广东省开平市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江开法民二重字第3号
原告赵子勤，男。
被告李力宁，男。
被告李积楼，男。
原告赵子勤诉被告李积楼、李力宁土地承包经营权转包合同纠纷一案，本院于2012年5月29日立案受理后，案经审理，本院作出（2012）江开法民二初字第248号民事判决书。2013年6月14日，江门市中级人民法院作出民事裁定书，发回开平市人民法院重新审理。本院依法重新组成合议庭于2013年8月29日公开开庭进行了审理。原告赵子勤的委托代理人关宇良、赵健明，被告李积楼委托代理人马光明到庭参加诉讼，被告李力宁经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作出缺席审理。
原告诉称，2012年2月，原告经他人介绍认识两被告，随后就有关转让山林一事进行充分详细的商讨，并于2012年3月2日双方依法签订《转让山林协议书》，其中就有关问题作出详述，特别是对订金的数额、交付时间以及违约等问题均有明确约定。本《转让山林协议书》经双方确认后，原告人即时采用银行转账的方式向被告人支付订金150000元，上述被告人亦表示于原告人交付订金后20天内办理好过户手续，否则双倍返还订金。上述《转让山林协议书》的约定，并没有违反我国法律规定，为双方当事人真实意思表示，但是，自原告人交付订金后，被告人对此采用拖延之态度，对有关问题避而不答，甚至关机，不履行该《协议书》的有关约定。时至今日已过两月有余，为维护原告人的合法权益，依法起诉至法院，请求判令两被告返还订金150000元，赔偿违约金150000元，以及承担本案全部诉讼费用。
重审过程中，原告变更诉讼请求：1、要求认定合同无效，撤销合同；2、要求两被告共同返还订金15万元以及2012年3月至结案日止的银行利息；3、本案诉讼费（保全费）由被告承担。认为，两被告隐瞒事实真相欺骗了原告。1、双方未签订合同前，被告方说该山林是用材林才与被告签订合同并只付了订金，但经查询才知道该240亩的山林有220亩是生态林，同时，经林业局陈述曾通知被告更正林权证，但被告没有更正，故此，被告是在明知该山林是生态林的事实，而隐瞒欺骗了原告。2、在原、被告在签订合同前即2011年11月份该山林被告已转让台山市黄某，该合同并未撤销前又与原告方签订同样的合同，该合同不合法。
被告辩称，两被告承包开平市金鸡镇向北村委会湴坑村民小组的土地，并办理了林权证，证号为开林证字（2007）第83500144号，承包期限自2004年10月1日起至2034年10月1日止。2012年3月2日，两被告与原告签订《转包山林协议书》，约定将涉案土地的承包经营权转让给原告，被告负责办理林权证过户手续，原告负有协助义务。2012年4月25日，双方与开平市金鸡镇向北村委会湴坑村民小组及17户村民代表共同签订《转让山头合同书》，确定过户手续费用承担等问题。原、被告之间的土地承包经营权转让合同是合法有效的，各方应积极履约，原告一直拒绝协助办证，导致无法办理林权证。因变更林权证会产生一定手续费用，《转包山林协议书》中没有约定转让手续费用，双方多次协商，最终于2012年4月25日签订《转让山头合同书》，确定转让合同手续费用的承担问题。此后，被告到金鸡镇农业服务中心办理林权证，被告知合同双方必须在开平市金鸡镇农村承包合同办理处的见证下签订一份格式合同，再由开平市金鸡镇农村承包合同办理处出具鉴定书。但被告通知原告到服务中心协助办理，原告一直拖延时间，导致至今未能办理林权证。原告没有给被告办证的合理期限，故意令被告违约。根据相关法律政策，经审查合格对拟登记发证的林权进行公告，公告期为30天。双方于2012年4月25日达成补充协议，而原告于5月21日已向法院提起诉讼，期间只有25天，没有给被告一个合理期限。双方协议约定须在20天内办理林权证，否则双倍返还订金违反法律法规。被告不存在法定或约定可以解除合同的违约行为，原告的诉请没有法律依据。转让合同规定在20天内办理林权证是违反相关法律法规的规定，应当为无效条款。原告主张的违约金超过其实际损失，且违反法律强制性规定，订金不得超过主合同标的额的20％。本案中，主合同标的为520000元，订金150000元，占主合同标的额的29％，因此，超出部份46000元，不适用订金罚则。同时，对于原告变更请求的诉称，被告认为：一、认为合同合法有效，不存在无效合同或可撤销合同的事实和情况，整个交易过程中，被告没有隐瞒不属实的情况，本案原告清楚所交易的林场性质以及合同所签订的内容。本案所签订的合同是转承包，而不是原告所称的卖山林，承包经营无需考虑山林是否属于用材林还是生态林。二、不同意退回订金150000元，因合同为有效合同双方应当继续履行合同，原告要求退回15万元没有法律依据。另外，原告要求主张从2012年3月份计算利息没有法律依据，根据合同法的规定，无效合同，合同当事人基于无效合同所取得的财产应当返还，但不能计算，而本案讼争的合同为有效合同并不存在相互返还的现象。三、关于诉讼费负担的问题，应由原告全部负担。理由：1、本案为有效合同，原告的无理诉讼所引起的损失应由其自行负担；2、假设本案被认定为可撤销合同，而被告需返还价款的，原告申请财产保全的费用也应当由原告负担，原因为原告超额查封了被告的财产。四、原告变更的事实和理由不属实，在双方交易过程中均围绕林权证所记载的事实，而协商签订合同，不存在被告隐瞒事实的问题，被告的林权证书是有效的权属证书，至于原告提及的2011年被告与台山第三人所签订的合同，是为正常的商业买卖行为，该合同已在与原告洽谈前解除，不存在原告所述的一地两卖，因此请求驳回原告的诉讼请求。
原告在举证期限内提供的证据有：
1、（2004）鉴字第52号开平市农村承包合同一份；2、2011年11月24日转包山林协议书复印件一份；3、2012年3月2日转包山林地协议书复印件一份；4、转让山头合同书一份；5、汇款单复印件一份；6、被告与黄健康、黄嘉铨签订合同复印件一份；7、林权证复印件一份。
被告在举证期限内提供的证据有：
1、山地承包合同复印件一份；2、收据复印件一份。
另，本院依职权调取证据有：
1、开平市林业局调查材料一份；2、双方当事人讼争山林图纸一份；3、黄健康调查笔录一份。
经庭审质证，被告李积楼对原告提交的证据1、2认为不能证明原告的主张，对证据3、4的真实性没有异议，对证据5的真实性没有异议，但不能证明款项是由原告账户汇款到被告帐户，对证据6的真实性不予确认，对证据7真实性没有异议，但与开平市林业局所记载的性质不符。对本院调取的三份证据，认为林业局副股长讲话笔录不能证明被告所持的林权证属生态林，对林业局提供图纸其合法性、关联性以及所证明内容有异议，对黄健康的询问笔录有异议。
原告对被告李积楼提供的证据以及本院调取的证据没有异议。
被告李力宁经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证的权利。对于原、被告双方没有异议的证据，本院予以确认，可以作为本案认定事实的依据，对有异议的证据，本院结合案件事实，对其真实性、合法性、关联性进行确认。
经审理查明，2004年，两被告与开平市金鸡镇向北村委会湴坑村民小组签订山地承包合同，约定将土名：鹅山、马山、松仔山、鹅山亦一带面积282亩的山地发包给两被告，期限为2004年10月1日至2034年10月1日，共30年。2011年11月，两被告与黄健康、黄嘉铨签订转包山林协议书（现讼争山地山林），价款535000元，因现两被告不能在约定的期限内办理林权证过户手续，双方于2012年7月2日协商解除合同，由两被告返还订金15万元。2012年3月2日，两被告与原告签订《转包山林地协议书》，约定两被告将其承包的山林地面积为282亩（连松树、桉树、林权证登记241亩），以520000元的价格转卖给原告承包经营。依照合同约定，原告用其父亲的账户在2012年3月2日向被告李积楼汇付了订金150000元。合同另约定，两被告负责按原承包合同及林权证办理过户手续，原告要协助共同办理，费用由两被告负责，两被告要在二十天内办理好过户手续，如过期，原告按订金双倍向两被告索赔。2012年4月25日，开平市金鸡镇向北村委会湴坑村民小组与原告及两被告签订《转让山头合同书》，约定开平市金鸡镇向北村委会湴坑村民小组同意两被告将山头转让给原告。另约定原、被告双方支付25000元给村小组作转让合同的手续费。2012年4月27日，被告李积楼向村小组支付了转让合同手续费25000元。
另查明，本案涉案山林282亩实为241亩（以林权证登记），林种登记是用材林（原登记未更改），实际用材林约10多亩，其余大部分是生态林，因该生态林无法办理过户，遂成诉讼。
本院认为，本案属土地承包经营权转包合同纠纷。被告所持的林权证虽登记是用材林，经查该面积实质大部分是生态林。根据《广东省森林保护管理条例》的规定，广东省对森林实行生态公益林和商品林分类管理，商品林包括用材林、经济林、薪炭林。同时，禁止采伐生态公益林，确因国家重点建设项目、林木更新改造或卫生间伐方能采伐。《广东省林业局关于林地林木流转管理的实施办法》规定：生态公益林的林地不得转让、抵押，可以采用转包、出租、入股等方式用于林下种养业或利用森林景观发展森林旅游业，但不得改变生态公益林性质。本案中原、被告之间所签订《转包山林地协议书》第一条款，是由被告以520000元的价格转卖给乙方经营。原、被告所签订的合同违反了法律法规的规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。现原告起诉请求有理，应予支持。对于原、被告在签订合同时双方均未对本案标的物的品种进行调查，双方均有过错，对于双方损失，应各自承担。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（5）款、第五十八条规定以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、撤销原告赵子勤与被告李积楼、李力宁签订的《转包山林地协议书》合同；
二、被告李积楼、李力宁自本判决生效之日起十日内向原告赵子勤退还订金150000元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5800元，财产保全费4170元，合计9970元，由原告承担4985元，由被告李积楼、李力宁负担4985元，两被告对上述费用承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审 判 长 邝锦球
审 判 员 梁百胜
人民陪审员 林永羡
二〇一四年一月十六日
书 记 员 张淑娟