江西省赣州市南康区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)赣0703刑初308号
公诉机关赣州市南康区人民检察院。
被告人许阳斌，男，1977年6月1日出生于赣州市南康区，汉族，初中文化，经商。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年4月11日被刑事拘留，同年5月10日被取保候审。本院于同年11月11日决定予以逮捕，南康区公安局于同年11月24日执行逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。
辩护人张同友、赖翔，江西君实律师事务所律师。
被告人许建平，男，1980年8月6日出生于赣州市南康区，汉族，初中文化，无业。曾因犯盗窃罪，于2011年6月8日被章贡区人民法院判处有期徒刑七个月，于2011年9月3日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年4月19日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。
赣州市南康区人民检察院以赣康检公诉刑诉(2016)270号起诉书指控被告人许阳斌、许建平犯聚众斗殴罪，于2016年11月11日向本院提起公诉，于2017年2月15日向本院提出变更起诉决定。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南康区人民检察院指派检察员龙沁出庭支持公诉，被告人许阳斌、许建平及辩护人张同友、赖翔到庭参加诉讼。期间延期审理一次。本案现已审理终结。
公诉机关指控,2016年2月10日，被告人许阳斌因自家的鸡鸭棚被许某1等人砸毁，许阳斌遂纠集欧阳某、刘某1欲找许某1理论。后因许某1不在家，许阳斌又与欧阳某、刘某1来到万安县夏造镇许某2家，并将自家鸡鸭棚被砸的事告诉了在场的许建平，并要许建平帮忙多叫些人一起教训对方。许建平答应并提出需要支付报酬，许阳斌对许建平的提议予以同意。后许建平电话纠集了潘某某、兰某、马某某等人，同时叫潘某某等人再叫些人一起去，在前往许某1家之前，许阳斌准备了20余根塑料水管。之后许阳斌、许建平及二人纠集的人员约十余辆车一同前往许某1家，在离许某1家门口不远处，许阳斌、许某1等人将车停好后，许阳斌带人手持一把日本武士刀朝许某1家走去，许建平在现场指挥，示意其他人员往许某1家里冲；此时许某1与其哥哥许某3、许某4及其父亲许某5手持木棍、螺纹钢条也从家门往外冲，与许阳斌等人发生打斗，致许阳斌、陈某1、许某1、许某4受伤。经法医鉴定，许阳斌的伤势为轻伤一级；陈某1的伤势为轻伤二级；许某1、许某4的伤势为轻微伤。
公诉机关为证明其指控，提交了以下证据：被告人许阳斌、许建平及同案人刘某1、马某某、潘某某、许某1、许某3等人的供述和辩解，辨认笔录，现场勘查笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定意见书及相关书证等。
公诉机关意见，被告人许阳斌、许建平纠集他人成帮结伙进行持械斗殴，致二人轻微伤，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项之规定，应当以聚众斗殴罪追究其二人的刑事责任。同时，被告人许建平具有《中华人民共和国刑法》第六十五条规定的情节。建议对二被告人判处有期徒刑三年六个月。
被告人许阳斌辩解称，许建平没有要求他支付报酬，他带了水管去但没有拿工具下车，没有拿刀，要求对扣押的东洋刀做指纹鉴定，总的就去了三四个人，去许某1家的就他一个人，没有起诉书指控的那么多人，对公诉机关指控的其他犯罪事实及罪名不持异议。
辩护人张同友提出，本案是由许某1等人砸毁被告人许阳斌家的鸡鸭棚而引发，被告人许阳斌虽有聚众的行为，但没有斗殴的故意，虽然多人去了现场，但只有许阳斌一个人参与了斗殴，没有伤害任何人，也没有损害任何公私财物，许阳斌没有动手打人反被对方打伤，许阳斌等人的行为不构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人许阳斌使用了日本武士刀，证据不足，不能说明扣押的东洋刀是谁持有。如果法庭认定被告人许阳斌构成聚众斗殴罪，建议判处一年左右有期徒刑并适用缓刑。
被告人许建平辩解称，他没有要求支付报酬，没有那么多人去，他只叫了三个人，他没有持械斗殴。对公诉机关指控的其他犯罪事实及罪名不持异议。
经审理查明，2016年2月10日，被告人许阳斌因自家的鸡鸭棚被许某1等人砸毁，许阳斌遂纠集欧阳某、刘某1欲找许某1理论。后因许某1不在家，许阳斌又与欧阳某、刘某1来到万安县夏造镇许某2家，并将自家鸡鸭棚被砸的事告诉了在场的许建平，并要许建平帮忙多叫些人一起教训对方。许建平答应并提出需要支付报酬，许阳斌对许建平的提议予以同意。后许建平电话纠集了潘某某、兰某、马某某等人，同时叫潘某某等人再叫些人一起去，在前往许某1家之前，许阳斌准备了20余根塑料水管。之后许阳斌、许建平及二人纠集的人员约十余辆车一同前往许某1家，在离许某1家门口不远处，许阳斌、许某1等人将车停好后，许阳斌手持一把日本武士刀，带人朝许某1家走去，许建平在现场指挥，示意其他人员往许某1家里冲；此时许某1与其哥哥许某3、许某4及其父亲许某5手持木棍、螺纹钢条也从家门往外冲，与许阳斌等人发生打斗，致许阳斌、陈某1、许某1、许某4受伤。经法医鉴定，许阳斌的伤势为轻伤一级；陈某1的伤势为轻伤二级；许某1、许某4的伤势为轻微伤。
被告人许建平于2016年4月16日在广东省佛山市被公安机关抓获，于同年4月19日被刑事拘留。
上述事实，有下列证据加以证明：
1、物证-作案工具日本武士刀一把；
2、归案情况说明，证明被告人许建平系网上追逃被抓获归案；被告人许阳斌系被传唤到案；
3、常住人口信息表，证明二被告人系完全刑事责任能力人；
4、赣州市章贡区人民法院刑事判决书，证明被告人许建平于2011年因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，于2011年9月3日刑满释放；
5、通话记录，证明二被告人在案发时纠集人员参与斗殴的情况；
6、证人许某6、许某2、许某7、许某8、刘某2、吴某某、许某9的证言，证明2016年大年初三，许阳斌因自家的鸡鸭棚被许某1砸坏，准备塑料水管，找人去打架，在许某1家双方进行斗殴，许阳斌被打伤。
7、同案人陈某1、朱某某、兰某、刘某1、欧阳某、陈某2、王某某、陈某3、潘某某、陈某4、马某某的供述，证明2016年2月10日，许阳斌叫许建平找人打架，承诺每人有200元至300元的报酬，之后许建平打电话通知他们，并互相转告，纠集多人到许阳斌家，由许阳斌准备了塑料水管给大家，许阳斌还对大家交代“打人不要打对方脑袋，要他家人跪下道歉，万一他们反抗，就把人扔到田里”。到了许某1家，许阳斌被对方打伤。
8、同案人许某1、许某3、许某4、许某5的供述与辩解，证明双方因鸡鸭棚子的事协商未果。2016年2月10日下午，被告人许阳斌纠集几十人到许某1家打架，对方每人手上都有工具，有水管、不锈钢管、东洋刀，他们也拿了木棍、螺纹钢铁棍与对方对打，许阳斌被打伤。
9、同案人刘某3、邬某某、陈某5、张某某、夏某的供述，证明2016年2月10日，他们受陈某3等人纠集，参与了事主（许阳斌）组织的斗殴，有30多人参加，老板（许阳斌）准备了20多根白色塑料水管叫大家拿到工具来，老板自己拿了一把细长的日本武士刀，带头向前冲，他们就拿着水管跟着冲上前，后来看到老板被打倒在地上，他们就上车离开了现场。回去后一个中年男子还给每人发了200元或300元。
10、被告人许阳斌的供述及辩解，证明2016年2月10日上午，他因老家鸡鸭棚被砸，欧阳某、刘某1对他说找人一起去许某1家讲清楚，许建平说叫来的人要每人200元左右的工资，他当时没有表态。后来陆续来了十几个社会青年，他就说“去了不要打对方脑袋，我一个人去，你们在马路上就可以，如果对方打我，就把对方扔到田里去”。去的时候他准备了十几根塑料水管，之后就开车一起去了许某1家，到了后他一个人朝许某1家走，其他人也拿了塑料水管跟着他，他刚过桥就被许某1三兄弟用铁棍打倒在田里，许某5还用刀砍他的头，后来他被送去医院。
11、被告人许建平的供述与辩解，证明2016年2月10日，许阳斌说自家的鸡鸭棚被许某1砸了，叫他帮忙找人去许某1家里要个说法，他当时就打电话找人叫人，欧阳某、刘某1、许阳斌他们也在打电话叫人，过了一个多小时，就叫了十几个人来，出发前许阳斌对大家说“带到东西来，但是不要打架，吓吓对方就可以”。然后许阳斌准备了一二十根塑料水管放在车上，之后他就离开了。后来他不放心就开车过去看了一下，看到许阳斌躺在地上，头上在出血，许某10、许某3、许某4、许某5正在打许阳斌，许阳斌带去的人已不在现场，地上有很多塑料水管，他劝他们不要打，接着有人来把许阳斌送去了医院。
12、辨认笔录，证明同案人陈某1、朱某某、刘某1、欧阳某及证人许某2对二被告人进行了辨认，辨认出二被告人；同案人刘某3、邬某某、陈某5、张某某、夏某对被告人许阳斌进行了辨认，辨认出被告人许阳斌就是当天的“老板”；同时对老板使用的刀具进行了辨认，辨认出就是现场遗留的“老板”所用的日本武士刀。
13、现场勘查笔录、关于作案工具的情况说明及照片，证明案发现场的情况，并现场提取木棍、日本武士刀、塑料水管、螺纹钢等工具。
14、法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明经法医鉴定，许阳斌的伤势为轻伤一级；陈某1的伤势为轻伤二级；许某1、许某4的伤势为轻微伤。
上述证据，经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人许阳斌、许建平纠集他人持械聚众斗殴，致二人轻伤，二人轻微伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人许建平在被判处有期徒刑刑罚执行完毕之后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。二被告人当庭认罪，可以酌定从轻处罚。被告人许阳斌、许建平均辩解称没有要求支付报酬，没有叫那么多人参与聚众斗殴，也没有使用工具。经查，被告人许阳斌在公安机关已供述被告人许建平受他指使纠集多人参与斗殴，并提出每人200至300元的报酬，他下车后也拿了塑料水管作为工具，同案人刘某1、欧阳某、潘某某、刘某4均作了相同内容的供述；同案人刘某3、邬某某、陈某5、张某某、夏某均供述了被告人许阳斌在现场使用日本武士刀的事实，并对被告人许阳斌及其使用的日本武士刀进行了辨认，因此，二被告人的辩解意见不能成立，不予采纳。被告人许阳斌提出对刀做指纹鉴定，因该日本武士刀被丢弃在现场后已由多人接触，无法核对指纹，故对该申请不予采纳。被告人许阳斌的辩护人提出被告人许阳斌只有聚众的行为，没有斗殴的故意，没有造成任何危害后果，不构成聚众斗殴罪，经查，被告人许阳斌、许建平及同案人朱某某、陈某1、兰某、刘某1、欧阳某、王某某、马某某、潘某某等人在公安机关的供述均证实了二被告人纠集多人，准备工具，并且许阳斌还在出发前交代参与斗殴人员“打人不要打对方脑袋，要他家人跪下道歉，万一他们反抗，就把人扔到田里。”等，证明二被告人具有聚众斗殴的犯罪故意，实施了聚众斗殴的行为，且造成了对方二人轻微伤的后果，是本案聚众斗殴的首要分子，构成聚众斗殴罪，因此，辩护人的该辩护意见没有事实和法律依据，不予采纳。辩护人张同友提出，建议对被告人许阳斌判处一年左右有期徒刑并适用缓刑，经查，被告人许阳斌持械聚众斗殴，应当判处三年以上十年以下有期徒刑，且无法定从轻减轻处罚情节，不符合判处一年左右有期徒刑并适用缓刑的条件，该意见无事实和法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人许建平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年4月19日起至2019年10月15日止，先行羁押的3日已折抵，以下刑期折抵方式相同）。
二、被告人许阳斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从2016年11月24日起至2019年10月24日止，先行羁押的30日已折抵）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄秀琴
代理审判员 曾宪伟
人民陪审员 张魁隆
二〇一七年四月二十一日
书 记 员 施晓宇