浙江省衢州市柯城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0802刑初48号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
被告人舒慧锋，男，1981年10月21日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，无业，住浙江省衢州市衢江区。因犯故意伤害罪于2004年7月2日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年；因犯寻衅滋事罪于2010年12月14日被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年八个月；因犯开设赌场罪于2011年8月16日被衢州市衢江区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金55000元，与前罪判决有期徒刑一年二个月并罚，合并执行有期徒刑二年，并处罚金55000元，2012年9月10日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月21日被衢州市公安局柯城分局监视居住，2016年11月9日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。
辩护人葛治华，浙江君安世纪律师事务所律师。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2017）27号起诉书指控被告人舒慧锋犯开设赌场罪，于2017年1月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭适用普通程序审理，于2017年3月8日公开开庭审理了本案。衢州市柯城区人民检察院指派检察员何丹出庭支持公诉，被告人舒慧锋、辩护人葛治华到庭参加诉讼，现已审理终结。
衢州市柯城区人民检察院指控：徐某1（已判刑）于2012年12月开始经营衢州市飞毛腿居民服务公司，为谋取非法利益，徐某1陆续召集祝某2、郑某1、叶某、李某1、祝某1、余某、廖某、金某明（均已判刑），并与被告人舒慧锋达成协议，舒慧锋按照经营利润的30%参与分成。经营期间，舒慧锋等人先后利用“456”、“516”、“游戏集结号”、“就爱捕鱼”等网络游戏平台，以人民币低价收购网站内玩家赢得的游戏币，再高价出售游戏币给其他玩家的方式赚取差价，非法为郑某2、何某、周某、孙某1、孙某2、陈某等不特定人员进行游戏网站虚拟货币与人民币之间的双向兑换，使得上述人员能够通过“游戏集结号”、“就爱捕鱼”等网络游戏平台中的“李某2劈鱼”、“斗牛”等形式聚众赌博。期间，舒慧锋负责处理日常经营过程中员工与客户等发生的纠纷，以维护经营秩序。经统计，截至2014年5月，被告人舒慧锋等人采用银行转账的方式为赌博人员兑换赌资11780807元；通过上门服务的方式为赌博人员兑换赌资4110969元。期间，舒慧锋累计分到违法所得187085元。
2014年5月20日，被告人舒慧锋主动退缴违法所得50000元。2016年11月9日，被告人舒慧锋自动至衢州市公安局柯某分局投案。
公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据，并认为被告人舒慧锋以营利为目的，结伙利用网络游戏平台，以低价回收网络游戏币并高价出售的方式为不特定人员进行赌资结算，情节严重，应以开设赌场罪追究其刑事责任。本案属共同犯罪；被告人舒慧锋在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；其犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，属自首，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定予以惩处，并建议对被告人舒慧锋判处一年至三年有期徒刑，并处罚金。
被告人舒慧锋对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，当庭自愿认罪。
辩护人的辩护意见是：1、法律事实方面，被告人舒慧锋的违法所得应按照其承认的6、7万元确定。2、量刑方面，舒慧锋是从犯，应从轻、减轻处罚；具有自首情节，依法可减轻处罚；主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。综上，希望法庭对舒慧锋减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：徐某1（已判刑）于2012年12月开始经营衢州市飞毛腿居民服务有限公司（以下简称飞毛腿公司）。为谋取非法利益，徐某1陆续召集祝某2、郑某1、叶某、李某1、祝某1、余某、廖某、金某明（均已判刑）等人，先后利用“456”、“516”、“游戏集结号”、“就爱捕鱼”等网络游戏平台，以人民币低价收购网站内玩家赢得的游戏币，再高价出售游戏币给其他玩家的方式赚取差价，非法为郑某2、何某、周某、孙某1、孙某2、陈某等不特定人员进行游戏网站虚拟货币与人民币之间的双向兑换，使得上述人员能够通过“游戏集结号”、“就爱捕鱼”等网络游戏平台中的“李某2劈鱼”、“斗牛”等形式聚众赌博。截至2014年5月，徐某1等人采用银行转账的方式为赌博人员兑换赌资11780807元；通过上门服务的方式为赌博人员兑换赌资4110969元。被告人舒慧锋于2013年8月加入飞毛腿公司，并于同年10月与徐某1达成协议，舒慧锋按照经营利润的30%参与分成，负责处理日常经营过程中员工与客户等发生的纠纷，维护经营秩序。截至2014年4月，舒慧锋非法获利187085元。
案发后，被告人舒慧锋自动至衢州市公安局柯某分局投案，如实供述所犯罪行，并退缴违法所得50000元。
上述事实，被告人舒慧锋在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人舒慧锋的户籍证明、前科判决书、罪犯档案资料，抓获经过，扣押决定书、扣押清单，飞毛腿公司账本复印件，日账单核对确认表，证人郑某2、何某、周某、孙某1、孙某2、陈某、徐某2的证言，同案犯徐某1、祝某2、郑某1、叶某、李某1、祝某1、余某、廖某、金某明的供述及刑事判决书，辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录、现场照片，被告人舒慧锋的供述等证据予以证实，足以认定。
对辩护人关于被告人舒慧锋的违法所得应确定为6、7万元的辩护意见，经查，飞毛腿公司的账本载明2013年10月至2014年4月公司盈利及利润分配情况，并经同案犯徐某1、祝某2核对确认，被告人在庭审过程中亦无异议，故应以账本记载的数额187085元认定舒慧锋非法获利数额，舒慧锋为朋友充游戏币的款项在利润分配时扣除的情况，并不影响获利数额的认定，故对该辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人舒慧锋以营利为目的，伙同他人利用网络游戏平台，以低价回收网络游戏币并高价出售的方式为不特定人员进行赌资结算，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。本案属共同犯罪，被告人舒慧锋在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应减轻处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚，且不适用缓刑；其犯罪后主动投案，如实供述所犯罪行，属自首，可从轻处罚；其退出部分违法所得，可酌情从轻处罚。辩护人提出对被告人从轻、减轻处罚的相应辩护意见，均予以采纳；对被告人适用缓刑的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。公诉机关的量刑建议符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人舒慧锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月9日起至2017年11月8日止），并处罚金6000元（罚金款限于本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人舒慧锋的违法所得187085元（其中50000元已移送本院）予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柴淑霞
人民陪审员 余河洲
人民陪审员 郑昌富
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 张师浩
附页：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条规定：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款规定：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条规定：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。