安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）合刑终字第00280号
原公诉机关安徽省合肥市庐阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄健，男，汉族，安徽省合肥市人，中专文化，无业。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，2013年6月9日经合肥市人民检察院批准被逮捕。现押合肥市第一看守所。
辩护人方阔，安徽安天行律师事务所律师。
原审被告人赵新芳，女，汉族，安徽省合肥市人，高中文化，无业。2013年6月6日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局取保候审。
原审被告人黄某，男，汉族，安徽省合肥市人，初中文化，无业。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，2013年6月9日经合肥市人民检察院批准被逮捕。2013年8月5日被合肥市公安局取保候审。
原审被告人杜某，男，汉族，安徽省肥东县人，初中文化，无业。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，2013年6月9日经合肥市检察院批准被逮捕。2013年12月24日被合肥市庐阳区人民检察院取保候审。
原审被告人胡某甲，男，汉族，安徽省合肥市人，大专文化，无业。2006年1月28日因故意伤害被合肥市公安局庐阳分局决定行政拘留十五日，2008年7月22日因吸毒被合肥市公安局瑶海分局决定行政拘留4日。2013年5月10日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月9日经合肥市人民检察院批准被逮捕，同年7月3日被合肥市公安局取保候审。
原审被告人贺某，女，汉族，安徽省合肥市人，中专文化，无业。2013年5月7日，因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月6日被合肥市公安局取保候审。
原审被告人张某甲，男，汉族，安徽省肥东县人，高中文化，无业。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月9日经合肥市人民检察批准被逮捕，2014年7月10日被合肥市庐阳区人民法院取保候审。
原审被告人胡某乙，男，汉族，安徽省舒城县人，初中文化，个体经商。2013年5月10日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月6日被合肥市公安局取保候审。
原审被告人王某，男，汉族，安徽省合肥市人，初中文化，无业，2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月9日经合肥市人民检察批准被逮捕，2014年8月6日，被本院取保候审。
原审被告人张某，男，汉族，安徽省合肥市人，大学文化，个体经商。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年5月8日被合肥市公安局取保候审。
原审被告人谢某，男，汉族，安徽省涡阳县人，高中文化，无业。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月6日被合肥市公安局取保候审。
原审被告人刘某，男，汉族，安徽省淮北市人，大专文化，无业。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月6日被合肥市公安局取保候审。
原审被告人梅某，男，汉族，安徽省合肥市人，高中文化，无业。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月6日经被合肥市公安局取保候审。
原审被告人陆某，男，汉族，安徽省长丰县人，初中文化，无业。2013年5月7日因涉嫌犯开设赌场罪被合肥市公安局刑事拘留，同年6月6日被合肥市公安局取保候审。
安徽省合肥市庐阳区人民法院审理庐阳区人民检察院指控原审被告人黄健、赵新芳、黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙、王某、张某、谢某、刘某、梅某、陆某犯开设赌场罪一案，于2014年7月9日作出（2014）庐刑初字第00145号刑事判决。原审被告人黄健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：自2012年8、9月份，被告人黄健、赵新芳等人在被告人胡某乙经营的合肥市庐阳区庐江路“雅迪商务会所”二楼包厢开设赌场，多次邀请他人聚赌并抽头渔利。胡某乙明知黄健等人开设赌场，仍按照每包厢每天1000元的标准收取费用，将会所包厢提供给黄健、赵新芳等人作为赌场使用。该赌场以麻将、扑克牌为赌具，采用合肥麻将“黑胡”、扑克牌“拱猪”为赌博方式聚赌，赌场对参赌金额大小不同按照比例抽取“水钱”。黄健、赵新芳（二人均持股为0.75-1.5成）除自己担任“股东”外，为保证赌场人气兴旺，又先后确定在赌场长期赌博并且赌博数额较大的或者为赌场带来参赌人员的被告人黄某（2012年底持股，股份0.75-1成）、贺某（2012年底持股，股份0.75-2成，2013年3月后退出不再持股）、杜某（2012年底持股，持股2成）、李春九（身份不详，在逃），郑家龙（身份不详，在逃）、胡某甲（2013年4月持“拱猪”股2成）、张某甲（2013年4月持股，股份1-2成）等人为“股东”，其中张某甲因欠债较多，为了避免在赌场中债务折抵而无法实际获得抽水和赢取钱财，便以其2013年4月初带来参赌的被告人张某的名义持有股份以获取利益，张某明知此事，仍予同意。黄健、赵新芳等人为赌场结算方便，采用筹码代替现金，聘请了被告人王某、谢某、刘某、梅某、陆某等人在赌场记录账目、发放筹码，为赌场提供饮食等服务。王某负责赌场服务管理及电话邀请参赌人员，赌博结束后，由谢某、刘某、梅某、陆某进行统计，并由谢某汇总后采用短信的方式发送给需要的参赌人员。一般在输赢达到一定数额后，通过银行转账的方式进行结算。经计算，自2012年12月14日至2013年5月6日，赌场共计输赢数额分别为35778.44万元与35247.37万元。共计抽水渔利1712.55万元（其中“麻将”1114.75万元，拱猪597.8万元）。
2013年5月6日22时许，合肥市公安局侦查人员在雅迪商务会所内当场将黄健、赵新芳、黄某、杜某、张某甲、张某、贺某、王某、谢某、刘某、梅某、陆某抓获，当场查获并扣押各类用于赌博记账的笔记本、便签本、账单、单据及作案工具手机、麻将机、扑克牌、筹码及银行卡等。
2013年5月9日17时许，侦查人员在合肥市包河区某宾馆将胡某甲抓获。2013年5月9日16时许，侦查人员在合裕路与当涂路交口附近将胡某乙抓获。归案后，上述被告人均能如实交代罪行。公安机关依法追缴非法所得合计人民币502万元并上缴国库。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书；证人程某、王某、彭某某、李某某、司某某等人的证言笔录；雅迪商务会所营业执照；辨认笔录；搜查笔录；扣押清单；物证作案工具手机12部、姚记扑克牌1副、塑料牌157张、记账笔记本6本、便签本13本、银行卡；合肥市公安局电子物证检查报告；收缴／追缴物品清单；安徽省政府非税收入一般缴款书；现场勘验检查记录、现场照片；赌博工具麻将机、扑克牌、筹码照片；涉案招商银行、工商银行等账户交易明细；公安机关出具的归案材料、公安行政处罚决定书；户籍证明材料、拘留证、逮捕证、取保候审决定书及合肥市庐阳区法院暂存款收据；被告人黄健、赵新芳、黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、张某、胡某乙、王某、谢某、刘某、梅某、陆某的供述等。
原判认为，被告人黄健、赵新芳、黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙以营利为目的，为赌博提供场所、设定赌博方式；被告人王某、张某、谢某、刘某、梅某、陆某明知他人实施开设赌场犯罪活动，仍提供直接的帮助行为；赌场累计赌资数额为35778.44万元，非法获利1712.55万元，其行为均已构成开设赌场罪，可认定为情节严重，各被告人系共同犯罪，应按照各被告人在共同犯罪中的地位、作用分别依法予以惩处。被告人黄健、赵新芳、黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应依法予以惩处。被告人王某、张某、谢某、刘某、梅某、陆某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应减轻处罚。庭审中，各被告人均能自愿认罪，积极退缴非法所得及预交罚金，均可酌情从轻处罚。被告人胡某甲具有劣迹，可酌情从重处罚。被告人黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、张某、胡某乙、谢某、刘某、梅某、陆某具有悔罪表现，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响。公诉机关的指控，主要事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，法院予以支持。被告人黄健的辩护人关于赌场赌资数额及抽水数额部分事实不清，赌资总额不超过2000万元，抽水数额不应当超过531万元及被告人赵新芳、黄某、胡某甲、贺某、张某、胡某乙的辩护人关于在公安机关已缴纳了巨额罚款应用于抵扣罚金的辩护意见与法庭查明的事实、证据不符，法院不予采信。被告人黄健、赵新芳的辩护人关于建议法庭对其适用缓刑的辩护意见，经查，被告人黄健、赵新芳等人系雅迪商务会所赌场的发起者，开设赌场的时间长、发展赌客数量众多，非法获利数额大，赌客赌资数额巨大，影响恶劣，对被告人黄健、赵新芳不宜适用缓刑，故两被告人的辩护人关于建议法庭对其适用缓刑的辩护意见不能成立。被告人黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙的辩护人关于黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙在共同犯罪中的作用较小，应认定为从犯的辩护意见，经查，被告人黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲在实施开设赌场犯罪中均积极邀集他人参与赌博，并被赌场确定为股东参与水钱分配；被告人胡某乙为了获取高额费用，为被告人黄健、赵新芳等人开设赌场提供场所，被告人黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙在开设赌场犯罪中的作用与被告人黄健、赵新芳基本相当，不应认定为从犯，故被告人黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙的辩护人关于黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙应认定为从犯及被告人张某的辩护人关于建议法庭对张某免予刑事处罚的辩护意见不能成立，法院不予采信。辩护人关于各被告人自愿认罪，退缴非法所得及预交罚金，均可酌情从轻处罚的辩护意见成立，法院予以采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人黄健犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币60万元。二、被告人赵新芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币60万元。三、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30万元。四、被告人胡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30万元。五、被告人杜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30万元。六、被告人贺某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币30万元。七、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币30万元。八、被告人胡某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币30万元。九、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币5万元。十、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币5万元。十一、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3万元。十二、被告人刘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3万元。十三、被告人梅某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3万元。十四、被告人陆某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币3万元。十五、对涉案的非法所得待追缴后上缴国库；对于随案移送的作案工具手机12部、姚记扑克牌1副、塑料牌157张、银行卡等予以没收；麻将机5台、麻将3副、筹码20个由扣押单位予以没收。
原审被告人黄健以原判量刑过重提出上诉，请求二审法院依法改判。理由为：1、其自愿认罪，具有悔罪表现；2、其愿意缴纳罚金及非法所得。其辩护人的辩护意见同上。
经审理查明：原判认定上诉人黄健、原审被告人赵新芳、黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙、王某、张某、谢某、刘某、梅某、陆某犯开设赌场罪的事实，已被一审判决列举的证据证实，所列证据业经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。
本院认为，上诉人黄健、原审被告人赵新芳、黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙以营利为目的，为赌博提供场所、设定赌博方式；原审被告人王某、张某、谢某、刘某、梅某、陆某明知他人实施开设赌场犯罪活动，仍提供直接的帮助行为；赌场累计赌资数额为35778.44万元，非法获利1712.55万元，其行为均已构成开设赌场罪，
且情节严重，各被告人系共同犯罪，应按照各被告人在共同犯罪中的地位、作用分别依法予以惩处。被告人黄健、赵新芳、黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、胡某乙在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法予以惩处。被告人王某、张某、谢某、刘某、梅某、陆某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应减轻处罚。原判在量刑时业已结合原审各被告人自愿认罪、积极退缴非法所得及预交罚金、原审被告人胡某甲有劣迹、原审被告人黄某、杜某、胡某甲、贺某、张某甲、张某、胡某乙、谢某、刘某、梅某、陆某具有悔罪表现等量刑情节综合量刑并无不当。上诉人黄健系开设赌场发起人，在开设赌场共同犯罪中起主要作用，且该赌场开设时间较长、人员多，非法获利数额巨大，社会影响恶劣，其上诉要求缴纳罚金及非法所得，是其应承担的刑事责任，非减轻其处罚的理由，故上诉人黄健上诉理由及其辩护人辩护意见不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 应道荣
审判员 胡宏林
审判员 沈 昊
二〇一四年九月二十二日
书记员 刘顺洋
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。