石家庄市新华区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)新民二初字第277号
原告石家庄某某工程机械有限公司。
法定代表人顾某某。
委托代理人赵某某。
委托代理人尚某某。
被告中航某某某建设工程有限公司。
法定代表人朱某某。
被告中航某某某建设工程有限公司石家庄某某分公司。
法定代表人张某某。
委托代理人张忠慧，河北兴凯律师事务所律师。
被告马某某。
原告石家庄某某工程机械有限公司（以下简称某某公司）与被告中航某某某建设工程有限公司（以下简称某某公司）、被告中航某某某建设工程有限公司石家庄某某分公司（以下简称中航某某分公司）、被告马某某租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某公司委托代理人赵某某与被告中航某某分公司委托代理人张忠慧到庭参加诉讼，被告某某公司及被告马某某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某某公司诉称，2012年11月1日原告与被告中航某某某建设工程有限公司石家庄某某分公司签订《起重设备租赁合同》。合同约定，租赁物规格型号：TC4708，承租方工程名称：某某城地下车库，承包方工程地址：石家庄市新华区田庄，每台设备的进出场费：1.3万元，每台设备的月租金：1.38万元。租赁合同签订后，原告依约将2台TC47**号塔吊进场到新华区田庄某某城地下车库项目工地作业。设备租赁结束后，被告中航某某某建设工程有限公司石家庄某某分公司尚欠原告设备租赁费5.824万元没有给付。被告应当依约给付租赁费5.824万元及2013年11月9日至法院确定给付之日拖欠租赁费总金额日10‰的违约金。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告给付拖欠设备租赁费5.824万元；2、被告按合同约定给付违约金；3、案件受理费由被告承担。
被告中航某某分公司辩称，1、我公司将地下车库先后分包给安徽省巢湖市某某建筑劳务有限公司、何某某，二承包方的承包范围中包括机械设备及塔吊，与原告实际上形成事实租赁关系的是安徽省巢湖市某某建筑劳务有限公司、何某某，与我公司无关；2、驳回原告诉求。
被告某某公司未进行答辩。
被告马某某未进行答辩。
原告某某公司在举证期限内提交以下证据：
1、起重设备租赁合同，合同已经载明施工方的工程名称，是某某城的地下车库，租赁物为二台起重机，租赁的时间是2012年11月1日，由被告方中航某某分公司某某城项目的印章的及徐某某的签字。
2、备案证，该备案证上显示原告所有的起重机型号为TC4708号，编号为XXXXXXXXXX，该证据来源是石家庄市建设局，该设备是经过备案的，租赁给了中航某某分公司。
3、起重机检验报告，证据来源是河北省建设机械产品质量检测总站，没有该报告是不能施工操作作业的，该报告已经载明使用单位某某公司，因为某某公司是和开发商签订的合同，设备编号为冀XX-
XX-
XXXXX、规格型号为TC4708，制造单位为邢台亚太重工机械有限公司。产品编号为XXXXXXXXXX号，安装地点某某城E区地下车库及会所，日期为2012年12月1日，该检验报告的内容和起重机备案证是完全一致的，安装地点就是被告所承包的工地。
4、录音资料（原告方和被告马某某的录音），该证据内容证明被告马某某在被告中航某某分公司承包的某某城地下车库项目上班，并任该项目工地指挥的事实。
5、马某某所写的欠条，该欠条上也显示是某某城地下车库项目。
6、证人王某某、刘某某的证明，该证人也能证实该项目是被告中航某某分公司所承包，被告马某某是中航某某分公司的人员等事实。
经质证，被告中航某某分公司对证据1的真实性不认可，称合同上加盖的印章不是我公司的章；对证据2无异议；对证据3无异议，但不能证明是两台塔吊，因为检验报告是先检验后才开始施工作业，因此并不能证明我公司实际使用了原告的塔吊，该检验报告仅是为了备案使用；证据4并不能证明马某某是我公司的人员，在通话录音的第二页倒数第8行（马某某明确说：我们也在和某某公司打官司，某某公司也要承担责任）、本页的倒数第3行、第3页第2行和第3行、均可以说明马某某并不是我公司员工，马某某实际上是何某某的人员；对证据5与本案无关，因为马某某不是我公司人员，马某某没有权力代表我公司作出任何结算，我公司对其没有授权，事后也没有追认；对证据6两位证人与原告系工作关系，对于其真实性我方不予认可，该证言中仅写明地下车库是我公司承包的，但并没有说明我公司承包后是否又分包给其他人。
7、原告方证人王某某、刘某某出庭作证称，在工地办公室的施工和开工资料抬头上显示是中航某某分公司，工程是中航某某分公司承包的，我们在那儿干活马某某始终是在那儿指挥我们，是马某某给我们派活、支钱，支钱是他开条，马某某是给某某公司管事儿的，施工和开工报告上面显示是中航某某分公司，没有章，马某某是中航某某分公司的工长。
经质证，被告称原告方证人都是猜测马某某是我公司的职工，并没有任何证据证明我公司在承包工程后没有向其他人分包，他们所看到的资料并没有我公司的盖章，因此，证人证言不能证明原告与被告之间存在事实的租赁关系。
被告中航某某分公司为证明其主张提交证据如下：
1、我公司与安徽省巢湖市某某建筑劳务有限公司签订的建设工程劳务分包合同，签订日期是2012年10月11日，承包范围包括机械和塔吊。
2、2012年12月1日我公司与何某某签订的建设劳务分包合同，承包范围包括地下车库塔吊。
何某某起诉我公司的民事起诉状，在本院的案号是(2015)新民二初字第282号。
以上三份证据证明我公司已经把地下车库工程，承包给安徽省巢湖市三和劳务公司及何某某，何某某在本院起诉我公司时，已包含本案租赁费用，因此，我公司不应承担本部分租赁费。
经质证，原告对证据1合同的真实性有异议，被告中航某某分公司没有提供其他证据证明该分包合同是否已实际履行；对该合同的合法性有异议，被告中航某某分公司没有提供承包人是否具有建筑施工企业资质的证明文件。根据最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的解释，该合同属于无效合同。该合同内容已经载明被告方中航某某分公司是某某城地下车库项目的承包人，如果他不是承包人他根本没有再继续分包权利，原告的起重设备在该项目作业，正好和该分包合同显示的地下车库是一致的，承包方是一个劳务有限公司，劳务有限公司根本不具有承包建筑工程这样的资质。对证据2合同的真实性、合法性有异议，承包方将工程项目分包给没有任何资质的个人，不符合法律的有关规定；从该分包合同内容可以看出，工程类型是地下车库，该车库属于被告中航某某分公司承包的工程项目，原告设备在该地下车库作业，承包方中航某某分公司是该设备实际受益人。对证据3起诉状原告没有见到过该证据，超过了规定的举证期限，原告不予质证。
通过原、被告双方举证、质证及陈述，经审理查明以下事实：
一、原告提交的2012年11月1日《起重设备租赁合同》载明，被告中航某某分公司承租原告某某公司TC4708塔吊两台，承租方工程名称为某某城地下车库，每台设备进出场费1.3万元、月租费1.38万元，塔吊进场安装好预付一台进场费，剩余进场费和月租费于2012年年底全部付清；并约定承租方不按时缴纳租金的，每日应向出租方付逾期拖欠总金额的千分之十违约金。其他略。该合同落款出租方处加盖了石家庄某某工程机械有限公司印章，承租方处加盖了中航某某某建设工程有限公司石家庄第六分公某某城项目印章及徐某某签名。庭审中，被告中航某某分公司称该合同上所加盖的承租方印章不是其公司的印章，对该合同的真实性不认可。
二、原告提交的2012年12月2日河北省建设机械产品质量检测总站出具的《塔式起重机检测报告》载明，设备使用单位为中航某某某建设工程有限公司，安装地点为某某城E区地下车库及会所，设备名称为塔式起重机，安装单位为石家庄前进建筑机械有限公司。原告提交的2010年6月13日《河北省建筑起重机械备案证》显示，产权单位为石家庄某某工程机械有限公司，名称及型号为塔式起重机TC4708。
三、被告马某某2013年11月8日给原告出具的欠条
载明：1#、2#塔吊于2013年11月8日结算，总计下欠58240元。欠条落款为某某城地下车库项目部。
四、庭审中，被告中航某某分公司对某某城地下车库工程项目系有其公司从河北金麦加房地产开发有限公司承包的事实无异议。
本院认为，根据本案查明的事实，依据原告提供的《起重设备租赁合同》、《备案证》、《起重机检验报告》等证据内容，结合庭审中被告中航某某分公司对某某城地下车库工程项目系由其承包的事实无异议，原告方证人证实马某某是中航某某分公司工地工长以及马某某给原告出具的欠条内容，能够相互印证，可以证实原告某某公司与被告中航某某分公司存在租赁合同关系，被告马某某是代表被告中航某某分公司给原告出具的欠条，被告中航某某分公司欠原告租赁费58240元事实存在，故本院予以确认。根据公司法规定，公司设立的分公司不能独立承担民事责任。因此，对于原告要求被告某某公司及中航某某公司共同给付拖欠设备租赁费58240元的诉求，理据充分，本院予以持。由于被告马某某履行的是职务行为，故其个人不承担民事责任。因此，原告要求被告马某某负连带贵任，理据不足，本院不予支持。
对于原告主张的违约金，虽然双方在合同中约定“承租方不按时缴纳租金的，每日应向出租方付逾期拖欠总金额的千分之十违约金”，但被告中航某某分公司提出违约金约定过高。依据相关法律法规的规定，对于原告主张的违约金应以因被告违约而给原告造成的实际损失为计算依据，而本案原告的损失主要是利息损失，因此，原告主张的违约金应自2013年11月9日始至本判决确定给付之日止，以欠款额按银行同期贷款利率计算为宜。
被告中航某某分公司辩称，其已将某某城E区8—10号楼地下车库工程先后分包给了安徽省巢湖市某某建筑劳务有限公司及何某某，承包范围包括机械和塔吊，与原告实际形成租赁关系的是安徽省巢湖市某某建筑劳务有限公司及何某某，而与其无关。但未提供足以证明其与安徽省巢湖市某某建筑劳务有限公司及何某某所签订合同已实际履行，以及原告与安徽省巢湖市某某建筑劳务有限公司及何某某实际形成租赁关系的有效证据，故对于被告中航某某分公司的辩解理由，因证据不足，本院不予采信。
庭审中，被告中航某某分公司对原告提交的2012年11月1日《起重设备租赁合同》的真实性不认可，提出该合同上所加盖的承租方印章不是其公司的印章，在本院向其释名如对该合同的真实性有异议，可向本院提出申请由本院委托相关部门进行鉴定，否则将承担不利的法律后果，而被告中航某某分公司未在规定期限内申请本院委托鉴定部门鉴定，视为自动放弃鉴定权利，应承担对己不利的法律后果。
被告某某公司、马某某经传票传唤无正当理由拒不到庭，也未进行答辩和提交相关证据，视为对其合法权益的放弃。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中航某某某建设工程有限公司、中航某某某建设工程有限公司石家庄某某分公司于本判决生效后十日内给付原告租赁费58240元及违约金（自2013年11月9日始至本判决确定给付之日止，以欠款额58240元按银行同期贷款利率计算）。
二、驳回原告石家庄某某工程机械有限公司的其他诉讼
请求。
案件受理费1256元，由被告中航某某某建设工程有限公司、中航某某某建设工程有限公司石家庄某某分公司共同负担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本二份、副本六份，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。
审 判 长 杨庆和
人民陪审员 李成学
人民陪审员 黄凤琴
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 刘长蕊
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由
负有举证责任的当事人承担不利后果。