北京市第三中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)京03刑终180号
原公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张爱民，男，1971年12月27日。曾因犯抢劫罪于1987年被判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于1993年被判处有期徒刑十一年；因犯故意伤害罪、贩卖毒品罪于2007年9月被判处有期徒刑五年六个月，罚金人民币二千元，2011年2月28日刑满释放；因吸毒于2013年8月被行政拘留十四日，后被责令接受社区戒毒三年；又因吸毒于2015年6月被行政拘留十四日，后被强制隔离戒毒二年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押在北京市朝阳区看守所。
原审被告人刘肇钧，男，1964年4月17日。曾因盗窃于1983年10月被行政拘留十日；因吸毒于1996年5月被治安拘留十五日；因犯贩卖毒品罪于1998年1月被判处有期徒刑七年，剥夺政治权利一年，罚金人民币五千元；又因吸毒于2015年6月被行政拘留十四日，后被责令接受社区戒毒三年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押在北京市朝阳区看守所。
北京市朝阳区人民法院审理北京市朝阳区人民检察院指控原审被告人刘肇钧、张爱民犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月15日作出（2015）朝刑初字第2349号刑事判决。原审被告人张爱民对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市人民检察院第三分院指派代理检察员李健彬出庭履行职务。上诉人张爱民、原审被告人刘肇钧到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市朝阳区人民法院刑事判决书认定：2015年6月12日17时许，被告人刘肇钧伙同被告人张爱民在本市某胡同内路边，以人民币2000元的价格向王×出售了冰毒1包（净重2.80克），后被擒获。除上述毒品以外，公安人员从被告人刘肇钧的身上及住处起获了冰毒5包（净重7.45g），从被告人张爱民的住处起获了冰毒2包（净重6.15g）。以上毒品均已没收上缴。另起获的塑料冰壶1个、联想牌、小米牌移动电话机各1部。
北京市朝阳区人民法院认定上述事实的证据有：
1．证人王×的证言及其辨认笔录证明，2015年6月12日12时许，其向公安机关举报被告人张爱民贩毒。当日16时许，其按照约定来到某胡同。其看到被告人刘肇钧和张爱民站在胡同内，便上前与张爱民进行毒品交易。刘肇钧将1包冰毒递给张爱民后，其从张爱民手中接过了该冰毒并将2000元人民币交给了张爱民。此后，公安人员分别将刘肇钧、张爱民抓获。
2．证人宋×、刘×（公安人员）的证言证明，上述毒品交易是在公安人员的监控下进行的。
3．起赃经过、扣押笔录及毒品检验报告证明，公安人员从王×身上起获了毒品甲基苯丙胺1袋（净重2.80克）；从被告人刘肇钧的身上及住处共缴获了毒品甲基苯丙胺5袋（净重7.45克）；从被告人张爱民的住处缴获了毒品甲基苯丙胺2袋（净重6.15克）及冰壶1个。
4．收缴毒品清单证明，上述毒品均已被没收上缴。
5．公安机关出具的证明材料证明了被告人刘肇钧、张爱民到案的经过及身份情况。
6．起赃经过、扣押清单证明，公安人员分别从被告人刘肇钧、张爱民处缴获了移动电话机1部。
7．毒检送检流程表及现场检测报告书证明，被告人刘肇钧、张爱民均系吸毒人员。
8．刑事判决书证明了被告人刘肇钧、张爱民的前科情况。
9．被告人张爱民供述，其让被告人刘肇钧送毒品时已经讲明了该毒品是别人要。刘肇钧将毒品送来后其当着他的面将毒品交给了对方。
10．公安机关出具的证明材料证明了被告人张爱民协助公安机关抓获两名重大贩毒犯罪嫌疑人的事实。
根据上述事实和证据，北京市朝阳区人民法院认为，被告人刘肇钧、张爱民明知是毒品而共同贩卖，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。被告人刘肇钧系再犯，被告人张爱民系累犯、再犯，依法应当从重处罚。鉴于张爱民有重大立功表现，故依法对其减轻处罚。在案的物品一并处理。故判决：一、被告人刘肇钧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万六千元。二、被告人张爱民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币二千元。三、在案的塑料冰壶一个、联想牌移动电话机一部、小米牌移动电话机一部，予以没收。
上诉人张爱民的上诉理由是：其有揭发检举他人犯罪的情节，请求二审法院改判。
原审被告人刘肇钧的意见是：其不知张爱民向他人贩卖毒品一事，自己没有贩卖毒品。
在本院审理期间，上诉人张爱民及原审被告人刘肇钧均未提交新的证据。
在二审开庭审理中，北京市人民检察院第三分院出示北京市公安局朝阳分局看守所出具的证明材料二份以证明：上诉人张爱民在本院审理期间检举揭发两起他人犯罪行为，其中一起被揭发人已被移送起诉，一起被揭发人被取保候审。
北京市人民检察院第三分院的出庭意见是：一审判决认定刘肇钧、张爱民犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。但张爱民在羁押期间，有检举揭发他人犯罪的立功表现，建议二审法院对张爱民依法处理。
北京市朝阳区人民法院在刑事判决书中列举的认定本案事实的证据已经庭审举证、质证。本院对一审刑事判决书中认定刘肇钧、张爱民犯贩卖毒品罪的证据经审核予以确认。对北京市人民检察院第三分院提交的证据材料，经庭审质证属实，本院经审核认为：鉴于张爱民揭发他人犯罪行为已被移送起诉，故依法认定张爱民有立功表现。
对于原审被告人刘肇钧所提其不知张爱民向他人贩卖毒品一事，自己没有贩卖毒品的意见，经查，在案证人证言、被告人张爱民供述、起赃经过、扣押笔录、毒品检验报告等证据足以证明刘肇钧明知是毒品而与张爱民贩卖给他人的事实，故刘肇钧的意见无事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张爱民、原审被告人刘肇钧向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法均应予惩处。张爱民系累犯、毒品再犯，刘肇钧系毒品再犯，依法均应从重处罚。鉴于张爱民在一审审理期间有重大立功表现，在本院审理期间又有立功表现，如实供述主要犯罪事实，故本院依法对其从轻处罚。对于张爱民所提上诉理由，本院予以采纳。北京市人民检察院第三分院的出庭意见，本院亦予以采纳。北京市朝阳区人民法院根据刘肇钧、张爱民犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作的判决，定罪正确，审判程序合法；鉴于二审期间查实张爱民确有立功表现，本院对张爱民的量刑依法予以改判。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持北京市朝阳区人民法院（2015）朝刑初字第2349号刑事判决主文第一、三项，即被告人刘肇钧犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万六千元；在案的塑料冰壶一个、联想牌移动电话机一部、小米牌移动电话机一部，予以没收。
二、撤销北京市朝阳区人民法院（2015）朝刑初字第2349号刑事判决主文第二项，即被告人张爱民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，罚金人民币二千元。
三、上诉人（原审被告人）张爱民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月12日起至2016年5月11日止。罚金于本判决生效后七日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 任莉华
代理审判员 汤笑然
代理审判员 李彦佳
二〇一六年四月二十日
书 记 员 董肖肖