重庆市第四中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)渝04刑初12号
公诉机关重庆市人民检察院第四分院。
附带民事诉讼原告人谢金，男，土家族，1987年2月20日出生，重庆市黔江区人，高中文化，农民，住重庆市黔江区。系被害人谢某之子。
被告人谢代宣，男，土家族，1947年2月27日出生，重庆市黔江区人，小学文化，农民，住重庆市黔江区。因涉嫌犯故意杀人罪，于2016年10月19日被刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现羁押于黔江区看守所。
辩护人杨珊英，重庆森平律师事务所律师。
重庆市人民检察院第四分院以渝检四分院刑诉[2017]5号起诉书指控被告人谢代宣犯故意杀人罪，于2017年3月6日向本院提起公诉。诉讼中，附带民事诉讼原告人谢金提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第四分院指派检察员欧伟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢金，被告人谢代宣及其辩护人杨珊英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
重庆市人民检察院第四分院指控：被告人谢代宣是被害人谢某（右手截肢）的二哥，两家厨房隔墙相邻。多年以来，谢代宣和谢某之间因谢崇建的死因、谢某家猪圈排粪沟等问题产生矛盾，矛盾越积越深。2016年10月18日18时许，被告人谢代宣闻到谢某家猪圈排粪沟散发出的臭味，就大声抱怨、讽刺，想让谢某家的人听到。19时许，谢某拍打谢代宣的厨房门，要其把门打开，谢代宣没有开门。19时29分，谢某打电话给大哥谢某4，称要去对谢崇建的事情办个了结。挂掉电话后，谢某开始用斧头砍、砸谢代宣家的厨房门。谢代宣见谢某砸门，十分气愤，拿起自家的斧头躲在厨房门边，准备待谢某进门后砸谢某。谢某将门砸得只剩门框后，见谢代宣躲在门边，就用斧头朝谢代宣挥舞，将谢代宣左脚膝盖划伤，斧头也掉在了地上。谢代宣见谢某手中斧头掉了，便手持斧头开门冲出去。谢某转身准备离开，朝谢某头部砸去，并连续不断地朝其头部猛砸，直到谢某倒在地上不再动弹才停手。经法医鉴定：谢某系被钝器多次打击头部致颅脑损伤死亡。作案后，被告人谢代宣回到自己卧室睡觉。当晚21时36分，谢代宣拨打110报警电话，但错拨成1100，未能拨通。10月19日凌晨1时许，民警接到他人报警后赶到现场，将谢代宣抓获。为证明上述事实，公诉机关举示了：涉案工具斧头两把；受案登记表、立案决定书、抓获经过等书证；辨认笔录、人身检查笔录、现场勘验检查笔录等笔录；DNA鉴定书、毒化检验鉴定书等鉴定意见；证人谢某1、李某等人的证言；被告人谢代宣的供述和辩解等证据。重庆市人民检察院第四分院认为，被告人谢代宣故意非法剥夺他人生命，致一人死亡，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，其行为构成故意杀人罪。谢代宣作案后投案自首，对其还适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人谢金提出，被告人谢代宣的犯罪行为给其造成了一定的经济损失，请求人民法院判决谢代宣赔偿丧葬费27850元、交通费350元、误工费1400元，共计29600元。
被告人谢代宣辩称，是谢某到他家来扬言要和其拼命，他才打死谢某的，他是自卫，不是故意杀人。被害人先要杀他，民事部分不应该赔偿，他也无力赔偿。
辩护人杨珊英提出，被告人主观上不具有杀人故意，行为具有防卫性质，只是用斧背打被害人，应以故意伤害罪定罪处罚；被告人有自首情节；被害人有过错；被告人系初犯、偶犯，主观恶性不深；被告人系老年人，应从轻处罚。
经审理查明：被告人谢代宣是被害人谢某（右手截肢）的二哥，两人同住在重庆市黔江区阿蓬江镇黄连村4组，并相邻而居。多年以来，谢代宣和谢某之间因谢崇建的死因、谢某家猪圈排粪沟等琐事产生矛盾，二人之间积怨较深。2016年10月18日18时许，被告人谢代宣从菜地回家时，闻到谢某家猪圈排粪沟散发出的臭味，就大声抱怨、讽刺。回家后，谢代宣见谢某家亮着灯，又故意大声抱怨排粪沟太臭，想让谢某家的人听到。19时许，谢某拍打谢代宣家的厨房门，要其把门打开，谢代宣没有开门。19时29分，谢某打电话给大哥谢某4，并愤怒的说要去对谢崇建的事情办个了结。谢某挂掉电话后，用一小斧头砍、砸谢代宣家的厨房门。谢代宣见谢某砸门，十分气愤，拿起自家的斧头躲在厨房门边，准备待谢某进屋后从后面砸谢某。谢某将门砸得只剩门框后，挥舞斧头将谢代宣左脚膝盖划伤，斧头也掉在了地上。谢代宣见谢某没有了工具，遂产生出门打死谢某的念头，便手持斧头开门出去，谢某见状转身准备往回走，谢代宣用斧背朝谢某头部砸去，并连续不断地朝谢某头部猛砸，直到谢某倒在地上不再动弹才停手。经法医鉴定：谢某系被钝器多次打击头部致颅脑损伤死亡。作案后，谢代宣回到自己卧室睡觉。当晚21时36分，谢代宣准备拨打110报警电话报警，但错拨成“1100”而未能拨通。10月19日凌晨1时许，民警接到他人报警后赶到现场，将谢代宣抓获。
民事部分查明：附带民事诉讼原告人谢金系被害人谢某之子。
上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过。证明谢某1在2016年10月19日0时左右发现被害人谢某倒在谢代宣家门前，遂向公安机关报案。当日凌晨1时9分许，民警到谢代宣家将其传唤到案。黔江区公安局于当日立案侦查。
2.现场勘验检查笔录、照片示意图。证明现场中心位于重庆市黔江区阿蓬江镇黄连村4组49号谢代宣家私房。在屋檐坎南侧地面上有一具男尸，呈俯卧状，左臂压于身下，上身赤裸，头面部可见明显损伤，尸体下有154cm×76cm的血泊伴流淌血迹。谢代宣家厨房西墙上有一木门，门上、中、下三处门板破损缺失，将该木门复原后可见门上有53处击打痕迹及砍痕，门外侧面上可见零星滴落血迹。在距谢代宣家厨房南墙140cm、紧靠厨房西墙下有一把斧头（原物提取，编为6号），全长45.2cm，木制斧柄，铁质斧头，斧柄长40.3cm，斧头长15.6cm，斧刃长9.9cm，斧背面积为4.6cm×3.4cm，在斧头与斧柄结合处可见大量血迹。在距厨房南墙34cm、紧靠厨房西墙处地面上散落有面积为176cm×142cm的木板，西侧木板上有一把斧头（原物提取，编为7号），全长27.3cm，木制斧柄，铁质斧头，斧柄长23.6cm，在斧柄上可见一处滴落血迹。在谢代宣家卧室床头木柜上有手机及其他物品（手机原物提取，照片显示该手机在2016年10月18日21时36分有拨打“1100”的记录）。在案发现场还发现大量血迹、脑组织、颅骨碎片，警察对现场发现的血迹、脑组织、颅骨碎片、手机、衣物等物品和痕迹进行提取。
3.黔公鉴（病解）[2016]88号尸体检验鉴定书。证明尸表检验：左颞部（1.7cm+2.1cm）×0.1cm“∧”形裂创，深达肌层。左额顶部（2.2cm+2.5cm）×0.1cm“∧”裂创，深达骨质。左额面部4.8×0.1cm弧形裂创，深达骨质。左颞部及面部见6处“∧”形、弧形、星芒状等不规则皮肤裂创，大小分别为2.5cm×0.1cm、5.2×0.1cm、5.6cm×0.4cm、（3.1cm+3.0cm）×0.1cm、（1.3cm+1.1cm+1.5cm）×0.1cm、5.2cm×0.1cm，创缘欠规则，创角钝，创腔内见组织间桥、额颞骨粉碎性骨折、硬脑膜破裂、脑组织挫碎，枕部4cm×1.5cm头皮出血。右耳后2.2cm×0.1cm不规则皮肤裂创,深达肌层。颈部：右侧颈前13.3cm×3.7cm范围内散在点状、短条状表皮剥脱伴皮革样化，最长0.6cm，最短0.4cm，左锁骨上方内侧1cm×0.5cm皮肤裂创，深达皮下，生活反应不明显。四肢：左中指近节背侧1.2cm×1.0cm裂伤，深达皮下。右上肢陈旧性残疾，残肢长27cm。右小腿下段前侧14cm×4.0cm范围内片状青紫，右踝内侧4.3cm×2.8cm皮肤青紫伴表皮剥脱。解剖检验：额顶部正中4cm×3cm帽状腱膜下血肿，左额颞部小片状帽状腱膜下血肿，右颞肌出血，左额顶部颅骨2cm×3cm凹陷性骨折，右额、颞骨粉碎性骨折，额骨见9.1cm×0.1cm由右向左额颞骨延伸线形骨折。打开颅骨见右侧硬脑膜破裂，蛛网膜下腔出血，右额颞叶脑组织挫碎，右颅底粉碎性骨折。鉴定意见：谢某系被他人用钝器多次打击头部致颅脑损伤死亡。
4.辨认笔录、照片。证明（1）谢代宣分别指认了杀害谢某的地点、院坝下菜地、自家厨房、拿作案斧头的位置、作案后睡觉的地点等位置。（2）谢代宣辨认出警察从谢代宣家厨房木桌下提取的斧头系其作案的工具；警察从谢代宣家厨房木门后面地上提取的斧头是谢某用来砸门的斧头。证人李某辨认出警察从谢代宣家厨房木门后面地上提取的斧头是谢某平时使用的斧头。（3）证人李某对被害人的尸体进行辨认，确认死者是谢某。
5.人身检查笔录、照片、提取痕迹、物证登记表。证明民警对谢代宣进行人身检查，见其所穿两条长裤左裤腿正面中段均有一破口(横向)，并粘附血迹，对应部位左膝关节外侧有0.8×0.1cm皮肤裂伤（横向），见渗血，深达皮下。左眼内侧上方0.3×0.2cm疑似血迹，右眼内侧下方0.4×0.2cm疑似血迹。警察提取了其面部粘附的血液、十指指甲、身上所穿衣裤和鞋子。
6.血样提取笔录、照片。证明警察请阿蓬江卫生院护士抽取了谢代宣的血液，作血液酒精检测之用。警察采集了谢代宣的指血，用作DNA鉴定之用。警察提取李某、谢金的指血，用于DNA鉴定。
7.渝公鉴(毒化)[2016]2685号、2735号检验报告。证明谢某的胃及胃内容物中未检出常见农药、常见安眠药及毒鼠强。检测出谢代宣血液中乙醇含量为77.7mg/100ml。
8.渝公鉴（DNA）[2016]0600号、0601号DNA鉴定书。证明从现场提取到的，经辨认属于被害人谢某的斧头刃部留有谢代宣的DNA；谢代宣右眼角下血迹检出谢某的DNA；在谢代宣所用斧头钝部、谢某所用斧头手柄部、谢某家厨房地上找到的衣服上的血迹均检出谢某的DNA；谢金与李某、谢某具有双亲遗传关系；谢代宣所用斧头手柄部位、刃部检出属于谢代宣和谢某二人的混合DNA；案发现场提取的血迹、脑组织、头骨样本中均检出谢某的DNA。
9.渝精卫[2016]精鉴字第1065号鉴定意见书。证明谢代宣作案时无精神病，具有完全刑事责任能力。
10.户籍信息、死亡注销户口证明。证明谢代宣和谢某的身份情况。
11.手机通话清单。证明谢某的手机在案发当天19时29分最后一次通话对象为其兄谢某4，时长248秒。
12.证人谢某1的证言。证明2016年10月19日晚上，李某到他家找他帮忙去找谢某。他发现谢代宣家门口有个人睡在地上，像是谢某，谢代宣家的门的两块门板都不见了，他就打电话报警。后来他用手机照明，确认是谢某趴在地上，头部下面的地上有一大滩血和脑浆，头部右边耳朵附近的骨头凹了一块下去，人已经没有呼吸了。警察来后将谢代宣带走了。谢代宣是谢某的二哥，他们两兄弟的关系一直不好，经常吵架，他们之间的矛盾主要有：谢某家嫁女儿时，谢代宣当时送了一床被子给谢某家，但谢某把被子退还给了谢代宣；谢代宣的儿子谢某6在找女朋友时，对方的人来看家庭情况，但是最终没有结婚，谢代宣认为是李某和谢某在中间搞鬼；三是2004年左右，谢崇建和谢某等人在冯友华开的采石场打工，谢崇建在采石场打工期间死了，谢代宣经常在喝酒后跟谢某吵架，说谢某背后拿了冯友华的钱，不说谢崇建到底是怎么死的。
13.证人李某的证言。证明2016年10月18日白天，她出门到谢某5家割红苕藤，在晚上8时左右回家。回家后她没有看到丈夫谢某，就在家里和屋周围找人，但是没有找到。她就去谢某1家喊他帮忙找一下谢某。他们走到老房子厢房转角处，谢某1发现距离厢房门槛约一米远的地上躺着一个人，地上有很多血，人已经死了，头部有伤。谢某1就打110报警了。她估计是谢某、谢代宣两弟兄吵架后打起来了，谢代宣就把谢某打死了，因为谢代宣喜欢喝酒，喝了酒后就发酒疯，以前他们两弟兄就经常因为一些琐事吵架。大概在10年前，谢某和谢崇建一起在山上打石头，谢崇建从岩上落下来摔死了。谢代宣喝酒后经常说是谢某把谢崇建推下来摔死的，他们两弟兄为此经常吵架，在谢某手残疾后谢代宣还说谢某是遭报应了。另外，谢代宣认为她家猪圈的排粪沟离他家太近，臭得很，对此有意见，但是之前没有因为这件事情发生大的矛盾。
14.证人陈某1的证言。证明他是黄连村村支部书记，案发当晚接到谢某1电话得知谢某被谢代宣砍死了。他叫陈某2、李某1一起到了现场，当时警察已经来了，谢代宣被带去了派出所。谢代宣和村里邻居关系还不错，听村民说谢代宣性格有些暴躁，谢某的性格比较温顺。谢代宣和谢某的关系长期不好，谢代宣经常喝酒后说话中伤谢某。
15.证人陈某2的证言。证明他是黄连村的村主任，他到达案发现场后协助警察将谢代宣押回派出所。随后他又回到现场看见谢某躺在谢代宣家门口，谢代宣家的门被砸烂了。谢代宣、谢某平时精神正常，听说二人关系长期不好，李某说谢某打工时右手残废了，谢代宣喝酒后经常说是谢某作孽太多遭了报应。谢代宣平时性格比较好，喝酒后脾气比较坏和暴躁。
16.证人李某1的证言。证明他是黄连村综治专干，他到达现场时，警察已经抓获了谢代宣。他看见谢某俯卧在谢代宣家门口，头部很多血迹，谢代宣家厨房门破了只剩个门框。陈某2问谢代宣为什么要这么做，谢代宣说他也是没得办法。谢代宣和谢某两家有矛盾已经很多年了，十多年前，谢崇建和谢某一起在采石场打工，谢崇建被石头砸死了，谢代宣喝酒后经常说谢崇建是被谢某害死的，谢某对此十分不满。后来，谢某在打工时受伤，右手截肢了，谢代宣说谢某是因为害人遭报应了。2014年，谢代宣和谢某两家因山林边界发生过争议。谢代宣喝酒后话多，非常固执，脾气较暴躁。
17.证人谢某2的证言。证明谢代宣爱喝酒，酒后爱乱说话，有时她听到谢代宣喝酒后乱骂谢某夫妇。谢代宣、谢某因谢某家猪圈排粪沟的事经常吵架。谢崇建是她的老公，十一二年前在小星子采石场上班，采石时从山上摔下来死了。
18.证人谢某3的证言。证明谢代宣是他的二哥，谢某是他的弟弟。2016年10月19日凌晨2点钟左右，他接到了谢某的女婿打来的电话，得知谢某过世了。他走到谢某家时，就看到屋外面有很多警察，外面拉着警戒带，他远远地看到谢某睡在他哥哥谢代宣家屋檐下面。谢某和谢代宣两家之间一直都有矛盾，经常因为生活琐事吵架，主要矛盾有：一是大概十年前，谢某和谢崇建在小星子石场打工，谢崇建摔死了，谢代宣经常在和谢某吵架时说谢某把谢崇建害死了，谢某很生气。二是谢代宣的儿子谢某6以前说了个女朋友，女方的人要上门看家庭，谢某的媳妇李某把人拦住并说谢某6的坏话，这个亲事没成，谢代宣为这个事情一直对谢某很生气。三是谢某把厕所的排粪沟修在谢代宣家门前附近，谢代宣在家会闻到粪便的臭味，为这个事情多次言语讽刺谢某，也吵过架。这些年他们两家还因一些鸡毛蒜皮的小事发生过很多次矛盾。
19.证人谢某4的证言。证明2016年10月18日19时29分，他在餐馆吃饭时接到他幺兄弟谢某打来的一个电话，因为餐厅里面太吵，他听不清楚谢某在说什么，于是他就拿着电话到外面去接，这时候在电话里就听到谢某在说谢崇建死了十年了，今天他必须去对这件事情办个了结。他听谢某的语气感觉他很气愤，意思是要去和别人拼命，他就在电话里劝谢某莫乱来，冷静点，但是谢某一直没有回答他，他就将电话挂断了。19日凌晨2点多钟的时候，他接到谢某3的电话，得知谢代宣和谢某搞架，谢某被打死了。
20.证人罗某的证言。证明在案发当天白天，谢某曾经到其家中购买过玉米。谢代宣、谢某两弟兄关系不好，谢代宣爱喝酒。
21.证人谢某5的证言。证明在案发当天白天，谢某的妻子李某到他家中来割苕藤，大约在19时左右才离开回家。听说谢某因修了一条排粪沟在谢代宣家院坝外面，两人经常因此事吵架。
22.证人肖某的证言。证明2016年10月18日17时到18时之间，她曾看到谢某从屋前路过，往阿蓬江街上方向走。
23.证人潘某的证言。证明在案发当天15时许，他去谢代宣家收魔芋。谢代宣家门前有条排粪沟，太臭了。当时感觉谢代宣比较亢奋，还闻到了酒气。另外，谢某也问了他药材的价格。
24.证人谢某6的证言。证明他父亲谢代宣和谢某多年来一直有矛盾。20年前就因砍树的事情发生过纠纷，后他的女朋友来家看情况，李某不让她进屋。谢某4让他去拆他家的老屋，谢某出面阻止。谢某女儿谢某7出嫁时谢代宣送的被子和箱子被退回来，被子是打湿的。谢某务工时手断了，两口子都怪是谢代宣诅咒的。
25.证人谢某7的证言。证明2016年10月19日凌晨，她得知父亲谢某的死讯。她父亲和谢代宣长期不和，经常闹矛盾。一次谢某6去拆大伯谢某4家的老房子，准备建新房，因谢某在老房子内养蚕，谢代宣和谢某发生了矛盾；她出嫁时谢代宣送的被子被退了回去；谢某手断后谢代宣说是报应。
26.证人谢金的证言。证明他是谢某的儿子，在得知谢某的死讯后，赶回家中。他看见谢某的尸体上有很多的伤口，主要集中头部右侧。谢某和谢代宣多年来一直有矛盾，主要是因为谢崇建的死因等琐事，经常斗嘴、吵架。
27.被告人谢代宣的供述。证明谢某是他幺兄弟，谢某家就在他家旁边。他和谢某之间关系不好已经10多年了。10多年前他们的邻居谢崇建在采石场务工时被石头砸死了，谢某却说谢崇建是走路摔死的，谢崇建家没有得到应有的赔偿，他便对别人说谢某哄死个人，谢某对他非常不满，他也看不起谢某，有一次他还在他家院坝烧纸钱、点香诅咒谢某。后来他梦见谢崇建说他是冤枉死的，叫他等几天看。他就把这个梦讲了出去。过了几天谢某就在外面出事了，右手被弄断了，谢某家便认为是他诅咒的，非常恨他。还有他平常看电视喜欢唱歌跳舞，谢某说把他瞌睡惊扰了；谢某家出嫁女儿，他送了一床棉被，被谢某退了回来；他把谢某4送给他家的旧房子拆了，别人来买木料，谢某不准他卖；谢某家挨着他家修建粪池，他觉得这个粪池非常臭，经常在背后说谢某风凉话。他们两家的矛盾就越积越深，相互之间不来往。2016年10月18日15时许，潘某来他家收魔芋后，他又去地里种油麦菜。18时10分左右，他种完菜回家，在经过谢某家的排粪沟时，闻到了很大的臭味，心里非常不舒服，就大声抱怨、讽刺排粪沟很臭。他走到他家阶檐的时候，发现谢某家的电灯是开着的，家里肯定有人，他便朝着谢某家方向大声抱怨太臭了，就是要让谢某听见他说的话，知道他的不满。他回家后把厨房门栓上，便在厨房里煮面条。面条煮熟后，他听见有人在拍打厨房门，谢某大声叫他打开门，他回应说不开门，打开了太臭。谢某大声说要和他拼了，并用力拍打他家厨房门。后来，他听见谢某在说：“我给你说下，今夜我和他拼了，到底是他死还是我活，现在还说不到。”他透过窗子看见谢某在给某人打电话。他听到谢某这样说，他非常的气愤，心想既然今晚要来找他拼命，要打大家就打。之后，听到厨房门传来“嘭嘭”的声音，厨房门的木门板飞了进来，他心里更加气愤，走到门边，拿起了桌子下的一把斧头，躲到进门右手边的门后靠墙处，他想等谢某把门砸烂进入厨房后，他就持斧头从后面打谢某。谢某在外面砸了四五分钟，将木门的木板差不多全部砸掉了，只剩三格空的木框。他躲在墙后一直没有吭声，突然感觉有东西碰到他左腿膝盖，他朝下一看有一把斧头掉在他的脚边地上。因为谢某右手是截了肢的，只有左手一只手，掉在地上的斧头是谢某的工具，现在谢某手里是空手了。他想到谢某说要找他拼命，现在谢某手里面没有东西，他就可以冲出去打死谢某了。他右手握着斧头，左手拉开厨房门栓冲出了厨房。谢某见他拿斧头出来，马上转身沿阶檐往其家走，他追上去后，谢某就转身过来面对他，他右手握着斧头，斧的刃部朝上，背部朝下，用力朝谢某头部砸去，正好砸在谢某的额头处，谢某发出“哼哼”的呻吟声，接着他又朝谢某头部用力连续猛砸几下，谢某被砸后转身想走，在谢某转身的同时，他还是用斧头用力朝谢某的头部连续乱砸，谢某被砸后，身子缓慢的倒下，他还在用斧头不断的猛击谢某的头部，直至谢某完全倒地才没有再砸。谢某扑倒在地上喘着粗气，没有其他反应，估计要死。他发现谢某家厢房里面的电灯是亮着的，认为谢某的媳妇李某在屋内，他就对着谢某家厢房叫人报警，结果没有人回应他，他就回自己屋里去了。进屋后，他抽了烟，然后躺在床上，他想谢某肯定被他打死了，内心有点害怕，想先打个电话报警，休息一下，第二天早上再去派出所。他拿出手机拨打了110，但没有拨通，他便继续睡觉。后来，警察来叫他开门，问他谢某是不是他杀的，他承认是他杀的。警察让他去派出所接受调查，他就跟着警察去了派出所。他告诉警察是他杀的谢某，这时才发现他左脚膝盖处肿胀，膝盖左外侧有一道划伤。打谢某的工具是他家里面自用的一把斧头，案发后他将斧头扔在厨房进门左手边的桌子下面。他当时就是要打死谢某，如果用斧头刃口去砍谢某头部，谢某的头部要被砍开花，死后去帮忙的人不好收拾，所以他就决定用斧头背部去打。
28.物证斧头两把。被告人谢代宣当庭确认大的一把是其作案工具，小的一把是谢某使用的工具。
29.谢金的身份证。证明谢金的身份情况。
30.账本。证明谢金在处理谢某丧葬事宜期间产生费用27850元。
本院认为，被告人谢代宣故意非法剥夺他人生命，致一人死亡，其行为已构成故意杀人罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人谢代宣案发后确有准备投案的行为，并且未逃离现场，归案后能如实供述主要罪行，系自首，依法予以从轻处罚。鉴于本案系民间纠纷引发，被害人在本案中有一定的过错，可酌情对被告人从轻处罚。
被告人谢代宣的行为给附带民事诉讼原告人谢金造成了一定的经济损失，依法应予以赔偿。谢金请求的丧葬费27850元符合法律规定，依法予以支持；请求的交通费350元、误工费1400元，虽未提供相关证据，但考虑到谢金在处理被害人丧葬事宜时确需产生交通费和误工费，酌情支持交通费和误工费共1500元，各项经济损失共计29350元。鉴于被害人在本案中有一定过错，被告人谢代宣赔偿90%的经济损失即26415元。
关于被告人谢代宣提出谢某到他家来扬言要和其拼命，他才打死谢某的，他是自卫，不是故意杀人；被害人先要杀他，民事部分不应赔偿，他也无力赔偿的辩解。经查，被告人谢代宣因觉得被害人家的排粪沟太臭而出言大声嘲讽，导致两家积怨爆发。被害人言语激愤，打砸了被告人家的厨房门，并致被告人的左膝盖处受到轻微伤害，对于案件的发生存在一定的过错。但谢代宣在被害人打砸其家房门时，就产生了要与被害人互相打斗的念头，并持斧头藏在门后等待机会，并非只是为了制止被害人的不法侵害。而在被害人的斧头已经离手，其本人也系残疾人，对被告人不再构成威胁的情况下，谢代宣却仍然想杀害被害人，并持斧头冲出门外，在被害人已准备离开时，谢代宣上前用斧背连续猛击被害人头部等部位多达十余次，直至被害人倒地才停止。谢代宣在被害人已对其人身不构成威胁的情况，因愤恨而执意杀害被害人，不属于正当防卫，系故意杀人。被告人谢代宣故意杀害被害人，应赔偿相应的经济损失，被害人在本案中有一定过错，可以减轻其赔偿责任。谢代宣是否具有赔偿能力，不影响其承担赔偿责任。故该辩解不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人主观上不具有杀人故意，行为具有防卫性质，只是用斧背打被害人，应以故意伤害罪定罪处罚的辩护意见。经查，被告人多次供述其打被害人的目的就是要杀死被害人，并且其持斧头用力猛击被害人头部约十次，致被害人头骨破裂，脑组织四处散落在案发现场，其作案手段也能印证谢代宣故意杀人的主观目的。另外，被告人是在被害人已对其不构成威胁的情况下杀人，并不具有防卫性质。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人有自首情节；被害人有过错的辩护意见。经查成立，本院予以采纳。
关于辩护人提出被告人系初犯、偶犯，主观恶性不深；被告人系老年人，应从轻处罚的辩护意见。经查，被告人谢代宣故意杀害一人，主观恶性较深，虽系初犯、偶犯，但其犯罪后果严重，不应从轻处罚。依照法律规定，年满七十五周岁以上的老年人犯罪，可以从轻或者减轻处罚，被告人谢代宣犯罪时只有六十九周岁，不应从轻处罚。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条第一款、第六十四条、第六十七条第一款以及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条的规定，判决如下：
一、被告人谢代宣犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
二、被告人谢代宣赔偿附带民事诉讼原告人谢金的交通费、丧葬费、误工费等经济损失共计26415元。限本判决生效后三十内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人谢金的其他诉讼请求。
四、被告人谢代宣的作案工具斧头一把予以没收。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
当事人应自觉履行本判决民事部分的全部义务，一方不履行的，自本判决民事部分内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 侯 迅
审 判 员 段成一
人民陪审员 王贤江
二〇一七年四月六日
书 记 员 陈桂华