甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘刑终103号
原公诉机关甘肃省金昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李么力克，男，生于1973年8月5日，东乡族，甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县人，农民，住该县，不识字。曾因犯贩卖毒品罪，被张掖市甘州区人民法院于2004年1月13日判处有期处刑七年，2008年11月14日刑满释放。因本案于2015年3月23日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于金昌市金川区看守所。
上诉人（原审被告人）李阿力果，男，生于1970年10月1日，东乡族，甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县人，农民，暂住兰州市，不识字。曾因犯贩卖毒品罪，于2006年4月14日被兰州市七里河区人民法院判处有期处刑三年六个月，2008年10月29日刑满释放。因本案于2015年3月23日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于金昌市金川区看守所。
甘肃省金昌市中级人民法院审理甘肃省金昌市人民检察院指控原审被告人李么力克犯贩卖、运输毒品罪、李阿力果犯运输毒品罪一案，于2016年3月31日作出（2016）甘03刑初2号刑事判决。原审被告人李么力克、李阿力果均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由、提审上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年2月至3月期间，被告人李么力克与本市吸毒人员李某乙、马某某分别电话联系交易毒品海洛因。约定由李某乙、马某某将现金存入被告人李么力克提供的农行账户中，李么力克电话告知其藏毒地点。被告人李么力克以每克550元的价格先后四次向李某乙贩卖毒品海洛因9克、向马某某先后四次贩卖毒品海洛因18克。
2015年3月22日，被告人李么力克、李阿力果携带毒品从兰州市乘车到武威市后，又租乘他人驾驶的甘H667**号“夏利”牌小轿车，到金昌市区新华东路金水湖附近时被公安人员抓获，当场从车内查获毒品可疑物一包。经鉴定，上述被缴获的毒品可疑物净重53.12克，从中检出海洛因成分。
原审判决认定上述事实的证据有：证人证言、扣押物品清单及照片、辨认笔录、搜查笔录、鉴定意见、通话记录、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人李么力克明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人李么力克、李阿力果明知是毒品而予以运输，其行为构成运输毒品罪。被告人李么力克、李阿力果系毒品再犯，应对其从重处罚；涉案毒品未流入社会，可对被告人李么力克、李阿力果酌情从轻处罚。被告人李阿力果能当庭认罪，亦可对其从轻处罚；依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条之规定，以被告人李么力克犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金15000元；以被告人李阿力果犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金15000元；随案移送的作案工具“诺基亚”、“酷派”、“联想”手机各一部，依法没收。
李么力克上诉提出，其没有贩卖毒品，也未参与运输毒品，一审定性错误。
李阿力果上诉提出，其虽是毒品再犯但其只参与了运输53克毒品的事实，且认罪态度好，有悔罪表现，一审量刑过重。
经审理查明，2015年2月至3月期间，上诉人李么力克与金昌市吸毒人员李某乙、马某某分别电话联系交易毒品海洛因。约定由李某乙、马某某将现金存入李么力克提供的农行账户中，李么力克电话告知其藏毒地点。上诉人李么力克以每克550元的价格先后4次向李某乙贩卖毒品海洛因9克、向马某某先后4次贩卖毒品海洛因18克。
2015年3月22日，上诉人李么力克、李阿力果携带毒品从兰州市乘车到武威市后，又租乘他人驾驶的“夏利”牌小轿车，到金昌市区新华东路金水湖附近时被公安人员抓获，当场从车内查获毒品可疑物一包。经鉴定，上述被缴获的毒品可疑物净重53.12克，从中检出海洛因成分。
认定上述事实的证据有：
1、受理案件登记表、抓获经过证实，2015年3月22日19时，金昌市公安局金川分局刑事侦查大队在工作中得到线索：有一临夏籍男子从兰州携带毒品海洛因运往金昌市金川区欲贩卖。经蹲守，该大队民警于当日20时许，在金昌市新华东路截获红色夏利车，并将犯罪嫌疑人李么力克、李阿力果抓获，当场从车内后排座椅脚垫处查获毒品可疑物。
2、扣押物品清单及照片证实，公安人员当场扣押用塑料包裹的白色毒品可疑物1包，毛重54.95克；从上诉人李么力克处扣押“诺基亚”、“酷派”手机各1部，卡号分别为151＊＊＊＊****、183＊＊＊＊****。扣押载有手机号码及数字符号的记事本二本；从被告人李阿力果处扣押“联想”手机1部，卡号为151＊＊＊＊****。上述被扣押的三部手机号码与金昌市公安局技侦部门所确认的临夏籍贩毒嫌疑人所持手机号码相同。
3、武威市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书证实，从现场查获的毒品可疑物净重53.12克，从中检出海洛因成分。
4、证人李某乙的证言证明，2015年2月中旬的一天，其接到手机尾号为“6040”的带临夏口音的一男子的电话，他问我要不要货，我说要2个，并商定以每克550元的价格交易毒品海洛因，他让我把钱打过去再给货，我问他怎么给钱？他说等会给你发个账号，你把钱存到这个账号上，过了一会儿，我的手机收到130＊＊＊＊****的手机发来的短信，上面写着：农行马兰霞622＊＊＊＊2181164304070，我就到附近的农行给这个账号汇了1100元，之后我给对方打电话，对方说货放在马家岸那条路走到头左拐到北环路的第四个路灯下，我按照这个地方去找，在一块砖下找到了一小包毒品，我自己吸食了。之后，我又联系这个人买过三次毒品，前后一共买了9克毒品。
其的手机号是：182＊＊＊＊****，卖毒品的那个人使用的一个尾号“6040”的手机号；后来他又换了一个手机号：183＊＊＊＊****。
5、手机短信提取照片证实，号码为130＊＊＊＊****的手机给李某乙持有的手机182＊＊＊＊****发来：农行马兰霞622848121811＊＊＊＊4070的短信内容。
6、证人马某某证言证明，2015年2月中旬的一天，其接到手机号为183＊＊＊＊****临夏口音的一男子电话，商定以每克550元的价格交易毒品海洛因3个共1600元，他让其把款存到一个户名为马兰霞的农行账户上，其存上钱后，对方给其打电话说“货”放在长春路屠宰场大门旁的变压器下，我去那里在一个空烟盒里面找到了一小包毒品。之后，我又从他那里买了三次，每次5克毒品，前后一共买了18克，都被吸食了。
其曾用的电话是：15****＊8841、132＊＊＊＊****、157＊＊＊＊****；卖毒品的那个人的电话是：18****＊5806。
7、通话记录清单证实，2015年2、3月期间，上诉人李么力克与李某乙、马某某之间，上诉人李么力克与李阿力果间多次通话的事实。
8、甘肃省公安厅物证鉴定中心检验鉴定意见书证实，从现场查获的用于包裹海洛因的塑料上检出混合STR分型，联合Y-
STR结果，不排除上诉人李阿力果所留的可能。送检的从出租房内查获的电子称上检出混合STR分型。
9、辨认笔录、搜查笔录证实，经陈龙辨认，上诉人李么力克、李阿力果确系于2015年2、3月间租住其位于金昌市金川区宁远堡镇马家岸村二组房屋的人；公安人员从该出租屋内查获电子称一个。从李么力克处扣押记事本一本，上面记载2／1100、3／1600等多组数字字样；并记载有多个电话号码，其中有李某乙的手机号182＊＊＊＊****和马某某的手机号153＊＊＊＊****。
10、上诉人李么力克在侦查阶段的供述，2015年2月中旬，我的老乡马亮说他有一些金昌买大烟人的电话，当时我没钱花，想卖点大烟挣点钱，就把这些电话记在了两个小本子上，因为没有毒品来源，我找到了同村曾经卖过大烟的李阿力果，与他商量并在金昌租了房子，打算在金昌贩卖毒品。李阿力果取上毒品后，让我和买毒品的人联系，联系上买毒品的人后，我说等一下把银行卡给你发过去，让对方把钱打到马兰霞农行的卡上，收到钱后，我把毒品埋好，再给对方打电话告诉他们埋毒品的地方。我们只给两个男人贩卖过毒品，贩卖毒品的数量和价格都记载在了我的记事本上，前面的3、5等数字是卖掉的毒品克数，后面的数字是卖毒品的钱数，每克卖到500到550元不等；其手机是：151＊＊＊＊****；买毒品人的电话分别是：15****＊8841、132＊＊＊＊****、157＊＊＊＊****等。
毒品卖完后，李阿力果说要去广河取“货”，我们就一起到兰州在李阿力果家住下，过了几天李阿力果去了趟广河，尾号为8841的手机打来电话说是要毒品，李阿力果从广河回来后，我给李阿力果说了这事，李阿力果让我告诉对方等我们回去给他打电话，我们就从兰州东站出发，坐班车到达武威，从武威雇了一辆红色轿车赶往金昌，刚到金昌就被警察抓了，并从汽车后排地垫上查获了用白色塑料袋包装的毒品海洛因。
11、上诉人李阿力果的供述，一审庭审中上诉人李阿力果对运输毒品的事实当庭供认；二审提审时上诉人李阿力果对其和李么力克从兰州运输毒品到金昌被当场抓获的事实供认不讳，并对一审判决认定的事实没有异议。其手机号为：151＊＊＊＊****，并否认与李么力克共同贩卖毒品的事实。
以上所列证据，均在一审开庭时举证、质证，并认证。经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
对于李么力克所提上诉理由，经查，上诉人李么力克贩卖毒品的事实不仅有其在侦查阶段的供述予以证实，并与购毒人员的证言、手机短信提取照片、销售毒品记录、通话清单等证据相互印证，足以认定；上诉人李么力克伙同李阿力果从兰州运输毒品到金昌被当场抓获的事实有其在侦查阶段和上诉人李阿力果在二审阶段的供述予以证实，并与抓获经过、鉴定意见、通话清单等证据相印证，足以认定，故该项上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。
对于上诉人李阿力果所提上诉理由，经查，上诉人李么力克、李阿力果均系毒品再犯，依法应对其二人从重处罚，但原审法院考虑到本案具体情节，对李么力克、李阿力果均酌情从轻处罚，原审法院只认定了李阿力果的运输毒品行为，且在法定幅度内对其酌情从轻处罚，量刑适当，故该项上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人李么力克、李阿力果违反国家关于对毒品管理的相关规定，李么力克明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为构成贩卖、运输毒品罪；李阿力果明知是毒品而予以运输，其行为构成运输毒品罪；原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 艺
代理审判员 张传伟
代理审判员 李晓春
二〇一六年八月八日
书 记 员 张新晗