四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川刑终213号
原公诉机关四川省德阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚照福，男，汉族，1973年6月29日出生，初中文化，无业，住四川省绵竹市。2015年3月25日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于中江县看守所。
原审被告人肖志勇，男，汉族，1973年12月6日出生，初中文化，农民，住四川省金堂县。2015年3月27日因涉嫌犯贩卖、运输、制造毒品罪被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于中江县看守所。
指定辩护人吴益让，四川蜀达律师事务所律师。
原审被告人游红，女，汉族，1990年7月18日出生，小学文化，农民，住四川省中江县。2015年3月25日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于德阳市看守所。
原审被告人王莉琼，女，汉族，1978年2月9日出生，小学文化，农民，住四川省金堂县。2015年3月27日因涉嫌犯贩卖、运输、制造毒品罪被刑事拘留，同日被取保候审，20l6年4月12日被逮捕，同年12月30日被取保候审。
四川省德阳市中级人民法院审理四川省德阳市人民检察院指控原审被告人肖志勇、王莉琼犯贩卖、制造毒品罪、非法持有枪支罪，原审被告人龚照福犯运输毒品罪，原审被告人游红犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月22日作出（2016）川06��初1号刑事判决。原审被告人龚照福不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理本案。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，决定不开庭审理。经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
四川省德阳市中级人民法院判决认定，2014年底至2015年3月期间，被告人肖志勇、王莉琼在位于四川省金堂县的家中制造毒品甲基苯丙胺。2015年3月27日，公安机关将被告人肖志勇、王莉琼抓获，并在二人家中查获大量制毒工具及毒品。其中查获毒品甲基苯丙胺共100.4克、含甲基苯丙胺成分的固液混合物共2820克、含甲基苯丙胺成分的液体共11040克、氯胺酮3l1.35克。在被告人肖志勇、王莉琼家附近废弃柴房内查获甲基苯丙胺共2002.5克、仿制式手枪1支和子弹3枚。经鉴定，查获的仿制式手枪认定为枪支，子弹3枚系经我国军队批准列装的军用“64”式7.62mm手��弹。
2015年3月25日，被告人龚照福找到被告人游红购买毒品甲基苯丙胺。被告人游红与被告人肖志勇联系后同被告人龚照福驾车前往成都金堂，在成金快速路兴隆段一路边，游红向肖志勇购得毒品甲基苯丙胺48.9克。被告人龚照福、游红返回途中被公安机关抓获，并查获了交易的毒品。
原判以经过庭审质证确认的受案登记表、抓获经过、搜查笔录、现场勘验笔录、现场照片、扣押清单、称量笔录、提取笔录、理化检验报告、法医物证鉴定书、现场检测报告、通话清单、户籍信息、被告人供述等证据证明上述事实。
原判认为，被告人肖志勇、王莉琼违反法律规定在其家中制造毒品甲基苯丙胺，并且明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，二人行为已构成贩卖、制造毒品罪。被告人肖志勇违反枪支���理规定非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，应数罪并罚。被告人龚照福明知是毒品甲基苯丙胺，而进行运输，其行为构成运输毒品罪。被告人游红明知被告人肖志勇贩卖毒品甲基苯丙胺，而进行居间介绍，与被告人肖志勇构成贩卖毒品共同犯罪。在共同贩卖、制造毒品犯罪中，被告人王莉琼参与程度低，起帮助、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。在共同贩卖毒品共同犯罪中，被告人游红起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人游红、龚照福到案后，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。据此判决：被告人肖志勇犯贩卖、制造毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终��，并处没收个人全部财产；被告人龚照福犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金十二万元；被告人游红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金八万元；被告人王莉琼犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。对本案查获的制毒工具、原料、毒品成品、半成品、枪支、子弹等违禁品予以没收。未随案移送扣押在案的现金等由扣押机关依法处理。
龚照福上诉提出，其对原判认定的事实和证据无异议，其购买毒品是为吸食，原判认定其构成运输毒品罪定性不准，量刑过重，请求改判。
肖志勇的指定辩护人提出，肖志勇系初犯、偶犯，无前科劣迹，毒品绝大部分未流入社会，社会危害程度不是极大，请求依法从轻处罚。
经审理查明，2014年底至2015年3月期间，原审被告人肖志勇、王莉琼在位于四川省金堂县的家中制造毒品甲基苯丙胺。2015年3月27日，公安机关将原审被告人肖志勇、王莉琼抓获，并在肖志勇、王莉琼家中查获大量制毒工具及毒品。其中，查获毒品甲基苯丙胺(晶体)共100.4克(其中50克甲基苯丙胺含量为76.2%，49.9克甲基苯丙胺含量为72.45％)、含甲基苯丙胺成分的固液混合物共2820克(甲基苯丙胺含量为35.01%)、含甲基苯丙胺成分的液体共11040克(其中4600克甲基苯丙胺含量为1.17%,6140克甲基苯丙胺含量为39.45%，300克甲基苯丙胺含量为39.08%)、氯胺酮（俗称K粉)3l1.35克。在原审被告人肖志勇、王莉琼家附近废弃柴房内查获毒品甲基苯丙胺共2002.5克(其中500.6克甲基苯丙胺含量为66％，500.4克甲基苯丙胺含量为67.4%，500.5克甲基苯丙胺含量为71.4%，501克甲基苯丙胺含量为65.4%)，查获仿制式手枪1支和子弹3枚。��鉴定，查获的仿制式手枪认定为枪支，子弹3枚系经我国军队批准列装的军用“64”式7.62mm手枪弹。
2015年3月25日，上诉人（原审被告人）龚照福找到原审被告人游红，表示要购买毒品甲基苯丙胺。游红与肖志勇联系后，同龚照福驾车前往成都金堂。在成金快速路兴隆段一路边，游红向肖志勇购得毒品甲基苯丙胺48.9克。龚照福、游红返回途中在成德南高速公路中江收费站被公安机关当场抓获，并被查获了交易的毒品。
上述事实有下列证据证明：
1．受案登记表、抓获经过，证实受理案件及各原审被告人归案情况。
2．户籍信息，证实原审被告人肖志勇、王莉琼、龚照福、游红的身份情况，且均系达到完全刑事责任年龄的成年人。
3．搜查笔录、��片、扣押清单、称量笔录、提取笔录、理化检验报告。证实：
（1）2015年3月25日，民警对川Ｆ×××××红色大众轿车进行搜查，在该车后排座位下面查获并扣押冰毒疑似物1袋,经称量，净重48.9克。经检验，检出甲基苯丙胺成分，含量为76.3%。
(2)2015年3月27日民警对金堂县肖志勇、王莉琼家进行搜查。查获毒品疑似物和不明液体、制毒工具、大量人民币，予以扣押。在查获的毒品疑似物和不明液体中，经称量和检验：①查获甲基苯丙胺(晶体)100.4克,其中50克甲基苯丙胺含量为76.2%,49.9克甲基苯丙胺含量为72.45%；②含甲基苯丙胺成分的固液混合物2820克，甲基苯丙胺含量为35.01%；③含甲基苯丙胺成分液体11040克，其中，4600克甲基苯丙胺含量为1.17%，6140克甲基苯丙胺含量为39.45%,300克甲基苯丙胺含量为39.08%。
（3）2015年3月27日,民警在四川省金堂县肖志勇“干爷爷”家的柴房内查获并扣押白色晶体状毒品疑似物4袋，经称量和检验，共计净重2002.5克。其中,500.6克甲基苯丙胺含量为66%，500.4克甲基苯丙胺含量为67.4%，500.5克甲基苯丙胺含量为71.4%，501克甲基苯丙胺含量为65.4%。另查获仿制式手枪1支,经鉴定系以火药为动力,认定为枪支；查获子弹3枚，经鉴定系经我国军队批准列装的军用“64”式7.62mm手枪弹。
4．现场勘验笔录及照片、提取痕迹、物品登记表，证实公安机关对位于金堂县原审被告人肖志勇、王莉琼家中进行勘验，在肖志勇、王莉琼家中装有白色晶体状物质的透明塑料封口袋上提取擦拭物，在二楼客厅茶几烟灰缸内提取“玉溪”烟头、“雅香金黄鹤楼”烟头各1枚。对金堂县肖志勇“干爷爷”家的柴房进行勘验，在柴房猪圈东墙北侧边缘上三块重叠的砖块上提取“雅香金黄鹤楼”烟头1枚。在“和平鸽粮”编织口袋内标识为“茗茶”的银色塑料口袋上，该银色塑料口袋内的手枪上，编织口袋内鞋盒里四包标识“茗茶”的银色塑料口袋上提取擦拭物。
5.法医物证鉴定书，证实在二楼客厅茶几上烟灰缸内提取的“雅香金黄鹤楼”烟头l枚、“玉溪”烟头1枚，柴房内砖头上提取的“雅香金黄鹤”烟头1枚上均检出人DNA分型，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰下，支持为肖志勇所留的假设，不支持为其他随机个体所留的假设。
6．中江县公安局现场检测报告，证实经尿检，原审被告人肖志勇、龚照福、游红均呈甲基苯丙胺阳性。
7．通话清单及情况说明，证实2015年3月25日，原审被告人游红与龚照���之间，游红与肖志勇之间有通话记录。当日10时41分游红所在通讯基站位置为中江县凯江镇，11时20分游红所在通讯基站位置为金堂县福兴镇。
8．原审被告人供述及辩解、辨认笔录。
（1）上诉人（原审被告人）龚照福的供述，供称2015年3月25日早上7时，龚照福到中江找到游红，问游红还有没有冰毒，游红说她能拿到冰毒。龚照福就驾车与游红一起走高速路，在路上游红给她的一个哥打电话，说她过来了。在一个收费站下高速，游红叫停车等她一下，龚照福在路边等了五分钟，后游红就用右手捂着衣服的右下摆上了车。上高速的路上，游红将一小包冰毒给龚照福看。在中江下高速路收费站时警察在其驾驶的车辆后座下面查获冰毒。
（2）原审被告人肖志勇的供述与辩解，供称其没有贩卖、制造���品。家中平时是老婆王莉琼在家，肖志勇不常在家居住。从家中搜查出的毒品、玻璃瓶、漏斗等物品不知道是谁的，不知道在肖志勇家后面“干爷爷”房内搜查出的冰毒和枪支是谁的。三楼楼道搜查出的一袋白色晶体是肖志勇用来给鸽子消毒的。158××××1169这个电话号码是肖志勇的号，2015年3月25日没有跟游红联系过。
（3）原审被告人王莉琼的供述，供称因2008年王莉琼患上尿毒症，家里没有其他收入，近两年就和老公肖志勇在自己家里的楼顶上制造冰毒，卖了钱以后来治病和生活。制造好的冰毒放在队上坟山上的一处老房子里面，大概有一公斤多点，具体数量记不清楚了。贩卖是100元钱一克，2000元钱一个。一个就是50克，具体贩卖多少记不清楚了。毒品制造出来，由肖志勇来联系买家，肖志勇的电话158××××1169，手机是一个黑色直板手机���2014年冬月间开始，王莉琼就发现家中有了后来被民警查获的制毒工具及制毒原料，肖志勇就是从那时开始制造冰毒的。当时看见肖志勇一个人在家里厨房隔壁的房间里制造毒品，王莉琼就问他在干什么，肖志勇喊她走远些，并说那些烟烟闻到要死人，后来看见肖志勇把他制造出来的有点像白色冰糖样的东西用一个壶壶烤起吸食，王莉琼就问肖志勇到底是什么东西，当时肖志勇就跟她说是毒品。肖志勇出事前的晚上，肖志勇给王莉琼打电话，喊她去“干爷爷”的老柴房里把东西拿走，应该就是毒品。
（4）原审被告人游红的供述，供称2015年3月25日，龚照福想要购买毒品，到中江找到游红，游红就打电话给肖志勇，联系购买毒品。肖志勇让游红与龚照福往兴隆镇成金快速路口方向走。肖志勇开黑色轿车在路边等他们。下车前，龚照福给游红3500元钱，游红拿钱在肖志勇车内购得冰毒50克。拿到50克冰毒后，游红又上了龚照福的车，把毒品交给龚照福，龚照福把毒品藏到车后排去了。二人原路返回，在中江收费站被公安机关挡获。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，原审被告人肖志勇、王莉琼违反国家对毒品的管理规定，在家中制造毒品，并向他人贩卖的行为，均已构成贩卖、制造毒品罪。系共同犯罪。原审被告人肖志勇违反枪支管理规定，非法持有枪支的行为，还构成非法持有枪支罪。原审被告人肖志勇应数罪并罚。上诉人（原审被告人）龚照福明知是毒品而进行运输的行为，构成运输毒品罪。原审被告人游红明知原审被告人肖志勇贩卖毒品，而为其居间介绍，其行为构成贩卖毒品罪。肖志勇在共同犯罪中起主要作用，系主犯。王莉琼在共同犯���中参与度低，起帮助、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。游红与肖志勇构成贩卖毒品的共同犯罪。游红起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。原审被告人游红、龚照福到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。关于龚照福提出原判定性不准，量刑过重，其行为不构成运输毒品罪的上诉理由，本院认为，上诉人龚照福明知是毒品甲基苯丙胺而进行运输，且属于毒品数量达到较大以上的情形，原判认定其构成运输毒品罪,定性准确，所处刑罚适当。其上诉理由不能成立，本院不予采纳。肖志勇的辩护人提出肖志勇系初犯、偶犯，无前科劣迹，毒品绝大部分未流入社会的辩护意见，原判已综合其犯罪事实、情节、社会危害程度予以充分考虑，量刑适当。辩护人请求从轻处罚的意见本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审���程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第三款、第七款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十八条第一款、第五十二条、第五十七条第一款、第六十四条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准对被告人肖志勇以贩卖、制造毒品罪判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以非法持有枪支罪判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审判长 刘军利
审判员 邵正斌
审判员 胡建宁
二〇一七年六月八日
书记员 周 琳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩��、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十八条第一款死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪��的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
第二百三十七条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。