云南省昭通市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）云06刑终209号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）安龙香，女，1959年7月8日出生于云南省大关县，彝族，务农，住大关县。
委托代理人龙玉书，男，1953年10月3日出生于云南省大关县，彝族，住址。系安龙香之夫。
原审被告人杨光全，男，1968年3月18日出生于云南省大关县，汉族，务农，住大关县。
大关县人民法院审理自诉人暨附带民事诉讼原告人安龙香控诉被告人杨光全犯故意伤害罪一案，于2018年4月12日作出（2017）云0624刑初57号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人安龙香不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年8月19日上午8时许，龙高地、龙高义拉马驮东西经高桥镇核桃村龙洞湾村民小组8号龙某1家堆沙的地方过，因过路问题，龙某1与龙某2口角冲突而发生打斗，龙某2捡石头将龙某1左颧骨打致粉碎性骨折，龙某4见状便上前帮其兄龙某1忙，龙某3即上前帮龙某2的忙，双方发生打斗，期间龙某3使用被害人龙某1的挖锄打击龙某1、龙某4身体，将龙某4左肩胛骨打致骨折。当时，龙某2、龙某3的舅舅杨光全也在场，自诉人安龙香见状，便辱骂杨光全等人，被告人杨光全便从地上拾起一块木枋打了自诉人安龙香肩背部一下，用脚踢了安龙香腿部一脚，致安龙香从一斜坡草笼滚下。当日，安龙香在大关县人民医院住院治疗，入院检查为全身多处软组织挫伤，耳廓正常无畸形，外耳道无异常分泌物，无压痛，乳突正常，无压痛，听力初测正常。出院诊断为全身多处软组织挫伤，住院7日后患者诉病情明显好转，全身多处挫伤稍减轻，压痛减轻，要求并予以出院，于2016年8月26日出院。自诉人安龙香在大关县人民医院住院治疗期间产生如下损失：1、医疗费1540.6元，2、误工费700元，3、护理费700元，4、住院伙食补助费700元，共计3640.6元。同年9月28日、29日，安龙香到昭通市第一人民医院耳鼻喉科听力中心检测耳鼻内镜诊断为：右耳鼓膜穿孔,CT检查报告：1、双侧鼓室壁粘膜增厚，多考虑属炎性改变，请结合临床。2副鼻窦炎，蝶窦左房粘膜下小囊肿形成。经鉴定，安龙香的损伤程度为轻伤二级，九级伤残，需后续治疗费捌仟元。大关县公安局于2016年9月28日立案侦查，2016年10月21日传唤嫌疑人杨光全进行讯问，10月22日对其采取刑事拘留，因杨光全患有传染性肺结核，当日予以释放。大关县公安局于10月27日报送大关县人民检察院批准逮捕，大关县人民检察院于11月4日以事实不清，证据不足，决定不批准逮捕嫌疑人杨光全。2017年1月4日对嫌疑人杨光全终止侦查。
原判根据上述事实及相关证据，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第一百九十五条第一款第三项,最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条、第二百七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，作出判决：一、被告人杨光全无罪；二、被告人杨光全赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人安龙香经济损失3640.6元的80%，即2912.48元；三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人安龙香的其他诉讼请求。
宣判后，安龙香提出上诉称：原判认定事实不清，判决杨光全无罪的证据不足。案发当天，杨光全拿一米多长的木棒猛打自己的背、头、小腿等部位，用拳头打了自己左耳部、右耳部，致使右耳鼓膜紧张部出现一个穿孔，基本丧失听觉功能，并有大关县人民医院的住院证明，轻伤二级的法医鉴定及九级伤残鉴定等证据证明，上诉人提交的证据能够证明杨光全犯故意伤害的事实，请求二审法院查清事实，依法改判，追究杨光全的刑事责任，并赔偿上诉人经济损失48373.60元。
经审理查明，2016年8月19日8时许，大关县高桥镇核桃村龙洞湾村民小组的龙某2、龙某3拉马驮东西从龙某1家堆沙的地方经过，因过路问题，龙某1与龙某2发生口角并抓打，龙某2捡石头将龙某1左颧骨打致粉碎性骨折，龙某1弟弟龙某4见状上前帮忙，龙某3帮龙某2的忙，双方发生打斗。期间，龙某3使用被害人龙某1的挖锄打击龙某1、龙某4身体，将龙某4左肩胛骨打致骨折。在现场的原审被告人杨光全（龙某2、龙某3的舅舅）、上诉人（原审自诉人）安龙香（龙某1、龙某4之母）见状，安龙香便辱骂杨光全等人，杨光全从地上拾起一块木方打了安龙香肩背部一下，踢了安龙香腿部一脚，致安龙香滚到斜坡草丛内。当日，安龙香在大关县人民医院住院治疗，入院检查为全身多处软组织挫伤，耳部检查为：耳廓正常无畸形，外耳道无异常分泌物，无压痛，乳突正常，无压痛，听力粗测正常。出院诊断为全身多处软组织挫伤，住院7日后患者诉病情明显好转，全身多处挫伤稍减轻，压痛减轻，在其要求下，于2016年8月26日出院。同年9月28日、29日，安龙香到昭通市第一人民医院检查，诊断为右耳鼓膜穿孔。双侧鼓室壁粘膜增厚，多考虑属炎性改变，请结合临床，副鼻窦炎，蝶窦左房粘膜下小囊肿形成。同年9月30日，经云南省大关县公安司法鉴定中心鉴定，安龙香的损伤程度为轻伤二级。同年11月3日，龙玉书委托云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心对安龙香进行司法鉴定，意见为安龙香右耳听力下降74dB属玖级伤残，后续治疗费评估为捌仟元。大关县公安局于2016年9月28日立案侦查，同年10月21日传唤杨光全，10月22日对其刑事拘留，因杨光全患传染性肺结核，当日予以释放。大关县公安局于10月27日报送大关县人民检察院批准逮捕，大关县人民检察院于11月4日以事实不清，证据不足，决定不批准逮捕杨光全。2017年1月4日对杨光全终止侦查。
上述事实有安龙香提交及原审法院依职权调取的下列证据证明：
（一）受案登记表、立案决定书、拘传证、拘留证、释放通知书、释放证明书、提请批准逮捕书，不批准逮捕决定书，终止侦查决定书证实，大关县公安局于2016年9月28日对本案立案侦查，同年10月21日传唤杨光全，次日对其刑事拘留，因杨光全患传染性肺结核，当日予以释放。大关县公安局于10月27日报送大关县人民检察院批准逮捕，大关县人民检察院于11月4日以事实不清，证据不足，决定不批准逮捕。2017年1月4日对杨光全终止侦查。
（二）大关县人民医院住院病历、住院清单、住院医疗收费收据证实，安龙香于2016年8月19日至8月26日在大关县人民医院住院治疗，支付医疗费用共计1540.6元。入院诊断为全身多处软组织挫伤。耳部检查为耳廓正常无畸形，外耳道无异常分泌物，无压痛，乳突正常，无压痛，听力粗测正常。
（三）昭通市第一人民医院耳鼻喉科耳鼻内镜诊断报告单、CT检查报告证实，2016年9月28日、29日，安龙香经昭通市第一人民医院耳鼻喉科诊断为双外耳道畅，右耳鼓膜可见穿孔；左耳可视鼓膜无明显穿孔，表面少量耵聍附着；CT检查诊断为双侧鼓室壁粘膜增厚，多考虑属炎性改变，请结合临床，副鼻窦炎，蝶窦左房粘膜下小囊肿形成。同年11月1日诊断为双耳外耳道通畅，可见少许耵聍附着，右耳鼓膜紧张部可见一穿孔，左耳鼓膜未见明显穿孔、破裂。
（四）云南省大关县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书大公司（活）鉴字（2016）58号证实，2016年9月30日，经鉴定，安龙香自诉右耳听力严重下降，右手肘关节检见1.5cm×0.2cm皮肤擦伤遗留疤痕，右小腿前侧检见3cm×2cm皮肤擦伤遗留疤痕。鉴定意见为安龙香所受损伤为轻伤二级。
（五）云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心鉴定意见证实，2016年11月3日，委托人龙玉书委托该鉴定机构对安龙香的伤残等级及后续治疗费评估进行鉴定，鉴定意见为安龙香右耳听力下降74dB属玖级伤残，后续治疗费评估为捌仟元。
（六）被害人安龙香陈述，2016年8月31日陈述被杨光全捡了一根木棒打了左边肩膀上面一下。同年10月3日及以后的陈述系被杨光全用手打了右边耳朵上一拳，用木棒打了我左边背上一棒，被踢了滚在火麻林里面。
（七）被告人杨光全供述，看见龙某2被龙玉书家小儿子按着打，就从地上捡了一块木板子打了龙玉书家小儿子脚弯子一下，安龙香乱骂，就用木板子打了安龙香背膀上一下，安龙香坐在地上，又用脚蹬了她一脚，安龙香就顺着梭到核桃树脚的火麻林里面去了。没有用手打安龙香头部。
（八）证人证言
龙某1（被害人安龙香之子）证实，双方吵打时，杨光全用一块木方打了安龙香肩膀上一下，安龙香还乱骂，杨光全就跑回家去了。龙某4（被害人安龙香之子）证实，安龙香过来劝架时，被杨光全一脚踢倒在旁边的火麻林里。
龙某2、龙某3分别证实，没有看见其舅舅杨光全出手打安龙香，只是事后听杨光全说用木棒打了安龙香两下。
宋某、骆某、李某等证人都只证实了龙某2、龙某3与龙某1、龙某4相互抓打及安龙香辱骂人的情况。
上列证据经一审庭审质证、认证，原审被告人杨光全对安龙香提交的昭通市第一人民医院耳鼻喉科耳鼻内镜诊断报告单、CT检查报告、门诊收费票据、云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心鉴定意见等证据，认为与本案没有关联性；大关县人民法院调取的证据中无证据证明安龙香右耳受伤是杨光全打伤的事实。
本院认为，我国刑法第二百三十四条规定的故意伤害罪是指故意非法损害他人身体健康的行为，并造成他人轻伤或轻伤以上的损害后果。本案在卷的大关县人民医院住院病历、证人证言、被害人陈述及原审被告人杨光全供述能够确认杨光全伤害安龙香肩、背部的事实，且案发当天安龙香就到大关县人民医院住院治疗7天。安龙香第一次到大关县人民医院住院的检查笔录并没有反映出安龙香的耳朵受伤。时隔一个多月后，安龙香到昭通市第一人民医院的诊断及后面的法医鉴定只能说明安龙香的右耳穿孔及构成轻伤的事实，在卷证据不能证明安龙香右耳穿孔，轻伤二级及玖级伤残与杨光全行为有必然因果关系，也没有证据证明系杨光全行为所致。故安龙香上诉认为杨光全构成故意伤害罪的事实及理由不能成立，本院不予采纳。
原判根据杨光全对安龙香的背膀部、腹部实施殴打致安龙香住院治疗7天，应对此期间产生的相应损失予以赔偿，据此确认安龙香在大关县人民医院住院治疗产生的医疗费1540.6元、误工费100元×7天=700元、护理费100元×7天=700元、住院伙食补助费100元×7天=700元，共计3640.6元；并依据安龙香未能冷静处理邻里矛盾，对损害后果的发生具有一定的过错，判决杨光全承担安龙香经济损失3640.6元的80%，即2912.48元并无不当。安龙香上诉请求“追究杨光全故意伤害的刑事责任，赔偿其经济损失48373.60元”的理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑祖勤
审判员 黄开奇
审判员 朱小二
二〇一八年八月九日
书记员 孙荣融