陕西省黄陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0632刑初17号
公诉机关陕西省黄陵县人民检察院。
被告人刘某某，男，2015年8月27日因涉嫌盗掘古墓葬罪被黄陵县公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕，现羁押于黄陵县看守所。
辩护人张涵，陕西桥山律师事务所律师。
被告人刘某甲，男，2015年8月27日因涉嫌盗掘古墓葬罪被黄陵县公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕，现羁押于黄陵县看守所。
被告人王某某，男，2015年9月8日因涉嫌盗掘古墓葬罪被黄陵县公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕，现羁押于黄陵县看守所。
辩护人张斌，陕西兆隆律师事务所律师。
被告人刘某乙，绰号羊奶，男，2015年8月27日因涉嫌盗掘古墓葬罪被黄陵县公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕，现羁押于黄陵县看守所。
被告人刘某丙,男,2015年9月6日因涉嫌盗掘古墓葬罪被黄陵县公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕，现羁押于黄陵县看守所。
被告人向某某,绰号“小金刚”，男,因涉嫌盗掘古墓葬罪，经陕西省黄陵县人民检察院批准逮捕，于2016年1月6日被抓获并羁押于西安铁路公安处看守所，2016年1月7日被依法逮捕，现羁押于黄陵县看守所。
辩护人闫曼娜、孟卓，陕西兆隆律师事务所律师。
陕西省黄陵县人民检察院以黄陵公诉刑诉（2016）10号起诉书指控被告人刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、向某某犯盗掘古墓葬罪，于2016年2月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，黄陵县人民检察院指派检察员刘夏青出庭支持了公诉，被告人刘某某及其辩护人张涵、刘某甲、王某某及其辩护人张斌、刘某乙、刘某丙、向某某及其辩护人孟卓、闫曼娜到庭参加了诉讼，现已审理终结。
陕西省黄陵县人民检察院指控：2015年7月的一天，被告人刘某某提出盗掘古墓，并称由其负责提供盗墓地点及盗墓工具，并负责开车接送盗墓人员、放风、变卖所盗掘的文物、所得赃款均分，被告人刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙表示同意，后经过商议决定由刘某甲负责带路、挖墓、清坑，并与王某某共同负责探墓，由刘某乙、刘某丙负责挖墓、吊土。当晚，刘某某开车将刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙送至侯庄社区寇家湾村口，刘某甲带人携带刘某某提供的探杆、铁锨、绳索、尼龙袋等作案工具前往寇家湾村，经探测在寇某某家玉米地发现一处古墓葬。第二天晚上，刘某某再次将四人送至该处，在所探出的古墓葬中盗掘出白地黑花纹玉壶春瓶一个。随后，王某某又在相邻的寇某甲家麦地探测出一处古墓，因天快亮而未实施盗掘。三四天后，被告人刘某某称田庄镇东石狮村发现有盗洞，遂电话联系王某某，要求王某某找一个人，王某某遂叫被告人向某某一同前往。被告人刘某某又联系刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、王宏斌（批捕在逃）与王某某、向某某一同商议盗墓事宜。当晚，刘某某将上述人员送至田庄镇东石狮村口，在刘某甲的带领下六人携带从刘某某家带来的探杆、铁锨、绳索、尼龙袋等作案工具前往东石狮村，刘某甲在任某某家的玉米地探测出一处古墓。第二天晚上，刘某某将刘某甲等六人送至该处，盗掘出姜黄刻花缠枝纹玉壶春瓶一个。次日晚，被告人刘某某又指使刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、向某某、王宏斌前往寇家湾村寇某甲家麦地盗掘上次王某某探测出的古墓，并将刘某甲等六人送至侯庄寇家湾村口，刘某甲等人携带作案工具在寇某甲家麦地内盗掘出姜黄刻花莲瓣缠枝纹玉壶春瓶一个、白地黑花高足杯一个。被告人刘某甲将所盗掘出的四件文物均交给被告人刘某某。刘某某分给刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙各1000元，分给向某某400元。案发后，侦查机关在刘某某的家中查获并扣押所盗掘的全部文物。经鉴定：寇某某家玉米地被盗掘墓葬属明清时期古墓葬，寇某甲家麦地、任某某家玉米地内被盗掘墓葬均属明代时期古墓葬，三处古墓葬均具有一定的历史和科学研究价值；耀州窑白地黑花花卉纹玉壶春瓶为三级文物，姜黄釉刻花缠枝纹玉壶春瓶为一般文物，姜黄釉刻花莲瓣缠枝纹玉壶春瓶为三级文物，白地黑花蔓枝纹高足杯为一般文物。
以上犯罪事实检察机关向本院提交了相应的证据证实，六名被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，构成盗掘古墓葬罪，提请依法惩处。
被告人刘某某在侦查阶段供述其参与盗掘三座古墓葬，盗出四件文物，盗掘古墓葬的犯意系他人提出，自己仅仅负责开车接送盗墓人员，在共同犯罪中所起作用较小；当庭辩称寇家湾村玉米地的古墓是雨水冲出来的，他们未携带及使用盗墓工具即从中取出玉壶春瓶一件。
被告人刘某某的辩护人辩称，被告人刘某某当庭认罪，能如实供述自己的犯罪事实，且向侦查机关上交了盗掘的所有涉案文物，没有造成文物流失，鉴于其系初犯、偶犯，一贯表现好，建议对被告人刘某某判处有期徒刑五至七年。
被告人刘某甲当庭辩称他们没有在寇家湾村玉米地盗墓，在田庄镇东石狮村盗墓属实，但不是刘某某提出的，在寇家湾村麦地盗墓属实。共挖出四件文物，其中一个瓶子是在东石狮村玉米地里捡到的。
被告人王某某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，亦无辩解。
被告人王某某的辩护人辩称，关于涉案三座墓葬属于古墓葬的鉴定意见存在瑕疵。被告人王某某系自首、从犯，能主动退赃，认罪态度好，应对其减轻或者免除处罚。
被告人刘某乙对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，亦无辩解。
被告人刘某丙辩称其参与盗掘两座古墓葬，未参与起诉书指控的第一起即寇家湾村玉米地内古墓，所得四件文物是从后两个墓葬中挖出的。
被告人向某某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，亦无辩解。
被告人向某某的辩护人辩称，对涉案三座墓葬的鉴定意见持有异议。被告人向某某参与盗掘古墓两次，情节较轻，且系从犯、能主动退赃，认罪态度好、犯罪动机单纯、主观恶性浅，应对其减轻或免除处罚。
被告人刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙均当庭提交悔过书一份，表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明：1、2015年7月份的一天，时任黄陵县桥山镇南韩塬村村委会主任的被告人刘某某提出盗掘古墓，并召集被告人刘某甲（刘某某侄子）、王某某、刘某乙（南韩塬村村民）、刘某丙（南韩塬村村民）在其家中共同商议，被告人刘某某称由其负责提供盗墓地点及盗墓工具，并负责开车接送盗墓人员、放风、变卖所盗掘的文物、所得赃款均分，被告人刘某甲负责带路、清坑，并与被告人王某某共同负责探墓、挖墓，被告人刘某乙、刘某丙负责挖墓、吊土，被告人刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙均表示同意。当晚，刘某某开车将刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙送至侯庄社区寇家湾村口，刘某甲带人携带刘某某提供的探杆、铁锨、绳索、尼龙袋等作案工具前往寇家湾村，经探测，被告人刘某甲在寇某某家玉米地发现一处古墓葬，因天快亮了来不及盗掘，几人遂联系刘某某开车将其送回南韩塬村。次日晚上，刘某某再次将四人送至该处，被告人刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙按照之前商议的分工，从探到的古墓葬中盗掘出耀州窑白地黑花花卉纹玉壶春瓶一个。随后，王某某又在相邻的寇某甲家麦地探测出一处古墓，因天快亮而未实施盗掘。后四被告人乘坐刘某某的车回到南韩塬村。
2、三四天后，被告人刘某某称田庄镇东石狮村发现有盗洞，遂电话联系王某某前来盗墓，并让王某某找一个人帮忙挖墓，王某某遂联系其同村的被告人向某某一同前往南韩塬村。被告人刘某某随即又联系刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、王宏斌（批捕在逃）与王某某、向某某一同商议盗墓事宜，商定被告人向某某负责挖墓，其余被告人分工和第一次盗墓相同。当晚，刘某某将上述人员送至田庄镇东石狮村口，在刘某甲的带领下六人携带从刘某某家带来的探杆、铁锨、绳索、尼龙袋等作案工具前往东石狮村，后被告人刘某甲在任某某家玉米地里探测出一处古墓，因天快亮未实施盗掘，几人乘坐刘某某的车返回南韩塬村。次日晚上，刘某某将刘某甲等六人送至该处，被告人刘某甲等人通过盗掘之前探到的古墓，盗掘出姜黄釉刻花缠枝纹玉壶春瓶一个。
3、次日晚，被告人刘某某又指使刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、向某某、王宏斌前往寇家湾村寇某甲家麦地盗掘之前王某某探测出的古墓，并将刘某甲等六人送至侯庄寇家湾村口，刘某甲等人携带作案工具在寇某甲家麦地里的古墓内盗掘出姜黄釉刻花莲瓣缠枝纹玉壶春瓶一个、白地黑花蔓枝纹高足杯一个。
以上，被告人刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙共三次盗掘古墓葬三座，盗出四件文物，其中三级文物两件，一般文物两件。被告人向某某参与盗掘古墓葬二座，盗出三件文物，其中三级文物一件、一般文物两件。被告人刘某甲将所盗掘出的四件文物均交给被告人刘某某。刘某某分给刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙各1000元，分给向某某400元。案发后，侦查人员根据被告人刘某某的供述在刘某某的家中查获并扣押所盗掘的全部文物。经鉴定：寇某某家玉米地被盗掘墓葬属明清时期古墓葬，寇某甲家麦地、任某某家玉米地内被盗掘墓葬均属明代时期古墓葬，三处古墓葬均具有一定的历史、艺术和科学研究价值；耀州窑白地黑花花卉纹玉壶春瓶为三级文物，姜黄釉刻花缠枝纹玉壶春瓶为一般文物，姜黄釉刻花莲瓣缠枝纹玉壶春瓶为三级文物，白地黑花蔓枝纹高足杯为一般文物。现涉案四件文物均由黄陵县公安局上交黄陵县旅游文物局。
又查明，案发后，黄陵县公安局侦查人员于2015年8月26日将被告人刘某某、刘某甲、刘某乙抓获归案；于同年9月6日将被告人刘某丙抓获归案。被告人王某某于2015年9月8日主动到黄陵县公安局投案。被告人向某某于2016年1月6日被延安铁路公安处民警抓获并羁押于西安铁路公安处看守所，1月7日被押回黄陵县看守所羁押。被告人刘某丙亲属在侦查阶段代其退缴赃款1000元、被告人刘某甲、刘某乙、王某某亲属在审理阶段分别代其退缴赃款1000元、被告人向某某亲属在审理阶段代其退缴赃款400元。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证明本案来源系黄陵县公安局民警在工作中发现三处古墓葬被盗，被告人有作案嫌疑，后立案侦查。
2、到案经过，证明被告人刘某某、刘某乙、刘某甲、刘某丙系抓捕归案，被告人王某某系主动投案，被告人向某某批捕在逃，后于2016年1月6日被延安铁路公安处刑警支队刑警一大队民警抓获归案。
3、现场勘验检查记录及照片，证明黄陵县公安局刑事科学技术室对案发现场进行勘验检查，案发现场分别位于黄陵县田庄镇寇家湾村寇某某家玉米地内、寇某甲家麦地内、田庄镇东石狮村任某某家玉米地内。
4、辨认、指认笔录及照片，证明被告人刘某某、刘某乙、刘某丙、刘某甲分别对同案犯王某某进行辨认。
被告人刘某某、刘某丙、王某某、刘某甲、刘某乙分别对被盗掘文物、作案地点及同案犯“王大蛮”、“小金刚”进行了指认。
被告人向某某对被盗掘文物进行了指认。
5、搜查证、搜查记录及照片、扣押、发还清单，随案移交物品清单，证明侦查人员对被告人刘某某住宅进行搜查，扣押作案工具帆布包1个、尼龙绳1捆、方头铁铲1把、吊土袋1个、探杆9根、探针1个、木柄圆头铁锨1把、玉壶春瓶3件、高足杯1个，从刘某丙亲属刘志林处扣押人民币1000元。侦查机关已将扣押的4件文物移交黄陵县旅游文物局，其余物品随案移交。
6、证人证言
（1）证人寇某某证言，证明其位于寇家湾村的玉米地内有盗洞。
（2）证人任某某证言，证明其位于东石狮村的玉米地内有两个盗洞。
（3）证人寇某甲证言，证明其在寇家湾村的麦地内有盗洞。
（4）证人刘志林证言，证明被告人刘某丙向侦查机关退缴其违法所得1000元。
7、鉴定聘请书、鉴定意见、资格证书、鉴定意见通知书，黄陵县旅游文物局书证，证明经鉴定，寇某某家玉米地被盗掘墓葬属明清时期古墓葬，寇某甲家麦地、任某某家玉米地内被盗掘墓葬均属明代时期古墓葬，三处古墓葬均具有一定的历史和科学研究价值；耀州窑白地黑花花卉纹玉壶春瓶为三级文物，姜黄釉刻花缠枝纹玉壶春瓶为一般文物，姜黄釉刻花莲瓣缠枝纹玉壶春瓶为三级文物，白地黑花蔓枝纹高足杯为一般文物。
侦查机关已将鉴定结论告知六被告人。
8、羁押证明，证明被告人向某某于2016年1月6日被抓获并羁押于西安铁路公安处看守所。
9、黄陵县公安局书证，证明被告人刘某某到案后不能如实交代其犯罪事实；被告人王某某、刘某丙认罪态度较好；犯罪嫌疑人王宏斌（王大蛮）已上网追逃。
证明未发现被告人刘某某、刘某甲、刘某乙、王某某、刘某丙、向某某有犯罪前科。
10、户籍证明，证明六被告人的户籍情况及作案时均已达完全刑事责任年龄。
11、被告人供述
（1）刘某某供述，证明2015年7月份，在刘某甲、刘某乙、王某某的提议下，其参与盗掘古墓三次，盗掘了三处古墓，盗出三个玉壶春瓶和一个高脚杯。其每次只负责开车接送盗墓人员，不知道具体盗墓地点。后刘某乙让其联系出售所盗文物，并让其给参与盗墓的人先行分钱，其给刘某乙、王某某、刘某甲、刘某丙每人分了1000元，给向某某分了400元。
（2）刘某甲供述，证明2015年7月份，其参与盗掘古墓三次，第一次是与刘某某、刘某乙、王某某、刘某丙共同盗掘寇家湾村玉米地内古墓（刘某甲探墓）；第二次是与刘某某、刘某乙、王某某、刘某丙、小金刚、王大蛮共同盗掘东石狮村玉米地内古墓（刘某甲、王大蛮、王某某探墓）；第三次是与刘某某、刘某乙、王某某、刘某丙、小金刚、王大蛮共同盗掘寇家湾村麦地内古墓（刘某甲、王某某探墓）。共盗出玉壶春瓶三个、高足杯一个。盗掘古墓均由刘某某提出，使用的工具也是刘某某的，帆布包和绳子是刘某某让其在网上买的。经过在刘某某家商量，刘某某负责开车接送盗墓人员并放风、负责联系买家、出售文物并分钱；刘某甲负责带路、探墓、挖墓、清坑；王某某负责探墓、挖墓；刘某丙和刘某乙、小金刚负责挖墓、吊土。其后将所盗出的文物均交给刘某某，刘某某给其每人分了1000元钱。刘某某系其小爸，其之前供述称盗墓是由自己提议的是因为不想供出刘某某。
（3）王某某供述，证明2015年7月份，其共参与盗墓三次，第一次是刘某某、刘某乙、刘某甲、刘某丙共同盗掘寇家湾村玉米地内古墓（刘某甲探墓）；第二次是与刘某某、刘某乙、刘某甲、刘某丙、向某某、王大蛮共同盗掘东石狮村玉米地内古墓（刘某甲探墓）；第三次是与刘某某、刘某乙、刘某甲、刘某丙、向某某、王大蛮共同盗掘寇家湾村麦地内古墓（王某某探墓）。共盗出玉壶春瓶三个、高足杯一个。盗掘古墓均由刘某某提议，使用的工具都是刘某某的。经过在刘某某家商量，刘某某负责开车接送盗墓人员并放风及盗墓时的安全、负责联系买家、出售文物并分钱；刘某甲负责带路、探墓、挖墓、清坑；王某某负责探墓、挖墓；刘某丙和刘某乙、向某某负责挖墓、吊土。其后将所盗出的文物均交给刘某某，刘某某给其和向某某每人分了1000元钱。向某某是其联系的。
（4）刘某乙供述，证明2015年农历5月底，其参与盗墓三次，盗掘三座古墓。第一次是与刘某某、刘某甲、王某某、刘某丙共同盗掘寇家湾村玉米地内古墓（刘某甲探墓）；第二次是与刘某某、刘某甲、王某某、刘某丙、小金刚、王大蛮共同盗掘东石狮村玉米地内古墓（刘某甲、王大蛮、王某某探墓）；第3次是与刘某某、刘某甲、王某某、刘某丙、小金刚、王大蛮共同盗掘寇家湾村麦地内古墓（刘某甲、王某某探墓）。共盗出玉壶春瓶三个、高足杯一个。盗掘古墓均由刘某某提议，使用的工具都是刘某某的。经过在刘某某家商量，刘某某负责开车接送盗墓人员并放风及盗墓时的安全、负责联系买家、出售文物并分钱；刘某甲负责带路、探墓、挖墓、清坑；王某某负责探墓、挖墓；刘某丙和刘某乙、向某某负责挖墓、吊土。其后将所盗出的文物均交给刘某某，刘某某后给其、向某某、王大蛮、刘某甲、刘某丙、王某某每人分了1000元。
（5）刘某丙供述，证明2015年7月初，其共参与盗掘古墓三次，盗掘三座古墓。第一次是与刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙共同盗掘寇家湾村玉米地内古墓；第二次是与刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、小金刚、王大蛮共同盗掘东石狮村玉米地内古墓；第三次是与刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、小金刚、王大蛮共同盗掘寇家湾村麦地内古墓。共盗出玉壶春瓶三个、高足杯一个。前两座古墓均为刘某甲探出，第三座古墓为王某某探出。盗掘古墓均由刘某某提议，使用的工具都是刘某某的。经过在刘某某家商量，刘某某负责开车接送盗墓人员并放风及盗墓时的安全、负责联系买家、出售文物并分钱；刘某甲负责带路、探墓、挖墓、清坑；王某某负责探墓、挖墓；刘某丙和刘某乙、向某某负责挖墓、吊土。其后将所盗出的文物均交给刘某某，刘某某给参与盗墓的人每人分了1000元。
（6）向某某供述，证明2015年7月份，王某某叫其去黄陵的两个村子盗掘了两座古墓，参与盗墓的共有7人，是村长刘某某提议的，也是在村长家中商量具体商量的，盗墓时其负责挖墓、吊土，留小胡子的男子（刘某甲）负责带路、探墓、挖墓、清坑，王某某负责挖墓，村长负责开车接送，剩下的三个人负责挖墓、吊土，盗出二个玉壶春瓶和一个高足杯，挖出的东西都给村长了，村长给参与盗墓的每个人都分了1000元。
检察机关补充提供黄陵县旅游文物局书证二份，证明黄陵县旅游文物局与延安市文物研究所均具有组织进行文物司法认定、鉴定职能。
以上证据经当庭举证、质证，被告人刘某某对其在侦查阶段供述提出异议，称系侦查人员让他按照其他同案犯的口供供述；被告人向某某的辩护人孟卓对涉案墓葬的鉴定意见提出异议。对检察机关提供的其余证据，被告人及辩护人均无异议。鉴于被告人刘某某归案时间早，归案后在被询问和多次讯问过程中的供述内容存在前后不一致情形，且与其他同案犯的供述大量细节不一致，故排除诱供的可能性，对被告人刘某某的供述，认定能与其他五被告人的供述及本案其他证据相互印证的部分。合议庭当庭对除黄陵县旅游文物局、延安市文物研究所的鉴定意见书之外的全部证据予以认定。关于涉案墓葬的鉴定，本案四辩护人均在庭后递交书面申请，申请对其重新鉴定。本院依照程序将相关材料上报延安市中级人民法院司法技术室，该技术室经请示陕西省高级人民法院司法技术室，认为此类鉴定主要靠专家经验和资历，不具有重复性和推广型，故将重新鉴定申请及相关材料退回本院。本院将该结果已告知申请人，且就检察机关补充提交的两份书证组织补充质证。四辩护人均提出异议，认为鉴定意见存在瑕疵，应对被告人从轻处罚。合议庭评议认为，黄陵县旅游文物局、延安市文物研究所的鉴定意见书与检察机关补充提供的黄陵县旅游文物局的二份书证符合证据的客观性、合法性和关联性且能够相互印证，证明黄陵县旅游文物局和延安市文物研究所具有文物鉴定职能，故本院对黄陵县旅游文物局、延安市文物研究所出具的鉴定意见书二份与黄陵县旅游文物局的二份书证依法予以认定。
本案在审理过程中，经本院委托，陕西省黄陵县司法局对被告人向某某进行了社会调查，认为其符合社区矫正条件。
本院认为，被告人刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、向某某以非法占有为目的，盗掘具有一定历史、艺术、科学价值的明代及明清时期古墓葬，其行为构成盗掘古墓葬罪，检察机关指控六名被告人犯盗掘古墓葬罪的罪名及犯罪事实成立。被告人刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙三次盗掘三座古墓葬，并盗窃三级文物两件；被告人向某某参与盗掘古墓葬二座，并盗窃三级文物一件，故六被告人的法定刑均为十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人刘某某辩称寇家湾村玉米地的古墓是雨水冲出来的，他们未携带及使用盗墓工具即从中取出玉壶春瓶一件；被告人刘某甲辩称他们没有在寇家湾村玉米地盗墓，在田庄镇东石狮村盗墓不是刘某某提出的，一个瓶子是在东石狮村玉米地里捡到的；被告人刘某丙辩称其仅参与后两次盗墓。经查，六名被告人在侦查阶段供述能够相互印证，证明被告人刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙分别在寇家湾村玉米地、东石狮村玉米地以及寇家湾村麦地盗掘古墓葬三座，盗出四件文物的事实，且有物证作案工具、现场指认笔录及照片、文物辨认笔录及照片等证据相佐证，足以认定被告人刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙在刘某某的提议和组织下，三次盗掘古墓葬三座，盗出文物四件。故对于上述三被告人的辩解意见，本院不予采纳。被告人刘某某、刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、向某某系共同犯罪，其中，被告人刘某某提出犯意并召集同案犯，指定盗墓地点、提供作案工具、接送盗墓人员、对盗墓作案进行安排部署并负责出售文物和分赃，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，对其按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某甲在其叔父刘某某的安排下，带路、探墓、挖墓、清坑，在共同犯罪中起次要作用，系作用较大的从犯；被告人王某某负责探墓、挖墓，系作用相对较大的从犯；被告人刘某乙、刘某丙系南韩塬村村民，其在该村主任刘某某的召集下负责挖墓、吊土，系作用相对较小的从犯；被告人向某某经王某某联系参与作案二次，具有一定偶发性，主要负责挖墓，分得较少赃款，系作用较小的从犯。被告人刘某某、刘某甲、刘某丙能够如实供述其主要犯罪事实，被告人刘某乙、向某某能够如实供述其全部犯罪事实，系坦白，具有法定从轻处罚情节；被告人王某某自动投案并如实供述其犯罪事实，其自首，具有法定从轻或者减轻处罚情节；被告人刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、向某某均系从犯，具有法定从轻、减轻处罚情节，但应对其按照各自作用大小加以区分；被告人刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、向某某能够退缴赃款，具有酌定从轻处罚情节；鉴于涉案文物在刘某某的配合下已追回并上交文物部门，没有造成文物损毁流失，故可酌情对六名被告人从轻处罚。基于以上量刑情节，对被告人刘某某依法从轻处罚；对被告人刘某甲、王某某、刘某乙、刘某丙、向某某依法减轻处罚。被告人向某某有悔罪表现，给其宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国文物保护法》第三条第二款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年八月二十七日起至二○二五年八月二十六日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人刘某甲犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年八月二十七日起至二○二○年八月二十六日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人王某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年九月八日起至二○一九年九月七日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
四、被告人刘某乙犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年又六个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年八月二十七日起至二○一九年二月二十六日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
五、被告人刘某丙犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年又六个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年九月六日起至二○一九年三月五日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
六、被告人向某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期四年，并处罚金四千元（已缴）（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
七、作案工具探杆9根、木柄铁锨1把、吊土袋1个、探针1根、铁铲1把、尼龙绳1捆、帆布包1个；涉案赃款4400元，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冯 霞
审 判 员 杨李静
人民陪审员 梁延枫
二〇一六年八月十七日
书 记 员 任莉莉
附：相关法律法规
1、《中华人民共和国刑法》第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。2、《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
3.《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5、《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
6、《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
7、《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
8、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
9、《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
10、《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
11、《中华人民共和国文物保护法》第三条第二款
历史上各时代重要实物、艺术品、文献、手稿、图书资源、代表性实物等可移动文物，分为珍贵文物和一般文物；珍贵文物分为一级文物、二级文物、三级文物。
12、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条案件涉及不同等级的文物的，按照高级别文物的量刑幅度量刑；有多件同级文物的，五件同级文物视为一件高一级文物，但是价值明显不相当的除外。
13、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害文物管理等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十五条
在行为人实施有关行为前，文物行政部门已对涉案文物及其等级作出认定的，可以直接对有关案件事实作出认定。
对案件涉及的有关文物鉴定、价值认定等专门性问题难以确定的，由司法鉴定机构出具鉴定意见，或者由国务院文物行政部门指定的机构','2018-10-03
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