浙江省衢州市柯城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0802刑初395号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
被告人谢文亮，绰号“阿亮”，男，1995年3月16日出生于浙江省衢州市，汉族，小学文化，无业，住浙江省衢州市衢江区。2014年7月13日因吸毒被龙游县公安局行政拘留十四日；同年8月6日因吸毒被衢州市公安局柯城分局行政拘留十五日;同日被责令社区戒毒三年。又因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年4月11日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年5月15日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。
辩护人刘明，浙江嘉耀律师事务所律师（衢州市柯城区法律援助中心指派）。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2017）385号起诉书指控被告人谢文亮犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，于2017年8月22日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序审理，于2017年9月22日、28日依法公开开庭审理了本案，衢州市柯城区人民检察院指派检察员陶某出庭支持公诉，被告人谢文亮及其辩护人刘明到庭参加诉讼。现已审理终结。
柯城区人民检察院指控：
一、聚众斗殴事实
2015年10月28日晚，童某2（已判刑）与余某华（另案处理）在衢州市柯城区兴华中学门口因车辆堵塞问题发生争吵，后双方各自离开。当天晚上，余某华因心中怨恨遂又电话联系童某2，约定在衢州市西区大草原进行斗殴。随后余某华纠集了被告人谢文亮及吴某1、曾某2、陈某2、姜某、吴某2（均已判刑）等人，其中陈某2电话联系叶某1、戴某、黄某、李某（均已判刑）一起前往西区大草原。期间戴某联系“建云”（身份不详）借用砍刀等器械为斗殴使用，并由李某、叶某1等人乘坐吴某1驾驶的白色起亚轿车前往三衢路某爱风尚酒店取回砍刀等器械。众人在花海停车场分发砍刀、野猫叉等刀具后，又分别坐上余某华驾驶的大众CC轿车、曾某2驾驶的灰色别克轿车、谢文亮驾驶的黑色起亚轿车、吴某1驾驶的白色起亚轿车前往西区大草原。与此同时，童某2先是驾车回租住房拿砍刀，后又联系潘忠强、叶云、周宵、胡锦旗、舒煜鑫（均已判刑）及“明明”、“小飞”（均身份不详）等人赶至西区市政府对面的停车场集中，并将事先准备好的砍刀分发给众人。而后童某2安排众人坐上事先准备好的三辆车，分别是童某2驾驶的黑色现代轿车、“小飞”驾驶的白色菱悦轿车及胡锦旗驾驶的黑色丰田凯美瑞轿车，众人在童某2带领下前往西区大草原。当天23时许，双方人员在西区大草原彩虹桥碰面，童某2驾驶黑色现代轿车率先撞上吴某1驾驶的白色起亚轿车，而后双方车辆互相碰撞，谢文亮也开车撞击胡锦旗驾驶的轿车。在双方车辆碰撞过程中致使吴某1左锁骨粉碎性骨折，乘坐该车的姜某左侧耻骨骨折。车辆碰撞后，双方人员下车持刀对峙，并由余某华方阵人员追砍童某2方阵人员，其中谢文亮也一同持刀追砍。余某华一方人员因未追砍成功遂返回现场，持械对黑色现代轿车和白色菱悦轿车予以打砸。经鉴定，遗留在现场的五辆轿车损毁价值共计53328元；姜某所受损伤构成轻伤一级，吴某1所受损伤构成轻伤二级。
二、非法持有枪支事实
2017年4月9日晚，被告人谢文亮将他人的一支疑似枪支及数十发疑似子弹分别藏匿于其使用的浙Ｈ×××××黑色丰田凯美瑞轿车内副驾驶室脚垫下及储物匣内。次日晚上，谢文亮被民警抓获并从该轿车内查获该疑似枪支、疑似子弹物体十二枚、疑似弹壳物体七枚。
同年4月11日，经衢州市公安局物证鉴定所鉴定，该疑似枪支物体系以火药为动力的非制式枪支，具有致伤力。
公诉机关为证明上述事实，提供了相应的证据，并认为被告人谢文亮积极参加持械斗殴，社会影响恶劣；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以聚众斗殴罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人谢文亮一人犯数罪；本案聚众斗殴部分属共同犯罪，被告人谢文亮在共同犯罪中起次要作用，是从犯；被告人谢文亮归案后如实供述自己罪行，应分别适用《刑法》第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定予以惩处。建议对被告人谢文亮犯聚众斗殴罪判处一年六个月至二年六个月有期徒刑，对其犯非法持有枪支罪判处一至二年有期徒刑。
被告人谢文亮对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪，并提出案发后其与余某华支付过姜某、吴某1医疗费。
辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，但认为被告人犯罪情节轻，社会危害性不大，且被告人谢文亮如实供述，自愿认罪，请求对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明的事实与起诉书指控的一致。
上述事实，被告人谢文亮在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明，抓获经过，刑事判决书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，租车单、驾驶证、行车轨迹图，汽车租赁合同、车辆借用凭条复印件，接受证据材料清单、行驶证复印件、委托书、身份证复印件，调取证据清单、入院记录、出院记录、CT报告单、江山桃源骨科医院手术记录单，扣押决定书，扣押、发还物品清单、扣押物品照片、证据保全清单、发还清单，证人陈某1、周某、童某1、张某、曾某1、纪某、宫某、杨某、姜某、吴某1的证言，被告人谢文亮的供述与辩解，法医学人体损伤程度鉴定书及图片说明，痕迹鉴定书，现场勘验笔录、现场图、现场照片、检查笔录，辨认笔录，监控录像等证据予以证实，足以认定。
对被告人谢文亮关于已支付过两被害人的医疗费的辩解，经审理，本院认为，经公诉机关核实，无法认定已支付医疗费的相关事实，被告人谢文亮也未提供相关的证据予以证实，对上述辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人谢文亮积极参加持械斗殴，社会影响恶劣；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已分别构成聚众斗殴罪和非法持有枪支罪，公诉机关指控罪名成立。被告人谢文亮一人犯数罪，应数罪并罚；本案聚众斗殴部分属共同犯罪，被告人谢文亮在共同犯罪中起次要作用，是从犯，可减轻处罚；被告人谢文亮归案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪，可从轻处罚。对辩护人所提的相关辩护意见，本院予以采纳。对辩护人提出犯罪情节轻，社会危害不大，请求从轻处罚并适用缓刑的意见，与已查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第一百二十八条第一款，第六十九条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢文亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年四个月，决定执行有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月11日起至2019年10月10日止）。
二、随案移送的枪支一把，子弹状物体十枚，弹壳状物体七枚，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范丽红
人民陪审员 王华东
人民陪审员 叶建新
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 韩晓彦
附页：
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第一百二十八条第一款：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。