上海市浦东新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0115刑初445号
公诉机关上海市浦东新区人民检察院。
被告人余某某，男，1973年12月14日出生，汉族，户籍地上海市奉贤区。
辩护人周恋，上海市丁孙黄律师事务所律师。
���护人丁亮，上海市丁孙黄律师事务所律师。
上海市浦东新区人民检察院以沪浦检诉一刑诉[2018]435号起诉书指控被告人余某某犯故意伤害罪，于2018年1月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员成某某出庭支持公诉，被告人余某某、辩护人丁亮、周恋、被害人于某某到庭参加诉讼。现已审理终结。期间，经公诉机关申请，本案延期审理。
上海市浦东新区人民检察院指控，2017年8月26日21时许，被告人余某某在本区年家浜路近沪南公路的工商银行门口处，因故与被害人于某某、刘某某发生争执，被害人于某某持械击打被告人余某某，被告人余某某即用携带的刀具将被害人于某某、刘某某刺伤。经鉴定，于某某被他人持械作用，致胃全层破裂，须手术治疗及腹腔积血，须手术治疗等，已构成重伤；刘某某遭他人外力作用，致手肌腱损伤及瘢痕遗留等，已构成轻微伤。2017年10月31日，被告人余某某被抓获，到案后对上述事实作了供述。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读了被害人陈述、证人曹某某、王某等人的证言、验伤通知书、鉴定意见书、案发经过等并播放了视听资料。公诉机关认为，被告人余某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，余某某到案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚；建议判处余某某三年以上有期徒刑。
被告人余某某对公诉机关的指控基本没有异议，其提出是被害人方首先拿着铁棍砸伤其本人，其才拿出刀来刺伤了对方。
辩护人提出，公诉机关指控余某某犯罪事实不清，证据证实被害人方纠集多人首先持械殴打被告人余某某，余某某在遭殴打后持��伤人属于正当防卫，余某某对于正在行凶的人实施防卫，不存在防卫过当。如果法庭认定余某某构成犯罪，考虑到被害人有重大过错，建议法庭对余某某从轻处罚。
经审理查明，2017年8月26日21时多，被告人余某某等人至上海市浦东新区年家浜路、沪南公路附近的工商银行自助机处，遇在此处等候他人的于某某、刘某某、曹某某等人，被告人余某某与于某某在言谈中发生争执，于某某即拿出随身携带的棍棒打击余某某，余某某随即拿出刀具捅刺了于某某左侧腹部，于某某受伤倒地，余某某见状逃离现场。于某某受伤后即被送至医院救治。
2017年9月，经鉴定，于某某被他人持械作用，致胃全层破裂，须手术治疗；腹腔积血，须手术治疗；该二处损伤均构成重伤二级。
2017年10月31日，被告人余某某在上海市奉贤区奉城镇兰博路被民警抓获，��某某到案后如实供述了上述事实。
在本院审理期间，被告人余某某亲属与于某某达成赔偿协议，余某某亲属除去已向于某某支付的医疗费等损失费用，再向于某某支付赔偿款人民币15万元。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.被害人于某某的陈述及辨认笔录，于某某陈述2017年8月26日晚上我和曹某某、刘某某酒后至年家浜路沪南路工商银行门口等“王某子”一起去唱歌，看见有3辆车转弯过来停在年家浜路公交车站，车上下来4人，其中2人向我们走来，一人是我认识的余某某，我上前打招呼并开玩笑似的询问余某某“混得好不好”，余某某称“一年有五六百万元”，我说“吹牛”，我觉得他瞧不起我，就拿甩棍打他手臂，余某某就拿刀捅了我腹部，捅完后余某某他们就跑了。
于某某还陈述，我的��疗费是余某某妻子支付的，大概花用了6万多元。
2.被害人刘某某的陈述及辨认笔录，刘某某陈述2017年8月26日晚上8点多，我接到“喜子”电话至万达广场对面的工商银行门口，遇见了“喜子”和“东北”，此时对方来了2人，“东北”就上前与对方讲话，后来就看见“东北”拿出一个甩棍打对方男子，对方男子拿出刀捅了“东北”腹部，东北就转身，我当时站在“东北”身后，那男子追砍“东北”时一刀划在我手上，我右手拇指被划伤。
经刘某某辨认，捅伤其与“东北”的男子就是余某某。
3.证人曹某某的证言，曹某某陈述2017年8月26日20时30分许，我和于某某、刘某某约王某一起到周浦玩，我们在万达广场对面工商银行门口处等王某，没多久有名男子过来叫于某某，于某某没有搭理他，另一名男子过来勾着我肩膀走了，没走多远，我回头看见于某某倒在地上，那个“招呼”于某某的男子拿着匕首跑了。
曹某某还陈述，我不知道事情发生的经过，我也不认识勾着我肩膀的男子，我就跟着他走了。
经曹某某辨认，捅伤于某某的男子就是余某某。
4.证人王某的证言，王某陈述2017年8月26日晚上约于某某一起去周浦唱歌，途中接到于某某朋友电话称于某某被余某某捅伤，我赶紧到医院，后来余某某弟弟也过来了，在医院大账上交了2万元押金。我与余某某是朋友，我们都是做土方的，我当时不知道2人为何打架。
5.调取证据清单，证实案发后民警和从工商银行年家浜路支行调取了视听资料1份。
6.验伤通知书、司法鉴定意见书，证实被害人于某某、刘某某的伤情及损伤程度。
7.上海市公安局浦东分局周浦派出所出具的案发及抓获经过，证实被告人余���某的到案情况。
8.视听资料，显示：
21：18：59画面中先后出现5、6名男子，其中穿白色裤子黑色上衣的男子是于某某，该5、6名男子逗留在自助银行门口；
21：19：06于某某坐在台阶上看手机，其余多名男子停留在于某某周围；
21：19：15有3名身穿黑衣男子出现在画面里，迎向于某某等人走过来，其中1名黑衣男子是余某某；
21：19：31双方交流、谈话，余某某方有人打电话；
21：19：39被告人方一打电话的男子勾住被害人方一名男子(经证实是曹某某)肩膀往画面外方向走；
21：19：48画面里显示被告人方有2人，被害人方有5人，余某某与被害人方讲话，被害人从右侧裤袋里拿出棍样物品；
21：19：50棍样物品掉地上，于某某捡起后即冲向余某某；
21：19：51被害人持棍打向被告人，被告��还击，2人扭在一起；
21：19：58被害人捂住腹部倒地，被告人则离开现场。
9.赔偿协议、代管款处理情况表，证实余某某亲属与于某某达成赔偿协议，并已向于某某支付赔偿款。
10.被告人余某某的供述。
本院认为，被告人余某某为制止于某某对其正在进行的不法侵害而故意伤害于某某身体，其行为具有防卫性，但其防卫明显超过必要限度，造成于某某重伤的重大损害后果，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
本案中，被害人于某某因与余某某言语不和即首先持械击打余某某，于某某的该行为属于对公民身体健康所实施的不法侵害，对此不法侵害，余某某有权实行防卫；但是，于某某仅是持棍击打余某某，且未造成余某某重大损伤，而余某某则持刀具捅刺于某某并致于某某重伤，从双��所持器具的威力程度、造成后果的严重程度，余某某的防卫行为明显超过了必要的限度，属于防卫过当。辩护人所提的正当防卫的意见，本院不予采纳。
另，关于刘某某的受伤事实，刘某某陈述余某某在打伤于某某时持刀具划伤其手指，刘某某所陈述的该事实现没有其他证据印证，且在视听资料中也未清晰地显示该事实经过，故依据现有证据尚不足以认定余某某持刀划伤刘某某。
被告人余某某系防卫过当，到案后能如实供述犯罪事实，且其家属已赔偿于某某经济损失，对余某某依法减轻处罚。辩护人要求对被告人从轻、减轻处罚的意见，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二十条第一款、第二款、第二百三十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人余某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月31日起至2018年8月30日止。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏 琼
审 判 员 于 淼
人民陪审员 周 国 莲
二〇一八年八月九日
书 记 员 佘晓民、张凡
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。