广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南市民二终字第449号
上诉人（一审原告）：黄福跃，男，1967年11月25日出生，汉族，住广西钦州市钦南区。
委托代理人：苏文平，广西双贺律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：卢俊，男，1975年5月18日出生，汉族，住南宁市江南区。
委托代理人：覃郁，广西桂京律师事务所律师。
上诉人黄福跃因与被上诉人卢俊买卖合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2014）青民二初字第2285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月27日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月13日公开开庭审理了本案。上诉人黄福跃的委托代理人苏文平、被上诉人卢俊的委托代理人覃郁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2007年2月13日，黄福跃（甲方）与卢俊（乙方）签订一份《南宁市热浪娱乐城企业名称及全部财产转让协议》，主要内容为：甲方将其持有的热浪娱乐城全部资产及其企业名称等以340万元的价格转让给乙方经营；具体的支付方式为乙方于入场接手经营之日起，向甲方支付40万元，甲方到工商机关办理原工商执照注销登记完毕且乙方与原热浪娱乐城经营场所出租方签订《房屋租赁合同》之日，乙方再向甲方支付40万元；乙方到工商机关办理开业登记，领取营业执照之日，乙方向甲方支付220万元，其中547200元按《债务处理协议》执行；公告90天期满之日，乙方向甲方支付40万元；本次转让手续完成后，乙方即具有热浪娱乐城全部资产及其企业名称等的所有权；乙方逾期付款的，应就迟延支付金额按每日万分之一的比例向甲方支付违约金；如乙方未按约支付转让款的义务，除乙方按本协议约定向甲方支付违约金外，甲方有权暂停本协议的履行，待乙方违约情势消除后继续履行；如果乙方未按约支付转让款超过90日的或因乙方的违约的致使本协议目的不能实现的，甲方有权解除本协议，解除本协议的通知自乙方收到之日生效，乙方收到前述通知后三日内将甲方已交付的热浪娱乐城资产及企业名称等全部返还甲方，并赔偿因此给甲方造成的损失。2007年3月23日，黄福跃与卢俊又签订一份《补充协议书》，该协议对上述支付方式进行了变更。上述协议签订后，卢俊陆续向黄福跃支付转让款135万元，黄福跃在收到部分转让款后将南宁市热浪娱乐城的财产转让给了卢俊。卢俊接手后，于2007年11月到南宁市工商局注册成立了南宁浩特悦餐饮娱乐有限公司，并开始经营。此后卢俊并没有按照约定支付剩余的转让费给黄福跃。2008年11月29日，黄福跃向卢俊及卢俊经营的南宁浩特悦餐饮娱乐有限责任公司发出关于解除《南宁市热浪娱乐城企业名称及全部财产转让协议》及《补充协议》的通知，该通知称：卢俊拖欠220万元转让费至今尚未支付给黄福跃，远远超过协议规定的90日以上，已构成严重违约，给黄福跃造成重大损失，因此黄福跃郑重通知卢俊，自收到该通知之日起，即时解除《南宁市热浪娱乐城企业名称及全部财产转让协议》及《补充协议》。同年11月30日晚，黄福跃将热浪娱乐城收回。2010年10月，黄福跃向南宁市青秀区人民法院起诉，要求卢俊支付剩余的转让费205万元及该款的违约金。2011年7月，南宁市青秀区人民法院作出（2010）青民一初字第2073号判决书，认为双方签订的合同已经解除，合同解除的法律后果是使合同关系归于消灭，黄福跃不能再以已解除的合同为依据主张合同权利，因此驳回黄福跃的诉讼请求，该判决业已生效。2012年8月，黄福跃向南宁市江南区法院起诉，要求卢俊赔偿经济损失2204347元。因卢俊提出管辖异议，南宁市江南区法院于2014年11月将该案移送一审法院。
一审法院经审理认为：黄福跃与卢俊签订的《南宁市热浪娱乐城企业名称及全部财产转让协议》及《补充协议》系双方的真实意思表示，内容并不违反法律和行政法规的强制性规定，应为有效合同。在此基础上，黄福跃以卢俊构成根本违约为由，于2008年11月29日通知卢俊解除了上述合同，是黄福跃行使合同解除权的结果。卢俊在收到黄福跃解除合同的通知后没有提出异议，因此合同已于2008年11月29日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，黄福跃可以要求卢俊赔偿损失。但是，本案中黄福跃并没有证据证明其遭受了2204347元的经济损失。首先，并不是黄福跃出资注册浩特悦公司，黄福跃也没有证据证明其将公司名称变更为热浪娱乐城产生的费用；其次，黄福跃没有相关的证据证明其存在可得利益，设备的使用费折旧费等也没有相关权威部门的认定。因此黄福跃主张其遭受了经济损失2204347元的主张，证据不足。另一方面，自合同解除之日起，黄福跃就知道或应该知道自己是否遭到损失，如果因解除合同而遭到损失，应及时主张权利。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定，“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为2年，法律另有规定的除外”，但黄福跃在2010年10月向本院起诉时，只是要求卢俊支付剩余的转让费205万元及该款的违约金，并没有向卢俊主张赔偿损失，而是在2012年8月才向南宁市江南区法院起诉，要求卢俊赔偿经济损失2204347元，已经超过了2年的诉讼时效。因此黄福跃要求卢俊赔偿经济损失2204347元的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决：驳回黄福跃的诉讼请求。一审案件受理费24434.8元，由黄福跃负担。上诉人黄福跃不服一审判决，上诉称：黄福跃提出的本案诉讼请求未超过诉讼时效。黄福跃于2010年10月向南宁市青秀区人民法院起诉要求卢俊支付剩余转让费及违约金时并不知道自己会败诉，此时并未产生损失。（2010）青民一初字第2073号判决驳回黄福跃关于要求支付剩余转让费的诉讼请求并生效后，黄福跃才实际发生损失。因此，黄福跃在本案当中主张的损失诉讼时效应当从上述案件生效之日时起计算两年。即应当从2011年12月26日起计算。黄福跃于0212年8月20日向南宁市江南区人民法院起诉本案时并未超过诉讼时效。一审判决查明关于黄福跃于2008年11月30日收回热浪娱乐城的事实属于查明事实错误。卢俊已将本案涉诉《南宁市热浪娱乐城企业名称及全部财产转让协议》项下权利转让给案外人主勇刚，黄福跃不可能收回热浪娱乐城。同时，因卢俊欠付租金及违约金，南宁市老年人体育协会于2008年12月19日发出《解除合同通知书》，收回市老年体协星湖活动大楼，并留置黄福跃转让给卢俊的财产作为卢俊欠付租金和违约金的抵偿。黄福跃无法收回原先转让的财产。卢俊在使用黄福跃交付的设备时，客观上会造成设备贬值。一审法院应当组织相关部门对设备贬值部分进行评估。一审判决以黄福跃没有证据证明损失数额为由驳回黄福跃的诉讼请求是错误的。请求：1、撤销南宁市青秀区人民法院（2014）青民二初字第2285号民事判决；2、判令卢俊向黄福跃赔偿损失2204347元。
被上诉人卢俊答辨称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
二审期间，上诉人黄福跃提供的证据有：证据一、2005年3月25日租赁合同。证据二、提前终止租赁合同的协议；证据三、2007年10月19日租赁合同；证据四、（2012）江民一初字第2401号一审案件受理通知书；证据五、2009年1月1日租赁合同；证据六、收款收据；证据七、现金解款单；当庭提供的证据八、热浪娱乐城设备清单。
被上诉人卢俊二审期间未提供新的证据。
经质证，卢俊对黄福跃提供的二审证据除证据三、证据四的真实性没有异议外，对其余证据真实性均不予认可。同时认为证据三、证据四与本案不具关联性。
本院认证认为：黄福跃提供的证据一、证据二、证据五均为黄福跃与南宁市老年人体育协会之间的合同，且三份证据均有原件予以核对，因此，该三份证据可以客观反映黄福跃与南宁市老年人体育协会之间的合同关系，且与本案事实有关联性，可以作为本案证据使用。卢俊虽对该三份证据真实性有异议，但未能提供相反证据予以证明，对其主张本院不予采信。证据八热浪娱乐城设备清单上有双方当事人的签字，虽卢俊对该签字真实性不予确认，但没有证据进行反驳，因此，本院对该证据予以采信。对于黄福跃提供的证据六、证据七，因其只提供了复印件，没有原件予以核对，且卢俊对该两份证据的真实性不予确认。因此，本院对该两份证据不予采信。
上诉人黄福跃对一审判决查明的关于黄福跃于2008年11月30日晚收回热浪娱乐城的事实有异议，认为不存在该事实。
被上诉人卢俊对一审查明的事实没有异议。
关于一审判决查明黄福跃于2008年11月30日晚收回热浪娱乐城的事实的问题。本院认为，从一审庭审笔录反映，卢俊提供两位原热浪娱乐城工作人员作为证人，证明热浪娱乐城场地回收情况。但是，该两名证人未明确陈述其亲身经历黄福跃收回热浪娱乐城场地的过程，其证言仅为传来证据。虽然该两名证人证言可以客观反映热浪娱乐城于2008年11月30日不能营业的事实，但不能直接反映黄福跃收回热浪娱乐城的事实。卢俊亦未能提供其他证据证明黄福跃收回热浪娱乐城。因此，一审判决查明的2008年11月30日晚黄福跃收回热浪娱乐城的事实没有事实依据，应当纠正为：2008年11月30日，热浪娱乐城已不能营业。
本院综合双方当事人的诉辩意见，对于一审查明其他无争议的法律事实予以确认。
本院另查明：2005年3月25日，南宁市热浪娱乐城（以下简称热浪娱乐城）与出租人南宁市老年人体育协会（以下简称市老体协）签订一份《租赁合同》，约定热浪娱乐城向市老体协承租市老体协星湖活动大楼（约3300平方米）及空地作为歌舞、迪吧、餐饮、卡拉OK厅使用。租赁期限为2003年8月29日至2011年8月28日。黄福跃作为热浪娱乐城代表人在该合同上签字。2007年10月19日，市老体协与热浪娱乐城签订一份《提前终止租赁合同的协议》，约定终止2005年3月25日签订的《租赁合同》。同日，市老体协与南宁浩特悦餐饮娱乐有限公司（以下简称浩特悦公司）签订一份《租赁合同》及《补充协议》，约定卢俊（浩特悦公司）承租原由热浪娱乐城承租的场地，经营内容不变。且原热浪娱乐城经营期间欠付的租金及债务由卢俊（浩特悦公司）承担。租赁期限与上述《租赁合同》约定期限一致。卢俊作为浩特悦公司法定代表人在该合同上签字。浩特悦公司签订上述合同后进场经营。2008年11月30日，浩特悦公司不再继续营业后，卢俊与黄福跃之间对经营场地未进行清点交接。2008年12月19日，市老体协出具一份《解除合同通知书》，载明浩特悦公司自2008年4月起拖欠租金及违约金，依据2007年10月19日签订的《租赁合同》及《补充协议》第七条、第十条约定，解除双方于2007年10月19日签订的《租赁合同》及《补充协议》，收回市老体协星湖活动大楼。本案中，没有证据证明该通知已送达卢俊及浩特悦公司。市老体协亦未与浩特悦公司清点交接该公司租赁场地。2009年1月1日，黄福跃与市老体协再次签订一份《租赁合同》，约定黄福跃承租市老年体协星湖活动大楼（约3300平方米）及空地作为歌舞、迪吧、餐饮、卡拉OK厅使用。租赁期限为2009年1月1日至2011年8月28日。黄福跃签订上述合同后未与卢俊对场地内原有财产进行交接，便再次进场经营。2010年4月22日，市老体协与黄福跃签订一份《南宁市老年人体育协会星湖活动大楼拆迁所涉及的装修及设备补偿款分配协议书》，约定因该活动大楼拆迁获得的一楼装修及设备补偿款归黄福跃所有，由南宁市城市建设投资发展总公司直接支付给黄福跃。该活动大楼二、三楼装修及设备补偿款归南宁市体育局所有。二审庭审过程中，黄福跃确认已实际获得拆迁补偿款，且其在本案中主张的经济损失为被拆迁的财产所产生的损失。再查明：本案涉诉《南宁市热浪娱乐城企业名称及全部财产转让协议》约定：第5.1条黄福跃（甲方）应向卢俊（乙方）如实披露热浪娱乐城的法律状况及财务状况，并提供全部相关文件，包括热浪娱乐城的所有财产清单，所有债务和责任清单，该债务和责任清单应包括任何现存或潜在可能发生的债务或责任。第6.1条签订本协议之日，甲方应按财产清单向乙方办理财产（包括经营场所、印章等）移交手续，并由乙方确认签收，如有缺漏，给乙方造成财产损失的，乙方有权在转让款中直接扣减用于赔偿。甲方并在此后停止使用该企业名称。上述合同签订同日，黄福跃与卢俊均在热浪娱乐城的设备清单上签字。清单范围包括大厅、包厢、厨房、吧台。
还查明：热浪娱乐城系个体经营户，经营者为黄福跃。南宁浩特悦餐饮娱乐有限公司法定代表人为卢俊，股东为陈文、卢俊。
本案当事人二审争议的焦点为：一、本案诉讼请求是否超过诉讼时效。二、卢俊是否应当向黄福跃赔偿经济损失2204347元。
本院认为：关于本案诉讼请求是否超过诉讼时效的问题。黄福跃于2008年11月29日通知卢俊解除双方签订的《南宁市热浪娱乐城企业名称及全部财产转让协议》及《补充协议》，且热浪娱乐城于次日停止营业。故黄福跃可自2008年11月30日起就本案涉诉债权通过诉讼方式向卢俊主张，即本案诉讼时效应当自2008年11月30日起计算两年。黄福跃于2010年10月向南宁市青秀区人民法院起诉要求卢俊支付合同剩余转让款及违约金。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，双方当事人约定违约金的目的在于一方当事人出现违约行为时，守约方可以通过主张违约金弥补因违约行为造成的损失并对违约方进行一定程度的惩罚。因此，黄福跃在2010年10月向南宁市青秀区人民法院起诉主张转让款及违约金的行为应当视为黄福跃就其损失进行了主张。关于财产损失的诉讼时效应当在此时发生中断并重新计算两年。黄福跃关于转让款及违约金的诉讼请求虽经生效法律文书予以驳回，但依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，违约方因其违约行为除承担违约金外，还应当对守约方承担赔偿损失等其他违约责任。在卢俊确实存在违约行为的情形下，黄福跃仍可以向卢俊主张其因违约行为受到的实际损失。黄福跃于2012年8月20日向南宁市江南区人民法院提起本案诉讼要求卢俊赔偿财产损失，并未超过诉讼时效。一审法院认定本案超过诉讼时效确有错误，本院予以纠正。关于卢俊是否应当向黄福跃赔偿经济损失2204347元的问题。本案涉诉转让合同中对场地设备交接方式进行了约定，且该合同签订当日黄福跃与卢俊亦签署设备清单，卢俊对本案涉诉场地也实际经营。可以推定，黄福跃虽未与卢俊另行订立设备移交书面材料，但应当已经将场地的装修及设备一并交付给卢俊使用。卢俊退场后，应当及时返还场地装修、设备，不能返还的应当承担赔偿责任。但是，对于不能返还的装修、设备损失应当由黄福跃举证证明。黄福跃于2009年重新经营本案涉诉场地时，未与卢俊对场地装修及设备进行清理交接。在2010年该场地拆迁时黄福跃亦没有对其正在使用的装修、设备与卢俊使用过的装修、设备进行区分。且在本案中黄福跃没有其他证据证明其实际未能收回设备及装修的数量及价值。依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，黄福跃应当对其主张承担举证不能的不利后果。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律确有不当，但结果处理正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费24435元，由上诉人黄福跃负担。
本判决为终审判决。
审判长 仇彬彬
审判员 郑肖肖
审判员 张漪帆
二〇一五年十一月十日
书记员 林 菲
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。