内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终5739号
上诉人（原审原告）：赤峰市红山区阳光家园小区业主委员会，住所地：内蒙古自治区赤峰市红山区六西街路北。
负责人：盖永利，男，1981年10月23日出生，汉族���个体工商户，赤峰市红山区阳光家园小区业主委员会主任，住内蒙古自治区赤峰市松山区桥西大街中段路南富贵园小区5号楼2单元221室。
委托诉讼代理人：李秀东，男，1963年11月24日出生，汉族，赤峰联通公司职员，赤峰市红山区阳光家园小区业主委员会副主任，住内蒙古自治区赤峰市红山区哈五段北阳光家园7号楼142室。
委托诉讼代理人：唐雪梅，赤峰市长青法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：赤峰居家物业管理有限公司，住所地：内蒙古自治区赤峰市红山区站前办事处万源德居委会。
法定代表人：于秀妍，经理。
委托诉讼代理人：黄久蓬，男，1953年8月27日出生，汉族，赤峰居家物业管理有限公司法律顾问，现住内蒙古自治区赤峰市红山区65655部队3号楼4单元402室。
上诉人赤峰市红山区阳光家园小区业主委员会（以下简称阳光小区业委会）因与被上诉人赤峰居家物业管理有限公司（以下简称居家物业公司）服务合同纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院（2017）内0402民初4519号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年12月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
阳光小区业委会上诉请求：1、依法撤销一审判决，依法改判；2、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，一审法院认为，原告所列证据不能证明被告违反了合同法第四十九条规定，上诉人认为，根据合同法第四十九条第四款，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的，另一方当事人可以解除合同。一审中上诉人所列照片，视频等多项证据，已经能够证明被上诉人构成根��违约，在补充协议中约定，电梯每天清扫一遍，每周拖一遍，被上诉人基本没做到，本小区机动车划线停靠，禁止乱靠乱停，现在仍然乱靠乱停，车辆随意停放，保安当班睡觉，对损坏的单元门仍然没有修理，对绿地、空地进行补栽，只是随意撒点草种，对小区路面进行修复，只修复一半，1、2号楼外墙裂缝没有修复。被上诉人的行为导致双方物业服务合同中为业主提供及时优质服务的根本目的不能实现，上诉人提交的证据所证明的事实，完全符合合同法第四十九条规定，因此，一审法院对案件事实认定完全错误。二、一审法院判决适用法律错误。1、一审法院认定，原、被告在物业服务合同及阳光家园小区物业服务的补充协议中没有约定解除合同的条款，因此，对原告的诉讼请求不予支持，一审法院的法律依据为合同法第九十三条，当事人协商一致，可以解除合同，即为合同法规定的约定解除权，而上诉人在一审中提出的诉讼请求解除双方物业合同关系依据的是合同法第四十九条第四款规定的法定解除权，即被上诉人提供优质服务的根本目的未能实现。同时，上诉人与被上诉人所签订的物业服务合同属于委托合同，具有委托合同性质。根据合同法第四百一十条，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。依据上述法条，上诉人与被上诉人为委托合同的合同主体，具有任意解除权，可以随时解除合同。2、合同约定，在试用期内完成蓝牙、修门、修路、搭建充电车棚的承诺后即为合格，甲方不得以任何借口终止合同，与合同法第四百一十条中强制规定的任意解除权不相符合，”任何借口”实际就是对法律强制规定的法定的解除权和任意解除权的一种人为的排除，是过分运用意思自治原则的一种体现。合���法第五十二条第五款规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。2017年10月1日施行的民法典总则中第一百五十三条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。本条约定违反了法律强制性规定应属无效条款，因此，即使被上诉人完成了上述四项工作，但没有完成主合同相关义务与补偿协议中约定的义务，上诉人仍然有解除权。综上，被上诉人的作为致使合同目的不能实现，上诉人拥有合同法第九十四条第四款中的法定解除权，物业合同为委托合同，上诉人有合同法中的第四百一十条中的任意解除权。上诉人同时拥有法定解除权和任意解除权，都是法律明确规定的。因此，一审法院认定事实和适用法律错误，从而导致错误判决，上诉人请求二审法院依法撤销一审判决并依法改判，以维护上诉人的合法权益。
居家物业公司辩称：上诉人在上诉状中称，上诉人和被上诉人所签订的物业服务合同属于委托合同，可以随意解除等等，与事实不符。在赤峰市××区物业服务合同中没有委托二字。业主委员会自己标榜是全体业主选举出来的，是直接代表业主的，是在政府部门备案的。中华人民共和国住房和城乡建设部2009年12月1日印发的《业主大会和业主委员会指导规则》第35条第3款规定业主委员会与业主大会选聘的物业服务企业签订物业服务合同。并无委托字样，所谓物业委托服务合同是第三方代签的，比如被上诉人公司与赤峰市军队退休干部休养所，与老爷庙社区居民委员会所签���的《军干所小区物业委托服务合同》《新天地3号楼物业委托服务合同》等。因为没成立业主委员会，小区三分之二以上业主，委托单位或者社区居民委员会招聘物业服务企业，代为签署物业委托服务合同。合同上明确委托二字。我公司入驻阳光家园小区以后，严格履行物业服务合同，热情为广大业主服务。上诉人在上诉书中说”电梯每天清扫一遍，每周拖一遍，基本没做到。”事实是，我们每天上午、下午各清扫一遍，每天拖两遍，擦拭两遍。大大超出合同约定的服务标准。大多数业主是有目共睹的。还有阳光家园小区业主家里属于个人专属的，如，水龙头、洗面池、马桶浮漂、电源插座、开关、室内照明灯具、淋浴器等坏了，我们都是免费为业主修理的。这些都不是我们应该免费服务的项目，已经超出了合同约定的服务。一审时被上诉��列举了大量的业主在报修单上的签字。在业主家下水道被堵住时，被上诉人24小时全天候服务。夜间接到报修电话，最多半小时内就展开疏通作业。大量的事实证明，被上诉人并没有违反物业服务合同及补充协议的约定，相反上诉人业主委员会捏造事实，混淆黑白。综上，一审法院适用法律正确，判决正确。请二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决，维护被上诉人的合法权利。
阳光小区业委会向一审法院起诉请求：1、依法解除原被告2016年6月15日签订的《物业服务合同》及阳光家园小区物业服务的补充协议。2、判令被告退出小��服务区域并移交相关设备及资料。3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年6月15日，被告居家物业公司与原告阳光小区业委会签订了《物业服务合同》及阳光家园小区物业服务的补充协议，《物业服务合同》约定：被告为原告提供物业服务，期限自2016年6月15日至2021年6月30日；合同还同时约定了双方的权利义务、物业服务内容、物业服务质量、房屋使用、管理、维修的具体规定、物业服务费用、违约责任。阳光家园小区物业服务的补充协议约定第四款约定”试用期为两个月即从2016年6月25日到2016年8月15日止，在试用期内完成蓝牙、修门、修路、充电车棚建设的承诺后即为合格，甲方不得以任何借口终止合同”。上述事实有双方提供《物业服务合同》及阳光家园小区物业服务的补充协议及当事人陈述在卷佐证。
一审法院认为，原、被告签订的《物业服务合同》及阳光家园小区物业服务的补充协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，双方均应按合同约定履行义务。原、被告在《物业服务合同》及阳光家园小区物业服务的补充协议中没有约定解除合同的条款。原告所举的证据亦不���够证明被告违反了《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，因此对原告的诉讼请求一审法院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民诉讼法〉的解释》第九十条的规定，一审法院判决：驳回原告赤峰市红山区阳光家园小区业主委员会的诉讼请求。
本院二审期间，上诉人阳光小区业委会为支持其上诉主张向本院提交如下证据：第一组证据，照片四十枚，证明被上诉人违反合同约定，对现有垃圾箱没有进行翻新，垃圾没有及时清扫，对小区机动车未划线规范停放，没有把普通车篷改为充电车篷，没有对7号到9号楼的花池维修，没有安装少量固定座椅，两栋楼电梯没有年检，没有维修损坏单元门，没有维修1、2号楼墙面裂缝，没有对小区损坏的路面进行修复和硬化，被上诉人构成根本违约。第二组证据，提交19段录像，证明被上诉人构成根本违约。第2、5、8、11段录像，证明被上诉人对现有垃圾箱未进行维修刷新，垃圾没有及时清扫，未做到垃圾清运不过夜；第1、2、11、17段录像，证明小区机动车未划线停靠，没有改善乱停乱放现象；第4、5、15段录像，证明被上诉人没有严格控制外来车辆进入小区，没有做到24小时有保安员巡逻；第7、18段录像，证明被上诉人未对损坏的单元门维修，未禁止小广告的张贴；第12、14段录像，证明被上诉人没有对墙面地面进行保洁和维修；第9、16段录像，证明被上诉人未禁止小广告张贴；第10、6、19、3段录像���证明被上诉人未修复1、2号楼外墙裂缝，未禁止小贩在小区叫卖，未清理停车场，未定期检查消防设备，没有保证供电系统正常运行，设备没有进行维修。
被上诉人质证，第一组证据中关于垃圾照片，是在被上诉人清运车未到时候拍的，约定早上5点清运，但因车太吵，而且小区内有车辆停靠，所以改到了上午8点清运，其中有照片是被上诉人清运车正在清运，清运完就没有垃圾了；关于机动车没划线，合同确实约定了，当时搞双城建设，西屯派出所帮助涉案小区划线，一审时有证明，当时规划112个车位，院外也规划了，总共150个，西屯��出所做了9000元预算，上报后一直没有批下来，所以没有划线；关于单元门的维修，被上诉人在一审已经陈述，当时共有22个单元门全部修好，共花费1万余元，有修门付款的收据，1、2、3、4号楼因为不能修复需要整体更换，被上诉人已经做了工作，超过三分之二的业主同意换门，但因业主委员会不作为、不盖章，从中阻挠，导致被上诉人不能进行换门。对第二组证据有异议，录像中只能看到循走，不能反映上诉人所要证明事实。换门之后小广告就没有了，没换门因为业委会不作为，大修基金不能落实，可视对讲是做成原来的样式，因1、2号楼上是违章建筑，超重导致裂缝，被上诉人无法完成，录像里按密码锁进入楼道恰恰证明被上诉人修好了门，里面的树叶是风吹进去的，水管破裂，因冬季无法维修，被上诉人曾经修过几个，在一审时候已经提交过相关证据，可能��有一至两个没修，小广告就是1、2、3、4号楼的，确实有，太多清不动，被上诉人当时抓了几个贴广告的人，让他们给清了，未能更换单元门的主要责任在业主委员会，因其不同意使用大修基金，绿化方面是因为现在是冬天看不出来，9号楼那边以前都停车或者过年放炮导致地里长不出东西，后来被上诉人已经解决了，被上诉人种过草，也有买草的收据。
被上诉人居家物业公司为支持其答辩主张向本院提交如下证据：照片四十枚，证明公司入驻后设立的公示牌、广告牌、爱心捐赠箱；新增现代化办公设施电脑等；按合同约定为业主购买的��椅供业主休息用；在业委会不作为的情况下仍然安装了充电桩；张贴各种必要提示，防止出现不必要事故；按照合同要求修复破损垃圾桶；严格管理外来车辆，有登记、有禁停标志；员工尽职责履行合同约定，下班后夜间疏通下水道受到业主好评。上诉人质证为，对公示牌、广告牌照片的真实性无异议，通过公告牌照片证明被上诉人未按合同约定每天清扫一次垃圾，公示为2天清扫一次；对办公设备照片的真实性无异议，与本案无关；座椅照片有异议，不能证明座椅是由被上诉人安装的，是业主提供的座椅；安装充电桩照片的真实性无异议，证明目的有异议，证明被上诉人未按合同约定安装充电车棚，只是充电桩；张贴提示照片的真实性无异议，但是证明不了被上诉人尽职尽责；修复垃圾桶照片的真实性无异议，证明不了他对垃圾桶进行了修复，垃圾桶应该在地下��原来有盖，证明被上诉人未按合同约定清运垃圾；登记外来车辆照片真实性无异议，证明不了被上诉人对外来车辆进行管理；疏通下水道照片的真实性无异议，证明不了被上诉人履行了义务。
被上诉人申请证人于某出庭作证，证人证实，受被上诉人雇佣在涉案小区焊接凳子的时候，李秀东让停止焊接，称业主不让继续焊接，黄经理说先停下，做通工作再干。后期经过协商，把凳子做完了，车棚焊接完以后没让干又拆除了。
上诉人质证为，对证人证言真实性有异议，9号楼前没有证人陈述的凳子，李秀东也没有说过那些话，证人与被上诉人是雇佣关系，其证明力弱，且与本案没有关联性。
被上诉人质证为，证人证言真实，因其不了解涉案小区，其所陈述得是9号楼前和7号楼前都安装了座椅，当时证人虽然不知道让停止的人叫李秀东，但是他能指认出，所以证人证言明确，和本案物业服务合同有直接关系，因为提到的违约就是车篷，被上诉人已���焊接完成了，业主不让上盖，补充协议中有约定，业委会有义务做说服解释工作，业委会没有尽到义务，最终拆除了车棚，彩钢瓦现在还在放着。
本院认证，对上诉人提交的照片及录像，因上述证据仅能证明被上诉人的服务存在瑕疵，不能客观反映出被上诉人已经构成根本违约，致使合同目的不能实现，本院对上述证据不予采信；对被上诉人提交的第一组证据，该组证据中部分照片结合被上诉人在一审时提交的录音及照片，能够证实被上诉人已经就涉案小区进行了积极维护、管理，本院对该组部分证据予以采信；对证人于某的证言，结合被上诉人在一审时提交的照片及二审时提交的部分照片，能够证实被上诉人已经对涉案小区进行了维护和管理，本院对其予以采信。
二审经审理查明的事实与一审判决查明的事实一致，本院直接予以确认。
另查明，居家物业公司于2016年6月15日入驻涉案小区，双方于2016年6月末发生纠纷，阳光小区业委会未能提交涉案小区业主同意解除涉案合同的相关材料。
本院认为，本案双方争议的主要焦点问题为被上诉人是否已经构成根本违约致使双方合同目的不能实现。上诉人与被上诉人签订的物业服务合同系双方真实意思表示，该合同合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的义务。被上诉人在一、二审诉讼期间提交了消防系统维修合同、维修单元门付款的凭证、外来车辆登记表、社区居委会的证明、与派出所、居委会共同发出的通知、《拟使用维修资金业主书面确认情况》、和业主的通话录音及大量的照片，从其所举证据来看，从2016年6月份被上诉人入住涉案小区后，除了日常管理及清洁以外，进行了大量的小区设备、设施的建设和维修工作。上诉人称被上诉人违反了补充协议的约定，存在没有及时清运垃圾，没有管理好小区车辆、没有对所有单元门进行维修、没有控制和清理小广告，楼外墙裂缝没有维修等问题，构成根本违约，要求解除合同。对此本院认为，物业服务合同为继续性合同，任何物业公司所提供的物业服务不可能做到绝对完美，没有任何瑕疵，判断物业公司提供的物业服务是否符合合同约定标准，应当结合该公司所提供的整个物业服务的综合水平，而非基于一时或者部分状况来评判其是否合格。同时，物业管理工作涉及小区的家家户户，做好物业服务工作，不仅需要物业公司按约提供服务，同时也需要小区业主的大力配合，物业公司和业主需要互相理解、互相配合才能打造出一个温馨和���的小区。被上诉人自2016年6月份入住小区后，进行了大量的物业服务和公共设施维修养护工作，上诉人所主张的被上诉人没有按约完成的服务部分如单元门的更换需要使用大修基金，需要小区业主的配合，在业主不予配合的情况，仅凭物业公司一方努力无法完成，在物业公司入住几个月后上诉人即召开业主大会准备解除与物业公司之间的合同，物业公司在此种情况下不再继续投入是基于其对投入资金无法收回的顾虑。现上诉人以物业公司服务不合格构成根本违约为由诉至法院要求解除合同，其所举证据均不能证实物业公司已经构成根本违约，故其主张没有事实和法律依据，一审法院据此驳回其诉讼请求正确，本院予以维持。
综上所述，阳光小区业委会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人赤峰市红山区阳光家园小区业主委员会负担；邮寄送达费40元，上诉人赤峰市红山区阳光家园小区业主委员会、被上诉人赤峰居家物业管理有限公司各承担20元。
本判决为终审判决。
审判长徐国坤
审判员邓宏涛
审判员其其格
二○一八年一月二十四日
书记员刘应锦