广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0304民初22365号
原告熊光祥，住址福建省邵武市。
被告深圳市深联创电子有限公司，住所地广东省深圳市福田区。
法定代表人刘宏。
委托代理人苏戚萍，广东贤耀律师事务所律师。
上列原告诉被告劳动合同纠纷一案，本院于2016年9月14日受理后，依法适用简易程序，由审判员冯秀远于2016年11月2日公开开庭审理。原告熊光祥、被告委托代理人苏戚萍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
本案相关情况
一、入职时间：2015年7月8日。
二、工作岗位：运营总监。
三、劳动合同签订情况：双方签订了一份期限自2015年7月8日至2016年7月8日的劳动合同。
四、工资标准：根据已生效的深劳人仲案[2016]2833号仲裁裁决书，本院采信原告的主张，即原告每月工资结构为基本工资6000元/月+提成，从2016年2月起，基本工资调整为6200元/月。
五、离职时间：2016年3月19日。
六、关于2015年7月8日至2016年3月19日期间的加班工资。原告主张该期间存在加班工资差额，理由为：1、劳动合同约定工作时间超过法定工作时间，应属无效条款；2、被告处需要考勤，打卡有时存在打不上卡的情况，但不需要填漏打卡单。故原告主张应按其核算的加班时间，按仲裁裁决的月基本工资6000元计发该期间工作日、休息日及法定节假日加班工资。为此，提交加班工资请求计算明细表、2015年7月至2016年2月工资条及2016年3月员工薪资表予以证实。被告确认需要考勤，辩称双方签订的劳动合同已约定月基本工资6000元是包含每周六天工作制、每周工作48小时及每月加班不超过48小时的工资，提交劳动合同、浦东发展银行客户对账单、2015年7月至2016年2月员工薪资表、2015年7月至2016年2月工资条及2016年3月员工薪资表、提成明细作为证据。
经查，加班工资请求计算明细表系原告自行制作，原告主张该期间工作日加班170.5小时、休息日加班335.5小时、法定节假日加班9.5小时，应发加班工资合计33046.53元。另，原告提交的该期间工资条及薪资表均显示，原告每月工资构成为基本工资+补贴（加班补贴+提成），实发薪资与被告提交的员工薪资表、浦东发展银行客户对账单、提成明细等证据显示的金额相符。
被告提交的劳动合同（原告确认真实性）显示第三条关于工作时间和休息休假的内容为：原被告双方同意按标准工时制确定原告的工作时间，即每日工作8小时（不超过8小时），每周工作48小时（不超过48小时），每周日休息。第四条关于劳动报酬的约定为：6000月薪（含48小时以内加班费）+提成（利润×10%）。另，2015年7月至2016年2月员工薪资表均已经原告签名确认。
本院认为，原告主张存在工作日、休息日及法定节假日加班的情形，应就其主张的加班事实提交证据。原告在本案中提交的加班工资计算明细表系其单方制作，未提交相应证据予以辅证，被告不予认可，本院亦不予采信。双方均提交了2015年7月至2016年2月工资条及2016年3月员工薪资表，再根据双方均确认真实性的劳动合同、浦东发展银行客户对账单、2015年7月至2016年2月员工薪资表、提成明细，本院采信被告的主张，即原告每天工作8小时，每周工作48小时，周日休息，每月加班不超过48小时。双方均确认需要考勤，本院以有原告签名确认的员工薪资表记录的实际出勤天数核算原告加班时间。
关于工作日加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。原告主张工作日下班后存在加班情形，但未提交有效证据证实，应承担举证不能的法律后果。据此，原告请求工作日加班工资，缺乏事实依据，本院依法不予支持。
关于2015年9月27日中秋节加班工资。原告主张2015年9月27日中秋节为周日，被告应在工作日补假一天，被告未补假，应支付法定节假日加班工资。本院认为，根据2015年国务院发布的放假安排通知，2015年中秋节放假安排为：9月26日（星期六）、9月27日（星期日）放假，含周末公休，共2天，不存在安排工作日补休的说明。另，原告亦未证实其存在其他法定节假日加班的事实，故其主张缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。
关于休息日加班工资。原告主张双方签订的劳动合同约定工作时间超过法定工作时间，属无效条款，应按实际加班时间计发加班工资差额。如前所述，原告并未举证证实存在工作日、法定节假日加班的情形，根据法律规定，用人单位与劳动者在签订劳动合同时约定工资包含加班工资，或虽未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，劳动者的时薪为：时薪=约定工资÷（21.75×8小时＋约定包含在工资中的平时加班时间小时数×150%+约定包含在工资中的休息日加班时间小时数×200%+约定包含在工资中的法定节假日加班时间小时数×300%）。按上述公式计算出的劳动者时薪低于当地最低工资标准的，该约定无效。故双方约定工资中包含加班工资的，只需劳动者时薪不低于当地最低工资标准，即属合法有效约定。
根据有原告签名确认的员工薪资表，原告于2015年7月8日至2016年3月19日期间的实际出勤天数分别为21天、26天、25天、24天、25天、27天、25天、15天、19天，周六加班天数分别为3天、5天、3天、4天、4天、4天、5天、2天、3天。本院根据法定的加班工资计算标准，对原告扣除提成以外的月应发工资进行折算，具体详见下表：
加班年月
提成数额（元）
扣除提成外月应发工资（元）
实际出勤天数
加班天数
加班小时数
折算小时工资（元）
同期深圳市最低工资标准（元）
2015年7月
0
4887
21
3
24
22.01
11.66
2015年8月
184
6000
26
5
40
23.62
11.66
2015年9月
84
6000
25
3
24
27.03
11.66
2015年10月
407
6000
24
4
32
25.21
11.66
2015年11月
53
6000
25
4
32
25.21
11.66
2015年12月
144
6100
27
4
32
25.63
11.66
2016年1月
308
6000
25
5
40
23.62
11.66
2016年2月
53
6100
15
2
16
29.61
11.66
2016年3月
309.35
3678
19
3
24
16.57
11.66
经核算，原告于上述期间加班均未超过48小时，时薪均高于深圳市同期最低工资标准，本院确认被告与原告关于月工资包含48小时加班工资的约定有效。
综上，原告请求被告支付2015年7月8日至2016年3月19日期间加班工资共计33046.53元，缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。
七、仲裁案号：深劳人仲案[2016]5003号
八、深劳人仲案[2016]5003号仲裁请求：原告请求被告支付2015年7月8日至2016年3月19日期间加班工资33046.53元。
九、深劳人仲案[2016]5003号仲裁结果：驳回原告的全部仲裁请求。
十、原告诉讼请求：1、判令被告支付2015年7月8日至2016年3月19日期间的加班工资33046.53元；2、判令被告承担诉讼费用。
裁决结果
依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告熊光祥的诉讼请求。
本案案件受理费10元，按规定实际收取5元（原告未缴纳），由原告熊光祥负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审判员冯秀远
二〇一六年十二月五日
书记员陈佳子（代）