<＼/title>
<＼/p>
江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐民终字第0657号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司。
负责人沃军，该公司总经理。
委托代理人朱云，江苏因果律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陆廷凤，女，1951年5月15日生，汉族，个体工商户。
委托代理人陈思文，江苏苏辰律师事务所律师。
委托代理人王金涛，江苏苏辰律师事务所律师助理。
原审被告仇连成，男，1970年12月9日生，汉族，盐城市恒达路桥建设工程有限公司职工。
原审被告盐城市恒达路桥建设工程有限公司。
法定代表人盛同乾，总经理。
委托代理人仇连成，身份信息同上。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（下称平安财险盐城公司）因与被上诉人陆廷凤、原审被告仇连成、盐城市恒达路桥建设工程有限公司（下称恒达路桥建设公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院（2013）亭民初字第4212号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年11月22日19时05分（天气：小雨），许兴峰驾驶电动自行车沿盐城市亭湖区新兴镇新永路由东向西行驶时，与同方向陆廷凤驾驶的人力三轮车发生碰撞，致陆廷凤受伤。陆廷凤被送至盐城市第一人民医院住院治疗，伤情被诊断为：1、左胫腓骨下段粉碎性骨折；2、左足皮肤挫擦伤。同月26日，盐城市公安局交通巡逻警察支队五大队作出第121153103号道路交通事故认定书（简易程序），认定：“许兴峰驾驶非机动车上道路行驶时，观察疏忽、遇有情况措施不当；仇连成驾驶机动车在道路上临时停车，妨碍了其他车辆和行人通行。许兴峰、仇连成的违法行为对该事故的形成都有直接原因，应负该事故的同等责任，陆廷凤无事故责任。”同年12月17日，陆廷凤出院。恒达路桥建设公司垫付款1万元。后陆廷凤向盐城市亭湖区人民调解委员会驻区法院调解工作室申请调解。2013年7月1日，经陆廷凤申请并预交鉴定费1960元，该调解工作室依法委托南京东南司法鉴定中心对陆廷凤的伤残等级、误工期限、护理期限及人数、营养期限及后续治疗费进行司法鉴定。该鉴定中心经鉴定于同月16日作出东南司法鉴定中心（2013）法临盐鉴字第345号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、陆廷凤左胫腓骨下段粉碎性骨折遗留左下肢丧失功能10%以上构成道路交通事故十级伤残。2、陆廷凤的误工期限共计以210日为宜，护理期限共计以90日为宜，护理人数建议以住院期间二人、出院后一人为宜，营养期限共计以90日为宜。3、陆廷凤左胫骨髓内钉内固定、左腓骨钢板内固定取出的后续治疗费用共计以1万元左右为宜。具体后续治疗费用亦可以实际发生额为准。”陆廷凤遂于2013年10月11日诉至法院。
一审法院另查明：事故发生前，陆廷凤系盐城市亭湖区新兴陆廷凤烟酒商行业主。苏Jxx**号小型轿车的所有人为恒达路桥建设公司，仇连成系该公司驾驶员。恒达路桥建设公司为该轿车向平安财险盐城公司投保了交强险和商业三者险，交强险限额为12.2万元（医疗费用1万元、伤残赔偿费用11万元、财产损失费用2000元）；商业三者险限额为30万元（不计免赔率），期限均自2012年1月10日起至2013年1月9日止。本起交通事故发生在保险期限内。
一审法院认为：公民的身体健康权和财产权受法律保护。原告陆廷凤因交通事故受伤致残造成的损失，依法应当得到相应赔偿。（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门制作的道路交通事故认定书符合法律规定，仇连成、恒达路桥建设公司虽对事故责任认定提出异议，但未能提供充分的证据证明，其异议不能成立。故该认定书作为处理本案的证据，具有证明力，即许兴峰、仇连成负事故的同等责任，陆廷风无事故责任。（二）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。1、平安财险盐城公司及其应承担的保险赔偿责任。鉴于苏Jxx**号小型轿车由平安财险盐城公司承保了交强险和商业三者险，且案涉交通事故损害发生在保险期限内，故平安财险盐城公司依法应在交强险限额内和按商业三者险约定先行承担赔偿责任。2、恒达路桥建设公司及其应承担的赔偿责任。恒达路桥建设公司的驾驶员仇连成在执行工作任务中驾驶的苏Jxx**号小型轿车停放在事发现场道路的右侧，对交通事故发生致原告受伤致残并对损害后果的发生负有同等责任，依法应由其用人单位恒达路桥建设公司对交强险赔偿额以外的部分承担60%的赔偿责任。由于恒达路桥建设公司投保的保险赔偿款足以赔付核定的其应赔付陆廷凤之损失，故该建设公司在本案中不需要再承担赔偿责任，但依法应负担诉讼费、鉴定费。陆廷凤应返还恒达路桥建设公司垫付款1万元。（三）关于平安财险盐城公司对陆廷凤的伤残鉴定意见提出异议并申请重新鉴定的问题。经审查，该鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格。并且，该平安财险盐城公司对其异议未能提供相应证据证明，其要求重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定的情形。因此，平安财险盐城公司提出的异议申请不能成立，一审法院依法不能采信。（四）关于受害人陆廷凤损失的审核确定。案涉损害赔偿的项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。1、医疗费用：（1）医疗费。根据陆廷凤提供的医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合陆廷凤病历和诊断证明等相关证据审核，确定医疗费为32051.78元。（2）住院伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录记载，陆廷凤的住院时间为25天，参照一审法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为450元。（3）营养费。根据鉴定意见，陆廷凤的营养期限为90日，按照9元／日的标准计算，确定营养费为810元。（4）后续治疗费。根据鉴定意见，陆廷凤需被行二次手术取内固定费用为1万元，确定后续治疗费为1万元。医疗费用合计43311.78元。2、伤残损失：（5）误工费。根据鉴定意见，陆廷凤的误工期限为210日，并结合其从业状况，参照2011年度江苏省零售行业在岗职工平均工资31498元并考虑陆廷凤年满60周岁，按85元／天的标准计算，确定误工费为17850元。（6）护理费。根据鉴定意见，陆廷凤的护理期限为90日，护理人数住院期间2人、出院后1人，参照70元／日的标准计算，确定护理费为8050元。（7）交通费。根据受害人及其必要的陪护人员就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为800元。（9）残疾赔偿金。陆廷凤定残之日已年满62周岁，根据受害人经法医鉴定的伤残等级以及事故损害发生前陆廷凤的从业状况，依法应按照本院所在地2012年度城镇居民人均可支配收入标准29677元，自定残之日起按十八年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为53418.6元。（9）精神损害抚慰金。根据事故损害发生的过错情况，考虑到该起事故损害给陆廷凤带来较大的精神痛苦和肉体痛苦，依法应当给予精神损害赔偿金以抚慰陆廷凤，故确定精神损害抚慰金为5000元。伤残损失合计86068.6元。3、财产损失：（10）财产损失费。根据陆廷凤财物损失的实际情况，确定财物损失费为300元。上述第（1）至（10）项合计129680.38元。（五）关于陆廷凤要求仇连成承担赔偿责任能否成立的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案中，仇连成系恒达路桥建设公司的驾驶员，在执行工作任务过程中驾车与陆廷凤发生交通事故造成陆廷凤受伤致残。根据上述法律的规定，应由恒达路桥建设公司承担赔偿责任，仇连成不应承担赔偿责任。因此，陆廷凤的该项诉讼请求依法不能成立。综上，陆廷凤要求平安财险盐城公司、恒达路桥建设公司承担赔偿责任的诉讼请求，依法予以适当支持；陆廷凤要求仇连成承担赔偿责任的诉讼请求，依法不能支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第三十四条第一款、第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿陆廷凤各项损失96368.6元（含医疗费用1万元、伤残损失费用86068.6元、财产损失费用300元），应在第三者责任商业保险限额内赔偿陆廷凤各项损失19987.07元，合计116355.67元。二、盐城市恒达路桥建设工程有限公司在本案中不需要承担赔偿责任。陆廷凤应返还盐城市恒达路桥建设工程有限公司垫付款1万元。三、驳回陆廷凤的其他诉讼请求。上述第一、二项所涉款项，各义务人应于判决生效之日起十日内自觉履行完毕。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费980元，依法减半收取490元，鉴定费1960元，合计2450元，由陆廷凤负担880元，盐城市恒达路桥建设工程有限公司负担1570元。
平安财险盐城公司不服一审法院的上述判决，向本院提起上诉称：1.鉴定结论认定陆廷凤构成十级伤残与其实际伤情不符，胫腓骨中段骨折影响不到膝关节、踝关节，不会造成膝关节、踝关节活动受限；2.误工费计算不合理，陆廷凤未提交误工损失证明，一审判决上诉人承担误工费与事实不符。请求二审法院对其伤情进行重新鉴定，扣减误工费，并依法改判。
被上诉人陆廷凤辩称：鉴定人员具有相应的资质，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分；一审时已提交陆廷凤个体工商户营业执照，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院维持原判。
原审被告仇连成、盐城市恒达路桥建设工程有限公司答辩称：请求二审法院依法认定事实作出判决。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，关于鉴定结论中伤残等级认定是否适当的问题，上诉人称鉴定结论与陆廷凤的实际伤情不符，但未提供任何证据予以证明，且鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，上诉人申请重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，故对上诉人提出的该上诉理由本院不予采信。
关于误工费是否应当支持的问题，经查，被上诉人陆廷凤在交通事故发生前系个体工商户，从事日用商品零售，有被上诉人陆廷凤在一审时提交的个体工商户营业执照可以证实，一审法院根据鉴定结论确定的误工期限，并参照2011年度江苏省零售行业在岗职工平均工资计算误工费并无不当。
综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费980元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨曦希
代理审判员 高 翔
代理审判员 朱 倩
二〇一四年六月十四日
书 记 员 袁佳丽