陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）汉中刑一终字第00037号
原公诉机关勉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨勉，男，1993年4月3日出生于陕西省勉县，汉族，小学文化，农民。2010年5月因犯盗窃罪被勉县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑，缓刑考验期限三年，并处罚金人民币一千元。2011年7月因犯寻衅滋事罪被勉县人民法院撤销缓刑，判处有期徒刑九个月，与之前所犯盗窃罪有期徒刑二年零六个月并罚，决定执行有期徒刑三年。2013年6月3日减刑释放。2013年11月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被勉县公安局刑事拘留，同年12月18日被依法逮捕，现羁押于勉县看守所。
辩护人罗朝晖，陕西恒爱律师事务所律师。
原审被告人王某某，男，汉族，1995年11月7日出生于陕西省勉县，汉族，初中文化，农民。2013年11月21日因涉嫌贩卖毒品罪被勉县公安局刑事拘留，同年12月18日被勉县公安局取保候审。
勉县人民法院审理勉县人民检察院指控原审被告人杨勉、王某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月12日作出（2014）勉刑初字第00065号刑事判决。原审被告人杨勉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉中市人民检察院指派检察员郭健出庭履行职务。上诉人（原审被告人）杨勉及其辩护人罗朝晖到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2013年10月初的一天，被告人杨勉在勉县城区闽缘游戏厅内玩耍时，认识了一男子（基本情况不详，在逃）。同年10月中旬的一天，杨勉与该男子再次在闽缘游戏厅内相遇时，该男子问杨勉：“吃东西吗？”（就是指吸食毒品），杨勉称不吸，该男子称以后需要货（指毒品）了就找他。同年11月14日左右的一天18时许，被告人杨勉在勉县城区闽缘游戏厅赢了1000余元现金，上述男子发现后随即向杨勉提出给其出售毒品冰毒，杨勉说不要。该男子说：你购买下以后可以出售给别人，可以赚一两千元。杨勉听后表示同意。两人遂来到闽缘游戏厅旁边的小巷道里，杨勉以1000元的价格从该男子手中购买了毒品冰毒9小包，每小包重约0.3克。杨勉将所购冰毒随身携带用于贩卖。事后，杨勉将自己有冰毒的事情透露给在闽缘游戏厅玩耍认识的吸毒人员杨某等人。
同年11月15日左右的一天16时许，吸毒人员杨某打电话给杨勉，要求购买300元的冰毒并送至勉县汇景名都酒店四楼。正在勉县城区“快三秒”餐厅和朋友夏某吃饭的杨勉接到电话后表示同意，杨勉随即从身上取出一包重约0.3克的冰毒交给夏某，指使夏某将冰毒送往勉县汇景名都酒店四楼。夏某接过冰毒乘出租车前往汇景名都酒店，然后乘坐电梯到汇景名都酒店四楼电梯口处，夏某将冰毒一包交给杨某，杨某当场支付现金300元给夏某。夏某随即返回“快三秒”餐厅处将300元交给杨勉。吸毒人员杨某当晚将所购冰毒吸食。
同年11月17日左右的一天18时许，吸毒人员杨某再次打电话给杨勉，要求购买300元的冰毒并送至勉县汇景名都酒店楼下。杨勉随即从勉县城区华盛超市附近乘出租车到汇景名都酒店门口，在汇景名都酒店楼下，杨勉以300元的价格出售给杨某重约0.3克的冰毒一包。吸毒人员杨某当晚将所购冰毒吸食。
同年11月21日10时许，被告人杨勉在勉县城区玩游戏后持王某某的身份证登记了勉县城区和平路三国印象酒店351房间，睡觉前，杨勉将装在自己口袋内的出售剩余的7小包毒品冰毒装进一个空烟盒后藏匿在房间的一个垃圾筒内。当日，王某某、夏某等三人一同也来到351房间睡觉。当日15时许，一个吸毒人员打电话给杨勉要求购买300元的冰毒并送往勉县城区邮政局附近。杨勉表示同意。随即，杨勉从垃圾筒内取出一包重约0.3克的冰毒，叫醒王某某，将自己的手机和一包冰毒交给王某某，指使王某某用手机和购买毒品的人员联系并将冰毒一包送至勉县城区邮政局附近出售，售得的300元现金刚好还款给王某某。王某某随即携带冰毒一包和杨勉的手机步行到达勉县邮政局附近，在等候购买冰毒的人员时被勉县公安局民警现场抓获，当场从王某某的裤兜内查获重约0.3克的冰毒一包。随后，民警到三国印象酒店351房间内，将被告人杨勉等人抓获，当场查获杨勉藏匿在房间垃圾筒内的冰毒6小袋，重约1.8克。同年11月26日10时许。民警对杨勉进行尿样毒品检测，结果为阴性。经汉中市公安司法鉴定中心鉴定，意见为：勉县公安局送检的从王某某、杨勉处查获的晶体状可疑物均检出甲基苯丙胺成份，分别净重0.331g、1.866g。
原审法院认为，被告人杨勉、王某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒），其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯罪事实成立，且被告人杨勉贩卖毒品三次，属情节严重。在被告人杨勉与王某某的共同犯罪中，被告人杨勉起主要作用系主犯，被告人王某某起辅助作用，系从犯。因被告人杨勉贩卖毒品三次，属情节严重应在三年以上七年以下量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决：被告人杨勉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币4000元；被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期限一年，并处罚金人民币2000元。
上诉人（原审被告人）杨勉上诉称，其仅贩卖了2次毒品，第3次是公安机关让人打电话购买，在送去的途中被抓获，没有交易；对冰毒不了解，没有主动购买冰毒贩卖，贩卖毒品数量小，如实供述具有认罪、悔罪情节，请求从轻判处。
辩护人辩称，上诉人杨勉是在被诱惑的前提下犯罪，主观恶性不大；认罪态度好；第三次贩卖毒品为犯罪未遂。
汉中市人民检察院意见，侦查机关接群众举报才将上诉人抓获，上诉人臆断公安机关指示他人购买，但没有证据证明；上诉人在第三次贩卖之前已经两次贩卖毒品，第三次贩卖毒品时已经和对方约好时间、地点、价格，原审被告人王某某在交易毒品地点等待时被查获，应认定为既遂，属于多次贩卖，毒品犯罪是严重危害社会的犯罪行为，应依法严惩，一审法院量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，2013年11月14日左右，上诉人（原审被告人）杨勉在勉县“闽缘”游戏厅附近的小巷道里从一打游戏认识的一男子处以1000元价格买了9小包冰毒，每包重量基本相同约0.3克，均是用比大拇指盖大一点的塑料袋包装的，该男子还告诉杨勉一包可以卖300元，能赚一两千元。杨勉将所购冰毒随身携带准备贩卖。事后，杨勉将自己有冰毒的事情透露给在“闽缘”游戏厅玩耍认识的吸毒人员杨某等人。
同年11月15日左右的一天16时许，杨某打电话给杨勉，要求购买300元的冰毒并送至勉县汇景名都酒店四楼。正在勉县城区“快三秒”餐厅和朋友夏某吃饭的杨勉接到电话后表示同意，杨勉随即从身上取出一包重约0.3克的冰毒交给夏某，指使夏某将冰毒送往勉县汇景名都酒店四楼。夏某接过冰毒乘出租车前往汇景名都酒店将冰毒一包交给杨某，杨某当场支付现金300元。夏某返回“快三秒”餐厅将300元交给杨勉。
同年11月17日左右的一天18时许，杨某再次打电话给杨勉，要求购买300元的冰毒并送至勉县汇景名都酒店楼下。杨勉随即乘出租车到汇景名都酒店门口，在汇景名都酒店楼下，以300元的价格出售给杨某重约0.3克的冰毒一包。
同年11月21日10时许，杨勉、王某某、夏某、杨某某四人在勉县城区和平路三国印象酒店351房间睡觉。15时许，一人打电话给杨勉要求购买300元的冰毒并送往勉县城区邮政局附近。杨勉表示同意。杨勉从垃圾筒内取出一包重约0.3克的冰毒，将自己的手机和一包冰毒交给王某某，指使王某某将冰毒一包送至勉县城区邮政宾馆附近出售，售得的300元现金刚好还款给王某某。王某某随即携带冰毒一包和杨勉的手机到达勉县邮政局附近，在等候购买冰毒的人员时被勉县公安局民警现场抓获，当场从王某某身上查获重约0.3克的冰毒一包。随后，民警到三国印象酒店351房间内，将被告人杨勉等人抓获，当场查获杨勉藏匿在房间垃圾筒内的冰毒6小袋，重约1.8克。经汉中市公安司法鉴定中心鉴定，勉县公安局送检的从王某某、杨勉处查获的晶体状可疑物均检出甲基苯丙胺成份，分别净重0.331g、1.866g。
上述事实，有以下证据证明：
1、受案登记表、抓获经过证明，2013年11月21日，勉县公安局刑警大队在工作中获得线索，有人在勉县城区邮政局附近交易毒品，遂前往抓捕，抓获正准备交易的犯罪嫌疑人王某某，现场从王某某裤兜查获冰毒一小袋。经初审，王某某供述自己是帮助杨勉前来出售毒品的，杨勉现在三国印象酒店351房间，民警前往该房间抓获杨勉，并在该房间垃圾筒查获杨勉藏匿的毒品6小袋。
2、勉县公安局扣押物品清单证明，公安机关从王某某处扣押疑似冰毒1袋（白色晶体状，约0.3克），从杨勉处扣押疑似冰毒6袋（塑料分装袋包装，每袋约0.3克左右）。
3、陕西省汉中市公安司法鉴定中心毒品检验报告证明，勉县公安局送检的从王某某、杨勉处查获的晶体状可疑毒品均检出甲基苯丙胺成份，分别净重0.331克、1.866克。
4、勉县公安局尿样毒品检测记录、检测报告书、检测照片证明，经勉县公安局缉毒大队现场对杨勉的检测样本检测，结果呈阴性。
5、证人杨某的证言证明，他于2013年10月中旬在勉县游戏厅认识杨勉，知道杨勉手里有冰毒。同年11月中旬的一天（15日或16日）下午三四点，他打电话向杨勉购买300元钱的冰毒（约0.3克），并让杨勉给他送到勉县汇景名都酒店四楼，过了有四五分钟，一个20岁左右的小伙在四楼电梯口见到他后说是杨勉让其送货的，边说边递给他一包冰毒，他给这小伙300元钱。当晚，他就将毒品吸食了。同年11月17日或18日的一天下午五六点钟，他第二次向杨勉购买300元钱的冰毒，并让杨勉给他送到汇景名都酒店楼下，后杨勉乘出租车给他送到，他将杨勉卖给他的这包约0.3克冰毒带回酒店客房吸食了。他从杨勉处就购买冰毒两次。
6、辨认笔录及照片证明，经杨某辨认，确认向杨某贩卖毒品的人是杨勉，其中一次帮杨勉送毒品的人是夏某。
7、证人夏某的证言证明，2013年11月15日左右的一天下午三四点左右，他和杨勉在勉县北门广场附近吃饭，杨勉接了一个电话后让他帮忙送个东西，说是送到勉县汇景名都酒店四楼，那里有人等着，给那个人后收300元钱就行，他接过杨勉给的一个比大拇指盖大一些的塑料袋一看是包冰毒，该毒品是白色晶体状，就乘出租车到了汇景名都，坐电梯到了四楼，交给一个30多岁的男子，该男子给他300元钱，他带回交给了杨勉。同年11月21日，他和杨勉等人在勉县三国印象酒店351房间被民警查获的当天，民警在房间垃圾筒内查获冰毒后，杨勉当场供认是其藏的，共6包毒品。
8、证人杨某某的证言证明，2013年11月21日10时许，他和夏某、王某某从网吧出来吃完饭后打电话联系杨勉，然后他们就在杨勉所开的勉县三国印象酒店351房间睡觉。当天15时许，民警进房间检查，在垃圾筒内发现了冰毒问是谁藏的，杨勉说是其藏的，民警清点后是6袋。民警检查时王某某不在房间，人去哪了他不知道。
9、勉县三国印象酒店351房间登记单证明，王某某、杨勉等人在该酒店入住时间。
10、（2011）勉刑初字第00035号刑事判决书、汉中市中级人民法院（2013）汉中刑二执字第00804号刑事裁定书、陕西省汉江监狱释放证明书证明，被告人杨勉曾因犯盗窃罪、寻衅滋事罪先后两次被判刑情况及两次均属未成年人犯罪。
11、勉县公安局定军山派出所出具的户籍证明杨勉、王某某身份情况。
12、上诉人（原审被告人）杨勉供述，2013年11月14日左右，他在勉县“闽缘”游戏厅附近的小巷道里从一打游戏认识的一男子那以1000元价格买了9小包冰毒，每包重量基本相同约0.3克，均是用比大拇指盖大一点的塑料袋包装的，该男子还告诉他一包可以卖300元。他自己不吸毒，买来的目的就是从中赚取差价，他将有冰毒的事情告诉了在游戏厅认识的吸毒人员杨某。2013年11月15、16日中的一天下午大约三四点钟，他和夏某在勉县北门“快三秒”吃饭，杨某给他打电话要一包300元的冰毒，他就让夏某帮忙将一包约0.3克冰毒送到汇景名都四楼交给杨某，10分钟后，夏某回来说冰毒交给杨某了，并把卖毒品的300元钱交给他。2013年11月17日左右的一天下午五六点钟，杨某给他打电话说要一包300元的冰毒，他就打出租车赶到汇景名都酒店将一包约0.3克冰毒卖给杨某，杨某当场给付了他现金300元。2013年11月21日，就是被警察抓获的这一天早上八九点钟左右，他用王某某的身份证在勉县三国印象酒店登记了351房间准备睡觉，因为头天晚上打游戏玩了个通宵。睡前，他感觉把冰毒装在衣兜里不安全，就把七包冰毒装进一个“精品猴王”烟盒里，然后藏到房间的垃圾筒里，他还把一双袜子装进塑料袋，用它盖在垃圾筒上。夏某、杨某某和王某某也在351房间睡觉。期间，一个听声音比较熟悉的人打电话要买冰毒，他就把王某某叫醒给了王某某一包冰毒让其送到和平路邮政宾馆路口收300元钱，并把手机给了王某某。后来民警在该房间将他抓获，并在该房间检查时查获了另外六包毒品。
13、原审被告人王某某供述，2013年11月21日中午，他和杨勉、夏某、杨某某四人在网吧上完夜机（通宵）后，在勉县三国印象酒店以他的身份证登记了351房间睡觉，房费钱是杨勉支付的。下午三点左右，他正在睡觉，杨勉把他叫起来，从该房垃圾筒内黄色精品“猴王”香烟盒中取出一包冰毒后把剩余的冰毒装在黄色精品“猴王”香烟盒又放回垃圾筒，给他的一小包冰毒呈白色晶体状，封装在指甲盖大小的一塑料袋里，让他送到勉县邮政宾馆跟前一个人，向其收300元，并说卖了冰毒的300元给他抵账，因为杨勉欠他600元。杨勉让他把其手机带上方便联系买毒品的人。他把那一小包冰毒装到他的牛仔裤左后口袋里，在邮政宾馆跟前的巷道里等取货的人时，就被警察抓住了。他将那包冰毒交给了警察，并说杨勉还在勉县三国印象酒店351房间，后他就被带至勉县刑警大队接受调查。
上述证据，经一二审开庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互印证，予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨勉违反国家对毒品的管理制度，以贩卖为目的购买甲基苯丙胺（冰毒）出售，指使原审被告人王某某帮助运送毒品、收受毒资，二被告人构成共同贩卖毒品罪。原公诉机关指控犯罪事实和罪名成立。在共同犯罪中，原审被告人王某某受杨勉指使为其运送毒品、收受毒资一次，未从中获利，起次要作用，系从犯。上诉人杨勉及其辩护人的上诉理由、辩护意见，经查，上诉人杨勉在别人告知其贩卖毒品可以赚钱后向他人购买9包约2.7克甲基苯丙胺（冰毒）用于贩卖，案发前曾先后2次向杨某出售毒品，案发当天，在接到他人电话欲购买毒品后指使王某某携带甲基苯丙胺（冰毒）一包到指定地点进行交易、收受毒资，王某某在指定地点等待购买毒品的人员时被公安机关抓获，上诉人杨勉贩卖毒品主观故意明确，且已进入交易环节，应认定为贩卖毒品罪既遂，其先后共计3次贩卖毒品，属于多次贩卖，构成情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，且毒品犯罪是严重危害社会的犯罪行为，应依法严惩，该上诉理由、辩护意见不能成立。原审法院认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 范小朱
代理审判员 陈 婷
代理审判员 于云江
二〇一四年十月二十日
书 记 员 郑刚峰