贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔06刑终26号
原公诉机关贵州省铜仁市碧江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）万洪，男，1978年6月21日出生于贵州省铜仁市万山区，汉族，初中文化，无业，户籍地万山区，现住碧江区。2007年3月23日，因犯贩卖、运输毒品罪被贵州省玉屏侗族自治县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三千元，2011年10月14日刑满释放。2016年5月17日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被铜仁市公安局碧江分局抓获，次日被刑事拘留，同年6月24日被依法执行逮捕。现羁押于铜仁市碧江区看守所。
上诉人（原审被告人）陈际普，男，1972年3月15日出生于贵州省铜仁市碧江区，汉族，小学文化，无业，住碧江区。2014年7月9日，因犯贩卖毒品罪被碧江区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2014年8月6日刑满释放。2016年5月17日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被铜仁市公安局碧江分局抓获，次日被刑事拘留，同年6月24日被依法执行逮捕。现羁押于铜仁市碧江区看守所。
贵州省铜仁市碧江区人民法院审理贵州省铜仁市碧江区人民检察院起诉指控原审被告人万洪、陈际普犯贩卖、运输毒品罪一案，于2016年12月30日作出（2016）黔0602刑初351号刑事判决。原审被告人万洪、陈际普均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月28日在本院刑事审判法庭依法公开开庭审理了本案。贵州省铜仁市人民检察院指派检察员陈仕铭出庭履行职务，上诉人万洪、陈际普到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年5月16日晚，路树军电话联系韩某能否购买50克海洛因，韩某称要联系他人，若有货第二天联系，同时提出每克海洛因的价格为人民币500元。韩某随即联系被告人陈际普称有人需要50克海洛因，陈际普叫第二天再联系。后陈际普电话联系被告人万洪说有人需要50克海洛因，万洪回复没有那么多。次日10时许，陈际普、万洪一起到铜仁市碧江区金泰汽车租赁俱乐部由万洪出资租了一辆车牌号为贵Ｄ×××××的轿车前往天柱县。二被告人驾车来到三黎高速款场站出口附近向一名男子购买了海洛因后驾车返回万洪家。后韩某电话联系陈际普提出需要先拿3克海洛因试尝，如果好就要50克。万洪在其家中用自己的电子秤称了两袋重量分别为3克、50克的海洛因给陈际普。15时许，陈际普驾驶贵Ｄ×××××车到韩某家楼下，正准备进屋进行交易时被民警抓获，民警当场从其身上查获3.01克海洛因、手机一部，在其驾驶的轿车内查获49.56克海洛因。后民警在陈际普的带领下在万洪家中将万洪抓获，当场从万洪家中查获57.75克海洛因、三星牌手机一部、大小电子秤各一台、皮夹子一个。万洪于2007年3月23日因犯贩卖、运输毒品罪被贵州省玉屏侗族自治县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三千元，2011年10月14日刑满释放。陈际普于2014年7月9日因犯贩卖毒品罪被铜仁市碧江区法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2014年8月6日刑满释放。
原判根据上述事实及相关证据，认为被告人万洪、陈际普违反国家对毒品的管理制度，明知海洛因是毒品而非法运输、贩卖的行为，已构成贩卖、运输毒品罪。依法应当承担刑事责任。在贩卖、运输毒品的共同犯罪中，被告人万洪是主犯，具有累犯、毒品再犯的从重处罚情节；被告人陈际普是从犯、具有毒品再犯的从重处罚情节；被告人陈际普具有立功表现，又具有坦白的从轻处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，以被告人万洪犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；被告人陈际普犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万五千元；扣押在案供被告人万洪用于作案的工具三星牌直板手机、电子秤两台、百威月饼盒，予以没收；供被告人陈际普用于作案的工具SOP翻盖手机一部予以没收。
宣判后，上诉人万洪、陈际普不服，分别提出上诉。其中万洪提出：购买毒品的毒资系自己与陈际普各出一半，没有用刘超还的钱去购买毒品。在去购买毒品时，自己与陈际普一起去各购买50克，陈际普不是帮自己购买毒品，自己不应对际普所购毒品承担刑事责任。一审量刑过重，请求依法予以改判。
上诉人陈际普提出：自己送去韩某家的海洛因是在被告人万洪家里拿的，而毒品的来源自己并不知道，不构成运输毒品罪；自己具有坦白情节，一审量刑过重，请求从轻或减轻处罚。
庭审中，二上诉人提出与上诉理由相同的辩解理由。
出庭检察院提出二上诉人所提上诉理由及辩解意见，均不能成立，原判认定事实清楚，证据充分，定性正确，量刑恰当，审判程序合法，建议法庭裁定驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定2016年5月16日晚，路树军联系韩某购买50克海洛因，韩某随即联系上诉人陈际普说需要50克海洛因。后陈际普联系上诉人万洪说有人需要50克海洛因。次日10时许，万洪出资租赁一辆轿车与陈际普到天柱县三黎高速款场站出口附近购得海洛因后即驾车返回万洪家。后万洪将两袋重量分别为3克、50克的海洛因拿给陈际普。陈际普携带52.57克海洛因驾车到韩某家交易途中被民警抓获。后民警在陈际普的带领下将万洪抓获，当场从万洪家中查获57.75克的海洛因、三星牌手机一部、大小电子秤等物。以及2007年3月23日、2014年7月9日上诉人万洪、陈际普因犯毒品犯罪分别被判处刑罚。上述事实清楚，有经一审庭审查证属实的相应证据予以证实，在二审期间二上诉人及出庭检察员均未提出新的证据，对于一审认定的上述事实及相关证据，本院依法予以确认。
关于上诉人万洪所提出购买毒品的毒资系自己与陈际普各出一半，自己没有用刘超还的钱去购买毒品的上诉理由。经查，关于上诉人万洪购买100克毒品的毒资是否系二人共同出资及出资份额，有没有用刘超还的钱去购买毒品的事实，一审法院并未在审理查明的事实中予以认定，且上述事实成立与否，并不影响其在本案中作用和地位。故此上诉理由本院不予采纳。
关于上诉人万洪所提在去购买毒品时，自己与陈际普一起去各购买50克，陈际普不是帮上诉人万洪购买毒品，自己不应对际普所购毒品承担刑事责任的上诉理由及辩解意见。经查，上诉人万洪在公安机关供述陈际普告诉自己有人要购买50克海洛因，后自己电话联系他人商谈好购买毒品海洛因数量、价额及交易地点，自己又出资租赁一辆轿车与陈际普一起去天柱县购买了100克海洛因返回家中，然后把其中50克海洛因及另外3克海洛因拿给陈际普去交易的事实，与同案被告人陈际普在公安机关所作的供述相印证。且上诉人万洪已经把所购得毒品的一部分用于贩卖，其所持全部毒品属于持货待卖，应当认定为贩卖的数量。故此上诉理由及辩解意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人陈际普所提送去韩某家的海洛因是自己在被告人万洪家里拿的，而毒品的来源自己并不知道，自己的行为不构成运输毒品的上诉理由。经查，上诉人陈际普在公安机关供述韩某说有人要50克海洛因，叫自己帮忙联系，后自己联系万洪购买50克海洛因，次日与万洪租赁一轿车到天柱县与一男子见面后，自己帮助驾车回万洪家，万洪拿了50海洛因和一个3克的零包给自己去贩卖，后自己携带毒品驾车到韩某家的途中被查获。该事实有被告人万洪的供述、证人韩某的证言、铜仁市公安局碧江分局禁毒大队抓获经过等证据予以印证，足以认定。即上诉人陈际普明知万洪去天柱县的目的是购买毒品来贩卖给韩某，且还在二人携带毒品海洛因返回途中帮助驾车运输，后又独自将其中的50多克毒品运送到韩某家，其已经实现毒品的空间转移，符合刑法所规定的运输毒品的犯罪行为。故此上诉理由及辩解意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）万洪、陈际普违反国家对毒品的管理制度，明知海洛因是毒品而非法共同运输、贩卖110.32克，二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）关于“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的”的规定，已构成贩卖、运输毒品罪，依法应负刑事责任。在共同犯罪中，上诉人万洪出资积极联系购买毒品，并实施运输，在共同犯罪中起积极主要作用，系主犯，上诉人陈际普在共同犯罪中，帮助运输，负责将毒品运送给他人进行毒品交易，在共同犯罪中起辅助次要作用，系从犯。对于从犯依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。上诉人万洪曾因犯贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖、运输毒品罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应当从重处罚；上诉人陈际普曾因贩卖毒品被判处刑罚，现又犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人陈际普协助公安机关抓获了同案被告人万洪，属于立功，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人陈际普归案后能如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。即关于上诉人陈际普所提自己具有立功、坦白情节，请求予以从轻或减轻处罚的上诉理由及辩解意见成立，但一审对此已予以充分考虑，本院不再予以重复评价。一审法院根据二上诉人的犯罪行为、社会危害性、在犯罪中的作用地位、结合各自法定、酌定的量刑情节判处相应的刑罚，量刑适当。即二上诉人所提原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性正确，量刑适当，审判程序合法，本院依法应予维持。即出庭检察员所提出庭检察建议成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 马正清
审判员 李志军
审判员 任 利
二〇一七年三月七日
书记员 杨超男