湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）永中法刑二终字第2号
原公诉机关湖南省祁阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷某，男，1991年6月8日出生于湖南省祁阳县，汉族，中专文化，农民。因涉嫌犯抢劫罪于2013年7月21日被临时羁押于深圳市宝安区看守所；同月25日因涉嫌犯盗窃罪被祁阳县公安局刑事拘留，同年8月29日经祁阳县人民检察院批准逮捕，同日由祁阳县公安局执行逮捕，现押于祁阳县看守所。
湖南省祁阳县人民法院审理湖南省祁阳县人民检察院指控原审被告人雷某犯盗窃罪一案，于二○一三年十一月二十九日作出（2013）祁刑初字第201号刑事判决。雷某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月28日在祁阳县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员刘某某出庭履行职务，上诉人（原审被告人）雷某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
祁阳县人民法院审理认定，2013年4月至5月，被告人雷某在祁阳县采取撬门、撬窗和破锁入室的方式先后入户盗窃作案9起（未遂5起），盗窃财物价值共计人民币8156元，用于玩赌博机。具体犯罪事实如下：
1、2013年4月18日晚上，被告人雷某以扳窗户钢筋的方式进入祁阳县下村民肖某某家，盗得红色男式豪爵摩托车1辆和诺基亚5230手机1台。摩托车和手机销赃共得3550元。经鉴定，被盗摩托车价值人民币6156元。案发后，雷某退赔肖某某被盗摩托车和手机损失款人民币6000元。
上述事实有下列证据予以证明：
（1）失主肖某某、蒋某某的陈述，证明2013年4月18日晚上11时许，他们夫妻回家发现铁门未锁，窗户钢筋被撬开，1台湘M222**男式豪爵摩托车、1根重7.5克铂金项链、现金五六十元、1台诺基亚手机和1包精品白沙烟等财物被盗。
（2）证人唐某某的证言，证明2013年5月份的一天上午10时许，1名年轻人骑1台湘M222**男式豪爵摩托车过来准备卖，由于当时没有行驶证，交易不成。第二天上午10时许，该男子又骑车过来并出示肖某某的行驶证，称该车是父亲肖某某的。他们以3500元成交。六七天后，他以4080元价格将摩托车卖给大村甸镇方向的1名男子。现在这辆车已经转户。
（3）证人周某某的证言，证明2013年4月份的一天，他骑车去蓝天摩托车修理部修车。修理部唐老板问他是否还买摩托车，并指着1台湘M222**男式豪爵摩托车讲，车子是肖某某用3800元抵的，还出示了车辆行驶证、车主身份证复印件。他花3600元从摩托车手中购得，后在祁阳县交警队办理了转户手续。
（4）价格鉴定结论书及通知书，证明被盗的湘M222**豪爵HJ125K-A型两轮摩托车价值6156元。
（5）现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片和现场指认照片，证明案发现场情况。
（6）被盗机动车登记表、车辆信息表及相关照片，证明肖某某因湘M222**男式铃木牌两轮摩托车被盗于2013年4月19日报案。
（7）发还物品清单，证明肖某某被盗摩托车和手机损失款6000元于2013年10月9日获得退赔。
（8）被告人雷某的供述，雷某对该次盗窃事实供认不讳，并供认销赃得款3550元。
2、2013年5月中旬的一天，被告人雷某以扳窗户钢筋的方式进入祁阳县下村民王某某家，盗得二本农村信用社存折，从中共取存款1100元。此款已全部退还给失主王某某。
上述事实有下列证据予以证明：
（1）失主王某某的陈述，证明2013年5月21日上午10时许，他的母亲李某某回家发现家中窗户被撬开，就告诉了他。他回家清点发现田亩存折被盗，存款1000元于5月20日被人取走。
（2）证人李某某的证言，证明的内容与王某某陈述的内容一致。
（3）现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片和现场指认照片，证明案发现场情况。
（4）发还物品清单，证明王某某被盗存款1100元于2013年10月9日获得了退还。
（5）调取证据清单，证明从三吾信用社调取刘某某和王某某的取款凭条分别是500元、600元以及视频监控照片。
（6）被告人雷某的供述，雷某对该次盗窃事实供认不讳。
3-4、2013年5月份的一天，被告人雷某以扳窗户钢筋的方式进入祁阳县村民罗某某家，未盗窃到物品。之后，雷某又来到下马渡镇百步岭村村民李某某家，也没有盗得物品。
上述事实有下列证据予以证明：
（1）罗某某的陈述，证明2013年6月10日左右，她回家发现房门全部被打开，后窗钢筋被撬弯，丢失1台电动机。
（2）证人李某某的证言，证明2013年五六月份，李某某家厨房后窗钢筋被撬弯，但没有丢失东西。
（3）现场指认照片，证明案发情况。
（4）被告人雷某供述，雷某对该二次盗窃事实供认不讳。
5-6、2013年5月中旬的一天，被告人雷某以破锁的方式进入祁阳县下马渡镇栗山村村民邓某某家，未盗得物品。之后，雷某以剪防盗网的方式进入该村2组村民邓某某家，盗得现金100元。案发后，雷某退还邓某某现金100元。
上述事实有下列证据予以证明：
（1）失主邓某某的陈述，证明2013年5月中旬的一天，他家和邓某某家均被盗。那天中午11时许，他回家发现家中窗户钢筋被撬开，但没有丢失物品，邓某某家丢失现金100元。
（2）失主邓某某的陈述，证明2013年5月中旬的一天上午11时许，他从街上赶圩回家，发现窗户钢筋被撬，书桌抽屉内2张50元现金被盗（老版和新版各1张）。那天，邓某某家也进贼，但没有丢东西。
（3）现场指认照片，证明案发现场情况。
（4）发还物品清单，证明邓某某被盗现金100元于2013年10月9日获得退赔。
（5）被告人雷某的供述，雷某对该二次盗窃事实供认不讳。
7、2013年5月份的一天，被告人雷某以剪防盗网的方式进入祁阳县下马渡蒋某某家，未盗得物品。
上述事实有下列证据予以证明：
（1）证人蒋某某的证言，证明他儿子蒋某某的房屋坐落在下马渡镇市场后面，2013年5月份的一天，蒋某某家侧面的防盗窗被撬，不知道是否丢失物品。
（2）现场指认照片，证明案发现场情况。
（3）被告人雷某的供述，雷某对该次盗窃事实供认不讳。
8、2013年5月份的一天，被告人雷某以撬防盗网的方式进入祁阳县下马渡中渡町村14组村民雷雨家，未盗得物品。
上述事实有下列证据予以证明：
（1）证人李某某的证言，证明2013年四五月份的一天，她儿子雷雨家的防盗窗被破坏，被盗社保卡3张。
（2）现场指认照片，证明案发现场情况。
（3）被告人雷某的供述，雷某对该次盗窃事实供认不讳。
9、2013年5月22日，被告人雷某来到祁阳县下马渡镇枫林铺村，采取爬窗入室的方式进入彭某某家中，盗走一本存折，从中取走现金800元。案发后，此款已全部退还失主彭某某。
上述事实有下列证据予以证明：
（1）失主彭某某的陈述，证明2013年5月份，他家放在床头柜内的1张田亩存折丢失，折内存款800元被人于2013年5月23日取走。
（2）现场指认照片和存折照片，证明案发现场情况。
（3）搜查笔录及扣押、发还物品清单，证明2013年7月26日，公安民警从雷某家中搜出1本彭某某的农村信用社存折，于2013年8月22日发还给彭某某。被盗存款800元于2013年10月9日退还给彭某某。
（4）被告人雷某的供述，雷某对该次盗窃事实供认不讳。
证明案件事实的其他证据有：
（1）证人雷某某的证言及指认照片，证明在银行取款的人是下马渡镇枫林铺村的雷某。
（2）证人李某某的证言及指认照片，证明的内容与证人雷某某证明的内容一致。
（3）在逃人员信息表，证明雷某出生于1991年6月8日且系网上追逃人员。
（4）抓获经过，证明2013年7月21日凌晨0时，深圳市公安局流塘派出所民警在巡逻过程中，发现该辖区内怡盛宾馆307房间的雷某是涉嫌犯罪的在逃人员，遂将其抓获。
（5）被告人雷某的供述，证明他盗窃所得的现场及销赃得款全部用于玩赌博机。
祁阳县人民法院认为，被告人雷某以非法占有为目的，多次入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。雷某盗窃作案有5次，这5次盗窃可以比照既遂从轻处罚。雷某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。雷某的亲属代其赔偿了失主的损失，没有造成经济损失，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十三条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款之规定，判决：被告人雷某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
雷某上诉及在庭审中提出“积极退赃，系初犯，主动交待，认罪态度好，量刑过重”的理由。
永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见。
上诉人（原审被告人）雷某和出庭检察员均没有提出新的事实和证据，一审判决认定的事实、证据属实，二审予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）雷某以非法占有为目的，采取秘密手段盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。雷某系多次入户盗窃，社会危害性大，可酌情从重处罚。雷某有5次盗窃因意志以外的原因而未得逞，属未遂，可对照既遂从轻处罚。雷某上诉提出“积极退赃，系初犯，主动交待，认罪态度好，量刑过重”的理由，经查，对雷某的亲属代其退赔了失主的损失以及主动交待，认罪态度好的情节，原判均已予以认定，并在量刑上予以了从轻判处，本院不予重复认定，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当”的理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 伍希永
审 判 员 龙国明
二〇一四年一月二十八日
代理书记员 贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。