广东省龙川县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)粤1622民初151号
原告：骆永富（曾用名骆平富），男，汉族，1971年12月24日出生，住龙川县。
委托代理人：申强，男，1965年10月4日出生，住龙川县。
委托代理人：何伟雄，男，1975年7月26日出生，住龙川县。
被告：龙川县青之山建材店，住所地:龙川县老隆镇新城开发区2号小区***号。
经营者：袁坤林，男，1987年4月28日出生，汉族，住龙川县。
委托代理人：王国阳，男，1962年8月18日出生，汉族，住广东省龙川县。
被告：龙川县老隆镇龙腾华府幼儿园，住所地：龙川县老隆镇新城龙腾华府小区***栋*楼。
法定代表人：叶奇。
委托代理人：黄伟，男，1967年12月23日出生，汉族，住龙川县。
被告：龙川县华腾物业管理有限公司，住所地：龙川县新城开发区2号小区。
法定代表人：黄海天。
原告骆永富诉被告龙川县青之山建材店、龙川县老隆镇龙腾华府幼儿园、龙川县华腾物业管理有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月29日受理后，依法由审判员原智朋适用简易程序公开开庭进行了审理。原告骆永富及其委托代理人申强、何伟雄、被告龙川县青之山建材店经营者袁坤林及其委托代理人王国阳、被告龙川县老隆镇龙腾华府幼儿园法定代表人叶奇及其委托代理人黄伟、被告龙川县华腾物业管理有限公司法定代表人黄海天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告骆永富诉称，2017年6月30日下午14时20分度，龙川县青之山建材店雇原告送油漆至龙腾华府幼儿园，当原告走到龙腾华府第二栋的二楼时不慎失足跌落一楼路面，致原告受重伤（该建筑物被有关部门鉴定为违章建筑，现已被拆除）。事故发生后原告被送往龙川县人民医院治疗2天，后被送往兴宁市第三人民医院手术治疗14天，于2017年7月16日出院。医院要求卧床3周，全休叁个月。原告的伤情经龙川县人民医院及兴宁市第三人民医院诊断为：1、左趾骨及坐骨骨折；2、趾骨联合分离；3、左肘部软组织挫裂伤；4、颅脑损伤（轻度）。本案事故造成原告目前的经济损失共计231243.27元。本案原告人身损害事故的发生，主要是因为被告龙川县青之山建材店雇用原告送货过程中造成，应当由被告龙川县青之山建材店承担绝大部分赔偿责任。被告龙川县老隆镇龙腾华府幼儿园与被告龙川县华腾物业管理有限公司在此次事故中有相连关系，应当承担相应的赔偿责任。事故发生后，三被告均未负应有的损害赔偿的义务，原告多次找三被告协商，均无果。为维护原告的合法权益，请求法院判决：1、被告龙川县青之山建材店、龙川县老隆镇龙腾华府幼儿园、龙川县龙腾华府物业公司共同向原告承担侵权责任，向原告赔偿医疗费26354.75元、误工费11153.38元、护理费18157.94元、残疾赔偿金150777.2元、住院伙食补助费1600元、后续治疗费8000元、营养费2000元、交通费2000元、精神损害赔偿金8000元及鉴定费3200元，共计231243.27元。2、本案的诉讼费由上述被告承担。诉讼中，原告增加一项被扶养人生活费共计38591元。
被告龙川县青之山建材店辩称，原告长期在老隆镇水贝附近从事三轮车运输服务。附近的商户和居民有需要时均会委托原告运输。2017年6月30日下午14时30分，被告龙川县青之山建材店按照原告提供的名片上的电话，打电话委托原告用三轮车运输2桶防水及2包水泥至龙腾花府幼儿园楼下。运输费用约定为30元。当日下午14时40分，被告龙川县青之山建材店经营者袁坤林接到现场施工师傅和店员电话称原告摔伤了，袁坤林叫店员第一时间送原告到龙川县人民医院治疗并垫付部分费用。原告与被告龙川县青之山建材店之间为委托运输关系，并非雇佣关系。原告作为一个长期提供三轮车运输服务的经营者，应该明白所有的经营风险应由原告自行承担。综上所述，原告要求被告龙川县青之山建材店承担责任，无事实依据和法律依据。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告龙川县老隆镇龙腾华府幼儿园辩称，被告龙腾华府幼儿园与原告不存在雇佣关系，也不存在选任过错。被告龙腾华府幼儿园二楼部分外墙渗水，就将该防水工程发包给被告龙川县青之山建材店，包工包料2000元。完成该任务也不存在任何危险。完成该任务也没有相关规定需要有资质或公司人员去完成。被告龙腾华府幼儿园根本不认识原告，没有雇请原告，与原告没有任何关系。原告受伤造成的经济损失应当由原告自己承担。根据了解原告是在帮被告龙川县青之山建材店送货至龙腾花园二楼时，无视龙腾华府幼儿园户外场所约1.3米高的围墙，未应尽注意义务，翻越该围墙时摔伤，故原告的伤应当由其自行承担责任。综上所述，原告要求被告龙腾华府幼儿园承担责任无事实依据和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告龙川县华腾物业管理有限公司辩称，被告龙川县华腾物业管理有限公司与原告不存在雇佣关系，也不存在选任过错。原告受伤造成的经济损失与被告龙川县华腾物业管理有限公司无任何关系，事故地点不在被告龙川县华腾物业管理有限公司所管辖小区范围内，故原告受伤所造成的一切损失不应由被告龙川县华腾物业管理有限公司承担。综上所述，原告要求被告龙川县华腾物业管理有限公司承担责任无事实依据和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告龙川县青之山建材店于2014年6月27日注册成立，经营者系袁坤林，该店核准的经营范围为：零售：五金产品、涂料。
2010年，原告骆永富开始在龙川县从事三轮车搬运货物服务。为了承揽搬运业务，原告给相关个体户（包括被告龙川县青之山建材店）发放名片广告。近年来，原告与被告龙川县青之山建材店形成交易习惯：被告龙川县青之山建材店有货物需要搬运时就通过电话联系原告，原告空闲时就承接，一次一车20元，需搬运上楼的每一层加一元，搬运完成后即时结算。
被告龙川县老隆镇龙腾华府幼儿园因部分外墙（东墙）渗水，将墙体防水及粉刷工程以2000元价款发包给被告龙川县青之山建材店。2017年6月30日下午，原告接到被告龙川县青之山建材店电话，要求原告将二包水泥及防水材料送到龙腾华府幼儿园二楼工地。原告用自己的三轮车将二包水泥及防水材料运到龙腾华府幼儿园卸货，并将二包水泥及防水材料搬到龙腾华府幼儿园二楼户外平台。原告见被告龙川县青之山建材店做防水及粉刷工程的工地平台与龙腾华府幼儿园户外平台之间有一面高1.28米的围墙相隔，便将水泥放在围墙上，其翻越围墙跳下至工地平台，后再把水泥从围墙取下来送到工地。在搬第二包水泥时，由于原告从围墙跳下至围墙外的工地平台时，踩踏工地平台上的木板断裂，致使原告从二楼工地平台跌落至地面，造成原告受伤。原告随即被送龙川县人民医院治疗，入院诊断为左侧趾骨上下支骨折、左侧L3横突骨折、盆腔挫伤、胸腹部脏器损伤待排、左肘部挫裂伤缝合术后。住院治疗2天，于2017年7月2日出院，出院医嘱为继续治疗。用去医疗费6840.89元。2017年7月2日，原告到兴宁市第三人民医院住院治疗，入院诊断为：左趾骨及坐骨骨折、趾骨联合分离、左肘部软组织挫裂伤、颅脑损伤。住院治疗14天，于2017年7月16日出院。用去医疗费19513.86元。兴宁市第三人民医院疾病证明书处理意见：1、住院治疗，予行趾骨联合分离切开复位内固定术，病情好转签字出院。2、住院治疗期间需要陪人一名。3、建议继续休息治疗叁个月，一年后拆除固定物费用大约人民币捌仟元左右。4、加强营养，定期复诊，不适随诊。事故发生后，被告龙川县青之山建材店向原告支付1890.12元。
原告起诉前委托广东东江法医临床司法鉴定所对其伤残等级进行了司法鉴定。广东东江法医临床司法鉴定所于2017年10月12日作出粤东[2017]临鉴字0432号工伤伤残等级司法鉴定意见书，依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）5.9.2第24条款规定，被鉴定人骆永富工作时受伤，趾骨联合分离切开复位内固定术后评定为玖级伤残。原告支付鉴定费3200元。被告对粤东[2017]临鉴字0432号工伤伤残等级司法鉴定意见书，依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》评定原告伤残等级提出异议，但均不申请重新鉴定。经本院去函广东东江法医临床司法鉴定所，广东东江法医临床司法鉴定所于2018年3月28日回函称依据《人体损伤致残分级》（2017）5.10.6.4条规定，被鉴定人骆永富左趾骨上、下支骨折，趾骨联合分离切开复位固定术后遗留畸形愈合构成给伤残。
另查明，当时通往龙腾华府幼儿园渗水外墙工地现场的一楼大门上锁，只能翻越龙腾华府幼儿园户外场所的围墙到达工地现场。
再查明，原告骆永富为农业家庭户口。原告骆永富父母生育了骆永富、骆秋兰、骆平源、骆秋英、骆秋香、骆秋红及骆辉平共7个子女。原告父亲已去世。原告母亲曾任太，1931年10月16日出生。原告骆永富与妻子刘小连于1998年6月17日生育一子骆民锋，2001年5月15日生育一女骆海燕，2003年4月30日生育一子骆民君。原告与其母亲及其子女从2013年起至今居住在龙川县。
上述事实有龙川县人民医院疾病诊断证明书、出院证明书，兴宁市第三人民医院疾病证明书、出院记录、医疗收费票据、粤东[2017]临鉴字0432号工伤伤残等级司法鉴定意见书、函、像片、本院调取龙川县公安局水贝派出所对刘小连做的询问笔录、现场勘验记录、龙川县老隆镇吉祥一路社区居民委员会证明及当事人陈述等证据予以证实。
本院认为，原告在搬运水泥及防水材料过程中受伤的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。关于原告与被告龙川县青之山建材店之间的法律关系，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款规定“承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同”。第二百五十三条规定“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外”。承揽人与定做人之间是要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的权利义务关系。雇佣关系则是雇主指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间，由雇员提供劳动，雇主支付劳动报酬的法律关系。本案中，根据原告与被告龙川县青之山建材店近年来的交易习惯知悉，原告自备车辆独立完成将货物搬运至双方约定的地点，被告龙川县青之山建材店支付报酬，即时结算。原告亦不固定在龙川县青之山建材店工作，其与龙川县青之山建材店之间不存在人身上的支配、从属关系。对被告龙川县青之山建材店而言，仅要求原告将货物送达目的地这一工作成果为目的，从而支付一次性报酬。原告提供劳务仅仅是完成工作成果的手段。因此，原告与被告之间符合承揽关系的法律特征，构成承揽关系。原告认为双方为雇佣关系的主张没有事实及法律依据，本院不予支持。庭审中，各方当事人对本院调取龙川县公安局水贝派出所对刘小连所做的询问笔录均无异议，刘小连陈述：原告接到龙川县青之山建材店后送货至龙腾华府二楼，后从二楼跌落。故被告龙川县青之山建材店提出要求原告将货物送至龙腾华府幼儿园楼下的抗辩，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，本案中，被告龙川县青之山建材店明知通往龙腾华府幼儿园工地除翻越围墙无其他道路可以通行的情况下，却指示原告将水泥及防水材料送到工地，存在指示的过错，对原告的合理损失承担相应的赔偿责任，应对本案的发生承担次要责任。具体的比例，本院酌定为20%。原告作为一个成年人，长期从事搬运业务，未尽到安全注意义务，在发现不能通行的条件下，创造条件，翻越高1.28米围墙摔伤，对本案的发生具有重大过错，应对其损失自行承担主要责任。具体的比例，本院酌定为80%。被告龙川县老隆镇龙腾华府幼儿园、龙川县华腾物业管理有限公司对骆永富的损害没有过错，与原告不存在法律上的利害关系，不承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》，对原告主张的各项损失，本院确定如下：1、医疗费：根据龙川县人民医院及兴宁市第三人民医院的疾病证明书、出院记录、医疗收费票据，本院确认原告的医疗费为26354.75元（6840.89元+19513.86元）。2、后续治疗费：根据兴宁市第三人民医院疾病证明书证明对原告拆除内固定物，费用约需8000元的意见，对后续治疗费用8000元，本院予以支持。3、住院伙食补助费：原告住院治疗16天（2天+14天），确认住院伙食补助费1600元（100元/天×16天）。4、营养费：根据医嘱需加强营养，故原告主张营养费2000元，本院予以支持。5、护理费：本院确定原告住院期间护理人员为1人。本院确定原告的护理费为1651.91元（37684.3/年÷365天×16天）。6、交通费：原告主张交通费2000元，未提供证据证明，但根据原告就医的地点、时间等因素，交通必然实际产生，本院酌情确定交通费为1000元。7、误工费：根据原告受伤后住院治疗16天及出院医嘱为全休三个月，本院确定原告的误工天数为106天。其误工费本院参照城镇居民人均可支配收入37684.3元/年的标准计算，本院确定其误工费为10943.93元（37684.3/年÷365天×106天）。8、残疾赔偿金：本院确认原告残疾赔偿金为75368.6元（37684.3元/年×20年×10%）。9、精神损害抚慰金：原告骆永富因本次交通事故造成十级伤残，其身体及精神上都受到一定损害，本院确认原告精神损害抚慰金为5000元。10、被扶养人生活费：本院确定被扶养人曾任太生活费为886.77元（12414.8元/年×5年÷7人×10%）。确定被扶养人骆海燕生活费为1241.48元(12414.8元/年×2年÷2人×10%)。确定被扶养人骆民君生活费为2482.96元(12414.8元/年×4年÷2人×10%)。本院予以支持。被抚养人生活费共计4611.21元。11、司法鉴定费：原告主张鉴定费3200元，提供了相应的票据予以佐证，本院予支持。上述损失共计140730.4元。被告龙川县青之山建材店应承担20%的赔偿责任即28146.08元（140730.4元×20%）。扣除被告龙川县青之山建材店已支付的1890.12元，应再赔偿26255.96元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规依照之规定判决如下：
一、被告龙川县青之山建材店于本判决生效后七日内赔偿原告骆永富各项损失合计140730.4元的20%即28146.08元，扣除被告龙川县青之山建材店已支付的1890.12元，应再赔偿26255.96元。
二、驳回原告骆永富的其他诉讼请求。
本案受理费4768元（原告已交纳2384元），适用简易程序审理减半收取2384元，由原告骆永富负担1884元。由被告龙川县青之山建材店负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。
审 判 员 原智朋
二〇一八年四月二十五日
法官助理 吴素花
书 记 员 魏冬琼