湖北省罗田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂罗田刑初字第00029号
公诉机关罗田县人民检察院。
被告人陈军，男。
辩护人陈铮，北京地平线律师事务所律师。
辩护人于明，北京地平线律师事务所律师。
被告人叶凯，男。
被告人张昭，男。
罗田县人民检察院以罗检公诉刑诉（2015）17号起诉书，指控被告人陈军、叶凯、张昭犯开设赌场罪，于2015年3月23日向本院提起公诉。因案情复杂，报经湖北省黄冈市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本院依法适用普通程序并组成合议庭，于2015年5月15日公开开庭审理本案，在开庭过程中，被告人张昭、叶凯提出非法证据排除申请，法庭认为需通知侦查人员到庭说明情况，针对被告人陈军提出的其具有自首、立功情节的证据，认为有必要通知证人到庭，决定休庭延期审理。2015年5月29日，本院继续开庭审理了本案，罗田县人民检察院指派检察员秦兆霞出庭支持公诉。侦查人员瞿某、骆某某、王某某到庭说明情况，被告人陈军及其辩护人陈铮、于明，被告人叶凯、张昭，证人涂某某、刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗田县人民检察院指控：被告人陈军为谋取暴利，带领、安排被告人叶凯、张昭等人开设赌场，并许以高额回报，被告人叶凯根据陈军的安排联系赌点、搭台子，带领陈某、匡某、张某等人放哨，负责赌场安全，被告人张昭根据陈军的安排负责赌场抽头、联系参赌人员。2013年10月至2014年4月期间，在罗田县匡河镇大畈坪村郑某某、吴某某、郑某某，杨家冲村郑某某，英山县孔坊乡皋令山村陈某某、王某某等十余农户家中开设赌场四十余场，每场20-60人参赌。赌博采用麻将“二八杠”的方式，赌注以100元为起点，以庄家台面金额为上限。每局按照10%抽头，平均每场抽头数额约4万元，非法渔利近200万元。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了户籍证明材料、判决书等书证；证人聂某某、郑某某、王某某等的证言；被告人陈军、叶凯、张昭的供述与辩解；指认、辨认笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人陈军、叶凯、张昭为谋取暴利，非法开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪分别追究其刑事责任。被告人陈军、叶凯、张昭在刑罚执行完毕五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。
被告人陈军对起诉指控其构成犯罪不持异议，认为起诉书指控赌博的场次过多、赌场获利数额过高，其构成赌博罪而不是开设赌场罪；认为其通过朋友刘某某联系公安民警汪某准备投案自首，在投案过程中被公安机关抓获，应认定其具有自首情节；认为其举报他人贩卖毒品经查证属实，具有立功表现；请求从轻处罚。针对上述辩解意见，被告人陈军提供（辩护人代为举示的）了如下两组证据：
第一组证据：（1）罗田县公安局禁毒大队出具的由办案民警余某某、涂某某署名的“关于陈军检举揭发贩卖毒品案件的情况的证明”一份；（2）罗田县公安局决定对童某某贩卖毒品案立案侦查的立案决定书一份；（3）罗田县公安局拘留证一份；（4）受案登记表一份。拟证明被告人陈军于2015年4月20日到罗田县公安局禁毒大队检举童某涉嫌贩卖毒品经查证属实，具有立功表现。被告人陈军检举的另一起贩卖毒品案件在进一步调查核实中。第二组证据：证人刘某某的证言，拟证明被告人陈军在准备投案过程中被抓获，具有自首情节。另申请证人刘某某、汪某到庭作证。
公诉人针对被告人陈军提交的两组证据持有异议，认为被告人陈军不具有自首情节、立功表现，并申请通知出具立功证明的公安干警涂某某、余某某出庭作证。
其辩护人认为（1）被告人陈军赌博的场所不固定、赌博的时间不固定、赌博行为的临时性很大，缺少持续性和稳定性，其行为符合聚众赌博罪而非开设赌场罪；（2）被告人陈军被侦查人员从武汉带回罗田之后，自被刑拘后带至白莲派出所接受讯问，至其被送往浠水县看守所，超过二十四小时，侦查程序严重违法；被告人陈军在刑拘后侦查机关对其的讯问可能存在疲劳审讯或刑讯逼供、制造精神压力等手段对被告人陈军进行诱供指供，被告人陈军的供述应当作为“非法证据”予以排除；（3）被告人陈军、叶凯、张昭对赌博场次、抽头渔利数额、参赌人数、赌资数额的供述前后不一，相互矛盾，在赌博场次、获利数额不确定的情况下，应依照有利于被告人的原则作出认定；（4）证人刘某某、汪某在证言能够证实被告人陈军确已准备投案，而被公安机关捕获的，应当视为自动投案，可以从轻或者减轻处罚；2015年4月20日，被告人陈军向罗田县公安局禁毒大队举报童某贩卖毒品的事实经查证属实，具有立功表现，应予从轻或者减轻处罚；被告人陈军归案后如实供述犯罪事实并自愿认罪、主动退回赃款，应对其从轻处罚。综上，建议对被告人陈军判处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
被告人叶凯对起诉指控的开设赌场的基本事实没有异议，辩称其只参与开设赌场七、八场，对赌场获利数额不清楚。
被告人张昭认为其在陈军的赌场帮忙得工资，不构成开设赌场罪。
经审理查明，被告人陈军为谋取暴利，带领、安排被告人叶凯、张昭等人开设赌场，被告人叶凯根据陈军的安排联系赌点、搭台子，带领陈某、匡某、张某等人放哨，负责赌场安全，被告人张昭根据陈军的安排负责赌场抽头、联系参赌人员。2013年10月至2014年4月期间，在罗田县匡河镇大畈坪村郑某某、吴某某、郑某某，杨家冲村郑某某，英山县孔坊乡皋令山村陈某某、王某某等十余农户家中，采用麻将“二八杠”的方式开设赌场四十余场，每场20-60人参赌，赌注以100元为起点，以庄家台面金额为上限，每局按照10%抽头，平均每场抽头渔利约4万元，被告人陈军非法渔利160余万元，被告人叶凯、张昭亦获取了高额回报。
另查明，罗田县公安局在侦查过程中，扣押了被告人陈军的银行账户现金53.8万元，扣押了陈军利用叶凯的身份证开户的银行账户现金132万元；被告人叶凯退款6万元、张昭退款10万元。上述财物没有随案移送进行庭审质证，应由公安机关审查后，对于其中确属被告人违法所得财物及供犯罪所用本人财物，予以追缴、没收，上缴国库。
上述事实，有如下证据证实：
一、书证、物证
1、举报信，证明2014年5月，匡河乡一居民举报陈军等人在罗田的石桥铺、匡河镇、英山县等地赌博、打架、收保护费等欺压群众，要求处理。
2、受案登记表，证明2014年5月13日，罗田县公安局治安管理大队在工作中发现2013年9月至2014年4月期间，陈军伙同他人在匡河镇等地开设赌场，渔利300余万元，建议立案侦查。
3、立案决定书：证明2014年5月14日，罗田县公安局对陈军开设赌场案立案侦查。
4、罗田县公安局出具的并由侦查人员签名的关于抓获嫌疑人陈军经过的说明，证明2014年5月30日下午，侦查人员利用信息化等手段从武汉的汉口跟踪至武昌一地下停车场将被告人陈军抓获的。
5、户籍证明材料，证明陈军、叶凯、张昭、吴某某、匡某某、方某某、匡某、陈某、张某、吴某、南某某、王某、闻某某的身份情况。
6、刑事附带民事判决书，证明：2010年6月19日，被告人叶凯因犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月，刑期至2012年12月23日止；2010年10月18日，被告人陈军因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑四年，刑期至2013年9月9日止；被告人张昭因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年六个月，刑期至2013年6月2日止。
7、行政处罚决定书，证明：罗田县公安局以王某某、匡某、张某、陈某、南某某、闻某某参与陈军开设的赌场，从中获取非法利益，分别对其行政处罚的情况。
8、物证罗田县公安局随卷移送的被告人叶凯的iPhone（型号A1528）手机一部，证明该手机系被告人叶凯使用。
二、证人证言
1、赌场参与人员的证言
（1）证人饶某某的证言，证明：2013年6月份我曾在陈军的赌场做了一个多月，七月份结束的，每天有时80元，有时100元，总共得款2000元，我主要是和一个叫“阿亮”的司机在外围接去赌场的人，陈某、叶某某、方某等人在赌场做事，陈某、张昭一直跟陈军在一起。
（2）证人王某某的证言，证明：我是“黄二毛”叫去到陈军的赌场上帮忙维持秩序的，张昭在赌场“打缸子”（抽头）、参赌，匡某某“打缸子”、参赌、收钱赔钱（插角）、叶凯负责放哨，黄二毛在赌场放码，吴某在赌场洗牌，耗子放哨；每场参赌的有六、七十人，有安徽的，罗田的、英山的，采用“二八杠”的方式赌博，每场“打缸子”有时候四、五万元，有的时候应有十多万元，散场的时候匡某某、张昭、陈军他们到另外一个房间开箱子，缸子钱除一部分发费用外，其余的由开赌场的人得，我去了场子个把星期，都是晚上九点至凌晨两、三点之间，得了约2000元的费用。
（3）证人王某某的证言，证明：我与叶凯系朋友关系，我听叶凯说他从2013年10月份到2014年5月份帮陈军开赌博场子，陈军系叶凯的老板。
（4）证人沈某某的证言，证明：2013年7月份左右，陈军坐牢回来后联系我，叫我帮忙找些地方邀集人员赌博，后来我帮陈军找了三个农户，分别是孔坊乡林冲村的盛某某、陈某某、沈某某三家，陈军每场给我500元，我给屋主200元，自己实得费用900元左右；另外我去赌场20多次，得苍蝇费4000元左右，在赌场放码，获利5000元左右。刚开始赌场采用“押九点”的方式进行赌博，后来采用“二八杠”的方式，赌场有专人负责各种工作，一般晚上七、八点左右将参赌人员接送到赌点，搞到凌晨以后，方某某负责接送参赌人员，参赌的人多有一百多人，人少时有四、五十人，都是英山、罗田、安徽的人。
（5）证人张某的证言，证明：我、陈某、匡某、饶某某在陈军赌场上专职做“盯子”（放哨），我是叶凯找我去的，自2014年正月间到二月底，我一共放哨35天左右的样子，得了费用6300余元，地点在英山孔坊、罗田匡河，时间都是晚上。另外我帮叶凯找了两个赌点（邱某某、邱某某），除付了屋主1000元外，我得了1000元。
（6）证人陈某的证言，证明：2014年3月底，我在陈军晚上开的赌场上做了五天事，去了四个地方，叶凯安排我在赌场外围放哨，一场得工资两到三百元，四个地方有一个赌点系我找的，叶凯给了我1000元，我给了屋主方某某500元。陈军赌场主要有张昭、叶凯、匡某某、吴某等四人分工做事，王某某帮吴某放码，王某帮陈军找赌点，方某某接送参赌人员。
（7）证人匡某的证言，证明：从2013年10月份到2014年4月份，陈军在罗田境内的赌场我参与放哨了五、六十场，英山孔坊乡一带的赌点、场次我记不清楚，我总共放哨了100多场，获利3万元左右。陈军的赌场从2013年8月份左右开始搞起来的，主要在罗田、英山两县交界的山里偏远农户屋里开的，参赌人员主要有罗田、英山、安徽人，采用二八杠的形式赌博，一般参赌的有五、六十人，多的时候有七、八十人；张昭主要在场子上“打缸子”和找赌点，叶凯主要联系赌点、搭赌博台子、负责派人放哨和在场子上放码，匡某某维持赌场秩序，吴某放码，方某某、闻某开车送参赌人员到赌场。
（8）证人南某某的证言，证明：在陈军开设的赌场上做“盯子”（放哨）的有5人，分别是我、陈某、匡某、饶某某及武汉的“号子”；陈军安排我进赌场之后将我交给叶凯，叶凯每天安排我做“盯子”，从2013年腊月初至2014年4月份，我在赌场放哨30多次，叶凯每次给我300元，我获利近万元。
（9）证人吴某某的证言，证明：2014年3月份之后，我带人到陈军开的赌场参赌得费用，带队费是陈军亲手发给我的，每次1000元，去了七、八次，得了费用七、八千元，我在陈军的赌场参赌输了七、八万元。自2013年8月份至2014年陈军出事前，陈军的赌场断断续续开了七、八十场，一般每场缸子钱五、六万元，多的时候十多万，估计打缸子四百多万元，除去费用，获利二百万元的样子。赌场有张昭、叶凯、吴某、匡某某帮陈军打理赌场，方某某接送参赌人员。
（10）证人王某的证言，证明：自2013年腊月至2014年4月份，陈军在罗田匡河一带开设赌场时，张昭叫我帮忙找赌点，后我帮陈军介绍了6个赌点，每找一个赌点，或陈军或张昭或叶凯给我1000元，我跟屋主各得500元，加上我平时在赌场上得的人头费，一共获利20000元左右，另外我还用自己的面的车帮着转运了几次参赌人员。陈军的赌场一般晚上十点左右开始，搞到凌晨两、三点钟结束，采用二八杠的方式赌博，每场参赌的有四、五十人，估计每场“打缸子”在十几万元，因为每场发费用就要三、四万元。赌场有人负责找赌点、搭赌台，有人接送参赌人员，有人打缸子、洗牌、放码、放哨等，其中我认识的人中：陈军是开赌场的，张昭打缸子、叶凯放哨，方某某和闻某某接参赌人员。
（11）证人匡某某的证言，证明：2013年年底，我在陈军的赌场上输了好多钱，陈军就叫我到他的赌场帮忙，他开工资给我；2014年正月，陈军的赌场开张后，我就在赌场帮忙“插角儿”，陈军每天给我300至500元不等的费用，我得了四、五千元的费用。陈军的赌场一般是晚上十点之后开始，到第二天凌晨两、三点散场，我知道的场次应该在30至40场左右，主要在罗田的石桥铺和英山孔坊一带。
（12）证人吴某的证言，证明：我与陈军系狱友，2013年9月份，陈军打电话给我叫我带上钱去英山找他，还说可以带几个人帮赌场做事，我就带了“黄毛”、“四伢”、王某某去了，王某某帮我放码，“黄毛”、“四伢”我交给叶凯，让他们与叶凯一起放哨，我在赌场放了半年码，我放码都是陈军作担保，陈军点头我就放，我收了3万元的利息；陈军的赌场自2013年9月份开始到2014年4月份停的，先后开了七、八十场，平均每场“打缸子”五万元左右，盈利在四百万元左右，但每场要发2至3万元的费用，陈军赚到手的可能有两百万左右；赌场工作人员有叶凯、张昭、匡某某、方某某等人，赌场主要在英山的孔坊、罗田的匡河一带，参赌的人少则二、三十人、多则五、六十人。
（13）证人方某某的证言，证明：经陈军介绍，从2014年正月开始，我开车帮陈军的赌场接送参赌人员，每次都是叶凯打电话给我，叫我将参赌人员接送至指定地点，散场后叶凯会将当天的费用付给我。开始我用我的“东南得利卡”面包车接送参赌人员，过了半个月后，因参赌的人比较多，我又买了一辆二手的“金杯”面包车，并请闻某某帮我开“东南”车，我开“金杯”车，一直到陈军出事后没开赌场为止，我共为赌场接送参赌人员六、七十场，每场叶凯付给我1000至1200元不等的费用，我总共获得了六、七万元的报酬；闻某某帮我开了20场左右的车，我每场给他200元，共付给闻某某工资4000元左右。
陈军的赌场每天晚上十点左右开始，搞到第二天凌晨三、四点结束，陈军手下有一帮子人帮忙做事，主要负责的是张昭、叶凯，还有我、王某、张某、匡某、陈某、南某某、吴某等人，赌场主要在英山的孔坊乡一带和罗田匡河与英山交界的一些地方。
（14）证人闻某某的证言，证明：自2013年腊月至2014年农历2月期间，方某某自己开“金杯”车、找我帮他开“东南”面包车为陈军赌场上接送参赌人员，我共接送了30次左右，去了10余个赌点，每次得费用150元，共得了4500元左右，参赌的有安徽、英山、浠水、罗田的人，多时上百人，一般情况五、六十人。
2、参赌人员的证言
证人周某某、周某某、王某某、聂某某、张某某、李某某、叶某某、叶某某、叶某某、方某某、黎某某、童某某的证言，证明其到陈军在罗田县匡河镇、英山县孔坊乡等地开设的赌场参赌多次，赌场上有专门的人“放哨”、“打缸子”、“放码”，每场有数十人参赌，每场盈利少则三、五万元，多则十几万元。其在赌场均有输钱，少则千元，多则几十万元。
3、赌点屋主的证言及辨认笔录
（1）证人郑某某证言，证明：王某联系人在我家开赌场一次，参赌人员40至50人，得费用400元。
（2）证人吴某某证言及辨认笔录，证明：王某、张昭带人在我家开赌场二次，参赌人员30至40人，每次得费用400元。
（3）证人郑某某证言及辨认笔录，证明：经叶凯联系后，叶凯、张昭带人在我家开赌场一次，参赌人员40至50人，得费用400元。
（4）证人张某某证言，证明：叶凯联系并带人在我家开赌场二次，参赌人员30至40人，每次得费用500元。
（5）证人杨某某证言，证明：叶凯联系并带人在我家开赌场二次，参赌人员50人以上，一次得费用500元、一次得费用300元。
（6）证人周某某证言，证明：王某联系人在我家开赌场二次，参赌人员40至50人以上，一次得费用400元、一次得费用500元。
（7）证人周某某证言，证明：王某联系人在我家开赌场三次，好多的参赌人，一次得费用400元、一次得费用500元、一次得费用300元。另外在我村的张某某家搞了好长时间。
（8）证人张某某证言及辨认笔录，证明：经张某联系，陈军等人在他家开赌场四次，每次得费用500元；经辨认证明王某某系陈军赌场上的工作人员。
（9）证人邱某某证言，证明：经张某联系，陈军等人在他家开赌场一次，参赌人员30至40人以上，得费用300元。
（10）证人邱某某证言，证明：经张某联系，陈军等人在他家开赌场一次，参赌的人来得不少，得费用500元。
（11）证人陈某某证言，证明：经沈某某联系后有人在他家开赌场三次，参赌的人50人以上，其中两次为下午场，得费用500元。
（12）证人陈某某证言，证明：经一年轻伢联系后有人在他家开赌场一次，参赌的人50至60人，得费用800元。
（13）证人郑某某证言，证明：有人在他家开赌场二次，头儿听说姓陈，罗田人，参赌的30余人或十几个人以上，一次得费用500元、一次得费用300元。
（14）证人张某某证言，证明：经张某某联系，有人在他家开赌场三次，每次参赌的50至60人，有两次各得费用500元、一次得费用400元。
（15）证人盛某某证言，证明：经沈某某联系，有人在他家开赌场一次，参赌的30多人，得费用200元。
（16）证人方某某证言，证明：经陈某联系，有人在他家开赌场一次，参赌的40至50人，得费用500元。
（17）证人王某某证言，证明：经沈某某联系，有罗田人在她家开赌场一次，参赌的30多人，得费用200元。
（18）证人张某某证言，证明：年轻伢联系在我家开赌场好多次，几十人参赌，他们有时给几十元钱，有时不给钱，共得了100多元钱。
4、其他证人证言
（1）证人陈某某证言，证明：2014年年前及正月前后一段时间，有很多人在张某某家老屋赌博，每次都是晚上，我看到的有十次以上，我还曾去看了两回。
证人张某某证言，证明：听说在2013年年底至2014年4月份之间，有人在张某某家开了很长时间的赌场。
（2）证人叶某某的证言，证明：我曾到陈军在匡河镇与英山交界的农户开设的赌场去玩过两次，看到叶凯、张昭在赌场上做事，参赌的有罗田的、英山的、安徽的人，下注大，估计每场下来“打缸子”最少七、八万，好的话应该有十几万。
（3）证人曾某某证言，证明：我曾到陈军在罗田开的赌场玩过，当时看到参赌的有40至50人，一场下来打缸子应在七、八万元。
（4）证人汪某某证言，证明：我与陈军有过约定，我开的赌场在晚上八点钟左右结束，参赌人员再转到陈军赌场参赌，陈军是在罗田与英山交界的地方开的夜场。2014年4月3日晚上，因我的赌场搞到晚上九点多，结果陈军带人冲了我的场子。
（5）证人张某某证言，证明：我曾到陈军在匡河镇张家河村、大畈坪村开的赌场去收过码钱，看到叶凯、张昭、王某某、张某、匡某某等人在赌场做事，赌场参赌的人多，赌得大，赌的时间长，赌场资金百万元以上，“打缸子”比较狠，每局都打。
5、被告人到案情况的证人证言
（1）证人王某某证言，证明：2014年5月29日中午，陈军打电话给我说他在汉口“水之梦洗浴会所”，让我用车接送他并说帮我加油另外给500元的费用，我将他和他的女朋友匡某送到武昌去玩，晚上我又将他们送回“水之梦洗浴会所”和他们一起休息。5月30日下午我们起床之后，我开车将陈军送到武昌“新世界广场”地下停车场时，被你们公安的人一起带来了，我车上的一个黑色皮包是陈军的，陈军与我一起在外面消费时，我看到包里有三万多元的钱，其他还有一些优惠券。卡之类的东西。陈军在罗田开赌场，我与“黄二毛”一起去过赌场两次。
（2）证人匡某证言，证明：我系陈军的女朋友，2014年月29日晚上我与陈军在武昌新世界附近见面，后陈军将我带到水之梦休闲会所休息，一直到2014年5月30日下午一点多钟，我们一起坐车到武昌新世界地下停车场停车时被公安人员带回罗田调查，跟我们一起的还有一个叫王某某的人，帮陈军开车。
（3）证人王某某的证言，证明我与叶凯系朋友关系，今天凌晨你们公安机关在英山街上抓叶凯的时候，叶凯逃跑摔伤了退，一条腿的膝盖还出了血；
6、被告人经济来源的证人证言
（1）证人张某某的证言，证明：叶凯刑满释放后没有找什么正经的工作做，经常在英山等地玩，没有什么正当的经济收入，平时还经常找他父亲要钱用。
（2）证人张某某的证言，证明：匡某某以前在上海打工，2013年年底就回来了，他在家期间没有什么正当职业，也没有经营任何生意，就在家和英山等地混很少在家，说他喜欢赌博。目前他还是网上逃犯，不知道他现在干什么。
（3）证人刘某某的证言，证明：2013年上半年陈军刑满释放后，没有做什么正经事，也没什么正当的经济来源，他手上的钱基本都是赌博搞来的。
（4）证人郑某某的证言，证明：张昭刑满释放后总在英山县城玩，听群众和张昭的叔爷他们说，张昭在英山主要是在赌场上做事和帮人打架，别人给钱他用。
（5）证人叶某某（叶凯父亲）的证言，证明：自叶凯刑满释放后到2013年12月份，我先后给了他十一、二万元，这些钱都被叶凯拿去吃喝玩了。从2014年以后我就再没有给过钱他了，家里的钱也到不了叶凯手上，叶凯也从来没有给钱得我，听说叶凯在附近帮别人看赌博场子、开车，没有听说他做任何其他工作和生意。
三、指认、辨认笔录及刑事照片
1、辨认笔录及刑事照片
（1）罗田县公安局制作的辨认笔录，证明：经王某某辨认指出，王某某系在陈军开设赌场上的工作人员。
（2）罗田县公安局制作的辨认笔录，证明：经王某某辨认指出，吴某系在陈军开设赌场上洗牌、参赌人员。
（3）罗田县公安局制作的辨认笔录，证明：经叶凯辨认指出，吴某系在陈军开设赌场上洗牌、放码的人；匡某某系在陈军开设的赌场上“插角”、“打缸子”、放码的人；王某系陈军开设赌场过程中参与找赌点的人；吴某某系在陈军的赌场上“放码”和组织部分安徽人参赌并从中获利的人。
（4）罗田县公安局制作的辨认笔录，证明经张昭辨认指出，吴某系在陈军开设赌场上放码、参赌的人。
（5）罗田县公安局制作的辨认笔录，证明经陈军辨认指出，方某某系在赌场上通过“放码”及运输参赌人员参赌获利的人。
2、指认笔录及刑事照片
（1）罗田县公安局制作的指认笔录，证明：（1）2014年6月6日，经叶凯指认其在伙同陈军、张昭等人在罗田县匡河镇大畈坪村10组吴某某家、郑某某家、12组郑某某家，张家河村6组周某某家、8组周某某家、9组张某某家，雪山河村1组饶某某家、2组郑某某家，落令河村4组佘某某家、6组熊某某家，杨家冲村6组郑某某家，大龙寨村1组方某某家，莲花林村4组张某某家、张某家，方家山村4组邱某某家、邱某某家，康家畈村6组杨某某家等地开设赌场。（2）2014年6月30日，经叶凯指认其在伙同陈军、张昭等人在英山县孔坊乡樊家冲村2组郑某某家、张某某家、余某某家，林家冲村11组陈某家、1组盛某某家、皋令山村6组陈某某家、5组陈某某家，新屋咀村3组陈某某家等地开设赌场。
（2）罗田县公安局制作的指认笔录，证明：2014年6月19日，经张昭指认其在伙同陈军、叶凯等人在匡河乡莲花林村4组张某某家、莲花林村板栗园平房、康家畈村6组32号、落令河村4组26号佘某某家车库，张家河村6组周某某家、8组周某某家平房、9组张某某家老屋，大畈坪村10组郑某某家、大畈坪村池塘旁二层楼房等地开设赌场。
四、涉案赃款赃物的证据
1、证人证言
（1）证人王某证言，证明2014年3至4月期间，叶凯曾一次存80万元，目前叶凯卡上有132万余元。
（2）证人汪某证言，证明侦查人员在抓张昭的过程中扣押了两部手机、项链、人民币及手链并当面封存了。
2、电子数据照片
叶凯与小珊姐、美儿姐、张某的微信聊天记录，证明：（1）小珊姐在微信中教被告人叶凯如何掩饰陈军开设赌场非法获利款额：（2）叶凯告知小珊姐他是如何教父亲叶某某帮忙掩饰其开设赌场非法获利的；（3）叶凯让张某（仿）找赌点；（4）美儿姐教叶凯如何逃避公安机关抓获、帮助其逃跑的。
3、罗田县公安局移交物品清单，证明：2015年5月20日，罗田县公安局治安管理大队移交叶凯作案、逃跑时使用的通讯工具苹果土豪金5S手机一部。
4、罗田县公安局关于陈军、叶凯、张昭随身物品情况说明，证明陈军、叶凯、张昭被抓时，侦查人员对其随身物品当场清理，因部分物品与案件无关且无家属在场，故对物品清理确认后签字、画押现场封存，未办理扣押手续。2014年8月11月期间，因陈军、叶凯、张昭陆续被取保候审，除陈军的物品由其当场拆封领走外，叶凯、张昭的物品被张昭的女朋友汪某当场拆封领走。
5、发还物品清单，证明2014年10月23日，汪某领走张昭被扣的黄金项链一根，现金51000元；2014年11月8日，汪某领到叶凯被扣的金项链一条（未拆封）、钻戒一枚、手表一块。
暂扣单，2014年11月8日，叶凯被扣现金3220元由汪某代领，暂扣作叶凯的退赃款。
6、罗田县公安局治安管理大队出具的陈军开设赌场案扣押赃款清单，证明罗田县公安局在侦查过程中，扣押了被告人陈军的银行账户现金53.8万元，扣押了陈军利用叶凯的身份证开户的银行账户现金132万元；被告人叶凯退款6万元、张昭退款10万元。
五、被告人供述
1、被告人陈军的供述：2013年10月份到2014年4月份，我长期在罗田匡河镇、英山孔坊乡两地开设赌场，开场约70场次。赌场上的事情交由张昭、叶凯负责，我给他们每人每天300至600元报酬；“打缸子”的铁皮箱子钥匙由我保管，赌博结束后我开箱子，负责分缸子钱、发费用，剩余的都归我得。平均每场“打缸子”能打六万元左右，开场约七十场，不除费用约420万元左右，每场要发放费用三万元以上，我纯获利200多万元，除开销一部分外，我的工行卡上存了53万元左右，另外2014年3月份，我用叶凯的身份证在英山开的一张农行卡上存了130万元左右，卡由我保管，卡上的钱被冻结后卡我就丢了。
2、被告人叶凯的供述：被抓的那天凌晨，我与王某某在英山街上坐的士准备宵夜，你们抓时我以为有人来打我，我就跑，在跑的过程中摔伤了腿。
2013年10月份，陈军在罗田和英山两县交界的地方开设赌场，我在赌场帮忙做事，每天得工资。帮陈军做事的主要有我、张昭、匡某某、吴某等四人，我们四人手下都有人。陈军开场有70至80场，其中罗田有30至40场、英山30至40场，我参与了有50至60场，每场参赌的少则30至40人，多则60至70人，我估计每场平均能“打缸子”5至6万元左右，因为多的时候能打10多万元，少的话有3至4万元，估计“打缸子”在300至400万元，除每场费用在2万元左右外，其余获利都在陈军手上；2014年3月至4月份，陈军用我的身份证在英山农行开的户，我分三次帮陈军存了130多万元，2014年4月份，我和陈军一起到海南玩的时候，陈军把银行卡拿去了。陈军自2013年5月份刑满释放后没多久就开始在罗田、英山等地开赌博场子，我帮他在赌场上管理场子，经常和他在一起，没有听说他还有其他正当职业或者生意。
通过与张昭联系，方某某用一台白色金杯车，一台绿色东南车帮赌场运送参赌人员，每台车每场给方某某500至600元钱，王某在赌场上主要负责找赌点、联系参赌人员；张昭在陈军的赌场上主要负责“打缸子”、发费用、安排工作人员做事，陈军不在时张昭具体负责。
3、被告人张昭的供述：2013年11月份开始，经叶凯介绍，我在陈军的赌场上帮陈军“打缸子”（抽头渔利），陈军每场给我发300至500元不等的工资，做了一个星期之后就去了上海照顾出车祸的父亲；2014年3月至4月份，我又到陈军的赌场上做事，帮赌场做事的主要有我、叶凯、匡某某、吴某、张某、王某等人；陈军的赌场均为夜晚10点左右开始至第二天凌晨2至3点散场，主要在罗田英山交界的地方设赌场，我参与的估计在40多场；一般赌场上参赌的有30至40人，多的有50至60人，每场“打缸子”好的可打5至6万元，差的2至3万，估计陈军抽头渔利几百万的样子，以陈军说的为主，其次叶凯清楚，开销叶凯在一起。赌点是叶凯找的，赌点的屋主每场得500至600元的报酬，接送参赌人员的车是叶凯联系的，费用由叶凯安排。
上述证据，经庭审举证、质证，三被告人及辩护人基本无异议且能证明本案事实，本院予以采信。
关于被告人陈军的辩护人认为侦查机关在陈军被刑事拘留二十四小时后仍未送看守所羁押，属侦查程序违法的辩护意见，经查，侦查机关在对被告人陈军宣布刑事拘留后超过二十四小时仍未将其送看守所羁押违反刑诉法的规定，在此期间收集的被告人供述应予排除，但公诉机关并未提交上述期间的讯问笔录作为证据，故不存在排除被告人供述。辩护人此节辩护意见，不予采纳。
关于被告人陈军的辩护人及被告人张昭、叶凯认为，侦查机关对其刑事拘留后，侦查人员在看守所以外的场所对其的讯问过程存在疲劳审讯等变相刑讯逼供情形，在此期间收集的被告人供述应予排除的辩护及辩解意见，经查，（1）被告人陈军、叶凯、张昭在刑事拘留后的二十四小时之内，侦查人员在看守所以外的场所对其分别讯问并制作了讯问笔录，讯问笔录中被告人陈军、叶凯、张昭均证实在讯问过程中侦查人员保证了其正常的吃饭、休息等权利，没有刑讯逼供或诱供情形，三被告人对上述讯问笔录经阅读后均签字确认“讯问记录与其所述相符”，且被告人叶凯、张昭随后在看守所期间所作的供述与上述地点所作的供述内容基本一致；（2）侦查人员当庭向法庭作出说明，说明其在以上讯问期间保证了三被告人的饮食、休息等权利，不存在变相刑讯逼供或诱供情形。综上，被告人叶凯、张昭及被告人陈军的辩护人提出的关于应排除此期间收集的被告人供述不予采纳。
关于被告人陈军认为其具有自首情节，应从轻或者减轻处罚的辩解意见，经查：（1）证人刘某某当庭作证称其与被告人陈军系同乡，被告人陈军因赌博被通缉后，其与公安民警汪某联系准备带被告人陈军自首，陈军也同意了，后他约陈军去自首时，陈军的电话打不通，他才晓得陈军已被抓了，随后他去见了公安局的唐局长，但他不记得是否向唐局长说过陈军想自首，其也不记得与汪某是否约定陈军投案的具体时间、具体地点；（2）经本院依法通知，证人汪某没有正当理由拒绝出庭作证，其自书证明称“陈军和刘某某约定2014年5月30日去罗田县公安局自首”这一事实真实性无法确认；（3）罗田县公安局出具的并由侦查人员签名的关于抓获嫌疑人陈军经过的说明，证明2014年5月30日下午，侦查人员利用信息化等手段从武汉的汉口跟踪至武昌一地下停车场将被告人陈军抓获的；被告人陈军在被取保候审之前，侦查人员对其有多次讯问，被告人陈军亦没有向侦查人员供述其2014年5月30日准备投案或正在投案途中。综上，上述证据不能确定被告人陈军系准备去投案或者正在投案途中而被公安机关捕获的，故被告人陈军辩称其具有自首情节的辩解意见不予采纳。
关于被告人陈军及其辩护人认为被告人陈军举报他人犯罪经查证属实，具有立功表现，应从轻或者减轻处罚的辩解及辩护意见。经查：（1）证人涂某某当庭作证称，2015年4月20日晚上，其与民警余某某一起接待了陈军及陈军的朋友，因当时不认识陈军，不晓得陈军他们举报的情况是真是假，没有给陈军他们制作接待笔录；为了保护举报人的人身安全，在受案登记表中没有注明举报人的基本情况；（2）经本院依法通知，证人余某某以将要外出公务为由拒绝出庭作证，其是否与证人涂某某一起接待陈军举报童某贩卖毒品这一事实无法确认；（3）刑事案件受案登记表显示，2015年4月21日下午14时许，他人向“110”报警称童某贩卖毒品这一线索，报案人、报警电话均为空白。综上，立案决定书、刑事拘留证只能证实童某因贩卖毒品被立案侦查并被刑事拘留，受案登记表及证人涂某某的证言均不能证明被告人陈军举报童某贩卖毒品的具体犯罪事实，亦不能证明举报童某贩卖毒品的线索系被告人陈军提供，也不能证明陈军为侦破案件或者抓捕童某有实际作用，故被告人陈军及其辩护人认为其具有立功表现的辩解及辩护意见不予采纳。
辩护人关于被告人陈军赌博的场所不固定、赌博的时间不固定、赌博行为的临时性很大，缺少持续性和稳定性，其行为符合聚众赌博罪而非开设赌场罪的辩护意见。经查，被告人陈军、叶凯、张昭以营利为目的，采取提供赌博场所、设定赌博方式、提供赌具的形式组织他人赌博并抽头渔利，其内部分工明确，赌博时安排专人放哨、接送参赌人员，并由基本固定人员“放码”为参赌人员提供赌资，其行为符合开设赌场罪的构成要件，公诉机关指控的罪名成立。辩护人此节的辩护意见与本案已查明的事实不符，不予采纳。
辩护人关于被告人陈军赌博场次、抽头渔利数额、参赌人数、赌资数额的供述前后不一，相互矛盾，在赌博场次、获利数额不确定的情况下，应依照有利于被告人的原则作出认定辩护意见，经查，三被告人开设赌场的场次，根据起诉书指控的犯罪时间段，结合公诉机关当庭举示并经庭审质证、认证的证据，应认定为40场，根据起诉书指控的平均每场抽头数额约4万元，非法渔利数额应认定为160万元而非200万元，辩护人此节的辩护意见予以采纳。
综上所述，被告人陈军、叶凯、张昭以营利为目的，采取提供赌博场所、设定赌博方式、提供赌具的形式组织他人赌博并抽头渔利，其内部分工明确，赌博时安排专人放哨、接送参赌人员，并由基本固定人员“放码”为参赌人员提供赌资，其行为均构成开设赌场罪，均应依法予以刑事处罚，其违法所得应予没收，供犯罪使用的通讯工具应予没收。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。三被告人原均被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，均应当从重处罚；被告人叶凯、张昭在共同犯罪中作用相对较小，可酌定从轻处罚；三被告人归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百','2018-09-21
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