重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝一中法民终字第07073号
上诉人（原审被告）：中城北方交通建设发展股份有限公司重庆分公司。
负责人：刘友保，该公司总经理。
委托代理人：张学礼，吉林享和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗胜文。
委托代理人：陈蓓蕾，重庆市渝北区双凤桥法律服务所法律工作者。
上诉人中城北方交通建设发展股份有限公司重庆分公司（以下简称中城北方重庆公司）与被上诉人罗胜文经济补偿金纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2014年8月13日作出（2014）江法民初字第05625号民事判决。上诉人中城北方重庆公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了询问，上诉人中城北方重庆公司之委托代理人张学礼，被上诉人罗胜文之委托代理人陈蓓蕾参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：被告中城北方重庆公司登记成立于2012年3月5日。
原告罗胜文入职被告中城北方重庆公司，在一横线道路工程工作，任职项目部安全负责人。入职后，原告罗胜文工资发放形式为签字领取现金，被告中城北方重庆公司未与原告罗胜文签订书面劳动合同，也未给原告罗胜文投缴社会保险。
2013年11月21日，原告罗胜文未再到被告中城北方重庆公司处上班。原告罗胜文曾称其于2013年11月21日给被告中城北方重庆公司邮寄了劳动关系解除通知并已送达。被告中城北方重庆公司否认收到。但审理中，原告罗胜文不能证明所称。
2014年初，原告罗胜文曾在重庆市渝北区人民法院，就劳动争议纠纷起诉被告中城北方重庆公司，后撤诉。
在一审法院受理的原告罗胜文诉被告中城北方重庆公司支付未签书面劳动合同双倍工资纠纷案中，被告中城北方重庆公司确认的邮寄地址是：江北区鱼嘴镇世纪华联惠普电脑李大兵转中城北项目部收。
2014年6月12日，原告罗胜文依前述被告中城北方重庆公司确认的邮寄地址向其邮寄了《解除劳动关系告知书》，该解除告知书以被告中城北方重庆公司未为原告罗胜文依法缴纳各项社会保险为由，通知解除双方劳动关系。该解除告知书经查，已于2014年6月13日签收。
2014年6月19日，原告罗胜文向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定。原告罗胜文依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条之规定，向一审法院提起诉讼，一审法院予以受理。
罗胜文一审诉称：原告于2012年4月25日进入被告承建的一横线（位于江北区鱼嘴镇）道路工程工作，担任安全员，月均工资7700元，在被告处签字领取现金。因被告未依法给原告缴纳其工作期间的社会保险，原告以此为由于2014年6月13日向被告提出解除劳动关系。原告邮寄解除劳动关系通知书，是按被告确认的地址邮寄的，经查询被告已签收。另，被告称原告如要继续留在被告处，就须向被告提交申请，如不提交，则视为自动离职。这个事原告不知晓，法律上也无相应规定，被告不能以此为由解除双方的劳动关系，且原告也没有收到被告的解除劳动关系通知书。被告所述的原告工资标准，其不举示原告签字的工资表来证实，故原告不认可。综上，为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求：被告支付原告解除劳动关系的经济补偿7700元／月×2.5个月=19250元。
中城北方重庆公司一审辩称：原告系在被告处工作没有异议，亦认可原告所述进入被告的时间，原告在被告处工作的平均工资是4000至5000元左右。原告未与被告签订劳动合同，被告要求原告签订劳动合同，原告拒绝签订，被告提出如要继续留在被告处，就须向被告提交申请，如不提交申请，则视为自动离职。原告未向被告提交申请，故双方劳动关系于2013年11月25日解除。因原告是自动离职，违约在先，所以被告不应支付原告经济补偿金。另，被告没有收到原告于2014年6月13日邮寄的解除劳动关系通知书。
一审法院认为，综合本案收集的证据可认定，原、被告间存在劳动关系。关于原告入职被告的时间问题。审理中，原、被告均确认原告所述的入职时间，故一审法院采信原告陈述，认定原告入职被告时间是2012年4月25日。
审理查明，2014年6月12日，原告向被告邮寄了《解除劳动关系告知书》，通知被告解除双方的劳动关系，理由是被告未依法为其缴纳社会保险。该告知书系按被告确认的地址投寄，证据亦显示已于2014年6月13日签收。据此可认定，被告已收悉前述告知书。又查明，被告存在未为原告投缴社会保险的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。根据此规定及查明情况，原告前述解除劳动关系的行为，符合法律规定，发生效力。一审法院认定，双方的劳动关系于2014年6月13日解除。
原告称其曾于2013年11月21日给被告邮寄了劳动关系解除通知并已送达。被告否认收到。因原告不能证实所称，故一审法院不予认可。被告称双方劳动关系因原告没有提交留职申请而自动离职，已于2013年11月25日解除。被告对此说法没有依据，一审法院不予支持。
关于原告的工资情况。因被告没有举示原告领取工资的资料对此予以证明，故一审法院采信原告陈述，认定原告的工资为7700元／月。关于劳动关系解除前十二个月（2013年6月13日至2014年6月12日）原告的平均工资问题。2013年6月13日至2013年11月20日期间原告在上班，该期间工资计算为：2013年6月13日至2013年11月12日期间工资为7700元／月×5个月=38500元；2013年11月13日至2013年11月20日期间工资为7700元／月÷21.75天×6天计薪日=2124.14元，合计40624.14元。2013年11月21日至2014年6月12日期间，原告因自己缘故未在被告处工作，该期间不应支付工资。据上分析，劳动关系解除前十二个月原告的平均工资为：40624.14元÷12个月=3385.35元。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，……劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。根据法律规定，查明认定的情况，被告应给付原告解除劳动关系经济补偿金为8463.38元（3385.35元／月×2.5个月）。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：“一、本判决生效之日起3日内，被告中城北方交通建设发展股份有限公司重庆分公司支付原告罗胜文解除劳动关系经济补偿金8463.38元。二、驳回原告罗胜文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案件受理费减半收取5元由被告中城北方交通建设发展股份有限公司重庆分公司承担。本判决生效之日起3日内，被告中城北方交通建设发展股份有限公司重庆分公司向本院缴纳案件受理费5元。”
上诉人中城北方重庆公司对该判决不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。其主要事实和理由如下：双方未签订劳动合同是因为被上诉人拒绝与上诉人签订劳动合同，被上诉人未按上诉人的要求提交申请，双方的劳动关系于2013年11月25日解除，上诉人不应支付经济补偿金。上诉人没有收到被上诉人邮寄的解除劳动关系告知书。
被上诉人罗胜文答辩称：请求依法驳回上诉人的请求。
本院二审查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案二审中的争议焦点为：中城北方重庆公司应否向罗胜文支付解除劳动合同的经济补偿金。现评析如下：
2014年6月12日，罗胜文向中城北方重庆公司邮寄了《解除劳动关系告知书》，以该司未依法为其缴纳社会保险为由，通知该司解除双方的劳动关系。该告知书系按中城北方重庆公司确认的地址投寄，证据显示该司已于2014年6月13日签收。据此，一审法院认定中城北方重庆公司已收悉罗胜文邮寄的解除劳动关系告知书并未不当，对于该司在二审中提出的其未收悉该告知书的异议，因与庭审查明的事实不符，本院对此不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，……劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。一审法院根据前述法律规定以及庭审查明的事实，结合罗胜文的入职时间、解除劳动关系的时间，以及月平均工资等情况综合判定中城北方重庆公司应支付罗胜文的解除劳动关系经济补偿金数额并无不当，本院予以维持。中城北方重庆公司在二审中提出的不应支付经济补偿金的异议，缺乏法律依据，本院依法不予支持。
综上，中城北方重庆公司的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由中城北方交通建设发展股份有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈孟琼
代理审判员 陈娅梅
代理审判员 罗太平
二〇一四年十一月十五日
书 记 员 王睿杰