湖北省武汉市江夏区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)鄂江夏民一初字第01009号
原告孙光建，男，1975年1月6日出生，汉族，江苏省沭阳县人，自由职业，住江苏省沭阳县。
委托代理人龚运明，湖北光谷律师事务所律师。特别授权。
被告武汉市顺安达电梯设备有限公司，住所地湖北省武汉市洪山区欢乐大道东亭新嘉源2栋3单元小区1404室。
法定代表人高敬玉，公司董事长。
委托代理人刘江，男，1978年7月25日出生，汉族，湖北省武汉市人，该公司员工，住湖北省武汉市江汉区。一般代理。
委托代理人黄欢，男，1979年5月28日出生，汉族，湖北省武汉市人，该公司员工，住湖北省武汉市江汉区。一般代理。
第三人周成才，男，1942年12月23日出生，江苏省沐阳县人，自由职业，住江苏省沭阳县。
原告孙光建诉被告武汉市顺安达电梯设备有限公司（以下简称顺安达电梯公司）、第三人周成才侵权责任纠纷一案，本院于2015年11月27日立案受理后，依法由审判员许方芳适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孙光建及其委托代理人龚运明，被告顺安达电梯公司的委托代理人黄欢、刘江，第三人周成才均到庭参加了诉讼。因双方当事人均同意继续适用简易程序，本案审理期限延长3个月。当事人庭外和解时间2016年1月26日至2016年2月27日不计入审限。本案现已审理终结。
原告孙光建诉称：2015年5月11日，第三人周成才在地面施工过程中，路过60号楼B1层东单元楼梯旁的电梯井时，由于负责安装建设和管理电梯的被告顺安达电梯公司对该电梯井道洞口没有安装任何防护措施，导致第三人周成才坠落井底受伤，后被紧急送往医院救治，经司法鉴定评定为九级伤残。第三人周成才受伤后，我作为其雇主，支付了全部医疗费用和后续赔偿费用共计366868.44元，但被告顺安达公司作为侵权人，对此事不闻不问，故诉至法院，要求被告顺安达电梯公司赔付我垫付的赔偿款366868.44元。
被告顺安达电梯公司辩称：一、需核实第三人周成才的身份，他已经达到法定退休年龄，不符合建筑行业用工规定，且原告孙光建明知第三人周成才的年龄而雇请他，就应承担风险和主要责任；二、根据相关规定，建筑施工人员必须购买保险，由保险赔付后，超出部分由各方协商划分责任比例；三、事发地距第三人周成才实际工作的位置有数十米之遥，据了解他是为了“方便”才来到事发地的，第三人周成才违反施工现场安全操作规程和纪律，造成事故发生，其本人负有不可推卸的责任；四、事故发生时，60号楼的电梯井道并未移交给我公司进行管理和使用；五、事发后，我公司高度关注事态的发展，并非原告孙光建所称不管不问，期间与相关单位反复磋商，截止今日，我公司仍有十万元工程款被强制质押。综上，我公司认为该事故与我公司无关。
第三人周成才述称：我是为了到工地宿舍去取铁锹路过60号楼的电梯井，当时没有灯光也没有护栏，所以就掉下去了，我并不是去小便，我同意原告孙光建的主张。
经审理查明，2015年，江苏省住建集团有限公司承接了位于武汉市江夏区藏龙岛阳光一百大湖项目后，将其中的59、60、61号楼的地下室劳务分包给原告孙光建负责，原告孙光建遂雇请了包括第三人周成才在内的工人进行施工。2015年5月11日，第三人周成才在该项目60号楼的地下二层进行地坪施工时，因需要取施工工具而上楼，在路过地下一层东单元B2西的电梯井时不慎从井道坠落至地下二层，后被人救起送往广州军区武汉总医院救治，经诊断为右耻骨上下支骨折、骶骨左翼骨折、左股骨粗隆骨折、右尺骨嘴角粉碎性骨折、急性颅脑损伤、左侧第6肋骨骨折等损伤，共住院49天，医疗费用为200928.44元，均由原告孙光建垫付。2015年7月23日，武汉平安法医司法鉴定所出具了[2015]临鉴字第1493号《鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人周成才的损伤构成九级残疾，建议后续医疗费贰万元，伤后休息210日，伤后护理100日，营养时间同护理时间。
另查明，60号楼的电梯由被告顺安达电梯公司负责安装，事发时60号楼东单元B2西井道的防护设备和照明设备均不全。2015年3月21日，江苏省住建集团有限公司与被告顺安达电梯公司签订了《安全质量管理协议书》，约定被告顺安达电梯公司“对管辖范围由甲方交付使用的安全防护设施（如脚手架、洞口、临边等）的搭设、拆除、维护和改造负有全部责任”。同年4月2日，由湖北阳光一百房地产开发有限公司、江苏省住建集团有限公司、被告顺安达电梯公司等参与的例会纪要中记载“总包及各单位汇报上周完成情况和未完成的原因分析及下周计划安排和需协调事宜：……三、电梯单位：……6、59﹟、60﹟楼的电梯估计在4月中旬进场。井道要抓紧时间清理。……五、监理单位：……4、电梯单位的防护要改进。”4月9日的例会纪要中记载“三、电梯单位：……2、60﹟楼电梯可能下周出货，电梯井道要开始清理。……五、监理单位：……3、电梯单位施工时要有照明，而且要挂警示牌，下班时要将防护门还原。”4月10日，湖北新天地工程建设监理有限责任公司阳光一百大湖第六期监理部向广厦湖北六建建设工程有限公司阳光一百大湖第六期项目部、江苏住建集团有限公司阳光一百六期项目部和被告顺安达电梯公司共同下达了《监理工程师通知单》一份，主要内容为“现监理部要求你单位立即对施工现场进行清理，……电梯井悬挂的警示牌、施工照明、下班后防护门要恢复原处。责令你单位三天内整改完毕，整改完后，附照片回复。”事故发生后的2015年5月21日的例会纪要中记载“……二、江苏省住建集团有限公司：……2、（4）我部对现场安全隐患进行检查，59﹟、60﹟楼电梯防护80%不符合要求，电梯单位必须对所有的电梯洞口重新防护，经我部与监理部查看合格后才能施工。”
第三人周成才户籍性质为农业户口，常年在外从事泥瓦工，食宿均在工地。2015年6月28日，原告孙光建作为甲方与作为乙方的第三人周成才达成了协议，约定由甲方一次性支付乙方出院后医疗费、误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金等后期所需一切费用共计15万元；乙方住院期间的费用，根据票据由甲方据实结算；乙方及其家属不得再以任何名义找甲方及江苏省住建集团有限公司主张权利。后江苏省住建集团有限公司划扣了原告孙光建的工程款12万元至第三人周成才账户。
诉讼中，原告孙光建提交了几份《中间检查交接记录》，用以证明事发电梯井道在2015年3月24日便已移交给被告顺安达电梯公司。被告顺安达电梯公司亦提交了几份《中间检查交接记录表》和《电梯安装土建交接质量验收记录表》，用以证明事发电梯井道至少在2015年5月18日方才移交给该公司。经本院向湖北新天地工程建设监理有限责任公司阳光一百大湖第六期监理部进行调查，该监理部称述由于电梯井道工程量比较大，是分批移交的，但是纸质审批手续是统一办的，事发的电梯井在事故发生时实际已经移交给了被告顺安达电梯公司。因双方各持己见，致使本案调解未能达成协议。
上述事实,有当事人提供的病历资料、医疗费发票、司法鉴定意见书、安全质量管理协议书、监理工程师通知单、例会纪要、交接记录表等经庭审质证的证据证实,结合双方当事人的陈述,足以认定。
本院认为，根据原告孙光建所提交的证据以及本院调查所了解的情况，事故发生时，60号楼东单元B2西电梯井道已经移交给了被告顺安达电梯公司，被告顺安达电梯公司理应对该电梯井的防护、照明措施和警示标识的设置负责任，但其未尽到该责任，是导致本次事故发生的主要原因，应对第三人周成才的损失承担相应的赔偿责任。原告孙光建承接了事发项目地下室的劳务工作之后，雇请第三人周成才具体施工，双方已形成个人劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，原告孙光建作为接受劳务的一方雇请年逾70的第三人周成才在视线较暗的地下室从事劳务，未尽到必要的安全管理义务，亦应承担相应的民事赔偿责任，第三人周成才作为提供劳务的一方，在工作过程中未尽到必要的安全注意义务，亦具有一定的过错，应由其自行承担部分损失。综合考虑各方的过错，本院酌定第三人周成才的损失由被告顺安达电梯公司承担60%的赔偿责任，原告孙光建承担20%的赔偿责任，第三人周成才自行承担20%的损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“……雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，原告孙光建作为雇主承担了全部赔偿责任后，向被告顺安达电梯公司追偿符合法律规定，本院予以支持，但其追偿的份额应仅限于第三人周成才损失的60%。原告孙光建虽依协议赔付给了第三人350928.44元（其中3万元未付），但该协议系原告孙光建与第三人周成才之间协商达成的协议，协议效力并不及于被告顺安达电梯公司。根据原告孙光建提交的证据，本院依法核算第三人周成才的损失为284533.44元（具体明细附后），原告孙光建赔付的超出本院依法计算确定的损失部分，应由原告孙光建自行承担。原告孙光建诉请前期还为第三人周成才垫付其他费用15940元，因缺乏证据证实，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十五条第一款第（六）项，第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定,判决如下:
一、由被告武汉市顺安达电梯设备有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告孙光建支付垫付的赔偿款171120元。
二、驳回原告孙光建其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2334元，减半收取为1167元，由原告孙光建负担525元，被告武汉市顺安达电梯设备有限公司负担642元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。收款单位：湖北省武汉市中级人民法院
；账号：17×××67；开户行名称：农行武汉民航东路支行。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 许方芳
二〇一六年五月二十日
书记员 石 英
损失明细
一、赔偿项目
1、医疗费200928.44元
2、后期治疗费20000元
3、住院伙食补助费49天×15元=735元
4、营养费100天×15元=1500元
5、护理费28729元/年÷365元×100天＝7871元
6、误工费41754元/年÷365天×72天＝8236元
7、残疾赔偿金24852元/年×8年×20%＝39763元
8、交通费2000元
小计281033.44元
9、精神损害抚慰金3500元（其中顺安达电梯公司承担2500元，孙光建承担1000元）
二、计算方法
顺安达电梯公司需承担的金额：
281033.44元×60%＋2500元＝171120元。