浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1918号
上诉人（原审被告）兰溪市××家××有限公司，
地兰溪市××开发区。
法定代表人方某某。
委托代理人（特别甲、刘某某。
被上诉人（原审原告）张某某。
委托代理人（特别乙、谢某。
上诉人兰溪市××家××有限公司（以下简称亚太家纺
）为与被上诉人张某某建设工程施某某同纠纷一案，不服兰溪
市人民法院（2009）金兰民初字第1339号民事判决，向本院提
起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已
审理终结。
张某某起诉称，2006年10月16日，亚太家纺与兰溪市第
五建筑工程有限公司签订建设工程施某某同，其中宿舍楼、员
工之家、食堂、二号车间楼地面工程甲施工，材料及工资由其
垫付。合同约定：工程竣工后工程决算书送达亚太家纺之日起
二个月内付清余款。现工程早已竣工并投入使用，决算书早已
送给亚太家纺，但亚太家纺却迟迟不将决算书送审，并以种种
理由推却，没有将工程款付清。经其多次催促后又约定2009年
1月19目前委托决算完毕。2008年11月20日亚太家纺法定代表
人亲笔写下承诺，直接向其支付由其施工部分的工程款及材料款，直到2009年6月23日亚太家纺才将其施工部分的决算完毕
。但是亚太家纺又再次食言以种种理由拒不支付工程材料款及
人工工资。故请求判令亚太家纺支付工程材料款及人工工资32
39151元并支付迟延支付利息192000元，合计人民币3431151元
。
亚太家纺答辩称，2006年10月16日，其与兰溪市第五建
筑工程乙设有限公司签订建设工程施某某同，现该公司变更为
浙江锦天建设有限公司，为工程款一事，浙江锦天建设有限公
司曾于2008年向法院起诉，后双方达成协议，约定在浙江锦天
建设有限公司配合的前提下，其于2009年1月19日对浙江锦天
建设有限公司某某的工程结算完毕，结算有余款的，必须在20
09年之前付清，当时张某某是委托代理人，系浙江锦天建设有
限公司的项目经理，但该工程由于浙江锦天建设有限公司没有
完全配合，该结算至今尚未结算完毕。因签订合同的当事人不
是张某某，张某某无权向其主张权利，请求法院驳回张某某的
起诉。根据《最高人民法院审理建设工程施某某同纠纷案件适
用法律解释》第26条第二款规定，张某某是实际施工人，其只
能在签订合同的工程款范围内支付，但至今为止，工程款未结
算，是多付了还是少付了都未确定，要求从实体上驳回张某某
的诉讼请求。
原审判决认定，2006年10月16日，亚太家纺与兰溪市第
五建筑工程乙设有限公司签订建设工程施某某同，约定亚太家
纺的土建、水电安装及市政道路等工程由兰溪市第五建筑工程
乙设有限公司某某，总工程款暂定15000000元，工期220天，合同签订后三天内支付合同总款的6％作为进场费，对科研楼
、宿舍，先支付15％，二层完成付15％，四层完成付15％，结
顶付15％，外墙粉刷完成付10％，对食堂、员工之家，先付25
％，结顶付30％，外墙完成付15％，对厂房、桩基先付50％，
完成后付20％。2006年11月21日，兰溪市第五建筑工程乙设有
限公司分别与张某某及周某某签订《工程丙承包责任某某》，
将亚太家纺的工程分别承包给张某某及周某某，其中张某某承
建的工程有1#、2#宿舍楼、食堂、员工之家及附属工程。2006
年6月24日兰溪市第五建筑工程乙设有限公司变更为浙江锦天
建设有限公司。至2009年8月28日，亚太家纺共支出款项15343
290元，包括亚太家纺汇入浙江锦天建设有限公司帐号的、张
某某直接领取的、周某某直接领取的以及汇入其他单位和他人
领取的款项。2007年11月18日，浙江锦天建设有限公司向亚太
家纺打报告要求对其承建的工程即1#、2#宿舍楼、食堂、员工
之家及附属工程丁竣工验收，同月22日，亚太家纺对所建工程
办理了产权登记，同年12月17日，亚太家纺将部分房产进行了
资产抵押。浙江锦天建设有限公司因工程款一事，于2008年9
月向法院起诉，诉讼期间的2008年11月20日，浙江锦天建设有
限公司与亚太家纺自行达成协议，主要内容有：确认亚太家纺
已支付的工程款为15236490元，其中支付给张某某的7106750
元、支付给周某某的是8109740元，亚太家纺于2008年11月21
日支付500000元、农历2008年年底付300000元，在浙江锦天建
设有限公司配合的前提下，亚太家纺保证于2009年1月19日前
对工程甲委托单某某算完毕，根据决算结果，有余款即于2009年底前付清，周某某若有违约由浙江锦天建设有限公司承担。
同日，亚太家纺法定代表人向张某某承诺，张某某的工程款在
决算书出来后按款项分步付清，最后部分不超过2009年12月31
日。后该案撤诉，当时张某某以浙江锦天建设有限公司委托代
理人的身份参加诉讼。亚太家纺按协议于2008年11月21日、20
09年1月16日分别向张某某直接支付工程款500000、300000元
。2009年7月31日，因周某某外出，由其承建的工程无法核结
，浙江锦天建设有限公司向委托审计的东阳市明鉴工程辛代理
有限公司要求对工程暂缓进行审核结果核对。2009年10月26日
，东阳市明鉴工程辛代理有限公司发函，对1#、2#宿舍楼、食
堂、员工之家及附属工程核
定造价11252701元。张某某因工程余款一事于2009年8月
向法院起诉，要求解决。诉讼期间，张某某变更诉讼请求，要
求亚太家纺按照法院委托的鉴定结算工程余款并按同期银行贷
款利率支付延迟支付工程款利息至本案判决生效之日止。
原审法院认为，浙江锦天建设有限公司与亚太家纺签订
的建设工程施某某同为有效合同，后浙江锦天建设有限公司将
部分工程戊包给张某某，张某某是建设合同中部分工程的实际
施工人，根据有关法律规定及亚太家纺的承诺和浙江锦天建设
有限公司的许可，张某某作为工程实际施工人可以就未支付的
工程款直接向工程发包人即亚太家纺主张自己的权利。根据本
案的证据，确认张某某承建的工程包括1#、2#宿舍楼、食堂、
员工之家及附属工程，以上工程的价款应以具有法律效力的法
院委托鉴定的结论11330021元为依据进行结算；该部分工程虽无正式的竣工验收手续，但亚太家纺已使用多日且已办理了产
权证并进行了房产抵押等，因此，确认张某某承包的工程已全
部完工。2008年11月20日，浙江锦天建设有限公司与亚太家纺
达成的协议中，确认了亚太家纺已支付给张某某的工程款为71
06750元，至起诉止又支付了906800元（按协议支付了800000
元、人工费30000元、砂石料款76800元），合计8013550元，
尚应支付的工程款为3316471元，对张某某的该项请求，予以
支持。浙江锦天建设有限公司与亚太家纺的协议中虽有审计最
后时间即2009年1月19日前决算完毕的约定，但因周某某的外
出，造成整体工程审计时间的耽误，东阳市明鉴工程辛代理有
限公司于2009年6月23日对张某某承建工程出具了工程造价审
核意见，因此，基本具备结算条件的时间是2009年6月23日，
张某某要求亚太家纺支付迟延支某某金某成的损失应以此为起
点。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一
百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决：亚
太家纺于判决生效后十日内支付张某某工程款3316471元并支
付迟延支某某金某成的损失（该损失自2009年6月23日开始至
判决生效之日止按银行同期贷款利率计算）。如果未按判决指
定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事
诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债
务利息。案件受理费34249元，财产保全费5000元，审计费106
800元，合计人民币146049元，由张某某负担6049元，亚太家
纺负担140000元。
宣判后，亚太家纺不服，向本院提起上诉称，一、其系与当时的兰溪市第五建筑工程己（后变更为浙江锦天建设工程
有限公司）签订了《建设工程施某某同》，张某某仅仅是施工
方派出的两个施工队之一，故张某某不具有原告的主体资格。
二、在前次诉讼中，张某某为浙江锦天建设工程有限公司的诉
讼代理人，因此，其公司法定代表人方某某于2009年1月9日所
作承诺，系向浙江锦天建设工程有限公司而非张某某作出。三
、按照承诺内容，付款以决算结果为依据，而按照审计结论，
其已经超额付款，不存在再行支付工程款的问题。四、本案中
对同一项目，一审判决既采信浙江宏誉工程庚有限公司所作结
算，又采用东阳市明鉴工程辛代理有限公司的审核意见。本案
应当以东阳市明鉴工程辛代理有限公司的审计结果为准。综上
，请求撤销原判，依法改判。
张某某答辩称，一、其作为原告的诉讼主体资格是适格
的，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律也正确。二
、东阳市明鉴工程辛代理有限公司出具的报告首先是一个咨询
报告，未经施工单位确认，属于单方委托，且同时存在法院委
托的鉴定结论，故该报告不具有法律效力。综上，请求驳回上
诉，维持原判。
双方当事人在二审中均未向本院提交新证据。
经审理查明，原审法院认定的兰溪市第五建筑工程有限
公司变更为浙江锦天建设工程有限公司的时间为“2006年6月2
4日”应系笔误，准确时间为“2006年11月24日”。原审法院
认定的其他案件事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，一、张某某在本案中是否具有原告的主体资格。张某某虽系挂靠浙江锦天建设工程有限公司某某本案所涉
部分工程的实际施工人，但亚太家纺法定代表人于2008年1月2
0日在与浙江锦天建设工程有限公司达成诉讼和解协议当天，
又向张某某出具了有关工程款支付的承诺，此后向张某某支付
了部分工程款，并在另一实际施工人周某某施工部分未能按协
议约定完成造价审核情况下，对由张某某施工部分（包含张某
某不以浙江锦天建设工程有限公司名义承建的附属工程）的工
程造价先行予以了审核确认。因此，亚太家纺与张某某具有将
张某某施工部分工程款单独核算并支付的合意，且被挂靠建筑
企业浙江锦天建设工程有限公司在本案起诉前又以书面形式对
此予以认可，故张某某可向亚太家纺单独进行结算，具备本案
的原告主体资格。二、亚太家纺应付张某某工程款的结算依据
。对此，张某某以其代表浙江锦天建设工程有限公司与亚太家
纺于2009年6月23日共同签字确认的工程结算审核签证单为依
据主张应付工程款，亚太家纺在庭审质证时对其真实性并无异
议，仅对关联性提出了异议，未提出原审判决书上载明的“未
加盖审计单位公章而不具有法律效力”的质证意见，且在张某
某于2009年11月13日提出对其施工部分工程造价重新鉴定情况
下，亚太家纺于2009年12月9日再次书面表示对工程结算审核
签证单中的工程款数额无异议，而张某某于2010年2月1日向鉴
定机构预交鉴定费。综上，亚太家纺应付张某某工程款应以张
某某代表浙江锦天建设工程有限公司与亚太家纺于2009年6月2
3日共同签字确认的工程结算审核签证单为依据，则尚欠工程
款为11252701－8013550＝3239151元。原审法院根据张某某申请所作的有关工程造价审核的鉴定决定不当，相应的鉴定费用
应由申请人张某某自行负担。三、亚太家纺欠付张某某工程价
款利息计付的起算时间。张某某可向亚太家纺单独结算系基于
亚太家纺法定代表人方某某于2008年11月20日出具的承诺书，
则相应付款期限也得按照该承诺书的内容予以确定，即以2009
年12月31日为截止日期，故应从2010年1月1日开始计算欠付工
程价款利息。综上，上诉人的上诉请求，其合理部分，本院予
以支持。原审判决认定事实清楚，实体处理部分不当，本院予
以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条
第一款第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第八十四条
、《最高人民法院关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法
律问题的解释》第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据
的若干规定》第二十八条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省兰溪市人民法院（2009）金兰民初字第1
339号民事判决；
二、上诉人兰溪市××家××有限公司应于本判决生效
之日起十五日内支付给被上诉人张某某工程尾款3239151元；
三、上诉人兰溪市××家××有限公司应于本判决生效
之日起十五日内支付给被上诉人张某某尚欠工程价款3239151
元的利息（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2010年
1月1日计付至判决确定的义务履行之日止）；
四、驳回被上诉人张某某的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费34249元，财产保全费5000元，鉴定费10
6800元，合计146049元，由上诉人亚太家纺有限公司负担3705
2元，由被上诉人张某某负担108997元；二审案件受理费34249
元，由上诉人亚太家纺有限公司负担32332元，由被上诉人张
某某负担1917元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡玲玲
审 判 员 楼淑馨
审 判 员 丁 胜
二〇一一年四月二十六日
代书记员 何晓慧