福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽01刑终1185号
原公诉机关福建省福清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋红，男，1988年6月13日出生于湖北省利川市，汉族，小学文化程度，无固定职业，住湖北省利川市。2009年8月3日因犯盗窃罪被长乐市人民法院判处有期徒刑六个月，2009年9月18日刑满释放。2012年8月14日因犯抢夺罪被长乐市人民法院判处有期徒刑一年三个月，与抢夺罪并罚三年六个月，刑期至2015年11月6日。因涉嫌盗窃于2016年11月11日被抓获，临时羁押于湖北省利川市看守所至同月14日，同月15日被刑事拘留，同日转监视居住，同月18日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
上诉人（原审被告人）林志明，男，1981年2月22日出生于福建省平和县，汉族，小学文化程度，无固定职业，住福建省平和县。因涉嫌盗窃于2016年11月16日被福清市公安局监视居住，2016年11月18日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
上诉人（原审被告人）李朋辉，男，1983年10月26日出生于湖北省利川市，汉族，中专文化程度，无固定职业，住湖北省利川市。因涉嫌盗窃于2016年11月11日被抓获，临时羁押于湖北省利川市看守所至同月14日，同月15日被刑事拘留，同日转监视居住，同月18日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
原审被告人蒋朋成，男，1990年6月21日出生于湖北省利川市，汉族，初中文化程度，无固定职业，住湖北省利川市。2008年4月25日因犯绑架罪被判处有期徒刑八年，2013年6月13日刑满释放。因涉嫌盗窃于2016年11月11日被抓获，临时羁押于湖北省利川市看守所至同月14日，同月15日被刑事拘留，同日转监视居住，同月18日被逮捕。现羁押于福清市看守所。
福建省福清市人民法院审理福建省福清市人民检察院指控原审被告人蒋朋成犯盗窃罪、故意伤害罪，原审被告人蒋红、林志明、李朋辉犯盗窃罪一案，于2017年7月5日作出(2017)闽0181刑初562号刑事判决。宣判后，原审被告人蒋红、林志明、李朋辉不服，提出上诉。经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、盗窃的事实
1、2015年6月5日凌晨3时许，被告人李朋辉伙同同案人李某云（已判决）随身携带塑料插片及微型手电等作案工具窜至陕西省汉台区，采取用塑料插片透门的方式将该组居民李某华家的防盗门打开后进入。在一楼车库内，被告人李朋辉及同案人李某云窃得黄色芙蓉王香烟30条、软玉溪香烟14条、软中华香烟1条、硬中华香烟2条、蓝色软黄鹤楼香烟2条、经典100红塔山香烟3条。随后二人又窜至被害人家三楼一个卧室内，从卧室大衣柜的抽屉内窃取现金2400元及PD950钯金项链及吊坠1条，后二人携带所盗物品逃离现场。经南郑县价格认证中心鉴定，上述被盗物品价值共计人民币13084元。其中价值人民币1774元的PD950钯金项链及吊坠被同案人李某云在逃跑途中丢弃，所盗现金被被告人李朋辉及李某云挥霍，所盗价值人民币763元的硬中华香烟2条，价值人民币201.57元的软玉溪香烟1条被二人吸食，其余香烟已被公安机关追回并发还被害人李某华。
2、2015年6月16日凌晨2时许，被告人李朋辉再次伙同同案人李某云、刘某某（另案处理）随身携带塑料插片及微型手电等作案工具窜至南郑县大河坎镇大华房产附近，通过翻越围栏进入该小区后，三人窜至该小区某座904室，采取用塑料插片透门的方式将该户居民张某家的防盗门打开，进入室内将一女士包中1165元现金窃取后逃离现场。随后，被告人李朋辉等三人又窜至南郑县某小区，翻越小区围栏准备到该小区内实施盗窃时，被小区保安发现，逃跑途中，李某云被小区保安抓获后移交公安机关，李朋辉、刘某某逃脱。所盗现金人民币1165元被追回发还被害人张某。
另查明，同案人李某云到案后退出赃款人民币3472元。
上述事实被告人李朋辉在庭审中亦无异议，并有公诉机关提供并经法庭质证认证的刑事判决书、扣押清单、发票、领条，证人唐某某、周某某、闫某某的证言，被害人李某华、张某的陈述，被告人李朋辉、同案人李某云的供述及辩解，价格鉴定结论书、现场照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
3、2015年12月2日晚，被告人蒋朋成、蒋红及同案人蒋某禄、罗某、蔡某某（均另案处理）经事先策划，乘坐由蒋某禄驾驶的小车到福清市被害人陈某辉的住处附近，由蒋某禄在车上望风，蔡某某在室外望风，罗某爬窗进入陈某辉住处并打开一楼大门，蒋朋成、蒋红、罗某进入室内，将陈某辉放在室内二楼卧室的保险柜撬开，盗走里面的黄金项链、黄金戒指、耳环、手镯及现金人民币1800元等物。得手后，上述人员将盗得的首饰卖给潘某某经营的“金宝俤”金银店，得款人民币10万余元，各分得2万余元。
上述事实，被告人蒋朋成、蒋红在庭审中对盗窃作案基本事实亦无异议，并有公诉机关提供并经法庭质证认证的证人潘某某关于大概是在2015年12月的一天，蒋朋成拿了项链、戒指等金首饰让其回收，后其向他支付了1.5-1.6万元人民币现金，后来又陆续进来几个外地年青人和一些本地人出售或购买黄金首饰，但是具体重量和金额记不清的证言，被害人陈某辉关于其财物被盗情况的陈述，被告人蒋朋成、蒋红在侦查阶段关于盗窃财物，后分由他们四个人在同一天先后卖掉黄金首饰每人各分赃2万余元的供述，现场照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
4、2016年6月份中旬的一天晚上，被告人蒋朋成、蒋红、林志明经事先策划，由林志明驾驶小轿车到长乐市某别墅附近，林志明在车上等候，蒋朋成、蒋红翻墙进入别墅院内，盗走被害人郭某某放在家中二楼卧室内的现金人民币3000余元，并将郭某某放在家中二楼的保险柜搬至车上。后驾车驶离，在河边撬开保险柜，盗走保险柜内的黄金项链、戒指、玉佩等首饰。得手后，上述人员将盗得的部分首饰卖给潘某某经营的“金宝俤”金银店，得款人民币1.7万余元，三人各分得人民币7000余元。
5、2016年6月30日晚，被告人蒋朋成、蒋红、林志明、李朋辉四人经事先策划，由林志明驾驶小轿车到福清市某幼儿园附近，林志明在车上等候，蒋朋成、蒋红、李朋辉到出租房隔壁4楼出租房，由李朋辉在门口望风，蒋朋成、蒋红进入房间内，盗走被害人林某放在室内的名牌手表、项链、手镯、钻戒、外币等物。得手后，上述人员将盗得的部分首饰卖给潘某某经营的“金宝俤”金银店及将外币兑换，四人各分得人民币3000余元。
上述事实，被告人蒋朋成、蒋红、李朋辉在庭审中并无异议，并有公诉机关提供并经法庭质证认证的证人潘某某的证言，被害人林某的陈述，被告人蒋朋成、蒋红、林志明、李朋辉在侦查阶段的供述、现场照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
6、2016年8月28日晚，被告人蒋朋成、蒋红、林志明、李朋辉四人经事先策划，由林志明驾驶小轿车到福清市某小区附近，林志明在车上等候，蒋朋成、蒋红、李朋辉到该小区某号楼甲室，由李朋辉在门口望风，蒋朋成、蒋红进入室内，盗走被害人林某某放在家中的手表、项链，戒指，手镯、耳环、外币等物。得手后，上述人员将盗得的首饰卖给潘某某经营的“金宝俤”金银店及将外币兑换，四人各分得人民币2000余元。
上述事实，被告人蒋朋成、林志明在庭审中亦无异议，并有公诉机关提供并经法庭质证认证的证人潘某某关于其在店里收购被告人蒋朋成总价应该不到1万元黄金首饰的证言，被害人林某某关于被盗财物大约有9万元的陈述，被告人蒋朋成、蒋红、林志明、李朋辉在侦查阶段的供述，现场照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
7、2016年9月6日，被告人蒋朋成、蒋红、林志明、李朋辉四人经事先策划，由林志明驾驶小轿车到福清市某幼儿园附近，林志明在车上等候，蒋朋成、蒋红、李朋辉到附近一出租房，由李朋辉在门口望风，蒋朋成、蒋红进入室内，盗走被害人林某心放在家中的现金人民币600元。接着，被告人蒋朋成、蒋红、李朋辉以同样的方式在幼儿园附近的另一个出租房，盗走被害人陈某放在家中的一条黄金项链、LV牌钱包一个、现金人民币600元。上述人员将黄金项链卖给潘某某经营的“金宝俤”金银店，加上盗得的现金，四人各分得人民币约500元。
2016年11月10日，被告人蒋朋成、蒋红、李朋辉在湖北省利川市某火锅店内被民警抓获。同月16日，被告人林志明在福建省长乐市某酒店门口被公安民警抓获。
上述事实，被告人蒋朋成、蒋红、林志明、李朋辉在庭审中亦无异议，并有公诉机关提供并经法庭质证认证的抓获经过证明证人潘某某的证言，被害人林某心、陈某的陈述，被告人蒋朋成、蒋红、林志明、李朋辉在侦查阶段的供述、现场照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
二、故意伤害的事实
2014年11月19日14时许，被告人蒋朋成伙同蒋某禄（已判决）等人，驱车前往长乐市金峰镇华阳村百色人生理发店，持砍刀等凶器冲到店内砍伤与蒋朋成有过节的被害人田某，致田某全身体表外伤创口累计长度为59.9厘米，左腕关节皮肤缺损12.6平方厘米，右侧额颞骨骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折、左锁骨骨折、L1、2左侧横突骨折、左正中、尺神经损伤。经长乐市公安局法医鉴定，被害人田某的损伤程度为轻伤一处、轻伤二级三处，综合评定为轻伤一级。
上述事实，被告人蒋朋成在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供并经法庭质证认证的刑事附带民事判决书，证人田欢、吴涛、周其威、蒋国忠的陈述，被害人田某的陈述，被告人蒋朋成的供述及辩解，同案人蒋某禄的供述及辩解，法医学人体损伤程度鉴定意见书、现场照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。
认定上述事实还有公诉机关提供的户籍信息、刑事判决书、罪犯档案资料、羁押证明等证据证实。
原判认为，被告人蒋朋成伙同他人以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，涉案金额达人民币143000元，数额巨大，并结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已分别构成盗窃罪、故意伤害罪。被告人蒋红结伙以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，涉案金额达人民币143000元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人林志明、李朋辉结伙以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，涉案金额分别达人民币43000元、38649元，并有其他严重情节，其行为均已构成盗窃罪。被告人蒋朋成一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人蒋红曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人蒋朋成到案后能够如实供述故意伤害罪行，依法对其所犯故意伤害罪予以从轻处罚。据此，依法作出判决：1、被告人蒋朋成犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元;犯故意伤害罪,判处有期徒刑二年三个月，决定执行有期徒刑八年六个月,并处罚金人民币五万元。2、二、被告人蒋红犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元。三、被告人林志明犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。四、被告人李朋辉犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。五、被告人蒋朋成、蒋红应各退出非法所得人民币32500元；被告人林志明应退出非法所得人民币12500元；被告人李朋辉应退赃及退出非法所得人民币5607.43元。上述款目追缴到位后，其中人民币107.43元发还给被害人李某华；人民币40000元发还给被害人陈某辉；人民币21000元发还给被害人郭某某；人民币12000元发还给被害人林某；人民币8000元发还给被害人林某某；人民币600元发还给被害人林某心；人民币1400元发还给被害人陈某。
上诉人蒋红的上诉理由：第三起盗窃，其实际分赃12000元，第六起盗窃，其实际分赃1000元，原判认定事实有误，量刑过重，请求二审依法改判。
上诉人林志明的上诉理由：1、原判认定的第四、五起盗窃，其虽有到现场，但对其他人实施盗窃并不知情；2、原判量刑畸重，请求二审依法改判。
上诉人李朋辉的上诉理由：其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案后认罪态度好，又系初犯，请求法院从轻处罚。
二审期间，上诉人蒋红、林志明、李朋辉未提出新的证据。经审理查明：原判认定原审被告人蒋朋成盗窃、故意伤害，上诉人蒋红、林志明、李朋辉盗窃的事实清楚，有证人证言、被告人供述等相关的证据为证，且以上证据均经原审庭审质证，证据来源合法，证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人蒋红结伙以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，涉案金额达人民币143000元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人林志明、李朋辉结伙以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，涉案金额分别达人民币43000元、38649元，并有其他严重情节，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人蒋朋成伙同他人以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，涉案金额达人民币143000元，数额巨大，并结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已分别构成盗窃罪、故意伤害罪，依法对蒋朋成所犯的数罪实行并罚。蒋红系累犯，依法予以从重处罚。关于上诉人林志明提出原判认定的第四、五起盗窃，其虽有到现场，但对其他人实施盗窃并不知情的上诉理由，经查，上诉人林志明在侦查阶段供认其与蒋朋成等人商议盗窃的事实，蒋红等人亦供述林志明事先有参与商议盗窃，林志明在庭审阶段翻供无理，不予采纳。关于上诉人蒋红提出其在第三、六起盗窃中分别分赃12000元与1000元，原判认定事实有误的上诉理由，经查，第三起盗窃，上诉人蒋红、原审被告人蒋朋成在侦查阶段均供述分赃20000元，第六起盗窃，上诉人林志明、原审被告人蒋朋成等人在侦查阶段均供述分赃2000元，原判认定事实并无不当，上诉人的该项上诉理由不予采纳。关于上诉人李朋辉提出其在共同犯罪中起次要作用，系从犯的上诉理由，经查，李朋辉在盗窃中主要实施开锁与望风的行为，行为积极，不宜认定从犯，上诉人的该项上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周秀清
审判员 戴永忠
审判员 高芸秀
二〇一七年十一月九日
书记员 黄成辉
附：本案判决依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。