湖南省祁东县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘0426民初1681号
原告：刘五英，女，住湖南省祁东县。
委托诉讼代理人：龙华山，祁东县洪城法律服务所法律工作者。
被告：李冬成，男，住湖南省祁东县。
委托诉讼代理人：李友联，湖南真诚律师事务所律师。
被告：祁东县劲松食品有限公司，住所地祁东县黄土铺镇马路街。
法定代表人：肖劲松，总经理。
委托诉讼代理人：肖新祁，祁东县洪城法律服务所法律工作者。
被告：肖广，男，住湖南省祁东县。
原告刘五英与被告李冬成、肖广、祁东县劲松食品有限公司（以下简称“劲松食品公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年11月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。被告劲松食品公司于2017年12月18日向本院申请追加肖广为被告，本院依法予以准许。原告刘五英及其委托诉讼代理人龙华山、被告李冬成及其委托诉讼代理人李友联、被告劲松食品公司的委托诉讼代理人肖新祁到庭参加诉讼，被告肖广经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告刘五英向本院提出诉讼请求:1、依法判令被告劲松食品公司赔偿原告在为其提供劳务时受害的各项经济损失84，883.6元，被告李冬成依法承担连带责任；2、本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告系祁东县黄土铺镇所在地规划“红线”范围且属城镇区域内的居民，其居住地与被告劲松食品公司地址毗连。原告从2014年3月起至提供劳务受害时止的近三年时间均在该公司务工。2015年农历正月，被告劲松食品公司为了推行生产责任制，将公司加工茹粉的任务采取定额计酬的方式安排给被告李冬成生产，并委托其负责招聘生产员工。但生产原辅材料、场地、厂房、机械设备和员工食宿及其水电等生产、生活条件均由被告劲松食品公司负责提供。2016年12月30日晚上8时许，原告在被告劲松食品公司处上晚班时，从其车间内推模板装升降机，该机处于静止状态但没有完全降下来，不便装载模板，原告用右手想拉下来，结果被砸断了左手，鲜血直流。被告劲松食品公司的法人代表“肖总”闻讯赶到现场，并在第一时间用其的小轿车将原告送到当地黄土铺镇医院抢救。因原告伤势严重，“肖总”遵医嘱又将原告急送衡阳市第一人民医院住院治疗二十一天，并负担了医疗费6万余元。原告之伤经湖南金泰诚司法鉴定所评定为十级伤残，误工日180天、护理期60天（1人）、营养期90天，后期取内固定费用10,000元，伤后医疗费凭医院的合理发票认可。原告认为，公民从事生产劳动享有劳动保护的权利。被告劲松食品公司将生产茹粉的工艺交与被告李冬成，是其企业内部对雇员生产实行劳动额定管理或者按件计酬的用工形式，其用工主体和生产收益权没有因此改变。故原告在提供劳务时因被告劲松食品公司的生产设备不完善和安保措施不到位受伤，被告劲松食品公司应当承担民事责任。被告李冬成为被告劲松食品公司代招雇员到生产设备存有安全隐患和劳动安全措施缺乏的企业进行劳动并受伤，被告李冬成应当承担民事责任。
被告李冬成辩称，1、原告诉称是答辩人招聘其为劲松食品公司员工不是事实。答辩人于2016年农历正月到被告劲松食品公司打工、从事开机压制湿粉条的工作，由被告劲松食品公司以成品重量、按约定的价格计付答辩人劳动报酬，遵循被告劲松食品公司管理劳动人员岗位的安排和报酬计付的制度惯例做的，答辩人没有招聘原告为员工。被告劲松食品公司开办在原告所在的小组，为了照顾原告家庭，从一个叫严某的人操作粉条机开始，被告劲松食品公司就将托运空纱板的劳务给原告孙子肖广承揽；2、答辩人不存在实施侵权行为，也不存在过错或者推定过错，故原告受伤受损与答辩人无关；3.答辩人不是用人单位，也不是“雇主”，是为被告劲松食品公司提供劳动的劳动者，承担劳动者劳动保险义务的不是答辩人，故原告诉请答辩人承担连带赔偿责任无事实与法律依据，请法院依法驳回原告对答辩人承担连带责任的诉请。
被告劲松食品公司辩称，1、2015年正月，被告劲松食品公司将粉丝加工的生产线承包给被告李冬成经营。被告劲松食品公司提供原材料、加工场地及生产线的水电，并按照加工每一百市斤支付42元劳动报酬。生产线的员工由被告李冬成自主招用，报酬由李冬成支付。因此被告劲松食品公司与李冬成之间是承揽合同关系；2、原告刘五英与被告劲松食品公司没有形成劳务关系。被告肖广与被告李冬成形成劳务关系或者承揽合同关系；3、被告肖广系原告孙子，且原告受伤与被告肖广启动升降机开关没有尽到安全注意义务有因果关系，应当承担赔偿责任。原告刘五英对损害结果的发生存在过错，应当减轻各侵权人的民事责任；4、原告刘五英的各项赔偿请求过高，应当予以核减；5、被告劲松食品公司为原告刘五英垫付了医疗费55，058.86元及生活费2000元，应当计入原告刘五英的各项损失的总和，并按照各方当事人的责任大小进行分担。
被告肖广及其法定代理人肖某辩称，被答辩人劲松食品公司以答辩人涉嫌共同侵权将答辩人追加为共同被告无事实和法律依据。1、答辩人与原告刘五英系祖孙关系，二人一同为被答辩人劲松食品公司提供劳务生产茹粉条；2、原告刘五英受伤与答辩人无因果关系，原告刘五英受伤时答辩人不在现场，在升降机隔壁的一间工房上班；3、答辩人为被答辩人提供劳务是按件计酬，虽然劳动工资是通过被告李冬成转付，但那是被答辩人企业内部与雇员的生产劳动实行定额管理或者是按件计酬的用工形式。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、原告刘五英是否应当按照城镇居民计算损失。原告为此提交了祁东县黄土铺镇XX村委会的证明，拟证明原告系城镇居民。被告李冬成、劲松食品公司均提出异议，认为证据形式不合法。本院经审核认为，对于原告系农村居民或者城镇居民应当由公安户籍管理部门出具相关证明，村委会无该项职能，该份证据形式不合法，故对该份证据本院不予采信，原告未提供其他证据证明其符合按照城镇居民标准计算损失的情形，故本院对原告要求按照城镇居民计算损失的事实不予认可。
二、原告刘五英与被告李冬成、劲松食品公司之间的法律关系认定。
根据原、被告双方当事人在庭审中的陈述，被告劲松食品公司提供生产资料、工作场所、生产设备，由被告李冬成为其进行粉丝加工，并约定了劳动报酬。由于被告李冬成无法独自完成模板搬运工作，便将模板搬运工作交由原告刘五英和被告肖广完成，并由被告李冬成在其向被告劲松食品公司领取的劳动报酬内向原告刘五英和被告肖广支付劳动报酬。本院认为，雇佣关系和承揽关系均是基于劳务合同产生的民事法律关系。关于雇佣关系和承揽关系的区别，如当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方提供工作场所、生产工具，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分，可以认定为雇佣关系，反之，则认定为承揽关系。本案中，被告劲松食品公司向被告李冬成提供场所和设备，并定期向被告李冬成支付劳动报酬，且被告李冬成的工作在被告劲松食品公司的指挥和控制下，双方之间更符合雇佣关系的法律特征，故本院认定被告劲松食品公司与被告李冬成之间系雇佣关系。原告虽系被告李冬成雇请从事模板搬运工作，但其提供的劳务系被告劲松食品公司生产经营活动的一部分，应当视为被告李冬成代被告劲松食品公司雇请原告为其提供劳务，故原告刘五英与被告劲松食品公司之间成立雇佣关系。
三、原告刘五英因此次事故造成的经济损失。
刘五英系农业家庭户口，因事故受伤时年满67周岁，其各相关损失均应按农村户籍标准计算。刘五英就其伤情所作的司法鉴定，其结论可作为本案部分损失的定损依据。
1、关于医疗费。原告刘五英因提供劳务受伤花费医疗费55，058.86元，有相关病历资料及发票予以证实，本院依法予以认可。
2、关于后期治疗费。原告刘五英的伤势经湖南金泰诚司法鉴定中心鉴定需后期取内固定费10，000元，本院依法予以确认。
3、关于护理费。原告刘五英受伤后经湖南金泰诚司法鉴定中心鉴定护理期为60天，故护理费计算为5876元（35,745元／年÷365天×60天）。
4、关于住院伙食补助费。根据病历及相关证据显示，原告刘五英受伤在衡阳市第一人民医院住院共计21天，住院伙食补助费为1050元（50元/天×21天）。
5、关于残疾赔偿金。原告刘五英的伤残等级被评定为十级，故残疾赔偿金认定为16，816元（12,936元／年×13年×10%）。
6、关于营养费。有加强营养的医嘱建议为凭，本院酌情认定为5000元。
7、关于鉴定费。原告请求鉴定费2200元，提供了鉴定费票据，本院予以认定。
8、关于交通费。原告请求交通费200元，考虑到其在交通费方面有实际支出，故本院对交通费200元予以支持。
9、关于精神抚慰金。原告刘五英的伤残等级被评定为十级，故本院对精神损害抚慰金确定为5000元。
综上，原告刘五英的各项损失合计为101，200.86元。原告受伤后，被告祁东县劲松食品有限公司已支付医疗费55，058.86元及生活费2000元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动过程中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告刘五英受被告祁东县劲松食品有限公司雇请，在从事雇佣活动中因操作升降机时受伤，被告祁东县劲松食品有限公司应当承担赔偿责任。原告刘五英在操作升降机时未尽到安全注意义务，其对损害的发生亦存在过错，应当减轻被告祁东县劲松食品有限公司。被告李冬成、肖广系被告祁东县劲松食品有限公司雇请的工作人员，且对原告刘五英的损害结果不存在过错，故对原告刘五英请求被告李冬成、肖广承担赔偿责任，无事实和法律依据，本院依法不予支持。被告祁东县劲松食品有限公司辩称湖南金泰诚司法鉴定中心的鉴定意见书采用的鉴定标准不符合法律规定，但其未向本院申请重新鉴定，亦未提供相关的证据予以证实，故本院对该项辩解意见不予采纳。对于误工费，原告刘五英在事故发生时年龄已经超过六十周岁，已远远超过退休年龄，不应计算误工费损失，故对原告要求赔偿误工费的诉讼请求，本院依法不予支持。
综上所述，原告刘五英的诉讼请求本院依法予以部分支持，具体赔偿数额应以本院核定的为准。案经调解不成，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告刘五英因受伤所造成的经济损失共计101，200.86元，由被告祁东县劲松食品有限公司赔偿70%计币70，840.86元；
二、驳回原告刘五英的其他诉讼请求。
上述判决中，确定由被告祁东县劲松食品有限公司赔偿70，840.86元，因被告祁东县劲松食品有限公司已向原告刘五英支付了57,058.86元，故应当由被告祁东县劲松食品有限公司向原告刘五英支付剩余13，782元。限在本判决书生效后十日内付清。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，按照中国人民银行同期贷款利率标准加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案受理费1922元，由原告刘五英负担577元，由被告祁东县劲松食品有限公司负担1345元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 彭 鹏
人民陪审员 贺潇湘
人民陪审员 石江玲
二〇一八年七月十六日
书 记 员 尹飞艳
附本判决书所适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。