贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)黔01刑终1260号
原公诉机关贵州省息烽县人民检察院。
上诉人（原审被告人）付金理，男，1988年12月13日出生于贵州省息烽县，汉族，初中文化，农民，住贵州省息烽县。2009年4月7日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得收益罪被贵州省贵阳市云岩区人民法院判处有期徒刑七个月，2009年6月11日刑满释放；2012年7月3日因犯开设赌场罪被贵州省息烽县人民法院判处有期徒刑七个月，2012年12月30日刑满释放。2017年4月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于贵州省息烽县看守所。
原审被告人王某某，男，1989年10月19日出生于贵州省息烽县，汉族，初中文化，农民，住贵州省息烽县。2017年3月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月7日被逮捕，同年7月11日被取保候审，同年9月29日被贵州省息烽县人民法院决定逮捕，现羁押于贵州省息烽县看守所。
原审被告人曾某1，男，1980年6月27日出生于贵州省息烽县，汉族，小学文化，农民，住贵州省息烽县。2017年3月1日因涉嫌犯开设赌场罪于被刑事拘留，同年4月7日被逮捕，同年7月11日被取保候审。
原审被告人曾某2，男，1983年3月28日出生于贵州省息烽县，汉族，高中文化，农民，住贵州省息烽县。2017年3月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月7日被逮捕，同年7月11日被取保候审，同年9月29日被贵州省息烽县人民法院决定逮捕，现羁押于贵州省息烽县看守所。
原审被告人冯某某，男，1979年12月27日出生于贵州省息烽县，汉族，初中文化，农民，住息烽县。2017年3月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年4月7日被逮捕，同年7月11日被取保候审，同年9月29日被贵州省息烽县人民法院决定逮捕，现羁押于贵州省息烽县看守所。
原审被告人曾某3，男，1993年5月2日出生于贵州省息烽县，汉族，初中文化，农民，住贵州省息烽县。2017年6月28日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
原审被告人申某，男，1989年2月19日出生于贵州省息烽县，汉族，初中文化，农民，住贵州省息烽县。2017年6月28日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
贵州省息烽县人民法院审理贵州省息烽县人民检察院指控被告人付金理、王某某、曾某、曾某2、冯某某、曾某3、申某犯开设赌场罪一案，于2017年9月29日作出（2017）黔0103刑初100号刑事判决。被告人付金理不服，提出上诉。本院于2017年10月30日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人付金理，原审被告人王某某、曾某2、冯某某、曾某、曾某3、申某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年2月期间，被告人付金理、王某某、曾某2、冯某某等人在息烽县永靖镇河丰村五组被告人曾某家中以“摇包谷子”猜单双方式开设赌场获利，被告人付金理、王某某、曾某2、冯某某均系赌场股东。开设赌场期间，被告人付金理、王某某主要负责“摇官”并管理赌场事务，被告人曾某2、冯某某负责召集人员参与赌博，被告人曾某为开设赌场提供桌子、板凳、木板、碗、包谷子等所需物品，每赌一场收取场地费500元，被告人曾某3、申某受邀为被告人付金理等人开设的赌场提供抽头、赔付等帮助，每天领取固定工资。
上述期间，被告人付金理等人在被告人曾某家开设赌场10余天，其间每天聚集10-30人不等采用“摇包谷子”的形式进行赌博活动，并采取抽头5%的方式牟取利益。
同时查明：2017年2月28日，被告人王某某、曾某2、冯某某主动到息烽县公安局投案自首，被告人曾某被息烽县公安局传唤到案。2017年4月19日，被告人付金理到息烽县公安局投案自首。2017年6月28日，被告人曾某3到息烽县公安局投案自首。2017年6月29日，被告人申某到息烽县公安局投案自首。
上述事实，被告人付金理、王某某、曾某、曾某2、冯某某、曾某3、申某在庭审中亦无异议，并有证人证人周某、陶某、胡某、王某1均、杨某1等人的证词，被告人付金理、王某某、曾某、曾某2、冯某某、曾某3、申某的供述和辩解，到案情况说明，抓获经过，现场勘查笔录，辨认笔录及照片，前科材料，调查评估意见书，户籍信息，同步录音录像等证据证实，业经庭审质证，足以认定。
原判认为，被告人付金理、王某某、曾某、曾某2、冯某某、曾某3、申某为谋取个人私利共同开设赌场，纠集多人进行赌博活动，七被告人的行为均已构成开设赌场罪，应依法处罚。在共同犯罪中，被告人付金理、王某某、曾某2、冯某某均系主犯，应对全案负责，被告人曾某、曾某3、申某系从犯，应当从轻处罚。被告人付金理系累犯，应从重处罚。案发后，被告人付金理、王某某、曾某2、冯某某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人曾某3、申某在案发后接到公安机关电话通知主动到案并如实供述自己的犯罪事实，应视为具有自首情节，可以从轻处罚。被告人曾某归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人付金理犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；二、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；三、被告人曾某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；四、被告人曾某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；五、被告人冯某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元；六、被告人曾某3犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；七、被告人申某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。
宣判后，原审被告人付金理不服，以“赌场不是我开的，我不是主犯”为由提出上诉；原审被告人王某某、曾某、曾某2、冯某某、曾某3、申某服判。原公诉机关在法定期限内对原判决未提出异议。
经二审审理查明：上诉人付金理伙同原审被告人王某某、曾某2、冯某某、曾某、曾某3、申某开设赌场，纠集多人进行赌博活动；上诉人付金理系累犯；上诉人付金理，原审被告人王某某、曾某2、冯某某、曾某3、申某具有自首情节的事实清楚。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人付金理未提交新的证据。本院对原判认定的事实及证据予以确认。
关于上诉人付金理所提“赌场不是我开的，我不是主犯”的上诉理由，经查：上诉人付金理参与赌场出资，并占股份抽头，与其他原审被告人共同商量并支付场地费用，与原审被告人王某某负责坐庄的事实，有上诉人付金理的供述，原审被告人王某某、曾某2、冯某某的供述，证人证言等证据相互印证，足以认定，上诉人付金理在共同犯罪中起主要作用，系主犯。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人付金理和原审被告人王某某、曾某、曾某2、冯某某、曾某3、申某为谋取个人私利共同开设赌场，纠集多人进行赌博活动，七人的行为均已构成开设赌场罪，依法应予处罚。上诉人付金理及原审被告人王某某、曾某2、冯某某在共同犯罪中起主要作用，均系主犯。原审被告人曾某3、申某、曾某在本案中起辅助作用，均系从犯，依法对其从轻处罚。上诉人付金理系累犯，应当从重处罚。上诉人付金理及原审被告人王某某、曾某2、冯某某、曾某3、申某均系自首，可对其从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，依法应予维持。上诉人付金理的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张祥虎
审判员 杨 坤
审判员 叶黔山
二〇一七年十一月三十日
书记员 梅 雪