安徽省天长市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖1181民初3472号
原告：张佑，男，1947年11月02日生，汉族，安徽省天长市人，职业：个体零售，小学文化，住天长市。
委托诉讼代理人：黄开蓉，安徽天道律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱海霞，安徽天道律师事务所律师。
被告：崔全东，男，1977年07月19日生，汉族，山东省济宁市人，职业：驾驶员，职高文化，住山东省济宁市任城区，
被告：济宁兴禹物流有限责任公司，住所地山东省济宁市任城区观音阁街道中央大道8号东发居委办公楼一楼办公室。统一社会信用代码：91730811577758430T。
法定代表人：张龙振，该公司总经理。
上述两被告共同委托诉讼代理人：田中田，山东明廉律师事务所律师。
被告：卢靖林，男，1985年8月12日生，汉族，住山东省嘉祥县。
被告：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司，住所地山东省济宁市光河路56号。统一社会信用代码：91370800865949143E。
主要负责人：仁玉宏，该公司经理。
委托诉讼代理人：李如航，山东公明政和律师事务所律师。
原告张佑与被告崔全东、济宁兴禹物流有限责任公司（以下简称兴禹物流公司）、卢靖林、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称济宁市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月29日立案受理，依法由审判员卢林独任审判公开开庭进行了审理。原告张佑的委托诉讼代理人朱海霞、被告崔全东及崔全东、兴禹物流公司的共同委托诉讼代理人田中田、被告卢靖林、济宁市分公司的委托诉讼代理人李如航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张佑向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿张佑因交通事故造成的费用和损失314784元；2、被告承担诉讼费用。事实和理由：2017年01月09日10时34分，被告崔全东驾驶被告济宁兴禹物流有限责任公司所有的鲁Ｈ×××××重型半挂货车（鲁Ｈ×××××车），沿天长市S205线由北向南行驶，途经龙泉水务红绿灯路口处时，与由西向东行驶，途经该路口实施右转弯的人力三轮车驾驶人张佑发生碰刮后又发生碾压，造成张佑受伤的道路交通事故，事故发生后被告崔全东驾车驶离现场。天长市公安局交通管理大队对该起机动车交通事故作出责任认定：被告崔全东负此起事故的同等责任，原告张佑负此起事故的同等责任。鲁Ｈ×××××重型半挂货车（鲁Ｈ×××××车）在济宁市分公司处投保了交强险和责任限额100万元不计免赔商业三者险（保险期自2016年8月2日至2017年8月2日）、挂车不计免赔10万元三者险（保险期自2016年8月6日至2017年8月5日），事故发生在保险期内。事故发生后，张佑在天长市人民医院、江苏省苏北人民医院住院治疗39天。张佑因此次交通事故产生的费用及损失有：1、医疗费35867.07元；2、住院伙食补助费4170元（39天×30元/天）；3、营养费2700元（90天×30元/天）；4、护理费10980元（90天×122元/天）；5、交通费2500元；6、误工费：10500元（270天×150元/天）；7、残疾赔偿金492429.6元（29156元/年×11年×60%）；8、鉴定费5000元；9、精神损害抚慰金50000元，10、残疾器具费用102660元（29500元十29500元×16%）×3次；11、车损500元，合计444306,67元。现提起诉讼，要求被告赔偿314784元并承担诉讼费。
原告向法庭提交的证据材料有：原告身份证、户口簿复印件，事故认定书、被告的驾驶证、车辆行驶证、保险单、天长市人民医院抢救费用发票、江苏省苏北人民医院出院记录、收费收据、用药清单、天长市人民医院诊断证明、出院记录、出院证、医疗费发票、用药清单，天长市万家福市场有限公司出具的证明、天长市天长街道曙光社区出具的证明，司法鉴定意见书、鉴定费发票等。
崔全东辩称：对事故发生的事实及责任划分无异议，崔全东系合法驾驶，是实际车主卢靖林的雇员，依照法律规定雇员在从事雇佣活动中其责任应由雇主承担，本案中被告崔全东不应承担责任。
崔全东向法庭提交的证据材料有：驾驶证、从业证、两份行驶证，证明崔全东系合法驾驶人员，具有驾驶肇事车辆的资格。
兴禹物流公司辩称：对事故发生的事实及责任划分无异议，我公司为涉案车辆投保了交强险和三者险，依照法律规定应当由保险公司先行在交强险内承担赔偿责任，不足部份按50%的比例由保险公司在三者险内承担赔偿责任，我公司即是被挂靠单位，实际并无支配管理肇事车辆，也未向实际车主收取挂靠费用，根据我公司与实际车主的明确约定，肇事车辆出现交通事故所引起的赔偿责任由卢靖林承担，故我公司不承担责任。
兴禹物流公司向法庭提交的证据材料有：三份保单、挂靠协议书、收条一份
卢靖林辩称：对事故发生的事实及责任划分无异议，我的车是挂靠在兴禹公司，也没有交什么费用，崔全东是我雇用他开车的，我给车辆买了保险，应该由保险公司承担。
济宁市分公司辩称：对事故发生的事实及责任划分无异议。保险公司需要核实驾驶员的驾驶证、行驶证、上岗证、营运证以便查明是否存在免赔情形，驾驶员属于实习期驾驶车辆，违反驾驶证使用申请办法65条和道路交通安全法实施条例22条驾驶机动车不得牵引挂车的规定，依据保险条款第24条第二项第五种情形属于三者险免赔情形，保险公司三者险不应当承担赔偿责任，诉讼费、鉴定费不承担。医疗费中有两张票据与原告姓名不符不认可；误工费原告已超60周岁不认可；护理费原告未提供护理人员身份及收入减少证明，标准过高，认可住院天数；住院伙食补助费标准过高，实际住院38天；营养费不认可；交通费过高不认可；残疾赔偿金应按农村标准计算；精神损害抚慰金过高且原告在事故中负同等责任；残具实际发生后另案主张，即使按鉴定意见从今天起算扣除安装调试的时间最多两次，原告计算三次与鉴定报告不相符；鉴定费不承担；车损不认可。总体超过交强险按50%计算。
济宁市分公司向法庭提交的证据材料有：1、投保单、2、保险条款。
本院经审理认定事实如下：2017年01月09日10时34分，被告崔全东驾驶被告济宁兴禹物流有限责任公司所有的鲁Ｈ×××××重型半挂货车、鲁Ｈ×××××车，（该车实际车主为卢靖林，车辆挂靠在济宁兴禹物流有限责任公司，崔全东系卢靖林雇佣的驾驶员）沿天长市S205线由北向南行驶，途经龙泉水务红绿灯路口处时，与由西向东行驶，途经该路口实施右转弯的人力三轮车驾驶人张佑发生碰刮后又发生碾压，造成张佑受伤的道路交通事故，事故发生后被告崔全东驾车驶离现场。天长市公安局交通管理大队对该起机动车交通事故作出责任认定：被告崔全东负此起事故的同等责任，原告张佑负此起事故的同等责任。鲁Ｈ×××××重型半挂货车（鲁Ｈ×××××车）在济宁市分公司处投保了交强险和责任限额100万元不计免赔商业三者险（保险期自2016年8月2日至2017年8月2日）、挂车不计免赔10万元三者险（保险期自2016年8月6日至2017年8月5日），事故发生在保险期内。事故发生后，张佑在天长市人民医院、江苏省苏北人民医院住院治疗39天。2017年4月20日，经安徽天信司法鉴定所鉴定，张佑因交通事故致开放性左上肢损伤（毁损伤），现遗留左上肢自肘关节以上缺失，属五级伤残；伤后误工期270日、护理期90日、营养期90日。2017年7月13日，经本院委托，安徽华安假肢矫形器司法鉴定所鉴定，张佑配置普通适用型肩离断电动肘关节两自由度肌电手假肢一具，需29500元，使用年限为三年，每个使用周期的维修费为其价格的16%，赔偿年限一般为定残之月起至安徽省人口平均预期寿命（76岁）止。
另查明：事故发生后，兴禹物流公司已先期支付了5000元的医疗费用。
上述事实，有当事人陈述及原告身份证、户口簿复印件，事故认定书、被告的驾驶证、车辆行驶证、保险单、天长市人民医院抢救费用发票、江苏省苏北人民医院出院记录、收费收据、用药清单、天长市人民医院诊断证明、出院记录、出院证、医疗费发票、用药清单，天长市万家福市场有限公司出具的证明、天长市天长街道曙光社区出具的证明，司法鉴定意见书、鉴定费发票，收条、挂靠协议书、第三者保险条款、投保人声明等在卷佐证，并经庭审质证，能够认定。
本院认为：(1)当事人未对交通事故的发生及责任认定提出异议，本院采纳公安交警部门的认定。（2）对原告主张的住院伙食补助费、营养费、护理费，本院依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，依据安徽省统计局公布的上一年度相关统计数据，结合其住院治疗时间、鉴定机构出具的鉴定结论进行确定。（3）原告主张的交通费，因张佑住院治疗39天，本院酌定支持700元。（4）综合考量张佑受伤情况、治疗期间、伤残等级、在事故中所负责任，酌定支持其精神抚慰金40000元。（5）原告主张残疾赔偿金按城镇标准计算，并提供了天长市天长街道曙光社区出具的证明、天长市天长街道办事处国土资源与房产服务所的证明，经本院核实，在事故发生前，张佑原居住的地块因城市建设发展，耕地已被依法征收，并纳入城镇规划范围。对该主张，本院以予支持。（6）原告主张按批发和零售业的标准计算其误工损失，并提供了天长市万家福市场有限公司出具的证明，但未能提供相应的营业执照、收费收据等证据印证，对该主张，本院不予支持。考虑其实际尚能参加劳动，从事蔬菜经营，并有一定的收入，本院参照上年度安徽省居民服务业就业人员平均工资计算其误工损失，即121.5元/天（44353元/年÷365天/年）。（7）原告主张的车辆损失，因未能提供相应的证据证明，本院不予支持。（8）济宁市分公司主张，因驾驶员崔全东属于实习期驾驶车辆牵引挂车，违反驾驶证使用申请办法65条和道路交通安全法实施条例22条的规定，且事故发生后被告崔全东驾车驶离现场，依据保险条款第24条第二项第一种、第五种情形属于三者险免赔情形，保险公司三者险不应当承担赔偿责任。本院认为:《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，从济宁市分公司提供的两份投保单来看，在投保人声明一栏中，仅仅提到对投保人就保险条款内容的明确说明完全理解，但并未明确保险人就免责条款的概念、内容及其法律后果作了明确说明，且投保人声明栏中，仅加盖兴禹物流公司公章，投保人签名为保险公司业务员签名，无法认定济宁市分公司已尽到明确说明义务，故该条款不产生效力。对该主张，本院不予支持。（9）对济宁市分公司认为鉴定费、诉讼费不应由其承担的抗辩意见，本院不予采纳：鉴定费直接缘于人身损害评定，通过鉴定从而获得鉴定意见来准确界定伤残等级程度，是原告为证实因此次交通事故身体受损的程度便于法院处理本案而提供的证据，属本案不可缺少的证据。对诉讼费的承担，《中华人民共和国保险法》第六十六条有明确规定，应当从其规定。综上，原告因此起交通事故产生的损失和费用有：1、医疗费35867.07元；2、住院伙食补助费1170元（39天×30元/天）；3、营养费2700元（90天×30元/天）；4、护理费10935元（90天×121.5元/天）；5、交通费700元；6、误工费32850元（270天×121.5元/天）；7、残疾赔偿金192429.6元（29156元/年×11年×60%）；8、精神损害抚慰金40000元，9、残疾器具费用68440元（29500元十29500元×16%）×2次，合计385091.67元。由济宁市分公司在交强险限额内赔偿120000元，超出交强险限额部分159055元〔（385091.67-120000）×60%〕在商业三者险限额内赔付，合计279055元，该赔付款中包含兴禹物流公司垫付的医疗费5000元，应由济宁市分公司直接返还给兴禹物流公司。济宁市分公司实际应赔付张佑274055元（279055-5000）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，安徽省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第五十三条第（三）项之规定，判决如下：
原告张佑因交通事故产生的费用及损失合计385091.67元，由被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司赔付274055元。济宁兴禹物流有限责任公司垫付的医疗费5000元，由中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司直接返还给济宁兴禹物流有限责任公司。赔付款于本判决生效后五日内支付，直接汇入：天长法院执行专户。开户行：中国邮政储蓄银行股份有限公司天长市支行。开户账号：93×××37。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6022元，减半收取3011元，由被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担2621元，原告张佑负担390元。鉴定费5000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 卢林
二〇一七年十一月二十八日
书记员 罗媛
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。