广东省深圳市龙岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深龙法平民初字第45号
原告深圳华南城网电子商务有限公司。
法定代表人郑XX。
委托代理人于XX。
委托代理人周XX。
被告郑烽。
委托代理人孙XX
委托代理人余XX。
上述原、被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方有争议的事项为第一、五、六、七、八、九、十、十一项，其他事项双方无争议。
一、入职时间：2012年3月1日。
原告主张，被告于2012年3月1日经主动申请入职原告处，为此原告提交了经被告确认属实的《职位申请表》及双方的《劳动合同》。《职位申请表》及双方签订的《劳动合同》均载明被告入职时间为2012年3月1日。被告辩称，其于2010年7月12日入职深圳市永恒成科技有限公司（以下简称永恒成公司）处从事网站策划工作，2012年3月1日被调动至原告处工作。由于永恒成公司和原告属于法律上的关联企业关系，被告的情形属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位”的情形，依法应当连续计算工龄。本院查明，永恒成公司与原告均为有限责任公司。永恒成公司与本案原告之间无控股关系，永恒成公司的法定代表人为黄成根，其持有永恒成公司85.71％的股权；原告的法定代表人为郑妙芳，黄成根持有原告5％的股权。由于永恒成公司与原告均为独立的法人主体，永恒成公司法定代表人黄成根系占有原告5％股权的股东并不能证明黄成根是原告的实际控制人，也不能证明两家公司为同一人控制，因此无法认定永恒成公司与原告存在法律意义上的关联关系。被告申请证人冯金梅出庭作证，证人冯金梅的陈述未能直接证明被告系被黄成根要求调动至原告处上班。由于被告未能有效证明黄成根于2012年3月1日将其调动至原告处工作的主张，且被告在《入职申请书》中作出“正式报到时已与原单位解除劳动关系”的承诺，同日其与原告订立书面劳动合同，原告提交的《入职申请书》及《劳动合同》均有被告的签名并经被告确认属实，应当认定被告入职时间为2012年3月1日。
二、被告工作岗位：平台运营部运营副总监。
三、劳动合同签订情况：订有书面劳动合同，合同期限从2012年3月1日起至2015年2月28日止。
四、工资情况：每月工资由标准工资11697.48元及加班工资4302.52元构成。根据双方订立的书面《劳动合同》认定。
五、双方解除劳动关系的时间及原因：2013年11月11日。
双方对解除劳动关系的时间无争议，对解除劳动关系的原因有争议。原告以被告自2013年11月起严重违反公司劳动纪律、影响公司业务正常开展为由，于2013年11月11日向被告发出《劳动合同解除通知书》。被告认为原告在没有提前通知的情况下单方面向其发出《劳动合同解除通知书》系违法解除劳动合同。原告诉称，被告任职期间经常未经批准私自外出，经常不打卡不登记，按照公司规定应当视为旷工。其在上班期间经常玩游戏、下载电影，浏览与工作无关的网页，严重影响工作效率。被告自11月份起经常在工作场合散布对公司不利的谣言，声称公司将解散其所在部门，不仅自己消极怠工，还鼓动周边同事也消极怠工，严重影响了公司正常的工作秩序和其他同事的工作情绪，严重违反了公司的《考勤管理制度》、《办公区管理制度》。对此，原告提交了《郑烽出入监控视频》及视频截图、《郑烽考勤中未打卡未登记统计表》、《电脑领用签收表》、《电脑资料清单及截图》、《考勤管理制度》、《办公区管理制度》、向郑烽发送《考勤管理制度》和《办公区管理制度》电子文档的网页记录、发给华南国际工业原料城（深圳）有限公司工会联合会（以下简称华南城工会）的《关于征询解除郑烽劳动关系意见的函》以及华南城工会同意原告解除与郑烽的劳动合同的《复函》等书面材料，以及申请证人胡超出庭作证以证明被告存在上述严重违反公司纪律的行为。由于以上书面材料中，《郑烽出入监控视频》及视频截图、《郑烽考勤中未打卡未登记统计表》、《电脑资料清单及截图》均系原告单方制作，未经被告签名确认，因此本院不予认可。其他的书面材料并不足以证明被告存在“严重违反公司劳动纪律、影响公司业务正常开展”的行为。证人胡超系原告的人力资源副总监，与原告存在利害关系，其证言的证明力较弱，不能依此认定被告严重违反公司纪律。综上，本院认为原告以被告严重违反公司劳动纪律为由解除双方劳动关系，缺乏事实及法律依据。原告的行为属于违法解除劳动合同，应当支付被告违法解除劳动合同赔偿金。
六、员工的工作年限：一年零八个月。
被告正常上班至2013年11月11日，从2012年3月1日计至2013年11月11日，其在原告处连续工作年限为一年零八个月。
七、解除劳动关系前十二个月被告的月平均工资数额：17167元。根据原告提交的经被告确认属实的2012年4月至2013年10月的《工资报表明细》中被告解除劳动关系前十二个月的月平均工资认定。
八、违法解除劳动关系赔偿金：59016元。
由于被告离职前12个月的平均应发工资为17167元，高于深圳市2012年度职工月平均工资的三倍14754元（即4918元／月×3倍），因此原告应支付被告违法解除劳动关系赔偿金4918元／月×3倍×2个月×2倍＝59016元。
九、加班工资：不予支持。
被告主张2012年3月1日至2013年11月1日期间每天正常出勤7.5小时，晚上时有存在延长工作时间的加班，总计86.4小时，休息日实行大小周上班制度，即每月约有两个周六需要上班，周六上班7.5小时。原告确认被告主张的平时正常出勤时间及休息日上班情况，但辩称原告公司考勤管理制度和劳动合同已明确规定，员工加班需要经权限领导批准同意后方可加班，否则不能认定为加班；被告擅自延迟打卡的行为不能得出其在正常下班时间后加班的结论；且原告已超额支付了被告的加班工资。本院查明，原被告双方的《劳动合同》第3.1条约定“乙方（被告）同意每周工作时间为6天”。第4.1条约定“加班工资为人民币4302.52元”，并已实际支付。经核算，该加班工资标准符合劳动法规定，原告实际上每月支付了被告相当于32个小时200％的加班工资，超过被告所主张的加班时数。因此本院认定原告已按照双方约定足额支付被告2012年3月1日至2013年11月1日期间的加班工资。被告要求原告支付该期间延长工作时间的加班工资，无事实依据，本院不予支持。
十、未休带薪年休假工资：5055.51元。
双方确认被告每年可享受12天带薪年休假，经折算，被告2012年享有10天带薪年休假，2013年享有10.3天带薪年休假。被告认可其2013年度已休假5.3天，但主张是加班后调休的假期。本院认为被告没有证据证明是调休的假期，因此本院认定被告2013年度休年假5.3天。同时期的《工资报表明细》显示原告亦按被告正常出勤支付其休年假的工资，故原告尚未安排被告2012年带薪年休假天数为4.7天，应以工资形式补发。根据现有证据无法查明双方是否有就带薪年休假工资的具体核算标准进行约定。本院以《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》等相关法律法规规定的标准核算被告带薪年休假工资标准。即以被告在原告支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的工资标准（即合同约定的每月标准工资11697.48元）为基数计算被告2012年度的带薪年休假工资之日薪537.82元（即11697.48元÷21.75天），因法定年休假的300%工资中的1倍工资被告已在每月工资中实际领取，不再计入，故原告应支付被告2012年度的带薪年休假工资共为5055.51元（即537.82元×4.7天×200%）。
十一、本案被告律师费：2346.13元。
申请人提交的《委托律师代理合同》及《发票》显示律师费为5000元。根据相关条例，原告应支付被告律师费2346.13元{5000元×［（59016元＋5055.51元）÷（103278元＋13407元＋19862元）］}。
十二、离职证明和工作交接：原告应为被告出具终止劳动合同的证明，被告应按双方约定办理工作交接手续。
根据《劳动合同法》第五十条，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。
十三、申请仲裁时间：2013年11月19日。
十四、被告仲裁请求：1、被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金103278元（4918元×3倍×3.5个月×2倍）；2、被申请人支付申请人2013年3月1日至2013年11月1日期间延长工作时间的加班费13407元（18000元／21.75天／8小时×86.4小时×1.5倍）；3、被申请人支付申请人2012年未休12天年休假工资19862元（18000元÷21.75天×12天×200％）；4、被申请人向申请人开具《离职证明》；5、被申请人承担申请人本案律师费5000元。
十五、仲裁结果：1、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金59016元；2、被申请人应支付申请人2012年度未休的带薪年休假工资共5055.51元；3、被申请人支付申请人律师费2346.13元；4、被申请人为申请人出具终止劳动合同的证明，申请人按双方约定办理工作交接手续；5、驳回申请人其他申请请求。
十六、原告诉讼请求为：1、判令原告无须支付被告违法解除劳动合同赔偿金59016元；2、判令原告无须支付被告律师费2346.13元；3、判令被告承担本案的所有诉讼费用。
被告诉讼请求为：1、原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金103278元（从2010年7月12日计算至2013年11月11日，4918元×3倍×3.5个月×2倍）；2、原告支付被告加班费13407元（18000元／21.75天／8小时×86.4小时×1.5倍）；3、原告支付被告2012年未休12天年休假工资19862元（18000元÷21.75天×12天×200％）；4、原告向被告开具《离职证明》；5、原告承担被告本案律师费5000元。以上合计人民币139519元。
裁决结果
依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第五十条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第五十条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告深圳华南城网电子商务有限公司应于本判决生效后三日内支付被告郑烽违法解除劳动合同赔偿金59016元。
二、原告深圳华南城网电子商务有限公司应于本判决生效后三日内支付被告郑烽2012年度未休带薪年休假工资5055.51元。
三、原告深圳华南城网电子商务有限公司应于本判决生效后三日内支付被告郑烽律师费2346.13元。
四、原告深圳华南城网电子商务有限公司应于本判决生效后三日内为被告郑烽出具终止劳动合同的证明，被告应按双方约定办理工作交接手续。
五、驳回原告深圳华南城网电子商务有限公司的全部诉讼请求。
六、驳回被告郑烽的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元（原告已预交），由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
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审判员 陈 璟
二〇一四年二月二十日
书记员 阳西西