＼n浙江省杭州市江干区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）杭江民初字第170号＼n原告徐飞。＼n委托代理人朋志超。＼n被告浙江勿忘农种业股份有限公司。＼n法定代表人唐昌华。＼n委托代理人孙宇政、郭超。＼n原告徐飞为与被告浙江勿忘农种业股份有限公司（以下简称勿忘农公司）劳动合同纠纷一案，于2012年1月12日向本院起诉，本院受理后，依法由审判员叶文军独任审判，于2012年2月22日公开开庭进行了审理。原告徐飞委托代理人朋志超、被告勿忘农公司委托代理人孙宇政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告徐飞诉称，2007年11月1日，勿忘农公司与徐飞签订了劳动合同，徐飞被聘为勿忘农公司的驾驶员，为勿忘农公司的有关人员提供车辆驾驶服务。后合同期满续签，期限从2009年1月1日至2011年12月31日。由于徐飞的工作性质决定，徐飞必须每天全天候命，随时为勿忘农公司的相关人员出行提供驾驶服务，导致徐飞没有休息日。在劳动合同存续期间共有4个春节，徐飞就有2个春节没有假期，而勿忘农公司仅补偿徐飞在节假日的加班费每天40元。2011年9月28日，勿忘农公司以徐飞违反了相关规章制度为由，强行违法解除与徐飞的劳动合同，并且拒绝向徐飞赔偿相关经济损失。原告徐飞诉请判决确认被告勿忘农公司违法解除劳动合同；判令被告勿忘农公司支付赔偿金38874元、经济补偿金19437元、加班费49152.60元、1个月工资4859.25元。＼n被告勿忘农公司辩称，对徐飞陈述的签订劳动合同的事实及徐飞的工作岗位没有异议。根据员工手册第4章规定，徐飞违反安全生产措施或者给勿忘农公司造成不少于5万元经济损失，勿忘农公司可以解除劳动合同，徐飞已经签收员工手册并同意执行。由于徐飞违反交通规则导致交通事故，勿忘农公司已支付医疗费44万元、修车费6万余元；徐飞违反交通规则的行为，属于违反安全生产措施，且造成的损失远远超过5万元，故勿忘农公司有权解除劳动合同并无需支付经济补偿金。徐飞不存在加班的事实，勿忘农公司不存在双休日或法定节假日加班。徐飞有事才需要出车，没事可以不上班，即使双休日加班的事实存在，工作日休息也足以调休，徐飞在仲裁时也承认加班只是偶尔行为而不是全天候的行为。徐飞的工资远远超过基本工资，即使存在加班，勿忘农公司支付的工资也足以支付加班费用。＼n原告徐飞提交了以下证据：＼n（1）仲裁裁决书1份，以证明本案已经劳动仲裁，徐飞不服仲裁裁决起诉。＼n（2）劳动合同2份，以证明双方签订了2份劳动合同及徐飞的工作岗位。＼n（3）解除劳动关系通知书1份，以证明勿忘农公司于2011年9月28日非法解除与徐飞的劳动关系。＼n（4）徐飞工资清单1份，以证明徐飞工资为每月4859.25元。＼n被告勿忘农公司提交了以下证据：＼n（1）情况说明、增值税普通发票各1份、业务结算清单2份，以证明徐飞于2011年6月5日驾驶车辆发生事故后处理不当，导致发生车辆修理费用10524元。＼n（2）道路交通事故认定书、增值税普通发票各1份、医疗费票据若干，以证明徐飞于2011年7月19日驾车再次发生交通事故，导致车上乘客周宝华重伤、车辆严重受损，勿忘农公司已支付周宝华医疗费444296.93元、修车费用62824元。＼n（3）保险单2份，以证明事故车辆的投保情况。＼n（4）勿忘农集团员工手册及签收单各1份，以证明违反安全生产规定措施或使公司遭受直接经济损失不少于5万元的，勿忘农公司可以解除劳动合同；徐飞已经签收员工手册，同意遵守执行。＼n（5）考勤记录若干，以证明徐飞的驾驶员工作比较自由，如果没事就不来上班。＼n（6）关于勿忘农公司部分岗位实行不定时工作制的批复1份，以证明自2011年10月1日起，驾驶员实行不定时工作制。＼n（7）徐飞工资清单1份，以证明徐飞的工资远远超过其基本工资，即使存在加班事实，勿忘农公司支付的工资也足以支付加班费用。＼n（8）劳动争议仲裁时徐飞提交的证据清单1份及员工手册1页，以证明徐飞已知晓员工手册。＼n本院对上述证据审查后认为，原告徐飞提交的证据1、2，勿忘农公司没有异议，本院予以确认。证据3的真实性勿忘农公司没有异议，该证据可以证明勿忘农公司于2011年9月28日通知徐飞解除劳动关系的事实，本院予以确认。证据4的真实性勿忘农公司没有异议，该证据可以证明徐飞每月工资金额，本院予以确认。＼n被告勿忘农公司提交的证据1只能反映勿忘农公司的车辆进行修理的情况，并不足以证明勿忘农公司主张的徐飞在车辆发生事故后处理不当的事实，本院不予确认。证据2的真实性徐飞没有异议，该些证据可以证明徐飞驾驶车辆发生交通事故及勿忘农公司支付医疗费、修理费的事实，本院予以确认。证据3保险单可以证明事故车辆的投保情况，本院予以确认。证据4、8可以证明勿忘农公司员工手册的内容及徐飞知晓员工手册内容并同意遵守的事实，本院予以确认。证据5考勤记录，其内容反映徐飞绝大多数工作日旷工，这与勿忘农公司的陈述并不一致，而与徐飞陈述的其工作期间基本不需要打卡考勤的情况相吻合；因此，考勤记录不能反映徐飞真实的工作情况，本院不予确认。证据6批复载明的实行期限自2011年10月1日至2012年9月30日，而在此之前勿忘农公司已解除了与徐飞的劳动关系，因此该证据与本案无关，本院不予确认。证据7工资清单，其内容仅包括徐飞的基本工资金额、扣公积金等的金额、实发金额，并不能证明勿忘农公司支付徐飞的工资中包括了加班工资，本院不予确认。＼n综上，本案事实认定如下：2007年11月1日，徐飞与勿忘农公司签订劳动合同，约定合同期自2007年11月1日至2008年12月31日止，徐飞从事驾驶员工作，等等。2008年12月31日，徐飞与勿忘农公司签订劳动合同，约定：合同期从2009年1月1日起至2011年12月31日止，徐飞从事驾驶员工作；勿忘农公司实行标准工时制，徐飞每日工作时间不超过8小时，每周至少休息1天；月工资按勿忘农公司薪酬制度执行；勿忘农公司依法制定单位规章制度，并通过有效方式及时告知徐飞；等等。＼n2011年7月19日，徐飞驾驶浙A×××××轿车在杭州市萧山区红十五线22KM＋500M党湾镇永乐村红绿灯路口与案外人马建松驾驶的车辆相撞，造成马建松、浙A×××××轿车后座乘客周宝华2人受伤、2车损坏的交通事故。交警部门出具的道路交通事故认定书认定，马建松驾驶机动车上道路行驶未靠右侧通行、行经交叉路口未按规定让行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十一条第（七）项之规定，徐飞雨天驾驶机动车未降低车速，遇情况措施不当，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款及第四十二条第二款之规定，周宝华无道路交通安全违法行为；马建松承担事故主要责任，徐飞承担事故次要责任，周宝华无责任。勿忘农公司已支付了浙A×××××轿车的修理费62824元及周宝华医疗费40余万元。＼n2011年9月28日，勿忘农公司向徐飞作出解除劳动关系通知书，内容如下：徐飞于2011年6月6日驾驶车辆追尾、承担事故全责，且发生事故后对车辆处理不当致使车辆发动机严重损坏，勿忘农公司花费了11000元的维修费用；2011年7月19日，徐飞驾驶车辆与他车相撞，造成严重交通事故，勿忘农公司已支付伤者医疗费282000元，车辆估算需要9万元修理费，该事故徐飞承担次要责任；由于徐飞违反《中华人民共和国道路交通安全法》，未遵守安全驾驶规定，严重违反勿忘农公司的规章制度，已给勿忘农公司造成重大损失，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，结合《勿忘农集团员工手册》和《勿忘农集团车辆管理制度》有关规定，勿忘农公司与徐飞多次和平协商事故处理问题未达成一致意见，勿忘农公司研究决定从2011年9月28日起解除与徐飞的劳动合同关系，等等。＼n徐飞向杭州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决勿忘农公司违法解除劳动合同、支付2008年1月-2011年9月经济补偿金8000元、支付1个月工资2000元、支付2年的双休日加班费17452元和国定假日加班费4363元。2011年12月28日，杭州市劳动争议仲裁委员会裁决驳回徐飞的仲裁请求。＼n另查明，徐飞劳动合同前解除前12个月的平均工资为4770.83元。徐飞工作期间不需要进行打卡考勤。勿忘农公司制订有员工手册，包括如下规定，“有下列严重违反公司规章制度的员工，在经过调查并核实后，公司将予解除劳动合同：……2、擅离职守，导致生产变故；违反安全生产规定措施；泄露技术上、经营上的秘密等使公司生产和业务遭受重大经济损失（直接经济损失不少于5万元）的责任人……”。徐飞签收了上述员工手册，并同意认真遵守勿忘农公司各项规定及制度。＼n本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。勿忘农公司依据以下事实解除与徐飞的劳动合同：（1）徐飞2011年6月6日驾驶车辆发生事故后处理不当致使车辆发动机严重损坏；（2）徐飞2011年7月19日驾驶车辆与他车相撞造成严重交通事故。前一事实并无证据证明，本院不予认定；后一事实虽无争议。但根据交警部门的认定徐飞在该交通事故中仅承担次要责任，徐飞的过错为雨天驾驶机动车未降低车速、遇情况措施不当，徐飞的过错程度并不严重。而勿忘农公司的员工手册未按《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定的民主程序制定，其内容中关于严重违反公司规章制度的认定亦不合理，不能作为人民法院审理劳动争议案件的依据。因此，根据查明的事实不足以认定徐飞严重违反了用人单位的规章制度，勿忘农公司解除与徐飞的劳动合同依据不足，徐飞有权根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定要求勿忘农公司支付赔偿金。徐飞在勿忘农公司工作了近3年11个月，赔偿金的标准为劳动关系前解除前12个月的平均工资的8倍，即38166.64元。＼n徐飞要求勿忘农公司支付经济补偿金19437元、1个月工资4859.25元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定了用人单位需要支付经济补偿的情形，第四十条规定了用人单位解除劳动合同需要提前30日以书面形式通知或额外支付1个月工资的情形，而本案中勿忘农公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九解除劳动合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条规定的情形，因此徐飞要求勿忘农公司支付经济补偿金、1个月工资没有依据，本院不予支持。＼n徐飞要求勿忘农公司支付加班费49152.60元。劳动者主张加班工资的，应对加班事实负举证责任，本案审理中徐飞未能就其加班的事实进行证明，而徐飞又陈述其工作期间不需要进行打卡考勤；因此，徐飞要求勿忘农公司支付加班费依据不足，本院不予支持。＼n据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条第（二）项、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：＼n一、被告浙江勿忘农种业股份有限公司解除与原告徐飞的劳动合同违法。＼n二、被告浙江勿忘农种业股份有限公司向原告徐飞支付赔偿金人民币38166.64元，于本判决生效后十日内付清。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n三、驳回原告徐飞其他诉讼请求。＼n案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告浙江勿忘农种业股份有限公司负担，于本判决生效后三日内支付至本院。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币10元；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。＼n审判员叶文军＼n二〇一二年三月六日＼n代书记员卢方舟