江苏省昆山市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民初字第2030号
原告万书德，男，1952年8月16日出生，住重庆市忠县。
委托代理人王恩厚，江苏和舟律师事务所律师。
委托代理人王凯旋，江苏和舟律师事务所律师。
被告昆山市天宇起重运输服务有限公司，住所地江苏省昆山市张浦镇振新东路583号，组织机构代码75848255-X。
法定代表人黄汉斌，该公司经理。
委托代理人吴景贵、江苏王建华律师事务所律师。
委托代理人吴小轩，江苏王建华律师事务所律师。
被告王留富，男，1970年7月15日出生，住江苏省溧阳市。
委托代理人许小平，江苏维世德（昆山）律师事务所律师。
原告万书德与被告昆山市天宇起重运输服务有限公司、王留富提供劳务者受害损害赔偿纠纷一案，本院于2014年6月19日立案受理后，依法由审判员崇海燕独任审判，并于2014年7月22日、2014年8月1日公开开庭进行了审理，后因案情复杂，本案依法转为普通程序组成合议庭，并于2014年9月30日公开开庭进行了审理。原告万书德（参加第一次及第三次庭审）及其委托代理人王凯旋（参加第一次及第二次庭审）、王恩厚（参加第三次庭审）、被告昆山市天宇起重运输服务有限公司委托代理人吴景贵、被告王留富委托代理人许小平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万书德诉称：2012年12月10日下午13时40分左右，原告在玉山镇鹿通路312国道口工地干活，在卸打桩机时被告昆山市天宇起重运输服务有限公司吊机碰到高压线，致原告被电击伤。经苏州同济司法鉴定所鉴定，原告的伤残级别为八级，误工期为伤后八个月，护理期为伤后一人护理三个月，补充营养期为三个月。为了维护原告的合法权益，故起诉至法院，请求判令：一、被告昆山市天宇起重运输服务有限公司支付原告残疾赔偿金195228元、医疗费226元、住院伙食补助费1360元、营养费2700元、护理费6300元、误工费48000元、交通费1860元、精神损害赔偿金15000元、鉴定费2520元、被扶养人生活费15278.25元，合计288472.25元；二、被告王留富承担连带责任；三、诉讼费由两被告承担。
被告昆山市天宇起重运输服务有限公司辩称：1、原告是被告王留富的员工，依法应当按照劳动关系或者雇佣关系向被告王留富主张相应的权利。2、原告在整个事故中存在明显的过错，依法应当承担责任。3、由于原告的错误操作，导致我方的财产受到了重大的损失，我方将另案主张。4、我方已垫付了近50000元的医疗费，依法应当由各方责任平均分担。
被告王留富辩称：1、原告起诉无法判定其适用劳动法还是侵权责任，如适用雇佣关系，本案中不可能出现被告昆山市天宇起重运输服务有限公司，如果按照侵权责任，那么此次事故按照各方责任承担。2、事发后，我方积极垫付了数万元医疗费用。3、我方与被告昆山市天宇起重运输服务有限公司系运输合同关系。
经审理查明：2012年12月10日下午13时40分，在昆山市玉山镇鹿通路312国道口，陆飞操作吊车，万书德拉着吊车前面的一根钢丝绳准备挂绳的时候触电受伤，后前往昆山市第一人民医院入院接受治疗。住院期间为2012年12月10日至2013年1月31日，共计52天，共计花费医疗费77624.33元，其中昆山市天宇起重运输有限公司支付医疗费48000元，王留富支付医疗费29624.33元。2013年1月28日，王留富支付万书德住院伙食费4500元、交通费、加油费500元，共计5000元。王留富支付万书德自2012年12月13日至12月29日陪护费用1700元。2013年1月31日，万大星借王留富30000元，并出具借条1份给王留富，载明：“我万大星借王留富（30000元）大写（叁万元正），借款人，万大星，2013.1.31。”王留富支付万书德拐杖及轮椅的费用1120元。2013年5月5日至2013年5月20日，万书德在昆山市第一人民医院共计住院15天，住院医疗费15061.91元，其中昆山市天宇起重运输有限公司支付医疗费7500元、护理费3400元，王留富支付医疗费7561.91元。2013年6月22日，王留富通过转账汇至万大星账户3030元，万书德不予认可，认为该笔款项是王留富支付万大星的工资款。2013年10月14日，万书德委托苏州同济司法鉴定所对其伤残等级和误工、营养、护理期限及人数进行鉴定。2013年11月5日，苏州同济司法鉴定所出具了司法鉴定意见书（苏同司鉴所［2013］临鉴字第2354号），鉴定意见为：1、被鉴定人万书德因电击伤致右手拇指、左手小指缺失伴双手手指功能障碍构成八级伤残。2、被鉴定人万书德的误工期限为伤后共计8个月，护理期限为伤后一人护理共计3个月，补充营养期限为3个月，本次鉴定费2520元。2013年10月14日，万书德在昆山市第一人民医院手正斜位拍片花费医疗费226元。万书德提供交通费、加油费发票共计1860元，昆山市天宇起重运输有限公司不予认可。万书德提供王留富出具的工资证明，证明其工资收入每月5400元，对此昆山市天宇起重运输有限公司、王留富均不予认可。
另查明：原告万书德户籍所在地XX县XX镇XX村XX号，现住上海市XX镇XX村XX号XX室，与万大星系父子关系。聂永寿，生于1930年6月7日，户籍地XX县XX镇XX村XX号。聂永寿与万书华、万书德系继父子关系、聂永寿共生育聂世明、聂世芳、聂世华、聂世武、聂世珍、聂世淑、聂世芬七个子女。
昆山市天宇起重运输有限公司承包王留富的桩基工程，包括运输及吊卸。陆飞、陆某系昆山市天宇起重运输有限公司员工，陆飞起重机械作业证号为320681198110111433。
陆飞出庭作证，其证实，2012年12月10日，大概下午1点多的时候，我开吊车，车上还有一捆钢绳还有一个打桩的锤头，当时窗户比较小，我让车上两三个卸货的工人小心的，后来王留富工人去拉钩子上的钢丝绳，一拉就吸上了。我在操作的时候，是把吊钩放到位上之后，然后才有王留富的工人去挂的。当时吊臂的最高点超过高压线2米到3米，最高点下来之后的钢丝绳垂直下来距离高压线大概1米到2米，高压线高地面12米到13米。
陆某出庭作证，其证实，当时在仓库卸货，车子上有一捆钢丝，当时工人拉吊钩上的绳子准备吊废钢丝的时候，碰到高压线触电，当时打电话报警，车子已经烧起来了。我是负责吊装指挥的，跟着吊车走，当时有提示工人要小心高压线，吊车的顶端以及垂直的钢丝绳离高压线2米到3米，从万书德拉钢丝绳到触电大概有3米到4米。
从昆山市公安消防大队调取的现场照片，显示吊车的挂钩挂在高压线上。
万书德认为其与王留富之间存在雇佣关系，万大星及其他工人的工资都是王留富给的。王留富陈述其将工地上的桩基工程承包给万大星，万大星找工人帮忙打桩基和运输打桩要用的机器，不认可万书德系其雇佣。庭审中，万书德对诉讼请求予以了明确，要求昆山市天宇起重运输有限公司承担侵权损害赔偿责任，不要求雇主王留富承担赔偿责任。
上述事实由收条、结算单、借条、医疗费收据、发票、回单、收据、病历、司法鉴定意见书、鉴定费发票、出院记录、交通费、加油费、接处警工作登记表、证人证言、照片、出车单、证明、工资证明、临时居住证、上海市公安局有关证明、资质证书及各方当事人在庭审中的陈述予以证实。
本院认为：因生命、健康、身体遭受侵害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应损失。万书德否认与王留富之间存在雇佣关系，但根据王留富于事故发生后积极进行赔偿及出具的工资证明的事实，应认定王留富与万书德之间存在雇佣关系，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。在本院依法释明下，万书德明确其诉讼请求为要求昆山市天宇起重运输有限公司承担赔偿责任。昆山市天宇起重运输有限公司辩称其操作人员没有过错，且与其受伤之间没有因果关系。但是根据陆飞及陆某证言及现场照片判断，陆飞作为持有特种设备操作资质的人员在明知附近有高压线危险存在的情况下，应小心谨慎安全作业，指挥吊车作证人员陆某亦应监督、指挥到位，从事故现场的照片可以显示，吊车的挂钩挂在了高压线上，由此引发触电事故的发生。根据法律规定，陆飞作为昆山市天宇起重运输有限公司的员工，在进行吊车作业过程中致人损害，昆山市天宇起重运输有限公司应当赔偿万书德的相应损失。万书德本人在事故发生时未对其所处的工作环境、危险存在予以一定注意，亦存在过错，酌定其承担10%的责任，昆山市天宇起重运输有限公司承担90%的责任。
关于万书德的损失，本院认定如下：
1、医疗费。万书德两次住院分别花费77624.33元、15061.91元，共计92686.24元。其中昆山市天宇起重运输有限公司已支付医疗费55500元，其余为王留富支付，且王留富支付部分医疗费37186.24元，视为代昆山市天宇起重运输有限公司支付，因王留富不要求在本次诉讼中予以处理，故本院不予理涉。万书德仅要求支付医疗费226元，根据其提供的医疗费票据证据，确定医药费为226元。
2、住院伙食补助费。按住院伙食补助费18元／天的标准计算，结合出院记录记载的住院天数，即住院伙食补助费为1206元（67天×18元／天）。
3、营养费。按营养费20元／天的标准计算，结合鉴定报告确定的3个月期限，即营养费为1800元（90天×20元／天）。
4、护理费。参照本地护工40元／天的标准计算，结合鉴定报告确定的3个月期限，确认护理费为3600元（90天×40元／天）。
5、交通费。结合就医地点、时间、人数、次数，本院酌定交通费为500元。
6、误工费。万书德提供证据证明其事发前工资月收入5400元／月，对此昆山市天宇起重运输有限公司、王留富均不予认可，并且其未能进一步提供其工资收入减少证明。故本院结合其受伤前具体工作情况，参照建筑业职工年平均工资的标准38124元／年，并结合鉴定报告确定的8个月的误工期限，认定误工费为25416元（38124元／年÷12个月×8个月）。
7、残疾赔偿金。万书德暂住上海市XX镇，其主张按照受诉法院当地城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定，结合万书德的伤残等级、及定残之日起已满61周岁的事实，确认残疾赔偿金为185466.6元（32538元／年×19年×30%）。
8、精神损害抚慰金。因本次交通事故造成万书德残疾，对其前期的治疗及今后的生活造成一定影响，故本院结合其伤残等级以及事故双方的责任程度，认定精神损害抚慰金为15000元。
9、被扶养人生活费。按照上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算。本案中，因万书德事故发生时已年满60周岁，故对其该项主张本院不予支持。
10、鉴定费。鉴定费2520元，由发票予以证实，本院予以支持。
上述万书德的损失共计235734.6元，昆山市天宇起重运输有限公司应承担90%的责任，即212161.14元，其已支付了护理费3400元，应予以扣除，还应支付万书德208761.14元。因王留富已垫付住院伙食补助费1206元、交通费500元、护理费200元及其他费用30000元，共计31906元，此款可视为王留富代昆山市天宇起重运输有限公司向万书德支付，因其不主张在本案中一并处理，故关于此款项，王留富可另行向昆山市天宇起重运输有限公司主张；关于王留富多支出的住院伙食补助费3294元、护理费1500元，视为其自愿支付，本院不予理涉。综上，昆山市天宇起重运输有限公司还应支付万书德176855.14元。
关于王留富支出的拐杖、轮椅1120元，因万书德未主张残疾器具费用，视为其自愿支付，本院不予理涉；汇给万大星的3030元，因万书德不予认可，且王留富不要求一并予以处理，故本院不予理涉。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，判决如下：
一、被告昆山市天宇起重运输有限公司赔偿原告万书德各项损失176855.14元，于本判决生效后十日内履行完毕。
二、驳回原告万书德的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。
案件受理费1542元，由被告昆山市天宇起重运输有限公司负担1388元，原告万书德负担154元。（原告已预交，被告在兑现上述款项时一并给付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。户名江苏省苏州市中级人民法院，开户行中国农业银行苏州工业园区支行营业部，账号10×××99。
审 判 长 柴敏娟
人民陪审员 孙邦贤
人民陪审员 李培建
二〇一四年十二月五日
书 记 员 施宗元
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称＂从事雇佣活动＂，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为＂从事雇佣活动＂。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。