广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终21164号
上诉人（原审原告、互诉被告）陈立新
委托代理人陈永新，广东深亚太律师事务所律师。
上诉人（原审被告、互诉原告）深圳市南飞燕装饰设计工程有限公司。
法定代表人罗燕，总经理。
委托诉讼代理人汪顶鑫，广东卓权律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中建二局第三建筑工程有限公司深圳分公司。
负责人刘峥。
被上诉人（原审被告）中建二局第三建筑工程有限公司。
法定代表人孙晓惠。
上诉人陈立新与上诉人深圳市南飞燕装饰设计工程有限公司（以下简称南飞燕公司）、被上诉人中建二局第三建筑工程有限公司深圳分公司、中建二局第三建筑工程有限公司劳动争议纠纷一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院(2016)粤0306民初20224号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人陈立新上诉请求：一、撤销广东省深圳市宝安区人民法院(2016)粤0306民初20224号民事判决第（七）项、第（八）项、第（十二）项；二、依法改判(1)南飞燕公司应于判决生效之日起三日内支付陈立新一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计101，620元(5980元／月×19月＝113620元，113620元-12000元＝101620元)；(2)南飞燕公司应于判决生效之日起三日内支付陈立新住院期间护理费33，303.54元（62987元／年÷12月÷21.75天×46天×3人＝33303.54元）；(3)南飞燕公司应于判决生效之日起三日内支付陈立新解除劳动关系经济补偿金5，980元（5980元／月×1月＝5980元）；(4)中建二局第三建筑工程有限公司深圳分公司和中建二局第三建筑工程有限公司对南飞燕公司的工伤赔偿义务承担连带支付责任。
上诉人南飞燕公司上诉请求：一、改判南飞燕公司仅向陈立新支付停工留薪工资20930元；二、改判南飞燕公司不向陈立新支付2015年1月28日至2月28日期间周六、周日加班工资1840元；三、改判南飞燕公司仅向陈立新支付医疗费4361.5元；四、改判南飞燕公司仅向陈立新支付未签劳动合同二倍工资差额8186.9元；五、改判南飞燕公司不向陈立新支付精神赔偿金20000元。
本院经审理查明，原审查明事实清楚，本院予以确认。
本院认为，陈立新和南飞燕公司劳动关系明确，双方发生的劳动争议依法属于我国劳动法律法规调整范围，双方的合法权利都应依法得到保护和约束。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。本案中，陈立新的医疗终结日期为2015年8月14日，故南飞燕公司应依法支付陈立新20**年4月11日至停工留薪期工资2015年8月14日期间的停工留薪期工资28980元。
陈立新主张其周六、日均上班，南飞燕公司仅确认存在部分加班。本院认为，南飞燕公司作为用人单位，未能提交陈立新签名的考勤表证明其实际出勤情况，故应承担举证不能的不利后果。但是，陈立新主张每个周六、日均上班亦明显不符常理，故本院依法酌定为每月周六、日共加班四天，即南飞燕公司应依法支付陈立新20**年1月28日至2月28日期间周六、日加班工资1840元。
陈立新主张出院后为治疗工伤支出医疗费共计8022.3元，并提交了医疗费发票予以证明，其中有原件的发票共计4361.5元，其余发票没有原件，南飞燕公司确认已收回该部分的发票原件，并已支付。本院认为，陈立新出院后为治疗工伤支出医疗费共计8022.3元属实，南飞燕公司主张收回发票部分的医疗费已支付，但其未能提交已付款的凭据，故应承担举证不能的不利后果。南飞燕公司应支付陈立新医疗费8022.3元。
陈立新于2015年1月28日入职，于2015年12月15日离职，南飞燕公司未在一个月内与其签订书面劳动合同，故南飞燕公司应依法支付自2015年2月18日起至2015年12月15日止未签订书面劳动合同的二倍工资差额56810元。
因南飞燕公司未依法为陈立新办理工伤保险，故南飞燕公司应按工伤保险赔偿项目及赔偿支付陈立新一次性伤残补助金53820元、一次性工伤医疗补助金11960元、一次性伤残就业补助金47840元，共计113620元。南飞燕公司主张在陈立新出院后支付陈立新赔偿金、生活费共计47000元，并提交了收款收据、中国农业银行存款单、工商银行汇款单等予以证明，其中工商银行的汇款31,000元系由南飞燕公司的员工潘昌磊账户转给陈立新，陈立新仅确认收到南飞燕公司12000元，对中国农业银行的存款明细不予认可，另主张31000元系潘昌磊支付给其的工钱。本院认为，南飞燕公司提交了中国农业银行的存款单原件，陈立新否认收到南飞燕公司的4000元，但未能就此作出合理解释，故本院采信南飞燕公司的主张；另，陈立新未能提交证据证明其与潘昌磊存在用工关系，故陈立新主张31,000元系潘昌磊支付的工钱依据不足，陈立新应承担举证不能的不利后果。综上，本院采信南飞燕公司的主张，确认其支付陈立新赔偿金、生活费共计47000元，扣除该款项后，南飞燕公司尚应支付陈立新一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共计66,620元。
根据深圳市第三人民医院出具的出院医嘱，陈立新住院期间留陪1人，参照2016年广东省人身损害赔偿计算标准中国有同行业（居民服务业）在岗职工年平均工资62,987元/年，即南飞燕公司应支付陈立新住院期间护理费7939.6元。仲裁裁决南飞燕公司应支付陈立新住院期间护理费8368.65元，南飞燕公司未就该项仲裁裁决结果起诉，应视为南飞燕公司已认可该项仲裁裁决结果，本院予以确认。
陈立新以南飞燕公司未依法为其缴纳社会保险费为由提出被迫辞职，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条第二款的规定，劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险费提出解除劳动合同的，应当给予用人单位一个月的宽限期予以补交。本案中，陈立新未提交证据证明其提前一个月向南飞燕公司请求补缴社会保险费，故陈立新以此为由提出被迫辞职不符合法律关于支付经济补偿金的规定，陈立新的该项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。
劳动者因生产安全事故发生工伤或被诊断患有职业病，劳动者或者其近亲属已享受工伤保险待遇，又依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定向人民法院请求用人单位承担精神损害赔偿责任的，人民法院应予支持。陈立新所受工伤，不属因生产安全事故发生工伤，故对陈立新的精神损害赔偿不予支持。南飞燕公司上诉请求依据充分，本院予以支持。原审认定有误，本院予以更正。
因南飞燕公司为合法登记成立的用人单位，具有合法的用工主体资格，故陈立新的该项请求无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人南飞燕公司的上诉主张部分成立，本院予以部分支持。上诉人陈立新的上诉主张不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第三十条第四款、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初20224号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十一项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初20224号民事判决第十项、第十二项、第十三项；
三、上诉人深圳市南飞燕装饰设计工程有限公司无须支付陈立新精神损害赔偿金20000元；
四、驳回上诉人陈立新的上诉请求；
五、驳回上诉人南飞燕公司的其他上诉请求。
如果上诉人南飞燕公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费15元，由上诉人深圳市南飞燕装饰设计工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 彭 安 明
审判员 蔡 雪 燕
审判员 邢 蓓 华
二〇一六年十二月二十八日
书记员 刘慎杰（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。
用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第十五条用人单位和劳动者应当依法参加社会保险。
用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者应当依法要求用人单位缴纳；用人单位未在一个月内按规定缴纳的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当依法支付经济补偿。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。