福建省厦门市同安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0212刑初200号
公诉机关福建省厦门市同安区人民检察院。
被告人王某祝，男，1954年12月12日出生于福建省厦门市，汉族，小学文化，个体户，户籍地福建省厦门市同安区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年6月26日被刑事拘留，同年7月2日转取保候审，2018年3月9日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人陶京铭、蔡明钦，福建合贤律师事务所律师。
福建省厦门市同安区人民检察院以同检公诉刑诉〔2018〕202号起诉书指控被告人王某祝犯非法经营罪，于2018年4月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2018年4月24日公开开庭审理了本案。福建省厦门市同安区人民检察院指派检察员游凤娘出庭支持公诉。被告人王某祝、辩护人陶京铭到庭参加诉讼。审理过程中，福建省厦门市同安区人民检察院于2018年5月28日以同检公诉刑变诉〔2018〕2号变更起诉决定书，变更了认定事实和适用法律。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2018年6月28日公开开庭审理了本案。福建省厦门市同安区人民检察院指派检察员游某某出庭支持公诉。被告人王某祝、辩护人陶京铭、蔡明钦到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉指控，2017年6月22日，被告人王某祝通过电话联系一名广东籍男子（另案处理）向其购买六合彩书册。2017年6月24日22时许，货车司机林某1、林某2在广东饶平县城郊接受两名陌生男子（另案处理）的委托，驾驶车牌号为闽Ｂ×××××的货车运24件包裹到厦门市同安区人才市场门口对面路边，林某1按照寄货男子留下的电话号码联系被告人王某祝取包裹。被告人王某祝接到林某1电话通知，于2017年6月25日3时许驾驶一部二轮电动车并雇佣叶某,4驾驶一部三轮摩托车到达厦门市同安区人才市场门口对面路边取24件包裹（20件用蛇皮袋装标注“珠”、2件用蛇皮袋装标注“小华”、1件用纸箱装标注“小华内单”、1件用啤酒箱装，内装155种共计10921册六合彩书册）时被民警当场抓获。经查，被告人王某祝所购买的六合彩书册系用于零售。经鉴定，被告人王某祝所购买的上述六合彩书册均属非法出版物，其中5951册系六合彩期刊，4970册系六合彩图书。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人王某祝，宣读、出示了物证六合彩书册、相关书证、证人证言、鉴定结论、手机通话记录截图等电子数据、提取笔录、扣押清单、辨认笔录及照片、被告人王某祝的庭前供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人王某祝非法经营六合彩书册，扰乱市场秩序，情节严重，其行为应以非法经营罪追究刑事责任。
被告人王某祝对起诉指控的事实和罪名不持异议。
辩护人对起诉指控被告人王某祝所犯罪名没有异议，就王某祝的犯罪情节提出以下辩护意见：1、被告人王某祝的犯罪情节相对较轻，主观恶性较小，所购进的六合彩图书尚未销售就被查扣，未流入市场，危害后果较小；2、如实供述自己的犯罪行为，虽然开始基于种种顾虑及侥幸心理未能对所有犯罪行为如实供述，但在第二次开庭审理时最终选择了坦白道路，如实供述了自己的犯罪事实，可以从轻处罚；3.被告人王某祝系初犯、偶犯，年逾花甲，且患有多种老年疾病。请求对被告人王某祝从轻处罚。
经审理查明，2017年6月22日，被告人王某祝通过电话联系一名广东籍男子（另案处理）向其购买六合彩书册。2017年6月24日22时许，货车司机林某1、林某2在广东饶平县城郊接受两名陌生男子（另案处理）的委托，驾驶车牌号为闽Ｂ×××××的货车运24件包裹到厦门市同安区人才市场门口对面路边，林某1按照寄货男子留下的电话号码联系被告人王某祝取包裹。被告人王某祝接到林某1电话通知，于2017年6月25日3时许驾驶一部二轮电动车并雇佣叶某,4驾驶一部三轮摩托车到达厦门市同安区人才市场门口对面路边取24件包裹（20件用蛇皮袋装标注“珠”、2件用蛇皮袋装标注“小华”、1件用纸箱装标注“小华内单”、1件用啤酒箱装，内装155种共计10921册六合彩书册）时被民警当场抓获。经查，被告人王某祝所购买的六合彩书册系用于零售。经鉴定，被告人王某祝所购买的上述六合彩书册均属非法出版物，其中5951册系六合彩期刊，4970册系六合彩图书。
上述事实，被告人王某祝在庭审中亦无异议，并有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.户籍证明，证实被告人王某祝的姓名、年龄等自然身份情况；
2.到案经过，证实2017年6月25日3时30分许，厦门市公安局民警在厦门市同安区人才市场门口对面路边查获被告人王某祝。
3.物证，证实查获的非法出版物的基本情况。
4.违法犯罪经历查询情况说明，证实未查询到被告人王某祝违法犯罪经历。
5.证人叶某,4的证言及辨认笔录。证称2017年6月25日3时许，同安某桥村人“祝仔”（经辨认为被告人王某祝）打电话叫他到厦门市同安区人力资源大厦对面路边拉货。几分钟后，他驾驶一部三轮摩托车来到该地路边一部大型货车旁边，大货车旁停着一部白色宝马小轿车，王某祝骑一部电动车也在现场。开宝马的男子也想叫他帮忙。他帮王某祝装了23件包裹后发现已经装不下了，开宝马的男子就想将四个包裹装在他的后备箱。刚打开后备箱准备装包裹时民警就到场将他们抓获了。民警当场打开货物外包装，他才知道是六合彩书籍。
6.证人林某1的证言及辨认笔录。证称2017年6月24日晚上10时许，他驾驶车牌号为闽Ｂ×××××号的货车从广东潮汕地区开往安溪，途经漳州诏安跟广东交界的地方他停在路边装货。有两名五十岁左右的男子请他载货到同安，总共27件，每件运费10元。然后寄货男子给收货人打电话，他告诉对方大概三点多到同安，让他到莲花路口来接货。寄货人给了两个手机号码，交代说表面标注为“大”的包裹是给手机号码为138××××8367的人，其余表面标注“珠”、“小华”的包裹是给手机号码为151××××5683的人。到同安莲花路口后一个骑三轮车、一个骑电动车、一个开宝马小轿车的人在莲花路口等。他停车后那个骑电动车的中年男子（经辨认为被告人王某祝）就过来说要取表面标注“珠”、“小华”的包裹，该男子让驾驶和三轮摩托车将三轮车停靠在货车右边车斗边上，林某2打开车斗帮助卸货。他们卸完货，电动车男子将一个用啤酒瓶箱子包装的包裹放在其电动车踏板上，其余23件包裹则装在那部三轮摩托车上面。驾驶宝马小轿车的男子打开小轿车的后备箱准备过来装货时被民警查获，发现这些包裹里装的都是六合彩有关书籍，就将他们传唤到派出所审查。
7.证人林某2的证言。证称2017年6月24日下午，他和林某1将车牌为闽Ｂ×××××（挂3366）的货车停放在广东潮州的货运站装货。林某1负责装货，他在车上睡觉。之后二人吃了饭后发车往安溪开。约2017年6月25日凌晨3点多，他们到了同安的莲花路口，林某1停车卸货，他醒过来看到三名男子在卸货，一个是开宝马的青年男子，一个是骑三轮车的中年男子，一个是骑摩托车的中年男子，在卸货的时候被民警当场查获。
8、证人许某,4的证言。2017年6月25日凌晨3时30分左右，他从翔安区马巷镇市头南里xx号驾驶一部闽Ｄ×××××号宝马轿车到同安某平街道人才市场对面马路边拉货时被民警当场查获。当时还有一辆三轮车和一辆二轮摩托车也到该处。他过去是要载四袋六合彩书籍，这四袋六合彩书籍是用绿色的蛇皮袋装着的，外面用笔写着一个“大”字。
9.提取笔录、扣押清单及照片。证实向叶某,4、王某祝提取的六合彩书册的名称及册数情况。
10.手机通话记录截图。证实林某1于2017年6月25日3时02分使用13xxxxx6127号码电话拨打王某祝151××××5683号码电话。王某祝随后于同日3时03分拨打了叶某,415xxxxx6487号码电话。
11.福建省新闻出版广电局关于出版物认定工作有关事项的通知、出版物认定书，证实送检的155册出版物属非法出版物，其中《公开一肖》、《狂人出特》等134册以纸质为载体，有固定的名字及目录，并胶装、骑马订装成册，具备图书的基本特征；《六合吸钱大法》、《一枝红玫瑰》等21册以纸质为载体，有固定名称，用卷、期或者年、季、月顺序编号，按照一定周期出版的成册连续出版物，具备期刊的基本特征。
12.被告人王某祝的供述与辩解，供称他使用的电话号码为151××××5683，2017年6月25日凌晨3时许，一辆大货车司机用手机联系他，叫他到同安某平街道同安人才中心对面的路边拉货。他购买六合彩书籍是想放在他经营的食杂店内零售，但是还没有卖就被查获了。当时现场除了叶某,4还有两个货车司机以及一名驾驶白色宝马的男子。他的这箱用啤酒箱子包装。在第二次开庭审理时，被告人王某祝如实供述了自己的全部犯罪事实。
本案查明的事实，有上述证据相互印证，足以认定。
本院认为，被告人王某祝违反国家规定，非法经营六合彩书册，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某祝庭审时自愿认罪，可酌情从轻处罚；涉案的非法出版物已全部被追缴，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某祝犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的7日予以折抵，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2021年9月1日止；罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、暂扣在公安机关的六合彩书册10921册，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金 玲
人民陪审员 苏英巍
人民陪审员 张国防
二〇一八年八月八日
代书 记员 詹华伟
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。