出骨，帮任某甲理钱。孙某安排我和谢某抽头的。我抽了有4万块钱，抽到的钱每满一万块孙某就让我交给刘某。
（3）刘某证言：当晚，我和孙某、李某甲、任某甲等人吃饭聊到赌钱的事情。孙某说等会约人玩玩。后我和李某甲一起到孙某说好的地方去的。在赌局上，孙某叫抽头的人把抽头钱交给我，我再交给另外一个人。抽头的人是谢某、徐某两人，徐某交给我4万元抽头钱，谢某给我1万元抽头钱。孙某当天在现场，会帮人出骨、理钱。
（4）王某证言：3月19日晚，我和华某甲一起去奥韵都城孙某的赌局上去的。是孙某联系华某甲去的。孙某在现场帮任某甲、宋某甲、他舅舅等人出骨的，谢某在赌局上抽头，后来还给“小XX”抽的。他们抽头的钱都是交给一个戴眼镜的男的，后来知道叫刘某。我看到刘某上过一万给任某甲庄上，还装了一部分在身上。
（5）侍某甲证言：当晚孙某打电话给我说弄了一个局，让我去玩玩，我就跟王某甲一起去的。
（6）何某证言：当晚我知道沈某甲在奥韵都城赌钱的，我就去也去玩的。抽头是两个男的，他们把抽头的钱递给另外一个男的，我看到的递有三次。
（7）沈某甲证言：当晚我姐夫刘某约好去奥韵都城一户人家赌钱的，何某后来知道我在这后自己来的。我看到现场有人抽头的。
（8）王某甲证言：侍某甲当晚打电话给王某甲，说去赌钱玩玩的，我和王某甲、张某甲就去奥韵都城玩的。局上我看到有人抽头的，抽头的钱给一个叫小XX的男的，这男的叫侍某甲舅舅。
（9）王某甲证言：侍某甲当晚打电话给我，说他外甥孙某在奥韵都城弄了场赌局，叫我去玩。我就和王某甲、张某甲去的。孙某在现场一直在理钱算账，还有一个小大哥抽头的，我看到抽有四万这样，有时候抽一会就会把钱再放给参赌的人用继续赌。
（10）周某甲证言：当晚高某甲带我去奥韵都城一家赌钱的。这局是孙某的，他当时在现场理钱，抽头是按1000块钱抽50这样抽的，双头里外抽，大概抽有五六万。
（11）李某甲证言：当晚侍某甲叫我们去奥韵都城赌钱的。局上我看到有人抽头的，抽头的钱给约局的人。抽头是按1000块钱抽50这样抽的，双头里外抽，大概抽有五六万。
（12）温某甲证言：当晚孙某跟我说宋某甲在他那里赌钱的，我就去的。赌钱的人都是孙某约来的。赌局上有两个小大哥轮流抽头，抽头的钱满1万块钱就交给另外一个男的，再由这个男的放给赌钱人用。抽头是按1000块钱抽50这样抽的，双头里外抽，大概抽有五六万。
（13）谭某甲证言：当晚任某甲和我一起去奥韵都城一家赌钱的，到了后是小XX招呼我们的。
（14）张某甲证言：侍某甲当晚打电话给我们几个朋友，说一起赌钱玩玩的，后来我和王某甲等人去奥韵都城那边赌钱的。孙某在赌局上帮庄家看堆理钱，有人赢钱就打点水，打水钱就在赌局上放给人家再赌。
（15）华某甲证言：当晚，我和王小二一起去奥韵都城一家赌钱的，这房子是小XX姐姐的房子，赌局也是他弄的，他在赌局上看堆理钱，谢某和另一个男的在局上帮他轮换着抽头，抽的钱在赌局上有人借小XX就负责再拿给人家赌。
（16）宋某甲证言：当晚我接到小XX电话，说有个赌局让我去玩玩。局上一个小大哥负责抽头，抽的钱给一个戴眼镜的小大哥装着，赌局上要有人借钱，小XX就从戴眼镜的小大哥手里拿借给赌钱人用。
（17）宋某甲证言：当晚华某甲和我一起去奥韵都城小XX家的，到时他家里有人赌钱，赌局上小XX抽头的，小XX帮人出角，现场抽了就放在桌子上，抽有万把块钱就被拿起来了，抽了有五六万这样。
（18）张某乙证言：当晚宋某甲带我去奥韵都城赌钱的，现场有两个小大哥抽头，一个叫小XX。
3.其他证据
（1）现场勘验检查笔录证实了公安机关现场查获赌资14万余元的情况。
（2）本院刑事判决书证实了被告人孙某的前科劣迹情况。
（3）“发破案经过”及“抓获经过”证实了被告人孙某的案发及归案情况。
被告人孙某辩称：其抽头渔利仅为4000余元。
辩护人提出：被告人孙某没有安排谢某在赌局上抽头，刘某最终抽头的钱并未交给孙某，而是给了“小王，公诉机关指控被告人孙某抽头渔利5万余元，证据不足；被告人孙某归案后能如实供述自己的罪行，系坦白。
经查，被告人孙某供述其赌局上由谢某及徐某帮助抽头；谢某、徐某均证实其受孙某安排将抽头钱每凑整1万元后即交给刘某，二人分别交给刘某1万元、4万元，与刘某的证言能够相互印证，足以认定其约局赌博，抽头渔利为5万余元的事实。被告人孙某作为约局者，明知其赌局上有人帮助其抽头，不论抽头金额多少，都未超出其聚众赌博而从中营利的故意范围，因此即使其没有明确安排谢某帮助抽头，或者抽头钱最终没有交到其手中，被告人孙某仍应为全部的抽头金额承担刑事责任。而被告人孙某拒不交待其真实的获利情况，依据法律规定不应认定为坦白。综上，被告人及辩护人的意见与本院查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人孙某以营利为目的，组织、吸引他人参加赌博，并从中抽头渔利，累计数额超过五千元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人孙某犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，予以支持。被告人孙某在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，适用数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、撤销江苏省沭阳县人民法院（2014）沭刑初字第0995号刑事判决书中以被告人孙某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元的缓刑执行部分。
二、被告人孙某犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；与原犯赌博罪判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元并罚。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一六年二月二十二日起至二0一七年五月二十日止。）
三、责令被告人孙某退出违法所得人民币五万元；依法追缴涉案赌资十四万六千六百元，均上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 屠鑫鑫
人民陪审员 刘金生
人民陪审员 熊建东
二〇一六年七月八日
法官 助理 徐 剑
书 记 员 蒋 希
书 记 员 刘晓云
附有关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项
以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；