安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2013)宜刑终字第00033号
原公诉机关安徽省安庆市大观区人民检察院。
上诉人(原审被告人)徐斌，男，汉族，1992年7月20日出生于安徽省安庆市，初中文化程度，无业，住安庆市宜秀区。2009年1月因犯抢劫罪，被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；2009年7月因犯故意伤害罪，被安庆市大观区人民法院院撤销前罪的缓刑执行部分，判处有期徒刑六个月，连同前罪判处的有期徒刑二年，决定执行有期徒刑二年零三个月，并处罚金一万元（已执行）。2012年2月17日因涉嫌寻衅滋事被安庆市公安局大观区分局取保候审，2012年3月27日因涉嫌寻衅滋事被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，同年5月3日经安庆市大观区人民检察院批准，同日由安庆市公安局大观区分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
原审被告人张大伟，男，汉族，1989年9月14日出生于安徽省桐城市，高中文化程度，无业，住安徽省安庆市大观区。2005年11月因犯抢劫罪被安庆市中级人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五百元；2010年12月因犯故意伤害罪，被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑一年七个月，2012年1月4日刑满释放。2012年5月3日因涉嫌寻衅滋事经安庆市大观区人民检察院批准，于2012年5月7日由安庆市公安局大观区分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
原审被告人方某1，男，汉族，1994年5月23日出生于安徽省怀宁县，初中文化程度，无业，住安庆市宜秀区。2012年6月6日因涉嫌寻衅滋事被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，同年7月12日经安庆市大观区人民检察院批准，同日由安庆市公安局大观区分局执行逮捕。2012年12月27日由安庆市大观区人民法院决定取保候审。
原审被告人齐某，绰号路某，男，汉族，1994年8月29日出生于安徽省怀宁县，高中文化程度，无业，住安庆市宜秀区。2011年10月因殴打他人被安庆市公安局公共交通分局行政拘留十日（不执行）。2012年7月10日因涉嫌寻衅滋事被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，同年8月1日被安庆市公安局大观区分局取保候审。
安徽省安庆市大观区人民法院审理大观区人民检察院指控原审被告人张大伟、徐斌、方某1、齐某犯寻衅滋事罪一案，于二0一二年十二月二十四日作出（2012）观刑初字第00080号刑事判决。原审被告人徐斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2011年12月28日晚，被告人徐斌和吴某2、阮某（均已判决）等人在安庆市大观区皇朝国际俱乐部V05包厢喝酒。在喝酒过程中，吴某2走出包厢，在三楼楼梯口处因与一女孩打招呼与方某2发生争执，被告人吴某2打了方某2头部一拳，方某2立即回包厢喊人。在旁边的阮某见此情况，也立即回到V05包厢叫出林某、徐斌等人。这时，吴某2对方某2拳打脚踢，被告人阮某也用拳头打方某2，徐斌用随身携带的辣椒水喷雾剂朝方某2脸上喷，方某2立即往自己包厢跑，徐斌追至对方包厢又朝里面喷。由于喷雾剂味道难闻，三楼许多客人未结账便离开，造成皇朝国际俱乐部损失人民币4869元。案发后，徐斌已全额赔偿了该俱乐部损失。
2、2012年3月8日13时许，被告人张大伟邀集被告人徐斌，并让徐斌打电话给吴某1，叫其带人到二环路一理发店集合。后张大伟、徐斌、方某1、齐某和苏某2、王某（均另案处理）来到二环路的二环动漫城。方某1携带一把军刺，齐某携带一把菜刀。张大伟、徐斌等人找没有主板的游戏机，让动漫城的工作人员陈某1开机，陈告知该游戏机没有主板不能玩。张大伟、徐斌等人以此要求该动���城老板出面。老板江某2来了之后向张大伟、徐斌等人说明该机不能玩。张大伟、徐斌等人遂以此为由与江某2争吵。在争吵过程中，在动漫城内玩的刘某上前对张大伟、徐斌等人自称是动漫城负责人，与之交涉。在此过程中，张大伟用拳头打了刘某，刘某的朋友任某见此情况欲上前制止，也被砍伤。刘某、任某于是用椅子还击。动漫城工作人员程某准备上前劝架，也被砍伤。后张大伟等人准备离开，孙某赶到，抓住张大伟的手不让其离开。张大伟于是用手中的游戏机币砸对方，方某1见此即拿军刺戳孙某，孙某将方某1的手抓住，这时徐斌拿椅子砸孙某，孙某遂放开了方某1的手，方某1于是砍了孙某的左手臂一刀。与此同时，被告人齐某砍了程某一刀。后张大伟、徐斌等人离开现场。经鉴定，任某、孙某损伤程度为轻微伤；程某损伤程度为轻伤。
公安机关于2012年5月7日、3月26日、6月5日、7月9日将被告人张大伟、徐斌、方某1、齐某抓获。本案在审理过程中，被害人任某、程某提起附带民事诉讼，经安庆市大观区人民法院主持调解，被告人徐斌、方某1、齐某赔偿任某人民币7000元，被告人张大伟、徐斌、方某1、齐某赔偿程某人民币35000元并已履行完毕。
上述事实，四被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有同案人阮某、吴某2供述，被害单位负责人董某、江某2及被害人方某2、程某、任某、刘某、孙某的陈述，证人吴某1、陈某1、江某1、陈某2、罗某、苏某1的证言，接受刑事案件登记表、立案决定书、发破案经过、抓获经过，辨认笔录，现场指认笔录与照片，情况说明，刑事判决书、刑事附带民事判决书、刑事裁定书，行政处罚决定书，释放证明书，消费账单，领条，申请，鉴定结���，病历，询问笔录、调解笔录、收条、谅解书，被告人户籍证明等证据证实。
原审法院据此认为：被告人张大伟、徐斌、方某1、齐某随意殴打他人，造成两人轻微伤，一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。被告人徐斌在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。被告人张大伟在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张大伟自愿认罪，积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，酌情从轻处罚。被告人徐斌自愿认罪，积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，酌情从轻处罚。被告人方某1犯罪时未满十八周岁，系未成年人，依法从轻处罚；被告人方某1自愿认罪，积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，酌情从轻���罚。被告人齐某犯罪时未满十八周岁，系未成年人，应当从轻或减轻处罚，自愿认罪，积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，酌情从轻处罚。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）、（四）项、第十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条之规定，以被告人张大伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人徐斌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人方某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；被告人齐某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
宣判后，被告人徐斌以其具有自首和立功情节为由提出上诉，希望法院对其从轻处罚。
经审理查明：1、2011年12月28日晚，上诉人徐斌和吴某2、阮某（均已判决）等人在安庆市大观区皇朝国际俱乐部V05包厢喝酒。在喝酒过程中，吴某2在三楼楼梯口与方某2发生争执并打了方某2头部一拳，方某2即回包厢喊人。在旁边的阮某见此情况，也立即回到V05包厢叫出林某、徐斌等人。后吴某2、阮某对方某2拳打脚踢，上诉人徐斌用随身携带的辣椒水喷雾剂朝方某2脸上喷，并追至方某2包厢里面喷。由于喷雾剂味道难闻，三楼许多客人未结账便离开，造成皇朝国际俱乐部损失人民币4869元。案发后，徐斌已全额赔偿了该俱乐部损失。
2、2012年3月8日13时许，原审被告人张大伟邀集上诉人徐斌打电话给吴某1，叫其带人到二环路一理发店集合。后张大伟、徐斌、方某1、齐某和苏某2、王某（均另案处理）来到二环路的二环动漫城。张大伟、徐斌等人找没有主板的游戏机，并以游戏机无法玩为由与动漫城老板江某2争吵。在动漫城内玩的刘某上前对张大伟、徐斌等人自称是动漫城负责人，与之交涉。张大伟用拳头打了刘某，刘某的朋友任某见此情况欲上前制止，也被砍伤。刘某、任某于是用椅子还击。动漫城工作人员程某准备上前劝架，也被砍伤。后张大伟等人准备离开时，孙某赶来抓住张大伟的手不让其离开。张大伟于是用手中的游戏机币砸对方，原审被告人方某1见此即拿其携带的军刺戳孙某，孙某将方某1的手抓住，徐斌拿椅子砸孙某，孙某遂放开了方某1的手，方某1于是砍了孙某的左手臂一刀。原审被告人齐某用其携带的菜刀砍了程某一刀。后张大伟、徐斌等人离开现场。经鉴定，任某、孙某损伤程度为轻微伤；程某损伤程度为轻伤。
2012年2月16日上诉人徐斌到安庆市玉琳路派出所投案，并如实供述了2011年12月28日晚其在安庆市大观区皇朝国际俱乐部寻衅滋事的犯罪事实，并于2012年2月17日被安庆市公安局大观分局决定取保候审。2012年3月26日徐斌被安庆市公安局大观分局抓获归案。
原审被告人张大伟、方某1、齐某分别于2012年5月7日、6月5日、7月9日被公安机关抓获。
本案在一审审理过程中，被害人任某、程某提起附带民事诉讼，经一审法院调解，上诉人徐斌、原审被告人张大伟、方某1、齐某赔偿任某人民币7000元，赔偿程某人民币35000元并已履行完毕。
认定上述事实的证据有原审庭审示证、质证的证据证实，上诉人徐斌对原审认定的事实没有���议，本院予以确认。
上诉人徐斌上诉提出其于2012年3月协助公安机关抓获同案犯张大伟。经查，公安机关曾于2012年3月21日对张大伟做过一次讯问笔录，但未采取任何强制措施，而是于同年5月7日抓获张大伟。故上诉人徐斌提出其具有立功情节的上诉理由不能成立。
本院认为：上诉人徐斌伙同他人在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱；并与原审被告人张大伟、方某1、齐某随意殴打他人，造成两人轻微伤，一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。原审被告人张大伟在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审被告人方某1、齐某犯罪时未满十八周岁，依法应从轻处罚；上诉人徐斌、原审被告人张大伟、方某1、齐某自愿认罪，积极赔���被害人损失，并取得被害人谅解，原判已酌情从轻处罚并对方某1、齐某适用缓刑。上诉人徐斌在第一起寻衅滋事犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，应当属自首，但其在自首后取保候审期间又伙同他人参与寻衅滋事犯罪，故对其自首行为不予从轻处罚。上诉人徐斌上诉提出其协助公安机关抓获同案犯张大伟与本案中张大伟归案事实不符，其上诉理由不能成立。原审法院定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）、（四）项、第十七条第一、三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条和《最高���民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 朱祖琴
审判员 方国松
审判员 唐 毅
二〇一三年二月二十八日
书记员 於笑仙
附适用法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第十七条第一、三款已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以��刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。
《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》
第九条人民法院对于自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。