河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邯市民二终字第40号
上诉人（原审原告）江志。
委托代理人于付鱼，系江志妻子。
被上诉人（原审被告）魏县中医院。
法定代表人刘建设，魏县中医院院长。
委托代理人李治江，魏县法律援助中心律师。
委托代理人苗保国。
上诉人江志因与被上诉人魏县中医院医疗损害赔偿纠纷一案，不服河北省魏县人民法院（2012）魏民初字第2176号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年8月27日7时许，原告江志因修旋耕机过程中不慎将右小腿及右足绞伤，事发后原告被送往被告魏县中医院抢救治疗。2011年8月27日，原告被诊断为失血性休克，右胫腓骨开放性、粉碎性骨折，右足开放粉碎性骨折伴多关节脱位，左足脱套伤。2011年9月4日，由于原告要求出院，实际住院8天，出院医嘱“注意休息、加强营养、定期两周复查”02012年2月15日11时19分，原告入冀中能源峰峰集团有限公司总医院治疗，被诊断为：1、右胫骨骨折术后，骨髓炎、骨外露，2、右足骨折术后，3、高血压病。由于原告家属考虑家庭及经济原因要求出院，当天15时17分，原告出院，出院医嘱“创面换药，行细菌培养＋药敏试验，如保守治疗无效，行内固定物取出，创面冲洗，如有不适，我科随诊”02012年2月16日，原告再次住进被告魏县中医院治疗，被诊断为：1、右小腿骨髓炎，2、脑梗死后遗症，3、右足背部感染，2012年4月26日，原告出院，实际住院71天，出院医嘱“加强营养，伤口处注意每日勤消毒，必要时重新入院”。冀中能源峰峰集团有限公司总医院治疗，被诊断为右胫腓骨骨折术后感染、骨外露、骨髓炎，右足开放术后感染、骨外露、骨髓炎，高血压病，2012年7月4日，由于原告要求出院，实际住院67天，出院医嘱“注意休息，患肢禁止下地负重，2天换药一次，半年后来我院处理骨缺损，一月后复查X线，不适随诊”。原告在魏县中医院自行花费医疗费38731.02元，在冀中能源峰峰集团有限公司总医院自行花费医疗费16464.22元，检查费1686.68元，在魏县人民医院自行花费医疗费326.1元，外用药花费2000元。因原告申请，经人民法院委托天津明正司法鉴定中心，对被告在对原告的诊疗过程中是否存在过错、与损害后果之间是否存在因果关系及参与度，原告的后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，2013年5月28日，该鉴定中心做出津正（2013）临医鉴字第3号鉴定意见书，鉴定意见为“1、魏县中医院在对江志的诊疗过程中存在医疗过错，与其损害后果之间存在次要因果关系，过错参与度为C级（即责任程度为次要，参与度系数值20%-40%）。2、被鉴定人江志后续治疗费用应以实际发生费用为准，若提前结案需要建议：后续治疗费用约为8000元-10000元。外固定架取出术后，建议误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。”原告支付鉴定费13000元，交通费2000元，住宿费800元，邮寄及医疗器械费500元。
原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，据本案原告提供的鉴定意见书记载，被告为原告诊疗行为中，骨科清创术不规范，伤口冲刷清除不够彻底，致原告病程迁延；原告住院的病历中“病案首页”与“入院记录”“出院记录”关于入院时间的记录不一致，“专科情况”记录中对损伤的描述不够规范、详细，病历书写方面存在缺陷。且经本院审理，被告给原告提供的病历不够完整，与其提供给鉴定机构的病历相比，内容不够详尽，故对原告江志在诊疗活动中受到的损害，被告魏县中医院存在过错。被告没有提供充分证据支持其不存在过错的辩称，应承担举证不能的后果，据鉴定意见，对原告的损失应承担30%的赔偿责任。
对于原告主张的各项赔偿项目，经审核，医疗费为59208.02元；住院伙食补助费，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准为50元×146天=7300元；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。按照河北省2013年颁布的农业上一年度职工平均工资13669元，原告从2011年8月27日首次入院至2012年7月4日最后出院共计312天，确定原告误工费为11544元（13669元／365天×312天）；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，护理期限应计算至受害人恢复自理能力时止，本案原告从2011年8月27日首次入院至2012年7月4日最后出院共计312天，确定原告护理费为11544元（13669元／365天×312天×1人）；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，据被告2011年9月4日出院医嘱，考虑原告伤情，酌情认定原告营养费为1000元；据鉴定意见，后续治疗费以9000元为宜；二次误工费为6660元（13669元／365天×180天）；二次护理费为3330元（13669元／365天×90天）；二次住院伙食补助费为50元×90天=4500元；二次营养费酌情认定1000元为宜；鉴定费13000元；交通费2000元；住宿费800元；邮寄及医疗器械费500元；原告的其他诉讼请求无证据支持，依法应予驳回。综上所述，确认原告的总损失数额为131386.02元。因被告对原告损失承担30%的赔偿责任，故被告魏县中医院应赔付原告江志39415.8元。遂判决：一、被告魏县中医院于判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告江志医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、后续治疗费、鉴定费、住宿费等共计计39415.8元。二、驳回原告江志的其他诉讼请求。案件受理费4514元，由原告江志负担3160元，被告负担1354元。
宣判后，江志不服，向本院提起上诉称：1、一审法院认定被上诉人承担30%的赔偿责任明显偏低，按照40%标准赔偿较为合适；2、一审法院对上诉人的损失数额计算有误且部分损失未予认定显属不当，对医疗费、外购药费用、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、二次手术费、二次手术误工费、二次手术护理费、二次手术营养费、交通费、精神损失抚慰金、陪护人员餐饮费、陪护人员住宿费等费用有异议，请求二审法院重新确认上诉人损失。
被上诉人魏县中医院答辩称：上诉人上诉理由不成立，原审护照30%的责任比例划分，被上诉人负担比例偏高；关于费用数额列举不实，且在魏县和峰峰的医院发生的医疗费未减去农合报销的费用。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，关于魏县中医院应承担责任比例的问题，原审法院根据天津明正司法鉴定中心于2013年5月28日做出的津正（2013）临医鉴字第3号鉴定意见书出具的鉴定意见：魏县中医院在对江志的诊疗过程中存在医疗过错，与其损害后果之间存在次要因果关系，过错参与度为C级（即责任程度为次要，参与度系数值20%-40%）。据此，原审法院酌情判令魏县中医院负担30%的赔偿责任并无不当，本院予以支持。关于赔偿项目及费用的问题，原审法院根据江志提举的证据对其医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后续治疗费、二次误工费、二次护理费、二次住院伙食补助费、二次营养费、鉴定费、交通费、住宿费、邮寄及医疗器械费等费用作出了认定，经核实，对以上费用的认定并无不当，本院予以支持。关于精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。江志并未提交相应的证据证明魏县中医院的行为致使其产生严重后果，原审法院结合本案的实际情况及行为人的过错程度，依法未予支持江志的该项请求并无不当。关于陪护人员餐饮费及住宿费是否应予支持，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”江志所请求的该两项费用，并非法律规定的赔偿范围，故对于该两项请求不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费915元，由江志负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张曙辉
代理审判员 江志刚
代理审判员 白 燕
二〇一四年三月十三日
书 记 员 王国庆