四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川34民终697号
上诉人（原审原告）：四川源瑞机电安装工程有限责任公司。住所地：四川省绵阳市。
法定代表人：余泽潭，系公司总经理。
委托诉讼代理人：李德刚，四川法典律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：西昌益海磁选贸易有限公司。住所地：四川省西昌市。
法定代表人：谭鑫，系公司总经理。
上诉人四川源瑞机电安装工程有限责任公司（以下简称源瑞公司）因与被上诉人西昌益海磁选贸易有限公司（以下简称益海公司）劳务合同纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院（2016）川3401民初1977号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人源瑞公司的委托代理人李德刚到庭参加了诉讼，被上诉人益海公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人源瑞公司上诉请求：1、撤销原判；2、依法改判支持上诉人原审的诉讼请求即判令被上诉人按照《设备安装劳务合同》支付上诉人安装工程款97，030.00元，并支付逾期付款的违约金（按日万分之五计算自2014年9月28日开始计算至付清之日）；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，对上诉人的证据应予以认定而未认定，诉讼费按简易程序分配不当。
被上诉人益海公司未到庭也未进行答辩。
原审原告源瑞公司向一审法院起诉请求：一、按照合同约定支付原告安装工程款97，030.00元；二、按照合同逾期付款部分日万分之五的违约金的约定，支付违约金26，340.00元（自逾期付款之日2014年9月28日起计算至2016年3月23日止）；三、按合同约定支付2016年3月24日至判决确定的给付之日的逾期付款部分日万分之五的违约金；四、本案诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：经原、被告协商一致，双方于2014年1月12日签订了一份《设备安装劳务合同》，作为甲方的益海公司将该公司机械设备安装工程承包给作为乙方的源瑞公司施工，合同对工程概况、工作范围、甲、乙方的工作、施工管理、工程施工质量、技术要求及验收、工程结算及付款方式等内容进行了约定。合同签订后，原告陈述其依照合同的条款，履行了约定的义务，并经被告验收后投入使用，但被告没有按约付款，至今欠款97，030.00元未付。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告与被告订立了《设备安装劳务合同》，原告陈述其完成了全部工程，被告未按合同约定付款，尚欠工程款97，030.00元。按照举证责任的划分，原告对其主张负有举证责任，但原告提交与被告已经办理了验收、结算的材料上，无被告的签章，其签名的人员也无证据证明其有权代表被告方进行验收、结算，无法确定原、被告是否已办理了验收、结算及被告的具体欠款金额，故对原告要求被告支付欠款以及违约金的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”，被告经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，由此产生的不利法律后果应由其自行承担。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费2，700.00元由原告承担。
本院二审期间，上诉人源瑞公司围绕上诉请求依法提交了杨雄的证人证言和调查笔录并申请证人杨雄出庭作证，用以证明其曾担任西昌龙悦建材有限公司（以下简称龙悦公司）机电设备主任。益海公司、龙悦公司、喜德县利强水泥有限责任公司（以下简称利强公司）与源瑞公司签订设备安装合同后，其受公司安排负责三份设备安装合同的工程量监管，实际工程量的签字确认和工程验收等。各项目的结算是在工程竣工经验收后，以实际工程量和合同单价为依据并经双方现场负责人签字确认生效。益海公司原法定代表人为罗永福，也是龙悦公司的法定代表人。罗永成和罗永福是亲兄弟。龙悦公司、益海公司与利强公司实际均是罗永福在负责经营管理。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对证人杨雄所作证言，与一审时上诉人益海公司所提交的工程结算单、工程验收单、现场签证表、西昌市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，以及工商查询信息可相互印证，对杨雄的证人证言因符合证据的客观性、合法性、关联性，本院予以采信。龙悦公司于2011年6月29日成立，法定代表人为罗永福。益海公司于2013年7月23日成立，法定代表人为罗永福。2015年4月3日，益海公司法定代表人变更为谭鑫，公司股东也由罗永福、张建英变更为谭鑫，公司性质也由有限责任公司（自然人投资或控股）变更为有限责任公司（自然人独资），罗永福为该公司监事。2013年9月17日，上诉人源瑞公司（乙方）与益海公司（甲方）签订《设备安装劳务合同》，约定益海公司将其机械设备安装工程承包给源瑞公司施工，合同对工程概况、工作范围、甲、乙方的工作、施工管理、工程施工质量、技术要求及验收、工程结算及付款方式等内容进行了约定。安装质量保修服务约定为180天。在结算和付款方式中约定：在合同签订后，乙方按甲方通知及时进场，乙方进场次日，甲方应向乙方支付20%工程预付款，甲方按照乙方每月进度款额的80%付给乙方进度款（进度款按总工作量来划分进度）。工程期间每月进度款应在次月10日之前支付给乙方，工程验收结束当月甲方应将工程款支付给乙方，工程质保金到期次月支付给乙方，逾期未支付，由甲方另行按余欠金额每日万分之五支付逾期未付款的违约金。益海公司授权代表罗永成在合同上签名并加盖公司合同专用章，源瑞公司也在合同上加盖了公司的合同专用章。2014年8月28日，甲方代表杨雄和乙方代表范少敏在工程安装验收单上签名。益海公司对源瑞公司的安装施工进行了验收确认。同日，益海公司代表杨雄和源瑞公司代表范少敏签署工程结算单，确认安装费合计为217.030.00元。源瑞公司确认在安装工程中于2013年9月18日收到安装费6万元，10月16日收到安装费5万元，2014年7月20日收到安装费1万元，共计收到安装费12万元，剩余97，030.00元未支付。益海公司在实际履行中并未按约定的结算方式支付款项，在此期间，源瑞公司也未提出异议。
另查明，杨雄为龙悦公司聘请的职工，而益海公司、利强公司均由龙悦公司法定代表人罗永福投资所设立，杨雄受罗永福指派负责龙悦公司、利强公司、益海公司与源瑞公司的设备安装工程的工程量监管和工程验收。
本院认为，上诉人源瑞公司与被上诉人益海公司于2013年9月17日签订的《设备安装劳务合同》是双方当事人的真实意思表示，是依法成立的对双方当事人均具有约束力的有效合同。双方当事人均应按照合同约定及时全面地履行自己的合同义务。根据合同内容可确定双方形成的是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的承揽合同。源瑞公司作为承揽人完成了加工人益海公司所安排的工作任务，提供了设备安装劳务，龙悦公司的工作人员杨雄亦作为益海公司工程监管人员对源瑞公司的工程量及工程质量进行了验收确认。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”的规定，杨雄是履行的公司职务行为，该行为的后果应归属于益海公司。二审中，证人杨雄的证言并结合一审源瑞公司提交的证据可证实承揽人已完成了自己的合同义务。而加工人益海公司却未按照合同约定支付剩余的工程款，已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，对上诉人源瑞公司请求被上诉人益海公司支付剩余工程款97，030.00元的上诉请求，本院予以支持。对于违约金部分的上诉请求，根据双方的约定，结合双方在实际履行合同过程中并未严格按合同约定支付工程款的情况，对于违约金的计算，应从合同约定质保期满的次月，即在2014年8月28日工程验收后180天满期后之次月开始按所欠金额每日万分之五支付逾期付款违约金，即从2015年3月1日，以所欠97，030.00元为基数按每日万分之五开始计算逾期付款违约金至付清之日止。
对于一审诉讼费，因一审是按简易程序进行审理，按照国务院《诉讼费用交纳办法》第十六条：“适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费”的规定，上诉人源瑞公司主张对一审诉讼费减半收取的诉讼请求成立，应予以支持。
综上所述，上诉人源瑞公司要求被上诉人支付剩余工程劳务款97，030.00元并支付违约金的上诉请求成立，予以支持。对违约金的计算支付起算时间从2014年9月28日开始计算的上诉请求，予以驳回。本案因出现新证据导致事实认定发生变化而需改判。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、撤销四川省西昌市人民法院（2016）川3401民初1977号民事判决；
二、由被上诉人西昌益海磁选贸易有限公司在收到本判决后十日内支付上诉人四川源瑞机电安装工程有限责任公司工程劳务款97，030.00元；
三、由被上诉人西昌益海磁选贸易有限公司在收到本判决后十日内支付上诉人四川源瑞机电安装工程有限责任公司97，030.00元的逾期付款违约金按每日万分之五计算支付，自2015年3月1日起计算至付清之日止。
四、驳回上诉人四川源瑞机电安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2，700.00元，减半收取1，350.00元由被上诉人西昌益海磁选贸易有限公司负担；二审案件受理费2，700.00元，由被上诉人西昌益海磁选贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 俊
审 判 员 郑 坚
代理审判员 邱学南
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 吴轩飏
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……