陕西省西安中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00210号
上诉人（原审被告）西安欧亚学院，住所地西安市雁塔区电子城欧亚路*号。
法定代表人胡建波，该院院长。
委托代理人李林峰，陕西众邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）董军成，男，1981年11月16日出生，汉族，住西安市长安区杜曲镇三府衙村东二北街**号。
委托代理人田扣新、张波，陕西英博律师事务所律师。
上诉人西安欧亚学院（以下简称欧亚学院）与被上诉人董军成因劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第04422号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告董军成于2005年11月入职被告欧亚学院后勤集团餐厅，担任炊事员及班长。原告在职期间，被告未与原告签订书面的劳动合同，亦未缴纳相应的社会保险。2012年7月5日原告离职。原告在职期间，工资通过银行代发，根据原告提供的银行交易流水明细单计算原告离职前的月平均工资为2646.1元。
庭审中，原告为证明其存在加班的事实，提供了证人郑帅、麻玉堂、吴全侠、侯新娥、李二峰等人的书面的证言及加强管理教工餐厅的有关规定、售饭人员安排表，证人李二峰、麻玉堂亦因与被告欧亚学院存在劳动争议纠纷，且上述证人均未出庭作证。加强管理教工餐厅的有关规定、售饭人员安排表没有加盖被告欧亚学院的印章，被告不予认可。
上述事实，有雁劳仲案字（2012）第53号裁决书、银行交易流水明细单及本院庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭核实无误。
原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告董军成自2005年11月起与被告建立劳动关系，从2008年1月1日起《中华人民共和国劳动合同法》实施直至2012年7月5日原告离职，被告均未与原告签订书面的劳动合同，故被告应向原告支付11个月工资作为未签订书面劳动合同的双倍工资差额，因原告离职前12个月平均工资为2646.1元，故计算双倍工资差额为29107.1元，但是鉴于原告仅要求被告支付24831.95元，故本院予以准许。
关于原告要求被告向其支付2005年11月至2012年6月的经济补偿金15802.15元请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告在职期间，被告未给原告缴纳各项社会保险，已经违反了法律规定，现原告主张其因未缴纳社保等理由离职，客观上符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条应该由用人单位支付经济补偿金的规定，应该由被告向原告支付经济补偿金。而该经济补偿金系在2008年1月1日起实施的《中华人民共和国劳动合同法》中规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行前存续的劳动合同在本法施行后解除或终止的，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，原告自2008年1月至2012年7月5日离职，被告应向原告支付5个月工资作为经济补偿金。原告离职前的平均工资为每月2646.1元，故经济补偿金应为13230.5元。
关于原告要求被告支付2005年11月至2012年6月期间的加班工资122995.58元的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。虽然原告为证明其存在加班的事实，提供了证人郑帅、麻玉堂、吴全侠、侯新娥、李二峰等人的书面的证言，但证人李二峰、麻玉堂亦因与被告欧亚学院存在劳动争议且上述证人均未出庭作证，因此证人证言本院均不予采信。原告提供的加强管理教工餐厅的有关规定、售饭人员安排表因没有被告欧亚学院的印章，本院亦不予采信。因此，原告的该项请求，本院不予支持。
关于原告要求被告支付2005年11月至2012年7月期间的降温费3780元、取暖费22400元的请求，因原告属于欧亚学院的后勤工作人员，享有一定的寒暑假，因此，原告的该项请求，本院不予支持。
根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告在职期间，被告未给原告缴纳社会保险，于法相悖，故被告应为原告补缴2005年11月至2012年6月的养老、医疗、工伤、失业、生育保险。关于原告要求被告补缴住房公积金的请求，因不属于劳动争议纠纷受案范围，本院不予处理。
兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第九十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告西安欧亚学院于本判决生效之日起十日内向原告董军成支付因未签订书面劳动合同的双倍工资差额24831.95元。二、被告西安欧亚学院于本判决生效之日起十日内向原告董军成支付经济补偿金13230.5元。三、被告西安欧亚学院于本判决生效之日起三十日内为原告董军成补缴自2005年11月至2012年6月的养老、医疗、工伤、失业、生育保险。（原告承担个人缴纳部分，被告承担用人单位应缴纳部分，具体补缴数额及办法以社保经办机构核算认定为准）四、驳回原告董军成其余诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告自行承担，因该费用原告已预交，故被告应将其承担的案件受理费10元于本判决生效后十日内直接支付原告。
宣判后，西安欧亚学院不服一审判决，以被上诉人要求的双倍工资，对于2008年1月至12月的部分，已超过仲裁时效，应予以驳回。而2009年1月之后因法律规定超过一年用人单位与劳动者之间未签订劳动合同即视为建立无固定期限劳动合同，法律并未规定此种情况下用人单位支付双倍工资差额的法律责任。因此，一审法院对被上诉人请求的双倍工资予以支持，属于事实认定和适用法律错误。被上诉人是自行离开上诉人处的。上诉人并未单方面与其解除劳动关系。因此一审法院判决上诉人支付经济补偿金是错误的。被上诉人已经有农村养老保险，且其请求的社会保险超过仲裁时效，应予以驳回。请求，撤销一审法院的第一、二、三项，驳回被上诉人的一审诉讼请求。董军成表示服从一审判决。
二审经审理查明，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。董军成自2005年11月与欧亚学院建立劳动关系，从2008年1月1日起《中华人民共和国劳动合同法》实施至2012年7月5日离职，欧亚学院均未与董军成签订书面的劳动合同，故欧亚学院应向董军成支付11个月工资作为未签订书面劳动合同的双倍工资差额，因董军成离职前12个月平均工资为2646.1元，计算双倍工资差额为29107.1元，鉴于董军成仅请求24831.95元，应予准许。
关于董军成要求欧亚学院向其支付经济补偿金15802.15元的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，董军成在职期间，欧亚学院未给其缴纳各项社会保险，已经违反了法律规定，欧亚学院应支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行前存续的劳动合同在本法施行后解除或终止的，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法施行之日起计算。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，董军成自2008年1月至2012年7月5日离职，欧亚学院应向董军成支付5个月工资作为经济补偿金为13230.5元。
关于董军成要求殴亚学院向其支付的2005年11月至2012年6月的加班工资122995.58元的请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。董军成为证明其存在加班的事实，提供了证人郑帅、麻玉堂、吴全侠、侯新娥、李二峰等人的书面证言、，因证人李二峰、麻玉堂与殴亚学院欧亚学院存在劳动争议，属于有利害关系，证人侯新娥未出庭作证，故证人的证言本院均不予采信。考勤表、过节值班表因未加盖殴亚学院印章，本院亦不予采信，因此董军成要求殴亚学院支付加班费的请求，本院不予支持。
关于董军成要求欧亚学院支付2005年11月至2012年7月期间的降温费3780元、取暖费22400元的请求，因董军成属于欧亚学院的后勤工作人员，享有一定的寒暑假，因此，董军成的该项请求，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；”根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。董军成可向劳动和社保管理部门申请解决。据此，一审法院对董军成所诉社保部分诉求受理并作出判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第04422号民事判决第一、二、四项及案件受理费承担部分
二、撤销西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第04422号民事判决第三项。
上诉案件受理费10元，由欧亚学院承担。
本判决为终审判决。
审判长 邵永利
审判员 杜佳秋
审判员 雷 雯
二〇一四年三月六日
书记员 祁 云