湖南省祁东县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)湘0426刑初295号
公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
被告人刘坤，绰号“坤徕几”，男，汉族，湖南省祁东县人。2008年10月16日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。2009年7月28日，因犯强奸罪被本院判处有期徒刑六年。2016年3月25日，因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，同年11月25日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年3月29日被祁东县公安局抓获，同年3月31日被刑事拘留，同年4月14日被逮捕，现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民检察院以衡祁检公诉刑诉[2017]192号起诉书，指控被告人刘坤犯非法持有毒品罪，于2017年7月13日向本院提起公诉，本院于2017年7月25日作出（2017）湘0426刑初180号刑事判决，判决被告人刘坤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金二万元。被告人刘坤不服，向衡阳市中级人民法院提出上诉，衡阳市中级人民法院经审理认为，原判认定部分事实不清。于2017年11月1日作出（2017）湘04刑终336号刑事裁定：撤销本院（2017）湘0426刑初180号刑事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年1月22日公开开庭进行了审理，祁东县人民检察院指派检察员谭春生、代理检察员彭彪出庭支持公诉，被告人刘坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省祁东县人民检察院指控，被告人刘坤违反国家毒品管理法规，明知是毒品冰毒、麻古，仍非法持有382.505克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人刘坤曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；被告人刘坤曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯本罪，系毒品再犯，还应当适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定。公诉机关并提供了相应的证据予以证明，提请本院依法判处。
被告人刘坤对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议，但提出其所持毒品非其本人所有，是别人放在他的车上。表示自愿认罪，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，2017年3月29日23时许，祁东县公安局民警接到“在风采足浴城内，有人交易毒品”的匿名报警后，迅速出警赶到祁东县某足浴城，在某足浴城内将被告人刘坤抓获，并在被告人刘坤所有的停放在现代城小区东门碧桂路附近的湘D33***吉利轿车后备箱内搜出了用透明塑料袋装的两大包疑似毒品冰毒晶体状颗粒、一小包透明塑料袋装的疑似毒品冰毒晶体状颗粒及用蓝色塑料袋装的三小包疑似毒品麻古红色小药丸、两个塑料管包装的三粒疑似毒品麻古红色小药丸。经称量：上述疑似毒品麻古红色小药丸共净重55.664克，疑似毒品冰毒晶体状颗粒共净重326.84克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验：疑似毒品麻古红色小药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；疑似毒品冰毒晶体状颗粒中检出甲基苯丙胺成分。
还查明，被告人刘坤于2008年10月16日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；2009年7月28日，因犯强奸罪被本院判处有期徒刑六年；2016年3月25日，因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，同年11月25日刑满释放。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：
1、接报案登记表、立案决定书，证明了案件的来源等情况。
2、抓获经过、传唤证，证明被告人刘坤系因涉嫌非法持有毒品，于2017年3月29日被祁东县公安局玉合派出所民警在祁东县某足浴城中抓获归案并传唤至祁东县公安局执法办案区接受讯问。
3、检查笔录、检查照片、指认照片、扣押决定书、提取（扣押）笔录、扣押物品文件清单、称量笔录、称量结果告知书，证明2017年3月29日23时许，公安民警抓获被告人刘坤时，对刘坤停放在祁东县玉合街道现代城小区东门附近的湘D33***吉利轿车进行了检查，在其车辆前排座位间的储物箱上层空间发现一台电子秤，在其后备箱的后排座位的暗袋里搜出了两大包透明塑料袋装好的疑似毒品冰毒晶体状颗粒四百克左右，三个蓝色塑料小袋子装的疑似毒品麻古红色小药丸六百粒左右、一小包透明塑料袋装的疑似毒品冰毒晶体状颗粒、两个塑料管包装的三粒疑似毒品麻古红色小药丸，并对上述物品进行了拍照、提取、取样、称量和扣押。刘坤对其藏有毒品的车辆及后备箱进行了指认，公安机关并扣押了刘坤的手机1部及藏有毒品的吉利轿车一辆。经称量，上述疑似毒品冰毒晶体状颗粒净重326.84克，疑似毒品麻古红色小药丸净重55.664克。被告人刘坤在相关笔录、照片上予以签名确认。
4、车辆行驶证、驾驶证、车辆照片，证明被告人刘坤持有C1型驾驶证，湘D33***吉利轿车行驶证上载明该车的所有人为被告人刘坤。
5、理化检验报告，证明衡阳市公安局刑事科学技术研究所对祁东县公安局送检的扣押刘坤的疑似麻古和冰毒样品进行了检验，其结果为在疑似冰毒物品中均检出甲基苯丙胺成分，在疑似麻古物品中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
6、湖南省毒品收缴专用收据，证明衡阳市公安局对祁东县公安局玉合派出所从被告人刘坤处查获的冰毒326.84克、麻古55.664克予以收缴保管的事实。
7、通话详单，证明2017年3月26日至29日，被告人刘坤用186920*****手机号与海徕几156734*****手机号通话联系的情况。
8、被告人刘坤的供述，刘坤供述他自己吸毒，有一辆吉利轿车，车牌是湘D33***。他和海徕几是在永州坐牢时认识的，但海徕几具体的名字他不知道，家住哪里他也不知道，他们一般是电话联系。三、四天前海徕几打电话联系他说有一些东西要放他这里，后在县正西路绿意阳光酒店附近，海徕几到他车上从衣袋内拿出那些东西交给他，他看见里面的物品就是一些毒品。海徕几当时说等会再来拿，后又说要过两天再到他这里将毒品拿走。他看了一下是：六百粒左右的麻古和四百克左右的冰毒，麻古是用三个小袋子装好的，每个袋子内大约有二百颗左右，四百克左右冰毒是用两个透明的袋子装好的，还有一小包的冰毒用一个小透明袋子装好的和二三粒麻古分开的用管子装好的。他将这些毒品藏在了自己车后备箱内的后排座位上的两个黑色的袋子内。他拿到这些毒品后在家里吸食过一粒麻古和少许冰毒，他没卖毒品给彭宇。2017年3月29日21时许，他将车停在祁东县现代城东向的那条巷子里，然后到某足浴城去洗脚，他在920房间洗脚时，公安人员走到房间将他带了出来，并从他身上将他的车钥匙拿了出来，找到了他的车，在他车上将上述毒品搜了出来，并进行了扣押和编号。在他车上还搜出了一台电子秤，但他不知道是谁的，也不知道是谁将电子秤放他车上的。
9、行政处罚决定书，证明被告人刘坤因吸食毒品，于2014年10月22日被祁东县公安局决定行政拘留五日。
10、刑事判决书【（2016）湘0426刑初40号、（2009）祁刑初字第122号、（2008）祁刑初字第157号】，证明被告人刘坤于2008年10月16日，因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。2009年7月28日，因犯强奸罪被本院判处有期徒刑六年。2016年3月25日，因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，其刑期自2015年11月26日起至2016年11月25日止。
11、户籍证明，证明了被告人刘坤的年龄、住址等身份信息情况。
12、情况说明，证明被告人刘坤在被抓获时提出，其毒品是一名叫“海徕几”的人放在其处的，刘坤用自己的电话（186920*****）给“海徕几”（156734*****）打了电话，电话内容：“你怎么不过来拿东西”，对方答：“明天过来拿”。经调取156734*****话单，该号码的开户人姓名为“贺某玲”，贺某玲称其身份证一直放在家中，并未丢失或借与他人使用，也不认识外号叫“海徕几”的人。贺某玲系在校学生，在校期间（2017年2月10日至2017年7月4日）并没有使用手机。
以上证据，经庭审质证，被告人刘坤均无异议，证据的来源和形式合法，内容客观、真实，各证据之间形成了锁链，能够证明本案事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人刘坤违反国家毒品管理法规，明知是毒品冰毒和麻古，而仍非法持有382.505克，其行为已构成非法持有毒品罪，应当依法追究其刑事责任。祁东县人民检察院指控被告人刘坤犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立。被告人刘坤曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人刘坤曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。被告人刘坤归案后能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。被告人刘坤辩解其所持毒品系“海徕几”放在其处，并非其所有。经查，被告人刘坤在被公安机关抓获时，向一个叫“海徕几”的人打电话称“你怎么不过来拿东西”，对方回说“明天过来拿”。被告人刘坤同时知道“海徕几”放在其车内的物品是毒品冰毒和麻古，故被告人刘坤的辩解理由是否成立，均不影响其非法持有毒品的犯罪事实成立。在本案重新审理期间，侦查机关并未将“海徕几”抓获归案，且即使“海徕几”被抓获归案，被告人刘坤又系以非法持有的手段为“海徕几”窝藏毒品，其行为也同时触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十九条的规定，分别构成非法持有毒品罪和窝藏毒品罪。根据《刑法》第三百四十八条、第三百四十九条的规定，犯非法持有毒品罪，非法持有甲基苯丙胺五十克以上的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。而犯窝藏毒品罪，情节严重的才处三年以上十年以下有期徒刑。显而易见，被告人刘坤触犯的两个罪名中，非法持有毒品罪重于窝藏毒品罪，根据刑法对同一行为触犯二个以上不同罪名的牵连犯择一重罪从重处罚的原则，应当以非法持有毒品罪对被告人刘坤定罪量刑。综上所述，为维护社会秩序，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘坤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年3月29日起至2027年3月28日止，罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 胡建生
人民陪审员 肖云龙
人民陪审员 赵剑平
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 邹 琼
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。