贵州省六盘水市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2018)黔02刑终46号
原公诉机关贵州省盘州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁家席，男，1969年08月28日出生，汉族，贵州省盘州市（原盘县）人，初中文化，无业，住贵州省盘州市。2017年06月01日因本案被盘县公安局决定取保候审，同年10月26日被盘州市人民法院决定继续取保候审，同年12月28日被盘州市人民法院决定解除取保候审。现羁押于贵州省盘州市看守所。
辩护人暨诉讼代理人袁明江，贵州勤维律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人冯某1，男，1962年10月08日出生，汉族，贵州省盘州市（原盘县）人，小学文化，农民，住贵州省盘州市。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人冯某2，男，1986年10月14日出生，汉族，贵州省盘州市（原盘县）人，初中文化，农民，住贵州省盘州市。系本案被害人。
贵州省盘州市人民法院审理贵州省盘州市人民检察院指控原审被告人袁家席犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人冯某1、冯某2提起附带民事诉讼一案，于2017年12月28日作出(2017)黔0222刑初556号刑事附带民事判决。原审被告人袁家席不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，贵州省六盘水市人民检察院指派检察员付屹松出庭履行职务，上诉人袁家席及其辩护人袁明江、原审附带民事诉讼原告人冯某1到庭参加诉讼，原审附带民事诉讼原告人冯某2经传票传唤未到庭。现已审理终结。
原审法院认定，2016年10月20日上午，被告人袁家席在盘州市两河街道办冯家庄安置小区帮冯全香家建房，被害人冯某1及其子冯某2因认为冯某3家所建房屋侵害了其权益，便找到两河乡政府和冯家庄村委的林某、张某、徐某、金某等人到现场组织调解，冯某1、冯某2到现场后，要被告人袁家席等人停工，为此与袁家席发生口角纠纷，被害人冯某2跑至被告人袁家席干活的脚手架上掀砌好的砖，为此，双方发生抓扯，后冯某2从脚手架上掉落，脚部受伤，冯某1见其子与袁家席发生抓扯，便上前帮忙，被袁家席持砖刀砍伤头部。2017年03月13日，冯某2向两河派出所提出申请称因自己伤情轻微，不做人体损伤程度鉴定。冯某1所受损伤于2017年09月22日经盘州市公安司法鉴定中心鉴定为轻伤二级，未达伤残等级。
另查明，被害人冯某1受伤后于2016年10月20日至2017年01月19日在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗91天，花去医疗费人民币28913.35元，经医院诊断为：颅骨骨折；局灶性大脑挫伤伴出血；鼻窦炎；肺挫伤；肩部损伤；跟骨骨折。出院后进行检查花去费用人民币1203.5元。2017年07月20日，经被害人冯某1委托首钢水城钢铁（集团）有限责任公司总医院法医司法鉴定所进行伤残等级评定及误工期、护理期、营养期评定，结论为冯某1之伤未达伤残等级鉴定标准，所受损伤的误工期为120日、护理期为91日、营养期为91日。被害人冯某2受伤后于2016年10月20日至10月29日在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗9天，花去医疗费人民币4419.16元，经医院诊断为：跟腓韧带损伤。2017年06月01日，被告人袁家席经派出所民警电话通知后到达两河派出所，后被取保候审。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，以被告人袁家席犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；被告人袁家席赔偿附带民事诉讼原告人冯某2经济损失人民币5628.75元，赔偿附带民事诉讼原告人冯某1经济损失人民币43866.02元，合计为人民币49494.77元；驳回附带民事诉讼原告人冯某2、冯某1的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人袁家席不服，以“本案相关证据矛盾重重、疑点众多、相互否定，根本不能证明是上诉人砍伤冯某1，即不能认定上诉人有罪；本案因冯某1、冯某2的野蛮、无理行为所引起的，先骂人、先打人的是其父子二人，而上诉人面临的是不法侵害，即使上诉人有摆脱、防卫行为，也是正当防卫，依法既不应承担刑事责任、也不承担民事责任”为由提起上诉，在庭审中自愿认罪，请求从轻处罚，并同意赔偿原审附带民事诉讼原告人冯某1、冯某2各项经济损失共计人民币36000.00元。辩护人提出相同的辩护意见，并在庭审中提出,既然上诉人已经认罪，请求合议庭对袁家席从轻处罚并适用缓刑。
贵州省六盘水市人民检察院认为，经审查一审认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，原准备建议驳回上诉、维持原判。经过庭审，上诉人袁家席已经当庭认罪，应当根据其认罪情节，请合议庭依法裁判。
原审附带民事诉讼原告人冯某1、冯某2认为，一审判决正确，服从法院判决，请求驳回上诉、维持原判。
经审理查明，原审判决认定原审被告人袁家席与被害人冯某1、冯某2因琐事发生纠纷后，见冯某2掀自己砌好的砖，便与冯某2发生抓扯，并从脚手架上掉落，并在见冯某1为帮助其子冯某2后，袁家席持砖刀砍伤冯某1头部，致冯某1轻伤二级的后果的犯罪事实清楚；袁家席的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人冯某1、冯某2造成一定物质损失，其中冯某1的各项经济损失共计人民币54832.52元，冯某2的各项经济损失共计人民币7035.94元的事实亦清楚。原判认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，贵州省六盘水市人民检察院、上诉人袁家席及其辩护人、原审附带民事诉讼原告人冯某1、冯某2均未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
另查明，2018年02月09日，贵州省盘县司法局认为对袁家席不适宜纳入社区矫正。2018年02月12日，上诉人袁家席当庭表示认罪；经调解，袁家席与原审附带民事诉讼原告人冯某1达成协议：由袁家席当庭一次性支付冯某1、冯某2赔偿款人民币40000.00元，案件了结。
认定上述事实的证据：
贵州省盘县司法局出具的调查评估意见书证实，袁家席不适宜纳入社区矫正。
上述证据已经本院质证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院予以确认。
针对上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下：
关于上诉人袁家席所提“本案相关证据矛盾重重、疑点众多、相互否定，根本不能证明是上诉人砍伤冯某1，即不能认定上诉人有罪”的上诉理由及其辩护人提出相同的辩护意见。经查，收集在案的被告人供述和辩解、被害人冯某1、冯某2的陈述、证人证言、法医学人体损伤程度鉴定书与附带民事诉讼原告人冯某1、冯某2提交的贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院病案记录等能够相互印证的证据，证实冯某1的头顶部所受损伤在客观上不能为自身摔落所致，同时，与冯某1、冯某2发生了纠纷及抓扯的系袁家席，被害人冯某1、冯某2的陈述与证人的证言具有客观真实性，冯某2所受损伤系与袁家席发生抓扯所致，冯某1所受损伤系被告人袁家席持砖刀殴打所致，袁家席的行为符合故意伤害罪的构成要件，故袁家席的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。但原审法院未充分考虑被害人冯某1、冯某2的过错责任及袁家席自2016年10月20日案发后及2017年06月01日被盘县公安局决定取保候审、同年10月26日被盘州市人民法院决定继续取保候审至同年12月28日被盘州市人民法院决定解除取保候审并逮捕的表现，导致量刑有误，应予纠正。
关于上诉人袁家席所提“本案因冯某1、冯某2的野蛮、无理行为所引起的，先骂人、先打人的是其父子二人，而上诉人面临的是不法侵害，即使上诉人有摆脱、防卫行为，也是正当防卫，依法既不应承担刑事责任、也不承担民事责任”的上诉理由及其辩护人提出相同的辩护意见。经查，收集在案的能够相互印证的证据，证实冯某1家与冯某3在建房设计上存在问题双方尚未协商解决，2016年10月20日10时23分，袁家席在架子上帮冯某3家建房砌墙的过程中，冯某1、冯某2（冯某1之子）要求袁家席等人停工，袁家席称“我们不是给你家建房，停工了你家给我工钱”，后冯某1、冯某2翻越自家墙头到冯某3在建房屋内的架子上拉扯正在砌墙的袁家席，双方发生抓扯，袁家席抱着冯某1、冯某2父子二人从架子上跳下，并在见冯某1为帮助其子冯某2后，袁家席持砖刀砍伤冯某1头部，导致冯某1轻伤二级及冯某2住院治疗的后果，袁家席的行为不符合正当防卫的构成要件，故袁家席的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。但二审庭审中袁家席与冯某1已经达成协议并当庭支付赔偿款40000.00元，已经案结事了。
关于上诉人袁家席所提“自愿认罪，请求从轻处罚”的辩解理由及其辩护人提出“既然上诉人已经认罪，请求合议庭对袁家席从轻处罚并适用缓刑”的辩护意见。经查，与审理查明的事实相符，故袁家席的辩解理由及其辩护人的辩护意见均成立，予以采纳。
本院认为，上诉人袁家席与被害人冯某1、冯某2因琐事发生纠纷后，见冯某2掀自己砌好的砖，便与冯某2发生抓扯，并从脚手架上掉落，并在见冯某1为帮助其子冯某2后，被告人袁家席持砖刀砍伤冯某1头部，致冯某1轻伤二级的后果的行为构成故意伤害罪。原判决定罪准确、审理程序合法，但原审法院未充分考虑被害人冯某1、冯某2的过错责任及袁家席自案发后到被逮捕期间的表现，导致量刑有误，应予改判。袁家席自2016年10月20日案发后及2017年06月01日被盘县公安局决定取保候审、同年10月26日被盘州市人民法院决定继续取保候审至同年12月28日被盘州市人民法院决定解除取保候审并逮捕期间均未发现其有任何违法乱纪行为，不致再危害社会，综合考虑袁家席二审自愿认罪、已经赔偿完毕原审附带民事诉讼原告人冯某1、冯某2的经济损失、被害人有过错酌情可以从轻处罚等情节，可以认定袁家席具有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑，根据袁家席犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省盘州市人民法院（2017）黔0222刑初556号刑事附带民事判决第三项，即：三、驳回附带民事诉讼原告人冯某2、冯某1的其他诉讼请求。
二、撤销贵州省盘州市人民法院（2017）黔0222刑初556号刑事附带民事判决第一、二项，即：一、被告人袁家席犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人袁家席赔偿附带民事诉讼原告人冯某2经济损失人民币5628.75元，赔偿附带民事诉讼原告人冯某1经济损失人民币43866.02元，合计为人民币49494.77元。
三、上诉人（原审被告人）袁家席犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，即自2018年02月12日至2019年02月11日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 任天贵
审 判 员 吴含勇
审 判 员 肖祥云
二〇一八年二月十二日
法官助理 张 军
书 记 员 严 维
附：适用的相关法律法条、司法解释
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以上十年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑；本法另有规定的，依照规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节轻微的；
（二）有悔罪表现的；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
二、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养老人必要生活费等费用。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件、经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉、维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误、或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判、发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
四、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定限制。