福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽01刑终1377号
原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，男，1988年1月23日出生，公民身份号码511XXX********，汉族，文盲，无业，户籍地四川省广安市。因犯盗窃罪于2006年10月27日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2009年3月18日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2011年12月20日被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑二年九个月；因犯盗窃罪于2015年11月20日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑十个月，2016年3月28日刑满释放。因涉嫌盗窃于2017年5月19日被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人俞某某，男，1982年3月5日出生，公民身份号码350XXXX********，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省浦城县。因犯盗窃罪于2011年12月20日被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2014年5月16日被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪于2016年3月24日被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑十个月，2016年8月21日刑满释放。因涉嫌盗窃于2017年5月19日被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人霍某某，男，1976年8月15日出生，公民身份号码620XXXXXX********，汉族，高中文化，户籍地甘肃省天水市。因犯盗窃罪于2005年6月21日被甘肃省兰州市铁路运输法院判处有期徒刑三年缓刑三年；因盗窃于2008年5月17日被处以行政拘留十五日；因盗窃于2009年5月20日被处以行政拘留十五日；因犯盗窃罪于2011年12月15日被福州市晋安区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年9月8日刑满释放。因涉嫌盗窃于2017年5月19日被刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕，现羁押于福州市第一看守所。
福州市鼓楼区人民法院审理福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公诉刑诉[2017]918号起诉书指控被告人黄某、俞某某、霍某某犯盗窃罪。于2017年10月12日作出（2017）闽0102刑初825号刑事判决，原审被告人黄通不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年8月3日，被告人黄某、霍某某在福州市鼓楼区，盗走被害人杨某的一辆心艺牌电动车(型号：TDR2XXX，车牌：晋安3XXXX)，经鉴定，被盗电动车价值人民币3083元。
2017年5月2日2时许，被告人黄某、俞某某在福州市鼓楼区，盗走被害人施某某停放在此处的一辆创质牌战速型电动车，经鉴定，被盗电动车价值人民币3225元。
上述三名被告人于2017年5月17日上午9时许被公安民警抓获。
原判认定上述事实，有公诉机关提供并经原审法院庭审举证、质证的下列证据证实：
1、福州市公安局鼓楼分局提取的作案工具、作案时穿着的衣服照片。
2、福州市公安局鼓楼分局出具的扣押物品清单、被盗电动车发票、合格证复印件、福州市仓山区刀锋电动自行车店出具的情况说明一份。
3、证人潘某的证言，证实了其与男友施某某于2016年7月4日在福州市仓山区观海路刀锋电动车专卖店以3750元买了一辆刀锋牌战速银色电动车。
4、被害人杨某的陈述，证实了2016年8月3日凌晨0时5分左右，其将车牌号为晋安3XXXX的心艺牌黑色电动自行车停放在福州市鼓楼区，14时许发现电动自行车被盗。被盗电动自行车系其于2016年3月16日和爱人林某某、弟媳林某甲去买的，以3280元购买，当时登记的是林某甲的名字，电动自行车购买后到被偷前都是由其本人使用。
5、被害人施某某的陈述，证实了2017年4月30日19时许，其将银色刀锋牌电动自行车停放在福州市鼓楼区，5月2日8时许发现电动自行车被盗。被盗电动自行车系2016年7月以3500元购买的。
6、被告人黄某、俞某某、霍某某的供述与辩解。
7、福州市价格认证中心出具的价格鉴定结论书、福州市公安局鼓楼分局物证鉴定室出具的指纹鉴定书。
8、福州市公安局鼓楼分局制作的现场勘验、检查笔录、提取笔录，被告人俞某某、霍某某对作案工具、作案时穿着衣服的辨认，被害人施某某对被盗车辆的辨认。
9、福州市公安局鼓楼分局提取的福州市鼓楼区的小区监控视频以及从肃威路到水头路的沿路监控视频截图。
10、户籍证明、前科材料及福州市公安局鼓楼分局出具的抓获经过。
原判认为，被告人黄某分别伙同被告人俞某某、霍某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，其中，被告人黄某参与盗窃二起，价值人民币6308元，被告人俞某某参与盗窃一起，价值人民币3225元，被告人霍某某参与盗窃一起，价值人民币3083元，均属数额较大，被告人黄某、俞某某、霍某某的行为己构成盗窃罪。被告人黄某、俞某某、霍某某均曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，作出判决：一、被告人黄某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人俞某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人霍某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人黄某、俞某某应于本判决生效即日退赔被害人杨某人民币3083元。五、被告人黄某、霍某某应于本判决生效即日退赔被害人施某某人民币3225元。
上诉人黄某上诉称，原判认定其伙同霍某某共同盗窃电动车一辆不属实，且量刑偏重。此外，其被抓获时间是2017年5月17日，判决执行时间是从2017年5月19日起计算，请求从轻判决并变更执行时间。
经审理查明，原判确认的证据系由侦查机关依法收集，一审庭审中经公诉机关举证和法庭质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能够相互印证，本院予以采信为定案证据。原判据此认定上诉人黄某、原审被告人俞某某、霍某某盗窃的事实清楚，本院予以确认。二审期间，上诉人未提供新证据。
本院认为，上诉人黄某分别伙同俞某某、霍某某以非法占有为目的，采取秘密手段共同盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。关于上诉人提出未伙同霍某某共同盗窃的理由，经查，该起盗窃的事实有霍某某的供述及指纹鉴定等书证，证明上诉人参与盗窃的事实。上诉人还提出一审刑期起止计算错误，经查，上诉人虽于2017年5月17日被抓获，但公安机关仅对其留置审查，并未对其采取刑事拘留，请求扣除羁押期限于法无据，上诉理由不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 戴永忠
审判员 高芸秀
审判员 董 昆
二〇一七年十一月二十七日
书记员 王 卉
附︰本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。