四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川15刑终314号
原公诉机关四川省宜宾市翠屏区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢成均，男，1969年1月13日出生于四川省高县，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省高县。因犯盗窃罪于1994年6月被判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪于2007年5月14日被判处拘役四个月；因犯盗窃罪于2007年11月19日被判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪,于2010年11月16日被判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万五千元;因犯盗窃罪于2017年9月20日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，同年10月15日刑满释放。因本案于2017年12月30日被刑事拘留，2018年1月12日被逮捕。现羁押于宜宾市看守所。
指定辩护人张中华，宜宾市翠屏区法律援助中心律师。
四川省宜宾市翠屏区人民法院审理宜宾市翠屏区人民检察院指控原审被告人谢成均犯抢劫罪一案，于2018年6月13日作出（2018）川1502刑初239号刑事判决。原审被告人谢成均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人谢成均，听取辩护人意见。现已审理终结。
原判认定，2017年12月30日9时许，被告人谢成均到宜宾市公安局出入境大厅旁边盗窃摩托车时被附近的群众冯某和彭某发现，二人下车阻止，谢成均遂用手上的砂轮机将冯某打伤后逃跑，冯某和彭某随即追赶至市政广场公交车站将谢成均挡获。经鉴定，涉案红色“豪爵”牌普通二轮摩托车和红色“隆鑫”牌普通二轮摩托车价值人民币共计11411元。另查明，冯某经医院诊断为：头皮全身多处软组织挫擦伤。
原判认为，被告人谢成均盗窃他人数额较大的财物时，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。被告人谢成均因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人谢成均已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，依法比照既遂犯从轻处罚。原判根据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第六十五条第一款、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人谢成均犯抢劫罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币五千元；二、扣押在案的谢成均作案所用的无牌照红色“豪爵”牌摩托车一辆及砂轮机等作案工具若干，依法予以没收，由扣押机关负责处理。
谢成均上诉提出其盗窃被发现后未使用暴力、威胁等行为，一审认定的部分事实不清、证据不充分，不构成抢劫罪。
谢成均的辩护人提出谢成均为抗拒抓捕当场使用暴力的证据不足，应当宣告谢成均无罪。
经审理查明，2017年12月30日10时许，上诉人（原审被告人）谢成均搭乘一辆摩托车到宜宾市公安局出入境大厅旁边，使用随身携带的砂轮机对莫某、郭某1停放在此并锁在一起的红色“豪爵”牌普通二轮摩托车和红色“隆鑫”牌普通二轮摩托车实施盗窃。谢成均在盗窃过程中，被附近的群众冯某和彭某发现并阻止，谢成均手持砂轮机抗拒抓捕后逃离现场。冯某和彭仕均随即追赶至市政广场公交车站处将谢成均挡获。公安民警随后到达现场将谢成均传唤到案。经鉴定，涉案的红色“豪爵”牌普通二轮摩托车和红色“隆鑫”牌普通二轮摩托车价值人民币共计11411元。另查明，冯某经医院诊断为：头皮全身多处软组织挫擦伤。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2017年12月30日10时许，匿名群众到宜宾市公安局翠屏区分局蜀南大道派出所报案称在宜宾市翠屏区图书馆旁边有人打架。民警到达现场进行盘查时，发现一男子挎包及驾驶的摩托车内发现涉嫌盗窃摩托车的工具，随即将男子传唤到派出所接受调查。同日，公安机关立案侦查。
2.视听资料，证实2017年12月30日8时31分24秒，谢成均骑着一辆无牌摩托车进案发现场（宜宾市公安局出入境大厅旁边）8时37分32秒，谢成均骑着一辆无牌摩托车从案发现场出来。8时38分24秒，谢成均步行到案发现场。9时7分5秒，谢成均步行从案发现场出来。10时00分24秒，谢成均乘一辆电瓶车进入案发现场。10时5分10秒，谢成均手持砂轮逃离案发现场。
3.提取笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录，证实2017年12月30日10时20分，公安民警在宜宾市翠屏区图书馆附近依法提取并扣押了谢成均持有的一部红色豪爵牌摩托车（型号HJ150-2）、深蓝色NYC牌鸭舌帽一顶、黑色无牌信号屏蔽器一个、手持式电动砂轮一支、砂轮片一片、小型六角套筒三把、扳手三把、起子三把、钳子两把、T型套筒两把、三角套筒两把、锤子三把、工具刀一把、手电筒一把和蓝色单肩挎包一个。
4.谢成均指认照片，证实谢成均指认了川Ｑ×××××红色豪爵牌摩托车和川Ｑ×××××红色隆鑫牌摩托车、谢成均所骑的红色豪爵牌无牌照摩托车及随身携带的工具。
5.宜宾市翠屏区价格认证中心区价认定（2018）9号价格认定结论书，证实对涉案的红色豪爵牌普通二轮摩托车一辆（车牌号：川Ｑ×××××、型号：悦冠150-6D，发动机号：YJ034223，车架号：LC6PCK618F0007347）和红色隆鑫牌普通二轮摩托车一辆（车牌号：川Ｑ×××××，型号：LX150-52，发动机号：QD023228，车架号：LLCLPJL00HA401265）在基准日的认定价格为人民币壹万壹仟肆佰壹拾壹元正。
6.证人证言
（1）郭某1、莫某的证言，证实2017年12月30日早上，郭某1、莫某到工地上班时将二人的摩托车用U型锁锁在一起停靠在宜宾市公安局出入境办证大厅旁边。10时许，郭某1接到“冯老板”的电话称二人的摩托车差点被偷走了，小偷被送到了派出所。莫某证实他的摩托车是一辆红色豪爵牌摩托车，车牌号是川Ｑ×××××,车辆识别代码是LC6PCK618F0007347,发动机号是YJ034223。郭某1证实他的摩托车是一辆红色隆鑫牌摩托车，车牌号是川Ｑ×××××，车辆识别代码是LLCLPJL00HA401265，发动机号是QD023228。
（2）冯某、彭某证言及辨认笔录，证实2017年12月30日9时许，他和同事彭仕均在宜宾市翠屏区蜀南大道东段宜宾市公安局出入境大厅旁边谈事情。他看见谢成均在旁边转悠约10分后用砂轮机锯摩托车的地锁。他和彭某就去阻止，谢成均将手中的砂轮机向他打过来，他用手挡了一下，砂轮机打在了他的后脑上，后脑被打了一个口子。谢成均转身往图书馆对面的广场东路上跑，他和彭某追出去，追到了广场东路23路公交车车站处时将谢成均抓住。蜀南大道派出所巡逻的民警到了现场，将谢成均带回了派出所。
7.伤情照片、宜宾市第一人民医院诊断证明书，证实冯某头部伤情，经医院诊断为：头皮全身多处软组织挫擦伤。
8.上诉人（原审被告人）谢成均的供述和辩解、同步录音录像，证实2017年12月30日10时许，他到宜宾市公安局出入境大厅旁边，看到一把U型锁锁了两辆摩托车，他就用砂轮去锯锁，当锯到一半的时候，就被两名群众发现。两名群众就来逮他，还拿了木棒要打他，他便拿起他手中的砂轮向对方挥舞，但不知道是否打到对方。后来，两名群众追上来把他逮着。过了一会，巡逻民警就来了。他手上的伤是被两名群众按倒在地时造成的，他偷摩托车是想自己骑。
9.四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502刑初512号刑事判决书、释放证明，证实谢成均因犯盗窃罪于1994年6月被判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪于2007年5月14日被判处拘役四个月；因犯盗窃罪于2007年11月19日被判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪,于2010年11月16日被判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三万五千元;因犯盗窃罪于2017年9月20日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，同年10月15日刑满释放。
10.户籍信息，证实谢成均作案时系成年人，已达应负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人（原审被告人）谢成均在实施盗窃过程中被他人发现，使用暴力抗拒抓捕的行为已构成抢劫罪。
关于上诉人谢成均及其辩护人提出其盗窃被发现后未使用暴力、威胁等行为，一审认定的事实不清、证据不足的上诉理由和辩护意见。经查，谢成均对其实施盗窃被发现后持工具抗拒抓捕的事实供认不讳，亦有证人证言和伤情照片予以印证，足以认定。该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钟权
审判员 蔡伟
审判员 朱琳
二〇一八年八月七日
书记员 朱霞