天津市和平区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)津0101刑初1号
公诉机关天津市和平区人民检察院。
被告人卢振华，男，1983年5月21日出生于天津市，汉族，中专文化，无职业，现住天津市河东区。曾于2012年8月因吸毒被行政拘留15日，2014年7月10日因吸毒、非法持有毒品被行政拘留20日，同年7月16日被社区戒毒三年。2015年6月2日因吸毒被���政拘留十五日，同年6月16日被强制隔离戒毒二年，同年7月2日转为社区戒毒三年。因本案于2016年4月13日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
辩护人董亚南、仉慧云，天津誉仑律师事务所律师。
被告人罗可心（曾用名高帆），女，1993年5月6日出生于天津市，汉族，中专文化，无职业，现住天津市河西区，户籍地天津市和平区。因本案于2016年4月13日被刑事拘留，同年4月27日被逮捕，现羁押于天津市和平区看守所。
天津市和平区人民检察院以津和检公诉刑诉〔2017〕2号起诉书指控被告人卢振华、罗可心犯贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市和平区人民检察院指派代理检察员乔睿出庭支持公诉。被告人卢振华、罗可心及辩护人董亚南、仉慧云到庭参加��讼。现已审理终结。
天津市和平区人民检察院指控，2016年4月11日22时许，被告人罗可心在本市河东区万东路×里24号楼下汽车内，向刘某贩卖毒品甲基苯丙胺，在罗可心交付毒品并拿到毒资500元时，被民警抓获。查获罗可心贩卖甲基苯丙胺一包（经鉴定重3.7克）及其随身携带的甲基苯丙胺一包（经鉴定重1.95克）。随后，被告人罗可心带领民警在×里24号1单元108号将向其贩卖毒品的被告人卢振华抓获，并当场搜查出毒品甲基苯丙胺四包（经鉴定共重13.86克）及毒资500元。
为支持指控，公诉机关当庭宣读、出示了证据。公诉机关认为，被告人卢振华、罗可心向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以贩卖毒品罪追究二名被告人的刑事责任。卢振华贩卖毒品共计19.51克，罗可心贩卖毒品共计5.65克，罗可心��有立功表现，提请法院依法判处，并建议判处被告人卢振华有期徒刑八年至十年，并处罚金；被告人罗可心有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。
被告人卢振华辩解，没有贩卖毒品，其帮罗可心从他处拿来毒品，没有收罗可心的500元；在住处查获的毒品是自己吸食，不是贩卖。被告人罗可心对被指控的事实、定性、量刑无异议，请求从轻处罚。卢振华的辩护人认为，被告人卢振华不构成贩卖毒品罪，应为非法持有毒品罪。理由，1.卢振华为罗可心代购毒品，不存在转手买卖及加价销售行为，没有证据证实交给罗可心的5.65克冰毒是卢振华贩卖。2.卢振华在侦查阶段的有罪供述是受到办案人员的恐吓、诱导，供述内容不真实。3.从卢振华家中查获的13.86克毒品，卢振华没有贩卖的故意。其自身吸毒，现场查获的毒品数量未明显超出个人正常吸食量，因此买进毒品并存储的行为不能推定为“以贩卖为目的而非法收购毒品”。对卢振华应以非法持有毒品罪在三年以下量刑。
经审理查明，2016年4月11日下午，被告人罗可心与买毒人刘某经微信、电话联系，商定以1000元的价格贩卖4克甲基苯丙胺（冰毒）。当晚22时许，被告人罗可心携带刘国山预付的毒资500元到本市河东区万东路×里24号楼1单元108号，向被告人卢振华购买5克甲基苯丙胺，支付毒资500元。后被告人罗可心在×里24号楼下汽车内，向刘某贩卖毒品甲基苯丙胺，获取余款毒资500元，被民警当场抓获。查获罗可心贩卖甲基苯丙胺一包（经鉴定重3.7克）及其随身携带的甲基苯丙胺一包（经鉴定重1.95克）。随后，罗可心带领民警到×里24号1单元108号卢振华的住处，将向其贩卖毒品的卢振华抓获，并在卢振华的住处当场搜查出毒品甲基苯丙胺四包（经鉴定共重13.86克）及毒资500元、白色透明塑料袋。并扣押被告人卢振华、罗可心作案工具手机三部在案。
证明上述事实的证据有：
1．证人刘某的证言，证实2016年4月11日15时许，向公安机关举报罗可心贩卖毒品线索。后通过微信、电话向罗可心购买4克冰毒，罗可心说手中没毒品，找人买。双方约定1000元成交，每克200元，多出的200元是给罗可心的好处费。罗可心带其去买冰毒。后其与便衣民警开车到河东区雅丽园接上罗可心，跟随罗可心到了×里。罗可心进楼里一会儿出来找其要购买毒品的钱，其给了她500元，说好等拿到毒品再付另外500元，罗可心拿着500元走了。一会儿，罗可心回来将一包用透明塑料袋装的冰毒给了便衣民警。其将剩下的500元给了她。随后民警将罗可心抓获，她身上没有发现先前给她的毒资500元。听罗可心说冰毒是从一男子处购买，之后民警带���可心去抓该男子。
2．证人王某的证言，证实刘某举报罗可心涉嫌贩卖毒品，经刘某电话联系商定，罗可心从他处以每克200元购买4克，另给罗可心200元好处费，采用控制下交付。罗可心带其和刘某到×里，称去24号楼买冰毒，期间罗可心出来要走毒资500元。一会儿，罗可心再次从楼栋出来，在车上交给其一包用透明塑料袋装的浅色晶体，刘某将剩余的500元给了罗可心，当场将罗可心抓获。随后带着罗可心到24楼108房间，将向罗可心贩卖毒品的卢振华抓获。并在该屋内查获一大袋和三小袋用透明塑料袋装着的浅色晶体及罗可心购买毒品的现金500元。
3．证人柳某（卢振华之妻）的证言，证实2016年4月11日22时许，卢振华回家后一人在客厅，没注意他干什么。过了半小时罗可心给其打电话来家，其开门。罗可心在厅里坐了会儿，说出去拿东西让其给开门���一会儿，罗可心回来和卢振华在厅里说话，好像说把欠她的东西给她，还让卢振华再匀她点儿。卢振华把白色透明塑料袋给了罗可心，塑料袋里有东西，具体是什么不清楚，给了几个透明塑料袋没注意，之后罗可心拿出500元现金放在茶几上，告诉卢振华钱放在茶几上了，并说剩下的钱通过微信转账给卢振华，就走了。过了十多分钟，罗可心给其打电话说送500元，让其开门。其在电话问她“不是说微信转账吗，怎么又送钱来了”，罗可心说朋友给她钱了就给送来了。其把门打开，罗可心带着民警进屋，民警从家中搜查出几袋用透明塑料袋装的疑似冰毒的晶体。后将罗可心、卢振华带派出所。卢振华吸食冰毒，没发现他在家吸毒，不知道毒品来源。之前都是卢振华与罗可心联系，其只接过罗可心让开门的电话。
4．毒品检验报告，证实(1)从卢振华处查获用白��透明塑料袋包装的四包毒品可疑物，分别净重9.62克、2.58克、0.81克、0.85克，均检出甲基苯丙胺成分。(2)从罗可心身上查获的可疑物白色晶体一包，净重1.95克，检出甲基苯丙胺成分。(3)罗可心向刘某贩卖的白色晶体一包，净重3.7克，检出甲基苯丙胺成分。
5．检查笔录、搜查笔录、扣押物品清单、毒品收缴收据，证实(1)对涉嫌贩卖毒品的罗可心进行人身检查，从罗可心手上查获贩卖毒品所得毒资500元，及一包用透明塑料袋装着的白色晶体。查获作案工具黑色苹果牌4型手机一部、白色三星牌手机一部。(2)在卢振华现住地河东区万东路×里24号楼1单元108号的客厅茶几上发现三小包透明塑料袋装的白色晶体，在客厅电脑桌上发现一大包透明塑料袋装的白色晶体，在茶几抽屉里发现3包未开封小塑料袋，在电视柜上发现一个冰壶。并从卢振华身上查获毒资500元、作案工具黑色苹果牌5型手机一部。(3)从王某处查获罗可心贩卖的毒品一包。上述毒品、毒资已由公安机关依法扣押收缴。作案工具手机三部扣押在案。
6．案件来源、抓获经过、指定管辖决定书、情况说明，证实2016年4月11日15时，办理刘某非法持有毒品案中，刘某交代一名手机号183……581的女子贩卖毒品，后经指定管辖，民警于当日22时在河东区万东路×里24号楼下将涉嫌贩卖毒品的该女子（罗可心）抓获，罗可心交代毒品是从卢振华处购买，后带领民警到24号楼1单元108室卢振华住所将卢振华抓获。
7．现场示意图、涉案照片，证实作案现场及查获毒品、毒资情况。业经卢振华、罗可心辨认。
8．现场检测报告书，证实2016年4月12日，罗可心、卢振华的尿液检测样本经现场检测。
9．手机通话记录，证实罗可心与柳某通话情况。
10．微信视频录像，证实罗可心与刘某手机微信贩卖毒品的聊天记录。
11．劣迹材料，证实卢振华因吸毒、非法持有毒品被多次行政拘留及强制隔离戒毒、社区戒毒的情况。
12．常住人口信息，证实卢振华、罗可心的出生日期等身份情况。
13．被告人卢振华的口供，于2016年4月18日、同年4月27日供述，2016年4月11日下午，罗可心找其买4克冰毒，其说手上没有，得找别人拿。当天20时许，其找潘宁拿了毒品后告诉她来拿。当晚罗可心来家，进屋时还有个女的想买毒品，其告诉并指着罗可心说“毒品是给她（罗可心）的，没法给你”。后罗可心出去，那女的也走了。一会儿，罗可心又进来给其500元，其给她4克冰毒，其中有前一天找罗可心借的1克冰毒，她走了，走时说一会儿把差的钱送来。罗可心再进屋送钱时，跟着的民警将其抓获，民警从���家中查获10多克冰毒，是其购买自己吸食用的，还搜出3包未开封的小塑料袋。
卢振华于2016年4月12日、4月13日、6月13日供述，没有贩卖毒品。罗可心来其家了，民警从其身上查获的500元是罗可心归还其的欠款。
卢振华于2016年7月13日在检察机关供述，2016年4月11日下午，罗可心找其要欠她的毒品，其说手上没有得找宋元去买，罗可心也认识宋元，让其帮她从宋元处代买5克，其同意。后其找宋元买冰毒，共拿了15克冰毒，分两袋装的，一袋10克是自己支付2000元购买的，一袋5克是替罗可心代买的，没给钱，宋元说自己找罗可心要钱。当晚罗可心到其家，其把宋元给的5克冰毒交给罗可心，另从其10克中分出1克归还罗可心，罗可心当时放在桌上500元，其没看见她放钱。罗可心将毒品重新分装了，具体怎么分装的不清楚，后罗可心走了。一会儿，罗可心又来其家说东西忘了。其妻一开门民警进来，民警在其家中搜出冰毒、小塑料袋、冰壶，还搜出了罗可心放下的500元。其吸食冰毒，其妻不吸毒，也不知其吸毒。其给罗可心冰毒以及罗可心给的钱，其妻不知道，也没看见，她在厨房做饭了。其妻不知道其从宋元处购买毒品，买毒品的钱是自己的。其帮助罗可心找别人代买毒品，不营利，宋元和罗可心直接结账。其不知道罗可心给其留下500元，罗可心以为其帮她垫付了毒资。此前其欠罗可心1克冰毒，是其吸毒没货了找她借的，这次还她了。现在承认其卖给罗可心两个（克）半冰毒，收她500元，其他的两个半冰毒是其借给她的，另外1个冰毒是还她的，家中搜出的冰毒是自己吸食用的。其三四天吸食1克，一次购买10克用一个月。
14．被告人罗可心的供述、辨认笔录，证实2016年4月11日晚8、9时许，“三哥”（刘某���微信要其帮忙买4克冰毒，每克200元，并给其200元好处费，其同意。但其没货，就联系了另一个哥哥（卢振华），说想买5个（克）冰毒，也是200元一个，他让其等会儿。后卢振华联系其，让其去拿“东西”（毒品）。其联系“三哥”，他带着一男子开车到河东区万东路雅丽园小区接其，一起到了河东区万东路×里24号卖毒人卢振华家楼下。其一人进卢振华家，卢振华正在给冰毒分包，他妻子就在旁边。有个女子也来买毒品没给钱，卢振华没给。其见这情况就出来，到车上找“三哥”要钱，开车的人说先给500元，等买完冰毒给其另500元。其拿了500元回到卢振华家，是卢振华妻子给开的门。其告诉卢振华先给500元，剩下的一会儿给他送来或微信转，卢振华同意了，给其一大包5克和一小包1克用透明塑料袋装的冰毒。这大包5克冰毒是向卢振华购买的，小包1克冰毒是卢振华���其的。其当着他把500元放到他家桌上，卢振华冲其点头表示知道了。其在他家从5克大包冰毒里分出1克放到小包1克冰毒里自己留着。后其从卢振华家出来，到“三哥”车上，把大包装的4克冰毒给了“三哥”带来的开车人了，“三哥”将剩下的毒资500元给其。其刚接到钱，车门被打开，民警将其抓获，其把刚收到的毒资500元给了民警，民警还从其包里查出其自己留下的一小包冰毒，有2克左右。之后，其带民警到卖给其毒品的卢振华家，民警将卢振华抓获。民警从卢振华家搜出毒品来了，具体多少不知道。指认2号照片卢振华是将毒品冰毒卖给她的人，9号照片刘某是向其购买毒品的人。
以上证据，业经当庭举证、质证，对被告人卢振华的供述结合证据认定，其他证据查证属实，予以确认。
针对被告人卢振华辩解没有贩卖毒品，卢振华的辩护人所提卢振华不具有贩卖行为,有罪供述是受到办案人员的恐吓、诱导,查获的毒品系自己吸食，应为非法持有毒品罪的意见，本院综合评析如下：
关于被告人卢振华是否向罗可心贩卖毒品,是否构成贩卖毒品罪，经查，从罗可心与买毒人前往的地点看，证人刘某、王某及被告人罗可心均证实，刘某向罗可心购买4克冰毒，罗可心告知需从他处购买，双方约定每克200元，另外200元是给罗可心的好处。罗可心带刘某、王某到卢振华居住地楼下，由罗可心去购买毒品；从预付的毒资看，证人刘某、王某及被告人罗可心均证实，罗可心进入×里2门楼内，一会儿出来找刘某要毒资，后商定先预付500元，剩余500元待罗可心交付毒品后给付，罗可心持预付的500元去购买毒品。被告人罗可心供述，向卢振华购买5克毒品，并索回了先前卢振华借的1克毒品，卢振华给其一大包5克和一小���1克。其将500元放在桌上，告诉了卢振华，并告知剩余款一会儿送来或通过微信支付。其从一大包5克中拨出1克到小包自用。证人柳某现场目击了卢振华与罗可心交易毒品及罗可心支付毒资的全部经过，证实卢振华将装有毒品的透明塑料袋交给罗可心，罗可心将毒资500元放在桌上，告诉卢振华“钱放这了，剩余款微信支付”，后卢振华将500元收起的情节，与罗可心的供述相互吻合；从交易毒品的时间看，刘某、王某的证言及罗可心的供述均证实，罗可心从卢振华家出来后与刘某、王某交易毒品，获得了剩余的500元毒资，随即被抓。对罗可心进行检查，没有发现预付的500元毒资，从对卢振华的搜查笔录中也显示了查获毒资500元，进一步印证柳某及罗可心证实的预付款用于向卢振华购买毒品，交予卢振华的情节。被告人罗可心供述、买毒人刘某、王某的证言、证人柳某��证言、搜查笔录、鉴定结论形成完整的证据链，足以证实被告人卢振华向罗可心贩卖5克毒品的事实。虽卢振华在公安机关、检察机关出现无罪、有罪、部分供述、及庭审否认有罪供述这一极不稳定的口供，但辩护人未能提交被告人卢振华有罪供述为非法取得的证据，上述认定卢振华贩卖毒品罪的证据确凿、充分，与卢振华有罪供述吻合，应予认定。
关于从卢振华处查获的13.86克冰毒是否计入贩卖毒品数额中，现已查明，卢振华向罗可心贩卖毒品5克，在卢振华住处不仅查获甲基苯丙胺13.86克，还查获了三包白色透明包装袋这一毒品分装工具，可见其存在为下一次贩卖做准备的情形。被告人卢振华的行为符合毒品犯罪相关规定“对于以贩养吸的被告人,被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量,只是量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节”的规定，对从卢振华��查获的13.86克毒品应计入贩卖毒品总量中，以贩卖毒品罪定罪。辩护人所提相关意见于法无据，不予采纳。
检察机关指控被告人卢振华向罗可心贩卖毒品共计19.51克，经查，罗可心向卢振华购买毒品时索回之前借予卢振华吸食的1克冰毒，该1克冰毒无证据证实系卢振华向罗可心贩卖。且从罗可心身上查获一包冰毒重1.95克，因卢振华、罗可心均供述罗可心有将5克大包的毒品分拨到1克小包中的情节，故按照二被告人均认可的1克为卢振华归还的冰毒，该1克冰毒不认定为卢振华贩卖毒品的数量。以上，被告人卢振华共贩卖毒品18.51克，构成贩卖毒品罪。被告人卢振华及其辩护人所提的非贩卖毒品罪的意见与事实、法律不符，不予采纳。
本院认为，被告人卢振华、罗可心违反国家毒品管理制度，分别向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，���予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据充分，罪名成立，应予支持，对指控被告人卢振华贩卖毒品19.51克更正为18.51克。
被告人具有如下量刑情节：被告人卢振华贩卖甲基苯丙胺十克以上，应在七年以上量刑。当庭不能如实供述向罗可心贩卖毒品的事实，可酌情从重处罚；考虑其吸毒，从其家中查获的毒品未流入社会，主动缴纳部分罚金，可酌情从轻处罚；其曾多次被行政处罚，可酌情从重处罚。被告人罗可心贩卖甲基苯丙胺不满十克应在三年以下量刑。如实供述罪行，依法可从轻处罚；被抓后，检举同案卢振华向其贩卖毒品，并带领民警抓获卢振华，具有立功表现，依法可从轻处罚。卢振华的辩护人所提量刑建议依据的法律不当，不予采纳。公诉机关所提被告人卢振华的量刑建议过高，予以调整；所提被告人罗可心的量刑建议符合罪刑相适应原则，予以采纳。
综上，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人卢振华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金二万元。
被告人罗可心犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人卢振华的刑期即自2016年4月11日起至2023年6月10日止。被告人罗可心的刑期即自2016年4月11日至2017年4月10日止。被告人卢振华、罗可心的罚金均自判决生效之日起三个月内缴纳）。
二、收缴作案工具卢振华的手机一部、罗可心的手机二部予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈 媛
代理审判员 王乐文
人民陪审员 任德平
二〇一七年二月十五日
书 记 员 刘 雯
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不��十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。