甘肃省徽县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)甘1227民初221号
原告：马某，男，汉族，初中文化程度，农民，住徽县。
委托诉讼代理人：史某，陇南星河律师事务所律师，系该案法律援助律师。
被告：陈某，男，汉族，初中文化程度，农民，住徽县。
委托诉讼代理人：韩某，陇南星河律师事务所律师。
原告马某诉被告陈某提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年3月24日向本院起诉，受理后依法组成合议庭，于2017年3月10日公开开庭进行了审理，原告马某及其委托诉讼代理人史某、被告陈某及其委托诉讼代理人韩某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马某向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费88347.47元、住院生活补助费4470元、交通费3600元；2、判令被告按照鉴定结论向原告赔偿残疾生活补助金、后续治疗费、被扶养人生活费、误工费、护理费、营养费等相关费用；3、判令被告赔偿原告精神抚慰金1万元；4、本案诉讼费由被告承担。庭审时原告增加诉讼请求为：判令被告赔偿原告残疾赔偿金27744元、后续治疗费8000元、误工费63630元、护理费12692元、营养费1800元、鉴定费2500元、辅助器具费1200元。事实与理由：原、被告系同村村民，被告近年来一直从事个体装修行业。2015年5月15日上午9时，被告叫原告在佳润小区二期住宅楼清理装修垃圾，约12时垃圾将要清理完毕时，被告购买的装修板材运送到楼下，被告要求原告将板材背到房间里，原告在背板材过程中不幸受伤。原告被送到徽县白氏正骨医院治疗，经检查伤情为左侧胫骨平台粉碎性骨折、左侧腓骨头骨折、左膝内外侧副韧带损伤。徽县白氏正骨医院对原告先后实施了三次手术，但伤情却不断恶化，又转院到陕西省中医院治疗，现虽已出院但因左腿腓总神经、腓后神经损伤导致左腿功能丧失，无法行走。被告仅在原告治疗伊始出资1500元，后再未承担任何费用。原告现仍在家休养、治疗无法从事生产劳动，且需做二次手术取除内固定物。被告作为个体业主雇佣原告为其干活，双方雇佣关系成立，被告依法应对雇员在雇佣活动中所遭受的损害承担赔偿责任，现为维护合法权益提起诉讼，请判如所请。
被告陈某辩称，一、原告是否因背板材导致受伤存在事实不清。被告系装修工，2015年5月15日，原告承揽了被告在佳润小区二期住宅楼清理垃圾及背运板材的工作。关于背运板材，双方协定由原告将该处40多张板材背运到四楼，承揽费用为100元。当日12点30分左右，被告付了100元后离开工地，在被告走时原告还未开始搬运，被告走了半小时，原告打电话说他在楼下被一块倒下的板材砸伤，被告遂赶过去将原告送往医院。至于原告是否因为板材原因将其砸伤，现场无任何证人证明，原告应当承担举证不能的责任。二、原、被告之间系承揽关系，原告所受伤害应自行承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中被告不存在对定作、指示或者选任有过失，因此不应当承担责任。请法院驳回原告的全部诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、徽县白氏正骨医院住院病历1套、陕西中医医院住院病历1套：原告欲以此证明其所受伤情及治疗经过、伤情至今未康复，需继续治疗。经质证，被告对真实性无异议，但认为其与原告之间是承揽关系，与本案不具有关联性。合议庭认为，该组证据客观真实地证明了2015年5月15日原告受伤后被送到徽县白氏正骨医院治疗，经诊断伤情为：”（1）左胫骨平台粉碎性骨折；（2）左侧腓骨头骨折；（3）左膝内外侧副韧带损伤；（4）左小腿骨筋膜室综合症；（5）左小腿血管、神经损伤”，在该医院手术治疗，因伤情严重于2015年5月27日转院到陕西省中医医院住院治疗79天的事实，与本案具有关联性，应予采信。2、司法鉴定意见书1份：原告欲以此证明其残疾等级及后续治疗费用的情况。经质证，被告对真实性无异议，但认为与本案不具有关联性。合议庭认为，该证据证明了经鉴定原告伤情被评定为九级伤残、后续治疗费用6000-8000元的事实，与本案具有关联性，应予采信。3、医疗费票据金额共69169.5元、辅助器具费票据1份金额1200元：原告欲以此证明其受伤后治疗和鉴定过程中支付医疗费等费用的情况。经质证，被告对陕西省中医医院的日期为2016年8月14日的一份红色票据不予认可，对住院费票据的关联性不予认可，认为无用药清单对是否用于治疗不清楚。合议庭认为，原告提交的医疗费票据中的门诊收费清单、挂号单非正式票据，真实性无法认定，不予采信；在徽县白氏正骨医院复印病历的费用11元与本案不具有关联性，不予采信。2017年1月10日司法鉴定机构已对原告的后续治疗费进行了评定，故对原告于2017年3月7日在陕西省中医医院治疗时支付医疗费的票据2份不再认定。其余票据客观真实地证明了原告受伤后治疗过程中支付医疗费67846.67元、购买矫形器支付辅助器具费1200元的事实，与本案具有关联性，应予采信。4、交通费票据18份、李辉签名的”条据”1份：原告欲以此证明其治疗过程中支付交通费共3052元的事实。经质证，被告对白条不予认可，认为交通费要合理认定。合议庭认为，结合住院治疗的合理需要，对原告受伤后治疗过程中产生的交通费合理认定2000元。
本院经审理认定事实如下：原、被告系同村村民，原告农闲时经常外出打零工补贴家用，被告承揽房屋装修业务多年，此前原告多次到被告处务工。2015年5月15日9时许，被告叫原告到其承包的位于徽县佳润小区二期住宅楼装修工地清理装修垃圾，约定全部清理结束总共100元。临近中午12时垃圾快要清理结束时，被告购买的装修板材运到了楼下，被告遂安排原告一同去卸载板材，并由原告负责往楼上搬运。原、被告先将板材从车上卸下靠墙竖放、重叠堆置。卸完板材后已到午饭时间，原告便去吃饭，吃完饭后回到工地，被告给原告支付了200元钱后也去吃午饭。随后原告开始往楼上背运板材，约半小时后，原告在背运第四张板材时，后面重叠堆置的板材倾倒压在原告身上，致原告左腿受伤。原告爬起来后立即给被告打电话告知其受伤情况，被告及时赶到将原告送到徽县白氏正骨医院治疗，经检查伤情为：”（1）、左胫骨平台粉碎性骨折；（2）、左侧腓骨头骨折；（3）、左膝内外侧副韧带损伤；（4）、左小腿骨筋膜室综合症；（5）、左小腿血管、神经损伤”，遂在该医院手术治疗。因伤情未能好转于2015年5月27日转院到陕西省中医医院治疗，经诊断（西医诊断）伤情为：”1、骨筋膜室综合症（左小腿，切开减压伤口未愈）；2、左侧腓总及胫后神经损伤；3、胫骨近端骨折术后（左侧）；4、肝异常；5、血小板增多”，在该医院施”左侧小腿外侧骨筋膜室综合征切开术后创面植皮术”，共住院治疗79天。原告在徽县白氏正骨医院住院治疗期间的费用已通过农村合作医疗报销，其在陕西省中医医院治疗和徽县白氏正骨医院复查期间共支付医疗费67846.67元、购买矫形器支付辅助器具费1200元。2017年1月10日，甘肃中泰司法鉴定所作出甘中司鉴所[2016]临鉴字第12011号《马某一案司法鉴定意见书》，鉴定意见为：”1、被鉴定人马某伤残等级评定为九级伤残；2、被鉴定人马某必然发生的后续治疗费用评定为人民币6000-8000元”。在鉴定过程中，原告支付鉴定费2500元。在原告住院治疗期间，被告预交医疗费1000元，并购买了毛巾、保温壶、盆子等生活用品。
另查明：2016年5月5日，原告以徽县白氏正骨医院实施的医疗措施存在过错对其造成损害为由提起了诉讼，要求该医院承担医疗损害赔偿责任。2016年9月12日，甘肃法医学会司法医学鉴定中心作出甘法医司鉴中心[2016]临鉴字第656号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：”1、徽县白氏正骨医院对马某实施的医疗措施无过错；2、被鉴定人马某伤残等级、后续治疗费不予评定”。
本院认为，本案原、被告各方争议的焦点为：一、原告的经济损失应如何认定？二、原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系？三、本案民事责任应如何承担？本院分别评述如下：
一、原告的经济损失应如何认定？
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十一条规定：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条规定：承担侵权责任的方式主要有：......（六）赔偿损失；......。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
因此按照相关法律及司法解释的规定，并参照《2016年度甘肃省道路交通事故赔偿标准》，对原告的具体经济损失认定如下：
1、医疗费67846.67元。包括原告到陕西省中医医院治疗和徽县白氏正骨医院复查期间产生的费用。
2、误工费63630元。按照相关司法解释的规定，持续误工的误工费可以计算到定残前一天。原告伤情至今尚未完全痊愈，不能正常参加生产劳动，因此参照农业从业人员平均工资标准计算至定残前一天为604天×（38502元/年÷365天）=63712.90元，按实际主张的63630元确定。
3、护理费10548元。结合原告的伤情、治疗及康复情况，其护理期限合理认定100天，参照农业从业人员平均工资标准计算为100天×（38502元/年÷365天）=10548元。
4、残疾赔偿金27744元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起计算二十年。经鉴定原告伤残等级为九级且其系农业户籍，故残疾赔偿金为6936元/年×20年×20%=27744元。
5、后续治疗费7000元。经司法鉴定机构评定，原告后续治疗所需费用为人民币6000-8000元，合理认定7000元为宜。
6、残疾辅助器具费1200元。
7、住院伙食补助费4430元。在省内医院住院治疗的，住院伙食补助费为40元/天，在省外医院住院治疗的为50元/天，按照实际住院天数计算为12天×40元/天+79×50元/天=4430元。
8、营养费1800元。结合原告的伤情及治疗和康复情况，其营养期限合理认定100天，参照当地生活消费水平按20元/天计算共2000元，按实际主张的1800元确定。
9、交通费2000元。
10、鉴定费2500元。
以上各项合计共188698.67元。
二、原、被告之间是雇佣关系还是承揽关系？
《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定：前款所称”从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为”从事雇佣活动”。雇佣以直接提供劳务为目的，承揽合同则是以完成工作成果为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段；雇员从事雇佣活动中在一定程度上受雇佣人的支配，在完成工作中要听从雇佣人的安排、指挥，承揽合同的当事人之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性，可以自主决定如何完成工作，何时完成工作。2015年5月15日被告叫原告到其承揽的房屋装修工地清理垃圾，在垃圾尚未清理结束时又安排原告搬运装修板材，对原告所从事的工作具有支配性，而原告仅以提供劳动换取劳动报酬为目的，在具体完成工作过程中接受被告的安排和指挥，因此本案原、被告之间的关系应认定为雇佣关系。
三、本案民事赔偿责任应如何承担？
《中华人民共和国侵权责任法》第三条规定：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
本案中原告在被告承包的房屋装修工地干活时受伤，被告作为接受劳务者应对原告在从事雇佣活动期间遭受的损害承担民事责任，即赔偿原告因此所遭受的具体经济损失。原告作为具有完全民事行为能力的成年人，在日常工作和劳动中具有预知各项风险的能力，然其疏忽大意没有遇见而受伤，自身具有一定程度的过错，应适当减轻被告的民事责任。因此结合双方各自的过错程度，原告的医疗费等各项经济损失共188698.67元，由被告承担60%即113219.20元，剩余40%的经济损失由原告自行承担。另原告住院治疗期间被告已预交医疗费1000元，应从赔偿款总额中予以扣除，故被告应再赔偿原告经济损失112219.20元。
综上所述，原告要求由被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等经济损失的诉讼请求于法有据，依法应予支持。原告未能举证证明其有被扶养人需要扶养的事实，应承担举证不能的民事责任，故对其要求由被告赔偿被扶养人生活费的诉讼请求不予支持。另被告已通过支付残疾赔偿金的方式给原告予以精神慰藉，且其本身也具有一定程度的过错，故对其要求由被告赔偿精神抚慰金10000元的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百三十四条、第一百四十二条及相关司法解释之规定，判决如下：
一、由被告陈某向原告马某赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等各项经济损失共112219.20元，限本判决生效后三十日内履行；
二、驳回原告的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4660元，由原告承担2325元、被告承担2335元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。
审 判 长 杨波林
代理审判员 锁仲田
人民陪审员 荣德秀
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 赵 燕