山西省绛县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)绛刑初字第109号
公诉机关绛县人民检察院。
被告人张某某（又名张某某），男，1958年11月30日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2014年10月27日被侯马市公安局刑事拘留，同年12月3日被侯马市公安局取保候审，2015年5月15日移送绛县公安局，同年5月19日被绛县公安局取保候审，2015年9月10日被本院取保候审。
绛县人民检察院以绛检公诉刑诉（2015）87号起诉书指控被告人张某某犯生产、销售假药罪，于2015年8月25日向本院提起公诉。本院于2015年8月26日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绛县人民检察院指派检察员刘素宏、代理检察员吕捷出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加诉讼。本案经运城市中级人民法院批准延长审限一个月，本案经合议庭评议、本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
绛县人民检察院指控，2008年至2014年10月份，被告人张某某在未取得相关资质批文的情况下，在其居住的山西省绛县横水镇乔寺村家中私自配制治疗腿痛的胶囊“老医师祖传秘方”，且对外销售进行盈利。其中被告人张某某2010年11月因生产、销售自制的治疗腿痛的“老医师祖传秘方”胶囊被绛县食品药品监督管理局查处，处以行政处罚。公诉机关当庭提供了受案登记表、移送案件通知书，询问李某某、关某某、王某某、张某的笔录，扣押清单及照片，鉴定意见及通知书，张某某残疾证明，情况说明及罚没款收据，户籍证明，被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人张某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以生产、销售假药罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人张某某对起诉书指控的事实和罪名无异议。当庭无辩解意见。
经审理查明，2008年至2014年10月份，被告人张某某在未取得相关资质批文的情况下，在其居住的山西省绛县横水镇乔寺村家中私自配制治疗腿痛的胶囊“老医师祖传秘方”，且对外销售进行盈利。其中被告人张某某2010年11月因生产、销售自制的治疗腿痛的“老医师祖传秘方”胶囊被绛县食品药品监督管理局查处，处以行政处罚。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
绛县公安局食品药品犯罪侦查大队受案登记表和侯马市公安局移送案件通知书，能够证实本案的来源；
讯问尹某某的笔录，能够证实“因为我卖药传唤到路东派出所的。我销售过'老医师祖传秘方'。我也不知道是谁生产的，这些药都是从绛县横水镇乔寺村的张某某手中购买的。我不知道张某某从哪儿弄的这些药。因为我老婆常年腿疼（类风湿关节炎），2008年的时候，我听我们村的赵根胜说，绛县横水镇乔寺村有家诊所内卖的一种药'老医师祖传秘方'对治疗腿疼等疾病特别管用。我向赵跟胜要下地址（绛县横水镇乔寺村张某某的诊所）后，就自己去绛县横水镇乔寺村张某某的诊所向张某某购买了三四瓶'老医师祖传秘方'。回来我老婆吃了后效果挺好。我就陆续去买上一些供我老婆治腿疼吃。一瓶90粒，我老婆腿疼的时候就吃上两粒，一般一瓶能吃两个月。后来到了2013年8月份，我给张某某打电话说要买点药。张某某说绛县卫生局查的不让他卖了。我说：'你要能弄点，就给弄点，我自己家里用呢。'张某某说：'能行。我家里不能卖了，你别到我家来买了。你要的话，提前打电话，我给你准备。'因为我们村附近的村民有听说这药（老医师祖传秘方）治腿疼效果好找到我家的，让我帮着捎药。我就想着一次多买上一点，代卖一下。自2013年8月份开始，我就每次给张某某打电话要上30
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50瓶。每次打完电话，大概十来天时间，张某某给我回电话说药好了。然后，张某某说个地点，我们碰面，我给他钱（每瓶28元），他给我药（老医师祖传秘方）。因为这些药既无生产厂家、地址、也无生产日期，药品批号等，所以不让他卖了。”的事实；
询问李某某的笔录，能够证实“我买过'老医师祖传秘方'药。我腿痛，后来就打听治疗腿痛的药，以前人家说绛县横水乔寺村有人卖治疗腿痛的药，我女婿让绛县送麦秸的人给我从绛县买了10瓶'老医师祖传秘方'药，一瓶28元，到了年底吧，我们村尹某某家卖这药，我就从我们村尹某某家买这药，一瓶30元，今年涨到33元，一共买了30瓶，有一千来块钱吧。”的情况；
询问关某某的笔录，能够证实“有个五六年了吧，当时我老伴腿痛，我们村的李某某腿也痛，李某某告我他女婿收麦秸说是绛县横水镇乔寺村姓王的大夫家卖治腿痛的药，我骑摩托车到了横水镇乔寺村，才知道卖这药'老医师祖传秘方'的大夫不姓王，而是姓张，叫啥名我忘了，姓张的大夫告诉我他当过兵，后来手痛，有个老医生给他看好了病，他为了给老医生宣传宣传，就卖这药'老医师祖传秘方'，当时卖我一瓶27元，我当时花270元买了十瓶。”的情况；
询问王某某的笔录，能够证实“我妈腿痛。前年她不知道从哪听说绛县横水镇乔寺村开诊所的家里卖治疗腿疼的药'老医师祖传秘方'。后来我自己开车到横水乔寺村，到村里一打听，都知道他家在哪，我从他手里买了五瓶那药'老医师祖传秘方'。”的情况；
询问张某的笔录，能够证实“我们振兴大药房以前销售过空心胶囊，现在不卖了。时间长了我记不清、认不出来买空心胶囊的人了。”的情况；
扣押清单，能够证实在被告人张某某家中将三七伤药片空瓶三个、小儿止咳糖浆空瓶一个、六味地黄丸瓶一个、空心胶囊一袋、胶囊一袋、黄色方塑料盒一个、木质箩子二个、茶臼一个、小粉碎机一个扣押在案的情况；当庭出示作案工具照片，经被告人张某某辨认，是其用上述工具生产、销售假药的；
山西省食品药品监督管理局晋食药监稽函（2014）397号关于依法认定“老医师祖传秘方”为假药的函，能够证实“依据《中华人民共和国刑法药品管理法》第四十八条第三款第二项，'老医师祖传秘方'属于'必须批准而未经批准生产销售的假药'，应依法认定为假药。”的情况；侯马市公安局鉴通字第（2014）000001号鉴定意见通知书，能够证实鉴定意见已通知被告人张某某；
绛县食品药品监督管理局关于“绛县乔寺村张某某制售假药案”的情况说明，能够证实2010年11月对于张某某做出了没收违法所得及处以货值金额五倍的处罚罚没款总计51125元；绛县食品药品监督管理局2010年11月30日一般缴款书，能够证实张某某已缴纳罚没款51125元的情况；
绛县公安局横水派出所户籍证明，能够证实被告人张某某的出生年月日是1958年11月30日，为负刑事责任年龄；
被告人张某某的供述，能够证实“2010年因为销售假药被绛县食药局给予行政处罚。我知道因为生产、销售假药传唤我到绛县公安局的。我生产、销售的假药是'老医师祖传秘方'。我是2008年左右开始生产、销售的，一直干到2014年9月分左右，2010年左右的时候，我因为生产、销售'老医师祖传秘方'被绛县食品药品监督管理局罚了5万多元，这期间我停了一段时间，风声过后，我又开始生产、销售了。就我一个人干的。我在家里北房最西边的房间给病人看病的处置室内生产'老医师祖传秘方'，一般晚上10点以后的时候，我开始制作'老医师祖传秘方'，我用捣碎东西的茶臼把中药和西药捣烂，再用木质箩子把捣烂的药筛一筛，把捣烂的药粉放着一个小儿止咳糖浆圆盒和一个原来装药的方盒内，用手把药粉装到胶囊内，然后装进瓶子里，再贴上印好的'老医师祖传秘方'，之后就卖了。一共卖了1650瓶药。购买'老医师祖传秘方'的我不登记姓名，我听他们说话有绛县本地的、闻喜的、侯马的、还有一个绛县人在新疆干活的患者。最低价12元一瓶，最高卖过28元一瓶，总共销售了3万元左右。”的事实。
同时查明，被告人张某某系残疾人。残疾类别为肢体残，残疾等级为三级。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
山西省绛县残疾人联合会晋运k字第102262号残疾人证，能够证实被告人张某某为残疾人，残疾类别为肢体残，残疾等级为三级的事实。
本院认为，被告人张某某在未取得任何相关资质批文的情况下，生产、销售假药，其行为构成生产、销售假药罪。公诉机关指控其该项罪名成立。鉴于被告人张某某当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人张某某犯生产、销售假药罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
（罚金自判决生效之日起三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李玉虎
审 判 员 王 兵
人民陪审员 李 霞
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 周绛娜