四川省邛崃市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0183刑初519号
公诉机关邛崃市人民检察院。
被告人肖某，男，1985年6月12日出生于山东省日照市，身份证号码371***，汉族，初中文化，住山东省日照市，2015年10月31日因涉嫌犯合同诈骗罪被邛崃市公安局刑事拘留，同年12月3日经邛崃市人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于邛崃市看守所。
被告人侯某，女，1986年11月8日出生于四川省邛崃市，身份证号码510***，汉族，初中文化，住四川省邛崃市。2015年11月4日因涉嫌犯合同诈骗罪经邛崃市公安局决定被取保候审。2016年8月3日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2016年11月16日经本院决定被取保候审。
辩护人张斌，四川致高守民（邛崃）律师事务所律师
邛崃市人民检察院以邛检刑诉[2016]442号起诉书指控被告人肖某、侯某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2016年11月16日立案，并依法适用简易程序,组成合议庭，公开开庭审理了本案。邛崃市人民检察院代理检察员唐怡，被告人肖某，被告人侯某及其辩护人张斌，被害人刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明,被告人肖某、侯某系未婚同居关系，对外以夫妻名义生活，并于2015年1月生育一女肖沐昱含。
2014年4月，被告人肖某、侯某在明知无实际购买及偿还能力的情况下，二被告人以侯某的名义，按揭购买成都XX置业有限公司开发的邛崃市XXXXX小区X幢X单元X楼X号房屋一套，双方签订了《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》，总价人民币528000元，首付318000元，因为二被告人无力支付首付款，遂由成都XX置业有限公司安排其旗下的成都XX物业管理有限公司借款27万元，加上被告人肖某、侯某的出资及向被告人侯某父母的借款共48000元共318000作为首付。该27万元借款约定为期限3个月，若2014年7月3日之前，二被告人不能归还27万元，则房屋将退还成都XX置业有限公司。后因二被告人无力偿还借款，2014年12月4日，被告人侯某与房屋销售方成都XX置业有限公司签订《退房协议》，解除双方的《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》，销售方将房屋收回。
被告人肖某在办理完该套房屋买卖手续后，遂开始使用该房屋对外寻求借款，2014年6月18日，被告人肖某、侯某隐瞒该套房屋的实际购买资金情况和即将被销售方收回的情况，以该房屋为担保，以侯某的名义向被害人刘某某借款17万元，期限1年，扣除首期利息13600元后，实际支付156400元，并出具借条约定若2015年6月18日不能归还，则该套房屋即为刘某某所有。被告人肖某在取得该笔款项后逃逸，并将该款用于偿还个人债务。被告人肖某、侯某在借款后已返还被害人刘某某共40000元。
2015年10月31日15时许，被告人肖某在重庆市火车北站被重庆市铁路公安处民警抓获；2015年11月4日10时许，被告人侯某到邛崃市公安局投案自首。
本案在审理中，被告人侯某归还被害人刘某某40000元，被害人刘某某对被告人肖某、侯某均表示谅解，请求法院对被告人肖某、侯某宣告缓刑。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议并认罪，并有书证邛崃市公安局受刑事案件登记表、立案决定书、被告人常住人口详细信息、被告人到案经过说明、被告人侯某向被害人刘某某出具的借条，被告人侯某与被害人刘某某签订的“房屋买卖协议”被告人侯某与成都XX置业有限公司签订的《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》，成都XX置业有限公司收据，被告人侯某与中国农业银行股份有限公司邛崃支行签订的《个人购房担保借款合同》，中国农业银行进账单、借款凭证，商品房买卖合同备案摘要、商品房买卖合同备案注销审批表，商品房买卖（预售）合同注销备案申请表，被告人侯某婚姻登记记录证明，被告人侯某与成都XX置业有限公司签订的《退房协议》，邛崃市公证处公证书。被害人刘某某出具的谅解书，证人的证言，被害人刘某某的陈述，被告人肖某、侯某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人肖某、侯某以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取他人人民币156400元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法应予刑事处罚。被告人肖某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人侯某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人侯某在案发后，主动到公安机关投案，到案后如实供述了犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人肖某到案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人肖某、侯某已退赔被害人部分损失，取得了被害人谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人侯某的犯罪情节和悔罪表现，依法可对其宣告缓刑。被告人肖某、侯某给被害人造成的损失继续予以退赔。邛崃市人民检察院起诉指控被告人肖某、侯某犯诈骗罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人侯某的辩护人关于被告人侯某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，在案发后自首，并取得了被害人谅解，依法可从轻、减轻处罚的辩护意见符合查明的事实和法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人肖某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三千元(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳)；
二、被告人侯某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金二千元(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳)；
三、责令被告人肖某、侯某退赔被害人刘某某76400元，限被告人肖某、侯某于本判决生效后三日内给付被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周小西
人民陪审员 刘贵荣
人民陪审员 彭碧文
二〇一六年十二月二日
书 记 员 冯 茹
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。