福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）龙新民初字第5603号
原告龙岩市隆顺金属工程有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区工业西路68号（福建龙州工业园核心区6-3地块）。
法定代表人蔡捷喜，董事长。
委托代理人郭美华，福建坤元律师事务所律师。
委托代理人郭梅珍，女，1963年11月9日，汉族，龙岩市隆顺金属工程有限公司员工。
被告福建明骏机械制造有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区龙雁集中区管委会306室，组织机构代码57703036-X。
法定代表人赖劲武，董事。
第三人张志刚，男，1959年6月12日出生，汉族，漳平市林业局退休干部。
原告龙岩市隆顺金属工程有限公司与被告福建明骏机械制造有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年7月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案件审理需要，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。原告龙岩市隆顺金属工程有限公司的委托代理人郭美华和郭梅珍、被告福建明骏机械制造有限公司的法定代表人赖劲武、第三人张志刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龙岩市隆顺金属工程有限公司诉称：2011年6月23日，因被告尚在筹建中，由第三人张志刚代表被告与原告签订《钢结构工程承包合同》，约定由原告承包被告钢结构厂房，工程建筑面积为15583.72平方米，工程总造价570万元，工程发生设计变更时工程造价应按照变更的内容、数量及本合同报价单议定之价予以计算调整；被告未按照合同规定支付工程款，应按迟延支付的工程款数额向原告支付每日万分之五的迟延支付工程款违约金，原告有权停止施工；在工程验收完毕后付清除工程质量保修金外的其他所有款项后，工程所有权才转为被告所有。合同签订之后，原告立即组织工人开展工作，施工过程中被告一直没有按照合同约定及时足额支付工程款。截至2011年12月2日，原告已经按照合同约定完成工程建筑面积15142.72平方米，工程总造价为5391811.61元，被告只支付了工程款360万元，尚欠原告工程款1791811.61元。此后原告停止施工，并多次与被告就工程款事宜进行协商。2011年6月29日，被告福建明骏机械制造有限公司经龙岩市工商行政管理局登记注册成立。被告因为股东内部出现矛盾，分歧较大，拒绝支付原告剩余的工程款。目前被告经营状况恶化并已经发生重大经营困难，陆续被债权人起诉要求提前偿还银行贷款、支付拖欠的工程款等。为此，原告诉至法院，请求依法判令解除原告与被告签订的《钢结构工程承包合同》；判令被告支付原告工程款1791811.61元，并支付自2013年7月24日起至款项付清之日止、按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；判令被告支付原告违约金537543.48元（1791811.61元＊30%）；确认原告对被告钢结构厂房享有所有权，原告有权在将上述厂房折价或者拍卖、变卖时，以所得的价款优先受偿。
被告福建明骏机械制造有限公司辩称：签订合同时被告公司尚未成立，因此由第三人张志刚出面与原告签订合同。被告公司于2011年6月29日注册成立，营业期限为一年，成立后公司没有营业，厂房还没建成就因欠款被起诉，目前公司厂房及土地均已拍卖，被告公司已名存实亡。被告不同意解除合同，被告已支付工程款360万元，但原告没有完成全部工程，原告理应完成全部工程。被告对原告诉请支付工程款1330381.58元有异议，因原告没有完成全部工程，应赔偿给被告造成的损失。原告要求支付违约金没有道理，被告已支付原告超过50%的工程款，是原告违约没有完成工程项目，被告并没有违约。原告请求对厂房享有所有权没有道理，原告提出该请求时，讼争厂房还未被拍卖，目前被告处境困难，若原告享有优先权，原告应当返还被告超过50%部分的工程款。合同中第四条第三款约定原告应当出具竣工验收报告及发票，但被告至今未收到。综上，被告请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
第三人张志刚辩称：2011年6月23日，因被告福建明骏机械制造有限公司尚在筹建当中，筹建人分别为第三人张志刚、卢启俊和郑建芳。第三人张志刚作为公司的行政副总代表被告与原告签订《钢结构工程承包合同》。合同约定工程建筑面积为15583.72平方米，每平方米单价370元，尾数省略掉，因此工程总造价为570万元。被告已经支付工程款360万元，大约于2011年年底因原告没有按照合同约定的进度施工，被告才没有按期支付工程款而影响工程进度导致停工，目前工程总体上完成了60、70%。根据合同约定，工程完工前被告应付款50%，但目前工程尚未完工，被告已陆续支付原告超过50%的工程款，因此，违约责任在原告。第三人张志刚不同意解除工程合同。要求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2011年6月23日，第三人张志刚代表被告与原告签订一份《钢结构工程承包合同》。合同约定被告将位于龙岩市新罗区雁石镇龙雁工业园区钢结构厂房建设项目发包给原告，工程建筑面积15583.72平方米，工程总造价570万元，工程由被告提供设计方案图和施工图以包工包料形式发包给原告施工；原告在预埋件施工完成并达到养护期限后的100个工作日完成钢结构工程；工程造价的支付与结算：合同签订后三日内被告应支付原告合同总造价的30%，主钢构件进场后七日内被告支付原告合同总造价的20%，被告在收到原告竣工验收申请报告书之日起10日内给予验收，被告在收到原告开具的正式发票的三日内支付原告合同总造价的15%，工程验收结束180天内，被告应支付原告合同总造价的30%（期间按月利率1.5%支付原告利息），合同总造价的5%作为工程质量保证金，待工程竣工365日内支付给原告，合同期内发生工程设计变更及费用签证、索赔等事宜时，应按实际发生增减的工程量调整本合同造价金额。合同签订后，原告立即组织人员进行施工建设，并于2011年9月5日实施主钢构件进场。施工中，因设计变更，项目厂房减少一跨，建筑面积减少441平方米。被告于2011年6月28日向原告支付工程款50万元，于2011年7月19日向原告支付工程款70万元，于2011年7月21日向原告支付工程款50万元，于2011年9月21日向原告支付工程款20万元，于2011年10月13日向原告支付工程款20万元，于2011年12月2日向原告支付工程款150万元，合计360万元。2012年3月份，原告停止施工，该项目未竣工。2013年7月24日，原告龙岩市隆顺金属工程有限公司诉至法院要求判如所请。
另查明，被告福建明骏机械制造有限公司于2011年6月29日经工商登记成立，营业期限自2011年6月29日起至2012年6月28日止。被告公司自成立后未对外营业，现处于停业状态，公司所在厂房及土地均因诉讼案件被人民法院依法强制执行并已被拍卖。
诉讼中，原、被告双方对钢结构厂房已完工的工程造价和工程量未能达成一致意见。原告向本院申请对该厂房已完工的工程造价和工程量进行评估。本院依法委托福建互华土木工程管理有限公司对前述厂房的已完工的工程造价和工程量进行评估。2014年4月8日，福建互华土木工程管理有限公司作出互华（2014）咨鉴字第04号司法鉴定意见书，该报告的评估鉴定结果为：位于龙岩市新罗区雁石镇龙雁工业园区福建明骏机械制造有限公司1#厂房及铸造车间工程钢结构项目已完工的工程造价为4930381.58元。原告预交鉴定费30900元。
诉讼中，原告减少诉讼请求为：1.解除原告与被告签订的《钢结构工程承包合同》；2.被告支付原告工程款1330381.58元，并支付该款自2013年7月24日起至款付清之日止、按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息；3.被告支付原告违约金399114元（1330381.58元＊30%）；4.确认原告对被告钢结构厂房享有所有权，原告有权在将上述厂房折价或者拍卖、变卖时，以所得的价款优先受偿。
以上事实，有原告提供的钢结构工程承包合同、钢结构工程专业承包证复印件、私营企业登记基本情况表、全国法院被执行人信息查询表复印件、兴业银行网上回单、兴业银行特种转账贷方凭证、存款明细账、单条记录显示单、福建省拍卖成交确认书、2011年9月5日发货单、2012年3月15日发货单和互华（2014）咨鉴字第04号司法鉴定意见书、发票及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，原、被告签订的《钢结构工程承包合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律行政法规强制性规定的部分，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款规定：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同。本案中，原、被告在合同履行过程中，因被告公司处于停业状态，涉案厂房已被拍卖，被告的行为足以表明其已无继续履行合同的能力，因此原告要求解除合同，合法有据，本院予以支持。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。经委托评估鉴定得出，本案讼争钢结构厂房已完工的工程造价为4930381.58元，扣除被告已支付的360万元，被告尚欠原告工程款1330381.58元。现原告主张被告支付工程款1330381.58元并支付该款自2013年7月24日起至款付清之日止、按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息，符合上述法律规定，本院予以支持。《钢结构工程承包合同》约定，被告应于合同签订后三日内支付原告合同总造价的30%，于主钢构件进场后七日内支付原告合同总造价的20%，于工程完工验收后，被告收到原告开具的正式发票三日内支付合同总造价的15%，于工程验收结束180日内支付合同总造价的30%，余款作为工程质量保修金，被告待工程竣工365日内支付。原、被告在履行合同过程中，被告已陆续支付给原告工程款360万元，超过上述合同约定的付款比例，现原告以被告未按约定及时足额支付工程款为由要求被告支付违约金399114元，没有合同及法律依据，本院不予支持。《合同法》第二百八十六条规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款；发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖；建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。原告主张其有权对讼争厂房折价或者拍卖、变卖的所得价款优先受偿，符合上述法律规定，本院予以支持。关于原告请求确认对讼争钢结构厂房享有所有权，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十六条、第十七条、第十八条的规定，判决如下：
一、解除原告龙岩市隆顺金属工程有限公司与被告福建明骏机械制造有限公司于2011年6月23日签订的《钢结构工程承包合同》。
二、被告福建明骏机械制造有限公司应于本判决生效之日起三日内偿付原告龙岩市隆顺金属工程有限公司工程款1330381.58元，并支付该工程价款从2013年7月24日起至本判决指定的履行期限届满之日止、按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。
三、原告龙岩市隆顺金属工程有限公司有权对位于龙岩市新罗区雁石镇龙雁工业园区福建明骏机械制造有限公司钢结构厂房以折价或者以拍卖、变卖的所得价款优先受偿工程款1330381.58元。
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费25860元，由原告龙岩市隆顺金属工程有限公司负担10660元，被告福建明骏机械制造有限公司负担15200元；评估鉴定费30900元，由原告龙岩市隆顺金属工程有限公司负担12000元，被告福建明骏机械制造有限公司负担18900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审 判 长 林 三 凤
人民陪审员 连 元 仙
人民陪审员 余 亿 明
二〇一四年四月十九日
书 记 员 陈明燕（代）
附
一、所引用的法律条文：
1、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
二、执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
三、判决书履行提示
发生法律效力的民事判决书，当事人必须履行。当事人（履行义务人）应当在判决书确定的履行期间内自觉向权利人履行判决书确定的义务。如果履行义务人未在判决书确定的期间内自觉履行全部义务，权利人有权向法院申请强制执行，由此产生的相关执行费用由履行义务人负担。
具有金钱给付内容的判决，履行义务人可以在判决书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入法院指定的履行款帐户时，应当在银行转帐后即时告知案件承办人，并提供银行凭证复印件。
判决书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在判决书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。
履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：171030100100034401）
诉讼费帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行营业部；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：100041228980010001）