上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0117民初11055号
原告：李萍，女，1961年9月15日生，汉族，住浙江省玉环县6。委托诉讼代理人：欧阳兰芳，上海申浩律师事务所律师。被告：上海松江礼品城有限公司，住所地上海市松江区洞泾镇长浜路501弄。法定代表人：陈绍圣，董事长。委托诉讼代理人：陈帮特，男，系被告公司工作人员。原告李萍与被告上海松江礼品城有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院于2016年7月1日立案后，依法由审判员李晓蕾适用简易程序于2016年8月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人欧阳兰芳和被告的委托诉讼代理人陈帮特到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即涤除上海市松江区洞泾镇长浜路原501弄D区42幢XXX号商铺(现址为上海市松江区洞泾镇长浜路XXX弄XXX号XXX室、XXX室、XXX室，以下简称“系争房屋”)上的抵押登记，并将系争房屋的产权登记至原告名下；2.判令被告向原告支付逾期办证违约金(以371,030元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，从2013年5月21日计算至办证完毕之日止)；3.判令被告偿还原告办证用的借款20,000元及代办证费用900元；4.判令被告支付逾期还款的违约金(以20,000元为本金，按日万分之五的标准，从2014年3月1日起算至判决生效之日止)；5.判令被告向原告支付由双方约定的罚款20,000元。事实和理由：原、被告曾签订《上海国际礼品城联建房协议书》，约定由原告向被告购买商铺。商铺建成后，根据办理分户独立产证的需要，双方又于2007年9月签订了《礼品城联建房结转销售(办证)协议书》，约定由原告向被告购买系争房屋。此外，被告向原告开具了金额为371,030元(人民币，以下币种同)的上海市房地产业销售统一发票，并将原联建协议收回。系争房屋的上海市房地产权证(独立分户大产证)早已于2013年5月6日办至被告名下，但至今被告尚未给原告办出小产证。此外，被告在原告付清全款后又将系争房屋抵押给银行，理应涤除。另，2013年10月8日，被告又向原告出具《借条》，载明其就系争房屋向原告借款20,000元，用于缴纳契税和维修基金，并约定了办理小产证的时间和违约责任等，但被告均未履行承诺。综上，原告诉至本院，望判如所请。被告辩称，对于诉请1，同意原告的诉请，但因系争房屋上尚有中国农业银行股份有限公司上海松江支行(以下简称“农业银行松江支行”)的过量抵押，故未办出小产证，希望将该行作为第三人参加诉讼，共同解决办证事宜。对于诉请2、3、4、5，双方于2015年12月12日就上述《借条》中借款的归还时间及小产证的办理时间达成了新的合意，并记载于2013年10月8日的《借条》原件上，现因还款时间及办证时间均未到，故不同意该四项诉请。即便要支付逾期办证违约金的，原告诉请2主张的标准也过高，希望按照中国人民银行同期存款利率计算，且诉请2和诉请5均针对逾期办理小产证的问题，属于重复主张。本院经审理认定事实如下：原、被告双方曾就系争房屋签订联建协议。后又于2007年9月30日签订《礼品城联建房结转销售(办证)协议书》，该协议对系争房屋坐落的表述为“上海市松江区洞泾镇长浜路XXX号上海国际礼品城D区42幢XXX号商铺”。该协议对办理分户产权证的内容约定如下：1.因双方原签订的上海国际礼品城联建房协议书文本不符合房屋确权手续要求，为使办理分户独立产权手续顺利推进，双方同意由原联建关系结转为合法销售办证关系，由被告代理报税务部门开具分户完税发票；被告凭原告发票、该协议书、礼品城商铺统一代(包)租赁合同及市场物业统一管理服务协议书，报洞泾镇人民政府市场主管单位备案。2、原、被告同意对联建商铺遵守当地政府要求制定的统一规划、统一招租、统一经营管理、统一租金所得的市场管理办法组织开业。3、产权证领取时间：根据礼品城审批手续惯例，原、被告完成上述手续，由洞泾镇人民政府行文请示确权单位审批办证，受理、领证时间由确权单位决定，补证手续、缴契税等规费待政府确权单位通知后另行通知原告缴纳。另外，该协议书亦约定，原告可委托被告统一对联建房商铺装修，该间实际装修费用按23,000元一次性包干，原告同意将联建房商铺委托被告聘请的物业公司统一管理、委托统一代(包)租，装修费用从前两年租金中扣除等事宜。此前的2007年9月28日，被告向原告开具了金额为371,030元的上海市房地产业销售统一发票。审理中，被告确认系争房屋购房款已付清。2013年5月6日，被告取得系争房屋所在地块重新分户后的上海市房地产权证(大产证)，其中载有债权数额为140,000,000元、抵押权人为农业银行松江支行、债务履行期限从2006年5月19日至2009年5月18日等登记信息。审理中，原、被告双方确认：系争房屋现址为上海市松江区洞泾镇长浜路XXX弄XXX号XXX室、XXX室、XXX室。另查明：2013年10月8日，被告向原告出具《借条》，载明被告为加快办证工作，因资金困难，原告同意借给被告20,000元专用于办理原告的分户产权证，被告承诺如下：1、本借款专用于原告的礼品城市场商铺办证所应当缴纳的契税和维修基金；2、在2013年11月30日前将原告的1间3本产权证登记在原告名下，并使原告能在2013年11月30日前领到上述名下的3本产权证；3、双方约定该借款在2014年2月28日前无息归还给原告，被告同意已结算的代办证费用900元返还原告，作为借款补偿；4、如在该时间内原告不能领到上述产权证，被告支付原告每间罚款20,000元；5、被告承诺在2014年2月28日前将该借款无息归还原告，如逾期归还，从逾期之日起罚违约滞纳金日万分之五给原告，还款后该借条自行作废。2015年12月12日，被告在上述《借条》上以手写字体新添：“因礼品城公司经营实在困难，该贰万元欠款一直未能偿还，现经双方协商同意：该欠款于2016年12月31日前还清；产证在农行涤除过量查押后及时办理”。审理中，原告承认其就2015年12月12日被告在《借条》上所载内容与被告达成了合意，同意相应欠款于2016年12月31日前付清，因该期限尚未届至，故原告自愿撤回本案诉请3和诉请4。上述事实，有《礼品城联建房结转销售(办证)协议书》、上海市房地产业销售统一发票、上海市房地产登记薄、《借条》及双方当事人陈述等证据证明，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《礼品城联建房结转销售(办证)协议书》系当事人的真实意思表示，合法有效，双方应当根据合同约定履行各自的义务。根据《礼品城联建房结转销售(办证)协议书》中原、被告对系争房屋当时不符合房屋确权手续要求、领取产证时间需取决于洞泾镇政府的申请以及确权单位的审批等内容的约定，原、被告双方在签约时对系争房屋办理分户产权证时间并非被告自身所能预料和控制已有预见，产权证办理有待相关职能部门的确定，此系造成原告长期未取得分户产权证的原因。审理中，原告亦确认被告直至2013年5月6日方取得重新分户后的大产证。但2013年5月6日之后，办证条件已经具备，被告逾期不协助原告办理小产证显属违约，理应继续履行办证义务并承担相应的违约责任。此外，鉴于被告在与原告签订上述协议书并收取相应价款之后，又将包括系争房屋在内的房屋抵押他人，且至今仍未注销其对系争房屋设定的抵押负担，显属不当，故被告应当注销其对系争房屋设定的抵押登记，本院对原告关于注销抵押登记的诉讼请求，亦予支持。此外，2013年10月8日的《借条》以及2015年12月12日被告在该《借条》上新添加的手写体内容，系被告向原告所作的真实意思表示，且原告认可双方之间就这些内容达成了合意，双方本应受此约束。虽然2015年12月12日新添内容上有“产证在农行涤除过量抵押后及时办理”的表述，但如上所述，系争房屋被农业银行松江支行抵押，系被告在收取相应价款后的不当行为所致，原告并无过错，若按上述表述内容来界定双方权利义务之履行、乃至逾期办证违约金之负担问题，则有失公允。若以此为由同意被告拖延办证或拒绝承担逾期办证违约金的话，对原告显失公平。故对被告关于逾期办证违约责任的抗辩意见，本院不予采纳。至于逾期办证违约责任具体如何承担的问题。本院认为，原告的诉请2和诉请5均指向这一问题，诉请2系原告主张参照类案判决确定的计算标准来主张逾期办证违约金，即以购房款371,030元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率，自2013年5月21日起至计算至实际办出产证日止；而诉请5系按2013年10月8日《借条》载明的“罚款”20,000元来主张。对此，本院认为，首先，该两项主张均指向逾期办证违约责任的承担，不能并存。其次，从性质来看，前者属于在双方未有明确约定的情况下，法院综合考虑守约方损失、违约时间、违约程度以及双方履约的情况等因素所确定的逾期办证违约金计算方式；而后者则是对逾期办证问题由双方所达成的明确意思表示。故在逾期办证问题上，根据有约定从约定的原则，本院结合案情，对原告的诉请5予以支持，对其诉请2不予支持。另，原告自愿撤回诉请3、4，于法不悖，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条的规定，判决如下：一、被告上海松江礼品城有限公司于本判决生效之日起十日内注销位于上海市松江区洞泾镇长浜路XXX弄XXX号XXX室、XXX室、XXX室房屋上的抵押登记，并协助原告李萍将上述房屋的产权变更登记至原告李萍名下；二、被告上海松江礼品城有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李萍逾期办理产权证的违约金20,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,050元，减半收取计525元，由原告李萍负担375元(已付)，由被告上海松江礼品城有限公司负担150元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 李晓蕾
二〇一六年九月二十七日
书记员 林梅均
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
……
二、《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十五条合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋的，应当认定为房屋买卖合同。