广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0402刑初1780号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人周某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年6月22日被羁押，同年7月25日被逮捕。现押于珠海市第二看守所。
辩护人廖丽雅，广东嘉骏律师事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉[2016]1739号起诉书指控被告人周某犯贩卖毒品罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员方中伟出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人廖丽雅到庭参加诉讼。现已审理终结。
珠海市香洲区人民检察院指控，2016年6月20日18时许，被告人周某按之前电话约定，携带冰毒来到周某位于珠海市香洲区棕榈假日8栋2单元601房的住处，以人民币300元的价格将一小袋白色晶体状物质贩卖给周某后离开。周某吸食上述毒品后，将剩余毒品（净重2克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）放于其住处，后被民警查获。
2016年6月22日10时许，被告人周某再次携带毒品到珠海市香洲区棕榈假日8栋2单元楼下，准备以人民币900元的价格向周某贩卖十小袋白色晶体状物质时，被民警当场查获。民警被告人周某身上查获白色晶体状物质十一小袋（净重10.12克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）。
后被告人周某主动供述其位于珠海市斗门区龙坛路十九巷2号平房的住处藏有毒品，民警在其住处查获白色晶体状物质76小袋（净重69.18克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）。
公诉人在法庭上出示了指证被告人周某的行为构成犯罪的证据，指控被告人周某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人周某对公诉机关指控其于2016年6月22日贩卖毒品给周某的事实没有异议，但辩称其于6月22日贩卖给周某的毒品只有十小袋，当场查获的11小袋中有一小袋是用于自己吸食的。被告人周某辩称2016年6月20日其是帮“阿某2”送毒品给周某，并没有收取周某的毒资。另，被告人周某还辩称关于在其家中查获的毒品，是其自己主动向公安机关提出“矮仔”有毒品藏匿与其家中，可以协助公安机关抓捕“矮仔”，以争取立功表现。但由于公安机关抓捕失误，没有将“矮仔”抓获。对藏匿于其家中的毒品，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。
辩护人认为，1、被告人周某2016年6月20日送给周某的2克毒品，其并没有收取周某的毒资，不应认定为贩卖毒品的数量。2、2016年6月22日，查获的11小袋毒品中，用于贩卖的毒品只有10小袋，剩余的一小袋是被告人周某自己吸食的，也不应当计算为贩卖毒品的数量。3、在被告人周某家中查获的毒品，是被告人周某为协助公安机关抓获在其住处藏匿毒品的“矮仔”而主动向公安机关交代的，此部分毒品不是被告人周某所有，被告人周某也没有贩卖此部分毒品的犯罪故意，对此部分不能计算为贩卖毒品的数量。对被告人周某帮“矮仔”藏匿的毒品，对被告人周某藏匿此部分毒品的行为应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人周某认罪态度较好，本案系特情引诱，请求人民法院对被告人周某从轻处罚。
经审理查明，一、2016年6月20日18时许，被告人周某按之前电话约定，携带冰毒来到周某位于珠海市香洲区棕榈假日8栋2单元601房的住处，以人民币300元的价格将一小袋白色晶体状物质贩卖给周某后离开。周某吸食上述毒品后，将剩余毒品（净重2克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）放于其住处，后被民警查获。
上述事实，有下列证据证明：
1、被告人周某的供述，2016年6月20日，阿某1（经查为周某）使用135××××5151的电话拨打其136××××2361的电话，要求购买三个（一个为一克）冰毒，并且约定好价钱为三克人民币300元。当日16时许，被告人周某将三克冰毒送到阿源位于珠海市香洲区棕榈假日8栋6楼的住处。阿某1说迟点给钱，被告人周某就离开了。被告人周某还辩称因阿某1是其朋友阿某2介绍的，阿某2表示阿某1以后会要大量的货，让我给他点甜头，价钱便宜一点给阿某1。因我不知道阿某2和阿某1是怎么商量的，于是我现场就没有收钱。晚上找阿某2的时候，阿某2也没有给我钱。因当时贩卖的三克冰毒是矮仔送给我的，我也没有损失，所以我也没有坚持收阿某2的钱。
2、证人周某的证言，2016年6月20日，我使用135××××5151的电话拨打周某136××××2361的电话，要求购买三克冰毒，并且约定好价钱为三克人民币300元。当日18时许，被告人周某将三克冰毒送到我位于珠海市香洲区棕榈假日8栋6楼的住处，然后就走了。
3、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单证实，2016年6月22日珠海公安局明珠派出所民警在对珠海市香洲区上冲棕榈假日8栋2单元601房进行检查时，发现吸毒人员周某，并从该户内查获白色晶体状物质一小包，毛重2.5克。
4、理化检验报告书证实，涉案的白色晶体状物质净重2.0克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分。
5、通话清单证实了涉案的135××××5151的电话与136××××2361的电话联系的情况。
上列证据，在公诉人当庭出示、宣读后，经被告人周某辨认和控辩双方质证等法庭调查程序查证属实，证据确实、充分。
二、周某被查获后，向公安机关提出可以协助抓获向其贩卖毒品的被告人周某。2016年6月22日10时许，被告人周某再次携带毒品到珠海市香洲区棕榈假日8栋2单元楼下，准备以人民币900元的价格向周某贩卖十小袋白色晶体状物质时，被民警当场查获。民警被告人周某身上查获白色晶体状物质十一小袋（净重10.12克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）。
上述事实，被告人周某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人周某的证言、扣押物品清单、理化检验报告书、抓获经过等证据，足以认定。
三、被告人周某归案后，主动向公安机关供述一名自称矮仔的男子将76包白色晶体状物质存放在其位于珠海市斗门区井岸镇龙西管理区龙坛新村十九巷二号平房的住处。民警根据这一情况，将被告人周某带至上述地址，由被告人周某打开音响盖子，并将藏在音响内的76包白色晶体状物质（净重69.18克，经鉴定检出甲基苯丙胺成分）取出交给民警。
上述事实有被告人周某的供述、抓获经过以及情况说明等证据证实，足以认定。
关于被告人周某及其辩护人辩解和辩护意见的评述：
1、关于2016年6月20日发生的行为性质的评述：关于此宗事实，被告人周某及其辩护人对被告人周某按照之前约定将毒品送交给周某没有异议，但辩称被告人周某没有收钱，不能认定为贩卖毒品。但根据被告人周某的供述以及证人周某的证言，被告人周某与周某在交接毒品之前，二人就贩卖毒品的数量、价格以及交易的时间、地点均有沟通并达成合意。可见，被告人周某在行为时具备贩卖毒品的犯罪故意，且在此心理状态下实施了贩卖毒品的行为，对被告人周某的此宗犯罪行为应当认定为贩卖毒品的行为，至于其事后基于其他原因决定不收取毒资，是行为处于既遂状态下后主观心理状态的变化，不影响其行为性质以及犯罪形态的认定。
2、关于第二宗犯罪事实中涉案的毒品是否应全部认定为贩卖毒品数量的评述：从现有证据看，可以认定被告人周某和证人周某是约定交易十包冰毒，至于剩余的一包冰毒是否计算为被告人周某的贩毒数量，应当根据被告人周某是否吸毒以及其平时是否贩卖毒品来判断。被告人周某虽然自己吸食毒品，但其除2016年6月22日的贩卖毒品行为外，其于2016年6月20日还有一次贩卖毒品的行为，可见被告人周某对其自己所持有的毒品只要有需求，即可将其作为交易的对象。虽然此次交易仅限于十包冰毒，但剩余的一包冰毒如果有需求，也可以用于贩卖。根据审理毒品犯罪的相关会议纪要的规定，对剩余的一包毒品应当计算为被告人周某贩卖毒品的数额。
3、关于第三宗犯罪行为性质的评述：关于76包冰毒的来源，仅有被告人周某的供述予以证实。在此情况下，根据“存疑利益归于被告人的原则”应当推定涉案的毒品不是被告人周某所有，而是由其帮忙代为保管的。虽然公诉人当庭出示被告人周某的供述证实被告人周某通过帮其所述的矮仔送毒品获利，以证实被告人周某具有协助他人贩卖此部分毒品的犯罪故意。但关于此情节，仅有被告人周某自己的供述予以证实。根据刑事诉讼法关于“仅有被告人供述不能作为定案依据”的规定，在矮仔没有归案的情况下，不能认定被告人周某与矮仔之间存在共同贩卖涉案毒品的故意，进而不能认定被告人周某有贩卖此部分毒品的犯罪故意，只能以非法持有毒品罪追究其此宗行为的刑事责任。
4、关于被告人周某所具有的犯罪情节的评述：被告人周某在归案后，主动向侦查机关供述了司法机关尚未掌握的持有毒品的犯罪事实，应当认定其有自首情节，对非法持有毒品罪部分依法可以减轻处罚。
本院认为，被告人周某贩卖毒品甲基苯丙胺12.12克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；其还非法持有毒品甲基苯丙胺69.18克，其行为亦已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人周某的行为构成犯罪的事实清楚，证据确实、充分。公诉机关指控被告人周某的行为仅构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数额大，适用法律不当，应当予以纠正。关于贩卖毒品罪部分，被告人周某归案后如实供述其所犯罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。关于非法持有毒品罪部分，被告人周某归案后如实供述司法机关尚未掌握的犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。被告人周某犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；总和刑期有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月22日起至2027年6月21日止。罚金从判决发生法律效力第二日起二个月内缴纳）。
二、扣押在案的作案工具移动电话一部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 玉 峰
人民陪审员 钟启祥人民陪审员温桂莲
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 范 雪 婷
韩天野
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。