湖南省桑植县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0822民初第238号
原告覃永洪，女，1981年11月22日出生，汉族，农民，住贵州省湄潭县。
委托代理人ＸＸ，湖南源阳律师事务所律师。
被告张家界双泉生物科技有限责任公司，住所地：桑植县澧源镇文明路（桑植设计院四楼）
法定代表人李建军，该公司董事长。
委托代理人向钦，湖南源阳律师事务所律师。
原告覃永洪与被告张家界双泉生物科技有限责任公司劳动争议一案，于2016年3月11日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员候永勇担任审判长，人民陪审员谷月红、周传华参加的合议庭，于2016年6月22日公开开庭进行了审理。代理书记员龚丽群担任记录。原告覃永洪及委托代理人ＸＸ，被告委托代理人向钦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告覃永洪诉称：原告自2012年3月1日受聘于被告公司，从事娃娃鱼人工繁殖工作，双方签订了《人事聘用合同》，合同约定：1、合同期限自2012年3月1日起至2017年3月1日止，每月工资12500元，固定每月5日将工资打到原告卡上，保险费按5000元的工资数额缴纳各种社会保险；2、甲方克扣或者拖欠乙方工资的，以及拒不支付乙方工资的，除在规定时间内全额支付乙方工资报酬外，还应当加发相当于工资报酬的25%的经济补偿金，如拖欠一个月就加发乙方一个月工资的25%，如拖欠一年就加发一年工资的25%。合同签订后，原告即在被告公司的桑植县双泉水库的娃娃鱼繁殖基地开展工作，工作期间被告只全额支付了2012年度的工资，2013年的工资只支付到2月份，被告称经济困难到年底一并支付，原告也同意这一方案，直到2014年1月15日，被告通知原告回家待岗，其理由是因市场行情不好，具体上班时间另行通知，并给原告支付了2013年3月至6月的工资50000元，所欠工资以后再以陆续补发，原告只好按被告的指令执行。其后，原告也多次联系被告，要求继续上班，被告称等候通知，直到2015年12月10日，原告来到桑植找被告，被告拒绝见面，电话中被告称工资会支付给原告，但原告不再上班了，如果2016年情况好转会重新聘请原告。此后，被告电话无人接听，只好申请仲裁，该仲裁认定基本事实，但未支持原告的请求。原告认为，双方签订的《人事聘用合同》有效，应当履行，被告给原告支付2013年7月至2015年12月22日的工资，共计362500元，并支付解除合同经济补偿金50000元，承担违约损失28458元。
原告向本院提交了如下证据：
1、仲裁裁决书、不予受理案件的通知书、桑植县人力资源和社会保障局劳动保障监察不予受理通知书、送达回证，证明本案进行了劳动仲裁和劳动监察，起诉进行了前置程序，是合法的。
2、人事聘用合同，工资本，证实原、被告于2012年3月31签订劳动合同，约定甲乙双方合同的期限是2012年3月1日至2017年3月1日，5年的时间，另外约定甲方给乙方的固定工资是税后人民币一年15万元，每月12500元，每个月5号发放，同时约定甲方克扣或拖欠工资支付工资报酬的百分之二十五的补偿金。被告给原告核发工资至2013年6月，后来没发了，最后发放的时间是2014年元月15日发了个5万元，这个5万是补发的2013年3月至6月的工资。
3、工作日志、催产记录表，证实2012年、2013年原告受聘的工作情况。
4、官地坪小学证明，证实原告正常上班至2014年元月，2月份才离开，为了上班将孩子都接过来到桑植读书。
被告张家界双泉生物科技有限责任公司辩称：1、该案已过诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求；2012年被告急需人工繁殖娃娃鱼的技术人员，求贤若渴，经人介绍认识原告，轻信原告花言巧语，与原告签订《人事聘用合同》，原告自2012年3月1日至2013年6月30日，没有提交繁殖娃娃鱼的资质证书，也没有繁殖成功一条娃娃鱼，原告不能胜任工作，2013年7月，被告给原告发齐了工资，口头约定终止了劳动关系，原告也承认被告于2013年7月初将其解聘，这是双方共同认定的终止合同的时间，双方在此时形成纠纷；原告所诉“2014年1月15日通知其回家待岗”，“陆续给其补发工资”均系原告杜撰，没有证据证实时效中止，就算原告2014年1月15日回家，到2015年12月10日原告也过了1年的诉讼时效；2、原告主张的经济补偿金50000元及工资违约金28458元均无事实依据，这段时间双方没有劳动关系，连工资都没有，哪有违约金和经济补偿金，法律依据，依法应驳回。
被告向本院提交了如下证据：
1、仲裁裁决书，证实桑植县劳动仲裁委员会驳回了原告的申请，对经济补偿，拖欠工资，违约金不予支持，合同是否有效另行起诉处理。
2、聘用合同书，证实覃永洪主体不适格，不具有特种工作的技术职称，该合同是覃永洪自己所写，只主张权利，不主张义务，不符合劳动合同的规定，该合同取消了试用期，属于不公正。
3、龚某甲、谷某某的调查笔录，原件已交仲裁部门，证实覃永洪没有人工繁殖娃娃鱼的技术，2013年6月底双方已经终止了劳动关系。
4、龚某乙、邓某某出庭作证（龚某乙，男，1971年3月25日出生，土家族，农民，住湖南省桑植县。系该公司经理。邓某某，女，1967年11月5日出生，汉族，农民，住湖南省桑植县，系公司炊事员）。拟证明原告覃永洪自2012年3月到公司上班，搞娃娃鱼繁殖，因没有繁殖出来娃娃鱼，2013年6月，双方解除了合同。
经过庭审举证、质证，当事人对证据的质证意见为：
对原告提交的证据，被告的质证意见是：对证据1没有异议，对证据2关于聘用合同的合法性有异议，对证据3关于工作时间只认可到2013年6月，且当庭提交的证据已过举证期，对证据4的关联性有异议。
对被告提交的证据，原告的质证意见是：对证据1的证明目的有异议，该仲裁裁决书没有生效，对证据2、3的证明目的有异议，试用期可以合同约定也可不约定，繁殖娃娃鱼没有有关资质的规定，对证人证言的真实性有异议，认为被告没有找原告谈论解除合同的事，也没有书面的材料。
经庭审原、被告的举证、质证，结合原、被告的当庭陈述，对原、被告提交的证据做如下认证：对仲裁裁决书的真实性予以采信，对双方签订《人事聘用合同》的三性予以采信，对原告提交的2013年催产记录，是原告个人单方面的记录，无法判断其真实性，故对该证据不予采信。双方没有提交解除劳动合同书面证据，关于被告主动提出解除劳动合同的举证责任，应在被告（反诉原告）一方，按照劳动合同法的相关规定，解除合同有相关告知等程序，均应采取书面形式，被告提交的证人证言与被告有利害关系，对其证人证言不予采信，故达不到被告的解除合同系2013年6月的证明目的。
经审理查明：原告覃永洪与被告张家界双泉生物科技有限责任公司于2012年3月31日签订了《人事聘用合同》（甲方为张家界双泉生物科技有限责任公司，乙方为覃永洪），原告受聘于被告公司，从事娃娃鱼人工繁殖工作，合同约定：合同期自上班时间2012年3月1日至2017年3月1日共计5年，原告的固定工资为扣除税后的月12500元，如甲方克扣或者拖欠工资，以及拒不支付乙方工资的，除支付工资外，还加发工资的25%的经济补偿金，另约定根据繁殖成功的娃娃鱼成活的数量的5%市场价予以奖励等。之后，原告自2012年3月1日在被告公司上班，进行娃娃鱼苗的繁殖工作，被告按月给原告支付了工资至2013年2月，后因市场行情等因素，繁殖工作出现暂停，原告于2014年1月15日回贵州老家，被告给原告补发自2013年3月至6月的工资，共计50000元，期间，被告没有履行双方终止劳动合同的书面通知等程序，双方就上班时间和工资待遇发生争议。
本院认为：原、被告在平等、自愿的基础上签订的《人事聘用合同》合法、有效，根据合同约定，双方自2012年3月1日具有劳动关系，被告主张在履行劳动合同过程中，因原告不能胜任工作需要解除合同，关于解除合同的举证责任主要在被告（反诉原告）张家界双泉生物科技有限责任公司一方，现原、被告没有提交解除合同的告知书或协议等，解除合同的时间以原告所述2015年12月10日并不过分，对被告的解除劳动合同时间为2013年6月的主张及关于原告超过诉讼时效的主张，本院不予支持。2014年1月15日被告补发原告2013年3月至6月的工资，原告也于此日回贵州老家，至发生纠纷，长达近一年时间，此期间应视为原告自愿放弃或辞职，自此，原告处于待岗状态，其要求补发待岗期间工资的诉求，本院不予支持，故被告尚应给付自2013年7月至2014年1月15日的工资81250元（6×12500元+12500元÷30×15），待岗状态的基本生活费，原告没有主张，对此，本院不予支持。对被告（反诉原告）关于原告不能胜任工作，返还已经得到的工资的主张，没有法律依据，本院不予支持；双方没有约定试用期，且原告已经上班6个月以上，不属于试用期内的解除合同，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，即使用人单位生产经营困难或劳动者不能胜任工作，且经过培训或者调整岗位，仍不能胜任工作的，用人单位均应支付经济补偿金，计算时间为2012年3月至2015年12月，补偿3个半月的工资即43750元；合同约定在克扣、拖欠以及拒不支付的情况下，被告支付相当于工资报酬的25%，因被告经营的娃娃鱼市场行情不佳，且原告的工资待遇在当地为高收入，故停工期间，被告并非恶意拖欠原告的工资，对原告主张要求支付拖欠工资的违约金的主张，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十一条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决如下：
一、被告张家界双泉生物科技有限责任公司给付原告覃永洪经济补偿金43750元、给付自2013年7月至2014年1月15日的工资81250元，共计125000元。限本判决生效后5日内付清；
二、驳回原告覃永洪的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告覃永洪负担4元，被告张家界双泉生物科技有限责任公司负担6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。
审 判 长 候永勇
人民陪审员 周传华
人民陪审员 谷月红
二〇一六年八月十六日
代理书记员 龚丽群
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：
（一）依照企业破产法规定进行重整的；
（二）生产经营发生严重困难的；
（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
裁减人员时，应当优先留用下列人员：
（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；
（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；
（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。
用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。