浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0304民初1893号
原告张贤军。
委托代理人戴成峰，浙江浙合律师事务所律师。
被告温州市亿高五金制品厂。
法定代表人张义，总经理。
委托代理人吴和平，浙江光正大律师事务所律师。
原告张贤军诉被告温州市亿高五金制品厂（以下简称“亿高五金厂”）劳动争议一案，原告于2016年5月5日向本院提起民事诉讼，本院于同日受理后，于2016年5月9日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。分别于2016年6月3日、6月24日两次公开开庭进行了审理。原告张贤军及其代理人戴成峰，被告亿高五金厂委托代理人吴和平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张贤军诉称：2006年2月份原告到被告处工作，从事抛光的工作岗位，双方没有签订劳动合同,口头约定以计件方式计算工资。2009年4月份开始被告为原告办理了工伤保险。2015年11月，被告以欺诈的形式欺骗原告倒签了一份为期一年的劳动合同，该劳动合同无效。2015年12月2日，原告通知被告解除双方的劳动合同。2016年1月，原告就职于温州市瓯海娄桥康城锁具厂，但由于被告的报复，使原告失去了这份工作，现待业在家。2016年1月12日，原告向温州市瓯海区人事劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请。温州市瓯海区人事劳动仲裁委员会于2016年4月20日作出温瓯劳人仲案字[2016]第57号裁决书。原告不服仲裁裁决，请求本院判令：1、被告支付原告2006年2月至2015年12月保险待遇损失12万元；2、被告支付原告10个月经济补偿金50000元；3、被告支付失业保险待遇损失共计53534.8元（4031×60%×18个月）；4、被告支付年休假工资报酬2298.80元。
原告张贤军在法定期限内向本院提供以下证据：1．原告身份证明，证明原告主体资格；2．企业登记情况，证明被告主体资格；3．工伤保险情况，证明被告为原告投保2009年4月至2015年12月工伤保险的事实；4．银行卡明细单，证明被告自2009年始至2015年12月工资支付情况；5．解除劳动关系通知书及邮件投递单，证明原告于2015年12月2日书面通知被告解除劳动关系及被告已签收的事实；6．流动人口登记表及暂住证，证明原告自2006年开始就已经在温州居住的事实；7．解除劳动关系协议书，证明原告已经失业的事实；8．仲裁裁决书，证明劳动争议已经过前置程序；9．居民户口登记簿，证明张贤军及胡水花系夫妻关系的事实。原告并申请证人贺某、李某出庭作证，拟证明原告于2006年2月起到被告处就职。
被告亿高五金厂辩称：一、被告不应为原告补缴社会养老保险费。缴纳社会养老保险是用人单位、劳动者双方的法定义务。原告自愿放弃缴纳养老保险，且被告将企业应承担的保险费用已通过现金补助的方式向原告发放。二、经济补偿金、失业保险损失及年休工资报酬，均不应支持。由于原告自愿不参加社保，现要求被告支付原告经济补偿金的请求与相关规定相悖，不应予以支持；原告从被告处离职后即到温州市娄桥康城锁具厂重新就业，后来的离职与被告无关；被告已安排原告于每年年底补休年休假，不存在未休年休假的事实。
被告亿高五金厂在法定期限内向本院提供以下证据：1．劳动合同书，证明原、被告于2015年3月21日签订劳动合同及合同相关约定的事实；2．工资表及领款凭证，证明原告每月劳动报酬金额、构成情况以及被告每月予以养老保险补助800元等事实；3．劳动合同备案登记花名册，证明原告于2016年1月1日即在温州市瓯海娄桥康城锁具厂工作的事实。
经过庭审、质证，对原告提供的上述证据，本院认定如下：（一）被告对原告提供的证据1、2、8、9没有异议，本院予以认定；对证据3真实性无异议，保险缴纳信息证明原告在2010年3月至5月、2014年2月至7月曾短暂离职，被告误交了2015年12月份保险费；对证据4的真实性无异议，但部分月份是原告夫妻的工资一起发的，并非原告一个人的工资；对证据5真实性没有异议，但是在原告离职后才寄送的，实际上双方于2015年11月份已经解除劳动关系；对证据6真实性合法性没有异议，但跟本案没有关联性；对证据7真实性、关联性均有异议；对俩证人证言有异议，证人与被告发生劳动争议现正在仲裁中，证言可信度低。本院认为，证据3内容真实、取证合法，与本案有关联性，予以认定；被告对证据4、5的真实性无异议，本院予以认定，但银行明细单显示多数月份发放的是原告夫妻二人的工资，不能证明原告月工资金额；证据6、7均与本案无关联性，本院不予评定；证人贺某证明原告于2006年已到被告处就职、证人李某证实原告于2008年之前已就职于被告处，原告对主张的工作起始时间已提供了初步证据，虽然证据的证明效力较低，但被告没有提供任何证据予以反驳，本院予以采纳。（二）原告对被告提供的证据3没有异议，本院予以认定。对证据1的真实性有异议，认为2015年10月被告采取欺诈形式骗取原告签名，日期是被告倒签至2015年3月21日；对证据2真实性有异议，认为工资表的基本工资是不固定的，与事实不符，也不符合常理；工资单没有领款人签字，其中的养老津贴等内容是被告捏造的；领款凭证的部门名称是温州恒凯五金有限公司，该公司与原告没有劳动关系，说明被告方故意回避法律责任才写了其他抬头。本院认为，劳动合同系原告本人签订，原告作为有完全行为能力的成年人，应当对签订合同的法律后果有充分的认识并承担相应的责任，对劳动合同的真实性，本院予以认定。在劳动合同签订之前，被告就开始为原告缴纳社会保险中的工伤保险，签订之后仍继续缴纳工伤保险直至2015年11月，被告实施的行为与格式条款约定的内容互相矛盾且不能提供合理解释，故该证据不能证明待证事实；证据2中的工资表系被告单方制件，未经原告签字确认，不能证明原告的月工资金额和工资构成情况，本院不予认定；原告否认与温州恒凯五金有限公司存在劳资纠纷，被告没有证据证明恒凯五金与被告的关系，无法证明领款凭证与本案的关联性，本院不予认定。
根据以上采信的证据结合当事人的陈述，本院确认以下事实：
原告于2006年2月份到被告处工作，从事抛光的工作岗位，双方口头约定以计件方式计算工资，没有签订劳动合同。2009年4月开始，被告为原告缴纳工伤保险至2015年11月，未缴纳社会基本养老保险费和失业保险费。2015年3月21日，双方签订了一份为期限为2015年3月21日至2016年3月20日固定格式的劳动合同，其中第十五条注明：被告应按国家和地方有关社会保险的法律、法规和政策规定，为原告缴纳各项社会保险费用，原告应当缴纳的社会保险费，由被告从原告工资中代扣代缴；原告考虑到自己的实际情况，主动申请不参加社会保险；现经双方协商，被告应承担的部分每月以现金的方式在原告报酬中统一发放。2015年12月2日，原告以被告未为其办理社会保险手续为由，书面通知被告解除劳动关系。2016年1月1日，原告就职于温州市瓯海娄桥康城锁具厂。2016年1月12日，原告向温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被告为原告补缴2006年2月至2015年12月的社会养老保险费；2、被告支付原告经济补偿金45000元（5000元/月×9个月）；3、被告支付原告失业保险待遇损失48372元（2418.6元×20个月）；4、被告支付原告年休假工资报酬6897元（5000元/月÷21.75天×5天×300%×2）。2016年4月20日，该委作出温瓯劳人仲案字[2016]第57号仲裁裁决书，裁决如下：1、被告应向原告支付应休未休年休假工资1482元；2、被告为原告办理2014年12月3日至2015年12月2日的社会基本养老保险并补缴保险费，原告自行承担个人应交部分的保险费，具体补缴金额以社会保险经办机构核定的金额为准；3、驳回原告其他诉讼请求。原告不服，于2016年5月5日向本院提起诉讼。
本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，违反法律、行政法规强制性规定的，劳动合同无效或者部分无效。原被告签订的劳动合同第十五条的约定违反法律强制性规定，该约定无效。据此，原告可以根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定随时解除与被告的劳动合同。原被告签订的劳动合同系被告提供的格式合同，除对合同期限、工作地点及岗位予以填写以外，工作时间、休息休假、劳动报酬等其他应当具备的合同条款均没有约定，说明该合同并未与原告充分协商。除劳动合同的格式条款以外，被告不能提供原告自愿放弃参加社会保险的其他证据，并且被告在合同签订之前及之后持续缴纳工伤保险的行为也与格式条款的约定内容相矛盾，被告提供的证据无法证明放弃参加社会保险的约定系原告真实的意思表示。被告辩解已将企业应承担的保险费用以现金方式支付给原告，但没有提供证据予以证明。被告辩解原告自愿放弃办理社会保险及已将企业应承担的保险费用以现金方式支付给原告的意见，无事实依据，本院不予采信。被告未依法为原告办理社会保险手续，违反了劳动合同法的规定，原告据此要求被告支付经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。
关于经济补偿金的计算年限问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止的，依照本法第四十六条的规定应当支付经济补偿金的，经济补偿金年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。上述法律于2008年1月1日施行。在上述法律施行前，浙江省人民政府于2002年11月18日发布了《浙江省劳动合同办法》，其中第二十七条第一款第（八）规定，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权随时通知用人单位解除劳动合同。第三十六条第二款规定，劳动者根据本办法第二十七条第一款第（八）项规定解除劳动合同的，用人单位应当按照国家和省有关规定向劳动者支付经济补偿金。根据劳动部1994年12月3日发布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，经济补偿金的工资计算标准系指企业正常生产条件下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。据此，被告应支付的经济补偿金年限计算如下：2006年2月至2007年12月31日，工作年限1年10个月，经济补偿金为2个月工资；2008年1月1日至2015年12月，工作年限7年11个月，经济补偿金为8个月工资，共计10个月工资。关于申请人的工资问题，由于申请人与被申请人均没有提供证据予以证明，参照2014年度温州市在岗职工（含劳务派遣）年平均工资48432元标准，依法确定原告的月平均工资为4036元。综上所述，被告应支付原告的经济补偿金为40360元（4036元×10个月）。原告主张经济补偿金按每月5000元计算，无事实依据，本院不予支持。
原告向本院提起诉讼时，增加要求被告支付原告社会保险待遇损失12万元，该诉讼请求系独立的诉讼请求，未经过劳动争议仲裁委员会仲裁而直接起诉，违反劳动争议仲裁前置的法律规定，本院不予支持。《浙江省失业保险条例》第三十条规定，失业人员应当自终止或者解除劳动关系之日起六十日内，持用人单位出具的终止或者解除劳动关系的证明，到当地经办机构办理失业登记，经办机构应当在七日内予以审核，并从核准的次月起开始发放失业保险金；第三十五条第一款第（2）项规定，失业人员在享受待遇期限内重新就业的，停止享受失业保险待遇。原告以被告人未依法为其缴纳社会保险费为由于2015年12月2日解除双方的劳动关系，于2016年1月1日即重新就业，不符合法律关于失业人员领取失业保险金的相关规定。故原告要求被告支付失业保险待遇损失的请求，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度；劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。用人单位对其已经安排劳动者年休假的事实负举证责任。被告辩解已经安排原告年底补休年休假，但未举证证明，本院不予认定。原告已经连续工作一年以上、不满十年，于2015年12月2日解除劳动关系，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，2015年度原告应休年休假天数为4天。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，2015年度原告未休年休假工资为4036元/月÷21.75天×4天×300%＝2226元。
根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第（三）项、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《浙江省失业保险条例》第三十条、第三十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，判决如下：
一、被告温州市亿高五金制品厂应于本判决生效之日起十日内支付原告张贤军经济补偿金40360元。
二、被告温州市亿高五金制品厂应于本判决生效之日起十日内支付原告张贤军应休未休年休假工资2226元。
三、驳回原告张贤军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由被告温州市亿高五金制品厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 李瑞加
二○一六年八月二日代书记员舒晨
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：
……
（三）违反法律、行政法规强制性规定的。
……
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
……
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
……
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
《中华人民共和国劳动法》
第四十五条【带薪年休假制度】国家实行带薪年休假制度。
劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。
第七十二条【基金来源】社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
……
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
……
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
……
《浙江省失业保险条例》
第三十条失业人员应当自终止或者解除劳动关系之日起六十日内，持用人单位出具的终止或者解除劳动关系的证明，到当地经办机构办理失业登记，经办机构应当在七日内予以审核，并从核准的次月起开始发放失业保险金。
失业人员办理失业登记后，应当参加职业培训，开展求职活动，并按月到经办机构接受失业状态确认和就业指导。
第三十五条失业人员在享受待遇期限内，有下列情形之一的，停止享受失业保险待遇：
……
（二）重新就业的；
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。
二、当事人应知的相关事项
1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级财政专户结算分户，帐号：31×××51。
2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。
3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。