山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济民五终字第690号
上诉人（原审被告）张XX，男，1958年6月25日出生，汉族，山东电力建设一公司风电公司党支部书记，住济南市。
委托代理人王X，男，1971年11月5日出生，汉族，济南历城君合法律服务所法律工作者，住济南市。
被上诉人（原审原告）董XX，女，1975年10月18日出生，汉族，山东电力建设一公司医院职工，住济南市。
委托代理人董XX，山东舜启律师事务所律师。
上诉人张XX与被上诉人董XX离婚纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2013）历城民初字第540号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理本案，现已审理终结。
原审法院认定，董XX与张XX2003年11月经人介绍相识，2005年1月28日登记结婚，2007年2月1日生一子张XX，现上幼儿园，随董XX生活。董XX与张XX婚前及婚后感情一般。婚后因董XX对张XX手机及网络上与他人信息内容暧昧与张XX产生矛盾。2012年春节后，双方再次因上述原因产生矛盾，董XX与张XX分居生活至今。
另查明，2010年10月26日，董XX以个人名义购买济南名都置业有限公司开发的恒大名都XXXXXXXXXXX建筑面积为134.7平方米的住宅一套，总价款为1006740元，首付306740元。为购买该房2010年11月3日董XX以个人名义在齐鲁银行股份有限公司济南北园支行贷款70万元，贷款期限为30年，至2013年8月已还房贷88416.02元。该房产已经交付使用，但尚未办理产权证明。2003年10月27日，张XX出资852526.2元购买济南市历城区经十东路凤凰城风鸣山庄XXXXXXXXX住宅，该住宅建筑面积266.28平方米，房产证号：济房权证历城字第1281**号。张XX为购此房从济南市商业银行科技支行贷款68.2万元，贷款期限自2003年11月19日至2018年11月19日，至2013年8月底，尚有53380.14元未还。该房产经董XX申请，原审法院委托山东新永基土地房产评估咨询有限公司进行了评估，鉴定机构认为该房产现价值为245.24万元。被告张XX名下有一套位于临朐县太平村XXXXX建筑面积为64.65的房产一套，房权证号：临私房字第200103**号，该房屋登记时间为2001年8月24日。董XX与张XX认可该房产现价值12万元。董XX与张XX于2006年购雪佛兰轿车一辆，登记车主为张XX，董XX与张XX认可该车现价值为4.5万元，由张XX管理使用。董XX与张XX均认可为购恒大名都的房产从董XX表哥张XX和程XX处各借3万元。2013年6月3日，山东电力建设第一工程公司人力资源部为张XX出具证明，证实：1、其企业年金已全部支付，不存在余额；2、2012年度缴费基数对帐通知单（个人养老保险）12381元；3、至2012年基本医疗保险人个帐户余额45791.21元；4、至2011年住房公积金帐户余额50339.86元；5、至2011年企业年金余额120138.59元。张XX在丰汇公司有2万元股份。
关于张XX称位于济南市历城区经十东路凤凰城凤鸣山庄XXXXXXXXX房产系婚前个人财产，经庭审质证，董XX不予认可，称该房产虽然购于双方婚前，但双方所订婚前协议约定为共同所有，并经过了公证。提交了2005年1月28日青州市公证处（2005）青州证民字第A504号公证书，公证书第三条约定：婚前财产双方共同共有。经庭审质证，张XX称所述共同财产不包括房产，只是指的其他财产，但并不能指出是何财产。原审法院认为，董XX与张XX双方在公证婚前财产时，没有单独说明哪些为夫妻共有，应视为双方的全部婚前财产均为共有财产。张XX的辩解不能成立。该房产应视为夫妻共同财产。
关于张XX名下位于临购县太平村XXXXX的房产，房权证号临私房字第200103**号。张XX称该房产系姐弟共同出资为老人购买，只是登记在其名下，提交了妹妹及姐夫张X、刘XX的出资情况说明。经庭审质证，董XX不予认可，称张X、刘XX是张XX的亲属，有利害关系。该房产同凤鸣山庄的一样，已经公证成为夫妻共同财产。原审法院认为张XX提供的亲属证言的证明力，不足以推翻公证文书的内容，董XX的辩解成立。该房产应视为夫妻共同财产。
关于张XX称为还房贷及为父亲治病，向亲属借款25万元，经庭审质证，董XX认为张XX收入较高，其父系离休人员，医疗费用可以报销，对其借款不予认可。张XX也未能提供其他证据予以证明。原审法院认为董XX的辩解合理，对辩解意见予以采信。
关于董XX提供的网页打印材料，证实张XX对婚姻不忠，导致双方感情破裂。经庭审质证，张XX对此不予认可。原审法院认为，董XX上述材料不足以证实张XX对婚姻不忠及因此导致感情破裂。对董XX的上述意见不予采信。
原审法院认为，董XX与张XX虽然结婚时间较长并育有一子，但双方产生矛盾后不能达成共识，导致双方自2012年春节后分居生活至今，现董XX起诉离婚，张XX也同意离婚，说明双方感情已彻底破裂，原审法院对董XX的离婚请求予以准许。董XX与张XX之子张XX现仅六周岁，且随董XX生活时间较久，自董XX与张XX分居后也仍随母亲生活，继续随董XX生活有利于其成长，原审法院对董XX要求抚养孩子的请求予以支持。子女抚养费根据其实际需要及张XX收入状况、当地平均生活水平予以确定。原被告夫妻共同财产及债务，根据方便生活及适当照顾女方的原则进行分配。据此，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十一条之规定，判决：一、准许董XX与张XX离婚。二、婚生子张XX随董XX生活，张XX每月支付子女抚养费一千元，至张XX十八周岁止。三、所有权人为张XX的济南市历城区经十东路凤凰城凤呜山庄XXXXXXXXX房产（房产证号：济房权证历城字第1281**号）、所有权人为张XX的临购县太平村XXXXX建筑面积为64.65平方米（房权证号：临私房字第200103**号）的房产一套、车主为张XX的鲁A7NX**号雪佛兰轿车一辆、张XX在山东电力建议第一工程公司的养老保险、医疗保险、住房公积金帐户的现有资金、被告张XX在丰汇公司2万元股份，均归张XX所有。四、恒大名都XXXXXXXXXXX房产归董XX所有。五、张XX于2003年11月19日在济南市商业银行科技支行贷款68.2万元的剩余部分，由张XX负责偿还。共同债务6万元（张XX和程XX各3万元）及2010年11月3日董XX以个人名义在齐鲁银行股份有限公司济南北园支行贷款70万元的剩余部分，由董XX负责偿还。六、张XX支付董XX财产折价款130万元。限张XX于判决生效之日起十日内付清。案件受理费15500元，董XX负担7750元，张XX负担7750元。
上诉人张XX不服原审判决上诉称，原审判决认定事实不清，原审法院适用法律错误。上诉人的个人婚前财产不应属于夫妻共同财产，被上诉人提交的（2005）青州证民字第A504号公证书存在瑕疵，不应作为本案的定案依据。原审法院根据该公证书认定将上诉人的婚前财产认定为夫妻共同财产不当。原审诉讼中已查明被上诉人在青州有房产一处，现该房已出售，所得房款22.5万元去向不明，原审法院未作认定。在原审诉讼中上诉人提出其向亲属借款35万元，虽未提交证据，但该债务确实存在，按照相关法律规定，该债务属于夫妻双方共同债务，应一并处理，而原审法院未予采信。另外，关于孩子抚养的问题，孩子自幼与上诉人共同生活，上诉人有着较稳定的收入来源，抚养孩子较为有利，为此，请求法院将孩子判归上诉人抚养生活。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院在查明事实的基础上依法驳回上诉人的诉讼请求
被上诉人董XX辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。我们在婚前进行了财产公证，约定婚前财产均为夫妻共同财产，原审法院根据该公证书认定将双方的婚前财产认定为夫妻共同财产是正确的，被上诉人在婚后将本人在青州的房改房一处出售，卖房款20余万元已用于购买了恒大名都的房产，上诉人是明知的。被上诉人提供了上诉人的工资收入证明，其年薪为20余万元，上诉人的父亲为离休干部，医疗费均由单位报销，上诉人再提出其向亲属借款35万元与事实不符，被上诉人对此不予认可。关于孩子抚养的问题，因孩子年幼，长期跟随被上诉人共同生活，被上诉人有能力抚养教育好孩子，根据相关法律规定，我抚养孩子较为有利。因此，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决是公正的。上诉人的上诉理由不成立，请求二审法院维持原判。
经审理本院认定，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
另查明，张XX与董XX均系再婚，张XX与前妻有一婚生女儿，离婚时跟其母亲生活；董XX与前夫有一婚生女儿，离婚时跟其父亲生活。
二审另查明的事实，由本院调查笔录为证。
本院认为，本案争议的焦点问题是原审法院认定双方的婚前财产属于夫妻共同财产及孩子由被上诉人董XX抚养是否符合法律规定。本案中，上诉人张XX与被上诉人董XX均系再婚，双方夫妻感情基础一般，婚后虽共同生活多年且育有一子，但双方因生活琐事产生矛盾不能自行化解，以致分居生活，影响了夫妻感情。双方在原审中均表示同意离婚，原审法院基于双方夫妻感情确已破裂判决准予双方离婚并无不当，本院予以确认。关于双方的婚前财产问题，根据《中华人民共和国婚姻法》第十九条之规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。”张XX与董XX在婚姻登记前，进行了婚前财产的公证，约定双方的婚前财产均为双方共同共有，该约定系双方真实意思表示，合法有效。原审法院依据双方的约定，对双方各自婚前的财产均依法认定为夫妻共同财产并无不当，本院予以确认。二审中，董XX陈述本人将原单位的房改房卖出，此后，双方在购买恒大名都的房产时使用了该卖房款项，张XX对此虽有异议，但不能提供相反的证据予以否认。在此情况下，张XX现上诉主张董XX在婚姻关系续存期间，出售了董XX的房改房，所得款项20余万元原审法院并未认定的上诉理由证据不足，本院不予支持。张XX在二审诉讼中主张双方婚姻存续期间有夫妻共同债务近35万元，但其并未提供有效证据证明其主张，且董XX对该债务并不认可，如双方确系存在着夫妻共同债务的事实，双方可另案主张处理。
关于婚生子张XX的抚养问题，双方均主张抚养权，因该子现在跟随董XX生活，改变其生活环境不利于孩子的健康成长，故原审法院判令孩子由董XX抚养，由张XX支付抚养费并无不当。张XX主张由其抚养婚生子的上诉请求及理由不成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15500元，由上诉人张XX负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 平
审 判 员 任志勇
代理审判员 刘 洋
二〇一四年一月十七日
书 记 员 杨建群