福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)闽07民终878号
上诉人（原审原告）:邵武市福瑞新型建材有限公司，住所地邵武市经济开发区香林工业园区。
法定代表人：邱建明，总经理。
委托诉讼代理人：陈国华，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：黄工兵，男，该公司法务。
被上诉人（原审被告）：钟庆中，男，1969年10月28日出生，汉族，住邵武市。
委托诉讼代理人：冯一健，福建欣开元律师事务所律师，系邵武市法律援助中心指派。
上诉人邵武市福瑞新型建材有限公司(以下简称福瑞公司)因与被上诉人钟庆中劳动争议纠纷一案，不服邵武市人民法院(2016)闽0781民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
福瑞公司上诉请求：撤销（2017）闽0781民初13号民事判决,改判福瑞公司支付钟庆中47,756.80元。事实和理由：一、停工留薪期工资。福瑞公司认为按钟庆中的伤情停工留薪期只能按四个月计算。同时，钟庆中的月工资为2700元，其停工留薪期工仅为10,800元，福瑞公司已支付4200元应作为福瑞公司支付给钟庆中的其他工伤待遇项目的费用，从中予以抵扣。二、护理费。钟庆中从2015年11月21日至2015年12月9日期间20天的护理时间是合理的，此期间按2015年福建省农村居民人均纯收入11,184.20元/元标准计算，即此期间的护理费为612.80元。对于2015年12月10日至出院期间，钟庆中已经能够自理，不应再主张护理费。三、一次性伤残就业补助金。计算该项费用的基数应当按照每月工资2700元计算，而不应当按照4590元计算。因此，该项费用应当是27,000元。四、发生本案事故的原因在于钟庆中严重违章操作，其应当对其违章操作的行为承担责任。
钟庆中辩称，请求驳回上诉，维持原判。
福瑞公司向一审法院起诉请求：福瑞公司支付钟庆中各项工伤赔偿金计19,412.80元（停工留薪期工资10,800元＋护理费612.80元＋一次性伤残就业补助金27,000元－已付费用19,000元）。
一审法院认定事实：2015年8月，钟庆中与福瑞公司建立劳动关系，从事破碎工作，月工资2700元。2015年11月21日，钟庆中在工作时受伤，后入住邵武市立医院住院治疗，被诊断为：1、左肱骨中段粉碎性骨折；2、左尺桡骨中段粉碎性骨折；3、右手皮肤挫裂伤；4、右下肺挫伤。2016年1月22日，钟庆中出院，住院天数共计63天。钟庆中住院期间，主要由其胞兄钟庆华护理，钟庆华系城区农民。2016年2月5日，钟庆中受到的事故伤害被南平市人力资源和社会保障局认定为工伤。同年7月25日，钟庆中的伤情被福建省南平市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。2016年10月8日，钟庆中以福瑞公司为被申请人向仲裁委提起劳动争议仲裁申请，要求裁决：1、福瑞公司支付钟庆中各项工伤赔偿金计160,909元（停工留薪期工资16,200元＋护理费7449元＋一次性伤残补助金29,700元＋一次性伤残就业补助金45,900元＋一次性工伤医疗补助金45,900元＋住院伙食补助费1260元＋后续治疗费14,500元）；2、福瑞公司为钟庆中缴纳保险到解除合同之日止。2016年12月6日，仲裁委作出邵劳人仲案[2016]123号裁决书，确认钟庆中与福瑞公司之间的劳动关系于2016年10月8日解除，并裁决：一、福瑞公司支付钟庆中各项工伤赔偿金计45,030.42元（停工留薪期工资1200元＋护理费1930.42元＋一次性伤残就业补助金45,900元－已付费用4000元）；二、驳回钟庆中的其他仲裁请求。福瑞公司收到裁决书后，对裁决结果不服，遂向法院提起诉讼。
在钟庆中与福瑞公司劳动关系存续期间，福瑞公司有为钟庆中办理工伤保险。2016年8月3日和同年9月5日，福瑞公司先后从工伤保险基金管理部门理赔到钟庆中的住院伙食补助费1240元和一次性伤残补助金27,104元。在钟庆中发生工伤后，福瑞公司共预付钟庆中停工留薪期工资15,000元及借款4000元。
一审法院认为，钟庆中在工作中发生工伤，且构成劳动功能障碍（伤残）八级，福瑞公司作为用人单位理应承担相应的法律责任。为此，结合钟庆中的仲裁请求、仲裁委的裁决结果及福瑞公司的诉讼请求，对福瑞公司应承担的法律责任阐述如下：一、关于住院伙食补助费和一次性伤残补助金的问题。经查，福瑞公司已从工伤保险基金管理部门理赔到钟庆中的住院伙食补助费1240元和一次性伤残补助金27,104元。诉讼中，福瑞公司同意将上述理赔款如数支付给钟庆中，故予以确认。二、关于护理费的问题。钟庆中因工伤住院治疗，期间用人单位福瑞公司未派人护理，而是由钟庆中的亲属护理，故福瑞公司应当支付钟庆中住院期间的护理费。钟庆中共住院63天，参照福建省统计局公布的2015年度福建省居民服务、修理和其他服务业46,997元/年的标准计算，其护理费应为8111.88元（128.76元/天×63天）。因钟庆中对仲裁委作出的裁决未提起诉讼，可视为其对仲裁委裁决的护理费1930.42元无异议，故予以确认。三、关于停工留薪期工资的问题。国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第六条规定，“职工发生工伤时，用人单位应当采取措施使工伤职工得到及时救治。工伤职工在医疗救治期间，其伤情符合《分类目录》内规定期限的，由用人单位按月支付原工资福利待遇；工伤职工停工留薪期未达期限，经医疗机构证实伤情已经治愈的，可以终止停工留薪期；工伤职工工伤停工留薪期到期，经经治医疗机构证实伤情尚未治愈的，可以在原发性损伤的基础上延长停工留薪期的期限，但延长的期限最长不得超过3个月”。本案钟庆中的伤情主要是左肱骨中段粉碎性骨折，对应《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》中相关疾病的停工留薪期是4-6个月，仲裁委酌定钟庆中的停工留薪期为6个月并无不当。故福瑞公司应支付钟庆中停工留薪期工资2700元/月×6个月＝16,200元，扣除福瑞公司已预付给钟庆中的停工留薪期工资15,000元，福瑞公司还应支付钟庆中停工留薪期工资1200元，故仲裁委裁决福瑞公司再支付钟庆中停工留薪期工资1200元正确，予以确认。四、关于一次性伤残就业补助金的问题。国务院《工伤保险条例》第三十七条规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（二）一次性伤残就业补助金为：八级，每满一年发给0.3个月；不满一年的按一年计算。七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付”。本案钟庆中因工致残被鉴定为八级伤残，根据其在2016年10月8日申请劳动仲裁时所提出的仲裁请求，可认定其同时提出了要与用人单位解除劳动关系的请求，故钟庆中与福瑞公司之间的劳动关系于2016年10月8日解除。此时钟庆中的年龄为47岁，福建省男性平均预期寿命为71.8岁，南平市2015年度职工月平均工资为4590元，因钟庆中一次性伤残就业补助金低于10个月，应按10个月支付，故仲裁委裁决福瑞公司支付钟庆中一次性伤残就业补助金45,900元（4590元/月×10个月）正确，予以确认。五、关于钟庆中在申请仲裁时要求福瑞公司支付一次性工伤医疗补助金和后续治疗费以及要求福瑞公司为其缴纳保险到解除合同之日止的问题。鉴于钟庆中在仲裁委裁决驳回其以上仲裁请求后，未向法院提起诉讼，故不予审理。综上所述，福瑞公司作为用人单位，在职工发生工伤后，应当及时向工伤职工支付相关的工伤保险待遇，但用人单位预支、预借的费用可用以抵扣，即钟庆中因工伤向福瑞公司借款4000元，福瑞公司可用以抵扣工伤赔偿金。判决：一、邵武市福瑞新型建材有限公司应支付钟庆中住院伙食补助费1240元、护理费1930.42元、停工留薪期工资1200元、一次性伤残补助金27,104元、一次性伤残就业补助金45,900元，以上合计77,374.42元，扣除钟庆中向福瑞公司借款4000元，邵武市福瑞新型建材有限公司还应支付钟庆中各项工伤赔偿金73,374.42元。该款于判决生效后十日内付清。二、驳回邵武市福瑞新型建材有限公司的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审认定的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，钟庆中在工作中发生工伤，且构成劳动功能障碍（伤残）八级，可依法享有工伤保险待遇。对于福瑞公司提出异议的赔偿项目，本院分析认定如下：一、停工留薪期工资。根据根据《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，肱骨骨折的停工留薪期为4－6个月、尺桡骨骨折停工留薪期为6－10个月，钟庆中因工伤致左肱骨中段粉碎性骨折、左尺桡骨中段粉碎性骨折，对比上述目录规定，钟庆中在一审主张的停工留薪期按6个月符合上述规定，福瑞公司要求停工留薪期按4个月计算，依据不足，本院不予采纳。二、护理费。钟庆中因工伤住院治疗63天，根据《工伤保险条例》的规定，其住院期间应由福瑞公司派人护理。福瑞公司未派人护理，应支付钟庆中住院期间的护理费。福瑞公司认为钟庆中住院期间仅前20天需他人护理，与医院诊断确定的钟庆中的伤情明显不符，其主张护理按20天计算，依据不足。钟庆中住院期间由其兄钟庆华护理，钟庆华居住在城区，一审按福建省居民服务、修理和其他服务业确定护理费并无不当。三、一次性伤残就业补助金。福瑞公司主张应按照钟庆中实际月平均工资计算。本院认为，《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条已明确规定工伤职工的一次性伤残就业补助金按解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，福瑞公司的上诉主张，于法无据，本院不予采纳。关于福瑞公司提出的钟庆中违章操作的问题，本院认为，工伤保险待遇是国家规定分担事故风险、提供劳动保险的重要制度，职工从事工作中存在过失，不属于排除工伤认定的法定情况，不能阻却职工受伤与其从事本职工作之间的关联关系，福瑞公司以钟庆中存在违章操作为由欲排除或减少用人单位应承担的法律责任，缺乏法律依据，本院不予采纳。
综上所述，福瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由邵武市福瑞新型建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈荣富
代理审判员 邱 翠
代理审判员 曹滢颖
二〇一七年八月三十日
书 记 员 张素珍
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。