山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鲁06民终2748号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司。住所地：烟台市莱山区迎宾路*号附*号润利大厦。
负责人：霍明，该公司经理。
委托诉讼代理人：尹梦天，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孙祖友，城镇居民。
委托诉讼代理人：陈平，山东南山东海律师事务所律师。
原审被告：张春亮，农民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称平安财险烟台公司）因与被上诉人孙祖友、原审被告张春亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙口市人民法院（2××5）龙新民初字第602号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
平安财险烟台公司上诉请求：请求二审法院依法改判，按照农村标准计算孙祖友的伤残赔偿金、误工费。二审诉讼费用由孙祖友承担。事实和理由：一审法院认定事实有误。1、按照城镇居民标准计算残疾赔偿金有误。孙祖友系农村居民，虽然其提交房产证、交纳物业费的单据，但房屋登记时间是2××5年3月份，物业费是2××5年补交的，上述证据均不能证明孙祖友在事故发生前在城镇居住满一年。2、一审判决认定孙祖友构成七级伤残，认定的伤残等级过高。3、一审法院认定孙祖友误工费过高，因为孙祖友系农村居民，一审法院认定80元/天的标准没有依据，且标准过高。孙祖友提交的误工证明及工资表不规范，没有制作人及法定代表人的签字，不应当作为证据使用。综上所述，一审法院判令平安财险烟台公司在商业险范围内赔偿孙祖友误工费、伤残赔偿金115187.52元[（误工费14400元+伤残赔偿金150153.6元）×70%]，数额过高。
孙祖友口头答辩称，一审判决孙祖友的误工费、伤残赔偿金都是正确的，1、孙祖友户口虽然是农村居民，但其于2011年8月26日买的现房，于2012年居住至今。房产证是2××5年3月份颁发的，在居住期间，孙祖友每年交纳物业费。在一审向法庭提交的物业费单据是补开的，但是这些不能否定孙祖友在龙口市××家园小区××1年以上的事实。所以一审法院认定孙祖友以城镇居民标准来计算是正确的。2、孙祖友的伤残等级是经过龙口市人民法院委托第三方依据相关程序所作出的鉴定，因此该鉴定是合法的。一审法院以此作为判决依据也是正确的。3、一审法院在查明孙祖友是在城镇居住1年以上，以此来判决孙祖友的误工标准为80元每天，也是正确的。虽然孙祖友提供了误工证明及工资表，但一审法院并没有以此来判决给付孙祖友的误工费，而是以城镇居民一天80元的标准进行判决的。综上，一审法院判决正确，请求依法维持原判。
孙祖友向一审法院起诉请求：由平安财险烟台公司在交强险范围内承担医疗费10000元、伤残赔偿金105000元、精神抚慰金5000元、车损1400元、计121400元；由平安财险烟台公司在商业险范围内承担医疗费49623.77元、住院伙食补助费1530元、护理费5050元、误工费18102元、伤残赔偿金152153.6元、交通费200元、共计226659.37元的70%计158661.59元，以上平安财险烟台公司共计承担280061.56元。要求张春亮承担鉴定费、评估费共计4900元的50%计2450元。
一审法院认定事实：2014年10月22日18时50分，张春亮驾驶鲁F×××××号小型轿车由南向北行至龙口市××（××）××街道北涧路口北侧，与前方慢车道内顺向行使孙祖友驾驶的无牌三轮农用车相撞，造成两车损坏，致孙祖友受伤。孙祖友受伤后到龙口市人民医院住院治疗51天，花费医疗费59623.77元。案经龙口市公安局交通警察大队认定，张春亮负事故的主要责任，孙祖友负事故的次要责任。孙祖友治疗终结后经其本人申请，龙口市人民法院委托烟台精神疾病司法鉴定所对孙祖友的智力伤残进行了鉴定，意见为：被鉴定人孙祖友于2014年10月22日遭遇车祸导致颅脑损伤，遗留“脑外伤所致器质性智能损害（轻度）及神经症样综合症”，评定为VII（七）级伤残；孙祖友的肢体伤残经本人申请，龙口市人民法院委托烟台信恒翔司法鉴定所对孙祖友的身体伤情进行了鉴定，意见为：1、被鉴定人孙祖友的脑脊液耳漏、颈部损伤分别构成十级伤残、十级伤残。2、误工时间为180日，住院期间2人护理20日，其余住院期间及出院后30日需1人护理。3、孙祖友的用药符合外伤性用药原则。法医鉴定费4800元，已由孙祖友预交。在孙祖友住院期间，张春亮已为孙祖友垫付13000元。孙祖友的车损经本人委托，山东威正价格评估有限公司对孙祖友所用的时风农用三轮车损失修复价值进行了评估，意见为：认定时风农用三轮车损失修复价值1400元，评估费100元由孙祖友预交。审理中，孙祖友将诉讼请求中的误工费变更为14400元（80元/天×180天）。张春亮已为孙祖友垫付13000元。肇事车辆鲁F×××××号小型轿车在平安财险烟台公司投有交强险及商业三者险30万（不计免赔）。肇事发生在保险期间内。张春亮肇事车损及评估费共计37937元，孙祖友同意承担12781元。
一审法院认为，张春亮驾驶机动车与孙祖友驾驶的机动车辆相撞，造成两车损坏，致孙祖友受伤，事实清楚，龙口市公安局交通警察大队责任认定准确，予以确认。张春亮的肇事行为构成了对孙祖友人身权利的侵害，应按事故责任承担相应的民事赔偿责任。因鲁F×××××号肇事车辆在平安财险烟台公司投有交强险及商业三者险，因此平安财险烟台公司应首先在交强险限额内承担赔偿责任。对孙祖友超出交强险限额的部分损失，根据张春亮所驾驶肇事车辆在本次事故中承担主要事故责任的情形，由平安财险烟台公司在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任为宜。
平安财险烟台公司辩称，对孙祖友提交的工资表及停发工资证明有异议。对此该院认为，提出主张应提交证据佐证，平安财险烟台公司未提交相关证据，故对平安财险烟台公司的该抗辩不予采信。
平安财险烟台公司抗辩，对孙祖友在交强险限额内主张精神抚慰金有异议，该院认为，孙祖友因肇事伤害头部及肢体构成七级伤残，其在承受肉体痛苦的同时精神上也造成了很大的伤害，故孙祖友主张精神抚慰金，应予支持。但孙祖友主张5000元的精神抚慰金，数额明显过高，应以3000元为宜。
平安财险烟台公司辩称，医疗费应扣除15%-20%的非医保用药，对此，该院认为，平安财险烟台公司与被保险人签订的保险合同中的保险条款系格式条款，在其中已经明确约定了免责条款的情况下，又约定根据国家基本医疗保险标准核定人身损害赔偿金额的规定，在实际上加重了被保险人的责任。因为第三者孙祖友在接受治疗过程中，医院是××病人治疗的原则选择用药，第三者孙祖友并无用药选择权，平安财险烟台公司对于其所花费的包括非医保用药均应如数赔偿。
平安财险烟台公司辩称，孙祖友残疾赔偿金应当按照农民标准计算，对此，该院认为，孙祖友自2012年4月开始一直居住在龙口市新嘉街道新新家园小区12号楼，属东城区内，根据相关规定应属城镇居民，因此孙祖友的伤残赔偿金应按照城镇居民标准计算。平安财险烟台公司的该抗辩，无事实和法律规定，依法不予采纳。
综上，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，孙祖友的损失为：医疗费59623.77元、住院伙食补助费1530元（30元/天×51天）、护理费5050元[（20天×2人×50元/天）+（61天×50元/天）]、误工费14400元（80元/天×180天）、伤残赔偿金257153.6元（29222元/天×20年×44%）、交通费200元、修车费1400元、评估费100元、鉴定费4800元，精神抚慰金3000元、共计347257.37元。由平安财险烟台公司在交强险限额内赔偿孙祖友医疗费10000元、精神抚慰金3000元、伤残赔偿金107000元、修车费1400元、合计121400元；由平安财险烟台公司在商业三者险限额内赔偿孙祖友医疗费49623.77元、住院伙食补助费1530元、护理费5050元、误工费14400元、伤残赔偿金150153.60元、交通费200元、合计220957.37元的70%即154670元。司法鉴定费4800元，评估费100元共计4900元，由张春亮承担50%计款2450元。因张春亮在事故发生后已为孙祖友垫付医疗费13000元，兑除后，孙祖友同意待平安财险烟台公司赔偿给付后，返还张春亮10550元，系双方真实意思表示，不违反法律规定，予以认可。综上，鉴于本案事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国合同法》第四十条之规定，于2016年2月16日判决：（一）中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险限额内赔偿孙祖友医疗费、精神抚慰金、伤残赔偿金、修车费共计121400元，于本判决生效之日起十日内给付孙祖友。（二）中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在商业三者险限额内赔偿孙祖友医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费共计154670元，于本判决生效之日起十日内给付孙祖友。（三）驳回孙祖友其他诉讼请求。案件受理费5446元，由孙祖友承担5元，张春亮承担5441元。
本院二审审理期间，孙祖友提交其与龙口市龙新开发建设有限公司签订的商品房买卖合同一份及2016年7月28日龙口市龙新物业管理有限公司出具的证明，证实孙祖友在2011年8月26日购买了房屋以后，于2012年4月份在购买的房屋内居住至今。
经质证，平安财险烟台公司对商品房买卖合同的真实性没有异议，但认为不能证明孙祖友在城镇连续居住满一年，仍应适用农村标准计算伤残赔偿金。对龙口市龙新物业管理有限公司开具的证明的真实性不予认可，认为这种居住关系应当由当地居委会及公安的户籍机关出具，物业公司不是出具该证明的适格主体。
平安财险烟台公司与孙祖友对一审判决审理查明的事实均没有异议，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的焦点问题为：1、一审判决对孙祖友的伤残赔偿金、误工费的计算标准是否正确。2、一审判决对孙祖友的伤残等级的认定是否正确。
张春亮驾驶机动车与孙祖友驾驶的机动车辆相撞，造成两车损坏，致孙祖友受伤，事实清楚，龙口市公安局交通警察大队责任认定准确，予以确认。孙祖友因道路交通事故受到损伤，平安财险烟台公司作为肇事车辆的保险人，应在车辆投保的各项保险范围内承担相应的赔偿责任。
关于孙祖友所主张的伤残赔偿金、误工费等损失应适用的赔偿标准问题。本院认为，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入的标准。本案依庭审查明的事实和当事人双方提交的证据分析，孙祖友虽系农村户口，但其提交的工资表、停发工资证明及其与龙口市龙新开发建设有限公司签订的商品房买卖合同、2016年7月28日龙口市龙新物业管理有限公司出具的证明等证据，足以证明孙祖友的居住地和收入来源地均为城镇，以及其因伤后无法正常上班，被停发工资的事实。平安财险烟台公司不认可，其虽提交了调查报告予以证实，但该调查报告中的签字人不是孙祖友本人，且该调查报告亦不足以反驳孙祖友的主张。原审判决据此认定孙祖友的伤残赔偿金、误工费等损失适用城镇居民标准，于法有据，证据确实充分。平安财险烟台公司关于原审判决认定的伤残赔偿金有误、误工费过高的上诉主张，证据不足，也与事实不符，本院不予支持。
关于一审判决对孙祖友的伤残等级的认定是否正确的问题。本院认为，平安财险烟台公司虽然认为一审判决认定孙祖友构成七级伤残，认定的伤残等级过高，但一审时其未申请对此进行鉴定，应视为对其享有的诉讼权利的放弃，且其未能提供反驳孙祖友主张的证据，亦没有证据证明一审鉴定程序存在问题。原审判决对孙祖友伤残等级的认定是正确的，平安财险烟台公司关于一审判决认定孙祖友构成七级伤残，认定的伤残等级过高的上诉主张，证据不足，本院不予支持。
综上所述，平安财险烟台公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5441.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郝严卫
审判员 孙春汉
审判员 张婷婷
二〇一六年九月二十六日
书记员 李坤颖