浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙民终字第112号
上诉人（原审被告、反诉原告）胡××。
委托代理人冯××。
委托代理人孙××。
上诉人（原审被告、反诉原告）何××。
委托代理人冯××。
委托代理人孙××。
被上诉人（原审原告、反诉被告）荣安××股份有限公
司，住所地宁波市海曙区××天××楼。
法定代表人王××。
委托代理人刘×。
委托代理人周××。
上诉人胡×��、何××与被上诉人荣安××股份有限公
司（以下简称荣安某某）合资、合作开发房地产合同纠纷一案
，宁某市中级人民法院于2009年5月11日作出（2008）甬民一
初（房）字第9号民事判决。胡××、何××不服该判决，向
本院提出上诉。本院于2009年7月13日立案受理后，依法组成
合议庭于同年8月11日公开开庭审理了本案，胡××、何××
的共同委托代理人冯××、孙××，荣安某某的委托代理人周
××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院根据当事人提出并经庭审质证的书证，以及当事人陈述，认定以下事实：
2007年10月26日，胡××、何××（乙方）作为受让方
与出让方上海德骏公某（甲方）签订亚龙别墅在建项目转让协
议书，内容载明：一、转让标的：1.该在建���程××于××嘉
定区××号地块，地号：南翔曙光村88丘，图号：iv33－36／
53－56，项目名称为“亚龙别墅”。2.甲方于1997年7月8日获
得沪房地字（1997）第100233号上海市房地产权证。3.该在建
项目建设用地规模：61102平方米（以土地证实际记载面积为
准）。二、转让形式：1.甲方以现状整体转让该在建工程，乙
方以现状受让该在建工程项目的整体权甲。考虑到乙方实际操
作问题，甲、乙双方丙商同意由乙方最终在上海注册的项目公
某为该在建工程的受让主体。2.甲方确保其对该在建工程拥有
所有权、处置权；该在建工程无抵押、担保或者其他妨碍该在
建工程转让的情况，且甲方转让该在建工程已获得甲方公某股
东会的同意。3.甲、乙双甲定，以在建工程转让形式至上海市
（嘉定区）房地产交易中心办理相关过户手续。三、转让价格
及付款方式：1.该在建工程项目转让总价为一亿八千万元整；
2.乙方在本协议书签署一周内支付到人民币三千万元整；3.剩
余在建工程转让款项一亿五千万元整在乙方新项目公某注册完
成、且该在建项目转让手续经上海市房地产交易中心受理单开
出后一周内一次性支付给甲方。4.甲、乙双乙易时的税、费根
据规定各自承担。四、甲、乙双方某某：该在建项目转让前发
生的债权债务由甲方负责，过户到新项目公某名下后发生的债
权、债务由乙方及新项目公某负责承担。七、交易手续办理：甲方在本协议书签署且收到乙方支付的定金后30日内，向乙方
提供在建工程转让所必需的材料及相关文件，乙���提供符合受
让规定的受让主体及相关资料和文件，由甲、乙双方派员共同
到上海市（嘉定区）房地产交易中心办理在建工程转让登记手
续。甲、乙双甲定，在本协议书签署后3个月内完成过户登记
手续。八、违约责任：1.由于一方的过错，造成本协议书不能
履行或不能完全某某时，有过错一方承担违约责任；如属双方
的过错，各自承担相应的法律责任，应赔偿对方经济损失。并
约定了其他权乙义务。2007年10月28日，何××、胡××与上
海海东某司达某某于要求延期并减少定金的协商函，同意将定
金付款期限延期到2007年11月10日，定金减少为2000万元。20
07年11月5日荣安某某（甲方）与胡××、何××（乙方）签
订上海南翔亚龙别墅在建项目合作协议书，载明甲乙双方经友
好协商，就上海南翔亚龙别墅在建项目合作事宜达成协议如下
：一、乙方已于2007年10月26日与该项目原业主签订转让协议
书，以18000万元人民币的价格受让该在建项目（该在建项目
的土地使用权于1997年以出让方式取得并获得批准后开发，占
地面积61102平方米，合91.6亩，容积率0.49，建筑面积约262
74平方米，其中可销售面积为24000平方米，其它为会所等配
套设施。项目由27栋独立别墅、4排共24栋联排别墅，17栋三
层多层公寓组成。独立别墅套型面积在300平方米左右，联排
别墅在200平方米以上。后因故烂尾，2006年由上海嘉定区一
国有开发商获得产权，目前拟项目转让。别墅区内除会所外其
它建筑主体均基本完成，小区道路及部分景观已成型）。二、乙方同意将该项目与甲方乙作开发经营，具体合作内容如下：
1.由甲方和某方指定的单位或个人作为股东在上海注册新项目
公某（以下称新项目公某），由该公某作为上述在建项目的受
让主体开发经营该在建项目，并承接乙方与上海德骏公某于20
07年10月26日签订相关协议中的权甲与义务。2.本协议生效后
，在上海注册新项目公某。该新项目公某的注册资金为10000
万元人民币。由甲方出资8000万元人民币，占新项目公某注册
资本的80％；乙方出资2000万元人民币，占新项目公某注册资
本的20％（其中何××出资1000万元人民币、胡××出资1000
万元人民币）。3.该新项目的18000万元人民币转让费和2000
万元人民币的前期费用，以及甲方代为乙方出资的2000万元注
册资金列入该新项目公某的前期费用。新项目公某运作过程中
对不足或盈余开发资金由甲方与新项目公某相互借贷，借贷利
息按双方向银行同期贷款利率结算。4.本协议签订之后，甲方
向乙方支付前期费用1000万元人民币，等新项目公某成立后，
由新项目公某归还甲方并支付余款1000万元人民币前期费用，
同时向上海德骏公某支付项目转让款3000万元人民币，如果该
项目不能按乙方与上海德骏公某签订的相关协议条款规定按期
办理过户至新项目公某名下或发生非甲方及新项目公甲因而产
生的纠纷或者诉讼仲裁的，该4000万元人民币和2000万元人民
币的注册资金共计7000万元人民币由乙方归还甲方或新项目公
某，并按照同期贷款利率的2倍予以甲方补偿，同时乙方承担
甲方及新项目公某的所有损失。5.当事人乙方的财产和该项目
的权甲为本协议提供担保。6.鉴于甲方甲年有望成功上市，为消除与上市公某同业竞争，乙方同意甲方持有该新项目公某的
80％股权经评估后转让给上市公某，乙方保证同意转让并放弃
优先受让权。7.新项目公某法定代表人由甲方指定的人员出任
，乙方有权安排人员参与新项目公某的经营和财务管理（具体
的人员安排和新项目公某的经营管理，严格按公某章程以及相
关决议执行）。8.甲方与乙方乙作关系存续期间，乙方对外的
联系地产业务均由本新组建的项目公某经营，乙方不得与其他
单位或个人合作经营房地产项目。合作协议签订后，2007年11
月5日，荣安某某通过浙江博浪公某向胡××、何××支付100
0万元。2007��11月2日胡××、何××通过浙江博浪公某向上
海方支付首期转让款2000万元，上海方分别于2008年2月5日退
还500万元、2008年3月4日退还1500万元。另查明，胡××持
有浙江博浪公某90％股份。2008年1月10日经协议上海德骏公
甲股东上海海东某司将其持有的90％股权转让给上海宝华某某
集团有限公某，原股东上海市嘉定区建设工程某集团）有限公
某将其持有的10％股权转让给上海国昌房地产开发有限公某。
2008年2月26日工商部门确定股权转让、法定代表人变更确认
书。2008年1月10日，上海海东某司致函胡××、何××，要
求抓紧落实新项目公某注册手续，超过交易过户期限所引起的
一切后果，上海海东某司不承担责任。2008年1月26日，上海
海东某司向胡××、何××提交关于���除亚龙别墅在建项目协
议书的通知书，文某认为按照协议书约定，应当在协议书签订
三个月之内完成转让手续，但胡××、何××未注册成立新项
目公某，导致项目无法转让，现时间已到，决定解除亚龙别墅在建项目转让协议，并保留追究违约责任的权乙。
2008年11月7日，荣安某某诉至原审法院，请求判令胡×
×、何××：1、返还荣安某某已支付的前期开发费用1000万
元；2、按约支付荣安某某直接经济损失计人民币146.325万元
（暂按1000万元计算至2008年10月31日），并按合同月利率计
算支付至实际付清全部款项之日止；3、赔偿荣安某某其他经
济损失2217.7万元；4、承担本案的全部诉讼费用。诉讼中，
胡××、何××提起反诉，请求判令荣安某某：1.支付尚欠胡
××、何××的前期费用1000万元人民币；2.赔偿由荣安某某
违约行为引起的直接经济损失375万元；3.赔偿由荣安某某违
约行为引起的预期利润损失554.4万元；4.承担本案的全部诉
讼费用。
原审法院认为，本案争议焦点为：一、上海南翔亚龙别
墅在建项目合作协议书所涉的前期费用2000万元是指双方签订
协议之前发生的费用还是协议签订后为运作项目所将发生的前
期费用？胡××、何××认为，该2000万元前期费用是指联系
洽谈转让项目过程中，已经支出的中介等前期费用。何××、
胡××在与荣安某某签订合作协议前，就已与荣安某某进行过
结算，实际为2150万元，后双方同意按2000万元整数确认，并
由荣安某某在协议签订后，支付给胡××、何××1000万元，
待新���目公某成立后再支付余款1000万元。荣安某某则认为签
订协议时并未发生过任何前期费用，前期费用2000万元是指协
议签订后为运作项目而准备的前期费用，由于合同未能进一步
履行，因此前期费用并没有实际发生。原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所
依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足
以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不
利后果。上海南翔亚龙别墅在建项目合作协议书对2000万元前
期费用是胡××、何××已实际发生的费用，还是协议签订后
为运作项目等所需要的前期费用，并不明确。胡××、何××
认为前期费用其中包括已支付王石山中介费800万元，因解除
工程项目转��协议支付给受让方杭某某达公某的违约赔偿600
万元、因向徐某某借款所发生的利息450万元、差旅招待费等3
00万元，合计2150万元，后来荣安某某、胡××、何××均同
意按2000万元数额作为前期费用。经审查，胡××、何××提
出的差旅招待等费用300万元无相关证据证明，提交的证明中
介费、利息收条均为应付诉讼事后所补，缺乏真实性，至于×
×向××公司违约赔偿600万元，荣安某某对此并不认可，且
在双方乙作协议中也并没有任何提及，至于胡××、何××提
交的甲乙双方确认2000万元前期费用结算表，并无荣安某某签
字或盖章进行认可。因此上述胡××、何××为证明在协议签
订前2000万元前期费用已实际发生的证据均缺乏证明力，不予
采纳。胡××、何××在庭审���又表示上海南翔亚龙别墅在建
项目合作协议书中前期费用2000万元是荣安某某确认应支付给
的费用，是前期中介费用，系荣安某某取得该合同的前提，荣
安某某同意支付给胡××、何××2000万元作为双方乙作的条
件，至于胡××、何××是否在协议签订前为受让涉案项目花
费2000万元与本案没有直接关联。经审查，根据双方签订的上海南翔亚龙别墅在建项目合作协议书第三、四条约定，2000万
元前期费用在协议签订后，由荣安某某向胡××、何××支付
前期费用1000万元，等新项目公某成立后，由新项目公某归还
荣安某某并支付余款1000万元，可见合同约定前期费用的最后
支付主体应是新项目公某而非荣安某某；且合同约定如果项目
不能按期过户至新项目公某名下，该4000万��和2000万元注册
资金共计7000万元由胡××、何××归还荣安某某或新项目公
某，这里的7000万元应包括2000万元前期费用，因此胡××、
何××认为2000万元前期费用系荣安某某同意支付，作为合作
的前提等主张与合同约定不符，也缺乏相应事实依据，不予采
信。综上，应认定上海南翔亚龙别墅在建项目合作协议书中所
涉的2000万元前期费用系协议签订后为运作项目成立公某等所
准备的前期费用。二、新项目公某应该由荣安某某还是胡××
、何××负责设立，导致上海南翔亚龙别墅在建项目合作协议
书未能履行的原因是什么，责任在谁？荣安某某认为，新项目
公某登记注册的义务人应为胡××、何××，但胡××、何×
×拖延不办，真正导致协议未能履行是因为上海德骏公某在胡
××、何××与其约定的三个月期限内率先违约，在2009年1
月8日以股权转让形式转让在建项目给与本案当事人无关的第
三方，导致项目无法履行，胡××、何××没有尽到与上海方
丙调的义务。胡××、何××则认为，由于荣安某某未履行出
资义务，又不办理新项目公某登记注册，导致项目不能如期按
约转让，上海方在2008年1月26日依法解除了该项目转让协议
书，因此全部责任应由荣安某某承担。经审查，胡××、何××与上海德骏公某之间的亚龙别墅在建项目转让协议书约定同
意由胡××、何××最终在上海注册的新项目公某为该在建工
程的受让主体，在协议签署后一周内支付3000万元，剩余在建
工程转让款项15000万元在新项目公某注册完成且项目转让手
续���理后一周内付清，并约定在本协议书签署后3个月内完成
交易过户登记手续。荣安某某与胡××、何××订立的在建项
目合作协议书，约定双方在上海注册新项目公某，注册资金10
000万元，其中荣安某某出资8000万元，胡××、何××出资2
000万元；等新项目公某成立后，由新项目公某归还荣安某某
并支付余款1000万元前期费用，同时向上海德骏公某支付项目
转让款3000万元；新项目公某法定代表人由荣安某某指定的人
员出任，胡××、何××有权安排人员参与新项目公某的经营
和财务管理。根据上述合作条款，荣安某某与胡××、何××
对新项目公某的注册资金、费用支付以及人员安排进行了约定
，对新项目公某由谁具体负责成立并未明确约定，荣安某某与
胡××、何××也均无实际进行公某设立的相关证据，双方又
无催促对方及时履行的书面证据，因此对新项目公某未能设立
应认定荣安某某及胡××、何××对此都负有责任。关于上海
南翔亚龙别墅在建项目合作协议书未能履行的原因，荣安某某
认为真实原因在于上海德骏公某以股权转让形式转让项目导致
合同不能履行，经审查，亚龙别墅在建项目转让协议书、上海
南翔亚龙别墅在建项目合作协议书均明确了成立新项目公某来
进行亚龙别墅在建项目的运作，在建项目的受让主体为新项目
公某，而实际荣安某某与胡××、何××最终并未设立新项目公某，因此直接原因应为新项目公某的未设立。至于是否存在
因股权转让形式转让项目，因上海德骏公某仅是股权转让而非
公某转让，荣安某某又未提交相关证据证明自己主张，因此在
本案中不作认定。综上，导致上海南翔亚龙别墅在建项目合作
协议书未能继续履行的原因在于新项目公某最终没有设立。三
、由于上海南翔亚龙别墅在建项目合作协议书未能履行所造成
的双方损失。荣安某某认为上海南翔亚龙别墅在建项目利润预
测为27721198.31元，按照荣安某某持有的80％股权，直接经
济损失为2217.7万元。荣安某某支付的1000万元自2007年11月
5日至2008年10月31日的利息损失1463250元。胡××、何××
则认为，由于荣安某某违约行为造成胡××、何方甲接经济损
失375万元，因为2000万元首期转让费，在2007年11月3日付出
，其中500万元在2008年2月5日收回，损失利息75万元；1500
万元在2008年3月4日收回，损失利���300万元；另外，损失预
计项目利润5544000元（根据荣安某某提供的测算表为依据计
算20％）。经审查，荣安某某提交的上海南翔亚龙别墅在建项
目利润预测表系其自行制作，胡××、何××虽在反诉请求中
也作了相应引用，但是否合理缺乏考证，且项目运行过程中有
许多不可预测的因素，对利润的实现均会产生影响，因此对荣
安某某提交的亚龙别墅在建项目利润预测表不予认定，且对于
合作协议未能履行荣安某某及胡××、何××均有责任，因此
即使利润受损系事实，荣安某某与胡××、何××要求相对方
承担利润损失亦缺乏依据，不予支持。关于某某主张的利息损
失，荣安某某主张1000万元利息损失，并要求按照合同约定的人民银行同期贷款利率的2倍予以赔偿。胡××、何××主张2
000万元的利息损失，认为应按民间借贷月利率5％计算。经审
查，荣安某某确实因为双方乙作开发亚龙别墅向胡××、何×
×支付1000万元前期费用，但在2007年11月2日胡××、何×
×向上海方支付首期转让款2000万元，上海方分别于2008年2
月5日退还500万元、2008年3月4日退还1500万元。因此其中10
00万元系胡××、何××支出。因此在合同履行过程中，荣安
某某及胡××、何××均承担过付款，双方均有利息损失，荣
安某某主张自2007年11月5日时起计息理由不充分，前述1000
万元利息损失可以从上海方将转让款返还给胡××、何××的
次日即2008年3月5日开始计算利息损失比较妥当，因为胡××
、何××在合同未能继续履行、上海方解约情况下，理应及时
将有关款项返还给荣安某某，但其未予支付。之前基于某某对
合同没有履行均有过错，应自行承担各自利息损失。关于利率
荣安某某要求按照中国人民银行同期贷款利率的2倍予以支付
，经审查，根据合作协议第四条规定，如果该项目不能按期办
理过户至新项目公某名下或发生非荣安某某及新项目公甲因而
产生的纠纷或诉讼仲裁的，该4000万元人民币和2000万元人民
币注册资金共计7000万元人民币由胡××、何××归还荣安某
某或新项目公某，并按照同期贷款利率的2倍予以荣安某某补
偿，同时胡××、何××承担荣安某某及新项目公某的所有损
失。因该条款确定的是违约方系胡××、何××的情况下胡×
×、何××应承担的违约责任，因此在双方均有过错的前提下
，并不适��该条规定，因此，胡××、何××应按中国人民银行同期同类贷款利率向荣安某某支付自2008年3月5日起的利息
损失。综上，荣安某某与胡××、何××签订的上海南翔亚龙
别墅在建项目合作协议书系当事人真实意思反映，又未违反法
律、行政法规规定，应认定为合法有效。依法成立的合同具有
法律约束某，双方均应按约履行。合同签订后，双方履行了约
定的部分义务，但由于新项目公某没有及时成立导致合同无法
继续履行，审理中荣安某某及胡××、何××均表示同意解除
合同，予以准许。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已','2018-10-07
23:35:01',0,'web',NULL),(11947102,'bd11d83a-2a40-479c-a9e5-a72200dd5033','$(function(){$(\"#con_llcs\").html(\"浏览：0次\")});$(function(){var
caseinfo=JSON.stringify({\"法院ID\":\"912\",\"案件基本情况段原文\":\"\",\"附加原文\":\"附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付延迟履行金\",\"审判程序\":\"一审\",\"案号\":\"（2016）沪0115民初56561号\",\"法院地市\":\"上海市第一中级人民法院\",\"法院省份\":\"上海\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"法院区域\":\"\",\"文书ID\":\"da14ed43-bbc4-4d30-986a-098670603788\",\"案件名称\":\"信用卡纠纷一审民事判决书\",\"法院名称\":\"上海市浦东新区人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"法院区县\":\"浦东新区\",\"补正文书\":\"2\",\"DocContent\":\"\",\"文书全文类型\":\"1\",\"诉讼记录段原文\":\"原告上海浦东发展银行股份有限公司信用卡中心与被告沈斌信用卡纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上海浦东发展银行股份有限公司信用卡中心的委托诉讼代理人沈亮到庭参加了诉讼，被告沈斌经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结\",\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1480608000000)\\\/\",\"案件类型\":\"2\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null,\"不公开理由\":null});$(document).attr(\"title\",\"信用卡纠纷一审民事判决书\");$(\"#tdSource\").html(\"信用卡纠纷一审民事判决书
（2016）沪0115民初56561号\");$(\"#hidDocID\").val(\"da14ed43-bbc4-4d30-986a-098670603788\");$(\"#hidCaseName\").val(\"信用卡纠纷一审民事判决书\");$(\"#hidCaseNumber\").val(\"（2016）沪0115民初56561号\");$(\"#hidCaseInfo\").val(caseinfo);$(\"#hidCourt\").val(\"上海市浦东新区人民法院\");$(\"#hidCaseType\").val(\"2\");$(\"#HidCourtID\").val(\"912\");$(\"#hidRequireLogin\").val(\"0\");});$(function(){var
dirData = {Elements: [\"RelateInfo\", \"LegalBase\"],RelateInfo: [{ name:
\"审理法院\", key: \"court\", value: \"上海市浦东新区人民法院\" },{ name: \"案件类型\", key:
\"caseType\", value: \"民事案件\" },{ name: \"案由\", key: \"reason\", value:
\"信用卡纠纷\" },{ name: \"审理程序\", key: \"trialRound\", value: \"一审\" },{ name:
\"裁判日期\", key: \"trialDate\", value: \"2016-08-23\" },{ name: \"当事人\", key:
\"appellor\", value: \"上海浦东发展银行股份有限公司信用卡中心,沈斌\" }],LegalBase:
[{法规名称:\'《中华人民共和国合同法》\',Items:[{法条名称:\'第二百零五条\',法条内容:\' 第二百零五条
借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
\'},{法条名称:\'第二百零六条\',法条内容:\'
第二百零六条
借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
\'},{法条名称:\'第二百零七条\',法条内容:\'
第二百零七条
借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
\'}]},{法规名称:\'《中华人民共和国民事诉讼法》\',Items:[{法条名称:\'第一百四十四条\',法条内容:\'第一百四十四条
系统尚未收录或引用有误
\'}]}]};if ($(\"#divTool_Summary\").length > 0)
{$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"信用卡纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-12-02\\\\\",\\\\\