`湖南省沅江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0981刑初310号
公诉机关湖南省沅江市人民检察院。
被告人刘某，男，1969年7月24日出生于湖南省安化县，汉族，大学文化，中共党员，原系湖南长株潭城市群两型社会示范区益阳东部新区管理委员会主任，户籍所在地湖南省安化县，现住益阳市。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪、私分国有资产罪，于2016年1月28日被益阳市公安局刑事拘留，同年2月5日被依法执行逮捕。现羁押于沅江市看守所。
辩护人李科，湖南天声律师事务所律师。
辩护人蒋术明，湖南维毅律师事务所律师。
沅江市人民检察院以沅检公刑诉(2016)235号起诉书指控被告人刘某犯贪污罪、受贿罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。沅江市人民检察院指派检察员罗剑出庭支持公诉，被告人刘某及辩护人李科、蒋术明到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年11月至2015年11月期间，被告人刘某在担任湖南长株潭城市群两型社会示范区益阳东部新区管理委员会（以下简称东部新区）主任期间，利用职务之便，贪污公款45.8815万元；为他人谋取利益，非法收受他人贿赂人民币11万元。具体犯罪事实如下：
一、贪污公款45.8815万元
1、2013年2月，被告人刘某将一张在2012年6月开出的用途注明为“汽车精品”发票交给司机彭某1，发票金额为3000元。被告人刘某对彭某1讲是他个人的私车维修费，彭某1经手在单位报销后，将3000元现金交给被告人刘某；被告人刘某在东部新区工作期间，由彭某1经手，先后五次将其牌号为湘Ｈ×××××的私车保养费共计3693元在单位报销，报销后彭某1将现金交给被告人刘某。
2、2013年1月，被告人刘某安排单位财务人员谌某从单位账户中转款10万元存入其个人银行账户。2013年7月，谌某从“小金库”中支出4万元现金归还借支，另外司机彭某1提供了6万元的苗木虚假发票给谌某用于冲抵借支。2015年11月，益阳市纪委对东部新区进行财务调查后，被告人刘某上交10万元至益阳市纪委廉政账户。
3、2014年，被告人刘某去美国考察，按照市政府要求，东部新区财务部将被告人刘某到美国考察所需费用足额付到了指定账户。去美国的前一天，被告人刘某安排单位财务人员谌某用“小金库”资金兑换了9000美元供其考察期间使用。考察回来后，被告人刘某向单位财务归还了1800美元，并对谌某讲剩余的7200美元在美国已经全部用完。2015年9月，益阳市纪委调查组进驻东部新区进行财务督查之前，被告人刘某担心在美国出差使用的这笔钱有麻烦，借了5万元交给谌某，让她在单位财务上平账，先垫付再处理，后谌某告诉被告人刘某这笔钱已经开支，在财务上平了账，就把5万元退给了被告人刘某。
4、被告人刘某本人或通过司机彭某1在东部新区财务人员谌某手上借支小金库资金42.8122万元，其中彭某1借支交给被告人刘某开支涉及三笔钱（一笔40000元、一笔25520元、一笔145260元）共计21.078万元；由谌某借支给被告人刘某开支涉及三笔钱（一笔去美国考察开支42245元，一笔2014年1月23日要谌某准备4万元交给其去使用；一笔5000元）共计87245元。这42万余元中除去4万元用于归还被告人刘某在东部新区10万元的欠款，17000元用于宴请安化籍市直干部，被告人刘某去美国考察42245元，彭某1给被告人刘某专车充ETC15000元，送马勇4000元以外，另外30.9877万元均由被告人刘某个人经手使用，被告人刘某未交代资金的具体用途和去向。
二、受贿11万元
1、2013年年初，彭某2经人介绍认识了北京中天气投资公司法人代表姚某仁（益阳安化人），姚某仁跟彭某2讲想回益阳投资项目，请彭某2为其联系，并支付10万元一年的工资。2013年2月，经彭某2介绍，姚某仁认识了时任东部新区主任即被告人刘某，姚某仁以北京市政一公司名义与被告人刘某商谈承包东部新区基础设施建设项目。2013年4月，北京市政一公司与东部新区签订了《关于合作开发益阳东部新区基础设施建设框架协议》，由北京市政一公司垫资承包东部新区鱼形山路、内环路、外环路三条道路的施工建设。2013年5月，姚某仁交给彭某230万元用于请客、送礼，以确保北京市政一公司最终能够顺利承揽东部新区的项目。为了获得被告人刘某对姚某仁项目的支持，2013年6月，彭某2决定送给被告人刘某10万元现金并获得了姚某仁的同意。彭某2从30万元费用中拿了10万元送到被告人刘某家里，当时只有被告人刘某妻子谭某在家，彭某2跟谭某说送几条烟给被告人刘某，谭某收下。当晚被告人刘某回家后发现彭某2送了10万元现金，即与谭某一起将10万元现金退给了彭某2。彭某2为了完成姚某仁交代的事情，觉得还是要想办法送10万元给被告人刘某。过了十多天，彭某2约被告人刘某散步，彭某2提出以退还被告人刘某在文源酒店股份的名义送10万元给被告人刘某，钱不直接转给被告人刘某，被告人刘某同意，要彭某2与其舅舅夏某联系。2013年7月，彭某2要周某2转了10万元到文源酒店的账上，然后彭某2与夏某联系要了夏某妻子罗某1的银行账户，彭某2安排文源酒店财务人员周某1转了10万元到罗某1账户。事后被告人刘某当着夏某的面告诉谭某文源酒店退了10万元股份到罗某1的账上。2013年12月，东部新区对内环路等项目进行公开招投标，在招投标过程中，被告人刘某指示东部新区副主任陈某1、工程建设部部长龚某跟招投标代理公司以及评标专家打招呼，要求确保北京市政一公司中标。北京市政一公司取终顺利中标，并与东部新区签订工程施工合同。文源大酒店营业至今先后按照股东所占股份的10%、25%、20%、20%的标准进行了四次分红，被告人刘某每次按照30万元的股份计算的分红款。在彭某2以退股名义送给被告人刘某10万元现金后的2014年和2015年底，被告人刘某仍然按照30万元股份的标准参与了第三、第四次分红，被告人刘某在文源大酒店的股份至今没有任何变化。
2、2013年2月，经被告人刘某同意，湖南师范大学教师帅红以28万元的价格承接东部新区十五个农村环境综合整治项目《可研报告》及《实施方案》编制研究项目。2013年3月，帅某完成《可研报告》和《实施方案》的编制，经被告人刘某审批，2013年3月，东部新区之前分两次支付帅某共计28万元科研费用。东部新区付款后不久，2013年4月的一天，帅某为感谢被告人刘某照顾业务，在其办公室送了被告人刘某1万元现金，被告人刘某予以收下。
公诉机关就指控的上述事实，向法庭宣读和出示了沅江市公安局的发破案报告及抓获材料等有关书证，被告人刘某的供述，证人谌某、彭某1、黄某1、王某、汤某、彭某2、周某1、周某2、帅某等人的证言等证据。公诉机关认为，被告人刘某身为国家工作人员，利用职务便利，采取侵吞等手段非法占有国有财物；另利用职务之便，为他人谋取利益，收受相关人员贿赂，其行为已构成贪污罪、受贿罪，提请法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十三条第一款之规定处罚。
被告人刘某对公诉机关指控的事实和罪名均有异议，提出以下辩解意见：第一、关于贪污部分，其违规使用礼品和礼金是为了进行单位工作方面的协调，做法不对，应当承担工作责任，但个人绝对没有截留私吞和据为己有，均用于了公务开支，用途和去向已向办案机关讲清；单位上没有小金库，不存在套取现金，刘某从来也没有用这些钱为自己办私事；侦查机关对刘某交代的资金用途没有查明，不存在拒不交代的情况；对于上交10万元到益阳市纪委廉政账户是为了还自己一个清白；第二、关于受贿部分，承认收受帅某5000元的事实；但并没有收受彭某210万现金。
被告人刘某的辩护人李科、蒋术明提出以下几点辩护意见：1、侦查机关没有全面收集证据，特别是对被告人有利的证据没有收集，而且控方证据没有充分证明其指控事实，也不能排除合理怀疑，无法得出唯一结论。2、关于贪污部分，认定被告人刘某构成犯罪的证据严重不足，被告人刘某主观上没有将公款据为己有的故意，客观上也没有实施贪污行为，按照疑罪从无和有利于被告人的原则，不能认定为被告人刘某构成贪污罪。3、关于受贿部分，被告人刘某主观上没有接受他人贿赂的故意，实际收受他人钱财1万元未达到追诉立案标准，不应以犯罪论处。综上，请求法庭对被告人刘某宣告无罪。
经审理查明，2012年11月至2015年11月期间，被告人刘某在担任东部新区主任期间，利用职务之便，采取侵吞等手段，贪污公款45938元；利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受彭某2、帅某人民币共计11万元。2015年11月，益阳市纪委对东部新区进行财务调查后，被告人刘某上交10万元至益阳市纪委廉政账户。具体犯罪事实如下：
一、贪污
1、2012年11月至2013年1月期间，东部新区租用被告人刘某的车牌号为湘Ｈ×××××私家车使用，期间，为该车缴纳保险费用5127.5元和维修费用3000元。2013年1月后，东部新区新车配置到位，至2015年期间，被告人刘某的司机彭某1先后五次将被告人刘某的私家车报销维修费用3693元。
认定上述事实的证据有：
（1）、被告人刘某的供述证明，刘某在东部新区工作时配车是2013年1月，在之前即2012年11月至2013年1月期间，单位使用的是刘某的私家车，算是单位租的车，协议租车期间，刘某家的日产天籁车没有做过保养，后来司机彭某1提出报销一点刘某私人车辆的磨损费用，做下保养。从2013年年初至2015年，刘某私家车在东风日产益阳兰天4S店做了几次保养，大概有3000多元费用，是彭某1开车去做的。
（2）、证人谌某的证言证明，谌某首先不知道单位租用刘某家里的私家车，后来刘某的司机彭某1来报销刘某私家车的保险费和维修费用的时候，谌某才看见了那个租车协议，通过租车协议才知道在租用刘某私家车期间，单位帮其负担油料费用、维修保养费用、保险费等相关费用。不过单位租用刘某家的私家车时间不长，差不多只有1个月左右，这段时间单位帮刘某的私家车买了全年的保险5127.5元，而且还额外报销了一笔3000元的费用，一共8127.5元。
（3）、证人王某的证言证明，2012年年底，刘某刚调到东部新区工作，当时没有配车，不方便，刘某跟王某提出，他开自己家里的车上下班，不要租车费，但单位要出油料费、维修保养费、保险费等费用，由刘某的老婆谭某与东部新区签订了一个租车协议。大概租用了2个多月的时间，租车中产生了8000多元的费用，其中5000多元是保险费，3000元的维修保养费。
（4）、证人彭某1的证言证明，彭某1是刘某在东部新区工作时的专职司机。2012年底刘某调任东部新区担任主任后，因单位没有给刘某配车，就曾租用过刘某的私家车一段时间，在租用期间，彭某1帮刘某的私家车缴纳了全年的保险费5127元以及维修费1294元，另外刘某还拿了一张3000元的汽车维修发票一起报销。2013年1月，刘某新配的车到位后，彭某1每次帮刘某的私家车搞完保养，就在4S店开出发票，然后把这个发票混在新配的车里，从单位以新车的名义一起报销，一共有5次，有3693元。具体是2014年3月28日维修费460元，2015年2月12日维修费900元，2013年8月16日维修费563元，2013年3月31日维修费565元，2014年9月9日维修费1205元。
（5）、东部新区记帐凭证证明，2013年1月31日已报刘某私家车即车牌湘Ｈ-×××××保险费5127.5元，维修费3000元，共计8127.5元。
（6）、发票凭证证明，益阳兰天集团汽车城有限公司出具的发票即2014年3月28日维修费460元，2015年2月12日维修费900元，2013年8月16日维修费563元，2013年3月31日维修费565元，2014年9月9日维修费1205元。
2、2014年7月，被告人刘某随益阳市政府出访团到美国、加拿大等地访问，按照上级要求，东部新区财务部已将被告人刘某所需费用足额付到了指定账户。出访前一天，被告人刘某安排东部新区财务人员谌某用“小金库”资金兑换了9000美元供其访问期间使用。回国后，被告人刘某向谌某归还了未用完的1800美元，并告知谌某其他7200美元（即人民币42245元）已全部用完。2015年9月，为应付益阳市纪委的督查，被告人刘某将5万元交给谌某，事后，被告人刘某将该款已拿回。
认定上述事实的证据有：
（1）、被告人刘某的供述证明，2014年7月，益阳市由市领导带队进行友好城市出访活动，出访地点是美国和加拿大，刘某作为益阳市两型系统的成员参与出访。出访前，刘某安排财务部长谌某准备1万元美金并让她和王某汇报，以前跟王某讲过要拿这笔钱来做备用。谌某换好后将1万元美金用信封装交给刘某。出访期间，刘某在美国、加拿大用这1万元美金主要购买了西洋参、冰酒、香烟等礼品，其中200多美金一盒的西洋参10盒，600多美金一盒的西洋参8盒，300多美金一支的冰酒4支，8条骆驼牌香烟400多美金，回来时缴了一些税费，共有8200多美金，剩下1800元的美金回国后退给了谌某。购买物品的凭证在转机回国时丢失了，这些物品主要送给了一些市里领导和省直机关一些领导，用于招商引资和争取支持。2015年8、9月份，益阳市纪委调查组进驻东部新区进行财务督查之前，刘某担心在美国出差使用的这笔钱有麻烦，就借了5万元交给谌某，让她在单位财务上平账，先垫付再处理，后来谌某告诉刘某这笔钱已经开支，在财务上平了账，就把5万元退给了刘某。
（2）、证人谌某的证言证明，2014年5月，刘某接到益阳市政府的通知，组织他和政府的相关人员赴美进行考察，通知里提供了一个公费账户，当时单位按照文件要求打了7万元到指定的账户。去美国的前一天，刘某打电话给谌某要其准备1万美元，谌某向分管账务的王某汇了报，王某表示同意，谌某就从“小金库”里拿了7万元到中国银行去兑换，当时只兑换了9000美元，并交给了刘某，过了一星期后，刘某从美国回来，还给谌某2000美元，连同上次未兑换的共还剩2.8万元又放回了“小金库”，即其余的4.2万元被刘某在美国用掉，刘某没有打任何借支手续，也没有拿任何单据给谌某。2015年9月的一天，刘某要他老婆谭某还掉了之前在美国用掉的5万元，到2015年11月，等益阳市纪委检查组结束后，刘某找到谌某问之前退5万元在哪里，谌某第二天上班时就拿了5万元现金退给了刘某。
（3）、证人王某的证言证明，2014年5月，刘某接到市政府通知安排他到美国进行考察学习，东部新区按照上面的要求上交了专用的考察费用。但有一天，谌某打电话给王某称，刘某要她准备1万元美金供他在美国使用。王某讲按刘某的意思办，刘某回来后，谌某跟王某反映，刘某退了部分美金给她，大约花了4万多元，后刘某一次性还过5万元给谌某，但后来谌某又汇报，刘某把归还的5万元要回去了。
（4）、证人陈某2的证言证明，陈某2系中国银行益阳市龙洲支行副行长，2014年5月份的时候，谌某打电给陈某2，问是否可以兑换美元，后谌某拿了6万多元给陈某2，要她准备1万元美元，但当时不知什么原因只兑换了9000美元，剩下的谌某第二天没有取走，过了半个月，谌某又到银行找到陈某2，把上次兑换的美元没有用完的以及剩下的1000美元一起兑换成了人民币。
（5）、借支单证明，2014年6月23日，谌某向单位借款70000元作为刘某前美国的个人开支，实际开支美金6700元，即人民币42245元。
二、受贿
1、2013年年初，彭某2经人介绍认识北京中天气投资公司法人代表姚某仁，姚某仁跟彭某2讲想回益阳投资项目，请彭某2为其联系，并支付10万元一年的工资。2013年2月，经彭某2介绍，姚某仁认识了时任东部新区主任即被告人刘某，姚某仁以北京市政一公司名义与被告人刘某商谈承包东部新区基础设施建设项目。2013年4月，北京市政一公司与东部新区签订了《关于合作开发益阳东部新区基础设施建设框架协议》，由北京市政一公司垫资承包东部新区鱼形山路、内环路、外环路三条道路的施工建设。2013年5月，姚某仁通过汇款给彭某230万元用于开支，以确保北京市政一公司最终能够顺利承揽东部新区的项目。为了获得被告人刘某对姚某仁项目的支持，2013年6月，彭某2从姚某仁给他的30万元费用中取了10万元到被告人刘某家里，因被告人刘某不在家，彭某2跟其妻子谭某说送几条烟给被告人刘某，谭某收下。当晚被告人刘某回家后发现彭某2送了10万元现金，即与谭某一起找到彭某2并将钱退回。过了十多天，彭某2约被告人刘某散步，彭某2提出以退还被告人刘某在文源酒店股份的名义送10万元给被告人刘某，钱不直接转给被告人刘某，被告人刘某表示同意，并要彭某2与其舅舅夏某联系。2013年7月，彭某2要周某2转了10万元到文源酒店的账上，然后找夏某要了其妻子罗某1的银行账户，再安排文源酒店财务人员周某1转了10万元到罗某1的账户。之后被告人刘某告知夏某和谭某，文源酒店退了10万元股钱到罗某1的账上。2013年12月，东部新区对内环路等项目进行公开招投标，在招投标过程中，被告人刘某指示东部新区副主任陈某1、工程建设部部长龚某跟招投标代理公司以及评标专家打招呼，要求确保北京市政一公司中标。北京市政一公司取终顺利中标，并与东部新区签订工程施工合同。
另查明，2011年4月，尹某1承包经营原国电益阳电厂锦源宾馆，后更名为文源酒店，被告人刘某以其舅舅夏某的名义入股文源大酒店20万元，另10万元干股，夏某入股20万元，共计50万元。酒店从营业至今先后按照股东所占股份的10%、25%、20%、20%的比例进行了四次分红，夏某每次均按50万元的股份分红，即被告人刘某按照30万元的股份参与四次分红，第四次分红未到账。被告人刘某在文源大酒店的股份至今无任何变化。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认。
（1）、被告人刘某的供述证明，2013年，北京市政一公司与东部新区签完框架协议后，彭某2起了介绍、推荐、牵线搭桥的作用。2013年5月的一天，刘某晚餐后回到碧桂园家里，妻子谭某告诉刘某，彭某2刚到家里放了个袋子就走了，刘某打开一看是现金，就赶紧到唐某家里找到彭某2，把钱退给了彭某2。过了十多天，刘某遇到彭某2后，彭某2讲将酒店的股份退10万元出来给刘某，具体找刘某的舅舅夏某，因为酒店的股份是以舅舅的名义入的。刘某回去后将退股的事跟夏某、谭某讲了，告诉他们酒店会退10万元股，要夏某把手续办了，并特意交代要通过夏某来退股。后来刘某把其舅母的银行账户告诉了彭某2，过了几天，谭某告诉刘某，彭某2那边打了10万元过来，刘某对谭某讲退股的钱就拿着，跟舅母商量还掉些账。2011年刘某入股尹某1经营的文源酒店，个人入股20万元，另有10万元的原始股，共计30万元，因刘某的身份不适合参与酒店管理，以舅舅夏某的名义共同入股50万元，酒店日常管理由彭某2负责，文源酒店共分红3次，第一次分红是2013年元月，按股金的10%比例分红，分了3万元；第二次2014年年初，按股金的25%分红，分了7.5万元；第三次是2015年年初，按股金的20%分红，分了6万元。
（2）、证人彭某2的证言证明，姚某仁挂靠北京市一公司承揽了东部新区内环路建设项目，要彭某2负责该项目，并商定了工资报酬。2013年6月的一天，北京市政一公司与东部新区签订协议之后，姚某仁给彭某2的农行卡打了30万元，作为项目开支的前期费用，彭某2就取了其中10万元现金送到刘某家里，当时刘某不在家，后来，其老婆将这10万元退给了彭某2。但彭某2认为刘某在东部新区内环线项目上帮了忙，还是要感谢他，考虑到刘某在文源酒店以他舅舅夏某的名义入了股，就想将这10万元从文源酒店账户上支付给夏某账户。彭某2要其舅子周某2将10万元打到文源酒店账户，再打电话向夏某要了账户，并告诉他等会文源酒店会打10万元到他的账户上，夏某给了彭某2一个账户，是其妻子罗某1的。彭某2再吩咐文源酒店出纳周某1将这10万元转到罗某1的账户，后再跟夏某确定了这10万元已支付到账户上。夏某的分红一直到2016年还是按最开始的50万元股份来分红。文源酒店送了10万元干股给刘某，后来酒店把分红算到了夏某的名义，夏某实际出资40万元，而分红是按50万元股份算的。文源酒店进行了三次股东分红，第一次是2012年底，分5万，第二次是2013年12月，分12.5万，第三次是2014年12月，分10万元。全部由酒店会计汇给夏某。
（3）、证人周某1的证言证明，文源酒店股东进行过四次分红，第一次是2012年下半年，按照10%进行分红，第二次是2013年下半年，按照25%进行分红，第三次是2014年下半年，按照20%进行分红，第四次是2015年下半年，按照20%进行分红。夏某参股50万元，其中有10万元是彭某2给刘某的干股，每次分红是通过银行转账支付给他，共支付37.5万元。2013年6月30日，姐夫彭某2打电话给周某1，跟她讲“你把文源酒店的账号告诉我，等下有笔钱会过来，你帮我把钱打给夏某。”周某1答应后将文源酒店的建行账号（43×××18）发给了彭某2。2013年7月1日，周某1的手机收到一条短信，显示建行账上收到户名为周某2（62270030010350065768）转入的10万元，周某1打电话询问了彭某2后，彭某2要其将这10万元转入罗某1的一个账号，罗某1是夏某的妻子。彭某2还告诉周某1，这笔钱是让夏某转交给一个姓刘的，我请姓刘的帮忙办事。周某1按照彭某2的安排将10万元转到罗某1尾号为9182的账户上，事后得知是送给了刘某。
（4）、证人夏某的证言证明，2012年3月，刘某邀其舅舅夏某在彭某2的酒店入股，并讲他也在该酒店入了20万元，另配送了10万元干股，入的20万元要挂在夏某的名下。夏某表示同意并将40万元打给了彭某2。文源酒店一共分了四次红，但只拿过三次，一次是2012年年底，按股金的10%分红，分5万元，谭某拿了2万元给夏某；第二次是2014年元月，按股金的20%分红，分10万元，是彭某2转账到夏某的建行卡中，第三次是2015年年初按股金的25%分红，分12.5万元，是彭某2转账到夏某的建行卡中；第四次是2015年年底，但还没有拿到，彭某2讲没有钱。只有第一次分红是谭某拿的，后来都没有给刘某和谭某。2013年6月，彭某2打电话给夏某要个银行账号，会打笔钱到账户上，夏某就提供了妻子罗某1的农业银行账户给彭某2。彭某2打了10万元到账后，有次刘某在夏某家，夏某问刘某，彭某2打了10万元钱，不知道是退股的钱还是又分红，刘某讲他会问下彭某2，但后来一直没有讲起这件事了，钱一直放在罗某1的账户上。
（5）、证人周某2的证言证明、，2013年6、7月份，彭某2打电话给周某2要其打10万元，周某2通过本人尾号为5768的账号到文源酒店的账户上。过了3个月，彭某2还了6万元。
（6）、证人尹某1的证言证明，夏某在文源酒店入股50万元，共分红四次，第一次是2013年2月，按10%比例分红，分红5万元，第二次是2014年1月，按25%分红，分红12.5万元，第三次是2014年12月，按20%分红，分红10万元，第四次2015年12月，按20%分红，分红10万元。文源酒店从开业至今，一直没有人退股。
（7）、证人金某、冯某的证言证明，益阳市朝阳文源大酒店属国电益阳发电有限公司的资产，于2011年出租给尹某1经营。
（8）、证人唐某的证言证明，唐某入股文源酒店20万元。该酒店经营期间共分红四次，第一次是2012年年底，分了2万元；第二次是2013年年底，分了5万元；第三次是2014年年底，分了4万元；第四次是2015年年底，分了4万元。
（9）、证人陈某1的证言证明，陈某1系东部新区副主任，兼任两型投资公司副总经理，分管土地经营开发部。在内环路的招投标过程中存在围标行为，东部新区内定北京市政公司做为内环路的施工单位后，就进入招投标程序，做好一切准备工作后，陈某1到刘某办公室汇报工作，刘某讲必须要确保北京市政公司中标，该走的程序还是要走。为了落实这个结果，陈某1带戴正球和龚某到起草招标文件的英邦公司老总李伟，表达了这次内环路招投标是落实市委市政府的战略意图，北京市政一公司是东部新区建设的战略伙伴，后来，北京市政一公司如期中标。
（10）、证人龚某的证言证明，2013年9月的一天上午，东部新区已在网发布了内环路的招标公告，刘某打电话给龚某要其到办公室，龚某便和陈某1一起到刘某的办公室，刘某告诉两人称，这次招投标，必须实现市委、市政府的战略意图，确保北京市政中标。陈某1当场表态说既然领导有这个意图，就按领导的意思做，但不能让他们具体承办人做违规违法的事，刘某讲要陈某1等人自己想办法。后陈某1和龚某找了英邦公司的经理李伟帮忙，北京市政公司在招标中顺利中标。
（11）、罗某1的银行交易明细清单证明，2013年7月2日，罗某1的账户收到10万元转账，对方账号为93×××09。
（12）、益阳市朝阳文源大酒店相关银行流水，2013年7月1日，周某2转入文源酒店43×××18的账号10万元，2013年7月2日文源酒店将10万元转入罗某1的账号为62×××82的银行卡中。
（13）、夏某建设银行账户交易明细单及彭某2提供的文源酒店投资与经营情况记录单证明，夏某在文源酒店股东周胜安名下入股50万元，2011年6月21日，谭某存入20万元到夏某的银行账户。2014年1月25日，文源酒店通过会计周某1账户62×××51转账存入夏某账户43×××88资金10万元，1月26日，又存入2.5万元，共计12.5万元，即文源酒店第二次按股金的25%分红；2015年1月6日，文源酒店通过周鹰的账户62×××25转账存入夏某账户资金10万元；即文源酒店第三次按股金的20%分红。
（14）、益阳文源大酒店第4次分红情况说明，证明2016年2月1日转账10万元给彭某2，要求给夏某作分红款，后经打电话给彭某2确认，要等刘某案件审结后再给夏某，现此款仍在彭某2手中。
（15）、《关于合作开发益阳东部新区基础设施建设框架协议》、《湖南省建设工程施工合同》、《益阳东部新区内环路建设工程施工招票投标文件》等证明，北京市政一建设工程有限责任公司于2013年12月承揽益阳东部新区基础工程建设项目。
2、2013年2月，湖南师范大学教师帅红以28万元的价格承接东部新区十五个农村环境综合整治项目《可研报告》及《实施方案》编制研究项目。2013年3月，帅某完成《可研报告》和《实施方案》的编制，经被告人刘某审批，2013年3月，东部新区之前分两次支付帅某共计28万元科研费用。东部新区付款后不久，2013年4月的一天，帅某为感谢照顾业务，在被告人刘某的办公室送了1万元现金，被告人刘某予以收下。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明，本院予以确认。
（1）、被告人刘某的供述证明，2013年春节前后，何自求跟刘某汇报东部新区做的15个村环境整治设计可行性方案，他联系了湖南大学的帅教授，其团队是现成的，刘某表示可以先带过来看看。黄某2、何某就带了帅某和她的团队一起到东部新区找到刘某，当时在东部新区会议室商量，参会人员有刘某及新区在家的其他班子成员，帅某及团队，益阳市环保局的工作人员。刘某安排黄某2和何某与帅某具体洽谈，过了段时间，何某与帅某团队洽淡好了，形成了草案，定价28万元，在管委会的班子会上，何某、黄某2、冷某提了这件事，刘某拍板同意由帅某的团队负责做可行性方案，定价28万元。2013年6月的一天，帅红直接到刘某在东部新区的办公室，将她们做的项目正式文本给刘某看，并将一个信封放在文件下面，表示一点心意以感谢。帅某走后刘某打开信封发现是10000元现金，这10000元被刘某用作了平时自己的日常开支。
（2）、证人帅某的证言证明，2013年4月，当时项目已通过了湖南省环保厅的专家评审，帅某打电话给刘某希望把成果给他看，刘某同意后，帅某开车赶到益阳，准备拿1万元代表项目组感谢一下刘某，到刘某办公室汇报后，帅某就从包里拿了1万元现金的信封递给了刘某。
其他经庭审举证、质证的证据有：
（1）、户籍证明，证明被告人刘某的身份情况；
（2）、任职文件证明，2012年11月，刘某被中共益阳市委任命为湖南长株潭城市群两型社会示范区益阳东部新区管理委员会主任。
（3）、益阳市人民检察院的发破案报告证明，被告人刘某涉嫌受贿一案的线索系益阳市纪委移送至益阳市人民检察院。2016年1月27日，经检察长决定，益阳市人民检察院对刘某以涉嫌受贿罪立案侦查，于同年1月28日采取刑事拘留强制措施，2016年1月28日，益阳市人民检察院将刘某涉嫌受贿一案交由沅江市人民检察院办理。
（4）、中国工商银行凭证证明，被告人刘某向益阳市廉政账户退款10万元。
本院认为，被告人刘某以非法占有为目的，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪；被告人刘某非法收受他人贿赂，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人刘某犯贪污罪、受贿罪的罪名成立，本院予以支持。关于对被告人刘某及辩护人李科、蒋术明提出，公诉机关指控被告人刘某的贪污犯罪事实证据不足，被告人刘某将公款用于了公务开支未据为己有，按照疑罪从无和有利于被告人的原则，不能认定被告人刘某构成贪污罪的辩解辩护意见，经查，关于公诉机关指控的第一笔贪污事实，被告人刘某将自家车辆租给单位使用的时间为2012年11月至2013年1月间，与东部新区签订了租车协议，东部新区在此期间为该车缴纳保险费用5127.5元和维修费3000元，东部新区配置新车后，被告人刘某的司机彭某1继续为已不在租赁期的私车维修五次，并将维修票据以单位新车的名义报销，被告人刘某作为单位负责人和审批人，对此事应当明知，故被告人刘某主观上存在非法占有的故意。该五次维修费共计3693元在单位财务报销后，被告人刘某未将该款主动交予单位财务，被告人刘某客观上已实际侵吞和占有了此款，故该3693元应认定为被告人刘某的贪污数额。关于公诉机关指控的第三笔贪污事实，被告人刘某去美国访问期间，单位已提供足额的资金出访，而被告人刘某仍安排单位会计从单位小金库另取9000美元供自己使用（实际使用7200美元），被告人刘某供述已用于给领导和同事带了礼品，此种给领导和同事带礼品是个人行为，不属于公家事务，被告人刘某将公款以用于公务为名，行贿赂、结交、谋私，也应认定其具有贪污故意，客观上也没有向财务说明美金用途的去向，该款应认定为贪污数额。关于指控的第二、四笔贪污事实，被告人刘某从单位借支现金，大额现金大部分在借支单上载明了用途，向单位主管财务的副主任和单位财务人员予以了公开，并未隐瞒真实用途，对外被告人刘某多次随市两型办领导到省两型办等单位汇报工作，有证人彭某1、王某、谌某等人的证言予以证明，故被告人刘某主观上没有非法占有的目的，客观上被告人刘某向办案单位说明了借支现金的具体用途，在被告人刘某的供述、证人证言及东部新区财务人员关于小金库的支出明细中均有记载，有与省两型办联系工作、三人以上知情购买礼品、市政府联系工作等，没有非法据为己有，虽侦查机关在补充侦查期间补充了两份证人证言，但仅能证实被告人刘某确有随领导到省直机关汇报、联系工作等情况，不能排除被告人刘某未将此款用于公务开支的合理怀疑，根据疑罪从无和有利于被告人原则，对指控的第二、四笔贪污事实不宜认定为贪污数额。综上所述，故对被告人刘某及辩护人提出被告人刘某不构成贪污罪的辩解辩护意见，本院不予采纳。关于被告人刘某及辩护人提出被告人刘某没有收受彭某210万元，是从文源酒店退的股金，也没有实际收到10万元的辩解辩护意见，经查，被告人刘某于2011年以舅舅夏某的名义在益阳文源酒店入股30万元（含干股10万元），另夏某入股20万元，共计50万元，文源酒店于2012年、2013年、2014年、2015年年底进行了四次分红，除最后一次分红没有转账到夏某的帐上外，其余三次夏某均以50万元的股金享受分红，股金一直没有发生变化。彭某2送给被告人刘某10万元现金被退回后，提出通过文源酒店的账号以“退股”的形式送10万元给被告人刘某，被告人刘某表示同意但要求通过夏某转账，并提供夏某妻子罗某1的账号，彭某2委托文源酒店会计周某1于2013年7月，从酒店账户汇了10万元至夏某妻子罗某1的账户里，并告知了被告人刘某。根据证人彭某2的分红记录、证人证言、银行交易明细等所知，该酒店一直未有股东退股，此款是彭某2为感谢刘某在东部新区与北京市政一公司签订内环路项目框架协议中的帮忙，以退股之名所行贿之款。现无证据证明彭某2与夏某之间有其他的经济往来，被告人刘某明知罗某2的账户里由彭某2通过文源酒店转入了10万元，此种行为是一种默许和知情，应视为收受，有被告人刘某的供述、证人彭某2、周某1、谭某、周某2、夏某、尹某1的证言、文源酒店的分红记录、银行流水、罗某1的银行卡清单等证据互相印证，故对此辩解辩护意见，本院不予采纳。关于被告人刘某及辩护人提出被告人刘某只收受帅某5000元的辩解辩护意见，经查，被告人刘某在2016年1月29日、2月5日讯问笔录中均供述称收受帅某10000元的红包，后来以记错了为由辩称只收受了5000元，虽被告人刘某在庭审中不供认为10000元，但有证人帅某的证言予以证明，与被告人刘某的两次庭前供述互相印证，故对此辩解辩护意见，本院不予采纳。被告人刘某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三百八十五条、第三百八十六条、第四十七条、第六十九条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二十万元（罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年1月28日起至2017年9月27日止）。
二、被告人刘某贪污、受贿违法所得人民币十五万五千九百三十八元，其中十万元由益阳市纪律检查委员会予以没收，上缴国库，剩余违法所得五万五千九百三十八元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙 英
代理审判员 王 婧
人民陪审员 刘海山
二〇一七年六月二十九日
代理书记员 李嘉馨
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
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