陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民初291号
原告山煤国际能源集团山西辰天国贸有限公司，住所地山西省太原市府西街9号王府商务大厦25层。
法定代表人张瑞波，总经理。
委托代理人秦永雄，山西黄河律师事务所律师
委托代理人章治鹏，山西黄河律师事务所律师。
被告山西月明鑫能源产业集团有限公司，住所地山西省古交市镇城底镇阴家沟村。
法定代表人王亮明，总经理。
委托代理人马永哲，山西锋镝律师事务所律师。
被告王月明，男，1957年12月5日出生，汉族。
委托代理人马永哲，山西锋镝律师事务所律师。
被告古交市日月热电有限公司，住所地山西省古交市镇城底镇阴家沟村。
法定代表人王月明，总经理
委托代理人马永哲，山西锋镝律师事务所律师。
原告山煤国际能源集团山西辰天国贸有限公司与被告山西月明鑫能源产业集团有限公司（以下简称月明鑫公司）、王月明、古交市日月热电有限公司（以下简称日月公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山煤国际能源集团山西辰天国贸有限公司的委托代理人秦永雄、章治鹏，被告月明鑫公司、王月明、日月公司的共同委托代理人马永哲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告山煤国际能源集团山西辰天国贸有限公司诉称，原告于2010年开始，向被告月明鑫公司采购机制冶金焦和洗精煤。在此过程中，被告日月公司向原告提供抵押担保，被告王月明向原告提供个人连带保证。在交易过程中，被告月明鑫公司未能按照约定向原告提供货物，形成对原告的债务。2014年5月21日和5月30日，原告与被告月明鑫公司、日月公司及王月明经协商一致，签订了编号为CT-
YMX-2014号《补充协议》和编号CT-
YMX-2014-1号《补充协议》。协议约定，被告月明鑫公司承诺于2015年5月20日前还清对原告的欠款，在全部欠款实际清偿前，被告月明鑫公司按照每年7%的标准支付违约金；被告日月公司提供的抵押担保及被告王月明提供的个人连带保证继续有效。协议签订后，虽经原告多次催要，被告月明鑫公司至今未偿还对原告的债务，被告王月明及被告日月公司亦未履行担保义务，请求法院判令：一.被告月明鑫公司偿还原告欠款人民币5900万元及至实际欠款清偿之日的违约金（计算至2016年8月15日为1204.58万元）；二.被告王月明对全部债务承担连带保证责任；三.被告日月公司承担抵押担保责任，对抵押物予以拍卖、变卖，由原告在上述债务范围内优先受偿；四.本案全部诉讼费用由各被告承担。
被告月明鑫公司答辩称，本案欠款本金总额为5000万元，原告将900万元作为本金没有依据，该900万元是以5000万元为基数按照年息12%计算所得；对于原告主张的违约金，被告提以下几点异议：（一）计算违约金的总基数应为5000万元，不应该是5900万元，原告将900万元作为本金按照年息7%计算，属于重复计算，不公平也不合法，特别是其中的600万元，双方没有约定违约责任；（二）原告主张的违约金过高（截止2016年8月15日，违约金达1204.58万元）。根据《最高人民法院关于适用﹤合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：违约金的总额，一般不应超过违约造成损失的30%。本案中，原告的损失应以其存款利息的损失为基准比较公平（该笔钱，做生意可能挣，也可能赔，原告也不能发放贷款，以存款利息为准比较公平），而央行最新的存款基准利率三年或五年定期为2.75%，据此，原告主张的违约金比例不应超过2.75%×1.3=3.57%，原告主张每年按7%的标准向其支付违约金过高，请法院依法予以减少，驳回原告不合理的诉讼请求。
被告王月明答辩称，同意被告月明鑫公司的答辩意见，愿意在合法合理的范围内按照合同约定承担保证责任。
被告日月公司答辩称，同意被告月明鑫公司的意见，愿意在合法合理的范围内按照合同约定承担责任。
经审理查明，2011年9月15日，原告（乙方）与被告月明鑫公司（甲方）签订编号CT-
YMX-1101《合作销售协议》，约定：现双方当事人就甲方产品销售合作事宜于题述时间和地点约定如下。第一条标的物甲方所机制冶金焦、洗精煤。第二条合作销售方式乙方以现汇或承兑预付款的方式买断甲方未来一定量产品的销售权，由双方共同寻找下家客户，由乙方将该约定量的产品销售给下家客户。第三条预付款乙方同意将2011年9月15日前乙方在甲方账面留存的5000万元（不足的部分补助）做为预付款。第四条数量确定本协议项下合作销售数量（即乙方以预付款方式买断的甲方销售权）不少于30万吨。甲方确保在2012年9月14日前将总计不少于30万吨的产品以本协议约定的方式交由乙方销售给下家客户。第六条未完成约定交易量时的处理无论因为何种原因（包括但不限于下述列举的情形），双方未能在2012年9月14日前完成本协议第四条约定的交易量的，则甲方应将未完成交易量部分所对应的乙方预付款在前述期限届满后的3日内退还乙方，同时应按照本部分金额的12%向乙方支付补偿金：1.甲方因其自身产能等原因未能在前述期限前足量交付本协议第四条约定的销售数量的。或：2.甲乙双方因无法就分批销售中某次销售的数量、该批次的结算价格、具体品质、交付时间等达成一致，而导致在前述期限前无法办成本协议第四条约定的销售数量的。或：3.双方未能找到足量的合适下家而导致无法完成本协议第四条约定的销售数量的。或：4.其他任何因不可抗力或者国家政策法律变化等原因导致在前述期限前无法完成本协议第四条约定的销售数量的。本条款解释示例如下：假设：无论因为何种原因，甲乙双方在2012年9月14日前总计通过分批的《销售合同》完成的交易量为20万吨，则双方未完成的交易量为30-20=10万吨，则甲方应在2012年9月18日前向乙方支付如下款项：（1+12%）10/30×5000万元。协议还约定了其他内容。
2011年9月15日，原告（债权人）与被告月明鑫公司（债务人）、被告王月明（保证人）签订《保证合同》，约定：基于债权人原告与债务人被告月明鑫公司于2011年9月15日签订了编号为CT-
YMX-1101的《合作销售协议》（以下简称《合作销售协议》），为保障债权人原告债权的实现，保证人被告王月明自愿为债务人就上述《合作销售协议》的相关债务提供保证担保。现经各方当事人好友协商，订立本保证合同。第一条保证债权本保证合同中保证人保证的债权如下：1.被保证的主债权是指在上述《合作销售合同》项下原告对被告月明鑫公司享有的全部债权，即保证人原告对被告月明鑫公司在该《合作销售协议》项下的全部债务向债权人承担连带保证责任；2.该《合作销售协议》为本合同的主合同。第二条保证方式保证人提供的保证为连带责任保证。只要主要合同项下任何单笔债务履行期限届满，债务人没有履行或者没有全部履行其债务，债权人即有权直接要求保证人承担保证责任。第三条保证范围相应的全部债权，包括但不限于合同主债权、主债权利息、违约金、实现债权的费用等。第四条保证期间一.保证期间自债务履行期届满之日起两年止，对于主合同项下的各单笔债务，依每单笔债务到期之日起分别计算；二.若发生法律、法规规定或主合同约定的事项，债权人宣布债务提前到期的，保证期间至债务提前到期之日起两年止。合同还约定了其他内容。
2012年9月5日，原告（乙方）与被告月明鑫公司（甲方）签订编号CT-
YMX-1101A《合作销售协议》，约定：现双方当事人就甲方产品销售2012-2013年度合作事宜于题述时间和地点约定如下：第一条标的物甲方所机制冶金焦、洗精煤。第二条合作销售方式乙方以现汇或承兑预付款的方式买断甲方未来一定量产品的销售权，由双方共同寻找下家客户，由乙方将该约定量的产品销售给下家客户。第三条预付款乙方同意将2012年9月15日前乙方在甲方账面留存的5000万元（不足的部分补助）做为预付款。但甲方仍应就双方于2011年9月15日签订的《合作销售协议》（编号CT-
YMX-1101）承担违约及其他相关责任。第四条数量确定本协议项下合作销售数量（即乙方以预付款方式买断的甲方销售权）不少于30万吨。甲方确保在2013年9月14日前将总计不少于30万吨的产品以本协议约定的方式交由乙方销售给下家客户。第六条未完成约定交易量时的处理无论因为何种原因（包括但不限于下述列举的情形），双方未能在2013年9月14日前完成本协议第四条约定的交易量的，则甲方应将未完成交易量部分所对应的乙方预付款在前述期限届满后的3日内退还乙方，同时应按照本部分金额的12%向乙方支付补偿金：1.甲方因其自身产能等原因未能在前述期限前足量交付本协议第四条约定的销售数量的。或：2.甲乙双方因无法就分批销售中某次销售的数量、该批次的结算价格、具体品质、交付时间等达成一致，而导致在前述期限前无法办成本协议第四条约定的销售数量的。或：3.双方未能找到足量的合适下家而导致无法完成本协议第四条约定的销售数量的。或：4.其他任何因不可抗力或者国家政策法律变化等原因导致在前述期限前无法完成本协议第四条约定的销售数量的。本条款解释示例如下：假设：无论因为何种原因，甲乙双方在2013年9月14日前总计通过分批的《销售合同》完成的交易量为20万吨，则双方未完成的交易量为30-20=10万吨，则甲方应在2013年9月18日前向乙方支付如下款项：（1+12%）10/30×5000万元。协议还约定了其他内容。
2012年9月5日，原告（抵押权人甲方）与被告日月公司（乙方抵押人）、被告月明鑫公司（丙方被担保人）签订《抵押担保合同》，约定：乙方为担保甲方与丙方之间于2011年9月15日所签CT-
YMX-1101号《合作销售协议》以及2012年9月5日所签CT-
YMX-1101A《合作销售协议》的履行，在公平、自愿、平等协商的基础上，乙方自愿以自己享有相关处分权的财产为甲方提供抵押担保。经各方友好协商，特订立本担保合同。第一条担保债权及主合同乙方担保的主债权为2011年9月15日甲丙方签订的编号为CT-
YMX-1101号《合作销售协议》及2012年9月5日所签CT-YMX-1101A《合作销售协议》项下甲方对丙方享有的全部债权，CT-
YMX-1101号《合作销售协议》及CT-
YMX-1101A《合作销售协议》是本合同的主合同。第二条担保方式乙方为主合同所提供的担保为抵押担保。只要主合同及主合同项下任何债务在履行期限届满时，丙方没有履行或者没有全部履行其债务，甲方即有权直接要求乙方承担担保责任。第三条抵押担保的范围本抵押担保合同担保范围为主债权及利息、抵押人应支付的补偿金，违约金和损害赔偿金，以及实现债权和抵押权的费用（包括但不限于评估费、鉴定费、拍卖变卖费、诉讼费、律师费、执行费等）。第四条抵押物概况及抵押期限1.乙方以本合同所附《财产抵押清单》中有权设置抵押权的财产的所有权、使用权以及其他可以处分的权利提供抵押担保，并保证没有其他第三人可以对该清单中所列的机器、设备等财产主张物权存在。《财产抵押清单》中所列财产所在地位于古交市镇××村；2.抵押财产经评估共作价人民币243636216.00元（大写贰亿肆仟叁佰陆拾叁万陆仟贰佰壹拾陆元）整。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的问题平台部分，抵押人保证不作再次抵押；3.抵押期限为二年，自2012年9月5日起，至2014年9月5日止；4.《财产抵押清单》中的财产名称、权属证书编号、基本状况描述、价值评估等基本信息由乙方提供作为本合同的附件。若乙方所提供的以上抵押财产与该清单不符，或低于清单所描述的价值，致使担保债权不能完全实现，则乙方当承担违约责任。第五条抵押物登记1.抵押财产由乙方与甲方持主合同及本合同去登记单位古交市工商局办理。登记完毕，该抵押物的他项权利证书及抵押登记证明交甲方留存；2.乙方承诺以积极的态度和甲方沟共同办理抵押登记；3.登记机关要求填写的担保登记期间届满由甲方督促乙方办理延续登记；4.登记需要缴纳的费用由乙方负担；登记事项需要变更的由双方协商办理。第六条抵押物的使用和保管1.未经甲方同意，乙方不得对该抵押物作出任何实质性结构改变。因乙方违反本合同所作的改变而使抵押物产生的任何增加物，自动转为本合同的抵押物；2.抵押期间，未经甲方同意，乙方不得将该抵押物转让、出租、变卖、再抵押、抵偿债务、馈赠或以任何形式处置。由此引起甲方的任何损失，由乙方承担责任；3.乙方对抵押物必须妥善保管，负有维修、保养、保证完好无损的责任，甲方有权随时对抵押财产状况进行监督检查，若遇乙方不当使用或者保管将可能致抵押物价值减损，甲方有权制止不当使用或者要求以有利于保护抵押物的方式保管，必要时可以要求乙方维修，保管费用和维修费用由抵押人负担。但乙方提供其他等额的物的担保，则甲方不再享有前项权利。对该抵押物造成的任何损坏，由乙方承担责任。第七条抵押权的实现如果丙方未能按主合同规定期限付款，则甲方可以将抵押财产折价，或者以拍卖、变卖该抵押财产所得抵偿债务（包括丙方未退而应退的货款及其逾期支付的利息、补偿金、违约金、损害赔偿金及甲方为实现债权、抵押权所引致的一切有关费用）。处理抵押财产所得价款，不足以偿还主合同债务的，甲方有权采取合法手段向丙方另行追索。抵押人可以监督但必须无条件配合甲方处理抵押物，并不得自行或者鼓励他人阻止、妨碍受让人接受经营被处分的抵押物。1.抵押财产的处分：丙方有列情况之一的，甲方即可对抵押财产进行处分，并就处分该抵押物的价款优先受偿；（1）丙方违反主合同或乙方违反本合同之任何条款；（2）丙方发生股权变更、资产转让、解散、破产或被依法撤销而又无人代其承担债务的。2.提前处分：发生以下情况的，抵押人同意抵押权人有权提前处分抵押物：（1）根据主合同的约定主合同提前到期的；（2）当有任何纠纷、诉讼、仲裁发生或者本合同第六条第2项规定的情形出现，可能对抵押物有不利影响的。3.处分方式：甲方可以选择如下之一的方式处分：（1）与乙方协议折价转让；（2）乙方在此不可撤销地同意并授权甲方变卖或者拍卖该抵押财产，并以所得的价款优先受偿；（3）以甲方认为合适的市场租金出租部分或全部的抵押财产，并取得租金和其他收益受偿；（4）甲方向甲方住所地人民法院提起诉讼。4.处分抵押财产的受偿顺序和分配原则。合同还约定了其他内容。
动产抵押清单：
1、江西江联1#循环硫化床炉锅炉一件
2、江西江联2#循环硫化床炉锅炉一件
3、徐州申克1#炉1#给煤机一件
4、徐州申克1#炉#2煤机一件
5、徐州申克1#炉#3煤机一件
6、徐州申克1#炉#4给煤机一件
7、徐州申克2#炉1#给煤机一件
8、徐州申克2#炉#2给煤机一件
9、徐州申克2#炉#3给煤机一件
10、徐州申克2#炉#4给煤机一件
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12、四川望江1#炉2#引风机一件
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14、四川望江风消声器一件
15、四川望江1#炉二次风机一件
16、四川望江消声器一件
17、四川望江风2#炉1#引风机一件
18、四川望江风2#炉2#引风机一件
19、四川望江风2#炉一次风机一件
20、四川望江风消声器一件
21、四川望江风2#炉二次风机一件
22、四川望江消声器一件
23、上海帆旺1#炉冷渣机一件
24、上海帆旺1#炉冷渣机一件
25、上海帆旺1#炉冷渣机一件
26、上海帆旺1#炉冷渣机一件
27、上海帆旺1#炉冷渣机一件
28、上海帆旺1#炉冷渣机一件
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33、上海帆旺2#炉冷渣机一件
34、上海帆旺2#炉冷渣机一件
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39、洛阳亚伦2#炉冷渣机链斗机一件
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