上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初6844号
原告陈美芳，女,汉族，住上海市闵行区。委托代理人朱兆平，上海明伦律师事务所律师。被告张军，男，汉族，住上海市闵行区。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，营业场所上海市。负责人张家庆，总经理。委托代理人刘志，上海捷铭律师事务所律师。原告陈美芳与被告张军、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称中保上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月3日立案受理。依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈美芳及其委托代理人朱兆平，被告张军及被告中保上海公司的委托代理人刘志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈美芳诉称，2014年4月24日15时20分许，被告张军驾驶牌号为沪AFXX**的小客车行驶至本市闵行区七莘路沪杭高速路口时，与骑自行车的原告发生碰撞，原告在本事故中受伤。本事故公安机关认定被告张军负事故全部责任。沪AFXX**小客车在被告中保上海公司投保了保险，故其损失：医疗费114,677.63元(人民币，下同)、住院伙食补助费640元、误工费20,200元、营养费4,200元、护理费4,200元、医疗器具费990元、车辆损失费500元、衣物损失费500元、交通费1,000元、残疾赔偿金160,305.60元、精神损害抚慰金12,000元、鉴定费1,950元、律师代理费5,000元，要求被告中保上海公司在交强险限额内赔偿，不足部分在商业险中赔偿。不属保险赔偿部分由被告张军赔偿。被告张军辩称，其对事故的发生过程及责任认定无异议。对原告主张伤残鉴定意见无异议。原告主张之医疗费无异议，其也垫付784.70元。对原告配置的辅助器具，医生曾给予建议，但书面意见其已丢失。原告的损失并非其不同意赔偿，故不同意赔偿律师代理费。原告住院期间的伙食费由其垫付。对其他项目及数额同意被告中保上海公司的意见。被告中保上海公司辩称，对事故的发生过程、责任认定无异议。对原告请求赔偿的医疗费应扣除不属医保范围部分。住院伙食补助费按实际住院天数确定。营养费按每日30元计算，护理费按每日40元计算；原告已到退休年龄，且未提供事故前的工作情况证据，故误工费不予认可。残疾赔偿金认可城镇标准，现原告的伤情其认可两处十级，对一处XXX伤残不予认可。精神损害抚慰金由法院酌定。残疾辅助器具费因无医嘱，也不予认可。车辆损失费，因无证据证明，不予认可。衣物损失费酌情认可100元，交通费赔偿300元。本案经审理查明，原告所述事故情况及责任认定情况属实。原告受伤后经医院诊断为右侧锁骨骨折、右侧3-7肋骨骨折、右胫骨平台骨折、右侧股骨外侧髁撕脱性骨折，经手术治疗，共发生医疗费115,462.28元。经华东政法大学司法鉴定中心于2016年1月11日作出鉴定，原告的上述损伤，经治疗后右膝关节活动受限、右肩关节活动受限，分别评定XXX伤残，酌情给予伤后误工270日、营养90日、护理90日；择期行内固定拆除术，酌情给予误工30日、营养15日、护理15日。因此支出鉴定费1,950元。原告治疗期间，被告张军在上述医疗费中垫付784.70元，另垫付29天护理费1,490元，伙食费106元。还给付现金67,000元，合计69,380.70元。原告系本市城镇居民。沪AFXX**小客车在被告中保上海公司处投保了交强险及限额为100万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款。以上事实由道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、户籍证明、机动车交通事故责任强制保险单等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此承保沪AFXX**小客车交强险的被告中保上海公司应在交强险限额内赔偿。超出交强险限额部分，由被告中保上海公司在商业第三者责任险中赔偿。不属保险赔偿的部分，由被告张军承担赔偿责任。华东政法大学司法鉴定具有鉴定资质，鉴定人也具有鉴定资格,该中心构依据程序规定对原告进行了检查，并根据治疗过程中形成的检查报告等病史资料，依据国家标准化主管机构批准发布的国家强制标准所得出的鉴定意见，对原告的损伤后果具有证明力，具有证据效力。被告中保上海公司虽有异议，未提供足以支持其主张的证据，其异议本院不予采信。对损失的认定：医疗费115,462.28元系治疗损伤的实际支出，应计入赔偿范围。根据鉴定确定的时限及原告治疗的实际需要，本院酌定营养费4,200元、护理费4,530元(含住院期间护工费1,490元)、住院伙食补助费640元、交通费800元。误工费系指因伤误工导致其收入减少的部分，原告未提供事故前后的工作及收入情况，故误工费本院不予认可。根据原告的生活状态、年龄及损伤后果，本院认定伤残赔偿金139,819.68元。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要的抚慰，根据原告的受伤程度、侵权人的过错，本院酌定精神损害抚慰金12,000元。车辆损失费及衣物损失费本院酌定500元。根据原告的伤情及医院治疗期间的医嘱，支具属合理使用，故该部分费用990元，应计入赔偿范围。鉴定费及律师代理费系通过诉讼寻求法律救济所支出的费用，属赔偿范围，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作适当调整。综上，原告因本起事故造成的损失有：医疗费115,462.28元、住院伙食补助费640元、营养费4,200元、护理费4,530元、器具费990元、物损费500元、交通费800元、残疾赔偿金139,819.68元、精神损害抚慰金12,000元、鉴定费1,950元、律师代理费4,000元(其中营养费、护理费均含拆除内固定期间)，由被告中保上海公司在交强险限额内赔偿120,500元(含精神损害抚慰金12,000元)。超出交强险限额部分158,441.96元及鉴定费1,950元，合计160,391.96元由被告中保上海公司在商业第三者责任险中赔偿，故被告中保上海公司合计应赔偿原告280,891.96元。律师代理费4,000元由被告张军赔偿。鉴于被告张军已给付69,380.70元，故实际由被告中保上海公司给付原告215,511.26元，并返还被告张军65,380.70元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内给付原告陈美芳215,511.26元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内返还被告张军65,380.70元；三、驳回原告陈美芳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2,575.35元，由原告负担375.35元，被告张军负担2,200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一六年三月二十九日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。