吉林省磐石市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）磐刑初字第104号
公诉机关吉林省磐石市人民检察院。
被告人李宝财（化名浩南），男，汉族，初中文化。因吸食毒品，于2014年3月26日被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年4月10日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。现羁押于磐石市看守所。
辩护人彭旭，吉林策业律师事务所律师。
辩护人王向新，吉林策业律师事务所律师。
吉林省磐石市人民检察院以磐检公诉刑诉（2013）第98号起诉书指控被告人李宝财犯贩卖毒品罪，于2014年6月6日向本院提起公诉。本院于同日审查立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。磐石市人民检察院指派检察员张桂荣出庭支持公诉，被告人李宝财及其辩护人彭旭、王向新到庭参加诉讼。因公诉机关补充证据，延期审理一个月。现已审理终结。
吉林省磐石市人民检察院指控：被告人李宝财于2014年3月间，在互联网聊天结识了网名为“九龙冰室”的人（真实身份不详），从其手中购买到冰毒（甲基苯丙胺）50克，后于2014年3月23日贩卖给狄某某（已判决）冰毒5克，狄某某又将5克冰毒贩卖给吸毒人员王某某。2014年3月24日，被告人李宝财事先和狄某某联系后，携带着毒品冰毒，来到狄某某所租住的长春市红旗街万达广场公寓，贩卖给狄某某冰毒15克，获利人民币3500元。狄某某拿到冰毒后，伙同王国岩（已判决）从长春市打出租车来到磐石市烟筒山镇进行贩卖时，被公安机关当场抓获。
针对指控的案件事实，公诉机关当庭宣读了被告人李宝财供述，证人狄某某、王某甲、李某某证言，辨认笔录，司法鉴定意见书及视听资料等证据。公诉机关认为，被告人李宝财贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人李宝财及其辩护人对公诉机关的指控均提出以下辩解和辩护意见：
1.被告人李宝财被指控获利3500元的事实不存在，其在公安机关刑警大队接受讯问时被刑讯逼供。
2.被告人李宝财先后给狄某某的毒品，属于赠予性质，不是以盈利为目的，从证据看没有体现现金交易，其本身吸食毒品，当然会非法持有毒品，本案应以非法持有毒品罪对其定罪。认定其行为不是贩卖毒品，是非法持有毒品。
经审理查明，2014年3月，被告人李宝财经QQ群内贩毒人员“小四”介绍，与长春市双阳区居民狄某某（已判刑）相识。期间，其向网名“九龙冰室”的人订购冰毒50克，后对狄某某称自己认识新上家，合成冰毒质量不错，每克100元买进，平价卖给狄某某，并让狄某某帮其贩卖。3月23日，其告知狄某某冰毒已到货，狄某某让其送冰毒5克到自己的租住处，并联系购买冰毒人王某某。其从50克冰毒中称重5克，与其女朋友李亚菲等人将5克冰毒送到狄某某租住处，狄某某将该冰毒卖给王某某，后让其再准备冰毒15克待卖。次日下午，其将用于交易的2袋冰毒交给狄某某，狄某某携带该冰毒，与农安县居民王某甲（已判刑）乘坐出租车到磐石市烟筒山镇进行交易时，公安机关将其抓获并收缴冰毒3袋（均检测出甲基苯丙胺成分，其中交易2袋冰毒计14.92克）。3月26日，其因吸食毒品被行政拘留十五日，4月10日被解除行政拘留，同日被带至公安机关接受讯问。
以上事实，有经庭审举证、质证，并经本院予以确认的下列证据证明：
1.抓捕经过，载明磐石市公安局在调查狄某某等人涉嫌贩卖毒品案件中，发现因吸食毒品被行政拘留的李宝财涉嫌贩卖毒品，于2014年4月10日，将其从长春市治安拘留所带至磐石市公安局刑警大队进行讯问。
2.常驻人口查询单、户籍信息证明，载明被告人李宝财自然身份情况。
3.毒品称重说明、毒品移交回执单，证明2014年3月24日磐石市公安局刑警大队将贩卖毒品的狄某某抓获并收缴冰毒3袋16.21克，其中用于贩卖的冰毒2袋14.92克。2014年3月26日，该毒品被移交至吉林市公安局禁毒支队。
4.手机信息截图，载明2014年3月23日至31日被告人李宝财化名云哥，与狄某某交易毒品情况；“云哥”名称的手机信息22张；”王小冬”名称的手机信息4张。
5.行政处罚决定书、解除拘留证明书，证明2014年3月26日，被告人李宝财因吸食毒品被行政拘留十五日，，214年4月10日被解除拘留。
6.辨认笔录及照片，证明经贩卖毒品人狄某某、王国岩辨认，公安机关提供的8号、10号照片上的人，是贩卖毒品嫌疑人李宝财。
7.司法鉴定意见书，证明2014年3月26日公安机关在案扣押的狄某某用于贩卖的3袋可疑白色晶体中，均检出甲基苯丙胺成分。
8.同案人狄某某供述，供认其于2014年3月20日左右经网名“小四”介绍，与被告人李宝财相识。期间，李宝财对其称“小四”所卖冰毒价高，新上家价低、质量好，准备买冰毒50至100克，让其帮助贩卖。3月23日，李宝财告其冰毒到货并让其联系卖家。其经与朋友王某某商议以每克300元价格购买冰毒5克，后让李宝财将足量5克冰毒送其租住处。李宝财与其女友李亚菲等人到其租住处送冰毒5克，其将该冰毒卖给王某某，得赃款1500元，后让李宝财次日再送冰毒15克待卖。3月24日下午，李宝财、李亚菲等人到其租住处送冰毒2袋，其携带冰毒，与王国岩到磐石市。
9.同案人王某甲供述，供认李宝财是贩卖冰毒人。狄某某曾对其说李宝财能买到冰毒。2014年3月23日下午，李宝财在狄某某公寓对其称有30至50克冰毒，让其帮助外卖。3月24日早晨，狄某某让其等候到长春市双阳送15克冰毒。下午2时许，李宝财及其女朋友等人与狄某某见面，后其与狄某某乘坐出租车到磐石市烟筒山镇某商场前，狄某某和对方交易毒品时被民警抓获。
10.证人李某某证言（P76-79）证明2013年12月其与李宝财确定恋爱关系。李宝财QQ号码为421380775，网名“云”，密码为lihaonan421380775，微信号码与QQ号码及密码相同。其曾与李宝财、陈浩到狄某某租住处，见李宝财将在家称重的1小袋冰毒交给狄某某。事后第二天，三人再到狄某某租住处，见李宝财将在家电脑桌抽屉内取出的冰毒交给狄某某。
11.被告人李宝财供述，曾供认其经QQ群内贩毒人“小四”介绍，与狄某某相识。期间，其向网名“九龙冰室”的人订购冰毒50克，后对狄某某称自己认识新上家，合成冰毒质量不错，每克100元买进，平价卖给狄某某，并让狄某某帮其贩卖。3月23日，其告知狄某某冰毒到货，狄某某让其送冰毒5克到自己的租住处，其从50克冰毒中称重5克，与其女朋友李亚菲、陈浩将5克冰毒送到狄某某租住处，狄某某将该冰毒卖给他人，后让其再准备冰毒15克待卖。次日下午，其与李亚菲、陈浩将2袋冰毒交给狄某某。
12.磐石市看守所健康检查笔录、情况说明，证明被告人李宝财于2014年4月10日20时许，在看守所接受接受身体检查时，自称身体健康，无病史、伤情及需要反映的问题；被告人李宝财在公安机关接受讯问的全程录音录像中，未反映出办案民警存在刑讯逼供情况。
13.视听资料，载明被告人李宝财在公安机关接受讯问情况。
针对被告人徐殿军及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1.关于被告人李宝财提出的其被指控获利3500元的事实不存在，其在公安机关刑警大队接受讯问时被刑讯逼供的辩解意见
经查，被告人李宝财曾供认2014年3月24日狄某某准备携带冰毒前往磐石市进行交易前，其告诉狄某某少带钱，或将钱交给自己，或将钱交给狄某某弟弟，后狄某某交给其3500元钱。狄某某供认其考虑所拿15克冰毒李宝财不放心，将卖给王某某冰毒的违法所得1500元，交给李宝财，另多给李宝财500元钱。而公诉机关指控被告人李宝财获利3500元的事实，无相关证据证明，不予支持。被告人李宝财提出的此辩解意见，予以采纳；另在案证据可以证明，2014年4月10日20时许，被告人李宝财在看守所接受接受身体检查时，自称身体健康，无病史、伤情及需要反映的问题，且其在公安机关接受讯问的全程录音录像中，未反映出办案民警存在刑讯逼供情况，故其提出的此辩解意见，不予采纳。
2.关于被告人李宝财及其辩护人提出的李宝财先后给狄某某的毒品，属于赠予性质，不是以盈利为目的，从证据看没有体现现金交易，其本身吸食毒品，当然会非法持有毒品，本案应以非法持有毒品罪对其定罪。认定其行为不是贩卖毒品，是非法持有毒品的辩解和辩护意见
经查，根据刑法的有关规定，走私、贩卖、运输、制造毒品罪，是指明知是毒品而故意实施走私、贩卖、运输、制造的行为。其客观要件是行为人具有进行走私、贩卖、运输、制造毒品的行为，主观要件是明知是毒品而走私、贩卖、运输、制造。该行为一般是以营利为目的，但也不能排除其他目的，法律没有要求构成本罪必须以营利为目的作为主观上的必要要件。贩卖毒品以毒品实际转移给买方为既遂，转移毒品后行为人是否已经取得了利益，不影响既遂的成立。行为人实施走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品的行为都是以非法持有毒品为前提。在司法实践中，有证据能够确认已构成走私、贩卖、运输、制造、窝藏毒品中的任何一种犯罪，即以该罪论处，而不应再认定非法持有毒品罪。本案中，被告人李宝财出于贩卖目的，将其所购买的数量较大的冰毒，实际转移给贩毒人狄某某进行交易的行为，符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件。被告人及其辩护人提出该辩解和辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人李宝财违反国家对毒品的管理规定，向他人非法贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对其指控罪名成立。根据被告人李宝财犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第六十一条，第六十四条规定，作出如上判决如下：
一、被告人李宝财反贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元，剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月10日起至2024年4月9日止；罚金于判决生效之日一次性缴纳）
二、在案收缴的冰毒15.21克，由公安机关依法予以没收并按规定销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内向本院或直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 孙国君
人民陪审员 张 龙
人民陪审员 褚世威
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 许 威