山东省新泰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0982刑初414号
公诉机关新泰市人民检察院。
被告人于某某，因犯盗窃罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪，2008年2月3日被判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金6000元。因涉嫌非法占用农用地罪，2016年5月5日被刑事拘留，2016年6月8日被逮捕。现羁押于新泰市看守所。
辩护人李永友、范丽，山东众成天信律师事务所律师。
被告人杨某，因犯非法拘禁罪，2016年1月11日被判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌非法占用农用地罪，2016年5月5日被刑事拘留，2016年6月8日被逮捕。现羁押于新泰市看守所。
辩护人张恒通，山东慧当律师事务所律师。
被告人陈某，因涉嫌非法占用农用地罪，2016年5月5日被刑事拘留，2016年6月8日被取保候审。
被告人高某，因涉嫌非法占用农用地罪，2016年5月5日被刑事拘留，2016年6月8日被取保候审。
被告人杨某甲，因涉嫌非法占用农用地罪，2016年6月30日被取保候审。
新泰市人民检察院以新检公刑诉[2016]404号起诉书指控被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲犯非法占用农用地罪，于2016年8月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年9月7日公开开庭进行了审理。新泰市人民检察院指派检察员高峰、王洪静出庭支持公诉。被告人于某某及其辩护人李永友、范丽，被告人杨某及其辩护人张恒通，被告人陈某、高某、杨某甲均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
新泰市人民检察院指控：2015年7月份左右，被告人于某某、杨某与陈某、高某、杨某甲商议由于某某、杨某出资，陈某、高某、杨某甲出力共同在宫里镇夏家庄村北挖砂卖砂，并商定如果挣钱就由五人进行分配，如果赔钱则由于某某、杨某承担。过后被告人于某某、杨某负责联系挖掘机、铲车、卖砂、记账、收款等，被告人陈某、高某、杨某甲主要负责记录挖砂车数、开铲车、装车、筛砂等，被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲在没有任何手续、也未经有关单位或个人同意的情况下，非法盗采宫里镇夏家庄村村东、苏泉河西侧的夏某甲等户所承包土地的砂资源，造成林地大量毁坏。经泰安市国土资源局鉴定，被告人于某某、杨某等非法盗采占地面积13879平方米，其中林地10919平方米（合16.4亩），采挖平均深度2米，原有耕作层已严重毁坏，丧失种植条件。
2016年5月5日，被告人于某某、杨某、陈某、高某被新泰市公安局民警抓获归案；2016年6月30日，被告人杨某甲到新泰市公安局主动投案。
以上指控，公诉机关向本院提交户籍证明等书证；证人夏某某等人证言；被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲的供述和辩解；破坏土地程度鉴定结论书等证据。公诉机关认为，被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲违反土地管理法规，非法占用林地，造成林地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任；被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲系共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定；被告人杨某所犯非法占用农用地罪系新发现的漏罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定。被告人于某某、杨某系主犯，被告人陈某、高某、杨某甲系从犯，杨某甲是自首，建议依法量刑。
被告人于某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。其辩护人的辩护意见为，被告人于某某是自首，应从轻或减轻处罚；已经积极赔偿被害人，取得谅解，且被破坏土地已经全部复垦完毕；积极交纳非法所得，认罪态度好，综上建议对被告人适用缓刑。
被告人杨某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。其辩护人的辩护意见为，被告人杨某具有坦白情节，可酌情从轻处罚；被破坏土地已经全部复垦完毕；积极交纳非法所得，认罪态度好，建议对被告人从轻或者减轻处罚。
被告人陈某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人高某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
被告人杨某甲对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
经审理查明，2015年7月份，被告人于某某、杨某提议挖砂赚钱，决定由于某某、杨某出资，被告人陈某、高某、杨某甲出力，约定“如果挣钱就由五人进行分配，如果赔钱则由于某某、杨某承担”。后于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲在没有任何手续、也未经有关单位或个人同意的情况下，非法盗采新泰市宫里镇夏家庄村村东、苏泉河西侧的夏某甲等户所承包土地的砂资源，于某某、杨某负责联系挖掘机、铲车、卖砂、记账、收款等，陈某、高某、杨某甲主要负责记录挖砂车数、开铲车、装车、筛砂等，非法盗采占地面积13879平方米，其中林地10919平方米（合16.4亩），采挖平均深度2米，原有耕作层已严重毁坏，丧失种植条件，造成林地大量毁坏。五被告人盗卖砂资源非法所得二十万元。2016年8月31日，经新泰市宫里镇政府申请，新泰市国土资源局成立验收组进行了现场勘验，认为被破坏土地已经进行了平整并种植了树木和农作物，基本恢复了种植条件，但需加强后期管护。
2016年4月29日新泰市国土资源局将于某某等五人破坏土地一案移送公安机关。2016年5月5日，公安机关立案侦查。2016年5月5日，于某某、杨某、高某、陈某被抓获到案；2016年6月23日，杨某甲主动到案，五人均如实供述了全部犯罪事实。2016年5月27日，于某某向公安机关缴纳非法所得2万元。2016年6月14日，于某某、杨某取得夏家庄村委及夏某甲等人的谅解。
上述事实，被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲在庭审过程中无异议，并经当庭举证、质证被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲的供述和辩解，证人夏某某等人的证言，国土资源局涉嫌犯罪案件移送书，案件移送办理呈批表，受案登记表，立案决定书，发破案经过，违法线索核查登记表，移送办理呈批表，国土资源违法案件询问笔录，夏家庄村党员大会记录，承包协议复印件，承包拍卖协议，国土资源违法案件勘测笔录，勘测地界图，土地利用现状图，土地利用总体规划图、照片，(2015)新刑初字第555号刑事判决书、（2007）新刑初字第411号刑事判决书，交款凭证，新泰市宫里镇复垦验收申请，泰安市国土资源局鉴定结论、破坏农用地程度鉴定报告，新泰市国土资源局关于于某某等人在宫里镇夏家庄村采砂破坏土地复垦情况的验收意见、照片，新泰市司法局调查评估表及及户籍证明等证据证实，本院予以确认。
本院认为，被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲违反国家土地管理法规，非法在林地采砂，造成林地大量毁坏，数量较大，其行为构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名及犯罪事实均成立，本院予以支持。被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲系共同犯罪，于某某、杨某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；陈某、高某、杨某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人于某某有犯盗窃罪，掩饰、隐瞒犯罪所得罪的前科，再次犯罪，应依法严惩。被告人杨某犯非法占用农用地罪系在缓刑考验期内新发现的漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。发破案经过证实被告人于某某系被抓获归案，不是自首，其辩护人认为被告人于某某是自首的辩护意见不予采纳。被告人于某某、杨某、陈某、高某归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可酌情从轻处罚；被告人杨某甲主动到案并如实供述了全部犯罪事实，是自首，可从轻处罚；被破坏土地现已基本恢复了种植条件，且取得夏家庄村委及村民谅解，可酌情从轻处罚。被告人于某某、杨某的辩护人相应的辩护意见合理部分予以采纳。被告人陈某、高某、杨某甲确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，对其可适用缓刑。被告人于某某的辩护人对于某某适用缓刑的辩护意见不予采纳。五名被告人采砂非法所得20万元（1万方X20元/方；被告人于某某已经缴纳2万元非法所得）应予以追缴。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第二十六条，第二十七条，第五十二条、第六十四条，第六十九条，第七十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院<关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第三条之规定，判决如下：
一、撤销（2015）新刑初字第555号刑事判决关于被告人杨某的缓刑部分。
二、被告人于某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年五月五日起至二○一八年五月四日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
被告人杨某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；与原判刑罚有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年五月五日起至二○一八年十一月四日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
被告人陈某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；
被告人高某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；
被告人杨某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（以上三被告人的缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人于某某、杨某、陈某、高某、杨某甲非法所得二十万元（被告人于某某已经缴纳2万元非法所得）予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省泰安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李衍霞
代理审判员 王洪凤
人民陪审员 张明照
二〇一六年九月九日
书 记 员 马宗娟