广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)佛顺法刑初字第795号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人曹再为。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月7日被羁押，同日被刑事拘留，2014年9月5日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人吴剑良。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年8月7日被羁押，同日被刑事拘留，2014年9月5日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2015]534号起诉书指控被告人曹再为、吴剑良犯贩卖毒品罪，于2015年2月27日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后于2015年3月24日转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员黄雄文、刘军礼出庭支持公诉，被告人曹再为、吴剑良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2014年7月中旬的一天下午14时许，被告人吴剑良、曹再为在中山市某某镇一间出租屋盗得一包用金黄色锡纸包装的白色粉末，二人认为是毒品K粉。同年7月23日，吴剑良因吸毒被抓进顺德区拘留所行政拘留10日，期间，吴剑良认识了因吸毒被拘留的黄某，吴剑良跟黄某说有一包K粉，问黄某有无办法卖出，黄某称等释放后再联系。吴剑良被释放后，于同年8月6日到中山市某某镇一出租屋找到曹再为，曹拿出之前盗得的那包白色粉末，两人将其中一些粉末倒进一个透明的小塑料袋内，准备拿给黄某试食。吴剑良于8月6日带着该小包粉末去到顺德区拘留所门口，让刚被释放的黄某试食。之后，吴剑良、黄某相约于8月7日在容桂以每50克K粉人民币1500元的价钱进行交易。
同年8月7日中午12时许，吴剑良和女朋友张某某（另案处理）去到曹再为位于中山市某某镇某某酒店附近的出租屋，将那包用金黄色锡纸包装的粉末放进张某某的挂包里面，由张某某保管。之后，曹再为请了一辆小车，与吴剑良、张某某乘坐该小车去到佛山市顺德区某某街道。吴剑良在某某酒店高架桥的路口联系上黄某后，黄某将三人带到某某路某某号某某号房，吴剑良从张某某的挂包内取出那包用金黄色锡纸包装的粉末，黄某从那包粉末里取了一些放在桌面上检验。此时，公安民警到达现场将上述四人抓获，在房内的化妆台上缴获一包用金黄色锡纸包装的白色粉末（净重889.03克）、用透明密封袋包装的白色粉末一小包（净重0.55克），在房内石台上缴获白色粉末0.35克。
经鉴定，上述三份白色粉末均未检出甲基苯丙胺、3，4亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）、氯胺酮和海洛因成分。
针对以上指控事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：抓获经过；被告人曹再为、吴剑良的供述及指认、辨认笔录；证人张某某、黄某、吴某某的证言；证人张某某、黄某的指认、辨认笔录；证人吴某某的辨认笔录；现场勘验笔录及照片；化验检验报告；现场检测报告书及告知书；手机通话清单；搜查笔录、缴获经过、扣押清单、移交涉案物品清单、处理物品清单；行政处罚决定书；被告人曹再为、吴剑良的户籍证明等。
公诉机关据此认为，被告人吴剑良、曹再为无视国家法律，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴剑良、曹再为已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以依照《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款的规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人曹再为对公诉机关指控的犯罪事实、罪名、证据均无异议。被告人吴剑良辩称其跟黄某约定每50克K粉人民币1000元进行交易，对公诉机关指控的其他犯罪事实、罪名、证据均无异议。
经审理查明，关于公诉机关指控被告人吴剑良与黄某约定每50克K粉人民币1500元的价钱进行交易，但该事实只有证人黄某的证言证实，缺乏其他证据予以印证，而且被告人吴剑良辩称其跟黄某约定每50克K粉人民币1000元进行交易，根据有利于被告人原则，本院采信被告人吴剑良的辩解意见，并对公诉机关指控的该部分事实予以纠正。公诉机关指控被告人曹再为、吴剑良犯贩卖毒品罪的其他事实清楚，证据确实、充分，并经当庭质证，本院予以确认。
另查明，公安民警在抓获被告人曹再为、吴剑良时，当场扣押黑色手机二部，该事实有公诉机关提供的并经当庭质证、认证的搜查笔录、缴获经过、扣押清单、移交涉案物品清单、处理物品清单等予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人曹再为、吴剑良无视国家法律，违反国家毒品管理法规,贩卖毒品，侵犯国家对毒品的管理制度，其行为均已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人曹再为、吴剑良犯贩卖毒品罪，均罪名成立。被告人曹再为、吴剑良已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对其均可比照既遂犯予以减轻处罚。被告人曹再为、吴剑良归案后能如实供述自己的罪行，对其均依法予以从轻处罚。对扣押的黑色手机二部，依法予以没收并上缴国库；对扣押的白色粉末889.93克，依法予以没收并销毁。综合考虑二被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曹再为犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2014年8月7日起至2017年8月6日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
二、被告人吴剑良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2014年8月7日起至2017年8月6日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局容桂派出所的黑色手机二部予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库；对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的白色粉末889.93克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 挺
人民陪审员 黄杏冰
人民陪审员 苏丽媚
二〇一五年六月十五日
书 记 员 吴瑞青
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。