连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0703民初153号
原告刁维莉。
原告刘卫（系刁维莉丈夫）。
以上两原告共同委托代理人李秋艳、汤建业，江苏云台山律师事务所律师。
被告樊士才。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司连云港市连云支公司，住所地连云港市连云区中山路中山大厦18号。
负责人卞洪军，总经理。
委托代理人胥元波、刘颖，江苏华德律师事务所律师。
原告刁维莉、刘卫诉被告樊士才、张安成、中国太平洋财产保险股份有限公司连云港市连云支公司(以下简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月30日立案受理后，依法由审判员徐威适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原告申请撤回对被告张安成的起诉，本院经审查后依法予以准许。原告刘卫及两原告委托代理人汤建业、被告樊士才、被告保险公司委托代理人胥元波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刁维莉、刘卫诉称：2015年6月15日7时45分许，被告樊士才驾驶苏A×××××号小型轿车在龙门山庄小区由南向北倒车时，车辆尾部与由西向东行驶刘卫驾驶的电动自行车右前部相撞，致刘卫及电动自行车乘坐人刁维莉受伤，车辆损坏。连云港市公安局交通巡逻警察支队连云大队作出的交通事故认定书认定，被告樊士才承担事故的主要责任，原告刘卫承担此次事故的次要责任，原告刁维莉无责任。被告的行为显然构成对原告的侵权，并且直接给原告造成了人身损害和精神伤害以及经济损失。据此，原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求法院依法判令：1、被告赔偿原告刁维莉52160元、刘卫29259.4元；2、判令被告承担本案诉讼费用。
被告樊士才辩称：对事故发生的事实无异议，车是张安成借给我用的，张安成不应当承担责任。事故车辆已经在被告保险公司投保了交强险及第三者责任险，第三者责任险限额为30万元，并投保了不计免赔，应当由保险公司在保险责任限额范围内承担责任；我要求对我已经垫付的17644.2元在本案中一并予以处理。
被告保险公司辩称，对事故发生的事实无异议，事故车辆在我司投保了交强险和30万元不计免赔的三责险。对原告主张的医疗费，我司要求扣除15%的非医保用药费用。原告主张的误工、护理时间过长，主张的标准过高，我司不予认可。原告主张的后续治疗费没有实际发生，我司不予认可。鉴定费、诉讼费，不在我司赔偿范围内。
经审理查明：2015年6月15日7时45分许，樊士才驾驶从张安成处借来的苏A×××××号轿车在连××区××山庄小区由××向北倒车时，车辆尾部与由西向东行驶刘卫驾驶的电动自行车右前部相撞，致刘卫及电动车乘坐人刁维莉受伤，两车损坏。连云港市公安局交通巡逻警察支队连云大队出具的道路交通事故认定书认定：樊士才负事故的主要责任，刘卫负事故的次要责任，刁维莉无责任。事故发生后，刁维莉、刘卫均被送至中国人民解放军第一四九医院治疗。其中，刁维莉入院诊断载明：右胫骨平台粉碎性骨折、左桡骨远端骨折、右膝部分皮肤脱套伤。出院医嘱载明：1、左前臂石膏继续维持2周，患肢股四头肌积极功能锻炼；2、3月内避免负重，定期门诊复查（1、3、6月）；3、1年后骨折愈合取出内固定物，费用约8000-1000元人民币。病情变化随时复诊。刁维莉于2015年6月15日住院治疗，于2015年7月4日出院，共住院19天。刘卫的入院记录载明：右足第3、4跖骨骨折。出院医嘱载明：1、肢具固定6周，定期复查（1月、3月、6月）；2、患肢积极功能锻炼，3月内患肢避免完全负重，具体负重时间根据复查结果制定；3、病情变化随诊。刘卫于2015年6月15日住院治疗，于2015年7月4日出院，共住院19天。
2015年9月24日，连云港市公安局交通巡逻警察支队连云大队委托连云港正达司法鉴定所对原告刁维莉的后续治疗费、误工时间、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人刁维莉因交通事故致右胫骨平台粉碎性骨折，左桡骨远端骨折，右下肢多处软组织伤，右膝皮肤脱套，需补给后续手术费用及疤痕矫正治疗费用壹万壹仟元（或以实际发生为准）。2、被鉴定人刁维莉的误工时间为自受伤之日起180日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起60日；再次手术取出内固定的误工时间为30日，护理、营养期限均为15日。刁维莉支付鉴定费1200元。
2015年9月24日，连云港市公安局交通警察支队连云大队委托连云港正达司法鉴定所对原告刘卫的后续治疗费、误工时间、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人刘卫因交通事故致右足第3、4跖骨骨折，需补给后续康复医疗费用壹仟贰佰元。2、被鉴定人刘卫的误工时间为自受伤之日起120日，护理期限为自受伤之日起60日，营养期限为自受伤之日起90日。刘卫支付鉴定费1200元。本起事故还造成了刘卫驾驶的电动自行车损坏，刘卫为此花费修理费780元。樊士才称其在事故发生后为被告刁维莉垫付医疗费17600元，刁维莉对此予以认可。
另查明，苏A×××××号轿车已在被告保险公司投保了交强险及商业第三者责任险（限额为30万元）并投保了不计免赔，该起事故发生在保险期间内。
对原告刁维莉主张的各项损失，本院依据相关规定认定如下：1、医疗费，依据原告提供的医疗费发票、挂号费票据、出院记录、病历、病人费用清单，依法认定医疗费为27274.59元。被告保险公司辩称应扣除非医保费用，但保险公司未列举涉案用药中非医保用药的明细，也未举证证明非医保用药的替代医药用药的数量及金额，亦未举证证明非医保用药对原告的治疗是不必要的也是不合理的，故本院对保险公司的辩解依法不予采信。2、住院伙食补助费，原告住院19天，本院按30元/天以19天计算，金额为570元。3、营养费，法医鉴定原告的营养期为75天（含再次手术），本院按20元/天以75天计算营养费，金额为1500元。4、护理费，法医鉴定原告的护理期为105天（含再次手术），护理人张作丹的户口为城镇户口，因护理原告必然造成其收入减少，本院按照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元/年以105天计算护理费，金额为9880.5元，原告主张的数额为9880元，不超过上述标准，本院依法确认原告的护理费为9880元。5、误工费，法医鉴定原告的误工期为受伤之日起210日，原告称其系河北浅海安装工程有限公司的职工，其主张每月误工费为3300元，其在庭审结束后提交的收入减少证明上没有相关负责人的签字，该证明也不能证实其每月工资减少的具体数额，原告应承担举证责任，本院不按照其主张的标准计算其误工费，因此，原告应承担举证责任，因原告的户口为城镇户口，本院按照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元/年以210天计算误工费，金额为19761元。6、法医鉴定费，依据法医鉴定费发票认定为1200元。7、交通费，依据原告的住院天数19天及诊疗需要，酌定为190元。8、后续治疗费，尚未实际发生，在本案中不予一并处理，原告可待实际发生后另行主张。9、车辆修理费及施救费，根据原告提供的修理费发票及施救费发票认定为780元。综上，原告刁维莉的各项损失合计61155.59元。
对原告刘卫主张的各项损失，本院依据相关规定认定如下：1、医疗费，依据原告提供的医疗费发票、挂号费票据、出院记录、病历、病人费用清单，依法认定医疗费为6293.62元，原告主张的数额6293元不超过上述标准，本院依法予以确认。被告保险公司辩称应扣除非医保费用，但保险公司未列举涉案用药中非医保用药的明细，也未举证证明非医保用药的替代医药用药的数量及金额，亦未举证证明非医保用药对原告的治疗是不必要的也是不合理的，故本院对保险公司的辩解依法不予采信。2、住院伙食补助费，原告住院19天，本院按30元/天以19天计算，金额为570元。3、营养费，法医鉴定原告的营养期为90天，本院按20元/天以90天计算营养费，金额为1800元。4、护理费，法医鉴定原告的护理期为60，护理人刘思远的户口为城镇户口，因护理原告必然造成其收入减少，本院按照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元/年以60天计算护理费，金额为5646元，原告主张的数额为5645元，不超过上述标准，本院依法确认原告的护理费为5645元。5、误工费，法医鉴定原告的误工期为受伤之日起120日，原告称其系沧州华沧机电设备有限公司的职工，其主张每月误工费为3500元，其在庭审结束后提交的收入减少证明上没有相关负责人的签字，该证明不能证实其每月工资减少的具体数额，原告应承担举证责任，本院不按照其主张的标准计算其误工费，因原告的户口为城镇户口，本院按照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元/年以120天计算误工费，金额为11292元。6、法医鉴定费，依据法医鉴定费发票认定为1200元。7、交通费，依据原告的住院天数19天及诊疗需要，酌定为190元。8、后续治疗费，尚未实际发生，在本案中不予一并处理，原告可待实际发生后另行主张。综上，原告刘卫的各项损失合计26990元。
上述事实，有交通事故认定书，刁维莉和刘卫的入院记录、出院记录、诊断证明书、医疗费发票、司法鉴定意见书、修理费发票、施救费票据及当事人陈述等在卷证实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人身体健康的，应当承担赔偿责任。机动车发生交通事故造成他人人身和财产损失的，首先由保险公司在交强险限额范围内进行赔偿，仍由不足的，由当事人按照责任比例进行承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，无证据证明出借人张安成存在过错，故该起事故中属于机动车一方的责任应当由驾驶人樊士才承担。本案中发生的交通事故经交警部门认定，樊士才负事故的主要责任，刘卫负事故的次要责任，刁维莉无责任。由于苏A×××××号轿车在被告太平洋保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，对于因此给原告刁维莉、刘卫造成的损失，首先由被告太平洋保险公司在交强险限额内承担，不足部分由被告樊士才、刘卫按责任比例分担，即樊士才承担80%、刘卫承担20%，其中樊士才承担的部分由被告太平洋保险公司在商业险范围内按保险合同的约定承担，保险限额不足部分由樊士才承担。对原告刁维莉的损失61155.59元由被告保险公司在交强险范围内承担医疗费10000元、护理费9880元、误工费19761元、交通费190元、车辆修理费及施救费780元，合计40611元，超过交强险赔偿范围的20544.59元由被告保险公司在商业三责险范围内承担80%，金额为16435.67元，综上，被告保险公司在交强险及商业三责险范围内合计赔偿原告刁维莉40611元+16435.67元=57046.67元。对原告刘卫的损失26990元，由被告保险公司在交强险范围内承担护理费5645元、误工费11292元、交通费190元合计17127元，超过交强险赔偿范围的9863由被告保险公司在商业三责险范围内承担80%，金额为7890.4元。综上，被告保险公司在交强险及商业三责险范围内合计赔偿原告17127元+7890.4元=25017.4元。被告樊士才不承担赔偿责任，其为先行赔付原告刁维莉的17600元由刁维莉从保险公司给付的赔偿款中退还给樊士才。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
1、被告中国太平洋财产保险股份有限公司连云港市连云支公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告刁维莉赔偿款57046.67元。
2、被告刁维莉于本判决发生法律效力之日起十日内从保险公司给付的赔偿款中退还被告樊士才17600元。
3、被告中国太平洋财产保险股份有限公司连云港市连云支公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告刘卫赔偿款25017.4元。
四、驳回原告刁维莉、刘卫要求被告樊士才承担赔偿责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1835元，由原告刁维莉、刘卫共同承担335元，由被告樊士才承担1500元（因原告已预交，被告负担部分从原告刁维莉应退还给被告的款项中扣除）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费1835元，并将交款凭证一并交于本院。户名：江苏省连云港市中级人民法院，开户行：农业银行苍梧支行，帐号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审判员 徐威
二〇一六年三月二十九日
书记员 王元
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
（二）《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
（三）《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
（四）《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于<诉讼费用交纳办法>的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。