上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初3372号
原告：张国明，男，1959年7月21日出生，汉族，住上海市徐汇区。
法定代理人：陈德芳（系张国明之妻），住同张国明。
委托诉讼代理人：朱秀利，上海思信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙丽娜，上海思信律师事务所律师。
被告：上海美丰商业有限公司，住所地上海市徐汇区。
法定代表人：闻震东，总经理。
委托诉讼代理人：乔永林，男，上海美丰商业有限公司工作人员。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告张国明与被告王某某、上海美丰商业有限公司（以下简称美丰商业公司）、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月24日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月9日公开开庭进行了审理。庭审前，原告张国明申请撤回对被告王某某的起诉，本院经审查于法无悖，口头裁定予以准许。原告张国明的委托诉讼代理人朱秀利、被告美丰商业公司的委托诉讼代理人乔永林、被告平安产险公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【张国明诉称】
交通事故基本事实
时间
2015年3月20日13时56分许
地点
上海市徐汇区肇嘉浜路出宛平南路东侧
事故的当事方
梅某某
骑行燃气助动车由西向东通行
张国明
乘坐梅某某骑行的燃气助动车
王某某
由西向东驾驶XXXXXXX金杯牌小型普通客车（以下简称肇事客车）停车开门
程某某
骑行燃气助动车由西向东通行
相关的赔偿义务人
美丰商业公司
肇事客车所有人及王某某的用人单位
平安产险公司
肇事客车在事故发生时机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和100万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的保险人
交警部门责任认定
王某某承担本起事故的全部责任，其余人均无责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
张国明脑损害致精神障碍，属XXX级伤残
三期期限
休息270日、营养180日、护理180日
张国明向本院提出诉讼请求：美丰商业公司赔偿张国明下列损失合计548,010.07元，平安产险公司在保险范围内承担先行赔偿责任。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
461,536元
按2016年度上海市城镇居民赔偿标准
精神损害抚慰金
20,000元
在交强险范围内优先偿付
误工费
19,710元
按每月2,190元的标准计算9个月
护理费
13,140元
按每月2,190元的标准计算6个月
交通费
1,800元
酌情主张，为就诊、鉴定代步支出
医疗费
12,594.07元
凭据主张，已扣除住院伙食费
住院伙食补助费
280元
按每日20元的标准计算14日
营养费
7,200元
按每日40元的标准计算180日
衣物损失
500元
酌情主张
初次鉴定费
5,250元
凭据主张，为确定伤残程度支出
律师代理费
6,000元
凭据主张，为诉讼聘请律师代理支出【美丰商业公司、平安产险公司辩称】
关于张国明诉称
美丰商业公司
平安产险公司
交通事故基本事实
无异议
梅某某骑车载人属违法行为，应承担事故次要责任
交警部门责任认定
涉案车辆投保情况
无异议
鉴定机构鉴定意见
同意平安产险公司意见
持有异议，请求依法认定
具体赔偿责任承担
王某某在事故发生时系履行美丰商业公司的职务行为，故同意由美丰商业公司承担张国明超出保险范围的合理损失
同意按责承担张国明的合理损失，其中交强险应与梅某某分摊，超出交强险范围部分认可80%的比例
为张国明垫付费用
无
关于张国明主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
认可按2015年上海市赔偿标准计算由法院依法认定
精神损害抚慰金
请求法院按照事故责任结合伤残程度依法认定
误工费
认可按每月2,020元的标准计算9个月
护理费
认可按每日40元的标准计算180日
交通费
酌情认可300元
医疗费
均应属于保险范围
凭据扣除住院伙食费，应计算至初次鉴定定残前（治疗终结时），同意在医疗保险可报销范围承担，自费和分类自负部分非属保险范围
住院伙食补助费
无异议
营养费
认可按每日30元的标准计算180日
衣物损失
无依据，不予认可
初次鉴定费
属于商业三者险范围，请求法院依法判决
律师代理费
金额过高，认可三千元
不属于保险范围【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
同张国明诉称
交警部门责任认定
交通事故损害后果
张国明、梅某某、程某某受伤，二车不同程度损坏
诊疗情况
治疗经过
张国明伤后即经救护车送至复旦大学附属中山医院（以下简称中山医院）急诊检查，诊断为外伤性蛛血、脑挫裂伤、门牙折裂等，予以止血、脱水、清创、缝合等对症治疗，两周后转为住院治疗，接受改善脑代谢、高压氧治疗等，出院后在中山医院多次门诊复查，并至上海市徐汇区牙病防治所行烤瓷冠修复术，最后一次治疗时间2016年8月2日
医疗支出
医疗费12,594.07元（已扣伙食费，住院14日）
鉴定经过
鉴定机构
上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所（初次）
复旦大学上海医学院司法鉴定中心（重新）
鉴定意见
初次鉴定：张国明脑损害致精神障碍，构成XXX级伤残，休息至评残前一日止，护理和营养各240日
重新鉴定：张国明颅脑外伤所致精神障碍，构成XXX级伤残，休息270日、营养180日、护理180日
鉴定费用
5,250元（初次鉴定）
6,000元（重新鉴定）
户籍年龄
张国明系上海市非农业家庭户口，初鉴评残时尚未满60周岁
诉讼支出
2017年3月13日张国明为聘请律师支出律师代理费6,000元
（二）梅某某伤情的保险理赔情况
2016年5月3日，经本院组织诉前调解，梅某某与美丰商业公司、平安产险公司达成调解协议：平安产险公司于2016年5月25日前一次性赔偿梅某某损失15,395.70元（包括误工费6,570元、护理费1,200元、交通费200元、医疗费3,825.70元、营养费900元、衣物损200元、车辆修理费1,500元、鉴定费1,000元），美丰商业公司于2016年5月25日前一次性赔偿梅某某律师代理费1,500元，当事人之间无其他争议。【本院认为】
张国明主张的赔偿主体、顺序及项目均于法有据，本院予以采纳。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，对于事故责任亦未提供充分有效的法律依据予以证明，本院对相关辩称意见均不予采纳。结合辩称意见、保险限额及梅某某的保险理赔情况，平安产险公司在本案中应先按相应余额107,604.30元承担交强险赔偿责任，超出部分在商业三者险范围内继续承担。律师代理费系张国明为充分实现司法救济的间接损失，按约不属于保险范围，本应由直接侵权人即王某某承担；但鉴于美丰商业公司认可王某某系执行工作任务过程中发生本起事故，依法应由美丰商业公司承担用人单位责任，替代王某某向张国明进行赔偿。
赔偿项目
认定意见
确认标准
相应支持金额
残疾赔偿金
业经重新鉴定，并无证据推翻，诉称主张合理
461,536元
交强险：102,030元，商业三者险范围：409,486元
精神损害抚慰金
20,000元
误工费
无依据，采纳辩称意见
18,180元
护理费
根据伤情所致活动能力受限程度，酌情按每日60元的标准计算180日
10,800元
交通费
考虑就诊、鉴定及住院期间家属往返探视所需
1,000元
医疗费
凭据确认均与事故相关
12,594.07元
交强险：5,274.30元，商业三者险范围：14,799.77元
住院伙食补助费
当事人意见达成一致
280元
营养费
依据伤情采纳诉称主张
7,200元
衣物损失
无相关依据，酌情考虑事故冲击程度和突发性
300元
交强险：300元
初次鉴定费
当事人就金额达成一致
5,250元
商业三者险范围
律师代理费
综合本案事故责任、标的金额、争议程度、律师参与准备情况以及两案共同诉讼等因素考量
4,000元
不属于保险范围综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿张国明损失合计107,604.30元（含精神损害抚慰金20,000元），在商业三者险范围内赔偿张国明损失429,535.77元（含初次鉴定费5,250元），合计承担537,140.07元；美丰商业公司应赔偿张国明不属于保险范围的律师代理费4,000元。重新鉴定费6,000元，由本院作为诉讼费用依法判定。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿张国明损失537,140.07元；
二、上海美丰商业有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿张国明律师代理费4,000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9,280元，减半收取计4,640元（张国明已预交），由张国明负担140元，上海美丰商业有限公司负担4,500元；重新鉴定费6,000元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一七年八月十五日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条……
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和','2018-10-11
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《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五百一十九条经过财产调查未发现可供执行的财产，在申请执行人签字确认或执行法院组成合议庭审查核实并经院长签字后，可以裁定终结本次执行程序。
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