山西省交口县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋1130刑初20号
公诉机关山西省交口县人民检察院。
被告人张某甲，中共党员，原系关帝山国有林管理局东葫芦林场场长。因涉嫌犯受贿罪、私分国有资产罪于2016年8月4日被交口县公安局刑事拘留，同年8月19日经吕梁市人民检察院批准被执行逮捕，2016年9月6日经交口县人民检察院决定被取保候审，2017年5月25日经本院决定继续取保候审。
辩护人白建荣、高建勇，山西晋凯律师事务所律师。
交口县人民检察院以交检公诉刑诉（2016）75号起诉书指控被告人张某甲犯受贿罪和私分国有资产罪，于2016年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2016年12月20日作出（2016）晋1130刑初81号刑事判决，判决：一、被告人张某甲犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金100000元；被告人张某甲犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金100000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金200000元。二、赃款168000元上缴国库。三、对私分的国有资产1045783元继续予以追缴，上缴国库。判决后，被告人张某甲不服，提出上诉。吕梁市中级人民法院作出（2017）晋11刑终60号刑事裁定，裁定：一、撤销山西省交口县人民法院（2016）晋1130刑初81号刑事判决；二、发回山西省交口县人民法院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，交口县人民检察院指派检察员李凤凤、郭瑞卿出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人白建荣、高建勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
交口县人民检察院指控，一、被告人张某甲在担任关帝山国有林管理局东葫芦林场场长期间，违反国家有关发包工程项目的规定，利用职务之便，先后将人工造林、三北造林、森林抚育等工程项目承揽给不具备施工资质条件的李某、韩某甲等工队。工程完工后，被告人张某甲先后两次收受李某汇入自己信合卡内的感谢费6.8万元（2013年1月15日汇入现金4.5万元，2014年1月25日汇入现金2.3万元）。
另查明，被告人张某甲于2016年正月收受韩某甲给予的建行卡一张（该卡开户人为韩某甲、内存有现金10万元），后被告人张某甲将收受的该款予以使用。
二、2013年至2015年期间，关帝山国有林管理局执行事业单位工资改革，要求职工30%考核性绩效工资通过劳动创收挣取。被告人张某甲作为东葫芦林场的场长，组织召开场务会，在林场职工未参加劳动的情况下，安排副场长吕某和会计张某乙制作虚假的工程施工资料和虚假的劳务费发放花名表等，私自将专款专用的1045783元生产项目资金发放给林场职工。
公诉机关认为，被告人张某甲作为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人钱财，为他人谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，应当以受贿罪追究其刑事责任；被告人张某甲作为东葫芦林场的场长，以林场召开场务会的形式，私自将生产项目资金作为绩效工资给职工发放，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十六条的规定，应当以私分国有资产罪追究其刑事责任。针对上述指控，公诉机关当庭提供了书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据材料。提请本院依法判处。
被告人张某甲对起诉书指控其受贿的犯罪事实予以认可，对指控其私分国有资产的犯罪事实不予认可。其辩称是根据局党委的安排，给职工发的绩效，自己是负责落实，是大家应该得的，自己带大家实际参加劳动所得也在那里边，大家挣取的15万左右应当扣除，和绩效没有关系，不是私分的。
被告人张某甲的辩护人主要辩解意见是：
（一）对公诉机关指控被告人张某甲构成受贿罪无异议，但是认为对被告人张某甲受贿罪判决一年有期徒刑量刑过重。理由如下：
1.根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条及刑法三百八十三条，对张某甲可以免予刑事处罚。
2.张某甲有自首情节，可以免予刑事处罚。根据刑法第六十七条规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，张某甲发包工程时没有权钱交易，将工程发包给行贿人也没有损害国家利益，犯罪较轻，可以免除处罚。
3.退一步说，即使不予免予处罚，也应当减轻为拘役并适用缓刑。
（二）对被告人张某甲构成私分国有资产罪不予认可，理由如下：
1.被告人张某甲主观上没有私分国有资产的故意，客观上没有私分国有资产，不符合私分国有资产罪的构成要件。
2.主体上定性错误。私分国有资产罪不是个人犯罪，而是单位犯罪，如果要追究刑事责任的话，也是追究关帝山林局的责任。
3.事实上，决定给职工发绩效不是东葫芦林场定的，而是关帝山林局决定的。
4.劳动应当广义理解。所谓的劳动创收是广义的劳动创收，“劳动”包括脑力劳动、体力劳动，因林场分工不同，有的从事管理，有的直接从事建设，施工管护、调查设计、检查验收等都属于劳动，工资报酬统筹考虑分配。
被告人及辩护人提供的证据如下：
（一）书证
1.山西省林业厅《关于关帝林局四个下属单位负责人涉嫌私分国有资产有关情况说明的函》
证明，东葫芦林场等四个单位给职工发放绩效工资的行为是关帝林局的普遍行为；东葫芦林场等四个单位发放职工绩效工资是职工完成本职工作后应当得到的合法报酬；职工参加劳动挣取报酬中的“劳动”应当广义理解，因林场分工不同，有的从事管理，有的直接从事建设，工资报酬统筹考虑分配；
东葫芦林场等四个单位所涉及的专项资金全部用于专项建设，工程验收合格，也就是说专项资金并没有被私分；林业厅对东葫芦林场等四个单位的情况是知道的。
2.关帝山国有林管理局关于恳请妥善处理东葫芦林场原单位负责人有关情况的说明
证明,东葫芦林场给本单位发放的金额是557623元，另外有消防队173360元，太原办事处160000元，本单位职工劳务费154800元。劳动创收是林区工作的传统做法，是林局的要求；劳动创收中的“劳动”包括脑力劳动、体力劳动，施工管护、调查设计、检查验收等都属于劳动；东葫芦林场的做法仅仅是财务处理不当；通过工程项目发放绩效是局党委集体决定，林场只是执行者，这是历史遗留问题。
经审理查明：
一、被告人张某甲在担任关帝山国有林管理局东葫芦林场场长期间，利用职务之便，先后将人工造林、三北造林、森林抚育等工程项目承揽给李某、韩某甲等工队。工程完工后，被告人张某甲于2013年1月15日收受李某汇入自己信合卡内的感谢费4.5万元；于2014年1月25日收受李某汇入自己信合卡内的感谢费2.3万元；于2016年正月收受韩某甲给予的存有10万元的建行卡一张，该卡开户人为韩某甲。以上共计收受16.8万元。被告人张某甲在侦查机关立案前的调查问话中主动供述了上述受贿事实。2016年9月6日，被告人张某甲的亲属主动将168000元交到交口县人民检察院账户。
上述事实，有经公诉机关提交法庭，并经法庭质证的下列证据予以证实：
（一）物证：韩某甲建行卡一张。
证明，中国建设银行卡一张，卡号62×××54，户名韩某甲。
（二）书证
1.指定管辖决定书
2016年8月3日，吕梁市人民检察院指定交口县人民检察院对犯罪嫌疑人张某甲以涉嫌私分国有资产、受贿进行立案管辖。
2.户籍证明
证明，张某甲，男，1963年9月10日出生，汉族，山西省吕梁市文水县。
3.干部履历表
证明，被告人张某甲的工作履历。
4.任职批复
证明，被告人张某甲从2012年1月至今任山西省关帝山国有林管理局东葫芦林场场长。
5.张某甲信合卡开户、流水明细及存款凭证
证明，张某甲于2013年1月15日在文水县农村信用合作社东环路储蓄所开户办理银行卡一张，卡号为21×××87，且该卡于2013年的1月15日、2014年的1月25日存入现金45000元、23000元，且有李某的存款凭证为证。
6.提取的建行卡复印件
证明，与物证证实的内容一致。
7.韩某甲建行卡开户、流水明细及存款凭证
证明，韩某甲于2016年2月2日在中国建设银行交城沙河街支行办理银行卡一张，卡号为62×××54，并于当日存入现金10万元整。
8.张某甲建行卡会计档案凭证、交易流水明细
证明，韩某甲办理的送给张某甲建行卡（62×××54）与张某甲个人的建行卡（6217000330002336803）之间有交易记录。
9.大同证券关于张某甲银行转账交易流水
证明，张某甲的个人建行卡（6217000330002336803）在大同证券市场进行频繁交易。
(三)证人证言
1.证人李某证言
证实，李某和张某甲以前就认识，2012年、2013年，被告人李某通过关帝山国有林管理局东葫芦林场场长张某甲的帮助，承揽了该林场人工造林、抚育补贴、封山育林等共计903866元的工程。工程款结算以后为表示感谢，李某给张某甲打电话要一个信合卡账号，张某甲用短信的形式发给李某信用社卡号（62×××87开户名是张某甲）。后李某分别于2013年1月15日、2014年1月25日分两次往张某甲的信合卡内汇入人民币45000元、23000元，共计人民币68000元。
2.证人韩某甲证言
证实，被告人韩某甲通过陕西人申德江认识张某甲，从2013年开始在东葫芦林场承揽过采伐、营林、补植等工程项目。2014年以后，韩某甲以自己的名义直接找张某甲和东葫芦林场签订施工合同，只要张某甲场长同意就能做工程。2016年2月2日被告人韩某甲在交城县建设银行办理一张建行卡，并于当日存入卡内十万元现金。春节过后，韩某甲将此卡送给张某甲表示感谢，并将卡内有十万元的事实和卡密码告知张某甲，张某甲用完钱后将此卡还给韩某甲。
（四）被告人张某甲的供述与辩解
证实，张某甲于2012年元月至今任关帝山国有林场管理局东葫芦林场场长。李某在关帝山国有林场管理局东葫芦林场2012年做中幼林抚育7000多亩，2013年做三北造林500亩，还有封山育林标牌小项目，大约资金量是95万多元。工程款结算后，被告人李某为表示感谢要求张某甲提供一个信用社账户，张某甲办好信合卡后将卡号告诉了李某，李某于2013年1月15日、2014年1月25日分两次往张某甲的信合卡内汇入人民币45000元、23000元，共计人民币68000元。被告人韩某甲于2013年至2015年期间通过张某甲揽得关帝山国有林管理局东葫芦林场的采伐、森林抚育等工程。韩某甲于2016年2月份将一张存有十万元的建行卡送给张某甲表示感谢，张某甲将10万元使用后将建行卡归还韩某甲。
二、2013年至2015年期间，关帝山国有林管理局执行事业单位工资改革，要求职工30%考核性绩效工资通过劳动创收挣取。被告人张某甲作为东葫芦林场的场长，执行上级单位有关规定和会议精神，组织召开场务会，在林场职工未参加劳动的情况下，安排副场长吕某和会计张某乙制作虚假的工程施工资料和虚假的劳务费发放花名表等，将专款专用的1045783元生产项目资金发放给林场职工。其中为局消防队代发绩效工资173360元，为局太原办事处代发2015年绩效工资160000元，发放本单位职工劳务费154800元。
另查明，2017年1月，东葫芦林场的57名职工将发放的1045783元生产项目资金全部退缴到东葫芦林场的建行账户（交城建行14001698308050501198）。
上述事实，有经公诉机关提交法庭，并经法庭质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.李某、韩某甲承揽林场工程记账凭证资料
证明，2012年、2013年李某承揽林场工程记账凭证资料；韩某甲2014年、2015年承揽林场工程记账凭证资料。
2.关帝山国有林管理局2011年--2015年关于生产项目资金任务分配的文件规定
证明，1、生产项目资金为山西省林业厅下达的专项资金；2、专项资金按要求应该专款专用，不得以任何理由挪用、挤占；3、每年下达给东葫芦林场的资金总额及任务面积。
3.东葫芦林场2013--2015年的会议纪要
证明，东葫芦林场每年对职工30%的绩效发放情况进行集体决策来确定如何发放绩效。
4.关帝山国有林管理局2012-2015年的党委会会议纪要
证明，30%考核性绩效工资按上面的政策，要以职工劳动创收来挣取。
5.财农[2012]505号、财农[2014]9号、晋人社发[2011]138号
证明，1、生产项目资金为中央下发的专项资金，不得挤占、挪用；2、事业单位绩效工资发放办法。
6.东葫芦林场职工花名表
证明，2011-2015年东葫芦林场职工状况。
7.东葫芦林场2013年至2015年绩效工资发放统计表
证明，东葫芦林场2013-2015年使用项目安排资金给职工发放绩效工资情况，通过使用项目资金发放1045783元，包括补发的2010年、2011年、2012年的绩效工资。
8.东葫芦林场2013年至2015年自营工队分年度任务资金分配表及明细表
证明，分年度资金为项目资金的一部分及该资金的三年分配情况。
9.东葫芦林场2013--2015年挂靠单位绩效工资发放花名表
证明，三年来挂靠单位（2013年、2014年为消防队，2015年为太原办事处）发放资金情况，其中2013年16人共计122896元，2014年16人共计119982元，2015年8人共计160000元。
10.东葫芦林场2013--2015年生产计划资金下达及施工、资金分配情况表
证明，生产项目资金中以自营工队名义施工情况。
11.东葫芦林场2013年至2015年自营工队生产项目施工相关财务凭证
证明，2013年至2015年东葫芦林场自营工队劳务费发放情况。
12.交口县人民检察院补充侦查报告
证明，经查看文件，可得知所有文件均不属于我国刑法第九十六条规定的“国家规定”；在上诉期间林场职工将发放的
1045783元生产项目资金全部退缴到东葫芦林场的建行账户（交城建行14001698308050501198）。
(二)证人证言
1.证人张某乙证言
证实，张某乙于2012年至今在东葫芦林场工作，任会计。
东葫芦林场是自收自支的事业单位，隶属于关帝山国有林管理局。东葫芦林场的工程项目主要就是造林、中幼抚、封山育林、有害生物防治等工程。东葫芦林场的收入主要是靠关帝林局拨款。2013年之前，在岗职工的工资主要靠关帝林局下拨的天保经费和公益林补偿资金发放，离退休职工工资是靠关帝林局下拨的转制补贴。2013年开始执行事业单位工资改革制度，在岗职工70%基础绩效和基本工资还是靠关帝林局下拨的天保经费和公益林补偿资金，剩余的30%考核性绩效工资每年年底考核后进行发放，主要是从一些生产项目资金中解决，不足部分用其他经费予以弥补。职工的考核性绩效工资只给在岗职工发放，依据是关帝林局核定的应发金额，再结合本场对职工的出勤考核来发放的。30%考核性绩效工资应当是职工通过工程施工劳动来挣取，实际情况是职工没有劳动，直接依据出勤情况发放的。职工上山劳动与发放30%绩效工资没有关系。2013年经费发放绩效工资情况：2013年既发放了当年的30%考核绩效工资，还补发了2012年的绩效工资，2013年职工30%绩效工资应发173892元，应补发2012年职工绩效工资189888元，两项应发363780元（另外应给关帝林局消防队代发122896元）。实际上2013年职工30%的绩效工资全部是用天保经费发的，补发职工2012年的绩效工资是从生产任务资金中调配的。具体是从2012年中幼抚项目资金中发放80000元（其中包括消防队4000元），从2013年中幼抚项目资金中发放69400元（其中包括消防队41000元），从封山育林项目中发放41050元，从分年度项目资金中发放85200元，直接占用2012年中幼抚检查验收费2600元、2012年中幼抚成效检测费3900元。通过生产资金和天保经费共计发放518138元，其中为消防队代发122896元（包括天保经费代发62096元）；2014年既发放了当年的30%考核绩效工资，还补发了2010年的绩效工资，2014年职工30%绩效工资应发286044元（含关帝林局消防队111144元），应补发2010年职工绩效工资160842元（含关帝林局消防队8838元），两项应发446886元（含消防队119982元），本来补发2010年职工绩效工资应该使用经费的，但是由于经费不足，所以用生产项目资金解决了一部分2010年职工绩效工资，使用经费解决职工2010年绩效工资共计151328元（含为消防队代发7422元）。从生产任务资金中具体发放情况是从2013年中幼抚项目资金中发放132000元（含为消防队代发52800元），从2014年天保封山育林项目资金中发放43200元（含为消防队代发19200元），从2014年三北造林项目资金中发放27150元（含为消防队代发10500元），从2014年“两山”造林项目资金中发放86760元（含为消防队代发30060元），从分年度项目资金中发放45550元，直接占用2013年中幼抚间接费用8800元、2014年有害生物防治费6000元，从生产项目资金中共计发放349460元（含为消防队代发112560元）。通过生产项目资金和天保经费共计发放500788元（含为消防队代发119982元）；2015年既发放了当年的30%考核绩效工资，还补发了2011年的绩效工资，2013年、2014年全年增资，2011年绩效工资、2013年上半年增资和2014年全年增资是从经费中发放的，这三项应发332659元从经费中实发332659元，2015年当年的30%考核性绩效工资和2013年后半年增资时通过生产任务资金发的，具体项目是：从2015年补贴造林资金中发放190223元，这笔资金全部用于绩效工资和增资发放不含其他支出，不足部分在中幼抚成效监测费和分年度项目资金中补足。通过生产任务资金项目共计发放414173元（含太原办事处16万元）。所有财务凭证中涉及本场职工自营工队和消防队、太原办事处的相关施工合同、验收手续、结算手续都是为了账务处理吕某副场长提供的，是与实际施工情况不相符的，是不真实的。
2.证人吕某证言
证实，吕某于2009年至今在东葫芦林场工作，任副场长。2013年1月18日第3号财物凭证，显示的工程项目是2012年中央财政森林抚育补贴项目，这个项目实际是由韩某甲工队施工完成的，职工没有参加施工劳动。因为账务处理需要，所以就把2012年的中幼抚工程部分施工项目放在了职工自营工队（含消防队职工）名下，制作了这份合同，实际施工情况和施工合同、验收结算等手续是不一致的，这份合同以及施工验收结算凭证都与实际施工情况不一致，是不真实的。是场长安排我制作这些虚假凭证的。有关验收、结算、合同上的签字都是他们本人签的，都是场里同意安排签的。经我查看财物凭证，东葫芦林场财物凭证中2014年12月26日第60、61、64、65号，2014年12月25日第10、11、16、17号，2015年12月6日第3、4号，2015年12月21日第42号，这几组凭证中涉及的以职工自营工队名义签订的施工合同以及相关的验收、结算凭证都是为了财物走账虚假制作的，这些工程项目涉及造林、抚育工程，实际上都是由外部工队施工完成的，与职工自营工队没有关系，职工只是从这项项目资金中领取了绩效工资。经我查看财务凭证，2013年12月20日第4、5号财物凭证中显示的2013年的天保封山育林项目，2014年12月25日第21、22号财物凭证中显示的2014年天保封山育林项目，2014年12月20日第2号、3号、4号、5号、6号、7号、8号、9号财物凭证显示的2011年至2013年天保封育分年度、2013年三北造林分年度的项目，2015年12月20日第3至9号财物凭证中显示的2011年至2014年天保封育分年度、2013年、2014年三北造林分年度、2014年度双百造林分年度项目，这些项目我们林场都组织职工劳动过的。2013年12月20日第52号财物凭证，财物凭证显示的项目是2011年的补贴造林分年度，补贴造林分年度必须补贴在职工身上，所以就用了我的账户进行结算，这项工程实际是由韩某甲工队进行施工的，这张建行卡是为了这个工程结算办理的，卡办下后我就给了会计。2015年12月21日第42号财物凭证，显示的工程项目是2015年中央财政补贴造林项目，这项工程项目实际是由韩某甲工队做的，由于中央财政补贴造林项目要求补贴到职工身上，所以就通过梁某的账户进行了结算。
3.证人梁某证言
证实，2013年至2015年我参加过一些我们林场组织的项目施工劳动，主要是封山育林和分年度的一些项目施工，这些项目施工难度和工作量都不大。具体是2013年至2015年，我们林场就组织过一次2013年度的封山育林集体劳动，我也只参加过这次集体施工劳动，那次劳动时间最多也就是四、五天，去了大概十二、三个人，具体是谁我也记不清了。我们的股份制苗圃是职工们集资弄的，地是租的，租的惠吉平的。主要是曹怀英管苗圃的事。苗圃职工应该分红，但因为经营状况不行，至今没分过钱。
4.证人张某丙、庞某证言
二人证言均证实，从2009年至今一直在东葫芦林场工作。东葫芦林场职工日常的工作主要就是巡护、森林管护，确保所属森林安全，防止盗伐树木、护林防火。在东葫芦林场除日常工作外，还参加每年林场组织职工在苗圃育苗、封山育林等一些劳动，劳动时间大概就是5、6天的样子。2015年林场组织职工在贾家沟进行了封山育林补植树苗，劳动了有4、5天，是吕某副场长组织的，大致有10来个职工参加了劳动；还在横岭的苗圃进行了育苗，劳动了有8、9天。2014年、2013年记不清了。不过每年也都进沟里劳动过，最多每年劳动大约3-5天不等。林场职工参加劳动，值班、临时有事或请假的不参与劳动。日常职工进林区参加劳动没有另外领取补助，是年底才发一些劳务费。一般是吕场长负责记工，张某甲场长参加时，就由场长记了。职工参加劳动后劳务费每年都不一样，分别定每天50-160元不等，记得2015年是每天160元。苗圃不是林场集体的，是股份制的，由职工自愿参与加入。职工没事的话就去苗圃参加除草、施肥、浇水、育苗、起苗子等劳动。在苗圃劳动不另外挣取场里的补助。管护员的本职工作就是管护，但封山育林不属于本职工作。
5.证人韩某乙证言
证实，2009年至今一直在东葫芦林场工作。除了本职工作，记得还参加过2015年秋天的一次劳动，有3、4天，组织的职工在林区种树来。到年底时才给发了补助。2013年、2014年好像也参加了，具体记不清楚了。
6.证人韩某丙证言
证实，从2016年1月份开始任关帝山国有林管理局人事科长的，2011年2月至2016年1月是任计财科科长，给职工发放绩效工资就是在我任计财科长期间的事情。关帝林局给职工发放绩效工资的情况：2012年国家、省相关部门下发文件要求实行事业单位绩效工资改革，关帝林局属于改革范畴。属于自收自支事业单位，涉及从2010年开始补发绩效增资等情况。在2012年年底，关帝林局组织召开局党委会议专门研究了这个问题，当时议定从各关帝林局下属各林场生产任务项目资金中职工通过劳动创收来解决的绩效工资，而且要求春节前必须给职工补到位。在局党委会议定后，因涉及单位较多，而且金额也较大，2013年1月份，我召集关帝林局下属各有林单位和非林单位共42个核算单位的会计，专门进行了安排布置发放绩效事宜。我按照各个单位的生产任务情况，以及职工具体补发绩效工资数，进行了统一调配。我安排各林场会计通过职工劳动创收挣取来补发绩效工资，并安排他们回去原原本本的汇报给各家单位负责人。计财科职工没有实际去参加劳动创收，我自己也没有参加劳动就领取了绩效工资。没有参加劳动就领取绩效工资不符合党委会的决议。生产任务项目资金属于省厅及国家下达的专项资金，按照相关规定应该专款专用，不得挤占挪用。使用生产任务资金给职工发放绩效工资，职工如不参加劳动领取，是不符合相关规定的。安排用于发放绩效工资的生产任务项目主要是中幼林抚育、造林工程、封山育林。使用这部分项目资金给职工发放绩效工资后，工程项目都是安排各家林场场长保证实施完成，不过肯定影响工程质量。关帝林局使用生产任务项目资金给职工发放绩效工资是从2013年开始发的，一直发至2015年，就是发了3年，还有补发了2010年至2012年3年绩效增资。
（三）被告人张某甲的供述与辩解
证实，2013年至2015年，关帝山国有林管理局实行事业单位工资改革，职工70%基础绩效和基本工资靠关帝林局下拨的天保经费和公益林补偿资金发放，剩余的30%考核性绩效工资林局要求职工通过劳动后挣取。我任东葫芦林场场长期间，由于关帝林局给各挂靠单位的职工不劳动就直接发了绩效工资，东葫芦林场也就使用工程项目资金给职工直接发放了绩效工资。2013年通过工程项目给职工合计发放绩效工资28.215万元左右，其中给关帝林局消防队的职工发放6.08万元；2014年通过工程项目给职工合计发放绩效工资34.946万元，其中给关帝林局下设消防队的职工发放11.256万元；2015年通过工程项目给职工合计发放绩效工资41.4173万元左右，其中给关帝林局下设太原办事处的职工发放16万元。具体使用工程项目资金给职工发放考核性绩效工资是我安排分管生产的吕某以自营工队的名义制作虚假施工合同、验收证、结算单等资料，安排会计张某乙依据职工的应发工资数制作虚假劳务费工资花名表，然后进行联签报销，最后支付，制作这些虚假手续，是在年终分配协调会上商量决定的。
本院认为，被告人张某甲身为关帝山国有林场管理局东葫芦林场场长，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成受贿罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人张某甲犯受贿罪的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。公诉机关关于被告人张某甲犯私分国有资产罪的指控，经查，被告人张某甲作为东葫芦林场的场长，以林场召开场务会的形式，违反相关规定，将无权自主分配的生产项目资金通过违规做账的手段从财务上支出作为绩效工资发放给职工，属于违反财经纪律的行为。鉴于被告人张某甲利用工程项目资金发放职工工资绩效是执行上级单位有关规定的行为，该做法系在林业系统体制改革背景下，山西省林业系统为保障职工基本收入和维护单位稳定的一个探索性做法，并非被告人张某甲的个人行为。且案发后，涉案款物能够全部退回，并未给国家集体造成经济损失，被告人张某甲私分国有资产的行为属于情节显著轻微危害不大的违法行为不应当认定为犯罪。故公诉机关关于被告人张某甲涉嫌犯私分国有资产罪的指控不能成立，不予支持。被告人张某甲及其辩护人的辩护意见合理部分予以采纳。被告人张某甲的受贿是在侦查机关对其受贿事实尚未掌握的情况下，主动如实供述的，应以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张某甲在提起公诉前真诚悔罪、积极退赃，且其受贿行为未给国家造成经济损失，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。综上，根据被告人张某甲的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，其行为虽构成受贿罪，但属于犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚的情形。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第六十四条、第三十七条、第十三条，《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第一条第一款、第十三条第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯受贿罪，免予刑事处罚。
二、赃款168000元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘贵生
审 判 员 牛红斌
人民陪审员 穆春燕
二〇一八年二月六日
书 记 员 张丽平