广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民一终字第1159号
上诉人（本诉原告、反诉被告）：中国对外建设总公司（下称中外建公司）。
法定代表人：焦志刚，董事长。
委托代理人：郑希文，广东恒卫律师事务所律师。
委托代理人：潘翠钰。
上诉人（本诉被告、反诉原告）：惠州大亚湾华亿达实业有限公司（下称华亿达公司）。
法定代表人：黄海元，董事长。
委托代理人：李超、庄泽满，均系北京市中伦（深圳）律师事务所律师。
上诉人中国对外建设总公司、惠州大亚湾华亿达实业有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2011）惠湾法民一初字第271号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
当事人原审意见
中国对外建设总公司向原审法院提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付拖欠的工程款21925204.66元，另按照银行同期贷款利率支付利息，利息计算时间段为：2010年4月1日至2010年5月6日的计算基数为12671496.07元，2010年5月7日至2011年1月13日的计算基数为12203496.07元，2011年1月14日至2013年1月13日基数为19277906.55元，2013年1月14日起至还清款项之日止的基数为21636043.38元；2、确认原告对惠州大亚湾华亿达实业有限公司厂区工业园工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。3、被告承担本案诉讼费用。
主要事实和理由：2007年7月8日，原、被告双方签订《建设安装工程施工合同》。该合同约定：原告承包被告发包的惠州大亚湾华亿达实业有限公司厂区工业园工程。承包范围为工程施工总承包，包括：土建工程、给排水工程、电气工程、智能建筑工程、通风与空调工程、消防工程等。合同总价3100万元。基础工程、消防工程、钢结构工程、厂区道路工程不在本报价范围内。工程开工日期2007年8月28日，完工日期2008年2月28日。××收到竣工验收资料后21天内组织竣工验收。××在收到承包人提交的竣工结算书及结算资料后28天内，应按合同的有关规定进行审核，经与承包人协商一致后确认工程竣工结算价款。在工程竣工结算审核完毕后7天内，(××)工程师应签发竣工支付证书。××应在确认竣工支付证书后14天内向承包人支付工程竣工结算价款，逾期按银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。工程变更价款作为追加合同款，与工程款同期支付。工程款分四次支付：1、基础全部完工经发包方及监理公司共同确认支付总工程款项的10％；2、厂房部分主体完工，经发包方及监理公司共同确认支付实际完成工程量的80％；3、全部工程完工，经发包方及监理公司共同确认支付总工程款项的80％；4、整个工程验收合格，并办理房产证后，××为承包人办理工程结算后支付结算总价的95％，余款5％保修金待竣工验收后两年后一次性付清。履约保证金平摊在前两次工程款支付中返还承包人。发生争议由惠州市仲裁委员会仲裁。
2007年9月25日，原、被告双方签订《建设工程施工(承包)合同》。该合同约定：工程内容为人工挖孔桩，价款为39万元。2009年6月，原、被告双方签订《施工总承包补充协议(一)》。该协议约定：原告承包被告发包的游泳池、地下泵房、空调房土建工程；合同价款为固定总价175万。付款方式为土方与地下泵房地板完成付50万；砼模板主体框架结构全部完成付100万；防水工程全部完工付25万元。在乙方完成以上各相应节点后甲方在一个星期内支付乙方工程款。2009年12月3日，原、被告双方签订《施工总承包补充协议(二)》。该协议约定：原告承包被告厂区道路工程；固定单价，总价暂定270万，60T路面258元／平方；5T路面218元／平方；道路完工验收合格后14日内报结算，收到结算14日内审核完毕，审核完毕后1个月内付清道路款至结算价95％。
2010年6月22日，原、被告双方签订《“华亿达工业厂区”后续工程处理协议》。该协议约定：验收合格后，乙方（中外建公司）即时提交竣工结算，甲方（华亿达公司）在一个月内给出初审意见，两个月内结算完毕。厂房宿舍办公楼结算后，甲方按合同支付工程款后乙方提交相关资料给甲方办理竣工备案；如甲方不支付工程款，则由乙方依据工程结算书到法院起诉。
2010年4月1日，涉案工程完工。2010年6月23日，原告向被告提交了竣工结算报告。2010年7月21日，原告向被告移交了竣工资料。
2010年10月，被告实际使用涉案工程，进行设备安装调试及试生产。2011年1月14日，工程竣工验收。
被告在收到原告提交的竣工结算报告后，为了达到拖延支付工程款的目的，没有按约定审核批复，也没有按约定支付工程款，经原告多次催促，被告仍没有批复竣工结算报告，也没有支付拖欠的工程款。
按照竣工结算报告，涉案工程结算价款为45341438．03元（中外建公司于2011年5月23日变更诉讼请求，认为工程总造价为47162737.48元）。根据合同约定，被告应在2010年4月1日付款至总工程款的80％即37730189.98元，在2010年11月30日前向原告支付工程结算价款的95％即44804600.61元，被告仅支付了工程进度款25187531.88元，拖欠工程进度款12542658.10元，拖欠结算款19617068.73元。
原告在本案庭审过程中变更补充如下事实：一、2007年7月8日双方签订了水电安装施工合同，虽然合同写的进场时间是8月28日，但原告实际进场时间是2007年11月20日。被告委托原告借款400万元，原告支付了36.2万元的利息。2009年5月21日至11月10日，因被告拖欠工程款而停工，因为被告迟延支付工程款，工期变更为2010年2月10日。双方开了多次协调会，被告向大亚湾建设局支付了450万元，我方实际收到447万余元；二、关于合同结算问题。原告实际完成的工程量为45341438.03元，再加上被告在反诉状中确认的工程，实际上该工程总造价为47162736.54元；三、关于被告已付款的问题。被告总共付了多少钱应当由其承担举证责任。原告确认被告支付的工程款为25237531.88元。2009年1月4日支付了108000元等三笔款项不是工程款，而是利息，两笔款我方没有主动请款，是被告自己支付的；四、被告在反诉中称我方延误工期，原因是：1、被告没有提供施工方案；2、被告拖延支付工程款；3、被告拖延结算；4、工程变更；5、工程增加。所以工期应当顺延而非延误。我方有提交工程顺延申请，工程总共顺延了305天。我方已就被告拖延支付工程款导致的损失而提出索赔；五、关于工程造价的问题。我方对工程造价鉴定书的意见：厂房土建部分应当增加的金额为226616.09元，分两部分，一部分是卫生间内墙抹灰应增加133746.8元，一部分是厂房内墙抹灰漏计92869.29元。宿舍楼土建部分应当增加414869.5元。设计变更应当增加216533.68元。签证部分应当增加65323.9元。工期延误费用应增加1678659.9元。增加后的总造价为38774330.18元。
华亿达公司辩称：对原告起诉的工程款部分，我方认为应当按照最终确定的鉴定结论计算。整个施工过程中因为原告多次延误施工导致工期缓慢，至今没有通过验收。被告也无法办理房产证，因原告的行为给被告造成了巨大的经济损失，而且涉案工程存在很严重的安全隐患，导致被告至今未按照规划的要求使用，严重影响了被告的生产经营。被告在申请造价鉴定的同时申请了质量鉴定。被告要求在进行质量鉴定以及返修价格鉴定之后再对本案进行审理。其他意见同被告的反诉状。
华亿达公司反诉称：2007年7月8日，华亿达公司与中外建公司签订《建筑安装工程施工合同书》一份。该合同约定：华亿达公司将本公司厂区工业园工程发包给中外建公司，工程承包范围为工程施工总承包，包括土建工程、给排水工程、电气工程、智能建筑工程、通风与空调工程、消防工程等，详见由广东惠阳建筑设计研究院设计的《惠州大亚湾华亿达实业有限公司厂区工程》施工图纸、工程量清单。开工日期为2007年8月28日，竣工日期为2008年2月28日，合同总日历天数为185天，每拖延工期一天，承包人向××赔偿5000元，但赔偿总额不超过合同价的5%。工期合理顺延条件约定（重大设计变更、不可抗力及其他业主指令），由此引起费用补偿约定。本工程合同总造价为3100万元，增加、减少部分工程量的项目单价确定方法为：按中标单价计算。承包人中标价应包含所有的风险费用（包括施工期材料价格的波动），承包人不得以任何理由提出增加此类费用。工程最终竣工验收前所有施工水电费、垃圾清运费、排污费、防暑降温费等已包含在合同总价中，由承包人承担，不得另计。工程款分四次支付。办理分次结算与支付的时间和要求：1、本工程项目基础全部完工后，经发包方及监理公司共同确认支付其总工程款的10%；2、厂房部分主体全部完工后，经发包方及监理公司共同确认支付实际完成的工程量的80%；3、全部工程完工后，由发包方及监理公司共同确认，支付其总工程款项的80%；4、整个工程验收合格，并办理房产证后，××为承包人办理工程结算后支付承包人至计算总价的95%，余下5%的工程款作为保修金在竣工验收后二年后一次性付清，但要扣除承包人在保修期内所应承担的保修责任金额。
2007年9月25日，华亿达公司与中外建公司签订《建设工程施工（承包）合同》一份，约定由中外建公司承包华亿达公司的人工挖孔桩工程，合同价款为39万元，开工日期为2007年9月26日，竣工日期为2007年11月6日，合同工期总日历天数为42天。
华亿达公司与中外建公司又签订了《惠州大亚湾华亿达厂区工程施工总承包合同补充协议（一）》，约定中外建公司承包华亿达公司的附属游泳池、地下泵房与楼梯踏步、空调房土建工程。合同总价款为175万元。
2009年12月3日，华亿达公司与中外建公司签订惠州大亚湾华亿达厂区工程施工总承包合同补充协议（二）》，双方约定：华亿达公司将华亿达厂区工程附属工程的厂区内道路发包给中外建公司。工期暂定为2010年2月10日前完工，合同价款采用固定单价合同，总价暂定270万元，工程量结算时结合施工图纸以现场实际施工面积计量为准。付款方式为：道路工程款的支付按半月（每月十日、二十五日为工程量计量日）的实际完成工程量的80%进行支付，工程量需在五日内核定，核定后三日内支付。在道路整个工程完工后且验收合格后中外建公司在14天内上报结算给华亿达公司，华亿达公司在收到结算书后14日内审核完毕。华亿达公司审核完毕后一个月内付清道路工程款至结算总价的95%，余下的5%工程款作为保修金按原总承包合同约定的条款执行。
2007年9月24日，中外建公司进行人工挖孔桩项目开工。2007年11月20日，中外建公司开始土建项目施工。在施工过程中，由于中外建公司的施工人员不按照图纸及操作规程施工，导致工程多处质量问题，不停的进行整改。加之，中外建公司的施工人员少，一直处于停工半停工状态，工期一直被拖延。2011年1月，华亿达公司、中外建公司、监理单位及其他相关单位组织对涉案工程进行竣工验收，因工程多处需要整改，但中外建公司拒绝整改，至今未通过工程竣工验收。中外建公司的行为严重影响合同工期，给华亿达公司造成了巨大的经济损失。依据双方签订的《建筑安装工程施工合同》第三部分专用条款第六条开工、竣工、工期和暂时停工14条第2款的约定，中外建公司应当承担工程延期损失赔偿费155万元（3100万元×5%）。
在施工过程中，由于中外建公司的施工人员不戴安全帽进行施工作业及辱骂监理工程师，影响监理公司正常办公等违规行为，监理公司根据安全文明施工规定，对中外建公司罚款七次共计人民币6500元，该款项直接从中外建公司的工程进度款或结算款中扣除。
从2007年10月至2010年7月，华亿达公司代支付了工地的水、电费共计301386.42元，依据双方签订的《建设安装工程施工合同》第四部分补充条款第（二）条工程造价管理第7款的约定，施工期间的水电费由中外建公司负担。
华亿达公司根据双方签订的上述四份合同、有效增加、减少工程量签证、通知单及相关文件核算，本项目增加工程量为790399.04元，减少（取消）工程量暂计为8741242.53元（已按合同价格与中外建投标文件价格的差额比例下浮，最终以鉴定结论为准）。故，中外建公司已施工的本项目总工程量为27889156.51元。依据《建筑安装工程施工合同》第三部分专用条款第九条合同价款、工程量确认和工程款支付第21条工程款支付的约定，目前，华亿达公司应当向中外建支付的工程总价款的80%，即22003438.79元（已经减去罚款6500元及代付水电费301386.42元）。
中外建公司在施工的过程中，不停的以停工、半停工要挟华亿达公司支付工程款，华亿达公司为了让工程尽快完工，在惠州大亚湾住房和规划建设局的协调下，截至2010年7月6日，华亿达公司共向中外建公司支付了工程款25828200元，多支付了工程款3824761.21元，中外建公司应当向华亿达公司返还。
至华亿达公司提起反诉时止，中外建公司仅提供了工程款发票10张，金额为4447531.88元。
综上，因中外建公司的违约行为，导致涉案工程延误，至今未竣工，给华亿达公司造成了巨大的损失，故提起反诉，请求依法判决：一、反诉被告中外建公司立即支付反诉原告华亿达公司延期损失赔偿费1550000元；二、反诉被告中外建公司立即退回超过合同约定多支付的工程款3880761.21元及利息341901.78元（从2009年12月5日开始，按一年贷款利率6.31%计算，暂计至2011年5月4日）；三、反诉被告中外建公司立即向反诉原告华亿达公司提供已支付工程款的发票；四、反诉被告中外建公司对涉案工程经鉴定不合格部分承担维修责任；五、反诉被告中外建公司承担本案的诉讼费用及鉴定费用。
中外建公司辩称：我方不同意反诉原告华亿达公司的诉讼请求，意见与我方作为本诉原告的起诉意见一致。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明，2007年7月8日，原、被告双方签订了一份《建设安装工程施工合同》。该合同约定：原告承包被告发包的惠州大亚湾华亿达实业有限公司厂区工业园工程；工程由2层的一期厂房、宿舍（其中6层宿舍，1层食堂）、5层办公楼等组成，结构类型为框架结构；承包范围为工程施工总承包，包括以下内容：土建工程、给排水工程、电气工程、智能建筑工程、通风与空调工程、消防工程等。厂区道路工程的报价不在本工程范围内；工程开工日期2007年8月28日，完工日期2008年2月28日，合同工期总日历天数为185天，每拖延工期一天，承包人向××赔偿5000元，但赔偿总额不超过合同价的5%；合同总价为3100万元；确定合同价款的方式为：固定单价合同，若无工程设计变更，则工程总价按中标价包干。若有工程变更，则工程量清单以外的部分予以调整，工程量清单以内的部分超过工程量清单项目费用的±5%（含5%）则给予调整，否则不予调整；承包人中标价应包含所有的风险费用（包括施工期材料价格的波动），承包人不得以任何理由提出增加此类费用。工程最终竣工验收前所有施工水电费、垃圾清运费、排污费、防暑降温费等已包含在合同总价中，由承包人承担，不得另计。对于工程量清单中的“漏项”、“缺项”，××将视为其已包含在工程量清单中其他工程项目中，不得计量计价，本原则同样适用于工程变更；工程款项分四次支付：1、本工程项目基础全部完工后，经发包方及监理公司共同确认支付其总工程款的10%；2、厂房部分主体全部完工后，经发包方及监理公司共同确认支付实际完成的工程量的80%；3、全部工程完工后，由发包方及监理公司共同确认，支付其总工程款项的80%；4、整个工程验收合格，并办理房产证后，××为承包人办理工程结算后支付承包人至计算总价的95%，余下5%的工程款作为保修金在竣工验收后二年后一次性付清，但要扣除承包人在保修期内所应承担的保修责任金额。合同补充条款第（五）项第4条约定：前面为报建的方便，工程承包范围以此为准：工程施工总承包，包括但不限于以下内容：建工程、给排水工程、电气工程、智能建筑工程、通风与空调工程、消防工程等；其中基础工程、消防工程、钢结构工程为招标人指定分包工程，不在本报价范围，厂区道路工程报价不在本工程范围内。
双方在合同中对竣工验收和结算部分约定如下：工程具备竣工验收条件后21天内，承包人应按工程竣工验收的有关规定向××申请竣工验收并提供竣工资料，××收到竣工验收资料后21天内组织竣工验收。××在收到承包人提交的竣工结算书及结算资料后28天内，应按合同的有关规定进行审核，经与承包人协商一致后确认工程竣工结算价款。在工程竣工结算审核完毕后7天内，(××)工程师应签发竣工支付证书。××应在确认竣工支付证书后14天内向承包人支付工程竣工结算价款，逾期按银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。工程变更价款作为追加合同款，与工程款同期支付。
2007年9月25日，原、被告双方签订一份《建设工程施工(承包)合同》。该合同约定：工程内容为人工挖孔桩，价款为39万元，合同工期为42天。
此后，原、被告双方签订一份《惠州大亚湾华亿达厂区工程施工总承包合同补充协议(一)》。该协议约定：原告承包被告发包的游泳池、地下泵房、空调房土建工程（但不包括水电安装及消防工程）；合同价款为固定总价175万（含税）。付款方式为：土方与地下泵房地板完成付50万；砼模板主体框架结构全部完成付100万；防水工程全部完工付25万元。在原告完成以上各相应节点后被告在一个星期内支付工程款。该补充协议的落款部分双方未签署日期。
2009年12月3日，原、被告双方签订《惠州大亚湾华亿达厂区工程施工总承包合同补充协议(二)》。该协议约定：原告承包被告厂区道路工程；固定单价，总价暂定270万，60T路面258元／平方；5T路面218元／平方；工期为暂定为2010年2月10日前完工；道路完工验收合格后14日内报结算，收到结算14日内审核完毕，审核完毕后1个月内付清道路款至结算价95％。
上述合同签订后，中外建公司于2007年11月20日正式开工。
2009年6月30日，中外建公司、华亿达公司及监理单位召开“华亿达实业有限公司厂区建设项目厂区工程施工合同协商会议”，形成了会议纪要，主要内容为：1、关于工程款支付节点的问题。根据施工合同的约定，为第二次付款时间段，施工单位要求为厂房主体完工后现场实际工程量的80%。根据三方协商确定，厂房主体施工的实际完工时间2008年3月25日为支付工程款计算工程量的截至时间，实际工程量的80%为第二次支付工程款的依据；2、关于材料价差的调整问题。由双方协商确定于工程全部完工，达到工程竣工验收条件递交竣工验收资料的同时，再商讨此项内容；3、关于完成合同内和合同外产值问题。经监理单位审核后，于2009年7月15日协商会议确认；4、关于工程款支付后未给发票的问题，在7月15日协商完工程款支付节点问题后确定工程款发票由施工单位分期付给业主单位；5、现工程款的支付是否符合合同中的约定，三方单位确定对截止2008年3月25日实际完成工程量进行重新核对，最迟于2009年7月15日协商会议进行确定。其中中外建公司文件（2009）中外建工字第073号回复函中所提到的有关内容均以本次会议协商后的为准。
因涉案工程停工，中外建公司和华亿达公司于2009年11月9日签订了一份《惠州大亚湾华亿达实业有限公司厂区工程建设的补充协议》，双方在该协议中约定：1、中外建公司于2009年11月10日组织施工人员进场施工，并须在2010年2月10日前将剩余合同内工程量完成施工，并进行竣工验收；2、华亿达公司于2009年11月11日汇入100万元至大亚湾建设协议账户，在中外建公司施工人员进场后五天内先支付50万元，另50万元在首批材料进场并全面复工后支付，其余工程款由华亿达公司按本协议直接支付给中外建公司；3、剩余主合同内工程量完成施工按半月的实际完成工程量的80%进行支付，工程量须在五日内核定，核定后三日内支付。此剩余主体工程量完成施工至合同内工程竣工验收，此工程进度款总额不得突破400万元；4、对双方尚未达成共识确认的工程量，双方由专人于2009年12月26日前进行确认完毕；5、宿舍楼外墙涂料由中外建公司报价给华亿达公司，如双方协商不成，由华亿达公司另行组织队伍施工。
2009年12月21日，由大亚湾住建局组织华亿达公司、中外建公司、监理公司召开了华亿达厂区工程争议问题协商专题会议，形成了会议纪要。该会议纪要的第5条为：中外建公司在2010年2月10日前必须将合同内的工作内容全部完成，没有完成将按照合同内的条款进行处罚。
2010年6月22日，中外建公司与华亿达公司签订《“华亿达工业厂区”后续工程处理协议》。该协议约定：2010年7月10日前中外建公司保证厂区工程（厂房、宿舍、办公楼）施工全部完毕（玻璃幕墙除外），由业主组织勘察、设计、监理、施工单位对厂房、宿舍进行质量验收，质监站在旁监督，合格后交付给被告方使用；待厂区验收合格后，中外建公司即时提交竣工结算，华亿达公司在一个月内给出初审意见，两个月内结算完毕；厂房、宿舍、办公楼结算后，华亿达公司按合同支付工程款后中外建提交相关资料给华亿达公司办理竣工备案；如华亿达公司不支付工程款，则由原中外建公司依据工程结算书到法院起诉；双方如需追究对方的其他违约责任到大亚湾区法院起诉。
2010年6月，原告向被告提交了惠州大亚湾华亿达厂区工程的竣工结算资料，中外建公司提出的竣工结算报告的金额为45341438.03元。华亿达公司于2010年6月23日签收了该报告。
2010年8月5日，大亚湾住建局发出一份“关于华亿达工业厂区竣工验收工作的通知”，该通知的主要内容为：鉴于“华亿达工业厂区”工程已基本完工，可以进行竣工验收工作，为落实各主体责任，提出接下来的工作按照如下步骤进行：一、华亿达公司应在2010年8月10日前督促分包商完成未完工程，将需要勘察设计单位履行签章手续的技术资料提交给施工单位；二、施工单位中外建公司应在2010年8月11日前将内容、手续完备的竣工验收资料提交监理单位审核；三、监理单位应在2010年8月17日前对竣工验收资料审核完毕；四、华亿达公司必须在2010年8月18日前完善环保、消防、防雷、规划等专项验收工作；五、区质监站宜在2010年8月24日前对验收条件进行审核并督促建设单位补件和验收组织工作；六、建设单位华亿达公司必须在2010年8月26日前组织五大责任主体对工程进行验收，并邀请区建工办、区质监站参加；七、竣工验收合格后，华亿达公司和中外建公司即时进行已完成工程的结算。结算方式可双方协商，也可共同委托第三方造价咨询机构；八、在决算中如需追究对方违约责任，双方可协商解决，也可依合同约定走司法途径解决，但不影响已完工程结算结果的执行。
2008年7月16日，华亿达公司、中外建公司、大亚湾质量监督站、广东省惠阳建筑设计院、化工部长沙设计研究院大亚湾分院、深圳市中海建设监理有限公司、惠阳建总第五分公司召开了华亿达厂区工程的基础验收会议。会议结果为同意对华亿达厂区厂房、宿舍楼和办公楼的基础结构工程质量验收评定为合格。
2008年12月16日，华亿达公司、中外建公司、大亚湾质量监督站、广东省惠阳建筑设计院、深圳市中海建设监理有限公司召开华亿达厂区工程主体分部工程验收会议。会议结果为同意对华亿达厂区工程厂房、办公楼、宿舍楼主体分部工程验收评定为合格。
2010年4月1日，中外建公司提交了涉案工程的竣工验收申请表，监理公司在竣工验收申请表上盖章同意验收。
2011年1月14日，由建设单位华亿达公司、施工单位中外建公司、设计单位广东省惠阳设计研究院、监理单位深圳市中海建设监理有限公司对华亿达厂区工程进行了竣工验收。
2011年1月19日，大亚湾住建局向华亿达公司发出一份“整改通知书”，主要内容为：华亿达厂区工程经验收合格已投入使用，但至今未到大亚湾住建局办理竣工验收备案，要求华亿达公司于2011年1月29日前完成竣工验收备案的相关工作。
2011年1月25日，大亚湾住建局组织华亿达公司和中外建公司召开华亿达工业项目工程款支付协调会，形成了会议纪要，主要内容为：一、中外建公司在1月26日前提供经华亿达公司（或监理公司）签证的合同外工程的工程款数额；二、华亿达公司在1月26日前提供华亿达公司指定分包工程按清单和实际支付的工程款数额；三、华亿达公司同意合同外工程按主合同的约定，按80%支付工程进度款；四、华亿达公司和中外建公司同意本期实际支付工程款等于合同外工程进度款减去合同内指定分包工程按清单结算工程款。
另查明，2008年12月18日，华亿达公司与中外建公司签订一份“共同借款协议”，双方约定：由于华亿达公司拖欠中外建公司工程款，导致工人工资无法解决，经双方协商同意向第三方高息借款，暂定借款期限三个月，借款金额暂定120万元，利息由华亿达公司承担60%，中外建公司承担40%（月利率5%，其中华亿达公司承担3%，中外建公司承担2%）。2008年12月29日，中外建公司与广州洪滔建材有限公司签订一份“借款协议”，双方约定中外建公司向广州洪滔建材有限公司借款120万元，期限为3个月，利率为月息5%。
华亿达公司向本院提交的向中外建支付工程款的明细清单显示，2007年12月1日至2010年7月6日，被告华亿达公司共向原告中外建公司支付工程款25828200元。中外建公司对华亿达公司提交的付款明细表及付款凭证提出如下异议：2008年3月6日的检测费6000元应由华亿达公司承担；2009年1月4日的108000元、2009年1月15日的102000元、2009年2月16日的152000元，该三笔共计362000元，属于华亿达公司应当承担的借款利息，不属于工程款；华亿达公司支付给大亚湾建设协会的450万元，中外建公司实际收到4477531.88元；2010年7月6日的20万元没有证据，不予认可。
华亿达公司称在中外建公司施工期间代中外建公司支付了水电费301386.42元，但中外建公司仅认可其中的289161.28元。华亿达公司主张其为中外建公司垫付了工人工资5.6万元。中外建公司认为华亿达公司称其垫付工资的收款人为惠州市创新铝质玻璃工程有限公司，该公司与中外建公司没有法律关系，中外建公司对此不知情。该笔款项的支付与本案没有法律关系，华亿达公司如认为其权利受到侵害，可另行提起诉讼。
在合同履行过程中，中外建公司向华亿达公司开具了金额为4447531.88元的工程款发票。
在本案的审理过程中，华亿达公司向本院申请对涉案的工程造价进行鉴定。经本院委托惠州市捷信工程造价咨询事务所有限公司对涉案工程的造价进行鉴定，惠州市捷信工程造价咨询事务所有限公司于2013年3月26日出具工程造价鉴定书，鉴定结果为：惠州大亚湾华亿达实业有限公司厂区工程的造价为36172327.11元。
在本案的审理过程中，被告华亿达公司请求对涉案的工程质量是否合格及如工程质量不合格需要的重置成本等进行鉴定，但被告华亿达公司未在本院指定的期间内预交鉴定费。
原审判决理由和结果
原审法院认为，中外建公司与华亿达公司签订的《建设安装工程施工合同》、《建设工程施工（承包）合同》、《惠州大亚湾华亿达厂区工程总承包合同补充协议（一）》及《惠州大亚湾华亿达厂区工程总承包合同补充协议（二）》等四份建设工程合同是双方的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，上述合同合法有效，对双方均具有法律约束力。
关于涉案的工程造价的问题。中外建公司与华亿达公司对涉案工程的造价存在争议，因双方均不能提交双方共同对涉案工程进行确认结算的证据，因此，涉案工程的造价应当以鉴定机构的鉴定结果为依据。经鉴定，涉案工程的造价为36172327.11元，本院对此予以确认。上述鉴定造价中包含了材料价差部分。按照中外建公司与华亿达公司签订的《建设安装工程施工合同》的约定，承包人中标价应包含所有的风险费用（包括施工期材料价格的波动），承包人不得以任何理由提出增加此类费用。但在合同的履行中，双方在2009年6月30日会议中商定“关于材料价差的调整问题。由双方协商确定于工程全部完工，达到工程竣工验收条件递交竣工验收资料的同时，再商讨此项内容”，双方虽然未能提交证据证明此后双方对该问题是否进行了协商以及协商的具体内容，但双方的该项约定事实上已经对合同中约定的不得调整材料价差等风险费用进行了变更。鉴定机构在鉴定过程中依据相关规定对价差部分进行了鉴定，计算入工程造价的范围之内，本院予以确认。中外建公司对鉴定结论提出异议，认为应当增加造价923343.17元，但其并未提交足以认定的证据，本院不予支持。中外建公司称工程造价应当增加停工损失1678659.9元。中外建公司称其于2009年1月4日向华亿达公司发出了“关于工期延误导致费用增加的报告”，华亿达公司的现场代表余建彬已经签收了该被告，但华亿达公司在收到后28天内未予答复，按照施工合同通用条款第35.3条的约定，应视为华亿达公司已认可该项损失。根据双方签订的《建设安装工程施工合同》通用条款第35条关于索赔的约定，当一方向另一方提出索赔时，要有合理的索赔理由，且有其要求索赔的事件发生时的有效证据。中外建公司向华亿达公司提出索赔后，华亿达公司虽然未按照合同约定在28天予以答复，但中外建公司在索赔时仅是提交了索赔报告，并未同时提交相关证据，不符合合同约定的索赔要求。中外建公司要求华亿达公司承担工期延误增加费用1678659.9元的证据不足，本院不予支持
关于华亿达公司已经支付的工程款的问题。华亿达称其已经支付工程款26185586.42元（含代垫水电费及工人工资），中外建公司认可其中的25526513.16元，对其余部分不予认可。关于中外建公司不予认可部分，本院分析认定如下：1、2008年3月6日的检测费6000元。华亿达公司的负责人在该款的单据上批注由中外建公司承担，但未经中外建公司确认。该部分费用是华亿达公司自行委托深圳市建设工程检测中心对工程进行的抽芯检测，由此产生的费用不能计入到工程款之内；2、关于借款利息362000元。中外建公司称该部分费用是双方共同对外借款产生的利息，不属于工程款。根据华亿达公司提交的付款凭证，其中2009年1月4日的108000元注明是借款利息，该款应当不属于工程款。其余254000元，中外建公司称该款是支付向第三人借款400万元的利息，但华亿达公司提交的付款凭证中未注明是支付利息款，且中外建公司也未提交向第三人借款及支付该笔利息的相关证据，本院对中外建公司的主张不予认可。本院认定上述362000元中有108000元不属于工程款，其余254000元属于工程款；3、关于华亿达公司通过大亚湾建设协会支付的450万元。华亿达公司提交了其向大亚湾建设协会支付450万元的凭证，但未提交大亚湾建设协会向中外建支付该笔款项的凭证，中外建公司认可收到上述款项中的4477351.88元，本院予以确认；4、关于2010年7月6日的200000元。华亿达公司未提交相应付款凭证，本院不予确认；5、关于2008年8月14日的付款手续费200元。该200元是华亿达公司在付款时向银行支付的手续费，不应计入工程款；6、关于代交水电费的问题。根据双方合同约定，在中外建施工期间的水电费应当由中外建公司承担。华亿达公司提交了金额为301386.42元的水电费票据，该部分款项应当由中外建公司承担，在华亿达公司应当向中外建公司支付的工程款中扣减。中外建公司称认可其中的289161.28元，对其余的12225.14元不予承担没有事实依据，本院不予支持；7、关于垫付工资56000元的问题。华亿达公司支付的工人工资56000元，没有经过中外建公司的确认，不能证实是代中外建公司支付的工资。如双方对此有争议，可另行主张权利。综上，本院认定华亿达公司已经向中外建公司支付的工程款为25792738.3元。涉案工程的总造价经鉴定为36172327.11元，减去华亿达公司已经向中外建公司支付的工程款25792918.3元，华亿达公司未向中外建公司支付的工程款为10379588.81元。
关于华亿达公司是否存在逾期付款及逾期付款利息的问题。按照双方合同的约定，工程款的支付分为四期，其中第一期为本工程项目基础全部完工后，经发包方及监理公司共同确认支付其总工程款的10%；第二期为厂房部分主体全部完工后，经发包方及监理公司共同确认支付实际完成的工程量的80%；第三期为全部工程完工后，由发包方及监理公司共同确认，支付其总工程款项的80%；第四期为整个工程验收合格，并办理房产证后，××为承包人办理工程结算后支付承包人至计算总价的95%，余下5%的工程款作为保修金在竣工验收后二年后一次性付清。第一期和第二期的付款均是以经发包方和监理公司共同确认的中外建公司实际完成的工程量付款，因中外建公司和华亿达公司对相应付款节点中中外建公司实际完成的工程量存在争议，无法确认华亿达公司应当付款的具体数额，不能确认华亿达公司是否存在未按照合同约定支付第一期及第二期工程款的问题。关于第三期工程款。按照合同约定，第三期工程款的付款时间为全部工程完工后，由发包方及监理公司共同确认，支付其总工程款项的80%。中外建公司称其工程全部完工时间为2010年4月1日。中外建公司提交的大亚湾住建局于2010年8月5日发出的“关于华亿达工业厂区竣工验收工作的通知”中称“鉴于华亿达工业厂区工程已基本完工，可以进行竣工验收工作”，能够证明中外建公司已经在2010年8月5日前完工，同时，中外建公司于2010年4月1日向监理公司提出了工程竣工验收申请，监理公司在工程竣工验收申请表中同意申请验收。结合上述事实，本院认定涉案厂区工程在2010年4月1日已经基本施工完毕，符合合同约定的支付第三期工程款的条件。按照合同约定，华亿达公司应当向中外建公司支付总工程款的80%，按照鉴定的工程造价36172327.11元，至2010年4月1日，华亿达公司应当向中外建公司支付的工程款为28937861.69元。而截至2010年4月1日，华亿达公司向中外建公司实际支付的工程款为25292738.3元，欠付3645123.39元，对欠付部分，华亿达公司应自2010年4月1日起按照中国人民银行同期银行贷款利率标准向中外建公司支付利息至应当支付第四期工程款之日为止，因华亿达公司于2010年5月5日向通过向大亚湾建设协议付款50万元的方式向中外建公司支付工程款，2010年5月5日起至应支付第四期工程款之日，以本金3145123.39元计算利息。关于第四期工程款的问题。第四期工程款的支付时间为涉案工程验收合格并办理房产证后。涉案工程的竣工验收合格时间为2011年1月14日。涉案工程至今未办理房产证，是因为华亿达公司对涉案工程未在建设行政部门办理竣工验收备案登记。同时，结合本案事实，华亿达公司在2011年1月19日前已经将涉案工程投入使用。因此，华亿达公司应当在2011年1月14日向中外建公司支付第四期工程款。涉案工程的总造价为36172327.11元，华亿达公司应当向中外建公司支付95%的工程款为34363710.75元，华亿达公司实际支付25792738.3元，欠付8570972.45元，对欠付部分，华亿达公司应自2011年1月14日起按照中国人民银行同期同类银行贷款利率标准向中外建公司支付利息至2013年1月13日。剩余5%工程款1808616.36元，应当在竣工验收合格后两年内支付。则华亿达公司应当在2013年1月14日向中外建公司支付剩余的全部工程款10379588.81元，并自2013年1月14日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向中外建公司支付利息至欠款付清为止。
关于工期的问题。按照双方在合同中的约定，实际工期是指按总日历天数（包括法定节假日）计算的从开工日期至实际竣工日期的天数。实际竣工日期是指承包人完成工程施工并合格地通过工程竣工验收，承包人提出竣工验收申请的日期。涉案工程约定的开工日期为2007年7月8日，竣工日期为2008年2月28日，工期为185日历天。在合同的履行过程中，因双方发生争议发生停工，在中外建公司与华亿达公司于2009年11月9日签订的《惠州大亚湾华亿达实业有限公司厂区工程建设的补充协议》中，双方约定由中外建公司于2010年2月10日前将剩余合同内工程量完成施工。在2009年12月21日由大亚湾住建局主持召开的“华亿达厂区建设项目厂区工程争议问题协商专题会议”中，双方再次明确由中外建公司在2010年2月10日前必须将合同内的工作内容全部完成，没有完成将按照合同内的条款进行处罚。上述事实能够证明华亿达公司与中外建公司将工期延长至了2010年2月10日，在2010年2月10日不能完成施工的，将按照合同约定的条款追究延误工期的责任。关于中外建提出竣工验收的日期问题。中外建公司在本案的审理过程中提交了工程竣工验收申请表，申请竣工验收的时间为2010年4月1日，该竣工验收申请表已经监理单位盖章同意，因此本院认定涉案工程的竣工验收申请日期为2010年4月1日。在中外建公司与华亿达公司于2009年11月9日签订协议，确认中外建公司应当于2010年2月10日前完工之后，因工程变更及降雨等原因，中外建公司提出顺延工期32天，但中外建公司提出的顺延工期未得到华亿达公司及监理公司的同意确认，本院对中外建公司的该项主张不予支持。自2010年2月11日至2010年4月1日，中外建公司延期50天完工。按照双方在合同中的约定，工期每延期一天，中外建公司应当向华亿达公司支付5000元的违约金，但总额不得超出合同总金额的5%，中外建公司工期延期50天，应当向华亿达公司支付250000元的违约金。
关于建设工程优先受偿权的问题。按照《合同法》第二百八十六条的规定，承包人对其承建的建设工程享有优先受偿权。按照《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，行使建设工程优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工或建设工程合同约定的竣工之日起计算。涉案的建设工程的竣工时间为2011年1月14日，中外建公司于2011年4月15日向本院起诉，主张对涉案建设工程享有优先受偿权，未超出六个月的期间，本院予以支持。对于华亿达公司欠付中外建公司的工程款10379588.81元，中外建公司对涉案的华亿达厂区工程在折价或拍卖的价款中享有优先受偿权。
关于工程款发票的问题。中外建公司作为施工方，在收取华亿达公司的工程款时，向华亿达公司开具相应金额的发票，是其应当履行的合同义务。根据本案查明的事实，中外建公司仅向华亿达公司开具了金额为4447531.88元的发票，并未足额开具发票，中外建公司应当按照华亿达公司的付款金额向华亿达公司开具相应的发票。
关于罚款6500元的问题。在中外建公司施工过程中，由于存在未按照安全文明施工的相关规定进行施工等违约行为，需罚款6500元，该款从中外建公司的工程款中扣除。但华亿达公司提交的相关证据中经监理部门盖章确认的为6200元，另外300元未经监理部门确认。本院认定该项金额为6200元，该款项属于中外建公司未按照安全文明施工的相关规定进行施工的违约行为所产生的违约金，应当由中外建公司向华亿达公司支付。
关于华亿达公司请求判令中外建公司对不合规的工程承担维修责任的问题。华亿达公司在本案的审理过程中提出涉案工程的质量鉴定申请，但未按照本院确定的期间缴纳鉴定费用。华亿达公司未提交证据证明涉案工程存在质量问题，华亿达公司的该项请求没有事实依据，本院不予支持。
综上，依照《合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条、《民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条、第三条、第四条、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：
一、本诉被告惠州大亚湾华亿达实业有限公司自本判决生效之日起十日内向本诉原告中国对外建设有限公司支付工程款10379588.81元及相应的利息，利息按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算，其中自2010年4月1日至2010年5月4日按照本金3645123.39元计算，2010年5月5日至2011年1月13日按照本金3145123.39元计算，2011年1月14日至2013年1月13日按照本金8570972.45元计算，2013年1月14日起按照本金10379588.81元计算至欠款付清为止。本诉原告中国对外建设有限公司在收取本诉被告惠州大亚湾华亿达实业有限公司的款项后，应当在三天内向本诉被告惠州大亚湾华亿达实业有限公司开具相应金额的发票（已开发票部分4447531.88元应予以扣减）；
二、如本诉被告惠州大亚湾华亿达实业有限公司未按照上述期限向本诉原告中国对外建设有限公司支付工程款10379588.81元及利息，本诉原告中国对外建设有限公司对其承建的涉案的大亚湾华亿达厂区工程在折价或拍卖的价款中享有优先受偿权，该优先受偿权优于抵押权和其他债权；
三、驳回本诉原告中国对外建设有限公司的其他诉讼请求；
四、反诉被告中国对外建设有限公司自本判决生效之日起十日内向反诉原告惠州大亚湾华亿达实业有限公司支付延迟工期违约金250000元及未按照安全文明产生的罚款（违约金）6500元；
五、驳回反诉原告惠州大亚湾华亿达实业有限公司的其他反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费133354元，由本诉原告中外建公司负担58354元，由本诉被告华亿达公司负担75000元，本诉被告华亿达公司应承担部分应自本判决生效之日起十日内直接向本诉原告中外建公司支付。
反诉案件受理费25908元，由反诉原告华亿达公司负担24708元，由反诉被告中外建公司负担1200元。反诉被告中外建公司应负担部分应自本判决生效之日起十日内直接向反诉原告华亿达公司支付。
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