贵州省贵阳市花溪区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）花刑初字第412号
公诉机关贵州省贵阳市花溪区人民检察院。
附带民事诉讼原告人冯某庚，男，1997年4月3日出生，汉族。
法定代理人冯某辛，男，汉族，1975年11月10出生，系冯某庚父亲。
诉讼代理人胡某，贵州××律师事务所律师，特别代理。
被告人赵某甲，男，1963年4月28日出生，汉族，贵州省贵阳市人，文盲，农民。2013年4月27日因涉嫌犯故意伤害罪被贵阳市公安局花溪分局刑事拘留，同年5月7日经贵阳市花溪区人民检察院批准逮捕，当日由贵阳市公安局花溪分局执行逮捕，现羁押于贵阳市花溪区看守所。
辩护人熊某、葛某，贵州××律师事务所律师。
贵州省贵阳市花溪区人民检察院以花检刑诉字（2013）第416号起诉书指控被告人赵某甲犯故意伤害罪，于2013年9月2日向本院提起公诉；本院受理后在诉讼过程中，冯某庚向本院提起刑事附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。贵阳市花溪区人民检察院指派代理检察员杨靖出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人冯某庚及其法定代理人冯某辛、诉讼代理人胡某、被告人赵某甲及其辩护人熊某、葛某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2013年2月1日中午，被告人赵某甲之子赵某在贵阳市花溪区久安乡吴山村经过同村村民冯某庚、冯某戊家时因琐事与冯某戊发生口角，赵某回家持刀返回冯某戊家与冯某戊发生打斗，冯某庚与被告人赵某甲遂上前对赵云、冯某戊予以制止，在制止过程中，被告人赵某甲持刀将冯某庚刺伤，造成冯某庚右侧胸部损伤合并右侧肺贯通伤、右侧膈肌裂伤并右侧胸腔积血。经法医鉴定，冯某庚所受损伤为重伤。
案发后，被告人赵某甲赔偿冯某庚经济损失35000元。
为认定上述事实，公诉机关提供有被告人户籍证明、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、法医鉴定结论、抓获经过、情况说明、赔偿协议及收条等证据予以证实，并认为被告人赵某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，故提请本院依法予以判处。
附带民事诉讼原告人冯某庚诉请判令被告人赵某甲赔偿其医疗费34787.32元、伤残赔偿金19012元、鉴定及复印费1440元、住院期间生活补助费660元、营养费660元、护理费2684元、误工费2200元、交通费1000元，共计62443.32元。
被告人赵某甲辩称，其并不是故意对被害人实施伤害行为，其是在劝架的过程中被害人冯成某后撞上了自己手上拿着的刀受伤的。被告人赵某甲的辩护人认为，被告人赵某甲主观意图上并无伤害被害人的故意，被害人的受伤是由于被告人赵某甲的过失所导致的，因此赵某甲应构成过失致人重伤罪而非故意伤害罪；赵某甲在案发后接到公安机关的通知电话就主动到公安机关供述了全部事实，应系自首，应对赵某甲减轻处罚；被告人赵某甲的家属在事发后已对被害人进行了一定的赔偿，且赵某甲本人在庭审中亦表示愿意继续赔偿被害人，认罪、悔罪态度好，可对其从轻处罚。
经审理查明：2013年2月1日下午，被告人赵某甲之子赵云行经被害人冯某庚家附近时因受到冯某庚家饲养的狗惊吓继而与冯某庚之兄冯某戊发生口角。此后，赵云与冯某戊发生打斗，被害人冯某庚加入打斗，被告人赵某甲知晓后赶到现场欲进行制止，在此过程中，被告人赵某甲捡起地上掉落的刀并将刀尖朝外拿在身前，在打斗过程中，被害人冯某庚被被告人赵某甲所持尖刀刺伤背部，造成冯某庚右侧胸部损伤合并右侧肺贯通伤、右侧膈肌裂伤并右侧胸腔积血，经法医鉴定，被害人冯某庚伤情为重伤。在被害人冯某庚受伤后，被告人赵某甲与其子赵云离开现场，并将刺伤被害人冯某庚的尖刀一并带走并丢弃。
案发后，被害人冯某庚被送往贵阳市第二人民医院医院救治，从2013年2月1日起至2013年2月23日住院22天，并为此支付医疗费33347.32元。后冯某庚在贵阳市医学院司法鉴定中心进行损伤程度鉴定及伤残等级鉴定共花费鉴定费用1400元，同时因复制病案资料花费费用40元。冯某庚所受损伤经贵阳市医学院司法鉴定中心鉴定已达到九级伤残。
另查明，在案发后，公安机关对被害人冯某庚及冯某庚之兄冯某戊进行了询问，获知冯某庚系被赵某甲伤害，但未对被告人赵某甲采取强制措施也未进行讯问。贵阳市公安局花溪分局刑事技术科在案发后对被害人冯某庚的伤情做出了轻伤的鉴定结论，后某被害人冯某庚及其法定代理人冯某辛对该结论不符，贵阳市公安局花溪分局刑事技术科告知其可以重新进行鉴定并将原轻伤的鉴定意见书收回，后被害人冯某庚的伤情经贵阳市医学院司法鉴定中心鉴定为重伤，公安机关在最终鉴定意见做出后，结合对被害人、证人的询问结果，与2013年4月26日电话传唤被告人赵某甲到案接受讯问。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、书证：被告人赵某甲的户籍证明，证实被告人赵某甲在作案时已达到完全刑事责任年龄。
2、被害人冯某庚陈述，证实在2013年2月1日14时许，其在家中听见自家的狗在门外叫，随后听见有人在争吵，其出门查看，看见其哥冯某戊在和赵云争吵，询问得知是因为自己家的狗吓到了赵云，赵云捡石头砸狗才和冯某戊吵了起来，其就上前拉开冯某戊，和赵云同行的一个老人也将赵云拉开，就各自走了。过了两个小时，其在家中听到外面又吵了起来，其出去后看见冯某戊和赵云在打架，其就去劝架，这时赵云的父亲也跑了过来，赵云又上来抓着其领口，这时赵云的父亲就从背后杀了其一刀，此后其就昏迷了。当时赵云的父亲是从背后杀伤其的，杀进去以后又把刀拔了出来。杀到其的刀其在挣扎的过程中看见是赵某甲带来的。
3、被告人赵某甲的供述及辩解，供认在2013年2月1日15时许，其在吴山村遇到吴某乙，吴某乙告诉其他和赵云一起回家时在吴某甲被冯某辛家的狗吓到了，赵云就捡石头砸狗，冯某辛家的两个儿子就拿刀追赵云。其就叫上“老三”、“平友”送其去看看，到了吴某甲吴某丙家其就问吴某丙赵某乙没有和吴某丙家儿子发生冲突，吴某丙问赵云是不是叫胖富，还说没有和他家发生冲突，其就走了，在路上其看见赵云在和冯某辛家的两个儿子相互用刀砍，其就上去想阻止，并说“打不得，我和你们父亲是伙戚”，但是冯某戊还是继续砍，并且骂其，冯某庚提着两把刀想去帮冯某戊，冯某庚一刀给赵云砍去，赵云将到挡开，刀就掉在了地上，其就上去将刀捡起放在胸前，其又上去劝架，这是冯某庚突然后退，后背就撞在了其拿着的刀上，其连忙把刀拔了出来，给赵云说其杀到人了，快跑，同时将杀到冯某庚的刀捡起来和赵云从小路跑了，途中将刀丢掉了，这把刀是一把3、40公分左右的刀，现在找不到了。其当时是用右手拿刀，冯某庚撞上来的时候其手上没有使劲。事情发生后，赵云去浙江打工了，其也联系不上了。
4、证人冯某戊的证言，证实在2013年2月1日14时许，其在家听到狗叫就在窗边查看，看见一个20来岁的年轻人和一个70岁的老人在其家外，那个年轻人捡起地上的砖头砸其家的狗，其就和该男子发生了争吵，其就拿着正在砍柴用的弯刀出门去和该男子继续争吵，该男子看见其拿刀就边骂边走了。过了两个小时左右，该男子和他的父亲就来到其家门外继续吵闹，年轻男子手里拿着一把约60公分长的铡刀，其也就拿了砍柴的弯刀出门和年轻男子打了起来，这时该男子的父亲上来抱着其喊不要打了，其弟冯某庚也从家里出来将其拉开，该男子父亲又上来抱着其，其挣脱后继续及该男子打斗，这时该男子的父亲从冯某庚的背后将冯某庚杀了一刀，还走到其这边说其要是不走连其一起杀，其就去抱着冯某庚，该两父子就走了，其邻居吴某丙就过来帮其一起将冯某庚送去医院了。杀伤冯某庚的刀是一把40公分左右的银白色刀具。
5、证人吴某乙的证言，证实在2013年2月1日16时许，其在吴某甲剪头发，“胖富”遇到其就和其一起回家，走到吴山沙厂旁的一户人家时，一条狗冲出来准备咬人，胖富就捡石头砸狗，这户人家就出来了两个18、9岁的男子，其中一人手上拿着一把刀，问我们被咬没有，我说没有，大家也没有多说什么就离开了。此后胖富一个人先走了，后来发生什么事其不知道。
6、证人赵某丁的证言，证实在2013年2月1日16时许，其和丈夫陈某在干农活，听到冯某辛家那边有打斗的声音，其二人就去看发生了什么事，走到冯某辛家时看见冯某辛的小儿子倒在地上，身下有很多血，冯某辛的大儿子冯某戊在和赵某甲家儿子赵某丙手和刀对打，其就喊不要打了，鞥明明转身看见冯某庚倒在地上就过来抱着冯某庚，随后就打了冯某辛的电话，赵某甲和赵云是什么时候走的其没有注意，打架的过程其也没有看见。
7、证人陈某的证言，证实在2013年2月1日16时许，其和妻子赵某丁在干农活，听到冯某辛家那边有打斗的声音，就过去看看，到了看见冯某庚倒在地上，冯某戊还在和赵云打架，赵某甲喊了一句“杀到人了，快跑”，就和赵云一起往政府方向跑了，冯某戊就过来抱着冯某庚，其就打电话报了警。打架的过程其没有看见，杀伤冯某庚的是一把40公分左右的刀，被赵某甲捡起走了。
8、证人吴某丙的证言，证实在2013年2月1日16时许，赵某甲敲开他家的门，问他吴某乙被狗咬了知情不，他就告诉赵某甲他家狗小，不会咬人的，赵某甲就走了。他就在他家窗子往外看，看见冯某辛家两个儿子和赵某甲父子一直从冯某辛家楼梯上打到路上，他就出门往冯某辛家走，走到冯某辛家时看见冯某辛的小儿子冯某庚倒在地上，他就赶快上去抱住冯某庚，并用手捂住冯某庚的伤口，后来大家拦了辆车将冯某庚送到医院了。他家离冯某辛家有一百多米，家里能看见冯某辛家，他看见赵某甲来的时候手上没拿东西，在冯某庚被杀伤后离开的时候手上有一个四十多公分，铁制的东西，赵某甲推着赵云走了。
9、证人冯某辛的证言，证实其儿子冯某庚被杀伤后，其家与赵某甲家在村干部协调下达成了赔偿的协议，由赵某甲一次性赔偿冯某庚35000元的医疗费用，并在冯某庚出院后再赔偿4000元的营养费，冯某庚不再追究赵某甲的一切法律责任。签协议的时候其在场，签完后赵某甲家当场支付了35000元。在2013年3月16日左右，其接到贵阳市公安局花溪分局刑侦技术科给其的鉴定意见书，鉴定冯某庚所受损伤为轻伤，其表示不服，技术科的工作人员就说可以重新鉴定，第二天其就要求重新鉴定，技术科就喊其将意见书原件交了回去，然后开了委托书叫其去医学院重新鉴定，其就带着冯某庚去医学院做了鉴定，并在鉴定结论出来后将结论交给了久安派出所。
10、书证：贵阳市医学院司法鉴定中心鉴定书，证实冯某庚所受损伤为重伤。
11、贵阳市公安局花溪分局久安派出所情况说明，证实该所在办理冯某庚被伤害案件时，在分局刑事技术室调取冯某庚所做第一份结论为轻伤的鉴定意见书，但刑事技术科未予提供。
12、贵阳市公安局花溪分局久安派出所情况说明三份，证实该所在侦查冯某庚被伤害案过程中，对涉案证人“老三”、“平友”进行了电话传唤，二人称在外打工，未到所接受询问，并称自己并没有看见打架的经过；该所为查明事实，多次通知赵云到案接受询问，但未能找到赵云，同时在被告人赵某甲家中未找到涉案刀具；该所多次联系冯某庚及其父亲冯某辛接受进一步询问，但二人一直不予配合，拒绝接受询问。
13、书证：协议书及收条，证实被告人赵某甲与被害人冯某庚于2013年2月25日达成赔偿协议，由赵某甲赔偿冯某庚35000元医疗费用及4000元营养费，冯某庚不再追究赵某甲的一切法律责任。同日，被告人赵某甲支付35000元给被害人冯某庚。
14、抓获经过及情况说明，证实贵阳市公安局花溪分局久安派出所在办理冯某庚被伤害案过程中，了解到赵某甲系该案涉案人员，遂对赵某甲进行询问，赵某甲称已与冯某辛家达成了协议，同时承诺积极配合公安机关调查事实，随传随到。2013年4月26日，该所民警因赵某甲涉嫌过失致人重伤将其传唤至派出所接受讯问。
15、书证：贵阳市第二人民医院住院病案首页及出院记录、医疗费票据，证实在案发后，冯某庚被送往贵阳市第二人民医院救治，住院治疗22天花费各项医疗费用共计33347.32元。
16、书证：贵阳市医学院法医司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实经该中心评定，冯某庚所受损伤导致其伤残等级为九级伤残。
17、书证：贵阳市医学院司法鉴定中心鉴定费收据2张，证实冯某庚为进行伤情及伤残等级鉴定，共花费鉴定费用1400元。
18、书证：贵阳市第二人民医院收据一张，证实被告人冯某庚因复制病案记录花费复印费用40元。
上列证据，来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认，作为认定本案事实的依据。
就附带民事赔偿请求，本院组织涉案当事人及家属调解，因分歧较大，故调解未果。
本院认为，被告人赵某甲因其子赵云与被害人冯某庚及其兄冯某戊发生争执而参与打斗的劝阻，在此过程中造成被害人冯某庚受伤，被告人赵某甲在多人进行打斗的现场手持尖刀并使刀尖朝外，其应当预见到有伤害他人的后果但放任该结果的发生，具有间接故意，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，本院依法予以确认。被告人赵某甲关于其没有实施伤害的故意的辩解与本院审理查明事实不符，故对其辩解本院不予采信；被告人赵某甲辩护人关于被告人赵某甲主观上没有实施伤害的故意，客观上伤害行为是过失的辩护意见，本院认为被告人赵某甲系间接故意，亦属于故意犯罪而非过失犯罪，故对该辩护意见不予采纳；对于辩护人关于被告人赵某甲构成自首的辩护意见，公安机关在该案发生后即确定被告人赵某甲系该案涉案人员，但因被害人冯某庚的伤情尚未明确，故未对被告人赵某甲立案侦查亦未采取强制措施，冯某庚伤情明确为重伤后，公安机关即对该案立案侦查并传唤被告人赵某甲到案并采取强制措施，故被告人赵某甲的到案不符合自首的构成要件，不能构成自首，对该辩护意见本院不予采纳；对于辩护人关于被告人赵某甲认罪态度好，并积极对被害人做出一定赔偿的辩护意见，与庭审查明事实相符，被告人赵某甲对案件事实均如实供述，对其罪名的认识错误不影响其自愿认罪的认定，对该辩护意见本院予以采纳，对被告人赵某甲从轻处罚。被告人赵某甲的犯罪行为给被害人冯某庚造成的经济损失，依法应予赔偿：其诉请医疗费34787.32元，金额经庭审查明实际为33347.32元，本院最终认定医疗费用为33347.32元；诉请的伤残赔偿金19012元，伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故本院对该请求不予支持；其诉请护理费2684元，计算依据正确，但计算为两人护理，被害人冯某庚是否需要两人进行护理无证据予以证实，故本院对护理费按照一人护理予以支持1342元；诉请的住院期间生活补助费660元及营养费660元，计算正确，本院予以支持；误工费2200元，附带民事诉讼原告冯某庚未能提供证据证实其应按照城镇单位从业人员标准计算误工费，故本院按照上一年度本省农村人口纯收入标准对其计算4753元÷365天×22天=286.5元；鉴定费用1400元有事实与证据予以证实，予以支持；复制病案费用40元的诉请于法无据，本院不予支持；交通费1000元，附带民事诉讼原告并未提供证据予以证实，但考虑到附带民事诉讼原告冯某庚家住本区久安乡，住院治疗于贵阳市第二人民医院，往返两地需要产生交通费用，故对该费用酌情支持500元。综上，上述费用总计为人民币38195.82元，由于此前被告人赵某甲已对附带民事诉讼原告冯某庚的经济损失赔偿了35000元，该款应在赔偿金额内予以扣除，故被告人赵某甲还需赔偿附带民事诉讼原告冯某庚经济损失3195.82元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条：“故意伤害他人身体……致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑……”、第三十六条第一款：“由于犯罪行为而使刑事附带民事诉讼原告人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失”、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用”之规定，判决如下：
一、被告人赵某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月27日起至2016年4月26日止。）
二、被告人赵某甲在本判决生效之日起三十日内赔偿附带民事诉讼原告人冯某丙经济损失人民币3195.82元。
三、驳回附带民事诉讼原告人冯某丙的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶湘清
审 判 员 张 立
人民陪审员 欧阳蓉
二〇一三年十一月二十五日
书 记 员 王 凯