安徽省芜湖市鸠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0207刑初303号
公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。
被告人姚志喜，男，1965年8月25日出生于无为县，汉族，小学文化，务农，住安徽省芜湖市鸠江区，因涉嫌开设赌场罪于2016年3月3日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年3月8日被该局取保候审，同年6月28日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年11月29日被本院取保候审。
被告人李立飞，男，1970年12月19日出生于无为县，汉族，半文盲，务农，住安徽省芜湖市鸠江区，曾因犯抢劫罪于1990年被无为县人民法院判处有期徒刑七年，因涉嫌开设赌场罪于2016年3月3日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年3月8日被该局取保候审，同年6月28日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年11月29日被本院取保候审。
被告人姚银保，男，1977年2月18日出生于无为县，汉族，小学文化，务农，住安徽省芜湖市鸠江区，曾因犯开设赌场罪于2015年7月被本院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年零六个月，并处罚金5000元，因涉嫌开设赌场罪于2016年4月11日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年5月18日被芜湖市鸠江区人民检察院批准逮捕，并于同日被芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕，现羁押于芜湖市第一看守所。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检刑诉[2016]287号起诉书指控被告人姚志喜、李立飞、姚银保犯开设赌场罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月16日依法公开开庭审理了本案。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员蒋林出庭支持公诉，被告人姚志喜、李立飞、姚银保到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控：2016年2月8日至26日期间，被告人姚志喜、姚银保、邓成龙（另案处理）在本区白茆镇套北行政村村民夏某、程某、朱某1家中开设赌场，被告人李立飞于2016年2月11日参与开设赌场。期间，赌场共抽头渔利10000余元。公诉机关认为，被告人姚志喜、李立飞、姚银保开设赌场并从中抽头渔利，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，因被告人姚志喜系自首，被告人李立飞系自首且曾因犯抢劫罪受过刑事处罚，被告人姚银保系坦白，故建议对其依法判处。另被告人姚银保在缓刑考验期内再次犯罪，应当对其撤销缓刑、数罪并罚。
被告人姚志喜对公诉机关指控其犯开设赌场罪存在异议，辩称其没有主动的“开设”行为，只是过年返乡村民自然聚集在一起参赌；其次，其辩称自己抽头的目的在于为村里修路，并未用于个人私利，故认为自己不构成开设赌场罪。
被告人李立飞对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，未作辩解。
被告人姚银保对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，未作辩解。
经审理查明：2016年2月初，被告人姚志喜经与被告人姚银保、邓某（另案处理）商议开设赌场之事后，自2月8日起先后在本区白茆镇套北行政村村民夏某、程某、朱某1家中开设赌场，主要以“四字宝”、“赌牌九”的方式吸引返乡村民参与赌博，被告人李立飞于2月11日参与进来。其中，被告人姚志喜、李立飞负责抽头渔利并分配违法所得，被告人姚银保及邓某负责“坐庄”、“看中堆”及赌场的日常秩序管理等，至当月26日下午被查禁止，共抽头渔利10000余元。
2016年3月2日下午，被告人姚志喜、李立飞主动到公安机关投案，2016年4月10日，被告人姚银保被合肥铁路公安处池州站派出所抓获归案。
另查明，被告人姚银保曾因犯开设赌场罪于2015年7月1日被本院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年零六个月，并处罚金5000元。该缓刑考验期限自判决确定之日即2015年7月12日起计算，至2017年1月11日止。在该案中，被告人姚银保于2014年4月1日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年4月9日被该局取保候审。
上述事实，有经庭审出示、质证的下列证据证实：
1、各被告人的户籍信息，证实各被告人的身份事项。
2、到案经过、抓获经过，证实被告人姚志喜、李立飞于2016年3月2日下午主动到公安机关投案，被告人姚银保于2016年4月10日被合肥铁路公安处池州站派出所抓获归案。
3、刑事判决书，证实被告人李立飞曾因犯抢劫罪受过刑事处罚，被告人姚银保作案时尚处缓刑考验期内及其前罪被羁押情况。
4、证人夏某、朱某2、王某、汤某等人的证言，证实三被告人在村民家中开设赌场的事实并从中抽头渔利的事实。
5、被告人姚志喜、李立飞、姚银保的供述与辩解，证实经被告人姚志喜提议后，三被告人开设赌场并从中抽头渔利的具体犯罪事实。
控辩双方对以上证据均不持异议，上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人姚志喜、李立飞、姚银保在村民家中开设赌场，吸引返乡村民参与赌博并从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，对被告人姚志喜辩称其没有“开设”行为的意见与经庭审查明的事实不符，故本院不予采纳。其次，针对被告人姚志喜辩称其抽头所得用于村里修路的意见，经公安机关补充侦查没有相关证据予以证实，故本院不予采纳。被告人姚志喜、李立飞于案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚；被告人姚银保到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人李立飞曾因犯罪受过刑事处罚，酌定予以从重处罚。鉴于被告人李立飞系中途参与作案，被告人姚银保未直接负责抽头及分配违法所得，本院在量刑时予以酌定考虑。被告人姚银保在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪和新罪予以数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款之规定，判决如下:
一、被告人姚志喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金4000元；
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李立飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金4000元；
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人姚银保犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金4000元；撤销前罪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年零六个月，并处罚金5000元的缓刑部分；决定执行有期徒刑一年零九个月，并处罚金9000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月11日起至2017年12月31日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 芳
代理审判员 徐众群
人民陪审员 杨代银
二Ｏ一六年十二月二十八
书 记 员 王 媛
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。