襄阳市襄州区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)鄂0607刑再初1号
原公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。
原审被告人刘浩，男，1989年11月5日出生于襄阳市，汉族，初中文化，农民，住襄阳市襄阳东津新区。
襄阳市襄州区人民检察院指控原审被告人刘浩犯非法狩猎罪一案，本院于2017年5月12日作出（2017）鄂0607刑初185号刑事判决，该判决已发生法律效力。襄阳市人民检察院以该判决适用法律错误为由，于2017年11月21日以襄检刑审刑抗〔2017〕10号刑事抗诉书指控原审被告人刘浩犯非法狩猎罪向襄阳市中级人民法院提出抗诉。襄阳市中级人民法院于2017年12月8日作出（2017）鄂06刑抗15号再审决定，指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭审理了本案。襄阳市襄州区人民检察院指派检察员王仕友出庭履行职务，被告人刘浩到庭参加诉讼。本案经合议庭评议、审判委员会进行了讨论并作出决定，现已审理终结。
原审生效判决认定的事实：
2015年12月5日17时许，被告人刘浩驾驶手扶拖拉机，携带蓄电瓶、逆变器、铁丝等捕猎工具来到湖北省国有襄州区鹿门寺林场狮子山东坡架设电网欲捕猎野猪。22时许，刘浩用铁丝架设电网通电后欲捕猎时，被林场护林人员抓获。刘浩到案后如实供述了上述事实。
认定上述事实的证据如下：
一、证人证言
1.证人胡某的证言证明:其是鹿门寺林场场长。2015年12月5日晚9时30分，其接到群众举报，反映有人在林场狮子山东坡架设电网捕猎。接报案后，其安排林场分管护林防火工作的王某召集护林人员到现场，其也到了现场。到现场后发现一辆手扶拖拉机停在路边，车厢里睡了一个人，车后放有电瓶、逆变器、电网等物品。其把那个人叫下车，把余电放完，把捕猎工具装上车。经询问他叫刘浩，东津镇田某人。询问后，其给森林公安打电话，并将刘浩带到林场办公室。森林公安来后，其把李某交给森林公安人员。
2.证人王某的证言证明:其是鹿门寺林场副场长。2015年12月5日晚9时30分，其接到场长胡某电话，说鹿门寺林场一分场狮子山东坡有人架设电网捕猎。其安排护林人员刘某2、程某1等人在林场票房门口集合，随后由胡某场长带队于10时10分到达现场。在现场发现一辆手扶拖拉机，车厢里睡了一个人，地下方有电瓶、逆变器、电网等。随后，其把车厢的那个人叫下车，要求他断电并放完余电。经询问，设电网捕猎的人叫刘浩。询问后将刘浩及其架设电网的工具带到林场办公室，而后森林公安干警就到了，护林人员将刘浩交给森林公安。
3.证人程某1的证言证明:其是鹿门寺林场职工。2015年12月5日晚上，林场副场长王某打电话叫其和程某2到票房门口集合有事。当时到场有7个人，有场长胡某、副场长王某，工人易某、刘某2、夏某、程某2。胡某说一起到狮子山东坡抓电网捕猎人。到现场发现有一手扶拖拉机，上面睡一人，几个人把他叫醒，他的电网及逆变器灯亮着，而后就叫他把捕猎东西收起来，装上拖拉机拉到林场办公室。
4.证人程某2的证言证明:其是鹿门寺林场职工。2015年12月5日晚，其和场长胡某、副场长王某，护林员程某1、夏某、易某、刘某2一起来到林场狮子山东坡金家坳去找设电网捕猎的人。到的时候大概是晚上10点钟，当时看到一个人在一辆手扶拖拉机车厢里睡觉，地上放着电瓶，逆变器、一卷铁丝，逆变器灯还亮着，跟电瓶连着。这个人说他叫刘浩，田某二组人。
5.证人易某的证言证明:其是林场职工。有人在鹿门寺林场设电网捕猎这事其知道，当时其就在现场。鹿门寺林场副场长王某说有人在林场设电网捕猎，喊其过去看看，其和程某1等七人去的。到后那个人在一辆手扶拖拉机上睡觉，旁边有电瓶、逆变器、铁丝等工具，电网通电了，逆变器灯还亮着。这个人说他叫刘浩，田某二组人。
6.证人刘某1的证言证明:其是林场职工。2015年12月5日晚上大约8点多钟，场长胡某叫其到票房门口等着，一会到山上抓下电网捕猎的人，而后就朝山上走，抓到人时有9点多钟，地点在鹿门寺林场狮子山东坡金家坳。现场当时只有一个人，开的手扶拖拉机，下电网的人在拖拉机厢里睡觉，当时发现电网已通电，逆变器的指示灯还亮着，后来叫下电网的人把东西收了放到手扶拖拉机上，开到林场办公室。
7.证人夏某的证言证明:其是鹿门寺林场职工。2015年12月5日，护林队队长刘某2打电话说到票房门口集合，到齐后一共七个人。场长胡某说一起到狮子山东坡金家坳抓用电网捕猎的人。到现场后发现一辆手扶拖拉机车厢睡一个人，把他叫醒后，叫他把捕猎工具收起来装上车厢，有电瓶、逆变器、铁丝，收捕猎工具时还有火花。后来叫他一起到林场办公室。
二、物证、书证
1.襄阳市森林公安局襄州区分局勘验、检查笔录证明:森林公安分局接报案后赶到鹿门寺林场，对当事人进行了询问，对捕猎人的捕猎工具进行了检查，即手扶拖拉机一辆、电瓶二个、逆变器二个、竹篮子和塑料袋分别装有扎棍共计120根(长35-45cm)、0.6细铁丝10斤、铁锤一个、棉被两床、头灯一个。
2.襄阳市森林公安局襄州区分局扣押决定书、扣押物品清单及拍摄的扣押物品照片证明:2015年12月6日扣押刘浩持有的逆变器二台、蓄电瓶二个及铁丝、扎棍等物。经庭审质证，刘浩供认是其非法捕猎时使用的工具。
3.襄阳市森林公安局襄州区分局绘制的现场示意图、湖北省国有襄州区鹿门寺林场出具的地形图证明了案发现场的位置。
4.中华人民共和国野生动物保护法第二十一条规定：在自然保护区、禁猎区和禁猎期内，禁止捕猎和其他妨碍野生动物生息繁衍的活动。
禁猎区和禁猎期以及禁止使用的猎捕工具和方法，由县级以上政府或者其野生动物行政主管部门规定。
5.襄阳市林业局2014年2月19日襄林字〔2014〕20号“襄阳市林业局关于发布陆生野生动物禁猎区禁猎期及禁止使用的猎捕工具和方法的通告”规定：本市行政区域内的城镇(包括设区市市区、县级市市区、县级城区和建制镇镇区)、工矿区、自然保护区(含小区)、森林公园，湿地公园、大中型水库、汉江及其一级支流、封山育林区、天然林保护区、公益林保护区、军事禁区、旅游景区(含风景名胜区)、革命烈士纪念地为禁止猎捕陆生野生动物的禁猎区。
襄阳市全年所有时间为野生鸟类的禁猎期；每年的10月1日至次年的2月28日为兽类野生动物的禁猎期；每年的3月1日至10月31日为两栖类、爬行类野生动物的禁猎期。
军用武器，气枪、土枪、排铳、毒药、麻醉药、炸药、电力（电网）、滚钩、地弓、铁夹、吊杠、猎套、其他非人为直接操作可能危害人畜安全的狩猎装置等为襄阳市猎捕陆生野生动物禁用的猎捕工具；夜间照明行猎、歼灭围猎、火攻、烟熏、设置陷阱、设置迷魂阵、挖洞、张网捕鸟、捡蛋、捣巢等为襄阳市猎捕陆生野生动物禁用的猎捕方法。
本规定有效期2014年2月19日起至2018年12月31日止。
违反野生动物保护法和本通告规定，非法猎捕陆生野生动物的，由县级以上林业主管部门依法给予处罚，构成违法狩猎犯罪的依照《刑法》第三百四十一条的规定，依法追究刑事责任。
6.湖北省国有襄州区鹿门寺林场出具的证明证实:2015年12月5日晚9时，林场工作人员在位于鹿门寺林场辖区内狮子山东坡将私设电网人员刘浩抓获，后交给襄州区森林公安局处理。
7.襄阳市森林公安局襄州区分局出具的到案情况说明证明:2015年12月5日22时13分，襄阳市森林公安局襄州区分局接到群众匿名电话报案称，鹿门寺林场狮子山东坡金家坳处有人下电网捕野生动物。接警后，襄阳市森林公安局襄州区分局于23时10分到达鹿门寺林场部，到后林场场长胡某带领林场工作人员及护林人员共7人已将下电网捕猎人刘浩从捕猎现场带回场部，手扶拖拉机一辆，捕猎工具。鹿门寺林场将作案人员及作案工具转交给公安机关。
三、被告人的供述与辩解
被告人刘浩供述:2015年12月5日下午3点多，其开始在鹿门寺林场狮子山东坡金家坳私架电网捕猎。当天其开自己的手扶拖拉机带的捕猎工具有电瓶两个、逆变器两个、0.6铁丝10斤、棉被二床、绝缘棒100多根、钉锤一个、头灯一个，在金家坳下坡那里开始钉了一个绝缘棒，沿山路边下直到路边的麦地有200多米。当晚9点40分左右通的电，什么猎物都没有捕到，在10点多钟的时候7名林场护林员把其抓到。还供述捕猎时使用的设备是在东津镇上营河电器店里买的，买设备用了现金2600元，使用这些设备是老板教的。在架电网前两天，其在东津街上玩，无意听到别人说鹿门寺林场金家坳那里有野猪好打，而后就买了设备到那里去的。
原生效判决认为，被告人刘浩在禁猎区、禁猎期使用禁用工具、方法狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为构成非法狩猎罪。公诉机关指控成立。刘浩在非法狩猎过程中，因被护林人员发现未能得逞，系犯罪未遂，对于未遂犯可以比照既遂犯从轻处罚；刘浩到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款、第六十七条第三款、第七十二条规定，判决:被告人刘浩犯非法狩猎罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月。
湖北省襄阳市人民检察院指控，2015年12月5日17时许，原审被告人刘浩驾驶手扶拖拉机，携带蓄电池、逆变器、绝缘棒、铁丝等物品来到湖北省国有襄州区鹿门寺林场内架设电网欲捕猎野猪。22时许，刘浩用铁丝架设的电网通电后欲捕猎时，被鹿门寺林场护林人员抓获。抗诉机关认为，原审生效判决对原审被告人刘浩判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，适用法律错误。理由是刑法第七十三条第二款规定有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但不能少于一年。
抗诉机关提供了相应的证据即原生效判决认定的证据，指控原审被告人刘浩的行为构成非法狩猎罪，提请法院依法对刘浩处刑。审理中，公诉人建议对刘浩适用非监禁刑。
原审被告人刘浩对指控的事实和罪名没有异议。
经再审审理查明的事实和证据与原生效判决查明的事实和证据一致。
另查明，原生效判决已交付执行，缓刑考验期自2017年5月27日起至2017年11月26日止。
本院认为，原审被告人刘浩违反《中华人民共和国野生动物保护法》等狩猎法规，在禁猎区、禁猎期使用禁用工具、方法狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为构成非法狩猎罪。抗诉机关指控的罪名成立。鉴于刘浩在非法狩猎过程中，被林场工作人员发现未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。刘浩在案发后真诚悔罪，判处缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百八十九条第一款第㈢项规定，判决如下:
一、撤销（2017）鄂0607刑初185号刑事判决。
二、原审被告人刘浩犯非法狩猎罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 涂清芬
审 判 员 刘 娆
人民陪审员 张梦瑶
二〇一八年二月二十八日
书 记 员 吴 倩