湖北省荆州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)鄂10刑终106号
原公诉机关荆州市沙市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）伍某某，男，1994年9月30日出生于湖北省荆州市，汉族，初中文化程度，个体经营者，住荆州市沙市区。2016年5月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
原审被告人杨伟，男，1989年3月25日出生于湖北省荆州市，汉族，小学文化程度，无职业，户籍所在地荆州市沙市区，住荆州市沙市区。2016年3月11日被刑事拘留，同年4月21日因涉嫌犯聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
原审被告人常凯，男，1993年12月10日出生于湖北省荆州市，汉族，中专文化程度，无职业，住荆州市沙市区。2013年1月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑七个月，2013年2月23日刑满释放。2016年3月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月21日因涉嫌犯聚众斗殴罪被依法逮捕，8月26日被荆州市公安局沙市区分局取保候审。2017年1月23日因涉嫌犯故意伤害罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
原审被告人丁某某，男，1996年3月13日出生于湖北省荆州市，汉族，小学文化程度，无职业，住荆州市沙市区。2016年3月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月21日因涉嫌犯聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
原审被告人聂某某，男，1996年3月29日出生于湖北省荆州市，汉族，中专文化程度，无职业，住荆州市沙市区。2016年3月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月21日因涉嫌犯聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
原审被告人吴某某，男，1990年6月10日出生于湖北省江陵县，汉族，小学文化程度，无职业，住江陵县。2016年5月16日被刑事拘留，同年6月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
荆州市沙市区人民法院审理荆州市沙市区人民检察院指控原审被告人杨伟、常凯、丁某某、伍某某、聂某某、吴某某犯聚众斗殴罪一案，于2017年4月10日作出（2017）鄂1002刑初31号刑事判决。宣判后，伍某某不服，提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审认定，2015年12月28日，被告人杨伟得知左某某在荆州市金凤皇冠大酒店房间内打牌，于是打电话给左某某，称自己想参与其一起玩牌，遭到左某某拒绝。为此，杨伟开始在电话中骂左某某，左某某不甘示弱，二人在电话中互骂一阵后，相约在荆州市沙市区江汉北路蛇入山“茉莉花开”酒店门口斗殴。当日18时许，杨伟邀约被告人吴某某、伍某某等人先后到达“茉莉花开”酒店南边的巷子内，并将携带的砍刀、鲨鱼砍等械具分发给吴某某、伍某某等人。同时，左某某邀约被告人常凯、丁某某、聂某某等人携带砍刀、鲨鱼砍等械具赶赴现场。当日19时15分许，双方在“茉莉花开”酒店门口见面，随即杨伟、吴某某、伍某某等人与左某某、常凯、丁某某、聂某某等人持刀一阵互殴对打，互殴过程中，常凯、伍某某等人受伤。后因有警车过来，双方各自逃离现场。经荆州长江法医司法鉴定所鉴定，伍某某的损伤程度为重伤二级，常凯的损伤程度为轻伤一级。2016年3月11日、5月16日，被告人杨伟、吴某某分别到荆州市公安局沙市区分局中山路派出所投案。
上述事实，一审列举了下列经庭审举证、质证、证据予以证实：1、被告人杨伟、常凯、丁某某、伍某某、聂某某、吴某某的身份证明材料及公安机关接受刑事案件登记表，证实被告人杨伟、常凯、丁某某、伍某某、聂某某、吴某某的身份及公安机关的受案情况。2、证人潘某的证词，证实2015年12月28日，接到被告人杨伟的电话后赶到沙市区江汉北路蛇入山“茉莉花开”酒店南边的巷子找到杨伟，杨伟说他与左某某发生冲突要与对方打架。当时在场的还有另外七名男子，我只认识伍某某、吴某某、杨伟。杨伟边说话边从墙角拿出一个黑包，从包内拿出六把一尺多长的鲨鱼砍刀分发给在场的伍某某等人，我、张某某、曾某某不想参加，杨伟要我们先跟他一起与对方谈会再说。刚走到巷子口，看见从马路对面越野车内冲过来十几个手持砍刀的男子，对方有人喊“砍死那个穿黄衣服的（指杨伟）”。双方持刀的人就开始互砍，不一会，我看见伍某某用手捂住肚子向北边跑，手上有很多血。之后我们三人就坐车离开了现场。3、荆州长江法医司法鉴定所［2016］临鉴字第107号、第202号《鉴定意见书》，证实伍某某的损伤程度为重伤二级；常凯的损伤程度为轻伤一级。4、荆州市公安局沙市区分局公（刑）勘［2015］174号《现场勘验检查工作记录》、《现场部分照片》，证实案发现场地点、状况和案发当日天气情况等。5、案发现场监控视频截图和光盘，证实2015年12月28日19时15分许，被告人杨伟等人在荆州市沙市区江汉北路蛇入山“茉莉花开”酒店门口持刀互殴的事实及过程。6、被告人杨伟的手机通话记录，证实事发当日杨伟与左某某通电话，之后杨伟电话邀约伍某某等人参与斗殴的事实。7、被告人伍某某的辨认笔录，证实被告人常凯于2015年12月28日参与斗殴，并且是在现场与其持刀对砍的人，常凯当时身穿黄色上衣的事实。8、荆州市公安局沙市区分局巡逻警察大队、中山路派出所、岑河派出所分别出具的《抓获经过》，证实被告人杨伟、丁某某、吴某某、伍某某、常凯、聂某某的归案时间及过程。9、荆州市沙市区人民法院（2013）鄂沙市刑初字第00027号《刑事判决书》、荆州市沙市区看守所《释放证明书》（副本），证实被告人常凯于2013年1月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑七个月，同年2月23日刑满释放的事实。10、被告人杨伟、常凯、丁某某、伍某某、聂某某、吴某某的供述，证实六被告人对聚众斗殴的事实已作供述。
一审认为，被告人杨伟、常凯、丁某某、伍某某、聂某某、吴某某持械聚众斗殴，严重影响社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人杨伟、常凯、丁某某、伍某某、聂某某、吴某某均当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。案发后，被告人杨伟、吴某某主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人杨伟为泄私愤邀约被告人吴某某、伍某某等人参与斗殴，系主犯；被告人丁某某、常凯、伍某某、聂某某、吴某某均受他人邀约积极参与斗殴，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人常凯刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十五条规定，判决如下：被告人杨伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。被告人常凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。被告人丁某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月。被告人伍某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月。被告人聂某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月。被告人吴某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月。
宣判后，伍某某不服，提出上诉，其上诉理由为：我有自首情节。
经审理，二审查明上诉人（原审被告人）杨伟、常凯、丁某某、伍某某、聂某某、吴某某犯聚众斗殴罪的事实及证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨伟、常凯、丁某某、伍某某、聂某某、吴某某持械聚众斗殴，严重影响社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。关于上诉人伍某某提出“我有自首情节”的上诉理由，经查，公安机关出具的《抓获经过》证实伍某某系公安机关抓获归案，故伍某某不具有自首情节，该上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨光华
审判员 曹 磊
审判员 张心愿
二〇一七年七月五日
书记员 聂 敏