四川省乐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川11刑终161号
原公诉机关四川省乐山市市中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李荣军，男，汉族，1975年8月5日出生于四川省乐山市市中区，高中文化，住四川省乐山市市中区。2017年2月22日因犯危险驾驶罪被判处拘役一个月，缓刑二个月，同年6月20日、9月18日、9月26日因涉嫌犯危险驾驶罪被取保候审。
辩护人周攀，四川双荣律师事务所律师。
四川省乐山市市中区人民法院审理四川省乐山市市中区人民检察院指控原审被告人李荣军犯危险驾驶罪一案，于2017年10月11日作出（2017）川1102刑初304号刑事判决。原审被告人李荣军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月18日公开开庭审理了本案。四川省乐山市人民检察院指派检察员章丽梅出庭履行职务，上诉人（原审被告人）李荣军及其辩护人周攀到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省乐山市市中区人民法院判决认定，2017年2月4日21时许，被告人李荣军酒后无证驾驶小型轿车从乐山市市中区“廖家大院”沿碧山路往二号桥方向行驶。当日21时5分许，当该车行驶至“嘉州长卷”外路段时被交警查获，后被带至武警医院抽取血样。经鉴定，从所送检李荣军血液中检出乙醇成分122.32MG/100ML，事发时属醉酒驾驶机动车。
一审诉讼中被告人李荣军自愿认罪，并主动缴纳罚金人民币3000元。
原判以经过庭审示证、质证的受案登记表、立案决定书、挡获经过、酒精测试结果、血样提取登记表、鉴定文书及鉴定意见通知书、刑事判决书、证人王某证言、被告人李荣军的供述等证据证明上述事实。原判认定被告人李荣军的行为构成危险驾驶罪，判处其拘役一个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
上诉人（原审被告人）李荣军上诉提出：本人酒量小，酒后驾车被挡获时已经过一段时间，血液中的酒精含量应该低于80MG/100ML；即便本人的酒精含量在80MG/100ML以上，本人的情节也属轻微，依法应当适用缓刑。
其辩护人辩护提出：1.公安机关没有对抽取的血液及时送检,出具检验报告时间超过规定,没有告知李荣军对血液鉴定结论不服可在三日内申请重新鉴定的权利，因此本案的血液酒精含量检测结果存疑；2.即便李荣军的酒后驾车行为构成犯罪，但李荣军是在公安机关一般性排查询问中主动交代自己罪行的，应当认定为自首；李荣军虽因危险驾驶被判处过拘役缓刑，但依法不构成累犯，故本案符合适用缓刑的法律规定。请求二审法院撤销原判，依法改判。
经审理查明，2017年2月4日21时，上诉人（原审被告人）李荣军酒后无证驾驶小型轿车从乐山市市中区“廖家大院”沿碧山路往二号桥方向行驶。当该车行驶至“嘉州长卷”外路段时被交警挡获，交警发现李荣军说话伴有浓烈酒味，且自称没有携带驾驶证、身份证，交警随即对李荣军使用呼吸式酒精测试仪进行检测，结果显示其血液中的酒精含量为148MG/100ML，并查实2016年李荣军即因危险驾驶被吊销驾驶证。因李荣军已涉嫌危险驾驶机动车，交警遂将其带至乐山市武警医院抽取血样。经乐山市公安局物证鉴定所鉴定，从送检的李荣军血液中检出乙醇成分122.32MG/100ML，事发时属醉酒驾驶机动车。
一审诉讼中被告人李荣军自愿认罪，并主动缴纳罚金人民币3000元。
认定上述事实，有经过庭审示证、质证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书证实，2017年2月7日，乐山市公安局交通警察支队直属一大队对李荣军涉嫌醉酒驾驶机动车一案予以受理并于同年3月1日立案侦查。
2.挡获经过及挡获照片证实，2017年2月4日晚9时许，李荣军驾驶小型轿车经过“嘉州长卷”外路段时被交警拦下，交警发现李荣军说话伴有浓烈酒味，随即对李荣军使用呼吸式酒精测试仪进行检测，结果显示其血液中的酒精含量为148MG/100ML，并查实2016年李荣军即因危险驾驶被吊销驾驶证。因李荣军已涉嫌危险驾驶机动车，交警遂将其带至武警医院抽取血样。
3.酒精测试照片及测试结果证实，2017年2月4日9时41分，交警在现场附近用呼吸式酒精测试仪对李荣军进行检测，结果显示李荣军血液中的酒精含量为148MG/100ML。
4.血样提取登记表及抽取血液照片证实，案发当晚李荣军被送往乐山市武警医院抽取血样。
5.理化检验报告（血液鉴定文书）及鉴定意见通知书证实，送检的李荣军血液中检出乙醇成分122.32MG/100ML。公安机关将检验结果书面告知了李荣军并载明若对鉴定意见有异议，可以提出补充鉴定或者重新鉴定的申请。
6.证人王某证言证实，2017年2月4日晚6时左右，同学聚会，王某和李荣军等人在“廖家大院”吃饭、喝酒，8时左右聚餐结束，王某搭乘李荣军的车回家，当车行驶到“嘉州长卷”附近就被交警拦下，李荣军被带去作呼吸式酒精测试，后被带去“372”医院（乐山市武警医院）抽血。以后的事王某就不清楚了。
7.四川省乐山市市中区人民法院（2017）川1102刑初62号刑事判决书证实，2017年2月22日，李荣军因醉酒驾驶机动车，构成危险驾驶罪，被判处拘役一个月，缓刑两个月，并处罚金人民币三千元。
8.上诉人（原审被告人）李荣军的供述及辩解证实，李荣军对酒后无证驾驶机动车的事实供认不讳，一审庭审中表示对血液鉴定意见没有异议。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）李荣军违反道路交通安全法的规定，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯刑律，构成危险驾驶罪。李荣军到案后对酒后驾驶机动车的事实予以供认，依法应当认定为如实供述，并可予从轻处罚。李荣军上诉提出本人酒量小，酒后驾车被挡获时已经过一段时间，血液中的酒精含量应该低于80MG/100ML；辩护人辩护提出公安机关没有对抽取的血液及时送检，出具检验报告时间超过规定，没有告知李荣军对血液鉴定结论不服可在三日内申请重新鉴定的权利，因此本案的血液酒精含量检测结果存疑。本院认为，公安机关在抽取、送检李荣军血液过程中并不存在严重违反法律规定的情形，其出具检验报告时间超过公安部的相关规定，属于证据的瑕疵问题，对检测结果的客观、真实性没有必然的影响；本案的血液鉴定结论已由公安机关书面告知了李荣军，且在一审庭审过程中李荣军也没有对该鉴定意见提出异议，故本案的血液鉴定结论是客观、真实、合法有效的，依法应予采纳作为本案的定案依据。李荣军关于其血液中的酒精含量应该低于80MG/100ML的上诉意见及辩护人关于本案的血液酒精含量检测结果存疑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。李荣军上诉还提出，即便本人的酒精含量在80MG/100ML以上，本人酒后驾车的情节也属轻微，依法应当适用缓刑。本院认为，李荣军因醉酒驾驶机动车正接受司法机关处理期间，又醉酒驾驶，证实李荣军没有充分认识到醉酒驾驶所潜在的巨大社会危害性，没有从前次的犯罪中汲取教训，其犯罪的主观恶性较深，故对其不宜适用缓刑。辩护人还提出，即便李荣军的酒后驾车行为构成犯罪，但李荣军是在公安机关一般性排查询问中主动交代自己罪行的，应当认定为自首；李荣军虽因危险驾驶被判处过拘役缓刑，但依法不构成累犯，故本案符合适用缓刑的法律规定。请求二审法院撤销原判，依法改判。本院认为，李荣军醉酒驾驶机动车被公安机关挡获且现场通过呼吸测试即已初步确定其属于醉酒驾驶，故本案不能认定为李荣军主动交代醉酒驾驶犯罪事实，其行为依法不能认定为自首。李荣军前后两次犯罪，虽不构成累犯，但属于危险驾驶的再犯，其主观恶性较深，社会危险性较大，不宜适用缓刑，辩护人关于改判适用缓刑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 杨 明
审 判 员 李 霞
审 判 员 任旭东
二〇一七年十二月十九日
法官助理 雷云霞
书 记 员 肖 阳
附：本裁定适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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