上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉民三(民)初字第1318号
原告上海永成展示股份有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人陈伟，总经理。委托代理人戴璐蓉，上海久光律师事务所律师。委托代理人贺艳玲，上海久光律师事务所律师。被告上海景泰建设股份有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人李明祥，总经理。委托代理人刘蓓蕾。委托代理人薛燕，上海市佩信科诺律师事务所律师。原告上海永成展示股份有限公司诉被告上海景泰建设股份有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员周平独任审判，公开开庭进行了审理。原告上海永成展示股份有限公司的委托代理人戴璐蓉、贺艳玲、被告上海景泰建设股份有限公司的委托代理人薛燕、刘蓓蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年1月19日，原、被告双方签订《XXXX装修合同》，约定由原告承揽XXXX1楼商铺A区装饰施工工程，暂定合同金额为人民币2,311,979元(以下币种均为人民币)，分五期支付；如被告未能按合同约定按期支付各期工程款的，每延时一天按该期未支付款项的千分之二支付违约金。合同履行期间新增项目工程款37,199元，工程款合计2,349,178元。现系争工程已经完工并于2015年2月6日移交，而被告仅支付了第一、二期1,250,000元款项，尚有剩余的1,099,178元款项未付，虽经原告多次催告，被告却始终拒绝支付。故原告起诉要求：一、判令被告支付原告工程款1,099,178元；二、判令被告支付截止至2015年8月6日延期付款违约金357,400元及自2015年8月7日起至清偿之日止的违约金(以1,099,178元为基数，按日千分之二计算)。被告辩称，不同意原告的诉讼请求。按照合同约定，如果原告完全履行合同义务的话，合同内未付款项为1,061,979元，合同外增加工程款为17,199元，合计1,079,178元。但原告至今未完成工程的验收移交，也未按合同约定提供有效的发票，故付款条件未成就。且因原告制作的道具存在严重的质量问题，导致被告赔偿业主方损失482,125元。同时，原告在履行合同的过程中遗失了价值179,764元的道具。上述损失应由原告承担。故被告有权行使先履行抗辩权，不存在违约；即便存在违约，原告主张的违约金起算时间无任何事实依据，且主张的违约金明显过高，要求法院予以调整。经审理查明，2015年1月19日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《XXXX装修合同》一份，约定甲方将位于重庆市江北区江北城汇川门路XXX号XXXX1楼A区域商铺道具装饰工程发包给乙方施工，合同金额暂定为2,311,979元，最终以实际结算价为准。工期从2015年1月13日至2015年2月6日。工程款分五期支付：第一期款，合同签订后，甲方3个工作日内以银行转账方式支付乙方500,000元；第二期款，合同范围内工程材料准备完成后，乙方书面或邮件通知甲方，甲方接到乙方通知后3个工作日内以银行转账方式支付乙方750,000元；第三期款，合同范围内所有道具加工制作全部完成后，乙方书面或邮件通知甲方，甲方接到乙方通知后，甲方须到乙方道具加工所在地进行确认，逾期未来确认，乙方视为甲方默认；乙方开具第三批合同金额，甲方在收到发票3个工作日内以银行转账方式向乙方支付1,000,000元；第四期款，本合同工程全部安装完毕验收移交给甲方三个月后，甲方在收到乙方发票的5个工作日内以银行转账方式向乙方支付30,000元；第五期款，本合同工程全部安装完毕验收移交六个月后，甲方在收到乙方发票的5个工作日内以银行转账方式向乙方支付剩余工程结算款31,979元。合同还约定：因甲方未能按合同约定按期按时支付各期工程款项，每延时一天按该期未支付款项的千分之五支付违约金等。实施区域平面图及综合单价明细表作为合同的组成部分附于合同之后。合同签订后，原告即进行道具制作、安装，并交付涉案工程给被告。上述合同履行过程中，被告共支付原告工程款125万元。2015年6月19日，原告发邮件给被告，催讨合同内应付款1,061,979元。2015年7月22日，原告函告被告要求被告立即支付合同项下工程余款1,099,178元。2015年7月29日，被告回函给原告，称“因实际使用方重庆润山置业有限公司提出质量问题，故涉及款项无法正常支付。至于贵公司提及新增项目，亦涉及质量问题需同使用方沟通解决”。因被告未支付剩余工程款，原告于2015年8月起诉来院。另查明，被告曾起诉业主方索要工程款，在该案的审理过程中，被告与业主方达成调解协议，在工程款中扣除业主方自行整修工程瑕疵款项482,125元。审理中，被告表示对于涉案工程，其只负责提供图纸，由原告生产道具并安装。被告申请业主方的发展部经理安某出庭作证。安某到庭作证称：涉案工程是在2015年春节前完工的，但在项目完工后发现：一、道具有质量问题；二、道具没有完全到位。业主方发函要求被告进行整改，后道具予以补齐，但质量问题没有解决，业主方就自行整改，花费五十多万。以上事实，有《XXXX装修合同》、微信记录、照片、邮件、催告函、回复函、民事调解书等书证以及证人安某的证言、当事人陈述为证，事实清楚、证据充分，本院依法予以认定。本院认为，原、被告签订的《XXXX装修合同》是双方当事人真实意思表示，且不违反有关法律法规规定，合法有效，双方理应按照约定全面履行自己的义务。原告按约定完成装修工程后，被告应当履行支付工程款项的义务。对于原告诉称的新增项目工程款37,199元，被告对于其中的17,199元予以认可，本院予以确认；因被告对于其中的20,000元不予认可，且原告提供的证据不足以证明该施工量，故对于该部分费用，本院不予确认。被告关于原告至今未完成工程的验收移交的抗辩，根据证人安某的证言可以确定涉案工程所属商场已于2015年春节期间开业，可视为被告已实际使用涉案工程，故原告关于其已于2015年2月6日完工并移交涉案工程的陈述与证人安某的证言相互吻合，宜认定工程移交时间为2015年2月6日，故对于被告的该抗辩，本院不予采纳。虽原告未提交竣工验收的证据，但被告擅自使用涉案工程可视为其验收合格，其在使用后再以质量问题为由拒付工程款，本院依法不予认可，其理应按约支付工程款。根据合同约定，被告支付工程款的前提为原告给被告开具相应工程款发票，故被告应在原告开具工程款发票后付款。至于缺失的道具问题，根据证人证言，道具现已补齐，但其并不清楚到底由谁补齐，他们只是按照合同关系找被告解决；又根据被告仅是负责提供图纸的陈述，本院认为道具由原告补齐更符合常理，故对于该抗辩，本院亦不予采信。关于违约金，原告要求被告支付逾期付款违约金符合合同约定，但合同约定违约金标准明显过高，被告对此提出异议要求予以调整，故本院酌情将违约金标准调整为未付款金额的日万分之五。关于违约金的起算时间，因原告未履行开票义务，故本院将违约金的起算时间确定为原告起诉之日，即2015年8月12日。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告上海永成展示股份有限公司应于本判决生效后十日内向被告上海景泰建设股份有限公司开具金额为1,079,178元的工程款发票；二、被告上海景泰建设股份有限公司应于收到上述发票后十日内给付原告上海永成展示股份有限公司工程款人民币1,079,178元；三、被告上海景泰建设股份有限公司应于本判决生效后十日内给付原告上海永成展示股份有限公司违约金(以人民币1,079,178元为基数，按每日万分之五为标准，自2015年8月12日起计算至本判决限定的付款期限届满之日止，被告提前清偿债务的，计算至被告实际清偿债务之日止)。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17,909元，减半收取8,954.50元，财产保全费5,000元，合计诉讼费13,954.50元，由原告负担123元，被告负担13,831.50元。被告负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 周 平
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 李春兰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。