河南省鹤壁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）豫06刑终4号
原公诉机关浚县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘一×，女，1964年7月15日出生。系本案被害人。
原审附带民事诉讼被告人刘二×，男，1994年1月15日出生。因犯危险驾驶罪，2015年5月30日被浚县人民法院判处拘役三个月，并处罚金3000元人民币，2015年9月30日刑满释放。
原审附带民事诉讼被告人刘三×，男，1993年7月6日出生。
诉讼代理人刘四×，男，1955年10月3日出生，系附带民事诉讼被告人刘三×之父。代理权限：代为参加诉讼，代为承认、变更、放弃诉讼请求，代签调解协议，代领法律文书。
浚县人民法院审理浚县人民检察院指控原审被告人刘二×犯危险驾驶罪、附带民事诉讼原告人刘一×提起附带民事诉讼一案，于2015年5月30日就本案刑事部分作出（2015）浚刑初字第17号刑事判决，已发生法律效力；于2015年10月23日就本案附带民事部分作出（2015）浚刑初字第17-1号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人刘一×不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭审理了本案。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘一×、原审附带民事诉讼被告人刘二×、原审附带民事诉讼被告人刘三×的诉讼代理人刘四×到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年6月7日20时45分许，刘二×酒后无证驾驶无牌照二轮摩托车，沿浚县善堂镇人民路自东向西行驶至浚县科达学校门口时，与自南向北横过公路的刘一×驾驶的二轮电动车发生交通事故，致刘一×受伤，刘一×的二轮电动车受损。经鉴定，刘一×下颌骨骨折损伤程度属于轻伤二级。浚县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：刘二×承担此事故的全部责任，刘一×无责任。经濮阳市公安局交通事故鉴定所检验，刘二×的静脉血乙醇含量为221.26mg／100ml。
事故发生后，刘一×于2014年6月7日至2014年6月20日在浚县善堂中心卫生院住院治疗，后于2014年6月23日至2014年8月4日在浚县人民医院住院治疗，先后住院56天，支付医疗费11081.79元。2014年11月10日，经鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所司法鉴定，刘一×于2014年6月7日因交通事故致左侧髁状突骨折及颜面软组织挫裂伤。经治疗后，遗留轻度张口受限。刘一×颞下颌关节损伤，轻度张口受限评定为X级伤残。2015年1月31日，经濮阳正大资产鉴定评估有限公司作出鉴定，刘一×驾驶的雅迪两轮电动车估损总值为800元。刘一×支付两次鉴定费用共计1200元。
另查明，刘二×驾驶的二轮摩托车实际所有人为刘三×。2014年6月7日下午，刘三×在自家农田耕作时，将自己所骑摩托车停放在自家农田地头，刘二×在未告知刘三×的情况下私自将该摩托车骑走，刘三×当时对刘二×骑走该摩托车并不知情。2014年度河南省农村居民人均纯收入为9416.10元／年，农、林、牧、渔业职工平均工资为25402元／年，河南省机关事业单位出差人员的伙食补助标准为30元／天。
认定上述事实的证据除浚县人民法院（2015）浚刑初字第17号刑事判决确认的证据外，另有刘一×的住院病历、医疗费票据、鉴定费票据、车损鉴定评估意见书、鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所（2014）临鉴字第170号法医临床司法鉴定意见书等。
根据上述事实和证据，浚县人民法院认为：附带民事诉讼原告人刘一×因附带民事诉讼被告人刘二×的犯罪行为所遭受的经济损失为：医疗费用11081.79元，误工费1444.66元（9416.10元／全年÷365天×56天），护理费3897.29元（25402元／全年÷365天×56天×1人）等，共计39995.94元。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条、第一百五十一条之规定，判决：一、附带民事诉讼被告人刘二×于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘一×各项经济损失共计39995.94元人民币；二、驳回附带民事诉讼原告人刘一×要求附带民事诉讼被告人刘三×承担民事赔偿责任的诉讼请求；三、驳回附带民事诉讼原告人刘一×的其他附带民事诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘一×上诉称：1.刘三×对刘一×损害的发生存在过错，应与刘二×承担连带赔偿责任。2.原判应支持其提出的后续治疗费的请求。3.原判护理费、误工费计算错误。
经本院审理查明的事实及证据与原判相同。原判认定事实的证据经一审、二审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为：原审被告人刘二×违反道路交通安全法规，醉酒后无证在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘一×因刘二×的犯罪行为所遭受的经济损失，应由刘二×依法赔偿。
关于上诉人刘一×提出“刘三×对刘一×损害的发生存在过错，应与刘二×承担连带赔偿责任”的上诉理由，经查，刘二×未经刘三×同意，将刘三×停放在自家农田地头的摩托车骑走，刘三×对本次事故的发生不存在过错。刘一×并未提交证据证实刘三×对本案的发生存在过错，故原判判决驳回刘一×要求刘三×承担民事赔偿责任的诉讼请求并无不当。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人刘一×提出“原判应支持其提出的后续治疗费的请求”的上诉理由，经查，刘一×的后续治疗费用尚未实际发生，可待实际发生后另行主张，原判对该诉讼请求不予支持并无不当。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人刘一×提出“原判护理费、误工费计算错误”的上诉理由，经查，鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书评估意见为：刘一×住院期间前2周需2人护理；住院2周后至出院8周内需1人护理。本案中，刘一×当庭陈述称其由家人护理，但未提供证据证实其护理人员的收入情况，故护理费可参照我省上一年度（2014年）农、林、牧、渔业职工的平均工资（25402元）计算，具体护理人数和天数参照鉴定机构的明确意见予以确定，应为8768.90元。刘一×的损伤虽被评定为Ⅹ级伤残，但其未提供证据证明因伤连续误工，故误工期间酌定为其住院期间及出院后8周。刘一×无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入，可参照我省上一年度（2014年）农、林、牧、渔业职工的平均工资（25402元）计算，应为7794.58元。原判附带民事部分的误工费和护理费计算不当，应予纠正。故该上诉理由成立，予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。附带民事赔偿除误工费、护理费之外并无不当，予以确认。原判误工费、护理费计算有误，予以纠正。案经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十一条、第一百五十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省浚县人民法院（2015）浚刑初字第17-1号刑事附带民事判决第二项（即：二、驳回附带民事诉讼原告人刘一×要求附带民事诉讼被告人刘三×承担民事赔偿责任的诉讼请求）；
二、撤销河南省浚县人民法院（2015）浚刑初字第17-1号刑事附带民事判决第一项、第三项（即：一、附带民事诉讼被告人刘二×于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘一×各项经济损失共计39995.94元人民币；三、驳回附带民事诉讼原告人刘一×的其他附带民事诉讼请求）；
三、原审附带民事诉讼被告人刘二×于判决生效之日起十日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘一×各项经济损失共计51217.47元人民币；
四、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘一×的其他附带民事诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹建芳
审 判 员 李永刚
代理审判员 冯艳昌
二〇一六年二月十七日
书 记 员 程园园
本案涉及法条
一、《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
四、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
五、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。