江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终2645号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司。
法定代理人：沃军,该公司总经理。
委托诉讼代理人:倪晗，江苏苏扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:麻志铭。
委托诉讼代理人：喻森，泗阳县诚忠法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：范伟民，泗阳县诚忠法律服务所法律工作者。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司（以下简称平安财保宿迁公司）因与被上诉人麻志铭机动车交通事故责任纠纷一案，不服泗阳县人民法院（2015）泗民初字第02236号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月24日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，并于2016年9月26日公开进行了听证。上诉人平安财保宿迁公司委托诉讼代理人倪晗，被上诉人麻志铭的委托诉讼代理人喻森到庭参加听证。于2016年12月23日公开进行了开庭，上诉人平安财保宿迁公司委托诉讼代理人倪晗，被上诉人麻志铭的委托诉讼代理人范伟民到庭参加庭审。本案现已审理终结。
平安财保宿迁公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人承担赔偿款26483.88元。事实和理由：不认可一审司法鉴定机构的鉴定意见。本案被上诉人受伤后在泗阳县人民医院住院治疗，泗阳县人民医院司法鉴定所应当回避而没有回避，鉴定程序违法；泗阳县人民医院司法鉴定所鉴定意见中自行创造“过伸”概念，鉴定测量不符合《法医临床检验规范》要求，被上诉人因本次交通事故造成的左膝关节活动功能丧失不足10%，不构成十级伤残。因此不应当赔偿被上诉人残疾赔偿金和精神损害赔偿金。并申请对被上诉人是否构成伤残进行重新鉴定。
被上诉人麻志铭二审辩称：泗阳县人民医院司法鉴定所与本案的鉴定结果无利害关系，与被上诉人也不存在法律规定需要回避的情形，上诉人不能仅凭自己的主观理解推断或推翻鉴定机构的鉴定意见。上诉人一审中没有申请重新鉴定，本案不应当进行重新鉴定。一审法院判决正确，请求维持一审判决，驳回上诉人上诉请求。
麻志铭向一审法院起诉请求：被告平安财保宿迁公司赔偿麻志铭医疗费13360.68元、误工费15276元、护理费8100元、住院伙食补助费1620元、营养费600元、交通费5000元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金10000元、车辆损失费500元、鉴定及检查费1338元、施救费50元、停车费10元等。事实与理由：2015年6月17日，原告驾驶电动自行车行驶到泗阳县众兴镇桃园路霞光桥上，被刘军驾驶的苏Ｎ×××××号轿车撞到，致原告受伤，电动自行车损坏。该事故经交警部门处理，认定刘军承担事故的全部责任，原告无责任。原告因本起事故造成上述损失。肇事车辆在被告平安财保宿迁公司投保，被告平安财保宿迁公司应在保险范围内承担赔偿责任。
平安财保宿迁公司一审辩称：对事故发生事实及责任认定无异议。肇事车辆在平安财保宿迁公司投保交强险和300000元的商业三者险，并投保了不计免赔险。事故发生在保险期间内。对司法鉴定意见书的客观性、合法性不予认可，泗阳县人民医院司法鉴定所应该回避。原告误工损失应该按照实际减少的误工收入进行主张，不应按照城镇标准计算。护理费过高，应按照60元/天计算，交通费过高，应按照原告住院期间10元/天计算。车辆损失无异议。鉴定费、检查费、施救费、停车费不属于保险公司赔偿范围。
一审法院经审理查明：2015年6月17日13时，刘军驾驶苏Ｎ×××××号小型轿车沿泗阳县众兴镇桃源路由北向南倒车时撞到麻志铭驾驶的电动自行车，造成电动自行车损坏，麻志铭受伤。本起事故经泗阳县公安局交通警察大队处理，认定刘军负此事故的全部责任，麻志铭无责任。麻志铭受伤后，至泗阳县人民医院住院治疗92天，期间为2015年6月17日至2015年9月17日，支付医疗费13360.68元。原告还支付电动自行车施救费50元、停车费10元、电动自行车修理费500元。刘军驾驶的事故车辆在被告平安财保宿迁公司投保交强险及300000元的商业三者险，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间。原、被告因就赔偿事宜协商未果，因而成讼。
在一审审理过程中，原告申请对其伤残等级进行鉴定，被告平安财保宿迁公司申请对原告的合理治疗期限及营养、误工、护理期限进行鉴定。一审法院委托泗阳县人民医院司法鉴定所进行鉴定，该所出具：1、（2016）临鉴字第31号司法鉴定意见书，载明：被鉴定人麻志铭左膝关节功能障碍构成道路交通事故十级伤残；2、（2016）临鉴字第32号司法鉴定意见书，载明：被鉴定人麻志铭本次伤后的误工、护理、营养期限分别以150日、90日、60日为宜；其本次住院治疗期限合理。原告麻志铭支付鉴定检查费1338元，被告平安财保宿迁公司支付鉴定费1440元。
一审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案刘军驾驶的苏Ｎ×××××号轿车在被告平安财保宿迁公司投保交强险及300000元的商业三者险，并投保了不计免赔险，且事故发生在保险期间内，故原告的损失应先由平安财保宿迁公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由该公司根据保险合同予以赔偿。根据相关法律规定，并结合原告的诉讼请求，一审法院认为，原告因本起事故受到的损失有：1、医疗费13360.68元；2、误工费，原告提供的工资卡交易明细清单显示其事故发生后仅有两个月时间未发放工资，故误工费应按照60天计算，结合其工资发放情况，支持其误工费2117.2元（1058.6元/月÷30天×60天）；3、护理费7200元（80元/天×90天）；4、住院伙食补助费1656元（18元/天×92天）；5、营养费600元（10元/天×60天）；6、交通费1000元；7、残疾赔偿金74346元（37173元/年×20年×0.1）；8、精神损害抚慰金4000元；9、车辆损失500元；10、施救费50元；11、停车费10元。以上合计104839.88元，被告平安财保宿迁公司应在交强险及商业三者险限额内赔偿原告麻志铭104829.88元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司于判决生效后十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿麻志铭因本次交通事故造成的各项损失合计104829.88元；案件受理费1046元减半收取523元、鉴定费2778元，由原告麻志铭负担1861元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司负担1440元。
本院二审期间依法委托宿迁子渊司法鉴定所对麻志铭是否构成伤残重新进行了鉴定。宿迁子渊司法鉴定所经鉴定向本院出具（2016）法临鉴字第393号司法鉴定意见书，认为“被鉴定人麻志铭左膝关节损伤经保守治疗后，现遗留左膝关节活动轻度受限，经测算，左膝关节活动受限致左下肢丧失功能约3.2%（不足10%）。依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准之规定，被鉴定人麻志铭左膝关节损伤不构成道路交通事故伤残等级。”
除对被上诉人麻志铭是否构成伤残当事人存在异议外，对一审法院查明的其他事实当事人并无异议，本院予以确认。
对宿迁子渊司法鉴定所（2016）法临鉴字第393号司法鉴定意见书，上诉人予以认可。被上诉人认为，上诉人在一审中并没有提出重新鉴定申请，二审委托重新鉴定程序违法，对该鉴定意见书不予认可。
本案二审争议焦点：被上诉人麻志铭是否构成交通事故伤残，上诉人是否应当赔偿残疾赔偿金以及精神损害赔偿金。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。受害人因伤致残的，还应当赔偿残疾赔偿金等费用。给受害人人格权利造成损害的，还应当赔偿精神损害抚慰金。因本案交通事故给被上诉人麻志铭造成的医疗费、误工费等相关损失，一审法院已依法判决上诉人承担，上诉人无异议，本院予以确认。关于上诉人是否应当赔偿残疾赔偿金及精神损害抚慰金，本院认为，被上诉人麻志铭受伤后到泗阳县人医院住院治疗，为保证鉴定意见的客观性、公正性，麻志铭是否构成伤残不宜由泗阳县人医院司法鉴定所进行鉴定。上诉人在一审中已经提出要求泗阳县人医院司法鉴定所回避，并对泗阳县人医院司法鉴定所的鉴定意见不予认可。上诉人提出泗阳县人医院司法鉴定所鉴定测量不符合《法医临床检验规范》要求，被上诉人因本次交通事故造成的左膝关节活动功能丧失不足10%，结合麻志铭出院记录，本院认为泗阳县人医院司法鉴定所的鉴定意见依据不足。为查清案件事实，本院依法委托其他鉴定机构重新鉴定，符合法律规定。结合麻志铭出院记录显示麻志铭“今入院三月复查左髋膝MRI示：左股骨内髁骨髓水肿，左膝内侧半月板后角撕裂，左膝内侧部分软组织水肿伴关节少量积液，患者好转出院”“左下肢轻度肌肉萎缩，膝关节无明显肿胀，左膝关节活动可，末梢血运好，患者要求出院，予以出院”，本院认为宿迁子渊司法鉴定所鉴定意见更符合客观实际，应当予以采纳。故本院认为被上诉人麻志铭因本案交通事故受伤不构成伤残。因此，对被上诉人主张的残疾赔偿金，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，基于被上诉人因本案交通事故受伤不构成伤残，被上诉人也无证据证明本起交通事故给其人格权利造成损害，故对被上诉人主张的精神损害抚慰金，本院也不予支持。上诉人主张不应当赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金，应当予以支持。
综上所述，上诉人的上诉理由成立，其上诉请求应予支持。原审判决认定被上诉人构成十级伤残，认定事实错误，关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金的判决结果不当，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销泗阳县人民法院（2015）泗民初字第02236号民事判决。
二、中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司于本判决生效后十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿麻志铭因本次交通事故造成的各项损失合计26493.88元；
三、驳回麻志铭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1046元减半收取523元、鉴定费2778元，二审案件受理费684元，鉴定费840元，共计4825元，由麻志铭负担2700元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宿迁中心支公司负担2125元。
本判决为终审判决。
审判长 程黎明
审判员 徐 宁
审判员 白 金
二〇一六年十二月二十九日
书记员 李晓璇
附录法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
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