江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)苏02刑终345号
原公诉机关江阴市人民检察院。
上诉人(原审被告人)徐明（绰号“阿川”），男，1985年2月23日出生于江阴市，汉族，大专文化，江阴市良发机械有限公司工作，住江阴市，户籍在江阴市。因非法限制他人人身自由于2011年1月31日被江阴市公安局行政拘留十日并处罚款人民币五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月28日被取保候审，2018年7月20日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人郑泽恩（绰号“小五”），男，1978年5月7日出生于江阴市，汉族，高中文化，无业，住江阴市，户籍在江阴市。因吸毒于2006年3月l日被江阴市公安局行政拘留十五日并处罚款人民币二千元;因殴打他人于2006年4月14日被江阴市公安局行政拘留十五日;因赌博于2011年8月7日被江阴市公安局罚款人民币五百元;因犯盗窃罪于2001年9月29日被江阴市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元，2004年4月11日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月28日被取保候审，2018年7月20日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人张学林（绰号“葫芦娃”），男，1990年4月6日出生于江苏省沭阳县，汉族，初中文化，无业，户籍在沭阳县。因寻衅滋事于2009年10月23日被无锡市人民政府劳动教养委员会收容劳动教养一年;因吸毒于2012年4月17日被江阴市公安局行政拘留十日。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年4月28日被取保候审，2018年7月20日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人曾宪东（绰号“经理”），男，1984年11月1日出生于江苏省灌南县，汉族，初中文化，江阴市尚宫足浴店工作，住江阴市，户籍在灌南县。因吸毒于2012年7月25日被江阴市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年8月17日被刑事拘留，同年9月15日被取保候审，2018年7月20日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人乔建新，男，1976年9月4日出生于江阴市，汉族，中专文化，毛瑟容器(江苏)有限公司工作，住江阴市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年2月1日被取保候审。
江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控被告人郑泽恩、徐明、张学林、曾宪东、乔建新犯开设赌场罪，于2018年7月20日作出（2018）苏0281刑初724号刑事判决。原审被告人徐明不服，提出上诉。本院于2018年8月14日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取江苏省无锡市人民检察院阅卷后的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人郑泽恩与唐某（已判决）于2016年3、4月份合意开设“牛牛”赌场抽头牟利，约定抽得庄风款按比例分成。后被告人郑泽恩安排被告人徐明负责抽庄风，安排被告人张学林、曾宪东负责接送赌客;唐某安排姚某1、朱某（均已判决）负责放水钱，安排陈某、李某1、李某2（均已判决）负责望风。上述人员各司其职，在江阴市临港街道西安村“窑港节制闸”东侧渔场板房内、临港街道西安村永定圩34号、临港街道巨轮村“西城变西支04”号电线杆旁渔场水泥屋子等地开设“牛牛”赌场10场，抽头获利人民币（下同）10万余元。被告人郑泽恩参与10场，非法获利50000元;被告人徐明参与10场，非法获利5000元;被告人张学林参与10场，非法获利4000余元;被告人曾宪东参与7场，非法获利3000余元。被告人乔建新明知被告人郑泽恩等人开设赌场，仍4次提供临港街道西安村永定圩34号作为赌博场所，非法获利2000元。
案发后，被告人郑泽恩、徐明、张学林、乔建新先后于2017年4月25日、4月26日、2018年1月31日主动到公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有原审法院经过庭审质证的被告人郑泽恩、徐明、张学林、曾宪东、乔建新和涉案人员唐某、朱某、姚某1、陈某、李某2、李某1、秦某、黄某、姚某2的供述及辨认笔录，机动车信息查询、房屋产权证以及公安机关出具的《刑事案件侦破经过》等证据证实。
原审法院认为，被告人郑泽恩、徐明、张学林、曾宪东、乔建新伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为均确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人郑泽恩在共同犯罪中起主要作用，系主犯;能自动投案并如实供述自己的罪行，系自首。被告人徐明、张学林、乔建新在共同犯罪中起次要作用，均系从犯；能自动投案并如实供述自己的罪行，均系自首。被告人曾宪东在共同犯罪中起次要作用，系从犯；能如实供述且当庭自愿认罪。根据被告人乔建新的犯罪情节，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十四条，第七十二条第一、三款之规定，以开设赌场罪，分别判处被告人郑泽恩有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万二千元；判处被告人徐明有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人张学林拘役四个月，并处罚金人民币六千元；判处被告人曾宪东拘役四个月，并处罚金人民币五千元；判处被告人乔建新拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币四千元；没收被告人郑泽恩、徐明、张学林、曾宪东、乔建新的违法所得人民币50000元、5000元、4000元、3000元、2000元。
上诉人徐明提出的上诉理由是：原审判决量刑过重。请求二审依法改判。
江苏省无锡市人民检察院提出的意见是：原审判决认定的事实清楚，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。
经审理查明：2016年3、4月份，原审被告人郑泽恩伙同唐某（已判决）合开赌场抽头牟利，并安排上诉人徐明负责抽庄风，安排原审被告人张学林、曾宪东负责接送赌客；唐某则安排其他人员负责放水钱和望风。上述人员在江阴市临港街道西安村“窑港节制闸”东侧渔场板房内、临港街道西安村永定圩34号、临港街道巨轮村“西城变西支04”号电线杆旁渔场水泥屋子等地开设赌场10场，抽头获利10万余元。其中，上诉人徐明和原审被告人郑泽恩、张学林均参与10场，分别非法获利5000元、50000元和4000元;原审被告人曾宪东参与7场，非法获利3000元；原审被告人乔建新4次提供临港街道西安村永定圩34号作为赌博场所，非法获利2000元。
案发后，上诉人徐明和原审被告人郑泽恩、张学林、乔建新分别向公安机关投案。
上述事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人徐明和原审被告人郑泽恩、张学林、曾宪东设定赌博方式、提供赌具组织赌博，原审被告人乔建新为赌博提供场所，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人郑泽恩起主要作用，系主犯;上诉人徐明和原审被告人张学林、曾宪东、乔建新均起次要作用，系从犯。上诉人徐明和原审被告人郑泽恩、张学林、乔建新能自动投案并如实供述自己的罪行，均系自首。
关于上诉人徐明提出的上诉理由，本院认为：原审法院在量刑时根据上诉人徐明的犯罪事实，结合其具有从犯、自首等量刑情节，在法定刑幅度内对其予以从轻处罚，所处量刑并无不当。请求二审改判的上诉理由，本院不予采纳。
综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人徐明和原审被告人郑泽恩、张学林、曾宪东、乔建新犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。江苏省无锡市人民检察院提出应予维持的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韩 锋
审判员 马小卫
审判员 周 华
二〇一八年九月十日
书记员 杨 斌
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。