安徽省阜阳市颍州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）州民一初字第02341号
原告：李卫清，男，1956年8月16日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍州区。
委托代理人：许仲武，阜阳市法学会理事。
被告：中国建筑一局（集团）有限公司，住所地北京市丰台区。
法定代表人：罗四威，该公司董事长。
委托代理人：查伟，该公司项目书记。
被告：江西中联建设集团有限公司上海分公司，住所地上海市松江区。
负责人：庄翊，该分公司经理。
委托代理人：唐贺飞，该分公司员工。
原告李卫清诉被告中国建筑一局（集团）有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月8日立案受理。审理过程中，原告李卫清于2015年8月11日申请追加江西中联建设集团上海分公司为被告。本案依法由审判员张新宏适用简易程序，于2016年3月23日公开开庭进行了审理。原告李卫清及其委托代理人许仲武、被告中国建筑一局（集团）有限公司（以下简称中国一建公司）的委托代理人查伟、被告江西中联建设集团有限公司上海分公司的委托代理人唐贺飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李卫清诉称：原告受雇于被告长期在阜阳万达广场项目工地工作。2015年5月14日，原告在阜阳万达A区6号楼项目工地施工时，在切割线盒工作中右眼受伤，后工地安排人送附近诊所进行了冲洗，但无济于事。后原告到阜阳市人民医院治疗，经医院安排予以角膜异物剔除术后，经鉴定原告的伤情已构成十级伤残。但至今被告未给原告全面赔偿。故起诉请求判令被告赔偿原告医疗费1434元、残疾赔偿金19832元、误工费7800元、护理费2675元、营养费750元、鉴定费1300元、精神抚慰金8000元，合计为40357元，并由被告承担诉讼费用。
被告中国一建公司辩称：原告要求我公司赔偿无事实及法律依据，我公司已将涉案工程阜阳万达广场项目部机电工程部分分包给具有相应分包资质和安全生产条件的江西中联建设集团有限公司上海分公司，原告系江西中联建设集团有限公司上海分公司下属的劳务队伍中的工人，原告与我公司不存在任何劳动或劳务关系。原告在项目机电作业中受伤，江西中联建设集团有限公司上海分公司已同意与原告协商解决，并承诺由其承担所有的经济及法律责任，故原告起诉我公司主体错误，系错列被告，要求我公司承担赔偿责任无事实依据及法律依据，应驳回原告的诉讼请求。
被告中联上海分公司辩称：根据原告的起诉状来看，其自认为在万达工地受伤，作为两被告均是合法的单位，由此来看原被告之间存在事实的劳动关系，其应向劳动保障部门申请工伤认定，而不是起诉提供劳动者受害责任纠纷，故建议法庭依法驳回原告的起诉，另即使是提供劳动者受害一案，也应当由被告中国一建公司承担损害赔偿责任。我公司即使承担责任，作为原告也应当承担相应的过错责任。
经审理查明：2014年10月13日，被告中国一建公司与被告中联上海分公司签订的机电工程分包合同一份。协议约定，被告中国一建公司作为发包方将其承建的阜阳万达广场工程机电安装工程分包给被告中联上海分公司进行施工。被告中联上海分公司在施工期间，雇佣了包括原告在内的工人为其施工，其劳务报酬按天计算，由被告中联上海分公司在万达工地的项目负责人发放。2015年5月14日上午10许，原告在阜阳万达A区6号楼项目工地施工，原告用切割机切割装线盒的时其右眼被碎石溅伤，原告受伤后被送往阜阳市人民医院检查治疗，经诊断为右眼角膜异物溅伤，对右眼实施角膜异物剔除术，后予以对症消炎治疗。原告共计花费医疗费1092.32元。原告的伤情经安徽中天司法鉴定所鉴定，于2015年6月10日作出皖中天司（2015）临鉴字第326号鉴定意见书，该意见书认定原告的伤情构成十级伤残，其伤后需休息60周，护理期为伤后25日，营养期为伤后25日，原告为鉴定其伤情花费鉴定费1300元。
另查明：原告李卫清系农业户口。被告江西中联建设集团上海分公司在举证期限内申请对原告李卫清的伤情进行重新鉴定，后未在鉴定机构指定的期限内交纳重新鉴定费用。庭审中原告陈述其施工时被告中联上海分公司未向施工工人提供相应的防护设备，被告中联上海分公司亦未就其已向原告提供相应的防护设备予以举证证明。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原、被告各方应基于过错原则，对雇佣关系中各自的过错承担相应的责任。被告中联上海分公司承包工程后雇佣原告为其施工，并按日计算劳务报酬，故原告与被告中联上海分公司存在劳务关系。被告中联上海分公司在雇佣原告为其施工时，未提供相应的安全生产防护设备，导致原告在施工中受伤，故对原告受伤应承担过错责任。而原告施工时亦未完全尽到谨慎义务，酌情亦应承担部分责任。结合审理查明的事实及有关人身损害赔偿的标准，对因事故给原告造成的经济损失认定如下：1.医疗费1092.32元，以原告提供的票据予以确定；2.误工费4661元（77.7元／天×60天），因原告系农业户口，故对原告的误工费分别参照安徽省统计局的公布的上一年度国有经济单位农、林、牧、渔业职工日平均收入计算，误工期限按照司法鉴定意见确定，3.护理费2675元（参照安徽省统计局的公布的上一年度国有经济单位居民服务业职工日平均收入计算，护理期限按照司法鉴定意见确定，经计算为114.75元／天×25天=2868元，原告主张的护理费未超过限额，按原告主张的实际数额计算）；4.营养费750元（30元／天×25天）、对营养费的标准结合本地生活水平按30元／天计算，对营养期限参照司法鉴定意见确定；5.鉴定费1300元，按实际票据计算；6.伤残赔偿金19832元（9916元／年×20年×10％），原告经鉴定构成十级伤残；7.精神损害抚慰金7000元，原告所受伤害已构成伤残，故其有权要求赔偿精神损害抚慰金，但原告要求赔偿精神损害抚慰金8000元较高，结合本案情况对原告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，本院酌情予以支持7000元为宜。对原告以上所有损失共计37310.32元，本院酌情认定被告中联上海分公司承担90%的赔偿责任，原告自身承担10%的责任。被告中联上海分公司承担90%的责任，即被告中联上海分公司赔偿原告各项损失合计33579.3元。被告中联上海分公司辩称原告与其存在事实劳动关系，但未举证予以证明，且根据原告按日施工、按日计酬的工作方式可认定双方系劳务关系。被告中国一建公司将该涉案工程发包给具有施工资质的被告中联上海分公司施工，被告中国一建公司本身并无过错，其对原告的伤害无须承担责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条至第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
被告江西中联建设集团有限公司上海分公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告李卫清医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失33579.3元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费809元，减半收取405元，由被告江西中联建设集团有限公司上海分公司负担360元，原告李卫清负担45元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判员 张新宏
二〇一六年三月二十八日
书记员 孟 斐
（二审审理中，本判决尚未生效）
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。