济南市天桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）天民三初字第344号
原告赵海泉，男，1970年9月8日出生，汉族，住济南市。
委托代理人闫俊荣，女，1981年10月29日出生，汉族，济南市中正荣凯法律维权协会会员，住济南市。
委托代理人玄莹莹，女，1992年10月20日出生，汉族，济南市中正荣凯法律维权协会会员，住山东省泰安市。
被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园（组织机构代码证号：79888705-X），住所地济南市。
开办人冯芊烨，女，1979年3月24日出生，汉族，济南市天桥区阳光苗苗幼儿园园长，住济南市。
委托代理人齐旗，山东众成仁和律师事务所律师。
原告赵海泉与被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园（以下简称苗苗幼儿园）健康权纠纷一案，原告赵海泉于2015年6月17向本院提起诉讼，本院审查后于6月23日立案，并向被告苗苗幼儿园送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，原告赵海泉于2015年7月21日申请对其伤残等级、护理人数及期限、误工时间、营养期、是否需要辅助器具及后续治疗费进行鉴定。鉴定结论出具后，本院于2016年1月22日依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告赵海泉及其委托代理人闫俊荣，被告苗苗幼儿园的委托代理人齐旗均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵海泉诉称，2015年5月19日，原告给被告提供劳务，每天200元。原告给被告屋顶打螺丝，梯子绳索断裂，梯子倒塌，致使原告从3米高处摔下，后由120急救车将原告送至中国人民解放军济南军区总医院进行治疗，被诊断为双桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨骨折等，住院8天，现因赔偿问题双方协商未果，故诉至法院，要求判令被告赔偿医疗费61701元、交通费2000元、住院伙食补助费800元、残疾赔偿金58444元、被抚养人生活费41226.75元、后续治疗费27400元、误工费42000元、护理费31326.6元、营养费3150元、辅助器具费630元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费4900元、邮寄送达费30元。
被告苗苗幼儿园辩称，一、原、被告间并非劳务关系，而是加工承揽关系，被告作为定作人，不应承担赔偿责任。2015年5月18日，被告因安装重力瑜珈吊床13个，找到附近五金店的主人也就是被告，告知需在幼儿园大厅屋顶处按照一定的排列打孔固定膨胀螺丝26个，将吊床挂起。原告接下此工作，于第二天自带电钻等工具和梯子前来干活，中途滑落致伤。原告以自己的设备、技术和劳力按照被告的要求完成一定的工作，最终交付安装的成果，具有承揽合同关系的特征，并不是一般的劳务关系。二、原告对自身受伤存在过错，应承担主要责任。原告作为一个完全民事行为能力人且高空作业，应尽注意义务而没有尽到，存在重大过失，对损害的造成应承担主要责任。三、被告出于关怀已给付原告31500元用于治疗。四、原告系骨折住院仅8天，花费却高达10万元，过度医疗，被告对此巨额医疗费不予认可。
经审理查明，被告苗苗幼儿园为固定房顶的瑜珈吊床需安装26个膨胀螺丝，遂找到原告赵海泉。2015年5月19日，原告赵海泉在为被告房顶打螺丝时从梯子上摔下受伤，被120急救车送往中国人民解放军济南军区总医院住院治疗，诊断结论为：双桡骨远端粉碎性骨折，右尺骨骨折，左髌骨骨折，并髌上囊积液，鼻骨骨折，头面部皮肤裂伤，于2015年5月27日出院，共花费医疗费87807元，其中被告苗苗幼儿园垫付31500元。
本案诉讼过程中，依原告赵海泉申请，本院依法委托济南三和司法鉴定所对赵海泉伤残等级，伤后休息时间、伤后护理人数及时间、后续治疗费、整容费用、是否需要辅助器具及周期，是否需要营养及周期进行鉴定。该所于2015年9月8日出具三和司鉴所（2015）临鉴字第599号鉴定意见书，鉴定结论为：1、赵海泉右腕部损伤构成十级伤残；2、赵海泉伤后休息时间为180天；3、赵海泉伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；4、赵海泉后续治疗费需约15000元，瘢痕修复的治疗费约2400元；5、正常情况下今后无需辅助器具；6、赵海泉的伤后营时间为90天。原告对鉴定报告有异议，提出书面申请，三和司法所于2015年10月28日出具异议答复函，对其所提异议进行了答复，维持了原鉴定结论。
后依原告申请，本院依法委托山东银丰司法鉴定所对原告赵海泉鼻骨修复术所需费用、误工期限、护理人数及期限、鼻骨骨折是否构成伤残等级、该鼻骨骨折是否需营养及期限进行鉴定，该所于2015年12月10日出具鲁银司鉴（2015）临鉴字第587号鉴定意见书，鉴定结论为：1、赵海泉鼻骨骨折不构成伤残等级；2、赵海泉后续治疗期间误工时间为30天；3、赵海泉后续治疗期间需1人护理15天；4、赵海泉鼻骨骨折营养期限为15天；5、赵海泉后续治疗费用约需10000元。
上述鉴定结论系具有法定资质的鉴定机构依法定程序所作出，符合客观事实，本院予以确认。
双方争议的焦点：一、赔偿责任如何承担。原告赵海泉主张其受被告雇佣为其在屋顶打螺丝，打完以后被告给原告200元，故双方间系雇佣关系，根据侵权责任法及民法通则的相关规定，雇员在雇佣过程中有损害，雇主应当承担责任。故要求被告苗苗幼儿园承担全部赔偿责任。对此被告苗苗幼儿园认为，原告开办洪润不锈钢铁艺塑钢装饰店，原告具有自己的正常工作，该装饰店的门脸上公布的电话也系原告的电话，且原告的儿子名叫赵洪润，综合分析，该店系原告开设并经营，并以此为生，故原、被告之间并不存在雇佣关系，而仅是承揽合同关系。因此依据合同法和最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，被告不应承担赔偿责任。
二、原告赵海泉各项诉讼请求的依据：1、医疗费61701元，原告提交医疗费发票5张，证明原告总花费是88271元，减去被告垫付的31500元，故主张医疗费61701元。经质证，被告苗苗幼儿园对该证据的真实性予以认可。但认为原告住院仅8天，花费如此高额的医疗费属于过度医疗，被告无法承担。2、交通费2000元，由于原告伤势比较严重，由于无钱治疗，提前出院，所以住院8天，之后原告又复查、复诊，综合评定为交通费2000元。原告提交出租车票据2张以证实，其他票据未保留。经质证，被告苗苗幼儿园对证据的真实性无异议，但认为无法证明原告的主张。原告就医依法仅能支持常规基本的交通费用，2000元的交通费明显过高，且未提供证据支持。3、住院伙食补助费800元，原告共住院8天，每天按照100元计算。对此被告苗苗幼儿园认为该费用标准过高，不予认可。4、残疾赔偿金58444元，根据三和司法鉴定所鉴定报告，原告构成十级伤残，按照2014年度城镇居民人均目前可支配收入29222元乘以20年乘以10%计算。对此被告苗苗幼儿园对金额的计算无异议，但认为不应承担赔偿责任。5、被抚养人生活费41226.75元，被抚养人系原告父亲及儿子，原告父亲赵文业已满75岁，根据2014年度城镇居民消费性支出18323元乘以5年除以4人。原告之子赵洪润根据2014年度城镇居民消费性支出18323元乘以2年除以2人。提交长清区万德镇小候集村书记赵高庆出具的证明1份，证明赵文业系原告父亲及子女情况；提交户口本2份，证明两被抚养人赵文业出生情况，及赵洪润的出生年龄及父母情况。经质证，被告苗苗幼儿园对证明的真实性不予认可，认为村委会如果出具证明应加盖公章，因此对其陈述的原告的家庭情况无法作出判断。对户口本的真实性予以认可。6、后续治疗费27400元，根据三和鉴定报告，赵海泉后续治疗费需约15000元，瘢痕修复的治疗费约2400元。根据银丰鉴定报告，赵海泉后续治疗费用约需10000元。对此被告苗苗幼儿园对该金额无法认可，认为后续治疗尚未发生，司法鉴定也无法准确认定后续治疗费。7、误工费42000元，根据三和鉴定报告赵海泉伤后休息时间为180天；根据银丰鉴定报告，赵海泉后续治疗期间误工时间为30天，原告共计误工210天，按照每天200元计算。对此，被告苗苗幼儿园对该数额不予认可，认为原告所受的伤其所计算的180天和30天其实是重合的，其因鼻伤而误工的30天应该含在180天之中。因为在这个时间段上客观事实应该是重合的。原告主张每天200元的收入没有证据证实，认为过高，不予认可。8、护理费31326.6元，根据三和鉴定报告赵海泉伤后护理时间为60天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理。根据银丰鉴定报告，赵海泉后续治疗期间需1人护理15天。根据2014年度社会平均工资52460元除以365天为143.7元，乘以住院8天，2人护理乘以2人加上210天减去8天，乘以143.7元，共计31326.6元。对此，被告苗苗幼儿园对该计算方式不予认可，鉴定意见中明确其受伤的伤后护理时间为60天，鼻伤的护理时间是15天。因此，原告共需护理的时间最长是60天，其中的8天为2人护理，剩余的52天为1人护理。对其计算标准也不予认可。9、营养费3150元，根据鉴定报告共需营养期限105天，按照每天30元计算。被告苗苗幼儿园认为两伤的营养期限有重合部分，因此营养期限应该为90天。10、辅助器具费630元，由于单据丢失，无法向法庭提供，但原告由于伤情过重及受伤情况，肯定需要辅助器具，请求酌情考虑。被告苗苗幼儿园不同意该费用，在三和鉴定报告中第4项明确说明无需辅助器具，且原告无证据证实。11、精神损害抚慰金5000元，根据最高院人身损害的解释及相关规定，原告受伤构成十级伤残，原告综合考虑，主张精神损害费5000元。对此被告不同意支付。12、鉴定费4900元，原告赵海泉提交发票2张以证实。经质证，被告苗苗幼儿园对真实性无异议，但认为被告不应承担该费用。13、邮寄送达费30元，原告赵海泉提交单据1张以证实。经质证，被告苗苗幼儿园不同意支付。
本院认为，公民享有生命健康权。《中华人民共和国侵权责任法》第六条明确规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案中，原告赵海泉为被告苗苗幼儿园打膨胀螺丝，被告支付相应报酬，原告赵海泉系为被告提供劳务，故双方之间形成的系劳务关系。原告赵海泉在提供劳务过程中自身受到损害，被告苗苗幼儿园作为接受劳务一方，未能尽到安全管理义务，故应承担相应责任。原告赵海泉作为完全民事行为能力人未完全尽到注意义务，致使自身摔下受伤，也应承担一定的民事责任，结合双方过错，被告苗苗幼儿园对原告赵海泉所造成的各项经济损失承担70%的赔偿责任为宜。
关于原告所诉各项赔偿请求，本院结合举证、质证情况认定如下：关于医疗费，根据原告提交的病历及医疗费单据能够认定原告共计花费医疗费数额为87807元，计算70%为61464.9元，扣除被告垫付的31500元，被告苗苗幼儿园应赔偿29964.9元。关于交通费，原告赵海泉提交的证据不足，本院综合考虑原告的就诊情况及距离远近，酌情支持1000元，计算70%为700元。关于住院伙食补助费800元，原告计算方式及标准均符合法律规定，本院予以确认，计算70%为560元。关于残疾赔偿金58444元，原告的计算标准及数额符合法律规定，本院予以确认，计算70%为40910.8元。关于原告主张的被抚养人生活费，依据不足，本院不予支持。关于后续治疗费27400元，有鉴定报告予以证实，能够认定，计算70%为19180元。关于误工费，根据法律规定，误工时间应计算至评残前一日2015年8月30日，故误工时间为101天。原告主张按每天200元计算误工费依据不足，本院参照2014年度山东省批发和零售业职工平均工资59583元计算101天，误工费计16716.34元，计算70%计11701.44元。关于护理费，根据鉴定报告，能够认定住院8天需2人护理，另需1人护理67天。原告主张护理费标准证据不足，本院参照济南市普通护理收入标准每人每天100元计算护理费为8300元，计算70%为5810元。关于营养费3150元，根据鉴定报告原告确需营养，原告的主张不违反法律规定，本院予以确认，计算70%为2205元。原告主张辅助器具费，未提交证据加以证实，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，原告赵海泉因此事故造成十级伤残，影响了今后的生活和工作，应当予以抚慰，但其主张数额过高，本院酌情支持1000元。关于鉴定费4900元，有鉴定报告及鉴定费发票予以证实，系合理必要支出，本院予以支持，计算70%为3430元。关于邮寄送达费，系原告的实际支出，本院予以确认，计算70%为21元。
为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉医疗费29964.9元。
二、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉交通费700元。
三、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉住院伙食补助费560元。
四、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉残疾赔偿金40910.8元。
五、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉后续治疗费19180元。
六、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉误工费11701.44元。
七、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉护理费5810元。
八、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉营养费2205元。
九、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉精神损害抚慰金1000元。
十、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉鉴定费3430元。
十一、被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园于本判决生效之日起10日内赔偿原告赵海泉邮寄送达费21元。
十二、驳回原告赵海泉其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5470元，原告赵海泉负担2470元，被告济南市天桥区阳光苗苗幼儿园负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 张 艳
人民陪审员 滕秀芝
人民陪审员 徐照英
二〇一六年二月十五日
书 记 员 朱 瑶