湖南省长沙市望城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）望民初字第00080号
原告ＸＸＸ，男，汉族。
委托代理人张次国，湖南万和联合律师事务所律师。
被告陈建，男，汉族。
被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地：长沙市雨花区城南东路291号。
负责人陈思明，总经理。
委托代理人赵宗缘，湖南东方阳光律师事务所律师。
原告ＸＸＸ诉被告陈建、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人保财险长沙分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年01月04日立案受理后，依法由代理审判员殷兵兵适用简易程序公开开庭进行了审理，原告ＸＸＸ的委托代理人张次国、被告陈建、被告人保财险长沙分公司的委托代理人赵宗缘到庭参加了诉讼。本院现已审理终结。
原告ＸＸＸ诉称，2014年05月21日07时许，被告陈建驾驶湘XXXX**号小型普通客车沿望城区雷锋北大道由北往南行驶，当行驶至新康乡六合围村地段时，与原告驾驶的二轮摩托车不慎发生交通事故，致使原告重度颅脑外伤及人身多处受伤，后经中南大学湘雅三医院住院治疗35天，花去医药费共计约114307.71元。经鉴定，原告的伤情构成九级伤残。2014年05月27日，长沙市公安局望城区交警大队对此次交通事故做出《道路交通事故认定书》，认定原告对此次事故负次要责任，被告陈建负主要责任。经查，被告陈建驾驶的湘XXXX**号小型普通客车于2013年12月16日在被告人保财险长沙分公司处购买了交强险和第三者责任险，事故发生时该保险合同在有效期内。为了维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判令：一、被告赔偿原告医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、维修费共计282024.71元；二、被告人保财险长沙分公司在保险限额内承担赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。
被告陈建辩称，原告一直在被告那边一个私人家里做事，不是在城镇做事，发生事故那天就是原告骑摩托车去被告那边做事。被告第一次看到的原告伤残是十级，现在是九级，不清楚伤残是怎么回事。
被告人保财险长沙分公司辩称，1、请求法院对原告ＸＸＸ相应医药费的医保外用药依法予以剔除15％；2、原告主张的残疾赔偿金按城镇标准计算没有依据，原告本人是农村集体户口，也没有证据证明其在城镇居住并工作满一年以上；3、原告所主张的护理费和误工费计算期限有误，和伤残鉴定意见书中的日期不一致；4、原告所主张的后续治疗费并不是必然要产生的费用，只是鉴定意见书中建议在必要的时候才需要后续手术；5、原告所主张的精神损害抚慰金明显过高，因为原告在本次事故中承担次要责任；6、原告所主张的维修费是肇事车辆的维修费，不应由原告向保险公司主张，应当由保险公司的被保险人主张；7、本案当中的鉴定费和诉讼费不属于保险公司的承保范围之内。
本案在审理过程中，原告ＸＸＸ为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、中南大学湘雅三医院急诊CT报告、神经外科诊断书、住院病案首页、入院记录、CT报告单各一份、MR检查报告单二份，拟证明原告交通事故受伤的伤情及治疗的情况。
2、道路交通事故认定书一份，拟证明原告受伤是与被告陈建发生交通事故所致，以及原告与被告在事故中的责任划分。
3、保险单二份，拟证明事故车辆在保险公司投保了交强险及第三者责任险的事实。
被告陈建、人保财险长沙分公司对原告提交的上述三组证据均无异议，本院经审查后认为上述证据符合证据的基本原则，故予以采信。
4、住院费用汇总表二份、医疗费票据十五份，拟证明原告治疗所花费用情况。
被告陈建、人保财险长沙分公司对原告提交的上述票据的真实性无异议，但是认为法院在计算护理费时应当对医药清单里面的护理费予以抵扣。本院认为，上述票据能够证实原告因此次交通事故受伤所花费医疗费用的实际情况，且二被告均无异议，故本院予以采信。
5、出院记录一份，拟证明原告的住院情况及住院天数。
被告陈建、人保财险长沙分公司对原告提交的该组证据均无异议，本院经审查后认为上述证据符合证据的基本原则，故予以采信。
6、司法鉴定意见一份，拟证明原告的伤残等级、护理人数及期限、误工期限、后续治疗费等内容。
被告陈建、人保财险长沙分公司对该鉴定意见无异议，但是对原告主张的误工期和护理期有异议，认为应当以鉴定报告为准；且对后续治疗这一项，鉴定结论是说“在必要的时候根据后续复查结果进行后续手术”，后续治疗费并不是必然产生的。本院认为，该鉴定意见清晰的描述了原告因此次交通事故受伤的实际情况，且二被告均无异议，故予以采信。
7、鉴定费发票一份，拟证明原告伤残鉴定所花费用。
被告人保财险长沙分公司认为该鉴定费用与保险公司无关，被告陈建与被告人保财险长沙分公司意见一致。本院认为，该鉴定费用系原告因此次交通事故受伤所支付的必要费用，应当计算在原告的损失内依照双方责任划分承担，故本院予以采信。
8、望城区公安局、团山湖村村委会证明材料、李甫华、高美石身份证复印件各一份，拟证明原告与李甫华、高美石的扶养关系。
被告陈建、人保财险长沙分公司对原告提交的该组证据均无异议，本院经审查后认为上述证据符合证据的基本原则，故予以采信。
9、劳动合同、收入证明、误工损失证明、常住证明各一份，拟证明原告稳定收入情况及常住事实、误工损失。
被告陈建、人保财险长沙分公司对该组证据的三性均有异议，认为劳务合同当中标出的“原告从事的工作任务是在公司从事交通设施保养及维护工作”，而原告在保险公司的询问笔录里面说是在建筑工地上打工，而且原告的用人单位经营范围也没有说有建筑施工的相应资质，其工资收入应当提供劳动保障部门的证明和相应的工资发放证明予以佐证，原告的居住证明显示的是岳麓区西湖街道茶厂村，由此可见，原告并不是居住在市区。本院认为，原告提交的劳务用工合同附有用人单位营业执照、组织机构代码证、税务登记证等佐证材料，能够证实该用工合同的真实性，且该单位出具了关于原告ＸＸＸ工作情况、工资数额及因伤误工情况的证明，足以证实；至于居住情况，该常住证明无法证实原告实际生活在城镇且主要生活消费源于城镇，原告提交的望城区公安局证明材料亦表明原告系农村户口，该常住证明无法达到原告的证明目的，故本院不予采信。
10、维修费发票一份，拟证明车辆损失维修费用。
被告人保财险长沙分公司认为维修费不应当由原告向保险公司主张，而应当由被告陈建向保险公司主张，而且维修没有递交维修清单；被告陈建与被告人保财险长沙分公司意见一致。本院认为，事故车辆的维修费用，亦属于此次交通事故所造成的财产损失，应当按照双方责任的划分承担责任，故本院对该证据予以采信。
被告陈建未向本院提交任何证据。
被告人保财险长沙分公司向本院提交了如下证据：
保险公司的询问笔录一份，拟证明原告的老婆曾经自述原告在建筑工地打工的事实。
原告对被告保险公司提交的该组证据的真实性有异议，认为被告保险公司询问的是原告的妻子，并没有对原告本人进行询问，原告在外打工，原告的妻子在家，并不清楚原告在外从事的工种，不能反应原告的真实情况。本院认为，该询问笔录所记载的内容均与原告自身有直接关系，被询问人虽系原告妻子，但对原告的具体工作情况并非完全掌握，且原告并不认可其妻所述情况，故本院对该询问笔录不予采信。
根据上述有效证据及原、被告的当庭陈述，本院查明如下案件事实：
2014年05月21日07时许，被告陈建驾驶湘XXXX**小型普通客车沿望城区雷锋北大道由北往南行驶，当行驶至新康乡六合围村地段时，恰遇原告ＸＸＸ驾驶无牌普通二轮摩托车由道路中心绿化带路口驶出并停车，由于被告陈建未遵守道路通行规定且双方疏忽大意，致使两车相撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，原告当即被送往望城区人民医院救治，后于2014年05月22日转至中南大学湘雅三医院并住院治疗35天，共花去医疗费113649.24元，其中被告陈建垫付46641元，被告人保财险长沙分公司垫付10000元，原告自行支付57008.24元。长沙市公安局望城区交通警察大队出具了长公交认字（2014）第00115号道路交通事故认定书，认定原告ＸＸＸ对此次交通事故的发生负次要责任，被告陈建负主要责任。湖南省芙蓉司法鉴定中心于2014年12月01日出具了湘芙蓉司法鉴定中心（2014）法临鉴字第1262号法医临床鉴定意见书，认定原告脑外伤所致精神障碍、智能受损（轻度），日常活动能力部分受限，评定为IX（九）级伤残；建议定期复查头部CT以动态观察硬膜下积液量及脑中线结构，检查费约需1500元，必要时行硬膜下积液钻孔引流术，费用约需15000元；休伤误工时间为6个月左右；2人护理5日左右，1人护理45日左右；营养期为1个月，营养费可按治疗地居民上年度人均消费性支出的60％计算。被告陈建驾驶的湘XXXX**号小型普通客车在被告人保财险长沙分公司处购买了机动车交通事故强制责任险及商业第三者责任险（责任限额为200000元，不计免赔），事故发生时在保险期内。该车因交通事故受损维修花费6121元（其中包括税额889.38元），由原告ＸＸＸ垫付。后双方因赔偿事宜未能达成一致意见，原告遂诉至本院，要求二被告赔偿医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计282024.71元。
另查明，原告ＸＸＸ的父亲李甫华现年78周岁，母亲高美石现年77周岁，居住在长沙市望城区乌山镇团山湖村，原告ＸＸＸ有兄弟二个，均已成家立业。
原告ＸＸＸ发生交通事故之前，与长沙高新开发区海涛交通科技有限公司签订了劳务用工合同书，双方约定合同期限自2013年01月01日至2015年12月31日止，原告在该公司从事交通设施保养及维护工作，基本工资为3400元／月。自发生此次交通事故后，该公司停发了原告工资、奖金等福利待遇。
本院认为，被告陈建驾驶车牌号为湘XXXX**号的小型普通客车与原告驾驶的普通二轮摩托车相撞，导致原告受伤，被告陈建负此次交通事故的主要责任，应当承担相应的过错责任及民事赔偿责任。原告ＸＸＸ对此次事故的发生负有次要责任，根据我国法律及司法解释之规定，应当适当减轻被告陈建的责任，故原告ＸＸＸ要求被告陈建赔偿医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失的诉讼请求，本院予以部分支持。被告陈建所驾驶的湘XXXX**号小型普通客车在被告人保财险长沙分公司处购买了机动车交通事故责任强制险及商业第三者责任险，被告人保财险长沙分公司应当在机动车交通事故责任强制险赔偿限额内先予赔偿；不足部分，由被告人保财险长沙分公司依据保险合同约定在商业第三者责任险限额内赔付；仍有不足的，依照双方的责任划分承担。
本案中，关于医疗费，被告人保财险长沙分公司主张扣除15％的非医保用药，被告陈建亦同意，本院予以认可。关于后续治疗费，原告提交的法医临床鉴定意见建议原告在定期复查后有必要时行硬膜下积液钻孔引流术，故该部分医疗费并未实际发生，亦非必然发生，原告可在实际发生后另行主张。关于护理费，原告主张按照100元／天计算，与本地区同等级别护理劳动报酬标准相差不大，且被告并无异议，本院予以认可。被告人保财险长沙分公司主张扣除医药清单里已经计算为医疗费的护理费用开支的抗辩理由，符合相关法律规定及本案实际，本院予以采纳。关于误工费，原告提交的劳务用工合同、收入证明及误工证明能够证实其工作情况及实际误工损失，本院予以认可。被告人保财险长沙分公司称原告的工作证明、居住证明、工资收入证明均达不到证明目的，且工作证明有作伪证嫌疑的抗辩理由，因被告并未提交相关证据予以佐证，故本院不予采纳。关于残疾赔偿金，原告提交的证据并不足以证实其实际生活在城镇且主要生活消费源于城镇，且原告系农村户口，故参照2013年湖南省农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金较为适宜。关于精神损害抚慰金，原告主张10000元，但根据原告的伤残情况（九级伤残）及本案事实，原告自身亦负有部分责任，本院酌定为8000元。关于维修费，原告替被告陈建垫付的6121元车辆维修费，属于因此次交通事故造成的财产损失，应当依照双方责任划分由原告ＸＸＸ与被告陈建分别负担，因被告陈建负此次事故的主要责任，原告多垫付的部分，由被告陈建返还。
本案的赔偿范围为：医疗费113649.24元、住院伙食补助费1050元（30元／人／天×35天×1人）、后续检查费1500元、营养费794.35元（15887元／年÷12月×60％）、残疾赔偿金37894元［其中基本残疾赔偿金33488元（8372元／年×20年×20％），被扶养人生活费4406元（6609元／年／人×5年×2人÷3×20％）］、护理费9822元（其中，护理费用总额为100元／人／天×35天×1人＋100元／人／天×15天×2人＋100元／人／天×45天×1人=11000元，扣除住院治疗期间已作为医疗费支付的1178元，仍须支付9822元）、交通费500元（酌情认定）、误工费21986.67元（3400元／月÷30×194天）、精神损害抚慰金8000元、维修费6121元、鉴定费1800元，以上各项合计203117.26元。被告人保财险长沙分公司应当在机动车交通事故责任强制险限额内赔偿88202.67元［其中医疗费用赔偿限额10000元已先行垫付，死亡伤残赔偿限额内赔偿78202.67元（37894元＋9822元＋500元＋21986.67元＋8000元）］，还有114914.59元，根据原告ＸＸＸ与被告陈建的责任划分（ＸＸＸ次责、陈建主责）及被告陈建与被告人保财险长沙分公司商业第三者责任险保险合同之约定，被告人保财险长沙分公司应当在商业第三者责任险限额内赔偿给原告65272.34元［其中医疗费103649.24元（113649.24元－10000元）扣除15％的非医保用药15547.386元（103649.24元×15％）后还有88101.854元，故（88101.854元＋1050元＋1500元＋794.35元＋1800元）×70％=65272.34元］。至于原告垫付的6121元车辆维修费，根据双方责任划分，原告应当负担1836.30元，被告陈建应当负担4284.70元，故被告陈建应当返还原告4284.70元。事故发生后，被告陈建已经垫付46641元，减去其应当负担的15547.386元及应当退还给原告的4284.70元，被告陈建多支付了26808.914元（46641元-15547.386元-4284.70元），多支付的部分应当由被告人保财险长沙分公司直接支付给被告。故原告ＸＸＸ应当获得的赔偿为116666.096元（78202.67元＋65272.34元-26808.914元）。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制险限额内赔偿给原告ＸＸＸ医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费等各项损失共计78202.67元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿给原告ＸＸＸ38463.426元（65272.34元-26808.914元）；
二、驳回原告ＸＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费5530元，因适用简易程序审理减半收取，实收2765元，由原告ＸＸＸ负担1621元，由被告陈建负担1144元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
代理审判员 殷兵兵
二〇一五年二月十日
代理书记员 熊 佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
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