湖南省常德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)湘07刑终15号
原公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
上诉人(原审被告人)孙兵，男，1997年1月12日出生于湖南省桃源县，，汉族，小学文化，无业，住桃源县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月14日被桃源县公安局刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于桃源县看守所。
辩护人燕兴家，湖南沅澧律师事务所律师。
湖南省桃源县人民法院审理桃源县人民检察院指控被告人孙兵犯贩卖毒品罪一案，于2017年1月4日作出(2016)湘0725刑初265号刑事判决。宣判后，被告人孙兵不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：被告人孙兵为牟利，于2016年5月下旬一天，从衡阳市祁东县购得甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)300粒，在桃源县贩卖。同年6月13日，孙兵接罗某购买毒品的电话，二人约定次日在桃源县漳江镇“星伊网吧”罗某以人民币1万元的价格购买孙兵所有麻古。次日9时许，孙兵来到“星伊网吧”，被在此等候的公安干警抓获，公安干警现场从孙兵的外套口袋内查获麻古疑似物247粒。经常德市公安局刑事科学技术研究所检验，上述被查获的麻古疑似物共计22.82克，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。
原审法院认为，被告人孙兵违反国家毒品管理规定，基于贩卖牟利的目的购买甲基苯丙胺片剂后，向他人非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪，且属于贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的情形。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，判决：被告人孙兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币五万元。宣判后，被告人孙兵不服，以“认定贩卖数量与事实不符；属于犯罪未遂；量刑畸重”等为由，向本院提出上诉。其辩护人除了提出与上诉理由相同的辩护意见外，还提出本案有特情引诱犯罪之嫌。
经审理查明，上诉人(原审被告人)孙兵为牟利，购得毒品甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)后欲贩卖。2016年6月13日，孙兵接罗某购买毒品的电话，二人约定次日在桃源县漳江镇“星伊网吧”交易。次日上午9时许，孙兵来到“星伊网吧”，被在此等候的公安干警抓获，当场从孙兵的外套口袋内查获麻古疑似物247粒。经常德市公安局刑事科学技术研究所检验，上述被查获的麻古疑似物共计22.82克，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明：
1、案件线索来源、控制下交付审批表、抓获材料，证明本案的线索来源，办案机关呈请控制下交付经桃源县公安局领导审批，以及抓获被告人孙兵与现场查获甲基苯丙胺片剂疑似物的经过；
2、证人黄某、伍某、戴某的证言,证明2016年6月14日9时许，黄某、伍某、戴某在桃源县漳江镇“星伊网城”，看见公安机关抓获了一男子，并当场从该男子身上搜查出用槟榔袋包装红色药丸状的麻古疑似物，约有250粒；
3、证人罗某的证言及其对被告人孙兵的辨认笔录，证明2016年6月12日下午4时许，桃源县三阳港镇一个叫“小孙”的人跑到陬市玩，与罗讲白话，“小孙”讲他身上有200多粒麻古，用来贩卖，并从身上把槟榔包包装的麻古拿了出来，问罗要不要，价格为每粒60元，后来说到每粒50元，罗某就留下了“小孙”的电话；当天，罗准备给陬市派出所干警向万祥打电话，将其抓获，但向万祥未接电话；13日上午，罗某就到陬市派出所反映了上述情况，并按派出所的安排与“小孙”联系，与其约定将其麻古全部收购，谈好的价格是1万元，并约定次日在桃源县汽车总站对面“星伊网城”交易；公安机关根据罗提供的情况，当天在“星伊网城”将“小孙”抓获了；听“小孙”讲在三阳和桃源已卖了20多粒，他自己也吸毒；对公安干警提供的12张照片进行辨认，罗某指出其中6号照片的人就是贩卖麻古的“小孙”，即被告人孙兵；
4、桃源县公安局检查笔录、扣押决定书，扣押物品、文件清单，247粒甲基苯丙胺片剂疑似物、装麻古槟榔包装袋照片，证明2016年6月14日9时许，公安机关在桃源县漳江镇“星伊网吧”抓获上诉人孙兵，并现场从孙兵的外套口袋内查获甲基苯丙胺片剂疑似物247粒；
5、常德市公安局刑事科学技术研究所常公物鉴(理化)字[2016]598号物证检验报告，证明经常德市公安局刑事科学技术研究所检验，从被告人孙兵身上查获的甲基苯丙胺片剂疑似物247粒，共计22.82克，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分；
6、上诉人孙兵的供述与辩解，证明2016年5月下旬一天，孙兵从衡阳市祁东县以每粒26元的价格购得麻古300粒，用以在桃源县贩卖；案发前，其以每粒50元的价格在桃源县卖了20多粒；被抓获当天，孙兵联系到了陬市一个叫“彪二”人，二人约定以1万元的价格将孙兵的麻古全部收购；公安机关将孙兵抓获时，从其身上搜出1包麻古，共计247粒，每10粒1克，约24.7克；孙兵在审查起诉阶段辩解，其购买麻古用于自己吸食，没有贩卖。
本院认为，上诉人(原审被告人)孙兵非法销售甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)247粒，共计22.82克，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决根据孙兵的供述认定其从衡阳购得贩卖毒品麻古300粒，共计27.7克的事实，没有其他证据印证，属孤证，认定有误，应予纠正。故孙兵上诉及其辩护人辩护提出“认定贩卖数量与事实不符”的理由成立，本院予以采纳。原判认定本案的其他事实清楚，证据充分。对于上诉人及辩护人提出孙兵的行为属犯罪未遂的意见，经查，上诉人孙兵购进毒品后用于贩卖，与购买人达成买卖合意后到达交易地点，被守候的公安人员抓获，属于犯罪既遂，故本院对上述上诉理由及辩护意见不予采纳。上诉人孙兵持有毒品待售，有实施毒品犯罪的主观意图，并曾主动联系购买人，不存在特情引诱犯罪的情形。故辩护人提出有特情引诱犯罪之嫌的理由不能成立，本院不予采纳。根据二审查明的事实，又考虑本案是在公安机关控制下交付等情节，原判对其量刑偏重，应予改判。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)、(三)项之规定，判决如下：
一、维持湖南省桃源县人民法院(2016)湘0725刑初265号刑事判决中对被告人孙兵的定罪部分；
二、撤销湖南省桃源县人民法院(2016)湘0725刑初265号刑事判决中对被告人孙兵的量刑部分；
三、上诉人(原审被告人)孙兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四万元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月14日起至2025年6月13日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。)
本判决为终审判决。
审判长 欧贤刚
审判员 李 丹
审判员 钟 玲
二〇一七年三月三十日
书记员 姚 岚
附法律条文如下：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。