湖南省常德市鼎城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）常鼎刑初字第00145号
公诉机关常德市鼎城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人孙某，男，30岁，汉族，务农，住湖南省常德市鼎城区。
委托代理人王珏辉，湖南劲鸣律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托代理人朱鑫鑫，湖南劲鸣律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告人邱某某，男，43岁，汉族，初中文化，职工，住湖南省常德市鼎城区。
辩护人及委托代理人何光照，湖南先锋律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被告人康某，男，26岁，汉族，小学文化，无业，住湖南省常德市鼎城区。
常德市鼎城区人民检察院以常鼎检刑诉（2014）第125号起诉书指控被告人邱某某、康某犯寻衅滋事罪，于2014年7月2日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人孙某以被告人的行为造成经济损失为由，提起附带民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭合并进行了审理。常德市鼎城区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人孙某及其委托代理人王珏辉、朱鑫鑫、被告人邱某某及其辩护人及委托代理人何光照、被告人康某到庭参加诉讼。期间，常德市鼎城区人民检察院申请本案延期审理一次。本案现已审理终结。
常德市鼎城区人民检察院指控：2014年1月10日17时许，被告人邱某某、康某等人在鼎城区石公桥镇阳光酒楼寻衅滋事，将被害人孙某砍致轻伤；2013年11月3日，被告人邱某某在鼎城区石公桥镇农业银行附近一茶馆寻衅滋事，将被害人刘某某砍致轻伤、代某某砍致轻微伤。
被告人康某到案后，如实供述了自己的犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关提交了被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定结论及相关书证予以证明。
公诉机关认为，被告人邱某某、康某的行为均构成寻衅滋事罪；在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯；被告人邱某某在缓刑考验期限内犯新罪；案发后，被告人康某如实供述犯罪事实；被告人邱某某赔偿部分被害人经济损失，建议本院对被告人邱某某判处三至五年有期徒刑，对被告人康某判处一年六个月至三年有期徒刑。
被告人邱某某的辩护意见是：公诉机关指控不属实，在指控寻衅滋事致被害人孙某轻伤的犯罪中，被告人没有喊打，也没有拿家伙，被告人的行为不构成犯罪。
被告人邱某某辩护人的辩护意见是：公诉机关指控不属实，在指控的第一起犯罪中，被告人没有邀集、指使他人打伤被害人孙某，没有共同犯罪的故意，其行为不构成寻衅滋事罪；对于公诉机关指控的第二起犯罪，应当定性为故意伤害，而不应当定性为寻衅滋事。
被告人康某未提出辩护意见。
附带民事诉讼原告人孙某诉称：2014年1月10日17时许，附带民事诉讼原告人在鼎城区石公桥镇阳光酒楼吃饭时，遇被告人邱某某等人在此吃饭，期间发矛盾，被告人邱某某、康某等人持刀将被害人砍致重伤二级，九级伤残。事发之今，二被告人对附带民事诉讼原告人的损失视而不见。为维护附带民事诉讼原告人的合法权益，特向法院提起诉讼，要求在追究二被告人刑事责任的同时，由二被告人赔偿附带民事诉讼原告人因伤住院支付的医药费22023元、误工费45000元（90天×500元／天）、护理费7000元（14天×500元／天）、交通费、住宿费1000元、住院伙食补助费700元（14天×50元／天）、营养费1400元（14天×100元／天）、残疾赔偿金93656元（23414元／年×20年×20%）、被抚养人生活费42895元（15887元／年×（15＋12年）×20%÷2】、鉴定费2600元、后续治疗费、整容费329680元，共计人民币545954元。
被告人邱某某的答辩意见是：对于本案被害人孙某的伤没有异议，对于其提出的医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、后续治疗费等费用愿意赔偿，但被害人提出的赔偿标准过高，常德市爱思特医疗美容医院出具的证明不能作为本案的定案依据，对于被害人提出的残疾赔偿金及被抚养人生活费，不符合法律规定，不予以赔偿。
被告人邱某某的代理人同意被告人邱某某本人的答辩意见。
被告人康某同意被告人邱某某的答辩意见。
经审理查明：
一、被告人邱某某、康某故意伤害的事实
2014年1月10日17时许，被告人邱某某、康某和莫正财、莫某乙（均在逃）等人开车前往鼎城区石公桥镇阳光酒楼吃饭。邱某某先下车进入酒店的一包房，发现和被害人孙某一起用餐的
人中有以前与自己发生过矛盾的人，被告人邱某某就对被害人孙某讲要找那些人，为此和孙某等人发生了矛盾。被告人邱某某从该包房出来喊了一声“拿家伙”，被告人康某就到邱某某车上拿了一个钢片，其他的人都各自拿了一把刀，冲入酒店的一个包厢，这时被告人邱某某喊打，之后双方打了起来。在打斗的过程中，被告人邱某某等人将被害人孙某砍伤。经鉴定，孙某的伤情构成重伤二级。
被告人康某到案后，如实供述了自己的犯罪事实。
本院在审理过程中，被告人邱某某亲属赔偿被害人孙某经济损失人民币33000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证明：
1.被害人孙某的陈述，证明案发当天下午，被害人与朋友在鼎城区石公桥镇阳光酒楼吃饭，当天下午5点左右，被告人邱某某带了十几个人拿刀冲进被害人吃饭的包房，孙某就问邱某某“你们想搞么得”，邱某某就讲不关你的事，孙某说搞不得，都是石公桥的人，这时邱某某还是想往里冲，孙某就拦着不让他们进去，邱某某就说你拦着，我照样砍，一句话还没有落音，邱某某就朝被害人脸上砍了一刀，其他人见邱某某动手，也动手将被害人孙某砍伤的经过及事实；
2.证人郑某某、贺某某的证言，证人系鼎城区石公桥镇阳光酒楼的老板，与其他证据相吻合，证明案发当天下午5点多钟，被告人邱某某等人进入被害人孙某吃饭的包房后发生打斗，后被害人孙某被打伤及案发后证人郑某某电话报警的事实；证人贺某某的证言还证明在一吃饭的包房内打架打了十几分钟后，他们又打到了酒店屋门前的大街上，其中一个伢儿还拿了一把长约二十几公分的刀砍一个满脸是血的伢儿，没有砍到，只是划破了那个伢儿衣服的事实；
3.证人石某某的证言，证人系案发现场的目击者，证明案发当天，证人和孙某等人一起去鼎城区石公桥镇阳光酒楼吃饭，大约下午5点多钟的时候，邱某某带了十几个人把证人吃饭的包房两头堵住，邱某某进包房直接喊砍，后孙某被砍了十几刀，对方砍了人之后就坐了三张车走了，其中有一张车是邱某某的事实及经过；
4.证人丁某某的证言，证人系案发现场目击者，证明案发当天下午5点多钟，证人与被害人孙某等人一起在鼎城区石公桥镇阳光酒楼吃饭时，被告人邱某某推门进入证人等人吃饭的房间，并喊了一声“进来全部给我开了他”，邱某某就从身上拿出一把刀朝孙某的脸、头部及双手臂砍，同时冲进来的七、八个年青伢儿手中拿刀，与证人等人打了起来，后孙某被砍伤的经过及案发后证人石瑞龙报案的事实；
5.证人赵某某的证言，证人系被告人邱某某的妻子，证明案发后证人送被告人康某就医的事实；
6.常德市广德司法鉴定中心常广司鉴（2014）临鉴字第75号、第604号司法医学鉴定意见书、常德市司法鉴定中心常司鉴（2014）临鉴字第654号关于孙某的司法鉴定意见书，证明被害人孙某全身多处刀砍伤，伤情构成重伤二级的事实；
7.案发现场照片，证明案发现场情况的事实；
8.鼎城区公安局办案民警制作的辨认笔录，证明证人贺某某不能辨认在酒店屋外的大街上，持刀砍杀满脸是血的伢儿的嫌疑人的事实；
9.被告人邱某某的手机通话详单，证明被告人邱某某的手机在案发前通话情况的事实；
10.常德市鼎城区公安局石公桥派出所出具的抓获经过，证明被告人邱某某被抓获归案的事实；
11.本院出具的湖南省行政事业单位往来结算收据，证明被告人邱某某赔偿被害人孙某经济损失的事实；
12.本院（2013）常鼎刑初字第247号、第262号、第304号、常德市武陵区人民法院（2011）武刑初字第129号刑事判决书，证明被告人邱某某、康某前科及被告人邱某某缓刑考验期内犯罪的事实；
13.常德市鼎城区公安局石公桥派出所出具的邱某某、康某等人寻衅滋事一案中没有扣押到作案工具的情况说明，证明本案中二被告人的作案工具没有被查获的事实；
14.常德市鼎城区公安局石公桥派出所出具的邱某某、康某等人寻衅滋事一案中调查该案涉嫌人员“文文、莫正财”二人相关身份信息的情况说明、常德市鼎城区第一看守所出具的证明、桃江县公安局武潭派出所出具的证明，证明同案人“文文、莫正财”的身份情况及被告人莫正财未到案的事实；
15.二被告人的身份证明，证明其身份情况；
16.被告人邱某某的供述，与其他证据相吻合，证明本案发生的时间、地点及经过的事实；
17.被告人康某的供述，与其他证据相吻合，证明案发当天，被告人康某和邱某某一同到鼎城区石公桥镇的阳光酒楼吃饭，到酒店后，被告人邱某某先下车进入酒楼一包房，然后从包房出来，用手招了一下，喊了一声拿家伙，被告人康某拿了一个钢片，同案人各自拿了一把刀，进入到酒店的一个包房，就和对方吵了下，这时邱某某就喊的打，后将被害人孙某砍伤的事实及经过。
二、被告人邱某某故意伤害的事实
2013年11月3日晚上7点多钟，被告人邱某某在鼎城区石公桥镇农业银行对面一茶馆内被七、八个人（身份不详）打伤，被告人邱某某怀疑是被害人刘某某、代某某邀集的人，在得知二被害人在鼎城区石公桥镇农业银行旁边的一茶馆打牌时，被告人邱某某赶到该茶馆，并在该茶馆门口拿了一把菜刀，用菜刀将刘某某砍致轻伤、代某某砍致轻微伤。
本院在审理本案的过程中查明，案发后，被告人邱某某亲属赔偿被害人代某某经济损失人民币5000千元，赔偿被害人刘某某经济损失人民币18000元，二被害人因此对被告人邱某某予以谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证明：
1.被害人代某某的陈述，证明案发当晚7点多钟，被害人代某某在鼎城区石公桥镇农业银行旁边的茶馆打牌，被告人邱某某在位于该银行对面的茶馆被人打了一顿，代某某看完热闹后返回自己打牌的茶馆，大约过了20多分钟，被告人邱某某就拿了一把刀跑进代某某所在的茶馆，将代某某背部砍了两刀，代某某就往外跑，被告人邱某某又追上来，砍了代某某头部两下的经过及被告人亲属赔偿代某某经济损失的事实；
2.被害人刘某某的陈述，证明案发当天晚上七、八点钟，被告人邱某某手提一把刀，冲进位于鼎城区石公桥镇血防医院旁边马军开的茶馆打人后，看见刘某某，被告人邱某某要刘某某跪倒，刘某某不从，邱某某就将刘某某砍伤的经过及经过协商被告人邱某某的亲属赔偿刘某某经济损失的事实；
3.证人曾某某的证言，证明案发当晚，证人与被害人代某某一同在丁时勇开的茶馆打麻将，被告人邱某某提了一把刀冲进茶馆，将代某某的头部砍了二刀，又在茶馆门口将被害人刘某某砍了几刀的事实及经过；
4.证人丁某丙的证言，证明案发当晚9点多钟，被害人代某某在证人开的茶馆打麻将，刘某某站在茶馆门口，被告人邱某某拿了一把刀进来，对着代某某的头部、背部砍了几刀，并踢了代某某几脚，邱某某出门时，用刀砍刘某某的事实及经过；
5.证人邱某乙的证言，证人系被告人邱某某的姐姐，证明案发当天晚上8点多钟，被害人代某某在证人开的茶馆里站了几分钟后离开没多久，门口开来了一辆面包车，从车上下了七、八个年轻伢儿，对着邱某某打，后邱某某就满街找人，证人及其丈夫、弟弟害怕出事，就跟在邱某某后面，后邱某某在鼎城区石公桥镇的另外一家茶馆找到了代某某和刘某某，证人后听说邱某某将二被害人打伤的事实；
6.证人邱某一代风流的证言，证人系被告人邱某某的弟弟，证明案发当天，被告人邱某某在自己姐姐开的茶馆被打后，要去找人报复，证人要邱某某报案，邱某某说报案没有用，就拿了一把菜刀，在鼎城区石公桥镇一家茶馆里将被害人代某某、刘某某砍伤的时间、地点及经过的事实；
7.常德市司法鉴定中心常司鉴（2014）医临字第2081号、第2087号司法鉴定意见书，证明被害人刘某某的伤情为轻伤、代某某的伤情为轻微伤的事实；
8.被害人刘某某出具的谅解书、被害人代某某出具的收条，证明案发后被告人邱某某的父亲邱水清赔偿被害人代某某、刘某某经济损失，二被害人对被告人邱某某予以谅解的事实；
9、本院（2013）常鼎刑初字第247号、第262号、常德市武陵区人民法院（2011）武刑初字第129号刑事判决书，证明被告人邱某某前科及缓刑考验期内犯罪的事实；
10、常德市鼎城区公安局石公桥派出所出具的抓获经过，证明被告人邱某某被抓获归案的事实；
11、被告人邱某某的身份证明，证明其身份情况；
12、被告人邱某某的供述，证明本案发生的时间、地点及经过的事实。
另查明，被害人孙某因伤住院治疗14天，经鉴定，其伤后治疗与休息时间为3个月；住院期间设陪护1人，陪护14天；医药费按实际支出结算，实际支出住院医药费22023.50元；孙某自2012年8月18日在常德市武陵区三岔路办事处长家山社区七组从事个体工商经营，湖南省2014-2015年度租赁和商务服务业年平均工资为35761元；省内伙食补助费为30元／人／天。孙某的损失为：1.住院医疗费22023.50元；2.误工费35761元／年÷365天×90天=8817.78元；3.护理费为14天×100元／天=1400元；4.住院交通费为300元；5.住院伙食补助费为14天×30元／天=420元；上述损失共计人民币32961.28元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证明：
1.常德市广德司法鉴定中心常广司鉴（2014）临鉴字第75号、第604号司法医学鉴定意见书、常德市司法鉴定中心常司鉴字（2014）临鉴子第654号关于孙某的司法鉴定意见书，证明被害人孙某全身多处刀砍伤，伤情构成重伤二级，需住院治疗，医疗终结时间为90天，住院期间需一人陪护，陪护14天的事实；
2.常德市第一中医院住院医药费收据，证明被害人孙某因本案住院治疗，支出医药费22023.50元的事实；
常德市工商行政管理局武陵分局出具的个体工商户营业执照、食品流通许可证及常德市工商行政管理局武陵分局三岔路工商所出具的证明书，证明被害人孙某系位于常德市武陵区三叉路办事处长家山社区七组的武陵区辣翻天食品店经营者的事实。
还查明，被告人邱某某因犯寻衅滋事罪，于2013年8月14日被常德市鼎城区公安局刑事拘留，同年9月10日由该局依法执行逮捕，同年9月30日由常德市鼎城区人民检察院对其取保候审。
本院认为：被告人邱某某、康某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关提交的证据合法有效，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯。案发后，被告人邱某某如实供述部分犯罪事实，康某如实供述自己的犯罪事实，依法均可予以从轻；被告人邱某某赔偿被害人的经济损失，可酌情对其予以从轻处罚；被告人邱某某有前科，可酌情予以从重处罚；被告人邱某某在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚；被告人康某有前科，可酌情对其予以从重处罚。对于公诉机关指控被告人邱某某、康某的行为构成寻衅滋事罪之意见，依照最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪论处。本案在审理的过程中查明，被告人邱某某在与被害人孙某等人发生矛盾后，与被告人康某及同案人持刀将被害人孙某砍致重伤二级，其主观上有伤害被害人的故意，其行为符合故意伤害罪的构成要件，依据上述解释，本案中被告人邱某某、康某的的行为应当定性为故意伤害，而不以寻衅滋事论处；对于公诉机关指控被告人邱某某寻衅滋事，将被害人刘某某砍致轻伤、代某某砍致轻微伤的事实，本院在审理的过程中查明，本案中，被告人邱某某因怀疑自己被他人打伤，是被害人刘某某、代某某通风报信所致，并因此寻找并将二被害人砍伤，主观上有伤害二被害人的故意，其行为符合故意伤害罪的犯罪构成，故对于该起犯罪，以故意伤害论处，而不以寻衅滋事论处。故本案中，对于公诉机关指控二被告人的行为构成寻衅滋事罪之意见，本院不予以支持。
对于附带民事诉讼原告人孙某要求被告人邱某某、康某赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费之诉讼请求，符合法律的规定，本院予以采纳，但对于附带民事诉讼原告人孙某提出的误工费、护理费按500元／天、住院伙食补助费按50元／天计算，其标准偏高，本院不予以采纳；对于其误工费，按35761元／年计算，护理费酌情认定为100元／天，住院伙食补助费按30元／天计算，住院交通费酌情认定为300元；对于附带民事诉讼原告人孙某要求被告人邱某某、康某赔偿营养费、伤残鉴定费之诉讼请求，附带民事诉讼原告人孙某没有提交相关的赔偿依据，本院不予以采纳；对于附带民事诉讼原告人孙某要求被告人邱某某、康某赔偿因伤所产生的后期治疗费、整容费之诉讼请求，因其提交的证据不符合证据要件，本院不予以采纳；对于附带民事诉讼原告人孙某要求被告人邱某某、康某赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费之诉讼请求，不符合法律的规定，本院不予以采纳。
综上，对被告人邱某某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十四条、第三十五条，对被告人康某适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十四条、第三十五条之规定，分别判决如下：
一、撤销本院（2013）常鼎刑初字第262号刑事判决中对被告人邱某某犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑部分；
二、被告人邱某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，与原判被告人邱某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑四年六个月；
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵刑期的日期为47天，即自2014年3月22日起至2018年8月4日止）
三、被告人康某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月；
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月11日起至2017年3月10日止）
四、被告人邱某某、康某共同连带赔偿附带民事诉讼原告人孙某因伤所产生的住院医疗费、误工费、护理费、住院交通费、住院伙食补助费共计人民币32961.28元（被告人邱某某已经赔偿）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 罗尚春
审 判 员 贺春梅
人民陪审员 张春芳
二〇一四年十二月二日
代理书记员 庄伏云
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
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