贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)黔毕中民终字第236号
上诉人（原审原告）毕节金河化工有限公司，住所地：鸭池镇头步村。
法定代表人刘淑芳，总经理。
委托代理人聂诗洋、安能，该公司工作人员。
被上诉人（原审被告）郑平，男，1966年4月4日出生人，湖北省秭归县。
委托代理人龙杰、李朝胜，毕节市律师事务所律师。
上诉人毕节金河化工有限公司与被上诉人郑平买卖合同纠纷一案，毕节金河化工有限公司不服毕节市七星关区人民法院于2014年12月18日作出的（2014）黔七民初字第2429号民事判决，向本院提出上诉，本院于2015年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审原告诉称:被告郑平自2010年9月开始为原告提供煤炭运输业务，双方签订了多份内容一致价格有所调整的《煤炭运输合同》，每份合同第六条均约定：结算方式：货到验收合格后，根据需方企管部质量验收报告单结算；开具运输税票（具体以结算价为准）；每月25日前将上月税票全额提供给需方逾期处罚1万元……。然而被告并没有依照合同约定在每月25日前将上月税票全额提供给原告，由于被告多次违约，原告不得不停止与被告的运输业务往来并责令被告尽快提供拖欠运输发票，否则将停止支付其运输费。但被告至今仍未向原告提供拖欠的运输发票。被告违约期间分别为：2010年9、10、11月，2011年2、3、6、8月，2012年1、2月共计9个月。原告认为：根据《中华人民共和国合同法》第60条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务之规定，《煤炭运输合同》系双方当事人的真实意思表示，权利义务对等，被告应全面履行向原告提供税票的义务。由于被告不讲诚信致使原告不能按期入账，不能按期入账便违反税法有关企业当年所发生的经济业务需在当年取得国家认可的发票才能进入成本费用的规定。造成原告以下涉税损失：1、增值税多缴纳1，297，351.47元；2、企业所得税补交4，309，060.23元；3、滞纳金1，919，960.52元。以上三项损失共计7，526，372.22元。又根据《中华人民共和国合同法》第107条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任之规定，被告应当承担赔偿给原告造成的上述损失。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条之规定提起诉讼请求判决：被告向原告提供拖欠的运输发票；被告向原告支付违约金113万元；被告赔偿原告损失7，526，372.22元；承担本案诉讼费。
原审查明：原告毕节金河化工有限公司与被告郑平分别签订《煤炭买卖合同》和《煤炭运输合同》。《煤炭买卖合同》约定：〈一〉、产品名称、交货地点、单价、数量及交货日期，产品名称、交货地点、到厂单价（元/吨）数量及交货日期中心混合煤、需方煤场、610元/吨（不含税）以需方订单为准。〈二〉、质量标准：1、固定碳≥75%（空干基）；2、外水分≤8%；3、硫含量≤1.2%。〈三〉、运输方式：由运输方汽运至需方煤场，运费由需方承担。〈四〉、计量方法：以金河公司磅房过磅数量为准。〈五〉、验收方法及异议处理：按需方验收程序进行，如有异议，应在货到后三天内提出，并向毕节市技术监督局或省部级质量检验机构提出复检申请；货到验收，供、需双方共同确认签字。〈六〉、结算方式：货到验收合格后，根据需方企管部质量验收报告单，两票结算；其中煤款开17%增值税票（具体以结算价为准），剩余开运输税票；每月25日前全额提供给需方，逾期处罚1万元。此合同价格不含调节基金，调节基金由运输方垫付。〈七〉、违约责任：1、水分超标部分不计价；2、如固定碳低于60%，该批次煤不予计价结算；3、剩余质量扣款由运输方承担。〈八〉、解决争议的方法：如有争议，向毕节市人民法院提起诉讼。〈九〉、其他约定事项：1、市场价格若发生变化，由双方协商，并以补充协议通知为准；2、诚信承诺书作为本合同附件与其他合同条款具有同等法律效力，为双方当事人共同约定并遵守的合同内容。〈十〉、本合同自签订之日起生效。，《煤炭运输合同》约定：〈一〉产品名称：金沙地质原料粉煤，交货地点：需方煤场、到厂单价（元/吨）278.5元/吨（含税价），数量以需方订单为准。〈二〉、质量标准：1、固定碳≥70%（空干基）；2、外水分≤8%；3、硫含量≤1.2%〈三〉、运输方式：运输方汽运至需方煤场，运费由需方承担。〈四〉、计量方法：以金河公司磅房过磅数量为准。〈五〉、验收方法及异议处理：按需方验收程序进行，如有异议，应在货到后三天内提出，并向毕节市技术监督局或省部级质量检验机构提出复检申请；货到验收，供、需双方共同确认签字。〈六〉、结算方式：货到验收合格后，根据需方企管部质量验收报告单，两票结算；其中煤款开17%增值税票（具体以结算价为准），剩余开运输税票；每月25日前全额提供给需方，逾期处罚1万元。此合同价格不含调节基金，调节基金由运输方垫付，运输方每月5日前（逾期不收）提供上月调节基金票，交给需方，调节基金纳入暂估，统一按金额95%返还。〈七〉、违约责任：1、固定碳≥77%，每月上升1%，每吨奖励5元；固定碳低于70%，每下降1%每吨降价10元；固定碳低于67%，每下降1%每吨降价15元；固定碳低于64%，每下降1%每吨降价20元；固定碳低于55%，不予计价结算；2、水分超标部分不计价；3、硫含量≥1.2%，每上升0.1%每吨降价10元。〈八〉、解决争议的方法：如有争议，向毕节市人民法院提起诉讼。〈九〉、其他约定事项：1、市场价格若发生变化，由双方协商，并以补充协议通知为准；2、诚信承诺书作为本合同附件与其他合同条款具有同等法律效力，为双方当事人共同约定并遵守的合同内容。〈十〉、本合同自签订之日起生效。。合同签订后，被告郑平按合同约定由向原告毕节金河化工有限公司供煤，到2012年4月原告毕节金河化工有限公司通知被告郑平停止供煤。被告郑平为原告毕节金河化工有限公司供应煤炭的时间从2010年9月开始到2012年4月，原告于2012年4月通知被告停止供煤，中止合同，于2012年8月14日出具结算单给被告。原告毕节金河化工有限公司共欠被告煤款、运费及规税费共计人民币玖佰万元整（9,000,000.00元）。原告陆续对被告支付了部分货款后尚欠被告货款7，413，332.61元。另查明，原被告双方在合同中虽然约定了结算方式，但在履行合同过程中因原告毕节金河化工有限公司经济困难，无法按合同约定履行，因此，双方实际默认的结算方式为滚动式结算方式，在诉讼前，双方均未要求对方按合同约定承担违约责任。被告郑平自认共欠原告毕节金河化工有限公司14，330，966.24元的运输发票。
原审认为：原告毕节金河化工有限公司与被告郑平签订的《煤炭买卖合同》和《煤炭运输合同》形式上是两个合同两个法律关系即一个买卖的法律关系和一个运输法律关系，实质仅是一个买卖的法律关系。本案中运输合同其实是买卖合同的一个从合同，目的就是为了解决一个交货方式和交货地点的问题，即被告将原告所需的煤炭运输到原告煤场经验收合格后交付。双方签订的合同合法有效。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原被告双方应按合同约定全面履行合同义务。双方虽在合同中约定了结算方式，但在履行合同过程中因原告毕节金河化工有限公司经济困难，无法按合同约定履行，因此，双方的实际结算方式变更为双方默认的滚动式结算方式，双方均未要求对方按所签合同约定承担违约责任。被告将原告所需的煤炭按合同约定运输到原告煤场，经原告验收合格后交付，虽已履行了双方签订的合同约定的主要义务，但在原告向被告出具结算单后，原告也陆续对被告支付了货款1，586，667.39元。根据被告郑平在庭审中称的自己只欠原告14，330，966.24元的运输发票，只要税金50多万元就可以开税票了。因此，双方终止合同后原告陆续对被告支付的货款完全够被告开发票，故被告辩称的其未开运输发票给原告是因原告未及时支付货款的理由不成立。被告应及时开具发票给原告而未及时开发票存在一定过错，应承担及时向原告履行提供运输发票的义务。对原告主张的损失，在庭审中原告提供的证据即税务部门的回复及纳税评估报告无该部门相关人员签名，单位本身不能作证，同时也无其他证据印证；欠运输税票明细表，该份证据的数据无法证明被告所欠税票的具体数额，且比较混乱不能证明被告郑平欠原告多少税票，相反被告提供的证据证明了原告未按时提供结算单，被告欠原告发票具体数据。且双方在合同实际履行过程中已经通过原、被告的行为进行变更，原、被告以实际的履行行为形成对合同变更，双方结算方式实为双方默认的滚动式结算。这一点被告方出庭的证唐某勇李某云的证词已予以证明，在合同终止前不是被告不履行提供税票的义务，而是原告经济困难所致，被告未及时提供税票是在原告单方终止合同以后的行为。因此被告不构成违约，也就不存在要赔偿原告所诉的损失。原告对此应承担举证不能的法律后果。对被告应向原告开具多少税票，因原告未提供证据证明被告应提供税票的具体数据，故只能以被告自认数据向原告提供税票。被告辩称原告主张已超诉讼时效的问题，由于双方的结算方式实为双方默认的滚动式结算，因此原告的主张未超诉讼时效，被告的辩称理由不能成立。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：一、由被告郑平于本判决生效之日起十日内向原告毕节金河化工有限公司提供14，330，966.24元的运输发票。二、驳回原告毕节金河化工有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币64，458.00元，由原告毕节金河化工有限公司承担人民币55，685.00元，被告承担人民币8，800.00元。
毕节金河化工有限公司不服上述判决，向本院提出上诉，请求撤销原判决改判被上诉人赔偿上诉人因欠开运输费发票给上诉人带来的损失，请求二审法院将本案与（2014）黔七民初字第1697号案件【原告郑平诉被告毕节金河化工有限公司买卖合同纠纷一案】合并审理，一二审诉讼费及其他相关合理费用全部由被上诉人承担。上诉理由：一审判决郑平向毕节金河化工有限公司提供14，330，966.24元的运输发票错误。截止上诉期限，被上诉人尚欠上诉人金额为18，533，592.39元运输费发票，上诉人不能在当年按照税法要求向税务机关申报企业成本造成上诉人多承担了纳税义务：1、增值税多缴纳1，297，351.47元；2、企业所得税补交43，090，602.23元；3、滞纳金1，919，960.52元。
被上诉人答辩称：请求驳回上诉，维持原判。答辩理由：答辩人一审所举证据足以证明答辩人在履行与上诉人签订的煤炭运输合同中没有违约，答辩人尚欠上诉人14，330，966.24元的运输发票，而不是上诉人主张的18，533，592.39元运输费发票。根据煤炭买卖合同的约定，所有煤款除去开17%增值税票外，剩余部分开运输税票（两票制结算），即总货款减去已交增票总额（增值税发票总额），剩余的开运输费发票。依据该约定最终计算下来答辩人尚欠上诉人14，330，966.24元的运输发票。上诉人请求二审判决被上诉人赔偿上诉人因欠开运输费发票给上诉人带来的损失缺乏事实和法律依据，不应支持。至今上诉人仍欠答辩人700多万元的货款，答辩人所欠的14，330，966.24元的运费发票只需交纳税金40多万元，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十四条的规定，上诉人完全有能力制止其税收损失，但上诉人未制止，故其主张于法无据。从违约的角度，系上诉人违约在先，根据煤炭运输合同第六条的规定，上诉人在每月25日出具了质量验收报告单的基础上，答辩人才能据此开具运输税票，但上诉人经常迟延数月才出具结算单，且至今累计拖欠答辩人700多万元的货款。上诉人于2012年4月单方终止了双方2012年1月签订的一年煤炭买卖合同和煤炭运输合同已经严重违约。
经二审审理查明，原判查明事实无误，本院依法予以确认。
二审争议的焦点：被上诉人尚欠上诉人多少元的运输费发票。
本院认为：关于被上诉人尚欠上诉人多少元的运输费发票。上诉人上诉称被上诉人尚欠上诉人金额为18，533，592.39元运输费发票，上诉人一审时提供了运输合同及补充协议、欠运输费明细表及付款结算单据、七星关国税局回复、欠运输税票明细表用以证明该诉称。上诉人二审庭审诉称被上诉人尚欠上诉人的运费发票金额系用上诉人出具给被上诉人的质量验收报告单中反映的运费总结算价减去被上诉人已经开具的运费发票金额得出。被上诉人答辩称根据煤炭运输合同第六条的约定，所有煤款除去开17%增值税票外，剩余部分开运输税票（两票制结算），即总货款减去已交增值税发票总额，剩余的金额开运输费发票，则被上诉人尚欠上诉人14，330，966.24元的运输发票。根据双方签订的《煤炭买卖合同》〈六〉、结算方式：货到验收合格后，根据需方企管部质量验收报告单，两票结算；其中煤款开17%增值税票（具体以结算价为准），剩余开运输税票；每月25日前全额提供给需方，逾期处罚1万元。此合同价格不含调节基金，调节基金由运输方垫付。，《煤炭运输合同》〈六〉、结算方式：货到验收合格后，根据需方企管部质量验收报告单，两票结算；其中煤款开17%增值税票（具体以结算价为准），剩余开运输税票；每月25日前全额提供给需方，逾期处罚1万元。此合同价格不含调节基金，调节基金由运输方垫付，运输方每月5日前（逾期不收）提供上月调节基金票，交给需方，调节基金纳入暂估，统一按金额95%返还。的约定，双方结算方式为：根据上诉人出具的质量验收报告单进行结算，总煤款减去17%的增值税税票后的剩余金额开具运输税票。被上诉人的辩称符合双方合同约定，本院予以采纳。而上诉人所举证据除部分银行汇款凭证外，多是其自制明细表，且上诉人诉称的运费发票（税票）计算方式不符合双方合同约定，本院对上诉人该诉称不予采纳。被上诉人所计算的其尚欠的14，330，966.24元的运输发票系根据双方合同约定的结算方式及被上诉人一审所提供的上诉人出具给被上诉人的2010年9月至2012年4月的煤炭质量验收报告单，被上诉人所辩称的金额证据充分，故一审判决认定被上诉人尚欠上诉人14，330，966.24元的运输发票正确，本院予以维持。对于上诉人请求二审法院将本案与（2014）黔七民初字第1697号案件【原告郑平诉被告毕节金河化工有限公司买卖合同纠纷一案】合并审理的上诉请求，上诉人应依法在原告郑平诉被告毕节金河化工有限公司买卖合同纠纷一案一审时提起反诉，而不是在本案二审时请求将上述案件和本案合并审理，且上诉人针对原告郑平诉被告毕节金河化工有限公司买卖合同纠纷一案已在本案中另行起诉，上诉人该请求没有法律依据，本院不予支持。
对于上诉人要求被上诉人赔偿上诉人因欠开运输费发票给上诉人带来的损失的诉讼请求，被上诉人未及时向上诉人提供运费税票，一是因为上诉人未按照双方合同约定于每月25日前向被上诉人出具质量验收报告单，二是上诉人于2012年4月单方终止了双方合同，且上诉人尚欠被上诉人总货款700多万元未予支付。其次，上诉人对其损失未举出足够证据证明，故一审法院未支持上诉人要求被上诉人赔偿上诉人因欠开运输费发票给上诉人带来的损失的诉讼请求正确，本院予以维持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的诉称无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费64，458.00元，由上诉人毕节金河化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李可
审判员 朱莉
审判员 唐琳
二〇一五年三月四日
书记员 詹淼