浙江省岱山县人民法院
行 政 判 决 书
(2017)浙0921行初27号
原告毛土祥，男，1932年6月21日出生，汉族，住岱山县。
委托代理人（特别授权）毛琼怡，女，1970年9月26日出生，汉族，住岱山县，系原告之女。
被告岱山县国土资源局，住所地岱山县高亭镇衢山大道609号。
法定代表人金安业，局长。
委托代理人（特别授权）金国宛，该局法规监察科科长。
委托代理人（特别授权）王焦山，浙江蓬星律师事务所律师。
原告毛土祥诉被告岱山县国土资源局土地行政登记一案，于2017年9月1日向本院提起行政诉讼。本院于当月5日立案后，在法定期限内向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于同年11月1日公开开庭审理了本案，原告委托代理人毛琼怡、被告负责人洪涛及委托代理人金国宛、王焦山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告岱山县国土资源局于2016年11月15日注销了原告毛土祥名下编号为岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》，该土地位于岱山县××号，面积为166.40平方米，用途为住宅用地。
原告毛土祥诉称，原告的土地证系1992年依法取得，已生效了二十多年。被告作出的《注销登记公告》载明“根据《土地登记办法》相关规定”，对岱国用（1992）字第201号土地证予以注销，但未明示具体的执法条款。根据《土地登记办法》及《浙江省土地登记实施细则》的规定，只有土地权利人才有权申请注销登记，权利人至今未提出，本案也不存在土地被国家收回和征收、或被判决仲裁宣布无效，更不存在土地权利灭失事由，故被告擅自注销于法无据。被告作出的文书未对权利人直接送达，而采用公告送达的方式，违反了行政文书的送达规定。综上，请求法院撤销被告作出的注销岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》的行政行为。
原告毛土祥向本院提交了以下证据：（2015）浙舟行终字第21号一案（任国民诉岱山县人民政府及毛土祥土地登记纠纷）中岱山县人民政府提供的答辩状，证明岱山县人民政府在其他案件中曾答辩认为原告与邻户任国民土地间不存在1.5米的过道。
被告岱山县国土资源局辩称，原告于1992年取得岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》。2001年，原告一家经公证后分家析产。2002年3月26日，原告毛土祥、其女毛琼怡、其子毛建峰分别办理了岱国用（2002）字第012-00169号、012-00170号、012-00171号三本土地证，同时收回原土地证，并在该证“变更记事”上记载“宗地部分分户给毛琼怡、毛建峰，此证注销”。由于政策原因原告土地不再分户，被告又注销了分户后的三本土地证，但该三本证书被承办人员遗失，并且重新颁发了原告一份内容相同的岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》。后在邻户与原告发生土地登记纠纷时，被告发现在收回、注销及再次颁发岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》时程序存在严重问题，同时发现了1988年原告申请办理土地登记时申请内容与被告登记确定面积可能存在误差需重新丈量，故被告依据《浙江省土地登记办法》等相关规定，依职权补办注销程序予以纠正。被告于2016年6月19日以邮寄形式通知原告办理注销手续，因其未在期限内办理，被告依职权发布《土地注销登记公告》。综上，被告的注销行为有事实和法律依据，程序合法，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告岱山县国土资源局向本院提交了以下证据：
1、岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》登记材料，证明原土地证于2002年已被注销，该证书现在被告处，且原告起初办理土地登记时自行申请南北向距离为13米，而登记审批时南北向距离为14.5米，二者相差1.5米。
2、岱国用（2002）字第012-00169号《国有土地使用证》登记材料；
3、岱国用（2002）字第012-00170号《国有土地使用证》
登记材料；
4、岱国用（2002）字第012-00171号《国有土地使用证》登记材料；
5、（2015）舟定行初字第13号行政裁定书；
6、（2015）浙舟行终字第21号行政裁定书；
7、（2017）浙0902行初17号行政裁定书；
8、被告向舟山市中级人民法院出具的承诺书；
证据2-8证明原告家庭分家析产办理了土地变更登记、原四本土地证已被收回及注销，及被告曾向舟山市中级人民法院出具承诺书。
9、办理土地注销登记通知书；
10、土地注销登记公告；
11、行政复查申请书；
12、复查结果告知书；
13、岱山县人民政府同意批准注销原告土地证的文件；
14、证书废止公告；
15、不动产登记审批表；
16、建设用地使用权、宅基地使用权登记信息；
17、权籍调查配号凭证。
证据9-17证明被告履行了注销登记通知、送达、复查及公告等程序。
被告向本院提供的依据有：《浙江省土地登记办法》第三条、第十五条，《浙江省土地登记实施细则》第五条，《国土资源部关于更正土地登记有关问题的复函》（国土资厅函[2000]215号），《国家土地管理局对浙江省关于注销土地登记进行公告的请示的批复》（国土批125号）。
经质证，双方当事人对证据质证意见如下：
原告提供的证据：被告对真实性无异议，但提出当时诉讼时未发现原告和邻户土地间曾存在过道的事实，系事后发现。
被告提供的证据：证据1、5-8、10-17，原告无异议；证据2、3、4，原告对真实性有异议，认为原告及子女未申请过土地变更登记，亦未领取过该三本证书；证据9，原告提出其未收到该份通知书。
本院对上述证据认证如下：原告提供的证据，相关案件未对该事宜作出认定，故该意见不作为事实依据，不予采信。被告提供的证据，证据1、5-8、10-17，原告无异议，且符合有效证据的要件，予以采信；证据2、3、4，虽该三本证书的原件因被告承办人员原因遗失，未在登记材料中，但该三本证书的登记材料确实由被告存档，有明确的证书编号、审批表、财产分割的公证书等材料，虽证据形式存有瑕疵，但仍可认定曾登记过的事实，予以采信；证据9，被告提出其曾进行过直接送达和邮寄送达，但未能提供相关送达证据，视为未送达，不予采信。
经审理查明，原告毛土祥于1992年5月取得岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》。2002年3月26日，原告及其女毛琼怡、其子毛建峰申请土地变更登记，该土地使用权一分为三，三人分别取得了岱国用（2002）字第012-00169号、012-00170号、012-00171号《国有土地使用证》。同时，被告收回了岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》，并在该证“变更记事”上记载“宗地部分分户给毛琼怡、毛建峰，此证注销。2002.3.26”。事后被告又因故注销了变更登记后的三本证书，但三本证书原件据被告所述被承办人员遗失。后被告又重新颁发了一本内容完全一致的岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》给原告,并在已收回的原证书“变更记事”上又记载“暂不分户，发放原证（分户后证书王永苗遗失，此证注销）。2008.12.30”。
2014年12月，邻居任国民以岱山县人民政府错将两户之间一条公用通道的土地使用权登记在原告名下为由，诉至法院要求撤销岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》。该案一审以土地登记行为超过二十年人民法院不予受理为由，驳回了任国民的起诉。二审期间，任国民撤回上诉。
2016年6月15日，被告以2002年为涉案土地办理变更登记时未办理原证书的注销登记手续为由，对原告作出《办理土地注销登记通知书》，通知其前来办理注销手续，但未有相关送达证据。同年7月11日，被告根据《土地登记办法》及《浙江省土地登记实施细则》等相关规定，对该土地证注销登记情况予以公告。后原告针对该公告向被告提出行政复查申请，被告收到后于当月29日作出复查告知，认为该注销登记行为系被告发现登记错误后启动的自我纠错程序。同年11月3日，岱山县人民政府批复同意注销岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》。当月15日，被告办理了注销登记手续，并于当月21日在该局门户网站上发布了该土地证废止公告。
2017年2月，原告不服被告作出的该土地证废止公告行为诉至法院。该案一审认为公告废止原土地权利证书是国土资源行政主管部门作出土地注销登记行为的一个步骤，对当事人权利义务不产生实际影响，该行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围，裁定驳回原告的起诉。后原告不服被告作出的注销登记行为，向本院提起行政诉讼。
本院认为，根据《土地登记办法》第三条及《浙江省土地登记办法》第三条之规定，被告依法负责本行政区域内的土地登记工作。本案中，原告于1992年取得涉案土地的原始土地证书即岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》，2002年原告及子女就涉案土地办理了土地变更登记，将该土地使用权一分为三，虽庭审时原告对土地变更登记该节事实予以否认，但相关登记材料可证明该登记行为曾存在的事实，本院对此予以认定。被告在为涉案土地办理变更登记后，已将原土地证书收回并进行了注销。而事后被告又重新颁发了一本内容完全一致的岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》交于原告，该土地证书现仍在原告处。本院认为，在涉案土地已办理变更登记、原土地证书已被注销的情况下，被告重新颁发原告一本与原证书内容完全一致的证书的行为缺乏法律依据，其理应按照法定登记程序重新对涉案土地进行登记，故被告作出的该行政行为错误。根据《土地登记办法》第五十八条第一款“国土资源行政主管部门发现土地登记簿记载的事项确有错误的，应当报经人民政府批准后进行更正登记，并书面通知当事人在规定期限内办理更换或者注销原土地权利证书的手续。当事人逾期不办理的，国土资源行政主管部门报经人民政府批准并公告后，原土地权利证书废止”之规定，被告依法可对错误的登记行为予以纠正，故被告启动对重新颁发的岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》的注销程序系对先前行政行为的自纠行为。关于本案执法程序，原告提出被告作出的办理注销登记通知未经直接送达而进行了公告，本院认为，根据上述条文规定，被告应当书面通知当事人在规定期限内办理更换或者注销原土地权利证书的手续，被告未能提供其已进行直接送达或邮寄送达的相关证据，而径直进行了公告，违反了行政文书的送达规定，因事后原告在该局门户网站上知晓了该公告内容并向被告提出了复查申请，且被告予以答复，实质上原告已行使了复查权，故本院对该问题认定为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响，不作撤销处理。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项之规定：
确认被告岱山县国土资源局于2016年11月15日对原告毛土祥
作出的注销岱国用（1992）字第201号《国有土地使用证》的行政
行为违法。
本案受理费50元，由被告岱山县国土资源局负担。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省舟山市中级人民法院。
审 判 长 赵友剑
审 判 员 余金津
人民陪审员 王和平
二〇一七年十二月二十九日
代书 记员 周盈琪
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