吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
2014年长民二终字第00296号
上诉人（原审原告）栾舰，男，1964年1月13日生，汉族，住长春汽车产业开发区。
委托代理人张媛（系栾舰妻子）。
委托代理人董存仁，吉林吉喆律师事务所律师。
上诉人（原审被告）李正刚，男，1981年1月5日生，汉族，住吉林省公主岭市。
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所地长春市南关区。
负责人张永哲，经理。
委托代理人马遇伯，吉林中证律师事务所律师。
上诉人栾舰、李正刚、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春汽车产业开发区人民法院作出的（2013）长汽开民初字第378号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人栾舰的委托代理人张媛、董存仁，上诉人李正刚，上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司的委托代理人马遇伯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告栾舰原审诉称，2012年5月23日，被告李正刚驾驶其所有的吉AA77**公交车行驶至一汽车百路与迎春路交汇处时，遇步行的原告，被告的车辆不慎压起一块石头，将原告左脚砸伤后到一汽总医院治疗。原告伤后经鉴定为十级残，双方为赔偿一事协商又未能达成协议，致使原告提起诉讼，请求法院判令被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、律师代理费等各项损失共计75353.16元。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司原审辩称，我方认为原告诉称的事故不属于交通事故，根据机动车交通事故强制保险条例第3条规定，本条例所称机动车交通事故强制保险是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员以外的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性保险。此事故交警部门认为不属于交通事故，并向原告下达了不予受理通知书，因此，我方不应当被追加为本案的被告，也不应承担本案的保险责任。即使承担保险责任，我方也不应承担本案的代理费、诉讼费。
原审被告李正刚原审辩称，1、我对原告主张的60天护理费有异议，因为他出院后就应当没有护理了。2、对原告主张的十级伤残有异议，我认为不构成伤残。3、对原告主张的律师代理费、精神抚慰金我认为不合理。
原审法院经审理查明：2012年5月23日，被告李正刚驾驶其所有的吉AA77**公交车行驶至一汽车百路与迎春路交汇处时，遇步行的原告，被告的车辆不慎压起一块石头，将原告左脚砸伤。伤后原告到一汽总医院治疗。双方为赔偿一事协商未果，致使原告诉讼来院，请求判令被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、律师代理费等各项损失共计75353.16元。另查，1、原告受伤在一汽总医院住院3天，诊断为左足第4趾近节趾骨滑车闭合性骨折、左足第5趾近节趾骨滑车闭合性粉碎性骨折。2、诉前原告自行委托吉林大众司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，评定为十级残，在上次诉讼中被告李正刚对此鉴定结论提出异议，经法院委托吉林中正司法鉴定所进行了重新鉴定，新的鉴定结论为原告此次外伤后果未达到伤残等级，原告2013年1月撤诉后，于2013年3月又重新提起本次诉讼。
原审法院认为：公民的生命健康权和财产权益受法律保护，原告有权向赔偿义务人请求赔偿相关损失。关于本案的赔偿责任，2012年5月23日被告李正刚驾驶车辆时发生了一起意外事件，其车轮压起一块石头将正在步行的原告左脚砸伤，虽然当时交警部门以不属于交通事故为由不予受理，但此份不受理通知书在本案中作为民事诉讼的证据，不足以证明此次意外事件不属于交通事故，因为根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条的相关规定，交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失，本案中发生的意外事件符合以上法律规定，应属于交通事故范围。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的相关规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，故被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司作为肇事车辆的交强险承保公司，依法应在机动车强制保险责任限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，被告李正刚依法应对超过交强险责任限额的部分损失承担赔偿责任。关于医疗费，根据相关的医药费票据，原告主张的数额为4726.57元符合法律规定，原审法院应予以支持，被告保险公司主张医药费中乙类药应赔偿80%，丙类药不予赔偿，缺乏明确的依据，原审法院不予认可。关于护理费，原告只有3天住院期间有明确的医嘱，属于二级护理，其余病休期间因没有明确的医嘱证明其需要护理，故原告的护理期限按3天予以保护为宜，其按2012年的相关标准主张赔偿护理费308.31元，本院予以支持。关于误工费，原告住院3天和门诊诊断全休为35天，其误工时间为一个月零8天，庭审中二被告对此表示无异议，因原告没有举证证明其最近3年的月平均收入状况，根据原告身份证为城镇居民，故其误工费标准根据吉林省居民服务业、修理业的平均工资标准计算为宜，其具体数额根据月平均工资2626.08元×1个月＋日工资120.74元×7天（扣除休息日1天）＝2626.08＋845.18＝3471.26元，故原告的误工费应为3471.26元。关于律师代理费，属于原告为行使诉讼权利的合理支出，被告依法应予赔偿。关于交通费，鉴于原告提供的相关证据不足，其主张的交通费数额原审法院不予认可，但考虑原告因骨折就医治疗必然发生一定的交通费，酌定按100.00元予以保护。关于残疾赔偿金，鉴于被告对此提出异议，上次诉讼中经原审法院委托吉林中正司法鉴定所对其伤情进行了司法鉴定，原告外伤后果未达到伤残等级，该鉴定结论可以作为本案合法的定案依据，故原告的伤残赔偿请求本院不能予以支持。关于鉴定费，原告在诉前单方委托进行伤残鉴定花费了1500.00元，因该鉴定意见与诉讼中法院委托进行司法鉴定的结论不一致，其不能作为定案根据，故原告的赔偿其鉴定费相关请求原审法院不能予以支持。关于精神抚慰金，因原告对此次受伤经法院委托鉴定没有构成伤残，而且相关证据不足以证明此次受伤给原告造成了严重的精神损害后果，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的相关规定，原审法院对原告的相关诉讼请求不予支持。关于住院3天的伙食补助费，原告请求的数额符合法律规定，原审法院予以支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后十日内在交强险的医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费4726.57元、住院伙食补助费150.00元，在伤残赔偿限额内赔偿原告误工费3471.26元、护理费308.31元、交通费100.00元，以上各项损失合计8756.14元。二、原告的律师代理费4000.00元由被告李正刚负担，于本判决生效后十日内向原告付清。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1620.00元（原告已垫付），由被告李正刚承担320.00元，原告承担1300.00元。诉讼保全费770.00元（原告已垫付），由被告李正刚承担400.00元，原告承担370.00元。
宣判后，栾舰、李正刚、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司均不服，向本院提起上诉。
栾舰的上诉请求，1、撤销原审判决并予以改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审人民法院在计算上诉人损害赔偿数额时有误。在上诉人诉被上诉人机动车交通事故责任纠纷一案中，一审人民法院未对上诉人提出的误工费、护理费予以合理保护。上诉人持有医院开具的诊断书，系医生依据上诉人的伤情医嘱卧床休息六至八周，即应产生误工费6761.44元（120.74元×56天）、护理费6761.44元（120.74元×56天），另外医嘱全休两个月产生误工费5252.16元（2626.08元×2个月）。一审判决对上诉人的上述误工费、护理费共计18775.04元未予保护。故请求二审人民法院撤销原判，并予以改判。
李正刚针对栾舰的上诉请求在二审中辩称，栾舰的上诉请求不合理，住院期间的误工费、护理费已经保护，出院期间的误工费、护理费不应保护。一审判决适用法律正确、事实清楚，应予维持。
中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司针对栾舰的上诉请求在二审中辩称，此次事故不是交通事故，我公司不应承担赔偿责任。栾舰的上诉请求一审中没有证据证明，不应得到法院支持。
李正刚的上诉请求，1、撤销长春汽车产业开发区人民法院作出的（2013）长汽开民初字第378号民事判决；2、判令被上诉人栾舰承担律师代理费4000.00元；3、判令被上诉人栾舰承担重新鉴定的鉴定费1500元。事实及理由：被上诉人栾舰的律师代理费4000.00元，是个人行为，应由自己承担，且本案总计赔偿金额8756.14元，律师代理费过高。重新鉴定未构成伤残，鉴定费1500.00元应由被上诉人栾舰承担。
栾舰针对李正刚的上诉请求在二审中辩称，鉴定费、律师代理费一审判决正确。
中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司针对李正刚的上诉请求在二审中辩称，鉴定费及律师代理费与我公司无关。
中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司的上诉请求，1、撤销长春汽车产业开发区人民法院作出的（2013）长汽开民初字第378号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2、被上诉人承担本案诉讼费用。事实及理由：《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条明确规定：“本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。”即上诉人在交通事故责任强制保险赔偿范围内承担赔偿责任的前提是被害人所受伤害本身构成交通事故。根据长春市公安局交通警察支队第20121066号《道路交通事故（不受理）通知书》中的认定，该起事故不属于道路交通事故。因此，在该起事故不属于交通事故的前提下，上诉人依法不承担赔偿责任。同时根据《中华人民共和国道路交通安全法》第五条第一款规定“国务院公安部门负责本行政区域内的道路交通安全管理工作。”在我国，公安机关交通管理部门负责对道路交通的安全管理工作，是认定伤害事故是否构成交通事故的唯一行政执法部门。被上诉人若对长春市公安局交通警察支队第20121066号《道路交通事故（不受理）通知书》中的认定结论不服，应该向其上级部门申请行政复议，对行政复议结论不服可以提起行政诉讼，要求公安机关交通管理部门更正事故认定结论。一审法院在长春市公安局交通警察支队第20121066号《道路交通事故（不受理）通知书》没有撤销的前提下，强行认定该起事故构成交通事故，属于超权裁判，同时也超出了被上诉人的请求范围。因此一审法院判决上诉人承担赔偿责任，缺乏有效证据支持。
栾舰针对中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司的上诉请求在二审中辩称，车把石头压上打到栾舰脚上，属于交通事故。
李正刚针对中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司的上诉请求在二审中辩称，此次事故是交通事故，应由保险公司在保险范围内赔偿。
本院经审理查明的事实除与原审判决认定的事实一致外，另查明吉AA77**号客车在中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2012年5月22日起至2013年5月21日止。李正刚申请重新鉴定支付鉴定费1500.00元。
本院认为：一、关于本起事故是否属于交通事故，中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司应否在交强险限额内承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第一款（五）项规定“交通事故”是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。本案是驾驶员李正刚在行车过程中驾驶的车辆碾压路面上的石头飞起将栾舰击伤，属于交通事故，符合“交通事故”的含义，应认定为交通事故。长春市公安局交通警察支队第20121066号《道路交通事故（不受理）通知书》系民事证据的一种，其认定本案所涉事故不属于交通事故，一审未予采信，并无不当。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项规定机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故是李正刚驾驶的机动车与行人栾舰之间发生的，栾舰没有过错，李正刚应承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司对李正刚的肇事车辆承保了交强险，且本起交通事故发生在交强险承保期间内，其应在机动车强制保险责任限额范围内对栾舰的损失承担赔偿责任。二、原审判决保护栾舰的误工费、护理费、代理费是否合理的问题。上诉人栾舰主张医嘱卧床休息六至八周的误工费6761.44元、医嘱全休两个月的误工费5252.16元，因栾舰在原审庭审中明确请求误工时间按38天计算，赔偿标准按2012年总平均标准计算，故原审法院保护栾舰的误工费3471.26元（2626.08元×1个月＋日工资120.74元×7天（扣除休息日1天）］并无不当。现上诉人栾舰主张医嘱卧床休息六至八周的护理费6761.44元，由于其未提供充分证据加以证明出院后仍需继续护理，故原审法院保护其住院期间的护理费并无不当。栾舰请求的代理费4000.00元过高，结合本案案情及其主张的合理金额，保护2000.00元为宜。三、李正刚支付的重新鉴定费1500.00应否由栾舰承担的问题。在二审庭审中栾舰同意向李正刚支付重新鉴定费，故对上诉人李正刚要求栾舰承担重新鉴定费的请求予以保护。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春汽车产业开发区人民法院作出的（2013）长汽开民初字第378号民事判决第一项、第三项；
二、变更长春汽车产业开发区人民法院作出的（2013）长汽开民初字第378号民事判决第二项为：上诉人李正刚于本判决生效后十日内赔偿上诉人栾舰律师代理费2000.00元；
三、上诉人栾舰于本判决生效后十日内给付上诉人李正刚重新鉴定费1500.00元。
如未按本判决书规定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1620.00元（上诉人栾舰已垫付），由上诉人李正刚承担320.00元，栾舰承担1300.00元。诉讼保全费770.00元（上诉人栾舰已垫付），由上诉人李正刚承担400.00元，栾舰承担370.00元。二审上诉人栾舰交纳案件受理费127.00元由其自行承担；上诉人李正刚交纳案件受理费50.00元由上诉人栾舰承担；上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司交纳案件受理费50.00元由其自行承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓艳
代理审判员 李洪权
代理审判员 高云燕
二〇一四年四月二十二日
书 记 员 孙 蕾