广东省惠来县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤5224民初62号
原告：高福���，男，1956年7月17日出生，汉族，广东省惠来县人，住广东省惠来县。
委托诉讼代理人：陈华乐，男，1957年2月16日出生，汉族，广东省惠来县人，住广东省惠来县。由惠来县华湖镇犁集村民委员会推荐。
被告：太平财产保险有限公司汕头中心支公司，住所地：汕头市龙湖区长江路19号泰业大厦B座701、702单元。
负责人：吴东升，总经理。
委托诉讼代理人：吴加铨，该公司工作人员。
被告：郭元林，男，1975年11月24日出生，汉族，河南省南阳市人，住广东省惠来县（城盛小汽车出租公司员工宿舍）。
委托诉讼代理人：林炳清、邵波，惠来县城盛小汽车出租有限公司工作人员。
被告：惠来县城盛小汽车出租有限公司，住所地：广东省惠来县惠城镇金园区1幢4号。
法定代表人：陈天鹏，总经���。
委托诉讼代理人：林炳清、邵波，该公司工作人员。
原告高福坤与被告郭元林、惠来县城盛小汽车出租有限公司（以下简称城盛出租公司）、太平财产保险有限公司汕头中心支公司（以下简称平保汕头公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高福坤的委托诉讼代理人陈华乐，被告平保汕头公司的委托诉讼代理人吴加铨，被告郭元林、被告城盛出租公司的委托诉讼代理人邵波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高福坤向本院提出诉讼请求：1.被告平保汕头公司在交强险、商业三者险责任限额内赔偿原告损失384822.75元；2.被告郭元林、城盛出租公司对被告平保汕头公司的上述赔偿款承担连带赔偿责任；3.诉讼费由被告负担。事实和理由：2016年2月3日7时30分，被���郭元林驾驶粤Ｖ×××××号车从惠来县东陇镇东陇中学往惠城镇方向行驶，途经惠城镇庆平路东陇路口路段，与从东陇镇往揭神公路方向行驶的由原告驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤及二车受损的交通事故。惠来县公安局交通警察大队（以下简称惠来交警大队）认定，被告郭元林承担此事故的全部责任，原告无责任。
事故发生后，原告被送往惠来县人民医院救治，因伤情严重，住院3天、支付医疗费1309.11元，后转送惠来县慈云中医院治疗。住院259天，付出医疗费116563.77元。经惠来交警大队委托广东华民司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，该所作出《法医临床司法鉴定意见书》（以下简称意见书），评定意见为：九级伤残；需后续治疗费11800元；康复费2000元；护理期为334天，营养期为319天（建议：护理期内，伤后前60天每天配护理人员2名、之后274天每天配护理人员1名；营养期内，增加营养费6380元）。原告第二次手术取出体内植入物需住院15天。
粤Ｖ×××××号车为被告城盛出租公司所有，该车在被告平保汕头公司投保交强险、商业三者险。
本次事故原告的损失有：1.医疗费125920.35元；2.护理费89980元；3.误工费40800元；4.住院伙食补助费29200元；5.后续治疗费11800元；6.康复费2000元；7.营养费6380元；8.残疾赔偿金53442.4元；9.精神损害抚慰金10000元；10.鉴定费3300元；11.交通费12000元，合共384822.75元。原告的上述损失未能得到赔偿，遂提起诉讼。
被告平保汕头公司辩称，一、原告方的诉求，我方要求医疗费剔除非医保用药的费用。二、护理费，原告提供的证据，实际住院时间为262天，建议按住院时间核算。出院后需一人护理的依据不足。三、误工费，根据原告提供的证据，应按原告���口性质即农村户口进行核定。四、住院伙食补助费按实际住院时间进行核定。五、营养费，根据原告提供的资料，伤残证明及出院记录，惠来县慈云中医院病情记录，出院建议中没有提到相关营养补充等医嘱，建议驳回。六、精神损害抚慰金过高，建议减少。七、司法鉴定费是原告方诉讼成本，建议驳回。八、交通费，原告没有提供任何证据，无法核定金额，建议驳回。
被告郭元林、城盛出租公司的答辩意见与被告平保汕头公司的意见一致。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本案在质证时，被告平保汕头公司、郭元林、城盛出租公司一致对原告提供的证据所证明的事实有以下异议：
一、鉴定为原告单方委托，且鉴定依据不足。鉴定意见第六页（四）特殊情况说明，第二段的内容：阅被鉴定人右胫骨、腓骨下段粉碎性骨折治疗10个月后影像学相片，而鉴定意见中并没有10个月的相片，要求重新鉴定。原告陈述，2016年2月发生交通事故，2016年12月19日鉴定机构接受委托鉴定，鉴定意见书为2016年12月24日出具，这段时间接近10个月。鉴定意见无论是单方委托还是交警委托，原告在合法权益受到侵害，可以行使权利，委托鉴定机构进行伤残鉴定。鉴定结论程序合法，并未违反法律的禁止性规定，被告要求进行重新鉴定的请求无法律依据，应予驳回。经审查，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，从上述规定显见，一方当事人可以自行委托有关部门进行鉴定，何况本次鉴定不是原告委托，而是惠来交警大队���托。由鉴定意见的3份影像学相片可见，其中有一份为2016年11月30日影像学相片，该份相片距发生事故差4天就10个月，鉴定机构在鉴定意见中记载为10个月，所指的应为该份相片，此为计算不严谨所致。
意见书系惠来交警大队委托广东华民司法鉴定所进行鉴定而作出的。广东华民司法鉴定所是一所经广东省司法行政部门许可，并依法成立的具有法医临床鉴定资质的司法鉴定机构，该所鉴定人员具有法医临床鉴定资格，其就惠来交警大队委托鉴定的事项作出的意见书，鉴定程序合法，依据正确，没有超越鉴定范围，本院予以确认。因此，三被告要求重新鉴定的主张理由依据不足，本院不予支持。
二、鉴定费属于原告的诉讼成本，应予以驳回。原告说明，本案的鉴定费，是交通事故发生以后，原告做司法鉴定时应当产生的必然性费用，属于商业三者��的赔偿范畴之内，保险公司应当依法予以赔偿。经审查，鉴定费为原告受伤之后，为主张权利所支付的合理性费用，也是因本次事故而造成的损失，理应得到赔偿，本院予以认定。
本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。本案属于机动车交通事故责任纠纷。本次事故系由被告郭元林的过错行为所造成的，惠来交警大队作出的《道路交通事故认定书》，程序合法、认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、责任划分公正，双方也没有在规定期限内提出异议，本院对该认定书的证明力予以确认。
因事故中被告郭元林承担全部责任，被告郭元林作为直接侵权人，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条的规定，应承担侵权的民事责任。被告城盛出租公司作为肇事车辆的所有人，与被告郭元林同属于有过错机��车一方，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任……”的规定，应对原告因本次交通事故所遭受的损失承担相应的赔偿责任。
被告平保汕头公司虽不是直接侵权人，但其作为肇事车辆的保险人，与本案存在保险合同关系，基于法律规定和保险合同的约定应承担给付赔偿保险金的义务。本案肇事车辆在被告平保汕头公司处分别投保了交强险和商业三者险，因此，现原告请求被告平保汕头公司以其承保的交强险、商业三者险保险金承担赔偿责任，合理合法，本院依法予以支持。
关于被告平保汕��公司提出医疗费应剔除非医保用药用药的问题。第一、“非医保用药不予赔付”的约定为格式条款，《中华人民共和国共和国合同法》第四十条规定，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。该约定属于上述法律规定的格式条款无效的情形，对投保人不产生效力。第二、参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释1）第十九条规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上述解释并无将医疗费的赔偿范围限定在医保用药范围之内。第三、商业三者险是商业性保险合同，其与具有公益性和社会保障性质的医疗保险有所不同，保险公司收取的保险费用也高于医保费用，投保人对保险理赔的利益期待理应高于医保，且保险公司已根据保险限额的约��确定了承担赔偿范围的上限，再限定受害者用药范围显然对投保人有失公平。第四、受害人在住院接受治疗期间，需服用何种药物都由医生根据病情和治疗效果决定，其对此不能控制也没有理由去控制，更无法对医保用药和非医保用药进行甄别，保险公司以不可归咎被保险人的事项作为拒赔的理由显然有失公允。因此，被告平保汕头公司的该项主张，本院不予支持。
综上所述，原告请求的各项赔偿主张，本院参照解释1、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（以下简称解释2）、意见书、以及《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称广东赔偿标准）逐一进行核定。
原告可获得赔偿的项目有：一、医疗费119402.88元。根据解释1第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和���断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，结合原告提供的相关证据，本院认定原告支付的医疗费为119402.88元。二、护理费80977.25元。意见书确定原告护理期334天，住院60天每天配护理人员2名、之后274天每天配护理人员1名。根据解释1第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬���准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年……”的规定。原告未能提供雇请护工、以及支付护理费相应的票据，也没有提供护理人员的收入状况，且由于当地没有护理行业平均工资的统计数据，故参照广东赔偿标准“国有同行业在岗职工年平均工资”之（十五）“其他服务业”每年75017元的标准，其护理费为75017÷365×60×2＋75017÷365×274×1＝80977.25元。三、误工费29058.36元。根据解释1第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定。原告为农村居民，参照广东赔偿标准第八“国有同行业在岗职工年平均工资”之（一）“农、林、牧渔业”每年31195元的标准，其误工费为31195÷365×〔325（2016年2月3日至定残前一天2016年12月23日）＋15（二次手术住院15天）〕＝29058.36元。四、住院伙食补助费27700元。原告共住院262天，二次手术住院15天，合共277天，参照广东赔偿标准确定的每人每天100元标准，住院伙食补助费为277×100＝27700元。五、后续治疗费、营养费、康复费共20180元。根据解释1第十九条、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况���照医疗机构的意见确定”的规定，意见书评定后续治疗费11800元，康复费2000元，营养费6380元，合共20180元。六、残疾赔偿金53441.6元。根据解释1第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……”的规定，意见书评定原告九级伤残，其农村居民，参照广东赔偿标准“农村居民人均纯收入”每年13360.4元的标准，残疾赔偿金为13360.4×20×20％＝53441.6元。七、精神损害抚慰金10000元。根据解释2第八条第二款“因侵权致人精神损害，造成严重后果的……，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金”的规定。本次事故造成原告十级伤残，无���在精神上和肉体上给原告带来一定的痛苦与伤害，现原告主张被告赔偿精神损害抚慰金，理由充分，依法应予支持。而赔偿数额应根据损害后果、过错责任以及当地生活水平等方面综合考虑，因此，本院酌定为10000元。八、鉴定费3300元。该费用为原告评残时付出的费用，也是本次事故造成的损失，并已实际发生，且有广东华民司法鉴定所出具的3300元《广东增值税普通发票发票联》为凭，本院予以支持。九、交通费9000元。原告虽然未能提供其支付交通费的相关证据证明具体乘车时间、地点、人次，但考虑到其就医时间长，距离家乡较远，其亲属为处理事故事宜、陪护原告、原告为评残等往返必然实际产生交通费用，故本院酌定为9000元。上述九项合共353060.09元，原告诉请赔偿384822.75元，对超出的31762.66元，本院不予支持。
由于被告郭元林承担此事故全部责���，原告无责任。故被告平保汕头公司应首先以交强险医疗费赔偿限额10000元范围内、死亡伤残赔偿限额110000元范围内分别赔偿原告10000元和110000元，然后以商业三者险赔偿限额1000000元范围内赔偿原告233060.09元。被告郭元林、城盛出租公司对被告平保汕头公司的上述赔偿款233060.09元承担连带赔偿责任。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国共和国合同法》第四十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、���二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起十日内以机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额10000元范围内、死亡伤残赔偿限额110000元范围内、以机动车第三者责任商业保险赔偿限额1000000元范围内分别赔偿原告高福坤10000元、110000元、233060.09元，合共353060.09元；
二、被告郭元林、惠来县城盛小汽车出租有限公司对被告太平财产保险有限公司汕头中心支公司的上述赔偿款233060.09元承担连带赔偿责任；
三、驳回原告高福坤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定���期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7072元，减半收取为3536元，由原告高福坤负担292元，被告郭元林、惠来县城盛小汽车出租有限公司共同负担1103元，被告太平财产保险有限公司汕头中心支公司负担2141元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
上诉的当事人，应在接到本院《交纳上诉案件受理费通知书》之次日起七日内向广东省揭阳市中级人民法院预交上诉案件受理费，上诉费汇入中国农业银行股份有限公司广州环市支行，户名：待报解法院诉讼费收入非税专户，账号：44×××16。
审判员 胡汉斌
二〇一七年��月二十一日
书记员 钟朱彬
附：相关法律法规和司法解释条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十五条承担���权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、���人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国共和国合同法》
第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护���费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均��资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并','2018-09-18
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