河南省郑州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）郑知刑初字第30号
公诉机关河南省郑州市人民检察院。
被告人鲍威力，男，1987年2月1日出生，汉族。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2012年8月1日被郑州市公安局金水第一分局刑事拘留，同年8月21日被取保候审。经本院决定，2013年7月12日被郑州市公安局金水路分局执行逮捕。现羁押于郑州市第一看守所。
辩护人张伯承，河南大豫律师事务所律师。
被告人高玉梅，女，1986年9月4日出生，汉族。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2012年8月1日被郑州市公安局金水第一分局刑事拘留，同年8月21日被取保候审。2013年7月9日经本院决定取保候审。
辩护人曹玉敏，河南大豫律师事务所律师。
河南省郑州市人民检察院以郑检刑诉（2013）090号起诉书指控被告人鲍威力、高玉梅犯销售假冒注册商标的商品罪于2013年6月28日向本院提起公诉。本院审查后，依法组成合议庭，于2013年8月20日、2013年11月5日公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院指派检察员张伟出庭支持公诉，被告人鲍威力、高玉梅及被告人鲍威力的辩护人张伯承、被告人高玉梅的辩护人曹秀敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
郑州市人民检察院指控：2012年7月，被告人鲍威力、高玉梅在郑州市金水区北环路与索凌路交叉口正弘春晓小区租用21号楼2303室，在淘宝网上注册网店销售“PHILIPS”注册商标的剃须刀。经查，鲍威力、高玉梅在淘宝网上注册名为“weiqiantb”（温馨我家淘淘屋）的网店销售“PHILIPS”剃须刀共计金额112027元；注册名为“angry-
brids”（乐乐淘吧我和你）的网店销售“PHILIPS”剃须刀共计金额82629元，以上共计销售金额194656元。2012年7月31日公安机关在现场查扣未销售“PHILIPS”剃须刀共计519个，价值79012元，上述“PHILIPS”剃须刀经鉴定系假冒产品。
针对上述指控，公诉机关分别出示了物证、现场照片；网店7月份销售记录，郑州市公安局金水第一分局扣押物品、文件清单；被告人鲍威力、高玉梅的供述与辩解；证人梁峰、鲍亚莉、何海洋的证言；皇家飞利浦电子股份有限公司出具的鉴定证明、皇家飞利浦电子股份有限公司注册国认证材料、“PHILIPS”商标注册证等商标权属证明材料、有限授权书及其他证明材料等相关证据。公诉机关认为被告人鲍威力、高玉梅的行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，提请依法惩处。
被告人鲍威力、高玉梅对起诉书指控的犯罪事实不持异议；被告人鲍威力辩称指控的犯罪数额中有部分是为了提高信誉度的虚假交易，应予以扣除，每笔销售都有邮寄费用，邮寄费用应从销售金额中扣除；被告人高玉梅出示了其子2013年5月21日出生的出生医学证明，证明其尚处于哺乳期，请求对其从轻处罚。
被告人鲍威力的辩护人、被告人高玉梅的辩护人辩护称，部分销售单据上没有型号或礼品，为刷信誉的交易，该部分销售额应予以扣除；被扣押、未销售的剃须刀价值应认定为21798元；二被告人的主观恶性较轻，认罪态度好。
经审理查明：2012年2月份至2012年7月31日，被告人鲍威力伙同其妻子高玉梅，租用郑州市金水区北环路与索凌路交叉口大和春天社区正弘春晓小区21号楼1单元2303室，明知是假冒注册商标的商品，而仍通过“weiqiantb”（温馨我家淘淘屋）、“angry-
brids”（乐乐淘吧我和你）网店，销售假冒“PHILIPS”品牌的剃须刀，共计销售金额194656元。2012年7月31日，公安机关当场查扣“PHILIPS”品牌的剃须刀519个，经鉴定，该假冒注册商标的商品货值金额共计79012元。
审理过程中，本院委托商城县司法局对被告人高玉梅是否适用非监禁刑进行调查，商城县社区矫正工作领导小组出具调查评估意见书，评估意见为被告人高玉梅符合社区矫正条件。
认定上述事实有以下经法庭查证属实的证据证明：
1、被告人鲍威力供述，2011年11月份来郑州后其申请了网店，在其租住的郑州市金水区北环路与索凌路交叉口正弘春晓小区21号楼1单元2303室，使用自己的笔记本电脑，通过“weiqiantb”（温馨我家淘淘屋）、“angry-
brids”（乐乐淘吧我和你）网店，以销售“欧版”飞利浦剃须刀的名义对外出售假冒飞利浦剃须刀，2012年7月份卖了大量的假冒剃须刀，其在买家拍下商品并支付货款后，将其进的假冒剃须刀包装好通过申通和圆通两家快递公司发到买家地址，2013年7月31日在其住处及丰乐路五金机电城的地下室仓库查获了大量物流单据及假冒飞利浦剃须刀，交易记录在淘宝网上都有保存，网店交易记录有相应的物流单据的为真实交易，其导出的销售记录已把7月份以前刷信用和不是假冒飞利浦剃须刀的数据删除。
被告人高玉梅供述，其和老公鲍威力2012年2月份开始通过网店销售假冒飞利浦牌剃须刀，其平时负责做饭，其老公不在时帮忙看着网店和填写物流单据，2012年父亲节前找人刷了信用，生意好了没有再刷信用，只要有给客户发货的物流单子和销售记录印证，就是真实销售。被告人高玉梅的有关供述与被告人鲍威力的供述情节能相互印证。
2、证人梁某证言，证明其受飞利浦公司委托，经过调查发现郑州市金水区大和春天正弘春晓小区21号楼2303室有大量假冒飞利浦品牌剃须刀等流入市场，经查证，郑州市金水区大和春天社区正弘春晓小区21号楼2303室为被告人鲍威力、高玉梅租住处。证人鲍某某证言，证明被告人鲍威力、高玉梅在租住处通过网店销售假冒飞利浦剃须刀。证人何某某证言，证明其和被告人鲍威力合租了郑州市金水区北环路与所凌路交叉口正弘春晓小区21号楼1单元2303室办公，其曾经从被告人鲍威力处调取少量假冒飞利浦剃须刀通过自己网店销售，被告人高玉梅帮助鲍威力在网上销售了假冒物品。
3、扣押物品、文件清单，公安机关在鲍威力、高玉梅租住处当场抓获正在淘宝网上进行销售活动的鲍威力和高玉梅，并查扣带有“PHILIPS”品牌的剃须刀519台，其中PQ215是50台，HQ6070是50台，HQ912是100台，HQ6970是300台，PT800是4台，HQ6990是10台，HQ6695是5台。公安机关将上述提取物品送交皇家飞利浦电子股份有限公司鉴定，证明以上涉案物品均属侵犯“PHILIPS”注册商标专用权的侵权产品。
4、“weiqiantb”（温馨我家淘淘屋）和“angry-
brids”（乐乐淘吧我和你）的7月份网店销售记录、情况说明。案发后，公安机关从鲍威力的淘宝网店的销售记录中以EXCEL表格导出的7月份网店销售记录，鲍威力对该销售记录辨认后予以确认。该记录显示“weiqiantb”（温馨我家淘淘屋）、“angry-
brids”（乐乐淘吧我和你）分别销售假冒“PHILIPS”品牌的剃须刀112027元、82629元，共计销售金额194656元。
郑州市价格认证中心涉案物品价格鉴定结论书，对飞利浦剃须刀PQ215进行鉴定，价值9450元，公安机关根据该鉴定结论，计算出扣押的假冒飞利浦剃须刀PQ215货值金额9450元。根据7月份网店销售记录，飞利浦HQ6070、HQ912、HQ6970、PT800的单价分别为156元、161元、147.5元、128元，飞利浦HQ6990及HQ6695的单价根据7月份网店最低销售价格60元计算。以上扣押飞利浦剃须刀519台货值金额共计79012元。
5、被告人归案后，对假冒飞利浦剃须刀的实物及包装盒照片、储存仓库及租住小区、房间照片进行了辨认，二人均确认系其销售假冒注册商标的商品及作案现场。有辨认笔录在卷为证。
6、皇家飞利浦电子股份有限公司注册国认证材料、“PHILIPS”商标注册证、核准续展注册证明，注册使用范围为商品分类表的20类，包括剃须器具。
7、出生医学证明，证明高玉梅之子鲍梓瀚2013年5月21日在商城县妇幼保健院出生，案发时，高玉梅为哺乳期妇女。
8、信阳市商城县社区矫正工作领导小组对高玉梅的调查评估意见书，评估意见认为被告人高玉梅符合社区矫正条件，对被告人适用社区矫正。
9、另有中联知识产权调查中心营业执照及投诉书、皇家飞利浦电子股份有限公司有限授权书、受案经过、到案经过、破案报告、户籍证明等在卷佐证。
本院认为，被告人鲍威力、高玉梅明知是假冒注册商标的商品而仍予以销售，销售金额数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。在共同犯罪中，被告人鲍威力起主要作用，系主犯；被告人高玉梅起次要、辅助作用，系从犯。公诉机关指控被告人的罪名及提请惩处的理由成立，予以支持。
关于被告人鲍威力辩称邮寄费用应从销售金额中扣除的理由，经查证，行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，已销售的侵权产品的价值包括制造、储存、运输、销售侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算，其辩解理由不能成立，不予支持。
被告人鲍威力的辩护人、被告人高玉梅的辩护人辩护称，二被告人的主观恶性较轻，认罪态度好，经查证属实，予以支持。关于被告人鲍威力及二被告人的辩护人辩称刷信誉的部分销售额应予以扣除的理由，经查证，网店7月份销售记录为公安机关从鲍威力的淘宝网店的销售记录中以EXCEL表格导出，鲍威力对该销售记录辨认后予以确认，其导出的销售记录已把7月份以前刷信用和不是假冒飞利浦剃须刀的数据删除，销售记录与物流单据的记载能相互印证，且高玉梅关于“生意好了不再刷信用，只要有给客户发货的物流单与销售记录印证就是真实的销售”的供述与鲍威力的供述互相印证，足以证明辩护理由不能成立，不予支持。关于二被告人的辩护人辩称被扣押、未销售的剃须刀价值应认定为21798元，经查证，扣押的飞利浦剃须刀货值金额是根据郑州市价格认证中心涉案物品价格鉴定结论书的认定及7月份网店销售记录计算所得价值，符合“制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算；侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算”的法律规定，辩护人的辩护理由不能成立，不予支持。
根据《刑法》第二百一十四条之规定，犯销售假冒注册商标的商品罪，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，销售金额在五万元以上的，属于数额较大。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第八条第三款之规定，销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑或者同一法定刑幅度内酌情从重处罚。被告人鲍威力、高玉梅销售假冒商品金额194656元，应在三年以下有期徒刑幅度内量刑。被告人鲍威力、高玉梅非法经营的假冒注册商标的商品未销售货值金额79012元，在量刑时予以考虑。根据《刑法》第二十七条之规定，被告人高玉梅系从犯，依法应当对其从轻处罚；且其认罪态度较好，经所在社区调查符合社区矫正条件，尚在哺乳期，故对其适用缓刑。本案在量刑时具体考虑被告人鲍威力主观恶性较轻，归案后认罪态度好，配合公安机关调取证据，依法可以从轻处罚；且主动悔罪，积极缴纳部分罚金，依法可酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十六条第一款，第二十七条，第四十五条，第六十二条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十二条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第八条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人鲍威力犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期自判决执行之日起计算。执行前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。取保候审期间已顺延。即自2012年8月1日起至2014年9月20日止。已缴纳罚金40000元，剩余罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、被告人高玉梅犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
三、扣押的假冒注册商标的商品予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向河南省高级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱红军
代理审判员 刘泽军
代理审判员 祝正涵
二〇一三年十一月十八日
书 记 员 周彩丽