河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终2219号
上诉人（原审原告）：杨玉卿，女，汉族，1963年4月17日生，住河南省偃师市。
被上诉人（原审被告）：偃师市外国语小学。住所地河南省偃师市城关镇城西村。
法定代表人：孙金锋，该学校校长。
委托诉讼代理人（特别授权）：王高峰，河南西亳律师事务所律师。
上诉人杨玉卿因与上诉人偃师市外国语小学人身损害赔偿纠纷一案，不服河南省偃师人民法院（2016）豫0381民初1931号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人偃师市外国语小学的委托诉讼代理人王高峰、上诉人杨玉卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨玉卿上诉请求：撤销一审判决，改判偃师市外国语小学赔偿杨玉卿医药费、误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等共计58577．3l元，并承担一、二审全部诉讼费。事实和理由：1、杨玉卿虽然超过50周岁，且在农村参加社会保险，每月领取55元保险金，但既未享受养老保险待遇，也未领取分文退休工资。杨玉卿与偃师市外国语小学之间应为劳动关系，杨玉卿受伤性质属于工伤。偃师市外国语小学及一审法院对于该事实是认可的。2、一审判决错用《交通事故受伤人员伤残等级鉴定》标准对杨玉卿的工伤进行伤残鉴定，显失公正。偃师市外国语小学已经自认杨玉卿为工伤，洛阳信谊法医临床司法鉴定所于2016年12月31日依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，作出鉴定意见书不能作为认定杨玉卿伤残评定的合法证据。3、一审判决把杨玉卿伤后治疗204天的误工期限仅认定为5天，有失偏颇。杨玉卿值班时因下雪路面湿滑跌倒受伤，没有得到及时救治，被强行留置于偃师市外国语小学卫生室，直到5天后的11月26日，察觉杨玉卿伤势恶化，才派人将杨玉卿送至偃师市人民医院拍片检查，杨玉卿的伤情为二根肋骨骨折和左侧肌肉I度损伤，绝非几个月能康复的。偃师市外国语小学却以欺骗的手段将杨玉卿送回家。杨玉卿为保命自救，靠土单验方和村卫生院进行治疗。
偃师市外国语小学辩称，1、双方当事人属于劳动合同关系，一审判决认定双方为劳务关系是错误的。2、一审庭审时，杨玉卿提交了自行委托洛阳信谊法医临床司法鉴定所作出的十级伤残等级意见书。杨玉卿单方委托作出的鉴定意见程序违法，不应采信。一审法院重新委托鉴定，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出鉴定结论，并无不当。3、一审判决认定误工费、护理费均按65天计算，已经充分照顾了杨玉卿的实际利益。
偃师市外国语小学上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回杨玉卿的起诉；2、一、二审诉讼费用由杨玉卿负担。事实和理由：偃师市外国语小学和杨玉卿属于劳动关系，2015年11月22日杨玉卿在工作期间受伤，属于工伤，应当按照《劳动争议调解仲裁法》、《工伤保险条例》规定处理双方的纠纷。一审判决以雇主责任判令偃师市外国语小学赔偿，明显适用法律错误。
杨玉卿辩称，杨玉卿与偃师市外国语小学之间的关系应为劳动关系，杨玉卿受伤性质属于工伤。偃师市外国语小学已经自认杨玉卿为工伤，一审判决错用《交通事故受伤人员伤残等级鉴定》标准，对杨玉卿的工伤进行伤残鉴定，显失公正。
杨玉卿向一审法院起诉请求：偃师市外国语小学赔偿杨玉卿医药费、误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等58577．3l元并承担诉讼费。
一审法院认定事实：杨玉卿于2015年8月接受偃师市外国语小学聘用，到其开办的学校工作，担任生活教师。11月22日杨玉卿值班，晚11时左右，其在前往男生宿舍途中，因积雪路滑跌倒，致杨玉卿受伤。杨玉卿回老家服药治疗。11月26日，其到偃师市人民医院进行治疗，被诊断为1，左侧冈上肌损伤；2，左侧第3、7肋骨骨折。处理意见：1，左肩部损伤，继续治疗，考虑手术治疗；2，定期复查。其在偃师市××镇××村集体卫生室花费医疗费321.8元，在大口镇董村第二集体卫生室花费医疗费452.8元，在偃师市人民医院花费医疗费217.45元。杨玉卿就诊期间由其丈夫翟永甫护理。4月27日杨玉卿就其损伤向偃师市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于4月27日以杨玉卿已超出法定退休年龄，不属于劳动合同法调整范围为由做出不予受理通知书。杨玉卿的委托代理人田学松所在的偃师市商城街道法律服务所于2016年5月23日委托洛阳信谊法医临床司法鉴定所对杨玉卿所受损伤进行了伤残等级及出院后护理期限的鉴定。××致残等级》标准，作出鉴定报告，杨玉卿所受损伤被鉴定为十级伤残；出院后护理期限为30－60日。杨玉卿支付鉴定费1300元，检查费780元。本案在审理过程中，偃师市外国语小学认为杨玉卿委托鉴定机构作出的鉴定意见，属于自行委托，向一审法院提出对杨玉卿伤残等级进行重新鉴定申请。一审法院又委托鉴定机构进行了鉴定，洛阳信谊法医临床司法鉴定所于2016年12月31日依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，作出鉴定意见书，杨玉卿所受损伤构不成伤残。另查明，河南省2015年农、林、牧、渔业人均纯收入为28849元/年；居民服务业和其他服务业为30482元/年。一审法院认为：自然人的生命健康权受法律保护。杨玉卿在偃师市外国语小学工作时受伤，也应受到保护。因工伤与一般人身伤害都是以公民的生命、健康、身体遭受侵害而产生的法律后果，工伤也是一种特殊的侵权行为，工伤职工与用人单位之间的关系也具有民事法律关系的属性。杨玉卿以一般民事侵权责任纠纷主张权利，符合相关法律规定，一审法院予以支持。偃师市外国语小学辩称双方属于劳动争议，必须先经劳动仲裁处理的辩称理由，一审法院不予采信。庭审中，偃师市外国语小学对杨玉卿委托所进行的鉴定意见书持有异议，并向一审法院提出对杨玉卿伤残等级进行重新鉴定的申请。一审法院委托鉴定机构所作的鉴定意见书是双方在场的情况下进行的，该鉴定意见应予采纳。但偃师市外国语小学仅对杨玉卿伤残等级进行重新鉴定，并未对杨玉卿的护理期限申请重新鉴定。应视为对杨玉卿自行委托鉴定的护理期限没有异议。《工伤伤残鉴定标准》是根据《工伤保险条例》制定，属于《工伤保险条例》适用的一个附件，是为解决在适用《工伤保险条例》对劳动者计算工伤保险待遇时需要对劳动者的伤残等级进行鉴定的问题而制定的，适用于解决“劳动者与用人单位之间发生的劳动关系”这一法律关系。而《交通事故伤残鉴定标准》没有写明制订依据，但其适用对象为一般主体，可适用于所有非因工伤造成的人身损害产生的一般民事“侵权”法律关系。本案中，杨玉卿依据一般民事赔偿程序要求赔偿。由此，鉴定机构依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对杨玉卿伤残等级进行鉴定，并无不当。杨玉卿认为，偃师市外国语小学申请鉴定时，鉴定机构适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对杨玉卿伤残等级进行鉴定不符合本案的实际情况的意见，一审法院不予采纳。杨玉卿的合理损失有：1、医疗费992.05元，是基于其损伤进行治疗的必要费用，一审法院予以确认。2、误工费，杨玉卿2015年11月22日受伤，2016年5月23日的鉴定意见其出院后的护理时间为30－60天，一审法院根据其病情酌定为60天。出院后，应为其到偃师市人民医院治疗后，其误工时间应为5天+60天＝65天。按农、林、牧、渔业人均纯收入为28849元/年计算。28849÷365天×65天×1人＝5136.95元。3、护理费，根据其受伤情况，其护理人员按1人护理，护理时间为65天。杨玉卿提供的其丈夫工种情况证明，由于证据欠缺，不能证明其从事建筑行业，应按居民服务业和其他服务业为30482元/年计算。30482元/年÷365天×65天×1人＝5428.15元。4、营养费。由于杨玉卿没有住院也没有医嘱，其营养费一审法院酌定为100元。5、交通费，根据杨玉卿治疗情况，一审法院酌定为200元。另，杨玉卿支出的鉴定费1300元，检查费780元是其及于该损伤支出的合理费用，偃师市外国语小学应当赔偿。以上费用共计13937.15元。杨玉卿其他诉求，没有依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、十七条之规定，判决：一、偃师市外国语小学于判决生效之日起10日内赔偿杨玉卿医疗费、误工费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、检查费等共计13937.15元。二、驳回杨玉卿的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费585元，由杨玉卿承担85元,偃师市外国语小学承担500元。
二审审理中，双方当事人未提交新证据。
二审审理查明事实与一审判决认定事实基本一致。
本院认为，杨玉卿在偃师市外国语小学单位工作时受伤，其正当权益应受到保护。纠纷发生后，杨玉卿以一般民事侵权法律关系向一审法院提起本案诉讼，不违法法律规定，应当予以准许。《工伤伤残鉴定标准》适用于解决“劳动者与用人单位之间发生的劳动关系”这一法律关系，而《交通事故伤残鉴定标准》可适用于所有非因工伤造成的人身损害产生的一般民事侵权法律关系。本案中，杨玉卿依据一般民事赔偿程序要求赔偿，鉴定机构依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对杨玉卿伤残等级进行鉴定，并无不当。鉴定机构据此作出的相关鉴定结论应当作为定案依据。杨玉卿上诉主张其伤后治疗204天，但没有提供证据证明其主张，一审法院参照鉴定结论中护理期限的结论，认定误工天数为65天并据此计算相关赔偿费用，并无不妥。杨玉卿上诉要求按照工伤待遇计算其损失，与其在一审起诉主张不符合，本院不予支持。综上所述，偃师市外国语小学和杨玉卿的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由杨玉卿负担500元，偃师市外国语小学负担500元。
本判决为终审判决。
审判长 郏文慧
审判员 付爱丽
审判员 杨献民
二〇一七年七月十八日
书记员 任 君