盘锦市双台子区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)辽1102刑初138号
公诉机关盘锦市双台子区人民检察院。
被告人董某，男，无犯罪前科。因本案于2017年8月10日被盘锦市公安局双台子分局刑事拘留，同年9月15日被盘锦市公安局双台子分局胜利派出所执行监视居住；同年9月22日被盘锦市公安局双台子分局执行逮捕，现押于盘锦市看守所。
辩护人李艳，辽宁鑫泉律师事务所律师。
被告人邱海刚，男，2013年因吸食毒品被盘锦市公安局双台子分局胜利派出所行政拘留十日。因本案于2017年8月10日被盘锦市公安局双台子分局刑事拘留，同年9月15日被盘锦市公安局双台子分局执行逮捕，现押于盘锦市看守所。
辩护人高艳，辽宁公理律师事务所律师。
盘锦市双台子区人民检察院以双检公诉刑诉[2017]134号起诉书、双检公诉刑变诉（2017）1号变更起诉决定书，指控被告人董某、邱海刚犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。盘锦市双台子区人民检察院指派检察员徐丽莉、代理检察员张浩出庭支持公诉，被告人董某及其辩护人李艳、被告人邱海刚及其辩护人高艳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
盘锦市双台子区人民检察院指控:
1、2017年8月初的一天，被告人邱海刚在双台子区六里河桥附近以200元的价格将甲基苯丙胺（冰毒）0.5克卖给董某。
2、2017年8月10日中午12时许，被告人邱海刚在其居住的盘山县太平镇学院华府小区2号楼2单元楼下桑塔纳牌黑色轿车内以300元的价格将甲基苯丙胺0.84克（未检出甲基苯丙胺成分）卖给董某。当日14时左右，被告人邱海刚被公安机关抓获，从其身上及住处共查获甲基苯丙胺19.92克、甲基苯丙胺片剂（麻古）1.71克。
3、2017年8月初的一天，被告人董某在双台子区辽化生活区一区33号楼3单元401室以200元的价格将甲基苯丙胺0.2克卖给刘某某。
4、2017年8月10日中午12时许，被告人董某在双台子区辽河生活一区33号楼3单元门口400元的价格将甲基苯丙胺0.84克（未检出甲基苯丙胺成分）卖给孙某。
公诉机关认为，被告人董某、邱海刚明知是毒品而向他人贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条三款、四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
二被告人在8月10日的贩卖行为属于犯罪未遂，应依照《中华人民共和国刑法》的二十三条之规定，从轻处罚。从被告人邱海刚处查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑二被告人吸食毒品的情节。被告人董某在8月10日贩卖给孙某的该起事实为特情介入，可对其从轻处罚，请依法惩处。
被告人董某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人提出，被告人董某本人吸食毒品，贩卖的数额较小，一起贩卖的毒品系特情介入，且未检出甲基苯丙胺成分，假毒品不应计算在其贩卖的数量内，其无犯罪前科，请求对其从轻处罚。
被告人邱海刚辩解，对公诉机关指控的事实无异议，但卖的东西是假的。
辩护人提出，被告人邱海刚贩卖二起，其中一起贩卖的是假毒品，另一起亦是假毒品。量刑时应与其他毒品的案件有所区别。被告人邱海刚平时表现较好，主观恶性不深，请求对其从轻处罚。
经审理查明：被告人董某、邱海刚均系吸毒人员。
（一）被告人邱海刚贩卖毒品的事实。
2017年8月初的一天，被告人邱海刚在双台子区六里河桥附近以人民币200元的价格卖给被告人董某甲基苯丙胺（冰毒）0.5克。
2017年8月10日中午，被告人邱海刚在其居住的盘山县太平镇学院华府小区2号楼2单元楼下桑塔纳牌黑色轿车内，以人民币300元的价格卖给董某甲基苯丙胺0.84克（未检出甲基苯丙胺成分）。当日14时左右，被告人邱海刚被抓获，公安机关从其身上及住处共查获甲基苯丙胺19.92克、甲基苯丙胺片剂（麻古）1.71克。
（二）被告人董某贩卖毒品的事实。
2017年8月初的一天，被告人董某在盘锦市双台子区辽化生活区一区33号楼3单元401室，以200元的价格卖给吸毒人员刘某某甲基苯丙胺0.2克。
2017年8月10日中午12时许，被告人董某在盘锦市双台子区辽河生活一区33号楼3单元门口，以人民币400元的价格卖给吸毒人员孙某甲基苯丙胺0.84克（未检出甲基苯丙胺成分）。
上述事实有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、公安机关的案件来源及抓获经过证实，本案立案、破案及抓获二被告人的事实；
2、证人孙某的证言证实，2017年8月10日中午12时许，董某在辽化医院马路对面的一栋居民楼附近，以人民币400元的价格卖给自己冰毒1克的事实；
3、证人刘某某的证言证实，2017年8月初的一天下午，董某在盘锦市双台子区辽化小区一栋居民楼楼口的4楼401室附近，以人民币200元的价格卖给自己冰毒0.2克的事实；
4、被告人邱海刚供述，2017年8月初的一天，其在双台子区六里河桥附近以人民币200元的价格将0.5克冰毒卖给董某。2017年8月10日中午12时许，在盘山县太平镇学院华府小区2号楼2单元楼下桑塔纳牌黑色轿车内，以人民币300元的价格将冰毒1克卖给董某的事实；
5、被告人董某供述，2017年8月3、4日的一天下午，在盘锦市双台子区辽化生活区一区33号楼3单元401室的家中，以人民币200元的价格将冰毒0.2克卖给刘某某，同年8月10日中午12时许，在上述地点以人民币400元的价格将冰毒1克卖给孙某的事实；
6、辽宁省公安厅刑事技术总队检验报告（辽）公（刑技）鉴（理化）字[2017]100号、[2017]101号鉴定意见证实，从被告人邱海刚处扣押的疑似冰毒中，编号为LH20170100-JC001的白色晶体（8.63克）中未检出甲基苯丙胺成分，LH20170100-JC002至LH20170100-JC006的白色晶体（21.63克）中均检出甲基苯丙胺成分；从吸毒人员孙某手中扣押并送检的编号为LH20170101-JC001的白色晶体（0.84克）中未检出甲基苯丙胺成分的事实；
7、搜查笔录证实，公安机关依法对被告人邱海刚暂住的盘山县太平镇学院华府小区2号楼2-502室对的进行搜查，在卧室床边茶几上一口香糖盒内发现疑似冰毒一袋（净重0.46克），疑似麻古18粒（净重1.71克）的事实；
8、扣押清单证实，公安机关在吸毒人员孙某手中扣押疑似冰毒（净重0.84克）；扣押被告人董某人民币400元；扣押被告人邱海刚疑似冰毒（净重28.55克）、疑似冰毒红色片剂18颗（净重1.71克）的事实；
9、通话记录单证实，孙某与被告人董某在案发期间通话的事实；
10、现场检测报告书证实，公安机关对二被告人现场检测，尿液呈阳性，二被告人均系吸毒人员的事实；
11、辨认笔录证实，在公安机关主持下，二被告人与吸毒人员以及二人相互辨认的事实；
12、扣押照片及指认毒品照片证实，公安机关从吸毒人员孙某及被告人邱海刚手中收缴毒品及被告人邱海刚指认案发现场的事实；
13、户籍证明证实，二被告人的自然情况及犯罪时达到刑事责任年龄的事实。
本院认为，被告人董某、邱海刚明知是毒品而向他人贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人邱海刚提出，贩卖的为假毒品的辩解，无证据证明，不予采信。其辩护人提出被告人邱海刚贩卖二起，如果其中一起贩卖的是假毒品，另一起亦应是假毒品的观点，因不能提供有力的证据加以证明，不予采信。二被告人在8月10日的贩卖事实，主观上有贩卖毒品的故意，客观上实施了贩卖毒品的行为，虽经公安机关鉴定贩卖的毒品不含甲基苯丙胺成分，但根据法律规定，应按犯罪未遂论处。因被告人邱海刚具有贩卖行为，故在其身上及住处收缴的毒品应计算在其贩卖的数额内。被告人董某在8月10日的贩卖中，系公安机关特情介入，可酌定对其从轻处罚。被告人董某辩护人的观点与本院查明的事实及法律规定相符，予以采纳。对被告人邱海刚辩护人提出的其他观点，予以采纳。二被告人当庭自愿认罪，可对二被告人从轻处罚。考虑到被告人董某亲属代为缴纳罚金，且从被告人邱海刚处搜出的大量毒品尚未流向社区，可对二被告人酌定从轻处罚，被告人邱海刚具有不良记录，可酌定对其从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条三款、四款、第二十三条、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条一款之规定，判决如下：
被告人邱海刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月10日起至2025年2月9日止）
（罚金自判决生效后三个月内一次缴纳）。
被告人董某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年8月10日起至2018年2月9日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省盘锦市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份副本两份。
审判长 吴 苏
审判员 张敬红
审判员 吕 民
二〇一七年十二月十九日
书记员 曹 琳