湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民三终字第151号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区五里牌三辉大厦七楼。
负责人彭宇，系该支公司总经理。
委托代理人毛咏梅，湖南云盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）于德友。
被上诉人（原审原告）胡格生。
被上诉人（原审原告）倪荣钧。
上述三被上诉人的共同委托代理人ＸＸ平，湖南嘉华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）岳阳市自来水公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区南湖大道558号。
法定代表人杨平，系该公司经理。
委托代理人陈钢，系岳阳市自来水公司职工。
被上诉人（原审被告）田刚，男，1965年6月6日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区洞庭北路剪刀池煤站区**栋*单元*号，公民身份号码为4306021965********。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称太平洋财险岳阳中心支公司）因与被上诉人于德友、胡格生、倪荣钧、田刚、岳阳市自来水公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市君山区人民法院（2014）君民初字第413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月1日受理后，依法组成由审判员李芬担任审判长、审判员许海霞、代理审判员朱作平参加的合议庭，于2015年5月13日公开开庭进行了审理。代理书记员聂鑫担任记录。上诉人太平洋财险岳阳中心支公司的委托代理人毛咏梅，被上诉人于德友及其与被上诉人胡格生、倪荣钧的共同委托代理人ＸＸ平，被上诉人田刚，被上诉人岳阳市自来水公司的委托代理人陈钢钧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年6月8日15时许，田刚驾驶岳阳市自来水公司湘F×××××小型普通客车，沿岳华公路由东向西行驶至洞庭湖大桥190号路灯处，驶入对向车道撞上对向行驶的由倪荣钧驾驶的赣G×××××轿车，造成了两车受损及于德友、胡格生、倪荣钧、田刚受伤的交通事故。同日，岳阳市公安局交通警察支队君山大队作出第2014000114号《简易程序处理事故认定书》认定，田刚驾车时违反了右侧通行原则，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条的规定，负事故的全部责任。于德友、胡格生、倪荣钧在事故中无责任。于德友、胡格生、倪荣钧受伤后送岳阳市中医院、岳阳市二人民医院住院治疗。其中于德友住院治疗83天，前期住院治疗费40288.86元；胡格生住院治疗51天，前期住院治疗费29449.34元；倪荣钧住院治疗36天，前期住院治疗费11078.64元。田刚支付前期医疗费用47010.84元、赣G×××××轿车修理费66060元，太平洋财险岳阳中心支公司支付医疗费10000元，于德友垫付医疗费20518元，胡格生垫付医疗费3288元。2014年7月22日、7月29日、9月10日，岳阳市公正司法鉴定中心分别作出公正司法鉴定中心［2014］临鉴字第0736号、0754号、0915号司法鉴定意见书认定：1、倪荣钧属于轻微伤；前期医疗费用凭票据审定，住院期间需陪护1人；自受伤之日起全休40天；后段医疗费500元。2、胡格生属于轻微伤二级；前期医疗费用凭票据审定，住院期间需陪护1人；预计取内固定手术费用6500元；自受伤之日起全休130天（含取内固定休息时间）；后期医疗费用3000元；外伤牙如需修复治疗或义齿修复，费用另计或据实审定。3、于德友属于十级伤残；前期医疗费用凭票据审定，住院期间需陪护1人，出院后需1人陪护90天；预计康复治疗费用4000元，取内固定费用6000元；出院后全休150天。此外，岳阳市二人民医院对于德友出院时医嘱：近3－4个月内每3周左右门诊复查1次，之后每月门诊复查1次；持双拐及佩戴支具活动12-16周。岳阳市二人民医院对胡格生出院时医嘱：加强营养，注意休息。于德友、胡格生在交通事故发生前，以天祥公司副总经理和合伙人的身份置换开发岳阳市君山区农科所的土地；于德友的右脚脚筋系从其左脚移植。岳阳市自来水公司于2013年8月6日、7月10日为湘F×××××小型普通客车向太平洋财险岳阳中心支公司购买了机动车交通事故责任强制保险与第三者责任险。其中机动车交通事故责任强制保险保单号为ACHSU30CTP13B017472L，保险期限为2013年7月1日至2014年6月30日，保险金额为122000元；第三者责任险保险单号为ACHSU30ZH913B004515E，保险期限为2013年7月1日至2014年6月30日，保险金额为300000元。
另查明，于德友去上海医疗汇诊1次，单人往返交通费需803元。于德友、胡格生、倪荣钧休息期间在江西省九江县户籍所在地居住，单人次从九江县往返岳阳交通费需328元。于德友从九江县至岳阳需复查康复治疗6次，康复治疗与去上海会诊需1名护理人陪同。
原审法院经审理认为，按岳阳市公安局交通警察支队君山大队对交通事故责任的认定，田刚驾驶湘F×××××小型普通客车，将倪荣钧、于德友、胡格生撞伤并致赣G×××××轿车损坏，负此次交通事故的全部责任，故田刚、岳阳市自来水公司应依法向倪荣钧、于德友、胡格生承担全部赔偿责任；岳阳市自来水公司为湘F×××××小型普通客车向太平洋财险岳阳中心支公司购买了机动车交通事故强制责任保险与第三者责任险，故太平洋财险岳阳中心支公司应依据法律规定和保险合同约定代岳阳市自来水公司、田刚向于德友、胡格生、倪荣钧承担赔偿责任；太平洋财险岳阳中心支公司与岳阳市自来水公司在第三者责任险合同中的特别约定有效，其主张减除绝对免赔额500元的辩论意见予以采纳；关于自第二次保险赔付起每案另增10％的责任免赔率，太平洋财险岳阳中心支公司未提供湘F×××××小型普通客车系在保险期限内第二次发生交通事故的证据，故其辩论意见不予采纳；对于太平洋财险岳阳中心支公司提出不承担鉴定费用，保险合同没有约定，其辩论意见不予采纳。原审法院认为本案争议的焦点是：一、关于于德友、胡格生、倪荣钧住院治疗费用是否应按医疗保险用药范围进行确定。原审法院认为，《医疗保险条例》第三十八条规定：“从业人员、退休人员因酗酒、自杀自残、违法犯罪等支出的医疗费，统筹基金不予支付。因交通肇事及医疗事故等支出的医疗费，按国家有关规定办理。”故于德友、胡格生、倪荣钧因交通事故造成的人身损害只能适用侵权法的规定处理，不适用《医疗保险条例》核减规定。太平洋财险岳阳中心支公司关于于德友、胡格生、倪荣钧的住院治疗费应核减非医保用药的辩论意见不予采纳。二、对于于德友取左脚髌腱骨手术应否进行补偿。原审法院认为，于德友行左脚手术取髌腱骨修复右脚髌腱骨，不属于商业采摘也未造成损失，于德友要求赔偿没有法律依据，但手术目的是为了修复受损的右脚髌腱骨，与本次交通事故相关联，且给于德友造成了精神痛苦，故在给予精神抚慰金补偿时酌情予以增加。于德友要求按医疗机构采购膑腱骨的价格对其进行补偿的请求不予支持。三、关于于德友康复期间交通费、住宿费的确认。原审法院认为，于德友、胡格生、倪荣钧治疗与处理期间虽然交通费证据不完整，但发生事实存在，故应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定和国家机关工作人员出差补助标准，按实际需要予以核定。四、对于于德友、胡格生、倪荣钧的损失数额如何确定，原审法院认为，本次交通事故发生在2014年6月8日，法庭辩论终结在2014年12月，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，应参照一审法庭辩论终结时的上一年度标准计算损失，故本次交通事故赔偿应适用（2014－2015年度）湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准。结合于德友、胡格生、倪荣钧的伤情、住院治疗与劳动性质等实际情况予以确定。对于德友、胡格生、倪荣钧损失数额，原审法院认定，一、于德友因交通事故所造成的损失如下：１、医疗费。医疗费应以实际开支为准。于德友前期住院治疗费40288.86元，司法鉴定后期康复医疗费4000元，取内固定费用6000元。对于德友医疗费用50288.86元，予以确认。2、误工费。于德友住院治疗82天，经鉴定全休150天，故确定其误工时间为232天。于德友交通事故发生前从事房地产开发，每月固定收入5000元，故确定于德友的误工费为38667元（5000元／月÷30天×232天）。3、××赔偿金。原审对于德友构成十级伤残的鉴定结论予以采信，根据采信的证据，于德友为城镇居民户口，应按城镇居民标准计算于德友的××赔偿金。参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2014－2015年度）城镇居民人均可支配收入23414元／年计算，于德友××赔偿金为46828元（23414元／年×20年×10％），予以确认。4、护理费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“……护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为一人，……。”于德友的伤情，按照岳阳市公正司法鉴定中心［2014］临检字第0915号司法鉴定意见书认定，于德友住院期间陪护为1人。于德友住院与康复治疗172天，护理人符方清虽然提供了工资证明，但无劳动合同证明其为固定工作，故应按无固定收入对待。参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2013－2014年度）居民服务与其他服务业36067元／年计算，确认于德友的护理费为16996元（36067元／年÷365天×172天×1人）。5、住院伙食补助费。于德友住院治疗82天。参照湖南省财政厅湘财行〔2014〕15号文件国家工作人员出差伙食补助费标准，确认于德友住院伙食补助费为8200元（100元／天×82天）。6、护理人员伙食、住宿费与交通费。于德友住院治疗82天，住院期间需陪护1人。于德友在江西九江居住在岳阳就医，参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2014年度）公务出差补助标准：住宿费每人每天补助40元、伙食补助费为每人每天补助30元、交通费为每人每天10元。确认于德友护理人员住宿费为3280元（40元／天×82天×1人）、伙食补助费2460元（30元／天×82天）、交通费820元（10元／天×82天），护理人员住宿费、交通费与伙食补助费合计为6560元。7、于德友复查、确诊、处理交通事故交通费与住宿费。于德友出院后回户籍所在地江西省九江县康复疗养，期间需六次回岳阳原医疗机构复查并需陪护1人；治疗期间去上海确诊一次并需陪护1人；处理交通事故1次2人（含陪护）。确认于德友与陪护人的住宿费、交通费为6618元［九江至岳阳复查往返6次（328元/次×6次×2人）＋处理交通事故1次2人（328元/次×2人）+上海确诊（803元/次×2人）＋处理交通事故住宿费（70元／天×3天×2人）＋上海会诊住宿费（70元／天×3天×2人）］。8、精神损害抚慰金。于德友因本次交通事故造成身体十级伤残，给其造成了精神痛苦，结合于德友行左脚髌腱骨手术取髌腱骨修复右脚髌腱骨，给于德友造成了精神痛苦，故可在给予精神抚慰金补偿时酌情予以增加，于德友主张精神损害抚慰金25000元过高，酌情确定于德友的精神损害抚慰金为10000元。9、鉴定费。岳阳市公正司法鉴定中心收取于德友鉴定费用1300元，予以确认。10、营养费。于德友主张营养费5000元，虽无医嘱与鉴定机构建议，但构成十级伤残，给予适当营养补助有益身体恢复，故酌情确定给予于德友营养补助2460元（住院30元／天×82天）。11、财产损失。于德友未提供购买发票与损失程度的证据证明损失额，其请求不予确认。12、××器具费。于德友主张××器具费400元，但未提供购买发票，其请求不予支持。上述1至10项，于德友的损失合计为187917.86元。
二、胡格生因交通事故所造成的损失如下：１、医疗费。胡格生前期住院治疗费29449.34元，司法鉴定确认后期康复医疗费3000元，取内固定费用6500元。对胡格生医疗费用38949.34元，予以确认。2、误工费。胡格生经鉴定自受伤之日起全休130天，故确定其误工时间为130天。胡格生交通事故发生前从事房地产开发，每月固定收入5000元，故确定胡格生的误工费为21667元（5000元／月收入÷30天×130天）。3、护理费。根据胡格生的伤情及岳阳市公正司法鉴定中心［2014］临检字第0754号司法鉴定意见书的认定，胡格生住院期间陪护为1人，住院51天，陪护人吴木桂虽然提供了工资证明，但无劳动合同证明其为固定工作，固应按无固定收入对待，参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2013－2014年度）居民服务与其他服务业36067元／年计算，确认胡格生的护理费为5039元（36067元／年÷365天×51天×1人）。4、住院伙食补助费。胡格生住院治疗51天。参照湖南省财政厅湘财行〔2014〕15号文件国家工作人员出差伙食补助费标准，确认胡格生住院伙食补助费为5100元（100元／天×51天）。5、护理人员住宿费、伙食补助费与交通费。胡格生住院治疗51天，住院期间需陪护1人。胡格生在江西九江居住在岳阳就医，确认胡格生护理人员的住宿费为2040元（40元／天×51天×1人）、伙食补助费1530元（30元／天×51天）、交通费510元（10元／天×51天），护理人员住宿费、交通费与伙食补助费合计为4080元。6、胡格生处理交通事故交通费、伙食费与住宿费。确认胡格生处理交通事故的住宿费、伙食补助费、交通费为538元［九江至岳阳往返1次交通费（164元×2）＋住宿费（40元／天×3天×1人）＋伙食补助费（30元／天×3天）］。7、鉴定费。岳阳市公正司法鉴定中心收取胡格生的鉴定费用700元，予以确认。8、营养费。胡格生出院时医嘱机构建议加强营养，故酌情确定给予胡格生营养补助1530元（30元／天×51天）。9、精神损害抚慰金。胡格生在本次交通事故中未构成身体伤残，不符合请求精神损害赔偿的法定条件，不予支持。10、财产损失。胡格生未提供购买发票与损失程度的证据证明损失额，其请求不予确认。上述1至8项，胡格生的损失合计为77603.34元。
三、倪荣钧因交通事故所造成的损失如下：１、医疗费。倪荣钧前期住院治疗费11078.64元，司法鉴定确认后期医疗费500元。对倪荣钧的医疗费用11578.64元，予以确认。2、误工费。倪荣钧经鉴定自受伤之日起全休40天，故确定其误工时间为40天。倪荣钧交通事故发生前在梅秀侣钢管站工作，2013年至交通事故发生前每月固定收入5000元，故确定倪荣钧的误工费为6667元（5000元／月÷30天×40天）。3、护理费。根据倪荣钧的伤情及岳阳市公正司法鉴定中心［2014］临检字第0736号司法鉴定意见书的认定，倪荣钧住院期间需陪护1人。倪荣钧住院36天，护理人彭盛智虽然提供了工资证明，但无劳动合同证明其为固定工作，固应按无固定收入对待，参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2013－2014年度）居民服务与其他服务业36067元／年计算，确认倪荣钧的护理费为3557元（36067元／年÷365天×36天×1人）。4、住院伙食补助费。倪荣钧住院治疗36天，确认倪荣钧的住院伙食补助费为3600元（100元／天×36天）。5、护理人员住宿费、伙食补助费与交通费。倪荣钧住院治疗36天，住院期间需陪护1人。倪荣钧在江西九江居住在岳阳就医，确认倪荣钧护理人员住宿费为1440元（40元／天×36天）、伙食补助费1080元（30元／天×36天）、交通费360元（10元／天×36天），护理人员住宿费、交通费与伙食补助费合计为2880元。6、倪荣钧处理交通事故交通费、伙食费与住宿费。确认倪荣钧的伙食补助费、住宿费、交通费为538元［九江至岳阳往返1次交通费（164元×2）＋住宿费（40元／天×3天×1人）＋伙食补助费（30元／天×3天）］。7、鉴定费。岳阳市公正司法鉴定中心收取倪荣钧鉴定费用700元，予以确认。8、财产损失。倪荣钧所有的赣G×××××轿车维修费66060元，系本次交通事故所致，予以确认。关于倪荣钧的其他财产损失，倪荣钧未提供购买发票与损失程度的关联证据证明损失额，其请求不予确认。9、精神损害抚慰金。倪荣钧在本次交通事故中未构成身体伤残，不符合请求精神损害赔偿的法定条件，不予支持。10、营养费。倪荣钧主张营养费3000元，因无医嘱与鉴定机构建议，该费用不予确认。上述1至8项，倪荣钧的损失合计为95580．64元。上述一、二、三项，于德友、胡格生、倪荣钧的损失共计为361101．84元。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条的规定，判决：一、由太平洋财险岳阳中心支公司在岳阳市自来水公司购买的机动车交通事故责任强制保险与第三者责任险保险范围内，赔偿于德友、胡格生、倪荣钧因交通事故损害所造成的损失人民币351101.84元（总赔偿额361101.84元－已付医疗费10000元），限于判决生效之日起十日内支付完毕。二、由于德友、胡格生、倪荣钧返还田刚垫付的医疗费、汽车修理费共计人民币113070.84元；三、驳回于德友、胡格生、倪荣钧的其他诉讼请求。如果未按判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6560元，减半收取3280元，由岳阳市自来水公司、田刚负担。
宣判后，太平洋财险岳阳中心支公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实和适用法律错误，判决结果损害上诉人太平洋财险岳阳中心支公司合法权益。理由如下：一、本案中因交通事故产生的医疗费未按保险合同核减非医保用药费用，请求二审按医疗费总额15%核减非医保用药费用。二、原审在被上诉人于德友、胡格生、倪荣钧未提供完税凭证无法核实真实收入的情况下以5000元/月的收入判决误工费没有法律依据，应参照建筑业标准104.79元/天计算误工费。于德友的误工时间应计算至定残前一日，按92天计算，原审计算232天错误。三、原审按100元/天计算于德友、胡格生、倪荣钧的住院伙食补助费导致保险公司多承担11830元，应按照30元/天计算住院伙食补助费。四、原审应按2014年赔偿标准（35623元/年）计算护理人员费用，而不是按2013年赔偿标准（36067元/年）计算。五、原审无任何依据判决上诉人太平洋财险岳阳中心支公司承担护理人员住宿费、伙食补助费及交通费共计13520元。六、原审判决上诉人太平洋财险岳阳中心支公司承担于德友、胡格生、倪荣钧复查、确诊、处理交通事故费与住宿费7694元没有依据。七、原审对被上诉人于德友的精神损害抚慰金判决高于5000元，且在无加强营养的医嘱情况下判决上诉人承担2460元营养费无法律依据。八、原审判决上诉人太平洋财险岳阳中心支公司承担鉴定费2700元违反保险合同约定。
被上诉人于德友、胡格生、倪荣钧答辩称，上诉人的上诉理由不能成立，主要理由如下：一、关于未核减非医保用药费用问题，未按保险合同核减非医保范围用药费一审判决已经阐述了充分理由，答辩人认为一审判决正确，即使二审法院核减非医保用药部分，被核减的部分也应该由司机田刚和岳阳市自来水公司承担。二、误工费的问题，答辩人都从事房地产和工程项目开发相关工作，月工资5000元是较低的工资，答辩人在一审已经提供了完整的银行转账流水，虽无完税凭证，但应根据事实认定。三、住院伙食补助的问题，2014年7月1日起施行的“湘财行（2014）15号”湖南省财政厅关于印发《湖南省省直机关差旅费管理办法的通知》进行了明确，住院伙食补助费调整到了100元/天,一审法院执行最新文件是正确的。四、交通费和住宿费问题，答辩人均系江西人，亲属探望和处理事故以及出院后回江西养病并按医嘱来岳阳复查而支出的交通费和住宿费是正常开支。五、于德友的精神损害抚慰金及营养费的问题，答辩人于德友的右脚脚筋是从左脚移植的，如果由医院提供，会增加六万元左右的费用。于德友节省了这笔费用，左脚也动了手术，新增加了痛苦，一审法院考虑精神损害抚慰金时酌情增加并考虑营养费是正确的。
被上诉人田刚口头答辩称，保险公司提出来受害者的医药费应按总医疗费的15%核减非医保用药费用没有依据，于德友、胡格生、倪荣钧的用药都是在医保范围内的用药。另外，法医鉴定费用应当由保险公司承担。
被上诉人岳阳市自来水公司口头答辩称，同意保险公司的上诉意见。
各方当事人在二审中均未提供新的证据。
本院二审查明的案件事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为：一、原审认定的于德友、胡格生、倪荣钧的误工费，住院伙食补助费，护理费，护理人员住宿费、伙食补助及交通费，精神损害抚慰金、营养费，交通费、复查和确诊发生的相关费用，鉴定费的赔偿金额是否准确；二、本案是否应核减于德友、胡格生、倪荣钧因交通事故产生的医疗费总额15%的非医保用药费用。
关于焦点一，1、误工费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中,于德友2014年6月8日住院治疗，2014年9月10日经岳阳市公正司法鉴定中心鉴定其伤情为十级伤残，原审根据于德友实际住院治疗82天再加上其鉴定结论上全休150天，确定于德友误工时间为232天，原审对于德友误工时间的计算方式不当。本院认定于德友的误工时间计算至定残日期前一天为93天（2014年6月8日至2014年9月9日）。故上诉人认为于德友的误工时间计算不准确的上诉理由成立，本院予以支持。于德友、胡格生提供了岳阳市君山区农业科学研究所棚户改造项目投资合同书、与岳阳县天祥房地产开发有限公司签订的开发合作协议书以及房屋租赁合同等证据，证明本案交通事故发生时二人均在岳阳君山区从事房地产开发工作，每月固定收入均为5000元。倪荣钧提供了梅秀侣钢管站的工资明细表，证明其每月固定收入为5000元。上诉人虽对一审认定于德友、胡格生、倪荣钧的每月固定工资有异议，但没有提出证据予以反驳。本院对原审认定的于德友、胡格生、倪荣钧的工资收入予以确认，上诉人认为于德友、胡格生、倪荣钧的工资收入应参照建筑业标准104.79元/天计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。2、住院伙食补助费。原审法院参照湖南省财政厅湘财行〔2014〕15号文件湖南省直工作人员出差伙食补助费标准100元/天计算于德友、胡格生、倪荣钧住院伙食补助费，系参照标准错误。本院认定应参照《2014-2015年度湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中规定的伙食补助为30元／人·天的标准。上诉人认为原审对于德友、胡格生、倪荣钧住院伙食补助费的计算不准确的上诉理由成立，本院予以支持。3、护理费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定“……‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”。本案交通事故发生在2014年6月8日，法庭辩论终结在2014年12月，故应参照一审法庭辩论终结时的上一年度标准计算损失，原审法院认定于德友、胡格生、倪荣钧的护理费参照2013年的标准计算损失并无不当，上诉人认为原审对于德友、胡格生、倪荣钧护理费的计算应参照2014年标准计算的上诉理由不能成立，本院不予支持。4、护理人员的住宿费、伙食补助及交通费。原审法院认定于德友、胡格生、倪荣钧损失时，将护理人员的住宿费、伙食补助及交通费也计入损失中。本院认为该项损失的计算没有法律依据，上诉人认为不应计算于德友、胡格生、倪荣钧护理人员的住宿费、伙食补助及交通费的上诉理由成立，本院予以支持。5、精神损害抚慰金。本案中，于德友的损伤经鉴定为十级伤残，且于德友为了修复因本次交通事故受损的右脚髌腱骨，根据医治方案进行了从左脚手术取髌腱骨修复右脚髌腱骨的手术，加重了于德友的精神痛苦，故原审法院在给予精神抚慰金补偿时酌情予以增加，并在住院期间酌情计算营养费并无不当。上诉人认为原审认定于德友的精神损害抚慰金的数额过高及无医嘱判决其营养费无法律依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。6、交通费、住宿费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。于德友、胡格生、倪荣钧因本次交通事故发生后，多次往返于湖南岳阳和江西家中，于德友为确诊病情曾赴上海诊治，交通费、复诊和确诊产生的交通费、住宿费为于德友、胡格生、倪荣钧因本次交通事故而实际产生的损失，原审对于德友、胡格生、倪荣钧的交通费及复诊和确诊产生的住宿费予以认定并无不当，上诉人认为原审判决其承担于德友、胡格生、倪荣钧复查、确诊等产生的交通费与住宿费7694元没有依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。7、鉴定费。本案中的鉴定费系为查清本案交通事故造成的损失而产生的费用，原审判决上诉人承担并无不当，上诉人认为原审判决上诉人承担鉴定费错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，一、本院对于德友因交通事故所造成的损失的认定为：１、医疗费50288.86元。2、误工费，本院认定于德友的误工时间计算至定残日期前一天，于德友的月工资为5000元，于德友的误工费为15500元（5000元／月÷30天×93天）。3、××赔偿金为46828元（23414元／年×20年×10％）。4、护理费为16996元（36067元／年÷365天×172天×1人）。5、住院伙食补助费为2460元（30元／天×82天）。6、于德友复查、确诊、处理交通事故交通费与住宿费为6618元。7、精神损害抚慰金为10000元。8、鉴定费为1300元。9、营养费为5000元。上述1至9项，被上诉人于德友的损失合计为154990.86元。二、本院对胡格生因交通事故所造成的损失认定为：１、医疗费为38949．34元。2、误工费为21667元（5000元／月÷30天×130天）。3、护理费为5039元（36067元／年÷365天×51天×1人）。4、住院伙食补助费为1530元（30元／天×51天）。5、交通费、伙食费与住宿费为538元。6、鉴定费为700元。7、营养费为1530元（30元／天×51天）。上述1至7项，胡格生的损失合计为69953.34元。三、倪荣钧因交通事故所造成的损失认定为：１、医疗费为11578．64元。2、误工费为6667元（5000元／月÷30天×40天）。3、护理费为3557元（36067元／年÷365天×36天×1人）。4、住院伙食补助费为1080元（30元／天×36天）。5、交通费、伙食费与住宿费为538元。6、鉴定费为700元。7、财产损失为66060元，本院予以确认。上述1至7项，倪荣钧的损失合计为90180.64元。上述一、二、三项，于德友、胡格生、倪荣钧的因本案交通事故损失共计为315124．84元。
关于焦点二，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张的，有责任提供证据……”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任……”。本案中，上诉人太平洋财险岳阳中心支公司机动车商业第三者责任保险条款第十四条虽然约定“……，保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”，此约定属于减轻保险责任条款，不能免除太平洋财险岳阳中心支公司对于德友、胡格生、倪荣钧三赔偿权利人的用药费用中有15%为《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准医疗费用的证明责任。故原审认定对不予核减于德友、胡格生、倪荣钧因交通事故产生的非医保用药费用并无不当，上诉人认为应当核减于德友、胡格生、倪荣钧因交通事故产生的医疗费总额15%的非医保用药费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定部分事实不清，适用法律错误，处理不当。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳市君山区人民法院（2014）君民初字第413号民事判决。
二、由中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在机动车强制保险及商业第三者责任险限额内赔偿于德友因交通事故所造成的损失154990.86元。
三、由中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在机动车强制保险及商业第三者责任险限额内赔偿胡格生因交通事故所造成的损失69953.34元
四、由中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在机动车强制保险及商业第三者责任险限额内赔偿倪荣钧因交通事故所造成的损失90180.64元。
五、由于德友、胡格生、倪荣钧返还中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司垫付的医疗费10000元（于德友返还4982.12元，胡格生返还3647.88元，倪荣钧返还1370元）。
六、由倪荣钧返还田刚垫付的汽车修理费66060元。
七、由于德友、胡格生、倪荣钧返还田刚垫付的医疗费共计47010.84元（于德友返还14788.74元、胡格生返还22513.46元、倪荣钧返还9708.64元）。
上述应予以返还的款项，可以从中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在机动车强制保险及商业第三者责任险限额内赔偿给各赔偿权利人的赔偿款项中予以扣除。
上述款项限于本判决生效之日起十日内支付完毕，如果未按判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费6560元，减半收取3280元，由被告岳阳市自来水公司、田刚负担。二审案件受理费2428元，由中国太平洋财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 许海霞
代理审判员 朱作平
二〇一五年六月二十三日
代理书记员 聂 鑫
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
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