上海市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）沪一中刑终字第238号
原公诉机关上海市松江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）自报刘某，因本案于2013年6月29日被抓获，同年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕；现羁押于上海市嘉定区看守所。
上诉人（原审被告人）自报张某，因本案于2013年6月29日被抓获，同年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕；现羁押于上海市嘉定区看守所。
上诉人（原审被告人）自报李某某，因本案于2013年6月29日被抓获，同年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕；现羁押于上海市嘉定区看守所。
辩护人刘新艳，上海市天地律师事务所律师。
原审被告人自报刘玉彩，因本案于2013年6月29日被抓获，同年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕；现羁押于上海市松江区看守所。
原审被告人自报殷某某，因本案于2013年6月29日被抓获，同年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕；现已取保候审。
原审被告人龚某某，因本案于2013年6月29日被抓获，同年6月30日被刑事拘留，同年8月5日取保候审。
原审被告人自报张某，因本案于2013年6月29日被抓获，同年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕；现已取保候审。
原审被告人自报丁某某，因本案于2013年6月29日被抓获，同年6月30日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕；现已取保候审。
上海市松江区人民法院审理上海市松江区人民检察院指控原审被告人刘玉彩、殷某某、龚某某、刘某、张某、李某某、张某、丁某某犯诈骗罪一案，于2013年12月30日作出（2013）松刑初字第1971号刑事判决。原审被告人刘某、张某、李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第一分院指派代理检察员管建明出庭履行职务。上诉人（原审被告人）刘某、张某、李某某，原审被告人刘玉彩、龚某某，李某某的辩护人刘新艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年5、6月间，被告人刘玉彩在史文龙、李振莲、平蔓蔓（另案处理）等人的纠集下，与被告人龚某某、刘某、张某、李某某等人至本市松江区，由刘玉彩负责上述人员的日常管理、提成发放，并组织“键盘”骗取被害人信息后提供给龚某某、刘某、张某、李某某等人，由龚某某、刘某、张某、李某某等人诱骗被害人江浩彬、麻沈斌、王杰、张顺龙、吴高升、章志强、熊国锋、张佛生、顾小晨、曾状、陈淳、徐彪、陈连军等13人至本市松江区九亭镇涞坊路542号的巴斯特弗咖啡红酒吧消费，骗取被害人钱款共计人民币（以下币种相同）120，854元。其中，龚某某参与诈骗数额为6.5万余元，刘某参与诈骗数额为3.4万余元，张某参与诈骗数额为4.3万余元，李某某参与诈骗数额为4万余元。事后，由刘玉彩与史文龙等人按约定比例结帐、分赃，龚某某、刘某、张某、李某某等人按约定比例从刘玉彩处领取提成。
2013年6月期间，梅芳（另案处理）在史文龙、李振莲、平蔓蔓等人的纠集下，与被告人殷某某、张某、丁某某及侯海艳（另行处理）至本市松江区，由殷某某负责日常管理及在酒吧内的消费服务，张某、丁某某及侯海艳通过梅芳等人提供的被害人信息，将被害人张勇、张辉、韩旭、孙伟、卿平、石云峰、王飞、王淼等8人诱骗至本市松江区九亭镇涞坊路542号的巴斯特弗咖啡红酒吧消费，骗取被害人钱款共计7，468元。其中，张某参与诈骗数额为5，732元，丁某某参与诈骗数额为5，322元。事后，由殷某某与史文龙等人按约定比例结帐、分赃，并将赃款转帐给梅芳。
原审确认上述事实并经庭审质证的证据有：被害人江浩彬、麻沈斌、王杰、张顺龙、吴高升、章志强、熊国锋、张佛生、顾小晨、曾状、陈淳、徐彪、陈连军、张勇、张辉、韩旭、孙伟、卿平、石云峰、王飞、王淼等人的陈述及辨认笔录，共同作案人史文龙、平蔓蔓、李振莲、李跃、陶毛毛、马俊、肖平、侯海艳等人的证言及辨认笔录，手机通话单、手机截图、银行帐户明细、对帐单、消费凭条、记帐本、聊天记录、扣押清单、案发经过，被告人刘玉彩、殷某某、龚某某、刘某、张某、李某某、张某、丁某某的供述等。
原审法院认为，被告人刘玉彩、殷某某、龚某某、刘某、张某、李某某、张某、丁某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，其中，刘玉彩诈骗数额巨大，殷某某、龚某某、刘某、张某、李某某、张某、丁某某诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，对被告人刘玉彩犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金四千元；对被告人殷某某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元；对被告人龚某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑一年九个月，并处罚金二千元；对被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；对被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元；对被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元；对被告人张某犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金一千元；对被告人丁某某犯诈骗罪，判处拘役六个月，并处罚金一千元；扣押在案的手机等作案工具予以没收；未退出的违法所得，继续予以追缴。
上诉人刘某上诉提出，其犯罪情节较轻，原判量刑过重。
上诉人张某上诉提出，其系从犯，原判量刑过重。
上诉人李某某上诉提出，2013年6月23日其没有参与诈骗被害人张顺龙；6月12日虽参与诈骗被害人王杰，但未获取提成，在整个诈骗犯罪中系从犯，原判量刑过重。李某某的辩护人同意李的上诉理由，并提供了原审被告人龚某某的自书材料一份，以证明李某某没有参与诈骗被害人张顺龙。
上海市人民检察院第一分院出庭意见认为，原审判决认定上诉人刘某、张某、李某某、原审被告人刘玉彩、殷某某、龚某某、张某、丁某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，且审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决相同。原判所列举的认定本案事实的证据均经原审出示、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。现针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院评判如下：
关于上诉人李某某及其辩护人提出李某某没有参与诈骗被害人张顺龙的上诉理由、辩护意见，经查：第一，同案犯龚某某在侦查阶段关于李某某参与诈骗张顺龙的供述，与张顺龙的陈述及张顺龙对李某某的辨认笔录等证据能够相互印证，且龚某某在一、二审中均认可其在侦查阶段所作供述的合法性与真实性，故认定李某某参与诈骗张顺龙的证据充分；第二，龚某某在二审期间提供的自书材料中称李某某未参与诈骗张顺龙的主要理由是“2013年6月23日李某某在老家，不在上海”，经二审庭审质证，龚某某当庭表示“前述情况是听李某某家人说的，并基于李某某家人的要求出具了该自书材料”，另结合2013年6月23日李某某曾对被害人陈连军实施诈骗的事实，该自书材料不具有真实性。综上两点，本院对该上诉理由、辩护意见及龚某某的自书材料均不予采纳。
关于上诉人张某、李某某及李的辩护人提出张、李二人系从犯的上诉理由及辩护意见，经查，张某、李某某直接实施诈骗行为，对完成诈骗、实现非法占有被害人钱款的目的起了重要作用，故该上诉理由、辩护意见与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
关于上诉人刘某、张某、李某某及李的辩护人提出原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，刘玉彩等八人在短时间内针对不特定对象连续作案，其犯罪行为的社会危害性较大，原判综合前述八人的犯罪数额、认罪态度及龚某某被羁押时怀孕的情况等，对八人处刑并无不当，本院对该上诉理由、辩护意见均不予采纳。
本院认为，上诉人刘某、张某、李某某及原审被告人刘玉彩、殷某某、龚某某、张某、丁某某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款，其中，刘玉彩诈骗数额巨大，刘某、张某、李某某及原审被告人殷某某、龚某某、张某、丁某某诈骗数额较大，其行为均已构成诈骗罪。原判定性准确，量刑适当且审判程序合法。上海市人民检察院第一分院建议本院驳回上诉、维持原判的出庭意见，依法有据，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任素贤
代理审判员 王洁敏
代理审判员 聂 林
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 黄 琦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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