广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)桂0312民初291号
原告广西XX建设工程有限公司。
法定代表人黎XX，总经理。
委托代理人邓XX，该公司总经理助理。
委托代理人申XX，该公司副总经理。
被告桂林XX职业学院。
法定代表人邹XX，院长。
委托代理人莫XX，广西XX律师事务所律师。
原告广西XX建设工程有限公司与被告桂林XX职业学院承揽合同纠纷一案，本院于2016年1月7日受理后，依法由审判员骆小庆适用简易程序独任审判，书记员梁燕子担任记录，于2016年3月2日公开开庭审理了本案。原告广西XX建设工程有限公司的委托代理人申XX、被告桂林XX职业学院的委托代理人莫XX到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告广西XX建设工程有限公司诉称，2014年5月16日原告（原名：桂林市XX装饰工程有限公司，现变更为：广西XX建设工程有限公司）与被告签订一份《硅PU球场购销合同》，合同约定：原告为被告2个篮球场进行硅PU施工，施工面积为1030㎡，合同总价为133900元，合同签订后被告支付原告80000元，在被告验收产品合格后，于2014年9月底以前将余款一次性付给原告，同时，原告与被告口头约定增加丙烯排球场工程，工程造价为19240元。上述合同签订后，原告按照合同约定对被告的篮球场和排球场进行施工，2014年9月10日，被告在篮球场和排球场的工程验收单上盖章确认验收合格，但截至起诉之日，被告在支付8万元工程款后，余款73140元一直未予支付。综上，原告为维护自身的合法权益，依据《民事诉讼法》的相关规定提起诉讼。请求：1、判令被告支付原告工程款73140元；2、判令被告支付原告违约金16170元。
被告桂林XX职业学院辩称，对工程款无异议，但要扣除5%的质量保证金。我方的验收人员不具备验收硅PU工程的资质和技能，因此，“验收合格”不能成立。原告施工方的施工质量有严重问题，有积水、脱层、大量不规则的裂缝、起泡等问题，施工方提供的产品和服务应当承担瑕疵担保责任。由于施工工程有质量问题，我方有迟延付款的行为有法可据，我方行使先履行抗辩权不构成违约，只有在施工方做好相关事项，解决质量问题的情况下我方才履行付款义务。根据合同法的第261条、第262条规定的施工方的义务，原告没有履行。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供下列证据材料：证据1、《硅PU球场购销合同》一份，证明原告为被告的2个篮球场和1个排球场进行硅PU施工；证据2、《工程验收单》2份，证明原告为被告施工的工程已经验收合格；证据3、临桂地方税务局开的《建筑业统一发票》3张，证明总工程款为153140元；证据4、原告给被告的两份函件及被告给原告的两份复函，证明原告向被告催收过欠款。
被告对原告提供的证据质证认为，验收人员不具备验收硅PU工程的资质和技能，因此，“验收合格”不能成立。被告已于2014年12月23日书面向原告提出质量问题，不予支付剩余工程款的抗辩权。其他无异议。
被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供下列证据材料：43张照片，证明被告施工的工程存在严重的质量问题。
原告对被告提供的证据质证认为，照片显示的是人为的结果，而不是质量问题，若有质量问题被告应该在一年的保质期内提出，应以验收合格单为准。
经审理查明，2014年5月16日原告（原名：桂林市XX装饰工程有限公司，现变更为：广西XX建设工程有限公司）与被告签订一份《硅PU球场购销合同》，被告为甲方，原告为乙方。合同约定：乙方为甲方2个篮球场进行硅PU施工，施工面积为1030㎡，合同总价为133900元，乙方交定金80000元，在甲方验收产品合格后，于2014年9月底以前将余款一次性付给乙方；第三条对质量标准的约定，按硅PU国家标准要求施工，工程质量合格；第四条约定，甲方提供铺设图纸，负责组织验收工作，并提供给乙方验收报告，如发现产品质量不合格规定，应在五日内向乙方提供书面异议否则视所交产品符合合同规定，乙方按甲方图纸施工，乙方在竣工后无偿负责保修一年，因地基基础引起问题及不可抗拒的自然灾害除外。因基础问题拖延乙方主工期和未按合同日期付款，每拖延1日赔偿乙方合同总额的0.1%。同时，原告与被告口头约定增加丙烯排球场工程，工程造价为19240元。合同签订后，被告将80000元定金支付给原告，原告按照合同约定对被告的篮球场和排球场进行施工，2014年9月10日，被告在篮球场和排球场的工程验收单上盖章确认验收合格，在两个验收单上双方认可收取5%的质量保证金，待保质期到后无质量问题再支付。在篮球场的验收单上注明：1.实际丈量长34.5米×宽30米＝1035平方米；2.因原场地地基凹凸差距大，经修难于磨至水平，故有几处积水；3、施工方补加油漆四个篮球架，工时费、油漆费共计2000元、钢栏架5米700元，由乙方支付，按合同期保质维护。工程完工后，2014年9月中旬，原告将工程款税票开给被告，被告未将余款付给原告。2014年12月23日，原告通过网上发函给被告，要求被告给付工程余款73140元。被告当日复函原告，认为：原告所做工程有多处明显的裂纹，合同明文规定，工程质量要符合国家规范要求，没有达到要求，不能继续付款。只有解决质量问题，达到国家规范要求，才能继续付款。
本院认为，2014年5月16日原告与被告签订一份《硅PU球场购销合同》，是双方真实意思表示，合同没有违反国家法律、法规的强制性规定，合同依法有效。双方应按照合同的约定履行各自的义务，原告按合同约定为被告做了篮球场和排球场地面的硅PU工程，工程总造价是153140元。原、被告双方于2014年9月10日，对原告做的工程进行验收，验收内容为：乙方（原告）根据合同要求，已按质、按量、按时完成合同全部事项，符合球场验收标准。双方在工程验收单上盖了公章，并在篮球场和排球场的验收单上注明，按国家规定应收取5%的质量保证金，待保质期到后无质量问题再支付。即质量保证金为：153140元×5%＝7657元，被告尚欠原告的工程款为：153140元―80000元―7657元＝65483元。按合同约定，在甲方验收产品合格后，于2014年9月底以前将余款一次性付给乙方。那么被告在9月底之前没有提出质量问题，应将余款65483元给付原告，被告没有依合同按时付款，属于违约行为，应承担违约责任。依合同约定，因基础问题拖延乙方主工期和未按合同日期付款，甲方每拖延1日赔偿乙方合同总额的0.1%。现原告要求以逾期付款额为基数，按银行同期贷款利率（每日0.04775%）支付违约金，没有超过双方的约定。那么被告应承担的违约金为：65483元×0.04775%×440（2014年10月1日至2015年12月15日）＝12894元。因此，原告提出要被告给付工程余款73140元及违约金16170元的主张，理由不够充分，本院不予完全支持。
关于质量问题，原、被告双方于2014年9月10日，对原告所做的工程进行验收，验收内容为：乙方（原告）根据合同要求，已按质、按量、按时完成合同全部事项，符合球场验收标准。双方在工程验收单上盖了公章，并在篮球场的验收单上注明：1.实际丈量长34.5米×宽30米＝1035平方米；2.因原场地地基凹凸差距大，经修难于磨至水平，故有几处积水；3、施工方补加油漆四个篮球架，工时费、油漆费共计2000元、钢栏架5米700元，由乙方支付，按合同期保质维护。这是对工程存在一些问题进行了和解，即：因原场地地基凹凸差距大，经修难于磨至水平，故有几处积水，原告多做的5个平方米不再加钱，再为被告补加油漆四个篮球架，工时费、油漆费共计2000元、钢栏架5米700元。之后，被告在保质期（2014年9月10日至2015年9月9日）内，没有向原告提出质量问题，而是在2014年12月23日，才向原告提出：原告所做工程有多处明显的裂纹，合同明文规定，工程质量要符合国家规范要求，没有达到要求，不能继续付款。只有解决质量问题，达到国家规范要求，才能继续付款。被告的抗辩理由只能5%的对质量保证金进行抗辩，而对工程余款65483元支付的抗辩理由不能成立。因此，本院对被告先行抗辩权不予完全采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十五条、第二百六十一条、第二百六十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告桂林XX职业学院给付原告广西XX建设工程有限公司工程款65483元；
二、被告桂林XX职业学院给付原告广西XX建设工程有限公司违约金12894元。
案件受理费2033元，依法减半收取1017元，由原告广西XX建设工程有限公司负担217元、被告桂林XX职业学院800元负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2033元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审判员 骆小庆
二〇一六年四月五日
书记员 梁燕子