襄阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂0691民初1488号
原告（反诉被告）：华新混凝土襄阳有限公司（下称华新混凝土公司），住所地：襄阳市高新区汽车工业园新光路6号4幢。
法定代表人：陈兵，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：徐剑平，该公司员工。代理权限：特别授权（代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为进行和解、调解，代收法律文书）。
被告（反诉原告）：枣阳市宜源建筑有限责任公司（下称枣阳宜源建筑公司）。住所地：湖北省枣阳市大东街**号。
法定代表人：杨少波，系该公司经理。
委托诉讼代理人：谢雨，男，汉族，1976年2月17日出生，住枣阳市。系枣阳宜源建筑公司员工。代理权限：特别授权（代为承认反驳本诉原告诉求，提出反诉和上诉，代为举证质证，接受法庭调解，代收法律文书）。
委托诉讼代理人：周剑，湖北法正大律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原告（反诉被告）华新混凝土公司与被告（反诉原告）枣阳宜源建筑公司买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2018年3月9日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）华新混凝土公司的委托诉讼代理人徐剑平，被告（反诉原告）枣阳宜源建筑公司的委托诉讼代理人谢雨、周剑到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
原告华新混凝土公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付商品混凝土货款38505元；2、判令被告支付逾期付款违约金10000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告诉称，2014年1月，原告所属襄城分公司与被告就凤凰家园还建房23#、24#楼项目签订《商品混凝土销售合同》一份，合同约定被告在该项目中所需商品混凝土由原告供应，货款单栋主体封顶后90日内付清，逾期付款，按照逾期付款金额日1‰支付违约金。截止2014年4月4日，原告共发送混凝土840m3，价款216505元，截止2016年6月27日，被告共支付178000元，余款38505元未付，经原告多次催收未果，故诉至法院，请求依法裁判。
被告枣阳宜源建筑公司辩称：1、原告诉求缺少事实和法律依据，本案纠纷的发生是原告根本违约所致，原告应对其违约行为向被告支付违约金132000元，并向被告承担税款，按每方10元计算共计8400元，故原告应向被告支付140400元；2、原告诉求支付违约金没有事实和法律依据，是原告单方解除合同构成根本违约，被告没有违约行为；3、原告依据合同第11条第8项主张单方终止合同不能成立。首先，该主张没有事实依据，被告一直要求原告供货，原告多次推诿，这一事实，在2014年5月22日的业务联系函中得到证实，且依合同第11条第1项的规定，一方因故需要解除合同，应和对方协商一致方可解除，原告不能单方解除合同。另外，原告单方解除合同的主张没有法律依据，依据《合同法》第96条规定，当事人依据合同法第93条的约定解除和94条的法定解除，应当通知对方，合同自通知到达时解除，另一方可依据解除通知向法院或仲裁机关确认解除行为的效力。所以，原告没有任何证据证明其向被告主张过合同解除权，事实上也不存在通知被告解除合同，所以合同中约定的5500方，原告仅供应840方，存在根本违约，应向被告承担违约责任。
反诉原告枣阳宜源建筑公司向本院提出诉讼请求：1.驳回反诉被告的诉讼请求；2.反诉被告向反诉原告支付违约金132000元，支付税款8400元，共计支付140400元；3.本诉和反诉费用由反诉被告承担。事实与理由：反诉原告诉称，2014年1月20日，原、被告双方签订了一份《商品混凝土销售合同》，约定：1、反诉原告承建的位于襄阳市尹集凤凰村凤凰家园项目工程一标段23#、24#楼的混凝土有反诉被告负责供应；2、混凝土总方量约5500m3，总价款132万元；3、反诉被告根据计划要求确保昼夜随时发货，保证施工进度和工程连续浇筑需要；4、在商品混凝土的供应期间，因乙方（反诉被告）的产品质量达不到要求或乙方的供货速度不能满足甲方（反诉原告）的施工进度，甲方有权随时调整混凝土的供应量或终止本合同；5、本合同生效后，双方均不得擅自解除合同，乙方擅自解除合同的，应向对方按照合同约定混凝土总方量款项的10%支付违约金。合同生效后，反诉被告仅仅供应了840m3混凝土就停止了供货，擅自终止了合同。反诉原告在付款期限未到期的情况下，除2万元质保金外全部付清了所有款项。反诉被告单方违约的行为严重影响了反诉原告的工程进度，造成了严重经济损失。故诉至法院，请求依法裁判。
反诉被告华新混凝土公司辩称：1、按反诉原告的主张，双方是2014年4月，反诉被告单方解除合同，自其权利受到侵害之日起三年内通过法律途径主张自己的权利，但反诉原告并没有，反诉原告提出反诉的时间，已超过法律规定的三年时间，已过诉讼时效；2、反诉提起时间，最高人民法院《关于民事诉讼证据的有关规定》，反诉应在答辩期内提出，按照本案的情况来看，反诉原告是在第二次开庭以后提出的反诉，反诉被告认为是提交反诉状，交纳反诉费后反诉才成立；3、税款问题，反诉被告可以向反诉原告开具税票，反诉原告不同意，要反诉被告将税款提交给其是不符合法律规定的；4、关于终止合同的问题，反诉被告不向反诉原告供应混凝土存在多方原因，一是反诉原告与当地村民协商不到位，反诉被告提供的混凝土送不进去工地，二是反诉原告要求反诉被告降价，三是反诉原告工地从2014年4月到9月处于半停工状态，四是龙虎所签工作联系函的效力问题，龙虎在2014年3月底辞职是事实，我们可能没有通知反诉原告，反诉原告认为可视为表见代理，对此我们可以认可，但龙虎签收和认可内容不能混为一谈。综上，反诉被告认为，双方之间合同没有解除，只是反诉原告没有协调好周边的关系，导致反诉被告的混凝土无法送进工地，在2014年9月反诉原告与第三方另行签订混凝土合同，存在违约的是反诉原告。
本院经审理认定事实如下：
原告华新混凝土襄阳有限公司原名为襄阳华新建山新材料有限公司，于2014年10月10日办理工商变更登记变更名称为华新混凝土襄阳有限公司。2014年时襄阳华新建山新材料有限公司下设二个分支机构，分别为：襄阳华新建山新材料有限公司襄城分公司（2012年5月2日成立，以下简称华新襄城分公司），于2014年10月17日办理工商变更登记变更名称为华新混凝土襄阳有限公司襄城分公司；襄阳华新建山新材料有限公司庞公分公司（2012年6月5日成立，以下简称华新庞公分公司），于2014年10月17日办理工商变更登记变更名称为华新混凝土襄阳有限公司庞公分公司。
2014年1月20日，原告分支机构襄阳华新建山新材料有限公司襄城分公司（乙方）与被告（甲方）签订合同编号：WLH20140120的《商品混凝土销售合同》一份，约定：乙方为甲方在尹集凤凰村施工的凤凰家园一标段23#、24#楼供应混凝土，供应混凝土总方量约5500m3（以实际送货量为准）。对账结算方法：每月5日前，由双方对上月所发生的混凝土数量和金额进行汇总，填写《混凝土数量及货款确认单》确认混凝土数量和金额。如5日前未确认混凝土数量和金额，则以乙方送货单为准确认数量和金额。混凝土供应在具备本合同第六条约定的付款条件后3日内，双方对所发生的混凝土数量和金额进行汇总，填写《混凝土数量及货款确认单》确认混凝土数量和金额。如3日内未确认混凝土数量和金额，则以乙方送货单为准确认数量和金额。付款方式：甲方应在第一次供货之日起至六层板浇筑后二十日时向乙方支付已使用的混凝土款项的40%，主体封项后二十日付总货款的70%，单栋主体封顶后90日付清。甲方要求乙方提供预拌混凝土前，必须提前1天以书面的形式提供预拌混凝土供应计划及技术要求，包括供应时间及混凝土等级、坍落度、数量、浇捣部位和特殊要求等，以便乙方配料及必要的试验。违约责任：本合同生效后，双方均不得擅自解除合同，一方因故需要解除合同，应和对方协商一致方可解除，一方擅自解除合同的，应向对方按照合同约定混凝土总方量的10%支付违约金。乙方不得未经甲方同意将商品混凝土交由第三方加工，否则甲方有权终止合同，乙方应向甲方承担违约责任。乙方所供混凝土如不符合本合同第八条第1、2项的质量要求，乙方应承担因产品质量给甲方造成的经济损失。在商品混凝土的供应期间，因乙方的产品质量达不到要求或乙方的供货速度不能满足甲方的施工进度，甲方有权随时调整混凝土的供应量或终止本合同。甲方未按合同约定付款，包括不按分期付款约定支付分期款项，乙方有权就甲方的全部欠款（包括垫资）要求甲方支付，且甲方应向乙方按逾期付款金额的日1‰承担违约金。如因此给乙方造成损失还应赔偿实际损失。甲方未按合同约定付款，包括不按分期付款约定支付分期款项，乙方有权暂停混凝土供应，并有权解除合同。合同解除的，甲方应向乙方按照合同约定混凝土总方量款项的10%承担违约责任。甲方不按合同约定付款，乙方有权拒绝向甲方交付各项混凝土技术资料。本合同混凝土供应期内，如甲方超过30天未提出商品混凝土供货需求，乙方有权终止合同。合同履行期间以及合同解除后甲方付清货款前，未经乙方书面同意，甲方不得擅自使用其他单位商砼，否则甲方应向乙方按照合同约定混凝土总方量款项的10%承担违约责任。因甲方原因，合同符合法定或约定解除条件，甲方自收到乙方解除合同通知书之日起本合同解除，甲方应自本合同解除后7日内付清全部欠款，逾期支付，按照逾期付款金额日1‰承担违约金。原告分支机构华新襄城分公司的委托代理人龙虎在合同上签名。合同签订后，原告开始向被告供应混凝土，并分别于2014年1月25日、2014年4月7日与被告对应收账款进行对账。被告在2014年4月7日的应收账款对账单上备注“23#与24#楼方量误差太大，望贵公司复核”。
庭审中，被告还提交了其于2014年5月22日、2014年7月5日、2014年7月20日分别向原告分支机构华新襄城分公司发出的《业务联系函》及2015年3月30日的《付款结算函》各一份，以证明原告未按合同约定供应混凝土，存在根本违约，且原告供应的混凝土存在质量问题；原告同时应向告支付凤凰村的佣金。其中，2014年5月22日的函主要表明被告按施工进度向原告申请供应混凝土，原告多次推诿不供，现要求原告及时向被告供应混凝土，被告将保留追究法律责任的权利。该函上有龙虎签名；2014年7月5日的函主要表明凤凰家园一标段23#、24#楼的基础承台设计要求属同一图纸的情况下，原告为23#、24#楼基础承台供应的商混相差17m3，经被告调查，原告供应的商混存在掺水少方的情况，被告决定对原告已供商混840m3的数据扣除50m3，另对原告进行1000元处罚，保留追究法律责任的权利。龙虎在此份联系函上写下“情况属实”并签名；2014年7月20日的函主要表明被告按施工进度向原告申请供应混凝土，原告多次推诿不供，造成一标段23#、24#楼施工无法向前进行，造成被告重大损失。原告已违反合同第6款第2项、第8款第3项、第11款之规定。被告决定要求原告履行合同第11款第1项违约责任，一方擅自解除合同的应向对方按照合同约定混凝土总方量款项的10%支付违约金132000元（5500*240*10%）。责令原告及时向被告缴纳违约金，否则将追究原告法律责任的权利。付款结算函主要表明被告使用原告混凝土总方量840方，总金额216505元，截止2014年12月27日已经回款170000元，应收账款46505元，其中扣除不开发票税金6495.15元，凤凰村佣金4200元，合计10695.15元。还应收账款35809.85元，请收到函后给予结算。函上有“刘辉”签名，并加盖有“襄阳华新建山新材料有限公司庞公分公司”印章。原告对2014年5月22日的联系函不予认可，称原告未收到此函，并称龙虎虽未办理离职手续，但在2014年4月已自行从原告公司离职，且该函发出时间距原告最后一次供货时间已超过30天，被告违约，原告有权终止合同；对2014年7月5日的联系函真实性不持异议，但称龙虎在上面所写“情况属实”只是对原告向被告凤凰家园一标段23#、24#楼供应商混时，两栋楼供应的商混相差17m3的认可，而不是对原告供应的商混存在质量问题的认可，龙虎无权作出这样的认可；对2014年7月22日的联系函不予认可，称未到过此函，且此函中被告主张的违约金过高，应依法核减。原告对《付款结算函》亦不予认可，称函上加盖的“襄阳华新建山新材料有限公司庞公分公司”印章与原告所提供的印模不一致，印章系假的，函上虽有“刘辉”字样签名，但刘辉亦已从原告处离职，不清楚是否系其本人所签名字；原告可向被告开具发票，被告要求扣除税款不符合法律规定，且合同约定的价格是不含税的；原告没有与凤凰村签订佣金合同的相关资料，也未委托被告代付凤凰村佣金，被告支付的佣金与原告无关。
庭审中，被告提交了2014年4月9日和2014年4月15日的襄阳华新建山新材料有限公司商砼送货单4份，称因原告不按约定向被告供货，被告找到原告员工龙虎，其后由龙虎想办法，至2014年4月15日原告还在向被告供应混凝土。商砼送货单上载明“工程名称：个体现金单；合同编号：X20140417”。原告对此不予认可，称送货单虽使用的是原告单位送货单，但送货单上所写的工程名称及合同编号均显示与原、被告之间的合同无关。诉讼中，经原、被告双方对账，原告向被告供应混凝土840m3共计216505元，被告于2014年7月16日、2014年11月16日、2014年12月4日、2015年12月18日向原告付款4笔共计185000元。此4份送货单中的商混未包含在原、被告对账时确定的原告向被告供应的840m3混凝土中。
另查明，原、被告均未向对方发出过解除合同通知书，也未协商过解除合同事宜。
上述事实，有商品混凝土销售合同、应收账款对账单、送货单、业务联系函、付款结算函及当事人陈述等证据证实，足以认定。
本院认为，原告分支机构华新襄城分公司与被告签订的《商品混凝土销售合同》系双方当事人真实意思表示，合同条款不违反国家强制性法律、行政法规的相关规定，合法有效，依法应受国家法律保护。双方当事人应当按照合同约定履行各自的合同义务。合同签订后，原告仅向被告供应840m3混凝土，其后未再向被告供应混凝土。原告虽述称被告没有协调好周边的关系，导致其混凝土无法送进工地，在2014年9月被告与第三方另行签订混凝土合同，存在违约的是被告，但未提供证据证实，本院不予采信。被告于2014年5月22日、2014年7月5日发的业务联系函上有龙虎签字，龙虎系原告分支机构华新襄城分公司的委托代理人，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第二款“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”、《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，原告虽提出龙虎已于2014年4月离职，但未提供相应证据证明，亦未提供证据证明其在龙虎离职后已告知被告此事，故龙虎在2014年5月22日和2014年7月5日的业务联系函上签字的行为后果应由原告承担，依此两份联系函内容看，原告未按合同约定供应混凝土，同时所供商混存在质量问题，龙虎对此签字是认可的，故原告存在违约行为，应承担相应的违约责任。被告未提供证据证明2014年7月20日业务联系函已送给原告，故对此份联系函本院不予采信。原、被告对账时认可供应的混凝土是840m3，庭审中被告虽又提交了4份送货单称系原告供货，但该单均系个体现金单，上面显示的合同编号与原、被告签订的合同编号不一致，被告未提交其他证据相佐证，本院不予采信。对原告要求被告支付混凝土货款38505元的请求，经核算，原告供应的840m3混凝土总计216505元，被告已付185000元，尚余31505元未付，对核算部分本院予以支持，超过部分不予支持。原告要求被告支付逾期付款违约金10000元的请求，因导致被告未按约付款的责任在原告，故被告不应承担违约责任，对原告的此项请求，本院不予支持。对于被告反诉要求驳回原告的诉讼请求的主张，此系被告对原告诉求的抗辩意见，本院已在本诉中作出了评判，在反诉部分，不再处理。对于被告反诉要求原告支付违约金132000元的主张，因双方在合同中未约定原告不按约供货时的违约金的标准及计算方式，而在原告未向被告供货后，原、被告均未提出过解除合同，也未协商过解除合同事宜，对于原告的违约责任的承担不应适用解除合同的约定，被告亦未举证证明其因原告的违约行为造成的损失的具体情况，但被告的损失确实存在，考虑到本案所供商混的特性、合同的履行情况、当事人的过错程度以及原告未按约供货给被告造成的损失的程度等综合因素，本院酌情支持23000元。对于被告反诉要求原告承担税款8400元的主张，双方在合同中对此并无约定，被告提交的付款结算函函上加盖的系“襄阳华新建山新材料有限公司庞公分公司”印章，与被告签订合同的系华新襄城分公司，华新庞公分公司虽同是原告的分支机构，但其无法来证明华新襄城分公司的经营行为，也无权替华新襄城分公司出具相应的付款结算函，且该印章与原告所提供的印模不一致；该函上虽有“刘辉”字样签名，刘辉亦是原告公司员工，但被告未举证证明刘辉有原告的授权，刘辉的签名不构成表见代理，故对被告的此项反诉请求，本院不予支持。对于反诉的提出时间及诉讼时效问题，因被告最后一次付款时间为2015年12月18日，原告在诉讼时效内起诉后，被告系在法庭辩论终结前提出的反诉，故被告提出反诉的时间未违反法律规定，亦未超过诉讼时效。综上，上述两项相抵后，被告应支付原告混凝土款8505元。依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百三十二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）枣阳市宜源建筑有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）华新混凝土襄阳有限公司支付混凝土货款8505元；
二、驳回原告（反诉被告）华新混凝土襄阳有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告（被告）枣阳市宜源建筑有限责任公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1020元，反诉费1550元，合计2570元，由华新混凝土襄阳有限公司负担1570元，由枣阳市宜源建筑有限责任公司负担1000元。
如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：农业银行襄阳市万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户17×××56。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
本判决生效后，当事人应当自觉履行判决确定的义务，一方不履行义务时，自本判决生效之日起，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 管龙华
代理审判员 陈爱军
人民陪审员 杨 炜
二〇一八年六月二十七日
书 记 员 曾雪娇