湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂12民终858号
上诉人（原审原告、反诉被告）：武汉南康医疗器械有限公司，住所地湖北省武汉市汉阳区汉阳大道140号闽东国际城4栋A单元19层2、3室。
法定代表人：卓越，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐维佳，湖北佳强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：通城同仁医院，住所地湖北省通城县隽水镇银山大道**号。
法定代表人：林诚国，通城同仁医院有限公司董事长。
委托诉讼代理人：陈纪慧，男，该医院主要负责人。
委托诉讼代理人：谭和平，湖北泰元律师事务所律师。
上诉人武汉南康医疗器械有限公司（以下简称南康公司）因与被上诉人通城同仁医院（以下简称同仁医院）买卖合同纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院（2016）鄂1222民初779号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
南康公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判由被上诉人同仁医院支付上诉人南康公司197500元货款；2.案件受理费由被上诉人同仁医院负担。事实和理由：1.被上诉人同仁医院提供的证据不能证明其反诉要求退货的麦迪逊X8四维彩色多普勒超声诊断仪（以下简称四维彩超仪）是上诉人南康公司销售，也不能证明彩超仪本身存在质量问题且该质量瑕疵达到应当退货的严重程度；2.原审判决适用《部分商品修理更换退货责任规定》错误，应适用《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国产品质量法》的相关规定。
同仁医院辩称，上诉人南康公司与被上诉人同仁医院之间的医疗产品买卖合同关系依法成立，双方达成的《医疗产品订货合同》为有效合同。本案四维彩超仪在保修期内和期外，虽经十余次免费维修，仍不能正常使用，而且，双方多次协商更换亦未果。根据《医疗产品订货合同》“同仁医院所订购的仪器无质量问题不能退货”的约定，上诉人南康公司应当负责退货。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
南康公司向一审法院起诉请求：1.判决被告同仁医院支付197500元欠款；2.案件受理费由被告同仁医院负担。
同仁医院向一审法院反诉请求：1.判决本案四维彩超仪作退货处理，由反诉被告南康公司返还反诉原告同仁医院已付货款；2.判决反诉被告南康公司赔偿反诉原告同仁医院100000元损失；3.案件受理费由反诉被告南康公司负担。
一审法院认定事实：2014年3月6日，南康公司与同仁医院达成《医疗产品订货合同》，由南康公司向同仁医院销售包括一台价格为318000元的本案四维彩超仪在内的一批医疗产品。2014年4月22日，南康公司按《医疗产品订货合同》约定，将包括本案四维彩超仪在内的全部医疗产品交付给同仁医院，同时交付了本案四维彩超仪合格证、保修卡和使用说明书，但未开具发票。保修卡载明保修期为18个月。2015年5月15日，南康公司与同仁医院共同确认同仁医院欠款金额为197500元。因南康公司销售的本案四维彩超仪多次出现质量问题，同仁医院要求南康公司退货或者更换其他型号的四维彩超仪，经多次协商未果，同仁医院遂拒绝支付下欠货款。同时查明，2015年3月5日、3月25日、5月6日、8月22日和2016年2月23日、3月27日，三星电子（北京）技术服务有限公司就本案四维彩超仪出现死机、不能开机、图像模糊、蓝屏等故障上门进行了维修，没有收取维修及更换配件费用，并在《维修单》上均注明在保修期内。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第三十七条规定：采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。南康公司与同仁医院达成《医疗产品订货合同》，南康公司交付了医疗产品，同仁医院支付了大部分货款，双方之间的买卖合同成立。该合同不违反法律禁止性规定，合法有效。南康公司与同仁医院应当依法依约履行相应的义务。南康公司应当交付质量符合要求的医疗产品，同仁医院应当支付相应的货款。《部分商品修理更换退货责任规定》第十一条规定：在三包有效期内，修理两次，仍不能正常使用的产品，凭修理者提供的修理记录和证明，由销售者负责为消费者免费调换同型号同规格的产品或者按本规定第十三条的规定退货，然后依法向生产者、供货者追偿或者按购销合同办理。本案中，南康公司销售的本案四维彩超仪在保修期内，经过两次以上维修，仍不能正常使用。之后，又经过了多次维修。同仁医院反诉要求退货，南康公司应当予以退货，并应退还120500元已收货款（总价款318000元－欠付款197500元=已付款120500元）。但同仁医院应当支付本案四维彩超仪折旧费。《部分商品修理更换退货责任规定》第十三条规定：折旧费计算自开具发票之日起至退货之日止，其中应当扣除修理占用和待修的时间。因南康公司与同仁医院均未提供计算折旧费所需依据，故本案不宜处理，当事人可另行协商或依法主张权利。同仁医院反诉要求南康公司赔偿100000元损失，因其未提供确凿的证据证明其损失的数额，故对该诉讼请求依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（一）项、第六十七条、第一百一十一条、第一百五十五条规定，判决：一、驳回原告武汉南康医疗器械有限公司要求被告通城同仁医院偿还货款197500元的诉讼请求；二、在本判决生效后10日内，反诉被告武汉南康医疗器械有限公司退还反诉原告通城同仁医院货款120500元，并从反诉原告通城同仁医院退回一台麦迪逊X8四维彩色多普勒超声诊断仪；三、驳回反诉原告通城同仁医院要求反诉被告武汉南康医疗器械有限公司赔偿100000元损失的诉讼请求。案件受理费6550元，由武汉南康医疗器械有限公司负担4250元、由通城同仁医院负担2300元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。另查明，上诉人南康公司与被上诉人同仁医院达成的《医疗产品订货合同》约定：医疗产品总货款为80万元；交货期限为20个工作日；交货地点为同仁医院；付款方式为首付48万元，余款分六个月付清，如同仁医院未能按时付款，每延期一日付款应向南康公司支付未付货款日2%的违约金；售后服务为免费上门安装，免费保修一年（易耗品以厂家保修为准），如因使用不当发生在保修期内的费用由同仁医院承担；解决合同纠纷的方式为同仁医院所订购的仪器无质量问题不能退货，若由此产生的费用由同仁医院承担。上诉人南康公司和被上诉人同仁医院均未在该合同上签字和盖章。还查明，本案二审中，上诉人南康公司自认其与被上诉人同仁医院之间的医疗产品买卖合同成立。上诉人南康公司对被上诉人同仁医院提供的《医疗产品订货合同》《保修卡》《使用说明书》《维修单》《手机通话记录》《银行回单》等证据予以认可。
本院认为，上诉人南康公司与被上诉人同仁医院达成医疗产品买卖协议，采用《医疗产品订货合同》形式订立合同，双方虽未在《医疗产品订货合同》上签字和盖章，但上诉人南康公司按该合同的约定向被上诉人同仁医院交付了全部医疗产品，被上诉人同仁医院接受了全部医疗产品并支付了大部分货款。根据《中华人民共和国合同法》第三十七条“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，合同成立。”的规定，上诉人南康公司与被上诉人同仁医院之间的医疗产品买卖合同关系依法成立，双方采用《医疗产品订货合同》形式订立合同，是双方的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性效力性规定，为有效合同。上诉人南康公司和被上诉人同仁医院应当按照《医疗产品订货合同》约定全面履行自己的义务。上诉人南康公司应提供质量与其产品说明书相符的本案四维彩超仪。本案中，被上诉人同仁医院自购进本案四维彩超仪后，在保修期内和期外虽经多次免费维修，仍不能连续正常使用。因此，根据《医疗产品订货合同》“如因使用不当发生在保修期内的费用由同仁医院承担”的约定，本案四维彩超仪出现的故障排除了被上诉人同仁医院使用不当的原因。因本案四维彩超仪不符合以产品说明书方式表明的质量状况，被上诉人同仁医院为此多次与上诉人南康公司进行协商，要求更换其他型号的四维彩超仪。上诉人南康公司以其供货商不同意更换为由而未果。根据《中华人民共和国产品质量法》第四十条第三项“售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：（三）不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。”的规定，上诉人南康公司在对其销售的出现质量问题的本案四维彩超仪履行了修理但不能更换的产品质量责任义务后，应当依法负责退货。原审判决被上诉人同仁医院退回上诉人南康公司本案四维彩超仪，符合《医疗产品订货合同》“同仁医院所订购的仪器无质量问题不能退货”的约定和《中华人民共和国产品质量法》第四十条第三项的规定。但原审判决适用《部分商品修理更换退货责任规定》第十一条不当，本院予以纠正。上诉人南康公司认为本案四维彩超仪存在的质量瑕疵未达到应当退货的严重程度，要求改判由被上诉人同仁医院支付其197500元货款的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人南康公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4250元，由武汉南康医疗器械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 余 杰
审判员 杨荣华
审判员 李 伟
二〇一七年五月十七日
书记员 董才森
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；