浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙03民终3290号
上诉人（原审原告）：华安财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地浙江省温州市鹿城区牛山北路52号3楼，统一社会信用代码91330300774363315P。
负责人：王麒麟。
委托诉讼代理人：谢兴更，男，公司员工。
被上诉人（原审原告）：余奥婷，女，1992年7月29日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。
委托诉讼代理人：徐更生，浙江文周律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张福宽，男，1977年10月4日出生，汉族，住安徽省界首市。
被上诉人（原审被告）：杨晨念，男，1974年3月20日出生，汉族，住浙江省温州市鹿城区。
被上诉人（原审被告）：温州德士汽车出租有限公司，住所地浙江省温州市黎明西路6号（西首5-9号），统一社会信用代码91330302699527913B。
法定代表人：肖平川。
委托诉讼代理人：曹万德，男，公司员工。
上诉人华安财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称华安财保温州支公司）因与被上诉人余奥婷、张福宽、杨晨念、温州德士汽车出租有限公司（以下简称德士汽车出租公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2016）浙0381民初11878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月7日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。
华安财保温州支公司上诉请求：1.依法改判上诉人赔付545000元；2.本案上诉费用由原审原告承担。事实与理由：原审判决未考虑不计免赔问题，对上诉人赔偿金额计算有误。本案中原审被告张福宽驾驶的标的车浙Ｃ×××××号小型轿车在上诉人处投保了交强险、商业第三者责任险（限额500000元），未投保不计免赔险。原审判决己查明原审原告余奥婷损失金额合计1010512.21元，浙Ｃ×××××号小型轿车一方在商业险内承担责任比例为80%，因此，浙Ｃ×××××号小型轿车一方应当赔偿原告损失金额合计为120000+（1010512.21-120000）*80%=832409.8元，已经超过标的车在上诉人处的保险限额。由于标的车未在上诉人处投保不计免赔险，依法应当扣除商业险总额的15%的免赔率。因此上诉人应当赔偿的总额为120000+500000×85%=545000元。
张福宽辩称，其投保商业三者险的保险金额是50万元，而不是50万元的85％。本次交通事故，由于车辆前大灯不亮，交警部门认定张福宽占主要责任。德士汽车出租公司作为车辆拥有车和利益获得者，对车辆应该负有安全监督的责任，故应由其承担张福宽的赔偿责任。杨晨念和德士汽车出租公司承担连带赔偿责任。一审判决张福宽和华安财保温州支公司承担赔偿责任，不合理。
杨晨念辩称，其作为车主，对于事故发生没有过错。车辆已投保50万元商业险，投保时华安财保温州支公司不允许其投保不计免赔险，并承诺满额赔付50万元。受害人损失合计101万余元，扣除交强险赔付的12万元，还有80余万元，乘以责任比例80％还有60余万元，一审判令华安财保温州支公司商业三者险赔付50万元是正确的。受害者住院期间杨晨念已垫付了21万元。关于车灯的问题，张福宽作为驾驶员，开车之前应该检查车灯。一审认定车辆一方承担80%的责任，超出其预期，但也尊重判决。
德士汽车出租公司辩称，一、对于上诉人的上诉请求及理由，没有异议。二、本案在一审时，答辩人已向原审法院提供了证据《出租汽车挂靠协议》，根据该协议第六、八、九条之约定，保险公司理赔后不足的部分应由杨晨念来承担，答辩人仅需配合、协助处理本案。
余奥婷辩称，一、责任比例，答辩人最多承担lO%责任。交通事故发生地点人车混行，并无车辆行人隔离带，本案交通事故发生的根本原因在于司机张福宽车速过快，让正常行走的受害人承担20%责任，实在过高。二、原审法院认定张福宽已支付医疗费14805.7元是错误的，实际为9805.7元。根据2017年5月3日瑞安市人民医院财务科提供的记录显示，答辩人住院医疗账户并无收到张福宽2016年7月9日存入瑞安市人民医院账户的5000元。存款凭证系张福宽庭后提交法院，并无进行质证，不应认定为张福宽已支付的医疗费用。三、误工期认定为194天错误，实际应从受伤之日（2016年4月8日）起至法院指定司法鉴定日（2017年1月20日）止，共计296天。答辩人两次住院时间共计196天，误工期却只计算194天显然不合理。误工费应为41272元／年÷365天／年×296天=33470元。四、精神损害抚慰金应为35000元。答辩人伤残等级评定为4级，一审计算为30000元错误，实际应为35000元。
余奥婷向一审法院起诉请求：1.依法判令被告张福宽赔偿原告1049596元（医疗费263200.7元、残疾赔偿金629481.6元、住院伙食补助费5880元、误工费24573.3元、住院期间护理费58800元、出院后护理费23828元、营养费5400元、交通费7875元、陪护人员餐费2527元、残疾辅助器具费724.5元、康复费14880.23元、鉴定费4603元，除交强险赔偿120000元外，剩余由被告张福宽按90%承担赔偿责任，另要求赔偿精神损害抚慰金100000元）；2.被告杨晨念对以上赔偿金额承担连带责任；3.被告德士汽车出租公司承担连带责任；4.被告华安财保温州支公司在保险赔偿限额内对原告进行赔偿；5.本案诉讼费由被告张福宽承担。
一审法院认定事实：2010年2月1日，被告杨晨念与被告德士汽车出租公司订立《出租汽车挂靠协议》，约定杨晨念自即日起将其所有的浙Ｃ×××××号汽车挂靠德士汽车出租公司经营，杨晨念若欠外单位各种债务（车辆修理费、事故赔偿费）必须自行承担，德士汽车出租公司的一切债权、债务与杨晨念无关。2013年9月9日，被告张福宽与被告杨晨念订立《租车协议书》，约定浙Ｃ×××××号汽车出租给张福宽，租车时间为每天早6时至晚5时，每班300元整，张福宽交押金20000元，协议另约定其他事项。2016年4月8日晚上，被告张福宽驾驶浙Ｃ×××××号小型轿车，从瑞安区驶往温州市区方向。21时54分许，行经104国道线1932KM+280M即瑞安塘下镇“瑞安二运公司”前地段，车头左侧碰撞前方在机动车道内的行人余奥婷，致使余奥婷受伤及车辆损坏。2016年7月5日，瑞安市公安局交通警察大队出具的瑞公交认字［2016］第TB0022号《道路交通事故认定书》认定：被告张福宽承担事故的主要责任，原告余奥婷承担事故的次要责任。2016年8月15日，瑞安交通警察大队出具终止调解通知书。
事故发生后，原告被送往瑞安市人民医院住院治疗，就诊医院于2016年4月9日行双侧额颞顶开颅血肿清除术，2016年8月29日行双侧额颞顶颅骨修补术，2016年9月16日，原告好转出院，共住院161天，支付住院医疗费261425.24元，其中伙食费19元。同日，原告住入××市红十字医院，2016年10月21日出院，出院诊断为脑外伤术后、四肢功能障碍、言语障碍、颅脑修补术后，共住院35天，支付住院医疗费12690.63元。原告另支付门诊医疗费1936.04元。2016年10月23日，原告委托温州律证司法鉴定所鉴定，其鉴定结果为：被鉴定人遗留脑外伤所致精神障碍（重度智能障碍），不能完全独立生活，需经常有人监护，其伤残等级被评定为3级，与本次外伤系直接因果关系；双侧额颞顶颅骨缺损已修补，构成伤残等级10级，被鉴定人其余损伤未达伤残等级评定标准。误工期限及护理期限均从受伤之日起至鉴定前一日止、营养期限拟为180日。原告支付鉴定费1960+2100=4060元。
被告杨晨念已向原告支付210000元。华安财保温州支公司已向原告支付10000元。张福宽向原告账户汇入13353元，支付医疗费1452.7元，合计14805.7元。
2017年1月20日，一审法院委托温州天正司法鉴定所进行鉴定，原告被鉴定为目前患脑外伤所致精神障碍（中度智力缺损），与本次交通事故系直接因果关系，日常生活能力严重受限，间或需要帮助。同月24日，被告杨晨念支付鉴定费2300元。2017年2月8日，鉴定机构认为原告遗有脑外伤所致精神障碍（中度智力缺损），日常生活能力严重受限，间或需要帮助；颅骨缺损6cm2以上（已回填），其伤残等级按（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》相关标准分别被评为4级、10级，其误工期限及护理期限综合评定为从受伤之日（2016年4月8日）起至温州律证司法鉴定所前一日（2016年10月22日）止，营养期限评定为180日（自受伤之日起计算，包括颅骨回填术后误工、护理、营养期限）。同月14日，被告杨晨念支付鉴定费1480元。
浙Ｃ×××××号汽车在被告华安财保温州支公司处投保机动车交通事故强制责任保险、第三者责任保险，第三者责任保险在肇事汽车承担主要责任的情形下免赔率为15%，其中强制责任保险赔偿限额为120000元，第三责任险金额500000元。
一审法院认为，被告张福宽驾驶的机动车，因未确保安全而碰撞原告，致使原告受伤，被告张福宽承担赔偿责任，其损失依法先由肇事车辆在机动车强制保险责任限额内赔偿，其不足部分由双方按各自的责任比例负担。确定被告张福宽承担80%的责任，原告承担20%的责任。由于张福宽投保第三者责任保险，被告华安财保温州支公司在该合同范围内承担赔偿责任。同时由于张福宽运营的汽车系向被告杨晨念承租得到，杨晨念对汽车运营享有利益，被告杨晨念将其汽车挂靠在被告德士汽车出租公司名下，故被告杨晨念、德士汽车出租公司对张福宽的支付承担连带责任。原告获得的赔偿项目为医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、住宿费与交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费。综合原告与各被告的诉辩意见，确定各项费用如下：1、医疗费（包括康复费）261425.24元+12690.63元+1936.04元+1452.7元-19元=277485.61元，2、住院伙食补助费30元/天×（161+35）天=5880元。3、营养费30元/天×180天=5400元。4、误工费41272元/年÷365天/年×194天=21936元，5、护理费51719元/年÷365天/年×194天=27489元。6、住宿费与交通费酌情确定为5000元，7、残疾赔偿金43174×20×72%=629481.6元，8、精神损害抚慰金酌情确定为30000元，9、鉴定费4060+3780=7840元。上述损失合计1010512.21元，由被告华安财保温州支公司在机动车强制保险限额内医疗费分项下赔偿120000元。余下损失1010512.21-120000=890512.21元，由华安财保温州支公司赔偿500000元；被告张福宽赔偿（890512.21-30000）×80%-500000+30000=218410元。为减少诉累，扣除华安财保温州支公司已支付的10000元，杨晨念已支付的210000元、张福宽已支付的14805.7元，华安财保温州支公司应再向原告支付120000元+500000元+218410元-10000元-210000元-14805.7元=603604.3元，向被告杨晨念支付210000元+14805.7元-218410元=6395.7元。原告要求支付陪护人员餐费，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条。第二十五条规定，判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司温州中心支公司赔偿原告余奥婷603604.3元，款于本判决生效后十日内交一审法院转付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告余奥婷的其他诉讼请求。案件受理费14246元，减半收取计7123元（已获准缓交），由原告余奥婷负担3027元，被告张福宽负担4096元，被告杨晨念、温州德士汽车出租有限公司对4096元支付承担连带责任。
本院二审期间，被上诉人余奥婷提交了瑞安市人民医院财务科出具的证明一份，拟证明余奥婷住院账户明细情况。本院认为，余奥婷未在法定期限内提出上诉，对其二审诉请不予审查，且该证据与华安财保温州支公司的上诉请求无关，故本院不予认定。本院经审查，对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为，被上诉人杨晨念为肇事车辆浙Ｃ×××××号小型轿车向上诉人华安财保温州支公司投保商业三者险，双方订立的保险合同合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，双方均应按照合同的约定履行。原审判决认定在肇事汽车承担主要责任的情形下，华安财保温州支公司在商业三者险范围内享有免赔率15%，各方当事人对该事实均无异议，本院予以确认。原审判决在计算上诉人华安财保温州支公司商业三者险范围内应负担的赔偿数额时，未扣除免赔率15%有误，本院予以纠正。
根据原审判决的认定，余奥婷的合理损失合计1010512.21元，应首先由华安财保温州支公司在交强险限额内赔付120000元，不足部分890512.21元（1010512.21元-120000元），由张福宽承担80%的赔偿责任，即712409.77元（890512.21元×80%），已超出商业三者险500000元的赔偿限额。由于华安财保温州支公司享有15%的免赔率，其在商业三者险范围内需赔付425000元[500000元×（1-15%）]。华安财保温州支公司合计应赔付545000元（120000元+425000元），扣除其已支付的10000元，还应赔付535000元。张福宽应自行负担287409.77元（712409.77元-425000元），扣除杨晨念已垫付的210000元、张福宽已支付的14805.7元，张福宽还应赔偿62604.07元（287409.77元-210000元-14805.7元）。杨晨念、德士汽车出租公司对张福宽的赔偿承担连带责任。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，当事人不服一审判决的，应当在判决书送达之日起十五日内提起上诉，并递交上诉状。被上诉人余奥婷在法定的上诉期限内并未提起上诉，其在二审庭审中针对华安财保温州支公司的上诉进行答辩时对于一审认定的事实及判决结果提出异议，本院不予审查。
综上所述，华安财保温州支公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销浙江省瑞安市人民法院（2016）浙0381民初11878号民事判决；
二、华安财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿余奥婷535000元；
三、张福宽于本判决生效之日起十日内赔偿余奥婷62604.07元，杨晨念、德士汽车出租公司对张福宽的赔偿承担连带责任。
四、驳回余奥婷的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费14246元，减半收取计7123元，由余奥婷负担3067元，张福宽负担4056元；二审案件受理费1265元，由张福宽负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 佩
审 判 员 邓习军
审 判 员 郑明岳
二〇一七年七月二十四日
法官助理 柯丽梦
代书记员 王 坚