＼n辽宁省沈阳市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2015）沈中民五终字第1591号＼n上诉人（原审原告）：三星（中国）投资有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市和平区。＼n法定代表人：李延柱，该公司总经理。＼n委托代理人：杨晓明，该公司职员。＼n委托代理人：该公司职员。＼n被上诉人（原审被告）：安璐，女，1988年3月28日出生。＼n委托代理人：崔勇，辽宁成功金盟律师事务所律师。＼n委托代理人：赵国良，辽宁成功金盟律师事务所律师。＼n原审原告：三星（中国）投资有限公司，住所地北京市朝阳区。＼n法定代表人：朴载淳，该公司总经理。＼n委托代理人：杨晓明，该公司职员。＼n委托代理人：王百军，该公司职员。＼n上诉人三星（中国）投资有限公司沈阳分公司因与被上诉人安璐、原审原告三星（中国）投资有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第00292号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员王银华（主审）担任审判长，审判员史军峰、代理审判员李娜参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。＼n三星（中国）投资有限公司沈阳分公司、三星（中国）投资有限公司向一审法院起诉称，一、原告与被告解除劳动关系合法，原告与被告于2013年4月15日签订了《劳动合同书》，约定被告到原告公司从事销售支援工作，劳动合同期限为2013年4月15日至2016年4月14日，执行标准工时，后双方于2014年2月16日签订《变更劳动合同书协议书》，约定被告岗位调整为销售，执行不定时工作制。2014年4月，被告主动提出调岗申请，但后因编制问题，申请的岗位被取消，被告申请失败。被告提出不想回原部门工作请求公司调整到其他岗位，公司经与被告协商，提供了销售、培训等岗位，但被告以不合适为拒绝，一直处于待岗状态，待岗过程中，公司一直支付全额工资。2014年7月15日，原告向被告发送《通知书》，通知被告工作岗位未发生变化，仍为CT渠道担当，要求被告立即返回原工作岗位工作。但被告未向其部门负责人报到，也没有继续从事原岗位工作。其部门负责人申请人事部门与被告协调其拒不到岗情况，经人事部门多次协调，被告表示其与部门同事之间关系紧张，无法继续在该部门工作，不能按照《通知书》要求，返岗工作。后被告经常无故脱离工作岗位，离开办公区不知所去。原告《职工手册》第八章纪律管理中规定，一次严重违纪行为或受到记过后仍有一般违纪行为的，公司有权解除劳动合同，严重违纪行为包括“不服从工作调动，未书面提出异议，在接到调岗通知后未按时到岗者”。被告的上述行为违反了以上规定，原告经申请工会同意后，于2014年8月6日，向被告发出了《惩戒通知》，解除了与被告的劳动关系。向被告送达了解除合同通知书等手续，并通知被告到北京外企人力资源服务有限公司办理社保、档案转移等手续，北京外企及时通知了被告，要求其按期办理上述手续。原告依据《员工手册》之规定，与被告解除劳动关系内容合法、程序合法。原告公司的《员工手册》被告在入职时已经签收，对被告具有法律效力。二、劳动仲裁裁决第二项裁定合法，请求人民法院维持裁决，正如裁决书认定的一样，被告已经按照法律及公司规定，支付了被告加班费，被告所主张的加班费没有事实和法律依据。年假也给被告进行了安排。同时，不存在未支付工资情况，仲裁裁决第二项认定的事实和适用的法律完全正确，请求人民法院维持。诉讼请求：1、判令撤销上述劳动仲裁裁决第一项，判定原告于被告解除劳动关系合法，无法支付经济赔偿金；2、判令维持上述劳动仲裁裁决第二项，不支持被告的其他仲裁请求；3、本案诉讼费由被告承担。＼n安璐向一审法院答辩称：一、被答辩人违法解除劳动合同，应向答辩人支付违法解除劳动合同经济赔偿金。（一）被答辩人诉称的解除劳动合同理由没有事实依据，依法不能成立。1、答辩人提交的打卡记录及收发邮件记录等相关证据，可以证明答辩人每日按时到岗，并且一直从事本职工作。被答辩人诉称：因答辩人未按时返回原工作岗位而解除劳动合同。答辩人在被答辩人处工作期间，未与被答辩人就调整工作岗位达成过任何书面协议，实际上也从未离开过本职部门。根据答辩人的打卡记录显示，截至2014年8月6日被答辩人违法解除劳动合同前，答辩人每日均按时到岗工作，并且答辩人提交的收发邮件记录显示，答辩人一直在从事自入职以来所作的工作，根本不存在被答辩人所称的“未按时到岗”或者“未从事原岗位工作”的情况。2、被答辩人未能举证证明答辩人存在严重违纪行为，依法应承担举证不能的后果。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的解除劳动合同的决定引起的争议，用人单位应就合同解除理由所依据的事实承担举证责任。被答辩人2014年8月6日出具的《惩戒通知书》中载明的解除合同理由是答辩人“接到公司返回原工作岗位通知后，未按时到岗”。然而，被答辩人未提供任何有效证据证明答辩人存在“未按时到岗”或“未从事原岗位工作”的情况。因此，被答辩人未能证明答辩人存在违纪行为，应承担举证不能的后果。（二）、被答辩人未与答辩人协商一致，无故单方解除劳动合同，且未支付任何经济补偿，构成违法解除劳动合同，应向答辩人支付违法解除经济赔偿金。答辩人于2013年4月15日入职于被答辩人三星（中国）投资有限公司沈阳分公司，同日双方签订固定期限劳动合同，期限至2016年4月14日。根据《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定，非经与劳动者协商一致，用人单位不得无故解除劳动合同。2014年8月6日，被答辩人在未与答辩人进行协商的情况下，突然通知答辩人解除劳动合同，且未支付任何经济补偿，其行为已构成违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第八十七条、第四十七条的规定，被答辩人应向答辩人支付违法解除劳动合同经济赔偿金。截至被解除劳动合同前，答辩人在被答辩人处工作一年零五个月，月平均工资为6，536.37元，被答辩人应支付答辩人经济赔偿金共计（6，536.37元×1.5个月×2倍=）19，609.11元。综上，仲裁裁决第一项认定被答辩人违法解除劳动合同的事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。二、仲裁裁决关于“加班费”的部分认定事实不清，适用法律错误，恳请法院判令被答辩人支付2013年4月至2014年8月间的延时加班费。仲裁裁决本委认为部分“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……《员工手册》中第一被答辩人已将加班审批程序以规章制度的形式固定下来……因申请人上述工作时间未经第一被申请人加班审批确认，而且2013年6月起第一被申请人对销售岗位已实行不定时工作制，仅依据《考勤记录》中延时打卡情况不能证明其为真实有效的加班”。（一）答辩人提交的打卡记录与收发邮件记录相互佐证，可以证明答辩人存在延时加班完成被答辩人交付工作的事实。根据答辩人与被答辩人所签《劳动合同》第三条，答辩人执行“标准工时制”，每天工作八小时（早8晚5）。答辩人为证明存在延时加班的事实，提供了2013年4月至2014年8月间打卡记录、以及此期间的收发邮件记录，根据打卡记录显示，答辩人存在大量延时加班的情况，而且答辩人提交的收发邮件记录显示，在延长的工作时间内答辩人是在完成被答辩人分配的工作。两份证据相互佐证，可以证明答辩人在延长的工作时间内系真实有效的加班。（二）答辩人执行标准工时制，对于下班时间以后到达答辩人收件箱的邮件应当视为被答辩人通知答辩人加班。首先，《劳动法》规定劳动者有取得劳动报酬的权利。劳动者在标准工作时间范围外延长工作时间，表明劳动者付出了额外的工作，用人单位即应支付加班费。用人单位在规章制度中设置“加班须事先申请”等限制劳动者正当获取劳动报酬的权利的规定，严重损害劳动者的合法权益，违反了《劳动法》等法律法规的强制性规定，该规定应认定为无效。其次，根据答辩人收件箱的记录显示，在答辩人延时加班的日子里，均存在下班时间以后有公司邮件达到答辩人邮箱的情况，与此相对应，发件箱记录显示，答辩人均对这些邮件进行了处理，即在延长的工作时间内，答辩人是在完成被答辩人交办的工作。因此，在正常下班时间以后到达答辩人收件箱的邮件应当视为被答辩人安排答辩人加班。根据《劳动法》及《劳动合同法》的相关规定，用人单位应当严格执行劳动定额，不得变相强迫劳动者加班，安排劳动者加班的应当支付加班费。被答辩人安排答辩人在标准工作时间以外加班，应当向答辩人支付加班费。（三）关于“不定时工作制”首先，执行“不定时工作制”不能作为被答辩人拒付加班费的理由。《劳动法》和国务院相关规定要求实行“不定时工作制”的用人单位，应采用弹性的工作时间等适当的工作和休息方式，确保职工的休息、休假权利，并且规定劳动者每日工作8小时，每周工作时间不得超过40小时。而答辩人提交的打卡记录显示，2013年4月至2014年8月间答辩人每日工作时间均超过8小时，答辩人在标准工作时间以外延时加班部分为其牺牲休息时间额外付出的劳动，依法应获得相应报酬。其次，根据答辩人与被答辩人所签《劳动合同》第三条，答辩人执行“标准工时制”，诚如被答辩人所称双方于2014年2月16日签订《变更劳动合同协议书》，约定答辩人执行“不定时工作制”，截至2014年2月15日答辩人仍然执行的是“标准工时制”，在此期间答辩人在标准工作时间以外延时加班的，被答辩人应按照相关标准支付加班费。综上，2013年4月至2014年8月，被答辩人安排答辩人平日延时加班合计18005分钟（约为300.08小时）、法定假日加班2天、法定休息日加班1天，仅支付其中平日加班费3，886.22元，尚应支付申请人加班费（37.57元×300.08小时×150%＋300.52元×2天×200%＋300.52元×1天×100%-3，886.22元＝）14，527.38元。三、仲裁裁决关于“未休年休假”的部分适用法律错误，恳请法院判令被答辩人向答辩人支付未休年休假工资。仲裁裁决本委认为部分“……上述福利年假系公司内部福利待遇，不是法定年假范畴，并非劳动争议受案范围，对申请人上述福利年假请求本委不予审理”。（一）被答辩人公司内部“福利年假”适用于所有被答辩人员工，其性质属于公司为保留和鼓励员工而提供的一种非现金形式的报酬，属于劳动争议的受案范围。根据《劳动争议调解仲裁法》第二条第（四）项的规定，用人单位与劳动者之间因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的纠纷，属于劳动争议的审理范围。并且，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十三条的规定，劳动合同、集体合同约定的或者用人单位内部规定的年休假天数高于法定标准的，用人单位应当按照有关约定或规定执行。因此，仲裁裁决以“福利年假”不属于劳动争议受案范围为由，对答辩人要求支付该部分未休年假工资的请求不予审理系理解法律错误。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，用人单位不能安排员工休年假的，应按员工日平均工资二倍的标准支付未休年休假工资。答辩人于2013年4月15日入职于被答辩人，连续工作满一年，依法享有5天年休假，另依据被答辩人公司内部规定，享有9天福利年休假，共计14天。截至2014年8月6日被违法解除劳动合同前，已休年休假4.5天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，2014年度答辩人尚有3天未休年休假，被答辩人应向答辩人支付未休年休假工资300.52元×3天×200%=1，803.12元。综上所述，被答辩人的诉讼请求没有事实依据，恳请法院依法维持仲裁裁决第一项，并判令被答辩人向答辩人支付加班费及未休年休假工资。＼n一审法院认定事实如下：原告三星沈阳分公司与被告于2013年4月15日签订书面劳动合同一份，约定合同期限为2013年4月15日至2016年4月14日。2014年7月29日，原告三星沈阳分公司以被告未按2014年7月15日作出的《三星（中国）投资有限公司沈阳分公司通知书》的要求返回原工作岗位继续工作为由，拟对被告做出解除劳动合同的惩戒处理，并就此向其工会发出征求意见函一份，其工会于2014年7月31日同意了原告三星沈阳分公司对被告的处理决定。2014年8月6日，原告三星沈阳分公司以被告“在接到公司送达的返回原工作岗位通知书后，未按时到岗”为由与被告解除劳动关系。另查明：被告于2014年11月24日以二原告为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、申请人要求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金19，609.11元（2013年4月15日至2014年8月6日）；2、支付加班费14，527.38元（2013年4月至2014年8月）；3、支付工资1，202.08元（2014年8月1日至2014年8月6日）；4、支付未休年假工资601.04元（2014年1月至2014年8月）。该委于2014年12月30日作出沈劳人仲字（2014）1250号仲裁裁决，裁决“一、被申请人在本裁决生效之日起十五日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金19，609.11元（6，536.37元／月×1.5个月×2倍）；二、对申请人其他请求事项不予支持。”二原告不服，诉至法院。原告三星沈阳分公司当庭提供调岗申请二份及返岗通知书一份，欲证明被告曾在2014年初时提出过调岗申请，调岗未果后被告未再继续回到原岗位工作的事实，上述证据上均无被告的签字，被告对上述证据的真实性及原告三星沈阳分公司所主张的事实均不予认可。又查明：原告离职前12个月平均工资为6，836.09元。＼n一审法院认为，关于原告三星沈阳分公司与被告解除劳动关系是否违反法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同时，应当依照相关法律规定以经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案原告三星沈阳分公司虽主张其与被告解除劳动关系系因被告未按返岗通知要求到岗工作，但仅凭其提供的无被告签字的调岗申请及返岗通知书等证据无法推断出原告三星沈阳分公司所主张的上述事实，被告对此亦不予认可，故原告三星沈阳分公司应承担其举证不能的法律后果，本院认定原告三星沈阳分公司与原告解除劳动关系违反法律规定，应依法向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金20，508.27元（6，836.09元×1.5个月×2倍）。＼n关于被告抗辩的要求二原告支付加班费及未休年休假工资。根据相关法律规定，当事人对仲裁裁决不服的，应自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。因被告不服沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的沈劳人仲字（2014）1250号仲裁裁决但未能法定期限内诉至法院，故本院对被告的该项抗辩不予审理。＼n综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、驳回原告三星（中国）投资有限公司沈阳分公司及原告三星（中国）投资有限公司的诉讼请求；二、原告三星（中国）投资有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付被告安璐违法解除劳动合同赔偿金20，508.27元；如果原告三星（中国）投资有限公司沈阳分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回被告安璐其他仲裁请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告三星（中国）投资有限公司沈阳分公司承担。＼n宣判后，上诉人三星（中国）投资有限公司沈阳分公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：劳动仲裁裁决后，被上诉人未向法院提起诉讼，一审法院判决的经济赔偿金却高于劳动仲裁裁决的经济赔偿金，一审法院违反了不告不理原则，一审法院认定被上诉人月平均工资时比仲裁裁决认定的月平均工资高300元，300元的电话补贴是公司福利，不应计算到工资中去；调岗申请虽无被上诉人签字，但是调岗申请是被上诉人自己争取的，上诉人提供的证据能够证明被上诉人“未向其部门负责人报到，也没有继续从事原岗位工作”，上诉人系合法解除劳动合同，不应支付经济赔偿金。＼n被上诉人安璐答辩称：一审认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。＼n本院查明事实与一审法院认定事实一致。＼n上述事实，有双方当事人当庭陈述笔录、沈劳人仲字（2014）1250号仲裁裁决书、劳动合同、解除劳动合同证明、银行明细等证据在一审卷宗佐证，经开庭质证，本院予以确认。＼n本院认为：关于三星（中国）投资有限公司沈阳分公司提出的调岗申请虽无被上诉人签字，但是调岗申请是被上诉人自己争取的，上诉人提供的证据能够证明被上诉人“未向其部门负责人报到，也没有继续从事原岗位工作”，上诉人系合法解除劳动合同，不应支付经济赔偿金之上诉主张，上诉人并未提交证据证明被上诉人安璐未到原岗位工作或未到新岗位工作的事实存在，故上诉人的上诉主张无事实依据，一审法院判决上诉人违法解除劳动合同并无不当，上诉人的该项上诉主张本院不予支持。＼n关于三星（中国）投资有限公司沈阳分公司提出的劳动仲裁裁决后，被上诉人未向法院提起诉讼，一审法院判决的经济赔偿金却高于劳动仲裁裁决的经济赔偿金，一审法院违反了不告不理原则，一审法院认定被上诉人月平均工资时比仲裁裁决认定的月平均工资高300元，300元的电话补贴是公司福利，不应计算到工资中去之上诉主张。根据《关于工资总额组成的规定》第四条规定，津贴和补贴属于工资总额的一部分，故每个月300元的电话补贴应属于被上诉人安璐工资总额的一部分，一审法院认定的被上诉人安璐离职前12个月平均工资为6836.09元并无不当，被上诉人安璐申请仲裁裁决时，要求上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金19，609.11元低于20，508.27元（6，836.09元×1.5个月×2倍），法院判决的赔偿金不应高于被上诉人申请仲裁裁决时主张的金额，一审法院判决不当，本院将其改正为三星（中国）投资有限公司沈阳分公司向安璐支付违法解除劳动合同赔偿金19，609.11元。故上诉人的该项上诉主张部分成立，本院予以支持。＼n综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第00292号民事判决主文第三项即：驳回被告安璐其他仲裁请求；＼n二、撤销沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第00292号民事判决主文第一项即：驳回原告三星（中国）投资有限公司沈阳分公司及原告三星（中国）投资有限公司的诉讼请求；＼n三、变更沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第00292号民事判决主文第二项为：三星（中国）投资有限公司沈阳分公司于本判决生效之日起十日内向安璐支付违法解除劳动合同赔偿金19，609.11元；＼n四、驳回三星（中国）投资有限公司沈阳分公司及三星（中国）投资有限公司的其他诉讼请求。＼n一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人三星（中国）投资有限公司沈阳分公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长王银华＼n审判员史军峰＼n代理审判员李娜＼n二〇一五年八月五日＼n书记员康赦＼n本案判决所依据的相关法律＼n第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：＼n（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；＼n（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；＼n（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；＼n（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。＼n原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。