吉林省延边林区中级法院
刑 事 判 决 书
(2017)吉75刑终4号
原公诉机关吉林省珲春林区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张志勇，男，1971年8月23日出生，住珲春市。2003年9月10日因犯滥伐林木罪，被珲春市人民法院依法判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，于2016年6月24日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现羁押于吉林省汪清森林公安局看守所。
上诉人（原审被告人）刘波，男，1968年6月4日出生，户籍所在地：吉林省伊通满族自治县，住珲春市。因涉嫌犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，于2016年9月2日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于吉林省汪清森林公安局看守所。
原审被告人刘文中，男，1968年1月25日出生，住珲春市。因涉嫌犯非法采伐，毁坏国家重点保护植物罪，于2016年9月8日被取保候审。
原审被告人戴俊，男，1972年6月18日出生，住珲春市。因涉嫌犯非法采伐，毁坏国家重点保护植物罪，于2016年9月8日被取保候审。
原审被告人张志勇犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪；原审被告人刘波犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪、诈骗罪；原审被告人刘文中、戴俊犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪一案，珲春林区基层法院于2016年12月21日作出（2016）吉7505刑初21号刑事判决。被告人张志勇、刘波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了书面审理，现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月初，上诉人张志勇伙同上诉人刘波、王玉强（在逃）等人，擅自进入珲春林业局春化林场辖区13林班11小班内，使用油锯非法采伐国家重点保护植物东北红豆杉三株，并在附近拣拾他人非法采伐的东北红豆杉三株，一并造成木段后，由刘波驾驶江淮瑞风商务车将上述木段运输到珲春市实基国际贸易有限公司所属亿洲文化传媒公司销售，非法获利人民币3000元。经延边朝鲜族自治州森林调查设计院鉴定：张志勇在珲春林业局春化林场辖区13林班11小班内非法采伐东北红豆杉三株，伐根直径分别为20CM、30CM、34CM，东北红豆杉属于国家一级重点保护植物。
2016年4月中旬，上诉人张志勇伙同原审被告人刘文中、戴俊和王玉强，雇佣刘波驾驶江淮瑞风商务车，擅自进入珲春林业局春化林场辖区13林班12小班内非法采伐东北红豆杉一株，造成木段后，张志勇乘坐刘波所驾驶车辆将已经造好的木段送给珲春市民张某，张志勇付给刘波运费1500元整。经延边朝鲜族自治州森林调查设计院鉴定：张志勇在珲春林业局春化林场辖区13林班12小班内非法采伐东北红豆杉一株，伐根直径为46CM，东北红豆杉属于国家一级重点保护植物。2016年4月22日，上诉人刘波使用套牌的江淮瑞风商务车作抵押，向被害人矫某借款20000元，矫某发现被骗后，已无法联系到刘波本人。
原审判决认为，原审被告人张志勇、刘波、刘文中、戴俊非法采伐国家重点保护植物，其行为构成非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪。原审被告人刘波采取虚构事实的手段，骗取他人财物，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。张志勇在共同犯罪中起主要作用，系主犯；刘波、刘文中、戴俊在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。在自愿、合法的情况下，刘波与被害人矫某达成和解协议，可以从宽处理。张志勇、刘波、刘文中、戴俊在庭审中，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，根据本案的事实、犯罪性质、情节及社会危害程度，对张志勇依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条；对刘波依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十七条、第二百七十九条；对刘文中依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十八条、第五十二条、第五十三条、第四十一条；对戴俊依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十八条、第五十二条、第五十三条、第四十一条之规定，判决：1、被告人张志勇犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。2、被告人刘波犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金10000元。3、被告人刘文中犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处管制六个月，并处罚金人民币2000元。4、被告人戴俊犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处管制六个月，并处罚金人民币2000元。5、被告人张志勇所得赃款3000元、被告人刘波所得赃款1500元予以追缴。6、作案工具，江淮瑞风商务车（车牌：吉H769**），予以没收。
上诉人张志勇上诉称，对原审判决认定的犯罪事实无异议，但认为量刑过重。
上诉人刘波上诉称，对原审判决认定的非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，认为自己只负责了运输，原审判决量刑过重。对诈骗罪，认为抵押自己的车辆借的款，不构成诈骗罪。
经审理查明，原审判决认定上诉人张志勇于2016年4月初伙同上诉人刘波、王玉强（在逃）等人在珲春林业局春化林场辖区13林班11小班内，使用油锯非法采伐国家一级重点保护植物东北红豆杉三株；于2016年4月中旬，伙同原审被告人刘文中、戴俊和王玉强，雇佣上诉人刘波的江淮瑞风商务车，在珲春林业局春化林场辖区13林班12小班内非法采伐东北红豆杉一株的事实清楚。
认定上述事实的证据有：1、上诉人张志勇的供述，供认于2016年4月初，与刘波、王玉强来到离春化镇大房子木材检查站约7、8里地远的林地，采伐三棵赤柏松；4月中旬，与刘文中、戴俊和王玉强，雇佣刘波的车来到第一次盗伐的附近地点盗伐一棵赤柏松的事实。
2、上诉人刘波供述，供认了两次盗伐地点都是在春化镇大房子木材检查站2、3公里远的地方，第一次是2016年4月初，张志勇负责采伐，刘波负责运输，张志勇与王玉强负责找树，大家一起装车，卖掉的钱一起分的，当时看到两棵赤柏松伐根，具体几棵不清楚。第二次是2016年4月中下旬，受雇于张志勇给运输了赤柏松的事实。
3、原审被告人刘文中的供述，供认于2016年4月中下旬，与王玉强、戴俊跟着张志勇来到春化镇大房子木材检查站7、8里远的林地里张志勇盗伐一棵赤柏松的地点，一同将赤柏松造段后装车的事实。
4、原审被告人戴俊的供述，供认于2016年4月中旬参与了盗伐一棵东北红豆杉，在现场帮忙装车，一同参与的还有张志勇、王玉强、刘文中的事实。
5、证人姜某、陈某证言，证实其夫妻在珲春市杨泡乡松林村经营金泽牧业公司，张志勇曾经拉来一车木头存放在公司院内，并于6月18日拉走的事实。
6、证人崔某证言，证实于6月18日受雇于张志勇到杨泡乡松林村一处院内装载木头后拉到珲春市通达物流后院，卸车的人开走车，遂与张志勇在鑫宏配件商店等到将车送回来的事实。
7、证人李某证言，证实给张志勇引荐过亿洲传媒公司的王老板，张志勇于6月18日将木材拉到证人经营的鑫宏配件商店，王老板将木材拉走，交给证人3000元，后将此款交给张志勇的事实。
8、证人王某证言，证实通过李某从姓张的人那里买了赤柏松并支付3000元，后听家里人说是珍贵树种，主动到侦查机关上交木材的事实。
9、证人张某证言，证实2016年4月中旬，张志勇给其送来赤柏松，其给付2000元的事实。
10、证人隋某证言，证实张某曾经在其打更的森成木业院内仓库存放过木头的事实。
11、现场勘查笔录及鉴定结论，证实张志勇在珲春林业局春化林场辖区13林班11小班内非法采伐东北红豆杉三株，伐根直径分别为20CM、30CM、34CM，东北红豆杉属于国家一级重点保护植物；在珲春林业局春化林场辖区13林班12小班内非法采伐东北红豆杉一株，伐根直径分别为46CM，东北红豆杉属于国家一级重点保护植物。
12、盗伐现场及作案工具指认照片、扣押物品清单，证实盗伐现场情况以及扣押作案工具的事实。
13、珲春市人民法院刑事判决书，证实上诉人张志勇于2003年9月10日因犯滥伐林木罪，被珲春市人民法院依法判处有期徒刑二年，缓刑二年。
14、张志勇、刘波、刘文中、戴俊户籍证明。
以上证据已经原审法庭质证认证，认定属实。
本院认为，上诉人张志勇、刘波、原审被告人刘文中、戴俊违反国家规定，非法采伐国家重点保护植物，其行为均构成非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪。在共同犯罪中，张志勇在起主要作用，系主犯；刘波、刘文中、戴俊起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。关于上诉人张志勇提出原审判决量刑过重的辩解理由，经审查认为，原审判决定罪准确，量刑适当。因此，本院不予支持。关于上诉人刘波提出不构成诈骗罪的辩解理由，经审查认为，上诉人刘波是将车辆作为抵押物向他人借款，原审判决认定刘波采取虚构事实的手段，骗取他人财物的依据不足，故上诉人刘波的行为不构成诈骗罪，上诉人刘波的上诉理由，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、对张志勇依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条；对刘波依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条；对被告人刘文中依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十八条、第五十二条、第五十三条、第四十一条；对被告人戴俊依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第三十八条、第五十二条、第五十三条、第四十一条之规定，判决如下：
一、维持珲春林区基层法院（2016）吉7505刑初21号刑事判决第一、三、四、五、六项，即：
1、被告人张志勇犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元。3、被告人刘文中犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处管制六个月，并处罚金人民币2000元。4、被告人戴俊犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处管制六个月，并处罚金人民币2000元。5、被告人张志勇所得赃款3000元、被告人刘波所得赃款1500元予以追缴。6、作案工具，江淮瑞风商务车（车牌：吉H769**），予以没收。
二、撤销珲春林区基层法院（2016）吉7505刑初21号刑事判决第二项，即：
2、被告人刘波犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金10000元。
三、上诉人刘波犯非法采伐、毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月2日起至2017年12月1日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 金顺福
审判员 滕焕章
审判员 张林龙
二〇一七年五月十九日
书记员 李艳华