江苏省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）苏审二商申字第00433号
申请再审人（一审原告、二审上诉人）：谢明。
委托代理人：郭金祥，江苏淳博律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：江苏扬农化工集团有限公司工会委员会，住所地在江苏省扬州市文峰路39号。
法定代表人：周德林，该工会委员会主席。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：江苏扬农化工集团有限公司，住所地在江苏省扬州市文峰路39号。
法定代表人：程晓曦，该公司董事长。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：江苏扬农化工股份有限公司，住所地在江苏省扬州市文峰路39号。
法定代表人：戚明珠，该公司董事长。
申请再审人谢明因与被申请人江苏扬农化工集团有限公司工会委员会（以下简称扬农工会）、江苏扬农化工集团有限公司（以下简称扬农集团）、江苏扬农化工股份有限公司（以下简称扬农股份）请求公司收购股份纠纷一案，不服江苏省扬州市中级人民法院（2014）扬商终字第00180号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
谢明申请再审称：第一，一、二审法院认定事实错误。1.一审法院仅仅确认了谢明第一次认购股份的情况，对于《职工持股卡》上记载的截止2002年谢明共持有职工股22400股及职工对其股份享有所有权及分红权未予以审查查明。二审法院有意忽略《职工持股卡》上涉及谢明对所持股份享有所有权及分红权的记载，仅仅截取了其上“说明”的部分内容，认定事实有失偏颇。2.一审法院仅仅依据扬农工会的单方面陈述，片面认定扬农工会实际委托过扬农股份、扬农集团对离职员工进行股份清退与离职费用进行抵销的事实。二审法院在扬农工会未能提供任何新证据的情况下，确认一审法院的前述认定是枉自裁判。3.扬农工会二审时将其在1998年向总工会提交的《关于建立扬州农药厂职工持股会的请示》作为证据提交，该材料的真实性、合法性无法核实，二审法院据此认定相关事实错误。4.一、二审法院认定1999年扬农集团审议并通过《持股会章程（草案）》（以下简称1999年持股会章程），该章程经过多次修改即为现行2003年1月18日通过的章程（以下简称2003年持股会章程），而两个章程的内容、程序及主体均不合法，一审认可上述章程真实性没有事实与法律依据。第二，一、二审法院在认定事实错误基础上，未正确适用法律，导致对当事人之间关系的误判。1.一、二审法院认为2003年持股会章程应作为本案纠纷的适用依据明显是错误的。该章程不论从主体还是程序还是内容都存在违反相关法律规定的情形：关于主体不合法，《江苏省现代企业制度试点企业职工持股会暂行办法》苏政办发（1996）51号文（以下简称1996年暂行办法）已经明确规定持股会章程必须由持股会通过，《江苏省国有企业内部职工持股暂行办法》苏政办发（1999）98号文（以下简称1999年暂行办法）第二十四条规定，职工持股会章程必须经职工持股会会员大会表决通过，而扬农工会从未建立过持股会，并不符合当时文件的精神，二审法院仅仅从民主程序上进行理解是片面的，且对于规范性文件对实体权利保护内容未提。关于程序不合法，持股会章程是由职工代表大会鼓掌通过的，甚至参加持股会代表大会的职工有部分根本不持有职工股，鼓掌表决方式缺乏法律依据且容易成为个别领导操纵的工具，难以充分反映民意，无法体现民主性。二审法院仅仅从民主程序角度而未从实体保护角度理解两个文件，认为持股会章程的通过程序符合两个文件精神是错误的。关于内容不合法，1999年与2003年持股会章程关于职工离职后对其所持职工股的处理与1996、1999年暂行办法的精神相违背，严重损害谢明作为投资者的权益，且与持股卡记载的“风险共担、利益共享”原则相矛盾。且两份章程的真实性无法确认，1999年持股会章程中投资的目标公司是菊化公司，而事实上扬农集团从未成立过菊化公司，证明1999年持股会章程并非原始章程，现有证据不能证明2003年章程系被长期使用的章程。2.一、二审法院未厘清持股职工与工会间关系，依据2003年持股会章程认定谢明无权要求扬农工会回购股权及分红属于错误的理解和评判。依据1996年、1999年暂行办法对持股会性质的规定及相关司法判决，可以认定持股会与职工之间是合同法中的委托关系，根据合同法相关规定，受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。受托人不得损害委托人的利益。在2003年持股会章程无效情况下，应当适用合同法关于委托合同的规定，谢明至今没有退出持股会，持股会应当按照转让时的价格将股权转让款交给谢明。一审法院未认定二者间系委托关系，二审法院故意回避该问题。3.一、二审法院认定谢明与扬农股份购房补贴借款与其出资认购股份可以进行抵销无事实、法律依据。购房补贴借款是基于谢明与扬农股份之间的劳动关系产生，与股权分红权及回购权的基础法律关系不同，二者是不同种类的债权。前者发生在谢明与扬农股份之间，后者发生在谢明与扬农工会之间，两债权债务主体不同。且扬农股份亦未提供证据证明其受扬农工会的委托可以将离职费用与股份清退款项进行抵销。本案不具备法定抵销权的行使要件。对于购房补贴借款，扬农股份应当另行主张。即使可以抵销，到法院来应诉并不算是以通知方式行使权利。4.一、二审法院认为谢明的诉讼请求超过诉讼时效系认定错误。《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条规定，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起计算。本案中，扬农工会未向谢明发出过任何分红的通知，直到起诉时，谢明才知晓扬农工会每年向其分红、扬农工会所谓的抵销之说以及其自身权利被侵害的事实。故谢明的诉讼请求并未超过诉讼时效。综上，请求依法再审。
扬农工会、扬农集团、扬农股份未提交意见。
本院经审查查明：
扬农集团的档案资料显示，扬州农药厂（系扬农集团前身）和扬州农药厂工会委员会曾于1998年6月19日向扬州市总工会提交《关于建立扬州农药厂职工持股会的请示》［（98）扬农办字第65号］，提出拟将该厂至1997年底工资结余中的1500万元派给职工，并按1：1的比例由职工自愿以货币出资配股；同时扬州农药厂成立职工持股会，从事内部职工股管理，代表持股职工统一行使股东权利，并以工会社团法人名义承担民事责任，请求予以审批。
1999年1月29日，扬农集团十五届一次职工代表大会对此前已组织过讨论和审议的《江苏扬农化工集团有限公司职工持股会章程（草案）》进行表决，参加全体代表大会的180名代表全票通过了该章程。此次通过的章程在第二十一条规定：“职工脱离（系指调离、辞职、解除合同、死亡等）集团公司（菊化公司）时，其所持股份的个人出资部分由集团公司或职工持股会按上年末菊化公司每股账面净资产值计价购回，同时收回配股部分，转作预留股份”；第三十五条规定：“本章程经集团公司职工代表大会审议通过后生效”。其后，扬农集团职工持股会章程又经过多次修改，现行章程系2003年1月18日经十七届一次职工暨三届一次持股会会员代表大会表决通过。现行章程第四条规定：“持股职工凭职工持股卡持有内部职工股，参与职工持股会的年度分红；持股职工不直接持有被投资公司的股权，也不直接从被投资公司分取红利”；第十三条规定：“职工对其个人货币出资认购股份、工资积余量化、奖励股份、接受奖励的预留股份（不含净资产量化股份）拥有所有权，可以继承和转让；职工对国有净资产量化股份只享有分红表决权，无所有权，不得继承和转让”；第十九条规定：“职工在辞职、解除或终止劳动合同时（不包括退休、组织安排调离），其所持有股份中的量化和奖励股份视为自动放弃，由持股会收回，个人出资认购的股份由持股会按其出资额购回，均转作预留股份。”
扬农工会于2001年向扬农集团出资29378270.38元，占扬农集团22.62%股份；于1999年向扬州福源化工科技有限公司出资3000万元，占股90.8%。扬农集团于1999年向扬农股份出资804835000元，占股79.7%且系扬农股份的主要发起人。扬农工会于2012年3月31日以每股26.5元的价格将其持有的扬农集团的股份转让给中化国际（控股）股份有限公司，股权转让价款778524165.07元。
另查明，谢明于1996年8月进入扬农股份，1999年持股会成立后，《职工持股卡》记载谢明一次认购5400股，一次配股8100股，一次奖励2700股，二次量化6200股，累计22400股。
2000年9月7日、11月13日，谢明因购房向扬农股份申请领取25年工龄的购房补贴21000元，谢明还向扬农股份出具借条和保证书，承诺在工作年限不满25周年期间，如发生辞职等，将无条件一次性还清不足工龄部分所对应的借款。谢明离职时实际工龄8年，应退还13年的住房补贴10920元。
扬农集团发放的《职工持股卡》在背面的“说明”中均明确：内部职工持股由工会持股会统一行使公司股东权利；职工所持股份可以依照《持股会章程》进行交易、转让，擅自转让所持股份无效。《职工持股卡》上加盖有“江苏扬农化工集团有限公司职工持股会”公章和持股会管委会主任的印鉴章。
2004年4月8日，谢明向扬农股份提出辞职，扬农股份、扬农工会即停止向谢明发放年度分红。
再查明，由于持股职工人数众多，并分别属于扬农股份、扬农集团的员工，扬农工会在实际中均委托扬农股份、扬农集团针对其各自的离职职工进行离职费用结算时一并处理股份清退事宜，其他离职员工在与扬农股份、扬农集团办理离职手续时，均以债务抵销方式完成股份清退。
2013年6月谢明起诉至一审法院，请求判令扬农工会购回谢明持有的认购和量化股份12961股，并给付相应的对价274776元及利息（按同期银行贷款利率计算），扬农集团及扬农股份承担连带责任。
本案一审的争议焦点为：1.2003年持股会章程是否有效；2.谢明欠扬农股份的购房补贴借款能否与扬农工会应返还谢明的出资认购股份价款抵销；3.谢明的诉讼请求是否超过诉讼时效。
一审法院认为：对于争议焦点1，2003年持股会章程有效。首先，职工持股会的设立，是按照当时省委、省政府关于企业改制的相关文件精神进行。其次，根据省政府有关内部职工持股会的文件规定及精神，扬农集团结合自身企业员工众多、职代会代表均为持股职工的特点，合并召开职工代表大会和持股会会员代表大会，并由持股的职工代表以鼓掌形式审议通过持股会章程，体现了民主性，能反映全体持股会会员的民意，应视为已履行民主审议、决策程序。再次，持股会章程规定职工在辞职、解除或终止劳动合同时（不包括退休、组织安排调离），其所持有股份中的量化和奖励股份视为自动放弃，由持股会收回，个人出资认购的股份由持股会按其出资额购回，均转作预留股份。这一规定符合企业改制精神，且与省政府有关内部职工持股会的文件规定及精神相吻合。最后，持股会章程不违反法律及行政法规的禁止性规定。谢明认为，非全体持股会会员大会通过持股会章程不合法，以鼓掌形式通过持股会章程不合法，持股会章程关于职工在辞职、解除或终止劳动合同时（不包括退休、组织安排调离），其所持有股份中的量化和奖励股份视为自动放弃的规定不合法，以及持股职工与工会之间是委托代理合同关系，工会作为受托人应将第三人受让股权的价款交付给持股职工，谢明的辩解没有法律依据，不予采纳。
对于争议焦点2，谢明欠扬农股份的购房补贴借款可以与扬农工会应返还谢明的出资认购股份价款抵销。首先，内部职工持股制度的设立基础是企业与员工之间的劳动合同关系，其本质是员工激励机制，与员工购房补贴一样均具有企业福利性质，且按常规会在员工终止与企业的劳动合同关系时以货币方式进行结算。故谢明欠扬农股份的购房补贴借款与扬农工会应返还谢明的出资认购股份价款均为到期债务，债务标的种类、品质相同。其次，谢明既是扬农股份的员工又是扬农工会的会员以及持股会会员，扬农股份与扬农工会有关联关系，基于员工众多，实际操作中扬农工会均委托扬农股份、扬农集团针对其离职职工进行费用结算时一并处理股份清退事宜，故可认定扬农股份、扬农工会与谢明互负债务。再次，其他离职员工在与扬农股份、扬农集团办理离职手续时，均已经将类似上述债务抵销。最后，诉讼中，扬农股份、扬农工会主张抵销，系法律规定通知抵销的形式之一。谢明认为，购房补贴借款属于劳动合同法调整范畴，非当事人之间互负债务，故不应抵销，谢明的辩解没有事实和法律依据，不予采纳。
对于争议焦点3，谢明的诉讼请求已经超过诉讼时效。理由是：2004年4月8日，谢明从扬农股份提出辞职，扬农股份、扬农工会即停止向其发放年度分红，此时谢明应当清楚扬农股份、扬农工会要与其结算个人出资认购的股份，因为持股会章程中规定职工在辞职、解除或终止劳动合同时，个人出资认购的股份由持股会按其出资额购回，转作预留股份。并且，谢明自出资入股内部职工持股会后，每年均取得分红，而自其离职后，扬农股份、扬农工会即停止向谢明发放分红，谢明也应当知道其股份已按持股会章程规定被收回。故认定从谢明离职的时间开始计算诉讼时效，现已超过法律规定的两年诉讼时效。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回谢明的诉讼请求。案件受理费5420元由谢明负担。
谢明不服一审判决，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。该院经审理后判决：驳回上诉，维持原判决。
本院认为：谢明的再审申请不能成立，理由如下：
一、2003年持股会章程合法有效，应当作为本案纠纷的适用依据。根据该章程相关规定，基于谢明的离职行为，其已不再是持股会会员，谢明关于扬农工会支付其股份分红款及逾期利息的请求无事实和法律依据。
职工持股会作为一项改革试点制度，我国法律、法规目前尚无明确规定，供企业参照适用的是1996年暂行办法和1999年暂行办法两个规范性文件，1999年暂行办法第二十四条规定：“职工持股会章程须经职工持股会员大会表决通过”，其基本精神在于持股会章程的通过须经过民主审议程序。扬农集团经过民主选举产生职工代表，并将持股的职工代表确定为持股会会员代表，结合自身企业员工众多、职代会代表与持股会代表人员重合的特点，合并召开职工代表大会和持股会会员代表大会，在2003年1月18日十七届一次职工暨三届一次持股会会员代表大会上以鼓掌方式审议表决通过2003年持股会章程，合乎民主审议这一程序性本质要求，能反映全体持股会会员的民意。企业职工持股的本质是企业给予在职员工的福利，是建立在企业与职工间劳动关系基础上的激励机制。2003年持股会章程第十九条规定：“职工在辞职、解除或终止劳动合同时，其所持股份中的量化和奖励股份视为自动放弃，由持股会收回，个人出资认购的股份由持股会按其出资额购回，均转作预留股份。”该章程对离职职工股的处理体现了企业职工持股的本质特征，符合前述文件规定及相关精神。因此，2003年持股会章程应当认定为合法有效并对所有持股职工具有约束力，《职工持股卡》仅仅是股东权利的记载凭证，股权内容及行使方式应当遵守章程规定。依据2003年持股会章程，基于谢明2006年的离职行为，其出资股权已经被原价回购，所应得的价款冲抵了其欠公司的购房补贴款，量化奖励部分的股份被无偿收回，谢明认为持股会章程因程序、内容违法而无效，其未退出持股会，扬农工会应支付其所持股份分红款及逾期利息的请求及相关理由无事实和法律依据。
二、谢明所欠扬农股份的购房补贴借款与扬农工会应返还谢明的出资认购股份价款具备法定抵销的要件。
根据合同法第九十九条规定，法定抵销权的行使要件为：1.须二人互负债务；2.须双方债务的给付种类及品质相同；3.须双方债权已届清偿期；4.须双方债务均为适于抵销的债务；抵销权的行使方式为通知。首先，如前所述，企业职工持股制度的本质是企业给予在职员工的福利和激励机制，而员工购房补贴制度同样具有该福利特征，二者均须在员工与企业终止劳动合同关系时进行结算，并最终体现为以货币方式支付的种类之债，本案中谢明2004年离职时，其与企业的劳动关系即终止，前述两种债务均为到期债务，且债务标的物种类、品质相同，虽然购房补贴借款的基础是劳动关系，与股权回购款基础法律关系不同，但基础法律关系仅为债的发生原因，不影响抵销权的行使；其次，谢明是扬农股份的员工同时也是扬农工会会员和持股会的会员，而扬农工会持有扬农集团22.62%的股份，扬农集团持有扬农股份79.7%的股份且系扬农股份的主要发起人，扬农股份与扬农工会有关联关系，在本案谢明债务关系中，扬农工会与扬农股份可视为同一相对方，可以认定双方之间互负债务；再次，实际操作中扬农工会均委托扬农集团、扬农股份分别对其离职职工进行费用结算时一并处理股份清退事宜，并在每年度与扬农集团、扬农股份进行核账、清算，扬农股份、扬农集团在与其他离职员工办理离职手续时，均已经将类似上述债务抵销，且该抵销并未侵害离职员工的利益，亦不违反法律规定。在诉讼中，扬农股份、扬农工会主张抵销也系法定抵销权的通知形式之一。综上，谢明所欠扬农股份的购房补贴借款与扬农工会应返还谢明的出资认购股份价款具备法定抵销的要件，双方债务可以进行抵销。
三、谢明请求扬农工会购回其所持股份的诉讼请求超过诉讼时效。谢明自1999年持有职工股后，每年都会取得分红，其2004年4月8日向扬农股份提出辞职，扬农股份、扬农工会就不再向其分派红利，因而其离职时就知道或应当知道其股份已经被处置的情况，其如果认为扬农工会按照章程对其股份的处置无效，其现仍持有持股会股份，则其要求扬农工会购回其股份的诉请应当自离职时起算，至其起诉时已经过诉讼时效。
综上，谢明的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款的规定，裁定如下：
驳回谢明的再审申请。
审 判 长 邹 宇
代理审判员 孔 萍
代理审判员 安晓辉
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 张亚楠