北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民终字第08521号
上诉人（原审原告）高利伟，男，1979年6月16日出生。
法定代理人赵春先（高利伟之母），女，1955年7月17日出生。
被上诉人（原审被告）吴天军，男，1983年2月20日出生。
上诉人高利伟因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服北京市延庆县人民法院（2015）延民初字第04101号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
高利伟在原审法院诉称：2009年7月4日21时许，高利伟经过吴天军在延庆镇石河营村暂住地门口时，双方发生口角，吴天军向高利伟大打出手，造成高利伟受伤。当晚高利伟被120送到延庆县医院治疗，后又转入昌平区急救中心进行治疗。高利伟经延庆县公安医院鉴定为重伤，出院后在北京盛唐法医学司法鉴定所鉴定残疾等级为二级，并需要二次手术。现二次手术已经做完，故要求吴天军支付高利伟因二次手术所产生的费用：医疗费37850.45元、护理费3800元、住院伙食补助费950元、营养费950元、就医交通费1000元，以上共计44550.45元。
吴天军未答辩。
原审法院审理查明：2009年7月4日21时许，高利伟、杨××（男，25岁）酒后经过吴天军在延庆镇石河营村暂住地门口时，因高利伟进入吴天军租住的外屋对吴天军的女友周××进行挑逗，被在屋内的吴天军听到后，吴天军从屋内出来质询高利伟，双方为此发生口角，高利伟用拳头向吴天军的身体打了一拳，后吴天军即返回屋内取出镐把，并用镐把将高利伟打倒在地，后又持镐把追赶在门口的杨建国，并用镐把将其打伤。后吴天军返回屋中，将躺在屋中地上的高利伟拽到街上，并打电话报警。随后高利伟被送往延庆县医院进行治疗，次日延庆县医院建议其转院至北京市昌平区医院进行治疗，经诊断高利伟所受损伤为“急性重型颅脑损伤，右侧硬膜外血肿，小脑幕切迹疝晚期，脑干损伤，头皮裂伤，双侧胸腔积液，并在气管麻醉下，行开颅血肿清除术，去骨片减压术”。高利伟2009年8月25日出院后，又于同年8月25日入住延庆县医院继续进行治疗，并于2009年11月5日出院。2010年1月7日，法院（2009）延刑初字第167号刑事附带民事判决书判决吴天军犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；并判决吴天军赔偿高利伟医药费、住院期间伙食补助费、营养费、护理费、就医交通费、误工损失费、衣物损失费共计115260.52元（已履行4000元，剩余111260.52元判决生效后十日内缴纳）。该判决同时认为高利伟挑逗吴天军女友，致使吴天军将其打伤，高利伟在案件起因上有过错，应承担自己经济损失10%的责任。2010年2月26日，北京盛唐法医学司法鉴定所在对高利伟的伤残程度进行鉴定后出具鉴定意见书，其中认定“被鉴定人高利伟重型颅脑损伤，临床已行开颅手术治疗，目前遗留颅骨缺损面积约54c㎡”，并综合高利伟的各项伤情，最终认定“被鉴定人高利伟的综合伤残赔偿指数为60%，可择期进行颅骨修补术。”后高利伟于2010年6月10日，诉至法院，要求吴天军赔偿其各项合理的经济损失。2010年12月3日，法院（2010）延民初字第02970号民事判决书判决吴天军赔偿高利伟误工费、伤残赔偿金、伤残鉴定费、就医交通费、精神损害抚慰金共计154174.7元；并判决吴天军赔偿高利伟护理费每日72元，自2009年11月6日开始计算，至高利伟二次手术出院时止。该判决亦认为吴天军因高利伟挑逗其女朋友而将高利伟打伤，对因此给高利伟造成的合理损失，吴天军应当承担90%的赔偿责任。2014年12月13日，北京市延庆县医院出具诊断证明书，证明高利伟因颅骨缺损在该院就诊，并建议高利伟转首都医科大学附属北京天坛医院就诊。后高利伟至首都医科大学附属北京天坛医院神经外科就诊，经诊断高利伟病情为：1、颅骨缺损（颞顶，右）；2、癫痫。高利伟于2015年1月4日至2015年1月23日，在北京天坛医院住院治疗19天，进行了右颞顶颅骨缺损钛板修补术，花费医疗费37850.45元；并于住院期间聘请同村村民王××进行护理，每日200元，共花费护理费3800元。2015年5月28日，高利伟诉至法院，要求吴天军赔偿其医疗费37850.45元、住院期间护理费3800元、住院伙食补助费3700元、营养费950元、就医交通费1000元、住院期间误工费2850元、误工费（2009年至2015年）123840元、护理费（2009年至2015年）157680元，以上共计331670.45元。2015年7月14日，高利伟向法院申请将诉讼请求变更为：要求吴天军赔偿其医疗费37850.45元、护理费3800元、住院伙食补助费950元、营养费950元、就医交通费1000元，以上共计44550.45元。
另查，法院到吴天军住处直接送达开庭传票、起诉书副本及其他相关诉讼材料时见吴天军卧病在床，其称自己身患严重肺部疾病，已花费了高额费用，现无力赔偿原告各项经济损失。开庭当日，吴天军致电法院，表示不来出庭应诉，同意法院依法判决。
原审法院认定上述事实的证据有：当事人的当庭陈述、北京市延庆县医院疾病诊断证明书、首都医科大学附属北京天坛医院住院收费票据、疾病诊断书以及住院病案、住院费用结算单、证人证言、（2009）延刑初字第167号刑事附带民事判决书、（2010）延民初字第02970号民事判决书、电话联系笔录等。
原审法院判决认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担与其过错相适应的侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。本案中，高利伟在案件起因上存在过错，应承担自己合理经济损失10%的责任，吴天军承担90%的责任。高利伟按照医嘱进行右颞顶颅骨缺损钛板修补术，由该手术产生的医疗费应当由吴天军按比例承担。关于住院期间的护理费，根据医嘱高利伟本次住院期间确实需要护理，而（2010）延民初字第02970号民事判决书已经以每日80元的标准判决吴天军按照比例赔偿高利伟护理费每日72元，法院对此不持异议，但该护理标准不足以补偿原告本次住院的实际护理损失，故法院按照高利伟本次住院实际花费的护理费用，由吴天军按比例补足。至于住院伙食补助费、营养费和就医交通费，法院根据原告的诉求，综合高利伟的伤情以及本案各项证据予以认定。
综上，法院认定吴天军应当赔偿高利伟的各项合理经济损失为：医疗费37850.45×90%=34065.4元、护理费200元／天×19天×90%-72元／天×19天=2052元、住院伙食补助费50元／天×19天×90%=855元、营养费950元×90%=855元、就医交通费1000元×90%=900元，以上共计38727.4元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条的规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定判决：一、被告吴天军赔偿原告高利伟医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、就医交通费共计三万八千七百二十七元四角，本判决生效后七日内履行。二、驳回原告高利伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
高利伟不服原审判决，向本院提起上诉。上诉请求是：撤销原审，查清事实并依法改判。上诉理由是：高利伟在本次事件中不存在过错，不应承担10%的责任。
吴天军未到庭答辩，亦未提交书面意见。
本院经审理查明：原审法院判决认定的证据真实有效，据此认定的事实无误，本院予以确认。
以上事实还有当事人在二审期间的陈述在案佐证。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据本案已经查明的事实可知，因高利伟挑逗吴天军女友，致使吴天军将其打伤。高利伟对本案事故的发生有一定过错，理应承担相应责任，（2009）延刑初字第167号刑事附带民事判决书、（2010）延民初字第02970号民事判决书亦对此进行了认定，且根据原审庭审笔录可知，高利伟已明确表示对上述判决书并无异议，因此原审判决高利伟承担10%的责任并无不当。高利伟虽不认可，但未提交证据予以反驳，故本院对高利伟之上诉主张不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费九百一十四元，由高利伟负担一百四十六元（本判决生效后七日内交纳）；由吴天军负担七百六十八元（本判决生效后七日内交纳）。
二审案件受理费五十元，由高利伟负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁宇翔
审 判 员 汤 平
代理审判员 王国庆
二〇一五年十一月十八日
法官 助理 刘雅璠
书 记 员 张颖岚