山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋05刑终第160号
原公诉机关阳城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张XX,男，阳城县人，汉族，中专文化，中共党员。2001年1月至2011年4月任阳城县XX镇人民政府副镇长，2011年5月至2013年10月任阳城县XX乡人民政府副乡长，2013年11月至今在阳城县XX乡人民政府工作。2014年12月26日、2015年12月26日因涉嫌犯贪污罪分别被取保候审。
上诉人（原审被告人）曹XX,曾用名曹XA,男,阳城县人，汉族，大学文化，中共党员，住阳城县XX镇XX村。2004年6月至2011年6月任阳城县XX镇人民政府农业技术推广站技术员，2011年7月至2013年6月任阳城县XX镇人民政府林业工作站技术员，2013年7月至今任阳城县XX镇人民政府农业技术推广站负责人。2014年12月26日、2015年12月26日因涉嫌犯贪污罪分别被取保候审。
阳城县人民法院审理阳城县人民检察院指控被告人张XX、曹XX犯贪污罪一案,于2015年8月17日作出(2015)阳刑初字第131号刑事判决。被告人张XX、曹XX不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审理，认为原判决认定部分事实不清楚，证据不充分，撤销原判，发回重审。阳城县人民法院经重新审理，于2016年4月12日作出（2015）阳刑重字第10号刑事判决。被告人张XX、曹XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2009年8月，山西省发展和改革委员会、山西省农业厅联合下发关于分解下达旱作农业示范基地项目2009年第四批扩大内需中央预算内投资计划的通知，将实施旱作农业示范基地项目分解下达给阳城等12县（市、区）。根据通知要求阳城县委托山西省农牧业勘察设计院制定了阳城县坡耕地综合治理建设项目（旱作农业示范基地建设项目）实施方案上报山西省农业厅审批。2009年12月山西省农业厅批复阳城县实施旱作农业示范基地建设项目和坡耕地综合治理项目，阳城县XX镇为项目区，建设工程全部使用国家拨款资金。2009年12月24日与2010年1月10日，阳城县XX镇人民政府成立旱作农业示范基地建设项目领导组与坡耕地综合治理项目领导组，被告人张XX为领导组副组长，被告人曹XX为领导组成员。2009年12月底与2010年1月初，阳城县XX镇人民政府根据工作需要组建XX镇旱作农业示范基地建设项目和坡耕地综合治理项目建设工程队，工程队长为被告人张XX，技术负责人为被告人曹XX。
2009年年底，在XX镇项目区项目建设初期，被告人张XX开会要求各项目村交项目前期费用，会后被告人张XX收了XX村2000元，被告人曹XX收了XA村、XB村等四个项目村共6000元，共计8000元。2010年中秋节后，在项目建设过程中，被告人张XX、曹XX二人商量决定从里切外垫、旱井、秸秆还田、节水灌溉、蓄水池等项目回款中扣项目管理费，后被告人曹XX分别扣留了项目村XX村13300元、XB村11300元、XA村27000元、XC村3580元、XD村14500元、XXX村15500元、XF村4000元，共计117180元。两项共收取项目管理费125180元。
2010年中秋节前，被告人张XX以打点上级农业部门和县农业局的名义让XXX村出10000元、XD村出5000元，两村让张XX先垫付，张XX垫付给了王X10000元，后XXX村给了张XX5000元。2010年年底，被告人张XX让曹XX从XXX村、XD村项目款中分别扣下10000元、5000元，XXX村实际出了15000元，张XX除给王X的10000元外，实际占有10000元。
2010年年底，被告人曹XX让XA造工资表后，采用虚加旱井和里切外垫工资表的手段，多领取了14130元，并占为己有。
2011年元旦前后，被告人张XX以补助费的名义从项目管理费中取得2000元；被告人曹XX以补助费的名义从项目管理费中取得2000元。
2011年春节前，被告人张XX以辛苦费的名义从项目管理费中取得4000元；被告人曹XX以辛苦费的名义从项目管理费中取得2000元。
2011年年底，XX镇项目区项目建设全部完成。2011年4底，被告人张XX调离XX镇人民政府至XX乡人民政府工作。2012年1月，被告人张XX找到被告人曹XX结算剩余的项目管理费，张XX分得26500元，曹XX分得23827元，二人私分剩余项目管理费共50327元。
2012年，被告人曹XX从项目管理费中退还XX村旱井预留款5500元时，XX村实际收款4500元，曹XX自己得款1000元。
案发后，被告人张XX退缴赃款42500元；被告人曹XX退缴赃款42957元。
公诉机关针对指控的犯罪事实向原审提交以下证据：
书证
1、被告人张XX、曹XX的户籍证明，证明二被告人已达安全刑事责任年龄。
2、阳城县纪检委移送函、立案决定书，证明2014年12月22日阳城县纪检委将被告人张XX、曹XX贪污案移送至阳城县人民检察院，2014年12月26日该院决定对被告人张XX、曹XX贪污一案立案侦查。
3、中共XX乡委员会出具的证明材料，证明被告人张XX1997年6月加入中国共产党，1986年9月至1996年10月在阳城县XX局技术服务队工作，1996年11月至2001年2月在阳城县XA乡政府任副乡长职务，2001年3月至2011年4月在阳城县XX镇政府任副镇长职务，2011年4月至2013年9月任阳城县XX乡副乡长职务，2013年10月因挪用公款受到行政撤职处分，现在XX乡工作。
4、中共XX镇委员会出具的证明材料，证明被告人曹XX2002年1月加入中国共产党，1995年11月至2004年5月任XX镇政府统计员，2004年6月至2011年6月任XX镇农业技术推广站技术员，2011年7月至2013年6月任XX镇林业工作站技术员，2013年7月至今任XX镇农业技术推广站负责人。
5、2009年8月19日山西省发展和改革委员会、山西省农业厅联合下发的晋发改投资发【2009】1270号文件关于分解下达旱作农业示范基地项目2009年第四批扩大内需中央预算内投资计划的通知，证明按照国家要求，结合山西省历年计划安排情况，经综合平衡后，将国家安排山西省的计划分解下达给阳城等12县（市、区），12县按通知要求制定实施方案进行审批。工程项目建设投资类别分别为中央投资、省煤炭可持续发展基金和市县配套。同时还证明项目实施单位要严格按照财务管理规定，切实加强项目建设资金管理，做到专户储存、专帐核算，严禁挤占、挪用等。在所附的计划分解表中可证明阳城县旱作农业示范基地建设项目，建设单位是阳城县农业局，总投资310万元，建设内容包括建设集雨窖、蓄水池、节灌设施等。
6、2009年9月阳城县委托山西省农牧业勘察设计院制定的阳城县坡耕地综合治理建设项目实施方案，证明项目建设地点有XA镇XC村、XXA村、XX镇的XX村、XB村、XA村等。同时证明项目工程资金来源为中央投资、省煤炭可持续发展基金和市县配套资金。
7、2009年12月山西省农业厅晋农计发【2009】212号关于转发2009年旱作农业示范基地建设项目实施方案批复的通知及2009年12月山西省2009年旱作农业示范基地建设项目实施方案批复表，证明阳城县凤城镇XXA村、XC村、XX镇的XX村、XB村、XA村为项目建设地点，项目建设资金来自中央投资、省级投资和市县配套，总投资310万元。
阳城县XX镇XXX村等四村坡耕地综合治理项目实施方案，证明阳城县XX镇XXX村、XF村、XG村、XD村四个村实施坡耕地综合治理4089.4亩，工程措施包括修筑生物埂、维修蓄水池、管灌工程，农艺措施包括秸秆还田等，项目总投资118.03万元，拟全部申请财政投资。
2008年12月9日山西省农业厅文件（晋农（土肥）发（2009）8号）关于对《河津等16个县中低产田改造项目设计报告》的批复及批复表，证明阳城县XX镇XXX、XF、XG、XD村四个村实施坡地综合治理4089.4亩，总投资118.03万元，全部由省财政投资。
XX镇人民政府河政发（2009）86号和河政发（2010）9号文件，证明XX镇人民政府根据工作需要，成立XX镇旱作农业示范基地建设项目和坡耕地综合治理建设项目领导组，组长是白XX，副组长是张XX，成员包括曹XX。领导组下设办公室，办公室设在镇农科站，办公室主任由曹XX兼任。
XX镇人民政府文件河政发（2009）85号和河政发（2010）10号文件，证明XX镇人民政府根据工作需要，成立XX镇旱作农业示范基地建设项目和坡耕地综合治理建设项目工程队，队长为被告人张XX，项目技术负责人为被告人曹XX。
被告人曹XX的记录便条、收条，证明：①2012年1月19日工资款取25000元，自己配1500元共26500元付张XX；张XX当日收26500元的收条；②2011年1月23日给书记、镇长、张XX三人补助6000元；张XX当日收6000元的收条；③2011年1月30日给张XX15500元；④2011年4月2日，张XX收7000元的收条；⑤曹XX扣XB村工资款11300元；2011年1月28日闫XX收18000元的收条；⑥2011年1月29日给原XX旱作农业工程款78350元，扣27000元及原XX打的收条；⑦2011年1月28日实付XX村11658元，刘XX收16658元收条，刘XX收2500元收条，2012年1月17日刘XX收4500元收条；⑧2010年12月17日付XC村143000元；⑨2011年1月28日实付XXX村11400元，原XA收29058元的收条；张XX收15000元的收条；2011年1月28日给张XX15000元；⑩2011年1月28日实付XD村31400元；张XA收到38400元的收条；2011年1月28日实付XF村4300元，原XB收到4300元的收条；2010年1月13日给张XX6000项目前期费。
被告人曹XX晋城银行卡交易记录，证明被告人曹XX2011年8月25日至2013年1月20日现金存入支出情况。
查询存款通知书及曹XXXX农村信用社卡交易记录，证明被告人曹XX于2015年1月19日取款25000元。
山西省2011年行政事业单位收款收据，证明阳城县农业委员会2011年5月5日收到XX镇农科站机具租赁费25000元。
阳城县XX镇XB村民委员会记账凭证，证明2012年1月XB村收旱作农业补助款12250元。
收条复印件，证明2009年12月31日曹XX收XA村现金1500元。
阳城县农业委员会制作的旱作农业项目和坡耕地治理项目支付情况一览表和财务记账凭证，证明阳城县农业委员会支付项目村项目资金的情况。
阳城县纪律检查委员会收款收据、现金存款凭条证，证明2014年9月3日阳城县纪律检查委员会收到曹XX42957元；2014年8月25日张XX向阳城县纪律检查委员会退款38500元，2014年9月5日张XX向阳城县纪律检查委员会退款4000元。
（二）证人证言
1、证人张XB的证言，2009年底山西省农业厅批复了阳城县坡耕地治理项目和旱作农业示范基地建设项目，项目承担单位是阳城县农业委员会，这两个项目涉及XX镇XD村、XXX村、XF村、XB村、XA村、XX村和XA镇XC村和XXA村，县农委要求工程队具体组织项目实施，XX镇工程队队长由当时分管农业的副镇长张XX担任，具体办事人员是XX镇农业技术推广站负责人曹XX。此工程队由镇政府工作人员负责，不允许盈利，工作人员也不允许另外领取报酬和补助。这两个项目，在省里的方案里已设计了管理费用，这些管理费由县农委统一使用。乡镇和工程队不允许再在项目里提取管理费，县农委也从来没有安排过乡镇和工程队在项目款中提取管理费，张XX、曹XX也从来没有向县农委说过二人有提取的管理费。
2、证人王X的证言，2010年县农委在XX镇实施了旱作农业示范基地建设项目和坡耕地治理项目，XX镇组建的项目建设工程队具体负责，工程队长是由当时镇里分管农业的副镇长张XX担任，农业技术员曹XX负责工程队的日常工作，因工程队不是企业性质，由公职人员组建，所以不存在有工程队盈利的说法。项目工程的管理费用已经在项目实施方案和设计报告中进行明确提取，管理费用由县农委按要求直接列支，工程队不得再通过任何方式从建设中提取管理费。项目总投资310万元，其中294.5万元为工程建设费用，用于支付项目工程建设的直接费用，另外15.5万元为项目管理费用，用于支付项目监理费、项目验收费等相关费用，由农委直接支付。在XX镇实施农业项目中，县农委让XX镇给解决过一些费用，具体是2010年中秋节前和2010年底，根据局领导的安排，让张XX分别准备了10000元钱和8000元用于到太原看望领导。2011年春天，省里验收坡耕地治理项目，让XX镇出了7000元购买礼品送给了验收人员。
3、证人范XX的证言，2009年旱作农业示范基地建设项目队的情况以及实施过程中的情况，具体由镇政府负责，张XX、曹XX没有向我汇报过此项工作，下村调研工作时问起村干部才知道是农业局牵头实施的项目。在项目管理中是否收取多村的管理费以及管理费怎样使用，XX镇镇长白XX、副镇长张XX、农业技术员曹XX均没有和我说过。
4、证人张XC的证言，2014年夏天的一天，曹XX到我办公室和我说：“张镇长，我手里有点钱，是你来之前一个项目上剩下来的，当时从村里收上来时，有给村里打的条。”我没有细问是什么项目，有多少钱，告诉曹说：“你拿上单据去村里报了账，把剩下的钱退回去，把条拿回来就行了。”我没安排曹XX用这钱去办什么事。
5、证人高XX的证言，XX镇旱作农业项目大约是在2009年开始，2013年结束。该项目由时任XX镇副镇长张XX分管，农科站曹XX具体负责。在整个项目的实施过程中，我从未收到任何村、任何人及任何领导给我的礼金、礼品，也从未要过礼金、礼品。我从未在任何人手领取过补助。
6、证人崔XX的证言，关于2009年实施的XX镇旱作农业示范基地建设项目，我当时并不了解，只是在日后的工作中，从村干部口中听说过。关于河政发（2009）85号文件“关于组建XX镇旱作农业示范基地建设项目工程队的通知”，我从没有见过，也不知道我是财务负责人。关于86号文件“关于成立XX镇旱作农业示范基地建设项目领导组的通知”，我从没有见过，也不知道是领导组成员。在旱作农业实施过程中，没有人通知我参加过旱作农业项目的任何工作，我没有收到任何人给的礼金、礼品，没有任何人给过我补助。2010年中秋节前后，原XA向我借了5000元钱，过了一段时间，原XA把钱还给了我。
7、证人原XX的证言，2009年至2011年，在我村承担的旱作农业项目中，曹XX共扣除我村里切外垫费用12000元，机械租赁费用5000元，旱井费用10000元，交项目前期费用1500元。到目前为止，张XX、曹XX没有和我说过要给我村退收取的各项费用，也没有听其他两委干部说要给我村退款，我们也没有收到退款。我村干的工程项目结算程序为，曹XX先交代我回去开发票和造工资表，并告诉我具体的数目，我准备好后交给曹，曹到县农业局办理结算手续。按发票结算的项目款，县农委通过转账转到我村的账户上，按工资表结算的工资款，是曹到县农委领回现金再发到村里。2010年冬天的一天，曹XX让我按照他报的数字造了三份工资表，一份是标志牌的工资表金额为1720元，一份是里切外垫的工资表金额为63630元，一份是旱井工资表金额为40000元，我按照他的要求造好后交给了曹。2010年底，我把这些款从曹XX那领了回来。后我看了县农业局账务资料，我看到我村上报的里切外垫工资表由原来的63630元变成了77710元，旱井工资表由原来的40000元变成了40050元，这是怎么回事我不知道，我仔细看了一下，里切外垫工资表的第三页第一列中的成XX往前是我村人，从原XC到最后的原XD，大部分都不是我村人，而且笔体也和前面的不一样，旱井工资表第二页郭XX工资栏和合计金额有改动，这两份工资表上的内容是后来谁加上的不清楚。
8、证人闫XA的证言，2009年年底，XX镇召开了旱作农业项目的见面会。后会计闫XX和我说曹XX和他要了1500元作为项目的前期费用。2010年年底，曹XX通知我村去领项目款，我让闫XX去的，闫XX回来后和我说曹XX有扣的我村的项目款。我村旱井工程结束后，闫XX去农业局结算工程款，闫回来和我说他从曹XX那里领回的旱井款，曹XX还有扣的款项。此后到目前为止，张XX、曹XX没有和我说过要给我村退旱作农业项目中曹XX扣的以上款项。2010年底，因村里年终兑现等，我向张XX借款6万元，已还了5万元，我向张XX借的款与我村搞的旱作农业项目没有关系，与曹XX扣的旱作农业项目管理费也没有关系。张XX没有和我说过，张XX手有我村什么款项，要顶借张的1万元钱，更没有和我说，张XX手有我村的旱井款，要顶借张的1万元钱。
9、证人闫XX的证言，2009年我村实施打旱井工程，农业局给拨款58560元，我村实际收到了47260元，差额11300元，2011年3、4月曹XX扣下了，给我写了扣款明细，我将明细给闫XA看了，这次我在曹XX手共拿回了12250元现金，记账凭证为2012年1月30日，第89号。由于记账错误，我少作收入450元。曹XX扣我村11300元，没有给我退过，给闫XA退过没有，我就不知道了。2010年年底我村年终兑现，2011年1月20日闫XA给我50000元，说是向张XX镇长借的款，我给张XX打了一张收据，交给了闫XA，并作了入账处理，2013年1月25日，我村还了张XX50000元，张XX打了收条。此款与2010年旱作农业没有关系，与曹XX扣我村的旱作农业款没有关系。除此以外，我村和我本人没有向张XX借过钱。
10、证人刘XX的证言，2009年年底，在旱作农业项目见面会上，张XX说要收各村项目的项目费用。会后我把自己的2000元钱垫付给了张XX，当时有没有打收条我记不清了。到现在这2000元钱也没有处理。2010年初，我在曹XX手领了14000多元的项目款，当时曹扣了我300元打印复印费。第二次是2011年1月，曹XX让我到曹办公室领项目款，曹和我说领了27000多元，这钱里要扣下5000元农机具费，5000元管理费，5500元旱井预留款，共扣15500元。曹给我付了11000多元，让我打了一张16000多元的收条，把农机具款也打到里面。当天，我找到张XX问他怎么扣这么多管理费，张XX就交代曹XX给我退了2500元，我给曹XX打了收条。2012年初，曹XX到我家给我退了5500元旱井押金,曹和我说，他手有1000元的开支让我村给出，我就从曹退的5500元钱里给了他1000元。
11、证人解XX的证言，2010年初，我在曹XX手领过5322元的工程工资款。2010年底，我和村书记乔XX到曹XX办公室，曹XX说曹在农业局领回我村生产路工程工资1400元，石埂工资61700元，外垫工资99480元，共计162580元。这钱里曹要扣下19580元管理费，实际付给我143000元现金。2011年初，乔XX去曹XX那里领工工程款，乔XX回来说，这次农业局共拨回13万多，曹XX扣了12000元管理费和代扣了58000多元的犁地和秸秆还田的机械费，乔实际领回了60029元，乔把这60029元交给了我。以上曹XX在项目款结帐中共扣下我村项目款31580元。
12、证人乔XX的证言，2009年，曹XX通知我和村长石XX去XX项目部开会，会上张XX说有些费用由各村承担，每村大概2000元左右。过了几天，曹XX让我去交1500元，我借了1500元，和石XX交给了曹XX，曹XX给我打了一张条，由于时间长了，条我找不见了。其余的证言证实与证人解XX的证言一致。
13、证人原XA的证言，2010年中秋节前的一天，张XX让我准备5000元钱，我在XX镇财政所所长崔XX那里借了5000元，给了张XX。2011年元月的一天，张XX又让我准备10000元，还是到上面跑跑，我让张在项目款回来后扣，他说行。2011年元月份的一天，曹XX让我到曹办公室领取项目款，曹说农业局拨回了40000多元，扣下16000元左右的管理费，还要扣下秸秆还田、犁地的钱6000多元，还要扣下张XX交待的去省里跑路的10000元钱。我当时还问他怎么扣这么多管理费，曹说每个村都有扣的，曹还拿出一张小单让我看了看，这次曹XX扣了我村项目款30000多元，我实际领了10000多元，我给曹XX打了一张29000多元的收据，收据上的金额不包括扣下的管理费，我实际领的钱少，给曹XX打的条金额多。到目前为止，我给张XX的5000元和曹XX扣我村的30000多元项目款，都没有给我退过。
14、证人张XA的证言，2010年中秋节前后的一天，张XX给我打电话说要到上面表示表示，让我村给他出5000元，我说我村没钱让张先垫上。2010年底的一天，曹XX让我到曹办公室领工资款，曹和我说领回了50900元，要扣下水池和节水工程10000元，秸秆还田2500元，镇干部补助2000元。张XX交代曹我借了张XX5000元，这钱也要扣下给张XX。这样我实际领到了31400元。曹XX让我把镇干部补助和张XX的5000元也打到收条里面，我就给他打了张38400元的收条。
15、证人原XB的证言，2011年初的一天，曹XX让我到曹办公室领工程款，曹和我说领回我村工程款8300元，要扣4000元管理费，给了我4300元。我从农业局和曹XX手领回了坡耕地综合治理项目款12880元，我没有入村财务帐，钱现在还在我手中。到目前为止，曹XX没有给我退过4000元的管理费。
16、证人闫XB的证言，2009年12月31日，我经村长原XX安排，我在曹XX办公室交给曹XX1500元，并收到曹XX白条一张。当时村长原XX说每村交给曹XX1500元，具体是什么开支，我不清楚。
17、证人苏XX的证言，2009年夏天的一天，曹XX通知到XX镇农科站开会，会上曹XX让每村交2000元的复印费。过了大约二十天左右，我让村会计白XA把2000元钱给曹XX交了。后来这2000元我没有向曹XX要过，曹也没有给我们退过。
18、证人张XD）的证言，2010-2011年旱作农业示范基地建设项目，共支付河北项目区各项目村建设资金1072640元，其中XX村115580元，XA村232280元，XB村52560元，XC村544996元，XXA村127224元。2010-2011年坡耕地治理项目，共支付河北各项目村建设资金534593元，其中XD村223086元，XXX村213148元，XF村52364元，XG村45995元。
（三）被告人供述
1、被告人张XX的供述，2009年到2010年，XX镇实施了坡耕地改造项目，项目村涉及XX镇的XX村、XB村、XA村和XA镇的XC村、XXA村，2010年到2011年，XX镇实施了旱作农业项目，项目村涉及XX镇四个村：XXX村、XD村、XF村、XG村。这两个项目都是省农业厅的项目，全部是由国家投资，项目都需要进行招投标，在阳城县没有这类有资质的公司，经XX镇政府与县农业局协商决定，以XX镇政府成立工程队，参加由县农业局举办的议标会，议标结束后，我是XX镇项目工程队的队长，负责组织、协调和监督项目实施，镇农科站的曹XX负责办理具体事项，具体建设内容由各项目村实施。坡耕地项目是2011年4月底前通过的验收，旱作农业项目验收的时候我已经调离XX镇。旱作农业项目涉及五个村，旱作农业项目收过项目前期费用和管理费。前期费用收了8000元钱，其中2000元是我从XX村收的，其余的6000元是曹XX从其他四个村中收后给了我。
在XX镇旱作农业和坡耕地项目中，2010年中秋节前，县农业局土肥站站长王X给我电话说，让我准备10000元钱，农业局要去省里跑一遭。我和曹XX商量，XXX村和XD村的工程量比较大，项目资金比较多，过节了也想去农业局走走，得5000元，就让XD村出5000元，XXX村出10000元。后我跟这两个村书记打电话要钱，二人都说暂时没钱，让我垫上。我就拿了15000元，到县农业局王X办公室给了王X10000元，剩下5000元我记得是打点了农业局的人。后不久，XXX村的人到我办公室先给我送了5000元钱，剩下的5000元年底再给。2010年年底，曹XX向我汇报，曹从县农业局领回一批项目工资款，其中有XXX村和XD村的。我当时忘记了XXX村已经给了我5000元，就交代曹XX从XXX村工资款里扣下10000元，在XD村工资款里扣下5000元，给我。曹XX就给了我15000元，我存入了XX邮政储蓄所的存折里。后来这钱在日常生活中花了。在这件事里面，XXX村实际上是出了15000元，XD村出了5000元。我只给王X送了10000元，剩下10000元我就得了。
2010年中秋节后，我和曹XX商量，工程还得实施两年，这中间过年过节农业局要到省里打点，我们也要到农业局打点，最后检查验收还要花钱，平时实施过程中也有点开支，一直这样跟村里收钱，既不平衡也不方便。我俩估算了一下，这个项目下来需要50000多元的开销，最后我们两人商定，以秸秆还田每亩5元，里切外垫工程款5%，向项目村收取管理费，在拨回的各项目村工资款里扣，具体由曹XX和各村办理。
2011年元旦前后，曹XX拿了6000元到我办公室给了我，曹说，县农业局开会说是给书记、镇长、分管领导每人2000元补助，曹自己1000元。这6000元，有我2000元，另外4000元给书记、镇长各2000元。曹XX给我6000元后，我给了书记范XX2000元，给了镇长白XX2000元，我自己留了2000元。当时我不知道曹XX给的6000元是哪来的，直到2012年初我到曹XX家里核对管理费时，曹XX才告诉我这6000元也是在管理费中出的。这2000元是农业项目款我不应该得。2011年春节前，王X给我打电话说，让我准备8000元，农业局要到省里跑一遭。我和曹XX商量，借此机会在项目管理费中，也给成XA局长考虑2000元，我们两个一年了也没休息，各考虑2000元，给农科站高XX考虑1000元，给项目财务负责人也就是XX镇财政所的崔XX考虑500元。这样下来共15500元，曹XX把自己的2000元留下后，到我办公室给了我13500元。拿上这钱后，我到农业局王X办公室给了他8000元，当时成XA局长那里人多，给成考虑的2000元就没给，回到XX镇政府后，在高XX办公室给了高1000元，在崔XX办公室给了崔500元，给成XA局长准备的2000元和我的2000元，共4000元我留下了。这4000元我用于家庭日常开支了，这4000元我不应该得。
2011年4月25日我调离XX镇政府后，收取项目管理费和曹XX手留有的管理费的事，我没有向时任XX镇书记李XX、镇长张XC说过。2012年1月，我觉得曹XX还有剩余的项目管理费，这么长时间了没人知道也没人问过，就想和曹XX把这些钱分了。2012年1月的一天，我到XX镇XX村曹XX家找曹，我说，你把管理费的收支情况给我说一下，曹XX拿出纸笔，算了一下收取管理费的总额，大概是十一二万元，准确数额我记不清了，包括我们定的在秸秆还田、里切外垫上收的管理费和曹XX收的旱井押金。曹XX列了下我在他手拿钱的数额和曹手支出的费用，算下来剩余数额是大概40000多元。我和曹XX说，这个项目咱们也辛苦了，秸秆还田和里切外垫等项目上收的管理费剩下的钱，咱们分分。XB和XA的旱井押金我拿上去给村里退，当时我想的是从曹XX手把曹收的XB和XA的钱要出来，我修房子先使用，后我父亲得病去世将这钱花了，我没有把XB村和XA村的旱井押金退给村里，也没有和村里的干部说，我这是贪污行为。况且XB村还欠我1万元没有还，我也没有和村里打招呼，在曹XX这就拿走了。我让曹XX去给其他村退旱井押金，曹XX说行。这样当时算了算，也没有什么明确的依据，给我分了26500元，剩下的给了曹XX。过了几天，曹XX在县城南河口附近把26500元给了我，这26500元是国家的钱，我用于家庭开支是贪污行为。
被告人曹XX的供述，2009年到2011年，XX镇实施了旱作农业项目和坡耕地改造项目。这两个项目基本是同时进行的，XX镇镇政府成立工程队，张XX任项目工程队的队长，我是农科站技术员，县农业局对口的就是农科站，在项目中我的具体工作是上传下达，资金结算等。项目是由各村自己组织实施，项目实行报帐制，全部使用国家资金。2009年12月，张XX和我商量，召集旱作农业项目村开个见面会，每个村交2000元前期工作费。2009年12月31日开会的时候，张XX安排每村交2000元前期工作费。会后各项目村都交了，有的交了1500元，有的交了2000元。我收了四个村共6000元，张XX收了2000元，总共交了8000元前期费用。
2010年下半年，张XX和我商量，项目要有一些开支，以后验收也要有点费用，咱们扣点管理费吧，你看扣多少。我给张说了说各村的工程量和预算资金情况。我说，石埂和里切外垫每亩扣50元、旱井每眼预留500元、秸秆还田每亩扣5至6元、蓄水池和节水灌溉每个扣5000元。张XX说，就这样办吧，各村项目款回来付给村里时扣下。当时我们只说了扣款的标准，也没算能扣多少钱。我从农业局领回项目工资款给各村发的时候，我手扣除了管理费、旱井预留款、镇干部补助等费用。其中，XX村13300元，XB村11300元，XA村27000元，XC村31580元，XD村14500元，XXX村15500元，XF村4000元，共扣117180元。扣这些钱我基本上都记在小便条上。
2010年下半年，农业局土肥站站长王X和我说，农业局开过会说可以给镇干部发点项目补助，书记、镇长、分管领导和我每人2000元，回去想办法。回来后，我和张XX说了，张XX说，就在各村的管理人员工资中抽。到了2010年年底，我从农业局领回项目工资款给各村发的时候，我就把镇干部补助扣了。2011年1月23日，张XX让我把书记、镇长和张XX的补助款给张XX，我的我自己留下，我就从扣的钱中给了张XX6000元。2011年1月30日，张XX和我说，快要过年了，咱们安排一下过年，县里得10000元、高XX1000元、崔XX500元、咱两人每人2000元，我把我的留下，我从扣的这些钱中给了张XX13500元。2011年3月，张XX和我说，项目马上要验收了，得准备点纪念品，我就从扣的这些钱中给了张XX7000元。
2011年4月下旬他调到XX了，这时扣的这些钱我手还有50000多元。2012年1月，张XX来到XX镇XX村我家，问我手里还有多少管理费。我拿出纸笔给列了一下，我说，一共扣了80000多元钱（不包括XB、XA、XX三村扣的15000农机具租赁款），张XX手取了26500元，我两次领了4000元补助，用这些钱交了10000元农机具租赁费，我手开支了七八千元，现在我手还剩下40000多元。我给张XX算了以后，张XX说，咱们把收各村的旱井预留款退了吧，XX村让我去退，XB村和XA村的给了张XX，张去给村里，XA村给张拿上9000元，XB村给张拿上5500元，其余的钱再给张拿上12000元，这样共给张26500元就行了。我扣了XB村旱井款6000元，XA村旱井款10000元，张XX从XAXB旱井预留款里给我留了1500元，我没有如数交给张XX，是我想张XX当时的真实意思不一定是要去退款，因为张已经调离了XX镇。张XX是否将14500元退给了村里，我不知道，张XX没有和我说过，我也没有和村里了解过。过了几天我在南河口信用社取了25000元，并了1500元现金，给了张XX26500元。给了张XX26500元后，我在一张纸条上有记的，张XX2012年1月19日在我手收到，XB村旱井预留工资11眼5500元，XA村旱井预留工资20眼9000元，其它工资12000元，总计26500元。XB村是12眼旱井，我写的时候误写为11眼。过了几天，我拿了5500元到XX村书记刘XX家中退，刘给我退回来1000元，实际给XX村退了4500元。我与张XX分钱时实际我手里还剩下50000多元，我有多占用一部分钱的思想，我和张XX说的是剩下了40000多元，我实际分得23827元。
2011年1月23日我以补助名义留的2000元和当年过年张XX安排我留的2000元，以及XX村刘XX退给我的1000元，另外我在XA村的里切外垫和旱井工资表中虚加了14130元，都被我据为己有了。这些钱我存入了我邮储银行和信用社的存折上，后来20000元借给我同学王XX用了，其余的钱和我的钱合在一起买了理财产品。2013年7月，我买房时用了20000多元，其余钱和我的收入放在一起周转使用。
以上证据经当庭举证、质证，分析认证如下：1、阳城县旱作农业示范基地XX镇项目区项目实施，实施方案等文件规定是财政投资，是不允许盈利、不允许另外领取报酬和补贴的。被告人张XX、曹XX及其二辩护人认为二被告人在负责该项目实施过程中领取的补助费、辛苦费均不应认定为贪污的辩解和辩护意见，无相关文件及相关证人证言证实，不予以确认；被告人曹XX及其辩护人提出的曹XX给XX村退5500元时，XX村书记让曹以后多照顾照顾给曹的1000元不应认定为贪污的辩解和辩护意见，与XX村书记刘XX陈述的是曹XX说有1000元开支让XX村出才给了曹1000元的证言是相矛盾的，且没有其它证据佐证，故不予确认。2、被告人张XX庭前多次供述自己是非法占有XB村、XA村的旱井预留款，庭前供述均一致、也比较稳定，且与其他证据之间能够相互印证，故采信其庭前供述。虽然XB村欠张XX1万元未归还有证人闫XA的证言印证，但用欠款相抵是需要经过正当程序进行，而不是在无人知情、未经同意、没有记录、缺少凭证的情况下自己认为抵消了。对被告人张XX的辩护人提出的张XX拿上XB村的旱井预留款未退是想抵消该村欠其本人的1万元欠款、拿上XA村的旱井预留款未退是想挪用该款用于本人建房，主观上均不具有非法占有的目的的辩护意见，不予采纳。3、被告人张XX、曹XX共谋商量从各项目村的项目回款中扣留项目管理费，由被告人曹XX具体操作实施，共收取了117180元，这有被告人曹XX的供述、各项目村负责人的证言及便条等证据能相互印证，予以确认。虽然被告人张XX供述二人商定的是在秸秆还田、里切外垫上收取管理费，预算收取50000元，但这与被告人曹XX供述的二人只说了石埂、里切外垫、旱井预留、秸秆还田、蓄水池和节水灌溉的扣款标准，没算能扣多少钱是矛盾的，且被告人张XX同时供述了之后二人在核算项目管理费收支情况时，曹XX告知了其收取项目管理费的总额大概是十一二万元，包括二人商定的在秸秆还田、里切外垫上收取的管理费和曹XX收取的旱井押金，故被告人张XX及其辩护人提出的张XX对曹XX收取的旱井押金等其余项目管理费并不知情，对于超出共同犯意的过限行为不应认定的辩解和辩护意见，不予采纳。4、项目实施过程中，被告人张XX、曹XX共谋商定收取了各项目村项目管理费，在项目实施完成后，被告人张XX找被告人曹XX核算项目管理费的收支情况，虽被告人曹XX在二人私分剩余项目管理费时隐瞒了剩余项目管理费总额，张XX分得26500元，曹XX分得23827元，但被告人张XX、曹XX是在共同贪污剩余项目管理费的犯意下，实施了共同分赃行为，二被告人的犯意针对的对象具有统一指向性，被告人张XX应对二人分赃的总额负责。虽被告人张XX分赃时称要拿上XB村和XA村的旱井预留款退还村里，但在案发前的很长时间张XX并未实际将旱井预留款退还给村里，而是用于家庭支出，且被告人曹XX也供述张XX当时的真实意思不一定是要去退还村里，张XX当时已调离XX镇工作，故对以退还旱井预留款的名义占有的项目管理费应计算在贪污数额中。被告人曹XX在明知张XX并未想退还村里的情况下仍将XB、XA村的旱井预留款交给张XX占有，对该款项其与张XX有共同贪污的故意，应认定为二被告人共同贪污。被告人张XX及其辩护人认为曹XX隐瞒部分项目管理费数额，被告人张XX对此不应承担责任的辩解和辩护意见；被告人曹XX及其辩护人认为被告人曹XX拿出14500元让被告人张XX退给XB、XA村的旱井预留款，应从共同贪污数额中扣除的辩解和辩护意见，均不予采纳。
被告人曹XX当庭提交以下证据：1、收据一份，证明XX镇农科站于2010年4月6日以1300元的价格购买索尼相机一台及A4纸3包。2、联想专卖店销售单一支，证明XX镇农科站于2014年3月13日以4200元的价格购买联想牌笔记本电脑一台。3、收条一份，证明XX镇农科站曹XX于2014年6月22日支付测报灯基座工程材料费3000元。4、张XE的证明材料及收款收据一份，证明被告人曹XX于2014年3月4日支付复合肥款19500。5、毕XX的证明材料，证明2014年7月份，被告人曹XX垫付蚕农补助1960元。公诉机关质证认为，上述证据与本案没有关系，不予认可。
原审对被告人曹XX当庭提交的以上证据分析认为，第一，被告人曹XX当庭供述因为项目上照相需要，其去购买了一台索尼相机，这是项目工程队内部的事，没有进行报账，项目结束以后相机放在农科站其办公室里；被告人张XX当庭供述曹XX和其说过买了个相机，但其告诉曹XX应该在镇里报销不应在工程上报销。对于被告人曹XX购买索尼相机的支出，虽然收据上的购买时间是在项目实施过程中，但被告人曹XX应该在规定的时间里按正常的报销程序找相关部门进行财物报销处理，否则项目结束后无法确认索尼相机的归属权，不能排除被告人曹XX个人占有使用该相机的可能性。故被告人曹XX及其辩护人提出的应将用于购买索尼相机的支出从贪污数额中扣除的辩解和辩护意见，不予采纳。第二，对于被告人曹XX当庭提交的其余四笔公务支出的相关证据，支出的时间均是2014年，而项目在2011年年底已全部完成，现有证据无法确认这四笔公务支出与曹XX手在项目实施期间所贪污的项目管理费之间的必然联系，故被告人曹XX及其辩护人提出的应从指控的犯罪数额中扣除这四笔公务支出的辩解和辩护意见，不予采纳。
综上，证明本案事实的上述证据均经当庭举证质证，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，予以确认。
原审认为，阳城县XX镇人民政府根据工作需要组建XX镇旱作农业示范基地建设项目和坡耕地综合治理项目建设工程队负责项目的实施，任命时任阳城县XX镇人民政府副镇长的被告人张XX为工程队长，任命时任XX镇农科站负责人的被告人曹XX为技术负责人，被告人张XX、曹XX在负责实施旱作农业示范基地建设项目和坡耕地综合治理项目中，利用职务上的便利，采取私下收取项目管理费的方式，从中共同侵吞国家拨付的专项资金50327元，其中被告人张XX分得赃款26500元，被告人曹XX分得赃款23827元。被告人张XX以到上级农业部门打点和领取补助费、辛苦费的名义侵吞国家拨付的专项资金16000元，被告人曹XX通过领取补助费和辛苦费的名义、伪造工资表的手段贪污国家拨付的专项资金19130元，其行为均构成贪污罪，其中二被告人共同贪污的50327元属共同犯罪，二被告人在共同贪污犯罪中的实际分赃数额可作为酌定量刑情节予以考虑。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人张XX所起作用相对较大，被告人曹XX所起作用相对较小，但均积极参与，虽不宜区分主、从犯，但可以酌情对被告人曹XX从轻处罚。被告人张XX、曹XX到案后如实供述自己的犯罪事实，当庭虽对部分行为性质有辩解，但不影响认罪态度的成立，且案发后二被告人积极退赃，依法可以对二被告人从轻处罚。根据上述情节，被告人张XX、曹XX确有悔罪表现，经委托调查评估，二被告人均没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以依法对二被告人适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三第一款第（一）项、第二款、第三款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人张XX犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、被告人曹XX犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）三、被告人张XX违法所得42500元、被告人曹XX违法所得42957元予以追缴（均已追缴），上缴国库。
张XX上诉理由：原判认定其与曹XA共同贪污50327元证据不足，曹XX私自留的钱其不知情，不是共同贪污；其取走XA、XB旱井预留款14500元未退是挪用的故意，不构成犯罪；其领取的4000元补助款是其付出额外劳动的补偿，其拿XXX村的5000元是误扣，均不属于贪污。
曹XX上诉理由：原判认定其与张XX共同贪污50327元错误，其中张XX应退XB、XA村的14500元不应认定为其与张XX共同贪污；其领取4000元补助款是其付出了额外的劳动，不是贪污行为；其退给XX村的1000元不应认定为贪污；其购买相机及A4纸1300元、电脑4200元、支付测报灯基座费3000元、购买复合肥19500元，垫付蚕农补助款1960元，用于了公务支出，应在贪污数额中予以扣除。其在提起公诉前能够如实供述犯罪事实，自愿认罪、悔罪，积极退赃，原判量刑重。
二审审理查明：
2012年1月，上诉人张XX找到上诉人曹XX结算剩余的项目管理费，曹XX说所收管理费和旱井预留款还剩下4万多元（实际为5万多元）。张XX向曹XX说秸秆还田和里切外垫等项目上收的管理费剩','2018-10-07
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