原 告 天 津 金 日 久 建 材 科 技 股 份 有 限 公 司 诉 被 告 内 蒙 古 保 利 旅 游 开 发 有 限 公 司 建 设 工 程 施 工
合 同 纠 纷 一 审 民 事 判 决 书
达尔罕茂明安联合旗人民法院
民事判决书
(2015)达民初字第483号
原告天津金日久建材科技股份有限公司，住所地东丽区新立街道东大桥村村北（东方钢管公司内），组织机构代码证号78032337-9
法定代表人付晶，董事长。
委托代理人周阳，天津融耀律师事务所律师。
被告内蒙古保利旅游开发有限公司，住所地内蒙古自治区包头市达茂旗希拉穆仁镇（原学校），组织机构代码证号55812447-5
法定代表人刘保利，董事长。
委托代理人布和，内蒙古珍和律师事务所律师。
原告天津金日久建材科技股份有限公司与被告内蒙古保利旅游开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年4月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人周阳及被告委托代理人布和到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称,原、被告于2012年5月9日签订了《天津市建设工程施工合同》一份，合同中约定了公司名称、地点、工期、质量标准、验收、工程造价等事宜。合同签订后原告按照合同约定组织生产，施工安装；而被告未按合同约定的付款期限及金额支付相应工程款，造成原告窝工，同时在工程施工完毕，被告验收合格后一再违约，拒绝给付剩余工程款，给原告造成了巨大经济损失。
2013年6月16日被告公司法定代表人刘保利为原告出具还款协议，约定工程的剩余款项1113000元自2013年6月30日至2013年10月30日分五次还清。同日原、被告法定代表人签订了补充协议一份，就被告公司违约造成原告经济损失590400元情况予以确认，并协议由双方各承担50%部分，即295200元。
另双方在签订的合同第十条约定了违约金支付方式。现原告认为，被告的违约行为导致原告重大的资金损失，双方约定的违约金计算方式明显低于原告的实际损失，故原告要求被告支付逾期付款违约金400000元。
现原告诉至法院要求：1、请求法院依法判令被告给付原告工程款共计人民币1113000元；2、请求法院依法判令被告因迟延给付工程款而应支付的违约金人民币400000元；3、本案诉讼费由被告承担。
原告提供的证据有：
1、《天津市建设工程施工合同书》1份，欲证明原被告于2012年5月9日签订工程建设合同，约定工程名称为希拉穆仁宾馆；工程施工地点为内蒙古希拉穆仁镇；合同价款为585.75万元；合同签订后发包人支付预付款1000000元，一周内再支付1000000元；工程所需墙板制作完成后付款至合同额的40%；补充条款（第九页）中约定工程竣工验收合格后，发包人三日内支付总工程款至合同额的95%，其余5%为质保金；保修期为一年，期满后质保金一周内付清；发包人未按时足额支付工程款每逾期1天支付合同额千分之二的违约金，但总额不超过合同额的3%等内容。被告质证，真实性认可，证明的问题也认可。本院认为，该合同中，承包方天津金日久建材科技股份有限公司未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级而与被告签订的建设工程施工合同系法定无效合同，本院对该合同不予采信；
2、《关于希拉穆仁大酒店付款计划的函》传真件1份，欲证明被告于2012年11月18日致函原告称不再保留合同约定5%质保金，同时对于付款的承诺最迟于2013年春节前付清工程款项。被告质证，真实性不认可。因为原告未履行合同第六条规定给付被告的办理房产证等基本材料的义务。也未给被告发过该传真。本院认为，该证据中未显示发传真具体日期，且被告不认可发传真事实，本院无法核实其真实性，对该证据本院不予采信；
3、工程验收单，欲证明2013年6月3日被告为原告出具工程验收合格单，证实工程已经全部完工合格，且由于被告资金不到位造成工期拖延与原告无关。被告质证，真实性认可，证明的目的不认可。该工程验收单中的部分约定不成立。本院认为，该证据由双方公司公章及法定代表人印章，且对该证据真实性双方均认可，本院予以采信；
4、还款协议书复印件1份，欲证明被告于2013年6月16日为原告出具还款计划，确认拖欠剩余工程款项111.3万元，同时自2013年6月30日至2013年10月30日分五次还清。且证明工程总造价为608.35万元。被告质证，真实性认可，证明目的不认可，还款协议中被告向原告支付497.05万元的事实是正确的，被告应当向原告支付608.35万元与合同不相符，不予认可。本院认为，该证据由双方公司法定代表人签字确认，且对该证据真实性双方均认可，本院对该证据予以采信；
5、补充协议书1份，欲证明原被告公司法定代表人于2013年6月16日就被告拖欠工程款导致原告公司抵押车辆，造成经济损失590400元的事实，同时经协商由原被告各承担50%部分即295200元。被告一再违反自己的还款承诺，一再拖延支付工程款，系重大违约行为。被告质证，真实性认可，证明目的不认可。该约定不公平，有损被告的合法利益。本院认为，该证据是双方法定代表人自愿签订，且对真实性双方均认可，本院对该证据予以采信。
被告委托代理人辩称，原告的诉讼行为错误，原被告双方2012年5月9日签订建设工程施工合同书，约定原告承建被告位于希拉穆仁镇酒店建设相关事项，且约定原告应当向被告提供相关建设施工资质、便于验收的材料等，但原告未能提供相关资质证明及验收材料，原告未能全部履行合同义务，原告的诉讼请求不能得以支持。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告提供的证据有：
1、被告的营业执照复印件1份、组织机构代码证复印件1份、法定代表人证明1份，法定代表人身份证复印件1份、税务登记证1份，欲证明被告的基本身份情况。原告质证认可。本院对该证据予以采信；
2、《天津市建设工程施工合同》1份，欲证明依合同第六条：原告应当向被告提供单位施工资质证明，标准、规范及有关技术文件，图纸，工程量清单，工程报价单或预算书，钢筋合格证明，混凝土合格证明，但原告没有向被告提供以上材料，本案标的宾馆的造价为5857500元。原告质证，真实性、关联性认可，证明的目的不认可。协议第六条约定的是组成合同的文件为以上文件，而并不是支付工程款的前提条件。本院认为，该合同中，承包方天津金日久建材科技股份有限公司未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级而与被告签订的建设工程施工合同系法定无效合同，本院对该合同不予采信；
经审理查明，原、被告于2012年5月9日签订了《天津市建设工程施工合同》，约定由原告天津金日久建材科技股份有限公司承包被告内蒙古保利旅游开发有限公司发包的希拉穆仁宾馆建设，承包范围为3550平方米三层宾馆毛坯房，于2012年5月15日开工，2012年6月30日竣工，约定合同价款为585.75万元，合同就其他事宜进行了约定。
另查明，原、被告双方于2013年6月3日对工程进行了合格验收。于2013年6月16日双方达成还款协议，约定截止到2013年6月16日共拖欠111.3万元，分五次结清，同日双方协商对原告公司造成的经济损失590400元，双方各承担50%的责任，即各承担295200元。
上述事实有原告委托代理人陈述及提供的证据和被告委托代理人陈述及提供的证据在案佐证。
本院认为，原、被告之间签订的《天津市建设工程施工合同》中，承包方天津金日久建材科技股份有限公司虽然未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级而与被告签订的建设工程施工合同，但双方于2013年6月3日对工程进行验收并确认工程质量及全部完工合格，且原告已向被告交付了工程；后双方于2013年6月16日达成还款协议，约定被告分五次向原告付清工程欠款1113000元；同日达成补充协议约定双方对原告造成的经济损失各承担50%的责任，即295200元；综上，本院认为，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持”之规定，对原告主张被告支付工程欠款1113000元及经济损失295200元的诉讼请求予以支持。对于原告主张违约金增加至400000元的诉讼请求，本院认为双方合同中未就此进行约定，且原、被告双方于2013年6月16日已经就经济损失承担份额及数额达成一致意见，即各承担50%的责任，即295200元；原告现主张增加至400000元于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
被告内蒙古保利旅游开发有限公司向原告天津金日久建材科技股份有限公司支付工程价款1113000元及违约金295200元，共计1408200元；此款于本判决书生效后三十日内给付。
案件受理费18416元（原告已预交)，由被告负担17140元，剩余1276元由原告负担；公告费260元（原告已预交)，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费18416元，上诉于包头市中级人民法院，上诉期满七日内仍未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
本判决申请执行的期间为二年，逾期不提出申请，则视为自动放弃申请执行的权利。
审 判 长 白 永 斌
审 判 员 韩娜仁图雅
人民陪审员 马 芳
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 卜 慧 敏
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定的。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。