福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终1024号
原公诉机关福建省平潭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某甲，男，汉族，1963年11月16日出生于福建省平潭县，初中文化，原系中共平潭县敖东镇华东村党支部副书记兼报账员、平潭县敖东镇人大代表，住福建省平潭县。因涉嫌犯贪污罪于2014年5月30日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。2016年7月29日经平潭县人民法院决定取保候审。
上诉人（原审被告人）林某乙，男，汉族，1961年5月21日出生于福建省平潭县，高中文化，原系平潭县敖东镇华东村村民委员会副主任，住福建省平潭县。因涉嫌犯贪污罪于2014年6月4日被刑事拘留，同月13日被逮捕。2016年8月3日经平潭县人民法院决定取保候审。
上诉人（原审被告人）林某丙，男，汉族，1963年2月12日出生于福建省平潭县，初中文化，原系平潭县敖东镇华东村村民委员会主任，住福建省平潭县。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2014年5月30日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。2016年6月29日经平潭县人民法院决定取保候审。
福建省平潭县人民法院审理福建省平潭县人民检察院指控被告人林某甲、林某乙、林某丙犯职务侵占罪、贪污罪一案，于2016年6月24日作出（2016）闽0125刑初53号刑事判决。宣判后，被告人林某甲、林某乙、林某丙不服，提出上诉。经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2010年至2013年，被告人林某甲先后任平潭县敖东镇华东村村民委员会副主任兼报账员、村党支部副书记兼报账员，被告人林某乙先后任平潭县敖东镇华东村村民委员会委员、副主任，被告人林某丙时任平潭县敖东镇华东村村民委员会主任。三被告人与时任中共平潭县敖东镇华东村党支部书记即同案人施某甲（另案处理），在翁某承包该村工程过程中采用虚增、虚构工程款的方法侵占村集体的款项；在协助政府部门工作过程中采用虚报工作经费等方法侵占政府部门拔付的专项经费。具体事实如下：
一、职务侵占
（一）2010年至2011年，翁某承建华东村江斗门自然村4条村间水泥道路。被告人林某甲、林某乙、林某丙与同案人施某甲利用职务便利，以村民委员会需要开支的名义指使翁某虚增上述4条村间水泥道路工程款，套取村集体的征地留成款87479元（币种人民币，下同）。
认定上述事实的证据有：
1、证人施某证言，证实他是华东村村务监督小组组长和村民代表，村务监督小组的印章平时由林某甲保管，相关凭证上的监督小组公章都不是他加盖的。他作为村民代表参加村民委员会研究重大事项的村民���表大会。2010年村民自愿捐款修建华东村江斗门自然村村间的4条水泥道路，共计捐资36万余元，村民捐资的钱由他保管，村干部决定把这4条水泥道路承包给翁某，总承包价在40万元左右，平潭县交通局也拨付了补助款项。4条水泥道路修建工作由村民委员会负责，他就把相关收支单据移给了林某甲。2010年间他参加研究修建该4条水泥路的村民代表大会，会议上只研究修建的方案，没有提到工程造价，此次会议记录他没有阅看就签名。
2、证人林某1、林某2证言，分别证实他们是华东村村民代表，他们没有参加研究村里修建江斗门自然村间4条水泥道路修建，以及工程款问题的会议。2011年6月25日他们参加的会议是研究坪礁路及明仔厝边至尾礁码头道路工程问题，没有讨论欠翁某工程款事项。他们参加会议后没有看会议记录的内容，就按林某乙要求签名。
3、证人林某3证言，证实他是华东村村民代表，村民委员会会议和村民代表大会商议村里重大事项时他都有参加。2010年间，他参加了村两委会和村民代表大会研究修建江斗门自然村村间4条水泥路的问题，会议研究4条水泥路的修建方案，没有研究造价问题。2011年6月25日的会议是研究关于修建坪礁路及明仔厝边至尾礁码头工程，没有人提到讨论原修建的4条水泥路尚欠翁某工程余款的事项。他没有看会议记录的内容，是林某乙叫他签名。
4、证人翁某证言，证实2010年华东村村干部施某甲、林某丙、林某乙、林某甲等人找他承包修建江斗门自然村4条村间水泥道路工程，后告知他该工程以40万元的价格给他承包，但要多套取8万余元工程款给林某甲用于请客送礼等开支，他为了能承包到工程就答应了。林某甲拿了工程总价483800元的合同书给他，他就按照林某甲提��的合同相应地虚增了工程预算金额。后他陆续领取了48万多工程款，并将最后一笔的工程款8万余元交给林某甲。
5、平潭县敖东镇华东村村民委员会说明，证实该村修建江斗门自然村4条村间水泥道路的工程款487479元中余款87479元由征地剩余款支付。
6、平潭县敖东镇华东村两委会议纪录和村民代表大会会议纪录，证实2010年7月29日华东村村两委及村民代表大会讨论决定修建江斗门自然村4条村间水泥道路，工程款部分由村民集资，其余从征地的有关款项支付。
7、工程预算书和工程承包合同，证实翁某承建华东村江斗门自然村4条村间水泥道路，总造价483800元。
8、平潭县敖东镇华东村2010年12月31日记账凭证和2010年9月11日、10月3日、10月25日付款凭证，证实华东村三次支付给翁某工程款共40万元。
9、平潭县敖东镇华东村2011��12月31日记账凭证、2011年6月26日征地补偿款使用情况公示，以及华东村向敖东镇经管站要求批准从征地余款中拨出9万元付还工程款的报告、2011年6月25日的村两委会议纪录和村民代表大会会议纪录，证实华东村江斗门自然村4条村道工程共计487479元，其中87479元系从华东村征地集体余留款中支付给翁某。
10、被告人林某甲供述，他任华东村村干部主要做一些村书记和村长临时交代的事情，以及保管村民委员会印章和村财开支报账，村务监督小组组长是施某，但村务监督小组的印章则由他保管，涉案相关凭证中的村务监督小组印章都是他加盖的。2010年，翁某准备承包华东村江斗门自然村4条村间水泥道路工程，经测算工程款约为40万元，村书记施某甲提议套取一些工程款用于他们平时开销，他和林某丙、林某乙表示同意，经商议虚增工程款8万余元。他告诉翁某��为村民委员会有些个人开支不能入账报销，在预算时要多报8万余元，等工程款套出来交给他，翁某表示同意。林某乙准备了工程总价483800元的合同书给翁某签字。施工后翁某陆续领取40万元工程款，过了几个月上级下拨征地补偿款，他们就议定把留成的征地补偿款拿出8万多元作为支付拖欠的工程款，林某乙起草了申请报告并制作村民代表和村民委员会议记录、征地补偿款使用情况公示等材料，但村民都不知道真实的情况。后翁某签了领款手续，将余款8万多元按照原约定交给他。
11、被告人林某乙供述，2010年华东村村民集资修建江斗门自然村4条村间水泥道路，他和林某丙、林某甲及村书记施某甲商议后，决定以40万元的价格承包给翁某，施某甲提议从该工程中虚增8万元左右的工程款，用于他们平时吃喝等开支，林某丙、林某甲和他都表示同意。林某甲和���某沟通后，施某甲让他起草一份体现总造价为483800元的合同交给林某甲，该工程决算是48万多元，翁某陆续领取了40万元。2011年上级政府下拨一笔征地补偿款，施某甲、林某丙、林某甲和他商量从村留成的征地补偿款中列支套取8万余元放在林某甲处。村民委员会召开了村两委会会议和村民代表会议研究修建这4条水泥路，由于村民们都知道工程实际造价为40万元，施某甲、林某丙、林某甲和他怕虚增的8万多元工程款被村民知道，所以开会时都没有提到造价问题。此两次的会议记录是施某甲或是林某丙叫他在会议记录中添加拖欠翁某工程款8万多元，村民代表大会会议结束后，他要求出席的人员在会议记录上签字，但没有给他们看记录的具体内容。会议记录中体现的拖欠翁某工程款8749元是他书写错误，数额应为87479元。
12、被告人林某丙供述，2010年，华东村准备修建江斗门自然村4条村间水泥道路，他和施某甲、林某乙、林某甲商议，由翁某以工程造价40万元承包该工程。林某甲提出平时吃喝垫了些钱，可以在合同中多报工程款把钱套出来。他们商定多报8万多元放在林某甲处，林某甲与翁某沟通后翁某同意。林某乙准备了工程款48万余元的合同后，由他和翁某签订，后翁某陆续领取了40万元工程款。过了几个月，上级政府部门下拨征地补偿款，他们就议定把村里留成的补偿款拿出8万多元作为支付该项目剩余的工程款。林某乙制作了一份工程决算款为48万余元的决算书，并起草制作了申请报告、村民代表和村民委员会议记录、征地补偿款使用情况公示等材料，但村民不知道真实的情况。后林某甲说收到8万多元。
（二）2011年至2013年，翁某承包华东村坪礁路明仔厝边至尾礁码头道路项目工程。林某甲、林某乙、林某丙与施某甲分别利用职便，以用于村民委员会开支的名义要求翁某虚增上述项目工程款，套取村集体征地留成款11万元。其中，林某甲与施某甲共同套取6万元；林某甲、林某乙、林某丙与施某甲共同套取5万元。
认定上述事实的证据有：
1、证人施某证言，证实2011年的一天，他参加华东村召开村民代表大会研究修建坪礁路及明仔厝边至尾礁码头工程，会上只讨论以征地补偿款来修建该工程，以及工程修建方案，没有讨论修建该工程的资金。会议结束后，他问村长林某丙该工程要花费多少钱，林某丙说要花几十万元。后林某乙拿着此次会议记录的最后一张纸让村民代表签名，没有给他看会议记录的具体内容，他就在上面签名。
2、证人林某1、林某2证言，分别证实2011年6月的一天，他们参加华东村村民代表大会，会议研究了修建坪礁路及��仔厝边至尾礁码头工程以征地补偿款来支付，以及工程如何修建的方案，未讨论修建该工程需要花费多少钱。他们不清楚该工程的实际开支多少，会议结束后，林某乙叫他们在会议记录最后一页签名，他们没有看会议记录的内容就签名。
3、证人林某3证言，证实2011年五六月的一天，他参加华东村召开村民委员会和村民代表大会，研究修建坪礁路及明仔厝边至尾礁码头工程，会上大家讨论以征地补偿款支付该工程，以及工程修建方案，但没有讨论工程花费。会后，林某乙叫他在会议记录上签名。后来，他听林某丙说该工程花费了59万余元。
4、证人翁某证言，证实2011年，林某丙等人找他承包华东村坪礁路工程，他测算后向林某甲报价48万多元。几天后林某甲说村民委员会同意将该工程以48万元的价格让他承包，要求他多预算11万元，把这些款套出来���林某甲用于请客送礼等开支。他答应后，林某甲给他工程总价59万余元的合同书，他按照合同虚增了工程预算金额。后来他陆续领取了59万余元的工程款，并按约定将11万元交给林某甲。
5、平潭县敖东镇华东村村民委员会的说明和2011年7月6日华东村征地补偿款使用情况公示，证实华东村坪礁至码头水泥路款599550元由征地剩余款支付。
6、华东村两委和村民代表大会2011年6月25日会议记录，证实记录记载村里因码头修补以及坪礁路至码头水泥路工程费用599550元从征地补偿款村集体留成中支付的内容。
7、工程预算书、建设图、验收单和合同，证实翁某承建华东村坪礁路至码头水泥路，工程总造价599550元。
8、平潭县敖东镇华东村2012年3月31日、2012年6月30日、2013年3月31日记账凭证，2011年12月12日、2012年1月10日、2012年6月11日、2013年1月28日华东村出具给翁某的付款凭证、翁某的农村信用社存款凭证、进账单、转账凭证和转账审批单，证实华东村四次付给翁某工程款共599550元。
9、被告人林某甲供述，2011年间，翁某经测算后告知他准备以48万元左右的工程款承包华东村坪礁路明仔厝边至尾礁码头道路项目，他将该价格告知施某甲，施某甲要他向林某丙汇报时把工程款说成是54万元，差额6万元由他和施某甲均分。后他和施某甲、林某丙、林某乙四个人在一起时，他说翁某报价53或54万元，林某丙或是施某甲提出要在合同中多报5万元，把钱套出来一起花。他就对翁某说村两委同意将工程以48万元的价格给翁承包，因为他们有些个人开支不能入账报销，所以要多预算11万元，并把套出的工程款交给他，翁某表示同意。他将林某乙编造的工程总价为59万多元的合同书给翁某，后翁某将59万多元的工程��计算书及相关材料交给他。翁某领取59万余元工程款后，将约定套取的11万元现金交给他。因工程款是从征地留成款中支付的，林某乙起草了申请报告、制作了村民代表和村民委员会议记录、征地补偿款使用情况公示等材料。套取款项的事实只有他和施某甲、林某丙、林某乙知道。
10、被告人林某乙供述，华东村决定提取征地补偿款留成部分修建坪礁路，施某甲、林某丙、林某甲和他商议让翁某来承包该工程，林某丙还是施某甲提出要在这个项目中虚增工程款，套取出来用于平时吃喝开支，他记不清当时提出要虚增多少款项，由林某甲与翁某沟通虚增工程款的事，施某甲叫他制作了一份价款为59万多元的合同。套取的钱放在林某甲处。2011年的一天，华东村召开了村两委会会议和村民代表大会，研究修建坪礁路及明仔厝边至尾礁码头工程，有提到工程修建要���60万左右，但参会人员中除了施某甲、林某丙、林某甲知道该工程真实的造价外，他和其余参会人员都不清楚该工程的实际造价。
11、被告人林某丙供述，2011年间，华东村决定提取征地补偿款村留成部分修建坪礁路，由翁某承包该工程。他和施某甲、林某甲、林某乙四个人在一起时，林某甲说翁某报价54万元，施某甲提出要在合同中多报5万元用于共同开支，他表示同意，并让林某甲跟翁某沟通，由林某乙准备一份59万多元的合同。翁某陆续领取工程款599550元。因翁某领取工程款的建设资金来源都是征地补偿留成款，林某乙就起草了申请报告、制作村民代表和村民委员会会议记录、征地补偿款使用情况公示等材料。后来，林某甲跟他说收到虚增的5万元。
（三）2012年至2013年，林某甲、林某乙、林某丙与施某甲利用职便，以用于村民委员会开支的名义指使翁某虚构华东村蔡明旺厝边至大澳村路面及护坡工程维修项目，套取村集体财政33800元，而后用平潭县交通局拨付给华东村2010年修建的村部通往江斗门自然村水泥路的补助款32500元填补。
认定上述事实的证据有：
1、证人施某证言，证实华东村没有修建蔡明旺厝边至大澳村路道路的工程，他没有参加研究讨论修建该工程的村民代表大会。
2、证人林某1、林某2和林某3证言，分别证实华东村没有修建蔡明旺厝边至大澳村路道路工程，他们没有参加研究该工程的会议。他们有参加2012年3月17日的村民代表大会，但本次大会没有研究修建该道路，会议记录是林某乙叫他们签名，他们没有看具体内容。
3、证人翁某证言，证实2012年林某甲跟他说村民委员会干部平时一些个人开支不能入账报销，能否与村民委员会签个假的承包合同把村集体钱款套取出来。因为他在该村承包过工程，就答应了林某甲的请求，后在林某甲提供的合同上签字，并把领回的工程款33800元交给了林某甲，一次是30000元，还有一次是3800元。
4、平潭县敖东镇华东村村民委员会的说明，证实华东村开支体现的村道款33800元系由县交通局下拨32500元道路补助款支付，差额1300元由村财支付。
5、平潭县敖东镇华东村关于请求村间水泥道路建设资金补助的报告、记账凭证，平潭县交通局工程监查登记表、2013年12月28日收款收据、转账查询单、记账凭证和经费结算单，证实平潭县交通局于2014年1月28日拨付给华东村在2010年修建的村部通往江斗门自然村水泥路的补助款32500元。
6、2012年12月平潭县村居建设项目议事程序审批表、2012年3月16日村两委会议纪录和2012年3月17日村民代表大会会议纪录，证实林某甲、林���乙、林某丙等人伪造维修蔡明旺厝边土路的相关材料，套取款项从交通局拨付村道补助款填补的事实。
7、工程承包合同、审批表和工程预算书，证实林某甲、林某乙、林某丙等人伪造由翁某以总造价33812元承包蔡明旺厝边土路维修工程的事实。
8、平潭县敖东镇华东村2013年3月31日记账凭证、2013年2月4日翁某的农村信用社存款凭证、华东村的付款凭证、转账凭证和转账审批表，证实华东村于2013年2月4日将林某甲等人虚构的蔡明旺厝边土路工程款3万元付给翁某。
9、平潭县敖东镇华东村2013年12月31日记账凭证、2013年11月26日翁某的农村信用社存款凭证和领回3800元的付款凭证，证实华东村于2013年11月26日将林某甲等人虚构的蔡明旺厝边土路工程余款3800元支付给翁某的事实。
10、被告人林某甲供述，2012年或2013年，施某甲、林某丙、��某乙和他在村部商量让翁某以签订虚假工程合同名义套取三四万元。后来翁某在他家玩时，他对翁某说村干部平时有一些个人开支不能入账报销，能否签订假承包合同套取公款，翁某表示同意。林某乙虚构了一份蔡明旺厝边至大澳村路道路工程款为33812元的虚假道路建设合同，他叫翁某在合同上签名。翁某领出工程款后交给他，一次是30000元，还有一次是3800元。上述款项后用交通部门的拨款填补。
11、被告人林某乙供述，2012年，他和施某甲和林某丙、林某甲在一起时，施某甲还是林某丙提出让翁某以签订虚假工程合同名义从村集体的款项中套取三四万元，大家都表示同意。由他准备了一份翁某承包蔡明旺厝边至大澳村路的工程，实际上并没有开展这个工程，合同造价金额是3万多元，他制作好合同交给了林某甲。该款后用县交通局拨付的补助款填补。蔡明���厝边至大澳村路道路工程没有经过村民委员会研究，有一次开村两委会和村民代表大会会议讨论相关事项时，施某甲和林某丙叫他在会议记录中添加了修建该工程的研究记录。
12、被告人林某丙供述，大约在2012年，他和施某甲、林某乙和林某甲在一起时，林某甲还是施某甲提出让翁某以签订虚假工程合同名义从村集体款项中套取三四万元，大家都表示同意。后由林某甲跟翁某沟通，林某乙准备合同，他与翁某签订了一份虚假的蔡明旺厝边至大澳村路工程的合同，合同造价金额为33800元。翁某办了领款手续经他签批后领出该款，林某甲告诉他已收到款，后该款用交通局拨付的补助款填补。
二、贪污
2013年6月，平潭县因建设需要开展金井进港航道疏浚工作。被告人林某甲、林某乙、林某丙与同案人施某甲利用职便，虚报雇船费用和雇工工���，套取平潭县敖东镇人民政府拨付的金井进港航道定置网拆除工作经费36600元。
认定上述事实的证据有：
1、证人陈某证言，证实他是平潭县敖东镇人民政府镇长。2013年5月，按照预算审批，敖东镇准备拨付给华东村24万余元的金井航道拆除定置网工作经费，因镇政府代垫华东村拆迁户的额外补贴1万元，土地巡查的补贴费及就餐费用4.5万元，于是他和敖东镇党委书记商量后，在拨付给华东村30万元的工作经费中要求华东村变通5.5万元用于支付上述费用。
2、证人林某4、林某5证言，分别证实他们没有向华东村领取过金井码头进港航道疏港雇船费用和相关费用，凭证中的签名不是他们本人签的。
3、平潭县敖东镇华东村民委员会说明，证实华东村开支体现的金井湾拆除定置网开支91600元由镇政府下拨30万金井湾工作经费中支付。
4、中共平潭县敖东镇委员会和镇政府会议纪要，证实2013年5月23日敖东镇政府决定下拨给华东村航道疏浚清理工作经费30万元。
5、2013年9月30日记账凭证、2013年5月30日敖东镇财政所的收据、进账单和转账凭证，证实2013年6月7日华东村收到金井湾航道拆网经费30万元。
6、华东村2013年9月30日记账凭证、2013年6月18日和19日付款凭证，证实林某甲、林某乙、林某丙等人虚报雇船费用共套取敖东镇政府拨付的金井进港航道定置网拆除工作经费。
7、中共平潭县敖东镇委员会和平潭县敖东镇人民政府关于华东村航道疏浚清理工作经费相关情况说明，证实敖东镇政府下拨给华东村航道疏浚清理工作经费30万元，其中5.5万元经由华东村报账员林某甲交给镇政府用于支付华东村拆迁户林心乐困难补助等开支。
8、被告人林某甲供述，2013年6月���敖东镇政府下拨一笔金井进港航道拆除定置网经费，其中镇政府要求他们套取55000元用于开支。他和林某丙、施某甲、林某乙商议再套取三四万元用于平时开支，他制作了一份华东村勘察金井进港航道拆除定置网雇船雇工花名册，并和林某乙对照花名册上日期和金额填写付款凭证，总共填写了二十张付款凭证，总金额91600元，付款凭证中领款人也是他们编造后冒签的，他和林某乙作为经手人和证明人在付款凭证背面上签字，之后，林某丙和施某甲也分别签字同意支付。他们将55000元交给敖东镇干部林銮飞，余款36600元用于他们平时吃喝等开支。
9、被告人林某乙供述，2013年的一天，他和施某甲、林某丙、林某甲商议从敖东镇政府下拨的金井进港航道款中以勘察金井进港航道拆除定置网雇船雇工的名义套取三万余元。之后林某甲就编造了一份雇船雇工花名册��他和林某甲对照花名册上日期和金额填写付款凭证，总金额9万多元，付款凭证中领款人由林某甲和他编造并冒签的。套取的金额交给敖东镇政府55000元，余下的36000多元放在林某甲处。
10、被告人林某丙供述，2013年，敖东镇政府下拨一笔金井进港航道拆除定置网工作经费，镇财政所所长林清叫他套取55000元用于镇政府开支。金井航道拆除项目，他们村有雇一次船，但不知是否产生费用，他和施某甲、林某甲、林某乙商议决定多套取三四万元。之后林某甲就编造了一份华东村勘察金井进港航道拆除定置网雇船雇工花名册，并和林某乙对照花名册上日期和金额填写付款凭证，总金额91600元，付款凭证中领款人也是由林某甲和林某乙编造并冒签的。他和施某甲也在付款凭证上签字同意。除交给镇政府55000元，余款36600元放在林某甲处，用于他们平时吃喝开支。
综上事实，2010年至2013年，林某甲、林某丙、林某乙等人分别套取村财231279元、平潭县敖东镇政府下拨的专项工作经费36600元，共计267879元占为己有。其中60000元由林某甲和施某甲共同分赃，余款中林某甲、林某丙、施某甲各分赃29000元、林某乙分赃19000元，剩余款项101879元被林某甲、林某丙、林某乙及施某甲用于平时吃喝等开支。
认定上述事实的证据有：
1、被告人林某甲供述，他参与套取坪礁路工程11万元、江斗门4条村间水泥道路工程87479元、虚构的大澳村路道路33800元、敖东镇政府下拨的金井进港航道定置网拆除工作经费36600元，以上合计267879元。其中166000元被他与施某甲、林某丙、林某乙等人分掉，他和施某甲各分得59000元，林某丙分得29000元，林某乙分得19000元，余款被他们用于平时吃喝等开支。
2、被告人林某乙供述，他从��取的款项中分得19000元，余款被他们用于吃喝等开支。
3、被告人林某丙供述，他们四次共套取207879元，他和施某甲、林某甲各分得29000元，林某乙分得19000元。余款被他们四人用于吃喝等开支。
2014年5月22日，中共平潭县纪律检查委员会对群众反映的华东村两委在金井作业区海域征用过程中存在骗取补偿款的问题进行初核，对林某甲、林某丙实施“两规”措施，同时要求林某乙协助调查。林某甲于同月23日主动交待纪委尚未掌握的贪污金井进港航道定置网拆除工作经费36600元的事实，林某乙、林某丙分别于同月24日和25日交待该起事实。林某甲、林某丙分别于同月28日交待了纪委尚未掌握的本案其他职务侵占事实。案发后，林某甲通过其家属退还赃款59000元，林某乙通过其家属退还赃款19000元，林某丙通过其家属退还赃款29000元。
认定上述事实的证据有：
1、到案经过的情况说明，证实平潭县人民检察院对被告人林某甲、林某乙、林某丙于2014年5月28日初查，同年5月29日对林某乙立案侦查，5月30日到中共平潭县纪委办案点对林某甲、林某丙进行询问，同日对两人立案侦查并刑拘；林某乙因涉嫌诈骗罪于同年5月25日已被刑拘，同年6月4日释放，同日对其刑拘。
2、中共平潭县纪委出具的函件及林某丙和林某甲2014年5月28日在纪委的调查笔录，证实2014年5月，中共平潭县纪委对群众反映的敖东镇华东村的有关问题进行初核，5月22日至30日，对林某丙、林某甲实施“两规”，同时要求林某乙协助调查。期间，林某甲、林某丙主动交待尚未掌握的贪污事实。
3、平潭县人民检察院反贪局出具的情况说明，证实2014年5月22日至30日，平潭县纪委对林某甲、林某丙实施“两规”进行调查，二人��动交待了贪污犯罪事实，平潭县纪委随即将情况通报该院。
4、中共平潭县纪委谈话笔录及自我交待材料，证实关于被告人林某甲等人套取上级政府拨付的金井进港航道定置网拆除工作经费36600元的事实，林某甲于2014年5月23日书写了自我交待材料，简要述及该事实，后平潭县纪委于同月25日对其制作了详细的笔录。林某乙于2014年5月24日交待了该起事实。林某丙于2014年5月25日交待了该事实。
5、平潭县人民检察院扣押财物清单和福建省行政暂时扣留（或冻结）财物收据，证实案发后，林某甲退还赃款59000元，林某乙退还赃款19000元，林某丙退还赃款29000元。
此外，认定本案事实，还有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、中共平潭县敖东镇委员会的批复，证实2012年9月4日同意华东村党支部选举结果，施某甲、林某甲、林某丙任党支部委员，其中施某甲任书记、林某甲任副书记。
2、林某乙和林某丙的村民委员会主任、副主任“当选证书”发放登记表，证实林某乙在2007至2012年任敖东镇华东村村民委员会兼计生管理员，2012年9月任村民委员会副主任兼计生管理员；林某丙在2009年12月至今任村民委员会主任。
3、林某甲的村民委员会主任、副主任“当选证书”发放登记表，证实2009年7月至今，林某甲任敖东镇华东村村民委员会副主任。
4、敖东镇第十六届人民代表大会代表花名册、敖东镇第十六届人民代表大会第一次会议代表团名单，证实林某甲是敖东镇第十六届人民代表大会代表。
5、华东村记账凭证，证实征地补偿款中村集体留成情况。
原判认为，被告人林某甲、林某乙、林某丙伙同他人利用职务便利，共同以虚增、虚构工程款的手段侵吞村��，其中，被告人林某甲侵吞村财231279元，被告人林某乙、林某丙侵吞村财171279元，其行为均构成职务侵占罪，数额较大。被告人林某甲、林某乙、林某丙还伙同他人利用职务便利，共同采取虚报雇船雇工工作经费的手段侵吞国家专项工作经费36600元，其行为均构成贪污罪。被告人林某甲、林某乙、林某丙在判决宣告以前犯数罪，分别依法实行数罪并罚。被告人林某甲在有关部门调查期间，能如实交代办案机关尚未掌握的职务侵占和贪污罪行，系自首，且案发后能部分退赃，依法对其犯职务侵占罪、贪污罪从轻处罚。被告人林某丙在有关部门调查期间，能如实交代办案机关尚未掌握的职务侵占罪行，系自首，且案发后能部分退赃，依法对其犯职务侵占罪从轻处罚。被告人林某乙到案后能如实供述主要犯罪事实，且部分退赃，予以酌情从轻处罚。据此，依法作出判决：1、被告人林某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年；犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币十万元。2、被告人林某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月；犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币十万元。3、被告人林某丙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年八个月；犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；决定执行有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币十万元。4、暂扣在平潭县人民检察院的被告人林某甲退还赃款人民币59000元、被告人林某乙退还赃款人民币19000元、被告人林某丙退还赃款人民币29000元，予以退还被害单位平潭县敖东镇华东村民委员会。5、继续追缴被告人林某甲、林某乙、林某丙共同违法所得人民币130879元、被告人林某甲共同违法所得人民币30000元，其中人民币124279元予以退还被害单位平潭县敖东镇华东村民委员会，人民币36600元予以没收，上缴国库。
上诉人林某甲、林某丙的上诉理由：1、原审法院在上诉人已经领取判决书的情况下，再次通知上诉人收回判决书原件，并重新作出判决，程序明显不当；2、一审法院对上诉人作出罚金10万元的处罚明显错误，违背了“从旧兼从轻”与“上诉不加刑”原则。
上诉人林某乙的上诉理由：1、其于2014年5月24日的谈话笔录及自我交代的材料中交代了组织尚未掌握的犯罪事实，应认定自首；2、原判认定其参与在坪礁路明仔厝至尾礁码头道路项目虚增套取5万元的事实有误，其并未参与共谋，也未参与分赃；3、其犯罪情节最轻，职务最小，分赃最少，但一审判决对他与林某丙、林某甲的量刑都是一样的，没有体现罪刑相适应的原则；4、一审判决认定2013年6月航道定制网拆除套取36600元构成贪污，缺乏事实与法律依据，上诉人不存在协助人民政府进行特定的行政管理工作，利用职务便利侵吞公共财产的情形；5、一审判决将用于平时吃喝101879元也认定职务侵占的数额组成部分，明显错误，属适用法律错误；6、一审判决上诉人十万元罚金过高；7、林某乙系从犯，认罪态度好，没有前科，请求二审酌情从轻、减轻处罚。
二审期间，上诉人林某甲、林某乙、林某丙未提出新的证据。
经审理查明：原判认定上诉人林某甲、林某乙、林某丙职务侵占、贪污的事实清楚，有证人证言、被告人供述等相关的证据为证，且以上证据均经原审庭审质证，证据来源合法，证据间能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人林某乙提出其没有参与在坪礁路明仔��至尾礁码头道路项目虚增套取5万元的上诉理由，经查，上诉人林某乙在侦查阶段供述其与林某丙、林某甲商议虚增工程款，套取出来用于平时吃喝开支，同案人林某丙、林某甲在侦查阶段亦供认林某乙有参与预谋通过虚增套取5万元用于共同开支，足以认定，上诉人的该项上诉理由不予采纳。
关于上诉人林某乙提出其参与套取金井航道定制网拆除专项工作经费36600元不能认定为贪污的上诉理由，经查，根据上诉人林某丙的供述及平潭县敖东镇政府会议纪要等可以证实华东村村干部林某丙等人有实际协助政府从事该项工作，被套取的款项也属于政府拨付的工作经费，系公款，原判认定贪污并无不当，上诉人的该项上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人林某甲、林某乙、林某丙伙同他人利用职务便利，共同以虚增、虚构工程款的手段侵吞村财，其中���林某甲侵吞村财231279元，林某乙、林某丙侵吞村财171279元，其行为均构成职务侵占罪，数额较大。上诉人林某甲、林某乙、林某丙还伙同他人利用职务便利，共同采取虚报雇船雇工工作经费的手段侵吞国家专项工作经费36600元，其行为均构成贪污罪。关于上诉人林某乙提出其具有自首的上诉理由，经查，林某乙主动交代的内容均属于办案机关已掌握的事实，依法不能认定自首，上诉人的该项上诉理由不予采纳。关于上诉人林某甲等人提出原审判决十万元罚金不当的上诉理由，经查，一审法院依照《中华人民共和国刑法修正案（九）》对其从轻处罚，并依法判决罚金并无不当，上诉人的该项上诉理由不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周秀清
审 判 员 高芸秀
代理审判员 王奇峰
二〇一六年十一月四日
书 记 员 陈明杰
附：本案判决依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者','2018-09-26
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