河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终13817号
上诉人（原审被告）：苗芬（原名王怡霏），女，1970年10月4日出生，汉族。
委托诉讼代理人：袁佳胜，河南子恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：贾玉山，男，1952年6月21日出生，汉族。
委托诉讼代理人：江孔顺，北京市京师（郑州）律师事务所律师。
原审第三人：宋福林，男，1962年11月5日出生，汉族。
委托诉讼代理人：魏权伟，河南新良明律师事务所律师。
原审第三人：万小兵，男，1971年6月6日出生。
上诉人苗芬与被上诉人贾玉山、原审第三人宋福林、原审第三人万小兵房屋租赁合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初2283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人苗芬的委托诉讼代理人袁佳胜，被上诉人贾玉山的委托诉讼代理人江孔顺，原审第三人宋福林的委托诉讼代理人魏权伟到庭参加了诉讼。原审第三人万小兵经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
苗芬上诉请求：一、撤销一审判决第一项，改判驳回诉求。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定合同不能继续履行的原因与事实不符。1、2016年8月26日，第三人锁门催要租金时，被上诉人仍拒不缴纳，且擅自主动搬离酒店，放任损失扩大。2、一审错误认定，上诉人与第三人之间的租赁合同纠纷给被上诉人合同履行带来了干扰，导致其对合同能否履行存在合理怀疑。二、一审判定上诉人返还150万元转让费40%即60万，无事实及法律依据。1、一审判决认定被上诉人在2016年10月搬离物品时未通知上诉人进行清点，致使本案涉及的搬离物品价值无法确认，判令上诉人对被上诉人主张的返还转让费150万元，承担40%即60万元。2、本案是合同纠纷，应按违约责任，不是侵权纠纷，按过错程度判定责任。3、被上诉人没有任何证据证明，上诉人在转租赁合同中存在违约，没有证据证明其实际损失是150万元，即使有损失，也应自行承担。转租赁合同未继续履行，是被上诉人单方违约、拒不交纳租金、主动搬离物品所致。
贾玉山辩称，原审判决考虑各种因素，判决数额比实际损失少了很多，请求维持原判。
宋福林辩称，本案与第三人无关。
贾玉山起诉请求：判令苗芬返还贾玉山转让费150万元。
一审法院认定的事实：2012年8月18日，苗芬与宋福林、万小兵签订协议书，约定宋福林、万小兵将其共有的位于郑州市商鼎路七里河南路20号商铺1510平方（按房产证面积为准）租给苗芬使用，时间自2012年8月25日至2022年8月24，装修时间为三个月，合同起止日为2012年11月25日至2022年11月24日止；房租前两年每平方60元，第三年开始每年递增10%，至五年结束，第六年房租按照市场价格随行就市；宋福林、万小兵不得以任何理由收回房屋（政府等不可抗力因素除外，租金价格低于周边价格除外），租金每季度交纳一次，提前十天交纳，违约超过一个月，宋福林、万小兵有权无条件收回商铺。
2015年5月22日，贾玉山、苗芬签订酒店转让协议书，约定苗芬将位于郑州市东区商鼎路25号“魏满楼”酒店转让给贾玉山使用，酒店面积1510平方，酒店包括店铺及原酒店装修和酒店设备；贾玉山在协议签订三日内一次性支付给苗芬转让费二百万元，并尽快办理相关工商、税务、卫生等过户手续，苗芬协助办理相关过户手续；贾玉山自2015年5月1日起开始向苗芬交纳租金，租金每季度交纳一次，提前十天交纳，贾玉山应按约定将租金打到苗芬指定账户，违约迟交超过二十天，苗芬有权无条件收回商铺；关于房屋租金，苗芬需按原合同租金租给贾玉山，不得随意涨价：2015年5月1日至2015年10月，每月房租99660元，每季度房租298980元，2015年11月至2016年10月，每月房租109626元，每季度房租328878元，2016年11月至2017年10月，每月房租128350元，每季度房租385050元，后五年房租不高于周边市场价；合同签字生效前该酒店所有外欠费用及纠纷由苗芬承担，与对方无关，合同签订后，酒店发生的任何债务及法律纠纷与苗芬无关，由贾玉山负责。
同日，贾玉山、苗芬另签订酒店合同补充协议，约定房租自签订之日起，付押金30万元，余额170万元20天内付清；房租自2015年6月25日合同期满时，按时交付（按房东卡号支付）；给王怡菲5%股份，不参与管理，不承担亏损，财务公开。庭审中，双方共同确认，该补充协议涉及的200万元虽显示的为房租，实际系对转让费的补充约定。
上述合同签订后，贾玉山分别于2015年4月22日、2015年5月9日、2015年5月13日、2015年5月15日、2015年5月18日、2015年5月21日、2015年5月25日向苗芬账户支付转让费30万元、50万元、20万元、40万元、30万、15万元、108745元（含利息8745元）。庭审中，贾玉山称另有5万元转让费系通过现金方式支付给苗灿，苗芬对此陈述不予认可。
贾玉山另于2015年5月31日向苗芬支付2015年6-8月租金298980元，2015年9月1日支付2015年9月-11月租金298979元，2015年11月24日支付2015年12月-2016年2月租金330000元，2016年2月29日支付2016年3月-5月租金327756元，2016年5月19日支付2016年6月-8月租金327756元。
宋福林、万小兵因与苗芬之间的纠纷于2016年8月7日锁门一次。2016年8月26日，宋福林又以苗芬拖欠房租为由，将该案涉及酒店的前门上锁，当天贾玉山在锁上又加了一把锁。2016年10月贾玉山自行搬离。
在案件审理过程中，贾玉山称租金交给了苗芬，交到2016年8月25日；苗芬称收到贾玉山交纳的截止2016年8月25日的租金，已转给宋福林、万小兵，其催要的是下一季度的租金，贾玉山没有交纳，合同约定的是提前10日支付下一季度的租金，应该在2016年8月15日之前交；宋福林称收到苗芬转的到2016年8月24日之前的租金，下一季度租金应在2016年8月15日前支付。
贾玉山称其于2016年10月份将酒店内能搬走的餐具、用品拉走另找仓库存放至今，空调及装修设施还在；苗芬称贾玉山接手的时候包括桌椅板凳碗筷餐具所有用品都是苗芬的，是包括在转让范围内，现贾玉山拉走的有苗芬之前的后厨的餐具、桌椅板凳及几十台冰箱；宋福林、万小兵称其于2017年7月租给其他人，原装修及原设备交给现承租人自行处理，原装修是苗芬装修的。
一审法院认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
该案中，苗芬自宋福林、万小兵处承租房屋后转租给贾玉山，贾玉山、苗芬之间约定酒店转让包括店铺及原酒店装修和酒店设备，转让费200万元，租金每季度交纳一次，提前十天交纳，贾玉山向苗芬支付租金至2016年8月25日，之后的租金未付，宋福林、万小兵因与苗芬之间的纠纷于2016年8月7日锁门一次，2016年8月26日又以苗芬拖欠房租为由将该案涉及酒店的前门上锁，2016年10月贾玉山在未通知苗芬清点物品的情况下自行搬离。该院认为，合同不能继续履行系因贾玉山未按照约定按时交纳租金，且在2016年8月26日锁门后仍未交纳，及苗芬与宋福林、万小兵之间的租赁合同纠纷给贾玉山合同履行带来干扰，导致贾玉山对合同能否继续履行存在合理怀疑综合所致，考虑贾玉山于2016年10月搬离物品时未通知苗芬进行清点致使该案涉及的搬离物品价值无法确认及该案贾玉山、苗芬对导致合同不能继续履行的过错程度，该院认为，对贾玉山主张的返还转让费150万元，由苗芬承担其中的40%即60万元为宜。贾玉山请求返还转让费超出范围部分，该院不予支持。万小兵经该院合法传唤，无正当事由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、苗芬于判决生效后十日内返还贾玉山转让费60万元。二、驳回贾玉山的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18300元，由贾玉山负担8500元，苗芬负担9800元。
本院二审审理期间，当事人未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，2015年5月22日，上诉人苗芬与被上诉人贾玉山签订了《酒店转让协议书》一份，转让费为200万元，协议对其他有关事项均作出了约定。同日，双方又签订了《酒店合同补充协议》，约定，房租自签订之日起，付押金30万元，余款170万元，20天内付清，给王怡霏5%股份等。在合同履行期间，2016年8月7日，因涉案房产租金未付，第三人（房东）将房门上锁一次。2016年8月26日，第三人将酒店前门上锁。2016年10月贾玉山自行搬离。贾玉山实际经营一年四个月。一审法院依据双方协议约定及履行情况，对贾玉山主张的返还转让费150万元，由苗芬承担其中的40%即60万元为宜，并作出相应的判决，该判决结果并无不当，本院予以维持。苗芬上诉称一审认定与事实情况不符、返还转让费无事实依据等上诉理由不能成立。
综上，上诉人苗芬的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9800元，由上诉人苗芬负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵玉章
审判员 李 黎
审判员 秦 宇
二〇一八年九月二十九日
书记员 徐若莹