湖北省南漳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0624刑初245号
公诉机关湖北省南漳县人民检察院。
被告人张某，自由职业，住南漳县。因涉嫌犯诈骗罪,于2016年7月30日被南漳县公安局刑事拘留,同年8月12日被逮捕。现羁押于南漳县第一看守所。
辩护人蒋志军，湖北法正大律师事务所律师。
南漳县人民检察院以南检公诉刑诉〔2016〕243号起诉书指控被告人张某犯诈骗罪，于2016年11月3日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，于2016年11月24日公开开庭审理了本案。南漳县人民检察院检察员汪文临出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人蒋志军到庭参加诉讼。现已审理终结。
南漳县人民检察院指控，2011年5月，被告人张某以开发房地产为名找朋友王某借款24万元。2013年4月，王某向张某索要借款，张某因没有钱还款，与王某协商将张某开发的位于南漳县城关镇花石桥村1组两套单元房作价24万元卖给王某，王某表示同意。2013年5月18日，张某与王某签订了两套单元房（小产权房，二楼、三楼各一套）买卖协议，王某将24万元借据交给张某，作为购房款支付给张某。2014年9月，被告人张某因没有钱偿还赌债，遂起诈骗之心，隐瞒已将两套单元房出售给王某的事实，于2014年9月10日将已出售给王某的二楼小产权单元房，以7万元低价抵押给付某，向付某借款7万元。后付某多次找张某索要借款，张某没有钱偿还，付某于2014年12月8日将此房转卖给他人。2014年11月15日，张某又以5万元的价格将已卖给王某的三楼小产权房出售给张某。随后张某对王某说其用九集镇舞旗山村1组5.8亩山林置换其已经出售给王某的两套单元房，王某表示同意并提出必须将林权证过户到其名下。2014年12月，张某以200元价格从襄阳市购买一本伪造户名为王某的林权证。2014年12月26日，张某将伪造的林权证交给王某，王某信以为真，与张某签订了《置换协议》。后王某到南漳县林业局核实发现林权证系伪造，遂于2015年1月5日到南漳县公安局报警。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读出示了下列证据：受案登记表、接处警证明、发破案经过、抓获经过、扣押清单、房屋买卖协议、借款抵押合同复印件、合作建房协议复印件、山林转让协议复印件、林权证、置换协议、山林转让协议、收条、南漳县林业局证明、户籍证明等书证，被害人王某陈述，证人陈某、付某、张某证言，被告人张某的供述。
公诉机关认为，被告人张某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯<中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人张某辩称，我没有诈骗，对买卖国家机关证件，表示认罪。
辩护人辩称，一、公诉机关指控被告人张某犯诈骗罪的罪名不成立；二、本案被告人张某有买卖假林权证的客观事实，应该以买卖国家机关证件罪追究其刑事责任。
辩护人及被告人没有向法庭提供证据。
经审理查明，2011年5月，被告人张某以开发房地产为名找朋友王某借款24万元。2013年4月，王某向张某索要借款，张某因没有钱还款，与王某协商将张某开发的位于南漳县城关镇花石桥村1组两套单元房作价24万元卖给王某，王某表示同意。2013年5月18日，张某与王某签订了两套单元房（小产权房，二楼、三楼各一套）买卖协议，王某将24万元借据交给张某，作为购房款支付给张某。2014年9月，被告人张某因没有钱偿还赌债，隐瞒已将两套单元房出售给王某的事实，于同年9月10日将已出售给王某的二楼小产权单元房，以7万元低价抵押给付某，向付某借款7万元。后付某多次找张某索要借款，张某没有钱偿还，付某于2014年12月8日将此房转卖给他人。2014年11月15日，张某又以5万元的价格将已卖给王某的三楼小产权房出售给张某。随后张某对王某说其用九集镇舞旗山村1组5.8亩山林置换其已经出售给王某的两套单元房，王某表示同意并提出必须将林权证过户到其名下。2014年12月，张某以200元价格从襄阳市购买一本伪造户名为王某的林权证。2014年12月26日，张某将伪造的林权证交给王某，王某信以为真，与张某签订了置换协议。后王某到南漳县林业局核实发现林权证系伪造，遂于2015年1月5日到南漳县公安局报警。
上述事实，有业经庭审举证质证的下列证据证实，本院予以确认，作为定案的证据。
1、受案登记表、接处警证明、发破案经过、抓获经过，证明发破案经过及被告人到案情况。
2、房屋买卖协议复印件、收条复印件，证明张某2013年5月18日将自己所建位于花石桥村二组的二套单元房以24万元的价格卖给王某的事实。
3、借款抵押合同复印件、合作建房协议复印件，证明张某2014年9月10日将以房抵债给王某的二楼小产权单元房又以7万元作抵押向付某借款7万元。并约定，到期后张某若不能还贷款，付某有权处理抵押的房屋。
4、扣押清单、房屋买卖协议，证明付某将张某抵押的房屋于2014年12月8日卖给苏明秀的事实。
5、林权证复印件、山林转让协议复印件，证明张某与陈某2014年3月1日签订山林转让协议。
6、置换协议、山林转让协议、收条，证明张某2014年12月26日用5.8亩山林置换2013年5月18日已经出售给王某位于花石桥村二组的二套单元房。
7、林权证、南漳县林业局证明，证明张某在市场上购买的林权证，经南漳县林业局甄别系假证。
8、户籍证明，证明张某户籍情况。
9、被害人王某陈述，证明其被张某诈骗的事实。
10、陈某的证言，证明其2014年3月1日与张某签订山林转让协议后，就再没有见到张某，双方没有实际履行转让协议。
11、付某证言，证明“2014年9月的一天，我和张某在一起吃饭，他说，他在花石桥1组开发了一幢单元楼，让我找人帮他出售。吃饭后他引我去看，这幢单元楼在县粮食局背后，一共七层，我看的是二楼，讲价7万元。2014年9月10日与张某签订借款抵押合同，约定，我借给他7万元，他用单元楼二楼作抵押，如果一个月内还清借款，这套单元房归还给他，如果一个月内没有还清借款，这套单元房归我所有。一个月后他没有还我一分钱，后来我找他几次，他都说没有钱还我，让我把房子处理掉，2014年12月8日我将房子以9万元卖给了苏明秀”。
12、张某证言，证明2014年11月15日通过他人介绍，以5万元价格从张某处购买一套三楼单元房。
13、被告人张某的供述，证明其为了偿还赌债，诈骗王某财物的事实。
本院认为，被告人张某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张某犯诈骗罪罪名成立，适用法律意见正确，本院予以采纳。被告人及其辩护人辩称，公诉机关指控被告人张某犯诈骗罪的罪名不成立，本案被告人张某有买卖假林权证的客观事实，应该以买卖国家机关证件罪追究其刑事责任的辩护理由，与庭审查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人张某对部分犯罪事实当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年十一个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月30日起至2022年6月29日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
二、继续追缴违法所得240000元，返还给被害人王军。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 廖焕发
人民陪审员 温楚权
人民陪审员 侯文保
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 王 东