浙江省绍兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）绍民初字第13号
原告商金玉。
委托代理人胡美龙。
被告许关钦。
被告夏如根。
原告商金玉与被告许关钦、夏如根提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2011年12月23日立案受理后，依法由代理审判员沈海明适用简易程序独任审判，于2012年2月6日公开开庭进行了审理。原告商金玉及其委托代理人胡美龙，被告许关钦、夏如根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告商金玉诉称，原告受雇于第二被告夏如根为第一被告许关钦建造农村住宅用房。2009年10月25日，在建房过程中，原告在二楼装卸一辆装有混凝土的翻斗车时，从二楼翻落到一楼受伤，伤后原告被送至医院救治，两次住院46天，共花费28，745.56元，后经绍兴正大司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工时限拟为9个月，护理时限拟为4个月，营养时限拟为3个月。因原被告就赔偿事宜协商未果，遂向法院起诉，请求法院判令两被告赔偿原告：医疗费28，745.56元；住院伙食补助费920元；护理费10，076.40元；误工费22，671.90元；营养费1，800元；残疾赔偿金22，606元；交通费600元；精神损害抚慰金4，000元；鉴定费2，000元，合计93，419.86元。
被告许关钦辩称，我把建房工程承包给了被告夏如根，原告受伤的时候我不在场，所以我对事故发生经过不是很清楚。我认为原告自己应当要注意采取安全措施，但是原告自己没有尽到注意义务，而且原告本身劳动能力也有问题，是不能爬高的，事后我给了被告夏如根2万元。
被告夏如根辩称，我是给被告许关钦造房子的，但不是承包，原告是自己要来做小工的，事故发生的时候我不在场，后来他们通知我才知道这个事情的，事发后我借给了原告14，000元。
经审理查明，被告夏如根承包了许关钦的房屋建造工程后，雇佣了原告商金玉等人进行施工，2009年10月25日，在建房过程中，原告商金玉在二楼装卸一辆装有混凝土的翻斗车时，从二楼坠地受伤，原告立即被送至医院救治，在绍兴县齐贤人民医院住院32天（2009年10月25日-2009年11月26日），住院医疗费22，120.73元，在绍兴县齐贤镇社区卫生服务中心住院14天（2011年8月2日-2011年8月16日）住院医疗费5，279.19元，门诊医疗费1，345.64元，医疗费合计28，745.56元。出院诊断：左股骨粗隆骨折、左股骨上端骨折、左桡骨远端骨折。2011年9月20日，经绍兴正大司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工时限拟为9个月，护理时限拟为4个月，营养时限拟为3个月。被告夏如根在事故发生后已经支付给原告商金玉医疗费14，000元。此后，原告与被告就赔偿事宜未能达成一致，原告为维护自身合法权益，遂诉至本院，酿成纠纷。
以上事实，由原告提供的绍兴县齐贤人民医院门诊病历三本、住院收款收据两份、门诊收费收据八份、住院费用清单两份、住院病历档案两份、司法鉴定书两份、司法鉴定费发票两份、证人证言两份以及原被告在庭审中的陈述等证据予以证明。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案原告在被告许关钦的房屋建造工作中坠地受伤，经住院治疗，左股骨粗隆骨折、左股骨上端骨折、左桡骨远端骨折，绍兴正大司法鉴定所鉴定为十级伤残，损害事实清楚。双方当事人争议的焦点问题主要是：（1）原告与被告夏如根之间的雇佣关系是否成立？（2）定作人（房东）许关钦是否需要承担责任？（3）原告因本次外伤所造成的损失如何认定？
关于焦点一，本院认为，应认定原告商金玉与被告夏如根之间雇佣关系成立。理由在于：雇佣关系具有以下法律特征：（1）当事人之间存在控制、支配和从属关系；（2）由一方指定工作场所，提供劳动工具或设备，限定工作时间；（3）定期给付劳动报酬；（4）是继续性提供劳务；（5）当事人一方所提供的劳动构成对方的业务或者经营活动的组成部分。纵观本案事实，本案原告系泥水工小工，属被告许关钦房屋建造工程的工作范畴，由被告夏如根支付工作报酬，工作内容及时间亦由被告夏如根决定，从以上事实分析，双方之间的关系完全符合上述关于雇佣关系成立并生效的全部要件，依法应当予以认定。被告夏如根作为雇主，对雇员在从事雇佣活动中遭受的人身损害，依法应当承担赔偿责任。被告夏如根辩称，我是给被告许关钦造房子的，但不是承包，原告是自己要来做小工的。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”本案被告夏如根除自己陈述外并无其他任何证据证明其与原告商金玉不存在雇佣关系，且事发后，被告夏如根还支付给原告医疗费14，000元。故被告夏如根该项抗辩理由，与本案事实不符，本院不予采纳。
关于焦点二，本院认为，定作人（房东）许关钦应当承担相应赔偿责任。原告之所以从二楼坠地受伤，很大程度上是因为没有采取安全措施，被告夏如根作为雇主，应当承担主要责任，同时，作为定作人（房东）许关钦，明知道被告夏如根没有相应资质，还将建房工程发包给夏如根，且在没有采取安全措施的情况下，明知原告商金玉劳动能力有问题还允许其从事具有危险性的工作，可以认定被告许关钦存在过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”结合本案实际，根据被告许关钦过错程度，本院认为其承担30%的赔偿责任较为适宜。
关于焦点三，住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费双方争议不大，本院予以认定；医疗费一项（无住院伙食费），本院认定为28，745.56元，被告许关钦辩称，原告的医疗费中13，447.90元已经绍兴县合作医疗保险报销，对于已报销部分的医疗费不予认可，本院认为，因原告享受医保要支付相应的医保金，是基于其个人身份通过社会保障体系享受的一种待遇，且对其以后享受的医保费用金额也会有影响，因此，对被告许关钦主张原告已享受的医保部分应予扣减的抗辩理由，本院不予支持；交通费一项，原告没有提供相应的票据，但考虑到原告实际住院46天及多次门诊的情况，对于原告主张的600元交通费，本院认为请求得当，故予以认定；精神损害抚慰金一项，原告因事故造成左股骨粗隆骨折、左股骨上端骨折、左桡骨远端骨折，经绍兴正大司法鉴定所鉴定为十级伤残，其所遭受的精神和肉体痛苦是可想而知的，并将伴其终身，必须给予一定的抚慰和赔偿，具体赔偿数额，本院根据侵权人的过错程度、侵权行为造成损害的结果、侵权人承担责任的经济能力等因素酌定，现原告要求赔偿4，000元，本院认为请求偏高，酌情调整为2，000元。
综上所述，原告因本次事故可纳入赔偿范围的损失为：（1）医疗费28，745.56元；（2）误工费22，671.90元；（3）护理费10，076.40元；（4）住院伙食补助费920元；（5）残疾赔偿金22，606元；（6）伤残及三期鉴定费2，000元；（7）交通费600元；（8）营养费1，800元；（9）精神损害抚慰金2，000元，合计91，419.86元，被告夏如根已支付14，000元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、商金玉的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、伤残及三期鉴定费、交通费、营养费、精神损害抚慰金等合计91，419.86元，由被告夏如根承担70%的赔偿责任，即63，993.90元，已支付14，000元，尚应支付49，993.90元，由被告许关钦承担30%的赔偿责任，即27，425.96元，上述款项均限于本判决生效后十日内履行完毕；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，135元，减半收取1，068元，由原告商金玉负担20元，由被告夏如根负担734元，由被告许关钦负担314元。两被告应负担部分，均限于本判决生效后七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 沈海明
二〇一二年三月十九日
书 记 员 徐 芳