浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0303刑再2号
原公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
原审被告人卢争，别名卢强，男，1992年1月11日出生，土家族，初中文化程度，农民，户籍所在地：湖北省利川市。曾因犯抢劫罪于2011年3月11日被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4000元，于2013年6月20日被假释，2014年6月2日假释期满。因涉嫌敲诈勒索于2016年3月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现服刑。
原审被告人姚明，曾用名姚方燕，男，1988年10月30日出生，汉族，小学文化程度，务工，户籍所在地：湖北省利川市。曾因犯抢劫罪于2006年10月26日被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2000元，于2010年9月5日被假释，2013年6月9日假释期满。因涉嫌敲诈勒索于2016年3月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现在浙江省十里丰监狱服刑。
指定辩护人白福阳，浙江东瓯律师事务所律师。
原审被告人林涛，男，1997年2月28日出生，彝族，初中文化程度，务工，户籍所在地：贵州省赫章县。因涉嫌敲诈勒索于2016年3月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月6日被监视居住。现服刑。
温州市龙湾区人民检察院指控原审被告人卢争、姚明、林涛犯敲诈勒索罪一案，本院于2016年10月10���作出（2016）浙0303刑初1033号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院院长发现该判决确有错误，提交审判委员会讨论提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院代理检察员周晶心出庭履行职务。原审被告人姚明及其辩护人白福阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年3月25日晚上，被告人卢争女朋友杨湘与被害人冉洪武在温州市龙湾区海滨街道河泥荡路129弄1号出租房（系卢争承租）发生性关系。次日凌晨2时许，被告人卢争、姚明、林涛及朱某（另案处理）来到该出租房发现与杨某睡在一起的冉某后，对冉某进行殴打、用手机拍摄裸照，并以宣扬此事相威胁迫使冉某提出以赔钱了结此事，林涛随即到门外望风，卢争、朱某和冉某谈判，姚明在一旁帮腔，迫使冉某签下一张10万元的欠条并交出一张建行卡及���码，后由姚明、林涛持该卡取款人民币3000元交给卢争，后卢争等人又扣押了冉某的身份证、手表、车钥匙等物品，才放冉某离开。经鉴定，冉某的全身多处系外物他伤，体表软组织挫伤面积15.0cm2以上，挫伤面积未达20.0cm2，其伤情根据《人体损伤程度鉴定标准》5.11.4a之规定，已达到轻微伤。
2016年3月29日，被告人卢争、姚明、林涛被公安机关抓获归案，涉案欠条一张、作案工具手机一部、赃款人民币2300元、手表一只、身份证一张均被扣押，后公安机关将涉案赃款人民币2300元、手表一只、身份证一张发还被害人冉某。
原判认定的事实证据有：1、被告人卢争、姚明、林涛的供述及辨认笔录；2、被害人冉某的陈述；3、证人杨某的证言；4、欠条复印件；5、银行卡交易凭证；6、搜查笔录、扣押决定书及清单、发还清单；7、刑事判决书、罪犯档案资��；8、公安机关出具的到案经过；9、被告人的身份证明。
原判决如下：一、被告人卢争犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币6000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
二、被告人姚明犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
三、被告人林涛犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
四、责令被告人卢争、姚明、林涛继续退赔涉案赃款人民币700元，返还被害人冉某；随案移送的作案工具手机一部，予以没收。
温州市龙湾区人民检察院在再审中提出：原审被告人姚明犯抢劫罪时年龄未满18周岁，原判认定姚明属累犯有误，应予纠正。
原审被告人姚明对原指控事实��异议。其辩护人提出：原审被告人姚明犯抢劫罪时系未成年人，不应认定为累犯，原判决对其累犯认定有误，应予纠正并请求对姚明予以从轻处罚。
经再审查明，原判据以定案的证据均已经当庭质证、认证，足以证明本案事实，本院予以确认。
另查明，原审被告人姚明曾因犯抢劫罪于2006年10月被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2000元，犯罪时年龄未满18周岁。以上事实有浙江省平阳县人民法院（2006）平刑初字第472号刑事判决为证。
本院再审认为，原审被告人卢争、姚明、林涛以非法占有为目的，结伙以暴力、胁迫手段索取他人财物，数额巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪，但由于意志以外的原因而大部分未得逞，属犯罪未遂。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法。唯原判将原审被告人姚明认定��累犯，对其依法从重处罚，致原审对姚明适用法律及量刑不当，应予纠正。原审被告人姚明曾因故意犯罪被判处刑罚，现又犯罪，酌情予以从重处罚；原审被告人姚明在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。又原审被告人姚明系未遂犯，依法可以比照既遂犯减轻处罚；原审被告人姚明归案后尚能如实供述其主要犯罪事实，依法可予从轻处罚。辩护人相应的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条，《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持本院��2016）浙0303刑初1033号刑事判决第一、三、四项，即被告人卢争犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币6000元，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳；被告人林涛犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳；责令被告人卢争、姚明、林涛继续退赔涉案赃款人民币700元，返还被害人冉洪武；随案移送的作案工具手机一部，予以没收。
二、撤销本院（2016）浙0303刑初1033号刑事判决第二项，即被告人姚明犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
三、原审被告人姚明犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执��以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月29日起至2017年6月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄跃锋
审判员 黄晓艳
审判员 陈庆云
二〇一七年三月十五日
书记员 张赛娜
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十四条【敲诈勒索罪】敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪的含义】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从��】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首与坦白】……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。