新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)兵12民终52号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司哈密地区分公司，住所地新疆哈密地区哈密市。
负责人：居力艾提*色义提，总经理。
被上诉人(原审原告)：张永茂，男，汉族，无固定职业，住新疆哈密市八一路。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈密地区分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张永茂、原审被告闫术海、侯宏铭机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2017)兵1202民初第695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日受理后，依法组成合议庭，于2018年4月12日公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人卫元颖、被上诉人张永茂的委托诉讼代理人朱小玲、闫术海到庭参加诉讼。侯宏铭经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
保险公司上诉请求：请求依法撤销（2017）兵1202民初695号民事判决书，在一审确定的赔偿数额基础上核减13346.14元，并判决由被上诉人承担本案一、二审案件受理费及邮寄费。事实与理由：一审法院在审理中确定被上诉人住院伙食补助费每天按照125元计算有误，根据《最高院关于审理道路交通事故人身损害司法解释》住院伙食补助费可适用公务员差旅费标准，但实践中哈密地方住院伙食补助费一般按照25元/天计，即便参照公务员差旅费标准也是120元/天，一审判决125元/天于法无据；其次，被上诉人在此次交通事故中仅构成十级伤残，精神抚慰金支持3000元过高，应支持1000元较为合理。最后，一审庭审中可知，被上诉人居住在哈密市八一路，居住于地方，收入来源于地方，被上诉人的伤残赔偿金应当按照地方城镇标准来计算即56926.86元，较为合理。综上，请求二审法院依法查清事实改判支持上诉人上诉请求。
张永茂答辩称：对于住院伙食费，我方同意按照120元/天计算。对于精神损害抚慰金，一般应按照伤情酌情确定，一审支持3000元精神抚慰金符合法律规定。对于伤残赔偿金应按照受诉法院所在地标准来确定，一审处理正确，对此项赔偿不同意上诉人的请求。综上，请求二审法院查明事实，依法判决。
闫术海述称，对一审判决认可，没有异议。
侯宏铭经本院合法传唤无故不到庭参加诉讼，视为放弃举证质证及答辩权利。
张永茂向一审法院起诉请求：1、被告赔偿住院费29309.52元、门诊费1856.30元、后续治疗费8000元、外购药品174.80元、住院伙食补助费2375元(19天×125元／天)、营养费570元(19天×30元／天)、误工费18230���(119天×167元／天)、护理费18230元(119天×167元／天)、残疾赔偿金68178元(34089元／年×20年×10%)、精神损害抚慰金3000元、车辆鉴定费1600元、伤残鉴定费776元、交通费625元、复印费49元，各项损失费用共计142943.62元；2、本案案件受理费、邮寄送达费由被告承担。一审法院认定事实：2016年6月2日7时30分许，被告侯宏铭驾驶新LFXX**号小轿车由南向北行驶至哈密市十三师火箭农场规划馆十字路口路段时，与由东向西行驶的原告张永茂驾驶的新LFXX**号轻便二轮摩托车发生碰撞，造成新LFXX**号轻便摩托车驾驶人即原告受伤，车辆受损的道路交通事故。此次交通事故经哈密市伊州区公安局交通管理大队作出的哈市伊公交认字(2016)第00102号道路交通事故认定书认定，被告侯宏铭在此次交通事故中承担主要责任，原告张永茂在此次交通事故中承担次要责任。事故发生后，原告于2016年6��2日至6月21日在红星医院住院治疗，被诊断为：左闭合性胫骨平台骨折、左多发性膝关节损伤、头皮挫伤、皮肤挫伤，胸部损伤。原告共住院治疗19天，支出医疗费29309.52元，原告于2017年4月7日在红星医院门诊治疗支出医疗费1856.30元，共计支出医疗费31165.82元。原告出院时出院证明医嘱写明：1、患者出院后继续石膏托固定患膝半月，期间绝对避免患者肢负重，半月后根据复查X线片决定能否进行下一步康复计划。继续肋骨固定带保护壹月，避免剧烈活动及抬高患肩；2、建议患者休息避免患肢负重叁月；3、如有不适立即来我院门诊随访；4、患者住院期间需陪护壹人；5、患者出院后半月、壹月、两月、叁月、半年、一年及两年后门诊复诊；6、两年后根据复查X线片决定是否住院手术取出骨折内置物；7、如有不适立即来我院门诊随访。2017年8月29日，经新疆众鑫司法鉴定所出具的新众司(2017)临鉴字第231号司法鉴定意见书认定，原告的伤残等级为10级，原告支出伤残鉴定费800元、复印费49元。哈密红星医院于2017年11月6日出具的证断证明书写明：患者手术取出内固定物住院费用约需要捌仟元左右。在原告治疗期间被告闫术海向原告垫付医疗费10000元。事故发生后，对涉案车辆进行交通事故检验鉴定，为此原告支出鉴定费1600元、被告闫术海支出鉴定费1600元。被告闫术海的车辆在此次交通事故中受损，被告为此支出修理费4780元。再查，被告闫术海系新LFXX**号小轿车的车辆所有人，被告侯宏铭系被告闫术海的雇佣人员。新LFXX**号小轿已在被告保险公司投保了交强险及商业三者险。该交通事故发生在保险期间内。事故发生后，原被告双方对赔偿费用无法达成一致意见，故原告诉至一审法院。
一审法院认为：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据哈密市伊州区公安局交通管理大队作出的哈市伊公交认字(2016)第00102号道路交通事故认定书及结合本案情况，原告在本案中应承担30%的次要责任，被告侯宏铭应承担70%的主要责任。被告闫术海与被告侯宏铭双方系雇佣关系。依照法律规定雇员在从事雇佣活中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告侯宏铭在此次事故中具有重大过失，被告闫术海作为雇主应当与雇员被告侯宏铭对原告张永茂的损失承担连带赔偿责任。对原告张永茂的损失应先由被告保险公司在机动车第三者责任强制保险的限额内予以赔偿，不足部分再由被告保险公司在承保商业三者险的限额内赔偿，仍有不足的部分由被告闫术海、侯宏铭予以连带赔偿。
对原告要求被告赔偿住院医疗费29309.52元、门诊医疗费1856.30元，共计31165.82元的请求，上述费用系原告合理支出的费用，一审法院予以支持。对原告要求被告赔偿后续治疗费8000元的请求，根据法律规定对后续治疗费根据医疗证明或者鉴定结论必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据红星医院出具的诊断证���可以确定其后续治疗费为8000元。原告的该项请求符合法律规定，一审法院予以支持。对原告要求被告赔偿其外购药品174.80元的请求，因原告对此部分外购药品无医嘱证明，原告的该项请求不符合法律规定，一审法院不予支持。对原告要求被告赔偿住院伙食补助费2375元(19天×125元／天)的请求，因原告住院治疗19天，原告的该项请求符合法律规定，一审法院予以支持。对原告要求被告赔偿营养费570元(19天×30元／天)的请求，因无医嘱证明原告在住院期间必须加强营养，对原告的该项请求，一审法院不予支持。对原告要求被告赔偿误工费18230元(119天×167元／天)的请求，根据法律规定，受害人误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能��证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉人民法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。2016年兵团在岗职工(就业人员)平均工资63739元，每天工资为177元。医嘱要求原告休息124天，现原告仅要求119天的误工费，每天按167元计算，原告的该项请求符合法律规定，一审法院予以支持，其误工费应为18230元(119天×167元／天)。原告要求被告赔偿护理费18230元(119天×167元／天)的请求，原告在住院期间医嘱写明需1人陪护，但出院后医嘱未写明需人陪护。其护理费应为3173元(19天×167元／天)。对原告要求被告赔偿残疾赔偿金68178元(34089元／年×20年×10%)的请求，根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力或伤残等级，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告在此次交通事故中受伤，被评定为十级伤残。2016年兵团城镇居民人均可支配收入为34089元，其残疾赔偿金应为68178元(34089元／年×20年×10%)。对原告要求被告赔偿精神损害抚慰金3000元的请求，原告在此次事故中致伤残十级，对其造成了一定的精神损害且被告负主要责任，原告的该项请求符合法律规定，一审法院予以支持。对原告要求被告赔偿车辆鉴定费1600元、伤残鉴定费776元、复印费49元的请求，此部分费用系原告在此次交通事故中实际支出的合理费用，对原告的该项请求，一审法院予以支持。对原告要求被告赔偿交通费625元，事故发生后原告在住院治疗期间确有交通费用的支出，对此一审法院酌情认定300元。上述各项费用共计136846.82元。
被告保险公司在第三者责任强制保险中的医疗费用赔偿限额内向原告张永茂赔付医药费、住院���食补助费、后续治疗费合计10000元；被告保险公司在第三者责任强制险中的伤残赔偿限额内向原告张永茂赔付残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金合计92881元。原告张永茂的医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费合计41540.82元，除被告保险公司在第三者责任强制保险中的医疗费用赔偿限额内已赔付的10000元，剩余31540.82元未赔付，因被告侯宏铭承70%的主要责任，被告保险公司在商业三者险中还应向原告赔付22078.58元。
原告在此次事故中支出车辆检验鉴定费1600元，伤残鉴定费776元、复印费49元，因被告侯宏铭在本案中负70%的主要责任，被告闫术海、侯宏铭应连带向其赔偿鉴定费用、复印费1697.50元(2425元×70%)。被告闫术海在此次事故中支出车辆检验鉴定费1600元、车辆修理费4780元，因原告在本案中30%的���要责任，原告应向被告闫术海赔偿车辆鉴定费480元(1600元×30%)、车辆修理费1434元(4780元×30%)，合计1914元。此两项费用折抵后，原告应向被告闫术海赔偿车辆检定费及车辆修理费216.50元。另被告闫术海在原告住院治疗期间向其垫付医疗费10000元，原告应予退还。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院缺席判决��下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司哈密地区分公司在交强险中的医疗费用赔偿限额内向原告张永茂赔付医药费、住院伙食补助费、后续治疗费合计10000元；在交强险中的伤残赔偿限额内向原告张永茂赔付残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金合计92881元；在商业三者险范围内向原告张永茂赔付医药费、住院伙食补助费、后续治疗费22078.58元，共计124959.58元，于判决生效之日起十日内付清；二、原告张永茂向被告闫术海赔偿车辆鉴定费及车辆修理费216.50元，于判决生效之日起十日内付清；三、原告张永茂向被告闫术海返还垫付的医疗费10000元，于判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告张永茂的其他诉讼请求。案件受理费3159元，由原告张永茂负担632元，被告闫术海、侯宏铭负担2527元。
本院二审审理查��的事实与一审基本一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一审法院对住院补助伙食费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金认定是否正确。
一、关于对住院伙食补助费认定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”按照《新疆维吾尔自治区党政机关事业单位工作人员差旅住宿费和伙食补助费标准》（新政办发【2014】77号）的规定，新疆维吾尔自治区党政机关事业单位工作人员伙食补助费标准为120元/天。一审法院在审理中确定张永茂的住院伙食补助费每天按照125元计算有误，应予以纠正。故本案将张永茂请求的住院伙食补助费标准调整为120元/天，即2280元（120元/天×19天）。
二、关于对伤残赔偿金认定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条的规定：“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。”故2016年兵团城镇居民人均可支配收入为34089元，一审法院按照此标准确定张永茂的伤残赔偿金并无不当，应予维持。
三、关于对精神损害抚慰金认定的问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定：“人民法院确定精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”因本案交通肇事一方对本次交通事故负主要责任，且一审法院结合侵权人过错程度、本地平均生活水平及审判实践等因素，综合确定本案精神损害抚慰金的数额并无不当。故保险公司对精神损害抚慰金的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，保险公司上诉部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2016)兵1202民初第695号民事判决书第（二）、（三）、（四）项；
二、变更新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院(2016)兵1202民初第695号民事判决书第（一）项为被上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈密地区分公司在交强险中的医疗费用赔偿限额内向原告张永茂赔付医药费、住院伙食补助费、后续治疗费合计9905元；在交强险中的伤残赔偿限额内向原告张永茂赔付残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金合计92881元；在商业三者险范围内向原告张永茂赔付医药费、住院伙食补助费、后续治疗费22078.58元，共计124864.58元，于本判决生效之日起十日内付清；
一审案件受理费3159元，由原告张永茂负担632元，被告闫术海、侯宏铭负担2527元；二审案件受理费134元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司哈密地区分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刁 杰
审判员 杨伟新
审判员 王 云
二〇一八年四月二十日
书记员 丁 琳