宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民事判决书
（2017）宁02民终53号
上诉人（原审原告）：马忠国，男，1969年4月8日出生，回族，农民。
委托诉讼代理人：赵光绪，吴忠市职工维权帮扶中心法律顾问。
委托诉讼代理人：许瑞民，平罗县困难职工维权帮扶中心主任。
上诉人（原审被告）：宁夏玉泰工贸有限公司。
法定代表人孟庆涛，该公司总经理。
委托诉讼代理人:文亮，宁夏瀛智律师事务所律师。
委托诉讼代理人:李尚强，宁夏瀛智律师事务所律师。
上诉人马忠国因与上诉人宁夏玉泰工贸有限公司（以下简称玉泰工贸公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2016）宁0221民初2019号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马忠国的委托诉讼代理人赵光绪、许瑞民，上诉人玉泰工贸公司的委托诉讼代理人文亮、李尚强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
马忠国的上诉请求：1.维持一审判决第一项；2.判令玉泰工贸公司支付2011年4月13日（解除劳动关系之日）至2016年1月15日（伤残鉴定做出之日）期间共57个月的生活保障费195510元；3.判令玉泰工贸公司自2016年1月16日起每月向马忠国支付伤残津贴2572.50元，直到马忠国生命终结时止；伤残津贴的变动随自治区每年度职工社会平均工资的调整而变动。
事实和理由为：1.对一审法院认为马忠国要求的生活保障费和伤残津贴系重复主张的说法有异议。2.马忠国与玉泰工贸公司终止劳动关系后被诊断为职业病，其在被认定为工伤并完全丧失劳动能力的情况下，不应享有《职业病防治法》第58条和第60条赋予的医疗和生活保障。一审法院存在部分事实认定不清，适用法律不当的错误。3.马忠国在被终止劳动关系后被诊断为职业病就应当享有劳动关系存续期间工作职工享有的同等工作待遇，其生活保障就是停工留薪期工资和伤残津贴。
玉泰工贸公司辩称，马忠国的上诉请求及事实理由不能成立。1、停工留薪期工资前提是劳动者与用人单位存在劳动关系且未解除。马忠国与玉泰工贸公司之间的劳务合同已于2011年解除，故停工留薪期工资不符合规定，不予支持。2、伤残津贴的前提是劳动者与用人单位存在劳动关系且未解除，双方的劳动关系已经解除，故马忠国的主张不能成立。劳动者不要求解除合同是支付伤残津贴，如劳动者要求解除合同，应支付一次性伤残补助金。马忠国要求重复支付伤残津贴直至生命终结没有法律依据。3、马忠国要求支付生活保障费的请求不能成立。关于劳动关系解除，一审判决中马忠国向法院提供了（2012）阿民一终字第109号民事判决书，用以证明马忠国与玉泰工贸公司劳动关系于2011年4月13日解除。该证据的三性经质证后被一审法院采信。故针对马忠国上诉的内容要求维持一审判决。
玉泰工贸公司的上诉请求：1、请求撤销原判第一项，依法改判；理由为：1、一审判决计算玉泰工贸公司一次性伤残补助金在《工伤保险条例》规定的标准基础上增加30%系适用法律错误。《工伤保险条例》规定，工伤四级伤残的职工按照21个月本人工资标准享受一次性伤残补助金，该规定标准明确。虽然宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第三十二条规定“本办法第三十条、第三十一条规定的伤残职工患职业病的，其一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金在规定的标准的基础上增加百分之三十。”但很明显该规定作为下位法，改变了上位法的支付标准。导致下位法和上位法的冲突，根据立法法的规定，宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法作为下位法无权对上位法规定明确的内容另行进行不同的规定，故本案应当以《工伤保险条例》规定的标准作为马忠国的赔偿依据。
马忠国向一审法院的起诉请求：1.玉泰工贸公司向马忠国支付各项工伤待遇523625.63元，其中①医疗费286.18元；②一次性伤残补助金93639元；③一次性伤残就业补助金115934元；④一次性工作医疗补助金115934元；⑤补发自2011年4月13日（解除劳动关系）至2016年1月15日（伤残鉴定作出之日）期间共57个月的生活保障费195510元；⑥职业病诊断、检查、鉴定费1008.45元；⑦交通费、住宿费1314元。2.玉泰工贸公司自2016年1月16日起每月向马忠国支付伤残津贴2572.50元（3430元×75%），直至马忠国生命终结时止；伤残津贴的变动随自治区每年度职工社会平均工资的调整而变动。
一审法院认定事实：2004年3月至2004年年底，马忠国在玉泰工贸公司工作。2005年离开8个月后，2005年9月，马忠国再次回到玉泰工贸公司处工作，并签订了为期一年的劳动合同，马忠国先后在平罗县汝箕沟大岭湾煤矿、阿拉善左旗古拉本敖包镇古拉本太阳山灭火一队从事爆破工作。2011年4月13日，合同期届满，双方解除劳动关系。因工作期间玉泰工贸公司没有为马忠国缴纳社会保险费，马忠国于2011年5月11日申请仲裁，要求确认与玉泰工贸公司之间存在劳动关系、支付经济补偿金，并补缴社会保险费。经阿拉善仲裁委裁决玉泰工贸公司支付马忠国经济补偿金22295元，并补缴劳动合同履行期间的社会保险费。该裁决现已履行完毕。2012年6月2日，宁夏回族自治区第五人民医院出具职业病诊断证明书，马忠国被诊断为矽肺贰期。2013年1月11日，平罗县人力资源和社会保障局认定为工伤。玉泰工贸公司不服，申请行政复议未获支持，又向平罗县人民法院提起行政诉讼。经审理后，维持了平罗县人社局的工伤认定决定书。玉泰工贸公司不服，上诉至石嘴山市中级人民法院。发回重审后，平罗县人民法院维持了平罗县人社局的工伤认定，玉泰工贸公司仍不服，上诉后石嘴山市中级人民法院于2015年3月3日判决驳回上诉，维持原判。2015年6月8日，石嘴山市劳动能力鉴定委员会鉴定马忠国为工伤四级，无护理依赖。2016年1月21日，经宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会复检为工伤四级，无护理依赖。同年2月22日，马忠国向平罗县劳动仲裁委员会申请劳动仲裁。3月23日，平罗县劳动仲裁委员会作出仲裁，裁决玉泰工贸公司支付马忠国一次性伤残补助金93639元，一次性伤残就业补助金115934元，一次性工伤医疗补助金115934元，职业病诊断、检查、鉴定费1008.45元，交通住宿费1314元，停工留薪期工资及期满后生活费149205元，合计477320.63元。马忠国、玉泰工贸公司对仲裁裁决均不服，提起诉讼。
另查明，马忠国解除劳动关系前月平均工资为3430元，工作期间，玉泰工贸公司没有为马忠国参缴工伤保险。
一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，马忠国在玉泰工贸公司处工作接触粉尘致使其患有职业病“矽肺贰期”，并认定为工伤，四级伤残，玉泰工贸公司对此无异议。而玉泰工贸公司作为用人单位，没有为马忠国缴纳工伤保险费，故玉泰工贸公司应当向马忠国支付相关的工伤保险待遇。根据宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第三十条第二款第（二）项、第三十二条第一款的规定，以马忠国解除劳动关系前十二个月月平均工资3430元为基数，玉泰工贸公司应当支付马忠国一次性伤残补助金93639元（3430元×21个月×130%），一次性工伤医疗补助金115934元（3430元×26个月×130%），一次性伤残就业补助金115934元（3430元×26个月×130%），玉泰工贸公司对职业病诊断、检查、鉴定费1008.45元，医疗费286.18元，交通、住宿费1314元没有异议，依法予以支持，以上合计328115.63元。停工留薪期工资及期满后生活费，是在劳动关系存续期间给付的费用。本案中，马忠国、玉泰工贸公司的劳动关系已于2011年4月13日解除，马忠国主张解除劳动关系之后的停工留薪期工资，没有法律依据，依法不予支持。马忠国要求玉泰工贸公司支付生活保障费以及按照伤残津贴的法律规定直至生命终结时止，但是根据宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法第三十二条的规定，患有职业病的在法律规定的基础上增加30%予以计算一次性残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。也就是说对于职业病患者因职业病的特殊性而给予了不同于一般工伤所造成损害的补偿标准，是对职业病患者今后生活、工作、医疗的保障进行了特殊保护。对此部分损失已经通过上述待遇对职业病患者进行了高于普通工伤赔偿标准的一次性补偿，故马忠国再行主张生活保障费系重复计算，依法不予支持。玉泰工贸公司辩称马忠国的职业病是在2012年10月1日开始实行的《宁夏回族自治区工伤保险条例实施办法》之前确诊的，故不应当适用本办法。但是，马忠国在作出工伤认定、伤残等级鉴定后提起诉讼以保护自己权利的时间是在2016年5月9日，故应当适用本办法的规定享受相关待遇。玉泰工贸公司的该辩解意见没有法律依据，依法不予采纳。综上，依据《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十五条第一款第（一）项、《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条第二款第（二）项、第三十二条第一款、第三款的规定,判决：一、玉泰工贸公司于判决生效之日起十五日内支付马忠国一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、职业病诊断、检查、鉴定费、医疗费、交通、住宿等费用合计328115.63元；二、驳回马忠国的其他诉讼请求；三、驳回玉泰工贸公司的诉讼请求。案件受理费10元，免收。
本院二审期间，双方当事人均未提交证据。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致，予以确认。
本院认为，法律保护劳动者的合法权益。本案争议的焦点是：1.马忠国与玉泰工贸公司解除劳动合同的前提是什么？2.玉泰工贸公司是否应向马忠国支付生活保障费并按月支付伤残津贴？3.一审法院关于一次性伤残补助金依据《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》是否正确？首先，内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院（2012）阿民一终字第109号民事判决书已生效，该判决书中确认马忠国与玉泰工贸公司在《劳动合同》届满后，于2011年4月13日双方办理了交接手续、结清了工资，双方的劳动关系已经解除，故能够确认双方解除劳动合同的前提是自愿协商，本院予以确认。据此，马忠国要求玉泰工贸公司支付解除劳动关系之后的停工留薪期间的工资，没有法律依据，一审法院未予支持正确。其次，关于马忠国主张生活保障费与法无据，本院不予支持；关于按月享受伤残津贴待遇的问题，根据《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十六条第二款规定，享受该待遇的前提是劳动者保留与用人单位的劳动关系，本案双方之间的劳动合同已经解除，故马忠国要求按月享受伤残津贴的上诉主张不能成立，本院不予支持；最后，关于马忠国应当享受的工伤保险待遇，一审法院结合本案案情适用《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》正确。马忠国、玉泰工贸公司均未提交的证据证明其上诉主张成立，应承担相应的法律后果。
综上，马忠国、玉泰工贸公司的上诉主张均不能成立，应予以驳回。一审法院认定事实清楚、程序合法、判决结果正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人马忠国缴纳的二审案件受理费10元，免收；上诉人宁夏玉泰工贸有限公司缴纳的二审案件受理费10元，由上诉人宁夏玉泰工贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长陈静
审判员王华
审判员彭德才
二〇一七年三月九日
书记员陈紫卉
**附 :有关法律条文**
《中华人民共和国民事诉讼法****》**
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理。
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。