江苏省连云港市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）连民初字第0057号
原告胡祖芬，女，1941年6月1日出生，汉族。
委托代理人张涛、缪成君，江阴市澄江法律服务所法律工作者。
被告许其超（又名江涛），男，1979年4月12日出生，汉族。
被告惠志茹，女，1982年11月11日出生，汉族。
被告许翠莲，女，1971年1月2日出生，汉族。
被告曲永生，男，1961年9月3日出生，汉族。
委托代理人胡光璞，江苏田湾律师事务所律师。
被告汤金培，男，1956年9月12日出生，汉族。
委托代理人胡光璞，江苏田湾律师事务所律师。
被告曲爱琴，女，1955年3月9日出生，汉族。
委托代理人胡光璞、江苏田湾律师事务所律师。
被告徐淑端，男，1986年6月11日出生，汉族。
被告杨健，男，1972年2月13日出生，汉族。
被告王肖植，男，1977年10月17日出生，汉族。
被告许特，男，1989年12月18日出生，汉族。
被告江苏仁汇投资担保有限公司。
法定代表人江涛。
被告连云港天行建材有限公司。
法定代表人江涛。
被告连云港天裕物流有限公司。
法定代表人许翠莲。
被告连云港天裕建材有限公司。
法定代表人许翠莲。
被告连云港市晨翔照明电器有限公司。
法定代表人杨健，该公司总经理。
委托代理人李明，男，1970年10月19日出生，汉族，系该公司职员。
被告连云港钱续贸易有限公司。
法定代表人王绪奎。
被告连云港磊友国际贸易有限公司。
法定代表人赵树森。
被告连云港柯财商贸有限公司。
法定代表人惠志茹。
原告胡祖芬与被告许其超、惠志茹、许翠莲、曲永生、汤金培、曲爱琴、徐淑端、杨健、王肖植、许特、江苏仁汇投资担保有限公司（下称仁汇公司）、连云港天行建材有限公司（下称天行公司）、连云港天裕物流有限公司（下称天裕物流公司）、连云港天裕建材有限公司（下称天裕建材公司）、连云港市晨翔照明电器有限公司（下称晨翔公司）、连云港钱续贸易有限公司（下称钱续公司）、连云港磊友国际贸易有限公司（下称磊友公司）、连云港柯财商贸有限公司（下称柯财公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告胡祖芬的委托代理人张涛、缪成君，被告许其超、许翠莲、许特，被告曲永生、汤金培、曲爱琴的委托代理人胡光璞，被告晨翔公司委托代理人李明到庭参加诉讼。被告惠志茹、徐淑端、杨健、王肖植、仁汇公司、天行公司、天裕物流公司、天裕建材公司、钱续公司、磊友公司、柯财公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告胡祖芬诉称：2011年11月15日，原告胡祖芬与被告许其超、惠志茹签订《借款合同》一份，该合同约定由被告许其超、惠志茹向原告借款3500万元，借款期限自2011年11月15日起至2011年12月31日止，借款利息为月利率2%。该款被告许其超、惠志茹委托原告汇至案外人束敏账号×××0112，并约定被告许翠莲为被告许其超、惠志茹的该借款提供连带责任保证担保。被告许翠莲、曲永生、汤金培、曲爱琴、徐淑端、杨健、王肖植、许特分别向原告出具了《承诺书》，承诺为被告许其超、惠志茹向原告的该3500万元借款提供连带责任保证担保，并承诺担保范围为：借款本金、利息及出款人实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、公证费、提存费、评估费、拍卖或变卖费、为催讨借款而产生的差旅费等），保证期间为借款人的借款债务履行期届满次日起两年等内容。被告仁汇公司、天行公司、天裕物流公司、天裕建材公司、晨翔公司、钱续公司、磊友公司、柯财公司分别与原告签订了《保证担保合同》，约定为被告许其超、惠志茹向原告的该3500万元借款提供连带责任保证担保，担保合同还约定了担保范围为：主合同约定的借款本金、利息、违约金及原告为实现债权发生的全部费用，保证期间为债务履行期届满之日起两年等内容。原告于2011年11月21日按被告许其超、惠志茹指示的方式支付了3500万元。2011年11月29日被告许其超、惠志茹向原告归还了1000万元，2012年6月25日向原告归还了500万元，剩余借款2000万元及利息经原告多次催告未还。后原告向无锡市中级人民法院提起了诉讼，因管辖权问题本案移送至连云港市中级人民法院审理，在此过程中，原告通过连云港市海州区人民法院处理了被告用于抵押的部分资产，由于该资产法院三次拍卖未能成交，由原告申请连云港市海州区人民法院将该资产以流拍价格裁定给原告抵偿被告的部分债务。根据连云港市海州区人民法院的相关意见，利息计算至2013年5月27日，尚余8893858.49元无法执行。诉讼请求：1、依法判令被告许其超、惠志茹共同向原告归还借款8893858.49元及利息（从2013年5月27日至实际还款日的利息，按月息2%计算），2、依法判令被告许翠莲、曲永生、汤金培、曲爱琴、徐淑端、杨健、王肖植、许特、仁汇公司、天行公司、天裕物流公司、天裕建材公司、晨翔公司、钱续公司、磊友公司、柯财公司对上述债务承担连带清偿责任，3、本案诉讼费由被告承担。
被告许其超答辩称：我从未向胡祖芬借过钱，我不认识胡祖芬，我也不认识束敏，借款合同是假的，是虚构的，所有的担保合同都是不成立的。请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告许翠莲答辩称：向胡祖芬借款4000万元是事实，但3500万元借款根本不存在。2011年8月初，案外人赵果琴知道我公司（仁汇公司）生意上需要4000万元资金，表示愿意拆借资金4000万元，经过协商交换条件后，由我公司以江涛（即许其超）名义向银信典当行借款4000万元，并签订借款及担保合同，借款人是江涛，出借人是胡祖芬，借款期限为两个月，月利息2%，我本人提供担保，并且在2011年8月18日，银信典当行将4000万元汇入江涛个人账户中。当时银信典当行的总经理赵果琴说，借款合同不能以银信典当行名义出借，国家政策不允许，希望以银信典当行老板叶慧君的母亲胡祖芬的名义出借，后来我公司以承兑汇票和现金转账方式陆续还款2778.3万元。借款到期后，因未足额还清本息，赵果琴让我把名下资产抵押给他们，我就把名下4000多万元资产通过公证方式抵押给原告胡祖芬，目前抵押财产已被连云港市海州区人民法院拍卖。在还款过程中，赵果琴和银信典当行的柳会计于2012年5月左右找到我，让我更改借款手续，把4000万元借款变更为3500万元，我问她已还款项怎么办，她说那些都有付款凭证，她们都认账，改手续只是为了银信典当行内部调账用，对被告方没有影响，等于是被告方帮助银信典当行，便于内部做账。我当时认为，反正我还欠银信典当行的钱没有还清，帮忙就帮忙，就同意将4000万元借款合同改为3500万元，在改写过程中，赵果琴和柳会计只是把已写好的“肆仟万”改为“叁仟伍佰万”，日期和其他内容都是空白。我还问赵果琴，日期是否要当场填好，赵果琴和柳会计都说时间不用填，由银信典当行根据需要填写。2012年7月，赵果琴和银信典当行的其他人，带着律师和无锡市中级人民法院的法官来查封我的账户和资产，给我和江涛在连云港的公司运营造成极坏影响，所有业务被迫停下，无法运营，直接损失2000万元，间接损失更大，正在合作的银行、企业都无法继续合作下去，我当时恳请他们不要采取极端手段，我会想办法调整并还款，他们还是没有商量余地，也导致了我的债务人拖延还款，资产被查封后无法变现调整，导致被告方个人和单位财产无法运转，后续的余款1221.7万元本金及利息无法偿还。但是我在连云港市海州区人民法院被拍卖的资产已经足以清偿本案债务。至于3500万元的担保合同和借款合同，都是银信典当行赵果琴欺骗我在空白借款合同上签字形成的，实际上不存在3500万元借款。被告许其超（江涛）是我亲弟弟，被告许特是我堂弟，被告曲永生是我前夫，被告曲爱琴是曲永生的姐姐，被告汤金培是曲永生的姐夫，被告王肖植、杨健是我朋友，被告徐淑端是我公司内勤人员。被告仁汇公司的法定代表人是江涛，我是实际控制人和投资人，江涛是注册登记需要挂名的。我是天行公司实际控制人和投资人，天裕物流公司和天裕建材公司都是我开办的，晨翔公司是惠志茹和许特两人投资成立的公司。关于4000万元的借款，实际借款人是我，不是许其超、惠志茹，他们只是帮忙出手续，钱也是我公司用的。
被告曲永生、汤金培、曲爱琴答辩称：根据我们了解的情况，借款合同是虚假的。原告享有的债权有部分已经由连云港市海州区人民法院执行，本案就是由连云港市海州区人民法院执行案件演变而来，原告不应该再次提起虚假诉讼。本案的事实是：涉案合同虽然落款时间是2011年11月21日，但实际形成时间是在2012年8月左右，中间相隔10个月，这与原告所谓的指定汇款到束敏账户的时间不一致，之所以原告要让借款人将合同时间写在2011年11月21日，只是为了和原告与束敏之间的汇款时间进行吻合，实质上这笔钱根本不是被告许其超和惠志茹借的。因此，借款合同是虚假的，担保合同当然是无效的。请求法庭驳回原告的诉讼请求。
被告许特辩称：担保合同是无效的，2012年8月份我签的担保合同，担保有虚假情节，具体怎么虚假的我不清楚。
被告晨翔公司答辩称：当时公司股东没有在担保协议上签字，该担保是无效的。
被告惠志茹、徐淑端、杨健、王肖植、仁汇公司、天行公司、天裕物流公司、天裕建材公司、钱续公司、磊友公司、柯财公司未作答辩。
经审理查明，2011年11月15日，原告胡祖芬（债权方）与被告许其超、惠志如（债务方）、被告许翠莲（担保人）签订《借款合同》一份，该合同载明：借款金额为3500万元，借款期限自2011年11月15日起至2011年12月31日止……。同日，被告许翠莲和曲永生、汤金培和曲爱琴、徐淑端、杨健、王肖植、许特分别向原告胡祖芬出具书面承诺书，被告仁汇公司、天行公司、天裕物流公司、天裕建材公司、晨翔公司、钱续公司、磊友公司、柯财公司分别与原告胡祖芬签订《保证担保合同》，均为被告许其超、惠志茹的3500万元债务提供保证担保，担保期间为两年。
2011年11月17日，被告许其超、惠志茹（借款方、甲方）与原告胡祖芬（贷款方、乙方）、被告汤金培、曲爱琴（担保方、丙方）签订《借款合同》二份，合同分别载明：借款金额200万元、3300万元，期限自2011年11月17日至2011年12月31日，月利息2%，自借款实际发放之日计息。款项支付：乙方将借款以转账形式提供给甲方，乙方将款额转入束敏名下的账户。还款方式：合同到期一次性还本付息。违约责任：1、甲方未按约定支付本金或者利息的，应以到期应付而未付金额为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍的标准向乙方支付违约金。2、甲方未按合同约定归还借款本息的，应承担乙方为实现债权所发生的诉讼费、执行费、律师费、抵押物处置费及其它相关费用。为担保还款，丙方提供两项担保，一是提供连带责任保证，保证期间为两年，二是丙方拟以其名下的房屋提供抵押。强制执行条款：甲方和丙方均承诺，如甲方未履行或者未全部履行到期债务，乙方可直接向江苏省连云港市公证处申请出具执行证书，并据此向人民法院申请对甲方和丙方的强制执行，甲方和丙方均自愿接受法院的强制执行，强制执行范围包括：本金、利息、违约金、公证费、律师费。同日，原告胡祖芬与被告许其超、惠志茹、汤金培、曲爱琴向江苏省连云港市公证处申请对上述《借款合同》进行公证并赋予其强制执行效力。2011年11月21日，被告许其超、惠志茹向原告出具借条一张，内容为：今向胡祖芬借款人民币3500万元。2011年11月21日，原告胡祖芬通过转账方式向案外人束敏汇款3500万元。
另查明，2012年9月26日，连云港市公证处作出（2012）连港证执字第193号、194号执行证书，依据第193号执行证书，被执行人许其超、惠志茹、汤金培、曲爱琴应履行给付申请执行人胡祖芬借款本金200万元及利息、公证费、律师费等费用的义务；依据194号执行证书，被执行人许其超、惠志茹、汤金培、曲爱琴应履行给付申请执行人胡祖芬借款本金1765万元及利息、公证费、律师费等费用的义务。因被执行人未能履行义务，根据申请执行人的申请，本院于2012年11月12日立案执行，2012年12月17日本院裁定指定连云港市海州区人民法院执行，连云港市海州区人民法院于2013年1月7日立案执行。在执行过程中，该院依法对被执行人汤金培、曲爱琴所有的位于江苏省灌南县水岸名苑1幢401室，以及位于连云港市新浦区市化路1号朋来源文化城B号楼401室、601室、701室、902室予以查封。经江苏先河房地产土地评估有限公司评估，水岸名苑1幢401室房产市场价值2720300元；朋来源文化城B号楼401室、601室、701室、902室房产市场价值2031.68万元。水岸名苑1幢401室经连云港市云府拍卖有限公司三次拍卖（第三次拍卖底价为2203443元）均未成交；朋来源文化城B号楼401室、601室、701室、902室经连云港市云府拍卖有限公司、连云港市实德拍卖有限公司联合拍卖三次（拍卖底价为16456608元）均未成交。第三次拍卖流拍后，申请执行人向该院提出申请，同意以流拍价格接收上述房产抵债。2013年5月30日、2013年6月20日，连云港市海州区人民法院分别作出（2013）海执字第063-1号、第062-1号民事裁定书，该院认为，对于流拍财产，经申请人申请可以抵偿给申请人抵冲借款本息。第063-1号案的执行标的本息为2828272.34元（算至2013年5月27日），加上实现债权支出的公证费6000元、评估费20000元、拍卖公告费6670元、律师费50000元、执行费22900元，合计债权2933932.34元，冲减2203443元（第三次拍卖底价），余额730489.34元，继续执行。第062-1号案的执行标的本息为24206288.15元（算至2013年5月27日），加上实现债权支出的公证费39000元、评估费130000元、拍卖公告费9600元、律师费150000元、执行费85089元，合计债权24619977.15元，冲减16456608元（拍卖底价为16456608元），余额8163369.15元继续执行。
再查明，上述2011年11月15日的一份借款合同与2011年11月17日的二份借款合同所涉借款3500元系同一笔款项。
以上事实，有原告提交的借款合同、转账凭证、借条、承诺书、保证担保合同、（2013）海执字第063-1号、062-1号民事裁定书、公证书等证据，以及本院庭审笔录等为证。
本院认为，本案原告胡祖芬起诉主张的债权来源于2011年11月15日的一份借款合同和2011年11月17日的二份借款合同，虽然借款日期不同，但所借款项3500万元系同一笔款项。原告胡祖芬与被告许其超、惠志茹、汤金培、曲爱琴之间的债权债务已经公证的债权文书（2012）连港证执字第193号、194号执行证书所确认，该债权文书依法具有强制执行力，该案正在执行过程中。本案原告胡祖芬起诉被告许翠莲、曲永生、汤金培、曲爱琴、徐淑端、杨健、王肖植、许特、仁汇公司、天行公司、天裕物流公司、天裕建材公司、晨翔公司、钱续公司、磊友公司、柯财公司，要求对连云港市海州区人民法院（2013）海执字第063-1号、第062-1号民事裁定书所确认的尚未执行余额8893858.49元（730489.34元＋8163369.15元）承担连带清偿责任。因原告胡祖芬已选择申请执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书，就不得再就同一债权向人民法院起诉主张权利，且根据《HYPERLINK”javascript：SLC（111727，0）”最高人民法院关于当事人对具有强制执行效力的公证债权文书的内容有争议提起诉讼人民法院是否受理问题的批复》（法释（2008）17号）的规定，对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书的内容有争议直接向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理。因具有强制执行效力的公证债权文书具有排除诉讼的作用，故本案不属于人民法院受理民事诉讼的案件，原告胡祖芬的起诉依法应予以驳回。综上，依据《HYPERLINK”javascript：SLC（98761，0）”中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第HYPERLINK”javascript：SLC（98761，140）”一百五十四条第一款第（三）项、第二款的之规定，裁定如下：
驳回原告胡祖芬的起诉。本案受理费134171元，退回原告胡祖芬。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。
审判长 庞月侠
审判员 林 龙
审判员 应庆国
二〇一四年五月十一日
书记员 程 艳
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百一十九条起诉必须符合下列条件：
（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
（二）有明确的被告；
（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
第一百五十四条裁定适用于下列范围：
（一）不予受理；
（二）对管辖权有异议的；
（三）驳回起诉；
（四）保全和先予执行；
（五）准许或者不准许撤诉；
（六）中止或者终结诉讼；
（七）补正判决书中的笔误；
（八）中止或者终结执行；
（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；
（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；
（十一）其他需要裁定解决的事项。
对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。