安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）蚌刑终字第00339号
原公诉机关安徽省固镇县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙某（乳名接班），男，1970年8月16日出生于安徽省泗县，汉族，农民，住安徽省泗县。2014年1月7日因犯赌博罪被泗县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年；2015年2月5日因涉嫌犯赌博罪被固镇县公安局取保候审。2015年9月11日经固镇县人民法院决定被逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。现羁押于固镇县看守所。
辩护人李胜，安徽安康律师事务所律师。
原审被告人李某甲（乳名宝丰），男，1984年10月24日出生于安徽省泗县，汉族，农民，住安徽省泗县。因涉嫌犯赌博罪于2015年1月30日被固镇县公安局刑事拘留，同年2月2日被固镇县公安局取保候审。
原审被告人邓某将（乳名少将），男，1985年7月11日出生于安徽省固镇县，汉族，农民，住安徽省固镇县。2006年10月11日因犯故意伤害罪被固镇县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2008年9月5日因犯敲诈勒索罪被固镇县人民法院判处有期徒刑一年，决定合并执行有期徒刑二年，2009年12月28日刑满释放；2014年12月23日因涉嫌犯赌博罪被固镇县公安局刑事拘留，2015年1月26日经固镇县人民检察院批准逮捕，当日由固镇县公安局执行逮捕。2015年10月22日因刑期届满，经固镇县人民法院决定被取保候审。
固镇县人民法院审理固镇县人民检察院指控原审被告人孙某、李某甲、邓某将犯赌博罪一案，于2015年9月11日作出（2015）固刑初字第00161号刑事判决。宣判后，原审被告人孙某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市人民检察院指派检察员周飞出庭履行职务，上诉人孙某及其辩护人李胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院认定：1、2013年5月至9月份夜间，李某乙、程某（另案处理）以营利为目的，在五河县武桥镇天井村、头铺镇新华村附近的田地里以推牌九的方式聚众赌博，时间长达5个月左右，平均每次参与赌博的人数有四、五十人，赌资累计达数百万余元。2013年6、7月份，被告人邓某将、潘某与程某商定，进入赌场内为赌博提供资金，并收取高额利息，时间持续一个月左右。
2、2013年5月至10月份夜间，被告人李某甲同李某乙以营利为目的，在五河县申集镇黄李村、头铺镇屈台村附近的田地里以推牌九的方式聚众赌博30余次，每次参赌人员30余人，非法获利6万元。期间被告人邓某将同潘某向参赌人员提供赌资，从中收取高额利息。
3、2013年3月至4月份夜间，被告人孙某以营利为目的，在五河县武桥镇朱圩村姜集组的田地里及淮河河道五河县长淮镇东卡村段内租用他人的船只上以推牌九的方式聚众赌博20余次，每次参赌人员30余人，非法获利8万元。期间被告人邓某将同潘某向参赌人员提供赌资，从中收取高额利息。
另查明，2014年12月23日16时许，被告人邓某将到固镇县公安局刑事侦查大队投案，但未能供述自己的犯罪事实；2015年1月29日21时，泗县公安局泗城派出所民警在泗县泗城镇西一环蓝梦休闲会所将被告人李某甲抓获，李某甲于2015年2月2日缴纳非法所得60000元；2015年2月5日9时许，被告人孙某到固镇县公安局刑事侦查大队投案，并如实供述自己的犯罪事实，于2015年2月9日缴纳非法所得70000元。
一审认定上述事实的证据有勘验、检查笔录，现场示意图，现场照片，辨认笔录，案发及抓获经过，户籍证明，安徽政府非税收收入缴款书，刑事判决书，泗县看守所在押人员基本情况登记表，白湖监狱狱政科离监犯综合信息表，证人潘某、李某乙、杨某、程某、王某甲、谢某、徐某甲、朱某甲、朱某乙、刘某甲、徐某乙、王某乙、沈某、刘某乙、徐某丙、陈某、孟某甲、孟某乙、孟某丙的证言及被告人孙某、李某甲、邓某将的供述等证据证实。
一审法院认为：被告人孙某、李某甲分别以营利为目的，多次聚众赌博，被告人邓某将明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金帮助，其行为均已构成赌博罪。在被告人孙某、李某甲分别与邓某将的共同犯罪中，被告人孙某、李某甲均起主要作用，系主犯，应对其所参与的全部犯罪承担责任；被告人邓某将在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人孙某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人李某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人邓某将当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚；被告人孙某、李某甲在案发后能积极退赃，有悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。被告人邓某将曾因犯敲诈勒索罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人孙某在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪与后罪所判决的刑罚实行数罪并罚。根据被告人李某甲的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销安徽省泗县人民法院（2014）泗刑初字第00031号刑事判决书中，对被告人孙某判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币六万元的缓刑部分；被告人孙某犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八万元，与原判决有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）实行并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万元；二、被告人李某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币六万元；三、被告人邓某将犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元；四、对被告人孙某退缴的违法所得人民币七万元，由固镇县公安局刑事侦查大队上缴国库；五、对被告人李某甲退缴的违法所得人民币六万元，由固镇县公安局刑事侦查大队上缴国库。
宣判后，孙某上诉提出：其犯罪的原因是因为家庭困难，其本人患有××；其案发后主动投案、认罪态度好、积极退赃等，其还协助公安机关抓获在逃犯，具有立功表现，请求二审对其从轻处罚，并适用缓刑。
其辩护人提出相同辩护意见。
经审理查明，二审查明的事实、证据与一审一致。
本案证据均经庭审举证、质证，查证属实，原判已作为定案的依据，本院予以确认。
二审庭审中，辩护人当庭出示安徽省泗县公安局三湾派出所出具的“犯罪嫌疑人王凯到案经过”、泗县公安局泗公（经侦）捕字（2015）191号“逮捕证”、泗县公安局经侦大队出具的“情况说明”等书证，证明孙某协助泗县公安局抓捕其他犯罪嫌疑人。上述证据经当庭出示、质证，并查证属实，依法可作为证据采用。
本院认为：上诉人孙某、原审被告人李某甲以营利为目的，多次聚众赌博；原审被告人邓某将明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金帮助，其行为均已构成赌博罪。上诉人孙某、原审被告人李某甲、邓某将系共同犯罪，孙某、李某甲均起主要作用，系主犯，应对其所参与的全部犯罪承担责任；邓某将在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；孙某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；李某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；邓某将当庭自愿认罪，可酌情予以从轻处罚；孙某、李某甲在案发后能积极退赃，有悔罪表现，亦可酌情从轻处罚。邓某将曾因犯敲诈勒索罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人孙某在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪与后罪所判决的刑罚实行数罪并罚。一审根据上诉人孙某的犯罪事实、结合上诉人孙某所具有的自首、认罪态度较好等量刑情节，已对孙某从轻处罚，量刑适当；但在二审审理期间，孙某立功情节被查证属实，依法可再从轻处罚。根据孙某的犯罪事实和悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条、第七十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持固镇县人民法院（2015）固刑初字第00161号刑事判决的第二、三、四、五项，即被告人李某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币六万元；被告人邓某将犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元；对被告人孙某退缴的违法所得人民币七万元，由固镇县公安局刑事侦查大队上缴国库；对被告人李某甲退缴的违法所得人民币六万元，由固镇县公安局刑事侦查大队上缴国库。
二、撤销固镇县人民法院（2015）固刑初字第00161号刑事判决的第一项，即撤销安徽省泗县人民法院（2014）泗刑初字第00031号刑事判决书中，对被告人孙某判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币六万元的缓刑部分；被告人孙某犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八万元，与原判决有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）实行并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万元。
三、撤销安徽省泗县人民法院（2014）泗刑初字第00031号刑事判决书中，对被告人孙某判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币六万元的缓刑部分；被告人孙某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七万元，与原判决有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）实行并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币七万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。李某甲、孙某的罚金已缴纳，孙某、邓某将所判罚金于判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 任秀莲
审 判 员 王宇堂
代理审判员 季 灿
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 陆敏婕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。