北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）一中民终字第06162号
上诉人（原审被告，反诉原告）北京我爱我家家居装饰有限公司，住所地北京市海淀区阜成路68号定慧桥集美家具城市场家装厅4号。
法定代表人徐金芳，经理。
委托代理人王建平，北京市浩东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告，反诉原告）时立东，男，1963年3月14日出生。
上诉人北京我爱我家家居装饰有限公司因建设工程合同纠纷一案，不服北京市昌平区人民法院（2013）昌民初字第03561号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人北京我爱我家家居装饰有限公司（以下简称我爱我家公司）的委托代理人王建平、被上诉人时立东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
时立东在原审法院起诉称：时立东与我爱我家公司于2010年11月6日签订了《北京市家庭居室装修工程施工合同》，将北京市昌平区304室的装修工程以我爱我家公司包工、包部分材料，时立东提供其余部分材料的方式承包给我爱我家公司。我爱我家公司于2011年5月份开始施工，施工期间时立东发现我爱我家公司工作人员偷减用料，时立东将此事告知我爱我家公司。我爱我家公司派人查看后要求其工人返工，施工工人要求时立东垫付材料款（应由我爱我家公司出的材料）后才肯开工。为此时立东花费780元购买材料。工人于2011年8月中旬完工未经我爱我家公司验收就撤场，时立东因孩子九月份上学无奈之下入住房屋。时立东入住后发现房屋装修存在很多质量问题，卫生间地漏下水不畅、阳台一个插座无法使用、墙壁蜕皮等。时立东多次向我爱我家公司反应上述问题，但我爱我家公司一直没能解决。时立东只有求助消协，经朝阳区奥运村消协分会调解，时立东与我爱我家公司于2012年8月14日达成调解协议。但我爱我家公司至今仍不解决问题。故时立东诉至法院，请求：1、判令我爱我家公司赔偿时立东垫付的材料费780元；2、判令我爱我家公司赔偿时立东房屋质量须重新装修的费用18323.18元；3、诉讼费由我爱我家公司承担。
我爱我家公司在原审法院答辩称：不同意时立东的诉讼请求。一、根据双方签订的合同第10条第10.4的约定，本案中时立东未经验收合格擅自入住，由此导致的损失我方不承担责任。二、本案的第一份质量鉴定报告中的质量问题不是施工造成的，是房子本身的质量问题。三、根据合同法的规定，发生损害后一方当事人有减少损失的义务，时立东在发现卫生间有问题时，应当及时停止使用，有减少损失的义务，因此对相关损失我方不予赔偿。
我爱我家公司在原审法院反诉诉称：2010年11月6日，时立东与我爱我家公司签订了《北京市家庭居室装修工程施工合同》。时立东将北京市昌平304室房屋的装修工程发包给我爱我家公司。2011年8月中旬该工程竣工。而后时立东于2011年8月底入住。依据双方装修合同的约定，时立东应于竣工验收合格之日起支付第三次工程款，但其自2011年8月底入住以来两年多的时间里却始终不支付该款项。我爱我家公司认为，装修合同中明确约定，如甲方擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担。故反诉至法院，请求：1、判令时立东向我爱我家公司支付第三次工程款520元；2、判令时立东向我爱我家公司支付自2011年9月1日起至本案一审诉讼终结之日迟延工程款违约金（每日按第三次工程款520元的2‰计算）。
时立东在原审法院针对反诉答辩称：我爱我家公司的反诉情况不存在，根据装修常识，装修后都要放置一段时间。当时跟工长说了，通知公司来验收，公司没人来，工长拿出一份验收表来要我签字，我没有签。发现问题时，和公司交涉过多次，一直没有说过尾款的事。现在工程质量有问题，所以没有付尾款，质量合格后再付尾款。
原审法院审理查明：2010年11月6日，时立东（甲方）与我爱我家公司（乙方）签订一份《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，由我爱我家公司为时立东位于304室提供装饰装修服务，合同的主要内容为：工程承包方式为乙方包工、包部分材料，甲方提供其余部分材料。工程期限40日，开工日期2010年11月8日，竣工日期2010年12月18日，工程款为10720元。第十条工程质量约定：10.2工程完工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到竣工验收通知单后三日内组织验收。验收合格后，双方办理移交手续，结清尾款，签署保修单，乙方应向甲方提交其施工部分的水电改造图。10.4双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此而造成的损失由甲方承担。10.6本工程自验收合格双方签字之日起，在正常使用条件下室内装修工程保修期限为二年，有防水要求的厨房、卫生间防渗漏工程保修期限为五年。第十一条约定了工程款支付方式，第一次为开工三日前支付5900元，第二次为工程进度过半支付4300元，第三次竣工验收合格支付520元。工程验收合格后，甲方对乙方提交的工程结算单进行审核。自提交之日起二日内如未有异议，则视为甲方同意支付乙方工程尾款。第十二条违约责任约定：12.3甲方无正当理由未按照合同约定期限支付第二、三次工程款，每延误一日，应当向乙方支付迟延部分工程款2‰的违约金。12.4由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同工程造价金额2‰的违约金。12.5对工程质量不合格的部位，乙方必须进行彻底返工修理。因返工造成工程的延期交付视同工程延误，按12.4的标准支付违约金。签订合同后，我爱我家公司于2010年11月8日进场施工，于2011年8月10日竣工。时立东按照合同约定支付了第一次及第二次的工程款共计10200元。
装修工程完工后，双方并未进行竣工验收，时立东于2011年8月底入住该房屋。关于未进行竣工验收的原因，时立东表示系我爱我家公司未到场进行验收，我爱我家公司则表示系时立东拒绝验收擅自入住。2011年9月，时立东发现房屋存在卫生间下水不畅、阳台插座无法正常使用等问题，后与我爱我家公司进行协商，我爱我家公司派人进行了多次维修，仍未解决上述问题。2012年8月，时立东因装修问题将我爱我家公司投诉至北京市朝阳区消费者协会奥运村分会，双方达成两项协议，内容是：“1、被投诉方于2012年8月31日前将投诉方（时立东）家装中阳台灯开关、插座及卫生间地漏流水不畅两个问题解决好；2、投诉方小卧室门口左侧墙壁（两边）脱皮问题由时立东确定具体维修时间，由被投诉方上门解决好。达成上述协议后，我爱我家公司派人到时立东家中进行了再次维修，双方因维修方案问题未能达成一致。2013年时立东因装修质量问题将我爱我家公司诉至法院。
诉讼过程中，时立东申请对房屋装修质量问题的修复方案进行鉴定，经北京市高级人民法院摇号确定由北京市建筑工程研究院建设工程质量司法鉴定中心依法鉴定，该机构经过现场勘验于2013年12月11日出具《司法鉴定意见书》，该机构建议具体修复方案为：1、卫生间门框附近墙体饰面层存在起皮和脱落现象，有渗漏水痕迹；北卧室墙体出现饰面层起皮、粉化和脱落现象，有渗漏水痕迹。针对上述现象采取如下处理措施：将卫生间门框附近墙体、北卧室南墙、北卧室西墙饰面层剔除，按原状恢复；同时，将卫生间地面和墙面饰面层、防水层剔除，重做防水层、地漏，并加设门槛。房屋卫生间按图所示进行修复。详细修复方案为：将403室原有卫生间地面拆除至结构层之上，更换地漏，找坡层、找平层，清理基层，底面防水层，细部附加层，涂刷中间防水层，涂刷表面防水层，第一次蓄水试验，防水保护层，饰面施工，第二次蓄水试验，将出现饰面层起皮、粉化、脱落和渗漏水痕迹现象的墙体饰面层剔除并重新装修。2、将阳台东墙插座、阳台灯开关线路拆除，重新穿线铺设安装，满足使用功能。3、将有开裂现象的阳台西侧墙体饰面层、南侧窗框与墙体交接处饰面层剔除，按原状重新装修，不同材料基体交界处表面的抹灰，应采取粘贴网格布防止开裂的加强措施。时立东为此支出鉴定费15000元。
上述修复方案鉴定出具结果后，时立东申请对上述修复方案的造价进行鉴定，经北京市高级人民法院摇号确定由北京中平建工程造价咨询有限公司依法进行鉴定，该机构于2014年4月11日出具《工程造价鉴定报告》，鉴定结论为：房屋装修修复工程造价金额为18323.18元。时立东为此支出鉴定费3600元。
另查，时立东主张在装修过程中，自己曾向工长垫付780元材料费，要求我爱我家公司予以返还，并提交了购买美巢腻子粉、墙堌、底层石膏的收据及送货单各一张。对此我爱我家公司不予认可，否认时立东垫付材料费的事实，且对该票据表示与本案没有关联。
原审法院上述事实，有《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》、朝阳区奥运村消协分会受理投诉调解书、《司法鉴定意见书》、《工程造价鉴定报告》、鉴定费票据、收据、送货单及双方当事人的当庭陈述等相关证据在案予以佐证。
原审法院判决认为：时立东与我爱我家公司签订的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，亦未违反法律法规的强制性规定，属合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。双方签订的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》对施工工程质量及保修期限进行了约定，现我爱我家公司为时立东装修的房屋存在质量问题尚仍在保修期内，按照合同约定我爱我家公司对时立东房屋内的装修质量问题应当予以维修或赔偿。现我爱我家公司经过多次维修仍未能解决质量问题，对时立东要求我爱我家公司赔偿修复费用的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。关于修复费用的具体金额，由本院依据鉴定机构出具的鉴定报告予以确定。关于时立东要求我爱我家公司赔偿其垫付的材料费一节，证据不足，且我爱我家公司不予认可，对时立东的该项诉讼请求，本院不予支持。关于我爱我家公司要求时立东给付第三次工程款520元的反诉请求，因时立东未经竣工验收即入住，应当视为第三次付款条件具备，对我爱我家公司的该项反诉请求本院予以支持。关于我爱我家公司要求支付违约金一节，考虑到时立东入住后不久即发现房屋装修存在质量问题，故对我爱我家公司的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、北京我爱我家家居装饰有限公司于本判决生效后七日内赔偿时立东修复费一万八千三百二十三元一角八分；二、时立东于本判决生效后七日内给付北京我爱我家家居装饰有限公司第三次工程款五百二十元；三、驳回时立东的其他诉讼请求；四、驳回北京我爱我家家居装饰有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
我爱我家公司不服原审法院判决，向本院提起上诉。上诉请求是：撤销原审判决第一项，改判时立东向我爱我家公司支付自2011年9月1日起至2014年5月20日迟延工程款违约金1031.68元（每日按第三次工程款520元的2‰计算）。上诉理由是：时立东在未办理验收手续的情况下擅自入住，按照合同约定，应视为验收合格，由此造成的损失由时立东承担。我爱我家公司是在时立东指示下履行合同的，即使确实存在质量问题，也应由时立东承担全部责任。时立东诉称的质量问题并非装修施工造成的，而是涉案房屋本身存在的质量问题。时立东在地漏下水不畅的情况下应避免使用卫生间洗澡，否则容易出现墙壁脱皮现象，但时立东未避免损失的扩大，因此造成的损失应由时立东承担。时立东同意原审法院判决。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。上述事实，有当事人陈述在案佐证。
本院认为：我爱我家公司与时立东签订的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方当事人应依上述合同约定履行各自义务。本案中，我爱我家公司为时立东装修的房屋存在的质量问题仍在其保修期内，且我爱我家公司对此房屋存在的质量问题已经多次维修现仍未解决，故时立东要求我爱我家公司赔偿修复费用，理由正当，本院予以支持。原审法院依鉴定机构出具的修复费用所作处理并无不当，应予维持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审本诉案件受理费二百七十八元，由时立东负担十九元（已交纳），由北京我爱我家家居装饰有限公司负担二百五十九元（本判决生效后七日内交纳）；反诉案件受理费五十元，由时立东负担（本判决生效后七日内交纳）。
鉴定费一万八千六百元，由北京我爱我家家居装饰有限公司负担（本判决生效后七日内交纳）。
二审案件受理费二百八十四元，由北京我爱我家家居装饰有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘新泉
代理审判员 范 磊
代理审判员 夏根辉
二〇一四年七月十四日
书 记 员 黄旭宁