广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑二终字第222号
原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏某甲（曾用名夏某乙），男，1989年5月13日出生，汉族，高中文化，住四川省武胜县沿口镇。2010年7月30日因犯抢劫罪（未遂）被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，2011年2月19日刑满释放。因本案于2013年11月26日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
上诉人（原审被告人）徐某某，男，1968年12月13日出生，汉族，小学文化，住四川省武胜县街子镇。2009年9月9日因犯盗窃罪被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，2010年3月18日刑满释放；2011年5月12日因犯盗窃罪被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，同年12月26日刑满释放；2012年4月16日因犯盗窃罪被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，同年10月8日刑满释放。因本案于2014年1月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月19日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人项某某，男，1987年11月1日出生，汉族，初中文化，住四川省万源市庙坡乡。2006年7月31日因犯抢夺罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，同年11月20日刑满释放。因本案于2013年11月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2014年7月24日被取保候审。
原审被告人王某某，男，1985年1月8日出生，汉族，初中文化，住四川省仪陇县日兴镇。2009年12月28日因犯盗窃罪被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，2010年2月20日刑满释放；2012年2月17日因犯盗窃罪被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1000元，同年9月26日刑满释放。因本案于2013年11月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人谭某某，男，1982年10月13日出生，汉族，初中文化，住四川省武胜县街子镇。因本案于2013年11月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2014年6月24日被取保候审。
原审被告人段某某，男，1988年11月17日出生，汉族，小学文化，住四川省武胜县双星乡。2009年7月28日因犯盗窃罪被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元，同年10月30日刑满释放；2011年3月30日因犯抢劫罪（未遂）被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2000元，2013年5月1日刑满释放。因本案于2013年11月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
原审被告人易某某，男，1970年1月5日出生，汉族，小学文化，住四川省武胜县鸣钟乡。因本案于2013年11月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。2014年6月24日被取保候审。
广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人项某某、王某某、谭某某、段某某、夏某甲、徐某某、易某某犯盗窃罪一案，于2014年5月15日作出（2014）佛城法刑初字第245号刑事判决。原审被告人夏某甲、徐某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2013年9月至2014年1月间，被告人项某某、王某某、谭某某、段某某、夏某甲、易某某、徐某某经事前预谋，有分有合地在佛山市禅城区采用自制工具撬锁的方法盗窃摩托车，得手后将车辆销赃往佛山市南海区黄歧等地。其中，被告人项某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币4801元；被告人王某某参与盗窃三次，盗得财物价值人民币17982元；被告人谭某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币6053元；被告人段某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币7128元；被告人夏某甲参与盗窃二次，盗得财物价值人民币14203元；被告人易某某参与盗窃二次，盗得财物价值人民币11318元；被告人徐某某参与盗窃三次，盗得财物价值人民币16281元（其中6028元未遂）。具体犯罪事实如下：
1.2013年9月3日23时许，被告人项某某驾驶一辆男装无牌轻骑摩托车搭载被告人王某某到佛山市禅城区石湾澜石大桥附近乐源物流公司内，由被告人项某某驾驶摩托车在一旁望风和接应，被告人王某某动手撬车锁，将被害人孔某华停放在此的一辆价值4801元的红色广州大运牌DY150ZH-5三轮摩托车盗走，后由被告人王某某将车开到佛山市南海区黄岐销赃。
2.2013年10月7日11时许，被告人谭某某驾驶一辆男装轻骑摩托车搭载被告人王某某到佛山市禅城区青柯路口特高特陶瓷有限公司门口，由被告人谭某某驾驶摩托车在一旁望风和接应，被告人王某某动手撬车锁，将被害人曾某旺停放在此的一辆价值6053元的蓝色广州大运牌DY200ZH-5A三轮摩托车盗走，后被告人王某某将该三轮摩托车交给被告人易某某销赃。被告人易某某将该车开到佛山市南海区黄岐销赃。
3.2013年10月7日18时许，被告人夏某甲伙同他人驾驶一辆无牌黑色男装雅马哈摩托车到佛山市禅城区张槎海口陶瓷物流城瓷片切割加工厂（以下简称切割加工厂）门口，盗走被害人黄某支停放在此的一辆价值8938元没有上车牌的蓝色鑫源牌三轮车。
4.2013年11月10日18时许，被告人夏某甲驾驶一辆无牌黑色男装雅马哈摩托车搭载被告人徐某某到佛山市禅城区石湾置地陶瓷批发市场4区B座1-2号华纳斯卫浴门口，由被告人夏某甲驾驶摩托车在一旁望风和接应，被告人徐某某动手撬车锁，将被害人黄某春停放在此的一辆价值5265元的蓝色无车牌鑫源牌ZY175ZH-
A三轮摩托车盗走。后由被告人徐某某将该三轮摩托车交给被告人易某某销赃。被告人易某某将该车开到佛山市南海区黄岐销赃，但未成功。第二天，被告人徐某某将该车归还被害人黄某春并收取黄1000元。
5.2013年11月24日13时许，被告人段某某驾驶一辆红色摩托车搭载被告人王某某到佛山市禅城区南庄溶洲大道克丽丝丁陶瓷仓库门口，由被告人段某某坐在摩托车上望风和接应，被告人王某某动手撬锁，将被害人周某力停放在此的一辆价值7128元的军绿色银钢牌BY175ZH-
B三轮摩托车盗走。
6.2014年1月8日21时许，被告人徐某某到佛山市禅城区石湾沙岗旧路311号彩联陶瓷店内利用随身携带的工具撬烂卷闸门进入店内盗窃，盗走被害人符某威停放在店内的一辆价值4988元的黑色女装鹏城牌二轮摩托车。
7.2014年1月16日18时许，被告人徐某某到佛山市禅城区石湾沙岗市场对面王者陶瓷店门口，用随身携带的工具撬被害人屈某军一辆价值人民币6028元的红色宝雕牌BD200ZH-
A三轮摩托车电门锁时被被害人及时发现，后被治安员和被害人当场抓获。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人孔某华、曾某旺、黄某支、黄某春、周某力、符某威的陈述，被害人马某贵、屈某军的陈述及辨认笔录，证人屈某良、郭某、黄某的证言，证人卢某华、张某楠的证言及辨认笔录，视频监控资料，搜查笔录，抓获经过，扣押发还物品清单，价格鉴定意见书，户籍证明，刑事判决书及释放证明书，被告人项某某、王某某、谭某某、段某某、夏某甲、易某某、徐某某在侦查阶段的供述及辨认笔录等。
原审判决认为，被告人项某某、王某某、谭某某、段某某、夏某甲、徐某某、易某某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取私人财物，数额较大，其中，被告人项某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币4801元；被告人王某某参与盗窃三次，盗得财物价值人民币17982元；被告人谭某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币6053元；被告人段某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币7128元；被告人夏某甲参与盗窃二次，盗得财物价值人民币14203元；被告人徐某某参与盗窃三次，盗得财物价值人民币16281元（其中6028元未遂）；被告人易某某参与盗窃二次，盗得财物价值人民币11318元，他们的行为均已构成盗窃罪。被告人王某某、段某某、夏某甲、徐某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人项某某曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，继续危害社会，应予严惩。被告人项某某、王某某、谭某某、段某某、夏某甲、易某某、徐某某归案后，能如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：一、被告人项某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；二、被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元；三、被告人谭某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元；四、被告人段某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；五、被告人夏某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；六、被告人徐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元；七、被告人易某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。
宣判后，原审被告人夏某甲上诉提出，其于2013年10月10日左右在切割加工厂门口盗窃的是蓝色鑫源牌电动三轮车，不是被害人黄某支失窃的车辆，其没有参与第三宗犯罪。
原审被告人徐某某上诉提出：1.原审判决没有考虑其在第四宗犯罪中既遂后将车辆归还被害人及其在第七宗犯罪中是未遂等从轻情节，量刑过重；2.其带领民警到负责销赃的“舒三”家，其行为构成立功。
经审理查明，原审判决认定上诉人夏某甲、徐某某、原审被告人项某某、王某某、谭某某、段某某、易某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，2013年11月26日，民警在原审被告人项某某的带领下在佛山市禅城区张槎村市场门口抓获上诉人夏某甲。
关于上诉人夏某甲所提其没有参与第三宗犯罪的意见，经查，上诉人夏某甲在侦查机关的供述及辨认笔录、被害人黄某支的陈述等证据在盗窃的时间、地点、被盗物品等方面相互印证，足以证实夏某甲盗窃的是被害人黄某支失窃的车辆，其参与了第三宗犯罪。上诉人夏某甲的上述意见与事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人徐某某所提原审判决没有考虑其在第四宗犯罪中既遂后将车辆归还被害人及其在第七宗犯罪中是未遂等从轻情节，量刑过重的意见，经查，首先，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款的规定，盗窃既有既遂又有未遂，达到同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚；其次，原审判决已对徐某某所提的两个情节予以认定，并综合考虑了包括上述情节在内的从轻情节，对其已予以从轻处罚，对于徐某某基于同一情节请求再次从轻处罚的意见，本院不予采纳。上诉人徐某某的上述意见没有法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人徐某某所提其有立功情节的意见，经查，根据佛山市公安局禅城分局石湾派出所出具的情况说明，徐某某所提不属实。徐某某的行为不符合立功的构成要件，不构成立功。上诉人徐某某的上述意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人夏某甲、徐某某、原审被告人项某某、王某某、谭某某、段某某、易某某以非法占有为目的，秘密窃取私人财物，数额较大，其中，上诉人夏某甲参与盗窃二次，盗得财物价值人民币14203元；上诉人徐某某参与盗窃三次，盗得财物既遂部分价值人民币10253元，未遂部分价值人民币6028元；原审被告人项某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币4801元；原审被告人王某某参与盗窃三次，盗得财物价值人民币17982元；原审被告人谭某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币6053元；原审被告人段某某参与盗窃一次，盗得财物价值人民币7128元；原审被告人易某某参与盗窃二次，盗得财物价值人民币11318元，七人的行为均已构成盗窃罪。上诉人夏某甲、徐某某、原审被告人王某某、段某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人项某某曾因故意犯罪被判处刑罚，仍不思悔改，继续危害社会，应予严惩。上诉人徐某某、原审被告人项某某、王某某、谭某某、段某某、易某某归案后，能如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。上诉人夏某甲在原审庭审中否认实施第三宗犯罪，原审判决认定上诉人夏某甲归案后如实供述自己的犯罪行为及没有认定原审被告人项某某的立功情节，均属不当，本院予以纠正。但鉴于上诉不加刑的原则，对于上诉人夏某甲的刑罚不作改动。虽然原审被告人项某某构成立功，但原审判决对其在法定刑幅度内量刑，罪责刑基本相适应，本院予以维持。原审判决认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩忠义
审 判 员 唐毅军
代理审判员 潘伟丹
二〇一四年九月四日
书 记 员 卢放兴