山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终482号
上诉人（原审被告）青岛金科建筑机械开发有限公司。
法定代表人马承君，总经理。
委托代理人何锡颜，系该公司办公室主任。
被上诉人（原审原告）孟令才。
上诉人青岛金科建筑机械开发有限公司（以下简称金科公司）因与被上诉人孟令才劳动争议纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2015）胶民初字第2954号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由代理审判员徐镜圆担任审判长、代理审判员迟金铜主审本案、代理审判员徐雪峰参加评议的合议庭。经过阅卷审查，本院认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并对本案进行了调查。上诉人金科公司的委托代理人何锡颜，被上诉人孟令才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
孟令才在原审中诉称，2007年，其正式在金科公司工作，2012年，金科公司给孟令才签订劳动合同缴纳社会保险，2015年3月，金科公司非法和孟令才解除合同。孟令才在工作中，金科公司经常安排加班，法定节假日也加班，带薪公休假也不让休，从未安排过补休，也未按法律规定支付加班工资。而2015年3月金科公司却与孟令才解除劳动合同。2014年12月，孟令才向胶州市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求金科公司支付赔偿金及加班费。2015年3月28日胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲裁字（2014）1087号仲裁裁决书，孟令才认为胶州市劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果显示公正。综上所述，孟令才认为胶州市劳动人事争议仲裁委员会对本案的认定的事实有错误，裁判结果不符合法律规定，为依法维护孟令才的合法权益，特向法院依法提起诉讼，恳请法院依法判决：1、对胶州市劳动人事争议仲裁委员会胶劳人仲案字（2014）1087号仲裁裁决书的错误裁决进行纠正；2、金科公司支付孟令才2007年至2011年的社会保险费40000元，支付2014年11月至2015年2月期间因金科公司的原因停工期间的生活保障费3600元。因非法解除劳动关系赔偿四个月工资21000元（2007年至2014年一年一个月补偿）。2007年至2014年期间的高温补贴3500元，年休假工资2000元，（7＊5＊100=3500），法定节假日三倍工资7＊10=70天，7＊100＊3=21000元；3、诉讼费用由金科公司承担。原审审理期间，孟令才当庭放弃上述诉讼请求，变更诉讼请求同其仲裁时的仲裁请求。具体如下：一、确认孟令才与金科公司自2007年7月28日至2014年12月存在劳动关系；二、金科公司支付孟令才2014年10月至12月的工资9000元；三、金科公司支付孟令才加班费7700元、高温补贴2240元，支付2007年至2014年12月的社会保险费及经济补偿21000元；四、金科公司支付其2015年1月、2月的工资6000元、2007年至2014年带薪休假工资2500元。
金科公司在原审中辩称，其仲裁请求与事实不符，于法无据，其中部分请求事项已经超过仲裁时效。孟令才于2012年3月1日到金科公司工作，双方签订书面劳动合同，金科公司为其缴纳社会保险费，并在青岛市四方区人力资源和社会保障局为其办理招用人员就业备案、劳动合同备案等相关手续，不存在未支付其2014年10月至12月期间工资和其他待遇的事实。孟令才自2014年11月起擅自旷工，金科公司多次通过电话、特快专递等形式通知其回金科公司上班并说明情况，其置之不理，直至2015年2月15日才到金科公司说明情况，不与金科公司续签劳动合同。孟令才旷工期间，金科公司为其垫付的个人应当承担的社会保险费，其应返还给金科公司。
原审查明，金科公司与孟令才签订了自2012年3月1日起至2013年2月29日止的劳动合同，最后一次合同期限自2014年3月1日起至2015年2月28日止的劳动合同。2015年2月11日，金科公司为孟令才下发通知，内容为“你于2013年3月1日与青岛金科建筑机械开发有限公司签订的劳动合同，将于2014年2月28日到期，你自2014年11月17日开始旷工，至今未到公司上班，现通知你收到本通知2日内或本通知发出后3日内到公司说明情况。否则，公司将进行公示，由此造成合同手续办理问题、失业金办理问题等由个人负责。”，孟令才已收到通知，并对所载内容认可。金科公司为孟令才发放工资至2014年11月，为其缴纳社会保险费至2015年2月。
本案中，孟令才提交的证据及金科公司的质证意见如下：1、社会保险缴费明细一份，欲证明金科公司为孟令才缴纳了2012年3月至2015年2月的社会保险费。2、通知一份，称对内容认可，欲证明金科公司想与孟令才解除劳动合同，不与孟令才续签。3、证人证言，证人李某到庭作证，并提交劳动合同、解除劳动合同人员登记表复印件各一份。证人李某，男，汉族，1974年12月8日出生，住址：山东省胶州市爱国庄村292号，出庭欲证明其2005年至2009年在青岛金科建筑机械开发有限公司工作，孟令才2007年左右到金科公司工作，入职后与证人一起工作。金科公司对证据1、2的真实性无异议，对证据3称，通过证人提交的材料可以看出证人2008年4月至2009年2月在金科公司工作，该证据不能证明孟令才的入职时间。
金科公司提交的证据及孟令才的质证意见如下：1、招用人员就业备案、劳动合同备案花名册复印件一份，与另一申请人赵志宏案件使用同一份证据。2、劳动合同复印件两份，欲证明双方签订合同的起始时间及最后一次合同的期限。3、工资表一宗，4、考勤表一宗，5、录音光盘一份，证据3、4、5均与仲裁时同案的另一申请人赵志宏使用同一份证据，欲共同证明孟令才的工资发放情况、其工作至2014年11月14日及孟令才不同意与金科公司续签合同的事实。孟令才对证据1、3、4、5的质证意见同赵志宏，称孟令才系11月17日之后未上班，应以金科公司出具的通知为准。对证据2的真实性无异议。
另查明，2014年12月26日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会立案受理孟令才与案外人赵志宏、于保山的仲裁申请，孟令才在仲裁申请中称：其于2007年7月28日到金科公司工作，双方未签订劳动合同。请求裁决：一、确认孟令才与金科公司自2007年7月28日至2014年12月存在劳动关系。二、金科公司支付孟令才2014年10月至12月的工资9000元。三、金科公司支付孟令才加班费7700元、高温补贴2240元，支付2007年至2014年12月的社会保险费及七个月工资21000元。庭审中，孟令才要求增加仲裁请求，主张金科公司支付其2015年1月、2月的工资6000元、2007年至2014年带薪休假工资2500元，要求变更仲裁请求，主张七个月工资变更为解除劳动合同经济补偿。
2015年3月18日，胶州市劳动人事争议仲裁委员会作出胶劳人仲案字（2014）第1087号裁决书，裁决：一、确认孟令才赵志宏、孟令才均自2012年3月1日起至2014年12月与金科公司存在劳动关系，确认于保山自2012年3月1日起至2014年5月20日止与金科公司存在劳动关系；二、金科公司自裁决书生效之日起十日内支付孟令才赵志宏、孟令才2013年度带薪年休假工资每人各804.6元、2014年度带薪年休假工资每人各687.8元；三、金科公司自裁决书生效之日起十日内支付孟令才赵志宏、孟令才防暑降温费每人各640元，支付于保山防暑降温费320元；四、驳回孟令才赵志宏、孟令才、于保山的其他仲裁申请。
原审认为，劳动者的合法权益应受到法律保护。本案中，孟令才与金科公司对于仲裁裁决结果中关于由金科公司支付孟令才2013年度带薪年休假工资804.6元，2014年度带薪年休假工资687.8元，防暑降温费640元的裁决事项均无异议，原审对此予以确认。
本案中，孟令才与金科公司双方争议的焦点有二个，一是双方之间劳动关系起始时间；二是金科公司是否应当支付孟令才经济补偿及其具体数额。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。据此，原审对本案争议焦点作以下论述：
一、孟令才与金科公司之间劳动关系起始时间。关于孟令才的入职时间，孟令才主张是2007年7月28日，并申请证人作证。证人李某出庭作证，欲证明其自2005年至2009年在金科公司工作。孟令才于2007年左右到金科公司从事电工工作。金科公司虽然主张从证人李某提交的材料可以看出证人2008年4月至2009年2月在金科公司工作，因此其证言不应采信。但是金科公司并未对证人孟令才的职工身份提出质疑，也未提交有效证据证明证人李某的入职时间为2008年，因此，原审对证人李某出具证言的效力予以采信。证人李某对孟令才入职时间的表述能够与孟令才关于入职的主张相佐证，故原审认定，孟令才对于入职时间为2007年7月28日完成了初步举证责任。金科公司主张孟令才于2012年3月1日入职，并提交招用人员就业备案、劳动合同备案花名册相佐证，但上述证据均系金科公司向劳动行政部门进行申报的内部材料，未经孟令才签字确认，且孟令才对上述两证据的证明事项均不予认可，故原审对上述两证据不予采信。金科公司亦未提交入职登记表等有效证据证明孟令才的入职时间。基于金科公司对职工的管理义务，金科公司应当承担不利的法律后果。综上所述，原审采信孟令才的主张，依法确认孟令才入职时间为2007年7月28日。
孟令才于2014年12月26日提出仲裁申请，并在申请中要求确认其与金科公司自2007年7月28日至2014年12月存在劳动关系，此系孟令才本人真实意思表示。该仲裁申请书于2015年1月20日送达金科公司。原审认为，孟令才与金科公司之间的劳动合同关系应于2014年12月31日解除。
二、经济补偿及其数额。根据2008年起开始实施的《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，由于金科公司存在拖欠劳动者带薪年休假工资、防暑降温费等情形，现孟令才有权据此提出解除与金科公司之间的劳动关系，金科公司还应向孟令才支付经济补偿，故孟令才关于经济补偿的主张于法有据，原审依法确认金科公司应支付孟令才经济补偿。经济补偿的具体计算标准为：按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
因双方均认可孟令才月平均工资为1870元，同时，结合原审已经依法确认孟令才与金科公司解除劳动关系时间为2014年12月31日，故孟令才应得经济补偿为13090元（1870元／月×7个月）。
孟令才自认在金科公司工作至2014年11月17日，之后未再提供劳动。2014年11月工作期间的工资已发放。故金科公司应支付孟令才2014年11月17日至同年12月的基本生活费。基本生活费以2014年度青岛市最低工资标准1500元为依据，经计算为1716元{（（30-17）÷30＋1）个月）×1500×80%}。孟令才主张2015年1月至2月工资于法无据，原审不予支持。
关于加班费。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。孟令才主张加班费，但并未提交有效证据予以佐证，故孟令才关于加班费的主张，证据不足，原审不予支持。
另，孟令才主张由金科公司支付其社会保险费，该主张目前不属于人民法院审理范围，故原审不予支持。
综上，本案经调解无效，原审根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及有关规定，判决：一、确认孟令才与金科公司自2007年7月28日起至2014年12月31日止存在劳动关系；二、金科公司自判决生效之日起十日内支付孟令才基本生活费1716元，2013年度带薪年休假工资804.6元，2014年度带薪年休假工资687.8元，防暑降温费640元，经济补偿13090元；三、驳回孟令才的其他诉讼请求和仲裁请求。案件受理费10元由孟令才负担。
宣判后，金科公司不服原审判决，上诉至本院。
上诉人金科公司上诉称，原审法院错误的认定孟令才与金科公司自2007年7月28日起至2014年12月存在劳动关系，并对金科公司提交的经劳动部门办理招工备案花名册不予采信，是对《劳动法》的否认。事实上孟令才于2012年3月1日入职到金科公司工作，金科公司如期为孟令才办理了招工手续，双方签订了经孟令才签字认可的自2012年3月1日起至2013年2月29日的劳动合同，最后一次劳动合同期限为2013年3月1日起至2015年2月28日的劳动合同。自2014年11月起孟令才无故连续旷工，之后再未到金科公司工作，金科公司多次通知孟令才上班，孟令才置之不理。综上，请求法院依法判决：一、撤销原审判决，纠正原审判决第一、二项；二、孟令才承担一、二审诉讼费用。
被上诉人孟令才答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
案经调解，双方未能达成一致意见。
本院认为，本案的焦点问题是：一、孟令才与金科公司之间劳动关系的存续期间；二、金科公司是否应当向孟令才支付经济补偿金、基本生活费。
关于焦点问题一，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”仲裁审理中，金科公司提交招用人员就业备案、劳动合同备案花名册及劳动合同，金科公司据此主张孟令才于2012年3月1日到金科公司工作。本院认为，金科公司提交的招用人员就业备案、劳动合同备案花名册及劳动合同载明孟令才与金科公司劳动合同起始时间均为2012年3月1日，孟令才认可签订劳动合同的事实。故，对双方劳动合同起始时间，本院认为金科公司已经完成其应承担的举证责任。孟令才主张其于2011年3月16日到金科公司工作，但其未提交直接证据予以证实。虽然孟令才提交了证人证言，但因证人系另案当事人，与本案处理结果有利害关系，且金科公司对此不予认可。同时，证人李某证言的证明效力也小于孟令才与金科公司签订的劳动合同的证明效力。故，本院对其主张不予采纳。综上，本院认为孟令才与金科公司之间劳动关系的存续期间为2012年3月1日至2014年12月31日。原审对双方劳动合同起止时间的认定有误，本院予以纠正。
关于焦点问题二，由于金科公司存在拖欠劳动者带薪年休假工资、防暑降温费等情形，孟令才据此提出解除与金科公司之间的劳动关系并主张经济补偿，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，原审判决金科公司支付经济补偿，并无不当，但经济补偿金的数额应为5610元（1870元／月×3个月）。关于基本生活费问题，金科公司称孟令才自2014年11月起擅自旷工，再未回金科公司工作。但在本案一、二审审理期间，金科公司均未提交证据证明其主张，也没有对孟令才未上班工作的情况及时作出处理。故，本院采信孟令才由金科公司安排其待岗的主张，金科公司应当向孟令才支付双方劳动合同解除之前的基本生活费。原审判决金科公司向孟令才支付2014年11月和12月的基本生活费，并无不当，本院予以支持。
综上，上诉人金科公司的上诉请求部分成立，本院予以相应支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省胶州市人民法院（2015）胶民初字第2954号民事判决第三项；
二、变更山东省胶州市人民法院（2015）胶民初字第2954号民事判决第一项为：确认孟令才与青岛金科建筑机械开发有限公司自2012年3月1日起至2014年12月31日止存在劳动关系；
三、变更山东省胶州市人民法院（2015）胶民初字第2955号民事判决第二项为：青岛金科建筑机械开发有限公司自本判决生效之日起十日内支付孟令才基本生活费1716元，2013年度带薪年休假工资804.6元，2014年度带薪年休假工资687.8元，防暑降温费640元，经济补偿5610元；
四、驳回孟令才的其请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元，由上诉人青岛金科建筑机械开发有限公司负担10元，由被上诉人孟令才负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐镜圆
代理审判员 迟金铜
代理审判员 徐雪峰
二〇一六年四月十一日
书 记 员 王莉莉
书 记 员 于国英