杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）杭萧商初字第3897号
原告何某某。
委托代理人王某某。
被告曹甲。
委托代理人崔某。
被告广德县××××铁矿（个人独资企业），组织机构
代码××××，住所地安徽省××县××村镇西村。
负责人杨某某。
原告何某某诉被告曹甲、广德县××××铁矿（以下简
称庙西××）民间借贷纠纷一案，本院于2011年11月29日立案
受理后，依法由审判员杜国良适用简易程序审理。于2012年1
月5日公开开庭进行了审理。原告何某某及委托代理人王某某
，被告曹甲的委托代理人崔某到庭参加诉讼。被告庙西××经
传票传唤，无正当理由未到庭。审理期间，原告何某某与被告
曹甲申请庭外和解一个半月。本案现已审理终结。
原告何某某诉称：2009年5月14日，被告曹甲向原告借款
190万元，约定应于2009年11月30日归还。但直至今日，经原
告多次催讨，被告曹甲未予支付。同日，被告庙西××出具给
原告借款抵押承诺书，承诺如借款人未按协议要求归还款项，
愿意以其名下设备作为此笔借款的抵押。故起诉要求法院判令
：1.被告曹甲归还原告借款本金190万元，并支付利息11.5万元（以190万元为基数，从2009年5月30日起至2009年11月30日
止，按月利率1分计算）以及违约金135万元（以201.5万元为
基数，按照银行同期贷款利率的4倍即月利率2.8%，从2009年1
2月1日起暂算至2011年12月1日，2011年12月1日以后至实际还
款日止的利息另行计算），合计336.5万元；2.被告庙西××
承担连带责任。在庭审中，原告将第2项诉讼请求变更为：要
求对被告庙西××的抵押物享有优先受偿权。
被告曹甲辩称：1.本案所涉及的借款是曹甲父亲曹乙在
保外就医期间借用曹甲的名义与他人共同经营庙西××，因办
理证照、添加设备、勘探储量等缺乏资金，而向原告借款，实
际借款人是曹乙，曹甲不是借款人。故请求法院依法驳回原告
对曹甲的起诉。2.被告曹甲对原告主张的借款期内利息11.5万
元认可。但原告主张的违约金太高，只能按照人民银行规定的
逾期付款违约金日万分之二点一计算。
被告庙西××未作答辩也未提交证据。
原告何某某为支持其主张的事实，在举证期限内向本院
提供了下列证据材料：
1.借款协议书1份、转帐凭证5份、中国某某银行银行卡
存款业务回单1份、2009年5月31日现金收款收据（金额40万元
）1张、借据1份、借据1份（金额190万元），证明被告曹甲向
原告共计借款190万元并已交付的事实。
2.2009年5月14日合作协议书1份，证明被告曹甲的借款
用途。
3.2009年5月14日借款抵押承诺书1份、资产抵押清单1份，证明曹甲称庙西××有资产，其具备偿还能力。庙西××同
意将资产抵押，但没有办理抵押登记手续的事实。
经质证，被告曹甲认为，对证据1-
3的真实性及借款本金总额190万元这一事实均没有异议。但该
借款是曹乙向原告借的，原告对曹乙借用曹甲名义经营铁矿以
及以曹甲名义借款是明知的，且原告借款给曹乙也是考虑到将
来要加入庙西××的经营。曹乙借款后，已将款项投入到庙西
××，用于勘探储量、办理证照、添加设备等支出。曹乙于20
10年2月10日因在经营铁矿过程中涉嫌非法占用农用地罪被判
刑而导致铁矿停止经营，无力还款。
被告曹甲为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提
供了下列证据材料：
（2010）芜刑初字第123号刑事判决书原件1份，证明曹
乙借用曹甲名义，经营庙西××以及曹乙在经营铁矿过程中，
因涉嫌非法占用农用地罪被判处刑罚的事实。
经质证，原告认为，对判决书的真实性没有异议，但原
告与曹甲签订借款协议，且已履行。本案曹甲的借款行为与曹
乙的犯罪行为无关，不存在曹乙借用曹甲的名义进行民事行为
的事实。
经审查，本院对原告、被告曹甲提交的证据的真实性均
予以确认。曹甲对借款协议书、借据上的签名并无异议，且原
告已将全部借款交付给曹甲，故原告提交的证据1足以证明曹
甲是本案借款人的事实。曹乙化名曹甲实施犯罪，法院刑事判
决书载明的曹乙犯罪事实与曹甲向原告借款事实无关，故曹甲提交的证据与本案缺乏关联性，其对本案借款人主体提出的异
议不能成立。至于曹甲提出的借款实际用途或去向，不影响本
院对其借款人身份的认定。被告庙西××未到庭质证，视为放
弃质证的权利。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，
本院认定以下事实：
2009年5月14日，原告与被告曹甲订立借款协议书一份，
约定：曹甲向原告借款190万元，同年11月30日归还，本息合
计201.5万元，逾期按日千分之三计算滞纳金等条款。同日，
庙西××出具给原告借款抵押承诺书，约定庙西××以矿山、
450㎡房屋、设备、办公设施作为曹甲向原告借款本息合计201
.5万元债务的抵押物。协议订立后，原告按约分批交付被告曹
甲借款190万元。庙西××仅出具给原告抵押财产清单，未向
有关部门办理抵押登记手续。借款到期后，被告曹甲未按约还
本付息，双方遂发生纠纷，原告诉讼来院。
本院认为：原告与被告曹甲之间的民间借贷关系依法成
立并有效，被告曹甲未按约还款应承担相应的民事责任。双方
对借款期内的11.5万元利息无争议，本院予以确认。但约定的
逾期还款滞纳金计算标准过高，原告起诉自愿调整后的滞纳金
计算标准仍高于中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率
的四倍，故本院对原告主张的借款期外的滞纳金，仅按上述标
准的四倍予以计算，超出部分不予保护。且借款期外的滞纳金
应以190万元本金计算，原告将借款期内的11.5万元利息重复
计算滞纳金不当，应予调整。原告与庙西××之间的抵押合同自成立时生效。关于原
告主张对庙西××的抵押物优先受偿权问题，抵押清单载明的
第一、二项设备类和工具类资产属于动产，抵押权自抵押合同
生效时设立，原告主张优先受偿权，应予支持。但因双方未向
抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记，不具有公示效力
，并有可能影响第三方的合法权益，故原告行使优先受偿权不
得对抗善意第三人。清单列举的第三项抵押物中，建筑物抵押
的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。因双方对450
㎡抵押房产未到房管部门办理登记，抵押合同虽生效，但抵押
权未成立，故原告对抵押房产主张优先受偿权的诉讼请求，不
予支持。其余抵押物因权属性质和数量不明确，原告主张优先
受偿权，不予支持。
被告庙西××经传票传唤，无正当理由没有到庭，视为
对原告的主张及诉讼请求放弃抗辩的权利。根据《中华人民共
和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条
、《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条
、第一百八十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三
十条之规定，判决如下：
一、曹甲在判决生效之日起十日内归还何某某借款本金1
90万元，支付借款期内利息115000元，支付190万元本金从200
9年12月1日起至判决确定的履行之日止，按中国人民银行公布
的同期同档次贷款基准利率四倍计算的违约金；
二、如曹甲到期未能偿付以上款项，何某某有权在20150
00元限额内，以广德县××××铁矿抵押的设备、工具（以抵押清单第一、二项为准）折价或者以拍卖、变卖所得的价款优
先受偿，但该抵押权不得对抗善意第三人；
三、驳回何某某的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费33720元，减半收取16860元，原告何某某负
担293元，被告曹甲负担16567元，被告庙西××负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院交上诉
案件受理费。对财产案件提起上诉的，上诉案件受理费按照不
服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后的次日起七日
内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院
开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民
法院，账号12×××68）
审判员 杜国良
二〇一二年三月十五日
书记员 章筱敏