山东省济南市中级人民法院
p t ; \' > 民 事 判 决 书
(2016)鲁01民终283号
上诉人（原审被告）牛淑莲，女，1967年6月18日出生，汉族，无业，住山东省齐河县。
委托代理人李凤妍，北京德和衡（济南）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）山东省农科苑畜牧发展中心，住所地济南市。
法定代表人孙守礼，总经理。
委托代理人张彩云，山东海中洲律师事务所律师。
上诉人牛淑莲因与被上诉人山东省农科苑畜牧发展中心（以下简称农科畜牧中心）劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第2377号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年4月12日公开开庭审理了本案，上诉人牛淑莲及其委托代理人李凤妍，被上诉人农科畜牧中心委托代理人张彩云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定，2007年1月牛淑莲到农科畜牧中心从事母猪产房工作，双方没有签订劳动合同，农科畜牧中心没有为牛淑莲缴纳社会保险费。2014年4月，农科畜牧中心猪群减少，要降低牛淑莲的工资，牛淑莲为此离开农科畜牧中心。牛淑莲离开农科畜牧中心前十二个月平均工资为每月3111元。牛淑莲在农科畜牧中心工作期间，2012年平均工资为2456.14元，2013年平均工资为3068.55元，2014年平均工资为3166.33元。依据牛淑莲提交的农科畜牧中心2012年1月、4月至6月，2013年1月、3月至5月、8月、9月，2014年1月、2月工资发放表牛淑莲出勤天数计算，牛淑莲2012年双休日加班天数为24天，节假日加班天数为2天；2013年双休日加班天数为52天，节假日加班天数为3天；2014年双休日加班天数为14天，节假日加班天数为3天。农科畜牧中心主张牛淑莲工作期间如有加班情况已按时支付了加班费，对此农科畜牧中心提交的工资发放表中体现不出已发牛淑莲加班工资的事实，对此牛淑莲也不予认可。2015年1月15日，牛淑莲向济南市历城区劳动人事争议仲裁委提起申诉，要求确认与农科畜牧中心存在劳动关系；支付2013年6月至2014年4月未签订劳动合同的双倍工资33000元；支付经济补偿金33000元（自2003年3月至2014年4月）；支付休息日、法定节假日加班工资93150元（2011年3月至2014年4月）；为牛淑莲补缴社会保险90496.56元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委经审理，作出济历城劳人仲案[2015]86号裁决书，裁决如下：一、申请人（牛淑莲）与被申请人（农科畜牧中心）自2007年1月至2014年4月存在事实劳动关系；二、被申请人支付申请人经济补偿金20226.90元；三、被申请人支付申请人2011年3月至2014年4月期间休息日及法定节假日加班工资68420.93元；四、对于申请人要求双倍工资的请求不予支持；五、驳回申请人要求补缴社会保险的请求。农科畜牧中心对裁决其支付牛淑莲经济补偿金20226.9元没有异议。
原审法院认为，2007年1月至2014年4月期间，牛淑莲与农科畜牧中心之间存在事实劳动关系，双方应按《劳动合同法》等有关法律法规履行各自的权利义务。农科畜牧中心对仲裁裁决支付牛淑莲经济补偿金20226.9元没有异议，应支付给牛淑莲。依据牛淑莲提交的农科畜牧中心2012年1月、4月至6月，2013年1月、3月至5月、8月、9月，2014年1月、2月工资发放表牛淑莲出勤天数计算，牛淑莲2012年双休日加班天数为24天，节假日加班天数为2天；2013年双休日加班天数为52天，节假日加班天数为3天；2014年双休日加班天数为14天，节假日加班天数为3天。按照牛淑莲2012年平均工资2456.14元计算，农科畜牧中心应支付牛淑莲2012年加班费共计6097元（2456.14元÷21.75×24天×2倍+2456.14元÷21.75×2天×3倍）；按照牛淑莲2013年平均工资3068.55元计算，农科畜牧中心应支付牛淑莲2013年加班费共计15941元（3068.55元÷21.75×52天×2倍+3068.55元÷21.75×3天×3倍）；按照牛淑莲2014年平均工资3166.33元计算，农科畜牧中心应支付牛淑莲2014年加班费共计5386元（3166.33元÷21.75×14天×2倍+3166.33元÷21.75×3天×3倍），以上应支付加班费数额合计为27424元。农科畜牧中心抗辩已支付牛淑莲加班费的主张，没有提交充分有效的证据予以证明，原审法院不予采信。牛淑莲主张工作期间向农科畜牧中心索要加班费时，农科畜牧中心没有拒绝支付，只是推逶，因此原审法院认定牛淑莲要求支付加班费的请求，不超仲裁时效的规定。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告山东省农科苑畜牧发展中心与被告牛淑莲自2007年1月至2014年4月存在事实劳动关系。二、原告山东省农科苑畜牧发展中心于判决生效之日起十日内支付被告牛淑莲经济补偿金20226.90元。三、原告山东省农科苑畜牧发展中心于判决生效之日起十日内支付被告牛淑莲加班费共计27424元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告山东省农科苑畜牧发展中心负担。
上诉人牛淑莲不服原审判决上诉称：一、农科畜牧中心在仲裁时已经认可，2003年3月牛淑莲开始在农科畜牧中心从事养猪及产房接生的工作，其已经构成法律上的自认，牛淑莲无需举证。另外，农科畜牧中心也认可牛淑莲的丈夫在其养猪场工作。二、农科畜牧中心在仲裁时已提交牛淑莲加班的证据，且仲裁裁决书已经确认该加班事实。牛淑莲提交的证据亦能证明其确实存在加班情况。农科畜牧中心应当支付牛淑莲2011年3月至2014年4月加班费68420.93元，且应当以2014年平均工资数3166.33元计算。综上所述，上诉请求：1.撤销原审判决第一项、第三项，并依法改判；2.诉讼费用由被上诉人农科畜牧中心承担。
被上诉人农科畜牧中心答辩称：一、牛淑莲与农科畜牧中心劳动关系自2007年1月建立，对该事实双方在原审时没有争议。原审诉讼是农科畜牧中心提起的，现牛淑莲主张劳动关系自2003年3月建立，已经超出原审审判的范围。另，农科畜牧中心认可2007年1月牛淑莲和其配偶在农科畜牧中心养猪场工作，并非认可2003年3月牛淑莲与农科畜牧中心建立劳动关系。二、农科畜牧中心不应当支付牛淑莲加班费68420.93元，农科畜牧中心向历城区法院提起诉讼，诉讼请求就是农科畜牧中心不应支付牛淑莲加班费68420.93元，起诉的事实与理由是农科畜牧中心在2011年3月至2014年4月期间并未安排牛淑莲在休息日和法定节假日工作，根本不存在牛淑莲所称加班的情形。为此，农科畜牧中心提供了相关的考勤表，原审法院以牛淑莲提供的其在农科畜牧中心工作期间曾为农科畜牧中心养猪的凭据，判决农科畜牧中心承担加班费27424元错误，农科畜牧中心没有上诉不是认可牛淑莲2011年3月至2014年4月有加班的情形，而是原审开庭时牛淑莲的代理人说牛淑莲住院病的很严重，在接到原审判决后出于及时息诉和人道主义考虑才没有上诉。现牛淑莲以仲裁裁决的内容上诉，要求农科畜牧中心承担牛淑莲加班费，农科畜牧中心不予认可。尽管原审判决认定并判决农科畜牧中心支付牛淑莲2011年3月至2014年4月期间的加班费27424元事实有误，鉴于农科畜牧中心已放弃上诉权利，请求法院维持原审判决。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
另，牛淑莲二审中提交自济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会卷宗中翻拍的工资表，且该工资表系仲裁时双方所提交。其中2011年3月-8月，10月、11月、2012年2月-8月、2013年1月、2月、4月-12月、2014年1月-3月的工资表，载明有出勤天数及工资数额，且有劳动者签名捺印。2011年12月、2012年1月、9月-12月、2013年3月的工资表，未有劳动者签字捺印。双方未提交2011年9月、2014年4月的工资表。
本院认为，本案的争议焦点为：一、双方建立劳动关系的时间；二、牛淑莲是否存在加班事实及加班费数额。
关于双方建立劳动关系的时间问题。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会作出济历城劳人仲案[2015]86号仲裁裁决书，裁决牛淑莲与农科畜牧中心自2007年1月至2014年4月存在事实劳动关系。农科畜牧中心自收到仲裁裁决书之日起十五日内向济南市历城区人民法院提起诉讼；牛淑莲未在法定期限内提起诉讼，则视为其对该仲裁结果的认可。现牛淑莲再上诉主张自2003年3月与农科畜牧中心建立劳动关系，本院不予支持。
关于牛淑莲是否存在加班事实及加班费数额问题。本院认为仲裁时双方提交的2011年3月-8月、10月、11月、2012年2月-8月、2013年1月、2月、4月-12月、2014年1月-3月的工资表，记载有出勤天数及工资数额，且有劳动者签名捺印，本院对该证据的真实性予以确认，对牛淑莲在该期间存在加班事实及其每月的工资数额予以确认。但是，2011年12月、2012年1月、9月-12月、2013年3月的工资表，未有劳动者签字捺印，农科畜牧中心亦不予认可，对该证据的真实性，本院难以确认。同时双方亦未提交2011年9月、2014年4月的工资表。牛淑莲提交的其他证据亦不足以证明该期间其存在加班事实，故对于牛淑莲主张该期间其存在加班事实，本院不予采信。牛淑莲认为加班费的计算方式应为：每年的月平均工资÷月计薪天数×每年休息日加班天数×2+每年的月平均工资÷月计薪天数×每年法定节假日加班天数×3，并主张自2011年3月至2014年4月的加班费数额应为68420.93元。本院认为，因牛淑莲每月工资数额、休息日加班天数和法定节假日加班天数均不同，应按以下方法计算加班费：每月工资÷月计薪天数×每月休息日加班天数×2+每月工资÷月计薪天数×每月法定节假日加班天数×3。经牛淑莲计算和本院核算，牛淑莲加班费应为68157.51元（具体计算方式见附表）。综上所述，上诉人牛淑莲之上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第2377号民事判决第一、二项以及诉讼费负担部分；
二、撤销济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第2377号民事判决第三项；
三、被上诉人山东省农科苑畜牧发展中心于本判决生效之日起10日内向牛淑莲支付加班费68157.51元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由被上诉人山东省农科苑畜牧发展中心负担。
本判决为终审判决。
审判长孙红岩
审判员翟勇
代理审判员吴松成
二〇一六年七月七日
书记员刘红
附：
2011年加班工资
月份
工资/元
休息日加班天数/天
休息日加班工资/元
法定节假日加班天数/天
法定节假日加班工资/元
月加班工资/元
3月
1831
8
1346.94
0
0
1346.94
4月
1888.2
9
1562.65
1
260.44
1823.09
5月
1380.5
9
1142.48
1
190.41
1332.89
6月
1522
8
1119.63
1
209.93
1329.56
7月
2195
10
2018.39
0
0
2018.39
8月
1910
8
1405.06
0
0
1405.06
10月
1917
10
1762.76
3
793.24
2556
11月
1950
8
1434.48
0
0
1434.48
总计
11792.39
1454.02
13246.41
2012年加班工资
月份
工资/元
休息日加班天数/天
休息日加班工资/元
法定节假日加班天数/天
法定节假日加班工资/元
月加班工资/元
2月
2557
8
1881.01
0
0
1881.01
3月
2614
8
1922.94
0
0
1922.94
4月
2051
10
1885.98
1
282.9
2168.88
5月
1838
8
1352.09
1
253.52
1605.61
6月
2188
9
1810.76
1
301.79
2112.55
7月
2950
9
2441.38
0
0
2441.38
8月
2995
8
2203.22
0
0
2203.22
总计
13497.38
838.21
14335.59
2013年加班工资
月份
工资/元
休息日加班天数/天
休息日加班工资/元
法定节假日加班天数/天
法定节假日加班工资/元
月加班工资/元
1月
3174
8
2334.9
1
437.79
2772.69
2月
2737
8
2013.43
3
1132.55
3145.98
4月
3348
8
2462.9
1
461.79
2924.69
5月
2959
8
2176.74
1
408.14
2584.88
6月
3492
10
3211.03
1
481.66
3692.69
7月
2281
8
1677.98
0
0
1677.98
8月
3215
9
2660.69
0
0
2660.69
9月
3204
8
2356.97
1
441.93
2798.9
10月
3207
9
2654.07
3
1327.03
3981.1
11月
3209
9
2506.76
0
0
2506.76
12月
3108
9
2572.14
0
0
2572.14
总计
26627.61
4690.89
31318.5
2014年加班工资
月份
工资/元
休息日加班天数/天
休息日加班工资/元
法定节假日加班天数/天
法定节假日加班工资/元
月加班工资/元
1月
3091
7
1989.61
2
852.69
2842.3
2月
2840
9
2350.34
2
783.45
3313.79
3月
3568
10
3280.92
0
0
3280.92
总计
7620.87
1636.14
9257.01
加班工资总计
59538.25
8619.26
68157.51