陕西省西乡县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕0724民初11号
原告李开华，男。
原告安德军，男。
原告暨原告李开华、安德军的委托代理人胡朝政，男。
委托代理人谢涛，陕西朝扬律师事务所律师。
被告西乡县磊源建材有限责任公司。住所地西乡县城北街道办事处古元村*组。
法定代表人胡向阳，该公司执行董事。
委托代理人黄志懋，男，该公司法律顾问。
被告李渠成，男，生于1972年10月13日，汉族，四川省达州市人，农民，住四川省达州市通川区大西街***号*单元**号。
原告胡朝政、李升华、安德军诉被告西乡县磊源建材有限责任公司（以下简称磊源公司）、李渠成劳务合同纠纷一案，本院于2016年1月4日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年4月22日公开开庭进行了审理。原告暨原告李开华、安德军的委托代理人胡朝政及其委托代理人谢涛、被告西乡县磊源建材有限责任公司委托代理人黄志懋到庭参加了诉讼，被告李渠成经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告胡朝政、李开华、安德军诉称，被告磊源公司系从事铁矿开采加工的企业。2014年12月2日被告与原告签订了矿山开采合同，该合同约定由原告为被告开采西乡县城北街道办事处古元村蒋家山铁矿，被告按开采数量每立方支付原告劳务费2元，由原告向被告交纳风险保证金500000元，签订合同次日交纳200000元，余下300000元每月在生产利润中扣20%，合同签订当日原告给付了被告李渠成10000元，同年12月3日、11日原告分两次向被告李渠成指定的账户汇款200000元，2014年12月11日被告李渠成给原告出具了210000元风险保证金的收条。之后被告却迟迟不让原告到矿山开采，原告多次催问被告李渠成，被告均以各种理由搪塞。2015年7月原告发现被告将矿山的开采劳务承包给他人，被告的行为违反了合同的约定。现要求被告磊源公司、李渠成退还原告支付的风险保证金210000元并支付违约金70000元。
被告磊源公司辩称，被告李渠成原系磊源公司聘请的法定代表人，公司并未授权李渠成与原告签订劳务合同，合同上虽加盖了公司的合同专用章，但公司并不知情。合同签订后原告也未按合同公章上的账号将风险保证金交给公司，而是将210000元风险保证金交给了被告李渠成个人，李渠成以个人名义出具收条时原告也未提出加盖公章，是被告李渠成和原告之间在实际履行合同，该合同对磊源公司没有约束力。2015年8月26日被告李渠成与原告之间就返还风险金和违约金金额、返还方式和期限等达成了新协议，因此劳务合同产生的债务就转移给了李渠成，原告将磊源公司列为本案被告，明显不当，应驳回原告对磊源公司的起诉。
被告李渠成辩称，三原告向李渠成支付风险保证金210000元的属实，现已向原告返还了保证金22300元，被告与原告签订的合同并未公证，合同不生效。收取原告保证金并向原告出具承诺书是被告个人行为，与磊源公司无关。被告李渠成愿意按承诺书上的承诺履行义务。
经审理查明，2010年被告李渠成注册成立磊源公司，李渠成任该公司法定代表人。2014年12月2日，被告磊源公司与原告胡朝政、李开华、安德军签订《矿山开采劳务承包合同》一份，约定：“甲乙双方就蒋家山开采工程承包有关事项，经自愿、平等协商达成一致，特订立本合同…四、风险保证金：乙方需向甲方缴纳风险保证金（人民币以下币种指人民币）伍拾万元，鉴定文件次日付20万元，余下30万元每月在生产利润中扣20%，直到30万元。待合同中止时，甲方一次性向乙方退还所有风险保证金（伍拾万元），不计息。十二、违约责任：甲乙双方任何一方违反本合同的有关约定应视为违约，还应赔偿由此给守约方造成的实际经济损失……，如甲方违约应立即退还乙方所缴风险保证金并承担一切违约责任，甲方应向乙方支付违约金按所交风险保证金的20%予以赔偿……，十六、其他约定事项：1、开工时间初步拟在2014年12月30日以前，开工时间延后，视为甲方违约。5、本合同一式两份，甲乙各执一份，自甲乙双方签字盖章司法机关公证后即日生效……”。合同签订当日，原告向被告李渠成支付现金10000元，同月3日、11日原告分两次向被告李渠成的账户汇款200000元。2014年12月11日李渠成向原告安德军出具收条，载明：今收到安德军人民币210000.00元（大写：弍拾壹万元整），（20万元以转账为准，一万元现金），收款人：李渠成，2014.12.11”。此后，该合同为办理公证，亦未实际履行。经原告多次找李渠成协商，2015年8月26日李渠成向原告出具承诺书一份载明：“本人李渠成郑重承诺退还胡朝政等三人铁矿劳务承包合同风险保证金及违约金共计28万元（弍拾捌万元整），于2015年9月20日前付10万元（壹拾万元整），2015年10月25日前付18万元（壹拾捌万元），如不按时支付，按法律程序办理，特此承诺，承诺人：李渠成”。后因李渠成仅返还原告22300元现金，未支付其余款项，故原告于2016年1月提起本案诉讼。审理中，原告提出李渠成已给付的22300元现金系其支付的违约金，二被告对此未提出异议。
另查明，审理中，被告西乡县磊源建材有限责任公司于2016年1月13日将营业执照法定代表人变更为胡向阳。
认定上述事实有下列证据：1、原、被告相一致的陈述，原告提交的磊源公司工商公示信息、企业法定代表人证书，证明了李渠成系该公司法人代表；2、原告提交《矿山开采劳务承包合同》一份、收条一张及其汇款凭证、承诺书各1份，证明了磊源公司与原告签订劳务合同、原告安德军向被告李渠成交纳保证金210000元及李渠成向原告出具承诺书的事实；3、被告磊源公司提交的营业执照，证明了该公司法定代表人现已变更为胡向阳的事实。
上述证据，经庭审举证质证，法庭审查，各证据均与案件事实相关联，来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以采信。
本院认为，原告与磊源公司签订的劳务承包合同符合合同成立的相关规定，应已成立。但双方同时还约定该合同在双方签字盖章、司法公证后生效，因双方未办理公证亦未实际履行，故该合同实际未生效。现双方均表示不再继续履行合同，应由磊源公司按合同约定向原告返还已支付的保证金210000元。李渠成作为签订合同的该公司法定代表人，自愿以个人财产承担返还保证金的意思表示不违背法律规定，应予确认。磊源公司关于李渠成假借公司的名义与原告恶意串通签订合同的辩解意见，原告不予认可，磊源公司也未提交证据证明其主张，故对该项辩解意见本院不予采纳。因该合同成立但并未生效，双方亦未实际履行，现有证据不能证明磊源公司有违约行为，故对原告请求磊源公司承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。被告李渠成自愿给付违约金的意思表示真实，不违背法律规定，本院予以确认,但已经给付的部分应予扣除。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条第一款、第五十条、第五十八条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、西乡县磊源建材有限责任公司、李渠成共同返还胡朝政、李开华、安德军风险保证金210000元；
二、李渠成支付胡朝政、李开华、安德军违约金47700元。
上述一、二项给付内容合计257700元，限本判决生效后30日内付清。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5500元，由西乡县磊源建材有限责任公司、李渠成负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本及副本共三份并预交上诉案件受理费，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
审 判 长 穆崇洁
审 判 员 李 庚
人民陪审员 杨照智
二〇一六年五月三十日
书 记 员 吴永琴