南京市秦淮��人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)苏0104刑初133号
公诉机关南京市秦淮区人民检察院。
被告人杨亚军，男，1969年11月22日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业，住所地本市建邺区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月18日被南京市公安局沿江工业开发区分局刑事拘留，同年6月17日转取保候审，2016年8月31日被南京市公安局秦淮分局刑事拘留，同年9月14日转逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。
辩护人蒋谷，江苏苏泓律师事务所律师。
南京市秦淮区人民检察院以宁秦检诉刑诉[2017]145号起诉书指控被告人杨亚军犯贩卖毒品罪，于2017年2月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市秦淮区人民检��院指派检察员孙越出庭支持公诉，被告人杨亚军及其辩护人蒋谷到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市秦淮区人民检察院指控：
一、2013年5月初某日，被告人杨亚军在本市沿江工业开发区新华七村57幢507室以人民币300元的价格向陈某2贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）一小包。
二、2016年8月30日16时许，被告人杨亚军通过电话联系约定向吴某2贩卖毒品，后二人在本市大厂区扬子四村5栋附近被告人杨亚军驾驶的苏Ａ×××××保时捷车内交易时被公安机关抓获，民警当场从吴某2身上查获置于黄金枼香烟盒内的白色晶体状物质两小袋。经南京市公安局禁毒支队毒品检测室鉴定，上述两小袋物质共计净重23.468克，均检出甲基苯丙胺成分。
为证实上述指控，公诉机关提供了被告人杨��军的供述和辩解、证人吴红叶、吴洪涛等人的证言、物证照片、南京市公安局禁毒支队毒品检测室出具的鉴定意见书、南京市公安局秦淮分局制作的辨认笔录、搜查笔录、视频资料以及调取清单、通话记录等书证。公诉机关认为，被告人杨亚军向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人杨亚军对起诉书指控的第一起犯罪事实及定性不持异议，对起诉书指控的第二起犯罪事实认为双方在电话中未谈价格，对方亦未付钱，应构成非法持有毒品罪。辩护人提出的辩护意见是：1、对起诉书指控的第一起犯罪事实及定性不持异议；2、起诉书指控的第二起犯罪事实应定性为非法持有毒品罪。
经审理查明：
���、2013年5月初某日，被告人杨亚军在本市沿江工业开发区新华七村57幢507室以人民币300元的价格向陈某2贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）一小包。
二、2016年8月30日16时许，被告人杨亚军通过电话联系约定向吴某2贩卖毒品，后二人在本市大厂区扬子四村5栋附近被告人杨亚军驾驶的苏Ａ×××××保时捷车内交易时被公安机关抓获，民警当场从吴某2身上查获置于黄金枼香烟盒内的白色晶体状物质两小袋。经南京市公安局禁毒支队毒品检测室鉴定，上述两小袋物质共计净重23.468克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1.被告人杨亚军的供述和辩解、辨认笔录证明，2013年5月初的一天晚上，其在汪某家准备打麻将，一个叫陈某2的牌友问其有无冰毒，其说有并给了陈某2一小包，是用塑料自封袋装的，约0.3至0.4克的样子，陈某2给其300元钱。
吴姓女子前几天借了其300元钱，2016年8月30日中午，吴姓女子打电话给其，说要还钱，其约吴姓女子在扬子四村附近见面，吴姓女子上了其驾驶的保时捷轿车坐在副驾驶位置，先打开包说要还钱，后又将包合上说通过微信转账，其在吴姓女子打开包准备还钱时，发现吴姓女子的包内有一包黄金枼香烟，后有警察将车门拉开，将二人抓住，后其在派出所看见香烟盒内装的是两袋冰毒，是用一大一小两个塑料自封袋装的。
被告人杨亚军的当庭供述又称，吴姓女子之前向其借款300元，案发当天电话联系还款，双方约在扬子四村附近见面，后在其驾驶的保时捷越野车上，吴姓女子又表示要通过微信转账还款，之后吴姓女子问��要冰毒，其拿出准备自己吸食的装有冰毒的黄金枼香烟给吴姓女子看，后有警察将车门拉开并将二人抓获。被告人杨亚军辨认出吴姓女子即吴某2。
2.证人汪某的证言证明，2013年5月初，陈某2从杨亚军处购买过一次冰毒，其是听陈某2讲的，陈某2称他从杨亚军处拿了一个货，货的质量蛮好的。
3.证人陈某2的证言证明，2013年5月初的一天晚上，其打电话给杨亚军要400元冰毒，并约好在汪某家打麻将时带过来，后在汪某家，杨亚军将冰毒给其，其回家后吸食。
4.证人吴某2的证言、辨认笔录证明，2016年8月29日，其因涉嫌贩卖毒品被公安机关抓获，因其毒品系从一个外号叫“二哥”的手里购买，其愿意配合公安机关将“二哥”抓获。2016年8月30日下午，其和民警乘车到扬子五村附近，其给“二哥”打电话，约定以4100元的价格购买1盎司冰毒。一小时后，其再次打电话给“二哥”并询问是否准备好了，“二哥”让其再等等。约10分钟左右，“二哥”打电话让其往扬子五村小区里走，其看见“二哥”的保时捷车停在小区大门左边，其上车后表示毒资通过微信转账，后“二哥”看见警察拉车门，遂把一个黄金枼香烟盒丢在其身上，民警将二人抓获并让其当着“二哥”的面将烟盒打开，其发现香烟盒里面装着一大一小共两袋冰毒。自2016年6月始，其曾从“二哥”处拿过10次左右冰毒。证人吴某2辨认出“二哥”即被告人杨亚军。
5.证人宋某1的证言证明，其系洪武路派出所民警。2016年8月底，其通过线索抓获涉嫌贩卖毒品的嫌疑人吴某2，吴某2想立功，愿意协助公安机关抓捕发大货的上家“二哥”，其请示领导，经领导批准同意进行控制下交付并对“��哥”实施抓捕。后其让吴某2和“二哥”联系，吴某2和“二哥”约定在大厂扬子五村附近见面，民警身着便衣并带着吴某2前往约定地点，在附近设伏，当吴某2上了“二哥”驾驶的保时捷越野车后，民警迅速上前控制车辆及车上嫌疑人，当场从吴某2身上查获一个黄金枼香烟盒，现场打开香烟盒，里面有白色晶体状物质两袋。民警将烟盒封存并对车辆和人身进行检查，未发现毒品，后将二人带回派出所。经审查，“二哥”就是杨亚军。
6.证人宋某2的证言、辨认笔录证明，其系洪武路派出所的便衣民警。2016年8月30日下午1时许，其和派出所民警开车带吴某2去抓捕外号叫“二哥”的男子，车子开到大厂附近时，吴某2电话联系“二哥”，民警拿出执法记录仪开始录音录像，吴某2问对方能否从六合出发，对方让再等等。20分钟后，吴某2再次电话联系���双方讲了几句话，后吴某2告知可以出发，但路上开慢些，约在扬子五村见面。快到目的地时，民警让吴某2下车，其和民警跟在后面，吴某2进入扬子四村小区，后上了一辆保时捷越野车的副驾驶位置，其和民警沿越野车两侧包围并同时拉开两侧车门，其看见坐在驾驶位置的男子把一个香烟盒摔到吴某2身上，民警将二人控制住并询问吴某2香烟盒内有什么，吴某2称系刚从“二哥”处购买的冰毒，后民警对“二哥”的人身和车辆进行搜查，未发现其他东西，遂将二人带回派出所。证人宋某2辨认出“二哥”即被告人杨亚军。
7.证人吕某,4的证言证明，其系江苏警官学校学生，在洪武路派出所实习。2016年8月30日下午，其参与了在扬子四村小区附近抓捕涉毒人员的行动，因其系警校学生，无执法权，其一方面学习，一方面作见证。当时，女性嫌疑人���高警官等人乘坐一辆车，其和其他民警乘坐另一辆轿车，在扬子四村附近，其看见女性嫌疑人下车后进入小区，高警官和其他民警跟在后面，女性嫌疑人上了一辆保时捷越野车的副驾驶位置，民警从越野车两侧围过去，并同时拉开两侧车门，其看见主驾驶座上男子把一个黄色香烟盒扔在女性嫌疑人身上，民警将两人带下车并询问女子香烟盒里是什么，女子称系刚从男子处购买的冰毒。
8.现场勘验检查笔录、搜查笔录、扣押清单证明，公安机关依法对苏Ａ×××××保时捷车进行勘查，并对杨亚军的人身和车辆进行搜查，查获黄金枼香烟6包、手机二部及银行卡等物品，并予以扣押。
9.调取证据清单、毒品疑似物称量记录证明，公安机关从吴某2处调取白色晶体状物质一大一小两袋，经电子秤称量共计重24.68克。
10.物证照片证明，公安机关抓捕杨亚军及查获毒品的情况。
11.通话记录、通话录音录像证明，杨亚军与吴某2电话联系还像上次那样购买1个货毒品，双方约定交易地点后，吴某2从六合出发，双方未提及归还欠款一事。
12.证人吴某1的证言、情况说明证明，其系南京市烟草专卖局三分局稽查员，公安机关从杨亚军所驾驶的苏Ａ×××××保时捷车上查获的黄金枼香烟与从吴某2处调取的黄金枼香烟盒的盒底烫印一致，说明他们是同一批次生产的。
13.南京市公安局禁毒支队毒品检测室出具的鉴定意见书、收缴毒品专用收据证明，经鉴定，从吴某2处查获的两小袋白色晶体共计净重23.468克，均检出甲基苯丙胺成分，涉案毒品已被公安机关收缴。
14.南京市公安局物证���定所出具的物证检验报告书证明，经鉴定，从塑料袋上提取的擦拭物上检出的DNA与杨亚军血样的DNA以上基因座的基因型相同。
15.呈请控制下交付报告书证明，吴某2主动向公安机关提供线索，并愿意协助公安机关将杨亚军抓获，公安机关履行相关审批手续后，在本市大厂区扬子四村附近对杨亚军实施了抓捕。
16.归案经过、户籍资料证明，杨亚军系被公安机关抓获归案，其作案时均已达刑事责任年龄。
本院认为，被告人杨亚军向他人贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人杨亚军犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以采纳。
被告人杨亚军及其辩护人提出起诉书指控的第二起犯罪事实因双方在电话中未谈价格，对方亦未付钱，应定性为非法持有毒品罪的辩解和辩护意见，经查，证人吴某2、宋某1、宋某2等人的证言、搜查笔录、扣押清单与通话录音录像、呈请控制下交付报告书、物证检验报告书等证据能相互印证，均证实2016年8月30日下午，吴某2在公安机关的控制下与被告人杨亚军电话联系像上次那样购买1个货毒品，后双方在本市扬子四村5栋附近进行毒品交易时被当场抓获，现场查获毒品甲基苯丙胺23.468克，被告人杨亚军的行为已构成贩卖毒品罪，且本案毒品已交付，虽然吴某2未付款，但并不影响被告人杨亚军贩卖毒品罪的成立，故对上述辩解和辩护意见不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下:
被告人杨亚��犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押1个月，即自2016年8月31日起至2024年7月30日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 朱世珍
人民陪审员 井永华
人民陪审员 潘洪开
二〇一七年四月十九日
见习书记员 郭冰冰