重庆市渝中区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)渝0103刑初1275号
公诉机关重庆市渝中区人民检察院。
被告人夏洪飞（绰号“阿飞”），男，1994年9月17日出生于重庆市綦江区，汉族，大专文化，某餐厅老板，居住地重庆市九龙坡区。因本案于2017年5月12日被捉获，次日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于重庆市大渡口区看守所。
辩护人金生平、罗成，重庆瑞正律师事务所律师。
被告人沈旭（绰号“双双”），女，1998年8月24日出生于重庆市城口县，汉族，高中文化，无业，居住地重庆市城口县。因本案于2017年5月12日被捉获，次日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于重庆市第一看守所。
辩护人吴文琼，重庆财信律师事务所律师。
被告人李敏（绰号“小妹”），女，1997年4月18日出生于贵州省兴仁县，汉族，初中文化，无业，居住地贵州省兴仁县。因本案于2017年5月12日被捉获，次日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于重庆市第一看守所。
辩护人周新全，重庆中雷律师事务所律师。
被告人田超（绰号“阿坤”），男，1988年9月27日出生于重庆市酉阳县，汉族，高中文化，无业，居住地重庆市酉阳县。因本案于2017年5月20日被捉获，同日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于重庆市渝中区看守所。
被告人宋禹宏（绰号“小雨”），男，1991年11月7日出生于重庆市垫江县，汉族，高中文化，无业，居住地重庆市南岸区。因本案于2017年5月12日被捉获，次日被刑事拘留，同月15日被取保候审，2018年1月12日经本院决定逮捕，同月29日被逮捕。现羁押于重庆市渝中区看守所。
被告人袁家汇（绰号“兰兰”），女，1996年8月17日出生于贵州省黔西县，汉族，初中文化，无业，居住地重庆市南岸区。因本案于2017年5月12日被捉获，同日被取保候审。现居住在家。
被告人冯明霞，女，1993年8月28日出生于重庆市綦江区，汉族，大学文化，某餐厅财务，居住地重庆市九龙坡区。因本案于2017年5月12日被捉获，次日被取保候审,2018年1月12日经本院决定逮捕，同月24日被逮捕。现羁押于重庆市第一看守所。
辩护人刘小灿，四川泰仁律师事务所律师。
重庆市渝中区人民检察院以渝中检刑诉〔2017〕1302号起诉书指控被告人夏洪飞、沈旭、李敏、田超、宋禹宏、袁家汇、冯明霞犯诈骗罪，于2017年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于同年10月12日公开开庭审理了本案并依法延期审理。重庆市渝中区人民检察院指派检察官张姗出庭支持公诉。被告人夏洪飞及辩护人金生平、罗成，被告人沈旭及辩护人吴文琼，被告人李敏及辩护人周新全，被告人田超、宋禹宏、袁家汇，被告人冯明霞及辩护人刘小灿到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市渝中区人民检察院指控：2017年4月至5月期间，被告人袁家汇、宋禹宏邀约田超、袁某某、罗某某、廖某某、梁某某、林某某（均另案处理）、李敏、沈旭组建酒托诈骗团伙。袁家汇、宋禹宏指示田超、袁某某、罗某某、廖某某、梁某某、林某某作为“键盘手”在互联网上利用QQ、微信、陌陌等社交软件冒充年轻女性加陌生男子聊天并假借相亲、交友为由诱骗对方男子出来见面。“键盘手”将其通过聊天获得的对方男子的联系方式发给袁家汇、宋禹宏，再由袁家汇、宋禹宏将该联系方式发送给其团伙中的两名“酒托女”李敏或者沈旭，由接单的“酒托女”跟对方男子联系，诱骗对方到渝中区由被告人夏洪飞、冯明霞经营的某餐厅消费用廉价酒水冒充的高档酒水。被骗男子消费的金额由某餐厅与袁家汇、宋禹宏的酒托诈骗团伙分别按15%和85%的比例提成，袁家汇、宋禹宏对提成的金额再在团伙内进行分配。
2017年4月30日，袁家汇、宋禹宏酒托诈骗团伙中的“键盘手”田超通过上述方式在微信上加被害人屈某某为好友，同年5月1日晚，田超通过微信聊天引诱对方出来见面，袁家汇指使酒托女沈旭接单邀约屈某某见面，沈旭将被害人屈某某诱骗至某餐厅消费假冒的高档酒水，期间袁家汇又指使李敏到某餐厅配合沈旭继续引诱屈某某消费，被害人屈某某先后共计消费68600元。案发后，上述被告人退还了被害人屈某某64000元。
2017年5月12日，被告人夏洪飞、冯明霞在九龙坡区被捉获归案，被告人袁家汇、宋禹宏、李敏在南岸区被捉获归案，被告人沈旭在江北区被捉获归案。2017年5月20日，被告人田超在江北区被捉获归案。七名被告人到案后均如实供述了上述犯罪事实。
公诉机关当庭举示红酒照片等物证，聊天记录截图等书证，证人周某某等人的证言，被害人屈某某的陈述，七名被告人的供述和辩解以及现场指认笔录等笔录作为证据，以证明起诉指控七名被告人的相关犯罪事实。公诉机关认为，被告人夏洪飞、沈旭、李敏、田超、宋禹宏、袁家汇、冯明霞的行为均已构成诈骗罪，均具有坦白情节，被告人李敏系从犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第二十七条之规定判处。
被告人夏洪飞对起诉指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪，但辩称其行为不属于电信网络诈骗，其辩护人补充提出如下辩护意见：1、夏洪飞在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。2、夏洪飞主观恶性不大，犯罪情节较轻，具有坦白情节，建议对其从轻判处并宣告缓刑。
被告人沈旭对起诉指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪，其辩护人提出如下辩护意见：1、沈旭在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。2、沈旭主观恶性不大，犯罪情节较轻，具有坦白情节，建议对其从轻判处并宣告缓刑。
被告人李敏对起诉指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪，其辩护人提出如下辩护意见：1、李敏的行为不属于电信网络诈骗。2、李敏在共同犯罪中起次要作用，系从犯，其主观恶性不大，犯罪情节较轻，具有坦白情节，建议对其从轻判处并宣告缓刑。
被告人田超、宋禹宏、袁家汇对起诉指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪。
被告人冯明霞对起诉指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪，其辩护人提出如下辩护意见：1、冯明霞的行为不属于电信网络诈骗。2、冯明霞在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，其主观恶性不大，犯罪情节较轻，具有坦白情节，建议对其从轻判处并宣告缓刑。
经审理查明，2017年4月至5月期间，被告人袁家汇、宋禹宏、夏洪飞经事先商量，由被告人袁家汇、宋禹宏组织、招募“酒托女”即被告人沈旭、李敏等人，由被告人夏洪飞、冯明霞提供场地、酒水、资金结算等，在被告人夏洪飞经营的本市某餐厅实施“酒托”诈骗。由被告人袁家汇、宋禹宏招募的被告人田超等人作为“键盘手”，通过QQ、微信等网络聊天工具冒充女性假借相亲、交友等名义骗取被害人的电话号码等信息后提供给袁家汇、宋禹宏，由后者告知被告人沈旭、李敏等“酒托女”，“酒托女”再诱骗被害人到某餐厅消费假冒的高档酒水，骗取被害人财物。被告人夏洪飞、冯明霞分得所骗财物的15%，被告人袁家汇、宋禹宏一方分得所骗财物的85%后再与“键盘手”“酒托女”进行分赃。
2017年4月30日，被告人田超冒充女性在微信上加被害人屈某某为好友。同年5月1日晚，田超通过微信聊天引诱屈某某见面并将屈某某的信息告知袁家汇，袁家汇遂指使沈旭与屈某某见面。被告人沈旭与被害人屈某某见面后，将其诱骗至某餐厅消费假冒的高档酒水，期间，沈旭联系被告人李敏到场继续共同诱骗屈某某消费假冒的高档酒水3万余元，最终屈某某在某餐厅消费共计68600元。案发后，上述被告人共同退赔了屈某某64000元。
2017年5月12日，被告人夏洪飞、冯明霞在本市九龙坡区被捉获归案，被告人袁家汇、宋禹宏、李敏在本市南岸区被捉获归案，被告人沈旭在本市江北区被捉获归案。2017年5月20日，被告人田超在本市江北区被捉获归案。七名被告人到案后均如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，七名被告人及辩护人在开庭审理过程中均无异议，且有红酒照片等物证，到案经过材料、前科情况说明、扣押清单、发还清单、微信和支付宝转账记录截图、领条、聊天记录截图、银行交易明细、重庆市公安局渝中区分局朝天门派出所出具的《情况说明》等书证，证人余某某、周某、敬某某、罗某、袁某某、罗某某、廖某、梁某、林某某等人的证言，被害人屈某某的陈述，被告人夏洪飞、沈旭、李敏、田超、宋禹宏、袁家汇、冯明霞的供述和辩解以及现场指认笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人夏洪飞、沈旭、李敏、田超、宋禹宏、袁家汇、冯明霞伙同以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，诈骗他人财物68600元，其中李敏参与诈骗3万余元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。重庆市渝中区人民检察院指控的基本事实和罪名成立。关于公诉机关提出七名被告人系利用电信网络骗取不特定多数人的财物的公诉意见，经查，被害人屈某某被沈旭骗至某餐厅并在其和李敏的诱骗下消费该餐厅提供的假冒高档酒水进而支付高额费用，并非被他人利用电信网络技术手段诈骗，故对该公诉意见本院不予采纳，对被告人及辩护人提出本案不属于电信网络诈骗的辩解和辩护意见本院予以采纳。关于本案是否区分主从犯，经查，七名被告人在共同犯罪中相互分工，密切配合，共同实施诈骗行为，作用并无明显区别，故本院不予区分主从犯，但可根据各被告人在共同犯罪中的具体作用、分赃情况等在量刑时予以适当区分，故对辩护人提出的相关辩护意见以及公诉机关指控李敏系从犯本院均不予采纳。鉴于七名被告人到案后均如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。七名被告人已共同退赔被害人64000元，被告人夏洪飞取得被害人的谅解，酌情均可以从轻处罚。被告人袁家汇主动向本院缴纳5000元作为罚金执行的保证，具有悔罪表现等适用缓刑的法定条件，其所在社区亦同意对其进行社区矫正，故本院依法对其宣告缓刑。根据七名被告人犯罪的事实、性质、情节、对于社会的危害程度以及在共同犯罪中的地位、作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第四十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人夏洪飞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2019年1月11日止。罚金限本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人沈旭犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2019年1月11日止。罚金限本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、被告人袁家汇犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑三年，并处罚金五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人宋禹宏犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月29日起至2019年7月24日止。罚金限本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
五、被告人冯明霞犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月24日起至2019年4月21日止。罚金限本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
六、被告人田超犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月20日起至2018年8月19日止。罚金限本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
七、被告人李敏犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2018年5月11日止。罚金限本判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
八、对公安机关扣押在案的被告人用于犯罪的工具依法予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王 青
人民陪审员 胡小林
人民陪审员 周 平
二〇一八年四月十六日
书 记 员 陈 希