浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙03刑终864号
原公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）：阮立兴，男，1962年8月1日出生，汉族，初中文化程度，瑞安市富邦鞋业有限公司法定代表人，户籍所在地瑞安市。因涉嫌假冒注册商标罪，于2016年11月2日被瑞安市公安局取保候审，2017年4月16日被一审法院取保候审，2017年4月19日经一审法院决定逮捕，现羁押于瑞安市看守所。
辩护人：丁云峰，浙江玉海律师事务所律师。
原审被告单位：瑞安市富邦鞋业有限公司，住所地瑞安市莘塍街道周田村人民路东首，统一社会信用代码913303815877554799。
诉讼代表人：林跃彬，男，1990年6月3日出生，系瑞安市富邦鞋业有限公司员工。
浙江省瑞安市人民法院审理浙江省瑞安市人民检察院指控瑞安市富邦鞋业有限公司、阮立兴犯假冒注册商标罪一案，于2017年5月11日作出（2017）浙0381刑初611号刑事判决。阮立兴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月12日公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派检察员叶某出庭履行职务。上诉人阮立兴及其辩护人丁云峰，原审被告单位瑞安市富邦鞋业有限公司诉讼代表人林跃彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定：瑞安市富邦鞋业有限公司成立于2011年11月30日，注册资本100万元，公司类型为私营有限责任公司，经营范围为鞋、帽制造、加工、销售等。阮立兴系该公司法定代表人。
2016年10月，瑞安市富邦鞋业有限公司未经“NEWBALANCE”、“”、“”商标所有人许可，生产假冒“NEWBALANCE”、“”、“”商标的运动鞋。2016年11月2日，瑞安市市场监督管理局对瑞安市富邦鞋业有限公司进行检查，现场查扣假冒“NEWBALANCE”、“”、“”商标的运动鞋13784双。经估价，被查扣的运动鞋价值12元/双，货值金额总计165408元。
另查明，“NEWBALANCE”商标经我国工商行政管理总局商标局核准注册，注册号为第4207906号，商标所有人为新平衡运动鞋公司（NEWBALANCEATHLETICSHOE,INC.），核定使用的商品为第25类，包括男士服装、女士服装、儿童服装、鞋、袜等，注册有效期自2008年6月14日至2018年6月13日；“”商标经我国工商行政管理总局商标局核准注册，注册号为第5942394号，商标所有人为新平衡运动鞋公司，核定使用的商品为第25类运动鞋，注册有效期自2010年11月7日至2020年11月6日；“”商标经我国工商行政管理总局商标局核准注册，注册号为第G944507号，商标所有人为NEWBALANCEATHLETICSHOE,INC，核定使用的商品为第25类，包括有檐帽、吸汗带、帽舌、散步鞋等，注册有效期自2007年11月2日至2017年11月2日。
又查明，瑞安市富邦鞋业有限公司因生产假冒他人注册商标的旅游鞋鞋帮，于2013年4月15日被瑞安市工商行政管理局查获，查获时被告单位法定代表人为陈某。该局于2013年7月11日作出行政处罚决定书，决定责令被告单位立即停止侵权行为，没收侵权产品，并处罚款80000元；2016年4月28日，瑞安市富邦鞋业有限公司又因生产假冒他人注册商标的旅游鞋鞋帮被瑞安市市场监督管理局查获，查获时阮立兴系被告单位法定代表人，并在场。瑞安市市场监督管理局于2016年7月8日作出行政处罚决定书，责令瑞安市富邦鞋业有限公司立即停止侵权行为，没收侵权产品，并处罚款33750元。2016年4月28日、2016年11月2日两次被查获的侵权产品均由阮立兴组织安排被告单位瑞安市富邦鞋业有限公司的员工生产。
对于以上指控事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证属实的未授权声明、鉴定证明、商标注册证明、商标注册证、营业执照、工商登记情况、调查终结报告、行政强制措施决定书、扣押财物清单、行政处罚决定书、价格证明、抓获经过、人口基本信息、情况说明、证人王某、何某的证言、阮立兴的供述和辩解、价格认定结论书、缴纳罚款票据、送达回证等证据予以证明。
一审法院认为，“NEWBALANCE”、“”、“”注册商标依法经我国商标局核准注册，且在有效期内，受法律保护。瑞安市富邦鞋业有限公司未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已触犯刑律，构成假冒注册商标罪。阮立兴为瑞安市富邦鞋业有限公司直接负责的主管人员，依法应判处刑罚。公诉机关指控的罪名成立。阮立兴作为瑞安市富邦鞋业有限公司的法定代表人,在瑞安市富邦鞋业有限公司因侵犯注册商标权被市场监督管理部门行政处罚后，明知本案涉案产品系假冒注册商标的商品，仍继续组织公司员工生产，结合本案犯罪情节，依法不能适用缓刑。对辩护人要求对阮立兴适用缓刑的辩护意见，一审法院不予采纳。案发后，瑞安市富邦鞋业有限公司和阮立兴均如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。对辩护人要求对阮立兴从轻处罚的辩护意见，一审法院予以采纳。综上，为严明国法，惩罚犯罪，保护知识产权，维护社会秩序，根据本案犯罪事实、性质、情节、社会危害性等，一审法院判决：1.瑞安市富邦鞋业有限公司犯假冒注册商标罪，判处罚金110000元。2.阮立兴犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，并处罚金90000元。3.扣押于瑞安市市场监督管理局的假冒“NEWBALANCE”、“”、“”注册商标的运动鞋13784双予以没收。
阮立兴上诉称：1.涉案旅游鞋中使用的“”标志与注册商标“”的方向相反,不能认定为假冒注册商标。2.涉案旅游鞋使用的标志是阮立兴向市场购买而非个人制作，且涉案旅游鞋工艺粗糙，与正品鞋相差甚远，未流入市场，危害后果极其轻微。3.单位违法不等于个人违法，相关司法解释对于侵害知识产权犯罪适用缓刑的限制不适用于上诉人。阮立兴认罪态度好，犯罪情节较轻，符合刑法规定的缓刑条件。
瑞安市富邦鞋业有限公司的意见与阮立兴一致，请求二审法院予以轻判。
温州市人民检察院出庭意见认为：1.虽然涉案产品左脚鞋上的“”标志与注册商标“”的方向相反，但结合涉案产品右脚鞋和鞋帮上的“”标识，足以使消费者产生混淆。2.阮立兴作为2013年7月11日瑞安市富邦鞋业有限公司被行政处罚时的股东，是在明知违法的情况下继续生产假冒注册商标产品，主观恶意明显。本案非法经营数额较大，一审量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与一审判决认定的一致，本院予以确认。
对阮立兴提出的上诉意见，本院认为，瑞安市富邦鞋业有限公司未经注册商标所有人授权或许可，生产假冒“NEWBALANCE”、“”、“”商标的运动鞋13784双，非法经营数额达165408元，属于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第三项情节特别严重的情形。阮立兴作为瑞安市富邦鞋业有限公司的法定代表人和直接负责人，应对上述行为承担相应法律责任。阮立兴认为涉案产品左脚鞋上的“”标志与注册商标“”的方向相反，不构成假冒注册商标，本院认为，鞋类商品应以一双计数，虽然“”标志与注册商标“”为不同的标识，但并不对本案非法经营数额计算及量刑构成影响。一审法院在综合考虑本案犯罪事实、性质、情节、社会危害性的基础上按照三至七年的幅度进行量刑，并采纳了阮立兴从轻处罚的辩护意见，判处阮立兴三年有期徒刑，并处罚金90000元正确，本院予以支持。阮立兴要求改判缓刑的请求没有法律和事实依据，本院不予支持。
综上，一审判决量刑准确，审判程序合法。温州市人民检察院的出庭意见予以支持。阮立兴提出的上诉意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款第三项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 晔
审 判 员 曹新新
审 判 员 蔡卓森
二〇一七年七月二十一日
代书记员 林恩慈