河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀05民终2376号
上诉人（原审被告）：赵东芳，女，1977年5月19日出生，汉族，住隆尧县。
委托诉讼代理人：杨运建，隆尧县启帆法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王占中，男，1961年10月2日出生，汉族，住邢台市桥西区。
委托诉讼代理人：王忠贤，河北昭庆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张理正，男，1970年9月1日出生，汉族，住隆尧县。
委托诉讼代理人：张素坤，河北昭庆律师事务所律师。
上诉人赵东芳与被上诉人王占中、张理正机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省隆尧县人民法院（2016）冀0525民初638号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵东芳及委托诉讼代理人杨运建、被上诉人王占中及委托诉讼代理人王忠贤、被上诉人张理正及委托诉讼代理人张素坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵东芳上诉请求：1、撤销河北省隆尧县人民法院(2016)冀0525民初638号民事判决书，并依法裁判；2、被上诉人承担全部上诉费。事实与理由：原审判决上诉人承担赔偿责任是错误的。被上诉人张理正虽然受雇于上诉人，但被上诉人发生事故的行为并非上诉人指使，上诉人也没有安排其实施运输、送货行为，其行为系个人行为。上诉人有证人证实上诉人的车辆和送货员均由驾驶人选择有保险的车辆，并且负责车辆的安全事故责任，上诉人就不应当承担赔偿责任。按照原审法院做出判决依据《最高人民法院<关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释>》第九条的规定，被上诉人张理正也是存在重大过失的，原因在于上诉入库房有多辆送货车辆，被上诉人张理正作为上诉人的雇员，对该车保险刚过期是明知的，其选择这辆车驾驶，是未尽注意义务，其存在重大过错，为此被上诉人张理正至少应承担连带赔偿责任。原审判决赔偿款与法不符原审认定的医疗费无误，但认定的误工费及护理费、营养费缺乏法律依据。一审判决的营养费、护理费、误工费应按受伤人提供的有效票据和合法证据依法确定。
王占中辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请法院依法予以维持。赔偿责任应当由上诉人承担，张理正作为上诉人的雇员，在从事雇主的指示工作中致我方受伤，上诉人作为雇主应当赔偿事故的责任。一审中我方提交了相应的误工证明以及病例诊断证明，病例明确载明需要加强营养，原审法院参照公安部人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期的评定准则，结合我方的伤势，综合认定误工费、营养费以及护理费于法有据。
张理正辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请法院依法予以维持。上诉人应当承担赔偿责任，我方受雇于上诉人，并且听从上诉人的指使在送货过程中发生交通事故，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故此上诉人应当承担全部赔偿责任。对本次交通事故，我负事故次要责任，不存在重大过失，不应承担连带责任。关于误工费、营养费、护理费，同意一审判决意见。
王占中向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告交通事故造成的经济损失50000元；2、诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2015年8月22日13时20分许，原告骑摩托车沿328省道由东向西行驶，行至华统王伟管厂门前左转弯时与后方同向驾驶冀Ｅ×××××正三轮载货摩托车的张理正发生交通事故，造成原告受伤，摩托车损坏。2015年9月2日隆尧县交警大队对事故责任做出认定：王占中负事故主要责任，张理正负事故次要责任。事故发生时，被告张理正受雇于被告赵东芳，且系受赵东芳安排送货途中。被告张理正驾驶的冀Ｅ×××××正三轮载货摩托车的实际车主为被告赵东芳，该车交强险已超过保险期限，未续保。根据原告王占中伤情，其为左尺桡骨骨折，左尺骨茎突骨折，行左尺桡骨骨折切开复位内固定术，根据《公安部人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》10.2.7，本院酌定其误工期为90日，营养期为75日，护理期为45日。核实后本院认定原告王占中的损失如下：1、医疗费：19252.11元；2、住院伙食补助费：13天×50元=650元，原告主张住院伙食补助，有隆尧县医院病例佐证，本院予以支持；3、营养费：60天×30元=1800元，原告主张营养期为60日，予以支持；4、误工费：117元×90天=10530元，根据原告王占中事故发生前三个月工资表，原告要求按照日工资117元计算误工费，本院予以支持；5、护理费：91.9元×45天=4135.5元，原告未提供护理人员工资收入证明，原告要求按照2016年度道路交通事故人身损害赔偿服务业标准计算护理费，予以支持；5、交通费：500元；原告提交隆尧县医院救护车费用收费票据一张，金额为60元，无其他票据，本院根据其住院地是隆尧县医院，而经常居住地为内丘县东庞矿区，故酌定其交通费用为500元。上述事实有原告方提供的证据及庭审笔录在案佐证。一审法院认为，本起交通事故，经公安交警部门事故认定，原告王占中负事故的主要责任，被告张理正负事故的次要责任，原、被告双方对事故发生的事实及事故认定书均无异议，本院采纳公安交警部门对本次事故的责任认定。事故发生时，被告张理正受雇于被告赵东芳，且系受赵东芳安排送货途中。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇主因雇员故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案被告张理正受雇于被告赵东芳，且在其安排送货途中发生交通事故，属于雇员在从事雇佣活动中致人损害，应当由雇主赵东芳承担赔偿责任。被告张理正负事故的次要责任，不应认定为故意或者重大过失，故被告张理正对原告王占中不承担赔偿责任。被告张理正驾驶的EKK628正三轮载货摩托车登记车主为被告赵东芳，被告赵东芳应当对该车辆投保交强险。《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”机动车发生交通事故造成人身损害的，原告王占中请求被告赵东芳在交强险各分项限额内予以赔偿，不足部分按照事故划分责任比例来承担的诉讼请求本院予以支持。被告赵东芳应当在交强险限额内承担的损失如下：医疗费用部分（含医疗费、营养费、住院伙食补助费）10000元；伤残赔偿部分15165.5元（误工费10530元、护理费4135.5元、交通费500元）。剩余损失按事故划分责任比例承担：（医疗费19252.11元+住院伙食补助费650元+营养费1800元-10000元）×30%=3510.63元被告赵东芳共需承担原告医疗费用及伤残赔偿费用共计28676.13元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十四条、二十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条之规定，判决：一、被告赵东芳于判决生效之日起十日内赔偿原告王占中医疗费用及伤残费用等损失共计28676.13元。二、驳回原告王占中的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由原告王占中负担105元，被告赵东芳负担45元。
本院二审期间，当事人申请证人出庭作证，证明张理正在本案中存在过错，应承担赔偿责任。对当事人二审争议的事实本院认定如下：二审中当事人的证言不能证明张理正存在故意或重大过错，本院对一审法院对王占中营养费的损失不予认定，对一审法院认定的其它事实予以确认。
本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，在涉案事故中，各方当事人应当依据法律规定承担相应的法律责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。赵东芳提供证据不能证明张理正在本次事故中存在故意或重大过错，作为雇主其应当承担王占中在本次事故中的损失。该《解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费。一审法院参照《公安部人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》、受害人的伤情、住院病历、及受害人所提供证明，酌定王占中的误工费、护理费并无不当。在王占中住院病历中，医嘱内容显示为“普食”，并无加强营养的医嘱内容，一审法院酌定其营养费的认定无事实依据。王占中在涉案交通事故中的损失为：医疗费19252.11元、住院伙食补助费13天×50元=650元、误工费117元×90天=10530元、护理费91.9元×45天=4135.5元、交通费500元，共计35067.61元。涉案车辆未投标交强险，依照《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条规定，赵东芳应当在交强险限额内承担的损失如下：医疗费用部分10000元；伤残赔偿部分15165.5元（误工费10530元、护理费4135.5元、交通费500元）。剩余损失按事故划分责任比例承担，赵东芳负担（医疗费19252.11元+住院伙食补助费650元-10000元）×30%=2970.63元。赵东芳共需承担王占中各项损失费用共计28136.13元。
综上所述，赵东芳的上诉理由部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河北省隆尧县人民法院（2016）冀0525民初638号民事判决第二项；
二、撤销河北省隆尧县人民法院（2016）冀0525民初638号民事判决第一项；
三、变更河北省隆尧县人民法院（2016）冀0525民初638号民事判决第一项为赵东芳于本判决生效之日起十日内赔偿王占中医疗费用及伤残费用等损失共计28136.13元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费150元，王占中负担105元，赵东芳负担45元；二审案件受理费300元，王占中5元，赵东芳负担295元。
审 判 长 武 洁
代理审判员 李合钦
代理审判员 刘西超
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 尚文佳