山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终7674号
上诉人（原审被告）：单长禄，男，1952年3月4日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：单玉国（系单长禄之子），男，1980年12月10日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：贾善华，四川三江汇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杜俊，男，1974年12月7日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：吴志杰，山东杰俊律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：单东梅，女，1974年12月22日出生，汉族，住济南市。
被上诉人（原审被告）：贾磊，男，1970年6月25日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：王英，山东鲁泉律师事务所律师，济南市法律援助中心推荐。
委托诉讼代理人：高玉勇，山东鲁泉律师事务所律师，济南市法律援助中心推荐。
原审被告：宋桂荣，女，1951年4月7日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：单玉国（系宋桂荣之子），男，1980年12月10日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：贾善华，四川三江汇律师事务所律师。
上诉人单长禄因与被上诉人杜俊、单东梅、贾磊及原审被告宋桂荣民间借贷纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初6154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月12日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
单长禄上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判单长禄及宋桂荣不承担偿还借款及担保责任，若判决单长禄及宋桂荣承担还款及担保连带责任，请合理划分承担比例；2.诉讼费由杜俊、单东梅、贾磊共同承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，理由如下：1.一审中，杜俊为证明抵押借款事实向法院提供了房屋抵押借款合同，但抵押借款合同与济南市房屋档案部门备案合同存在多处不一致，一审法院直接根据杜俊提供的抵押借款合同予以认定，属认定事实错误。涉案合同对利息的约定表述为“2.5%”而非“每月2.5%”，一审法院据此直接认定利息为“每月2.5%”属于认定事实错误。2.起诉状中明确载明杜俊为无业人员，而数额高达30万元的借款，一审法院没有审查其资金来源，杜俊也没有说明其合法来源。3.杜俊提供的银行转账记录载明杜俊向单东梅个人账户转账出借款项，而单长禄没有收到杜俊的任何款项，法院应该审查单东梅收到款项，即2015年4月28日以后的大额支出情况。4.涉案房屋抵押借款合同落款处非单长禄及宋桂荣签字，一审法院认定为单长禄及宋桂荣本人签字，严重歪曲事实，要求鉴定。5.单东梅收到借款后没有将款项支付给单长禄，单长禄没有收到杜俊的款项，单东梅收到借款后于今下落不明，且与前夫于2016年4月协议离婚，并在离婚协议中载明“无债权债务，无财产分割”，而单东梅与杜俊于2015年4月签订房屋抵押借款合同，离婚时签订的离婚协议关于“无债权债务”的约定变相转移财产的行为，一审法院没有据实认定，严重损害了单长禄的利益。6.单长禄要求撤销与杜俊的借条、房屋抵押借款合同、和房屋他项合同及单长禄指定将30万元打入单东梅账户的合同。理由如下：（1）单东梅借杜俊30万元是用于偿还赌债。单东梅自2000年开始赌博，单位的同事，家里的亲人，周围的邻居都可以作证。（2）单东梅先偷了父母的房产证，在父母熟睡时骗取了父母的手印，在父母完全不知情的情况下，单东梅签订了以上几个合同，单东梅已涉嫌诈骗，父母已于2016年10月向公安机关报案。（3）杜俊与单东梅合谋骗取单长禄、宋桂荣房产，理由如下：国家法律明确规定退休人员，年龄60岁以上的人及没有偿还能力的人，是不可以贷款及做为担保人的。单长禄身为退休人员，年龄已经到65岁还身为残疾人及文盲，身上有四、五种需要长期药物维持的疾病，随时有病危的可能，妻子又没有工作及生活来源，完全没有能力偿还一个月高达7000多元的利息，更不要说30万元本金。根本没有偿还能力的人，杜俊出借高利贷，明显是要骗取单长禄、宋桂荣老两口一家三代唯一生活的房子。（4）拿单长禄的房子进行抵押担保，钱不给单长禄，不给宋桂荣，不给单长禄的儿子，而把所有30万元只打给单东梅明显是和单东梅合谋。（5）杜俊所出具的所有证据都只有单长禄的手印，没有其它旁证，单长禄不予认可。在见证人及借款人单东梅至今下落不明，单长禄对杜俊出具的所有证据不予认可，要求进行鉴定。7.单东梅2015年4月28日抵押父母的房子借到款后先与贾磊于2016年4月11日协议离婚，又于2016年10月离奇失踪，其性质为骗取父母财产，已涉嫌诈骗，单长禄已向公安机关报案。8.涉案抵押房屋为单长禄一家三代人唯一住房，人民法院在保护杜俊债权的同时适当考虑单长禄一家老小的生存权。综上所述，一审法院认定事实不清，裁判不公，请求二审法院依法改判。
杜俊辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律部分正确，单长禄的上诉理由无证据证实，于法无据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审法院适用法律错误，担保法第46条规定，抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用，涉案房地产抵押登记证明登记的债权30万元，并非本案合同约定的抵押债权的全部，仅是抵押债权的本金数额，一审法院以房地产登记的债权数额作为判决依据于法相悖。
单东梅未答辩。
贾磊辩称，1.根据杜俊提供的借款合同，单长禄不仅是借款人，而且是担保人，且向杜俊出具了指定收款人通知，指定收款人为单东梅。2.贾磊对借款事实不知情，且与单东梅婚姻关系期间没有购置夫妻共同财产，无大额支出。3.作为债权人在签订借款合同时杜俊应当对大额借款告知借款人的配偶，借款合同中虽然借款用途为经营和家庭，该借款事实已经过借款人及配偶协商同意，但没有贾磊的书面意见和签字，不能认定贾磊对该债权构成合意，不应认定该债务为夫妻共同债务。4.单东梅与贾磊的离婚协议中载明无债权债务，无财产分割，单东梅对贾磊隐瞒了对外负有债务的事实，并非单东梅与贾磊合谋骗取父母财产。5.单长禄强调该借款合同中签字不是本人所签，要求重新鉴定不能成立。一审中，单长禄以此理由对借款事实予以抗辩，审判人员明确告知单长禄如果对签字有异议，可以申请对笔迹鉴定，单长禄与宋桂荣当庭表示不作鉴定，由庭审笔录为证。单长禄的上诉理由不能成立。尽管贾磊对一审判决有意见，但处于个人原因没有上诉，请求二审法院查明事实，驳回单长禄的上诉请求。
宋桂荣述称，同意单长禄的上诉意见，单长禄与宋桂荣的前女婿贾磊，如果这种情况属于正常借款的话，贾磊应当将事实说清楚。现在贾磊却和杜俊立场一致，恰恰说明借款真实情况就是单东梅、贾磊联合杜俊骗取父母财产。借款发生后把30万元借款全部打入单东梅个人账户，单东梅个人偿还利息，并与涉案后离奇失踪。公安报案通知函也能印证单东梅诈骗父母财产的行为。2016年4月份开始，杜俊指使社会人员到家中闹事导致单长禄儿媳精神失常，住院前后长达3个月之久，现在仍在住院治疗，给单长禄造成无法挽回的巨大损失。
杜俊向一审法院起诉请求：1、判令单东梅、单长禄偿还借款本金30万元及利息，利息以30万元为基数，按月息2%自2016年6月28日起计算至全部债务清偿之日止；宋桂荣、贾磊承担连带偿还责任；2、判令杜俊有权对拍卖、变卖被告所提供的抵押物的价款优先受偿；3、判令被告承担原告律师代理费2万元；4、由被告承担本案全部诉讼费。
一审法院认定事实：单长禄与宋桂荣系夫妻关系。单东梅与贾磊原系夫妻关系，二人1998年4月28日结婚，2016年4月11日双方协议离婚。离婚协议中写明：“无债权债务，无财产分割。”2015年4月28日，借款人单东梅、单长禄作为甲方，出借人/抵押权人杜俊作为乙方，抵押人单长禄作为丙方，丙方共有权人宋桂荣，签订《房屋抵押借款合同》，合同约定，甲方向乙方借款300000元，借款用途为经营及家庭，该借款事项已经过借款人及其配偶协商并同意。借款期限自2015年4月28日至2015年10月27日，借款利率为月息2.5%。本借款采用每月28号还息，到期全额还本的还款方式。本借款担保方式为房产抵押担保。单长禄自愿以自己合法拥有的私有房产抵押给乙方作为履行还款义务的保证，并承担连带清偿责任。本房产抵押担保的范围包括但不限于主债权及其利息、违约金、罚息、损害赔偿金、债权人实现担保物权的费用及借款人应当承担的其他费用。抵押物坐落于济南市某房产，所有权证号济房权证槐字第某某号。如因争议诉至法院，案件的诉讼费、财产保全费、乙方律师费等一切费用均由甲方承担。
2015年4月28日，单长禄、宋桂荣、单东梅给杜俊出具指定收款人通知，单长禄、宋桂荣通知出借人杜俊将所借款项300000元打入单东梅账户中。当日，杜俊通过银行向单东梅账户转账300000元。单长禄、宋桂荣、单东梅出具借条：“今借到杜俊现金人民币叁拾万元整。”
坐落于济南市某房产室登记的房屋产权人系单长禄，其他产权人宋桂荣，2015年4月29日上述房屋办理了抵押权他项权证，他项权利人为杜俊，债权数额为300000元，他项权证号济房他证槐字第某某某某某某号。单东梅支付杜俊利息至2016年6月28日。另，杜俊为本案支出律师费20000元。
一审法院认为，单东梅经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃答辩和对证据进行质证等有关民事诉讼权利。单东梅、单长禄向杜俊借款300000元，事实清楚，证据确实。借款约定的月息2.5%超出法律规定，杜俊主张按月息2%计算利息，符合法律规定，一审法院予以支持。单长禄以房产对借款进行抵押，并办理了他项权证，杜俊有权对抵押物行使优先受偿权。虽然合同中约定房产抵押担保的范围包括但不限于主债权及其利息、违约金、罚息、损害赔偿金、债权人实现担保物权的费用及借款人应当承担的其他费用，但他项权证上登记的担保债权数额为300000元，应当以登记的债权数额300000元为准，故杜俊有权对拍卖、变卖抵押房产的价款在300000元的范围内优先受偿。本案诉争借款发生在单东梅与贾磊，单长禄与宋桂荣夫妻关系存续期间，《房屋抵押借款合同》约定，借款用途为经营及家庭，该借款事项已经过借款人及其配偶协商并同意，且宋桂荣、贾磊、单长禄未举证证明借款人与出借人杜俊约定该借款为个人债务或杜俊知道他们夫妻存续期间所得财产归各自所有的约定，故贾磊、宋桂荣依法应向杜俊承担连带清偿责任。《房屋抵押借款合同》约定如因争议诉至法院，杜俊支出的律师费等一切费用均由借款人单东梅、单长禄承担，故依据该约定，杜俊主张支出的律师费20000元依法应由单东梅、单长禄承担。据此，判决：一、被告单东梅、单长禄偿还原告杜俊借款本金300000万元；二、被告单东梅、单长禄偿还原告杜俊借款利息，按本金30万元，以月息2%，自2016年6月28日起计算至本判决生效之日止；三、被告宋桂荣、贾磊对上述两项承担连带清偿责任；四、被告单东梅、单长禄支付原告杜俊支出的律师费20000元；五、原告杜俊对拍卖、变卖坐落于济南市某房产室抵押房产（他项权证号济房他证槐字第某某某某某某号）的价款在300000万元范围内优先受偿；六、驳回原告杜俊超出部分的诉讼请求。案件受理费人民币6200元，由原告杜俊200元，由被告单东梅、单长禄、宋桂荣、贾磊负担6000元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，2015年4月28日，杜俊与单东梅、单长禄签订《房屋抵押借款合同》，约定单东梅、单长禄向杜俊借款30万元，借款期限6个月，借款利率2.5%/月，单长禄以其名下房产为借款提供抵押借款。单东梅、单长禄作为借款人在合同中签字、捺印。一审期间，单长禄、宋桂荣对其签字的真实性提出异议，但明确表示不申请司法鉴定，系对诉讼权利的放弃，应当承担不利的法律后果。二审期间，单长禄提出鉴定申请，本院不予准许。杜俊已按照单东梅、单长禄、宋桂荣的指示将30万元借款汇入单东梅账户，履行了出借义务，单长禄也将其名下房产为涉案借款办理了抵押权登记，各方之间的借贷、担保合同关系合法成立并生效。单长禄主张，涉案借款用于偿还单东梅所欠赌债，但未提交证据证明，本院不予采信。涉案借条未约定单东梅、单长禄承担还款责任的比例，故应认定单东梅与单长禄系共同借款人，二人应当承担共同还款责任。二审期间，单长禄要求对借款承担比例予以划分，没有法律依据，本院不予支持。
关于涉案借款的利息约定。杜俊提交的《房屋抵押借款合同》明确约定借款利率为2.5%/月，每月28日偿还利息。济南市房管局备案的《房屋抵押借款合同》亦载明“借款利率2.5%，每月28日还息”，两份合同并无矛盾之处。一审法院认定双方约定利率为月息2.5，并无不当。因双方约定利率超出法律的规定，一审法院按照月息2%计算借款利息，符合法律规定，本院予以确认。
单长禄在上诉状中要求撤销《借条》、《房屋抵押借款合同》、《房屋他项合同》及《指定收款人通知》。单长禄的申请系行使合同的撤销权，单长禄应当通过起诉的方式主张权利。一审期间，单长禄未对上述主张提起反诉，二审期间，单长禄请求撤销，于法无据，本院不予支持。
综上所述，单长禄的上诉请求不能成立，应予驳回；另一审判决将借款本金30万元写成300000万元系笔误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初6154号民事判决第二、三、四、六项及案件受理费负担；
二、变更济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初6154号民事判决第一项为单东梅、单长禄偿还杜俊借款本金30万元；
三、变更济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初6154号民事判决第五项为原告杜俊对拍卖、变卖坐落于济南市某房产室抵押房产（他项权证号济房他证槐字第某某某某某某号）的价款在30万元范围内优先受偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费6200元，由上诉人单长禄负担。
本判决为终审判决。
审判长 闫振华
审判员 黄宏伟
审判员 李 静
二〇一七年十二月十八日
书记员 李在利