海南省琼中黎族苗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）琼9030刑初70号
公诉机关海南省琼中黎族苗族自治县人民检察院。
被告人莫林昌,男，1960年9月1日出生，居民身份证号x，汉族，出生地海南省定安县，高中文化，琼中黎族苗族自治县粮食储备库原主任，户籍地琼中黎族苗族自治县公安局x派出所，住琼中黎族苗族自治县x宿舍x栋x房。因本案于2016年3月1日被刑事拘留，同月14日被逮捕。现羁押于琼中黎族苗族自治县看守所。
辩护人杨粤文，海南万理律师事务所律师。
琼中黎族苗族自治县人民检察院以琼中检公诉刑诉[2016]69号起诉书指控被告人莫林昌犯贪污罪，于2016年6月2日向本院提起公诉。本院于2016年6月7日受理后，依法组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭进行了审理。琼中黎族苗族自治县人民检察院检察员王林彬出庭支持公诉，被告人莫林昌及其辩护人杨粤文到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年5月至2015年8月期间，被告人莫林昌利用担任琼中黎族苗族自治县（以下简称琼中县）粮食储备库主任的职务便利，先后多次套取单位公款共185780.98元，并支出其中的174000元用于个人花销，具体犯罪事实如下：
2011年8月12日,被告人莫林昌以琼中县粮食储备库法人代表身份与个体户高某签订《琼中县粮食应急加工厂承包合同》，将位于琼中县粮食储备库湾岭库区的琼中县粮食应急加工厂承包给高某经营大米加工业务。2013年2月24日，琼中县粮食储备库向海南电网公司琼中供电局（以下简称琼中供电局）申请安装1台200千伏安变压器供琼中县粮食应急加工厂使用。2013年2月26日，琼中供电局下通知正式送电，但用电方户名为“琼中黎族苗族自治县粮食储备库”。琼中县粮食应急加工厂每月需缴纳的电费由基本电费和营运电费两部分组成，其中基本电费（5200元/每月）由琼中县粮食储备库支付（该款由财政补贴），营运电费由高某自行承担。2013年3、4月份，高某到琼中供电局除了支付应由其支付的两个月的营运电费外，还顺帮琼中县粮食储备库垫付了应由该库支付的两个月的基本电费，然后拿着这两个月的两张用电发票（基本电费和营运电费合开在一张发票）到琼中县粮食储备库找莫林昌“报销”其为该库垫付的基本电费，莫林昌在这两张发票背面上做了“同意支付基本电费”的意见，并由出纳童某将基本电费交还给高某。2013年5月份，高某拿着该月份的用电发票找到莫林昌“报销”基本电费时，莫林昌想到了可以利用报销电费之机套取单位资金，就在发票上做“同意支付”的意见,指使出纳童某将该月用电发票全额“报销”，将基本电费5200元交还给高某后，其余全部暂存童某处。从2013年5月至2015年8月，莫林昌通过这种方式共套取单位资金185780.98元，为了将套取的资金据为己有，多次以“购粮补库”为由，写借据从童某处取出套取的资金共174000元用于个人日常花销。
2016年4月20日、8月3日，被告人莫林昌的家人代其向琼中县人民检察院退回赃款100000元、向本院退回赃款74000元并缴纳罚金30000元，已全部退赃。
上述事实，被告人莫林昌在开庭审理过程中亦无异议，并有书证常住人口信息表、中共琼中县粮食局党组琼中粮[2007]35号《关于莫林昌等同志职务任免的通知》及会议记录、琼中县粮食储备库营业执照及组织机构代码证、琼中县审计局琼中审报[2015]12号审计报告、琼中县粮食储备库电费收支表、记账凭证、出纳记账单、缴纳电费发票、承包合同、到案经过说明、海南省非税收入一般缴款书、现金缴款单；证人梁某1、童某、高某、陈某1、刘某、陈某2、卓某、徐某、梁某2、李某、谢某、陈某3、黄某、梁某3的证言；被告人莫林昌的供述、自我交代等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人莫林昌利用担任琼中县粮食储备库主任的职务便利，多次套取单位公款并虚构理由侵吞其中的174000元供个人花销，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人莫林昌犯贪污罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律正确，予以支持。被告人莫林昌到案后如实供述自己的罪行，并由家人代其退回了全部赃款，故对其的辩护人辩护称被告人莫林昌在检察机关立案侦查期间，主动配合侦查工作，毫无隐瞒地交代贪污数额，认罪态度十分良好，认识到错误后由家人筹钱积极退赃弥补错误，有悔罪表现,可依法对其从轻处罚的辩护意见予以采纳。同时，被告人莫林昌退回全部赃款后，按家庭经济能力由家人主动代为缴纳一定罚金，亦可以酌情从轻处罚。综上，对辩护人还辩护称被告人莫林昌符合缓刑适用条件的辩护意见也予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项和第三款、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人莫林昌犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金100000元（已缴纳30000元）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；剩余未缴纳的罚金70000元限于本判决生效后，六十日内一次性缴纳。）
二、被告人莫林昌退回的174000元赃款，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蓝汉军
人民陪审员 黄家权
人民陪审员 陈怀春
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 文志娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。