四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川06民终627号
上诉人（原审被告）：唐某，男，1988年12月29日出生，汉族，住中江县。
委托诉讼代理人：陈蓉，德阳市中江县凯江镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：何某，女，1992年9月8日出生，汉族，住资阳市雁江区。
上诉人唐某因与被上诉人何某离婚后财产纠纷一案，不服四川省中江县人民法院（2018）川0623民初92号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
唐某上诉请求：一、依法改判不分割公司盈利，驳回何某的诉讼请求；二、何某承担一审和二审诉讼费。事实与理由：一、成都唐城房地产经纪有限公司（以下简称唐城经纪公司）虽以唐某个人独资的名义登记，但实际上是唐某与曾维黎合伙共同出资设立，双方各出资50%，以盈利平分、损失共担的方式合伙经营。二、公司经营所得为公司所有，并不属个人所有，公司并未进行清算，不应该分割公司经营所得。三、曾维黎自公司成立后就参与公司管理，双方分配了工资，曾维黎分得了11万余元，应在本案中予以品迭，一审将299710元认定为纯利润错误。四、一审计算房屋租金、偿还贷款金额等存在错误，唐某经营公司所得，均用于公司经营管理、办公费用和家庭开支，至离婚时已没有盈余。综上所述，一审认定事实错误，请求依法改判。
何某辩称，唐某经营公司有盈利所得，其收入并未用于家庭，应予分割，请求依法判决。
何某向一审法院起诉请求：一、依法确认由唐某独资经营的唐城经纪公司在何某、唐某婚姻关系存续期间的营业收入299710元为夫妻共同财产；二、因唐某故意隐瞒该独资公司及其收入，请求依法按6：4的比例，在何某、唐某之间分割该笔财产，判令唐某支付何某179826元。三、诉讼费由唐某承担。
一审法院认定如下事实：何某、唐某于××××年××月××日在中江县民政局登记结婚。2016年12月，唐某开始经营唐城经纪公司，截止2017年11月8日，该公司营业收入为299710元，唐某并未将该笔收入交予何某。该公司于2017年5月23日办理了营业执照，营业执照上载明的法定代表人为唐某。2017年11月8日，何某、唐某在中江县民政局协议离婚，离婚协议并未对上述营业收入进行分割。
一审法院认为，唐某经营的唐城经纪公司在何某、唐某婚姻关系存续期间的营业收入299710元为《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定的“生产、经营的受益”，应归何某、唐某共同所有。何某、唐某离婚时并未处理上述营业收入，故何某现要求分割，应予支持，但应扣除已用于公司经营和家庭生活的开支。唐某虽辩称唐城经纪公司系其与案外人曾维黎合伙经营，但提交的证据不足以证明，故该院对该辩解意见不予采纳。根据何某、唐某提供的相关证据，该院认定应扣除的公司经营支出和家庭生活支出有：1．承租成都市武侯区高攀东路33号魏玛国际小区5栋1单元1320号房（公司办公用房）的租金18000元（2016年12月至2017年10月，每月租金1800元）；2．承租成都市武侯区高攀东路42号4栋2单元1层105号房租金29700元（2017年3月至2017年11月，每月租金3300元）；3．偿还车贷37858.77元（2017年2月至2017年10月，每月4206.53元）。因此，何某、唐某应分割的诉争共同财产为214151.23元。对于共同财产的分配比例，一审法院认为，应平均分割为宜。何某虽诉称唐某有隐瞒夫妻共同财产的行为，应少分财产，但其提供的证据不足以证明，故一审法院对该主张不予支持。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（三）》第十八条之规定，判决：一、唐某经营的成都唐诚房地产经纪有限公司在何某、唐某婚姻关系存续期间的营业收入299710元为何某与唐某的夫妻共同财产；二、唐某于判决生效之日起十日内支付何某应分割的夫妻共同财产107075.62元；三、驳回何某的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由唐某负担。
二审中，唐某提交如下证据支持自己的主张：1．唐城经纪公司租赁成都魏玛国际5-13-20房屋的租赁合同、物业费、水电费、清运费等票据22张，证明公司经营管理支付的费用，应在收入中扣除；2．收条四张及收据，证明唐城经纪公司和唐某自2016年10月至2017年11月离婚时的支出情况，应予扣除；3．唐城经纪公司购买办公用品收据一张，清单一张，证明公司的实际支出情况，应予扣除；4．曾维黎网购及日常办公用品发票4张，账单15张，证明公司运作期间的实际支出情况；5．转账凭据18页，证明公司收益系曾维黎与唐某平均分配的事实和公司收益与支出情况；6．唐某的工商银行借记卡明细清单，证明唐某还车贷及购买商业保险支出情况；7．唐某农业银行信用卡借贷使用记录，证明公司运作期间及夫妻关系存续期间，唐某的资金使用情况；8．购车保险单及唐某的社保交费信息，证明支出情况。何某质证认为，对证据1中的租金和物管费用等予以认可；对证据2，给小孩交学费的钱，是去年我出的；对证据3，只能证明给付了多少钱，不能证明付给谁；办公房租也不认可；对证据4，对曾维黎购买的东西不认可，不清楚是否用于公司；对证据5，我弟弟欠唐某4000元，但已经还了；对证据6，房贷和车贷一审已经说过了，房子给我了，车子已经判给他了；对证据7，信用卡里面开支的钱我不承担，唐某姐姐借我们的钱也是刷的这个信用卡；对证据8，车辆保险我不承担，保险是唐某给自己买的，也不应由我承担。本院审查认为，对证据1，可以证明唐城经纪公司自2016年12月自2017年10月，支付公司办公所所的物管费用1224.7元、垃圾清运费72元，电费393元；对证据2，可以证明唐某2017年2月及2017年8月为小孩唐诗语交纳保教费等共计向幼儿园支付9500元，何某称该款系由其支付，但未提交证据证明，故对何某的该项意见本院不予采信；谢勇出具的收条与一审中提交的证据相互印证，可以证明唐某自2017年3月1日至2018年3月1日为租赁成都市武侯区高攀东路42号4栋2单元1层5号房屋每月支付3300元的房租，何某称该房其仅居住3个月，对超过3个月的房租不予认可，本院认为，对婚姻关系存续期间产生的房租，虽然租房的部分期间何某并未居住，但租住该房屋确系在婚姻关系存续期间为家庭成员使用，故对何某的该项意见不予支持；对证据3，收据系原件，能够证明唐城经纪公司于2016年12月购买服务器等支出11800元，何某虽有异议，但未提出证据予以证明，本院不予支持；对证据4，能够证明唐城经纪公司于2017年2月向北京五八信息技术有限公司成都分公司支付服务费相关费用共计2200元，本院予以采信，其余票据及清单不能证明系唐城经纪公司支出，本院不予采信；对证据5，能够反映唐某对曾维黎有转款，但能否达到唐某的证明目的，亦综合全案证据予以认定，相关清单显示的谢勇交纳水电费的情况，不能证明与本案相关，本院不予采信；对证据6、7，能够证明相关银行账户支取情况，其中唐某在工商银行账户的交易记录显示，其2016年12月和2017年1月每月支付车辆贷款4206.53元，每月支付房屋贷款962.04元，其余银行交易记录不能反映款项实际支出后的具体用途，不能达到唐某的证明目的；对证据8，能够证明唐某于2017年5月为车辆购买保险支出共计9213.12元，本院予以采信；唐某的社保交费信息与本案无关，本院不予采信。
何某提交如下证据：1．转账记录17页，证明何某有收入，还向唐某转账4万元左右；2．微信聊天记录，证明唐某婚内与其他异姓有不正当关系。唐某质证认为，对证据1，真实性予以认可，但不能达到何某的证明目的，大部分都是相互转账，不能证明是何某用其月收入转账；对证据2，与本案无关，不予认可。本院审查认为，对证据1，能够证明款项支付情况，结合二审中当事人陈述，能够证明何某在婚姻存续期间有其收入；对证据2，与本案无关，本院不予采信。
二审中，唐某为证明其主张，申请曾维黎出庭作证，本院予以准许。曾维黎当庭陈述：我与唐某一起开的唐城经纪公司，因个人原因，公司登记为个人独资，实际每人出资50%，注册资金50万实际没有到位。合伙成立公司时，我先垫资，唐某后来补给我，具体多少记不清楚。办公经费3万余元我们两个人出，公司没有进行清算，平时每做一个单子，我们就将钱分了，有开支就一起付，公司就我们两个人，每月大概可以分得1万元左右净利润，平时公司无其他开销，合同编号300多，但只有18份，是因为有些合同，用了后就撕毁了。何某质证认为，不认可证人证言，曾维黎是唐某的朋友。本院审查认为，对证人证言的证明力，应结合全案证据予以认定。
二审中，唐某称其因经营唐城经纪公司租赁办公用房，自2016年12月至2017年10月每月租金1800元，何某予以认可，本院对此予以确认；唐某称其租赁成都市高新区桂溪东路住房一套，自2016年12月至2017年10月，每月支付租金2100元，何某称该套住房中有两间房屋出租给第三人使用，且对外租金每月共计1670元，唐某予以认可，本院对此予以确认。
结合上述证据及各方当事人在一审中提交的证据、当事人陈述，本院二审查明，自2016年12月至2017年10月，唐某每月还房屋贷款962.04元，车辆贷款4206.53元，因经营唐城经纪公司每月支付办公用房租金1800元，因租赁成都市高新区桂溪东路住房一套每月支付租金2100元，但该房屋中两间房屋出租给他人使用，每月获得租金收益1670元；自2017年3月至2017年10月，唐某因租赁成都市武侯区高攀东路住房一套每月支付租金3300元。自2016年12月至2017年10月，唐某因经营唐城经纪公司支付办公用房物管费用1224.7元、垃圾清运费72元，电费393元，购买服务器等支出11800元，向北京五八信息技术有限公司成都分公司支付服务费相关费用共计2200元；另唐某2017年2月及2017年8月为小孩唐诗语交纳保教费等共计向幼儿园支付9500元，为车辆购买保险支出共计9213.12元。上述唐某支付的费用产生于其与何某婚姻关系存续期间，为家庭生活及经营唐城经纪公司所支出的费用，唐某上诉主张其每月还房贷金额按照962元计算，系其对自身权益的处分，不违反法律规定，本院予以确认。综上，经计算，自2016年12月至2017年10月，上述唐某用于家庭生活及唐城经纪公司经营支出的费用共计142186.65元［（962＋4206.53＋1800）×11＋（2100-1670）×11＋3300×8＋1224.7＋72＋393＋11800＋2200＋9500＋9213.12=142186.65（元）］。
二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，结合各方当事人意见，本案争议焦点为：唐某于2016年12月至2017年10月期间经营唐城经纪公司所得应否作为夫妻共同财产，以及经营所得是否有剩余、对剩余部分如何分割。
关于唐某于2016年12月至2017年10月期间经营唐城经纪公司所得应否作为夫妻共同财产的问题。唐某称唐城经纪公司虽登记为个人独资经营，但实际为与他人合伙经营，且公司没有清算，经营所得系公司所有，不应予以分割。本院认为，唐城经纪公司工商登记资料显示，该公司为自然人独资，由唐某经营，现有证据不足以证明唐某与他人合伙经营该公司，唐某应承担举证不力的不利后果，至于唐某在经营唐城经纪公司中的具体经营管理行为，亦不属于本案审理范围，由此，唐某称其与他人合伙经营唐城经纪公司的主张不能成立，本院不予支持。唐城经纪公司系唐某独资经营，唐某在一审中自认其经营唐城经纪公司期间并无财务报表，现有证据并不能证明唐某经营唐城经纪公司所得并未由其所有，而归于公司，故其仍应承担举证不力的不利法律后果，综合全案情况，2016年12月至2017年10月期间，唐某经营唐城经纪公司所得既归唐某个人所有，唐某也用其个人财产支付唐城经纪公司经营所需费用，唐城经纪公司所得实际已转化为唐某个人支配、使用，为唐某所得；唐某、何某于2017年11月8日在中江县民政局协议离婚，唐某在上述期间内经营公司所得产生于其与何某夫妻关系存续期间，一审法院将其认定为夫妻共同财产并无不当，故唐某称其经营公司所得系公司财产，不应进行分割的主张不能成立，本院不予支持。
关于2016年12月至2017年10月期间唐某经营唐城经纪公司所得是否有剩余、对剩余部分如何分割的问题。唐某称其在上述期间经营唐城经纪公司所得均用于支付公司经营费用及家庭支出，没有剩余。本院认为，一审中，唐某自认其在婚姻关系存续期间经营唐城经纪公司所得299710元，而结合当事人陈述及现有证据查明的事实，自2016年12月至2017年10月期间，唐某用于家庭生活及唐城经纪公司经营支出的费用共计142186.65元，尚有157523.35元剩余，故唐某称其在上述期间经营唐城经纪公司所得没有剩余，与查明的事实不符，本院不予支持。
由此，157523.35元应作为夫妻共同财产，而何某、唐某离婚时并未处理上述财产，故何某有权主张予以分割。本院认为，综合全案情况，对该部分款项应平均分割为宜，即何某应分得78761.68元（157523.35元÷2）。
综上所述，唐某的上诉请求部分成立，一审适用法律正确，但由于二审中出现新的证据，本院依法对财产分割数额予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持四川省中江县人民法院（2018）川0623民初92号民事判决第一项“唐某经营的成都唐诚房地产经纪有限公司在何某、唐某婚姻关系存续期间的营业收入299710元为何某与唐某的夫妻共同财产”、第三项“驳回何某的其他诉讼请求”；
二、变更四川省中江县人民法院（2018）川0623民初92号民事判决第二项为“唐某于本判决生效之日起十日内支付何某应分割的夫妻共同财产78761.68元”；
三、驳回唐某的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费150元，由唐某负担；二审案件受理费300元，由唐某负担150元，何某负担150元。
本判决为终审判决。
审判长 邵 敏
审判员 魏红敏
审判员 杨 轩
二〇一八年七月十六日
书记员 黄 静