广东省惠州市惠城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)惠城法刑一初字第61号
公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
被告人吴某甲，男，汉族，初中文化，个体户，居民身份证号码：×××1514，户籍所在地：广东省揭阳市惠来县。
辩护人骆成业、张倩倩，均系广东伟伦律师事务所律师。
被告人吴某乙，男，汉族，中专文化，个体户，居民身份证号码：×××007X，户籍所在地：广东省揭阳市惠来县。
辩护人黄溢，系广东汇和律师事务所律师。
二名被告人因涉嫌开设赌场罪于2014年9月2日被抓获，次日被惠州市公安局仲恺高新技术产业开发区分局刑事拘留，2014年9月30日被依法逮捕，现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民检察院于2014年12月22日以惠城检公诉刑诉[2014]1506号起诉书指控被告人吴某甲、吴某乙犯开设赌场罪，向本院提起公诉，本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年1月9日公开开庭审理本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员刘旭宏出庭支持公诉，被告人吴某甲及其辩护人骆成业、张倩倩，被告人吴某乙及其被告人黄溢到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
惠州市惠城区人民检察院指控，2014年7月15日，ＸＸ华（另案处理，在逃）在一个网址为6666.8833555.com的赌博网站开设了总代理账号（KK4848）提供给被告人吴某甲收受外围六合彩赌注，该总代理账号下又开通了一个代理账号（SFSF4848），之后再以总代理账号与代理账号发展下线，其中：总代理账号下线有4个直属会员分别是郑金州（账号BB321）、ＸＸ华（账号WW888）、被告人吴某乙（账号WG1111）、阿斌（另案处理，在逃）（账号CC123）；代理账号下线有2个会员，分别是吴某甲（账号YC0044）、许松城（另案处理，在逃）（账号CX123）。其中：被告人吴某甲负责收取其发展的下线账号YC0044、账号BB321、账号WG1111的投注赌资，并转交给上家ＸＸ华，从中收取佣金；被告人吴某乙管理账号WG1111并接受他人投注后转交给吴某甲，从中收取佣金；其余下线账号则由上家ＸＸ华亲自收取。
2014年7月31至2014年8月30日，被告人吴某甲管理的下线账号YC0044、账号BB321、账号WG1111累计收受他人赌注达295011元；被告人吴某乙管理的账号WG1111累计收受他人赌注达36107元。2014年9月2日23时许，公安机关分别在仲恺高新区洋里新村华辉商店抓获吴某甲，在仲恺高新区国盛百货抓获吴某乙，现场缴获电脑、手机等作案工具。
以上事实，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人吴某甲、吴某乙无视国法，以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，两人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吴某甲、吴某乙归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。请依法判处。
被告人吴某甲对公诉机关所指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称，对起诉书指控被告人吴某甲开设赌场的犯罪事实及认定金额部分没有异议，但认为被告人吴某甲具有从轻、减轻处罚的情节。建议对被告人吴某甲适用缓刑。理由如下：一、被告人吴某甲社会危害性及人身危害性较小。根据《公诉意见书》中认定的犯罪事实，被告人吴某甲进行网络赌博代理的时间从2014年7月31日至2014年8月30日，仅一个月，时间短；至案发之日，吴某甲接受赌注总额不足30万元，获利一万一千元，获利少，相比有预谋、职业性的开设赌场等案件而言，主观恶性低、社会危害性在可控制范围之内。且吴某甲一贯品行良好，无前科劣迹，系初犯，基于趋利性和法律知识欠缺导致涉案，人身危险性及再犯可能性小，依法可以酌情从轻处罚。二、被告人吴某甲认罪态度好，有悔罪表现。早在侦查机关对被告人吴某甲的第一次讯问中，被告人吴某甲就对自己进行网络赌博代理的事实供认不讳。在公安机关的整个侦查过程中，被告人吴某甲始终对自己的犯罪事实如实供述，供述比较稳定，当庭自愿认罪。并且对涉案的其他犯罪嫌疑人的犯罪事实如实供述，积极配合公安机关调查，有悔罪表现。三、被告人吴某甲家庭负担重，对其减轻判处或判处缓刑，有利于社会效果与法律效果的统一。被告人吴某甲是家中唯一的经济来源，除了年迈的父母需要照料，还有四个年幼的小孩，最大的10岁，最小的才4岁，家庭负担重。这次案发，一家人惶惶不可终日，整个家庭陷入崩溃的边缘。几岁的小孩天真无知，正确的人生观、价值观、世界观的形成与父母的陪伴、身教是分不开的，经过这次偶入歧途的犯罪教训，吴某甲已经深深地认识到自身的过错和法律的威严，被告人也深深地渴望能够早日回归社会，回归家庭，承担起为人父为人子的责任。刑法的目的除了惩罚犯罪，还有对被告人的教育改造和预防犯罪的目的。被告人吴某甲已经受到了应有的惩罚，如果能使其早日回归社会，在家庭与社会的责任感中接受教育改造，不仅能够拯救一个人的命运，更是拯救了其整个家庭的命运。
被告人吴某乙对公诉机关所指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称，首先：对公诉机关指控被告人吴某乙犯开设赌场罪没有异议，而且，被告人吴某乙也已当庭认罪。其次，一、起诉书指控被告人吴某乙管理账户WG1111并接受他人投注后转交给吴某甲，从中收取佣金，证据不足。通过本案证据及法庭调查可以证明，被告人吴某乙从同案人吴某甲处取得WG1111号赌博网站帐号的目的不是为了通过招揽他人下注参赌而获得赌博网站的佣金，而是同案人吴某甲知道被告人吴某乙有喜欢六合彩的赌博的恶习，且是同乡，因此才将WG1111的帐号交给被告人吴武国，由被告人吴某乙用于个人赌博。同时，由于有赌博网站的帐号，在个人下注赌博时，有“回水”，可以减少赌博的成本，故被告人吴某乙乐意获得同案人吴某甲提供的WG1111的帐号。虽然被告人吴某乙供述，其偶尔也会帮助朋友利用其使用的WG1111号帐号下注，但是，本案没有任何证据证明被告人吴某乙曾经收取过朋友所下赌注的佣金。因此，指控被告人吴某乙管理WG1111号帐号接受他人投注证据不足，指控被告人吴某乙管理WG1111号帐号接受他人投注证据不足，指控被告人吴某乙从中收取佣金证据不足。二、起诉书指控被告人吴某乙累计收取他人赌注36107元事实不清，证据不足。虽然，本案证据证明，从2014年7月31日至8月30日，被告人吴某乙使用的WG1111的赌博帐号上下注总额为36107元，但是，提请法院注意，这包括了被告人吴某乙个人下注的数额。在法庭调查时，被告人吴某乙当庭陈述，其在每期的赌博中，均自己下注1000多元至3000多元不等。因此，本案证据只能证明WG1111帐号的下注总额，不能区分那些数额是被告人吴某乙下的注，哪些是他人下的注。因此，指控被告人吴某乙累计收取他人赌注36107元，事实不清，证据不足。从起诉书认定被告人吴某乙从2014年7月31日至8月30日期间，参与了网络赌博的事实本身来看，被告人吴某乙每一期均下注赌博，至少参与了十二次的赌博。按其陈述，每期下注1000多元至3000多元不等，平均计算，在WG1111帐号中下注的赌资中，应当有20000多元的下注额是被告人吴某乙投入的。因此，公诉机关指控被告人吴某乙累计收取他人赌注36107元，没有考虑到被告人吴某乙自己下注参赌的事实，笼统地将36107元的赌博总额认定为被告人吴某乙收取的他人赌注，是事实不清和证据不足的。三、对被告人吴某乙应从轻处罚。本案无充分证据证明被告人吴某乙以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，即使法院认定被告人吴某乙犯开设赌场罪，在对被告人吴某乙量刑时，请法院考虑以下：1、被告人吴某乙所犯赌博罪，相对于其他犯罪，社会危害性较小；2、被告人吴某乙当庭悔罪、认罪；3、自被拘留之日起，被告人吴某乙能如实供述自己的犯罪事实；4、被告人吴某乙是初犯，没有前科。一贯表现尚好。因此，恳请法院能对被告人吴某乙予以从轻判处。
经审理查明，2014年7月15日，ＸＸ华（另案处理，在逃）在一个网址为6666.8833555.com的赌博网站开设了总代理账号（KK4848）提供给被告人吴某甲收受外围六合彩赌注，该总代理账号下又开通了一个代理账号（SFSF4848），之后再以总代理账号与代理账号发展下线，其中：总代理账号下线有4个直属会员分别是郑金州（账号BB321）、ＸＸ华（账号WW888）、被告人吴某乙（账号WG1111）、阿斌（另案处理，在逃）（账号CC123）；代理账号下线有2个会员，分别是吴某甲（账号YC0044）、许松城（另案处理，在逃）（账号CX123）。其中：被告人吴某甲负责收取其发展的下线账号YC0044、账号BB321、账号WG1111的投注赌资，并转交给上家ＸＸ华，从中收取佣金；被告人吴某乙管理账号WG1111并接受他人投注后转交给吴某甲，从中收取佣金；其余下线账号则由上家ＸＸ华亲自收取。
2014年7月31至2014年8月30日，被告人吴某甲管理的下线账号YC0044、账号BB321、账号WG1111累计收受他人赌注达295011元；被告人吴某乙管理的账号WG1111累计收受他人赌注达36107元。2014年9月2日23时许，公安机关分别在仲恺高新区洋里新村华辉商店抓获吴某甲，在仲恺高新区国盛百货抓获吴某乙，现场缴获电脑、手机等作案工具。
以上事实,有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：刑事案件受理、立案材料，证人证言，扣押清单，作案工具照片，电子证据检查笔录，赌博网站截图，到案经过，户籍资料，被告人供述，电子证据光盘。
本院认为，被告人吴某甲、吴某乙无视国法，以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人吴某甲、吴某乙犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人吴某甲、吴某乙能如实供述自己的罪行，本院依法从轻处罚，两名被告人的辩护人的相应辩护意见，与事实相符，本院予以支持。被告人吴某乙为被告人吴某甲发展的下线，赌资数额相对较小，在共同犯罪中所起作用不大，本院酌情对被告人吴某乙从轻处罚。鉴于被告人吴某甲、吴某乙在归案后认罪态度良好，有悔罪表现，对其适用缓刑，应不致再危害社会。综上，根据两名被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月,并处罚金二千元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人吴某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年,并处罚金二千元（罚金应在本判决生效之日起一个月内，一次性向本院缴纳，上缴国库）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、对赌博工具予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 朱 雄
二〇一五年一月九日
书记员 许微雪
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款【开设赌场罪】开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款【坦白】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
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