山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁17刑终388号
抗诉机关山东省巨野县人民检察院。
原审被告人张本朝，男，1952年11月29日出生于山东省巨野县，汉族，高中文化，中共党员，原系巨野县柳林镇人大代表，巨野县柳林镇后郝行政村后郝村党支部书记，住。因涉嫌犯贪污罪，于2016年4月6日被巨野县人民检察院取保候审。
原审被告人张福海，男，1955年3月9日出生于山东省巨野县，汉族，初中文化，中共党员，原系巨野县柳林镇后郝行政村后郝村委会委员，住。因涉嫌犯贪污罪，于2016年4月6日被巨野县人民检察院取保候审。
原审被告人王加平，男，1946年3月2日出生于山东省巨野县，汉族，中共党员，小学文化，中共党员，原系巨野县柳林镇后郝行政村后郝村委会委员，住。因涉嫌犯贪污罪，于2016年6月22日被巨野县人民检察院取保候审。
山东省巨野县人民法院审理山东省巨野县人民检察院指控被告人张本朝、张福海、王加平犯贪污罪一案，于二Ｏ一六年九月二十九日作出（2016）鲁1724刑初187号刑事判决，宣判后，山东省巨野县人民检察院向本院提起抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省菏泽市人民检察院指派检察员宁洁、丁心出庭履行职务。原审被告人张本朝到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2008年至2015年，被告人张本朝、张福海、王加平利用分别担任中共巨野县柳林镇后郝行政村后郝村党支部书记、村委会委员，协助柳林镇人民政府从事小麦直补统计、上报、发放等工作的职务便利。经共同预谋后，分别以本人或者亲属的名义，向柳林镇财政所虚报小麦种植面积，共骗取国家小麦补贴款人民币59459.17元。其中，被告人张本朝套取小麦补贴款人民币43214.23元，用于村务支出人民币14900元，被告人张本朝个人实际得赃款人民币28314.23元；被告人张福海得赃款人民币11011.85元；被告人王加平得赃款人民币5233.09元。
另查明，本案在审理过程中，被告人张本朝、张福海、王加平全部退回个人所得赃款人民币44559.17元。
上述事实，有经原庭审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.书证
(1)户籍证明证实，被告人张本朝、张福海、王加平犯罪时，均已达到完全刑事责任年龄。
(2)任职证明证实，被告人张本朝自1997年至今任后郝村支部书记；被告人张福海自1995年至今任后郝村委会委员；被告人王加平自1995年至今任后郝村委会委员。
(3)发、破案经过证实，2016年4月6日，巨野县人民检察院办案人员以被告人张本朝、张福海、王加平涉嫌犯贪污罪将其带至办案工作区接受询问。经询问，被告人张本朝、张福海均如实交代了套取小麦种植补贴款的事实。
(4)套取小麦种植补贴款明细表证实，被告人张本朝、张福海自20082015年度分别套取小麦直补款人民币43214.23元、11011.85元。
(5)2008年及20102014年后郝庄村小麦补贴明细表证实，被告人张福海、张本朝每年上报小麦直补款的面积情况。
(6)预算拨款凭证证实，20082015年巨野县财政局将粮食补贴资金拨付到柳林镇的情况。
(7)银行卡交易记录证实，2008年2015年,张本朝、张某5、红珍、惠某、张某6、张某4、张某2、张某3、三娜、郝某、秦某2、张某7等人各银行卡收到小麦直补款及支取情况。
(8)个人业务取款凭证证实，张福海、张某8、秦某3等人取款凭证的取款情况。
（9）菏泽市财政局文件证实，2008年、2009年、2011年、2012年、2013年、2015年粮食直补及农资综合补贴标准情况。
（10）张福海、张本朝出具的情况说明及证明证实，有5张单据用于本村村务支出，共计人民币14900元。
2.证人证言
(1)张某1、张某2、郝某、张某3、张某4、秦某均证实，张本朝用其名义虚报了小麦补贴面积，领取虚报面积的小麦补贴款均交给张本朝。
(2)侯某（柳林镇财所副所长）、何某（柳林镇良寺管区书记）证实，小麦种植补贴的上报、核实、发放程序。
3.被告人供述和辩解
(1)张本朝供述和辩解证实，2008年，在我们村委会协助柳林镇政府上报本村小麦种植面积时，在村委会办公室，我和张福海、王加平商量，我们三个村委会成员每年多虚报小麦种植亩数套取一些国家小麦种植补贴款个人用。分别用自己家人或亲属的名义虚报小了麦种植面积。并将虚报的情况由张福海具体负责统计填表汇总后上报到镇里。当时每年虚报多少和具体用谁的名义虚报我们三个都是清楚的。以每年上报的小麦种植统计表为准。小麦补贴款发放时我们三个分别领取。我套取的小麦直补款以统计为准。本人套取的小麦补贴款有14900元用于村务支出。
(2)张福海供述和辩解证实，每年我们村委会协助镇政府上报小麦种植面积时，张本朝和我、王加平都在一起商量一下该年虚报多少小麦种植面积，分别提供具体用谁的名义虚报，并经虚报的情况由我具体负责统计填表汇总。由我上报到镇里或者由镇管区工作人员到村里将统计表拿走。每年我们具体虚报多少小麦种植亩数和具体以谁的名义虚报的时间太长了记不清了，但我套取的小麦直补款以统计为准。
（3）王加平供述和辩解证实，在2009年，在协助镇政府上报我村种植面积的时候，村书记张本朝给我和张福海商量，各自虚报点小麦亩数，多套取一些国家小麦直补款用。当时，我们表示同意。张本朝虚报了80多亩左右小麦，具体亩数我不清楚，以上报的小麦亩数为准。这些年，我共套取了国家小麦补贴款5233.09元，用于家庭开销了。张本朝套取的小麦补贴款，其中，有14900元是用于本村公务支出。
原审法院认为，被告人张本朝、张福海、王加平作为基层组织人员，在协助人民政府从事小麦直补统计、上报等工作的过程中，利用职务上的便利，以骗取手段非法占有公共财物，其行为均构成贪污罪。被告人张本朝、张福海、王加平到案后均如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可对其从轻处罚。被告人张本朝、张福海、王加平积极退赃，当庭自愿认罪，具有悔罪表现，对其可酌情从轻处罚。被告人张本朝所得赃款部分用于公务支出，对其量刑时应予以考虑。鉴于被告人张本朝、张福海、王加平具有以上情节，可认定犯罪情节轻微，依法对其均可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第二款、第三十七条、第二十五条、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定被告人张本朝犯贪污罪，免予刑事处罚；被告人张福海犯贪污罪，免予刑事处罚；被告人王加平犯贪污罪，免予刑事处罚。赃款人民币四万四千五百五十九元一角七分，依法没收，上缴国库
宣判后，山东省巨野县人民检察院以被告人张本朝在本案中系主犯，在共同犯罪中起主要作用，依法不具备适用免予刑事处罚的法定情节，故对被告人张本朝免予刑事处罚，属于适用法律错误，适用免予刑事处罚量刑错误为由向本院提出抗诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，原审被告人张本朝、张福海、王加平作为基层组织人员，在协助人民政府从事小麦直补统计、上报等工作的过程中，利用职务上的便利，以虚报冒领的手段非法占有公共财物，其行为均已构成贪污罪。原审被告人张本朝、张福海、王加平在接受侦查机关询问时均如实供述自己的罪行，属坦白，原审被告人张本朝、张福海、王加平积极退赃，当庭自愿认罪，具有悔罪表现，且原审被告人张本朝所得赃款部分用于公务支出，三原审被告人犯罪情节轻微，可对三原审被告人免予刑事处罚。关于山东省巨野县人民检察院提出的被告人张本朝在本案中系主犯，在共同犯罪中起主要作用，依法不具备适用免予刑事处罚的法定情节，故对被告人张本朝免予刑事处罚，属于适用法律错误，对被告人张本朝免予刑事处罚量刑错误的抗诉理由，经查，三原审被告人的供述均供认三人在每年上报小麦种植面积的时候，是通过一起商量，一起决定，各自填报虚假材料，三原审被告人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。原审法院根据原审被告人张本朝、张福海、王加平的具体犯罪事实和量刑情节，对三被告人免予刑事处罚并无不当，其抗诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王力争
审判员 张 浩
审判员 孟久皓
二〇一七年一月九日
书记员 于 悦