山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋市法刑终字第353号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张胖胖，男，汉族，初中文化，农民，泽州县人。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年11月10日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
泽州县人民法院审理泽州县人民检察院指控被告人张胖胖犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月28日作出（2015）泽刑初字第127号刑事判决。被告人张胖胖不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年10月至11月10日期间，被告人张胖胖在泽州县XX镇XX二村自己家中或村口附近，多次以每克2000元的价格卖给吸毒人员郜XX毒品土制海洛因1.15克，获毒资2300元。
2014年7月至10月期间，被告人张胖胖在泽州县XX镇XX二村自己家中，多次以每克2000元的价格卖给吸毒人员张X毒品土制海洛因O.35克，获毒资700元。
2013年夏天至2014年10月期间，被告人张胖胖在泽州县XX镇XX二村自己家中等地，多次以每克2000元的价格卖给吸毒人员韩XX毒品土制海洛因共计1.0克，获毒资2000元。
2014年11月10日13时许，被告人张胖胖在泽州县XX镇XX二村自已家中，再次以每克2000元的价格卖给吸毒人员郜XX1包毒品土制海洛因O.05克（净重0.03克），获毒资100元，后二人被泽州县公安局民警当场抓获，查获毒品1包、毒资100元（已没收）等。经鉴定，从中检出海洛因成分。
认定上述事实的证据有：
被告人张胖胖的户籍证明。
泽州县公安局禁毒大队、XX派出所的抓获证明，证明接群名匿名举报后，在张胖胖家中当场将贩卖毒品的张胖胖和吸毒人员郜XX抓获，从郜XX身上缴获疑似毒品一包（0.05克）。
XX派出所的案件来源证明、到案经过证明，证明内容同证据2。
搜查笔录、扣押清单及照片，证明在张胖胖家进行了搜查，扣押张胖胖塑料薄膜一片、人民币100元、手机一部，扣押郜XX毒品一包（0.05克）。
5、称量证明，证明从郜XX身上查获的一小包疑似毒品毛重0.05克、净重0.03克。
6、晋城市公安司法鉴定中心（2014）1074号理化检验报告，证明送检的从郜XX身上查获的可疑毒品检材中检出海洛因成分。
7、被告人张胖胖的供述，证明（1）2014年11月9日，其在城区找一个叫“计兵”或“计强”的男子买了两包毒品，自己吸食了一包还剩一包。案发当日13时许，其与岳XX在自己家中说话时，“郜XX”过来花100元钱向其买了一小包毒品土制海洛因（约0.05克）。不一会其就听到杂乱的声音，其和岳XX躲到里间不敢出声，有人敲防盗门时，其忙把手机卡取出来，从窗户扔到楼外，后公安人员冲进来将其和岳XX抓获。（2）其和“郜XX”一起买一起吸食毒品，“郜XX”每次出的钱都多点，有时其没有钱的话，就是“郜XX”全部出的钱，其跑个路，倒点毒品作为跑路费。2014年秋天，其在家中或村里，每克约2000元钱的价格卖给过郜XX三四次毒品海洛因，每次一小包（约0.05克），买回毒品后自己留点吸，没有得钱。（3）岳XX经常向其蹭吸毒品，从来没有给过其钱。（4）其帮忙给“韩XX”、张X向其他人买过。基本上每次都是“韩XX”直接到其家中，其拿上钱，打电话联系好“老X”（指杨XX），和杨在XX街上阳光小区等地见面，杨XX开一辆红色乐驰车过来，其向杨购买一小包毒品（约0.03克），然后回到家中交给“韩XX”，“韩XX”让其吸点作为报酬。杨XX和“韩XX”也认识，只是在他找不到杨的时候，才让其替他去买。2014年其帮“韩XX”花200元钱向杨XX买过两次共2小包毒品（约0.06克）。（5）2014年其至少帮张X花200元钱向岳XA买过两次共2小包毒品（约0.06克）。张X也是每次直接到其家中，其拿上钱后找岳XA买上，其吸一点作为报酬。2014年秋天，其卖给过张X一次毒品海洛因（约0.05克），每克大约2000元钱。
8、证人郜XX的证言，证明其2014年春节前后染上毒瘾，10月初的一天，其通过别人认识了张胖胖，有了钱就找张胖胖买毒品。11月10日中午，其给张胖胖打电话后去到张家，花100元钱向张买了一小包毒品，没出楼就被公安人员按在地上搜出了毒品。除了这一次，其还从张胖胖处购买过20多次毒品，花了至少2300元钱，按100元钱一小包算，买过至少1.15克。其从来没有和张胖胖一起吸过毒品，也没有一起凑钱买过，有一半次张胖胖倒过点毒品，说是帮忙的跑路费。
9、证人岳XX的证言，证明2013年夏天其开始吸毒，2014年8月开始，其常去张胖胖家蹭点毒品吸，每个月也花两次钱购买，8月至11月份共向张胖胖购买过6次，每次花20-50元不等，至少花150钱购买了0.06克。最后一次是2014年11月3、4日，其给了张50元钱，张给了其半包约0.02克。11月10日中午，其到邻居张胖胖家想要点毒品吸，还没来得及要就被民警抓住了。
10、证人韩XX的证言，证明其从2011年夏天开始吸毒，2013年夏天到2014年7月期间，其是向“老X”（指杨XX）购买毒品，每次电话联系后，杨XX开一辆雪佛兰轿车过来，从窗户上接了钱，从一小药瓶里拿出毒品来。有时候杨XX不在巴公，接了电话后告诉其找张胖胖，张让其到巴村水厂后的厕所边上卖给其毒品。有一次因钱不够，张胖胖让其给杨XX打了电话，杨让其下次把钱补上，张胖胖接电话后给了其毒品，其才知道张胖胖是给杨XX出货的。约一年时间里，其通过张胖胖从杨XX手里购买了至少1000元钱毒品（0.5克）。后来杨XX被抓了。2014年10月，其听说张胖胖也卖开毒品了，在张胖胖家共向张购买了1000元钱（约0.5克）毒品。
11、证人张X的证言，证明约2014年7月份，其在巴公街上碰到了张胖胖，张说他有土制海洛因。2014年7月至10月初，其共花费700元在张胖胖家向张购买过7次共O.35克毒品。
12、辨认笔录，证明张胖胖和郜XX互相进行了辨认，岳燕龙、张X、韩XX对张胖胖进行了辨认，张胖胖对韩XX、张X、杨XX进行了辨认。
13、现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见书及相关照片，证明张胖胖、郜XX、岳XX的检验结果均呈阳性，张X的检验结果呈阴性，郜XX、岳XX吸毒严重成瘾。
14、、张胖胖2014年8月29日至11月10日的手机通话清单，证明此期间张胖胖使用手机与郜XX、张X、韩XX多次通话的情况。
15、泽州县公安局（2014）000234、000235号行政处罚决定书，证明岳XX、郜XX因吸毒被行政拘留十五日。
16、泽州县公安局立案决定书、逮捕证、起诉意见书、泽州县人民检察院批准逮捕决定书，证明杨XX因涉嫌贩卖毒品被采取强制措施的情况。
17、罚没款收据，证明扣押张胖胖的毒资100元已没收。18、巴公派出所出具的情况说明，证明经调查未查实张胖胖所称“计兵”或“计强”的真实身份。
19、原审对被告人张胖胖的核实笔录，张胖胖供述：其以前不认识郜XX，被抓前二三个月郜找到其买毒品，其共给郜XX代买过六七次；其和张X同村，以前不往来，被抓前二三个月给张X代买过三次；2013年冬天韩XX（以前听说过，不认识）找到其帮忙买毒品，其在杨XX处给韩XX代买过二三次毒品；和岳XX合伙买过毒品，没有卖给过岳XX。
上列证据1-18均由公诉机关提供并当庭举证，经质证，第一次开庭审理时被告人张胖胖除提出毒资不准确，其每次都是从给郜XX买的毒品中分一点吸外，对包括相关证人证言在内的其它证据均无异议。但原审因其它贩毒案件的审理需要对张胖胖核实情况时，张胖胖对相关事实又有异议，并对第一次开庭时其未提异议的原因进行了说明。第二次开庭审理时，被告人张胖胖对证据8-11提出其只给郜XX代买过六七次，郜XX很少给其打电话，一般都是到家找其的；只给张X代买过三四次毒品，只给韩XX代买过二三次；每次都是从代买的毒品中分一点吸；没有卖给过岳XX，有一两次和岳XX合资买过毒品一起吸食；对证据14提出韩XX就没有手机；对其它证据无异议。证据19由原审当庭出示，经质证，公诉人、被告人均无异议。原审认为，被告人张胖胖与岳XX系邻居关系，岳XX常向张胖胖蹭吸毒品，其所述“每个月也花两次钱购买，每次20-50元不等”的内容与张胖胖供述的二人合资购买过毒品的内容不相矛盾，故指控张胖胖向岳XX贩卖毒品证据不足，不能认定。被告人张胖胖所提其2014年10、11月份未与韩XX联系过、韩XX没有电话，郜XX很少给其打电话等异议与通话清单的客观记录相矛盾，其辩解不足采信。公诉机关所举证据之间可以互相印证，形成证据链条，证实被告人张胖胖多次向郜XX、韩XX、张X贩卖毒品的指控事实，应予采信。
原审认为，被告人张胖胖违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人张胖胖供认部分指控事实，可酌情从轻处罚。所查获的毒品应予没收，犯罪所得赃款应继续追缴。为了维护国家对毒品的管理制度，保护人民的生命健康，打击犯罪，根据本案的具体犯罪性质、事实、情节、社会危害程度等，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张胖胖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一折抵刑期一日，即自2014年11月10日起至2019年11月9日止。罚金在本判决生效之日起十日内交纳）二、所查获的海洛因O.03克予以没收，追缴被告人张胖胖犯罪所得赃款5000元予以没收。
张胖胖上诉理由：其在接受第一次讯问时如实交代了公安机关还未掌握其的罪行，应认定为自首或者坦白情节。
二审审理查明的事实及证据与一审认定一致。
本院认为，上诉人张胖胖违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而多次向多人贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人张胖胖供认部分指控事实，可酌情从轻处罚。所查获的毒品应予没收，犯罪所得赃款应继续追缴。原判认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。张胖胖上诉所提其在接受第一次讯问时如实交代了公安机关还未掌握其的罪行，应认定为自首或者坦白情节的理由，因公安机关在第一次讯问时，张胖胖并未供述其全部犯罪事实，且张胖胖在2014年12月11日供述其犯罪事实时公安机关已掌握郜XX、张X、韩XX笔录，故张胖胖所提上诉理由不正确，不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 霍敏翔
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一五年十一月二十四日
书记员 郭红霞