山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第1329号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司胶州支公司。
负责人杨大磊，职务总经理。
委托代理人刘海勋，山东康桥（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙建中。
被上诉人（原审原告）邵东菊。
以上二被上诉人之共同委托代理人鹿旸，山东加舜律师事务所律师。
以上二被上诉人之共同委托代理人于志忠，山东加舜律师事务所律师。
原审被告青岛鑫利源运输有限公司。
法定代表人尹宪东，职务总经理。
委托代理人张宝民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司胶州支公司（以下简称“保险公司”）因与被上诉人孙建中、邵东菊、原审被告青岛鑫利源运输有限公司（以下简称“鑫利源公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2014）李民初字第487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月17日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
原审原告孙建中、邵东菊一审共同诉称：2013年8月18日21时50分，被告鑫利源公司驾驶员孙金全驾驶鲁B×××××号车沿黑龙江中路北向南行驶至上王埠无名路路口处，适遇孙亮亮骑摩托车顺向行驶至此发生事故，致孙亮亮死亡。经交警部门认定，孙金全负事故次要责任，孙亮亮负事故主要责任。鲁B×××××号车为被告鑫利源公司所有，在被告保险公司投保交强险和商业三者险。故诉至法院，要求被告赔偿原告各项经济损失人民币382111.9元；诉讼费等由被告承担。
原审被告鑫利源公司一审辩称：1、驾驶员孙金全在发生事故时系履行职务行为，所有赔偿责任由我公司承担；2、我公司在被告保险公司投保交强险和不计免赔商业三者险50万元，应当由被告保险公司承担赔偿责任；3、我公司已支付原告的10000元，要求在本案中一并处理，要求原告予以返还。
原审被告保险公司一审辩称：被告鑫利源公司在我公司投保的情况属实；商业三者险我们在责任范围内按照30%予以承担；请求法院依法判决。
原审经审理查明，2013年8月18日21时50分许，被告鑫利源公司驾驶员孙金全驾驶安全装置不全、装载不符合要求的鲁B×××××号重型自卸货车沿黑龙江中路北向南行驶至上王埠无名路路口处，适遇孙亮亮未取得驾驶证醉酒驾驶二轮摩托车载乘客张玉刚顺向行驶至此，二轮车前部与鲁B×××××号重型自卸货车尾部接触，至车损、孙亮亮与张玉刚受伤，孙亮亮经医院抢救无效死亡。经公安交警部门认定，孙亮亮承担该起事故的主要责任，孙金全承担该起事故的次要责任，张玉刚不承担该起事故责任。另查明，驾驶员孙金全系被告鑫利源公司职工，事故发生时系履行职务行为。鲁B×××××号重型自卸货车为被告鑫利源公司所有，该车辆在被告保险公司投保交强险（赔偿限额122000元：医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元）和商业三者险（不计免赔赔偿限额500000元）。事故发生当天，孙亮亮被送往青岛市第八人民医院住院治疗，诊断为“脑挫裂伤；外伤性蛛网膜下腔出血；颅底骨折；颅内积气；皮肤裂伤；吸入性肺炎”，共住院8天，经医院抢救无效，于2013年8月27日死亡，2013年9月5日火化。原告孙建忠、邵东菊系孙亮亮之父母，孙亮亮去世前未登记结婚。以上事实，有原告提交的青岛市公安局交通警察支队李沧大队青公交认字（2013）第02664号道路交通事故认定书、青岛市第八人民医院门诊病历1份、住院病历1份、被告鑫利源公司提交的车辆行驶证1份、保险单2份、原告提交的火化证1份、户口本复印件2份、死亡证明1份、孙亮亮无婚姻登记证明1份、户籍证明1份、甘肃省庄浪县公安局万全派出所亲属关系证明1份及庭审笔录在案为凭。
庭审中，原告为证明其损失情况提出如下主张并提交了相关证据，被告进行了质证：1、医疗费48688.34元：提交青岛市第八人民医院用药明细1份、门诊医疗费收据21张2538.32元、住院医疗费发票1张46150.02元（其中全额自费用药15533元）。2、住院伙食补助费160元：主张住院8天，每天按20元计算。3、误工费820元：提交孙亮亮劳动合同、社保证明各一份，证明孙亮亮生前月收入超过4000元，误工费主张按照2012年青岛市社平工资37399元计算8天为820元。4、护理费820元：主张住院8天，按照2012年青岛市社平工资计算1个人的护理费为820元。5、丧葬费18699.5元：按照2012年度青岛社会平均工资37399元计算6个月。6、死亡赔偿金642900元：提供户口本复印件1份、孙亮亮劳动合同1份、缴纳社保证明1份、死亡证明1份、火化证1份，证明孙亮亮死亡时24周岁，主张按照2012年青岛城镇居民人均可支配收入32145元计算20年。7、交通费80元：主张住院8天，每天按10元计算。8、处理丧葬人员交通费3000元：提交客运车票3张、火车票5张，合计1143元；其他交通费用无票据。9、处理丧葬人员误工费9222元：按照2012年青岛市社平工资计算3人30天。10、住宿费890元：提交住宿费发票9张，证明处理事故人员到青岛住宿的花费。11、精神抚慰金50000元：要求被告保险公司在交强险范围内优先赔偿。被告鑫利源公司对原告的以上主张及证据无异议，认为所有损失均应由被告保险公司承担。被告保险公司质证意见为：对发生交通事故的事实及责任无异议，医疗费中有15533元为自费药不同意承担；住院伙食补助费、误工费、护理费、丧葬费、交通费均无异议；死亡赔偿金应按照农村标准计算；处理丧葬人员交通费过高，认可1000元；处理丧葬人员误工费应依据社平工资按2人计算10天；住宿费过高，同意赔偿200元；精神抚慰金不同意赔偿。
庭审中，被告鑫利源公司提交原告方书写的收条一张，证明事故发生后支付原告方人民币10000元，要求在本案中一并处理。原告对此予以认可，并同意返还。
庭审中，被告保险公司提交了机动车第三者责任保险条款1份，主张根据该条款第九条第二款“违反安全装载规定的，增加免赔率10%”的规定，被告鑫利源公司应承担10%的责任。对被告保险公司的该证据及主张，原告认为该条款是两被告之间的约定，与原告无关，对原告无效力；被告鑫利源公司称，该公司车辆均系分期付款购买，投保时保险公司只给了2份保单，没有给其相关的保险条款，保险公司没有告知，该公司不知道有此项规定，因此不同意承担10%的赔偿责任，所有赔偿均应当由保险公司承担。被告保险公司对此未提交相关证据证明其向被告鑫利源公司履行了告知义务。
本案用以确认上述事实的证据，已经原审审查和开庭质证，原审认为可以采信。
原审认为，本案系道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷，原告孙建忠、邵东菊作为死者的第一顺位法定继承人向被告主张权利，主体适格，符合法律规定，原审予以确认。案经交警部门认定，孙亮亮在事故中承担主要责任、孙金全负事故的次要责任，对该认定双方均无异议，原审予以确认。关于承担民事赔偿责任的比例，原审认为，以被告方承担30%为宜。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（简称“交强险”）和第三者责任商业保险（简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。因此，原告的合理损失首先应由被告保险公司在交强险赔偿范围内赔偿，不足部分由被告保险公司按照30%的比例赔偿，仍有不足或依法不应由保险公司承担的费用应由被告鑫利源公司按比例赔偿。
本案争议的焦点问题是：被告保险公司主张的10%的免责条款是否有效？《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容；……未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和合同法〉若干问题的解释（二）》第六条规定：“……提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任”。本案被告保险公司未提供任何证据证明其在与被告鑫利源公司订立保险合同时，对合同中的免责条款尽到了明确说明或告知义务，依照法律规定，该条款属无效条款。因此，对被告保险公司主张按照保险条款约定10%的免赔率由被告鑫利源公司承担责任的主张，原审不予支持。
关于原告主张的住院伙食补助费160元、误工费820元、护理费820元、丧葬费18699.5元、交通费80元，两被告均无异议，原审予以支持。关于原告主张的医疗费48688.34元、死亡赔偿金642900元，原告提交的相关证据确实充分，能够证明其主张，计算方式和标准符合法律规定，原审予以支持。关于原告主张的处理丧葬人员交通费3000元，原告提交的有效票据为1143元，原审予以支持；主张的其他交通费用无证据证明，原审不予支持。关于原告主张的处理丧葬事宜人员误工费9222元，综合考虑交通事故发生时间、孙亮亮住院时间、火化时间等，原审认为，原告的主张合理，计算方式符合法律规定，原审予以支持。关于原告主张的住宿费890元，原告提交住宿费发票能够证明处理事故人员住宿的花费情况，该费用系合理花费，原审予以支持。关于原告主张的精神抚慰金50000元，因孙亮亮在本次事故中负主要责任，对其自身死亡存在重大过错，该主张数额明显过高；综合考虑本案实际情况，原审认为，以酌情支持两原告精神损害抚慰金5000元为宜，该费用应由被告保险公司在交强险限额内优先赔偿。关于被告鑫利源公司已经支付给原告的人民币10000元，双方均同意在本案中一并处理，原审予以支持。
综上所述，两原告在本次事故中主张的合理损失为：（一）医疗费48688.34元、住院伙食补助费160元，合计48848.34元，其中的自费药15533元，由被告保险公司在交强险范围内赔偿10000元，自费药中的其余5533元由被告鑫利源公司赔偿其中的30%即1659.9元；其他合理费用33315.34元（48848.34元-15533元）由被告保险公司依照保险合同在商业三者险范围内赔偿30%即9994.6元；（二）误工费820元、护理费820元、丧葬费18699.5元、交通费80元、死亡赔偿金642900元、处理丧葬人员交通费1143元及误工费9222元、住宿费890元、精神损害抚慰金5000元，合计679574.5元，由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元（含精神抚慰金5000元），余款569574.5元由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿其中的30%即170872.35元。综上，被告保险公司应在交强险赔偿限额内赔偿两原告人民币120000元（含自费药10000元、精神损害抚慰金5000元），在商业三者险限额内赔偿两原告人民币180866.95元（9994.6元＋170872.35元）；被告鑫利源公司赔偿原告医疗费1659.90元，因被告鑫利源公司已支付原告人民币10000元，双方均同意该款项在本案中一并处理，原告同意予以返还，该两项相互折抵后，原告尚应返还被告鑫利源公司人民币8340.10元。
原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条，《中华人民共和国合同法》第三十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和合同法〉若干问题的解释（二）》第六条之规定，判决如下：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司胶州支公司在机动车交通事故第三者责任强制保险限额内赔偿原告孙建忠、邵东菊人民币120000元（含自费药10000元、精神损害抚慰金5000元），于本判决书生效之日起10日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司胶州支公司在机动车交通事故第三者责任商业保险限额内赔偿原告孙建忠、邵东菊人民币180866.95元，于本判决书生效之日起10日内付清。三、原告孙建忠、邵东菊返还被告青岛鑫利源运输有限公司人民币8340.10元，于本判决书生效之日起10日内付清。四、驳回原告孙建忠、邵东菊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币6045元，减半收取3022.5元（经批准予以缓交），由原告负担636.5元，被告中国人民财产保险股份有限公司胶州支公司负担2386元，限两原告与被告中国人民财产保险股份有限公司胶州支公司分别于本判决生效之日起10日内缴纳至本院。”
原审宣判后，保险公司不服上诉，请求撤销原判第二项，改判上诉人在第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人162779元，减少赔偿金额18087元。诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：本案事故发生在2013年8月18日，原审被告鑫利源公司驾驶员孙金全驾驶的鲁B×××××号货车安全装置不全，装载不符合要求。依据保险合同及保险条款约定，本案在商业三者险内应有10%免赔，请求二审依法纠正。
被上诉人孙建中、邵东菊辨称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉维持原判。
原审被告鑫利源公司辨称：一审判决正确。
经本院审理查明，原审查明的事实属实。
本院认为，上诉人保险公司上诉所称的“安全装置不全、装载不符合要求应免赔10%”的约定，属于免责条款，依法应向投保人说明提示。但上诉人保险公司并没有证据证明其就该免责条款向投保人原审被告鑫利源公司进行了说明提示，故该条款依法不发生效力。其上诉请求免赔10%，本院不予支持。综上所述，上诉人保险公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费252元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司胶州支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王昌民
代理审判员 于水清
代理审判员 刘冬冬
二〇一四年八月十三日
书 记 员 陈长明
书 记 员 于 雪