四川省大英县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川0923刑初92号
公诉机关大英县人民检察院。
被告人郭斌，男，1994年3月11日出生，汉族，初中肄业，务工，户籍所在地四川省大英县，住四川省大英县X镇X村X社*号。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年2月8日被大英县公安局刑事拘留，同年3月16日被执行逮捕。现羁押于大英县看守所。
辩护人刘强，四川蜀中律师事务所律师。
被告人田记坤，男，1987年9月7日出生，土家族，初中文化，务工，户籍所在地湖北省长阳土家族自治县，住湖北省宜昌市长阳土家族自治县X镇X村*组，现住大英县X镇X街X小区*单元*号。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年1月23日被大英县公安局刑事拘留，同年2月5日被执行逮捕。现羁押于大英县看守所。
辩护人汪敏，四川同载律师事务所律师。
大英县人民检察院以大检公刑诉[2018]89号起诉书指控被告人郭斌、田记坤犯贩卖毒品罪一案，于2018年6月7日向本院提起公诉。本院于同日立案。依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大英县人民检察院指派检察员刘宏军出庭支持公诉，被告人郭斌及其辩护人刘强、被告人田记坤及其辩护人汪敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
大英县人民检察院指控：2018年1月上旬，被告人郭斌从成都购买毒品甲基苯丙胺约2克，将其中一部分用小型透明塑料袋分装好后，交被告人田记坤进行贩卖。2018年1月20日20时许，被告人郭斌驾驶起亚牌轿车(车牌为川Ｊ×××××)搭乘叶某，再次到成都购买了10余克冰毒。当日23时左右，被告人郭斌与叶某一起来到被告人田记坤所租住的房间内，郭斌将购买的一部分毒品，用小塑料袋分装好交给被告人田记坤以人民币100元或200元一袋的价格进行贩卖。二被告人商定，每袋毒品以人民币100元的价格进行贩卖并对贩毒所得利润进行平均分配。
1、2018年1月14日1时许，被告人郭斌接到未成年人代某(女，时年17岁)，购买人民币100元毒品甲基苯丙胺的电话。由被告人田记坤将毒品送到在大英县X镇X路“X广场”外的公路上，将一袋约0.1克毒品交给代某的朋友李某。后代某、李某对该毒品进行了吸食，至案发时代某所欠毒资未支付。
2、2018年1月20日24时许，被告人田记坤接到未成年人代某，欲购买人民币100元毒品甲基苯丙胺的电话后，在大英县X镇X路“X幼儿园”外的公路上，将一袋约0.2克的毒品交给代某。后代某、李某对该毒品进行了吸食，至案发时代某所欠毒资未支付。
3、2018年1月21日12时许，被告人田记坤又接到代某，欲购买人民币100元毒品甲基苯丙胺的电话后，在大英县X镇X路“X幼儿园”外的公路上，将一袋约0.2克的毒品交给代某。后代某、李某对该毒品进行了吸食，至案发时代某所欠毒资未支付。
2018年1月22日，被告人田记坤被抓获并从其身上及租住处搜出塑料袋包装的毒品疑似物13袋(共计净重3.67克)。经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，田记坤身上及其住处搜出的白色晶体状物体均检出甲基苯丙胺成分。2018年2月8日，被告人郭斌由其母亲谭某领到大英县金元派出所投案。
认定上述事实的证据如下：1.物证：扣押在案的毒品；2.书证：到案经过、受案登记表、户籍资料；3.证人叶某、向某、代某、李某的证言；4.被告人郭斌、田记坤的供述与辩解；5.遂宁市公安局物证鉴定所理化鉴定书；6.勘验笔录、检查笔录、辨认笔录等。
公诉机关认为，被告人郭斌、田记坤违反毒品管理法规，向未成年人出售毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人田记坤到案后如实供述自己的犯罪行为，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议对被告人郭斌在有期徒刑八年至十年判处刑罚；对被告人田记坤在有期徒刑三年至五年判处刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人郭斌辩称，对指控的犯罪事实无异议，购买的毒品自己与朋友吸食了一部分，部分交田记坤贩卖，公诉机关的量刑建议过重。
辩护人的辩护意见是：针对本案，被告人郭斌有如下减轻情节：1.郭斌当庭认罪，且认罪态度较好；2.郭斌交田记坤的毒品针对未贩卖的毒品属于犯罪未遂，未造成损害后果；3.郭斌系首次犯罪无犯罪前科，主动投案，供述了部分罪行，在法庭认罪，供述了自己贩卖毒品的事实；4.郭斌不清楚贩卖对象是未成年人不构成从重的情节。
被告人田记坤辩称，指控的2018年1月14日贩卖毒品的事实，被告人与代某没有谈到钱的事，不构成贩卖，应该在三年以下量刑。
辩护人的辩护意见是：对指控的罪名不持异议，但对2018年1月14日的贩卖不应当纳入涉案范围。他没有贩卖的故意。对于量刑建议法庭在三年以下适用缓刑社区矫正。1.未认识到代某是未成年人的事实存在，主观上不具有明知的认识，客观上代某、李某做超市的工作服，带收银员标志，因此田记坤认为她是成年人，主观上没有认识不具有从重处理的客观要件。2.贩卖的次数是二次，贩卖毒品的量应当认定为3.87克，而非是12克，理由：庭审中二被告人均交代自身要吸毒，并和众多朋友有多次吸毒的事实，请求人民法院在量刑时考虑到吸毒的这一情节，在量刑时从轻处理。3.田记坤当庭认罪、悔罪，认罪态度好，能如实供述其犯罪的事实经过。4.田记坤无犯罪前科，系初犯，与郭斌贩卖毒品的原由是其基于网贷需要及时清偿，而一时误入歧途，认罪、悔罪其主观认识较轻，没有意识到贩卖毒品的严重性，请求人民法院对其从轻量刑，给其悔过自新的机会。
经审理查明：2018年1月上旬，被告人郭斌与被告人田记坤共谋购买毒品进行贩卖，利润平分。后被告人郭斌从成都购买甲基苯丙胺(冰毒）约2克，并将其中一部分用小型透明塑料袋分装好后，于2018年1月12日在大英县X镇X街X小区X单元X号被告人田记坤租住房内交被告人田记坤进行贩卖。2018年1月20日20时许，被告人郭斌驾驶起亚牌轿车(车牌为川Ｊ×××××)搭乘叶某，再次到成都购买了10余克甲基苯丙胺。当日23时左右，被告人郭斌与叶某一起来到被告人田记坤所租住的房间内，郭斌将购买的一部分毒品，用小塑料袋分装好交给被告人田记坤以人民币100元(下均称人民币）或200元一袋的价格进行贩卖。二被告人商定，对贩毒所得利润进行平均分配。
1、2018年1月14日1时许，被告人郭斌接到未成年人代某(女，时年17岁)购买100元毒品甲基苯丙胺的电话。被告人郭斌将被告人田记坤的电话号码告知代某，并告知今后购买毒品可直接与田记坤联系。后由被告人田记坤将毒品送到大英县X镇X路“X广场”外的公路上，将一袋约0.1克甲基苯丙胺交给代某的朋友李某。后代某、李某在李某家中对该毒品进行了吸食，至案发时代某所欠毒资未支付。
2、2018年1月20日24时许，被告人田记坤又接到未成年人代某，欲购买人民币100元甲基苯丙胺的电话后，在大英县X镇X路“X幼儿园”外的公路上，将一袋约0.2克的甲基苯丙胺交给代某。后代某、李某在李某家中对该毒品进行了吸食，至案发时代某所欠毒资未支付。
3、2018年1月21日12时许，被告人田记坤再次接到代某，欲购买人民币100元甲基苯丙胺的电话后，在大英县X镇X路“X幼儿园”外的公路上，将一袋约0.2克的甲基苯丙胺交给代某。后代某、李某在李某家中对该毒品进行了吸食，至案发时代某所欠毒资未支付。
2018年1月22日，被告人田记坤在大英县X镇X街X小区X单元X号租住房内被抓获，并从其身上及租住处搜出塑料袋包装的毒品疑似物13袋(共计净重3.67克)。经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，田记坤身上及其住处搜出的白色晶体状物体均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，2018年2月8日，被告人郭斌由其母亲谭某领到大英县金元派出所投案。到案后，被告人郭斌在侦查机关未如实供述犯罪事实，当庭对伙同被告人田记坤贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。
上述事实，被告人郭斌、田记坤在审理过程中无异议，有查证属实的受案登记表、立案决定书、挡获经过、到案说明、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、移送起诉告知书、起诉意见书、补充侦查决定书、换押证、补充侦查报告书、犯罪嫌疑人基本情况表、身份信息、立案决定书、房屋租赁合同复印件、大英县上下高速公路卡口记录、代某、叶某、向某处罚决定书复印件、情况说明、未成年人法定代理人到场通知书等书证；证人向某、叶某、代某、李某等证言；被告人郭斌、田记坤的供述与辩解；鉴定意见；勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；视听资料、电子数据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郭斌、田记坤违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。公诉机关指控被告人郭斌、田记坤贩卖毒品罪罪名成立。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“武汉纪要”第二条第（一）“罪名认定问题”中贩毒人员被抓获后，从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”以及第（三）中“毒品数量认定问题”的规定，郭斌、田记坤的贩毒数量为4.17克。被告人郭斌、田记坤向未成年人出售毒品，应当从重处罚。被告人郭斌、田记坤系二人以上共同故意犯罪。被告人郭斌当庭自愿认罪，可以从轻处罚，被告人田记坤到案后，如实供述其罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人郭斌辩解购买的毒品自己与朋友吸食了一部分，部分交田记坤贩卖的辩解意见，从被告人郭斌、田记坤的供述以及吸毒人员叶某、向某证实被告人郭斌分别与叶某、向某在被告人田记坤租住房内吸食毒品的事实，从有利于被告人的原则，其辩解意见予以采纳。被告人郭斌的辩护人辩称的郭斌交田记坤的毒品针对未贩卖的毒品属于犯罪未遂；不清楚贩卖对象是未成年人不构成从重的情节的辩护意见，经查证，相关法律及司法解释规定贩毒人员被抓获后，从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，只要贩卖对象是未成年人，就应从重处罚，被告人主观上是否明知不是从重处罚的必要要件，故其辩护意见不予采纳，对其他辩护意见予以采纳。被告人田记坤及辩护人辩称，指控的2018年1月14日贩卖的事实，被告人与代某没有谈到钱的事，没有贩卖的故意，不应当纳入涉案范围，贩卖的次数是二次，应该在三年以下量刑适用社区矫正的辩解辩护意见，经查，相关证据证实该次买卖行为，吸毒人员电话联系被告人郭斌明确表示购买毒品，并确定了毒品的价格，被告人田记坤受郭斌的安排将毒品交付给吸毒人员，二被告人已经完成了毒品的交易行为，应当认定其贩卖毒品，根据被告人的犯罪的事实及性质、社会危害性，不宜对其判处非监禁刑，辩解辩护意见不予采纳。对其他辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议不符合刑法罪刑相当原则，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六款、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元，限本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月8日起至2022年2月7日止）。
二、被告人田记坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币三千元，限本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月23日起至2021年11月22日止）。
三、对扣押在案的毒品予以没收，由公安机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冯 萍
人民陪审员 孙吉成
人民陪审员 文 丽
二〇一八年八月二十三日
书 记 员 李春梅
附《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
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走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
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利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条。
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犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。