江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终7580号
上诉人（原审原告���：江苏城乡建设工程有限公司，住所地江苏省常州市金坛区薛埠镇茅东大街100号。
法定代表人：杨寿坤，该公司董事长。
委托诉讼代理人：许新，江苏苏源律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱晓宁，江苏苏源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周林，男，1972年3月29日生，汉族。
上诉人江苏城乡建设工程有限公司（以下简称城乡建设公司）因与被上诉人周林建设工程合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初1880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
城乡建设公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持上诉人原审诉讼请求；2、上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决事实认定不清。首先，被上��人在施工过程中因施工材料浪费给上诉人造成的损失主要包括两部分：一是由于被上诉人油漆外墙粉刷不符合装饰工程验收标准而产生的被上诉人使用掉的油漆、腻子粉等材料费用；二是由于被上诉人油漆外墙粉刷不符合装饰工程验收标准，上诉人另行委托案外人苏善虎对涉案工程进行返修施工而产生的材料费用。其次，虽然2015年11月2日被上诉人退场时，被上诉人与上诉人之间并未就涉案工程进行验收和结算，但是，监理单位作为第三方可以证明在被上诉人退场时其施工质量不符合装饰工程验收的标准。即使上诉人提供的用工证明的复印件证据不能单独作为认定被上诉人施工质量不符合装饰工程验收的标准的依据，但是监理单位的证明结合上诉人另行委托案外人苏善虎对涉案工程进行施工的事实，能够形成完整的证据链证明被上诉人施工质量不符合装饰工程验收��标准这一事实。二、一审判决说理不清。一审判决认为上诉人与被上诉人签订的分包合同依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条应属无效合同。但是，《合同法》第五十八条同时规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。因此，即使上诉人与被上诉人签订的分包合同无效，被上诉人仍然应当赔偿因其油漆粉刷不符合装饰工程验收标准而给上诉人造成的损失。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
周林辩称，上诉人至今未和被上诉人结清工资，还差40多万元。上诉人让我方清场的时候，并没有要求验收，上诉人没有合理的依据证明被上诉人施工的工程不合格。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
城乡建设公司向一审法院起诉请求：判令周林赔偿其材料费181532元。
一审法院认定事实：2014年9月26日，案外人周可人受原告城乡建设公司的委托与被告周林签订《涂料工程分包合同》（以下简称《分包合同》）一份，约定城乡建设公司将华光房地产银河湾紫苑二期项目工程涂料、楼梯附墙栏杆油漆分项工程（以下简称涉案工程）委托给周林施工。《分包合同》第1条约定“工程内容：包清工工程（工程所需所有材料及辅材均由甲方提供）”。《分包合同》第1.1条约定“内墙涂料：基层腻子两遍找平打磨、涂料刷一遍，一切阴阳角顺直包清工单价11.5元/平方按实际施工面积计算”。《分包合同》第2条约定“合同总造价约55万元乙方不承��税收”。《分包合同》第3条约定“工程质量：按现行装饰工程验收规范标准验收合格，未达验收标准所造成的人工物料损失由乙方承担”。《分包合同》第8.1条约定“乙方在施工中如造成其他成品与半成品的损坏和原材料的浪费，应对其原价赔偿”。
合同签订后，周林按约对涉案工程进行施工。2015年7月24日，涉案工程监理方出具《监理工程师通知单（质量类）》，载明“经监理工程师现场检查发现你部施工的银河湾紫苑二期工程存在下列质量问题：1：内，外墙涂料施工质量和观感极差，墙面粗糙，阴阳角不方正。2：…………。上述质量问题要求你部积极认真检查整改，并做好整改方案，不得影响工期”。2015年8月7日，周林向城乡建设公司出具承诺一份，载明“乙方承诺：保质保量按时完成合同计划任务，按期竣工交验，并无条件服从甲方及监理提出的质量整改要求。以上所有安排计划自身采取有效的质量控制保证措施，如果达不到项目部的质量及工期计划要求，乙方自愿无条件退场，所有损失由乙方承担。甲方有权自行安排他人进场施工，乙方不得阻挠他人施工，否则乙方愿意承担一切后果及法律责任。乙方在工程竣工前甲方只支付工人生活费，待工程竣工后支付工程款的80%。待结算之后，一个月内付清，单价按原先合同执行”。2015年8月15日，城乡建设公司向周林下发通知，载明“周林油漆班组：鉴于你班组现已进入楼层做角批白阶段，现令你班组所有做法参照每栋的样板间做法。如在施工工艺上不参照样板间做法，项目部有权要求你班组停工整改，期间所有的费用由你班组承担”。2015年11月2日，周林油漆班组因工期延误应城乡建设公司的要求退场，退场时双方未办理交接和验收手续，也未进行结算。2015年11月18日，周林向城乡建设公司出具承诺一份，载明“今天在麒麟门派出所调解中心，我周林（乙方）收到江苏城乡建设银河湾紫苑二期项目部（甲方）油漆工分包工程款贰拾万元整。此款为甲乙双方就银河湾紫苑二期油漆工分包工程无争议的工程款结算。有争议部分乙方承诺通过司法途径进行结算，如未通过司法途径进行结算，就有乙方的工人去甲方索要工人工资，视同乙方认可的甲乙双方无争议工程款结算为最终决算。甲方不欠乙方任何油漆工分包工程款。甲方保留应有权利。特此承诺”。
2016年2月14日，原告城乡建设公司起诉至法院，要求周林赔偿其材料费181523元。城乡建设公司提交有：1、《分包合同》复印件一份，证明双方约定周林如在施工过程中造成材料浪费应当原价赔偿的事实；2、《监理工程师通知单（质量类）》复印件一份、2015年8月2日通知原件一份、2015年8月7日通知及工作计划表原件各一份、2015年8月7日周林签字承诺原件一份、2015年8月14日、8月15日、8月22日、8月24日、9月2日、9月9日、10月7日通知原件各一份、照片打印件3张、2015年11月2日退场通知原件一份以及2015年11月18日周林承诺原件一份，证明周林油漆班组存在擅自停工，严重浪费材料的行为，并证明其向周林寄送书面整改通知的事实；3、送货单原件42张，证明周林给其造成原材料浪费共计181523元；4、《合同》原件一份、用工证明复印件35张、收条复印件2张，证明周林施工质量不符合验收标准，致银河湾紫苑项目再次返工修补的事实。
周林经质证对《分包合同》、《监理工程师通知单（质量类）》、2015年8月7日通知及工作计划表、2015年8月7日承诺、2015年8月15日通知、2015年10月7日的通知、2015年11月18日承诺以及油漆送货单和腻子粉送货单的真实性均无异议，其认可油漆送货单及腻子粉送货单上载明的货物均用于涉案工程，但认为其没有浪费材料。周林对城乡建设公司提交的其他证据均有异议，对城乡建设公司提交的其他通知，因没有其签字故不予认可，退场通知其未收到，照片打印件不能确认全是现场的情况且其也未浪费材料。审理中，因双方意见分歧，致调解未成。
一审法院认为，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同无效。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，被告周林未取得涉案工程施工资质，其与城乡建设公司签订的《分包合同》违反了法律的强制性规定，依法应属无效合同。关于城乡建设公司要求周林赔偿其材料浪费的损失，其依据为周林油漆粉刷不符合装饰工程验收的标准以及在施工过程中造成的材料浪费给其造成的��失。
关于周林施工是否符合装饰工程验收标准。城乡建设公司提交的监理工程师通知单以及2015年8月7日通知及工作计划虽可以确认涉案工程周林油漆班组的施工存在一定的质量问题，但周林油漆班组在施工过程中因工期延误应城乡建设公司要求退场，双方并未就涉案工程进行验收和结算，也未就施工是否存在质量问题最后进行确认，城乡建设公司提交的现有证据不足以证明周林在退场时，涉案工程仍然存在质量问题，涉案工程最终是否符合装饰工程验收标准亦不能确认。城乡建设公司提交的与案外人苏善虎签订的合同以及用工证明证明其对周林施工的部分工程进行了返修，但该合同与本案的关联性无法确认，用工证明为复印件真实性无法确认，亦不能达到城乡建设公司的证明目的。关于周林施工造成的材料浪费，城乡建设公司提供有现场照片，但该照片���施工现场是否具有关联性无法确认，城乡建设公司提交的证据不足以证明周林在施工过程中存在浪费行为。综上，城乡建设公司要求周林赔偿其材料费181532元的依据不足，故一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：驳回原告江苏城乡建设工程有限公司的诉讼请求。本案案件受理费减半收取1966元，由原告城乡建设公司负担。
本院二审期间，上诉人向本院提交2015年10月27日监理工程师通知单，证明被上诉人退场前，其施工的工程质量不符合装饰工程的验收标准。被上诉人对上述证据的真实性予以认可，但认为在退场前上诉人并没有组织验收，也没有任何人和被上诉人说过施工质量存在问题。对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，城乡建设公司提交的《涂料工程分包合同》虽然签字方为周林和周可人，城乡建设公司并未在该合同上签字，但周可人确认其代表城乡建设公司和周林签订合同，并确认由城乡建设公司主张《涂料工程分包合同》中的权利，其就该分包合同不再主张相关权利，故城乡建设公司提起本案诉讼具有原告主体资格。上诉人主张被上诉人在上述合同履行过程中浪费材料，但对此其仅提供了现场照片以及项目部2015年9月9日通知，尚不足以证明被上诉人浪费材料的事实以及浪费的数量、金额。上诉人主张被上诉人施工质量不符合验收标准，造成上诉人另行委托案外人苏善虎对涉案工程进行返修施工，故被上诉人施工所用油漆、腻子粉等材料费用系被上诉人给上诉人造成的损失，被上诉人应予赔偿。本院认��，虽然上诉人提交了监理工程师通知单、项目部通知、退场通知、被上诉人承诺等证据，能够证明被上诉人在施工过程中存在一些问题，但上诉人在通知被上诉人退场时，并未就被上诉人施工的工程进行最终验收和结算，也没有就被上诉人施工是否存在质量问题进行最终确认；上诉人提交的苏善虎施工队的用工证明系复印件，不足以证明上诉人委托案外人对被上诉人施工的工程进行返修的事实，故上诉人要求被上诉人赔偿材料损失，依据不足，本院不予支持。
综上所述，上诉人城乡建设公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3931元，由上诉人江苏城乡建设工��有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李飞鸽
审判员 许云苏
审判员 马 帅
二〇一六年十二月一日
书记员 朱亚芳