＼n杭州市拱墅区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2011）杭拱民初字第520号＼n原告：梁世东。＼n委托代理人：朋志超。＼n被告：周勇。＼n被告：浙江塔星石材有限公司。＼n法定代表人：陈燕青。＼n被告：梁世友。＼n委托代理人：易淑灿。＼n原告梁世东与被告周勇、浙江塔星石材有限公司（以下简称塔星石材公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2011年5月30日立案受理后，依法由审判员于天麟适用简易程序公开开庭进行了审理。后本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2012年3月28日、2012年4月5日两次公开开庭进行了审理。审理中本院依原告申请追加梁世友为被告参加本案诉讼。原告梁世东及其委托代理人朋志超，被告周勇，被告梁世友及其委托代理人易淑灿到庭参加了诉讼，被告塔星石材公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。＼n原告梁世东起诉称：被告塔星石材公司将其在海宁盐仓新兴路石材厂的办公场所装修工程承包给被告周勇，周勇雇佣原告从事该装修工程中的木工工作。周勇为自然人，无装修资质，在2010年12月16日下午3时许，原告在上班时被飞来的铁渣弹伤右眼，现经鉴定为十级伤残，原告多次与被告协商赔偿事宜无果，故起诉请求：1、判令被告周勇、塔星石材公司赔偿原告损失84721元并承担连带责任；2、诉讼费由被告承担。审理中原告补充陈述：原告是梁某叫到工地上去干活的，在工地由梁某安排工作，工资由梁某支付，梁某与周勇是什么关系原告不清楚，原告认为自己或者受雇于梁某、或者受雇于周勇、或者由周勇、梁某共同雇佣，申请追加梁某为被告。原告申请变更其诉讼请求为：1、判令三被告连带赔偿原告损失84721元（其中伤残补助金54718元、医疗费11014元、鉴定费1300元、误工费8940元、营养费1000元、护理费360元、伙食补助费180元、被抚养人生活费2209元、精神损害抚慰金5000元）。2、诉讼费由三被告承担。＼n梁世东为证明其诉讼主张提供了以下证据：＼n1、法医临床鉴定意见书1份，拟证明原告因在上班时右眼被铁渣弹伤，达到的伤残等级为十级；＼n2、住院费收据1张、门诊费收据15张、门诊就诊卡5份、门诊病历1本、出院记录1份，拟证明原告在上班时右眼被铁渣所伤花费的医药费具体数额以及治疗过程；＼n3、伤残鉴定费发票1份，拟证明原告做伤残鉴定所需的鉴定费；＼n4、杭州市公安局五常派出所为原告在杭州提供的暂住信息2份及暂住证复印件，拟证明原告自2008年8月5日开始就在杭州市居住和生活，赔偿标准应按城镇人口计算；＼n5、原告和周勇2011年4月电话录音光盘1份（当庭播放），拟证明周勇雇佣原告；＼n6、原告户口本复印件、户籍证明原件各1份，拟证明原告被抚养人女儿梁文丽、儿子梁锡然的身份情况。＼n被告周勇答辩称：1、我没有直接雇佣原告从事木工活，也没有叫原告来干活，我只是将塔星石材厂的木工工程转包给梁某，在转包时双方对于木工工程款的具体单价都有过约定，我也没有叫梁某具体雇哪几个人来干活。原告向谁拿工资，他自己应该清楚，他是梁某雇佣的。2、我听事故现场的油漆工和梁某说原告在使用汽钉枪堵塞后，他没有使用专用扳手取出堵塞的汽钉而是用锤子砸汽钉枪，造成汽钉枪上的铁屑弹到眼睛造成受伤，所以原告的受伤是其不当操作造成的。3、事情发生后我一直与木工包工头梁某在协商这个事情，没有与原告协商过。原告的医疗费我也没有付过，梁某和我说梁世东治疗需要支付医疗费，所以我就提前向梁某支付了工程款，本来按惯例木工工程款是在木工全部完工后才付70％的。4、原告在受伤后没有马上通知我，直到第三天才通知我，造成伤情延误。5、出于人道主义我曾经和原告说，他的医疗费9000多元我愿意由我来承担，但原告还要其它赔偿，我觉得不应该由我承担，就让他起诉解决。请求法院依法判决。＼n周勇为证明其抗辩主张提供了以下证据：＼n1、室内装饰装修合同复印件1份，拟证明周勇与塔星石材公司约定施工人员发生伤亡事故由周勇负责处理；承包方式是由周勇包工和包部分材料；木工活是分包给梁某的，周勇另说明在甲方一栏里签字的吕维庭是塔星石材公司的副经理，他是主管塔星石材办公楼施工的；＼n2、梁某作为领款人签字的3份领付款凭证、农行西城支行的证明、网银交易查询结果，拟证明周勇通过张怡（音）的户头向梁某支付了工程款；＼n3、周勇与梁某的电话录音（当庭播放）2份及文字记录1份，拟证明周勇将木工活发包给梁某，承包单价双方是约定的，周勇与原告之间没有雇佣关系。＼n被告塔星石材未作答辩，也未提供证据，本院视为其放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利。＼n梁某答辩称：我与梁世东之间并非雇佣关系，而同为被周勇雇佣的务工人员。2010年11月中旬，周勇委托我给他找几个人做装修工程，每平方给25元工资，我就找到梁世东等三人去做工，说好完工后按工作日平均分配周勇所付工资，我没有从中取得任何利益。我也是被周勇雇佣的，而不是分包关系，我在本案中不应承担赔偿责任，梁某的损害应由周勇及塔星石材承担责任。另外事发当天原告使用汽钉枪的时候钉子堵塞了，但他没有用扳手把枪嘴打开取钉，而是用铁锤砸，结果铁屑溅到他眼睛里受伤，我认为他是因自己野蛮操作受伤。＼n梁某为证明其抗辩主张提供了以下证据：＼n1、“侯名学”书面证明一份，拟证明梁某与周勇之间并没有转包关系，梁某与其他三位工友之间是共同务工关系，也不是雇佣关系，他们共同受雇于周勇从事装修工作；＼n2、蒋志刚出庭作证证言，主要内容是：我是因梁某打电话给我，说有个叫周勇的老板叫人到工地干木工、工资每平方25元，才去塔星石材公司干活的，干了十几天我就回家了，梁某给我500元工资，其余工资还没有结算。原告是我回家后受的伤。我们一起做木工的有我、梁世东、梁某、侯名学四人，木工材料均由周勇提供。梁某跟我说好大家做吊顶都按每平方25元计算，后来做柜子的时候周勇来工地现场跟我们大家说柜子按每平方100元算。我和梁某一起干过几次木工活，一般都是谁认识老板谁接活谁去跟老板拿钱，拿来后再跟其他木工结算，拿来的工资基本上按干活的多少来分，如果出工天数差不多就平分。我们做木工的一般都是自己带工具，我们四人在塔星石材做工工程量和时间都不一样，但拿来的工资是均分的。我是这次去工地前才通过梁某认识梁世东。汽钉枪如果发生汽钉堵塞，应该用钣手把枪嘴分开取出堵塞的汽钉，然后再把枪嘴拧上。该证据证明对象同证据1。＼n上述证据经庭审质证，本院审查认证如下：＼n（一）原告证据1、2、3、4、5、6，被告周勇对真实性无异议，陈述原告暂住信息反映的时间不连贯，此外其在录音中说原告名义上是为他做事，意思是原告实际上与他没有关系，被告梁某均无异议，本院对上述证据真实性均予确认。＼n（二）被告周勇证据1、2、3，原告对证据1无异议，对证据2、3陈述无法确定是否真实，被告梁某对证据本身均无异议，本院对上述证据真实性均予确认；上述证据结合被告梁某自述的塔星石材办公楼木工活都是他做的、按木工施工平方数与周勇结算款项、工具均为自备等情况，可以反映梁某向周勇承揽木工作业之事实。＼n（三）被告梁某证据1，原告提出形式合法性异议，被告周勇不予认可，本院认为原告所持异议成立，对该证据不予认定；证据2，原告认为该证人不在事故发生现场，证言不能作为定案依据，原告没有和他们约定按工程量平方数算钱，梁某与原告约定的是每天给原告工资150元，被告周勇陈述其从未与证人等四人协商过工钱，甚至从未见过四个人在一起干活，本院对证人从事木工职业及其关于汽钉枪汽钉堵塞时的规范操作方法予以采信，对证人陈述的周勇与梁某、证人等四人约定做柜子单价、四人均分工程款等内容系孤证，不予认定。＼n根据上述有效证据及双方当事人在审理中的陈述，本院认定以下案件事实：＼n2010年11月，被告周勇承建被告塔星石材公司位于海宁市新兴路的办公楼装修项目。后周勇将装修工程的木工施工部分分包给被告梁某，施工材料均由周勇提供，木工工具由梁某自备，双方口头约定按完工工程量结算价款，未签订书面协议。为完成木工作业，梁某找到原告梁世东等三人共同施工，施工过程中由梁某向周勇预支款项，梁某向梁世东等木工支付了部分工资。2010年12月16日下午，梁世东在使用汽钉枪（该汽钉枪属梁某所有）施工作业时，因汽钉枪中有汽钉堵塞，即用榔头敲击汽钉枪，结果溅起的金属屑溅入梁世东右眼。梁世东次日到医院就诊，同年12月18日复诊，12月20日局麻下行“右眼球内异物取出术”，12月29日再次复诊，后又于2011年1月13日至同年1月18日住院，局麻下行“右眼白内障超声乳化＋人工晶体植入术”，出院诊断：右眼外伤性白内障，右眼球内异物取出术后，右眼角膜裂伤。后原告又数次复诊并行“OD晶体皮质取出术”。治疗后状态稳定，遗留右眼外伤性白内障手术治疗后视力障碍的后遗症。2011年3月31日，浙江绿城医院司法鉴定所作出浙绿医鉴（2011）临鉴字第279号法医临床鉴定意见书，鉴定意见：梁世东构成人体损伤残疾程度十级伤残，营养期限以一个月为宜。除工资外，梁某在事故后支付给梁世东8000元。＼n本院认为：本案争议焦点在于接受原告梁世东劳务的主体及梁世东本人对其右眼损害有无过错。（一）被告梁某自备工具，自招木工人手，以自己的技术技能完成被告周勇承建装修项目的木工施工作业，按施工工程量计酬，自己与周勇结算报酬，符合承揽法律关系特征，尽管庭审中梁某与周勇就结算单价陈述不尽一致，但不影响双方承揽法律关系的认定。梁世东接受梁某安排从事木工作业，向梁某领取工资，故应当认定其系为梁某提供劳务。（二）梁世东在提供劳务过程中受伤，且作为接受劳务一方的梁某亦为梁世东提供了后发生汽钉堵塞的汽钉枪，故梁某应对梁世东人身损害承担侵权赔偿责任。被告周勇是装修工程项目的承建人，但不具备相应资质，对工程施工安全负有管理责任而未善尽管理职责，且其也是工程项目的受益人，故应与被告梁某承担连带责任；被告塔星石材公司将办公楼装饰装修工程发包给不具资质的周勇施工，亦应与梁某承担连带责任。（三）原告梁世东自述其自2008年起即从事木工工作，而汽钉枪是木工常用工具，其理应熟悉使用及排除故障方法。显然审理中梁某及证人作为木工关于汽钉枪汽钉堵塞时应打开枪管取出汽钉的方法更为安全有效，但事发当日梁世东在这种情况下却采用用榔头敲击汽钉枪的不当方法，而因敲击溅起的金属屑进入原告右眼是原告受伤的直接原因，故原告本人的行为对其受伤也有过错，依法得减轻梁某的赔偿责任。根据过错情况，本院确定被告梁某应当赔偿原告梁世东因此事故损失的50%。（五）原告的合理损失，根据其诉讼请求、有效证据及法律规定，本院审查认定如下：（1）医疗费，有效票据合计金额11013.94元；（2）残疾赔偿金，原告主张伤残赔偿金54718元及被抚养人生活费2209元合理，该项损失计为56927元；（3）误工费，原告主张8940元合理；（4）鉴定费，原告主张1300元数额无误；（5）住院伙食补助费，按住院6天、每天15元计算，应为90元；（6）护理费，原告主张360元合理。以上梁世东经济损失合计78630.94元，被告梁某应赔偿50%计39315.47元；梁世东因伤致残，造成精神痛苦，梁某另应赔偿其精神损害抚慰金3000元。梁某共应赔偿原告42315.47元；梁某在梁世东伤后支付的8000元，梁世东认为属给付的医疗费，该款应在赔偿总额中扣除，梁某应再支付梁世东赔偿款34315.47元；被告周勇、塔星石材公司承担连带赔偿责任。综上，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条、第十一条的规定，判决如下：＼n一、被告梁世友于本判决生效后十日内支付原告梁世东赔偿款人民币34315.47元。＼n二、被告周勇、浙江塔星石材有限公司对前款承担连带赔偿责任。＼n三、驳回原告梁世东的其他诉讼请求。＼n上述当事人自动履行的，也可直接支付至本院（户名：杭州市拱墅区人民法院，开户银行：杭州银行湖墅支行，帐号：75×××39）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案案件受理费人民币1894元，由原告梁世东负担1118元，被告梁世友负担776元，被告周勇、浙江塔星石材有限公司对被告梁世友应承担的诉讼费连带负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费1894元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。＼n审判长于天麟＼n人民陪审员张更泗＼n人民陪审员吴晓航＼n二〇一二年五月二十四日＼n书记员夏叶芸