山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终730号
上诉人(原审被告)：范山利，男，1967年3月26日出生，汉族，居民，住章丘市。
委托诉讼代理人：范仲新，山东百脉律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：蘧玉明，男，1965年1月25日出生，汉族，居民，住章丘市。
委托诉讼代理人：王健，章丘向心法律服务所法律工作者。
上诉人范山利因与被上诉人蘧玉明健康权纠纷一案，不服山东省章丘市人民法院（2016）鲁0181民初521号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人范山利上诉请求：请求依法撤消一审判决，依法改判上诉人不承担民事责任。事实和理由。一审判决认定事实有误。1、2015年4月28日，被上诉人跟随上诉人在山东天齐置业集团股份有限公司的工地德润天玺Bl地块项目工作时，(注：该项目的项目经理是吕茂青)被上诉人早上随车前往工地，下车随车回章丘，被上诉人并未告知上诉人其在工地受伤的事情。大约三天后，被上诉人才告诉上诉人，称其在工地受伤。经上诉人了解其一块工作的工友孟凡泉，孟称不知道被上诉人受伤的事情。此后，上诉人与被上诉人一起去工地找过，工地方面认为，被上诉人应在出事后及时反映，现在再找，已经超过了期限，不予赔偿。上诉人认为，如果被上诉人当时受伤的话，应及时反映，时过境迁，其主张的事实又没有证据支持，依法不应认定。2、上诉人与被上诉人之间不是雇佣关系，而应为提供劳动者责任纠纷。上诉人将被上诉人介绍到工地，只收取二十元车费，工地方付给上诉人l70元，上诉人支付被上诉人150元。工作内容、工作地点等由工地安排。被上诉人不是为上诉人工作，而是为工地工作，因此，两者之间不是雇佣关系。根据司法解释的规定，此种情形应定性为提供劳动者责任纠纷。假如被上诉人真是在工地受伤的话，亦应根据当事人的过错程度，依法合理确定赔偿份额。
被上诉人蘧玉明辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。上诉人与被上诉人之间是典型的雇佣关系。上诉人雇佣被上诉人，是在劳务市场，双方见面后，谈妥了雇佣的条件。就是日工资150元，跟随上诉人干电焊工，工资日结算。自始至终，从未与上诉人辩称的山东天齐置业集团股份有限公司接触过。在干了一段时间后，上诉人考查被上诉人干活能力强，就改为长期雇佣被上诉人，一审中，上诉人申请出庭作证的证人孟凡泉、王洪宗、于茂先的证言也证实了这一点。2015年4月28日，被上诉人受伤的当天，被上诉人也是接受上诉人的指派，和另一个雇员去8楼拆解电缆线时受伤。被上诉人的工资由上诉人发放，并接受上诉人的监督、指挥、管理、指派。雇员在从事雇佣活动中受到伤害，上诉人作为雇主应承担责任。故一审法院判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求。
蘧玉明向一审法院起诉请求：判令范山利赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金等共计78413.60元；后变更为范山利赔偿蘧玉明医疗费、误工费、护理费、交通费等共计27643.8元。
一审法院认定事实：1、2015年4月28日下午2时30分许，蘧玉明和另外一人去工地8楼拆解电缆时，因脚下预留盖板松动，导致蘧玉明右腿踩空坠落，左腿被拉伤。伤后，蘧玉明在章丘市中医院门诊治疗，后蘧玉明回家休养。上述事实由蘧玉明、范山利陈述、蘧玉明提交的章丘市中医医院门诊病历、诊断证明书等所证实，原审法院依法予以确认。
2、蘧玉明之伤，蘧玉明自行委托山东银丰司法鉴定所鉴定，该所依照《劳动能力鉴定--
职工工伤与职业病致残等级》标准进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人蘧玉明之伤评定为十级伤残；2、被鉴定人蘧玉明误工时间为伤后四个月；3、被鉴定人蘧玉明伤后需一人护理两个月。蘧玉明为此花费鉴定费1300元。范山利对于鉴定意见书有异议，认为蘧玉明的伤不构成伤残，误工时间、护理期限过长，并向原审法院提出重新鉴定申请，原审法院技术部门依法委托山东鲁中司法鉴定所进行鉴定。范山利为此支付鉴定费2200元。2016年4月28日，该所出具山鲁司鉴〖2016〗临鉴字第214号鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人蘧玉明伤残程度未达到伤残等级评定标准。（二）被鉴定人蘧玉明误工期限为壹佰贰拾日。（三）被鉴定人蘧玉明护理期限为玖拾日。对山东鲁中司法鉴定所的鉴定意见书，蘧玉明、范山利均无异议，原审法院予以确认。
3、蘧玉明主张医疗费1626元，并提交医疗费单据4份予以证实。范山利对山东明隆大药店有限公司出具的发票有异议，认为客户名称与蘧玉明身份信息名称不一致、所用的三乌胶块是否用于蘧玉明的伤情没有相应的诊断和医嘱来证明，对此不认可。经审查，该份单据金额784元，所购药物门诊病历医嘱中并无记载，无法确定是否与治疗范山利的伤情有关联，原审法院不予确认，故范山利的医疗费原审法院确定为842元。
4、蘧玉明主张误工费18000元，每天150元，误工期限120天。范山利有异议，认为应按照先前蘧玉明主张的每月3000元的标准计算。经审查，蘧玉明自认在济南乐鑫宏达工贸有限公司上班，月收入3000元，公司放假期间跟范山利干活，并提交了济南乐鑫宏达工贸有限公司营业执照和机构代码证、台帐5份为证。因此，范山利的误工费标准应按每天100元（3000元÷30天）计算，误工期限为120天。故范山利的误工费原审法院确定为12000元。
5、蘧玉明主张护理费7777.8元，按2015年城镇居民可支配收入每天86.42元，护理期限是3个月，即90天，由蘧玉明妻子护理。范山利对计算标准无异议。经审查，蘧玉明的护理期限根据山东鲁中司法鉴定所鉴定意见，确定为90天，每天按86.42元（31545元÷365天）计算，故蘧玉明的护理费原审法院确定为7777.8元（86.42元×90天）。
6、蘧玉明主张交通费240元，范山利有异议，认为过高，要求原审法院酌定。经协商，双方一致同意交通费150元，原审法院予以确认。
7、2015年山东省城镇居民可支配收入31545元。
8、蘧玉明、范山利双方争议的问题：蘧玉明、范山利是否是雇佣关系。蘧玉明主张其系受雇于范山利，蘧玉明方证人丁成功、韩绪生、刘克军出庭作证，并提交了录音材料1份；范山利主张双方不存在雇佣关系，范山利的证人孟凡泉、王洪宗、于茂先出庭作证并提交了录音材料1份。对双方提交的证据原审法院进行了质证，结合双方的质证意见及蘧玉明、范山利的陈述，原审法院认定如下事实：蘧玉明及证人韩绪生、刘克军、孟凡泉、王洪宗、于茂先等均是同范山利谈妥日工资（150元左右），跟随范山利工作，自范山利处领取工资，由范山利开车送至天齐置业有限公司的不同工地，下班后由范山利接回，每天的人员并不固定，哪些人去哪个工地由范山利指挥、安排。
原审法院认为，关于双方争议的问题，蘧玉明、范山利是否是雇佣关系。雇佣关系是指受雇人利用雇用人提供的条件，在雇用人的监督、指挥下，以自身的技能为雇用人提供劳动，并由雇用人支付劳动报酬的法律关系。本案中，蘧玉明跟随范山利从事劳务，由范山利指挥和调配，工资由范山利发放，蘧玉明依照约定按每天150元从范山利处领取报酬，故蘧玉明、范山利之间系雇佣关系。蘧玉明作为雇员在工作中受到损害，范山利作为雇主应承担赔偿责任，因此，蘧玉明要求范山利赔偿各项损失的诉讼请求，理由正当，应予支持，但应以原审法院确定的项目、数额为准，其余部分于法无据，原审法院不予支持。至于蘧玉明自行委托山东银丰司法鉴定所进行伤残鉴定所支出的1300元的鉴定费，因该鉴定意见书系参照《劳动能力鉴定
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职工工伤与职业病致残等级》规定作出的，鉴定依据为工伤标准，本案中不能作为定案的依据，故该鉴定费1300元由蘧玉明自行负担。范山利支付的鉴定费2200元，因山东鲁中司法鉴定所的鉴定意见，部分改变原鉴定意见，故以双方分担为宜，具体数额，蘧玉明负担1200元，由蘧玉明支付给范山利，从蘧玉明误工费中扣减，故蘧玉明的误工费为10800元；范山利自行承担1000元。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条之规定判决：一、范山利赔偿蘧玉明医疗费842元，于判决生效之日起10日内付清。二、范山利赔偿蘧玉明误工费10800元（已扣减鉴定费1200元），于判决生效之日起10日内付清。三、范山利赔偿蘧玉明护理费7777.8元，于判决生效之日起10日内付清。四、范山利赔偿蘧玉明交通费150元，于判决生效之日起10日内付清。五、驳回蘧玉明的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1761元，由蘧玉明负担1321元，由范山利负担440元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为，雇佣关系是指受雇人利用雇用人提供的条件，在雇用人的监督、指挥下，以自身的技能为雇用人提供劳动，并由雇用人支付劳动报酬的法律关系。本案中，蘧玉明跟随范山利从事劳务，由范山利指挥和调配，工资由范山利发放，蘧玉明依照约定从范山利处领取报酬，故蘧玉明、范山利之间系雇佣关系。蘧玉明作为雇员在工作中受到损害，范山利作为雇主应承担赔偿责任，原审法院据此认定并无不当，范山利认为蘧玉明有过错，但未提交证据予以证明，因此，对范山利该上诉请求，本院不予采信。综上。上诉人范山利的上诉理由不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1761元，由上诉人范山利负担。
本判决为终审判决。
审判长 王周江
审判员 郭维敬
审判员 孟繁荣
二〇一七年三月二十三日
书记员 徐 敏