山东省日照市岚山区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)岚刑初字第61号
公诉机关山东省日照市岚山区人民检察院。
被告人徐斌，曾用名徐小彬。2010年9月2日因犯故意伤害罪、敲诈勒索罪、诈骗罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。2014年7月10日因涉嫌贩卖毒品犯罪被日照市公安局岚山分局刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于日照市看守所。
辩护人宋远，山东海洋律师事务所律师。
日照市岚山区人民检察院以日岚检公刑诉[2015]53号起诉书指控被告人徐斌犯贩卖毒品罪、合同诈骗罪、诈骗罪，于2015年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。日照市岚山区人民检察院指派检察员赵燕、许传峰出庭支持公诉，被告人徐斌及其辩护人宋远到庭参加诉讼。现已审理终结。
日照市岚山区人民检察院指控：
（一）贩卖毒品部分。2013年以来，被告人徐斌多次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给日照市岚山区的支某等人，共计10.4克，侦查机关自徐斌处扣押甲基苯丙胺净重2.46克。具体事实为：
1、2013年夏天的一天晚上，被告人徐斌在吸毒人员支某家门口，卖给支某0.3克甲基苯丙胺，收取支某现金200元。
2、2013年夏天的一天晚上，被告人徐斌在日照市岚山区明珠路中间红绿灯十字路口附近，卖给支某0.7克甲基苯丙胺，收取支某现金500元。
3、2013年夏天的一天下午，被告人徐斌在日照市岚山区万斛路一处烧烤摊，吸毒人员胡某支付徐斌现金400元，后徐斌驾车到江苏省赣榆县青口镇购买1克甲基苯丙胺，后将买来的1克甲基苯丙胺交付胡某，胡某为酬谢徐斌，与徐斌一起吸食。
4、2013年7月份的一天晚上，被告人徐斌在日照市岚山区鲁圣大厦南面路上卖给吸毒人员周某0.3克甲基苯丙胺，收取周某现金100元。
5、2013年7月份的一天晚上，吸毒人员周某给被告人徐斌400元现金购买甲基苯丙胺，二人驾车到江苏省赣榆县青口镇，徐斌向他人购买1克甲基苯丙胺给了周某，后周某从购买来的1克甲基苯丙胺中抠出部分给徐斌作为回报。
6、2013年8月份的一天晚上，被告人徐斌在日照市岚山区汾水停车场卖给吸毒人员王某乙约0.6克甲基苯丙胺，收取王某乙300元现金。
7、2013年8月份的一天，吸毒人员王某乙给被告人徐斌现金400元向其购买甲基苯丙胺，二人驾车来到江苏省赣榆县青口镇圣安医院，徐斌找人购买约1克甲基苯丙胺，后将约1克甲基苯丙胺给王某乙，王某乙为酬谢徐斌，抠出部分甲基苯丙胺作为感谢。
8、2013年9月份的一天，被告人徐斌在日照市岚山区海源宾馆内卖给吸毒人员李某乙0.3克甲基苯丙胺，后一起吸食甲基苯丙胺，李某乙欠徐斌毒资200元未给。
9、2013年9月份的一天，被告人徐斌在日照市岚山区金康宾馆一房间内卖给吸毒人员李某乙0.3克甲基苯丙胺，李某乙为徐斌支付100元房间费，并给徐斌一盒玉溪烟作为毒资。
10、2014年7、8月份的一天下午，被告人徐斌在日照市岚山区安东卫街道万斛路南头红绿灯十字路口处，卖给王某甲0.3克甲基苯丙胺，收取王某甲现金300元。
11、2014年7月初的一天20时许，被告人徐斌在日照市岚山区人民医院对面的瑞鑫宾馆房间内，卖给秦某0.3克甲基苯丙胺，秦某为徐斌支付房间费100元，并给其现金100元。
12、2014年7月份的一天下午，被告人徐斌在日照市岚山区安东卫街道万斛路鼎轩宾馆房间内，卖给秦某0.3克甲基苯丙胺，收取秦某现金200元。
13、2014年7月份的一天晚上，吸毒人员秦某向被告人徐斌支付1000余元现金购买甲基苯丙胺，徐斌与其驾车到江苏省赣榆县青口镇，徐斌在青口镇一医院内向高某（另案处理）购买3克甲基苯丙胺，后交付给秦某。
14、2014年7月9日，吸毒人员秦某、张某甲分别向被告人徐斌购买毒品，秦某将现金300元汇入到徐斌指定的建设银行账户内，后徐斌与张某甲一起驾车到江苏省赣榆县青口镇购买3克甲基苯丙胺，徐斌卖给张某甲1克甲基苯丙胺，张某甲支付给徐斌300元现金，张某甲从装甲基苯丙胺的塑料袋内抠出部分甲基苯丙胺给徐斌作为感谢。当日下午，徐斌在日照市岚山区鼎轩宾馆大厅内准备交货给秦某时被公安机关抓获，公安机关自徐斌处扣押甲基苯丙胺净重2.46克。
（二）合同诈骗部分。2013年12月4日，被告人徐斌通过伪造驾驶证、身份证，以徐涛身份与赵某签订汽车租赁合同，以租赁为名，将赵某的一辆鲁L×××××号牌的起亚牌越野车骗走。后徐斌又通过伪造机动车登记证书、行驶证于同年12月8日将该车以5.8万元卖给李某丙，徐斌收取2万元定金后将该车交付李某丙。经鉴定，涉案汽车价值11.22万元。
（三）诈骗部分。2014年3月份，被告人徐斌以给被害人王某丙办理贷款跑关系为由，骗取王某丙现金1.4万元，后徐斌将骗来的现金供自己吸食毒品和零花使用。
就上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人徐斌，宣读出示了其在公安机关的供述，被害人赵某、王某丙的陈述，证人李某甲、支某、王某甲、秦某、杨某等人的证言，辨认笔录，价格鉴定结果报告，汽车租赁合同、买卖旧机动车辆协议书、驾驶证复印件，银行卡明细，中国邮政储蓄银行自动柜员机客户凭单，现场检测报告书，扣押毒品照片、清单、笔录，户籍信息等证据。公诉机关认为，被告人徐斌明知是毒品而贩卖，明知他人从事毒品犯罪而居间介绍，并从中牟利，以贩养吸；以非法占有为目的，冒用他人名义签订合同，骗取他人财物，数额巨大；以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百二十四条、第二百六十六条之规定，应当以贩卖毒品罪、合同诈骗罪、诈骗罪追究刑事责任。
被告人徐斌对公诉机关指控的诈骗事实无异议，并自愿认罪。对公诉机关指控的贩卖毒品和合同诈骗的主要事实和罪名无异议。辩称：（1）贩卖毒品部分。第3、5、6、8起是与购毒者一起吸食，不属于贩卖毒品。第9起送的香烟不属于毒资。第14起，还没有交付毒品，就被公安民警抓获了。（2）合同诈骗部分。当时收取了李某丙1.8万元定金，不是2万元，其是将骗来的汽车抵押出去，而没有变卖。
经审理查明：
（一）贩卖毒品事实
被告人徐斌系吸毒人员，2013年以来，其多次从江苏省赣榆县青口镇的高某、“毛子”处购买甲基苯丙胺，贩卖给日照市岚山区的支某、周某、王某乙等人，贩卖毒品数量共计5.1克。具体事实如下：
1、2013年夏天的一天晚上，被告人徐斌在吸毒人员支某家门口，卖给支某0.3克甲基苯丙胺，支某支付现金200元。
2、2013年夏天的一天晚上，被告人徐斌在日照市岚山区明珠路中间红绿灯十字路口附近，卖给支某0.7克甲基苯丙胺，支某支付现金500元。
上述两起事实，被告人徐斌在开庭过程中无异议，且有其在侦查机关的供述，证人支某的证言予以证实。
3、2013年7月份的一天晚上，被告人徐斌在日照市岚山区鲁圣大厦南面路上卖给吸毒人员周某0.3克甲基苯丙胺，周某支付现金100元。
该事实，被告人徐斌在开庭过程中无异议，且有其在侦查机关的供述，证人周某的证言予以证实。
4、2013年8月份的一天晚上，被告人徐斌在日照市岚山区汾水停车场卖给吸毒人员王某乙约0.6克甲基苯丙胺，王某乙支付现金300元。
该事实，有公诉机关提供并经当庭质证的下列证据证实：
（1）证人王某乙证实，2013年8月初的一天晚上，王某乙给徐斌打电话要买冰毒，徐斌让他在汾水停车场那里等着，后徐斌开着一辆红色别克车去了，王某乙给了徐斌300元钱，徐斌给了王某乙一包重0.6克多点的冰毒，王某乙拿着冰毒就打车走了，徐斌也开车走了。
（2）被告人徐斌供述，2013年8月份的一天晚上，王某乙电话联系徐斌要买冰毒，后徐斌开着一辆红色的别克轿车来到岚山区汾水停车场，王某乙已经在那等着了。他们见面之后就开始交易，王某乙给了徐斌300元钱，徐斌给了王某乙一包冰毒，大约0.6克左右，交易完就各自走了。
5、2013年9月份的一天，吸毒人员李某乙在日照市岚山区海源宾馆内向被告人徐斌购买0.3克甲基苯丙胺，并请徐斌等人一起将其吸食，后李某乙欠徐斌毒资200元未给。
该事实，有公诉机关提供并经当庭质证的下列证据予以证实：
（1）证人李某乙证实，2013年9月份的一天晚上，他和张某乙商量着吸毒，张某乙便给徐斌打电话说李某乙要请客吸毒，想向徐斌买200元钱的冰毒，徐斌同意了。后李某乙和张某乙去海源宾馆找到了徐斌，李某乙看到房间的桌子上放着吸毒的壶和一包大约0.3克左右的冰毒，就过去将冰毒装在壶里，然后四个人轮流吸了。本来说好李某乙请客的，但当时没有给徐斌钱，吸完毒就走了。
（2）被告人徐斌供述，2013年9月份的一天晚上，他和张某丙在海源宾馆，张某乙给他打电话说李某乙要找他买冰毒，他答应了。后来张某乙和李某乙到宾馆找到他，李某乙的意思是从徐斌手里买了冰毒后，请大家一起吸。李某乙看到桌子上有大约0.3克冰毒，就拿起来和徐斌等其余三人一起吸食了，本来李某乙应该给徐斌200元钱，但他没有给，吸完之后就走了，还又向徐斌借了100元钱买吃的。
6、2013年9月份的一天，被告人徐斌在日照市岚山区金康宾馆一房间内卖给吸毒人员李某乙0.3克甲基苯丙胺，李某乙为徐斌支付100元房间费，并给了徐斌一盒玉溪烟。
7、2014年7、8月份的一天下午，被告人徐斌在日照市岚山区安东卫街道万斛路南头红绿灯十字路口处，卖给王某甲0.3克甲基苯丙胺，王某甲支付现金300元。
8、2014年7月初的一天20时许，被告人徐斌在日照市岚山区人民医院对面的瑞鑫宾馆房间内，卖给秦某0.3克甲基苯丙胺，秦某为徐斌支付房间费100元，并给其现金100元。
9、2014年7月份的一天下午，被告人徐斌在日照市岚山区安东卫街道万斛路鼎轩宾馆房间内，卖给秦某0.3克甲基苯丙胺，秦某支付现金200元。
被告人徐斌在开庭审理过程中对上述四起主要事实无异议，并有其在侦查机关的供述，证人李某乙、王某甲、秦某的证言等证据证实，证据确实、充分，足以认定。
10、2014年7月9日，吸毒人员秦某电话联系徐斌，欲从徐斌处购买300元钱的甲基苯丙胺，并将300元现金汇入徐斌指定的建设银行账户内。到赣榆县青口镇后，徐斌从高某处购买用透明塑料袋包装的一大一小两包甲基苯丙胺。当日下午，徐斌在日照市岚山区鼎轩宾馆大厅内准备交货给秦某时被公安机关抓获，公安机关自徐斌处扣押用透明塑料袋包装的净重为1.7克的甲基苯丙胺一包。
该事实，有公诉机关提供并经质证的下列证据证实：
（1）证人秦某证实，2014年7月9日的下午1点多，他电话联系徐斌想购买300元钱的冰毒，徐斌说正在赣榆县青口镇拿货。他按照徐斌的指示，将300元钱打到了徐斌的一个建设银行账号上。过了一个小时，徐斌打电话让他在鼎轩宾馆内等着。在宾馆接头后，徐斌还未来得及将毒品给秦某，便被公安民警抓获了。
（2）扣押笔录、决定书、清单及搜查照片、毒品称重照片证实，公安民警抓获徐斌时从其身上搜出一包塑料袋装毛重为2.36克、净重为1.7克的疑似甲基苯丙胺颗粒和一份用卫生纸包裹的毛重为0.1克的疑似甲基苯丙胺颗粒。
（3）刑事科学技术检验鉴定报告证实，从扣押的塑料袋装颗粒中检出甲基苯丙胺。
（4）发、破案经过、抓获经过证明证实徐斌被抓获的情况。
（5）被告人徐斌供述，2014年7月9日，他和张某甲驾车去赣榆县青口镇买冰毒时，秦某打电话说要买300元钱的冰毒，徐斌便让秦某将钱打到了他的建设银行卡上。后在青口镇，他拿着张某甲给他的300元以及自己身上的钱共900元找高某买了约3克冰毒，给了张某甲1克，张某甲为了感谢他抠出了一点给他，他用卫生纸包了起来。回到岚山鼎轩宾馆后，秦某已经在宾馆等徐斌了，徐斌还没来得及交付毒品，便被公安民警抓获了。
贩卖毒品部分的证据还有：
（1）另案犯高某供述，徐斌曾向其买过毒品。
（2）高某与徐斌之间的相互辩认笔录证实，徐斌曾向高某买过毒品。
（3）现场检测报告书证实，徐斌系吸毒人员。
（4）户籍材料证实徐斌的身份情况。
（二）合同诈骗事实
2013年12月4日，被告人徐斌通过伪造驾驶证、身份证，以徐涛身份与赵某签订汽车租赁合同，以租赁为名，将赵某的一辆鲁L×××××号牌的起亚牌越野车骗走。后徐斌又通过伪造机动车登记证书、行驶证于同年12月8日将该车以5.8万元卖给李某丙，徐斌收取1.8万元定金后将该车交付李某丙。经鉴定，涉案汽车价值11.22万元。该车辆已被公安机关作为证据调取后，发还给被害人赵某。
该事实，有公诉机关提供并经当庭质证的下列证据予以证实：
（1）被害人赵某陈述，一个自称徐涛的人和他签了汽车出租合同，租了他一辆车。过了几天后，他再给这个人打电话就打不通了。后来他通过车辆定位信息，在宋记二手车门口找到了他的车，该店的经理说这辆车是徐斌卖给他的，已支付徐斌定金。被骗后打听得知，徐涛的真实姓名是徐斌，该男子租车时用的驾驶证是伪造的。
（2）证人李某丙证实，2013年12月8日下午，一个自称徐涛的人（即徐斌）想把车卖给他，他看了这个人的身份信息及车辆登记证、行驶证后，二人开始谈价格，徐斌愿意以5.8万元的价格将车卖给他，但因时间已太晚，无法办理车辆过户手续，两个人就商量着先把车辆抵押在李某丙处，李某丙给徐斌1.8万元作为定金，过一个星期办理过户手续时，李某丙再把其余4万元给徐斌。商量好后，二人签订了买卖机动车辆协议书。后来徐斌没有再去找李某丙。
（3）价格鉴定结果报告证实，徐斌骗取的赵某的起亚牌越野车价格为11.22万元。
（4）机动车登记证书、行驶证各一本证实，徐斌以徐涛的名义，伪造了机动车登记证和行驶证。
（5）书证
徐涛驾驶证、身份证复印件证实，徐斌冒用徐涛的身份办理了驾驶证和身份证。
汽车出借合同及承诺书证实，徐斌假冒徐涛的身份与赵某签订汽车租赁合同。
买卖旧机动车辆协议书证实，徐斌以5.8万元将号牌为鲁L×××××的车辆卖给李某丙，并约定十日内办理过户手续。
调取证据清单及发还清单证实，涉案车辆已被发还给被害人赵某。
（6）被告人徐斌供述，2014年10月10日，他在江苏以徐涛的名义托人办了假的驾驶证和身份证，后来用这本假驾驶证，以徐涛的身份和赵某签订了汽车出借合同，租了一辆汽车。后来他想弄点钱花花，就将这辆车抵押给了李某丙，拿到了1.8万元，大部分都被自己用于吸食冰毒及零花了。他没有想过把车赎回来，赵某天天打电话让他还车，他就四处躲着，后来把他的两个手机号都关机了。
（三）诈骗事实
2014年3月份，被告人徐斌以给被害人王某丙办理贷款跑关系为由，骗取王某丙现金1.4万元，后徐斌将骗来的现金供自己吸食毒品和零花使用。
该事实，被告人徐斌在开庭审理过程中无异议，且有其在侦查阶段的供述，被害人王某丙的陈述，中国邮政银行自动柜员机客户凭单等证据证实，证据确实、充分，足以认定。
另查明，2013年12月13日、2014年7月14日，被害人赵某、王某丙分别因徐斌涉嫌合同诈骗及诈骗报案至公安机关。2014年7月9日，被告人徐斌因涉嫌贩卖毒品被公安民警抓获归案，如实供述了贩卖毒品的主要作案事实，并于同年10月9日、10日分别供述了其诈骗及合同诈骗的事实。
该事实，有公安机关的受理案件登记表、发破案经过及抓获经过等证据证实。另有本院（2010）岚刑初字第116号刑事判决书证实徐斌曾被判刑情况。
本院认为，被告人徐斌明知是毒品而多次贩卖，其行为构成贩卖毒品罪；以非法占有为目的，冒用他人名义签订合同，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪；还以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，均应追究刑事责任。公诉机关指控的主要事实和罪名成立，予以支持。
贩卖毒品部分，公诉机关指控的第3、5、7、13起及第14起中徐斌以300元向张某甲交付1克，虽然徐斌多次为吸毒人员代购用于吸食的毒品，后与他们一起吸食部分或收取部分毒品，但无证据证明其从中加价牟利或以贩卖为目的收取毒品作为酬劳。依据相关法律规定，“蹭吸”及非以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的，不属“从中牟利”，因此上述指控的毒品数量不应计入贩毒数量。
被告人徐斌辩称，第6、8起系与购毒者一起吸食，不属贩卖毒品，第9起中的香烟不属于毒资。本院认为，第6起，吸毒人员的证言和被告人供述在交易时间、地点、数量、价格等方面能够相互印证，证实被告人徐斌以300元卖给王某乙0.6克甲基苯丙胺。第8起，李某乙已与徐斌谈好向徐斌购买200元甲基苯丙胺，并请大家吸食一事，后其拿到毒品与徐斌等人一起吸食并欠账这一情形，不影响徐斌卖给李某乙0.3克甲基苯丙胺的事实。第9起中，香烟是否属于毒资不影响该起贩卖毒品事实的成立。
根据相关法律规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，查获的毒品数量应计入贩毒数量。公诉机关指控的从徐斌处扣押的2.46克甲基苯丙胺为毛重量，其中用塑料袋包装毛重2.36克、净重1.7克的甲基苯丙胺，没有证据证明徐斌并非用于贩卖，应根据净重计入其贩毒数量。但对该部分，考虑其吸食毒品的情况，酌情对其从轻处罚。另外用卫生纸包裹的毛重为0.1克的部分系徐斌为张某甲代购1克后，张某甲作为酬劳赠与徐斌吸食的，且该0.1克未进行净重称重和检验鉴定，因此不计入贩毒数量。
合同诈骗部分，被告人徐斌辩解，其是将汽车抵押出去，而没有变卖。本院认为，书证买卖旧机动车辆协议书中对车辆转让价格、付款方式等有明确记载，且合同中特别约定十日内办理过户手续。该份书证和证人李某丙的证言能够相互印证，证实徐斌系将车辆卖给李某丙。且根据被告人供述、伪造的驾驶证、身份证、冒用他人名义签订的租车合同等证据，徐斌冒用他人名义签订合同，骗取赵某的车辆，且无归还车辆的意愿，具有非法占有他人财物的主观故意和骗取他人财物的客观行为，其之后系将车辆变卖还是抵押，均不影响其行为已构成合同诈骗罪。涉案车辆已被发还给被害人，可以酌情对徐斌从轻处罚。
被告人徐斌系累犯，依法应从重处罚，其被抓获归案后如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四、七款、第二百二十四条第一款、第二百二十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元，犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元，犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月10日起至2022年7月9日止。罚金限判决生效后十日内向本院缴纳）。
二、责令被告人徐斌向被害人王某丙退赔人民币1.4万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 陈乐毅
审 判 员 神瑞霞
人民陪审员 刘贤洪
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 迟玉燕