山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2014)长刑终字第035号
原公诉机关长治市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王二虎，男，1964年11月2日出生，汉族，初中文化，无业。2013年5月10日因涉嫌贩卖毒品罪被长治市公安局城区分局刑事拘留，2013年6月14日经长治市城区人民检察院批准逮捕，次日被长治市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
长治市城区人民法院审理的城区人民检察院指控原审被告人王二虎犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月12日作出（2013）城刑初字第357号刑事判决。判后，原审被告人王二虎不服提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明：
1、2013年2月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管20元的价格卖给吸毒人员张某甲（已治安处罚）共计35管重0.7克，赃款供自己吸食毒品。
2、2013年4月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，三次以每管20元的价格卖给吸毒人员张某乙（已治安处罚）共计5管重0.1克，赃款供自己吸食毒品。
3、2013年5月4日，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，以每管20元的价格卖给吸毒人员周某某（已治安处罚）共计2管重0.04克，赃款供自己吸食毒品。
4、2013年5月6日，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，以每管20元的价格卖给吸毒人员靳某（已治安处罚）共计3管重0.06克，赃款供自己吸食毒品。
5、2013年1月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，以每管30元至50元的价格卖给吸毒人员李某某（已治安处罚）共计3管重0.06克，赃款供自己吸食毒品。
6、2013年4月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管30元至70元的价格卖给吸毒人员王某甲（已治安处罚）共计7管重0.14克，赃款供自己吸食毒品。
7、2013年2月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管20元的价格卖给吸毒人员门某某（已治安处罚）共计40管重0.8克，赃款供自己吸食毒品。
8、2013年4月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管20元的价格卖给吸毒人员王某乙（已治安处罚）共计35管重0.7克，赃款供自己吸食毒品。
9、2013年4月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管25元的价格卖给吸毒人员郭某（已治安处罚）共计8管重0.16克，赃款供自己吸食毒品。
10、2013年4月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管25元至30元的价格卖给吸毒人员王某丙（已治安处罚）共计180管重3.6克，赃款供自己吸食毒品。
11、2013年2月至5月，被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管25元至40元的价格卖给吸毒人员沈某某（已治安处罚）共计140管重2.8克，赃款供自己吸食毒品。
12、2013年5月8日22时许，长治市公安局城区分局民警在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅店204房间将王二虎抓获，并当场查获含有海洛因成分的毒品0.7438克，含有咖啡因成分的毒品2.7739克及贩毒工具电子称、塑料管等物品，被公安机关当场扣押。
综上所述，被告人王二虎贩卖含有海洛因成分的毒品9.9038克、含有咖啡因成分的毒品2.7739克。
上述事实，被告人王二虎在开庭审理过程中亦无异议，并有书证到案经过、王二虎贩卖毒品案情况说明、情况说明、吸毒人员的身份信息、吸毒人员的到案经过、吸毒人员的现场检测报告书及行政处罚决定书、现场检测报告书、关于王二虎贩卖毒品数量的情况说明、对王书明处理情况的说明、关于查询王二虎贩卖毒品“上线”的情况说明、关于查询王二虎贩卖毒品案下线的情况说明；长治市公安局英雄南路派出所扣押清单；吸毒人员王某甲、张某甲、张某乙、门某某、沈某某、王某乙、周某某、王某丙、郭某、李某某、靳某、吴某某的询问笔录及辨认笔录现场检查笔录；鉴定意见；被告人王二虎的供述与辩解及辨认笔录等证据在案佐证，足以认定。
原审认为，被告人王二虎多次向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人王二虎属于以贩养吸的情形，故根据《全国部分法院审理毒品案件工作座谈会纪要》的规定，从被告人王二虎处查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，依法可酌情从轻处罚。被告人王二虎当庭自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王二虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从二O一三年五月十日起至二O一八年五月九日止）。二、公安机关从被告人王二虎处查获的毒品、吸毒贩毒工具以及供犯罪所用的财物予以没收。
判后，原审被告人王二虎不服，提起上诉，其上诉理由是：在本案中，吸毒人员王某乙、郭某、王某说的不是事实，上诉人没有卖过他们毒品。所贩卖毒品的克数也有出入，每管不是0.02克，而是0.015克，一审以9.9038克定罪，不足10克，根据规定应判三年以下。
经二审审理查明：
1、2013年2月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管20元的价格卖给吸毒人员张某甲（已治安处罚）共计35管重0.7克，赃款供自己吸食毒品。
2、2013年4月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，三次以每管20元的价格卖给吸毒人员张某乙（已治安处罚）共计5管重0.1克，赃款供自己吸食毒品。
3、2013年5月4日，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，以每管20元的价格卖给吸毒人员周某某（已治安处罚）共计2管重0.04克，赃款供自己吸食毒品。
4、2013年5月6日，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，以每管20元的价格卖给吸毒人员靳某（已治安处罚）共计3管重0.06克，赃款供自己吸食毒品。
5、2013年1月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，以每管30元至50元的价格卖给吸毒人员李某某（已治安处罚）共计3管重0.06克，赃款供自己吸食毒品。
6、2013年4月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管30元至70元的价格卖给吸毒人员王某甲（已治安处罚）共计7管重0.14克，赃款供自己吸食毒品。
7、2013年2月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管20元的价格卖给吸毒人员门某某（已治安处罚）共计40管重0.8克，赃款供自己吸食毒品。
8、2013年4月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管20元的价格卖给吸毒人员王某乙（已治安处罚）共计35管重0.7克，赃款供自己吸食毒品。
9、2013年4月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管25元的价格卖给吸毒人员郭某（已治安处罚）共计8管重0.16克，赃款供自己吸食毒品。
10、2013年4月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管25元至30元的价格卖给吸毒人员王某丙（已治安处罚）共计180管重3.6克，赃款供自己吸食毒品。
11、2013年2月至5月，原审被告人王二虎在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅馆等地，将每塑料管装有0.02克含有海洛因成分的毒品，多次以每管25元至40元的价格卖给吸毒人员沈某某（已治安处罚）共计140管重2.8克，赃款供自己吸食毒品。
12、2013年5月8日22时许，长治市公安局城区分局民警在长治市城区和平东街连家巷12号宾乐旅店204房间将王二虎抓获，并当场查获含有海洛因成分的毒品0.7438克，含有咖啡因成分的毒品2.7739克及贩毒工具电子称、塑料管等物品，被公安机关当场扣押。
综上所述，原审被告人王二虎贩卖含有海洛因成分的毒品9.9038克、含有咖啡因成分的毒品2.7739克。
原审被告人王二虎在一审开庭审理过程中对以上事实亦无异议。同时，认定以上事实有以下证据：有书证到案经过、王二虎贩卖毒品案情况说明、情况说明、吸毒人员的身份信息、吸毒人员的到案经过、吸毒人员的现场检测报告书及行政处罚决定书、现场检测报告书、关于王二虎贩卖毒品数量的情况说明、对王书明处理情况的说明、关于查询王二虎贩卖毒品“上线”的情况说明、关于查询王二虎贩卖毒品案下线的情况说明；长治市公安局英雄南路派出所扣押清单；吸毒人员王某甲、张某甲、张某乙、门某某、沈某某、王某乙、周某某、王某丙、郭某、李某某、靳某、吴某某的询问笔录及辨认笔录现场检查笔录；鉴定意见；原审被告人王二虎的供述与辩解及辨认笔录等证据在案佐证，足以认定。
本院认为：上诉人（原审被告人）王二虎明知海洛因、咖啡因等是毒品而实施贩卖，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定：“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”之规定，王二虎的行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审被告人王二虎上诉称吸毒人员王某甲、郭某、王某丙说的不是事实，原审被告人没有卖过他们毒品。经查，本案中，吸毒人员王某甲、郭某、王某丙所述事实清楚，且三人所供述的事实也被公安机关治安处罚过，同时，本案中指认原审被告人王二虎实施贩毒行为的还有其他吸毒人员，具体有张某甲、张某乙、门某某、沈某某、王某乙、周某某、李某某、靳某等，故王二虎此上诉理由不能成立。另原审被告人王二虎上诉称一审认定的其所贩卖毒品的克数有出入，每管不是0.02克，而是0.015克，一审以9.9038克定罪，不足10克，根据规定应判三年以下。经查，原审认定每管是0.02克的事实，有吸毒人员的询问笔录予以佐证，还有公安机关的毒品称重过程及照片等相关证据证实，另经查本案原审被告人王二虎贩卖含有海洛因成分的毒品9.9038克，含有咖啡因成分的毒品2.7739克。根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，向多人贩毒或者多次贩毒的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。而原审被告人王二虎在本案中就属于向多人贩毒及多次贩毒情节严重的情形。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，本案原审结合以上事实并根据以上法律规定，对上诉人（原审被告人）王二虎所作出的量刑符合法律规定。因此上诉人（原审被告人）王二虎的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当，应予以维持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付丽萍
审 判 员 马艳飞
代理审判员 范 宁
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 李 妍