安徽省宿州市埇桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）埇民一初字第07249号
原告：ＸＸ。
委托代理人：陈雪峰，宿州市祁县镇法律服务所法律工作者。
被告：汤金前。
被告：宿州市皖神面制品有限公司，住所地安徽省宿州市道东老粮库院内。
法定代表人：陈刚，系该公司经理。
委托代理人：王茂军，安徽君光律师事务所律师。
委托代理人：盛钧俣，安徽君光律师事务所实习律师。
原告ＸＸ诉被告汤金前、宿州市皖神面制品有限公司（以下简称皖神公司）提供劳务受害责任纠纷一案，本院于2015年8月17日立案受理后，依法由审判员张全超担任审判长，与审判员陈玉、人民陪审员滕焕焕组成合议庭于2015年10月29日公开开庭进行了审理。原告ＸＸ的委托代理人陈雪峰、被告汤金前、被告皖神公司的委托代理人王茂军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告ＸＸ诉称：2013年1月，原告ＸＸ经汤金前介绍到皖神公司从事装卸工作，经体检审核合格，皖神公司给原告发放了该企业的上岗证，因工作性质所需，经皖神公司统一安排，为了不影响正常生产工作，所聘职工原则上一律吃住在厂，外出必须请假，平时原告吃住均在皖神公司提供的宿舍，并接受皖神公司统一的调配、管理，但未签订劳动合同。2014年1月1日11时许，因面粉销售较好，皖神公司强行要求原告在法定节假日加班装卸作业，原告在工作期间身体不适，继而突发脑干出血，送至宿舍后不省人事，后经多家医疗机构救治，花费几十万元的医疗费用，原告与皖神公司的劳动关系最终被宿州市中级人民法院否认，但原告与皖神公司确实存在事实上的用工关系，故诉至法院请求法院判令二被告赔偿原告：医疗费361671元；护理费101.6元／天718天（至诉讼前一天）=72948.8元；伙食补助费30元／天170天（住院天数）=5100元；交通费10元／天170天（住院天数）=1700元；误工费122.2元／天693天（至评残前一天）=84684.6元；鉴定费2000元；伤残赔偿金2483920=496780元；精神抚慰金70000元；护理费（完全护理依赖）101.620年741680元。以上费用合计1836564.4元。并由被告承担本案的诉讼费用。
被告汤金前辩称：原告ＸＸ与被告汤金前都是在皖神公司处干活的，被告汤金前先于原告ＸＸ到皖神公司处干活，每个工人的工资是由被告汤金前根据记工单，报到皖神公司审核后，皖神公司统一打到被告汤金前银行卡上，原告ＸＸ再从被告汤金前处领取工资。皖神公司发给原告ＸＸ多少工资，被告汤金前支付给原告ＸＸ多少，被告汤金前未从中赚取差价。每个工人都是多劳多得，不能干活就休息。对于原告ＸＸ的病损，被告汤金前无责任，不应赔偿。
被告皖神公司辩称：一、ＸＸ并非汤金前介绍到皖神公司工作的，而是原告的弟弟介绍到汤金前处工作，皖神公司未给ＸＸ发放上岗证，ＸＸ在皖神公司吃饭自费不是厂里统一安排吃住，事发当天系汤金前安排ＸＸ工作，且事发时间在中午十二时左右，非工作时间，因ＸＸ自身病变引起的脑干出血；二、汤金前陈述ＸＸ跟皖神公司干活不是事实，皖神公司与汤金前签订了装卸协议，皖神公司只与汤金前结账，详见宿州市中级人民法院判决书，ＸＸ陈述皖神公司用工不是事实，实际上是汤金前用工，用何人皖神公司不参与，汤金前按照装卸协议独立核算。对于原告的病损皖神公司表示同情但不应承担赔偿责任。
原告ＸＸ在诉讼过程中，向法庭提交以下证据：一、ＸＸ的身份证及户口本复印件，证明原告的身份信息；二、ＸＸ的部分病例：（一）、2010年10月22日徐州市第一人民医院出院记录，入院诊断：、脑出血后遗症、3级极高危；出院诊断：、脑出血后遗症、3级极高危、泌尿系感染。出院医嘱：1、院外继续药物治疗。2、注意休息，避免受凉。3、监测血压。门诊随诊。（二）、2014年6月16日徐州市第一人民医院入院记录，入院主诉：咳嗽、咳痰、发热20天；（三）、2014年10月12日，例，膀胱结石、尿路感染、高血压、脑干出血后遗症；（四）、2014年5月4日，证明书，诊断：脑干出血，高血压3级极高危；（五）、2015年3月2日，例，未加盖医院公章，诊断：肺部感染、脑干出血、3级；（六）、徐州市第一人民医院出院记录，入院及出院时间：2015年3月3日至2015年3月18日，入院诊断：肺部感染、高血压3级极高危、脑干出血后遗症、腰椎间盘突出症，出院诊断：肺部感染、3级极高危、脑干出血后遗症、腰椎间盘突出症、变。例证明原告因工作发病陆续治疗的情况，例及住院票据均已丢失，例复印件；三、安徽皖北医院司法鉴定所司法鉴定意见书及附件，鉴定意见：（一）ＸＸ的病残程度属于四级伤残；（二）ＸＸ需要完全护理依赖。证明ＸＸ的伤残等级及护理需要；四、埇桥区劳动人事争议仲裁委员会：埇劳仲（2014）14号仲裁裁决书复印件，宿州市埇桥区人民法院（2014）宿埇民一初字第07316号民事判决书复印件，宿州市中级人民法院（2015）宿中民三终字第00215号民事判决书原件，证明ＸＸ与皖神公司存在事实上的劳动关系；五、ＸＸ在皖神的宿舍照片七张及上岗证复印件，证明ＸＸ与皖神公司存在事实劳动关系。
原告ＸＸ申请证人王某甲出庭作证，经本院准许，证人王某甲出庭作证，王某甲是ＸＸ的工友，证明ＸＸ病发当天装卸面粉至近中午12时，ＸＸ干活时说有点累，打饭到宿舍后发病。当天的工作是由队长汤金前安排的，平时工作有时由汤金前安排，有时由皖神公司的部长宁杰（音）安排。工作量由工队会计叶效华（音）记录，工资由公司统一打到汤金前账户上，汤金前按每人的工作量再发给每个工人，汤金前不从中扣留。工作按件计资，多劳多得，工作有时加班，平时工作时多时少，身体不舒服可以向队长请假。
原告ＸＸ申请证人王某乙出庭作证，经本院准许，证人王某乙出庭作证，王某乙为ＸＸ的工友，ＸＸ病发时与ＸＸ在一个车上装卸面粉，证明ＸＸ当天因劳累过度导致脑干出血，平时ＸＸ活干的较慢，事发当天活多ＸＸ活干的有点快，快11点时ＸＸ上楼休息，约十多分钟后，听工友说ＸＸ发病了，王某乙和工友把ＸＸ送到医院救治。工资有公司打到队长汤金前账户上，工资都是平均分的，汤金前也没有规定每人必须干多少活。
被告汤金前对上述证据的质证意见为：证据一、二、三无异议；证据四的真实性无异议，但否认与ＸＸ存在雇佣关系；证据五，对照片不了解，上岗证每个工人都有，包括打扫卫生的都有汤金前这些干装卸活的工人没有贴照片；对证人王某甲的证言无异议，但认为发放工资不是汤金前个人做的，是汤金前和叶效华统计，工人个人确认无误后，交到公司，再由公司打到汤金前卡上，对王某乙的证言无异议。
被告皖神公司对上述证据的质证意见为：证据一无异议；证据二，ＸＸ未提交发当日的病例及医药费发票原件，对医药费不应支持，关于原告提交的证据二（一）、2010年10月22日徐州市第一人民医院出院记录证明了ＸＸ患有脑出血后遗症及高血压3级极高危，变引起的，故皖神公司无责任；证据二（二）、（三）、（四）、（五）均与本案无关，都是ＸＸ自身身体病变；证据三，真实性无异议，但ＸＸ病残的原因是变引起的，与赔偿无因果关系；证据四，真实性无异议，通过一二审判决，认定ＸＸ与皖神公司不存在法律及事实上的用工关系，汤金前付ＸＸ报酬；证据五，照片上无时间、地点，不能证明ＸＸ在皖神公司有宿舍，恒丰集团的照片与本案无关联性，上岗证复印件，且贴照片处没有照片，无法查证属实，皖神公司出入大门非常严格，上岗证是为了出入大门方便。
被告汤金前在庭审过程中未向法庭未提交证据。
被告皖神公司为支持其答辩理由，向法庭提交同ＸＸ证据四的埇桥区法院和宿州市中级人民法院判决书，证明皖神公司与ＸＸ不存在劳务关系及雇佣关系，皖神公司与汤金前前有装卸协议。
原告ＸＸ对上述证据的质证意见为：真实性无异议，但认为该判决书对事实劳务关系没有表述，原告认为ＸＸ与皖神公司存在实际劳务关系。
被告汤金前对上述证据无异议。
本院听取了诉、辩双方的质证意见，对原、被告提交的证据认定如下：原告提交的证据一、二、三、四的真实性无异议；证据五由于无法核实其真实性，本院不予确认。被告皖神公司提交的证据符合证据的法定要件，本院予以确认，对于证人证言能够能够证明ＸＸ发病的过程及受雇于汤金前为皖神公司工作的事实，本院予以确认。
本院经庭审查明：自2012年11月30日起，被告汤金前与被告皖神公司签订装卸承包协议书承包被告皖神公司的产品和原料的入库装卸工作，双方约定，由皖神公司按月支付汤金前装卸劳务费，由汤金前自行组织装卸人员，每班次不得少于4人，为方便公司管理及工人出入，皖神公司给每个工人发放上岗证。2013年1月，原告ＸＸ受雇于被告汤金前为被告皖神公司装卸面粉。每日的装卸工作由汤金前负责安排，按照每日的工作量统计发放报酬，报酬由皖神公司按总量汇至汤金前名下，再由汤金前按每人的工作量发放，工人多劳多得，没有底薪，如有身体不适可以向汤金前请假休息。2014年1月1日，在工作过程中，ＸＸ感到疲劳后上楼休息，突发脑干出血被工友送往医院救治，出院后经安徽皖北医院司法鉴定所鉴定为四级伤残，完全依赖护理。ＸＸ与皖神公司因是否存在劳务关系，经过劳动仲裁、埇桥区法院一审判决、宿州市中级人民法院二审判决，最终法院认定ＸＸ与皖神公司不存在劳务关系，在宿州市中级人民法院判决书法院审理查明部分认定：皖神公司与汤金前为承揽关系，汤金前与ＸＸ存在劳务关系。
另查明，2010年10月22日，ＸＸ被徐州市第一人民医院诊断出患有、脑出血后遗症、3级极高危、泌尿系感染。出院医嘱：1、院外继续药物治疗。2、注意休息，避免受凉。3、监测血压。门诊随诊。
本院认为，宿州市中级人民法院终审判决认定原告ＸＸ与被告皖神公司不存在劳务关系，且被告皖神公司对原告ＸＸ发病亦不存在过错，故对于原告ＸＸ对被告皖神公司的诉讼请求本院不予支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中汤金前承包皖神公司装卸工程，雇请ＸＸ从事装卸工作。汤金前与ＸＸ之间形成雇佣关系。对此，宿州市中级人民法院终审判决已确认。ＸＸ在工作期间突发脑干出血住院，汤金前应当承担雇主赔偿责任。但结合原告ＸＸ提供的2010年的病例，足以证明原告ＸＸ该次患病是主要由于自身原因引起的，汤金前作为雇主应减轻或者免除赔偿责任，本院考虑到事发当天劳动强度过大，汤金前作为雇主未尽到照顾义务，本院酌情判令汤金前对ＸＸ的损失承担10%的赔偿责任。结合原告ＸＸ的诉讼请求，参照《2014年安徽省国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，在庭审中，由于ＸＸ未能提交发病之日的病例及医药费发票，仅提交了安徽皖北医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明ＸＸ的病残等级为四级伤残，需要完全依赖护理，ＸＸ为农业户口，故ＸＸ的伤残赔偿金为9916元／年14年=138824元，误工费122.2元／天267天=32627.4元（参照建筑业工资标准计算至评残之日止，但原告仅要求122.2元／天，符合法律规定），评残前的护理费101.6元／天267天=27127.2元，合计198578.6元，汤金前承担10%为19858元。ＸＸ评残后，需要完全依赖护理，护理费为101.6元／天365天20年=741680元，应由被告赔偿10%即74168元，该费用从2015年9月23日起每五年支付一次（一次为18542元）。关于医疗费、交通费、伙食补助费、鉴定费，由于原告未能提供住院病历、医疗费发票、鉴定费票据，本院对上述费用不予支持。对原告关于精神损失费的诉讼请求本院不予支持。被告汤金前的辩称无证据证明，本院不予采信。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条、第九十三条第一款（五）之规定，判决如下：
一、被告汤金前于本判决生效之日起十五日内赔偿原告ＸＸ误工费、评残前的护理费、残疾赔偿金合计19858元；
二、被告汤金前赔偿原告ＸＸ护理依赖费74168元（该费用于本判决生效之日起十五日内先行支付五年的护理依赖费18542元，于2019年9月23日支付18542元，于2024年9月23日支付18542元，2029年9月23日支付18542元）；
二、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。
案件受理费21330元，由原告ＸＸ承担19197元，被告汤金前承担2133元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宿州市中级人民法院。
审 判 长 张全超
审 判 员 陈 玉
人民陪审员 滕焕焕
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 陆 兵
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损失的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：
（一）自然规律以及定理、定律；
（二）众所周知的事实；
（三）根据法律规定推定的事实；
（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；
（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；
（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；
（七）已为有效公证文书所证明的事实。
前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。