广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤1323刑初1123号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人刘某某,男，1964年10月10日出生，汉族，大学文化，原惠东县G局建设X股股长，户籍所在地:广东省惠东县。因涉嫌滥用职权罪、受贿罪，经惠东县人民检察院决定，于2016年1月20日被惠东县公安局取保候审。2016年11月28日由惠东县人民法院取保候审。2017年7月12日，由惠东县人民法院决定，于2017年7月13日由惠东县公安局执行逮捕，现羁押于惠东县看守所。
辩护人陈志军，系广东财富东方律师事务所律师。
被告人钟某某，男，1967年11月20日出生，汉族，大学文化，原惠东县G局副局长，户籍所在地：广东省惠东县。因涉嫌滥用职权罪、受贿罪，经惠东县人民检察院决定，于2016年1月20日被惠东县公安局取保候审。2016年11月28日由惠东县人民法院取保候审。
辩护人钟洪青，系广东翔伟律师事务所律师。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2016〕939号起诉书指控被告人刘某某、钟某某犯滥用职权罪、受贿罪一案，于2016年11月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2016年12月28日、2017年4月26日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员王方出庭支持公诉，被告人刘某某、辩护人陈志军，被告人钟某某、辩护人钟洪青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2011年7月至2012年6月，被告人钟某某、刘某某在审批蔡某坤等85户、刘某强等6户的农村居民建房用地申请过程中，滥用职权，违规审批通过划拨上述地块至个人名下，致使上述地块在其后被转让交易并违规改变使用权类型，造成国家遭受重大损失，具体分述如下：
1、2011年7月至2012年1月，在审批蔡某坤等85户位于XX滨海旅游度假区东山海蔡家村共30880平方米的农村居民建房用地申请期间，钟某某、刘某某违反土地管理法规有关划拨国有土地使用权的规定，明知蔡某坤等85户未取得县级以上人民政府的批准用地文件、国有土地划拨决定书及规划许可证等相关证明材料，仍违规审批通过并划拨上述地块至蔡某坤等85户的名下，致使该地块在未缴清土地使用权出让金的情况下（仅按照每平方米20元的价格缴纳土地使用权出让金）被转让交易至惠东县B鸿基房地产开发有限公司（使用权类型为出让）。后经惠东县G局追缴，惠东县B鸿基房地产开发有限公司分别于2015年2月28日、4月9日全额补缴土地使用权出让金共2078.25万元。
2、2012年5月至6月期间，在审批刘某强等6户位于XX滨海旅游度假区新寮东规划区共1782平方米土地的农村居民建房用地申请过程中，钟某某、刘某某违反土地管理法规有关划拨国有土地使用权的规定，明知刘某等6户未取得县级以上人民政府的批准用地文件、国有土地划拨决定书及规划许可证等相关证明材料，仍违规审批通过并划拨上述地块至刘某等6户的名下，致使该地块在未缴清土地使用权出让金的情况下（仅按照每平方米20元的价格缴纳土地使用权出让金）被转让交易至惠州市Z实业有限公司（使用权类型为出让）。后经惠东县G局追缴，惠州市Z实业有限公司于2016年2月4日全额补缴土地出让金143.2728万元。
2012年春节前，惠东县G局XX国土资源所所长罗某来（另案处理）到刘某某家中，送给其一瓶六斤装洋酒及现金4万元人民币，作为感谢其违规审批通过了蔡某坤等85户的农村居民建房用地申请。案发后，刘某某主动退缴上述4万元赃款。
惠东县人民检察院为证实起诉指控的事实，当庭宣读和出示了以下证据：书证；证人证言；被告人的供述与辩解。据此认为，被告人刘某某、钟某某身为国家机关工作人员，在土地审批时滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以滥用职权罪追究其刑事责任。刘某某利用职权，收受他人财物，为他人谋取利益，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。刘某某、钟某某犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定。刘某某身犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请求本院依法判处。
被告人刘某某辩称，我在2011年接手，在这个案件中，审批表核实完后签了名，这个审批表是国土局要求X股审查，2014年后没有再使用这种审批表了，审批表拿到国土所或者村镇办后，手续完整的就到镇府、国土局盖章。很多村民没有完善这个环节，直接到国土所受理，直到2000年都是这样操作的。85户土地居民建房用地不是我亲手划拨的，我只参加了签署审核意见，没有参与土地确权和土地转让。
辩护人陈志军辩称，第一，公诉机关指控刘某某涉嫌滥用职权罪的相关犯罪事实不能成立，刘某某审核蔡某坤等85户及刘某等6户建房用地呈报材料的行为不应认定为滥用职权犯罪，蔡某坤等85户及刘某等6户申办建房用地手续是合法、齐全、有效的，刘某某对相关用地呈报材料的审核行为没有违反土地管理法规，刘某某对相关用地呈报材料的审核与地块未缴清土地使用权出让金之间没有刑法上的因果关系，刘某某审核蔡某坤等85户农村居民建设用地的行为不应评价为犯罪行为。第二，公诉机关指控刘某某受贿罪的事实来源不清，罗某来口供存疑，不足以采信。
被告人钟某某辩称，对起诉书指控的事实和罪名没有太多意见，根据起诉书指控的事实向法庭实事求是地补充一个事实，从1986年10月开始钟某某在国土系统工作，2010年10月至2011年3月份期间担任X股股长，2011年3月至2015年6月期间担任惠东县G局副局长，主管X股和土地储备中心。在惠东县G局担任X股股长和副局长之前，1987年到2002年长期在基层国土所工作，2002年至2010年10月在惠东县G局地质矿产与测绘股股长，可以说，对土地审批管理方面的法规应该说比较熟悉，业务也比较精通，2011年至2012年期间审查涉及新寮村村民涉及的18块土地和蔡家村村民的85块土地过程中，新寮村的村民和蔡家村的村民确实没有提供起诉书中提到的县级以上人民政府的批准用地文件、国有土地划拨决定书及规划许可证等相关证明材料，他们也确实没有取得过上述这些证明材料，他们提供的材料主要是农村居民建房用地呈批表、建房许可证或建房临时证、缴费凭证、村民要求确权登记的申请书以及村委会的证明等文件材料，这些材料中的农村居民建房用地呈批表、建房许可证或建房临时证、缴费凭证等文件都是1990年至1993年期间形成的，当时国家关于土地管理的法律法规还没有现在这样完善，当时执行的是1986年颁布的《土地管理法》，那时1995年的《房地产管理法》还没有实施，2007年的《城乡规划法》也没有实施，依据当时的法律规定，乡镇一级政府是有权批准农村居民住宅建房用地的，那个阶段，农村居民建房只要通过所在的村委会、XX镇的村镇建设委员会国土所以及镇政府审批就可以取得土地修建房屋。这些农村居民建房用地呈批表就是在那个阶段由村民提出建房申请后，由所在的村委会、XX镇的村镇建设委员会、XX镇国土所和XX镇管委会根据村民的申请审批的，这个呈批表在当时送到国土局审批解决的并不是同不同意将这块土地批给村民，而是进行确权登记发证，也就是将这个呈批表报送到国土局后，国土局经过审查认为审批程序没有问题、相关费用票据齐全的话，就以有偿划拨用地性质为村民进行确权发证。并在这个呈批表的最下方签署意见。这就算彻底完成了这块土地的审批确权发证工作。但在90年代初期，由于法律不完善，村民的法律意识、权利意识也不强，很多村民拿到了农村居民建房用地呈批表并获得村委会、XX镇村镇建设委员会、XX镇国土所和镇政府审批后以为就可以当土地证使用了，客观地讲，主要原因是当时国土局没有明确规定农村居民申请办理了呈批表审批后需要多长期限内到国土局办理确权发证。而且，呈批表还注明一式四份，一份给用地户，造成很多国土所特别是沿海片国土所在呈批表审批后（有的没有到镇政府盖章，只有村镇办的意见就可以了）就将呈批表发给用地户作为建房用地凭证，没有意识到后续发证问题，一些国土所则考虑到呈批表的审批面积可能与用地户取得批地后建房的面积有出入，如果按批出的呈批面积立即给予其办理确权发证，土地证面积就会与实建面积不相符，认为建了房再确权发证较准确和完整。所以国土所在审批呈批表盖章并收费后就将表发给用地户建房。发了表给用地户后，由于当时管理比较不完善，后续用地户有没有建房，建房后是否及时办理确权发证，就没有去跟进了。用地户一般因建房后申领房产证或因土地转让、抵押需要，才会来国土局申请确权发证，国土局就给办理发证，没有来申办土地证的也就没有理他们，这样的情况一直持续，导致在惠东县乃至惠州市区域内存在大量只有通过审批的农村居民建房用地呈批表（或其他表格式审批的表）而没有办理确权发证的情况，随着1995年房地产管理法的公布以及后来陆续颁布的法律法规的不断完善，尤其是1999年开始施行国有土地划拨决定书制度之后，使用农村居民建房用地呈批表办理土地确权发证的工作就变成了一个非常明显的历史遗留问题，之所以称之为历史遗留问题，是因为这些农村居民建房用地呈批表如果依据现行法律法规的规定程序处理肯定是处理不了的，因为他们根本拿不出根据现行法律所规定取得划拨土地须取得的县级以上人民政府的批准用地文件、国有土地划拨决定书及规划许可证等相关证明材料，但是依据村民提出申请时的1993年前后的法律规定，农村居民建房用地呈批表已经经过了当时的有权机关乡镇一级人民政府批准，你不能说因为法律改变了就无效了。如果县政府和国土局确认这些呈批表和审批行为无效，一是对法律不尊重，二是严重影响政府权威，甚至会导致持有农村居民建房用地呈批表的用地户上访引发群体性事件，影响社会稳定。在这样的情况下，惠东县G局（包括其他县、市），对这些历史遗留问题采取了承认当时乡镇政府的审批效力，继续给予确权发证的做法，在2000年之前，这些农村居民建房用地呈批表根本不需要X股审查，直接就可以拿到G局发证办（后来的地籍股）办理确权发证手续。后来惠东县G局认为这些农村居民建房用地呈批表虽然是经过原来乡镇一级人民政府审批的，但在表格填写内容，收费等审查方面可能存在不规范的方面，需要有部门在程序上和形式上进行审核把关，因此，才制作了一个专门用来对农村居民建房用地呈批表进行审查确认的农村居民建房用地审批表，并规定由X股签署审查意见。这张农村居民建房用地审批表虽然名称上叫审批表，实际上是一种确认表，就是对原来乡镇国土所、镇政府依据村民申请已经审批的农村居民建房用地呈批表的一种程序上的确认。而用地户手里的农村居民建房用地呈批表名为呈批表，实际上是审批表，是当时的乡镇一级政府审批农村居民建房用地的一种审批形式，因为乡镇政府的公章加盖在农村居民建房用地呈批表，而国土局依据乡镇政府审批的土地面积等数据在农村居民建房用地呈批表的最后一栏标注具体的用地性质（有偿划拨）和发证意见（准予发证），并加盖惠东县G局印章和庄某局长的人名章。因此，对于农村居民建房用地审批表上签署意见与依据现行法律法规新批准有偿划拨用地的行为存在根本区别。对于这样在惠东县国土局设定并要求本人审查的《农村居民建房用地审批表》（实质为审查表）上审查确认有无明确地类、有无明确使用面积、有无收费、审批时间是何时等内容上审签，而不是在用地批准文件的《农村居民建房用地呈批表》上审签行为是否属于犯罪行为，请求公诉人和法院明查。对于后来村民申请补出让（土地使用权变更登记）、转让（转让登记）行为，本人不知情，也未参与，也不是本人的业务，村民补出让、转让行为可以发生也可以不发生；收费可以按县政府[1999]36号文规定收20每平方米，也可以按国土资源部[1992]1号文的规定按不低于标定低价40%收取。村民申请补出让以及土地交易中心补交地价，收费价格的确定是否是因本人参与土地初始确权登记的前期确认过程而产生或造成的，也请公诉人和法院依法审查认定。
辩护人钟洪青辩称，第一、公诉机关指控钟某某涉嫌滥用职权犯罪的事实不清，证据不够确实充分，不能认定钟某某滥用职权罪成立；第二、钟某某主观上没有犯罪故意，客观上实施的行为与“造成损失”这一危害结果没有刑法上的因果关系，不符合滥用职权罪的犯罪构成要件，宝安公司85宗土地在侦查机关立案时没有实际损失，不应评价为犯罪；第三，若认定钟某某构成犯罪，其存在自首行为，且属于初犯偶犯，认罪悔罪态度好，主观恶性和社会危害性小，符合缓刑的适用条件。
四、审理查明的事实和证据
经审理查明：2012年5月至6月期间，被告人钟某某、刘某某在审批刘某强等6户位于XX滨海旅游度假区新寮东规划区共1782平方米土地的农村居民建房用地申请过程中，钟某某、刘某某违反土地管理法规有关划拨国有土地使用权的规定，明知刘某等6户未取得县级以上人民政府的批准用地文件、国有土地划拨决定书及规划许可证等相关证明材料，仍违规审批通过并划拨上述地块至刘某等6户的名下，致使该地块在未缴清土地使用权出让金的情况下（仅按照每平方米20元的价格缴纳土地使用权出让金）被转让交易至惠州市Z实业有限公司（使用权类型为出让）。后经惠东县G局追缴，惠州市Z实业有限公司于2016年2月4日全额补缴土地出让金143.2728万元。
2012年春节前，惠东县G局XX国土资源所所长罗某来（另案处理）到刘某某家中，送给其一瓶六斤装洋酒及现金4万元人民币，作为感谢其违规审批通过了蔡某坤等85户的农村居民建房用地申请。案发后，刘某某主动退缴上述4万元赃款。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证明：
1、立案决定书，证实侦查机关合法启动了本案的侦查程序。
2、到案经过、取保候审决定书，证实侦查机关以滥用职权罪、受贿罪对被告人钟某某、刘某某于2016年1月20日进行立案侦查，当日两人均被惠东县公安局取保候审。
3、广东省暂时扣留财物收据，证实刘某某退赃4万元。
4、惠东县G局出具的“B鸿基房地产地价款收缴的情况说明”；惠东县G局向县政府“B鸿基30880平方米商住用地追缴土地出让金等有关问题的请示”；惠东县人民政府办公室复函；证实B鸿基房地产开发有限公司应扣除原按每平米20元土地出让金共61.73万元，重新向政府补缴土地出让金794.262万元。
5、国有建设用地使用权出让合同，证实2015年2月28日，惠东县G局作为出让方，向受让方B鸿基房地产开发有限公司转让了面积30880平米的土地，宗地编号10040XX。
6、收据，证实B鸿基房地产开发有限公司补缴土地出让金794.262万元。
7、惠东县国土局出具的“B鸿基房地产开发有限公司土地转让统计，证实蔡某2等85宗土地转让B鸿基公司的相关信息（国土证号、地号、面积、用途、坐落地、交易价格和日期）。
8、县政府工作会议纪要,证实县政府2015年4月13日印发同意补缴794.262万元土地出让金。
9、惠东县G局“追缴东山海30880平米土地权益地价”的请示，证实惠东县G局追缴东山海30880平米土地权益地价1283.988万元。
10、县政府批复，证实县政府同意追缴东山海30880平米，划拨地权益价款1283.988万元。
11、收据B140，证实B鸿基房地产开发有限公司2015年4月9日补缴土地出让金1283.988万元。
12、惠东县B鸿基房地产开发有限公司土地转让统计表、惠州Z实业有限公司土地转让统计表，证实蔡某坤等85户居民向惠东县B鸿基房地产开发有限公司转让位于XX东山海地段土地共30880平方米土地使用权，刘某等6户居民向惠州Z实业有限公司转让位于XX新寮村土地共1782平方米土地使用权。
13、《关于划拨土地补出让业务规范流程和惠东县B鸿基房地产开发有限公司划拨地补出让的地价款收缴情况说明》，证实惠东县B鸿基房地产开发有限公司须全额补缴土地使用权出让金共2078.25万元。
14、惠东府纪（2016）8号、惠东府办函（2016）29号、《关于缴交位于XX东山海地段的1782平方米住宅用地出让金的通知书》，证实惠州市Z实业有限公司须全额补缴土地出让金143.2728万元。
15、广东省政府性资金通用票据，证实惠州市Z实业有限公司已于2016年2月4日全额补缴土地出让金143.2728万元。
16、土地估价报告（粤三瑞[2015]估字第DH15号），证实经过有资质的第三方评估公司对惠州市Z实业有限公司位于XX滨海旅游度假区新寮东规划区共1782平方米土地使用权于2012年发证时的市场价值进行评估，评估土地总地价146.8368万元。
17、惠东编（2010）56号文件、惠东国土资党组（2011）3号文件、惠东国土资党组（2011）5号文件、惠东国土资党组（2012）4号文件，证实经过任命，刘某某于2011年3月30日起为惠东县G局建设X股股长；钟某某于2011年1月25日起为惠东县G局党组成员、副局长；二人均为国家工作人员。
18、户籍证明，证实被告人刘某某、钟某某的个人基本信息，均年满十八周岁，具有完全刑事责任能力，依法应当承担完全刑事责任。
19、证人证言
（1）罗某来证人证言，证实大概12年快过年的一天晚上，当时罗某来一个人在家，苏顺来到罗某来家（某花园X栋506）跟罗某来说，现在临近过年，为感谢钟局在之前XX村民办理申请划拨土地确权这件事上支持和帮助，想麻烦罗某来帮他转交些礼品给钟局。推脱不过，罗某来就答应了，于是苏就将他准备好的礼品袋报上来，罗某来看了下，袋子装的是一瓶六斤装洋酒，酒旁边放着四叠、总额4万元人民币现金。收下礼品袋后的一天中午，罗某来打电话给钟某某问他在不在，钟某某说在家，罗某来便搭摩托去到钟某某家（M花园）。罗某来把苏顺叫罗某来转交给钟某某的礼品袋放在他家的客厅里，当时钟某某的老婆也在家。罗某来跟钟某某说这个礼品袋是苏顺为了感谢你在之前XX村民办理第一手土地划拨确权中的用地审批而托罗某来转交的，闲聊几句罗某来就离开了。收下苏顺礼品袋的第二天，罗某来打电话问刘某某在不在家，他说在家，罗某来便打摩托车去到刘某某的家里，站在门口把苏顺叫罗某来转交给他的礼品袋提给了他。罗某来跟刘某某说这个礼品袋是苏顺为了感谢你在XX村民办理第一手土地划拨确权中的用地审批而托罗某来转交的。从罗某来进入钟某某家开始，一直到罗某来离开他家这段时间里，钟某某都没有打开礼品袋查看里面的物品。
（2）赖某军证人证言，证实赖某军与罗某来一起到惠东县国土局找相关领导办理涉案土地供地、用地、确权、转让的详细经过。刘某某、钟某某在审批过程中提出过质疑，但最终还是审批通过了。
（3）顾某证人证言，证实其为现X股负责人，用地审批的合法流程。
（4）李嘉艺证人证言，证实了用地审批的合法流程。
20、被告人供述与辩解
（1）钟某某供述与辩解，证实依照相关法律法规的规定，惠东县国土局审核建设用地的供地工作一般分两种情况，第一种是划拨用地供地工作，第二种是出让土地的供地工作。关于划拨用地的供地工作，用地单位根据项目要求向县政府或县国土局提出用地书面申请后（向县政府提出的申请则由县政府转交县国土局进行处理），县国土局的土地储备中心将涉及的地块资料（省、市的关于农转征批复文件、征地补偿手续、收储某、宗地界线图）移交X股，X股收到用地单位的书面申请，再根据该土地资料去函住建部门，要求住建部门出具规划设计条件书或规划意见，后X股组织划拨供地方案经县国土局会审后报县政府审批。经县政府用林用海用地领导小组会议审议后，县政府向县国土局发出批复函，县国土局X股即拟定划拨决定书及用地批准文件，经局领导审批后进行公示，公示结束后县国土局就发文给用地单位，用地单位凭划拨决定书、县国土局的用地批准文件、规划许可前往地籍股办理确权登记。另外，关于出让土地，针对旅游、工业商品住宅等经营性用地一般采取出让方式，县国土局的土地储备中心将涉及的地块资料移交X股，X股根据土地资料去函住建局，要求其出具规划设计条件书或规划意见，后X股组织出让供地方案（确定是否协议出让还是招标拍卖挂牌）经县国土局会审后报县政府审批。经县政府用林用海用地领导小组会议审议后，县政府向县国土局发出批复函，说明是否同意出让，确定是否以协议出让的形式还是招标拍卖挂牌的形式进行出让，确定出让底价或起始价。如需招标拍卖挂牌，县国土局X股根据县政府复函委托公共资源交易中心进行挂牌交易。县国土局根据公共资源成交确认书，办理出让合同签订以及用地批准文件签发手续。用地单位根据出让合同以及县国土局的批准用地文件到住建部门办理规划许可及到地籍股办理确权登记。如需协议出让，X股代表县国土局负责在土地市场监察网上发布协议出让的土地公告，接受用地单位报名。如只有一个用地单位申请，按照协议方式，与用地单位协商价格。如果该协商交易的价格高于底价，就按照该价格成交。如两个或以上用地单位申请，则采取招标拍卖挂牌的方式出让。蔡某坤等85户位于XX滨海旅游度假区东山海蔡家村地段的划拨用地是大约2011年8月、9月、10月（具体时间钟某某记不清楚），X股股长刘某某及XX国土所所长罗某来一起来钟某某办公室，向钟某某提交约20多份的XX东山海蔡家村地段的用地审批材料。钟某某看了这些材料，发现这20多份材料都是蔡家村的申请完善用地审批手续，每一份都有《农村居民建房用地呈批表》，但均没有《惠东县国土局土地管理收费统一票据》、规划图（按照XX审批土地的惯例地块较大、用地户多的一般附有规划图），以及一次性提交同一地段报批的材料数量之多不符合常理因此钟某某怀疑这批材料造假，于是钟某某当场把这些材料退回给刘某某及罗某来，叫他俩去核实清楚。大约一个星期后（具体时间钟某某记不清楚），庄某局长来到钟某某办公室交待工作时向钟某某提及前段时间罗某来提交给钟某某关于XX蔡家村的划拨土地审批材料钟某某没有同意审批，他还提到这是县委县政府推动的美食街项目，合理的就让钟某某审批通过。接着钟某某就把自己对这些材料的怀疑之处向庄某局长汇报，但庄某没有说什么，就是要钟某某把该办的就办了。然后又过了一个星期，罗某来及刘某某又拿了上述20份的材料给钟某某审批，在这些材料里新增了村委规划图，还有一张写有75户人交费的《惠东县国土局土地管理收费统一票据》。罗某来、刘某某说要钟某某审批通过。罗某来还对钟某某说这是XX镇政府推动的美食街项目，已经建成了的，现在只不过来完善相关审批用地手续。钟某某心有疑虑，所以当场打电话给庄某局长，说罗某来又把上次20多份的材料拿给钟某某审批，现在增加了规划图和收费票据，现在怎么做？庄某在电话里说，既然有《农村居民建房用地呈批表》、规划图、《惠东县国土局土地管理收费统一票据》，又是县委县政府推动的项目，该办的就把它给办了，不要影响项目的推进。于是钟某某就同意办理了。钟某某对罗某来说这些都是旧表，不知道是不是假的，如有问题，罗某来要负全责，罗某来说这些表是以前办的，保证是真实的。接着，钟某某要求罗某来按照申请日期把这些表格分几次通过刘某某审核后提交钟某某审批，钟某某也全都审批通过了，接着国土所就将钟某某已审批通过的材料，交由国土所送交地籍股办理确权登记到个人，及办理那些人的国有土地使用权证（使用权类型为有偿划拨），但钟某某不记得具体审核了多少次多少份。庄某对钟某某交待“把合理的就批了”的意思是让钟某某把罗某来送上来的有关XX东山海蔡家村的划拨用地审批表都批了。钟某某记得当时其拿到刘某等6户18宗地位于XX镇新寮东规划区用地的划拨用地审批材料时，没有认真仔细审核材料，也不知道这些需要划拨的用地的具体位置，也没有审核材料的真实性，最后钟某某把这些材料全部审批通过了。接着国土所就将钟某某已审批通过的材料交由XX国土所送交地籍股办理确权登记到个人，办理了国有土地使用权证，使用权类型为划拨（有偿）。当时钟某某审批时没有发现相关问题，现在认真回想，在《农村居民建房用地呈批表》的审批栏里有些只有公章没有签名，《建房许可证》上标注“从发证之日起一年后仍未动工的此证作废”，按照该许可证签注的时间，该证早已过期失效。钟某某没有验证所盖公章的真实性。钟某某记不清楚有无人因刘某强等6户位于XX滨海旅游度假区新寮村东规划区的划拨用地申请向钟某某打招呼，钟某某没有收过相关好处费。依照用地审批相关法律法规的规定，XX滨海旅游度假区东山海蔡家村地段及XX滨海旅游度假区新寮村东规划区的用地报批过程中提交的材料应当包括县级以上人民政府的批复文件及县级以上人民政府城乡规划部门出具的规划证明材料。但上述两宗土地的划拨用地报批过程中提交的材料经钟某某审核过，均没有包含县级人民政府的批复文件及县级人民政府城乡规划部门出具的规划证明材料。依照现行法律法规的规定，土地出让金应按不低于土地评估价40%收取，上述地块按照每平方米20元的价格收取土地出让金是不符合法律规定。
（2）刘某某供述与辩解，证实刘某某作为X股股长，负责X股的全面工作，主要有以下几项职责：建设X股是负责建设用地使用权供应、流转工作；拟订地价政策，指导土地定级和基准地价、标定地价的制定与公布工作；审核划拨土地使用权处置方案；负责建设用地的报批工作等其他事项；分管X股的局领导是钟建鸣副局长。具体事项第一种是划拨用地供地工作，第二种是出让土地的供地工作。关于划拨用地的供地工作，用地单位根据项目要求向县政府或县国土局提出用地申请后（向县政府提出的申请则由县政府转交县国土局进行处理），县国土局的土地储备中心将涉及的地块资料（省、市的关于农转征批复文件、征地补偿手续，收储某、宗地界线图）移交X股，X股根据土地资料去函住建局，要求其出具规划设计条件书或规划意见，后X股组织划拨供地方案经县国土局会审后报县政府审批。经县政府用林用海用地领导小组会议审议后，县政府向县国土局发出批复函，县国土局X股拟定划拨决定书及用地批准文件，经局领导审批后进行公示，公示结束县国土局就发文给用地单位，用地单位凭划拨决定书、县国土局的用地批准文件、规划许可前往地籍股办理确权登记。另外，关于出让土地，针对旅游、工业商品住宅等经营性用地（不属于划拨用地目录范围的土地）采取出让方式，县国土局的土地储备中心将涉及的地块资料移交X股根据土地资料去函住建局，要求其出具规划设计条件书或规划意见，后X股组织出让供地方案（确定是否协议出让还是招标拍卖挂牌）经县国土局会审后报县政府审批。经县政府用林用海用地领导小组会议审议后，县政府向县国土局发出批复函，说明是否同意出让，确定是否以协议出让的形式还是招标拍卖挂牌的形式进行出让，确定出让底价或起始价。如需招标拍卖挂牌，县国土局X股根据县政府复函委托公共资源交易中心进行挂牌交易。县国土局根据公共资源成交确认书，办理出让合同签订以及用地批准文件签发手续。用地单位根据出让合同以及县国土局的批准用地文件办理规划许可及确权登记。如需协议出让，X股就在土地市场监察网上发布协议出让的土地公告，接受用地单位报名。如只有一个用地单位申请，按照协议方式，与用地单位协商价格。如果该协商交易的价格高于底价，就按照该价格成交。如两个或以上用地单位申请，则采取招标拍卖挂牌的方式出让。
2011年5月左右，XX国土所所长罗某来和办事员赖某军拿着刘某等6户18宗土地的申请用地报批材料过来县国土局X股办理，罗某来对刘某某说这是庄某局长朋友在XX的一个项目用地，庄某局长交待要抓紧审批通过。当时刘某某带着罗某来一起去钟建鸣副局长办公室向其汇报这个情况，钟建鸣说先跟庄某局长核实一下，他们怎么核实刘某某不清楚。过了几天，罗某来和赖某军对刘某某说钟建鸣已经同意审批，你先在《农村居民建房用地审批表》上填写好意见，再交由赖某军呈交钟建鸣副局长审批。于是刘某某就在《农村居民建房用地呈批表》上填写了审核通过的意见，后来刘某某也看到钟建鸣副局长也在该表上填写了审核通过的意见。然后赖某军就拿着这些审批通过的《农村居民建房用地审批表》到吴某那里办理盖章手续，即盖上“同意划拨（具体平方米数）”的公章以及庄某的印章。然后XX国土所即可凭上述材料到地籍股办理初始登记，确权发证（确权到个人，使用权类型为有偿划拨）。在审核上述用地过程中，XX国土所所长罗某来跟刘某某打招呼说这是庄某局长交待要审核通过的，说是他的朋友在XX的一个项目，刘某某没有收到罗某来或其他人送给其的好处费。蔡某坤等85户位于XX滨海旅游度假区东山海蔡家村地段的用地当时分几批呈报审批，但具体分了多少批刘某某记不清楚。2011年8月的一天（具体日期记不清楚了），XX国土所所长罗某来送了第一批（大约几十户，具体多少户刘某某记不清楚）东山海蔡家村地段的《农村居民建房用地呈批表》、《建房许可证》到刘某某办公室，刘某某审查了这些材料，发现这几十份材料都是蔡家村的申请用地审批手续，位于同一地段，且数量太多，怀疑有问题，于是刘某某请示钟建鸣副局长，钟局也怀疑这些申请材料有问题，于是让罗某来把该地的收费票据和规划图拿过来看。后来罗某来将该地块的《惠东县国土局土地管理收费统一票据》、规划总图拿过来给刘某某们看，但是他拿给刘某某们看的规划图都是盖村委会公章的村规划图。当时钟建鸣副局长问罗某来这些材料是否真实。罗某来说《农村居民建房用地呈批表》均不是他经办的,但他没有说是否真假。刘某某记得当时刘某某和钟建鸣副局长都没有明确同意签办这些申请审批材料。大约过了几天（具体时间记不清楚），执法监察大队陈惠明大队长过来刘某某办公室，询问刘某某蔡某坤等几十份位于XX东山海蔡家村地段的申请审批地块有无审批，并说这是县政府推动的美食街项目，刘某某的朋友（没有说具体名字）参与经营这个项目，让刘某某抓紧审批通过。后来又隔了几天（具体时间记不清楚），陈惠明大队长叫刘某某去钟建鸣副局长办公室，陈惠明说这是县政府推动的项目，又说他的朋友参与经营这个项目，让刘某某和钟建鸣抓紧审批通过。后来，刘某某问钟局是否要办理通过。钟局当时当着刘某某的面打电话给庄某局长请示，具体他们在电话里如何沟通的刘某某不清楚，事后钟局向刘某某转述庄局的原话：“这是县政府推动的美食街项目叫刘某某自己看着办”（意思是让刘某某抓紧办理）。于是刘某某和钟建鸣副局长领会了庄局长的意见，即让XX国土所办事员赖某军制作《农村居民建房用地审批表》，刘某某在该表签了同意意见后，呈交钟建鸣副局长审批，钟建鸣副局长在该表上批“请庄局审批”，随后交给赖某军呈交庄某局长审批。后来XX国土所赖某军（记不清楚是赖某军还是罗某来）又拿了上述地块的新的《农村居民建房用地审批表》叫刘某某重新审批，并说庄局要求钟建鸣副局长在该表上审批通过而不是呈交庄某局长审批。刘某某就重新在该审批表上审批通过，钟局也在该表上直接审批同意。后来XX国土所又送了几批位于蔡家村地段的申请用地办证材料到X股审批，刘某某和钟建鸣也参照第一批在《农村居民建房用地审批表》予以审批通过了。接着，XX国土所的人就拿着审批通过的《农村居民建房用地审批表》到吴某那里办理盖章手续，即盖上“同意划拨（具体平方米数）”的公章以及庄某的印章。然后XX国土所即可凭上述材料到地籍股办理初始登记，确权发证（确权到个人，使用权类型为有偿划拨）。刘某某在审核时发现都是同一地段同一时间申请一户多宗土地的情况，各户面积偏大，连片集中，比较异常。当时没有认真审核材料，现在经刘某某认真查看上述材料，上述材料中的《农村居民建房用地呈批表》的审批栏里有些只有公章没有签名，而且《建房许可证》上标注“从发证之日起一年后仍未动工的此证作废”这句话，当时《建房许可证》应该不可以作为申请确权的凭证。当时刘某某没有仔细看就审批通过了，因为上述的申报材料在审批的过程中都有局领导打招呼。当时刘某某没有认真去考虑上述《农村居民建房用地呈批表》是否真实的问题。上述土地在用地报批过程中提交的材料中均没有包含县级人民政府的批复文件及县级人民政府城乡规划部门出具的规划证明材料。刘某某当时审批蔡某坤等85户、刘某强等6户分别位于XX滨海旅游度假区东山海蔡家村地段及XX滨海旅游度假区新寮村东规划区的申请确权的土地材料时，与当时施行的土地管理法律法规存在冲突。按照当时的土地管理法律法规，上述地块的用地报批材料应当包括县级人民政府的批复文件及县级人民政府城乡规划部门出具的规划证明材料。根据《土地登记办法》第二十六条规定，依法以划拨方式取得国有建设用地使用权的，当事人应当持县级以上人民政府的批准用地文件和国有土地划拨决定书等相关证明材料，申请划拨国有建设用地使用权初始登记。根据《城乡规划法》的第三十七条规定，在城市、镇规划区内以划拨方式提供国有土地使用权的建设项目，经有关部门批准、核准、备案后，建设单位应当向县城乡规划主管部门提出建设用地规划许可申请，由县城乡规划主管部门依据控制性详细规划核定建设用地的位置、面积、允许建设的范围，核发建设用地规划许可证。建设单位在取得建设用地规划许可证后，方可向县土地主管部门申请用地，经县级以上人民政府审批后，由土地主管部门划拨土地。其后X股还参与上述地块的相关办证过程，后来地籍股及交易中心继续办理了上述地块的具体事宜，X股就再没有参与上述地块的办理。2015年3月，惠州市纪委来刘某某单位调查时，刘某某才知道蔡某坤等85户位于XX东山海蔡家村地段用地是先由X股审核通过后，由XX国土所交到地籍股确权到个人并发证（使用权类型为有偿划拨）。接着XX国土所将这些材料的土地登记材料交到土地交易中心，将这些地块的划拨补出让以及转让这两个步骤同时办理，即在《国有土地使用权出让合同》（划拨土地使用权补办出让合同）上的“受让方”应是该地块的原权利人，即蔡某坤等人，而不能是“惠东县B鸿基房地产开发有限公司”。由于东山海蔡家村地块划拨补出让，以及转让同时办理，才在《国有土地使用权出让合同》（划拨土地使用权补办出让合同）的“受让方”一栏里出现“惠东县B鸿基房地产开发有限公司”。接着土地交易中心以每平方米20元的价格收取了该地块的土地出让金，并由地籍股核准办理了转让确权登记，并颁发新的土地使用权证，使用权类型为出让。刘某等6户18宗土地位于XX东山海新寮村地段用地是先由X股审核通过后，由XX国土所交到地籍股确权到个人并发证（使用权类型为有偿划拨）。接着XX国土所将这些材料的土地登记材料交到土地交易中心办理划拨补出让手续，受让方为刘某等个人，土地交易中心以每平方米20元的价格收取了该地块的土地出让金，由地籍股办理个人新的国有土地使用权证（使用权类型为出让）。办了出让手续后，根据个人申请，就到土地交易中心办理个人转让手续，将该地块分别卖给Z公司，土地交易中心再将上述材料转到地籍股，并由地籍股核准办理了转让确权登记，颁发新的土地使用权证，使用权类型为出让。依照当时的法律法规的规定，土地出让金应按不低于土地评估价40%收取，上述地块按照每平方米20元的价格收取土地出让金是不符合相关法律规定。蔡某坤等85户位于XX滨海旅游度假区东山海蔡家村地段那块地，当时美食街项目在那里建了一些临时建筑，那里已经可以进行经营活动了，所以相当于补办初始登记确权手续，继而再通过土地转让交易的形式转给相关公司；而刘某强等6户位于XX滨海旅游度假区新寮村东规划区的地块，当时刘某某猜应该是相关村民希望将那些地块的证件办理下来，并办成使用权类型为划拨有偿的形式，等那些地块升值后，再通过转让交易的形式将地块卖给相关公司赚钱。当时刘某某在国土交易中心办理这种类型的土地交易一般都是参照县政府1999年36号文件以每平方米收取20元土地出让金，所以这类型的土地交易比起招标、拍卖、挂牌的形式获得的土地就存在利润空间，因为不需要按照招标、拍卖、挂牌的土地缴纳更多的土地出让金，而且土地先被确权后也可以等它们升值再卖。
2012年春节前，XX国土所所长罗某来拿着一个礼品袋去到刘某某位于怡景湾13栋10楼C座的家，他说感谢刘某某在XX办理第一手土地划拨确权中的用地审批的工作支持，并交给刘某某一个礼品袋。他走了以后，刘某某打开来看，里面装有一瓶蓝带洋酒，酒旁边放着四叠、总额4万元的人民币现金，该钱已被刘某某用于生活开支之中。
以上证据均来源合法，内容真实，应予采信。此外，还有被告人刘某某、钟某某的庭审笔录、审讯光盘予以佐证。
关于本案，具体评析如下：关于机关指控被告人刘某某、钟某某在审核B公司位于XX滨海旅游度假区的“B.红海湾”30880平方米项目土地转让交易期间，造成国家损失2078.25万元国家损失，构成滥用职权罪。经查，国家审计署在审计惠东县国土局时曾指出该局用表格式收取土地出让费不规范，该局于对全局收取出让费进行自查自纠，还派人到B公司以及税务部门核实，发现问题后，以该局的名义向惠东县人民政府请示，县政府批复，证实县政府同意追缴东山海30880平米，划拨地权益价款1283.988万元，B鸿基房地产开发有限公司于2015年4月9日补缴土地出让金1283.988万元。根据《全国人民代表大会常务委员会<中华人民共和国刑法>第九章渎职罪主体适用问题的解释》第八条“本解释规定的‘经济损失’是指渎职犯罪或者与渎职犯罪相关联的犯罪立案时已经造成的财产损失，包括为挽回渎职犯罪所造成损失而支付的各种开支、费用等。立','2018-09-26
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第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第十八条由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：
（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限； （二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起9０日；
（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起9０日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
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