山东省即墨市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鲁0282刑初329号
公诉机关山东省即墨市人民检察院。
被告人陈某某，男，1977年10月26日出生于山东省青岛市，汉族，中专文化，中共党员，青岛某某投资（集团）有限责任公司工作人员，住青岛市市南区。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪于2016年9月12日被取保候审，2017年3月20日被本院取保候审。
辩护人刘传宗，山东国弘律师事务所律师。
即墨市人民检察院以即检公刑诉（2017）287号起诉书指控被告人陈某某犯滥用职权罪、贪污罪，于2017年3月20日向本院提起公诉。根据青岛市中级人民法院指定管辖，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2017年5月2日、9月12日公开开庭审理了本案。即墨市人民检察院指派代理检察员李淑鹏出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人刘传宗到庭参加诉讼。案件审理过程中，即墨市人民检察院于2017年6月19日建议本院延期审理一个月，本院于2017年7月19日恢复审理。现已审理终结。
公诉机关指控，1、被告人陈某某在担任青岛某某投资（集团）有限责任公司（下称青岛某某集团）办公室工作人员期间，利用职务之便，于2015年伙同姜某某、辛某某（均另案处理）采取虚报集团下属停车场职工奖金的手段，套取并私分青岛某某集团人民币19万元。其中陈某某分得人民币5万元。
2、被告人陈某某在担任青岛某某集团办公室工作人员期间，于2014年至2016年期间滥用职权，造成青岛某某集团直接经济损失人民币40万元。
公诉机关认为，被告人陈某某作为国家工作人员，利用职务上的便利，以骗取手段非法占有公共财物，数额较大；滥用职权，致使国家利益遭受重大经济损失，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百九十七条之规定，应以贪污罪、滥用职权罪追究其刑事责任。
被告人陈某某对公诉机关指控犯贪污罪的事实和罪名均无异议，辩称其不构成滥用职权罪。其辩护人的主要辩护意见是：1、被告人陈某某只是企业的普通职员，不具有滥用职权的主体身份，未实施滥用职权的行为，不构成滥用职权罪；2、被告人陈某某在贪污犯罪中属从犯，自愿认罪并积极退赃，望合议庭对其从轻处罚。
经审理查明，被告人陈某某在担任青岛某某投资（集团）有限责任公司（下称青岛某某集团）办公室工作人员期间，利用管理青岛某某集团下属企业青岛某某路加油站某某路停车场的职务便利，于2015年伙同青岛某某路加油站法定代表人姜某某、某某路停车场管理人员辛某某（均已判刑），以给停车场员工发放奖金名义制作虚假奖金发放明细表，骗取青岛某某集团人民币19万元并私分，陈某某分得人民币5万元，姜某某分得9万元，辛某某分得5万元。
另查明，青岛某某集团出具的2015年奖金发放明细表证实被告人陈某某应发奖金13200元。
被告人陈某某于2016年9月12日被传唤到案，已退赔全部赃款。
上述事实被告人陈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人谢某、郭某、何某某、陈某某、臧某、胡某某、崔某某等人的的证言，同案犯姜某某、辛某某的供述，陈某某工资发放明细表，记账凭证、发票、停车场奖金发放明细表，证实案发的时间、经过、被告人等骗取、私分奖金的数额；破案经过，证实被告人的到案情况；户籍证明，证明被告人犯罪时已达到法定刑事责任年龄。上述证据经当庭质证、认证，足以证明被告人陈某某犯贪污罪的事实成立。
关于公诉机关指控被告人陈某某滥用职权的事实，公诉机关提交了下列证据：1、被告人陈某某及同案犯姜某某、辛某某供述及停车场奖金发放明细表，证明三人于2015年以给某某路停车场员工发放奖金名义制作虚假奖金发放明细表，骗取青岛某某集团人民币19万元并私分。2、被告人陈某某及同案犯姜某某供述，证明2015年至2016年陈某某、姜某某、辛某某三人私分某某路停车场小金库的公款人民币21万元，姜某某分得7.5万元，陈某某分得7万元，辛某某分得6.5万元。2016年3月，最后一次商量分钱的时候，姜某某安排陈某某、辛某某把账给销毁了；3、同案犯辛某某供述，证明停车场私设小金库；4、青岛某某集团出具的身份证明，证明被告人陈某某系企业身份人员。公诉机关指控被告人陈某某犯滥用职权罪，经查，滥用职权罪的主体是国家机关工作人员，本案中陈某某只是国有企业的工作人员，没有行政管理职权，不属于代表国家机关行使职权从事公务的人员，故该指控不能成立。
本案在审理过程中，公诉机关针对被告人的量刑事实，提出根据被告人的犯罪事实、情节，依法处罚。被告人请求对其从轻处罚。
本院认为，被告人陈某某利用在国有企业中从事管理工作的职务便利，伙同他人以骗取、侵吞手段非法占有公共财物，数额较大，其行为构成贪污罪，应予惩处。鉴于被告人陈某某在共同犯罪中属从犯，到案后退赔全部赃款，自愿认罪，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，经判前社会调查宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院予以从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第七十五条、第七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳二万元，未缴纳之罚金，限于判决生效后一个月内全部缴清。）
二、被告人陈某某所退赔赃款由扣押单位依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 毅
人民陪审员 刘成爱
人民陪审员 刘呈昌
二〇一七年九月十二日
书 记 员 王蒙蒙
附：
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。