安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖07民终363号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋18、19楼，社会统一信用代码914300008837637056。
负责人：孙朝，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：张俊，安徽景森律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王爱竹,女,汉族，1944年10月22日出生,住安徽省铜陵市枞阳县。
委托诉讼代理人：陈西，安徽景旺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：查鉴轩，安徽景旺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：詹杰，男，汉族，1983年4月26日出生，住安徽省铜陵市郊区。
被上诉人（原审被告）：铜陵宏城新型建材有限公司，住所地安徽省铜陵市铜陵大桥经济开发区大通工贸园内，统一社会信用代码9134070069895004XG。
委托诉讼代理人：项多章，安徽众佳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：委托代理人：张萍，安徽众佳律师事务所实习律师。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司，住安徽省铜陵市铜官区义安北路32号，社会统一信用代码9134070085111492x。
负责人：陈芳，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：沈峥，该支公司员工。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司因与被上诉人王爱竹、詹杰、铜陵宏城新型建材有限公司、原审被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司机动车交通事故责任纠纷一案,不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2017）皖0705民初1524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月25日立案后，依法组成合议庭，于2018年5月30日公开开庭审理了本案，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司的委托诉讼代理人张俊，被上诉人王爱竹的委托诉讼代理人陈西和查鉴轩，被上诉人詹杰，被上诉人铜陵宏城新型建材有限公司的委托诉讼代理人项多章，原审被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司的委托诉讼代理人沈峥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司上诉请求：撤销一审判决第二项和第三项，改判不支持王爱竹的部分护理依赖、误工费，以及按照农村标准计算残疾赔偿金，由被上诉人承担一二审诉讼费用。事实和理由：王爱竹不应构成部分护理依赖。安徽公立司法鉴定所依据王爱竹五级伤残得出的需要部分护理依赖的结论在源头上已经被推翻，不应该再支持王爱竹的部分护理依赖的主张。一审法院依职权调取证据属于适用法律错误。
王爱竹向一审法院起诉请求：1、判令中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司在交强险中优先支付精神损害抚慰金30000元；2、判令中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司在交强险中优先支付原告精神损害抚慰金外的剩余金额80000元；3、判令中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司支付赔偿金211482.38元；4、判令詹杰、铜陵宏城新型建材有限公司补偿赔偿1、2、3项中未足额赔偿的部分；5、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年4月3日晚，詹杰驾驶铜陵宏城新型建材有限公司所有的皖Ｇ×××××号重型特殊结构车沿铜陵市太平湖路由西向东行驶至安粮兰桂花园路段时，与王爱竹发生碰撞，造成王爱竹受伤的交通事故。该起事故中，詹杰负事故主要责任，王爱竹负次要责任。事故车辆由中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司承保交强险，中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司承保第三者责任险。事故发生后，王爱竹前往铜陵市人民医院治疗，2016年4月30日，王爱竹出院。2016年11月13日，安徽公立司法鉴定所出具鉴定报告，评定王爱竹伤残为头部损伤五级伤残、胸部损伤九级伤残、左肩部损伤十级伤残、休息期210天、护理期90天、营养期90天并需要部分护理依赖。
一审法院认定事实：2016年4月3日20时01分，詹杰,驾驶皖Ｇ×××××号重型特殊结构车沿铜陵市太平湖南路由西向东行驶至铜陵市安粮兰桂花园路段时未确保安全，超速行驶，与未走人行横道由北向南横过道路的行人王爱竹发生碰撞，造成皖Ｇ×××××号重型特殊结构车轻微受损、王爱竹受伤的交通事故。2016年4月22日，铜陵市公安局交通警察支队二大队作出编号为铜公交认字（2016）第0076号《道路交通事故认定书》，认定詹杰承担本起交通事故的主要责任，王爱竹承担本起交通事故的次要责任。事故发生后，王爱竹于2016年4月3日入治铜陵市人民医院，2016年4月30日出院，实际住院27天，期间，铜陵市人民医院发出《陪客通知单》，载明王爱竹病情，自2016年4月3日至2016年4月30日，需要陪护2人。2016年11月13日，根据王爱竹的委托，安徽公立司法鉴定所出具编号为皖公立司鉴（2016）法临鉴字第2267号《安徽公立司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》，鉴定结论为：“（一）1，被鉴定人王爱竹头部损伤评定为五级伤残；2，被鉴定人王爱竹胸部损伤评定为九级伤残；3，被鉴定人王爱竹左肩部损伤评定为十级伤残。（二）被鉴定人王爱竹建议休息期为210天，护理期90天，营养期90天。（三）护理依赖评定：被鉴定人王爱竹需要部分护理依赖。”王爱竹支付了鉴定费2600元。2017年4月24日，中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司申请对王爱竹的伤残等级予以重新鉴定，法院依法予以准许并依法委托。2017年8月10日，安徽昌平司法鉴定所出具编号为皖昌司鉴所（2017）司鉴字第118号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：“被鉴定人王爱竹目前患有脑外伤所致精神障碍。”2017年11月1日，安徽同德司法鉴定所出具编号为皖同德（2017）临鉴字第F1678号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：“被鉴定人王爱竹因交通事故致伤，遗有精神障碍，日常生活有关的活动能力严重受限，构成七级伤残；被鉴定人王爱竹双侧共计八肋以上骨折，构成九级伤残；被鉴定人遗有左上肢丧失功能10以上，构成十级伤残。”该鉴定书同时载明：“……对王爱竹进行了法医临床查体，被鉴定人在两次检查过程中表现出来的面瘫症状体征不一致，对其面瘫情况无法认定，故本次鉴定不予评定。”。王爱竹户籍地为安徽省枞阳县横埠镇黄山村早树组87号，其自2013年5月份起即在安徽老家酒业有限责任公司从事门卫工作，因工作性质要求，吃住均在该公司，月工资为每月1400元，2016年该交通事故发生后，公司停发了其工资。铜陵宏城新型建材有限公司名下登记所有的皖Ｇ×××××号重型特殊结构车在中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司投保了机动车交通事故强制责任保险，在中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司投保了商业三者险500000元。事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司安徽省分公司于2016年4月26日先行支付10000元，铜陵宏城新型建材有限公司支付了39444.77元及护理费1300元（合计40744.77元）。詹杰系在履行职务过程中发生该起交通事故。中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司庭审中辩称王爱竹不构成部分护理依赖，但未提供证据予以证实亦未申请重新鉴定。
一审法院认为：公民的生命健康权、财产权受法律保护。王爱竹因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。法院依法委托的鉴定机构出具的鉴定报告确认王爱竹因此次交通事故构成三处伤残（七级、九级、十级各一处），依法应获得伤残赔偿金。中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司关于不能确认王爱竹是否居住在其所提供的由铜陵市公安局铜官山派出所出具的证明其在铜陵市商北新村07栋一单元402号的答辩意见，虽然其未提供证据证明王爱竹并未居住在此，但为减少诉累及维护双方当事人的合法权利，还事实之本来面目，庭审后依职权查明王爱竹户籍地虽然为安徽省枞阳县横埠镇黄山村早树组87号，但其自2013年5月即在安徽老家酒业有限责任公司（属地铜陵市）从事门卫工作，因工作性质要求，吃住均在该公司，至事故发生时，已在铜陵市实际生活超过一年，基于以上，应依照事实按照城镇人口对待计算其伤残赔偿金，故其要求按照城镇人口对待计算其伤残赔偿金的诉求有事实依据，予以支持，中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司关于王爱竹的伤残赔偿金的标准应按农村人口标准计算的答辩意见没有事实依据，不予支持。关于王爱竹提出其因交通事故造成面瘫并因此构成五级伤残，鉴于已对其是否构成伤残及伤残等级进行了重新评定，应按最终结论予以处理，故本案中王爱竹构成三处伤残而非王爱竹所称四处伤残，王爱竹此项诉讼请求（因交通事故造成面瘫并因此构成五级伤残）不予支持。关于王爱竹误工费损失，王爱竹所提交证据在形式上确有瑕疵，为减少诉累及依法正确保护双方当事人的合法权益，法院庭审后依职权查明王爱竹虽然年事较高但仍从事力所能及的工作并因此获得相应稳定的报酬，现因该起交通事故导致该合法收入灭失，有理由获得赔偿，故王爱竹此项诉求有事实依据和法律依据，予以支持。关于护理依赖，安徽公立司法鉴定所出具编号为皖公立司鉴（2016）法临鉴字第2267号《安徽公立司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》已确认被鉴定人王爱竹需要部分护理依赖，对此，中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司庭审中虽然辩称王爱竹不构成部分护理依赖，但未提供证据予以证实亦未申请重新鉴定，故王爱竹的此项诉求有事实依据和法律依据，予以支持，但其要求八年的护理期过高，予以适当调整为七年。关于铜陵宏城新型建材有限公司提出其垫付的款项在本案中一并处理并由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司或中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司直接支付的答辩意见，因中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司同意由法院审查并在本案中一并处理，为减少诉累，予以支持。中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司申请对王爱竹的伤残及伤残等级进行重新评定导致王爱竹支出费用（交通费等）合计920元，但重新鉴定结果与原鉴定无本质差别，故该项费用应由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司承担。中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司及中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司并非本起交通事故的直接侵权人，故其不承担因本起交通事故引起的诉讼所导致的诉讼费及鉴定费。詹杰因履行职务发生交通事故，故本起交通事故引起的诉讼所导致的诉讼费及鉴定费应由其所在单位即铜陵宏城新型建材有限公司按交通事故责任划分予以承担。王爱竹诉求中关于住院伙食补助费、营养费、交通费及护理费的标准过高，依照本地审判实践，依法将住院伙食补助费、营养费、交通费及护理费的日标准调整为50元/天、30元/天、20元/天、121.5元/天（44353元/年÷365天，2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资）。
综上，确认王爱竹因本起交通事故造成的损失为：医疗费49797.70元、误工费9800元（1400元/月×7个月）、护理费14337（121.50元/人.天×2人×28天＋121.50元/人.天×1人×62天）、住院伙食补助费1350元（50元/天×27天）、营养费2700元（30元/×90天）、残疾赔偿金87759.56元（29156元/年×7年×43%）、精神损害抚慰金28000元、交通费540元（20元/×27天）、部分护理依赖费用155235.50元（44353/年×7年×50%）、为重新鉴定支出费用920元，鉴定费2600元，以上合计353039.76元，扣除鉴定费2600元，余款350439.76元，由中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司在交强险限额内赔偿120000元，余款230439.76元，因本起事故中，王爱竹承担次要责任，应自行承担20%的损失，即46087.96元，余款184351.80元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在商业三者险限额予以赔偿。因中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司已先行支付10000元，故其实际支付110000元。铜陵宏城新型建材有限公司已垫付40744.77元因中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司同意由法院审查并在本次诉讼中一并处理，故由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司直接支付给铜陵宏城新型建材有限公司40744.77元，实际赔偿王爱竹143607.03元。王爱竹因鉴定花费鉴定费2600元，因王爱竹承担本起交通事故的次要责任，应承担20%的损失，即520元，余款2080元，由铜陵宏城新型建材有限公司予以赔偿。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百二十条、第一百七十九条第（八）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司于本判决生效后十日内赔偿原告王爱竹110000元;二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十日内赔偿原告原告王爱竹143607.03元；三、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效后十日内给付被告铜陵宏城新型建材有限公司交通事故垫付款40744.77元；四、铜陵宏城新型建材有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王爱竹鉴定费损失2080元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6122元，减半收取为3061元，由王爱竹承担944元，铜陵宏城新型建材有限公司承担2117元。
本案二审审理期间，中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司与王爱竹、詹杰、铜陵宏城新型建材有限公司、原审被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司当庭达成了调解协议，因王爱竹拒收本院于2018年5月30日送达的（2018）皖07民终363号民事调解书，故本院（2018）皖07民终363号民事调解书未发生法律效力。
中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司与王爱竹、詹杰、铜陵宏城新型建材有限公司、原审被告中国人民财产保险股份有限公司铜陵市第二支公司对一审所举证据的质证意见与一审一致，本院认证意见与一审一致。
本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第九条规定：“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。”
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司既没有提交证据否定王爱竹部分护理依赖的存在，也没有提交证据否定王爱竹的误工费的存在，更没有提交证据证明一审法院依职权调取证据的违法性。一审法院以“查明王爱竹户籍地虽然为安徽省枞阳县横埠镇黄山村早树组87号，但其自2013年5月即在安徽老家酒业有限责任公司（属地铜陵市）从事门卫工作，至事故发生时，已在铜陵市实际生活超过一年”为由，支持“王爱竹要求按照城镇人口对待计算其伤残赔偿金的诉求”并无不当。
关于王爱竹“需要部分护理依赖，其损伤参与度为100%”的依据，系《安徽公立司法鉴定所法医临床司法鉴定书》中的内容，针对该鉴定书的内容，一审法院根据中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司提出的要求“对王爱竹的伤残等级予以重新鉴定”的申请，委托安徽同德司法鉴定所“对王爱竹的伤残等级进行重新鉴定”。针对《安徽公立司法鉴定所法医临床司法鉴定书》中关于王爱竹“需要部分护理依赖，其损伤参与度为100%”的内容，中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司并未提出“重新鉴定”的申请。一审法院以“安徽公立司法鉴定所出具编号为皖公立司鉴（2016）法临鉴字第2267号《安徽公立司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》已确认被鉴定人王爱竹需要部分护理依赖，对此，中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司庭审中虽然辩称王爱竹不构成部分护理依赖，但未提供证据予以证实亦未申请重新鉴定”为由，支持王爱竹关于“护理依赖”的诉讼请求符合事实和法律规定。
原审判决书中以“道路交通事故损害赔偿”为案由，属于适用法律上的瑕疵，应当予以纠正。
原审判决认定事实清楚，虽然在适用法律上有部分瑕疵，但是裁判结果正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
二审案件受理费3335元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁慧萍
审判员 戴瑞亭
审判员 范道云
二〇一八年六月七日书记员许也
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第九条：人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定……
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第三百三十四条：原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。