黑龙江省佳木斯市郊区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黑0811民初148号
原告苏忠波，男，1984年1月8日出生，汉族，农民。
委托代理人李玉文，系佳木斯市郊区法律援助中心法律工作者。
代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，一审诉讼，代收法律文书。
被告张秋，男，1980年10月8日出生，汉族。
委托代理人王俊全，系黑龙江东风律师事务所律师。
代理权限：代为承认、反驳对方请求事项，进行和解，提起上诉，代收法律文书。
原告苏忠波与被告张秋健康权纠纷一案，本院于2017年2月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年2月27日公开开庭进行了审理。原告苏忠波及其委托代理人李玉文，被告张秋及其委托代理人王俊全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2016年8月15日原告在江口大坝打水泥路面，在等罐车送混凝土的间隙，原告六七个人在熄火的车下乘凉休息，被告没有告知任何人就将车钥匙拧开打火，由于车带着档，车自己前行。前行过程中将原告和另一个工友压伤。原告伤势较重，造成右肘部外伤、右侧尺骨茎突及肱骨内侧髁骨折，胸部及骶尾部擦皮伤，右膝关节外伤，右胫骨外侧髁骨挫伤，住院25天，共产生医疗费22084.78元，被告给付5500元，还欠16584.78元。出院后，经佳木斯市中医院司法鉴定为：1、未构成伤残；2、误工150日；3、护理60日，1人护理；4、营养60日。事故给原告造成医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、鉴定费损失共计52064.78元。原告经鉴定虽未构成伤残，但在治疗及今后生活中，必定承受一定的精神痛苦，因此应当给予精神补偿。此次事故，被告不是本车车主，与原告也不是一个工作组，没有任何理由启动车辆，且启动之前未告知任何人，因此被告应承担全部责任，未能达成赔偿协议，故诉至法院，请求判令1、被告给付医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、鉴定费共计52064.78元；2、精神抚慰金5000元；3、案件受理费由被告承担。
被告辩称：原告受伤的事实是，原、被告在同一工地给他人提供劳务的过程中受伤，依据侵权法35条，原告应向被告雇主主张权利，雇主是必要的共同诉讼人。原告受伤后被告支付5500元医药费，雇主支付给原告10000元医药费，应当依法扣除。原告本身存在重大的过错，没有尽到自身安全注意义务，原告被碾压的车是正在作业中的车辆，车上有正在工作的发动机，原告没有注意自己安全，为了避暑在车下避阴，被告未发现车下有人，雇主对工地的安全管理有法律义务，多方原因造成原告受伤后果，应将雇主追加为共同诉讼人，原告应自身存在过错责任。
原告为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据:
证据一、原告身份证复印件及被告身份证复印件及常住人口信息。证明原、被告诉讼的主体资格及原、被告是农村户口。
经庭审质证，被告无异议，本院予以采信。
证据二、李明智、李忠庆、苏忠林出庭作证。证明原告受伤的过程。证言内容：三名证人与苏忠林系同一工地的机械组干活的，是工友关系，被告张秋是支模组的。2016年8月15日快到中午的时候，我们干完活休息，我们在484拖拉机车底下乘凉，不知道什么情况车就启动车，就把原告压了，其中证人李忠庆的腿也受伤了，我们三个人都在车底，李忠庆就喊李明智把车倒回去，然后抬出原告，苏忠波和徐士进将原告送到医院。当时车里没有人，因为着急抢救原告，其它情况没注意。
经庭审质证，被告无异议，本院予以采信。
证据三、急救中心急救费票据一张及门诊票据8张、佳木斯市中心医院诊断证明书及住院病案一册、佳木斯市中心医院住院费用清单及医疗费用票据。证明原告受伤后在佳木斯市中心医院住院治疗25天，被诊断为右肘部外伤、右侧尺骨茎突及肱骨内侧髁骨折，胸部及骶尾部擦皮伤，右膝关节外伤，右胫骨外侧髁骨挫伤，产生住院治疗费用、支付救护中心费用及门诊治疗及CT费用共计22087.16元。
经庭审质证，被告无异议。
本院经审查认为，该证据可以证明原告住院治疗经过，本院对其真实性予以采信。
证据四、佳木斯市中医院司法鉴定意见书及鉴定费票据一张。证明鉴定意见：1、未构成伤残；2、误工150日；3、护理60日，1人护理；4、营养60日。鉴定费用2200元。
经庭审质证，被告无异议。
本院经审查认为，该证据真实有效，本院予以采信。
被告为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据:
证据一、证人张东生、罗安诚出庭作证。证明原、被告是同一工地的工人，原告受伤的事实发生在被告工作中，证人证明被告因工作需要必须通过事故发生时通道。
经庭审质证，原告认为证人未在事发现场，与案件无关。
本院经审查认为，证人系被告支模组的工友，与被告没有利害关系，陈述的证言的真实性，本院予以采信。
根据本院审查认定的证据，结合当事人的陈述，可以认定以下基本事实：2016年8月15日上午十点多，原告在江口大坝打水泥路面，在等罐车送混凝土的间隙，原告和其他同组工友在熄火的484拖拉机车下乘凉休息。被告张秋没有告知任何人就将车钥匙拧开打火，由于车带着档，车自己前行。前行过程中将原告和其他工友压伤。原告伤势较重，造成右肘部外伤、右侧尺骨茎突及肱骨内侧髁骨折，胸部及骶尾部擦皮伤，右膝关节外伤，右胫骨外侧髁骨挫伤，住院25天，共产生医疗费22084.78元，被告给付5500元。出院后，经佳木斯市中医院司法鉴定为：1、未构成伤残；2、误工150日；3、护理60日，1人护理；4、营养60日。被告不是熄火的车的车主，被告是支模组，因原告休息乘凉的484拖拉机车挡住了被告拉着发电机组的四轮车，被告未通知原告方的人员，也未注意到车下的原告等人，自行启动熄火的484拖拉机，导致原告受伤，因双方未能达成赔偿协议，故诉至法院。
另查明，原告苏忠波因此次事故产生的符合法律规定的费用为：住院治疗费用、支付救护中心费用及门诊治疗及CT费用共计22087.18元；护理费6000元（100元／天×60天）、住院伙食补助费2500元（100元／天×25天）、营养费3000元（50元／天×60天）、误工费15595元（2015年黑龙江省建筑业在岗职工平均工资37948元／年÷365天／年×150天）、鉴定费2200元，以上合计49182.18元。庭审中，双方认可被告已给付原告医疗费5500元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主担赔偿责任。本案中原告受雇从事混凝土浇灌工作，休息时受到第三人也即是本案被告擅自发动车辆，导致原告受伤，故被告张秋应对原告苏忠波的人身损害承担赔偿责任。结合庭审查明的事实，被告与原告并不是一个工作组，却未经允许擅自发动他人的车辆，车俩处于可以随时启动的状态，说明车辆的使用人员并未远离，而被告并未注意观察，被告存在重大过错，且被告发动车辆时并未坐到驾驶位置，而是站在车辆旁边，同样是造成这起事故的重大原因，因此被告应当对原告的损失承担全部的赔偿责任。被告辩称应当追加雇主为共同被告的理由没有法律及事实依据，本院不予支持。被告抗辩原告为了避暑在车下休息是其自身没有注意安全，存在过错的观点，因原告及工友在车下休息，不可能预见到会有外人不打招呼突然启动车辆，其行为虽然违反安全规章制度，但其过错不足以减轻被告的赔偿责任，因此被告的抗辩理由本院不予采信。被告辩称原告的雇主已经给付原告10000元应当扣除的观点，因被告并未举证证实，且原告也未承认，本院不予支持。原告诉请的各项赔偿数额，符合法律规定的共计49182.18元，但应当扣除被告已给付的5500元，即被告应赔偿原告各项损失为43682.18元。原告诉请的精神抚慰金5000元，因原告经鉴定并未够成伤残，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告张秋于本判决生效后立即赔偿原告苏忠波医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计43682.18元。
二、驳回原告苏忠波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1227元减半收取613.5元由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，交纳上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。
审判员 徐智雷
二〇一七年三月二十七日
书记员 李妍妍