安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖18刑终248号
原公诉机关安徽省泾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵亮，男，汉族，1984年12月31日出生于安徽省泾县，初中文化，无业，住安徽省泾县。曾因犯抢劫罪、贩卖毒品罪，于2003年12月3日被原审法院判处有期徒刑六年，并处罚人民币六千元；因犯故意伤害罪，于2011年3月7日被原审法院判处有期徒刑七个月；因犯开设赌场罪，于2014年10月19日被原审法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万五千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年2月9日被泾县公安局刑事拘留，同年3月9日经泾县人民检察院批准逮捕，次日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
辩护人沈新星，安徽皖盛律师事务所律师。
辩护人谢丹，安徽皖盛律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周兴，男，汉族，1984年7月18日出生于安徽省泾县，初中文化，无业，住安徽省泾县。曾因犯寻衅滋事罪，于2003年7月22日被杭州市余杭区人民法院判处有期徒刑二年；因犯寻衅滋事罪，于2011年1月5日被原审法院判处有期徒刑一年八个月；因犯开设赌场罪，于2015年8月9日被原审法院判处有期徒刑七个月，并处罚人民币二万元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2017年2月9日被泾县公安局刑事拘留，同年3月9日经泾县人民检察院批准逮捕，次日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
安徽省泾县人民法院审理安徽省泾县人民检察院指控原审被告人赵亮、周兴犯寻衅滋事罪一案，于2017年8月11日作出（2017）皖1823刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人赵亮、周兴均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2017年1月26日20时许，被告人赵亮酒后乘坐李某驾驶的皖P400**号“宝马”牌轿车送汤某到泾县医院就诊。到达该院急诊科后，李某将汤某送去就医，值班保安汪某要求车主将停放在应急车道的车辆挪走，赵亮听见后与汪某发生争吵，赵亮用手拽住汪某将其拖出急诊大厅，赵亮在室外用拳头击打汪某的眼部、头部，两人发生揪扯。随后赶来该院急诊科的被告人周兴见状，上前将汪某踹倒，并和赵亮共同采用拳击、踢踹等方式持续殴打已经倒地的汪某，后二人被同行的吴某拉开。经泾县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人汪某的损伤程度评定属轻伤一级。2017年2月9日，赵亮、周兴到泾县公安局泾川派出所投案，均如实供述了自己的犯罪事实。案发后，赵亮、周兴与被害人汪某达成了和解协议，取得了被害人的谅解。庭审中，赵亮、周兴自愿认罪。
原判认定上述事实的证据有:书证人口信息表、到案经过、刑事判决书、裁定书、调取证据清单、接受证据清单、泾县公安局视听资料说明书、协议书、收条、谅解书，现场指认笔录及照片，泾县公安局刑事科学技术室出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》，视听资料，证人吴某、李某、汤某、陈某、李某1的证言，被害人汪某的陈述，被告人赵亮、周兴的供述和辩解等。
原审法院认为：被告人周兴、赵亮为逞强斗狠，随意殴打他人，致一人轻伤一级，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，二被告人在共同犯罪中地位与作用基本相当，不宜划分主从犯。赵亮、周兴曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。赵亮、周兴主动投案，均如实供述了自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚或减轻处罚。案发后，二被告人已与被害人达成和解协议，取得了被害人的谅解，酌情从轻处罚。二被告人庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条，第二条第（一）项，《〈最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条，第三条的规定，判决：一、被告人赵亮犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年六个月；二、被告人周兴犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年六个月。
赵亮上诉称：本案不符合寻衅滋事罪的构成要件，应当认定为故意伤害罪；其具有自首、自愿认罪、犯罪中止、积极赔偿并取得被害人谅解等情节，一审量刑过重，请求二审法院以故意伤害罪对其从轻处罚。其辩护人发表了上述相同的辩护意见。
周兴上诉称：本案罪名定性错误，应当认定为故意伤害罪，而非寻衅滋事罪；其具有自首情节，自愿认罪，且与被害人达成和解并取得谅解，一审量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，二上诉人没有提出影响原判事实认定的新的证据。故本院对一审判决认定的事实和证据应予以确认。
另查明：2017年9月10日，赵亮向泾县看守所管教民警检举揭发他人的诈骗犯罪行为，后泾县公安局刑事侦查大队根据泾县看守所提供的狱侦线索进行核实查证属实，并已作为刑事案件立案侦查。此节事实，有经本院依法调取并核实的证据情况说明、谈话教育笔录、讯问笔录、立案决定书等予以证实，足以认定。
本院认为：上诉人赵亮、周兴为逞强斗狠，共同随意殴打他人并致一人轻伤一级，情节恶劣，其行为已破坏社会秩序，构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，二人所起作用基本相当，不宜划分主从犯。关于本案罪名的确定，审理认为：本案中，赵亮与他人一起送受伤的朋友到医院救治，因其所乘车辆停于医院应急车道，被正常履行职务的医院值班保安人员即被害人汪某要求挪走，其本应当依照医院工作人员的要求挪车，即使有紧急情况或不便之处，亦应冷静、理性地与对方沟通处理，但其却因该偶发琐事随意殴打他人。随后赶来的周兴亦不能冷静面对赵亮与他人之间的矛盾冲突，仅因怕赵亮吃亏，即上前一同殴打被害人。赵亮、周兴借故生非、逞强斗狠，在公共场所随意殴打他人，其行为均符合寻衅滋事罪的构成要件，原判决以寻衅滋事罪定罪处罚并无不当。二上诉人及辩护人关于本案不构成寻衅滋事罪，应当以故意伤害罪定罪处罚的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。本案中，赵亮、周兴已经实施了随意殴打他人的犯罪行为，且已造成被害人轻伤的危害后果，其犯罪行为已经完成，是犯罪既遂，故赵亮及其辩护人关于其系犯罪中止的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
赵亮、周兴均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内均又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚。赵亮、周兴均系主动投案，归案后均如实供述了自己的罪行，是自首，庭审中亦自愿认罪，依法均可以从轻或者减轻处罚。案发后，赵亮、周兴已与被害人达成和解协议，取得了被害人的谅解，均可以酌情从轻处罚。原判决综合赵亮、周兴犯罪的事实、情节、社会危害性及认罪悔罪态度，已对其均予以从轻处罚，分别所作量刑并无不当。综上，原审审判程序合法，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，但鉴于赵亮有揭发他人犯罪行为且经查证属实的立功表现，可以在原判量刑基础上对其再予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一、二款、第二条第（一）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省泾县人民法院(2017)皖1823刑初101号刑事判决第二项，即“二、被告人周兴犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月”；
二、撤销安徽省泾县人民法院(2017)皖1823刑初101号刑事判决第一项，即“一、被告人赵亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月”；
三、上诉人（原审被告人）赵亮犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月9日起至2018年6月8日止。）
本判决为终审判决。
审判长 刘 燕
审判员 谢 振
审判员 马林海
二〇一七年十一月七日
书记员 周衎炜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
……
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释〉》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
……
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
……