四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川07民终1359号
上诉人（原审被告）：陕西宏雅置业有限责任公司，住所地：陕西省西安市碑林区。
法定代表人：胡学刚，公司总经理。
委托诉讼代理人（一般代理）：周伟岸，北京万商天勤（成都）律师事务所律师。
委托诉讼代理人（一般代理）：张艳，北京万商天勤（成都）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵泽敏，男，1968年6月3日出生，汉族，住四川省绵阳市涪城区。
委托诉讼代理人（特别授权）：李伟，四川天启律师事务所律师。
委托诉讼代理人（一般代理）：金丹凤，四川天启律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宋勇，男，1974年2月18日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。
被上诉人（原审被告）：陈玉华，女，1976年1月17日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。
被上诉人（原审被告）：陕西永健房地产开发有限公司，住所地：陕西省西安市曲江新区。
法定代表人：邓仁建，公司总经理。
被上诉人（原审被告）：陕西绵州鼎记酒店管理有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。
法定代表人：陈玉华，公司总经理。
原审被告：邓仁建，男，1973年12月9日出生，汉族，住四川省绵阳市游仙区。
上诉人陕西宏雅置业有限责任公司因与被上诉人赵泽敏、宋勇、陈玉华、陕西永健房地产开发有限公司、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司、原审被告邓仁建民间借贷纠纷一案，不服绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初4998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭于2018年6月25日进行了审理。上诉人陕西宏雅置业有限责任公司之委托诉讼代理人周伟岸与张艳、被上诉人赵泽敏之委托诉讼代理人李伟与金丹凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审查现有证据，足以认定如下事实：2015年4月21日、4月24日、5月18日、6月24日、8月28日、11月9日，赵泽敏先后通过银行转账方式支付宋勇130万元、100万元、200万元、200万元、285万元、100万元，2015年7月23日赵泽敏通过银行转账方式支付陕西永健房地产开发有限公司400万元，上述款项共计1415万元。2015年11月30日，陕西宏雅置业有限责任公司出具《承诺书》载明“2014年3月29日至2015年11月30日，因投资由我公司开发的位于陕西省西安市碑林区交界处的棚改易衡国际项目所需，我公司法定代表人宋勇及其妻陈玉华先后向赵泽敏借款用于该项目，经借款双方核对账目，截止本承诺书签订时宋勇及其妻陈玉华尚有借款3415万元（大写：叁仟肆佰壹拾伍万元）由于多方原因未予归还赵泽敏。为保证债权人的合法权益和债权的实现，我公司经商议，同意用我公司的全部资产及收益为宋勇及其妻陈玉华在赵泽敏处的借款本金叁仟肆佰壹拾伍万元、相应利息（借款利息从实际借款之日起至全部归还借款为止按月息3%计算）以及赵泽敏为实现该债权的全部费用承担连带担保责任，担保期限为本承诺书签订之日起两年内”，加盖公司印章、宋勇作为法定代表人签名捺印。2015年12月1日，宋勇作为借款人、陕西宏雅置业有限责任公司作为借款连带担保人出具《借条》载明“因我投资陕西宏雅置业有限责任公司开发陕西易衡国际楼盘需用资金，从2015年4月至2015年11月我陆续向赵泽敏借款，在此期间因双方互有往来账务，现经双方对往来账目核对后，双方共同确认，在该时间段内我共计向赵泽敏借到现金（本金）1415万元整（大写：人民币壹仟肆佰壹拾伍万元整），经商议，借款期限从本借条出具时起三个月内归还，借款期间利息按月息3%计算至还清全部借款时止（先归还部分款项的视为归还利息，不冲减本金），利息起算时间按下列具体实际支付时间分别计算，如到期我未全额归还借款本、息而引发诉讼的，管辖法院为赵泽敏住所地的绵阳市涪城区人民法院，由此所发生的诉讼费、律师费等实现债权的费用由我全额承担”，同时明确每笔款项支付时间，陕西宏雅置业有限责任公司加盖公司印章。2017年7月7日，赵泽敏作为甲方、宋勇与陈玉华作为乙方、陕西永健房地产开发有限公司作为丙方、邓仁建作为丁方、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司作为戊方签订《债务清偿协议》载明“乙方因投资开发'陕西易衡国际楼盘项目'（'西安市碑林区红会路长安路交界棚改项目'）之需，陆续向甲方借款，并于2015年12月1日向甲方出具一份《借条》，确认其于2015年4月至2015年11月期间向甲方借款共计人民币1415万元（大写：壹仟肆佰壹拾伍万圆），约定借款期限为《借条》出具时起三个月内归还，利息按月息3%计算至还清全部借款时止（先息后本）。同时，陕西宏雅置业有限责任公司为乙方的该笔借款承担连带担保责任。现约定还款期限早已届满，但乙方仍未归还。为保证甲方债权的实现，现五方经友好协商，就乙方向甲方清偿债务以及丙、丁、戊三方为乙方的该笔借款承担连带责任担保等事宜，订立本协议。一、五方一致确认：截止至本协议签订之日，乙方尚欠甲方借款本金人民币1415万元（大写：壹仟肆佰壹拾伍万圆）及利息（利息从实际借款之日起至款清之日止按月息3%计算，截止至本协议签订之日止的本息尚未归还）。二、乙方承诺：乙方定于2017年9月15日前向甲方付清本协议第一条所列债务；还款方式为先息后本。三、担保：（一）为确保乙方按本协议第二条履行，丙、丁、戊三方自愿用其名下的或丙、丁、戊三方让他人代持的全部资产共同为乙方向甲方履行债务清偿义务承担连带担保责任。（二）担保范围：包括但不限于借款本金、利息、违约金、甲方为实现债权所产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）和其他所有实现债权所产生的费用。（三）连带责任的保证期间：本协议确定的主债务履行期限届满之日起二年”。2017年9月21日，赵泽敏向绵阳市涪城区人民法院提起诉讼，请求判令宋勇与陈玉华偿还借款1415万元并按照月利率2%标准计算之利息同时支付律师费用70万元、陕西宏雅置业有限责任公司、陕西永健房地产开发有限公司、邓仁建、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司承担连带清偿责任。2017年8月7日，绵阳市涪城区人民法院根据赵泽敏申请查封宋勇、陈玉华、陕西宏雅置业有限责任公司、陕西永健房地产开发有限公司、邓仁建、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司财产2000万元，发生保全费用5000元。
本案二审庭审过程中，陕西宏雅置业有限责任公司为支持己方主张提交银行付款回单8份、债务抵消资料、公司信息变更资料、网上银行电子回单作为补充证据，赵泽敏质证认为上述证据无法达到证明目的。银行付款回单显示2016年2月1日至2016年12月29日陕西宏雅置业有限责任公司先后支付赵泽敏款项共计4700万元，债务抵消资料显示陕西宏雅置业有限责任公司向赵泽敏邮寄《债务抵消通知书》明确案涉款项如若属实将抵消赵泽敏借款，公司信息变更资料显示陕西宏雅置业有限责任公司股东变更、董事备案等登记情况，网上银行电子回单显示2017年6月22日陕西昊乐府房地产开发有限公司支付赵泽敏之子赵俊宇2200万元。
另查明：1.2017年7月7日，陕西宏雅置业有限责任公司变更法定代表人宋勇为胡学刚。2018年1月3日，绵阳市涪城区人民法院向陕西宏雅置业有限责任公司送达起诉状副本、应诉举证通知、开庭传票。2.本案一审庭审过程中，陈玉华、陕西宏雅置业有限责任公司、陕西永健房地产开发有限公司、邓仁建、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司未予出庭参与诉讼，宋勇对《借条》、《承诺书》真实性不持异议亦未抗辩偿还情况，赵泽敏为支持其关于律师费用70万元之主张提交《委托代理合同》作为证据，宋勇质证认为不愿承担律师费用，《委托代理合同》显示2017年9月15日赵泽敏委托四川天启律师事务所律师作为委托诉讼代理人、代理费用70万元、缴纳办法系“判决书生效后10日内一次性支付”。3.本案二审庭审过程中，陕西宏雅置业有限责任公司申请人民法院就赵泽敏父子关系以及赵泽敏或者宋勇是否代替赵俊宇支付款项进行核实、就案涉加盖公司印章真实性以及《借条》、《承诺书》形成时间进行鉴定、调取赵泽敏与宋勇之间款项往来情况，同时陈述现无证据证明宋勇、赵俊宇之间股权转让情况。
以上事实，有银行凭证、借条、债务清偿协议及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。
一审法院认为：原告诉讼请求，被告宋勇作出已将债务转让为股权的答辩意见，但未提交任何证据予以证明，不予支持，被告陈玉华、陕西宏雅置业有限责任公司、陕西永健房地产开发有限公司、邓仁建、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司未到庭应诉和提出答辩意见，亦未提供任何相关证据，依法视其放弃对原告事实主张和诉讼请求的反驳，由此而产生的不利法律后果由其自行承担。原告主张按2%/月计算利息和70万元律师费均未超出双方约定及法律规定，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，遂判决：一、被告宋勇、陈玉华于判决生效后十日内向原告赵泽敏偿还借款1415万元，并承担该款自2015年12月1日（借款之日）起至还清之日止，按月利率2%计算的利息；二、被告宋勇、陈玉华于判决生效后十日内向原告赵泽敏支付律师费70万元；三、被告陕西宏雅置业有限责任公司、陕西永健房地产开发有限公司、邓仁建、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司对上述一、二项付款义务承担连带清偿责任。
宣判后，原审被告陕西宏雅置业有限责任公司不服，向本院提起上诉，其主要上诉理由为一审法院认定事实不清，适用法律错误，赵泽敏出借款项业已转化为股权，《承诺书》以及所载公司印章不具真实性，支持律师费用不当。故请求撤销原判、依法改判。
被上诉人赵泽敏答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。故请求驳回上诉、维持原判。
本院认为：根据当事人诉辩理由，本案争议焦点为陕西宏雅置业有限责任公司应否承担连带清偿案涉借款责任。本案二审庭审过程中，陕西宏雅置业有限责任公司为支持己方主张提交银行付款回单8份、债务抵消资料、公司信息变更资料、网上银行电子回单作为补充证据，上述证据所载内容与本案不属同一法律关系、无法达到证明目的，本院不予采信。本案二审庭审过程中，陕西宏雅置业有限责任公司同时申请人民法院就赵泽敏父子关系以及赵泽敏或者宋勇是否代替赵俊宇支付款项进行核实、调取赵泽敏与宋勇之间款项往来情况，其所申请核实事项与本案不具关联性、本院不予准许，本案一审庭审过程中宋勇针对借款事实不持异议亦未抗辩偿还情况、陕西宏雅置业有限责任公司申请调取赵泽敏与宋勇之间款项往来情况与其所承担担保责任不具关联性本院不予准许。陕西宏雅置业有限责任公司上诉主张赵泽敏出借款项业已转化为股权，但其二审庭审过程中陈述现无证据证明宋勇、赵俊宇之间股权转让情况，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，应当依法承担不利后果。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”，据此构成表见代理必须符合两个条件即代理人表现出其具有代理权、相对人相信其具有代理权且善意无过失。针对案涉借款，2015年11月30日陕西宏雅置业有限责任公司出具《承诺书》载明“同意用我公司的全部资产及收益为宋勇及其妻陈玉华在赵泽敏处的借款本金叁仟肆佰壹拾伍万元、相应利息（借款利息从实际借款之日起至全部归还借款为止按月息3%计算）以及赵泽敏为实现该债权的全部费用承担连带担保责任，担保期限为本承诺书签订之日起两年内”同时加盖公司印章、宋勇作为法定代表人签名捺印，2015年12月1日宋勇作为借款人、陕西宏雅置业有限责任公司作为借款连带担保人出具《借条》载明“借款期限从本借条出具时起三个月内归还，借款期间利息按月息3%计算至还清全部借款时止”同时明确承担引发诉讼所需支付律师费用、陕西宏雅置业有限责任公司加盖公司印章，2017年7月7日陕西宏雅置业有限责任公司变更法定代表人宋勇为胡学刚，亦即借条、承诺出具之时宋勇系陕西宏雅置业有限责任公司法定代表人且持有公司印章，即使公司印章系私刻伪造但结合宋勇所任特殊职务足以使赵泽敏产生合理信赖同时要求赵泽敏担负公司印章真实性实质审查义务明显过于严苛，宋勇之行为构成表见代理，陕西宏雅置业有限责任公司应需承担案涉借款连带清偿责任，有鉴于此本案二审庭审过程中陕西宏雅置业有限责任公司关于就案涉加盖公司印章真实性以及《借条》、《承诺书》形成时间之鉴定申请本院亦不予准许。本案一审庭审过程中赵泽敏为支持其关于律师费用70万元之主张提交《委托代理合同》作为证据，该证据并无相关缴纳票据予以佐证、不足以支持其事实主张，依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，本院不予支持，赵泽敏可待该笔费用实际发生之后再行主张。故上诉人上诉理由部分成立，本院予以支持。
综上所述，陕西宏雅置业有限责任公司上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初4998号民事判决第一项“被告宋勇、陈玉华于本判决生效后十日内向原告赵泽敏偿还借款1415万元，并承担该款自2015年12月1日（借款之日）起至还清之日止，按月利率2%计算的利息”；
二、变更绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初4998号民事判决第三项“被告陕西宏雅置业有限责任公司、陕西永健房地产开发有限公司、邓仁建、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司对上述一、二项付款义务承担连带清偿责任”为“陕西宏雅置业有限责任公司、陕西永健房地产开发有限公司、邓仁建、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司对第一项付款义务承担连带清偿责任”；
三、撤销绵阳市涪城区人民法院（2017）川0703民初4998号民事判决第二项“被告宋勇、陈玉华于本判决生效后十日内向原告赵泽敏支付律师费70万元”；
四、驳回赵泽敏其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
本案一审案件受理费70450元、保全费5000元，由赵泽敏负担5000元，由宋勇、陈玉华、陕西宏雅置业有限责任公司、陕西永健房地产开发有限公司、邓仁建、陕西绵州鼎记酒店管理有限公司负担70450元；二审案件受理费140900元，由赵泽敏负担5000元，由陕西宏雅置业有限责任公司负担135900元。
本判决为终审判决。
审判长 张 兵
审判员 于红霞
审判员 肖玉生
二〇一八年六月二十八日
书记员 毛玉红