四川省珙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜珙民初字第1115号
原告曾仕清，男，1964年3月2日出生，汉族，四川彭山县人，住所地彭山县。
原告代建国，男，1962年1月15日出生，汉族，四川彭山县人，住所地彭山县。
二原告委托代理人杜志强，四川岷江律师事务所律师。
被告四川长城建筑（集团）有限公司，住所地成都市金牛区槐树街79号6层。
法定代表人蒲菲，该公司总经理。
委托代理人李明春、李健，北京市惠诚（宜宾）律师事务所律师。
被告何俊，男，1967年3月13日出生，汉族，成都市锦江区人，住所地成都市。
原告曾仕清、代建国与被告四川长城建筑（集团）有限公司、何俊建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告曾仕清、代建国及其委托代理人杜志强，被告四川长城建筑（集团）有限公司的委托代理人李明春、李健均到庭参加了诉讼，被告何俊经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告曾仕清、代建国诉称，被告四川长城建筑（集团）有限公司（以下简称长城建筑公司）于2012年1月3日中标宜宾冠能特种材料有限公司（以下简称宜宾冠能公司）在珙县工业园区的厂房、办公楼的建设工程，长城建筑公司于2012年1月20日设立了“四川长城建筑（集团）有限公司宜宾冠能公司办公楼、厂房工程项目部”（以下简称长城公司冠能项目部），并任命被告何俊为长城公司冠能项目部负责人。曾仕清、代建国与长城公司冠能项目部、何俊于2012年4月2日签订了《项目内部承包责任书》，约定将宜宾冠能公司1#—8#厂房屋面钢结构工程发包给曾仕清、代建国，并约定了双方的权利和责任。原告向长城公司冠能项目部交纳了保证金100万元及保险费27858.84元。之后，被告一直未通知原告进场施工。2013年12月18日，原告与被告何俊签订《协议书》，约定双方终止合同，被告在2013年12月31日退还原告保证金100万元，并自2012年4月3日起按月利率1%计算支付利息。被告至今未退还保证金及保险费，亦未支付利息。被告是违法分包，请求判令确认原、被告签订的《项目内部承包责任书》无效；判令被告及时退还原告交纳的保证金100万元并支付自2012年4月3日起至全面清偿之日止按月利率1%计算的利息；判令被告退还原告已交的保险费27858.84元。本案诉讼费用由被告承担。
被告长城建筑公司辩称，被告何俊具有双重身份，其既是长城建筑公司“长城公司冠能项目部”现场负责人，同时又是业主宜宾冠能公司的股东；长城建筑公司给何俊的授权仅仅限于对施工质量、施工安全等等日常行为进行管理，没有授与何俊对外签订经济合同、收取保证金等权利。何俊与原告签订《项目内部承包责任书》并收取保证金系何俊个人行为，与长城建筑公司之间无关联。长城建筑公司对原告要求确认《项目内部承包责任书》无效无异议，何俊收取的保证金及原告垫交的保险费均应当由何俊个人承担责任。请依法驳回原告要求长城建筑公司承担责任的诉讼请求。
被告何俊未作答辩。
经审理查明，被告长城建筑公司系于1995年1月14日登记成立的有限责任公司，营业期限自1995年1月14日至长期，具有房屋建筑工程施工总承包和钢结构工程专业承包一级资质。长城建筑公司于2012年1月3日中标宜宾冠能公司在珙县余箐工业集中区的厂房、办公楼工程。宜宾冠能公司与长城建筑公司于2012年1月6日签订的《施工合同协议书》约定将宜宾冠能公司在珙县余箐工业集中区的厂区建设工程承包给长城建筑公司。长城建筑公司于2012年1月20日设立了长城公司冠能项目部，同时启用项目部印章（文件中附项目部印模）。长城建筑公司又于2012年2月10日任命被告何俊为长城公司冠能项目部负责人。长城公司冠能项目部（甲方）与原告曾仕清、代建国（乙方）于2012年4月2日签订的《项目内部承包责任书》约定：（甲方）将宜宾冠能公司厂房1#—8#厂房屋面钢结构工程发包给（乙方），工程造价以实际竣工结算；（乙方）需向（甲方）交纳履约保证金120万元，同时约定履约保证金通过何俊个人银行账户交纳，由（甲方）向（乙方）出具收款凭据；保险按国家规定购买，费用由（乙方）承担。该《项目内部承包责任书》尾部加盖有长城公司冠能项目部印章、何俊私章以及何俊的签名。原告按照合同约定于2012年4月3日和2012年5月11日分两次交纳了保证金100万元，长城公司冠能项目部亦向原告出具了加盖印章的收据。之后，原告又于2012年5月19日向长城公司冠能项目部交纳保险费27858.84元，长城公司冠能项目部亦向原告出具了加盖印章的收据。后因多方原因，原告曾仕清、代建国未进场施工。长城公司冠能项目部负责人何俊与原告曾仕清、代建国于2013年12月18日达成的《协议书》载明：因不属于曾仕清、代建国的原因导致工程未开工，双方终止合同；长城公司冠能项目部在2013年12月31日前退还曾仕清、代建国保证金100万元并自2012年4月3日起计算利息（曾仕清、代建国主张的利息标准为月利率3%，何俊认可的利息标准为月利率1%）。该《协议书》上未加盖有长城公司冠能项目部印章，只有何俊、曾仕清、代建国的签名。至今，被告长城建筑公司、何俊未退还原告已交纳的100万元保证金及27858.84元保险费。
上述事实，有原、被告的庭审陈述及下列证据：1、原、被告的主体资格相关信息资料；2、长城建筑公司中标通知书、长城建筑公司与宜宾冠能公司签订的《施工合同协议书》、川长建集团司（宜）[2012]5号文件、川长建集团司（宜）[2012]6号文件；3、原告曾仕清、代建国与长城公司冠能项目部签订的《项目内部承包责任书》；4、原告向长城公司冠能项目部交纳保证金、保险费收据及银行转款回单；5、长城公司冠能项目部负责人何俊与原告签订的《协议书》。经庭审质证、认证，本院予以采信。
本院认为，被告长城建筑公司在与宜宾冠能公司签订关于宜宾冠能公司在珙县余箐工业集中区的厂房、办公楼工程的《施工合同协议书》之后，以川长建集团司（宜）[2012]5号文件、川长建集团司（宜）[2012]6号文件明确设立了长城公司冠能项目部并任命被告何俊为该项目部负责人，足以认定长城建筑公司在积极履行与宜宾冠能公司的合同，同时授权何俊开展与长城公司冠能项目部相关事宜，故被告何俊从事与长城公司冠能项目部相关事宜的行为应当认定为代表被告长城建筑公司的履职行为，其行为的后果由被告长城建筑公司承担。长城公司冠能项目部与原告曾仕清、代建国签订《项目内部承包责任书》，将其中的部分工程承包给原告曾仕清、代建国，名为内部承包，实为分包，且原告曾仕清、代建国未取得建筑施工企业资质，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；…”之规定，该《项目内部承包责任书》为无效合同。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定。原告曾仕清、代建国已交纳的100万元保证金，长城公司冠能项目部出具了收据，故该100万元保证金应当由被告长城建筑公司返还给原告曾仕清、代建国。因曾仕清、代建国明知自己没有取得建筑施工企业资质而与长城公司冠能项目部签订《项目内部承包责任书》，导致该合同无效，双方当事人均具有过错；且曾仕清、代建国、何俊于2013年12月18日签订的《协议书》对保证金利息的利率标准未能达成一致意见，视为不支付利息，故对原告请求的保证金利息不予支持。原告已向长城公司冠能项目部交纳的保险费27858.84元，被告长城建筑公司未能提供证据证明其已用该款代原告购买了保险，故应当由被告长城建筑公司返还给原告。被告何俊经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为自动放弃抗辩权。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告曾仕清、代建国与被告四川长城建筑（集团）有限公司设立的“四川长城建筑（集团）有限公司宜宾冠能公司办公楼、厂房工程项目部”于2012年4月2日签订的《项目内部承包责任书》无效；
二、被告四川长城建筑（集团）有限公司自本判决生效之日起五日内退还原告曾仕清、代建国保证金100万元；
三、被告四川长城建筑（集团）有限公司自本判决生效之日起五日内退还原告曾仕清、代建国保险费27858.84元；
四、驳回原告曾仕清、代建国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16391元（原告已全部预交），由被告四川长城建筑（集团）有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审判长 王光怀
审判员 常 斌
审判员 罗选琴
二〇一六年二月一日
书记员 李 碧