安徽省含山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）含刑初字第00189号
公诉机关含山县人民检察院。
被告人冯某，男，1989年10月01日出生于安徽省含山县，汉族，裁缝，住安徽省含山县。被告人冯某因涉嫌故意伤害罪，于2015年4月10日被含山县公安局刑事拘留，同年4月23日被含山县人民检察院批准逮捕，同日由含山县公安局执行逮捕，现羁押于含山县看守所。
辩护人林晓彬，安徽吴楚律师事务所律师。
含山县人民检察院以含检刑诉（2015）165起诉书指控被告人冯某犯开设赌场罪、故意伤害罪，于2015年9月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2015年11月20日公开开庭审理了本案。含山县人民检察院指派检察员叶祥出庭支持公诉，被告人冯某及其辩护人到庭参加了诉讼，现已审理终结。
含山县人民检察院指控：
（一）开设赌场罪的事实
2014年7月份左右，被告人冯某承租仙踪镇中街华润发超市东侧隔壁门面房一间，在房间内摆设赌博机供人赌博。其中一台“捕鱼”赌博机不能使用，另外一台“捕鱼”赌博机和一台“飞禽走兽”赌博机合计具有十二个操作基本单元，可供十二人同时赌博。游戏机室经营时间约为一周，在营业期间，许某多次使用赌博机赌博，所输积分累计折合人民币约二万元。
（二）故意伤害罪的事实
2014年12月12日，被告人冯某到仙踪镇信用社对面的手机大卖场，向被害人许某索要赌博欠款。两人因为还款问题发生争执，冯某动手打了许某一巴掌，进而双方互殴，后两人被赶出卖场。卖场外两人继续互殴，许某将冯某鼻子打出血，冯某便从裤子口袋掏出水果刀，戳了许某左胳膊一刀，许某左胳膊被戳流血，两人停止了殴斗。
经鉴定，许某左上臂桡神经断裂致左手背伸功能丧失，左腕关节功能丧失50%以上，其损伤程度为重伤二级；左上臂手术缝合疤痕损伤程度属轻伤二级。
案发后，冯某赔偿许某医疗费人民币5000元，但未取得被害人谅解。
被告人冯某故意伤害他人身体，致一人一处重伤二级，一处轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人冯某设置赌博机供他人进行赌博，赌博机数量为12台，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人冯某一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款，应当数罪并罚。被告人冯某犯故意伤害罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，关于故意伤害罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人冯某犯开设赌场罪后，如实供述自己的犯罪事实，关于开设赌场罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，系坦白，可以从轻处罚。
公诉机关提供的证据如下：
1.书证：受案登记表、接处警情况登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、查询证明、证据保全决定书、证据保全清单、检查证；2.证人证言：证人严某、刘某、胡某、王某、吴某、葛某、童某、程某、诸某、昂磊、张某的证言；3.被害人陈述：被害人许某的陈述；4.被告人的供述和辩解：被告人冯某的供述和辩解。；5.鉴定意见：含公物鉴（活）字（2015）9号法医学人体损伤程度鉴定书、马公物鉴（活）字（2015）343号法医学人体损伤程度鉴定书；6．勘验、检查、辨认笔录：含山县公安局勘验检查笔录、程某的辨认笔录、冯某的辨认笔录、许某的辨认笔录。
被告人冯某供述：对含山县人民检察院的指控均无异议。
被告人冯某的辩护人提出的辩护意见：1、开设赌场罪行为轻微，12个单元没有同时使用过，不构成犯罪，被告人没有获得任何经济利益，因此可以不认定犯罪；2、开设赌场是被告人主动交代的，如果认定犯罪，应认定为自首；3、故意伤害罪中被害人有过错。4、被告人故意伤害罪系自首；5、被告人愿意赔偿。
审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，另审理中案经本院主持调解，双方已达成赔偿协议，被告人冯某已取得被害人谅解。经庭审举证、质证，上述事实有：1.书证：受案登记表、接处警情况登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、查询证明、证据保全决定书、证据保全清单、检查证；2.证人证言：证人严某、刘某、胡某、王某、吴某、葛某、童某、程某、诸某、昂磊、张某的证言；3.被害人陈述：被害人许某的陈述；4.被告人的供述和辩解：被告人冯某的供述和辩解；5.鉴定意见：含公物鉴（活）字（2015）9号法医学人体损伤程度鉴定书、马公物鉴（活）字（2015）343号法医学人体损伤程度鉴定书；6．勘验、检查、辨认笔录：含山县公安局勘验检查笔录、程某的辨认笔录、冯某的辨认笔录、许某的辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为被告人冯某故意伤害他人身体，致一人一处重伤二级，一处轻伤二级，其行为触犯了刑律，构成故意伤害罪。被告人冯某设置赌博机供他人进行赌博，赌博机数量为12台，其行为触了刑律，构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。被告人冯某一人犯数罪，应当数罪并罚；被告人犯故意伤害罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人冯某犯开设赌场罪，后期主动认罪，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人冯某的辩护人提出的辩护意见1，与法相悖，最高人民法院的司法解释对此有明确的规定，故该观点不予采信；辩护意见2，被告人案发时并未认罪，后期才主动认罪，故仅系坦白；辩护意见3，与事实不符合，被告人冯某先打了许某一耳光，故该观点不予采信；辩护意见4、5，与事实和法律相符，予以采纳；双方已达成赔偿协议，被告人冯某已取得被害人谅解，依法可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第六十七条、第六十九条、第五十二条第一款之规定，判决如下：
被告人冯某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金4000元。犯故意伤害罪，判处有期处刑一年，数罪并罚，合并决定执行有期处刑一年，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月10日起至2016年4月9日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈庆平
人民陪审员 董 红
人民陪审员 郭 强
二〇一五年十一月二十六日
代书 记员 宋青竹
附件：本判决引用法律条文和司法解释
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三百零三条【赌博罪；开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。