山东省聊城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)鲁15刑终81号
原公诉机关山东省高唐县人民检察院。
上诉人(原审被告人)王敬磊，男，1990年4月20日出生于山东省高唐县，汉族，中专文化，农民，住高唐县。因犯非法拘禁罪于2015年9月30日被山东省茌平县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，2017年1月17日刑满释放。因涉嫌犯强奸罪于2017年7月20日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。
山东省高唐县人民法院审理山东省高唐县人民检察院指控被告人王敬磊犯强奸罪一案，于2018年3月27日作出（2018）鲁1526刑初5号刑事判决。被告人王敬磊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王敬磊，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人王敬磊与被害人刘某某原系男女朋友关系。2017年7月18日14时许，王敬磊为“寻求刺激”，使用陌生微信号将刘某某骗至高唐县速8酒店8419房间，王敬磊以“戴面具、穿鬼服”等方式隐藏真实身份，采取戴眼罩、绑手等方式对刘某某实施强奸。
原审认定上述事实的证据有：
（一）书证
1.高唐县公安局受案登记表、发破案经过、抓获经过证实，本案的发破案及被告人王敬磊归案的情况。
2.被告人王敬磊和被害人刘某某的常住人口基本信息证实，被告人和被害人的出生日期等基本身份情况。
3.住宿登记单证实，被告人王敬磊入住酒店房间的情况。
4.扣押、发还清单证实，办案机关依法扣押及发还涉案物品的情况。
5.高唐县公安局出具的视频资料说明证实，涉案视频资料的内容及提取情况。
6.高唐县公安局出具的情况说明证实，办案民警调取了高唐县速8宾馆4楼监控录像，录像内容为被告人王敬磊和被害人刘某某进出8419房间的情况。
7.山东省茌平县人民法院（2015）茌刑初字第38号刑事判决书、聊城市中级人民法院（2016）鲁15刑终2号刑事裁定书及罪犯档案资料证实，2015年9月30日，王敬磊因犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年六个月，2017年1月17日释放。
（二）证人证言
1.许某证实，其和刘某某是朋友关系。2017年7月18日18时许，其接到刘某某用其他人的手机打来的电话，称她的手机等东西都掉在高唐了。天快黑的时候刘某某到了其家，当时刘某某脸色苍白，显得很害怕的样子，并讲她的男朋友王敬磊让她到高唐速8宾馆去拿银行卡给她打钱，她进了速8宾馆房间在座机下发现一张纸条，纸条写的恐吓的话。出房间的时候在卫生间里看到一个戴面具的人，她就跑了，出来后她给王敬磊打电话说房间里有人，王敬磊在电话里说把那戴面具的人弄走了，让她到房间里拿东西。她又去了房间后就被蒙住了，把她的手捆住，威胁着将她强奸了，完事后她把蒙眼的东西摘掉，手机、包没敢拿就跑了，跑了半小时找了辆出租车到了其家，其听到这些感觉刘某某被骗了，第二天就陪着她报案了。
2.刘某静、刘某、肖某证实，她们系高唐县速8酒店服务员。2017年7月18日13时许，在办公室看监控时，发现一个女的在楼梯上上来下去匆匆忙忙，感觉不正常。前台值班的刘某讲一个女的到前台说“害怕，能在前台呆一会吧”，刘某问哪个房间的，那个女的没有说话一会又到房间去了。看监控发现那个女的住8419房间，刘某静和刘某就到了8419隔壁房间8421，想听听有什么情况。这时听到8419房间的门开了，出来一个男的瘸着腿向东边楼道走了，其两个又回到8421房间，忽然又看到一个女的向西跑了。刘某静和刘某到8419查看情况，没有发现什么，到了晚上那个男的又回到8419房间。根据住宿登记，男的叫王敬磊。
（三）被害人陈述：
刘某某陈述，2017年7月18日早6点多，其男朋友王敬磊在微信上给其联系，让其在德州办完事到高唐县速8酒店去找他，王敬磊还在微信上给其说把房间的房卡放在房间门缝下面了。其下午2点30分左右来到高唐县金城东路速8酒店，在8419房间门下面找到房卡进入房间，把双肩包放在床上，在床上看见一张纸条。其看纸条写的吓人就开始往外跑，快跑到房间门口在厕所出来一个带着白色面具的人站在其对面，对方穿着一件宽大黑色睡衣，睡衣到膝盖位置，对方看见其跑出房间也没追。其跑到1楼吧台，吧台工作人员问其怎么回事，当时因为害怕所以也没给吧台工作人员说。因为其身份证还有银行卡都在包里，其又到了8419房间，门没有关留着一条缝。其推门进去对方就把其嘴和鼻子捂住了，用被子捂住头，其一说话对方就打其头，其害怕也不敢反抗。对方把其手用绳子绑住，然后又给其带上眼罩，还用胶带粘住眼罩，把其翻过来正面对着，对方就开始脱其下身衣服，将其强奸了。对方给其解开手上的绳子，盖好被子穿上衣服就走了，大约过5、6分钟其听见没动静了，掀开被子摘下眼罩，穿上裤子还有鞋就跑出去了，内裤都没穿，当时包还有手机都没拿，记的只是拿的房卡，出来酒店走到协和医院，在医院喝了一杯水，协和医院附近打了一辆出租车就去聊城找到其女同学，同学说让其报案，其同学说这件事可能就是王敬磊干的，这么一说其感觉也有可能是他。如果这件事是王敬磊干的，其也控告他强奸。
（四）鉴定意见
1.高唐县公安局（高）公（伤）鉴字[2017]326号法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人刘某某存在体表挫伤，面积为6cm2,不构成轻微伤。
2.聊城市公安局刑事科学技术研究所（聊）公（刑）鉴（遗传）字[2017]340号法医物证鉴定书证实，在送检的烟头上和可疑斑痕白色床单上均检出被告人王敬磊的基因分型，不支持其他随机个体所留。
（五）现场勘验笔录等
1.高唐县公安局现场勘验笔录及提取痕迹物证登记表证实，案发现场位置等现场基本情况和现场提取痕迹物品的情况。
2.现场指认笔录证实，被告人王敬磊和被害人刘某某分别指认现场的情况。
（六）视频资料
案发现场监控录像和王敬磊的手机录像光盘证实，王敬磊强奸刘某某的现场情况。
（七）被告人供述和辩解：
被告人王敬磊供述，刘某某是其女朋友，曾多次发生过男女性关系。这次其和刘某某发生性关系的时候，其为了寻求刺激，就是让刘某某把其当成陌生人，然后寻求强奸那种感觉的刺激，当时做了一些伪装，不让刘某某认出来。在办这个事之前其给刘某某说让她到高唐县速8宾馆拿一张银行卡，给刘某某说其朋友把银行卡放在房间就走了，把房间的开门卡放在了门缝下边。然后其用平时经常和刘某某联系的QQ给刘某某说“你拿了银行卡就在宾馆等我，我今晚就去宾馆找你”，这样给了刘某某一个错觉就是房间里边没有人。其还在房间的电话底下留了一张纸条，上面写着“银行卡我拿走了，密码我知道了，你的命我收了，不要动手机”。其还做了很多伪装，带了一个鬼面具，穿了一件鬼装，并且在整个过程中，其一直保持沉默不说话。当其知道刘某某马上上楼的时候，就戴好了鬼面具穿好了鬼服躲到卫生间里边去了，刘某某在门缝下边拿了房卡进了房间之后，也没有关房间门，等刘某某进了房间把她的书包等随身物品放好之后，其突然从卫生间出来了，发现这个时间差估计错了，房间内没有人。后来其看到刘某某在QQ上联系其说“那个送卡的没有走，还在房间内呢，有鬼，快点来，我在宾馆大厅等着”。为了继续把这个戏演下去，其就在QQ上给刘某某说“你上去拿包去吧，我已经叫人把他带走了”。为了继续营造这种陌生人的感觉，其又穿着鬼服带着鬼面具躲到卫生间去了，但是门没有关，其在卫生间躲着听见有人进房间了，就立马从卫生间出来了，并且关上了房间门，这个时候刘某某吓得大喊了一声“啊”，她说“你不要伤害我”。其就把她搡到了床上，怕她认出来，其用左手摁着她的右边脸不让她正面看，其始终保持沉默没有说话。这个时候刘某某想给其说话，其就用右手拍了三下她的头，冲着她摆了摆手，意思是让她不要说话。这个时候其看到她的手机在床头丢着呢，还没有锁屏，就拿起她的手机来用她的QQ发信息让她看内容，说“不要动”。其两个互相看内容，她回的信息是“你想怎么样”，其打字说“你听话不”，她点了一下头，其打字说“上床吧”。然后其拿出眼罩给刘某某戴上了，用自己运动裤上的腰带裤绳把刘某某的双手背在身后给绑上了，把她的裤子和内裤还有鞋给扒了，之后就趴在她身上和她发生了性关系。后来其把自己的衣服穿好了，拿着鬼面具和鬼服还有绑她手用的裤绳走了。
原审法院认为，被告人王敬磊违背妇女意志，采取暴力手段强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪，王敬磊系累犯，应当从重处罚。据此，为保护妇女性的不可侵犯的权利，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条之规定，以强奸罪判处被告人王敬磊有期徒刑五年。
判决书送达后，王敬磊以刘某某自愿和其发生性关系，不构成强奸罪为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与原审相同。
本院认为，上诉人王敬磊违背妇女意志，采取暴力手段强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪。认定上诉人王敬磊犯强奸罪的证据有被害人刘某某陈述，证人许某、刘某静、刘某、肖某等人证言，鉴定意见、视听资料、上诉人王敬磊供述等证据证实，在强奸过程王敬磊捆绑住刘某某的手、给刘某某带上眼罩的事实，案发后刘某某报警，足以认定王敬磊违背妇女意志，强行与刘某某发生性关系的事实。王敬磊刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的强奸罪，系累犯，应当从重处罚。原审根据本案事实、犯罪情节，判处其有徒刑五年，在法律规定的幅度之内，并无不当。王敬磊所执刘某某自愿和其发生性关系，不构成强奸罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李中栋
审判员 邓秋英
审判员 李令庆
二〇一八年六月十一日
书记员 熊丽丽