福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0303刑初42号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人冯祥科，男，1973年12月9日出生于江西省上饶县，汉族。因犯假冒注册商标罪于2015年5月7日被莆田市荔城区人民法院判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一百三十三万元（刑期自2014年10月8日至2018年7月7日止）。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2015年9月18日由福建省宁德监狱解押至莆田市第一看守所羁押。
辩护人钟静怡，福建思阳律师事务所律师。
被告人陈某某，男，1973年4月15日出生于福建省莆田市城厢区，汉族。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2015年5月22日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕，2016年2月3日转取保候审。
莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉（2016）57号起诉书指控被告人冯祥科犯假冒注册商标罪、被告人陈某某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2016年1月28日向本院提起公诉。本院于同年2月1日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，公诉机关发现案件需要补充侦查，于2016年4月18日向本院提出延期审理建议；同年5月17日补充侦查完毕移送本院，提请本案恢复审理。本院再次公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员关冰姿出庭支持公诉。被告人冯祥科及其辩护人钟静怡、被告人陈某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：2011年7月份开始，被告人冯祥科租用莆田市湄洲日报社位于莆田市荔城区七步村的印刷厂厂房开办祥丰鞋面加工厂，并自2013年11月始未经商标权利人耐克体育有限公司许可擅自在上述加工厂生产假冒的“CONVERSE”（匡威）品牌鞋。其间，被告人冯祥科因无力偿还被告人陈某某的货款，经双方协商，以其生产的假冒“CONVERSE”（匡威）品牌鞋用于抵债。2014年3月20日，因被告人冯祥科的上述加工厂被公安机关查获，被告人冯祥科便转移至江西省上饶市经济开发区内，租用锦裕机械制造有限公司的厂房继续生产假冒的“CONVERSE”（匡威）品牌鞋，并继续供货给被告人陈某某。被告人陈某某明知上述鞋子是假冒注册商标的商品仍销售给蔡某某（已起诉），其中假冒“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标“ALLSTAR@HI”新闪电款鞋子每双售价43元（人民币，下同），假冒“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标“ALLSTAR@OX”新米勒款鞋子每双售价46元。2015年3月19日，公安机关从蔡某某处查获被告人陈某某销售的假冒“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标“ALLSTAR@HI”新闪电款鞋子5600双、假冒“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标“ALLSTAR@OX”新米勒款鞋子8600双，价格计636400元。
案发后，被告人陈某某于2015年5月22日被公安机关抓获归案。被告人冯祥科于2015年9月18日临时羁押于莆田市第一看守所。
指控上述事实，公诉机关提供了相关的证据证实。公诉机关认为，被告人冯祥科未经注册商标所有人耐克体育有限公司许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额达636400元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人陈某某销售明知是假冒耐克体育有限公司“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标的商品，销售金额达636400元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。
被告人冯祥科辩称：其欠陈某某20余万的钱款，其在莆田时有用2000多双假冒美国匡威品牌的鞋子进行抵债，每双鞋子价格为43元；其在江西之后开始生产经过授权的香港匡威的鞋子，没有再生产假冒的匡威鞋子。
被告人冯祥科辩护人的辩护意见主要是：起诉书指控被告人冯祥科销售给陈某某的侵权产品的数量、单价事实不清，证据不足，本案的非法经营数额应当按照被告人冯祥科提供的《出库单》及便条中的销售金额进行认定，故被告人冯祥科的非法经营数额应当在25万元以下；2014年3月20日之后，被告人冯祥科将工厂搬至江西省上饶市后并没有继续生产假冒“CONVERSE”（匡威）品牌鞋，也未继续供货给被告人陈某某，在蔡某某处查获的假冒“CONVERSE”（匡威）品牌鞋并不全是由被告人冯祥科生产。
被告人陈某某对起诉书指控的罪名无异议，但辩称其销售给蔡某某的假冒“CONVERSE”（匡威）品牌鞋的数量为8000多双，非法经营数额为30多万元。
经审理查明：2013年11月开始，被告人冯祥科未经商标权利人康沃斯公司许可擅自在其开办的祥丰鞋面加工厂（位于莆田市荔城区拱辰街道七步村湄洲日报社印刷厂）内生产假冒的“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标的鞋子。2014年3月20日，因上述加工厂被公安机关查获，被告人冯祥科便将工厂转移至江西省上饶市经济开发区内，租用江西锦裕机械制造有限公司厂房继续生产假冒“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标的鞋子。其间，被告人冯祥科因无力偿还被告人陈某某的货款，经双方协商，以其生产的假冒“CONVERSE”（匡威）注册商标的鞋用于抵债。后被告人冯祥科以每双43元的价格供货给被告人陈某某上述鞋子2000双，计8.6万元。
被告人陈某某将从被告人冯祥科等处购进的假冒“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标鞋子8600双，以每双46元的价格销售给同案人蔡某某（另案处理），货款计39.56万元。2015年3月19日，公安机关从蔡某某处查获假冒“CONVERSE”（匡威）品牌注册商标全星型号140909C，新米勒橡胶鞋8600双。同日，经耐克体育（中国）有限公司鉴定，上述查扣的标有全星有限合伙公司注册商标的型号为140909C，新米勒橡胶鞋系假冒全星有限合伙公司注册商标的型号为138450C的产品。同年5月22日，被告人陈某某被公安机关抓获归案。
另查明，被告人冯祥科因犯假冒注册商标罪于2015年5月7日被莆田市荔城区人民法院判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一百三十三万元。2015年9月18日，公安民警将被告人冯祥科从福建省宁德监狱解押至莆田市第一看守所羁押。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
扣押决定书、扣押物品清单，证明：2015年3月19日，公安机关从蔡某某处扣押匡威牌，型号140909C，新米勒鞋子8600双，型号159534，新闪电鞋子5600双。
2.商标注册证、公证书、授权委托书、企业法人营业执照，证明：在中国国家商标局注册的注册商标CONWERSE、ALL☆STAR、CONWERSEALLSTAR带有五角星等组成商标图形的注册人为康沃斯公司；核定使用商品（第25类）包括服装、鞋、帽、袜、手套、围巾等；注册有效期分别自2012年9月14日至2022年9月13日止、自2004年1月14日至2014年1月13日、自2012年12月7日至2022年12月6日止。全星有限合伙公司是中华人民共和国境内原康沃斯公司名下所有知识产权的受让人及目前的所有人。全星有限合伙公司授权耐克体育（中国）有限公司办理有关单位、个人侵犯全星有限合伙公司商标、外观设计、著作权等知识产权的相关法律事务，包括辨别和鉴定假冒产品并代为出具有关产品鉴定证明、提交产品价格证明等事宜。上述文件经我国驻美国纽约总领事馆认证及上海市卢湾公证处公证。
3.耐克体育（中国）有限公司的鉴定证明，证明：案发后，经耐克体育（中国）有限公司鉴定，2015年3月19日在莆田市涵江区梧塘镇枫林村安置房蔡某乙家中及松东村一民房内查获的标有全星有限合伙公司注册商标的，型号140909C，新米勒橡胶鞋8600双；型号159534，新闪电5600双与全星有限合伙公司真品不符且做工粗糙，系假冒该公司注册商标的产品。查获的型号140909C，新米勒橡胶鞋系假冒全星有限合伙公司全星型号138450C的产品；查获的型号159534，新闪电橡胶鞋系假冒全星有限合伙公司全星型号147110C的产品。
房屋租用合同，证明：蔡某乙将其位于莆田市涵江区梧塘镇枫林村安置房套房租给蔡某某，每月租金为2000元，租用期限自2014年3月1日至2015年3月1日止。
5.中国建设银行账户明细，证明：2014年7月5日，方某某通过账号为62170018400＊＊＊＊＊＊＊＊的银行账户向被告人陈某某账号为62170018400＊＊＊＊＊＊＊＊的中国建设银行账户转账3万元；同年8月27日，郭某某通过账号为62170018400＊＊＊＊＊＊＊＊的银行账户向被告人陈某某的上述账户转账4万元，同年9月5日、14日、11月11日，郭某某通过账号为62170018400＊＊＊＊＊＊＊＊的银行账户，分别向被告人陈某某上述账户汇款5万元、5万元、5万元；同年10月10日，陈某甲通过账号为62270018428＊＊＊＊＊＊＊＊的银行账户向被告人陈某某上述账户转账1万元；同年12月10日，蔡某甲通过支付宝账户350015286020＊＊＊＊＊＊＊＊的银行账户转账2万元。被告人陈某某对上述转账信息予以确认。
7.江西上饶经济开发区分局经济犯罪侦查大队2015年8月14日出具的情况说明，证明：2015年7月21日，上饶市公安局江西上饶经济开发区分局经济犯罪侦查大队在上饶市经济开发区锦裕集团一、四层车间进行检查时，现场封存生产机器十余台，球鞋模具400余套，假冒“匡威”胶鞋底300余双，假冒“匡威”鞋垫300余双。
8.辨认笔录，证明：证人蔡某某、被告人陈某某辨认出被告人冯祥科；被告人冯祥科辨认出被告人陈某某；被告人陈某某辨认出其销售给蔡某某的鞋子为假冒注册商标“CONVERSE”新米勒休闲鞋。
9.同案人蔡某某在侦查阶段的供述，证明：2014年3月中旬，陈某某带他到莆田市荔城区七步村湄洲日报社印刷厂。经陈某某介绍，他和该厂的负责人“小科”（即被告人冯祥科）讲清假冒匡威休闲鞋的款式、价格、数量后，由他把第一批大概100多双假冒的休闲鞋雇车拉走。没多久，该厂就因制造假冒的匡威品牌休闲鞋被公安机关查获。之后，陈某某告诉他那个工厂搬到江西省上饶市继续生产，那批货可以继续供应给他。于是他继续向陈某某购货，每批货都是他与陈某某联系好具体款式、数量、价格，由陈某某联系通过江西省上饶市到泉州的客车送货。后陈某某将具体的客车车号报给他，客车经过涵江时由他把货拉走。2014年4月至6月没有货，直至同年7月份之后才陆续发货给他，一直发货到11月份。他从陈某某处购买的假冒美国“匡威”新闪电款鞋子5600双、假冒美国“匡威”新米勒款的鞋子8600双，假冒美国“匡威”新闪电款鞋子、新米勒款鞋子的价格分别为每双43元、46元。他是以现金、银行汇款方式与陈某某结算。其中通过现金方式向陈某某支付20余万元；通过郭某某中国建设银行账户支付给陈某某货款19万元，通过方某某通中国建设银行账户支付给陈某某3万元，通过陈某甲中国建设银行账户支付给陈某某1万元，通过蔡某甲支付宝汇款2万元给陈某某；另外他还欠陈某某8万元的鞋子余款未付。
10.证人吴某某的证言，证明：2015年3月19日，公安机关在莆田市涵江区梧塘镇枫林村蔡某乙家中查获的假冒美国“匡威”新闪电款鞋子5600双、假冒美国“匡威”新米勒款的鞋子8600双，是她丈夫蔡某某于2014年8月、9月分数次购买进来，但具体从哪里购买的她不清楚。她知道这些鞋子是假冒的商品，她和蔡某某将上述鞋子用于网络销售。
11.证人刘某某的证言，证明：2014年7月24日，他将自己位于莆田市涵江区梧塘镇松东村村部旁边安置区的房子的二、三层租给郭某某用于做仓库。
12.证人郭某某的证言，证明：2014年7月初，他向刘某某租用莆田市涵江区梧塘镇松东村村部旁边安置区的房子的二、三层，租给蔡某某用于做仓库。蔡某某和他说租来做仓库，但是没有告诉他具体的用途。
13.证人蔡某乙的证言，证明：2014年3月1日开始，他将自己位于莆田市涵江区梧塘镇枫林村的安置房租给蔡某某，他儿子蔡某某告诉他要将该安置房用作宿舍。他有办理一张中国建设银行的储蓄卡（卡号62170018400＊＊＊＊＊＊＊＊），这张卡办理之后大部分由蔡某某使用，蔡某某没有告诉他具体的用途。
14.证人蔡某甲的证言，证明：她开户的支付宝账号为
15.证人郑某某的证言（江西锦裕机械制造有限公司副总经理），证明：2014年6月份，江西省上饶县应家的一位姓周的老板经熟人介绍之后，到他们公司想要帮朋友租用厂房生产。当时是周老板和他商谈租用厂房的相关事宜，谈好价格和厂房之后，是一个叫庄某某的人和他公司签订的租赁合同。商谈完毕后，他们将锦裕公司5栋1层和4层的厂房出租给庄某某，庄某某支付了第一季度的9万元租金。签订合同时，庄某某说租用厂房的用途是生产鞋子，他见过他们生产的鞋子部分有打“匡威”的标识。从2014年6月至2015年2月，庄某某一直租用他们公司的厂房。
16.证人庄某某的证言，证明：大概2014年，冯祥科准备在上饶开一家鞋厂。后来，他和冯祥科、周某某到锦裕公司，当时冯祥科和周某某好像早就谈好了租用厂房的事情，当天只是去签个租房协议，冯祥科让他在租房协议上签字。同年6月，冯祥科陆续拉了一些机械设备和做鞋的原料到厂里。具体冯祥科工厂生产的是什么鞋子，他不清楚，都是一些字母的图案，打头的字母是“C”。在工厂经营期间，有福建人来过两次，但是具体是冯祥科的朋友还是客户他不清楚。冯祥科的工厂只从2014年7月份生产到同年10月份。之后冯祥科就被公安机关抓了。
17.证人周某某的证言，证明：他和冯祥科是老乡也是朋友。冯祥科的外号叫“小科”。庄某某是他通过冯祥科认识的。2014年6月，冯祥科让他帮忙介绍看哪里有厂房出租。后来他向冯祥科介绍锦裕公司的厂房，冯祥科看了之后决定租用锦裕公司的厂房用于生产运动鞋。过了几天，他和冯祥科、庄某某一起到锦裕公司签订合同，由庄某某在锦裕公司拟好的协议上签字。他不知道冯祥科工厂生产的是什么鞋子，只记得有五角星的图案。冯祥科的工厂大概只开了二三个月。
18.被告人冯祥科的供述，证明：2011年7月份开始，他向莆田市湄洲日报社印刷厂租赁了位于莆田市荔城区七步村的厂房经营祥丰鞋面加工厂，并自2013年11月份开始生产假冒“匡威”品牌的硫化鞋。2014年3月20日，公安机关在他的上述厂房查获假冒“匡威”品牌硫化鞋9815双。他认识陈某某，有向他购买过鞋面布、皮等材料，共欠陈某某大约20万元的货款。他在莆田时已经用自己生产的假冒美国匡威品牌鞋子2000多双给陈某某抵债，价格为每双43元。其余货款尚未还给陈某某。
19.被告人陈某某的供述，证明：2013年，他的客户冯祥科在莆田市荔城区七步村湄洲日报印刷厂制造假冒的匡威品牌休闲鞋。冯祥科拖欠他鞋面布、皮料等材料款三、四十万元。后来经过商量，他同意冯祥科用其生产假冒匡威品牌的休闲鞋抵货款。2014年，他的朋友蔡某某想要卖假冒品牌的鞋子，他就介绍冯祥科给蔡某某认识，同时蔡某某同意向他购买从冯祥科处拿来的假冒匡威品牌的休闲鞋。同年3月中旬，他带领蔡某某到莆田市荔城区七步村湄洲日报社印刷厂，经他、冯祥科、蔡某某讲清款式、价格、数量后，由蔡某某把第一批假冒匡威品牌休闲鞋雇车拉走。没多久之后，冯祥科在莆田的工厂因涉嫌制造假冒的匡威品牌休闲鞋，被公安机关查获，冯祥科逃走了。后冯祥科把工厂机械、鞋面等搬回江西省上饶市经济开发区锦裕鞋厂内一二层继续生产假冒的匡威品牌休闲鞋，冯祥科生产出的假冒匡威品牌休闲鞋继续供给他，用于抵货款。他继续将这些货分批卖给蔡某某，每批货都是他与蔡某某联系好具体的款式、数量、价格，由他联系冯祥科通过江西上饶到泉州的客车送货。他把具体的客车车号报给蔡某某，客车经过涵江时再由蔡某某把货拉走，过几天蔡某某再把货款支付给他。他向蔡某某销售的上述鞋子是假冒美国“匡威”［CONVERSE］商标品牌的运动鞋，没有经过美国“匡威”［CONVERSE］商标权利人的授权许可。他向蔡某某销售的是假冒匡威的具体品牌是新米勒款式，数量为8600双，每双46元，蔡某某应支付他39.56万元货款。蔡某某通过银行汇款25万元。支付现金6.56万元，其余货款8万元蔡某某尚未支付给他。
20.户籍证明，证明：被告人陈某某的出生日期、籍贯等情况。
21.抓获经过说明，证明：2015年5月22日，莆田市公安局涵江分局民警在莆田市荔城区拱辰街道濠浦社区下码116号抓获上网追逃人员陈某某。
22.（2014）荔刑初字第704号刑事判决书、（2015）莆刑终字第354号刑事裁定书，证明：被告人冯祥科因犯假冒注册商标罪，于2015年5月7日被莆田市荔城区人民法院判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一百三十三万元；同年7月2日，莆田市中级人民法院维持原判。
23.罪犯解回再审函，证明：2015年9月18日，莆田市公安局涵江分局民警将被告人冯祥科从宁德监狱押解回莆田涵江。
上述证据来源合法，内容客观真实，证据之间相互印证，可以证实查明的事实，本院予以确认。
为了证明2014年3月20日之后，被告人冯祥科将工厂转移至江西省上饶市是生产经过授权的香港匡威品牌的硫化鞋，并没有继续生产假冒的“CONVERSE”（匡威）品牌鞋，也未继续供货给被告人陈某某，辩护人当庭向法庭提交下列证据：
商标注册证、授权书、商标许可使用合同，欲证明：在中国国家商标局注册的注册商标KWTBSP（上下各一条横线，上横线中间有一颗黑色五角星）的注册人为刘某甲，商标号为8584248；核定使用商品（第25类）包括服装、鞋、运动鞋、鞋垫等；注册有效期自2011年8月28日至2021年8月27日止；2013年12月25日，刘某甲向中国国家商标局申请“匡威”注册商标（是否获准注册未知），申请号为13797019。2014年3月16日，刘某甲授权给匡威国际集团有限公司使用其第8584248号、13797019号注册商标；同日，匡威国际集团有限公司授权杨某某使用第8584248号、13797019号注册商标。同年3月20日，杨某某与莆田市荔城区祥丰鞋面加工厂签订商标许可使用合同，授权莆田市荔城区祥丰鞋面加工厂生产上述注册商标的产品。（冯祥科并未签名）
证人杨某某出庭证言，证明：他和冯祥科是朋友关系。2014年3月20日，他与莆田市荔城区祥丰鞋面加工厂签订《商标许可使用合同》，将他取得授权的商标使用权（匡威服饰国际集团有限公司第13797019号和第8584248号注册商标）转授给上述工厂生产匡威牌硫化鞋。同年6月至8月，冯祥科的工厂供货给他1万多双鞋子。
本院经审查认为，被告人陈某某的供述，证明：2014年3月份，被告人冯祥科位于莆田市荔城区七步村湄洲日报社印刷厂制造假冒匡威品牌鞋被公安查获后，被告人冯祥科将工厂机械、鞋面等搬回江西省上饶市老家继续生产假冒的匡威品牌鞋，并将生产出来的鞋子继续供给他。证人郑某某、庄某某、周某某的证言，证明：2014年6月，被告人冯祥科在江西省上饶市经济开发区内，租用锦裕公司的厂房用于生产运动鞋，鞋子上带有“C”或五角星的图案的标识。辨认笔录，证明：被告人陈某某辨认出冯祥科生产销售给他的假冒注册商标“匡威”休闲鞋。现场照片、检查笔录及公安机关出具的情况说明，证明：2015年7月，江西省上饶市公安局在江西省上饶市经济开发区锦裕公司厂房内查获假冒注册商标“CONVERSE”品牌的鞋垫的情况。综上，上述证据可以证实：2014年3月后，被告人冯祥科在江西省上饶市经济开发区锦裕公司的厂房内继续生产假冒注册商标“匡威”休闲鞋。其间，被告人冯祥科是否生产注册商标KWTBSP（上下各一条横线，上横线中间有一颗黑色五角星）的鞋子，与本案并无关联性，故上述证据不能证明辩护人主张的事实，不予采纳。
被告人冯祥科及其辩护人关于2014年3月20日之后，被告人冯祥科将工厂转移至江西省上饶市后并未继续生产假冒的“CONVERSE”（匡威）品牌鞋，也未继续供货给被告人陈某某的辩解及辩护意见，如上所述，与查明的事实不符，不予采纳。
起诉书关于被告人冯祥科犯假冒注册商标罪的非法经营数额为63.64万元的指控，经查，被告人冯祥科供述其为了偿还陈某某的货款，于2014年将自己生产的假冒“CONVERSE”品牌鞋子以每双43元的价格供给陈某某抵货款，数量为2000多双；被告人陈某某供述2014年，他同意冯祥科用其生产假冒“CONVERSE”品牌的休闲鞋抵货款，后他将从被告人冯祥科处拿来的假冒“CONVERSE”品牌新米勒款式休闲鞋以每双46元的价格销售给蔡某某，数量为8600双。被告人冯祥科与被告人陈某某的供述相互印证，且有辨认笔录等证据予以佐证，证明被告人冯祥科于2014年间，存在生产和销售假冒“CONVERSE”品牌注册商标的商品的行为，但具体数量及价格应以被告人冯祥科与被告人陈某某可以印证的数量、价格为准，即被告人冯祥科生产并销售给被告人陈某某假冒“CONVERSE”品牌鞋子2000双，每双价格为43元，非法经营额计8.6万元。起诉书指控被告人冯祥科生产、销售其他假冒注册商标商品的事实，只有被告人陈某某的供述，缺乏其他证据印证，不予认定。
起诉书关于被告人陈某某销售假冒注册商标的商品的销售金额为63.64万元的指控，经查，被告人陈某某供述2014年，他向蔡某某销售的是假冒“CONVERSE”品牌新米勒款式的鞋子，数量为8600双，每双46元；同案人蔡某某供述2014年，他从陈某某处购买的假冒美国“CONVERSE”新闪电款鞋子5600双、每双43元，假冒美国“CONVERSE”新米勒款的鞋子8600双、每双46元；被告人陈某某的供述与同案人蔡某某的供述可以相互印证，且有扣押清单、辨认笔录等书证予以佐证，证明：2014年，被告人陈某某存在销售假冒“CONVERSE”品牌注册商标商品的行为，但具体数量及价格应以被告人陈某某与同案人蔡某某可以印证的数量、价格为准，即2014年，被告人陈某某销售给同案人蔡某某假冒“CONVERSE”品牌注册商标的新米勒款鞋子8600双、每双46元，销售金额计39.56万元。起诉书指控被告人陈某某销售其他假冒注册商标商品的事实，只有同案人蔡某某的供述，缺乏其他证据印证，不予认定。
诉讼期间，被告人陈某某向本院退出违法所得款39.56万元。
本院认为，被告人冯祥科违反国家商标管理规定，未经注册商标所有人许可，擅自在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额计8.6万元，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪。被告人陈某某违反商标管理法规，明知鞋子系假冒注册商标的商品，仍予以购进、销售，销售金额为39.56万元，数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立，但指控非法经营额、销售金额有误，均予以纠正。被告人冯祥科在被判处刑罚之后，刑罚执行完毕以前发现还有漏罪没有判决，应对新发现的罪作出判决，将前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚。被告人冯祥科当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人陈某某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人陈某某主动退出全部违法所得款，酌情予以从轻处罚。被告人冯祥科的辩护人提出被告人冯祥科的非法经营数额在25万元以下的辩护意见成立，予以采纳。被告人陈某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院依法对被告人陈某某适用缓刑。被告人陈某某应当接受社区矫正，自觉改造，回归社会，在缓刑考验期间，不准出境。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条第二款、第九条第一款、第二款第（四）项、第十二条第一款、第二款，第十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人冯祥科犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五万元；原犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一百三十三万元（已交纳人民币二万元）；决定执行有期徒刑四年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月8日起至2019年1月7日止），并处罚金人民币一百三十八万元（其中已交纳人民币二万元，剩余人民币一百三十六万元限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
二、被告人陈某某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三十万元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
三、被告人陈某某向本院退交的违法所得款人民币39.56万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 邱艳艳
人民陪审员 罗志斌
人民陪审员 孙志远
二〇一六年八月二日
书 记 员 庄金琴
附：相关法律条文
1.《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于第规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
第二条第二款销售金额在二十五万元以上的，属于第规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第九条第规定的“销售金额”，是指销售假冒注册商标的商品后所得和应得的全部违法收入。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"申请执行人余颖慧与被执行人夏永民间借贷纠纷执行裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2018-04-16\\\\\",\\\\\