山东省单县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)单民初字第1555号
原告马仍占，男，1983年3月18日出生，汉。
委托代理人刘世学，山东荣清律师事务所律师。
被告张新家，男，1976年9月9日出生，汉族。
被告张新芳，男，1979年10月4日出生，汉族。
委托代理人刘虔，山东荣清律师事务所律师。
中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司。
委托代理人毕雪印，河南立品律师事务所律师。
原告马仍占（以下简称原告）与被告张新家、张新芳、中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年5月22日立案，本案受理后，依法由审判员王胜利独任审判。本院于2015年6月30日公开开庭审理了本案，原告马仍占及其委托代理人刘世学、被告张新家、被告张新芳的委托代理人刘虔、被告保险公司的委托代理人毕雪印均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年12月18日20时00分，被告张新家驾驶车牌号为豫AAAA**、豫######挂的重型货车，沿省道348行驶至348省道王庙镇大李村路口处时，因躲避车辆侧翻路右侧沟渠内，致豫AAAA**、豫######挂的重型货车乘车人原告马仍占受伤住院。该事故经鱼台县交警大队处理认定被告张新家负本次事故全部责任，马仍占无责任。豫AAAA**、豫######挂的重型货车实际车主是被告张新芳，挂靠在商丘市财富物流有限公司经营，在被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司处投有交强险及商业险，事故发生在保险期间。请求事项：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费、鉴定费等共计100000元。2、诉讼费用由被告负担。
被告张新家辨称：豫AAAA**、豫######挂的重型货车车主是被告张新芳，张新家是张新芳雇佣的驾驶员，事故发生时张新家是正从事职务行为，原告损失应由车主张新芳赔偿。
被告张新芳辩称：同意依法承担赔偿责任，肇事车辆在被告保险公司处投保有交强险及车上乘员险等商业三者险，有不计免赔率险，应先由保险公司在责任限额内承担赔偿责任，不足部分由张新芳依法承担赔偿责任。
被告保险公司辩称：原告事故发生时属于车上人员，在审查被保险车辆驾驶员驾驶证、车辆行驶证均合法有效的情形下，保险公司同意在车上人员责任险限额内对原告损失依法赔偿，保险合同约定车上人员责任险不承担精神损害抚慰金、诉讼费、鉴定费，原告诉请的赔偿项目及数额详见质证意见。
原告为证明自己的诉讼主张，向本院提交了下列证据：
1、原告身份证复印件，证明原告的身份及主体适格。
2、道路交通事故认定书，证明本次交通事故发生的原因、经过及被告张新家承担本案事故的全部责任，原告作为乘车人不负事故责任。
3、被告张新家驾驶证、从业资格证、事故车辆行驶证，证明被告张新家具有驾驶机动车辆和从事（驾驶车辆）运输业资格及事故车辆登记手续合法。
4、车辆挂靠经营合同，证明涉案事故车辆的实际车主是被告张新芳，被告张新芳应负本案赔偿责任。
5、承保险种为车上人员责任险（乘客）的中国人民财产保险股份有限公司的保险单一份，证明涉案事故车辆在被告保险公司投有车上人员险（乘客），被告保险公司应当赔偿乘车人即原告的损失。
6、单县中心医院住院病案一份、单县中心医院诊断证明一份，证明原告在本次交通事故中受到的伤害及住院治疗情况。
7、单县中心医院住院收费票据一张、单县中心医院门诊收费票据13张、病人用药清单一份，证明原告因本次事故花费医疗费情况。
8、司法鉴定意见书一份，证明原告伤情构成十级伤残，伤情护理时间为120日，后续治疗费用为6000元。
9、原告家庭户口常住人口登记卡索引表、张玉玲身份证复印件，证明护理人员的身份及与原告的关系，护理费用应按山东省农、林、牧、渔业标准计算，结合证据8鉴定书中的护理期限120日，共同证明原告护理费损失。
10、李兰荣身份证复印件、单县南城办事处马溜行政村村民委员会及单县西关派出所证明、原告家庭户口常住人口登记卡索引表，马天一、马天承常住人口登记卡，证明原告母亲李兰荣、女儿马天一、儿子马天承的身份、年龄及原告兄弟姐妹共计3人，结合证据8鉴定书中认定的十级伤残，共同证明原告的被扶养人生活费计算方式和数额。
11、司法鉴定所出具的收款收据一份，证明原告的鉴定费损失为2400元。
对原告提供的证据经被告张新家、张新芳、保险公司质证，对证据1-6、9-11均无异议，经本院审查，证据真实、合法、与本案具有关联性，其证据效力予以认定。原告提供的证据7经被告保险公司质证提出异议，认为原告医疗费用中应扣除非医保用药，本院认为，被告保险公司虽对证据7提出异议，但未提供相应证据，其证据效力应予认定。原告提供的证据8经被告保险公司质证提出异议，认为系单方委托，但在本院限期内并未申请重新鉴定，其异议理由不予支持，该证据的证据效力予以认定。
被告保险公司为支持自己的抗辩，向本院提交了下列证据：
机动车车上人员责任保险条款一份，证明保险公司不承担精神损害抚慰金、诉讼费、鉴定费。
对被告保险公司提供的证据，经原告质证，对证据真实性无异议，但认为条款内容是投保人与保险公司双方约定，对原告不产生约束力。被告张新芳表示因是格式条款且为免责条款，是否明确告知被保险人庭后告知法庭。被告张新家对证据真实性无异议。经本院审查，证据真实、合法、与本案具有关联性，其证据效力本院予以认定。
综上，本院认定下列事实：
2014年12月18日20时00分，被告张新家驾驶车牌号为豫AAAA**、豫######挂的重型货车，沿省道348省道行驶至348省道王庙镇大李村路口处时，因躲避车辆侧翻路右侧沟渠内，致豫AAAA**、豫######挂的重型货车乘车人原告马仍占受伤住院，车辆、行道树损坏，造成道路交通事故。该事故经鱼台县公安局交通警察大队第3708271201400854号道路交通事故认定书（简易程序）认定，被告张新家承担此事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告在单县中心医院住院治疗15天，支医疗费13060.03元。诊断为：右踝骨折，右腓骨上段骨折。原告伤情经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，鉴定意见：被鉴定人马仍占右踝关节骨折、脱位后遗症构成道路交通事故十级伤残；护理时间拟为伤后120日；后续治疗费用预计需人民币6000元左右。原告马仍占住院期间由其妻子张玉玲护理，系农村居民。
经单县南城办事处马溜行政村村民委员会及单县西关派出所共同证明，原告父母共有子女三人，原告现有被扶养人其母李兰荣（1954年3月15日出生）、其女马天一（2006年11月6日出生）、其子马天承（2008年8月8日出生）。
肇事车辆豫AAAA**、豫######挂的重型货车实际车主为被告张新芳，挂靠在被告商丘市财富物流有限公司经营，被告张新家系被告张新芳雇佣的司机。豫AAAA**重型货车在被告保险公司处投保有交强险一份及商业险数份，包含车上人员责任险（乘客）一份，有不计免赔率特约条款。保险期间均自2014年4月1日0时起至2015年3月31日24时止。交强险死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，车上人员责任险（乘客）限额100000元／座。本次交通事故发生在保险期间内，被告张新家有合法的驾驶资格，肇事车辆豫AAAA**、豫######挂的重型货车在检验合格期内。无保险合同约定的免责情形。
山东省统计局公布的2014年农村居民人均纯收入11882元；农村居民人均生活消费性支出7962元；国有经济同行业年平均工资农、林、牧、渔业42788元。单县国家机关一般工作人员出差每天伙食补助标准为30元。
本院认为：2014年12月18日20时00分，被告张新家驾驶车牌号为豫AAAA**、豫######挂的重型货车，沿省道348行驶至348省道王庙镇大李村路口处时，因躲避车辆侧翻路右侧沟渠内，致豫AAAA**、豫######挂的重型货车乘车人原告马仍占受伤住院，车辆、行道树损坏，造成道路交通事故。该事故经鱼台县公安局交通警察大队第3708271201400854号道路交通事故认定书（简易程序）认定，被告张新家承担此事故的全部责任，原告马仍占无责任。上述事实清楚，适用法律正确，本院予以采信。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告因此次事故造成的经济损失包括：医疗费13060.03元，住院伙食补助费450元（30元×15天），后续治疗费6000元，误工费14067.29元（42788元÷365天×120天），护理费14067.29元（42788元÷365天×120天），残疾赔偿金23764元（11882元×20年×10%），被扶养人生活费：原告之母李兰荣5042.60元（7962元×19年×10%÷3人），原告之女马天一3582.90元（7962元×9年×10%÷2人），原告之子马天承4379.10元（7962元×11年×10%÷2人），鉴定费2400元，本次事故造成原告十级伤残，确给其精神上造成严重伤害，根据本案实际情况，酌定精神损害赔偿1000元，以上共计87813.21元。被告保险公司同意在车上人员责任险限额范围内承担赔偿责任，不违反法律规定，本院予以准许。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的解释》第四条：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”根据上述规定及保险合同约定，原告为肇事车辆车上乘员，被告保险公司在车上人员责任险（乘客）限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费共计86813.21元。被告张新芳赔偿原告精神损害赔偿共计1000元。对被告保险公司不承担鉴定费的抗辩理由，于法无据，本院不予采信。对被告保险公司不赔偿非医保用药的主张，未提供相关证据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司在车上人员责任险（乘客）限额内赔偿原告马仍占医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费共计86813.21元。于本判决生效后十日内付清；
二、被告张新芳赔偿原告马仍占精神损害赔偿共计1000元。于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告马仍占对被告张新家的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告张新芳负担1010元，由原告马仍占负担140元。（被告负担诉讼费原告已垫付，待被告履行时一并支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判员 王胜利
二〇一五年七月十八日
书记员 赵京晶