辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）辽01民终9562号
上诉人（原审被告）：高为斌，男，1968年2月29日出生，汉族，农民，住辽宁省新民市。
被上诉人（原审原告）：沈阳恒众房地产开发有限公司，住所地新民市张屯乡柴家村。
法定代表人：刘东宁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：金芷霈，北京市中银（沈阳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王宁，北京市中银（沈阳）律师事务所律师。
上诉人高为斌因与被上诉人沈阳恒众房地产开发有限公司（以下简称“恒众房产公司”）排除妨害纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院（2018）辽0181民初1282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
高为斌上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院适用法律错误，证据事实不清，涉嫌枉法裁判。二、本人宅基地四至范围上的标注有两证上的书写证明，四至范围书写一致，未有错误。三、村明细表中的宅基地丈量米数严重与事实不符。恒众房产公司出具的草图没有写明长宽米数，只是说明J08至J10地段属于我们侵占的，从哪到哪没有说明。一审判决我们曾经交过费后就不交费了，就不具有合法使用权与所有权，明显存在适用法律错误行为，直接导致误判发生，应负主要责任。四、村台账明细中丈量宅基地面积米数的主要人员为村前会计关景阳，台账出自他手，不知什么原因写错宅基地实际米数。丈量和制作宅基地米数时并未通知我们。五、本人宅基地上大棚四至范围外的耕地是村政府于2011年卖给沈阳祥丰房地产开发公司的，不是恒众房产公司。六、请依法改判。补充：宅基地使用权是我本人的。土地征收中，任何地类都必须给予补偿。
恒众房产公司辩称，一、上诉人对诉争土地无合法使用权，原审法院认定事实清楚、证据充分。二、答辩人合法取得诉争土地，上诉人超越J08至J10（电线杆）占用土地已构成侵权。
恒众房产公司向一审法院起诉请求：请求法院判令高为斌腾出其占用的超越J08-J10界限以内的土地，恢复土地原状，并将土地交还恒众房产公司，本案全部诉讼费用由高为斌承担。
一审法院认定事实：新民市张家屯镇后大河泡村民委员会召开村民代表大会，讨论研究决定将其102线公路南村落后（北）至四家子地搭界的土地由政府征用，并于2011年2月15日停耕并下达通知，高为斌于2015年春季在其居住房屋的房后建大棚一座。2014年12月22日至2014年12月31日新民市土地储备交易中心举办国有建设用地使用权出让活动，恒众房产公司竞得标号2014-041地块的国有建设用地使用权，并于2014年12月31日挂牌人新民市土地储备交易中心与竞得人恒众房产公司签订了《成交确认书》，成交确认书载明该地块总面积62482平方米。2015年1月16日出让人新民市规划和国土资源局与受让人恒众房产公司签订了《国有建设用地使用权出让合同》，合同第四条“本合同项下出让宗地编号为2014-041，宗地总面积65482平方米，其中出让宗地面积为62482平方米，本合同项下的出让宗地坐落于新民市张家屯镇后大河泡村”。第六条“出让人同意在2016年1月16日前将出让宗地交付给受让人”。2015年7月29日恒众房产公司办理了国有土地使用证（新民国用【2015】第D099号），该证记载土地使用权人恒众房产公司，土地坐落新民市张家屯镇后大河泡村，使用面积62482平方米，该宗土地J08、J09、J10标点号成一条直线，在后大河泡村庄最后一排民房的后边基本与其平行，高为斌家是最后一排民房的其中一户。高为斌在其家房后耕种土地多年，部分耕种土地恒众房产公司取得了国有土地使用权。
一审法院另查，高为斌所居住的房屋于十九世纪六十年代在后大河泡村最后一条街购买砖瓦房3.5间，高为斌所在村委会居民私有房屋台账登记载高为斌购入房屋四至（东吴限、南道、西大坑、北稻田），总占地面积740平方米（长36米、宽18米），占地面积350平方米（按标准每间房占土地面积100平方米），超占面积390平方米。高为斌建房后，在上述面积范围内进行耕种使用，超占面积390平方米，高为斌只是在1991年左右向该村民委员会交过使用费用，以后时间内高为斌一直无偿使用该土地。
一审法院认为，恒众房产公司于2014年至2015年间经过合法程序在新民市张家屯镇后大河泡村内取得2014-041宗地使用权，国家土地主管部门为其办理了“国有土地使用权证书”，恒众房产公司对该宗地的使用权的取得是合法有效的，因此恒众房产公司对该土地占有、使用、收益的权益受法律保护。高为斌在新民市张家屯镇后大河泡村最后一条街购入民房3.5间，并取得房屋所有权证，可证明高为斌对该房屋具有合法使用权利，但对本案的诉争土地使用无证明效力。高为斌提供集体土地建设用地使用证，虽标明四至，但该四至只是高为斌宅基地的大致范围，无法证明高为斌使用宅基地的具体面积，故也无法证明恒众房产公司取得国有土地范围内具有高为斌合法使用的宅基地。农村集体土地使用权的取得分为依法取得、家庭承包取得和其他形式承包取得，高为斌宅基地四至范围内的土地是否合法取得，从高为斌村委会私有房屋台账登记来看，高为斌所建房屋3.5间合法占用土地面积应为350平方米（每间房100平方米），但村台账同时还记载高为斌使用超占面积390平方米，超占面积虽然高为斌长时间使用，并在土地上建有农业大棚，但高为斌对该土地使用并未向一审法院提供有效证据证明其使用合法性。再从高为斌村委会1991年村民宅基地丈量收费明细表来看，只能体现高为斌短时间对该土地具有合法承包权，现应属于无偿使用，因此高为斌对该部分土地不具有合法使用权。即使高为斌使用的超占面积的部分在恒众房产公司取得国有土地范围内，高为斌不予退还也不具有法律依据。再有，高为斌所在村委会已将集体土地出让，且变为国有土地，高为斌村委会对该土地不具有所有权，而高为斌系该村民委员会村民，也就对该土地不具有使用权，因此高为斌在恒众房产公司取得国有土地范围内，继续耕种作业建有农业生产设施的行为属侵权。恒众房产公司要求高为斌排除妨害、腾退土地、恢复原状合理，一审法院应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第一百二十五条、第二百四十五条的规定，一审法院判决：被告高为斌于判决生效后五日内将其占用原告沈阳恒众房地产开发有限公司在新民市张家屯镇后大河泡村内取得国有土地J08至J10以北范围内的土地（以原告持有国有土地使用权证记载的四至为准）上的作物及设施自行清除，恢复土地原状，将占用土地退还给原告。案件受理费100元，由被告承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。”本案中，新民市张家屯镇后大河泡村民委员会居民私有房屋台账中虽显示上诉人超占土地面积，但上诉人对此不予认可，并对被上诉人主张上诉人耕种的争议地块属于恒众房产公司取得国有土地使用权证范围存在异议，依照上述法律规定，当事人对土地所有权和使用权存在争议，应协商解决，协商解决不成的，应由人民政府处理，故本案不应作为民事案件审理，应当裁定驳回起诉。同时，被上诉人作为新民市张家屯镇后大河泡村村民自恒众房产公司取得土地使用权之前，即在争议地块耕种使用土地。根据合同相对性原则，被上诉人认为上诉人使用的土地侵犯了其取得的土地使用权，可在证据充分时向土地出让方主张权利救济，而不宜迳行向上诉人主张侵权权利。
综上所述，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十一条规定，裁定如下：
一、撤销辽宁省新民市人民法院（2018）辽0181民初1282号民事判决；
二、驳回沈阳恒众房地产开发有限公司的起诉。
一审案件受理费100元，退还沈阳恒众房地产开发有限公司；二审案件受理费100元，退还高为斌。
本裁定为终审裁定。
审判长 贾宏斌
审判员 李 妍
审判员 韩彩霞
二〇一八年九月十七日
书记员 王潇潇
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十一条规定：人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。