江苏省连云港市连云区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)港刑初字第00147号
公诉机关江苏省连云港市连云区人民检察院。
被告人邵畅，无业。曾因犯诈骗罪，2011年1月13日被江苏省宝应县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金五千元；因犯诈骗罪，2012年1月17日被本院判处拘役五个月，并处罚金二千元；因犯诈骗罪，2013年11月25日被山东省日照市东港区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金四万五千元，刑期自2013年8月20日起至2016年2月5日止。现羁押于连云港市看守所。
被告人李某甲，无业。曾因犯诈骗罪，2012年12月8日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕，12月17日变更为取保候审，2013年5月13日被江苏省洪泽县人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元。因涉嫌犯诈骗罪，2015年3月2日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
江苏省连云港市连云区人民检察院以连云检诉刑诉〔2015〕136号起诉书指控被告人李某甲、邵畅犯诈骗罪，于2015年7月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省连云港市连云区人民检察院代理检察员梁小海、被告人李某甲、邵畅到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年7月9日7时许，被告人李某甲、邵畅伙同他人至XX路转盘附近，经事先共谋，采取让被害人李某乙帮助垫资购买事后再将玉镯买回的方式，诈骗被害人李某乙4万元人民币。
公诉机关向法庭提供了被告人的户口证明、发破案及到案经过、被害人陈述、证人史某、周某等证言笔录，被告人李某甲、邵畅的供述和辩解笔录，视听资料、辨认笔录、扣押、发还款物清单等证据。
公诉机关认为被告人李某甲、邵畅诈骗公私财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，均应当以诈骗罪追究刑事责任。二被告人是共同犯罪。被告人李某甲犯罪后自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人邵畅归案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人李某甲在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人邵畅在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当数罪并罚。
被告人李某甲、邵畅对指控的犯罪事实均没有异议，自愿认罪。请求对其从轻处罚。
经审理查明：2013年7月9日7时许，被告人李某甲、邵畅伙同他人经事先共谋，在XXX路转盘附近，由李某甲假扮卖主出售以劣质手镯冒充的古董玉镯，邵畅等人假扮买主、鉴定人，采取让被害人李某乙先帮助垫资购买，事后再将玉镯从李某乙手中高价买回的方式，诈骗被害人李某乙4万元人民币。
案发后，被告人李某甲自动投案，如实供述全部犯罪事实。
归案后，被告人李某甲退赔13000元，被告人邵畅的亲属退赔12000元，上述退赔款已由侦查机关发还被害人李某乙。
在本案审理期间，被告人李某甲的亲属自愿代为缴纳退赔款7000元。
上述事实，有经当庭举证、质证并已认证的被告人李某甲、邵畅的供述笔录，被害人李某乙的陈述笔录，证人史某、彭某、周某、汤某、王某、邵某的证言笔录，被害人李某乙对被告人邵畅、李某甲的辨认笔录及照片，被告人互相辨认的笔录及照片，监控视频及截图，交通银行个人取款回单，扣押物品清单及照片，江苏省暂扣款（物）专用收据，发还清单，户口注销证明，山东省日照市东港区人民法院（2013）东刑初字第407号刑事判决书、江苏省洪泽县人民法院（2013）泽刑初字第110号刑事判决书、本院（2012）港刑初字第0033号刑事判决书，发破案及到案经过，户口证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某甲、邵畅以非法占有为目的，采取欺骗手段骗取他人财物价值人民币4万元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人李某甲、邵畅犯诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院依法予以支持。在共同犯罪中，二被告人与他人分工合作，相互配合，作用相当，不分主从犯。二被告人均有诈骗犯罪前科，量刑时酌情从重处罚。被告人李某甲犯罪后能够主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，量刑时依法从轻处罚。被告人邵畅归案后能够如实供述自己的犯罪事实，属坦白，量刑时可从轻处罚。二被告人归案后主动退赔了被害人的部分经济损失，确有悔罪表现，量刑时可以酌情从轻处罚。未退赔部分应当责令二被告人继续退赔。被告人李某甲在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，将所犯新罪的刑罚与原判刑罚实行数罪并罚。被告人邵畅在刑罚执行完毕前发现漏罪，应当将漏罪所判刑罚与原判刑罚实行数罪并罚。
为了打击犯罪，保护公民财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款的规定，判决如下：
一、撤销江苏省洪泽县人民法院（2013）泽刑初字第110号刑事判决中对被告人李某甲“判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元”中的“缓刑一年“部分。
二、被告人邵畅犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金二万元；与原判刑罚有期徒刑二年六个月、并处罚金四万五千元并罚，决定执行有期徒刑四年，罚金六万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月20日起至2017年8月5日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳，已缴纳部分可予以折抵）。
三、被告人李某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元；与前罪刑罚有期徒刑七个月、并处罚金人民币一万五千元并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，罚金三万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月17日起至2017年1月6日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳，已缴纳部分可予以折抵）。
四、责令被告人邵畅、李某甲继续退赔被害人李自学经济损失8000元。
五、被告人李某甲亲属代为退赔的7000元，由本院发还被害人李自学。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱兴红
审 判 员 周 颜
人民陪审员 姜启合
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 吴 琼
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十七条
第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑法》第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。