广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤06刑终141号
原公诉机关佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张银川，男，1973年11月2日出生于广东省普宁市，汉族，初中文化，个体户，户籍地广东省普宁市。因犯非法经营罪于2011年3月29日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因本案于2016年3月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
辩护人方益才，广东凯邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）曾某文，男，1979年2月28日出生于香港特别行政区，汉族，初中文化，务工，住香港特别行政区。因本案于2016年3月15日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
辩护人洪氢、张惠，广东立国律师事务所律师。
原审被告人庄某林，男，1990年2月13日出生于广东省普宁市，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省普宁市。因本案于2016年3月19日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
佛山市三水区人民法院审理佛山市三水区人民检察院指控原审被告人张银川、曾某文、庄某林犯诈骗罪一案，于2016年11月28日作出（2016）粤0607刑初637号刑事判决。原审被告人张银川、曾某文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及被害人的诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月14日，佛山市××实业有限公司员工陈某1添加QQ号码31×××27（××实业-
何某1）后，对方冒充该公司老板何某1让其汇款。陈某1分别于当日11时40分、12时15分许，通过冯某中国建设银行账户（卡号62×××23）汇款人民币48.6万元、通过何某2中国农业银行账户（卡号62×××15）汇款人民币138万元到指定的王某2中国农业银行账户（卡号62×××75）。同日，王某2中国农业银行账户转出48.5万元到吴某2账户（卡号62×××71）；转出67.1万元到陈某3兴账户（卡号62×××74），后转出670970元到陈某2平中国工商银行账户（卡号62×××05）；转出71万元到张某3账户（卡号62×××72）。同日，在被告人张银川的安排下，被告人曾某文提供其本人的中国工商银行账户（卡号62×××25）及中国建设银行账户（卡号62×××05）给被告人张银川使用，分别接收吴某2账户转款484970元；张某3账户转款709970元。后被告人曾某文通过中国工商银行网上银行将收到的赃款484970元中的20万元转账到张某2亮中国工商银行账户（卡号62×××87）、7万元汇入陈某2平中国工商银行账户（卡号62×××05），去到中国工商银行珠海关口支行提取现金人民币10万元，去到珠海市香××服装批发店通过POS机套取现金两笔共计人民币10万元；通过中国建设银行网上银行将收到的赃款709970元中的50万元、8.17万元转账到张某2亮中国建设银行账户（卡号62×××81），将人民币10万元转账到陈某2平中国工商银行账户（卡号62×××05）。随后，被告人曾某文将扣除手续费后的现金人民币19.91万元交给被告人张银川。2015年9月14日13时39分，被告人庄某林在庄某1、庄某2等人（另案处理）的安排下，与庄某1去到中国工商银行珠海琴海支行，由被告人庄某林提取张某2亮中国工商银行卡（卡号62×××87）内人民币20万元。
原判认定上述事实有扣押物品决定书、清单、相关照片和扣押笔录，受案登记表和立案决定书，常住人口基本信息、户籍证明和前科情况查询表、刑事判决书、在逃人员登记信息表，抓获经过，接受证据清单、QQ聊天记录、营业执照和银行流水，从曾某文手机网银提取的网银交易明细截图，取款凭证及照片，调取证据通知书、清单及通话清单，调取证据通知书、调取证据清单及银行流水信息、取款凭条，协助冻结财产通知书（回执），接受证据材料清单、蔡家院施工合同及中国工商银行凭证，监控视频，曾某文、张银川、庄某林手机检验报告，被害人何某1的陈述，证人陈某1、吴某1、何某2的证言及辨认笔录，证人何某3、覃某、杨某、张某1、王某1的证言，被告人张银川、曾某文、庄某林的供述和辩解、辩认笔录等证据证实。
原审判决认为，被告人张银川、曾某文、庄某林无视国家法律，明知是犯罪所得的赃款，而为他人予以隐瞒、转移，以谋取非法利益，其中被告人张银川、曾某文参与犯罪的金额为1194940元，被告人庄某林参与犯罪的金额20万元，数额较大，三被告人的行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人张银川归案后能如实供述部分犯罪事实，依法从轻处罚；张银川曾因犯罪被判刑，可酌情从重处罚。被告人曾某文归案后能协助公安机关抓捕同案其他被告人，是立功，依法从轻处罚；归案后能如实供述犯罪事实，依法从轻处罚；在犯罪中所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人庄某林受人指使而参与犯罪，在犯罪中所起作用较小，可认定为从犯并依法从轻处罚；归案后能如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人张银川犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币12000元。
二、被告人曾某文犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10000元。
三、被告人庄某林犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元。
四、随案移送的三星手机、苹果手机、华为手机、小米手机、KIMI手机各一部，予以没收上缴国库。
被害人何某1的诉讼代理人提出：（1）张银川的手机检验报告足以证实张银川系诈骗团伙中的一员，曾某文持有他人银行卡的事实也足以证实曾某文系诈骗团伙中的一员，一审法院在未查清用于行骗的QQ号码的实际使用者与张银川、曾某文、庄某林等人是否存在关联的情况下，就认定张银川等人仅构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪有误，本案应定性为诈骗罪；（2）原判对张银川、曾某文、庄某林的量刑偏轻。
上诉人张银川上诉及其辩护人辩护提出：（1）张银川的犯罪数额应为484970元，原判仅依据曾某文的供述，就将曾某文转账的709970元计入张银川的犯罪数额有误；（2）张银川的犯罪情节轻微，主观恶性小，现张银川已能真诚悔罪，且家中尚有老小需要照顾，请求二审从轻处罚。
上诉人曾某文上诉称：（1）我扣押在案的手机是犯罪以后才购买，不是作案工具，不应被没收；（2）我家中尚有女儿需要照顾，请求二审从轻处罚。其辩护人提出：（1）曾某文在提供银行卡给张银川转账之前询问了款项来源，主观上并不明知是犯罪所得，并无掩饰、隐瞒犯罪所得的主观故意；（2）曾某文是在张银川的安排下提供账户，在共同犯罪中所起作用较小；（3）曾某文向公安机关提供了张银川的住址并协助公安机关抓获张银川，有立功表现；（4）曾某文归案后能如实供述罪行，有悔罪表现，家中尚有一幼女需要照料，请求二审对曾某文从轻处罚并适用缓刑，同时降低罚金刑。
经审理查明，2015年9月14日，佛山市××实业有限公司员工陈某1添加QQ号码31×××27（××实业-
何某1）后，对方冒充该公司老板何某1让其汇款。陈某1分别于当日11时40分、12时15分许，通过冯某中国建设银行账户（卡号62×××23）汇款人民币48.6万元、通过何某2中国农业银行账户（卡号62×××15）汇款人民币138万元到指定的王某2中国农业银行账户（卡号62×××75）。同日，王某2中国农业银行账户转出48.5万元到吴某2账户（卡号62×××71）；转出67.1万元到陈某3兴账户（卡号62×××74），后转出670970元到陈某2平中国工商银行账户（卡号62×××05）；转出71万元到张某3账户（卡号62×××72）。同日，在上诉人张银川的安排下，上诉人曾某文提供其本人的中国工商银行账户（卡号62×××25）及中国建设银行账户（卡号62×××05）给上诉人张银川使用，分别接收吴某2账户转款484970元；张某3账户转款709970元。后上诉人曾某文通过中国工商银行网上银行将收到的赃款484970元中的20万元转账到张某2亮中国工商银行账户（卡号62×××87）、7万元汇入陈某2平中国工商银行账户（卡号62×××05），去到中国工商银行珠海关口支行提取现金人民币10万元，去到珠海市××服装批发店通过POS机套取现金两笔共计人民币10万元；通过中国建设银行网上银行将收到的赃款709970元中的50万元、8.17万元转账到张某2亮中国建设银行账户（卡号62×××81），将人民币10万元转账到陈某2平中国工商银行账户（卡号62×××05）。随后，上诉人曾某文将扣除手续费后的现金人民币19.91万元交给上诉人张银川。2015年9月14日13时39分，原审被告人庄某林在庄某1、庄某2等人（另案处理）的安排下，与庄某1去到中国工商银行珠海琴海支行，由原审被告人庄某林提取张某2亮中国工商银行卡（卡号62×××87）内人民币20万元。
同日，陈某2平工行账户62×××05收到陈某3兴农行账户62×××74转入的670970元、曾某文建行账户62×××05转入的10万元、曾某文工行账户62×××25转入的7万元后，转出40万元到杨某工行账户62×××59，转出55.5万元（其中从被害人何某1账户流入440970元）到张某4烔农行账户62×××78，张某4烔农行账户再转出55.5万元到韦某勤农行账户62×××79，韦某勤农行账户再于2015年9月15日转账60万元、20万元到何某3农行账户62×××72；2015年9月16日，何某3农行账户62×××72又转账39.48万元到韦某勤农行账户62×××79，同日韦某勤农行账户又转账35万元到何某3农行账户。
杨某工行账户62×××59于2015年9月14日收到陈某2平工行账户62×××05汇入的40万元后，转出20万元、16万元到王某1工行账户62×××52，王某1账户ATM取款5000元、5000元、5000元、5000元后，卡取19.99万元。
案发后，曾某文的工行账户62×××25、杨某的工行账户62×××59、王某1的工行账户62×××52、何某3的农行账户62×××72均被冻结在案。
上述事实有下列证据证实：
1.被害人何某1的陈述：我是三水区乐平镇××玻璃厂的法定代表人，QQ号码是91×××28，QQ名是YB，平时基本不会用于公司的业务往来。2015年9月14日，一个QQ号码是31×××27、昵称是××实业-
何某1的人，冒充我的QQ号，通过腾讯QQ跟我公司业务员吴某1联系，吴某1提供对方的QQ号码和公司财务陈某1联系，要求陈某1分两次转账48.6万元、138万元到对方提供的户名为王某2、开户银行是农业银行浙江省湖州市红丰支行的账户62×××75上。
2.证人陈某1、吴某1、何某2的证言。主要内容与被害人何某1的陈述一致，证实转账48.6万元的建行账号是62×××23（户名：冯某），转账138万元的农行账号是62×××15(户名：何某2)。陈某1、吴某1都保存了与对方的QQ聊天记录。
3.证人何某3的证言：我在广西柳州市××投资有限公司工作，公司法人代表是我丈夫钟某。我农业银行账户62×××72用于我公司的资金周转，有开通网银功能，卡放在公司财务处，不清楚资金流转情况，现被公安机关冻结。
4.证人张某1的证言：我是广西柳州××投资有限公司的财务，公司老板是钟某，何某3是老板的妻子。何某3的农行账户62×××72是用于公司资金流转，开通了网银功能及短信提醒功能，只有我和老板钟某知道该银行卡的密码。由于覃某欠我公司约100万元，2015年9月14日16时许，覃某打电话说他向何某3账户转账20万元，我上网银查证属实。2015年9月15日8时许覃某两次打电话说他分别向何某3账户转账60万元、20万元，我上网银查证属实。2015年9月16日零时许，覃某打电话说有急事要再贷款40万元，我经请示老板钟某同意之后扣除了2分的利息及之前欠的一些零头，向覃某转账39.48万元。当日8时许覃某又打电话说他的钱用不上了，已向我公司转账还款35万元，我上网银查证属实。当日10时许我发现何某3的账户无法转账，就让何某3去银行询问，11时许何某3打电话说账户被佛山警方冻结。覃某是用韦某勤的账户62×××79转账，我不太清楚覃某向我公司借钱有何用途，也不知道他还我公司的钱是从哪里来，听他说是在澳门赌博赢来的。覃某9月14日之前曾用过境外电话打给我，9月16日我找覃某来公安机关接受调查时，覃某说他9月14日之前去了澳门。
5.证人覃某的证言：我有一张户名为韦某勤的农业银行卡62×××79，是我2014年跟我妻子韦某敏的姐姐韦某勤借的。××投资有限公司的老板是钟某，该公司除经营二手房生意外，还有借贷业务，我以前有钱时将钱给该公司放贷给别人，没钱周转时就向他们借贷。2015年9月上旬我先后几次向××投资有限公司贷款100万元用于生意周转，利息2分。2015年9月12日晚我去澳门赌博，身上带有现金28万余元，韦某勤农行卡内约有50万元，我到澳门之后在凯旋门娱乐场左边第一家商店兑换港币，用28万元现金及韦某勤银行卡内的所有钱共兑换了约93万元港币，当时韦某勤银行卡上的钱是通过刷卡给对方的。我在凯旋门娱乐场赌博至2015年9月14日14时许，赢了约40万元港币，当时身上共有130多万元港币。我出来后又到之前兑换钱币的地方将这130多万元港币全部兑换成106.6万元人民币，他们是通过转账到韦某勤的农业银行卡上付给我的，我在柜台等了20多分钟，手机就收到入账106.6万元的短信，我便于16时许用我的笔记本电脑在澳门通过网银转账还了20万元给××投资有限公司，2015年9月15日7时30分许我在家里又通过网银还了60万元给××投资有限公司，这两次转账是用韦某勤的账户转到钟某的妻子何某3的账户62×××72，第三次还钱是2015年9月15日15时30分许我亲自到农业银行柳邕支行的柜员机转账20万元到何某3账户。因我欠我亲戚梁仁利100万元，2015年9月15日20时许，梁仁利打电话让我准备40万元，他做生意当晚有急用，我便于9月16日零时许打电话给××投资有限公司的财务，让他转账40万元给我，我不知道他是扣我的利息还是账户内的资金不够，只转给我39.68万元。9月16日7时许梁仁利还没打电话向我要钱，我就还给××投资有限公司35万元，剩下的钱我暂时留着用。
6.证人杨某的证言：我工行卡62×××59是用作网上购物和给丈夫蔡某转账工程款的，有开通网银功能及手机短信提醒功能，一直由我本人使用，也只有我知道银行卡密码。经警方查询该银行卡于2015年9月14日通过网银转入一笔40万元，后又转出20万元、16万元，这两笔款项不是我本人的款项，可能是我丈夫蔡某和他的客户的工程款项交易。现该银行卡已被公安机关冻结。
7.证人王某1的证言：我是从事建筑工地承包的，我名下的工行卡62×××52一直是我持有、使用，专门用来接收工程款、材料款、工人工资。2015年7月份左右，我承包建筑蔡某家的房子及园林工程，以我父亲王×秀的名义和蔡某的父亲蔡×凤签订了蔡家院施工合同，工程款指定汇入我上述工行卡。该项目工程款、材料款、工人工资总预算是430万元，蔡某已经支付了约265万元给我，2015年9月13日或者2015年9月14日下午，蔡某打电话说他转了30多万元工程款给我，我查询属实。当天下午我到工商银行琼海银海支行的柜台和自助柜员机分别取现19.99万元、2万元用于发放工资和支付材料款。2015年9月15日左右，我上述银行卡被公安机关冻结，后我得知蔡某的妻子“杨姐”的银行账户也被冻结。我不知道蔡某转账给我的这笔资金来源。
8.接受证据材料清单、蔡家院施工合同。证实王×秀与蔡×凤签订了蔡家院施工合同，工程款指定账号为王某1的工行账户62×××52。
9.接受证据清单、QQ聊天记录、营业执照。证实陈某1的QQ号码33×××87、吴某1的QQ号码41×××72与名为××实业-
何某1的QQ号码31×××27的聊天记录，佛山市××实业有限公司法定代表人是何某1。
10.曾某文手机网银交易查询明细、银行卡客户交易查询、取款凭证、取款照片、调取证据通知书、调取证据清单、银行账户交易记录。证实：（1）2015年9月14日，王某2农行账户62×××75收到冯某的建行账户62×××23汇入的48.6万元后，转出48.5万元到吴某2农行账户62×××71；收到何某2农行账户62×××15汇入的138万元后，转出71万元到张某3农行账户62×××72，转出67.1万元到陈某3兴农行账户62×××74。（2）曾某文工行账户62×××25于2015年9月14日从吴某2农行账户62×××71汇入484970元，网转支出20万元到张某2亮工行账户62×××87，珠海关口支行卡取支出10万元，珠海华润银行股份有限公司消费支出5万元、5万元，网转支出7万元到陈某2平账户62×××05，2015年9月15日从杨×池账户62×××87分别汇入5万元、15120元。侦查机关还调取了曾某文2015年9月14日用上述账户在工行珠海关口支行取款10万元的照片及相关取款凭证；曾某文辨认出取款照片中的男子是其本人，张银川辨认出取款照片中的男子是曾某文，庄某林未辨认出曾某文。（3）2015年9月14日，张某2亮工行账户62×××87收到曾某文工行账户62×××25汇入的20万元后，卡取支出20万元。侦查机关还调取了庄某林于2015年9月14日用自己的身份证及张某2亮的工行卡62×××87在工行珠海琴海支行取款20万元的照片及相关取款凭证；庄某林辨认出取款照片中的男子是其本人，辨认出其旁边的男子是庄某1；曾某文、张银川均未辨认出庄某林、庄某1。（4）2015年9月14日，张某3农行账户62×××72收到王某2农行账户62×××75汇入的71万元后，转账709970元到曾某文建行账户62×××05，曾某文上述建行账户再转账支取50万元、81700元到张某2亮建行账户62×××81，转账支取10万元到陈某2平工行账户62×××05。（5）2015年9月14日，张某2亮建行账户62×××81收到曾某文上述建行账户汇入的50万元、8.17万元后，由庄某3从张某2亮建行账户62×××81内取现35万元、23.17万元。侦查机关还调取了张某2亮建行账户62×××81于2015年9月14日取款35万元、23.17万元的取款凭证，凭证上均系庄某3代张某2亮签名。（6）2015年9月14日，陈某3兴农行账户62×××74收到王某2农行账户62×××75转入的67.1万元后，转出670970元到陈某2平工行账户62×××05；陈某2平上述工行账户收到该笔670970元及曾某文建行账户62×××05转入的10万元、曾某文工行账户62×××25转入的7万元后，转出40万元到杨某工行账户62×××59，转出55.5万元到张某4烔农行账户62×××78。（7）2015年9月14日，杨某工行账户62×××59收到陈某2平工行账户62×××05汇入的40万元后，转出20万元、16万元到王某1工行账户62×××52，王某1账户ATM取款5000元、5000元、5000元、5000元后，卡取19.99万元。（8）2015年9月14日，张某4烔农行账户62×××78收到陈某2平工行账户62×××05转入的55.5万元后，转出55.5万元到韦某勤农行账户62×××79，韦某勤农行账户再于2015年9月15日转账60万元、20万元到何某3农行账户62×××72；2015年9月16日，何某3农行账户62×××72又转账39.48万元到韦某勤农行账户62×××79，同日韦某勤农行账户又转账35万元到何某3农行账户。
11.监控视频。证实上诉人曾某文及原审被告人庄某林2015年9月14日在银行柜台的取款情况。
12.协助冻结财产通知书（回执）。证实上诉人曾某文的工行账户62×××25、杨某的工行账户62×××59、王某1的工行账户62×××52、何某3的农行账户62×××72均被冻结在案。
13.受案登记表和立案决定书。证实被害人何某1于2015年9月15日11时许向佛山市公安局三水分局乐平派出所报案，公安机关于同日决定对该案立案侦查。
14.抓获经过。证实2016年3月15日9时14分许，上诉人曾某文持港澳居民来往内地通行证从拱北口岸入境时被抓获，民警根据曾某文供述的张银川的住址，在广东省珠海市香洲区××路176号63栋××铺潮汕牛肉店将上诉人张银川抓获。2016年3月19日16时许，深圳铁路公安处深圳车站派出所民警在火车站执勤时将网上通缉的在逃人员庄某林抓获。
15.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片。证实民警从覃某处扣押农行卡一张（号码62×××79）；从曾某文处扣押工行卡一张（号码622××××9613864）、三星手机一部（号码153××××3789）、苹果手机一部（号码177××××6338）；从张银川处扣押银行卡六张（广发银行卡62×××66、平安银行卡62×××02、建行卡62×××64、农行卡62×××25、中国银行卡60×××77、珠海市农村信用合作联社信通卡6228590101003673020），华为手机一部（号码130××××7048、137××××6238），小米手机一部（号码139××××1176）；从庄某林处扣押交通银行卡一张（卡号62×××76）、KIMI手机一部（号码158××××4076）；从王某1处扣押工行卡一张（卡号62×××52）。
16.调取证据通知书、通话清单。证实2015年9月14日前后，张银川的电话号码137××××6238与曾某文的电话号码153××××3789有多次通话联系。
17.曾某文、张银川手机检验报告。证实公安机关对曾某文的苹果手机（号码177××××6338）、三星手机（号码153××××3789），张银川小米手机（号码139××××1176）、华为手机（号码137××××6238、130××××7048）进行数据恢复，发现张银川的小米、华为手机内有大量发送及接收银行账户、户主、密码的短信及银行收支交易记录。
18.常住人口基本信息、港澳居民来往内地通行证信息、户籍证明、前科情况查询表、在逃人员登记信息表、广东省珠海市香洲区人民法院（2011）香刑初字第437号刑事判决书。证实上诉人张银川、曾某文及原审被告人庄某林的基本情况，其中上诉人张银川于2011年3月29日因犯非法经营罪被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
19.上诉人张银川的供述和辩解、辨认笔录：2015年9月份，我老乡“树哥”来到我经营的潮汕牛肉店吃东西，期间他说给我一点钱赚，让我提供一个银行账户给他帮他取钱，并给我2%的好处费。我问他是什么钱，他说是见不得光的钱，是从贪官那里搞来的。我估计“树哥”的钱是诈骗得来的。这时我想起我的表妹夫曾某文是香港人，在澳门工作，被抓到的可能性较低，就打电话给曾某文问其意见。当时，曾某文问我是什么钱，我说是黑钱，曾某文又问我是不是杀人或贩毒的钱，我说不是，而是搞贪官的钱，他同意后报给我一个62×××25的中国工商银行账户用于转账。过了几天，“树哥”到我档口说有40万元汇入帐号，叫我去取20万元，剩下的20万元汇到一个他提供的账户。我就叫曾某文在澳门取了20万元出来，每人分了4000元，又叫他将剩下的20万元汇到“树哥”提供的账户上，现金余款19.2万元给了“树哥”。我听曾某文说他当时POS机消费套取现金10万元花去手续费600元，我自己也花了250元左右的车费，实际赚取的好处费没那么多。曾某文不认识“树哥”，没有“树哥”的联系方式。我没有提供过曾某文的中国建设银行账号给“树哥”，“树哥”也就提供了一个中国工商银行账号给我。我不知道曾某文有无帮其他人转账“黑钱”。我不认识吴某2、张某3、王某2、庄某林、庄某3、张某2亮、陈某2平。
上诉人张银川辨认出曾某文。
20.上诉人曾某文的供述和辩解、辩认笔录：2009年10月左右，我经人介绍认识在广东省珠海市香洲区拱北车站附近伟利行便利店的“秋某”后，经常去“秋某”的伟利行便利店进行港币兑换人民币或者人民币兑换港币。2015年9月10日左右，张银川打电话给我，跟我说有一个客人有约100万元在银行卡内想转账提取现金，问我能不能帮忙。我问张银川这笔是什么钱，张银川说是黑钱、官钱（意思是非法的钱，但又不是杀人、放火、贩毒得来的钱）。我提议先转账去澳门的银行账户，然后再从澳门转账回大陆账户安全一点，张银川说到时候给一点感谢费给我。2015年9月13日20时许，张银川叫我在电话中将我在中国工商银行和中国建设银行开户的两张银行卡的账号、详细的开户银行报给他，说那笔钱在2015年9月14日会转账到我的银行账户。2015年9月14日10时至12时期间，我接到张银川电话通知并通过我的中国建设银行手机银行登陆账户，发现账户上多了70万余元，中国工商银行账户上多了484970元，就打电话给“秋某”问是否可以转账提取现金，“秋某”说可以但要收取0.3%的手续费，后将三张银行卡的账号、详细的开户银行、开户人的名字通过短信发送到我的手机，其中户名为张某2亮、陈某2平的中国工商银行账号各一个，户名为张某2亮的中国建设银行账号一个。我从中国工商银行账户62×××25转账20万元到张某2亮的中国工商银行账号内，在中国工商银行珠海关口支行大厅内的柜台窗口取款10万元，在广东省珠海市香洲区拱北口岸广场的地下商场找了一间商行分两次每次套取现金5万元，扣除套取现金手续费900元后，交给张银川19.91万元，并告诉张银川其他的钱全部转到了“秋某”提供的银行卡账号内，叫他过一两个小时后找“秋某”拿提取的现金。我问张银川我中国工商银行账户内的余款怎样处理，张银川让我转账7万元到“秋某”提供给我的陈某2平中国工商银行账号内，由张银川找“秋某”一并提取。2015年9月16日，我工商银行账户62×××25不知何故被公安机关冻结，就去找张银川，张银川给我2000元人民币感谢费。中国建设银行账号62×××05是我于2015年9月14日收到张银川联系转账70万余元的银行账户，分别转账支取一笔50万元到对方账户62×××81、转账支取一笔8.17万元到对方账户62×××81、转账支取一笔10万元人民币到对方账户62×××05，上述账号都是“秋某”提供给我的。几天后，我中国建设银行账户内余额28270元人民币也转账支取给了“阿秋”提供的一个银行账号，并让张银川找“阿秋”以现金的形式拿回。“秋某”还特别提醒我，转账一定要经过我自己的银行账户转出，不知道“秋某”为什么要这样要求我。我不认识吴某2、张某3、王某2、庄某林、庄某3、张某2亮、陈某2平。
上诉人曾某文辨认出张银川。
21.原审被告人庄某林的供述和辩解、辨认笔录：我帮李某2、庄某1、庄某2到银行柜台使用他人的银行卡取款二十多次，没有转账进入我的银行账户。庄某1跟我说过这些钱是诈骗所得的钱，但我不清楚这些钱是谁于何时通过何种方式诈骗何人的。2015年9月14日13时40分许，我和庄某1在中国工商银行珠海琴海支行柜台从张某2亮的中国工商银行卡中现金取款20万元，取款凭条上有我的签名。另外，我还和庄某2在中国建设银行珠海金鸡支行柜台从他人中国建设银行卡现金取款35万元，但此次取款凭条上客户签名确认一栏是庄某3签名，不清楚庄某3当天有无在该柜台从他人的卡中取款35万元。“秋某”是我们这个团队的上线，李某2搞来的钱是从“秋某”那里转账过来的。
原审被告人庄某林辨认出庄某3、庄某2、庄某1、李某2。
另查明，2015年9月14日，覃某在澳门赌博后，在澳门某商店将赌博赢取的港币兑换成人民币，商店一方将张某4烔农行账户62×××78内的55.5万元（其中有被害人的440970元）转账至覃某持有的韦某勤农行账户62×××79，次日，覃某将该笔款项汇入何某3农行账户62×××72，用于清偿其所负××投资有限公司的债务。二审期间，针对被害人何某1流入何某3账户内的440970元如何处理之问题，何某1与何某3达成了调解协议，双方约定各占50%的份额。上述事实有证人何某3、张某1、覃某的证言，银行账户交易记录，调解协议等证据证实。
再查明，2015年间，李某1、蔡某一起在澳门赌博时，李某1曾向蔡某借款50万元港币用于赌博，2015年9月14日，李某1在某商店将港币兑换成人民币时，商店一方将陈某2平工行账户62×××05内的40万元（系被害人的款项）转账至杨某工行账户62×××59，用于归还李某1向蔡某所借赌资。同日，杨某账户转出20万元、16万元到王某1工行账户62×××52，用于支付王某1的工程款。二审期间，针对被害人何某1流入杨某账户内的40万元如何处理之问题，何某1与杨某达成了调解协议，双方约定各占50%的份额。上述事实有证人杨某、王某1的证言，银行账户交易记录，调解协议，本院二审期间调取的证人李某1、蓝某的证言及借条等证据证实。
关于上诉人张银川及其辩护人所提其中709970元不应计入张银川的犯罪数额问题，经查，银行账户交易记录显示此709970元与张银川安排的484970元均来源于同一个账户，即王某2的农行账户；此709970元中的10万元与张银川安排的484970元中的7万元均流入了同一个账户，即陈某2平的工行账户；张银川、曾某文二人也均称本案中是由张银川负责与需要取现或转账的上线（即张银川所称“树哥”）联系，而均未提及曾某文有与上线联系之行为，故尽管二人在此709970元是否张银川安排转入的问题上各执一词，但结合上述对银行账户资金流向的分析，表明曾某文的供述可信度更高，应予采信，据此可认定该笔709970元的资金也是在张银川的安排下转入曾某文账户的事实。对上诉人张银川及其辩护人所提此点意见，不予采纳。
关于本案的定性问题，经查，在案证据并未显示张银川、曾某文、庄某林有实施诈骗行为，或与诈骗人员事先有通谋；而据张银川、曾某文、庄某林在侦查阶段的供述，可认定三人主观上对涉案资金为非法所得是明知的，三人在明知是赃款的情况下仍协助他人转账、套现、取现，其行为应定性为掩饰、隐瞒犯罪所得罪。对被害人的诉讼代理人所提本案应定性为诈骗罪的意见，不予采纳；对上诉人曾某文的辩护人所提曾某文主观上不明知是犯罪所得、并无掩饰、隐瞒犯罪所得的主观故意的意见，不予采纳。
关于冻结在案的何某3、杨某、王某1账户内的资金处理问题，经查：（1）关于被害人何某1流入何某3账户内的440970元的处理问题，因证人张某1的证言称其主观上对该笔钱是覃某从澳门赌博赢来是明知的，表明何某3并非完全的善意第三人，对该笔款项不能完全适用善意取得制度；因双方已就上述款项之处理达成了调解协议，本院基于公平原则及意思自治原则，对上述协议予以确认，并在分配相关款项时参照处理；（2）关于被害人何某1流入杨某账户内的40万元的处理问题，因在案证据足以证实李某1将该笔资金转入杨某账户是用于归还其向蔡某所借赌资，表明杨某亦非完全的善意取得人，对该笔款项不能完全适用善意取得制度；因双方已就上述款项之处理达成了调解协议，本院同样基于公平原则及意思自治原则，对上述协议予以确认，并在分配相关款项时参照处理；（3）关于杨某账户流入王某1账户内的资金如何处理之问题，因在案证据足以证实该笔资金是蔡某支付给王某1的工程款，故可认定王某1为善意取得，该笔款项不予追缴。原判对冻结在案的账户资金未作处理不当，本院予以纠正。
关于冻结在案的曾某文账户内的资金及随案移送的五部手机的处理问题，经查，上诉人及原审被告人的犯罪行为给被害人造成了巨额损失，在此损失尚未退赔的情况下，查扣在案的上诉人及原审被告人的财物，应优先退赔被害人的损失，故冻结在案的曾某文账户内的资金应予退赔被害人，随案移送的五部手机也应折价后优先退赔被害人。原判对曾某文冻结在案的银行账户未作处理不当，对上述五部手机予以没收并上缴国库有误，应予纠正；对上诉人曾某文所提其扣押在案的手机应予返还的意见，不予采纳。
本院认为，上诉人张银川、曾某文及原审被告人庄某林明知是犯罪所得的赃款，仍协助他人转账、套现、取现，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，且属情节严重。上诉人曾某文归案后协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，依法可从轻或者减轻处罚；曾某文在共同犯罪中所起作用小于张银川，量刑时可酌情考虑。原审被告人庄某林受人指使参与犯罪，在共同犯罪中所起作用较小，可认定为从犯，依法应从轻或者减轻处罚。上诉人张银川归案后能如实供述部分罪行，可对其坦白部分依法从轻处罚；上诉人曾某文及原审被告人庄某林归案后均能如实供述罪行，依法可从轻处罚。二上诉人及辩护人均提出原判量刑过重，请求二审从轻处罚；被害人的诉讼代理人则提出原判量刑偏轻。经查，本案的法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，原判未认定本案属情节严重，致本案量刑偏轻，确属不当；对上诉人及辩护人所提请求二审从轻处罚的意见，不予采纳。原判认定事实清楚，审判程序合法，虽量刑偏轻，但囿于上诉不加刑原则，本院对原判的量刑予以维持；原判对涉案财物的处理不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、维持佛山市三水区人民法院（2016）粤0607刑初637号刑事判决第一、二、三项，即对上诉人张银川、曾某文及原审被告人庄某林的定罪和量刑。
二、撤销佛山市三水区人民法院（2016）粤0607刑初637号刑事判决第四项，即对扣押在案的五部手机的处理部分。
三、冻结在案的何秀清农行账户62×××72内的资金220485元，退回给被害人何俊强，余款发还给何秀清；冻结在案的杨涵淇工行账户62×××59内的资金20万元，退回给被害人何俊强，余款发还给杨涵淇；冻结在案的王修淮工行账户62×××52内的资金，发还给王修淮；冻结在案的曾某文工行账户62×××25内的资金81559.54元，退赔给被害人何俊强；扣押在案的三星手机、苹果手机、华为手机、小米手机、KIMI手机各一部，折价后退赔给被害人何俊强。
本判决为终审判决。
审判长 单丽华
审判员 王 浩
审判员 陈南春
二〇一七年三月二十日
书记员 陈婉华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"唐莹蓉与谢德兴、桂林美万家竹业有限公司等民间借贷纠纷一审民事调解书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-12-01\\\\\",\\\\\