四川省自贡市贡井区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0303刑初74号
公诉机关自贡市贡井区人民检察院。
被告人陈静，男，1970年9月13日出生，户籍所在地四川省自贡市自流井区。2016年7月31日因涉嫌犯贪污罪、受贿罪被自贡市贡井区人民检察院刑事拘留，同年8月15日经自贡市人民检察院批准，由自贡市公安局贡井分局依法执行逮捕。现羁押于自贡市看守所。
辩护人王红兵，四川希正律师事务所律师。
辩护人桑词友，四川蜀诚律师事务所律师。
自贡市贡井区人民检察院以贡检公诉刑诉（2016）73号起诉书指控被告人陈静犯贪污罪、受贿罪，于2016年9月12日向本院提起公诉，经自贡市中级人民法院指定管辖，本院受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2016年10月20日在本院公开开庭进行了审理，自贡市贡井区人民检察院指派检察员杨宁、代理检察员熊鑫出庭支持公诉，被告人陈静及其辩护人王红兵、桑词友均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议后报本院审判委员讨论决定，现已审理终结。
自贡市贡井区人民检察院指控：被告人陈静在2012年至2016年担任自贡市自流井区审计局局长期间，利用职务上的便利，采取虚开票据的方式，骗取公款人民币23.92万元，非法占有其中公款人民币8.4万元。被告人陈静在2012年至2016年担任自贡市自流井区审计局局长期间，利用其任审计局局长职务之便，为他人谋取利益，收受四川廉正工程咨询有限公司自贡分公司造价员兰某人民币7000元，收受自贡市兴建建设工程项目管理咨询有限责任公司法定代表人蒋某人民币3.5万元。
公诉机关认为，被告人陈静以非法占有为目的，利用职务上的便利，采取虚开餐饮费发票，虚开劳务费、工程审计费等方式，骗取公款人民币8.4万元，其行为已构成贪污罪。被告人陈静利用其担任自贡市自流井区审计局局长职务之便，非法收受他人人民币4.2万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人陈静犯数罪，依法应当数罪并罚。但被告人陈静主动到案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人陈静到案后退清全部赃款，可酌情从轻处罚。对上述指控公诉机关向法庭提交了书证、证人证言、视听资料、被告人陈静的供述与辩解等证据，予以证实。
被告人陈静对公诉机关指控事实及罪名均无异议。
被告人陈静的辩护人提出，对公诉机关指控被告人陈静犯贪污罪的罪名和事实无异议。对公诉机关指控的被告人陈静非法收受蒋某人民币3.5万元、兰某人民币7000元的事实无异议，但是认为被告人陈静收受蒋某人民币1.5万元、收受兰某人民币0.7万元应定性为礼金，不应按照受贿罪定罪处罚，扣除上述金额后，被告人陈静的行为不构成受贿罪。同时鉴于被告人陈静具有自首情节，已退请全部赃款，认罪态度较好等情节，请求法庭对被告人陈静免予刑事处罚。
经审理查明，自贡市自流井区审计局系机关法人，被告人陈静于2011年12月起任自贡市自流井区审计局局长、党组书记，主持全局工作。
被告人陈静在2012年至2016年担任自贡市自流井区审计局局长期间，利用职务上的便利，以解决单位春节费用支出之名，通过虚列餐饮费、虚开劳务费、虚增工程审核款项等形式，套取公款，并将其中的人民币7.8万元占为己有，其中：
2012年2月，被告人陈静伙同时任自流井区审计局副局长周某、办公室主任曹某，以虚开餐饮费报销的方式套取公款人民币3万元，三人私分其中的人民币1万元，其中被告人陈静分得人民币4000元，曹某和周某各分得人民币3000元；
2014年1月，被告人陈静伙同他人，以虚开劳务费、虚增工程结算审核费的形式套取公款人民币6万元用于当年单位春节费用支出，被告人陈静将其中人民币2万元占为己有；
2014年12月，被告人陈静伙同他人，以虚增工程结算审核费的形式套取公款人民币4.5万元用于当年单位春节费用支出，被告人陈静将其中人民币2万元占为己有；
2015年12月，被告人陈静伙同他人，以虚增工程结算审核费的形式套取公款人民币6.5万元用于当年单位春节费用支出，被告人陈静将其中人民币3.4万元占为己有。
另被告人陈静在2012年至2016年担任自贡市自流井区审计局局长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人财物共计人民币4.2万元，其中：
2013年春节至2015年春节，被告人陈静收受四川廉正工程咨询有限公司自贡分公司造价员兰某共计人民币7000元；
2012年春节至2016年春节，被告人陈静收受自贡市兴建建设工程项目管理咨询有限责任公司法定代表人蒋某共计人民币5000元，被告人陈静还分别于2013年春节前收受蒋某人民币2万元，2014年春节前收受蒋某人民币1万元；
另查明，被告人陈静在未被办案机关宣布采取调查措施及强制措施前，主动交代其犯罪事实。被告人陈静在检察机关提起公诉前已主动退还全部赃款。
上述事实，有公诉机关提交法庭并经举证、质证的如下证据予以证实：
1.自贡市人民检察院指定管辖决定书，自贡市贡井区人民检察院立案决定书、询问通知书、拘留证、逮捕证、情况说明等，证实检察机关立案及被告人陈静到案经过，以及对被告人陈静所采取的强制措施情况；
2.自贡市贡井区人民检察院扣押决定书，证实被告人陈静已退回赃款人民币14.2万元；
3.自贡市自流井区人大常委会文件、干部任免审批表、干部履历表、自流井区审计局文件等，证实被告人陈静系中共党员，2011年12月起任自贡市自流井区审计局局长、党组书记，主持全局工作；
4.组织机构代码证，证实自贡市自流井区审计局系机关法人，陈静为局长；
5.自流井区审计局委托鉴定中介机构名单、审计办法、委托协议、营业执照、记账凭证、委托审计项目统计表等，证实四川廉正工程咨询有限公司自贡分公司、自贡市兴建建设工程项目管理咨询有限责任公司与自贡市自流井区审计局存在业务往来；
6.记账凭证、银行流水，证实陈静等人于2012年2月通过虚列餐饮费等名目套取公款人民币3万余元，2014年1月通过虚列劳务费支出以及虚增工程审计费支出等名目套取公款人民币6万元，2014年12月通过虚增工程审计费支出的名目套取公款人民币4.5万元，2015年12月通过虚增工程审计费支出的名目套取公款人民币6.5万元；
7.证人曹某的证言，证实2012年初，他和陈静、周某通过虚报餐饮发票的形式套取了公款3万元，他分得3000元，陈静分得
4000元，周某分得3000元。2013年底，他和局长陈静商量后找四川廉正所的兰某虚开了4万元劳务费和2万元工程造价审核费，他拿到钱后，用信封把钱装好给了陈静。2014年底，他和陈静商量后找兴建咨询公司的蒋某虚开了4.5万元工程审核费用，他用信封把钱装好给了陈静。2015年底，他和陈静商量后找四川廉正所的兰某虚开了6.5万元工程审核费用，他用信封把钱装好给了陈静；
8.证人熊某某的证言，证实2015年12月曹某将一张追加兰某工程审核费用6.5万元的发票交由他签字，曹某告诉他是处理单位开销的；
9.证人蒋某的证言，证实他是自贡市兴建建设工程项目咨询管理公司经理、法人代表。他们公司与自流井区审计局存在业务往来，2012年春节前他请陈静等人吃饭，席间送给陈静1000元现金，2013年春节前他请陈静等人吃饭，席间送给陈静2000元现金，2014年春节期间他请陈静等人吃饭，席间送给陈静2000元现金，2015年春节期间他请陈静等人吃饭，席间他送给陈静2000元现金，2016年春节期间他请陈静等人吃饭，席间送给陈静2000元现金.同时为了打点和陈静的关系，也为了自流井区审计局尽快拨付委托审计费，他在2013年春节前送给陈静2万元，2014年春节前送给陈静1万元。另外在2014年底自流井区审计局的曹某叫他以虚开咨询费的名义帮他们套取过4.5万元，扣除税费3000多元，他把余下的给了曹某；
10.证人兰某的证言，证实他在四川廉正工程咨询有限公司自贡分公司上班，他们公司和自流井区审计局存在业务往来。2013年春节前他在陈静家尚东国际小区门口送给陈静两瓶酒及2000元；2014年春节前还是在尚东国际小区门口，他送给陈静2000元；2015年春节前在陈静家里面，他送给陈静2000元；另外大概是2013年端午节的时候，他请审计局的陈静和曹某在檀木林城市名人酒店吃饭，他送给陈静2000元。同时2013年底，自流井区审计局的曹某还找他帮忙以虚支劳务费、虚增审计费的名义套取过公款6万元，2015年底，曹某又找他以虚增审计费的名义套取过6.5万元，这些钱在扣除相关手续费后，他都交给了曹某；
11.证人刘某某、兰某的证言，证实他们均未在自流井区审计局领取过劳务费；
12.证人周某的证言，证实2012年春节，他和陈静、曹某通过虚报餐饮费等形式套取了3万元，除去开支，陈静分得4000元，他和曹某各分得3000元；
13.证人黄某某、王某、张某、杨某某、黄某某、刘某某、刘某某、郭某某、谢某的证言，均证实从未收取过陈静送给的礼金；
14.被告人陈静的供述，证实他于2011年底任自贡市自流井区审计局局长，主持审计局全面工作。从2012年开始为了解决春节单位支出，他们单位通过发票报账以及中介机构多开发票的形式，套出现金，他自己也分得了其中一部分。其中，2012年春节前，他和周某、曹某通过虚列餐饮票报账3万元，除去开支，剩余1万元，他分得4000元，周某和曹某各分得3000元。2014年春节，他找四川廉正公司的兰某，虚开了4万元的劳务费以及2万元的工程造价审核费，他将其中的2万元用于个人消费。2015年春节，他和曹某商量后找到兴建建设工程项目咨询公司的蒋某，要求对方多开4.5万元的发票，事后兴建公司给了他们4万元，他将其中的2万元用于了个人消费。2016年春节，他和曹某商量后找到四川廉正工程造价咨询公司的兰某，通过追加工程审核费用的方式，套取公款6.5万元，他将其中的3.4万元用于了个人消费。
2012年或2013年，四川廉正与自流井区审计局建立合作关系，一次他参与兰某在城市名人酒店的饭局，兰某送给他1000元。2013年春节在他小区门口，兰某送给他2000元及两瓶酒。2014年春节也是在他小区门口，兰某送给他2000元。2015年，兰某到他家送给他2000元。2012年至2015年兰某共送他7000元现金。
自贡市兴建咨询公司是在2012年之前和自流井区审计局建立合作关系的。他上任后，在2012年春节期间，兴建公司蒋某请他在盐帮传人吃饭的时候送了他1000元。2013年春节前，蒋某到他办公室送了他2万元，说是拜年。2014年春节前，蒋某到他的办公室送了他1万元。2016年春节前，蒋某在盐帮传人请他吃饭给了他2000元。蒋某还在2013年至2015年间，具体时间记不清，请他吃了一次饭，给了他2000元。从2012年至2016年他一共收受蒋某送的现金3.5万元。他将收到的现金都用于平时的消费了；
15.被告人陈静的当庭供述及常住人口登记表等。
上述证据来源合法、客观证实，与本案具有关联性，本院依法予以确认。
本院认为，被告人陈静身为国家机关工作人员，在其担任自贡市自流井区审计局局长期间，利用职务上的便利，骗取并侵吞公款数额较大的行为确已构成贪污罪。同时被告人陈静利用职务上的便利，收受他人财物数额较大，并为他人谋取利益的行为确已构成受贿罪。公诉机关指控罪名均成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪”、第三百八十五条“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪……”、第三百八十三条“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金……”及第三百八十六条“对犯受贿罪的，根据受贿所得金额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚……”的规定，本案中被告人陈静犯贪污罪、受贿罪的法定刑均为三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人陈静犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人陈静在未被办案机关宣布采取调查措施及强制措施前，主动交代其犯罪事实，可以认定为具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被告人陈静在归案后，提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，可以从轻、减轻或者免除处罚。公诉机关提出的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。被告人陈静的辩护人提出公诉机关指控的部分款项不应定性为受贿以及被告人陈静不构成受贿罪，并建议对被告人陈静免予刑事处罚的辩护意见，与本院审理查明事实及法律规定不符，本院不予采纳，其余辩护意见本院予以采纳。根据被告人陈静的犯罪性质、犯罪情节以及悔罪表现，依法可对其适用非监禁刑。据此，本院为保护公共财物所有权，以及维护国家工作人员职务行为的廉洁性和国家机关的正常管理活动不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十六条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十三条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人陈静犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪免予刑事处罚。决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人陈静违法所得予以追缴并上缴国库。
审判长 李 勇
审判员 杨 华
审判员 徐 茹
二〇一六年十一月一日
书记员 曹晓霞