新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新民再70号
再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：奎屯广达劳务有限责任公司，住所地新疆伊犁州奎屯市乌鲁木齐东路23号。
法定代表人：孙文卫，系该公司经理。
委托诉讼代理人：王炜，新疆奎屯乌鲁木齐中路法律服务所法律工作者。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：张书洪，男，1957年12月17日出生，汉族，农民，住河南省兰考县。
委托诉讼代理人：童晓兵，新疆鼎泽凯律师事务所律师。
再审申请人奎屯广达劳务有限责任公司（以下简称广达劳务公司）因与被申请人张书洪确认劳动关系纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（2017）新40民终1541号民事判决，向本院申请再审。本院于2018年2月11日作出（2017）新民申2450号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人广达劳务公司的委托代理人王炜，被申请人张书洪的委托代理人童晓兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广达劳务公司申请再审称，我公司经营范围为劳务分包作业及劳务派遣，二审判决认定我公司的企业性质是劳务派遣公司错误。二审判决认定《劳务施工合同》附有宋宗海班组成员12名劳动者签名件没有事实和法律依据，该签名件来源不明，不是合同的附件。二审判决根据我公司的企业性质，认定我公司与12名劳动者均存在劳动关系，将我公司与宋宗海班组签订的劳务合同视为我公司与宋宗海整个班组成员签订了劳动合同不当。宋宗海已经就张书洪之子张伟的死亡与其亲属达成赔偿协议且履行完毕，该协议证实宋宗海与张伟间是雇佣关系，张伟接受宋宗海的管理并领取报酬，故二审判决认定事实缺乏证据支持，适用法律错误，请求新疆高级人民法院再审本案。
被申请人张书洪辩称，广达劳务公司与宋宗海班组类似管理与被管理、培训与被培训关系，是构成劳动关系的要件。劳务派遣是广达劳务公司的营业范围，二审认定广达劳务公司与宋宗海班组成员张伟是劳务派遣关系正确。广达劳务公司将工程转包给没有劳务资质的宋宗海，由宋宗海组织班组成员完成劳务事项，因此张伟与广达劳务公司存在劳动关系。请求驳回广达劳务公司的再审申请。
张书洪向奎屯市人民法院起诉请求：确认张书洪之子张伟与广达劳务公司之间存在劳动合同关系。奎屯市人民法院一审查明：2015年9月1日，张伟在从事防水防腐施工过程中因身体不适被工友送至伊犁州奎屯医院救治，后因救治无效于2015年9月2日死亡。张伟与广达劳务公司未签订劳动合同。张书洪系张伟的父亲。2015年9月18日，张书洪及其亲属与宋宗海签订了一份协议书，协议内容如下：“……乙方受张伟的全体直系亲属和供养亲属委托，与甲方(宋宗海)协商处理张伟因患病抢救后于2015年9月2日死亡的相关善后事宜，现甲乙双方协商一致，自愿达成以下协议。……二、张伟患病期间的门诊、住院费8440.8元，死亡后殡仪馆费用5400元，已由甲方全额承担。三、甲方已将张伟的全额工资2850元、六位家属来疆的食宿费5800元支付给乙方。甲方为乙方购买回家的飞机票两张、火车票四张。若乙方需要甲方代为购买六张飞机票，超出的票款由乙方自己承担。乙方同意甲方从补偿费中扣除。四、甲方一次性向张伟的全体亲属和供养亲属支付人道补偿费人民币壹拾柒万元整，六位家属来疆的各项补助费用人民币壹万元，合计：人民币壹拾捌万元整”。2015年9月19日原告及其亲属给宋宗海出具收到补偿款180000元的收据。
另查明，2016年8月19日奎屯市劳动人事争议仲裁委员会受理了张书洪的仲裁申请。2016年12月19日奎屯市劳动人事争议仲裁委员会作出奎劳人仲字［2016］87号仲裁裁决书，裁决内容：“确认申请人之子张伟与被申请人奎屯广达劳务有限责任公司不存在劳动关系”。张书洪对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。
奎屯市人民法院一审认为，本案的争议焦点为：张伟与广达劳务公司之间是否存在劳动关系。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分”。本案张伟与广达劳务公司之间未签订劳动合同，张书洪未提供证据证实张伟是受广达劳务公司的管理，从广达劳务公司处领取劳动报酬，张伟与广达劳务公司之间不存在成立劳动关系的必备要件。且从张书洪及其亲属与宋宗海达成的协议书及宋宗海积极履行协议内容亦可以看出，张伟与宋宗海之间存在法律关系。遂判决：张书洪之子张伟与奎屯广达劳务有限责任公司之间不存在劳动关系。一审案件受理费10元，由张书洪负担。
张书洪不服一审判决，上诉请求：撤销一审判决，支持其一审诉讼请求。新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院二审认定事实：广达劳务公司的经营范围为劳务分包作业：劳务派遣。2015年8月30日，广达劳务公司与宋宗海班组签订了《劳务施工合同》，该合同中附有宋宗海班组成员12名劳动者签名及身份证号码，其中包括张伟的签名。2015年9月1日，张伟在从事防水防腐施工过程中因身体不适被工友送至伊犁州奎屯医院救治，后因救治无效于2015年9月2日死亡。2015年9月18日，张书洪（张伟父亲）及其亲属与宋宗海签订了一份赔偿协议，由宋宗海一次性向张伟的全体亲属和供养亲属支付人道补偿费人民币壹拾柒万元整，六位家属来疆的各项补助费用人民币壹万元，合计：人民币壹拾捌万元整；并约定：宋宗海付清上述款项后，双方对张伟因患病死亡的相关善后事宜已一次性解决完毕，双方无其他争议和纠纷，张书洪及其亲属自愿放弃向宋宗海及任何相关单位提起仲裁及诉讼的权利，否则承担赔偿责任等。2015年9月19日张书洪及其亲属给宋宗海出具收到补偿款180000元的收据。2016年8月，张书洪向劳动仲裁委员会申请仲裁。
新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院二审认为，根据广达劳务公司营业执照载明的经营范围，其企业性质为劳务派遣公司。劳务派遣是指由劳务派遣机构与派遣劳工订立劳动合同，并支付报酬，把劳动者派向其他用工单位，再由其用工单位向派遣机构支付费用的一种用工形式，劳动派遣中的劳动合同关系存在于派遣机构与派遣劳工之间。在本案中，张书洪与广达劳务公司对广达劳务公司与宋宗海班组签订了劳务施工合同没有异议，该合同附有宋宗海班组成员12名劳动者签名（包括张伟），另根据广达劳务公司的企业性质，广达劳务公司与所派遣的所有人员均形成劳动关系，因此广达劳务公司与宋宗海班组签订的劳动合同，应视为广达劳务公司与宋宗海整个班组的成员签订了劳动合同，也即广达劳务公司与张伟签订了劳动合同。广达劳务公司辩称张书洪之子受雇于宋宗海，接受宋宗海的管理并领取报酬，其与宋宗海之间存在雇佣关系，该辩称与广达劳务公司的企业性质相悖，该院不予采纳。至于张书洪及其亲属已从宋宗海处得到补偿以及张书洪是否承诺自愿放弃相关权利，不影响本案认定劳动关系的事实。综上所述，张书洪的上诉理由成立，该院予以支持。一审认定事实有误，判决不当，应予以纠正。遂判决：一、撤销奎屯市人民法院（2017）新4003民初142号民事判决；二、张书洪之子张伟与奎屯广达劳务有限公司之间存在劳动关系。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由广达劳务公司负担。
本院再审查明，1.广达劳务公司经营范围包含：劳务分包作业；劳务派遣。2.广达劳务公司提供的其与案外人宋宗海签订的《劳务施工合同》原件，该合同中未附有宋宗海班组成员12名劳动者签名件，本院对该证据予以采信。本院再审查明的其余事实与原一、二审法院查明事实一致。
本院再审认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。在劳动关系中,劳动者实际接受用人单位的管理、指挥与监督,用人单位向劳动者支付工资性劳动报酬,且由用人单位提供基本的劳动条件。本案中,广达劳务公司与案外人宋宗海签订《劳务施工合同》，约定将奎河公司、机械设备管理站、广源塑窗厂办公室外墙保温工程发包给宋宗海班组成员施工。张伟在外墙保温工程工作过程中身体不适，后经医院抢救无效死亡。张书洪提供的证据不能证实张伟与广达劳务公司有身份上的从属和依附关系、接受广达劳务公司各项劳动规章制度的制约且享有广达劳务公司的劳动保护、福利和社会保险等待遇。此外，广达劳务公司虽然具有劳务派遣经营范围，但是并不能以此推断出张伟与广达劳务公司之间建立了劳动合同法律关系。二审判决认定张伟与广达劳务公司存在劳动关系不当，应予纠正。一审判决认定张伟与广达劳务公司不存在劳动关系正确，本院予以维持。
综上，二审判决认定事实和适用法律错误，应予纠正。广达劳务公司的再审理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院（2017）新40民终1541号民事判决；
二、维持奎屯市人民法院（2017）新4003民初142号民事判决。
二审案件受理费10元，由张书洪负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭 婷
审判员 吾尔古丽·吐尔逊
审判员 宋 振 芹
{文书日期}
书记员 翟 伟 妙