山东省冠县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）冠刑初字第253号
公诉机关山东省冠县人民检察院。
被告人杜某某，男，汉族，中共党员，、党组书记。因贪污罪、受贿罪、挪用公款罪、单位行贿罪于2015年7月8日被冠县人民检察院决定刑事拘留，次日被执行拘留。同年7月22日经聊城市人民检察院决定逮捕，次日由冠县公安局执行逮捕。现羁押于山东省冠县看守所。
辩护人陈学武、李大山，山东舜翔律师事务所律师。
山东省冠县人民检察院以冠检公刑诉[2015]254号起诉书指控被告人杜某某犯贪污罪、受贿罪、单位行贿罪、挪用公款罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。冠县人民检察院指派检察员杜某甲、杨某出庭支持公诉。被告人杜某某及其辩护人陈学武、李大山到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
（一）贪污罪
2009年4月至2010月4月期间，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，在荆州市同诚通用航空有限公司承揽东某美国白蛾飞机防治过程中，采取虚增工程量、冒领工程款的手段，骗取飞防资金共计80万元，据为己有。
2011年3月，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，在其实际控制的森缘公司和曹某公司承揽长江防护林二期工程中，骗取该项目工程款648738元、其他费用188981.5元，并将上述共计837719.5的资金用于森缘公司及曹某公司的经营。
（二）受贿罪
2001年年初，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，为东阿县建筑公司在承揽东阿县林业局办公楼建设过程中谋取不正当利益，收受该公司技术员葛某现金2万元。
2009年前后，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，为东某县丝绸公司申请林业贴息贷款过程中提供帮助。2010年春节前，收受该公司经理孙某甲现金1万元。
2009年12月21日，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，在东某县美国白蛾防控期间，为安阳市安某生物化工有限责任公司在防控药物销售过程中提供帮助，收受该公司业务员龙某现金10万元。
2010年7月至8月，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，收受原荆州市银燕农用飞机服务有限公司负责人贾某现金共计15万元，为其在承揽东某县美国白蛾飞机防治项目中谋取不正当利益。
2013年，被告人杜某某在任东某县林业局党组书记期间，利用职务之便，为山东省瑞达有害生物防控有限责任公司，在承揽东某县美国白蛾飞机防治项目中提供帮助。2015年春节后，杜某某收受瑞达公司现金3万元。
（三）单位行贿罪
2012年12月31日，被告人杜某某为其实际控制的森缘公司及曹某公司谋取不正当利益，安排杜某乙存入时任东某县林业局局长李某丙的银行卡人民币10万元；2014年12月3日，被告人杜某某安排东某黄河国家森林公园管理处副主任韩某送给李某丙现金20万元。
（四）挪用公款罪
被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，将本单位下属国有张某丙吴苗圃的20万元公款于2011年10月15日挪给他人使用，2012年1月18日归还。
公诉机关就指控���上述事实，向法庭宣读、出示了相关的证据，认为被告人杜某某构成贪污罪、受贿罪、单位行贿罪、挪用公款罪，提请本院依法判处。
被告人杜某某对公诉机关指控的贪污罪的50万元没有异议，但赃款大部分用于申请国家级森林公园跑关系了，其他数额有异议，对受贿罪、单位行贿罪、挪用公款罪的犯罪事实及罪名无异议。
其辩护人总的辩护意见是：
A、对公诉机关指控杜某某犯贪污罪，除杜某某虚报工程量获取50万元飞防工程款行为外，其它贪污行为的指控均不成立。
B、公诉机关指控杜某某收受葛某2万元，事实不清、证据达不到确实、充分的标准。且该被指控行为超出追诉时效期限，不应追诉。
C、公诉机关指控杜某某犯单位行为罪，被告人具有自首、认罪悔罪，且有立功表现等从轻情节，建议法院对该指控做��定罪免刑的判决。
D、公诉机关指控杜某某犯挪用公款罪不成立。
E、杜某某存在以下从轻处罚情节
1、杜某某为东某县做出了重大贡献，获得很多荣誉。杜某某取得所有款项均没有挥霍浪费，而是用于林业项目发展中去，主观恶性不大。
2、杜某某系初犯，在侦查与庭审中能主动交代，配合司法机关工作，具有良好的认罪、悔罪态度，具有自首、立功情节。
3、部分赃款杜某某安排家属退还，其它赃款家属也愿意积极借款退赃。
4、杜某某身患××，上有八十多岁老母，下有求学孩子。希望对杜某某从轻或减轻处罚。
经审理查明：
（一）贪污罪
2009年4月至2010月4月期间，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，在荆州市同诚通用航空有限公司承揽东某美国白蛾飞���防治过程中，采取虚增工程量、冒领工程款的手段，骗取飞防资金共计80万元，据为己有。
2011年3月，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，在其实际控制的森缘公司和曹某公司承揽长江防护林二期工程中，骗取该项目其他费用188981.5万元，并将上述资金用于森缘公司及曹某公司的经营。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、书证
（1）杜某某户籍证明杜某丙基本情况。
（2）中共聊城市委组织部出具的干部任免审批表，杜某丙任职情况，中共聊城市委组织部出具关于东某县黄河森林公园管理部机构编制事宜的通知，及杜某某任东某黄河森林公园管理处主任的通知，证明其具有国家工作人员的身份。
（3）直升机防治美国白蛾合同书证实：2009年，同诚公司承揽东某县林业局美国白蛾飞防项目。
（4）关于申请飞防经费的报告、东阿县各乡镇应承担飞防经费明细、东阿县财政局关于增核算经费指标的通知证实：东阿县林业局向东阿县政府申请291.06万元飞防经费，财政局拨付150万元，各乡镇承担141.06万元。
（5）林业局相关账目、东某县林业局购买安阳市安某生物化工有限公司飞防药物发票及银行汇款单、荆州同诚通用航空有限公司开具的211.4万元的发票，证实东某县财政局向林业局拨付288.46万元飞防经费，林业局支出该次飞防经费共计291万元，其中东某县林业局支付了安某公司80万元飞防药物货款，根据荆州同诚通用航空有限公司的发票支付了211.4万元的飞防费用。
（6）同诚公司相关账目证实：2009年该公司承揽的东某县林业局美国白蛾飞防项目款共计161.4万元，东某县林业局共支付飞防费用118���元，余款43.4万元没有支付，其中2009年9月28日所收30万元的飞防款为东某森缘生物科技公司转账支付，其余为东某县林业局支付。
（7）安阳市安某生物化工有限公司相关账目、收款凭证证实：该公司收到东某县林业局80万元飞防药物的货款。
（8）位山灌区管理处相关账目、位山灌区拨付2009年东阿森缘生物科技有限公司飞防美国白蛾资金的通知证实：该处于2009年9月29日，拨付森缘公司30万元的飞防费用。
（9）杜某乙、张某乙银行交易明细证实：111万元、50万元现金支票提现及转存情况,161万元先后共计支付同诚公司118万元。
（10）东某森缘生物科技有限公司、东某曹某文化发展有限责任公司工商登记及变更、营业执照、注资分账户、现金缴款单等资料证实：该两公司成立、变更及注资情况。
（11）山东省发改委、省林业局《关于同意调成聊城市长江防护林而起工地建设地点的通知》，聊城市发改委、聊城市林业局《关于转发省下达我市防护林工程2010年中央预算内投资（第十六批）计划的通知》，东某县发改局《关于转发农林水利等建设项目2010年中央预算内及省配套投资计划的通知》，聊城市财政局《关于下达国家补助2010年中央预算内基本建设支出预算指标的通知》，山东省林业局《关于2010年防护林工程实施方案的批复》证实：2010年东某县长江防护林二期工程造林面积2.7万亩，中央预算内投资540万元。
（12）东某县林业局《东某县长江防护林二期工程建设项目实施方案》证实：东某县长江防护林二期工程项目实施情况。
（13）《东阿县林业局关于要求<东阿县长江防护林二期工程造林项目>等三个项目按议标发包的报告》、曹植公司、森���公司长江防护林二期工程合同书、东阿县政府政府采购工程档案资料（长江防护林二期工程）证实：东阿县政府同意东某县林业局建议的指定公司按议标程序发包长江防护林二期工程造林项目，后东某县林业局指定曹某公司、森缘公司参与工程议标并最终承揽该项目。
（14）东某县林业局相关账目证实：东某县林业局2011年4月2日、2011年7月12日、2012年8月10日分三次拨付森缘公司、曹某公司长江防护林二期工程造林项目工程款、“其他费用”共计540万元。
（15）森缘公司、曹某公司2011年长江防护林二期工程造林项目专账证实：两公司共收到长江防护林二期工程款及“其他费用”共计540万元，购买107杨树苗共计1004686株及支出管理费用41193.5元。
（16）山东省林业监测规划院《规划设计技术细则》证实：造林工程“其他费用”包括建设单位管理费、前期工作费、设计费和监理费。
(17)实施方案，证实损耗率情况。
2、证人证言
（1）徐某的证言证实：同诚公司承揽了2009年东某县美国白蛾飞防项目，实际飞防594架次，最终与杜某某商定飞防费用共计161.4万元。杜某丁其开具211.4万元的发票，实际给付其飞防费用共118万元。
（2）陈某的证言证实：东某县林业局应付其公司161.4万元飞防费用，实付118万元，欠公司43.4万元。
（3）龙某、宋某红证言证实：2009年给东某县林业局供应了80万元的飞防药物，并提供了80万元的发票，东某县林业局也实际支付了80万元的药物货款。
（4）张某甲的证言证实：同诚公司的211万余元的飞防项目款，其中的50万元转入同诚公司账户，后经杜某某安排将剩余的161万元分别开具111万元、50万元的现金支票并交由杜某乙、张某乙办理提现手续。2009年飞防项目资金从林业局账目上看已全部支付。
2009年9月29日在杜某丙安排下，帮森缘公司去位山灌区管理处代办了一笔防控美国白蛾30万元费用业务，并且在10月10日因为支票超期，与杜某乙一起到管理处换过支票。
长江防护林二期工程项目资金包括造林费用516.9825万元和其他费用23.0175万元两项共计540万元。根据曹某公司、森缘公司与东某县林业局签订的合同规定，东某县林业局分三次将工程款（树苗款）516.9825万元支付给两公司，且在第三次拨款时，经杜某某安排，张某甲将剩余的工程款及23万余元的其他费用一并拨付给这两个公司。长江防护林二期，实际造林面积是林业站测量的，符合合同规定的总面积，总的造林株数是张某甲按照每亩37棵加上15%的损耗系数，计算出来的，这样实际建设内容中的总造林树与合同规定的��数量就一致的。
（5）张某乙的证言证实：经杜某某安排，2009年12月9日张某乙及张某甲将161万元的飞防资金开具两张现金支票。当日，张某乙将其中50万元的现金支票提现后转到其个人账户，后转入同诚公司38万元，将剩余的12万元交给杜某某。另一张111万元的现金支票提现后交给杜某乙。
（6）杜某乙证言证实：2009年12月份，其经手将111万元飞防备付金的现金支票提现后，将40万元陆续用于曹某公司经营；71万元存到其个人账户，其中30万元偿还森缘公司替林业局垫付的飞防费用，20万元偿还林业局对杜某某个人的东某喜鹊文化有限公司的欠款，剩余款项给杜某某或用于曹某公司、森缘公司经营。
曹某公司、森缘公司承揽了东某县长江防护林二期工程造林项目，项目的收入和支出设立了专账。两公司的收入是财政拨付的专项资金，与合同���程价款相比，两公司多收到230175元。两公司的支出是购苗款和管理费用，除账目上的管理费用外，两公司没有其他费用。
（7）王某甲的证言证实：2009年飞防结束后，杜某丁其按照飞防594架次，每架次700亩，每亩7元的价格申请飞防经费共计291.06万元。
（8）单清明的证言（位山灌区管理处原主任）证实：2009年初，杜某某找到单清明，并表示2009年东某县美国白蛾飞防时将灌区东某段一并飞防，费用由灌区承担。飞防由东某县林业局负责，飞防过程中，管理处迁建科负责现场监督、效果考察。同年9月份，灌区管理处将此次飞防的30万元飞防经费拨付森缘公司。
（9）李某乙的证言证实：2009年灌区东某段美国白蛾飞防由东某县林业局负责，飞防过程中迁建科负责现场监督、飞防效果考察，30万元的飞防资金应支付给东某县林业局，但是不知���为什么支付给森缘科技生物有限公司了。
（10）王某乙的证言证实：在申报国家级森林公园的过程中，没有给林业厅的人员送过财物，在申报国家级森林公园的过程中产生的费用是东某县林业局承担的，出差的费用也是在东某县林业局报销的。
（11）查某的证言证实：曹某公司成立于2003年，法人代表是杜某某，该公司是杜某某个人的公司。公司于2010年6月份、2014年9月份分别将法人代表、发起人变更为查某，但只是形式上变更，查某并未实际出资，杜某某仍是公司的实际控制人。
（12）高某的证言证实：2003年杜某某借过他的身份证复印件，让其挂名入股曹某公司，高某在曹某公司没有实际出资，也没有参与公司的经营管理。
（13）侯某甲、刘某甲、卢某丙的证言证实：2012年左右，经杜某某安排侯某甲开始在曹某公司工作，公司的重大事项需要向杜某某汇报；2013年12月、2014年9月份公司将法定代表人、股东变更为刘某甲，但只是形式上的变更，实际刘某甲没有出资。森缘公司是杜某某个人的公司，2010年杜某某安排卢某丙担任森缘公司的法定代表人，卢某丙没有任何出资，杜某某仍是公司的实际控制人。
（14）侯某乙的证言证实：曹某公司和某缘公司都是杜某某个人成立的公司，承揽了东某县林业局的很多工程，这些工程也都是杜某某安排相关人员实施的，东某县林业局领导班子没有研究过，也未参与过该公司的经营管理。
东某县长江防护林二期工程造林项目计划下达后，林业局制作规划方案、上报审批、组织实施、项目验收的情况；
在项目实施前，杜某某指定曹某公司、森缘公司作为参与该项目议标的仅有的两家公司，经议标由曹某公司、森缘公司负责购买工程所需树苗；在项目组织实施中，杜某某掌握着整个项目工程的进度及完工结算情况。
（15）柳某、张某戊的证言证实：长江防护林二期工程造林项目是东某县林业局具体实施的，曹某公司和某缘公司按照合同的要求负责苗木的购买，并且根据规划发放到各村。该项目验收时树苗的棵树是按照测量的面积，再乘以单位面积的密度计算出的总棵树，验收时没有逐棵进行统计。二人未参与工程项目的全部验收，竣工验收单上的签字是杜某某安排其签的。
（16）刘某乙的证言证实，2010年东某县长江防护林二期工程造林项目的项目建议书是由县林业站制作，树苗款及其他费用的数额需汇报请示才能确定，杜某某同意后才能上级部门审批。项目产生的“其他费用”应由东某县林业局管理使用。
（17）王某丙的证言证实：王某丙参与了东某县长江防护林二期工程造林项目实施方案的制作，主要依据东某县林业局的项目建议书的数据设计制作，并现场做了部分勘察。按照有关规定，“其他费用”占整个工程费用的6%，由项目法人东某县林业局管理使用。
三、被告人杜某丙供述和辩解
被告人杜某某认可让荆州同城公司虚开的50万元是贪污罪，但用到东某黄河森林公园的申报工作中去了。位山灌区防治白蛾的30万元经费，打到森缘公司挂在账上，并没有主观占有的意思，是作为后期防治的备用款，担心以后发生虫灾的时候来不及审批钱款，但事实上没有发生虫害，所以前一直没动。对于64余万元数额没有异议，但性质不是贪污，上级拨款是按照42棵/亩，实际种植按照37棵/亩，为了保证成活率，应加15%的系数，若所值树苗全部成活，那么就不需要补苗，节省下来的钱就该给公司。其他费用18万余元是森缘公司和曹某公司支出的房租、人员工资、办公费用等，也不属于贪污数额。
（二）受贿罪
2001年年初，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，为东阿县建筑公司在承揽东阿县林业局办公楼建设过程中谋取不正当利益，收受该公司技术员葛某现金2万元。
2009年前后，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，为东某县丝绸公司申请林业贴息贷款过程中提供帮助。2010年春节前，收受该公司经理孙某甲现金1万元。
2009年12月21日，被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，在东某县美国白蛾防控期间，为安阳市安某生物化工有限责任公司在防控药物销售过程中提供帮助，收受该公司业务员龙某现金10万元。
2010年7月至8月，被告人杜某某在任东某县林业局���长期间，利用职务之便，收受原荆州市银燕农用飞机服务有限公司负责人贾某现金共计15万元，为其在承揽东某县美国白蛾飞机防治项目中谋取不正当利益。
2013年，被告人杜某某在任东某县林业局党组书记期间，利用职务之便，为山东省瑞达有害生物防控有限责任公司，在承揽东某县美国白蛾飞机防治项目中提供帮助。2015年春节后，杜某某收受瑞达公司现金3万元。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、书证；2、证人证言；3、被告人杜某丙供述和辩解。
（三）单位行贿罪
2012年12月31日，被告人杜某某为其实际控制的森缘公司及曹某公司谋取不正当利益，安排杜某乙存入时任东某县林业局局长李某丙的银行卡人民币10万元；2014年12月3日，被告人杜某某安排东某黄河国家森林公园管理处副主任韩某送给李某丙现金20万元。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、书证
（1）杜某乙向李某丙银行卡存款凭证（2）杜某乙银行卡取款凭条。（3）东某曹某公司银行分户的交易明细，侯某甲银行卡交易明细，取款凭证（4）2012年4月至2014年曹某公司、森缘公司承揽的东某县林业局林业项目相关会计账目，项目合同及工程款、补贴款凭证。
2、证人证言
（1）李某丙的证言证明：2012年12月份，李某丙提出向杜某某借10万元钱，杜某某表示愿意送给李某丙这10万元钱，后李某丙表示同意。2012年12月31日，杜某某安排杜某乙向其农商行卡内转入10万元人民币，因为杜某丙曹某公司和某缘公司的很多业务需要林业局配合，2014年12月份，杜某某安排韩某送给他20万元现金，随后韩某向其提及杜某某想��林业局湿地公园的事情。
（2）韩某的证言证实：2014年年底，杜某某安排其送给李某丙20万元现金，并让其问李某丙关于湿地公园项目的相关情况。该20万元现金是杜某丙外甥侯某甲给他的。
（3）侯某甲的证言证实：2014年12月3日，经韩某安排，侯某甲将事先转入日银行卡内的20万元人民币取出后交给韩某。
（4）杜某乙的证言证实：2012年年底或者2013年年初，经杜某某安排，杜某乙向李某丙的农信社银行卡转入10万元人民币。
3、被告人杜某丙供述和辩解和李某丙证言相符。
（四）挪用公款罪
被告人杜某某在任东某县林业局局长期间，利用职务之便，将本单位下属国有张某丙吴苗圃的20万元公款于2011年10月15日挪给他人使用，2012年1月18日归还。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予���确认。
1、书证
（1）东某县国有张某丙吴苗圃事业单位法人证书、组织机构代码证等证明文件证实：张某丙吴苗圃是国有事业单位。
（2）东某县国有张某丙吴苗圃S324工程土地补偿款会计账目及凭证复印件证实：东某县国有张某丙吴苗圃2011年1月收入178.23万元。
（3）孙某乙的尾号为0166聊城农村商业银行的活期存款账户明细证实：2011年10月15日支出20万元，2012年1月18日收入20万元。
（4）荣某民尾号为5767银行卡交易明细、取款凭条及杜某乙农业银行尾号为6116银行卡的存款凭条证实：证实2014年10月22日至2014年10月31日荣某民账户取款20万元，转入杜某乙银行账户。
2、证人证言
（1）姚炳辉的证言（东阿县人民政府副县长）证明：2011年下半年，因为在聊城买房找杜某某借20万元钱，后来杜某某打电话让���家属找侯某乙拿钱，并且写了借条。过了几个月，得知杜某某说是东某县苗圃的钱，要还上，过了不久杜某某说钱已经替我还上了，2014年上半年我把存有20万元的一张农行卡交给了杜某某。
（2）侯某乙的证言（东某县林业局副局长）证实：杜某某在担任东某县林业局局长期间，在2011年5月份的时候，因为分管林业的姚某副县长急用一笔钱，杜某某就安排侯某乙从张某丙吴苗圃借给了20万元。当时我给苗圃主任卢某乙评打的电话，卢某乙评安排的苗圃会计孙某乙办理的，孙某乙在林业局门口将钱交给的姚某的妻子。
（3）卢某乙评的证言（张某丙吴苗圃原主任）证实：2011年春天，侯某乙打电话说姚某副县长急用20万元钱，杜某某安排在张某丙吴苗圃上出，就安排主管会计孙某乙办理的，后来孙某乙说姚某的妻子拿走了20万元钱，并写了借条。
（4）孙某乙的证言证实：2011年10月份的一天，卢某乙评打电话让准备20万元现金，交给侯某乙，然后在银行取出20万元现金后，在林业局门口交给了跟侯某乙一起的一个女的，然后写了欠条，后来知道是姚某的妻子。这20万元钱是省道324绕城路占压苗圃的征地补偿款。
（5）杜某乙的证言（东某县林业局政工科副科长）证实：大约2012年春天，东某县林业局局长杜某某安排用公司（森缘和曹某）的钱归还东某县国有张某丙吴苗圃的20万元的欠款，并把欠条撤回来。随后就用公司钱归还了张某丙吴苗圃会计孙某乙的20万元钱，孙某乙撤回一张20万元的欠条，上面的借款人是荣某某。大约是在2014年10月份的一天，杜某某交给自己一张银行卡，让抽空把20万元钱取出来，然后就取出来放在了自己的卡上。
（6）李某丙的证言（东某县林业局局长）证实：有人在2011年或者2010年，挪用了张某丙吴苗圃的10万元或者20万元用于个人购买住房，后来是杜某乙还的钱，并把借条拿走了。
3、被告人杜某丙供述和辩解证实：2011年姚某在聊城买房，就安排林业局下属国营张某丙吴苗圃的20万元资金借给了姚某，当时是姚某的妻子给张某丙吴苗圃打了一个借条，拿走了20万元，因为是公款，后来安排杜某乙用森缘公司的钱还给了张某丙吴苗圃，并且拿回了借条，并且在还上了后告诉了姚某是公款的事情。2014年10月姚某给了自己一张20万元的银行卡，归还了欠款。
量刑证据
1、退缴赃款证明杜某某交到冠县人民法院31万元。
2、杜某丙有关情况说明，被告人杜某某初查、侦查期间主动交代检察机关尚未掌握的利用职务之便收受贾某、龙某、瑞达公司、葛某、孙某甲现金的犯罪事实；主动交代检察机��尚未掌握的为其实际控制的森缘公司、曹某公司谋取不正当利益，向李某丙行贿的犯罪事实。
3、杜某某具有立功情节举报李某丙挪用公款17万元查证属实，属于立功情节。
在本案的审理过程中，控辩双方围绕着以下六个主要方面的问题进行了辩论，现概述并裁断如下：
争论焦点之一：关于贪污50万元的赃款去向问题。
公诉方指控被告人杜某某据为己有；被告人及其辩护人辩解贪污的50万元用于东某黄河森林公园申请国家级森林公园的经费上。客观上东某黄河森林公园也确实被评为了国家级森林公园，不能排除杜某某辩解的合理性，公诉机关指控的“据为己有”的证据达不到确实、充分。
本院认为，被告人杜某某及其辩护人的辩护意见均不能成立，理由是，1、东某黄河森林公园虽然确实被评为了国家级森林公园，但是王某乙等人的证言证实，在申报国家级森林公园的过程中产生的费用是东某县林业局承担的，并没有给林业厅的人员送过财物，出差的费用也是在东某县林业局报销的。2、被告人杜某某及其辩护人也没有提供证据证明其主张。
争论焦点之二：关于30万元飞防经费的问题。
公诉人认为被告人是贪污行为；被告人及其辩护人辩护杜某某没有占有位山灌区管理处的30万元飞防费用的主观故意。让位山灌区管理处把这30万元飞防费用打到森缘公司的账户是以备后用，并且森缘公司将这30万元也未做平帐处理，森缘公司仍负有支付该款项的民事义务。在客观上，森缘公司也代替林业局向飞防施工方预付过飞防资金。
本院认为，位山灌区管理处30万元属于飞防专用资金应打到东某林业局账户或上缴财政，杜某某没有处分30万元飞防资金的权利，但杜某某让位山灌区管理处把这30万元飞防费用打到自己控制的森缘公司的账户以备后用，况且下期的飞防任务也未必和某缘公司签约，所以该30万元飞防资金不构成贪污罪的辩护意见，本院不予采纳。
争论焦点之三：关于长江防护林二期项目工程款64.8738万元的问题。
公诉人认为该工程款是贪污行为，曹某、森缘两公司与林业局签订的承揽的长江防护林二期合同，清楚的列明了公司应该购买的苗木数量，但是两个公司在实际过程中并没有购买足够数量，而是以损耗率为由骗取项目工程款，即苗木款648738元。
被告人及其辩护人辩解公诉机关将曹某公司和某缘公司收入的长江防护林二期项目工程款64.8738万元（15%的损耗资金）指控为杜某某是通过骗取获得犯贪污罪是错误的。（1）主观方面，杜某某没有骗取该工程款的意思表示。2011年1月25日东某县林业局《东某县长江防护林二期工程建设项目实施方案》非常明确要求“设计株行距为：3米×6米或2米×9米（37株/亩）；造林一年内如造林成活率不足85%，或虽达到85%，或局部有成片状死亡者应选用同龄、同种、相同规格的苗木及时进行补种”。2011年3月山东省林业监测规划院“东某县长江防护林二期工程造林实施方案”进一步明确造林密度和株行距，加15%损耗保险系数。山东省林业监测规划院监测一室副主任王某丙也说明，“15%的损耗是针对购买树苗的棵树设计的，设计时给这些15%损耗资金，也规划需要买这些树苗，每个造林项目都有这方面的规定……”曹某公司和某缘公司按照合同约定购置苗木的棵数完全符合招标文件与施工方案的要求，施工也完全按照施工方案设计的密度37株/亩施工，领取资金也是按照方案要求加15%的损耗资金领取，整个过程是合法进行，丝毫没有骗取国家资金的意思表示。（2）客观方面，曹某公司和某缘公司是按照37株/亩发放栽种，也领取了15%的损耗资金，但曹某公司和某缘公司也同样承担了林木必须达到37株/亩成活标准的义务，如果达不到标准，即使苗木全部死亡，曹某公司和某缘公司仍旧担负着自筹资金补种使其达到37株/亩成活的标准，而国家财政也不会额外再支付任何项目资金。至于苗木何时购置，如何栽种这就是施工队伍根据施工状况灵活处理的事情了。
本院认为，15%的损耗系数是“东某县长江防护林二期工程造林实施方案”的明确要求，政府财政付15%的损耗资金，施工企业不仅担负着购买、运输、栽植过程中苗木损耗的责任，同时也担负着保证林木达到37株/亩成活标准的责任，还担负着施工中质量监管责任，这不仅在《东某县长江防护���二期工程合同书》中体现，还在林业局向县政府提交的报告中同样得到体现。东阿县林业局关于要求《东阿县长江防护林二期工程造林项目》等三个项目按议价发包的报告中明确提出“该项目的施工分散在全县伍百多个村庄，施工面积大小不一，苗木供应十分复杂，质量监管难度大，施工队伍在负责苗木及时供应的同时也要负责质量监管……”可见合同约定的建设内容是苗木的购置等，等就等在除了苗木的供应还负有木苗的损耗、苗木的成活及质量监管的义务。曹某公司与森缘公司负有木苗的损耗、苗木的成活及质量监管的义务，收取的64.8738万元项目工程款是合乎情理的。若达不到成活率的要求，该两公司其应承担的民事义务也是对等的,剩余损耗款项也应由曹某公司与森缘公司支配，故该项指控证据不足，不能成立，被告人及其辩护人辩护长江防护林二期项目工程款64.8738万元不属于贪污的意见，本院予以采纳。
争论焦点之四：关于杜某某贪污188981.5元其他费用的问题。
公诉人认为，该188981.5元其他费用是贪污行为，东某林业局林业站站长刘某乙，山东省林业监测规划院的监测一室均能证实，东某县长江防护林二期工程造林项目的实施方案的制作、现场部分的勘察均有东某林业局进行，因此产生的其他费用由项目法人东某林业局管理使用。被告人及其辩护人辩解公诉机关将曹某公司和某缘公司获得的长江防护林二期项目其他费用18.89815万元指控为杜某某通过骗取获得属贪污行为也是错误的。1、主观方面，杜某某没有骗取该款项的意思。国家拨付的其他费用共计23.0175万元，包括管理费、环评费、监理费、审计费，这是施工方案早已确定的合理费用，杜某某作为东某县林业局局长委托给了负责质量监管的施工企业，同时支付了该项费用，虽然没有相关协议，但其用意在于让施工企业担负起该项目管理、审计、环评等工作，不存在骗取该款项的意思表示。2、客观方面，曹某公司和某缘公司也担负起了管理、审计等职责，并实际直接支付了办公费、审计费、预算制作费等费用共计4.11935万元，与东某县林业局形成了事实上的委托合同关系。尽管公司收入与直接支出之间形成了18.89815万元的差额。但该差额客观上还应该包括曹某公司和某缘公司的人员工资、房租费等公司内部的管理成本费用，即使有剩余也应该是公司承揽该业务所应享有的利润，而不应该视为杜某丙贪污所得。
本院认为，山东省林业监测规划院《规划设计技术细则》证实：造林工程“其他费用”包括建设单位管理费、前期工作费、设计费和监理费。东某林业局林业站站长刘某乙，山东省林业监测���划院的监测一室王某丙均能证实，东某县长江防护林二期工程造林项目的实施方案的制作、现场部分的勘察均有东某林业局进行，因此产生的其他费用由项目法人东某林业局管理','2018-10-07
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