浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)温瑞刑重字第4号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人黄小敏，无业。曾因犯流氓罪，于1995年3月23日被本院判处有期徒刑一年；犯贩卖毒品罪，于2007年10月8日被本院判处有期徒刑八个月；犯贩卖毒品罪，于2011年8月3日被本院判处有期徒刑十个月；犯赌博罪，于2012年11月27日被本院判处有期徒刑一年二个月，2013年4月25日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月10日被抓获，次日被温州市公安局鹿城区分局刑事拘留，同月22日被取保候审，同年11月12日又被抓获，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人朱卫东，浙江安瑞律师事务所律师（法援）。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2015]29号起诉书指控被告人黄小敏犯贩卖毒品罪，于2015年1月4日向本院提起公诉。本院于2015年1月15日作出（2015）温瑞刑初字第69号刑事判决。被告人黄小敏不服，提起上诉，温州市中级人民法院于2015年3月16日作出（2015）浙温刑终字第295号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。2015年6月3日，温州市中级人民法院发现原判确有错误，提起再审并作出（2015）浙温刑再字第5号刑事裁定，撤销（2015）温瑞刑初字第69号刑事判决和（2015）浙温刑终字第295号刑事裁定，发回本院重审。瑞安市人民检察院以瑞检刑变诉[2015]3号变更起诉决定书提起公诉，本院依法另行组成合议庭，于2015年7月17日公开审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员金亮亮出庭支持公诉，被告人黄小敏及其辩护人朱卫东到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控：1、2014年10月9日晚，蒙某到被告人黄小敏出租房内领取10包冰毒、1颗麻古。当晚21时许，蒙某将其中一包冰毒以200元的价格卖给易某，易某支付毒资100元，并要求蒙某告知被告人黄小敏剩余100元毒资暂欠。交易完成后，蒙某被当场抓获，在其身上查获冰毒9包、麻古1颗。经鉴定，用于交易的毒品重0.81克，检出甲基苯丙胺成分；在蒙某身上查获的冰毒重7.73克，检出甲基苯丙胺成分，麻古重0.10克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2、2014年10月10日14时许，被告人黄小敏在第二中学门口将1包冰毒以900元的价格卖给董某、周某，交易完成后，被告人黄小敏被查获，从其身上缴获冰毒5包。后董某、周某等人在马屿镇石垟村神州岛上吸食了部分冰毒，后被公安人员查获，并现场缴获剩余的冰毒。经鉴定，在董某等人处查获的毒品重1.8克，检出甲基苯丙胺成分，在被告人黄小敏身上查获毒品重4.91克，检出甲基苯丙胺成分。
当日16时许，公安人员在被告人黄小敏出租房内查获冰毒1包、麻古1瓶、粉色粉末1瓶。经鉴定，被查获的冰毒重0.5克、检出甲基苯丙胺成分，麻古重20.49克、检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，粉色粉末重6.01克、检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3、2014年11月12日15时许，被告人黄小敏在华侨饭店三楼走廊内将1包冰毒以200元的价格卖给徐某，交易完成后，被告人黄小敏在华侨饭店6320房间内被抓获，并在其随身包内查获冰毒1瓶、蓝色塑料袋包装的4包、透明塑料袋包装的4包、冰毒1盒。经鉴定，用于交易的毒品1包重0.54克，在黄小敏身上查获的毒品共重9.1克，均检出甲基苯丙胺成分。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认定被告人黄小敏的行为已构成贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条，第三百五十六条之规定，予以惩处。
被告人黄小敏辩解，指控的第1起贩卖毒品事实没在现场。其辩护人朱卫东提出的辩护意见是：1、指控黄小敏参与第1起贩毒有异议，黄小敏不知情，也未参与蒙某与易某毒品交易，其身上和家里搜到的是供自己吸食的。2、第2、3起，只能认定交易时被查获的毒品数量，从家里和身上查获的毒品数量应认定非法持有，黄小敏有严重疾病，为减轻病痛而吸食，查获的毒品是供自己吸食的，第3起查获铁盒中的毒品系黄小敏吸食后残渣，不能认定为贩卖数量。3、黄小敏有立功表现，虽没有抓到毒犯，但找到了毒品。4、第3起属特情引诱，贩卖给董某、周某没有获利且毒品没有流入社会。建议对黄小敏从轻和减轻处罚。
经审理查明：1、2014年10月初，被告人黄小敏雇佣蒙某（另案处理）以每日100元工资为其送毒品贩卖给他人。10月9日晚上，易某与蒙某经电话联系约定毒品交易后，蒙某到被告人黄小敏位于本市屏星街51-3号后面出租房内领取10包冰毒、1颗麻古后，告知与黄小敏同居的张某，后张某又将蒙某取走的毒品数量告知黄小敏。当晚21时许，蒙某在本市解放中路温商大酒店附近，将其中1包冰毒以200元的价格卖给易某，易某支付毒资100元，并要求蒙某告知黄小敏剩余100元毒资暂欠。交易完成后，公安人员将蒙某当场抓获，并在其身上查获冰毒9包、麻古1颗。经鉴定，交易的1包毒品重0.81克；从其身上查获的9包冰毒重7.73克，均检出甲基苯丙胺成分；1颗麻古重0.10克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
2、2014年10月10日14时许，被告人黄小敏在本市第二中学门口，将1包冰毒以900元的价格贩卖给董某、周某。交易完成后，公安人员将被告人黄小敏抓获，并在其身上查获冰毒5包。董某、周某等人在本市马屿镇石垟村神州岛上吸食了部分冰毒后被查获，公安人员在现场查获剩余的冰毒。经鉴定，在被告人黄小敏身上查获5包冰毒重4.91克；在董某等人处查获的毒品重1.8克，均检出甲基苯丙胺成分。
当日16时许，公安人员在被告人黄小敏租住的本市屏星街51-3号后面的出租房内查获冰毒1包、麻古1瓶、粉色粉末1瓶。经鉴定，被查获的冰毒重0.5克、检出甲基苯丙胺成分，麻古重20.49克、检出甲基苯丙胺和咖啡因成分、粉色粉末重6.01克、检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3、2014年11月12日15时许，被告人黄小敏在本市玉海街道华侨饭店三楼走廊内将1包冰毒以200元的价格卖给徐某。交易完成后，公安人员在华侨饭店6320房间内将被告人黄小敏抓获，并在其随身包内查获冰毒1瓶、蓝色塑料袋包装的毒品4包、透明塑料袋包装的毒品4包、冰毒1盒。经鉴定，交易的毒品1包重0.54克；在被告人黄小敏随身包内查获的毒品重9.1克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1、证人蒙某、张某、易某、周某、董某、陈某、徐某、林某的证言，均证明黄小敏贩毒的事实，其中，证人蒙某、张某、易某的证言，还证实黄小敏雇佣蒙某送毒品共同贩毒给他人的事实。2、证人蒙某的辨认笔录，指认雇佣其送毒品的“炮哥”系黄小敏。3、监控视频情况说明，证明黄小敏与徐某交易毒品的经过。4、抓获经过，证明黄小敏的归案情况。5、搜查笔录、扣押清单，证明被查获的毒品、手机等被扣押。6、理化检验报告，证明被查获的毒品数量及成分。7、通话记录，证明黄小敏与证人之间的通话情况。8、刑事判决书、刑满释放证明书，证明黄小敏的前科情况。9、户籍证明，证明黄小敏的身份。10、被告人黄小敏在侦查阶段的供述，供认贩毒给董某、徐某的事实经过，并供认蒙某说自己没事干，就叫他帮我送毒品，一天一百元，还可以送他冰毒吃。以上证据能够互相印证，足以认定上述事实。被告人黄小敏辩解第1起贩毒事实没有在现场，其辩护人朱卫东提出黄小敏没有参与第1起贩卖毒品的辩护意见，经查：证人蒙某的证言及辩认笔录、证人张某、易某的证言，被告人黄小敏在侦查阶段的供述能相互印证，证实案发前黄小敏雇佣蒙某代送毒品，当晚易某先打电话给黄小敏，之后才打给蒙某，蒙某到黄小敏租住处拿毒品，并经过与黄小敏同居的女友张某同意，后由张某告知黄小敏，并且易某暂欠毒资100元亦需征得黄小敏同意。因此，黄小敏授意雇佣蒙某贩毒，双方具有共同的犯罪故意，蒙某贩卖的毒品来源于黄小敏，获取毒品需告知黄小敏，毒资归属黄小敏，故应认定黄小敏共同参与该起贩毒事实，被告人黄小敏辩解及其辩护人朱卫东的辩护意见，与事实不符，不予采信。
本院认为，被告人黄小敏以牟利为目的，明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品共计51.99克，数量大,其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄小敏以贩养吸，本身就持有毒品待售，并非在特情的诱惑和促使下形成犯意，不属于特情引诱，在其身上和住处查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量；被告人黄小敏虽然提供了贩毒上家的联系方式，并在公安机关控制下与其交易，但未能协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，不构成立功。辩护人朱卫东提出的上述辩护意见,不予采纳。被告人黄小敏系累犯、毒品犯罪再犯，依法从重处罚。为严明国法，维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，根据被告人黄小敏犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄小敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币14000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间被取保候审的，刑期终止日顺延，即自2014年10月10日起至2029年10月29日止。）
二、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库。涉案毒品51.99克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 张德朝
审判员 朱小微
审判员 丁瑞芳
二〇一五年七月二十一日
书记员 许彬彬