温州市中级人民法院诉讼文书拟稿纸
案号（2009）浙温民终字第1822号
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××××年××月××日
诉 讼 文 民 事 判 决 书
书标题
浙江省温州市中级人民法院
民事判决书
（2009）浙温民终字第1822��
上诉人（原审被告）况某某。委托代理人曾某某。
被上诉人（原审原告）金某某。
上诉人况某某因劳动争议纠纷一案，不服温州市瓯海区
人民法院（2009）温瓯民初字第933号民事判决，向本院提起
上诉。本院于2009年12月17日受理后，依法组成合议庭进行了
审理。本案现已审理终结。
原判认定，明某某工厂系个体工商户，其业主为原告金
某某，该厂于2008年7月11日成立，2009年7月14日注销工商登
记。2008年8月13日至2009年1月8日，被告况某某在明某某工
厂从事喷漆工作，双方没有签订书面的劳动合同，也没有约定
工作期限，仅口头约定每日的工作时间为11小时，法定节、假
日无休息，月工资为2000元。期间，明某某工厂已支付被告工
资共计9672元。2009年1月间，被告离厂返乡过春节。2009年
春节过后，被告况某某返回明某某工厂，由于不同意明某某工
厂提出降低工资标准的要求，双方在事实上解除了劳动合同关
系。
之后，被告况某某作为申诉人，向温州市瓯海区劳动争
议仲裁委员会提起申诉，要求裁决被申诉人明某某工厂支付况
某某双倍工资补偿21888元。加班费15820元、经济补偿金和违
法解除劳动合同赔偿金5475元、2008年8月至2009年1月的社会
保险费2720元、及因拖欠工资的赔偿金10910元。温州市瓯海
区劳动争议仲裁委员会经审理后，裁决如下：1、明某某工厂
应支付况某某双倍工资、加班费、违法解除劳动关系的赔偿金
共计43180元；2、明某某工厂应到社会保险经办机构为况某某办理2008年5月至2009��3月7日的养老保险并补缴养老保险费
，况某某承担个人应交部分，具体补缴金额以社会保险经办机
构核定金额为准；3、驳回况某某的其他申诉请求。原告于200
9年7月19日签收上述仲裁裁决书，因不服该裁决而提起本案诉
讼。
原判认为，原告金某某作为个体工商户明某某工厂的业
主，明某某工厂与雇工即被告况某某之间形成的劳动合同关系
，应由原告承担相应的权利、义务。关于被告的工资问题。由
于双方已口头约定日工作时间为11小时的情况下，月工资标准
为2000元／月，根据劳动和社会保障部的日劳某某（2008）3
号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的
规定计算得被告的日工资（日工作时间为11小时）为91.95元
／日，小时��资为7.36元／小时，均高于浙江省最低工资标准
。双方关于法定节假日无休息的约定，因违法而无效，原告应
根据被告在2008年8月13日至2009年1月8日期间内的加班时间
支付加班工资。被告在此期间的休息日加班工资经计算为：法
定假日42天×11小时／天×7.36元／小时×200%=6800.64元；
法定节日3天×11小时／天×7.36元／小时×300%=728.64元，
两项合计为7529.28元，与被告已收工资款9672元累计，被告
在2008年8月13日至2009年1月8日的工资总额应为17201.28元
，故其月平均工资为3440.26元。被告在2008年9月13日至2009
年1月8日期间已收工资7872元，另有法定假日加班的应收加班
工资为34天×11小时／天×7.36元／小时×200%=5505.28元，
法定节日加班应收加班工资为3天×11小时／天��7.36元／小时×300%=728.64元，三项合计金额为14105.92元。用人单位
自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合
同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案双方没有签订
书面劳动合同，且原告没有提供的证据证实原告方已经通知被
告签订劳动合同，故原告应自2008年9月13日起向被告支付加
倍的工资14105.92元。原告违反法律规定，解除与被告的劳动
关系，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规
定的经济补偿标准的二倍向被告支付赔偿金共计3440.26元，
但不再支付经济补偿金。双方劳动关系存续期间，原告应为被
告办理社会养老保险，并按月缴纳保险费，被告本人承担劳动
者个人缴纳部分的费用。被告要求原告方支付拖欠工资的赔偿
金和误工损失，缺乏事实及法律依据，不应予以支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，
《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十条
、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条和
《浙江省职工基本养老保险条例》第二条之规定，遂判决如下
：一、原告金某某于该判决生效之日起十日内支付被告况某某
法定节假日的加班工资7529.28元。二、原告金某某于该判决
生效之日起十日内支付被告况某某2008年9月13日起至2009年1
月8日的加倍工资
14105.92元。三、原告金某某于该判决生效之日起十日
内支付被告况某某赔偿金3440.26元。四、原告金某��于该判
决生效之日起十日内，到社会保险经办机构为被告况某某办理2008年8月起至2009年1月期间的养老保险，被告况某某自行承
担个人应交部分的保险费。具体补缴金额以社会保险经办机构
核定金额为准。五、驳回原告金某某的其他诉讼请求。如果未
按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民
共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履
行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告
金某某负担。
宣判后，况某某不服，提起上诉称：一、原审部分事实
认定错误，根据劳动合同法的规定，被上诉人未按照规定足额
支付劳动报酬和加班费的，应向上诉人加付50-
100%的赔偿金，原审法院对该事实未予查清，属于事实认定不
清。上诉人每天工作时间为11小时，已经超过法定工作时间，
被上诉人除应支付法定节假日加班工资外还需支付每日超过标
准工作时间8小时以外的加班工资，根据劳动法四十四条规定
，被上诉人应向上诉人支付不低于工资的150%日加班工资，原
判以每日工作时间11小时为标准计算上诉人小时工资，显属认
定事实错误。二、原判根据劳某某发（2008）3号《关于职工
全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定以上诉人
每日工作时间11小时为标准计算得出上诉人的小时工资为7.36
元，但上诉人的小时工资应以每日8小时计算，即2000元／月
÷（21.75天×8小时）=11.49元／小时，原判认定上诉人的小
时工资和加班工资，属于理解和适用法律错误。��此，被上诉
人应向上诉人支付加班工资17079.89元，未签订书面劳动合同
二倍工资34624.86元，违法解除劳动合同赔偿金5381.28元，误工损失13天1195元，拖欠工资加付赔偿金8437.8元。综上，
请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人金某某辩称：每小时工资标准应除以约定的每
天工资时间11小时，而不是8小时，原判正确，请求二审维持
原判。
在二审期间，当事人均未提供新的证据。
经审理，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，我国劳动法律法规在保护劳动者合法权益的
同时，亦应遵循公平合理、诚实信用原则调整劳动关系、平衡
劳动者和用人单位的权利义务关系。本案当事人在建立劳动关
系时约定的每日工作时间11小时、法定节假日无��息、每月工
资2000元的工资计算方法，虽因违反劳动法律规定被法院确认
无效，但该约定属于当事人在协商一致的情况下达成的协议，
其对薪酬的约定属于当事人建立劳动关系时的薪酬预期，原审
法院判决时参考该约定平衡劳动者和用人单位的利益关系并无
不当。原判已经对该违法行为进行处理，并且充分考虑了劳动
者的利益，判令被上诉人支付相应的加班工资和加倍工资及违
法解除劳动关系赔偿金，在计算上述赔偿金的工资标准时也已
经扣除相应的节假日。根据劳动法的规定，用人单位每周应当
保证劳动者休息一天，但原判都已按每周休息两天的标准计算
加倍加班工资，所以，即使小时工资按双方约定的日工作时间
11小时计算，其工资标准亦已高于��江省最低工资标准，按此
标准计算，上诉人每月所得的薪酬已达7000元，远远超出了当
事人建立劳动关系时的薪酬预期。故原判以该工资标准为基数计算相关加班加倍工资，合情合理合法。另外，被上诉人并不
存在《劳动合同法》第八十五条规定的故意不足额支付劳动报
酬和加班费的情形，现在法院判令被上诉人支付相关加班加倍
工资是因双方劳动关系计酬方式约定违反法律法规规定所致，
并非被上诉人故意拒付双方本已约定的薪酬，上诉人要求再在
此基础上加付50-
100%赔偿金的上诉请求与法不符，不予支持。上诉人要求支付
13天的误工损失1195元，无事实和法律依据，亦不予支持。故
此原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理合理合法，本
院依���予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百
五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费10元，由上诉人况某某负担。
本判决为终审判决。
审判长戴真
审判员郑明岳
代理审判员李晓光
二〇一〇年一月二十八日
书记员胡天彬