福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽05刑终1744号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人(原审被告人)王国全，男，1977年11月20日出生于贵州省毕节市，汉族，小学文化，无业，住毕节市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年6月17日抓获，次日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人王国全犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月21日作出（2016）闽0583刑初1404号刑事判决。原审被告人王国全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员傅昉明出庭履行职务，上诉人王国全到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2016年5月10日、5月20日、5月29日、6月10日，被告人王国全在其位于福建省南安市水头镇西锦村西村的租房内，先后以250元、150元、150元、250元的价格分别贩卖0.4克、0.2克、0.2克、0.4克海洛因给贺某1，并且在2016年5月10日、5月20日、5月29日贩卖毒品后，在其租房容留贺某1吸食毒品。南安市公安局接特情举报于2016年6月17日18时许在南安市水头镇西锦村西村隘门附近抓获被告人王国全，后在被告人王国全租房查获用红色、黑色塑料袋包装的9小包总净重2.8克的海洛因及电子称一台。案发后，上述扣押的毒品均已依法缴交。
原判认定上述事实的证据有：证人贺某1的证言，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、物证检验报告、查获照片、毒品实物缴交收据、辨认笔录，手机通话清单、尿检材料、吸毒成瘾认定书，户籍证明、归案经过报告书以及被告人王国全的供述等。
原判认为，被告人王国全的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人王国全多次贩卖毒品，属情节严重。据此判决：一、被告人王国全犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币一千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元；二、责令被告人王国全退出违法所得人民币800元，予以没收，上缴国库；三、扣押于公安机关的作案工具电子称1台，予以没收，上缴国库。
上诉人王国全诉称，其只于2016年6月10日贩卖一次海洛因给贺某1，没有多次贩卖毒品，没有容留贺某1吸食毒品，原判量刑过重，请求改判。
出庭检察员提出，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：1.2016年5月10日11时许，上诉人王国全在其位于福建省南安市水头镇西锦村西村的租房内，以人民币250元的价格贩卖给贺某1（涉嫌犯罪，另案起诉）约0.4克海洛因，并容留贺某1在其租房内吸食海洛因。
2.2016年5月20日14时许，上诉人王国全在上述租房内，以150元的价格贩卖给贺某1约0.2克海洛因，并容留贺某1在其租房内吸食海洛因。
3.2016年5月29日17时许，上诉人王国全在上述租房内，以150元的价格贩卖给贺某1约0.2克海洛因，并容留贺某1在其租房内吸食海洛因。
4.2016年6月10日11时许，上诉人王国全在上述租房内，以250元的价格贩卖给贺某1约0.4克海洛因，贺某1先支付200元，尚欠50元。
南安市公安局接特情举报于2016年6月17日18时许在南安市水头镇西锦村西村隘门附近抓获上诉人王国全，后在上诉人王国全租房查获用红色、黑色塑料袋包装的9小包总净重2.8克的海洛因及电子称一台。
认定上述事实的证据有经原审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人贺某1的证言、辨认笔录，证实2016年5月初，其通过朋友认识了王国全，后得知王国全有在贩卖海洛因。2016年5月10日前后的一天中午12时许，其到王国全位于南安市水头镇西村隘门旁的租房，以人民币250元向王国全购买了一包重约0.4克的海洛因，后在王国全的租房内吸食向他购买的海洛因。2016年5月20日下午14时许，其到王国全上述租房以150元向王国全购买了一包重约0.2克的海洛因，后在王国全租房吸食海洛因。2016年5月30日下午16时许，其又到王国全的租房以150元购买了一包重约0.2克的海洛因，后在王国全租房吸食海洛因。2016年6月10日中午13时许，其又到王国全的租房欲以250元向王国全购买了一包重约0.4克的海洛因，当时其身上只有现金200元，就先支付200元给王国全，尚欠王国全50元，后其就携带毒品离开王国全的租房。
2、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、物证检验报告、毒品称重照片、毒品实物缴交收据，证实公安人员于2016年6月17日对上诉人王国全的租房进行搜查，查扣9包共重2.8克的海洛因及电子称一个。
3、尿检材料、吸毒成瘾认定书，证实上诉人王国全、证人贺某1经吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂检验，吗啡检测试剂均呈阳性，贺某1吸毒成瘾。
4、手机通话清单，证实贺某1的手机号码158××××2098与上诉人王国全的手机号码188××××4543有多次联系的情况。
5、户籍证明，证实上诉人王国全的基本身份信息。
6、归案经过报告书，证实上诉人王国全的归案过程。
7、上诉人王国全在侦查阶段供述、辨认笔录，供认其先后于2016年5月10日、5月20日、5月29日、6月10日先后四次在其位于南安市水头镇西锦村西村的租房内贩卖分别以250元、150元、150元、200元的价格贩卖0.4克、0.2克、0.2克、0.4克海洛因给贺某1，共获得毒资人民币750元，并且前三次贩卖毒品后，贺某1均在其租房吸食海洛因，2016年6月10日贩卖给贺某1的是1包250元的海洛因，但贺某1钱不够，只支付了200元。
关于上诉人王国全诉称其只于2016年6月10日贩卖一次海洛因给贺某1，没有多次贩卖毒品，没有容留贺某1吸食毒品，在此前不认识贺某1，经查，证人贺某1证实其分别于2016年5月10日、5月20日、5月29日、6月10日四次在王国全的租房向王国全购买海洛因，并在前三次购买毒品后，在王国全的租房吸食海洛因，上诉人王国全在侦查阶段对该事实亦多次供认在案，上述证据能够相互印证，且有上诉人王国全与贺某1手机通话记录佐证，足以认定，故上诉人王国全的该上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人王国全违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品海洛因仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，上诉人王国全多次贩卖毒品，属情节严重。上诉人王国全二年内多次提供场所供他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。上诉人王国全犯数罪，应数罪并罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人王国全诉称原判量刑过重，请求改判的理由，缺乏事实和法律依据，不予采纳。但上诉人王国全四次贩卖毒品的违法所得为人民币750元，原判认定上诉人王国全的违法所得数额不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持福建省南安市人民法院（2016）闽0583刑初1404号刑事判决第一、三项。
二、撤销福建省南安市人民法院（2016）闽0583刑初1404号刑事判决第二项。
三、责令上诉人王国全退出违法所得人民币750元，予以没收，上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 许新明
代理审判员 蒋小勇
代理审判员 苏中福
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 张恩华
附：本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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