福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽03民初208号
原告：ＸＸ，男，1981年12月29日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。
委托诉讼代理人：杨君锋，福建典冠律师事务所律师。
被告：张智敏，男，1974年4月16日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。
被告：欧阳攀峰，男，1978年6月23日出生，住福建省厦门市湖里区。
委托诉讼代理人：张志瀚，上海锦天城（厦门）律师事务所律师。
原告ＸＸ与被告张智敏、欧阳攀峰合伙协议纠纷一案，本院于2016年7月1日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月21日公开开庭进行了审理。原告ＸＸ及其委托诉讼代理人杨君锋、被告张智敏、被告欧阳攀峰及其委托诉讼代理人张志瀚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ向本院提出诉讼请求：1、请求解除ＸＸ与张智敏、欧阳攀峰所订立的《项目合作协议书》；2、请求判决依实际出资比例分割合伙期间所投资共有的注册在被告名下的网络域名（合伙期间所共有的网络域名详见附件一）；3、请求判决将ＸＸ通过欧阳攀峰所购买的11.vip的域名过户给ＸＸ。事实和理由：2016年5月4日，ＸＸ与张智敏、欧阳攀峰签订了一份《项目合作协议书》，对合同的权利义务进行了约定。同年5月6日ＸＸ通过银行转账汇给欧阳攀峰10万元作为张智敏的合伙出资；5月12日，ＸＸ通过银行转账汇给欧阳攀峰20万元作为合伙出资；5月13日ＸＸ通过银行转账借给欧阳攀峰30万元作为欧阳攀峰的合伙出资；5月16日ＸＸ通过银行转账汇给欧阳攀峰一笔50万元、一笔30万元作为合伙的出资。以上ＸＸ共汇给欧阳攀峰100万元作为合伙出资，在收到ＸＸ的投资款后欧阳攀峰在阿里云计算有限公司（原万网）注册了三位数的域名27个、在west268InternationalLtd注册了域名135个、在chengduwestdimensiondigital注册了域名488个、在webcommercecommunicationsltd注册了域名18个、在ENAMETECHNOLOGYCO,LTD注册了域名5个（以上共有的网络域名详见附件一）。2016年6月14日，ＸＸ通过欧阳攀峰用欧阳攀峰归还给ＸＸ的出资款30万元向webcommercecommunicationsltd购买了域名为11.vip的域名，但因欧阳攀峰拒不履行义务，导致该11.vip的域名处于非激活状态，且无法过户给ＸＸ。按照协议第二条约定：“资金保管和具体操作甲方负责，其他两位合伙人负责监督”，但在注册域名之后不久，在ＸＸ向欧阳攀峰要求了解情况的时候，欧阳攀峰都不予理会，并把ＸＸ的微信删除，且拒接ＸＸ的电话；非但如此，欧阳攀峰还通过张智敏威胁ＸＸ。因此，ＸＸ作为合伙的最大股东及投资者，却被张智敏、欧阳攀峰架空，没有任何权利，致使合伙基础不复存在，并使自己的利益遭受极大的损害。本人认为根据三方协议约定，张智敏、欧阳攀峰应遵循诚实信用原则，将合伙事务向本人公开，接受本人的监督，并及时将合伙事务告知本人，但二人已有的行为构成了严重违约，导致ＸＸ无法实现合伙协议的目的。故依据合同法规定，请求依法解除合作协议，并按《项目合作协议书》的要求，以实际出资比例对共同投资注册在张智敏、欧阳攀峰名下的网络域名进行分配。2016年10月21日庭审法庭辩论终结前ＸＸ变更诉讼请求为：请求解除合作协议，拿回其投资的140万元投资款。理由：140万元其中的10万元是借给张智敏的；因为欧阳攀峰购买的域名有马来西亚等国外、国内一些不同的注册商，本人无法监管，欧阳攀峰又拒不提供银行流水证明资金流向，拒不提供发票、交易明细证明其购买域名的具体情况。合作的目的无法实现，故本人只能申请拿回投资款。
张智敏辩称，欧阳攀峰所提供的流水跟微信本身都存在欺骗，域名的价格、数量都存在欺骗。所有万网的域名第一到付时间是2016年5月27日晚上9点左右，欧阳攀峰提供一个价格9万元的域名时间是2016年5月30日时间，时间上有变动，存在价格作假。
欧阳攀峰辩称，1、实际上，三方有签订了项目合作协议，签订完之后，从微信记录上看，每笔投资欧阳攀峰都是经过另外两位合伙人的同意再进行购买，且每次购买的相应的明细都有向两位合伙人告知，所以从购买行为上不存在任何违约行为。2、在本案中欧阳攀峰也向法庭提供了其所有的购买流水记录。欧阳攀峰提供的流水里面每次出账的记录都与微信里面的时间节点是一致的，不存在挪用的行为。事实上，欧阳攀峰也向法庭及两位合伙人披露了购买记录。当时是通过中间商找万网操作的，具体中间商的购买价格也没有向欧阳攀峰提供。3、本案合同里面没有任何违反合同约定的行为，因为合同需要三方同意后才能对涉案取得的域名进行出售，出售后所得价款才由三方进行分配。特别是协议里面也没有约定具体的销售时间，所以欧阳攀峰没有任何的违约行为，涉案的合同仅仅是基于三方之间的信任危机就进行解除，不符合合同法的规定。要求返还140万元没有任何的事实依据和法律依据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、ＸＸ请求解除《项目合作协议书》是否有事实和法律依据？ＸＸ提供《项目合作协议书》一份及ＸＸ、张智敏、欧阳攀峰三人之间的微信聊天记录打印件49页、域名788.vip的注册信息打印件一份，欲证明欧阳攀峰违反该合作协议书的约定，已构成违约，故非违约方ＸＸ可要求解除该合作协议书。各方对该合伙协议的真实性均无异议。该协议书载明“项目合作协议：项目出资人（以下简称甲方、乙方和丙方）甲：欧阳攀峰，乙：张智敏，丙：ＸＸ甲乙丙三方本着公平、平等、互利的原则订立合作协议如下：第一条：甲乙丙三方自愿合作注册网络域名项目，总投资为70万元，甲方以人民币方式出资30万元，乙方以人民币方式出资20万元，丙方以人民币方式出资20万元；第二条：在合伙期间所获得的网络域名为三方共有财产，不得随意分割。资金保管和具体操作由甲方负责，其他两位合伙人负责监督。第三条：合伙人在取得网络域名后，在执行网络域名的买卖过程中必须有两个合伙人或三方都同意才可以进行交易，在交易中所产生的收益归全体合伙人所有，所产生的亏损或民事责任由全体合伙人共同承担。第四条：网络域名项目所取得的销售利润分配，必须有两个合伙人或三方同意情况下按照出资比例共同分配。第五条：如果一方违反本合同任何条款，非违约方有权中止本合同的执行，并依法有权要求违约方加倍赔偿损害。第六条：本协议未尽事宜，三方可以补充规定，补充协议与本协议有同等效力。第七条：本协议一式叁份，合伙人各执一份，本协议自合伙人签字或盖章之日起生效。”欧阳攀峰主张，三方合计出资150万元购买涉案的共有资产域名3数字域名合计99万元，10个双拼域名及11个4数字域名合计30万元，673个5数字域名合计6.73万元，170.vip和184.vip合计为12万元。尚余余款22698元已由三方以现金形式分配完毕，每人分配7756元。为证明上述主张，欧阳攀峰提供域名代理合同、收据及转账凭证，证明欧阳攀峰委托第三方代为采购112.vip等12个域名并支付服务费101.5万元，分别于2016年5月12日支付定金20万元，5月16日支付81.5万元。后1234.vip被他人抢注无法购买，退还2.5万元，实际购买11个3数字域名支出99万元。欧阳攀峰提供的关于购买3数字域名产生的域名代理合同受委托方的名称与转账凭证上的接受委托服务费的账户户名无法吻合；且其余域名的具体购买金额其并未提供证据予以佐证，故对其上述主张本院不予采信。从案涉《项目合作协议书》字义上理解，中心意思是合伙人共同买卖域名，禁止一人买卖域名，欧阳攀峰作为合伙资金的保管者和买卖域名的具体操作者，其买卖域名应自觉接受ＸＸ、张智敏的监督。针对买卖域名的监督应包括购买域名的数量、购买域名所花费的金额、资金的流向、剩余资金。根据ＸＸ提供的ＸＸ、张智敏、欧阳攀峰三人之间的微信聊天记录可知，ＸＸ与欧阳攀峰之间的关系确实存在恶化倾向；且庭审过程中欧阳攀峰表示其无法提供其购买域名的交易明细、发票或具体的资金流向，而其已提供的证据并无法证实其欲证明的内容，另，欧阳攀峰在其他两方不知情的情况下，将案涉788.vip域名转至案外人名下。据此，欧阳攀峰无法举证证明其对共同投资款的使用情况，且擅自买卖域名，确存在违反合伙协议约定之情形，《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，非违约方可以要求解除合同。据此，ＸＸ作为非违约方要求解除案涉协议，符合该协议的约定和法律的规定，应予以支持。
二、ＸＸ、张智敏、欧阳攀峰的实际出资比例是多少？
ＸＸ主张，其于2016年5月6日通过银行转账汇给欧阳攀峰10万元作为张智敏的合伙出资；同年5月12日，其通过银行转账汇给欧阳攀峰20万元作为合伙出资；同年5月13日其通过银行转账借给欧阳攀峰30万元作为欧阳攀峰的合伙出资；同年5月16日其通过银行转账汇给欧阳攀峰一笔50万元、一笔30万元作为合伙的出资，故以上ＸＸ共汇给欧阳攀峰100万元作为合伙出资。欧阳攀峰主张，本案投资款共150万元，欧阳攀峰实际履行了1:1:1的出资比例。虽该资金均由ＸＸ前期垫付，但欧阳攀峰同意以11.vip抵偿其中的30万元，另外以张智敏欠款18万元本息抵偿另外的20万元（欧阳攀峰曾经指示张智敏将其所欠18万元及利息交付给ＸＸ抵偿出资款20万元），可以认定欧阳攀峰履行了出资款50万元。本院认为，由于各方均承认本案的实际出资总额为150万元，故可认定。该投资款均由ＸＸ通过汇款的形式支付给欧阳攀峰，ＸＸ在民事起诉状中自认其支付的150万元汇款中10万元是其替张智敏垫付的投资款、30万元是其替欧阳攀峰垫付的投资款、100万元是ＸＸ自己的投资款可予以认定。欧阳攀峰主张，其除以上30万元出资款之外，还有指示张智敏将18万元借款及利息抵作20万元出资款支付给ＸＸ，庭审中张智敏称，该笔欠款确实存在，但是其与欧阳攀峰之间借贷关系，与本案无关；庭审中ＸＸ称，该笔欠款是否存在其不清楚，但与本案无关。据此可知，就“18万元借款及利息抵作20万元出资款”事宜，欧阳攀峰并未与ＸＸ、张智敏达成三方合意，故欧阳攀峰上述主张本院不予认定。根据上述分析可知，ＸＸ、欧阳攀峰、张智敏合伙出资比例应为100万：30万：10万，即10:3:1。
本案诉讼过程中ＸＸ向本院递交了《财产保全申请书》，请求依法冻结注册在欧阳攀峰名下的域名，包括：在阿里云（原万网）注册的域名27个；在webcommercecommunications1td注册的域名18个；在ENAMETECHNOLOGYCO,LTD注册的域名5个；在chengduwestdimensiondigital注册的域名488个；在West263InternationalLtd注册的域名135个;冻结注册在webCommerceCommunicationsLimited名下的11.vip域名。ＸＸ已提交了相应的担保。本院据此于2016年7月11日作出裁定，查封、冻结了以上所有域名（除tianjun.com外）及担保物。
本院认为，根据已查明的事实可知，案涉《项目合作协议书》应予以解除，合伙关系解除之后，依法应进行合伙清算。合伙的清算包括：了结进行的业务、收取债权、清偿债务、返还出资及分配剩余财产等。要进行上述工作，依法应对合伙期间的账目进行审计评估才能进行。在审理期间，欧阳攀峰作为合伙资金的保管者和买卖域名的具体操作者，其表示无法提供其购买域名的交易明细、发票或具体的资金流向，据此，合伙无法清算的不利后果应由欧阳攀峰承担。庭审过程中ＸＸ主张欧阳攀峰应返还其投资款140万元（ＸＸ主张由于当时欧阳攀峰承诺11.vip要转给ＸＸ，其才同意借30万元给欧阳攀峰作为投资款，但欧阳攀峰至今尚未将11.vip转至ＸＸ名下。故在本案下判之前若欧阳攀峰仍未将11.vip转至ＸＸ名下，其就主张返还140万元的投资款；若在本案下判之前欧阳攀峰将11.vip转至ＸＸ名下，其就主张110万元的投资款），根据ＸＸ在民事起诉状中自认的各方出资情况，ＸＸ汇给欧阳攀峰的140万元中，ＸＸ的投资款为100万元，另40万元系ＸＸ借给张智敏、欧阳攀峰的投资款，故在解除案涉《项目合作协议书》之后，欧阳攀峰应返还ＸＸ投资款100万元。
综上所述，ＸＸ的诉讼请求部分成立，应予以支持，不成立部分应予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第二百五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、解除案涉《项目合作协议书》；
二、欧阳攀峰应在本判决生效之日起十日内返还给ＸＸ投资款人民币100万元；
三、驳回ＸＸ对张智敏的诉讼请求；
四、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币17400元，由ＸＸ负担4971元，欧阳攀峰负担12429元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 庄莉琳
代理审判员 陈钟颖
人民陪审员 涂 星
二〇一七年三月一日
书 记 员 林 烟
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。