四川省资阳市雁江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川2002民初920号
原告:成都博美亿达企业管理有限责任公司，住所地成都市青羊区大石西路80号，组织机构代码：59725517-9。
法定代表人：夏朝怡，执行董事。
委托诉讼代理人：席海峰，男，系成都博美亿达企业管理有限责任公司员工，住成都市。
委托诉讼代理人：穆妍，女，系成都博美亿达企业管理有限责任公司员工，住成都市。
被告：四川浙粤置业有限公司，住所地：资阳市雁江区娇子大道659号广电大楼15楼，组织机构代码57758615-7。
法定代表人：余伟光，董事长。
委托诉讼代理人：侯勇，系四川君合律师事务所律师。
原告成都博美亿达企业管理有限责任公司（以下简称博美亿达公司）与四川浙粤置业有限责任公司（以下简称浙粤公司）合同纠纷一案，我院于2016年3月23日立案受理，依法适用简易程序审理，管辖异议期间，浙粤公司提出管辖异议，本院依法扣除了审限，后因本案案情复杂将该案转为普通程序继续审理。原告委托诉讼代理人席海峰、穆妍与被告委托诉讼代理人侯勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告博美亿达向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告合作费480万元及利息10万元；2.判令被告未支付合作费的违约金100万元；3.判令被告未按期交房及开业的违约金300万元；4.判令被告支付律师代理费40万元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2013年11月28日，原、被告签订《合作协议》，协议约定：“协议生效后，被告向原告支付合作费用900万元”、“项目交房的期限为2015年1月31日”。原告已按合作协议约定提前完成覆盖协议含“博美”注册商标第35类并授权被告使用，被告应一次性结清剩余合作费用，时至今日，被告尚欠480万元及利息10万元未支付，原告多次对被告进行催收，被告都置之不理，项目交房和开业的期限也远远超过协议约定的交房期限和开业期限，被告对原告已经构成严重违约。
被告浙粤公司辩称：第一、原告诉称已按合作协议提前完成覆盖协议含博美35类已授权被告使用因此要求被告一次性结清剩余合作费用，原告该诉称事实不符，根据合作协议被告支付原告900万元合作费实际是要求原告交付博美第36号注册商标及合作协议约定的正在申请办理中的博美第35类注册商标，被告所要求的注册商标及品牌核心价值均是博美字样图形或者组合，因此原告于2015年4月注册的博美居安美第35类商标不符合合作协议约定的交付义务。第二，当原告交付给被告的商标不符合作协议约定，被告于2015年11月解除了与原告派驻管理人员吴成富等两名的劳务合同并通知原告方终止合作协议，2016年6月被告重新与无锡五洲汇科技股份有限公司签订了关于五洲品牌与商标使用的项目开发运营合作合同，因此被告要求与原告解除合作协议，并要求原告返还被告已支付原告合作费500万元，并已另案提起诉讼。第三，第35类博美实际已经在2002年被他人注册，原告在签订合作协议时2013年，他是明知无法交付博美第35类商标反而与被告作出相关的约定存在欺诈行为，原告根本违约，我方要求解除与原告的合同。第四，本案所涉及的其他合同关系看，被告经营目的是出售物业或商场招租，而被告所注册成功的第36类商标达不到这些目的，故与合作协议约定不符，原告预期目的无法实现。第五，原告诉称的要求被告支付余款480万元与事实不符，该480万元按合同金额900万元来算我们已经支付500万元剩下的应是400万元，由于原告交付义务不符合合作约定，我方不应支付剩余货款及利息和律师费，并且原告应返还我方支付的500万元。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：对当事人提交的相同证据：《合作协议》及《商标使用许可合同》、2013年11月28日的授权委托书的证据三性予以确认。该证据能够证明原被告于2013年11月28日签订了《合作协议》，该协议约定原告系甲方，被告系乙方，甲方是“博美装饰城”字号和相关商标的使用权人，该品牌具有较强的品牌号召力。乙方拥有资阳国际商贸城土地使用权并拟在该土地上修建商业物业，并据此在资阳市打造一个以“博美居家MALL”为核心概念的大型装饰、建材、灯饰、家具等业态为主的卖场。甲方许可乙方及乙方为此项目而设立的项目管理公司在资阳市“资阳国际商贸城”土地上的商业物业拟打造的项目“博美居家MALL”（暂定名，由被告确定）使用“博美”字号及以下商标：第36类，商标注册号3272419。第二条前置条件为：1.甲方接受成都西南博美装饰城管理有限责任公司的委托，承担“博美”字号、注册商标及相关品牌的营运管理。并有权许可乙方使用上述字号及注册商标。保证该商标使用许可在双方合作期内的合法性、有效性。协议相关含“博美”注册商标第35类甲方正在申请办理中，当申办成功后无偿提供乙方使用。2.乙方拥有资阳国际商贸城土地使用权并据此打造一个以“博美居家MALL”为核心概念的大型装饰、建材、灯饰、家具等业态为主的卖场。第三条合作期限为协议生效之日至2028年10月止。项目交付的时间为2015年1月31日，商场开业时间预计2015年10月之前。第六条合作费及商标授权使用：乙方向甲方支付合作费（含商标授权使用）共计900万元，乙方向甲方支付合作费，甲方向乙方提供合法有效的等额票据。具体如下：协议生效后7个工作日内（2013年12月7日前），乙方支付100万元；2013年12月28日前支付350万元，剩余450万元从2014年起每年12月31日前支付50万元，当甲方办理完成覆盖协议相关含“博美”注册商标第35类并授权乙方使用后，乙方提前一次性结清余额。乙方逾期20个工作日未支付（或未完全支付）甲方合作费（含商标授权使用），视为乙方违约，支付违约金100万元（本条与第八条第二款不能同时适用）。第七条变更解除：1.本协议经甲乙双方协商一致可以变更。2.本协议一经生效就不可解除或撤销，甲乙双方已有约定除外。3.若乙方成立的项目管理公司经营困难，不适宜继续使用甲方提供的商标字号，乙方有权提出解除本合同并不承担违约责任，甲方应予同意，乙方已经支付的合作费（含商标授权使用）不予退还。第八条违约责任：1.在合作期内，如果原被告双方任何一方无正当理由提出解除协议或拒绝履行协议义务，属于违约行为之一。2.除违约方应继续履行协议义务外，还应向守约方赔偿因此而带来的实际损失，同时还应支付违约金人民币300万元。3.在守约方向违约方追偿违约责任时，违约方应向守约方赔偿聘请律师代理诉讼所支付的律师费，律师代理费的标准为本协议约定的违约金的10%。第十条其他约定4.本合同一式四份，甲乙双方各持两份，自签字盖章之日起生效，具相同的法律效力。
同日，西南博美公司与浙粤公司签订《商标使用许可合同》，甲方为西南博美公司，乙方为浙粤公司。约定甲方为“博美装饰城”字号和相关商标的合法所有权人，该品牌具有较强的品牌号召力。乙方拥有坐落资阳国家商贸城土地的使用权，并拟在此土地上修建物业，据此在资阳市打造一个“博美居家MALL”为核心概念的大型装饰、建材、灯饰、家具等业态为主的卖场。一、注册商标的许可适用范围：甲方许可乙方及乙方为该项目管理公司在在资阳市“资阳国家商贸城”土地上的商业物业拟打造“博美居家MALL”项目适用以下商标：第36类，商标注册号3272419。二、注册商标的许可使用前置条件：甲方是合法拥有上述“博美”字号、注册商标的所有权人，并有权许可第三人使用上述字号及注册商标。乙方与博美亿达公司签订合作协议。五、许可使用费：免费使用。七、商标保护：如因乙方违约导致乙方与博美亿达公司的合作不正常或中止或终止，则本协议自动终止，乙方不得继续使用该商标，甲方不承担任何责任。
对原告提供的2015年8月17日的授权委托书能够证明原告获得了成都博美亿达企业管理有限责任公司所有的第35类商标“博美居安美”商标的授权，对该证据的证据三性予以确认。对原告提供的付款计划、催款函3份及回复1份、商品营业房回购协议、关于四川浙粤置业有限公司提前一次性结清合作费余款的函，第35类、36类商标注册证、付款凭证及原告所举其他证据能够形成证据链证明被告于2013年12月28日尚欠合作费100万元未支付。经原告催收被告于2014年12月16日回复称：因项目工程进度大幅超前于销售，工程巨额占用资金，民工工资等问题特别突出须先解决，请求原告同意延长付款期并承诺2015年1月31日付清约定至2014年12月31日至所欠原告的款项，若未能付清，自2015年2月1日起承担所欠余款每年30%的资金利息，并用项目商铺备案作担保。因被告仍未按期支付合作费，2015年4月29日原告再次向原告发出催收函，要求被告支付尚欠的服务费80万元。
2015年5月20日，原被告双方签订了《商品营业房回购协议》，约定甲方为被告，乙方为原告。甲方向乙方出售其自主开发的位于资阳市雁江区XX层商铺为（4BXX-18、（4BXX-24共2套建筑面积为177.18的商品营业用房。乙方购买甲方的上述营业用房属于甲方向乙方支付2014年底合作费余款人民币捌拾万元提供的履约担保。2015年10月31日前如甲方履行甲乙双方签订的合作协议及2014年12月16日对乙方催款函的回复内容，乙方赋予甲方回购《商品房买卖合同》所指的营业用房的权利。若甲方未在2015年10月31日完全履行上述内容，乙方有权自主处置《商品房买卖合同》项下所约定商铺物业或按约定续办《商品房买卖合同》的相关手续。
2015年8月17日，案外人成都西南博美装饰城管理有限责任公司向原告出具了授权委托书，授权委托内容：成都西南博美装饰城管理有限责任公司是“博美居安美”商标：第35类，商标注册号13748470的合法所有人，经经营需要特授权对上述注册商标及相关品牌进行维护、推广、管理及营运。同意博美亿达公司许可第三人适用上述注册商标。参照《商标适用许可合同》（合同编号：博浙
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1128-1），同意授权许可浙粤公司及其项目管理公司在资阳国际商贸城项目使用“博美居安美”商标（第35类，商标注册号13748470）。授权期限至2028年10月止。如因浙粤公司违约导致其与受托人的合作不正常或中止或终止，则本授权委托书自动终止，浙粤公司不得继续使用上述商标，委托人不承担任何责任。2015年8月18日，博美亿达公司向浙粤公司发函告知，其已获得“博美居安美”商标（第35类，商标注册号13748470）的授权并委托浙粤公司及其项目管理公司在资阳国际商贸城项目使用该商标。要求浙粤公司收到本函后5个工作日内一次性结清2015年至合作其届满的合作费余款400万元。2015年8月21日博美亿达公司向浙粤公司发函催收2015年6月2日至8月1日的利息4万元。2015年11月23日发函，称浙粤公司承诺2015年10月31日完全履行支付义务，并将自主开发的位于资阳市雁江区书台路三社的“资阳国际商贸城”4号楼2层商铺作为支付80万元的履约担保。因浙粤公司提供履约担保的商品营业用房未取得房屋产权证，导致博美亿达公司无法按《商品营业房回购协议》的内容对该房屋进行处置。贵公司仍应支付2014年年底合作费余款80万元、2015年6月2日至8月1日的利息4万元、2015年8月2日至10月31日的利息6万元及2015年至合作期届满的合作费余款400万元，共计490万元。
浙粤公司所举证据：对授权委托书-1、聘用协议，解除劳务备忘录，工资核算表，该证据能够证明，博美亿达公司根据《合作协议》约定曾经派驻员工吴成富到浙粤公司对双方合作项目进行经营管理。浙粤公司于2015年11月27日与该员工解除了劳动合同关系。但不能证明博美亿达公司与浙粤公司已经就解除《合作协议》达成合意。资阳国际商贸城（博美）群星演唱会海报宣传资料与授权委托书-2、记账凭证及发票、“博美”第35类工商注册表，“博美居安美”第35类工商注册表，“博美”第36类工商注册表，“博美”与“博美居安美”系列工商注册工商注册表对照、第三十五类、第三十六类工商注册商标商品及服务类别表、资阳国际商贸城（博美）群星演唱会海报宣传资料、项目开发运营合作合同、博美装饰城公司概况能够相互印证，形成证据链，对该证据三性均予以采信，认定事实如下：博美亿达公司共计向浙粤公司出具了500万元的服务费发票。案外人周某已于2006年注册了第35类“博美”商标。浙粤公司于2015年5月26日曾经用“博美”字号对外进行宣传，博美亿达公司授权使用的“博美居安美”商标属于35类商标。该类商标主要用于广告、商业经营、商业管理办公事务。博美亿达公司授权使用的第36类注册号为3272419的商标属于3604类注册商标，主要用于不动产出租、不动产代理、不动产管理等。
博美亿达公司向浙粤公司授权了“博美居安美”商标（第35类，商标注册号13748470）的使用权后，浙粤公司于2016年6月4日与案外人无锡五洲汇科技有限公司、四川浙粤投资有限公司签订《项目开发运营合作合同》，甲方为浙粤公司，乙方为无锡五洲汇科技有限公司，丙方为四川浙粤投资有限公司，约定：甲方取得了位于资阳市松涛镇书台村地块的国有土地使用权，进行资阳国际商贸城项目的房地产开发建设。乙方为五洲国际集团下属专业负责房地产项目受委托开发建设、经营管理的子公司。丙方为甲方控股股东，愿意为甲方履行和合同项下向乙方支付委托管理服务相关费用的义务承担连带担保责任。甲方、丙方同意委托乙方全面负责项目开发建设的管理工作。甲方委托乙方负责项目的全面管理工作（包括但不限于：前期管理、规划涉及管理、工程营造、成本管理、财务管理、营销管理、招商管理、竣工交付管理等环节的项目开发管理）。该《项目开发运营合作合同合同》与本案争议的《合作协议》在内容上有诸多重合。
本案的争议焦点为：一、原告提供的35类商标使用权是否符合合作协议约定，是否导致被告合同目的不能实现；二、被告是否应当一次性支付剩余的合作费；三、被告是否应该支付利息、违约金及律师费。
本院认为，关于第一个争议焦点：原告提供的35类商标使用权是否符合合作协议约定，是否导致被告合同目的不能实现。
首先，《合作协议》中约定的第36类“博美”注册商标不仅包含了文字也包括了图形、字母。因此该协议中第二条约定“协议相关含“博美”注册商标第35类”，从文义理解为：协议中相关包含了“博美”的第35类注册商标。从合同上下文理解应为与36类相同的“博美”注册商标，故博美亿达公司提供的第35类“博美居安美”的注册商标不符合合同约定。第二，本院认为博美亿达公司实际提供的含“博美”字号第36类商标符合被告浙粤公司打造“博美居家MALL”卖场的要求，能够满足浙粤公司签订合同的主要目的。第三，协议中并未对博美亿达公司不能提供第35类含“博美”注册商标约定后果是什么，仅在第八条约定提供了第35类含“博美”注册商标，浙粤公司则应当一次性结清剩余的合作费。因此协议中对第35类含“博美”注册商标的约定应视为对付款条件的约定而非合同的主要义务。综上，对浙粤公司称因博美亿达公司未能提供符合合同约定的注册商标，导致其合同目的不能实现的抗辩本院不予以采信。
关于争议焦点二：被告是否应当一次性支付剩余的合作费。
本院认为，博美亿达公司提供的“博美居安美”商标不符合合同约定，浙粤公司一次性支付剩余合作费的条件未成就。经查明浙粤公司已经支付了420万元，因此浙粤公司应按照合同的约定分期支付剩余的480万元合作费。截止2016年12月31日，浙粤公司尚欠合作费130万元。故对博美亿达公司要求的合作费本院支持130万元。
关于争议焦点三：被告是否应该支付利息、违约金及律师费。
本院认为，原告要求的利息10万元及逾期违约金100万元均是基于原告逾期支付合作费的事实，且双方约定的100万元违约金对博美亿达公司的损失已经足以弥补，故对10万元的利息不再支持。同时《合作协议》中也约定了逾期违约金100万元与第八条中的违约金300万元不得同时适用。因此本院支持违约金100万元，对博美亿达公司要求的300万元违约金不予支持。
关于律师费，虽《合作协议》中对律师费的金额进行了约定，但博美亿达公司并未对律师费的发生进行举证，因此本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：
一、被告四川浙粤置业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告成都博美亿达企业管理有限责任公司合作费130万元。
二、被告四川浙粤置业有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告成都博美亿达企业管理有限责任公司违约金100万元。
三、驳回原告成都博美亿达企业管理有限责任公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费77,000元，诉讼保全费5,000元，共计82,000元，由原告成都博美亿达企业管理有限责任公司负担51,700元，被告四川浙粤置业有限公司负担30,300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。
审判长 叶 静
审判员 向 杰
审判员 凌小薇
二〇一七年一月十八日
书记员 宋 梅
附件：
原告博美亿达公司所举证据：
证据1：原告营业执照、组织机构代码证，证明原告的主体资格。
证据2：被告营业执照、组织机构代码证，证明被告的主体资格。
证据3:合作协议及商标使用许可合同，证明原被告双方系合作关系。
证据4:授权委托书，证明原告与案外人西南博美装饰城管理有限责任公司一起授权被告使用“博美”字号商标。
证据3、4同时明确原告受被告委托引入“博美”品牌，原告并不是博美品牌的持有人，仅是被告与案外人西南博美的物业和商标结合后准备打造博美居家MALL资阳商场的运营人。
证据5：付款计划，证明被告付款的具体期限。
证据6:催款函及回复，原告就欠款事实致函被告，被告回复原告剩余款项按30%的利息支付给原告。
证据7：催款函，证明原告再次向被告催收80万元的欠款及利息。
证据8：商品营业房回购协议，证明被告以其开发的资阳国际商贸城三套营业用房用于抵扣所欠原告的合作费，该营业房未办理产权证。
证据9：授权委托书，证明原告已将第35类商标的使用授权给被告。
证据10：关于四川浙粤置业有限公司提前一次性结清合作费余款的函，证明原告致函被告要求被告按合作协议约定一次性支付合作费余款400万元。
证据11：催款函，原告再次致函被告支付利息10万元。
证据12：催款函，原告要求被告支付490万元。
证据13：邮寄单及回执，证明原告邮寄给被告的催款件已送达给被告。
证据14:35类、36类商标注册证，证明原告已按合作协议的目的授权被告使用和一次性付款的约定。
证据15：付款凭证，证明被告向原告支付合作费共计420万元，我方开票是500万元，因为被告需要先将票进行其自身经营上的财务冲抵，同时也证明被告有意拖延付款。
被告浙粤公司所举证据：
证据1：合作协议，证明被告签订的商标使用许可涉及博美第35、36类商标及运营管理；
证据2：商标使用许可合同，证明目的同上。
证据3：授权委托书-1，证明原告委托吴建麟作为商标使用许可谈判代理人；
证据4：授权委托书-2，证明原告被授权签订注册商标使用许可合同；
证据5：记帐凭证及发票，证明被告已支付原告注册商标使用许可费（合作费）500万元；
证据6：聘用协议，证明原告派驻管理人员与被告签订劳动合同；
证据7：解除劳务备忘录，证明双方已于2015年11月因原告提供的35类商标不符，双方终止合作；
证据8：工资核算表，证明原告派驻人员工资结算到2015年11月；
证据9：“博美”第35类工商注册表，证明核定服务范围为广告宣传类型（具体范围同对原告证据13的质证意见），且于2006年已被周仲毅商标注册；
证据10：“博美居安美”35类工商注册表，证明核定服务范围（具体范围同对原告证据13的质证意见）为广告宣传类型，于2015年由原告商标注册；
证据11：“博美”第36类工商注册表，证明原告注册商标属于金融物管类型；
证据12：“博美”与“博美居安美”系列工商注册表对照，证明原告签订合作协议时明知他人已注册商标“博美”第35类，无权再申请注册；
证据13：第35、36类工商注册商标商品及服务类别列表，证明两类商标各自种类与区别；
证据14：资阳国际商贸城（博美）群星演唱会海报宣传资料（无原件），证明被告签订合作协议的目的及核心价值是利用博美品牌对商贸城进行广告宣传及运营；
证据15：项目开发运营合作合同，证明被告已于2016年6月重新与五洲国际公司签订商标使用许可合同。
证据16：博美装饰城公司概况，证明该公司主要打造“博美”品牌，非“博美居安美”，也不是打造不动产物业出租及管理，根据介绍博美装饰城公司已成为西南片区最大的商场平台服务商。