广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)粤01民终5318、5319号
上诉人（400号案原告、437号案被告）：应淑芳，住广东省广州市番禺区。
被上诉人(400号案被告、437号案原告)：广州市新力金属有限公司，住所地广东省广州市番禺区。
法定代表人：张冶，该公司总经理。
委托代理人：邓向龙，广东广大律师事务所律师。
委托代理人：李会华，广东广大律师事务所实习律师。
上诉人应淑芳因与被上诉人广州市新力金属有限公司（以下简称“新力公司”）劳动争议两案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2015）穗番法民五初字第400、437号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组织合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：应淑芳于2015年2月2日入职新力公司，任人事行政经理，约定工资10000元/月，未签订劳动合同。因公司高层意见分歧，新力公司于2015年2月3日通知应淑芳暂时回避、暂停上班。此后，应淑芳一直处于待工状态，新力公司未再通知应淑芳上班，也未向应淑芳支付过工资。
2015年4月7日，应淑芳向广州市番禺区劳动人事仲裁委员会提起仲裁，要求确认双方于2015年2月2日至2015年4月7日期间存在劳动关系，并要求新力公司支付2015年2月2日至4月7日的工资、因未签订劳动合同解除劳动关系的经济补偿金。该委于2015年6月5日做出穗番劳人仲案字【2015】第2156号《仲裁裁决书》，裁决：确认双方2015年2月2日至4月7日期间存在劳动关系、新力公司向应淑芳支付2015年2月至4月工资11556.66元，驳回其他仲裁请求。应淑芳、新力公司均不服此裁决，先后诉至该院。
应淑芳诉讼请求：1、2015年2月至4月7日期间工资及加付赔偿金共计46618元；2、2015年4月8日以后的工资及加付赔偿金，暂计至起诉之日为46434元；3、未签订劳动合同的双倍工资，暂计至起诉之日为40840元；4、因企业未及时支付劳动报酬和未依法缴纳社会保险、未订立书面劳动合同，应支付经济赔偿金10210元；5、补缴2015年2月开始的社保、公积金至劳动关系解除之时；6、诉讼费由对方负担。
新力公司诉讼请求：1、确认双方于2015年2月2日至2015年4月7日期间不存在劳动关系；2、无需按仲裁裁决向应淑芳支付2015年2月至4月工资11556.66元。此外，诉讼中，应淑芳主张其工资构成为工资10000元/月、住房补贴100元/月、餐费补贴5元/天。新力公司主张其工资标准为10000元/月。
原审法院认为，应淑芳虽在新力公司仅实际上班2天，但双方已对入职事宜包括工资标准达成一致，因新力公司的原因导致应淑芳处于待工状态，不影响双方劳动关系的成立，新力公司应承担用工责任。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定：未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件、未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应支付经济补偿金。本案中，因新力公司原因导致应淑芳处于待工状态，且新力公司未及时足额向应淑芳支付工资，应淑芳主张解除劳动关系及相应经济补偿金，合法有据，该院予以支持，解除劳动关系的时间应以应淑芳提起劳动仲裁之时即2015年4月7日为准。关于应淑芳的工资标准，新力公司作为用人单位对此未能提供证据，该院采纳应淑芳的主张，以10205元（10000元+100元+5元×21）的工资标准计算补偿金，为5102.5元。
《广东省工资支付条例》第三十五条规定：“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期（最长三十日）的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费……”。应淑芳工作2天后，新力公司没有再安排应淑芳工作，应在第一个月支付正常工资，此后发放不低于本地区最低工资标准80%的生活费。故2015年2月至4月7日的工资为11635.06元（10000元+100元+5元×2+1550元×80%+1550元×80%÷21.75×5）。关于拖欠工资的加付赔偿金，根据《广东省工资支付条例》第四十九条的规定，该赔偿金应由劳动保障部门责令用人单位支付，本案中并无证据显示存在此项行政行为，故该院对此项诉讼请求不予支持。关于2015年4月8日以后的工资及加付赔偿金，据上述认定，2015年4月8日以后双方劳动关系已解除，应淑芳要求新力公司继续支付工资，缺乏依据，该院不予支持。关于未签订劳动合同双倍工资的请求，应淑芳在劳动仲裁阶段未提出，即此请求未经劳动仲裁前置程序，故本案中不予处理，应淑芳可另行提起劳动仲裁。关于补缴社保、公积金的请求，不属于该院民事诉讼处理范围，本案中不予处理。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《广东省工资支付条例》第三十五条、第四十九条的规定，该院于2015年12月22日日作出如下判决：一、确认应淑芳与新力公司于2015年2月2日至2015年4月7日期间存在劳动关系；二、新力公司于本判决生效之日起五日内向应淑芳支付解除劳动关系经济补偿金5102.5元；三、新力公司于本判决生效之日起五日内向应淑芳支付工资11635.06元；四、驳回应淑芳的其他诉讼请求；五、驳回新力公司的诉讼请求。两案受理费20元，由新力公司负担。
判后，应淑芳不服，向本院提起上诉称：一、根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、三十八条、四十七条、四十八条的规定，因为用人单位的违法行为导致劳动关系解除，应按照违法解除劳动关系向劳动者支付经济补偿金。依据《广东省工资支付条例》第三十五条规定的前提条件是停工、停产，而在本案中，用人单位要求劳动者回避期间是属于正常经营期间，劳动者并不是消极等待，而是积极主动向单位领导了解事情的进展，希望尽快解决。从表面上看，在等待期间劳动者并未提供正常的劳动，但是劳动者一直在关注、跟进事情的发展。故应淑芳认为，2015年2月至4月7日期向劳动者支付不应当是生活费，而应当是正常工作时间的工资。据此，应淑芳的上诉请求为：一、新力公司向应淑芳支付经济补偿金10210元；二、新力公司向应淑芳支付2015年2月至4月7日期间工资共计23310元。案件受理费由新力公司承担。
新力公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回应淑芳上诉请求，维持原判。
本院另查明：一审判决后，新力公司按一审判决向应淑芳支付了解除劳动关系经济补偿金5102.5元、工资11635.06元。应淑芳确认已收到上述款项。应淑芳庭询中主张其请求的10210元解除劳动关系的经济补偿金实为违法解除劳动关系的经济赔偿金，因不清楚具体法律名称而请求有误。
本院查明的其他事实与原审查明的事实一致。
本院认为：应淑芳因新力公司未安排其工作及未及时支付工资而主张解除劳动关系，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形。应淑芳请求新力公司支付违法解除劳动关系的赔偿金理据不足，本院不予支持。应淑芳工作两天后，新力公司未再安排应淑芳工作，原审法院依据《广东省工资支付条例》第三十五条的规定，认定新力公司自用工第二个月起按照本地区最低工资标准的80%向应淑芳支付生活费符合法律规定，处理得当，本院予以维持。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。应淑芳的上诉请求理据不足，本院均不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，应予维持。因新力公司已按一审判决履行了付款义务，本院对一审判决的第二项、第三项予以撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
一、维持广东省广州市番禺区人民法院（2015）穗番法民五初字第400、437号民事判决第一项、第四项、第五项。
二、撤销广东省广州市番禺区人民法院（2015）穗番法民五初字第400、437号民事判决第二项、第三项。
案件受理费20元，由应淑芳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 年 亚
代理审判员 康玉衡
代理审判员 张蕾蕾
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 侯欢欢