新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州
塔城地区中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）塔刑终字第35号
原公诉机关塔城市人民检察院。
上诉人王某某（原审被告人），男，汉族，1987年3月4日出生，初中文化程度。2013年6月9日因涉嫌犯故意伤害罪被塔城市公安局取保候审，2014年3月18日被塔城市人民法院决定逮捕，现羁押于塔城市看守所。
辩护人张某某（系王某某母亲），女，汉族，1964年9月15日出生。
原审附带民事诉讼原告人朱某某，男，汉族，1990年11月20日出生，小学文化程度。2013年6月9日因涉嫌犯故意伤害罪被塔城市公安局取保候审，2014年3月18日被塔城市人民法院决定逮捕，现羁押于塔城市看守所。
塔城市人民法院审理塔城市人民检察院指控被告人王某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人朱某某提起附带民事诉讼一案，于2014年3月20日作出（2014）塔刑初字第9号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人朱某某及原审被告人王某某未对原审判决附带民事部分提出上诉，原审附带民事部分已发生法律效力。原审被告人王某某不服原审判决刑事部分，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊犁哈萨克自治州人民检察院塔城分院检察员米娜婉出庭履行职务，上诉人王某某及其辩护人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2013年6月7日23时许，被害人朱某某在塔城市XX网吧门口和王某权因琐事发生争执后离开，王某权叫来其哥哥王某某，王某权又叫回被害人朱某某。被害人朱某某来后同被告人王某某发生争执，王某某打了朱某某左脸一巴掌，张某劝架时将朱某某鼻部顶了一头，随后朱某某离开XX网吧到XX超市购买一把削皮刀，返回XX网吧将王某某右臂腕部划伤。2013年10月30日经塔城市公安局法医活体损伤检验鉴定：王某某外伤目前属于重伤。2013年7月20日，经塔城市公安局法医活体损伤检验鉴定：朱某某外伤目前属于轻伤。
原审法院认定上述犯罪事实的证据有：
1、被害人朱某某的陈述；
2、证人王某权、张某、翟某、孟某某、汪某某、郭某某的证言；
3、鉴定意见；
4、指认笔录及照片；
5、书证；
6、被告人王某某的供述及庭审笔录。
经当庭举证质证，原审被告人王某某及其原审辩护人熊燕对上述证据不持异议，并当庭认罪。
原审法院认为，被告人王某某法制观念淡漠，遇事不冷静，方法不得当，在其弟弟王某权还���遭到朱某某伤害时先动手殴打了受害人朱某某，造成了朱某某轻伤，其行为已触犯刑律，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以故意伤害罪追究其刑事责任，公诉机关对被告人王某某指控的罪名成立。被告人王某某认罪态度较好，能如实供述其犯罪事实，且系初犯、偶犯。原审法院遂判决被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；一次性赔偿附带民事诉讼原告人朱某某医疗费3104.8元、误工费882元、陪护费882元、伙食补助费175元、交通费100元，合计5143.8元。
宣判后，原审被告人王某某不服原审刑事部分判决，以原审量刑过重应对其适用缓刑为由向本院提出上诉。
上诉人王某某的辩护人辩称：1、上诉人王某某打伤受害人朱某某，起因是朱某某先打了王某某的弟弟王某权，随后又对王某某的质问进行言语挑衅，激怒了上诉人王某某。朱某某存在明显过错。2、��诉人王某某右手手臂系重伤，需要康复治疗，如果右手残疾将严重影响上诉人今后的生活。
上诉人王某某的辩护人当庭宣读了原审法院委托塔城市社区矫正工作领导小组办公室作出的塔司矫调意（2014）第12号调查评估意见书，评估意见认为被告人王某某在社区服刑条件基本具备。对该调查评估意见书，出庭履行职务的检察人员不持异议。
出庭履行职务的检察员认为：1、受害人朱某某言语挑衅，但并未对上诉人王某某造成身体伤害，因此不应认定受害人有过错。2、原审法院在对上诉人量刑时已充分考虑了上诉人当庭认罪，又系初犯偶犯等情节。判处其有期徒刑十个月是在法定量刑幅度内作出。3、上诉人王某某的胳膊确实已达到重伤的后果，是否对上诉人适用缓刑，请法庭综合考虑。
出庭履行职务的检察人员向法庭提交了由出警民警出具的“王某某、朱某某故意伤害案的出警经过”，证明案发后警察到达现场看到王某某右臂处被他人用利器损伤，后120赶到现场将受害人王某某右臂包扎带到地区医院治疗。
经二审审理查明，塔城市人民法院判决中认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭出示并进行质证。经二审核实，原审判决所列证据来源合法，所证内容客观、真实，对一审判决所列证据予以确认。对二审庭审中辩护人宣读的调查评估意见书亦予确认。
本院认为，上诉人王某某故意伤害他人身体，致受害人朱某某轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控其犯故意伤害罪罪名成立。由其故意伤害行为造成受害人朱某某的损失依法应予赔偿。关于辩护人辩称，受害人朱某某存在过错的辩护意见。上诉人王某某在得知受害人朱某某殴打王某权后将已离开的受害人朱某某叫回现场，在质问朱某某殴打王某权原因时双方发生争执。此时上诉人王某某本应寻求合法途径予以解决。但上诉人王某某却在受害人朱某某未对其造成伤害的情况下，先动手将受害人朱某某打伤。就本案而言虽然受害人朱某某的先前行为是本案发生的一个原因，但上诉人王某某却打人在先，其过错行为直接导致本案的发生，故对辩护人辩称受害人朱某某存在过错的辩护意见不予采纳。关于辩护人辩称，上诉人王某某右手手臂系重伤，需要康复治疗，请求二审法院对上诉人王某某适用缓刑的辩护意见。上诉人王某某右臂伤情经鉴定已达到重伤标准，确需康复治疗。结合上诉人王某某的犯罪行为、犯罪情节、主观恶性、社会危害性、认罪、悔罪态度以及符合社区矫正条件之情形，对该辩护意见予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第七十二第��款、七十三条第二款、第三款、第七十六条《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销塔城市人民法院（2014）塔刑初字第9号刑事附带民事判决第一项，即被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月18日起至2015年1月17日止）。
二、上诉人王某某犯故意伤害罪判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 忠 锋
审 判 员 胡尔曼艾勒
代理审判员 黄 昊
二〇一四年六月十九日
书 记 员 李 凯
塔城地区中级人民法院
法律文书附页
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条第一款对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔改表现；
没有再犯罪危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《中华人民共和国��事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；