湖南省常德市武陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）武刑初字第00506号
公诉机关常德市武陵区人民检察院。
被告人李建平，男，1975年10月26日出生，汉族，初中文化，原系常德市繁荣洋酒分公司销售员，。因犯非法持有毒品罪，2010年11月17日被常德市武陵区人民法院判处管制二年，并处罚金人民币三千元。因涉嫌贩卖毒品罪，2013年4月17日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年5月10日经常德市鼎城区人民检察院批准逮捕，次日由常德市鼎城区公安局执行逮捕。现押常德市鼎城区看守所。
辩护人文红俊，湖南南天门律师事务所律师。
被告人史建刚，男，1987年1月3日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，2013年4月17日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年5月10日经常德市鼎城区人民检察院批准逮捕，次日由常德市鼎城区公安局执行逮捕。现押常德市鼎城区看守所。
被告人李业金，男，1964年3月25日出生，，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，2013年4月17日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年5月10日经常德市鼎城区人民检察院批准逮捕，次日由常德市鼎城区公安局执行逮捕。现押常德市鼎城区看守所。
常德市武陵区人民检察院以湘常武检刑诉[2013]468号起诉书指控被告人李建平、史建刚、李业金犯贩卖毒品罪，于2013年10月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月16日、2014年1月17日公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员肖昌华出庭支持公诉。被告人李建平、史建刚、李业金，辩护人文红俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
常德市武陵区人民检察院指控：2013年4月2日，被告人李建平以每月人民币5000元的工资雇请被告人李业金在常德市武陵区为其贩卖毒品K粉，并在常德市兴泰公司为被告人李业金租住了一杂物间居住和存放毒品。被告人李建平先期为被告人李业金提供了买毒人朱某（另案处理）、“阿龙”（未抓获）、“万总”（未抓获）等的电话号码。至同年4月16日止，被告人李业金共从被告人李建平及李建平派出的马仔被告人史建刚等人处取得毒品K粉约3000元，并以每克26-28元不等的价格贩卖给朱某、“阿龙”、“万总”等人。
同案人朱某从李业金处购买K粉后，又以每克60元至80元不等的价格卖给吸毒人员。2013年4月15日20时许，同案人朱某从李业金处购买了560元约20克K粉，自己吸食了一部分，卖给吸毒人员一部分。同月16日19时许，根据同案人朱某的交代，在常德市武陵区康桥小区附近将贩卖毒品的被告人李业金抓获，并从其身上搜出K粉1小包，并根据其交代从其租住屋内查获K粉6小包。经常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，李业金携带及存放在租住屋内的K粉共重319.12克，检验出氯胺酮成分。
2013年4月17日10时许，公安民警根据被告人李业金的交代，将从汉寿县运输毒品给李业金的被告人史建刚在常德市金泰公司院内抓获，并从其随身携带的背包内查获毒品K粉2大包。同日14时许，根据被告人李业金、史建刚的交代，将雇请被告人李业金贩卖毒品及指使被告人史建刚运输毒品的被告人李建平抓获。经常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，2大包K粉重量为1988.68克，检验出氯胺酮成分。
被告人李建平对公安机关指控其雇请李业金贩卖毒品不持异议。但其辩称他没有安排史建刚运输毒品，而是向史建刚购买毒品。其辩护人文红俊辩称：1、被告人史建刚不是帮李建平运输毒品，而是李建平找史建刚买毒品。虽然被告人李建平主观上有贩卖毒品的故意，但毒品还未交付时即被抓获，从史建刚搜缴的毒品数量应认为被告人李建平贩卖毒品未遂。2、三被告人被抓获前系史建刚给李业金的1个毒品约1千克被告人李建平不知情，不能认定为被告人李建业的贩卖数量；即使认定为李建平的贩卖数量，该毒品数量亦不能认定为1千克，因为被告人史建刚被抓获时收缴的毒品为2个数量只有1988克，所以被告人史建刚第一次给李业金的1个毒品不是1千克；3、被告人贩卖的毒品大部分未流入社会，提请法院对被告人李建平从轻判处。
被告人史建刚对公诉机关的指控不持异议。
被告人李业金对公诉机关指控其受被告人李建平雇请贩卖毒品不持异议，但其辩称其不知道被告人史建刚是否是为被告人李建平运送毒品，史建刚第1次给其送K粉后，史建刚找其拿了5千元钱。
经审理查明：2013年4月2日，被告人李建平以每月人民币5000元的工资雇请了被告人李业金在常德市武陵区为其贩卖毒品K粉，并在常德市兴泰公司为被告人李业金租住了一杂物间居住和存放毒品。被告人李建平先期为被告人李业金提供了买毒人朱某（诨名“黑牛”，另案处理）、“阿龙”（未抓获）、“万总”（未抓获）等的电话号码。同年4月2日上午，被告人史建刚用号码为1508064****手机给被告人李业金打电话后给李业金送来1个K粉（约1千克），被告人史建刚当即向被告人李业金拿取了人民币5千元。被告人李业金收到毒品后以每克人民币26元至28元的价格卖给了吸毒人员朱某、阿龙、万总等。同月16日19时许，根据吸毒人员朱某的交代，在常德市武陵区康桥小区附近将被告人李业金抓获，并从其身上搜出K粉1小包，从其租住屋内查获K粉6小包。经常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，李业金携带及存放在租住屋内的K粉共重319.12克，检验出氯胺酮成分。
2013年4月17日10时许，公安民警根据被告人李业金的交代，将给被告人李业金送毒品的被告人史建刚在常德市金泰公司院内抓获，并从其随身携带的背包内查获毒品K粉2大包。同日14时许，根据被告人李业金、史建刚的交代，将被告人李建平抓获。经常德市公安局刑事科学技术研究所物证检验鉴定，2大包K粉重量为1988.68克，检验出氯胺酮成分。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人李建业、史建刚、李业金的身份信息，证明三被告人具有完全刑事责任能力；
2、常德市鼎城区公安局许家桥派出所出具的抓获三被告人及吸贩毒人员朱某的情况说明，证明2013年4月16日该所根据群众举报在武陵区南坪岗乡南坪村一租住屋内将朱某抓获后，根据朱某的交代将被告人李业金抓获，根据李业金的交代将被告人史建刚抓获，根据李业金、史建刚的交代，将被告人李建平抓获并从被告人李业金的租住屋和被告人史建刚的包内查获毒品的经过；
3、检查笔录、扣押物品文件清单及照片，证明经被告人李业金、史建刚辨认，确系从被告人李业金的租住屋和被告人史建刚的包内搜出毒品及电子称、记账本等物品的事实；
4、常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴（理化）字（2013）284号物证检验报告，证明被告人李业金租住屋内及被告人史建刚包内搜出毒品的重量及检验出氯胺酮成分；
5、常德市公安局常公字检（2013）第11号文字鉴定书，证明从被告人李业金租住屋内搜出《工作手册》一本上的字迹为被告人李建平所书写；
6、三被告人及吸毒人员朱某手机信息登记表及通话详单，证明三被告人之间及被告人李业金与朱某之间有通话联系的事实；
7、三被告人之间及吸毒人员朱某与被告人李业金之间的辨认笔录，证明被告人之间及与吸毒人员之间能相互指认的事实；
8、证人易某的证言及房间租赁协议，证明2013年3月被告人李建平承租了易某在常德市兴泰公司院内一楼一杂物间的事实；
9、常德市鼎城区公安局现场检测报告书，证明三被告人均不吸食毒品，朱某吸食毒品；
10、本院（2010）武刑初字第420号刑事判决书，证明被告人李建平因非法持有毒品于2010年11月17日被本院判处管制二年，并处罚金人民币三千元的事实；
11、证人朱某的证言，证明其外号叫“黑牛”，2013年3月底通过被告人李建平的介绍认识了被告人李业金后，每天找李业金购10克至20克不等的K粉（28元1克），自己“吸食”一部分，其余的就卖给其他吸食K粉的人，每次以60元1克卖的；
12、被告人李业金的供述，供述了2013年4月1日被告人李建平给其打电话（1561660217）要其帮他卖K粉，每月给付人民币5千元工钱。4月2日，李业金遂来到常德市芙蓉大酒店对面七天酒店旁一巷子租住的一杂物间，李建平给了他要买K粉的万总（电话号码1827366****）、阿龙（1521130****）的电话，并告诉了给其送K粉的人叫阿刚即被告人史建刚，4月2日上午11点钟便接到阿刚的电话（1508064****）给其送K粉来，李业金遂告诉其租住屋的地点后，阿刚即送来了一大包K粉约1千克。当天下午就接到第一个要货的自称叫“黑牛”即朱某的电话（1521124****），说要20克K粉，在七天酒店前李业金卖给了黑牛20克K粉，收了560元钱。以后黑牛每天找其拿货，每次拿10克、20克不等，直到4月16时中午拿20克，黑牛共拿了340克左右的K粉，黑牛还欠其900元钱。除黑牛外，还有一个叫万总、一个叫阿龙找其买K粉。每次把K粉卖到1万元左右时，李建平就会到租住屋来拿钱，在租住屋检查到的工作手册上是记的卖K粉的帐，4月2日至4月12日的帐给李建平结帐后，李建平要其撕毁了，工作手册上的字是李建平写的；
13、被告人史建刚的供述，供述2013年4月16日晚8点钟左右，以前在广东认识的朋友“兵哥”给其打电话，说有毒品过来。4月17日早晨7点钟，“兵哥”又派人给其打电话，称货（毒品）已到汉寿，“送货”的是坐的商务车。商务车停在其屋后面，送货的人下车后给了他一大包K粉，是由黑色塑料袋包着的，他将这包K粉放在了自己的背包后坐上了这辆商务车，到常德市芙蓉酒店下车后即给李业金打电话，李业金是其通过李建平认识的，其直接朝七天酒店旁李业金租住的地方走时被公安干警抓获了。十天前还帮李建平送过一次K粉，是1公斤，也是这个送货的人坐商务车过来的，到其屋后面就把一大包K粉给他了。他接过K粉就坐商务车将K粉送到常德市李业金手中。李业金是李建平安排的，把货交给李业金后，当时就跟李业金讲拿一点钱。跟李建平讲好了的，帮李建平送毒品1次给2千元钱好处费。当时因为差钱用，就对李业金讲身上有多少钱拿多少钱，因为李业金身上只有5千元钱，其就只拿了5千元，心里想2千元钱划不来，反正是要帮李建平送毒品的；
14、被告人李建平的供述，供述大概是2013年4月15日晚，他给阿刚即被告人史建刚打电话讲要买一个K粉（1个指1千克），史建刚讲要拿就拿2个，价格是每克20元。其要史建刚将K粉送到常德市芙蓉大酒店李业金的租住屋里，其跟李业金给了1.2万元，并交待李业金收到史建刚的毒品后，就给史建刚付1.2万元，其余的钱等K粉脱手后再付。在2013年4月2日其给李业金打电话要他过来的，在常德市芙蓉大酒店那里给他租了一间房子，是要他过来做K粉生意的，5千元钱一个月，并将李业金和史建刚的联系方式都告诉了对方，4月17日找史建刚买K粉是第1次。
本院认为，被告人李建平、李业金违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，且贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的基本事实清楚，基本证据确实，罪名成立。关于公诉机关指控被告人史建刚犯运输毒品罪。经查，该指控只有被告人史建刚的供述没有其他证据相印证，该指控证据不足，本院不予支持。但从被告人李业金、史建刚供述的史建刚交付毒品给李业金后，被告人李业金付给被告人史建刚的现金人民币数额及被告人李建平的供述等证据综合分析，被告人史建刚的行为应认定为贩卖毒品行为且贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。因公安机关从被告人史建刚的背包内搜缴的2包K粉净重为1988.68克，故被告人史建刚在2013年4月2日贩卖给李建平、李业金的1包K粉应认定为994.34克。被告人李建平、李业金为贩卖毒品而向被告人史建刚购买2千克毒品时，毒品未交付即被抓获，被告人李建平、李业金此次购买毒品的行为应认定为未遂。对被告人李建平、李业金依法予以减轻处罚。被告人李建平、李业金系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人李建平起了主要作用，系主犯；被告人李业金起了次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人史建刚、李业金协助公安机关抓获其他被告人，应认定为立功情节，依法予以减轻处罚。该案涉案毒品大部分未流入社会，对三被告人酌情从轻处罚。被告人李建平因毒品犯罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。关于被告人李建平辩称的只找史建刚购买这次被抓获时的2千克K粉的辩解。经查，被告人李业金、史建刚均供述在2013年4月2日上午史建刚给李业金送过1千克K粉，且被告人李业金已贩卖了部分K粉，公安机关抓获李业金时从李业金的租住屋内搜出了K粉，故被告人李建平辩称的只找史建刚买1次K粉的辩解与查明的客观事实不符，本院不予支持。关于辩护人文红俊辩称的被告人李建平被抓获时的贩卖毒品应认定未遂，提请本院减轻处罚的辩护意见与查明的客观事实相符，本院予以采纳。据此，对被告人李建平适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第五十二条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，条二十三条，第三百五十六条之规定；对被告人史建刚适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第五十二条，第六十八条之规定；对被告人李业金适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第五十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人李建平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月17日起至2027年4月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人史建刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月17日起至2026年4月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人李业金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月17日起至2017年4月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本九份。
审 判 长 夏艳芳
审 判 员 何 平
人民陪审员 谢小平
二〇一四年一月十七日
代理书记员 李丹兰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。