四川省米易县人民法院
刑 事 判 决 书
（（2016)川0421刑初38号
公诉机关四川省米易县人民检察院。
被告人翟某，男，1977年2月26日出生于四川省西昌市，汉族，大专文化，公务员，住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2015年10月11日被米易县公安局取保候审。2016年1月28日，米易县人民检察院决定继续对其取保候审。2016年3月10日，本院决定继续对其取保候审。
辩护人李晓丹，系四川互益律师事务所律师。
四川省米易县人民检察院以攀米检公诉刑诉[2016]38号起诉书指控被告人翟某犯危险驾驶罪，于2016年3月10日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年4月7日公开开庭审理了本案。四川省米易县人民检察院指派检察员林雄飞出庭支持公诉，被告人翟某及其辩护人李晓丹，鉴定人罗某某以及证人陈某某、程某、宗某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
四川省米易县人民检察院指控，被告人翟某在米易县攀莲镇小渔村餐馆吃完晚饭后，酒后驾驶车牌号为川A2X0**的小型轿车，从茶园巷到兴隆街经育才路到米易县二桥肖妈酒楼停车场时，被米易县公安局执勤民警查获。执勤民警用呼气酒精测试仪测试其人体血液乙醇含量，结果为83mg／100ml。因被告人翟某对呼气酒精测试结果有异议，民警再次对其进行了呼气酒精测试，结果为75mg／100ml。随后，执勤民警带被告人到米易县人民医院进行抽血检测。经四川兴法机动车司法鉴定所鉴定，被告人翟某血液中乙醇含量为90.3mg/100ml。
公诉机关认为，被告人翟某醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一之规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人翟某到案后能如实供述其犯罪事实，依法可对其从轻处罚；被告人翟某曾因酒后驾驶受到过行政处罚，可对其从重处罚。故建议以危险驾驶罪对被告人翟某合理量刑，并处罚金。
被告人翟某在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，并自愿认罪，请求法庭对其免于刑事处罚。
被告人翟某的辩护人认为被告人翟某的行为应认定为无罪，具体理由如下：第一，无证据显示“肖妈停车场”属于公共停车场，属于侦查机关的执法范围，故侦查机关查处酒驾的基础是违法的。第二，根据被告人翟某的四次供述以及录像证据，被告人翟某仅知道一次呼气酒精测试结果，即75mg/100ml，且对此结果签字认可。被告人翟某在语言或者行为上对83mg/100ml这个结果没有表示过任何异议。根据相关法律规定，本案属于不应进行抽血检验体内酒精含量的情况。第三，侦查机关对被告人翟某采取约束至酒醒的措施违法。在庭审过程中办案民警陈某某证实，被告人翟某在开始做笔录时有点不清醒，越到后面越清醒，但被告人翟某却被约束至第二天上午直至完成第二份询问笔录。第四，侦查机关提供的录像证据第三段最后一分钟，民警在两次呼气酒精检测之间给被告人翟某喝了不明液体，且被告人翟某从被查获到最后抽血，期间经过了1个小时16分钟，根本不能真实体现被告人翟某被查获时血液中的酒精含量情况，且侦查机关无法证明其对血液的保管合法、合适，所以送检的血液是不适格的。同时，被告人翟某于2015年9月29日被抽取血样，血样于2015年10月8日送检，违反了《公安部关于公安机关办理醉酒驾驶机动车犯罪案件的指导意见》（以下简称《指导意见》）可以在3日内送检血样的规定，且公诉机关没有提供超时送检是经过上级公安机关交通管理部门负责人批准的证据，血液送检程序违法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，检材来源和送检程序不符合法律规定而得出的鉴定意见，不能作为定案根据。第五，《鉴定聘请书》中载明2015年10月25日前将鉴定结果送交米易县公安局，四川兴法机动车司法鉴定所的送检须知里的第3项、第4项也对出报告的时间进行了明确说明，但是本案的血样实际上是2015年10月8日送检，当天就出检验报告，属于明显的程序违法。另被告人翟某提出重新鉴定血液的申请是符合规定的，但是被拒绝，已严重违法。第六，被告人翟某在2015年10月8日得知本案的血液保管者是宗某某，而宗某某因他事曾说过翟某的坏话，宗某某跟被告人的关系已经可能影响了本案的公正处理。第七，本案于2015年10月9日立案，2015年10月11日取保候审，2016年1月28日移送审查起诉，2016年3月10日提起公诉，公安在侦查阶段的时限违反了《指导意见》的相关规定，属于明显的程序违法。综上所述，根据我国“无罪推定”的原则，作为危险驾驶罪，血液酒精含量是构成要件之一，而本案中被告人翟某的血液取得违法，保管违法，送检违法，据此得出的鉴定意见已经不能作为定案的证据使用，故被告人翟某应当认定为无罪。
本院经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。
另查明，2013年12月1日16时30分，被告人翟某在攀枝花市倮果桥南路段因饮酒后驾驶机动车被攀枝花市公安局交通警察大队三大队查获。2014年2月11日，攀枝花市公安局交通警察大队三大队给予被告人翟某暂扣机动车驾驶证6个月，并处罚款1900元的行政处罚。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明：
1.受案登记表、立案决定书、受案回执，证明2015年9月29日22时许，米易县公安局交通警察大队执勤民警在米易县攀莲镇人民路二桥东路口查获被告人翟某醉酒后驾驶机动车，米易县公安局进行立案侦查的情况。
2.抓获经过，证明2015年9月29日22时许，被告人翟某在肖妈酒楼停车场被米易县公安局交通警察大队民警查获。
3.呈请约束至酒醒报告书，证明被告人翟某当晚喝酒后处于醉酒状态，神志不清。
4.呼气酒精测试仪检测结果单，证明民警在查获现场对被告人翟某进行呼气酒精测试的结果为75mg/100ml。
5.血样提取登记表，证明2015年9月29日23时14分，在米易县人民医院提取被告人翟某2号血样（各3ml）的情况。
6.被告人翟某的常住人口基本信息，证明被告人翟某的身份情况。
7.鉴定聘请书、四川兴法机动车司法鉴定所（2015）酒鉴字第572号司法鉴定意见书、司法鉴定许可证和鉴定人员执业证书、鉴定意见通知书，证明米易县公安局聘请四川兴法机动车司法鉴定所对被告人翟某的血样进行鉴定，被告人翟某血液经鉴定检测到酒精成分，其含量为90.3mg/100ml，鉴定机构和鉴定人员具有鉴定的相关资质以及米易县公安局将鉴定结果告知被告人翟某的相关情况。
8.关于重新复检血液样品的申请，证明被告人翟某以对其血液鉴定结果与呼气酒精测试结果差距太大为由，于2015年10月11日向米易县公安局申请重新鉴定。
9.对翟某血液不予重新鉴定告知书，证明米易县公安局民警于2015年10月13日告知被告人翟某其申请重新鉴定血液的理由不符合重新鉴定条件，经报局领导审理，作出不予重新鉴定的决定，决定维持川兴法司鉴所（2015）酒鉴字第572号结果。
10.米易县公安局调取证据通知书及调取证据清单，证明案发当天，被告人翟某与雷某甲、沙某某、王某某三人在米易县攀莲镇小渔村餐馆就餐期间的消费情况。
11.公安交通管理行政强制措施凭证，证明被告人翟某因2015年9月29日22时在米易县二桥东路口酒后驾驶川A2X0**小型轿车，被交警采取扣留机动车驾驶证的行政强制措施。
12.驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单及驾驶证、行驶证复印件，证明被告人翟某具有驾驶资格，车牌号为川A2X0**的机动车所有人为翟某且车辆检验合格的相关情况。
13.公安交通管理行政处罚决定书，证明2013年12月1日16时30分，被告人翟某在攀枝花市倮果桥南路段因饮酒后驾驶机动车被攀枝花市公安局交通警察大队三大队查获。2014年2月11日，攀枝花市公安局交通警察大队三大队给予被告人翟某暂扣机动车驾驶证6个月，并处罚款1900元的行政处罚。
14.现场辨认笔录及照片，证明被告人翟某饮酒地点为米易县攀莲镇小渔村餐馆，酒后所驾驶的白色小轿车车牌号为川A2X0**以及酒后驾车被查获的地点为米易县攀莲镇二桥东肖妈酒楼停车场。
15.情况说明及影像资料光盘，证明2015年9月29日22时许，被告人翟某在肖妈酒楼停车场被米易县公安局交通警察大队民警查获，并进行呼气酒精测试以及带至米易县人民医院提取血样全程进行录音录像的情况。
16.库存血液销毁报告、库存血液销毁登记表，证明米易县公安局交通警察大队保管库存血液的期限为2个月，超过2个月的血液予以报告并进行登记销毁的情况。
17.翟某酒驾血液保管情况说明，证明米易县公安局交通警察大队对血液提取后入库放冰箱保管，入库门钥匙由民警宗某某保管，冰箱上锁钥匙由民警程某保管，提取血液送检须同时具备二人保管的钥匙，二者为互相监管的关系，血液送检由两名民警送鉴定所进行鉴定。被告人翟某的人体血液于2015年9月29日送至米易县公安局交通警察大队入库放冰箱保管，宗某某保管库门钥匙，程某保管冰箱钥匙，并同时由二人于2015年10月8日将翟某的血液送到四川兴法机动车鉴定所进行鉴定。
18.四川兴法机动车司法鉴定所酒精检测室作业指导书检材的管理及处置规程和校准证书，证明四川兴法机动车司法鉴定所所使用的鉴定仪器符合标准，对检材的管理和处置符合相关专业技术要求。
19.四川兴法机动车司法鉴定所血液中酒精检测送检须知，证明酒精检测程序为委托送检的送检者应提供相应的委托申请，送检人必须做详细的检验登记，收样时间是每周一全天及周二上午收集样品，周三发报告，每周三全天及周四上午收集样品，周五发报告，如出现重大事故必须当天检测出具报告的，须书面申请。
20.米易县麻陇彝族乡云盘社区村民委员会出具的关于翟某资助村民李某某的证明、雷某乙出具的翟某资助其生活的材料、相关照片3张，证明被告人翟某平时热心公益，道德品质较好。
21.证人雷某甲的证言，证明2015年9月29日晚，雷某甲
与其亲家翟某、老表沙某某以及一姓王的女子在米易县攀莲镇小渔村餐馆吃饭。期间，四人喝的是雪花啤酒，一共喝了30瓶啤酒，其中翟某喝了3瓶左右。
22.证人沙某某的证言，证明2015年9月29日晚，沙某某
与老表雷某甲、翟某、以及一姓王的女子在米易县攀莲镇小渔村餐馆吃饭。期间，沙某某和雷某甲各喝了10瓶左右啤酒，翟某喝了3瓶左右，女的喝了4瓶左右。
23.证人王某某的证言，证明2015年9月29日19时许，翟某打电话叫王某某去小渔村餐馆吃饭。王某某到小渔村餐馆后，四人一起在餐馆第三包间喝酒吃饭。期间，王某某喝了4至5瓶，翟某喝了2至3瓶，其他两人具体喝了多少已记不清了。
24.证人吴某的证言，证明吴某是米易县攀莲镇西昌邛海小渔村餐馆的老板。2015年9月29日晚，包间3有四个人在吃饭，但是实际开了五副碗筷，大约吃了3个小时左右。
25.证人陈某某的证言，证明陈某某是米易县公安局交通警察大队的民警。2015年9月29日晚，陈某某与协警张某、张某某在米易县城区二桥东路口执行设卡检查任务。当晚22时许，他们在肖妈酒楼停车场查获一辆车牌号为川A2X0**的白色小型轿车，经查，车上驾驶员名叫翟某，其身上有很大的酒味。民警对驾驶员翟某进行了呼气酒精检测，结果为83mg/100ml，属于醉酒驾驶，并将这一结果当场口头告知了翟某。因当时翟某对测试结果有异议，要求再吹一次，民警再次对其进行呼气酒精检测，结果为75mg/100ml。第一次检测没有打印检验结果单，第二次检测打印了检验结果单并让翟某签字。因翟某对呼气酒精检测结果有异议，且第一次吹气结果为83mg/100ml，属于醉驾范围，是否涉嫌犯罪必须以相关机构对其体内血液进行鉴定后的结果为准，呼气仪器检测结果只是做一个参考，陈某某与民警袁某某、协警张某便用川D07**警车将翟某带至米易县人民医院抽取其体内血液。抽完血后，陈某某将翟某的2管血液交给了民警程某进行保管。当晚进行的第一次询问调查中，陈某某负责做记录，刚开始翟某意识不是很清醒，做笔录用了很长时间，后面就清楚了，但是身上酒味很严重，走路也有点不正常，就申请做了约束至酒醒的措施。至于翟某两次呼气检测结果有差异是因为酒精呼气检测仪属于便携式执勤装备，其检测效果受温度、气压、湿度等自然条件的影响较大。在整个执法过程中，第一次对翟某的检测结果为83mg/100ml没有出具检验结果单，是因为疏忽大意，当时想反正都要进行抽血检验，就没有注意到这个问题。同时，翟某从被查获到对其进行呼气酒精测试期间，一直在民警的控制范围之内，未喝任何液体类的东西。
26.证人程某的证言，证明程某是本案的侦查人员，他们对涉嫌醉驾的驾驶员一般要抽取2管血液，一管送检，一管由他们保存。血液采取后进行登记编号封存，实行双人双锁制度，血液出库时必须两个保管钥匙的人同时在场才能拿到血液样品，存放血液的冰箱是放在宗某某办公室，没有监控。平时遇到有休假或离开米易的情况时，程某和宗某某会把匙钥交给值班领导，由值班领导处理，交接钥匙时还需清点血液库存。根据《指导意见》的规定，血液送检一般是立即送检，特殊情况经批准可以在3日内送检。翟某的血液未在9月30日送检，一是因当天是星期三，鉴定所规定是每周星期二、星期四下午检验，他们即便送去也鉴定不成，所以就没有送检。二是公安局交警大队有一个国庆节前的集中整治活动还需要人员跟进，并且他们打电话给攀枝花市交警大队宣法科的付科长汇报了这个情况，领导同意于节后尽快送检。
27.证人宗某某的证言，证明宗某某是米易县公安局民警，是被告人翟某血样的保管人员之一。2015年9月29日晚上11点左右，民警陈某某送来翟某的血液，宗某某和程某将血液依法保存。因为9月30日是星期三，临近放假，星期三鉴定所不鉴定血液，宗某某打电话请示攀枝花市交警大队宣法科领导后，攀枝花市交警大队宣法科领导又给交警支队的负责人请示后，同意节后第一时间送去鉴定。10月8日，翟某的血液样品送检前，因领导说这个事情比较重要叫宗某某及时送去检测，宗某某随即联系了鉴定所的陈所长，看他们鉴定所是否有人，能否及时作出鉴定结果。当天下午，宗某某和程某将翟某的血样送去鉴定所后，陈所长就及时安排鉴定，并出了结果。宗某某的办公室不是开放性场所，需经过允许才能进入。宗某某在休假时，就将钥匙交接给代班领导保管。宗某某认识钟某某，钟某某与翟某的矛盾纠纷他隐约听说过，但是人对不上号。在翟某这个案子案发之前，宗某某并不认识翟某，与翟某没有任何矛盾和利害关系，且他不是本案的办案人员，只是血液保管人员之一，不存在要回避的情况。
28.鉴定人罗某某的证言，证明罗某某是四川兴发机动车司法鉴定所的工作人员，也是翟某血样的鉴定人之一。交警大队把血液送到鉴定所进行鉴定，要出具委托书，他们负责收样并鉴定出结果，收样时要对样品进行检查，如添加了水之类的东西到血液样品中，能看出来，如发现样品有破损或瑕疵，他们会拒收。收样后，他们会把血液放专用冰箱中保存，并于星期二和星期四下午进行检验。如当天送检当天出鉴定报告，需要领导进行安排。至于血液保存时间越长对酒精含量是否有影响方面的情况，没有明确规定，专家的主流意见是偏低。翟某血液样品是2015年10月8日下午4点送至鉴定所，他们在收取时进行了检查，血液完好，没有问题。该所陈所长说米易急着要结果，所以领导安排后当天下午就对该血液进行了鉴定，并出具了鉴定意见。
29.被告人翟某的供述，证明2015年9月29日晚，翟某与其亲家雷某甲、一姓沙的男子以及王某某在米易县攀莲镇小渔村餐馆喝酒吃饭。期间，翟某喝了2瓶，雷某甲和姓沙的每人喝了12至13瓶，姓王的女子喝了2至3瓶。饭后，翟某开着车从茶园街到兴隆街，往东兴路从一小过红绿灯路口直行，往育才路，从激情广场到二桥。在肖妈停车场刚把车停好，在车里打电话时就有警察过来叫他下车，说他酒后驾驶机动车，并把他带到二桥警车上控制起来。30分钟后，就把呼气酒精检测的仪器拿来叫他吹气测试酒精。翟某吹了7至8次，最后一次吹出来的结果是75mg/100ml，警察打出单子叫他签字，签字后又被控制在警车上。约30多分钟后，警察将他带至米易县人民医院进行抽血，抽完血后就把他带至米易县交警大队办案区进行调查。
本院认为，被告人翟某醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，足以危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名成立。被告人翟某到案后能如实供述其犯罪事实并自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人翟某曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚，可对其从重处罚。被告人翟某请求免予刑事处罚的主张，不符合法律规定，本院不予采纳。本案中，公安机关对被告人翟某的血样作了妥善保管和低温保存，对血液样本为何没能及时送检也作出了合理解释，血样鉴定程序合法，内容客观真实，故对被告人的辩护人提出的被告人翟某的血液取得违法，保管违法，送检违法，据此得出的鉴定意见不能作为定案的证据使用，被告人翟某应当认定为无罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人翟某之前没有任何违法犯罪的前科，有较好的认罪、悔罪表现，对其适用缓刑对其所在社区不会导致不良影响，可依法对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第（七）项的规定，判决如下：
被告人翟某犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑六个月，并处罚金5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王锡怀
审判员 何子忠
审判员 周 莉
二〇一六年五月四日
书记员 唐 鹏
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
一、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。
前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。
二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；
（二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；
（三）在高速公路、城市快速路上驾驶的；
（四）驾驶载有乘客的营运机动车的；
（五）有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；
（六）逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；
（七）曾因酒后驾驶机动车受过行政处罚或者刑事追究的；
（八）其他可以从重处罚的情形。