云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云03刑终238号
原公诉机关会泽县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马树林，男，汉族，1973年8月25日出生，云南省会泽县人，大专文化，系会泽县国土资源局职工,户籍地会泽县。曾因犯贪污罪于2011年1月24日被云南省曲靖市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处没收财产人民币50000元，2011年1月26日释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年1月17日被刑事拘留，同年2月13日被释放，于2016年7月4日被刑事拘留，同年7月19日被执行逮捕。现押于会泽县看守所。
辩护人李晖，云南和欣律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）朱勇，男，汉族，1977年9月16日出生，云南省会泽县人，初中文化，农民,户籍地会泽县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年1月17日被刑事拘留，同年2月13日被释放，2016年7月7日被刑事拘留，同年7月19日被执行逮捕。现押于会泽县看守所。
辩护人魏宇佳，云南靖嘉律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈玉杰，曾用名陈玉良，男，汉族，1989年11月29日出生，云南省会泽县人，小学文化，农民,户籍地会泽县。曾因犯寻衅滋事罪于2011年7月14日被会泽县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年6月12日被刑事拘留,同年7月19日被执行逮捕。现押于会泽县看守所。
原审附带民事诉讼原告人丁某1，男，汉族，1986年9月7日出生，云南省会泽县人，居民，户籍地会泽县。
原审附带民事诉讼原告人崔某，男，汉族，1989年5月15日出生，云南省富源县人，农民，户籍地富源县。
会泽县人民法院审理会泽县人民检察院指控被告人马树林、朱勇、陈玉杰犯聚众斗殴罪并由附带民事诉讼原告人丁某1、崔某提起附带民事诉讼一案，于二○一七年四月十二日作出(2016)云0326刑初288号刑事附带民事判决。原审被告人马树林、朱勇、陈玉杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年1月16日20时许，因经济纠纷，在被告人朱勇的组织、策划下，李某1（另案处理）邀约了陈某1（在逃）等人驾驶车辆并携带钢管、双截棍等工具，到会泽县国土资源局小区内与被告人马树林及其邀约去的被告人陈玉杰和杨某1（在逃）等人发生斗殴，在斗殴中致李某1、丁某1、崔某受伤。丁某1的伤经云南省第二人民医院诊断为：1、左大腿开放伤，股动静脉断裂，股内侧肌、缝匠肌断裂；2、创伤失血性休克；3、左小腿缺血性坏死；4、左小腿残端组织坏死并感染；5、右声带麻痹。会泽县兴仁医院诊断为：1、左小腿截肢术后并感染；2、左小腿残端部分骨质外露。其先后在会泽县人民医院、云南省第二人民医院、会泽县兴仁医院住院治疗203天，支付医疗费用192534.97元。崔某伤后在云南省第二人民医院住院治疗，伤情诊断为：左大腿开放性损伤，左骨直肌断裂，左股神经挫伤。住院12天，支付门诊费1595.06元及住院费21628.20元，合计23223.26元。经鉴定,李某1的损伤属轻伤二级，丁某1的损伤属重伤二级，崔某的损伤属轻微伤。
案发后，被告人陈玉杰的家属赔偿了丁某160000元，取得了丁某1的谅解。
原审判决认为，被告人马树林应撤销缓刑，数罪并罚；被告人陈玉杰属坦白，予以从轻处罚；被告人陈玉杰取得了被害人丁某1的谅解，酌情从轻处罚。原审判决并根据查证的事实、情节及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决如下：一、被告人马树林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。撤销缓刑，执行原判刑罚有期徒刑三年，并处没收财产50000元（财产刑已履行）。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处没收财产50000元。二、被告人朱勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。三、被告人陈玉杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。四、附带民事诉讼原告人丁某1伤后的经济损失共计人民币631529.97元,由被告人马树林承担20%的赔偿责任,即人民币126305.99元;由被告人朱勇承担25%的赔偿责任,即人民币157882.49元;由被告人陈玉杰承担10%的赔偿责任,即人民币63153元，扣除已支付的60000元，还应支付3153元。五、附带民事诉讼原告人崔某伤后的经济损失共计人民币25371.26元,由被告人马树林承担20%的赔偿责任,即人民币5074.25元;由被告人朱勇承担25%的赔偿责任,即人民币6342.82元;由被告人陈玉杰承担10%的赔偿责任,即人民币2537.13元。
宣判后，原审被告人马树林上诉提出，其积极报案，并无聚众斗殴的主观动机，其邀约陈玉杰等人仅是为了保护家人而没有聚众斗殴的主观故意，而且还特别交待其邀约的人去了不准打人，其与邀约的人之间不存在意思联络，所造成的后果不能归罪于其本人，另外本案无一致、排他的证据证实其参与或指挥了斗殴。因此，一审判决认定事实错误，其行为不构成聚众斗殴罪，应当宣告其无罪。
原审被告人朱勇上诉提出，相对于同案被告人马树林，其犯罪情节、手段更轻，社会的危害性更小，但一审判决在对聚众斗殴罪的量刑上却完全一致，并未体现罪责相适应的原则。
原审被告人陈玉杰上诉提出，其不是聚众斗殴的组织、指挥、策划者，也不是积极参加者，其与对方虽有互殴行为，但其行为与其他参与斗殴的人的行为相同，所起的作用相当，所产生的后果一致，其他人没有认定为犯罪行为，其行为也不应当认定为犯罪行为，因此其不构成聚众斗殴罪。案发后其亲属进行了民事赔偿，取得了谅解。请求二审撤销一审判决，作出公正判处。
经审理查明，原审判决认定的事实属实。上述事实有接处警登记表、受案登记表；现场勘验笔录及照片；到案经过材料、抓获经过材料；提取、扣押钢管的笔录及物证钢管、双截棍、刀壳等；10万元补偿费欠条单据；手机通话清单；证人陈某1、倪某、杨某1、丁某1、崔某、陈某2、杨某2、丁某2、张某1、方某、李某2、唐某、李某3、赵某、孙某、张某2、安某、包某、束某、贺某、龙某、张某3、陈某3、徐某的证言；崔某对杀伤自己的人的辨认笔录及照片；法医学人体损伤鉴定书；陈某3、陈某1、陈某2、杨某2对当晚参与互殴的人的辨认笔录及照片；马树林、陈某1、陈某2、李某1、陈玉杰分别对现场及所使用工具的辨认笔录及照片；监控视频资料；医疗费等收费单据；收条、谅解书；刑事判决书、释放证明书；同案犯李某1的供述；情况说明材料、户籍证明材料等证据在卷予以证实，被告人马树林、朱勇、陈玉杰对当天发生打架斗殴致人损伤的事实经过作了详细供述，所作供述与上述证据相互印证，且以上证据已经一审庭审质证，真实有效。本案事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。
本院认为，上诉人马树林、朱勇组织、策划持械聚众斗殴，上诉人陈玉杰积极参加持械聚众斗殴，致一人重伤、一人轻伤、一人轻微伤，三人的行为均已构成聚众斗殴罪。马树林、朱勇、陈玉杰因犯罪行为给他人造成的经济损失应承担相应的民事赔偿责任。马树林在缓刑考验期内又故意犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。陈玉杰有坦白情节并积极进行赔偿，取得了被害人的谅解，予以从轻处罚。在二审审理期间，被告人马树林自愿赔偿了附带民事诉讼原告人丁雨奎、崔某经济损失共计137070.37元，被告人朱勇自愿赔偿了附带民事诉讼原告人丁雨奎、崔某经济损失共计164225.31元，二被告人均有悔罪表现，予以从轻处罚。三被告人及其辩护人的上诉理由、辩护意见与查证的事实和证据不符，不予采纳。原审判决，认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，民事判赔偿并无不当。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项及《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第三十六条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条之规定，判决如下：
一、维持会泽县人民法院（2016）云0326刑初288号刑事附带民事判决第三项对被告人陈玉杰的定罪量刑部分和第四、五项对附带民事诉讼赔偿的判决部分。
二、撤销会泽县人民法院（2016）云0326刑初288号刑事附带民事判决第一、二项对被告人马树林、朱勇的判决部分。
三、上诉人（原审被告人）马树林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；撤销缓刑，执行原判刑罚有期徒刑三年，并处没收财产五万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处没收财产五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月4日起至2019年8月26日止。已扣除原被羁押的311日）。
四、上诉人（原审被告人）朱勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期自2016年7月7日起至2019年6月8日止。已扣除原被羁押的28日）。
本判决为终审判决。
审判长 邹伟昌
审判员 胡蓉仟
审判员 刘 斌
二〇一七年七月二十四日
书记员 杨沛淋