浙江省浦江县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0726民初80号
原告吴增强，男，1957年9月3日出生，汉族，住浦江县。
委托代理人方能地、黄婷婷，浙江文达律师事务所律师。
被告黄聚财，男，1965年4月5日出生，汉族，住浦江县。
被告浙江创业建设工程有限公司，住所地：浦江县亚太大道633号。
法定代表人：黄佳良，公司董事。
委托代理人丁盛，系该公司员工。
被告浙江省粮油食品进出口股份有限公司浦江外贸猪场，住所地：浙江省浦江县檀溪镇洪山村后岗垄。
法定代表人：张俊。
原告吴增强与被告黄聚财、浙江创业建设工程有限公司（以下简称创业公司）、浙江省粮油食品进出口股份有限公司浦江外贸猪场（以下简称浦江外贸猪场）承揽合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案受理，依法由审判员郑霞芳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴增强及其委托代理人方能地、黄婷婷、被告黄聚财、被告创业公司委托代理人丁盛、被告浦江外贸猪场法定代表人张俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：第三被告将浦江外贸猪场迁建工程发包给第二被告，第二被告转包给第一被告承建。第一被告雇佣了原告进行铲挖破碎项目，报酬约定每小时280元，后第一被告支付部分报酬并出具《承诺书》一份，约定至2014年12月底前凭四单结算付清，但第一被告至今尚欠129154元未支付。上述欠款经原告多次催讨，被告置之不理。故原告诉至法院，请求：1、判令第一被告立即支付铲挖款129154元，拖车费1600元。2、判令第二、第三被告承担连带清偿责任；3、由三被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告放弃了对第三被告浦江外贸猪场的诉请。
被告黄聚财辩称：铲挖款总数237040元、伙食费1050元、预支款60000元（是我从创业公司代领出来给原告的），是正确的。扣除油费应该为106840元。铲挖款总数不包括拖车费，拖车费用1600元是正确的。我是创业公司员工。我是挂靠在创业公司的，没有签订过劳动合同。本案所涉工程是第三被告发包给第二被告，我是该工程实际管理人员。我和第二被告还没有结算清楚。原告是在该工程工作。虽然我出具了承诺书一份，但是本案和我没什么关系的。承诺书只是用于结算用途，书中只提及凭回单结算。结算中涉及该扣未扣的项目，应予以扣除。原告没有油费的结算依据。如果原告主张3000升的柴油是自己带来加的，那么可以去石油公司可以拉出清单，我同意支付。我计算的挖机作业款应该为65190元，拖车费1600元。该款应该由创业公司支付。
被告创业公司辩称：本案所涉案工程，是由第三被告发包给第二被告，后第二被告承包给第一被告。黄聚财不是我们公司员工。原告确实是在工地施工，由第一被告安排原告进场施工。本案系承揽合同纠纷，原告和第二被告没有实际合同，根据合同相对性原则，第二被告不应承担责任。本案所涉工程已完工的工程款380万元第三被告已经全部付清，付给创业公司，该款项已基本付给黄聚财。请求法院驳回原告对创业公司的诉请。60000元预付款是支付给黄聚财的，不是黄聚财代领的。2010年10月份，创业公司和黄聚财签订承包协议，2011年9月份竣工，土石方工程不需验收。原告陈述的数额本公司不清楚。本公司对该工程没有施工，实际施工人员是黄聚财。要求驳回原告对创业公司的诉请。
被告浦江外贸猪场辩称：第三被告承包给创业公司，创业公司转包给黄聚财施工第三被告是不知道的。油费总额389992.86元是由本公司支付的。油是加在该工地上的施工车辆包括吴增强、吴增勇、吴增进的车辆及其他车辆，已在创业公司工程款中予以扣除。土石方工程还有一部分没做，已完成部分的工程款为380万元，已于2011年全部付清，付给创业公司。
原告举证、被告质证及本院认证如下：
原告为证明其诉称，向本院提供下列证据：
1、户籍证明1张、企业情况表2张。证明原、被告主体资格。经质证，原告及被告黄聚财、创业公司、浦江外贸猪场均无异议，本院予以认定。
2、协议书复印件1份。证明第三被告发包给第二被告的事实。经质证，原告及被告黄聚财、创业公司、浦江外贸猪场均无异议，本院予以认定。
3、被告黄聚财出具的承诺书1份。经质证，原告无异议。被告黄聚财对证据的真实性没有异议，认为其签了承诺书，但与原告未结算。被告创业公司质证认为真实性不清楚，承诺书也说明了原告主张的权益与黄聚财有关，与创业公司无关。被告浦江外贸猪场认为不清楚。对证据的真实性，本院予以认定。
4、作业单据115张。证明原告替外贸猪场施工费为237040元，拖车费1600元。经质证，被告黄聚财没有异议，认可傅初超、项松涛是其施工管理人员。被告创业公司质证认为真实性不清楚，傅初超、项松涛是什么人，本公司不清楚。被告浦江外贸猪场质证认为其不清楚，具体是他们施工。经审核，本院对该证据予以认定。
被告黄聚财为证明其辩称，向本院提供下列证据：
1、收条2张、领付款凭证1张。证明预付款是工地支付给原告的。经质证，原告没有异议，吴斌斌系其儿子。被告创业公司质证认为真实性不清楚，公司付款的凭证不会在个人身上，所以应该为黄聚财个人付款。被告浦江外贸猪场质证认为其不清楚。对证据的真实性，本院予以认定。
2、中石化公司出具的加油清单1份。证明原告铲车挖机的油费是由第三被告出的，第三被告在创业公司工程款中已扣除。被告黄聚财陈述原告车辆在案涉工地所花油费为20升油/小时*作业单上792小时=15840升油，15840升*7元/升=110880元。石油公司开具的油款389992.86元，该油费包括吴增强、吴增勇、吴增进三人在案涉工地所用挖机用油外，还包括该工地上其他车辆加油的油费。油费都在管理人员傅初超和项松涛在本子上有记录，傅初超说找不到了。石油公司加完油有回单一份，还有一份在傅初超手上，但傅初超找不到了。
经质证，原告对真实性没有异议，对证明目的不予认可，不能证明是用于哪辆车，原告车辆在该工程施工大概用油12-13升每小时，作业单作业时间792小时及当时油价按柴油7元/升计算没有异议，原告的车用油都在黄聚财本子上有记录。原告起诉状中所写扣除油款46836元是2011年7月8日在黄聚财家中原告儿子和黄聚财及其会计计算出来的，油费在管理人员傅初超和项松涛本子上有记录。被告创业公司对该证据及证明目的没有异议。被告浦江外贸猪场质证认为支付的油费总额389992.86元是对的，油是加在该工地上的施工车辆包括吴增强、吴增勇、吴增进的车辆及其他车辆。本院对该证据的真实性予以认定，但不能证明被告黄聚财主张的原告作业车所加第三被告提供用油油费为110880元。
被告创业公司为证明其辩称，向本院提供如下证据：
1、《承包合同》复印件一份。证明黄聚财与被告创业公司的承包关系。被告创业公司陈述2010年10月份签订该合同。创业公司将该工程转包给黄聚财，被告浦江外贸猪场是知道的。创业公司按合同约定收取了黄聚财的管理费。经质证，原告没有异议，但认为创业公司承揽该工程是清楚的，究竟是承包还是挂靠是他们内部的关系。被告黄聚财对真实性没有异议，签订该合同的时间2010年是对的，具体哪个月忘记了，但认为该份合同不是承包是黄聚财挂靠。被告浦江外贸猪场质证认为其不知道该份协议。对证据的真实性，本院予以认定。
被告浦江外贸猪场未提供证据。
经审理，本院认定本案的事实如下：
2010年，被告浙江省粮油食品进出口股份有限公司浦江外贸猪场作为发包方将浦江县檀溪镇洪山村后岗垄的浦江外贸猪场迁建工程发包给被告浙江创业建设工程有限公司承建，工程承包内容为土石方等。黄聚财系上述工程的实际施工人，与浙江创业建设工程有限公司签有承包合同一份，浙江创业建设工程有限公司收取管理费。2011年2月至7月，原告吴增强为该工程提供铲挖破碎作业服务，计作业款237040元、拖车费1600元，共计238640元。期间，原告作业车所用该工程发包方提供用油计油费46836元，黄聚财垫付原告挖掘机作业人员伙食费1050元。原告庭审中表示同意报酬中扣除该笔油费46836元及伙食费1050元。
2014年1月29日，被告黄聚财出具了承诺书一份，承诺书载明：“2011年浦江外贸猪工地挖机款、打炮款欠吴增强、吴增进、吴增勇台班费、工资等，2014年12月底前凭四单结算付清，万一不付愿承担法律责任。承诺人：黄聚财。2014.1.29。”后双方未予结算。
被告黄聚财分别于2011年5月、2013年2月、2013年6月支付原告报酬30000元、20000元、10000元，合计60000元。余款130754元，至今未予支付。现原告诉至本院，提出了前述诉请。
本院认为：被告创业公司承包案涉工程，未经发包方同意将上述工程交由黄聚财施工，并收取管理费；创业公司未进行实际施工，黄聚材为上述工程的实际施工人之事实清楚。原告在该工程中进行铲挖破碎作业，与黄聚财形成事实上的承揽关系。黄聚财理应支付原告报酬，拖欠不付属违约行为，应承担相应的民事法律责任。双方争议的焦点是原告报酬中应扣除油费的数额。原告主张报酬中扣除油费46836元。因原告作业车所用发包方供油的加油记录和凭证系由被告黄聚财方持有和保管，而原告主张的该内容不利于被告，被告黄聚财不提供而辩称找不到了，应由被告黄聚财承担举证不能的法律后果，对原告主张报酬中扣除油费46836元，本院予以认可。被告黄聚财辩称原告报酬中应扣除油费110880元，本院不予采纳。综上，原告报酬238640元，扣除油费46836元、伙食费1050元及黄聚财已支付的60000元，余款130754元被告黄聚财理应及时给付原告。关于双方争议的创业公司应否承担责任。本院认为，首先，从原告的工作内容来看，原告为被告创业公司承建的该工程提供平基、破碎等工作，其工作成果系该土石方工程的组成部分；且创业公司庭审中亦认可发包方浦江外贸猪场已付清已完工工程的工程款。其次，创业公司未经发包方同意将工程交由黄聚财施工并收取管理费，理应对实际施工人的行为尽到监督、管理义务。综上，被告创业公司应承担连带清偿责任。审理中，原告自愿放弃对第三被告浦江外贸猪场的诉请，不违反法律规定，本院予以准许。鉴此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下：
一、限被告黄聚财于本判决生效后十日内给付原告吴增强报酬人民币130754元；
二、由被告浙江创业建设工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任；
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1458元（已减半收取），由被告黄聚财、浙江创业建设工程有限公司负担。被告须于本判决生效后七日内到浦江县人民法院立案大厅6号窗口办理交款手续或将诉讼费汇至浦江县人民法院执行款专户，开户行：浦江县农村信用合作联社，账号：20×××98。逾期将强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费2916元。款汇至金华市中级人民法院诉讼费预收户，开户银行：中国农业银行金华市分行，汇入帐号：196999010400040800000106003，或直接交金华市中级人民法院立案大厅收费室）。
审 判 员 郑霞芳
申请执行时效贰年逾期不予执行
二〇一七年三月三十日
代书记员 沈浩然