广东省揭阳市榕城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）揭榕法砲民初字第54号
原告：李晓鹏，男，汉族，1990年5月18日生，住揭阳空港经济区。
原告：李汉标，男，汉族，1965年12月19日生，住揭阳空港经济区。
二原告的共同委托代理人：李庆和，广东粤剑律师事务所律师。
被告：永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司。地址：汕头市龙湖区榕江路4号（金华大厦）1301-1303号，组织机构代码证号：78204243-1。（下称第一被告）
负责人：李学伦，总经理。
委托代理人：林松冰，系第一被告的员工。
被告：洪明合，男，汉族，1966年12月11日生，住汕头市金平区。（下称第二被告）
委托代理人：陈敏华、吴妙璇，广东耿介律师事务所律师、实习律师。
被告：汕头市众利集装箱运输有限公司。地址：汕头市龙湖区长平路***号***号房。（下称第三被告）
法定代表人：罗睿，总经理。
原告李晓鹏、李汉标诉被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司、洪明合、汕头市众利集装箱运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月24日立案受理，依法由审判员林桂滨适用简易程序���行独任审判，公开开庭进行了审理。二原告的共同委托代理人李庆和、第一被告的委托代理人林松冰、第二被告的委托代理人陈敏华、吴妙璇均到庭参加诉讼。第三被告经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李晓鹏、李汉标诉称：2013年10月9日1时15分左右，第二被告驾驶第三被告所有的粤D073**重型半挂牵引车（该车在第一被告投保了交强险和第三者商业责任险）从砲台镇开往汕头市，途径揭阳市206国道砲台镇青溪村路口向右转弯时，与原告李晓鹏驾驶的粤VCC5**普通二轮摩托车（该车是原告李汉标所有）发生碰撞，造成原告李晓鹏受伤住院治疗和二车不同程度损坏的交通事故。本事故经揭阳市公安局交通警察支队市区三大队现场勘查和调查研究，于2013年10月23日作出第2013B0056号《交通事故认定书》，认定原告李晓鹏负事故的主要责任，第二被告承担事故的次要责任。事后，原告李晓鹏被送往砲台医院住院治疗，医生诊断为左胫、腓骨骨折、左胫骨平台粉碎性骨折、左膝关节前后交叉韧带、内侧副韧带挫伤、全身多处软组织挫裂伤等。原告李晓鹏虽经医治有所好转，但目前仍留下左脚功能受限，经鉴定机构评定为伤残九级。二原告认为，第一被告是粤D073**重型半挂牵引车的交强险保险人，应先在机动车第三者责任强制保险限额范围内承担赔偿责任，作为直接责任者的第二被告及其雇主和车主的从事交通运输业的第三被告应对二原告的损失在超出交强险责任限额的部分按责承担连带赔偿责任，第一被告应在第三者商业责任险限额范围内承担连带赔偿责任。三被告的行为，不但造成原告李晓鹏身体受到严重损伤和原告李汉标的车辆受损，也给二原告及家人造成了巨大的精神痛苦，已严重地侵犯���二原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特此向法院提起诉讼，请求：1、判令第一被告在机动车辆第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李晓鹏人身损失费86976.94元；2、第二、第三被告赔偿原告李晓鹏人身损失费3034.71元（即对原告李晓鹏的各项经济损失在超出机动车辆第三者责任强制保险责任限额的10115.71元承担30%的赔偿责任），第一被告在商业第三者责任保险责任限额范围内承担连带赔偿责任；3、第一被告在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告李汉标车辆损失费1831元；4、本案的诉讼费用由三被告共同承担。
被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司辩称：一、我司对于原告提出的各项项目及金额存在以下异议：1、药费需当庭核实。2、误工费：误工时间计算至评残前一天应该是123天，原告计算错误。3、护理费：根据《东方法医临��司法鉴定报告》，原告住院期间大部分受限，出院后部分受限，因此护理费应当分别按照80%以及50%系数计算。4、交通费应当提供与住院时间、人数、次数等相符合的正规发票。5、鉴定费属于间接费用，应当由第二、第三被告负责赔偿。6、精神抚慰金过高，应当适当核减。7、伤残赔偿金应当按照10级计算。8、第三被告在我司投保交强险和商业三者险，按照事故认定责任，超过交强险部分应当按照30%计算赔偿。二、本案诉讼费用不应当由我司承担。交强险条款第十条第（四）项约定：交强险不负责赔偿或垫付：“因交通事故产生的仲裁或诉讼费用以及其他相关费用。”因此，我司不承担本案诉讼费用。同时，我司机动车商业保险条款（2009版）机动车第三者责任保险条款（A09H01Z01090923）第七条约定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”综上所述，请法院查明事实，依法裁判。
被告洪明合辩称：1、本案肇事车辆已在第一被告处投保了交强险和商业第三者责任险，依法应先由保险公司在保险责任的范围内赔偿；2、本人在交通事故发生时是第三被告的雇员，依法无需承担赔偿责任；3、本人于2013年10月13日已垫付了6000元医疗费给原告李晓鹏，该笔费用原告应返还本人，或由第一被告或第三被告偿还本人。
被告汕头市众利集装箱运输有限公司没有答辩也没有提供证据。
经审理查明：（一）2013年10月9日01时15分左右，第二被告驾驶第三被告所有的粤D073**重型半挂牵引车从砲台镇开往汕头市，途径揭阳市206国道砲台镇青溪村路口向右转弯时，与原告李晓鹏驾驶的粤VCC5**普通二轮摩托车（登记车主为原告李汉标）发生碰撞，造成原告李晓鹏受伤住院治疗和二车不同程度损坏的交通事故��原告李晓鹏当日被送往砲台医院住院治疗，至2013年11月26日出院，出院时医生诊断为：1、左胫、腓骨骨折（上1／3段）、左腓总神经损伤；2、左膝关节前后交叉韧带、内侧副韧带挫伤；3、颅脑损伤、全身多处软组织挫裂伤。处理意见：住院治疗（2013年10月9日至2013年11月26日）（住院期间陪护二人），出院后休息三个月，加强营养。原告在住院期间花费医药费共12单计人民币14490.84元，第二被告已垫付6000元。
（二）2014年1月15日，原告李晓鹏向广东东方法医临床司法鉴定所申请对自己伤残情况等进行鉴定，该鉴定所于2014年2月25日作出东方司鉴（2014）临鉴字第（01）25号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、李晓鹏的伤残级别为九级。2、伤残评定前的治疗费按实际发生合格凭证计算；伤残评定后建议康复治疗6个月，康复治疗费共计3600元；建议住院期间配护理人员2名���出院后42天配护理人员1名。在必须伙食补助下还需增加营养费共1200元。
（三）2013年10月23日，揭阳市公安局交警支队市区三大队作出公交认字第2013B0056号《道路交通事故认定书》，认定：李晓鹏承担事故的主要责任，洪明合承担事故的次要责任。
（四）本案肇事车辆粤D073**重型半挂牵引车车主是第三被告，该车已向第一被告投保机动车交通事故责任强制保险（保险单号：24405000030001130001346）和第三者商业责任险（保险单号：24405000033001130000875），保险期限均为：自2013年4月12日00时起至2014年4月11日24时止，被保险人为第三被告。第三者商业责任险赔偿限额是500000元（含不计免赔）。在本案发生交通事故期间，第二被告为第三被告的员工。
（五）原告李晓鹏的户口性质为农业户口，无固定职业和固定收入。
（六）揭阳市正欣价格评估有限公司受委托于2013年10月19日作出《广东省道路交通事故车物损失价格鉴定结论书》，认定原告李汉标所有的粤VCC5**普通二轮摩托车的损失为人民币1310元。另外，原告李汉标因本次交通事故还产生了拖车费200元、停车费105元以及车损鉴定费216元。以上车辆损失费用合计人民币1831元。
（七）二原告于2014年3月21日向本院起诉，请求：1、判令第一被告在机动车辆第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李晓鹏人身损失费86976.94元；2、第二、第三被告赔偿原告李晓鹏人身损失费3034.71元（即对原告李晓鹏的各项经济损失在超出机动车辆第三者责任强制保险责任限额的10115.71元承担30%的赔偿责任），第一被告在商业第三者责任保险责任限额范围内承担连带赔偿责任；3、第一被告在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告李汉标车辆损失费1831元；4、本案的诉讼费用由三被告共同承担。
以上��实，有二原告的身份证、户口簿，原告李汉标的机动车行驶证，市场主体基本登记信息查询资料、第一被告的营业执照、组织机构代码证，第二被告身份证、机动车驾驶证、机动车行驶证复印件、证明、收条，道路交通事故认定书，揭东县砲台医院诊断证明书、病历、医疗费单据、用药清单，司法鉴定意见书、司法鉴定收费发票，保险单，车物损失价格鉴定结论书及鉴定结论明细表，评估费、停车费、拖车费收据和庭审笔录在卷为证。
本院认为，公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。交通警察部门认定原告李晓鹏承担事故的主要责任，第二被告承担事故的次要责任，认定事实清楚，理由充分，各方均无异议，本院予以采信。第三被告对本案肇事车辆向第一被告投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，并在保���期间发生交通事故造成他人损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，第一被告作为保险人应该在机动车交通事故责任强制保险责任赔偿限额内对原告的损失先予以赔偿，超过交强险部分，在第三者责任保险限额范围内予以赔偿。由于本案交通事故发生在2013年10月9日，故第一被告承担赔偿责任的限额为：1、责任强制保险，医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元、财产损失赔偿限额为2000元；2、第三者责任险，赔偿限额为50万元（含不计免赔）。原告请求第一被告在上述赔偿责任限额内承担赔偿责任，符合法律的规定，应予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》之规定，（一）原告李晓鹏因���通事故产生的各项损失有：1、医疗费用：共12单计人民币14490.84元。原告李晓鹏提供了医疗部门的发票，可以确认。第二被告已垫付6000元，剩余8490.84元。对于原告提供的项目为“腋下拐杖”、金额为人民币125元的发票，由于该发票抬头为“李汉标”，而非“李晓鹏”，且没有相应的医生处方，不能认定为原告李晓鹏因本次交通事故所支付的医疗费用，故该发票本院不予采信。2、残疾赔偿金：根据《司法鉴定意见书》的鉴定意见：李晓鹏的伤残级别为九级，其系农业户口，故原告李晓鹏的残疾赔偿金为：10542.84元／年×20年×20%=42171元。3、误工费：原告李晓鹏为农业户口，无固定职业和固定收入，误工费应参照农、林、牧、渔业标准，李晓鹏因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，误工费为：19744元／年÷365天×138天=7465元。4、住院伙食补助费：50元／���×48天=2400元。5、护理费：按居民其他服务业平均工资计，住院48天，每天陪护2人次，出院后42天，每天陪护1人次，即38989元／年÷365天×48天×2人＋38989元／年÷365天×42天×1人=14741元。6、营养费：根据《司法鉴定意见书》为1200元。7、康复治疗费：根据《司法鉴定意见书》为3600元。8、交通费：原告未能提供交通费发票证明其主张，但原告李晓鹏就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合原告就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，本院酌情认定原告因就医支出的合理交通费为500元。9、精神损害抚慰金：第二被告实施侵权行为致原告李晓鹏伤残，确实造成李晓鹏精神上的痛苦和损害，故原告李晓鹏有权要求侵权人赔偿精神抚慰金。但原告李晓鹏在本次事故中确也存在过错，且应负主要责任。综合双方当事人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及本院所在地平均生活水平，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，本院认为原告提出的精神抚慰金8000元数额偏高，应酌定为5000元。10、司法鉴定费：1900元，有发票为据，应予认定。（二）原告李汉标因交通事故产生的财产损失有：1310元，有价格评估鉴定机构作出的车物损失价格鉴定结论书为证，可予认定；另外，原告李汉标因本次交通事故还产生了拖车费200元、停车费105元以及车损鉴定费216元；以上车辆损失费用合计人民币1831元。上述各项，由第一被告在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告李晓鹏人民币10000元（包括医药费、住院伙食补助费、营养费，三项合计人民币12090.84元）；在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿��告李晓鹏人民币73477元（包括残疾赔偿金、误工费、护理费、康复费、交通费、精神损害抚慰金）；在交强险的财产损失赔偿限额赔偿原告李汉标人民币1831元。超过交强险限额的为3990元。因本案系机动车之间发生交通事故，原告李晓鹏与第二被告在事故中都有过错，应按照各自过错的比例分担责任。考虑双方在本交通事故中的过错程度、过错大小及其各自交通工具的强弱程度，本院认为第一被告在交强险赔偿限额范围内赔偿原告李晓鹏上述损失后的不足部分，原告李晓鹏应自己承担70%的责任。第二被告系第三被告的雇员，且在雇佣期间发生交通事故致人损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定，第三被告作为雇主，应当承担赔偿责任。第二被告在本次事故中负次要责任，不存在故意或者重大过失的情节��因此，第二被告无需承担赔偿责任。原告要求第二被告赔偿依法无据，本院不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，第一、三被告应对该30%的责任承担连带清偿责任为：3990元×30%=1197元。原告在上述赔偿数额范围内要求二被告承担赔偿责任，合理合法，应予支持；超出上述数额部分，本院依法不予采纳。关于保险公司是否应当承担鉴定费和诉讼费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼与否，鉴定往往都是必不可少的，鉴定费也必要发生，故鉴定费应由保险公司负担。诉讼费用���败诉方当事人向国家承担的一种责任，不可能通过当事人的约定而对人民法院发生效力。人民法院仍然应当根据诉讼中当事人的胜败情况确定诉讼费用的负担。本案中，第一、三被告作为赔偿主体在事故发生后没有及时向原告进行赔偿，导致原告向本院提起诉讼，二被告与本案诉讼发生存在关联性，因此，二被告应当连带负担本案相应的诉讼费用。第三被告经本院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十九条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条��一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内在机动车责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李晓鹏的损失共计人民币83477元。
二、被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内在机动车责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李汉标的损失共计人民币1831元。
三、被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内在第三者责任保险限额范围内（含不计免赔）赔偿原告李晓鹏损失共计人民币1197元。
四、被告汕头市众利集装箱运输有限公司对第三项判决内容承担连带清偿责任。
五、驳回原告李晓鹏、李汉标的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2050.3元减半收取为1025.15元，由原告李晓鹏、李汉标共同负担25.15元，被告永安财产保险股份有限公司汕头中心支公司、汕头市众利集装箱运输有限公司共同负担1000元。该受理费已由二原告预交，本院不予清退，二被告负担的诉讼费由二被告在付还二原告上述款项时一并付还二原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
审 判 员 林桂滨
二〇一四年五月七日
代书记员 杨崇智
附：判决引用的主要法律条文：
一．《中华人民共和国侵权责任法》：
1、第二条：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”
2、第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”
3、第十五条：“承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方��，可以单独适用，也可以合并适用。”
4、第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
5、第十九条：“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。”
6、第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”
7、第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”
8、第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”
二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责��。”
三、《中华人民共和国保险法》第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
1、第九条：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇���追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
2、第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费��外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。”
3、第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》［4］予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
4、第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费���适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”
5、第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”
6、第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的��参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
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