广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂09民终1221号
上诉人（一审被告）：罗华东，男，1986年7月28日出生，汉族，住玉林市。
委托诉讼代理人：卢海生，广西业丰律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：钟子羽，男，1986年2月13日出生，汉族，住陆川县。
上诉人罗华东因与被上诉人钟子羽民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区陆川县人民法院（2018）桂0922民初415号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对进行了公开审理。本案现已审理终结。
罗华东上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人偿还借款本金20500元给被上诉人。事实和理由：一审判决认定“木案原告向被告投资款项，到期后收回成本及同定收益，不符合合伙投资的基本特征，不能按合伙关系处理。本案债权债务关系符合民间借贷法律关系，应当按民间借贷关系予以处理”是正确的。在双方签订的《合作协议》被确认无效之后，根据《合同法》第56条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”以及第58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；”但是，一审判决对上诉人已经给付了被上诉人的49500元中的16000元，认定为“被告已于2018年1月之前陆续支付了违约金16000元给原告”显然是没有法律依据的。对此，上诉人应当返还因无效的《合作协议》取得被上诉人的70000元，扣除上诉人已返还的49500元之外，尚欠未返还的款项应为20500元。
被上诉人钟子羽辩称，双方合作协议的合同都是上诉人拟写好的，对方承诺后才拟写，合同是2016年10月份签订的，上诉人承诺是两个月兑现利润，但一直没有给付。后半年催对方还款没有及时还才要求支付利息。一审没有判决利息也没有认定，请求上扩人还本付息，如按合作投资款审理也无异议，但双方为借贷几次三番经，签订的合同有效，请求驳回上诉，维持原判。
钟子羽向一审法院起诉请求：1、判令被告罗华东偿还原告的投资款36500元及投资利润17500元；2、判令被告偿还2016年10月2日至2017年2月2日违约金28438元。
一审法院认定事实：被告于2016年10月2日以签订《合作协议》方式向原告借款70000元，约定原告投资70000元给被告承建北流市九里香健身房设施项目，被告承诺于2016年12月30日前返还原告本金70000元以及利润17500元（共计87500元）。同时双方约定若业主方（广西九里香生态农业有限公司）在双方约定的时间内（即2016年12月30日之前）提前付款到被告指定的对公账户，被告就按业主方实际到账的时间付款结清给原告，若业主方在约定的期限内迟延回款，原、被告应共同跟催这笔款项。跟催三个月仍未解决的话被告应以87500元（本金70000元加17500元）为基数每月按5%向原告支付违约金，并以被告名下玉林市邦顿体育用品经营部店铺所有权及营业额为做担保，偿还原告的款项。《合作协议》签订前，原告通过银行转了70000元给被告，被告收款后于2016年9月30日出具了收据给原告。被告承建北流市九里香健身房设施项目竣工后，偿还了33500元本金及支付了116000元违约金给原告。
一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈佘分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议，合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有，个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。合伙合作的特征是共同出自、共同经营、共享收益、共担风险”。本案原、被告之间虽然名义为签订《合伙协议》，但是协议明确约定“甲方（被告）同意乙方（原告）出资金额70000元参与甲方所承建的北流市九里香健身房设施项目。甲方承诺给乙方本次所参与投资项目的利润分红为人民币17500元。甲方全权决策管理本项目所有事项，乙方只享受参与本项目的利润分红，不能参与其中的管理决策”。由此可见，本案原告向被告投资款项，到期后收回成本及固定收益，不符合合伙投资的基本特征，不能按合伙关系处理。本案债权债务关系符合民间借贷法律关系，应当按民间借贷关系予以处理。本案被告已返还了33500元本金原告，现原告请求被告偿还36500元本金符合法律规定，本院予以支持；《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。本案原、被告之间约定的被告向原告支付利润17500元及被告违约应以87500元（70000元本金+17500元利润），为基数按月利率5%向原告支付违约金，双方的此项约定，本质上属于利息的约定，被告已于2018年1月之前陆续偿支付了违约金16000元给原告，现原告又请求被告支付投资利润17500元以及2016年10月2日至2017年2月2日的违约金28438元，原告的此项请求，不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告罗华东偿还借款本金36500元给原告钟子羽；二、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费1860元，由原告钟子羽负担1148元，被告罗华东负担712元。
本院二审期间，上诉人当围绕上诉请求依法提交了证据1、手札银行转帐记录，欲证明上诉人还款16000元的具体时间和金额，上诉人已在2017年7月14日至2018年1月24日共返还16000元投资款；2、购买健身器材购销合同，欲证明双方合作的项目是存在的。
经组织质证，被上诉人对上诉人提交的证据1无异议，对证据2的合同不清楚，但安装器材时其在场帮忙安装，对该项目认可。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人对上诉人提交的证据无异议，与本案有关联，依法可作为本案事实认定的依据。
经二审审理查明：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，罗华东分别于2017年7月14日、2017年7月16日、2017年12月14日、2017年12月20日、2018年1月24日分别转款5000元、3000元、3000元、2000元、3000元合计16000元到钟子羽银行帐户内。2017年1月之前偿还本金33500元。
本院认为，关于涉讼款项是借款还是合作投资款的问题，合作投资款和借款之间最主要的区别是投资款追求的是投资收益，可能获取的利息是不确定的，并承担投资风险，而借款所追求的是利息利益、有偿或无偿均是确定的，且不承担风险。本案中，上诉人罗华东与被上诉人钟子羽签订的虽名为《合作协议》，但在该协议中约定包括具体金额，使用时限，返还期限，利润分红，逾期返还后的抵押担保约定至结清双方约定的金额为止等内容，一审判决为此认定本案债权债务关系符合民间借贷的法律关系，应按民间借贷关系来处理是正确的；虽然罗华东亦认可双方为借贷关系，但认为双方签订的《合作协议》无效，但该协议为双方当事人的真实意思表示，罗东华主张该协议无效无事实和法律依据，本院依不予采信及支持。
由于本案双方之间的关系为借贷关系，则所得的收益应为利息，但17500元已明显超过年利率24%，且双方在合作协议中亦约定违约金为每月5%，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。“的规定，本案中，罗华东与钟子羽约定的利润17500元实为利息，借款期限是两个月，且双方在协议中约定按每月5%支付违约金计算钟子羽的投资经济损失，钟子羽亦对利润及违约金均提出请求，但该请求明超过年利率24%，故本院按年利率24%计算该部分损失，超过部分本院依法不予保护；罗华东于2015年9月30日向钟子羽借款70000元，借款期限至2016年12月30日，则该时段利息应按月利率2%计付，每月利息为70000×2%=1400元，两个月的利息为2800元，罗华东在2017年1月前偿还了33500元，按先扣除利息，余下款项抵扣本金，则2017年1月1日时罗华东所还的33500元在扣除两个月的利息2800元后为30700元，还余本金70000元－30700元=39300元未还。罗华东于2017年7月14日、2017年7月16日、2017年12月14日、2017年12月20日、2018年1月24日分别转款5000元、3000元、3000元、2000元、3000元共16000元，按照前述的计算方法，罗华东每笔在扣除利息后，剩余应抵扣本金。扣息还本情况如下：
1、罗华东于2017年7月14日还款5000元，自2017年1月1日至2017年7月14日的利息为：以本金39300元为基数，按月利率2%计付，该段利息为每月786元，每天为26.2元，则该段利息的总数为786元×6个月+14天×26.2元=5082.8元，所付的5000元尚不足支付利息，还余82.8元利息未付；
2、罗华东于2017年7月16日还款3000元，该款扣减余下的82.8元利息后，再扣减7月15、16日两天的利息26.2×2=52.4元，还余2864.8元，抵扣本金，还余36435.2元本金未还。
3、罗华东于2017年12月14日还款3000元，自2017年7月16日至12月14日的利息为：以本金36435.2元为基数，按月利率2%计付，该段利息为每月728.7元，每天为24.3元，则该段利息的总数为708.7元×4个月+24.3×28天=3515.2元，所付的3000元不足以支付该段利息，还余515.2元利息未付；
4、罗华东于2017年12月20日还款2000元，该款扣减余下的515.2元利息后，再扣减2017年12月有15日至20日6天的利息24.3元×6=145.8元，还余1339元，该款抵扣本金36435.2元后，还余35069.2元本金未还；
5、罗华东于2018年1月24日还款3000元，自2017年12月20日至2018年1月24日的利息为，以本金35069.2元为基数，按月利率2%计付，该段利息为每月705.4元，每天为23.5元，则该时段利息为705.4元+23.5元×4天=799.4元，所归还的3000元扣减利息799.4元后，所余的2200.6元抵扣本金35069.2元，还余本金32868.6元未还。
综上所述，罗华东应归还借款本金32868.6元给钟子羽，并支付自2018年1月起至本案款项清偿之日止的按月利率2%计算的利息给钟子羽。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、变更陆川县人民法院（2018）桂0922民初415号民事判决第一项为：上诉人罗华东偿还借款本金32868.6元给被上诉人钟子羽；
二、上诉人罗华东支付利息（以借款本金32868.6元为基数，自2018年1月25日起至本案借款付清之日止按月利率2%计付）给被上诉人钟子羽。
二审案件受理费200.0元，由上诉人罗华东负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕海欢
审 判 员 谭泉清
审 判 员 郑燕冰
二〇一八年八月十五日
法官助理 林芸生
书 记 员 黄宝莹