深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0303刑初1188号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人吕建忠，男，1972年6月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江西省抚州市资溪县，现住深圳市龙岗区。因本案，于2018年1月26日被羁押，同年1月27日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕，同年5月21日被取保候审。
辩护人蔡煜，广东国晖律师事务所律师，执业证号14403201410064068。
被告人林靖靖，男，1990年1月17日出生，汉族，中专文化，户籍所在地江西省抚州市资溪县，现住深圳市龙岗区。因本案，于2018年1月26日被羁押，同年1月27日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕，同年5月21日被取保候审。
辩护人谢宜峰，广东国晖律师事务所律师，执业证号14403201410064242。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉[2018]1374号起诉书指控被告人吕建忠、林靖靖犯销售假冒注册商标的商品罪，于2018年7月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员许俏丽出庭支持公诉，被告人吕建忠及其辩护人蔡煜、被告人林靖靖及其辩护人谢宜峰均到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2017年10月开始，犯罪嫌疑人黄某（在逃）与被告人吕建忠、林靖靖开始从事销售假冒注册商标“美人计”（注册商标号第4800028号）、“瘦身公式”（注册商标号第19939719号）的商品的犯罪活动。犯罪嫌疑人黄某与被告人吕建忠、林靖靖先在本市注册成立美人计(深圳）塑身科技有限公司，后租用本市坪山新区莹展工业园D3栋二楼仓库，从中山市、汕头市场购买假冒的美人计塑身内衣，通过淘宝网网名为“美人计正品塑身衣”的网店销售进行牟利。其中，被告人吕建忠负责客服工作，被告人林靖靖负责销售工作，并聘请张某（另案处理）、叶某（另案处理）负责打包邮寄。2018年1月23日，群众汤某在本市罗湖区上网时，在淘宝店“美人计正品塑身衣”购买了三套美人计塑身内衣，收到货后发现外包装上查询真伪的号码和二维码都被刮花了，经鉴定发现均为假冒“美人计”和“瘦身公式”商标的商品，于是报案。同月26日，吕建忠、林靖靖在龙岗区佳业广场被抓获归案，并在坪山新区莹展工业园D3栋二楼仓库缴获假冒的美人计塑身内衣267件、在佳业广场1107房缴获假冒的美人计塑身内衣1件。经鉴定，以上商品均系假冒注册商标的商品，按实际平均销售价格核算，价格为人民币33232元。
另查明，自2017年12月至2018年1月期间，被告人吕建忠、林靖靖等人通过网店销售假冒注册商标的美人计塑身内衣共计人民币182261.05元。
为证明上述事实，公诉机关在法庭上出示或宣读了下列证据：1、物证：涉案塑身内衣、电脑、手机、笔记本；2、书证:营业执照、商标注册证及授权委托书、报案资料、淘宝销售记录、被告人身份信息材料、情况说明、快递单、租赁协议等；3、证人证言：证人汤某、费某、刘某、李某、叶某、张某的证言，公安机关出具的抓获经过；4、被告人供述及辩解：被告人吕建忠、林靖靖的供述及辩解；5、鉴定意见：浙江美人计健康科技有限公司出具的鉴定书；6、勘验、检查、辨认笔录：现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录；7、电子资料：销售记录和微信截图光盘一张、聊天记录截图、淘宝网店数据、小新的子店铺的相关对话记录等。
公诉机关认为，被告人吕建忠、林靖靖明知是销售假冒注册商标的商品而予以销售，销售金额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。鉴于被告人吕建忠、林靖靖，如实供述自己罪行，在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书，依法可从宽处理。据此，公诉机关诉请本院依法判处。
被告人吕建忠、林靖靖均承认控罪，对指控的事实及证据无异议。
被告人吕建忠的辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，认为：一、被告人到案后如实供述，认罪态度好，属于坦白，可从轻处罚。二、被告人情节轻微，其从事销售假冒注册商标的商品的行为，时间不长，经营数额不是很大，非法获利较少，主观恶性较小。三、被告人吕建忠有悔罪表现，其愿意主动向法院缴纳适当的罚金。四、被告人父亲已经68岁，体弱多病，被告人是家庭的顶梁柱。综上，建议对其从轻处罚，判处一年以下有期徒刑并宣告缓刑。
被告人林靖靖的辩护人认为：一、林靖靖具有坦白与认罪认罚的情形，请给予从宽处理。二、林靖靖在以前从来没有进行过犯罪行为，并无犯罪记录，一贯表现良好，是初犯。他只是因文化素质较低、欠缺法律常识而销售了假冒注册商标的商品。经过这次教训，林靖靖已下决心加强法律知识的学习，并在以后的生活中坚决遵守法律，绝对不再从事任何违法犯罪的行为。三、林靖靖表示非常后悔进行了销售假冒注册商标的商品的行为，悔罪态度良好。同时，在看守所羁押期间，林靖靖积极接受改造，并已深刻的认识到自己的过错，故其人身危险性已完全消除，不存在危害社会的可能性。四、请法院对林靖靖适用缓刑。五、林靖靖存在较为严重的家庭困难。综上所述，请法院依法给予被告人从宽处理，并依法适用缓刑。
经审理查明：
第4800028号注册商标的注册人为赵某，核定使用的商品为第25类包括服装等，有效期自2009年2月14日至2019年2月13日。2017年12月6日，上述注册商标经核准转让给杭州青柠企业管理有限公司。
第19939719号注册商标的注册人为浙江时空漫步电子商务有限公司，核定使用的商品为第25类包括内衣、服装等，有效期自2017年6月28日至2027年6月27日。
2017年6月24日，被告人吕建忠以二维码（深圳）文化传媒有限公司的名义租用深圳市龙岗区佳业广场11楼1107室，同年6月26日，租用了深圳市坪山新区莹展工业区D3栋2楼。2017年10月18日，美人计（深圳）塑身科技有限公司成立，两被告人系该公司股东。两被告人成立上述公司后通过名称为“美人计正品塑身衣”的网店销售相关商品，被告人吕建忠负责客服工作，被告人林靖靖负责销售工作，并聘请了张某、叶某（均另案处理）负责打包邮寄。
2018年1月23日，报案人汤某某通过上述网店购买了三套塑身内衣并经注册商标人授权的浙江美人计健康科技有限公司鉴定为非其公司或其司授权的任何单位生产后向公安机关报案。公安机关经侦查在深圳市坪山新区莹展工业区D3栋2楼缴获“美人计科技塑身蚕茧衣”共计267件、吊牌25套、标签1300个、联想电脑主机1台，销售清单9张、快递单5张、租赁协议1份、笔记本1本。2018年1月26日，公安机关又在深圳市龙岗区佳业广场11楼1107室将两被告人抓获，并当场缴获“美人计科技塑身蚕茧衣”1件，联想电脑主机及显示器各1台，手机3部。
经比对，缴获商品上使用的“瘦身公式”标识与第19939719号注册商标完全相同，缴获商品上使用的“美人计”标识与第4800028号注册商标相比，仅存在字体、颜色、大小等区别，在视觉上基本无差别，足以对公众产生误导，属于相同的商标。
注册商标人授权的浙江美人计健康科技有限公司出具鉴定书，内容为上述缴获的商品系冒用注册商标的商品。
公安人员通过现场查获的电脑登录提取的数据显示，自2017年12月至2018年1月，两被告人通过网店销售的商品金额为人民币238796.61元。公安人员通过被告人吕建忠的手机登录提取的数据显示退款成功的金额合计为56535.56。虽然辩护人提出销售金额还应当将显示“待退货”情形的金额剔除，但显示“待退货”并不等同于一定要退货，在无其他证据予以佐证的情形下，本院确认已销售金额为人民币182261.05元（238796.61-56535.56）。根据已销售商品金额能够查清本案商品的实际销售平均价格为人民币124元，据此，本案未销售商品的货值金额为人民币33232元（124×268）。
认定上述事实的证据有书证、物证、被告人的供述、赃物照片、商标注册证及提取数据统计等。
本院认为，被告人吕建忠、林靖靖明知是假冒注册商标的商品而予以销售，销售金额较大，两被告人的行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关对被告人吕建忠、林靖靖犯销售假冒注册商标的商品罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。在共同犯罪中，两被告人均起同等作用。被告吕建忠、林靖靖归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，积极缴纳罚金，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人吕建忠犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币50000元（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、被告人林靖靖犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币50000元（缓刑考验期自判决确定之日起计算，罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
三、没收上述缴获的“美人计科技塑身蚕茧衣”268件、吊牌25套、标签1300个、联想电脑主机2台、显示器1台、销售清单9张、快递单5张、租赁协议1份、笔记本1本、手机3部。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 潘燕清
人民陪审员 潘锡明
人民陪审员 朱国萍
二〇一八年八月十六日
书 记 员 焦恩贝