河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫04民终99号
上诉人（原审被告）：河南北方城建集团有限公司，住所地：安阳市北关区安漳大道44号。组织机构代码：17231581-8。
法定代表人：苏孟元，董事长。
委托诉讼代理人：王海成，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：秦力帆，河南国厚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：戴新刚，男，1973年5月6日出生，汉族，住平顶山市湛河区。
委托诉讼代理人：ＸＸ，河南天基律师事务所律师。
上诉人河南北方城建集团有限公司（以下简称北方城建公司）因与戴新刚买卖合同纠纷一案，不服平顶山市湛河区人民法院（2017）豫0411民初1642号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人北方城建公司的委托诉讼代理人王海成、秦力帆，被上诉人戴新刚及其委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
北方城建公司向本院上诉请求：一、依法撤销平顶山市湛河区人民法院（2017）豫0411民初1642号民事判决第一项，驳回戴新刚的诉讼请求或将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费由戴新刚承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人未与被上诉人签订《物资采购合同》，判令上诉人承担支付责任无事实依据。被上诉人戴新刚提交的《物资采购合同》的双方当事人为戴新刚和案外人王中彬，上诉人不是合同当事人，一审判决判令上诉人承担支付责任属于适用法律错误；且《物资采购合同》为格式合同，合同中关于滞纳金的约定属于格式条款，过多加重合同相对方的责任且未采取合理方式提醒对方注意，应为无效条款。二、一审判决程序违法。本案应依法追加合同当事人、本案案外人王中彬参加诉讼以便查明事实，明确责任主体，但一审判决未追加王中彬参加诉讼，遗漏必要当事人，程序违法；上诉人在一审中申请对《物资采购合同》中加盖的“河南北方城建集团有限公司”印章予以鉴定，但一审法院仅以上诉人无法提供经公安机关、工商机关备案的公司印章印模为由不予鉴定，缺乏法律依据，属程序违法。
戴新刚辩称：一审判决认定事实正确，适用法律正确，上诉人的上诉请求应当驳回。一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人与上诉人签订的合同由工地具体负责人签字，还有上诉人的印章。因而上诉状中主张的理由与事实不符；二、上诉人在一审中并未否认已经收到被上诉人供应的钢材，因而在二审中提出与事实不符，且与一审意见不符的主张显然是不诚信的行为；三、一审判决程序合法，上诉人在一审提出的鉴定请求显然不符合法律规定，上诉人不能够按照法律规定向一审法院提供行政法律法规所规定的备案印模，且不能够提供有效证据证明其目前所持有的印章具有唯一性。因而一审法院不支持其鉴定主张于法有据；四、一审判决对于被上诉人提出的违约金请求裁定合法，一审认为被上诉人按照每天每吨5元的违约金要求过高，因而比照关于民间借贷年息24%予以裁判，属于一审依法适用自由裁量权，并无不当。故此一审对于被上诉人提出的违约金的裁判并未超过被上诉人的诉请。综上，请求二审驳回上诉人的上诉请求。
戴新刚向一审法院提出诉讼请求：1、判令北方城建公司支付剩余货款855973.92元，并支付滞纳金186277.8元；2、诉讼费用由北方城建公司负担。
一审法院查明：2016年6月20日，戴新刚与北方城建公司签订了《物资采购合同》，约定：1、北方城建公司为购货单位，戴新刚为供货方，供货地点为宝丰观府·金地项目；2、物资为安阳钢铁、济源钢铁生产的钢材；3、经北方城建公司、监理对物资外观质量、数量、规格等验收后方可卸车，到钢材送质监站检验合格后给戴新刚出具收货单；4、付款方式与时间：以进货当天网上价加160元/吨为材料价款，戴新刚提供300吨后，到期后7天内不能付款，按每吨每天5元支付滞纳金；5、北方城建公司宝丰观府·金地项目所需的全部钢材必须由戴新刚提供，若北方城建公司委托他人为该工地提供钢材，需赔付戴新刚违约金10万元。戴新刚分别于2016年9月13日向宝丰观府·金地项目工地运送钢材61.927吨，价格为171619元；于2016年9月20日向该项目工地运送钢筋28.844吨，价格为77301元；于2016年9月26日向该项目工地提供钢材28.596吨，价格为76923.24元；于2016年9月29日向该项目工地运送钢材67.706吨，价格为188007.94元；于2016年10月1日向该项目工地运送钢材33.792吨，价格为91914.24元；于2016年10月10日向该项目工地运送钢筋68.937吨，价格为187508.64元；于2016年10月31日向该项目工地运送钢材21.3吨，价格为62699.9元，上述钢材共计311.102吨，价格共计855973.92元。北方城建公司未按合同约定向戴新刚支付钢材款，经多次协商催要至今未履行付款义务。故原告诉至法院。
一审法院认为，当事人应当遵循诚实信用原则，按合同约定全面履行自己的义务。北方城建公司系宝丰观府·金地项目的承建商，《物资采购合同》签订后，戴新刚已多次按该合同约定将钢材运送至宝丰观府·金地项目工地，应视为北方城建公司与戴新刚已达成合意，故该合同成立，应予以确认。北方城建公司未按合同约定向戴新刚支付钢材料款的行为已构成违约，故戴新刚要求北方城建公司支付剩余货款855973.92元的请求，应予支持。关于北方城建公司认为其没有与戴新刚签订物资采购合同，合同的相对人应为王中彬，并申请追加王中彬为被告的意见，因北方城建公司系宝丰观府·金地项目的承建商，戴新刚已多次向该项目工地供应钢材，且北方城建公司不能说明该项目的具体负责人及钢材供应商，故对该意见不予采纳；关于要求对《物资采购合同》中加盖的“河南北方城建集团有限公司”印章进行鉴定的申请，因北方城建公司称其在公安机关备案的公司印章印模已丢失，且该印章印模未在工商机关备案，无法提供经公安机关、工商机关备案的公司印章印模作为鉴定的必要检材，故对该鉴定申请不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《物资采购合同》中约定逾期付款按每吨每天5元支付滞纳金，该滞纳金实为违约金。该合同约定的违约金过高，有违公平原则，酌定北方城建公司按年利率24%向戴新刚支付违约金。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、河南北方城建集团有限公司于本判决生效之日起十日内向戴新刚支付钢材款855973.92元及违约金（以855973.92为基数计付，从2016年11月8日起按年利率24%计算至清偿之日止）；二、驳回戴新刚的其他诉讼请求。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点为是否遗漏了必要的当事人参加诉讼、上诉人鉴定印章的申请是否应予支持及一审判决是否适当。一、关于本案是否遗漏了必要当事人参加诉讼及印章鉴定问题。1.本案中，2016年6月20日，北方城建公司作为甲方（购货单位）与乙方戴新刚签订了《物资采购合同》，北方城建公司的委托代理人王中彬签字，北方城建公司在合同上加盖印章，乙方戴新刚签字。从形式上看，北方城建公司是合同一方当事人，而王中彬是北方城建公司的委托代理人，因此，北方城建公司认为其不是合同当事人的说法不能成立；王中彬作为北方城建公司购买钢材的委托代理人，其代理行为的后果应由委托人北方城建公司承担，王中彬是否参加诉讼不影响本案的审理。2.由于北方城建公司未提供鉴定印章所需的在有权机关备案的印模，无法排除检材的唯一性，故一审法院不予支持其鉴定申请，并无不当；另外，即便本案所涉合同上北方城建公司的印章是假的，因北方城建公司作为宝丰观府·金地项目的承建方，并未拒绝戴新刚根据《物资采购合同》向其供应的钢材，也未提供证据证明其使用的钢材中不包含戴新刚提供的，相反，其行为足以使戴新刚相信王中彬具有代理权，符合表见代理的特征，故王中彬的行为后果仍应由北方城建公司承担。
二、关于违约金问题。《物资采购合同》第四项约定：“1.付款方式与时间：以进货当天网上价加160元/吨为材料价款，乙方提供300吨后，到期后7天内不能支付相应合同付款，按每吨每天5元支付滞纳金……”。根据一审查明的事实，截至2016年10月31日，戴新刚向北方城建公司的宝丰观府·金地项目工地运送钢材共计311.102吨，价格为855973.92元。按照合同约定，乙方提供300吨后，到期后7天内不能支付相应合同付款，按每吨每天5元支付滞纳金。一审法院认为滞纳金实际为违约金，酌定将合同约定的按每吨每天5元的标准改为按照年利率24%支付并无不当，将违约金起算日期定为2016年11月8日不违反双方合同约定。
综上，上诉人河南北方城建集团有限公司的上诉理由不能成立，上诉请求应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14532元，由河南北方城建集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张小青
审判员 王光辉
审判员 李泉钦
二〇一八年二月七日
书记员 王 伟
法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。