福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终671号
原公诉机关泉州市鲤城区人民检察院。
上诉人(原审被告人)林某1，男，1979年4月13日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，经商，户籍地福建省永春县。曾因犯抢劫罪于1998年12月9日被福建省永春县人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪于2003年1月10日被永春县人民法院判处有期徒刑一年；因犯强奸罪于2007年5月15日被福建省永春县人民法院判处有期徒刑六年，2011年11月5日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2016年11月3日被抓获羁押，次日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市鲤城区人民法院审理泉州市鲤城区人民检察院指控原审被告人林某1犯诈骗罪一案，于2017年3月30日作出（2017）闽0502刑初56号刑事判决。原审被告人林某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人林某1，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2016年7、8月份的一天，被告人林某1虚构帮人代还信用卡能赚钱的业务，并帮被害人郑某1通过QQ、微信发布代还信用卡的信息。后林某1自己注册新的微信号并隐瞒身份联系被害人郑某1，谎称要让郑某1帮忙代还信用卡欠款人民币(币种，下同)35000元并约好报酬。同年8月24日，郑某1因不会操作ATM机汇款，遂将此事告知林某1，让林某1帮忙操作ATM机代还信用卡。郑某1还表示自己只有32100元，欲向林某1借款2900元，一起汇往对方账户，林某1表示答应。随后，二人一起到鲤城区兴贤路联泰第一城楼下民生银行ATM机，林某1以帮忙操作还款为由将郑某1的32100元存入自己的民生银行账户中，并向郑某1谎称已经垫付2900元予以还款。同月26日，林某1到郑某1位于鲤城区江南街道井美路的租房，要求郑某1返还2900元，又骗得郑某1400元。至此，林某1共骗得郑某1共计32500元。
2、2016年8月29日，被告人林某1注册新的QQ号并隐瞒身份联系被害人郑某1，采用上述相同作案手段，在鲤城区南环路万祥小商品市场建设银行ATM机，骗得被害人郑某128000元。
2016年11月3日，被告人林某1在泉州市丰泽区泉秀路尚客优酒店内被公安机关抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人郑某1的陈述，证实其与林某1是工友，两人曾一起在工地做工，后来林某1离开了工地。平时聊天的时候，其有和林某1提过自己有存了点钱。2016年7月份，林某1来工地对其说，最近在帮他人代还信用卡，一个月可以赚一万多，并让其和他一起做。其就说不会弄，林某1就帮其在QQ和微信上备注栏中注明代还信用卡。
2016年8月23日，在信息发布的第二天，就有一个微信号×××，昵称“好”的人将卡号发给其，要其帮忙代还信用卡，双方谈好代还35000元并约定好报酬。因为自己不会操作ATM机，在接到生意后，其就联系林某1，林某1说要帮忙弄。8月24日，其和林某1到联泰第一城的民生银行ATM机，因为当时自己身上没有那么多现金，其交给林某132100元，并向林某1借了2900元，让林某1往对方卡号存款35000元，整个存款过程都是林某1在帮忙操作。但钱汇过去后，对方一直没有还钱。8月26日下午，林某1来租房要其还款2900元，其就把身上的400元交给林某1。
2016年8月29日，又有一个QQ账号26×××94，昵称“玩”的人联系其，要其帮忙代还28000元的信用卡，其就说可以。对方说已经将一张建行信用卡放在锦美路口树下一红色塑料袋子内，让其去取。其就到树下找到那张信用卡，谈好报酬之后，其又和林某1到银行的ATM机，把现金交给林某1操作。
上述两次汇款之后，对方就一直没有还钱，其就到派出所报警了。
第一笔被骗的钱中12100元是身上的现金，当时刚结算完三个月的工资，其他20000元是8月23日从农商银行取款出来的；第二笔被骗的400元是身上的现金；第三笔被骗的28000元是2016年8月29日从邮政储蓄银行取款出来的。
2、银行业务凭证、定期一本通取款凭单，证实被害人郑某1于2016年8月23日、2016年8月29日分别从农商银行、邮政储蓄银行取款的情况，与其所述一致。
3、提取笔录、微信聊天记录、QQ聊天记录，证实微信、QQ昵称为“好”、“玩”的人与被害人郑某1的聊天情况。
4、辨认笔录、照片，证实被害人郑某1辨认被告人林某1，被告人及被害人辨认一同前往的存款地点，被告人辨认捡到银行卡的地点及将卡放在榕树下的地点。
5、客户信息、银行对账单、交易明细，证实2016年8月24日下午，林某1的银行账户存入人民币32100元。2016年8月29日，林某1的两个银行账户内共存入人民币18000元。
6、抓获经过、户籍证明、刑事裁定书、罪犯档案资料，证实被告人林某1的归案过程、基本身份情况及前科情况。
7.公安机关出具的工作说明，证实微信号×××,昵称“好”和QQ号26×××94，昵称“玩”均使用过183××××3936手机号码的移动网络登录。经侦查，该手机号码的使用者是本案被告人林某1。
8、被告人林某1的供述，证实其在侦查阶段多次稳定供认骗取郑某160500元的事实，并骗得的钱款用于还信用卡及还债。第三次骗取郑某1的28000元中18000元存入自己的银行账户，现金10000元趁郑某1没注意，偷偷放入自己的口袋。其在泉州的收入都花完了，没有剩钱，吃住都是父亲支出。
原判认为，被告人林某1以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱款共计60500元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。林某1曾因犯强奸罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。林某1曾因犯抢劫罪、盗窃罪被判处刑罚，仍不悔改，予以酌情从重处罚。据此，原审法院作出判决：一、被告人林某1犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人林某1退出赃款人民币60500元赔偿被害人郑某1。
上诉人林某1诉称：被害人郑某1陈述与事实不符，其并无帮郑某1汇款操作，与郑某1到银行ATM机存款时其存的是自己的钱，本案无任何证据能证明郑某1给过其钱款。请求予以改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人林某1于2016年7、8月间，向被害人郑某1虚构帮人代还信用卡能赚钱的业务，并帮郑某1通过QQ、微信发布代还信用卡的信息，后利用自己注册新的微信号并隐瞒身份联系郑某1，谎称要让郑某1帮忙代还信用卡欠款，在郑某1让其帮忙操作ATM机代还信用卡时，采用将郑某1提供的钱款存入自己银行账户等手段骗取郑某160500元款项的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于上诉人林某1诉称其与郑某1到银行ATM机存款时其存的是自己的钱，无骗取郑某1的钱款等上诉意见。经查，本案的案发系被害人郑某1在代还信用卡的钱款无法收回之后向公安机关报案，公安机关经侦查后发现系林某1所为而将其抓获，林某1归案后多次供述了全案的诈骗过程，并向公安机关签下认罪认罚承诺书，请求司法机关对其从轻处罚的，其供述的诈骗过程与被害人郑某1的陈述、相关取款凭证、银行对账单、交易明细以及公安机关出具的关于诈骗使用的微信号、QQ号曾以林某1的手机号码进行移动网络登录的工作说明等证据能相互印证，足以认定，其上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林某1以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱款共计人民币60500元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，原审判决定罪准确。林某1曾因犯强奸罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。原审法院根据本案的事实、情节作出判决，量刑适当，审判程序合法。上诉人林某1诉请予以改判的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈希进
代理审判员 傅兴锴
代理审判员 蔡凌轩
二〇一七年六月二十二日
书 记 员 施雪灵
附：本案所适用的法律法规、司法解释：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。
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