＼n山东省烟台市中级人民法院
＼ n 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
＼n（2014）烟刑一终字第2号＼n原公诉机关山东省海阳市人民检察院。＼n上诉人（原审附带民事诉讼原告人）董某甲，系被害人董某某之父。＼n上诉人（原审附带民事诉讼原告人）于某某，系被害人董某某之母。＼n上诉人（原审被告人）初东峰，男，22岁，住山东省海阳市，因涉嫌犯故意伤害罪于2012年9月29日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于海阳市看守所。＼n山东省海阳市人民法院审理山东省海阳市人民检察院指控原审被告人初东峰犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人董某甲、于某某提起附带民事诉讼一案，于二○一三年九月二十九日作出（2013）海刑初字第71号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人董某甲、于某某和原审被告人初东峰不服，均提出上诉。本院于2013年12月19日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人初东峰，并听取上诉人于某某的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。＼n原审判决认定，2012年9月17日凌晨2时许，被害人董某某因不满被告人初东峰与其前女友邵某某交往，与初东峰在网络聊天时发生争吵。董某某伙同刘某某、宋某、杨某某等人欲到情中情网吧教训初东峰。董某某等人在情中情网吧旁边的超帆网吧门口与持匕首的初东峰相遇，双方发生争执并厮打，刘某某、宋某采用拳打脚踢的方式、杨某某持铁管将初东峰打倒在地，董某某持刀将初东峰捅伤，初东峰用随身携带的匕首捅刺董某某数下，致董某某心脏破裂、心包腔内大量积血，经抢救无效于当日死亡，经法医鉴定，董某某系左胸部被单刃锐器刺入致急性心包填塞死亡。被告人初东峰案发当日即被公安机关抓获，其在殴斗中多处受伤，经法医鉴定，其右背部损伤属重伤，左肩部、右腋下、右腰部、右手损伤均属轻伤。＼n另查明，被告人初东峰一审期间赔偿附带民事诉讼原告人董某甲、于某某经济损失共计人民币70000元。＼n上述事实，有已经一审庭审举证、质证并确认的下列证据予以证实：＼n1、证人证言＼n（1）刘某某证实，2012年9月17日凌晨1时30分许，他和董某某、宋某在东方科信网吧遇到董某某的前女友，董某某问其近况，该女称在海之韵练歌城上班，是初东峰带去的。董某某遂用该女的qq号与初东峰网上互骂，又通电话互骂，之后约他和宋某去情中情网吧找初东峰打架，他劝解未果，东方科信网吧的网管杨某某说与他们一起去，他出于义气，就叫着宋某一起去帮忙。杨某某拿根铁棍乘摩托车先走了，他们三人步行至禄艺练歌城，见情中情网吧门口有辆警车，董某某将一把刀藏入花坛。他认识初东峰，就先到情中情网吧找初东峰，试图说和一下，在网吧内看见初东峰和“小宝”，于是随二人下楼，初东峰出门后问“谁是董某某”，董某某在超帆网吧门口说“我是，怎么了”，初东峰持匕首朝董某某捅，董某某跑开去拿刀。这时刘某甲和一个小伙打车赶到现场，他和刘某甲说话时，董某某取刀返回，与初东峰持刀互殴，他怕董某某吃亏，就上前推初东峰，初东峰朝他胳膊和肚子各捅一下，又朝董某某去了，被宋某一下推到他面前，他见初东峰又动手就火了，从后边夹脖子将其摔倒，朝其头上打了几拳，宋某朝初东峰踢了几脚，董某某持刀朝初东峰身后砍，来帮初东峰的小伙发现不好，就把初东峰拖起来跑了。他这时看到董某某倒地，浑身是血，于是拨打120和110，到医院后发现初东峰也被警察带至该医院。＼n（2）宋某证实，2012年9月17日凌晨1时许，他和董某某、刘某某在东方科信网吧上网。董某某遇见一女并与其对话，随后在网上与人对骂，称初东峰为难该女，约他和刘某某去情中情网吧找初东峰打架，他和刘某某劝解未果，东方科信网吧的网管杨某某表示与董某某一起去，他和刘某某怕董某某吃亏，就一起去帮忙。杨某某搭乘摩托车先行，他们步行至禄艺练歌城，见杨某某所乘摩托车被警察拦住，董某某将一把刀藏入花坛，刘某某先进入情中情网吧。警车离开后，他和董某某走向情中情网吧时，见初东峰持刀过来并问“谁是董某某”，董某某说“我在这，怎么了”，初东峰持刀朝董某某捅了两下，董某某躲开说“你等着，我去拿刀”，就往禄艺练歌城跑了。这时过来三个小伙，是帮初东峰的，刘某某和三小伙对话，董某某取刀返回，与初东峰持刀对骂，后相互扭打，他和刘某某上前拉初东峰，被初东峰推了两下，刘某某就将初东峰摔倒，杨某某持铁管打初东峰，初东峰持刀挥舞，他按住初东峰的手，董某某持刀朝初东峰砍了几下，他朝初东峰踢了两脚，刘某某也朝初东峰踢打几下，与初东峰一起的三个小伙把他们拉开，他和刘某某发现董某某捂着胸口倒地，于是拨打了120和110。＼n（3）杨某某证实，他在东方科信网吧干网管，2012年9月17日凌晨，他在吧台看到一把刀，听说是董某某的，董某某与其女友及两个同事正在上网。后来董某某向他要刀，称初东峰带其女友到海之韵练歌城上班，要带两名同事去情中情网吧找初东峰，两名同事劝董某某，董某某要自己去，他怕董某某吃亏，表示与董某某一起去。他带一根铁管，让荆某某驾驶摩托车送去，在情中情网吧附近被巡逻的警车盘问后放行，到情中情网吧后见董某某与其同事已经到场，初东峰带着三个小伙过来，持匕首问“谁是董某某”并朝董某某捅，董某某说“你等着，我去拿刀”，朝禄艺练歌城方向跑了。董某某的同事刘某某和对方的小伙正说话时，董某某取刀返回，与初东峰各自持刀对骂，并扭打起来，之后见刘某某上前一手搂住初东峰脖子、一手握住初东峰持刀的手想摔倒初东峰，他趁机持铁管朝初东峰背部打了两下，等初东峰摔倒后，他上前掐住初东峰脖子，用腿压住初东峰持刀的手，当时董某某等人怎么打的没看清，后来初东峰说“别打了”，初东峰的同伙拉起初东峰跑了，这时他看到董某某浑身是血，董某某的同事拨打了120。＼n（4）孙某某证实，2012年9月17日凌晨，他和刘某甲在新元广场玩，“小宝”打电话叫他去情中情网吧上网，他俩赶到后遇到刘某某和“小宝”从网吧出来，刘某某与刘某甲说了几句话，这时有人争吵，他们跟过去，见初东峰和董某某及几个不认识的人在吵，他劝了几句后退到旁边，初东峰和董某某一伙打起来，后来初东峰倒地，董某某等人围着打，过了一会儿，初东峰起身跑了，董某某等人围在一起。＼n（5）刘某甲证实，2012年9月17日凌晨，“小宝”打电话约他和孙某某去上网，他俩打车来到情中情网吧，刚下车就看见“小宝”和初东峰从网吧出来，初东峰出门后与几个人发生争吵，他的同学刘某某过来招呼他，他到了吵架处，上前劝架未果，初东峰等人争吵着打起来，后来初东峰倒地，被几个小伙围着打。＼n（6）邵某某证实，2012年9月17日凌晨，初东峰到海之韵练歌城接她下班后，她到东方科信网吧上网，初东峰到情中情网吧上网。她在网吧遇见前男友董某某及其同事，董某某问她怎么去海之韵上班，她说是初东峰带去的，董某某让她以后随其到富豪练歌城，董某某还用她的qq号与初东峰视频聊天，又问初东峰跟谁混，之后董某某就叫两个同事一起去找初东峰，那两个小伙不去，董某某又叫杨某某帮忙，杨某某答应了，董某某到吧台拿刀、杨某某拿根铁管，与董某某的两个同事一起去找初东峰了。＼n2、现场勘验检查笔录＼n海阳市公安局制作的现场勘查笔录及所附图片证实，案发现场位于海阳市东南国际装饰城超帆网吧门前，现场提取血色斑迹三处、蓝色右脚拖鞋一只、单刃刀一把。＼n3、鉴定意见＼n（1）海阳市公安局出具的法医学尸体检验鉴定书证实，死者左胸部第5肋间胸骨旁线内侧1.5cm处见一内上外下、长2cm创口，创缘整齐、创角上锐下钝，深达胸腔；胸部正中剑突上6cm处见一横行长0.7cm创口，深达皮下，创缘整齐、创腔内无组织间桥，左下腹外侧见1.5cm、1.2cm长两处创口，两创贯通，深达皮下，创缘整齐。解剖见右心室心包处有一3.5cm创口，心包腔内积血约200ml，右心室前壁底部有一2cm创口，深达右心室。鉴定意见：死者董某某系左胸部被单刃锐器刺入致急性心包填塞死亡。＼n（2）烟台市公安局出具的法医物证检验鉴定书证实，在送检的从超帆网吧与发舞台理发店之间地面提取的斑迹中检出人血，是董某某所留的似然比率为1.0375238×1021。在送检的从现场自行车西侧、西北侧地面提取的斑迹中均检出人血，是刘某某所留的似然比率为3.684392×1021。在送检的从单刃刀提取的两处斑迹中均检出人血，是初东峰所留的似然比率为2.0111706×1023。＼n4、物证＼n公安机关在案发现场提取单刃刀一把。＼n5、书证＼n（1）海阳市公安局出具的办案说明及办案民警出具的证明材料各一份，证实被告人初东峰被抓获归案的情况。＼n（2）户籍证明一份，证实被告人初东峰作案时达到完全刑事责任年龄。＼n6、被告人供述＼n被告人初东峰供述，2012年9月17日凌晨1时许，他在情中情网吧上网，董某某在qq上加他为好友，说他叨叨其对象，他知道董某某说的是自己的女友邵某某，二人在qq上吵骂起来，董某某称在东方科信网吧，他诈唬说让董某某在那里等着，意思是要教训董某某。之后在他身边上网的“小宝”接一个电话，告诉他董某某正联系人要教训他，他就让“小宝”联系人帮他教训董某某。20多分钟后，刘某某来到网吧和“小宝”说话，这时“小宝”接到电话说人来了，他和“小宝”、刘某某走出网吧，看到董某某带着两三个小伙过来，就拿出刀问“谁是董某某”，董某某说“我是，怎么了”，他持刀朝董某某作捅的动作吓唬对方，董某某躲开说“去拿刀”，转身跑了，这时“小宝”帮他找的两个小伙也来了，双方都站着没动手，董某某取刀返回后，他俩持刀对骂，然后打在一起，他感觉有人拽住他往地上按，看到董某某奔过来，他在倒地时朝董某某身前捅了一二下，周围几个人上前对他拳打脚踢，他侧躺着持刀乱舞，董某某持砍刀朝他后背和身上砍了几下，后来董某某等人把他放开，他起身看到董某某身子朝前倒地，就拿着刀跑到路边花坛附近躲起来，后来看到警车，让警察把他送到医院了。＼n原审法院认为，被告人初东峰持刀故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为构成故意伤害罪，应予依法惩处。被告人初东峰应当赔偿因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失。鉴于被告人初东峰归案后自愿认罪，并赔偿附带民事诉讼原告人经济损失70000元，可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人初东峰有期徒刑十三年；被告人初东峰赔偿附带民事诉讼原告人董某甲、于某某经济损失人民币70000元。＼n宣判后，公诉机关不抗诉，附带民事诉讼原告人董某甲、于某某和被告人初东峰不服，均提出上诉。董某甲、于某某的上诉理由是一审判决附带民事赔偿数额过低；初东峰的上诉理由是其行为属于防卫过当。＼n经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审相同。＼n本院认为，上诉人初东峰持刀故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为构成故意伤害罪，原审判决定性准确。关于上诉人初东峰提出其行为属于防卫过当的上诉理由，经查，本案因被害人董某某与上诉人初东峰二人逞强斗殴引发，二人在发生言语冲突后，均积极找寻人手、携带刀具，准备殴斗，故上诉人的行为不存在防卫性，其上诉理由不能成立。关于上诉人董某甲、于某某提出原审判决的附带民事赔偿数额过低的上诉理由，依照最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，本案的附带民事赔偿范围不应包含死亡赔偿金项目，故原审法院将上诉人初东峰已经交纳的赔偿数额确定为判决赔偿数额并无不当，其上诉理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，量刑适当，附带民事部分判决无误，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条第一款、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长牟江涛＼n审判员王树奎＼n审判员徐少冬＼n二〇一四年二月十日＼n书记员施鸿正