广东省湛江市坡头区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0804刑初198号
公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。
被告人郑海波,男,1965年12月12日出生于广东省遂溪县，汉族,小学文化,湛江市嘉居房地产有限公司法定代表人,户籍所在地广东省遂溪县。无前科。因本案于2017年8月14日被刑事拘留,同年8月25日被检察机关取保候审。同年12月8日被本院取保候审。
辩护人杨康德、胡瑜琳,广东承诺律师事务所律师。
湛江市中级人民法院以“(2017)粤08刑辖103号”指定管辖函指定本院管辖该案。湛江市坡头区人民检察院以“坡检刑诉[2017]175号”起诉书,指控被告人郑海波犯行贿罪,于2017年12月1日向本院提起公诉,本院依法适用简易程序。因出现不宜适用简易程序审理的情形,本院于2017年12月13日中止简易程序,转为普通程序审理。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员邓建团、黄丽丹出庭支持公诉，被告人郑海波及其辩护人杨康德、胡瑜琳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湛江市坡头区人民检察院指控：
2009年至2010年期间,被告人郑海波在开发湛江航运集团有限公司船厂职工宿舍和粤海旅行社改造项目过程中,为了顺利开发项目和感谢黄某1,先后六次向广东省湛江航运集团有限公司党委副书记、董事长、总经理黄某1行贿,共计人民币21万元和港币10万元：
1、2009年中秋节前的一天,郑海波在湛江市经济技术开发区海洋世界酒店停车场向黄某1行贿现金人民币2万元;
2、2010年初的一天,郑海波在湛江市赤坎区北桥黄某1的楼下停车场向黄某1行贿港币10万元;
3、2010年中秋节前的一天,郑海波在黄某1上述家楼下向黄某1行贿2万元;
4、2010年春节一天,郑海波在湛江市经济技术开发区园中园酒店门口向黄某1行贿现金人民币2万元;
5、2010年底的一天,郑海波又在黄某1上述家楼下停车场向黄某1行贿5万元;
6、2010年下半年的一天,郑海波在湛江经济技术开发区原利苑金某向黄某1行贿现金人民币10万元;
2017年8月13日,被告人郑海波自动投案,如实供述自己行贿的事实。同年8月25日,郑海波因本案被取保候审。
针对上诉指控，公诉机关提供了相应的证据，据以认为被告人郑海波无视国家法律，在经济往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,共计人民币21万元和港币10万元,数额较大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款，构成行贿罪。被告人郑海波有自首情节,依法可从轻或减轻处罚。建议本院判处被告人郑海波二年以下有期徒刑,并处罚金。
被告人郑海波对公诉机关的指控无异议。
辩护人杨康德、胡瑜琳对公诉机关指控的定性无异议。辩护意见为:(1)被告人郑海波是初犯,有自首情节,建议减轻处罚。(2)被告人郑海波主动交代办案机关尚未掌握的行贿事实,依照《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款规定,可减轻或免除处罚。(3)被告人郑海波为黄某1兑换港币10万元,应认定是索贿,被告人郑海波没有获得不正当利益,认定为该数额属行贿的证据不足。(4)指控第6项“2010年下半年的一天,郑海波在湛江市经济技术开发区原利苑金某向黄某1行贿现金人民币10万元。”,没有任何证据证实粤海旅行社改造项目与黄某1的职务有关联性。粤海旅行社改造项目原属黄某1的堂弟承包项目，由黄某1介绍堂弟与被告人郑海波相识，被告人郑海波在该两人合作项目中分得利润几十万元，为感谢黄某1而在分得利润中给黄某1十万元，指控被告人郑海波行贿该十万元的证据不足，故该笔十万元应扣减。因上述行贿属节日的红包或慰问金，主观恶性小；被告人郑海波行贿犯罪没有损害国家集体利益或造成集体财产损失,符合适用非监禁刑的适用条件,建议减轻或免除处罚。
经审理查明:
经湛江市国资委任命,2005年1月起,黄某1任广东省湛江航运集团有限公司党委副书记、法定代表人;2007年2月起,黄某1任该公司董事长、总经理。
2009年至2010年,被告人郑海波在开发上述公司的船厂职工宿舍项目过程中,为了顺利开发该项目和感谢黄某1,先后六次向黄某1行贿,共计人民币11万元和港币10万元：
1、2009年中秋节前的一天,郑海波在湛江市经济技术开发区海洋世界酒店停车场向黄某1行贿现金人民币2万元。
2、2010年初的一天,郑海波在湛江市赤坎区北桥黄某1的楼下停车场向黄某1行贿港币10万元。
3、2010年中秋节前的一天,郑海波在黄某1上述家楼下向黄某1行贿2万元。
4、2010年春节的一天,郑海波在湛江市经济技术开发区园中园酒店门口向黄某1行贿现金人民币2万元。
5、2010年底的一天,郑海波又在黄某1上述家楼下停车场向黄某1行贿5万元。
6、2010年下半年的一天,郑海波在湛江经济技术开发区原利苑金某向黄某1行贿现金人民币10万元。
2017年8月13日,被告人郑海波自动投案,如实供述自己行贿的事实。
以上事实,有公诉机关经过庭审示证、质证、认证的如下证据证实,足以认定：指定管辖决定书和湛江市坡头区人民检察院立案决定书、被告人郑海波的供述和辩解、证人黄某1的证言及其有关主体资格证据、上述工程项目等有关书证、辨认笔录、被告人郑海波的到案经过、无犯罪记录证明、户籍证明等。
关于辩护人认为被告人郑海波向黄某1交付“港币10万元”是黄某1“索贿”不构成行贿的意见。本案证据不足以证实是黄某1向被告人郑海波“索贿”。本案中被告人郑海波的供述、证人黄某1的证言相互印证,足以证实是被告人郑海波明知黄某1的需要而投其所好送给黄某1“港币10万元”。公诉机关的指控与证据相符。辩护人的该辩护意见,理据不足,不予采纳。
关于辩护人认为起诉书指控第6项“2010年下半年的一天,郑海波在湛江市经济技术开发区原利苑金某向黄某1行贿现金人民币10万元。”不属行贿的意见。被告人郑海波的供述和辩解、证人黄某1的证言相互印证,足以证实被告人郑海波为了上述船厂职工宿舍项目顺利推进而送给黄某1现金人民币10万元,属被告人郑海波行贿。辩护人的该意见,理据不足,不予采纳。
本院认为,被告人郑海波无视国家法律,在经济往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,共计人民币21万元和港币10万元,其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的事实清楚,证据确实、充分,指控罪名成立。被告人郑海波具有自首情节,依法可从轻或减轻处罚。被告人郑海波是初犯,具有自首情节,可对被告人郑海波适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第三百八十九条第二款、第三百九十条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释[2016]9号)第七条、第十九条第二款的规定,判决如下:
被告人郑海波犯行贿罪,判处有期徒刑十个月,缓刑一年,并处罚金人民币十万元。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 龙志军
审判员 张秀红
审判员 单晓冬
二〇一七年十二月二十六日
书记员 刘 蓓
附:1、《中华人民共和国刑法》有关条文
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院最高人民检察院
关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释
法释[2016]9号
(2016年3月28日由最高人民法院审判委员会第1680次会议、2016年3月25日由最高人民检察院第十二届检察委员会第50次会议通过,自2016年4月18日起施行)
为依法惩治贪污贿赂犯罪活动,根据刑法有关规定,现就办理贪污贿赂刑事案件适用法律的若干问题解释如下:
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的;
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;
(四)赃款赃物用于非法活动的;
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作,致使无法追缴的;
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元,具有前款第二项至第六项规定的情形之一,或者具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”,依法判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金:
(一)多次索贿的;
(二)为他人谋取不正当利益,致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元,具有本解释第一条第二款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元,具有本解释第一条第三款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”,依法判处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。
第三条贪污或者受贿数额在三百万元以上的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额特别巨大”,依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。
贪污数额在一百五十万元以上不满三百万元,具有本解释第一条第二款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他特别严重情节”,依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。
受贿数额在一百五十万元以上不满三百万元,具有本解释第一条第三款规定的情形之一的,应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他特别严重情节”,依法判处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。
第四条贪污、受贿数额特别巨大,犯罪情节特别严重、社会影响特别恶劣、给国家和人民利益造成特别重大损失的,可以判处死刑。
符合前款规定的情形,但具有自首,立功,如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃,或者避免、减少损害结果的发生等情节,不是必须立即执行的,可以判处死刑缓期二年执行。
符合第一款规定情形的,根据犯罪情节等情况可以判处死刑缓期二年执行,同时裁判决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后,终身监禁,不得减刑、假释。
第五条挪用公款归个人使用,进行非法活动,数额在三万元以上的,应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任;数额在三百万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”:
(一)挪用公款数额在一百万元以上的;
(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物,数额在五十万元以上不满一百万元的;
(三)挪用公款不退还,数额在五十万元以上不满一百万元的;
(四)其他严重的情节。
第六条挪用公款归个人使用,进行营利活动或者超过三个月未还,数额在五万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”;数额在五百万元以上的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”:
(一)挪用公款数额在二百万元以上的;
(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物,数额在一百万元以上不满二百万元的;
(三)挪用公款不退还,数额在一百万元以上不满二百万元的;
(四)其他严重的情节。
第七条为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,数额在三万元以上的,应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
行贿数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任:
(一)向三人以上行贿的;
(二)将违法所得用于行贿的;
(三)通过行贿谋取职务提拔、调整的;
(四)向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿,实施非法活动的;
(五)向司法工作人员行贿,影响司法公正的;
(六)造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。
第八条犯行贿罪,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”:
(一)行贿数额在一百万元以上不满五百万元的;
(二)行贿数额在五十万元以上不满一百万元,并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的;
(三)其他严重的情节。
为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,造成经济损失数额在一百万元以上不满五百万元的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受重大损失”。
第九条犯行贿罪,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节特别严重”:
(一)行贿数额在五百万元以上的;
(二)行贿数额在二百五十万元以上不满五百万元,并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的;
(三)其他特别严重的情节。
为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,造成经济损失数额在五百万元以上的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受特别重大损失”。
第十条刑法第三百八十八条之一规定的利用影响力受贿罪的定罪量刑适用标准,参照本解释关于受贿罪的规定执行。
刑法第三百九十条之一规定的对有影响力的人行贿罪的定罪量刑适用标准,参照本解释关于行贿罪的规定执行。
单位对有影响力的人行贿数额在二十万元以上的,应当依照刑法第三百九十条之一的规定以对有影响力的人行贿罪追究刑事责任。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点,按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点,按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。
第十二条贿赂犯罪中的“财物”,包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等,以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额,以实际支付或者应当支付的数额计算。
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