＼n广东省广州市荔湾区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n穗荔法民二初字第285号＼n原告：冯某。＼n委托代理人：曾祥辉，广东百科律师事务所律师。＼n被告：骆某。＼n委托代理人：李春峰，广东圣和胜律师事务所律师。＼n被告：张某。＼n委托代理人：朱涛，广东德能律师事务所律师。＼n原告冯某诉被告骆某、张某合伙协议纠纷一案，本院于2013年5月16日受理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人曾祥辉、被告骆某委托代理人李春峰、被告张某委托代理人朱涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告诉称：2003年10月31日，原告与被告骆某签订了一份《芳村大道东169号饮食经营合作协议》，《协议》约定双方合作的项目为广州市芳村区某火锅城，项目地址广州市芳村大道东169号大院内，场地经营面积1107平方米，被告张某为项目法人代表；投资方式为甲方（冯某）出资60万元现金，乙方（骆某）以租赁场地4年的租金（无上盖物）及现金12万元作为出资，其中冯某所占股份比例为55%，骆某所占股份比例为45%；甲乙双方约定权利和义务，即甲乙双方按股份比例享有股权、分取红利及分担亏损；合作经营期满后，火锅城如需继续经营，则每月交纳1万元租金给浚诚服务公司，若不再经营，则应清算火锅城资产，由甲乙双方按股份比例进行分配。《协议》签订后，双方按《协议》的约定履行了出资义务，并进行了建设，在原来的空地上加盖了建筑物。2003年11月3日，双方以上址作为经营场所申请设立“广州市芳村区某食府”。2003年11月30日，某食府成立并开始经营。2004年12月25日，原告与被告骆某经友好协商签订了《广州市芳村区某食府合作经营补充协议》，约定维持双方对某食府的拥有权不变的前提下，自2005年1月1日至2006年6月30日由甲方（冯某）独立承包经营，经营期间甲方每月向乙方缴交经营承包费13500元；2006年7月1日至2007年12月31日由乙方（骆某）独立经营，经营期间乙方每月向甲方缴交经营承包费16500元。2005年4月5日，原告与被告骆某经友好协商重新签订了一份《广州市芳村区某食府合作经营补充协议》，约定维持甲乙双方对某食府股权不变的前提下，由2005年6月1日起甲方终止对某食府的承包经营，自2005年6月1日起至2007年12月31日止，某食府由乙方独立承包经营，经营期间乙方每月向甲方缴交经营承包费16500元；在承包期间，双方所持股权不变，责任则由承包方独自承担，承包期满，应返还某食府。2005年9月2日，原告与被告骆某经友好协商又重新签订了一份《广州市芳村区某食府合作经营补充协议》，约定维持甲乙双方对某食府股权（甲方为55%，乙方为45%）不变的前提下，由2005年6月1日起至2012年12月31日止，某食府由乙方独立承包经营，经营期间从2005年6月1日至2007年12月31日乙方每月向甲方缴交经营承包费16500元，从2008年1月1日至2012年12月31日止乙方每月向甲方缴交经营承包10000元（若食府门面小厅未拆则经营承包费为每月11000元）。2006年9月8日，因行政区域调整，“广州市芳村区某食府”变更为“广州市荔湾区某食府”。2011年11月30日，某食府的性质由个体工商户变更为个人独资企业。2012年12月31日，乙方承包经营期满，但乙方没有按约定返还某食府，也没有协商继续承包事宜，且拒绝向甲方支付承包费等一切费用。原告虽多次向被告追讨，但被告置之不理。根据《合同法》规定，被告的行为已构成严重违约，依法应承担违约责任。为维护原告的合法权益，原告依法向法院提起诉讼，请求法院：1、判令被告骆某、张某立即返还某食府的所有权和经营权；2、判令两被告支付场地使用费、某食府使用费共40000元（费用从2013年1月1日起，暂计至2013年4月30日，实际应计算至交付时止）；3、诉讼费由被告承担。＼n被告骆某答辩称：一、骆某与冯某之间的合作经营已经因为期满而终止，骆某在合同期限严格履行合同义务，在期满后曾通知冯某进行清算，但冯某不予接受。骆某与冯某于2003年10月31日签订一份饮食“合作经营协议”，约定的合作期限是4年。2004年12月25日及2005年4月5日，双方就一方独立承包经营并向另一方支付承包费事宜签订了两次补充协议。2005年9月2日，双方经协商再次签订“合作经营补充协议”，将合作期限延长至2012年12月31日，并且重新确定了承包费。其后，骆某一直按照协议约定向冯某支付承包费至合同期满。在2012年12月，骆某曾与冯某协商合同期满后处置事宜，并建议双方对合作期间的资产进行清算，但冯某不同意，反而要求骆某继续支付承包费，双方未能协商一致。二、骆某在2012年12月31日前支付承包费是履约行为，冯某要2013年1月后支付场地使用费等没有任何合同依据或者法律依据。首先，芳村大道东169号大院的场地是广州市第四建筑工程有限公司所有的，并出租给浚诚服务公司使用及转租、分租的，因此有权收取租金或者场地使用费的是四建公司、浚诚服务公司，与冯某没有任何关系。其次，骆某在2012年12月31日前向冯某支付承包费是有合同依据的，但该合同已经因期满而终止，即骆某不再负有支付承包费的义务了，因此，冯某要求支付2013年1月之后场地使用费等是没有合同或者法律依据的。再次，双方合作期满依法应当进行清算，但冯某拒绝配合。从冯某提供的证据可知，双方共同投资的可纳入清算的资产范围主要包括“厨具”、“家什”、“餐厅台椅”、“空调”四项，其他费用款项均已支付、消耗，不存在清算的问题。但就是“厨具”、“家什”、“餐厅台椅”、“空调”四项，从2003年11投入使用到2012年12月合同期满长达9年，实际上也早已损耗、损坏殆尽了，已经没有剩余资产可以清算分配了。从维系双方长期合作的友好关系的角度，骆某还是主动联系冯某进行协商清算，但冯某拒绝了骆某的好意。三、“广州市荔湾区某食府”是张某个人注册成立的，并非骆某或者冯某所有，冯某所谓“返还”要求根本就是无理取闹。骆某与张某之间的合作是一个法律关系，而骆某与冯某之间的合作又是另一个法律关系，两者不能混为一谈。骆某与冯某之间“合作经营协议”的名称就明确了双方是在经营层面上的合作，并不涉及到某食府的权属问题，而且骆某也无权处理某食府的权属问题；有关55%和45%的比例的约定，是指合作利润分配比例、合作投资的资产享有比例，也与某食府的权属无关。因此，请求法院驳回冯某的全部诉讼请求。＼n被告张某答辩称：一、本案冯某与张某之间不存在合同关系，冯某以合同纠纷为案由起诉张某是完全错误的。冯某与张某之间没有签订任何合同，张某也从未向冯某承诺任何事项，双方之间不存在任何的合同关系，冯某以合同纠纷案由起诉张某没有任何法律依据。根据冯某的民事起诉状显示，冯某与本案被告骆某签订的《芳村大道东169号饮食经营合作协议》中约定张某为项目法人代表。但是，张某并未在该份合同上签字，该份合同并不能约束张某，更不能作为冯某起诉张某的依据。二、“广州市荔湾区某食府”是张某出资注册成立的企业，属于张某个人所有，冯某所谓要求返还根本没有任何法律依据，是对张某财产权的侵害。早在2002年浚诚服务公司承租芳村大道东196号大院时，张某就设想在该大院利用部分场地开设一家餐饮店，并着手向有关政府部门了解有关手续，由于张某资金有限，便与骆某协商合作事宜。经协商一致，由张某提供饮食牌照，骆某提供场地及筹集资金合作经营餐饮。与骆某协商一致后，张某开始办理牌照，于2003年5月22日取得了《个体名称预先核准通知书》，于2003年11月25日取得了个体户营业执照。这个企业从最初申请到设立，期间各项变更、延期手续均是张某亲自办理，完全是张某个人所有。张某与骆某之间的合作仅仅是经营上的合作，张某从未确认这个企业是双方共同所有，骆某也从来没有向张某主张拥有这个企业。因此，冯某突然提出所谓的“返还”，根本就没有任何道理和依据。三、冯某与骆某之间的合同纠纷应当由其双方自行解决，与张某无关，要求张某支付场地使用费等更是无稽之谈。根据冯某提供的证据显示，冯某与骆某之间存在有关承包费的约定，但是已经于2012年12月31日到期。而张某从未向冯某作出任何支付承包费或者是场地使用费的承诺。冯某既不是某食府场地的权属人，又不是出租人，何来场地使用费？其诉讼请求是非常可笑和荒谬的。综上，冯某针对张某的起诉毫无道理，请求法院依法驳回全部诉讼请求。＼n经审理查明：2003年10月31日，原告冯某（甲方）与被告骆某（乙方）签订一份《芳村大道东169号饮食经营合作协议》，协议约定双方合作经营项目为广州市芳村区某火锅城，项目地址为广州市芳村大道东169号大院内，经营场地面积1107平方米，经营项目法人代表为被告张某，经营项目注册资本5万元，经营期限4年；甲方（冯某）投入60万元，占总股份的55%，乙方（骆某）现金投入49万元，占总股份的45%，其中以经营场地4年的租金折价37万元入股及现金投入12万元；甲乙双方合计投入72万元用于项目基建、装修、购置设备以及办理开业所需的一切手续；甲乙双方按股份比例享有股权、分取红利及分担亏损；合作经营期满后，火锅城如需继续经营，则以1万元／月的标准向广州市浚诚服务有限公司（以下简称浚诚服务公司）交纳租金，若不再经营，则应清算火锅城资产，由甲乙双方按股份比例进行分配；等等。＼n上述协议签订后，原告冯某、被告骆某均按照协议约定履行了各自的义务，而协议约定项目的牌照由被告张某负责办理，名称由原来的广州市芳村区某火锅城确定为广州市芳村区某食府。2003年11月，广州市芳村区某食府取得个体工商户营业执照并开始营业，工商登记个体经营者为被告张某。＼n2004年12月25日，原告冯某与被告骆某签订一份《广州市芳村区某食府合作经营补充协议》，约定维持双方对食府拥有权不变的前提下，由2005年1月1日至2006年6月30日止，食府由冯某独立承包经营，自负盈亏，期间无论食府盈亏，冯某每月都应向骆某缴交经营承包费13500元；由2006年7月1日至2007年12月31日止，食府由骆某独立承包经营，自负盈亏，期间无论食府盈亏，骆某每月都应向冯某缴交经营承包费16500元；等等。＼n2005年4月5日，原告冯某与被告骆某又签订了一份《广州市芳村区某食府合作经营补充协议》，约定维持双方对食府股权不变的前提下，由2005年6月1日起，冯某终止对食府的承包经营；由2005年6月1日起至2007年12月31日止，食府由骆某独立承包经营，自负盈亏，期间无论食府盈亏，骆某每月都应向冯某缴交经营承包费16500元；等等。＼n2005年9月2日，原告冯某与被告骆某再次签订了一份《广州市芳村区某食府合作经营补充协议》，约定维持双方对食府股权（冯某为55%，骆某为45%）不变的前提下，由2005年6月1日起至2012年12月31日止，食府由骆某独立承包经营；食府经营期间，无论亏损或盈利，从2005年6月1日至2007年12月31日止，骆某每月都应向冯某缴交经营承包费16500元，从2008年1月1日至2012年12月31日止，骆某每月都应向冯某缴交经营承包费10000元（若食府门面的小厅未拆则经营承包费为每月11000元）；等等。＼n2006年9月，“广州市芳村区某食府”名称变更为“广州市荔湾区某食府”。2011年11月，广州市荔湾区某食府经工商部门核准注册成为个人独资企业，工商登记的投资人为被告张某，注册资本3万元。＼n2012年12月31日承包经营期满后，原告冯某与被告骆某未就双方的合作关系重新签订协议，也未对广州市荔湾区某食府进行清算。从2013年1月起至今，被告骆某在未与原告冯某协商的情况下，将广州市荔湾区某食府交由被告张某经营，也未向原告冯某支付任何费用。＼n另查：被告骆某为广州市浚诚服务有限公司控股股东（占公司股份的95%），广州市荔湾区某食府的经营场所广州市芳村大道东169号12铺前侧是由广州市浚诚服务有限公司向广州市第四建筑工程有限公司承租。＼n上述事实，有《芳村大道东169号饮食经营合作协议》、《广州市芳村区某食府合作经营补充协议》、某食府资产登记表、某食府投资费用明细表、某食府工商档案资料、租赁合同、收款收据以及原、被告双方在庭审中的陈述等证据证实，足以认定。＼n本院认为：根据查明的事实和证据，广州市荔湾区某食府虽然历经从个体工商户至个人独资企业，工商登记显示的经营者、投资人均为被告张某，但被告张某对某食府并未实际出资，只是挂名的投资人；实际上，某食府是由原告冯某与被告骆某共同出资设立的，某食府的组建、场地租赁、装修、设备购置、开办费用等均由原告冯某、被告骆某实际出资，两人是隐名投资人，对此双方均予以确认，故本院确认某食府的资产为原告冯某、被告骆某两人所有。被告骆某、张某均抗辩认为某食府属被告张某个人所有，据理不足，本院不予采纳。由于某食府为原告冯某、被告骆某两人共同投资设立，非原告冯某个人所有，故原告冯某主张向其返还某食府的所有权和经营权，同样据理不足，本院不予支持。＼n根据原告冯某与被告骆某签订的合作协议及其补充协议约定，双方合作期限至2012年12月31日。但合作期限届满后，被告骆某在未与原告冯某重新签订协议、也未对某食府进行清算的情况下，单方面将某食府交给被告张某经营；而被告张某明知某食府是原告冯某与被告骆某两人所有，在没有得到原告冯某授权的情况下接手经营某食府，且未向原告冯某支付任何费用，两被告的行为已损害了原告冯某的合法权益。为此，被告骆某、张某应向原告冯某支付自2013年1月1日起至本判决生效之日止的食府资产使用费，该费用可参照原告冯某与被告骆某签订的合作协议期满前约定的经营承包费标准计付，即10000元／月。判决生效后，两被告应停止损害原告合法权益的行为，否则原告有权继续向两被告主张上述食府资产使用费。＼n综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百零八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：＼n一、被告骆某、张某于本判决发生法律效力之日向原告冯某支付食府资产使用费（该费用自2013年1月1日起至本判决发生法律效力之日止，按每月10000元计算给付）；＼n二、驳回原告冯某的其他诉讼请求。＼n如两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费850元，由原告冯某负担50元，被告骆某、张某负担800元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。＼n审判长梁东坚＼n人民陪审员温锡文＼n人民陪审员杜秀微＼n二〇一三年十一月二十六日＼n本法律文书于20年月日送达。送达人：＼n书记员麦蔚茵＼n