江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终41号
上诉人（原审原告）薛世云，男，汉族，1958年2月2日生。
委托代理人薛世山。
被上诉人（原审被告）江苏小厨娘餐饮管理有限公司，住所地南京市江宁区东山街道国际企业研发园。
法定代表人嵇小丽，该公司总经理。
委托代理人刘洁，江苏三法律师事务所律师。
委托代理人潘婷婷，江苏三法律师事务所律师。
上诉人薛世云因与被上诉人江苏小厨娘餐饮管理有限公司（以下简称小厨娘餐饮公司）劳动争议一案，不服南京市浦口区人民法院于2015年9月23日作出的（2015）浦民初字第1190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，薛世云于2012年6月15日进入小厨娘餐饮公司从事夜保工作，工作地点为小厨娘雨发店。双方签订劳动合同，约定：劳动合同的期限为2012年6月15日至2015年6月14日；工作时间为睡班工时工作制，每天工作折算为5小时；每月18日为工资发放日。工资实行基本工资和绩效工资相结合的方式，基本工资为每月1140元，绩效工资考核发放办法按公司的业绩和考核确定。在其他约定中约定：本公司夜保岗位为睡班，一晚上工作为对所辖区域进行安全巡查两次即可，按国家规定每班折算工时为5小时。薛世云在职期间，小厨娘餐饮公司没有为薛世云缴纳社会保险。根据薛世云提交的工资表，薛世云离职前十二个月平均工资为1694.5元。薛世云提交的考勤表显示，薛世云离职前十二个月休息日工作天数为81天（扣除调休13天），法定节假日工作天数为8天。2014年12月2日，薛世云就加班工资、二倍工资、补缴社会保险及经济补偿金给付等产生争议向南京市××区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2015年3月24日作出宁浦劳人仲案（2015）156号仲裁决定：“终结申请人薛世云诉小厨娘餐饮公司加班工资、二倍工资、补缴社会保险及经济补偿金等争议案件审理”。后薛世云诉至原审法院，请求判令小厨娘餐饮公司：1、补交社会保险费；2、支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金10080元；3、支付经济补偿金5040元；4、支付上述两项金额的应付金额为15120元的50%的赔偿金7560元；5、按每小时9.5元计算，支付加班费包括：平时加班费57456元（每日4小时、每月28天、共计3年计算延时加班费，即4小时×28天×3年×1.5倍×9.5元／小时=57456元）、双休日加班费41952元（一年休息日104天减去每年休息12天，8小时／天×92天×3年×2倍×9.5元／小时=41952元）、节假日加班费11286元（11天／年×12小时×3年×9.5元／小时×3倍=11286元）。
原审法院另查明，2012年2月8日，小厨娘餐饮公司向南京市江宁区人力资源和社会保障局提交《南京市江宁区企业实行特殊工时工作制审批表》，其中申请的实行特殊工时工作制岗位类别中包括保安一职，经南京市江宁区人力资源和社会保障局审批，同意按江宁监察字（2010）12号实行综合计算工时工作制行政许可决定执行。2013年3月22日，小厨娘餐饮公司再次向南京市江宁区人力资源和社会保障局提出申请，其中申请的实行特殊工时工作制岗位类别中包括保安一职，经南京市江宁区人力资源和社会保障局审批，下发了江宁人社监字（2013）38号《关于江苏小厨娘餐饮管理有限公司申请实行综合计算工时工作制行政许可决定书》，准许小厨娘餐饮公司实行综合计算工时工作制。
以上证据有仲裁决定书、南京市劳动合同书、南京市江宁区企业实行特殊工时工作制审批表、关于江苏小厨娘餐饮管理有限公司申请实行综合计算工时工作制行政许可决定书、考勤表、工资表、安全检查及复查表等以及双方当事人陈述在卷予以证实。
原审法院认为，用人单位及劳动者的合法权益受劳动法律法规的保护。关于加班时间，薛世云陈述其每日工作时间为12小时，应以每天4小时计算延时加班时间。原审法院认为，小厨娘餐饮公司提交了南京市江宁区人力资源和社会保障局对小厨娘餐饮公司实行综合计算工时工作制的行政许可，薛世云从事的保安工作也在许可的范围内，双方签订的劳动合同中关于工作时间的约定符合法律的规定，原审法院认可薛世云的工作时间经折算为每天5小时。对于双休日加班，经核算薛世云的考勤表，薛世云离职前十二个月在双休日工作的天数为81天，由于薛世云每日工作时间经折算为5小时，可酌情认定每周应休息1天，薛世云离职前十二个月的双休日加班天数经核算为32天。薛世云主张的法定节假日的加班天数根据薛世云提交的离职前十二个月的考勤表核算为8天。
对于薛世云的诉讼请求：1、小厨娘餐饮公司为薛世云补缴在职期间的社会保险。原审法院认为，该项诉讼请求不属于人民法院劳动争议案件审理范围，原审法院不予理涉。2、小厨娘餐饮公司支付经济补偿金10080元。原审法院认为，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以下不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。薛世云在小厨娘餐饮公司工作期间，小厨娘餐饮公司没有为薛世云缴纳社会保险，且小厨娘餐饮公司未支付加班工资，因此，薛世云有权离职，并主张经济补偿金。对于薛世云的该项诉讼请求，原审法院予以支持。薛世云自2012年6月15日入职，2014年9月30日离职，离职前十二个月平均工资为1694.5元，薛世云主张按照1680元／月的标准计算原审法院予以支持，因此，小厨娘餐饮公司应当支付薛世云经济补偿金4200元（1680元／月×2.5个月）。对薛世云主张两倍的经济补偿金没有法律依据，原审法院不予支持。3、经济补偿金，系重复主张，原审法院不予支持。4、赔偿补偿金的50%没有事实和法律依据，原审法院不予支持。5、对于薛世云主张的加班工资，原审法院认为，用人单位安排劳动者延时加班的，应当按劳动者本人工资的150%支付加班工资；用人单位安排劳动者休息日加班又不能在六个月之内安排同等时间补休的，应按照不低于劳动者本人工资的200%支付加班工资；用人单位安排劳动者在法定节假日劳动的，应按照不低于本人工资的300%支付加班工资。对于2012年6月15日至2013年9月30日的加班工资，已超过了人民法院的保护期限，原审法院不予支持；对于2013年10月1日至2014年9月30日的加班工资，原审法院予以支持。根据统计薛世云20**年10月1日至2014年9月30日休息日加班32天、法定节假日加班8天，离职前十二个月平均工资为1694.5元，薛世云主张按照1680元的标准计算原审法院予以认可。因此，小厨娘餐饮公司应当支付薛世云休息日加班工资4943.4元（1680元／月÷21.75天×32天×200%）、法定节假日加班工资1853.8元（1680元／月÷21.75天×8天×300%），合计6797.2元。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（二）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《江苏省劳动合同条例》第十二条第一款、第二十条的规定，原审法院判决：一、薛世云与小厨娘餐饮公司的劳动关系于2014年9月30日解除。二、小厨娘餐饮公司于判决生效之日起五日内支付薛世云加班工资6797.2元、经济补偿金4200元，合计10997.2元。三、驳回薛世云的其它诉讼请求。
原审宣判后，上诉人薛世云不服上述民事判决，向本院提起上诉称：（一）原审法院认可双方劳动合同中约定的每班折算工时为5小时是错误的。1.上诉人在签订合同时没有该项约定，该条款是合同签订后被上诉人后加的。因前后字迹不一致，上诉人申请鉴定上述约定与上诉人签名的时间先后。2.双方签订的劳动合同仅有一份且在小厨娘餐饮公司雨发店保管，小厨娘餐饮公司应提供证据证明上述条款不是后加的，否则依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条的规定，该合同是无效的。被上诉人也没有出示“按国家规定每班折算工时为5小时”的法律条文。关于《南京市江宁区企业实行特殊工时工作制审批表》、江宁人社监字（2013）38号《关于江苏小厨娘餐饮管理有限公司申请实行综合计算工时工作制行政许可决定书》，上诉人认为该两份文件只适用于南京市江宁区，上诉人工作地点在南京市××区，故不应适用上述规定。3.小厨娘餐饮公司雨发店在夜保安岗位说明书中的第2条明确了上诉人工作时间是20：30-次日8：30。其中20：30-21：30是被上诉人营业时间，上诉人需在后门检查，之后是夜班巡查，若有财物遗失夜保安要承担赔偿责任，故上诉人需不断巡查，其实际每天工作12小时，工作内容包括安全检查、出外巡查等。被上诉人综合管理部对上诉人考勤要求每晚巡查五次并要填写安全检查及复查表，同时会不定时的监控核对上诉人的工作情况。上诉人安全检查及复查表记录的时间与岗位说明书要求大体一致。上诉人每天工作12个小时，被上诉人未支付延时加班费。（二）上诉人离职前12个月的平均工资为1694.5元，应以此为标准计算加班费及经济补偿金。综上，请求二审法院撤销原判，改判被上诉人支付加班费40449元以及经济补偿金4236.25元。
被上诉人小厨娘餐饮公司辩称：上诉人与被上诉人签订的劳动合同、夜保安岗位说明及考勤制度都有明确约定上诉人每天夜班时间折算为5小时。上诉人也认可加班费及经济补偿金的计算基数为1680元。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院庭审中，上诉人薛世云对原审认定的薛世云的工作时间经折算为每天5小时提出异议，其认为劳动合同中夜班折算5小时的约定是被上诉人小厨娘餐饮公司后加的，故申请鉴定该条款和薛世云签名的时间先后。上诉人薛世云对原审认定的其他事实无异议。被上诉人小厨娘餐饮公司对原审查明的事实不持异议。本院对双方均无异议的事实予以确认。因上诉人薛世云在原审举证期限内未提出鉴定申请，故对其在二审中提出的鉴定申请不予准许。
本院认为，被上诉人经劳动部门批准，对保安人员实行以年为周期的综合计算工时工作制，该工时制适用于上诉人所在分店。上诉人系保安人员，每天20：30到岗，次日8：30离岗。上诉人对劳动合同中约定折算工作时间为5小时持有异议，认为该部分约定系后补，因其未在法定期限内提供证据予以证明，故对其主张不予支持。对于实行综合计算工时工作制的岗位，在综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定标准工作时间，超过部分应视为延长工作时间。上诉人在以年为单位的周期内总实际工作时间并未超过总法定标准工作时间，因此，上诉人要求被上诉人支付延时加班费40449元的上诉请求，于法无据，本院不予支持。上诉人在原审中主张经济补偿金的计算基数为1680元，原审据此计算经济补偿金为4200元（1680元×2.5）并无不当。上诉人要求被上诉人支付经济补偿金4236.25元的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔玉文
审 判 员 袁奕炜
代理审判员 李 斐
二〇一六年三月三十日
书 记 员 尹 琪