云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云29刑初104号
公诉机关云南省大理白族自治州人民检察院。
被告人米正伟，男，1960年3月20日生，回族，文盲，农民，云南省巍山彝族回族自治县人，家住巍山彝族回族自治县永建镇。因本案于2017年3月21日被巍山县公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于巍山县看守所。
辩护人张志远、王兴亮，云南江风律师事务所律师。
云南省大理白族自治州人民检察院以大州检公诉刑诉[2017]102号起诉书指控被告人米正伟犯贩卖、运输毒品罪，于2017年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月31日公开开庭审理了本案。大理白族自治州人民检察院指派检察员吴玲、赵霞出庭支持公诉。被告人米正伟及其辩护人张志远、王兴亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大理白族自治州人民检察院起诉指控，2017年3月20日晚上，被告人米正伟驾驶牌照为云L81××N哈弗黑色越野车欲到大理市下关镇贩卖毒品，该车途经大理市下关镇泰安路与苍山路十字路口时被公安民警查获。后对米正伟身上及驾驶的车检查后，从其所穿外套右下侧口袋中查获卫生纸袋中用透明塑料自封袋包装的毒品甲基苯丙胺1袋，净重0.13克，晶体状毒品甲基苯丙胺1袋，净重0.68克。从其驾驶的云L81××N哈弗黑色越野车仪表盘下方的夹层内查获外层用黑色塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺3袋，共计净重57.66克，毒品海洛因2袋，共计净重14.64克。针对上述指控，公诉机关当庭出示了受案登记表、立案决定书、抓获经过、检查笔录、违法犯罪嫌疑人员携带物品及身体、体表检查登记表、扣押决定书、扣押清单、物证照片、称量记录、取样记录及照片、毒品检验报告、现场检测报告书、手机通讯记录摘抄、机主信息及通话清单、户口证明、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、情况说明、售车协议、证人证言及被告人米正伟的供述和辩解等证据。公诉机关认为被告人米正伟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，构成贩卖、运输毒品罪。提请本院依法判处。
被告人米正伟对公安机关从其身上及车里查获毒品的事实供认不讳，辩解因自己吸食毒品多年，查获的这些毒品是自己购买来用于吸食的，没有贩卖过毒品。其辩护人当庭提出由于公安机关在提取毒品可疑物进行鉴定时送检的取样数量为2粒，且未作毒品含量鉴定，违反了相关规定，毒品检验报告属于非法证据，应当予以排除，由于毒品检验报告不能作为本案的证据，就不能认定被告人所携带的可疑物或者疑似毒品是毒品，证据不是确实充分，请法庭依法公正判决的意见。在辩护人提交的辩护词中，辩护人对公诉机关指控被告人米正伟的罪名无异议，但仍提出毒品检验报告为非法证据，应予排除；并提出被告人主观恶性不大，自己也吸食毒品，并非全部用于贩卖，如实供述自己的罪行，当庭认罪，态度较好，有坦白情节，应当从轻处罚等意见。
经审理查明，2017年3月20日晚上，被告人米正伟驾驶牌照为云L81××N哈弗黑色越野车途经大理市下关镇泰安路与苍山路十字路口时被公安民警抓获，当场从其所穿外套右下侧口袋中查获卫生纸袋中用透明塑料自封袋包装的毒品甲基苯丙胺片剂一袋2粒，净重0.13克，晶体状毒品甲基苯丙胺一袋，净重0.68克，后从其驾驶的云L81××N哈弗黑色越野车仪表盘下方的夹层内查获外层用黑色塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺片剂三袋，共计净重57.66克，毒品海洛因两袋，共计净重14.64克。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2016年4月，巍山县公安局在工作中发现米正伟有重大贩毒嫌疑，于同年4月27日对其立案侦查。2017年3月20日，接到情报称米正伟近期可能运送一批毒品到下关贩卖后，随即组织民警前往下关巍山路口进行蹲守，当日21时30分，民警发现米正伟驾驶云L81××N哈弗黑色越野车出现在巍山路口并驶向下关方向，当车辆行至泰安路与苍山路十字路口时，民警将米正伟控制，经检查，在米正伟外套右下侧口袋中发现冰毒可疑物，在云L81××N车方向盘下的挡板处发现毒品可疑物等经过情况。附抓获照片。
2、户口证明、接受证据清单、办案协作函、现场检测报告书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证实米正伟的基本身份，2011年8月1日，米正伟被巍山县公安局行政拘留十日，强制隔离戒毒二年；2014年6月9日、2015年9月29日，米正伟先后两次被大理市公安局分别行政拘留十日，强制隔离戒毒二年。
3、检查笔录，证实2017年3月20日，民警当着米正伟的面对其驾驶的云L81××N哈弗黑色越野车进行细致检查，在该车驾驶位方向盘下的挡板处查获用黑色塑料袋包装的毒品可疑物一包，打开黑色塑料袋后内有两包白色塑料袋包装的海洛因可疑物、三袋蓝色塑料袋包装的冰毒可疑物。
4、违法犯罪嫌疑人员携带物品及身体、体表检查登记表，证实民警抓获米正伟时，经对其身体及随身物品进行检查，其体表无外伤，自述有糖尿病、有吸毒史，随身携带物品为上衣口袋内冰毒可疑物片剂2颗、冰毒可疑物颗粒、手机三部。
5、扣押决定书、扣押清单，证实依法向米正伟扣押云L81××N黑色哈弗越野车一辆、白色直板触屏vivo手机一部、天翼3G黑色直板触屏手机一部（SIM1818722****）、铁灰色直板触屏M631手机一部（SIM1581220****）、冰毒可疑物红色片剂2粒0.13克、冰毒可疑物白色晶体颗粒0.68克、海洛因可疑物白色颗粒两袋、冰毒可疑物红色片剂三袋。附物证照片与之相印证。
6、称量记录、取样记录、毒品检验报告、称量工具检定合格证，证实民警当着米正伟的面，对查获的毒品可疑物进行称量，上衣口袋内查获的2粒冰毒片剂可疑物净重0.13克；晶体状冰毒可疑物净重0.68克；从车上查获的两袋海洛因可疑物净重分别为4.88克和9.76克；从车上查获的三袋冰毒片剂可疑物，净重分别为18.63克、19.42克和19.61克。后对从其外套内查获的冰毒片剂可疑物2粒及晶体状冰毒可疑物全部送检，编号分别为（1）、（2）；从其车上查获的两袋毒品海洛因可疑物中每袋随机取样一份，每份重约1克，编号为（3）、（4），从其车上查获的三袋冰毒片剂可疑物中每袋随机取样一份，每份重约1克，编号为（5）至（7）。经大理州公安司法鉴定中心鉴定，送检的检材（1）、（2）、（5）、（6）、（7）中均检出甲基苯丙胺，检材（3)、(4)中均检出海洛因。附称量工具鉴定合格证书、拆除毒品外包装物照片，称量、取样照片。
7、现场检测报告书，证实2017年3月21日0时43分至46分，民警在巍山县公安局永建分局办案中心检测室，使用胶体金法对米正伟的尿液进行检测，结果吗啡、甲基安非他明均呈阳性。
8、手机通讯记录摘抄、调取证据通知书、调取证据清单、机主信息及通话清单，证实民警对从米正伟身上查获的装有SIM卡的两部手机的通讯记录进行摘抄。号码为1818722****的手机记载有未接来电12个，已接来电48个，已拨电话14个，与1589451****的短信记录两条，时间为2017年3月18日和20日；与号码1512516****的短信记录两条，时间为2017年1月18日和3月9日。号码1581220****的手机的时间显示为2015年1月1日09:15，未接来电2个，已接来电1个，已拨电话7个，无短信记录。1818722****、1581220****两个号码均是用米正伟身份证开通，开户时间分别为2016年8月26日和11月3日。并附两个号码的通话情况。
9、情况说明8份，证实关于在本案中扣押、称量、取样过程中缺少见证人的情况；关于对米正伟进行检查时没有见证人的情况；米正伟交代的小燕、杨××及另一个南涧人由于线索情况不清，无法查证；尹××经查证确系吸毒人员，但未发现尹××的具体住址及活动轨迹，无法查证；协查米正伟相关前科材料情况；本案系在工作中发现吸毒人员米正伟有重大毒品犯罪嫌疑，在整个过程中未使用特勤人员；本案在取样过程中由于操作失误造成取样数量为每份2粒；两次检查写在一份检查笔录上等情况进行了说明。
10、张××的证言，证实其与米正伟系夫妻关系，米正伟吸毒多年，强制戒毒过好几次。2017年3月20日早上10点左右，米正伟说要去看病，就开着家里黑色那张车出去了。那张车是其小儿子米××跟其去下关环城路的二手车交易市场上买的，落在其名下，车子平时是米××和米正伟开。
11、米××的证言，证实云L81××N黑色哈弗越野车是2017年2月26日自己到下关环城路二手车交易市场以80900元的价购买的，后来落户在母亲张××的名下，平时这辆车就是自己和父亲米正伟开。并附售车协议相印证。
12、被告人米正伟归案后供述，其吸食毒品海洛因,曾经强制戒毒三次，还贩卖小麻。在下关泰安路上市医院附近被抓获后，民警把其带到路边检查，当场从其身上外衣右下边口袋内查获2颗小麻和一点白色的冰毒，后来把其带回巍山，对其驾驶的车辆进行检查后在车子方向盘下方查获了两袋海洛因和三袋小麻。身上的毒品是自己吃，车上查获的两包毒品是要去下关卖，一包卖给一个东北男子尹××，另一包卖给下关女子小燕，说好3000元一袋。毒品是其3月19日在大仓新公路边上和杨××等两个南涧人买的。3月20日晚上7点左右其在家用黑塑料袋把毒品包起藏在车子方向盘下，小燕和尹××打电话叫其送毒品，其就开车前往下关。被抓时身上有三部手机，其中只有用自己的身份证办的黑色那部电信手机在用。车是其以9万元的价格在下关一号桥二手车交易市场买的，落在其媳妇名下，平时是其在使用。
以上证据，来源合法，内容客观、真实，与本案有关联，本院予以确认。辩护人当庭提出根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》之规定，应当抽取3粒毒品可疑物片剂作为检材，而公安机关只抽取了2粒作为检材，违反取样数量的规定，存在违法取样送检，因此，公诉机关出示的毒品检验报告为非法证据，应予排除。经审查，对于公诉机关当庭出示的毒品检验报告，虽然违反取样数量的规定，但不属违法取样送检，不存在最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第八十五条规定的不得作为定案根据的情形，且公安机关已对取样数量的情况作了说明，该证据为有效证据。
本院认为，被告人米正伟无视国家法律，驾驶汽车运输毒品海洛因和甲基苯丙胺，其行为已构成运输毒品罪。被告人米正伟运输毒品甲基苯丙胺片剂57.79克、甲基苯丙胺晶体0.68克、海洛因14.64克，数量大，应依法判处。在案证据显示，米正伟有为了贩卖而运输毒品的嫌疑，但认定其贩卖毒品的现有证据不够充分，鉴于系在运输过程中被查获，应以运输毒品定罪。公诉机关指控的罪名不当，应予更正。被告人米正伟归案后，对主要事实予以供认，可酌情从轻处罚。经查，被告人米正伟归案后虽曾供述自己贩卖过毒品，且此次查获的毒品也是欲贩卖给他人，但无相关的证据印证，不予认定其贩卖毒品；其辩解没有贩卖过毒品的意见，予以采纳。其虽系吸毒人员，但携带的毒品数量大，应定罪处罚，在量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。因此，被告人米正伟关于查获的毒品是自己用来吸食的辩解，不予采纳。其辩护人提出被告人米正伟自己也吸食毒品，如实供述自己的罪行，态度较好，有坦白情节，应当从轻处罚等意见，有事实依据，可予采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第四十五条、第四十七条、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人米正伟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月21日起至2032年3月20日止）。
二、查获的毒品甲基苯丙胺片剂57.79克、海洛因14.64克及扣押的手机三部依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 字兆鸿
审判员 张义标
审判员 李月仙
二〇一七年九月二十二日
书记员 李亚雷