内蒙古自治区土默特右旗人民法院
民 事 判 决 书
2014年土民初字第01752号
土民初字第1752号
原告王子同，男，1977年4月11日出生，身份证号码，汉族，农民，现住内蒙古自治区包头市土默特右旗。
委托代理人程芳，系内蒙古典泰律师事务所律师。
被告郭福旺，男，1978年3月15日出生，身份证号码，汉族，农民，个体工商户，现住内蒙古自治区包头市土默特右旗萨拉齐镇
被告中国人民财产保险股份有限公司土默特右旗支公司，住所地内蒙古自治区包头市土默特右旗萨拉齐镇交通街51号，组织机构代码证号81461910-1。
负责人贾建明，系该公司经理。
委托代理人付威，系内蒙古祥鹿律师事务所律师。
本院于2014年12月18日立案受理了原告王子同诉被告郭福旺、中国人民财产保险股份有限公司土默特右旗支公司（以下简称人保财险土右支公司）侵权责任纠纷一案，并依法组成合议庭分别于2015年3月13日及2015年4月14日公开开庭进行了审理。原告王子同（第一次到庭）及其委托代理人程芳，被告郭福旺、人保财险土右支公司的委托代理人付威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告郭福旺是肇事吊车的车辆所有人，该吊车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险。2014年6月17日，原告在李美霞的碎石场工作过程中，被告郭福旺的吊车将原告左脚致伤，事发后原告被送往土右旗医院住院治疗17天，因无力支付医疗费出院在家继续治疗。后原告因伤势严重向法院提起诉讼过程中申请法院对其伤残程度等级进行鉴定，经鉴定构成十级伤残。因此次事故致使原告残疾，故原告诉至法院，请求依法判令1、被告郭福旺赔偿原告伤残赔偿金17192元、被扶养人生活费26891.6元、精神抚慰金3000元、误工费17217元、交通费600元、鉴定费1900元等共计66854.6元；2、被告保险公司在保险理赔范围内承担赔偿责任；3、原告保留后续治疗费用的诉权；4、本案诉讼费用由二被告承担。
原告为支持其诉讼请求向法庭提供如下证据：
证据一----（2014）土民初字第1430号民事判决书一份，欲证明原告被被告郭福旺所有的涉案吊车致伤，双方发生侵权责任纠纷，法院判决被告赔偿原告损失的事实。经质证，二被告对该证据均认可。
证据二----
包头市蒙医中医医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份、鉴定费收据2份，欲证明原告因此次事故受伤的伤残程度为十级，误工时间应计算到作出伤残的前一天，花费鉴定费1900元。经质证，被告郭福旺对该证据认可；被告人保财险土右支公司对该证据真实性无异议，但对原告要求的误工费不认可，原告是左足跟粉碎性骨折，根据公安部的人身损害误工赔偿标准10.2.19的规定，足跟骨折误工期为140天，因为在第一次诉讼中我公司已经赔偿了其24天的误工费，故我方认为误工期仅剩116天，另根据原告提供的一号证据可知上次判决书中已认可原告的误工工资为每日82元，故我方认为原告的误工损失应按照每日82元计算116天，此外，精神损害抚慰金不在商业三者险赔偿限额内，该费用我公司不予赔偿，鉴定费不属于保险公司理赔范围。
证据三----
交通费发票一宗，欲证明原告因鉴定伤残支出交通费600元。经质证，被告郭福旺称同于保险公司的质证意见；被告人保财险土右支公司对该证据不认可，因为该笔费用不是原告治疗伤情产生的，而是鉴定产生的，故我公司不认可。
证据四----
王子同父母、子女的户口本复印件各一份，欲证明四名被扶养人的自然人身份情况及均需要原告扶养的事实。经质证，被告郭福旺对该证据无异议；被告人保财险土右支公司对该证据真实性无异议，但对原告的证明目的不认可，原告并未提供其父母丧失劳动能力又无生活来源的证明，不符合法定的被扶养人的条件，且原告本身的伤情并未导致其丧失劳动能力，根据相关法律规定，被扶养人生活费是要根据原告丧失劳动能力的程度予以确定的，给付对象仅限于丧失劳动能力又无生活来源的成年近亲属及未成年子女，本案中原告虽然构成伤残但是对其劳动能力的影响并没有相应的机关出具证明，因此被扶养人生活费不应得到支持，从户口本上看出原告是次子，家中还有其他子女，因此原告诉请的被扶养人生活费的计算方法是错误的。
证据五----
户籍证明二份，欲证明原告王子同与四名被扶养人的关系。经质证，被告郭福旺对该证据无异议；被告人保财险土右支公司对该证据真实性无异议，但对证明目的不认可，村委会无资格证明王子强是否有精神病史，村委会盖章只是证明李凤芳未迁入王子同家户口，我公司对原告想要证明的其是唯一扶养人的目的不认可，另原告未举证证明其父母丧失劳动能力又无生活来源，故对被扶养人生活费不认可。
被告郭福旺辩称，涉案事故发生是事实，2014年6月17日，在李美霞碎石场我的司机杨永强驾驶我所有的蒙B679**号吊车进行卸货过程中将原告左脚致伤，上述车辆在被告保险公司投保了交强险一份及限额为30万元的商业三者险一份，此次事故发生在保险期限内，原告诉请的费用应由被告保险公司进行理赔。
被告人保财险土右支公司辩称，涉案肇事吊车在我公司投保了一份交强险和限额为30万元的商业三者险，本案原告的伤情是由意外事故造成的，我公司仅在商业三者险责任范围内对原告的合理损失承担赔偿责任。土默特右旗人民法院作出的（2014）土民初字第1430号民事判决书中明确载明我公司仅在商业三者险范围内承担赔偿责任，且我公司已赔付原告13502.05元的损失，针对原告本次合理的损失我公司在剩余的商业三者险赔偿限额内承担，但原告主张的精神损害抚慰金不属于商业三者险赔偿范围，因此我公司对该笔费用不承担赔偿责任，鉴定费和诉讼费也不属于保险公司理赔范围，对原告诉请的各项费用待质证时发表意见。
被告人保财险土右支公司向法庭提供如下证据：
证据一----（2014）土民初字第1430号民事判决书一份，欲证明我公司已履行了赔付义务，原告误工的工资标准应为每日82元。经质证，原告对该证据真实性认可，对证明目的不认可，该判决书判决的是伤残鉴定之前原告诉请的费用，根据实际情况原告是挖掘机司机，应当参照相同或相近行业即交通运输业每日157.9元的工资标准计算，但我方现只主张按照居民服务业每日101元的标准计算误工费；被告郭福旺对该证据无异议。
经审理查明，杨永强系被告郭福旺雇佣的司机，2014年6月17日，原告在土右旗沟门镇威俊村阿刀亥干沟碎石场内劳动过程中，被杨永强所驾驶的被告郭福旺所有的蒙B679**号吊车致伤。事发后，原告被送往土右旗医院进行治疗，经诊断为左侧跟骨粉碎性骨折，住院治疗17天后好转出院。土右旗公安局沟门镇派出所事发当日接到报案后于2014年6月20日出具情况说明，记载了此次事故发生经过。
另查明，蒙B679**号吊车在被告人保财险土右支公司投保了交强险及限额为30万元的商业三者险各一份，此次事故发生在保险期限内。原告于2014年10月9日就其第一次治疗期间产生的费用向本院提起诉讼，要求二被告进行赔偿，后本院依法作出（2014）土民初字第1430号民事判决书对其首次治疗相关费用予以判决，并保留了原告二次手术费用及伤残赔偿费用的诉权，宣判后被告按判决内容向原告履行了赔偿责任。现原告再次向本院提起诉讼，并提出对其伤残程度等级进行鉴定之申请，后经本院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所于2014年12月31日作出司法鉴定意见书，结论为原告的伤残等级为十级。为此原告请求依法判令1、被告郭福旺赔偿原告伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、误工费、交通费、鉴定费等共计66854.6元；2、被告人保财险土右支公司在保险理赔范围内承担赔偿责任；3、原告保留后续治疗费用的诉权；4、本案诉讼费用由二被告承担。
上述查明的事实有原、被告庭审中所述及原告向法庭提供的一号至五号证据材料，被告人保财险土右支公司向法庭提供的一号证据材料在案予以佐证，以上证据经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，本院作出的（2014）土民初字第1430号民事判决书保留了原告伤残赔偿费用的诉权，现原告经鉴定因此次事故构成十级伤残，再次向本院提起诉讼要求被告予以赔偿是合理的。
现原告主张的残疾赔偿金17192元（8596元/年20年10%）、精神抚慰金3000元、其儿子王龙飞及女儿王悦茹的被扶养人生活费5087.6元（王龙飞：7268元/年3年10%÷2人、王悦茹：7268元/年11年10%÷2人）符合法律规定，本院予以支持；原告主张的误工费17217元（101元/天2014年7月12日至2014年12月30日共计171天）过高，根据法律规定，当事人因伤致残的，误工时间可以计算至最终评定伤残的前一日，本院在（2014）土民初字第1430号民事判决书判决被告赔偿原告住院期间（2014年6月17日至2014年7月4日）及出院后一星期共计24天的误工费，故本案中本院支持原告169天的误工费，另因原告系农业家庭户口，庭审中未提供证据证实事发前其从事固定工作、具有固定收入，因此本院按农村居民标准支持原告上述期间的误工费即13858元（82元/天169天）；原告主张的交通费600元，考虑到原告到鉴定机构进行鉴定，势必产生交通费用，因此对该费用本院予以支持；原告主张的鉴定费1900元，因原告提供的鉴定费（含因鉴定需进行检查的费用）收据费用共计1852元，因此本院对收据中的费用予以支持；原告主张的其父母的被扶养人生活费21804元（父亲：11628.8元、母亲：10175.2元），因原告未提供证据证实上述被扶养人丧失劳动能力又无其他生活来源，故对该费用本院不予支持。原告可保留后续治疗费用的诉权。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：
一、被告郭福旺于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王子同残疾赔偿金17192元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费5087.6元、误工费13858元、交通费600元，以上共计39737.6元，被告中国人民财产保险股份有限公司土默特右旗支公司在商业三者险责任范围内按照保险合同的约定承担赔偿责任；
二、驳回原告王子同其余的诉讼请求。
若被告未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费1852元（原告已预交），由被告郭福旺负担。
案件受理费1470元（原告已预交），由原告王子同负担596元，被告郭福旺负担874元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。
审 判 长 郭珍光
审 判 员 满雪堃
人民陪审员 王吉世
二〇一五年四月十七日
书 记 员 张晓慧
附：本判决所适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
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