福建省大田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0425刑初112号
公诉机关大田县人民检察院。
被告人刘宗来，男，1939年10月23日出生于福建省惠安县，汉族，小学文化，现住大田县。因涉嫌销售假药罪于2017年6月30日被取保候审。
大田县人民检察院以田检公诉刑诉〔2018〕90号起诉书指控被告人刘宗来犯销售假药罪，于2018年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员邹小东出庭支持公诉。被告人刘宗来到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年1月起，被告人刘宗来在大田县均溪镇凤山中路原汽车站旁的小巷经营“A街保健品店”，期间刘宗来从一个流动商贩处购进“特效伟哥”、“玛卡片”等未注明批准文号的性保健品，在明知所购性保健品是假药的情况下，仍在其经营的保健品店内进行销售。同年12月13日，大田县公安局从刘宗来经营的“A街保健品店”处扣得未销售的性保健品和手写账本2册，并委托有关部门对扣押的产品进行认定。
经大田县食品药品监督管理局审查并报三明市食品药品监督管理局批复后出具认定意见，认定从刘宗来店里扣押的11盒“特效伟哥”、5盒“玛卡片”、3盒“法国金箭”、3盒“金装伟哥”、4盒“美国红金”为假药。
2017年6月29日，被告人刘宗来被大田县公安局书面传唤到案，到案后其如实供述了自己的罪行。
对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭提供相关证据予以证实，认为被告人刘宗来的行为已构成销售假药罪。被告人刘宗来具有坦白和年满七十五周岁等的情节，依法予以从轻处罚并适用缓刑，对其从事相关职业予以禁止。请求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一十七条之一、第六十七条第三款、第七十二条的规定，对被告人刘宗来予以惩处。
被告人刘宗来对公诉机关指控其犯销售假药罪和犯罪事实无异议。
经审理查明，2016年1月起，被告人刘宗来在大田县均溪镇凤山中路（原汽车站旁）的小巷经营“A街保健品店”，期间从一个流动商贩处购进“特效伟哥”、“玛卡片”等未注明批准文号的性保健品，在明知所购性保健品是未注明批准文号的情况下仍在其经营的保健品店内进行销售。同年12月13日，大田县公安局民警对刘宗来经营的“A街保健品店”进行检查，在该店处扣押未销售的11盒“特效伟哥”、5盒“玛卡片”、3盒“法国金箭”、3盒“金装伟哥”、4盒“美国红金”的性保健品和手写账本2册，并对扣押的性保健品委托有关部门进行认定。
经大田县食品药品监督管理局审查并报三明市食品药品监督管理局复核，认为依据《中华人民共和国药品管理法》第一百条、第四十八条第三款第（二）项规定，认定从刘宗来店里经营性保健品扣押的11盒“特效伟哥”、5盒“玛卡片”、3盒“法国金箭”、3盒“金装伟哥”、4盒“美国红金”按假药论处。根据《中华人民共和国药品管理法》第七十七条的规定，刘宗来销售的“假药”不需要药品检验机构再进行检验。
2017年6月29日，被告人刘宗来被大田县公安局书面传唤到案，到案后如实供述了自己的罪行。
上述事实，被告人刘宗来在开庭审理过程中亦无异议，且有证人戴某、陈某、吴某、易某、张某证言，户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、扣押清单、手写账本二册、大田县食品药品监督管理局关于对戴某销售“特效伟哥”等五种产品出具鉴定意见的请示及认定意见的函、三明市食品药品监督管理局关于对戴某销售“特效伟哥”等五种产品出具认定意见的批复、到案经过、破案经过、搜查笔录、辨认笔录及照片，被告人刘宗来的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘宗来违反国家药品管理法规，明知其销售的产品为未取得国家批准的药品，仍予以销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人刘宗来到案后如实供述自己的罪行和犯罪时年满七十五周岁的情节，可予以从轻处罚。根据被告人刘宗来的犯罪情节和悔罪表现，并结合所在社区建议实施社区矫正的意见，予以宣告缓刑，在缓刑考验期限内禁止从事药品生产、销售及相关活动。公诉机关的量刑意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第十七条之一、第六十七条第三款、第三十七条之一、第七十二条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人刘宗来犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、禁止被告人刘宗来在缓刑考验期限内从事药品生产、销售及相关活动。
三、扣押在案的特效伟哥11盒、玛卡片5盒、法国金箭3盒、金装伟哥3盒、美国红金4盒等物品予以没收。由扣押机关大田县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑传艳
人民陪审员 范立洋
人民陪审员 方胥炎
二〇一八年八月一日
书 记 员 林燕琴
附本案主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第十七条之一已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。
被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。
其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
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