广西壮族自治区岑溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0481刑初257号
公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
被告人江海玲，女，1972年10月16日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，中专文化，个体户，住岑溪市。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2015年10月13日被取保候审。
辩护人刘兆雄，广西骏能律师事务所律师
岑溪市人民检察院以岑检公刑诉（2016）220号起诉书指控被告人江海玲犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岑溪市人民检察院指派代理检察员蒋凌云出庭支持公诉，被告人江海玲及辩护人刘兆雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
岑溪市人民检察院指控，2015年8月10日开始，被告人江海玲在其经营的位于岑溪市岑城镇工农路地税大厦一楼玲巧面食店非法添加含有硫酸铝钾等成分的泡打粉用于生产馒头、香芋包等，并予以销售，后于同年8月13日被岑溪市食品药品监督管理局在抽检中发现。经鉴定，在被告人江海玲经营的店内抽检的馒头、香芋包等均检出铝成分。
就上述指控的事实，公诉机关当庭提供了相应的证据予以证明，认为被告人江海玲在生产、销售食品中掺入有毒、有害食品原料并予以销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，构成生产、销售有毒、有害食品罪。提请本院依法惩处。
被告人江海玲对公诉机关指控其犯生产、销售有毒、有害食品罪的事实和罪名没有异议，请求从轻处罚。
辩护人刘兆雄对公诉机关指控被告人江海玲犯罪的事实没有异议。辩解称，被告人的行为应构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。理由是，按照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，被告人在生产馒头、香芋包中添加的桂林红星化工有限公司生产的“甜香泡打粉”属于食品添加剂，并非有毒有害食品原料，被告人使用该添加剂是超范围、超量使用，属于滥用食品添加剂。被告人江海玲自愿认罪，犯罪情节较轻，且是初犯，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年8月10日开始，被告人江海玲在其经营的位于岑溪市岑城镇工农路地税大厦一楼玲巧面食店生产、销售面食制品，在生产豆沙小笼包、香芋包、芝麻白糖包、馒头等食品时，非法添加含有硫酸铝钾等成分的泡打粉，并将生产的面食制品销售给顾客食用。同年8月13日岑溪市食品药品监督管理局对该店生产的豆沙小笼包、馒头、芝麻白糖包、香芋包等食品进行抽检，并查获其的使用桂林市红星化工有限责任公司生产的香甜泡打粉的包装及说明。经广西壮族自治区食品药品监督管理局鉴定，抽检的豆沙小笼包中铝含量为523mg／kg、香芋包中铝含量为555mg／kg、芝麻白糖包中铝含量541mg／kg、馒头中铝含量为563mg／kg，均属不合格食品。上述事实，有检察机关提供，业经法庭示证、质证的下列证据予以证明：
1.证人覃某的证言：其与江海玲是夫妻关系。其妻子江海玲在岑溪市岑城镇工农路地税大厦一楼经营玲巧面食店，后岑溪市食品药品监督管理局抽检店内生产的馒头、包子等均检出含铝成分。
2.证人杨某的证言：其在岑溪市龙井转盘处经营兴隆粮油经营部，主要经营面粉、蛋糕的配料、泡打粉等。泡打粉有桂林市红星化工有限公司生产的含铝成分的剑石牌、桂花牌甜香泡打粉和湖北安琪厂生产的安琪牌无铝泡打粉。其店销售泡打粉因顾客多而没有销售记录。
3.现场勘验笔录：反映被告人江海玲在岑溪市岑城镇工农路地税大厦一楼租用铺面的概况及周边概貌。
4.辨认笔录、指认照片：反映被告人江海玲主动带办案民警到岑溪市岑城镇工农路地税大厦一楼租用的铺面辨认该铺面是其经营生产、销售面制食品场所。
5.刑事案件登记表：2015年11月4日，岑溪市公安局治安管理大队接到岑溪市食品药品监督管理局报案称，江海玲在岑溪市岑城镇工农路地税大厦一楼经营玲巧面食店，非法添加含铝成份的添加剂在包子、馒头等食品中并销售给顾客食用。
6.户籍证明：载明被告人江海玲的出生、住址等情况。
7.甜香泡打粉的包装和使用说明：反映被告人在制作面食制品所使用桂林市红星化工有限公司生产的含铝成份的剑石牌泡打粉。
8.前科证明：2015年11月13日通过全国公安综合信息查询系统查询，江海玲在近一年内无违法犯罪记录。
9.2014年5月14日国家卫生计生委、工业和信息化部、质检总局、食品药品监管总局等五部门关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告：自2014年7月1日起，禁止将酸性磷酸铝钠、硅铝酸钠和辛烯基琥珀酸铝淀粉用于食品添加生产、经营和使用，膨化食品生产中不得使用含铝添加剂，小麦粉及其制品（除油炸制品、面糊、裹粉、煎炸粉外）生产中不得使用硫酸铝钾和硫酸铝铵。
10.岑溪市食品药品监督管理局移送江海玲生产、销售有毒、有害食品材料：载明该局对江海玲在岑溪市岑城镇工农路地税大厦一楼铺面生产、销售的面制馒头、包子等面制品进行抽检发现添加含铝的泡打粉，已构成犯罪。将材料移送公安机处理的情况。
11.鉴定意见：经广西壮族自治区分析测试研究中心对玲巧面食店生产的“豆沙小笼包”、“香芋包”、“芝麻白糖包”、“馒头”进行鉴定，豆沙小笼包铝含量523mg／kg、香芋包铝含量555mg／kg、芝麻白糖包铝含量541mg／kg、馒头铝含量563mg／kg。结果均属不合格食品。
12.被告人江海玲的供述和辩解：2015年8月10日开始，其在位于岑溪市岑城镇工农路地税大厦一楼租用铺面经营玲巧面食店，在店内生产馒头、香芋包、芝麻白糖包、豆沙小笼包等食品制品时添加香甜泡打粉（含有硫酸铝钾等成分），将生产的面食制品销售给顾客食用。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人江海玲在其经营的玲巧面食店制作馒头、香芋包、芝麻白糖包、豆沙小笼包过程中，违法添加禁止用于食品生产、经营和使用的含硫酸铝钾的香甜泡打粉。被告人江海玲违反国家食品安全法规，在生产、销售的食品中掺入国家明确规定不得使用的非食品原料。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控被告人江海玲犯生产、销售有毒、有害食品罪罪名成立，依法应在“处五年以下有期徒刑，并处罚金”的幅度量刑惩处。
被告人江海玲归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。对辩护人刘兆雄提出被告人自愿认罪，依法应得到从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
对辩护人刘兆雄提出被告人江海玲的行为应构成生产、销售不符合安全标准的食品罪的辩护意见。经查，被告人江海玲于2015年8月份在其经营的玲巧面食店制作馒头、香芋包、芝麻白糖包、豆沙小笼包过程中添加含有硫酸铝钾。而在2014年5月14日，国家卫计委等5部委就出台了《关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告》，规定小麦粉及其制品生产中不得使用硫酸铝钾和硫酸铝铵，该公告自2014年7月1日已经开始施行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：（一）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；”。被告人江海玲明知不能添加仍添加含有硫酸铝钾的香甜泡打粉到其生产的食品上，被告人的上述行为属于在生产、销售的食品中掺入有毒有害的非食品原料，并非是其生产、销售的产品超限量或者超范围滥用食品添加剂。公诉机关指控被告人江海玲犯生产、销售有毒、有害食品罪，定性准确，指控罪名成立，应予支持。因此，对辩护人刘兆雄的上述定性辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人江海玲犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可依法对其宣告缓刑。
综上，为了依法惩治危害食品安全犯罪，保障人民群众身体健康、生命安全，打击刑事犯罪，根据被告人江海玲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第二款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条和第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人江海玲犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期自判决生效之日起执行。罚金限于判决生效后十日内交纳）。
二、禁止被告人江海玲在缓刑考验期内从事生产、销售食品活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈小凡
代理审判员 李瑞山
人民陪审员 李林峰
二〇一六年八月三十日
书 记 员 钟梓欣
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