河北省承德市双滦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）双滦刑初字第22号
公诉机关河北省承德市双滦区人民检察院。
被害人吕某某，女，住承德市双滦区。
诉讼代理人魏思梦，河北滦峰律师事务所律师。
被告人杜某某，女，河北省隆化县人。因涉嫌犯诈骗罪，于2012年9月14日被刑事拘留，同年10月22日被逮捕，现羁押于承德市看守所。
辩护人黄亚新，河北德律律师事务所律师。
河北省承德市双滦区人民检察院以双滦检刑诉（2013）14号起诉书指控被告人杜某某犯诈骗罪，于2013年2月5日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，于2013年3月21日公开开庭进行了审理。承德市双滦区人民检察院指派检察员张晓宇出庭支持公诉，被害人吕某某及其诉讼代理人魏思梦，被告人杜某某及其辩护人黄亚新到庭参加诉讼，现已审理终结。
承德市双滦区人民检察院指控：
1、2012年5月15日，被告人杜某某送给吕某某一个普通瓷质观音像，并谎称是其师傅在锦州普陀山所请，在承德市双滦区双塔山镇吕某某家，吕某某给付杜某某佛像钱红包28888元，开光红包4888元，给杜某某红包2666元，给开车司机260元车费。
2、2012年5月20日，杜某某送给吕某某一个普通瓷质弥勒佛像，谎称该佛像是其师傅在锦州普陀山所请，吕某某给付杜某某一个48888元佛像钱红包，一个5888元开光红包，一个2666元红包，并让杜某某给开车司机260元车费。
3、2012年5月22日，被告人杜某某谎称普通瓷质圣母娘娘佛像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，吕某某送给杜某某佛像钱38888元，开光费4888元，喜钱3330元，车费1000元，后又送给杜某某一个9999元的红包。
4、2012年5月24日，被告人杜某某谎称普通瓷质如来佛像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，吕某某送给杜某某佛像钱68888元，开光费6666元，喜钱3330元，车费2000元。
5、2012年5月29日，被告人杜某某谎称普通瓷质释迦摩尼佛像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，吕某某送给杜某某佛像钱68888元，开光费6666元，喜钱3330元，车费2000元。
6、2012年6月14日，被告人杜某某谎称普通瓷质财神爷像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，吕某某送给杜某某佛像钱20000元，喜钱3330元，车费2000元。
7、2012年6月下旬，被告人杜某某谎称两块给佛像擦脸的佛帕是其师傅处所请并具有法力，骗取吕某某信任，吕某某送给杜某某请佛帕钱38888元，开光费6666元，喜钱3330元。
8、2012年8月份，被告人杜某某谎称一“血佛佛帕”具有法力及佛子佛女佛像是从锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，吕某某给付杜某某血佛佛帕钱68888元，佛子佛女佛像钱68888元。开光费6666元，喜钱3330元。
9、2012年7月份，被告人杜某某谎称一佛帕具有法力，其与该佛帕无缘，骗取吕某某信任，吕某某给付杜某某佛帕钱88888元。当日，吕某某还给付杜某某破灾钱10000元，看事钱8888元。
10、2012年8月份，杜某某谎称其师傅死亡“烧头七”，骗取吕某某信任，吕某某给付杜某某6666元。
11、2012年8月下旬，杜某某谎称一普通手帕上面有其师傅咒语，欲骗取吕某某28888元，吕某某未给付该款。
12、2012年8月12日，杜某某谎称两个麒麟被其师傅生前打过法力，骗取吕某某信任，吕某某给付杜某某请佛钱88888元，喜钱4448元，车费2000元。
上述事实检察机关提供了相应的证据，认为被告人杜某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物774929元，数额特别巨大，应依法以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杜某某骗取的财物中有28888元为未遂，对此部分可以比照既遂犯从轻处罚，特提请本院依法惩处。
被告人杜某某对帮助被害人吕某某请佛像无异议，主要辩称，是吕某某主动找杜某某帮忙请佛像，佛像的价格也是吕某某自己定的，其按照吕某某自己定的价格购买同等价位的佛像送给被害人，从中只收受了吕某某给付的喜钱。并对起诉书所认定的请佛像的价格有异议，认为没有那么高。
被告人杜某某的辩护人对起诉书指控被告人杜某某犯诈骗罪的罪名不持异议，主要辩称：1、在诈骗金额的认定上，被害人的陈述存在不真实的情节，孟某某的证言存在虚假成分，证人王某金的证言系传来证据，本案证据不足，不能认定诈骗金额为774929元，且开光钱、喜钱和给司机的车费不应计算在诈骗数额内；2、被告人杜某某为被害人吕某某请佛像是事实，但请佛像均为被害人先行提出，是被害人的一种自愿行为，佛像的价格也是由被害人定的，被告人按照被害人的定价选定同等价格的佛像买给被害人，双方的交易均是建立在自愿的基础上进行的。虽然佛像本身的价格经鉴定低于实际购买的价格，但请佛像的前提带有一种精神色彩。本案中，被告人虽然拿了被害人的钱，但已经按被害人的意思为其请了佛像，并没有据为已有，不应将该笔款项列入诈骗数额；3、被告人杜某某应被害人要求为其购买擦麒麟的手帕，被害人尚未付款即案发，系犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚；4、被告人杜某某受封建思想的蛊惑，使自己一时迷失，案发后已认识到自身行为的违法性，主动交待犯罪事实，且无前科，系初犯、偶犯，建议合议庭对其从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
1、2012年5月15日，被告人杜某某谎称普通瓷质观音像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，在承德市双滦区双塔山镇吕某某家，杜某某收受吕某某给付请佛像钱3338元，送佛钱666元，车费260元。
2、2012年5月20日，杜某某谎称普通瓷质弥勒佛像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，杜某某收受吕某某给付请佛像钱8888元，送佛钱666元，车费260元。
3、2012年5月22日，被告人杜某某谎称普通瓷质圣母娘娘佛像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，杜某某收受吕某某给付请佛像钱6666元，送佛钱666元，车费220元。
4、2012年5月24日，被告人杜某某谎称普通瓷质如来佛像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，杜某某收受吕某某给付请佛像钱38888元，送佛钱666元，车费2000元。
5、2012年5月29日，被告人杜某某谎称普通瓷质释迦摩尼佛像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，杜某某收受吕某某给付请佛像钱38888元，送佛钱666元，车费2000元。
6、2012年6月14日，被告人杜某某谎称普通瓷质财神爷像是其师傅在锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，杜某某收受吕某某给付请佛像钱20000元，喜钱1888元，车费660元。
7、2012年6月下旬，被告人杜某某谎称两块给佛像擦脸的佛帕是其师傅处所请并具有法力，骗取吕某某信任，杜某某收受吕某某给付请佛帕钱38888元，喜钱666元，山庄老酒二件，红酒二瓶和杏仁露一件。
8、2012年8月份，被告人杜某某谎称一“血佛佛帕”具有法力及佛子佛女佛像是从锦州普陀山所请，骗取吕某某信任，杜某某收受吕某某给付请佛子佛女和佛帕钱68888元，喜钱666元。
9、2012年7月份，被告人杜某某谎称一佛帕具有法力，其与该佛帕无缘，骗取吕某某信任，杜某某收受吕某某给付请佛帕钱68888元，喜钱666元。
10、2012年8月份，杜某某谎称其师傅死亡“烧头七”，骗取吕某某信任，吕某某给付杜某某6666元。吕某某还给付杜某某为其母破灾看事钱1000余元。
11、2012年8月12日，杜某某谎称两个麒麟被其师傅生前打过法力，骗取吕某某信任，吕某某给付杜某某请佛钱88888元，喜钱4840元，车费2000元。
12、2012年8月下旬，杜某某谎称一普通手帕上面有其师傅咒语，欲骗取吕某某28888元，吕某某未给付该款，后在吕某某家中被公安人员抓获。
在法院审理过程中，被告人杜某某及亲属与被害人吕某某自行达成退赔协议，杜某某自愿将承德市鹰手营子矿区汪庄电影院廉租房1号院2单元232室房屋一处（双方议定价格为人民币7.4万元）、一汽威志轿车一辆（双方议定价格为人民币7万元）、扣押于承德市双滦公安分局的黄金耳环一对、黄金戒指两枚、黄金项链一条、黄金手镯一个、铜钱三枚（双方议定价格为人民币10万元）及现金人民币6675元，退赔给被害人吕某某。
上述事实，有检察机关、辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人吕某某陈述：吕某某身体不好，经人介绍到杜某某家看香，杜某某说吕某某是长仙附体，给吕某某写了一个长仙码，并称长仙是五台山修炼后跑出来的，让吕某某去五台山修炼。2012年5月6日，吕某某与杜某某等人一起到五台山拜佛，在山西呆了七八天后回到承德，杜某某说吕某某有佛缘，请个观音在家里供上就好了。吕某某问多少钱，杜说：“钱少请不来，钱少的咱们这也有，但是不管用，普陀山有灵气，我得让我师傅去普陀山请一个八十多岁的老和尚去请，千头八百的根本请不来。”后杜某某给其师傅打电话，确定请观音像的价格为28888元，由杜某某与其师傅联系找普陀山八十多岁的老和尚请完后送过来，并说开光钱、送佛钱也不能少。第二天，杜某某乘坐赵某某的车将观音像送到吕某某家，吕某某给杜某某佛像钱28888元，开光钱4888元，送佛钱2666元，给赵某某车费260元。杜某某说观音像是其师傅先开光，然后杜某某身上的弥陀佛开光，还有一个老母也给开了光，所以钱就多些，并且说4888数字吉利，最后就定了这个数。杜某某称这个观音像是她身上的弥陀佛给送过来的，让吕某某给弥陀佛点钱，要不弥陀佛回去折腾她，吕某某又给杜某某送佛钱2666元。请完观音像过一两天，杜某某说其师傅掐算出来吕某某家还少一尊弥陀佛像，如果不供弥陀佛像，长仙太奶不干，就得有灾有难。吕某某与杜某某几次电话联系后吕某某将请弥陀佛像的钱加到48888元，杜某某才说能请来。2012年5月20日，杜某某乘坐赵某某的车将弥陀佛像送到吕某某家，吕某某给杜某某请佛像钱48888元，开光钱5888元，送佛钱2888元，给赵小五车费260元。送完佛像后，杜某某说买个小金佛放在弥陀佛怀里小孩边上管好的，吕某某于当天购买了一个小金佛。送完弥陀佛的当天晚上，杜某某让吕某某请圣母娘娘像，吕某某给杜某某请圣母娘娘佛像钱38888元，开光钱4888元，送佛钱3333元，杜某某说是去锦州的半路上接的佛像，所以车费多些给了1000元。当天供奉完佛像后杜某某看见吕某某在台历上记下购买佛像的账目，杜某某当时很不高兴，说其师傅已经掐算出来并打赌说要是吕某某把买佛像的钱记下来了她就少活几年，并对吕某某说怎么能记账呢，死人才记有数的钱。吕某某见杜某某生气了就把台历上记的账撕掉了，杜某某让吕某某拿9999元给她师傅消消火气。后来杜某某说吕某某的道行比她和她师傅的高，家里必须得有个佛祖像，2012年5月24日吕某某又请了一尊如来佛祖像，杜某某和徐某某将佛像送到吕某某家，吕某某给杜某某请佛像钱68888元，开光钱6666元，送佛钱3333元，车费2000元。当天送完如来佛祖像后，杜某某说吕某某家还缺一尊释迦摩尼佛祖像，两个佛祖必须左边一个右边一个才行，并且让吕某某赶紧请，要是让别人请走了往后的日子就没法过了。吕某某一想也害怕，为了保平安同意再请一尊释迦摩尼佛祖像。杜某某称释迦摩尼佛祖和如来佛祖是一样的，必须平起平坐，佛像钱、开光钱、送佛钱和如来佛祖一样。2012年5月29日，杜某某和徐某某将释迦摩尼佛祖像送到吕某某家，吕某某给杜某某请佛像钱68888元，开光钱6666元，送佛钱3333元，车费2000元。过了几天，杜某某让吕某某一起去五台山，杜某某、吕某某、刘某某、韩某某于2012年6月5日一起上五台山拜佛，在佛像店里吕某某看见一尊财神爷像挺好，杜某某说吕某某家就缺一尊财神爷像了，而且财神爷能帮助拢财，吕某某表示想请，杜某某给其师傅打电话，其师傅说钱少请不来，财神爷需2万元才请得来，吕某某从银行柜员机取出2万元交给杜某某，杜某某说马上去锦州其师傅处接财神爷。2012年6月14日，徐某某开车拉着杜某某将财神爷像送到吕某某家，吕某某给杜某某送佛钱3333元，车费2000元。请完财神后杜某某去吕某某家看过几次事，对吕某某说其师傅病重，身体有病还帮着吕某某请佛像，问吕某某是不是意思意思，吕某某给了5000元钱让杜某某转交给她师傅，后来杜某某又说她师傅死了“烧头七”，吕某某又给了6666元。2012年6月中下旬，杜某某对吕某某说其师傅有两块打了法力的帕子，她的两个师姐出6万元想要，其师傅不想把这两块帕子给她师姐，想把帕子给杜某某，但杜某某没钱。用这两块帕子给佛像擦脸能增加佛的功力，对吕某某有好处，问吕某某请不请，吕某某出价38888元，杜某某说能请来了，第二天，杜某某把两块佛帕送给吕某某，吕某某给杜某某两块佛帕钱38888元，开光钱6666元，送佛帕钱3333元。后来，杜某某说她师傅还有一块血佛帕，是她师傅把一生的法力都打在上面，这个帕子烧完之后喝掉后就能看见天兵天将和神仙，她师傅不想给他师姐，杜某某说她自己受不了这个帕子上的法力，说吕某某道行高能受得了。吕某某出价68888元，杜某某说能请来，第二天，徐某某开车拉着杜某某将血佛帕子送到吕某某家，吕某某给杜某某佛帕钱68888元，开光钱6666元，送佛帕钱3333元。7月2日，杜某某在五台山上用热水把佛帕上的红字泡到水里让吕某某喝了，把手帕烧掉后的灰泡水让吕某某喝了。请完血佛帕后，杜某某说其师傅处有一对供奉二十多年的佛子佛女有灵性，用来伺候佛的，如果吕某某不请，两个师姐就请去了。过了两天，杜某某和徐某某把佛子佛女送到吕某某家，吕某某给杜某某请佛子佛女钱68888元，开光钱6666元，送佛钱3333元。7月2日，杜某某又让吕某某跟着一起去五台山，对吕某某说她师傅死了，死前把一个佛缘帕子给了杜某某，杜某某说她和韩某某没缘分，和徐某某也没有缘分，说吕某某有法力，也把血佛喝了，再有这个佛缘，请后就能变成佛了。但是这个帕子要比血佛帕子贵2万元，吕某某说我有这个缘分就给我留着吧。从五台山回来后，杜某某把佛缘帕子送给吕某某，因为当时没有那么多钱，吕某某先给了杜某某5万元，在阴历六月六，吕某某出马给别人看事，当天吕某某把买佛缘帕子欠的38888元给了杜某某。因为杜某某帮助吕某某出马看事，吕某某称杜某某为师傅，送给杜某某8888元。另外，杜某某说吕某某的母亲活不过七月份，后来杜某某把吕母的灾给破了，吕某某又给杜某某1万元破事钱。在8月中旬，杜某某给吕某某打电话说佛子佛女得骑着麒麟来，她师傅生前留下一对麒麟。吕某某出价88888元，杜某某说麒麟在其师傅的对象手里，必须当天给钱，吕某某让王某金从承德市通过银行转账转到杜某某邮政储蓄银行卡8万元，第二天杜某某抱着一对麒麟来到吕某某家，吕某某又给了杜某某8888元，送佛钱4448元和车费2000元。过了几天，杜某某又说吕某某请的麒麟驮着佛子佛女找不到家，得请个擦麒麟眼睛的手帕才行，擦完后麒麟就能找到家了。吕某某问多少钱能请，杜让吕某某自己说，吕某某说28888元，杜某某说这是咱们关系不错，这个钱给你请来。第二天杜某某把手帕送来后，吕某某让杜某某过几天来取钱，后杜某某到吕某某家取钱时被公安机关抓获。
吕某某称杜某某的师傅叫郭某某，家住辽宁省锦州凌海市板石沟乡上板石沟村，身高一米五左右，患有小儿麻痹，其丈夫叫周某某。以前杜某某和鹰手营子矿区汪庄的一名女子去郭某某处看香，郭某某把杜某某的病治好了，杜某某就管郭某某叫师傅了。杜某某也曾对吕某某说：其师傅是个女的，在锦州农村，离普陀山三十多里，有小儿麻痹症。后来吕某某去锦州找到了郭某某，郭某某的情况和杜某某描述的情况相符。
在请麒麟之后没几天，吕某某在卖佛像的店里发现有和其请的一模一样的麒麟，店主说二三百元一对，吕某某怀疑杜某某欺骗了她，然后在给杜某某打电话时就特意把通话录了音，后来又特地去了一趟郭某某家，发现郭某某并不像杜某某所说的已经死了。
2、被告人杜某某供述：杜某某称以前身体不好，2012年农历2月份，杜某某在北普陀山碰见了一个女的，能看香行医，她说杜某某是弥勒佛附体，给杜某某行医、念法之后，让杜某某回去后出马给别人看香，于是杜某某自称弥勒佛附身，于2012年农历2月15开始给人看香。吕某某因身体不好找杜某某看香，杜某某说吕某某是长仙附体，给吕某某写了一道码，告诉她这道码有法力，让吕某某阴历三月三供上，并说长仙能附在她身上说话，让吕某某阴历六月六出马给别人看香。2012年5月份初，杜某某和吕某某、刘某某、韩某某四人到五台山拜佛，在山西待了七八天，回到承德后，吕某某让杜某某帮忙请观音像，并问多少钱，杜某某让吕某某自己算，后来吕某某说3338元，杜某某表示同意。杜某某从其师父处得到一个在锦州普陀山能请像人的电话，联系好后对方开车将观音像送到了鹰手营子，杜某某给了对方3338元钱，后来杜某某租乘赵某某的出租车将佛像送到吕某某家，对吕某某说佛像是从锦州普陀山请的，吕某某给杜某某包了三个红包，一个是3338元的佛像钱。一个是666或888的红包，还有一个是给赵某某的车费260元。过了几天，吕某某给杜某某打电话说想请一尊弥勒佛像，杜某某让吕某某自己算算多少钱，吕某某说8888元。杜某某给帮她请观音像的人打电话，在他那又请了一尊弥勒佛像，记不清是去锦州取还是他们给送过来的，杜某某给了他们8888元，后来将佛像送到吕某某家，吕某某给她一个8888元的红包，一个666或888元的红包。过了几天，吕某某让杜某某给请个6666元的圣母娘娘像，杜某某把佛像送到吕某某家，吕某某给了她一个6666元的红包，一个666或888元的红包，还有200多元的车费。又过了几天，吕某某让杜某某给她请一尊如来佛祖像，她自己说38888元，后来杜某某给锦州帮她请像的人打电话，在锦州请了一尊如来佛祖像，吕某某给了她一个38888元的红包，一个666或888元的红包，还有2000元车费。又过了几天，吕某某让杜某某请释迦摩尼像，吕某某自己掐算的价格是38888元，杜某某把佛像送到吕某某家，吕某某给了她一个38888的红包，一个666或888元的红包，还有2000元车费。在六月份的一天，其和吕某某一起去五台山拜佛，吕某某又想要一尊财神爷像，吕某某给了杜某某2万元，杜某某和徐某某开车去锦州请来财神爷像送到吕某某家，吕某某又给了杜某某1888元的喜钱，给徐某某660元车费。有一次，吕某某说法力不够，问杜某某如何增加法力，杜某某问送佛像的道士，道士说其师傅快不行了，把最后的法力打在两块手帕上，用手帕给佛像擦脸能帮佛像明目，增加法力。吕某某说想要，出价38888元，杜某某跟道士联系，道士将手帕送到营子新桥头，后徐某某开车把杜某某送到吕某某家，把佛手帕交给了吕某某，吕某某给了杜某某38888元佛帕钱，666或888元喜钱，还有两件山庄老酒、两瓶红酒、一件杏仁露。后来还请过佛子佛女像和一块血佛手帕，一共是68888元。杜某某对吕某某说佛子佛女是其师傅供奉好多年的，佛子佛女能附在吕某某身上说话。佛帕是其师傅吐血喷在帕子上，打过法力，有了这个帕子烧掉喝后就能增加吕某某法力。杜某某将佛子佛女和佛帕送到吕某某家后，吕某某给了她68888元和666或888元的红包。此外还给吕某某请过一块佛缘手帕，是其师傅生前留给杜某某的，杜某某说她和徐某某没有缘分，不想要佛缘手帕了，吕某某说她有缘分，她想要，吕某某给了杜某某9999元的佛帕钱和666或888元的红包。这两个手帕都是有法力的，吕某某用水泡过后把水喝了，然后再把手帕烧掉把灰也喝了。2012年7、8月份，吕某某让杜某某请一对麒麟，说要让麒麟接童男童女，出价是88888元，杜某某找一个叫石头的开车，与徐某某一起到普陀山请来一对麒麟，王某金将8万元钱转账到杜某某的银行卡上，杜某某对吕某某说这对麒麟在其师傅家供奉了十多年，是其师傅生前留下的，有很高的法力，吕某某给了杜某某4840元的红包，还给了2000元车费。后来又帮吕某某请了一块用来擦麒麟的手帕，吕某某出价是28888元，杜某某在兴隆县医院附近的一个商店里花了10元钱买了一块手帕，然后在这块手帕上用红色笔画上一圈佛法，杜某某把手帕送到吕某某的住处没拿到钱被公安机关抓获。
杜某某供认：她还给吕某某的母亲看过事，收过1000多元钱，吕某某还给过她6666元钱用于其师傅烧头七。通过给吕某某请佛像、手帕赚了五万多元钱，购买了一辆车牌号为冀HC88**威志轿车。以杜某某户名所办理的邮政储蓄银行卡内的资金，有吕某某给其转账用于购买麒麟的8万元，在五台山购买财神像时，吕某某给的2万元。其他的钱都是徐某某给杜某某的钱，被杜某某存入了该存折。
杜某某称其师傅是锦州人，叫什么不知道，身高一米五左右，皮肤较黑，说普通话，行走正常，在北普陀门口停车场附近给人看香。第一次见到她是在2012年2、3月份的时候，杜某某去普陀山拜佛，那个女子在普陀山停车场呆着，杜某某找她看病，结果给她看好了，杜某某从那时起就认她为师傅了。其师傅的具体住址不知道，现在已经联系不上了。大部分东西都是杜某某在北普陀找她傅给请的，一对佛子佛女、麒麟和佛手帕是她师傅死后介绍一个普陀山的老道士给请的，是这个老道主动给杜某某打电话，说其师傅死了，以后不能给杜某某请像了，他能帮杜某某请，现在这个老道的手机也打不通了，在普陀山帮忙请像的人也找不到了。
杜某某在供述中称：两年前，杜某某和宋某某夫妇到锦州找一个叫二强媳妇的人看过香，二强媳妇有小儿麻痹症，她说杜某某是弥勒佛附体。2012年阴历1、2月份，杜某某又找二强媳妇看香，二强媳妇让杜某某出马给人看香，并指点她如何出马，在饭桌上杜某某管二强媳妇叫师傅。
3、证人徐某某证言证实，其与杜某某一起生活三年，杜某某身体不好，和宋某某夫妇一起去锦州找一个患小儿麻痹的女子看香，病好后，杜某某就管这个女子叫师傅，杜某某只有这一个师傅，徐某某见过杜某某的师傅和家人。杜某某经常跟吕某某等人说她师傅法力大，能给人治病。有一次，杜某某在五台山给徐某某打电话，让徐某某跟她师傅联系请一个财神爷，徐说我没有电话，怎么打啊，杜说那行了，我联系吧，当天晚上杜某某从五台山回来，第二天早晨六点让徐某某开着王某某的QQ轿车拉着杜某某去辽宁锦州请财神爷像，到朝阳高速出口附近，杜某某说对方把东西送过来了，在路边有一个男子骑着一辆三轮车，车上有一个用红布包着的东西，应该就是财神爷像，那个男子把佛像装上徐某某的车，徐某某直接开车将财神爷像送到吕某某家，吕某某给了徐某某660元车费，给杜某某一个红包，具体多少钱不知道。还有一次是“石头”开车拉着杜某某、徐某某和杜的女儿去锦州普陀山，将车放在停车场，杜某某说给别人请东西避属相，不让徐某某跟着，自己步行上山，抱着一对麒麟下来，后来开车回到承德将麒麟送到吕某某家，不清楚吕某某给了杜某某多少钱。除了往吕某某家送财神和麒麟之外，杜某某还给吕某某家送过其他佛像之类的物品，这些东西不知道杜某某是从什么地方弄来的，有时杜某某提前准备好，从家里抱着佛像，让徐某某开车把她送到赵某某家，乘坐赵某某的出租车去承德；有几次杜某某从鹰手营子小班车站北侧卖佛像的店里拉过佛像，让徐某某开车将她送到姚栅子沟口，然后杜某某再乘坐赵某某的出租车去承德，有时徐某某开车将杜某某送到吕某某家。杜某某给吕某某送这些东西，吕某某都给杜某某红包，但给多少钱徐某某不知道。吕某某曾经给杜某某打电话说想去锦州普陀山看看，顺便看看杜某某的师傅，杜某某当时就跟吕某某说她师傅死了，打完电话后，徐某某问杜某某为什么说她师傅死了，杜某某说：不让她去。2012年7、8月份，徐某某与杜某某一起去吕某某家，杜某某对吕某某说她师傅死了，还问徐某某是因为食道癌死的吗？徐某某说是，其实杜某某的师傅根本没死。徐某某称其以前开煤窑，因煤窑出事赔了很多钱，欠了不少外债，徐某某指望杜某某能帮助他，所以徐某某明知杜某某的师傅没死，也顺着杜某某话说她师傅死了。杜某某没有生活来源，与徐某某一起生活的三年来，都是徐某某供养杜某某的生活费。2012年阴历三月三杜某某给别人看香后，有人给杜某某看香钱，但都是一二百元，没有多给的。2012年3月份，徐某某的煤窑出事后，杜某某给了徐某某一万多元钱，徐某某还外欠20余万元的债务，没再给过杜某某钱。
4、证人刘某某证言证实，其儿子身体不好，找杜某某看香两人相识，后来刘某某与杜某某、吕某某一起去过二次五台山。第二次去五台山大概在2012年农历四月十六左右，同去的有杜某某、吕某某、韩某某共四人。吃饭时，吕某某问杜某某：你看我们家还缺什么？杜说还缺一尊财神像，吕某某说请这尊财神得多少钱，杜让吕自己说，吕某某说8888元，杜某某说这些钱请不来，然后杜某某出饭店在门口打了一个电话，回来称她师傅说8888元请不来。吕某某说18888元，杜某某说行，又在门外给其师傅打电话订了这尊财神。第二天吕某某去取钱，但刘某某不知道吕某某给了杜某某具体多少钱。
5、证人王某金证言证实，其是吕某某的朋友，杜某某给吕某某送血佛手帕、佛缘手帕时，王某金在场。送血佛手帕那天，徐某某开车拉着杜某某到吕某某家楼下，徐某某下车就开始干呕，说看了一眼血佛手帕身体受不了，然后杜某某捧着一块红布布包下车，到吕某某家后，杜某某说手帕法力太大受不了，就上厕所开始吐，一会儿杜某某出来说这个手帕上的红色佛字是她师傅在临死前最后一口血喷出来的，有很强的法力，让吕某某把手帕泡在水里后把水喝掉就能增加吕某某的法力，吕某某给杜某某包了几个红包，手帕钱68888元，还有开光钱和杜某某的喜钱，一共多少钱不清楚。请佛缘手帕的具体日子记不清了，当天王某金在吕某某家，杜某某自己拿着一块佛缘手帕送到吕某某家，说这个是她师傅死前留下的，有很强的法力，并让吕某某把手帕泡水里后把水喝掉，喝掉后能成佛。后来吕某某说这个手帕是88888元钱，当时吕某某没钱了先给了杜某某5万元的红包，还有一个开光红包和给杜某某的喜钱，杜某某拿着钱就走了。2012年8月12日，王某金按照吕某某的要求，将吕某某请麒麟的8万元钱打到了杜某某的邮政储蓄银行卡上，并向公安机关提供了转账凭单复印件。吕某某请佛像、佛帕的钱都是从王某金处支取的，先后共支取了80余万元，有吕某某取钱时打印出来的工商银行、农业银行的取款记录。在请完麒麟后，王某金和吕某某在鹰手营子一个佛像店里发现麒麟才二百元，和杜某某请的麒麟是一样的，发现被骗后，王某金与吕某某又去了一趟锦州，发现杜某某的师傅还好好的活着。从锦州回来后，吕某某又让杜某某请来最后一块佛帕，当时定价是28888元，但请完佛帕后没给杜某某钱。
6、证人孟某某2012年9月19日的证言证实，孟某某系被害人吕某某的母亲，住鹰手营子汪庄矿区。2012年5月15日，吕某某打电话告知孟某某，杜某某要来承德给吕某某送观音菩萨像，让孟某某乘坐杜某某的车一起过来。由赵某某开车杜某某抱着一尊瓷质观音像和孟某某一起来到双滦区锦绣城吕某某家，杜某某说这个佛像是她师傅从普陀山寺庙里请的并且她师傅给开了光，用快件从锦州邮寄过来，然后杜某某和一个老母又给开了光，供奉完佛像后，吕某某把事先准备好的钱拿出来，孟某某帮着裁红纸，给了杜某某观音菩萨佛像钱28888元，开光钱4888元，送佛钱2666元，车费260元。2012年5月22日，孟某某在吕某某家，杜某某抱着一尊圣母娘娘佛像乘坐赵某某的车来到吕某某家，说这尊佛像是她师傅从普陀山寺庙里请的并且让寺庙里一个八十多岁的老主持开的光，杜某某去锦州接的佛像。吕某某给杜某某佛像钱38888元，开光钱4888元，送佛钱3333元，车费1000元。杜某某莉看见吕某某记账，说她师傅掐算出来不高兴了，得给她师傅一个9999元的红包。吕某某当时没有那么多钱，先给了杜某某4500元，剩下的5499元以后再给。当天，孟某某乘坐赵某某的车和杜某某一起回到鹰手营子，在车上杜某某说这些钱都会打到她师傅的银行卡里。2012年5月24日，孟某某在吕某某家，由徐某某开车，杜某某抱着一尊如来佛祖像来到吕某某家，杜某某说这尊佛像是她师傅从普陀山寺庙里请的并且让寺庙里一个八十多岁的老主持和好多喇嘛开的光，杜某某去锦州她师傅处接的佛像。吕某某给杜某某佛像钱68888元，开光钱6666元，送佛钱3333元，车费2000元。2012年5月29日，孟某某在吕某某家，由徐某某开车，杜某某抱着一尊释迦摩尼佛像来到吕某某家，杜某某说这尊佛像是她师傅从普陀山寺庙里请的并且让寺庙里一个八十多岁的老主持和好多喇嘛开的光，杜某某去锦州她师傅处接的佛像。吕某某给杜某某佛像钱68888元，开光钱6666元，送佛钱3333元，车费2000元。
2012年12月20日，孟某某到公安机关描述了吕某某给杜某某红包的厚度。
7、证人赵某某证言证实，赵某某的小名叫赵某某，是出租车司机，与杜某某同住在鹰手营子汪庄矿区，两人相识多年。杜某某没有工作，离异后与徐某某在一起生活，2012年开始给人看香。徐某某开个体煤窑，2012年煤窑出事后停业。在2012年，杜某某租乘赵某某的车来过三次承德。第一次是过了“五一”节后，杜某某打电话让赵某某到姚栅子山口路边接她，杜某某抱着一尊观音菩萨佛像从一辆黑色羚羊轿车下来，然后乘坐赵某某的出租车来到双滦区双塔山镇锦绣城一个叫“杰子”的女子家中，“杰子”给杜某某一个红包，给赵某某260元车费。相隔三、四天，杜某某又租乘赵某某的车去承德，随身带的是一尊弥勒佛像，将这尊佛像交给“杰子”后，“杰子”给杜某某一个红包，给赵某某260元车费。没过多长时间，杜某某租乘赵某某的出租车将一尊圣母娘娘佛像送到“杰子”家，赵某某没上楼，“杰子”在楼下给赵某某260元车费。这三次，有时是徐某某开车送杜某某，有时是赵某某到姚栅子山口路边接杜某某，还来回拉过“杰子”的母亲两次。
8、证人时某某的证言证实，2012年8月12日，杜某某、徐某某、杜某某的女儿乘坐时某某的出租车去过辽宁锦州北普陀山，当晚入住一家旅馆，第二天早晨，开车到普陀山将车停放在停车场，时某某没上山，一个小时左右，杜某某抱着一个拿红布裹着的东西和徐某某回来了，说是从庙里请的。后来时某某开车将杜某某送到双滦区锦绣城小区，有一个女子在楼下等着，杜某某、徐某某跟随该女子上楼，时某某在楼下等待，后杜某某、徐某某又乘坐时某某的车返回汪庄。
9、证人李某证言证实，被害人吕某某系李某的老姨。2012年5月份，杜某某给吕某某送弥勒佛像时，李某在场，看见吕某某在阴面卧室拿出红包送给杜某某，但具体钱数不清楚。大家一起吃完午饭后，吕某某又去承德市内购买了一个小金佛，后来，杜某某乘坐赵某某的车走了。
10、证人范某某、吕某证言证实，范某某在吕某某家做维修时，看见过有人给吕某某送来一个用红布包着的东西。吕某在其姑姑吕某某看见杜某某、徐某某给吕某某送来一对麒麟，听吕某某说请麒麟给了杜某某88888元。
11、证人姚某某的证言证实，姚某某与吕某某系姑嫂关系，姚某某听靳某某说杜某某的病是去锦州找二强媳妇看好的，杜某某管二强媳妇叫师傅。有一次，姚某某与杜某某、徐某某吃饭时，杜某某说她师傅病了，快不行了。当时徐某某也跟着说杜某某的师傅病得不行了。第二次吃饭时，杜某某说她师傅死了。之后靳某某到姚某某的水果摊买东西，姚某某无意中问靳某某：听说杜某某的师傅死了？靳某某说：人家活得好好的，谁说她死了。过了一段时间，姚某某从靳某某处得到二强媳妇的联系电话，并告诉了吕某某，吕某某去锦州找到了二强媳妇，得知她根本没死，吕某某才发现自己被杜某某骗了。
12、证人靳某某的证言证实，2011年8、9月份，靳某某身体不好，到锦州市板石沟乡上板石沟村找郭某某看病，杜某某听说后也要跟着去。在二强媳妇郭某某家，郭某某说杜某某是天上的弥勒佛，带莲花座的，以后出马给别人看事，现在折腾是因为还没到出马的时候。2012年农历三月份，杜某某、徐某某又跟着靳某某去锦州找郭某某看香，郭某某让杜某某农历四月初一早六点出马给别人看香，同时请了弥勒佛和武财神两尊佛像，还告诉她准备一些东西。从锦州回来后不久，杜某某在2012年农历四月初一出马开始看香。靳某某描述，郭某某有40多岁，1米56左右，患有小儿麻痹症，找她看香的人都管她叫师傅，杜某某看香时就这一个师傅。郭某某只管给别人看，一般不给别人请佛像。靳某某在锦州的佛像店里请过佛像，店里的佛像一般都在50元左右，便宜的20或30元，开光10元左右。有一次，姚某某问靳某某：听说给你们看香的锦州香主，也就是杜某某的师傅死了？当时靳某某就急了，说：人家活得好好的，根本没死。
13、证人郭某某的证言证实，2012年初春，“金鸽”带承德的“小莉”来到其家，正说着话，“小莉”就躺在床上抽了。郭某某上香后弥勒佛附身，用手给“小莉”揪脖子看病，半个小时后“小莉”才恢复过来，“小莉”跪在地上给郭某某磕头，认郭某某做了师傅，给郭某某看病钱200元。跟着“小莉”来的还有“小莉”的对象，他也看见郭某某给“小莉”治病和“小莉”拜师的过程。回承德后“小莉”给其丈夫周某某打过电话说：“你跟我师傅说一声，我的病没事了。”之后就很少联系。郭某某称其去普陀山只是去上香拜佛，不在北普陀山门口给别人看香，一般是别人到其家里看香。自己没有佛帕、麒麟和佛子佛女，也没帮“小莉”请过其他佛像等物品，也没给“小莉”介绍过道士，其家人也没给“小莉”送过佛像，也没收过“小莉”的钱。
14、证人周某某的证言可以证实，其与郭某某系夫妻关系，周某某证实杜某某、徐某某和“金鸽”一起到其家找郭某某看过香，杜某某拜郭某某为师的经过。郭某某及家人没帮“小莉”请过佛像。
15、证人李某某证言证实，其在鹰手营子镇鑫铭百货商店工作，该店经营佛教用品，李某某指认被告人杜某某曾经在其商店购买过两次净佛巾，每次一块，售价5元／块。该商店还经营观音、财神爷、弥勒佛、如来佛、释迦摩尼佛等佛像，价格一般为三、四百元，最贵的五百元。
16、吕某某提供的录音资料证实，吕某某与杜某某的电话录音证实，两块擦佛像的佛帕价格为38888元，佛缘手帕的价格为68888元，麒麟的价格为88888元。
17、辨认笔录证实，证人郭某某指认被告人杜某某就是到其家看香，并拜其为师的“小莉”，指认徐某某就是和“小莉”在一起并自称是“小莉”丈夫的人。证人李某指认杜某某就是送弥勒佛像到吕某某家的人。证人李某某指认2012年5、6月份期间，徐某某陪同杜某某曾经在百货商店购买过佛教用品。证人徐某某指认郭某某为杜某某的师傅。
18、锦州市公安局古塔分局钟屯派出所出具的证明证实，辽宁省锦州市北普陀山风景区寺庙内无八十岁以上的住持和省佛协、省宗教局备案的宗教教职人员。北普陀寺住持道极法师（男）四十八岁，北普陀禅寺住持惠达法师（女）四十九岁。
19、扣押物品清单和照片证实，从吕某某家提取观音像、如来佛像、释迦摩尼像、佛子佛女像、弥勒佛像、圣母娘娘像、麒麟一对、财神爷像和三块黄色手帕。公安机关扣押杜某某购买的冀HC88**天津一汽威志轿车一辆。
20、户名为王某金的中国工商银行、中国农业银行明细对账单、转账凭单证实，自2012年5月9日至7月19日，共支取现金83万元，8月12日转账到杜某某邮政储蓄银行卡8万元。
21、户名为杜某某的邮政储蓄银行卡明细对账单证实，自2012年5月15日至8月12日，杜某某存入该账户现金398800元。
22、承德市双滦区物价局认证中心出具的关于佛像价格鉴定结论书证实，观音像价值人民币260元、如来佛像价值人民币320元、释迦摩尼像价值人民币320元、佛子佛女像价值人民币160元、弥勒佛像价值人民币180元、圣母娘娘像价值人民币300元、麒麟价值人民币480元、财神爷像价值人民币540元和绒布手帕每块10元，绸子手帕每块8元。
23、被告人杜某某与被害人吕某某签订的协议书、补充协议及谅解书证实，杜某某自愿将承德市鹰手营子矿区汪庄电影院廉租房1号院2单元232室房屋一处（双方议定价格为人民币7.4万元）、一汽威志轿车一辆（双方议定价格为人民币7万元）、扣押于承德市双滦公安分局的黄金耳环一对、黄金戒指两枚、黄金项链一条、黄金手镯一个、铜钱三枚（双方议定价格为人民币10万元）及现金人民币6675元，退赔给被害人吕某某，对被害人吕某某的经济损失予以弥补，吕某某对杜某某表示谅解，同意对其从轻处罚。
24、户籍证明可以证实，被告人杜某某系具有完全刑事责任能力的成年人。
上述证据经当庭质证，均予核实。
本院认为，被告人杜某某以非法占有为目的，利用封建迷信手段，采取隐瞒事实真相的欺骗方法，骗取他人钱财，价值人民币438230元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立。关于被告人杜某某诈骗数额的认定，本院结合被害人吕某某的陈述、被告人杜某某的供述、证人证言和相关书证、视听资料，经合议庭对有关事实和证据审查后认定诈骗金额应为438230元。被告人杜某某骗取的财物中有28888元为未遂，对此部分可以比照既遂犯从轻处罚。被告人杜某某当庭自愿认罪，并退回部分赃款，得到了被害人的谅解，依法可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十四条和最高人民法院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人杜某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自二O一二年九月十四日起至二O一九年九月十三日止。）
（上述罚金于本判决生效之日起十五日内一次性缴纳。）
二、被告人杜某某的违法所得依法予以追缴。在案扣押杜某某的冀HC88**天津一汽威志轿车一辆返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 曾 晖
审判员 张立群
审判员 刘 磊
二〇一三年五月三日
书记员 孙大龙
附页
承德市双滦区人民法院（2013）双滦刑初字第22号刑事判决书所涉及的相关法律条款具体内容如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释
最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释
（2011年2月21日最高人民法院审判委员会第1512次会议、2010年11月24日最高人民检察院第十一届检察委员会第49次会议通过）
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