山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终9382号
上诉人（原审被告）：戚某。
委托诉讼代理人：刘莉，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：庄园，山东众成清泰（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）戚某某。
委托诉讼代理人：张红娟，胶州华盛法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：戚1。
上诉人戚某因与被上诉人戚某某、戚1提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2016）鲁0281民初2432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
戚某上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人与戚某某之间并不存在雇佣关系，上诉人应当对戚某某产生的损失承担赔偿责任。上诉人平时工作以种地为主，并未组建专业施工队，也不具有相关资质，戚1找到上诉人并让其代为召集几位农民共同施工。上诉人与其他人同工同酬，并未从中赚取任何差价。一审法院未查清以上事实，仅根据上诉人代发工资、代为记工等行为就认定上诉人与戚1形成承揽合同关系，与戚某某形成雇佣关系，于法无据。2、一审法院委托鉴定程序不合法，鉴定意见书并不能作为定案的证据使用，上诉人申请重新鉴定。
戚某某辩称，一审判决本身戚某某不接受，因自己无过错，不应承担20%的责任，碍于关系未上诉，请求维持原判。
戚某某向一审法院起诉请求：1.判令两被告赔偿原告各项经济损失50000元（伤残鉴定费待鉴定后追加）；2.本案的诉讼费用由被告承担。庭审中原告变更诉讼请求为医疗费26179.54元、误工费16200元（135元×120天）、护理费6000元（100元×60天）、住院伙食补助费460元（20元×23天）、交通费1000元、抚养费8646.4元（17461元/年×2年×40%）、鉴定费3000元、伤残赔偿金139688元（17461元/年×20年×40%）、精神损害抚慰金6000元，以上共计207173.94元。事实与理由：原告自1991年来就在被告戚某的工程队干活。2015年11月，被告戚某承包了被告戚1家的盖民房工程，被告戚某雇佣原告到该工程干活。2015年11月9日原告在被告处干活上屋山尖时的木板时，不慎从该西墙上摔落下来，致头面部外伤、颅面部骨折、右侧视神经萎缩、双上肢外伤、双侧桡骨远端粉碎性骨折，造成原告医疗费等各项损失。
一审法院认定事实：原告戚某某受雇于被告戚某为被告戚1建设房屋。2015年11月9日，被告戚1中午请原告戚某某和被告戚某吃饭，原告饮酒后下午继续干活，不慎从房屋墙上坠落受伤。原告受伤后当日即2015年11月9日，随被送往胶州市人民医院住院治疗，2015年11月9日出院，出院诊断为：颅骨骨折、面骨骨折、头部外伤、面部软组织挫伤、视神经损伤、上肢损伤、尺骨闭合性骨折、桡骨闭合性骨折。原告共计住院7天，花费医疗费6662.04元；2015年11月16日，原告至中国人民解放军第四○一医院治疗，2015年12月3日出院，出院诊断为：1.××变（右），2.外伤性尺桡骨远端骨折术后（双）3.颧骨骨折（右）。原告住院17天，花费医疗费13874.87元。原告支付复印病例的费用21元；原告于2015年11月20日、11月21日至青岛大学附属医院就诊，支付诊疗费20元；原告于2016年3月27日、2016年4月5日至胶州康明眼科就诊，支付医疗费1046.63元；2016年4月19日，原告至青岛眼科医院就诊，支付医疗费240元。胶州市胶北街道办事处店子村卫生室于2015年12月3日、2016年1月2日、2月6日、3月19日给原告出具收到中药费共计2000元的收到条，胶州市北王珠镇小高于家村卫生室给原告出具出具2300元的药费收据，两被告对医院的正规票据无异议，对卫生室的收到条及收据均不予认可。查明，原告提交的交通费发票一宗，经审查大部分出租车发票并非发生于原告住院期间，被告对此不予认可，称法院酌情处理。在庭审中，原告申请对其伤残等级、误工时间、护理时间、护理依赖进行鉴定，法院依法委托后，青岛正源司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人戚某某多发骨折伴视神经损伤目前致残程度为七级；2、被鉴定人戚某某多发损伤，建议其护理时间自受伤之日起60日以内为宜。建议误工时间自受伤之日起以120日为宜；3、被鉴定人戚某某多发损伤未达到护理依赖程度。原告支付鉴定费3000元。查明，原告之女戚晓丽与戚某的通话录音中，戚某称其只是让原告戚某某当小工，没让其扎架子。被告戚某给原告出具的作业证中载明原告每天的劳务费数额为135元。还查明，原告戚某某之子戚振龙（曾用名：戚朋杰），1998年11月6日出生。
一审法院认为，本案的焦点问题是：一、原告受伤的责任比例分担问题；二、赔偿数额的认定问题。
关于焦点问题一，本案系提供劳务受害责任纠纷，根据《侵权责任法》第三十五条之规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据双方当事人当庭陈述和原告提交的录音证据，可以认定被告戚某承揽了被告戚1的建民房工程，原告受雇于被告戚某为其工作，双方之间形成劳务关系，原告为提供劳务一方，被告戚某为接受劳务一方。原告在从事劳务过程中遭受到人身损害，被告作为接受劳务一方应承担相应的赔偿责任。因原告在提供劳务的过程中，没有尽到安全注意义务，中午饮酒后还从事高空作业工作，安全意识淡薄，自身存在一定的过错，应当适当减轻被告戚某的赔偿责任。被告戚1作为发包方明知原告下午还要工作，仍然在请原告吃饭的过程中放任其饮酒，没有尽到一定的安全注意义务，对原告的受伤存在一定的过错。因此，结合本案的实际情况，综合考虑原、被告在本案中的过错程度，法院依法认定原告因受伤造成的合理损失，由被告戚某承担50%的赔偿责任，被告戚1承担20%的赔偿，原告自行承担30%的责任。
关于焦点问题二赔偿数额问题，法院现分析如下：
1、医疗费：原告主张26179.54元，原告提交的有正规票据的为21843.54元，法院予以支持；对五份卫生室开具的收到条，无法证明是因本次原告受伤所花费的，且无正规票据，故法院不予支持；对复印费21元，因不属于医疗费，原告未单独主张该项费用，故该费用法院不予支持。2、误工费：原告主张16200元（135元∕天×120天），因原告提交的被告戚某出具的作业证载明原告每天工资为135元，对此被告戚某没有异议，且经鉴定原告的误工时间以120日为宜，对该费用法院予以支持。3、住院伙食补助费：原告主张460元（20元∕天×23天），符合法律规定，法院对此予以支持。4、护理费：原告主张6000元（100元∕天×60天），因鉴定意见书建议其护理时间自受伤之日起60日以内为宜，故法院按照护工标准支持护理费5400元（90元∕天×60天）。5、交通费：原告主张1000元，考虑原告多次住院及治疗的相关情况，法院酌情支持600元。6、鉴定费：原告主张3000元，因鉴定费发票载明鉴定费用为3000元，该项费用属是原告为证明自己的损失所支出的合理费用，法院予以支持。7、残疾赔偿金：原告主张按照青岛市2015年农村人均可支配收入计算为139688元（17461元∕天×20年×40%），因经鉴定戚某某系七级伤残，对该残疾赔偿金法院予以支持；原告主张被抚养人生活费8646.4元（17461元/年×2年×40%），因戚某某儿子戚振龙1998年11月6日出生，因原告于2015年11月9日发生事故，因此法院依法支持被扶养人生活费4323.2元（10808元/年×2年×40%÷2人）符合法律规定，法院予以支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”之规定，原告戚某某的残疾赔偿金应为144011.2元（139688元+4323.2元）。8、精神损害抚慰金：原告主张6000元，不符合法律规定，故法院不予支持。综上，法院依法支持原告的各项经济损失共计191514.74元（21843.54元+16200元+460元+5400元+600元+3000元+144011.2元）。被告戚某承担50%的赔偿责任为95757.37元，被告戚1承担20%的赔偿责任为38302.95元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告戚某于判决生效后十日内赔偿原告戚某某各项损失共计95757.37元。二、被告戚1于判决生效后十日内赔偿原告戚某某各项损失共计38302.95元。三、驳回原告戚某某的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交以下新证据：1、戚某与戚1电话录音一份，证明戚1实际支付工钱1万元，尚欠一部分工钱未支付。证据2、2015年戚1盖房用工明细一份，证明各施工人员系根据其本人的意愿和时间出工，按天数及出工情况分配劳动报酬，上诉人并未赚取差价。被上诉人戚某某对证据1质证称，戚某与戚1的对话与我们无关。对证据2不予认可，是单方书写，且是圆珠笔。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，二审期间争议的焦点问题为上诉人与戚某某之间是否存在雇佣关系，上诉人应否承担赔偿责任。本院认为，戚某在一审庭审中的陈述“戚1盖房子，让我找几个人给他盖房子”。根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十二条的规定，“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”同时结合戚某某在一审期间提交的录音证据，本院认为可以证明戚某某受雇于戚某的事实，上诉人主张双方之间并不存在雇佣关系的理由不能成立，本院不予采信。
关于上诉人对一审鉴定意见不予认可并申请重新鉴定的上诉理由，本院认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款的规定，“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本案中上诉人申请重新鉴定的理由并不符合以上法律规定，其要求重新鉴定的申请本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费558元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 琰
审判员 张好栋
审判员 牛珍平
二〇一六年十一月二十九日
书记员 侯 钰
书记员 贾晓颖