云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)云刑终1323号
原公诉机关云南省普洱市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘刚，男，1970年11月17日出生，汉族，四川省崇州市人，初中文化，个体，住崇州市，因本案于2015年11月25日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕，现羁押于云南省孟连县看守所。
指定辩护人郑志巧，云南联宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘伟，男，1974年10月12日出生，汉族，四川省崇州市人，初中文化，驾驶员，住崇州市。1995年7月因犯流氓罪被四川省崇州市人民法院判处有期徒刑一年，1996年3月刑满释放。1999年4月23日因犯绑架罪、强奸罪，被四川省都江堰市人民法院判决有期徒刑十七年，剥夺政治权利一年，并处罚金1000元，于2011年1月17日刑满释放。因本案于2015年11月25日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕，现羁押于云南省孟连县看守所。
指定辩护人薛占义，云南联宇律师事务所律师。
云南省普洱市中级人民法院审理普洱市人民检察院指控原审被告人刘刚、刘伟犯运输毒品罪一案，于2016年9月6日作出（2016）云08刑初140号刑事判决，原审被告人刘刚、刘伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人刘刚、刘伟，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年11月25日，被告人刘刚、刘伟在孟连县勐啊镇双相村附近的橡胶林内接取毒品后，由被告人刘伟将装有毒品的灰色双肩包放到被告人刘刚所有的川Ａ×××××白色丰田轿车后备箱内。二被告人乘该车行至孟连县双相村班嘎组11公里处时，被边境执勤人员查获，当场从川Ａ×××××白色丰田轿车后备箱中一个灰色双肩包内查获毒品甲基苯丙胺10包，共计净重5595克。
原审法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十四条的规定，以运输毒品罪，分别判处被告人刘刚、刘伟死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品甲基苯丙胺片剂5595克、手机4部、人民币8000元、白色丰田轿车1辆（发动机号C365494、车牌号川Ａ×××××），依法予以没收。
宣判后，原审被告人刘刚上诉提出，本案真正的毒品老板及送货人未到案，其归案后认罪态度较好，原判量刑过重，请求从轻、减轻处罚。其辩护人提出辩护意见，认为本案有同案犯未到案，可能影响刘刚在本案中的地位作用；本案不能排除有特情介入的可能；刘刚归案后认罪态度较好，是初犯、偶犯，建议对刘刚从轻改判。
原审被告人刘伟上诉提出，其只是跟随刘刚到缅甸看看，原判认定其参与刘刚犯运输毒品罪的事实不清，证据不足，请求改判无罪。其辩护人提出在案证据不能证实刘伟主观明知包内藏匿有毒品，现有证据不能排除刘伟代同案刘刚顶罪的可能性，故原判认定刘伟犯运输毒品罪的事实不清，证据不足，建议二审依法改判。
经审理查明，2015年11月25日，上诉人刘刚、刘伟在孟连县勐啊镇双相村附近的橡胶林内接取毒品后，由刘伟将装有毒品的灰色双肩包放到刘刚所有的川Ａ×××××白色丰田轿车后备箱内。二人乘该车行至孟连县双相村班嘎组11公里处时，被边境执勤人员查获，当场从川Ａ×××××白色丰田轿车后备箱中一个灰色双肩包内查获毒品甲基苯丙胺片剂10包，共计净重5595克。
上述事实，有以下证据予以证实：
1．公安民警出具的抓获经过材料，证实2015年11月25日13时50分许，在边境巡逻的云南省勐啊边境检查站执勤车辆行驶至孟连县双相村班嘎组11公里处时，发现一辆川Ａ×××××白色丰田轿车迎面向执勤车辆驶来，执勤人员觉得形迹可疑，遂示意停车检查，当场从川Ａ×××××白色丰田轿车后备箱中一个灰色双肩包内查获红色颗粒状毒品可疑物10包。后将刘刚、刘伟抓获的事实经过。
2．公安机关出具的检查笔录、提取痕迹物证笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押物品、文件清单、毒品收缴笔录及物证照片,证实本案扣押川Ａ×××××白色丰田轿车一辆及在该车后备箱中一灰色双肩包内查获用黑色塑料袋包裹的红色颗粒状毒品可疑物10包，刘刚的手机3部、人民币6000元；刘伟的手机1部、人民币2000元的事实。
3．毒品称量笔录及照片、毒品取样笔录及照片、毒品检验报告、鉴定意见通知书，证实本案查获的10包毒品可疑物系毒品甲基苯丙胺片剂,共计净重5595克。刘刚、刘伟对称量结果和鉴定意见无异议。
4．尿液检测报告、检测人员合格证书,证实经对刘刚、刘伟的尿液进行检测，刘伟的甲基安非他明呈阳性、吗啡呈阳性。刘刚、刘伟对检测结果无异议。
5．住宿登记表、情况说明,证实刘刚、刘伟于2015年11月24日1时15分入住孟连县勐啊镇勐啊村赣江大酒店，12时13分退房。
6．通话清单,证实2015年11月1日至11月25日12时49分期间，刘刚所持号码为138××××1117的手机与刘刚供述的“小妹”所持号码为186××××1440的手机有43次通话的记录。其中11月23日至11月25日12时49分期间有18次通话的记录；与刘伟所持号码为181××××4081的手机在2015年11月25日11时至13时42分通话11次；邹某2所持号码为188××××6532的手机与刘伟所持号码为181××××4081的手机于11月24日至25日有过多次通话的记录。
7．公安综合信息查询表、视频抓拍机动车信息,证实车牌号为川Ａ×××××的白色丰田轿车为刘刚所有。该车于2015年11月23日19时至21时经过澜沧江卡口、澜（沧）西（盟）卡口到孟连县，11月25日17时孟（连）勐（啊）线卡口进城。
8．刑事判决书、释放告知书、情况说明,证实1995年7月上诉人刘伟因犯流氓罪被四川省崇州市人民法院判处有期徒刑一年，1996年3月刑满释放。1999年4月23日因犯绑架罪、强奸罪，被四川省都江堰市人民法院判处有期徒刑十七年，剥夺政治权利一年，并处罚金1000元，2011年1月17日刑满释放。
9．证人邹某2证言,证实2015年11月22日早上，刘伟打电话让其帮他哥（刘刚）开车，每天给200元报酬。后其与刘刚、刘伟三人驾乘一辆白色丰田轿车于11月24日凌晨1时许到达孟连县勐啊镇，入住赣江大酒店。11月24日中午11时许，三人吃完中午饭后，刘刚说他们去看牛，叫其在酒店休息，他们俩人就走了，后来一直没有见到他们。11月25日早上9时许，其外出吃早点返回酒店途中，看到刘刚驾驶汽车出来，刘刚叫其上车准备走了，后两人驾车向双相村方向走。大概二三个小时后，俩人在不知名的山路边接着刘伟，刘伟说他的东西在里面还没拿，他要过去拿一下，刘刚看到刘伟去拿东西，也下车跟着刘伟去，其坐在驾驶室等候。10多分钟后，其看见刘伟提着一个鼓鼓的灰色双肩背包从橡胶林里面出来，叫其把后备箱打开，并把双肩包放进后备箱里面，其驾车原路返回途中，遇执勤民警检查，民警当场在后备箱双肩包内查获毒品，三人被抓获。
10．上诉人刘刚供称：我因为欠了100万左右的赌债于2015年8月至10月期间到缅甸拉了几次牛回四川卖，在买牛的过程中，看见缅甸邦伞的好多人都在卖“麻古”（毒品甲基苯丙胺，下同）吸食，而四川成都也有很多人吸食，经过了解发现从缅甸带回成都去卖一颗就可以赚10元左右，于是萌生出将甲基苯丙胺买回去卖的想法，后来我就和买牛时认识的缅甸人“小妹”联系，问她那里是否能买到毒品，她让我到缅甸再说。因刘伟吸食冰毒，得知我要到缅甸买牛，想到缅甸看看甲基苯丙胺的质量，就给我找了一个驾驶员（证人邹某2）。2015年11月23日，我和我弟弟刘伟、邹某2三人驾乘车牌号为川Ａ×××××的白色丰田轿车，从家里出发到缅甸邦伞。11月24日凌晨，驾驶员留在勐啊，我和刘伟从孟连县勐啊偷渡到缅甸邦伞，刘伟在宾馆，我直接去找“小妹”谈买毒品的事情，最后我们谈好的价钱是一大块20000元人民币，我买十块，一共有60000颗，刚好是20万人民币，我支付了20万元现金给她，她让我先回中国勐啊等着，会叫人把毒品送过来给我，因为刘伟没有出境证，我托她把刘伟带到中国这边来，我则于11月24日16时许，正常走口岸入境。11月25日11时许，“小妹”打电话说毒品已经安排人送到中国“南永”，于是我和司机邹某2开着车去找送货人，14时许，我在一个橡胶林里面找到那个送货的男子，当时我弟弟刘伟也和送货男子在一起，那个送货男子将一个灰色的背包交给我就走了，我将那个装有毒品的背包打开，毒品外面是用黑色塑料袋包装好的，数了下一共有10块，我数毒品时刘伟看见，后来刘伟就将这包毒品提到车子的后备箱放着。我们三人驾乘川Ａ×××××的白色丰田轿车往孟连方向走了大概15分钟左右就被抓获。
11．上诉人刘伟辩称，其只是跟着刘刚到缅甸看看，到缅甸后，刘刚去办事，其一直在车上睡觉，刘刚办好事情后两人一起开车回境。其不知道刘刚做毒品生意，也没有接触过装毒品的包，不知道里面放有毒品。
上述证据，经一审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘刚、刘伟无视国法，为牟取非法利益，明知是毒品仍予运输，其行为已构成运输毒品罪，应依法予以惩处。在共同犯罪中，二上诉人地位、作用相当，依法应对查获的毒品承担刑事责任。
关于刘刚及其辩护人提出毒品货主和送货人未到案，可能影响刘刚在本案中的地位作用，对其应从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经审查，因刘刚、刘伟的犯罪行为构成运输毒品罪，毒品货主及送货人是否到案，并不影响对刘刚、刘伟的量刑，该上诉理由和辩护意见不能成立；本案是执勤民警在边境公开巡逻时查获，刘刚的辩护人所提本案可能有特情介入的辩护意见与查明的事实不符，不能成立。上诉人刘伟所提其只是和刘刚去缅甸看看，没有参与刘刚运输毒品的上诉理由，其辩护人提出在案证据不能证实刘伟主观明知包内藏匿有毒品的辩护意见，经审查，上诉人刘刚证实其与邹某2到边境橡胶林接货时，看见刘伟和送货的男子在一起，其接过送货男子交给的包后当刘伟的面清点毒品数量。另，其与证人邹某2均证实，查获毒品的包是刘伟亲自放进后备箱的，且当执勤民警查获毒品后刘伟当场承认毒品是他在缅甸购买的。刘伟否认和缅甸送货人一起偷渡入境，否认接触过装有毒品的包的客观事实，明显避重就轻，推卸责任，其犯罪的主观恶性深，社会危害性大，依法应从严惩处。其辩护人所提现有证据不能排除刘伟代同案刘刚顶罪的辩护意见与查明的事实不符，不能成立。其无罪的上诉理由和辩护人请求改判的意见均不能成立，本院不予采纳。刘伟刑满释放后不满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。原判根据刘刚、刘伟在共同犯罪中的作用和情节、认罪态度，对二上诉人的判处适当，刘刚及辩护人所提原判量刑过重的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以运输毒品罪分别判处被告人刘刚、刘伟死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 丁万虎
代理审判员 梵丽英
代理审判员 席占涛
二〇一六年十二月六日
书 记 员 李 霞