湖南省邵阳市大祥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0503刑初129号
公诉机关湖南省邵阳市大祥区人民检察院。
被告人谢邓云，外号“帽子飞”，男，1979年4月23日出生于湖南省邵阳市，汉族，小学文化，农民，住邵阳市北塔区。2014年4月2日，因犯故意伤害罪被邵阳市北塔区人民法院判处有期徒刑一年二个月（刑期自2013年3月6日起至2014年5月5日止）。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年1月14日被刑事拘留，同年2月14日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
湖南省邵阳市大祥区人民检察院以大祥检刑诉字（2018）124号起诉书指控被告人谢邓云犯贩卖毒品罪，于2018年7月5日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序组成合议庭，于2018年7月18日公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市大祥区人民检察院指派检察员颜志刚出庭支持公诉，被告人谢邓云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2018年1月13日22时许，犯罪嫌疑人唐某某（另案处理）为协助公安机关抓获其贩毒上线“帽子飞”（即被告人谢邓云），在民警控制下通过微信号为wxid-5111hi46qb6p12(微信名独一无二）的微信联系微信号为maojiujiu123654(微信名一飞冲天）的被告人谢邓云，表示自己要购买15个货（即15克冰毒和15粒麻古），并和被告人谢邓云谈好价格为冰毒每克160元，麻古每粒25元，随后唐某某通过微信将毒款2775元转账给被告人谢邓云，并要被告人谢邓云将毒品送到邵阳市大祥区锦绣天源大酒店409房间。当晚23时许，被告人谢邓云应约来到邵阳市锦绣天源酒店四楼，在进入409房间之前将一包用卫生纸包裹的毒品放置于409房间斜对面的一个垃圾桶上，然后敲409房间的门，谢邓云在准备进房间进行交易时被蹲守的公安民警抓获。民警当场提取疑似毒品冰毒物品14.82克、疑似毒品麻古物品1.60克。
经鉴定，提取的冰毒、麻古疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭提供了唐某某、肖某某的证言、现场照片、物证照片、到案经过说明、扣押物品清单、文件清单、取样笔录、称量笔录、鉴定意见、微信聊天记录、转账记录、视频监控光盘及被告人谢邓云的供述及户籍证明等证据。
公诉机关认为被告人谢邓云违反国家对毒品的管理规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，因意志以外原因未得逞，是犯罪未遂，且系累犯，提请本院依法判处。
被告人谢邓云辩称自己不是贩卖毒品，而是把自己购买的毒品拿去与唐某某一起吸食，其行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：2018年1月13日22时许，在民警控制下的唐某某（另案处理）为协助公安机关抓获其贩毒上线“帽子飞”（即被告人谢邓云），通过其微信号为wxid-5111hi46qb6p12(微信名独一无二）的微信联系微信号为maojiujiu123654(微信名一飞冲天）的被告人谢邓云，表示自己要购买15克冰毒和20粒麻古，并和被告人谢邓云谈好价格为冰毒每克160元，麻古每粒25元，随后唐某某通过微信将毒资2775元转账给被告人谢邓云。并要被告人谢邓云将毒品送到邵阳市大祥区锦绣天源大酒店409房间。谢邓云收钱后于当晚23时许应约来到邵阳市锦绣天源酒店四楼，在进入409房间之前将用卫生纸包裹的毒品放在409房间斜对面的一个垃圾桶上，然后敲409房间的门，被告人谢邓云在准备进房间进行交易时被蹲守的公安民警抓获。民警当场提取疑似毒品冰毒14.82克、疑似毒品麻古1.60克。
经鉴定，提取的冰毒、麻古疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证实：
证人唐某某的证言，证实2017年9月份的时候，唐某某加了个打牌的微信群，在打牌的时候因为经常和“一飞冲天”打通宵，于是就互相加了微信，通过微信得知“一飞冲天”因为吸毒所以精神才这么好。“一飞冲天”告诉唐某某，他叫“帽子飞”。2017年12月20日左右的一天晚上11点钟，唐某某在微信里用语音问“一飞冲天”是否还有毒品可以卖?“一飞冲天”说他住在江北。唐某某于是就打的到邵阳市北塔区江北西湖桥下与“一飞冲天”见面，见面后，“一飞冲天”就给了一个小塑料袋给唐某某，唐某某数了一下是十粒，就把三百元钱交给了“一飞冲天”，付的是三百元现金，不是微信转账。2018年1月13日20许，唐某某因贩卖毒品罪被双峰县公安局抓获后，要求立功，因为被抓获后，微信名为“一飞冲天”的人一直要和唐某某语音，被唐某某拒绝了，双峰公安局民警问:“‘一飞冲天’一直想和你语音，他是什么人？”唐某某说：“一飞冲天是我的上线，也是卖毒品的。”民警说：“你把他钓出来，算你立功。”唐某某同意了。唐某某接了“一飞冲天”的语音，“一飞冲天”问唐某某在哪里，唐某某说在锦绣天源，要“一天冲天”送15克冰毒和20粒麻古过来。“一飞冲天”要唐某某转账过去，唐某某因为微信里没有钱，就问民警借钱，唐某某把这个二千七百多元钱转给了“一飞冲天”，之后就在锦绣天源开房，并告诉“一飞冲天”其在锦绣天源409房等他过来。当晚11点多，“一飞冲天”即“帽子飞”敲门进入房间时被双峰县公安局的民警抓获。民警在409房间对面的垃圾桶上面找到了一个卫生纸包，从卫生纸包里搜出来15克冰毒和15粒麻古。在锦绣天源抓获的“帽子飞”就是以前在西湖桥下面卖毒品给唐某某的微信名“一飞冲天”的人。
证人肖某某的证言，证实2017年6、7月份，谢邓云从强制隔离戒毒所出来后，找到肖某某，说他没有身份证，不能办理电话卡，要肖某某帮忙用他的身份证办理一张电话卡，肖某某便在邵阳市电信分公司用他的身份证办理了一张电话卡，电话号码为17373965572。肖某某把电话卡交给谢邓云后，谢邓云就拿着电话卡装在他的手机里，之后谢邓云说他不会注册微信，要肖某某帮忙注册一个微信，肖某某用17373965572的电话号码和自己的身份证注册了一个微信并将微信号和密码告诉了谢邓云。注册的微信号为：maojiujiu123654,微信名字：一飞冲天，绑定的电话17373965572，微信名和微信号是肖某某按照谢邓云的意思取的。之后肖某某和谢邓云联系的时候用的微信号就是maojiujiu123654,微信名字为“一飞冲天”。聊天的时候有时候用文字有时候用语音，微信名字为“一飞冲天”的人的声音就是谢邓云的声音，而且他们平时聊天内容也是和家里亲戚、共同亲朋好友有关的内容，所以肖某某确定用“一飞冲天”名字和他聊天的人就是谢邓云。
现场照片、物证照片，证实了被告人谢邓云在锦绣天源酒店409房间被抓获并从409房间斜对面的垃圾桶上收缴到用卫生纸包裹的毒品的事实。
到案经过说明，证实了2018年1月13日晚，在湖南省邵阳市大祥区锦绣天源大酒店四楼发现贩卖毒品被告人谢邓云，并在四楼过道处从垃圾桶上提取到疑似冰毒和麻古的物品。民警将谢邓云口头传唤到公安机关，对谢邓云进行询问，谢邓云如实陈述了自己的吸毒行为。经询问，谢邓云供述了在湖南省邵阳市大祥区锦绣天源大酒店的四楼过道提取的毒品疑似物是谢邓云所有，但对自己贩卖毒品的犯罪事实没有供述。
扣押物品清单，证实了公安民警从被告人谢邓云身上扣押的手机2台（一台正面为白色，背面为玫瑰金色，一台手机正反面均为黑色）、人民币3377元以及扣押到的冰毒粉末1袋、麻古16粒。
取样笔录、称量笔录，证实了从被告人谢邓云处扣押的疑似毒品冰毒的白色晶体状物经称量为14.82克，取样重量为0.41克；疑似毒品麻古的红色片状物经称量为1.60克，取样重量为0.09克。
鉴定意见，证实了送检检材白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，检材红色片剂中检出咖啡因、甲基苯丙胺成分。
微信聊天及转账记录，证实了被告人谢邓云与唐某某微信聊天买卖毒品、收取唐转账毒资2775元等事实。
监控视频光盘，证实了被告人谢邓云在锦绣天源大酒店，将用卫生纸包裹的毒品藏至该宾馆409房间斜对面的垃圾桶上，敲门时被公安机关抓获的事实经过。
被告人谢邓云的供述，证实了其外号叫“帽子飞”，2018年1月13日晚10点左右，被告人谢邓云将卫生纸包好的冰毒、麻古装在身上上衣右边口袋里，进了锦绣天源酒店，在407房间与409房间之间的过道里，将卫生纸包好的冰毒、麻古放在垃圾桶最上面，然后去敲409房间的门，门刚打开就被公安民警抓获的事实经过。
本院认为，被告人谢邓云违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺16.42克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人谢邓云辩称其不是贩卖毒品，而是自己购买毒品拿去与他人吸食，经查唐某某与被告人谢邓云通过微信联系，达成唐某某向谢邓云购买2775元的冰毒和麻古的合意，谢邓云也收下了唐某某微信转账过来的毒资2775元，并自己送毒品至唐某某指定的宾馆房间而被抓获，同时有证人唐某某、肖某某的证言、现场及物证照片、扣押物品清单、称量笔录、鉴定意见、微信聊天及转账记录、监控视频光盘等证据在卷证实，且证据间能相互印证，并形成证据锁链，均能证实公诉机关指控的罪名成立，故被告人谢邓云称其不构成贩卖毒品罪的辩护观点不能成立，本院不予采纳。被告人谢邓云在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯，应从重处罚。被告人谢邓云已着手实施犯罪，因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第二十三条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人谢邓云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，上缴国库。（已缴纳）
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即刑期自2018年1月14日起至2026年1月13日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 谭成家
人民陪审员 刘丽明
人民陪审员 袁艺玲
二〇一八年八月十三日
代理书记员 罗梅超
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。