江苏省泰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏12刑终266号
原公诉机关泰州市海陵区人民检察院。
上诉人(原审被告人)殷鹏，男，1988年2月22日出生于江苏省泰州市，汉族，初中文化，个体驾驶员，住泰州市海陵区，户籍所在地为泰州市海陵区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月26日被取保候审，同年10月17日被逮捕。
辩护人赵建荣，江苏天滋律师事务所律师。
泰州市海陵区人民法院审理泰州市海陵区人民检察院指控被告人殷鹏犯故意伤害罪一案，于2016年10月17日作出(2016)苏1202刑初226号刑事判决。原审被告人殷鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年3月11日11时许，被告人殷鹏在泰州市海陵区梅兰热电厂灰库内，因琐事与被害人刘某2及其父母刘某1、万某发生纠纷，双方发生揪打，后被人拉开。当天12时许，被告人殷鹏因心生不满，至本市海陵区梅兰热电厂东大门门口路段，将坐在货车驾驶室的刘某1拖下车并对其实施殴打，刘某2遂上前殴打被告人殷鹏，后被告人殷鹏与刘某2互相殴打，被告人殷鹏用拳头击打刘某2脸部，致刘某2双侧鼻骨骨折。经鉴定：被害人刘某2的伤情已构成轻伤二级。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人刘某1的证言，证实2016年3月11日11时许,在泰州市海陵区梅兰热电厂因琐事与被告人殷鹏发生纠纷，继而发生揪打，后被人劝开。当天中午，被告人殷鹏等人将其从驾驶室拖出并殴打他、他老婆以及刘某2，并致其受伤，其子刘某2的右眼和鼻子被被告人殷鹏打伤。
2、证人万某的证言，证实2016年3月11日11时许，在梅兰化工厂灰库装灰时，不知为何原因刘某1与小殷揪打，后被包主任拉开。中午，到梅兰化工厂北门，小殷又来了，他拉开车门，揪住刘某1的衣领，把他从车上揪下来，又和刘某1打起来。打的时候，小殷身边还有两个他的朋友，其中一个戴眼镜的也一起打刘某1，其儿子刘某2被小殷在眼睛上和鼻子上打了两拳。
3、证人佘某的证言，证实2016年3月11日11时许，刘某1在灰库装灰，他装好后，殷鹏的车挡在了灰库前面，刘某1的车子出不去，其打电话给殷鹏让他把车子开走，刘某1在旁边发了些牢骚，可能被小殷听到了，过了一会，殷鹏开着他的私家车过来了，刘某1和殷鹏揪打起来，互相用拳头打对方，之后刘某1的儿子刘某2和老婆万某也过来了，他们三个人就一起打殷鹏，包主任把他们拉开后，但殷鹏出来之后又和刘某1一家打起来了。
4、证人包某某的证言，证实2016年3月11日11时许，梅兰电热厂灰库小佘打电话说驾驶员刘某1和殷鹏打架，其把他们拉开，后殷鹏又出来了，又过去要动手，打了刘某1几拳，被拉开了，其看到殷鹏脸上有好多处伤，刘某1儿子刘某2的头上也破了，其让他们把车开出去。殷鹏的伤是刘某1他们家三个人打的，没有拿东西打，刘某1儿子刘某2的伤是被殷鹏打的。
5、证人陈某的证言，证实2016年3月11日12点多钟，其路过梅兰热电站北门时，看到一个高个子的小伙子冲到路边停着的一个灰罐车子旁边，小伙子把车门打开，从车子上面把一个光头拖下来，小伙子把光头拖下来就对着光头拳打脚踢，光头的老婆、儿子也上来揪小伙子，但是他们一家三口打不过小伙子，小伙子用拳头打光头儿子的头、脸，也打光头跟光头的老婆，当时光头的儿子（刘某2）被小伙子打得鼻子里面流血了，老头随后跑到车上拿了一个锤子下来，但是被旁边的一个老板拉下来了。停下后光头的儿子眼睛肿了，鼻子流血了，光头老婆脸上也青了，小伙子有没有受伤我没注意，后来民警来了把他们带走了。小伙子这边还有两个朋友，但是这两个朋友没有看见他们动手。
6、证人沈某的证言，证实其在梅兰热电厂灰库对面的热电站门房上班。2016年3月11日10点多钟，看到小殷和老刘一家三口在热电厂灰库里面打架，后被包主任挡下来了。到了中午12点多钟，小殷跟老刘、老刘的儿子在其门房外面的电灯杆子这边又打起来了，这个时候他们互相用拳头打，老刘、小刘用拳头打小殷的脸上、头上，小殷也是用拳头打他们的脸上跟头上，打的时候，小刘用手机砸小殷的头。老刘没什么事，小刘一只眼睛有点肿了，鼻子上有血，小殷整个脸上破了好多地方。小殷脸上是被老刘和小刘打下来的，小刘伤是被小殷打的。
7、证人魏某的证言，证实2016年3月11日1点左右有人打电话说驾驶员殷鹏在梅兰灰库那边与人打起来了，其赶到灰库看见刘某1一家三口和殷鹏在打架，互相用拳头打头和身子，把他们分下来，刘某1的儿子又冲上去和殷鹏打起来，互相揪头发，后来警察把双方都带上警车。当时刘某1的儿子眼睛红了，殷鹏的脸上肿了，他们的伤是打架的时候互相造成。
8、证人黄某的证言，证实2016年3月11日上午其与张某一起乘车至梅兰热电厂看见殷鹏跟两个男的一个女的在打架，便下车，这时候殷鹏姓魏的老板来了，对方一个年纪大的光头从车子驾驶室拿了一个锤子下来准备砸殷鹏，当时魏总跟其抱住他不肯他上去拿锤子，锤子被魏总抢下来了。对方小伙子按在殷鹏身上，小伙子还拿手机砸殷鹏的头，殷鹏用拳头打了那个小伙子的眼睛，后来在场拉的人比较多了，殷鹏他们都被拉下来了。
9、证人张某的证言，证实其和黄怀志一起到殷鹏公司后看到殷鹏和对方三人（一家三口，光头是父亲，还有光头的老婆、光头的儿子）在打架，互相揪打，并且用拳头打身体，旁边殷鹏的老板在拉劝。其和黄怀志两个人也上去拉劝，把他们4个人拉开了，拉的时候光头的儿子拿自己的苹果手机砸殷鹏的头，殷鹏还手用拳头打光头小伙子的眼睛，之后对方一个光头的男的从他的卡车上拿了一个锤子准备打殷鹏，其从前面抱住光头，殷鹏的老板把光头的锤子抢了下来，后来殷鹏他们都被拉下来了。光头的儿子鼻子流血了，光头老婆脸上肿了，殷鹏脸上也有血。
10、被害人刘某2的陈述，证实2016年3月11日11时许，其一家三口和小殷在梅兰化工厂灰库打架，互相用拳头打对方的身上和头上，后被包主任拉开了。中午1点左右，小殷带人来并直接把其爸爸从车子上面揪下去，其从车子前面绕过去准备拉，小殷的两个朋友上来抱着他，不让过去，小殷这时候就把其爸爸松开来，上来拳击其右眼和鼻子，当时眼睛和鼻子就流血了，其一手捂着眼睛，一只手揪着小殷不放，小殷的老板这个时候过来把他们拉开了。
11、被告人殷鹏在侦查机关有罪供述，证实因为装煤灰一事，其在梅兰化工厂灰库和刘某1发生争吵，双方发生揪打，后被梅兰化工的包主任拉开。过了一会包主任让其把车开出去，其看到刘某1他们在那边，就过去和他理论，他儿子和其互殴，期间，他儿子用手机砸其头。刘某1拿了一个铁榔头要打他，被魏某拉开了，后来被旁边的人拉开了。其受的伤是刘某1一家三口打的，刘某1的老婆脸上肿了，他儿子眼睛肿了，脸上也有伤，这些伤是被其用拳头打的。
12、相关书证人口信息、照片、到案情况说明、接受证据材料清单、出院记录、疾病诊断证明、CT检查报告单、病历、DR影像诊断报告、鉴定意见、法医学人体损伤程度鉴定书以及视听资料等。
原审法院认为，被告人殷鹏故意非法损害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人殷鹏有期徒刑九个月。
上诉人殷鹏上诉称，其认罪悔罪，请求二审对其改判缓刑。
其辩护人提出，本案系民间矛盾引发的伤害案件，且被害人对矛盾激化引发犯罪负有责任，现上诉人殷鹏认罪悔罪，且其家属代为赔偿了被害人损失，得到了被害人谅解，请求二审对其从轻处罚并适用缓刑。
二审经审理查明的事实与原审判决认定相一致，原审判决认定事实所援引的证据经庭审举证、质证，均具证明效力，本院予以确认。
另查明，上诉人殷鹏承认其所犯罪行，且其亲属与被害人达成了赔偿协议，代为赔偿被害人损失人民币5万元，被害人对殷鹏的犯罪行为表现谅解并建议对殷鹏从轻处罚。
本院审理期间，上诉人殷鹏所在的社区居委会出具的证明材料以及泰州市海陵区司法局出具的调查评估意见，均证实殷鹏平时表现较好，此次犯罪后能认罪、悔罪，没有再犯罪的危险，建议对其适用缓刑。
本院认为，上诉人殷鹏故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人殷鹏积极赔偿被害人经济损失并得到谅解，可对其酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。关于上诉人殷鹏及其辩护人所持“本案系民间矛盾引发的伤害案件，被害人对矛盾激化引发犯罪具有责任，现上诉人殷鹏认罪悔罪，积极赔偿并得到了被害人谅解，建议对殷鹏改判缓刑”的上诉理由及辩护意见，经查，本案系上诉人殷鹏在工作中因琐事未能冷静处理而引发的轻伤害刑事案件，现鉴于其二审期间有一定的认罪、悔罪态度，得到了被害人的谅解，可以对其酌情从轻处罚，且平时一贯表现较好，社区矫正机构亦同意对其实施监管，具有帮教、矫正条件，本院决定对上诉人殷鹏适用缓刑，该上诉理由及辩护意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、维持泰州市海陵区人民法院(2016)苏1202刑初79号刑事判决主文中对被告人殷鹏的定罪部分，即:被告人殷鹏犯故意伤害罪；
二、撤销泰州市海陵区人民法院(2016)苏1202刑初226号刑事判决主文中对被告人殷鹏的量刑部分，即：判处被告人殷鹏有期徒刑九个月。
三、上诉人（原审被告人）殷鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 褚靖娟
审 判 员 徐 佼
代理审判员 陈蓉蓉
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 李雪晨
附录法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。