青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民再终字第5号
上诉人（原审原告、申请再审人）吕生辉，男，土族，1962年3月2日出生。
委托代理人李爱民，男，汉族，1965年2月4日出生。
被上诉人（原审被告、被申请人）李艳芹，汉族，1965年10月20日出生。
委托代理人郭鹏，河南博苑律师事务所律师。
上诉人（原审原告、申请再审人）吕生辉与被上诉人（原审被告、被申请人）李艳芹提供劳动者受害责任纠纷一案，原经天峻县人民法院于2011年10月20日作出（2011）天民（一）初字第127号民事调解书，调解书已经发生法律效力。后吕生辉提出申诉，海西州中级法院裁定指令天峻县人民法院审理，天峻县人民法院受理再审审理后于2014年3月14日作出（2013）天民再字第1号民事判决书，吕生辉不服再审（一审）判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月30日受理后，依法组成合议庭于2014年11月27日公开开庭进行了审理。上诉人吕生辉的委托代理人李爱民、被上诉人李艳芹的委托代理人郭鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院再审查明，2011年3月12日晚8时许，被申请人（原审被告）李艳芹雇佣申请再审人（原审原告）吕生辉为其所属万龙车队停车场担任门岗，申请再审人（原审原告）吕生辉上班期间酒后被出入停车场的渝-
BH11**号车辆轧伤双腿，导致吕生辉左腿截肢、右腿两处骨折。经本院依职权调取申请再审人（原审原告）吕生辉在青海省人民医院出院记录中明确载明，申请再审人（原审原告）吕生辉病情恢复良好、手术切口愈合良好，主动要求出院，并办理出院手续。经青海省科技司法鉴定中心鉴定为五级伤残，产生医疗费74341.55元、假肢安装费78000元、右腿治疗费56000元、残疾赔偿金46352.2元、误工费9200元、护理费17120元、营养费3450元、被扶养人生活费6487.1元、交通费10828元、食宿费9346元、通讯费3476元、鉴定费1850元、住院伙食费2580元、精神抚慰金50000元等各项费用共计369030.85元，经原审调解被申请人（原审被告）李艳芹给申请再审人（原审原告）吕生辉一共给付了各项费用179030.95元。
另查明，申请再审人（原审原告）吕生辉在原审案件结案后2012年6月25日再次作出青科司鉴（2011）临鉴字第5－2－17号青海省科技司法鉴定中心伤残鉴定意见书，鉴定为三级伤残。
原审对证据的分析：
申请再审人（原审原告）吕生辉对原审案件提交的证据除对原五级伤残鉴定表示存在瑕疵，其余证据均不持异议，本院予以认可；被申请人（原审被告）李艳芹对原审案件提交的证据均不持异议。对申请再审人（原审原告）吕生辉提交的（2011）天民（一）初字第127号民事调解书，被申请人（原审被告）李艳芹无异议，且原调解协议已全部履行完毕；2012年6月25日作出的伤残鉴定，被申请人（原审被告）李艳芹虽然有异议，但在原五级伤残鉴定中明确表述“被鉴定人右侧胫骨平台粉碎性骨折、右侧胫腓骨骨折伴血管及神经操作，目前右下肢石膏托外固定，活动度无法查及。如今后出现愈合不良并遗留相应功能障碍时，可及时委托补充鉴定”，故应当以三级伤残鉴定为准；被申请人（原审被告）李艳芹当庭出示的证人证言，申请再审人（原审原告）吕生辉未提出异议，本院予以认可；本院依职权调取的证据，双方当事人均不持异议，本院予以认可。
一、撤销本院（2011）天民（一）初字第127号民事调解书；
二、被申请人（原审被告）李艳芹承担申请再审人（原审原告）吕生辉因劳务受到损害产生的各项费用165507.12元；（自本判决生效之日起二十日内付清。）
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回申请再审人（原审原告）吕生辉其他诉讼请求。
案件受理费1531元，由申请再审人（原审原告）吕生辉承担918.2元、被申请人（原审被告）李艳芹承担612.4元。
判决后吕生辉不服，提出上诉称：
1、上诉人吕生辉在提供劳动过程中人身受到了伤害，雇主李艳芹应依法承担全部责任；
2、原审判决适用法律错误，故意违背事实和法律规定，枉法裁判。上诉人并未酗酒，上诉人的人身损害结果与上诉人司法酗酒没有因果关系。
请求二审法院：
﹤一﹥、依法撤销天峻县人民法院（2013）天民再字第1号民事判决。
﹤二﹥、依法判令被上诉方李艳芹赔偿；1、医疗费74341.55元、2、住院伙食补助费2610元、3、营养补助费4860元、4、误工费37440元。5、护理费22500元，6、交通费100元，7、残疾赔偿金253837元、8、定残后护工费（按20年计算）360000元、9、假肢费（按20年计算）38400元、10、精神损害抚慰金30000元、11、鉴定费1800元。合计：825888.55元减去已付的179130元等于646858.55元。
﹤三﹥、判令被上诉方李艳芹承担本案的全部诉讼费用。
被上诉方答辩称：
1、答辩方李艳芹认识吕生辉是在2010年的11月底，事故发生在2011年的3月12日晚上，充其量上诉方在天峻县城的居住时间不超过5个月。不存在多年在城镇务工的情况，原审按农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金并无不妥；
2、根据上诉人的上诉状，如果上诉人认为是被渝-BH11**号货车司机故意撞伤的，结合所受的损伤程度，完全可以对司机进行刑事追究，和本案没有半点关系；
3、上诉人受伤后在天峻县医院和青海省人民医院治疗的费用都是答辩人筹措的，且省医院当时住院志记载上诉人吕生辉为醉酒状态。
根据双方当事人的诉辩主张，本案存在以下争议焦点：
1、本案事发时上诉人是否存在醉酒？醉酒与本案损害结果是否有因果关系？
2、上诉方的上诉请求和理由是否成立？
经本院审理查明，2011年3月12日晚八时许，被上诉人李艳芹雇佣的为其所属万龙车队停车场担任门卫的上诉人吕生辉，值班期间酒后被出入停车场的渝-
BH11**号车辆轧伤双腿，导致吕生辉左腿截肢、右腿两处骨折。依被上诉人李艳芹的申请，一审法院依职权向青海省人民医院提取上诉人吕生辉住院病历单，证实吕生辉事发前及入院时仍处于醉酒状态，对此有几名护送吕生辉前往天峻县医院、青海省人民医院就诊的证人出庭作证印证。
2011年6月24日经青海省科技司法鉴定中心鉴定上诉人吕生辉伤残等级为五级伤残。该伤残鉴定中明确表述“被鉴定人右侧胫骨平台粉碎性骨折、右侧胫腓骨骨折伴血管及神经操作，目前右下肢石膏托外固定，活动度无法查及。如今后出现愈合不良并遗留相应功能障碍时，可及时委托补充鉴定”。
上诉人吕生辉在原审普通程序案件结案后经申请鉴定，青海省科技司法鉴定中心于2012年6月25日再次作出青科司鉴（2011）临鉴字第5－2－17号伤残鉴定意见书，经全面鉴定确定吕生辉为三级伤残。
经核算上诉人吕生辉因伤产生医疗费74341.55元、假肢器具费38400元（鉴定意见普通型9600元×一生4次）、残疾赔偿金53538.40元（一审庭审辩论终结上一年度标准3346.15元×20年×80%）、误工费43332元（受伤至定残471天×一审庭审辩论终结上一年度职工工资标准92元）、护理费22500（1500元×15个月）、营养费4710元（471天×10元）、鉴定费1800元、定残后护工费180000元（1500元×12个月×部分护理依赖50%即10年）、住院伙食费2610元（87天×30元）、交通费100元等费用共计421331.95元。
经原审（普通程序）调解后李艳芹向吕生辉共给付了各项赔偿费用179030.95元。
本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条规定“雇佣在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。……”首先，本案是在上诉人吕生辉与被上诉人李艳芹形成雇佣关系期间吕生辉受到人身损害，对此双方当事人均不持异议。上诉人吕生辉也以此提起诉讼，因此本案案由应确定为提供劳动者受害责任纠纷。其次，2011年6月24日经青海省科技司法鉴定中心鉴定意见确定吕生辉为五级伤残；2012年6月25日青海省科技司法鉴定中心再次作出青科司鉴（2011）临鉴字第5－2－17号鉴定意见确定吕生辉为三级伤残；后者是对前者的补充和完善。因此，上诉人吕生辉的伤残等级应以三级伤残标准计算。第三，上诉人吕生辉未能提供其在城镇长期居住生活的证据，所以应以一审普通程序法庭辩论终结前的上一年农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金等相关赔偿费用。
被上诉人李艳芹作为雇主未尽到管理人的管理义务，对吕生辉受到人身损害应承担雇主的管理责任，应承担主要责任，即70%的责任。根据一审法院依职权医疗机构提取的证据及证人证言印证证实，上诉人吕生辉受到人身损害至就医住院处在醉酒状态，上诉人吕生辉身为门卫在值班期间违反职责醉酒，对导致被碾压自身受到损害应承担次要责任，即30%的责任。上诉人吕生辉上诉请求和理由合法、合理的部分本院予以支持；上诉人关于精神损害抚慰金的上诉，因该项内容已包括残疾赔偿金，不应重复计算；故上诉人的其他上诉请求和理由不能成立，应予驳回。原审判决不当部分本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第﹤二﹥项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条、第十七条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、维持天峻县人民法院（2013）天民再字第1号民事判决第一、三项（即，：一、撤销天峻县人民法院（2011）天民（一）初字第127号民事调解书；二、驳回申请再审人（原审原告）吕生辉的其他诉讼请求）。
二、撤销天峻县人民法院（2013）天民再字第1号民事判决第二项；
三、被上诉人李艳芹赔偿上诉人吕生辉医疗费74341.55元、假肢器具费38400元、残疾赔偿金53538.40元、误工费43332元、护理费22500、营养费4710元、鉴定费1800元、定残后护工费180000元、住院伙食费2610元、交通费100元等费用共计421331.95元的70%，即294932.36元（其中经一审普通程序调解后李艳芹已支付吕生辉各项费用共计179030.95元），于本判决生效后30日内全部履行。
上诉案件受理费1531元由上诉人吕生辉承担1000元，被上诉人李艳芹承担531元（一审案件受理费照此办理）。
本判决为终审判决。
审判长 杨俊秀
审判员 吴培青
审判员 于世军
二〇一五年一月十九日
书记员 魏 静