上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初69624号
原告：衡某甲，男，2005年11月1日出生，汉族，户籍地安徽省凤阳县黄湾乡蒋集村衡后队**号，现住上海市浦东新区曹路镇顾东村北蔡路****号***室。
法定代理人：衡某乙(系原告之父)，住同原告。
法定代理人：李某某(系原告之母)，住同原告。
委托诉讼代理人：韦雪雁，上海肃澜律师事务所律师。
被告：张甲，男，2005年11月8日出生，汉族，住江苏省海安县曲塘镇郭楼村**组**号。
法定代理人：张某乙(系被告张甲之父)，住同被告张甲。
法定代理人：温某某(系被告张甲之母)，住同被告张甲。
被告：张某乙，男，1968年6月12日出生，汉族，住同被告张甲。
被告：温某某，女，1975年3月7日出生，汉族，住同被告张甲。
委托诉讼代理人：张某乙(系被告温某某丈夫)，住同被告张甲。
被告：上海市浦东新区顾路镇中心小学，住所地上海市浦东新区曹路镇水洞港路***号。
法定代表人：计飞鸣，校长。
委托诉讼代理人：李海波，远闻(上海)律师事务所律师。
委托诉讼代理人：章叶思，远闻(上海)律师事务所律师。
原告衡某甲诉被告张甲、张某乙、温某某、上海市浦东新区顾路镇中心小学(以下简称顾路小学)健康权纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代理人衡某乙、李某某及其委托诉讼代理人韦雪雁，被告张某乙(暨被告张甲的法定代理人、被告温某某的委托诉讼代理人)，被告顾路小学的委托诉讼代理人李海波、章叶思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告衡某甲诉称，其与被告张甲原系被告顾路小学同班同学。2016年6月6日10时许课间休息期间，张甲和原告等几名同学在教室外走廊上玩闹，原告等人曾对着张甲挥舞，张甲则踢向其他人，张甲的脚抬起来正好踢在原告手上，原告哭了并把手抬起来给张甲看，此后回了教室。事发后，原告家长接到老师电话赶到学校将原告送医。经诊断，原告右手两根手指骨折。原告伤后委托律师事务所自行鉴定，结论为构成XXX伤残。原告认为，原告系被张甲踢伤，故张甲及其监护人应承担责任，而顾路小学未尽到组织管理职责，也应赔偿。因协商未果，原告遂起诉要求四被告赔偿医疗费人民币(以下币种同)24,543.07元、住院伙食补助费50元、交通费246元、护理费5,400元、营养费4,800元、律师费5,000元、鉴定费1,900元、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金105,924元。审理中，原告变更诉讼请求中的护理费为1,800元、营养费为1,200元，并放弃主张残疾赔偿金。
被告张甲、张某乙、温某某共同辩称，原告与另外3名学生一直欺负张甲。2016年6月6日上午课间，原告在教室外走廊上先打了张甲一拳，准备跑的时候自己摔在走廊上受伤。当天中午，张甲家长接到老师电话约好次日见面。次日，原告家长情绪激动，双方也未协商成。被告张甲方认为，原告系自己摔伤，张甲被同学欺负也是受害者，故不同意赔偿。
被告顾路小学辩称，事发当天上午课间，原告与被告张甲及另几名同班同学在教室外走廊上打闹，在此过程中，原告不慎被张甲踢到，原告当即抬了下手，示意手疼，有同学过去看了一下，随后原告回教室。上课过程中有同学报告老师说原告手疼，老师让原告至医务室查看并通知了原告及张甲家长。被告顾路小学认为，该校进行过安全教育，原告与张甲应能认识到打闹行为可能会造成伤害，且在发现原告异常后该校及时与家长及卫生室联系，故该校已尽到管理职责，不同意赔偿。至于原告主张的交通费与本案缺乏关联，由法院酌定；医疗费自理金额为17,857.40元，并应扣除25元的伙食费；其余费用金额均无异议。
经审理查明，原告衡某甲及被告张甲原系被告顾路小学同班同学。2016年6月6日上午课间，张甲与原告等几名同学在教室外走廊上打闹过程中踢到原告手臂，原告随即抬手示意并返回教室。原告家长接到通知后赶到学校将原告送医。经诊断，原告右手第3、4指近节指骨基底骨折，当日住院治疗，同月9日出院，此后复查。2016年9月，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所接受上海肃澜律师事务所委托，对原告伤后伤残等级、营养、护理期限进行评定，意见为：原告因故致右第3、4指近节指骨基底部骨折，经手术固定治疗，目前遗留右中指、环指掌指关节活动明显受限，近侧指间关节、远侧指间关节活动大部分丧失，右中指、环指握拳、持物受限，构成XXX伤残。损伤后的营养期90日，护理期90日。原告支付鉴定费1,900元。因与被告协商未果，原告遂提起本案诉讼，并为此支付律师费5,000元。
审理中，本院至顾路小学向原告及学生孙某甲、孙某乙、王某某调查事发情况，其均表示学校进行过日常安全教育，但事发时未见老师巡视。
审理中，原告曾申请对损伤后的伤残等级及护理、营养期限进行重新鉴定，后又撤回。原、被告一致确认原告伤后营养期、护理期各30日。
上述事实,由原告提供的就医记录、出院记录、处方笺、沪浦南司鉴所[2016]残鉴字第387号鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票、病人费用清单、车费发票、律师费发票、聘请律师合同，被告顾路小学提供的监控视频以及当事人的当庭陈述、本院制作的调查笔录等证据予以证明。
本院认为，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据监控视频及查明情况来看，本案原告系在与被告张甲打闹过程中被张甲踢伤，被告张甲虽否认，却未能提供有效反证推翻。根据参与打闹人员的年龄及认知水平来看，其应对打闹的危险性及可能后果具有充分的认识，但二人均忽视上述活动风险，并直接造成原告受伤，故对原告损伤均负有责任。
根据法律规定，限制民事行为能力人在学校学习、生活期间受到人身损害，学校未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。本案事发于课间休息期间，主要由学生自由安排，并依靠行为准则、学生自律加以约束、规范，但课间时段也非放任置之。尤其作为专业教育机构更应针对学生活泼好动、自我保护及自控能力欠缺等特点加强课间管理及风险防范。对此，被告顾路小学既未能密切关注学生动态，对课间活动进行合理引导、提示，亦未能通过巡视、护导等措施维护好校园秩序，及时发现课间异常情况并制止学生的危险举动，故在课间管理方面存在疏漏。综上，根据当事人的过错程度、致伤原因力及本案实际情况，本院确定被告张甲方、顾路小学分别对原告损伤承担40%、30%的赔偿责任。
对于原告主张的赔偿项目，本院评判如下：1、医疗费。原告为治疗本案损伤所实际支出的医疗费应予确认，但住院基金等非原告直接负担部分不应计入损失范畴，住院伙食费用亦不应重复主张，故扣除上述费用后本院核定医疗费损失为17,832.40元。2、交通费。根据原告伤势、就医时间、地点、次数、必要陪护人员、适宜交通方式等因素，本院酌定为200元。3、住院伙食补助费、护理费、营养费。鉴于原、被告一致确认护理、营养期限，结合原告伤势、治疗情况及相应赔偿标准来看，原告主张的上述费用金额均属合理，本院予以确认。上述各项合计金额21,082.40元，由被告张甲方、顾路小学分别负担8,433元、6,324.70元。4、律师费。该费用系原告为处理本案争议所实际支出，本院确定由被告张甲方、顾路小学分别负担2,000元、1,500元。5、鉴定费、精神损害抚慰金。原告诉前自行鉴定存在瑕疵，且已撤回重新鉴定申请，况且该鉴定意见未被采纳，故鉴定费应由原告自行承担，其主张精神损害抚慰金亦缺乏依据，本院难以支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十二条、第三十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条规定，判决如下：
一、被告张甲、张某乙、温某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告衡某甲10,433元；
二、被告上海市浦东新区顾路镇中心小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告衡某甲7,824.70元；
三、驳回原告衡某甲的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费793元，减半收取计396.50元，由原告衡某甲负担214.30元，被告张甲、张某乙、温某某负担104.10元，被告上海市浦东新区顾路镇中心小学负担78.10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 奚少君
二〇一六年十二月九日
书记员 钱 辉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。
第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。