湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岳中民三终字第151号
上诉人（原审原告）陈春霞，女，1982年12月22日出生。
委托代理人王小青，岳阳市求真法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张金伯，男，1972年4月4日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）李四军，男，1972年9月2日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）岳阳市公路桥梁基建总公司。
法定代表人陈鹏，该公司总经理。
上述三被上诉人的共同委托代理人李熙乾，男，1977年11月27日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司岳阳市南湖支公司。
负责人刘文若，总经理。
委托代理人段竞魁，男，1983年7月13日出生，汉族，：430602198307131112。
上诉人陈春霞因与被上诉人张金伯、李四军、岳阳市公路桥梁基建总公司、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市南湖支公司（以下简称人保财险南湖支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2013）楼民三初字第653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月8日受理后，依法组成由审判员闾开海担任审判长，审判员刘霁、李芬参加的合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈春霞及其委托代理人王小青，被上诉人张金伯、李四军、岳阳市公路桥梁基建总公司的共同委托代理人李熙乾，被上诉人人保财险南湖支公司的委托代理人段竞魁已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年10月13日7时50分许，张金伯驾驶岳阳市公路桥梁基建总公司所有的车牌为湘S×××××号的小客车沿岳阳市岳阳楼区枫桥湖路由东往西行驶至跨线桥路段处，因沿路为靠边停车变更车道时，与同向行驶的由陈春霞驾驶的电动车相撞，造成电动车驾驶人陈春霞受伤，小客车与电动车两车受损的交通事故。此次事故经交警部门认定小客车驾驶人张金伯负有此次事故全部责任，电动车驾驶人陈春霞不负此次事故责任。事故发生后陈春霞当即被送往岳阳市中医医院住院治疗至2011年12月9日出院，共计住院58天，所花费住院医疗费25136.35元由张金伯垫付。陈春霞出院后因伤情变化又于2012年7月31日到岳阳市中医院住院至2012年10月8日出院，此次住院70天，所花费住院医疗费6083.48元由张金伯垫付。2013年7月30日，陈春霞再次因此次受伤到岳阳市二人民医院住院治疗至2013年8月19日出院，住院21天，此次住院花费医疗费22214.44元亦由张金伯垫付；张金伯另行垫付了三次住院期间的门诊医药费149.50元。陈春霞另外自行支付了就医门诊医药费1464.50元。2012年2月8日，经岳阳市交警支队122大队委托，陈春霞前往岳阳市金盾司法鉴定所进行法医鉴定，该所法医学司法鉴定意见书认定陈春霞此次事故所受损伤构成轻伤；法医同时建议：1、前段相关检查及治疗费用凭有效票据审定，回当地医院继续门诊治疗；2、预计后续治疗费用1500元；3、自受伤之日起全休180天（其中包括取内固定30天）；4、适时取除内固定，预计费用6000元（因尺桡骨双固定）。因当事人就赔偿事宜未达成一致意见，陈春霞于2014年2月12日向原审法院提起诉讼。在原审审理过程中，陈春霞提交对其伤情进行伤残鉴定的申请，经原审法院委托，岳阳市公正司法鉴定中心作出的鉴定意见为：陈春霞此次事故所受损伤构成十级伤残。此次法医鉴定花费法医鉴定费1500元由陈春霞自行支付。
另查明：1张金伯具有机动车驾驶资格，其驾驶的车牌为湘S×××××号小客车登记车主为岳阳市公路桥梁基建总公司；张金伯当庭表述其此次驾车行为系个人行为，愿意对事故伤者陈春霞的事故经济损失承担赔偿责任；李四军为事故处理在交警调查处理阶段为张金伯提供了担保；2、岳阳市公路桥梁基建总公司为车牌为湘S×××××号的小客车在人保财险南湖支公司购买了机动车交通事故责任强制保险（责任限额为12.2万元）及商业第三者责任保险（责任限额为20万元）与不计免赔险，本次交通事故均发生在保险期限内；3、陈春霞事故发生前在岳阳市岳阳楼区移动营业厅从事营业员工作，陈春霞虽系农业人口，但陈春霞常年居住并就业于湖南省岳阳市岳阳楼区，可以认定其经常居住地在城镇；4、陈春霞因伤住院期间由其丈夫陈然及婆婆轮流护理；陈春霞与其丈夫陈然于2007年4月8日生育一子，取名陈弋东，陈弋东在岳阳市岳阳楼区参加了城镇居民基本医疗保险，并在岳阳楼区就读，陈弋东虽系农村人口，但随母亲陈春霞常年居住在城镇，可认定经常居住地为城镇；5、陈春霞事故发生后其丈夫陈然从就职处浙江省宁波市返还家中，花费交通费176元；6、此次事故造成陈春霞驾驶的电动车受损，张金伯支付了该受损电动车的维修费800元。
原审法院经审理后认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。本案张金伯驾驶岳阳市公路桥梁基建总公司所有的车牌为湘S×××××号的小客车，在行驶过程中，因张金伯违反安全法规，与同向行驶的电动车发生碰撞，导致陈春霞受伤及两车受损的交通事故，陈春霞的健康权遭受损害，其有权请求致害人赔偿，致害人应当根据其侵权行为的过错责任承担赔偿责任。根据交警部门出具的事故责任认定，小客车驾驶人张金伯负事故全部责任，电动车驾驶人陈春霞不负事故责任，因此小客车一方应对陈春霞因本次交通事故造成的财产损失承担全部的赔偿责任，岳阳市公路桥梁基建总公司虽是肇事小客车的登记车主，但对此次事故发生并无过错，不应当承担相应事故责任；且张金伯作为车辆驾驶人表示愿意对陈春霞的事故损失承担赔偿责任，对此予以支持。因涉案小客车在人保财险南湖支公司投保了交强险和商业第三者责任保险，故人保财险南湖支公司应当依照法律规定和保险合同的约定承担保险责任。陈春霞主张其住院期间由其丈夫进行护理，但结合张金伯的当庭陈述，庭审查明陈春霞住院期间系由其丈夫与婆婆轮流护理，故护理费应参照湖南省居民服务业从业人员标准认定。陈春霞提交其就职单位工作证明用于证明工资收入，但未出示用工合同及工资发放证明予以佐证，依法确认陈春霞所从事职业为居民服务业，对误工费以居民服务业从业人员平均工资标准为准。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合陈春霞的诉讼请求，陈春霞的损失认定为：
1、住院医药费53434.27元、门诊医药费1614元，因法医出具了预计后期取内固定医药费6000元的建议，考虑到该费用系后期必然发生费用，故对后期医药费一并予以计算，陈春霞在2012年2月8日法医鉴定后就医实际已经花费门诊及住院医药费，故不应当再次主张法医建议的后期医药费1500元。陈春霞的上述医药费合计为61048.27元；
2、伤残赔偿金42638元（参照2013年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入21319元／年×20年×10%）；
3、住院伙食补助费4350元（30元／天×145天），陈春霞住院天数以住院医药费结算单上显示住院天数总计149天，但其仅主张了住院天数145天，以其主张的住院天数为准即145天；
4、护理费14327.99元（法医出具了住院期间的护理建议，因此参照2013年度湖南省居民服务业平均收入36067元／年÷365天×住院145天）
5、交通费，考虑到因事故发生实际确有交通费用开支，对交通费酌情认定为580元（4元／天×145天）＋陈春霞丈夫陈然探亲发生的交通费176元，合计756元；
6、误工费17786.47元（陈春霞主张其误工时间以法医定残日的前一天计算，因其未出示实际误工证明及收入减少证明，且结合陈春霞出庭身体情况和第二次法医鉴定法医并未出具休息建议的情形，原审法院不予认可；误工时间参照第一次法医建议休息时间自事故受伤当日2011年10月13日起180天×参照2013年度湖南省居民服务业从业人员平均收入36067元／年÷365天×180天）；
7、被扶养人生活费10226.30元【陈春霞的儿子陈弋东事发时仅4岁，14609元／年×（18-4岁）×10%÷2】；
8、精神抚慰金5000元；
9、法医鉴定费1500元；
10、电动车维修费即财产损失800元；
以上损失合计158433.03元。
因此人保财险南湖支公司应在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内向陈春霞支付保险理赔款120800元；陈春霞损失尚有37633.03元未获得赔偿，张金伯应对陈春霞因此次事故造成损失承担全部赔偿责任，根据商业第三者责任保险合同约定，需由张金伯自行负担的费用按照张金伯与人保财险南湖支公司当庭确认的核减医药费中超过国家医保目录用药的20%即7526.61元的事故经济损失，因此人保财险南湖支公司应在商业第三者责任险中向陈春霞赔付30106.42元。张金伯已向陈春霞垫付了事故处理费用总计61383.77元，除去张金伯应当自负的7526.61元事故伤者医药费超医保目录用药部分，人保财险南湖支公司需在交强险和商业第三者责任保险范围内向陈春霞赔偿97049.26元、向张金伯赔偿53857.16元。因张金伯垫付给陈春霞的费用超出了其实际应当负担的费用，李四军的担保责任免除。原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由人保财险南湖支公司在交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险限额内赔偿陈春霞损失97049.26元；二、由人保财险南湖支公司在交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险限额内支付给张金伯53857.16元。上述应支付的款项当事人在判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5156元，由张金伯负担。
宣判后，陈春霞不服上述民事判决，向本院提起上诉称，本案陈春霞的伤情较为特殊，先后住院三次但伤情仍未愈合，外固定支架至今未取出，尚不能从事劳动。陈春霞的误工时间应当依法从受伤之日起计算至定残前一日止，共计28个月，原判按司法鉴定意见上的时间计算误工时间错误。综上，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人张金伯、李四军、岳阳市公路桥梁基建总公司共同口头答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人人保财险南湖支公司口头答辩称，陈春霞的伤情先后经两次鉴定，其误工时间应当按受伤至第一次鉴定时间止，故原审认定并无不当，请求依法驳回上诉，维持原判。
上诉人陈春霞为支持其上诉请求，二审中新提交了三份证据，岳阳市二人民医院分别于2014年4月2和同年5月8日出具陈春霞的X线检查报告单两份，2014年5月23日岳阳市二人民医院的门诊病历。拟证明陈春霞的伤情没有痊愈，尚需要继续治疗，且其手部外固定仍未取出，完全不能从事劳动。
其他当事人未提交新的证据。
二审庭审中，其他当事人对陈春霞新提交的证据进行了质证。被上诉人张金伯、李四军、岳阳市公路桥梁基建总公司的共同质证意见为：对证据的真实性无异议，但不能达到上诉人的证明目的。被上诉人人保财险南湖支公司的质证意见为：对证据的真实性、合法性无异议，但该三份证据不能证明陈春霞仍不能从事劳动。
本院经审查认为，陈春霞新提交的三份证据系医疗机构针对陈春霞的病情作出的诊断结论，且其他当事人均无异议，应予认定，但证明目的应结合其他证据综合认定。
本院二审开庭审理查明，2014年5月23日，陈春霞的伤情经岳阳市二人民医院诊断为，左尺骨骨折术后R桡骨不愈合，再次行外支架外骨定术后8个月，现复查X线见骨折处仍未完全愈合，目前外支架仍应维持。其他事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：陈春霞的误工时间应如何计算的问题。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一、二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，陈春霞因事故受伤后，岳阳市金盾司法鉴定所于2012年2月8日对陈春霞的伤情进行第一次鉴定为轻伤，但未就是否构成伤残作出结论。因伤未愈合，在此次鉴定后，陈春霞又于2012年7月31日、2013年7月30日先后两次住院治疗。2014年2月12日，岳阳市公正司法鉴定中心经原审法院委托对陈春霞的伤情鉴定为九级伤残，该鉴定合法有效，其他当事人均无异议。结合岳阳市二人民医院于2014年5月23日的诊断结论，陈春霞的骨折处仍未完全愈合，目前仍需外支架。故原判以岳阳市金盾司法鉴定意见认定陈春霞的误工时间180天明显不当，上诉人上诉称原判认定误工时间错误的上诉理由成立，陈春霞因伤致残持续误工，误工时间应当计算至定残前一日止的上诉理由成立，本院予以采纳。
陈春霞因事故造成的损失为：1、医疗费61048.27元；2、伤残赔偿金42638元；3、住院伙食补助费4350元；4、护理费14327.99元；5、交通费756元；6、误工费83003.5元（36067元／年÷365天×840天）；7、被扶养人生活费10226.30元；8、精神抚慰金5000元；9、法医鉴定费1500元；10、电动车维修费即财产损失800元；以上损失合计223649.07元。上述损失由人保财险南湖支公司在交强险限额内赔偿120800元；剩余损失102849.07元，由张金伯负担医疗费超医保目录用药部分的7526.61元，由人保财险南湖支公司在商业第三者责任险限额内向陈春霞赔偿95322.46元。张金伯已向陈春霞垫付了相关费用总计61383.77元，除去张金伯应当负担的7526.61元，人保财险南湖支公司需在交强险和商业第三者责任保险范围内向陈春霞赔偿162265.3元、向张金伯赔偿53857.16元。因张金伯垫付给陈春霞的费用超出了其实际应当负担的费用，李四军的担保责任免除。
综上，原判认定事实清楚，适用法律错误，处理欠妥，应予纠正。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权责任精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2013）楼民三初字第653号民事判决；
二、由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市南湖支公司在交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险限额内赔偿陈春霞损失162265.3元；
三、由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市南湖支公司在交通事故强制责任保险和商业第三者责任保险限额内支付给张金伯53857.16元；
四、驳回陈春霞的其他诉讼请求。
上述给付内容，限赔偿义务人于本判决生效之日起十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5156元，由张金伯负担；二审案件受理费1454元，由张金伯负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闾开海
审 判 员 李 芬
审 判 员 刘 霁
二〇一四年六月二十日
代理书记员 朱慧娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因丧失误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……