广东省丰顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1423刑初29号
公诉机关广东省丰顺县人民检察院。
被告人吴泽辉，男，1962年10月13日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地：广东省深圳市龙岗区，现住广东省丰顺县。2017年12月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪被丰顺县公安局刑事拘留，2018年1月5日被逮捕。现羁押于丰顺县看守所。
指定辩护人范钦文，丰顺县法律援助处律师。
被告人吴得盛，男，1984年4月2日出生，汉族，初中文化，务工，住广东省丰顺县。2017年11月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪被丰顺县公安局刑事拘留，2018年1月5日被逮捕。现羁押于丰顺县看守所。
指定辩护人梁贝达，丰顺县法律援助处律师。
丰顺县人民检察院以丰检刑诉[2018]22号起诉书指控被告人吴泽辉、吴得盛犯聚众斗殴罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。丰顺县人民检察院指派检察员黄海满、代理检察员李维芬出庭支持公诉，被告人吴泽辉及其辩护人范钦文、被告人吴得盛及其辩护人梁贝达均到庭参加诉讼。现已审理终结。
丰顺县人民检察院指控：2017年4月10日19时许，被告人吴泽辉因土地纠纷在丰顺县留隍镇中心小学环城路侧与刘某4居产生冲突，吴泽辉打电话将此事告知吴某1、杜某1（二人均已判刑），并让杜某1叫人去打刘某4居，吴某1、杜某1都驾车去现场察看，两人离开现场后，杜某1纠集了郑某1、郑某2、林某（三人均已判刑），与被告人吴得盛、郑某3、杜某2、郑某4、郑某5、郑某6、邱某、杜某3（以上七人均另案处理）等人，在留隍镇万江大道与吴某1等人汇合后，分乘5辆小汽车携带铁水管、木棍等工具去到留隍镇中心小学环城路侧刘某居在建房屋内，对被害人刘某1、刘某2、刘某3进行殴打，致刘某1、刘某2、刘某3分别受伤。经鉴定，刘某1的损伤程度评定为轻伤一级，刘某2的损伤程度评定为轻伤二级，刘某3的损伤程度评定为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人吴泽辉、吴得盛无视国家法律，持械进行聚众斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人吴得盛犯罪以后能自动投案，如实供述自己的犯罪事实，有自首情节，可以从轻或减轻处罚。诉请本院依法判处。
被告人吴泽辉提出起诉书指控的不属实，其没有叫吴某1、杜某1、吴得盛去打人，只是打电话让他们去看一下其放在现场的车有没有被人砸；且案发时其不在现场，没有参与聚众斗殴的任何一个环节；本案其也是受害人，因土地纠纷一事被刘某4居等人所打，请求法院考虑其还有高龄的双亲需要赡养，给予公平、正义、公正的无罪判决。辩护人提出：一、被告人吴泽辉不构成聚众斗殴罪：1、从客观方面来说，被告人吴泽辉在案发时未在现场参加聚众斗殴；2、从主观方面来说，被告人吴泽辉虽有打电话给吴某1，但并未叫人斗殴，没有纠集行为；3、起诉书中“杜某1、吴某1驾车去现场察看”这与吴泽辉叫人去现场察看其汽车吻合，但杜某1是在离开之后才纠集他人聚众斗殴，是被告人吴泽辉不可预见的，没有达成犯罪合意；4、被告人吴泽辉被刘某4居暴力驱赶后已经报警，没有必要再叫人去聚众斗殴的需要，与常理不符。二、如果法庭认定被告人吴泽辉构成聚众斗殴罪，则有以下酌定从轻或减轻情节：1、被告人吴泽辉是初犯、偶犯、无前科或吸毒行为；2、本案事出有因，是普通的民转刑案件，刘某4居未经有关部门审批在争议土地上建房，还暴力驱赶吴泽辉，有一定的过错，但吴泽辉却采取了适当的报警手段来解决。
被告人吴得盛对起诉书指控的内容无意见，自愿认罪。辩护人提出对起诉书指控的罪名无异议，但认为被告人吴得盛具有以下从轻情节：1、被告人吴得盛构成自首；2、被告人吴得盛在案件中起次要作用，被动的参与了此次案件，属从犯；3、被告人吴得盛自愿认罪，有悔罪表现；4、被告人是初犯、偶犯。希望法庭对被告人吴得盛给予缓刑处罚。
经审理查明，2017年4月10日19时许，被告人吴泽辉因土地纠纷在丰顺县留隍镇中心小学环城路侧与刘某4居产生冲突，吴泽辉通过电话将此事告知吴某1、杜某1（二人均已判刑）和被告人吴得盛，并让杜某1、吴得盛叫人去打刘某4居。吴某1、杜某1来到现场察看，后两人离开现场，杜某1纠集了郑某1、郑某2、林某（三人均已判刑）、邱某、杜某2（二人均另案处理），与郑某3、郑某5、郑某4、郑某6、杜某3（以上五人均另案处理）、被告人吴得盛等人在留隍镇万江大道与吴某1汇合后，分乘五辆小汽车携带铁水管、木棍等工具去到留隍镇中心小学环城路侧刘某居在建房屋内，对被害人刘某1、刘某2、刘某3进行殴打，致刘某1、刘某2、刘某3分别受伤。经鉴定，刘某1的损伤程度评定为轻伤一级，伤残程度评定为十级伤残，刘某2的损伤程度评定为轻伤二级，刘某3的损伤程度评定为轻伤二级。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书：证实留隍镇环城路4.10聚众斗殴案，由报案人刘某居于2017年4月10日19时许报案至丰顺县公安局，该局经过审查，于同年4月11日立为行政案件，次日立刑事案件进行侦查。
2、到案经过：证实被告人吴得盛于2017年11月30日15时许主动到丰顺县公安局留隍派出所投案自首；被告人吴泽辉于2017年12月12日9时许在丰顺县留隍镇青金巷家中被丰顺县公安局留隍派出所民警抓获。
3、户籍证明、前科查询证明：证实①被告人吴泽辉、吴得盛的户籍情况和出生年月日，已到负刑事责任年龄；②被告人吴泽辉、吴得盛案发前无违法犯罪记录。
4、（2017）粤1423刑初78、183号刑事判决书：证实同案犯吴某1、郑某2、林某、杜某1、郑某1被本院判处刑罚的情况。
5、调取证据清单、中国移动通信客户通话清单：证实被告人吴泽辉、吴得盛及杜某1、郑某1、吴某1、郑某2等人在案发当晚的通话记录，吴泽辉的手机与吴某1、杜某1、吴得盛均有通话记录，杜某1的手机与吴泽辉、吴得盛、郑某2等人均有多次通话记录。
6、扣押决定书、扣押清单、随案移交物品、文件清单：证实丰顺县公安局依法扣押被告人吴泽辉居民身份证1张、苹果手机1部，并将上述物品及案发入所、讯问、案发视频光盘4个随案移送。
7、接处警登记表、情况说明：证实丰顺县公安局民警于2017年4月10日19时14分接到电话138××××6213的报警，称在丰顺县留隍镇中心小学附近因地方发生纠纷，事主（自称吴泽辉）被打，后留隍派出所出警；2017年4月10日19时54分，留隍派出所民警再次接到“110”指令，报警人（刘某4居的妻子）称在丰顺县留隍镇中心小学附近被多人殴打，后留隍派出所出警。
（二）证人证言和辨认笔录
1、刘某4居的证言：2013年年底，我在留隍中心小学路口环城路侧建房子，建了一层，外墙及里面的墙都还没有砌好，大约只砌了两米高，留隍镇政府就通知让我停建，说是属于违建，于是我就停工了，但到了2017年3月底时，我发现里面的墙被人破坏了，我担心房子再次被人破坏，于是我就跟我老婆魏某珍住了进去，到了2017年4月10日19时左右，我在房子里面吃饭时，我听到门口“砰”的一声，于是我就出来查看，我看到门口门坪处的简易木板门倒在地上，吴泽辉一个人走进来，于是我就拿了把铁铲并跟吴泽辉说：“我等了你很久了。（以前吴泽辉想我做房子的一块土地给他做道路，我建房子的后面是山地，是吴泽辉的，但当时吴泽辉又不愿拿钱跟我买，要我无偿拿出一块土地给他，我不愿意，于是他对我有意见，我一直都怀疑是他来破坏我的房子的）”。我刚拿起手中的铁铲，对方就往外跑了，我看到吴泽辉跑到中心小学侧打电话，当晚我就打电话给我的侄子刘某2，并跟他说：“吴泽辉又来搞我的房子了，他在中心小学侧打电话。”吴泽辉打完电话后，就一个人步行离开了现场，在我们门坪侧的路边，还停着一辆小汽车，应该是吴泽辉开来的。过了一会儿，我侄子刘某1、刘某2、刘某3、刘某5来到了现场，紧接着吴某1就开着车从西洞方向来到现场，吴某1一个人下车来，在路边站了一会儿，可能是没有找到吴泽辉，就开着车往留隍离开了现场。对方应该报了警，很快留隍派出所的民警赶到现场，跟我们了解情况后，就跟我们说其他人没事各自回去，让我跟我老婆魏某珍两人到派出所把事情说清楚，于是我就开着车跟在警车后面，一个人前往留隍派出所，当我走到留隍金凤凰广场时，我接到电话，说对方来了二十多个人，手持铁管在现场打人，于是我就先停车打110报警，报警后我赶紧往留隍派出所走，想赶上前面的警车，等我到派出所时，派出所的民警说有民警已经前往现场了，于是我就开车回现场，我到现场时民警已经到了现场，我看到我侄子刘某1、刘某2两人躺在地上，刘某2的头部都是血，刘某3一只手也受伤了站在现场，我听我老婆魏某珍说已经打电话给120，但救护车一直没有来，于是民警就用警车将受伤的三人送到留隍卫生院，后来我也前往卫生院了解情况，后来卫生院说要转院去汤坑，于是马上又转到丰顺县人民医院去了，到了丰顺县人民医院，检查的结果是刘某1、刘某3手臂骨头断了。刘某2伤的比较严重，医生让我们转院，于是当晚转院至潮州188医院。吴泽辉到现场时，我没有动手打吴泽辉，当时我只是想吓吓吴泽辉，在房子里拿了一把铁铲，但并没有打到吴泽辉。
刘某4居辨认出吴泽辉。
2、魏某珍的证言：2017年3月底，我建在留隍镇留隍中心小学路口环城路侧的房子发现被人破坏，里面的砖墙被人破坏，于是我跟我老公刘某4居就住了进去，防止别人再来破坏，这房子还没建好，外墙都没砌好，留隍镇政府就发出停建通知，说我这是违建，于是我们就停工一直没有再建了。到了2017年4月10日19时左右，我吃完饭后，坐在凳子上，刚好能看到外面的情况，当时我看到一名50多岁的男子走路过来，来到门坪侧就一脚踹向门坪处的简易木质门，木门被踹倒，这名男子走进门坪处，我老公刘某4居拿了一把铁铲出来并跟这名男子说：“你又来，我的墙被你破坏这么多。”我老公当时两只手拿着铁铲，对方看到这种情况，就跑出去了，我老公并没有用铁铲打到对方，这名男子跑出去后，我老公跟我说这名男子就是吴泽辉，吴泽辉跑到中心小学侧打电话，我老公怕吴泽辉叫人过来闹事，就打电话给我侄子刘某3、刘某2、刘某1等人，过了一会儿，吴泽辉步行往留隍镇的方向离开了现场，很快一名40多岁的男子开着小汽车来到现场，我老公告诉我，这名男子就是吴泽辉的弟弟，叫吴某1。吴某1下车来我跟他说：“你又来搞我的房子”。这名男子说：“你有证据吗？”很快我的侄子刘某3、刘某2、刘某1等人也到现场，然后吴某1就离开了现场，吴某1走后，派出所的民警就来到了现场，在现场跟我们了解了情况后，就让我跟我老公过去派出所把事情说清楚，并让其他人先回家去，后来我老公刘某4居就一个人开车跟着警车前往派出所，我跟我侄子刘某3、刘某2、刘某1等人就还在现场，没有离开，过了约3分钟，当时我还在门坪处，看到十多名男子手持铁管冲进来，我看到这种情况，就跟房子里面的刘某3、刘某2、刘某1等人说：“对方来了，快跑。”其中一名男子手持长约80的棍状物，他举起这条棍状物说：“别走。”很快后面十多名男子就手持铁管冲进来就追着刘某3、刘某1、刘某2等人打，接着后面又冲进来十多个手持铁管男子，其中有四五名男子手持铁管对刘某3进行殴打（我不认识这四五名男子，当时比较紧张，我看到这种情况就打110报警，记不清楚这四五名男子的特征，也没有看清具体是如何殴打刘某3的），刘某3就手持一张木凳去挡，刘某2被六七名男子围着打，有四五名男子手持铁管追着刘某1打，刘某1就跑到二楼，后来我看到刘某1在一楼的泥土地上被四五名男子围着用铁管打，打了约几分钟后，这批人就离开现场，很快派出所的民警也来到现场，当时我们打了120，但救护车一直没有来，于是我们家属与民警一起用警车送伤者到留隍卫生院，后来留隍卫生院让我们转院，我们就将刘某3、刘某2、刘某1等人送到丰顺县人民医院，但丰顺县人民医院的医生说伤势比较重，要我们转医去潮州188医院。
魏某珍辨认出吴泽辉。
3、游某辉的证言：2017年4月10日18时左右，我开着小汽车载着我妻子游某燕。我的车从万江大道出发开往环城路。在经过环城路口的时候，有一名三十多岁的男子站在路口处。手指着我对我说：“不准从这里过。你的车灯赶快关掉。”我就把驾驶室的玻璃打下来，我就问那名三十多岁的男子说：“有什么事情吗？”那名男子说：“你赶快把车灯关掉，然后靠边停。”当时我看到路口有三个人（我都不认识）在拦车。我怕他们砸到我车，我看到路口有视频监控，于是我就把车停放在中心小学门口处。我和妻子下车想看看发生什么事情，于是我走到中心小学门口靠近环城路口一处正在建的房子内有很大吵闹声（应该是打架）。我就不敢过去看，我妻子害怕，大约过了半分钟，大约有二十左右人（有一部分手里拿着有工具）上了大约有五辆汽车。我看他们上汽车准备离开，其中有一部分车往留隍东洋村方向行驶。
4、游某燕的证言：2017年4月10日19时50分许，我跟我老公游某辉经过中心小学环城路口时，一名男子挥着一根铁管，意思让我们不要走环城路，我们就没有往环城路走，于是就往前走，到中心小学门口停车，然后我们就下车，往回走了一段距离，站在旁边观看，我看到有很多名男子从环城路口出来就上车了，然后开着车离开了现场。
（三）被害人陈述
1、刘某1的陈述：2017年4月10日19时许，我在留隍镇上接到我姑魏某珍的媳妇周某英的电话，说她父亲刘某4居不知道有什么事，让我过去。然后我就自己开轿车过去，到了刘某4居房屋后，我看到刘某4居和魏某珍站在门口，刘某4居对我说：“吴泽辉又来搞破坏了”。民警对我们说，吴泽辉打电话报警被人打了，叫刘某4居到派出所做笔录，随后派出所的民警开警车离开，刘某4居自己骑摩托车跟着去派出所，我和刘某3、刘某2、魏某珍四人就在一楼屋内喝茶。过了十分钟左右，二、三十人拿着水管冲到屋内，他们就上前殴打我们，当时有五六个人拿水管打我的手臂，我的手臂被对方的人打了四、五下后，我就跑上二楼，还是打我的五、六个人追上来打我，我被打了二、三十下，我的肩部、头部、手脚部都被打了，我被打后摔到一楼地板上，二楼的人就喊一楼的人来打我，随后我又被一楼的四、五个人打了，我被打倒在地上无法动弹。对方打了十几分钟后就走掉了，过后派出所的民警到现场了，随后我和刘某3、刘某2被送到留隍卫生院治疗，过后转到丰顺县人民医院治疗、188医院治疗。
2、刘某3的陈述：2017年4月10日晚6时许，刘某2见到我说：“我的小叔刘某4居在留隍镇中心小学做房子被人搞破坏”，让我和他一起去看看。我就跟刘某2去到刘某4居在建房那里，刘某4居对我们说：“吴泽辉经常到这里来闹事。”之后派出所民警就来了这里，民警对我们说没什么事了，让我们走了，并叫刘某4居到派出所做笔录。过了一会儿，大概三十多人拿到铁管下车后就冲到我们面前，当时我就立即打电话报警，打完电话后我被十几个人用铁管打了头部、手部。刘某1、刘某2也被对方的人打了。我们就被打了十几分钟，对方的人就开车离开了，随后派出所的民警也来到现场，我们就被送院治疗。
打架的矛盾是刘某4居与吴泽辉、吴某1有土地纠纷。案发时对方有三十多人在场，我这边有我、刘某1、刘某2、魏某珍四个人。我不认识殴打我们的人。我们被打后没有还手，对方没有人受伤，我、刘某1、刘某2都有受伤。
3、刘某2的陈述：2017年4月10日19时许，我接到我细叔刘某4居的电话：“吴泽辉又来到环城路边的屋子闹事，你们出来看一下。”接完电话后，我就跟亲戚刘某3，骑上摩托一起到环城路边，我们刚来到现场，看到刘某1已经来到现场，留隍派出所的民警也赶到现场，对我们了解情况后，叫我细叔刘某4居去留隍派出所做笔录，也叫我们没什么事就回家。我想既然没什么事，就跟刘某3、刘某1、细叔婶四人在房子喝茶，我记得当时门没有关上，大约过了十分钟，就来了大约二三十人，他们手里拿着长约两米的铁管，他们进了大门后，什么也没说，对着我们三人就打，他们对我的头部、背部和手臂乱打，我当时就给他们打得不知人事，而刘某1、刘某3也被他们乱打，而我细叔婶看到这样，赶快上前阻拦，但没法拦住他们，后来我就被家人送到医院治疗。
我记得这些人应该有二三十人，他们手里都拿着长约两米的铁管。由于当时人很多，且他们也没说就打，具体有多少人打我我也不清楚。我现在身体多处受伤，头部、背部、右手掌、腿部、脾、肾等部位都受伤，现在伤势比较严重。我不认识打我的这些人。
（四）同案犯供述及辨认笔录
1、吴某1的供述:2017年4月10日晚上6时10分左右，我亲戚“色古”（姓周，具体姓名不清楚）打电话对我说我哥哥吴泽辉在留隍镇中心小学旁边被人打了，我就打电话给吴泽辉，吴泽辉说他被人打跑了，我就自己开自己的白色旅程汽车（车牌号码粤Ｍ×××××）去到丰顺县留隍镇中心小学附近。我到现场后把汽车停在对方的家门口，对方看到我后，有三个男子冲出来，其中一个男子拿着铁铲要来打我，我就下车和他们理论，当时又来了一辆面包车，车上下来八九个男子，其中一个是刘某4居的亲戚用拳头打了一下我的右脸。当时我朋友杜某1刚好经过这里，杜某1就问我是不是给对方打了，我说是被他们打了，然后他走了，我也开车走了。之后我去万江大道小店买烟并等杜某1，过了二十多分钟，杜某1和“老实”、吴得盛他们开了四部车来到这里，我就把车掉头跟着他们的车去到留隍镇中心小学附近路口，我们停车后，我们的人就下车在现场及车后尾箱拿了木棍、水管等工具，每个人各拿一根木棍或水管，拿好工具后我们就朝现场冲，我最先冲到对方在建的屋的门口，当时我们这边的人还留有10个左右男子在路口那里拦车，不让他们走环城路，我们这方的人冲到对方在建的屋的门口后，对方的七八个男子也拿着铁管、木棍冲出来，对方还有一个女子拿着砖头朝我们扔，我先被对方一年轻男子用木棍打了一下右手臂被另一个男子打到腰部一下，然后我们双方就打起来，我看到那女的在扔红砖要去打那女的，但是没打到。双方打了十几分钟后，我们就一起走了，我们五部车就一起离开了现场，之后我们各自散了。
我们这方动手打架的有我、郑某3、杜某1、吴得盛、林某、“脑荣”、“老实”、“三毛”、“包青”，其他参与打架的人我不知道他们的名字。我用木棍打了一下穿短袖男子的手和腿各一下，郑某3、杜某1、吴得盛、林某、“脑荣”、“老实”、“三毛”、“包青”他们都有去打对方，不过他们具体行为我不清楚。我们总共开了五部汽车去现场的，一部是我的白色本田牌旅程轿车（悬挂粤Ｍ×××××车牌），一部是五菱面包车（用迷彩布遮挡车牌），一部是郑某3的黑色本田CRV（没有悬挂车牌），两部青色三菱吉普车（没有悬挂车牌）。
吴某1辨认出吴泽辉；辨认出吴得盛就是参与打架斗殴的人员。
2、郑某2的供述:2017年4月10日晚上7点多，我当时一个人在葛布桥头吹风，我接到杜某1电话，杜某1跟我说：“我在留隍万江大道，你快过来，我遇到了一些事情。”然后我就骑摩托车到万江大道，到了万江大道我就看到杜某1跟六七个男子站在路边，路边停放着好几辆车，杜某1说：“我朋友在留隍中心小学旁边因为建房的事情被人打了，我们一起去留隍中心小学打架。”我当时没有说什么，因为我去到万江大道还比较早，杜某1纠集参与打架的其他人还没到现场，我就先到万江大道旁的石凳上坐着等待，在等待的过程中，参与打架的人员陆陆续续的到了万江大道，隔了5分钟，这时聚集在万江大道参与打架的人有十几个，这时杜某1跟我说：“我们要出发了，你上这辆本田SUV车去。”我们黑色本田SUV行驶一两百米，我们的车就停下来，我们车上的其中一个人就下车去拿东西，我们在车上等了一两分钟，等这名男子上车后，我们就往留隍中心小学行驶，我们行驶到留隍中心小学旁时，我们的黑色本田SUV就停下来，我们下车的时候就打开汽车的后备箱各自拿着一条用于打架的木棍，拿到木棍后我们就往留隍中心小学旁边的一个房子冲，我们这边的人冲到对方的房子后，就用木棒、铁棍跟对方的人打起来，我就手持着木棒站在离打架现场的5、6米处观看，当时场面很混乱。我没看清楚具体有谁参与殴打对方的人，打斗持续了好几分钟，等我们双方的人打完架后，我们这一方的人就快速逃离现场，我跟另外三个男子手持着木棍上了那辆黑色本田SUV，其他人我就不清楚上什么车了。我们的车行驶到九河村一桥头时我就先下车了，下车之后我就步行回到家中，其他车开去哪里我就不清楚。
3、林某前五次的供述：2017年4月10日晚上7点20分左右我开着我的黑色本田小汽车（粤Ｕ×××××）去留隍镇政府附近买食用油，我行驶到万江大道时看到杜某1、吴某1（“阿谷”）、郑某3、“老实”、吴得盛及郑某2（“三毛”）、“细林”、“包某”等十几个男子站在路边，路边停放着四部小汽车（分别是一部银色三菱吉普车、一部黑色的CRV吉普车、一辆银色五菱牌面包车、一辆金色凯迪拉克SUV），这时杜某1就向我的车招手，然后我就把小车停了下来，我下车后，杜某1跟我说我这边遇到一点事情，你没有什么事情就跟我们去一趟留隍中心小学充一下人数，不一定能打起来。我就说好。于是吴某1（“阿谷”）、“老实”、吴得盛及郑某2（“三毛”）就上了我的车，吴某1（“阿谷”）坐在副驾驶座上，郑某2、“老实”、吴得盛就坐在后排，杜某1就上了自己的金色凯迪拉克SUV，郑某3、“细林”上了那部本田CRV汽车，“包青”上了那部银色三菱吉普车，其它人员上了哪部车我不清楚，“阿谷”等五人坐上我的车后，我往前行驶了100多米后，吴某1（“阿谷”）跟我说：“先把车停下来，我去拿木棍，”我把车停好后，吴某1（“阿谷”）一个人下车往万江大道的一个小巷子走，等了三分钟左右，我看到吴某1（“阿谷”）带着杜某4（经查实系杜某2），他们两人各拿着一捆木棒，共两捆（大约有8条），并将木棒放我的汽车后尾箱，前排坐不下了，于是杜某4就坐在后尾箱，后尾箱门没有关，“阿谷”和杜某4上车后，然后我就载着吴某1（“阿谷”）等5人往留隍中心小学方向行驶，当我行驶到留隍变电站时，吴某1（“阿谷”）跟我说：“等下过去留隍中心小学打架。”我的车行驶到留隍中心小学时，我把车停在留隍中心小学大门的侧边，我的车到了留隍中心小学时我们这一方的人员的其它四辆小汽车也来到了现场，我把车停好后，吴某1（“阿谷”）和郑某2（“三毛”）、“老实”、吴得盛、杜某4就从我车里的后尾箱里拿出事先准备好的木棍，我下车也从后尾箱拿出一条木棍，我们各自拿好木棍后，就冲到对方的人的房子周围，我们这方的人冲到对方的人的房子门口时用木棍、铁棍对对方的人进行殴打，我就手持着木棒站在斗殴现场7、8米处看，当时我看到郑某3用木棍去殴打对方的人并把木棍打断了，然后郑某3就过来拿我手里的木棍，郑某3、吴某1（“阿谷”）、郑某2（“三毛”）、“老实”、吴得盛等人继续对对方的人进行殴打，双方大概打了6、7分钟左右就停止了，我们这边的人把对方的人打倒后，吴某1（“阿谷”）和“老实”、吴得盛及“三毛”带着木棍上了我的车，然后我就载吴某1（“阿谷”）和“老实”、吴得盛及郑某2（“三毛”）到留隍南坑，其它四辆车跟在我车的后面，送走吴某1（“阿谷”）、“老实”、吴得盛及郑某2（“三毛”）后我就开车回我的宵夜档。
第六次、第八次的供述：去斗殴现场时，我的汽车由另一名不认识的男子驾驶，我是乘坐汽车去的。
林某辨认出吴得盛就是同方参与打架斗殴的人。
4、杜某1的供述:2017年4月10日晚上7点05分左右，吴泽辉打电话给我说：“我在留隍中心学校附近刘某4居盖房子的地方，被刘某4居七、八个人追打，你叫些人把刘某4居他们打回去，有事我会负责。”我就问他现在在哪里，他说跑到公路上了。我挂完了电话后，郑某3刚好打电话给我，我对郑某3说吴泽辉刚刚打电话来说他在中心小学附近被人打了，郑某3说他打给吴泽辉问下，然后就挂掉了电话。过了一会，我打给杜某2说出去留隍一下，然后我就开车载着杜某2就去留隍，我把车开到中心小学后看到吴泽辉的宝马汽车停放在路中间，我把车掉头后下车去到吴泽辉停车的地方，看到吴泽辉的弟弟吴某1及一个男子和刘某4居那方的八、九个男子推来推去，我就跟他们说不要打架，刘某4居那方的人看到我和杜某2之后，有一个男子就打电话说：“对方有人来了，赶紧出来帮忙打架。”我看到他打完电话后，我就开车和杜某2走了，吴某1当时还在跟他们吵架。我一上车就打电话给郑某2、邱某、郑某1，我叫他们来万江大道一下，之后我就开车去万江大道等他们。我和杜某2在那里等了大概十五分钟，郑某2、邱某、郑某1、郑某3等五、六个人就来到这里，我跟他们说：“去中心小学旁边看一下，吴泽辉被人打了。”然后郑某3就开车在前面走，我开车载着邱某就跟着郑某3的汽车走（我不知道是否有其他车辆跟着我的汽车一起走）。到了7点40多分钟，我们就去到留隍中心小学路口，我把车停在路边郑某3的汽车后就下车了，郑某3他下车（我不知道他的车上有谁）后不知道去哪里了，吴某1也开着一辆白色的汽车来到这里后就走进去了，我在车旁边站了两、三分钟，当时邱某拿了一根木棍给我，接着我就听到里面（刘某4居在建房那里）打架了，我也拿着木棍走了进去。我进到刘某4居在建房后看到很多人拿棍子在屋子外面打架（其中对方有一个女子），当时光线不好，暗暗的，场面很混乱，我看不清楚是谁在打架。我拿着木棍站在门口看双方的人打架，我在那里看了大概两三分钟，我也被人打了一棍，我的嘴唇和腿被打伤。然后我就走出来了，接着我就自己开车走了。我走了后，郑某3打电话给我叫我去九河村，我在九河村路边见到郑某3，郑某2也在那里，我们没有说什么，我在那里喝了一瓶水后就走了，之后我就开车回家了。
我当时穿绿色短袖、绿色短裤。我们下车的时候有的人有拿白手套，有的人没有拿白手套。我当时打电话叫了杜某2、郑某2、邱某和郑某1四个人去现场，我叫他们和我一起过去看一下什么事情。我当晚没有打电话给吴某1。我不知道其他人是谁叫去现场的。当时邱某拿了一根木棍给我，没看清楚其他人是否拿工具。当晚在现场我只看到郑某3、吴某1和邱某三个人。我认识林某，我和他是同一个村的，在万江大道遇到他，不知道他有没有去。我当时开我浅金色的凯迪拉克（车牌号码：粤Ｕ×××××）、郑某3开黑色本田SUV去现场的，没注意其他的人怎样去的。因为现场光线不好，我看不清楚双方有多少人参与打架。也不清楚我们这方有谁参与打架。我没有动手打架，我也不知道有谁在打架中受伤了。我是自己开车离开现场的。因对方把吴泽辉打了，然后又跟吴某1打架，所以双方才打起来的。吴泽辉因地皮的事情与刘某4居他们有矛盾。我跟对方没有矛盾，我也不认识对方。我记得吴泽辉的留隍短号6262，其他人的号码都不清楚。
杜某1辨认出吴泽辉。
5、郑某1的供述:2017年4月10日晚上7时许，杜某1打电话给我，他叫我去万江大道他的店里喝茶，然后我就走路过去。走了十多分钟，我去到万江大道路中间，当时我看到周围有十多个男子，杜某1和两个不认识的年轻男子在谈话，郑某3站在旁边，然后我就问杜某1：“怎么回事这么多人？”杜某1说：“吴某2给人打了，等一下过来看一下。”我就走到路中间的花圃旁边的凳子上坐着，旁边有两个男子也在凳子坐。过了四、五分钟，杜某1说：“走了”，然后在场的十几个人就上车走了。我当时和两、三个人站在树下，等那些车先走了三、四分钟之后，坐在凳子上的一个男子叫我一起过去看一下，我说好，然后我就坐他的三菱吉普车（白色，无挂牌），还有另一个坐在凳子上的人也上了车，我们三个人就走了，当时我们绕了一会路才去到留隍中心小学对面。我们把车停在屠宰场门口，我下车后看见一个不认识的男子在路中间拦车。我们开了四五辆车去现场，我乘坐的这辆车比较晚到，当时他们已经都跑去在建房打架了。我有参与，但是我没有动手打对方的人，我只知道我们这方带了木棍（不知道具体多少根），我下车后在地上拿了根木棍来防身，然后站在离现场十几米远的一个沙堆上看了大概一分钟左右，就有十几个人从十几米远的打架现场走出来了，我就沿着来时的路走路回家了，木棍在我离开现场的时候丢在了路边。我们这方有十几个人参与打架，不清楚具体怎么样打架，也不知道人员受伤情况。杜某1打电话叫我是去他店里喝茶，没有其他的。杜某1口中的“吴某2”我不认识，他说的“等一下过来看一下”具体是指去打架。
（五）被告人供述和辨认笔录
1、吴泽辉的供述：2017年4月10日晚上，我没有在留隍镇中心小学路口附近参与打架斗殴或者叫人参与打架斗殴。2017年4月10日19时许，我驾车经过看见刘某4居在原来我们争执的地方继续修建新房，我就停车进入到刘某4居在建楼房一楼，我对刘某4居说你们在干什么，刘某4居和他老婆开始动手打我，我当时没有还手，我跑出屋外拦了一辆摩托车就到派出所报案了。我打了报警电话外，还打了电话给吴某1，是否还有打给其他人我记不清了。我的手机号码138××××6213（短号是6262），我是用长号打给吴某1的。当时电话中对吴某1说我在北洞口（留隍中心小学附近）被人打了，我现在去报案，你过去看一下我的灰色宝马牌汽车会不会给人砸了。
庭审中的供述：我打了报警电话外，还打了电话给吴某1、杜某1，到了派出所后我还打了电话给吴得盛，我是让他们三个人去看一下我的车会不会给人砸，没有叫他们去打人。
2、吴得盛的供述：2017年4月10日晚上19时许，我二舅吴泽辉打了一个电话给我，但是我在洗澡没有接到，我洗完澡后就打给吴泽辉问他什么事情，吴泽辉对我说：“我在留隍镇中心小学旁边被刘某4居他们打，你叫人过去打死他，打死他们有事我负责，我叫了我弟弟吴某1去了现场，也叫杜某1叫人到万江大道那里了。”过了二十多分钟，我自己骑摩托车去万江大道，在路口时杜某1打电话给我，问我在哪里，我说我在万江大道路口，我问杜某1怎会有我的电话，他说是吴泽辉告诉他的，并让他打电话给我，我对杜某1说吴泽辉也打电话给我了，然后杜某1就说会让卖狗肉的人（真实名字叫林某）来接我。于是我把摩托车放在万江大道路口边上，走了一会，就遇到林某，林某当时开了一辆黑色本田汽车，林某问我：“是不是刚才有人打电话给你。”我回答：“是。”然后林某叫我上他的汽车，当时“三毛”、“老实”也在车里，我坐在车后排。林某载我们在万江大道走了三、四百米后就下车了，我下车就在旁边抽烟，林某和“三毛”、“老实”他们在说话，当时我看到杜某1的凯迪拉克汽车也停在旁边，但没看到杜某1。大概过了四、五分钟，有人说：“上车上车。”我就上了林某的汽车，“三毛”和“老实”也上了林某的汽车，然后林某开车载我们离开。我看到杜某1的汽车也启动准备离开，但我不知道是谁在驾驶，车上有谁。林某开车载我们去到中心小学后把车停在中心小学路口的树底下，我看到吴某1白色本田车和吴泽辉的宝马汽车也停在那里。于是我和林某、“三毛”和“老实”就下车，林某和“老实”各自在车后排上拿了一根木棍，我踩到泥巴站在车后擦鞋，吴某1看到我后对我说：“我二哥吴泽辉被他们打，你在那里干嘛？”然后我在地上拿了一根木棍，吴某1看到我拿木棍，就说：“我二哥吴泽辉被他们打，我要进去打死他。”然后吴某1就把我的木棍抢去，进到房子里面打架。我没有打过架，心里害怕，就走到林某汽车旁边的树边站着，站了一下，他们就说跑，当时现场有一部小面包车打不着火，不知道是林某还是“老实”叫我帮忙推小面包车，然后我就帮忙推车，等小面包车启动走了之后，我就坐林某的汽车走了，快到南坑村的时候，我就下车回家了。
吴泽辉跟我说打架的责任他会承担，后来他就推卸责任说这些都是他弟吴某1的责任，他弟弟有钱，会请律师，摆平这些事。事发后，我觉得我没有参与打架，只是到现场看了一下，不会涉嫌犯罪，事后还到潮州做装修工作，回来丰顺后，我听我邻居说公安民警来过我家里抓我，这时我才觉得我可能涉嫌犯罪了，所以来到派出所自首。
吴得盛辨认出吴泽辉、吴某1、杜某1；辨认出郑某3（站在中心小学路口对面）、林某（开车载人、拿木棍进到打架现场）、郑某2（“三毛”）、郑某4（“老实”）。
（六）鉴定意见
1、丰公（司）鉴（法活）字[2017]05001号《法医学人体损伤程度鉴定书》：证实刘某1的损伤程度评定为轻伤一级。
2、丰公（司）鉴（法活）字[2017]05002号《法医学人体损伤程度鉴定书》：证实刘某2的损伤程度评定为轻伤二级。
3、丰公（司）鉴（法活）字[2017]05003号《法医学人体损伤程度鉴定书》：证实刘某3的损伤程度评定为轻伤二级。
4、广东阳光法医临床司法鉴定所阳光司鉴所[2017]临鉴字第276号《法医鉴定意见书》：证实刘某1右肩胛骨粉碎性骨折内固定术后，评定为十级伤残；腰3椎体爆裂性压缩性骨折内固定术后，评定为十级伤残。
（七）勘验、检查笔录
现场勘验笔录、中心现场图、现场照片：证实本案的现场位于丰顺县留隍镇中心小学路口环城路侧。现场制图2张，照片若干张。
上述证据，均经当庭出示举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人吴泽辉、吴得盛无视国家法律，因土地纠纷持械聚众斗殴，并致三人轻伤，其行为均已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人吴泽辉、吴得盛犯聚众斗殴罪的罪名成立，本院予以支持。被告人吴泽辉系聚众斗殴的召集者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人吴得盛受他人邀集而持械积极参与本案，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且犯罪以后能自动投案，如实供述自己的犯罪事实，有自首情节，依法予以减轻处罚。因本案系民间矛盾激化引发的犯罪，酌情对被告人吴泽辉、吴得盛予以从轻处罚。
被告人吴泽辉及其辩护人均提出吴泽辉不构成聚众斗殴罪的辩解和辩护意见，经查，被告人吴泽辉因土地纠纷与刘某4居产生冲突，吴泽辉通过电话将此事告知了吴某1、杜某1、吴得盛，并让杜某1、吴得盛叫人去打刘某4居等人，而后吴某1、杜某1、吴得盛及杜某1召集的人也来到了事发现场并对刘某1、刘某2、刘某3进行殴打，客观上造成了他人人身损害的后果，虽然吴泽辉辩称其没有让杜某1、吴得盛叫人去殴打他人，但是结合杜某1、吴得盛的稳定供述，吴泽辉与杜某1、吴得盛、吴某1之间事前事后的多次通话记录，证人证言等证据分析，吴得盛系吴泽辉的外甥，杜某1与吴泽辉系朋友关系，被害人、吴泽辉与杜某1、吴得盛之间无纠纷、恩怨，杜某1与吴得盛的供述之间又能相互印证，均能证实吴泽辉让他们叫人去殴打他人，故其二人的供述可以采信；而案发当时吴泽辉虽不在现场，但这并不影响其作为召集、指挥者的作用，应对其所组织、指挥的全部犯罪处罚。因此，公诉机关指控被告人吴泽辉的基本犯罪事实清楚，证据充分，被告人吴泽辉及其辩护人提出的辩解和辩护意见，本院不予采纳。被告人吴泽辉的辩护人提出被告人吴泽辉即便构成聚众斗殴罪，但其系初犯、偶犯、无吸毒行为，且本案事出有因，具有从轻或减轻情节，该辩护意见与查明的事实基本相符，本院予以采纳，酌情予以从轻处罚。被告人吴得盛的辩护人提出被告人吴得盛系初犯、偶犯、从犯，有自首情节、悔罪表现好等从轻处罚情节，该辩护意见与查明的事实基本相符，本院予以采纳，但据此提出对被告人吴得盛给予缓刑处罚的辩护意见，本院不予采纳。
综上，根据本案各被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度、悔罪表现及在共同犯罪中所起的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴泽辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月12日起至2021年10月11日止。）
二、被告人吴得盛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月30日起至2019年11月29日止。）
三、随案移送的手机1部，依法予以没收销毁；身份证1张，发还给被告人吴泽辉；视频光盘4张随案附卷。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴木生
审 判 员 蔡庆省
代理审判员 蓝思荣
二〇一八年五月十五日
书 记 员 张煜欣
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"褚建中、李国强开设赌场一审刑事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2018-09-03\\\\\",\\\\\