贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔03民终3075号
上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司。
负责人：王玉勇。
被上诉人（原审原告）：帅必洪。
被上诉人（原审被告）：泸州欣鼎物流有限公司。
法定代表人：张司平。
被上诉人（原审被告）：罗仕强。
被上诉人（原审被告）：赵琴。
上诉人永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司（以下简称永安财险泸州公司）因与被上诉人帅必洪、泸州欣鼎物流有限公司（以下简称欣鼎物流公司）、罗仕强、赵琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省赤水市人民法院（2018）黔0381民初2760号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
永安财险泸州公司上诉请求：撤销原判，依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院遗漏我司主张“因标的超载，我司应在商业险中免赔10%”；二、依照我司提交的机动车商业三者责任险保险条款第三十七条约定，医疗费的赔偿金额应当剔除非医保用药费用7991.83元；三、按照精神损害抚慰金责任险条款第二条第四款约定，我司应免赔20%精神损害抚慰金。
被上诉人未提交书面答辩意见。
一审法院认定：2016年8月20日10时5分，罗仕强驾驶川Ｅ×××××号货车从赤水市复兴镇往复兴镇凤溪大桥方向行驶，当行驶至赤土线13KM+350M处超车时，车辆右侧与同向由帅必洪驾驶的临贵州Ｃ×××××号电动自行车发生碰撞，造成双方车辆损坏和临贵州Ｃ×××××号电动自行车驾驶人帅必洪、乘车人熊贵芬、蔡万元受伤的交通事故。赤水市公安局交通警察大队认定，本次事故由驾驶人罗仕强承担全部责任，另一驾驶人帅必洪、乘车人熊贵芬和蔡万元无责任。2016年8月20日，帅必洪被送往赤水市人民医院治疗，同日转院西南医科大学附属医院住院治疗至2016年11月10日出院。同日，帅必洪入住赤水市人民医院中医康复科住院治疗，后于2016年11月26日出院。住院产生医疗费共计79543.39元，购买器具费185元。赵琴垫付医疗费17161.56元，罗仕强垫付医疗费1000元。帅必洪于2016年11月30日经赤水市人民医院门诊治疗，产生门诊费374.77元。受帅必洪的委托，西南政法大学司法鉴定中心于2017年4月28日对帅必洪的伤残等级进行鉴定，认为帅必洪的伤残等级属于两个十级残。产生鉴定费1000元。受帅必洪委托，泸州科正司法鉴定中心于2017年8月3日对帅必洪的后续治疗费、误工期、护理期及营养期作出鉴定，认为其后续治疗费用为3000元、误工期365日、护理期120日、营养期365日。产生鉴定费1600元。
一审法院另查明：川Ｅ×××××号货车实际车主为赵琴，挂靠于欣鼎物流公司，该车在永安财险泸州公司投保有交强险和第三者责任险100万元，精神损害赔偿责任特约险3000元，不计免赔，保险期限均为2015年12月8日0时起至2016年12月7日24时止；罗仕强系赵琴聘用驾驶员。帅必洪是临贵州Ｃ×××××号电动自行车的车主和驾驶人，因此次事故产生施救费500元；事故中同时受伤的熊贵芬、蔡万元系母子关系，经协商交强险分享份额为：帅必洪12000元、熊贵芬75000元、帅必洪35000元。
一审法院再查明：永安财险泸州公司已预付帅必洪35000元、熊贵芬75000元，共计110000元。2016年10月18日，帅必洪之妻蔡德玲向赤水市农村信用合作联社复兴信用社贷款10万元用于治病，借款利率为7.7979‰，借款期限为2016年10月18日至2017年10月17日，按月结息，按期还本。罗仕强出具的字据载明“从2016年8月30号伤者自付医疗费由罗仕强付利息百分之<0.02>壹万元，贰佰元的利息直到保险公司把医药费打进医院”等内容。2017年10月30日，永安财险泸州公司提出对帅必洪的护理期、误工期、营养期等三期进行重新鉴定申请，后经组织协商，永安财险泸州公司向一审法院提交了放弃重新鉴定申请。帅必洪和永安财险泸州公司将三期确认为：误工期和营养期均计算至伤残鉴定前一日（即251天）、护理期按住院天数98天计算。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。本案中，交警部门作出的事故认定书认定被告罗仕强承担全部责任，四被告虽对该责任认定持有异议，但并无反驳证据予以推翻；且由四被告对事故发生无异议可知本案事故系被告罗仕强在超车时，车辆右侧与同向行驶的帅必洪驾驶的电动自行车发生碰撞，另被告罗仕强驾驶的货车不符合技术标准且超载，故本次交通事故系被告罗仕强的过错行为所致，原告帅必洪骑行电动自行车载人的行为与本案交通事故的发生并无因果关系。因此，四被告关于原告帅必洪骑车带人对损害后果的发生存有过错应当自行承担部分责任的抗辩理由不能成立。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条的规定，被告罗仕强应对原告帅必洪的经济损失承担赔偿责任。但由于被告罗仕强系由被告赵琴所雇请，故被告赵琴应承担赔偿责任。又由于川Ｅ×××××号货车系由被告赵琴挂靠被告欣鼎物流公司经营，而被告欣鼎物流公司对挂靠的机动车未履行监督义务，因此，被告欣鼎物流公司和被告赵琴存在共同的过失，应当对原告帅必洪的经济损失承担连带赔偿责任。因川Ｅ×××××号货车在被告永安财险泸州公司投保交强险、商业三者责任险和精神抚慰金险种，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定，对原告帅必洪因交通事故造成的经济损失，被告永安财险泸州公司应先在交强险122000元范围内（其中帅必洪分享35000元）赔付原告帅必洪，再在商业第三者责任险和精神抚慰金险种的赔偿限额内赔付原告帅必洪，不足部分由被告赵琴和被告欣鼎物流公司承担连带赔偿责任。
根据原告帅必洪的诉讼请求，参照贵州省本年度交通事故损害赔偿标准，并结合有效票据确认其损失范围为：1.医疗费79918.29元（其中被告赵琴垫付17161.56元，被告罗仕强垫付1000元），原告主张的2017年5月29日材料费97.2元、2016年11月23日口腔科门诊费1400元、2016年11月17日的口腔科门诊费1000元等费用共计2497.2元，根据帅必洪在西南医科大学附属医院和赤水市人民医院的病历来看，入院诊断其受伤的部位均与头颈部无关，随后在西南医科大学附属医院治疗的检查中显示其口腔也并无任何异常，虽然西南医科大学附属医院出院医嘱有口腔继续治疗，但不能就此证明该口腔治疗与此次交通事故发生具有关联性，故对上述医疗费2497.2元不予支持；2.伤残赔偿金64183.2元；3.误工费25677.3元；4.护理费9996元；5.住院伙食补助费7840元;6.交通费2000元；7.营养费7530元；8.精神损失费3600元；9.银行利息4678.74元，该款项应由被告罗仕强承担;10.鉴定费2200元;11.施救费500元；12.续医费3000元；13.残疾器具费185元。综上，原告帅必洪因交通事故造成的损失为211308.53元。超出法律规定的赔偿项目和计算有误的部分不予支持。利息损失4678.74元虽然系间接损失，但被告罗仕强承诺支付，因被告罗仕强已垫付医疗费1000元，被告罗仕强还应支付原告帅必洪3678.74元。剩余损失费用206629.79元，先由被告永安财险泸州公司在交强险范围直接赔付原告帅必洪35000元，超出部分171629.79元在被告永安财险泸州公司的第三者责任险和精神抚慰金险的赔偿限额内，故由被告永安财险泸州公司直接赔付原告帅必洪154468.23（其中，在机动车第三者险中赔付150868.23元，在精神抚慰金险中赔付3600元）。为减少当事人的诉累，对被告赵琴垫付医疗费17161.56元应从产生的赔偿总额中直接扣减给被告赵琴，即由被告永安财险泸州公司直接支付给被告赵琴。
一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告帅必洪各项损失35000元（已支付）；二、被告永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任险和精神损害赔偿责任特约险范围内赔偿原告帅必洪各项损失154468.23（其中，在机动车第三者险中赔付150868.23元，在精神抚慰金险中赔付3600元）；三、被告永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任险范围内支付被告赵琴垫付的医疗费17161.56元；四、被告罗仕强在本判决生效之日起十日内支付原告帅必洪贷款利息3678.74元；五、驳回原告帅必洪的其他诉讼请求。已减半收取的案件受理费838元，由被告赵琴负担。
本院二审查明，赤公交认字（2016）第00150号《道路交通事故认定书》载明“罗仕强驾驶载物超过机动车行驶证上核定的载质量（核定载质量为15800kg，实际载质量为64390kg）”。本院查明其他事实与一审相同。经审查，原审法院经庭审质证而认定的证据合法有效，能够证明原审查明的事实，本院依法予以确认。
本院认为，各方当事人对本案交通事故发生的事实及责任认定均无异议，本院予以确认。根据上诉人所提请求及理由，本案二审争议焦点为以下三个问题。
第一、关于非医保费用问题。永安财险泸州公司未提供提供充分证据证明涉案医疗费是否存在非医保用药及具体数额，亦未提供证据证明非医保费用其可以免赔，故原判认定由其承担的医疗费数额并无不妥。
第二、关于精神抚慰金是否扣减上诉人20%绝对免赔责任的问题。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款关于“被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，精神抚慰金系交强险法定赔偿项目，且保监会出台的交强险统一格式条款亦将其列入合同约定的赔偿范围，本案事故车辆在永安财保泸州公司投保交强险的同时虽投有“精神损害赔偿责任特约险”，但因帅必洪的精神抚慰金3600元未超出交强险为其预留的赔偿份额35000元，故永安财保泸州公司应在交强险内优先赔偿帅必洪精神抚慰金，对其主张扣减20%精神抚慰金赔偿责任的上诉理由，本院不予支持。
三、是否应当扣减上诉人10%的商业第三者责任险赔偿责任。本案中，被上诉人罗仕强超载行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款：“机动车载物应当符合核定的载质量，严禁超载；载物的长、宽、高不得违反装载要求，不得遗洒、飘散载运物。”之规定，上诉人永安财险泸州公司提供的《机动车辆保险/机动车交通事故责任强制保险投保单》载明：“投保人声明：保险人已将投保险种对应的保险条款（包括责任免除部分）向本人作了明确说明，本人已充分理解；”投保人签章处有欣鼎物流公司的印章。根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释(二)》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”之规定，本案中永安财险泸州公司已就免责条款履行了提示义务，该条款对投保人欣鼎物流公司具有法律效力，永安财险泸州公司该项上诉理由成立，本院予以支持。
各方当事人对一审判决确认的其他赔偿金额未提出异议，本院予以确认，帅必洪因本次交通事故造成的经济损失为：1.医疗费79918.29元；2.伤残赔偿金64183.2元；3.误工费25677.3元；4.护理费9996元；5.住院伙食补助费7840元;6.交通费2000元；7.营养费7530元；8.精神损失费3600元；9.银行利息4678.74元;10.鉴定费2200元;11.施救费500元；12.续医费3000元；13.残疾器具费185元。以上共计211308.53元，其中利息损失4678.74元由罗仕强依承诺支付，剩余损失206629.79元，由上诉人永安财险泸州公司先在交强险限额内赔付35000元（已支付）。因罗仕强驾驶的肇事车辆在永安财险泸州公司投保的商业三者责任险保险条款约定“违反安全装载规定的，增加免赔率10%”，故永安财险泸州公司应在商业三者责任险限额内应赔154466.81元。永安财险泸州公司免赔的17162.98元由赵琴、欣鼎物流公司承担连带赔偿责任，扣除赵琴已预付的医疗费17161.56元后还应赔偿1.42元。
综上所述，上诉人永安财险泸州公司的上诉理由部分成立，本院对其上诉请求予以相应支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持贵州省赤水市人民法院（2017）黔0381民初2760号民事判决主文第一项、第四项、第五项，即维持“一、被告永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告帅必洪各项损失35000元（已支付）；四、被告罗仕强在本判决生效之日起十日内支付原告帅必洪贷款利息3678.74元；五、驳回原告帅必洪的其他诉讼请求。”
二、撤销贵州省赤水市人民法院（2017）黔0381民初2760号民事判决主文第二项、第三项，即撤销“二、被告永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任险和精神损害赔偿责任特约险范围内赔偿原告帅必洪各项损失154468.23元（其中，在机动车第三者险中赔付150868.23元，在精神抚慰金险中赔付3600元）；三、被告永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任险范围内支付被告赵琴垫付的医疗费17161.56元”。
三、上诉人永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司在本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任险范围内赔偿被上诉人帅必洪经济损失154466.81元。
四、被上诉人赵琴在本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人帅必洪经济损失1.42元，泸州欣鼎物流有限公司负连带赔偿责任。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费838元、二审案件受理费1676元，共计2514元，由上诉人永安财产保险股份有限公司泸州中心支公司负担252元、被上诉人赵琴负担2262元。
本判决为终审判决。
审判长 彭 莉
审判员 梁华勇
审判员 张 睿
二〇一八年六月四日
书记员 敖悦童