河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民三终字第7号
上诉人（原审被告）平顶山市住房和城乡建设局。
委托代理人郭少寒，男，1975年12月14日出生，系该局法规科科长。
委托代理人宋建勋，河南首位律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）胡爱平，女，1967年8月9日出生。
上诉人平顶山市住房和城乡建设局因与被上诉人胡爱平地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服卫东区人民法院（2013）卫民初字第111号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理，上诉人平顶山市住房和城乡建设局的委托代理人宋建勋、郭少寒、被上诉人胡爱平到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审查明，2012年9月2日，胡爱平骑电动车行驶至卫东区劳动路与优越路交叉口东北角时，电动车掉进一无盖窨井中，胡爱平倒地受伤。2012年9月3日，胡爱平入住中平能化医疗集团总医院，经诊断为：1、牙外伤，2、面部软组织挫伤，3、双肩关节挫伤。胡爱平住院17天，花费医疗费8993.37元。2013年4月22日，平顶山鹰城法医临床司法鉴定所做出鹰城司鉴所（2013）临鉴字第28号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人胡爱平人身伤害伤残程度鉴定为十级伤残。胡爱平支付鉴定费600元，胡爱平系中国平煤神马能源化工集团有限责任公司物业服务中心职工，月工资2040.15元。胡爱平住院期间，由胡爱玲护理，胡爱玲无工作。
另查明，2011年2月，平顶山市住房和城乡建设局与河南科兴建设有限公司签订平顶山市劳动路改造工程Ⅱ标段施工合同书一份，合同书中的发包人为平顶山市住房和城乡建设局，承包方为河南科兴建设有限公司，合同书中的约定的工程承保范围为：优越路至五一路段，拆除基层，拆除路面，铺设基层及沥青混凝土面层，铺设混凝土雨水连管管道，无绿化和路灯。合同书中的第19.2.2项约定：缺陷责任期内，发包人对已接收使用的工程负责日常维护工作。……第19.1项约定：缺陷责任期自实际竣工日期起计算。……第19.3项约定：……缺陷责任期最长不超过2年。2012年1月12日，上述工程竣工验收，并经平顶山市工程建设监理公司验收合格。
原审认为，城市建设主管部门是城市道路设施的管理者，平顶山市住房和城乡建设局作为平顶山市的城市建设主管部门，其是本案事发地点窨井的管理者，应当依法履行日常管理、组织巡查、及时维护等管理职责。本案中胡爱平由于事发地窨井无井盖，其所骑电动车掉入窨井中，并致其摔伤，平顶山市住房和城乡建设局作为窨井的管理者，在不能证明尽到管理职责的情况下，应该承担侵权责任。平顶山市住房和城乡建设局抗辩称由于其与河南科兴建设有限公司签有施工合同书，其不应该承担责任。上述施工合同书中第19.2.2项约定：缺陷责任期内，发包人（本案被告）对已接收使用的工程负责日常维护工作。且施工合同书中有关责任承担的约定，是就工程质量责任所做的约定，而本案中平顶山市住房和城乡建设局应负的是对事发地窨井的管理、维护责任，并且该施工工程已经平顶山市住房和城乡建设局验收合格，并交付使用。故平顶山市住房和城乡建设局的抗辩理由不能成立，本院不予支持。胡爱平要求平顶山市住房和城乡建设局赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费的请求理由正当，本院应予支持。医疗费应以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定，计8993.37元；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，计1156元（住院17天，每天减少收入68元）；住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，计510元（住院17天，每日按30元计算）；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，计170元（住院17天，每日按10元计算）；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员无工资收入的参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，计1173元（护理17天，一人护理）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准计算，计40885.24元；交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用综合考虑，本院酌定90元为宜；精神抚慰金按照侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的经济能力等情况综合考虑，本院酌定5000元为宜。平顶山市住房和城乡建设局的辩称理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：被告平顶山市住房和城乡建设局于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡爱平医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计57977.61元。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1345元，鉴定费600元，共计1945元，由被告平顶山市住房和城乡建设局负担。
原审宣判后，平顶山市住房和城乡建设局不服，提起上诉。请求1、二审查明事实，依法改判或发回重审；2、二审诉讼费用由胡爱平承担。其主要上诉理由是：一、鉴定机构出具鉴定报告时鉴定机构资质没有年审，胡爱平的在中平能化医院的诊断病情够不上十级伤残。二、原审认定事实不清，证据不足。1、胡爱平没有证据证明2012年9月2日，其骑电动车行驶至卫东区劳动路与优越路交叉口东北角时，电动车掉进一无盖窨井中，受到伤害的事实。2、胡爱平住院期间未发工资的证明存在缺陷，证据明显不足。3、原审支持胡爱平的交通费、精神抚慰金过高。4、原审护理费计算错误，胡爱平受伤时间和住院时间均在2012年，应按2012年的护工费计算，原审多计算了1173元。三、原审诉讼费用分担不公。
胡爱平辩称，护理费不是大问题，多计算的一千多元我们可以放弃，其实很多费用我都没要，关于伤残程度一审时你方律师已经予以认可，并且一审法院与鉴定机构联系后鉴定机构已经把年审材料给原审法院送过去了，所以原审采信该鉴定报告并无不妥。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致。
本院认为，涉案鉴定意见书是原审法院依法委托进行鉴定的，平顶山市住房和城乡建设局尽管对该鉴定结论提出异议，但并未申请重新鉴定，对该鉴定结论，本院亦予以采信，故平顶山市住房和城乡建设局认为胡爱平的病情够不上十级伤残的上诉理由不能成立。胡爱平骑电动车掉进卫东区劳动路与优越路交叉口东北角的一无盖窨井中受伤的事实由证人证言，受害人胡爱平陈述，入院记录等印证，足以证实。中国平煤神马能源化工集团有限责任公司物业服务中心工资科出具证明证实了胡爱平因受伤住院工资未发情况，因此对胡爱平主张的误工损失应予支持。根据胡爱平损失治疗状况和其伤残等级，原审酌定交通费和精神损害抚慰金数额适当，本院亦予以确认。关于胡爱平所主张的护理费，入院记录及病历等并无显示胡爱平需要专职护理人员，且胡爱平在二审中明确表示对护理费可以放弃，结合胡爱平受伤害的实际情况，原审支持胡爱平的护理费不当，应予纠正。胡爱平在本案中的损失分别为1、医疗费8993.37元；2、误工费1156元（住院17天，每天减少收入68元）；3、住院伙食补助费510元（住院17天，每日按30元计算）；4、营养费170元（住院17天，每日按10元计算）；5、残疾赔偿金40885.24元；6、交通费酌定90元；7、精神抚慰金酌定5000元。共计56804.61元，平顶山市住房和城乡建设局应依法予以赔偿。本案诉讼费用的分担按照《诉讼费用交纳办法》第二十九的规定按照比例双方予以承担。综上，原审认定事实清楚，适用法律基本正确，但胡爱平主张的护理费依法不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更卫东区人民法院（2013）卫民初字第111号民事判决，即“被告平顶山市住房和城乡建设局于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡爱平医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计57977.61元”为：平顶山市住房和城乡建设局于本判决生效之日起十日内赔偿胡爱平医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计56804.61元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1345元，由平顶山市住房和城乡建设局负担1235元，胡爱平负担100元，鉴定费600元，由平顶山市住房和城乡建设局负担；二审案件受理费1249元，由平顶山市住房和城乡建设局负担1147元，胡爱平负担102元。
本判决为终审判决。
审判长 梁桂喜
审判员 戴铁牛
审判员 石天旭
二〇一四年三月十七日
书记员 曹焕了