海南省第二中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）琼97刑终180号
原公诉机关儋州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某文（曾用名陈某1），男，1989年2月8日出生于海南省儋州市，汉族，初中文化程度，无业，住儋州市。因本案于2015年9月18日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于儋州市第��看守所。
辩护人符丽娜，海南为先律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人羊某某1，男，1995年8月20日出生，海南省儋州市人，汉族，初中文化程度，农民，住儋州市东成镇。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人余某，男，1999年11月17日出生，海南省儋州市人，汉族，初中文化程度，农民，住儋州市东成镇。系本案被害人。
法定代理人余某某，男，1976年1月20日出生，海南省儋州市人，汉族，小学文化程度，农民，住儋州市东成镇。系余某的父亲。
原审被告人陈某文犯故意伤害罪、盗伐林木罪一案，海南省儋州市人民法院于2016年6月7日作出（2016）琼9003刑初137号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陈某文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅本案卷宗材料和一审的庭审笔录，讯问被告人及审查���告人的上诉状，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原判查明：
一、故意伤害事实
2014年12月27日23时许，被告人陈某文和刘某青（另案处理）等人以及东成镇某村的女孩李某某1在儋州市某农场丰盛排挡吃夜宵，被害人羊某某1、余某及陈某某1等人亦在该处吃夜宵。期间，陈某文认为羊某某1等人在对他们这桌人指指点点而心怀不满，一会儿，羊某某1走到陈某文等人的酒桌，用抱舍方言与李某某1聊天时，陈某文等人认为羊某某1是在对他们挑衅。于是，陈某文用临高方言问刘某青是否一起殴打羊某某1，刘某青声称打。羊某某1见状，先抓起一张塑料椅子砸打陈某文的头部，陈某文用手朝羊某某1推了一把，同时喊道：“打他”，羊某某1随即朝外面跑走，刘某青和“梅哥”（另案处理）等人追出去，持匕首和啤酒瓶捅、打羊某某1和余某，将羊某某1的臀部和大腿捅伤，将余某的左腰部捅伤。与此同时，陈某文则在丰盛排挡前面处与陈某某1扭打在一起，陈某文用拳头朝陈某某1的头部殴打几拳后，陈某某1挣脱跑离现场，余某驾驶一辆二轮摩托车载羊某某1也离开现场。随后，陈某文等人逃离了现场。经儋州市公安司法鉴定中心鉴定，被害人羊某某1腓总神经损伤遗留肌瘫（肌力3级以下）的损伤已构成重伤二级，体表皮肤的损伤已构成轻伤二级，单足部分肌瘫肌力≤3级已构成八级伤残；被害人余某左腰部的损伤已构成轻微伤。2015年9月18日10时许，被告人陈某文到儋州市公安局新盈派出所办理身份证时，被该所民警抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、常住人口查询。证实被告人陈某文于1989年2月8日出生。
2、抓获经过。证实2015年9月18日10时许，被告人陈某文到儋州市公安局新盈派出所办理身份证时，被该所民警抓获。
3、证人证言及辨认笔录
（1）李某某1的证言。证实2014年12月27日晚10时许，其和同学陈某1及陈某1的几个朋友在儋州市某农场丰盛排挡吃夜宵，羊某某1、余某、陈某某1、李某某2等人也在该处吃夜宵，期间，其走过去和羊某某1说话，又回来和陈某1等人一起喝酒时，羊某某1也跟着过来，羊某某1与陈某1发生口角后，羊某某1先抓起一张塑料椅子打陈某1，陈某某1也上来拿凳子打陈某1，陈某1用临高话问他的朋友打不打他们，陈某1的朋友说打，陈某1就喊打，陈某1的朋友便动手打羊某某1，双方打在一起，羊某某1打不过跑出丰盛排挡外面，陈某1的朋友拿打破的酒瓶等东西追打羊某某1，其看见羊某某1坐上余某的摩托车离开现场，陈某某1被打���跑离现场，陈某1的朋友拿匕首想刺李某某2，被其拦住，后其接到余某的电话，得知余某、羊某某1被刺伤。
辨认笔录及照片。证实李某某1辨认出陈某文就是参与打架的人。
（2）王某某1的证言。证实2014年12月27日21时许，儋州市某农场的5名男青年到其经营的丰盛排挡吃夜宵，儋州市东成镇某村的8、9名男青年也到该处吃夜宵，后双方发生打架。
（3）陈某某1的证言。证实2014年12月27日21时许，其和羊某某1、余某等几个朋友到儋州市某农场丰盛排挡吃夜宵，邻桌也有一桌人在吃夜宵，23时许，其走到外面的公路打电话时，听见羊某某1等人和邻桌的几个人争吵起来，在争吵过程中，对方的人拿酒瓶打羊某某1等人，其走过去看时，结果也被人拿酒瓶打了，当时场面很乱，其和羊某某1等人被对方追打散，后其得知羊某某1、余某被对方用刀捅伤。
（4）黄某某的证言。证实2014年12月27日晚，其到儋州市某农场丰盛排挡与余某、羊某某1等人吃夜宵，期间，因另一桌一名临高籍的男青年大声讲话，羊某某1便走过去问那名临高籍的男青年讲什么话，二人争吵后引发打架，临高籍的一帮男青年就追他们，其跑离现场，后其得知羊某某1、余某被刀捅伤在医院治疗。
（5）李某某2的证言。证实2014年12月27日晚，其和余某、“阿三”、“海六”等人到儋州市某农场丰盛排挡吃夜宵，其村的二姐（姓名不详）也和一些临高籍的男青年坐在该处另一桌吃夜宵，期间，其上卫生间出来时，看见和其一起来的余某等人全都跑完，一名临高籍的男青年拿一把匕首想捅其，被二姐拦住，其离开后，接到余某电话说他被临高籍的男青年捅一刀在左肋部位。
3、被害人陈述及辨认笔录
（1）羊某某1���陈述。证实2014年12月27日20时许，其和余某、黄某某等人到儋州市某农场丰盛排挡吃夜宵时，约有10人也到该处旁边的桌子坐下吃夜宵，其认识对方一名叫“就乾”的某村的女孩，23时许，其经过“就乾”那桌人时，不知什么原因，其一下子被人推倒在地，当其爬起来发现臀部流血，其急忙往公路向菜市场方向跑走，在跑走过程中，其感觉到有2、3名男子从后面追其，其中一名男子边追边持刀捅其，余某驾驶一辆摩托车赶上来接其，其坐上摩托车，余某被那几名男青年捅一刀在后腰上，后余某驾车载其甩开那几名男子到医院治疗。
（2）余某的陈述。证实2014年12月27日20时许，其和羊某某1、陈某某1等人在儋州市某农场丰盛排挡吃夜宵时，有8、9名讲临高话的男青年到该处吃夜宵，22时许，其上厕所回来，看到讲临高话的男青年拿啤酒瓶对着其桌的人砸过来，接着，羊某某1和陈某某1拿起塑料椅子和对方打起来，对方一名男子拿破碎啤酒瓶捅到羊某某1的臀部、大腿，陈某某1抓起椅子砸拿啤酒瓶的男子后跑走，拿啤酒瓶的男子从腰部处拔出一把尖刀朝羊某某1的臀部处捅了几刀，其便去驾驶摩托车，羊某某1跑来准备坐上摩托车，对方另一名男子跑过来持一把尖刀朝羊某某1的臀部处捅了一刀，羊某某1坐上摩托车后，那名男子持尖刀朝羊某某1臀部处捅了一刀，又捅其左后腰部一刀，其驾车载羊某某1离开现场。
辨认笔录及照片。证实余某辨认出陈某文就是与陈某某1打架的人。
被告人陈某文的供述。证实2014年12月27日晚，其和临高县的刘某青等人以及同学李某某1在儋州市某农场丰盛排挡吃夜宵，羊某某1等某村的10多人亦在邻桌吃夜宵，23时许，某村的人认得李某某1，便叫李某某1出去公路边聊天，聊了一会儿，李某某1回来继续吃夜宵，某村的那桌人似乎对其等人不满，并对其这一桌人指指点点，不久，羊某某1来到李某某1旁边，用抱舍话与李某某1说话，并对其这一桌人用抱舍话挑衅，其生气用临高话问刘某青等人打不打，刘某青等人说打，羊某某1见状，先抓起一张塑料椅子砸打其头部，其用手推羊某某1一把，同时喊打他，羊某某1转身往外跑走，刘某青等人冲出去追打羊某某1，其中一名外号叫“梅哥”的人拿破碎啤酒瓶追打，一名染红头发的抱舍村人过来打其，其和那名抱舍村人在丰盛排挡扭打起来，其用拳头打那名抱舍村人的头部几下，那名抱舍村人挣脱跑走，刘某青、“梅哥”返回来，其就和刘某青等人离开现场，后刘某青告诉其说他持匕首捅了羊某某1，还有其他人持匕首捅了人。
鉴定意见。
（1）儋州市公安司法鉴定中心儋公（司）鉴（��）字[2015]277号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证实被害人羊某某1腓总神经损伤遗留肌瘫（肌力3级以下）的损伤已构成重伤二级，体表皮肤的损伤已构成轻伤二级，单足部分肌瘫肌力≤3级已构成八级伤残。
（2）琼（儋）公（司）鉴（医）字[2015]54号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证实被害人余某左腰部的损伤已构成轻微伤。
6、现场勘验笔录及照片。证实案发现场位于儋州市某农场丰盛排挡门口处和门前路边，案发现场概况等。
二、盗伐林木事实
2014年7月7日12时许，被告人陈某文伙同符某龙（另案处理）经商量后，雇用不明真相的陈某2、苏某等人驾驶农用车，携带工具窜到儋州市某农场七队、十一队、十二队交界处，盗伐该农场十二队种植在该处的马占相思林木57株。当刚装好一车林木后，陈某2和苏某被赶到现场的某农场十二队队长陈某某2等人控制住，陈某文和符某龙趁机逃脱。儋州市森林公安局民警接到报案后，赶到现场将陈某2等人抓获，并当场扣押涉案林木以及农用车。经儋州市农业委员会鉴定，被伐林木蓄积量为24.8252立方米；被伐林木株数为57株；被伐林木的树种名称为马占相思。
原判认定上述事实的证据有：
证人及辨认笔录
（1）陈某2的证言。证实2014年7月7日中午，苏某打电话叫其一起到儋州市某农场七队、十一队、十二队交界处拉林木，于是，其和苏某各驾驶一辆农用车来到现场，一名叫“阿靖”的男青年及一名叫符某龙的男青年指挥工人砍伐林木和装车，当其的农用车装满林木、苏某的农用车在等工人砍伐林木继续装车时，农场的工作人员及派出所的工作人员来到现场将他们抓住，并把农用车扣回派出所，“阿靖”、符某龙等人趁机逃跑。
辨认笔录及照片。证实陈某2辨认出陈某文就是在现场看管工人砍伐林木的人；符某龙就是在现场看管工人砍伐林木的人。
苏某的证言，证实2014年7月7日下午，符某龙叫其和陈某2开农用车到儋州市某农场七队、十一队、十二队交界处拉林木，有几个工人砍伐林木，砍伐的是马占相思林木，符某龙和“阿靖”在现场看管工人，后十二队队长陈某某2和农场的工作人员到现场将其和陈某2抓获。
辨认笔录及照片。证实苏某辨认出陈某文就是看管工人砍伐林木的人；符某龙就是看管工人砍伐林木的人。
（3）陈某某2的证言。证实其系儋州市某农场十二队队长，2014年7月7日17时许，其接到片区领导电话说十二队与七队、十一队交界处有人盗伐林木，其立即骑摩托车赶到现场，看到十二队10号段与十一队交界的林段处有人盗伐林木，���时片区的洪昌志、吴庆才等人已在现场，一辆装满马占相思林木的农用车、一辆空农用车、一辆钩机停在现场，不久，新盈派出所民警赶到将司机及林木扣回派出所。
2、被告人陈某文的供述。证实2014年的某日，其和符某龙因没有钱花，就想到某农场十二队一带盗伐林木去卖掉，得钱来花，于是，其和符某龙就雇请不明真相的工人到新盈农场七队、十一队、十二队交界处，盗伐马占相思林木，结果被人发现，农场组织人员赶到现场，其和符某龙等人逃离现场，有一辆装载林木的车辆没有逃掉，被派出所民警扣押。
3、儋州市农业委员会儋农委鉴[2014]81号《技术鉴定书》。证实被伐林木蓄积量为24.8252立方米；被伐林木株数为57株；被伐林木的树种名称为马占相思。
4、现场勘查笔录及照片。证实案发现场位于儋州市某农场七队、十一队、��二队交界处及被盗伐的林木和扣押的农用车。
原判另认定，附带民事诉讼原告人羊某某1受伤后，于2014年12月28日至2015年1月10日在儋州市第一人民医院住院治疗13天，出院后又先后到儋州市第一人民医院、农垦新盈医院、海口市人民医院、海南省人民医院检查治疗，共花去医疗费24958.60元。住院期间，需一人护理。附带民事诉讼原告人余某出生于1999年11月17日，受伤后，于2014年12月28日至2015年1月10日在儋州市第一人民医院住院治疗13天，出院后又到农垦新盈医院检查治疗，共花去医疗费9003.30元。住院期间，需一人护理。
原判认定上述事实的证据有：儋州市第一人民医院的门诊收费票据、住院收费票据、住院病案记录，农垦新盈医院门诊收据，海口市人民医院门诊收费票据，海南省人民医院门诊收费票据等。
原判认为，被告人陈某文与同��持械伤害他人身体，致一人重伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈某文以非法占有为目的，与同伙擅自砍伐国有企业的林木，蓄积量为24.8252立方米，数量巨大，其行为已构成盗伐林木罪。被告人陈某文犯故意伤害罪、盗伐林木罪，依法应实行数罪并罚。被告人陈某文与同伙持械伤害他人身体，造成一名被害人八级伤残、体表损伤构成轻伤二级，且造成其中一名未成年被害人轻微伤，可从重处罚。鉴于被告人陈某文到案后能如实供述其犯罪事实，并当庭认罪，依法可从轻处罚。由于被告人陈某文的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人羊某某1、余某遭受了经济损失，依法应承担赔偿责任。关于附带民事诉讼原告人羊某某1、余某提出的诉讼请求,应根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照海南省公安厅交通警察总��琼公交警[2015]295号《关于印发<海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算方法>及2014年度相关统计数据的通知》的规定，确定具体赔偿的项目和数额如下：（一）羊某某1的经济损失为：1、医疗费24958.60元;2、主张误工费12361.72元（截止至定残前一日,即2015年7月13日前一日）、护理费758.03元、住院伙食补助费650元，均未超过法律规定的范围，予以照准；3、交通费800元（根据往返路程及实际情况酌情认定）。（二）余某的经济损失为：1、医疗费9003.30元；2、主张护理费758.03元、住院伙食补助费650元，均未超过法律规定的范围，予以照准；3、交通费400元（根据往返路程及实际情况酌情认定）。关于羊某某1主张的营养费，因未能提供需要增加营养的相关证据；另主张的伤残赔偿金，于法无据，故均不予支持。关于余某主张的营养费，因未能提供需要增��营养的相关证据；另主张的误工费，因其案发时系未成年人又系学生，不存在误工损失，故均不予支持。综上，附带民事诉讼原告人羊某某1的上述经济损失共计人民币39528.35元、附带民事诉讼原告人余某的上述经济损失共计人民币10811.33元，由被告人陈某文承担赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第三百四十五条第一款，第二十五条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条,最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、第四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，判决：一、被告人陈某文犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年九个月；犯盗伐林木罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。总和刑期七年九个月，决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币3000元。二、被告人陈某文自本判决生效之日起一个月内赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等经济损失共计人民币39528.35元给附带民事诉讼原告人羊某某1。三、被告人陈某文自本判决生效之日起一个月内赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等经济损失共计人民币10811.33元给附带民事诉讼原告人余某。
原审被告人陈某文不服，提出上诉及其辩护人为其辩护称：儋州市公安局司法鉴定中心作出的儋公（司）鉴（医）字[2015]277号《法医学人体损伤程度鉴定书》和儋州市农业委员会作出的儋农委鉴[2014]81号《技术鉴定书》，均与事实不符。司法鉴定中心没有资质对被害人作出八级伤残鉴定，鉴定不符合程序。农业委员会是不以被扣的林木进行鉴定的，故鉴定违反法定程序；本案是被害人挑衅在先才引起双方斗殴的，被害人有重大过错，应减轻对其的处罚；其是被雇佣看管砍伐林木的人，不是主犯，且到案后如实供述自己的罪行，具有从轻处罚情节，但一审判处其有期徒刑六年九个月，量刑过重，故请求二审法院依法改判。
经本院审理查明的事实及证明该事实的证据与原审一致。原审所采信的证据，均在原审庭审时进行了举证、质证，且证据来源合法，内容客观真实，与案件事实具有关联性，本院予以确认。
二审期间，上诉人陈某文及其辩护人均没有提供新的证据。
本院认为，上诉人陈某文与同伙持械伤害他人身体，致一人重伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈某文以非法占有为目的，与同伙擅自砍伐国有企业的林木，数量巨大���其行为又构成盗伐林木罪，均应依法惩处，并实行数罪并罚。关于上诉人陈某文的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，儋州市公安局司法鉴定中心和儋州市农业委员会及其鉴定人均具有相应的法定资质。儋州市公安局司法鉴定中心根据送检材料和委托单位的要求，依据《人体损伤程度鉴定标准》，对同一受害人的伤情和伤残等级同时进行鉴定，并无不当，且一审亦未将伤残等级鉴定作为赔偿的根据。另，根据法律的有关规定，伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的调整范畴。因此，该中心是否具有伤残等级鉴定的资格，与本案没有关联性；儋州市农业委员会依据《国家林业局关于在查处盗伐、滥伐林业案件中测算立木蓄积有关问题的复函》、《海南省森林资源二类调查操作细则》、《海南省林业主要树种常用数表》和《树木学》的相关规定，采用卫星定位仪��点测量的方法和每木实测、逐株清点的办法，对被伐林木进行鉴定，鉴定内容客观真实，形式要件完备，程序合法，且上诉人及其辩护人又提不出支持其主张的相关有效证据，故该鉴定可作为定案的证据使用；上诉人陈某文因怀疑被害人羊某某1用方言与其友李某某1交谈，是挑衅他们，而与同伙故意伤害被害人羊某某1，其行为已构成共同犯罪，故应对所造成的后果承担责任，其将犯罪根源归咎于被害人及以此要求对其减轻处罚，于法无据；上诉人陈某文在共同犯罪过程中，不仅积极参与，而且也实施了犯罪行为，故其行为不能认定为从犯。综上，上诉人陈某文的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，应予驳回。原判认定上诉人陈某文的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，对附带民事诉讼部分的处理正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周永高
审判员 林明亮
审判员 文朝柏
二〇一六年九月一日
书记员 柯光辉
附:本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。