河北省唐山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2016）冀02民初355号
原告：北京丽贝亚建筑装饰工程有限公司。
法定代表人：高建林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：罗志强，男，该公司员工，现住河北省唐山市路北区朝阳道钓鱼台北楼20楼3门201号。
委托诉讼代理人：卫占英，北京市嘉铭律师事务所律师。
被告：唐山市古冶区金山凯申商务会馆。
负责人：王秀申。
委托诉讼代理人：孙莹，北京市双利律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李安娜，北京市双利律师事务所律师。
被告：陈子凤，女，1963年10月25日生，汉族，现住河北省唐山市。
原告北京丽贝亚建筑装饰工程有限公司（以下简称丽贝亚公司）与被告唐山市古冶区金山凯申商务会馆（以下简称金山凯申会馆）、陈子凤建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月23日立案后，依法适用普通程序对本案进行了审理，并于2017年7月4日召开庭前会议，于2017年9月15日公开开庭进行了审理。原告丽贝亚公司的委托诉讼代理人罗志强、卫占英，被告金山凯申会馆的委托诉讼代理人孙莹、李安娜，到庭参加诉讼。被告陈子凤经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
丽贝亚公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告金山凯申会馆、陈子凤支付工程款10462077元；2、依法判令被告金山凯申会馆、陈子凤以10462077元为基数按照日1‰自2012年1月21日起至实际履行给付义务之日支付逾期违约金；3、依法判令被告金山凯申会馆、陈子凤以10462077元为基数按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2012年1月21日起至实际履行给付之日止支付利息；4、由被告金山凯申会馆、陈子凤承担本案诉讼费用。事实和理由：2010年9月16日，原告（乙方）与被告（甲方）金山凯申会馆签订《建设工程施工合同》及《补充条款》，就该会馆的室内装饰工程A标段四-
五层（含电梯件）工程施工事宜作出了约定。施工范围为A标段四-
五层室内装修（以合同预算书内容为准），不含家具、灯具、床上用品、放映厅装修、彩电、冰箱、保险柜、客房、刷卡所、窗帘、康体设备、酒店配饰内容及可移动的物品。开工日期为2010年9月1日，竣工日期为2011年1月1日，合同工期总日历天数为120日。工程质量标准为：合格。合同采用固定价款形式，总工程款数额为10187435.33元。另约定，施工图合同报价（预算）是组成固定价款的依据，施工中甲方提出变更、增项，使乙方产生价格上浮的增加部分，双方另行结算。合同签订后，应当按照合同及甲方提供的设计施工图及材料进行施工，如甲方确需变更施工内容及增项，应以书面方式通知乙方，否则乙方有权拒绝，并按原内容施工，甲方的变更通知应由甲方盖章或甲方代表签字，对甲方变更增项部分的工程款，经甲方代表签字10日内支付，如未支付，则以该数额按日3‰计算违约金。如影响工期的，则工期顺延。甲方接到乙方竣工通知5日内进行验收，逾期验收视为本工程质量合格，甲方未及时组织验收或擅自使用视为本工程合格。合同签订当日发包人向承包人支付240万元，施工期间按工程形象进度拨款，完工前付款至工程总计款的90%，余款待验收合格10日内付清，留2%作为质量保修金。发包人在收到承包人递交的竣工结算报告资料后30日内进行核实，给予确认或者提出修改意见。逾期未确认或提出修改意见的，视为同意乙方结算报告。发包人收到竣工结算报告及竣工资料后30日内无正当理由不支付工程竣工结算价款的，从第31日起按中华人民银行发布的同期同类贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担违约责任。甲方逾期付款，按逾期付款的数额的3‰向乙方支付违约金。合同约定甲方代表为：毛会成，其职责为：对工程进度、质量、工程合同的执行情况进行监督和检查、负责设计图纸问题、设计变更签证、工程进度款签证和其他必要签证。乙方项目负责人为：罗志强。其他约定详见《建设工程施工合同》及《补充条款》。上述《建设工程施工合同》及《补充条款》签订后，原告对工程进行了施工，但因施工过程中发生大量的签证、变更，而被告又未能及时、足额支付工程款，导致工期后延。经双方协商顺延工期，在对部分工程陆续交付的情况下，原告于2011年11月23日向被告递交竣工验收报告，并将全部工程予以交付。2011年12月21日，原告向被告递交工程结算资料，要求其对工程价款进行结算。但被告始终未对工程进行验收，对结算资料即不进行确认也未提出修改意见，且拒绝支付剩余工程款。截止目前为止，被告共支付工程款11123314元，尚欠较大数额的款项。因工程施工过程中，原告曾联合北京金翅鸟建筑装饰工程有限公司（以下简称金翅鸟公司）共同施工（未向被告披露金翅鸟公司参与施工情况）。在迟迟不能取得工程款的情况下，金翅鸟公司于2012年ll月12日，依据与原告签订的《合作协议》提起诉讼，请求原、被告连带支付工程款及利息。该案经二审终审，北京市第一中级人民法院于2015年11月30日作出(2015)一中民终字第06842号民事裁定书，裁定驳回金翅鸟公司的起诉。而为了保护当事人合法权益，追偿拖欠的工程款，原告只能向人民法院提起诉讼。依据双方当事人签订的《建设工程施工合同》，专用条款第33.2款的约定，被告应当在收到结算资料的30日内进行核实，给予确认或者提出修改意见，在逾期未确认或提出修改意见的情况下，应视其认可结算报告。故双方结算的工程款数额应以原告提交结算报告记载的21521897.82元，另加未计入该决算的增项部分工程款63493.95元为准，以上共计21585391.77元。自2012年1月21日起，被告应支付相应的违约金及欠付工程款利息。因金山凯申会馆系个体工商户，其债务应由业主王秀申及妻子以夫妻共同财产进行清偿，故将王秀申的妻子陈子凤也列为被告。
金山凯申会馆答辩称，1、涉诉工程的固定价款10187435.33元，被告已支付11123314元，不存在拖欠工程款的问题。根据双方当事人签订的《建设工程施工合同》及《补充条款》，第一部分第五条、第三部分专用条款第23.2条的约定，合同所涉工程采取固定价款，数额为10187435.33元。被告己支付11123314元，因此不存在拖欠工程款的问题；2、原告提出本案诉请时已超出2年的法定诉讼时效期间，且不存在诉讼时效中断、中止的事由，应驳回其诉讼请求。根据双方当事人所签《建设工程施工合同》第三部分专用条款第33.2条、第33.3条，以及《补充条款》第7条的约定，发包人应当在收到结算资料后30日内支付工程款，而对于变更增项部分的工程款，应当经发包方签字10日内支付。根据原告的主张，该公司于2011年12月21日递交结算资料，则被告的付款时间应当为30日内（即2012年1月21日）。对于变更增项部分的工程款，被告应支付工程款的时间为10日（即2011年12月31日）。故诉讼时效期间也应自2012年1月21日起开始计算，且本案不存在诉讼时效中止、中断的事由；3、原告请求被告陈子凤支付工程款，于法无据。且人民法院向陈子凤送达法律文书和缺席审判，存在程序违法的问题，侵害了陈子凤的合法权益。本案中，被告金山凯申会馆系王秀申个人经营，如果存在债务，也应以其个人财产承担；4、涉诉工程存在严重的质量问题，被告并未使用和经营。在金翅鸟公司起诉被告的相关案件中，北京市石景山区人民法院的法官张英周、韩佳于2014年10月16日对工程现场进行了勘验，并在会馆墙壁上粘贴了质量问题标签，未发现会馆有进行经营的情况。2013年8月26日监理公司也出具证明，证实涉案工程的工程材料存在以次充好、质量不合格等问题。在工程未完成整改的情况下，不具备验收条件。关于本案，唐山市人民检察院于2017年2月23日己决定受理该案并进行监督，审查后于2017年5月15日己提请河北省人民检察院抗诉；5、对于违约金及利息的问题。虽然被告未能支付工程款，但因工程存在质量问题，且合同约定发包方承担利息及违约责任的前提也是无正当理由不支付工程款，故不应支付或应减少利息及违约金；6、原告主张的利息及违约金数额过高，已超出其第一项诉请的工程款数额，应酌情予以扣减；7、原告系不诚信的当事人，其在不同法院作出过相互矛盾的陈述，陈述内容的可信度较低。在金翅鸟公司起诉的案件中，原告作为该案的被告在北京市石景山区人民法院和北京市第一中级人民法院均主张其仅收取3%的管理费，并未参与施工，不是工程实际施工人，但在本案中又主张系共同施工人，陈述前后矛盾。
陈子凤未作答辩。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年9月16日,金山凯申会馆（甲方）与丽贝亚公司(乙方)签订编号为GF-1999-0201的《建设工程施工合同》及《补充条款》,约定由丽贝亚公司承包位于唐山市古冶区金山凯申商务会馆室内装饰工程。施工范围为室内装饰工程A标段四-
五层(含电梯间)。开工时间为2010年9月1日,竣工时间为2011年1月1日,工期总日历天数为120日。合同采取固定价款，装修工程总造价为10187435.33元。金山凯申会馆驻派的工程师为毛会成,负责对工程进度、质量、工程合同的执行状况进行监督和检查，并对设计图纸的问题、设计变更、工程进度款和其他必要情况进行签证。丽贝亚公司派驻罗志强为项目负责人。上述合同专用条款第23.2条约定”本合同价款采用（1）方式确定。（1）采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围：见预算书施工范围...风险范围以外合同价款调整方法：超过预算书施工范围的经甲方签证后列入工程结算...”；第23.3条约定”双方约定合同价款的其他调整因素:1、经发包人、监理、设计单位签证的设计变更;2、暂定价材料;3、合同中明确可以调整的其他因素”；第24条约定”发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：合同签订生效当天内，发包人向承包人预付装修工程造价的24%的预付备料款”；第26条约定”双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：合同签订当日发包人向承包人支付240万元；施工期间按工程形象进度拨款，每月28日前上报进度造价（包括到场材料），下月5日前发包人向承包人按进度造价的90%付款，完工前付至工程总价款的90%，余款待验收合格后十日内付清，留2%作为质量保修金”；第32.2条约定”发包人收到竣工验收报告后10天内组织有关单位验收,并在验收后5天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用”；第32.3条约定”发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收,或验收后14天不提出修改意见视为竣工验收报告已被认可”；第32.8条约定”工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任”；第33.2条约定”发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后30天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。逾期未确认或提出修改意见的，视为同意乙方结算报告”；第33.3条约定”发包人收到竣工结算报告及结算资料后30天内无正当理由不支付工程款，从第31天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任”。合同补充条款第2约定”采用固定价款:施工图合同报价(预算)是组成固定价款的依据,施工中,甲方若提出变更、增项,使乙方产生价格的上浮增加部分,双方另行结算”；第5条约定”甲方逾期付款按逾期付款数额的千分之三向乙方支付违约金,对逾期付款天数施工期顺延,甲方逾期付款超过10天,乙方可以终止或解除合同撤离施工现场,对乙方终止或解除合同造成损失的,甲方自行承担违约责任”；第6条约定”甲方代表的确认及甲方代表的变更,合同确认甲方代表的姓名,如变更要以书面方式通知,否则乙方有权拒绝执行其命令”；第7条约定”合同变更增项问题:双方签订合同后均应按合同及甲方提供的设计施工图及材料要求履行,如甲方确需变更施工内容及增项应以书面方式通知乙方,否则乙方有权拒绝,并按原内容施工,甲方的变更通知应由甲方盖章或由甲方代表签字,对甲方变更、增项部分的工程款,经甲方代表签字十日内支付,未支付,按该数额日千分之三付违约金,影响工期的,工期顺延”；第10条约定”关于质量验收：甲方接到乙方竣工通知5日内进行验收,逾期验收,视为本工程质量合格,甲方未及时组织验收或擅自使用视为本工程合格”；第13条约定”本工程施工范围为A标段四至五层室内装修(以合同预算书内容为准),不含家具、灯具、床上用品、放映厅装修、彩电、冰箱、保险柜、客房刷卡锁、窗帘、康体设备、酒店配饰内容及可移动的物品”。合同签订后，丽贝亚公司对工程进行了施工。2011年10月6日,丽贝亚公司向金山凯申会馆驻派的工程师毛会成提交工程变更单，记载”按原定设计五层会议室混纺地毯已铺装完毕,贵方提出更换羊毛地毯该工程款属增项,列入工程决算”。2011年10月7日,毛会成在工程变更单上签字确认。2011年11月23日,丽贝亚公司向毛会成送达竣工通知书，记载”丽贝亚公司对唐山市古冶区金山凯申商务会馆四-
五层;客房、办公区进行室内装修,于2010年9月1日开工建设,并于2011年11月18日全部完工。我单位组织相关人员于2011年1月22日对该工程进行了验收自查,施工质量合格,验收资料已整理齐全;已具备验收条件,请贵单位人员给予验收”。2011年1月26日，丽贝亚公司提交施工移交单。2011年4月2日，毛会成出具办公室钥匙收条,证明涉案工程于2011年11月23日交付。2011年12月21日,丽贝亚公司提交工程结算单汇总表2份（该汇总表经毛会成签收），记载除原合同约定的工程款之外，增加工程量分别为5587665.49元、5746797元，共计11334462.49元。2011年9月7日，经毛会成签字确认增加工程量63493.95元。涉案工程工程款总额为21585391.77元（10187435.33元+11334462.49元+63493.95=21585391.77元）。2012年11月14日,丽贝亚公司委托北京市方圆公证处出具(2012)京方圆内经证字第32637号公证书，记载:公证人员于2012年11月6日晚来到唐山市古冶区金山凯申商务会馆,公证人员入住了该会馆的4层8003房间,申请人的两位证人入住了8002房间,该房间摆放了一次性洗漱用具、拖鞋等物品,房间内的电视、空调、电热水壶、电灯等电器均能正常使用,热水供应正常。2012年11月7日上午,公证人员对会馆的8002房间、8003房间现状进行了摄像、拍照。证实涉案工程于2012年11月6日前已投入使用。经王秀申与丽贝亚公司进行对账核实,双方确认已支付工程款共计11123314元。另，案外人金翅鸟公司于2013年曾以丽贝亚公司、王秀申为被告向北京市石景山区人民法院提起诉讼。案件审理过程中，丽贝亚公司曾向王秀申提出由其支付工程款的主张。法院亦针对涉案工程第四、五层装修装饰工程，委托北京筑标建设工程咨询有限公司于2015年5月28日作出ZB022013-034-（鉴审）001《鉴定意见书》，鉴定结论为10187435.33元。意见书鉴定说明部分载明:”1、合同价款,本合同为固定价合同,执行原合同价。2、工程变更洽商:1)工程量计算:工程变更洽商中已确认工程量的,按洽商确认工程量计算工程变更洽商中未确认工程量的,根据洽商确认的工作内容,按图纸计算工程量。3)依据洽商确认情况,将洽商分为以下两类,说明如下:①有王秀申代表签字的工程洽商a.根据提交资料可计价的洽商:此部分洽商均有被告王秀申现场代表签字,并且根据提交资料可计算出相关费用...②无工程洽商变更、增项工程:以下工程均无洽商,根据原告陈述情况及相关资料计算相应费用并在鉴定结果中单列:a.增项工程:主要是门数量变化与五层台阶工程,此部分内容无工程洽商,但依据竣工图和施工图可计算出相应增项工程费用。b.四层客房卫生间瓷砖增加工程量:此项无工程洽商;2010.10.30.签证明确”四层标间、套间卫生间墙地面及客房走廊地面确定使用瓷砖”,四层按墙砖施工完成后按甲方要求改莎安娜复合石材,因四层设计时和合同预算中均未包括墙面工程量,应调整此部分工程量;另竣工图相比施工图四层客房卫生间格局有变化,导致地砖工程量增加,应于调整。经复核,合同预算中四层卫生间仅有地砖报价,无墙砖报价,施工图中也未明确四层卫生间墙面做法,鉴定结果按竣工图计算相关费用；四层卫生间地砖根据竣工图和施工图计算相应增加费用。c.会馆一层卫生间工程:此项不在合同约定施工范围内,且合同预算书中无此项。d.房间电子门牌:此项不在合同约定施工范围内,且合同预算书中无此项...”。2015年6月30日，北京市石景山区人民法院作出（2013）石民初字第441号民事判决书，判决丽贝亚公司承担还款责任。2015年11月30日，北京市第一中级人民法院作出（2015）一中民终字第06842号民事裁定书，裁定驳回了金翅鸟公司的起诉。
本院认为，原告丽贝亚公司与被告金山凯申会馆签订的《建设工程施工合同》及《补充条款》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，应当予以认定。原告在合同签订后，已于2011年11月23日完成工程施工，并向被告进行交付。2011年12月21日，原告已向被告提交工程结算资料，并要求其对工程价款进行结算，因被告未在约定的期限内提出异议，故应当以原告提交的结算资料认定工程款数额。
关于原告的诉请是否超出法定诉讼时效期间的问题。因案外人金翅鸟公司曾于2013年以本案原告及王秀申作为被告向北京市石景山区人民法院提起诉讼，请求支付工程款。在该案审理过程中，丽贝亚公司曾在诉讼答辩中向法庭提出过由王秀申支付工程款的主张。故因金翅鸟公司提起的诉讼，已构成诉讼时效的中断。被告关于提起本案诉讼时已超出法定诉讼时效期间的主张不能成立，本院不予采信。本案诉讼时效应从金翅鸟公司案件生效之日，即2015年11月30日起重新计算。
被告是否欠付原告工程款的问题。涉案的《建设工程施工合同》及《补充条款》系履行合同的依据，双方应当严格按照合同约定行使权利和履行义务。2011年12月21日，原告向被告提交了工程结算报告，结算金额为21521897.82元。根据《建设工程施工合同》专用条款第33.2款的约定，被告应当在收到结算资料30日内进行核实，给予确认或者提出修改意见，逾期未确认或提出修改意见的，视为同意结算报告的约定。故在被告未作出确认或提出修改意见的情况下，应当按照结算报告确定的金额承担付款责任。涉案工程除双方作出约定且没有争议的固定价款外，对变更增项部分应当另行结算，即除了非变更增项部分的固定价款10187435.33元外，其他变更增项需继续履行。而涉案工程存在多处变更及工程量的增加，且被告对此亦未提出异议，则原告所主张的结算金额多出的价款即为变更、增项价款，而对此数额被告在双方合同约定的期间内并未提出异议，故而在双方均认可已支付工程款11123314元的情况下，应当支付的剩余工程款数额为10462077.77元（21585391.77元-11123314元=10462077.77元），原告诉请支付工程款10462077元的主张，应当予以支持。
关于原告诉请的利息及损失问题。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，关于”当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定。因《补充条款》第5条就违约责任的约定明显过高，且被告亦提出了进行调整的抗辩，故本院酌情调整按照年利率24%支付利息及违约金。
关于被告陈子凤是否应当承担还款责任以及送达程序是否合法的问题。因陈子凤与金山凯申会馆的投资人王秀申系夫妻关系，且二被告均未提供证据证明陈子凤对本案所涉债务存在法定的免责事由，故应当共同承担还款责任。本院向陈子凤送达法律文书的过程中，部分文书已被签收，而部分文书在送达过程中系因拒收而被退回，故本案审理程序合法。
综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下：
一、被告唐山市古冶区金山凯申商务会馆、陈子凤于本判决生效之日起3日内向原告北京丽贝亚建筑装饰工程有限公司支付工程款10462077元，并以10462077元为基数按照年利率24%自2012年1月21日起至实际履行给付义务之日止支付利息及违约金；
二、驳回原告北京丽贝亚建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费166298元，由被告唐山市古冶区金山凯申商务会馆、陈子凤共同负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。
审判长苗立柱
审判员康永杰
审判员刘蒙蒙
二〇一八年一月五日
书记员刘杨