湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘10民终1210号
上诉人（原审原告）：王某，女，1977年7月28日出生，汉族，教师，住湖南省郴州市苏仙区曹家坪化工小区。
委托诉讼代理人：李邦建。
上诉人（原审被告）：李某甲，出租车司机。
委托诉讼代理人：刘纯，郴州市苏仙区大众法律服务所法律工作者。
上诉人王某与上诉人李某甲离婚纠纷一案，双方均不服湖南省郴州市北湖区人民法院(2015)郴北民一初字第1193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王某及其委托诉讼代理人李邦建，上诉人李某甲及其委托诉讼代理人刘纯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王某上诉请求：1、依法改判一审判决第二项内容，判决李某甲自2016年5月起每月支付小孩抚养费1000元，限每年的1月1日付清当年的抚养费；2、依法改判一审判决第三项第1款内容，判决李某甲支付共同财产的折算价值10000元；3、依法改判一审判决第四项内容，判决夫妻共同债权85000元由双方平均分割；4、撤销一审判决第五项内容。二审庭审中，王某主张第3项上诉请求中的共同债权85000元已经另案判决不存在。事实与理由：1、李某甲系出租车经营者，月收入不止2100元，每月实际收入应为5000元以上，按照月收入的20%至30%为标准，李某甲应该每月支付1000元抚养费。由于王某的职业特征加之离婚后一人抚养小孩，没有时间也没有精力向对方追讨抚养费，每月追讨抚养费也不利于小孩的健康成长。2、一审判决认定格力1.5P挂式空调2台、格力大三P立式空调1台、电热水器1台、金羚洗衣机1台、联想台式电脑1台、皮沙发1套、床、茶几、餐桌、梳妆台系夫妻共同财产，判决归李某甲所有，侵犯了王某的权益，请求二审对这些财产进行分割，由李某甲补偿王某10000元。3、一审判决第四项涉及的共同债权85000元，经湖南省郴州市苏仙区人民法院（2013）郴苏民初字第56号民事判决认定该债权不存在，王某不应该支付李某甲相应的部分42500元。
李某甲辩称，1、一审法院已依法判���李某甲每月承担抚养费700元，王某主张增加抚养费的目的是想从李某甲处获得经济利益。2、王某上诉提到的家具家电已破败不堪，没有价值。3、共同债权85000元，湖南省郴州市苏仙区人民法院（2013）郴苏民初字第56号民事判决已认定王某全部退回，而王某却转移、隐匿了这笔款项，该85000元应该平均分割。
李某甲上诉请求：1、王某是过错方，不应分割共同财产；2、小孩由李某甲抚养，王某每月承担抚养费600元；3、对王某的养老保险金33885.3元进行分割；4、对夫妻同债务80000元进行分割；5、对一审判决未认定的热水器一台、洗衣机一台、空调一台、千足金吊坠一个以及王某于2009年11月29日取走的42800元存款进行分割；6、对家庭存款70000元进行分割。事实与理由：1、王某于婚姻关系存续期间与他人存在不正当男女关系，具有过错，依法不应分得共同财产。2���王某现租房居住，不利于抚养小孩，李某甲有固定的住所，抚养小孩更为有利。王某与他人有不正当关系，这种行为也会影响小孩的成长。3、王某的养老保险33885.3元，根据婚姻法及司法解释相关规定，应属夫妻共同财产，应进行分割。4、李某甲借款80000元，系在婚姻关系存续期间用于购买车租车，该债务应由双方共同承担。5、李某甲上诉提到的热水器、洗衣机、空调，是李某甲为王某开办学生服务社所购买，有票据为证，千足金吊坠也是李某甲为王某购买的首饰，存款42800元根据存折显示已由王某取走，2012年8月28日李某甲与王某通话时王某承认家里有存款70000元，这些财产应作为夫妻共同财产进行分割。
王某辩称，1、李某甲主张王某存在过错，没有证据能够证实；2、小孩一直由王某带，王某作为教师，也利于抚养小孩；3、养老保险金在退休时才能领���，根据相关法律规定现在不应分割；4、80000元借款在一审中李某甲已提出，一审判决并未认定；5、李某甲上诉提到的家电，王某不知情，千足金吊坠仍在李某甲家中，王某未带走，存款42800元全部用于家庭生活开支。
王某向一审法院请求：1、判决双方离婚；2、小孩李某乙由王某抚养，李某甲每月支付抚养费1000元，每年的1月1日付清当年的抚养费，教育费、医疗费等费用由双方平均负担；3、对夫妻共同财产湘L×××××出租车承包经营权（价值80000元），房屋装修（价值10000元），家用电器（价值10000元）依法分割；4、由李某甲负担本案诉讼费。
一审法院认定事实：一、王某与李某甲1999年暑假期间经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚，2002年12月4日婚生男孩李某乙。婚后，王某认为双方经常为家庭琐事争吵，后王某搬至出租房居住，2014年3��双方开始分居。2014年7月，王某向法院起诉离婚，法院认为双方感情尚未破裂判决不准离婚。之后，双方的夫妻感情尚未好转，分居至今。2015年10月26日，王某再次以夫妻感情确已完全破裂且无和好可能为由诉至法院，请求判决双方离婚。在庭审中，双方均认为夫妻感情已经完全破裂，同意解除夫妻关系。二、在婚姻关系存续期间，双方有以下共同财产：1、截至2015年4月，王某名下的住房公积金为23170.97元；2、湘L×××××出租车经营权价值80000元；3、格力1.5P挂式空调2台、格力大三P立式空调1台、电热水器1台、金羚洗衣机1台、联想台式电脑1台、皮沙发1套、床、茶几、餐桌、梳妆台；4、截至2015年10月，王某名下的养老保险金个人缴费金额为7606.8元。三、在婚姻关系存续期间，双方有以下共同债权：1、苏仙区矿产品税费统一征收办公室尚未退还的购房款35000元；2、郴��市阳和房地产开发有限责任公司未退还的购房款50000元。双方无共同债务。四、王某系郴州市第四完全小学的教师，每月工资2327元。李某甲系出租车司机，每月收入2100元左右。
一审法院认为，本案属离婚纠纷。婚姻关系的存续应以夫妻感情是否完全破裂为基础。就本案争执焦点问题作如下评议：
一、双方的夫妻感情是否完全破裂的问题。本案中，双方没有正确处理好家庭矛盾，经常为家庭琐事争吵，双方从2014年3月开始分居，后王某曾向法院起诉离婚，在法院判决不准离婚后，双方关系不见任何改善，现双方均认为夫妻感情已经完全破裂，同意离婚，故对王某要求离婚的诉讼请求应予以支持。
二、关于小孩的抚养及抚养费的支付问题。因王某系教师，李某甲系出租车司机，王某的职业特点更有利于小孩的成长，故婚生男孩李某乙由王某抚养。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条规定：子女抚育费的数额，有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。李某甲的月收入为2100元，故李某甲每月应给付的抚育费，酌情认定为700元，但不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过判决原定数额的合理要求。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第八条规定：抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。李某甲系出租车司机，故抚育费的给付应每月按期支付，对王某要求一次性支付的诉请不予支持。
三、关于夫妻共同财产的问题。1、湘L×××××出租车经营权价值80000元。李某甲辩称其价值应为60000元，经查，李某甲于2012年9月10日出资150000元购得该出租车7年的经营权，每年的经营权价值150000元÷7年=21428.57元，至王某起诉时已使用3年，尚有4年使用权，故李某甲的辩解理由不成立。2、格力1.5P挂式空调2台、格力大三P立式空调1台、电热水器1台、金羚洗衣机1台、联想台式电脑1台、皮沙发1套、床、茶几、餐桌、梳妆台。3、王某名下的住房公积金23170.97元。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第十一条规定，婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”：男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金。故王某名下的住房公积金属于夫妻共同财产。4、夫妻各自名下交纳的养老保险金归各自所有为宜。5、王某要求分割房屋装修的诉请，因李某甲否认，且王某未提交证据证实，不予支持。6、李某甲提出王某办学生服务站收入128000元，因王某否认，且李某甲未提供充分证据证实，不予采信。7、李某甲提出王某转移夫妻共同存款89000元，从法院调取王某的银行账户明细来看，王某并没有转移存款的行为，故李某甲认为该89000元系共同财产的理由不能成立。
四、关于夫妻共同债务的问题。李某甲仅仅提交了几份证人证言，证实曾向他人借款80000元，但王某对该借款予以否认，且李某甲未提交其他证据予以证实，故李某甲认为该80000元系共同债务的理由不能成立。
五、关于夫妻共同债权的问题。苏仙区矿产品税费统一征收办公室尚未退还的购房款35000元及郴州市阳和房地产开发有限责任公司未退还的购房款50000元，该债权系王某与李某甲夫妻共同债权，应当予以分割。
综上，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：“一、准许原告王某与被告李某甲离婚；二、婚生男孩李某乙归原告王某抚养，被告李某甲自2016年5月起每月支付小孩抚养费700元至18周岁；三、夫妻共同财产：1、格力1.5P挂式空调2台、格力大三P立式空调1台、电热水器1台、金羚洗衣机1台、联想台式电脑1台、皮沙发1套、床、茶几、餐桌、梳妆台归被告李某甲所有；2、夫妻各自名下交纳的养老保险金归各自所有；3、原告王某名下的住房公积金23170.97元归原告王某所有，原告王某应给付被告李某甲11585.48元；4、湘L×××××出租车经营权归被告李某甲所有，被告李某甲应给付���告王某40000元；四、夫妻共同债权：苏仙区矿产品税费统一征收办公室未退还的购房款35000元及郴州市阳和房地产开发有限责任公司未退还的购房款50000元归原告王某所有，原告王某给付被告李某甲42500元；五、上述三项、四项相抵，原告王某应给付被告李某甲14085.48元，限原告王某于本判决生效后十五日内履行；六、驳回原告王某的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费200元，由原告王某承担。”
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人王某提交了湖南省郴州市苏仙区人民法院（2013）郴苏民初字第56号民事判决，拟证明郴州市阳和房地产开发有限责任公司以及��州市苏仙区矿产品税费征收办公室已将购房款全部退还给王某。上诉人李某甲质证认为：对该证据的真实性、合法性无异议，对其证明方向有异议，该判决书已经认定退还全部购房款，但王某隐瞒了这一事实并转移该款。上诉人李某甲提交了销售单、质保单、存折复印件、录音光盘，拟证明：1、李某甲为王某开办的学生服务社购买了价值498元的热水器一台、998元的洗衣机一台、2449元的空调一台；2、李某甲为王某购买了价值972元的千足金吊坠；3、王某转移了存款42800元以及隐匿存款70000元。上诉人王某质证认为：对销售单、质保单不予认可；对存折复印件的真实性无异议，对其证明方向有异议，该款全部用于家庭生活开支；对录音光盘的真实性有异议，该证据不完整，不予认可。本院认证认为：上诉人王某提交的证据能够证明其主张的事实，本院予以采信。上诉人���某甲提交的证明无法证明双方尚有共同财产未分割，本院不予采信。
本院二审查明：（一）王某与李某甲1999年暑假期间经人介绍相识，××××年××月××日登记结婚，2002年12月4日婚生男孩李某乙。婚后，王某认为双方经常为家庭琐事争吵，后王某搬至出租房居住，2014年3月双方开始分居。2014年7月，王某向法院起诉离婚，法院认为双方感情尚未破裂判决不准离婚。之后，双方的夫妻感情尚未好转，分居至今。2015年10月26日，王某再次以夫妻感情确已完全破裂且无和好可能为由诉至法院，请求判决双方离婚。在庭审中，双方均认为夫妻感情已经完全破裂，同意解除夫妻关系。（二）在双方婚姻关系存续期间，双方有以下共同财产：1、截至2015年4月，王某名下的住房公积金为23170.97元；2、湘L×××××出租车经营权价值80000元；3、格力1.5P挂式空调2台、格力大三P���式空调1台、电热水器1台、金羚洗衣机1台、联想台式电脑1台、皮沙发1套、床、茶几、餐桌、梳妆台，二审庭审中，双方均认可该部分财产位于李某甲的住处并一致认可该部分财产价值6000元；4、截至2015年10月，王某名下的养老保险金个人缴费金额为7606.8元。（三）2013年1月7日，王某等46人以郴州市阳和房地产开发有限责任公司、郴州市苏仙区矿产品税费征收办公室为被告，向湖南省郴州市苏仙区人民法院提起诉讼，王某要求两被告退还购房款85000元及赔偿款。该院经审理后于2016年3月25日作出（2013）郴苏民初字第56号民事判决，认定郴州市阳和房地产开发有限责任公司按王某等人的人数向其每人支付了50000元，同时郴州市苏仙区矿产品税费征收办公室“龙门福邸”住宅小区团购户的团购小组从2012年2月24日至11月7日，将收取王某等人购房款但未支付给郴州市阳和房地��开发有限责任公司所剩余的款项全部退还给王某等人，并最终驳回了王某等人的诉讼请求。该判决现已发生法律效力。（四）王某、李某甲双方没有夫妻共同债务。（五）王某系郴州市第四完全小学的教师，每月工资2327元。李某甲系出租车司机，每月收入2100元左右。
本院认为，本案的争议焦点是：一、王某是否存在过错；二、双方婚生小孩李某乙由谁抚养及抚养费如何认定；三、夫妻共同财产如何认定、如何分割；四、是否存在夫妻共同债务80000元需由双方共同分担；五、是否存在夫妻共同债权85000元需由双方共同分割。
关于焦点一。李某甲主张王某在双方婚姻关系存续期间与他人发生不正当关系，但未向本院提交充分有效的证据予以证实，对此应承担举证不能的不利后果，故对李某甲的该项主张，本院不予支持。
关于焦点二。王某系教师，李某甲系出租车司机，一审法院结合双方的职业特点并从有利于小孩成长出发，判决小孩由王某抚养并无不当，对李某甲要求抚养小孩的上诉请求，本院不予支持。至于抚养费的认定，一审法院依据李某甲的月收入情况认定为每月700元并无不当。王某主张李某甲月收入为5000元并由李某甲每月支付抚养费1000元依据不足，本院不予支持。
关于焦点三。（一）格力1.5P挂式空调2台、格力大三P立式空调1台、电热水器1台、金羚洗衣机1台、联想台式电脑1台、皮沙发1套、床、茶几、餐桌、梳妆台的归属问题。一审判决认定上述财产为夫妻共同财产，对此双方均无异议。王某主张其有权分割上述夫妻共同财产于法有据，应予支持。因上述财产位于李某甲的住处，现双方又一致认可上述财产价值6000元，故上述财产应归李某甲所有为宜，由李某甲补偿王某3000元��（二）万家乐热水器、金羚洗衣机、美的空调、千足金吊坠、存款112800元（42800元+70000元）是否应作为夫妻共同财产予以分割。李某甲提交的销售单只能证明李某甲购买了热水器、洗衣机、空调的事实，不能证明该热水器、洗衣机、空调仍存在于王某处。质保单上仅载明千足金吊坠的重量、单价，并不能证明系李某甲为王某购买。王某的存折复印件及录音光盘亦不能证明现实际存在存款112800元（42800元+70000元）可供双方分割。因此，对于李某甲主张将万家乐热水器、金羚洗衣机、美的空调、千足金吊坠、存款112800元作为夫妻共同财产予以分割的上诉请求，本院不予支持。（三）王某的养老保险金是否应作为夫妻共同财产予以分割。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第十一条规定，婚姻关系存续期间，��女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费，属于婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”。王某现尚未退休，不符合领取养老保险金的条件，李某甲主张应对王某的养老保险金予以分割没有法律依据，本院不予支持。
关于焦点四。李某甲仅向法院提交了4份证人证言以证明存在夫妻共同债务80000元，该4位证人均系李某甲的亲属，李某甲又未提供其他证据证明有借款的事实以及该借款用于夫妻共同生活，故对李某甲关于存在夫妻共同债务80000元应由双方共同承担的主张不予支持。
关于焦点五。李某甲主张的夫妻共同债权即郴州市苏仙区矿产品税费统一征收办公室未退还的购房款35000元及郴州市阳和房地产开发有限责任公司未退还的购房款50000元，因生效法律文书已确认该购房款已全部退还给王某，故该夫妻共同债权���不存在。一审判决认定该共同债权存在并判决由王某支付李某甲42500元错误，应予纠正。王某主张双方已无共同债权可供分割，应予支持。至于王某是否转移了该85000元，依据（2013）郴苏民初字第56号民事判决认定的事实，该款已于2012年11月前退还给王某，至王某2015年10月23日提起本案离婚诉讼，已有近三年时间，现李某甲主张王某转移了该85000元，但未提供证据予以证明，故对其该项主张，本院不予支持。
综上所述，王某的上诉请求部分成立，应予支持；李某甲的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第��条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省郴州市北湖区人民法院（2015）郴北民一初字第1193号民事判决第一、二项即“一、准许原告王某与被告李某甲离婚；二、婚生男孩李某乙归原告王某抚养，被告李某甲自2016年5月起每月支付小孩抚养费700元至18周岁”；
二、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2015）郴北民一初字第1193号民事判决第三、四、五、六项；
三、上诉人王某与上诉人李某甲的夫妻共同财产：1、格力1.5P挂式空调2台、格力大三P立式空调1台、电热水器1台、金羚洗衣机1台、联想台式电脑1台、皮沙发1套、床、茶几、餐桌、梳妆台归上诉人李某甲所有，上诉人李某甲补偿上诉人王某3000元；2、夫妻各自名下交纳的养老保险金归各自所有；3、上诉人王某名下的住���公积金23170.97元归上诉人王某所有，上诉人王某应给付上诉人李某甲11585.48元；4、湘L×××××出租车经营权归上诉人李某甲所有，上诉人李某甲应给付上诉人王某40000元；两相抵扣后，上诉人李某甲应给付上诉人王某31414.52元，限本判决生效后十五日内履行完毕；
四、驳回上诉人王某的其他诉讼请求。
如果上诉人李某甲未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费200元，上诉人王某预交的二审案件受理费200元，合计400元，由上诉人王某负担300元，上诉人李某甲负担100元；上诉人李某甲预交的二审案件受理费200元，由上诉人李某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋向京
代理审判员 刘 扬
代理审判员 欧阳懿
二〇一六年九月二日
书 记 员 唐旭超
附相关法律条文：
《中华人民共和国婚姻法》第三十二条人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分句满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短��由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十一条婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”：
（一）一方以个人财产投资取得的收益；
（二）男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；
（三）男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。
《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。
有固定收入的，抚养费一般可按按其月总收入的百分之二十至三十比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。
第八条抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，���判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。