河北省大名县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)冀0425刑初22号
公诉机关河北省大名县人民检察院。
被告人刘某某，男，汉族，务民，群众，小学文化，住河北省临漳县。因犯抢劫罪于2011年12月23日被河南省安阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2014年4月19日刑满释放，又因涉嫌犯非法经营罪于2015年12月1日经大名县人民检察院批准逮捕，2017年10月13日由大名县公安局执行逮捕。现羁押于大名县看守所。
辩护人何晓刚、张圣陶，河北天雄律师事务所律师。
大名县人民检察院以大检刑诉（2018）22号起诉书指控被告人刘某某犯非法经营罪，于2018年1月17日向本院提起公诉。邯郸市中级人民法院指定本院管辖，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大名县人民检察院指派检察员王怀忠、赵旺出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人何晓刚、张圣陶到庭参加诉讼。现已审理终结。
大名县人民检察院指控：2015年4月至5月期间，被告人刘某某帮助李某（已判刑）等人租赁闫某某（已判刑）位于河北省临漳县某某村北河滩的羊场，非法生产、销售烟丝。李某等人雇佣凌某2、凌某1（均已判刑）等人在养羊场内的西北角非法生产、销售烟丝，刘某某负责接送工人、购买日用品、生活物资等。2015年5月21日大名县公安局配合烟草专卖局人员当场查获烟丝1138包，共计34140斤，涉案价值997，570.8元。就指控的犯罪事实，公诉机关提交的证据有：辨认笔录及照片、提取笔录、考勤表、大名县公安局扣押决定书、扣押清单附照片、临漳县烟草专卖局证明、现场勘查笔录及照片、辨认笔录及照片、河北省烟草专卖局证明、户籍证明信、同案犯李某、凌远均、凌某3等人的供述、大名县人民法院刑事判决书、河南省安阳县人民法院刑事判决书、户籍证明信及被告人刘某某的供述及辩解等。公诉机关认为，被告人刘某某的行为已构成非法经营罪，应依法追究其刑事责任。
被告人刘某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，辩称其不是主犯。
辩护人主要辩护意见：对公诉机关指控被告人刘某某构成非法经营罪无异议。被告人刘某某在共同犯罪中不是组织策划者，没有直接参与非法经营犯罪中的生产、加工、销售环节，只是听从杜某和李某的指挥，帮助购买工人所需的日常生活用品，在共同犯罪中起次要或辅助作用，应认定为从犯；被告人刘某某如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，建议对其从轻处罚。
经审理查明：2015年4月份至5月份期间，被告人刘某某伙同李某（已判）等人在河北省临漳县某某村北闫某某（已判）的养羊场内非法生产、加工烟丝，该烟丝加工厂雇佣凌某2、凌某1、凌某3、吴某、彭某、黄某、凌某4（均已判）生产、加工烟丝，被告人刘某某参与场地租赁、工人生活保障及后某等。2015年5月21日大名县公安局配合烟草专卖局人员当场查获烟丝1138包，共计34140斤，涉案烟丝价值997，570.8元。
认定上述事实的证据有：
1、同案犯李某的供述，证明2015年3月份，杜某让他与杜某一起生产蚊香香料，一周后他与杜某去安阳火车站接了几名湖南籍的工人，其中有小凌。后来他们一起到了磁县东武仕的厂子，厂子里有机器设备，杜某告诉他是生产烟丝的，当天下午就开始生产了，大概生产了三天，生产了大概一百多包烟丝，老板不让在此生产了。他联系了刘某某，杜某告诉刘某某租赁地方用于加工烟丝，刘某某帮忙租用了闫某某在某村的养羊场用于生产烟丝，共十几个湖南籍工人在此加工生产烟丝，这次生产了三四天就被查获了。杜某是老板，负责烟丝厂的全面工作，生产烟丝的原料都是由杜某联系从河南许昌运来的，生产烟丝的设备也是杜某提供的；他和刘某某负责生产、后某、生活保障及安排工人，有时刘某某也负责购买机器设备零件；冯某2负责设备维修及会计记账；贾某负责原料及成品运输。杜某把工人的工资给他，由他发放。他和杜某去接过工人，还拉过一次原料。他们加工生产烟丝没有生产经营许可证。
2、同案犯闫某某的供述，证明同村的刘某某在2015年3月底租赁他的临漳县某某村北河滩养羊场加工烟丝。刘某某分三次一共给了他26，000多元。他当时不知道刘某某租赁羊场是用来加工生产烟丝的，后来看见刘某某安装的加工生产烟丝的机器和设备才知道的，他没有反对，就让其继续加工生产烟丝了。在烟丝厂干活的工人有10多人，基本不出厂门。他们是2015年4月下旬来的，4月底全走了，到5月中旬又继续加工生产烟丝。进购生产原料和运出加工好的烟丝大多是晚上20点至23点之间，有时候他们白天下午也生产。大约在2015年4月底一天凌晨，他看见进购的生产烟丝的原材料，用大纸箱包装，上面没有商标。他知道他们生产加工烟丝没有营业执照和生产许可证。烟丝厂的负责人有三个，他认识刘某某，还有一个30多岁的男子本地口音，经常开着一辆豫E牌照的现代牌轿车出入。还有一名外地口音的男子。
3、同案犯贾某的供述，证明2015年4月底，两个南方人租用他的蓝色解放牌高栏货车在河北省临漳县一个养羊场里运做烟丝用的“膨化筋”，运到平顶山兰南高速东口，两个南方人把货接走了。后来，他又这样运输了2次烟丝，共得到运费9000元。“膨化筋”掺杂在烟丝中，起到不断火的作用。他的车不用时就停放在养羊场，供厂里使用，他收到1000元租金。干活的有七八个南方人，还有李某、刘某某、冯某1、冯某2，李某平时在养羊场负责生产和买设备配件等，冯某1负责出货时点数，冯某2负责机器设备的维修，刘某某平时就是跑跑转转，具体干什么不清楚。
4、同案犯凌某2的供述，证明2015年4月份，经人介绍他和凌某3、凌某4、吴某、彭某、黄某到河北省临漳县一个村里打工，他们是在安阳被接回的。工厂在一处养羊厂的院里，有三台机器，一个锅炉，他们在此处用烟叶和烟梗生产低劣的成包的烟丝，自2015年4月19日至5月18日他们共生产了10天，按工作量发工资，他们共加工了701包烟丝、991包烟梗，共1600多包。加工的烟梗、烟丝怎么销售他不清楚，每次都是晚上一辆大货车把他们装好包的烟梗和烟丝装车。他们所在的加工烟丝的工厂没有烟草公司颁发的生产许可证。工厂平时是封闭式的，吃住都是在工厂，不让工人出门，因为老板是非法加工生产伪劣烟丝，怕被人知道。2015年5月16日，他又和彭某、凌某4、凌某1、吴某、黄某、凌某37个人到上次河北的烟丝加工厂，2015年5月18日至20日，他们7个人共加工了501包烟梗。他见过开黑色轿车的男子，平时给他们发工资。场地是一个开银灰色面包车的男子提供的，每次都是开银灰色面包车的男子和开黑色轿车的男子拉原料。开面包车的男子30多岁，1.7米左右，手机号是150××××6036。
5、被告人凌某3的供述，其供述关于2015年4、5月份两次加工烟丝的情节，与被告人凌某2的供述一致。另供称，厂子有两个老板，一个开车接他们的人，平时开一辆黑色现代轿车，还有一个30多岁，负责他们的日常用品。
6、同案犯吴某的供述，其供述关于2015年4、5月份两次加工烟丝的情节，与被告人凌某2的供述一致。另供称，烟丝厂有两个老板，一个三十多岁，1.7米左右，本地口音，被称为老二，此人去安阳接的他们。还有一个三十五六岁，1.7米左右，本地口音，给厂里提供日常用品。
7、被告人凌某1的供述，其供述关于2015年4、5月份两次加工烟丝的情节，与被告人凌某2的供述一致。另供称，烟丝厂的老板有三个，他们时常见，一个年轻点开着黑色的轿车；一个开着白色的面包车，大约40-50岁，河南口音；一个留着胡子，50多岁。设备和生产原料都是老板提供的。
8、同案犯黄某的供述，其供述关于2015年4、5月份两次加工烟丝的情节，与被告人凌某2的供述一致，另供称，烟丝厂的老板有刘某某和李某，李某开车去安阳接的他们，李某和刘某某称厂是全封闭的，平时不能出去，因为他们干的违法的生意，不能让人发现。还有一个老板大家称他“胡子”。
9、同案犯彭某的供述，证明2015年4月份的一天，他和凌某2、还有一个叫“玉”的，另外5个人，到邯郸这边一个村子麦地里的院内制作烟丝的半成品、切烟梗、烤干等。在这干了大约四五天，房东知道了他们制作假烟丝，就不让在那儿干了，后来老板又将他们带到麦地里面的一处厂房里，在这里又干了11天。2015年5月17日上午，他们又回到这个厂房，一直至今。多的时候每天生产200包左右烟梗，少的时候生产100多包。制作的假烟丝都是老板拉走，有两个老板，一个是开面包车去安阳接他们的老板，有时也开一辆黑色轿车；另一个50岁左右，留着胡子，河南口音。
10、同案犯凌某4的供述，其供述2015年5月18日-20日参与生产烟丝的情况，与被告人凌某2的供述一致。
11、同案犯凌某5、凌某5的供述，其供述2015年4月份参与生产烟丝的情况，与被告人凌某2的供述一致。
12、辨认笔录及照片，证明闫某某辨认出刘某某就是租赁其养羊场用于生产加工烟丝的人；凌某2辨认出刘某某是负责给他们提供日用品的老板；凌某3、吴某、凌某1、黄某对刘某某进行了辨认。
13、“2015.05.20”临漳县某某村李某等人非法经营案现场勘查笔录及照片，证明现场位置位于临漳县某某村闫某某的养羊场的西北角处，及现场内情况。
14、提取笔录、考勤表，证明加工、生产烟丝的时间为2015年4月19日-30日，共加工烟丝1698包，2015年5月18日-20日共加工烟丝501包。
15、闫某某中国工商银行账户查询结果单，证明2015年4月30日汇入14，000元、5月11日汇入8550元。
16、河北省烟草专卖局烟叶烟丝价格证明，证明根据冀烟叶[2013]147号文件《关于下达烟叶调拨价格的通知》，以下烟叶参考X2F等级价格。同时，烟丝价格按照烟叶价格的1.5倍计算，烟丝29.22元／斤，34140斤997,570.8元。
17、临漳县烟草专卖局证明，证明临漳县某某村（5.20非法经营网络案件）生产加工烟草制品点，该局未发放《烟草专卖生产许可证》，当事人也未提交申请。
18、大名县人民法院刑事判决书，证明李某、凌某2等人因犯非法经营罪被判刑情况。
19、河南省安阳县人民法院（2011）安刑初字第601号刑事判决书、新乡市监狱罪犯档案资料，证明刘某某因犯抢劫罪于2011年12月23日被安阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二千元，2014年4月19日被释放。
20、被告人刘某某的供述，2015年4、5月份，李某让他租赁某村闫某某的养羊场，谈好后，李某让他在场子里干活，每月给他四千元。场子开工时，他和闫某某用烟梗喂羊，小凌进行了阻止，说是加工烟丝用的。干活的工人有10人左右。老板是老杜，有事李某就向老杜请示。工厂的机器设备是李某和姓杜的男子拉过来的，李某平时开一辆黑色现代轿车，李某负责进货和运输，李某曾去时固村拉过烟梗。他在场子里给工人买生活用品，平时开一辆银灰色的北斗星面包车。姓杜的把钱给李某，李某给工人发工资，他也受李某的领导。还有一个叫“贾什么岭”的人是技术员，负责记生产数量和设备维修。后来场子被查获了，他也没有获得报酬。他当时用的手机号是150××××6036。
21、户籍证明信，证明刘某某身份。
以上证据均经法庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，证据内容能够相互印证上述事实，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某某违反国家烟草专卖管理法律法规规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控其罪名成立。辩护人辩称，被告人刘某某在共同犯罪中起次要或辅助作用，应认定为从犯。经查，被告人刘某某参与场地租赁、工人生活保障及后某等工作，并非起次要或辅助作用，不宜认定为从犯，故对上述辩护意见不予采纳。辩护人辩称，被告人刘某某如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，建议对其从轻处罚。经查，上述辩护意见属实，予以采纳。被告人刘某某系累犯，依法应从重处罚。为打击犯罪，维护国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第四条之规定，判决如下：
被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月13日起至2023年4月12日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张克大
人民陪审员 安志强
人民陪审员 晋海龙
二〇一八年二月二十七日
书 记 员 许 静