湖北省黄石市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)鄂02刑终174号
原公诉机关黄石市西塞山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱晓红（绰号“朱儿”、“朱姐”），女，1979年2月11日出生于湖北省大冶市，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地大冶市，租住黄石市黄石港区。因吸食毒品于2010年3月25日被行政拘留十五日，同日被责令社区戒毒三年；2015年11月2日被行政拘留十五日，并处罚款一千元；2016年11月10日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月22日被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
指定辩护人吴云博，湖北众焱律师事务所律师。
原审被告人但松（绰号“松”），男，1986年4月8日出生于湖北省大冶市，汉族，初中肄业，捕前系中建三局建筑工地现场管理员，户籍所在地黄石市黄石港区，住黄石市西塞山区。因吸食毒品于2016年8月17日被行政拘留十日，并处罚款一千元；同年11月8日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月21日被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
黄石市西塞山区人民法院审理黄石市西塞山区人民检察院指控原审被告人朱晓红、但松犯贩卖毒品罪一案，于2018年6月22日作出（2018）鄂0203刑初120号刑事判决。原审被告人朱晓红不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人朱晓红贩卖毒品事实
（一）朱晓红向陈某贩卖毒品事实
1、2016年5月9日10时许，朱晓红在黄石市西塞山区上窑花园广场小区内向陈某贩卖甲基苯丙胺片剂2颗（每颗约0.09克，计0.18克），获毒资100元。
2、同年6月份的一天，朱晓红在黄石市西塞山区上窑袁仓工商银行附近向陈某贩卖甲基苯丙胺片剂3颗（0.27克），获毒资150元。
3、同年9月份的一天，朱晓红在黄石市西塞山区上窑花园广场小区内向陈某贩卖甲基苯丙胺片剂2颗（0.18克），获毒资100元。
4、同年9月下旬的一天19时许，朱晓红在黄石市黄石港区胜阳港步行街附近向陈某贩卖甲基苯丙胺片剂2颗（0.18克），获毒资100元。
5、同年10月期间，朱晓红先后五次在黄石市黄石港区红旗桥汉口银行门口向陈某贩卖甲基苯丙胺片剂共计30颗（2.7克），获毒资1500元（每次甲基苯丙胺片剂6颗，毒资300元）。
6、同年11月1日左右的一天20时许，朱晓红在黄石市黄石港区供电大楼对面向陈某贩卖甲基苯丙胺片剂4颗（0.36克），获毒资200元。
（二）朱晓红向但松贩卖毒品事实
1、2016年9、10月的一天，朱晓红在黄石市黄石港区长航宿舍健身器材附近向但松贩卖甲基苯丙胺片剂15颗(1.35克)、甲基苯丙胺约1克，获毒资1000元。
2、同年10月中旬的一天16时许，朱晓红在上述地点向但松贩卖甲基苯丙胺片剂12颗（1.08克）、甲基苯丙胺约1克，获毒资800元。
3、同年10月23日左右的一天，朱晓红在上述地点向但松贩卖甲基苯丙胺片剂30颗（2.7克）、甲基苯丙胺约0.5克，获毒资1600元。
4、同年10月26日左右的一天15时许，朱晓红在上述地点向但松贩卖甲基苯丙胺片剂34颗（共计3.06克，其中4颗系朱晓红赠送）、甲基苯丙胺约1.5克，获毒资1800元。
5、同年10月30日左右的一天15时许，朱晓红在上述地点向但松贩卖甲基苯丙胺片剂32颗（共计2.88克，其中2颗系朱晓红赠送）、甲基苯丙胺约4克，获毒资2200元。
6、同年11月2日15时许，朱晓红在上述地点向但松贩卖甲基苯丙胺片剂22颗（1.98克），获毒资1000元。
（三）朱晓红向吴某贩卖毒品事实
1、2016年10月底的一天，朱晓红在吴某位于黄石市黄石港区凤凰山隧道附近承租屋门口向吴某贩卖甲基苯丙胺片剂10颗（0.9克）、甲基苯丙胺约0.2克（系朱晓红赠送），获毒资500元。
2、同年11月初的一天下午，朱晓红在上述地点向吴某贩卖甲基苯丙胺片剂10颗（0.9克）、甲基苯丙胺约0.2克（系朱晓红赠送），获毒资500元。
3、同年11月上旬的一天14时许，朱晓红在上述地点向吴某贩卖甲基苯丙胺片剂10颗（0.9克）、甲基苯丙胺约0.2克（系朱晓红赠送），获毒资600元。
二、被告人但松贩卖毒品事实
（一）但松向罗某贩卖毒品事实
1、2016年5月份的一天，但松在黄石市西塞山区医院街路口向罗某贩卖甲基苯丙胺片剂5颗（0.45克）、甲基苯丙胺约1克。
2、同年8月份的一天，但松在黄石市西塞山区金花酒店一客房内向罗某贩卖甲基苯丙胺片剂3颗（0.27克），获毒资200元。
（二）但松向吕某贩卖毒品事实
1、2016年10月的一天20时许，但松在黄石市西塞山区王家湾铁路天桥附近向吕某贩卖甲基苯丙胺片剂4颗（0.36克），获毒资200元。
2、同年11月2日19时许，但松在黄石市西塞山区联合村路口向吕某贩卖甲基苯丙胺片剂2颗（0.18克），获毒资100元。
3、同年11月5日，但松在黄石市月亮湾隧道汪仁隧道口向吕某贩卖甲基苯丙胺片剂3颗（0.27克），获毒资150元。
2016年11月7日12时许，但松联系朱晓红购买甲基苯丙胺，同日16时许，但松来到二人约定的朱晓红位于黄石市黄石港区黄石大道红旗桥卫生中心大楼承租房楼下，朱晓红从楼上扔下一个装有甲基苯丙胺的盒子，但松捡起后向马路边走时被公安民警抓获，当场查获但松丢在地上的盒子内的甲基苯丙胺疑似物3袋（鉴定净重5克），并从其身上查获甲基苯丙胺片剂疑似物16袋（鉴定净重5.93克）。上述查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
同年11月9日，朱晓红在其承租房内被抓获，当场从其承租房内查获甲基苯丙胺片剂疑似物2袋（鉴定净重4.51克），检出甲基苯丙胺成分。
另查明，朱晓红退出赃款5727元；但松退出赃款650元。
上述事实，有经原审庭审质证的户籍证明、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、物证照片、通话记手机短信照片、湖北省黄石市计量检定测试所201611149003、201611149004测试证书、称重笔录、湖北省暂扣款物票行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书等书证，证人陈某、吴某、罗某、吕某的证言，被告人朱晓红、但松的供述，黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字[2016]335、338号理化鉴定书，相关辨认笔录等证据予以证实。
原判认为，被告人朱晓红、但松违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而向他人贩卖，其中，被告人朱晓红贩卖甲基苯丙胺共计37.73克；被告人但松贩卖甲基苯丙胺共计13.46克，其行为均已构成贩卖毒品罪。朱晓红当庭供述犯罪事实并自愿认罪、但松归案后如实供述犯罪事实并自愿认罪，均可以从轻处罚；朱晓红部分退赃、但松全部退赃，均可酌情从轻处罚；朱晓红向三人贩卖毒品二十次、但松贩卖毒品五次，均可酌情从重处罚；从朱晓红、但松处查获的毒品数量在量刑时考虑二被告人有吸食毒品情节予以酌情从轻处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款，第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：（一）被告人朱晓红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金一万元;(二)被告人但松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元;(三)被告人朱晓红已退赃款五千七百二十七元、被告人但松已退赃款六百五十元，予以追缴，上交国库；被告人朱晓红未退赃款六千四百二十三元继续追缴，上交国库。
原审被告人朱晓红上诉提出其以贩养吸，应在量刑时予以考虑，原判量刑过重。
其辩护人提出朱晓红到案后如实供述、部分退赃，且系以贩养吸人员，请求对其从轻处罚。
经二审审理查明，原判认定原审被告人朱晓红、但松犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于原审被告人朱晓红上诉提出其以贩养吸，应在量刑时予以考虑，原判量刑过重的上诉理由及其指定辩护人提出朱晓红到案后如实供述、部分退赃，且系以贩养吸人员，请求对朱晓红从轻处罚的辩护意见，经查认为,朱晓红贩卖毒品37.73克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。原判已考虑朱晓红贩卖毒品的数量、人数、次数等情节及其如实供述、部分退赃、以贩养吸等从宽处罚情节，判处其有期徒刑十二年六个月，并处罚金一万元，量刑并不过重。故此上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 习少婷
审 判 员 贾华斐
审 判 员 宾 欣
二〇一八年八月二十三日
法官助理 艾 楠
书 记 员 付 晓