山东省禹城市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁1482刑初71号
公诉机关山东省禹城市人民检察院。
附带民事诉讼原告人于某某，女，汉族，住禹城市某镇某村，系本案被害人。
委托代理人靳云波，山东禹法律师事务所律师。
委托代理人徐波，山东禹法律师事务所律师。
被告人盛义亭，男,汉族，出生于山东省禹城市，文盲，户籍所在地及居住地均为山东省禹城市某镇某村。因涉嫌故意杀人罪，于2016年1月8日被刑事拘留，2016年1月21日被逮捕，现羁押于禹城市看守所。
辩护人周美云，禹城市法律援助中心律师。
禹城市人民检察院以禹检公诉刑诉〔2016〕69号起诉书指控被告人盛义亭犯故意杀人罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人于某某提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年7月14日公开开庭进行了合并审理。禹城市人民检察院指派检察员王颖、栗超出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人于某某及其委托代理人靳云波、徐波，被告人盛义亭及其辩护人周美云到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并提交审判委员会讨论，现已审理终结。
禹城市人民检察院指控，2016年1月7日14时许，因邻里纠纷，禹城市某镇某村村民圣某某、于某某（圣某某之妻）、于某甲（于某某之父）将盛义亭修建的厕所推到，盛义亭拿着事先准备好的镰刀喊着“我搂死你们”冲向其三人，并使用镰刀向被害人于某某挥舞，致其左耳后部受伤，并当场昏厥。后圣某某、于某甲将盛义亭镰刀夺下并将盛义亭制服。经法医鉴定，于某某的伤情为轻伤二级。
针对上述指控事实，公诉机关提交相关证据予以证明，并据此认为，被告人盛义亭因邻里矛盾与他人发生打斗，主观上有非法剥夺他人生命的故意，客观上实施了故意杀人行为，但由于其意志以外原因犯罪行为未得逞而致被害人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、二十三条之规定，应当以故意杀人（未遂）罪追究其刑事责任。被告人盛义亭明知其妻子于某乙报警而原地等待派出所民警处理，构成自首。
附带民事诉讼原告人于某某诉称，被告人涉嫌故意杀人未遂，给原告人及其家属造成重大人身、精神伤害和财产损失，请求法庭对被告人从重处罚，判令被告人赔偿各项损失共计104200元，其中医疗费12859.29元，住院伙食补助费1100元，营养费330元，误工费3860.78元，护理费7086.44元，交通费800元，精神抚慰金8万元，打印费27元。其向法庭提交的证据有病历、诊断证明、用药清单和发票等。
代理人意见，被告人盛义亭主观恶性大，要求对其从重处罚。原告人住院伙食补助费依据是2014年德州中院民一庭民事会议精神，标准为国家工作人员出差标准（省属100元），营养费、误工费、护理费的标准参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》三期标准计算。住院11天两人护理，出院后一人护理60天。护理费按照护工标准计算，误工费按照农村居民计算。
被告人盛义亭当庭辩称，镰刀怎么打到被害人于某某头上的不知道。其和被害人一家之前存在矛盾，当时自己说的是气话，现在很后悔。事发后，其知道妻子给派出所打电话而坐在那里等待派出所来人，后其被带到派出所。
盛义亭的辩护人辩护意见：
（一）被告人的行为应认定故意伤害罪。被告人说想弄死对方是说的气话，本意是想吓唬一下对方，根本没有杀人的故意。被告人和被害人是邻居，因为排水通行相邻关系问题存在一定矛盾，但没有达到置对方于死地的程度。被害人一方将厕所推倒，被告人非常气愤，在双方人数悬殊而且对方三人手中都拿有工具的情况下，恐怕自己吃亏，被告人拿着镰刀和对方对峙。
（二）被告人有自首情节，依法可从轻或减轻处罚。本案发生后，被告人的妻子于某乙主动打110报警，被告人在知道其妻报警后没有逃跑，没有抗拒抓捕，并且第一次被询问时主动交代自己的犯罪行为，应依法认定自首。
（三）本案中被害人一方有一定的过错。被告人和被害人之间矛盾由来已久，此次矛盾激化是因被害人一方三人擅自将被告人垒砌的厕所推倒所导致。
（四）被告人系初犯，案发后非常懊悔。被告人年逾六旬，身体多病，无子女，夫妻相依为命，文盲，法律意识淡薄，导致本案发生。请法庭能考虑其个人和家庭的特殊情况，对其酌定从轻处罚。
（五）民事方面，对原告人主张的交通费，因无票据不予认可。出院后的护理费、误工费，因没有司法鉴定或者医院出具的诊断证明，不予认可。营养费、精神抚慰金无法律依据，不予认可。
经审理查明，被告人盛义亭和被害人于某某系住同一胡同的对门邻居。盛义亭家是老宅子，地势洼，盛义亭认为于某某家宅子垫得高，影响了其排水，两家因此产生矛盾。被告人盛义亭在其老宅子靠胡同一边修建厕所一处，厕所门偏对着于某某家大门，于某某家认为该厕所不仅影响其通行，而且更不好看。2016年1月7日14时许，被告人盛义亭垒砌的厕所被于某某和其丈夫圣某某、其父亲于某甲三人推到，被告人盛义亭拿着事先准备好的镰刀喊着“我搂死你们”冲向三人，并使用镰刀向被害人于某某挥舞，致其左耳后部受伤并当场昏厥。后圣某某将盛义亭镰刀夺下并将盛义亭制服。经法医鉴定，于某某的伤情为轻伤二级。
被告人盛义亭明知其妻子于某乙报警而原地等待，并于归案后如实供述自己的犯罪事实。
被害人于某某受伤后被送往禹城市中医院治疗，被诊断为重度头皮裂伤、头皮剥落伤、颅骨骨折。住院11天，医疗费支出12859.29元。其代理人请求按照山东省城镇居民人均收入计算护理费、按照农村居民人均收入计算误工费较为合理。住院期间按一人护理，可确定护理费为963.88元，误工费为395.08元，住院期间伙食补助费参照国家机关人员出差补助标准计算为1100元，病历打印费27元，合计15345.25元。交通费无票据不予支持，精神抚慰金不在附带民事赔偿范围。营养费和住院期间需要二人护理，以及出院后继续需要护理和休息（误工）的天数等，均需提供司法鉴定或者医院出具的诊断证明亦或医嘱证明，不提交的视为证据不足。附带民事原告人无重新调取其他证据或者鉴定等要求。辩护人第（五）项辩护意见成立。
认定上述事实的证据有：
（一）被害人陈述
于某某于2016年1月8日所作陈述证实，其与盛义亭家早有矛盾，在双方打斗过程中盛义亭用镰刀打到于某某左后耳处，盛义亭妻子用铁锨也打到于某某头部。
（二）证人证言
1.于某甲（男，69岁，住禹城市某镇某村，系于某某父亲）于2016年1月7日证实，盛义亭镰刀向于某某脖子处挥了一下，盛义亭的妻子拿铁锨打了于某某头部左侧一下，是挥或铲没有看清。
2.圣某某（男，46岁，住禹城市某镇某村，系于某某的丈夫）于2016年1月7日证实，于某某头部有两处伤，一处月牙型，一处是直的，盛义亭第一次挥镰刀有没有抡到于某某，以及盛义亭的妻子有没有用锨打伤于某某都没有注意。
3.于某乙（女，69岁，住禹城市某镇某村，系盛义亭之妻）于2016年1月8日证实，盛义亭提前将镰刀磨好，准备同圣某某家人拼命。在打斗过程中于某乙打电话报警。
4.吴某某（男，47岁，住禹城市某镇某村，和盛义亭、圣某某都是普通的庄乡关系）于2016年1月8日证实，吴某某到现场时双方打斗已经结束，于某某受伤倒地。
5.崔某某（男，60岁，住禹城市某镇某村，系某镇某村村支书，圣某某和盛义亭是其村民）于2016年1月11日证实，两家因排水、修建厕所等问题早就有矛盾。
6.刘某某（男，38岁，住禹城市某镇某村）于2016年1月11日证实，2016年1月7日下午2点多，于某甲给其打电话说有人受伤，请其抓紧时间来某村。其立马赶到了某村，见于某某头上有一个长约7公分的伤口，血己经凝固，其用纱布进行包扎后，于某某被“120”救护车拉走。
（三）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1.辨认笔录两份：证实盛义亭辨认镰刀的过程及结果。经依法组织盛义亭辨认，盛义亭在七把不同镰刀中指出其当时所使用的镰刀。附：照片2张。证实盛义亭辨认铁锨的过程及结果。在现场发现了圆头木把铁锨两把，经依法组织盛义亭辨认，盛义亭在七把不同铁锨中指出其中一把圆头木把铁锨就是他自己家中的铁锨。附：照片2张。
2.现场勘验笔录，证实现场勘验情况、现场位置、四邻等情况。
圣某某家大门向南260cm处胡同东墙上及该段墙下砖面上有血迹，为血迹1。血迹1向西20cm处胡同地面上有70cm33cm范围血迹，为血迹2。血迹2向西，在胡同西侧有一厕所呈倒塌状，该厕所与圣某某家大门斜相对。附：现场勘验制图2张，照片15张。
（四）鉴定意见
1.禹城市公安局法医学人体损伤程度检验鉴定书二份：
第一份（禹）公（刑）鉴（伤）字[2016]2号证实，伤者于某某，枕部二处缝合伤，均边缘整齐，分析系锐性外力作用所形成。伤者头枕部二处累计长15cm的缝合伤（一处直10cm，一处弧5cm），CT检查示左侧枕骨骨折。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.4条a)d)款规定，于某某之伤情属轻伤二级。附：于某某伤检照片3张，禹城市中医院的病例一份。
第二份（禹）公（刑）鉴（伤）字[2016]第1号证实，伤者盛义亭，右面部多出皮肤挫伤，上唇部及左手背擦伤，左手无名指远端肿胀，分析系钝性外力作用所形成。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5条c）款规定，盛义亭之伤情属轻微伤。附：盛义亭伤检照片5张。
2.德州市公安局生物物证鉴定书一份，证实检材标记“血迹1”，“血迹2”，“镰刀刀刃擦拭物”，“盛义亭的鞋”，“于某某血”。鉴定意见：在送检的血迹1、血迹2、镰刀刀刃擦拭物、盛义亭的鞋上均检出人血，支持为于某某所留，不支持为其他随机个体所留。
（五）书证
1.盛义亭户籍证明，证实其自然人身份情况。其作案时具有完全刑事责任能力。
2.提取笔录三份，证实为了固定证据，证实犯罪，依法对下列物品进行了提取：盛义亭使用的镰刀及镰刀上面的血迹。附：照片2张。盛义亭所穿的裤子、鞋子。附：照片4张。圣某某家中的铁锨、伞把、大锤和于某某戴的帽子。附：照片9张。
（六）被告人盛义亭供述，其于2016年1月8日、1月9日、1月12日、1月14日、1月21日在公安机关所作供述，证实其与圣某某家矛盾由来已久，及其垒砌厕所的原因。在听说对方要拆厕所后提前将镰刀磨快，在厕所被拆时，拿事先准备好的镰刀出来向于某某等人挥去并砍伤于某某的左耳后头部。在事发前以及打斗过程中，其想法都是将圣某某家人杀死。案发后，其知道妻子报警没有离开案发地，在原地等待公安机关。
（七）到案经过，证实案发、侦破及盛义亭归案情况。
上述证据经当庭举证、质证，互相之间能够印证，足以认定。
关于罪名。盛义亭之妻于某乙证实，盛义亭提前将镰刀磨好，准备同圣某某家人拼命。被告人盛义亭供述证实，在事发前及打斗过程中，其想法都是将圣某某家人杀死。被告人盛义亭主观上有非法剥夺他人生命的故意，客观上事前准备作案工具镰刀，将镰刀打磨锋利，并实施了抡起镰刀砍人头颈的行为，侵犯的是他人生命权，由于其意志以外的原因犯罪行为未能得逞，而致被害人轻伤，罪名应认定为故意杀人。对辩护人第（一）项认定被告人犯故意伤害罪的辩护意见不予采纳。
关于被害人是否有过错。双方均没有本着互谅互让的原则处理好邻里关系，都有过错，虽然程度有所不同，但是不影响本案定罪量刑。对辩护人第（三）项认为被害人有过错而请求对被告人从轻处罚的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人盛义亭因邻里矛盾与他人发生打斗，主观上具有非法剥夺他人生命的故意，客观上实施了抡起镰刀砍人头颈的行为，由于其意志以外的原因没有得逞而致被害人轻伤，其行为已构成故意杀人罪，属情节较轻，公诉机关指控的事实和罪名成立，因犯罪行为给被害人造成的经济损失，被告人盛义亭应当赔偿。鉴于邻里矛盾引发本案，没有造成严重后果，对被告人盛义亭从轻处罚。被告人盛义亭系初犯，有自首情节，对其从轻处罚。采纳辩护人第（二）、（四）项辩护意见，对其第(一）、（三）项辩护意见不予支持。根据被告人盛义亭的犯罪事实、犯罪情节、认罪态度、赔偿情况等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第三十六条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人盛义亭犯故意杀人罪，判处有期徒三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月8日起至2019年7月7日止）。
二、被告人盛义亭赔偿附带民事诉讼原告人于某某各项经济损失共计人民币15345.25元,于本判决生效后30日内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李桂兰
审 判 员 李冰峰
人民陪审员 魏玉玲
二〇一六年八月三十日
书 记 员 程 鹏