山东省高密市人民法院
行 政 判 决 书
(2016)鲁0785行初2号
原告张珊珊。
原告ＸＸ。
二原告共同委托代理人孙崇合，山东康桥律师事务所律师。
原告张春来。
被告高密市国土资源管理局，住所地，高密市凤凰大街111号。
法定代表人于道河，局长。
委托代理人刘强，国土资源局干部。
委托代理人远彬，山东升信律师事务所律师。
第三人程存旭。
委托代理人宋敏军，山东密水律师事务所律师。
原告ＸＸ、张珊珊、张春来因认为被告高密市国土资源局（以下简称国土局）未履行办理过户登记行政职责，于2016年1月4日向本院提起行政诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2016年2月26公开开庭审理了本案。原告张珊珊未到庭，原告ＸＸ及两原告共同委托代理人孙崇合到庭，原告张春来到庭，被告委托代理人刘强、远彬到庭，第三人程存旭及委托代理人宋敏军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告ＸＸ与张春来曾是夫妻，原告张珊珊是他们的婚生女儿，因感情不合，2006年原告ＸＸ与原告张春来离婚时，达成协议，将位于高密市康庄镇葛家集凤凰大街南、登记在原告张春来名下的14120.6平方米（21亩）出让的工业用地的使用权归原告张珊珊所有，并有已经生效的高密市人民法院于2006年5月25日出具的（2006）高民一初字第964号《民事调解书》为证。后三原告到被告处办理该宗土地使用权的过户变更登记手续，被告以种种理由拒不办理，严重侵犯了三原告的合法权益。三原告认为：被告拒不给三原告办理过户变更登记手续的做法是错误的，也是违法的，属于行政不作为。请求1、判令被告将位于高密市康庄镇葛家集凤凰大街南、登记在原告张春来名下的14120.6平方米出让的工业用地（《国有土地使用证》号为：高国用（2004）字第1148号）过户到张珊珊名下；2、诉讼费由被告承担。
原告向本院提交（2006）高民一初字第964号民事调解书，用以证明被告应当履行办理过户登记的职责。
国土局辩称，答辩人不予受理高国用（2004）字第1148号土地证所记载土地过户，认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。一、答辩人认定事实清楚。原告ＸＸ于2015年下半年持高国用（2004）字第1148号土地证及法院民事调解书到市民之家咨询过户问题。工作人员询问其地上房屋有无房权证时，原告称有房权证但不在其名下，经住建局查询，房权证在程存旭名下，根据房屋转让该房屋占用范围内土地随之转让的规定，遂告知原告不能将该土地过户到张珊珊名下。二、答辩人行为适用法律正确。1、《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第一条“人民法院在办理案件时，需要国土资源、房地产管理部门协助执行的，国土资源、房地产管理部门应当按照人民法院的生效法律文书和协助执行通知书办理协助执行事项”。2、《城市房地产管理法》第三十一条房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。3、《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第二十四条第二款“土地使用者转让地上建筑物、其他附着物所有权时，其使用范围内的土地使用权随之转让，但地上建筑物、其他附着物作为动产转让的除外”。4、《不动产登记暂行条例》第二十二条第二款“登记申请有下列情形之一的，不动产登记机构应当不予登记，并书面告知申请人：（二）存在尚未解决的权属争议的；”。三、答辩人行为符合法律规定。原告虽有法院民事调解书，但无协助执行通知书，属要件缺失，需补齐材料。该宗土地存在权属纠纷，原告将地上房屋转让给第三人，转让房屋占用范围内的土地也应一并转让给第三人，不能将土地全部转移到张珊珊名下。综上所述，答辩人认为：答辩人不予受理高国用（2004）字第1148号土地证所记载土地过户，认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持，驳回原告诉讼请求。
被告向本院提交以下证据：
1、张春来土地登记申请书
2、张春来地籍调查表
3、张春来土地登记审批表。
1-3号证据证明涉案土地使用权登记现状及权属来源。
4、程存旭房产档案，证明涉案土地上房产登记产权人为程存旭，且系原土地使用权人在土地登记后转让房产进行的房屋产权变更登记，证明涉案土地权属存在争议。
5、张春来房产档案，证明涉案土地上房屋产权原始登记情况。
6、（2014）潍民一终字第1102号民事判决书，证明涉案土地使用权存在权属争议。
7、《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》
8、《城市房地产管理法》
9、《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》
10、《土地登记办法》
11、《不动产登记暂行条例》
7-11号证据系相关法律、法规，证明被告行为的合法性。
第三人程存旭述称，同国土局意见。
第三人程存旭无证据向本院提交。
经庭审质证：原告对被告提交的1-3号证据无异议，但认为国有土地面积为14120.6平方米，而建筑占地面积仅为961平方米，其所占比例小。4-5号证据系程存旭及张春来的房屋档案，认为房权证是伪造，6号证据民事判决书已经提起再审，但无再审的证据；对法律法规无异议。针对原告的异议，被告反驳称，根据土地登记办法及城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例等相关规定，建筑物在土地范围内一同进行变更；高密县人民政府颁发给张春来00817号产权证书尚未被撤销，故换证后张春来名下的潍高房权证康庄字第××号证据依然有效。
本院对上述证据认证如下：1-3号证据系张春来申请土地登记的相关资料，能够证明涉案土地登记在张春来名下；4-5号证据能够证明张春来和ＸＸ将涉案土地上的房屋转让给第三人程存旭并办理了变更登记，过户到程存旭名下的事实；6号证据能够证明张珊珊的所有权确认诉求未得到支持，张春来与程存旭签订的《土地转让合同》为有效合同的事实；7-11号证据相关法律、法规，被告应当遵守。以上证据为有效证据。对原告提交的民事调解书，能够证明张春来与ＸＸ曾协议将涉案土地及土地上房屋给张珊珊，但后来张春来与ＸＸ将涉案土地上房屋转让给程存旭且办理变更登记，故该调解书无法证明其主张的事实。
经审理查明，张春来通过出让方式取得了位于康庄镇葛家集双羊路南14121.0平方米的国有土地使用权，并办理了高国用（2004）字第1148号《国有土地使用证》。2006年5月25日，张春来与ＸＸ达成离婚协议，在协议中，将夫妻共同财产约定如下：“座落在高密市康庄镇葛家集村的土地21亩及土地上房屋所有权归女儿张珊珊所有……”。高密市人民法院作出（2006）高民一初字第964号民事调解书对该协议内容予以确认。2009年5月22日，张春来与ＸＸ共同与程存旭签订《房地产转让合同》，将涉案土地上的所有房屋转让给程存旭，并办理了变更登记。张珊珊诉张春来、程存旭所有权确认纠纷，经过一审、二审、重审、二审[（2014）潍民一终字第1102号民事判决书]，驳回张珊珊的诉讼请求。张珊珊与ＸＸ诉高密市人民政府房屋登记案[（2015）高行初字第33号]，要求撤销高密县人民政府为张春来颁发的00817号房屋所有权证，经过一审、二审，裁定驳回二原告起诉；张珊珊与ＸＸ诉高密市住建局[（2015）高行初字第34号]要求撤销为程存旭颁发的潍高房权证高密市字第××号房屋所有权证，经过一审、二审，裁定驳回二原告的起诉。三原告遂起诉国土局要求办理土地变更登记。
本院认为，1、根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当理由不能提供证据的。”根据《土地登记办法》第三条“土地登记实行属地登记原则。申请人应当依照本办法向土地所地的县级以上人民政府国土资源行政主管部门提出土地登记申请，依法报县级以上人民政府登记造册，核发土地权利证书。”第六条“土地登记应当依照申请进行，但法律、法规和本办法另有规定的除外。”第九条“申请人申请土地登记，应当根据不同的登记事项提交下列材料：（一）土地登记申请书；（二）申请人身份证明材料；（三）土地权属来源证明；（四）地籍调查表、宗地图及宗地界址坐标；（五）地上附着物权属证明；（六）法律法规规定的完税减税凭证；（七）本办法规定的其他证明材料。”由此可见，土地登记是依照申请人的申请进行登记，而不是被告主动登记。故，本案中，三原告认为被告的行为属于行政不作为，根据《行政诉讼法》及《土地登记办法》的相关规定，三原告应当提供证据证明其向被告提交相关的申请材料而被告未履行职责，而三原告未向本院提交任何证据证明被告行为系不作为，也就是说，原告要求被告履行职责的条件尚未具备。2、根据《土地登记办法》第十八条“有下列情形之一的，不予登记：（一）土地权属有争议的”。本案中，因土地权属张珊珊与张春来、程存旭存在争议，亦不符合进行土地登记的条件。根据《中华人民共和国行政诉讼》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告张珊珊、ＸＸ、张春来的诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 郝凤香
人民陪审员 蔡婴红
人民陪审员 刘 超
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 邢森云