甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘01刑终103号
原公诉机关甘肃省榆中县人民检察院。
上诉人（原审被告人）汉三霞，女，1978年3月27日出生于甘肃省榆中县，汉族，大专文化，原系榆中县城关镇下汉村村民委员会主任，住榆中县。2016年3月18日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
辩护人周向军，甘肃栖云律师事务所律师。
辩护人张向林，甘肃经邦律师事务所律师。
甘肃省榆中县人民法院审理甘肃省榆中县人民检察院指控原审被告人汉三霞犯贪污罪一案，于2016年11月26日作出（2016）甘0123刑初255号刑事判决。被告人汉三霞不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
甘肃省榆中县人民法院判决认定：
1、2012年12月14日，榆中县城关镇政府给下汉村委会拨付道路硬化款10万元。2012年12月26日至2013年1月6日，被告人汉三霞安排村文书汉春生分四次将该笔10万元资金提现后交给她，在报账时其用虚开的水泥、砂石料发票将该笔资金平账。该笔10万元资金，汉三霞用于跑项目支出2万元，用于下汉村委会其他支出5万元，剩余3万元被其个人非法占有，并用于个人花销。
2、2013年，榆中县城关镇下汉村申报村道建设工程“一事一议”项目，被告人汉三霞将该工程以包工包料方式承包给榆中县新营乡寨子村的宿小虎，实际工程款为8.7万元。2013年10月，被告人汉三霞以其姐夫张秉红名义虚开金额为22万元的发票（其中12万元砂石料发票一张，10万元水泥发票一张）用于向榆中县财政局报账。2013年11月27日，榆中县城关镇政府拨付下汉村项目资金348000元（其中“一事一议”项目资金19.8万元、渠系配套资金15万元）。2013年12月2日，被告人汉三霞安排汉春生将22万元资金转入宿小虎账户。后汉三霞安排宿小虎将除工程款外的13.3万元转到其指定的李彦红、汉小霞两个银行账户内。经查，转入李彦红账户的81954元系用于偿还下汉村欠柴虎麟的货款，转入汉小霞账户的51046元被汉三霞非法占有，用于个人花销。
3、2012年，榆中县城关镇下汉村申报“一事一议”财政奖补资金15万元用于村健身广场建设（后实际下拨13.5万元）。因下汉村健身广场实际已于2011年建成，工程由榆中县清水驿乡清水村的金致军以包工包料方式承包，且工程款尚未结清。故被告人汉三霞让金致军帮其虚开金额总计49992元砂石料发票两张，又找人虚开金额为100008元水泥发票一张，并用这三张发票报账套取资金。2012年11月23日，榆中县城关镇政府给下汉村委会拨付专项资金17万元，其中“一事一议”资金13.5万元，尾菜处理资金3.5万元（项目实际支出15680元，套取19320元）。后该17万元全部用于下汉村委会支出，其中用于偿还村委会贷款114984.93元，用于尾菜处理项目支出15680元，用于下汉村其他支出39335.07元。
4、2012年1月6日，榆中县城关镇政府拨付下汉村专项资金7万元（其中道路建设资金5万元、新农村规划资金2万元），该笔资金到账后，被告人汉三霞用虚开的共6.6万元水泥、砂石料发票在村账务列支，套取的资金用于下汉村其他支出。
5、2013年，榆中县城关镇下汉申报渠系配套建设资金30万元。被告人汉三霞以安排金致军帮其虚开金额为30万元渠系配套建设工程发票一张及伪造的U型渠系配套工程合同书报账。后榆中县城关镇政府分两次实际下拨资金27万元被被告人汉三霞全部用于下汉村委会其他支出，其中16.8万元用于偿还下汉村欠金致军工程款，6.029314石元用于偿还下汉村贷款，2.2万元用于结算2013年“一事一议”项目工程款，剩余2万余元用于其他支出。
6、2013年12月9日，榆中县城关镇政府给下汉村委会拨付渠道维修资金5万元，当日，被告人汉三霞将5万元拨入U型渠供货商柴虎麟的妻子李彦红的银行账户，李彦红将5万元提取后交给汉三霞，其用于下汉村其他支出，后用虚开的购买砂石料、购买水泥发票作账处理。
7、2013年12月27日，榆中县城关镇政府给下汉村拨付专项资金6万元（其中道路维修资金3万元、幸福院项目资金3万元）。被告人汉三霞用以张秉红名义虚开4.02万元的水泥、砂石料、办公用品发票报账列支，套取的资金用于下汉村其他支出。
综上，被告人汉三霞采用以开具虚假发票报账、平账的方式共套取公款81.532万元。其中用于偿还下汉村欠金致军工程款18.8万元，欠杜军胜的工程款6.4158万元，欠朱克刚的装修款2.2万元，共计27.4158万元；用于偿还村委会贷款共计17.527807万元；用于支付柴虎麟U型渠货款8.1954万元；用于购买电脑、审计费、庆典等支出共计4.7万元。用于村委会支付村民修渠、修路工资、砂石料运费等其他支出共计3.37万余元，
用于支付栖云阁、秦妈火锅店接待费共计4.6716万元，拜年支出3万元；用于汉三霞等三人发放补助、手机等福利共计2.55万元，用于“跑项目”支出2万元，个人占有8.1046万元。
案发后被告人汉三霞退还赃款8万元。
原判认定上述事实有书证、证人证言、被告人的供述等证据证实.
原审法院认为,被告人汉三霞作为榆中县城关镇下汉村村委会主任，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务之便，以开具虚假发票报账、平账的方式套取公款81.532万元,非法占有20.3262万元，其行为已构成贪污罪。公诉机关对被告人汉三霞贪污81.532万元的指控，因被告人汉三霞对该笔款项中用于公务支出的61.2058万元在主观上不具有非法占有的故意，客观上确实用于偿还下汉村的贷款、支付工程款、装修款、审计费等各项支出，并有相关证据予以证实，故不应按照贪污数额予以认定；用于支付接待费、拜年支出、发放补助、手机等福利、“跑项目”支出以及被告人汉三霞个人占有8.1046万元，共计20.3262万元，应认定为被告人汉三霞贪污数额。被告人汉三霞在庭审中自愿认罪，有悔罪表现，其家属在案发后退缴赃款8万元，对被告人汉三霞可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条之规定，判决被告人汉三霞犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20万元；被告人汉三霞的违法所得，继续追缴，上缴国库。
上诉人(原审被告人)汉三霞及其辩护人提出:起诉书指控事实其本属实，但其贪污的数额应当为8.1046万元，原判认定用于支付接待费、拜年支出、发放补助、手机等福利、“跑项目”支出的12万余元是为村集体支出,不应认定其贪污,请求二审依法改判。
经审理查明：
（一）2012年12月14日，榆中县城关镇政府给下汉村委会拨付道路硬化款10万元。2012年12月26日至2013年1月6日，时任下汉村委会主任的上诉人汉三霞安排村文书汉春生分四次将10万元资金提现后交给她，在报账时其用虚开的水泥、砂石料发票将该笔资金平账。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、任职证明，证实上诉人在2010年担任榆中县城关镇下汉村民委员会主任。
2、记账凭证，证实2012年12月14日榆中县城关镇政府给下汉村委会拨付道路硬化款10万元；汉三霞用水泥、砂石料发票将该笔资金平账。
3、证人陈喜全证言，证明2012年，我有个妇女创业小额贷款的事找汉三霞盖章子，在交通大厦的化妆品店里，汉三霞给我说她找了个10万元的项目，但是这个项目如果能跑下来的话，实际只能拿到8万元，村上就能有8万元经费了。2012年我们村没有修过路，2013年3社打了200多米，2社打了30米左右的道路。
4、证人汉春生证言，证明2012年我村收到过一笔10万元的道路硬化建设款，这笔钱到账后汉三霞让我提成现金交给她，她之后就给我拿来了10万元的砂石料款票据让我做账，我就在村账上做了账。
5、上诉人汉三霞供称，2012年这10万元道路硬化款是省上的一个姓吴的人帮我们争取下来的，当时他提出争取10万元资金需要给他返还2万元，我回来后给陈喜全和汉春生说了这件事并征求他们的意见，陈喜全说要是能要来钱即使给姓吴的返还2万元我们还能剩下8万元。然后我就和姓吴的人具体联系资金申报情况，并按他的要求提供了相关申报材料，到2012年年底的时候这笔钱就拨下来了，钱拨下来后我找金致军虚开了一张35000元购买砂石料发票，又找了一张65025元购买水泥的发票，我在这两张发票签字后找时任城关镇镇长王廷宏在发票上签了字，然后将发票交给镇上的会计做账了。5万元确实用于村上开支了，当时因为我正好要用，我就花了3万元。
（二）2013年，榆中县城关镇下汉村申报村道建设工程“一事一议”项目，上诉人汉三霞将该工程以8.7万元总价包工包料方式承包给榆中县新营乡寨子村的宿小虎。同年10月，上诉人汉三霞以其姐夫张秉红名义就上述项目虚开金额为22万元的发票（其中12万元砂石料发票一张，10万元水泥发票一张）用于向榆中县财政局报账。11月27日，榆中县城关镇政府拨付下汉村项目资金34.8万元（其中“一事一议”项目资金19.8万元、渠系配套资金15万元）。2013年12月2日，上诉人汉三霞安排汉春生以支付宿小虎工程款名义将22万元资金转入宿小虎账户（实际应给宿小虎8.7万元）。后上诉人汉三霞安排宿小虎将除工程款8.7万元外的13.3万元转到其指定的李彦红、汉小霞两个银行账户内。经查，转入李彦红账户的81954元系用于偿还下汉村欠柴虎麟的货款，转入汉小霞账户的51046元被上诉人汉三霞非法占有，用于个人花销。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、记账凭证，证实2013年11月27日城关镇人民政府向下汉村委会拨付项目资金34.8万元（其中“一事一议”项目资金19.8万元，渠系配套资金15万元）；同年12月2日下汉村委会从其账户向宿小虎个人账户转账支付22万元。
2、宿小虎银行账户交易明细，证实2013年12月8日由宿小虎账户向李彦红账户（U型渠供货商柴虎麟妻子）转账支付81954元，2013年12月10日由宿小虎账户向汉小霞账户（汉三霞姐姐，该账户银行卡实际由汉三霞持有）转账支付51046元。
3、证人陈喜全的证言，证明当时是汉三霞找的一个叫宿小虎的老板以包工包料的方式修的，我后来听说修这300米路用了22万元。
4、证人汉春生的证言，证明2013年我村修建过三社的一条巷道（大概250米）、二社的一条巷道（大概50米），这次修路用的是“一事一议”项目资金，当时也是汉三霞找人修的，工程款是用“一事一议”项目资金结算的，项目资金22万元，钱下来后我按照汉三霞的安排将这22万元全部转给一个叫宿小虎的人了。
5、证人张秉红的证言，证明早上9点左右我从家出来准备到兰州买药，在健身广场十字遇见了汉三霞，我把她拉上后汉三霞说：“有人问的话，你就说你给宿老板在东方银座的工地上拉过砂，他给你给过2万元钱”。因为我之前知道宿小虎这个人，所以汉三霞只说了宿老板，我就知道是宿小虎。实际上我媳妇的这张合行卡大多数时候是汉三霞拿着用的，我的这20000元可能是汉三霞取出来后交给我媳妇的，剩余的31046元怎么使用了我不清楚。
6、证人汉小霞的证言，证明我不认识宿小虎，我没有从宿小虎处收取过他给我丈夫给的运费，运费都是老板给我丈夫结算的。我没有给我丈夫张秉红给过20000元的运费，2013年12月10日我的合作银行账户由宿小虎的账户转入51046元的情况我不清楚，我的一张合行卡我妹妹汉三霞一直拿着用。
7、证人宿小虎的证言，证明2013年10月，时任榆中县城关镇下汉村村主任的汉三霞联系我，给我以包工包料的形式给了维修下汉村300米左右700平方的水泥路和一个不大的涵洞工程，工程款总价是8.7万元，这个工程我们没有签订合同。工程结束后，我到广场附近汉三霞的化妆品店要工程款，汉三霞说要给我的账上多打些钱，除了我的工程款以外的钱一部分让我转给销售U型渠的柴老五（柴虎麟），剩下的转给汉小霞，并将账户和要转款的金额后发给我后，安排村上的文书从农行给我电汇了22万元。我就通过合行新营分理处按汉三霞发给我的账户和数额分别把钱转了出去。
8、上诉人汉三霞的供述，2013年“一事一议”道路硬化项目资金22万元也是虚报的，当时是找宿小虎包工包料干的工程，工程款一共8.7万元左右，剩余的钱都是虚报的。2013年“一事一议”道路硬化项目资金虚报了13万元，22万元项目资金拨到村上后，我安排汉春生将钱全部转到宿小虎的账户里，然后我给宿小虎说他的工程款已经打到他的账户了，让他把工程款扣除，把剩余的13万元给我返还回来，当时我给他提供了两个账户，一个是柴虎麟的媳妇李彦红的账户，一个是我二姐汉小霞的账户，其中李彦红的账户转了8万多元，汉小霞的账户转了5万多元。转到李彦红账户的8万多元是给柴虎麟还的2011年我村购买U型渠欠款。转到汉小霞账户的5万多元我用于个人花销了。
（三）2011年下汉村以包工包料方式由榆中县清水驿乡清水村的金致军承包，建成健身广场，工程款尚未结清。上诉人汉三霞为套取“一事一议”财政奖补资金，让金致军帮其虚开金额总计49992元砂石料发票两张，让他人虚开金额为100008元水泥发票一张。2012年，榆中县城关镇下汉村申报“一事一议”财政奖补资金15万元用于村健身广场建设（与第二起15万元系同一款项）。2012年11月23日，榆中县城关镇政府给下汉村委会拨付专项资金17万元，其中“一事一议”资金13.5万元，尾菜处理资金3.5万元（项目实际支出15680元，套取19320元）。后该17万元用于偿还村委会贷款114984.93元，用于尾菜处理项目支出15680元，其他支出39335.07元。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、记账凭证，证实2012年11月23日城关镇人民政府向下汉村委会拨付项目资金17万元（其中“一事一议”项目资金13.5万元，尾菜处理项目3.5万元）；2012年12月28日下汉村委会偿还贷款本息共计114984.93元、尾菜处理项目支出38460元（该项目实际支出15680元），后汉三霞用其以张秉红名义开具的水泥、砂石料发票将2012年11月23日下拨的13.5万元一事一议项目资金平账。
2、证人汉春生证言，证明2012年的“一事一议”项目规划要建设及硬化健身广场，该工程实际于2011年已经完工，2012年“一事一议”项目资金申报下来后实际用于偿还2011年以我名义贷的10万元贷款及给金致军偿还欠款。
3、证人张秉红证言证明，经过仔细对比，侦查人员给出示的发票我没有见过，我没有给下汉村卖过砂石料和办公用品，没给下汉村开过发票，也没拿过发票上的这些钱。
4、证明汉小霞证言，证明汉三霞是我妹妹，我丈夫叫张秉红。我丈夫没有经销过办公用品和砂石料。
5、上诉人汉三霞供述，2011年金致军已经给我村建设了健身广场，当时还欠他的工程款，村上也没有钱，2012年3、4月份镇上有部分“一事一议”项目资金，我想着申请些资金偿还欠款，所以我就以修建健身广场的名义申报了“一事一议”项目资金15万元，同年10月上级部门到村上验收通过后，我就给村委会提供了三张虚假的购买材料的发票报了账，2012年11月镇上给我们下拨了17万元专项资金，其中“一事一议”项目资金13.5万元，尾菜处理资金3.5万元。尾菜处理项目实际实施过，但项目上实际只花费15680元，11万多元用于偿还2010年以汉春生名义贷的10万元贷款本息，剩余55000元汉春生提现交给我后用于村上开支了。
（四）2012年1月6日，榆中县城关镇政府拨付下汉村专项资金7万元（其中道路建设资金5万元、新农村规划资金2万元），该笔资金到账后，上诉人汉三霞用虚开的共6.6万元水泥、砂石料发票在村账务做平账处理，套取的资金用于其他支出。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、记账凭证，证实2012年1月6日城关镇人民政府向下汉村委会拨付项目资金7万元（其中道路建设款5万元，新农村规划款2万元）；后汉三霞用虚开的水泥、砂石料发票支出冲抵了6.6万元资金。
2、证人汉春生证言，证明这两笔2011年修路购买水泥、砂石料开支是根据汉三霞拿来的票据记得账，2011年金致军是以包工包料方式承包的工程，水泥、砂石料这些材料都由金致军垫资购买，工程完工后村上给他结工程款，这些材料费用应该由金致军自己承担。
3、上诉人汉三霞供述，2011年村上修的路是以包工包料方式承包给金致军的，当时修路用的水泥、砂石料都是金致军购买的，与村上没有关系。2012年1月城关镇政府给我村拨付道路建设、新农村规划资金共7万元后，我就找金致军虚开了一张购买砂石料发票、找了一张购买水泥发票，用虚开的水泥、砂石料发票套取了6.6万元资金。
（五）2013年，榆中县城关镇下汉村向城关镇政府申报了30万元的渠系配套建设资金。上诉人汉三霞同时安排金致军帮其虚开金额为30万元渠系配套建设工程发票一张及伪造的U型渠系配套工程合同书以便报账。后榆中县城关镇政府分两次下拨资金27万元，上诉人汉三霞全部用于下汉村委会其他支出，其中16.8万元用于偿还下汉村欠金致军工程款，6.029314万元用于偿还下汉村贷款，2.2万元用于结算2013年“一事一议”项目工程款，剩余1.970686万元用于其他支出。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、记账凭证，证实2013年2月4日城关镇人民政府向下汉村委会拨付渠道配套资金12万元；2013年11月27日再次拨付“一事一议”项目资金19.8万元、渠系配套资金15万元（共计拨付渠道配套资金27万元）。
2、记账凭证，证实2013年11月以来下汉村委会偿还银行贷款本息共计60293.14元；偿还下汉村委会所欠金致军工程款16.8万元。
3、证人金致军证言，证明2013年2月，汉三霞安排汉春生和我一起到中国农业银行榆中城关分理处，从下汉村委会账户里给我的合行账户转款4万元；2013年12月汉三霞说她从上面要的资金下来了，她安排汉春生和我一起到健身广场附近的农行营业网点，从下汉村委会账户里给我的农行账户转了12.8万元。
4、上诉人汉三霞供述，2013年2月至11月镇政府给下汉村委会拨付的27万元渠道配套资金中给金致军还欠款16.8万元，6万多元用于偿还晏生禄担任书记时的贷款，2.2万元给宿小虎结算了2013年“一事一议”道路建设款，2万元汉春生提现交给我后我应该用于村上开支了。
（六）2013年12月9日，榆中县城关镇政府给下汉村委会拨付渠道维修资金5万元，当日，上诉人汉三霞将5万元拨入U型渠供货商柴虎麟的妻子李彦红的银行账户，李彦红将5万元提取后交给汉三霞，后汉三霞用虚开的购买砂石料、购买水泥发票将村委会账务做平。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、记账凭证，证实2013年12月9日城关镇人民政府向下汉村委会拨付渠道维修资金5万元；当日下汉村委会将上述5万元通过其农行账户转入给李彦红账户；汉三霞用2.2万元砂石料发票、2.8万元水泥发票将转给李彦红的5万元平账。
2、渠道维修资金支出清单及收条，证明2013年12月9日城关镇人民政府向下汉村委会拨付道路维修资金5万元，2013年12月11日给汉耀升430元、2014年1月6日给陈喜全1500元、2013年12月15日给杜军胜15300元、“一事一议”开发票上税4444.67元、给栖云阁2011年至2013年餐费结账28216元。
3、保证金收条，记载2014年1月19日下汉村一社社长汉光禄收到下汉村给该社1000元保证金。
4、收条，记载2013年12月30日栖云阁生态园所写的收到下汉村委会2011年至2013年接待餐费（包括烟酒）28216元。
5、通用缴款单，证实上诉人汉三霞姐夫张秉红2013年10月17日17%的商业税为3803.89元；金致军2014年11月22日收3%的商业税为541.80元，两张发票税款合计4444.67元。
6、证人汉春生证言，证明2013年5万元渠道维修资金汉三霞安排我将钱转给一个叫李彦红的账户，实际我们村上实际没有维修渠道。我没有结过栖云阁的接待费，我听陈喜全说汉三霞在栖云阁结了2万多元的接待费。汉三霞支付给栖云阁的接待费是哪来的钱她给我也没有说过，汉三霞也没有在村委会的账上报销过这笔钱。
7、证人陈喜全证言，2011年我去过成都培训，报销了1500元，但不是培训费，是垫付的1500元人情礼金。
8、证人柴虎麟证言，证明2013年12月的时候，我就向汉三霞催要村委会拖欠我的8万多元工程款，汉三霞对我说这笔钱他打给了一个工程队的老板，让这个工程队的老板把钱打给我，并且汉三霞问我要我妻子李彦红的银行账户，汉三霞说要通过我妻子李彦红的银行账户走一笔5万元的账，她会分两笔打到我妻子李彦红的账户，第一笔是欠我的8万多元的U型渠款，第二笔是她走账的5万元钱，让我把这5万元钱提成现金交给她，我就给妻子李彦红说汉三霞要通过她的银行账户打一笔钱，需要她的银行卡号，打来的钱其中一笔是欠的U型渠款，另外一笔5万元是汉三霞走账的钱，等钱到了以后就把这5万元提出来交给汉三霞。
9、证人李彦红证言，证明汉三霞通过一个工程队的老板给我银行卡打款8万元和5万元，款到账我按照柴虎麟安排将该5万元提成现金交给了汉三霞。转入的8万元是下汉村所欠我们U型渠材料款。
10、证人汉光禄证言，证明汉三霞当村主任后，我担任下汉村一社社长时我没有给村上交过保证金，汉三霞没有给我退过保证金。侦查人员出示的收到下汉村村委会保证金1000元的收条不是我写的，我没有收到过社长保证金，汉三霞给过我1000元钱，这1000元钱是我修路的时候垫的钱，我当罢社长后，汉三霞给我给了1800元修水泥路工资。汉三霞在2012年的时候给我给了3000元的水费补助，当年水费比合同规定的少收了3000元，后来汉三霞就把这3000元给我了。2011年我修过学校的厕所，但是我是从别人处承包的，和村上没有直接关系，我修厕所的钱是包工头王占英给我结算的。这张收到下汉村维修厕所的工钱2000元的收条不是我写的，汉三霞从来没有因为修厕所的事给我给过钱。
11、证人杜军胜证言，证明2011年底开始担任下汉村一社社长。第二年，村上要在我社修水渠，村上提供U型渠和水泥、砂子。当时U型渠拉到路边，水泥和砂子是我找着买的，因为当时村上没钱，工程完后拖了一阵子汉三霞才给我给了15300元，我就拿这些钱和潘老板结算了砂石款。并且给她打了收条。
12、证人汉耀辉证言，证明其于2005年12月至2012年4月担任下汉村三社社长，2011年我村开会讨论铺设村上社道路基、修建U型渠，我们社施工过程中用了我的12袋水泥，村上向汉耀升借了18袋水泥，还有就是村上以前沼气建设项目上剩余的水泥。后来我从汉耀升处听说汉三霞按照市场价折算给他给了400多元钱。汉三霞刚接任村主任时请村上的村干部一起在县上吃过饭，具体在什么地方吃的我记不清了。
13、证人张秉红证言，证明榆中县城关镇下汉村民委员会2013年12月30日5号凭证及所附甘肃省国家税务局通用机打发票，发票号码00687070，付款方榆中县城关镇下汉村民委员会，收款方名称张秉红，砂石料22000元的发票其没有见过，也没有给下汉村卖过砂石料和办公用品，也没给下汉村开过发票，也没拿过发票上的这些钱。
14、证人金致军证言，证明2012年3月14日砂石料发票，发票号01161163，金额28000元，付款方榆中县城关镇下汉村民委员会，收款方金致军的发票是汉三霞让其开的，应该是2012年下汉村要来的“一事一议”资金，但是工程我已经在2011年干了，她让开发票是为了从上面把钱报下来，并且说是要结算工程款，结果钱下来之后汉三霞也没有给我结算工程款。
15、上诉人汉三霞供述，2013年12月城关镇政府给我村下拨渠道维修资金5万元，当时实际没有实施渠道维修工程，这笔钱拨下来后当天我想着把钱倒出来用于结算村上的接待费及其他一些支出，就给柴虎麟说通过他媳妇的账户帮我走一笔账，倒一笔工程款，因为当时我还要给柴虎麟给一笔8万多元的U型渠欠款，他就同意了，并将他媳妇李彦红的银行账号告诉我，我就安排汉春生将这5万元钱转到了李彦红的账户里。第二天李彦红就将5万元现金给我。这5万元的支出明细和相关单据现在由我姐汉小霞保管，具体支出情况以汉小霞保管的支出明细和单据为准。
（七）2013年12月27日，榆中县城关镇政府给下汉村拨付专项资金6万元（其中道路维修资金3万元、幸福院项目资金3万元）。上诉人汉三霞用张秉红名义虚开4.02万元的水泥、砂石料、办公用品发票报账列支。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、资金支出清单及18张单据，证实道路维修、幸福院建设项目6万元资金用于村委会购买电脑开支19800元（有转账票据为证）；给刘得军支付150元（拉运环境整治牌运费，有刘得军所写收条）；给马国良支付200元（拉塑料地膜黄板运费，马国良所写收条）；给汉小强支付975元（村委会在其小卖铺欠款，汉小强所写购物清单）；给汉耀安支付6860元（维修沼气车、厕所工资及浇树工资，汉耀安所写收条）；给杜军胜支付10858元(2013年维修渠道人工工资，杜军胜所写收条)；给祁建雄支付5760元（2013年渠道维修水泥款，祁建雄所写收条）；给汉春生支付3300元；给张翠玲支付100元；支付以张秉红名义虚开发票税款1800元税收通用缴款单；给栖云山庄支付下汉村委会2011-2013接待费8500元（其中包括陈喜全1000元借款，栖云山庄叶秀兰所写收条）；给县招待所支付下汉村委会接待费1200元（招待所开收据），2013年“七一”党员一起吃饭开支680元，2013年11月8日栽树吃饭支出200元，2013年12月27日购买胶带、笔等支出50元。
2、证人汉春生的证言，证明2013年6万元资金（3万元道路维修款、3万元幸福院项目资金）是汉三霞自己拿财务章去镇上拨的款，钱拨来后也是她自己提现开支的，当时我们村上实际没有维修过道路，村委会也没有购买过办公用品，具体如何使用了我不清楚。2014年元月，汉三霞给我给过3300元钱，这笔钱是汉三霞给我报销的我之前为村上的事垫付的钱。这张内容为“今收到下汉村运费壹佰元正，今收入张翠玲，2013年12月30日”的收条不是张翠玲写的，实际是我写的。张翠玲是我们村妇联主任，
3、证人杜军胜证言，证明2013年的时候，汉三霞让我把我们社原来的U型渠进行修补，我领着我社的几个妇女做的，工钱最后我是从汉三霞跟前领取的，具体多少，现在我记不清了，我当时给她打了收条。我看下收据我想起来是10858元。以上工程我没有给汉三霞开过发票，只是给她出具了收条。2013年维修渠中我记得我买了45元钱的801胶和5元钱的笤帚。
4、证人陆德本的证言，证明2012年夏天，榆中县下汉村的汉主任汉三霞到我在兰州兰大电脑城的柜台上买了一台笔记本电脑、一台台式电脑和一台打印机，2012年年底，在兰大电脑城的马路边汉三霞给我支付了10000元货款，并给她打了一张收条。2013年她又陆续从我这里进了一台笔记本电脑、音响、A4纸、硒鼓、U盘等电脑配件及耗材，2013年底汉三霞将剩余的19800元货款以转账的形式打入我在兰州合作银行的账户上，我就找朋友开的兰州博远恒利商贸有限公司开了一张19800元的发票给了汉三霞。汉分几次陆续从我这里提了29800元的货。
5、证人汉小强的证言，证明汉三霞接任我们村主任后，村上的干部（汉春生、陈喜全、汉三霞）也到我的铺子里拿过烟酒，2012年至2013年一共拿了975元的东西，2014年初汉三霞把账结清了，侦查机关出示的就是汉三霞给我结账时我做记录的那张纸，这些东西都是为村上的事购买的。
6、证人汉耀安的证言，证明2013年上半年，村主任汉三霞找到我让维修我们下汉小学的厕所，因为前段时间刮大风把厕所的顶子卷掉了，我就和汉三霞商量了价钱就维修了厕所，因为村委会给的钱不多，厕所又是彩钢房的形式修建的，中途被风吹坏了两次，所以一共维修了三次，我记得工费是2000多元，材料费是1000多元；后来汉三霞还陆续让我给园艺场到下汉村之间路边的树浇过水，也给了我2000元；维修我们村拉沼气的车花费了1000多元。但这些钱当时都没有给我结算，直到2014年初，我就找到汉三霞催要工程款，汉三霞就给我给了6860元，并让我写了两张收条，一张是收到6860元的收条，一张是收条的明细。
7、证人马国良的证言，证明从事微型货车运输工作。2013年6月22日给汉三霞他们村拉过地膜和一些东西，汉三霞给了200元运费。
8、证人刘得军的证言，证明2013年给下汉村拉过环境整治的宣传牌，干完后该村的村主任给我150元的费用。
9、证人祁建雄的证言，证明2013年的时候，我在南关桥头卖水泥、砂石料时给下汉村拉过5000多元的水泥。2014年初下汉村的村主任将账结清了，我给他打了收条。
10、证人张翠玲的证言，证明我任下汉村妇联主任，汉三霞任村主任，内容为“今收到下汉村运费壹佰元正，今收人张翠玲，2013年12月30日”的收条是汉春生让我找了个车给村上拉过健身器材给的100元运费。
11、证人张秉红的证言，证明榆中县城关镇下汉村民委员会2014年2月28日2号凭证及所附甘肃省国家税务局通用机打发票，发票号码00430609，付款方榆中县城关镇下汉村民委员会，收款方名称张秉红，品名及金额，水泥18000元，砂石料12000元；榆中县城关镇下汉村民委员会2014年2月28日3号凭证及所附甘肃省国家税务局通用机打发票，发票号码00430649，付款方榆中县城关镇下汉村民委员会，收款方名称张秉红，品名及金额，办公用品10020元的这些发票我没有见过，我没有给下汉村卖过砂石料和办公用品，没给下汉村开过发票，也没拿过发票上的这些钱。
12、上诉人汉三霞供述，2013年12月27日，榆中县城关镇政府给下汉村拨付了道路维修、幸福院项目资金共6万元，这两个项目实际也没实施，我将钱提现后用于村上开支，其中19800元用于村委会购买电脑支出，2万元用于给金致军偿还欠款，剩余的钱也用于给刘得军支付150元，给马国良支付200元，给汉小强支付975元，给汉耀安支付6860元，给杜军胜支付10858元，给祁建雄支付5760元，给汉春生支付3300元，给张翠玲支付100元，支付以张秉红名义虚开发票税款1800元，给栖云山庄支付下汉村委会2011-2013接待费8500元，给县招待所支付下汉村委会接待费1200元，2013年“七一”党员一起吃饭开支680元，2013年11月8日栽树吃饭支出200元，2013年12月27日购买胶带、笔等支出50元。这6万元专项资金确实用于这些支出了，多出来的1033元应该是我用套出来的其他钱开支的。
（八）上诉人汉三霞自称用于村委会支出的17.2708万元的证据。
1、收条，证明金致军收到汉三霞2万元；杜军胜收到汉三霞支付的3.8万元；朱克刚收到汉三霞2.2万元；陆德本收到汉三霞1万元；县农经站收到汉三霞0.1万元；兰州鑫通会计师事务所正规收据，证明该单位从汉三霞处领取现金0.3万元；
2、金龙庙庆典的相关票据，证明该项目支出1.3208万元。
3、证人汉春生证言，证明2011年下半年的时候，汉三霞对我和陈喜全说她给我们一人买了一部“普莱达”牌手机，汉三霞说是1800元。2011年农历8月15前，我们村还购买过价值2000多元的10桶清油、价值4000多元羊7只，陈喜全开车和我将东西一起交给汉三霞，汉三霞说要用来拜年，但送给谁我不知道。汉三霞没有给我们给过带鱼。2011年左右汉三霞买了牦牛肉给我和陈喜全一人一袋，我的牦牛肉我没有要。购买这些东西的时候没有开过会讨论。我没有和汉三霞拿着这些菜给县上的相关领导拜年。朱克刚曾经负责承包我村村委会的装修工程，是包工包料的，我没有从村委的账上给他支付过装修款，应该是汉三霞支付的，钱应该就是之前汉三霞从我那里提现拿出去的钱，但最后汉三霞给我报销票据的时候没有给我给过装修款的票据。2012年的时候汉三霞没有给我们发过补助款。侦查人员出示的下汉村工资表，系汉三霞安排我做的虚假的表格，上面的钱我和陈喜全都没有实际领取，上面的汉三霞、陈喜全和我的名字都是我一个人模仿写的，这笔6000元钱实际并没有发放。
4、证人陈喜全证言，证明2011年左右，汉三霞给我和汉春生每人给了一部“普莱达”牌手机，说是一部1800元，后来我曾经到兰州广场东口的一个手机店里问过这个手机的价格是840元，给我和汉春生的手机开支是否报销了、买手机的钱是哪里来的我不知道。大概在2011年年底2012年年初，当时汉三霞给我说“快过年了，要给领导们送些礼”，我就给她说：“村上没钱了，你要有钱你就看着办去”，汉三霞就再没说什么。过了几天，汉三霞就叫我和汉春生去她铺子里拉菜，我就开着车和汉春生一起去了，到了汉三霞的店里后我看到店里放了好多箱菜，她让我和汉春生每人拿一箱菜，买的这些菜她说要给领导送礼，给哪些领导送了蔬菜我不清楚。2012年国庆节前，汉三霞让我和汉春生在南关桥头的油坊里买了10桶清油，在独树子村的李永红处买了8只羊，我记得清油是一斤10元，买了10桶200斤，羊肉是每斤22元，汉三霞说要给领导送礼。我只知道汉三霞让我给农行的宋主任送了1桶20斤的清油，宋主任不要。2012年能源办来检查沼气工程，汉三霞将这些人招呼到栖云阁酒店，我去汉三霞的店里取了5套化妆品，汉三霞送给了这些检查的。2012年年底，汉三霞给我和汉春生说快过年了，让我们去买些鱼虾过年，我就和汉春生去县上的市场里买了三箱带鱼，我记得钱是汉春生支付的，每箱带鱼140元，我们把一箱带鱼放在汉三霞的化妆品店里，其余的两箱带鱼我和汉春生分了。还有一次汉三霞让我去她的化妆品店拿牦牛肉，我去了后汉三霞给我给了一大袋子牦牛肉，当时汉春生也在，我就和汉春生拿上牛肉走了。2011年汉三霞当选村主任后嫌村委会装修的不好就找了朱克刚的人重新装修了。但具体花了多少钱我不清楚。汉三霞担任村主任后除了镇上发的工资，汉三霞没有给我们村干部发过补助、电话费。
5、证人金致军证言，证明2014年底、2015年初，汉三霞说上面拨下来一笔钱给我给上20000元，让我到她的化妆品店里取，我就到她的店里取了20000元现金，当时给汉三霞写了收条。
6、证人杜军胜证言，证明2011年我承包了下汉村社巷道的土方工程。工程总价是38000元，年底的时候汉三霞将3.8万元工程款给我，我给她打了收条。
7、证人朱克刚证言，证明2013年左右，汉三霞找我说要装修一下村委会，合同总造价7万多元，包工包料后活干完汉三霞给了2.2万元钱，还欠5万元到现在还欠着。
8、证人白勇智证言，证明2014年或者2015年的时候，下汉村村委会的汉三霞找到榆中县审计局审计他们村的账务，县审计局就委托我们兰州鑫通会计师事务所审计了下汉村的账务，下汉村村委会给我们支付了3000元的审计费。
9、证人王建民证言，证明2013年我们农经站审计完以后下汉的村主任给我们缴纳了1千元审计费，给他们开具了甘肃农村经济组织收款收据。
10、证人陆德本证言，证明兰州博远恒利商贸有限公司这是朋友开的公司，2012年底，在兰大电脑城的马路边汉三霞给了我1万元货款。19800元是转账过来的，需要做账，所以她当时让我开了发票，10000元货款汉主任没有向我要发票。
11、下汉村2011年村委会、健身广场建设工程施工合同，证明下汉村2011年以包工包料方式将村委会、健身广场承包给清水驿乡清水村的金致军，并由金致军垫资建设，工程款合计603672元。
12、上诉人汉三霞供述，我给我、汉春生、陈喜全发放1.5万元补助；我、汉春生、陈喜全三人购买手机三部支出0.75万元，每部0.25万元；2012年中秋节给我们三人购买牦牛肉支出0.3万元，每人0.1万元；支付我村金龙庙庆典、拉运及油费1.3万多元，2011年春节前购买羊肉、清油、蔬菜、带鱼拜年支出1万元左右；2012年春节前拜年花费2万元；给金致军支付2万元村委会欠款，给杜军胜支付3.8万元2011年路基建设工程款；给朱克刚支付2.2万元村委会维修款；给陆德本支付购买电脑款1万元；给县农经站支付账目审计费0.1万元；给会计事务所支付审计费0.3万元；给秦妈火锅店支付下汉村委会接待费1万元；这17万多元支出有些有票据，有些没有票据。2012年春节前，我用虚报的钱购买了2万元的菜用于拜年，菜买好后给四个社的社长每人一箱，陈喜全和汉春生每人一箱，乡计生专干一箱，剩余的菜我用于给县上各单位和镇上领导拜年了。2011年和2012年的春节拜年的情况一样，也是我们三人商量后，由我购买蔬菜，由陈喜全、汉春生购买羊肉，购买东西的钱都是用我套取的钱开支的。我和陈喜全、汉春生确实发过补助，分两次发放的，一次每人发放2000元，合计6000元，另外一次每人发放3000元，合计9000元，当时没有开会讨论。
13、扣押冻结款物清单证实，在侦查机关侦查期间，汉三霞已退缴赃款8万元。
综上，上诉人汉三霞以各种项目名义申报国家专项资金91.8万元，其中给徐晓虎8.7万元（第二项内）及1.568万元（第三项）尾菜处理款，两项共计10.268万元是按照项目申报要求予以支出，其余81.532万元均以其他名义支出予以报账、平账。其中用于偿还下汉村欠金致军工程款18.8万元，欠杜军胜的工程款6.4158万元，欠朱克刚的装修款2.2万元，共计27.4158万元；用于偿还村委会贷款共计17.527807万元；用于支付柴虎麟U型渠货款8.1954万元；用于购买电脑、审计费、庆典等支出共计4.7万元，用于村委会支付村民修渠、修路工资、砂石料运费等其他支出共计3.3668万元均有相关票据予以支持，证实该款用于村集体相关支出。另外20.3262万元被上诉人汉三霞私自决定支付购买手机、餐费等支出及个人占有。案发后上诉人汉三霞家属退还赃款8万元。
关于上诉人及辩护人所提用于接待费、拜年支出、发放补助等支出不应认定为贪污罪的理由。经查，上诉人汉三霞作为榆中县城关镇下汉村村委会主任，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务之便，用虚假的项目套取国家巨额资金后转入其亲戚或朋友个人账户，并擅自将资金提现后据为己有或购买自用物品、发放补助、拜年等支出，且支出前后均未提交村两委会讨论，也未在事后向两委会委员通报或说明；上诉人所提该资金的去向本应属于国家法纪所严厉禁止的行为，且其不能具体交代该支出的具体去向，该类款项经上诉人用虚假项目套取，存入其个人或其亲属账户，完全脱离了国家相关机关对该款的管控，成为其随意支配和掌控；且该类支出无镇村相关人员的证实，故原审法院认定该类情形属于贪污，符合相关司法解释规定，故其上诉理由及辩护意见均不能成立。
综上，本院认为，原审判决认定上诉人汉三霞犯贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪处刑及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵金荣
审判员 万廷达
审判员 宋喜民
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