广东省蕉岭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）梅蕉法刑重字第1号
公诉机关蕉岭县人民检察院。
被告人钟某某，男，汉族，广东省蕉岭县，初中文化，有前科，曾因犯聚众扰乱社会秩序罪于2010年7月9日被梅州市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌诈骗罪于2014年2月19日被蕉岭县公安局刑事拘留，同年3月21日蕉岭县人民检察院以涉嫌职务侵占罪对其批准逮捕，次日由蕉岭县公安局执行逮捕，同年5月20日经梅州市人民检察院批准延长侦查羁押期限一个月，现羁押在梅县区看守所。
辩护人杨衍俊，系广东粤梅律师事务所律师。
被告人肖某某，女，汉族，广东省蕉岭县，1961年9月14日生，高中文化，无前科，因涉嫌诈骗罪于2014年2月19日被蕉岭县公安局刑事拘留，同���3月21日蕉岭县人民检察院以涉嫌职务侵占罪对其批准逮捕，次日由蕉岭县公安局执行逮捕，同年5月20日经梅州市人民检察院批准延长侦查羁押期限一个月，现羁押在蕉岭县看守所。
辩护人邓广，系广东客中梅律师事务所律师。
蕉岭县人民检察院以蕉检刑诉（2014）89号起诉书指控被告人钟某某、肖某某犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2014年9月30日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2014年12月17日作出了（2014）梅蕉法刑初字第89号刑事判决，宣判后，被告人钟某某、肖某某均不服该判决，并提出上诉。梅州市中级人民法院于2015年4月23日作出（2015）梅中法刑终字第35号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，并于2015年6月19日公开开庭审理了本案，蕉岭县人民检察院检察员钟��香、罗燕出庭支持公诉，被告人钟某某及其辩护人杨衍俊、被告人肖某某及其辩护人邓广到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年12月间，被告人钟某某、肖某某利用担任“某社”（以下简称“某社”）主任、副主任的职务之便，在林某彪（另案处理）、戴某玉夫妇购买原某村位于蕉岭县某路X号一至三层的集体房产（以下简称“X号房产”）的过程中，收受了林某彪的送款现金人民币45万元，后林某彪、戴某玉得以顺利购得“X号房产”。另，钟某某、肖某某在卖房款到账后，在未获得原某村村民同意的情况下，经钟某某决定，由肖某某经手，擅自将卖房款中的60400元以工资补助、节日慰问金、电话补助等名义与该合作社相关人员共同私分。��体犯罪事实如下：
一、非国家工作人员受贿
2011年2月11日，钟某某、肖某某分别担任由原某村的七个村民小组共同组成的“某社”主任和副主任，负责管理原某村集体财产和合作社的日常事务。2013年9月9日，钟某某、肖某某等人主持召开了原某村村民大会。会上，钟某某以原某村“三旧改造”等项目需要资金为由，提议出让“X号房产”，为以后能顺利办理过户手续，在大会上发放签名册给到会的家户代表签名。在获得原某村185名家户代表（共有236户）的签名后，钟某某召集肖某某、徐某香、官某新等“某社”委员开会，决定将“X号房产”以人民币288万元出让。林某彪为了能顺利购得该房产，在2013年12月12日向钟某某、���某某等人送款45万元。钟某某、肖某某收下了此款，钟某某分得25万元、肖某某分得20万元。
二、职务侵占
钟某某、肖某某在“X号房产”出让款到账后，在未获得原某村村民同意的情况下，利用职务之便，经钟某某决定，由肖某某经手，于2014年春节前后，擅自将卖房款中的60400元以工资补助、节日慰问金、电话补助等名义进行私分。其中，钟某某、肖某某各分得9600元，该合作社的其他委员和老干部分得余款41200元。
公诉机关向本院提供物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据后认为，被告人钟某某、肖某某无视国家法律，利用担任“某社”主任、副主任的职务之便，为他人谋取利益，共同收受他人送款45万元；同时，两人利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第二百七十一条之规定，事实清楚，证据确实、充分，应当以非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪追究其刑事责任。钟某某在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，对其数罪并罚。肖某某在判决宣告以前犯数罪，依法应当对其数罪并罚。钟某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；肖某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。肖某某在非国家工作人员受贿罪中有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；其在职务侵占罪中有坦白情节，依法可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人钟某某在开庭审理过程中对控方的指控拒不认罪，辩解称案件事实不清，证据不足，第一，“X号房产”1-3层系官某新等人合资新建的，而不是原某村一级的集体房产。第二，其未担任过某社的主任，不符合职务侵占罪的主体要求。第三，指控其犯非国家工作人员受贿罪于法无据。综上，其认为其是无罪的。
被告人钟某某的辩护人在开庭审理过程中提出如下辩护意见：第一、涉案财产的权属不明确。第二，被告人钟某某不符合控方指控两罪的主体要求。第三、控方指控被告人钟某某犯非国家工作人员受贿罪的证据仅有同案人肖某某一人的口供，且被告人肖某某的口供前后不一致，故证据不足，不能认定。第四、在职务侵占中，被告人钟某某系延续上手的做法，是公开发放的，故亦不符合职务侵占中采取秘密手段窃取的形式。
被告人肖某某在开庭审理过程中，对指控其犯职务侵占罪不认罪，对控方指控其犯非国家工作人员受贿罪无异议，但提出原判在非国家工作人员受贿罪的量刑过重，请求对其从轻处罚，对其适用缓刑。
被告人肖某某的辩护人在开庭审理过程中提出如下辩护意见：第一，原审判决对被告人肖某某在非国家工作人员受贿罪方面量刑过重。被告人肖某某在该项指控的事实中，属从犯，其提交的受贿存折属退赃，且认定被告人肖某某存在索贿行为的证据不足。第二，被告人肖某某不构成职务侵占罪。某社属非法组织，不属于刑法上依法成立的其他单位，故被告人肖某某不是职务侵占罪的适格主体。另一方面，被告人肖某某等人领取的属合法的工资报酬，且该款项的发放有集体决议，有账目公布，原某村民知情且无异议，不存在私分，亦不符合该罪秘密窃取的特征。第四，即使被告人肖某某构成职务侵占罪，其在公安机关没有通知与采取强制措施的情况下，主动到案，属自首。综上，被告人肖某某确实不致再危害社会，且其身体状况不适宜羁押，故请求对被告人肖某某适用缓刑。
经审理查明：上世纪八、九十年代，在原蕉岭县蕉城镇某村仍属于农村时，某社就已经存在，并在土地平整中分得现位于蕉岭县某路X号的一块集体土地，在整个某村由农村转为城市后，上述土地仍作为原某村民的集体财产，为了便于管理集体财产，某社被保留并继续管理原某村的集体财产和原村民的事务。
1996年，经原某村所有生产队干部的同意，以“某社”为申请单位，向国土部门申请了土地使用证，由原某村集体出钱建造了一栋六层楼的房屋。1999年，第四、五、六层楼卖给了官某新、林某琴等人，并办理了相关的手续，而第一、二、三层楼仍就作为集体财产并出租给林某彪使用，所收取的租金均��于原某村的日常开支，包括给管理原某村集体财产的成员发放工资，给原村民发放节日慰问金等。出于租金收取和订立合同的目的，经原某村大队干部同意，由时任管理集体财产的委员官某新到商店雕刻了一个“某社”的印章，但未办理备案手续，在被告人钟某某任某社的主任后，其就将上述印章交给钟某某保管。2000年，某社办理了编号为粤房地证字第X的房地产权证，该证记载的内容为“房产的权属人为蕉城镇某社，房屋所有权性质为集体，土地权属性质为国有，房屋权属来源是新建、改建，房屋坐落于蕉岭县某路X号第一、二、三层”。
2011年2月，某村部分民众以举手表决的方式，选举了钟某某为主任、肖某某为副主任兼出纳，钟某铁为会计及二十一位委员（后减为十五位委员）的新一届领导班子，并办理了包括人民币二万多元在内的集体财产移交手续。2013年9月9日，钟某某、肖某某等人主持召开了原某村七个村民小组的村民大会，大会上，钟某某提出为原某村村民谋福祉的项目需要资金，提议出让“X号房产”，后以发放会议费为由，让领取会议费的村民在“同意出让坐落于蕉岭县某路X号的一至三层某社集体房产社员家户代表签名册”上签名和捺指印。根据此签名册，被告人钟某某、肖某某等人认为已达到70%以上家户的同意，便到县国土局、房管局等相关部门办理出让“X号房产”的相关手续，并同时得知县农业局于2012年在依据相关政策确认并颁发农村集体经济组织证明书时，因某社地属城市，不能进行合法确认、登记为全县1503个经济合作社之一。
与此同时，时任涉案���产的租赁人林某彪欲购买该房产，经某社十五位委员会议商讨后决定以人民币288万元的价格卖给林某彪。在双方商定好房屋的买卖价格后，肖某某告知林某彪，根据钟某某私下的交代，要其在交房款前先给人民币50万元的“好处费”给他们，否则就不办理房产过户手续，林某彪最后于2013年12月12日给了45万元“好处费”给肖某某，而被告人肖某某当即亦应林某彪的要求写了一张“收到林某彪的购房预付款45万元”的收据给他。2013年12月16日，除钟某某外的十四位委员带身份证与相关出让房产的材料到蕉岭县房管局，与林某彪的妻子戴某玉签订了房屋出让合同，购房款人民币288万元也于2013年12月19日至同年12月24日陆续交付，并由被告人肖某某存入其邮政银行的账户上（账号为XX和XXX）。
购房款到位后，除支付房屋的交易费外，在未征求原某村民同意的情况下，被告人钟某某、肖某某利用职务上的便利，经钟某某决定，由肖某某经手，以发放工资补助、春节慰问金、电话补助等名义进行私分。其中，钟某某、肖某某各分得人民币9600元，该合作社的其他委员和老干部分得余款人民币41200元。
另据肖某某交代，2014年1月15日下午，钟某某叫其跟他一起去农业银行，用他的身份证开了一个账户，并存入人民币30万元。其认为在存入的这30万元现金中有其中20万元是林某彪给的钱，因为这20万元是分两捆，每捆10万元，还是原封不动的，另外还有10万元是其从卖房所得的288万元中拿出10万元还给那个叫“王某浩”的人的钱。被告人钟某某对此予以否认。
另查明，被告人钟某某涉嫌非法收受的25万元已被其存入中国农业银行（账号为XXXX），该款已被冻结；被告人肖民秋涉嫌非法收受的20万元，其中10万元现金已随案移送，另外的99800元已被其存入其借何某的身份证开设的中国邮政储蓄银行账户（账号为XXXXX），该款已被冻结。某社除被告人钟某某、肖某某外的其他委员和老干部分得的款项现金人民币41200元亦已随案移送。卖房款由被告人肖某某存入其邮政储蓄银行的账户上并已被冻结，其中账号为XX仍有余额人民币136842.2元，账号为XXX仍有余额人民币17643.68元，账号1XXX内有六个月整存整取100万元，账号2XXX内有三个月整存整取100万元（上述账户的余额均截止至2014年2月24止）。
被告人钟某某曾因涉嫌聚众扰乱社会秩序罪于2009年12月11日被蕉岭县公安局刑事拘留，2010年1月6日经蕉岭县人检察院批准逮捕，当日由蕉岭县公安局执行逮捕，蕉岭县人民法院于2010年3月18日作出（2010��蕉法刑初字第20号刑事判决，判处被告人钟某某犯聚众扰乱社会秩序罪，判处有期徒刑三年；宣判后被告人钟某某不服提出上诉，梅州市中级人民法院于2010年7月7日作出（2010）梅中法刑终字第28号刑事判决，判处被告人钟某某犯聚众扰乱社会秩序罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，同年7月9日对其宣判，故被告人钟某某的缓刑考验期限为2010年7月9日至2014年7月8日，其中被告人钟某某因犯聚众扰乱社会秩序罪被羁押了211天。
具体犯罪事实如下：
一、非国家工作人员受贿
2011年2月11日，钟某某、肖某某分别担任由原某村的七个村民小组共同组成的某社主任和副主任，负责管理原某村集体财产和处理日常事务。2013年9月9日，钟某某、肖某某等人主持召开了原某村村民大会。会上，钟某某以原某村“三旧改造”等项目需要资金为由，提议出让“X号房产”，为以后能顺利办理过户手续，在大会上以发放会议费的名义让领取会议费的村民在“同意出让座落于蕉岭县某路X号的一至三层某社集体房产社员家户代表的签名册”上签名和捺指印。
在获得原某村185名家户代表（共有236户）的签名后，钟某某召集肖某某、徐某香、官某新等“某社”委员开会，决定将“X号房产”以人民币288万元出让给林某彪。在确定房屋交易价格后，肖某某告知林某彪，根据钟某某私下的交代，要其在交房款前先给人民币50万元的“好处费”给他们，否则不会办理房产的过户手续。林某彪最后于2013年12月12日送了45万元的“好处费”给肖某某，肖某某收下了此款后写了一张“收到林某彪的购房预付款45万元”的收据给他，该收据所记载的金额经林某彪和肖某某分别确认是除购房款288万元外的“好处费”。该收据的原件在办理过户手续时，由林某彪交回给肖某某后被肖某某当场撕毁了，但林某彪早已经复印了该收据。
肖某某拿到45万元“好处费”后，在其家中放了两天，后据肖某某交代，钟某某叫她把全部45万元拿到钟某某家保管。过一段时间后，看到钟某某没有表示钱如何分，肖某某就跟他说家里有急事要用钱，钟某某则分给人民币20万元给肖某某。肖某某拿到这20万元后，将其中10万元现金放在家里，另外10万元就借用同村人何某的身份证开了一张邮政储蓄卡，然后在柜员机上存入99800元。
认定上述事实，有经庭审��证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）物证
1、中国邮政储蓄银行储蓄卡一张，卡号为XXXXX，户名为何某，证实：该账户是被告人肖某某借何某的身份证开设的，后其在柜员机内存入99800元，该款是其从钟某某处分得20万元“好处费”的部分款项。
2、现金人民币100000元，证实：该款项系公安机关从肖某某住处扣押的，该款是其从钟某某处分得20万元“好处费”的部分款项。
3、中国邮政储蓄银行储蓄卡一张，账号为XXX，中国邮政储蓄银行折两本，账号分别为XX、X，上述三个账户的户名均为肖某某，该三个账号系被告人肖某某用于存放卖房款及某社其他收入的账户。
（二）书证
1、某居委会向侦查机关提供的申请报告，证实：该报告系被告人肖某某���2013年11月11日向某居委会递交的，内容为某社于2013年9月9日上午召开村民会议，经全体到会家户代表签名同意出让某社座落于某路X号的一、二、三层的房产，用于某社新农村建设与“三旧改造”和发展生产及解决社员生活之费用，请相关部门办理出让手续。
2、某居委会向侦查机关提供的告知函，证实：该告知函系由原蕉城镇某社于2014年2月8日出具的，钟某某于2014年2月9日向某居委会提交，主要有二方面的内容：（1）、经向蕉岭县农业局等相关部门查询，得知“某社不是某村一级的联合社集体组织机构，也不是原某村北一至北七村民小组机构，而是未申请报批注册登记的小社团组织。由此说明，原蕉城镇某社房产不是某村集体财产，也不是生产小组的财产，而是官某新等10人集资筹建的小社团组织的房产。（2）、从2014年初起蕉城镇某社自动消失。
3、蕉岭县公安局向蕉岭县住建局调取的蕉岭县城市建设办公室于1996年8月6日颁发编号为X的《中华人民共和国建设工程规划许可证》原始档案复印件1份。该档案包含以下材料：
（1）、蕉岭县蕉城镇某居委会于1996年7月出具的《申请报告》，证实：该居委会的某社位于某路X号有旧楼房一幢，面积约260平方米，由于是老式建筑、房屋破旧不堪，有碍市容，现特申请全面改建，请上级有关部门核准。
（2）、蕉岭县人民政府于1996年7月16日颁发的编号为蕉府字（1996）第X号《国有土地使用证》，证实：某路X号的土地使用者为蕉城镇某社，用途为商住用地，面积为253.75平方米，道路用地为280平方米（道路长35米，宽8米）。
（3）、蕉岭县城市建设办公室于1996年8月2日出具的建筑用地规划红线图、县城规划���建设项目查勘审批表，证实：拟建房的位置及某社已于1996年8月2日缴交了城建费、准建证工本费、规划费及计征费用。
（4）、蕉岭县城市建设办公室于1996年8月6日颁发编号为X的《中华人民共和国建设工程规划许可证》2份，证实：第二份的建设单位在第一份仅有蕉城镇某社的基础上，增加了林某琴、赖某祥、李某泰、丘某秀、赖某凤、赖某兵、黄某贵、官某新、杨某英、何某标，第二份的附图及附件名称上增加了蕉府国用字（1997）第X-010125号，记载的其他内容包括建设位置为某路X号，建设规模为六层的内容均一致。
（5）、蕉岭县城市建设办公室于2000年1月25日出具的建设工程项目规划办证审批表，及蕉岭县住房和城乡规划建设局于2014年9月25日出具的《关于建设工程规划许可证（编号X）办理情况的复函》，证实：蕉岭县城市建设办公室于1996年8月核发了编号为X的《建设工程规划许可证》，建设单位为某社，规划允许建设六层。1999年7月，某社将该栋第4-6层的土地使用权分割转让给林某琴等人，并办理了土地转让手续。2000年1月，某社向蕉岭县城市建设办公室申请补办了林某琴等人的规划许可手续，蕉岭县城市建设办公室于2000年3月批准补办了林某琴等人的规划许可，在上述的许可证件的建设单位补上了林某琴等人的名字，并收取了相关的城市基础设施配套费。
（6）、蕉岭县人民政府于1999年7月8日出具的蕉府国用（1999）字第X号《国有土地使用证》，证实：某路X号的土地使用者为蕉城镇某社，备注栏记载了该户占有某路X号1-3层楼。
（7）、蕉岭县人民政府于1999年7月8日出具的蕉府国用（1999）字第X7-X5号《国有土地使用证》，证实：某路X号的土地使用者为林某琴、赖某祥、李某泰、丘某���、赖某凤、赖某兵和杨某英、何某标、黄某贵、官某新，变改记事一栏内分别记载了以上九户占有的是某路X号第4-6层楼。
4、某路X号1-3层的房产档案，证实：蕉城镇某社与戴某玉已经在国土部门办理了国有土地使用权变更登记，某路X号国有土地使用权人由原来的蕉城镇某社变更为戴某玉。此房产档案包括以下内容：
（1）、私有房地产权登记申请书，证实：申请人为戴某玉。
（2）、某社于2013年9月9日出具的委托书，证实：鉴于经某社全体委员会商定并经合作社社员代表会议通过，同意出让座落于蕉岭县某路X号的一至三层某社集体房产，故委托人“某社社员”委托“该社钟某某主任、肖某某副主任及刘某华、官某新、付某生、杨某时、杨某君、陈某华、何甲、夏某秀、廖某辉、杨某保、徐某香、���某泉、古某新”全权负责办理某路X号的一至三层某社房产转让有关手续。
（3）、某社于2013年11月11日出具的证明，证实：钟某某系某社主任。
（4）、某社于2013年11月11日出具的委托书，证实：某社委托副主任肖某某负责办理用地转让有关手续证明。
（5）、2013年11月12日某社出具的说明，证实：某社是蕉城镇某队的集体组织，经济为独立核算，现有家户236户，已经签名同意的有185户，占总家户的78.3%，符合法定人数。
（6）、蕉岭县蕉城镇人民政府于2013年9月26日出具的证明，证实：原某社隶属于原蕉城公社某队，是原某队集体经济组织。
（7）、蕉岭县财政局于2013年11月12日出具的说明，证实：蕉城镇某社在某路X号的第一、二、三层房产属集体资产，不属于国有资产。
（8）、蕉岭县农业局于2013年11月5日出具的证明，证实：2012年该局按照相关文件精神，根据全县8个镇、97个行政村、1503个村民小组（居民小组），依法设立了8个联合总社、97个联合社、1503个经济合作社，所设立的联合总社、联合社、经济合作社中，没有设立“某社”。
（9）、2000年4月18日颁发的编号为粤房地证字第X的房地产权证，证实：该房产的权属人为蕉城镇某社，房屋所有权性质为集体，土地权属性质为国有，房屋权属来源是新建、改建，房屋坐落于蕉岭县某路X号第一、二、三层。
（10）、2013年12月5日颁发的编号为蕉府国用（2013）X1、X2、X3、X4号的国有土地使用证，分别证实：座落于某路X号中栋底层杂间、第二至三层房、底层店铺、北栋杂间的土地使用权人均为戴某玉。上述四处房产经蕉岭县房地产价格评估所评估，评估价格分别��230175元、1058095.43元、889737.5元、235290元。该四处房产的转让方均为某社，受让方均为戴某玉，交易额分别为200000元、1058095.43元、889737.5元、235290元，双方均于2013年12月16日在蕉岭县房管局签订上述房产的买卖合同，受让方戴某玉于当日向蕉岭地税交纳的交易契税分别为5242.6元、27416.39元、18762.14元、5349.92元。
5、蕉岭县公安局治安管理大队调取的一份《收条》复印件，并于2014年10月24日经林某彪签名确认，证实：2013年12月12日，肖某某书写了一份内容为“收到购买X号预付款45万元”的收条。
6、搜查证、搜查笔录，扣押笔录、决定书及清单，证实：（1）、公安机关于2014年3月12日扣押了被告人肖某某在邮政银行开户的银行卡一张，存折两本，于同年3月20日对肖某某住家进行搜查，搜查出与本案相关的邮政储蓄卡一张、现金人���币10万元等财物。（2）、公安机关于2014年2月24日从林某彪的姐姐林某敬手中扣押了某路X号1-3楼的房产证4本。
7、粤房地权证蕉房字第X6-**号，证实：涉案房产的所有权人已于2013年12月27日登记为戴某玉。
8、协助查询、冻结财产通知书，证实：（1）、被告人钟某某与本案有关的银行账户有一个，是其于2014年1月15日在中国农业银行开设了尾号为X3的账户，该账户中的25万元已被冻结。（2）、被告人肖某某与本案有关的银行账户共有三个，开户行均为中国邮政储蓄银行，其中尾号为X5的账户有136842.20元，尾号为X8的账户有17643.68元，尾号为X0的账户下的两个子账户1XXX和2XXX分别有100万元，另外，肖某某使用何某的身份证开户的邮政储蓄银行账户有99842.99元，以上账户的资金均被冻结。
9、肖某某邮政储蓄账户清单，证实：尾号X5的账号于2013年12���19日至24日有4笔存款，共存入238万元；于2014年1月2日、1月6日分别转取100万元。尾号为X8的账号于2013年12月22日存入50万元，同年12月26日使用银联前置消费424316.32元。尾号为1XXX和2XXX的账号分别有100万元。
（三）证人证言
1、证人林某彪的证言，证实：2013年8、9月份的一天，其得知其租赁的“X号房产”准备出让，经其和其妻子戴某玉商量，决定将该房子买下来后，其开始和肖某某联系买房的事宜，最终同意以某社领导班子决定的288万元成交。经其和其妻子商量，决定把这个房子过户到其妻子名下，所以在国土局办理这个身份确认的时候是由其妻子去处理。在其妻子到国土局确认身份过了三星期左右，肖某某打电话给其说“如果你要买这套房子，你必须要另外给50万元给我们，要不然就卖给其他老板，而且办理��户手续，只有钟老板才能做到，钟老板跟房管和国土领导熟，其他人是办不了的。”其说最多给45万元。肖某某说要跟村委领导们商量，后来她打回电话说同意其给45万元，但必须在过户前给，最后其也答应了。过了约一个月，其致电肖某某如何交付该45万元，肖某某就约其到锡林公园，后其到锡林公园后就将用袋子装着的45万元现金交给肖某某并要求她开具了一张收据给其，收据的内容是“收到林某彪的购房预付款45万元”。肖某某写的这份收据只有一份原件，后来被其复印保留了，复印件已经交给办案机关。给了这45万元后，其分三、四次将购房款288万元交给肖某某，房产就过户到其妻子戴某玉名字下了。
2、证人戴某玉的证言，证实：其在2013年12月份的时候，以288万元向钟某某、肖某某、徐某香、官某新等人购买了位于某路X号一至三层的房产。该房产在未出让之前，其一直租用，钟某某他们要卖那套房产的时候就直接找到他们，最后由其丈夫林某彪出面和他们商谈购买房产的相关事宜，其只是在他们谈妥购买房产的事情后，将这套房产过户到其名下，并支付了288万元给他们。
3、证人陈某光的证言，证实：其在蕉岭县农业局经管股工作，2012年10月，钟某某等人多次到其单位询问有关“某社”的性质及是否是合法的组织及能否成立该社等问题，其口头上解释不能成立，并拒绝颁发证书。
4、证人叶某茂的证言，证实：其在蕉岭县国土局地籍股工作，2013年9月左右，被告人钟某某和肖某某到其单位咨询土地转让的手续，当其了解到转让的土地属集体财产时，其询问被告人钟某某和肖某某转让土地的房产证和土地使用证上记载的权利人蕉城镇某社是否有组织机构代码和法人代表证明，被告人钟某某说没有，但有某社的印章。后其就向他们说明办理转让房产需要的材料，2013年11月23日，钟某某、肖某某和十几个村民至其单位提交了转让房产的相关材料。
5、证人利某强的证言，证实：其在蕉岭县农业局工作，2013年11月5日，一个自称系某村民的中年男子和一个中年女子到该局要求开具“某社”的证明，但根据其局的职能部门，只能开具“2011年11月至2012年6月底，全县成立的农村经济组织中，没有设立某社这个组织”的证明。
6、证人林某敬（林某彪的姐姐）的证言，证实：其受弟弟林某彪的妻子戴某玉的委托，向公安机关提交某路X号一层至三层楼的四本房产证，其听戴某玉说是2013年年底的时候购买上述房产的。
7、证人何���的证言，证实：2014年2月10日左右，其遇到肖某某，她问其能否借其身份证帮她办理一张银行卡用于原某村改造建设设计费转账，其觉得没问题就同意了，并与肖某某一起到邮政储蓄银行办理了一张银行卡，开户签名是其签的，但是密码是肖某某自己设置的。银行卡办理好之后其就离开了。
8、朱某新（农业银行工作人员）的证言，证实：2014年1月15日下午，钟某某和肖某某一起来找其存30万元现金，钟某某就把他自己的身份证拿给肖某某，在肖某某到营业台跟其办理的过程中，其看到肖某某从一个深色塑料袋中拿出钱，存到钟某某的名下，并帮他设了密码。
（四）被告人供述与辩解
1、被告人钟某某的供述，证实：其在公安机关供述，其系在2011年2月11日召开某社的大会上，经村民大会以举手表决的方式当选为该社的主任，肖某某为副主任兼出纳，钟某铁为会计。该社还设有常务理事会，理事会的常务委员有其、肖某某、钟某铁、徐某香、官某新，另还有十五名委员。2013年9月9日，某社召开了社员大会征求出让“X号房产”的意见，最后，同意出让“X号房产”的家户代表有185户，占全体家户的78.3%，并且在同意出让“X号房产”的签名册上签名和捺指印后，由肖某某、官某新和徐某香三人负责洽谈和办理出让房产的相关手续。经某社委员会商量，最终决定以288万元的价格出让。在出让房产的过程中，其从来没有收取买方戴某玉或其丈夫的45万元好处费。其作为一名老板，有一定的经济能力，其于2014年年初存入农业银行的30万元系其个人的钱。其在庭审中辩称：其没有担任过某社的主任，该项指控事实不清，证据不足，其���无罪的。
2、被告人肖某某的供述：在2011年2月11日召开的原某村民大会上，通过举手表决的方式，选举钟某某任某社的主任，其任副主任兼出纳，同时选举产生了五个常委，包括钟某某、肖某某、徐某香、官某新、钟某铁，以及产生了二十一个委员。同年2月17日左右的换届交接中，其接收了蕉岭县某路X号房产证一本、土地使用证复印件一份以及现金两万多元。其和钟某某等新一套某村的领导班子产生后，由于合作社的经济入不敷出，就由钟某某出面向一名叫“王某浩”的人借了10万元的现金，并约定每个月还1000元的利息，当时还写了借据，借据签了钟某铁的名字，而每个月的利息经由钟某某还。鉴于合作社入不敷出的情况以及为了更好地为某村民谋福利，此届的领导班子就想到能否出让某路X号的一套房产以获得资金，故其和钟���某主任及其他常委、委员认为要召开某村村民大会，征求村民的意见。在2013年9月9日召开的村民大会上，参会的185户家户代表（总共236户）均同意出让房产，且在“同意出让座落于蕉岭县某路X号的一至三层某社集体房产社员家户代表签名册”上签名并按了指印。这次会议结束还给每位到会的村民发了10元的会议费。接着，其开始与当时租赁“X号房产”的林某彪接触，并询问其是否有购买的意愿，其知道林某彪有购买的意愿后，钟某某安排其和徐某香两人与买主商谈房子价格，期间的一天，钟某某对其说，卖房子的时候要从林某彪那里获取一些好处，谈好价格后让林某彪另外给50万元。故其致电林某彪，说“我们决定将房子卖给你，但前提是不管定价如何，你要另外给50万元给我们”。林某彪说他考虑一下。过了一星期左右，林某彪打电话给其说，最多只能另外给45万后，其就向钟某某汇报了情况，钟某某听了之后仍然坚持要50万。其跟他说45万已经不错了，没必要这么坚持。钟某某听了之后才说好。于是其打电话给林某彪说45万元可以，并问他什么时候过来谈房子的价格，同时其还跟林某彪说，谈价格的时候，会有某社的其他委员，谈的时候不要讲这45万的事情，他也说好，还说谈房子的价格不要那么高。后委员们经开会后决定以288万元的价格将房产卖给林某彪，林某彪也同意这个价钱。在林某彪支付第一笔50万元购房款前，钟某某让其向林某彪说先给之前说好的45万元，随后其向林某彪转达了钟某某的意思。大概过了一个星期后的一天晚上7点，其和林某彪约在锡林公园见面后，林某彪将45万元现金交给其，当时其应林某彪的要求在一张笔记本纸上写��收据，内容是“预收林某彪45万元”，还写了当天的时间，收款人上写的是其自己的名字“肖某某”，这份收据题头不知写的是收据还是收条，这张收据的原件在房管局办理过户的时候被其撕掉了。其回到家后才把塑料袋打开，看到里面的钱都是一捆捆的，其中有四捆是每捆10万元的，另外还有五叠，每叠一万元。这45万元现金在其家放了两天后，钟某某就叫其把这些钱送到他家里，于是其将45万元分两次，一次20万元，一次25万元送到钟某某家中，其认为在这件事上帮钟某某做了那么多工作，于是其就跟他说家里急需用钱，钟某某听后就拿20万元给其。其拿到这20万元后，将其中10万元现金放在家里，另外10万元其就借用同村人何某的身份证开了一张邮政储蓄卡，然后在柜员机上存入99800元。至于钟某某的25万元，其记���一天下午，钟某某叫其跟他一起去办点事，接着其跟他一起到塔牌大厦旁边的农业银行，到银行后他拿出他的身份证和一个塑料袋，塑料袋里面装着现金。其按钟某某的要求，用他的身份证开户并帮他把这些钱存进银行，经银行点钞，总共30万元。其在存钱的过程中看到这30万元现金中有20万元是林某彪给他们的钱，因为这20万元是分两捆，每捆10万元，还是原封不动的，另外还有10万元是一叠一叠的，总共10叠，是其从卖房子的288万元中拿出10万元还给那个叫“王某浩”的人的钱。其不知道25万元中的另外5万元的去向。案发后，办案人员把其收受林某彪45万元的收条复印件给其阅看后，才知道已被林某彪偷偷复印，该收条写的预收款其实就是其和钟某某收的“好处费”。
二、职务侵占
钟某某、肖��某在“X号房产”出让款到账后，在未获得原某村村民同意的情况下，利用职务之便，经钟某某决定，由肖某某经手，于2014年春节前后，擅自将卖房款中的人民币60400元以工资补助、节日慰问金、电话补助等名义进行私分。其中，钟某某、肖某某各分得人民币9600元，该合作社的其他委员和老干部分得余款人民币41200元。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）物证
1、某社印章1枚。
2、三联收据2本、笔记本6本、收据发票39页、现金支出凭单6本、设计合同书1份、三联收款收据5本，信封袋4个、现金出纳账1本、春节慰问款单据3本、特困户慰问单据1本、2012年慰问金单据1本、合约书1本、协议书及补充协议各1张、单据36张、收据发票等凭证28份，证实：被告人钟某某、肖���某接手某社后的经济收支情况。
3、现金人民币41200元，该款项为李某懿、黄某泉、杨某珠、古某新、黄某泉、傅某生、杨某保、夏某秀、陈某华、何某甲、杨某君、杨某时、刘某华、廖某辉、钟某铁、徐某香、官某新等17人在钟某某任某社主任时发放给他们的金钱。
（二）书证
1、2011年2月11日某村村民大会会议记录及公告，证实：会议有五项内容，其中三项为（1）、提议产生某村经济合作社新领导班子，主任为钟某某，副主任为肖某某，常委钟某铁、官某新、徐某香等，另外还有古某新等16名委员；（2）、提议成立某新农村建设筹委会，由某社负责管理运作，某社的委员就是筹委会委员；（3）、由某社接管原某村一切财产、账务及对外事务。
2、现金支出凭证，证实：经钟某某签字同意，2014年2月8日发放元宵慰问金共2000元给原某社老班子成员陈某娇等四人；2014年1月15日由肖某某发放2012年9月至2013年12月的补助费9600元给钟某某。
3、蕉岭县公安局治安管理大队于2014年3月30日出具的证明，证实：经查印章审批管理档案，无“某社”该名称印章的申请、审批手续。
4、搜查证、搜查笔录，扣押笔录、决定书及清单，证实：（1）、公安机关于2014年2月26日对被告人钟某某位于某街X号的住家进行搜查，在其住家内二楼楼梯右边卧室抽屉里查获一枚“某社”印章，并予以扣押。（2）、公安机关于3月19日、20日对肖某某住家进行搜查，搜查出与本案相关邮政储蓄卡、三联收据、现金支出凭单、设计合同书、信封袋、笔记本、单据、现金人民币10万元等一批物品，并予以扣押。（3）、公安机关分别从以下人员手中扣押了与本案有关的款项：李某懿1500元、黄某泉1500元、杨某珠1500元、古某新16**元、黄某泉1600元、傅某生1600元、杨某保1600元、夏某秀1600元、陈某华1600元、何某甲1800元、杨某君1800元、杨某时1800元、刘某华1800元、廖某辉1800元、钟某铁2400元、徐某香7600元、官某新81**元，共计人民币41200元。
5、被告人肖某某邮政储蓄账户清单，证实：尾号为X8的账号于12月26日使用银联前置消费424316.32元；同年1月28日分六次取款，共计18000元。尾号为X5的账号于1月14日取出现金15万元，1月23日至2月14日分四次取款，共计9600元。
（三）证人证言
1、证人徐某香的证言，证实：“某社”是在上世纪90年代就已经存在的，职能主要就是管理老某村的各项事务，包括给村里的','2018-10-03
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