四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川07民终110号
上诉人（一审原告）：李晓辉，男，汉族，生于1974年11月10日，住绵阳市涪城区。
委托诉讼代理人：李德安,系李晓辉亲属。
被上诉人（一审被告）：四川伟业建设监理有限公司，统一社会信用代码：9151070342293164M，住所地：绵阳市文竹街16号文竹大厦1幢2单元10楼A4。
法定代表人：喻浩城，该公司执行董事。
委托诉讼代理人:刘艳,该公司员工。
委托诉讼代理人:樊大,四川道融民舟律师事务所律师。
上诉人李晓辉因与被上诉人四川伟业建设监理有限公司劳动争议一案，不服四川省涪城区人民法院（2017）川0703民初3838号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李晓辉及其委托诉讼代理人李德安、被上诉人四川伟业建设监理有限公司的委托诉讼代理人刘艳、樊大到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李晓辉上诉请求：一、依法撤销原判决中的第二项，改判被上诉人支付给上诉人经济赔偿金48000元，失业补助金20064元，加班工资262069元，扣发工资补差15700元，劳动用品押金50元，学习考试费用2000元。二、本案一审、二审案件受理费用由被上诉人承担。
事实和理由：一、原判决认定事实错误：1原判决错误认为“被告制定的系列企业规章制度，事前经全体员工讨论，事后告知了劳动者，且没有违反法律法规的规定，其程序和内容均合法”，其实被上诉人在制度的系列企业规章制度事前从未经全体员工讨论，未通过民主程序制定，违反《劳动法》第四条以及相关司法解释规定，也未向劳动者公示。一审中被上诉人未举证说明其制定规章符合法律规定。根据《最高人民法院关于劳动争议司法解释（1）》中第十九条规定“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序指定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。该条司法解释的理解与适用是：用人单位指定的规章制度可以作为审理劳动争议的依据，必须具备以下条件：（1）制定主体合法，即制定主体必须具备制定内部劳动规则的法律资格，即只能由用人单位行政管理机关（最高首脑机关）指定，而不是一个车间、班组或者一个项目制定。（2）规章制度的内容必须依法制定。（3）规章制度的制定程序必须符合民主程序，必须经过职工代表制度或者其他民主程序，未设职工代表大会制度的用人单位，由股东大会、董事会等权力机构或者依相应的民主程序通过制定。（4）备案程序必须合法。用人单位制定的规章制度有向劳动行政部门备案的义务，劳动行政部门对内部劳动规则中不合法的内容，有权责令用人单位修改。（5）用人单位指定的规章制度必须经过公示，规章制度必须要明确告知劳动者，用人单位未尽告知义务的，不能作为处理劳动争议案件的依据。2、原判决错误认为“原告未提供证据证明其加班事实”，一审中，上诉人当庭举证出示了《施工管理日志》，也举出了银行明细及回单，证明了上诉人的加班事实。二、原判决适用法律错误：1、因为原判决认定事实错误，必然导致适用法律错误。原判决错误适用《劳动合同法》第三十九条第一款第二项规定。综上所述，原判决损害了劳动者的合法权益。
被上诉人四川伟业建设监理有限公司辩称：1、本案的基本事实是：2006年11月建立劳动关系，在2011年起公司制定了员工手册等系列制度，在这些制度制定之前均向员工征求过意见，是以项目为单位征求的意见，我们在一审中已经提交了证据，这些员工均在上面提出了建议，员工手册的学习都是通过了考试的李晓辉也是通过学习考试的，考试成绩得分是82分。李晓辉所在的项目是汇川喜来公社，他在征求意见上提出了一些意见的。在2015年关于员工待岗的规定，上面也有李晓辉的签字。2、在2016年3月，由于李晓辉所在的项目已经停工，其监理证已经过期，其也没有办法办理新的监理证，所以其签字的关于待岗学习的证据能够证明其是处于待岗状态，待岗的费用是按照最低生活保障支付，我们应该按照400元每月的标准支付，李晓辉当时也没有提出过任何异议，双方对待岗的方式达成了一致，李晓辉每月到公司报道过一次，在2017年1月，由于其待岗时间过长根据公司安排，由于其有驾驶的技能，公司就通知其回事业部上班，从事驾驶员工作，但是其没有回来，在2017年1月10日向其发放了工作岗位调动函，是通过QQ的形式告知的，3、到2017年1月19日召开职工大会，会议讨论通过了解除劳动合同的决议，在之后制作了解除劳动关系的决议书，因为我们单位的工会不是很规范，证据的65也情况说明，工会说要到社区去办理，我们已经在2017年1月20日向工会报到，工会2017年1月23日给我们情况说明。公司制作的制度是对旷工三天解除劳动关系的规定。所以公司是合法地解除劳动关系，上诉人的经济补偿金及赔偿金的请求不能成立。失业补助金的问题，我们解除劳动关系是2017年1月20日，上诉人在普明建设公司从事造价师的工作，上诉人在我们公司从事监理的同时在其他岗位还有其他工作，上诉人还作为法定代表人成立了公司，上诉人在离开了被上诉人处，不存在失业状态，按照法律的规定其不应当领取失业金的条件，当然更不应该有失业补助。4、按照公司的规定，加班是要申请的，其没有申请就不应该视为加班，项目上有几个监理，他们几个是轮换上班的，他说天天都在工地上不是事实，如果存在加班，公司按照考勤支付了工资的，上诉人不存在加班的事实，不应当支付加班工资。5、关于补发工资的问题，在劳动合同上定的是2000元，实际领取的是1900元，100的差距是因为公司的薪酬管理制度的体系上上诉人本身应该属于1900元的系列，上诉人对长期领取1900元工资并未提出过异议，按照司法解释双方变更书面协议，在变更后一个月内没有提出过异议就视为认可了变更。待岗工资我们有制度，待岗的措施是双方达成的一致意见，上诉人也是每月领取400元的待岗生活补助费长达10月的时间。6、押金的问题，上诉人至今没有提供任何证据证明有这个事实的存在，不应当支持。还有考试费用，全国工程监理的考试是资格考试，是对个人授予的资格，这种考试是一个个人的考试，要求单位来承担费用是没有法律依据的。如果单位承诺过要承担，法律也没有禁止，但是上诉人没有任何证据证明单位曾经承诺过，所以上诉人该项上诉请求不应该支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。
李晓辉向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金48000元、失业补助金20064元、加班工资262069元、并支付2016年3月至2017年扣发的工资15700元；2、判决被告返还原告缴纳的劳动用品押金50元；3、判决被告支付原告代交的环境监理工程师学习考试费用2000元，并返还《环境监理工程师职业证书》；4、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2004年4月，原告取得四川省监理员职业资格证书，该职业资格证书注册于被告公司前身三台伟业建设监理有限公司。2006年11月1日，原、被告签订《工程监理人员协议聘用书》，原告受聘到被告公司工作，从事工程项目监理员工作；2013年11月1日，双方签订书面劳动合同，对工作岗位、工资报酬、社保福利、劳动纪律、劳动合同的变更与解除、终止与续订、争议的处理等内容进行了约定，合同期限至2018年11月1日；其中，原告工资为2000元/月，但随即调整为1900元/月，双方没有调整工资的书面协议，但原告一直未持异议。自2011年起，被告公司制定了员工手册、劳动纪律规定、企业请销假考勤制度、薪酬管理制度等管理规定，每出台新的管理制度，被告公司均组织员工进行学习，还组织员工对员工手册进行了考试，原告亦参加了该次考试。2015年11月1日，被告公司制定《关于员工待岗学习的规定》，组织了包括原告在内的员工进行学习，2016年3月1日，被告通知原告待岗，原告未持异议，并在其后以待岗人员身份签到和领取工资；2017年3月1日，被告公司以原告无监理执业证导致无法胜任监理工作岗位，向原告发出《工作岗位调动函》，要求原告在2017年1月16日前到办公室行政岗位工作，并告知原告不按时到岗将依照公司管理规定处理的后果，原告接函后，与被告公司管理人员以QQ聊天的方式进行了沟通，表示接受被告公司安排，但需晚几天回公司，被告公司管理人员未同意；2017年1月19日，被告公司召开职工大会，大会讨论并通过了解除与原告的劳动关系；2017年1月20日，被告印发川伟发（2017）第5号文件，以原告连续旷工3天以上，根据被告公司《企业请销假考勤制度》规章，决定解除与原告的劳动关系；原告于2017年1月22日回公司，得知被告已将该决定快递至其家。双方产生纠纷后，原告向绵阳市涪城区劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2017年7月6日，以绵涪区劳人仲裁（2017）102号仲裁裁决书驳回原告的全部仲裁请求。原告认为该仲裁裁决认定事实不清，故诉至本院，请求判如所请。
另查明原告以二级注册建造师、项目负责人身份入职于绵阳市普明建设有限公司，同时，原告还是绵阳市碧昱智能设备有限公司法定代表人，公司成立于2016年12月12日。
一审法院认为：被告制定的系列企业规章，事前经全体员工讨论，事后告知了劳动者，且没有违反法律、法规的规定，其程序和内容均合法。因原告旷工超过三天，被告依据所制定的公司规章，并通过符合法律规定的程序，作出解除与原告劳动合同的决定并无不当，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条一款“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”的规定，依法不应支付经济赔偿金，故本院对原告关于经济赔偿金的诉讼请求不予支持；同时，因原告待岗而调整工资标准，亦符合实际情况和法律规定，故不存在扣发原告工资的情形。原告诉请的加班工资、环境监理工程师学习考试费用和劳动用品押金，因原告未提供证据证明其加班事实，亦无被告须承担学习考试费用的依据，也无向被告交纳劳动用品押金的凭据，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告应承担举证不能的责任。原告并非失业人员，且失业补助金的支付主体不是被告，故原告的该项诉讼请求不成立。双方解除劳动关系后，被告应当退还原告的《环境监理工程师职业证书》。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，一审法院遂作出如下判决：一、被告四川伟业建设监理有限公司于本判决生效十日内向原告李晓辉退还《环境监理工程师职业证书》；二、驳回原告李晓辉的其他诉讼请求。本案受理费5元，由原告李晓辉承担。
本院二审期间，上诉人李晓辉提供了一份被上诉人于2017年9月27日印发的《关于实行双休工作制的通知》，用以证明被上诉人自公司成立到2017年9月都要求所有员工周六、周日都在加班。被上诉人四川伟业建设监理有限公司质证后认为，对该证据的真实性没有异议，因被上诉人已于2017年1月就解除了与上诉人的劳动关系，该证据对上诉人没有任何效力。一审判决认定的事实清楚，本院二审予以确认。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张及请求，本案的争议焦点为，被上诉人四川伟业建设监理有限公司解除与上诉人李晓辉之间的劳动关系的合法性问题。依据收集在卷的有效证据可以认定，因上诉人李晓辉连续旷工三天以上，严重违反公司的规章制度，作为用人单位的被上诉人四川伟业建设监理有限公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的相关规定，解除其与李晓辉之间的劳动关系，并不违反法律、法规的禁止性规定，其依法不应向李晓辉支付经济赔偿金。对于上诉人李晓辉所主张的失业补助金，因其没有经过劳动仲裁前置程序，本院依法不予支持。对于上诉人李晓辉所主张的加班工资和扣发工资等问题，因其在诉讼中没有提交证据用以支持自己的诉讼主张，其依法应当承担举证不能的法律后果。
综上所述，上诉人李晓辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由李晓辉负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈兴旺
审判员 田 苑
审判员 赵 志
二〇一八年三月九日
书记员 杨 丽