贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔04民终49号
上诉人（原审原告）：郭绍帮,男,布依族,1962年05月08日出生,住镇宁自治县。
委托诉讼代理人：伍永禄，贵州瀑乡律师事务所专职律师，代理权限：一般代理。
委托诉讼代理人：伍贞湾，贵州瀑乡律师事务所律师，代理权限：一般代理。
上诉人（原审被告）:镇宁县丰森源木材加工厂,住所地：贵州省安顺市镇宁布依族苗族自治县良田镇乐运村。
被上诉人（原审被告）：鲁文语,男,布依族,1993年04月26日出生,住镇宁自治县。
上诉人镇宁县丰森源木加工厂、郭绍帮与被上诉人鲁文语提供劳务者受害责任纠纷一案，贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院作出(2016)黔0423民初987号民事判决，郭绍帮、镇宁县丰森源木加工厂对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理，本案现已审理终结。
镇宁自治县丰森源木材加工厂（以下称木材厂）上诉请求：1、撤销镇宁自治县人民法院（2016）黔0423民初987号民事判决；2、驳回对上诉人之所有诉请；3、本案原审、二审案件受理费由被上诉人承担。主要事实及理由：1、郭绍帮到木材厂提供劳务，系经鲁文语同意、招用，劳务期间产生的劳务工作量考核、报酬发放均由鲁文语确定，雇佣人为鲁文语，与木材厂无关。木材厂与郭绍帮之间系加工承揽关系，木材厂作为定作人并未予以郭绍帮指示、任命，原审判决以在木材厂之场所内提供劳务为由认定存在劳务关系，属于事实认定不清；2、郭绍帮受伤部位不能自行与机器接触产生，唯一可能性仅为郭绍帮平躺地上并自行将受伤的脚深入机器内部，方能与机器接触。另，郭绍帮在机器底下被发现，但在机器底下及上部均未发现木头，也未存在木头搬离的事实，所谓郭绍帮系因搬动木头而踩滑摔倒受伤的说法与客观事实不符；3、原审判决以住院伙食补助费100/天的标准计算，违背诉讼法院国家机关工作人员出差标准之规定，应当予以纠正。
郭绍帮上诉请求:1、撤销一审判决，依法改判被上诉人赔偿上诉人在一审诉请的各项经济损失人民币239548.05元；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。主要事实及理由：1、本案中郭绍帮对损害的发生没有过错，作为雇主，镇宁自治县丰森源木材加工厂（以下称木材厂）理应预见郭绍帮在从事雇佣活动过程中可能遭受人身损害，但却没有采取任何措施来防范危险的发生，也没有对郭绍帮在做工时进行警示、培训及安全生产教育等，雇主未尽到安全保障义务存在重大过错，而郭绍帮无任何过错，一审认定其有过错并承担40%的责任，明显认定事实不清；2、一审认定郭绍帮与木材厂之间形成雇佣劳务关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本条司法解释没有过错责任划分，即雇主在该种人身损害赔偿中承担全部责任。但一审法院背离立法初衷，故意适用《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，适用法律错误。
鲁文语答辩意见:本人在该厂开铲车，没有雇佣工人的权利，木材厂为了获得生产效益，对工人按计件回收成品，支付工价属实，由本人转发工钱也是事实，原审判决认为郭绍帮与木材厂之间形成雇佣关系是正确的。
郭绍帮向一审法院起诉请求：郭绍帮诉讼请求：1.判令被告赔偿原告的经济损失:残疾赔偿金20年×24579.64元/年×40%=196637.12元、住院伙食补助费100元/天×41天=4100元、营养费50元/天×60天=3000元、误工费130×120=15600元、护理费71×（35528/365）=6910.93元、鉴定费1300元、交通费2000元、精神损害抚慰金10000元，合计239548.05元。2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告在被告丰森源木厂做工，2016年5月30日下午，原告在给木材剥皮的过程中左足被机器轧断，共住院41天。鉴定为“七级伤残，建议误工期限为120日、护理期限30日、营养期限60日”。事后木材厂已主动支付住院治疗费、医药费、门诊检查费，伤残鉴定费由原告自己支付。为此，原告特诉至法院。
一审法院认定事实：原告郭绍帮为被告镇宁自治县丰森源木材加工厂给木材剥皮，2016年5月30日原告在给木材剥皮的过程中左足被机器轧断，共住院41天。鉴定为“七级伤残，建议误工期限为120日、护理期限30日、营养期限60日”。事后木材厂已主动支付住院治疗费、门诊检查费等合计24068元，在住院期间被告镇宁自治县丰森源木材加工厂派人来护理原告8天，之后由原告妻子护理原告，伤残鉴定费由原告自己支付。一审法院认为，原告郭绍帮利用镇宁自治县丰森源木材加工厂提供的材料和工具，在镇宁自治县丰森源木材加工厂内为木材剥皮，根据提供的劳动成果获得相应报酬，与镇宁自治县丰森源木材加工厂之间形成雇佣劳务关系。被告镇宁自治县丰森源木材加工厂辩称与原告无雇佣关系，原告系被告鲁文语雇佣，由鲁文语发放工资，鲁文语与镇宁自治县丰森源木材加工厂系加工承揽关系。本院认为鲁文语代为发放工资及发放多少系镇宁自治县丰森源木材加工厂内部管理事务，结合本案证据及各方当事人陈述，无法达到被告镇宁自治县丰森源木材加工厂的证明目的。根据现场机器图片及相关操作光盘并结合原告受伤部位，本院认为原告在被告处工作中未尽到避免意外发生的谨慎义务，自身存在过错，故应当减轻被告镇宁自治县丰森源木材加工厂的赔偿责任。原告方所受损失计算如下：残疾赔偿金，原告为农村户口，所受损伤为7级伤残，计算为20年*7386.87元/年*40%=59094.96元。医疗费等，虽原告并未主张，但被告镇宁自治县丰森源木材加工厂提出要求返还，各方当事人对实际发生金额24068元无异议，本院确认为24068元。住院伙食补助费100元/天*41天=4100元。营养费50元/天*60天=3000元。误工费，司法鉴定报告建议原告误工期限为120天，原告受伤前虽在被告镇宁自治县丰森源木材加工厂处务工，但收入情况并不固定，原告为农民，应按农、林、牧、渔业计算，48077元/365天*120天=15806元，原告只要求15600元系对自己权利的处分，本院予以支持，确认误工费为15600元。护理费，原告住院41天，司法鉴定书建议护理期限为30天，本院酌情考虑按41天计算，但原告住院期间被告镇宁自治县丰森源木材加工厂派人护理8天应予以扣除，剩余时间为原告妻子护理，原告妻子无工作，参照服务业计算，33天*35528元/365天=3212元。鉴定费，有发票支持，本院确认为1300元。交通费，原告受伤后由被告镇宁自治县丰森源木材加工厂送往住院，原告又无其他票据证明，本院酌情200元。精神损害抚慰金，原告所受伤害为7级伤残，但原告诉请10000元过高，本院酌情1000元。以上金额合计人民币111574.46元，结合本案实际，本院认为由原告郭绍帮承担40%的责任，由被告镇宁自治县丰森源木材加工厂承担60%的责任为宜，扣除被告镇宁自治县丰森源木材加工厂已经支付的24068元，被告镇宁自治县丰森源木材加工厂还需补赔偿人民币42876.676元给原告郭绍帮。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告镇宁自治县丰森源木材加工厂于本判决生效后五日内一次性赔偿人民币42876.676元给原告郭绍帮。二、驳回原告郭绍帮的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1498元，减半收取人民币749元，由原告郭绍帮承担400元，由被告镇宁自治县丰森源木材加工厂承担349元。
二审期间，上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂、郭绍帮及被上诉人鲁文语均未提交新证据。
二审认定事实与一审认定事实一致。
本院认为，郭绍帮在上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂内工作期间受到人身损害的事实存在，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂称“雇佣人为鲁文语，与木材厂无关”，但上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂所举证据不能证明郭绍帮是受鲁文语雇佣，镇宁自治县丰森源木材加工厂与郭绍帮系加工承揽关系，双方不存在劳务关系，故对上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂的该上诉理由，本院不予采纳。上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂无证据证明郭绍帮受到的损害系由郭绍帮自行将受伤的脚深入机器内部，对上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂称其对郭绍帮受到的损害不承担责任的上诉理由，本院不予采纳。根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第二十三条的规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”一审法院判决郭绍帮住院伙食补助费按100元/天计算，参照《安顺市市级党政机关和事业单位差旅费管理办法》的规定，符合当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，对上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂提出的该异议理由，本院不予采纳。
上诉人郭绍帮作为完全民事行为能力人，对自身从事工作中存在的风险应当注意及规避，上诉人郭绍帮未尽到安全注意义务，对损害结果的发生存在过失，一审法院判决其承担40%的责任合法有据，故对上诉人郭绍帮要求镇宁自治县丰森源木材加工厂承担全部赔偿责任的上诉请求，本院不予采纳。根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”上诉人郭绍帮系农村户籍而非城镇居民，其也未提供证据证明其在城镇居住生活一年以上及主要生活来源于城镇，故上诉人郭绍帮要求按城镇居民标准计算赔偿金的上诉请求，本院不予采纳。
综上，上诉人的上诉理由和请求均不能成立，应予以驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1498元，由上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂承担470元，由上诉人郭绍帮承担1498元。上诉人镇宁自治县丰森源木材加工厂、郭绍帮已分别预交1498元，由本院退还镇宁自治县丰森源木材加工厂1028元。
本判决为终审判决。
审判长 阮 素 芬
审判员 李 德 江
审判员 刘 熹
二〇一七年二月二十八日
书记员 金家伦（代）