四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终2545号
上诉人（原审原告）：成都市沙河源农副产品超市有限责任公司，住所地:成都市金牛区沙河源友联社区1组。
法定代表人：张春艳，总经理。
委托诉讼代理人：肖倩颖，四川盛豪律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：曾维聪，男，汉族，1963年4月3日出生，住成都市金牛区。
委托诉讼代理人：黄颖，四川皓锦律师事务所律师。
上诉人成都市沙河源农副产品超市有限责任公司（以下简称沙河源公司）因与上诉人曾维聪劳动争议纠纷一案，均不服成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初8723号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
沙河源公司上诉请求：请求二审法院撤销成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初8723号民事判决，依法改判。事实和理由：曾维聪工作期间每天工作未超过8小时。曾维聪自2016年8月16日至2017年7月12日在沙河源公司工作期间，工作时间为早上7点至10点30分，下午为14点至18点30分。因其主动要求中午回家做饭，每天工作均未超过8小时。曾维聪每周虽工作六天，但都安排其调休，未调休的，已经支付发班费。加班费包含在每月工资中一并发放。一审法院否定工资表中每月支付的300元加班费属认定事实不清。此外，2017年1月、2月、5月，沙河源公司均对曾维聪的周末加班进行了调休。2017年2月17日至20日，曾维聪因赌博被拘留未上班。沙河源公司向其正常发放了工资。其被拘留期间，应视为对其调休。沙河源公司向曾维聪支付经济补偿金，曾维聪应返还每月从沙河源公司领取的500元社保补贴。曾维聪工作期间，沙河源公司虽未为其购买社保，但每月向其支付了500元社保补贴。
曾维聪上诉请求：请求二审法院撤销成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初8723号民事判决，改判沙河源公司支付其延时加班工资、休息日加班工资、经济补偿金共计25387元。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。曾维聪每日工作时间为12小时，两班倒。相关证人也陈述工作时间为早上6点多到下午6点多，与相关考勤记录印证。一审法院认定每天10小时不符合实际情况。沙河源公司提交的工资表系2016年的工资表，记载的工资构成与入职登记表上的综合工资1770元不能对应。且沙河源公司拒不提供2017年工资表，无法明确2017年工资构成。一审庭审中，证人也证实上下班指纹打卡，有考勤记录。但沙河源公司拒不提供，依法应当承担举证不能的不利后果。一审法院在沙河源公司有明确的工资标准的情况下，仍采用最低工资标准计算加班工资不符合法律规定。
沙河源公司、曾维聪相应答辩意见与上诉的事实、理由一致。
沙河源公司向一审法院起诉请求：判令不支付曾维聪2016年8月16日至2017年7月12日的延时及休息日加班工资。
一审法院认定事实：2016年8月16日，曾维聪入职到沙河源公司工作，从事保安一职。2016年10月10日，曾维聪填写了员工登记表，入职时间明确为2016年8月16日，工作岗位为保安，每月综合工作1770元，用工期限为三年。曾维聪工作期间，每周工作6天，沙河源公司没有为曾维聪购买社会保险。曾维聪于2017年7月12日以沙河源公司未签订劳动合同和未办理社会保险为由向沙河源公司提出解除劳动合同，并向成都市金牛区人事劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求沙河源公司向其支付解除劳动关系经济补偿金1900元、2016年8月至2017年7月未签劳动合同的双倍工资余额20900元、2016年8月至2017年7月延时加班费18852.48元、2016年8月至2017年7月休息日加班费7686.8元。该委于2017年8月15日作出成金劳人仲委裁字【2017】第133号仲裁裁决书，裁决：一、沙河源公司在裁决书生效十日内向曾维聪支付2016年8月16日至2017年7月12日延时加班工资、休息日加班工资、经济补偿金共计25387元；二、驳回曾维聪的其它仲裁请求。沙河源公司不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。对双方有争议的事实，一审法院认定如下：关于曾维聪每天工作时间。沙河源公司称曾维聪每天上午10点回家，下午2点才上班，工作时间不足8个小时，并申请证人蔡某和谭某出庭作证。曾维聪则称每天工作12个小时，并提交一份员工刷卡记录表予以证明。综合分析上述证据和双方当庭陈述认为，沙河源公司保安每天上班有打卡的考勤记录，每天到岗时间是在6点过，中午休息一个小时，下班时间是下午6点以后。虽然沙河源公司不认可曾维聪提供的员工刷卡记录，但不提供应当由其保存的考勤打卡记录，而提交的考勤表是其单方制作且没有具体上下班时间。考勤打卡记录是属于用人单位掌握管理的，沙河源公司拒不提供应当承担不利后果。而沙河源公司提供的《关于保安队工作时间的通知》是在2017年10月17日作出的，不能以此证明之前保安的工作时间。沙河源公司提供的2014年6月出台的《成都市沙河源公司员工考勤管理制度》和《公司加班（加时）工作规定》，系其单方制作，没有向员工告知的相关证据，不能作为证据采信。因此，采纳曾维聪提供的员工刷卡记录。根据该员工刷卡记录反映，曾维聪每天上班时间在早晨6点30分之前，下班在下午6点之后，与证人的陈述吻合。沙河源公司称曾维聪中午回家吃饭时间远超一个小时，既没有直接证据印证，也属于其自身管理上的问题。扣除曾维聪每天中午吃饭用去的时间，曾维聪每天上班时间为十个小时。沙河源公司是否向曾维聪支付过加班费。沙河源公司提交一份曾维聪的工资表，该表反映曾维聪的工资构成为基本工资950元，社保补贴500元，加班费300元，共计1750元。曾维聪对该工资表不认可，称该基本工资低于成都市最低工资标准，其每月领取的1770元不包含加班费。曾维聪虽然否认该工资表的真实性，但不能举证证明该工资表不真实，故采纳该工资表的真实性。2016年成都市最低一档工资标准每月为1260元，沙河源公司提供的工资表反映的基本工资950元低于该标准，故该工资表上300元系加班费300元与法律规定相悖，不予采信。
一审法院认为，曾维聪于2016年8月16日起在沙河源公司处从事保安工作，双方建立劳动关系。双方争议的焦点问题是曾维聪是否存在加班以及沙河源公司是否支付过加班费。国务院颁布的《关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作八小时、每周工作四十小时”。曾维聪每周工作六天，每天十小时，时间已经超出了上述规定。沙河源公司虽然不认可曾维聪每天工作十个小时，但不提供能够反映曾维聪上下班具体时间的考勤打卡记录。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，沙河源公司提出的抗辩理由不能成立。沙河源公司提供的工资表上虽然反映有加班费300元，但其基本工资950元加上加班费300元尚不及成都市2016年最低工资标准1260元，故不采纳沙河源公司已支付加班费这一主张。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”的规定，沙河源公司应当向曾维聪支付加班费。根据劳动部《工资支付暂行规定》第十三条第一款第一项和第二项：“（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的百分之一百五十支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的百分之二百支付劳动者工资”的规定，沙河源公司应当支付曾维聪2016年8月16日至2017年7月12日期间的延时加班工资和休息日加班工资，工资标准应以成都市2016年最低工资标准1260元作为计算依据。即延时加班工资为：5197.5元（1260元/月÷21.75工作日/月÷8小时/天×2小时/天×21.75工作日/月×11个月×150%）。休息日加班工资为：5097.93元（1260元/月÷21.75工作日/月×4天/月×11个月×200%）。仲裁裁决沙河源公司支付曾维聪解除劳动关系经济补偿金1770元，双方对此均未提出异议，予以确认。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：沙河源公司于判决生效之日起十五日内一次性支付曾维聪2016年8月16日至2017年7月12日期间的延时加班工资、休息日加班工资和经济补偿金，合计12065.43元。如果未按照判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由沙河源公司负担。
本院二审期间，曾维聪向本院提交《四川省调整全省最低工资标准通知》复印件，拟证明一审法院所认定的最低工资标准错误。沙河源公司认为曾维聪提交的系复印件，真实性存疑。对于曾维聪向本院提交的上述证据，本院结合双方争议焦点另行评述。
本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：1、沙河源公司是否应当支付曾维聪2016年8月16日至2017年7月12日期间的延时加班工资、休息日加班工资。如应支付，具体金额为多少；2、沙河源公司应支付曾维聪的经济补偿金中是否应当扣除社保补贴。对此，本院做如下评述：
关于延时加班工资、休息日加班工资的问题。认定沙河源公司是否应当支付曾维聪加班工资，首先应认定曾维聪是否存在加班事实。就延时加班而言，根据双方当事人陈述结合证人证言，足以认定曾维聪上班时间为早上六点左右，下班时间为下午六点左右。曾维聪为证明其主张，也向一审法院提交了相应员工刷卡记录表。沙河源公司虽不认可曾维聪提供的员工刷卡记录，但未提交应由用人单位保存的考勤打卡记录。所提交的考勤表也系单方制作且没有具体上下班时间。故一审法院认定应由沙河源公司承担举证不能的不利后果并无不当。同时，曾维聪虽主张每天工作12小时。但一审法院结合其中午吃饭系客观事实，在双方均未提交证据证明中午用餐时间相关证据的情况下，酌定曾维聪每天上班时间为10小时，加班2小时并无不当。就休息日加班而言。沙河源公司认定曾维聪每周工作6天，但主张已经安排其调休。一方面，在曾维聪明确否认的情况下，沙河源公司未提交相关证据证明其主张；另一方面，沙河源公司关于曾维聪行政拘留期间应视为调休的陈述本身就与其安排曾维聪调休的主张矛盾。故一审法院认定曾维聪存在周末加班也无不当。根据上述事实，沙河源公司应依法支付曾维聪2016年8月16日至2017年7月12日期间的延时加班工资和休息日加班工资。就加班工资具体金额而言，主要涉及曾维聪工资标准问题。本案中，根据加盖沙河源公司印章的《员工登记表》，明确载明曾维聪“综合工资”为1770元。沙河源公司主张该工资由基本工资、社保补贴、加班费构成并提交相关工资表证明。一方面，相关工资表为沙河源公司单方制作；另一方面，工资表载明基本工资低于成都地区最低工资标准，且以支付劳动者社保补贴替代缴纳社保义务的行为为法律禁止。故曾维聪工资标准应以《员工登记表》载明的1770元为宜，一审法院在案涉《员工登记表》有相关工资记载的情况下以成都地区最低工资标准作为曾维聪工资标准略有不当。因曾维聪工资标准为每月1770元，故对其向本院提交的《四川省调整全省最低工资标准通知》已无评述必要。综上，沙河源公司应支付曾维聪延时加班工资为：7301.25元（1770元/月÷21.75工作日/月÷8小时/天×2小时/天×21.75工作日/月×11个月×150%）。休息日加班工资为：7161.38元（1770元/月÷21.75工作日/月×4天/月×11个月×200%）。
关于沙河源公司应支付曾维聪的经济补偿金中是否应当扣除社保补贴的问题。仲裁裁决沙河源公司支付曾维聪解除劳动关系经济补偿金1770元后，沙河源公司未提出异议，应视为对该项仲裁裁决的认可。其自一审中未提出相关诉讼请求，在二审中提出因无法律依据，本院不予采纳。
综上所述，曾维聪的上诉理由部分成立，应予支持。一审判决认定曾维聪工资标准略有不当，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更成都市金牛区人民法院（2017）川0106民初8723号民事判决“成都市沙河源农副产品超市有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内一次性支付曾维聪2016年8月16日至2017年7月12日期间的延时加班工资、休息日加班工资和经济补偿金，合计12065.43元”为“成都市沙河源农副产品超市有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内一次性支付曾维聪2016年8月16日至2017年7月12日期间的延时加班工资、休息日加班工资和经济补偿金，合计16232.63元。”
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由成都市沙河源公司有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 夏旭东
审判员 范艾玓
审判员 冯 燕
二〇一八年五月四日
书记员 贺 博