贵州省安顺市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安市刑终字第45号
原公诉机关贵州省镇宁布依族苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑朝学，男，1974年9月12日生，苗族，大学本科文化，原任镇宁自治县拆迁办副主任。因涉嫌犯贪污罪，于2013年3月19日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕，现羁押于镇宁自治县看守所。
辩护人朱宽心，贵州鼎力律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）蔡锡忠，男，1962年2月27日生，汉族，中专文化，原任镇宁自治县委政法委综治办副主任。因涉嫌犯贪污罪，于2013年3月18日被刑事拘留，同年4月3日被取保候审，同年12月11日被逮捕，现羁押于镇宁自治县看守所。
辩护人李先龙、胡玉兰，贵州辞衡律师事务所律师。
贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院审理贵州省镇宁布依族苗族自治县人民检察院指控原审被告人郑朝学、蔡锡忠犯贪污罪一案，于2013年12月11日作出（2013）镇刑初字第128号刑事判决。宣判后，原审被告人郑朝学、蔡锡忠不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月5日公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定：（一）被告人郑朝学在镇宁自治县镇胜高速公路匝道连接线征地拆迁安置及规划建设工作领导小组办公室工作期间，于2009年3月份与被告人蔡锡忠预谋骗取国家拆迁补偿款，经协商后，被告人郑朝学、蔡锡忠便篡改蔡锡忠、金某某的“镇胜高速公路匝道连接线房屋拆迁安置补充协议”，套取国家拆迁补偿款人民币113451.56元，郑朝学分得赃款人民币55100元，蔡锡忠分得余下赃款人民币58351.56元。2009年6月，被告人郑朝学、蔡锡忠再次预谋，伪造蔡锡忠、金某某的
“镇胜高速公路匝道连接线房屋拆迁安置补充协议”，套取国家拆迁补偿款人民币26926.20元，郑朝学分得赃款人民币13500元，蔡锡忠分得余下赃款人民币13426.2元。被告人郑朝学已退赃款人民币50000元，被告人蔡锡忠已退赃款人民币71777元。
（二）2009年7月，被告人郑朝学以孙某甲的名义，利用职务便利，以镇宁自治县城关镇北关村被拆迁户孙某乙户的地块伪造拆迁安置补偿协议，骗取国家拆迁安置补偿款人民币50434.48元。
上述事实有经一审庭审举证、质证的户籍证明、干部任免审批表、干部年度考核登记表、情况说明、房屋拆迁安置补偿协议、委托书、房屋建筑面积测绘表、领取补偿款记录、匝道拆迁安置一期方案、“孙某甲”户拆迁安置补偿协议、拆迁档案、领款单据、证人证言、被告人的供述、现金缴款单等证据证实。
根据上述事实和证据，原审法院认为被告人郑朝学、蔡锡忠身为国家工作人员，以非法占有为目的，利用被告人郑朝学职务的便利，采取篡改和伪造拆迁补偿协议的方式，共同骗取国家拆迁补偿金人民币140377.76元；另被告人郑朝学利用其职务之便，独自采取虚构拆迁事实、伪造拆迁补偿协议等方式，骗取公共财产人民币50434.48元。二被告人行为均已构成贪污罪，应当依法判处。被告人郑朝学提出犯意、邀约蔡锡忠作案、利用职务便利组织实施犯罪行为，为本案主犯；被告人蔡锡忠在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人郑朝学犯贪污罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产人民币50000元；二、被告人蔡锡忠犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币20000元；三、被告人郑朝学所退赃款人民币50000元，被告人蔡锡忠所退赃款人民币71777元，依法没收，上缴国库；四、被告人郑朝学未退赃款人民币69034元,依法继续追缴。
宣判后，原审被告人郑朝学以“不构成贪污、只是侵占他人财物，有自首情节，不应区分主从犯，量刑过重”为由提出上诉。原审被告人蔡锡忠以“不构成贪污、只是侵占他人财物，有立功情节，认定的金额应扣除自己应得到赔偿的部分”为由提出上诉。
经审理查明：一审认定上诉人郑朝学、蔡锡忠贪污的事实清楚，据以定案的证据充分，并经一审庭审举证、质证，查证属实，予以确认。二审审理中，上诉人郑朝学家属为郑朝学退清尚欠赃款69034元。
关于上诉人郑朝学、蔡锡忠所提“不构成贪污，只是侵占他人财物”的上诉理由及辩护意见，经查，虽然二上诉人所贪污的140377.76元是属于被拆迁人金某某应该得到的补偿款，但在该款未按照相关程序审核及审批后发放给金某某之前，尚处于国家占有、管理期间，应属于公共财产。从本案来看，郑朝学及蔡锡忠为了达到套取国家拆迁款的目的，利用职务上的便利，采取欺骗手段非法占有属于公共财产的国家拆迁补偿款140377.76元，属贪污行为。故二上诉人所提上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人郑朝学所提“有自首情节，不应区分主从犯，量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，镇宁自治县人民检察院反贪局出具说明证实上诉人郑朝学、蔡
锡忠涉嫌犯贪污一案，系镇宁自治县人民检察院在与镇宁自治县纪委联合办案中发现郑朝学、蔡锡忠涉嫌贪污违纪线索。安顺市纪委出具说明证实，根据群众举报，2013年3月13日，经安顺市纪委研究决定，对郑朝学、蔡锡忠立案调查，并于2013年3月14日至3月19日，对被告人郑朝学采取“两规”措施，于2013年3月14日至3月17日，对被告人蔡锡忠采取“两规”措施。郑朝学、蔡锡忠在被纪委“两规”期间，交待了自己涉嫌贪污的犯罪事实。2013年3月17日，镇宁自治县检察院介入本案调查，同日，郑朝学、蔡锡忠向检察机关交待涉嫌贪污的犯罪事实。安顺市纪委正式将郑朝学、蔡锡忠移交镇宁自治县检察院查处，镇宁自治县检察院于2013年3月18日和3月19日先后对蔡锡忠、郑朝学立案侦查。依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首”，对上诉人郑朝学、蔡锡忠不应认定为自首。上诉人郑朝学贪污过程中，提出犯意，并利用其在拆迁办的职务便利，组织实施犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。故其所提上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人蔡锡忠所提“有立功情节，认定贪污的金额应扣除自己应得到的赔偿款”的上诉理由及辩护意见；经查，安顺市纪委出具说明证实上诉人蔡锡忠没有立功情节；北关村村委主任齐某某出具的证明以及上诉人蔡锡忠的供述证实蔡锡忠在北关村并未种植有花椒树，当时地上所赔偿的水池、排水沟、硬角老大树等，也不属于蔡锡忠所有，主要是想骗钱。故其所提上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人郑朝学、蔡锡忠身为国家工作人员，以非法占有为目的，利用上诉人郑朝学职务的便利，采取篡改和伪造拆迁补偿协议的方式，共同骗取国家拆迁补偿金人民币140377.76元；上诉人郑朝学利用其职务之便，独自采取虚构拆迁事实、伪造拆迁补偿协议等方式，骗取公共财产人民币50434.48元。二上诉人的行为均已构成贪污罪。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，本应予以维持。鉴于上诉人郑朝学二审期间退清赃款，依法予以改判。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十九条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2013）镇刑初字第128号刑事判决第一项对郑朝学犯贪污罪的定罪部分和第二项，即“二、被告人蔡锡忠犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处没收个人财产人民币20000元；”；
二、撤销贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2013）镇刑初字第128号刑事判决主文中对郑朝学的量刑部分；
三、上诉人郑朝学犯贪污罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处没收个人财产人民币50000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年3月19日起至2023年9月18日止。）
四、上诉人郑朝学所退赃款人民币119034元，上诉人蔡锡忠所退赃款人民币71777元，依法没收，上缴国库。
本判决为终审判决。
审判长 秦 兴 智
审判员 杨 鲁
审判员 陈 丽 馨
二〇一四年三月十四日
书记员 左荣杰（代）