广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)粤0605刑初1058号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人刘某某，男，1964年2月20日出生于辽宁省鞍山市千山区，汉族，初中文化，住广东省广州市白云区，因本案于2018年1月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月7日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人张君仪，广东禅都律师事务所律师。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2018]1016号起诉书指控被告人刘某某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2018年3月27日向本院提起公诉，本院于次日受理，后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员董进、检察官助理ＸＸ卉出庭支持公诉，被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2017年12月，刘某某从东莞市厚街购进一批假冒“PRADA”、“miumiu”、“CHANEL”、“Ferragamo”等注册商标的鞋子，存放在其租赁的佛山市南海区里水镇草场白塔村0754号出租屋，准备对外销售。
2018年1月10日，民警在上述出租屋抓获刘某某，现场起获假冒“Ferragamo”注册商标女鞋968双、男鞋110双；假冒“CHANEL”注册商标女鞋76双；假冒“PRADA”注册商标女鞋40双；假冒“miumiu”注册商标鞋子120双。
经鉴定，上述起获的假冒“Ferragamo”、“CHANEL”注册商标的鞋子1154双，共价值人民币5137240元。假冒“PRADA”、“miumiu”注册商标的鞋子无法核价。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证实：商标注册证、核准续展注册证明、鉴别报告、价格证明等；证人张某的证言；证人谭某的证言与辨认笔录；被告人刘某某的供述、辩解及辨认笔录；公安机关出具的抓获被告人经过证明和情况说明；现场勘验笔录；搜查笔录、扣押清单；健康检查笔录；佛山市价格认定书；视听资料等。以上证据均经庭审质证。
公诉机关认为，被告人刘某某无视国家法律，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条的规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依照《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定处罚。被告人如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可从轻处罚。
被告人刘某某对公诉机关指控的事实无异议，并表示认罪。
被告人刘某某的辩护人辩称，侵权鞋子质量与真品存在巨大差异，在市场难以以假充真，被告人多次供述以每双50元的价格对侵权产品进行销售，因此本案应以实际销售金额认定非法经营数额；被告人未做出销售侵权商品的行为，更未销售获利，被告人的行为属于犯罪未遂；被告人自愿认罪，如实供述自己的罪行，认罪态度好；被告人是初犯、偶犯，是家庭支柱，其母亲患病，需要被告人长期照顾。综上，恳请法院对其从轻或减轻处罚并适用缓刑，同时从轻判处罚金。
经审理查明，公诉机关指控被告人刘某某销售假冒注册商标的商品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，商标注册证号为第G630447号的“SALVATOREFERRAGAMO”字母商标的所有人是SALVATOREFERRAGAMOS.P.A.;商标注册证号为第G1189929号的“双C”图形商标的所有人是CHANEL。上述商标的核定使用商品均包括第25类的鞋，均在注册有效期内。经比对，被告人销售的商品上使用的标识与上述注册商标相同。
再查明，2018年1月10日，被告人刘某某明知民警查获涉案仓库，经电话通知后回到该仓库接受调查处理。该事实有被告人的供述、证人张某的证言及公安机关出具的情况说明予以证实。
关于本案的非法经营数额。辩护人提出鉴定价格过高，应以实际销售价格计算非法经营数额，经查，涉案侵权产品上没有标价，本案现有证据也无法查清其实际销售价格，故公诉机关按照被侵权产品的市场中间价格计算现场起获的侵权产品的非法经营数额于法有据，本院予以认定，对相关辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人刘某某销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关所控罪名成立。
关于量刑情节。被告人刘某某已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂；其犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。综合考虑本案实际情况，对被告人宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院依法对其减轻处罚并适用缓刑。采纳辩护人的相关意见。
关于罚金数额。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条，本院酌定对被告人刘某某科以罚金人民币八万元。
现场缴获的作案工具、赃物，由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、现场缴获的作案工具、赃物（未随案移送，详见扣押物品清单），由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢柱平
人民陪审员 余考坚
人民陪审员 李龙娟
二〇一八年五月四日
书 记 员 吴晓华
法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。