江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）镇民终字第1471号
上诉人（原审原告）王利。
委托代理人尤敏，北京盈科（南京）律师事务所律师。
委托代理人焦牧笛。
被上诉人（原审被告）江苏唐邦机电有限公司，住所地句容市宝华镇美亚路10－8号。
法定代表人袁啟红，系该公司董事长。
委托代理人刘桂生，江苏刘桂生律师事务所律师。
委托代理人蒋玲，江苏刘桂生律师事务所律师。
上诉人王利因劳动争议纠纷一案，不服句容市人民法院（2013）句蜀民初字第0240号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月7日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
王利在原审中诉称：王利于2007年1月进入江苏唐邦机电有限公司（以下简称唐邦公司）从事操作工工作。唐邦公司自2007年起长期安排王利加班，每天加班至少两小时。另外，唐邦公司未为王利缴纳社会保险。王利无奈之下于2012年9月4日向唐邦公司提出辞职申请。现要求判令唐邦公司：1、支付王利2012年8月工资2400元；2、支付王利离职前一年的加班工资11152.28元；3、支付王利经济补偿金17583.45元。
唐邦公司在原审中辩称：1、王利2012年8月份工资为2266元，扣除房租、电费322元，个人社保173元、品扣14元，应实发1747元；2、王利是计件工资，不存在加班的事实，其要求加班工资没有法律依据；3、王利自身不愿意缴纳社会保险导致唐邦公司未为其缴纳社会保险，现王利以不缴纳保险为由要求经济补偿金没有法律依据。
原审法院经审理查明：王利于2007年进入唐邦公司从事操作工工作。2009年7月1日，双方签订《劳动合同》一份，约定劳动合同期限从2009年7月1日起至2012年6月30日止。该劳动合同期满后，双方于2012年7月1日续签《劳动合同》一份，约定劳动合同期限从2012年7月1日起至2015年6月30日止。双方在二份《劳动合同》中均约定工作时间实行每天8小时工作制，每周工作5天。劳动报酬方面，双方约定实行计件工资制，确定王利的劳动定额应当是本单位同岗位百分之九十以上劳动者在法定工作时间内能够完成的，王利在法定工作时间内按质完成唐邦公司定额，唐邦公司按时足额支付王利的工资报酬。唐邦公司承诺每月30日为发薪日。2011年8月至2012年7月期间，王利的月平均工资为2587元，该工资款已由唐邦公司按月通过银行转账的方式足额发放给王利。
2012年9月4日，王利发函通知唐邦公司，以唐邦公司未为其缴纳2012年8月之前的社会保险、没有足额发放加班工资为由，要求解除与唐邦公司的劳动关系。后王利未再到唐邦公司上班。2012年10月10日，王利向句容市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求唐邦公司：1、补缴自2007年1月至2012年8月的社会保险；2、支付2012年8月份工资2400元；3、支付离职前一年的加班工资11152.28元；4、支付经济补偿金21100.14元。2012年11月14日，句容市劳动人事争议仲裁委员会作出句劳人仲案字（2012）第437、438号仲裁裁决书，裁决：1、唐邦公司与王利在该裁决生效之日起15日内共同到市劳动社会保险中心为王利补缴自2007年11月至2012年7月的社会保险费。其中唐邦公司应缴纳人民币48108.80元，王利应缴纳人民币17708.76元；2、唐邦公司在该裁决生效之日起15日内支付王利工资2400元。3、对王利的其他仲裁请求，不予支持。后王利对仲裁裁决第二、第三项不服，向原审法院起诉，要求唐邦公司：1、支付2012年8月工资2400元；2、支付离职前一年的加班工资11152.28元；3、支付经济补偿金17583.45元。
另查明，双方劳动关系存续期间，王利向唐邦公司出具《社保缴纳协议》，协议载明“尊敬的领导：我们是外省来江苏打工的农民工，公司与我们签订了劳动合同，并为我们缴纳了社会保险。但我们工资流动性强，社会保险又不能跨省转移，因此我们要求与公司签订书面协议，请公司领导考虑我们的实际情况，不要为我们缴纳社会保险”。2012年8月起，唐邦公司为王利缴纳社会保险。
原审法院认为：王利于2007年进入唐邦公司工作，双方之间形成劳动关系。王利已明确提出于2012年9月终止与唐邦公司的劳动关系，唐邦公司对解除劳动关系没有异议，原审法院确认双方的劳动关系从2012年9月起终止。关于王利主张的2012年8月工资2400元。原审法院认为，工资是劳动者在法定或约定的工作时间从事正常劳动而应获得的报酬，用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。本案中双方对王利在2012年8月正常上班的事实无异议，现王利主张其2012年8月工资2400元，该数额未超过其2011年8月至2012年7月的月平均工资，原审法院予以支持。唐邦公司辩称王利的工资应按1747元支付，但未提供证据证明，原审法院不予采纳。
关于王利主张的离职前一年的加班工资11152.28元。原审法院认为，劳动者主张费的，应当就事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，王利主张费，未能提供其存在事实的基本证据或初步证据，也未能举证唐邦公司掌握证据而不提供，因此其主张费11152.28元缺乏事实依据，原审法院不予支持。
关于王利主张的经济补偿金17583.45元。原审法院认为，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。但因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费，或者未参加某项社会保险险种，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿金的，不予支持。本案中，一方面，王利未能就加班事实提供证据证明；另一方面，王利在劳动关系存续期间，书面告知唐邦公司其不愿缴纳社会保险，其以唐邦公司未付加班工资、未缴纳社会保险费为由，要求唐邦公司支付经济补偿金17583.45元，缺乏事实及法律依据，原审法院不予支持。
原审法院判决：一、唐邦公司于判决生效后十日内支付王利工资人民币2400元；二、驳回王利的其他诉讼请求。
上诉人王利不服原审判决，向本院提起上诉称：一、王利提供的证人证言可以证明加班事实，因此唐邦公司应当支付加班工资；二、王利放弃要求唐邦公司为其缴纳社会保险费的承诺违法了法律的强制性规定，当属无效，唐邦公司应当支付经济补偿金。王利请求二审撤销原判、依法改判。
被上诉人唐邦公司在二审中辩称，原审判决是正确的，应予以维持。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，首先，关于加班工资的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张费的，应当就事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。王利没有提供证据证明加班事实的存在，也没有提供证据证明唐邦公司掌握加班事实存在的证据，故原审法院驳回王利要求唐邦公司支付加班工资的诉讼请求，并无不当。其次，关于经济补偿金的问题，为劳动者缴纳社会保险费系用人单位的法定义务，王利向唐邦公司出具无需单位缴纳社会保险费的《社保缴纳协议》违反了法律的强制性规定，应属无效，唐邦公司依然有义务为王利缴纳2007年至2012年7月期间的社会保险费。同时，从该《社保缴纳协议》可以看出，王利因考虑到其工作流动性强，社会保险不能跨省转移等原因，主动要求唐邦公司无需为其办理社会保险。因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳或未足额缴纳社会保险费，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿的，不予支持。因此，原审法院驳回王利要求唐邦公司支付经济补偿金的诉讼请求，并无不当。王利关于“唐邦公司应当支付经济补偿金”的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
同时，句容市劳动人事争议仲裁委员会作出的句劳人仲案字（2012）第437、438号仲裁裁决书未发生法律效力，唐邦公司和王利对该裁决书中“唐邦公司与王利共同到句容市劳动社会保险中心为王利补缴自2007年11月至2012年7月的社会保险费”无异议，该内容应当在本判决书中明确。因此，原审判决应予以变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持句容市人民法院（2013）句蜀民初字第0240号民事判决主文第一、二项内容和诉讼费分担部分。
二、唐邦公司和王利于本判决生效后10日内共同到句容市劳动社会保险中心为王利补缴自2007年11月至2012年7月的社会保险费。
二审案件受理费10元，由上诉人王利负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李书文
审 判 员 黄 甦
代理审判员 张 剑
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 高 健