山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鲁15民终1244号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市牟平支公司。住所地：山东省烟台市牟平区永安路西、振兴街北。
代表人：都波，总经理。
委托代理人：畅国梁，山东众成清泰（烟台）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘福英，女，汉族，农民。
委托代理人：刘云峰，河南尊严律师事务所律师。
原审被告：房进侠，男，汉族，农民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市牟平支公司因与被上诉人刘福英，原审被告房进侠机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省阳谷县人民法院(2015)阳民初字第2291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司烟台市牟平支公司上诉请求：1、依法撤销（2015）阳民初字第2291号民事判决，依法重审或改判。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、一审法院判决上诉人承担全部的医疗费是错误的。上诉人对被上诉人的赔偿义务是基于上诉人与原审被告间的保险合同，上诉人承担责任应当以保险法相关规定及合同条款为基本依据，并需要受保险法法律及条款的约束。根据保险法及合同条款，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，非医保用药的费用应当从医疗费用中扣减。一审判决由上诉人承担属错误裁判，理应纠正。二、被上诉人刘福英的伤情，右肩胛骨骨折、锁骨中段骨折，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》之规定，被上诉人锁骨中段骨折构成十级伤残比较牵强，右肩胛骨骨折不影响其活动度，不构成伤残。被上诉人刘福英向法庭提交的鉴定报告中，认为锁骨中段骨折在一肢功能丧失25%以上，上诉人认为锁骨骨折无法构成一肢丧失功能10%以上。被上诉人提交的伤残报告不正确。上诉人在一审提交了重新鉴定申请书，要求重新鉴定，一审法院未予以支持。三、被上诉人刘福英已达到法定退休年龄，且无证据证明其产生了误工损失，一审法院不应当判决上诉人承担被上诉人的误工费。首先，刘福英在该起交通事故发生时，未向法庭提交任何证据证明其因该交通事故产生了误工损失。其次，刘福英在该起事故发生时，已经达到法定退休年龄，丧失了劳动能力，不应支持其误工费。最后，在该起案件中，刘福英亦未向法庭提交其收入情况的证明。综上，请二审法院查清事实，依法判决。
被上诉人刘福英辩称，驳回上诉，维持原判。理由如下：1、伤残鉴定为上诉人、被上诉人共同选定的鉴定机构所作，该结果公正，应作为判决的依据。2、刘福英为无固定收入农民，生活来源为农业劳动收入，即使达到退休年龄，也没有退休工资，靠农业种植为生，所以其误工费是客观存在的，应予支持。
刘福英向一审法院起诉请求：一、请求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、鉴定费共计135968.52元。二、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年10月17日10时许，被告房进侠驾驶鲁J×××××三轮汽车沿阳谷县石海村中心街自东向西行驶至阳定路定水镇石海村街里时，与自北向东转弯刘福英驾驶的电动三轮车相撞，致两车损坏，刘福英受伤，事故发生后，聊城市公安局巡逻警察支队阳谷大队出具《道路交通事故认定书》，认定被告房进侠负事故的同等责任，刘福英负事故的同等责任。原告刘福英受伤后，被送往聊城市人民医院住院治疗44天，花费医疗费用52596.46元，原告住院期间由刘某（系原告之子）护理，身份为农民。事故发生后，被告房进侠为原告垫付医疗费2832.25元。诉讼中，经原告申请，法院委托菏泽德衡司法鉴定所出具了德衡司法鉴定所[2016]临鉴字第10号鉴定意见书，结论为：“被鉴定人刘福英道路交通事故致右肩胛骨骨折，右侧锁骨骨折遗留右肩关节活动受限及右侧第2-5（共4根）肋骨骨折分别属九级伤残、十级伤残；误工时间拟为自损伤之日起至定残之日前一天；护理时间拟为伤后60日；营养期限拟为伤后60日（营养费用建议30元/日）。”原告为此支出鉴定费2400元。另查明，被告房进侠系鲁J×××××三轮汽车的实际车主，该车辆在被告中国人保财险投保了交强险，本案交通事故发生在保险期内。一审法院认为，聊城市公安局交通巡逻警察支队阳谷大队出具的道路交通事故认定书，对发生交通事故的基本事实认定清楚，对事故责任的认定客观、公正，予以采信。被告房进侠对该事故认定书划分责任有异议，但是未提交相关证据予以证明，不予支持。根据事故认定书划分的责任，结合双方车辆情况及事故发生过程，认定由原告刘福英承担40%的责任，由被告房进侠承担60%的责任。对于德衡司法鉴定所[2016]临鉴字第10号鉴定意见书，予以采信。被告中国人保财险对该鉴定意见书中的九级伤残提出异议，要求进行重新鉴定，理由是依据伤残评定标准，原告右肩胛骨骨折、锁骨骨折应为十级伤残。《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667－2002）标准中4.9.9i条载明，一肢丧失功能25%以上，构成九级伤残，菏泽德衡司法鉴定所在对原告刘福英进行查体时检见其遗留右肩关节活动受限，功能部分丧失，丧失程度在一肢功能的25%以上、50%以下，由此认定原告刘福英构成九级伤残，该结论并无不当，故对被告中国人保财险重新鉴定的申请，不予准许。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告刘福英身份为农民，无固定收入，被告中国人保财险主张其已年满55周岁，达到了法定的退休年龄，已不具备劳动能力，所以对其误工费不予赔偿。该主张于法无据，于理不通，不予支持。同时，根据鉴定结论，原告的误工时间为95天，依法按照95天计算其误工费，对其要求按102天计算误工费的诉讼请求，不予支持。对原告刘福英主张的各赔偿项目及金额，依法认定如下：医疗费52596.46元、住院伙食补助费4400元、营养费1800元、误工费11136.85元、护理费7033.8元、残疾赔偿金52280.8元、精神损害抚慰金酌情认定为2000元、交通费酌情认定为300元、鉴定费2400元，以上共计133947.91元。鲁J×××××三轮汽车在中国人保财险投保了交强险，事故发生在保险期间，被告中国人保财险应在医疗费用赔偿限额内赔偿原告刘福英医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在伤残赔偿限额内赔偿原告刘福英误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计72751.45元，以上共计82751.45元。对于原告超出交强险责任限额的损失部分，由被告房进侠按照其责任比例赔偿原告刘福英医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计30717.88元。被告房进侠主张其在事故发生后为原告垫付医疗费3000元，但是只提交了原告家属出具的2832.25元的收到条，对其他部分没有提供证据予以支持，且原告对其他部分不认可，对此，依法认定为2832.25元，对其他部分，待被告房进侠有证据证明后可另行主张。扣除被告房进侠已赔偿的医疗费外，被告房进侠应再赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计27885.63元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市牟平支公司在交强险责任限额内赔偿原告刘福英医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计82751.45元。二、被告房进侠赔偿原告刘福英医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计27885.63元。三、驳回原告其他诉讼请求。以上第一、二项于本判决生效后十五日内直接汇入原告刘福英账户（山东农村信用社：6223191545346467）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1510元，由原告刘福英承担253元，由被告房进侠承担1257元（原告已预交，由被告房进侠连同上列应付款一并给付原告）。
本院二审期间，被上诉人刘福英提交了土地承包经营权证一份及石海村委会出具的证明一份、户口页索引一份，证明刘福英发生事故前一直从事农业劳动。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市牟平支公司对上述证据真实性无异议，但对被上诉人刘福英证明目的不认可。本院认定的其他事实同原审法院认定。
本院认为,根据被上诉人刘福英提交的证明足以认定刘福英从事农业生产的事实，原审法院参照相近行业的农林牧渔业标准确定刘福英误工费，并无不当。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市牟平支公司以被上诉人刘福英超过退休年龄不应当赔偿误工费的主张，没有法律依据，本院不予支持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市牟平支公司认为被上诉人进行伤残鉴定时未到鉴定时机，未有事实依据及法律依据，其该项主张，本院不予支持。由于上诉人未能指出被上诉人医疗花费中是否有非医保用药及范围，以及将保险条款内容对投保人进行了提示及明确的说明义务，故原审法院未采纳其该项理由，并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1510元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市牟平支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高兴宇
审判员 李曙霞
审判员 孙 倩
二〇一六年八月三十日
书记员 王洪燕