四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川01民终11125号
上诉人（原审原告）：刘清，女，1983年2月11日出生，汉族，大学文化，成都人才有限责任公司劳务派遣职工，住四川省成都市武侯区，户籍地四川省成都市武侯区。
委托诉讼代理人：陈勇良，四川原石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李杰，男，1962年1月8日出生，汉族，中专文化，成都市引领建材有限公司法定代表人，住四川省成都市青羊区。
被上诉人（原审被告）：周学静，女，1970年10月28日出生，汉族，大学文化，青羊区实验小学教师，住四川省成都市青羊区。
委托诉讼代理人：李杰（周学静之夫），男，1962年1月8日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。
被上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司成都分公司。住所地：四川省成都市武侯区人民南路三段*号汇日·央扩国际广场**楼。
主要负责人：丁安贵，总经理。
委托诉讼代理人：刘涛，男，1986年3月17日出生，汉族。系分公司职工。
上诉人刘清因与被上诉人李杰、周学静、太平财产保险有限公司成都分公司（以下简称太平产险成都分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2016）川0107民初字第6814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘清上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，判决后刘清有新证据证明误工费损失。一审中，刘清已经提交了劳动合同、银行明细、完税证明，没有上班自然没有收入，一审法院却以刘清提交的证据不能证明因伤休息导致收入减少。有固定收入的应按实际减少的收入计算误工费，即便受害人不能证明收入状况，最基本也应参照成都市相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在一审判决后，刘清多次与所在的单位沟通，现已经出具误工证明，证明刘清月收入为13000元，因发生交通事故于2015年8月1日至31日未上班，扣发工资6880元。误工证明属于新证据，能够证明收入有所减少。刘清受伤导致右侧颧骨弓、眼眶外侧壁、右上颌窦前壁及外侧壁骨折，急性颅脑外伤，颌面部软组织挫伤等，医嘱也建议加强营养，理应支持住院期间的营养费。
李杰、周学静辩称，对一审判决无异议。
太平产险成都分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
刘清2016年6月27日向一审法院起诉请求：判令李杰、周学静、太平产险成都分公司赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、车损等共计43622.25元并承担诉讼费。
一审法院认定事实：周学静系车的所有人，在太平产险成都分公司购买有交强险及限额500000元的商业三者险。2015年8月1日9时许，李杰驾驶车在本市置信南街与刘清发生交通事故，致使刘清受伤。公安机关认定李杰对事故负全部责任。事故发生后，刘清被送往医院住院治疗至2015年8月24日出院，共计住院23天，医嘱出院后休息6周。一审法院认定以上事实，主要采信了驾驶证、行驶证、保险单、责任认定书、住院病历、当事人的陈述等证据和庭审笔录。
一审法院认为，李杰违反道路交通安全法律规定，导致交通事故发生，经公安机关认定对事故负全部责任，故李杰应对由此而致的损失承担全部赔偿责任，太平产险成都分公司应在保险合同约定的范围内承担赔偿责任。周学静对事故的发生没有过错，不应承担赔偿责任。对刘清的损失，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定并结合刘清的诉讼请求，有医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费。医疗费：刘清因伤共计花费医疗费13803.23元，其中李杰垫付1500元，太平产险成都分公司垫付3000元。医疗费13803.23元由李杰负担20%即2760.65元，太平产险成都分公司负担80%即11042.58元。扣除李杰已经支付的1500元，李杰尚应支付医疗费1260.65元，太平产险成都分公司尚应支付8042.58元。护理费：80元/天×23天=1840元。住院伙食补助费：40元/天×23天=920元。误工费：刘清提交了与建设银行成都第四支行签订的劳动合同、银行卡清单、完税证明。刘清于2014年8月至2015年7月期间共获取劳动报酬137968.64元，月均收入11497.38元。按照刘清的陈述，建设银行拒绝为其出具误工收入减少的证明，故刘清所提交的证据不能证明其因伤休息导致收入减少，对误工费的诉讼请求不予支持。交通费：酌定300元。车辆损失证据不足，不予支持。太平产险成都分公司共应向刘清支付11102.58元、李杰共应向刘清支付1260.65元。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，判决：一、太平产险成都分公司于判决生效之日起十日内向刘清支付11102.58元；二、李杰于判决生效之日起十日内向刘清支付1260.65元；三、驳回刘清其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元减半收取200元，由李杰负担。
本院二审期间，当事人提交了新的证据，本院依法组织质证。刘清新提交了中国工商银行成都信用卡电话服务中心2016年9月1日出具的误工证明，拟证明因交通事故误工被扣发工资6880元。太平产险成都分公司质证认为刘清是和建设银行订立的劳动合同，误工证明是工商银行出具的，盖章单位和工作单位不一致，也没有经办人签字，证明的收入状况和银行明细的工资不一致。李杰、周学静质证认为银行明细证明发了工资，误工证明又证明扣了工资，看不懂意思。本院审查认为，刘清作为成都人才有限责任公司派遣到工商银行成都信用卡电话服务中心的劳动者，其用工单位出具的工资收入证明在性质上属于书证，结合刘清提供的银行明细，其月收入存在很大波动，但银行明细已经能够显示其平均月收入11000余元，加上完税凭证载明的个人所得税金额，证明的13000元具有客观性，因此作为证据采信。根据一审中经质证的劳动合同、病历资料和二审采信的新证据，本院认定以下事实：2015年12月31日，刘清与成都人才有限责任公司订立劳动合同，约定本次劳动合同期限从2015年1月1日至2017年12月31日，由成都人才有限责任公司派遣刘清到用工单位工商银行成都信用卡电话服务中心工作。刘清因交通事故致右侧颧弓、眼眶外侧壁、右上颌窦前壁及外侧壁骨折，急性颅脑外伤，颌面部软组织挫伤，全身多处皮肤软组织擦挫伤，右眼钝挫伤，上颌骨折裂。出院医嘱：1、注意休息营养，建议休息6周；2、近期不宜登高及驾驶；3、建议五官科专科门诊继续治疗；4、骨科门诊随访，病情变化及时就诊。刘清因交通事故在2015年8月1日至31日期间未到用工单位上班，被扣发工资6880元。除一审判决认定刘清与建设银行成都第四支行签订劳动合同外，本院查明的其他事实及采信的证据与一审法院查明的事实及采信的证据一致，本院对一审判决认定的劳动关系之外的其余事实予以确认。
本院认为，根据当事人的主张，本案的争议焦点为：刘清的误工费损失和营养费应当如何认定。对误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”刘清因与成都人才有限责任公司建立劳动关系被派遣至工商银行成都信用卡电话服务中心，属于有固定收入的劳动者，在一审中提交的银行明细和完税证明能够证实具体的收入情况，但因其工资除每月有一笔相对固定的金额外，还存在部分月份集中发放大金额工资的情况，一审法院以其证据不足以证明收入减少不支持误工费损失并无不当。但因二审中刘清提交了新的证据，已经能够证明收入减少的情况，对其误工费损失应予支持。虽然医嘱建议刘清休息六周，但刘清提交的误工证明已经证实其误工期间只有2015年8月一整月，收入减少6880元，本院按刘清实际减少的收入确认，按医嘱休息日期主张超过的部分不予支持。对营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”刘清因交通事故导致多处骨折，促进骨折愈合加强营养是必要的，而且医嘱也明确建议加强营养。刘清对营养费的上诉请求符合法律规定，应予支持。结合刘清住院时间及骨折的部位和程度，本院酌情确定营养费600元。一审判决认定的其他金额，当事人均未上诉，本院予以确认。本院确认的误工费和营养费均属于保险责任赔偿范围，由太平产险成都分公司赔偿，因此太平产险成都分公司应赔偿保险金18582.58元。
综上所述，刘清的上诉请求部分成立，合理部分应予支持。但因刘清在一审中未提交收入减少的证明，该部分上诉请求的二审案件受理费应由刘清负担。一审判决认定事实部分不清，对营养费漏审漏判，判决结果不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持成都市武侯区人民法院（2016）川0107民初字第6814号民事判决第二项“李杰于本判决生效之日起十日内向刘清支付1260.65元”；
二、撤销成都市武侯区人民法院（2016）川0107民初字第6814号民事判决第一项、第三项；
三、太平财产保险有限公司成都分公司于本判决生效之日起十日内向刘清赔偿保险金壹万捌仟伍佰捌拾贰圆伍角捌分（小写：￥18582.58元）；
四、驳回刘清的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费200元，由李杰负担。二审案件受理费400元，由刘清负担390.8元，太平财产保险有限公司成都分公司负担9.2元。以上应由各方当事人负担的诉讼费用，在履行判决义务时一并自行结算和给付。
本判决为终审判决。
审判长 唐 健
审判员 何 昕
审判员 陈丽华
二〇一六年十二月二十八日
书记员 童庆勇