福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终676号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人(原审被告人)董某1，男，1989年3月9日出生于重庆市梁平县，汉族，小学文化，务工，家住重庆市梁平县。曾因盗窃先后于2008年1月18日、2009年4月1日、2010年7月19日被泉州市劳动教养委员会劳动教养一年、一年三个月、一年六个月；又因盗窃于2010年3月28日被泉州市公安局丰泽分局行政拘留十四日；因犯盗窃罪于2011年5月18日被泉州市丰泽区人民法院判处有期徒刑三年，2013年6月20日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年11月26日被江西省宁都县人民法院判处有期徒刑一年，2014年6月30日刑满释放；因犯诈骗罪于2015年1月27日被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑九个月，2015年4月14日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月8日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。
原审被告人于某1（曾用名于某1），男，1984年4月9日出生于四川省开江县，汉族，小学文化，务工，家住四川省开江县。曾因盗窃于2008年12月24日被泉州市劳动教养委员会劳动教养一年，2009年10月28日期满解除；因犯盗窃罪于2005年8月12日被泉州市鲤城区人民法院判处有期徒刑九个月；又因犯盗窃罪于2015年1月26日被泉州市泉港区人民法院判处有期徒刑一年九个月，2016年3月23日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月8日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人董某1、于某1犯盗窃罪一案，于2017年4月12日作出（2017）闽0582刑初1085号刑事判决。原审被告人董某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人董某1，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2016年10月14日19时许，被告人于某1、董某1经事先预谋后到晋江市西园街道吴厝社区福龙花园东区1-4幢地下停车场4A幢电梯口处，采用撬锁的方式，盗走被害人赖某的一部价值人民币（币种，下同）1551元的“韩某”牌电动车。
2、2016年10月15日19时许，被告人于某1、董某1经事先预谋后到晋江市池店镇唐厝村宏馨公寓楼下，采用撬锁的方式，盗走被害人易某的一部电动车（无法估价）。
3、2016年10月23日19时许，被告人于某1、董某1经事先预谋后到晋江市西园街道吴厝社区福龙花园东区1-4幢地下停车场2幢电梯口外柱子旁，采用撬锁的方式，盗走被害人童某的一部“本铃”牌电动车（无法估价）。
综上，被告人于某1、董某1结伙作案3起，可查明赃物价值1551元。2016年11月8日，被告人于某1、董某1先后在福建省泉州市丰泽区北峰工业区租房、晋江市西园街道吴厝社区福龙花园小区租房被公安机关抓获。案发后，公安机关从于某1处扣押到作案工具T型撬具2把。
原判认定上述事实的证据有：被告人董某1、于某1的供述，被害人赖某、易某、童某的陈述，扣押清单，刑事判决书，刑事裁定书，刑满释放证明书，罪犯档案资料，劳动教养决定书，解除劳动教养证明书，公安机关抓获及破案经过报告、户籍信息、工作说明、行政处罚材料，辨认笔录、照片及说明，价格认定结论书等证据。
原判认为，被告人董某1、于某1以非法占有为目的，多次结伙采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。董某1、于某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之故意犯罪，是累犯，均予以从重处罚；二被告人均有前科劣迹，均予以酌情从重处罚；二被告人归案后如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人董某1犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人于某1犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；三、责令被告人董某1、于某1共同退赔被害人易某、童某相应的经济损失，退赔被害人赖某的经济损失人民币1551元；四、扣押的作案工具T型撬具2把（未随案移送），予以没收。
上诉人董某1诉称：其始终未接触过赃车，并无与于某1事先预谋，只是知道于某1的电动车是偷的，在于某1盗窃电动车过程中也只在一公里外的路口等候，没有帮助望风，事后也没有参与销赃，并非盗窃犯罪的同案犯，请求予以改判。
经审理查明：原审判决认定上诉人董某1、原审被告人于某1经事先预谋后，于2016年10月14日、15日、23日，分别到晋江市西园街道吴厝社区福龙花园东区1-4幢地下停车场电梯口及晋江市池店镇唐厝村宏馨公寓楼下等处，采用撬锁的方式，盗走被害人赖某、易某、童某的“韩某”牌等品牌的电动车共三部，可查明赃物价值1551元的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于上诉人董某1诉称并无与原审被告人于某1事先预谋，无参与望风及动手盗窃，并非盗窃犯罪同案犯的上诉意见，经查，董某1、于某1归案后的供述能相互印证，证实本案盗窃犯意系于某1向董某1借钱时董某1提出的，由董某1提供可盗窃电动车的地点并带于某1到作案现场，在于某1动手实施盗窃时其在远处望风，盗窃得逞后由于某1销赃，董某1也分得部分赃款，故其行为符合共同盗窃犯罪的构成要件，所诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人董某1、原审被告人于某1以非法占有为目的，多次结伙采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，原审判决定罪准确。董某1、于某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，均应当从重处罚；其归案后均能如实供述自己的罪行，均可从轻处罚。原审法院根据本案的事实、情节作出判决，量刑适当，审判程序合法。上诉人董某1诉请予以改判的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈希进
代理审判员 傅兴锴
代理审判员 蔡凌轩
二〇一七年六月二十二日
书 记 员 施雪灵
本案所适用的法律法规、司法解释：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当
裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。