上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民一（民）初字第7162号
原某欧伟城。
委托代理人程玉明，上海社平律师事务所律师。
被告上海英合玉器有限公司。
法定代表人宋广宏。
委托代理人王鹏程。
被告钟先金。
委托代理人杨平昌，北京市大成律师事务所上海分所律师。
被告查忠。
原某欧伟城为与被告上海英合玉器有限公司（以下简称：“英合玉器公司”）、被告钟先金提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年11月26日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员俞鸣琪独任审判，后本院依法组成合议庭审理。因原某申请及案件审理需要，本院依法追加查忠为本案被告参加诉讼。本院于2013年12月24日公开开庭进行了审理。原某欧伟城及其委托代理人程玉明，被告“英合玉器公司”的委托代理人王鹏程、被告钟先金的委托代理人杨平昌及被告查忠均已到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原某欧伟城诉称：2012年12月5日9时许，被告钟先金雇佣原某至本市长宁区武夷路XXX弄XXX号（系被告“英合玉器公司”工地）安装通风管道，原某在没有安全保护措施的情况下施工（被告钟先金未提供登高劳动保护工具即安全带），不慎摔伤。之后，原某由被告钟先金等送至长宁区同仁医院就诊，并转入上海市第六人民医院治疗，被诊断为：左股骨颈骨折、左尺骨鹰嘴骨折。原某认为，被告“英合玉器公司”将工程发包给没有工程资质的被告查忠承包，系选任不当，具有过错；被告查忠又将通风管道工作转包给无施工资质的被告钟先金加工安装，亦为选任不当，亦具有过错。原某为被告“英合玉器公司”提供劳务时受到身体伤害及精神损害，经与被告协商解决不成，为维护自身的合法权益，故请求依法判令：1、三被告共同赔偿原某残疾赔偿金人民币（以下均同）80，376元、误工费35，100元、营养费3，600元、护理费12，000元、精神损害抚慰金5，000元、律师费5，000元、医疗费3，271.90元、交通费2，141元；2、被告承担本案诉讼费及鉴定费。
被告“英合玉器公司”辩称，其公司将本市长宁区武夷路XXX弄XXX号办公楼装修工程发包给被告查忠承包，原某受伤与其公司无关，故其公司不同意承担赔偿责任，对原某诉讼请求的项目及数额均有异议，同意由法院依法判决。
被告钟先金辩称：其在本市闵行区九星建材市场开店经营通风管道材料，其接到被告查忠要求加工安装通风管道业务后，联系案外人邹某某，并让邹某某再联系两个人安装，工程费用为12，000元（其中材料费6，000元，人工费6，000元，人工费由四个人平分），材料由其采购。其与原某不存在雇主雇员关系，故不同意承担赔偿责任。对原某诉讼请求的项目及数额均有异议。
被告查忠辩称：其承包本市长宁区武夷路XXX弄XXX号办公楼装修工程属实，其又将加工安装通风管道业务交给被告钟先金完成，工程款为12，000元。其同意承担10%-20%的赔偿责任，其余责任由原某自行承担。
经审理，本院查明事实如下：
1、被告“英合玉器公司”系本市长宁区武夷路XXX弄XXX号办公楼装修工程的发包方，被告查忠为承包方，后被告查忠将其中通风管道工作发包给被告钟先金加工并安装（被告钟先金在本市闵行区九星建材市场开店经营通风管道材料）。被告查忠无建筑装修工程资质，被告钟先金无安装通风管道工程的资质，原某无登高作业证书。
被告钟先金承揽加工安装通风管道工作后，联系了案外人邹某某，并让邹某某再找两个人共同安装。邹即联系了案外人刘某某及原某。被告钟先金与邹、刘及原某口头约定：被告钟先金提供通风管道材料及施工安装工具，由被告钟先金支付原某等三人每人每天200元工钱，并由钟负责原某等三人安装期间的伙食，工作完成结清工钱。
2、2012年12月5日9时许，原某在上述工地一楼楼顶，即二楼平台上（距离地面约5米高）安装通风管道时，因未采取安全保护措施，不慎从平台的圆洞内掉落而受伤。事故发生时被告钟先金及案外人邹某某、刘某某均在现场。
3、原某受伤后，被送至上海市长宁区同仁医院救治，当日至上海第六人民医院住院治疗，诊断为：左股骨颈骨折、左尺骨鹰嘴骨折，于2012年12月7日在全麻下行左股骨颈骨折闭合复位空心钉内固定，左尺骨鹰嘴骨折切开复位内固定术。术后给予消肿止痛等对症治疗。同年12月11日-12月23日，原某因左股骨颈骨折、左尺骨鹰嘴骨折术后入住中国人民解放军第八五医院治疗，给予抗炎、消肿、伤口换药处理。原某还至上海市长宁区同仁医院及上海市第一人民医院复诊。经本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，结论为：被鉴定人欧伟城因故致左肘部及左髋部外伤，目前检见其左髋关节活动功能丧失相当于一下肢丧失功能10%以上（未达25%），左侧肘关节活动轻度受限尚未达到一上肢丧失功能10%；阅其近期影像学资料见以上骨折已愈合，左侧股骨头未见明显坏死征象（其今后股骨头是否会发生坏死，尚需进一步随访）。其左侧髋关节活动功能受限的后遗症相当于道路交通事故XXX伤残。伤后一期治疗（置内固定等）休息120-150日、护理60-90日、营养60日；若行二期治疗（取内固定），则酌情休息30-45日、护理15-30日、营养15-30日。原某尚未进行取内固定二期治疗。
另查明，原某受伤后，被告钟先金向原某垫付了医疗费29，238.74元，被告查忠向原某垫付现金23，000元，均要求在案件中一并解决，原某对上述垫付费用无异议，同意一并处理。
上述事实，有各方当事人的陈述、询问笔录、证人邹某某、刘某某的证言并到庭作证、门诊病历、出院小结、门诊医疗费收据及清单、住院医疗费收据及清单、户籍证明、居住证明、交通费发票、律师费发票、鉴定意见书等，经开庭质证及本院审查核实，予以确认。
因各方对责任承担、赔偿比例、赔偿数额意见分歧较大，致本院调解不成。
本案争议的焦点是原某与被告钟先金之间是何种关系。
原某认为，其受钟先金雇佣去安装通风管道而受伤；被告钟先金则认为，其联系了案外人邹某某，并让邹某某再联系两个人共同安装，人工费6，000元由四个人平分，其与原某不存在雇主雇员关系。本院认为，1、被告钟先金系开店经营通风管道材料的经营者，在承揽加工通风管道工作后，由其自己供应通风管道材料并加工，已获得利益；2、被告钟先金让案外人邹某某再联系两个人安装通风管道，邹找来原某后，被告钟先金未提出异议，应视为已接受原某提供劳务；3、在工地安装通风管道时，被告钟先金提供安装施工工具，约定给原某等三人每人每天200元工钱，并负责安装期间的伙食。据此，可以认定原某为被告钟先金提供劳务。因此原某与被告钟先金之间在本案所涉安装通风管道工作中已形成个人之间的劳务关系。
本院认为，公民享有生命健康权。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
本案中，被告查忠承包被告“英合玉器公司”办公楼装修工程后将其中通风管道任务发包给没有工程资质的被告钟先金承揽加工及安装，具有过错，应承担相应的赔偿责任；被告钟先金在未取得承接建筑安装工程的资质且未能提供安全注意和劳动保护的职责义务，应对原某在劳务活动中受到的人身损害承担相应赔偿责任。被告“英合玉器公司”将办公楼装修工程发包给没有建筑工程资质的被告查忠承包施工，亦具有过错，应当承担相应责任。原某未取得登高作业的证书而从事登高建筑施工安装工作，且在工作中疏忽大意，对其自身受伤亦应承担相应责任。综上，对原某的损失，酌情确定被告钟先金承担40%责任，被告查忠承担30%责任，被告“英合玉器公司”对被告查忠的赔偿义务承担连带责任。其余30%损失由原某自行承担。
本案赔偿数额应当根据原某的诉讼请求以及法律规定、鉴定意见予以确认。
1、关于医疗费，根据原某治疗、检查实际发生的费用收据，确定为48，510.64元（其中包括原某支付及被告钟先金垫付的医疗费）。
2、关于营养费，根据原某的受伤情况，参照鉴定意见，按照90天确定营养期（含二期治疗），营养费酌定为3，600元（40元／天×75天）。
3、关于护理费，原某主张12，000元（100元／天×120天），并提供了其妻子的工作及收入证明作为证据。本院认为，原某提供的证据不足以证明其主张的护理费损失，鉴于原某受伤造成骨折，且进行手术治疗需要护理的实际情况，故参照本市一般医疗机构护工40元／天收费标准，结合鉴定意见按照120天确定护理期（含二期治疗），护理费确定为4，800元（40元／天×120天）。
4、关于交通费，依据交通费发票、病历，原某受伤后多次就医以及进行司法鉴定，并考虑原某居住地址至医院的距离，酌情确定为1，000元。
5、关于误工费，原某主张35，100元（180元／天×195天）。
原某提供的有关误工费证据，不足以证明原某因受伤收入减少35，100元，鉴于原某从事建筑业工作，故参照2012年度本市建筑业职工平均工资标准37，508元／年，并结合鉴定意见按照195天确定休息期（含二期治疗），误工费确定为20，317元（37，508元／年÷360天×195天）。
6、关于残疾赔偿金，原某主张80，376元（40，188元×0.10×20年），并提供了居住证明作为证据。依据原某提供的上述证据，可以认定原某事发前连续居住本市城镇地区一年以上，且主要收入来源于城镇，故可适用上海市城镇居民标准，鉴于原某受伤已构成XXX伤残，对原某该项请求予以支持。
7、关于精神损害抚慰金，原某受伤已构成XXX伤残，结合原某的损伤程度，酌定为5，000元。
8、关于律师费，按照律师收费标准，结合原某可获赔的数额，酌定为3，000元。
上述赔偿项目及金额，按照原、被告各自的责任比例承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、被告钟先金应赔付原某欧伟城医疗费、营养费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、律师费共计人民币66，641.46元，扣除被告钟先金已垫付的人民币29，238.74元，实际应赔偿人民币37，402.72元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、被告查忠应赔付原某欧伟城医疗费、营养费、交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、律师费共计人民币49，981.09元，扣除被告查忠已垫付的人民币23，000元，实际应赔偿人民币26，981.09元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。被告上海英合玉器有限公司负连带赔偿责任。
三、驳回原某欧伟城的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案鉴定费人民币2，400元，由原某欧伟城负担人民币720元，被告钟先金负担人民币960元，被告查忠负担人民币720元。
案件受理费人民币4，180元，由原某欧伟城负担人民币1，254元，被告钟先金负担人民币1，672元，被告查忠负担人民币1，254元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 王人路
审 判 员 俞鸣琪
人民陪审员 乐嘉勤
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 徐 琴
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
三、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。