安徽省寿县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖0422民初3003号
原告:陈洪,男，汉族，1969年1月29日生，住安徽省淮南市田家庵区。
委托代理人：吴海苗,安徽安铎律师事务所律师。
被告:吴保成,男,汉族,1967年9月27日生,住安徽省淮南市寿县,
委托代理人：刘纬，安徽繁星律师事务所律师。
被告:周汝兵,男,汉族,1954年6月4日出生,住安徽省寿县,
委托代理人:郑海龙,安徽郢都律师事务所律师。
原告陈洪与被告吴保成、周汝兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月13日立案受理，依法由审判员李裕霞适用简易程序独任审判，于2017年10月12日公开开庭进行了审理。原告陈洪的委托代理人吴海苗，被告吴保成及其委托代理人刘纬、被告周汝兵及其委托代理人郑海龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈洪向本院提出诉讼请求：1.被告连带赔偿原告医药费、误工费、残疾赔偿金等各项损失合计212421.77元。庭审中增加33194.92元医药费。2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年5月13日，原告在为两被告从事雇佣活动中受伤，住院22天，花去医药费数万元。经安徽理工大学司法鉴定中心鉴定，原告伤情构成九级伤残，营养期105天，护理期105天、误工期240天。因此，依据相关法律规定，两被告应赔偿原告医药、营养费、误工费、残疾赔偿金等各项损失合计212421.77元（见清单）+33194.92元,但两被告仅支付部分医药费，其他损失协商无果，故依法起诉，请求判如诉请。
吴保成辩称：原告在被告周汝兵的工地上受伤属实，请法庭依法裁决。
周汝兵辩称：1、原告如何受伤及过程情况我们不清楚。据工友介绍是在中午吃饭时被挖掘机散落的泥土砸伤。我认为不是在从事雇佣活动中导致的。作为雇主不承担责任。2、原告要求周汝兵承担责任没有事实和法律依据。原告不是受雇于周汝兵，两者之间不存在雇佣关系或者没有建立劳务关系。3、原告的诉讼请求合理性、合法性问题在质证阶段发表意见。4、事发后周汝兵本着化解矛盾的态度为原告垫付了医药费3194.92元和3万元相关费用，垫付了700元救护车费用。要求在本案中一并处理。
原告围绕其诉请，向本院提交的证据、证明目的及当庭质证、本院认证如下：
1、原告户口本复印件，证明原告的自然人身份及诉讼主体资格适格。原告是非农业户口，残疾赔偿金按城镇标准计算。
两被告请求核实原件，经核实无异，本院予以采信。
2、协议书，证明陈洪是为吴保成和周汝兵办事过程中受伤。
被告吴保成表示不知道，对吴保成不具有约束力。被告周汝兵认为1、协议书是在原告家人的胁迫下形成的，协议内容是原告家人拟好要求周汝兵抄写签字，不是周汝兵本人真实的意思表示。协议书是陈洪转至淮南之前原告的家人提出要求周汝兵和吴保成出具这样的材料。2、协议内容看，周汝兵和吴保成对原告承诺范围在协议中明确，首次手术费医药费及二次手术费医药费。另外原告承诺出院后发生的意外风险产生的费用自行承担。本院对该协议予以认定，对周汝兵的异议，没有相关证据证实，本院不予采信。
3、住院病历和出院小结，证明原告伤情和治疗情况。
两被告对其真实性无异议，周汝兵认为寿县中医院病历中记载的受伤情况，伤及的是头部，后期鉴定都是围绕胸椎问题。因果关系缺失。本院认为该病案资料具有连续性、完整性，对该证据予以认定。
4、医药费发票，证明原告花去医药费情况。其中3万元由被告周汝兵支付，原告自付6077.77元。
两被告无异议，本院予以采信。
5、司法鉴定意见书，证明原告构成九级伤残，休息期240日，护理期105日，营养期105日，后续治疗费情况。
两被告无异议，本院予以采信。
6、鉴定费发票证明支付鉴定费1900元。
两被告无异议，本院予以采信。
7、短信和电话录音，证明原告月工资5000元，原告为被告吴保成驾驶推土机，在周汝兵的工地受伤。
8、银行流水，证明原告月收入是5000元。
两被告对7-8号证据质证意见是按年算，年收入最低5万。本院对被告的意见予以采信。
被告吴保成未提交证据。
被告周汝兵为证实其辩解意见，向本院提交下列证据：
1、协议书，证明陈洪和吴保成、周汝兵就陈洪受伤在医院住院期间费用承担以及出院后的风险责任等做了约定。
原告对该证据的真实性无异议。对证明目的有异议。陈洪是为被告从事雇佣活动中受伤的。具体赔偿项目应当依据法律规定。吴保成对证据本身无异议。吴保成的签名不是吴保成签的，只对陈洪和周汝兵有效。原告如何受伤有待查清。本院对该协议书的真实性予以认定。
2、收据2张，发票2张，证明陈洪受伤后，周汝兵代为垫付手术费30000元，医药费3194.92元，救护车费700元的事实。
原告认为30000元真实的，垫付的是手术费用，不是现金。属于医药费范围，医药费是事实。救护车费用无异议。周汝兵无异议。本院对周汝兵垫付医药费等合计33894.92元，予以认定。
3、证人钱某、胡某证言，证明陈洪受伤不是在工作时间地点及场所。陈洪受伤不是在从事雇佣活动中受伤的。陈洪受伤是个意外。是挖掘机上散落的泥土砸到头部倒地过程腰椎受伤。陈洪受伤时喝酒了。自己也有过错。陈洪认为该两证人证言部分真实，部分不真实。吴保成对证明目的无异议。受伤的原因与原告病历记载完全一致。本院对证人证言中原告受伤时间、地点及被挖掘机上掉下泥土砸伤等事实予以认定。
根据上述认定的证据，并结合当事人的当庭陈述，查明：原告陈洪受雇于被告吴保成，为其驾驶推土机，年工资不低于50000元。2017年5月13日在周汝兵承包的霍邱县潘集镇汪冲村与李岗村的小坝堵口工地务工，中午吃饭时被该工地上挖掘机悬臂上掉落的泥土砸伤。被送往寿县中医院住院治疗5天，后转淮南东方医院集团总院住院治疗17天。花去医药费39972.69元。伤情经司法鉴定构成九级伤残，三期评定为休息240日、营养105日、护理105日。后续治疗费合计9200元。事发后周汝兵垫付医药费33894.92元。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。一旦受到伤害有权获得赔偿，原告陈洪虽是在午餐过程中被挖掘机上泥土伤害，但从本案查明的事实看，陈洪等在工地上就餐，就餐后即工作，为此，就餐属于劳动者必要的生理和生活需求，应视为工作的延伸。陈洪的受伤视为提供劳务过程中受伤。其各项损失应获得相应的赔偿。本案中，吴保成雇佣陈洪为其开推土机，是陈洪的直接雇主，不容置疑，雇员在从事雇佣活动中受到伤害，雇主应当承担赔偿责任。周汝兵承包霍邱县潘集镇汪冲村与李岗村的小坝堵口工程，虽未签订书面承包合同，其承包施工的事实存在，原告陈洪在周汝兵的工地上工作，周汝兵应提供安全的工作条件与场所，其对工地上的挖掘机停止工作时未按规范的操作程序操作，及就餐地点等疏于管理，是造成此次事故的原因之一，周汝兵有一定的过错，对陈洪的损失，应承担相应的赔偿责任。陈洪作为成年人，在挖掘机悬臂下就餐，应当预料到铲斗掉落泥土的可能，忽视了其具有一定的危险性，未尽安全注意义务，且其作为机动车司机，在随时待命工作的情况下饮酒，具有一定过错，应适当减轻两被告的赔偿责任。综合全案，本院酌情认定三者的责任比例为各自1/3。陈洪诉请的交通费因未提供有效票据，本院按住院期间每天10元标准计算。诉请的精神抚慰金结合其自身的过错本院支持6600元。诉请的劳务报酬，未提供证据证实，本院不予采信。
陈洪因本次事故的各项损失为：医药费39972.69元、后续治疗费9200元、营养费3150元（30元/天×105天）、住院伙食补助费660元（30元/天×22天）、伤残赔偿金116624元（29156元/年×20年×20%）、交通费220元（10元/天×22天）、护理费12759.6元（121.52元/天×105天）、误工费33333.3元（50000元/12月×240天×1月/30天）、鉴定费1900元。合计217819.59元。加之精神抚慰金6600元。上述损失，由两被告各承担75906.53元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：
一、吴保成赔偿陈洪医药费13324.23元、后续治疗费3066.67元、营养费1050元、住院伙食补助费220元、伤残赔偿金38874.67元、交通费73.33元、护理费4253.2元、误工费11111.1元、鉴定费633.33元、精神抚慰金3300元。合计75906.53元。于本判决生效后十日内一次付清。
二、周汝兵赔偿陈洪医药费13324.23元、后续治疗费3066.67元、营养费1050元、住院伙食补助费220元、伤残赔偿金38874.67元、交通费73.33元、护理费4253.2元、误工费11111.1元、鉴定费633.33元、精神抚慰金3300元。合计75906.53元。比除其先行垫付款33894.92元，余42011.61元。于本判决生效后十日内一次付清。
三、驳回原告陈洪其他诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4986元，减半收取2493元，由陈洪、吴保成、周汝兵各负担831元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审判员 李裕霞
二〇一七年十一月十日
书记员 余晴雪
附法律条文如下：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
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收款单位：寿县人民法院
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