呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）内01民终1437号
上诉人(原审被告)：朱海强，现住内蒙古自治区呼和浩特市武川县。
委托诉讼代理人：刘国祥，北京尚衡（呼和浩特）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭创，北京尚衡（呼和浩特）律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：李尚义，武川县自来水公司退休职工，现住内蒙古自治区呼和浩特市武川县。
委托诉讼代理人：边文兵，武川县可镇青山法律服务所法律工作者。
上诉人朱海强因与被上诉人李尚义生命���、健康权、身体权纠纷一案，不服武川县人民法院（2017）内0125民初491号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朱海强的委托诉讼代理人刘国祥、郭创，被上诉人李尚义及委托诉讼代理人边文兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
朱海强上诉请求：请求撤销一审判决第一项,即要求朱海强承担各项赔偿共计人民币76298.27元的判决内容,并依法改判。事实及理由:一、一审法院在审理本案过程中完全摒弃刑法及刑事诉讼法等刑事司法解释的规定,只是单一适用我国民事诉讼法和侵权责任法等民事法律的规定判决本案,完全是在片面的理解和适用法律,该判决应当予以撤销。最高人民关于适用《刑事诉讼法》解释第一百六十三条规定:”人民法院审理附带民事诉讼案件,除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外,适用民事法律的有关规定。”第一百六十四条规定:”被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼,另行提起民事诉讼的,人民法院可以进行调解,或者根据物质损失情况作出判决”。从上述两条司法解释可以看出,刑事案件中如果造成他人人身损害的，被害人应当提起刑事附带民事诉讼,如果被害人另行提起民事诉讼的,应当根据物质的损失情况进行判决,而不应当适用于民事法律中关于人身损害赔偿的规定判决。所以说,在刑事案件中给被害人造成人身损害���,即便被害人另行提起民事诉讼,在本质上他依然属于刑事附带民事诉讼,而且该解释明确规定,被害人另行提起民事诉讼的,人民法院只能根据物质损失情况作出判决,而不能扩大解释或判决。同时根据该解释第一百六十三条规定可以看出,在刑事附带民事诉讼中,刑法及刑事诉讼法律是优先于民事诉讼法律,而且刑事附带民事诉讼是有自己特有的法律规定和理论基础,并不是被害人另行提起民事诉讼就可以规避,可以不适用。如果另行提起诉讼就可以支持被害人的伤残赔偿金、死亡赔偿金、精神损失费等,那么可以说刑事附带民事诉讼也就没有存在的必要了。至此,朱海强认为,一审法院应当懂法知法,但是一审法院却在明知法律有明确规定的前提下,判决支持李尚义的诉讼请求的做法完全是错误,应当依法予以撤销。二、一审法院判决的赔偿数额及计算方法错误,应当依法予以撤销��本案中,李尚义虽然另行提起了民事诉讼,但是确应当依据刑事诉讼法律进行判决,一审法院判决的赔偿数额全部依据民事法律作出,不应当得到支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条规定对附带民事诉讼作出判决,应当根据犯罪行为造成的物质损失,结合案件具体情况,确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用,以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用;造成被害人死亡的,还应当赔偿丧葬费等费用。依据本司法解释的规定,首先,作为被害人在遭受人身损害时提起刑事附带民事诉讼可以要求医疗费、护理费、交通费、误工费等为治疗支出的合理费用,除合理支付的费用以外,并没有规定赔偿被害人伤残赔偿金、��神损害赔偿、死亡赔偿金等,因该司法解释已经明确写明,法院在判决时只能支持为治疗和康复支付的合理费用,换句话说除了已经由被害人支付的费用或实际误工外,其他费用都不应当受到支持。因此,一审法院所判决中的医疗费、三期费用、伤残赔偿金、精神损害赔偿金等项目计算眀显违反法律规定,不应当得到支持。其次,该司法解释中,已经明确写明,只有在刑事附带民事诉讼中才可以提起相关项目的赔偿。同时该司法解释第一百六十四条规定:”被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼,另行提起民事诉讼的,人民法院可以进行调解,或者根据物质损失情况作出判决。”结合该解释155条的规定可以看出,如果被害人在刑事诉讼过程中并没有提起刑事附带民事诉讼,而是另行提起民事诉讼的,人民法院除调解外,只能够根据��害人的物质损失情况作出判决。也就是说,如果被害人另行提起民事诉讼,那么只能支持被害人物质方面的损失。但是一审法院确违反法律规定,在李尚义并没有物质损失的情况下,判决朱海强承担李尚义全部人身损害,而且适用的还是民事法律,明显存在错误。综上,朱海强认为,李尚义已经用实际行动放弃了自已作为被害人的提起刑事附带民事诉讼的权利,另行提起民事诉讼,因此,依据《刑事诉讼法解释》的有关规定,一审人民法院的判决内容任意扩大赔偿范围,适用法律错误,应当依法予以撤销。同时,虽然朱海强已经被认定为有罪,但是朱海强依然认为,在刑事案件中,朱海强属于正当防卫,不存在任何过错,且朱海强也已经准备启动再审程序,重审刑事部分。因此,望二审人民法院在查清本案事实的基础上,正确的适用法律,以维护法律的公平、正义。
李尚义辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。1、本案中确实存在刑事诉讼的问题，依据相关刑事诉讼法解释可以提起连带民事责任。根据侵权责任法，被害人提起民事诉讼的依据是正确的，朱海强提出的适用法律不正确，不能成立；2、事实已查明，双方均存在过错，受害人也承担了40%的责任，一审责任划分正确；3、根据刑事案件判决，其承担故意伤害罪的责任，不存在正当防卫。4、赔偿的项目和计算是正确的，均有据可查，请求驳回上诉，维持原判。
李尚义向一审法院起诉请求：1.判令朱海强赔偿李尚义因故意伤害所产生的医疗费26652元,营养费5300元,住院伙食补助费5300元,护理费6095元。暂计43347元,后作出伤残等级和”三期”鉴定增加残疾赔偿金65950元,精神损害抚慰金3000元,误工费6095元(住院期间)，误工费17250元(出院后),营养费6000(出院后),护理费6900元(出院后),鉴定费1870元,合计增加107165元,总计150512元;2.诉讼费用由朱海强承担。
一审法院��定事实：根据当事人陈述和庭审当中确认的证据，认定的事实如下：2016年9月19日14时许，李尚义酒后前往武川县可镇康庄小区门脸房准备打麻将，因门脸房未开门，于是进入其家楼下”康鑫”旅店，该旅店门口有床，李尚义便躺下休息，随后该店王彩虹报警，李尚义亲属将其带回，李尚义很生气便寻找”康鑫”旅店老板朱海强”理论”。当日15时许，李尚义进入青青宾馆四处寻找朱海强未果，后准备离开时，朱海强从屋内开门出来，李尚义便追进宾馆情绪激动地用手指着朱海强说话，后来朱海强将李尚义拉出该宾馆，并将宾馆门从里反锁，之后返回屋内，李尚义从宾馆外捡起一块工字砖砸向宾馆玻璃门，将玻璃门砸碎，朱海强查看情况，李尚义又捡起一块假山石头再次砸向玻璃门，该假山石头���落在弯腰查看玻璃门破损情况的朱海强身前，朱海强随即打开玻璃门，并捡起工字砖在宾馆门外敲击李尚义头部三下，后将工字砖扔于地面并将李尚义推到该宾馆台阶下，宾馆门外台阶共五层，约一米高。后朱海强为防止李尚义起来，用脚将其踢伤。报警后，李尚义被送往武川县医院检查治疗，诊断为：右枕部及顶部头皮下血肿；右侧约第7-12，左侧约第7．8后侧肋多发骨折，腰椎第1．2．3右侧横突及第3左侧横突多发骨折等。当日送内蒙古医科大学附属医院住院治疗12天（2016年9月19日-2016年10月1日）支出医疗费16718．45元。诊断为：多发外伤；头皮下血肿；双侧多发性肋骨骨折；双肺下叶创伤性湿肺；L3左侧横突骨折等。后又转回武川县医院住院治疗41天（2016年10月2日-2016年11月12日），支出住院费9936．64元。诊断为：双侧多发性肋骨骨折；双侧液气胸；头部外伤。打��事件发生后，武川县公安局作出行政处罚决定：对李尚义作出行政拘留7天，认为朱海强的行为已涉嫌构成故意伤害罪，此案在审理当中。在诉讼过程中，经李尚义的申请，一审法院委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所对其伤残等级和三期进行鉴定，该所于2017年8月4日作出鉴定结论为：1．右8-11，左9-10肋骨骨折，为十级伤残；2．综合误工60-150日，护理45-60日，营养45-60日，支出鉴定费1870元。
一审法院认为，本案的发生是由李尚义酒后因琐事找朱海强”理论”，后朱海强将李尚义拉出宾馆外，李尚义用工字砖将宾��玻璃门砸碎引发的斗殴事件，在整个斗殴事件中，李尚义存在一定过错，应承担相应的责任即40％。朱海强发现玻璃门被砸碎后，理应及时报警，而不应捡起工字砖在宾馆门外敲击李尚义头部，将李尚义推到宾馆台阶下摔倒，后用脚将其踢伤造成李尚义伤残的严重后果，其行为存在伤害的故意，朱海强用砖敲击，推倒李尚义，用脚踢踹的行为与李尚义受伤具有因果关系，故应承担主要的责任即60％。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条：”侵权人因同一行为应当承担行政责任或刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”朱海强的委托诉讼代理人的抗辩意见不成立，不予采纳。李尚义合理的诉讼请求，予以支持。关于本案赔偿金额的认定：1．医疗费26652．09元；2．营养费5300元（53天×100元／天），根据三期鉴定结论和住院天数，一审法院���持53天；3．住院伙食补助费5300元（53天×100元／天），根据三期鉴定结论和住院天数，支持53天；4．护理费5639．2元（53天×106．4元／天）；5．误工费23345元，根据法律规定受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算在定残日前一天（2016年9月19日-2017年8月3日）李尚义的实际误工天数为318天，误工费为33835．2元（318天×106．4元／天），因李尚义诉请误工费23345元，故应支持23345元；6．残疾赔偿金56057．5元（32975元／年×17年×10％）；7．精神抚慰金3000元（30000元×10％）；8．鉴定费1870元。以上合计127163．79元，朱海强应承担76298．27元（127163．79元×60％）。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条��第二十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、判决被告朱海强赔偿原告李尚义医疗费26652．09元，营养费5300元，住院伙食补助费5300元，护理费5639．2元，误工费23345元，残疾赔偿金56057．5元，精神抚慰金3000元，鉴定费1870元，合计127163．79元的60％即76298．27元。二、驳回原告李尚义的其他诉讼请求。案件受理费3311元，由原告李尚义承担1632元，由被告朱海强承担1679元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为，一审判决朱海强赔偿李尚义各项损失的认定，是否符合法律规定。
根据呼和浩特市武川县公安局行政处罚决定书可证实，朱海强与李尚义打架事件发生后，对李尚��作出行政拘留7天，认为朱海强的行为已涉嫌构成故意伤害罪。经李尚义申请，一审法院委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所对其伤残等级和三期进行鉴定，该所于2017年8月4日作出鉴定结论为：1．右8-11，左9-10肋骨骨折，为十级伤残。本案中，虽然朱海强对李尚义的伤害行为已构成刑事责任，并已判决，但民事部分尚未处理。本案是李尚义就民事赔偿单独提起的诉讼，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条：”侵权人因同一行为应当承担行政责任或刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”故一审法院根据本案事实，判决朱海强承担李尚义损失的认定亦无不当，本院予以支持。
综上所述，朱海强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1679元，由朱海强负担。
本判决为终审判决。
审判长王任武
审判员马学英
审判员赵春兰
二〇一八年八月十四日
书记员王宇鹏