广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤02民初23号
原告：广州流行美时尚商业股份有限公司。住所地：广东省广州市高新技术产业开发区科珠路***号。
法定代表人：赖建雄，总经理。
委托代理人：白晓东，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
委托代理人：周文莉，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。
被告：欧阳云琴，住江西省抚州地区乐安县。
委托代理人：朱益鸯，浙江望道律师事务所律师。
委托代理人：盛卫，浙江望道律师事务所律师。
原告广州流行美时尚商业股份有限公司（以下简称流行美公司）为与被告欧阳云琴侵害商标权纠纷一案，于2015年7月向广东省广州市黄浦区法院起诉。广东省广州市黄浦区法院于2015年9月14日作出裁定，将本案移送至本院审理，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年5月31日公开开庭进行了审理。原告流行美公司的委托代理人白晓东和被告代理人朱益鸯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告流行美公司起诉称：原告享有第3973609号“”商标、第3973610号“”注册商标专用权，核定使用商品范围均为第26类的头发装饰品；服装垫肩；假发等。经过原告的认真经营及大力宣传推广，涉案商标已经具有了非常广泛的知名度，并多次荣获品牌奖项，产品亦得到广大消费者的普遍认可，具有高知名度、美誉度和市场占有率的品牌。原告也通过有效经营拟成为上市公司。近日，原告发现被告在“淘宝网”上的店铺未经原告许可，将涉案商标使用在与涉案商标核定使用范围相同或近似的商品、商品包装、“宝贝描述”、“宝贝详情”上。原告认为，被告的行为侵害原告的商标权，并给原告造成极大经济损失，故原告诉至法院，请求：一、判令被告立即停止侵害第3973609号“”商标、第3973610号“”商标的注册商标专用权的行为（立即删除包括在“淘宝网”网站上将涉案商标及“流行美”文字使用在与涉案商标核定使用范围相同或近似的商品、商品包装、“宝贝描述”、“宝贝详情”上的所有侵权店铺网页链接及所有侵权商品链接）；二、判令被告赔偿原告经济损失10万元、合理费用9000元（包括公证费、律师费等）；三、判令被告在“淘宝网”、“天猫商城”首页刊登声明，消除影响（声明内容需经法院审核）；五、被告承担所有诉讼的费用。
原告流行美公司为证明其主张的事实，向本院提交下列证据：
1、第3973609号商标注册证、核准商标转让证明、注册商标变更证明，证明原告享有第3973609号注册商标专有权。
2、第3973610号商标注册证、核准商标转让证明，注册商标变更证明，证明原告享有第3973610号注册商标专有权。
3、流行美公司招股说明书（节选）。
4、中国证监会行政许可申请受理通知书。
5、商品销售合同。
6、特许经营合同。
以上证据3至6，证明原告公司的经营状况，及根据原告的产品经营特性，不允许通过网络进行销售。
7、广告代言人服务合同一份。
8、合同书一份。
9、影视及平面广告片制作合同两份。
10、2014年流行美共创双赢江苏卫视广告发布合同一份、广告投放排期二份；
11、2014年流行美春节七天乐广告发布合同一份。
12、东方风行（北京）传媒文化有限公司产品植入协议书一份及附件。
13、东方风行（北京）传媒文化有限公司产品植入协议书一份及附件。
14、第60届世界小姐中国区总决赛广东分赛区唯一指定发饰流行美战略合作协议一份、授权书一份。
15、广东省著名商标证书。
16、2008年南方新丝路模特大赛指定发饰品牌为流行美的证明（复印件）一份。
17、2010年度中国时尚产业最受消费者信赖品牌（复印件）一份。
18、第60届世界小姐中国区总决赛广东分赛区唯一指定发饰赞助商授权书（复印件）一份。
19、第60届世界小姐中国区总决赛广东分赛区唯一指定发饰赞助商荣誉证书（复印件）一份。
20、2011年度中国时尚产业最受消费者信赖品牌（复印件）一份。
21、《中国质量技术监督》杂志社颁发的入选全国产品质量稳定合格企业证（复印件）一份。
22、广东省连锁经营协会颁发的“GDFA特许广东2011年度十大品牌”荣誉证书一份。
证据7至22，共同证明原告认真经营“流行美”商标，“流行美”品牌多次荣获奖项，品牌门店遍布全国各地，商品得到广大消费者的认可，品牌具有高知名度、荣誉度及市场占有率。
23、广东省韶关市韶州公证处（2015）粤韶韶州第002866号公证书一份及公证实物一份，证明原告发现淘宝网上大量店铺未经原告的许可，将“流行美”文字、图案商标使用在与涉案商标核定使用范围相同或近似的商品、商品包装、“宝贝描述”、“宝贝详情”上的侵权行为。
24、深圳市版权协会电子证据固话报告（2015深版协电证固字第0192号）及光盘，证明被告侵权行为一直在持续，存在主观恶意。
25、律师费发票及合同、公证费发票及合同、电子证据固话缴费通知单及发票。证明原告为维权支出所支出的费用。
被告代理人朱益鸯对原告证据1的真实性、合法性没有异议，关联性有异议。证据37，都是原告单方提供，没有其他证据辅助，真实性不得而知。证据722，原告所说的广告代言人多不能代表具有广泛的知名度，只是在特定圈子里面，关联性有异议，真实性、合法性无法确认。原告说是广东省著名商标证书，其提供的是广州市的著名商标证书，但从原告提供的证据来看，流行美知名度局限在广东，不是全国的驰名商标。证据23，三性都有异议。根据公证法25条规定，本案原告住所地是在广州，行为地在义务，公证是在韶关，公证程序不合法，违反法定程序的公证，真实性、关联性不予认可。证明目的中，流行美商标使用在商品上与事实不符，我方并未将该商标使用在商品上。证据24，固化时间是2015年7月16日，只能说明是当天不能说明持续性。固化的证据三性都有异议。证据25中律师费、公证费只有原告提供的发票，没有转账记录，只能说明原告和流行美公司的产生的费用，不止是被告一家的费用。
被告欧阳云琴的代理人答辩称：对于本案管辖法院，代理人持异议。被告并未侵犯原告商标权，理由：1、被告并未在其产品、商品上使用商标，至于所谓的文字表述也是原告故意曲解断章取义。原告所谓侵权文字表述，只是在被告产品的描述，只是“韩版流行的美发饰品”不是“韩版流行美发饰品”，不能仅因出现“流行美”就断定侵权。2、侵犯商品的商标权，被告并未在其商品上使用流行美商标和文字，仅仅在文字中带有流行美三个字，也是原告强行拎出来。3、原告诉状的陈述与事实严重不符。我方并未将商标使用在是商品上，其次，原告也没有多次发函要求停止。只是经淘宝网断开链接，被告就已经在2015年的时候删除了全部的文字和链接。根据法律规定，侵权的情形是在域名才能体现侵权，被告并未在企业字号域名中体现流行美的商标，只是在产品介绍上为韩国流行的美发饰品，纯属正常的商业使用，就算是域名使用，原告商标只是广州市的注明商标，并不是驰名商标。退一步说，即使被告构成侵权，原告的赔偿数额也过高。原告并未提供其因侵权行为受损或者被告获利的证据，被告商铺有上百种，涉及到原告侵权商标仅仅只有几种，价格也只是在15块之间，原告诉请的赔偿数额过高，请求法院驳回原告诉请。
被告欧阳云琴未提交证据。
本院经审理查明：广州市美尚企业管理有限公司经受让取得了注册号为第3973609号“”注册商标，核定使用商品为第26类的头发装饰品、服装垫肩、假发、茶壶保暖套等。注册有效期限自2010年3月28日至2020年3月27日止。2010年8月3日，国家工商局核准第3973609号商标变更后注册人为广州市流行美商业有限公司。2012年9月4日，国家工商局核准第3973609号商标变更后注册人为广州流行美时尚商业股份有限公司。
广州市美尚企业管理有限公司经受让取得了注册号为第3973610号“”注册商标，核定使用商品为第26类的头发装饰品、服装垫肩、假发、茶壶保暖套等。注册有效期限自2009年2月7日至2019年2月6日止。2010年8月3日，国家工商局核准第3973610号商标变更后注册人为广州市流行美商业有限公司。2012年9月4日，国家工商局核准第3973610号商标变更后注册人为广州流行美时尚商业股份有限公司。
流行美品牌在各地电视台及多种赛事活动中进行广告宣传。
2015年5月13日，流行美公司的委托代理人周文莉来到广东省韶关市韶州公证处在公证人员的监督下使用该处电脑打开IE浏览器，执行相关操作后，点击进入淘宝网上的“好喜好饰品”的页面，点击按“按销量”在关键字中输入“流行美”执行搜索，其中“韩国流行美袋装皮筋强拉不断果色儿童新发绳发圈女童扎头发饰品”标价为0.50元，已售8696件；“韩版流行美发头饰品发夹蝴蝶结水钻刘海顶夹马尾夹发箍发卡边夹”标价为3.65元，已售6832件；“韩版流行美发卡头饰品发箍宽边头箍珍珠钻蝴蝶结发带发饰发夹发圈”标价为2.60元，已售6247件；“韩国流行美发卡头饰品荧光宽边发绳钻蝴蝶结发带发饰皮筋扎头发圈”标价为3.50元，已售1135件；“韩国流行美发卡头饰品发箍宽边蕾丝珍珠水晶钻蝴蝶结发带发饰”标价为2.90元，已售1058件；“韩国新流行美发卡头饰品宽边珍珠水晶蝴蝶结发带发饰皮筋扎头发圈”标价为1.20元，已售967件；“韩国流行美发卡头饰品头绳生活实用带扣工具发饰皮筋扎头简约发圈”标价为0.20元，已售944件；“韩国流行美发卡头饰品头绳头花电话线工具发饰皮筋扎头简约发圈”标价为0.30元，已售820件；“韩国新流行美发卡头饰品宽边珍珠碎花蝴蝶结发带发饰皮筋扎头发圈”标价为3.80元，已售680件；“流行美发饰品水族昂发夹刘海韩版头饰发卡波浪一字夹小夹子定夹边夹”标价为1.80元，已售189件；“流行美发饰品珍珠蝴蝶结波浪韩版发夹一字夹刘海夹发卡边夹头饰女”标价为2.80元，已售80件；“韩国流行美发带发饰品珍珠蝴蝶布艺细款发箍头箍刘海发卡发夹”标价为2.80元，已售42件；“097流行美丽气质水晶发夹弹簧夹刘海夹边夹头饰”标价为6.50元，已售2件。然后分别点击购买“韩版流行美发头饰品发夹蝴蝶结水钻刘海顶夹马尾夹发箍发卡边夹”、“韩版流行美发卡头饰品发箍宽边头箍珍珠钻蝴蝶结发带发饰发夹发圈”，网上订够完成后，所填写的收货信息[收货地址：广东省韶关市浈江区风采街道韶关市西堤北路3号三楼（即该公证处），收件人：刘海平（该公证处公证人员）]。该公证处公证员、公证人员及刘海平于2015年5月15日在公证处现场收取包裹一件（物流公司：中通快递，运单编号：3622777206966）。此后在公证人员监督该代理人打开上述包裹，进行拍照后，由公证人员封存。
庭审中，本院对上述公证书所附的公证实物进行拆封，内有发卡2个、10个头饰品。
流行美公司发现“天籁饰品界”、“欧诺饰品批发网”、“好喜好饰品”等店铺未将涉案商品做下架处理，遂申请深圳市版权协会进行电子证据固化，该协会于2015年7月16日对涉案页面等电子证据进行固话，并出具固话报告。流行美公司支付了电子证据固话服务费4140元。
流行美公司和北京市盈科（广州）律师事务所签订代理合同，委托该所律师办理公证，并约定每个代理费3000元。流行美公司和北京市盈科（广州）律师事务所签订了另一份代理合同，约定委托该所律师办理非诉维权、一二审、执行诉讼维权等法律程序，代理费分两期，第一期为5万元，第二期为赔偿金额的30%计付等。
另查明：淘宝网上的“好喜好饰品”店铺经营者为欧阳云琴。
本院认为：原告经受让取得了注册号为第3973609号“”商标、第3973610号“”注册商标，其享有的商标专用权应受法律保护。
本案为侵害商标权纠纷。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二十四条的规定，侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。广州流行美时尚商业股份有限公司起诉时提供的公证书证明广东省韶关市是通过网络购买被控侵权产品的收货地，因此，广东省韶关市是侵权结果发生地。且被告是在答辩期外提出管辖异议，被告对此提出的异议，理由不充分，不予采纳。
至于被告对公证行为的合法性提出异议，依据《中华人民共和国公证法》第二十五条第一款“自然人、法人或者其他组织申请办理公证，可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出”的规定，原告据此提出公证购买的行为符合该规定，被告对此提出的异议，本院不予采纳。
关于欧阳云琴的行为是否侵权。依据《中华人民共和国商标法》第四十八规定，本法所称商标的使用，是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，商标近似是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。本案中，涉案店铺商品页面的商品名称为“韩国流行美袋装皮筋强拉不断果色儿童新发绳发圈女童扎头发饰品”、“韩版流行美发头饰品发夹蝴蝶结水钻刘海顶夹马尾夹发箍发卡边夹”、“韩版流行美发卡头饰品发箍宽边头箍珍珠钻蝴蝶结发带发饰发夹发圈”、“韩国流行美发卡头饰品荧光宽边发绳钻蝴蝶结发带发饰皮筋扎头发圈”、“韩国流行美发卡头饰品发箍宽边蕾丝珍珠水晶钻蝴蝶结发带发饰”等商品中使用“流行美”，涉案店铺的宣传、展览及销售的商品系在相同商品上使用与涉案商标相同及近似商标，欧阳云琴辩称不构成侵权，仅属文字上的拼凑，属文字表述，但从商品描述分析，被告此辩称理由不足，本院不予采纳。欧阳云琴作为被控侵权产品的销售商，未能提供侵权产品合法来源的有效证据，具有明显主观过错，其行为已构成商标侵权，应当承担停止侵权、赔偿损失的责任。因流行美公司并未提交证据证明其因欧阳云琴的侵权行为而致商誉受损，故对其要求欧阳云琴刊登声明消除影响的诉请，本院不予支持。
关于赔偿金额。因欧阳云琴因侵权获得利益及原告因被侵权受到损失均难以确定，且原告主张法定赔偿，本院根据行为人侵权行为的性质、主观过错程度、涉案商标的知名度、涉案产品的销售价格、数量以及原告为制止侵权所产生的合理费用等因素，酌情确定赔偿损失75000元（含合理费用）。
综上，依据《中华人民共和国商标法》第四十八条、第五十七条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告欧阳云琴于本判决发生法律效力之日起起立即停止侵害原告享有注册商标专用权的第3973609号“”商标的行为（立即删除“淘宝网”网站上将涉案商标使用在与涉案商标核定适用范围内相同或近似的商品、商品包装、“宝贝描述”、“宝贝详情”上的所有侵权店铺网页链接及所有侵权商品链接）
二、被告欧阳云琴于本判决生效后十日内赔偿原告广州流行美时尚商业股份有限公司经济损失（含合理费用）75000元；
三、驳回原告广州流行美时尚商业股份有限公司其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2480元，由原告广州流行美时尚商业股份有限公司负担480元，由被告欧阳云琴负担2000元；财产保全费1020元，由被告欧阳云琴负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。
审 判 长 焦晓巍
审 判 员 张丽珊
代理审判员 杨 平
二〇一六年七月十二日
书 记 员 朱秋绮