广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤09刑终168号
原公诉机关广东省高州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟某（绰号：阿海），男，1977年12月26日生，汉族，初中文化，农民，广东省高州市人，住高州市。因本案于2016年11月30日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
辩护人龚健，广东海日律师事务所律师。
广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控原审被告人钟某犯故意伤害罪一案，于2017年3月22日作出（2017）粤0981刑初109号刑事判决。原审被告人钟某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，2011年9月11日22时许，被告人钟某因黄某池（已判刑）稍前时与本市石鼓镇上垌丰骏环保砖厂的工人发生争执而伙同黄某池、钟某勇、钟某华、黄某恒、黄某良（均已判刑）以及钟某华（另案处理）等人窜到该砖厂，手持水管将被害人李某打伤。经法医鉴定，李某受重伤。
2017年3月5日，被告人钟某通过其家属与被害人李某方自愿达成了赔偿和解协议，被告人钟某一次性赔偿受害人李某各项经济损失人民币30000元，上述赔偿款已于当日付清。被害人李某出具了谅解书，对被告人钟某的行为表示谅解，放弃追究钟某的任何责任。
原判认定上述事实，被告人钟某在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人及同案人在公安机关的供述、被害人陈述、书证、物证、鉴定意见等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人钟某无视国家法律，结伙持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应予以刑罚。公诉机关指控被告人钟某的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。被告人钟某在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯。对于从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人钟某归案后能坦白认罪，并通过家属积极向被害人赔偿损失，取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人钟某有期徒刑一年十个月至三年的意见；被告人钟某请求从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告人钟某的犯罪事实、性质、情节及危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第二十五条、第二十七条的规定，作出如下判决：
被告人钟某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年八个月。
上诉人钟某及其辩护人提出上诉辩称：一、上诉人钟某在本次共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯。二、上诉人钟某归案后，积极赔偿，并取得了被害人李某的谅解。三、上诉人如实供述自己的犯罪行为，当庭认罪，属于酌定从轻处罚情节。四、上诉人钟某具备适用缓刑的条件。五、案件的参与者刑罚轻重不一，希望均衡量刑。
经本院审理查明：
2011年9月11日22时许，上诉人钟某因黄某池（已判刑）稍前时与本市石鼓镇上垌丰骏环保砖厂的工人发生争执而伙同黄某池、钟某勇、钟某华、黄某恒、黄某良（均已判刑）以及钟某华（另案处理）等人窜到该砖厂，手持水管将被害人李某打伤。经法医鉴定，李某受重伤。
2017年3月5日，上诉人钟某通过其家属与被害人李某方自愿达成了赔偿和解协议，上诉人钟某一次性赔偿受害人李某各项经济损失人民币30000元，上述赔偿款已于当日付清。被害人李某出具了谅解书，对上诉人钟某的行为表示谅解，放弃追究钟某的任何责任。
认定上述事实的证据有：
一、物证、书证
（一）受案登记表、立案决定书、破案经过一份、抓获经过各一份：证实2011年9月11日22时许，由陈大维报案，公安机关于2011年9月12日立案侦查，同年11月28日网上追逃钟某，钟某于2016年11月30日潜回家中时被派出所民警抓获。
（二）扣押物品、文件清单以及作案工具照片：证实扣押到黄某1的水管8支。
（三）上诉人的户籍资料一份：证实上诉人钟某于1977年12月26日生，身份证号码：。
（四）和解协议书、撤诉申请书、收据各一份：证实钟某的家属已赔偿李某人民币30000元，李某对钟某的行为表示谅解，放弃追究钟某的任何责任。
（五）刑事判决书三份：证实刑事判决书认定黄某2、黄某1、黄某3、钟某2、钟某1、伙同钟某打伤李某,并均判处刑罚。
二、证人证言
证人杨某的证言：我村钟某3打电话给我说黄某1在砖厂被人打了，我想到我村的人被人打了就去看看，我开我的车去灰沙厂，看到钟某1的车在我车前面，后一起开入厂，我看见我村的黄某1和一个人在争吵，在钟某1的车上下来三、四个人，他们下车后拿水管去打一个人，四、五个人在打，将男子打倒在地，我也拿出一条铁棒在旁边看，那人被打后就冲入屋，之后他们手持水管踢宿舍门，后钟某1开车离开。在我下车时，我看见钟某3、黄某2、钟某2、钟某1等人持水管在打人，未打完我就开车出去了，之后我就开车停在黄家汉的家门口，警察来后我也跟着进去了。
三、被害人陈述
被害人李某的陈述：我是上垌丰骏环保砖厂的管理人员，又名“阿某2”。2011年9月11日晚上22时许，我在厂车间听到很吵就去看看发生什么事，当时听到梁某、莫某（“肥仔”）和一个约40岁的男子在争吵，他们说中年男子打他们，之后我看见一个约20岁的染头发的年轻人气冲冲行出来，我过去问发生事情，他没回答我，我叫他们不要搞事，后来年轻人就开摩托车搭那个约40岁男子走了。过了10分钟，有一辆小车开进来，车上下来五、六个人，拿出水管，之后又有一辆面包车开过来，车上也下来一个拿水管的人，他们向我冲过来就打我，打中我的头后我就没知觉了。
四、上诉人及其同案人的供述与辩解
（一）同案人黄某2在公安机关的供述与辩解：2011年农历八月十四日晚，我搭我叔叔黄某1去环保砖厂借铲车，期间黄某1和砖厂一员工发生争执被打，我也被一个男子抓回到砖厂的办公室门口，那个男子又冲过去和那名员工一起打我叔叔，有一名身材较肥的男子持刀想砍我叔，我就拉着我叔叔走开了。后来我们回到钟某1屋门口，当时钟某1门口有钟某1、黄某3、钟某3等人，我叔将刚才在砖厂被员工打伤一事告诉钟某1他们。后钟某1打电话给书记黄某文，叫其一起去找砖厂的人协商。没过多久，“阿某1”也来到钟某1家门口。随后，钟某1开其小车搭着我、黄某1、黄某3、钟某3、“阿某1”等人一起去砖厂讨说法。当时砖厂有几个员工在砖厂办公室门口，钟某1下车后就问我是哪个人打了我叔，我指着打我叔的那个人说“就是这个肥佬”，随后“阿某1”等人到钟某1车取出水管，我也拿到水管，我们陆续取完水管就往砖厂门口走去，这时打我叔的男子就逃跑，但厨房走出一个持刀男子，我们几个人向该男子靠近，大伙纷纷持水管向该男子打去，当时该男子不知道被谁打了第一棍后就跌倒在地下，我打了二、三下该男子，大概打在大腿部位。该男子被打后就往楼上跑，我们在砖厂寻找其他打我叔的人，最后没有找到“肥佬”，没多久派出所的人赶到了。
（二）同案人黄某1在公安机关的供述与辩解：2011年9月11日晚上，我去环保砖厂借铲车，我遭到砖厂的经理“阿某2”和一个戴眼镜的人殴打。我不服气，就去叫钟某1帮我出气，于是我和黄某2来到钟某1家里，钟某1和钟某2在客厅里，钟某1知道我被欺负就表示要讨回公道，接着他就打电话叫人过来，准备大家一起去教训打我的人。打完电话后，钟某1就开车搭我和黄某2、钟某2一起到厂去教训打我的人，在开车前，钟某2找来几根长约一米的水管放在钟某1车尾箱里，我们四人就去砖厂，未到村口钟某也上了钟某1的车，后来又有一个人上车。我们六个人来到砖厂，从车里拿出一根水管去找“阿某2”和戴眼镜的男子，我看见“阿某2”站在厨房门口，于是我就带头冲了过去和“阿某2”理论，就在那个时候，钟某从“阿某2”后面举起水管打向他头部，我也用水管打“阿某2”的头部,钟某1、钟某2、黄某2、钟某3接着用水管打“阿某2”，“阿某2”被我们打倒在地上，后爬起来往楼上跑，我们没再去追，然后我说还有一个戴眼镜的，我们去找戴眼镜的男子，但没找到。
（三）同案人黄某3在公安机关的供述与辩解：2011年中秋节的前一晚，我在钟某1家闲坐，黄某1说其去上垌环保砖厂借铲车，因为黄某1喝了酒，我就叫黄某2（“恒弟”）搭他去。十几分钟后，黄某1和黄某2回来说他在上垌环保砖厂被“阿某2”打了。钟某1说黄某1被外人打了很没面子，说要去找砖厂的人讨个说法。后钟某1就打电话，没过多久，钟某来到钟某1家里。于是钟某1就叫我们一起过去砖厂为黄某1讨回公道。我、黄某1、“恒弟”、钟某、钟某3搭钟某1的车去到砖厂后，小车刚停下，不知道是谁说后备箱里有工具，并叫我们去拿，所以我们六个人，在钟某1的小车后备箱里面各拿出一根水管，当时“阿某2”和砖厂的厂长以及一个女的站在厨房门口，厂长和那个女的叫我们不要打架，但我们六个人冲过去围着“阿某2”就打。当时“阿某2”的手里拿着菜刀，钟某1怕我被砍到，就将我推倒在旁边的摩托车处了。我倒地的时候，看到钟某1他们打“阿某2”，然后“阿某2”就往楼上跑了，钟某1他们也没有去追。接着“恒弟”说还有二、三个人打了黄某1，其中一个叫“肥仔”，叫我们去找出来，所以我几个人就在砖厂找“肥仔”，但我们几个人都没有打肥仔。后没多久民警来到砖厂，将我们手上的水管全部缴获。
（四）同案人钟某2在公安机关的供述与辩解：2011年9月11日晚，钟某3打电话说黄某1被人打，说对方有刀，叫我们去找他们要个说法，之后我就从家拿出一把长约50公分的开山刀到陈国树药店，一会儿我看见钟木勇的小车和杨某的面包车一起开往砖厂，我拿出刀和ＸＸ柱（当时他什么都没拿）一起行到砖厂，我看见钟某3、黄某2、钟某、杨某手持水管，还有钟某1和黄某1在厂，我就拿刀冲入砖厂，黄某2说“肥仔”打黄某1，我就和黄某2、钟某入办公室，问“肥仔”是否打人，他不出声，我就出来了，黄某2说还有打人的一个人在宿舍，我就去踢了两脚宿舍门，出来时我把刀扔在207国道了。我看见杨某、钟某、黄某2、钟某3手持水管，但没看见他们打人。后来不知道是谁说“肥仔”打了黄某1，我就和钟某3一起到砖厂办公室门口不让肥仔出来。后来民警来了。通过播放的视频，我看到参与打人的一共有六人，分别是钟某1、黄某1、黄某2、钟某、钟某3和黄某3。我看到是钟某1驾驶他的小车搭乘黄某1、黄某2、钟某、钟某3和黄某3一起去砖厂的。
（五）同案人钟某1在公安机关的供述与辩解：2011年农历八月十四日晚上，我吃完晚饭后在家里和我村的两名村民聊天，后来，我村的黄某1途经我家里，进入我家聊了几句，黄某1说其屋土地上被书记拉坭土堆在那里，想去砖厂借台铲车推平，随后黄某1就离开了。后来，黄某1和黄某2等人手持铁水管来到我家找我（当时我是村长），反映黄某1去借铲车时遭到砖厂的人殴打，我就打电话给书记黄某文，将情况反映给其听，随后，黄某文叫我带受伤的村民去调解。后我开我的灰白色本田飞度小车搭乘黄某1和三名村民(具体是谁我记不起来了）准备去砖厂调解，当时这些村民将手里的铁水管放在我小车的后尾箱。我开车搭黄某1等人去到砖厂时，又有一辆面包车跟着来到砖厂，面包车下来的是我村的村民。我们下车前见到李某手持一把刀在砖厂的办公室后门处站着，我手里拿着水管向李某走去，准备叫李某放下刀调解。可是我未开口，我村的村民一下子就冲过去将李某打倒在地上。当时我在现场，是用水管打了李某。
（六）上诉人钟某在公安机关的供述与辩解：2011年农历八月十四那晚，我在家里休息，村长钟某4打电话给我说黄某1被别人打伤了，叫我过去帮忙。我接完电话就赶过去钟某4屋。我去到钟某4屋时见到钟某3、黄某3、黄某2、黄某1等人在钟某4屋门口，黄某1坐在钟某4屋门口，我就问黄某1什么事？黄某1说被人打了。黄某1反问我，我被人打了你帮忙吗？我说如果需要我就帮吧！
随后，钟某4就开他自己的灰白色本田飞度搭载我和黄某1、黄某3、钟某3、黄某2过去水泥砖厂。去到水泥砖厂我们在车上，黄某1和黄某2就指着被我们打伤的那个人（过后才听说该人叫亚三）说就是他，亚三拿着一把菜刀在门口等着。停好车之后，钟某4打开其车尾箱，我们大家就过去其车尾箱取水管，拿到水管之后，钟某4叫一声“打他”，随后大家一起冲去围着亚三打。后来，黄某2带我们冲到一楼办公室，黄某2指着一个肥仔说他也有份。我平时也经常见到这个肥仔，但是我不清楚其姓名，我当时就对肥仔说大家这么熟，搞这么多事干什么。后来，我们也没有打这个肥仔就离开办公室了。我们村有很多人去到了现场，大伙都站在砖厂的门口聊天，过了一会儿，派出所的民警也赶到现场处理了。
当时有我、黄某3、钟某3、黄某2和钟某4一起手持铁水管冲去殴打亚三。作案工具是钟某4准备的，我们打完亚三之后就将水管统一放回钟某4的小车后尾箱里面了。
五、鉴定意见
鉴定意见及鉴定意见通知书证实：经鉴定，被害人李某的损伤程度属重伤二级。鉴定意见已告知上诉人及被害人。
六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（一）辨认笔录一份证实：经辩认，黄某1辨认出钟某1是开车搭大家去砖厂，并用水管打人的人；辨认出钟某2、黄某2是在2011年9月11日22时许，在上垌丰骏砖厂和他一起用水管打人的人。
（二）现场勘查笔录、现场照片、现场监控截图证实：案发现场的客观情况。
以上证据，均经原审举证、质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人钟某无视国家法律，结伙持械故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。对于上诉人及其辩护人所提，经查，上诉人已作民事赔偿，取得被害人谅解属实。上诉人是从犯，同案已决犯均获得缓刑判决亦属实，从而要求对上诉人作出缓刑判决的理由充分，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法。唯未采纳上诉人要求判处缓刑的意见不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第六十七条第三款、第二十七条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省高州市人民法院（2017）粤0981刑初109号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）钟某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 谢琼进
审 判 员 林景朴
代理审判员 张 驰
二〇一七年五月十日
书 记 员 杨冬冬
麦指眉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（1）犯罪情节较轻；
（1）有悔罪表现；
（1）没有再犯罪的危险
（1）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。