山西省长治市中级人民法院
刑 事 判 决 书
长刑终字第370号
原公诉机关黎城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵少云，男，2005年12月至2012年10月任黎城县黎侯镇赵家山村委主任，2008年7月至2012年10月任黎城县黎侯镇赵家山村党支部书记，黎城县第十五届人民代表大会代表，住黎城县黎侯镇赵家山村66号。2013年7月17日，因涉嫌挪用资金罪被黎城县公安局刑事拘留，同年8月22日被执行逮捕。现羁押于黎城县看守所。
辩护人李学元，山西隆德晟律师事务所律师。
黎城县人民法院审理的黎城县人民检察院指控原审被告人赵少云犯贪污罪、职务侵占罪、挪用资金罪一案，于2014年6月26日作出（2013）黎刑初字第61号刑事判决。本院于2014年12月2日作出（2014）长刑终字第259号刑事裁定，发回黎城县人民法院重新审理。黎城县人民法院于2015年7月30日作出（2013）黎刑初字第61—1号刑事判决。判后，原审被告人不服提起上诉。本院受理后，公开开庭审理了本案。长治市人民检察院指派检察员牛庆辉、李泽阳出庭履行职务，原审被告人赵少云及其辩护人李��元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：
一、贪污罪
1、2007年，黎城县黎侯镇赵家山村进行粉刷街道外墙新农村建设，粉刷街道外墙所用涂料和粉刷工具由黎城县西关宁波门市提供。供货结束后，经结算，货款为4.7万元。被告人赵少云以解决粉刷墙体人员的工资和观摩费用为理由，指示报帐员赵志娟将供货证明4.7万元写成6万元，被告人赵少云在供货证明上加盖了公章，涂料供货商宁波拿上证明到黎城县国税局开据了数额为6万元的供货发票一张，后报帐员赵志娟从黎城县黎侯镇人民政府会计核算中心上级拨付的新农村建设资金中报支6万元，涂料供货商宁波从赵家山村报帐员赵志娟处结算货款4.7万元，被告人赵少云将虚报的l.3万元占为已有。
2、2007年，黎城县黎侯镇赵家山村决定对该村小学进行改建。在该村小学安装空调过程中，被告人赵少云指示供货商王天敏将其家中的1台旧小空调安装到学校，将学校的l台TCL1**型大号空调安装到其家里占为已有。查明，TCL120型空调单价为11600元。被告人赵少云家卸下的旧空调有五成新，当时新空调是5000元左右。
3、2011年，黎城县黎侯镇人民政府委托赵家山村发放该村低收入农户冬季取暖用煤，被告人赵少云安排该村副支书赵宽旺负责发煤工作，在发煤过程中，副支书赵宽旺和报帐员赵更旺在发煤名单上冒用该村40户村民签名，将该村40户村民的原煤以每吨500元卖掉，被告人赵少云从副支书赵宽旺处取走卖掉的煤款2万元。另查明，2011年政府发放的取暖煤当年市场价格为每吨700.4322元，运费为每吨40元，该40户冬季取暖煤价值为29617.288元。
综上，被告人赵少云贪污行为合计价值为54217.288元。
原审认定上述事实的证据有:
1、户籍证明，可以证明被告人赵少云已达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
2、镇政府证明，可以证明被告人赵少云的任职情况。
3、购买涂料记账凭证五份，可以证明赵家山村新农村建设的资金来源为财政拨款和赵家山村购买涂料的情况。
4、购买涂料发票一份，可以证明赵家山村从宁波处购买外墙乳胶漆开据发票金额为6万元。
5、赵家山村委证明一份，可以证明办理税票时赵家山村出具的一份购买宁波6000公斤外墙乳胶漆合款6万元的证明。
6、长治市财政文件和黎城县委农办文件，可以证明2007年新农村建设重点推进村赵家山村街巷硬化补助经费为10万元。
7、证人宁波的证言，可以证明2007年其给赵家山村供涂料和粉刷工具，经结算，货款为47000元。赵少云说:给多开点就把这次粉刷��体人员的工资及一些观摩费用给解决了。印象中赵少云和赵志娟简单议了一下，最后定了除去货款47000元，将发票开成6万元。随后由赵志娟写了一份证明，赵少云盖了章，当天其就到国税局把发票开好，送到赵志娟手里，随后陆陆续续从赵家山村结清了货款47000元。
8、证人赵志娟的证言，可以证明其2005年12月至2009年7月任赵家山村报帐员，2007年赵家山村粉刷街道外墙所用涂料是从西关宁波门市购买的，实际应付宁波涂料款为47000元，是被告人赵少云让其把购货证明写成6万元。多报的13000元其给了被告人赵少云。
9、证人王汝江的证言，可以证明其担任黎城县黎侯镇人民政府会计核算中心主管会计，2007年赵家山村新农村建设外墙乳胶漆6万元是其从上级拨付的新农村建设资金中报支的。
10、购买空调记账凭证六份，可以证明赵家山村小学��建
购买空调资金为10660元，所需资金来源为财政拨付的教育补助款。
11、购买空调发票两份，可以证明赵家山太行小学购买TCL120型空调9台，TCL120型空调单价为11600元;购买小空调1台，单价为2200元。总价款为106600元.
12、证人王天敏的证言，可以证明2007年8月份左右，赵少云让其给赵家山小学安装空调，其给学校新进了9台大号空调，1台小空调。其照赵少云的意思给学校安装了8台大号空调，将1台大号空调安装到了赵少云家里，将赵少云家里卸下的旧小空调安装到了学校.赵少云家卸下的旧空调有五成新，当时新空调是5000元左右。
13、拉煤记账凭证一份，可以证明赵家山村支付2011年拉煤运费为4300元。
14、郭红芳的证言，可以证明其经营煤场，赵家山村2011年没有运走的煤按每吨500元结算，把钱给了杨红波。
15、杨红波的证言，可以证明其受黎侯镇委派负责2011年冬季取暖煤发放工作，赵家山村当年应发煤522.52吨，赵家山拉回420.49吨，余102.03吨，以每吨500元卖给东洼煤厂，合款51015元，扣除拉煤费用2522.90元外，将余款48492.10元给了赵家山村副支书赵宽旺。
16、赵家山村发煤登记表一份，可以证明吕志龙等40户村民发煤登记表上有其名字。
l7、证人宋志清等34户农户的证言，可以证明2011年宋志清等34户农户没有领过黎侯镇政府发放的暖心煤，发煤登记表上签名不是宋志清等34户农户所签。
18、证人赵宽旺的证言，可以证明其2010年至2012年任赵家山村支部副书记，其负责2011年政府暖心煤发放工作，当时镇政府急要发煤名单，赵更旺找了40户，其和赵更旺分别替村民签了名。当年有部分群众不要煤，其算回4万多元钱，赵少云说有急事，需从煤款里拿2万元，其就从煤款中取了2万元给了赵少云。
19、证人赵更旺的证言，可以证明2011年发放政府暖心煤时，其和赵宽旺找了40户分别替户主签了名。
20、证人赵虎北的证言，证明赵家山村教育街线路及路灯改造时，其没有从赵少云手里拿过现金，赵少云给过其2万元购买材料的发票，发票是其拿去报的帐。
21、山西潞安矿业集团常村矿证明一份，可以证明2011年11月该矿向黎城提供爱心煤，当时煤炭市场价格为每吨700.4322元。
22、被告人赵少云的供述和辩解，可以证明:（1）关于赵家山新农村建设购买涂料的情况，当时具体是宽旺、三令负责的，如果发票是6万元，那肯定是拿了6万元的东西，会计去核算中心报账取钱，钱不经其手。（2）关于学校购买空调的事，当时空调款是其先垫付的，在安装空调过程中其把自已家的小空调安到学校，把学校的一台安装到自已家里，当时的考虑是村里经常在自己家里开会。（3）2011年l1月政府给赵家山发放的取暖煤当时其安排赵宽旺和谢恩强负责，当时记不清是从谁手中取了2万元钱，这2万元是他们算回来的煤款，其把这2万元交给赵虎北用于购买村里的路灯和穿线管了。
被告人及其辩护人向法庭提供的证据情况:
1、关于购买涂料过程中虚开l3000元发票的问题，被告人及其辩护人没有向法庭提供证据。
2、关于调换空调的问题，被告人的辩护人向法庭提供的证据为:
（1）王天敏2013年9月出具的证明，证明赵少云20**年8月在天敏家电购买9台大号空调，每台空调价格为11600元，使用至2012年12月估价为每台15**元;2007年8月在赵少云家卸下的旧空调原价为5500元，估价为4500元，使用至2012年12月估价为800元。
（2）证人谢恩强的证言，��明其2003年3月至2011年12月任赵家山村委副主任，当时赵家山小学改建安装空调赵少云给其说过这个事。把赵少云家安空调是其提议的，其就是觉得在赵少云家开会冷。其不知道将赵少云家的空调安装到了学校。
（3）王天敏的证言，证明2007年给赵家山小学安空调时，有一台安装到了赵少云家，又从赵少云家换下一台。
（4）证人赵宽旺的证言，证明其2010年至2012年6月任赵家山村委副书记，2007年其在村上没有职务，只是听说过赵少云家安装空调这个事，具体不清楚。给赵少云家安空调主要是经常在他家开会。
3、关于赵家山发放取暖用煤问题，被告人的辩护人向法庭提供的证据为:
（l）证人赵宽旺的证言，证明当时有些户要煤有些户要钱，不要煤的算回了钱，赵少云说有急事从其处拿走了2万元，剩余的钱都发下了。
（2）证人赵虎北的证言，证明其负责拉煤，其参与过村里的路灯改造，赵少云给过其2万元，票据给了会计了，钱没有领。
二、职务侵占罪
2010年，黎城县人民政府决定修建广通路，项目中标单位为长治市华宇路桥有限公司（以下简称华宇公司），华宇公司需占用赵家山村部分土地取土进行工程建设，双方于2010年6月1日达成用土协议，约定:一、甲方向乙方提供土地供乙方取土。二、乙方向甲方支付土地补偿费，每立方土按叁元计，由甲方用于青苗补偿，产量损失，土地复耕等。三、用土结束后，甲、乙双方实地勘量，核定取土数量。四、取土结束后，乙方先支付甲方伍拾万元土地补偿费。剩余部分工程完成后，由乙方出据手续，由业主（黎城县住建局）负责支付。
2010年时任赵家山村委主任兼村支部书记的被告人赵少云以个人身份与华宇公司达成了该工程的取土、运土口头协议。协议达成后，被告人赵少云开始组织人员和施工机械向广通路运土，运土工程到2010年年底基本结束。20l0年11月10日以前华宇公司共支付被告人赵少云工程款85万元。2010年11月10日被告人赵少云以合同约定取土结束后华宇公司支付赵家山村50万元土地补偿费为由，向华宇公司追要50万元土地补偿费。当日华宇公司将50万元土地补偿款以转帐支票方式转给被告人赵少云。被告人赵少云指示赵家山村报帐员赵更旺向该公司出具了一份50万元的收款收据。广通路工程结束后，被告人赵少云以追要余款为由将华宇公司的机械设备扣留，2011年9月20日华宇公司与被告人赵少云签订书面协议，被告人赵少云在黎城县广通路建设中，最终结算费用包括土地补偿费、运输费和占地费等共计575万元，华宇公司已支付445万元，尾款130万元华宇公司委托黎城县住房保障和城乡建设管理局代付。2011年9月20日被告人赵少云向该公司出具了130万元的收款收据，华宇公司将全部工程款包括土地补偿费在内全部结清。
2012年5月6日被告人赵少云在明知华宇公司在2010年11月l0日已支付该村的50万元土地补偿费的情况下，隐瞒真实情况，又在该村的往来帐上挂起了华宇公司欠该村50万元土地补偿费的事实。2012年10月11日被告人赵少云辞去赵家山村支部书记兼村委主任职务，并将赵家山村欠其的99万元债权转让给了第三人杜利平。本案在原一审判决后，岳合龙将应付村委的50万元土地补偿款支付。2014年10月31日由村委出具一份黎城县黎侯镇会计核算中心统一领款领据，兹领到岳合龙所付华宇路桥有限公司土地补偿款50万元。
原审认定上述事实的证据有:
1、记帐凭证一份，可以证明2012年5月6日帐面显示应收华宇公司土地复耕费50万元。
2、黎侯镇会计核算中心收据一张，可以证明赵家山村应收华宇公司土地复耕费50万元。
3、转账支票一张，可以证明20l0年11月10日华宇公司转给赵少云50万元。
4、赵少云个人存款凭条一张，可以证明20l0年11月10日赵少云个人存款50万元。
5、用土合同一份，可以证明2010年6月1日，赵家山村委会与华宇公司签订用土协议，约定:一、甲方向乙方提供土地供乙方取土。二、乙方向甲方支付土地补偿费，每立方土按叁元计，由甲方用于青苗补偿，产量损失，土地复耕等。三、用土结束后，甲、乙双方实地勘量，核定取土数量。四、取土结束后，乙方先支付甲方伍拾万元土地补偿费。剩余部分工程完成后，由乙方出据手续，由业主（黎城县住建局）负责支付。
6、2011年9月20日华宇公司与被告人赵少云签订的��议书，可以证明华宇公司在黎城县广通路建设中，最终结算费用包括土地补偿费、运输费和占地费等共计575万元，已支付445万元，尾款130万元以委托方式支付。
7、2013年7月8日华宇公司付款证明一份，可以证明华宇公司在黎城县广通路建设中，最终结算费用包括土地补偿费、运输费和占地费等共计575万元巳全部结清。其中转账225万元、电汇20万元、银行承兑汇票100万元、委托付款230万元，共计575万元。
8、赵家山村出具的收据一张，可以证明2010年1l月10日赵家山村收到华宇公司黎城广通路项目部土款50万元，经手人赵更旺。
9、赵少云收款收据，可以证明赵少云共计收到华宇公司工程款575万元。
10、债权债务转让协议及抵押还款协议，可以证明2012年10月10日赵家山村欠赵少云的99万元债权转让给了第三人杜利平，并将村集体土地作���抵押。
l1、赵少云个人明细分类账及记帐凭证，可以证明截至2012年l0月6日赵家山村共欠赵少云9961**元，2012年10月10日赵少云将村委的99万元债权转让给了杜利平。
12、证人王葛伟的证言，可以证明其担任华宇公司黎城广通路项目部经理，2010年11月10日在赵家山村委办公室，赵少云、赵更旺等人找到其说要赵家山村的50万元土地补偿款，如果不给村民要闹事，这样其同意给赵家山村的土地补偿款50万元，赵家山村会计出具50万元收据，并加盖财务专用章后，然后其让公司会计去办理转款手续。收据上写的土款就是青苗补偿、产量损失、土地复耕等土地补偿款用的简称。
13、证人王葛伟的电话通话录音，可以证明2010年11月10日华宇公司支付的50万元是赵家山村的土地补偿款，并且赵家山村打有收据。修广通路包括土地补偿款在内共欠赵少云及赵家山村委共计575万元。最后华宇公司与赵少云达成的130万元尾款协议不包括前期给赵家山村的50万元土地补偿款。
14、证人郭淑芬的证言，可以证明其曾兼任华宇公司黎城广通路项目部会计。2010年该公司确实支付了赵家山村50万元土地补偿费，当时是给了赵少云支票。当时并没有确定下土地补偿款的具体数额，在最后的协议中，我们双方约定，再付130万元,就把所有的工程款包括土地补偿款付清了。这130万元实际上就是赵少云取土工程的尾款。当时赵少云扣下我们公司机械设备跟我们公司要钱，我们与赵少云签订的l30万元协议就是为了解决这件事，130万元包括所有项目的尾款。我们公司2010年11月10日收到赵家山村出具的仅有的一张50万元收据，我们公司支付给赵家山村的就这一次50万元。
15、证人连琴的证言，可以证明其曾兼任华宇公司黎城广通路��目部出纳，在担任出纳期间，赵家山村2010年l1月10日给公司出具的50万元收据和公司的转帐支票50万元是经其手的。赵家山村出具的收据是村会计赵更旺填写的，当时在场的人还有赵少云、王葛伟、郭淑芬。
16、2013年7月17日证人赵更旺的证言，可以证明2009年7月至2013年7月担任赵家山村报账员，2010年l1月l0日其以赵家山村名义给华宇公司出具了一张50万元的收据，当时开收据的时候赵少云说这个款是赵家山村的挖土补偿费。由于村里没有收到土地补偿款，2012年5月6日挂了村里往来帐。
2013年12月2日证人赵更旺的证言，可以证明到赵少云到辞职为至村里没有收到50万元土地补偿款。赵少云经其手的钱都是体现借赵少云的钱，到赵少云辞职为至村里共欠赵少云99万元，赵少云也没有归还村里的50万元。
2013年12月4日证人赵更旺的证言，可以证明赵��云与村里的往来帐中有赵少云交回村里的50万元，其中2010年8月16日4万元，2010年8月20日15万元，2011年1月10日1万元，2012年5月6日28.6万元（支付了村民的坟地、土地、青苗补偿），赵少云交回村里的50万元，村里替赵少云还杜丽平了，有协议。
17、2013年12月5日、6日证人岳合龙的证言，可以证明2010年1l月19日其从信用联社取的26万元用于广通路取土工程开支了。广通路取土工程是赵少云的工程。在广通路取土工程中，赵少云只是说让其干，其负责找拉土车、装载机、挖掘机.其与赵少云没有签合同。最后向华宇公司要的130万元就是广通路的土钱，除了30万元申海军扣下外，其它都用在开支土场的费用上了。当时赵少云给其130万元代付证时，说里面有十几万元是村上的补偿款，后赵少云安排李世民从其手拿走20多万元，就包括村上的十几万元。村上的十几万元到了村上帐没有，其不知道。
18、证人李世民的证言，可以证明其没有替赵少云从岳合龙处取过现金或转帐。
19、证人赵宽旺的证言，可以证明2010年春天广通路项目部在赵家山村挖土垫路，这个工程开了一段时间后，赵少云让其去管控土这个事，其负责给车辆加油以及给车辆一部分预付款，岳合龙负责找车、修车等。关于赵家山村2010年11月10日给华宇公司出具的50万元收据的事其不知道，但其和赵少云确实以土地补偿款为理由要过钱。2010年11月15日、16日其从信用联社赵少云的卡上取过30万元，后其将30万元取出后交给赵更旺了。
20、证人杨红波的证言，可以证明其担任黎侯镇会计核算中心副主任，赵少云提出对赵家山村的帐务进行理顺，2012年5月6日的记帐凭证是其帮赵家山村填写的，当时赵少云说，他让赵更旺以村委名义给华宇公司打的50万元���据，但没有收回钱。
21、被告人赵少云的供述与辩解。
被告人的辩护人向法庭提供的证据:
1、岳合龙的两份证明，20l4年2月13日的证明，证明赵家山广通路土方工程其具体实施，同时也在赵家山村搞新农村建设，赵少云给其的130万元中有土地补偿款。2014年3月7日的证明，证明2006年至2012年其在赵家山村做新农村建设工程，在2011年最后一次对帐时赵家山村共欠其140万元左右，至今还欠120多万元。
2、证人赵宽旺、谢恩强、赵虎北的证言，可以证明村委欠赵少云钱，具体欠多少不知道。
三、挪用资金罪
2010年被告人赵少云承包了华宇公司黎城项目部广通路取土工程。被告人赵少云指示岳合龙负责找拉土车、装载机和挖掘机。在施工过程中，共赊欠张玉中施工机械油款40多万元。在张玉中多次催要未果的情况下，��玉中让其哥张令中帮忙索要油款，2011年7月28日，赵少云指使赵家山村报帐员赵更旺在赵家山村委款项中支付张玉中油款5万元（张令中代张玉中打借条），用于赵少云广通路取土工程所欠油款。该款项至案发未归还赵家山村委。
2008年4月24日，被告人赵少云指使赵虎北将赵家山村砖厂设备变卖得款中的2万元借给岳合龙个人使用，该款项至今未归还赵家山村委。
原审认定上述事实的证据有:
1、借条，可以证明7月28日张令中借到现金5万元。
2、记帐凭证和明细分类账，可以证明2012年5月6日第44号凭证中记载张令中借款5万元。
3、证人张令中的证言，可以证明黎城县广通路施工期间，赵少云和岳合龙承包了该工程的供土工程，期间其弟张玉中向赵少云和岳合龙供应柴油，工程完工后欠下张玉中40多万元油款，其帮其弟张玉中向岳合龙讨要油款，岳合龙说赵家山村欠其工程款，让找赵少云，赵少云让村会计支了5万元，并以张令中名义给村里打了借条。
4、证人张玉中的证言，可以证明张令中是其哥，黎城县广通路施工期间，赵少云和岳合龙两人合伙承包了该工程的供土工程，期间他们让其送柴油，工程完工后共欠下40多万元油款，在多次催要未果的情况下，其让张令中索要油款，2011年5、6月份，张令中交给其5万元，说是赵少云先付了5万元，剩下的以后再说。
5、证人赵更旺证言，可以证明张令中从赵家山村拿走的5万元是经其手办的，当时是赵少云打电话让其给张令中拿5万元钱，其从村委帐上取了5万元现金给了张令中，并当场让张令中打了借条。后来听说是欠张令中油款。
6、收条，证明谢恩强、赵虎北收到程庆红现金35000元。
7、借条，可以证明杨二建（杨建勋）从赵虎北处取现金2万元，用于岳合龙工地。
8、公证书，可以证明申请人赵虎北和赵家山村法定代表人赵少云于2008年4月16日到黎城县公证处要求对原赵家山村砖厂设备及物品进行保全证据。
9、证人谢恩强证言，可以证明其任村委副主任，2008年春天，赵少云召集赵家山村委开会决定将村委砖厂设备卖掉，议定价为35000元。卖掉设备后，赵少云安排杨二建从货款中借款2万元。
10、证人赵虎北证言，可以证明，赵家山村的砖厂大概是2004年建的，当时建砖厂的资金是村委出了一部分，支村两委干部出了一部分，村民入股出了一部分，出资人数和金额其记不清了。砖厂生产了两年就因市场不好停产了。当时砖厂注册时以村委名称没办法注册，最后是以其个人名义注册的。后来，赵少云任村委主任后砖厂也一直不能生产还丢东西，2008年，其向赵少云提出处理砖厂的事，最后经支村两委研究决定将砖厂破产，设备交村里仓库。村委还对砖厂进行了公证。投资砖厂的个人出资已退还个人。2008年4月24日赵少云安排买主程庆红交给其和谢恩强35000元将设备卖掉。当日赵少云指示其从货款中借给岳合龙2万元，杨二建（杨建勋）出具了借条。剩下的15000元和借条其准备入村委帐时，赵少云说这笔钱有公共的也有私人的，不让入帐，让其先保管。
11、证人杨二建（又名杨建勋）证言，可以证明其从赵虎北处取过一次2万元还是3万元其记不清了，当时打有欠条。当时是岳合龙安排其去找赵虎北要钱的，赵虎北开始不给钱，后来赵虎北与赵少云、岳合龙通电话后才让其打条取钱。其取出钱后把钱给岳合龙妻子了。
12、证人岳合龙证言，可以证明2008年其安排杨二建找赵虎北要的2万元是赵虎北欠其的建房款。关于5万元油款，是当时广通路取土工程欠下的油款，广通路取土工程是赵少云的工程，其负责找拉土车、装载机、挖掘机。因为修广通路是其联系送油的，所以张令中一直找其要钱，因为其没有钱也没有给张令中，后来听说张令中找赵少云从村里拿了5万元。通过赵少云从村里取的5万元油款其不知道赵家山村是否下了其往来。
13、被告人赵少云的供述与辩解。
原审认为，
关于贪污罪
被告人赵少云在担任黎侯镇赵家山村委主任期间，利用协助黎城县黎侯镇人民政府委托管理上级拨付资金进行新农村建设的职务之便，采取虚开购货发票手段，在购买涂料过程中将实际购货发票47000元虚开成6万元，将非法套取的13000元占为已有;利用协助黎城县黎侯镇人民政府委托管理上级拨付资金进行赵家山村小学改造职务之便，采取以旧换新方式，将一台价值1l600元的TCL120型空调安装到其家中，将自己家的旧空调安装到了学校，旧空调折价为2500元。赵少云实际贪污价值为9100元。利用授黎城县黎侯镇人民政府委托发放该村低收入农户冬季取暖用煤的职务之便，采取冒领手段，将煤款2万元非法占为已有，40吨煤价值为29617.288元。综上，被告人赵少云三次贪污行为共计价值为51717.288元，贪污所得为42100元。事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控贪污罪名成立，应依法处以刑罚。被告人及其辩护人认为虚开l3000元发票，被告人赵少云实际没有收到，也没有表示将该款归村会计赵志娟所有，但赵少云明确表示将该款用于村集体，村会计赵志娟属于代村委持有，这种情况属于现金未入账的小金库的违纪范畴，不属于刑事犯罪。本院认为，贪污罪是指受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民��体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。本案中，被告人赵少云主观上有占有的意思表示，尽管辨称虚开13000元是用于村里开支，但是为村里开支不能采取非法的手段套取国家资金，并且虚开l3000元也没有用于村集体开支;客观上被告人赵少云是赵家山村的村委主任对虚开13000元已经实际控制，所以对被告人及其辩护人的辩解理由不予采信。关于贪污罪中辩护人认为被告人赵少云贪污1l600元空调的指控与事实不符，主观上没有非法占有的故意，客观上属于集体使用，贪污数额达不到刑事犯罪的标准，不应当受到刑事处罚。本院认为，被告人赵少云将应当安装到学校的空调安装到自己家里，主观上存在占有故意，客观上至案发空调还在被告人赵少云家里使用，对被告人及其辩护人的辩解理由不予采信。关于被告人赵少云贪污该村冬季取暖用煤，被告人及其辩护人认为被告人取走2万元，且用于村里路灯改造工程，不属于贪污。本院认为，关于贪污后对资金的实际用途不是贪污罪的成立要件，对辩护人辩解理由不予采信。
二、关于职务侵占罪
原审认为，被告人赵少云在担任黎侯镇赵家山村委主任期间，利用职务之便，将长治市华宇路桥有限公司补偿给赵家山村委的50万元土地补偿款非法占为己有，数额巨大，事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立，应依法处以刑罚。被告人及其辩护人辩称被告人赵少云主观上没有侵占50万元的故意，客观上如果企图侵占就不会记账为应收款。本院认为，被告人赵少云在2010年1l月10日至2012年5月6日期间使用该村50万元土地补偿款用于自已承包的广通路取土工程，主观上确实没有非法占有的故意，但在20l2年10月10日在自已辞去赵家山村委主任职务时将赵家山村委欠其的99万元债权转让给第三人杜利平，其有能力偿还而没有偿还自己挪用村里的50万元土地补偿款，犯意已经由挪用转变为侵占。被告人及其辩护人辩称201l年9月20与长治市华宇路桥有限公司最后签订的协议中包括赵家山村的50万元土地补偿费，由于赵家山村欠岳合龙工程款，并将50万元代付给岳合龙，与岳合龙的证言相矛盾，与庭审查明的不一致，对被告人及其辩护人辩称不予采信。
三、关于挪用资金
原审认为，被告人赵少云在担任黎侯镇赵家山村委主任期间，利用职务之便，挪用赵家山村5万元资金用于清偿自已承包的广通路取土工程所欠油款，挪用赵家山村砖厂设备变卖得款中的2万元资金用于岳合龙个人使用。以上共计挪用7万元，数额较大、超过三个月未还，事实清楚���证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立，应依法处以刑罚。被告人及其辩护人的辩解理由与庭审查明的不一致，本院不予采信.
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第二百七十一条、二百七十二条之规定，判决如下:
一、被告人赵少云犯贪污罪，判处有期徒刑五年;犯职务占罪，判处有期徒刑六年;犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。数罪并罚决定执行有期徒刑十一年。
二、被告人赵少云贪污所得44600元，其中13000元由本院追缴后上缴国库;剩余31600元由本院追缴后返回黎城县黎侯镇赵家山村委。被告人赵少云挪用资金7万元，由本院追缴后退还黎城县黎侯镇赵家山村委。
判后，原审被告人赵少云不服提起上诉，其上诉理由为：1、原审认定贪污29671.228元事实不清，认定将13000元据为己有事实不清。认定其职务侵占50万元���实不清。原审认定挪用资金7万元事实不清。请求宣告上诉人无罪。
经二审审理查明，
一、贪污罪
1、2007年，黎城县黎侯镇赵家山村进行粉刷街道外墙新农村建设，粉刷街道外墙所用涂料和粉刷工具由黎城县西关宁波门市提供。供货结束后，经结算，货款为4.7万元。上诉人（原审被告人）赵少云以解决粉刷墙体人员的工资和观摩费用为理由，指示报帐员赵志娟将供货证明4.7万元写成6万元，赵少云在供货证明上加盖了公章，涂料供货商宁波拿上证明到黎城县国税局开据了数额为6万元的供货发票一张，后报帐员赵志娟从黎城县黎侯镇人民政府会计核算中心上级拨付的新农村建设资金中报支6万元，涂料供货商宁波从赵家山村报帐员赵志娟处结算货款4.7万元，赵少云将虚报的l.3万元占为已有。
2、2007年，黎城县黎侯镇赵家山村决定对该村小学进行改建。在该村小学安装空调过程中，赵少云指示供货商王天敏将其家中的1台旧小空调安装到学校，将学校的l台TCL1**型大号空调安装到其家里占为已有。查明，TCL120型空调单价为11600元。赵少云家卸下的旧空调有五成新，当时新空调是5000元左右。
3、2011年，黎城县黎侯镇人民政府委托赵家山村发放该村低收入农户冬季取暖用煤，赵少云安排该村副支书赵宽旺负责发煤工作，在发煤过程中，副支书赵宽旺和报帐员赵更旺在发煤名单上冒用该村40户村民签名，将该村40户村民的原煤以每吨500元卖掉，赵少云从副支书赵宽旺处取走卖掉的煤款2万元。另查明，2011年政府发放的取暖煤当年市场价格为每吨700.4322元，运费为每吨40元，该40户冬季取暖煤价值为29617.288元。
综上，赵少云贪污行为合计价值为54217.288元。
认定上述事实的证据有:户籍证明、镇政府证明；购买涂料记账凭证五份、发票一份；赵家山村委证明一份；长治市财政文件和黎城县委农办文件；证人宁波、赵志娟、王汝江的证言；购买空调记账凭证六份、发票两份；证人王天敏的证言；拉煤记账凭证一份；郭红芳、杨红波的证言；赵家山村发煤登记表一份；证人宋志清等34户农户的证言；证人赵宽旺、赵更旺、赵虎北的证言；山西潞安矿业集团常村矿证明一份；原审被告人赵少云的供述和辩解；王天敏2013年9月出具的证明；证人谢恩强、王天敏、赵宽旺、赵虎北的证言。
二、职务侵占罪
2010年，黎城县人民政府决定修建广通路，项目中标单位为长治市华宇路桥有限公司（以下简称华宇公司），华宇公司需占用赵家山村部分土地取土进行工程建设，双方于2010年6月1日达成用土协议，约定:一、甲方向乙方提供土地供��方取土。二、乙方向甲方支付土地补偿费，每立方土按叁元计，由甲方用于青苗补偿，产量损失，土地复耕等。三、用土结束后，甲、乙双方实地勘量，核定取土数量。四、取土结束后，乙方先支付甲方伍拾万元土地补偿费。剩余部分工程完成后，由乙方出据手续，由业主（黎城县住建局）负责支付。
2010年时任赵家山村委主任兼村支部书记的上诉人（原审被告人）赵少云以个人身份与华宇公司达成了该工程的取土、运土口头协议。协议达成后，赵少云开始组织人员和施工机械向广通路运土，运土工程到2010年年底基本结束。20l0年11月10日以前华宇公司共支付赵少云工程款85万元。2010年11月10日赵少云以合同约定取土结束后华宇公司支付赵家山村50万元土地补偿费为由，向华宇公司追要50万元土地补偿费。当日华宇公司将50万元土地补偿款以转帐支票方式转给��告人赵少云。赵少云指示赵家山村报帐员赵更旺向该公司出具了一份50万元的收款收据。广通路工程结束后，赵少云以追要余款为由将华宇公司的机械设备扣留，2011年9月20日华宇公司与赵少云签订书面协议，赵少云在黎城县广通路建设中，最终结算费用包括土地补偿费、运输费和占地费等共计575万元，华宇公司已支付445万元，尾款130万元华宇公司委托黎城县住房保障和城乡建设管理局代付。2011年9月20日被告人赵少云向该公司出具了130万元的收款收据，华宇公司将全部工程款包括土地补偿费在内全部结清。
2012年5月6日赵少云在明知华宇公司在2010年11月l0日已支付该村的50万元土地补偿费的情况下，隐瞒真实情况，又在该村的往来帐上挂起了华宇公司欠该村50万元土地补偿费的事实。2012年10月11日赵少云辞去赵家山村支部书记兼村委主任职务，并将赵家山村欠���的99万元债权转让给了第三人杜利平。本案在原一审判决后，岳合龙将应付村委的50万元土地补偿款支付。2014年10月31日由村委出具一份黎城县黎侯镇会计核算中心统一领款领据，兹领到岳合龙所付华宇路桥有限公司土地补偿款50万元。
认定上述事实的证据有:记帐凭证一份；黎侯镇会计核算中心收据一张；转账支票一张；赵少云个人存款凭条一张；用土合同一份；华宇公司与被告人赵少云签订的协议书；华宇公司付款证明一份；赵家山村出具的收据一张；赵少云收款收据；债权债务转让协议及抵押还款协议；赵少云个人明细分类账及记帐凭证；证人王葛伟的证言及电话通话录音；证人郭淑芬、连琴、赵更旺、岳合龙、李世民、赵宽旺、杨红波的证言；原审被告人赵少云的供述与辩解。岳合龙的两份证明。
三、挪用资金
2010年上诉人（原���被告人）赵少云承包了华宇公司黎城项目部广通路取土工程。赵少云指示岳合龙负责找拉土车、装载机和挖掘机。在施工过程中，共赊欠张玉中施工机械油款40多万元。在张玉中多次催要未果的情况下，张玉中让其哥张令中帮忙索要油款，2011年7月28日，赵少云指使赵家山村报帐员赵更旺在赵家山村委款项中支付张玉中油款5万元（张令中代张玉中打借条），用于赵少云广通路取土工程所欠油款。该款项至案发未归还赵家山村委。
2008年4月24日，赵少云指使赵虎北将赵家山村砖厂设备变卖得款中的2万元借给岳合龙个人使用，该款项至今未归还赵家山村委。
认定上述事实的证据有:借条、记帐凭证和明细分类账；证人张令中、张玉中、赵更旺证言；收条；；公证书；证人谢恩强、赵虎北、杨二建、岳合龙证言；原审被告人赵少云的供述与辩解。
本院认为，上诉人（原审被告人）赵少云在担任黎侯镇赵家山村委主任期间，利用协助黎城县黎侯镇人民政府委托管理上级拨付资金进行新农村建设的职务之便，采取虚开购货发票手段，在购买涂料过程中将实际购货发票47000元虚开成6万元，将非法套取的13000元占为已有;利用协助黎城县黎侯镇人民政府委托管理上级拨付资金进行赵家山村小学改造职务之便，采取以旧换新','2018-10-07
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