平凉市崆峒区人民法院
民 事 判 决 书
(2016）甘0802民初211号
原告朱强
委托代理人杨晓光，甘肃璞义律师事务所律师（一般代理）。
被告赵和平
原告朱强与被告赵和平健康权纠纷一案，本院于2016年1月4日受理后，依法由审判员吴岱适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告朱强及其委托代理人杨晓光、被告赵和平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱强诉称，2015年9月9日原告受雇于被告，为其位于平凉市世博伟业家居建材市场的亚度家私营业房装修提供劳务。同年9月16日下午6时许，原告在该营业房装修打隔断时，被打到轻钢龙骨上的直钉反弹回来，致伤右眼，被他人送往平凉市人民医院治疗，因伤情严重，原告即前往西京医院检查治疗，诊断为：“右眼球内异物；右眼球穿通伤；右眼睛内炎”等伤情，住院治疗5天。回家后，又在平凉市人民医院门诊治疗，并定期前往西京医院检查治疗，共花支医疗费23408元。2015年12月29日，经甘肃明证司法物证鉴定所鉴定，原告的右眼构成七级伤残。事故发生后，原告多次找被告协商，但未达成赔偿协议。原告是在为被告提供劳务过程中受伤致残，为维护原告合法权益，现起诉要求：1、判令被告赔偿医疗费23408.43元，误工费9339元、护理费988元、住院伙食补助费550元、营养费550元、残疾赔偿金166432元、被抚养人生活费65500元，后续治疗费16280元、鉴定费2900元，精神损害赔偿金8000元，交通、住宿费1585元，共计296907.43元。2、本案诉讼费由被告承担。
被告赵和平辩称，1、原告陈述与事实不符，原、被告之间不是雇佣关系，而是承包关系。原、被告在2015年9月7日签订了店面装修承包合同，约定由原告装修被告的店面，除厂家指定的装修材料外，其余由原告承担。2、原告如何受伤不明。原告受伤后未及时通知被告到场，受伤原因和经过被告不知情。原告受伤后，只要求被告支付尾款，从未向被告要求过赔偿。3、原告的损失应由其自行承担。原告作为承包人，常年从事装修工作，对工作中可能存在的人身危险应具有一定的认识和防范，原告在装修工作中，不按规定采取必要的安全防护措施，造成的损失应由其自行承担。
原告朱强为证明其主张，提供了如下证据：
1、装修协议一份，证明原告给被告提供劳务，原、被告系劳务关系；
2、崇信县铜城工业园区庙台村村委会证明两份，证明原告在平凉市长期居住生活及原告父母有子女三人；
3、原告父母户口本一份，证明原告父母出生时间；
4、（2013）崆民初字第1773号民事判决书一份，证明原告及其子女自2010年开始在平凉市崆峒区铁路新村小区25号楼1单元102室居住生活；
5、西京医院诊断证明、住院病历、出院证明各一份，证明原告伤情及治疗情况；
6、西京医院门诊病历3份，证明原告出院后的治疗情况；
7、甘肃明证司法物证鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明原告伤残等级为七级和后续治疗费为16280元；
8、鉴定费票据1张，证明鉴定费2900元；
9、西京医院医疗费票据40份20页，证明原告在西京医院花支医疗费22710.63元；
10、平凉市人民医院诊断证明一份及医疗费票据19份8页，证明原告在平凉市人民医院花支医疗费666.3元；
11、华远大药房票据一张，证明原告购买药品花费情况；
12、住宿费票据1张，证明原告去西京医院治疗住宿花费情况；
13、交通费票据16张（含收据一张、过境费票据3张），合计金额1816.5元，证明原告去西京医院花支的交通费用；
14、复印费票据2张，证明原告复印材料画支费用33.6元；
15、证人杨虎子证言一份，证明其和原告给被告装修店面及原告在工作中受伤的事实；
16、眼部受伤的照片一张，证实钉子扎入原告眼球的事实。
被告赵和平对原告的证据进行质证后认为：
对原告出示的证据1有异议，协议和被告说的不一样而且有改动，对证明目的不认可；对证据2不知情，不清楚；对证据3、4、6、7、8、9、10、11、12、13、14、16没有异议；对证据5不清楚。证据15除证人是给原告打工外，其余属实。
被告赵和平对其答辩理由向法庭提交了如下证据：
1、专卖店装修物料表，证明主要装修材料由被告提供，其它都由原告包工包料。
2、收条三份，证明被告向原告曾支付过部分工程款。
原告对被告赵和平的证据质证后没有异议。
经本院审查，对证据的分析认定如下：
原告提供的对证据3、4、6、7、8、9、10、11、12、13、14、16被告无异议，予以认可。原告提供的证据1、2、5、15内容真实、形式合法，且能与其他证据相互印证，予以认可。
被告证据1、2形式合法、内容真实，予以认可。
基于原、被告的陈述和对上述证据的确认，本院查明的法律事实如下:
2015年9月9日被告将其位于平凉市世博伟业家居建材市场亚度家私营业房的装修工程承包给原告，双方约定：由被告提供图纸，装修材料由被告提供，工程总造价42000元，工期18天。被告安排其雇员杨某某与原告签订了装修协议，同年9月16日18时许，原告在该营业房进行装修作业用射钉枪钉龙骨时，被打到轻钢龙骨上的直钉反弹回来，射入右眼，原告被他人送往平凉市人民医院治疗，因伤情严重，原告当晚前往西京医院检查治疗，经诊断为：“右眼球内异物、右眼球穿通伤、右眼眼内炎”，住院治疗4天，花支医疗费1563元。2015年9月25日原告复查时以“右眼外伤障、右眼视网膜脱离”继续住院治疗5天，花支医疗费13751.93元，出院确诊为：“1、主要诊断：右眼玻璃体积血；2、其他诊断：右眼外伤性白内障、右眼视网膜脱离、右眼视网膜裂孔、右眼角膜穿通伤缝合术后、右眼继发性青光眼。”返回平凉后，原告又在平凉市人民医院门诊恢复治疗，并定期前往西京医院检查、治疗。2015年12月29日，原告的伤情经甘肃明证司法物证鉴定所鉴定为七级伤残。事故发生后，原、被告协商赔偿未果，引起纠纷。
另查明，被告分三次付给原告工程款20000元。原告的父亲朱学冉（现年67周岁）、母亲刘粉梅（现年64周岁）均为甘肃省崇信县铜城工业园区庙台村河湾社农民。原告父母生育有长子朱刚、次子朱强（原告）、三子朱春。
再查明，原告与前妻李彩琴于2012年6月30日收养一女孩朱明玥（现年3周岁），2013年11月26日本院判决原告与李彩琴离婚后，女儿朱明玥由李彩琴抚养，从2013年12月开始朱强每月给付孩子抚养费400元。原告朱强从2011年居住在崆峒区铁路新村小区25号楼1单元102室，在本区从事装修工程。
本院认为：被告将其店面装修工程承包给原告，双方签订了装修协议，原告在完成装修工程时造成了自身损害，原告以给被告提供劳务过程中受伤为由，要求被告承担赔偿责任，经查本案存在以下几个问题：
一、原、被告之间是否构成劳务合同关系。本案原、被告经过协商，被告将其店面装修工程承包给原告，装修材料由被告按照图纸提供，原告以自己的设备、技术和劳力，独立完成装修工作，被告根据原告完成的装修工程量支付报酬。原告给被告书写的三份收条均注明是“家具店装修款”，原、被告之间符合承揽合同特征，其中被告赵和平是定作人，原告朱强是承揽人，故原、被告之间不是劳务合同关系，而是承揽合同关系。
二、被告是否承担赔偿责任的问题。《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”因此，被告（定作人）是否存在过失是其承担赔偿责任的前提条件。本案原告虽有从事装修工作的技术和经验，但未取得相应的资质，缺乏安全施工的条件和设施，被告仅凭朋友介绍，就选任原告承揽其店面的装修工程，主观上存在一定的过失。故被告应对原告造成自身损害承担相应的赔偿责任。
三、原、被告的责任的划分问题。原告承揽被告店面装修工程，该工程主要依靠原告的设备、自身的技术和劳力独自完成，被告具有选任和指示的权利。原告从事装修工作多年，对工作中存在的风险应有足够的认识，但其忽视自身安全，在进行危险作业时，未采取防护措施，造成了自身损害，对造成的损失，原告应承担主要责任。被告由于存在选任过失，应承担次要责任。根据原告的伤情，结合本案的实际情况，综合分析认定，对原告的损失，被告应承担30%的赔偿责任，其余70%由原告自行承担比较妥当。
四、原告主张的各项费用的计算问题。原告同时提供了第四军医大西京医院150512308424、150512308432门诊票据的第一联和第二联，存在重复计算，应予冲减。原告提供的部分交通费票据收据不符合证据形式要件，客运票据日期涂改，考虑到原告受伤到西京医院紧急治疗和多次复查的事实，交通费酌情考虑。经本院审查，原告的各项费用计算如下：
1、医疗费：原告在西京医院医疗费22650.63元、平凉市人民医院门诊医疗费666.3元、华远大药房购药30元，合计23346.93元；
2、误工费：原告门诊检查1天、住院9天，合计10天，出院至伤残鉴定前一日为90天，共计100天，每天按修理服务业平均日工资89.80元计算，89.80元/天×100天=8980元；
3、护理费：住院9天，按其他服务业平均日工资89.80元计算，89.80元/天×9天=808.2元；
4、营养费：按省级党政机关工作人员出差伙食补助标准每天40元计算，40元/天×9天=360元；
5、住院伙食补助费：住院期间按省级党政机关工作人员出差伙食补助标准每天40元计算，40元/天×9天=360元；
6、残疾赔偿金：原告在本区已连续居住一年以上，按城镇居民人均可支配收入20804元/年计算，7级伤残，连续计算20年，赔偿比例为40%，计算公式为：20804元/年×20年×40%=166432元；
7、被抚养人生活费：原告请求支付其父亲朱学冉和母亲刘粉梅的生活费分别为：9138元、9841元，均未超出法律规定，予以认可。女儿朱明玥生活费为：15507元/年×15年×40%÷2=46521元，合计65500元
8、后续治疗费：按司法鉴定意见结论计算为16280元；
9、鉴定费：按实际发生数额2900元计算；
10、交通、住宿费：结合门诊和住院病历酌情考虑，按1500元计算；
11、复印费以票据为准，按33.6元计算。
12、精神损害抚慰金：根据原告伤残等级和过错责任，结合本案实际情况，酌定为3000元。
以上误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等均按照甘肃省高级人民法院和甘肃省公安厅联合下发的《2015年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》所确定的标准计算。
综上，原、被告之间系承揽合同关系，原告要求被告作为雇主承担赔偿责任的理由，不能成立。原告在完成工作过程中造成的自身损害，原告承担主要责任。被告存在选任过失，依法应承担相应的赔偿责任。依照《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二条二款、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告赵和平赔偿原告朱强医疗费23346.93元、误工费8980元、护理费808.2元、营养费360元、住院伙食补助费360元、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）231932元、后续治疗费16280元、鉴定费2900元、交通费1500元、复印费33.6元，共计286500.73元的30%即85950.22元；原告自行承担各项损失共计286500.73元的70%即200550.51元。
二、被告赵和平赔偿原告朱强精神损害抚慰金3000元。
三、驳回原告朱强的其他诉讼请求。
（以上一、二项合计88950.22元，限被告于本判决生效后10日内履行完毕）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5294元，减半收取2647元，原告承担1637元，被告承担1010元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省平凉市中级人民法院。
审判员 吴 岱
二〇一六年四月十日
书记员 崔原郡