宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）银刑终字第132号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1963年11月10日出生于宁夏西吉县，汉族，文盲，农民，住宁夏银川市。2009年9月28日因犯故意伤害罪被银川市西夏区人民法院判处拘役四个月，同年10月22日刑满释放；2013年9月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年10月11日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。
原审附带民事诉讼原告人陈某甲，男，1973年10月10日出生于宁夏银川市，汉族，大学文化，系银川市西夏区镇北堡镇副镇长，住宁夏银川市。
原审附带民事诉讼原告人吴某某，男，1972年7月27日出生于宁夏银川市，汉族，大专文化，系银川市西夏区镇北堡镇土地管理所所长，住宁夏银川市。
上列原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人曹慈义，宁夏辅德律师事务所律师。
宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院审理宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院指控原审被告人张某某犯寻衅滋事罪、原审附带民事诉讼原告人陈某甲、吴某某提起附带民事诉讼一案，于2014年5月28日作出（2014）夏刑初字第96号刑事附带民事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月6日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派代理检察员李晓鹏出庭履行职务。上诉人（原审被告人）张某某、原审附带民事诉讼原告人陈某甲、吴某某的诉讼代理人曹慈义到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年9月27日17时30分许，被害人陈某甲、吴某某和同事马某甲、陈某乙、金某某开车回家，途经银川市西夏区镇苏路大夏驿站牌坊处，被告人张某某手持钢管将车拦住对车上人进行辱骂，并从路边捡来石头、木棍等物品对陈某甲、吴某某进行殴打，致二人受伤。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，陈某甲身体遭受钝性外力作用造成其左耳廓裂伤、全身多处皮肤软组织挫伤，损伤程度评定为轻微伤；吴某某身体遭受钝性外力作用造成其全身多处皮肤软组织挫伤，损伤程度评定为轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人陈某甲被致伤后住院14天，共发生医疗费8874.33元。附带民事诉讼原告人吴某某被致伤后住院25天，共发生医疗费17373.19元。
上述事实，有经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
1.户籍信息，证实张某某出生于1963年11月10日，作案时已达刑事责任年龄。
2.报案材料及抓获经过，证实2013年9月27日17时30分许，公安民警接安峰报案，张某某被派出所民警带回所里调查。
3.银川市公安局物证鉴定所鉴定书，证实陈某甲身体遭受钝性外力作用造成其左耳廓裂伤、全身多处皮肤软组织挫伤，损伤程度评定为轻微伤；吴某某身体遭受钝性外力作用造成其全身多处皮肤软组织挫伤，损伤程度评定为轻微伤。
4.现场勘验检查笔录及照片、扣押清单，证实案发现场的实际状况，木棍、铁棍及石头被扣押的事实。
5.证人张某某的证言，证实2013年9月27日下午5时许，其到镇苏路看到其父亲张某某满嘴是血，一个瘦子和胖子在和其父亲互相骂，那个瘦子拿着方木走到其父亲跟前，三个人就互相厮打在一起，其就上去推开那个胖子，和瘦子抢方木，这时三个人都不打了。因为家里没有钱看病其父亲就返回镇政府值班室，这时王警官将他们叫到派出所，等了一会其父亲就被带走了。
6.证人罗某某的证言，证实2013年9月27日下午其和王玉兵在苏峪口路口看见张某某手里拿着一根铁棍站着，张某某说陈某甲和吴某某要打他，过了一会陈某甲、吴某某他们开的车过来，停在苏峪口的路口旁，陈某甲和吴某某就从车上下来把张某某手里的铁棍夺过去扔掉，陈某甲和张某某说话，过了一会张某某和陈某甲抱在一起，其和张玉兵过去拉架，张某某和陈某甲、吴某某厮打在一起四五次，三人手里都拿着砖头，被拉开后张某某还站在路边骂人。
7.证人马某乙的证言，证实2013年9月27日下午17时40分许，司建华打电话说让其到苏峪口看一下，陈某甲被人拦住不让走，到现场其看见陈某甲的衣服已经被撕破，耳朵流着血，张某某抓着陈某甲的衣服领子，张某某还在吴某某的腿上踢了几脚，其就跑过去把张某某掰开，其就开车把陈某甲和吴某某拉到镇政府了。
8.证人李某某的证言，证实2013年9月27日下午大约5点40分，其在镇北堡镇苏路大夏驿站门口，看见镇上的张某某和副镇长陈某甲在一起撕扯，吴某某在旁边站着，张某某不停的骂陈某甲，又从路南边拿来一根棍子，朝吴某某身上打，其拉开就打电话报警。张某某又从旁边捡起一块石头，往陈某甲的头上砸，在吴某某的胸前砸，吴某某倒地后，张某某又在吴某某的身上踢了几脚。张某某又过去打陈某甲，看见陈某甲的左耳朵开始流血，过来几个群众将张某某拉开，受伤的陈某甲和吴某某被一辆白色的车拉走了，张某某还在骂镇上的金某某等几人。
9.证人尤某某的证言，证实2013年9月27日17时许，其看见有三个男人在其所在的工地厮打着，厮打的过程中双方都摔倒了，三个人互相用拳头在对打，看见光膀子的男子在地上捡石块和砖块砸那个身体较瘦和较胖的男子，石块打掉了又捡起来砸那两个人，较瘦的人从地上捡起石块但是没有打，又来了两个年轻的女的也动手打那较瘦和较胖的人，一会就自动住手了。
10.证人马某甲的证言，证实2013年9月27日下午，其和陈某甲、吴某某、金某某、陈某乙下班坐车回家，到苏峪口路口处看见张某某手里拿着一根钢管，其和陈某甲、吴某某就下车，陈某甲夺掉张某某手里的钢管，吴某某要去派出所，张某某就抓着吴某某的领子开始骂，张某某就和陈某甲吵起来，从地上捡起一块石头准备打吴某某，陈某甲去夺石头，张某某就把陈某甲摔倒在地上骑在陈某甲的身上，吴某某站一边打电话，张某某就把吴某某的脖子用胳膊勒住摔倒在地上，从吴某某的胸口处踢了一脚，陈某甲过去拉张某某，张某某不知从地上捡起了什么东西从陈某甲的左耳朵后面打了一下，陈某甲的耳朵开始流血，其过去把张某某拉开，张某某转了几圈看见地上有根四棱木棍，捡起来朝陈某甲走过去，陈某甲在夺木棍的时候被张某某从背后打了几下，路边的人把木棍夺下，张某某又从地上捡起一块石头在吴某某的胸口处砸了一下，左眼睛上打了一拳，拉开后张某某满地找石头，找到就往陈某甲和吴某某的身上砸，拆迁公司的几个人把张某某拉开，陈某甲和吴某某才被拆迁公司的人拉走了，张某某还在路边骂陈某甲和吴某某，后来其开车把张某某拉到派出所。
11.证人金某某的证言，证实2013年9月27日17时许，其和吴某某、陈某甲、马某甲、陈某乙一起下班回家，车行至镇北堡镇大夏驿站路口时，看见路边站着张某某和一个带着白帽子的男子，张某某手里拿着一根钢管，吴某某和陈某甲从车上下来，听到张某某破口大骂，陈某甲和吴某某上去抓钢管，双方厮打在一起，张某某向陈某甲脸上吐口水，拉扯陈某甲，在拉扯的过程中张某某就把陈某甲绊倒了，两人相互滚在一起，被吴某某和马某甲拉开了。后来张某某在地上捡起石块砸吴某某和陈某甲，张某某的老婆和女儿也冲上去殴打吴某某和陈某甲，这时拆迁办的人过来将吴某某和陈某甲接上走了，马某甲开车将他们一起拉到派出所。
12.证人陈某乙的证言，证实其当时坐陈镇长的车回家，车到牌坊处停了，张某某在车的副驾驶边上站着，手里拿着一根钢管，陈某甲和吴某某都下车，张某某就对着两人破口大骂，钢管被陈某甲和吴某某夺下放在车上，张某某就开始殴打陈刚和吴某某，持续了大约30分钟，陈某甲和吴某某都受伤了。
13.被害人吴某某的陈述，证实2013年9月27日下午下班回家，其和马某甲、陈某乙、金某某坐着陈某甲的车，行驶到大夏驿站路口处，看见张某某手里提着一根铁棒抬手挡车，陈某甲把车停下，其和陈某甲下车去抓铁棒，铁棒被陈某甲夺下，张某某开始在周围地上捡石块向其和陈某甲头上和身上拍、砸，还在旁边工地上拿木棒打其和陈某甲，还冲上来用脚踹其腹部，其和陈某甲前后被张某某打倒三次，但始终克制没有动手反击，前后持续了10多分钟，拆迁办的工作人员强行把其和陈某甲解救到车上。
14.被害人陈某甲的陈述，证实2013年9月27日下午，其开车拉着吴某某、金某某、陈慧森、马某甲开车回家，车经过牌坊处，张某某将车挡停了，其看见张某某手里拿着一根钢管，其下车张某某开始骂，其将铁棍夺下给了马某甲，张某某抓住吴某某衣领不停地骂，其掰开张某某的手，张某某在其左胳膊上咬了一口，将其推倒骑在身上在地上滚着，被群众拉开，张某某就开始捡石头、棍子打，棍子被抢下来后，张某某手里拿着石头朝吴某某胸口砸，打完吴某某又拿着一块石头砸其左耳朵，当时其就流血了，张某某朝吴某某背后一脚，将吴某某踢倒在地，就这样持续了二十多分钟。这时拆迁办来了一辆车，车上的小马子开车让其和吴某某上车，后面的事情就不知道了。
15.被告人张某某的供述，供认2013年9月27日下午4点多，其接到电话，镇上的陈某甲、吴某某在电话里骂其，在苏峪口路口与陈某甲、吴某某发生打架的经过。
16.刑事判决书及释放证明，证实张某某曾因犯故意伤害罪于2009年9月28日被银川市西夏区人民法院判处拘役四个月，同年10月22日刑满释放。
17.住院病案、出院记录、医疗费票据、收入证明等，证实因被告人的行为给二被害人造成的经济损失。
原审认为，被告人张某某借故生非，随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，被告人张某某的行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人张某某犯寻衅滋事罪的犯罪事实及罪名成立，予以支持。提出的量刑建议有事实和法律依据，予以采纳。被告人张某某提出关于是陈某甲在案发当天给其打电话约其到事发路口的，其行为不构成寻衅滋事罪，应该构成故意伤害罪的辩解意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》中“行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为寻衅滋事”，因此对该辩解意见不予采纳。由于被告人张某某的行为给附带民事诉讼原告人陈某甲、吴某某造成的经济损失，应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某甲经济损失共计12761.33元，其中医疗费8874.33元，住院伙食补助650元（50元×13天=650元），误工费支持1689元（住院13天，计算半个月，每个月工资3378元），护理费支持1548元（住院13天，计算半个月，按2013年其他服务业年平均工资37162元÷12÷2=1548元）。附带民事诉讼原告人吴某某经济损失共计24800.19元，其中医疗费17373.19元，住院伙食补助1250元（50元×25天=1250元），误工费支持3081元（住院25天，计算一个月，每个月工资3081元），护理费支持3096元（住院25天，计算一个月，按2013年其他服务业年平均工资37162元÷12=3096元）。为保护公民的人身财产权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项之规定，判决：一、被告人张某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。二、被告人张某某赔偿附带民事诉讼原告人陈某甲各项损失共计12761.33元；赔偿附带民事诉讼原告人吴某某各项损失共计24800.19元。
上诉人（原审被告人）张某某的上诉理由，案发当天是陈某甲打电话约其到路口，陈某甲、吴某某等五个人打其，其的身体也受伤了，其的行为不构成寻衅滋事罪；原审认定案发时间与事实不符，证人陈某乙不在打架现场。
二审出庭履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，有原审当庭举证、质证并经认证的现场勘验检查笔录及照片、鉴定书、证人证言、被告人供述、住院病案、医疗费票据等证据予以证实，上述证据经查证来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。对上诉人张某某的上诉理由，因无相应的证据支持，不予采纳。出庭履行职务的检察人员建议驳回上诉、维持原判的意见成立，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑和判令赔偿经济损失适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵和平
代理审判员 杨巧玲
代理审判员 李 刚
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 许卉杰
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
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