黑龙江省抚远市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)黑0833刑初40号
公诉机关黑龙江省抚远市人民检察院。
附带民事诉讼原告人冯某某，女，汉族。
诉讼代理人刘某某，女。
被告人刘某某，女，汉族。因本案于2017年3月17日被抚远市公安局行政拘留5日，2017年3月28日被抚远市公安局取保候审，6月8日被刑事拘留，6月21日被逮捕。现羁押于佳木斯市看守所。
辩护人暨诉讼代理人赵福兴，黑龙江勤勉律师事务所律师。
抚远市人民检察院以黑抚检诉刑诉[2017]40号起诉书指控被告人刘某某犯故意伤害罪，于2017年9月26日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人冯某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。抚远市人民检察院指派检察员张家成出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人冯某某及其诉讼代理人、被告人刘某某及其辩护人暨诉讼代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，吕某某与被告人刘某某系男女朋友关系，吕某某在寒葱沟镇经营一家春波修理部。被害人冯某某系春波修理部的顾客，曾经放在修理部三台座机，让吕某某寄卖。2017年3月16日8时30分许，冯某某来到春波修理部，因寄卖座机一事与吕某某发生口角，冯某某拿扳手扔向吕某某，没砸到吕某某。被告人刘某某见状上前与冯某某厮扯在一起，二人互相抓对方头发，用拳脚相互踢打对方，厮打中冯某某倒地。
案发后，吕某某及时拨打电话报警。派出所民警赶到现场时，发现冯某某躺在地上。经民警现场询问，冯某某指认刘某某对其进行殴打，民警将刘某某传唤到派出所。刘某某到案后如实供述自己的罪行。
经鉴定，冯某某第2腰椎左侧横突骨折，损伤程度属轻伤二级。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有书证受案登记表、到案经过，证人吴某某、王某、吕某某的证言，被害人冯某某的陈述，被告人刘某某的供述和辩解以及抚远市公安局刑事技术大队鉴定书、现场勘验检查笔录等证据证实，足以认定。
在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人冯某某向本院提起附带民事诉讼，要求依法判令被告人刘某某赔偿医疗费38000元、交通费3000元、住宿费1600元、误工费26217.48元（4369.58元/月×6月）、护理费24032.69元（按2人护理1个半月，1人护理2个半月，即4369.58元/月×2×1.5月+4369.58元/月×1×2.5月）、营养费6000元、精神损失费50000元、鉴定费1100元、后续治疗费50000元，以上合计199950.17元。
被告人刘某某当庭表示愿意依法进行赔偿。
被告人刘某某的诉讼代理人提出，附带民事诉讼原告人有过错，赔偿责任应当按比例分担；抚远市公安局的鉴定书是伤情鉴定，不能作为民事证据，由于附带民事诉讼原告人放弃伤残鉴定，所以误工期不能按照3个月计算，应按住院期间18天计算。1、医疗费对正规医疗票据予以认可，其他不予认可；2、原告未提供交通费、住宿费的证据，对交通费、住宿费不予认可；3、应当按照18天住院期间实际减少的收入计算误工费；4、护理费、营养费和后续治疗费，无司法鉴定，不应当支持；5、在刑事附带民事诉讼中，依法不支持精神抚慰金。
经审理又查明，冯某某的伤情诊断为腰椎退行性改变、第2腰椎左侧横突骨折，经抚远市公安局刑事技术大队鉴定，损伤程度属轻伤二级，医疗终结时间为伤后三个月。冯某某受伤后，于2017年3月16日至4月3日在前哨农场医院住院治疗18天。相关医疗门诊费票据和治疗手册显示，冯某某出院后，于2017年4月7日到黑龙江农垦建三江人民医院门诊治疗1次，4月8日、4月10日、6月8日和6月24日，在前哨农场医院进行过门诊治疗。6月24日前哨农场医院医生出具诊断：1.注意休息；2.腰部理疗、口服药物治疗；3.必要时到上级医院进一步诊治。
附带民事诉讼原告人对提出的诉讼请求，向法庭出具以下证据：前哨农场医院4053.60元的住院费票据1张；前哨农场医院合计770元的门诊费票据6张；黑龙江农垦建三江人民医院合计587元的门诊费票据2张；合计1100元的鉴定费票据2张。另外出具4张共计3090元的药店收据。
结合本案所有证据，本院对原告人的主张和被告人的辩论意见，综合认定如下：
对冯某某提出医疗费38000元的诉讼请求，根据相关规定，医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。冯某某提供的9张共计5410.60元的医疗住院费、门诊费票据，与客观事实相符，本院予以支持（4053.60元+770元+587元=5410.6元）；对冯某某提供的4张共计3090元药店出具的收据，因非医疗机构出具，亦非正规发票，又无需要外购药物治疗的医嘱，对此不予支持。冯某某提出医疗费38000元的诉讼请求，本院支持5410.60元。
冯某某提出交通费3000元的主张未向法庭提供证据，但冯某某提供的建三江人民医院门诊诊疗手册和门诊费票据可以证实，冯某某于2017年4月7日去建三江人民医院门诊治疗1次，必然发生交通费，建三江距离前哨农场180公里，冯某某虽未提供相关证据，对该交通费也应酌情支持。考虑到冯某某受伤的情况、出租车市场租赁价格以及公路、铁路票价等事实，对冯某某3000元诉讼主张，酌情支持400元。
对冯某某提出1600元住宿费的诉讼请求，未向法庭提供证据，不予支持。
对被告人刘某某诉讼代理人提出公安局的鉴定文书是伤情鉴定，鉴定书确定的医疗终结时间不能作为民事证据，冯某某误工期不能按照三个月，应当按住院时间18天计算，护理期限没有司法鉴定佐证不应支持的代理意见，经查，冯某某的伤情，经抚远市公安局刑事技术大队鉴定，医疗终结时间为伤后三个月，鉴定依据的是《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA/T521-2004）。冯某某被诊断为第2腰椎左侧横突骨折，准则第9.1规定，脊柱骨折的医疗终结时间应在120日以下，公安局将冯某某的医疗终结时间鉴定为伤后三个月即90天并无不当，该鉴定虽由侦查机关出具，但鉴定程序合法，适用准则适当，其鉴定意见可以作为处理本案的参考，被告人诉讼代理人该代理意见不予采纳。对冯某某提出误工费26217.48元、护理费24032.69元的诉讼请求，与本案事实不符。根据审理查明的事实，本院认为，冯某某的误工时间可以参照公安局的鉴定意见按伤后三个月支持，护理期限和人数，酌情支持住院时间18天和1人护理。因此，冯某某的误工费应为13108.75元（参照2016年黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资52435元/年的标准计算3个月，即52435元÷12×3=13108.75元），护理费为2621.75元（参照2016年黑龙江省城镇非私营单位就业人员平均工资52435元/年的标准计算18天，即52435元÷360×18=2621.75元）。
营养费6000元的主张过高，住院期间可酌情支持每天50元，即900元（50元/天×18天=900元）。
鉴定费1100的诉讼请求，有事实和证据证实，予以支持。
冯某某提出50000元精神损失费的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼受案范围，不予支持，后续治疗费50000元的请求，无证据证实，不予支持。
被告人诉讼代理人提出被害人存在过错，应当按比例分担赔偿责任的代理意见，与事实不符，不予采纳。
综上，被告人刘某某的犯罪行为给冯某某的经济损失为：23541.1元（5410.60元+400+13108.75元+2621.75元+900+1100元=23541.1元）。
附带民事诉讼经本院调解，未达成调解协议。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1.黑龙江省医疗住院费、门诊费票据9张，证实发生医疗费共计5410.60元。
2.住院患者费用汇总表1张，证实冯某某住院时间18天，发生住院费共计4053.60元。
3.前哨农场医院2017年6月24日开具的诊断证明一份，证实冯某某必要时可到上级医院进一步治疗。
4.法鉴费收据2张，证实冯某某对损伤程度进行鉴定时发生鉴定费1100元。
5.抚远市公安局刑事技术大队鉴定书，证实冯某某的损伤程度属轻伤二级，医疗终结时间为伤后三个月。
本院认为，被告人刘某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。刘某某犯罪以后明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。公诉机关的指控成立，公诉意见予以支持。被告人刘某某给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应当予以赔偿。辩护人提出刘某某具有自首情节、系初犯、偶犯、具有法定、酌定从轻处罚情节，可从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；提出被害人具有重大过错，依法应对被告人从轻处罚的辩护意见，与事实不符，不予采纳；提出可对刘某某判处缓刑的建议，因刘某某未对被害人进行任何赔偿，亦未提供宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响的证据，该代理意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条之规定，应当判决如下：
一、被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月8日起至2018年7月2日止）。
二、刘某某赔偿冯某某经济损失人民币23541.1元。赔偿款于本判决生效时立即给付。
三、驳回附带民事诉讼原告人冯某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省佳木斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 祝令合
审判员 张寿亭
审判员 宋淑华
二〇一七年十二月十五日
书记员 孙梅子