湖南省临澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0724刑初49号
公诉机关临澧县人民检察院。
被告人覃园，无业。因犯诈骗罪，于2013年6月被湖北省石首市人民法院判处有期徒刑三年，2015年3月刑满释放。又因涉嫌诈骗罪，于2015年12月18日被临澧县公安局抓获，同月21日被刑事拘留，2016年1月12日被逮捕。现押于临澧县看守所。
被告人洪某乙，曾用名洪某甲，无业。因犯抢劫罪，于2000年被广东省佛山市城区人民法院判处有期徒刑六年六个月；因犯诈骗罪，于2013年6月被湖北省石首市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2015年6月减刑释放。又因涉嫌诈骗罪，于2015年12月4日被临澧县公安局抓获，次日被刑事拘留，2016年1月12日被逮捕。现押于临澧县看守所。
临澧县人民检察院以临检公诉刑诉[2016]48号起诉书指控被告人覃园、洪某乙犯诈骗罪，于2016年4月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员贺家政担任审判长，审判员黄明才、人民陪审员邹纯如参加的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员苏鹏担任法庭记录。临澧县人民检察院指派检察员杨莉出庭支持公诉，被告人覃园、洪某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
临澧县人民检察院指控，2015年10月14日下午，被告人覃园、洪某乙与共同作案人张某某、洪某某、彭某某、娄某某合谋以“神医消灾”方式骗取他人钱财。次日上午，六人驾车行至临澧县太平经济开发区太平大道物色行骗对象，张某甲见该开发区太平居委会十七居区居民黄某独自在路上行走，随即上前搭讪。六人分工协作，以黄某家人近期有灾祸、需用现金和金银首饰代替元宝和铜钱做法消灾为由，骗取黄某现金人民币16000元。彭某某将诈骗所得赃款除开开支后平均分配，六人各分得现金人民币2000元。被告人洪某乙、覃园分别于2015年12月4日、同月18日被临澧县公安局抓获，两人归案后均如实供述了自己的犯罪事实。
公诉人员在开庭审理过程中宣读、出示了指控被告人洪某乙、覃园犯罪的被害人陈述，证人证言，银行取款凭证，辨认笔录，受害人、犯罪嫌疑人指认被骗现场照片，临澧县公安局扣押物品、文件清单，随案移交物品、文件清单，扣押车辆、汽车假号牌照片，小轿车入户信息表，办案民警出具的线索来源及抓获经过说明材料，刑事判决书，犯罪档案资料，常住人口信息表及被告人覃园、洪某乙供述材料等证据。公诉机关以被告人覃园、洪某乙的行为均已构成诈骗罪，在共同犯罪中均是主犯，均有累犯、坦白情节，被告人洪某乙还有主动退赔情节为由，提请本院依法判处。
被告人覃园、洪某乙对公诉机关指控的作案事实供认属实，对指控的罪名无异议，没有提出辩解意见。
经审理查明，2015年10月14日下午，被告人覃园、洪某乙与共同作案人张某某、洪某某、彭某某、娄某某在张某某家合谋以“神医消灾”的方式骗取他人钱财。当日，由被告人覃园、洪某乙分别驾驶租、借来的一辆银白色威志小轿车和一辆黑色比亚迪小轿车，一行六人从湖南省宁乡县赶至澧县县城。次日早晨，被告人覃园驾驶比亚迪小轿车搭载张某某，被告人洪某乙驾驶威志轿车搭载彭某某、洪某某、娄某某从澧县出发前往临澧县城，一路物色行骗对象。9时许，覃园驾车行至临澧县太平经济开发区太平大道时，张某甲见该开发区太平居委会十七居区居民黄某独自在路上行走，即下车上前搭讪，询问黄是否知道附近一“神医”住处，洪某某亦下车上前搭话并告知“神医”住处。张某甲、洪某某力邀黄某一同前往“神医”住处，三人上了被告人覃园驾驶的小轿车。被告人洪某乙见状即驾车提前赶至该开发区九鼎牧业附近的居民安置区，彭某某下车在路边等候。待覃园驾车赶到后，即由洪某某介绍彭是“神医”的孙子，并在介绍过程中通过打手势等方式将之前通过聊天套取的黄某家庭信息告知彭述德。彭述德谎称“神医”为黄某算卦，黄的家人近期有灾祸，需用元宝和铜钱做法消灾，若无元宝和铜钱，也可用现金和金银首饰代替，法事做完后会将现金和首饰返还，黄某即表同意。随后，被告人覃园伙同张某甲、洪某某陪同黄某前往临澧县建设银行取得现金人民币16000元，返回彭述德等候处，黄某将16000元现金用一个黑色塑料袋装好后交给了彭某某。彭某某即以回家让“神医”做法为由，趁机与洪某乙、娄某某先行逃离，覃园、洪某某、张某甲也随后逃离。彭某某将诈骗所得赃款除去开支后平均分配，六人各分得现金人民币2000元，洪某乙、覃园所得赃款均已全部挥霍。
被公安机关先后抓获归案后，被告人洪某乙、覃园均如实供述了自己诈骗作案的事实。在本院审理阶段，被告人洪某乙通过家人主动给被害人黄某退赔现金3000元，取得了被害人谅解。
上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、被害人黄某陈述，2015年10月15日上午，黄去买菜路上遇到一个女人从一辆黑色小轿车上下来打听一位老中医，之后从身后走来一女人称知道老中医。坐车的女人要走路的女人帮忙带路，并要黄上车陪同前往。在九鼎牧业公司附近，走路的女人遇上了一个男青年，男青年上车后说他爷爷正好出门前算了一卦，说黄和坐车的女人家里都会出事，提出要以铜钱和元宝消灾，若没有可以用金银首饰和存款代替，并说会把钱返还。黄听说家里会出事心里很急，说没带现钱。男青年出主意让黄回家拿存折，坐车的女人说他们愿意开车送黄去取款。黄从家里拿出存折坐那女人的车来到临澧县城，到桥头建行自动取款机上取了16000元现金返回车上，走路的女人让黄把耳环、银手镯取下和16000元现金一起用车后座的黑色塑料袋装着。返回九鼎牧业公司附近后，男青年又出现，让黄和坐车的女人一起把装着钱和首饰的包给他。男青年提出买两条鲤鱼放生，另外三个人说他们去买，让黄跟男青年下车。男青年把黄带到一栋楼前后让黄在楼梯口等，他去把东西交给其爷爷，等搞完了喊黄去上香磕头。男青年走楼边一条小路离开，黄在楼梯口等了半个小时后才明白上当了；
2、证人祁某证言证明，2015年10月15日上午，祁某在自家附近遇到妻子黄某，当时黄神情慌张，说上街买东西，祁没有在意。中午，祁某在家里接到妻子电话，称其被骗了现金16000元、一副金耳环、一个银手镯。后经询问，黄某告知有三个人邀请黄上车去临澧经济开发区工业园找一个老中医。在工业园又遇到一个年轻男人，告诉黄称其女儿最近有事出，需用钱和金银首饰代替铜钱和金元宝治一治。黄某慌了，就听了他们的话，回家拿了工资卡给他们取钱，还把自己戴的金耳环和银手镯都给了他们；
3、证人刘某证言证明，2015年10月的一天，母亲洪某某带覃园、“阿德”等人在刘某家住了一夜。2015年12月，洪某某从刘家离开后就一直没回来过；
4、中国建设银行取款凭证证明，2015年10月15日，被害人黄某在建行自助取款机上分次取款共计16000元；
5、临澧县公安局扣押决定书，扣押物品、文件清单，随案移交物品、文件清单及扣押车辆、汽车假号牌照片证明，案发后，公安机关从被告人洪某乙手中扣押车牌为湘J黑色比亚迪G3小轿车一辆和湘A汽车号牌1块，后随案移交临澧县人民检察院；
6、入户机动车信息表证明湘J黑色比亚迪小轿车所有人系澧县小渡口镇社区居民委员会居民洪晓梅；
7、被害人黄某，被告人覃园、洪某乙指认作案现场照片证明，被害人黄某和被告人覃园、洪某乙指认的作案现场一致；
8、辨认笔录证明，在侦查人员提供的多组不同男性、女性正面免冠照片中，被告人洪某乙辨认出被告人覃园和共同作案人彭某某、娄某某，被告人覃园辨认出被告人洪某乙和共同作案人彭某某及其女友、张某甲、洪某某；
9、临澧县公安局太平派出所受案登记表、该局立案决定书，临澧县公安局侵财案件侦查大队、北海市公安局刑侦支队城西责任区大队办案民警出具的线索来源及抓获经过说明材料证明了案发经过及被告人覃园、洪某乙的归案情节；
10、湖北省石首市人民法院（2013）鄂石首刑初字第00005号刑事判决书、湖北省江北监狱罪犯档案资料证明，被告人洪某乙、覃园曾因犯罪被判处和执行刑罚；
11、常住人口信息表证明了被告人覃园、洪某乙的基本身份情况；
12、被告人覃园、黄海洋供述，2015年10月15日，被告人覃园、黄海洋伙同张某某、洪某某、彭某某等人以“神医消灾”方式实施诈骗，在临澧县太平开发区骗取了一个40岁左右妇女约16000元现金。在作案过程中，覃园、黄海洋开车，张某甲向被害人搭话问哪里有神医，洪某某佯装知道神医住处并带路，彭某某假扮神医孙子行骗。诈骗所得赃款由彭某某除开开支后平均分配，六人各分得现金2000元。洪某乙、覃园所得赃款均已全部挥霍。
本院认为，被告人覃园、黄海洋以非法占有为目的，伙同他人采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人积极实施行为，均起了主要作用，均是主犯，应该按其所参与的全部犯罪处罚。被告人覃园、黄海洋被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，应当从重处罚；归案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人洪某乙在本院审理阶段主动退赔，取得了被害人谅解，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人覃园犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；
二、被告人洪某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即被告人覃园的刑期自2015年12月18日起至2017年1月17日止，被告人洪某乙的刑期自2015年12月4日起至2016年12月3日止。所判罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贺家政
审 判 员 黄明才
人民陪审员 邹纯如
二〇一六年七月二十二日
书 记 员 苏 鹏
附本案适用法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。