安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖06刑终118号
原公诉机关淮北市相山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李德平，曾用名李杰、李德荣、李德习，男，汉族，1972年8月1日出生于河南省永城，小学文化，无业，户籍地河南省永城市,住安徽省淮北市相山区。曾因犯盗窃罪，于2000年被淮北市相山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金三千元;因犯盗窃罪，于2007年被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二万五千元;因犯盗窃罪，于2012年被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金六千元；因犯盗窃罪，于2014年11月25日被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万五千元。2015年7月22日刑满释放。因本案于2016年9月21日被淮北市公安局相山分局刑事拘留，同年10月25日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
指定辩护人杨扬，安徽镜远律师事务所律师。
淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人李德平犯故意伤害罪、盗窃罪一案，于2017年5月6日作出（2017）皖0603刑初51号刑事判决。李德平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院认定：
一、2015年9月30日15时许，被告人李德平伙同（已判刑）在淮北市相山区新华巷北侧“傻子鸡鱼馆”包间内，因琐事口角对黄某某进行殴打。2015年10月30日经淮北市公安局刑科所法医伤情鉴定，被害人黄某某因外伤致左侧上颌骨额突及鼻骨骨折，人体损伤程度为轻伤二级。
上述事实，有下列证据证实：
1.淮北市公安局刑事科学技术研究所（淮）公刑鉴（损伤）字（2015）426号鉴定意见书：被害人黄某某的人体损伤程度为轻伤二级。
2.辨认笔录：经被害人黄某某及证人杨某某辨认，李德平即是对黄某某实施殴打的人。
3.视听资料，公安机关对犯罪嫌疑人李德平讯问的同步录音录像：公安机关在讯问过程中不存在违法行为。
4.被害人黄某某的陈述：2015年9月30日，其与江某、李德平、、杨某某等朋友在淮北市相山区新华巷“傻子鸡鱼馆”的包间内，当时其和杨某某在沙发上坐着聊天，李德平就过来问其：“我的脸上次被你打了。”其就说其没有打他，接着李德平就用右拳打击其面部好几拳，其用手抱着头，这时又上来朝其身上踢了几脚，这几脚踢在其左腿，还有臀部，其的左侧太阳穴也被打了一拳，后来李德平和被江某他们拉出去了。过了几分钟，李德平和又冲进来对其拳打脚踢，其当时已经晕倒在地上，意识有点模糊。
5.证人杨某某的证言：2015年9月30日，在淮北市相山区新华巷北头“傻子鸡鱼馆”，其和黄某某在饭店包间内沙发上抽烟，后来进来一个中年男子，其不认识。这名中年男子进来后坐在黄某某旁边，这时其看见这名男子搂着黄某某的脖子，其没有听清楚这名男子跟黄某某说了什么，然后这名男子就打黄某某两个耳光，后来又打了黄某某面部一拳，黄某某就捂着脸倒在地上，眼睛和鼻子出血了。后来也进来了，中年男子（李德平）和把黄某某按在地上拳打脚踢，黄某某当时捂着脸倒在地上，他们就朝黄某某头部、腿上、躯干拳打脚踢。这时江某从外面进来，就把中年男子和拉开，然后又冲上去踢了黄某某屁股两脚，之后江某把也拉出了包间。
6.证人江某的证言：2015年9月30日，其和几个朋友（黄某某、李德平、“亚洲”、、丁淮北）吃完饭后步行到淮北市相山区新华巷北侧“傻子鸡鱼馆”。到了之后，其和一个朋友到“傻子鸡鱼馆”对面的茶楼谈生意，过了二十分钟左右，其听见“傻子鸡鱼馆”里面有人打架，其过去后，看到“傻子鸡鱼馆”包间里有黄某某、李德平、、杨某某、亚洲，黄某某蹲在地上脸上受伤流了好多血，然后其把李德平、、亚洲他们三个人拉出去，后来其又回到茶楼了，当时打架的时候其不在场，其是打完之后才进去的。
7.被告人李德平的供述：2015年9月30日，其和黄某某、江某、亚洲吃完午饭后来到淮北市相山区新华巷的“傻子鸡鱼馆”饭店，因为之前吃午饭的时候其和黄某某有点争执，其心里有气，在“傻子鸡鱼馆”的包间里就说黄某某，黄某某不服气，其就朝黄某某面部打了一巴掌，黄某某想站起来，其就没让黄某某还手，其直接两拳就打在黄某某面部、眉骨、鼻子部位。打完之后黄某某蹲在地上，出于义气也上去打了黄某某的头部，还踢了黄某某几脚，打完就离开了。
8.同案犯杨某的供述：2015年9月30日，在淮北市相山区新华巷“傻子鸡鱼馆”饭店的包间内，其看见李德平坐在沙发上朝黄某某面部打了几拳，黄某某就倒在地上了，其就去朝倒在地上的黄某某的后背打了几拳，用脚踢了几脚，又朝黄某某头部、面部打了几巴掌。后来其和李德平看见黄某某出血比较多，就不打了，后来就离开现场了。其当时是出于义气，就朝黄某某背部打了几拳，踢了黄某某腿两脚，又朝黄某某头部用手打了一下。
二、2016年9月2日5时许，被告人李德平在淮北市相山区佳和绿园小区车棚内将被害人王某停放在该处的轻骑牌蓝色电动三轮车盗走。经鉴定，被盗电瓶车价值3230元。
上述事实，有下列证据证实：
1.辨认笔录：经证人丁某某辨认，视屏截图中盗窃电瓶车的男子即是被告人李德平；经证人司某某辨认，视屏截图中骑电瓶车的男子即是被告人李德平。
2.淮北市价格认定局（淮）价认案（2016）299号价格认定结论书：被盗轻骑牌电动三轮车价值3230元。
3.盗窃现场监控录像：2016年9月2日5时许，被告人李德平在佳和绿园小区盗窃一辆电动三轮车。
4.收条、谅解书：涉案人员丁某某赔偿被害人王某3230元，王某对丁某某的行为表示谅解。
5.指认现场照片：证人丁某某对被告人李德平藏匿电动车地点的指认，被盗电瓶车先后被藏匿在淮北市相山区南黎路污水处理厂西侧及淮北市相山区濉溪路庆相桥北侧路西。
6.被害人王某的陈述：2016年9月1日晚上7点多，其看见其放在佳和绿园小区车棚内的轻骑牌蓝色电动三轮车还在，9月2日早上发现电瓶车被盗了。
7.证人丁某某的证言：其和李德平是相好的，2016年9月2日凌晨5时左右，李德平给其打电话问其可有时间，然后其骑着电动三轮车到了李德平在庆相桥北侧路东3楼租的房子处。到了之后，李德平骑着二轮电瓶车把其带到东边一个小区，李德平让其把一辆蓝色电动三轮车骑走。其也没多问就把这辆三轮车骑到李德平租住的小区楼下，李德平骑着二轮电瓶车也回来了。大清早李德平让其去骑电瓶车，其就知道他是偷的，他在哪偷得其不知道。盗窃电瓶车的视屏截图上的男子就是李德平，另一个骑电动三轮车的是其本人。
8.证人司某某的证言：其认识李德平，其的出租车就是包给李德平开的，盗窃电瓶车的视屏截图上的男子就是李德平。
9.被告人李德平的供述：其没有盗窃，盗窃电瓶车的视屏截图中的电瓶车是其的，其不记得有没有去过佳和绿园小区。2016年9月2日凌晨，其骑电动车出来透透气看看可能找到开出租车的活。监控视屏中的男子不是其，但和其长得像。
针对指控，公诉机关还提供了下列证据：
1、户籍信息、刑事判决书、犯罪嫌疑人前科情况核实证明：被告人李德平的个人简况。被告人李德平曾因犯盗窃罪，于2000年被淮北市相山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金三千元;因犯盗窃罪，于2007年被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二万五千元;因犯盗窃罪，于2012年被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金六千元；因犯盗窃罪，于2014年11月25日被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万五千元。2015年7月22日刑满释放。被告人李德平故意伤害案的同案犯于2016年5月被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑一年。
2、抓获经过：2016年9月2日5时许，公安机关通过视屏监控发现被告人李德平在淮北市和佳绿园小区盗窃一辆三轮电动车，后公安机关通过视屏线索追踪，于9月21日在惠泽山庄附近将犯罪嫌疑人李德平抓获归案。
一审法院认为：被告人李德平故意伤害他人身体致一人轻伤，其又以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已分别构成故意伤害罪、盗窃罪，应予以数罪并罚。李德平在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。归案后能如实供述故意伤害罪的犯罪事实，且其当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款的规定，判决如下：一、被告人李德平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。二、被告人李德平的违法所得予以追缴。
李德平上诉提出：其没有盗窃王某的电动三轮车，判决书认定的事实与其口供不符，请求二审法院依法改判。
辩护人提出认定李德平盗窃的事实不清、证据不足。
经审理查明：一审法院认定上诉人李德平犯故意伤害罪、盗窃罪的事实，有经一审法院庭审举证、质证的证据证实。二审期间，上诉人及其辩护人均未向本院提供新的证据。对于一审判决认定的事实及所列证据，本院予以确认。
本院认为：上诉人李德平故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪；其以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。上诉人李德平犯有数罪，应予以数罪并罚。对李德平及其辩护人提出李德平没有实施盗窃犯罪的上诉理由、辩护意见，经查，认定李德平盗窃王某三轮电动车的事实，有被害人王某的陈述、证人丁某某的证言、指认现场照片和辨认笔录、盗窃现场监控录像、价格鉴定结论书等证据证实，李德平及其辩护人的上诉理由、辩护意见与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。上诉人李德平曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑、在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人李德平归案后能如实供述故意伤害罪的犯罪事实，且其当庭自愿认罪，对其所犯故意伤害可从轻处罚。原判量刑时已综合考量了李德平犯罪的从重、从轻量刑情节，量刑适当，对李德平称原判对其量刑过重的上诉理由，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘夫军
审判员 吴 静
审判员 朱 磊
二０一七年七月十三日
书记员 王佳春
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。