西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）雁民初字第03907号
原告：李西安，男，1958年4月16日出生，汉族。
委托代理人：王小军，北京市康达（西安）律师事务所律师。
委托代理人：黄飞，北京市康达（西安）律师事务所律师。
被告：李兴发，男，1973年3月9日出生，汉族。
被告：太平财产保险有限公司陕西分公司。
负责人：张欣岩，系该公司副总经理。
委托代理人：赵文涛，系该公司员工。
委托代理人：赵璟敏，系该公司员工。
被告：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。
负责人：李培义，系该公司总经理。
委托代理人：万媛，陕西锦园律师事务所律师。
委托代理人：张婕，陕西锦园律师事务所律师。
原告李西安与被告李兴发、被告太平财产保险有限公司陕西分公司（以下简称：太平保险）、中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称：平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李西安的委托代理人黄飞、被告太平保险的委托代理人赵文涛、被告平安保险的委托代理人万媛到庭参加诉讼。被告李兴发经本院合法传唤未出庭。本案现已审理终结。
原告李西安诉称，2012年5月25日15时30分，被告李兴发驾驶其所有的陕AL90**号长安牌小型客车沿太白路由北向南行驶至与科创路十字西北角停车场右转弯时，与原告驾驶由北向南行驶的陕西省A747563号邦德牌电动自行车相撞，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后经西安市红十字会等医院治疗，经医院诊断为：左踝关节骨折伴脱位及术后。本次事故经交警高新大队认定被告李兴发负事故全部责任。被告李兴发仅支付10000元后再未支付任何费用。故原告诉至法院，请求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、交通费、精神赔偿共计226104.45元，并承担本案诉讼费。
被告李兴发经本院合法传唤未出庭应诉，亦未提交书面答辩状。
被告太平保险辩称，其公司对事故的发生及责任划分无异议。事故车辆在其公司投有交强险，事故亦发生在保险期内，其公司愿在交强险的分项限额内承担合理合法的赔偿责任。原告提供的相关证据不能证明其因本次交通事故造成误工损失，应按照上年度居民服务业的平均工资计算90日的误工费。原告举证的被抚养人是退休工人，有固定收入和生活来源，依法不应赔偿被扶养人生活费。同时，鉴定费及诉讼费不在保险公司赔偿范围。
被告平安保险辩称，事故车辆在其公司投有商业三者险，限额为30万元，并投有不计责任免赔。其公司愿对原告超出交强险部分的损失，按照商业三者险的合同约定在扣除非医保用药后承担赔偿责任。此外，原告提供的相关证据不能证明其因本次交通事故造成误工损失，应按照上年度居民服务业的平均工资计算90日的误工费。原告举证的被抚养人系退休工人，有固定收入和生活来源，依法不应赔偿被扶养人生活费。同时，鉴定费及诉讼费不在保险公司赔偿范围。
经审理查明，据西安市公安局交通警察支队高新大队西公交高认字（2012）第0280号《道路交通事故认定书》记载：2012年5月25日15时30分，李兴发驾驶陕AL90**号“长安”牌小型普通客车沿太白南路由北向南行驶，行驶至与科创路十字西北角一停车场时右转弯，逢李西安驾驶陕西省A747563号“邦德”牌电动自行车沿太白南路由北向南行驶至此，两车相撞，造成交通事故。李兴发负事故的全部责任，原告李西安无事故责任。事故发生后，原告被送至西安市红十字会医院住院治疗，经医院诊断为：左踝关节骨折伴脱位。出院后原告继续门诊复查。2013年4月23日，原告再次住院进行内固定取出术。两次出院医嘱均记载加强营养。原告两次共住院25天，共花费医疗费30169.95元，其中，被告李兴发支付10000元。本案在审理中，原告申请对其伤残等级进行鉴定。本院依法提请西安市中级人民法院委托鉴定机构进行鉴定。2013年8月12日，陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人李西安此次交通事故损伤致左踝关节骨折伴脱位，目前左踝关节活动受限致左下肢活动功能丧失达10%以上，评定为十级伤残。原告花费鉴定费810元。原告李西安为非农业户籍。陕西省2012年城镇居民人均可支配收入为20734元。陕西省2012年在岗职工平均工资为44330元。
另查，肇事车辆的登记所有人为被告李兴发。该车辆在被告太平保险投保了机动车交通事故责任强制保险，另在被告平安保险投保30万元限额的商业三者险及不计责任免赔。
庭审中，原告主张下列费用：1、医疗费29939.95元，提交门诊病、住院病案、票据30169.95元，其中，原告承认被告李兴发已支付10000元；2、住院伙食补助费750元，按照每天30元计算住院25天；3、营养费5400元，按照每天30元计算180天；4、误工费130000元，按照月工资10000元计算13个月，并提交其个体工商户营业执照、商业税的税收通用缴款书、证人证言，以证明其在事故发生前经营水果店，月收入为20000元，其仅主张月收入为10000元；5、护理费18080元，第一次住院按照护理人员即其儿媳施子元的误工工资10880元计算，并提交护理人员与所在单位的《劳动合同书》、工资证明、误工证明。第二次住院按照日80元计算90天为7200元；6、交通费500元，并提交交通费票据；7、残疾赔偿金41468元，原告为城镇户籍、十级伤残，按照陕西省2012年城镇居民人均可支配收入为20734元、伤残赔偿指数为0.1、计算20年，并提交原告常住人口登记卡、鉴定意见书；8、精神抚慰金1500元；9、被扶养人生活费7666.5元，主张原告之母康玉珍为城镇户籍，1938年7月23日出生，按照陕西省2012年城镇居民人均消费性支出为15333元，计算5年，并提交其母亲的常住人口登记卡，但从该证据显示其母为退休工人，原告对此情况予以承认；10、鉴定费800元，提交鉴定费票据。以上总计扣除被告李兴发已支付的10000元为226104.5元。
上述事实，有《交通事故认定书》、门诊病历、住院病历、医疗费收据、营业执照、证明、《劳动合同》、工资表、鉴定意见书、常住人口登记卡、票据等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定本案的证据。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体致使其损害的，应当进行赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告因本次交通事故所受到的损失确定为：医疗费部分，依据票据确定为30169.95元，其中，被告李兴发已支付10000元；住院伙食补助费750元、残疾赔偿金41468元，计算符合法律规定，本院予以支持；营养费，因原告两次出院均有医嘱要求加强营养，故其营养期限酌定为住院期间及两次出院后各1个月，按照每天20元计算85天为1700元；误工费，因原告所提交的纳税凭证等证据仅能反映其经营水果店的营业收入，并不能说明其个人每月的固定收入，故陕西省2012年在岗职工平均工资为44330元，结合原告受伤的部位、就诊复查、恢复情况及其二次手术的情况，原告的误工期限酌定为11个月，计算为40635.8元；护理费，参照护工标准每天100元、住院25天、出院后酌定为60天计算为8500元；交通费酌定为300元；鉴定费810元，属合理支出，本院予以支持；被抚养人生活费，因原告之母康玉珍系退休职工，有固定生活来源，故原告主张其被扶养人生活费，并无法律依据，本院不予支持；精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级情况，依照最高人民法院相关精神损害的解释规定，予以支持1000元。以上合计125333.75元，扣除被告李兴发已支付的10000元，原告实际损失为115333.75元。根据《道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定，本案中，被告李兴发驾驶机动车与原告李西安相撞，经交管部门认定，被告李兴发负事故全部责任，原告无事故责任。而被告太平保险承保了肇事车辆的交强险，故对原告本次的损失，被告太平保险应在交强险的责任限额内先行赔偿原告101903.8元（包括医疗费7550元、住院伙食补助费750元、营养费1700元、误工费40635.8元、护理费8500元、伤残赔偿金41468元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元），下余损失扣减鉴定费810元后为12619.95元，依据保险合同，应由被告平安保险在该车承保的商业险限额内支付。至于鉴定费810元超出保险公司理赔的范围，应由直接侵权人即被告李兴发承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告太平财产保险有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付原告李西安医疗费7550元、住院伙食补助费750元、营养费1700元、误工费40635.8元、护理费8500元、伤残赔偿金41468元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元，共计101903.8元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付原告李西安医疗费12619.95元
三、被告李兴发于本判决生效之日起十日内支付原告李西安鉴定费810元。
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4693元，由被告李兴发承担。因原告已预交，故被告应在支付上述款项时一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 叱红梅
代理审判员 蒲婷婷
人民陪审员 曹广师
二〇一三年十二月五日
书 记 员 孙晶晶