广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠中法民三终字第112号
上诉人（原审原告）：罗国勇。
被上诉人（原审被告）：惠州市金彩汇物业管理有限公司。
法定代表人：郑盛文，该公司董事长。
委托代理人：马骏。
上诉人罗国勇与被上诉人惠州市金彩汇物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2013）惠阳法民三初字第310号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人罗国勇、被上诉人惠州市金彩汇物业管理有限公司的诉讼代理人马骏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
2013年10月8日，罗国勇向原审法院提起诉讼，请求判令被告支付：1、2013年4月份工资2500元；2、2012年8月1日至2013年4月30日休息日加班工资8863.6元；3、一个月转正工资差额200元；4、违法解除劳动关系赔偿金5000元；5、未依法签订劳动合同的二倍工资22500元；6、2012年12月28日加班工资159.8元。事实与理由：罗国勇诉称，2013年4月16日惠州市金彩汇物业管理有限公司非法将我解除劳动关系，我于2013年7月30日依法向惠阳劳动仲裁委提起申请，要求依法维护我的合法权益，仲裁委驳回了我的部分请求，使我合法权益得不到保障，故依法提起诉讼，维护社会和法律尊严。
被告惠州市金彩汇物业管理有限公司辩称：1、原告请求支付2013年4月工资2500元是不成立。因为2013年4月23日原告上完班后从4月24日开始旷工，此后并没有上班，所以当月没有满勤，第4个月的工资应当是1805.22元。2、原告要求支付休息日加班工资的理由不成立的。第一根据原告本人签字的工资条和打卡记录，原告在我方工作期间，周六日没有加班的情形；第二原告是被告方的电工，这个工种在我司从来不存在加班的情形；第三根据法律规定，作为原告方主张加班费应当承担举证责任，但是原告并没有提供相应的证据，因此原告要求支付加班工资的理由是不成立的；第四我们的考勤打卡和工资条是能够很清楚证明其不存在加班的事实的。3、关于原告要求支付转正工资差额也是不成立的。因为劳动合同法第19条规定，而且原被告期间的劳动合同的试用期是两个月的，根据劳动合同法规定，试用期工资不低于正常工资的80%，所以其工资是合理的。而且我们在签合同时已经明确告知原告试用期工资是2300元的，原告当时亦表示认可。4、关于原告请求支付解除劳动合同关系赔偿金5000元的理由也不成立。依据劳动合同法第39条规定，原告在2013年4月24日在未经过公司的许可的情况下擅自离职，违反了公司的考勤管理规定的3.4条的规定，我方解除劳动合同是合法的。5、关于原告要求未签劳动合同的二倍工资是不成立的。首先原被告双方已经签订了劳动合同，其次，被告在原告入职之时，即8月23日已经将劳动合同书交付到原告手中，原告是恶意拖延签订的时间，他写的时间是2013年4月15日，那么作为原告的这个行为并不能说明在公司入职一个月内没有与其签订劳动合同，因此其理由是不成立的。第三，2010年深圳市劳动争议仲裁、诉讼实务座谈会纪要第7条，在这种情况之下，劳动者要求支付二倍工资是不支持的。所以我方认为原告要求支付双倍的工资是不能成立的。6、原告主张加班费的理由不成立。这天原告并没有加班，工资条和打卡记录是可以证明的。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：原告罗国勇于2012年7月30日入职被告惠州市金彩汇物业管理有限公司，担任电工一职，入职一个月后双方未签劳动合同，2013年4月15日双方补充签订劳动合同，约定双方的劳动期限从2012年8月23日至2013年8月23日。双方约定试用期为两个月，试用期工资为2300元／月，转正工资为2500元／月。被告惠州市金彩汇物业管理有限公司提交的有原告罗国勇签名的工资条显示原告罗国勇基本工资2500元、扣社保费用126.6元及加班费等情况。2012年10月，原告缺勤3天，其基本工资为2500元，被告惠州市金彩汇物业管理有限公司支付原告工资2250元，中秋节补贴500元，合计2750元。2013年4月，原告缺勤5天，应发工资1931.82元，扣除社保126.6元，实发1805元。被告惠州市金彩汇物业管理有限公司实行电子打卡考勤，2012年10月10日17时50分，原告罗国勇购买了南宁去柳州的火车票，但被告惠州市金彩汇物业管理有限公司提交的考勤记录显示原告罗国勇该日正常上班。2013年4月26日，被告惠州市金彩汇物业管理有限公司以原告罗国勇未到公司上班达3天之久严重违反公司《物业考勤管理制度》，属于旷工，通知解除与原告罗国勇的劳动关系。
原告因本案纠纷于2013年7月30日申请劳动仲裁，2013年9月29日，惠州市惠阳区劳动人事仲裁委员会作出惠阳劳人仲案字（2013）296号终局仲裁裁决：1、被告惠州市金彩汇物业管理有限公司一次性支付原告解除劳动合同的赔偿金5000元；2、被告一次性支付原告2013年4月份工资1839.08元。被告惠州市金彩汇物业管理有限公司在法定的期限内未申请撤销。本案经本院调解，双方未达成协议。
原审判决的理由和结果
原审法院认为：本案的争议焦点是：1、被告是否应当向原告支付未签订劳动合同的二倍工资差额；2、被告是否应当向原告支付2012年8月1日至2013年4月30日休息日加班工资以及2012年12月28日加班工资；3、被告是否应当向原告支付一个月转正工资差额；4、被告是否应当向原告支付2013年4月份工资；5、被告是否应当向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。
关于第一个争议焦点：原告与被告于2013年4月15日签订了一份期限为2012年8月23日至2013年8月23日的书面劳动合同。被告虽然未在双方建立劳关系之日起一个月内与原告签订书面的劳动合同，但是双方补签的劳动合同约定的期限是自原告入职之日起一个月内即2012年8月23日开始，说明双方的行为在劳动合同约定的期限内都应受到劳动合同的约束和保护，属于一种追认行为，可视为双方在建立劳动关系时已经签订劳动合同。故原告的该项诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于第二个争议焦点：原告主张其2012年8月1日至2013年4月30日休息日加班以及2012年12月28日加班，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案原告没有就加班的事实进行举证，根据被告提交的考勤打卡记录显示，原告在上述期间的上班期间均为每天工作8小时，每周休息2天，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告未能举证证明其存在加班，也未能举证证明被告提交的考勤打卡记录存在伪造，虽然原告提交了2012年10月10日17时50分姓名为罗国勇的火车票一张，证明其当天从南宁搭乘火车去柳州，但该证据是孤证，尚不足以推翻用人单位的考勤记录，其应承担举证不能的不利法律后果，对于原告该项主张，本院不予支持。
关于第三个争议焦点：根据原、被告签订的劳动合同显示，双方约定的试用期为两个月，试用期工资为2300元／月，双方的约定没有违背法律的规定，本院予以确认。即原告的试用期为2012年的8月和9月，该两个月的工资均为2300元／月，而被告提交的经原告签名的工资条亦证明其已足额支付了原告该两个月的工资，故原告的该项诉讼请求转正工资差额缺乏事实依据，本院不予支持。
关于第四个争议焦点：原告于2013年4月24日起未到被告处上班，其也当庭对该事实表示认可。根据被告提交的工资条显示原告未领取该月工资。依照《广东省工资支付条例》第十条的规定，被告应当支付原告2013年4月份的工资为1839.08元（2500元／月÷21.75天／月×16天）。
关于第五个争议焦点：被告以原告无故旷工，违反了物业考勤管理制度为由，于2013年4月26日解除与原告的劳动关系，并张贴公告。原告为提交证据证明其未缺勤，但其提出是被告不让其上班，双方对原告的离职情形陈述矛盾，且均未提交充足的证据证实其主张，但是被告在接到劳动仲裁裁决后未向法院申请撤销，应视为被告服从裁决，故对终局裁决由被告支付的解除劳动合同赔偿金5000元，本院予以确认。
据此，原审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《广东省工资支付条例》第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，于2013年12月17日作出（2013）惠阳法民三初字第310号民事判决：一、被告惠州市金彩汇物业管理有限公司在本判决生效之日起十日内向原告罗国勇支付2013年4月份的工资1839.08元、解除劳动合同赔偿金5000元，合计6839.08元；二、驳回原告罗国勇的其他诉讼请求。本案属于劳动争议案件，免收案件受理费。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
当事人二审的意见
上诉人罗国勇不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求：1、判决被上诉人支付2013年4月份工资2500元；2、判决被上诉人支付2012年8月1日至2013年4月30日休息日加班工资8863.6元；3、判决被上诉人支付一个月转正工资差额200元；4、判决被上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金5000元；5、判决被上诉人支付未依法签订劳动合同的二倍工资22500元；6、判决被上诉人支付2012年12月28日加班工资159.8元。事实与理由：因不服（2013）惠阳法民三初字第310号判决，所以依法提起上诉。
被上诉人惠州市金彩汇物业管理有限公司辩称：一，要求支付2013年4月份的满勤工资，理由不成立，2013年的4月23日上诉人上完班后开始旷工，并未满勤工作。因此要求支付满勤工资理由不成立。二、要求支付加班工资8800多元，理由不成立，根据被上诉人在一审中提供的证据，上诉人没有加班事实，要求加班费不合理。三、上诉人要求支付2012年的转正工资，理由不成立，劳动合同法有明确规定，试用期内，工资不低于80%即可，在其试用期内，我们已经依法支付了上诉人的工资，因此上诉人要求支付工资差额，不成立。四、请求支付违法解除劳动合同赔偿金，不合法，上诉人在被上诉人工作期间，存在严重违反单位规章制度的行为，即上诉人在2013年3月24日，未经公司许可，旷工5天，严重违反公司考勤管理制度第3.4条规定。五、上诉人请求支付未签订劳动合同两倍工资，理由不成立，上诉人与被上诉人之间有书面劳动合同，并不存在未签书面劳动合同的事实，因此其上诉理由不成立。六、2012年12月28日加班工资也不成立，理由同第二点。
双方当事人在二审期间未提交新证据。
本院查明的事实
本院审理查明：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，双方当事人确认签名属实的劳动合同中，惠州市鸿荣源实业有限公司（现更名为：惠州市金彩汇物业管理有限公司）签署的时间为2012年8月23日，罗国勇签署的时间为2013年4月15日。
还查明，二〇一四年一月二十四日经惠州市惠阳区工商行政管理局核准，惠州市鸿荣源实业有限公司变更为惠州市金彩汇物业管理有限公司。
本院判决的理由和结果
本院认为，本案系劳动合同纠纷案件。本案争议焦点是：一、被上诉人与上诉人是否存在未签劳动合同情形，并应当向上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资差额；二、被上诉人是否应当向上诉人支付2012年8月1日至2013年4月30日休息日以及2012年12月28日加班工资；三、被上诉人是否应当向上诉人支付一个月转正工资差额；四、被上诉人是否存在违法解除劳动合同情形并应当向上诉人支付赔偿金；五、被上诉人应当支付上诉人2013年4月份的工资数额。
关于争议焦点一：本案上诉人罗国勇于2012年7月30日入职被上诉人惠州市金彩汇物业管理有限公司，入职一个月后双方未签书面劳动合同，直至2013年4月15日双方补充签订劳动合同并约定合同期限自2012年8月23日开始，此属于一种倒签劳动合同的行为，视为上诉人同意双方的劳动合同期限自2012年8月23日开始起算，且上诉人未提供证据证明其签订该份劳动合同时存在受胁迫或欺诈等非自愿的情形，故该份劳动合同应系双方当事人的真实意思表示，为合法有效的劳动合同，双方应当履行。因该份劳动合同约定期限自2012年8月23日开始至2013年8月23日止，故上诉人上诉请求被上诉人支付未依法签订劳动合同的二倍工资22500元，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于争议焦点二：被上诉人不认可上诉人有加班的事实，并提供了上诉人的考勤打卡记录，该考勤打卡记录显示，上诉人在2012年8月1日至2013年4月30日间的休息日以及2012年12月28日不存在加班的事实。上诉人主张加班费，但就加班事实未提供相应证据，亦未提供被上诉人掌握加班事实而拒不提供的证据，故原审法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，对上诉人的主张未予支持，并无不当，本院予以维持。
关于焦点三：双方当事人签订的劳动合同系双方当事人的真实意思表示且已生效，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”的规定，双方当事人在劳动合同中约定两个月的试用期符合法律的规定，原审法院对上诉人主张被上诉人支付一个月转正工资差额不予支持，并无不当，本院予以维持。
关于焦点四：被上诉人以上诉人无故旷工，违反了物业考勤管理制度为由，于2013年4月26日张贴公告通告，与上诉人解除劳动关系。由于被上诉人提交的证据尚不足于证实上诉人无故旷工，故根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”的规定，被上诉人应当承担举证不能的不利后果，原审法院综合考虑已查清的事实，认定被上诉人应当承担解除劳动合同赔偿金5000元，并无不当，本院予以维持。
关于焦点五：原审法院在查清事实的基础上，依照法律规定的工资数额的核算方法，计算出上诉人2013年4月份的工资数额为1839.08元，符合法律、法规的规定，本院依法予以维持。
综上所述，原审认定的事实和适用法律正确，上诉人罗国勇的上诉无理，对其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，属于免收二审案件受理费范围。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
代理审判员 刘天贞
代理审判员 江 玮
二〇一四年五月三十一日
书 记 员 林晓玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十九条劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。