＼n云南省昆明市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）昆民二终字第199号＼n上诉人（原审原告）孙某某，女，1962年6月23日生，汉族，住昆明市圆通街。＼n委托代理人纳玲、曾睿智，云南瑞阳律师事务所律师，特别授权代理。＼n被上诉人（原审被告）许某某，男，1962年2月8日生，汉族，住昆明市盘龙区。＼n委托代理人江岚，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。＼n上诉人孙某某因与被上诉人许某某离婚后财产纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2013）西法民初字第1821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月13日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案经批准延长审限三个月，并提请本院审委会讨论，现已审理终结。＼n原审法院经审理确认的本案事实是：原告孙某某与被告许某某于1996年2月15日登记结婚，双方均系再婚，婚后未共同生育子女。昆明市西山区人民法院于2012年5月25日判决原告孙某某与被告许某某离婚，同时确认位于昆明市人民中路某某某某城1-三层商铺及昆明市人民中路某某某某城第某号车位所有权登记人为许某某，许某某在云南某某房地产开发有限公司（原名称为：云南某房地产开发有限公司，以下简称：某某公司）拥有90%股权，前述财产系原、被告双方夫妻共同财产。在本案审理过程中依原告孙某某申请委托云南汇通司法鉴定所对位于昆明市人民中路某某某某城1-三层商铺及昆明市人民中路某某某某城第某号车位价值进行鉴定，经鉴定，前述财产评估值为人民币12256800元，原告孙某某缴纳了鉴定费人民币70000元。云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院于2011年8月18日作出的（2011）西民二初字第15号民事判决书中记载，某某公司（原名称为：云南某房地产开发有限公司）返回案外人西双版纳某某房地产开发有限公司借款本金人民币10000000元以及前述款项自2009年11月1日起至该判决生效确定的给付之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的损失，被告许某某对前述借款人民币10000000元不能偿还部分承担赔偿责任。位于昆明市人民中路某某某某城1-三层商铺及昆明市人民中路某某某某城第某号车位经云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院以（2011）西民二初裁字第15号-1民事裁定书查封。某某公司工商登记中记载注册资本为人民币5000000元，该公司企业类型为自然人出资有限责任公司，其中被告许某某作为该公司自然人股东，其认缴额与实缴额均为人民币4500000元，案外人武某某为该公司自然人股东，其认缴额与实缴额均为人民币500000元。被告许某某在本案审理过程表示同意对其在该公司所出资额进行依法分割，同意原告孙某某成为该公司股东。武某某在本案审理过程中表示，若人民法院判令原告孙某某担任某某公司股东，武某某放弃对该部分股权的优先购买权。＼n原审法院认为：在本案中，本案诉争财产系原、被告双方夫妻共同财产，原、被告双方在离婚诉讼中未对夫妻共同财产进行处理，原告有权就本案诉争财产主张分割。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十六条规定：“人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；......”，在本案中，许某某在某某公司有人民币4500000元的出资额，被告许某某同意依法转让部分份额给原告孙某某，且某某公司另一股东武某某表示放弃对该部分股权的优先购买权，故孙某某可以成为某某公司股东。根据被告许某某系某某公司法定代表人，其对该公司尽到的经营、管理义务比孙某某多，故酌情确定孙某某享有许某某在某某公司出资额中的三分之一，即人民币150万元，该部分占某某公司注册资本的30%。关于本案诉争商铺及车位的分割问题，在本案中，云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院于2011年8月18日作出的（2011）西民二初字第15号民事判决书中确定某某公司及许某某应向案外人承担债务是在原、被告双方婚姻关系存续期间由人民法院生效法律文书确定，该债务可能为原、被告双方夫妻共同债务，原、被告双方离婚时对前述债务未达成过清偿协议，也未确定应如何承担前述债务，故该部分夫妻共同财产在被云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院查封的情况下，不宜就该夫妻共同财产进行分割，对原告主张分割该部分财产的请求不予支持。原告孙某某可待云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院解除查封后向人民法院提起诉讼主张权利。据此，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告孙某某享有云南某某房地产开发有限公司30%股权；二、鉴定费人民币70000元（此款原告孙某某已预交），由原告孙某某承担；三、驳回原告孙某某的其他诉讼请求。＼n原审判决宣判后，上诉人孙某某不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判，改判支持其原审全部诉讼请求，即：依法分割双方共有的云南某某房地产开发有限公司90%的股权；依法分割双方共有的昆明市人民中路某某某某城1-三层商铺及昆明市人民中路某某某某城第某号车位；本案一、二审的全部诉讼费由被上诉人许某某承担。事实和理由：1、一审判决只认定上诉人享有云南某某房地产开发有限公司30%的股权不符合法律规定，上诉人至少应分得45%的股权。离婚时，夫妻共同财产的分割应按法律规定的照顾子女和女方权益的原则判决，通常情况下，至少应当平均分割，一审法院在没有证据支持的基础上，主观认定被上诉人对某某公司尽到的经营、管理义务比上诉人多，并据此将该公司大部分股权判归被上诉人不当；2、应当对本案诉争的房产及车位进行分割。一审法院对诉争房产及车位未予分割的理由为：西双版纳傣族自治州中级人民法院（2011）西民二初字第15号民事判决书所确定的债务可能为夫妻共同债务；诉争房产及车位正被西双版纳傣族自治州中级人民法院查封。上诉人认为一审法院的以上裁判理由不能成立。首先，西双版纳傣族自治州中级人民法院（2011）西民二初字第15号民事判决书确认的债务是不真实的，是被上诉人虚造的债务。其次，该判决书确认的债务是某某公司的债务，被上诉人只是担保人，只有在某某公司资不抵债的情况下，才能执行被上诉人财产，且该笔债务也只能是被上诉人的个人债务，与上诉人无关。第三，其他法院对诉争房产及车位的查封不影响财产的确认和共同财产的分割。如果诉争房产及车位不能分割为何一审法院又要对房产及车位价值委托鉴定，上诉人为此支付了70000元鉴定费，该笔费用也不应由上诉人承担。＼n被上诉人许某某答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。具体理由：1、被上诉人系某某公司控股股东、法定代表人和日常经营管理活动的实际管理人，为公司尽到的经营、管理义务确实更多，上诉人认为至少应分得45%的股权没有事实依据；2、西双版纳傣族自治州中级人民法院（2011）西民二初字第15号民事判决书确认的许某某对外债务系夫妻关系存续期间产生，且该判决已确认该债务系被上诉人为经营所产生的债务，该公司的股权及经营收入均属夫妻共同财产，因经营公司产生的债务也应当是夫妻共同债务，诉争房产及车位已因该债务被西双版纳傣族自治州中级人民法院查封，在夫妻共同债务未清偿的情况下，一审法院对诉争房产及车位未予分割是正确的。＼n对于原判认定的案件事实双方当事人均无异议，本院予以确认。另，根据双方当事人在一、二审中的举、质证情况，补充确认如下案件事实：西双版纳傣族自治州中级人民法院在（2011）西民二初字第15号民事判决书中认为被上诉人系云南某房地产开发有限公司（后更名某某公司）对西双版纳某某房地产开发有限公司所负债务的担保人，西双版纳某某房地产开发有限公司系基于被上诉人的担保才借款给云南某房地产开发有限公司，虽担保合同无效，但并不能免除被上诉人的损害赔偿责任；西双版纳傣族自治州中级人民法院于2013年8月16日作出（2013）西执字第21-2号执行裁定书，该裁定书载明因昆明市人民中路某某某某城1-三层商铺及昆明市人民中路某某某某城第某号车位涉及上诉人与被上诉人离婚的财产分割，现昆明市西山区人民法院对双方的离婚财产分割正在审理之中，故中止对（2011）西民二初裁字第15号-1民事裁定书查封财产的执行。＼n归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、某某公司股权的分割问题；2、诉争昆明市人民中路某某某某城1-三层商铺及昆明市人民中路某某某某城第某号车位在本案中能否分割、如何分割及上述财产因被上诉人对外债务被查封，该债务是否属夫妻共同债务的问题？＼n本院认为：关于争议焦点1。《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十六条规定，人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；……。本案中，被上诉人名下某某公司90%的股权系上诉人与被上诉人夫妻关系存续期间取得，属夫妻共同财产，现被上诉人同意转让部分股权给上诉人，且某某公司另一股东武某某明确表示放弃该部分股权的优先购买权，故对该股权可直接分割处理。原审法院认定上诉人仅享有被上诉人名下某某公司股权的三分之一与离婚案件中夫妻共同财产分割照顾子女和女方权益的裁判原则相悖，本院调整为平均分割，即上诉人与被上诉人各享有某某公司45%的股权；关于争议焦点2。本案中，被上诉人对西双版纳某某房地产开发有限公司所负债务已经生效法律文书确认。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。本案中，西双版纳傣族自治州中级人民法院在（2011）西民二初字第15号民事判决书认定被上诉人为某某公司对外所负债务的担保人，并以此为基础裁判被上诉人承担相应债务，而担保人对外所为担保行为系以其个人信用及个人财产为基础，据此，可认定债权人与被上诉人形成担保关系时已与被上诉人明确约定该笔债务即为被上诉人个人债务，故据此可认定被上诉人对某某公司向西双版纳某某房地产开发有限公司10000000元借款不能偿还部分所承担的责任不属于被上诉人与上诉人的夫妻共同债务。昆明市人民中路某某某某城1-三层商铺及昆明市人民中路某某某某城第某号车位对外权属清晰明确，即为上诉人与被上诉人之间的夫妻共同财产。现诉争房产及车位虽因被上诉人对外债务被西双版纳傣族自治州中级人民法院查封，但因债务属被上诉人个人债务，且本案系离婚后财产分割纠纷，不涉及对外确权问题，故上诉人针对诉争房产及车位提出的分割请求未违反法律规定，结合本案实际情况，本院判决该项诉争财产归被上诉人所有，被上诉人按相应评估价值支付上诉人一半的折价补偿款6128400元。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十六条、第二十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：＼n一、撤销昆明市西山区人民法院（2013）西法民初字第1821号民事判决；＼n二、上诉人孙某某、被上诉人许某某各享有云南某某房地产开发有限公司45%股权；＼n三、确认被上诉人许某某对云南某某房地产开发有限公司（原云南某房地产开发有限公司）向西双版纳某某房地产开发有限公司10000000元借款不能偿还部分所承担的责任不属于被上诉人许某某与上诉人孙某某的夫妻共同债务；＼n四、昆明市人民中路某某某某城1-三层商铺及昆明市人民中路某某某某城第某号车位归被上诉人许某某所有，由被上诉人许某某在本判决书生效之日起三十日内一次性支付上诉人孙某某折价补偿款6128400元。＼n一审诉讼费76858元、二审诉讼费76858元，共计153716元，由上诉人孙某某、被上诉人许某某各承担76858元；鉴定费70000元，由上诉人孙某某、被上诉人许某某各承担35000元。＼n本判决为终审判决。＼n本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。＼n被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。＼n审判长张楚＼n审判员金馨＼n代理审判员严芳＼n二〇一四年六月五日＼n书记员徐学瀚＼n杨雯婷