福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽06刑终3号
原公诉机关福建省龙海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢旺成，男，1971年12月3日出生于福建省南靖县，汉族，文盲，农民，住南靖县。1996年1月19日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年六个月；2008年12月22日因犯参加黑社会性质组织罪、故意杀人罪、故意伤害罪于被判处有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年。现服刑于漳州监狱。
福建省龙海市人民法院审理福建省龙海市人民检察院指控被告人谢旺成犯交通肇事罪一案，于2016年4月11日作出（2016）闽0681刑初256号刑事判决。宣判后，被告人谢旺成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问上诉人谢旺成，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2006年10月6日1时25分左右，被告人谢旺成无证驾驶无牌号二轮摩托车（后某被害人陈某）沿省道官九线由龙某市程溪镇往漳州方向行驶至省道官九线109KM+800M路段即龙某市九湖镇下庵村路口时，车头于路右机动车道碰撞到相对方向左转弯穿越机动车道的由被害人吴某无证驾驶的龙海02416号助力车（后某被害人林某1）右侧，造成林某1、吴某、陈某、谢旺成不同程度受伤及两车局部受损的重大交通事故。事故发生后，谢旺成弃车逃离事故现场。经龙海市公安局交通警察大队认定，谢旺成应负本事故主要责任，吴某负本事故次要责任，陈某、林某1不负本事故责任。经鉴定，林某1的损伤程度为重伤，吴某的损伤程度为轻伤偏重。案发后，吴某对谢旺成的肇事行为表示谅解。
另查明，漳州市中级人民法院分别于2012年9月27日、2014年9月23日对罪犯谢旺成减去有期徒刑一年六个月和有期徒刑一年的刑罚执行，刑期自2008年8月5日起至2017年2月4日止。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
1.被害人林某1的陈述，证实2006年10月6日凌晨，其和三四位同事一起下班，吴某驾驶助力车载其从漳州市区回龙海市九湖镇下庵村，在省道官九线从漳州往程溪方向行驶至下庵村路口左转弯欲拐入时突然被车撞到，其昏过去，对发生什么不清楚。
2.被害人吴某的陈述，证实2006年10月6日零时许，其和三四位同事一起下班，其驾驶助力车载林某1一起欲回龙海市九湖镇下庵村，从漳州往程溪方向在村路口欲左转弯驶入时，不知被什么车给撞了，之后发生什么其不清楚。其和林某1都因事故受伤。
3.被害人陈某的陈述，证实2006年10月6日凌晨，其朋友谢旺成用摩托车载其要去漳州玩，后来就发生事故，其受伤晕过去，不清楚事故经过。
4.证人王某、曾某的证言，证实2006年10月6日凌晨1时20分左右，王某、吴某、林某1、曾某等人一起下班，骑车沿官九线往九湖新塘方向行驶。吴某驾驶助力车载林某1行驶快到吴某家刚要左转弯到公路对面时，一辆对向驶来的摩托车撞到吴某的车，两车都倒地。对方驾驶员爬起来就跑了，还有一位被载的人受伤留在现场。王某见状后报警。
5.证人郭某的陈述，证实其是谢旺成的妻子，其不清楚谢旺成有无发生交通事故。
6.道路交通事故现场勘查笔录、现场图及照片，证实案发地点位于省道官九线109KM+800M路段龙某市九湖镇下庵村路口以及现场情况。
7.龙海市公安局出具的行政强制措施凭证，证实对肇事的无牌号二轮摩托车予以扣留。
8.龙海市公安局出具的机动车驾驶证查询结果，证实谢旺成无驾驶资格。
9.龙海市公安局出具的龙交认字[2006]第01099号道路交通事故认定书，证实（1）事发经过：2006年10月6日1时25分左右，在省道官九线109KM+800M路段，谢旺成无证驾驶无牌号二轮摩托车（后某陈某）沿省道官九线由程溪往漳州方向行驶至肇事路段，车头于路右机动车道碰撞到相对方向左转弯穿越机动车道由吴某无证驾驶的龙海02416号助力车（后某林某1）右侧，造成谢旺成、吴某、陈某、林某1不同程度受伤及两车局部受损的交通事故。事故发生后，谢旺成弃车逃离现场。（2）过错：谢旺成夜间无证驾驶无牌号二轮摩托车行至肇事路段，未能降低行驶速度且在事故发生后未能保护现场，抢救受伤人员并迅速报告公安机关交通管理部门，而是弃车逃离现场；吴某无证驾驶龙某02416号助力车行至肇事路段，未能在确保安全的情况下左转弯穿越道路。（3）责任：谢旺成应负本事故的主要责任，吴某负本事故的次要责任，陈某、林某1不负本事故责任。
10.龙海市公安局出具的龙公刑临法字（2006）161号、162号刑事科学技术鉴定书，证实林某1的损伤程度为重伤，吴某的损伤程度为轻伤偏重。
11.龙海市公安局出具的龙某市亨发汽车运输有限公司机动车检测站车辆技术检验报告，证实肇事的无牌号摩托车、吴某驾驶的龙某02416号助力车的制动系统符合标准。
12.龙海市公安局的发破案报告、归案经过，证实龙海市公安局接报警称在九湖镇下庵村路段一辆摩托车撞到另一辆助力车后驾驶员逃逸，经调查发现肇事者系谢旺成；后经查询比对，发现谢旺成因犯罪被判刑在漳州监狱服刑。经讯问，谢旺成对本案事实予以供认。
13.被告人谢旺成的户籍证明，证实谢旺成的基本身份情况及已达完全刑事责任年龄。
14.南靖县人民法院（1996）靖刑初字第16号刑事判决书、漳州市中级人民法院（2008）漳刑初字第77号刑事判决书、福建省高级人民法院（2009）闽刑终字第207号刑事裁定书、福建省高级人民法院执行通知书，证实谢旺成因犯故意伤害罪于1996年1月19日被南靖县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯参加黑社会性质组织罪、故意杀人罪、故意伤害罪于2008年12月22日被漳州市中级人民法院被判处有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，刑期自2008年8月5日起至2019年8月4日止，福建省高级人民法院于2009年3月9日维持该判决。
15.谅解书，证实吴某对谢旺成的肇事行为表示谅解。
16.漳州市中级人民法院（2012）漳刑执字第1487号、（2014）漳刑执字第1172号刑事裁定书，证实漳州市中级人民法院分别于2012年9月27日、2014年9月23日对谢旺成减去有期徒刑一年六个月和有期徒刑一年的刑罚执行，减刑后刑期自2008年8月5日起至2017年2月4日止。
17.被告人谢旺成的供述，供称2006年10月6日凌晨1时许，其无证驾驶其所有的一辆无牌号二轮摩托车载其朋友陈某，从南靖县靖城镇大房村往漳州市区方向行驶。其沿省道官九线行驶至龙海市九湖镇下庵村路段时，对向有一辆助力车左转弯欲驶往其路右下庵村路口，其车头与对方助力车侧面发生碰撞，造成其和陈某受伤的交通事故。事故发生后，其弃车逃离现场，未报警，也未再与陈某联系。
原判认为，被告人谢旺成违反道路交通管理法规，无证驾驶无牌号车辆与他车发生碰撞，致一人重伤一人轻伤，负事故的主要责任，且肇事后逃逸，其行为已构成交通肇事罪。谢旺成在刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当数罪并罚。依法判决：被告人谢旺成犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年，加上前犯参加黑社会性质组织罪、故意杀人罪、故意伤害罪被判处有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利五年。（刑期自2008年8月5日起至2021年8月4日止。）
上诉人谢旺成上诉请求：一是对其所犯交通肇事罪从轻处罚；二是将经减刑裁定减去的刑期计入已经执行的刑期后，再数罪并罚决定执行的刑期。理由：1.其在事故中负主要责任而非全部责任，未造成死亡后果，被害人吴某对其表示谅解；2.原判未将其羁押期间经减刑裁定减去的刑期计入已经执行的刑期再数罪并罚有误，造成漏罪的主要原因不在于其隐瞒犯罪事实，不应适用关于经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期的规定。
经审理查明，原判认定上诉人谢旺成犯交通肇事罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据间能够相互印证，可作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人谢旺成违反道路交通管理法规，无证驾驶无牌号车辆与他车发生碰撞，致一人重伤一人轻伤，负事故的主要责任，且肇事后逃逸，其行为已构成交通肇事罪。谢旺成因犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，依法应当数罪并罚。谢旺成提出其在事故中负主要责任而非全部责任，未造成死亡后果，被害人吴某对其表示谅解，请求从轻处罚的上诉意见。经查，原判已依法认定其犯罪事实、情节和后果并在量刑时予以综合考虑，对上述事实和情节二审不再重复评判，该节意见不予采纳。谢旺成提出原判刑期计算有误，应将其羁押期间经减刑裁定减去的刑期计入已经执行的刑期再数罪并罚的上诉意见。经查，根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第三十四条和《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》的规定，谢旺成被裁定减刑后，刑罚执行期间因发现漏罪而数罪并罚，原减刑裁定自动失效，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期；对于其原减去的刑期，须由执行机关报请有管辖权的人民法院再行裁定处理。故原判刑期计算符合司法解释的相关规定，该节意见与法不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十九条、第七十条、《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款第（二）项、第三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗德渊
代理审判员 陈生平
代理审判员 李赏识
二〇一七年三月三日
书 记 员 杨凌芳
附相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：
（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的；
（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；
（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。
交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：
（一）酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；
（二）无驾驶资格驾驶机动车辆的；
（三）明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；
（四）明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；
（五）严重超载驾驶的；
（六）为逃避法律追究逃离事故现场的。
第三条“交通运输肇事后逃逸”，是指行为人具有本解释第二条第一款规定和第二款第（一）至（五）项规定的情形之一，在发生交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》
第三十四条罪犯被裁定减刑后，刑罚执行期间因发现漏罪而数罪并罚的，原减刑裁定自动失效。如漏罪系罪犯主动交代的，对其原减去的刑期，由执行机关报请有管辖权的人民法院重新作出减刑裁定，予以确认；如漏罪系有关机关发现或者他人检举揭发的，由执行机关报请有管辖权的人民法院，在原减刑裁定减去的刑期总和之内，酌情重新裁定。
《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》
各省、自治区、直辖市高级人民法院，解放军军事法院，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院：
近期，我院接到一些地方高级人民法院关于判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，罪犯因漏罪或者又犯新罪数罪并罚时，原减刑裁定应如何处理的请示。为统一法律适用，经研究，提出如下意见：
罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。
在此后对因漏罪数罪并罚的罪犯依法减刑，决定减刑的频次、幅度时，应当对其原经减刑裁定减去的刑期酌予考虑。
2012年1月18日