江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)赣01刑终436号
原公诉机关江西省南昌经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈春风，女，1974年2月18日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，系杏林白马药业有限公司职工，户籍所在地江西省南昌市桑海经济技术开发区，住南昌市桑海经济开发区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月18日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
江西省南昌经济技术开发区人民法院审理江西省南昌经济技术开发区人民检察院指控原审被告人陈春风犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月18日作出（2017）赣0192刑初79号刑事判决。宣判后，原审被告人陈春风不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审阅了本案卷宗材料，审查上诉人陈春风的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。经依法讯问陈春风，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
江西省南昌经济技术开发区人民法院判决认定：
被告人陈春风自2015年12月份开始吸食毒品。其向他人购买毒品后，除自己吸食外，又将购买来的毒品贩卖给他人，具体事实如下：
在南昌市新祺周等地，被告人陈春风于2016年11月16日卖给高某100元毒品；2017年1月29日卖给高某200元毒品；2017年2月6日卖给高某200元毒品。
在南昌市新祺周等地，被告人陈春风于2017年1月13日卖给陈某100元毒品；2017年1月14日卖给陈某200元毒品；2017年1月24日卖给陈某200元毒品；2017年2月9日卖给陈某200元毒品。
贩卖的毒品份量均为，100元的毒品含有1/4粒麻古和一点冰毒，200元的毒品含有1/2粒麻古和一点冰毒。
2017年2月17日，公安机关在陈春风的住所和工作车间柜子中扣押了冰毒及麻古共计5.74克和小型塑料分装袋若干、自制金属勺子状物体一枚、微型电子秤一台。经鉴定，扣押的冰毒及麻古均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有经一审庭审质证，一审法院认证的下列证据证实：
1．证人高某的证言证实，2016年11月16日下午5点钟左右，在桑海春天小区大门口，通过一中年妇女向“大姐”购买了一小袋冰毒和麻古。回家后，用微信转给“大姐”100元（昵称为“风”的账号）。2016年1月29日15时4分，其用支付宝转给昵称是“风”的账户200元购买毒品，2月3日以后的一天，其叫张某亮或陈某去和“大姐”碰头拿了毒品。2017年2月6日22时2分之后，在新祺周济生路，通过一中年妇女向“大姐”购买了200元毒品。之后通过支付宝转账200元到“风”的账号上。“大姐”电话是“185”、“131”开头的号码。后来用的是181××××0735。支付宝昵称“风”的真实姓名陈春风，账户18×××35。100元的毒品大概是1/6到1/4粒的麻古和一小袋冰毒，200元的毒品是半粒麻古和一小袋冰毒。
2．证人陈某的证言证实，其手机中有记录的找陈春风购买过五次毒品。具体是：2017年1月13日19时26分，在新祺周的印刷厂门口，通过一名男子向陈春风购买了100元的冰毒和麻古，通过支付宝转给陈春风100元。2017年1月23日零时2分、次日7时18分两次转给陈春风支付宝100元，具体交易情况不记得。2017年1月24日晚上，在印刷厂门口通过一名男子，为张某亮向陈春风购买了200元的冰毒和麻古，1月25日凌晨零时29分许，通过手机支付宝给陈春风转了200元。2017年2月9日中午，在加油站后面陈春风的廉租房下面，通过一名男子，为张某亮向陈春风购买了200元的毒品。陈春风的电话号码是181××××0735，支付宝里叫“风”的人就是陈春风。100元是四分之一粒麻古和一点点冰毒，200元是半粒麻古和略多一点点冰毒。
3．证人廖某1的证言证实，其自2015年7月份左右开始吸毒，经常和陈某、叶某、张某亮、高某等人在一起吸毒，其在高某家吸食的毒品，都是高某找一个40来岁的女的买的。
4．证人徐某的证言证实，其和陈春风系男女朋友关系，知道陈春风吸毒，怀疑她贩毒。
5．辨认笔录，高某辨认出陈春风系2017年2月6日给其送毒品的人。廖某1辨认出陈春风系2017年1月27日向其和张某亮贩卖毒品的人。陈某辨认出陈春风系自2016年6月起多次卖毒品给其的人。
6．搜查笔录、扣押决定书及清单，证实公安机关对陈春风新祺周济生北路廉租房3栋1单位601室的住宅及有关场所进行搜查。在601室的住宅内发现用透明塑料分装袋包裹的8袋疑似冰毒的白色晶体，13粒半疑似毒品麻古的红色药丸，以及小型封塑料分装袋若干和自制金属勺子状物体一枚。之后在其公司（杏林白马药业有限公司）的提取车间女更衣室其所使用的柜子中发现微型电子秤一台，扣押了8袋疑似冰毒、9袋疑似麻古等（其中5袋疑似麻古，每袋装有2粒红色药丸，3袋疑似麻古每袋装有1粒红色药丸，1袋疑似麻古中装半粒红色药丸）。
7．称量笔录，证实从陈春风处扣押的8袋疑似冰毒经称重共计4.9克，扣押的9袋疑似麻古经称重共计0.84克。
8．南昌市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告，证实公安机关从陈春风家中查获可疑“毒品”，经检验，均检出甲基苯丙胺成份。
9．刑事照片，证实公安机关从陈春风处扣押的疑似毒品、电子秤等物品的外部特征。
10．陈某、高某手机支付宝、短信聊天记录，陈春风账号信息截图照片，证实陈春风于1月13日19：26、14日7：18、23日00：02，1月25日00：29，2月9日12：26分别收到陈某转账人民币100元、100元、100元、100元、200元、200元。高某与陈春风商量购买毒品经过，2016年11月12日8：52，11月13日21：55，11月14日19：03，11月16日17：55，高某分别转给陈春风人民币100元、100元、100元、100元，1月29日15：04，陈春风收取高某转账款200元，2月6日22：40，陈春风收取高某转账款200元。
11．行政处罚决定书证实，高某、廖某1因吸食毒品被处以行政拘留。
12．人口基本信息证实，陈春风系完全刑事责任能力人，无前科劣迹。
13．归案情况说明证实，公安机关在办理高某容留他人吸毒案时，发现陈春风有贩卖毒品嫌疑。公安机关于2017年2月17日依法将陈春风传唤至派出所进行讯问。
14．被告人陈春风的供述，供认2016年10月底的一天19点钟左右，在其家楼下给了高某一小袋冰毒和一粒麻古，过了三、四天左右，高某转了100元到其支付宝账上。2016年12月中旬的一天17点40分左右，在济生北大道加油站，其给了高某一小袋冰毒和一粒麻古，没有付钱。2017年1月5、6日的样子，17点30分左右，在加油站旁拿了一小半袋冰毒和半粒麻古给高某。131××××2730的联系电话是用其前夫仇胜的身份证申请的，一直在用。181××××0735的联系电话是用其自己的身份证申请的，从2015年底一直到2016年5、6月份都在用。微信号昵称是“风”，是用181××××0735号码注册的，2017年1月下旬，因账号异常造成封号后，其用181××××0735号码注册了昵称为“晨光”的微信账号。支付宝账号是电话181××××0735，实名认证是陈春风，2016年5、6月份开始使用。昵称为“痛痛”，电话号码为17132966618的微信号码其在使用，2017年春节后开始使用。其给高某的冰毒和麻古，是“拐子”那买的，500元的是4粒麻古和2小袋冰毒，600元的是6粒麻古和6小袋冰毒。
南昌经济技术开发区人民法院认为，被告人陈春风向二人七次贩卖毒品，共计约9克，且情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈春风犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。二、公安机关扣押的毒品及微型电子秤作案工具，予以销毁。
陈春风上诉提出：1.一审判决认定其犯贩卖毒品罪，证据不足，适用法律错误。其是帮助高某代买毒品，非向某健贩卖毒品；其从未给过陈某毒品。2.即使如一审判决认定的贩卖毒品的犯罪事实，量刑过重。
本院二审查明的事实和证据与一审判决相同。对一审判决认定的事实和证据，本院予以确认。
1.关于上诉人陈春风所提其未向某健、陈某贩卖毒品，一审判决认定其贩卖毒品的证据不足的上诉理由，经查，证人高某、陈某的证言、手机支付宝、短信聊天记录、陈春风账号信息截图照片以及扣押的微型电子秤、塑料分袋、陈春风的供述证实，上诉人陈春风七次以明显高于其购进价格将毒品专卖给高某、陈某，共计1200元，事实清楚、证据确实、充分，足以认定，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，应以贩卖毒品罪定罪处罚。故对该项上诉理由，本院不予采纳。
2.关于上诉人陈春风所提一审判决量刑过重的上诉理由，经查，上诉人陈春风向二人七次贩卖1200元毒品外，侦查人员从其处亦查获5.74克含有甲基苯丙胺的毒品，依照法律规定，行为人因涉嫌贩卖毒品被抓获的，对于从其住所等处查获的毒品，一般应当认定为其贩卖的毒品。综合陈春风贩卖毒品的次数、数量以及认罪态度，一审判决在法定量刑幅度内判处其有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元，并无不当。故对该项上诉理由，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈春风向二人七次贩卖共计1200元的冰毒和麻古，又从其处查获5.74克的含有甲基苯丙胺的冰毒及麻古，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 兵
审判员 熊祖贲
审判员 张 艳
二〇一七年九月十五日
书记员 严 昕