上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民二(商)初字第2011号
原告张宁。被告上海纽纽餐饮企业管理有限公司。第三人周云祥。第三人冯晶。第三人阎晗。第三人陆颖。第三人陆玮。原告张宁诉被告上海纽纽餐饮企业管理有限公司、第三人周云祥、冯晶、阎晗、陆颖、陆玮请求变更公司登记纠纷一案，本院于2015年11月26日受理后，依法适用简易程序于2016年2月26日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李想、王唯贤到庭参加诉讼。被告、第三人经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张宁诉称：被告于2014年6月11日成立，登记股东为原告及五位第三人，法定代表人、执行董事为第三人周云祥，原告持股65％。由于发现第三人周云祥实施了挂失公章、私刻公章等损害公司权益的行为，经原告召集，被告于2015年9月29日召开了股东会临时会议，对法定代表人、执行董事进行了改选，经代表77.5％表决权的股东表决通过决议，免除了第三人周云祥的法定代表人资格，选举原告担任公司的执行董事和法定代表人。但由于第三人周云祥作为原法定代表人拒不配合办理变更登记，导致上述变更事项无法按规定程序报工商行政管理部门办理变更登记手续，原告作为被告的法定代表人、执行董事无法正常对外行使权利，股东会决议等法律文件无法实际履行，严重损害原告的合法权益。故原告诉至法院，请求判令：1、确认2015年9月29日股东会决议合法有效；2、被告按照2015年9月29日股东会决议办理公司法定代表人变更登记及执行董事变更备案手续，将法定代表人及执行董事变更为原告。原告为证明其诉讼主张，向本院提供证据如下：1、被告公司章程一份，证明股东的持股比例以及章程规定法定代表人由执行董事担任；2、委托书及2015年9月29日股东会决议各一份，证明出席股东为3位，其中第三人阎晗委托沈日新出席，出席股东的表决权为77.5％；3、微信群记录一份，证明原告通过微信方式通知了临时股东会会议时间、地点、内容以及股东会决议。被告及第三人均未向本院提供证据。第三人阎晗向本院出具了一份情况说明，表示原告张宁是公司的大股东，也是公司实际经营负责人，在公司经营期间，各方均同意由张宁负责召集股东会，召集方式均是由张宁在股东微信群里发布，2015年9月29日召开的临时股东会由其委托母亲沈日新参加，其对股东会的程序和内容均没有异议。本院向第三人冯晶、周云祥作了谈话笔录，冯晶表示股东之间建立了微信群，之前的股东会都是通过微信群和邮件通知，每次均由张宁召集、通知和主持，周云祥从来没有召集和主持过。其参加了2015年9月29日的股东会，并对这次股东会的程序和内容均无异议。周云祥表示股东之间建立了微信群，之前的股东会均是通过微信群和邮件通知，每次股东会都由张宁召集和主持，其与陆颖是夫妻关系，陆玮是陆颖的弟弟。其、陆颖、陆玮在微信群看到了股东会通知，但均未参加2015年9月29日的股东会，但对本次股东会的提议、召集、通知、召开都予以认可，表决权由法院判断，但真实的持股比例与工商登记不同，同时认为没有必要变更法定代表人，公司已经不运作，其要求将公司注销。另外，其对原告举证的证据的真实性均无异议。针对两份谈话笔录，原告对冯晶的谈话笔录没有异议，对周云祥的谈话笔录表示持股比例以工商登记为准，且公章一直在张宁手中，周云祥私刻了公章，除此之外均没有异议。根据对证据的审查，综合第三人的情况说明及谈话笔录，本院认定原告提供的证据对其主张的事实具有证明力，并确认本案事实如下：被告成立于2014年6月11日，注册资本为人民币（以下币种同）200万元。股东及持股比例分别为张宁持股65％，陆玮持股10％，陆颖持股7.5％，冯晶持股7.5％，阎晗持股5％，周云祥持股5％。公司章程第七条规定公司股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权：…（二）选举和更换执行董事……；第九条规定股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东，定期会议每半年召开一次，代表十分之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十条规定股东会会议由执行董事召集和主持，执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持；第十一条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，须经代表全体股东三分之二以上表决权的股东通过；股东会会议作出除前款以外事项的决议，须经代表全体股东二分之一以上表决权的股东通过。第二十二条规定，公司的法定代表人由执行董事担任。六位股东成立了微信群，名称为“伍道家股东群”。阎晗、冯晶、周云祥、陆玮（周云祥代）确认每次股东会均由张宁在微信群里通知。2015年9月14日，张宁在微信群里发出通知于2015年9月29日召开股东会临时会议，主要内容包括免除周云祥法定代表人资格及推举实际控制人张宁出任法定代表人。陆颖、周云祥均在微信中留言。阎晗于2015年9月23日出具委托书，委托沈日新代表其参加股东会临时会议。2015年9月29日，被告召开股东会临时会议，张宁、冯晶、沈日新参会，形成股东会决议如下：免除周云祥法定代表人资格，由张宁出任法定代表人及执行董事。阎晗、冯晶、周云祥、陆玮（周云祥代）对本次股东会临时会议的提议、召集、召开等程序及会议内容均无异议。本院认为，本案案由为请求变更公司登记纠纷，但能否变更公司登记的前提是作出变更登记的股东会决议的效力，故本院需要审查股东会会议的提议、召集、召开、表决等程序是否符合法律及公司章程规定，以及股东会决议的内容是否符合法律及公司章程的规定。首先，按照被告公司章程第九条的规定，原告张宁作为持股65％的股东可以提议召开股东会临时会议。之后的股东会临时会议程序并未按照公司章程第十条的规定进行，而是通过微信群直接进行了通知，对此次的召集程序，阎晗、冯晶、周云祥、陆玮（周云祥代）均表示认可，并表示之前的数次股东会也是以此种方式通知和召开。原告也提供了此前在微信群中通知召开股东会临时会议的证据，故本院认定股东会会议的召开形式系公司股东意思自治的范围，股东之间可以以灵活的方式召开股东会。其次，2015年9月29日股东会临时会议参会人员为张宁、冯晶、阎晗（沈日新代），表决权合计77.5％，符合公司章程第十一条的规定，股东会决议的内容也并不违反法律及公司章程的规定；其他股东也并未在决议作出之日起六十内提起撤销之诉，故本次股东会决议合法有效，被告应根据股东会决议进行变更登记。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认被告上海纽纽餐饮企业管理有限公司于2015年9月29日作出的股东会决议有效；二、被告上海纽纽餐饮企业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内按照上述股东会决议进行变更登记，将公司执行董事及法定代表人变更为原告张宁。本案案件受理费人民币80元、减半收取40元，由被告上海纽纽餐饮企业管理有限公司负担，被告所负之款应于本判决生效之日起七日内缴纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 申 智
二〇一六年三月二十五日
书记员 张绵爽
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国公司法》第二十二条：
公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。
公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：
被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。