黑龙江省宝清县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)黑0523刑初110号
公诉机关黑龙江省宝清县人民检察院。
附带民事诉讼原告人迟某，男，1964年9月1日出生，汉族，个体业主，现住黑龙江省宝清县。
附带民事诉讼委托代理人任曙光，黑龙江任曙光律师事务所律师。
被告人宋维生，男，1959年11月25日出生于吉林省辽源市，汉族，初中文化，无职业，现住黑龙江省宝清县。因本案，2015年8月1日被黑龙江省宝清县公安局行政拘留十日并处罚款500元；2015年8月11日被黑龙江省宝清县公安局刑事拘留；2015年9月9日被黑龙江省宝清公安局取保候审；2015年12月25日被黑龙江省宝清县公安局取保候审；2017年4月14日被黑龙江省宝清县公安局取保候审；2017年9月11日被本院决定逮捕，同日由黑龙江省宝清县公安局执行。现羁押于黑龙江省宝清县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人郑林付，黑龙江宝正律师事务所律师。
公诉机关以黑宝检刑诉[2017]80号起诉书指控被告人宋维生犯故意伤害罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。2017年11月10日，公诉机关以本案需要补充侦查为由，建议本院延期审理。同日，本院依法决定延期审理。2017年12月9日，公诉机关补充侦查完毕，重新移送本院。本院依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本���。公诉机关指派检察员李金出庭支持公诉，被告人宋维生及其辩护人暨附带民事诉讼委托代理人郑林付,附带民事诉讼原告人迟某及其委托代理人任曙光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月1日15时许，被告人宋维生在宝清县万某庄园因劳资纠纷与被害人迟某发生打斗，在迟某追打宋维生的过程中，宋维生用随手捡的铁管将迟某腿部打伤。经法医鉴定迟某的损伤程度为重伤二级。
经侦查，2015年8月1日，被告人宋维生主动到宝清县公安局镇西派出所投案并如实供述自己的罪行。
公诉机关认为被告人宋维生的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。被告人宋维生有自首及积极赔偿被害人经济损失的情节，提出对其判处二年六个月以上三年六个月以下有期徒刑的量刑建议，��请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人迟某的诉讼请求为：要求被告人宋维生赔偿医疗费189370.22元、误工费52435元、住院伙食补助费100元/天×94天=9400元、护理费151.81元/天×180天=27325.80元；伤残赔偿金25736元/年×20年×10%=51472元、二次手术费12000元、康复费30000元、营养费100元/天×180天=18000元、鉴定费5300元、交通费9600元、经营损失300000元，扣除被告人宋维生给付的200000元，共计504903.02元。为证明以上诉讼请求，附带民事诉讼原告人迟某提交了如下证据：宝清县人民医院病案、双鸭山煤炭总医院病案、诊断书、住院通知书、宝清县人民医院住院费票据（复印件）、双鸭山煤炭总医院住院费票据（复印件）、用药明细、门诊费票据、外购药票据、证明、户口簿复印件、双鸭山市医程司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费票据。
被告人宋维生对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名均无异议，无辩解。被告人宋维生不同意附带民事诉讼原告人的诉讼请求。
辩护人郑林付提出被害人迟某有过错，其重伤二级的鉴定结论不成立，被告人主观恶性小，有自首情节，积极赔偿被害人迟某并取得谅解，可对被告人宋维生从轻处罚的辩护意见。
经审理查明，2015年8月1日，被告人宋维生在黑龙江省宝清县万某庄园因民事纠纷与被害人迟某产生争执。被害人迟某追打被告人宋维生的过程中摔倒，随后被告人宋维生用捡拾的铁管将被害人迟某腿部打伤。2017年1月24日，经黑龙江省双鸭山市公安局刑事技术支队鉴定，被害人迟某损伤属重伤二级。经双鸭山市医程司法鉴定所鉴定，被害人迟某伤残等级为十级伤残；误工期为自伤后十二个月止；护理期限及人数为自伤后180天1人/日；继续治疗费用为取内固定物，按现行医疗市场价约需人民币1万元至1.2万元（亦可按医疗后实际发生金额计算）；康复费用按医疗后实际发生金额计算；营养期为自伤后180天止。被告人宋维生赔偿被害人迟某20万元。被告人宋维生主动电话报警，并如实供述犯罪事实。
上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证实。
1.扣押笔录、扣押物品清单、照片，证实黑龙江省宝清县公安局侦查人员扣押了作案工具为长1m,外径5cm的空心铁管。
2.被告人宋维生的户籍证明，证实被告人宋维生的自然信息。
3.黑龙江省宝清县公安局镇西派出所出具的接处警登记表、受案登记表，证实2015年8月1日被告人宋维生、被害人迟某均向公安机关报案。
4.黑龙江省宝清县公安局镇西派出所出具的到案经过，证实被告人宋维生到案经过。
5.被害人迟某在宝清县人民医院住院病案、双鸭山煤炭总医院住院病案，证实被害人迟某因伤住院治疗的经过。
6.黑龙江省宝清县公安局镇西派出所出具的说明，我所办理的宋维生故意伤害案中，经侦查2015年8月1日，在宝清县万某庄园内，迟某与宋维生发生厮打，宋维生持铁棍将迟某双腿打伤，并住院治疗。我所民警接到报警后赶到现场将宋维生传唤至我所并对其进行询问，其对自己持铁管打伤迟某的事实供认不讳。2015年8月1日宋维生被行政拘留十日，由于迟某的伤情可能达到重伤，正式鉴定无法做出，我局技术大队出具一份暂定轻伤说明，2015年8月10日立案。在迟某住院期间，双方自行达成民事赔偿协议不追究宋维生的任何责任，自己不要求做司法鉴定并制作不鉴定笔录。因迟某本人不配合导致鉴定无法作出，案件未能及时诉讼。2016年7月27日迟某向公安机关提出申请做司法鉴定。
7.收条，证实被害人迟某收到被告人宋维生赔偿款及垫付医疗费共计20万元。
8.和解协议书、谅解书，证实2015年12月7日被害人迟某与被告人宋维生签署了和解协议书，并出具了谅解协议书。
9.证人金某,4的证言，证实被告人宋维生与被害人迟某打仗的经过。
10.证人王某,4的证言，（双）公（刑技）鉴（法临）字[2017]13号鉴定书认定被害人迟某属重伤二级的鉴定意见有误，应属轻伤范围。
11.被害人迟某的陈述，证实告人宋维生打伤被害人迟某的经过。双方曾达成民事赔偿协议，但被害人迟某因后期手术费用增加，对被告人宋维生表示不谅解。
12.被告人宋维生的供述，证实2015年8月1日下午，我去万某庄园找迟某要工钱，我再那等了一会儿，迟某让我过去，我走到她跟前，他用手搂着我脖子，另一只手打我，我就跑��，迟某就用一根铁管子追着打我，我用院里停的自行车挡了几下，我就继续跑，他继续追，追我的时候他摔倒了，我从旁边捡起一根铁管，就往他腿上打，后来他就坐地上了。
13.双鸭山市公安局刑事技术支队出具的（双）公（刑技）鉴（法临）字[2017]13号鉴定书，证实被害人迟某损伤属重伤二级。
14.黑龙江省宝清县公安局刑事科学技术大队出具的现场勘验笔录、现场图及照片，证实案发现场的基本情况。
15.视听资料，证实案发的经过。
另查明，被害人迟某，1964年9月1日出生，城镇常住居民。2015年8月1日，被害人迟某被送至宝清县人民医院住院治疗35天后出院，被诊断为胫骨骨折，开放性；2015年9月30日，被害人迟某进入双鸭山煤炭总医院住院治疗27天后出院，被诊断为左胫骨上1/3粉碎性骨折术后、脊髓炎、右胫骨平台骨折术后；2016年1月12日，被害人迟某进入双鸭山煤炭总医院住院治疗3天后出院，被诊断为左胫骨开放骨折术后、骨髓炎；2016年2月29日入住双鸭山煤炭总医院住院治疗29天后出院，被诊断为左胫骨上1/3粉碎性骨折术后。
本院认为，被告人宋维生故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。因此，公诉机关指控被告人宋维生犯故意伤害罪的罪名成立。被告人宋维生有自首情节，可对其减轻处罚。辩护人郑林付提出的被害人迟某有过错，被告人宋维生有自首情节的辩护意见，本院予以采纳；其他辩护意见，经查，经黑龙江省双鸭山市公安局刑事技术支队鉴定，被害人迟某损伤属重伤二级，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。附带民事诉讼原告人迟某的合理损失为医疗费116612.60元；误工费，附带民事诉讼原告人迟某的误工期为自伤后12���月，因其未提供证据证明其收入情况，应按2016年黑龙江省职工平均工资52435元/年的标准计算12个月，数额应为52435元；住院伙食补助费，因其实际住院94天，数额应为60元/天×94天=5640元；护理费，因其护理期限及人数为自伤后180天1人/日，数额应为52435元/365天×180天=25858.36元；残疾赔偿金，因其为城镇居民，应按2016年黑龙江省城镇居民人均可支配收入25736元/年的标准计算，数额应为25736元/年×20年×10%=51472元；后续治疗费，结合双鸭山市医程司法鉴定所出具的鉴定意见，酌情支持11000元；康复费用，因其未提供证据证明康复费用的具体数额，本院不予支持；营养费，其营养期限为自伤后180天止，数额应为100元/天×180天=18000元；鉴定费，以其提供的鉴定费票据为准，数额为4000元；交通费，因其未提供证据证明，本院不予支持；万某庄园经营损失，不属于刑事附带民事诉讼案件的受理范围，本院不予支持。附带民事诉讼原告人迟某的合理损失为285017.96元。附带民事诉讼原告人迟某对案件的发生存在过错，应适当减轻被告人宋维生的赔偿责任，综合本案实际情况，被告人宋维生应承担80%为宜，即被告人宋维生应再赔偿附带民事诉讼原告人迟某285017.96元×80%-200000元=28014.37元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条、第六十四条的规定、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下:
一、被告人宋维生犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审期间不计入刑期，即自2015年8月11日起至2020年4月1日止。）
二、被告人宋维生赔偿附带民事诉讼原告人迟某各项损失共计28014.37元。限本判决生效后10日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人迟某的其他诉讼请求。
四、对公安机关扣押的铁管一根予以没收，上缴国库。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省双鸭山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 薛 善 友
人民陪审员 李政双人民陪审员王丽萍
二〇一八年一月十二日
书 记 员 孟 庆 闯