重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝03民终1787号
上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区建新南路16号22层，组织机构代码66641980-1。
负责人:张怀志，该公司副总经理。
委托诉讼代理人:余玲娜，女，1979年9月29日出生，汉族，该分公司职工，住重庆市渝北区。
被上诉人（原审原告）：伍良素，女，1960年11月19日出生，汉族，个体工商户，住重庆市丰都县。
委托诉讼代理人：冉炳权，重庆市丰都县高镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：��家勇，男，1993年10月22日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
被上诉人（原审被告）：杨波，男，1987年3月9日出生，汉族，驾驶员，住重庆市丰都县。
被上诉人（原审被告）：蔡永陵，男，1975年6月26日出生，汉族，丰都县盛翔物流有限公司法定代表人，住重庆市丰都县。
被上诉人（原审被告）：重庆三冠汽车运输有限公司，住所地重庆市巴南区金南大道85号金莲服务站，组织机构代码67335600-1。
法定代表人：黄平，该公司总经理。
上诉人渤海财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称渤海财险重庆分公司）因与被上诉人伍良素，被上诉人熊家勇，被上诉人杨波，重庆三冠汽车运输有限公司，蔡永陵机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2015)涪法民初字第07860号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人渤海财险重庆分公司请求撤销原判，依法改判。事实与理由：1、依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款关于侵权人的过错程度的认定上，一审判决认定由对本案事故负次要责任的一方即本案投保车辆方承担了全部精神损害抚慰金3000元，而承担事故主要责任的一方熊家勇却未承担精神损害抚慰金，有违法律的公平。我公司有权依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条，就超出我公司应承担的部分向侵权人行使追偿权。2、关于责任比例，一审对本案事故责任比例划分按主次责任6：4划分不当，应按7：3确定双方的赔偿责任。3、关于重新鉴定费用1500元，一审法院已认定不应由我公司承担，但因该款��由我公司垫付，具体由何主体支付我公司该笔款项，一审却未予明确，故请求二审法院对此加以明确。
伍良素答辩称，精神损害抚慰金纳入交强险优先赔偿是法律的规定也是交强险立法的精神；交通事故责任认定了主次责任后，人民法院最终认定6：4，不违反法律规定，上诉人认为应为7：3，无法律依据；鉴定费用1500元应由伍良素承担，伍良素自愿在上诉人兑付款项时直接扣除1500元。请求驳回上诉，维持原判。
熊家勇答辩称，不同意承担伍良素的损害抚慰金。
杨波答辩称，损害抚慰金是保险公司的事，与我无关。
蔡永陵答辩称，同意精神损害抚慰金由交强险支付，责任比例由法院定。
伍良素向一审法院起诉请求：请求人民法院判令渤海财险重庆分公司、熊家勇、杨波、蔡永陵、重庆三冠汽车运输有限公司连带赔��其因本案交通事故造成的各项损失159472.50元。事实和理由：2015年7月2日，伍良素等人乘坐熊家勇驾驶的渝GR15**号小型客车沿306省道涪陵往丰都方向行驶，至306省道仁义学堂村路段时，与对向行驶由杨波驾驶的渝BJ82**号重型仓栅式货车相撞，致GR1510号小型客车驾驶员熊家勇、乘客伍良素等人受伤，两车损坏的交通事故。该次交通事故经重庆市涪陵区公安局交通巡逻警察支队第三大队作出道路交通事故责任认定，熊家勇承担事故的主要责任，杨波承担事故的次要责任，伍良素等人无责任。伍良素受伤后到丰都县人民医院住院治疗106天后出院，熊家勇垫付了部分医疗费。2015年10月26日，重庆市涪陵司法鉴定所作出鉴定意见，伍良素胸部损伤评定为拾级伤残，住院治疗期间前期30天需2人护理，后期需1人护理，误工期180天左右，需营养补助90天，续医费20000元。
熊家勇一审辩称，我对交通事故责任认定没有异议。伍良素受伤后，我母亲一个人护理伍良素1个月，伍良素花费的医疗费中有治疗其他疾病的费用,我要申请鉴定。
杨波一审辩称，我只是蔡永陵雇请的驾驶员。
蔡永陵一审辩称，杨波是我聘请的驾驶员，渝BJ82**号重型仓栅式货车是我所有并挂靠在重庆三冠汽车运输有限公司名下。我同意扣除20%非医保用药，但不同意支付鉴定费。
渤海财险重庆分公司一审辩称，杨波在本次交通事故中，承担次要责任，故精神损害抚慰金不应由我公司支付。渝BJ82**号重型仓栅式货车投保了交强险和100万元商业三者险，购买了不计免赔。医疗费中应扣除20%非医保用药。诉讼费、鉴定费不应由我公司承担。
重庆三冠汽车运输有限公司一审未作答辩。
一审法院认定事实：2015年7月2日17时18��许，熊家勇驾驶渝GR15**号小型客车，沿306省道涪陵往丰都方向行驶，至306省道仁义学堂村路段时，与对向杨波驾驶的蔡永陵所有的，登记在重庆三冠汽车运输有限公司名下的渝BJ82**号重型仓栅式货车相撞，致GR1510号小型客车驾驶员熊家勇、乘客伍良素、黄昌兰、龚秦超、代廷顺、吴淑洁受伤，两车损坏的交通事故。2015年7月27日，重庆市涪陵区公安局交通巡逻警察支队第三公路巡逻民警大队作出道路交通事故责任认定书，认定本次事故由熊家勇承担主要责任，杨波承担次要责任，伍良素、黄昌兰、龚秦超、代廷顺、吴淑洁无责任。
伍良素受伤后被送到丰都县江北医院急救，熊家勇预付了检查费1848元。当日，伍良素又被送到丰都县人民医院ICU病房抢救4天（禁饮食1天）后转入普通病房治疗，住院106天后于2015年10月26日出院，花费医疗费52345.91元，熊家勇支付��部分医疗费18700.91。该院诊断为双侧血胸、肺挫伤、心脏钝挫伤、骶骨左侧骨折、右外踝撕脱骨折、左侧上睑、眉工皮肤裂伤。伍良素住院期间，熊家勇的母亲对伍良素进行了35天护理，熊家勇支付护理费、生活费4200元。伍良素在治疗期间，因受伤和治疗，购买了尿裤、水垫、翻身垫，花费234元。2015年10月26日，重庆市涪陵司法鉴定所作出司法鉴定意见，伍良素胸部损伤致4肋以上骨折评定拾级伤残，住院治疗期间前30天左右需2人护理，其后需1人护理，误工期180天左右，需营养补助90天左右，续医费（左上睑瘢痕松懈、重睑成型术及瘢痕磨削术费）20000元左右，伍良素垫付了鉴定费1900元。2015年11月9日，伍良素诉至一审法院，要求杨波、熊家勇、渤海财险重庆分公司赔偿因本次交通事故造成的损失。庭审中，伍良素放弃被扶养人生活费的主张，要求按27239元/年的标准计算其残疾赔偿金。
在一审诉讼中，渤海财险重庆分公司对伍良素的续医费申请了重新鉴定，一审法院委托重庆市明正司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2016年3月25日作出鉴定意见，伍良素后续医疗费约需5000元，渤海财险重庆分公司交纳了鉴定费1500元。伍良素为此次鉴定，花费交通费95元。虽熊家勇申请对伍良素的医疗费合理性、护理人数及护理依赖程度进行鉴定，但其未向鉴定机构交纳鉴定费，故鉴定机构未作出相应鉴定意见。
本案受理后，一审法院依法告知本次交通事故中的伤者黄昌兰、龚秦超、代廷顺、吴淑洁，可以依法向一审法院提起诉讼主张权利，但四名伤者在收到一审法院通知后，未在规定的时间内向一审法院提起诉讼。熊家勇经释明后，明确表示放弃交强险责任限额的分配。
一审另查明，渝BJ82**号重型仓栅式货车在渤海��险重庆分公司投保了100万元商业三责险，并购买了不计免赔，保险期限2014年10月21日至2015年10月20日止。
一审再查明，伍良素系个体工商户，在丰都县高家镇从事日用百货、预包装食品、散装食品、乳制品零售。
一审法院认为，熊家勇、杨波在驾驶车辆行驶过程中，均违反《中华人民共和国道路交通安全法》相关规定，造成伍良素、黄昌兰、龚秦超、代廷顺、吴淑洁受伤的交通事故。经交警部门认定，熊家勇负本次交通事故主要责任，杨波负次要责任，伍良素无责任，故熊家勇、杨波应赔偿伍良素因本次交通事故造成的经济损失。杨波系蔡永陵雇请的驾驶员，本次交通事故系其在履行职责过程中发生的，故其给伍良素造成的损害应由蔡永陵承担。一审法院确认熊家勇承担60%的赔偿责任，蔡永陵承担40%的赔偿责任。蔡永陵将渝BJ82**号重型仓棚式货车挂靠在重庆三冠汽车运输有限公司名下，故重庆三冠汽车运输有限公司应承担相应的连带赔偿责任。
蔡永陵驾驶的渝BJ82**号重型仓栅式货车在渤海财险重庆分公司投保了机动车交强险和100万元商业三者险，并购买了不计免赔率，且本案事故发生在保险期内，故依法应先由渤海财险重庆分公司在交强险责任限额内赔偿。超过交强险部分，由熊家勇和蔡永陵按责任分担，其中蔡永陵应承担部分，由渤海财险重庆分公司在商业三者险保险责任内进行赔偿。
本次交通事故中的另外四名伤者黄昌兰、龚秦超、代廷顺、吴淑洁，均未在一审法院规定的时间内起诉，故应认为这四名伤者自愿放弃参与交强险责任限额的分配。熊家勇经释明后自愿放弃交强险责任限额的分配，符合法律规定，应予以准许。
对伍良素受伤所致的损失，一审法院依���确认如下：1、医疗费。证据显示，伍良素受伤后共计花费医疗费54193.91元（含伍良素垫付的33645元，熊家勇支付的20548.91元）；2、误工费。伍良素主张按96元/天计算180天的误工费，经查，伍良素系经营日用百货、食品等零售的个体工商户，可以参照2014年度重庆市城镇私营单位零售业年平均工资35411元计算其误工损失，现伍良素主张按96元/天计算误工损失，属于对自己权利作出的处分，予以准许。其定残前一日共计误工116天，其误工费为11136元（96元/天×116天）；3、护理费。根据司法鉴定意见，伍良素在住院治疗期间前30天左右需2人护理，其后需1人护理，又根据伍良素在ICU病区治疗4天的事实，一审法院确认伍良素需102天的护理，按100元/天计算，为13200元（100元/天×30天×2人+100元/天×72天）；4、住院伙食补助费，伍良素主张6360元（60元/天×106天），经查，伍良素在住院期间，根据医嘱，需禁食1天，故确认其105天需伙食补助，按50元/天计算，为5250元（50元/天×105天）；5、残疾赔偿金。伍良素系城镇户口，按2015年重庆市城镇居民人均消费支出标准计算，其残疾赔偿金为54478元（27239元/年×20年×10%）；6、营养费。根据司法鉴定，伍良素需营养补助90天，按20元/天计算，其营养费为1800元（20元/天×90天）；7、交通费，根据伍良素受伤治疗及鉴定需要，酌定伍良素的交通费为400元；8、鉴定费，本案产生二次鉴定费，共计花费3400元，予以确认；9、精神损害抚慰金。伍良素主张10000元，根据伍良素的伤残程度以及熊家勇、杨波、蔡永陵、重庆三冠汽车运输有限公司的经济状况，酌定为3000元；10、后续医疗费。根据司法鉴定意见，伍良素需后续医疗费5000元，予以确认；11、其他费用。伍良素在治疗期间，因受伤和治疗，购买了尿裤、���垫、翻身垫，花费234元，予以确认。其余费用，不符合法律规定，不予支持。
以上经确认的费用合计152091.91元，应由渤海财险重庆分公司在交强险医药费用责任限额内赔偿医疗费10000元，在交强险死亡伤残责任限额内赔偿误工费11136元、护理费13200元、残疾赔偿金54478元、精神损害抚慰金3000元、交通费400元、其他费用234元，共计82448元；其余损失56243.91元（不含鉴定费3400元），由熊家勇承担33746.35元（56243.91×60%元），由蔡永陵承担20%的非医保用药3535.51元（44193.91×40%×20%）后，由渤海财险重庆分公司在商业三者险保险责任内承担18962.05元。本案鉴定费3400元，由伍良素自行承担500元、熊家勇承担1740元、蔡永陵承担1160元。熊家勇垫付的24748.91元在本案中予以扣减。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项之规定，判决：一、伍良素因交通事故所致的残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、医疗费、交通费、精神损害抚慰金等损失共计148691.91元，由渤海财险重庆分公司在交强险责任限额范围内赔偿92448元，在商业第三者险保险责任内赔偿18962.05元，熊家勇赔偿33746.35元（含已付24748.91元），蔡永陵赔偿3535.51元，重庆三冠汽车运输有限公司对蔡永陵承担部分3535.51元承担连带赔偿责任。限于本判决生效之日起十日内付清。二、本案鉴定费3400元，由伍良素自行承担500元，熊家勇承担1740元，蔡永陵承担1160元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，熊家勇负担2100元，蔡永陵负担1400元。
本院二审中双方均未举示新的证据，本院二审查明事实与一审查明的相同，对一审查明的事实予以确认。
本院二审中，伍良素明确认可渤海财险重庆分公司垫付了第第二次鉴定的费用1500元，同意渤海财险重庆分公司在向其支付赔偿款项时直接扣除第二次鉴定的费用1500元。渤海财险重庆分公司表示同意与伍良素在判决执行时一并解决。
本院认为，双方当事人二审中争议的焦点是：一、一审判决将伍良素的精神损害抚慰金3000元判令由渤海财险重庆分公司在交强险范围内予以赔偿是否恰当。二、一审对本案伍良素的损失的赔偿责任比例划分上是否恰当。
首先，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照责任大小由肇事各方分担。被上诉人伍良素因本案交通事故造成拾级伤残，一审认定其精神损失为3000元并无不当，按照上述法条之规定，该项损失系伍良素的精神损失范畴，理应计入损失总额，在交强险责任限额内先行赔偿。上诉人渤海财险重庆分公司认为其投保方在事故中承担次要责任，进而认为应对3000元精神损害抚慰金承担次要赔偿责任的上诉理由，与上述法律规定精神相悖，不能成立。
其次，本案交通事故发生后，经交警依法认定由熊家勇承担主要责任，杨波承担次要责任，伍良素无责任，各方当事人对该事故认定书均无异议，则可据此作为认定双方赔偿责任大小的依据。伍良素因本案事故造成的损失，超出交强险赔偿限额之外的部分，依法应由两车车主熊家勇、蔡永陵按主次责任分别承担赔偿责任，一审确定该赔偿比例为6：4，是一审法院综合全案事实后自由裁量的结果，并无明显不当；上诉人认为应将此比例调整为7：3，于法无据。
综上，上诉人渤海财险重庆分公司的上诉理由均不能成立，对其上诉主张不予支持；原判认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人渤海财险重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贺付琴
审 判 员 陈胜友
代理审判员 杨 洋
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 徐玲巧