＼n四川省宣汉县人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）宣汉民初字第2246号＼n原告：刘昭忠，男，汉族，生于1976年2月10日，住宣汉县。＼n委托代理人：赵义富，宣汉县胡家法律服务所法律工作者。＼n被告：朱思敏，女，汉族，生于1965年5月10日，住宣汉县。＼n委托代理人：肖家贵，女，汉族，生于1956年5月28日，住宣汉县。＼n被告：黄先明，男，汉族，生于1963年2月18日，住宣汉县。＼n委托代理人：冯春平，宣汉县胡家法律服务所法律工作者。＼n原告刘昭忠与被告朱思敏、黄先明提供劳务受害责任纠纷一案，本院于2013年7月23日受理后，依法由审判员蒋洁担任审判长，与代理审判员丁岚、人民陪审员周武组成合议庭，书记员张子南担任法庭记录，于2013年9月25日公开开庭进行了审理。庭审中，被告黄先明向本院提出申请要求对原告刘昭忠的伤残等级、误工时间、后续治疗费进行重新鉴定，2013年10月17日，被告黄先明撤回了鉴定申请。本院于2013年10月22日第二次公开开庭进行了审理，原告刘归忠及其委托代理人赵义富，被告朱思敏的委托代理人肖家贵，黄先明的委托代人冯春平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告刘昭忠诉称：原告受雇于黄先明给朱思敏建房做砖工，于2012年12月19日在三楼干活时，不慎摔下至底楼，及时送往宣汉县人民医院治疗，诊断为左股骨转小间粉碎性骨折，L1椎体压缩性骨折，下颌骨骨折及多次裂伤，在宣汉县人民医院住院28天后又到花池乡卫生院住院22天，于2013年2月16日出院，期间共花去医疗费48470.00元（二被告已付），房主朱思敏也给了原告15000.00元，原告于2013年7月10日在达州金证司法鉴定中心鉴定为柒级伤残，后续治疗费为7000.00元，休息日为360天。鉴于以上情况，原告多次找被告协商此事无果，故起诉来院请求1、判令二被告支付原告的护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金元、精神抚慰金、鉴定费、交通费、后续治疗费，共计69311.20元；2、案件受理费由被告承担。＼n原告刘昭忠为支持其诉讼请求向本院提供了以下证据予以佐证：＼n1、原告刘昭忠的身份证明复印件、被告朱思敏、黄先明的户籍证明，用以证明原、被告的身份信息；＼n2、宣汉县人民医院住院病历、出院证明书，用以证明原告刘昭忠受伤后在医院住院28天；＼n3、原告刘昭忠住院医疗报销情况记录，用以证明2012年12月19日至2012年12月27日，原告刘昭忠受伤后在宣汉县人民医院花去医疗费用7440.72元，后经医保报销了4450.00元；＼n4、宣汉县人民医院住院费用结算票据，用以证明2012年12月27日至2013年1月24日，原告刘昭忠在宣汉县人民医院进行医治花医疗费32960.69元；＼n5、花池乡卫生院住院费用结算票据，用以证明2013年1月24日至2013年2月16日，原告刘昭忠在医院进行医治花医疗费3553.23元；＼n6、达州金证司法鉴定中心司法鉴定意见书（达金司鉴中心（2013）临鉴字第2198号），用以证明原告刘昭忠的伤残等级为柒级、后续治疗费需7000.00元、误工时间为360天；＼n7、协议一份，用以证明原、被告在2013年2月16日对赔偿进行过协商，并签定了协议。＼n被告朱思敏辩称：在事故发生后，原、被告三方已经于2013年2月16日达成了协议就应当按照协议的约定履行，并且朱思敏按协议履行完毕，朱思敏不应当再承担责任。＼n被告朱思敏没有向法庭提交证据。＼n被告黄先明辩称：对原告刘昭忠的伤残等级和误工费有异议。双方已经达成了协议，应当按照协议履行。＼n被告黄先明为支持其抗辩理由向本院提供了以下证据予以佐证：＼n协议一份，用以证明2013年2月16日原、被告达成的协议是当事人的真实意思，应当按协议履行。＼n经本院组织双方当事人质证，被告朱思敏对原告刘昭忠提供的证据1、2、3、4、5无异议；对证据6认为，进行调解时双方没有鉴定，所以在协议中将鉴定的有关费用包含其中；对证据7认为，双方应当按照协议履行。＼n被告黄先明对原告刘昭忠提供的证据1、2、3、4、5无异议；对证据6鉴定的伤残等级、后续治疗费有异议；对证据7认为，双方签订的协议是有效的，应当按照协议履行。＼n对被告黄先明提交的证据，原告刘昭忠质证意见：协议是真实的，没有异议。＼n对被告黄先明提交的证据，被告朱思敏质证意见：原、被告已经达成了赔偿协议，应当按照协议约定履行。＼n经原、被告双方相互质证，本院审核认为：对原告刘昭忠提供的证据1、2、3、4、5号证据，原、被告双方均无异议，本院予以采信。对原告刘昭忠和被告黄先明提供协议，原、被告均认可协议是真实性，本院告对协议的真实性予以采信。对原告刘昭忠提供的司法鉴定意见，在第一次庭审中被告黄先明提出了异议并申请重新鉴定，在2013年10月17日，被告黄先明又撤回了鉴定申请，对该司法鉴定意见的真实性本院予以采信。＼n经审理查明：被告朱思敏在位于宣汉县花池乡荷花社区二小组修建房屋，将全部工程承包给被告黄先明进行修建，被告黄先明雇请原告刘昭忠作工。2012年12月19日，原告刘昭忠在三楼进行拉线作业时，因吊机突然启动将原告刘昭忠撞至底楼受伤。原告刘归忠当即被送往宣汉县人民医院抢救治疗，诊断为：1、左股骨转子间粉碎性骨折；2、下颌皮肤挫裂伤；3、下口唇挫裂伤；4、全身多处软组织挫伤；5、L1椎体压缩性骨折；6、下颌骨骨折。2013年1月24日转院至宣汉县花池乡卫生院进行医治，2013年2月16日出院。共用去医疗费43954.64元，通过新农合已报销了医疗费4450.00元。＼n2013年2月16日，原告刘昭忠与被告朱思敏、黄先明达成协议：“协议人：刘昭忠（伤者）、朱思敏（房东）、黄先明（包工头）协议人之间因刘昭忠受雇与黄先明，给朱思敏建房受伤，造成刘昭忠左腿大骨撕裂性骨折，现通过三方反复协商达成如下协议：一、刘昭忠医疗费48470元，误工费4080元，护理费3000元，营养费1800元，残疾赔偿金12000元，后续治疗费6000元，共计75350元，由朱思敏承担27000元，黄先明承担38500元，下剩的由刘昭忠本人承担。二、黄先明38500元的医疗费中，报销费用由刘昭忠受益，最低保证18000元，多余部分归刘昭忠所有，少余部分由黄先明负责，手续由刘昭忠提供，在2013年5月底前付刘昭忠。三、朱思敏除去前面给付的费用外，另现一次性给付刘昭忠补偿费15000元。四、此事故从今天以后，双方不互不负任何责任。协议人：刘昭忠、黄先明、朱思敏执笔人：赵义富在场人：肖家贵、刘召志2013年2月16日”。＼n2013年7月11日，达州金证司法鉴定中心作出“达金司鉴中心（2013）临鉴字第2198号”鉴定意见：“被鉴定人刘昭忠，本次外伤致左股骨转子间粉碎性骨折、腰1椎体压缩性骨折、下颌骨骨折、下颌皮肤挫裂伤、下口唇挫裂伤等，属柒级伤残。后续治疗费约需柒仟元。误工时间为360日。”用去鉴定费2000.00元。＼n2013年2月16日即原告刘昭忠与被告朱思敏、黄先明签订协议第一条“朱思敏承担27000元”包含了协议第三条约定的15000元，即按照协议的约定被告朱思敏总共只支付27000元。在签订协议之前被告朱思敏为此次事故已经支付了12000.00元，被告黄先明为此次事故支付了38500.00元。在协议签订当日，被告朱思敏按约定向原告刘昭忠支付了下余的15000.00元。之后在履行协议第二条的过程中，因38500.00元医疗费没有进行报销，原告刘昭忠找被告黄先明要求按协议支付18000.00元无果，向本院提起诉讼，要求判准其诉讼请求。＼n同时查明：原告刘昭忠在施工作业过程中雇主黄先明没有提供安全带等安全措施。被告黄先明无相应的建筑施工资质。原告刘昭忠系农村居民，2012四川省农村居民人均纯收入为7001.40元。＼n本院认为：本案争议的焦点一、原、被告之间的民事法律关系；二、2013年2月16日原告刘昭忠与被告朱思敏、黄先明之间签订的协议效力；三、赔偿费用的计算；四、责任的承担。＼n关于焦点一原、被告之间的民事法律关系。被告朱思敏将其房屋全部承包给被告黄先明承建，被告朱思敏与被告黄先明之间属于承揽合同关系。被告黄先明承揽工程后，雇请原告刘昭忠进行作业，并由被告黄先明支付原告刘昭忠工资，故原告刘昭忠与被告黄先明之间形成雇佣合同关系。＼n关于焦点二2013年2月16日原告刘昭忠与被告朱思敏、黄先明之间签订的协议效力。庭审中，原告刘昭忠与被告朱思敏、黄先明均认可协议的真实性，协议是双方当事人的真实意思，能反映双方合意的过程及最终形成的一致意见。协议第一条关于赔偿费用的计算事项，是2013年2月16日原告刘昭忠出院当日签订，协议时原告刘昭忠将可能出现残疾和后续费用的因素考虑在内，所以约定了“刘昭忠医疗费48470元，误工费4080元，护理费3000元，营养费1800元，残疾赔偿金12000元，后续治疗费6000元”，原、被告在签订协议时对上述金额都予以了认可，并且被告朱思敏、黄先明按照第一条约定的金额已经履行完毕，故协议第一条为有效约定。协议第二条关于医疗报销费用的约定，根据《宣汉县新型农村合作医疗报销制度》的报销范围“……有下列情况之一所产生的医药费用不予报销。……第3条工伤、职业病、性传播疾病、食物中毒、暴发疫情、人工流产等……”规定，原告刘昭忠系在雇佣工作过程中受伤，在此情况下因有第三者给付赔偿费用，所以新型农村合作医疗不予以报销，庭审中原告刘昭忠对此事实也予以认可，故协议第二条的约定为无效。协议第三条关于朱思敏支付原告刘昭忠补偿费15000.00元的约定，经审理查明该协议第一条约定的“由朱思敏承担27000元”已经包含了第三条15000.00元的费用。第四条关于将来责任的约定。因原、被告达成的协议时，原告刘昭忠未进行伤残鉴定，且原、被告的协议未针对伙食补助费、精神抚慰金、鉴定费和交通费进行约定，原告刘昭忠针对协议中漏列的事项提起诉讼请求符合法律的规定。＼n关于焦点三赔偿费用的计算。审理中原告主张按照雇员损害赔偿的标准支持其诉讼请求，被告朱思敏和黄先明辩称应当按照2013年2月16日双方签订的协议履行赔偿义务。2013年2月16日原告刘昭忠与被告朱思敏、黄先明之间签订的协议第一条为有效约定，根据《中华人民共和国合同法》第六条“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”和第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”的规定。在庭审中，原告刘昭忠称是因为被告黄先明未按照协议第二条的约定支付18000.00故提起了诉讼，原告刘昭忠不能因为协议获赔款和实际应赔款之差异就不履行协议第一款。故原告刘昭忠的医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费应当按照协议第一条约定的费用进行计算。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”的规定，1、关于原告刘昭忠主张住院伙食补助费的请求。原告刘昭在2012年12月27日至2013年2月16日先后在宣汉县人民医院和花池乡卫生院住院治疗，实际住院50天，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，故其主张住院伙食补助费为10元／天×50天=500.00元；2、关于原告主张精神损害赔偿的请求，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”和第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。”的规定，故原告刘昭忠的精神抚慰金为30000.00元×柒级伤残系数40％=12000.00元；3、关于原告刘昭忠主张鉴定费2000.00元的请求，因原告刘昭忠提交了鉴定费发票，故本院认定鉴定费为2000.00元；4、原告主张交通费的请求，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，因原告刘昭忠受伤后实际发生了交通费用，故本院酌情认定200.00元。综上，原告刘昭忠的医疗费48470.00元，误工费4080.00元，护理费3000.00元，营养费1800.00元，残疾赔偿金12000.00元，后续治疗费6000.00元、受伤的住院伙食补助费500.00元、精神损害抚慰金12000.00元、交通费200.00元、鉴定费2000.00元，共计90050.00元。＼n关于焦点四责任的承担。被告朱思敏将工程承包给无建筑资质的被告黄先明，未尽到相应的资质审查义务在选任上存在过错，应承担相应的民事赔偿责任（30%）。原告刘昭忠在从事雇佣活动中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，雇主黄先明忽视施工中的安全未采取安全保护措施，存在重大过失，应承担主要（70%）赔偿责任。原告刘昭忠在整个作业过程中没有过错，不应该承担责任。在事故发生后被告朱思敏支付了27000.00元，被告黄先明支付了38500.00元，故被告朱思敏赔偿原告90050.00元×30%-27000.00元=15.00元，被告黄先明赔偿原告90050.00元×70%-38500.00元=24535.00元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：＼n原告刘昭忠的医疗费48470.00元，误工费4080.00元，护理费3000.00元，营养费1800.00元，残疾赔偿金12000.00元，后续治疗费6000.00元、受伤的住院伙食补助费500.00元、精神损害抚慰金12000.00元、交通费200.00元、鉴定费2000.00元，共计90050.00元，减去被告朱思敏、黄先明已支付65500.00元，下余24550.00元，由被告朱思敏赔偿15.00元，被告黄先明赔偿24535.00元。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费1532.00元，被告朱思敏负担460.00元，被告黄先明负担1072.00元。＼n如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。＼n审判长蒋洁＼n代理审判员丁岚＼n人民陪审员周武＼n二〇一三年十一月四日＼n书记员张子南＼n