湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)湘10刑终78号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李积勇，男，1977年7月2日出生，汉族，湖南省桂阳县人，初中文化，务农，住桂阳县。因本案故意伤害行为，于2016年8月7日被行政拘留十日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月17日被刑事拘留，2016年8月30日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
辩护人刘文忠，湖南志浩律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人李某1，男，1984年6月6日出生，汉族，湖南省桂阳县人，小学文化，务农，住桂阳县。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人李积勇犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人李某1提起附带民事诉讼一案，于二0一七年一月十一日作出（2016）湘1021刑初370号刑事附带民事判决。原审被告人李积勇对刑事部分判决不服，提出上诉；原审附带民事诉讼原告人李某1未提起上诉，本案附带民事部分判决已发生法律效力。湖南省桂阳县人民法院于2017年3月7日将全部案件材料移送本院。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年4月20日在桂阳县人民法院公开开庭审理了本案。湖南省郴州市人民检察院指派检察员邝跃龙出庭履行职务,上诉人李积勇及辩护人刘文忠、原审附带民事诉讼原告人李某1到庭参加诉讼。在审理期间，湖南省郴州市人民检察院于2017年3月23日至4月17日调阅案卷26天依法不计入审限。现已审理终结，审理时间29日。
原判认定，被告人李积勇之妻李某2与被害人李某1有不正当男女关系。2016年8月6日晚21时许，李积勇发现李某2不在家，便怀疑李某2与李某1偷偷约会去了，于是出门寻找。后来李积勇在桂阳县城欧阳海大道东塔宾馆旁，发现李某1与李某2在拉扯，遂持啤酒瓶将李某1的头面部打伤。李某1被打伤后于2016年8月6日至2016年8月19日在桂阳县第一人民医院住院治疗13天，花费医疗费5270.9元，另还花费司法鉴定费1518元。经郴州市平阳司法鉴定所鉴定，李某1的头面部损伤评定为重伤二级。
另查明，2016年8月6日晚22时许，被告人李积勇主动拨打了110报警投案，到案后如实供述了犯罪事实。案发后，李积勇通过其家属赔付了李某14200元医药费。2017年1月11日，李积勇通过其家属缴纳了6000元赔偿款至桂阳县人民法院。
上述事实，被告人李积勇在一审开庭审理过程中均无异议，并有物证、接受刑事案件登记表、立案决定书，到案说明，行政处罚决定书，健康检查登记表，户籍证明，伤情鉴定书，医疗费发票，司法鉴定费发票，现场勘验检查笔录及照片，李某1病历资料，证人李某2的证言，被害人李某1的陈述，被告人李积勇的供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人李积勇故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。李积勇主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；李积勇积极赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚；被害人李某1存在一定的过错，可酌情对李积勇从轻处罚。因被告人李积勇的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人李某1的身体伤害和经济损失，李积勇依法应当赔偿。李某1在本案的损失有医疗费5270.9元、误工费1105元、护理费1105元、伙食补助费780元、营养费390元、司法鉴定费1518元，合计10168.9元。根据李某1的过错程度，酌定由李某1自负10%的损失，李积勇承担90%的赔偿责任即9152.01元，核减李积勇家属已垫付的医疗费4200元，李积勇依法应赔偿李某1的损失共计4952.01元。综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决：一、被告人李积勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、由被告人李积勇赔偿附带民事诉讼原告人李某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、司法鉴定费共计4952.01元；三、驳回附带民事诉讼原告人李某1的其他诉讼请求。
上诉人李某1及其辩护人提出：李某1有重大过错，且上诉人有自首情节，并积极赔偿李某1的经济损失，原判量刑过重，请求改判缓刑。
郴州市人民检察院的出庭意见：被害人李某1在本案中有重大过错，原审判决对李积勇量刑过重；上诉人李积勇提出的上诉理由成立，对李积勇依法可适用缓刑。
经审理查明，本院查明的事实与原判认定的事实一致。湖南省桂阳县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时举证、质证，查证属实。上诉人李积勇及其辩护人在二审期间均没有提出新的证据，本院对原审判决所认定的事实和列举的证据予以确认。
另查明，本院委托桂阳县司法局对上诉人李积勇进行了社区矫正调查评估，评估意见为建议对李积勇适用社区矫正。该事实有（2017）桂矫调42号湖南省适用社区矫正调查评估意见书予以证实。
本院认为，上诉人李积勇故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。李积勇案发后主动拨打110报警，到案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。李积勇通过其亲属积极赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。被害人李某1与上诉人李积勇之妻有不正当男女关系，案发时李某1与李积勇之妻在大街上拉扯，李某1对该案引发存在重大过错，可对李积勇酌情从轻处罚。鉴于上述情况，结合桂阳县社区矫正工作领导小组出具的社区矫正调查评估意见，对上诉人李积勇依法可适用缓刑。故李积勇及其辩护人的上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。对郴州市人民检察院的出庭意见本院予以采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，附带民事部分判决适当，但对上诉人李积勇可适用缓刑，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七第一款，第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省桂阳县人民法院（2016）湘1021刑初370号刑事附带民事判决第一项对李积勇的定罪部分及第二项、第三项的判决；
二、撤销湖南省桂阳县人民法院（2016）湘1021刑初370号刑事附带民事判决第一项对李积勇的量刑部分的判决；
三、上诉人李积勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李建湘
审 判 员 王 淳
审 判 员 龙丽莎
二〇一七年四月二十八日
法官助理 史 娟
书 记 员 郭慧英
附本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。