太原市小店区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋0105民初880号
原告（被告）山西天地煤机装备有限公司，住所地太原市经济技术开发区电子街1号。
法定代表人张彦禄，董事长。
委托代理人杨丽，山西黄河律师事务所律师。
被告（原告）刘武梅。
委托代理人孙传贞。
原告山西天地煤机装备有限公司与被告刘武梅劳动争议纠纷一案和原告刘武梅与被告山西天地煤机装备有限公司劳动争议纠纷一案，本院分别于2014年5月23日、2015年1月13日立案受理后，于2015年3月20日作出（2014）小民初字第1105号、（2015）小民初字第00319号民事判决书。刘武梅不服，提出上诉，太原市中级人民法院于2015年10月10日作出（2015）并民终字第1075号、（2015）并民终字第1076号民事裁定书，发回本院重审。本院立案受理后，依法另行组成合议庭，将两案合并公开开庭进行了审理。原告（被告）山西天地煤机装备有限公司的委托代理人杨丽，被告（原告）刘武梅的委托代理人孙传贞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）山西天地煤机装备有限公司诉称，原告为中央直属企业，对招聘员工有严格要求。因被告丈夫孙传贞在食堂担任厨师，为照顾被告丈夫，原告内蒙古分公司雇佣被告从事食堂保洁事务，报酬按日计算为30元/天，按月发放。被告的职责是保证每天中午和下午各半个小时的职工就餐，原告对被告不进行日常劳动管理，被告也不受原告规章制度的管理和约束。2012年1月18日，原告在神木县锦界成立专业化事业部，被告得知后与其丈夫孙传贞自行到锦界专业化事业部食堂做饭，双方延续内蒙古分公司的雇佣形式和报酬。2013年12月底，因食堂无人就餐，原告撤销了此临时食堂，为此解除了与被告的雇佣关系。原告认为，原、被告是雇佣关系，不存在劳动关系，更不存在解除雇佣关系时向其支付双倍工资、经济补偿等情形。神木县劳动争议仲裁委员会作出神劳仲裁案（2014）032号裁决书，裁决：一、原告为被告缴纳2012年1月18日至2013年12月20日的各项社会保险费，单位部分由原告承担，个人部分由被告承担；二、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金6000元，双倍工资差额33000元。原告不服该裁决，故提起诉讼，请求法院判决原、被告不存在劳动关系；原告不为被告缴纳各项社会保险；原告不支付被告双倍工资64010元、加班费60877元、经济赔偿金23076元、代通知费5769元；诉讼费由被告承担。
被告（原告）刘武梅辩称，原告诉状所述与事实不符。原告承认与被告存在用工事实，却否认劳动关系，原告应当对劳动关系不成立承担举证责任，但原告无法提供有效证据和法律依据。被告在原告处工作两年之久，服从管理员的管理，原告理应知道招用劳动者必须订立劳动合同。原告不得违反法律规定，以所谓的和劳动者约定雇佣关系、招聘条件、招聘方式等作为借口否认劳动关系。仲裁时，原告称被告的工作场地、设备、食材均由原告提供，收入交给原告，说明被告是在原告规定的场所工作。被告按照原告规定工作任务、工作时间来完成工作，系接受原告的管理。原告下发正式文件《食堂人员雇佣管理办法》，对被告的招聘条件、工资要求等进行规范管理。被告一开始担任配菜员，月工资2400元，2012年11月起担任面点师工作，月工资3000元，此外被告参与原告的考评管理并获得年终奖金。神劳仲裁案（2014）032号裁决书中阐述了原、被告存在劳动关系的理由和依据，并认定2012年1月18日至2013年12月20日间存在劳动关系是正确的。请求法院驳回原告的各项请求。
被告（原告）刘武梅诉称，原告于2012年1月18日由被告安排在其神木县锦界专业化事业部职工食堂先后从事配菜师、面点师工作，月工资分别为2400元、3000元，未签订劳动合同，没有参加社会保险。原告的工作任务由管理员李智明指派，2013年12月20日李智明口头通知原告停止工作。原被告存在劳动关系，被告违法解除劳动关系应当支付赔偿金，支付标准为劳动合同解除前12个月的平均工资，并将延长工作时间的工资一并计入。按照《劳动法实施细则》第六十三条规定，解除劳动合同应提前30日书面通知劳动者，被告未按此规定执行应由被告支付原告按照一个月工资计算的代通知金。原告全年365天都被被告安排工作，被告除在2012年1月至7月，支付部分休息日工资外其余休息日工资再没有支付。裁决书认为原告没有有力证据证明加班事实，不予支持休息日加班工资，属于认定事实不清，被告应向原告支付休息日工资、法定节假日工资以及二年的年休假工资。被告自用工之日起超过一个月不满一年未与原告签订书面劳动合同，应当向原告每月支付二倍工资，因此裁决书裁决被告支付原告11个月的二倍工资差额是正确的。由于被告未给原告办理社会保险手续，导致无法补办，原告因此无法享受社会保险待遇，给原告造成较大经济损失，被告应当赔偿原告损失36000元。综上，请求法院判决：1、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金28845元；2、被告支付原告代通知金5769元；3、被告支付原告休息日工资49171元；4、被告支付原告法定节假日工资7850元；5、被告支付原告年休假工资3718元；6、被告支付原告未签订劳动合同的11个月的二倍工资33000元；7、被告支付原告因未补缴各类社会保险给原告造成的损失36000元；8、本案诉讼费由被告承担。
原告（被告）山西天地煤机装备有限公司辩称，原、被告是雇佣关系不是劳动关系，双方之间没有书面劳动合同，被告不符合原告单位的用工条件。我公司在雇佣被告时明确告知双方是雇佣关系，支付工资的方式是每月按日支付。被告不受我公司规章制度的约束，而是受雇佣协议的约束。本案不能以我公司是用工主体就认定双方存在劳动关系。被告刘武梅诉请的第一项及第七项是新增加的请求，没有经过仲裁的前置程序，应当予以驳回。
经审理查明，2012年1月18日，刘武梅到山西天地煤机装备有限公司内蒙古分公司的锦界专业化事业部职工食堂先后从事配菜师、面点师工作，与其丈夫孙传贞负责每日职工中餐、晚餐的制作。山西天地煤机装备有限公司通过神木县国信人力资源有限责任公司向刘武梅发放工资，2012年1月至2012年10月按每日80元发放工资，2012年11月至2013年12月按每日100元发放工资。刘武梅称2012年1月至2012年7月山西天地煤机装备有限公司支付其部分休息日工资。2013年12月，山西天地煤机装备有限公司将锦界专业化事业部食堂撤销，刘武梅未再工作，其工资发放至2013年12月。山西天地煤机装备有限公司未与刘武梅签订书面劳动合同、未缴纳社会保险。
2014年3月，刘武梅向陕西省神木县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与山西天地煤机装备有限公司存在事实劳动关系，并要求山西天地煤机装备有限公司为其缴纳各类社会保险16000元，支付未签订书面劳动合同双倍工资64010元、解除劳动合同经济赔偿金23076元、加班费60877元、代通知金5769元。神木县劳动争议仲裁委员会于2014年5月4日作出神劳仲裁案（2014）032号裁决书，裁决：一、山西天地煤机装备有限公司为刘武梅缴纳2012年1月18日至2013年12月20日的各项社会保险费，单位部分由山西天地煤机装备有限公司承担，个人部分由刘武梅承担；二、山西天地煤机装备有限公司支付刘武梅解除劳动合同的经济补偿金6000元，双倍工资差额33000元。三、驳回其他仲裁请求。山西天地煤机装备有限公司与刘武梅对裁决书均表示不服，提起诉讼。
以上事实有国信公司外派务工人员工资发放明细表、牡丹灵通卡账户历史明细清单、劳动争议仲裁申请书、神劳仲裁案（2014）032号裁决书以及庭审笔录等材料证明属实，且经过当庭质对，可以采信。
本院认为，劳动关系是兼有人身关系和财产关系性质，兼有平等关系和隶属关系特征的社会关系。劳动关系一经建立，则劳动者必须听从用人单位的指挥，将劳动力的支配权交给用人单位，对于未签订书面劳动合同的双方当事人是否建立劳动关系的认定，应当结合双方权利义务的履行情况判断其是否符合劳动关系的构成要件。本案中，刘武梅在山西天地煤机装备有限公司提供的场所内从事配菜师、面点师工作，接受山西天地煤机装备有限公司的管理，服从其对工作时间、工作任务等安排，遵守公司规章制度及奖惩制度，并由山西天地煤机装备有限公司发放劳动报酬。山西天地煤机装备有限公司出具的食堂人员雇佣管理办法是其内部单方制定的文件，不能以此认定与刘武梅之间是雇佣关系。此外，山西天地煤机装备有限公司提供的职工考勤表、招聘需求信息表针对的对象是从事业务工作的职工，虽然刘武梅不在此列范围，但刘武梅作为食堂工作人员，属于后勤保障服务人员，其从事的劳动是为山西天地煤机装备有限公司工作人员提供基本的生活服务，其所提供的劳动是促成山西天地煤机装备有限公司日常工作正常开展的组成部分，综上双方间符合劳动关系的成立要件，刘武梅与山西天地煤机装备有限公司在2012年1月18日至2013年12月20日存在事实劳动关系。山西天地煤机装备有限公司自用工之日起超过一个月不满一年未与刘武梅订立书面劳动合同，应当每月支付二倍的工资，即3000元/月×11个月为33000元。山西天地煤机装备有限公司未给刘武梅缴纳各项社会保险，刘武梅要求解除劳动合同并要求其支付解除劳动合同的经济补偿金，本院应予支持。刘武梅工作近两年，按照2个月计算，即3000元/月×2个月为6000元。关于刘武梅所主张的社会保险方面，仲裁委裁决山西天地煤机装备有限公司为刘武梅缴纳2012年1月18日至2013年12月20日用人单位应承担的各项社会保险费，刘武梅起诉后以社会保险无法补办为由要求山西天地煤机装备有限公司赔偿损失36000元，但刘武梅并未提供社会保险手续无法办理的相关证据，无法证明该项损失已实际产生，因此对该项请求不予支持。刘武梅要求山西天地煤机装备有限公司支付休息日工资、法定节假日工资、二年年休假工资，其未能提供充分有效的证据证明存在加班的事实，故本院不予保护。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、原告（被告）山西天地煤机装备有限公司与被告（原告）刘武梅在2012年1月18日至2013年12月20日间存在事实劳动关系。
二、原告（被告）山西天地煤机装备有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告（原告）刘武梅未签订书面劳动合同的双倍工资差额33000元。
三、原告（被告）山西天地煤机装备有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告（原告）刘武梅解除劳动关系的经济补偿金6000元。
四、驳回原告（被告）山西天地煤机装备有限公司的诉讼请求。
五、驳回被告（原告）刘武梅的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20元，由山西天地煤机装备有限公司、刘武梅各负担10元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 刘燕玲
人民陪审员 李秀英
人民陪审员 石素萍
二〇一六年十月二十一日
书 记 员 王晋琳