河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）安中少民终字第64号
上诉人（原审被告）安阳县韩陵镇梨元小学。住所地，安阳县。
法定代表人许小宁，职务校长。
委托代理人任林泉、侯绍景，大沧海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郜某某，男，2009年6月18日出生。
法定代理人郜帅帅，男，1987年9月27日出生。系被上诉人郜某某之父。
法定代理人孙玉琴，女，1985年12月9日出生。系被上诉人郜某某之母。
委托代理人刘树斌，河南安昌律师事务所律师。
原审第三人李万有，男，1972年7月28日出生。
原审第三人张同富，男，1952年4月20日出生。
委托代理人张慧，女，1974年9月25日出生。系原审第三人张同富之女。
上诉人安阳县韩陵镇梨元小学（以下简称梨元小学）因与被上诉人郜某某、原审第三人李万有、原审第三人张同富侵权责任纠纷一案，不服安阳县人民法院（2013）安少民初字第00008号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郜某某的法定代理人郜帅帅及其委托代理人刘树斌、被上诉人梨元小学的法定代表人许小宁及该校的委托代理人任林泉、侯绍景、原审第三人李万有、原审第三人张同富及其委托代理人张慧，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，梨元小学一座二层教学楼需拆迁，2013年5月2日梨元小学与第三人李万有签订一拆迁协议。第三人李万有没有相关部门颁发的拆迁资质。2013年5月11日，郜某某跟其奶奶出门玩耍，在距离其家30—40米处被梨元小学教学楼拆迁所产生的建筑垃圾砸伤，后被送往安阳市人民医院抢救、治疗。经诊断为：1、急性开放型颅脑损伤（特重型）；2、双肺挫裂伤；3、应急性溃疡、腹部闭合伤。至2013年7月23日出院，原告共住院73天，花费医疗费56671.32元，门诊抢救费用2488.2元。安阳市人民医院于2013年5月14日写有长期医嘱：（自备）人血白蛋白针2g静脉滴注，每天二次，执行时间5月14日，停止时间6月4日。郜某某一方外购药物花费11452.4元。其出院医嘱为1、加强饮食营养，他人陪护下加强肢体、言语思维等康复训练；2、定时口服抗癫痫药物，定期复查肝功能、头部CT等，必要时口服保肝药物治疗；3、建议可转上级医院继续康复治疗，有脑脊液漏、肢体抽搐等不适则随时复诊。郜某某住院期间其父亲郜帅帅、母亲孙玉琴对其进行护理，并于2013年5月15日购买了溢泉气垫床一个，花费280元；从2013年6月28日至2013年7月30日六次购买尿垫等日用品共计699元；出院后于2013年8月20日购买尿垫等日用品86.3元，于2013年7月25日在安阳市益寿堂大药房购买药物67.40元。2013年5月24日梨元小学（乙方）与郜某某父亲郜帅帅（甲方）签订协议书一份。内容为：关于甲方郜某某被砸伤一事，乙方本着人道主义的精神，就甲方孩子被建筑垃圾砸伤一事进行协商。通过沟通协商甲、乙双方在平等自愿的基础上，双方自愿达成如下协议：一、本协议签订之日起10日内，乙方同意支付甲方家庭困难慰问金人民币三万元整，第一次支付5000元（已支付），剩余款项10日内全部付清，甲方须签写收到条。支付期间甲方不得到相关各级部门影响正常办公和工作秩序，更不得无理取闹。款项付清之后关于甲方孩子郜某某受伤一事，乙方不再负有任何其他经济或法律责任；二、甲方不得以任何理由影响乙方正常的校安工程施工；三、甲方今后不得再因上述孩子受伤事件向乙方主张任何权利，并不得做任何有损或影响乙方形象或利益的行为；四、本协议的签订并不直接或间接的表示乙方认可对甲方孩子受伤事件负有过错或法律责任；五、甲方如违反本协议，则乙方有权要求甲方返还全部费用并赔偿其他损失；六、本协议书一式四份，双方当事人及协调有关部门各执一份，本协议自签字之日起生效。安阳县韩陵镇人民政府、韩陵镇司法所在协议书上加盖公章，其他见证人：郜万吉。后梨元小学分别于2013年5月23日给郜某某的父亲5000元、2013年5月31日给郜某某的父亲20000元、2013年7月4日给付郜某某的父亲2000元、2013年7月8日给付郜某某的父亲3000元。
原审认为，郜某某系无民事行为能力人，其奶奶带其出门玩耍，被梨元小学教学楼拆迁的建筑垃圾砸伤，其法定代理人及其奶奶未尽到安全注意义务，其过失是导致事故的次要原因，应自行承担5％的赔偿责任；梨元小学在选任拆迁人时，未审查拆迁人有无资质，且在拆迁施工时也没有尽到监管义务，存在重大过失，应承担95％的赔偿责任；李万有明知自己没有拆迁资质却承包被告教学楼的拆迁工程，对本次事故应承担梨元小学的赔偿责任的连带责任；梨元小学辩称张同富强行要求拉运车卸一车废渣到东梨园西头其指定的位置，正是该车废渣导致郜某某受伤，但未提供证据证明，且张同富也不认可，故该辩称不予采信。对于郜某某请求的费用依法确认为：医疗费56671.32元、抢救费2488.2元、外购药物费11519.8元、外购尿垫等日用品785.3元、购买气垫床费用280元、护理费8760元、住院伙食补助费1095元、营养费730元、交通费1000元，共计83329.62元。郜某某的父亲郜帅帅与梨元小学所签订的协议书予以撤销，郜帅帅从梨元小学处领取的30000元，认定为梨元小学给付郜某某的赔偿款。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第八十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款、第十六条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国合同法》第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、撤销郜某某的法定代理人郜帅帅与梨元小学于2013年5月24日所签定的协议。二、梨元小学于判决生效后十日内赔偿郜某某医疗费56671.32元、抢救费2488.2元、外购药物费11519.8元、外购日用品785.3元、购买气垫床费用280元、护理费8760元、住院伙食补助费1095元、营养费730元、交通费1000元共计人民币83329.62元的95％，即人民币79163.2元（执行时扣除已付的30000元）。三、李万有对上述第二项承担连带责任。四、驳回郜某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华
人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2040元，由郜某某负担40元，由梨元小学负担2000元。
上诉人梨元小学不服原审判决，向本院上诉称：原审撤销郜帅帅与梨元小学的协议错误；对造成郜某某受伤，上诉人不存在重大过错，原审判决上诉人承担责任依据不足，适用法律错误，且郜某某一方承担监护责任过低。
被上诉人郜某某答辩：原审判决正确，应当予以维持。
原审第三人李万有答辩：请求法院公正裁决。
原审第三人张同富对原审判决不发表意见。
本院经审理查明的事实和原审查明的事实一致。
本院认为，上诉人梨元小学与原审第三人李万有签订拆迁协议，对学校一座二层教学楼进行拆迁，在拆迁过程中，被上诉人郜某某被梨元小学教学楼拆迁所产生的建筑垃圾砸伤。梨元小学应当承担责任。原审第三人李万有明知自己不具备拆迁资质，仍与梨元小学签订拆迁协议实施拆迁行为，应与梨元小学承担连带赔偿责任。上诉人梨元小学认为原审撤销郜帅帅与梨元小学的协议错误，经查郜某某在原审起诉状中就以被胁迫为由要求撤销该协议，并且在原审庭审中再次明确要求撤销该协议，且该协议所述30000元对郜某某的伤情治疗显然过低，显失公平，因此原审撤销该协议并无不当。上诉人梨元小学认为原审判决梨元小学承担责任依据不足，适用法律错误，经查，郜某某被梨元小学教学楼拆迁所产生的建筑垃圾砸伤，梨元小学让不具备拆迁资质的李万有进行拆迁，在实施拆迁时也未尽到相应的监管义务，具有重大过失，应承担相应的赔偿责任。故梨元小学的该上诉理由不能成立。上诉人梨元小学认为原审判决郜某某一方承担监护责任过低，经查，郜某某系无民事行为能力人，其监护人未尽到足够的安全注意义务，也应承担相应的责任，原审按5%确定郜某某一方承担责任的比例较为适当。故梨元小学该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2040元，由上诉人梨元小学负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 亮
代理审判员 苏 斐
代理审判员 邢 燕
二〇一四年一月十三日
书 记 员 崔晶晶