西藏自治区那曲地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）藏24刑终13号
原公诉机关西藏自治区那曲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）丹增热杰，西藏那曲县人。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月17日被刑事拘留，2016年1月28日被逮捕。现羁押于西藏那曲地区看守所。
原审附带民事诉讼原告人格桑江参，西藏那曲县人。因本案致重伤二级，伤残九级。
西藏自治区那曲县人民法院审理西藏自治区那曲县人民检察院指控原审被告人丹增热杰犯故意伤害罪一案，于2016年6月3日作出（2016）藏2421刑初18号刑事附带民事判决，附带民事部分，双方当事人未提出上诉，原公诉机关未提出抗诉，在上诉期满后已经发生法律效力，原审被告人丹增热杰对刑事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月30日公开开庭审理了本案，西藏自治区人民检察院那曲分院检察员孙志新、白玛卓嘎出庭履行职务。上诉人丹增热杰、被害人格桑江参到庭参加诉讼。
原判认定，2015年12月8日18时许，被告人丹增热杰在那曲县孔玛乡扣热村放牧时，遇见被害人格桑江参，便从地上捡起一块石头砸中格桑江参头部，后两人在拉扯过程中，丹增热杰拿出随身携带的刀子捅向格桑江参腹部。经鉴定，格桑江参伤势已构成重伤，伤残等级为九级。丹增热杰于2015年12月8日18时许，被那曲县孔玛乡派出所抓获后移交给那曲县公安局浙江路派出所。格桑江参在那曲地区人民医院住院治疗20天，自2015年12月8日至2015年12月28日，花费医疗费19110.96元、输血费用12000元、治疗费80元、购买药物（白蛋白）896元。在那曲地区公安处刑事侦查支队鉴定花费鉴定费100元。在西藏阜康医院鉴定伤残等级花费鉴定费700元。格桑江参及其护理人员多某系农业户口。
认定上述事实的主要证据有书证，物证，鉴定意见，证人证言，被害人陈述，被告人供述，辨认、提取、指认笔录等。
原判认为，被告人丹增热杰无视国法，故意伤害他人身体健康，且造成他人重伤的伤害结果，其行为已经构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人丹增热杰到案后能如实供述自己的犯罪事实，认定为坦白，依法从轻处罚。被害人格桑江参的伤残等级为九级，对被告人丹增热杰酌定从重处罚。对附带民事诉讼原告人丹增热杰的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”之规定，被告人丹增热杰应当赔偿附带民事诉讼原告人格桑江参诉讼请求中有证据证实的医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等为治疗和康复的合理费用以及因误工减少的收入，故对附带民事诉讼原告人在那曲地区人民医院住院治疗20天，自2015年12月8日至2015年12月28日，花费医疗费19110.96元、输血费用12000元、治疗费80元、购买药物896元，以上费用为附带民事诉讼原告人格桑江参的医药费共计32086.96元。在那曲地区公安处刑事侦查支队鉴定花费鉴定费100元，在西藏阜康医院鉴定伤残等级花费鉴定费700元，以上费用附带民事诉讼原告人格桑江参向法庭出示了相关的票据予以证实，故对以上费用予以支持。附带民事诉讼原告人要求两人护理费10000元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款之规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。在庭审中附带民事诉讼原告人未出示医疗机构或者鉴定机构方面出具需要两人护理的明确意见，但考虑到被害人的伤情无法自理，故对附带民事诉讼原告人在住院期间考虑护理人员一人为宜，且考虑到护理人员多某为牧民，故参照《关于2016年西藏自治区道路交通事故人身损害赔偿案件计算标准的通知》，农牧民人均纯收入7359元÷365天×20天=403元，对此予以支持，超过部分不予支持。附带民事诉讼原告人对误工费的请求并未提供证据证实其实际收入，考虑其为农业户口，故根据《关于2016年西藏自治区道路交通事故人身损害赔偿案件计算标准的通知》及相关法律规定，其附带民事诉讼原告人住院期间至被害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，误工费为：7359（元）÷365（天）×121（天）＝2440元，附带民事诉讼原告人要求误工费10000元的请求，予以支持2440元，超过部分不予支持。附带民事诉讼原告人住院期间的伙食补助费，根据相关法律规定以及参照《关于2016年西藏自治区道路交通事故人身损害赔偿案件计算标准的通知》，伙食补助费7天以内每人每天为120元，超过7天的，超出部分每人每天80元。故7天以内为：120（元）×7（天）×1（人）＝840元；超出7天部分为：80（元）×13（天）×1（人）＝1040元，附带民事诉讼原告人要求的住院伙食补助费10000元的请求，予以支持1880元，超过部分不予支持。附带民事诉讼原告人格桑江参要求的交通费，因未提交任何的证据，故对此不予支持。附带民事诉讼原告人格桑江参关于精神损失费10000元的请求，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”之规定，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第二款、第一百六十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款之规定，被告人丹增热杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零一个月；作案工具刀子一把、石头予以没收；被告人丹增热杰在本判决生效后一个月内一次性赔偿刑事附带民事诉讼原告人格桑江参共计37609.96元；驳回刑事附带民事诉讼原告人格桑江参的其他诉讼请求。
上诉人丹增热杰提出，其对犯罪事实承认，且认罪，以后改正，重新做人，不再发生类似事情。已向被害人赔偿了37609.96元，希望从轻处理。
西藏自治区人民检察院那曲分院的意见与原审公诉机关意见一致。
经审理查明，上诉人丹增热杰的父亲与被害人格桑江参的岳父平时有矛盾。2015年12月8日18时许，丹增热杰在那曲县孔玛乡扣热村放牧时，遇见格桑江参，便从地上捡起一块石头砸中格桑江参头部，后两人在拉扯过程中，丹增热杰拿出随身携带的刀子捅向格桑江参腹部，致其重伤二级，伤残九级。丹增热杰于2015年12月8日18时许，被那曲县孔玛乡派出所民警在其家中抓获后移交给那曲县公安局浙江路派出所。
证明以上事实，经一、二审庭审举证、质证的证据如下：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书证实，那曲县公安局刑警大队接到浙江路派出所移交的案件，即2015年12月8日，在那曲县孔玛乡扣热村发生一起故意伤害案件并进行立案侦查。
2、现场勘察笔录及现场照片证实，案发现场的主要情况及其概貌。
3、那曲地区公安处司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书证实，本案被害人格桑江参所受损伤为重伤二级。
4、西藏阜康医院法医临床司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书证实，被害人格桑江参因本案致伤残等级为九级。
5、抓捕经过证实，2015年12月8日18时许，丹增热杰被那曲县孔玛乡派出所抓获后移交给那曲县公安局浙江路派出所。
6、证人多某的证言证实，格桑江参系多某女婿，多某与丹增热杰父亲扎某曾因村委会分发牲口粮食发生过口角。2015年12月8日15时许，多某又与丹增热杰父亲扎某发生争执。后丹增热杰不服捅伤了格桑江参。
7、证人扎某的证言证实，丹增热杰系扎某的儿子，扎某曾因村委会分发牲口粮食与格桑江参的岳父多某发生过口角。2015年12月8日15时许，扎某又与格桑江参的岳父多某发生争执，后丹增热杰为了报仇捅伤了格桑江参。
8、证人罗某的证言证实，罗某看到格桑江参躺在地上，腹部被捅了一刀，丹增热杰站在旁边，后打电话给格桑江参家人。
9、证人罗某的两份辨认笔录及辨认照片证实，罗某辨认出2015年12月8日在那曲县孔玛乡扣热村站在格桑江参旁边的人是丹增热杰；罗某辨认出2015年12月8日在那曲县孔玛乡扣热村打架现场受伤人员格桑江参。
10、提取笔录证实，那曲县公安局孔玛乡派出所于2015年12月8日19时43分至57分在那曲县孔玛乡扣热村丹增热杰家中提取到一把水果刀，刀柄颜色为红色。
11、丹增热杰的供述证实，丹增热杰为了报仇用事先准备好的刀将格桑江参捅伤，捅伤的部位为腹部。另，丹增热杰先用石头砸了格桑江参的头部。
12、现场指认照片证实，丹增热杰指认案发现场主要情况及其概貌。
13、丹增热杰的两份辨认笔录及辨认照片证实，丹增热杰辨认出2015年12月8日在那曲县孔玛乡扣热村打架时捅伤格桑江参的刀子；丹增热杰辨认出2015年12月8日在那曲县孔玛乡扣热村打架时被其捅伤的人是格桑江参。
14、丹增热杰作案工具指认照片证实，丹增热杰指认作案工具刀子的主要情况。
15、两份户籍证明证实，丹增热杰于1991年3月5日出生，已经达到完全刑事责任年龄；格桑江参于1991年5月6日出生，身份证号码为×××，系农业户口。
16、被害人格桑江参的陈述证实，被害人岳父多某与丹增热杰父亲扎某之前就有矛盾，2015年12月8日多某与扎某又发生了争执，被害人在中间劝架，后双方都停手回了家。丹增热杰在放牧时先用石头砸了被害人头部，后又用刀子捅了被害人腹部。
17、被害人格桑江参的两份辨认笔录及辨认照片证实，格桑江参辨认出2015年12月8日在那曲县孔玛乡扣热村打架时捅伤自己的刀子；格桑江参辨认出2015年12月8日在那曲县孔玛乡扣热村打架时捅伤自己的人是丹增热杰。
18、被害人格桑江参现场指认照片证实，被害人指认案发现场的主要情况。
19、作案工具照片证实，本案作案工具刀子的基本概貌。
20、被害人格桑江参伤情照片证实，被害人格桑江参伤情情况。
21、西藏自治区公安厅出具的藏公物（物）鉴字[2016]第21号物证鉴定书证实，作案工具刀子刀柄上的生物痕迹来源于上诉人，刀刃上的血迹来源于被害人。
本院认为，丹增热杰故意伤害他人身体健康，造成他人重伤，其行为已经构成故意伤害罪。原判考虑了丹增热杰坦白的从轻处罚情节，以及造成被害人格桑江参的伤残等级为九级从重处罚情节，量刑适当。上诉人提出其已支付了赔偿款，希望从轻处罚，经查，上诉人并未向被害人支付赔偿款，对此上诉理由，本院不予支持。原判适用《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款关于缓刑的规定，本案没有适用缓刑，该规定的适用不当，应予以纠正，但总体上适用法律正确。原审认定的作案工具石头，因没有相应的证据证明该石头系案发当日上诉人砸中被害人头部所用的石头，故该石头不应认定为作案工具，本院予以纠正。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 金美旺姆
审判员 周 茂 军
审判员 王 友 慈
二〇一六年八月三十日
书记员 巴 央