湖北省鹤峰县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂鹤峰民初字第00330号
原告周国兰，农民。
委托代理人（特别授权）宋冀，湖北硒都律师事务所律师。
被告湖北晟益投资开发有限公司，住所地：湖北省恩施土家族苗族自治州恩施市航空花园小区I-602号，组织机构代码：57988954-9。
法定代表人张泽锋，执行董事。
委托代理人（特别授权）李学明，湖北立鹤律师事务所律师。
被告杨玉峰。
委托代理人（特别授权）杜江，湖北百兴律师事务所律师。
原告周国兰诉被告湖北晟益投资开发有限公司（以下简称晟益公司）、杨玉峰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月30日受理，依法由代理审判员田秀芳适用简易程序于2014年6月26日公开开庭进行了审理，原告委托代理人宋冀、被告湖北晟益投资开发有限公司委托代理人李学明、被告杨玉峰的委托代理人杜江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告自2013年3月26日在被告湖北晟益公司发给被告杨玉峰承建的鹤峰县五里乡金钟村新农村房屋建设项目过程中从事装模施工。2013年4月15日原告在施工过程中不慎从施工桥板上摔落受伤，被工友丁长成、曾绍玉送往五里乡卫生院采取急救措施后即送往鹤峰县中心医院救治，当日下午因病情严重转往湖北民族学院附属民大医院住院治疗五天后转往恩施州中心医院住院治疗，被确诊为胸12椎体骨折并截瘫、中型颅脑损伤：左侧硬膜下出血。原告因胸12椎体骨折术后切口感染，继续住院治疗。住院期间，原告由两人护理一个多月后改为一人护理，支付了医疗费、生活费13万多元，二被告仅支付11万元医疗费后拒绝再予支付。2014年3月20日，经鉴定原告构成二级伤残，误工时间365天，护理依赖程度为二级，其中住院期间需要两人护理，住院时间275天。原告为维护合法权益，起诉请求二被告连带赔偿原告医疗费171644.08元、护理费349436.5元（住院期间护理费39308.5元，后期护理费310128元）、误工费38766元、住院伙食补助费13750元、伤残赔偿金159606元、被扶养人生活费8867元、精神抚慰金30000元，共计772069.58元，二被告已支付16万元医疗费，故还应承担上述费用612069.58元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格。
证据2、鹤峰县中心医院法医司法鉴定所鹤医司鉴（2014）临鉴字第9号司法鉴定意见书（附湖北民族学院附属民大医院出院记录、CT影像诊断报告书，鹤峰县中心医院住院病案、入院记录、出院记录、手术记录、CR检验报告单，恩施州中心医院出院记录），证明原告受伤住院治疗情况，伤残等级为二级，误工时间365天，护理依赖程度为二级，其中住院期间需要2人护理，住院时间为275天。
证据3、2013年4月15日至2013年4月20日湖北民族学院附属民大医院费用清单、门诊及住院收费收据、诊断证明，证明原告住院治疗情况及支出医疗费用8140.55元。
证据4、2013年7月25日、2013年9月19日鹤峰县中心医院诊断证明、预交款凭证13张，证明原告术后感染二次治疗所支付的医疗费用。
证据5、2014年1月28日恩施州中心医院诊断证明、2013年7月7日收费收据，证明原告住院治疗及支出的医疗费用。
被告晟益公司辩称：晟益公司将五里金钟新农村示范小区戏楼建设承包给具有资质的杨玉峰，双方约定安全责任由承包人承担。杨玉峰将木工活以27元／㎡的价格承揽给曾绍玉，原告受曾绍玉雇请，应由雇主承担赔偿责任，晟益公司不应承担连带赔偿责任。原告的残疾赔偿金只能按照农村居民人均纯收入计算，精神抚慰金于法无据，医疗费、误工费计算等不符合法律规定。
被告晟益公司为支持其抗辩主张，向本院提交了如下证据：
证据1、晟益公司与杨玉峰于2013年3月6签订的《五里金钟新农村建设示范小区戏楼施工合同》复印件，证明晟益公司作为发包方，将五里金钟新农村示范小区戏楼建设发包给杨玉峰，双方约定安全事故责任由杨玉峰承担。
证据2、杨玉峰的助理工程师资质证书，湖北鹤峰县德顺建筑有限公司企业法人营业执照、建筑企业资质证书，证明杨玉峰是湖北鹤峰县德顺建筑有限公司项目经理，具有建筑施工资质。
证据3、杨玉峰出具给晟益公司的工程款收条16份，证明晟益公司与杨玉峰之间的工程承包合同关系。
证据4、湖北晟益投资开发有限公司企业法人营业执照、暂定资质证书，证明被告诉讼主体资格及发包资质。
证据5、张泽栋、林维书面证言，证明杨玉峰将承包五里金钟新农村示范小区戏楼建设木工活承揽给曾绍玉，原告受曾绍玉雇请的事实。
被告杨玉峰辩称：1、晟益公司违法将工程发包给不具有承包资质的个人杨玉峰，应当依法由晟益公司承担用工主体责任，原告构成工伤，起诉不符合法律规定，应当裁定驳回起诉。2、晟益公司与杨玉峰签订的工程承包合同违反法律的禁止性规定，合同无效，双方关于安全责任承担的约定无效。原告在施工过程中没有尽到谨慎注意义务，自身对损害结果的发生具有严重过错，应承担主要责任。杨玉峰依法尽到安全注意义务，不存在过错，不应承担责任。晟益公司违法发包，应承担责任。3、原告因术后伤口感染、内固定物第二次取出术系医疗过错造成，因医院过错造成扩大的损失被告不应承担责任。4、原告主张的后期护理费期限二十年过长，实践中一般不超过五年。住院期间护理费应按照农业行业标准计算至定残前一天，不应按照鉴定意见认定误工时间。被扶养人生活费、住院伙食补助费计算不符合规定。5、杨玉峰已向原告支付医疗费113000元。
被告杨玉峰为支持其抗辩主张，向本院提交了如下证据：
证据1、湖北省工商行政管理局网站晟益公司工商登记信息照片、晟益公司五里金钟新农村建设示范小区工程项目简介照片，建设项目部、施工工地现场照片、鹤峰网对晟益公司、张泽锋的网页介绍，证明晟益公司是依法成立的具有用工主体资格的房地产开发公司，将工程建设承包给杨玉峰的行为违法。
证据2、原告出事后现场照片、熊高明、张泽栋书面证言，证明原告周国兰在提供劳务过程中具有过错，杨玉峰已尽到安全注意义务。
证据3、曾绍玉出具的证明、中国邮政储蓄转账凭单，证明杨玉峰已向原告支付113000元。
经庭审质证，被告晟益公司对原告提交的证据1、3、6无异议；对证据2、4、5真实性无异议，但认为原告治疗术后感染支出的医疗费是扩大的损失，与被告无关；鉴定意见不能直接作为认定原告各项损失的依据。被告杨玉峰对原告提交的证据1、3、4、5真实性无异议，但认为被告杨玉峰对原告损害的发生不具有过错，不应承担责任，不能达到原告的证明目的；预收款凭证不能达到原告实际支出的医疗费用的证明目的；对证据2鉴定意见有异议，该鉴定没有对医疗过错予以认定，关于鹤峰县中心医院内固定物取出手术及治疗术后感染的费用与被告无关；关于误工时间、护理依赖程度的鉴定意见错误。原告对被告晟益公司提供的证据1、3真实性无异议，但认为不能达到其证明目的，能够证明被告晟益公司将工程承包给被告杨玉峰个人的事实；对证据2真实性无异议，但认为被告杨玉峰作为助理工程师，其所挂靠的公司是否具有施工资质与杨玉峰个人是否具有承包资质无关；对证据4无异议；对证据5的真实性无异议，但认为不能达到被告的证明目的，不能证明原告周国兰受曾绍玉雇请的事实。被告杨玉峰对被告晟益公司提交的证据1有异议，认为只有合同最后一页有被告杨玉峰签名，真实性无法核实，该合同是无效合同，不能达到被告晟益公司的证明目的；对证据2真实性无异议，但认为与本案无关；对证据3有异议，认为不能达到证明发包行为合法的目的；对证据4的真实性无异议；对证据5有异议，认为不能达到其证明目的。原告对被告杨玉峰提供的证据1无异议；对证据2现场照片有异议，不能反映事发当时的情况，认为熊高明、张泽栋的证言具有不确定性；对证据3无异议。被告晟益公司对被告杨玉峰提交的证据1真实性无异议，但认为不能达到证明被告晟益公司是用工单位，与被告杨玉峰之间签订的合同无效的目的；对证据2的真实性无异议，但认为不能达到其证明目的；对证据3无异议。
经审查，对原告提交的证据1、2、3、4、5来源真实，证据收集程序合法，且与待证事实相关，能够证明原告受伤住院治疗、伤残程度等情况，予以采信。关于误工时间、护理依赖程度的鉴定意见，本院结合原告定残日期、伤残实际等认定原告的相关损失。对被告晟益公司提交的证据1、2、3、4、5来源真实，证据收集程序合法且与待证事实相关，能够证明被告晟益公司将五里金钟新农村示范小区戏楼建设工程承包给被告杨玉峰，由杨玉峰负责施工建设。杨玉峰将木工活以27元／㎡的价格交由曾绍玉负责，由曾绍玉召集原告周国兰等人进行装模施工的事实，予以采信。对被告杨玉峰提交的证据1、3予以采信，对证据2现场照片无拍摄时间、拍摄人等等信息注明，不予采信，对熊高明、张泽栋的证言予以采信，能够证明原告周国兰在工地受伤、杨玉峰给工人配有安全帽的事实。
经审理查明：被告晟益公司系五里金钟新农村建设示范园区工程项目投资和开发企业，2013年3月6日被告晟益公司（发包人）与被告杨玉峰（承包人）签订了一份《五里金钟新农村建设示范小区戏楼施工合同》，将满堂音戏楼工程（三层）建设施工以六十万元包干价承包给被告杨玉峰。杨玉峰承包满堂音戏楼建设项目后采取包工包料的方式负责具体施工及现场管理。施工过程中，杨玉峰将戏楼木工施工交由具有木工施工经验的曾绍玉负责，并由曾绍玉召集原告周国兰等工人共同施工，报酬按照27元／㎡结算。2013年4月15日原告周国兰在一楼顶部进行装模施工时，不慎从施工桥板上摔下，因腰部撞击地上堆放的木料而受伤。原告受伤当日被送往湖北民族学院附属民大医院住院治疗，入院诊断为：1、胸腰椎骨折并截瘫；2、左侧颞顶部硬膜外小血肿；3、蛛网膜下腔出血；4、左侧颞骨骨折，支付门诊费706.9元，住院费7433.65元。2013年4月19日原告转入恩施州中心医院住院治疗，入院诊断为：1、胸12椎体骨折并截瘫；2、中型颅脑损伤：左侧硬膜下出血，于2013年7月7日出院，住院79天，出院医嘱：1、院外继续到正规医院进行治疗；2、加强护理，预防褥疮、肺部感染、尿路感染等并发症形成；3、不适随诊，支付医疗费119873.32元。2013年7月7日原告又在鹤峰县中心医院住院治疗，入院诊断为胸十二椎体骨折并截瘫术后感染，分别于2013年8月2日、8月8日、8月17日行胸12椎骨折内固定取出＋创面清理及VSD引流术，8月24日、9月18日行胸12椎骨折术后感染创面清理缝合术，于2013年11月10日出院，住院126天，支付医疗费40300元。2013年11月24日原告因术后感染入鹤峰县中心医院住院治疗，2013年11月26日又转入恩施州中心医院住院治疗。2014年3月20日鹤峰县中心医院法医司法鉴定所作出鹤医司鉴（2014）临鉴字第9号鉴定意见，认定原告周国兰伤残等级为二级，误工时间为365天，护理依赖程度为二级，其中住院期间需要2人护理，住院时间为275天。原告住院期间，被告晟益公司共支付92573.32元（包含先予执行款50000元），被告杨玉峰共支付113000元。
另查明：被扶养人张么姐系原告母亲，生于1934年6月11日，住鹤峰县容美镇石门村，职业为农民。共有五个子女。2014年湖北农村居民人均纯收入8867元／年；农村居民人均年生活消费支出6280元／年；农业在岗职工平均工资38720元／年；居民服务和其他服务行业人均年平均工资收入26008元／年。
本院认为：本案争议的焦点在于：（一）法律关系的认定；（二）过错及责任划分；（三）损失的认定。
（一）法律关系的认定。被告晟益公司作为五里金钟新农村示范园区满堂音戏楼（三层）的建设单位，以包干价的方式将施工建设工作发包给被告杨玉峰，双方形成建设工程施工合同法律关系。杨玉峰将工程木工工作安排曾绍玉负责召集工人并由曾绍玉、周国兰等人共同完成，报酬按照工作量进行分配，曾绍玉、周国兰等人与杨玉峰形成劳务关系。
（二）过错及责任划分。根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条规定：“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”，第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”由此可见，被告晟益公司应当将工程发包给具有承包建筑工程资质的单位进行施工，杨玉峰作为自然人，不具有相应的建筑资质条件，故晟益公司违法发包工程，在选任上具有明显过失，理应对原告周国兰在施工中受伤承担赔偿责任。被告杨玉峰明知自己不具有建筑施工资质而违法承包工程，且在原告装模施工过程中未采取有效的安全措施，致使原告受伤，亦具有过错，作为雇主应承担赔偿责任。原告周国兰作为完全民事行为人，在施工过程中不注意安全防范，明知可能发生危险而未采取有效安全防护措施，自己对损害结果的发生具有明显过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。综上，认定被告晟益公司对原告的损失承担30%的赔偿责任，被告杨玉峰承担50%的责任，原告自身承担20%的责任。同时被告晟益公司作为发包人，明知杨玉峰没有相应资质，应当与杨玉峰对原告周国兰的损失相互承担连带赔偿责任。连带责任人给付赔偿额超出自己应当赔偿的部分，有权向其他连带责任人追偿。关于被告提出原告治疗术后感染产生的费用系医疗过错造成的意见，因被告未举证证明，应承担举证不利的后果，该意见不予采纳。
（三）损失的认定。原告主张医疗费171644.08元，根据原告提供的医疗费票据、凭证，认定原告支付的医疗费为168313.87元；原告主张误工费38766元，原告未提供有效的固定收入情况或近三年平均工资收入证明，本院参照2014年农业在岗职工年平均工资38720元／年计算。原告以鉴定意见计算误工时间为365天，由于残疾赔偿金是对公民受到侵害导致其全部或者部分丧失劳动能力时的财产损害赔偿，不是根据具体收入减少的损失计算，而是依据劳动能力的丧失程度抽象地确定损失。受害人定残后，依法获得残疾赔偿金，不应再计算误工损失。因此，当鉴定的误工损失日超过计算至定残前日所得误工天数时，误工天数只能计算至定残前日。原告定残日为2014年3月20日，受伤日为2013年4月15日，误工时间为338天，误工费为38720元／年÷365天×338天＝35855.78元；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年；受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”故原告主张住院期间护理费39308元因原告未提供护理人员及相关具体收入状况证明，本院参照居民服务和其他服务行业人均年平均工资收入标准计算，护理费为26008元／年÷365天×275天×2人＝39190元，超过部分不予认定；原告主张后期护理费310128元（护理期限20年），后期护理费是指受害人因残疾而永久性丧失生活自理能力，需要他人的长期持续帮助而支出的护理费。护理依赖程度分为三级：①完全护理依赖，②大部分护理依赖，③部分护理依赖。原告护理依赖程度评定为二级即大部分护理依赖，酌情认定护理依赖赔付比例为80％。根据原告的伤情及治疗情况，暂计算5年的后期护理费较为适宜，若5年后仍需护理依赖，原告可再行起诉。综上，后期护理费为26008元／年×5年×80%＝104032元，超出部分不予认定；原告主张住院伙食补助费13750元符合法律规定，予以认定；原告主张残疾赔偿金159606元，原告构成二级伤残且居住生活在农村，应按湖北省2014农村居民人均纯收入计算为8867元／年×20年×90%＝159606元，原告主张符合法律规定，予以认定；原告主张被扶养人生活费8867元，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”被扶养人系原告母亲，年满七十五周岁且有子女五人，按照2014年湖北省农村居民人均年生活消费支出标准计算被扶养人生活费为6280元／年×5年÷5人＝6280元，超过部分本院不予认定。综上，原告的残疾赔偿金为165886元；原告主张精神抚慰金30000元，根据原、被告的过错、具体侵权情节、原告伤残程度及当地平均生活水平，酌情认定精神抚慰金15000元，超过部分不予支持。综上，原告遭受的各项损失合计542027.65元，原告自行承担20%即108405.53元；被告晟益公司承担30%即162608.3元，扣除已支付的92573.32元，还应支付70034.98元；被告杨玉峰承担50%即271013.82元，扣除已支付的113000元，还应支付158013.82元。
综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告湖北晟益投资开发有限公司赔偿原告周国兰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、后期护理费、精神抚慰金70034.98元；
二、被告杨玉峰赔偿原告周国兰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、后期护理费、精神抚慰金158013.82元；
三、被告湖北晟益投资开发有限公司与被告杨玉峰相互承担连带赔偿责任；
四、驳回原告周国兰的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务限本判决生效之日起十五日内履行，如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9220.97元，减半收取4610.49元，由原告承担3069.49元，被告湖北晟益投资开发有限公司承担578元，被告杨玉峰承担963元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时应当交纳案件受理费，款汇恩施土家族苗族自治州中级人民法院立案庭，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 田秀芳
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 余美玲
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
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