广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民一终字第588号
上诉人（原审原告、反诉被告）：何雪华。
委托代理人：索茂军、谢少波，均是广东东方大卫律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：江门市新会区圭峰建筑工程有限公司。
法定代表人：ＸＸ欣，该公司经理。
委托代理人：李艳芳，广东贯虹律师事务所律师。
上诉人何雪华与上诉人江门市新会区圭峰建筑工程有限公司（以下简称“圭峰公司”）建设工程合同纠纷一案，均不服广东省江门市新会区人民法院（2014）江新法民一初字第87号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
当事人原审意见
2014年1月26日，何雪华向原审法院提起诉讼，请求判令：一、圭峰公司向何雪华赔偿因逾期竣工造成何雪华的损失2792407.41元及自2013年7月25日起至实际赔付之日止同期银行利息（暂计至起诉之日为68993.76元）；二、圭峰公司向何雪华支付误期赔偿费111900元；三、圭峰公司承担本案的全部诉讼费用。主要事实和理由是：2008年4月18日，何雪华与圭峰公司签订了位于江门市新会区会城镇某地的票房、服务中心、办公楼《建设工程施工合同（票房、服务中心、办公楼）》及《南联加油站、票房、服务中心办公楼建设工程施工补充合同》各一份，约定：工期为180天，即该工程应于2008年10月18日竣工。2008年5月28日，何雪华与圭峰公司又签订加油区《建设工程施工合同（加油区）》及《南联加油站、加油区建设工程施工补充合同》各一份，约定：工期为88天，即该工程应于2008年7月27日竣工。2008年6月10日，何雪华与江门市新会区某石化有限公司签订《租赁合同》，约定：何雪华将涉案建筑物租赁给某石化公司使用，租赁期限从2009年1月1日至2028年12月31日，如何雪华不能于2009年1月1日前将建成竣工验收的租赁物交付给某石化公司使用，何雪华按迟延天数乘以某石化已缴纳的保证金总额0.2%计算违约金。某石化公司以代何雪华支付工程给圭峰公司的形式支付了保证金928555元。根据2012年11月26日江门市中级人民法院作出的（2012）江中法民一终字第417号《民事判决书》判定，涉案全部工程应于2008年12月10日前完工，而涉案工程直到2010年8月19日才验收，超期完工的责任应由圭峰公司承担，并判定圭峰公司应于判决书生效之日起十日内向何雪华移交涉案工程相关资料，协助何雪华办理验收及备案登记手续。同时，该判决以何雪华证据不足为由驳回何雪华反诉要求圭峰公司赔偿经济损失的请求。上述判决生效后，圭峰公司违背判决迟迟不予向何雪华移交涉案工程相关资料，直到2013年2月22日、11月19日才分两次将相关工程资料移交执行法院。直接导致何雪华长期无法办理涉案工程的验收及备案手续，从而造成何雪华出租物业的承租人某石化公司一直无法办理《成品油经营许可证》等手续。由于圭峰公司长期拖延工期及不能向何雪华移交工程相关资料，2011年12月20日某石化公司向新会区人民法院起诉要求何雪华支付逾期交房违约金。新会区人民法院于2013年7月15日作出（2013）江新法民一重字第5号《民事判决书》，判决何雪华向某石化公司支付计至2013年3月22日的逾期交房违约金2763499.41元及承担受理费28908元。根据该判决判定，何雪华于2013年7月25日、8月15日向某石化公司支付了逾期交房违约金2763499.41元及案件受理费，共计2792407.41元。根据何雪华与圭峰公司签订的两份《建筑工程施工合同》15.7条约定：“承包人未能正确完成本合同约定的全部义务，导致拖延了工期和（或）增加了费用，其增加的费用由承包人承担，工期不予顺延；给发包人造成损失的，承包人应予赔偿”。（2012）江中法民一终字第417号《民事判决书》也判定：超期完工的责任应由圭峰公司承担。何雪华因圭峰公司长期拖延工期及不能向何雪华移交工程相关资料受到了实际损失2792407.41元，因此，圭峰公司应向何雪华赔偿该损失。另外，《建筑工程施工合同》56.2条约定：如果承包人的实际竣工日期迟于计划竣工日期，发包人有权向承包人索取误期赔偿费，误期赔偿费的最高限额为扣除预留金和零星工作项目费后的合同价款的5%。涉案全部工程的总价款为2238000元，因此，圭峰公司应向何雪华支付误期赔偿费111900元。
圭峰公司答辩称：一、圭峰公司向何雪华承建的、位于新会区会城某地之“南联加油站票房、服务中心、办公楼、加油亭”工程不能按合同约定工期完工是何雪华原因、何雪华一方责任造成。
1、何雪华于2008年6月13日取得加油亭施工许可证后，圭峰公司于2008年6月16日已完成“加油区（亭）”工程和“票房、服务中心、办公楼”（下称综合楼）工程桩基础施工，并由何雪华申请检测。根据桩基础检测规定，每个工程按总桩根数比例分别进行高应变和低应变抽检，其中每个工程高应变抽检的基础桩根数不能少于5根，而高应变检测每根桩的检测费为4500元。加油亭工程和综合楼工程分开报建；按规定属两个工程，若按规定每个工程分别高应变检测5根桩，涉案两工程合共要检测10根桩，单此项检测费已达45000元。何雪华为节省检测费，于2008年6月17日向新会区建设局申请将上述两个工程的基础桩按同一工程检测，此申请至2008年7月4日才获批准，上述工程基础桩至2008年7月14日才进行检测，检测部门于2008年7月23日通知何雪华支付检测费，按行规，通知支付检测费表示基础桩检测合格。也就是说，从申请桩基础检测至通过检测，前后长达38天。而这段时间，圭峰公司处于停工状态（因桩基础工程检测合格结果出前，圭峰公司不能进行地面工程施工）。类似本案工程规模，一般10天左右即可完成验桩，但由于何雪华为节省验桩费用，令验桩手续比正常拖长了近1个月才完成，为此，工程工期当然应因此顺延。
2、按涉案工程施工合同第14.1条第（2）点约定，何雪华须在圭峰公司进场前装配、接通施工专用供水管道，以保证施工用水。但何雪华为节省费用，没有依约在涉案工地装配自来水供水专用管道，而是在邻近某厂搭管借水使用，由于水压低，无法及时满足施工用水要求，圭峰公司不得不在平日用水前先将水灌入电梯沉池里，然后再用抽水机抽取使用，令圭峰公司施工时增添了不少麻烦，施工进度因此被拖慢。不但如此，因工地间中大量用水造成某厂无水使用，如此情况一再发生后，某厂于2008年9月初拆除工地接驳的水管，令工地因无水使用而停工一周多，令综合楼二楼楼面捣制工程拖延了一个多星期，至某厂同意何雪华继续借用其自来水源才得以施工。涉案工程因上述原因造成工程缓建、甚至停工，根据《施工合同》通用条款第31.2条第（7）款约定，圭峰公司有权相应顺延施工工期。
3、何雪华与圭峰公司签订工程施工合同和补充合同后修改综合楼设计图纸增加电梯间建设、楼顶多竖柱两条，柱面贴砖仔等工程。另在综合楼主体工程封顶时何雪华又要求在发电房、公厕加建夹层、夹层楼梯级贴砖等工程。上述增加工程造价近10万元，施工期间何雪华收到圭峰公司提交的上述增加工程预算报告后既不提出异议也不书面确认，圭峰公司考虑何雪华提交了上述增加工程的修改图纸，何雪华不会不认账，故在何雪华未书面确认情况下按修改图纸施工。至综合楼主体工程完成后的2009年2月9日，何雪华才与圭峰公司补签上述增加工程协议，并将上述增加工程造价压减一半，只同意支付增加工程款5万元。上述增加工程协议是补签的，此事实何雪华在不服（2011）新法民一初字第153号民事判决提出上诉时亦予确认，而上述增加工程所需施工工时不少于20天，根据《施工合同》通用条款第31.2条第（6）款约定，涉案工程工期理应相应因此延长。
4、圭峰公司与何雪华在综合楼工程《施工合同》通用条款第65.1条第三款约定工程进度款支付期间以形象进度为准；在综合楼施工补充合同第7点也对工程款的支付中进行约定在涉案工程施工期间，何雪华的工地代表，即何雪华的丈夫，某石化有限公司的法人代表梁某差不多每天都到涉案工地巡查，也就是说，何雪华对涉案工程进度了如指掌，但何雪华严重违约，自始至终没按施工合同和补充合同约定支付工程进度款。其违约拖延支付进度款的事实如下：（1）2008年8月21日，圭峰公司不但早已完成首层竖柱装好模板，并已完成捣制，工程形象进度显而易见，依约，何雪华在2008年8月21日前应向圭峰公司支付10%即223800元首期工程进度款，但何雪华至2008年9月11日才先后向圭峰公司支付203800元，另2万元至2008年10月17日才兑付，比约定付款时间拖延了58天才付清首期进度款。（2）2008年9月13日，圭峰公司完成二楼面捣制工程，依约，何雪华应在2008年9月13日支付第二期工程进度款223800元，但何雪华至2008年11月14日才付清二期进度款，比约定时间拖延了二个月。（3）2008年11月11日，圭峰公司完成天面捣制（即综合楼封顶）工程，依约，何雪华应在2008年11月12日支付第三期进度款223800元，但何雪华于2008年12月8日才支付该进度款，比约定时间拖延了26天。（4）2008年12月31日前，圭峰公司已经完成外墙批荡工程，依约，何雪华应于2008年12月31日前向圭峰公司支付第四期工程进度款，但何雪华在2009年1月24日只付8万元，余143800元拖延至2009年7月13日才支付，比约定时间拖延了7个月零13天。
据上，何雪华就涉案工程第一至第四期部分工程进度款累计拖延支付时间长达12个月。根据涉案工程《施工合同》通用条款第31.2条第（2）款约定及我国《合同法》第283条规定，由于何雪华没按约定时间支付工程进度款，圭峰公司有权相应顺延工程施工工期。
5、根据涉案工程《施工合同》通用条款第14.1条第（7）款及14.3条以及合同专用条款第14.3条约定，何雪华须在工程施工前7天向圭峰公司提供所有施工设计图纸并向圭峰公司进行图纸交底，以便圭峰公司按图施工。但涉案工程综合楼二、三层玻璃幕墙的设计施工图纸至2009年3月9日才出图。从工序上，综合楼外墙贴砖前，先要安装、固定好窗门、玻璃门及玻璃墙幕的框架，其中二、三层玻璃幕墙要按图施工，图纸（技术资料）未出，圭峰公司无法施工。因此圭峰公司于2008年12月完成综合楼主体工程施工后，迟迟无法进入综合楼土建装修工程施工。圭峰公司从2008年6月13日开始施工，至2008年12月底已完成加油亭、综合楼主体工程施工，扣除基础检测期间停工37天，因停水停工8天，增加工程需20天，圭峰公司原预算内工程实际施工天数不超过140天已完成主体工程施工，若何雪华配合，原预算内工程是可按原计划工期完工的。
6、圭峰公司在综合楼工程施工补充合同第二条第5点明确约定：外墙砖、地面砖、幕墙玻璃及安装工程设计、公用卫生间所用的设施及合同内的所有装修材料等均需发包方进行选择定样、定型号、品牌、色样、质地、单价等，并由发包方书面确认签名为准，否则，承包方承担返工拆除费用及改用合适的材料所造成的一切责任及经济损失。上述约定既是发包方的权利，也是发包方的责任。发包方应视工程施工进度，在合理时间内选择并确定好工程所用装修材料。就本案综合楼工程而言，何雪华最迟应在2008年11月前选择、确定好有关装修用料，包括工程所用的不锈钢框架、落地玻璃、铝窗、幕墙玻璃、外墙砖、地面砖、卫生间贴砖等等用料的规格、品牌、型号、色样，并向圭峰公司发出书面用料指令，以便圭峰公司有充分时间采购材料，按计划进度顺利施工。实际上，若圭峰公司能顺利施工，综合楼不用45天就能完成约定的土建装饰工程（含铝窗、不锈钢门框、玻璃幕墙安装及墙身、地面砖的粘贴工程）施工，换言之，圭峰公司于2008年底已完成综合楼内外墙批荡，若何雪华在约定时间向圭峰公司提交全部施工图纸，并在上述合理时间确定好装修用料，及时完成其他交叉工程（如水、电管线、电脑信号线、电话、电视线等的控制线的铺设安装），综合楼的土建装饰工程于2009年2月份即能完工。但何雪华不但于2009年3月9日才提供二、三层玻璃幕墙设计图，并于2009年4月13日才确定综合楼所用的不锈钢框架、玻璃、铝窗的材料品牌、规格、颜色，至2009年5月才先后口头确定外墙砖、地面砖的品牌、型号、色样，令综合楼外墙拖至2009年7月10日才完成粘贴。圭峰公司因要等待何雪华上述图纸和装修用料指令，从2009年2月至2009年5月基本处于停工、窝工状态。
7、圭峰公司于2008年9月26日完成加油亭棚顶（天面）捣制，于2008年10月底前已拆除加油亭棚顶支承脚手架及棚底模板，于2009年春节前贴完加油亭棚顶栏河三色反光砖，于2009年2月已拆除加油亭四周棚架。加油亭棚架拆除后，何雪华先后换了两批安装人员，做做停停，直至2009年6月，历经数月才完成输油管道的铺设安装。综合楼就票房地面贴砖、墙身扇灰、落地不锈钢门框架安装以及加油亭加油岛的捣制、柱樑及加油岛饰面砖的粘贴及加油亭地面捣制工程均要待何雪华完成票房至加油亭电线、电缆、电脑控制线、信号线、电话线等的铺设安装才能展开施工，而何雪华直至2009年12月才完成票房至加油亭的电线、电缆、电脑控制线的铺设，令圭峰公司等到2010年初才能开展上述工程施工。
8、综合楼公用卫生间墙面砖粘贴及其他装饰安装、大小便器安装必须要待何雪华完成卫生间内水、电线路的铺设（因是暗线）才能开展施工，但何雪华直至2010年3月初才进行公用卫生间水、电管线铺设，令圭峰公司至2010年4月才能进行公用卫生间装饰工程及大小便器、洗手盆等的安装施工。
9、综合楼大楼梯原设计是不锈钢扶手，楼梯级水泥过面，但何雪华口头表示楼梯级步要贴石，楼梯改木扶手。若楼梯级步贴石及木扶手由圭峰公司施工，何雪华须作出修改工程和增加工程签证确认，若不用圭峰公司施工，则属减少工程，但何雪华一直无作出书面确认，这是大楼梯扶手直至工程初检时仍未按原设计安装的原因。至2010年5月12日工程初检后，何雪华在2010年5月13日提出的初检意见中要求楼梯扶手及梯级按某乙加油站标准要求安装不锈钢扶手及贴梯级石，且无意支付任何增加费用（原设计楼梯无贴石），这显然是无理取闹。为此，圭峰公司初检后按原设计标准进行楼梯扶手安装，并于2010年5月22日前整改好何雪华在初检中提出的、合理的各项工程整改内容。6月28日前，圭峰公司多次以书面（含公证送达）向何雪华提出工程验收移交申请，何雪华均以种种借口拖延。其原因是何雪华另外请人施工的工程（如市政、道路消防等工程）未完成，何雪华想待其他工程完成后才为圭峰公司办理工程竣工验收移交手续，这样，其可以节省部分场地值班、保安费用，因工程未办竣工验收移交手续前，圭峰公司的值班、保安、工程留守人员均不能离场。为此，何雪华拖延工程验收移交的行为也加大了圭峰公司的损失。
以上事实，有充分的证据证明，涉案工程超期完成，工程拖延至2010年8月才竣工验收及移交，责任全在何雪华一方，因工程超期完工蒙受损失的是圭峰公司，应负损失赔偿责任的是何雪华。
二、何雪华起诉一再强调：江门市中级人民法院作出的“（2012）江中法民一终字第471号”《民事判决书》判定：涉案工程超期完成的责任应由圭峰公司承担。这毫无依据。江门市中级人民法院在（2012）江中法民一终字第471号案判决中，就涉案工程超期完成的责任应由谁承担并无作出结论性认定，只是认为圭峰公司在该案关于涉案工程超期完成的责任由何雪华承担的主张举证不足，该院不予支持。换言之，江门市中级人民法院在该案没支持圭峰公司上述主张是由于圭峰公司在该案就上述主张没充分举证。江门市中级人民法院在上述判决中并无作出涉案工程超期完成的责任与何雪华无关，应由圭峰公司承担的认定。圭峰公司在（2011）江新法民一重字第22号案诉讼中没有要求何雪华赔偿停工、窝工损失，没就何雪华过错造成涉案工程缓建、中途停建的事实充分举证，但如上第一点所述，造成涉案工程超期完成的责任在何雪华一方，这是铁的事实，圭峰公司在本案举证充分，所举证据互相印证，法院足以认定。
三、何雪华在本案提交法院的、称其与江门市新会区某石化有限公司（下简称某石化公司）签订的“租赁合同”是虚假合同，某石化公司与何雪华以该“租赁合同”违约赔偿纠纷在新会法院进行的诉讼是某石化公司的法人代表梁某与何雪华夫妇恶意串通进行的虚假诉讼，其虚假诉讼的目的是为何雪华在本案的诉讼创造“合法”依据，为达到本案的诉讼目的创造条件。上述“租赁合同”及（2013）江新法民一重字第5号判决均不能作本案认定事实的依据。理由：
1、本案涉案工程施工合同、补充合同均是某石化公司法人代表梁某以何雪华的名义与圭峰公司签订的。何雪华在（2011）新法民一初字第153号案诉讼中强调其没与圭峰公司签订涉案工程施工合同，也从未授权他人与圭峰公司签订施工合同。何雪华是在新会法院2011年10月21日立案审理（2011）江新法民一重字第22号案后，才对梁某以其名义与圭峰公司签订的涉案工程施工合同以予追认。也就是说，何雪华在（2011）新法民一初字第153号案诉讼前（即2011年前）并不知道涉案工程由圭峰公司承建，而何雪华就本案向法院提交的、声称是其与某石化公司于2008年6月10日签订的加油站“租赁合同”内容一再提到出租物为在建工程（即涉案工程），是由圭峰公司承建。何雪华既然在2011年前并不知道涉案工程由圭峰公司承建，那么，何雪华在2011年前也不应知道上述“租赁合同”的存在。换言之，上述“租赁合同”是梁某在何雪华不知情的情况下以何雪华的名义与某石化公司签订的。
2、何雪华与某石化公司法人代表梁某是夫妻关系，依法，涉案工程（即加油站）的财产权是何雪华与梁某夫妻之共有财产；而梁某占某石化公司90%股权，另10%股由何某（今年81岁的乡下老人）名下占有，据了解何某是何雪华的父亲，何某只是挂名股东，某石化公司实际是梁某的全资公司，也就是说，某石化公司的资产实际也是梁某与何雪华之夫妻共有财产。梁某以何雪华名义与某石化公司签订的“租赁合同”实际是自己与自己签订的“租赁合同”。某石化公司就上述“租赁合同”向何雪华索赔实际是梁某和何雪华夫妇自己向自己索赔，无论赔偿多少，对他们两人其实都无关痛痒，因赔款的支付实际是左手交给右手的关系。为此，若非何雪华的丈夫梁某别有用心，上述“租赁合同”是不会如此签订的，在租赁场地尚未建，甚连建筑许可证还未获批的情况下，工程何时建成存在诸多不确定因素的情况下，不会如此确定租赁双方（且出租方还是自己的老婆）的权利义务；若何雪华与梁某不是夫妻关系，两人不是恶意串通，另有所谋，何雪华不会在对原合同的签订一无所知、合同实际是承租人自己与自己签订、合同内容的约定对自已甚为不利、知道有此合同存在时，按合同约定自己已要面临偿付巨额违约赔款的情况下仍承认此所谓“租赁合同”。
3、透过何雪华提起本诉的理由和出示的损失依据，不难明白何雪华丈夫梁某作为涉案工程施工合同发包方工地代表，为何对圭峰公司的工作不依约履行合同，对圭峰公司的工作不予配合，施工期间为何总以诸多借口拒绝书面确认其代表发包方应该确认的事项，并一再对因发包方交叉工程施工延误等原因造成圭峰公司停工，窝工的事实拒绝签证确认，梁某是为发包方掩盖过错，好让何雪华对圭峰公司索赔。何雪华与其丈夫将工程拖延竣工移交的责任推给圭峰公司，并制造依据、创造条件向圭峰公司索赔巨款，若何雪华本诉成立，何雪华夫妻上述加油站的兴建不但不用支付任何费用，还可从中赚取一笔款项。
据上，正如江门市中级人民法院在（2012）江新法民一终字第471号案判决中所认为的：某石化公司的法人代表梁某与何雪华是夫妻关系，双方存在利害关系。事实上，其两人其实就是利益共同体，不能允许其以上述虚假《租赁合同》及虚假诉讼获得的判决作为依据向他人主张权利。
四、关于资料移交和涉案工程验收备案手续的办理问题。江门市中级人民法院作出（2012）江中法民一终字第471号案判决后，圭峰公司完全清楚自己的权利和义务，并有意在何雪华履行判决义务向圭峰公司付款的同时将涉案工程资料移交给何雪华和协助何雪华办理工程验收备案登记手续。为此，圭峰公司于2013年1月29日还特意将涉案工程质保资料送新会区建设工程质量安全监督站抽查，为办理工程备案登记手续做准备。监督站经抽查，出具：“工程质量保证资料齐全，同意办理工程质量验收”的意见，监督站在抽查意见书上还特别提醒业主办理工程备案时除提交上述资料外，还必须提交消防验收合格证，建筑工程规划许可证变更资料。而涉案工程消防验收合格证、工程规划许可证变更资料须由何雪华提供。后由于何雪华拒绝在江门市中级人民法院上述判决期限内履行付款义务，圭峰公司唯向原审法院申请执行。原审法院立案执行后，于2013年2月22日召集双方问话。何雪华代表提出：双方通过法院交付资料和工程款，何雪华收到资料后在一个月内、最长不超两个月办好消防、防雷、环保、规划等四证，在其办四证的两个月内，法院不能将其划入法院的上案执行款转交圭峰公司，若其超过两个月未办妥四证，法院可先将70%的执行款划给圭峰公司，余下30%待办妥工程备案登记手续，其收到备案登记表和发票，法院才能转交圭峰公司。对何雪华上述要求，圭峰公司明知不合理（因办理工程备案登记手续的主动权在何雪华一方，何时办理由其控制），但为息事宁人，圭峰公司同意其提出的上述执行方案，并即时将工程资料交给原审法院。事后证明，何雪华提出上述执行方案，目的是要拖延圭峰公司收取执行款。因为，圭峰公司从何雪华后来提交办理工程备案登记的文件中发现，何雪华早在2013年2月22日前已办妥上述四证，只是别有用心地将四证收起，谎称未办。何雪华直至2013年4月下旬才分次将工程备案所需资料交给法院转交圭峰公司向新会住建局申办备案手续。住建局审查涉案工程备案资料后，要求业主（即何雪华）亲自到该局，对提交的部分备案资料内容当面解释并签名，为此，圭峰公司多次电话催促何雪华到住建局，但何雪华要么不接听电话，即使接听电话亦以种种理由推辞、回避。后圭峰公司将情况向原审反映，要求其协助联系、催促何雪华配合，尽快到住建局办理手续。但经原审法院催促，何雪华仍不配合。对何雪华拖延办理工程备案登记手续的事实，原审法院执行案承办法官很清楚，工程备案登记手续迟迟未办妥是何雪华的责任。为此，圭峰公司于2013年5月23日将情况报告原审法院，要求原审法院将余下执行款划付给圭峰公司，原审法院认为圭峰公司报告的情况属实，遂将余下执行款划付给圭峰公司，并于2013年6月1日就上述执行案发出结案通知书。何雪华知道法院已将款全部划给圭峰公司才赶紧到住建局办理手续。以上事实证明，涉案工程备案手续迟迟未办理是何雪华的责任。
在此必须指出，加油站建设，除办公楼、加油亭等土建工程外，还包括储油罐安装、输油管道的铺设安装、水、电管线安装、防雷、消防设施安装、环保工程施工、电脑、电信、电视线路布设，市政道路及给、排水工程的施工等大量工程，综合楼、加油亭主体工程完成后，进入土建装修工程施工，需与其他工程交叉进行，其他有关工程未完成前，综合楼、加油亭部分装修工程无法进行施工。所以，其他工程的安装、施工在时间上必须给予配合才能确保圭峰公司顺利完工。为此，何雪华对交叉施工工程何时完成负有举证责任。
此外，加油站是涉及公共安全的特种经营行业，其经营证照的审批，除了加油站内相关建筑物的设计、建筑质量要符合要求外，加油站内储油、输油、消防等设施的设计、安装，其安全性、技术性、专业性要求更高更严格，申请经营者是否具备资质也是条件之一，无论是何雪华，还是某石化公司，至今未取得在涉案加油站的《成品油经营许可证》，这绝对是其自身原因造成，与圭峰公司毫无关系。
何雪华、圭峰公司在本案施工合同约定，如果承包人的实际竣工日期迟于计划竣工日期，发包人有权向承包人索取赔偿费。这是承包方在订立合同时预见违约行为造成对方损失，因为其违反合同可能造成发包方损失而约定的赔偿发包方的最高赔偿额。根据我国合同法第一百一十三条规定，损失赔偿额不能超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。根据该法律和双方在合同的约定，假设涉案工程延期完工是圭峰公司的责任，根据该约定及法律的规定，圭峰公司因工期延误造成的最高赔偿额不能超过签订合同时约定的最高赔偿额，即涉案工程总造价的5%，也就是11万多元。
事实证明，涉案工程超期完工，至2010年8月才办工程验收移交手续，以及工程验收备案登记手续迟迟未办妥全是何雪华原因造成，是何雪华的责任。因何雪华的责任造成圭峰公司在本案工程施工中缓建、停工，蒙受停工，窝工损失。依法，何雪华要向圭峰公司赔偿停工、窝工损失。为此，圭峰公司决定向何雪华提出反诉，索赔损失。何雪华所称的损失是圭峰公司刻意制造的，其实并不存在，即使其因工程超期完成存在损失，那也是何雪华自已的责任造成。综上，请法院根据事实，依法驳回何雪华之诉讼请求。
2014年3月18日，圭峰公司向原审法院提起反诉，请求判令：一、何雪华向圭峰公司赔偿在涉案工程施工中所遭受的停工、窝工损失245895元；二、何雪华向圭峰公司付回扣作工程保证金的工程款66803.17元；三、本案反诉费用由何雪华承担。主要事实和理由是：一、圭峰公司在为何雪华承建位于新会区会城某地的南联加油站票房、服务中心、办公楼及加油区（亭）工程过程中，由于工程发包方（即何雪华）的原因、过错和责任，造成工程在施工过程中多次停工、缓建，致工程超期完工，令圭峰公司蒙受停工、窝工损失，根据我国《合同法》第二百八十三条规定，何雪华应向圭峰公司赔偿超期完工经济损失245895元（其中承担棚架费损失65895元，支付工地值班保安、管理人员工资15万元、物料升隆篮费用24000元、砂浆机具一套费用6000元）。圭峰公司主张是何雪华的原因、过错和责任造成工程在施工过程中停建、缓建、工程超期完工的事实理由详见本诉的第一点答辩意见。二、涉案工程验收合格后于2010年8月19日移交给何雪华，至今已过三年零七个月，期间，何雪华从没就涉案工程提出质量问题，根据涉案综合楼工程补充合同第二条第8点约定，何雪华本应在2013年9月18日前将扣作工程质量保证金的工程款66803.17元退还给圭峰公司，但何雪华至今未退还上述款项。
何雪华对圭峰公司的反诉答辩称：一、涉案工程超期完工完全是由圭峰公司责任造成的，圭峰公司要求何雪华赔偿该损失没有事实与法律依据，应予驳回。经何雪华与圭峰公司双方充分协商，2008年4月18日，何雪华与圭峰公司就票房、服务中心、办公楼的建设（以下简称“办公楼”）签订了《建设工程施工合同（票房、服务中心、办公楼）》及《南联加油站、票房、服务中心办公楼建设工程施工补充合同》，约定工期为180天，该工程应于2008年10月18日竣工，该工程于2008年5月6日取得《建设工程施工许可证》；2008年5月28日，何雪华与圭峰公司就加油亭的建设签订了的《建设工程施工合同（加油区）》及《南联加油站、加油区建设工程施工补充合同》，约定工期为88天，该工程应于2008年7月27日竣工，该工程于2008年6月13日取得《建设工程施工许可证》。实际上，办公楼与加油亭是一同在2008年4月18日已开始施工，但因加油亭属于基础设施建设，按照相关规定需独立招标、施工，何雪华与圭峰公司才分别签订两份合同，并且分别办理建设工程施工许可证。在涉案工程建设过程中，何雪华严格按照双方签订的建设施工合同及补充合同履行义务，按照圭峰公司的要求支付工程款，并全力配合圭峰公司的建设工作。但圭峰公司因自身原因，施工进度严重滞后，造成工期延误。对于圭峰公司主张的工期拖延的事实，何雪华作以下答辩：
1、关于基础桩测试。涉案的办公楼、加油亭工程分别于2008年5月6日、2008年6月13日取得《建设工程施工许可证》。而实际上，办公楼和加油亭工程是一同施工且在取得上述施工许可证之前就早已开始施工。在基础桩检测的问题上，若何雪华将涉案工程分开检测，则需向新会区建设局进行两次申请，新会区建设局也需对申请进行分别审批、分别安排检测。为简化检测手续，何雪华申请将涉案工程的基础桩统一检测，圭峰公司没有提出过异议。何雪华是2008年6月17日进行申请的，并没有延迟提出检测申请，况且统一检测申请于2008年7月4日已经得到同意。即使何雪华不申请统一检测，两个工程从申请到批准也需要一定的审批时间，而此后的安排检测、出具检测报告、收费，则是由新会区建设工程质量监测站按照程序正常办理的，并无不妥。而且，《基桩反射波法检测报告》、《基桩高应变法检测报告》于2008年7月15日已经出具，并非圭峰公司所称的2008年7月23日才通过。按照一般的程序，从申请基础桩检测到通过检测，耗时在一个月内均属正常。基础桩的检测是建设工程的必要程序，在双方的补充合同中也有约定，可见，在双方签订合同约定工期时圭峰公司已将检测所需时间考虑在内。圭峰公司刻意夸大基础桩检测的影响，以正常的基础桩检测需要时间作为工程延期的理由，显然不当。圭峰公司在其第五项证据证明内容明确表述其在2008年6月13日即开始地面工程施工，所以上述的基础桩的检测根本也不会影响到圭峰公司的地面施工。
2、关于供水。根据《建设工程施工合同》14.1的约定，发包人的义务是将施工所需用水从施工场地外部接驳至约定的地点，并非圭峰公司所称“接通施工专用供水管道”。何雪华申请自来水公司安装水管，将水管从涉案工程外的某厂安装至约定地点，可见何雪华已履行了约定义务。而在圭峰公司进场开工时，也了解并同意施工用水管道的接驳。实际上，保证涉案工程施工用水正常不仅需要发包人将水管接驳，还需要承包人良好的施工管理与维护。圭峰公司在施工过程中为节省成本，不拆除工地围墙，要求水管外露在路面上，使用过程中，水管被来往车辆碾压以致水管多处漏水，因而造成水压不够，影响施工正常用水，由此造成的影响应由圭峰公司自行承担。另外，圭峰公司所称将水灌入电梯沉池里使用增添了麻烦，实际上这是建设工程用水的正常情况，并不能以此作为顺延工期的借口。圭峰公司在何雪华已经履行了合同中约定的接水义务之后主张何雪华的原因造成停水，却没有提供相应的证据，应当依法承担举证不能的法律后果。根据《建设工程施工合同》31.2条第（7）款的约定，“一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时”的，“承包人有权要求工期相应顺延”。根据上述事实，停水是因承包人原因造成，而且，圭峰公司从未向何雪华要求工期顺延。可见，圭峰公司以停水为由认为工期顺延不符合事实依据，也不符合双方约定。
3、关于增加工程。何雪华与圭峰公司签订的《关于南联加油站（何雪华）、办公楼增加工程协议书》中明确注明是双方于2009年2月9日补签，实际增加的工程早已完成，该合同只是为确定增加工程的款项而签订的。关于增加的工程，从该协议书可见，都是非常细微的工程，是双方在施工过程中同步完成的，并非在完工后加以改动，因此，事实上该增加工程对工期并无影响。而根据《建设工程施工合同》31.2条约定“承包人有权要求工期相应顺延”，但在双方2009年2月9日补签该协议书时工程早已超期，圭峰公司却没有提出增加工期，直至此时何雪华追究圭峰公司延期完工的责任时圭峰公司才提出，可见，圭峰公司只是在为延期完工找借口，该理由显然不能成立。
4、关于工程款的支付。施工过程中，所有工程款均已按照圭峰公司的要求及时支付。涉案工程实际上由李某甲承包，李某甲告知何雪华，圭峰公司的银行账户经常被查封，因此李某甲特别要求何雪华必须按照圭峰公司出具的委托书将工程款支付给指定的人或指定的账户。何雪华在收到圭峰公司出具的《委托书》后便及时按要求付款，具体支付情况如下：（1）2008年9月3日收到《委托书》，要求支付首期工程款223800元，江门市新会区某石化有限公司（下称“某石化公司”）于2008年9月10日、9月4日、9月17日分三次付清。（2）圭峰公司于2008年10月28日出具《委托书》，要求支付工程款22.38万元，某石化公司于2008年11月12日、11月13日分两次付清。（3）圭峰公司于2008年12月2日出具《委托书》，要求支付工程款22.38万元，某石化公司于2008年12月8日付清。（4）2009年1月，李某甲因资金紧张，要求提前付款8万元购买材料，某石化公司于2009年1月24日付清。（5）圭峰公司于2009年7月10日出具《委托书》，要求支付工程款143800元，某石化公司于2009年7月13日付清。（6）2010年2月，李某甲因资金紧张，要求直接向建材商付款，某石化公司于2010年2月4日支付了33355元。
由以上事实可见，何雪华已按照约定及按照圭峰公司的《委托书》及时履行支付工程款的义务，圭峰公司认为何雪华拖延支付工程款没有依据。而且，从上述关于付款的《委托书》可见，圭峰公司的施工进度已严重拖延。
5.关于玻璃幕墙的设计施工图。2008年4月16日，施工图纸已通过何雪华、圭峰公司、设计公司及监理公司各方进行图纸会审，并且何雪华已按照双方约定在工程施工前提供所有设计图纸并向圭峰公司进行图纸交底，圭峰公司当时并未就此提出任何异议。在施工过程中，圭峰公司根据工程进度以及施工中遇到的问题与设计单位进行沟通、咨询。设计公司2009年3月的玻璃幕墙施工图是在圭峰公司的咨询要求下出具的，并非何雪华的原因造成迟延出图。同时，从圭峰公司要求设计公司出图的时间可见，此时早已超过双方约定的竣工时间，圭峰公司的施工进度已严重滞后。
6、关于装修材料的确定问题。施工过程中，装修材料的采购由圭峰公司负责。材料选定的程序是：圭峰公司按照施工进度提供施工各阶段所需的材料给何雪华选择，何雪华根据提供的材料进行选定、确认。因此，控制进度的是圭峰公司，并非何雪华。事实上，何雪华每次均积极配合圭峰公司进行材料的选定，圭峰公司也从未就材料选定的拖延提出任何异议。圭峰公司至今才提出，显然是为工程的延误推卸责任。
7.关于输油管道、电线、电缆、电脑控制线、水管等的铺设。首先，输油管道、电线、电缆、电脑控制线、水管的铺设安装均需以圭峰公司拆除棚架并且完成地面基础工程（地面压实、固定）之后，何雪华才可安排进场施工。何雪华均是按照涉案工程的实际进度及按照圭峰公司的通知及时安排输油管道、电线、电缆、电脑控制线、水管的铺设工作，不存在任何拖延的情况。其次，双方在补充合同中已对输油管道、电线、电缆、电脑控制线、水管等铺设工程进行了约定，同时，某乙加油站也是由圭峰公司施工，两个工程施工内容完全相同，显然圭峰公司对上述工程可能需占用一定的时间已充分考虑才与何雪华签订合同确定工期。而且输油管道、电器设备安装工程工期只有15天且均是期限内完工，当时圭峰公司均对其它工程同时进行施工，并没有对涉案工程造成影响。最后，上述铺设工程施工过程中，圭峰公司均在对其他工程同时进行施工，完全无存在全面停工的情况。圭峰公司所称因何雪华上述工程导致圭峰公司停工的说法没有事实根据，也不符合常理，应不予采信。
8、关于办公楼大楼梯的装修标准。根据双方就涉案工程有关图纸的修改、工程的增减事宜等签订的《南联加油站、票房、服务中心办公楼建设工程施工补充合同》约定，工程的完工“依某乙加油站现状为准”。某乙加油站也是圭峰公司施工的，圭峰公司在签订合同时应对某乙加油站的现状非常了解，双方对办公楼楼梯的装修标准是没有争议的。在工期严重滞后、何雪华已要求圭峰公司就工期延误承担赔偿责任的情况下，圭峰公司为了推卸责任，才在办公楼楼梯的装修标准上大做文章，寻找借口。此外，圭峰公司曾起诉何雪华支付工程款［该案终审案号为（2012）江中法民一终字第471号］。在该案中，工期延误的事实已经形成，若圭峰公司真的遭受到损失，在该案中早已一并向何雪华索偿。但圭峰公司在该案中从未提及因停工、窝工有任何损失。可见，圭峰公司的停工、窝工损失明显不是事实。实际上，在涉案工程施工过程中，因圭峰公司过量承接了其他项目（何雪华已知的圭峰公司在涉案工程过程中承接了的其他项目包括江门市会城街道某丙花园A、B、C座商住楼的建设工程、江门某丁有限公司工程的建造工程以及李某甲位于会城街道某某号的别墅工程），并且从涉案工程中抽调人手、资金到其他项目，以致涉案工程人手严重不足、资金不到位，造成严重误期。
综上，圭峰公司的种种说辞只是为其工期延误推卸责任，寻求借口。工期延误是由圭峰公司造成的，圭峰公司也没有任何证据证明停工、窝工实际遭受了损失，圭峰公司起诉要求何雪华赔偿停工、窝工损失没有任何事实依据和法律依据。
二、圭峰公司承建的工程在保修期内出现质量问题且没有依照约定履行质量保修义务，圭峰公司要求何雪华支付工程保证金没有事实与法律依据，应予驳回。
何雪华在2010年8月20日向圭峰公司发出《工程验收意见函》、2011年1月3日向圭峰公司发出《工程问题解决征询函》，指出涉案工程存在的质量问题与缺陷。但圭峰公司从未履行任何保修义务。双方签订的《建设工程施工合同》第48.2提出竣工资料的限制：如果承包人不按规定提供竣工资料或者提交的资料不符合要求，则认为合同工程尚未达到竣工条件。根据该条规定，圭峰公司提供相关竣工资料办理备案登记直到2013年10月9日，所以，计算质量保修期的起始时间应当从2013年10月9日开始计算。另外，该合同第50.2约定：“在质量保修期内，发包人发现质量缺陷的，应及时通知承包人修正，承包人应在收到通知后的7天内派人修正；发生紧急抢修事故的，承包人应在接到通知后立即到达事故现场抢修。”；50.3约定：“如果承包人未能在规定时间内修正某项质量缺陷，则发包人可自行或指派第三方修正缺陷，因此产生的费用由承包人承担。该缺陷的修正费用由造价工程师核实，承包人应支付这笔款项。”；68.1条约定：“承包人未按约定及有关法律法规的规定履行质量保修义务的，发包人有权从质量保证金中扣留用于质量返修的各项支出。”按照上述约定，何雪华无需向圭峰公司支付保证金。更重要的是，根据票房、服务中心及办公楼补充合同第8条以及加油亭补充合同第10条的约定：扣留承包方工程款总额3%作为工程的保证金，验收合格移交给甲方后三年内无息退还保证金给乙方（工程没有异动或者质量问题的情况下）。上述约定明确是在没有出现质量问题的情况下才予以退还。现在由于在质保期内出现了质量问题且何雪华已经通知了圭峰公司，但圭峰公司却没有完成维修责任。根据该条约定，何雪华有权不予以退还上述保证金。圭峰公司请求返还保证金的条件不成就。
综上，圭峰公司的全部诉讼请求没有法律依据与事实依据，请法院依法驳回圭峰公司的全部诉讼请求。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：何雪华将位于会城镇某地的票房、服务中心、办公楼、加油区等建设工程发包给圭峰公司承建，并分别签订《建设工程施工合同（票房、服务中心、办公楼）》和《建设工程施工合同（加油区）》，合同分别约定工期为180天和88天，两份合同的工程监理单位均为新会宏建监理有限公司。双方分别在两份合同签字，但没有签订日期。2008年4月18日，双方签订《南联加油站、票房、服务中心办公楼建设工程施工补充合同》，对已签订的《建设工程施工合同（票房、服务中心、办公楼）》补充约定票房、服务中心、办公楼总承包工程价款为186.27万元，并约定支付工程款按总价比例结算：（1）工程到地面正负零后全面竖柱安装好模板时，付10%；（2）工程到二楼面捣制完成付10%；（3）工程到四层竖柱工程完成后及天面捣制完成付10%；（4）外墙批荡完成付10%；（5）工程验收合格后交付甲方7天后付10%；（6）剩余的50%在从验收移交给甲方日起计算一年内付清工程余款（不含工程保证金），即第九个月付20%，第十二个月付30%。还约定何雪华将消防、防雷、环保、规划等验收文件提供给圭峰公司后，圭峰公司保证一个月内负责到建委办理好备案并领取相关证书、竣工合格报告交给何雪华。2008年5月28日，双方又签订《南联加油站、加油区建设工程施工补充合同》，对《建设工程施工合同（加油区）》补充约定总承包工程价款为37.53万元，付款进度以《南联加油站、票房、服务中心办公楼建设工程施工补充合同》工程进度时间付款为准等。
2008年5月30日，圭峰公司中标三联村委会（何雪华）的江门市新会区南联加油站的建设。2008年6月13日，江门市新会区建设局发出《建设工程施工许可证》，准予南联加油站加油亭施工，建设单位为何雪华，施工单位为江门市新会区圭峰建筑工程有限公司。2010年8月19日，南联加油站的票房、服务中心、办公楼、加油亭等建筑物经有关部门验收合格。同日，圭峰公司向何雪华移交上述建筑物的钥匙。
2008年6月10日，何雪华与江门市新会区某石化有限公司（以下简称某石化公司）签订《租赁合同》一份，约定何雪华将位于江门市新会区的商业用地建成后的票房、服务中心、办公楼和加油坪等建筑物出租给某石化公司使用，租期从2009年1月1日起至2028年12月31日止，每月租金148882元；租赁保证金100万元；在建设票房、服务中心、办公楼和加油坪等建筑物的过程中，某石化公司需按照何雪华的要求支付工程款给承建上述工程的单位圭峰公司，工程款汇到承建单位即视为已支付相应的保证金，何雪华确保承建单位按《建设工程施工合同》约定的工期完成，并于2009年1月1日将建成后的票房、服务中心、办公楼和加油坪等建筑物交付给某石化公司使用，何雪华如未能如期交付上述出租物，则应按照迟延天数乘以某石化公司已缴保证金（即代为支付给承建单位的工程款）总额的0.2%计算违约金给某石化公司等内容。2010年1月10日，何雪华与某石化公司签订《租赁合同》补充协议一份，就《租赁合同》未尽事宜进行约定。2008年9月1日至2010年2月4日，何雪华共出具六张委托付款函给某石化公司，委托某石化公司代其支付工程款928555元给圭峰公司。
2011年12月1日，圭峰公司以何雪华为圭峰公司向本院提起建设工程施工合同纠纷一案，请求何雪华支付工程款1331572.19元，原审法院经审理于2011年4月13日作出（2011）新法民一初字第153号民事判决，因何雪华不服该判决提起上诉，江门市中级人民法院经审理并作出（2011）江中法民一终字第276号民事裁定，裁定将该案发回原审法院重审。原审法院于2011年10月21日受理重审案件后，圭峰公司于同年11月3日追加梁某、某石化公司为案件共同被告。同年12月29日，何雪华提起反诉，请求圭峰公司赔偿经济损失190万元及请求圭峰公司办理和交付涉案工程的《工程竣工验收报告》、《竣工验收备案表》和在消防验收图纸上加盖竣工验收章给何雪华。原审法院经审理于2012年6月19日作出（2011）江新法民一重字第22号民事判决，因何雪华不服该判决又提起上诉。江门市中级人民法院经审理于2012年11月26日作出（2012）江中法民一终字第471号民事判决，认定涉案工程的总工程款为2226772.19元，其中工程保证金为66803.17元，同时认为圭峰公司对涉案工程超期完工的责任由何雪华承担的主张证据不足以及何雪华提供的证据不能证明因涉案工程超期完工给其造成的实际经济损失，判决：何雪华应于判决生效之日起十天内向圭峰公司支付工程款1231414.02元及利息；圭峰公司应于判决生效之日起十日内向何雪华移交涉案工程的相关资料，协助何雪华办理工程验收及备案登记手续；驳回圭峰公司的其他诉讼请求和何雪华的其他反诉请求。上述判决生效后，圭峰公司于2013年1月5日向原审法院申请对上述生效判决强制执行。原审法院受理该执行案件后，圭峰公司将涉案工程的相关资料包括工程竣工验收报告通过原审法院转交何雪华，何雪华也支付了工程款1231414.02元、利息195499.29元和诉讼费14260元给圭峰公司，原审法院于2013年6月1日向圭峰公司发出结案通知书。
2011年12月20日，某石化公司以何雪华为圭峰公司向原审法院提起租赁合同纠纷一案，请求何雪华支付从2009年1月1日起计至2013年3月23日的违约金2763499.41元并承担案件诉讼费用。原审法院经审理于2012年5月24日作出（2012）江新法民一初字第171号民事判决，某石化公司不服该判决，向江门市中级人民法院提起上诉，江门市中级人民法院经审理于2012年12月17日作出（2012）江中法民一终字第356号民事裁定，裁定将该案发回原审法院重审。原审法院于2013年1月15日受理重审案件后，经审理于2013年7月15日作出（2013）江新法民一重字第5号民事判决，判决何雪华自判决发生法律效力之日起十日内支付违约金2763499.41元给某石化公司。何雪华分别于2013年7月25日、8月15日向某石化公司支付了逾期交房违约金2763499.41元及案件受理费共2792407.41元。
另查明，某石化公司由梁某和何某（已于2011年出世）两人投资于2002年12月11日成立，何雪华与某石化公司的法定代表人梁某是夫妻关系，与何某是父女关系。2013年3月23日，何雪华将建成后的场所、加油设备、地磅及建筑物的验收资料正式交付给某石化公司租赁使用。
原审法院判决理由和结果
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"赵辉林与浙江省大地交通工程有限公司违反安全保障义务责任纠纷二审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-11-09\\\\\",\\\\\