广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法劳终字第5852号
上诉人（原审被告、互诉原告）新世纪控股集团有限公司。
负责人陈德松，该公司董事长。
委托代理人王优飞，浙江时空（台州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、互诉被告）余细兵。
原审第三人（原审被告）新世纪控股集团有限公司深圳分公司。
法定代表人陈德松，该公司董事长。
委托代理人王优飞，浙江时空（台州）律师事务所律师。
上诉人新世纪控股集团有限公司（以下简称新世纪公司）为与被上诉人余细兵、原审第三人新世纪控股集团有限公司深圳分公司（以下简称新世纪公司深圳分公司）追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2013）深南法粤民初字第744号民事判决，向本院提出上诉，要求依法改判。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经本院二审审理查明，双方当事人对一审查明的劳动关系解除原因及解除时间有异议，对其它事实无异议。对于一审查明的双方当事人均无异议的事实，本院依法予以确认。另查明，本院于二审期间经向深圳市南山区社保局核实，余细兵的社保于2011年6月13日15：01分通过网上申报调入深圳市××供应链管理有限公司（以下简称××公司），该网上申报只能由调入公司，即××公司操作。
本院认为，余细兵与新世纪公司之间劳动关系明确，双方当事人的劳动权利义务依法应受劳动法律法规的调整。本案争议焦点在于，一、双方劳动关系解除的时间及原因，新世纪公司是否应当向余细兵支付解除劳动关系经济补偿金及其具体数额；二、新世纪公司是否应当向余细兵支付未休年休假工资。
首先，对于第一个争议焦点，新世纪公司虽在仲裁期间主张双方劳动关系于2011年6月26日因劳动合同到期终止，但在一审及二审期间对此均予以否认，并提交了余细兵的社保缴纳清单予以证明。该社保缴纳清单显示新世纪公司为余细兵缴纳社保至2011年5月止，从2011年6月开始，由案外人××公司为余细兵缴纳社保。因劳动关系的存在是社保缴纳的前提条件，故本院据此确认余细兵从2011年5月开始与新世纪公司解除劳动关系，并从2011年6月开始与××公司建立劳动关系。余细兵虽主张其2011年6月仍在新世纪公司工作，并于2011年7月17日离职，但该主张与其社保缴交情况相矛盾，余细兵亦未提交其它有效证据证明其在2011年6月至7月17日期间仍有为新世纪公司提供劳动，故本院对于余细兵的该主张不予采信。因余细兵于2011年5月之后与新世纪公司已不存在劳动关系，故余细兵关于新世纪公司于2011年7月19日支付的5525元系2011年6月份工资的主张，缺乏事实依据，本院不予采信，并据此确认新世纪公司关于该5525元系经济补偿的主张。
对于双方劳动关系解除的原因，余细兵主张系新世纪公司将其辞退，而新世纪公司则主张系2011年5月底双方协商一致解除，但双方均未能提供有效证据证明各自的主张。在劳动关系中，用人单位与劳动者存在管理与被管理的关系。用人单位在获得证据的能力方面较劳动者更占优势。本案用人单位新世纪公司主张系协商一致解除，但未能提供证据证明其主张。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七条的规定，依照公平原则，本院认定双方劳动关系是由新世纪公司提出，双方协商一致解除合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，新世纪公司应向余细兵支付经济补偿。余细兵离职前十二个月平均应发工资为6416.67元【（7000元×5个月＋6000元×7个月）÷12个月】，余细兵在新世纪公司工作年限为11个月，故新世纪公司应向余细兵支付经济补偿6416.67元（6416.67元×1个月）。因新世纪公司于2011年7月19日已向余细兵支付经济补偿5525元，扣除该已支付的金额后，还应支付891.67元（6416.67元－5525元）。原审法院对此处理有误，本院依法予以纠正。新世纪公司该项上诉请求部分有理，本院部分予以支持。
对于第二个争议焦点，依据《职工带薪年休假条例》的相关规定，职工在同一个用人单位连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。因余细兵在新世纪公司工作不满12个月，故其不享有带薪年休假。原审法院判决新世纪公司向余细兵支付带薪年休假1818元，缺乏法律依据，本院不予支持。新世纪公司该项上诉请求有理，本院依法予以支持。
综上，上诉人新世纪公司的上诉请求，理由部分成立，本院部分予以支持。原审判决认定事实有误，适用法律不当，导致处理结果错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2013）深南法粤民初字第744号民事判决第二项、第三项、第四项；
二、变更广东省深圳市南山区人民法院（2013）深南法粤民初字第744号民事判决第一项为上诉人新世纪控股集团有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被上诉人余细兵解除劳动合同经济补偿差额891.67元；
三、上诉人新世纪控股集团有限公司无须向余细兵支付未休年休假工资；
四、驳回上诉人新世纪控股集团有限公司的其它上诉请求；
五、驳回被上诉人余细兵的其他诉讼请求。
上诉人新世纪控股集团有限公司应于本判决指定期限内支付上述款项，否则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由被上诉人余细兵负担。
本判决为终审判决。
审判长 蔡 劲 峰
审判员 王 晋 海
审判员 陈 雅 娟
二〇一四年三月六日
书记员 马丹姝（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《职工带薪年休假条例》
第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。