辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终8328号
上诉人（原审原告）：田洪雷，男，1990年12月10日出生，蒙古族，住辽宁省康平县。
委托诉讼代理人：班武，郑宝仁，辽宁正直律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：沈阳希地混凝土有限公司，住所地沈阳市沈北新区。
法定代表人：张锋，该公司经理。
委托诉讼代理人：黄建禄，男，1971年2月10日出生，汉族，该公司法务部主任，住沈阳市和平区。
被上诉人(原审被告)：沈阳市沈北新区怀利运输队，住所地沈阳市沈北新区。
投资人：王永海，该公司经理。
委托诉讼代理人：孟丹，女，1979年11月15日出生，汉族，该公司职员，住沈阳市铁西区。
上诉人田洪雷因与上诉人沈阳希地混凝土有限公司、被上诉人沈阳市沈北新区怀利运输队劳动争议一案，不服沈阳市沈北新区人民法院(2017)辽0113民初9785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月25日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
田洪雷上诉请求：1.请求撤销一审判决发回重审或改判；2.依法判令被上诉人支付拖欠上诉人工资应为13,520元、未签订劳动合同双倍工资36,230元、经济补偿金5,319元，节假日加班费680元，合计55,146.17元；3.本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1.原审法院认定上诉人2017年8月、9月、10月工资是2,000元是错误的；上诉人提供的证据能够证明拖欠工资应为13,520元；2.原审法院在认定拖欠工资数额错误的基础上计算的未签订劳动合同双倍工资及经济补偿金也是错误的；3.上诉人提供了被上诉人单位派送用料单，能够证明上诉人加班工作的事实，因此应当支付上诉人节假日加班费。
沈阳希地混凝土有限公司(以下简称希地混凝土公司)辩称，田洪雷系沈阳市沈北新区怀利运输队(以下简称怀利运输队)雇佣人员，田洪雷与我公司没有任何关联性，请求驳回诉讼请求。
怀利运输队辩称，田洪雷确系我公司雇佣司机，我公司承认欠田洪雷工资，同意支付工资款13,000元。关于双倍工资问题，在雇佣田洪雷时，我公司提出签订劳动合同，由于田洪雷不想受合同约束的原因未签订，我公司不应支付双倍工资。关于经济补偿问题，因系田洪雷先以罢工方式不到我公司上班，在多次要求其上班的情况下仍未到岗，后田洪雷以口头方式向我公司提出辞职，解除劳动关系，由于个人原因提出离职，我方不应支付经济补偿金。关于加班费问题，田洪雷是不定时制员工，按照法律规定没有加班费，我公司不应给付。综上我公司只同意给付拖欠工资款，其余款项不同意给付。
希地混凝土公司亦不服一审判决，上诉称，请求撤销一审判决，改判驳回田洪雷对上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由田洪雷承担。事实与理由：一审法院认定上诉人与被上诉人田洪雷之间存在劳动关系是错误的，怀利运输队已经明确自认与田洪雷存在劳动关系，并且工资款由该运输队支付，也当庭承认还欠工资款未付，本案应由被上诉人怀利运输队承担给付责任。
田洪雷辩称，我与希地混凝土公司存在劳动关系，有招聘广告、银行流水、运输票据佐证。
怀利运输队辩称，田洪雷是我公司雇佣司机。
田洪雷向一审法院起诉请求：1.2017年8月1日至2017年11月1日前拖欠的工资13,520元；2.从2017年4月2日至2017年11月2日的休息日加班费10,662.4元、法定假日加班费6,497.4元；3.未给田洪雷缴纳社会保险赔偿金9,600元；4.2017年4月2日至2017年11月1日未与田洪雷签订书面劳动合同应赔付双倍工资差额37,230元；5.支付经济赔偿金5,000元；6.支付田洪雷失业补偿金14,400元；7.希地公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：田洪雷主张从2017年4月2日至2017年11月1日在希地公司工作。从2017年4月2日至2017年11月1日，希地公司分五次向田洪雷的中国建设银行银行卡内汇入工资款，2017年5月15日、6月15日、8月2日、8月28日、9月30日分别汇入4,975元、6,310元、5,825元、5,600元、1,000元，田洪雷主张上述工资款分别是：2017年4月份实发工资4,975元、2017年5月份实发工资6,310元、2017年6月份实发工资5,825元、2017年7月份实发工资5,600元、2017年8月份实发工资1,000元。田洪雷主张“其工资组成为底薪2000元加每次送料的提成款，2017年8月欠工资款3,100元、2017年9月欠工资款4,950元、2017年10月欠工资款5,470元”。田洪雷自认“离职原因为拖欠工资；未签订劳动合同的双倍工资差额以实发工资为基数计算；经济补偿金以实发工资为基数计算”。希地公司提交其与怀利运输队签订的合同书，用以证明本次纠纷与希地公司无关。
另查明，证人陆阳代表怀利运输队出庭证实，田洪雷每次出车的提成款数额不等，根据运输货物的实际数量、距离、货物的不同而定，单趟提成款分别为15元、30元或50元。田洪雷提交的银行流水以及在庭审中自认田洪雷2017年10月工资为5,470元，田洪雷未提交的2017年10月份沈阳希地混凝土有限公司商砼供货单。田洪雷和怀利运输队在庭审中均自认，田洪雷上班采取上24小时休24小时的工作时间，有货就运输，没有货就原地等待工作任务。
再查明，2017年11月24日，田洪雷向沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项：1、2017年4月2日至2017年11月2日拖欠的工资15,000元；2、2017年4月2日至2017年11月2日的法定节假日加班费6,497.4元、休息日加班费10,662.4元；3、未缴纳社会保险赔偿金9,600元；4、未签订劳动合同双倍工资80,000元；5、按照《合同法》规定支付经济补偿金5,000元；6、失业补偿金14,400元。该仲裁委员会于当日出具沈北劳人仲不字（2017）199号不予受理通知书，田洪雷不服诉至法院。该院在庭审中已经向希地公司释明，如法院确认其与田洪雷存在劳动关系，而希地公司拒不提交任何证据的情况下，希地公司将承担相应法律后果。
一审法院认为，法律旨在保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于田洪雷和希地公司是否存在劳动关系的问题，田洪雷的工资均是由希地公司支付，且希地公司与怀利运输队签订的合同书中，对运输驾驶员的管理、聘用等事项未做任何约定,田洪雷向希地公司提供劳动，由希地公司向田洪雷支付劳动报酬，故对田洪雷和希地公司存在劳动关系的事实，该院予以认定。关于田洪雷和希地公司劳动关系的期限，希地公司为田洪雷支付了2017年4月份的工资，田洪雷主张2017年4月2日入职希地公司工作，该院予以认定。希地公司有义务提供证据证明与田洪雷存在劳动关系的期限、工作岗位、工资标准、工资支付方式和工资表等，希地公司未能提供上述证据，田洪雷主张其在希地公司工作至2017年11月1日，故对田洪雷和希地公司劳动关系的期限为2017年4月2日至2017年11月1日，该院予以认定。
关于拖欠工资的数额。田洪雷主张“其工资组成为底薪2,000元加每次送料的提成款，2017年8月欠工资款3,100元、2017年9月欠工资款4,950元、2017年10月欠工资款5,470元”，希地公司未提供证据证明双方约定的月工资数额，故以田洪雷主张的底薪2,000元计算工资款。田洪雷未提交2017年8月、2017年9月、2017年10月应领取提成款及领取的具体数额，故2017年8月、2017年9月、2017年10月实发工资分别认定为2,000元。希地公司已支付2017年8月工资款1,000元，故对田洪雷主张拖欠工资款5,000元（1,000元+2,000元+2,000元）的诉讼请求，该院予以支持。
关于法定假日加班费和双休日加班费，田洪雷庭审中自认其工资组成包括提成款，其工作时间为上24小时休24小时，有货就运输，没货就原地等待工作任务，田洪雷工作时间内出车任务不是每时每刻都有，上班的24小时内并非全部处于工作状态，因此田洪雷在希地公司的上班时间并不全部是工作时间，故根据田洪雷的工作性质及工作时间不宜采取标准工时制，对田洪雷和希地公司之间采取综合工时工作制度，该院予以认定。田洪雷在原地等待工作任务所支出的时间成本所产生的效益在提成工资中得以体现，即田洪雷主张的所谓8小时工作时间之外的“休息日加班费”已经包含在田洪雷所得到的提成工资中，故对田洪雷主张的双休日加班费的诉讼请求，该院不予支持。田洪雷未提交其在法定假日加班的证据，故对田洪雷主张法定假日加班费的诉讼请求，该院不予支持。
关于未签订劳动合同双倍工资差额，希地公司未提供证据证明其已经与田洪雷签订劳动合同，田洪雷在希地公司工作期限为2017年4月2日至2017年11月1日，田洪雷同意以实发工资为基数计算未签订劳动合同双倍工资差额，故对田洪雷主张2017年5月2日至2017年11月1日未签订劳动合同双倍工资差额23,735元（6,310元+5,825元+5,600元+2,000元+2,000元+2,000元）的诉讼请求，该院予以支持。
关于经济补偿金，田洪雷在希地公司工作期间的实发工资总额为28,710元，其同意以实发工资为基数计算经济补偿金，希地公司拖欠田洪雷工资，田洪雷以该理由离职，故对田洪雷主张的经济补偿金4,101.43元[（4,975元+6,310元+5,825元+5,600元+2,000元+2,000元+2,000元）÷7个月]的诉讼请求，该院予以支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条，《辽宁省工资支付规定》第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、沈阳希地混凝土有限公司给付田洪雷拖欠的工资款5,000元；二、沈阳希地混凝土有限公司给付田洪雷未签订劳动合同双倍工资差额23,735元；三、沈阳希地混凝土有限公司给付田洪雷经济补偿金4,101.43元；四、驳回田洪雷的其他诉讼请求。
本院二审期间，田洪雷提交运货单一份,证明2017年9月向单位提供劳动，不可能只有底薪2,000元。单位认为此证据为复印件，不发表质证意见，且也不能证明田洪雷要证明的问题。本院对此证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的主要争议焦点在于田洪雷与希地混凝土公司之间是否存在劳动关系，希地混凝土公司是否应承担用人单位的义务。田洪雷提供的银行卡交易明细、供货单等证据可以证明，田洪雷到希地混凝土公司应聘，接受该公司的管理提供劳动，从事的工作是该公司的业务组成部分，该公司向其发放工资。双方之间的关系符合劳动关系的特征，一审法院认定双方存在劳动关系是正确的。希地混凝土公司上诉主张已将混凝土运输工作外包给怀利运输队，田洪雷是怀利运输队员工，希地混凝土公司系受怀利运输队委托向其支付工资。审理认为，劳动关系的建立是劳动者与用人单位双方达成合意的结果。田洪雷应聘到希地混凝土公司，意在成为该公司的成员，与该公司建立劳动关系。希地混凝土公司虽主张与怀利运输队之间存在业务外包、代发工资的约定，但未能证明已将该约定告知田洪雷，亦未能证明田洪雷同意与怀利运输队建立劳动关系。故即使两单位之间存在上述约定，对田洪雷也不具有约束力。本院对希地混凝土公司提出的该项上诉主张不予支持。
希地混凝土公司拖欠田洪雷工资，应予补发；未与田洪雷签订书面劳动合同，应自用工次月起每月向其支付二倍工资；田洪雷因希地混凝土公司拖欠其劳动报酬提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，希地混凝土公司应向其支付解除劳动合同经济补偿金。怀利运输队提出的不予支付上述款项的抗辩理由均不能成立，该院不予采纳。
关于田洪雷上诉提出的一审法院对其2017年8月、9月、10月的工资数额认定有误，导致判决各项费用数额有误的主张。田洪雷自述其工资由底薪2,000元加每次送料的提成款构成，田洪雷未能举证证明应领取提成款及领取数额的2017年8月、9月和10月工资，一审法院按田洪雷主张的底薪数额确定上述三月份的工资为2,000元并无不当。该院对田洪雷提出的上述主张亦不予支持。
关于节假日加班工资的问题。田洪雷未提交其在法定假日加班的证据，故对田洪雷主张法定假日加班费的诉讼请求，一审法院院不予支持并无不当。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费合计20元，由上诉人田洪雷与上诉人沈阳希地混凝土有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 娜
审 判 员 马晨光
审 判 员 李晓颖
二〇一八年十月二十三日
法官助理 黄 琳
书 记 员 康 赦