![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=3999d2e2-9e74-47ce-82e8-3c4cc4f21126&imgId=Mzk5OWQyZTItOWU3NC00N2NlLTgyZTgtM2M0Y2M0ZjIxMTI2MC5qcGVn01lydyh01)
内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）内04民终2200号
上诉人(原审被告)包金龙，个体工商户。
上诉人(原审被告)张玉奎，个体工商户。
二上诉人的委托代理人禄能，内蒙古昭乌达律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)阿鲁科尔沁旗北方大酒店,住所地内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗天山街北段路西。
法定代表人李文君，经理。
委托代理人王继伟，内蒙古大树律师事务所律师。
原审第三人额布日乐吐，消防军人。
上诉人包金龙、张玉奎因与被上诉人阿鲁科尔沁旗北方大酒店（简称北方大酒店）及原审第三人额布日乐吐装饰装修合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院（2016）内0421民初700号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定,包金龙、张玉奎系阿鲁科尔沁旗紫阳装饰公司的经营者。2013年3月，北方大酒店法定代表人李文君与第三人额布日乐吐就北方大酒店装修事宜达成协议，北方大酒店的装修工程由第三人额布日乐吐承包，双方口头商定总价款385万元，但未签订书面装修合同，也未对付款时间进行约定。后第三人额布日乐吐找到包金龙、张玉奎，将北方大酒店装修工程交由包金龙、张玉奎进行实际施工，第三人额布日乐吐与包金龙、张玉奎也未签订书面装修合同。2013年3月底，包金龙、张玉奎以包工包料的方式入驻北方大酒店开始装修施工。由于包金龙、张玉奎没有在原定时间内完工，经三方协商将工期延期至2013年10月末，但到2013年11月末，包金龙、张玉奎仍未按约定完成装修工程，经北方大酒店法定代表人与第三人协商，让包金龙、张玉奎撤离北方大酒店，未完工程由北方大酒店另找人装修，所需费用从包金龙、张玉奎应得的装修费用中扣减。北方大酒店为包金龙、张玉奎未完的装修工程另找他人装修支付装修费用29.75495万元。2014年1月1日，北方大酒店投入使用。
另查明，2013年4月22日、7月29日、8月31日、10月和2014年1月28日、1月9日，北方大酒店分别支付给包金龙、张玉奎装修工程款100万元、20万元、35万元、50万元、4万元和3.18万元，总计212.18万元，上述款项由包金龙为北方大酒店出具单据6枚。2014年5月18日和10月24日，北方大酒店又向第三人支付装修工程款49万元和50万元，该两笔款由第三人额布日乐吐为北方大酒店出具收款凭证两枚（单据上标注“紫阳施工费”、“挂紫阳预付款”）。2013年6月6日，北方大酒店法定代表人李文君通过自己的包商银行银行卡（卡号为×××）向张玉奎的包商银行银行卡（卡号为×××）汇入110万元，此款亦系北方大酒店的装修工程款。
2014年12月24日，本案包金龙、张玉奎以北方大酒店拖欠装修工程款180万元为由向法院提起诉讼，法院于二○一五年六月五日作出（2015）阿鲁民初字第123号民事判决，判令：一、被告阿鲁科尔沁旗北方大酒店于本判决生效后十日内给付原告包金龙、张玉奎工程款14.06505万元[385万元-212.18万元-99万元-29.75495万元-1万元×30日（2013年12月1日至2013年12月31日）]；二、驳回二原告的其他诉讼请求。宣判后，双方当事人均不服一审判决，向赤峰市中级人民法院提出上诉。赤峰市中级人民法院经审理，于二○一五年十月三十日作出(2015)赤民二终字第308号民事判决，判决：一、撤销内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院作出的（2015）阿鲁民初字第123号民事判决；二、阿鲁科尔沁旗北方大酒店于本判决生效后十日内给付包金龙、张玉奎工程款44.06505万元；三、驳回包金龙、张玉奎的其他诉讼请求。该判决生效后，北方大酒店并未履行该判决所确定的义务。
再查明，在上述案件一、二审诉讼过程中，北方大酒店始终未提举2013年6月6日，北方大酒店法定代表人李文君通过包商银行向张玉奎银行卡汇款110万元的证据进行抗辩。
2016年1月11日，北方大酒店以要求包金龙、张玉奎返还不当得利款65.93495万元为由，向法院提起诉讼。
原审法院认为，包金龙、张玉奎系北方大酒店装饰装修工程的实际施工人，北方大酒店装修工程总价款为385万元，已被生效的(2015)赤民二终字第308号民事判决所确认。在施工过程中，包金龙、张玉奎因未按约定工期完工，北方大酒店与第三人达成一致意见，自2013年11月末包金龙、张玉奎撤离北方大酒店至2014年元旦该酒店投入使用期间的装修工程，原由包金龙、张玉奎负责装修的部分由北方大酒店另找他人进行装修，对此北方大酒店又支付装修费用29.75495万元，该装修费应从包金龙、张玉奎应得的装修费385万元中予以扣减。在包金龙、张玉奎实际装修过程中，北方大酒店实际支付的装修工程款总额为421.18万元。另，包金龙、张玉奎未完装修工程北方大酒店另找他人装修所支付的装修费用29.75495万元应从包金龙、张玉奎应得的装修款中予以扣除。故包金龙、张玉奎现得到的装修工程款已超过其应得的装修工程款。根据民法通则的规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，受益人应当将取得的不当利益返还给受损失的人。在本案中，包金龙、张玉奎多得到的装修工程款即是没有合法根据取得的不当利益，多得到的部分应当予以返还。故对北方大酒店要求包金龙、张玉奎返还其多得到的装修工程款诉讼请求，法院予以支持。包金龙、张玉奎提出北方大酒店提举的2013年6月6日通过银行转账方式汇入张玉奎包商银行账号内的110万元已包含在(2015)赤民二终字第308号民事判决所认定的我们已收到的装修费212.18万元和第三人额布日乐吐收到的99万元装修费中的辩解意见，因包金龙、张玉奎未提举任何证据支持上述辩解意见，且与(2015)赤民二终字第308号民事判决所认定的事实不符，故法院对包金龙、张玉奎提出的上述辩解意见不予采信。
原审法院依据上述事实和理由判决：一、由被告包金龙、张玉奎于本判决生效后十日内返还原告阿鲁科尔沁旗北方大酒店多支付的工程款65.93495万元[（385万元-212.18万元-99万元-29.75495万元-110万元）=-65.93495万元]；二、第三人额布日乐吐对上述款项承担连带返还责任。
上诉人包金龙、张玉奎不服原审判决上诉称，一、一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人酒店装修合同纠纷一案，已经一、二审审结，判令被上诉人向上诉人支付拖欠工程款44.06505万元。在处理该案的过程中，被上诉人并没有向上诉人主张超付工程款的事实，而是另行起诉明显不合常理。且双方当事人之间的工程款给付问题已经（2015）阿鲁民初字第123号民事判决书及（2015）赤民二终字第308号民事判决书确认。在该案的审理过程中，被上诉人明确认可截止2014年11月25日，被上诉人给付上诉人及第三人工程款总额为300多万元。2013年6月6日被上诉人向上诉人支付的110万元当然包括在另案认可的212.18万元中。被上诉人在本案中称已给付上诉人工程款405.935万元与事实不符。二、一审法院适用法律错误。一审法院在审理中未对另案审结中的100万元资金的来源、支付方式，两笔资金是否都已真正支付进行核实，在未进行实质性审查的情形下认定两笔资金不是同一笔，即依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条的规定判令上诉人向被上诉人返还不当得利适用法律错误。综上，请求二审人民法院依法驳回被上诉人的一审诉讼请求。
被上诉人北方大酒店辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人额布日乐吐未予陈述。
本院审理查明,包金龙、张玉奎系阿鲁科尔沁旗紫阳装饰公司的经营者。2013年3月，北方大酒店法定代表人李文君与第三人额布日乐吐就北方大酒店装修事宜达成协议，北方大酒店的装修工程由第三人额布日乐吐承包，双方口头商定总价款385万元，但未签订书面装修合同，也未对付款时间进行约定。后第三人额布日乐吐找到包金龙、张玉奎，将北方大酒店装修工程交由包金龙、张玉奎进行实际施工，第三人额布日乐吐与包金龙、张玉奎也未签订书面装修合同。2013年3月底，包金龙、张玉奎以包工包料的方式入驻北方大酒店开始装修施工。由于包金龙、张玉奎没有在原定时间内完工，经三方协商将工期延期至2013年10月末，但到2013年11月末，包金龙、张玉奎仍未按约定完成装修工程，经北方大酒店法定代表人与第三人协商，让包金龙、张玉奎撤离北方大酒店，未完工程由北方大酒店另找人装修，所需费用从包金龙、张玉奎应得的装修费用中扣减。北方大酒店为包金龙、张玉奎未完的装修工程另找他人装修支付装修费用29.75495万元。2014年1月1日，北方大酒店投入使用。
另查明，2013年4月22日、7月29日、8月31日、10月和2014年1月28日、1月9日，北方大酒店分别支付给包金龙、张玉奎装修工程款100万元、20万元、35万元、50万元、4万元和3.18万元，总计212.18万元，上述款项由包金龙为北方大酒店出具单据6枚。2014年5月18日和10月24日，北方大酒店又向第三人额布日乐吐支付工程款49万元和50万元，该两笔款由第三人额布日乐吐为北方大酒店出具收款凭证两枚（单据上标注“紫阳施工费”、“挂紫阳预付款”）。
2014年12月24日，包金龙、张玉奎以北方大酒店拖欠装修工程款为由向法院提起诉讼，要求北方大酒店支付工程款180万元。内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院于二○一五年六月五日作出（2015）阿鲁民初字第123号民事判决，判令：一、被告阿鲁科尔沁旗北方大酒店于本判决生效后十日内给付原告包金龙、张玉奎工程款14.06505万元[385万元-212.18万元-99万元-29.75495万元-1万元×30日（2013年12月1日至2013年12月31日）]；二、驳回二原告的其他诉讼请求。宣判后，双方当事人均不服一审判决，向赤峰市中级人民法院提出上诉。赤峰市中级人民法院经审理，于二○一五年十月三十日作出(2015)赤民二终字第308号民事判决,判令：一、撤销内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民法院作出的（2015）阿鲁民初字第123号民事判决；二、阿鲁科尔沁旗北方大酒店于本判决生效后十日内给付包金龙、张玉奎工程款44.06505万元；三、驳回包金龙、张玉奎的其他诉讼请求。该判决生效后，北方大酒店并未履行该判决所确定的义务。
2016年1月11日，北方大酒店再次向法院提起诉讼，并提交了包商银行于2013年6月6日出具的“存款回单”、“取款回单”、“进账单（收账通知）”各一枚，该三枚单据记载，北方大酒店法定代表人李文君通过自己的包商银行银行卡（卡号为×××）向张玉奎的包商银行银行卡（卡号为×××）汇入110万元，要求包金龙、张玉奎返还不当得利款65.93495万元。
对此，上诉人包金龙、张玉奎抗辩认为，对被上诉人主张的于2013年6月6日通过包商银行支付110万元的事实不持异议，但该110万元已经包含在已经审结的上诉人与被上诉人之间的工程款给付纠纷一案中确认的上诉人认可收到的212.18万元和原审第三人收到的99万元之内。其中的10万元支付给了第三人，剩余的100万元上诉人于6月22日给被上诉人的会计出具的收条，即(2015)赤民二终字第308号民事判决中确认的2013年4月22日收到的100万元，是被上诉人把日期改成了4月22日了。对上诉人关于被上诉人更改欠条书写日期的事实，被上诉人予以认可，但否认是“6”改的“4”。
本院认为，上诉人与被上诉人之间的工程款给付纠纷一案，已生效的阿鲁科尔沁旗人民法院（2015）阿鲁民初字第123号民事判决及本院（2015）赤民二终字第308号民事判决均确认被上诉人已给付上诉人工程款311.18万元，且在该案的审理过程中，被上诉人认可截止2014年11月25日，其已经给付上诉人及第三人工程款总额为300多万元。但该案审结后，被上诉人又向法院提交了2014年6月6日向上诉人支付的110万元的银行转账单据，主张其已超付工程款，并诉请上诉人返还。对此，被上诉人辩称该110万元包括在其认可收到的212.18万元和原审第三人收到的99万元计311.18万元之内。由此可见，双方争议的仍是工程款的结算问题。如果上诉人有新的证据足以推翻已生效判决认定的已付工程款311.18万元，其应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条的规定申请再审，而不能另案提起诉讼。综上所述，原审判决违反法定程序。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第（四）项之规定，裁定如下：
一、撤销内蒙古自治区阿鲁科尔沁旗人民（2016）内0421民初700号民事判决；
二、驳回阿鲁科尔沁旗北方大酒店的起诉。
一、二审案件受理费免收。
本裁定为终审裁定。
审判长张京浩
审判员周振卿
审判员 张伟波
二〇一六年八月三日
书记员 韦羽佳