山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)鲁13刑终545号
原公诉机关山东省兰陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘庆山，男，1985年10月5日出生于山东省兰陵县，汉族，初中文化，山东史贝美肥料股份有限公司员工，住兰陵县经济开发区。因犯抢劫罪、强奸罪于20O7年11月30日被兰陵县人民法院判处有期徒刑十一年，罚金20000元，于2015年2月27日减刑释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年7月30日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于兰陵县看守所。
辩护人张晓生，山东一品律师事务所律师。
山东省兰陵县人民法院审理兰陵县人民检察院指控被告人刘庆山犯盗窃罪、抢劫罪一案,于2016年9月30日作出（2016）鲁1324刑初98号刑事判决。原审被告人刘庆山不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，并听取了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、盗窃罪，2015年7月25日23时许，被告人刘庆山至兰陵县卞庄街道办事处新华居委姚某租住的房间内，盗窃红某NOTE手机一部，现金2500元。经鉴定，红某NOTE手机价值639元，被盗物品价值共计3139元。案发后，涉案手机已被公安机关扣押。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人姚某的陈述：2015年7月25日23时许，在兰陵县新华居委我租的房间里，我的钱包和手机被盗了。钱包是紫色的，里面有现金2500元；手机是白色的红某NOTE，是2014年花了1099元买的；还有部分零钱，以及身份证、农行、邮政银行卡各1张，几张会员卡。
2、扣押决定书、扣押清单各一份：证实兰陵县公安局于2015年7月29日自被告人刘庆山处扣押身份证、积分卡、会员卡、中国农业银行银行卡、中国邮政储蓄银行银行卡各一张、红某NOTE手机一部。
3、兰陵县价格认证中心于2015年8月18日出具的临兰价鉴字(2015)172号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书一份：证实被鉴定的红某NOTE手机一部的价值为639元。
4、被告人刘庆山的供述和辩解：2015年7月25日晚10点多，我到中华大厦对过的巷子往北一个四层对外出租的公寓，在二楼或是三楼，其中有一间屋门没锁，在里面拿了一部白色的红某NOTE手机、一个紫色钱包，钱包里面有一张身份证、两张银行卡、几张会员卡和部分现金。
二、抢劫罪2015年7月26日晚上9时许，被告人刘庆山至兰陵县卞庄街道办事处新华居委“梦圆宾馆”403房间，以持刀威胁的方法抢劫王某、宋某1苹果4手机一部、现金6OO余元。经鉴定，苹果4手机价值640元，被抢物品价值共计1240元。案发后，涉案手机已被扣押后发还被害人。
上述事实有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人陈述
（1）被害人王某的陈述：2015年7月26日晚上9点下班后，我回到我租的卞庄五大队的梦圆宾馆，我和宋某1合租的403房间，当时宋某1还没有回来。后来有人敲门，说是房东，一开门就有一个人拿着一把刀架到我的脖子上，他拿刀抵着我进屋，威胁我说把钱拿出来，抢走了我钱包里的50元钱、一部黑色苹果4手机和一些零钱，还有宋某1钱包里的500元钱，并威胁我不要出来，接着这个人就跑出去了。我跟着出来看他往哪去，就看着他摘了口罩，我没敢再追。抢劫的人四方脸，1米7左右，身材魁梧，短发，是本地口音，眼睛小，抢劫时带个口罩，是一个人作案。如果再见到这个人我能认出来，因为这个人抢劫完出房门摘口罩的时候，我看到了他的脸。
（2）被害人宋某1的陈述：我来公安局反映2015年7月26日晚上我钱包被人抢走的事，我的钱包是下午放在床上的，晚上回去的时候钱包里的500元没了。我和王某合租的卞庄五大队的梦园宾馆4楼403房间，她对我说，刚进来一个小青年，把她的黑手苹果4手机、钱包里1O0元钱以及我的5O0元现金给抢走了。
2、证人证言
（1）证人张某的证言：我认识孤山屯村的刘庆山，在他没被判刑之前，我和他在县供电局卓越门业一起上班。在三四个月之前我又见到刘庆山，刘庆山当时用一部诺基亚手机，不过他那时还玩一部白色手机，这是三四个月之前的事了，我没有给刘庆山手机。
（2）证人杨某1的证言：我在史某集团仓储部上班，我是副科长，我和刘庆山是同事。2015年7月26日刘庆山是A班，即从早上6点到下午4点，晚上不上班，我不知道刘庆山晚上去干什么了。
（3）证人李某的证言：我是史某公司的副总，仓储部的考勤表是我负责，考勤记录都是真实的。2015年7月26日晚上、夜里，刘庆山没有出勤，他去干什么了我不知道。
（4）证人刘某的证言：我和刘庆山是同事关系，我是仓储部的副科长，2015年7月26日刘庆山的出勤情况我不清楚，值班表上是什么情况就是真实情况，我不知道他当天干什么了。
3、山东史某肥料股份有限公司仓储部考勤表一份：证实被告人刘庆山2015年7月份的考勤情况。
4、辨认笔录一份:系王某于2015年7月31日11时40分至11时58分在兰陵县公安局做的辨认笔录，指出7号照片是在其租住的房子里强行把黑色苹果4手机和600元现金抢走的人，7号照片系被告人刘庆山。
5、扣押决定书、扣押清单各一份：证实兰陵县公安局于2015年7月29日自被告人刘庆山处扣押白色T恤衫、牛仔裤、口罩各一件，弹簧刀一把，白色小米4手机、黑色苹果4手机各一部。
6、兰陵县价格认证中心于2015年8月18日出具的临兰价鉴字(2015)172号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书一份：证实被鉴定的苹果4手机一部的价值为640元。
7、发还清单一份:证实兰陵县公安局于2015年9月10日将黑色苹果4手机一部发还被害人王某。
8、办案说明一份：系兰陵县公安局于2015年9月1日出具，证实2015年7月29日，兰陵县公安局民警在被告人刘庆山处扣押其随身携带的白色小米4手机一部、黑色苹果4手机一部，从刘庆山的电动自行车内查扣黑色红某NOTE手机一部。经技术处理，白色小米4手机自2015年7月3日至7月29日使用的手机号为183××××0817，该手机只用过这一个手机号码，号码机主为刘庆山；黑色苹果4手机用过多个手机号，2015年5月15日至7月26日使用的手机号为155××××3539，号码机主为王某；黑色红某NOTE手机用过多个手机号，2015年3月27日至7月25日使用的手机号为182××××1711，号码机主为姚某。
9、被告人刘庆山的供述和辩解：公安机关抓获我时，我身上有两部手机，一部白色的小米4手机，一部黑色的苹果4手机，及我的身份证等物品。我的电动车里有我的白色T恤、牛仔裤、口罩、弹簧刀。还有我偷别人的东西，一张姓名为姚某的身份证，积分卡、会员卡，黑色红某NOTE手机、银行卡。我身上携带的黑色苹果4手机是卞庄四村的张某送给我的，我们以前在县供电局卓越门业一起上班，大约是两个月之前，张某见到我，他知道我判刑刚出来，给我这部苹果4手机。
另查明，被告人系被抓获归案。被告人因犯抢劫罪、强奸罪，于2007年11月30日被山东省苍山县（现兰陵县）人民法院判处十一年，并处罚金20000元，后于2015年2月27日释放。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列综合证据证实：
1、发破案经过、抓获经过：证实被告人刘庆山于2015年7月29日被兰陵县公安局抓获归案。
2、办案说明一份：证实侦查机关在办理被告人刘庆山盗窃一案中，发现被告人多次作案，根据抢劫现场监控视频及扣押的物证，被告人涉嫌抢劫。
3、办案说明一份：证实侦查机关在办理被告人刘庆山盗窃一案中，经查证，被害人姚某及其丈夫均称现金为2500元。
4、办案说明一份：证实侦查机关在办理被告人刘庆山涉嫌盗窃、抢劫、抢夺一案时，办案中心尚未建成使用，无同步录音录像；被告人刘庆山抢劫现场无监控。
5、刑事判决书一份：证实被告人刘庆山因犯抢劫罪、强奸罪，于2007年11月30日被兰陵县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金20000元。
6、档案查询表一份：证实被告人刘庆山因期满放回，于2015年2月27日由兰陵县公安局经济开发区派出所列管。
7、犯罪记录查询一份：证实被告人刘庆山因犯抢劫、强奸罪被兰陵县人民法院判处有期徒刑十一年，2015年2月份释放，除此无其他违法犯罪记录。
8、户籍信息一份：证实刘庆山，男，1985年10月5日出生，达到完全刑事责任年龄。
原审法院认为，被告人刘庆山以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；以非法占有为目的，以暴力手段劫取他人财物，数额较大，侵犯了他人的财产所有权和人身权，其行为构成抢劫罪。被告人刘庆山一人犯两罪，依法应数罪并罚。被告人系累犯，从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，以被告人刘庆山犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑五年零十个月，并处罚金人民币3000元；两罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币6000元。
宣判送达后，原审被告人刘庆山不服，以“上诉人案发当晚在加班，没有作案时间，抢劫案所涉及的手机是张某送的，上诉人没有实施抢劫”为由提出上诉。其辩护人提出了与上诉理由相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审判决相同。
本院认为，上诉人刘庆山以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪；以非法占有为目的，以暴力手段劫取他人财物，数额较大，侵犯了他人的财产所有权和人身权，其行为构成抢劫罪。被告人刘庆山一人犯两罪，依法应数罪并罚。对于上诉人刘庆山及其辩护人所提“上诉人案发当晚在加班，没有作案时间，抢劫案所涉及的手机是张某送的，上诉人没有实施抢劫”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人刘庆山虽未供述实施抢劫犯罪，但被害人王某的辨认笔录、从上诉人刘庆山处扣押的被害人手机与被害人的陈述能够相互印证，且证人杨某1、李某与山东史某肥料股份有限公司仓储部考勤表证实案发当晚上诉人刘庆山并未加班，证人杨某2证实并没有送给刘庆山苹果手机，故本案现有证据足以证实上诉人刘庆山实施了抢劫犯罪，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 华
审 判 员 吴洪林
代理审判员 高俊峰
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 张 宁