新疆维吾尔自治区鄯善县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)新2122刑初149号
公诉机关鄯善县人民检察院。
被告人杨某某，男，1962年05月14日出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地：新疆哈密市，捕前住址：同上，2008年在哈密市因吸毒被强制戒毒二年；2011年在甘肃省酒泉市因吸毒被强制戒毒一年。2015年12月10日因涉嫌非法采矿罪，被鄯善县公安局刑事拘留，2016年1月15日因涉嫌非法采矿罪，经鄯善县检察院决定被鄯善县公安局执行逮捕，现羁押于鄯善县看守所。
辩护人何新敏，新疆楼兰律师事务所律师。
被告人马某某某，男，1959年07月05日出生，东乡族，文盲，户籍所在地：新疆伊宁县，捕前住址：新疆鄯善县，无前科。2015年12月10日因涉嫌非法采矿罪，被鄯善县公安局刑事拘留，2016年1月15日因涉嫌非法采矿罪，经鄯善县检察院决定被鄯善县公安局执行逮捕，现羁押于鄯善县看守所。
辩护人张建勇，新疆广翼律师事务所律师。
鄯善县人民检察院以鄯检公诉刑诉[2016]124号起诉书指控被告人杨某某、马某某某犯非法采矿罪，于2016年6月28日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄯善县人民检察院指派检察员潘春过出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人何新敏、被告人马某某某及其辩护人张建勇到庭参加诉讼，现已审理终结。
鄯善县人民检察院指控:2015年11月至12月上旬期间，被告人杨某某、马某某(在逃)、马某某某违反矿产资源法的规定，在未取得鄯善县七克台镇长草东煤矿采矿许可证的情况下，组织人员和开采设备到鄯善县七克台镇长草东煤矿，在原来马某某非法开采的1号矿坑(位于新疆鄯善县县城50°方向直线距离约50公里处，行政区划属鄯善县七克台镇管辖，地理坐标：北纬42°58\'2．21”、东经90°53\'55.64”)内继续实施非法采煤的行为，并对1号露采矿坑进行扩壁和深挖，形成了采坑I\'(地理坐标为：北纬42°58\'51”、东经93°53\'04”)。在被告人杨某某、马某某、马某某某实施非法采矿行为期间，鄯善县国土资源执法监察大队于2015年12月4日、12月8日两次向被告人杨某某等人下发了《责令停止国土资源违法行为通知书》，要求其立即停止非法采矿的违法行为，但被告人杨某某等人拒不执行。2015年12月8日鄯善县国土资源执法监察大队依法扣押了被告人杨某某等人用于非法采矿的机械设备，并于2015年12月10日将被告人杨某某、马某某某涉嫌非法采矿罪一案移送鄯善县公安局依法处理。鄯善县公安局于当日将此案立案侦查，并将被告人杨某某、马某某某抓获归案。经鉴定，被告人杨某某、马某某某非法开采和非法开采造成不能开发利用的煤炭资源量共6.24万吨，非法采矿造成矿产资源破坏的价值达619.52万元。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1、物证：被告人杨某某等人非法采矿的作案工具——挖掘机2台、被告人杨某某等人非法采矿期间租赁的机械设备(照片)；2、书证：国土资源涉嫌犯罪案件移送书、受案登记表、立案决定书、挖掘机租赁合同、责令停止国土资源违法行为通知书、被告人杨某某、马某某某身份证明等；3、证人证言：证人马某、路某某、曹某某等人的证言；4、被告人杨某某、马某某某的供述与辩解；5、鉴定意见：司法鉴定意见书；6、现场勘查笔录、现场图、照片；现场指认笔录及照片。
公诉机关认为，被告人杨某某、马某某某违反矿产资源法的相关规定，在明知未取得鄯善县七克台镇长草东煤矿采矿许可证的情况下，组织人员和开采设备到鄯善县七克台镇长草东煤矿1号矿坑非法开采原煤，非法开采和非法开采造成不能开发利用的煤炭资源量共计6.24万吨，非法采矿造成矿产资源破坏的价值达619.52万元，二被告人的行为已构成非法采矿罪，其中被告人杨某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人马某某某在共同犯罪中起次要的、辅助性作用，系从犯，案发后，被告人杨某某能如实供述其非法采矿的犯罪事实，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。综上，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究二名被告人的刑事责任。
被告人杨某某对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，说明自己没有采矿证，自己给马某某借了一些钱，一直要不回来，后来马某某说可以开采，为了拿回自己钱，就听了他的一面之词，开采是受了马某某的欺骗，现在知道错了，希望法庭对其从轻处罚，让其早日回归社会。
辩护人何新敏辩称：一、被告人杨某某不构成犯罪，马某某欠被告人24万元，是以煤抵债的形式，被告人杨某某为了要回自己的借款和油款，才进入煤矿的，被告人没有主观上的故意；二、矿产资源价值鉴定结论严重的违反法定程序，不能作为定案依据；三、如果认定被告人构成犯罪，也不应当将被告人认定为主犯，从证人证言可以看出1号矿坑的老板是马某某，被告人并没有进行任何资金投资，被告人为负责人是在履行大家的权利，不单纯是实现自己的个人利益，所以不应当认定被告人为主犯；四、如果被告人构成犯罪，应当以违法获利或者违法所得数额计算情节是否严重，即直接损失而非间接损失，公安机关提交的《鉴定意见》应当扣除当事人直接用于经营需要适当的合理支出为违法所得数额；五、请法庭综合考虑各方因素将本案的“情节特别严重”加以界定；六、本案的发生根本原因是政府执法部门监管不严，多次执法的同时多次将扣押的采矿设备返还，造成了政府默认行为的错觉，被告人是受众债权人的委托，被告人是被委托人，如果构成犯罪，其他人员也应当构成犯罪，被告人当庭认罪且有坦白情节，请法院给被告人一个恰当合适的量刑。
被告人马某某某对公诉机关指控的事实和罪名提出异议，说明自己只是打工的，给马某某打工，一直要不上工钱，后来杨某某说让我跟着他干，给马某某干活的工钱他也给，我看别人在给杨某某干活，我也就干了，我不应当认定是从犯，请法庭依法判决。
辩护人张建勇辩称：一、被告人马某某某参与了违法采矿，但不构成犯罪，被告人没有非法采矿的故意，充其量是个高级打工者，不具备非法采矿罪的主体资格，也不具备非法采矿的故意；二、被告人是为了讨回前期马某某欠的工钱而被迫留在杨开新的工地且受马某某、杨某某等人的蒙蔽，政府的不积极作为让被告人相信马某某和杨某某说政府给两三个月的时间让采煤挽回损失的说法是真的；三、客观上被告人确实参与了非法采矿的行为，但本案的幕后主使另有其人，马某某和合泰兴公司才是真正的非法采矿的主犯，他们全程参与了策划、实施、销售的全部过程，被告人无非法采矿的故意，也不是非法采矿的主体，请法庭依法判决被告人无罪。
经审理查明，2015年11月至12月上旬期间，被告人杨某某、马某某(另案处理)、马某某某违反矿产资源法的规定，在未取得鄯善县七克台镇长草东煤矿采矿许可证的情况下，组织人员和开采设备到鄯善县七克台镇长草东煤矿，在原来马某某非法开采的1号矿坑(位于新疆鄯善县县城50°方向直线距离约50公里处，行政区划属鄯善县七克台镇管辖，地理坐标：北纬42°58\'2.21”、东经90°53\'55.64”)内继续实施非法采煤的行为，并对1号露采矿坑进行扩壁和深挖，形成了采坑I\'(地理坐标为：北纬42°58\'51”、东经93°53\'04”)。在被告人杨某某、马某某、马某某某实施非法采矿行为期间，鄯善县国土资源执法监察大队于2015年12月4日、12月8日两次向被告人杨某某等人下发了《责令停止国土资源违法行为通知书》，要求其立即停止非法采矿的违法行为，但被告人杨某某等人拒不执行。2015年12月8日鄯善县国土资源执法监察大队依法扣押了被告人杨某某等人用于非法采矿的机械设备，并于2015年12月10日将被告人杨某某、马某某某涉嫌非法采矿罪一案移送鄯善县公安局依法处理。鄯善县公安局于当日将此案立案侦查，并将被告人杨某某、马某某某抓获归案。经鉴定，被告人杨某某、马某某某非法开采和非法开采造成不能开发利用的煤炭资源量共6.24万吨，非法采矿造成矿产资源破坏的价值达619.52万元。
本院认定上述事实的证据如下：1、受案登记表、立案决定书，证明该案诉讼程序合法；2、二被告人户籍信息，证明二被告人均达到刑事责任年龄；3、新国土资鉴（2016）4号鉴定结论书及鉴定意见通知书，证明新疆鄯善县长草东勘查区二次非法开采和非法开采造成不能开发利用的煤炭资源量共6.24万吨，非法采矿造成矿产资源破坏的价值达619.52万元，同时证明该鉴定结论书已通知被告人被告人杨某某、马某某某，二人并没有对该鉴定结论书提出异议；4、鄯国土资监责停字（2015）第221号责令停止国土资源违法行为通知书及送达回证，证明该通知书于2015年12月4日送达给被告人杨某某；5、2015年12月10日被告人杨某某被抓当天的供述，证明其在开采时就知道该矿坑没有采矿证，并且证明由其本人负责油料供应、销售，被告人马某某某和王某某负责工地的管理；6、2015年12月10日被告人马某某某被抓当天的供述，证明被告人马某某某于2013年2月13日就来到长草东煤矿担任安全员，其在2014年12月左右就被国土资源局执法时告知长草东煤矿属于非法采矿，但为了要工资，工人和机械老板商量，撇开马某某进行采煤，由杨某某负责煤的销售和提供燃油，马某某某和王忠于负责生产；7、辨认现场照片，证明2015年12月13日，被告人杨某某、马某某某向公安机关人员指认实施非法采矿的采煤地点和采煤堆放地点。
本院认为，被告人杨某某、马某某某违反矿产资源法的相关规定，在明知未取得鄯善县七克台镇长草东煤矿采矿许可证的情况下，组织人员和开采设备到鄯善县七克台镇长草东煤矿1号矿坑非法开采原煤，非法开采和非法开采造成不能开发利用的煤炭资源量共计6.24万吨，非法采矿造成矿产资源破坏的价值达619.52万元，二被告人的行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控罪名成立，本院依法予以确认。对于二被告人及其辩护人所辩称二被告人均无罪的辩护意见，本院均不予确认，该罪的主体为一般主体，包括作出非法采矿决策的领导人员和主要执行人员，从二被告人2015年12月10日的供述中均可以看出，被告人杨某某、马某某某属于非法采矿决策中的主要执行人员，其主观上均有故意，从被告人杨开新的供述中可以看出被告人杨某某是做煤生意的，2015年5月和马某某合作煤生意，从被告人马某某某的供述中可以看出被告人马某某某于2013年2月13日来到长草东煤矿当安全员并且将自己的一辆尼桑骊威租给马某某使用，由此可以看出，二被告人的主观目的均是为了获取矿产品以牟利，新国土资鉴（2016）4号鉴定结论书于2016年5月10日给二被告人送达，二被告人均没有提出异议，故本院对该份鉴定结论书予以认定。本案中被告人杨某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人马某某某在共同犯罪中起次要的、辅助性作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。案发后，二被告人均能如实供述其非法采矿的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。另外，公诉机关移送本院的日立450型挖掘机（机号：AXMC101783）、SANY365型挖掘机，经庭审查证以及检察院出据情况说明，可以认定该移送物品与本案中二被告人无关。故在本案中不作评价。据此，根据二被告人的认罪态度和对社会的危害性，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定,判决如下：
一、被告人杨某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2019年6月9日止。罚金于本判决发生法律效力后10日内缴纳。）
二、被告人马某某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2016年12月9日止。罚金于本判决发生法律效力后10日内缴纳。）
三、随案移送物品日立450型挖掘机、SANY365型挖掘机退回公诉机关。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向吐鲁番市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 郭 建 新
审 判 员 吕 梁 军
助理审判员 赫斯也提·艾提拜尔
二〇一六年九月二日
书 记 员 索 丽 霞