广东省清远市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤18刑终82号
原公诉机关(抗诉机关)连州市人民检察院。
原审被告人严存满，男，1972年8月29日出生于广东省连州市，汉族，小学文化，住连州市，原系连州市连州镇协民村委会陈巷村民小组组长。因本案于2016年8月14日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于连州市看守所。
连州市人民法院审理连州市人民检察院指控原审被告人严存满犯挪用公款罪一案，连州市人民法院于2017年2月7日作出（2016）粤1882刑初184号刑事判决。连州市人民检察院以原判认定事实准确，但适用法律错误，量刑畸重提出抗诉。清远市人民检察院支持抗诉。
本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月19日公开开庭审理了本案，清远市人民检察院代理检察员卢扬奕出庭履行职务，原审被告人严存满到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，连州市连州镇人民政府和连南瑶族自治县三江镇人民政府于2015年10月至2016年7月期间因国道G323线连南县城路段改建的需要，在连州市连州镇协民村委会陈巷村征收土地。由时任连州市连州镇协民村委会陈巷村民小组组长的被告人严存满代表陈巷村民小组负责办理该村征地事项。期间，被告人严存满利用管理和发放政府征地补偿款、青苗补偿款的职务便利，于2016年1月份至2016年8月份，先后多次挪用政府用于发放给陈巷村民小组7、8队村民的征地补偿款、青苗补偿款共计人民币2783112.17元用于赌博非法活动，无法归还。2016年8月13日，被告人严存满主动到连州市人民检察院投案，并如实供述其犯罪事实。
原判认定上述事实，有到案经过，自首情况说明，任职证明，征地签名表，征地协议，征地结算表，银行流水明细表、出入境信息表，被告人严存满的供述及辩解，证人严某3、潘某、梁某、严某1、严某2、蔡某等人的证言，被告人严存满的户籍及无犯罪记录证明等证据证实。
原判认为，被告人严存满身为村民小组组长，利用其管理政府征地补偿款、青苗补偿款的工作便利，挪用公款共计人民币2783112.17元用于赌博非法活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪,应依法追究其刑事责任。被告人严存满犯罪后主动投案，如实供述了其上述挪用公款的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。鉴于被告人严存满认罪态度较好，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条（一）的规定，作出判决如下：
一、被告人严存满犯挪用公款罪，判处有期徒刑十二年。
二、责令被告人严存满于判决发生法律效力后十日内退还其挪用的征地款、青苗补偿款共计人民币2783112.17元给连州市连州镇协民村委会陈巷村民小组7、8队的村民。
连州市人民检察院抗诉提出，原判认定事实准确，但适用法律错误，量刑畸重。主要理由：1、被告人严存满身为村民小组组长，利用管理征地补偿款、青苗补偿款的工作便利，挪用公款共计人民币2783112.17元用于赌博非法活动，情节严重，不应适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条（一）的规定，而应适用该解释第五条（一）的规定；2、根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条的规定，被告人严存满的行为属于挪用公款情节严重，其法定刑应处五年以上有期徒刑，但不属于挪用公款数额巨大不退还，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的情形。其在犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。连州市人民法院对其判处有期徒刑十二年，量刑畸重。
清远市人民检察院支持抗诉提出与连州市人民检察院抗诉理由一致的意见。
原审被告人严存满二审开庭时认为，其对原判认定的事实和证据没有异议，认为原审量刑过重。请求二审从轻处罚。
经本院二审开庭审理查明的事实、证据与一审查明的事实和证据一致。
对于连州市人民检察院抗诉及清远市人民检察院支持抗诉提出的理由、意见，综合评判如下：
1、本案原审被告人严存满挪用公款情节严重的适用法律问题。经查，原审被告人严存满担任村民小组组长，利用管理征地补偿款、青苗补偿款的工作便利，挪用公款共计人民币2783112.17元用于赌博非法活动，情节严重，应适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条（一）的规定。原审适用该解释第六条(一)的规定不当，应予纠正。
2、关于量刑问题。经查，原审被告人严存满挪用公款属于情节严重，依法应处五年以上有期徒刑。原审被告人严存满挪用农民的征地补偿款、青苗补偿款，并用于赌博非法活动，案发后也没有退还。原审量刑时已对严存满自首及认罪态度较好等情节进行综合评价，并在法律规定的量刑幅度范围内判处严存满有期徒刑十二年，原判量刑并无不当。
综上所述，抗诉机关及清远市人民检察院支持抗诉认为原判对原审被告人严存满挪用公款情节严重属于适用法律不当的意见，理由成立，予以采纳。抗诉机关及清远市人民检察院支持抗诉提出原判对原审被告人严存满量刑畸重的意见，理由不充分，不予支持。
本院认为，原审被告人严存满身为村民小组组长，利用管理政府征地补偿款、青苗补偿款的工作便利，挪用公款共计人民币2783112.17元用于赌博非法活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪。原审被告人严存满犯罪后主动投案，如实供述罪行，是自首，依法可以从轻处罚；原审被告人严存满认罪态度较好，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，但适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条（一）及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销连州市人民法院(2016)粤1882刑初184号刑事判决。
二、原审被告人严存满犯挪用公款罪，判处有期徒刑十二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月14日起至2028年8月13日止。）
三、责令原审被告人严存满于判决发生法律效力后十日内退还其挪用的征地款、青苗补偿款共计人民币2783112.17元给连州市连州镇协民村委会陈巷村民小组7、8队的村民。
本判决为终审判决。
审判长 黄有星
审判员 谭灿科
审判员 胡巧玲
二〇一七年五月九日
书记员 张斯荷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释
第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。