新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2017）新40民终160号
上诉人（原审原告）：殷捷，男，汉族，1971年3月26日生，个体工商户，住伊宁市。
委托诉讼代理人：张倩，新疆怀泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：罗志镪，男，汉族，1972年12月26日生，无固定职业，住伊宁市。
被上诉人（原审被告）：于启芳，女，汉族，1972年3月5日生，住伊宁市。
两被上诉人的共同委托诉讼代理人：杨华蓉，新疆长信合律师事务所律师。
上诉人殷捷因与被上诉人罗志镪、于启芳民间借贷纠纷一案，不服伊宁市人民法院（2016)新4002民初3515号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行审理，上诉人殷捷及其委托诉讼代理人张倩，被上诉人罗志镪、于启芳的共同诉讼委托代理人杨华蓉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
殷捷上诉请求：1、增判被上诉人向上诉人支付123465元；2、涉诉费用由被上诉人承担。事实与理由：由于被上诉人未按期归还借款，依据欠条其应当对9.5万元借款按每天200元计算费用，原审按年息24%计算利息错误；2、根据2015年12月28日收条内容证实2016年1月8日前不还25万元，则按原合同执行利息和本金，显然已经归还的75000元系违约金而非本金，被上诉人尚欠本金为295000元，原审认定尚欠借款本金为239935元错误，请求依法改判。
罗志镪、于启芳辩称，1、原审按年息24%计算正确，上诉人主张按每天200元计算违反法律规定；2、2015年12月28日双方经结算，被上诉人共欠上诉人借款本息是32.5万元，实际借款为29.5万元，之间的差额3万元是利息和违约金，归还的7.5万元中4.5万元系本金，其余3万元系利息，原审正确，应予维持。
殷捷一审诉讼请求：请求判罗志镪归还借款295000元，支付利息54000元（借款200000元×3%×9个月），支付违约金48000元（借款95000元×200元／天×240天），并承担本案诉讼费用。
一审法院经审理查明：2015年10月8日，殷捷与罗志镪就承包工程中殷捷垫支的款项进行算账，罗志镪应当支付殷捷95000元，被告向原告出具欠条，载明：”现欠殷捷95000元，2015年10月15日前归还，之前所有借据一律作废，以此借条为准。所有工地上的机械及工人费用与殷捷无关。如逾期未付每天按200元计算费用。”2015年11月3日，殷捷与罗志镪又签订借款协议书，约定，罗志镪向殷捷借款200000元，借款期限自2015年11月3日至2015年12月2日，借期内按月息3%支付利息，每月利息应在本月3日前支付，逾期支付，则次月起每月利息上浮至5%，连续两个月未支付利息，则视为违约行为。借款人未按时足额支付利息、偿还贷款本金的，出借人可视具体情况要求借款人及时改正或承担违约责任。违约责任包括出借人为实现债权而开支的催收费用、保全费、保全担保费、公告费、律师费、差旅费及其他费用，并以借款总额及未支付利息合计按月以3%利率支付利息，还应承担借款总额30%的违约金。协议签订后，殷捷将200000元借款交付给罗志镪。2015年12月28日，罗志镪承包工程的合伙人张新明代罗志镪向殷捷归还借款本息75000元，殷捷出具收条，载明：”今收到张新明替罗志镪还欠款75000元，还欠250000元，约定以2016年元月8日前还清，逾期按原合约执行利息及本金。”之后，被告未再归还借款本息，原告诉讼来院。另查明，二被告系夫妻关系，上述债务发生在二被告夫妻关系存续期间。原告为追偿上述债权，开支律师费12700元。
一审法院认为，债务应当清偿。被告所负原告债务95000元，被告立有欠条，且被告认可，该院予以认定。被告未按约定的期限清偿债务，应当承担违约责任，支付逾期付款违约金。原告主张的逾期还款违约金过高，应当予以调整，结合本案，参照国家关于民间借贷年利率不超过24%的规定，按年利率24%支付利息。关于借款，双方之间形成民间借贷的法律关系真实、合法，应受法律保护，被告在使用借款后，未按约定的期限支付借款本息，属违约行为，应承担归还借款本息以及赔偿损失的民事责任。关于利息，原告主张按月息3%（年息36%）支付利息，显然超出了国家关于民间借贷年利率24%的规定，因此，超出部分不予支持。关于被告已经归还借款本息75000元的事实，原告对此无异议，该院予以确认。根据收条内容以及双方当事人的当庭陈述，该款冲减了截止2015年12月28日的借款利息与欠款违约金共计30000元，该款系原告自愿偿付，因此该期间内利息及违约金按年息36%计算，超出部分应当冲减本金。另收条虽载明于2016年元月8日前清偿债务，逾期按原合约执行利息及本金，但该约定显然违反法律规定，故对原告要求归还借款295000元，并自借款之日计付利息的诉讼请求，不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、第三十一条之规定，判决：一、罗志镪、于启芳归还殷捷借款239935元{295000元-45000元-【30000元-（200000元×36%÷360天×65天）+（95000元×36%÷360天×73天）】}，于判决生效后十日内付清。二、罗志镪、于启芳支付殷捷借款利息33600元（239935元×24%÷360天×210天），于判决生效后十日内付清。三、罗志镪、于启芳支付原告殷捷律师代理费12700元，于判决生效后十日内付清。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7430元，减半收取3715元，由殷捷负担918元，罗志镪、于启芳负担2797元。诉前保全费2520元，由罗志镪、于启芳负担。
二审中双方均未提交新证据，本院查明事实与原审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：1、殷捷主张9.5万元本金部分应按每天200元计算费用请求能否成立；2、尚欠借款本金为295000元还是239935元，殷捷主张支付借款本金295000元的请求能否成立。
关于第一个争议焦点，2015年10月8日罗志镪出具欠条承诺欠款95000元并将该条据确定为借条，故该95000元系借款，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。显然双方约定的其他费用也不能超出年利率的24%，殷捷认为双方约定的系其他费用而不是利息，原审法院对超出年利率24%部分未予支持显属错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，根据2015年12月28日的收条载明”收到归还欠款75000元，还欠250000元约定在2016年1月8日前还清，逾期按原合约执行利息和本金”。显然该收条系附条件的条据，如按期归还250000元则已经归还的75000元作为部分本金和利息，如果按期不归还则按原来合同约定的本金和利息执行。由于事后罗志镪并未归还250000元，故应当依照收条内容按原合约执行利息及本金，即本金为295000元，而之前归还的75000元显然属于支付的利息和违约金。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定，没有约定利息但借款人自愿支付，或者超出约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体、第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。故75000元虽已经支付完毕，但作为利息和违约金也不能超出年利率的36%。经当庭测算，两笔借款按年利率36%计算，截止到2015年12月28日之前合计利息和违约金为18345.2元，对此罗志镪不持异议本院予以确认，此款扣减75000元，尚余56654.8元应做为支付的本金予以冲减，本金295000减去56654.8元，尚欠本金为238345.2元，原审确认尚欠本金239935元有误，鉴于原审判决归还借款本金239935元罗志镪并未上诉，故本院对该判决结果予以维持。综上，原审判决虽有瑕疵，但裁判结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2769元，由上诉人殷捷负担。
本判决为终审判决
审 判 长 赵 凤
审 判 员 芦海龙
代理审判员 杨 静
二〇一七年三月十一日
书 记 员 努丽娅