浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）浙金商终字第258号
上诉人（原审被告）：浙江××建设有限公司，住所地
：武义县××××号。
法定代表人：夏某某。
委托代理人：刘甲。
被上诉人（原审原告）：张甲。
委托代理人：刘乙。
原审被告：浙江××建设有限公司××司，住所地：金
华市××路××室。
负责人：傅某某。
上诉人浙江××建设有限公司为与被上诉人张甲、原审
被告浙江××建设有限公司××司买卖合同纠纷一案，不服浙
江省金华市婺城区人民法院（2010）金婺商初字第1379号民事
判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员方梅担任审判
长，审判员金莉、代理审判员吴志坚参加评议的合议庭进行了
审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查某：浙江××建设有限公司××司系浙
江××建设有限公司开办。2007年12月18日，该分公甲承接了
厂房建筑工程，向原告张甲购买黄某。自2008年1月至2009年1
月，被告向原告购买黄某总计货款417063元，至今只支付了32
万元，尚欠97063元未付。2010年8月23日，张甲诉至原审法院，请求判令：被告浙
江××建设有限公司支付原告张甲黄某货款97063元。
浙江××建设有限公司在原审中答辩称：涉案工程是由
金某某一塑胶制品有限公甲承包给李某某，挂靠到我公甲金华
分公甲的。金华分公甲与金某某一塑胶制品有限公甲签有承包
合同，但我公甲与金某某一塑胶制品有限公甲之间的合同于20
08年10月中旬已终止，并约定该工程的所有债权债务都由金某
某一塑胶制品有限公甲承担。本案原告起诉的沙石料款项分两
张单据，其中2008年1月-
10月的309892.50元是挂靠我公甲时某某的业务。2008年11月-
2009年1月的107170.50元是由金某某一塑胶制品有限公甲自行
施工所产生的材料款。因此，对于2008年至2009年1月份的沙
石料款项不应由我公甲承担，我公甲已经不欠原告黄某款了，
原告应向金某某一塑胶制品有限公甲主张乙款。请求驳回原告
的诉讼请求。
浙江××建设有限公司××司在原审中未作答辩。
原审法院审理认为：浙江××建设有限公司××司是浙
江××建设有限公司下属无独立法人资格的分支机构，李某某
是被告承建的金某某一塑胶制品有限公甲厂房某某工地的施工
负责人，浙江××建设有限公司××司和李某某对外产生的民
事责任某某应由浙江××建设有限公司承担。浙江××建设有
限公司未及时向原告付清货款，其行为已构成违约，应承担支
付尚欠货款的民事责任。原告要求浙江××建设有限公司支付
黄某货款97063元，事实清楚，证据确凿充分，予以支持。至于××××建设有限公司与金某某一塑胶制品有限公甲终止施
甲同后产生的款项，可另行处理。浙江××建设有限公司的辩
称，无事实和法律依据，不予采纳。浙江××建设有限公司×
×司经合法传唤无正当理由拒不到庭，是对其诉讼权利的放弃
，由此产生的不利后果将由其自负。综上，依照《中华某某共
和国民法通则》第四十三条、《中华某某共和国公甲法》第十
四条、《中华某某共和国合同法》第六十条第一款、第一百五
十九条、第一百六十一条、《中华某某共和国民事诉讼法》第
一百三十条的规定，判决：一、由被告浙江××建设有限公司
在本判决生效之日支付原告张甲黄某货款97063元。如果被告
未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某
某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延
履行期间的债务利息。本案受理费1114元（已减半收取），由
被告浙江××建设有限公司负担。
上诉人浙江××建设有限公司不服原审法院上述民事判
决，向本院提起上诉称：一、原判认定在2008年10月10日上诉
人与金某某一塑胶制品有限公甲签订《施甲同终止协议书》后
，上诉人仍需承担在此之后产生的债务，没有事实和法律依据
。事实上，金某某一塑胶制品有限公甲1#、3#厂房某某是由金
某某一塑胶制品有限公甲承包给李某某施工，并挂靠在被上诉
人浙江××建设有限公司××司。2008年10月中旬因金某某一
塑胶制品有限公甲与承包人李某某出现问题，决定终止合同，
并发函通知上诉人，于是上诉人与金某某一塑胶制品有限公甲
签订了终止合同，并约定由金某某一塑胶制品有限公甲承担该工程终止前后的债权债务。在本案中，被上诉人张甲提交的两
张结算单据上虽然都有李某某签字，但从李某某在同一天出具
两张两个时间段（分别为2008年1月-
2008年10月、2008年11月-
2009年1月）的结算单据的行为可以看出，李某某已告知被上
诉人张甲在2008年10月之后该工程已不是上诉人承建，而是由
金某某一塑胶制品有限公甲自行组织施工。被上诉人张甲对这
两张结算单据的认可也能清楚地表示他已经知道砂石料买受人
主体已经变更，但他仍然认可，因此在2008年11月-
2009年1月所产生的107170.50元的砂石料款项理应由被上诉人
张甲向金某某一塑胶制品有限公甲要求支付。被上诉人张甲要
求上诉人承担未支付砂石料款项没有事实和法律依据。二、被
上诉人张甲砂石料结算单据上的收货单位是众一塑胶工地，而
不是上诉人的工程某某部，且两张砂石料款的结算单上也只有
李某某的签字，并无上诉人公甲的任何某某，无法证明砂石料
的买受人是上诉人。李某某承包了金某某一塑胶制品有限公甲
厂房某某，并挂靠在上诉人的金华分公甲，其向张甲购买砂石
料一事，上诉人毫不知情，也没有向张甲支付过任何的砂石料
款项，都是由李某某和金某某一塑胶制品有限公甲直接支付的
。在2008年10月后，上诉人与金某某一塑胶制品有限公甲签订
终止合同，上诉人已不参与工程任何的施乙设，不可能成为砂
石料的购买者。至于李某某在2008年10月之后，上诉人与金某
某一塑胶制品有限公甲终止合同后又重新由金某某一塑胶制品
有限公甲聘请为施工负责人这一事实，上诉人是不知情的。因此原判未查清事实，判上诉人承担付款义务是不妥当的，违背
了合同相对性原则，遗漏了必要的当事人。综上所述，上诉人
与金某某一塑胶制品有限公甲在2008年10月10日终止施甲同后
，砂石料买卖合同的双方当事人在2008年10月之后已变更为张
甲和金某某一塑胶制品有限公甲，张甲的砂石料款项也一直是
李某某和金某某一塑胶制品有限公甲直接支付的，而不是上诉
人支付。原判在金某某一塑胶制品有限公甲和李某某都未参加
诉讼的情况下直接判决由上诉人承担付款义务是错误的。原判
事实认定不清，适用法律错误，请求二审法院查某事实，依法
撤销原判，发回重审或依法驳回张甲的诉讼请求，并由被上诉
人张甲承担一、二审诉讼费用。
被上诉人张甲答辩称：被上诉人与上诉人买卖关系明确
，上诉人金华分公甲与金某某一塑胶制品有限公甲签订的协议
明确表明金某某一塑胶制品有限公甲工程是由浙江××建设有
限公司××司承建的，实际操作人李某某是浙江××建设有限
公司的人，协议中签署人也就是李某某。至于××人陈述××
在浙江远东建设有限公甲金华分公甲的，挂靠与否对被上诉人
来说是不清楚的，因为协议是李某某代表浙江××建设有限公
司签的字。上诉人陈某某与金某某一塑胶制品有限公甲承建过
程乙已经终止了合同，被上诉人是不清楚的，上诉人向一审法
院提供的证据也不能证明其主张。因为在建设单位工程甲工验
收报告中（2009年6月26日工程甲工）浙江××建设有限公司
还在该报告中签字盖章，故上诉人提出的已经终止合同的理由
是不能成立的。综上，被上诉人与上诉人之间的买卖关系明确，根据合同法规定，此欠款应当予以归还。
二审中，被上诉人张甲提供建设单位工程甲工验收报告
一份，证明上诉人陈述的承建过程乙已经与金某某一塑胶制品
有限公甲终止合同的事实是不成立的，因为在该报告中××浙
江远东建设有限公甲印章。经庭审质证，上诉人认为，首先，
该报告是由金某某一塑胶制品有限公甲提交给金某区法院的，
金某某一塑胶制品有限公甲涉嫌伪造上诉人的公乙，上诉人已
经对金某某一塑胶制品有限公甲提交给金某区法院的材料上上
诉人公甲公乙真伪提出了鉴定申请，该案正在审理过程乙。其
次，在该报告上盖章，并不能当然的推出该工程是由上诉人承
建的，也不能证明是上诉人的工地向被上诉人购买的黄某。现
实中，一个工地前后有二个以上，甚至三、四个建筑公甲分时
间段某某包的比比皆是。不能够以最开始签过合同或者最后在
验收资料上盖章来推定施工过程乙所产生的债权债务就由这些
公甲来承担，因此该证据真实性值得怀疑，也达不到被上诉人
的证明目的。本院经审查认为，被上诉人向本院提供的证据不
属于《最高人民法院关某某事诉讼证据的若干规定》第四十一
条规定的“新的证据”的情形，且上诉人有异议，故本院不予
确认。上诉人浙江××建设有限公司与原审被告浙江××建设
有限公司××司未举出新的证据。
本院对原审法院查某的事实予以确认。另认定，李某某
系浙江××建设有限公司××司承建的金某某一塑胶制品有限
公甲厂房某某工地的施工负责人。浙江××建设有限公司××
司系浙江××建设有限公司设立的分公甲。本院认为，李某某系浙江××建设有限公司××司承建
的金某某一塑胶制品有限公甲厂房某某工地的施工负责人，对
此上诉人没有异议。上诉人认为在工程承包期间其已与金某某
一塑胶制品有限公甲终止了施甲同，但上诉人未举证证明其及
时告知被上诉人张甲，上诉人认为合同终止后产生的债务不应
由其承担依据不足，故原审法院判决上诉人支付被上诉人张甲
货款并无不当。上诉人与金某某一塑胶制品有限公甲间债权债
务可另案解决。上诉人的上诉理由不足，本院不予支持。据此
，依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款
第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2227元，由上诉人浙江××建设有限公
司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方 梅
审 判 员 金 莉
代理审判员 吴志坚
二〇一一年四月二十二日
代书 记员 施秀慧