上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沪一中民四（商）终字第217号
上诉人（原审被告，反诉原告）廖金涛。
委托代理人李继生，北京市安都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告，反诉被告）上海万宏娱乐有限公司。
委托代理人唐娟娟，上海市百纳律师事务所律师。
上诉人廖金涛因与被上诉人上海万宏娱乐有限公司（以下简称万宏公司）挂靠经营合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2013）松民二（商）初字第1540号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年1月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年3月14日公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人李继生，被上诉人委托代理人唐娟娟到庭参加庭审。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：万宏公司成立于2011年7月26日，经营范围包括游艺机，文化艺术活动策划，公司住所和实际经营地位于上海市松江区泗泾镇鼓浪路542号四层。
2013年3月22日，案外人邓忠豪代表万宏公司（甲方）与廖金涛（乙方）签订《内部承包经营协议》一份，约定由廖金涛承包经营上海市松江区泗泾镇鼓浪路542号四层的游艺城，万宏公司提供经营所需的证照、经营场地和设备设施，年承包金为人民币（以下币种相同）300万元，期限自2013年4月1日起至2015年3月31日止，协议自双方签字盖章后立即生效。协议约定廖金涛应于签订协议当日支付三个月的承包金75万元及一个月的押金25万元，合计100万元，但廖金涛可以先一次性付80万元，余下20万元在合同签订后二个月内支付；之后按季度支付，先付后用，在每个季度承包期满前的20日支付下一季度的承包金；付款方式为按季度支付，廖金涛每季度应付承包金75万元，先付后用。协议违约责任条款约定：“……2、乙方逾期支付承包金及其他费用超过15天的，甲方可以单方面行使本合同的解除权。……4、乙方未经甲方同意提前终止合同或因乙方违约致使甲方单方面行使本合同的解除权后，乙方还应一次性赔偿甲方违约金人民币叁佰万元整，所付押金全部没收。5、承包经营期间，若甲方恶意提前终止本合同的履行的，甲方应一次性赔偿乙方违约金人民叁佰万元整。……”协议签订同日，双方共同出具设备清单和盘点表一份。签约后，廖金涛未按照约定向万宏公司支付承包金及押金，亦未经营游艺城。
2013年4月22日，万宏公司向廖金涛出具通知函一份，称因廖金涛至今未能向万宏公司履行相关合同义务，恶意拖欠租金及押金，故依据约定，于即日起解除《内部承包经营协议》的执行，并将追究廖金涛的违约责任。上述函件于2013年4月24日以中国邮政的全球邮政特快专递方式寄出。
万宏公司提起本案诉讼，请求判令：1、解除双方之间签订的《内部承包经营协议》；2、廖金涛支付2013年3月22日至同年7月20日的承包金100万元；3、廖金涛支付违约金300万元。
廖金涛答辩并反诉称，不同意万宏公司的本诉请求。法律规定公司的营业执照和经营资质不得出租和出借，双方之间涉案协议无效。代表万宏公司签订协议的人员无代理权限，无权代理所签的协议无效。协议未实际履行，万宏公司未按照约定将相应内容移交给廖金涛。即便法院认为协议有效且已经履行，承包费的起算日期也应该是2013年4月1日，同时，万宏公司于2013年4月22日发函确认协议解除，故万宏公司要求支付截至2013年7月20日的承包费没有依据。万宏公司在签约半个月后，又将游艺城转让他人，目前正在工商变更中。合同约定的违约金过高，应予调整。万宏公司的行为构成违约，故反诉请求判令万宏公司偿付违约金30万元。
原审中，万宏公司自认其在2013年7月20日已经将游艺城交由案外人经营。
原审法院认为，双方签订的《内部承包经营协议》系当事人的真实意思表示，内容并未违反法律、行政法规效力性的强制性规定，故应当认定为有效合同。廖金涛称万宏公司签订合同的人员无代理权，故合同无效，但即便该人员签订协议时属于无权代理，万宏公司也已经明示追认上述协议的效力，故对廖金涛的意见不予采信。根据上述协议，廖金涛可以在约定的期限内使用万宏公司的经营资格和凭证等进行经营活动，同时，廖金涛负有向万宏公司按时偿付挂靠费用的义务。本案中，廖金涛未能按照协议约定及时履行偿付挂靠费的义务，构成违约，万宏公司按照合同约定行使单方解除权，并无不当，原审法院确认，上述协议自万宏公司的通知函到达廖金涛时解除，尚未履行的部分，终止履行。根据协议约定，结合双方的实际履行情况，原审法院认为，2013年4月1日起至同年4月24日的挂靠费20万元，廖金涛应当偿付万宏公司，万宏公司的该部分诉讼请求，应予支持。万宏公司要求廖金涛偿付2013年3月31日以前及2013年4月25日以后挂靠费用的诉讼请求，于法无据，应不予支持。关于违约金，廖金涛违约，应当承担相应的违约责任，但协议约定的违约金300万元显然过高，且廖金涛对此提出异议，故酌情调整为25万元。
关于廖金涛反诉认为万宏公司存在违约的问题，原审法院认为，根据协议约定，万宏公司应当为廖金涛提供经营条件，如确因万宏公司原因，致使廖金涛无法开展正常的经营活动，廖金涛可以要求万宏公司承担违约责任。有关证照，在挂靠经营关系中，廖金涛使用万宏公司的经营资格和凭证进行经营活动并不以实际持有相关证照为必要条件，即万宏公司提供的经营条件中包含“经营所需的证、照”并不等同于万宏公司将证照原件交付廖金涛，故廖金涛以此认为万宏公司存在违约的意见，应不予采纳。有关场地、设备和设施的移交，虽然廖金涛不认可双方已经办理移交，但从双方在签订协议当日另行出具的设备清单和盘点表来看，双方对场地、设备和设施的移交意思表示明确，也符合一般情况下简易交付的常态，故对廖金涛认为双方仅仅就设备和设施进行清点而未交付的意见，不予采纳。综上，廖金涛没有提供证据证明万宏公司阻碍其以万宏公司名义进行经营活动，故对廖金涛的反诉诉讼请求，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十一条、第五十二条第（五）款、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决：一、确认万宏公司与廖金涛于2013年3月22日签订的《内部承包经营协议》，于2013年4月24日解除；二、廖金涛于判决生效之日起十日内偿付万宏公司挂靠费20万元；三、廖金涛于判决生效之日起十日内赔偿万宏公司违约金25万元；四、驳回廖金涛的反诉请求。廖金涛如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费38，800元，减半收取为19，400元，由万宏公司负担3，200元，由廖金涛负担16，200元；反诉案件受理费2，900元，由廖金涛负担。
廖金涛不服原审判决，提出上诉认为，合同约定双方应同时履行合同义务。万宏公司并未向其交付经营证照、场地、设备设施、装修装饰，实际就是将涉案场地出租给其，故双方签订的内部承包协议违法，应为无效。游戏城设备清单、电玩城盘点表是合同附件，是与合同同时签字确认的。而按照合同约定，其未支付承包费前，万宏公司不可能向其移交设备。故游戏城设备清单、电玩城盘点表不能证明万宏公司向其移交电玩城及相关设备。涉案协议并未履行，原审判决其支付挂靠费20万元、违约金25万元没有事实依据。故请求撤销原审判决，改判驳回万宏公司原审诉讼请求并支持其原审反诉请求。
万宏公司答辩认为，双方承包经营协议系当事人真实意思表示，未违反相关法律法规规定。廖金涛违约导致合同解除，应支付挂靠费。依照合同约定，廖金涛应支付承包金75万元及押金25万元，应支付违约金52万元，现原审法院已经调整了违约金数额，符合情理。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。
双方当事人对原审已查明事实均无异议。
双方当事人二审中均未提交新的证据。
经审查，原审已查明事实正确，本院均予确认。
本院认为，涉案协议系双方当事人真实意思表示，并无法律法规规定的无效情形，双方均应按约履行。廖金涛系承包经营涉案游艺城。系争合同约定，万宏公司提供的经营条件包括：经营所需的证、照，经营场地，设备设施（详见附件：清单），全装修装饰。其中的设备设施廖金涛已对所附清单签字确认。故其主张万宏公司未向其交付设备设施有违事实，应不予采信。廖金涛还主张万宏公司应向其交付经营证照、场地、装修装饰，但系争合同并未作此约定，亦无其它证据可予证明，故本院亦不采信。廖金涛主张万宏公司违约且违约在先，不能成立，本院不予采信。依据合同约定，廖金涛在合同签订当日即应先行支付三个月的承包金75万元及一个月的押金25万元，现廖金涛签署了合同，但未按约支付上述款项，显属违约，应承担相应违约责任。原审判决其支付万宏公司解除合同前的承包费用并支付违约金，有合同和法律依据，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币22，300元，由上诉人廖金涛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾克强
代理审判员 王 敬
代理审判员 沈轶华
二〇一四年三月二十日
书 记 员 张 庆
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条
第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。