四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川11民终650号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司，住所地四川省乐山市市中区茶坊路38号5幢办公楼一层、四层。
负责人：蒲强，该公司总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：何志刚，男，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：刘永奎，男，1969年1月4日出生，汉族，农民，住四川省犍为县。
委托诉讼代理人（特别授权）：汪鑫隆，四川耀阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴思华，男，1976年11月1日出生，汉族，驾驶员，住四川省乐山市五通桥区。
委托诉讼代理人（特别授权）：钟松甫，男，1978年11月19日出生，汉族，居民，住四川省犍为县，系吴思华所在公司办公室主任。
被上诉人（原审被告）：乐山市五通桥区宏光机械有限公司，住所地乐山市五通桥区金粟镇。
法定代表人：陈洪光，该公司总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：钟松甫，男，该公司工作人员。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称平安财保乐山支公司）因与被上诉人刘永奎、吴思华、乐山市五通桥区宏光机械有限公司（以下简称宏光机械公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省犍为县人民法院（2018）川1123民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月18日受理后，依法组成合议庭，于2018年6月4日公开开庭进行了审理。上诉人平安财保乐山支公司的委托诉讼代理人何志刚、被上诉人刘永奎及其委托诉讼代理人汪鑫隆、被上诉人吴思华及宏光机械公司的委托诉讼代理人钟松甫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财保乐山支公司上诉请求：撤销四川省犍为县人民法院（2018）川1123民初473号民事判决，依法改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决已将误工费计算至评残前一天，二次手术不应再计算误工费；2.依据保险合同的约定，医疗费应当扣除20%的非医保费用；3.平安财保乐山支公司并非侵权责任人，不应承担诉讼费用。
刘永奎、吴思华、乐山市五通桥区宏光机械有限公司辩称，上诉人的上诉理由无法律和事实依据，请求驳回上诉，维持原判。
刘永奎向一审法院起诉请求：判决宏光机械公司赔偿刘永奎误工费14,775.65元（即3,683.33元/月×3月+3,683.33元/月÷21.75天/月×22天）、伙食补助费550元（即25元/天×22天）、护理费2,200元（即100元/天×22天）、医疗费10,011.70元、交通费100元，共计27,637.35元；平安财保乐山支公司在保险责任范围内承担赔偿责任；本案诉讼费由吴思华、宏光机械公司、平安财保乐山支公司承担。
一审法院认定事实：2014年8月15日20时30分，吴思华驾驶川Ｌ×号轻型普通货车由犍为县石溪镇方向往岷东乡方向行驶，当车行至犍为县玉津镇岷江大桥红绿灯十字路口处，该车左转弯时与由刘永奎驾驶的由玉津镇方向驶来的普通二轮摩托车（后搭乘刘永奎之妻陈享玉）相撞，造成刘永奎、陈享玉受伤及两车损害的交通事故。刘永奎受伤前在犍为县双发煤矿上班，月平均工资为3,683.33元，刘永奎受伤后立即送到犍为县人民医院住院治疗至2015年1月10日出院。2014年9月2日，犍为县公安局交通警察大队作出第2014-1035号事故认定书，认定：吴思华在此次交通事故中负全部责任；刘永奎、陈享玉无责任。2015年7月22日，刘永奎的伤经乐山科信司法鉴定中心评定为交通事故X（拾）级伤残。川Ｌ×号车系宏光机械公司所有，吴思华系宏光机械公司的驾驶员，发生此次交通事故系吴思华履行职务时；该车在平安财保乐山支公司处投保了交强险和赔偿限额为50万元的商业第三者责任险，发生此次交通事故时在保险期限内。此次交通事故发生后，刘永奎于2015年9月22日提起诉讼，2015年11月10日，四川省犍为县人民法院作出（2015）犍为民初字第1411号民事判决书，已对刘永奎要求的残疾赔偿金、被扶养人生活费、医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等作出处理，其中误工费以刘永奎月平均工资3,683.33元为标准计算，住院期间伙食费按每天25元计算；对刘永奎要求的续医费（二次手术费用），因刘永奎当时没有证据予以证明，（2015）犍为民初字第1411号民事判决书未作处理。2017年10月9日，刘永奎因进行左胫腓骨中段骨折内固定术入犍为县人民医院住院治疗至2017年10月31日出院，共住院22天，续医费共计10,011.70元，出院医嘱：休息3月，门诊随访，避免左小腿外伤。现刘永奎左胫腓骨中段骨折内固定术医疗已结束，经与吴思华、宏光机械公司、平安财保乐山支公司协商无果，故诉来法院，请求判决如诉。
一审法院认为，公民的生命权、健康权应该受到法律保护；行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。犍为县公安局交通警察大队于2014年9月2日作出的第2014-1035号事故认定书，认定吴思华在此次事故中负全部责任，刘永奎、陈享玉在此次事故中无责任，其认定客观公正，予以采信。吴思华驾驶的川Ｌ×号轻型普通货车在平安财保乐山支公司处投保了交强险和商业第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，平安财保乐山支公司应在川Ｌ×号车投保的交强险和商业第三者责任险赔偿限额范围内对刘永奎的损失承担赔付义务。关于赔偿项目和标准：1.刘永奎要求的误工费14,775.65元（即3，683.33元/月×3月+3,683.33元/月÷21.75天/月×22天），根据（2015）犍为民初字第1411号民事判决书查明事实，刘永奎受伤前月平均工资为3,683.33元，住院22天，出院医嘱休息3个月，但应扣除双休日6天，确认刘永奎的误工费为13,759.57元（即3,683.33元/月×3月+3,683.33元/月÷21.75天/月×16天），关于平安财保乐山支公司认为刘永奎已获得残疾赔偿金赔偿，不应再赔付误工费的主张，不符合法律规定，不予支持；2.刘永奎进行二次手术实际住院治疗22天，刘永奎要求住院伙食补助费550元（即25元／天×22天），其诉讼请求符合法律规定，予以支持；3.刘永奎要求护理费2,200元（即100元/天×22天），护理费应根据四川省上年度其他服务业就业人员平均工资标准36,218元/年、住院天数22天、护理人数1人计付，刘永奎要求住院期间每天按100元、住院天数22天、护理人数1人计付的诉讼请求，不违背法律规定，予以支持；对平安财保乐山支公司认为护理费应扣除双休日的主张，一审法院认为住院期间护理是不间断的，其主张不符合法律规定，不予支持；4.刘永奎的续医费10,011.70元，此费用系刘永奎因此次交通事故所产生的合理费用，且已提供医疗费等有效票据，其诉讼请求符合法律规定，予以支持；5.刘永奎要求交通费100元，虽未提供票据，但该费用系刘永奎住院治疗期间往返所产生的合理费用，酌情予以确认。综上，一审法院确认刘永奎的损失为误工费13,759.57元、住院伙食补助费550元、护理费2,200元、医疗费10,011.70元、交通费100元，共计26,621.27元。平安财保乐山支公司应在川Ｌ×号车投保的交强险和商业第三者责任险限额内直接支付刘永奎各项损失共计26,621.27元。
一审法院判决:由中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司在判决生效之日起十日内在川Ｌ×号车投保的交强险和商业第三者责任险限额范围内直接支付刘永奎因此次交通事故续医造成的各项损失共计26,621.27元；驳回刘永奎的其他诉讼请求。案件受理费251元，由中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，根据上诉人提出的上诉请求及被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为:
一、一审判决已将误工费计算至评残前一日，二次手术是否应再计算误工费。误工费属于被害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权行为无法得到或无法完满得到的利益，是受害人实际发生的损失，刘永奎因二次手术而住院治疗，医嘱休息3个月，在此期间造成的误工损失应当计算误工费，故上诉人关于一审判决已将误工费计算至评残前一天，二次手术不应再计算误工费的上诉理由不能成立。
二、医疗费是否应当扣除20%的非医保费用。平安财保乐山支公司并未提供证据证实其对应扣除20%的非医保费用的免责条款尽到了足以引起投保人注意的提示说明义务，应承担举证不利的法律后果，该免责条款对投保人不发生法律效力，故上诉人关于依据保险合同的约定，医疗费应当扣除20%的非医保费用的上诉理由不能成立。
三、关于诉讼费用的负担。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，诉讼费用除保险合同另有约定外，由保险人承担。上诉人并未提供证据证明已就诉讼费用的负担与投保人达成了协议，因此由法院确定诉讼费用由上诉人负担，并不违反法律规定。
综上所述，平安财保乐山支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费502元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 明
审 判 员 任旭东
审 判 员 陈进科
二〇一八年六月四日
法官助理 雷云霞
书 记 员 马雪芹
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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