山西省交城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）交刑初字第193号
公诉机关交城县人民检察院。
被告人郭某甲，男，2009年1月19日因犯寻衅滋事罪被交城县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯贪污罪于2014年4月24日被取保候审。
被告人李某，男，2007年1月25日因犯敲诈勒索罪被交城县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯贪污罪于2014年4月24��被取保候审。
辩护人孙某，山西近超律师事务所律师。
交城县人民检察院以交检公诉刑诉（2014）第90号起诉书指控被告人郭某甲、李某犯贪污罪，于2014年7月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。交城县人民检察院指派检察员陈爱萍出庭支持公诉。被告人郭某甲、被告人李某及辩护人孙某到庭参加诉讼。现已审理终结。
交城县人民检察院指控：2012年交城县天宁镇奈林村委受交城县天宁镇政府的委托，实施“五个全覆盖工程”进行街巷硬化，被告人郭某甲和李某负责该村街巷硬化工程土方数量的统计及土方款的发放。工程完毕，在给各工程队发放土方款时，郭某甲、李某采取虚报土方数量的方式从给蔚某某工程队的土方款中套取出44560元，除去工程期间加油、吃饭、雇佣人发工资支出的21168元，余款23392元被该二人��吞，予以平分。
对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据，公诉机关认为，被告人郭某甲、李某身为村干部，在协助乡镇人民政府从事行政管理工作时，利用职务之便，将公款23392元据为已有，其行为应当以贪污罪追究其刑事责任，郭某甲、李某作案后能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以从轻或减轻处罚；郭某甲、李某积极退赃，可以酌定从轻处罚。请求依法判处。
被告人郭某甲、李某对起诉书指控的犯罪事实以及公诉机关提供的证据均无异议，只是均辩称起诉书认定的数额应减去每人7000元的补助款。被告人李某的辩护人提出的辩护意见是1、对本案的定性没有意见，但犯罪数额应当为9392元；2、被告人李某有自首、退赃、认罪态度好的情节，建议对被告人李某免予刑事处罚。
经审理查明，2012年交城县天宁镇奈林村委受交城县天宁镇��府的委托，实施“五个全覆盖工程”进行街巷硬化，被告人郭某甲和李某负责该村街巷硬化工程土方数量的统计及土方款的发放。工程完毕，在给各工程队发放土方款时，郭某甲、李某采取虚报土方数量的方式从给蔚某某工程队的土方款中套取出44560元，除去工程期间加油、吃饭、雇佣人发工资支出的21168元，余款23392元被该二人侵吞，予以平分。
上述事实，有公诉机关当庭提供，并经法庭质证、认证的下列证据予证实。
1、户籍证明，证明被告人郭某甲出生时间；被告人李某的出生时间。
2、扣押物品、文件清单及收据，证明郭某甲、李某持有的人民币44560元被交城县人民检察院扣押。
3、刑事判决书及释放证明书，证明2009年1月19日被告人郭某甲犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2007年1月25日被告人李某犯敲诈勒索罪被本院判处有期徒刑一���，同年7月11日刑满释放。
4、证明，交城县天宁镇奈林村民委员会及支部委员会均证明郭某甲在村委工作，2008年至2011年任村治安副主任，2012年至今任村委治安主任，分管治安工作；李某2009年至2011年12月任村治安副主任，2012年至今任村委副主任，分管外联工作。
5、收据、挂账单，证明2013年3月26日交城县四达丰泰商务会馆有限公司收到李某、郭某甲饭费8068元；同年3月25日交城县富财加油站收到晋Axxx**、苏Cxxx**车加油款4100元。
6、情况说明，交城县天宁镇人民政府证明2012年根据县政府的要求，镇政府作为街巷道硬化工程建设主体单位，因镇人员缺乏，因此委托各行政村完成此项工程，奈林村计划里程43.119公里，所有要求该村负责工程项目申报，实施和监管，并负责工程进度，工程质量，施工安全，按时保质保量完成。
7、会议记录，证明2012年4月6日交城县奈林��村两委会议决定道路硬化工程由王某甲全权负责，王春维协助，村内和山上硬化总里程43公里，所有街道垫土方由村副主任李某、支部委员郭某甲具体负责。
8、硬化路面合同及补充协议，证明奈林村民委员会与魏某某就奈林村街道硬化工程签订合同及具体要求。
9、资金拨付表，证明2012年交城县奈林村街巷硬化工程奈林村拨付资金699.1434万元。
10、记账凭证，证明交城县交通局关于街巷硬化县级配套资金账目明细。
11、收款收据、结算业务委托书、发票及记账凭证，证明交城县天宁镇财政所收到县交通局街巷硬化资金及资金支出情况。
12、工程数量登记表，证明交城县天宁街奈林村街巷户折算里程合计43.735公里。
13、记账凭证、收据，证明山西嘉隆达公路工程有限公司拨付交城县天宁镇奈林村街巷硬化款情况及交城县天宁镇奈林村街巷硬化款发放情况。
14、��案情况说明，证明郭某甲、李某于2014年4月23日到交城县人民检察院反贪局投案自首。
15、调查薛某甲的笔录，证明他经营交城县奈林富财加油站，郭某甲和李某从2012年6月份开始一直到9月份在他加油站加油欠账，每次加油的时候他都登记上车号和金额，后让郭某甲和李某在上面签字，在工程完工后一起结算，加油的车牌号是苏C509**，另一辆是晋AME6**，总共欠过4100元。欠的油款是2013年3月份郭某甲和李某一起结算的。
16、询问郭某乙的笔录，证明2012年他村的治安主任郭某甲和村委副主任李某雇佣他在奈林村街巷硬化工程中登记土方量。当时有三四家工程队用土方，具体工程是谁承包他不清楚，他只是负责登记拉土方车辆的车型和次数，将登记情况报给郭某甲，由郭某甲根据车型及次数统计土方量。他当时在家里没事干，让治安主任郭某甲帮忙给他找个活干，郭某��说正好村里进行街巷硬化，让他帮忙登记一下拉土方车数，也没有说具体给多少工资。工程一共做了三个多月的时间，最后共给了他9000元工资，领钱时李某也在场，他没有打过条，除了9000元，没有领取过其他钱。
17、询问岳某某的笔录，证明2012年他负责修奈林村南面的道路，同年9月31日竣工验收后，他向村会计常某某领取了85%的工程款，他当时打了80多万元的收据，扣了水泥款21060元，地膜款收据是按每平方5.5元出具的，共计174391元，实际共领了17439.1元（每平方米0.5元），他共领取了643175元。土方工程是郭某甲和李某负责，还有他村的郭某乙帮忙，郭某乙是怎么雇佣的，工资多少，他不清楚。土方款是在领了第一次修路款后三、四天，在郭某甲货运站院里向郭某甲领了15万元，他共做了177800元的土方款，因欠郭某甲3万元，他就领了15万元。
18、询问褚某某的笔录，证明他和薛某乙合伙承包奈林村街巷硬化工程中东南部分的工程，其中土方是他负责的，一共用了14000多平方的土，奈林村街巷硬化工程中土方部分是由李某和郭某甲负责，由奈林村的郭某乙负责登记车型和次数，将登记情况报给李某和郭某甲，再由李某和郭某甲计算拉土方的量。郭某甲和李某计算的土方量和他实际拉的土方量相同，土方量是按每平米10元计算的，先由他们工程队垫付，等工程完工后，村里根据他们实际拉土方的数量将土方款结清。他向李某领取了14万多元的土方款，当时郭某甲也在场，领钱的时候他给李某打了份收条，就是按照领的钱数打的收条。
19、询问薛某乙的笔录，证明2012年他和褚某某一起承包的交城县奈林村村东南角的工程，工程的具体事宜都是褚某某负责，他们每人垫资一半，工程款是他去结算的，问常某某领的款，共领了工程款��85%，地膜养护款在第一次结算工程款的时候一次性给的，是按每平米0.5元计算的，土方款是褚某某结算的。他当时给村委会打了领条，工程款是按合同规定的价款打的领条，地膜养护款是按每平米5.5元打的领条。他当时问过常某某，在一旁的王春维说5元是税钱，他也没有多问就走了。另证明王春维没有召集工程队就地膜养护费的事情开过碰头会，也没有和他们说过参与修路的村委会的人员在修路过程中很辛苦需要发一些补助，从工程款里面拿出一些用于发补助。
20、询问杜某某的笔录，证明他于2011年年底担任奈林村副村长，奈林村的街巷硬化全覆盖工程他承包的村东北角的工程，村党支部书记王某甲是工程的总负责人，王春维是具体的负责人，当时他和村委签订了合同，工程款的结算都是王春维和他们结算的，他共领了四次款，共领了工程款的85%，地膜养护款在第一次结算工程的时候一次性给的，他领了15733元，按每平米0.5元计算的，土方款领了13万元左右。他当时都给村委打了领条，工程款是按合同规定的价款打的领条，地膜养护款是按每平米5.5元打的领条，土方款是按车结算后打的领条，他实际做了13万多元的土方，土方款是向郭某甲领的。当时王春维让他按每平米5.5元打的地膜款，说是修路还有其他开支没办法报账，他当时也没说什么就打了领条。另证明街巷硬化工程是五家工程队承包，只有四家用过土方，土方工程是郭某甲和李某负责的，还有一个叫郭某乙的是郭某甲和李某雇佣的，郭某乙主要负责登记拉土方车辆的车型和次数，郭某乙干了有三个来月。
21、询问蔚某某的笔录，证明2012年他承包了交城县奈林村的街巷硬化全覆盖工程。修路期间的土方工程是郭某甲和李某负责的，主要统计拉土方的数量，郭某甲��李某还雇佣了郭某乙帮忙，他不知道郭某乙怎么雇佣的，也不知道工资多少。工程款的结算都是王春维、常某某和他们结算，他领取款的时候都给村委会打了领条，工程款是按合同规定的价款打的领条，地膜养护款是按每平米5.5元打的领条，土方款是每平米10元打的，共打了12万多的条子，他实际做了8万多的土方款，当时李某找到他说在施工期间有4万多元的开支，村委让在土方款里处理一下，他就答应了，就开了12万多元的收据，郭某甲和李某给了他7.5万元，（他拿上款后回家数了是7.5万元，但郭某甲和李某都说是给了8.5万元，实际他拿了7.5万元。）
22、询问王某甲的笔录，证明2012年5、6月份他村就“街巷硬化全覆盖工程”召开过两委会议，确定了人员分工，他是总负责人，王春维负责工程的测量、预算、核算、付款凭证、平整路面以及协调解决一些问题，���某甲和李某是负责土方的垫土、量方、还有土方的统计及发放土方款，王平是负责后勤工作，协助王春维工作，常某某负责出具拉水泥的票据，其他干部都在各路段监工和帮忙。李某和郭某甲具体发了多少土方款他不知道，根据他们统计的数量发放，在施工过程中，李某和郭某甲忙不来就和他说雇佣个人，并说雇人的工资还有一些饭钱如何报，他让二人看的办。在准备开工时村委开会的时候他说过等完工后给干部们发点补助，当时没有具体说过用什么款发放，王春维和他说过村委修路工程上结余了些钱，就用这些钱发吧，他说那就给发点吧，具体不是他安排的。
23、询问贺某某、王某乙的笔录，均证明2012年奈林村就街巷硬化工程召开过两委会议，会议确定王某甲为主要负责人，王某乙为具体负责人，村委招标确定蔚某某、岳某某、褚某某、蔚巨忠、杜某某工程队施工并签订了合同，土方款具体由郭某甲和李某负责。另证明工程款的结算及具体支付情况。
24、调查常某某的笔录，证明她担任奈林村村委委员还兼任奈林村出纳，负责村委所有现金的发放和提取。2012年村里修路工程她参与开过拉水泥的派车单，还配合王某乙去文水嘉隆达公路工程有限公司取过修路款，负责从村委账上取钱和修路款的发放。工程的土方款她付给了奈林村村支委委员郭某甲和副村长李某，给了590990元。
25、讯问郭某甲的笔录，证明2012年他村开始进行街巷硬化工程，在工程开工之前他村召开村两委会研究决定让他和李某负责工程中所有的土方的施工、土方数量的统计以及土方款的发放。在施工期间，他和李某雇佣村民郭某乙协助他们工作，雇佣的时候他们找村书记王某甲商量过，王表示同意。后他们和郭某乙说好工程完工后一并结算工资，没有说具体数额。该项工程一共进行了三个多月，工程完工后他和李某就用虚报土方款多出的那一部分给郭某乙发了9000元工资。在施工期间，他和李某吃饭、加油开支了一部分钱，由于他和李某没有从村委领取过补助，所以他和李某找到王某甲书记问开支如何报销以及补助如何处理，王某甲让他们多报一些土方款，将他们的开支和补助从虚报的土方里解决。他和李某核对了一下他们的开支和补助大概金额，大概有4万多元。后来李某找到承包工程的蔚某某商量在其土方里多报一些数量，蔚某某表示同意，后他们就在蔚某某的土方量上多报了44560元，钱回来后他和李某给郭某乙发了9000工资，并将施工期间的一些吃饭、加油的开支抵顶12168元，还剩下23392元，他和李某一人一半均分了。
26、讯问李某的笔录，主要供述了2012年5、6月份奈林村开始进行街巷硬化工程，在施工之前奈林村召开村两委会研究决定让他和郭某甲负责工程中所有的土方的施工、土方数量的统计以及土方款的发放。该工程共实施了三个多月。在施工期间，他和郭某甲雇佣村民郭某乙协助他们工作，说好工程完工后一并结算工资，没有说具体数额。在施工期间，他和郭某甲吃饭、加油开支了一部分钱，由于他和郭某甲没有从村委领取过补助，所以他和郭某甲找到王某甲书记问开支如何报销，王某甲让他们多报一些土方款，他和郭某甲共同商量如何具体操作，后他找到蔚某某商量在其土方里多报一些，蔚某某表示同意，所以报的时候多报了44560元。钱回来后他和李某给郭某乙发了9000元工资，并将施工期间的一些吃饭、加油的开支抵顶12168元，因为他和郭某甲没有从村委领取过补助，他和郭某甲决定将剩下的23392元一人一半均分了。当时饭钱是在四达会馆开支的，共开支了8068元，加油是在奈林村口的富财加油站加的，共开支了4100元。
上列证据合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人郭某甲、李某身为村干部，在协助乡镇人民政府从事行政管理工作时，利用职务之便，将公款23392元据为已有，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控犯罪事实成立，罪名适当，本院予以支持。二被告人作案后能主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以从轻处罚；二被告人积极退赃，酌定可以从轻处罚。二被告人辩解起诉书认定的数额应减去每人7000元的补助款的意见，与庭审查明的事实不符，本院不予支持。被告人李某的辩护人提出犯罪数额应当认定为9392元辩护意见，与庭审查明的事实不符，本院不予支持，其他辩护意见有证据证明，本院予以支持，但建议免予刑事处罚的意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条、第六十七条第一款、第七十二款、第七十三款之规定，判决如下；
一、被告人郭某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
二、被告人李某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 郑成玉
审 判 员 刘晓楠
代审判员 司丽霞
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 马 盼