黑龙江省友谊县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）友民初字第339号
原告梁洪君，男，45岁
委托代理人于立深，男，系黑龙江奔河律师事务所律师。
被告徐占国，男，46岁
委托代理人杜明军，男，系友谊镇法律服务所法律工作者。
原告梁洪君诉被告徐占国提供劳务者受害赔偿责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员王晶独任审判，分别于2015年10月9日、2015年12月14日公开开庭进行审理，原告梁洪君及委托代理人于立深，被告徐占国及委托代理人杜明军到庭参与了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年5月1日，原告受雇被告为其种地，中午吃饭时因天气炎热，原告在被告的农用车车斗（拖车）下吃饭。另外两个临时雇佣人员上车卸化肥时将车斗压翻，原告被砸在车斗下。导致多发外伤、胸椎骨折、双侧肋骨骨折、脊髓损伤、截瘫等。在哈医大一院住院19天，在黑龙江中医药大学住院康复69天。原告多次找到被告协商，被告拒不支付各项费用，依据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第1款：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。故被告应承担原告全部费用，请求人民法院依法判决：1、在哈医大花医疗费102506.00元、黑龙江中医药大学附属第一医院花医疗费27779.36元，其中被告为原告支付了45000.00元。2、伤残赔偿金，按2014年黑龙江农村农民人均9634.10乘20年为192682.00元。3、误工费按最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释，定残日为2015年8月26日，误工费为2014年5月1日至2015年8月26日，依据被告给付原告的工资，按长工计算为35000.00元，一共16个月，每月7000.00，误工费140024.00元。4、护理费，护理人员是原告的妻子，月工资2300.00元，定残日前一日护理费2300.00元乘以16个月为36800.00元，定残后是552000.00元（2300.00乘以12月乘以20年），护理费乘以二为1104000.00元。5、营养费参照鉴定意见住院88天每天50.00元为4400.00元。6、住院伙食补助88天每天100.00元为8800.00元。7、精神抚恤金100000.00元。8、交通费因车票未保存主张5000.00元。9、鉴定费4000.00元。10、伤残补助器具费2000.00乘以7次14000.00元。
原告为证明自己的主张提供证据如下：
证据一、哈医大一院住院病例一份及医药清单，证明用药护理等情况。被告对证据没有异议，本院予以采纳。证据二、医疗费票据证明花费102506.00元。被告对证据没有异议本院予以采纳。证据三、哈医大医院诊断书一份，证实原告伤情。被告对证据没有异议本院予以采纳。证据四、黑龙江医药大学附属第一医院病例一份，原告康复费27779.36元，被告没有异议本院予以采纳。证据五、户口及身份证，证实原告是农村户口被告无异议本院予以采纳。证据六、原告的妻子韩淑萍工资证明2300.00元，被告对护理费标准不认可，认为原告提供了护理人员的工资证明不是劳动部签证的劳动合同和工资的发放明细，无法证明其真实性，不能依此来认定护理人员的工资标准，应按照农村人均收入9634.70元年计算。本院认为原告提供其护理人韩淑萍在依兰县百玲幼儿园从事做饭和看护工作，系临时工而非固定工作，不能保证其工作的固定性与连贯性，不能做为护理工资标准，对于原告该诉请本院不予以采纳。证明七、医程司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明原告为一级伤残，证明出院后终身完全护理，护理人员数为两人，证明残疾辅助器具费为轮椅，价格为1800-2000元，每三年更换一次。后续治疗费用按实际发生金额计算，证明定残日为2015年8月26日，被告对鉴定结论不予认可，认为原告不够一级伤残，分析说明中的上数第四行“却有两便失禁后果”的表述，这一表述是鉴定一级伤残和二级伤残的关键之所在，本院认为鉴定结论客观、真实、有理有据，本院予以采纳。
被告辩称：一、原告在本案所涉的事故中应承担主要责任。理由为：1、原告是在事发当天，也就是2014年5月1日的中午吃饭时，自己钻到倾斜的农用车的拖车下面吃饭，作为一个具有农田工作常识的人都知道这样是很危险的，拖车很容易就会改变倾斜的方向将其压伤，甚至会威胁到生命安全；2、经证人杜文良证实，在吃完饭后，杜文良喊在拖车下的两个人出来干活（包括原告），并明确了因开始干活而因车上有人卸肥，很危险。在拖车下的另一个人出来了，而原告却对好意地提醒置若罔闻，这很明显体现出原告的主观过错程度的严重性，原告是在将自己的生命和健康置危险于不顾；3、本案是侵权案件，而且是一般的侵权案件，适用的是过错责任原则，而非原告代理人所主张的特殊侵权案件，应适用《侵权责任法》第三十五条的规定，即“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告代理人所主张适用的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于雇佣活动的司法解释因为与侵权责任法的相关规定相冲突而废止，不能再适用。二、关于原告方的诉讼请求赔偿金额，被告无法认可，具体的情况为：1、原告提出的营养费没有事实依据，在原告提供的哈尔滨医大附属第一医院的病历和双鸭山市医程司法鉴中心的鉴定意见中都没有标明原告需要营养，在病历中的长期医嘱单中显示原告在住院期间伙食标准为普食；2、原告的误工费计算错误，原告的户口性质为农村，这一点原告自身也是认可的，原告在计算伤残赔偿金时就是按照农村人均收入9634.10元／年计算的，而农村人均年纯收入是9634.10元，应按此标准计算原告的误工损失，原告受雇于被告，双方约定的劳务费仅仅是偶发性的雇佣金，并且原告从事的也是农业劳动，没有改变原告的农民劳动的性质和收入状况，原告也没有举证证明其最近三年的收入情况，所以依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，原告的务工收入应按照农村人均收入9634.10元／年计算；3、原告的护理费的计算也有错误。首先，护理人员的护理费标准不对，原告的护理人员是他的妻子，两人的户口性质均为农民，虽然原告方提供了所谓的护理人员的工资证明，但是没有提交由劳动部门签证的劳动合同和工资的发放明细，无法证明原告方提供的“证明”的真实性，不能依此来认定护理人员的工资标准，也应按照农村人均收入9634.10元／年计算。其次，原告所主张的定残前的护理时间不对，原告已经构成高等级伤残，伤残护理的时间应按照住院期间计算，出院后的护理时间依法应按护理20年计算。最后原告的护理人数应为一人，虽然双鸭山市医程司法鉴中心的鉴定意见中明确了出院后的护理人数为两人，但是此意见是错误的，因为在原告提供的哈尔滨医大附属第一医院病历的长期医嘱单中2014年5月10日开始标明了原告的护理等级为二级，直至出院，依次只构成一人护理的标准，住院期间为一人护理，出院后却有两人护理，这是什么鉴定意见，完全违背科学性，与事实相违背；4、原告要求的伤残辅助器具费，计算错误。鉴定意见中明确了按照实际发生计算，并且原告方也没有向法庭提供第一次购买辅助器具的发票，以证明原告已经发生了此费用；5、原告的伤残等级不对，原告最多构成二级伤残，依据原告提供的哈尔滨医大附属第一医院的病历来看没有原告有两便失禁的表述，而双鸭山市医程司法鉴中心的鉴定意见中的“分析说明”中的上数第四行却有“两便失禁后果”的表述，这有何依据？住院期间没有俩便失禁，而出院后却越来越严重，这与医学常理相违背，而这一表述正是鉴定伤残一级和二级的关键之所在；6、原告没有向法庭提供交通费的票据，所以被告不同意支付此费用；7、原告所要求的精神抚慰金过高，被告仅仅同意给付5000.00元。8、因被告在此之前已经向原告支付45000.00元，应在划分完责任且依法计算原告的赔偿金额后，在被告应承担的部分予以减除。综上所述，被告认为依据本案的案情，结合我国法律的有关规定，原告应对本案的事故承担主要责任，并依法计算赔偿金额，建议法庭依法给予裁判。
被告为证明自己的主张，向本院提供杜文良证人证言一份。证实原告是完全民事行为能力人，我方尽到督促安全义务，该事故中原告应该承担主要过错责任。证人陈述当时情况如下：“2014年5月1日徐占国雇我的播种机播种玉米，干到中午都吃饭有5个人，其中有我和我雇的工人，徐占国的长工梁洪君，还有两个短工，徐占国在地里干活没在。梁洪君和我雇的工人在停放在地头的四轮拖车下面吃饭，吃完饭我们都起来干活，四轮拖车里装的肥料工人要卸肥料很危险我叫梁洪君和另一个工人都出来，那个工人出来了，这时徐占国走过来，他叫梁洪君出来下面危险，拖斗就翘起来了，将梁洪君压在下面，徐占国当时就用肩膀去抗拖车营救梁洪君，拖车很沉，后来就将梁洪君救了出来。”
经审理查明：原告梁洪君经他人介绍给被告徐占国承租的水稻地干长工从2014年3月至2014年8月20日工资为35000.00元。2014年5月1日中午吃饭时因天气炎热，原告梁洪君与另外一短工在一装化肥的车斗下吃饭。吃完饭后证人杜文良叫原告及另一工人出来干活，这时有两工人在车斗上卸化肥，被告徐占国走过来说危险让梁洪君出来。这时拖斗就翘起来了，将梁洪君压在了下面，徐占国用肩膀扛着拖车将原告梁洪君救出，此事故造成原告梁洪君在哈医大住院治疗19天，黑龙江中医药大学住院康复69天经双鸭山市司法鉴定中心司法鉴定为：1、壹级伤残等级，（1）截瘫壹级伤残，（2）多发性肋骨骨折（12根）为捌级伤残，2、出院后护理时间及人数：终身完全护理2人／日，3、后续治疗费用：内固定物如果需要取出及预防感染药物和气垫卫材费用以实际发生全额计算。4、残疾辅助器具费：国产普型轮椅一台，每三年更换一次价格1800-2000元（亦可按实际发生金额计算）。
本院认为：依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条{个人劳务关系中的责任}个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告要求被告赔偿的诉讼请求符合法律规定，本院予以采纳，但原告作为具有完全民事行为能力人，应预见到自己在车斗下面时车上有人卸车，翘起的尾部因重力原因下降会压倒自己，经证人提醒后原告未能及时躲避危险，是这次事故的主要原因，因此原告应对这起伤害事故负有主要责任。原告要求赔偿的哈医大一院医疗费102506.00元，黑龙江中医药大学附属第一医院康复费27779.36元，伤残赔偿金192682.00元（9634.10×20年）鉴定费4000.00元符合法律规定，本院予以采纳；误工费，原告要求按被告给付工资35000.00元，2014年5月1日至2015年8月26日一共16个月每月7000.00元（按照雇佣期间平均工资），误工费142000.00元。原告的计算方式无法律依据，原告给被告管理水田地双方均定于2014年3月1日至2014年8月20日结束，2014年8月20日前应按35000.00元计算，2014年8月20日以后至2015年8月25日应按农村居民人均纯收入9634.10元每年计算。即2014年5月1日至2014年8月25日26000.00元，2014年8月26日至2015年8月26日9634.10元，误工费合计35634.10元。原告要求护理工资按原告妻子每月2300.00元计算无法律依据。原告的妻子系临时工不是固定工作，依据原告妻子工资为护理工资无法律依据，本院参照农村居民人均纯收入9634.10元计算，即每年9634.10元×20年×2人=385364.00元，营养费原告要求每天50.00元88天4400.00元，本院予以采纳，住院伙食补助费原告要求每天100.00元过高，应酌情按本地的生活标准50.00元计算即4400.00元（88天×50.00元）。精神抚慰金：原告要求100000.00元的标准过高，按照本地的标准酌情给付10000.00元。交通费原告要求5000.00元因没有票据，本院无法支持但考虑原告的实际伤情及实际距离应给付2000.00元，伤残补助器具费2000.00元7次给付14000.00元，原告要求一次性给付，鉴于原告伤情确定，本院予以采纳。以上共计为782765.46元（伤残赔偿金192682.00元＋医疗费102506.00元＋康复费27779.36元＋误工费35634.10元＋护理费385364.00元＋伙食补助费4400.00元＋营养费4400.00元＋精神抚慰金10000.00元＋交通费2000.00元＋伤残补助器具费14000.00元＋鉴定费4000.00元）。原告承担70%过错责任，被告承担30%过错责任，应给付原告234829.64元，扣除被告已给付原告人民币45000.00元，被告应再给付原告各项损失合计189829.64元。（医疗费＋误工费＋康复费＋护理费＋住院伙食补助＋营养费＋伤残赔偿金＋精神抚慰金＋交通费＋伤残补助器具费＋鉴定费）。原告梁洪君的后续治疗费用以实际发生为准。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条之规定拟判决如下：
一、被告徐占国于本判决生效之日起十日内给付原告梁洪君赔偿款共计人民币189829.64元。
二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费3796.59元，减半收取1898.29元，由被告徐占国负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。
审判员 王晶
二〇一六年一月十三日
书记员 冯亮