甘肃省酒泉市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）甘09民终580号
上诉人（原审被告）：徐桂萍，女，甘肃省酒泉市人，住甘肃省酒泉市。
委托诉讼代理人：刘建中，甘肃竭诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：梁锡林，男，甘肃省兰州市人，肃州区童话森林北美家具店登记经营者，住甘肃省兰州市，现住甘肃省酒泉市。
委托诉讼代理人：郭海龙，甘肃正天合（酒泉）律师事务所律师。
上诉人徐桂萍因与被上诉人梁锡林财产损害赔偿纠纷一案，不服甘肃省酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初4359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人徐桂萍及其委托诉讼代理人刘建中、被上诉人梁锡林及其委托诉讼代理人郭海龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
徐桂萍上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判驳回肃州区童话森林北美家具店的诉讼请求。事实及理由：一、本案案由错误。双方不是雇佣关系，而是合伙关系，故本案应为合伙协议纠纷。一审对基础法律关系认定偏差，导致本案定性及法律适用等全部错误。二、一审关于徐桂萍经营管理工作期间私自收取货款及定金共计26863元的认定事实不清且自相矛盾。1.金额不符，一审时已提出异议；2.经营管理工作期间不存在私自收取的问题；3.经营管理工作期间收取的货款及定金已全部用于经营管理支出，没有结余，对于垫支部分要求肃州区童话森林北美家具店给予补偿。三、一审关于徐桂萍经营管理工作期间，擅自将客户订购的部分商品共计116件价值219190元，转移到果园镇存放，导致造成损失的认定事实不清且自相矛盾。1.经营管理工作期间不存在擅自转移存放的问题，且实际存放是征得梁锡林同意后实施的；2.家具数量不符，判决中确定的家具没有116件；3.家具价值219190元没有合法有效的证据；4.客户订购的商品不存在无法提取的情况，是梁锡林不提取，不存在损失。四、一审关于擅自将货物转移，侵犯了肃州区童话森林北美家具店的所有权，应当予以返还的认定叙理不当。徐桂萍不是擅自转移，将货物转移是合法合理的经营管理行为，是职务行为，没有侵犯家具店的所有权；且货物或货款所有权属于合伙组织，并不属于梁锡林。五、一审关于徐桂萍未按约定将货款及定金转入帐户，私自占为己有，应当予以返还的认定叙理不当。徐桂萍完全是按约定将款项转入帐户，不存在未按约定入账的事实；占为己有是返还的前提，徐桂萍不但按约定将收取的货款及定金入帐，并且因经营管理所需，将收取的钱款用于支付了经营费用，因收不抵支，故不应当返还。六、一审适用法律错误。本案不存在侵权事实，适用民法总则第三条错误。七、一审程序违法。肃州区童话森林北美家具店的一审代理人王丽娟、徐忆帆不是其员工，依法不具有代理资格，一审法院准予代理程序违法。综上，一审判决认定基本事实不清，叙理不当，适用法律错误，程序违法，请求二审支持徐桂萍的上诉请求。
梁锡林辩称，一审判决认定徐桂萍将肃州区童话森林北美家具店的东西占为己有应予返回认定事实正确；徐桂萍没有提交相应的证据证明自己将货物提交给梁锡林，一审判处正确，应予以维持。
肃州区童话森林北美家具店向一审法院起诉请求：1.依法判令徐桂萍向肃州区童话森林北美家具店返还商品家具116件或折价赔偿损失220806元；2.依法判令徐桂萍移交货款26863元；3.依法判令徐桂萍承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年6月，徐桂萍主持肃州区童话森林北美家具店的经营管理工作期间，私自收取客户支付的货款及定金共计26863元，并擅自将客户订购的部分商品〔价值3483元的A02-11餐台一件，价值1013元的A01-12A餐椅二件，价值1045元的A01-12B餐椅一件，价值3325元的A01A单价位沙发一件，价值5542元的A01C三人位沙发一件，价值2565元的A02-17A组合厅柜（左柜）一件，价值2565元的A02-17BH中地柜一件，价值1077元的A02-17C右柜一件，价值2533元的A03-13C长几一件，价值5067元的A01-16隔厅柜一件，价值4750元的A01-5A两门衣柜一件，价值6808元的A01-5B三门衣柜一件，价值792元的A02-18C低花架一件，价值1172元的A01-14方几一件，共计价值20175元的TW35沙发、木架（1+2+3）及TW35沙发、软包（1+2+3）各一件，价值6554元的TW12-13长几一件，价值3484元的TW12-14方几一件，价值4831元的TW02-11B餐台一件，价值1261元的TW01-12餐椅六件，价值6969元的TW17-17中地柜一件，价值5143元的TW17-17C低酒柜一件，价值7093元的TW20-15（H）伸缩地柜一件，价值7566元的TW20-13长几一件，价值1991元的TW17-2（H）床头柜二件，价值9956元的TW17-1床一件，价值3236元的TW13-14方几一件，价值2623元的TW03-14方几一件，价值1458元的TW03-12餐椅四件，价值4831元的TW02-11B餐台一件，共计价值20175元的TW35沙发木架（1+2+3）、TW35沙发软包（1+2+3）各一件，价值777元的TW3C妆凳一件，价值946元的TW20-3B妆镜一件，价值2207元的TW20-3A妆台一件，价值1362元的A85A书椅二件，价值1235元的A01-2（H）床头柜一件，共计价值4085元的A01-1床高屏一件、A906A床身（重新打过包）各一件，价值1537元的TW806电话架一件，价值5419元的TW01-11餐台一件，价值1411元的TW13-12餐椅六件，价值6554元的TW12-13长几一件，价值1597元的VH808办公椅一件，价值11339元的VH12-8E1柜身二件、VH12-8C1柜身一件、VH12-8B2薄侧板四件、VH12-8B1厚侧板二件，价值3649元的VH12-7A书桌一件，价值2711元的VH08-1儿童床一件，价值3178元的VH01-17B地柜一件，共计116件，价值219190元〕转移到肃州区果园镇中所沟村存放，致使客户无法及时提取所订购的商品，导致肃州区童话森林北美家具店只能向客户退还货款及定金，造成肃州区童话森林北美家具店的经济损失。
一审法院认为，民事主体的财产权利受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。本案中，徐桂萍未经肃州区童话森林北美家具店认可擅自将家具店所有的116件货物转移，侵犯了肃州区童话森林北美家具店对上述货物享有的所有权，徐桂萍应当予以返还。徐桂萍收取客户支付的货款及定金后，未按协议约定及时将收回的货款及定金转入肃州区童话森林北美家具店的银行账户，而是打入其个人账户中，虽徐桂萍辩称上述货款及定金已经全部用于店铺经营的日常开销中，但未提供相应的证据予以证实，故应认定徐桂萍将肃州区童话森林北美家具店的货款私自占为己有，应当予以返还。综上所述，徐桂萍未经肃州区童话森林北美家具店允许，在主持店内的经营管理工作期间，私自收取客户支付的货款及定金并转移货物，应当予以返还。肃州区童话森林北美家具店要求徐桂萍返还货物、货款及定金的诉讼请求理由成立，应予以支持。原告要求被告返还货款、定金及货物的诉讼请求理由成立，应予以支持。依据《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百七十九条第一款第四项、第八项规定，判决如下：一、徐桂萍于本判决生效后三日内交付返还肃州区童话森林北美家具店A02-11餐台一件，A01-12A餐椅二件，A01-12B餐椅一件，A01A单价位沙发一件，A01C三人位沙发一件，A02-17A组合厅柜（左柜）一件，A02-17BH中地柜一件，A02-17C右柜一件，A03-13C长几一件，A01-16隔厅柜一件，A01-5A两门衣柜一件，A01-5B三门衣柜一件，A02-18C低花架一件，A01-14方几一件，TW35沙发、木架（1+2+3）及TW35沙发、软包（1+2+3）各一件，TW12-13长几一件，TW12-14方几一件，TW02-11B餐台一件，TW01-12餐椅六件，TW17-17中地柜一件，TW17-17C低酒柜一件，TW20-15（H）伸缩地柜一件，TW20-13长几一件，TW17-2（H）床头柜二件，TW17-1床一件，TW13-14方几一件，TW03-14方几一件，TW03-12餐椅四件，TW02-11B餐台一件，TW35沙发木架（1+2+3）、TW35沙发软包（1+2+3）各一件，TW3C妆凳一件，TW20-3B妆镜一件，TW20-3A妆台一件，A85A书椅二件，A01-2（H）床头柜一件，A01-1床高屏一件、A906A床身（重新打过包）各一件，TW806电话架一件，TW01-11餐台一件，TW13-12餐椅六件，TW12-13长几一件，VH808办公椅一件，VH12-8E1柜身二件、VH12-8C1柜身一件、VH12-8B2薄侧板四件、VH12-8B1厚侧板二件，VH12-7A书桌一件，VH08-1儿童床一件，VH01-17B地柜一件，逾期不予返还，则向折价支付货物价款219190元；二、徐桂萍于判决生效后三日内返还肃州区童话森林北美家具店货款及定金26863元。案件受理费减半收取2495元，由徐桂萍负担。
二审中，梁锡林未提交新证据，徐桂萍提交以下证据：1.2017年6月10日双方签订的合伙协议，拟证明双方系合伙关系，徐桂萍在合伙中享有45%的资产份额价值18万元，有权自行收回梁锡林转让的45%的股份，撤回股份时梁锡林应以现金方式支付徐桂萍。2.2017年6月10日双方签订的合作协议（附件），拟证明双方补充约定梁锡林在两年内如果要撤资关闭店面，必须将18万元现金支付给徐桂萍。3.肃州区童话森林北美家具店工商登记信息3页，拟证明梁锡林已在两年内关闭了店面，支付18万元的条件已成就，肃州区童话森林北美家具店不具有诉讼主体资格。4.肃州区童话森林北美家具店2017年10月20日民事起诉状1份，拟证明2017年7月因家具店仓库紧张梁锡林同意将客户订购的货物从东洲市场转移至果园镇屯庄堡村的事实，不存在徐桂萍擅自转移存放。5.租房协议1份，拟证明租房存货及应付租金4500元拖欠至今的事实。6.梁锡林微信截图1页，拟证明梁锡林知道并同意将货物存放到果园镇屯庄堡村，不存在徐桂萍擅自转移存放的事实。7.徐桂萍尾号345973的银行卡交易明细对帐单1页，拟证明客户资金依约入帐，双方在合伙协议中约定了一个账户，但在经营期间双方对账户做了变更，345973的卡绑在梁锡林的pos机上。8.店内六月、七月支出明细并附部分票据，拟证明徐桂萍经营管理期间为家具店支出的费用金额，不存在将货款私自占为己有的事实。9.2018年3月29日家具移交清单5页，拟证明存放在果园镇屯庄堡村的家具是110件，徐桂萍积极配合梁锡林派人前来拉家具。
经质证，梁锡林对证据1、2、3、4、7、9的真实性均无异议，对证据5、6的真实性及证明目的均不认可，对证据8中七月支出明细中涉及为客户及梁锡林购买火车票的支出认可，对证据8中其他月份支出明细的真实性不认可。经审查，本院对梁锡林认可的证据的真实性予以确认；对于证据5，虽然梁锡林在庭审中认可双方协商同意将家具存放至果园镇屯庄堡村，但由于租赁合同未加盖家具店印章也无梁锡林签字，本院对其真实性不予采信；证据6作为电子数据，由于未能核对其原始载体，暂不予认定；证据8系合伙期间徐桂萍对合伙账目的记载，本院将结合本案其他证据综合予以认定。
经审理查明，2017年6月10日，梁锡林与徐桂萍签订合伙协议，约定双方合伙经营肃州区童话森林北美家具店。经营期间，2017年7月，因家具店仓库紧张，梁锡林与徐桂萍经协商，将部分家具转移存放至果园镇屯庄堡村。后双方在经营管理中发生争执，徐桂萍拒绝将存放在果园镇屯庄堡村的家具拉出。2017年9月11日，徐桂萍以梁锡林为被告向酒泉市肃州区人民法院提起退伙纠纷诉讼，该案尚在审理中。
经梁锡林向肃州区工商行政管理局申请，2017年10月20日肃州区童话森林北美家具店个体工商户营业执照注销登记。2017年12月5日梁锡林以肃州区童话森林北美家具店的名义，以徐桂萍为被告向肃州区人民法院提起本案一审诉讼。2018年2月28日本案作出一审判决后，梁锡林与徐桂萍于2018年3月28日对存放于果园镇屯庄堡村的家具进行了移交。二审中，徐桂萍与梁锡林均同意将诉讼主体由肃州区童话森林北美家具店变更为梁锡林。
本院认为，徐桂萍与梁锡林合伙经营肃州区童话森林北美家具店期间，双方因经营管理发生纠纷，徐桂萍拒绝将家具店存放于果园镇屯庄堡村的家具拉出交付客户。在本案一审判决作出后，徐桂萍与梁锡林已就该部分家具进行了交接，本案对此再不做处理。在一审起诉前，梁锡林已申请注销了肃州区童话森林北美家具店的营业执照，家具店现已停业，对于梁锡林所提徐桂萍移交货款26863元的诉讼请求，属于合伙经营期间双方就合伙账务发生的争议，梁锡林以财产损害赔偿提起诉讼不当，双方可就合伙事务另行解决。综上，根据本案二审查明的事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：
一、撤销酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初4359号民事判决；
二、驳回梁锡林的诉讼请求。
一审案件受理费2495元，二审案件受理费4991元，合计7486元，由梁锡林负担3743元，徐桂萍负担3743元。
本判决为终审判决。
审判长刘倩
代理审判员苏小红
代理审判员赵建兵
二〇一八年八月三日
书记员李雪