山东省临邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1424刑初131号
公诉机关山东省临邑县人民检察院。
被告人钟成江，男，1959年2月21日出生于山东省临邑县，汉族，高中文化，德州法人代表，户籍所在地为山东省德州市临邑县，住。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2016年2月24日被山东省临邑县公安局刑事拘留；因涉嫌犯假冒注册商标罪，经山东省临邑县人民检察院批准，于2016年4月2日被山东省临邑县公安局执行逮捕。
辩护人马仁锋，山东鸿正律师事务所律师。
被告人钟诚，男，1982年6月9日出生于山东省临邑县，汉族，初中肄业，德州工作，户籍所在地为山东省德州市临邑县城区，住。因涉嫌犯假冒注册商标罪，于2016年12月9日被山东省临邑县公安局取保候审。
辩护人陈玉强，山东鸿正律师事务所律师。
山东省临邑县人民检察院以临检公诉刑诉（2016）126号起诉书指控被告人钟成江、钟诚犯假冒注册商标罪，于2016年12月27日向本院提起诉讼。本院审查后，于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年2月16日、3月9日公开开庭审理了本案。山东省临邑县人民检察院指派检察员蒙蓓、李敏、张浩出庭支持公诉。被告人钟成江及其辩护人马仁峰、被告人钟诚及其辩护人陈玉强到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省临邑县人民检察院指控：2014年以来，被告人钟成江、钟诚未经注册商标所有人海南椰风公司许可，在自行生产的与椰风公司同种的果汁饮料上使用与“椰风”、“挡不住”注册商标相同的“椰树枫”、“挡不住的诱惑”商标，并予以销售。
1、2014年4月至9月，销售给莱芜市莱城区的徐某2508箱，价值42344元。
2、2014年4月至9月，销售给临沂市兰山区的王某16650箱，价值136900元。
3、2014年6月至2015年1月，销售给禹城市的毕勇锋300箱，价值8000元。
4、2014年8月至2015年2月，销售给临沂市罗庄区的袁某20000箱，价值430000元。
5、2014年12月，销售给唐山市丰南区的吴某2000箱，价值40000元；
6、2015年1月，销售给高密市的张某13000箱，价值62048元。
7、2015年1月，销售给济南市长清区的李某240箱，价值1000元。
8、2015年2月，销售给菏泽市巨野县的万某416箱，价值5000元。
9、2015年2月，销售给菏泽市牡丹区的张某4100箱，价值2500元。
10、2015年12月至2016年1月，销售给河北省河间市的肖某1200箱，价值19200元。
11、2016年2月，临邑县公安局扣押“椰树枫”饮料67箱，“挡不住的诱惑”饮料25箱及手提袋、包装箱等一宗。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了到案证明、销货单等书证，证人张某1、袁某等的证言，被告人钟成江、钟诚的供述与辩解，德州市食品药品检验检测中心出具的检验报告等鉴定意见，辨认笔录及照片等证据予以证实。公诉机关认为，被告人钟成江、钟诚之行为已构成假冒注册商标罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定判处。
被告人钟成江对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，无辩解并自愿认罪。
被告人钟成江的辩护人对公诉机关指控被告人钟成江犯假冒注册商标罪不持异议，但认为被告人钟成江具有从轻、减轻处罚的情节：1、被告人钟成江具有自首情节。被告人钟成江到达临邑县工商局，在得知临邑县工商局拨打报警电话后并没有逃离现场，而是等待公安干警到来，在被抓捕时没有任何抗拒抓捕的行为。其符合“明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实”，应当视为自首。2、被告人钟成江犯罪的主观恶性较小。钟成江具有申请注册商标的行为，其产品的图标及字体、图案等和椰风集团的产品图案并非完全一致，未采用“拿来主义”，能够反映出其主观上有创造自己品牌的想法。3、被告人的行为社会危害性较小。通过德州市食品药品检验检测中心对涉案产品进行检验，检验结果是所检项目符合GB299212013标准要求，沙门氏菌和金黄色葡萄球菌含量均合格。钟成江生产的产品是合格产品，对人体不会造成任何危害，且产品利润较低。4、被告人钟成江到案之前一贯表现良好，无违法犯罪记录。5、被告人认罪、悔罪态度较好，构成坦白。6、被告人钟成江年龄比较大，身体状况不佳，且有高龄母亲生活不能自理，需人照料。综上，建议对被告人上述情节予以考虑，从宽处理。
被告人钟诚对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，无辩解并自愿认罪。
被告人钟诚的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人钟诚具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚；2、被告人钟诚在本案中系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；3、被告人钟诚归案后自愿认罪，且积极坦白供述自己的犯罪行为，依法应从轻处罚；4、被告人钟诚系初犯、偶犯，有深刻的悔罪表现，且主观恶性不大；5、被告人主观上犯罪意识轻微；6、被告人钟诚所犯罪行对市场秩序影响较小，对社会产生的影响不大；7、被告人钟诚所犯罪行较其他同案犯明显轻微，不宜以全案犯罪数额定罪；8、所有的违法犯罪所得，德州加宝露有限公司已经全部用于偿债，被告人钟诚并没有利用职务之便挥霍犯罪所得；9、被告人钟诚在居住地表现良好，无违法犯罪记录。综上，建议对被告人钟诚适用缓刑。
经审理查明：“椰风”、“挡不住”系在我国国家工商行政管理总局商标局注册的商标，且在有效期内，所有权人为海南椰风管理咨询有限公司。“椰风”核定使用商品：啤酒、不含酒精的果汁饮料、矿泉水（饮料）、蔬菜汁（饮料）、果汁饮料（饮料）、无酒精饮料、汽水、花生牛奶（软饮料）、奶茶（非奶为主）、植物饮料（截止）。“挡不住”核定使用商品：矿泉水（饮料）、汽水、无酒精饮料、无酒精的果汁饮料、蔬菜汁（饮料）、可乐、植物固体饮料（商品截止）。2012年6月20日海南椰风管理咨询有限公司授权椰风集团（德州）食品有限公司使用“椰风”、“挡不住”商标。椰风集团（德州）食品有限公司主要生产“椰风”、“挡不住”系列的果汁和饮料。
德州加宝露食品有限公司成立于2014年2月18日，法定代表人钟成江，经营范围系饮料生产、销售。2014年以来，被告人钟成江、钟诚在未经海南椰风管理咨询有限公司授权的情况下，自行生产果汁饮料，并使用模仿“椰风”、“挡不住”注册商标设计的“椰树枫”、“挡不住的诱惑”商标予以销售，销售金额累计人民币746992元。具体销售情况如下：
1、2014年4月至9月，销售给莱芜市莱城区的徐某2508箱，价值42344元。
2、2014年4月至9月，销售给临沂市兰山区的王某16650箱，价值136900元。
3、2014年6月至2015年1月，销售给禹城市的毕勇锋300箱，价值8000元。
4、2014年8月至2015年2月，销售给临沂市罗庄区的袁某20000箱，价值430000元。
5、2014年12月，销售给唐山市丰南区的吴某2000箱，价值40000元；
6、2015年1月，销售给高密市的张某13000箱，价值62048元。
7、2015年1月，销售给济南市长清区的李某240箱，价值1000元。
8、2015年2月，销售给菏泽市巨野县的万某416箱，价值5000元。
9、2015年2月，销售给菏泽市牡丹区的张某4100箱，价值2500元。
10、2015年12月至2016年1月，销售给河北省河间市的肖某1200箱，价值19200元。
另查明，2016年2月，临邑县公安局扣押“椰树枫”饮料67箱，“挡不住的诱惑”饮料25箱及手提袋、包装箱等一宗。
又查，2016年12月8日，被告人钟诚自动到临邑县公安局经侦大队投案，如实供述自己的罪行，系自首。
上述事实，有公诉机关提供经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）证人廉某的证言证实，2014年底至2015年初其在德州加宝露食品有限公司工作期间，该公司主要生产“椰风挡不住”系列的饮料，从外包装上看就是椰风集团生产的那种。钟成江是公司老板，其儿子钟诚，职工张某2、刘某参与销售。
（2）证人高某的证言证实，其系钟成江的妻子，钟成江是德州加宝露食品有限公司的法人代表，公司为了多卖钱从2014年底模仿了椰风集团的商标和包装，包装罐、包装箱都是钟成江联系的，产品主要销往河北、高密等地，同时证实了钟诚负责销售，销货后的货款打到其农业银行账户。
（3）证人张某2的证言证实，其在加宝露食品有限公司负责销售。钟成江是德州加宝露食品有限公司的老板，公司一直模仿椰风集团的商标及产品，没有厂家的授权和许可，公司的“椰树枫”商标尚未完成注册，其工作期间钟诚是公司的销售总管，账款打到钟诚和高某的个人账户。
（4）证人薛某的证言证实，其是椰风集团德州食品有限公司的员工，椰风集团德州食品有限公司主要生产“椰风挡不住”系列的果汁和饮料，主要市场是山东和河北，“椰风”和“挡不住”都是椰风集团的注册商标，没有授权其它公司使用。2015年11月、2016年1月在河北河间发现临邑县加宝露食品有限公司生产的假冒其公司的产品。其中，2015年11月份，河北河间县工商局查封了当地市面上和产品经销商仓库的假冒产品。
（5）证人闫某的证言证实，其是椰风集团德州食品有限公司的销售经理，主要产品是椰风天然芒果汁、挡不住芒果汁、挡不住粒粒多果汁、挡不住三合一什果汁和挡不住芒果椰粒。2015年11月份，其公司的销售商向公司反映在河北河间有假冒的挡不住粒粒多果汁。其去河北省河间市发现假粒粒多果汁包装箱上的生产厂家是德州加宝露食品有限公司。其向公司领导汇报了此事并在2015年12月25日向临邑县工商局举报了此事。临邑县工商局在当天就查封了位于临邑镇开发区的德州加宝露食品有限公司。我们去查封的时候这家公司正在生产挡不住粒粒多果汁产品。现场查封了涉嫌104500个粒粒多果汁包装罐，5000个包装箱，还有一大批手提袋。包装箱和手提袋有四种，分别仿冒了我们公司的椰风天然芒果汁、挡不住芒果汁、挡不住粒粒多果汁、挡不住三合一什果汁。2016年1月下旬，其公司在河北河间的销售商又打电话说发现了仿冒的“挡不住粒粒多果汁饮料”，其向河间市市场管理局举报，1月29日，束城镇工商分局查封了432箱仿冒的挡不住粒粒多果汁饮料。2月1日河间市市场监管局分别在沙河桥镇和留古寺镇和河间市菜市场六家超市查封了大约600箱挡不住粒粒多果汁，其中在菜市场一家超市查封了20箱仿冒的三合一什果汁。这些仿冒品标注的生产厂家都是德州加宝露食品有限公司。生产日期有1月2日、1月10号和1月21日，每个日期的包装箱都不一样。
（6）证人王某1的证言证实，2014年至2015年，其明知德州加宝露食品有限公司生产的绿色“椰树枫”天然芒果味饮料系假冒产品，仍通过钟诚先后6次购买13.69万元的产品并予以销售。
（7）证人袁某的证言证实，其做酒水批发生意，工商注册公司名字叫顺意商行，经营范围是预包装食品批发兼零售，地址是临沂市罗庄区新华路与罗五路交汇处。其是在2014年春季淄博糖酒会上认识的钟成江的儿子钟诚，钟诚推销椰树枫芒果汁。其一共先后9次从德州加宝露食品有限公司进了两万箱货，货值四十三万元人民币。这种饮料包装盒与椰风集团正规厂家生产的蓝色包装椰风产品很相像，从外面几乎看不出区别来，老百姓以为都是真的，都拿着当真的买。其销往临沂市的一些超市了。这些货都是钟诚找的物流车直接运送到其仓库里的。其知道这是假冒的椰风，并问过钟诚多次卖这种假冒椰风行吗，他说不怕查，所以其就继续买卖了。
（8）证人张某3的证言证实，其是卓越纸箱厂的负责人，其办公室内的蓝色椰树枫挡不住的诱惑手提袋是其厂为德州临邑加宝露食品厂生产的，是留的样品，2015年4月份开始，钟诚联系其做了四千个包装箱和四千个手提袋，每套2.2元，并提供了手提袋图片、生产许可证、营业执照等，其做好后通过物流发过去的。（后附其厂为德州加宝露公司生产的包装箱图片，系蓝色椰树枫挡不住的诱惑果味饮料（芒果味））
（9）证人赵某的证言证实，张某3是刁镇卓越纸箱厂法人，其和张某3是夫妻关系，蓝色椰树枫挡不住的诱惑手提袋是卓越纸箱厂为德州临邑的加宝露食品厂生产的。
（10）证人刘某的证言证实，其2015年阴历七月进入加宝露公司，腊月十六离开，期间公司主要由钟成江经营，钟诚主要跑业务。公司生产过三种饮料，包括蓝色“椰树枫挡不住的诱惑”、“椰树枫挡不住的诱惑”三合一、绿色“椰树枫挡不住的诱惑”粒粒多，八月十五以后蓝色的就不生产了，包装罐、包装箱都是钟诚联系的，主要销往河北河间、高密等地。（后附其工作期间，加宝露生产的产品包装箱图片）
（11）证人王某2的证言证实，其是枣庄市向峰食品配料有限公司总经理，该公司主要生产食品添加剂。2015年初开始，其和德州加宝露公司的钟成江、钟诚有业务往来，钟成江从其处购买食品添加剂，一共定过五六次货，其给钟成江免费提供过两种配方，一种是芒果饮料配方，一种是三合一配方；货款开始是通过银行转账到其农行卡上，后来是物流代收。
（12）证人孟某的证言证实，其所开的工作室主要做平面设计，2012年底开始钟诚通过别人介绍联系其帮加宝露公司设计饮料罐的包装，第一次是设计核桃露罐的包装，2014年上半年让其设计椰树枫系列果汁的包装，其参考钟诚发的包装箱、手提袋图片做出胶片，发给罐厂，罐厂将钱通过银行转账给其。（后附其设计的饮料罐体包装图片及设计包装时和加宝露食品公司的网上聊天记录）
（13）证人李某1的证言证实，其在齐河啤酒厂做销售，2013年其帮钟诚联系了销售商山西的张秋生，后来他们之间有没有合作其不清楚。
（14）证人肖某的证言证实，其在2015年12月至2016年1月在德州加宝露食品有限公司购进过“椰树风挡不住的诱惑”、“加宝露”山楂汁两种饮料，一共价值157360元，其中山楂汁84000元，剩余的73360元是“椰树枫挡不住的诱惑”饮料，1200箱，其打了45000元货款，售出了462箱，未销售的738箱被河间市市场监督管理局销毁。
（15）证人徐某的证言证实，2014年其在一个糖酒会上认识了加宝露公司一个姓钟的销售员，并先后购进了绿色的椰树枫芒果汁4次，共计42344元，银行汇款至对方叫钟成江的账户，运费对方出。同时对所购买的货进行了辨认，后附照片。
（16）证人宋某的证言证实，2014年春季其在临沂市糖酒会上认识了加宝露公司的钟经理，并购进了400箱绿色的椰树枫芒果汁和100箱蓝色的挡不住果味饮料，收到货后发现与样品不一致，让司机拉回配货站，后要回货款9800元。后附银行账户明细、销货单及指认照片。
（17）证人于某的证言证实，2014年其在一个订货会上认识了加宝露公司的钟诚，后购进了绿色的椰树枫芒果汁1000箱次，每箱22元，其已经汇款但对方没有发货，后附销货单及指认照片。
（18）证人张某1的证言证实，2014年秋其在淄博糖酒会上认识了加宝露公司的钟诚，后前往加宝露公司订购了3000箱货，有绿色椰树枫芒果汁和蓝色挡不住果味饮料，都是24元一箱，共打款62048元，直到2015年8月，货才发过来，运到其在卞家庄村后的仓库里，其卖到高密当地超市2000多箱，剩下几百箱被高密市食品药监局查扣了。后附销货单及指认所购货物的照片。
（19）证人李某2的证言证实，其在2014年春节前后去了临邑加宝露食品公司订了417箱蓝色椰树枫芒果汁，共5000元，后因为一直没收到货其到厂里要回了4000元，还给了其三四十箱蓝色椰树枫芒果汁顶了剩下的账。后附销货单及指认所购货物的照片。
（20）证人毕某的证言证实，2014年春节钟诚和李某1找其卖钟诚的货，其进了282箱蓝色椰树枫芒果汁，每箱24元，共六千块，卖给禹城市周围的超市二百多箱，剩下几十箱退给了钟诚。后其参加加宝露公司的订货会，又订了一万块钱的绿色和蓝色椰树枫芒果汁，没发给其货，其去厂里拉走了一批核桃露和一点椰树枫芒果汁，共七八千的货，也都卖了。后附销货单及指认所购货物的照片。
（21）证人吴某的证言证实，2014年下半年，有个姓张的找其卖他的货，其订了2500箱蓝色挡不住果味饮料，每箱22.7元，共56750块钱的货，后货发了一部分，还有一万多块钱的货没发，总共进了2000来箱，花了四万多块钱。后附销货单及指认所购货物的照片。
（22）证人万某的证言证实，2014年其参加糖酒会时，德州加宝露食品有限公司展台的年轻人向其推荐他的货，是蓝色椰树枫芒果汁，14年底其参加了该公司在临邑的联谊会交了5000块钱，订了一万块的蓝色椰树枫芒果汁，每箱24块，加上优惠一共是416箱，但之后一直没发货，15年3月其自己出运费把那416箱给拉回来了，随着就卖了。后附销货单及指认所购货物的照片。
（23）证人张某4的证言证实，2014年底德州临邑找其销啤酒的人让其捎带着卖其另一个产品，就是蓝色椰树枫果味饮料，其给了5千要了一万块的货，15年3、4月份发了200多箱，卖了100多箱，又退了100多箱。后附销货单及指认所购货物的照片。
2、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）钟成江辨认河北酒水批发商肖某的笔录及照片；
（2）钟成江辨认买家袁某的笔录及照片；
（3）钟成江辨认制作包装罐的河北深州市金衡板公司厂长肖建功的笔录及照片；
（4）钟成江辨认买家朱万云、张某3、张某1、张秋生的笔录及照片；
（5）证人李某1辨认钟成江供述涉案买家为张秋生，但发货单电话为张海军，实际收货人张海军的笔录及照片；
（6）证人孟某辨认钟诚的笔录及照片；
（7）证人孟某辨认远洋制罐老板李某3的笔录及照片；
3、鉴定意见
（1）德州市食品药品检验检测中心出具的检验报告两份证实，送检的德州加宝露食品有限公司生产的椰树枫粒粒多果汁饮料、椰树枫挡不住的诱惑粒粒多果汁饮料中沙门氏菌、金黄色葡萄球菌的含量符合检验标准。
（2）上海市知识产权司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份证实，德州加宝露食品有限公司生产或销售的“粒粒多果汁饮料”、“果味饮料（芒果味）”、“三合一”三款饮料产品的包装箱及单体饮料包装上的“挡不住”文字与注册号为3265726注册商标标识相同。
4、书证
（1）户籍证明证实，钟成江、钟诚的自然人身份及已达刑事责任年龄的事实。
（2）抓获证明、到案情况说明证实，钟成江系被公安机关抓获归案，钟诚系投案自首。
（3）德州加宝露食品有限公司营业执照（副本）证实，德州加宝露食品有限公司法人钟成江，经营范围是饮料生产、销售。
（4）全国工业产品生产许可证（副本）证实，德州加宝露食品有限公司生产产品名称为饮料，产品类别是果味饮料。
（5）椰风集团（德州）食品有限公司营业执照（副本）、税务登记证、组织机构代码证证实，椰风集团（德州）食品有限公司经营范围是饮料（果汁（果粒果汁）饮料）生产、销售。
（6）食品生产许可证（副本）证实，椰风集团（德州）食品有限公司生产的食品类别编号0601，类别名称饮料，品种明细果汁及蔬菜汁类：果（蔬）汁及果粒果汁、果汁奶味饮料。
（7）注册申请受理通知书及授权书各一份证实，中华人民共和国国家工商行政管理总局2014年3月18日受理了临邑县鹏程酒水销售有限公司申请注册的“椰树枫”商标。鹏程酒水公司授权德州加宝露食品有限公司独家使用，期限一年。
（8）临邑县工商行政管理局证明一份证实，“椰树枫挡不住的诱惑”、“椰树枫”两个文字标识尚未获得国家工商行政管理总局商标局审核通过，不属于注册商标。
（9）商标注册证、核准商标转让证明、核准续展注册证明证实，“椰风”“挡不住”商标已注册，目前由海南椰风管理咨询有限公司所有，核定使用商品为第32类，商标在有效期内。
（10）授权委托书证实，海南咨询有限公司2012年6月20日授权椰风集团（德州）食品有限公司使用“椰风”、“挡不住”商标。
（11）驰名商标证书证实，国家工商行政管理局商标局审定海南金海食品总厂注册并使用在饮料商品上的“椰风”商标为驰名商标。
（12）临邑县工商行政管理局2016年3月30日出具证明一份证实，德州加宝露食品有限公司所生产的“椰树枫”天然芒果汁、“椰树枫挡不住的诱惑”粒粒多果汁饮料属于《商标注册商品与国际分类》中的第三十二类，与椰风集团持有的商标“椰风”、“挡不住”商标使用类别一致，属同一种商品。
（13）《鉴定书》一份证实，德州加宝露食品有限公司的系列产品罐身及外包装上的文字内容与椰风集团注册的“椰风”、“挡不住”在视觉上基本无差别，足以对公众产生误导。椰风集团（德州）食品有限公司“挡不住”、“椰风”系列商标没有授权德州加宝露食品有限公司使用。
（14）临邑县工商行政管理局2016年2月3日出具《关于移送钟成江销售假冒注册商标案件的情况说明》证实，德州加宝露食品有限公司生产的四种产品与对应椰风集团的产品包装风格、色调、图案、商标方面视觉上基本无差别，足以对公众产生误导。
（15）德州加宝露食品有限公司销货单证实，2014年4月19日至2015年1月4日，德州加宝露食品有限公司先后六次销售给王树亮（王叔亮）14.29万元的椰树枫芒果汁。其中2015年1月4日销货单上总金额是2.1万元，而证人王某1证言中提到实际打款1.5万元。2014年8月24日至2015年2月1日，德州加宝露食品有限公司先后9次销售给袁（袁总）43万元的椰枫挡不住产品。销货单联系电话、地址以及每次供货的时间及金额与王某1、袁某证言一致。
（16）临邑县工商行政管理局移送的案件材料证实，2016年2月3日本案由临邑县工商行政管理局移送临邑县公安局。
（17）大城县工商行政管理局行政强制措施通知书及扣押财物清单证实，2016年2月2日大城县工商行政管理局扣押张素霞挡不住果汁饮料22件，每件20瓶，饮料外包装袋91个；扣押刘燕挡不住果汁饮料4件，每件20罐；扣押焦金锤挡不住果汁饮料159件，每件20罐，饮料外包装袋159个。
（18）扣押清单及照片证实，德州加宝露食品有限公司相关涉案物品及产品被依法扣押的情况。
（19）临邑县工商行政管理局扣押物品清单、行政强制措施决定书证实，2015年12月25日扣押了德州加宝露食品有限公司的“椰树枫挡不住的诱惑”包装箱4985个（空），“椰树枫挡不住的诱惑”饮料罐104200个（空）。
（20）德州加宝露食品有限公司企业标准证实，该企业执行自行制定的果味饮料技术要求，包括食品添加剂、生产加工过程卫生要求、检验方法、检验规则、标志、包装、运输、贮存等。
（21）德州加宝露食品有限公司委托书一份证实，该公司委托章丘刁镇卓越纸箱加工厂为其生产纸箱。
（22）钟成江、高某、钟诚、钟霞及肖建功、张某1等人的银行账户明细证实，钟成江部分销售的汇款记录。
（23）产品销售合同证实，加宝露食品有限公司和张某1签订的产品销售合同及向其提供的营业执照、注册申请受理通知书的等手续。
（24）河间市市场监督管理局行政处罚决定书——河市监处字[2016]第0004号证实，河间市市场监督管理局责令肖某立即停止侵权行为，并对其作出没收侵犯“挡不住”注册商标专用权的饮料738箱及罚款15000元的行政处罚。
（25）加宝露食品有限公司发货记录表证实，加宝露食品有限公司向王树亮、徐某等人发货的情况。
（26）在逃人员信息表证实，被告人钟诚刑拘在逃的情况。
5、被告人供述与辩解
（1）被告人钟成江的供述供认，其是德州加宝露食品有限公司的法人代表，为了引起消费者的购买，提高销量，根据椰风集团的“椰风”和“挡不住”商标稍加改动，授意孟某改变包装上的字体和颜色设计出接近上述商标的“椰树枫”、“挡不住的诱惑”两个商标，并自2014年上半年开始用于公司产品罐体及包装；商标已向国家工商总局商标局提出注册申请，至今未通过注册；“挡不住的诱惑粒粒多饮料”的配方和原料，从枣庄向峰公司购买的，公司的张某2、刘某参与销售，所生产的产品主要销售至山东、河北，共计销售100余万元。其中，产品主要销售给其联系的袁某43万元货物，张某2联系的王树亮14.29万元货物，货款都通过转账打到其妻子高某的农行卡上的事实。
（2）被告人钟诚的供述供认，2014年以来其在其父亲的德州加宝露食品有限公司负责跑业务和销售，公司生产了模仿椰风、挡不住芒果汁外观制作的蓝罐和绿罐果味饮料，商标和外包装其参与过制作，联系的临沂的孟某设计的包装，包装箱和包装袋是其父亲和张某2联系的，及其负责销售的产品的主要情况。
上述证据经当庭举证、质证，被告人钟成江对证人张某2的证言提出“张某2是其高薪聘请的销售总管，钟诚不是销售总管”的质证意见。对其他证据均无异议。
被告人钟成江的辩护人对书证（13）提出“椰风集团（德州）食品有限公司自己出具鉴定书来证明其产品与被告人所生产的产品包装上高度相似，有既作为裁判人员也作为运动员的嫌疑”的质证意见。对其他证据无异议。
被告人钟诚对上述证据均无异议。
被告人钟诚的辩护人对书证（13）提出的质证意见同被告人钟成江的辩护人，同时对书证（14）提出“该证据本身是一个证人证言，应该依照法定程序出庭作证”的质证意见。对其他证据无异议。
关于被告人钟成江对证人张某2的证言提出的质证意见，经查认为，被告人钟诚对证人张某2的证言无异议，同时结合其他的证人证言及被告人钟诚的供述，能够证实被告人钟诚在整个犯罪过程中负责跑业务，销售产品，故对被告人钟成江的该项质证意见不予采纳，对证人张某2的证言予以采信。
关于被告人的辩护人针对书证（13）（14）提出的质证意见，经查认为，书证（13）虽名称为鉴定书，但系书证，其内容与书证（14）第三方出具的说明能够相互印证；书证（14）系临邑县工商行政管理局出具的情况说明，非系证人证言，故不需出庭作证，且依据《中华人民共和国刑法刑事诉讼法》确定的证据规则，并非案件所有的证人均需出庭作证，故对辩护人的该项辩护意见不予采纳，对书证（13）（14）予以采信。
上述其他证据经举证、质证，被告人钟成江及其辩护人、被告人钟诚及其辩护人均无异议，依法予以采信。
被告人钟成江的辩护人当庭提交的证据有：临邑县临邑镇八里庙村村民委员会出具的证明信一份，用以证实钟成江到案之前表现良好。
被告人钟诚的辩护人当庭提交的证据有：临邑县临邑镇八里庙村村民委员会出具的证明信一份，用以证实钟诚品行良好，没有违法犯罪记录。
上述证据经举证、质证，公诉机关无异议，予以采信。
经被告人钟成江的辩护人申请，针对被告人钟成江的具体到案情况本院依法询问临邑县工商局商广科科长朱某。朱某的证言证实，厂家二次举报商标侵权问题，要求将本案移送公安局，年前因工作忙未能移送，年后案子移交公安局。临邑县工商局配合临邑县公安局工作的时候，工商局刘局长打电话让钟成江到工商局，钟成江到工商局后一直在其办公室，其跟钟成江说这个案子已经移交公安局了，公安局一会儿过来。两人说话期间，公安局的人就上来了。公安局来了以后，钟成江没有反抗，直接就走了。
上述证言经法庭举证、质证，公诉机关、被告人及其辩护人均无异议，予以采信。
关于被告人钟成江的辩护人提出的“被告人钟成江系自首”的辩护意见，经查，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中关于“自动投案”的具体认定，明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的，视为自动投案。本案中，根据证人朱某的证言与被告人钟成江的当庭讯问能够相互印证，证实被告人钟成江系被工商局电话通知到工商局处理事情，其到工商局后朱某告知其案子已经移送临邑县公安局，临邑县公安局人员一会儿过来。临邑县公安局干警到临邑县工商局后实施逮捕，被告人钟成江未反抗。被告人钟成江到案后如实供述了主要的犯罪事实，系自首，故对被告人钟成江的辩护人提出的辩护意见予以采纳，在量刑时予以考虑。
关于被告人钟成江的辩护人及被告人钟诚的辩护人提出的“被告人主观恶性不大，对社会危害性较小”的辩护意见，经查认为，通过德州市食品药品检验检测中心对送检的德州加宝露食品有限公司生产的椰树枫粒粒多果汁饮料、椰树枫挡不住的诱惑粒粒多果汁饮料检验，所检项目符合GB299212013标准要求，沙门氏菌和金黄色葡萄球菌含量均合格，故可以认定被告人钟成江、钟诚实施犯罪的主观恶性不大，对社会的危害性较小，故对该项辩护意见予以采纳。
关于被告人钟成江的辩护人提出的“被告人钟成江有创造自己品牌的想法”以及被告人钟诚的辩护人提出的“主观上犯罪意识轻微，对市场秩序影响较小，对社会影响不大”的辩护意见，经查认为，综合两被告人的供述、相关的证人证言以及鉴定意见，能够证实，被告人钟成江、钟诚联系设计“椰树枫”、“挡不住的诱惑”的商标时就要求模仿“椰风”、“挡不住”的产品，外观上不易区分便于销售；德州加宝露食品有限公司生产的上述产品销售省内外多个地市，非法经营数额在二十五万元以上，属情节特别严重，对市场经济秩序及社会造成一定的影响，故对该项辩护意见不予采纳。
关于被告人钟成江的辩护人提出的“被告人钟成江一贯表现良好，无违法犯罪记录”的辩护意见，经查属实，予以采纳。
关于被告人钟成江的辩护人提出的“被告人钟成江身体不佳，有高龄不能自理母亲需要照料”及被告人钟诚的辩护人提出的“所有违法犯罪所得用于偿还公司债务”的辩护意见，经查无相应证据予以证实，不予采纳。
关于被告人钟诚的辩护人提出的“被告人钟诚系自首、从犯，归案后积极坦白自己的罪行，系初犯、偶犯，具有悔罪表现，表现良好，无违法犯罪记录”的辩护意见，经查，被告人钟诚于2016年12月8日前往临邑县公安局经侦大队投案，到案后如实供述了自己的罪行，系自首，无相关证据证明钟诚有前科，有临邑县临邑镇八里庙村村民委员会出具的证明证实钟诚平时表现良好，故对上述辩护意见予以采纳。
关于被告人钟诚的辩护人提出的“被告人钟诚系从犯，不宜以全案犯罪数额定罪”的辩护意见，经查认为，德州加宝露食品有限公司的法定代表人系钟成江，钟诚主要负责销售产品，非系本案的提议者和策划者，可以认定从犯，但因被告人钟诚参与了涉案商标的设计活动，其行为已构成假冒注册商标罪，不能单纯以其销售的数额的认定，故对被告人提出的“被告人钟诚系从犯”的辩护意见予以采纳，提出的“被告人钟诚不以全案犯罪数额定罪”的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人钟成江、钟诚未经“椰风”、“挡不住”的注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予以惩处。被告人钟成江明知他人报案于现场等待，抓捕时无拒捕行为，到案后如实供述主要的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人钟诚自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可对其从轻处罚；在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当对其减轻处罚。鉴于被告人钟成江、钟诚自愿认罪，认罪态度较好，依法可对其酌情从轻处罚。经临邑县司法局调查评估，对被告人钟诚适用社区矫正对其所居住的社区无重大不良影响，依法可对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人钟成江犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月24日起至2019年2月23日止），并处罚金人民币374500元（罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人钟诚犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币374500元（已缴纳人民币三万元，剩余罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、查获的涉案假冒注册商标商品“椰树枫”粒粒多饮料67箱、“挡不住的诱惑”粒粒多饮料25箱，由扣押机关依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向德州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 郭云云
审 判 员 王清章
人民陪审员 马艳英
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