上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0117民初8470号
原告：贾祖平，男，1970年7月19日生，汉族，住重庆市。
委托诉讼代理人：胡基云，浙江云睿律师事务所律师。
被告：上海翟氏混凝土有限公司，住所地上海市松江区。
法定代表人：翟笃铸，总经理。
委托诉讼代理人：冯金龙。
委托诉讼代理人：崔宽民。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市。
负责人：孙朝，总经理。
委托诉讼代理人：杜学智，上海申申律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。
原告贾祖平与被告上海翟氏混凝土有限公司(以下简称翟氏公司)、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司(以下简称“平安财险湖南分公司”)健康权纠纷一案，本院于2018年5月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贾祖平的委托诉讼代理人胡基云，被告翟氏公司的委托诉讼代理人冯金龙、崔宽民，被告平安财险湖南分公司的委托诉讼代理人杜学智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告贾祖平向本院提出诉讼请求：判令被告平安财险湖南分公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)内赔偿(精神损害抚慰金优先在交强险内赔偿)，超出交强险的部分在特种车辆第三者责任保险(以下简称“商业三者险”)内赔偿。不属保险理赔部分的由被告翟氏公司赔偿。具体请求赔偿的项目及数额为医药费36,136元、营养费900元、误工费4,840元、交通费500元、衣物损300元、精神损害抚慰金1,000元、律师费3,000元，合计46,676元。事实和理由：2017年7月7日14时35分许，案外人张某某驾驶被告翟氏公司牌号为沪D0XX**重型非载货专项作业车(混凝土泵车)在松江区长石路华通开关厂工地内作业时，泵车飞出的石块使在车旁施工的原告及孙国上受伤。事故发生后，驾驶员张某某当即报警，上海市公安局松江分局石湖荡派出所警察到现场处置。原告前往松江区中心医院治疗，现原告已治疗终结，但双方对问题未能达成一致意见，原告提起诉讼。
被告翟氏公司辩称，对原告所述的事故发生经过无异议，但事故发生时，涉案车辆沪D0XX**车辆在被告平安财险湖南分公司投保了交强险及商业三者险，因此，原告的损失应由保险公司承担赔偿责任。原告系完全民事行为能力人，在事故发生时未尽注意义务，也应当负有一定的责任。
被告平安财险湖南分公司辩称：对原告所述的事故真实性不予认可。该事故不是道路交通事故，保险公司不应承担赔偿责任。
本院经审理认定事实如下：2017年7月7日14时35分许，被告翟氏公司员工张某某驾驶被告翟氏公司所有的牌号为沪D0XX**重型非载货专项作业车(混凝土泵车)到松江区长石路上海华通开关厂工地，该车在将混凝土卸下时，混凝土中的石块击中了原告头面部，致原告牙折断、面部挫伤，膝部损伤、小腿损伤、局部性水肿。事故后，张某某即通过电话向公安部门报警，上海市公安局松江分局石湖荡派出所警察到现场了解情况后，认为本起事故不是道路交通事故，故没有出具书面意见。
事故发生时张某某驾驶和操作混凝土作业车的行为是被告翟氏公司的企业行为。涉案的沪D0XX**混凝土作业车在被告平安财险湖南分公司处投保了交强险及保险额为100万元的商业三者险(附加不计免赔险)。事发时均在保险期限内。
根据就诊记录册记载，原告自事故发生之日起至7月12日一直松江区中心医院治疗，7月14日、15日、17日、19日、23日、8月1日分别在该院治疗，在此期间花去医疗费4035.40元，8月1日就诊医生建议休息7天。原告还提供了2017年7月26日、7月29日、8月7日、8月10日在松江区中心医院治疗的医疗费收据金额为1,081.90元，但该部分就诊未在就诊记录册上记载。另外，原告于2017年11月15日至杭州市江干区明珠街口腔诊所装牙花去医疗费31,500元。
以上事实，主要有上海市公安局案(事)件接报回执单、驾驶证、行驶证、建设机械施工作业操作证、保单、门急诊病历、医疗费收据、当事人陈述等证据证实。
本院认为：根据道路交通安全法的规定，“道路”是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围内，但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。“交通事故”是指车辆在道路上因过错或者意外造成人身伤亡或者财产损失的事故。本起事故发生在施工工地，发生事故时混凝土泵车在卸混凝土过程中，因此，本次事故不符合道路交通事故的特征，不属于道路交通事故。而交强险是机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。因此，原告及被告翟氏公司要求被告平安财险湖南分公司在交强险限额内赔偿原告损失的主张，本院不予支持。
本起事故因不属道路交通事故，公安部门对事故责任未作出认定。本院认为，翟氏公司的工作人员在卸混凝土过程中，未在确保安全的情况下进行，导致事故的发生，应负主要责任。事故发生时，原告与混凝土泵车的卸货口距离较近，未尽到充分注意安全义务，应负次要责任。本院酌情确定被告翟氏公司承担80％的责任，原告承担20％的责任。涉案车辆在平安财险湖南分公司投保了商业三者险，事故发生时在保险期限内，因此，被告翟氏公司承担的责任在商业三者险限额内应由被告平安财险湖南分公司予以赔偿，不足部分或不属保险范围部分，被告翟氏公司予以赔偿。
关于赔偿项目和相应数额的认定：
医疗费，原告提供的医疗费收据总金额为36,617.30元，其中1,081.90元没有相应就诊记录，本院不予认定。两被告对原告在浙江省杭州市江干区明珠街口腔诊所装牙的费用31,500元提出异议，认为事发后原告一直在松江区中心医院治疗，而至2017年11月自行至浙江省杭州市江干区明珠街口腔诊所装牙，花费31,500元，不应认定为本次事故的正常损失。本院认为，原告受伤后，口腔确实受伤，并在松江区中心医院治疗过程中拔牙，其到杭州装牙的费用没有明显的不合理，因此，本院予以认定原告的医疗费为35,535.40元；
营养费，原告的营养期未作司法鉴定，现原告主张一个月的营养期，每日30元，本院酌情认定营养期15日，每日20元，认定营养费300元；
误工费，原告的休息期未作司法鉴定，但原告2017年7月7日事故发生时起至7月19日基本上一直在医院治疗，并且8月1日就诊记录册记载，医生建议休息7日，综合各种因素，本院酌情确家一个月的误工期，认定误工费2,300元；
交通费，酌情确定为300元；
衣物损失费，酌情认定200元；
精神损害抚慰金，原告的伤情未达到伤残的程度，故原告的该项请求不予支持；
律师费，本院认为原告聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于原告因遭受本次事故的损失，律师费不属于保险赔付范围，因此本院确定由被告翟氏公司赔偿原告律师费2,000元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告贾祖平医疗费35,535.40元、营养费300元、误工费2,300元、交通费300元、衣物损200元，合计38,635.40元的百分之八十即30,908.32元；
二、被告上海翟氏混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告贾祖平律师费2,000元；
三、驳回原告贾祖平其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费966.90元，减半收取483.45元，由原告贾祖平负担172.45元(已付)，由被告上海翟氏混凝土有限公司负担311元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 蒋木金
二〇一八年八月十日
书记员 马 青
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。