浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0104刑初635号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人蔡营朝，男，1980年7月23日出生，湖北省麻城市人，汉族，初中文化，个体经营，户籍地湖北省麻城市。因赌博于2008年4月24日被杭州市公安局江干区分局处罚款人民币五百元。因非法携带管制器具于2009年6月13日被杭州市公安局江干区分局处行政拘留三日。因结伙殴打他人于2016年12月10日被杭州市公安局江干区分局处行政拘留十二日，罚款人民币五百元，2017年10月12日予以撤销。因涉嫌故意伤害罪于2017年3月6日被取保候审。因涉嫌强制猥亵罪于2017年4月11日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕，现押于杭州市江干区看守所。
辩护人周臻宇，浙江思伟律师事务所律师。
被告人徐建新，男，1966年4月11日出生，浙江省淳安县人，汉族，初中文化，个体经营，户籍地浙江省淳安县。因结伙殴打他人于2016年12月10日被杭州市公安局江干区分局处行政拘留十二日，罚款人民币五百元，2017年10月12日予以撤销。因涉嫌故意伤害罪于2017年2月22日被取保候审。现住浙江省杭州市江干区。
辩护人范晓霞，浙江思伟律师事务所律师。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉[2017]667号起诉书指控被告人蔡营朝犯强制猥亵罪、故意伤害罪、被告人徐建新犯故意伤害罪，于2017年6月30日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。本院受理后认为不宜适用简易程序，故依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员虞某、书某出庭支持公诉，被告人蔡营朝及其辩护人周臻宇、被告人徐建新及其辩护人范晓霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控：2016年12月9日22时许，被告人徐建新、蔡营朝等人至杭州市江干区潮旅商务酒店向被害人夏某1索要债务，后以拳打脚踢方式对夏某1实施殴打致夏某1受伤，伤势构成轻伤二级。2017年4月10日0时29分许，被告人蔡营朝在停放于本市江干区附近的本田轿车内，采用吻被害人赵某胸部、扯内裤、以生殖器摩擦阴道口的方式对被害人赵某实施猥亵。
为证实上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料、被害人陈述及被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人蔡营朝的行为已构成强制猥亵罪、故意伤害罪，应二罪并罚，被告人徐建新的行为已构成故意伤害罪，提请本院依法惩处。
被告人蔡营朝、徐建新对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人蔡营朝的辩护人认为蔡营朝在强制猥亵犯罪中他人报警后未离开现场，归案后如实供述犯罪事实，系自首，其家属已代为赔偿被害人损失，获得了被害人的谅解，故意伤害犯罪中起次要作用，社会危害性较小，案发后主动投案，请求对蔡营朝从轻处罚并适用缓刑。
被告人徐建新的辩护人认为本案因夏某1拖欠货款引发，其主观恶性较小，案发后主动让蔡营朝报警，他人报警后其在现场等待，归案后如实供述犯罪事实，系自首，愿意赔偿被害人夏某1的损失，请求对徐建新从轻处罚并适用缓刑。
被告人蔡营朝及其辩护人、被告人徐建新及其辩护人均未向本院提供证据。
经审理查明:2016年12月9日22时25分许，被告人徐建新纠集被告人蔡营朝等人至杭州市江干区九堡街道九堡家苑三区潮旅商务酒店8213房间，向被害人夏某1索要货款，后与夏某1发生争执，徐建新遂伙同蔡营朝以拳打脚踢方式对夏某1实施殴打致夏某1受伤。被告人蔡营朝、徐建新明知他人报警，仍在现场等待。经鉴定，被害人夏某1腰3椎体横突骨折，全身多处软组织挫伤，其伤势构成轻伤二级。
2017年4月10日0时29分许，被告人蔡营朝驾驶车牌号为鄂Ｊ×××××的本田轿车送在陌陌上认识的赵某回家时，其将车辆开至本市江干区一偏僻路边，在车上以亲吻胸部、扯内裤、以生殖器摩擦阴道口的方式对被害人赵某实施强制猥亵。被告人蔡营朝将赵某送至泊林印象小区后，赵某向黄某求助并报警，黄某及其丈夫达到现场，后民警至泊林印象小区西门口将坐在白色轿车上的被告人蔡营朝抓获。案发后，被告人蔡营朝通过支付宝向赵某转账人民币5000元，其家属代为赔偿了赵某人民币20000元，赵某对蔡营朝的行为表示谅解。
在本案审理期间，被告人徐建新自愿向本院缴纳了保证金用于民事赔偿。
上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
1、发生情况报告表、接警单，证明潘某向公安机关报警称酒店发生打架斗殴的事实。
2、被害人夏某1的陈述、辨认笔录，证明其因拖欠货款于2016年12月9日晚上在潮旅酒店8213房间被徐建新、蔡营朝等人殴打致伤的事实。
3、证人潘某的证言、辨认笔录，证明2016年12月9日晚上其和夏某1在潮旅酒店8213房间谈事情，被告人蔡营朝、夏某3冲进房间对夏某1进行殴打，夏某1想要通过房间窗户呼喊求救，又被蔡营朝、徐建新拉回到地上继续殴打，其打电话报警，后双方一起下楼到酒店大厅。
4、证人李某的证言，证明被告人徐建新因索要欠款与蔡营朝在酒店对夏某1拳打脚踢的事实。
5、证人朱某的证言，证明被告人徐建新因索要欠款在酒店殴打夏某1的事实。
6、调取证据清单、监控录像附截图，证明公安机关向杭州潮旅商务酒店有限公司调取监控录像，录像显示案发当晚被告人蔡营朝、徐建新等人进入酒店大堂、8213房间，后与夏某1一起走出房间的事实。
7、现场照片，证明被害人夏某1在案发酒店受伤倒地的情况。
8、体表原始伤情记录表附照片，证明公安机关对夏某1的伤情进行拍照记录的情况。
9、医院伤情检查通知单、诊断报告单、出院记录，证明夏某1因伤住院治疗的事实。
10、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被告人夏某1受伤致腰3椎体横突骨折、全身多处软组织挫伤，评定为轻伤二级。
11、接警单、手机录音，证明被害人赵某于2017年4月10日1时07分许向公安机关报案称在九堡泊林印象发生纠纷需民警调解，证人黄某于2017年4月10日1时11分许向公安机关报案称其小姐妹被人强奸的情况。
12、被害人赵某的陈述，证明其于2017年4月9日通过陌陌认识了被告人蔡营朝，当天与蔡营朝一起去热带雨林浴场洗浴，4月10日凌晨蔡营朝开车送其回家时将车停在老杭海路上一个偏僻路边，在其明确拒绝的情况下通过亲其胸部、扯其内裤、以生殖器摩擦其阴道口的方式进行强制猥亵，后其打电话向黄某求助并报警，蔡营朝在警车上向其支付宝转账人民币5000元。
13、证人黄某的证言，证明2017年4月10日凌晨1时许其接到被害人赵某的电话求助称被人强奸，其与丈夫赶到现场时赵某和一名男子坐在车上，赵某告诉其被该男子强奸，内裤被撕烂，赵某后报警，在被民警带往派出所的路上该男子向赵某转账人民币5000元。
14、调取证据清单、行车记录仪附说明、手机录音，证明被告人蔡营朝在被害人赵某明确拒绝并反抗的情况下对赵某进行强制猥亵的经过，以及被害人赵某向蔡营朝要求赔偿的事实。
15、接受证据清单、聊天记录截图，证明被害人赵某向公安机关提交陌陌及微信聊天记录作为证据，聊天记录显示其和被告人蔡营朝在九堡某洗浴中心洗浴，蔡营朝于2017年4月10日凌晨1时19分向赵某转账人民币5000元的事实。
16、接受证据清单、通话记录照片、微信聊天记录照片，证明证人黄某向公安机关提交通话记录和微信聊天记录作为证据，微信聊天记录显示被害人赵某案发当晚被猥亵后向黄某求助的事实。
17、接受证据清单、涉案物品照片，证明被害人赵某向公安机关提交黑色内裤一条作为证据，该内裤已被撕坏。
18、检查笔录，证明民警对被告人蔡营朝的白色苹果手机进行检查，其中有蔡营朝与被害人赵某的聊天记录，以及通过支付宝向赵某分别转账人民币188.88元、人民币5000元的事实。
19、现场勘查笔录，证明民警对涉案的鄂Ｊ×××××的本田轿车进行检查，从驾驶室地面提取餐巾纸1团的情况。
20、人身检查笔录，证明民警对被告人蔡营朝、被害人赵某进行人身检查，发现赵某右手有淤痕，蔡营朝身体没有伤痕的情况。
21、医院伤情检查通知单，证明被害人赵某经医院诊断右手软组织挫伤的事实。
22、刑事谅解书，证明案发后被告人蔡营朝家属代为赔偿了被害人赵某人民币20000元，赵某对蔡营朝的行为表示谅解。
23、抓获经过，证明2016年12月9日22时27分许，公安机关接到潘某报警后至潮旅酒店，将在现场等待的被告人蔡营朝、徐建新传唤至派出所接受调查，2017年2月6日被害人夏某1伤情鉴定报告作出后，被告人蔡营朝、徐建新经民警电话联系到案；2017年4月10日1时11分许，公安机关接到黄某报警后至泊林印象小区西门口将坐在白色轿车上的被告人蔡营朝传唤至派出所接受调查。
24、户籍证明、行政处罚决定书，证明被告人蔡营朝的身份及劣迹情况。
25、被告人蔡营朝的供述，证明2016年12月9日晚徐建新叫其去九堡三区潮旅酒店找一个欠钱的人，其与李某、“胖子”一起到潮旅酒店8213房间，徐建新对房间里的夏某1进行殴打，其帮徐建新打了夏某1几拳，夏某1想从窗户逃跑时其将夏某1拉回，徐建新继续对夏某1进行殴打，其也对夏某1拳打脚踢；徐建新叫其报警，110回电询问地址时，其接电话告诉民警案发地址；2017年4月10日凌晨其开车送在陌陌上认识的赵某回家，车辆行驶至老杭海路一偏僻处时其在车上以亲吻胸部、扯内裤、以生殖器摩擦阴道口的方式对被害人赵某实施猥亵，赵某明确拒绝并反抗，其在强制猥亵过程中扯破了赵某的内裤。
26、被告人徐建新的供述，证明夏某1欠其货款未归还，其伙同蔡营朝等人在一家酒店找到夏某1，对夏某1进行殴打，其用手殴打夏某1头、面部，用脚踢、踹夏某1腰部，蔡营朝用脚踢夏某1；打架结束后其叫蔡营朝报警，由警方解决打架以及经济纠纷。
上述证据均系依法取得，证据之间能形成完整证据锁链，符合证据的合法性、客观性、关联性原则，本院均予以确认。
被告人蔡营朝的辩护人关于蔡营朝在强制猥亵犯罪中系自首的辩护意见，经查，被害人赵某报警后一直坐在被告人蔡营朝车上，现场还有证人黄某及其丈夫，被告人蔡营朝无法逃离现场，不属于自动投案，不符合自首的构成要件，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人蔡营朝的辩护人关于蔡营朝在故意伤害犯罪中起次要作用，社会危害性较小的辩护意见，经查，被告人蔡营朝、徐建新结伙殴打他人过程中蔡营朝所起所用相对较小，但不宜区分主从犯，被害人夏某1构成轻伤二级，社会危害性并非较小，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人蔡营朝的辩护人关于蔡营朝在故意伤害犯罪中主动投案的辩护意见，经查，被告人蔡营朝在他人报案后，110回电询问地址时告知民警案发地址，并在案发现场等待，属于自动投案，故对该辩护意见，本院予以采纳。
被告人徐建新的辩护人关于徐建新构成自首的辩护意见，经查，被告人徐建新在案发后明知他人报警在现场等待，归案后如实供述犯罪事实，符合自首的构成要件，故对该辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人蔡营朝以暴力方法强制猥亵他人，其行为已构成强制猥亵罪；被告人蔡营朝、徐建新结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人蔡营朝一人犯两罪，依法应两罪并罚。被告人蔡营朝强制猥亵犯罪中其家人代为赔偿了被害人的损失，获得了被害人的谅解，在故意伤害犯罪中作用相对较小，自动投案，在庭审中对强制猥亵和故意伤害犯罪均自愿认罪，辩护人据此请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，但被告人蔡营朝因涉嫌故意伤害罪被取保候审期间又犯新罪，其社会危害性较大，故对辩护人请求适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。被告人徐建新因追讨债务引发故意伤害犯罪，有自首情节，并自愿缴纳保证金用于赔偿被害人的损失，其辩护人据此请求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人蔡营朝、徐建新的犯罪事实、性质、情节、在共同犯罪中的作用及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人蔡营朝犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年三个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月11日起至2018年11月28日止)。
二、被告人徐建新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，罚金在判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 闫时松
人民陪审员 钱华英
人民陪审员 周福来
二〇一七年十月十三日
书 记 员 刘佩文