浙江省德清县人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）湖德刑初字第191号
公诉机关德清县人民检察院。
被告人王培息。2011年8月9日因本案被刑事拘留，同年9月16日被逮捕，现羁押于德清县看守所。
辩护人胡铮。
辩护人叶振伟。
被告人姚琴明。2011年8月9日因本案被刑事拘留，同年9月16日被逮捕，现羁押于德清县看守所。
指定辩护人叶旭弘。
被告人周某。2011年8月9日因本案被刑事拘留，同年9月16日被逮捕，现羁押于德清县看守所。
辩护人方海平。
德清县人民检察院以德检刑诉（2011）485号起诉书指控被告人王培息、姚琴明、周某犯盗窃罪，于2012年4月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。期间德清县人民检察院于2012年5月17日提出补充侦查建议，本院于同日决定延期审理一个月。德清县人民检察院指派代理检察员许文学出庭支持公诉，上列被告人及辩护人、指定辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
德清县人民检察院指控：被告人王培息、姚琴明、周某结伙他人于2011年3月至7月间秘密窃取浙江升华强磁材料有限公司（以下简称升华强磁公司）切片车间内的磁泥，其中被告人王培息盗窃3起，共计价值人民币（以下币种皆为人民币）216456元，被告人姚琴明盗窃4起，共计价值242723元，被告人周某盗窃1起，价值36267元。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关的书证、证人证言、鉴定结论、视听资料等证据，据此认定被告人王培息、姚琴明、周某的行为均已构成盗窃罪，其中被告人王培息、姚琴明数额特别巨大，被告人周某数额巨大。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定依法惩处。
被告人王培息对公诉机关指控的罪名予以否认；同时提出：1.对起诉书指控的第1起犯罪事实予以否认；2.对起诉书指控的第2起犯罪事实中磁泥的数量有异议；3.起诉书指控的第4起犯罪事实系未遂。
被告人姚琴明对公诉机关指控的罪名予以否认；对起诉书指控的第1至3起犯罪事实均予以否认。
被告人周某对公诉机关指控的罪名予以否认；对指控的犯罪事实无异议。
辩护人叶振伟、胡铮对公诉机关指控被告人王培息犯有盗窃罪提出异议，认为王培息在本案中构成的是职务侵占罪；事实部分支持其当事人提出的异议，同时提出物价鉴定依据不充分，鉴定结论缺乏客观真实性。
指定辩护人叶旭弘对公诉机关指控被告人姚琴明犯有盗窃罪提出异议，认为姚琴明在本案中构成的是职务侵占罪；事实部分支持其当事人提出的异议，同时对鉴定结论的真实性和鉴定的过程是否合理提出异议。
辩护人方海平对公诉机关指控被告人周某提出异议，认为周某在本案中构成的是职务侵占罪；事实部分无异议。
经审理查明，2011年1月、2010年9月，被告人王培息、周某分别与被害单位德清县钟管镇升华强磁公司签订协议，由升华强磁公司提供厂房、机器设备、原材料，由被告人王培息、周某进行切片加工。期间，王培息、周某分别结伙被告人姚琴明及周家斌（另案处理）经事先预谋，采取由王培息、周某各自盗窃磁泥，姚琴明开门放行、周家斌开车运送等手段，多次窃取升华强磁公司切片车间内的磁泥。具体分述如下：
1.2011年3月某日凌晨，王培息结伙姚琴明、周家斌窃得升华强磁公司切片车间内的磁泥300余公斤，价值币2.7万余元。
2.2011年4月某日凌晨，王培息结伙姚琴明、周家斌窃得升华强磁公司切片车间内的磁泥300余公斤，价值3.6万余元。
3.2011年4月某日凌晨，周某结伙姚琴明、周家斌窃得升华强磁公司切片车间内的磁泥300公斤，价值36267元。
4.2011年7月29日凌晨，王培息结伙姚琴明、周家斌窃得升华强磁公司切片车间内的磁泥300余公斤，价值9.8万余元。
综上，被告人王培息盗窃3起，共计价值16万余元；被告人姚琴明盗窃4起，共计价值19万余元；被告人周某盗窃1起，价值36267元。
案发后，被告人王培息的家人代为退缴赃款92911元，被告人姚琴明的家人代为退缴赃款32000元，被告人周某的家人代为退缴赃款36267元；均已由公安机关发还被害单位。
以上事实，由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：书证切片加工承包协议，证明被告人王培息、周某与升华强磁公司系委托加工关系，加工过程中产生的磁泥归公司所有，被告人王培息、周某有将磁泥上交公司及遵守公司规章制度的义务等事实，并有书证委托加工明细表、门卫管理制度等证据予以佐证；证人张某的证言，证明他听人说2011年7月29日凌晨有面包车从公司开出，他觉得比较可疑就将情况反映给加工部经理潘某等事实，并有证人潘某的证言加以佐证；证人汤某甲的证言，证明2011年7月29日凌晨有一辆面包车停在王培息的车间门口，随后有五六个人往车上装东西，10多分钟后面包车开走了等事实，并有汤某乙的证言、现场照片等证据予以佐证；证人戚某的证言，证明被告人姚琴明曾于2011年8月4日下午向他交代违反门卫管理职责，接受外包工头王培息等人现金，并放王培息等人盗窃磁泥车辆进出厂区等事实，并有证人金某、郑某的证言及监控录像等证据予以佐证；证人姚某甲的证言，证明磁泥一般不装满，每袋装35公斤左右，并有侦查机关对磁泥抽样称重的情况说明及照片等证据予以佐证；证人房某的证言，证明他听说大门的其中一个遥控钥匙被姚琴明调任中门卫时带走等事实，并有证人沈某、姚某乙的证言予以佐证；同案人周家斌的供述，证明其曾与王培息等人合伙多次盗窃升华强磁公司的磁泥，并运到宁波销赃等事实；价格鉴定结论书，证明本案中被窃磁泥的价格等事实；委托书、收条，证明案发后三被告人的家人代为退缴赃款，并均已由公安机关发还被害单位等事实；户籍证明，证明三被告人的身份情况；公安机关出具的抓获经过，证明三被告人的到案情况；三被告人的供述与辩解。事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
根据证据及被告人当庭供述，审理认为：1.关于本案的定性。经查，1）本案的被告人王培息和周某是与升华强磁公司签订切片加工承包协议的加工户，非签订劳动合同的员工，故双方基于合同形成的是劳务而非职务关系；2）切片加工承包协议中明确规定所有磁泥系升华强磁公司所有，且公司为防止磁泥等财物损失，将加工车间设置于公司内部，以公司的门卫管理制度对加工车间的人员及财物进行监督；3）被告人王培息、周某在明知的情况下，仍以非法占有为目的，结伙被告人姚琴明等人将属公司所有的磁泥偷运出公司转卖并将所得赃款私分，二人的行为均已符合盗窃罪的构成要件。4）被告人姚琴明作为升华强磁公司的门卫，在明知公司对磁泥等财物进行管控的情况下，仍以非法占有为目的，与被告人王培息、周某等人共同实施盗窃，构成盗窃罪的共犯。至于部分辩护人以被告人姚琴明是升华强磁公司的员工，且其实施的开门放行的行为系利用了公司门卫这一职务之便，而将其行为定性为职务侵占，并将被告人王培息、周某作为姚琴明的共犯进行评价，由此得出二人的行为也是职务侵占，进而将全案定性为职务侵占的辩护意见，显与查明的事实和法律不符，不予采纳。2.关于部分被告人及辩护人就公诉机关当庭出示的鉴定结论价格鉴定结论书提出的异议。经查，德清县价格认证中心的鉴定人员就本案涉案赃物所作的价格鉴定程序合法，出具的价格鉴定结论书客观公正，符合法律规定，应予确认。3.关于被告人王培息及其辩护人提出的未参与起诉书指控的2011年4月的盗窃犯罪的辩解及辩护意见。经查，同案人周家斌的供述中承认其曾与王培息等人于2011年4月共同盗卖升华强磁公司的磁泥等事实，该些供述与王培息本人在侦查阶段的供述及被告人姚琴明向公安机关投案后所做的供述能互相印证，应予认定。4.关于被告人王培息及其辩护人提出的起诉书指控的2011年7月29日盗窃犯罪事实中未窃得磁泥的辩解及辩护意见。经查，公诉人当庭宣读并出示的同案人周家斌的供述、证人汤某甲、汤某乙的证言均可以证实当时数袋磁泥已被搬运上车，该些证据与案发当日升华强磁公司大门、中门监控录像所反映的内容等证据形成完整证据链，证明该起犯罪系既遂。5.关于被告人姚琴明及指定辩护人提出的其未参与起诉书指控的第1至3起盗窃犯罪的辩解及辩护意见。经查，1）案发后被告人姚琴明是主动向公安机关投案的，也是本案第一个到案的被告人，其向侦查机关作有罪供述的时间早于其他被告人，该些笔录所反映的内容真实可信，得到了证人戚某、金某等人证言的印证，亦与被告人王培息、周某及同案人周家斌的供述吻合；2）姚琴明虽在之后的供述中推翻了之前的有罪供述，并当庭提出无罪辩解，但言语多处前后矛盾，完全缺乏合理性，使本庭无法确信其当庭供述的真实性；故被告人姚琴明与指定辩护人提出的该些辩解及辩护意见，显与查明的事实不符，均不予采纳。6.关于被告人王培息及其辩护人就盗窃磁泥的数量提出的异议。经查，1）公诉机关对该部分事实的指控，是建立在证人姚某甲的证言、被害单某并非直接将被告人的供述作为定案依据，对该部分事实的指控基本符合查明的事实，应予确认；2）对双方存在较大争议的部分，可进一步结合本案已经查明的相关事实及已经认证的其他证据，秉着以事实为依据，并按照有利于被告人的原则进行认定。故被告人王培息及其辩护人就该节事实提出的异议，合理部分予以采纳。
本院认为，被告人王培息、姚琴明、周某以非法占有为目的，秘密地窃取他人财物，其中被告人王培息、姚琴明数额特别巨大；被告人周某数额巨大；三被告人的行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪成立。综合本案的犯罪事实、性质、危害程度及各被告人的犯罪情节、作用、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人王培息犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金三万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月9日起至2022年8月8日止）。
二、被告人姚琴明犯盗窃罪，判处有期徒刑十年十个月，并处罚金二万八千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月9日起至2022年6月8日止）。
三、被告人周某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月9日起至2014年8月8日止）。
四、上述罚金限于判决生效后一个月内交纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶 兰
人民陪审员 王慧琴
人民陪审员 房炳泉
二〇一二年六月二十五日
代书 记员 傅 琪