贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔06民终1031号
上诉人（原审原告）：徐如刚,男,1984年9月12日生，汉族,务农，住贵州省石阡县。
被上诉人（原审被告）：王忠敏,男,1968年4月28日生，仡佬族，务农，住贵州省石阡县。
被上诉人（原审被告）：冯海（曾用名冯光明）,男，1973年9月3日生,侗族,务农，住贵州省石阡县。
上诉人徐如刚因与被上诉人王忠敏、冯海提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省石阡县人民法院（2016）黔0623民初493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。
徐如刚上诉请求：一、撤销贵州省石阡县人民法院（2016）黔0623民初493号民事判决，改判王忠敏、冯海连带赔偿徐如刚175055.90元；二、本案一、二审案件受理费由王忠敏、冯海共同负担。一、一审法院关于本案定责不当。一是死者徐某在本案中并无过错，死者徐某在从事雇佣活动中不存在任何有违法律规定、操作规范和一般注意义务的行为，故一审法院在认定死者徐某不存在过错的情况下，又确定徐某自行承担40%的责任明显错误。二、一审法院认定王忠敏、冯海无主观过错错误。《建筑法》规定禁止发包人将施工工程发包给不具备资质的承包人承建，也禁止不具备施工资质的个人或者法人承建施工工程。本案中冯海将工程发包给不具有施工资质的王忠敏承建明显违反法律规定。因此，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，冯海应与王忠敏承担连带赔偿责任。即便不承担连带赔偿责任，也因冯海、王忠敏对事故发生所起作用相当难以区分责任大小而平均承担责任。因此，在王忠敏、冯海存在过错的情况下，一审法院适用《民法通则》第一百三十二条“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任”的规定作出判决错误。三、一审判决关于徐某的丧葬费认定标准错误。2015年，贵州省城镇单位从业人员年平均工资53094元，在岗职工年平均工资54637元，而一审法院按照42815元作为2015年度职工月平均工资计算，明显有悖客观事实。
王忠敏、冯海未答辩。
徐如刚向一审法院起诉请求：一、判令王忠敏、冯海赔偿徐如刚155317.40元（包括死亡赔偿金133424.40元、丧葬费21893元、精神抚慰金50000元，减去王忠敏已经支付的50000元）；二、本案诉讼费用由王忠敏、冯海负担。
一审法院认定事实:2015年农历正月初四，冯海与王忠敏签订建房合同，冯海将其位于石阡县本庄镇沙平村中寨组的房屋承包给没有建筑施工资质的王忠敏修建（包工不包料），王忠敏雇佣徐如刚之父徐某为其做工。同年10月17日下午，徐某在做工过程中摔倒在地，随即被送到石阡县本庄镇中心卫生院抢救。当日16时30分，徐某在转院至石阡县人民医院途中，因病情加重死亡。死亡原因考虑：1.颅内出血；2.其他不明原因。之后，徐如刚与王忠敏、冯海因赔偿事宜多次协商未果，徐如刚遂诉至人民法院。、
一审法院另查明，王忠敏已赔偿徐如刚各种费用50000元。
一审法院认为，根据《中华人民共和国民法通则》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费、死亡补偿费等费用。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，徐如刚之父徐某受雇于王忠敏为冯海修建房屋，在提供劳务过程中，摔倒在地，经抢救无效死亡，对此损害结果，作为雇主的王忠敏虽然主观上没有过错，且徐某的建房工作也未超出其劳动强度，但是基于公平原则和雇佣关系的存在，王忠敏应承担相应的赔偿责任；冯海将其房屋承包给没有建筑施工资质的王忠敏修建，在对承包人资质的选任上，存有一定过错，也应承担相应的赔偿责任。死者徐某的损失如下：1.死亡赔偿金。徐某生于1955年2月14日（61岁）,系农村居民，2015年贵州省农村居民人均纯收入7386.87元，其死亡赔偿金为140350.53元；2.丧葬费。2015年贵州省在岗职工年平均工资42815元，其丧葬费为21407.50元；3.精神损害抚慰金。徐某的死亡，其近亲属的确遭受到一定精神损害，但徐如刚要求赔偿50000元偏高，酌定精神损害抚慰金30000元。以上费用共计191758.03元。根据本案的实际情况，王忠敏应承担徐如刚损失的40%即76703.21元，扣除其已赔偿的50000元，王忠敏还应赔偿26703.21元；冯海应承担徐如刚损失的20%即38351.60元；徐如刚应自行承担其损失的40%。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、王忠敏赔偿徐如刚各种损失26703.21元；二、冯海赔偿徐如刚各种损失38351.60元；三、冯海对上述第一项承担连带赔偿责任；四、驳回徐如刚的其他诉讼请求。以上有执行内容的款项，限判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费3406元，由王忠敏负担1300元，冯海负担600元，徐如刚负担1506元。
二审中，当事人没有提交新证据。
对于本案中有争议的事实，本院认定如下：对于本案中有争议的事实，本院认定如下：王忠敏承揽修建冯海的房屋是否需要资质的问题。冯海与王忠敏签订的《建房合同》载明冯海发包给王忠敏承建的系一楼一底房屋，那么王忠敏承揽该房屋是否需要建筑资质。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定“抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”，但我国法律对于何谓农民自建低层住宅未作明确规定，参照原国家建设部制定的《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项的规定“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式”，可以看出农民自建两层以下住宅不需要建筑资质。因此，本案中王忠敏承揽该房屋不需要建筑资质。
本院对一审法院认定的其他事实予以认定。
本院认为，王忠敏承揽修建冯海家的房屋之后，将其承揽的部分建筑劳务交给徐某完成，王忠敏与徐某之间构成劳务关系。徐某在提供劳务过程中摔倒在地，经抢救无效死亡。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，王忠敏未提供充分证据证明徐某存在过错，但因徐某受伤过程不明，受害人应当承担一定责任。王忠敏作为接受劳务一方，未对施工过程中可能发生的危险提供必要的安全条件，应当承担主要责任。本案已查明冯海发包给王忠敏修建的系一楼一底二层建筑，按照相关法律规定，王忠敏不需要建筑资质，因此冯海将涉案房屋发包给王忠敏修建不存在选任不当的情形，但冯海未提出上诉，对此本院不予主动纠正。综上，本院确定王忠敏对徐某死亡造成的损失承担60%的责任，徐如刚自行承担20%的责任，冯海承担20%的赔偿责任。一审法院按照公平责任确定王忠敏和冯海应负责任不当，本院予以纠正。
关于丧葬费的计算标准。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。”之规定，2015年贵州省在岗职工年平均工资54637元，故徐某的丧葬费为54637元/年÷12个月×6个月＝27318.50元。一审法院认定的计算标准有误，本院予以纠正。
一审法院认定徐某的死亡赔偿金140350.53元，精神损害抚慰金30000元并无不当，加上丧葬费27318.50元，共计197669.03元。王忠敏应当赔偿徐如刚197669.03元×60%＝118601.42元，扣除其已赔偿的50000元，还应赔偿68601.42元；冯海应当赔偿徐如刚197669.03元×20%＝39533.81元.其余部分由徐如刚自行负担。
综上所述，徐如刚的上诉请求部分能够成立，予以支持；一审判决关于丧葬费计算标准和当事人责任划分不当，予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省石阡县人民法院（2016）黔0623民初493号民事判决；
二、由王忠敏自本判决生效后十日内赔偿徐如刚各项损失共计68601.42元，冯海对该费用承担连带赔偿责任；
三、由冯海自本判决生效后十日内赔偿徐如刚各项损失共计39533.81元；
四、驳回徐如刚的其他诉讼请求。
一审案件受理费3406元，由王忠敏负担2006元，冯海负担700元，徐如刚负担700元；二审案件受理费2500元，由王忠敏负担1500元，冯海负担500元，徐如刚负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢稼祥
审 判 员 倪庆飚
代理审判员 付 伟
二〇一七年一月十一日
书 记 员 余 涛