广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤1323刑初38号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人林余维，男，1966年3月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌非法转让土地使用权罪于2016年4月8日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年5月14日由惠东县公安局执行逮捕。
辩护人吴晓彤，广东粤惠律师事务所律师。
被告人林某甲，男，1970年10月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌非法转让土地使用权罪于2016年4月8日被惠东县公安局刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年5月14日由惠东县公安局执行逮捕。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2016〕1017号起诉书指控被告人林余维、林某甲涉嫌非法转让土地使用权罪、职务侵占罪一案，于2016年12月23日，向本院提起公诉。
本院受理后，依法组成合议庭，于2017年1���16日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院检察员王方出庭支持公诉，被告人林余维、林某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：被告人林余维于2008年4月至2013年3月任惠东县K镇XX村委会主任，被告人林某甲于2011年3月至2014年1月任XX村委会副主任。2010年至2012年期间，林余维未经有关行政主管部门批准，以XX村委会的名义，先后将该村“广场边”、“乌石围”、“盐町下”、“虎头山”、“马石栏”地段共8972平方米土地分别卖给林某1记、林某1连、林某1友、林某1干、林某1、叶某1、林某1岁、林某1长、黄某1娟等人。经统计，林余维合计取得上述土地款20.5万元，其中7万元归其个人使用。2011年8月，林余维、林某甲以XX村委会的名义，将“广场边”地段144平方米土地卖给林某1坤。2011年的一天，林余维、林某甲以XX村委的名义，将“林家湾”至“盐町下”地段279.26平方米土地以4万元的价格卖给林某1忠，同年12月3日，林某甲受林某1忠委托将上述土地以23.8万元的价格卖给尚某光、李某1建、赖某1龙。2011年12月期间，林余维、林某甲伙同林某2、曹某1、林某3，以XX村委会名义，通过召开村民代表会议等形式，与村民代表非法签订《征地协议书》。协议约定，XX村委将位于该村的“五大塭”（合计90.6亩）卖给村民作基建用地，后林某甲以村委名义共收取“五大塭”购地款178.5万元。另查明，2011年9月2日，周某因经营的“三合厂”占用XX村委集体土地，通过其妻子徐某的银行卡转账6.99万元到林某甲的银行账户。事后，林某甲未将该款报入村委村账。
惠东县人民检察院为证实起诉指控的事实，当庭宣读和出示了以下证据：书证；证人证言；被告人的供述与辩解。据此认为，被告人林余维、林某甲���牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节特别严重；且利用职务上的便利将单位财物占为己有，数额较大，两人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百七十一第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法转让土地使用权罪、职务侵占罪追究其刑事责任。林余维、林某甲身犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条规定，应数罪并罚。林余维曾因犯非法转让土地使用权罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内判决宣告以前还有其他罪没有判决，具有《中华人民共和国刑法》第七十七条规定之情节，应当撤销缓刑。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请求本院依法判处。
被告人林余维及其辩护人辩称，没有将“虎头山”的6000平方米土地转让给叶某2，此面积不应计���非法转让土地使用权面积；涉案土地大部分未造成不可逆转的严重后果，职务侵占罪数额较小，刚达到立案标准，归案后认罪伏法，有悔罪表现，且有村民书面请求法院对被告人林余维从轻处罚，希望法院从轻处罚。
被告人林某甲辩称，关于“广场边”地段144平方米土地卖给林某6的事情，是上届村委已经出卖给其126平方米，尚未办理手续而已；对于“林家湾”至“盐町下”地段279.26平方米土地的事情，黄埠法庭此前已判决与本人无关；对于“五大塭”（合计90.6亩）的事情，是执行村委会的决议，不是个人行为；对于“三合厂”占用XX村委集体土地，周某通过其妻子徐某的银行卡转账6.99万元到林某甲的银行账户的事情，是周某归还本人的借款7万元，因此该款不需报入村帐。
经审理查明：被告人林余维于2008年4月至2013年3月任惠东县K镇XX村委会主任，被告人林某甲于2011年3月至2014年1月任XX村委会副主任。2010年至2012年期间，林余维未经有关行政主管部门批准，以XX村委会的名义，先后将该村“广场边”、“乌石围”、“盐町下”、“马石栏”地段共2954平方米土地分别卖给林某1记、林某1连、林某1友、林某1干、林某1、林某1岁、林某1长、黄某1娟等人。经统计，林余维合计取得上述土地款19.5万元，其中7万元归其个人使用。2011年8月，林余维、林某甲以XX村委会的名义，将“广场边”地段144平方米土地卖给林某1坤。2011年的一天，林余维、林某甲以XX村委的名义，将“林家湾”至“盐町下”地段279.26平方米土地以4万元的价格卖给林某1忠，同年12月3日，林某甲受林某1忠委托将上述土地以23.8万元的价格买给尚某光、李某1建、赖某1龙。2011年12月期间，林余维、林某甲伙同林某2、曹某1、林某3，以XX村委会名义，通过召开村民代表会议等形式，与村民代表非法签订《征地协议书》。协议约定，XX村委将位于该村的“五大塭”（合计90.6亩）卖给村民作基建用地，后林某甲以村委名义共收取“五大塭”购地款178.5万元。另查明，2011年9月2日，周某因经营的“三合厂”占用XX村委集体土地，通过其妻子徐某的银行卡转账6.99万元到林某甲的银行账户。事后，林某甲未将上述账款报入村委村账。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实案件的来源，合法启动了本案的侦查程序。
2、抓获证明材料，证实被告人林余维、林某甲因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权一案于2016年4月8日11时许被公安机关抓获归案。
3、个人情况，证实被告人林某甲2011年6月加入中国共产党，2011年3月至2014年1���任XX村委会副主任，负责财务兼出纳工作。
4、证明，证实被告人林余维2000年6月加入中国共产党，2008年4月至2012年6月任XX村委会主任、书记，2012年6月至2013年3月任XX村委会主任。
5、户籍证明，证实被告人林余维、林某甲的个人基本信息，两名被告人均年满十八周岁，具有完全刑事责任能力，依法应当承担完全刑事责任。
6、刑事判决书，证实被告人林余维于2013年6月3日因非法转让、倒卖土地使用权罪被惠东县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
7、收据、银行对账单，证实被告人林某甲以村委名义向林某1珊等人共收取“五大塭”购地款178.5万元。
8、银行转账记录，证实周某转给被告人人林某甲69900元。
9、收据，证实林余维就出租“虎头山”6000平方米土地给叶某2，开具了一张1万元收款收据和办理了��关证明，上面都有村委的印章和林余维的签名。
10、征地协议书、宗地图、统计表、收据、代表签名、身份复印件，证实被告人林余维、林某甲伙同林某2、曹某1、林某3，以XX村委会名义，通过召开村民代表会议等形式，与村民代表非法签订《征地协议书》。将位于该村的“五大塭”（合计90.6亩）卖给村民作基建用地，后林某甲以村委名义共收取“五大塭”购地款178.5万元。
11、黄埠国土所的证明，证实黄某某与XX村委非法转让XX村水仙爷庙地段的308平方米土地，该地地类属于建设用地；林贵长、林新钦与XX村委会非法转让K镇XX村石古丘地段的1032平方米土地，该地地类属于建设用地；林新岁与XX村委非法转让XX村乌石围地段288平方米土地，该地地类属一般农用地；叶某某与XX村委会非法转让黄埠XX村坳仔门地段6000平方米土地，地类属园地。
12、土地接界线图、收据，证实被告人林余维、林某甲以XX村委的名义，将“林家湾”至“盐町下”地段279.26平方米土地以4万元的价格卖给林某1忠。（补充侦查卷59、68页）
13、惠东县国体局关于K镇XX村委非法装让村集体土地的调查报告，证实XX村委未经有关部门批准，擅自非法转让广场东边土地6宗，共计面积477.6平方米，非法获取人民币23.2万元；非法转让位于XX村洲丫仔地段的集体土地，共计面积90.6亩，涉案金额287.5万元。
14、收据，证实林某甲收到尚某1、赖某2、李某2建转让林某忠地皮450平方米238000元整，现收198000元，剩余4万元填完土付清。
15、林某6提供的土地图纸协议及收据，证实其向XX村委林余维购买了一块土地，证明人：林某甲。
16、K镇农村经济经营管理站出具《情况说明》，证实收取的林某4长、林某5、黄某2、林某忠、林某2的购地款均已入村账。
17、收据，证实黄某2、林某2、林某忠、林某5、林某4长向村委缴纳了相关购地、用地费用。（黄某2、林某2、林某5、林某4长收据上的出纳是林仔、林某忠收据上的出纳是林某甲）。
18、请求书，证实XX村村民请求本院对林余维从轻处罚。
19、证人证言
（1）林某16证言材料，证实林某16由于住房不足问题，2010年11月向林余维、林仔购买了广场边的两间宅基地，7000元，村委给林某16办理了相关用地证明，还有宅基地的四至位置图，并向林某16开具了收款收据。（补充侦查卷15-17页）
（2）林某3证言材料，证实因为住房问题，林某3于2011年2月期间向林余维购买了位于林家湾路口直下盐町中围第九栋宅基地，购买价格为3.2万元，共有16间宅基地，是与林某3兄弟林新咱一起购买的，有林余维给��某3的收款收据和宅基地平面图为凭证。
（3）林某12证言材料，证实林某12在2010年8月以2.8万元向村委购买“禾甘岭”336平方米作为宅基地，村委主任林余维开具了一条收款收据，当时林某17也在场。
（4）叶某2证言材料，证实在2012年，我本人在XX村委下坑村租用了面积共6000平方米的埔园作为种植果树使用，因为叶某2不是本村人，对这块地的使用权不是很有保障，所以叶某2就找到林余维，向其提出要“办证”。当时林余维就答应叶某2，并收取叶某2一万元的费用，还给叶某2开具了一张收款收据和办理了相关证明，上面都有村委的印章和林余维的签名。
（5）林某2证言材料，证实2008年间，我本人由于需要宅基地建房使用，之后我便找到了村委会提出申请，林余维、林仔在经过村委会讨论后，同意出售位于XX村“乌石围”的六间共288平方米���宅基地给林某2使用，价格共18000元人民币，之后林某2便缴纳了购地款，村委也给林某2办理了相关的宅基地方位图和出具了一条收款收据。2011年年底，林某2当时任村委文书，村里时常就有村民向村委会提出要申请宅基地建房居住，但是村里没有现成的宅基地申批给村民，也难于解决村民的需求，村中也有人提出将位于村里的“五大塭”填平之后再出售给村民建设房屋以解决村里住房不足问题，之后村委会便开始讨论将“五大塭”规划出来出售给村民建房，最终是于2011年11月份左右，在村委会主任林余维的主持下召开了村民代表会，会议讨论并通过了将“五大塭”出卖给村民用作宅基地使用的决定，具体出卖给村里林姓的四大房头，由各大房头派出房头代表与村委会签订《征地协议书》（具体签订协议书是在2011年12月23日），由房头代表向各自房头的村民收取购地款，再由房头代表向村委支付购地款，待购地款收齐之后再由村委会统一规划，至2012年年初，由于当地政府的制止，所以才暂停下来，至今这“五大塭”还是保留着原貌，没有进行填土规划。有会议记录，现在会议记录在K镇纪委处，林某2现在提供不了。当时开会有村委会5人，还有30多名村民代表。当时是村委会副主任林某甲负责收取购地款的，要林某甲（当时兼任财务）才清楚，据林某2了解，收取的购地款大约有一百多万元人民币。2011年间，村委会的成员有：书记兼主任林余维、副主任兼财务林某甲，成员有林某2、林某4长、曹某2云。“五大塭”面积大概有115亩左右，具体亩数林某2不大清楚，按每亩2.5万元价格出卖给村民的。这“五大塭”在出卖给村民时没有相关的国土证明，也没有向政府相关部门申办土地证明。
（6）林某4长证言材料，证实2010年12月份，林某4长和林某5向XX村委会林余维等人以3万元的价格购买力古石丘地段1032平方米的土地，有收据及土地四至位置图为凭证。
（7）林某6证言材料，证实2010年2月份林某6以5万元向XX村委会林余维购买了广场边的宅基地，共85.2平方米，2011年8月林某6又追加了1.5万元的手续费给村委，林某甲开了一张5000元的收据，其中1万元没有开收据。凭证有土地方位图纸，5000元的收据、5万元的收据前些年丢失了。之前5万元以现金方式支付，收款人是林余维，之后1.5万元的收款人是林某甲，通过转账支付。
（8）林某忠证言材料，证实2011年年底林某忠向XX村委购买了林家湾的一块土地，面积大约几百平方米，价格是4万元。在林某忠缴纳完购地款后，村委会便给林某忠办理了一份方位图和一张收款收据，这些证据现在让林某甲收起来了。
（9）黄某2证���材料，证实黄某某于2010年9月份向XX村委购买了308平方米的地方用作建设厂房使用。林余维等人找到黄某2，要求黄某2补偿土地款项，黄某2支付给他们3万元，林余维等人便给黄某2土地方位图和一张收款收据，然后我就继续使用这块地，现在相关证据已经丢失了。
（10）尚某1证言材料，证实2011年中旬，尚某1给林某甲承包了工程，后来其欠了7万元工程款没有付清，在追讨工程款时，林某甲称已经没有那么多钱付清工程款，问尚某1要不要宅基地，后来尚某便和李某、赖某到XX村委办公室找林某甲，林某甲拿出一张宅基地位置图，指着450平方米的土地说是卖给尚某1的宅基地，宅基地价格是23.8万元，扣去工程款，尚某1还有支付16.8万元，后来林某甲便在其拿出来的“宅基地”位置图上签上了转卖人林某忠和证明人林某甲的字样，而且还盖了“惠东县K镇XX村民委��会”的印证，并且同时给尚某1等三人写了一张收条。2013年6月份，黄埠政府说该地不能建房，尚某1认为林某甲骗了我们，后来找林某甲退钱，但是没有成功。
（11）林某8证言材料，证实林某6购买村广场边宅基地的事情林某8知道，面积大概几十平方米，村委向村民公示过，但林某6向林余维交付购地款的事情我不清楚。2010年3月，林某7买池给一个林姓盐州人时，其有在场作为见证人。该地是林某7向林某11购买的，为何卖方会是“惠东县K镇XX村民委员会林某8不清楚，款项13、14万元左右是直接交给林某7的。当时买主要求本村村委会出具收条，最后村委会干部林余维、林仔出具了这份收条，当时买主还要求林某8等几个证明人签名，但林某8等人拒绝了。
（12）汪某证言材料，证实汪某在K镇XX村经营的小百货商场是在2006年跟林营连租用的，面积大概70多平方米。2010年1月林余维找到汪某称村委会可以将该地以7.5万元卖给他，汪某同意后，林余维便拿来用地证明到汪某家，并向其收取了7.5万元，并给了汪某宅基地位置图，但没有开收据给汪某。
（13）林某9证言材料，证实2010年3月林某9出卖了一块位于XX村渡头桥边的土地给盐州人林某10、陈某，面积是1760平方米，价格是14万元。2010年1月份，林某12带了两个盐洲人找到了林某9，问林某9是否有地皮卖给他们，当时林某9没有地皮可以出卖，但是想到林某11的位于本村渡边桥头的网“塭”，林某9就说过几天再答复他们。之后林某9就找到本村人林某11，表示其本人有意向其购买他的那块地，经过商议后林某9就以22000元的价格向林某11购买了这块地，到了3月份林某9就把这块地卖给了林某10、陈某。他们找林某9买地提出要村委会证明，林余维也答应作证明，当时在场的还有林某1林某8、林仔。林某9找林某11买地还签了协议书，卖给林某10、陈某也签订了协议书。至于协议书上的甲方为何署名是惠东县K镇XX村民委员会，而不是林某9本人，其本人“林某7”是另附证明人这件事，因为协议书是盐洲人自己写的，林某9没有多想，实际上出卖这地方的是林某9本人，其他人只是作证明。卖地的14万元是以现金方式交付的，但是并没有出具收条给对方。
（14）林某某8证言材料，证实2011年年底，XX村村委会决定将位于村广场地段、洲仔地段的“五大塭”规划出来作为宅基地出售给村民建设住房以解决村民住房问题。因为村民都是同姓林姓的，共分为一、二、三、四4个房头，其中二房头又分二大房和二小房，最后村委会就决定让4个房头各派出几名房头代表来与村委会签订购地协议，代表各自所属房头与村委会购买宅基地，之后再由各��房头村民按需分配购买，购买宅基地的是村民，出钱购的也是村民，房代表就负责与各自房头的村民收取购地款项，收来的购地款项再统一交上村委会，林某某8是代表四房头的，所以林某某8和同房头的代表林望德负责向房头内的村民收取购地款，当时收取的并交付给村委会的购地款共计有45万元人民币（包括刚开始向村委会交付的10万元押金），当时钱是交付给村委会的林某甲（时任村委会副主任兼财务），是通过现金交付的，林某甲也开具了收据的，收据复印件在上次林某某8已提供给了国土部门的工作人员。当时村委会给林某某8等人的手续有所购地方的图纸和收款收据，林某某8已提供给了国土部门，当时是按每亩地2.5万元的价格出卖给房头的，四房头分得的2号池共计面积23亩，共计57.5万元，而房头向村委会交付的只有45万元，还差12.5万元未上交。具体是在2011���12月23日几个房头代表与XX村委会签订购地协议，当时村姓林的4个房头的代表都在，还有就是村委会的干部（包括林余维、林某甲、林某2、林某4长和曹某2云），各房头的代表均在《征地协议书》上签上了名字。一房购买的是5号池，二小房购买的是3号池，二大房购买的是1号池，三房购买的是4号池，我们四房购买的是2号池。现在“五大塭”的地方还保留着原貌，政府工作人员不允许建设。
（15）林某7证言材料，证实2011年下半年，由于XX村村民很多户人口缺乏住房，村民居住问题比较突出，最后XX村村委会决定将村里的“五大塭”规划出来作为宅基地出售给村民建设住房以解决村民住房问题。因为村民都是同姓同祖的，共分为一、二、三、四4个房头，最后村委会就决定让4个房头各派出几名房头代表来与村委会签订购地协议，代表各自所属房头与村委会购买宅基地，之后再由各自房头村民按需分配购买，购买宅基地的是村民，出钱购的也是村民，几个代表就负责与各自房头的村民收取购地款项，收来的购地款项再统一交上村委会，按照林某7自己是属于第三房头的，所以林某7和三房头的其他代表（包括林新围、林某13）只负责向房头内的村民收取购地款，当时收取的并交付给村委会的购地款共计有45万元人民币（包括刚开始向村委会交付的10万元押金）,当时钱是交付给村委会的林某甲（时任村委会副主任），是现金交付的，林某甲也给我们开具了收据的，收据复印件在上次我已提供给了国土部门的工作人员。
（16）林斗珊证言材料，证实2011年下半年，由于XX村村民很多户人口缺乏住房，村民居住问题比较突出，最后XX村村委会决定将村里的“五大塭”规划出来作为宅基地出售给村民建设住房以解决村民住房���题。因为村民都是同姓同祖的，共分为一、二、三、四4个房头，最后村委会就决定让4个房头各派出几名房头代表来与村委会签订购地协议，代表各自所属房头与村委会购买宅基地，之后再由各自房头村民按需分配购买，购买宅基地的是村民，出钱购的也是村民，几个代表就负责与各自房头的村民收取购地款项，收来的购地款项再统一交上村委会，林斗珊自己的是第二小房头。林斗珊和同房头的代表林纪围负责向房头内的村民收取购地款，当时收取并交付给村委会的购地款共计57.5万元（包括之前交付的10万元押金），钱交给了林某甲，他开了收据给林斗珊。二小房购买的3号池共计23亩，每亩2.5万元。现在“五大塭”的地方还保留着原貌，政府工作人员不允许建设。
（17）林某14证言材料，证实2011年下半年，由于XX村村民很多户人口缺乏住房，村民居住问题比较突出，最后XX村村委会决定将村里的“五大塭”规划出来作为宅基地出售给村民建设住房以解决村民住房问题。因为村民都是同姓同祖的，共分为一、二、三、四4个房头，最后村委会就决定让4个房头各派出几名房头代表来与村委会签订购地协议，代表各自所属房头与村委会购买宅基地，之后再由各自房头村民按需分配购买，购买宅基地的是村民，出钱购的也是村民，几个代表就负责与各自房头的村民收取购地款项，收来的购地款项再统一交上村委会，林某14自己的是第一小房头，因为房头内的购地款迟迟未能收齐，后来有政府人员的介入和阻止，林春营等人向村委交钱时村委不肯收，所以一房头的购地款至今都没有向村委交付。《征地协议书》是各房头与村委会签订的。
（18）林某11证言材料，证实林某11于十多年前将一个塭卖给了林某7，价格是2.2万���，当时签有协议和收条，但是都给林某7了。
（19）周某证言材料，证实在2003年左右，周晋以人民币147万元的价格与蔡德财、蔡德喜两兄弟购买了位于K镇XX村委下寮岭边的厂房，这地方面积有多少周某不是很清楚，后来周某在这厂房经营了“三合厂”。2011年7、8月份，XX村委会的几名干部找到周某，说周某的厂房多占了1000平方米的地方，要求周某向他们村委会补交土地款，当时来的村干部中周某认识的只有林某甲，最后谈好以7万元作为补偿，这钱周某直接汇入林某甲的个人银行账号，我还故意只汇了6.99万元。事后周某找林某甲要收款证明，林某甲一直推脱没给周某。周某是通过其妻子余佳的银行账号汇款的，其手上有汇款单和其他厂房的图纸。
（20）林某0证言材料，证实叶某2跟林某0讲过，林某0租用虎头角转弯青果园时支付给了K镇XX村委会一���办证费用，大概1万元，具体交给谁林某0不清楚。
20、被告人供述与辩解
（1）被告人林余维供述与辩解，证实林余维于2008年4月至2013年3月任职K镇XX村委会主任期间，XX村村委会向村民和向外人出卖的土地有：XX村XX广场边约200多平方米的土地；XX村“五大塭”100多亩的土地；还有就是XX村“赤头坎”的土地。其中，林余维于2013年度因为XX村村委会出卖XX村“赤头坎”的土地被惠东县人民法院以非法倒卖土地使用权罪判处有期徒刑三年缓刑四年的刑罚。林余维出卖XX广场边的土地大概是在2010年度，具体时间要查找村账才清楚，买方是林某15友、林某6、林某15论、林某16等人，他们都是本村人，用途是作为宅基地使用，这些地方大约200多平方米左右，XX村村委会是召开过会议同意出卖的，当时村委干部成员有其本人是村委主任、林仔是副主任、成员有林���17、林某18、曹某2云等人。至于“五大塭”的地方是于2011年12月份通过召开村民代表会议的形式出卖给本村人作宅基地使用的，由于本村人时常会有人向村委会提出购买宅基地的需求，所以于2011年12月份，XX村村委会召开了村民大会，参加会议的有时任村委干部、村民代表30多名和90％以上的户代表，会议决定将本村“五大塭”100多亩的土地出卖给本村村民作宅基地使用，并由XX村村林氏四大房头各房头中派出三名代表与村委会签订《征地协议书》，由各房头向本房头的村民收取购地款项，再由各房头代表向村委会上交有关的购地款项。会议有记录，有参会人员签名是将“五大塭”中的五个“塭”以每房头购买一个“塭”。XX村村委会（其中有一个房头购买两个“塭”）的形式出卖的，当时定下来的好像是每亩2.5万元人民币的价钱出卖的，具体情况要查找村账。当时��余维没有参加，是后来林某甲叫林余维在会议记录上签名的。只是事先林某甲通知过林余维开会，但是其没到场。事前XX村村委会干部也几次讨论过此事，可是林余维本人没有表过态。出卖XX广场边的土地所得款项具体有多少现在林余维想不起来，已经在上一届村委会开支完毕了，出卖“五大塭”土地所得款项大概有180万元人民币左右，还有一个房头的购地款项没有向村委会上交，这具体情况要查看村账才清楚，当时我村委副主任林某甲兼任财务，所有出卖土地所得款项均是他经手办理和收取的，所以林某甲比较清楚。出卖“五大塭”土地所得款项，XX村村委已经将全部款项用在了村里的其他各项建设中，包括：建造村中水沟、造路、维修村中学校等几项大的工程项目，林某甲跟林余维说的就是所有出卖土地所得款项已经全部开销完毕，村委会有账目可以体现。向村民出卖这两块土地未曾向有关政府部门申报过。林某甲任职村委会副主任兼职财务工作，出卖“五大塭”土地的所得款项均由其收取和办理相关手续并代为保管，当时XX村村委会在银行开设有对公账户，XX村村委会的成员曾多次要求林某甲将出卖“五大塭”土地的所得款项（现金）存入村委会的对公账户，但是林某甲都没有按要求做到，这事情村委会的各成员均清楚。还有一块位于XX村委会至林家湾的路旁的地，时间应该就在2011年年底，当时出卖给了本村人林某忠（林某甲的哥哥），地方面积约500平方米左右，价钱共人民币4万元（当时是作为村委会收入），出卖这块土地没有通过村委会讨论通过，只是林余维和林某甲、林某2三人知道。出卖这地方，也是没有申报过的，没有相关的批准手续。出卖给林某忠（林某甲哥哥）的地位与XX村委至林家湾的路旁，时间是2011年底，面积约500平方米，4万元，作为村委收入，卖地只有林某甲、林某2知道。出卖XX广场边的土地是2010年，买方是林某15友、林某6、林某15论、林某19等人，都是本村人，用作宅基地，是村委会通过召开会议出卖的，当时村委成员有林仔、林某17、林某18、曹某1，所得款项已经在村委开支完了。林余维有卖地给林某1林某3、叶某2，分别收款28000、320000、10000元，卖地给林某3只有林余维跟他两人知道，卖地给林某1叶某2村委会干部没人知道。XX桥下渡头边土地卖给盐洲人林某10、陈某的事情不是村委出卖的，村委会没有收取购买者的购地款，林余维等人只是作证明，不清楚怎么会作为甲方签订《协议书》和开具《收条》，这事还是要林仔才清楚，还有其他证明人也会清楚的。林余维任村委会主任期间，印证是由文书林某2保管的，其从未保管过，通常情况下要有林余维本人��名才能使用印章，使用人是林某2。2008年至2013年3月份林余维任XX村委主任期间，先后卖出的土地有XX广场边约200平方米土地给本村村民作宅基地使用、五大塭、赤头坎（已判刑）、林家湾“咸某下”给林某忠（279.26平方米）、渡边头给黄某2、马食栏1032平方米土地给林某4长等人、乌石围288平方米给林某2、虎头山6000平方米给叶某2、乌食围336平方米给林某12、盐町下768平方米给林某3。
（2）被告人林某甲供述与辩解，证实林某甲于2011年3月至2014年1月任职K镇XX村委会副主任期间，我们村委会有出卖本村的土地给村民使用，包括：出卖“五大塭”100多亩的土地给全村村民用作宅基地使用；出卖位于XX村委会至林家湾路旁的一块约几百平方米（具体面积林某甲不清楚）的土地给林某忠使用。林某甲在任村委千部之时，时常会有本村人向村委会提出需要宅基地建设房���用作居住的要求，村委会也时常有在一起议论过事，最后，在2011年12月间（具体时间要查看会议记录）,村委会就召开了村民大会来讨论这事，参加人员有全体村委会干部、村民代表、户代表等，会议讨论决定：将位于本村的“五大塭”土地出卖给全村村民作为宅基地使用（有会议记录和参会人员签名），由本村林氏的四大房派出房头代表与村委会签订《征地协议书》，会议上决定这“五大塭”土地的价格是每亩土地2.5万元人民币，由各房头代表向各自房头的村民收取购地款，再由各房头代表向村委会交纳。在我兼任村委会财务期间，本村的一房头（即大房头）没有向村委会交纳过购地款，其他二、三、四房头均有向村委会交纳购地款，均是林某甲经手的，但是有些房头是没有交清购地款的，具体情况要查看村委会账本才清楚。当时村委会委托他人测量过的面积是110亩，共收取至的各房头（除大房头的购地款未交纳）购地款共计人民币约200万元，具体数字要查看村账才能确认。出卖“五大塭”土地的所得款项已经因本村的其他建设项目开销完毕，建设项目包括：建造道路、做水沟、维修学校、安装路灯等等，这些开销均可以在村委会的账本账目中查实，由于村委会在银行里没有对公账户，所以所有收取的购地款项均存入林某甲的银行账户，这些购地款项均是通过交纳现金的形式由各房头交纳的，交纳的现金没有定数额，也是分多次多人向林某甲交纳的，且在那期间，都是收取款项后不久就要开销（村委会工程开销）的，所以林某甲存入的银行账户也没有定，有存入中国建设银行的，有存入中国工商银行的，有存入农业银行的，有存入中国银行的，哪家方便存取林某甲就存放在哪家。出卖给林某忠土地的情况：这块土地是林��忠向村委会提出要购买来作宅基地使用的，当时林某甲和主任林余维、文书林某2三人讨论决定过出卖给林某忠，但是没有召开过会议决定，也没有记录，价格是4万元人民币，这笔钱已经入了村账，当时是林某甲兼任财务，是林某甲经手的，也一样在村委会的各项开销当中使用完毕。出卖以上两块土地，村委会没有向政府有关部门或国土部门申报和得到相关的批准。开会讨论出卖土地时林余维当然在场，林余维是村委会主任，主持会议。2010年8、9月，三合厂老板周某向林某甲借过7万元用于生意上的资金周转，2011年7月1日还清了款项，当时其来林某甲家跟林某甲拿了7万元现金，写了一张借条给林某甲，还钱林某甲就将借条给了周某。因为三合厂占用村土地的事情，村干部有多次找过周某，但周某始终没有向村委会缴纳补偿款。林某甲和林余维、林某2三人讨论决定出���了一块地给林某忠，价格是四万元，入了村账。2011年至2013年3月林某甲任XX村委会副主任期间，XX村先后出卖的土地有“五大塭”、“林家湾”附近“咸某下”，面积分别是90.6亩、279.26平方米。另外还出卖过村广场边的土地给林某6，收取其宅基地费用5000元。2012年12月代林某忠将其向村委买来的土地以23.8万元价格卖给了尚某2、赖某2、李某2建等人，开了收条。钱给了林某忠，与林某忠之间没有任何凭证。图纸也是林某甲给尚某2等人的。图纸中林某忠的字样应该是林某忠自己签的，也有可能是林某甲代签的，林某甲没有印象了。
以上证据均来源合法，内容真实，应予采信。此外，还有被告人林余维、林某甲的庭审笔录予以佐证。
本院认为，被告人林余维、林某甲以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，情节特别严重；且利用职���上的便利将单位财物占为己有，数额较大，两人的其行为构成非法转让土地使用权罪、职务侵占罪，公诉机关指控的被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。对于被告人林余维及其辩护人辩称，没有将“虎头山”的6000平方米土地转让给叶某2，此面积不应计入非法转让土地使用权面积；涉案土地大部分未造成不可逆转的严重后果，职务侵占罪数额较小，刚达到立案标准，归案后认罪伏法，有悔罪表现，且有村民书面请求法院对被告人林余维从轻处罚，希望法院从轻处罚的辩护意见，经查实，虎头山”的6000平方米土地是叶某2租用的，而非向村委购买取得土地使用权，且涉案土地大部分未造成不可逆转的严重后果，职务侵占罪数额较小，刚达到立案标准，被告人林余维归案后认罪伏法，有悔罪表现，因此，对于被告人林余维及其辩护人的辩护意见，本���予以采纳。对于被告人林某甲辩称，关于“广场边”地段144平方米土地卖给林某6的事情，是上届村委已经出卖给其126平方米，尚未办理手续而已；对于“林家湾”至“盐町下”地段279.26平方米土地的事情，黄埠法庭此前已判决与本人无关；对于“五大塭”（合计90.6亩）的事情，是执行村委会的决议，不是个人行为；对于“三合厂”占用XX村委集体土地，周某通过其妻子徐某的银行卡转账6.99万元到林某甲的银行账户的事情，是周某归还本人的借款7万元，因此该款不需报入村帐。经查实，关于“广场边”地段144平方米土地卖给林某6的事情，确是上届村委已经出卖给其126平方米，尚未办理手续而已，对此不应计入林某甲涉案土地面积，对该辩护意见，本院予以采纳；而对于“林家湾”至“盐町下”地段279.26平方米土地的事情以及“五大塭”（合计90.6亩）的事情其与林余维属于共同犯罪，是共犯，应当承担相应的刑事责任，因此，对于该辩护意见，本院不予采纳；对于其辩称“三合厂”占用XX村委集体土地，周某通过其妻子徐某的银行卡转账6.99万元到林某甲的银行账户的事情，是周某归还本人的借款7万元，因此该款不需报入村帐，并无相关证据能够证实，只是林某甲片面之词，因此，对于该辩护意见，本院不予采纳。此外，被告人林余维在判决宣告以前还有其他罪没有执行完毕，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。此外，被告人林余维在前罪监视居住六个月，可折抵三个月刑期。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百七十一条、第六十七条第三款、第七十七条、第六十四条、六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条及《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、撤销惠东法院（2013）惠东法刑二初字第56号刑事判决书“被告人林余维犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年”之判项。
二、被告人林余维犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；原（2013）惠东法刑二初字第56号刑事判决书中被告人林余维犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六万元；总和刑期七年，并处罚金十二万元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币十二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，监视居住二日折抵刑期一日；即自2016年4月8日起至2021年1月7日止；罚金从判决发生���律效力的第二日起一个月内缴清。）
三、责令被告人林余维将违法所得七万元人民币退回给惠东县K镇XX村民委员会。
四、被告人林某甲犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期三年九个月，并处罚金六万元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至2019年10月7日止；罚金从判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
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