辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终5595号
上诉人(原审被告)中国平安财产保险股份有限公司大连分公司，所在地大连市中山区人民路24号。
负责人：杨万武，该公司总经理。
委托诉讼代理人：于洋，辽宁莲城律师事务所律师。
上诉人(原审被告)金文峰。
委托诉讼代理人：姜春桥，辽宁莲城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李德伟。
委托诉讼代理人：李雪，女，1992年7月29日出生，汉族，职员，住普兰店市。
委托诉讼代理人：沙仁权，大连市普兰店区安波法律服务所法律工作者。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司（简称”保险公司”）、金文锋因机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初6184号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司的委托代理人于洋，上诉人金文锋及其委托代理人姜春桥，被上诉人李德伟的委托代理人李雪、沙仁权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司的上诉请求是：请求撤销原判，依法改判或发回重审。事实及理由是：一审按照城镇标准计算残疾赔偿金错误；原审认定精神损害抚慰金过高；原审法院认定李德伟的月工资5500元，系认定事实错误；本案鉴定费不应有上诉人承担。李德伟在辩论终结后变更诉讼请求属程序违法。
上诉人金文锋答辩意见是：不同意保险公司关于诉讼费、鉴定费用的承担的主张，其他都同意保险公司意见。
上诉人金文锋的上诉请求是：请求撤销原判，依法改判。事实及理由是：一审法院以大连市城镇居民可支配性收入标准计算伤残赔偿金错误，应以农村标准计算其伤残赔偿金；一审判决李德伟误工费标准错误，应以农村标准计算；一审法院判决终生测血凝费用错误。
上诉人保险公司的答辩意见是：对诉讼费、鉴定费我方的上诉主张承担不同意，同意金文锋的其他上诉主张。鉴定费应由金文锋承担。
被上诉人李德伟对上诉人保险公司及上诉人人金文锋的共同上诉主张的答辩意见均是：不同意二上诉人的上诉主张，同意原审判决。我方系大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心的职工，伤残赔偿金理应按大连市城镇居民标准计算。我方变更诉讼请求后法院再次开庭，对相关事项进行核实。我方提供的证据能够证明我方工资每月5500元的事实。关于终身测血凝标准，是根据鉴定中心和救治医院的医嘱所确定。
原审原告李德伟的诉讼请求是：请求被告方赔偿原告损失638237.06元。
原审法院经审理查明：2016年2月7日9时40分许，原告驾驶×××号轿车沿金高线由西向东行驶至金高线1km+781m处时，超越前方同向被告金文锋驾驶的×××号轿车时发生刮撞后又撞到道路北侧树木，致双方车辆损坏，原告受伤。事故发生后，普兰店市公安局交通警察大队出警对事故进行处理，并于2016年3月5日作出普公交认字（2016）第00032号道路交通事故认定书，认定被告金文锋负此事故的次要责任，原告负此事故的主要责任。原告事故发生后先后到瓦房店市中心医院、大连大学附属中山医院、大连医科大学附属第二医院、大连滨海医院住院抢救、治疗，出院诊断脊髓损伤、胸腰椎骨折术后、脑外伤、右侧股骨中断粉碎性骨折术后、肋骨骨折。经大连博爱司法鉴定中心鉴定，原告1、构成一级伤残；2、建议伤后增加营养150日；3、伤后休治时间至伤残评定前一日；4、建议伤后1人陪护至伤残评定前一日；5、护理依赖程度为大部分护理依赖；6、后续取内固定物费用需20000元左右或以届时发生的合理医疗费用为准；7、后期口服药物医疗费用请参考经治医院出具证明或以届时发生的合理医疗费用为准。原告为此花费鉴定费用3960元。另查，本案被告金文锋所驾驶的肇事车辆×××号轿车于被告平安保险公司处投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险责任限额为500000元。原告曾于2016年6月21日针对本次事故诉请二被告赔偿其医疗费、住院伙食补助费、复印费、施救费、吊车费等费用共计174258元，本院于2016年11月22日作出（2016）辽0214民初3211号民事判决，判决被告平安保险公司在交强险范围内赔偿原告12000元；在商业险范围内赔偿原告115957元；被告金文锋赔偿原告复印费17.40元。
原审法院认为：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案，因案涉交通事故造成原告受伤并构成一级伤残的后果，这对原告所造成的财产上和精神上的损害是极大的，原告请求被告方予以赔偿合理合法，应予支持。关于原告的各项损失一节。残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称”《最高院人身损害司法解释》”）第二十五条第一款规定：”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”虽然原告户籍地系农村农业家庭户口，但其提供了一系列的证据（证据5、6）证明其现居住在城镇、收入在城镇，对其所提供的证据，本院予以采信，故对原告的残疾赔偿金的赔偿标准本院依照大连地区上一年度城镇常住居民人均可支配收入38050元保护，同时根据司法鉴定意见，原告构成一级伤残，故原告的残疾赔偿金应为38050元/年×20年×100%=761000元。营养费，经司法鉴定，原告需要加强营养150日，根据原告伤势情况以及大连地区经济状况，本院酌定原告营养费为每日100元，共计为15000元。误工费，原告对其伤前有固定收入的情况提供了充分的证据予以佐证，能够证明其伤前从事的是钣金大工的工作，月工资为5500元（证据6），故对原告误工费损失，本院依照每月5500元标准计算，计算的期限为事故之日2016年2月7日起至定残前一日2017年12月24日，共计为22个月17天，应为124117元，原告仅请求123525元，系对自己权利的处分，本院予以保护。护理费，经司法鉴定，原告需要1人陪护至伤残评定前一日，计算的期限为事故之日2016年2月7日起至定残前一日2017年12月24日，共计685日，原告主张按照护工标准计算护理费，符合《最高院人身损害司法解释》的相关规定，予以支持，根据大连市统计局2016年所公布的上一年度分工种企业工资价位中其他护理人员年平均工资46981元为标准计算，每日应为128.72元，原告方按照675天，每日100元请求67500元，合理合法，本院予以支持。终生护理费，原告年仅26岁，治疗终结后，躯体留下终生伤残，伤残等级高达一级伤残，鉴定意见为大部分护理依赖，故原告请求20年的终生护理期限并不为过，甚至将来也许存在期限不足的问题，原告仍旧享有诉权，具体护理费的标准仍旧参照大连地区护工标准，原告请求100元每日没有超出这个标准，本院予以保护，但因为原告的护理依赖程度为大部分护理依赖，因此，在上述赔偿标准的基础上，本院确定80%的系数标准作为护理依赖程度的减项系数予以计算，故原告的终生护理费应为100元/日×365日/年×20年×80%=584000元。二次手术费，鉴定意见原告后续取内固定物费用需20000元左右或以届时发生的合理医疗费用为准，原告选择现在请求20000元后续医疗费用，没有超出合理范围，本院予以支持。医疗费，原告在出院后陆续又产生了一部分门诊、诊所等医疗费用，主要为测血凝的费用，该部分诊疗的合理性原告已经提供医疗机构的医疗意见予以佐证，本院予以保护，共计为3664.91元。残疾辅助器具费，原告所请求的该部分护具费用均不是很高，符合普通适用器具的赔偿标准，本院予以支持，共计为2180.30元。交通费，可以说，原告交通费方面的证据并不充分，但综合审查原告曾先后入住四、五个医院的就医情况、病情以及最后身体致残需要频繁的测血凝等情况，本院酌定原告的交通费为3000元。鉴定费3960元，被告平安保险公司认为鉴定费不应由保险公司承担，本院认为，对于鉴定费保险公司是否应当在保险责任限额范围内承担赔付责任的问题，《机动车交通事故责任强制保险条例》并没有明确的规定，但该条例第三十五条规定：”道路交通事故损害赔偿项目和标准依照有关法律的规定执行。”故对于损害赔偿的项目问题应该适用的是法律的相关规定而不能适用部门规章。具体，对于鉴定费的适用问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条有明确规定：”保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费属于查明”损失程度所支付的必要的、合理的费用”保险人应当承担赔付责任。这是因为，鉴定费的产生与案涉交通事故之间存在直接的因果关系，系因案涉交通事故所产生的必要的、合理的直接损失范围，侵权责任相关法律的立法目的之一在于填补，即填补受害人的损害，通过损害赔偿或损害补偿的手段保护受害人，填补其因侵权所失缺的合法权益，既然鉴定费损失系因案涉交通事故侵权产生，那么由侵权人承担责任无疑，而机动车交通事故案件中，侵权人的责任风险已经通过保险合同转嫁于保险公司，那么保险公司理应承担该部分义务，依据内部条款规避自身义务与法律相冲突，不应予以适用。综上，本院认定，原告鉴定费损失3960元被告平安保险公司应当在保险责任限额内赔付。终生服用华法林5000元，虽然该部分费用鉴定机构出具了鉴定意见为参考经治医院出具证明或以届时发生合理医疗费用为准，且医疗机构亦出具了相应的证明原告确需终生服用该药物，但因为具体需要服用的剂量折合成每日或每月的费用原告无据佐证，故在本案中，本院不予保护，原告可待实际发生后另行提出诉讼主张。终生测血凝费用，该部分费用同上述医药费用一样，司法鉴定机构均出具了鉴定意见为参考经治医院出具证明或以届时发生合理医疗费用为准，但不同的是，该部分费用的具体标准是有参考的，即原告本案中所起诉的医疗费用收据中就有该部分费用的具体数额，每次为76.80元，结合医疗机构的意见，每2周一次，原告请求20年亦合理，共计应为76.80元/次×26次/年×20年=39936元，原告超出部分请求，本院不予保护。精神损害抚慰金，原告年仅26岁，躯体一级伤残，以后终生不能自理，精神上的创伤是显而易见的，原告请求50000元亦在合理范围内，没有虚高的情况，故本院予以支持。车损45000元，证据充分，予以保护。原告以上损失共计为1718766.21元。关于具体的赔偿责任一节。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：”同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故对本案原告的损失，被告平安保险公司应首先在122000元交强险责任限额内对原告方的损失进行赔付，其中，该122000元中包含50000元精神损害抚慰金。具体细分为死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿原告残疾赔偿金761000、护理费67500元、终生护理费584000元、交通费3000元、误工费123525元、精神损害抚慰金50000元，共计1589025元中的110000元；医疗费用赔偿限额已经在（2016）辽0214民初3211号民事案件中医疗费用赔偿方面赔付完毕，本案中无可赔付内容；财产损失赔偿限额已经在（2016）辽0214民初3211号民事案件中赔付完毕，本案中无可赔付内容；以上共计110000元。原告剩余部分损失：1718766.21元-110000元=1608766.21元，被告平安保险公司应在被告金文锋的过错范围内根据商业三者险保险合同的约定承担赔付责任。因根据交通警察大队的事故认定，被告金文锋在此次事故中负次要责任，而对原告提出的按照三七责任比例，即由被告金文锋承担本案30%的赔付责任，被告方没有提出异议，本院予以确认，故被告金文锋应承担的赔付义务为1608766.21元×30%=482629.86元，因平安保险公司商业三者险保险限额500000元已经在（2016）辽0214民初3211号民事案件中对原告赔付了115957元，故平安保险公司在本案中商业三者险范围内尚应赔付原告384043元，剩余部分482629.86元-384043元=98586.86元由被告金文锋对原告进行赔偿。原审法院据此判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司大连分公司于本判决生效后十日内赔付原告李德伟因交通事故所造成的各项损失共计494043元（其中在交强险范围内赔付110000元，在商业三者险范围内赔付384043元）；二、被告金文锋于本判决生效后十日内赔付原告李德伟因交通事故所造成的各项损失98586.86元；三、驳回原告李德伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10182.37元，减半收取5091.16元，由原告李德伟承担91.06元，由被告金文锋承担5000元。
一审判决查明事实属实，本院予以确认。
另，本案一审审理期间，鉴于被上诉人变更诉讼请求，原审法院在辩论终结后再次开庭审理本案。上述事实有一审审理笔录为证。本案二审审理期间，上诉人保险公司提供大连弘和咨询服务有限公司出具的调查报告。报告显示李德伟在一审审理过程中提供的《居住证明》内容不实。被上诉人认可其出具的《居住证明》与事实不符。本案二审审理期间大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心的经营者孟宪玲到庭证明被上诉人2014年3月开始在其处工作及工资为5500元，被上诉人在大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心工作时居住在大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心提供的员工宿舍居住的事实。上述事实有大连弘和咨询服务有限公司出具的调查报告及二审审理笔录为证，对其证明的事实本院予以采信。
本院认为：公民的合法权益受法律保护。案涉交通事故已经交警部门作出道路交通事故责任认定，原审法院依据上述交通事故责任认定判令事故双方依据各自过错程度承担相应的责任，并无不当，本院予以支持。
关于上诉人保险公司、金文锋上诉主张应当按照农村标准计算被上诉人的伤残赔偿金，及被上诉人误工费计算依据为每月5500元计算标准错误的上诉主张，虽被上诉人提供的《居住证明》与事实不符，但本案二审审理期间大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心的经营者孟宪玲到庭证明被上诉人2014年3月开始在其处工作及工资为5500元，被上诉人在大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心工作时居住在大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心提供的员工宿舍的事实，上述事实与被上诉人在本案一审审理期间提供的工资收入证明足以证明上诉人在城镇工作，收入来源于城镇，且工资收入为每月5500元的事实存在。故原审法院依据城镇标准计算其伤残赔偿金及以每月5500元标准计算被上诉人误工费，于法有据，本院予以支持。关于二上诉人主张被上诉人父亲在保险公司的查勘表上明确签字确认被上诉人在家务农的事实的上诉理由，因上述证据系被上诉人父亲在被上诉人救治过程中针对保险公司工作人员的询问作出的回答，并非被上诉人本人作出，且被上诉人提供的工资收入证明及大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心的经营者孟宪玲的证人证言能够证明被上诉人在大连市甘井子区永顺汽车维修服务中心工作的，收入来源于城镇的事实存在，故二上诉人的上述主张，本院不予支持。
关于上诉人保险公司主张原审认定精神损害抚慰金过高的上诉主张，因案涉交通事故致被上诉人一级伤残的后果，该事实给被上诉人身体上、精神上均造成较大的伤害，原审法院依据被上诉人的伤残程度及过错程度，酌定其精神损害抚慰金5万元，较为合理，本院予以支持。
关于二上诉人主张原审认定测血凝费用没有法律依据的上诉理由，因被上诉人后续治疗费用鉴定机构出具了鉴定意见为参考经治医院出具证明或以届时发生合理医疗费用为准，因医疗机构亦出具了相应的证明原告确需终生服用法华林药物且相应的医疗机构亦出具医嘱证明被上诉人需每2周测血凝一次，故原审法院依据医院的诊断及鉴定意见认定被上诉人的测血凝费用，于法有据，本院予以支持。
关于二上诉人主张原审程序错误，被上诉人在庭审辩论终结后才变更诉讼请求的上诉主张，虽被上诉人在庭审辩论终结后变更诉讼请求事实存在，但原审法院鉴于被上诉人变更诉讼请求的事实再次开庭审理本案，程序并无不当之处，二上诉人的此项上诉主张，本院不予支持。
关于上诉人保险公司主张自己不应承担鉴定费的上诉主张，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定”责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”。因鉴定费用属诉讼费用，上诉人保险公司未能提供证据证明其在合同中明确约定鉴定费用其作为保险人不予承担，故原审法院依法认定该项费用由上诉人保险公司承担，于法有据，本院予以支持。
综上，上诉人保险公司、上诉人金文锋的上诉请求不成立，本院予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4144元（由上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司预付1880元，由上诉人金文锋预付2264元），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司大连分公司承担1880元，由上诉人金文锋承担2264元。
本判决为终审判决。
审判长 宋 君
审判员 陈 薇
审判员 于长江
二〇一八年九月十七日
书记员 唐蓉荣