湖北省孝感市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)鄂09刑终75号
原公诉机关湖北省孝感市孝南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张力，又名“力力”，男，1992���1月18日出生，汉族，小学文化，无业，住湖北省孝感市孝南区。2015年10月21日，因犯盗窃罪被孝感市孝南区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元。2017年2月28日，因涉嫌聚众斗殴罪被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，同年3月20日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
上诉人（原审被告人）王小龙，男，1992年2月6日出生，汉族，高中文化，无业，住湖北省孝感市。2017年2月27日，因涉嫌聚众斗殴罪被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，同年3月20日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
上诉人（原审被告人）殷世杰，男，1995年8月12日出生，汉族，初中文化，无业，住湖北省孝感市。2017年2月15日，因涉嫌聚众斗殴罪被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，同年3月20日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
上诉人（原审被告人）林智彬，男，1996年10月29日出生，汉族，中专文化，无业，住湖北省孝感市孝南区。2017年2月22日，因涉嫌聚众斗殴罪被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，同年3月20日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
上诉人（原审被告人）黄诚，男，1998年6月4日出生，汉族，湖北职业技术学院学生，住湖北省孝感市。2017年3月6日，因涉嫌聚众斗殴罪被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，同年3月20日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
辩护人张丛鹰，湖北峰鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）姚志杰，男，1994年4月28日出生，汉族，大专文化，上海市昌硕电子厂职工，住湖北省孝感市孝南区。2017年4月27日，因涉嫌聚众斗殴罪被孝感市公安局孝南分局刑事拘留，同年5月24日孝感市公安局孝南区分局决定对其取保候审。同年10月26日经孝感市孝南区人民法院决定逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
辩护人杨霄，湖北普明律师事务所律师。
湖北省孝南区人民法院审理孝南区人民检察院指控被告人张力、王小龙、殷世杰、林智彬、黄诚、姚志杰犯聚众斗殴罪一案，于2018年1月24日作出(2017)鄂0902刑初347号刑事判决书。宣判后，被告人张力、王小龙、殷世杰、林智彬、黄诚、姚志杰均提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月30日凌晨1时许，犯罪嫌疑人吴某（另案处理）因琐事与犯罪嫌疑人李某1（另案处理）发生矛盾，电话中双方相约在孝感市孝南区河口大桥斗殴。随后吴凡邀约犯罪嫌疑人徐宏伟、涂作意、王云雄、陈奇（均另案处理）及被告人张力、王小龙、姚志杰等人在孝感市宇济商贸城与长征路交汇处集合，后吴凡带领王云雄等人到宝成路“同来乐”棋牌室取来的钢管、洋镐把、自制刀具等作案器械，分乘鄂Ａ×××××白色丰田普拉多越野车、鄂Ｋ×××××白色马自达越野车赶赴河口大桥。李某1伙同被告人殷世杰、黄诚、林智彬及李某2（未成年人，已判刑）、孙某某（未成年人）、杨某（殁年25岁）、汤某1（另案处理）等人在宇济商贸城“大嘴巴”酸辣粉店附近集合。李某1指使李某2取来“关某刀”、钢管、砍刀等作案器械，并分发给在场人员，后乘坐鄂Ｋ×××××黑色大众轿车及出租车赶赴河口大桥。吴某等人先期到达河口大桥东桥头北侧河堤，李某1驾驶鄂Ｋ×××××车辆载乘被告人林智彬赶到河口大桥近东桥头处，被告人殷世杰、黄诚及李某2、孙某某、杨某、汤某1持械在“柳某春城”附近埋伏。吴某、徐某2、王某、涂作意等人持械冲过去将李某1所驾车辆围住，打砸鄂Ｋ×××××车辆前挡玻璃及后车尾（前挡玻璃被砸破，经鉴定价值850元），李某1和被告人林智彬被迫下车，后吴某伙同被告人张力等人采取殴打、用“洋镐把”等器械架脖子等手段挟持被告人林智彬和李某1并欲殴打二人时，李某1抽出背后藏匿的砍刀奋力逃脱并大声吼叫，被告人殷世杰、黄诚及李某2、孙某某、杨某、汤某1等人听到吼叫声后，陆续持械从“柳某春城”附近沿非机动车道向河口大桥追赶。随后被告人张力、犯罪嫌疑人吴某、陈某2、徐某2，涂作意、王某及姚能乘坐陈某2驾驶的鄂Ａ×××××白色丰田普拉多越野车沿槐荫大道机动车道往城区方向行驶，被告人姚志杰乘坐被告人王小龙驾驶的鄂Ｋ×××××越野车亦往城区方向行驶。当陈某2驾驶鄂Ａ×××××白色丰田普拉多越野车行驶到“柳某春城”附近时，在马路中间的交通护栏开口处左转调头并驶入北侧的非机动车道，被告人王小龙则驾驶鄂Ｋ×××××越野车载乘被告人姚志杰在河口大桥东桥头两次调头后驶往城内。陈某2驾驶鄂Ａ×××××白色丰田普拉多越野车进入非机动车道后加速向西行驶，撞向车辆前方的杨某、汤某1和被告人殷世杰三人，造成被害人杨某经医院抢救无效死亡，被害人汤某1受伤。经鉴定，死者杨某符合生前颅脑损伤致急���颅脑功能障碍而死亡；被害人汤某1的损伤程度为轻伤一级。另查明，被告人林智彬、王小龙、张力、黄诚分别于2017年2月22日、2月27日、2月28日、3月6日主动到公安机关投案。被告人黄诚亲属于2017年11月29日赔偿人民币15000元，被告人林智彬、姚志杰亲属于2017年12月1日分别赔偿人民币20000元，三被告人均取得被害人家属谅解。
原审判决认为，被告人张力、王小龙、殷世杰、林智彬、黄诚、姚志杰受邀约持械积极参与斗殴的行为严重扰乱了正常的公共秩序，造成恶劣的社会影响，应以聚众斗殴罪定罪处罚。被告人张力、王小龙、殷世杰、林智彬、黄诚、姚志杰在该斗殴共同犯罪中系从犯，依法予以从轻处罚；案发后，被告人张力、王小龙、林智彬、黄诚主动到公安机关投案并在庭审中自愿认罪并如实供述犯罪事实，四被告人的行为均构成自首，依法予以从轻���减轻处罚。本案审理中，被告人林智彬、黄诚、姚志杰家属与被害人家属达成赔偿协议，被害人家属对三被告人行为予以谅解，依法酌定对被告人林智彬、黄诚、姚志杰从轻处罚。被告人张力曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，其在刑罚执行完毕后五年内再犯聚众斗殴罪，且本罪应当判处有期徒刑刑罚，其行为属累犯，应依照《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第二十七条、第六十七条、第六十五条之规定，遂判决如下：一、被告人张力犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；二、被告人王小龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十一个月；三、被告人殷世杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月；四、被告人林智彬犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；五、被告人黄诚犯聚众斗殴罪��判处有期徒刑二年六个月；六、被告人姚志杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月。
上诉人张力提出的上诉理由：自首和从轻情节没有认定。
上诉人王小龙提出的上诉理由：量刑过重。
上诉人殷世杰提出的上诉理由：量刑过重。
上诉人林智彬提出的上诉理由：1、属从犯；2、有自首情节。
上诉人黄诚及辩护人提出的上诉理由及辩护意见：1、属从犯；2、有自首情节；3、取得被害人家属谅解；4、量刑过重。
上诉人姚志杰提出的上诉理由：1、属从犯；2、量刑过重。其辩护人意见：１、姚志杰并非聚众斗殴案件中的积极参加者，而只是一般参加者，其行为依法不应构成犯罪；２、即便要从刑事方面追究姚志杰的责任，也应考虑到其犯罪中止、从犯、初犯、偶犯、当庭自愿认罪等法定、酌定减轻、从轻处���情节，一审量刑不符合责行相适应原则。
经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。有被害人汤某1的陈述；证人孙某某、董某、周某、陈某1、徐某1、毛某等人的证言；涉案物品及现场相片、驾驶人信息查询单、机动车信息查询单、户籍信息、刑事判决书、杨某救治病历、孝感市中心呼车受理单、危重病人抢救记录、手机通讯查询明细、抓获经过说明、扣押物品清单、行政处罚决定书、赔偿协议、收条、谅解书等书证；孝感市公安司法鉴定中心孝公法鉴字（2016）第759号法医鉴定书、武汉福田爱民司法鉴定中心武某（2016）痕鉴字第1886号交通事故（痕迹）司法鉴定意见书、孝感市公安司法鉴定中心（孝）公（刑）鉴（法）字（2016)008号法医学尸体检验报告；现场勘查笔录及图；指认笔录、辨认笔录、提取笔录；同案犯罪嫌疑人吴某、徐某2、涂作意、王某、陈某2、李某1、李某2等人的供述；被告人张力、王小龙、殷世杰、林智彬、黄诚、姚志杰的供述等证据证实，足以认定。上述证据均经一审庭审举证、质证，二审核查，其证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。
上诉人张力、王小龙、殷世杰、林智彬、黄诚、姚志杰及辩护人均对本案认定的事实未提出异议，仅对量刑情节及适用法律提出上诉理由及辩护意见，现综合评判如下：
一审判决已认定上诉人张力、王小龙、殷世杰、林智彬、黄诚、姚志杰在共同犯罪中系从犯；上诉人人张力、王小龙、林智彬、黄诚有自首情节；上诉人林智彬、黄诚、姚志杰亲属与被害人家属达成赔偿协议并得到谅解。以上量刑的法定、酌定情节一审判决均予以考虑，二审不再重复认定。且一审量刑均在法定幅度之内，并无过重量刑的情形，故上诉人及辩护人均提出“量刑过重”的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
对于上诉人姚志杰的辩护人提出姚志杰并非聚众斗殴案件中的积极参加者，而只是一般参加者，其行为依法不应构成犯罪的辩护意见，与本案证据相悖，二审期间亦未提交新的证据予以证明，故此辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张力、王小龙、殷世杰、林智彬、黄诚、姚志杰受邀约结伙持械殴斗，破坏公共秩序，社会影响恶劣，其行为均已构成聚众斗殴罪。原判定罪准确，认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。本案的上诉理由及辩护意见，经查均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
��裁定为终审裁定。
审 判 长 罗亚东
审 判 员 鲁 莉
审 判 员 黎艳平
二〇一八年三月二十二日
法官助理 郝 君
书 记 员 张 乐
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。