山东省莱芜市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）莱中刑二终字第26号
原公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，中共党员，2007年1月任某某村党支部书记，2007年10月任村民委员会主任。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2010年7月22日被民检察院刑事拘留，同年8月5日被逮���，同年9月21日被民检察院取保候审，2013年8月23日被莱城区人民法院取保候审，2014年3月17日被莱城区人民法院决定逮捕，2014年7月24日被执行逮捕。现羁押于莱芜市看守所。
辩护人崔鑫，山东崔鑫律师事务所律师。
辩护人黄宾，山东崔鑫律师事务所律师。
莱芜市莱城区人民法院审理莱城区人民检察院提起公诉的原审被告人王某甲犯贪污罪、受贿罪、非国家工作人员受贿罪一案，于2014年8月1日作出（2010）莱城刑初字第367号刑事判决，宣判后原审被告人王某甲不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，莱芜市人民检察院指派检察员李传学、魏军出庭履行职务，上诉人王某甲及其辩护人崔鑫、黄宾到庭参加诉讼。案件审理过程中，莱芜市人民检察院以补充侦查为由，建议本院延期审理两次，本案延期审理两次。现已审理终结。
原审判决��定：被告人王某甲在任莱城工业区某某村党支部书记兼村委会主任期间，利用职务之便，侵占村集体现金76086元，利用职务之便，非法收受他人财物150875元，并为他人谋取利益。
一、职务侵占罪
2010年4月，被告人王某甲利用担任某某村党支部书记兼任村委会主任的职务上的便利，在莱城工业区对某某村进行土地承包经营权流转的过程中，采用收入不入账的方式，侵吞补偿款42486元；采用虚报陈林1号水库看护房补偿款的方式，侵吞补偿款27600元；采用虚报山场看护费的方式，侵吞补偿款6000元。
上述事实，有下列证据予以证据：
1、土地承包经营流转合同，证实口镇政府与某某村签订的土地承包经营权流转合同，将吉山林场南土地共计800亩转让给口镇政府，流转期限自2009年4月1日至2039年4月1日，每年支付人民币12万元。
2、口镇某某村证明，证实经村民代表大会会议通过，某某村同意莱城工业区将流转的800亩土地转包给济南市某绿化工程公司经营。
3、账目及记账凭证，证实2009年12月28日，工业区拨付第一期78万元补偿款给某某村。
4、记账凭证、发票及申请报告，证明工业区支付某某村371428元补偿款，以支付工程款的名义支付给王某甲，而且申请报告也是单独的。
5、王某甲存折复印件，证明：2010年4月14日王某甲将371428元补偿款转入其莱商银行个人存折。
6、补偿明细，证实由王某甲提供的371428元补偿明细，其中房屋补偿288942元（包括1#水库房屋三间造价结算27600元、房屋看管费用6000元），树木补偿费用82486元（吕某甲补偿费40000元，其余树木补偿费42486元）。
7、证人卢某的证言，证实2009年某某村与口镇政府签订土地承包经营权流转合同，将吉山林场南土地共计800亩转让给口镇政府。2009年12月28日，对该地块的水库、土地、树木、看护费、承包费、附属物等补偿了78万元。2010年4月13日又拨付某某村地面附属物（包含房屋、树木、变压器等）补偿款371428元，这笔款项转到了王某甲的个人账户上。这笔补偿款严格说来不应该转到他个人名下，王某甲这里面也干了一部分工程，他提供了发票，我们就支付了这部分钱。按照财务制度，应该以地上附着物的名义，由某某村委出具《村合作经济组织统一收款收据》，财政局将收据入账。
8、证人张某的证言，证实经贸发展局代表莱城工业区从某某村承包了800亩土地，然后转包给了济南市某绿化工程有限公司。第一次补偿78万元，第二次是371428元。371428元包括被占山场内的北屋十间、厕所两间、变压室底座、水泥杆子5000条、运输费、挖水池费、管道人工费、看挖掘机费用、挖树人工费、1#水库坝身西边的三间房屋、高压架线材料人工费、房屋看管��工费，总计折价288942.27元，以外，还有被占山场和土地内的树木补偿款82486元。82486元树木补偿款其中40000元是补偿吕某甲的树木，另外42486元是补偿给陈林1#、2#水库周围村民的树木。1#水库坝身西边的三间房屋是按水库除险加固的要求需要建设看护房，建房款在除险加固的工程款中的，这些房子是水库的一部分，所有权属于集体，补偿应该归集体所有。村民的树木我们是委托村干部点的，某某村给你们提供的补偿明细清单。这些补偿款是由村集体和工业区结算的，应当发给个人的再发给个人，集体的归集体所有。
9、证人吕某乙的证言，证实在流转某某村800亩土地过程中，莱城工业区一共拨付了78万元到我们村里，这78万元包括承包费以及地面附属物的补偿款等。我是在记账的时候才知道莱城工业区政府拨付给了我们村78万元，但我没见到现钱。这钱在我们书记王某���的手里，具体是怎么支出的我也不清楚。通过我记的帐来看，这些钱主要支付了一些日常费用和一部分补偿款。补偿款主要包括另外一个王某甲承包的山场及我们村李某、尹某、王某戊等人承包的陈林1#、2#水库及坝身周围的树木补偿款。我就知道这78万元钱。同时证实从村委账中，莱城工业区拨付给某某村780000元中支付给了王某丁6000元看护费。
10、证人王某乙的证言，证实在任某某村会计期间，莱城工业区只付过一次78万元的补偿款。2010年4月份的时候，我准备向镇经管站报村里三月和四月的账目时，王某甲给了我一张某某村收莱城工业区财政局土地承包费及附属物补偿的收款收据，收款时间是2009年12月28日。除了收入单子，他还给了我一大摞支出单据，总共是704377.91元。支出单据中有部分山场承包人和村民的收条，总金额362730元，王某甲说是他付给了有关的山场承包人和占地村民，共20人次，我都入了账。主要包括付给1号水库周围的李某等人树木补偿款10000元，王某丁护林工资6000元，尹某1号水库补偿款60000元、李某1号水库补偿款40000元，王某戊山场水库青苗补偿费60000元，村里另外一个叫王某甲的村民山场树木补偿款46000元，剩余的也都是村民的山场苗木补偿款。同时证实从村委账中，莱城工业区拨付给某某村780000元中支付给了王某丁6000元看护费。
11、记账凭证、付款单、收条，证实被告人王某甲支出的362730元的相关凭证等情况。
12、证人郭某的证言，证实在水库塘坝除险加固工作中，某某村报送了五座塘坝，包括某某村张家沟1号、2号塘坝，1号、2号塘坝在设计的时候就设计了看护房，除险加固工程中包括看护房工程预算中也有看护房的预算费用，并且已支付了看护房的费用。
13、证人何某、王某丙的证言，证实某某���1#水库除险加固工程包括大坝工程、溢洪道工程、放水洞工程、以及看护管理房、铺筑平面碎石垫层等。某某村1#水库除险加固工程的看护管理房的规格是一共是三间房子，有40多平方。某某村的1#水库除险加固工程现在已经决算了，但是工程款没有付齐。某某村1#水库除险加固工程的看护房的费用包括在总的工程费用中，1#水库及看护房的产权是都是集体的。
14、陈林1号水库工程量计算表、工程计量报验单、关于象山等24座小（二）型水库除险加固工程设计的批复、莱城区水字（2008）56文件，证实陈林1号水库除险加固工程中包括三间管理房的预算。
15、证人王某丁的证言，证实2010年3月初的一天，村书记王某甲给我打电话让我过去，我就去了村委王某甲的办公室，王某甲对我说：“你先打一张6000元钱的收到条，我好拿着收到条让莱钢的人给你看护费，等钱一回���就把钱给你，省得麻烦。”我就在公室里打了一张收到护林工资6000元的收到条，但我没有收到这笔钱。
16、记账凭证及收款条、收条，证实王某丁所打的收到护林工资6000元的收条，已从362730元的补偿款中支出，即从账目上看已经从78万元中支出了。
17、莱城工业区管委会证明，证实2009年、2010年莱城工业区财政局下拨给某某村的承包款来源均为济南市某绿化工程有限公司。
18、被告人王某甲在侦查阶段的供述，称某某村1#水库的看护房在水库除险加固总的工程预算中，工程设计和预算中都有看护房的费用，补偿归集体所有，因这部分27600元补偿款没有入账，实际了归了我个人；树木补偿款42486元应该从371428元中支付，我从78万元里面支出后，这部分钱我也要了；王某丁是给承包我们村山场的赵某看护林场，赵某只支付了王某丁8000元看护费，还有6000元欠着，我让王某丁给村里打了一个6000元的收条，但村里没给他钱，从村里账目上看又支出了6000元，实际上这部分钱应该从后来工业区拨付的371428元里面支付，这6000元我也要了。
公诉机关指控被告人王某甲犯贪污罪，经查某某村与莱城区口镇人民政府签订的《农村土地承包经营权流转合同》，约定土地流转的方式系租赁，该合同并未改变该宗土地的性质及所有权属，因此相应补偿费用不属因土地征收、征用产生的补偿费用，故被告人王某甲虽系村基层组织人员，但不属协助人民政府从事行政管理工作的“其他依照法律从事公务的人员”，故被告人王某甲利用职务之便，采取不入账或虚报等方式侵吞本属于村集体的财产，构成职务侵占罪。
二、非国家工作人员受贿罪
1、2007年下半年，被告人王某甲利用任莱城工业区某某村党支部书记兼任村委会主任的职务上的便利，收受魏某乙、朱某现金2000元，并在开办砂场过程中为其谋取利益。
2、2008年2月至8月，被告人王某甲利用任莱城工业区某某村党支部书记兼任村委会主任的职务上的便利，采取入干股的方式收受王某已、朱从永、黄某现金115875元，并为该三人在入股砂场方面谋取利益。
上述事实，有下列证据予以证实：
（1）证人周某的证言，证实2007年莱城区工业区管委会研究决定在某某村设立定点砂场。2007年8月份，莱芜市国土局下发文件，同意工业区对某某村砂石采矿权进行协议出让，受让方由工业区确定有资质的开采单位。07年11月工业区国土分局把采矿权出让给莱芜格瑞公共资产运营有限公司（莱城区工业区成立的国有独资企业），格瑞公司又把经营管理委托给魏某甲，由魏某甲代表格瑞公司办理有关手续。为了更好地开展工作，我们要求某某村的书记王某甲做好砂场的地上附着物清理补偿工作，包括砂场附属物清理补偿、水电、道路等协调工作。另外村里还出具了同意在某某村设立砂场的证明材料等有关手续。
（2）证人秦某的证言，证实陈林砂场的成立及某某村在砂场成立过程中协助工业区做的材料报批、附属物清理补偿、砂场管理等有关工作。
（3）证人卢某的证言，证实陈林砂场是魏某甲受委托开采的，同时工业区要求某某村两委做好材料报批、附属物清理补偿、砂场管理等有关工作。
（4）证人赵某的证言，证实莱芜市人民政府于2007年11月18日下发了《莱芜市砂资源开发管理暂行办法》，明确规定了办理程序，在暂行办法中没有规定村提出申请，在具体操作中要求由村提出申请，主要原因是矿山开采涉及到占用土地补偿、运输道路、供电的环节，需要采矿权竞得人协调当地村的关系，为了避免采矿权人拿到矿权后无法开采��所以在矿权设置采用了村里提交申请的方式。
（5）证人魏某甲的证言，证实2007年格瑞公司把砂场经营权委托给了魏某甲，相关手续也是由魏某甲代表格瑞公司办理。工业区周某安排某某村书记王某甲协助工业区做好砂场的筹建和管理工作，包括向国土部门提交申请、占地补偿、运输道路、供电等工作。
（6）莱芜市砂石资源开发管理办理暂行办法，证实对开采砂石资源使用有关土地、道路的，由采矿权人与有关村签订合同，进行补偿。
（7）莱芜市国土资源局关于矿权设置的说明，证实矿权设置需要征得矿权所在村的意见，主要考虑矿山开采涉及道路、占地、用电、用水等环节，村里如不同意，采矿权人难以协调并引发社会矛盾。
（8）采矿权出让合同及经营管理委托合同、收据，证实莱芜市国土资源局莱城工业区分局代表国家将陈林砂场的采矿权出让给莱芜��瑞公共资产运营有限公司，出让金额62万元，地质环境保证金18.7877万元。格瑞公司委托魏某甲负责陈林砂场的开采、经营管理。
（9）莱芜市国土局莱城工业区分局关于陈林采砂场情况的说明，证实在办理采矿许可证期间，因魏某甲不能提供《储量检测报告》，达不到发证条件，未能发证。该砂场于2008年11月停止开采。
（10）证人朱某甲的证言，证实魏某乙、魏某甲等人为了尽快把砂场建立起来，就想利用我和某某村书记王某甲的亲戚关系让我也入股干砂场。我们寻思着在砂场占地补偿、办理手续等都需要王某甲的帮忙，于是在2007年下半年的一天下午，我和魏某乙就到了王某甲家中，说：“这个砂场的事，你还要多费心，把占地补偿的事给协调一下。”我拿出来2000元钱，塞到王某甲的口袋里，我们就走了。
（11）证人魏某乙的证言，证实情况同朱某。
（12）证人朱某乙的证言，证实朱某乙和魏某甲、黄某等人合伙在某某村干砂场，魏某甲等四人占三分之二股份，黄某、王某戊和朱从永占三分之一。筹办砂场不长时间，王某戊对黄某和朱从永说：“咱干的这个砂场，王某甲和我说，要求从我们三个人这边入干股，要求平分。”后来三人和王某甲吃饭时朱从永和王某甲说：“你提的入干股分红的事，等我们三个把本钱收回来后，我们四个人把挣的钱平分。”王某甲不同意，说：“要是你们不挣钱，我不白忙活了，见钱就得分，要不你们也干不成！”后三人只好同意了，砂场只要回来钱四人就平分。王某甲是书记兼主任，干砂场需要村里盖章同意才能到国土上办理相关手续；砂场位于村里的，得需要王某甲协调村里的党员、村民同意；砂场占地还得需要王某甲协助发放青苗补偿，协调与有关村民的关系。
（13）证人王某戊的证言，证实2007年上半年，王某甲向其索要一份干股，后王某戊和合伙人黄某、朱从永商议后，同意给王某甲一份干股，后共给王某甲十次钱，共计115875元，每次分钱黄某都有记录。
（14）证人黄某的证言，证实算完账给王某甲送钱时是王某戊自己送，黄某做的记录；
（15）证人魏某甲的证言，证实陈林砂场出资中，听王某戊、黄某、朱从永讲过，他们那一股还算上王某甲，分钱时也有王某甲一份。
（16）收款收据十份，证实黄某所持有的分给王某甲的干股收益的单据，王某甲共计分款115875元。
（17）被告人王某甲在侦查阶段的供述，称2007年莱城工业区在某某村设立一处采砂场，魏某甲占三分之二的股份，王某戊、黄某、朱从永三人占三分之一的股份，王某戊、黄某、朱从永三人能入股砂场我出了很大力，等砂场运营后还有很多事情需要村里去做，都离不开我帮忙，后来在吃饭的过程中他们三人提出在他们这边给我一份干股，我客气了几下就同意了，我们四个人分钱，隔不长时间就分一次，共给了我十次，合起来是115875元。
3、2009年10月，被告人王某甲利用任莱城工业区某某村党支部书记兼任村委会主任的职务上的便利，收受王某戊现金20000元，为王某戊承包的张家沟水库除险加固过程中为其谋取利益。
上述事实，有下列证据予以证实：
（1）证人王某戊的证言，证实2009年11月我和高某与某某村签订了荒山承包合同，承包了某某村的山场。承包期限为50年，承包费每年1万元。签订合同后先行支付5年的承包费。承包山场范围内的原承包户的补偿具体协调处理、解除原承包合同是由王某甲办理的，我和高某依据王某甲确定的数额把补偿款给王某甲，再由王某甲与农户协调解决。我给了王某甲39万元，其中32万元是给王某甲去找原先的承包户，算是补偿款。另外向某某村交付了5年的承包费5万元。这37万元都给我打了收据。另外我送给王某甲2万元，是让王某甲给协调水利局、工业园区的关系给他的好处费。
（2）证人高某的证言，证实2009年11月我和王某戊与某某村签订了荒山承包合同，承包的某某村的山场有一个水库，我们想加固，王某戊需要某某村委出面，以村里的名义向水利局报手续，财政上有政策符合条件的还能拨付财政扶持资金，但这都需要走关系，王某戊说需要2万元钱，找找村书记王某甲，让他帮忙给办手续，我就给了王某戊2万元钱。
（3）证人栾某（王某甲之妻）的证言，证实2009年冬季的一天，王某戊到家里来，给了我2万元钱，我问是什么钱，王某戊说：“你别管了，俺二叔知道是什么事，他让我送过来的，他回来你告诉他就行了。”王某戊放下钱就走了。王某甲回来后我告诉王某甲王某戊送来了2万元钱，王某甲没说什么就拿起来了。
（4）证人郭某的证言，证实水库塘坝除险加固工作步骤是先登记，然后报到水务部门，最后再由国家确定哪些水库塘坝需要除险加固。某某村报送共报了五座，包括某某村张家沟2号塘坝，某某村张家沟1号塘坝，某某村张家沟4号塘坝，某某村6号塘坝，某某村张家沟5号塘坝。村里的工作是协助政府完成水库塘坝的统计工作、协调水库的施工及补偿工作。
（5）荒山承包合同书、公证书，证实王某戊、高某承包某某村东北张家沟荒山所签订的合同，及该合同经莱芜市中信公证处公证。
（6）口镇陈村村民委员会收款收据（NO.0098730），证实王某戊于2009年12月10日缴纳水库承包费5万。
（7）收条，证实被告人王某甲2009年10月20日收到王某戊青苗补偿款30万元。
（8）被告人王某甲在侦查阶段的供述，称在王某戊承包的我们村的山场之内有一个塘坝，塘坝的除险加固需要办理很多的手续，还需要争取上面的资金支持，王某戊都需要我的大力支持，2009年王某戊才送给我2万元钱，当时我不在家，王某戊就给了我的对象栾某。
4、2009年2月，被告人王某甲利用任莱城工业区某某村党支部书记兼任村委会主任的职务上的便利，收受王某己现金4000元，协调国土部门批准王某己在其承包的山场兴建看护房。
5、2009年7月，被告人王某甲利用任莱城工业区某某村党支部书记兼任村委会主任的职务上的便利，收受王某庚现金4000元，为其划分有偿宅基地一块用于兴建厂房；2010年5月收受王某庚面额5000元购物卡，协调国土部门保留其违法所建厂房。
上述事实，有下列证据予以证实：
（1）证人王某己的证言，证实2009年2月份的时候，我想在我承包的林场盖���间看护房，但要在林场上盖房需要必须得王某甲同意才行，不然就盖不成。我就给王某甲1000元让他帮帮忙，让我把房子盖起来。第二天，王某甲找到我，把1000元钱退还给了我。我想着可能是王某甲嫌钱少，过了几天，我又拿了4000元钱到王某甲的家里，对王某甲说盖房的事情还要多操心，临走的时候我拿出4000元钱放到了王某甲家的茶几上，就走了。后来我和王某甲闹了矛盾，王某甲就给我送还回来了3000元钱，但是过了几天我就来到王某甲家里又把这3000元钱给王某甲送了去，王某甲推辞了推辞就收下了。
（2）证人王某庚的证言，证实2009年7月，我需要回村批宅基地建厂房，王某甲告诉我，要在村里建厂房，要到工业园区找相关领导办手续，需要花两个钱。我在王某甲家里将4000元钱送给他，他说“我拿着钱给你跑手续，你先动工就行”。2010年4月份国土局到���的某某村的厂子，以我手续不全的名义给我拆除了一部分房子，下达了拆除违法建筑通知。我才知道手续没办好。我去找王某甲，我说“你看看帮帮忙，办办手续，我还要继续在这里干”，王某甲说“行，我到上边找国土局的领导问问，协调一下，让你继续干。但是该打点的还要打点一下”。当天我在王某甲的办公室，将5000元的超市购物卡给他，王某甲收下说“我尽量给你办理”。
（3）被告人王某甲的供述，称2009年2月的时候，王某己想在他承包的林场盖几间看护房给了我4000元钱，后来我到国土部门给他协调了盖房子的事情，国土部门经审核同意了他盖房子；2009年7月，我们村的王某庚为了回村批宅基地投资建厂送给我4000元钱，后来在陈林新村宅基地给他划了一块，4000元我自己花了；2010年4月份国土局因王某庚的房子手续不全下达了拆除违法���筑通知，王某庚找我帮帮忙办手续，当天在我办公室送给我5000元的购物卡，购物卡一直没退给他。
公诉机关指控被告人王某甲犯受贿罪部分，被告人王某甲虽利用担任村党支部书记及村民委员会主任的职务便利收受他人财物，并为他人在砂场入股及水库除险加固等方面谋取利益，但认定其属协助人民政府从事行政管理工作的证据不足，故被告人王某甲的行为构成非国家工作人员受贿罪。
有下列综合证据：
1、某某村会议记录，证实王某甲在取保候审之后伪造了部分会议记录的情况。
2、证人王某戊的证言，证实王某甲被取保候审后，让王某戊为其出具了一份虚假的证明材料（落款时间是2010年10月21日）并给王某戊出具了一份2万元承包费收条，落款时间提前到了2009年12月10日，这两份材料是虚假的，原来在检察机关做的证言是属实的。还证实王某甲支付了土方回���工程款与王某戊送给王某甲钱没有关系。
3、证人吕某甲的证言，证实原来在检察机关的证言都是事实，王某甲取保候审之后把吕某甲、王某辛、王某壬等人叫到一起伪造了会议纪要、村委会决议、村委证明、会议记录。
4、证人王某辛的证言，证实2007年3月1日、2007年12月1日、2008年3月6日、2009年6月10日、2009年10月26日五份会议记录系吕某甲伪造后一次性让王某辛看的，内容不属实，村里没有开过这些会，后吕某甲又根据伪造的会议记录给王某甲出具了证明材料。
5、证人王某壬的证言，证实2007年3月1日、2007年12月1日、2008年3月6日、2009年6月10日、2009年10月26日五次会议记录都是后来补的，某某村给王某甲出具的证明材料自己不知道是怎么回事。
6、中共口镇委员会证明，证实被告人王某甲2005年6月加入中国共产党、2007年1至起任某某村党支部书记、2007年10月起任某��村民委员会主任、2007年12月当选莱城区人大代表。
7、扣押物品清单，证实被告人王某甲亲属代其退缴赃款226961元已被莱城区人民检察院扣押。
8、户籍证明，证实被告人王某甲的年龄等情况。
原审法院认为，被告人王某甲以非法占有为目的，利用担任村党支部书记及村民委员会主任的职务之便，侵占本单位财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。被告人王某甲作为村党支部书记及村民委员会主任，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的事实及非国家工作人员受贿罪的罪名成立，予以确认。公诉机关指控被告人王某甲犯贪污罪、受贿罪的罪名不成立，依法予以变更。辩护人关于被告人王某甲不具有贪污、受贿主体身份的辩护意见，予以采纳，被告人王某甲辩称的赃款去向问题不影响其犯职务侵���罪、非国家工作人员受贿罪的犯罪构成，故被告人及辩护人关于被告人王某甲不构成犯罪的辩护意见，不予采纳。被告人王某甲亲属退缴全部赃款，对被告人王某甲可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百六十三条第一款、第六十九条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，以被告人王某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年；扣押于莱芜市莱城区人民检察院的赃款226961元，其中76086元发还莱芜市口镇某某村民委员会，余款150875元予以没收。
上诉人王某甲的上诉理由是：1、一审判决认定侵占事实错误。27600元款是济南园林绿化工程有限公司对上诉人原来兴���的三间房屋的补偿，理应归上诉人所有，与水库出险加固无关；支付给王某丁6000元的看护费，村委将山场承包他人将原承包人欠王某丁的看护费支付，王某丁到村委打了收条并入村委账目，上诉人领出后未交付给王某丁是债权债务关系，村委不再是该笔款的权利主体。2、认定上诉人砂场入干股并收受王某戊、朱从永、黄某115875元款不是事实，证人证言之间相互矛盾，不能相互印证。
上诉人王某甲的辩护人提出的辩护意见是：1、一审认定王某甲职务侵占罪的事实不清，证据不足，罪名不成立。6000元的看护费，王某丁已经出具收据并在村委中报账，不应算入侵占数额；王某壬、王延武、吕某乙等人的证言完全证实水库看护房系王某甲出资修建，相应补偿费27600元理应归王某甲所有；王某甲为村集体事务支出款共计58000元，未从侵占数额中扣除是错误的。剩余补偿款76086元扣除以上款项所得数额是负数，因此，上诉人没有侵占补偿款的事实。2、一审以不具有真实性、有效性的黄某、朱从永、王某戊证人证言及分红单据认定王某甲受贿11万余元是有问题的，该起应认定王某甲实际受贿数额42000元。3、王某甲收受王某庚5000元购物卡，王某庚目的是协调国土部门保留违法所建厂房，当时王某甲既非国土部门的工作人员也不是协助人民政府从事行政管理工作的工作人员，更没有职务上的便利，仅是利用个人关系帮忙，此时王某甲不符合构成该罪的主体构成要件。4、非国家工作人员受贿数额为72000元，宜在两年四个月以下宣告刑期。另外考虑王某甲自愿认罪已积极退赃，王某甲患有严重溃烂脉管炎等情节，建议对王某甲在两年四个月以下量刑，并适用缓刑。
二审审理期间，莱芜市人民检察院进行阅卷，并向本院提供了对证人王某戊、黄某、王某丁、王某壬等人的询问笔录，王某甲用于公务支出的单据，及侦查机关的说明、王某甲健康检查表等证据。
莱芜市人民检察院出庭意见是，1、鉴于二审阶段证据发生变化，对于职务侵占罪事实部分建议依法裁判。通过一审、二审法庭调查和举证质证，一审判决认定上诉人王某甲采取收入不入账的方式，侵占树木补偿款42468元、看护房补偿款27600元、看护费6000元的证据不足；2、鉴于二审阶段证据发生变化，对上诉人王某甲收受王某戊、黄某、朱从永砂场干股分红115875元的部分事实，建议依法裁判。对于一审认定收受115875元的书证10份收款收据复印件不宜作为认定案件依据，王某甲收受王某戊等三人砂场分红宜认定为42000元。3、对上诉人王某甲收受王某戊、王某己、王某庚等人33000元的事实清楚、证据确实充分。4、上诉人王某甲职务侵占的犯罪事实、非国家��作人员受贿部分犯罪事实证据发生变化，建议合议庭依法裁判；上诉人王某甲非国家工作人员受贿的犯罪事实清楚，证据确实充分，建议在有期徒刑以上五年以下之间量刑，不宜适用缓刑。
经二审审理查明的原审判决王某甲非国家工作人员受贿罪的第1、3、4起事实和证据与一审相同；非国家工作人员受贿罪的第2起犯罪事实改变如下：
2008年，被告人王某甲利用任莱城工业区某某村党支部书记兼任村委会主任职务上的便利，采取入干股的方式收受王某戊、朱从永、黄某现金42000元，并为该三人在参与砂场入股方面谋取利益。
上述事实有经二审庭审质证，并予以确认的以下证据和一审采信的相关证据证实：
1、证人王某戊的证言，证实其、朱从永、黄某与魏某甲一方共同经营砂场，赚钱后，魏某甲一方分给其三人三分之一，其这一方由黄某领钱管帐，领到钱之后黄��给其打电话再分钱，时间长短不一，主要是黄某在砂场那边，有时分钱其也不在。给王某甲分的干股钱是卖风化砂的钱，其和黄某去给王某甲送过二次钱，第一次俩人都进去他家了，第二次去的时候，其让黄某在王家平家门口等着，其一个人进去的，这二次送了2万多元，以后，其又送了二三次，每次也有1万元左右，都是在王某甲家给的他。一共送给王某甲不超过5万元，具体数额想不起来了。分钱时黄某给其打电话，问王某甲未投资又不下力怎么办，其说可以隔两三次给他，所以单据记录的十次分钱不是每次都给王某甲钱。
2010年下半年，王某甲的案子完了以后，莱城区检察院打电话让其去问些事情，完了以后，让把一些单据带回去，是黄某记的分红的帐，过了一二个月，发现了带回来的单据，仔细想了想没有11万多元。因为当时其小孩买房子交首付需要12万多，��不够，还向王庆刚借了58000元，如果有这11万多就不用借了。后来其找了黄某，告诉他单子在其手里，其和黄某说：“记得没有这么多钱，你是不是弄错了？”黄某说这个钱应该对，都是他记的帐。原来在检察院看着这些单据后也问黄某，记得单据这么弄不对，应一式三联，谁领谁签字，要是写上六百万，没领着钱，写的单子一点用也没有，黄某听后光笑，也没说什么，在这之前，其没见过这些单据。因其不具体管账管钱，黄某说多少基本上是多少，但后来仔细想了想只送了四五次，没有单子上记的那么多，送钱的过程是一致的，只是钱数不对，觉得有义务向检察机关说出实情。
2、证人黄某的证言，证实2008年上半年，其和朱从永、王某戊合伙经营砂场，王某戊和其说王某甲要入一股，其答应了给王某甲一份干股。分红的钱是卖的砂钱，其和魏某甲合伙的砂��，赚了钱后按2：1比例分钱，钱领回来就放在其的手里，分钱时间长短不一。送给王某甲的钱没有从银行提的，送钱的次数印象比较深刻的有三到四次，记得是2008年上半年，第一次是王某戊给王某甲说好，王某甲直接找的其，大约1万多元，第二次是王某戊和其到王某甲家里去的，大约1万多元，第三次是其和王某戊去的，王某戊说王某甲烦你，没让其进去，在大门口等着，也有1万多元，后来王某戊守着其和朱从永给王某甲打电话说好分的钱数，最后这些次其没跟着去，没看到王某戊送给王某甲钱的过程。
3、证人朱从永的证言，证实2008年，开始干砂场时听王某戊说王某甲要从这边分钱，最后其三人商定等本钱回来后再给王某甲分红的钱，王某戊和黄某与王某甲说的。当时总账在魏某甲一方保管，其这方由黄某管账管钱。王某戊、黄某想少给王某甲些，但王某甲通��其他人早知道分钱的具体数目了，没有瞒住。分钱都是三个人算好，黄某填写单据再由每个人签名领钱。王某戊打电话给王某甲说分的钱数，王某戊、黄某去王某甲家里送，送钱其没跟着，送了多少其记不清，单据其见过，上面有其签名，单据一式四联，原件在黄某那放着。
4、上诉人王某甲的供述：
上诉人王某甲侦查阶段2010年9月2日供述，王某戊他们三人和魏某甲在村里开了一个采砂场，砂场建立、入股过程中其帮了王某戊他们不少忙，他们为了感谢其提出给其一份干股。一共给其了42000元，都是王某戊给其送的。
上诉人王某甲一审庭审时供述，在看守所9月2日以后说的都不是事实。因为腿有病，心脏衰竭，其申请在不影响办案的情况下出去看病，最后检察机关派人说这事有三个证人证着，给其最后机会，然后其承认了让去看病。
上诉人王某甲二审庭审时供��，王某戊送给其42000元款是事实，没收到11多万元，是侦查阶段他们给其做工作才认的11多万元。
另查明，上诉人王某甲于2009年春天找王某壬等人在某某村一号水库边上建造三间看护房，并支付材料、人工等费用；2010年3月王某丁对6000元看护费打收条，该收条已入某某村村集体账；上诉人王某甲为公支出58000元。
上述事实，由莱芜市人民检察院提供，并经庭审质证，并予以确认的以下证据和一审采信的相关证据证实：
（一）有关看护房补偿款27600元的证据：
1、证人王某壬的证言，证实2009年春天，其找王某甲想要干工程，王某甲说过几天让领着人到一号水库边上盖三间房，其找吕某乙、王某丁等人到水库西边开始干活，十几天完工。过了一个月，一号水库除险加固工程开始，当时看到图纸上看护房只有一间，王某甲说剩下他自己出钱。盖得三间看护房正好位于水库西岸较高的位置，验收人员说盖的位置很好，验收通过了。按图纸上的标准一间看护房就够了，个人出资多盖的部分应该是个人所有。
2、证人王某丁的证言，证实某某村一号水库上边盖看护房，是王某壬找的其，在那干小工，房子是谁的，干什么用的，别人也没和其说。
3、证人吕某乙的证言，证实盖某某村一号水库边的房子，是王某壬找的其，其又找了十二三个人盖的，给谁盖的不知道。盖房时，其有时从王某甲手里拿钱，有时从王某壬手里拿钱，从王某壬那拿钱比较多。
4、证人王某癸的证言，证实其从事空心砖的加工，2010年春天，王某壬联系其说一号水库要除险加固，盖看护房需要用空心砖，空心砖随用随拉，每次用的数量都是王某丁和其说，钱大部分都付了，有时王某甲给，有时王某壬给，王某壬给的钱也都是从王某甲那拿的。
5、证人王某子的证言，证实王玉明找其去陈林存一号水库上边盖看护房的，给谁盖的不知道。
6、证人王某丑的证言，证实陈林一号水库除险加固工程是由莱芜市水利水电工程公司中标作为施工单位，口镇镇政府是建设单位，水利水电工程公司又将该工程承包给了王某甲带的施工队。从预算核定表的内容看，看护房是除险加固工程的一部分，新建的管理房和水库都属于村集体所有，不随水库的承包而转让给承包人。除险加固工程完成后组织人员验收了，但一直没有办交接手续。
（二）王某丁6000元的看护费问题的证据：
证人王某丁证言，证实其原先在赵方路承包的山场上干建筑，后来王某甲说赵方路让他找一个看家的，让其顺便看看家，赵老板说每年的看家费是14000元，其答应了。后来与赵方路在一起的董昌云先给其了8000元。到了2010年的3月一天，王某甲让其到村委办公室打了收到6000元的条子。当时王某甲是村书记，说好了给其6000元，肯定会给的。
（三）42486元款是否用于村委办公支出的证据：
莱芜市检察院从某某村委调取了支出单据94张，共计58000元。上诉人王某甲在庭审时对每项单据支出，均一一供述了其用途。
关于上诉人王某甲及其辩护人“一审判决认定侵占事实错误”的上诉理由和辩护意见。经查，27600元看护房补偿款的问题，王某壬、吕某乙、王某癸等人的证言，证实某某村一号水库边的房子由上诉人王某甲找人建造，并支付材料款和人工费。该房流转后，理应对建房人所支出费用进行补偿，以王某甲对看护房补偿款27600元未入村集体账自己占有为由，认定上诉人侵占该款与事实不符；6000元的看护费问题，证人王某丁、吕某甲、王某乙的证言，记账凭证，收款条，及上诉人王某甲的供述相印证，证实该看护费是村委将山场���包他人，原承包人欠王某丁看护费的情况下，作为村委会负责人王某甲让王某丁到村委打了收条，并入村集体账目。虽然该款案发时王某甲尚未支付给王某丁，但认定上诉人王某甲侵占该款证据不足；42486元补偿款的问题，莱芜市检察院从某某村调取的办公支出发票、收款收据、购物（收款）明细共计94张，合计58000元，上诉人王某甲在庭审时对单据的每笔款项，均一一供述了其用途、去向，该用于村集体的办公支出不应计入侵占数额。综上，原审判决认定上诉人王某甲利用工作上的便利，非法占有土地流转补偿款76086元的事实，证据不足。因此，上诉人王某甲职务侵占罪的罪名不成立。故上诉人及其辩护人的该上诉理由和辩护意见成立，予以支持。
莱芜市人民检察院向本院提供的其他证据：
1、莱城区人民检察院反贪污贿赂局出具的说明，证实反贪局干警魏某某���王某、张某某在办理王某甲涉嫌贪污、受贿、非国家工作人员受贿罪一案中严格依法办案，同时对讯问过程有全程录音录像，没有威胁、打骂、刑讯逼供等违法行为。
2、羁押期间表现情况鉴定表，证实王某甲入所以来，能认真学习看守所监规及行为规范，服从管理，左腿有伤，身体其他状况正常，羁押期间表现良好。
3、健康检查表，证实王某甲当时在看守所的健康状况，左下肢静脉曲张并左小腿溃疡，左小腿前缘见一直径约5cm溃疡面。
综上，上诉人王某甲利用任莱城工业区某某村党支部书记兼任村委会主任职务上的便利，收受他人财物77000元，并为他人谋取利益，上诉人王某甲非国家工作人员受贿犯罪数额为77000元。
针对上诉人王某甲所提其他上诉理由，根据本案的事实、证据及相关法律规定，评判如下： 0)
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