太原市迎泽区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）迎民初字第126号
原告山西中威建筑劳务有限公司，住所地：太原市迎泽区双塔寺街124号山西日报新印务大楼308、309号。
法定代表人郭文仓，总经理。
委托代理人刘杰，山西瑞哲律师事务所律师。
被告潘武云，女，1967年11月7日出生，汉族，住重庆市
万盛区青年镇毛里村白路垭36号,居民身份证号5102161967********。
委托代理人孙艳，太原平阳法律事务所法律工作者。
原告山西中威建筑劳务有限公司与被告潘武云劳动争议纠纷一案，本院受理后，向被告送达了应诉通知、民事诉状、权利义务、举证通知及开庭传票等诉讼文书。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山西中威建筑劳务有限公司委托代理人刘杰，被告潘武云及其委托代理人孙艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山西中威建筑劳务有限公司诉称，我公司承包的太铁佳苑小区土建劳务工程，2012年7月18日潘武云、石现龙两人进入该工地开始模板施工。根据当时约定，潘武云、石现龙两人共同承包该工地木工模板493平方米的施工。2012年9月5日潘武云在工地不慎受伤。我公司承担了当时的全部费用。在潘武云受伤后，由石现龙继续完成二人承包的工程量，一直施工到2012年11月8日。根据他们实际完成的工程量，原告给被告结清了全部的报酬，故应以潘武云的实际工资为计算赔偿的依据。根据进场时间及离场时间以及承包工程量，总共工程款为9367元，减去未完成的工程量折算价款418.8元，二人的工程款8948．2元，二人平均之后，再除以4个月，一个月的报酬为1118元。根据潘武云的劳动仲裁申请书，其仲裁仅仅主张一次性医疗补助金为5个月工资。2013年6月17日，被告向太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会递交了要求原告支付工伤保险待遇共计122695.08元及解除劳动关系的申请。该仲裁委裁决解除双方劳动关系，并由原告支付被告工伤保险待遇共计116037元。其中按照统筹地区职工平均工资计算工伤保险待遇和按照15个月进行裁决无依据。现原告因不服裁决书，提起诉讼，请求依法判决应以潘武云的实际月工资1118元为计算工伤保险待遇赔偿的依据，判令按照5个月的工资标准支付被告一次性工伤医疗补助金。诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1、营业执照。2、仲裁申请书。3、仲裁裁决书。4、工资结算样本。5、证明。
被告潘武云辩称，原告所诉完全没有事实根据，我方向法庭提交的被告与原告的包工头的结算单可以看出来，两人的进场时间是8月3日，我受伤时间是9月5日，并非原告所说的长达四个月的工作时间，而且在双方的结算上写的很清楚，根据双方所干的工作量，按照法律规定参照上年人均平均工资计算，我也认可。原告关于仲裁申请五个月的问题，这是笔误，我在仲裁委仲裁时是按15个月进行主张，仲裁委也是按照15个月进行计算，原告的诉讼请求完全没有道理，请求维持仲裁裁决，驳回原告的诉讼请求。
被告为支持其抗辩主张，向本院提交了工资结算表一份。
经审理查明，被告潘武云于2012年8月3日起经老乡介绍到原告处从事模工工作，双方之间未签订劳动合同，原告未依法为被告申请缴纳工伤保险。2012年9月5日原告在工作中不慎摔伤，造成右桡骨远端骨折。经太原市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经太原市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，停工留薪期六个月。2013年9月30日经山西省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。
又查明，被告于2013年6月17日向太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除劳动关系，要求原告支付医疗费、住院伙食补助费、伤残补助金、工伤医疗补助金等共计122695.08元。太原市迎泽区劳动争议仲裁委员会于2013年12月4日作出裁决书，解除双方劳动关系，原告支付被告工伤保险待遇共计116037元，驳回其他仲裁申请。
本院查明的上述事实，有仲裁申请书、仲裁裁决书及当事人陈述在案为凭。
本院认为，根据《社会保险法》的规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》进一步规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”故本案被告因伤致残支付的医疗费2978元应由原告负担。
根据《工伤保险条例》的规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，故被告在仲裁时提出解除劳动合同的申请依法应予支持。
关于原告有关应以被告实际月工资1118元为计算工伤保险待遇赔偿依据的主张，本院认为，本案被告因工伤致残等级为伤残十级，依据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助标准为七个月的本人工资。因本案原被告之间没有约定工资标准，根据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》的规定，工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资为3325元，七个月的补助总额为23275元。
关于原告有关应按照5个月的工资标准支付一次性工伤医疗补助金的主张，本院认为，根据山西省实施《工伤保险条例》试行办法的规定，职工因公致残为十级伤残的，用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，规定的补助标准分别为一次性医疗补助15个月本人工资，伤残就业补助6个月本人工资。上述补助金具有强制性，用人单位不得减免。被告在仲裁机构按照法定标准作出裁决后未提出异议，故原告应按照15个月工资标准补助被告一次性工伤医疗补助金49875元，补助一次性伤残就业补助金19950元。
根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案被告停工留薪六个月，原告应支付被告停工留薪期间工资19950元。
根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案仲裁及诉讼期间，被告均未提交法定机构出具的生活不能自理需要护理的证明材料，故对其仲裁申请中有关支付其护理费的主张不予支持。
综上，本院认为，本案原告提出的诉讼主张与查明的事实不符，其主张本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、驳回原告山西中威建筑劳务有限公司的诉讼请求。
二、本判决生效之日起山西中威建筑劳务有限公司与潘武云解除劳动关系。
三、原告山西中威建筑劳务有限公司于判决生效后十日内支付被告潘武云工伤保险待遇共计十一万六千零三十七元（其中一次性伤残补助金23275元、一次性工伤医疗补助金49875元、一次性伤残就业补助金19950元、停工留薪期工资19950元、医疗费2987元）。
未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 田德胜
人民陪审员 芝 涛
人民陪审员 任思洁
二〇一四年三月十八日
书 记 员 增 斌
有关法律规范
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
……
（三）因工伤残或者患××；
《中华人民共和国社会保险法》
第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。