陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终805号
上诉人（原审原告）徐洪良。
委托代理人计院锋，桐庐宏运建材五金厂员工。
被上诉人（原审被告）程旗，西安市大明宫建材家具城员工。
被上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司陕西分公司，住西安市雁塔区南二环396号秦电（金石）国际大厦8楼。
负责人武红，该分公司总经理。
委托代理人穆经纬，该分公司员工。
上诉人徐洪良与被上诉人程旗、被上诉人永安财产保险股份有限公司陕西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2015）灞民初字第03139号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年8月16日16时30分许，程旗驾驶陕A×××××号小型普通客车沿灞柳西路由南向北行驶至67820246号路灯杆附近时，该车前部将同向前方徐洪良驾驶的两轮电动车撞倒，致徐洪良受伤，两车受损，造成事故。该事故西安市公安局交通警察支队灞桥大队所作道路交通事故认定书：程旗负事故全部责任，徐洪良无责任。本次事故造成徐洪良住院治疗33天并产生损失，还有电动车损失、手机损失。2015年9月18日徐洪良出院，被诊断为颅脑损伤，头皮挫裂伤伴血肿，左侧颧骨骨折，左眉弓挫裂伤，多处软组织损伤，支付医疗费共计13692.3元，其中包括徐洪良支付的4788元，程旗支付的8904.3元。程旗除投保交强险外，还投有商业第三者责任险（有不计免赔），限额为20万元。
徐洪良于2015年10月诉至西安市灞桥区人民法院称，程旗驾驶陕A×××××号小型普通客车在灞桥区灞柳西路由南向北行驶至67820246号路灯附近时，将同向前方徐洪良驾驶的两轮电动车撞倒，从而造成交通事故，该事故交警队认定程旗负事故全部责任。受伤后徐洪良住院治疗33天。现要求被告赔付医疗费4788元（自己支付部分）、误工费14400元、护理费5280元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、交通费1500元、两轮电动车损失3500元、手机损失900元、衣物损失280元、停业店面租金4000元（每月2000元），以上共计36648元。
程旗认可其与徐洪良发生交通事故的事实，对责任认定没有异议。表示其机动车在保险公司投保了交强险和商业险，对徐洪良的损失应由保险公司在保险赔偿范围内全额赔偿。
永安财产保险股份有限公司陕西分公司表示对本案基本事实及事故责任认定没有异议。认可程旗在其分公司投保交强险、商业险，愿意承担赔偿责任。辩称徐洪良损失除医疗费属实外，其余索赔金额过高，且没有证据，不同意调解。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害他人人身健康造成受害人经济损失的，侵权人应承担民事责任。程旗驾驶之车辆投保有交强险、商业三者险且有不计免赔险种，保险公司应首先在交强险分项限额范围内向徐洪良支付相关赔偿费用，不足赔偿部分，保险公司应在商业三者险范围内赔偿。徐洪良主张的医疗费13692.30元，本院予以支持；徐洪良主张之护理费本院确认为100元／天＊33天=3300元；营养费应为30元／天＊33天=990元；住院伙食补助费应为30元／天＊33天=990元；其误工损失因无证据证明实际损失，按照陕西省在岗职工平均工资计算，误工时间确定为住院的33天，即为48853元÷360天＊33天=4478.20元；交通费酌定为300元。衣物损失酌定为150元。徐洪良主张停业门店租金损失4000元，未提供证据证明，本院依法不予采信。徐洪良在事故中虽然电动车、手机遭受损失，但因未提交发生交通事故时与被损财产相当的重置费用证据，本院对其所主张的赔偿金不予支持，但被告仍可进行修复并由保险公司赔偿修复费用。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款，第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后30日内，永安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险及商业险范围内支付徐洪良医疗费、误工损失费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、衣物损失费共计23900.50元（其中被告程旗垫付的8904.30元，由永安财产保险股份有限公司陕西分公司直接支付给被告程旗）。二、自徐洪良提供有效票据之日起30日内，永安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿徐洪良修复电动车及手机的费用。三、驳回徐洪良要求赔偿其停业店面租金4000元之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费716元，原告已预交，本院退付原告358元，另358元由被告程旗承担。
宣判后，徐洪良不服向本院提起上诉称，其颅脑损伤应该需要休息三个月；被上诉人应承担停业损失；电动车和手机报废应由被上诉人维修；护理费一审按每天100元计算不对，应按法定护理费认定为每天135元。请求：1、判令二被上诉人赔偿上诉人误工费12150元，赔偿上诉人贝斯特建材市场门店停业期间租金损失费4000元，受损毁电动车和手机4400元，护理费4455元，交通费1500元，共计26505元；2、被上诉人保险公司在其保险责任范围内对上述款项承担赔付责任；3、由二被上诉人承担本案全部诉讼费。
程旗答辩称，应由保险公司承担全部责任。
永安财产保险股份有限公司陕西分公司答辩称，对上诉人的上诉意见其公司不认可。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行予以赔偿；在承保交强险保险公司赔偿之后，应该明确侵权责任的性质，明确加害人基于侵权行为所应承担的赔偿范围，在此基础和范围内，不足部分由承保商业险的保险公司依据保险合同对侵权人（被保险人）依法承担的赔偿责任部分进行赔偿；在承保商业险的保险公司作出赔偿后，仍有不足部分的，剩余不足部分的侵权责任由侵权人承担。本案中，程旗驾驶小型普通客车将同向前方徐洪良驾驶的两轮电动车撞倒，致徐洪良受伤，两车受损，该事故经交警大队认定，程旗负事故全部责任，徐洪良无责任。程旗在永安财产保险股份有限公司陕西分公司投保交强险及商业第三者责任险，并投保不计免赔。故对徐洪良造成的伤害应由永安财产保险股份有限公司陕西分公司先在交强险分项限额范围内支付相关赔偿费用，不足部分，永安财产保险股份有限公司陕西分公司应在商业三者险范围内赔偿。徐洪良上诉认为，其误工费应计算为三个月，因徐洪良住院33天，出院并无医嘱载明需要休息，故原审法院以33天，按照陕西省在岗职工平均工资计算误工费并无不妥。徐洪良上诉主张门店门店租金损失4000元，因其未提供证据证明，故对该项上诉请求本院不予采信。徐洪良上诉认为其护理费4455元、交通费1500元，原审法院护理费按每天100元，住院33天计算为3300元，交通费因其无证据，故原审法院酌定为300并无不妥。徐洪良的上诉没有事实和法律依据。综上，原审判认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费463元（徐洪良已预交），由徐洪良承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一六年三月八日
书 记 员 范致远