云南省南涧彝族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云2926民初191号
原告：高祥先，男，1966年11月25日生，住南涧县。
委托代理人：熊志红，云南兴祥律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告：南涧县南涧镇团山石厂，住所地南涧县南涧镇团山村委会清水沟。
法定代表人：罗发，该厂厂长。
委托代理人：ＸＸ滨，云南欣晨光律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告高祥先诉被告南涧县南涧镇团山石厂（以下简称“团山石厂”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年4月11日受理后，依法组成合议庭，于同年5月31日公开开庭进行了审理。原告委托代理人熊志红,被告委托代理人ＸＸ滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告系依法核准设立的从事石料开采及加工的个体工商户，原告于2013年5月19日起在该厂工作，双方未签订书面劳动合同，被告至今未发放过给原告工资。2013年5月23日上午7时，原告等人在厂内干活，11时左右，原告在避雨时被滚落的石头砸伤，经南涧县人民医院诊断，其伤为：1、颅底骨折、脑脊液鼻漏；2、颞部头皮血肿；3、腰椎横突骨折；4、右肾挫伤；5、腰部骶尾部砸伤皮肤坏死。原告受伤后于2013年5月23日至8月7日在南涧县人民医院住院治疗77天，住院期间的全部费用已由被告支付。
2014年4月，南涧县劳动人事仲裁委员会裁决确认原告与被告之间存在劳动关系，2014年6月16日，被告向南涧县人民法院提起确认劳动关系纠纷诉讼，2014年11月13日，南涧县人民法院判决原告与被告之间存在事实劳动关系，被告不服判决向大理州中级人民法院提起上诉，2015年2月25日，大理州中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。2015年4月16日，大理州人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。经原告申请，2015年11月3日，原告的伤经大理州劳动能力鉴定委员会鉴定为：一、因工贰级，属完全丧失劳动能力；二、一般护理依赖；三、部分护理依赖，可配置坐便轮椅。现双方未就原告的工伤赔偿数额达成一致意见。
综上所述，原被告之间存在劳动关系，在工作时间工作地点受伤，属工伤，因被告未按规定为原告购买工伤保险，也未与原告签订书面劳动合同，被告理应按《工伤保险条例》的规定对原告给予赔偿，并为原告缴纳养老保险及医疗保险。故诉请判令：一、被告立即为原告办理养老保险及医疗保险参保并缴纳保险费；二、被告支付给原告未签订书面劳动合同的双倍工资81114元（3687元/月×11月×2）；三、被告支付给原告各项工伤保险待遇共计326099.55元，分别为：1.住院期间伙食补助费2695元（77天×35元/天），2.交通费1000元，3.辅助器具费10000元，4.停工留薪工资44244元（3687元/月×12月），5.停工留薪护理费44244元（3687元/月×12月），6.一次性伤残补助金92175元（3687元/月×25月），7.2013年5月至2015年12月的伤残津贴97152.45元（3687元/月×85%×31月），8.2013年5月至2015年12月的生活护理费34289.1元（3687元/月×30%×31月），9.鉴定费300元；四、被告自2016年1月起支付给原告伤残津贴3133.95元（3687元/月×85%），生活护理费1106.1元（3687元/月×30%）。
被告辩称：原被告之间不存在劳动关系，原告是与大理州子龙机械化工程有限公司存在劳动关系，原告只是在修乐秋公路时由大理州子龙机械化工程有限公司派其到团山石厂工作，故被告不是本案的适格主体，从一开始原告就把主体弄错，导致被告不得不经历这些漫长的过程，被告不应当承担赔偿责任。另，原告诉请的相关费用计算标准不符合法律规定。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。
综合双方诉辩主张，本案争议焦点是：被告应否承担赔偿责任；原告的损失如何确定。
原告就其诉讼主张向本院提供以下证据：一、原告身份证复印件一份，用以证明原告的身份；二、南涧彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会南劳仲案字（2016）1号裁决书一份及相应送达回证，用以证明原告在相应期间已经向人民法院提起诉讼；三、申请法院从仲裁卷宗中调取的证据：1.被告营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明各一份，用以证明被告是适格的诉讼主体，2.南涧县劳动争议仲裁委员会（2014）001号裁决书、南涧县人民法院（2014）311号民事判决书、大理州中级人民法院（2014）703号民事判决书各一份，用以证明本案原被告之间存在事实劳动关系，3.大理人力资源和社会保障局（2015）197号认定工伤决定书一份，用以证明2013年5月23日原告在被告单位工作期间所受的伤属于工伤的事实，4.大理州劳动能力鉴定委员会（2015）236号劳动能力初次鉴定书一份，用以证明原告所受的伤经鉴定其劳动能力丧失，属因工贰级，完全丧失劳动能力，医疗依赖为一般依赖，护理依赖为部分护理依赖，可配置座便轮椅，5.南涧县人民医院住院病案首页及手术记录各一份，用以证明原告因工受伤后在医院治疗的情况。
经质证，被告对原告提供的第一组证据无异议；对第二组证据提出内容不真实的异议，且原告认可工资为90元/天，与诉请的3687元/月相矛盾；对第三组证据的证明方向提出异议，相反裁决书能证明原告认可的工资为90元/天，月工资是2700元。
被告就其答辩主张向本院提供以下证据：一、于2013年6月28日签订的中国太平洋人寿保险股份有限公司人身保险合同复印件一份，用以证明原告不是团山石厂的员工，团山石厂没有为原告缴纳保险；二、团山石厂2013年5月至12月工资表复印件一份，用以证明2013年5月至12月团山石厂其他职工的工资情况；三、证人董爱富当庭证实原告系大理州子龙机械化工程有限公司修乐秋公路时由管理工地的人员派去团山石厂买石头时受伤，原告受伤后，管理工地的人员和石厂分别垫付医疗费三万元。
经质证，原告对被告提供的第一、二组证据的证明方向提出异议，对第三组证据的真实性提出异议。
对以上各方提供的证据，本院审查认证如下：一、原告方提供的证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，予以确认。二、被告提供的第一、三组证据无其他证据相印证，不予确认，第二组证据形式要件不合法，不予确认。
根据以上确认证据和双方当事人陈述，本院确认以下法律事实：被告系经依法批准采矿、经营建筑用石开采、销售的个体工商户。自2013年5月19日起，原告到被告处工作，言明工资为每天90元，双方未签订书面劳动合同，被告至今未向原告发放过工资，未为原告依法缴纳社会保险。2013年5月23日，原告在劳动过程中受伤，在南涧县人民医院住院治疗77天。原被告为双方是否存在劳动关系产生争议，原告向南涧彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出南劳仲案字第[2014]001号仲裁裁决，裁定原被告之间劳动关系成立。被告不服仲裁裁决，向南涧县人民法院提起诉讼，南涧县人民法院于2014年11月13日作出原被告之间存在事实劳动关系的判决，被告不服判决，向大理州中级人民法院提出上诉，大理州中级人民法院于2015年2月23日作出驳回上诉，维持原判的判决。2014年5月22日，原告向大理州人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年4月16日认定原告属工伤。原告的伤于2015年11月3日经大理州劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定结论为因工贰级，属完全丧失劳动能力，一般医疗依赖，护理依赖，可配置坐便轮椅。被告除支付原告住院期间的医疗费外，未向原告支付过其他任何费用，原被告双方未能就工伤赔偿达成协议，2016年2月29日，原告就社会保险、双倍工资和工伤保险待遇纠纷向南涧彝族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2016年3月25日作出南劳仲案字第[2016]1号仲裁裁决，原告不服仲裁裁决，遂提起诉讼。另,经查2014年大理州在岗职工月平均工资为3830元。
本院认为：原被告之间的劳动关系争议，经一裁两审已得以确认，双方之间存在事实劳动关系，原告在劳动过程中受伤，属工伤，被告未为原告办理工伤保险,被告应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。被告关于原被告双方之间不存在劳动关系、不应承担赔偿责任的辩称，无证据加以证明，故不予采信。
关于原告要求被告立即为其办理养老保险及医疗保险参保并缴纳保险费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”和《社会保险费征缴暂行条例》第13条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期不缴纳的，除补缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金”之规定，原告要求被告立即为其办理养老保险及医疗保险参保并缴纳保险费，属于行政机关的行政职责，对此本院不予裁判。
关于原告损失的确定问题。根据相关法律,结合证据和各方诉讼主张，本院作如下认定：
一、未签订书面劳动合同的双倍工资。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条和《云南省高级人民法院云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》（云南省高级人民法院和云南省人力资源和社会保障厅“云高法[2015]27号”文件）的相关规定，原被告双方未签订书面劳动合同的行为处于持续状态,原告主张二倍工资的仲裁时效从用人单位应当支付二倍工资的最后一个月届满之日起计算,原告申请仲裁时已超过时效,仲裁未支持，而原告超过仲裁申请期限申请仲裁，又无不可抗力或者其他正当理由，故依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定,以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由,作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”之规定，本院不予支持。
二、工伤保险待遇。1.住院期间伙食补助费。根据大人社[2011]60号文件规定，原告诉请合法，予以支持，确认为2695元（35元/天×77天）。2.交通费。原告虽无证据证明，但结合原告申请工伤认定、劳动能力鉴定的实际，酌情考虑支持500元。3.辅助器具费。参照《云南省工伤保险辅助器具配置项目标准》（云人社发[2014]14号）及《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十五条第二款的规定，确认为9596.25元[（75-49.41）÷4×1500]。4.停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十三条和《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)的规定,月计薪天数为21.75天,而原告的日工资为90元,故其月工资应为1957.5元(90元/天×21.75天),确认为23490元（1957.50元/月×12月）。5.停工留薪护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条,参照本地护工同等级别护理的劳务报酬3000元/月，确认为36000元（3000元/月×12月）。6.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十五条,结合原告的工资(工资标准同前)，确认为48937.50元（1957.50元/月×25月）。7.伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条,结合原告的工资(工资标准同前)，确认为1663.88元（1957.50元×85%），大理州劳动能力鉴定委员会于2015年11月3日对原告作出伤残等级评定和确认需要护理，故被告应从2015年11月起按月支付。原告关于从2013年5月至2015年10月的伤残津贴按3687元/月标准计算支付的主张，无法律依据，不予支持。8.生活护理费。2014年度大理州职工平均工资为3830元，故确认为1149元（3830元×30%）。大理州劳动能力鉴定委员会于2015年11月3日对原告作出伤残等级评定和确认需要护理，被告应从2015年11月起按月支付。原告关于从2013年5月至2015年10月的生活护理费按3687元/月标准计算支付的主张，无法律依据，不予支持。9.鉴定费。原告进行丧失劳动能力鉴定，而被告未为原告参加工伤保险，根据《工伤保险条例》的规定，鉴定费应由被告支付，故原告诉请鉴定费300元并无不当，予以支持。上述九项工伤保险待遇，其中第1、2、3、4、5、6、9项共计121518.75元，由被告一次性支付，第7、8项自2015年11月起至2016年8月止10个月的费用为28128.8元，由被告一次性支付，自2016年9月起被告按月支付。
综上所述，依照《工伤保险条例》第二条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告南涧县南涧镇团山石厂向原告高祥先一次性支付各项工伤保险待遇合计人民币121518.75元，限于判决生效后十日内履行。
二、被告南涧县南涧镇团山石厂自2015年11月起向原告高祥先支付伤残津贴1663.88元/月和生活护理费1149元/月至2016年8月止共计人民币28128.8元，限于判决生效后十日内履行；自2016年9月起按月向原告高祥先支付伤残津贴1663.88元和生活护理费1149元，每月的费用限于当月的20日前支付。
三、驳回原告高祥先要求被告南涧县南涧镇团山石厂支付未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告南涧县南涧镇团山石厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院。
双方当事人逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。
审 判 长 周宜丽
审 判 员 杨金萍
人民陪审员 赵 高
二〇一六年八月十五日
书 记 员 李 骋