浙江省岱山县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)舟岱民初字第526号
原告王玉娣，女，1962年11月1日出生，汉族，住岱山县。
委托代理人马剑哲，浙江泽凡律师事务所律师。
委托代理人余金尔，浙江泽凡律师事务所律师。
被告舟山市奥盛汽车传动带制造有限公司，住所地浙江省岱山县岱东镇丰收站，组织机构代码76797088-9。
法定代表人夏满月，该公司董事长。
委托代理人顾海港，北京大��（舟山）律师事务所律师。
委托代理人吴敏华，北京大成（舟山）律师事务所律师。
原告王玉娣诉被告舟山市奥盛汽车传动带制造有限公司（以下简称奥盛公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月1日立案受理后，依法适用简易程序由代理审判员陆启立独任审理，于2015年12月22日对本案进行第一次公开开庭审理，原告王玉娣及其委托代理人余金尔，被告奥盛公司的法定代表人夏满月及其委托代理人顾海港、吴敏华均到庭参加诉讼；于2016年1月13日进行第二次公开开庭审理，原告王玉娣及其委托代理人余金尔，被告奥盛公司的委托代理人顾海港、吴敏华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王玉娣诉称：原告系被告奥盛公司的工作人员，原、被告间为劳务关系。2014年2月13日上午，原告在上班时从被告奥盛公司车间二楼隔���的一个洞口摔下，当场昏迷。事故发生后，原告先后被送至岱山县第一人民医院、舟山市定海光华医药进行治疗，经诊断，原告腰椎压缩性骨折、盆骨骨折。2015年1月22日，原告又至定海广华医院住院治疗，拆除腰2椎体压缩性骨折术后内固定。两次住院共41天。原告因事故产生的医疗费及就医期间的交通费均由被告支付，且均以乐某名义进行治疗。期间，被告奥盛公司支付了原告的所有医疗费用以及生活费1200元、护理费3000元。原告认为被告奥盛公司在二层阁楼的洞口上覆盖木板，该木板下尚有一块完整的薄木板将洞口遮住，加之该二层阁楼里光线较暗，导致原告未发现木板下有洞口存在，故原告自身无责，被告应对原告的损失承担全部责任。因协商不成，现依法向法院起诉，要求：一、要求被告奥盛公司赔偿原告残疾赔偿金161572元、精神损害抚慰金1万元、营养费3000元、住院伙食补助费1230元、被抚养人生活费2416元、误工费8700元、护理费5390元、鉴定费1924.53元、因鉴定产生的交通费242元，合计194474元，除去被告已支付的13880元，尚应赔偿180594元；二、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告将鉴定费变更为2040元、护理费变更为3890元。并提供门诊病历、住院病案、费用清单、原告公民户口登记信息表、鉴定意见书、鉴定费发票、被抚养人证明、医疗费票据、交通费票据以及证人夏某、竺某证人证言等证据。
被告奥盛公司辩称：对于原告在2014年2月13日上午上班时从被告奥盛公司车间二楼隔层的一个洞口摔下致伤以及原告以乐某名义治疗无异议。原告系被告公司的工作人员，原、被告间系劳动关系，应按照劳动法及工伤保险条例，而不是适用人身损害赔偿。工伤认定是本案的前置程序，在工伤认定程序之前，原告以人身���害提出起诉是错误的。被告无需承担本案的赔偿责任，根据相关规定，若法院确定原、被告之间系劳务关系，应适用过错责任原则，被告承担责任的前提是必须存在过错，被告认为覆盖的木板下面存在的仅是一块只覆盖洞口边缘、未覆盖洞口中心的木板，虽二层阁楼里光线较暗、但仍有亮光通过洞口中心穿出，原告掀开木板时亦应及时发现洞口，且被告已在水泥墙壁上贴有一张“当心坠落禁止踩踏”的纸张，故被告无责，原告存在重大过错，应承担全部责任。原告受伤后，其已垫付原告医疗费67505.6元、住院期间护理费4300元、出院后一个月的护理费1500元、误工补助12480元、交通费260元、餐费22元，合计86067.6元，交通费及餐费自愿免除，垫付费用按照85785.6元，要求在本案中一并处理。并提供劳动合同三份、医疗费票据、证明、出院记录、费用清单、现场照片若干以及证人乐某、陈某、叶某证人证言等证据。
案经本院公开开庭审理，对原、被告双方的陈述及提供的证据，经举证、质证和辩论，本院对本案事实作如下归纳：
一、原、被告双方当事人对下列事实无异议，本院予以确认：
原告王玉娣系被告奥盛公司的工作人员。2014年2月13日上午，原告在被告奥盛公司车间二楼隔层整理材料，为工作便利将被告覆盖洞口的木板掀开，而从洞口摔下，当场昏迷。事故发生后，原告先后被送至岱山县第一人民医院、舟山市定海光华医院，经诊断，原告腰椎压缩性骨折、盆骨骨折。2015年1月22日，原告又至定海广华医院住院治疗，拆除腰2椎体压缩性骨折术后内固定。两次住院共41天。原告前往医院均以乐某名义进行治疗。原告受伤后，被告奥盛公司已垫付医疗费67505.6元、住院期间护理费4300元、出院后一个月的护理费1500元、误工补助12480元，共垫付费用85785.6元。
诉讼中，依原告申请，本院依法委托宁波诚和司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，原告因故致腰2椎体压缩性骨折，经手术治疗，目前恢复尚可，评定其伤残等级为九级伤残（人标）；建议王玉娣的误工期限为6个月，护理期限3个月，营养期限2个月。
庭审中，原、被告双方对营养费3000元、住院伙食补助费1230元、因鉴定产生的交通费242元、鉴定费2040元、被抚养人生活费2416元达成一致意见。
二、原、被告双方对下列事项、赔偿项目及金额有异议，本院予以查明：
1、关于原、被告关系问题
原告认为，事故发生时原告已逾50周岁，即原告达到法定退休年龄后继续在被告处工作，应按劳务关系处理。
被告认为，原告在被告处工���3年多，且订立劳动合同，工资发放固定，是管理与被管理的关系，原、被告间应为劳动关系。并提供劳动合同3份。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，在事故发生时原告已超过退休年龄，劳动合同终止。原告超过退休年龄仍受被告聘用，且被告未为原告购买社保和工伤保险，故原、被告之间构成劳务关系。即使存在工伤，工伤认定也已过期，原告选择劳务关系以追索人身损害赔偿并无不当。
2、关于误工费问题
原告认为，其受伤后误工时间为6个月，误工费标准按照1450元，误工费为8700元。
被告认为，对误工时间为6个月无异议，标准按照1400元/月计算。并提供劳动合同三份。
本院认为，该费用根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于误工时间，原、被告均认可6个月，本院予以确认。关于误工收入，根据被告提供的劳动合同，原告的月收入为1400元，但被告在庭审中亦承认实际支付工资比照劳动合同有所提高，本院认为原告诉请的误工费标准与其年龄、劳动能力、劳动性质相符，故本院支持原告的诉请，按1450元/月计算。综上，本院确定原告的误工费为8700元。
3、关于护理费问题
原告认为，根据鉴定意见书，护理期限为3个月，被告已垫付住院期间41天的护理费4300元，主张出院后的护理期限49天，护理费标准按照110元计算，因被告垫付出院后护理费1500元，要求赔偿护理费3890元。
被告认为，对护理期限为3个月、被告已垫付住院期间护理费4300元及支付出院后的护理费1500元无异议，因原告住院期间被告已请43天的护工，且为原告雇请出院后1个月的护工，故认可剩余17天的护理费，护理费标准在住院期间认可80-90元/天。
本院认为，原、被告对被告已垫付住院期间护理费4300元及出院后护理费1500元无异议，本院予以确认。关于护理期限，根据司法鉴定意见书，原告的护理时间为3个月，原、被告对此均无异议，本院予以确认。原告住院时间为41天，出院后护理时间为49天。关于出院后的护理费标准，根据原告的伤势、伤残程度以及医疗护理等级等因素，认为原告的诉请110元/天较为合理，本院予以支持。综上，本院确认护理费为9690元（4300元＋49天×110元/天）。
4、关于残疾赔偿金问题
原告认为，其因本次事故受伤，经司法鉴定，其伤残等级为九级，其居住于岱山县岱东镇陈家岙33号，应按2014年浙江省城镇标准40393元/年的标准赔偿，要求被告赔付残疾赔偿金161572元。
被告认为，对原告的伤残等级及赔偿年限20年无异议。但原告系农村户籍且居住在农村，应按2014年浙江省农村标准19373元/年计算。
本院认为，被告方对原告的九级伤残等级及赔偿年限20年无异议，本院予以确认。关于赔偿标准，原告王玉娣的户籍所在地与经常居住地均为舟山市岱山县岱东镇陈家岙33号，毗邻城镇，故原告要求按照2014年浙江省城镇标准于法有据，本院予以支持。综上，本院确认原告的残疾赔偿金为161572元。
5、关于精神损害抚慰金问题
原告认为，其因本次事故造成腰2椎体压缩性骨折，伤势较重，且已构成九级伤残，要求被告赔付精神损害抚慰金1万元。
被告认为，对该费用不予认可。
本院认为，原告因本次事故受伤并构成九级伤残，其因本次事故所造成的伤害，确可导致其精神痛苦，使其遭受严重的精神损害，故综合侵权行为所造成的后果以及本院所在地平均生活水平等因素，酌情确定被告一次性赔偿给原告精神损害抚慰金8000元。
综上，本院认为，被告奥盛公司为上下方便在楼板处设置洞口，后虽对其二层阁楼的洞口采取一定的防护措施如采用木板将洞口盖住，但未及时对该洞口进行填补或固定封堵，又未对洞口周围设置护栏，安全隐患始终存在，被告尽管在水泥墙壁上贴有一张“当心坠落禁止踩踏”的纸张，但其所张贴的位置的周围环境较为阴暗，该提示不足以引起原告的注意，致原告在为货物搬运方便挪移覆盖洞口的木板时从洞口坠落，对此被告未尽到安全管理义务，应对本次事故承担主要责任。原告王玉娣未尽安全注意义务，为工作便利擅自将覆盖洞口的木板掀离，致其自身坠落洞口并受伤，存在一定的过错，应承担次要责任。综上，本院酌情确定由被告奥盛公司承担80%的赔偿责任，其余责任由原告王玉娣��负。本院确认原告王玉娣的各类经济损失合计为256395.6元（不包括包括精神损害抚慰金8000元），由被告奥盛公司按责承担205116.48元，加上精神损害抚慰金8000元，扣除被告奥盛公司已支付给原告的85785.6元，被告奥盛公司尚需赔付给原告127330.88元，其余部分由原告自负。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
被告舟山市奥盛汽车传动带制造有限公司于本判决生效后十日内一次性赔偿给原告王玉娣营养费、住院伙食补助费、因鉴定产生的交通费、鉴定费、被抚养人生活费、误工费、护理费、残疾赔偿金以及精神损害抚慰金等损失共计127330.88元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3912元，减半收取1956元，由被告舟山市奥盛汽车传动带制造有限公司负担1300元，由原告王玉娣负担656元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院[上诉案件受理费3912元（具体金额由浙江省舟山市中级人民法院确定，多余部分以后退回）应在递交上诉状时预交，款汇浙江省省级财政专户结算分户，收款银行舟山市农行南珍支行，账号19×××06，上诉期届满后七日内仍未交纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理]。
代理审判员 陆启立
二〇一六年一月二十七日
代书 记员 虞梦洁