四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川20民终378号
上诉人（原审原告）：刘桂华，女，1953年5月10日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。
委托诉讼代理人：罗礼均，四川达捷律师事务所律师。
委托诉讼代理人：彭尧（系刘桂华之女），汉族，住四川省资阳市雁江区。
被上诉人（原审被告）：张鹏，男，1986年7月11日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。
委托诉讼代理人：周莉，四川豁达律师事务所律师。
上诉人刘桂华因与被上诉人张鹏租赁合同纠纷一案，不服四川省资阳市雁江区人民法院（2018）川2002民初1247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘桂华及其委托诉讼代理人罗礼均、彭尧，被上诉人张鹏的委托诉讼代理人周莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘桂华上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判解除刘桂华与张鹏之间的租赁合同；2.判令张鹏在20日内恢复门市的原状，若不恢复原状，则判令赔偿损失5万元整（具体金额依据鉴定为准)；3.判令张鹏给付2018年2月1日至判决之日的房屋租金，租金按每月30天每天54元计算；3.本案一、二审的诉讼费、所有产生的鉴定费由败诉方承担。事实与理由：1.一审法院在审理本案中主观认为张鹏改变室内梯步、厕所、隔墙等不影响安全结构明显与事实不符，刘桂华的铺面为砖混结构(见证据1《房屋结构蓝图》，证据2《购房合同》）。承重墙隔墙结构等重大改变,应参照建设部国家强制标准要求进行设计施工。擅自改变原有结构（特别是砖混结构房屋），没有按要求需经原设计单位改变设计以及在没有任何专业机构出具准许改变的安全报告书、未告知刘桂华、未经物业管理公司备案、物管也未出具同意改变的报告的情况下擅自施工。一审法院在专业知识不足的情况下不寻求专业技术部门的协助，仅凭张鹏证据作出不影响安全的判断；一审法院根据主观臆断推定张鹏的改造装修行为未影响房屋结构安全，作出驳回刘桂华解除合同的诉求的判决具有明显错误，也未对刘桂华的要求赔偿的诉讼请求判决。2.双方签订的《门市出租合同》第三条约定乙方在租用期要保证房屋的安全，不得改变主体结构，保证水、电、卷帘门等设施完好无损，如有损坏，由乙方负责修复或照价赔偿。刘桂华出示的《购房合同》中也明确说明房屋结构为砖混结构，不能随意改变。由于张鹏破坏承重墙，改变房屋结构，影响房屋安全，未按照国家强制标准装饰装修，刘桂华发现违规改造后履行了告知义务并要求限时整改，张鹏改变房屋结构违法，符合相关法规解除合同的条款，出租人可要求赔偿损失。综上所述，为了正确适用法律，依法维护法律的尊严，维护刘桂华的合法权益，请二审法院支持刘桂华的上诉请求。
张鹏答辨称：张鹏并未改变房屋主体结构，刘桂华没有合同解除权，本案合同不能解除。二审中，从刘桂华一审和二审庭审中提供的证据来看，不能证明张鹏擅自改变房屋的主体结构和承重结构，刘桂华的上诉理由不成立。根据我国民事诉讼法“谁主张、谁举证”的举证规则，本案的举证责任在于刘桂华，刘桂华应当举证证明本案存在合同解除的法定和约定事由，证明张鹏在装修房屋时擅自改变主体结构和承重结构，但事实上，从一、二审刘桂华提供的证据来看，其并没有尽到举证责任，应当承担举证不能的法律后果。一审时张鹏已举证证明了其租赁的房屋是上一承租人李成安装修后的房屋，没有厕所、楼梯、厨房、隔断墙等结构，并能够证明张鹏装修房屋时并未改变房屋的主体结构。本案诉讼过程中，刘桂华自始至终认可该房屋从购买后就一直处于租赁状态，也认可涉案房屋是上一个承租人李成安转让给张鹏的，然后由刘桂华与张鹏签订的房屋租赁合同，也就是说刘桂华与张鹏签订合同时，并不是刘桂华以房屋的原始状态出租给张鹏的，租赁给张鹏时房屋已经是现在已装修改变了房屋结构的状态。刘桂华以房屋租赁合同第一条写明的房屋的状态和设施为由，认为其交付给张鹏的就是合同注明的房屋结构和设施，但一审中已经查明了交付时房屋的状态与合同注明的状态不符，交付时房屋的状态应当以查明的事实为准。因此，刘桂华要求解除合同毫无事实根据。同时，刘桂华以与张鹏签订的房屋租赁合同第三条约定为由要求解除合同，也毫无事实根据，刘桂华没有证据证明张鹏在签订合同后改变了房屋的主体结构，但该条约定了张鹏在租赁房屋时能够对门市进行装饰装修，刘桂华因此收取了张鹏2000元的装修押金，张鹏装修房屋时并未改变其主体结构。因此，本案合同在履行过程中没有发生解除合同的法定和约定事由，不能解除合同，刘桂华要求解除合同没有事实和法律规定。刘桂华要求对房屋的安全质量进行鉴定，应在证明了该房屋是被张鹏改变了房屋的主体结构的前提下进行，该房屋即使存在安全质量问题，也应当由刘桂华承担造成的一切后果。综上，本案合同在履行过程中未发生解除合同事由，刘桂华没有合同解除权，该情形下也就谈不上恢复原状和赔偿损失的问题。退一步说，即使合同解除，恢复原状也是恢复张鹏签订合同时的状态。
刘桂华向一审法院起诉请求：1.判决解除刘桂华与张鹏于2017年2月1日签订的《门市出租合同》；2.判令张鹏在20日内恢复门市原状，若张鹏不恢复，则判令赔偿损失暂定2万元（损失以鉴定为准）；3.判令张鹏给付2018年2月1日至交付门市前的租金；4.诉讼费由张鹏承担。事实和理由：2017年2月1日，刘桂华与张鹏签订《门市出租合同》。张鹏承租后，擅自改变主体结构和使用功能，将隔墙墙体、梯步、厨房、厕所、水电、门窗、卷帘门等拆除，影响了房屋的结构安全和使用功能。刘桂华要求张鹏在一个月内恢复原状，张鹏置之不理。
一审法院认定事实：2017年4月，张鹏从原承租人李成安处转租涉案门市，并与刘桂华签订《门市出租合同》，合同载明：“一、甲方将天宇市场内3栋7号门市一楼一底、厨房、厕所一套租给乙方使用，……。二、本房屋租期为壹拾年（10年），租金第一年19200元，从2017年2月1日起至2018年1月31日止，租金一次性付清，付清拿钥匙。第二年、第三年、第四年租金随行就市，同样一次性付清。租赁期限：2017年2月1日至2027年1月31日。三、乙方在租用期要保证门市（房屋）的安全，不得改变主体结构，保证水、电、卷帘门等设施的完好无损，若有损坏由乙方负责修复还原或照价赔偿。租用期间，门市所有设施的维护维修由乙方负责。乙方若要装修门市，合同解除后自行拆除装修设施，恢复门市原样。四、乙方不得将门市转租他人，但可以转让，甲乙双方若一方要解除合同，应提前30天向另一方说明，合同方可终止。五、如乙方不租此门市时，乙方负责恢复所拆的墙壁。”其后，张鹏对租赁房屋进行了装修，从事建材经营。2018年03月13日，刘桂华以张鹏擅自改变主体结构和使用功能，影响房屋结构安全和使用功能为由诉至法院，要求达请求目的。
一审法院认为，建设主体工程是指基于地基基础之上，包括柱、梁、板，接受、承担和传递建设工程所有上部荷载，维持结构整体性、稳定性和安全性的承重体系，其主体包括：基础、梁、圈梁。本案中，张鹏租赁刘桂华门市，其合同目的是用于经营活动，对门市进行装饰装修是便于经营，对室内梯步、隔墙等的改变，并未影响房屋的结构安全；对厕所、厨房、卷帘门等的改变，可在租赁期限届满、合同解除后由张鹏依合同约定恢复原状。故刘桂华主张解除合同的请求，一审法院不予支持。综上所述，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人不得擅自变更或解除合同。为维护正常的社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百一十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回刘桂华的诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由刘桂华负担。
在二审过程中，刘桂华提交以下证据材料：
1.资阳市城市建设档案馆调取的房屋图纸，拟证明张鹏在装修时改变了房屋的结构。
2.房屋购销合同，拟证明房屋的结构，原始房屋有什么设施、设备。刘桂华与张鹏签订合同时的设施、设备与合同约定的是吻合的。
3.2018年4月20日录音材料，拟证明刘桂华到房管局安全科去咨询改变房屋结构的危害，更加证明张鹏改变房屋结构需要相关部门设计、房屋所有人同意，到相关部门备案。
4.司法评估鉴定申请书，请求对涉案房屋被拆除的承重墙体和改变房屋主体结构后是否影响房屋的结构安全、承载危险进行鉴定；对涉案房屋的墙体、梯步、厨房、厕所、水电设施、门窗、卷帘门和改变房屋主体结构危险损害损失、影响房屋使用功能的损害的综合经济损失的实际价值价格总额进行司法评估鉴定。
张鹏质证称：对于证据材料1、2，张鹏认为不是新证据不应采纳，与本案没有关联性。刘桂华从2000年购买到现在20年的时间内有人不断的租赁和装修，张鹏租赁时已经不是原始的状态。对于证据材料3，张鹏对真实性有异议，被录音人应出庭作证。对于鉴定申请，张鹏认为刘桂华应证明是张鹏改变的房屋结构的事实才能鉴定，所以现在没有必要鉴定，而且张鹏在另一承租人手里转租时房屋已经改变了结构。
本院对刘桂华提交的证据材料认证如下：对证据材料1、2的真实性、合法性予以确认，本案中，刘桂华位于资阳市天宇商贸批发中心的房屋从2000年购买以后一直处于租赁状态，在张鹏租赁之前还有其他人租赁该房屋，刘桂华到资阳市城市建设档案馆调取的房屋图纸、房屋购销合同，只能证明刘桂华2000年购买房屋时的原始状态，而不能证明房屋的结构是张鹏还是之前其他租户改变的，因此该两份证据材料本院不予以采信。对证据材料3，通话录音内容只能证明房屋被改变结构后可能引发的不良后果，但是与房屋结构是否是张鹏改变的并无关联，因此该份证据材料本院不予以采信。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百二十一条第一款“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许”之规定，对于刘桂华要求鉴定的申请，应以张鹏改变了房屋结构的事实存在为前提，而刘桂华未能提供充分的证据证明这一事实，针对刘桂华提出的鉴定请求，启动鉴定程序无实际意义，故不应启动鉴定程序，对刘桂华的鉴定申请不予准许。
张鹏未提交新的证据材料。
本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。二审庭审中，张鹏同意刘桂华上诉主张租金按每月30天每天54元的标准计算，从2018年2月1日起付至判决之日的租金。
本案的争议焦点：1.张鹏装修租赁房屋改变结构的事实是否存在；2.刘桂华与张鹏之间是否有法定或约定解除合同的情形；3.刘桂华请求的损失和租金如何确定。
本院认为，针对本案争议焦点1，本案中刘桂华位于资阳市天宇商贸批发中心的门市从2000年购买以后一直处于租赁状态，在张鹏租赁之前还有其他人租赁该门市，刘桂华应举证证明改变门市结构是因为张鹏装修所导致，但是刘桂华一审提供的证据材料来看，门市装修前原貌照片未表明该照片的形成时间，不能证明该照片是张鹏租赁后装修前的房屋状况。刘桂华向法院提交的到资阳市城市建设档案馆调取的房屋图纸、房屋购销合同也只能证明刘桂华2000年购买房屋时的原始状态，而不能证明房屋交给张鹏时的状况。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，刘桂华提供的证据不足以认定张鹏租赁房屋后改变了房屋的主体结构，一审法院对该事实不予认定正确，本院予以确认。
针对本案争议焦点2，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”之规定，刘桂华与张鹏之间并不存在法定解除合同的情形。从双方签订的《门市出租合同》来看，合同第二条约定：“本房屋租期为壹拾年（10年）……，租赁期限：2017年2月1日至2027年1月31日。合同第三条约定：乙方在租用期要保证门市（房屋）的安全，不得改变主体结构，保证水、电、卷帘门等设施的完好无损，若有损坏由乙方负责修复还原或照价赔偿。租用期间，门市所有设施的维护维修由乙方负责。乙方若要装修门市，合同解除后自行拆除装修设施，恢复门市原样”。合同第五条约定：“如乙方不租此门市时，乙方负责恢复所拆的墙壁”。张鹏租赁门市后，根据其经营需要对门市进行了装修，符合双方合同约定，不存在法定及约定解除合同的情形。一审法院对刘桂华请求解除与张鹏订立的租赁合同的主张不予支持正确，本院予以确认。
针对本案争议焦点3，根据对争议焦点1、2的分析可知，本案不能认定张鹏租赁房屋后改变了房屋的主体结构，故对刘桂华要求张鹏赔偿损失的请求本院不予支持。根据《门市出租合同》第五条：“本房屋租期为壹拾年（10年），租金第一年19200元，从2017年2月1日起至2018年1月31日止，租金一次性付清，付清拿钥匙。第二年、第三年、第四年租金随行就市，同样一次性付清。”刘桂华提出由张鹏按每月30天每天54元的标准，支付2018年2月1日至判决之日的租金，张鹏不持异议，对刘桂华的该主张本院予以支持。2018年2月1日至2018年7月30日的租金为9720元。一审法院对刘桂华要求张鹏支付租金的请求不予支持不当，本院予以纠正。
综上，上诉人刘桂华的上诉理由部分成立，原判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果不当之处本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省资阳市雁江区人民法院（2018）川2002民
初1247号民事判决；
二、被上诉人张鹏于本判决生效之日起十日内支付2018年2
月1日起至2018年7月30日的租金9720元；
三、驳回上诉人刘桂华的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费300元，减半收取150元，由原告刘桂华负担；二审案件受理费300元，由刘桂华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 彤
审 判 员 张 斌
审 判 员 梅 波
二〇一八年七月六日
法官助理 尹 静
书 记 员 卓浩军