福建省南平市延平区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)闽0702民初1465号
原告：廖启杰，男，1978年3月12日出生，汉族，居民，户籍地南平市延平区，现住南平市延平区。
委托代理人:赵敏，南平市延平区“148”法律服务所法律工作者。
被告:陈晓英，女，1977年1月13日出生，汉族，居民，住南平市延平区。
委托代理人:虞惠明，福建九越律师事务所律师。
委托代理人:邓长春，福建九越律师事务所实习律师。
原告廖启杰与被告陈晓英生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年4月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告廖启杰及其委托代理人赵敏，被告陈晓英的委托代理人虞惠明、邓长春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
廖启杰向本院提出诉讼请求：陈晓英一次性赔付廖启杰因被故意伤害造成的各项经济损失111031[即各项经济损失的50%：医疗费46755.48（门诊615元+住院36640.48元+二次手术费用9500元）、误工费38627.67元（上一度年度居民服务修理和其他服务业平均工资46997元÷365天×300天）、护理费19313.84元（上一年度居民服务修理和其他服务业平均工资46997元÷365天×150天、住院伙食补助费480元（20元/天×24天）、营养费3900元（30元/天×130天）、交通费209.3元、伤残鉴定费1500元、残疾赔偿金72028.6元（上一年度城镇居民人均可支配收入3601⒋3元×20年×10%）、被抚养人生活费34247.09元〔女儿：上一年度城镇居民人均消费性支出25005.5元/×(18-3)年×10%÷2=1875⒋13元+父母亲2人：上一年度农村居民人均消费性支出12910.8元×(80-68)年×10%×2人÷2人=15492.96元〕、精神损害抚慰金:5000元]。事实和理由：2016年12月19日21日许,陈晓英与丈夫陈金风在亲戚家喝搬家酒发生矛盾争吵打架,一直从亲戚家中吵到南平市延平区。此时廖启杰骑二轮女士摩托车送外卖取餐刚好路过这里,看见有几十号人围观,就将车速减慢行驶。不料陈晓英从围观人群中冲出来猛然跳上廖启杰摩托车的后座,叫廖启杰带她走,廖启杰将车子停住捏住刹车,于此同时陈晓英丈夫陈金风在人群中冲着廖启杰喊“谁带走我老婆,我就踢死谁”，廖启杰转身对陈晓英说我是送外卖的,叫她下去,但她没有下车。廖启杰话未讲完,陈晓英丈夫陈金风就冲过来踹廖启杰的右大腿一脚,廖启杰未防备,连人带车倒下,左腿被车及陈晓英重重地压在下面。随后陈晓英从地上爬起来拦了一部的士急忙离开了。陈金风又冲着出租车司机说:“你把我老婆带走,我让你走不出水东桥”。廖启杰倒在地上左腿顿感疼痛难忍无法站起,报警后被送入南平市人民医院抢救,经诊断廖启杰被踢成左股骨颈骨折,施行了闭合复位内置固定物手术。廖启杰治疗至2017年1月11日出院,但至今还卧床在家。廖启杰的伤情经延平公安法医鉴定为轻伤二级(暂定),陈金风的行为已涉嫌故意伤害犯罪,公安机关已对其立案。2017年2月9日晚陈金风在取保候审期间,因意外工伤死亡。经有关部门调解,陈晓英等法定继承人均已获得巨额赔偿金。而廖启杰受伤害住院因家庭不富裕只能向单位和亲戚借钱做手术。现廖启杰半年来无任何劳动收入又是家庭支柱,致使家庭生活陷入因境。廖启杰认为,公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。陈晓英与其丈夫陈金风酒后在公共通道场合争吵,陈晓英无视廖启杰的安全,跳上廖启杰的摩托车后座,且其丈夫陈金风口出污言,肆意妄为,将廖启杰的摩托车踹倒,造成廖启杰身体受到伤害,构成共同侵权,应承担共同赔偿责任,故请求人民法院判如所请。
陈晓英辩称：1.陈晓英只是坐上廖启杰停止的摩托车后座,而非廖启杰所说的跳上廖启杰正在行驶的摩托车。陈晓英坐上摩托车的行为不具有违法性,同时陈晓英坐上摩托车后,摩托车并未倒地,因此陈晓英的行为也没有危险性。廖启杰的左腿受伤是因为廖启杰摩托车倒地后造成的,而廖启杰摩托车倒地是由于陈金风踹摩托车造成的,陈金风才是侵权责任人。陈晓英坐上摩托车的行为与廖启杰的受伤不存在因果关系,因此,陈晓英的行为不构成侵权行为,更谈不上与陈金风构成共同侵权,不应承担侵权责任。陈晓英坐上廖启杰停止的摩托车后座,事出有因,是因为
陈晓英当晚与其丈夫陈金风酒后吵架被打,其动机目的是想得到廖启杰的帮助,摆脱陈金风的纠缠,免遭更大可能的伤害,是受助人而非侵权人。陈晓英主观上没有侵权的故意,客观方面也没有实施侵权行为(坐上原告摩托车后座本身不是侵权行为,只是造成原告受伤的起因)；2.陈晓英提出的损害赔偿费用缺乏证据支持,不应得到支持。二次手术费用9500元未实际发生,也没有医疗机构的评估报告、医疗清单；廖启杰从事的工作是外卖送餐,因此误工费、护理费应按餐饮业标准计算,原告的误工期应计算至定残日前一天(即从2016年12月20日至2017年3月7日共计77天),相应的护理期、营养期应以住院日期加上出院后的一个月期
限较为合理,即分别按54天计算；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条的规定,被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。廖启杰未提供进行劳动能力鉴定,其主张不应得到支持；本案的侵权责任人陈金风的侵权行为已涉嫌故意伤
害罪,由公安机关立案侦查,根据最高人民法院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》
根据刑法第三十六条和刑事诉讼法第七十七条以及我院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款的规定,对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼,或者在该刑事案件审结以后,被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的,人民法院不予受理，因此廖启杰的精神损
害赔偿请求没有依据。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.廖启杰提交的太平社区居委会出具的“人口证明”，证明廖启杰父母生有二个儿子，陈晓英质证认为该证明应有派出所的盖章确认。该证明与《常住人口登记卡》可以相互印证，予以采信；2.福建闽北司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，经质证，陈晓英对真实性没有异议，但认为其中对误工、营养、护理时限的评定不能作为计算误工费、营养费、护理费依据，误工费应算至定残日，营养、护理费应按实际住院天数计算。该鉴定意见书具有合法性、真实性、关联性，予以采信，但对误工、营养、护理时限评定部分仅作为参考；3.廖启杰提交的《住院费用清单》、《住院收费票据》，陈晓英质证认为清单中部分药物和廖启杰伤情无关，金额不能计算在内。陈晓英对此提出异议但未提交鉴定申请，不予采纳，对该份证据予以采信；4.廖启杰提交的延平区巨口乡司法所的《简讯》，该份证据与本案无关，不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月19日21时许,陈晓英与丈夫陈金风（已因工伤过世）在亲戚家吃饭喝酒后发生争吵，陈晓英被丈夫动手打了下后生气跑到，径直坐上送外卖正路过减慢停下的廖启杰驾驶的摩托车后座上，要求廖启杰将其带走，于此同时，陈金风冲过来踢了廖启杰右腿,廖启杰被踢后车子跟人摔倒在地，廖启杰左腿被摩托车压住，陈晓英当即从地上爬起后又拦了部小车离开，廖启杰报警后当即被送往南平市人民医院住院治疗。期间，陈金风与廖启杰就赔偿问题进行过一次协商，陈金风支付了4万元赔偿款给廖启杰，但双方未达成协议。2017年1月19日，南平市公安局延平分局作出鉴定：廖启杰的损伤暂定轻伤二级。2017年1月20日，南平市公安局延平分局对廖启杰被故意伤害案立为刑事案件侦查，并发出传唤证传唤涉嫌故意伤害罪的犯罪嫌疑人陈金风，陈金风在取保候审期间发生工伤死亡，南平市公安局延平分局于2017年3月6日作出《撤销案件决定书》，主要内容：“我局办理的廖启杰故意伤害案，因犯罪嫌疑人死亡，根据…之规定，决定撤销此案。”
廖启杰于2017年1月11日出院，医疗费计37255.48元（门诊费615元+住院医疗费36640.48元），就医交通费计209.3元。疾病证明书上建议：“继续患肢关节功能锻炼，注意休息，加强营养。……视骨折愈合情况决定内固定物取出时间。……二次手术取内固定物费用大约7000元人民币，复查费用2500元。”2017年3月8日，福建闽北司法鉴定中心接受廖启杰委托后作出《法医临床鉴定意见书》（闽北司鉴[2017]临鉴字第057号），分析说明记载“1、伤残程度评定：伤者廖启杰被他人从车上踹倒导致左股骨颈骨折，经手术切开复位内固定，消肿、促骨折愈合、改善循环等治疗，2017年3月2曰x线示股骨颈骨折内固定术后2月复查，断端对位对线良好，骨折线模糊，双侧髋关节间隙等宽，关节关系正常，本人要求伤残评定，比照[GBl8667
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2002]《道路交通事故受伤人员伤残评定》4．10．10i条之规定，评定为X(拾)级伤残。2、误工、营养、护理时限评定：伤者廖启杰损伤治疗及康复期间，需给予一定的期限休息、他人护理，并加强营养。参照[GA／TlJ93
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2014]《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第l0．2．8(b)条之规定，结合临床治疗情况，评定其误工期为300日，护理期130日，营养期150日。”鉴定意见为：“1、伤者廖启杰被他人从车上踹倒导致左股骨颈骨折，评定为X(拾)级伤残；2、伤者廖启杰被他人从车上踹倒导致左股骨颈骨折，评定其误工期为300日、营养期为l30日，护理期为l50日。”
另查明，廖启杰有一女儿生于2014年6月18日，廖启杰父亲廖登荣（1949年12月24日出生）、母亲肖小妹（1949年12月5日出生）均在世，廖登荣、肖小妹生有廖启杰、廖启隆二子。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民生命健康权造成损害的，应当承担民事赔偿责任。本案双方争议焦点：一、陈晓英是否为共同侵权人及责任承担问题；二、廖启杰人身损害赔偿项目和赔偿数额。
关于争议焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本案，廖启杰受伤的直接原因系陈金风脚踢廖启杰右腿致廖启杰摔倒左腿被同时倒下的摩托车压到所致，陈金风系主要直接侵权责任人，但陈晓英贸然坐上廖启杰驾驶的摩托车行为是引发本案事件的起因，陈晓英与陈金风在亲戚家喝酒后发生争吵，陈晓英被陈金风打了一下生气跑出来，就贸然坐上送外卖路过正减速停下的廖启杰驾驶的摩托车，对廖启杰产生一定危险，陈晓英的行为有一定过错，陈晓英该行为与陈金风直接侵权行为偶然结合致廖启杰受伤，陈晓英行为是造成廖启杰受伤的间接原因，陈晓英应为共同侵权人，对廖启杰的损伤亦应承担相应责任，鉴于陈晓英行为只是一时冲动并非主观追求损害结果发生的故意行为，且其行为与陈金风直接侵权行为是偶然结合而不是必然结合导致廖启杰受伤，故酌情确定陈晓英对廖启杰的损伤承担15%的责任。陈晓英与陈金风只是夫妻酒后发生争吵，陈金风动手打了下陈晓英，不存在陈金风对陈晓英施暴行为，陈晓英主张其坐上廖启杰驾驶的摩托车是紧急避险不能成立，不予采纳。
关于争议焦点二。1.医疗费，廖启杰受伤住院治疗治疗费计37255.48元，予以确认。陈晓英主张其中部分药物和廖启杰伤情无关，金额不能计算在内，没有相应有效证据证明，不予采纳；廖启杰主张的二次手术医疗费9500元，没有评估机构评估，可待实际发生后另行主张；2.误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。…受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”廖启杰于2017年3月8日被确定为十级伤残，误工时间应计为79天（2016年12月20日至2017年3月8日），事发时廖启杰系从事送外卖工作，可参照本市上一年度居民服务修理和其他服务业平均工资即46997元计算，故误工费计10171.95元（46997元/年÷365天×79天）。廖启杰主张误工时间计300天，没有法律依据，不予采纳；3.护理费，护理费指侵权人赔偿或者补偿受害人因为受到人身损害而导致生活不能自理，需要他人护理而支出的费用。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据《法医临床鉴定意见书》中评定护理期150天，参照上一年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资标准即46997元，护理费计19313.83元（46997元/年÷365天×150天）。廖启杰受伤已导致伤残，陈晓英主张护理天数应按住院天数计算，没有事实和法律依据，不予采纳；4.住院伙食补助费，廖启杰住院24天，其主张住院伙食补助费480元（20元/天×24天），有事实和法律依据，予以支持；5.营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据《法医临床鉴定意见书》中评定营养期130天，参照《出院小结》中医嘱“加强营养”建议，廖启杰主张营养费3900元（30元/天×130天），有事实和法律依据，予以支持。陈晓英主张营养期为54天，没有依据，不予采纳；6.交通费，廖启杰因本次受伤就医实际发生交通费209.3元，陈晓英不持异议，予以支持；7.残疾赔偿金，根据“伤者廖启杰被他人从车上踹倒导致左股骨颈骨折，评定为X(拾)级伤残”的鉴定意见，廖启杰主张残疾赔偿金72028.6元（上一年度城镇居民人均可支配收入3601⒋3元×20年×10%），符合法律规定，予以支持；8.被扶养人生活费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年…七十五周岁以上的，按五年计算。…被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。…”廖启杰为十级伤残，被扶养人为一3周岁女儿及均为68周岁的父母，其父母还有另一扶养人，故被扶养人生活费计34247.09〔上一年度城镇居民人均消费性支出25005.5元/年×(18-3)年×10%÷2+上一年度农村居民人均消费性支出12910.8元/年×(20-8)年×10%×2人÷2人〕。廖启杰左股骨颈骨折已构成十级伤残，对其劳动能力有一定程度影响，陈晓英主张廖启杰未提供劳动能力鉴定不存在该项损失，不能成立，不予采纳；8.鉴定费，因司法鉴定产生的鉴定费1500元，属损失范围，予以支持；9.精神损害抚慰金，本次事件造成廖启杰伤残，廖启杰可以要求加害人给予精神损害赔偿，鉴于廖启杰伤残为十级伤残及陈晓英承担15%的责任，酌情确定陈晓英应给予廖启杰精神损害抚慰金1200元。陈晓英主张陈金风承担刑事责任，就不存在精神抚慰金，没有法律依据，不予采纳。
综上所述，陈晓英应赔偿廖启杰医疗费5588.32元（37255.48×15%）、误工费1525.79元（10171.95元×15%）、护理费2897元（19313.83元×15%）、住院伙食补助费72元（480元×15%）、营养费585元（3900元×15%）、交通费31元（209.3元×15%）、残疾赔偿金10804元（72028.6元×15%）、被扶养人生活费5137元（34247.09元×15%）、鉴定费用225元（1500元×15%）、精神损害抚慰金1200元，合计28065.11元。廖启杰诉讼请求中超过的部分，没有事实和法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：
一、陈晓英赔偿廖启杰医疗费5588.32元、误工费1525.79元、护理费2897元、住院伙食补助费72元、营养费585元、交通费31元、残疾赔偿金10804元、被扶养人生活费5137、鉴定费用225元、精神损害抚慰金1200元，合计28065.11元，陈晓英应于本判决生效之日起十日内一次性付清；
二、驳回廖启杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
案件受理费1260.3元，由陈晓英负担318.6元，由廖启杰负担941.7元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审判员 方晓红
二〇一七年六月十五日
书记员 张 丹
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。