鄂托克旗人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂托民初字第03610号
原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司a。
法定代表人伊拉塔，系该公司董事长。
委托代理人郭培元，内蒙古永晟律师事务所律师。
被告刘生贵，男。
委托代理人陈建军，内蒙古蒙西律师事务所律师。
原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司诉被告刘生贵劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月23日立案受理后，依法由鄂托克旗人民法院审判员王小龙适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司的委托代理人郭培元、被告刘生贵的委托代理人陈建军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告工伤保险待遇争议纠纷一案，经鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了鄂劳人仲字（2015）第335号裁决书。原告认为鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误、适用法律错误、工伤认定、劳动能力鉴定程序不合法，作出了错误的裁决。理由如下：
被告的认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论向原告送达程序不合法，严重侵害原告诉讼权利。被告的认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论是原告在仲裁委开庭时才看到，之前并没有向原告送达上述文书，所以送达程序不合法，剥夺了原告诉讼权利，是严重程序违法。违法的认定工伤决定书和劳动能力鉴定结论不能作为定案依据。
原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份有限公司与被告刘生贵之间不存在劳动关系，故不承担工伤赔偿责任。首先，劳动合同法中确定的劳动关系是指，用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系的一方（劳动者）必须加入一个用人单位，成为该单位的一员，并参加单位的生产劳动，遵守单位内部的劳动规则；而另一方（用人单位）则必须按照劳动者的劳动数量或质量给付其报酬，提供工作条件，并不断改进劳动者的物质文化生活。劳动关系的基本内容包括劳动者与用人单位之间的工作时间和休息时间、劳动报酬、劳动安全卫生、规章制度、劳动保险、职业培训等。其次，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中，原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司于2013年4月18日将采暖工程承包给自然人高平，后高平又雇佣刘生贵到原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司从事落水管安装工作。事实上是自然人高平以自己的名义雇佣雇工刘生贵为其从事水暖安装工作，原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司与被告刘生贵之间既没有建立劳动关系的合意，被告刘胜贵也并未从原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司领取任何劳动报酬，更没有劳动关系的实质和外观，因而原、被告双方之间不存在劳动关系。
鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会适用法律错误，被告刘生贵提供的工伤认定书和劳动能力鉴定表均不能作为有效证据在本案中采纳。首先，原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司与被告刘生贵之间不存在劳动关系，因而裁决书中认定的工商认定书和劳动能力鉴定表也就不能作为仲裁裁决的依据。其次，鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会在认定事实错误的情况下，适用《中华人民共和国劳动合同法》及《工伤保险条例》作出了“原告向被告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪待遇、护理费、住院期间伙食补助费、医疗费合计321347元”也是错误的。综上所述，仲裁裁决程序违法、认定事实错误、适用法律错误、严重侵犯原告诉讼权利，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决原告与被告之间不存在劳动关系；请求判决原告不向被告支付任何费用；被告承担本案的全部费用。
被告刘生贵辩称，原告的第一项诉讼请求不属于本案诉求范围。被告受伤后经认定为因工受伤，并被认定为7级伤残，原告应当承担工伤待遇费用，所以请求法院认定原告支付工伤待遇款321317元。
原告为证明自己的主张向法庭提供了下列证据及被告的质证意见：
证据一，仲裁裁决书原件一份，证明原告所诉事实。被告对该证据无异议，认可；
证据二，采暖工程合同复印件一份，证明原告将工程承包给了高平，刘生贵是在给高平雇佣安装落水工程时受伤的。被告对该份证据不认可。原因：1、该证据是复印件；2、合同当中的竣工日期是2013年。被告受伤的日期是2014年9月24日。所以被告受伤时此合同早已完工，所以对该证据的合法性，关联性不认可。
被告为证明自己的主张向法庭提供了下列证据及原告的质证意见：
证据一，鄂尔多斯市人力资源和社会保障局，鄂人社认字（2015）52号认定工伤决定书和鄂尔多斯市劳动能力鉴定中心劳动能力表复印件，并提供原件予以核对，证明刘生贵负伤属于工伤，并构成7级伤残。且认定书和鉴定书都已生效。原告对工伤决定书的真实性认可，证明目的不认可。理由1、该决定书并没有向原告送达，送达程序不合法。所以该证据不应当在本案中适用。2、该证据认定的事实与本案中查明的事实有矛盾，具体理由该决定书中的事实经过即“原告雇刘生贵高空作业时跌落受伤”是矛盾的，事故与本案总结的无争议事实是相互矛盾的。认定工伤认定书不应适用。原告对劳动能力鉴定书的真实性认可，证明目的不认可。理由1、该劳动能力鉴定是依据证据一作出的，认定工伤决定书的事实与基础不存在，所以劳动能力鉴定的事实与法律基础不存在。2、该证据没有向原告送达，属于违法。不应当适用。
证据二，中国人民解放军第五医院住院病案，证明被告在五医院住院40天及治疗经过。原告对该证据的真实性和证明目的不认可。理由是因为没有转院手续，在第五医院住院治疗无法认定与本事故有关。
证据三，鄂托克旗劳动仲裁委员会开庭通知书。证明目的：2015年11月15日仲裁委员会开庭。就按原告在诉状当中所述，开庭时才见到工伤认定书和劳动能力鉴定表，原告未在法定期限内提起行政复议或行政诉讼。未在15日内提出对工伤决定书提出重新鉴定，超过60日的复议期和90日的行政诉讼期。原告对该证据的真实性认可，但认为与本案没有关联性。工伤认定决定书和劳动能力鉴定表的送达机构并不是仲裁委员会，仲裁委员会是裁决机构，它不能履行行政行为。工伤认定决定书和劳动能力鉴定书是由被告提供的，被告没有送达权利。送达权利是法律规定的，不能推定和剥夺原告的权利。
证据四，中国人民解放军第五医院的医疗费票据复印件（原件经核对无异议退回），证明被告因工受伤后在宁夏住院期间所产生的费用。原告对该票据的真实性认可，对证明目的不认可。因为没有转院手续，在中国人民解放军第五医院住院治疗无法认定与本事故有关。
经质证，对原告提供的证据一仲裁裁决书，因被告认可无异议，本院对该证据予以采信；对原告提供的证据二采暖工程合同，因被告不认可，且原告并未提供原件予以核对，本院对该证据不予采信。对被告提供的证据一鄂人社认字（2015）52号认定工伤决定书和鄂尔多斯市劳动能力鉴定中心劳动能力表，原告对其真实性认可，对证明目的不认可，认为相关部门并未向原告送达该证据，且认为原告与被告之间并不存在劳动关系，本院认为被告提供的该证据属于政府部门和有资质的鉴定机构出具，具有一定公信力，且原告对其不认可的理由并未提供证据证明，对该证据予以采信；对被告提供的证据二中国人民解放军第五医院住院病案，原告对该证据真实性和证明目的均不认可，认为被告没有办理转院手续，治疗无法认定与本案有关，本院认为该证据显示被告入住鄂托克旗第二人民医院的诊断结果与在中国人民解放军第五医院的诊断结果一致，且诊断结果显示伤情严重，虽无办理转院手续，但被告及时去大医院治疗更有利于治病救人，故不能简单以无转院手续而认定被告在中国人民解放军第五医院的治疗花费与本案无关，本院对该证据予以采信；对被告提供的证据三鄂托克旗劳动仲裁委员会开庭通知书，原告对该证据的真实性认可，但认为与本案没有关联性，本院对该证据的真实性认可，证明目的不予认定。对被告提供的第四组证据在中国人民解放军第五医院的治疗费用，本院对该证据予以采信，认证理由同被告的证据二。
经审理查明，2014年9月24日，被告刘生贵受高平雇佣到原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司从事落水管安装工作。2014年9月24日18时10分左右，被告在高空作业时跌落受伤，送至鄂托克旗第二人民医院治疗，后转院至中国人民解放军第五医院住院治疗40天。后经被告申请，鄂尔多斯市人力资源和社会保障局于2015年3月13日作出认定工伤决定书认定被告因工受伤，鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会于2015年5月29日鉴定被告构成柒级伤残。被告天泰万欣公司收到鄂尔多斯市人力资源和社会保障局出具的工伤认定决定书后，未对工伤认定决定提出行政复议或行政诉讼，对鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论未申请重新鉴定。原告未在社保部门为被告参加工伤保险。在被告受伤住院期间，原告通过银行转账共向被告支付99200元。2015年8月8日，原、被告就受伤后的工伤保险赔偿费用未达成协议，被告向鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求原告向其支付医疗费、护理费、住院伙食补助金、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金共计434000元。后仲裁委裁决原告向被告支付医疗费90338元、护理费5307元（5686元／月70%÷30天40天）、住院伙食补助金800元（20元／天40天）、停工留薪待遇68232元（5686元／月13个月）、一次性伤残补助金73918元（5686元／月13个月）、一次性伤残就业补助金90976元（2013年度鄂尔多斯市职工社会平均工资5686元／月16个月）、一次性医疗补助金90976元（2013年度鄂尔多斯市职工社会平均工资5686元／月16个月），合计420547元，核减原告已付的99200元，下欠321347元，裁决书生效后，双方终止劳动关系。后原告不服该仲裁裁决，于2015年11月23日向本院提起诉讼。
本院认为，被告刘生贵在原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司工作期间受伤，经鄂尔多斯市人力资源和社会保障局认定为工伤，经鄂尔多斯市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，原告对工伤认定未提起行政诉讼，对劳动能力鉴定未申请重新鉴定。现工伤认定及劳动能力鉴定均已产生法律效力，另依据《关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》第七条之规定：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。故对于原告诉称其与被告刘生贵之间不存在劳动关系，不承担工伤赔偿责任的理由不予支持。另据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故被告刘生贵的工伤赔偿待遇应由原告承担。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》及目录之规定，被告刘生贵的停工留薪期应为12个月。因被告刘生贵与原告之间未订立劳动合同也未约定工资标准。故参照2013年度鄂尔多斯市职工社会平均工资认定被告刘生贵主张其工资标准为5686元／月成立。被告刘生贵在因工伤治疗共支出医疗费90338元，该项费用支出合理，本院予以支持。按照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。没有派人护理的，应当支付相应的护理费。故被告刘生贵住院期间护理费的请求予以支持。被告刘生贵请求的住院伙食补助金标准应按照内蒙古自治区人力资源和社会保障厅《关于工伤职工住院治疗伙食补助费到统筹地区以外就医所需交通、食宿费用标准的通知》第一条第一款、第二款的规定确定工伤职工在区外住院伙食补助费的标准20元／天的规定执行。综上，原告应当按照法律规定给付被告工伤赔偿的费用。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条，三十七条，《内蒙古自治区工伤保险条例》实施办法第十八条，《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》及目录之规定，判决如下：
原告向被告支付医疗费90338元、护理费5307元（5686元／月70%÷30天40天）、住院伙食补助金800元（20元／天40天）、停工留薪待遇68232元（5686元／月13个月）、一次性伤残补助金73918元（5686元／月13个月）、一次性伤残就业补助金90976元（2013年度鄂尔多斯市职工社会平均工资5686元／月16个月）、一次性医疗补助金90976元（2013年度鄂尔多斯市职工社会平均工资5686元／月16个月），合计420547元，核减原告已付的99200元，下欠321347元，于本判决生效后5日内一次性给付原告。
自本判决生效后，原、被告之间的劳动关系解除。
案件受理费10元，由原告鄂尔多斯市天泰万欣生物科技股份公司负担。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
申请执行期限：二年。
审判员 王 小 龙
二〇一六年二月二十日
书记员 乌日古玛拉