云南省鹤庆县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云2932刑初6号
公诉机关云南省鹤庆县人民检察院。
被告人林某某，男，1990年9月8日生，汉族，中专，四川省万源市人，住万源市。现住重庆市大渡口区，因本案，经鹤庆县公安局决定，于2016年7月17日被刑事拘留，同年8月15日被取保候审。
辩护人张某、马某某，重庆智豪律师事务所律师。
鹤庆县人民检察院以鹤检公刑诉（2017）3号起诉书指控被告人林某某犯开设赌场罪，于2017年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。鹤庆县人民检察院指派检察员李娜出庭支持公诉，被告人林某某及其辩护人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
鹤庆县人民检察院指控，2012年11月25日，被告人林某某通过别人在”优游娱乐”赌博网站上注册了ybptqdqqqg的账号，昵称为UB8优游，并在该账号上绑定了卡号为6212273100001736191、6222023100084431613的两张中国工商银行卡在该网站上进行提现，绑定了卡号为6212262317000378428的银行卡进行充值。后林某某通过在百度上推广自己制作的宣传网页的方式发展了cc701520、fu45985246、newlotus等3000个下级代理及会员。下级代理及会员在该赌博网站上进行投注，林某某从中得到投注金额的4.5%-5.7%不等的佣金。从2014年1月至2016年6月，林某某在”优游娱乐”网站上获得的佣金高达人民币3196414元。案发后，林某某主动退出赃款人民币2697000元。
公诉机关针对指控提供了案件来源、抓获经过、户口证明、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片、网络页面截图、远程勘验工作记录、银行交易明细、银行凭证、电子物证检查工作记录及整理情况，被告人的供述及辩解等证据予以证实。认为被告人林某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，涉嫌构成开设赌场罪。提请本院依法判处。
被告人林某某当庭对公诉机关指控的事实和罪名无异议，并请求对其作从轻处罚。
被告人的辩护人的辩护意见综合为：(一)、对公诉机关指控的事实和罪名无异议。(二)、被告人林某某作为赌博网站的一般代理人员，在整个赌博网站中属从属地位，其可替代性强，地位、作用极低，罪行并不严重。(三)、被告人系初犯、偶犯，认罪态度好，积极退赃，有悔罪表现。综上，请求法庭对被告人作从轻处罚，并适用缓刑或者免予刑事处罚。
经审理查明，被告人林某某为获取非法利益，于2012年11月25日，被告人林某某通过别人在”优游娱乐”赌博网站上注册了ybptqdqqqg的账号，昵称为UB8优游，并在该账号上绑定了卡号为6212273100001736191、6222023100084431613的两张中国工商银行卡在该网站上进行提现，绑定了卡号为6212262317000378428的银行卡进行充值。后林某某通过在百度上推广自己制作的宣传网页的方式发展了cc701520、fu45985246、newlotus等3000个下级代理及会员。下级代理及会员在该赌博网站上进行投注，林某某从中得到投注金额的4.5%-5.7%不等的佣金。从2014年1月至2016年6月，林某某在”优游娱乐”网站上获得的佣金高达人民币3196414元。案发后，林某某主动退出赃款人民币2697000元。
上述事实，有经庭审举证、质证并经合议庭予以确认的下列证据证明：
1、户籍证明、抓获经过，证明了被告人林某某的自然人身份信息及其于2016年7月17日，被铜梁区公安局民警在重庆市大渡口区双城路65号天竞网吧抓获的事实。
2、扣押决定书及清单、刑事照片(刑事照片经出示给被告人辨认，已被其确认无误)，证明了鹤庆县安公安局依法扣押了被告人林某某用于网络开设赌场的涉案物品：黑色联想笔记本电脑两台、苹果6PIUS手机一部、银行卡三张(卡号为6212273100001736191、6212262317000378428的工商行卡二张；卡号为6214850230979475招商银行卡一张)以及退出的赃款人民币2697000元的事实。
3、鹤庆县公安局协助查询财产通知书和查询的交易明细、根据交易明细整理出的表格，证明了被告人林某某从”优游赌博”网站提现共计人民币3196414元，以及被告人林某某是用自己的身份证绑定的银行卡提现的事实。
4、电子证物检查工作记录、远程勘验工作记录、林某某在ybptqdqqqg优游网帐户勘验的屏幕截屏，证明了被告人林某某在”优游娱乐”赌博网站上注册了ybptqdqqqg的账号，昵称为UB8优游、从中得到投注金额的4.5%-5.7%不等的佣金，以及该注册号系林某某本人的事实。
5、被告人的供述和辩解，综合证明了被告人林某某在”优游娱乐”赌博网站上注册了ybptqdqqqg的账号，昵称为UB8优游，并在该账号上绑定了卡号为6212273100001736191、6222023100084431613的两张中国工商银行卡在该网站上进行提现，绑定了卡号为6212262317000378428的银行卡进行充值，并通过绑定的银行卡在赌博网站上进行投注和提现，通过发展下级代理及会员，从中得到投注金额的4.5%-5.7%不等的佣金的事实。
被告人当庭未提供证据材料。
被告人的辩护人提供的证据材料:1、万源市八台镇天池村委会证明，欲证明被告人林某某的母亲患有精神疾病；2、林某某及其儿子的分份证明，欲证明被告人林某某之子林某仅有1岁；3、病历材料，欲证明被告人林某某本人及其妻子、母亲、岳父、岳母均患有疾病。
以上证据，除被告人的辩护人提供的三组证据材料，与本案无关联性，不能作为认定本案事实的合法有效证据外；其他所有证据，形式要件合法，所证实的内容相互关联，相互印证，形成证据锁链，本院予以采纳并确认为有效证据，足以证明上述认定的事实。
本院认为，被告人林某某为赌博网站担任代理并接受投注，返点利润数额累计达人民币3196414元，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控的事实和罪名成立，应予确认和支持。被告人的辩护人关于被告人林某某作为赌博网站的一般代理人员，在整个赌博网站中属从属地位，其可替代性强，地位、作用极低，罪行并不严重，以及对其免予刑事处罚的辩护意见，与本案事实不符，且于法无据，不予采信；其他辩护意见，符合本案实际的，已采纳。鉴于被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，积极配合公安机关侦查并追缴了部分赃款，认罪态度较好，有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，结合本案实际，对被告人作从轻处罚并适用缓刑。为保护社会公共秩序不受侵犯，维护社会秩序，根据本案被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款和《最高人民法院最高人民检察院关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款（三）项、第二款（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、被告人林某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币300000元。
缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后10日内缴纳。
二、扣押在案的赃款人民币2697000元，以及黑色联想笔记本电脑两台、苹果6PIUS手机一部、银行卡三张(卡号为6212273100001736191、6212262317000378428的工商行卡二张；卡号为6214850230979475招商银行卡一张)依法予以没收，上缴国库；对被告人的犯罪所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陶德华
人民陪审员 王美兴
人民陪审员 田桂美
二〇一七年三月六日
书 记 员 罗 萍