上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民二（商）初字第2014号
原告上海源塑科技发展有限公司。
法定代表人郑达良，董事长。
委托代理人陈烨，上海市鲤庭律师事务所律师。
委托代理人潘复棣，上海市鲤庭律师事务所律师。
被告上海能元化工有限公司。
法定代表人黄少群，董事长。
委托代理人邵建波，上海瑞富律师事务所律师。
委托代理人李征连，上海瑞富律师事务所律师。
原告上海源塑科技发展有限公司诉被告上海能元化工有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2013年9月9日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员张静独任审判。在审理过程中，原告提出财产保全申请，本院依法采取了财产保全措施。本案于2013年10月14日、11月5日公开开庭进行了审理，原告委托代理人陈烨、被告委托代理人邵建波到庭参加诉讼。本案于2013年12月3日转为普通程序组成合议庭，并于2013年12月13日第三次公开开庭进行审理，原告委托代理人陈烨、被告委托代理人邵建波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海源塑科技发展有限公司诉称，原、被告于2013年7月2日签订《销售合同》一份，约定原告向被告购买乙二醇500吨（±5％）单价人民币7，160元／吨，总价3，580，000元，交货时间为2013年8月20日至2013年8月30日（含当日）。销售合同第八条约定，原告应在2013年7月3日前支付10％保证金，计358，000元，被告需提前二个工作日以书面形式通知原告具体交割日。第十条约定，任何一方违约的，违约方承担合同总金额20％的违约金。上述合同签订后，原告于2013年7月3日支付了货款总额10％的保证金358，000元，但被告至交货期满的8月30日仍未按合同履行约定交付货物，已构成违约。原告认为，双方签订的《销售合同》合法有效，双方均应按约履行义务。现原告按约定履行付款义务，被告不仅未能按合同约定期限交付货物，且明确表示已将货物转售第三方，拒不履行合同义务，其行为已构成违约，应承担相应的法律责任。据此，原告请求判令被告返还原告保证金358，000元；2、判令被告偿付违约金716，000元。
被告上海能元化工有限公司辩称，原、被告签订《销售合同》无异议，被告收到原告交纳的保证金，被告已于2013年8月30日下午履行供货义务，不存在违约行为，反而是原告未付清货款，存在违约行为，被告有权没收保证金。合同约定违约金过高，要求调整。
经开庭审理查明，2013年7月2日，原告为需方，被告为供方，双方签订《销售合同》（合同编号：NYS001202）一份，约定需方向供方订购乙二醇500±5％吨，单价7，160元，交（提）货时间2013年8月20日至2013年8月30日（含当日）；交提货地点、方式：张家港长江国际库区，需方自提，双方库区现场交割或供方下不可撤销提单给需方；第八条付款方式约定：1、需方需在2013年7月3日前向供方支付合同金额10％的保证金（即人民币358，000元）作为购买该批货物的定金，供方需提前二个工作日以书面形式通知需方具体交割日……3、交割日，供方先下不可撤销提单到库区，需方确认后电汇付清全部货款。供方收到货款后发邮件通知库区放行；第十条违约责任约定：任何一方不能完全履行本合同约定之任何一项条款即被视为违约，如有违约，违约方承担合同总金额20％的违约金。合同另约定了其他内容。2013年7月3日，原告支付被告保证金358，000元。2013年8月30日下午2点以后，原告向被告发出催告函，内容为：我公司与贵公司于2013年7月2日订立合同一份（合同号：NYS001202），采购乙二醇500（±5％）吨，合同约定2013年8月20日至30日贵公司办理交货。我公司于2013年8月20日起，曾多次催促（电话）贵司交货，但贵公司到8月30日下午14：00，仍未交货。如逾期，根据合同第十条规定“违约责任：任何一方不能完全履行本合同约定之任何一项条款即被视为违约。如有违约，违约方承担合同20％的违约金。”望贵司在2013年8月30日如期交货，否则贵司将按照合同条例（第十条）的规定，承担赔偿责任。请贵公司从速办理交货手续，以免引起不必要的损失，特此函告。8月30日，原、被告QQ聊天记录显示，上午9时44分，原告询问被告：今天是不是有一单MEG要转货权给我。被告答：我不知道，有业务通知我了，我会联系你。当天下午14时52分，被告向张家港保税区长江国际港务有限公司传真《货权转移凭证》（编号NY0002046），把475吨乙二醇货权转让给原告。15时10分开始，被告告知原告：传真了。15时19分，原告说：我查长江国际说你们名下没有货。被告答：那就是他没做。你去跟业务说让他盯上家呀，我又没有联系方式。15时25分，被告向原告发送文件。15时33分，被告称：我联系不上业务，不过我让另外的业务去催了。原告说：今天做不了。16时18分，被告告知原告：有了，发给你了。将有货截图发给原告。当天下午，原告未向被告支付剩余货款。2013年9月2日上午10时，被告向张家港保税区长江国际港务有限公司传真《货权转移证明注销》，要求张家港保税区长江国际港务有限公司将编号为NY0002046的《货权转移凭证注销》，作为废单处理。
再查明，2013年8月30日9时35分，原告账户汇入280万元，15时09分，汇入318，000元，账户余额3，523，446.98元，15时40分，原告账户转出280万元，余额723，446.98元。
另查明，化工产品专业网站显示，2013年7月2日安迅思化工市场乙二醇评估价格为7，120元／吨－7，160元／吨，2013年8月30日价格8，050元／吨－8，060元／吨。
以上查明的事实，由原告提供的《销售合同》、上海银行业务回单、催告函、QQ聊天记录、被告提供的证明、《货权转移凭证》、《货权转移证明注销》、张家港保税区长江国际港务有限公司客户服务系统提单执行情况明细单、QQ聊天记录及原、被告陈述为证，并经当庭质证，本院予以确认。
原告另提供以下证据支持自己的主张：
1、2013年7月4日原告与英腾化工（上海）有限公司（简称“英腾公司”）合同一份，以证明原、被告签约后原告即与英腾化工签订合同，原告本打算从被告处购买后随即将货物转卖给英腾化工，可得利润1万元；
2、支付凭证及上海增值税专用发票，以证明英腾化工将货款支付原告，但由于被告未向原告交付货物，故原告卖给英腾公司的货物是从天津上青天化工贸易有限公司（简称“上青天公司”）购买；
3、2013年9月3日，原告与上青天公司签订《购销合同》，以证明因被告未能交付货物，原告为履行与英腾公司的合同另行向上青天公司购买了475吨乙二醇；
4、中国工商银行网上银行电子回单、中国建设银行网上银行电子回单及天津增值税专用发票，以证明原告向上青天购买的475吨乙二醇货款3，819，000元，原告实际损失为418，000元（包括可得利润）；
5、中国建设银行在线交流截屏，以证明银行对公业务转账只在工作日8点至16时30分才使用，故原告来不及在8月30日当天向张家港仓库核实被告提单情况后付款。
被告质证后对上述证据的真实性均无异议，但对关联性、合法性存在异议，认为没有体现货物的交付过程，即使交货，也是原告履行与案外人的合同，与本案无关。无论原告是否存在损失，均因原告迟延付款致无法提货，与被告无关。针对证据5，被告提供中国建设银行网上咨询截屏，以证明网上银行可进行24小时操作，不存在原告无法付款的情况。
讼争双方的争议焦点即是哪方的违约行为造成《销售合同》没有履行？
原告认为，合同的履行需全面、适当、合理履行。双方合同约定，被告交货应提前两个工作日通知原告。如被告要在2013年8月30日最后一天交货，其应在8月28日通知原告，而被告在8月30日16时半左右才通知原告有货并当即要求付款。当天是周五，又临近下班，原告与被告协商要求周一付款，被告没有理睬原告，在9月2日周一早上即撤销提单。另外，即使原告逾期付款有违约，被告应向原告主张违约责任，而不能取消提单。被告如此操作的真实原因是乙二醇价格上涨，其不愿意做这单业务。
被告则认为，合同约定的最后履行期限为8月30日，被告在当于下午14时52分已将不可撤销提单下达给库区，电话通知了原告，并反复告知原告需立即付清全部货款，但原告未理会被告。8月30日原告曾向被告发出催告函，说明双方对合同约定“提前二个工作日以书面形式通知具体交割日”这一条款进行了变更。当天原告也调取资金准备付款，但之后却又调出了该笔资金，原告开通了网上银行支付功能，24小时可以操作转账，原告如果有诚意付款，其完全能够在8月30日24点之前付款，但原告未履行，说明原告无意付款，具有违约故意，被告有权没收保证金。
本院认为，原、被告签订的《销售合同》合法有效，双方应当依照约定履行各自的义务。被告提前二个工作日通知交割日的义务虽然不是合同的主要义务，但被告通知与否，决定原告履约所需要的准备时间。现被告未书面提前通知原告具体交割日，至最后交货日期8月30日，原告对是否能履行合同还处于不确定状态，直接导致交割后产生的付款争议，而付款则是原告的主要义务，对此被告存在过错。相对原告而言，虽然被告未提前通知原告交割日，但原告从上午开始就通过QQ向被告询问货物情况，下午发函催促其交货，并从外调取资金，已做好了履行合同的准备，被告没有提前告知行为并未因此造成合同不能履行。下午15时10分被告告知原告传真了，即被告已将提单传真给库区可以向原告交货后，双方一直核实库区到货信息，15时35分在双方还就此进行沟通时，原告却于15时40分划走了部分资金，导致16时18分收到交割信息后无法按合同约定在交割日付款，本院认为原告既然已表示愿意履行合同，却又在履行过程中划走资金，对合同不能履行亦存在过错。本院认为，根据合同第十条违约责任的约定，任何一方不能完全履行本合同约定之任何一项条款即视为违约，现双方均有违约行为，应承担违约责任。原告提供证据证明因合同未履行造成实际损失418，000元，与乙二醇价格上涨的差额相符，对原告损失金额本院予以确认。原告要求被告按合同约定偿付违约金716，000元，被告提出违约金过高，本院综合考虑双方的违约情况、按照诚实信用和公平原则，确定被告除返还原告保证金外，另应偿付原告违约金209，000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告上海能元化工有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告上海源塑科技发展有限公司保证金358，000元；
二、被告上海能元化工有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海源塑科技发展有限公司违约金209，000元。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费14，466元，由原告负担4，996元，被告负担9，470元，财产保全申请费5，000元，由原告负担1，645元，被告负担3，355元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 张 静
代理审判员 黄洁亭
人民陪审员 杨锡明
二〇一四年三月七日
书 记 员 何玉娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》：
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。