贵州省安龙县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)黔2328刑初72号
公诉机关贵州省安龙县人民检察院。
被告人刘启飞，男，1977年12月12日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，无业，捕前住兴义市。因涉嫌犯盗窃罪于2015年8月27日被抓获，次日被刑事拘留，因不批准逮捕于同年9月8日被释放，因此案于同年11月5日被兴义市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年零二个月，并处罚金人民币二千元（未缴纳），缓刑考验期自2015年11月16日起至2017年1月15日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月19日被安龙县公安局刑事拘留，同年11月11日被逮捕，现羁押于安龙县看守所。
辩护人杨永生，贵州权衡律师事务所律师。
被告人刘世利，女，1964年8月4日生于贵州省兴义市，汉族，小学文化，无业，捕前住兴义市。因犯贩卖毒品罪于2011年3月7日被兴义市人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2011年8月8日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年10月10日被兴义市人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，因患严重疾病，于2013年10月29日被该院决定暂予监外执行，社区矫正期自2013年11月5日起至2014年3月4日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月19日被安龙县公安局被刑事拘留，同年11月11日被逮捕，现羁押于黔西南州女子看守所。
贵州省安龙县人民检察院以安检公诉刑诉[2017]53号起诉书指控被告人刘启飞、刘世利犯贩卖毒品罪，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月18日公开开庭审理了本案，后又因涉及罪名变更于2017年8月8日第二次公开开庭审理了本案。贵州省安龙县人民检察院指派检察员赵海出庭支持公诉，被告人刘启飞及其辩护人杨永生、被告人刘世利到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省安龙县人民检察院起诉书指控：2016年10月18日下午，被告人刘世利、刘启飞经商议后决定由刘启飞出资，刘世利联系“小袁”（待查），向“小袁”购买100克毒品海洛因进行贩卖，所得收益二人平分。同日，刘启飞驾驶其租赁的贵Ｅ×××××号小型汽车载刘世利前往云南省罗平县，次日凌晨3时许，在罗平县境内以3万元的价格与“小袁”购得99.85克毒品海洛因。刘启飞将所购买的毒品海洛因放在贵Ｅ×××××号小型汽车的排挡杆附近后，驾驶该车载刘世利返回。5时许，刘世利、刘启飞在途经兴义市乌沙镇时被公安机关当场查获。后经黔西南州公安司法鉴定中心鉴定，从蓝色“POLO”轿车（车牌号为贵Ｅ×××××）上查获的毒品嫌疑物样品中检出海洛因成分，其含量为68.18%。
上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、辨认笔录及照片等证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，以被告人刘世利、刘启飞的行为构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处，并提出“对被告人刘世利、刘启飞在有期徒刑十二年至十五年幅度内判处刑罚，并处没收财产”的量刑建议。
被告人刘启飞辩解“我在公安机关的第一、二次供述不属实，我的行为不构成犯罪”。
被告人刘启飞的辩护人提出“刘启飞系从犯；本案属特情引诱；刘启飞的行为仅构成运输毒品罪；刘启飞认罪、悔罪，请求对刘启飞减轻处罚”的辩护意见。
被告人刘世利对指控及本院拟变更的罪名均无异议，辩解“请求从轻处罚”。
经审理查明：2016年10月18日下午，被告人刘世利、刘启飞经商议后，决定由刘启飞出资、刘世利联系“小袁”（待查），向“小袁”购买100克毒品“海洛因”用于贩卖，所得收益二人平分。次日凌晨4时许，刘启飞驾驶其租赁的贵Ｅ×××××号蓝色“POLO”轿车载刘世利前往云南省罗平县，于当日凌晨5时许在罗平县境内以人民币3万元向“小袁”购得毒品后，刘启飞驾车载刘世利返回兴义市，后在兴义市乌沙镇街上被公安民警查获，公安民警当场从贵Ｅ×××××号小型汽车的排挡杆附近查获毒品嫌疑物，经称量，该毒品嫌疑物净重99.85克。后经黔西南州公安司法鉴定中心鉴定，所查获的毒品嫌疑物样品中检出海洛因成分，其含量为68.18%。公安民警于同日扣押刘世利持有的“Uniscope”手机一部、刘启飞持有的贵Ｅ×××××号“POLO”小型汽车一辆。2016年10月24日，公安民警将扣押的贵Ｅ×××××号蓝色“POLO”轿车发还车辆所有人祝某。
认定上述事实的证据如下：
一、物证
“Uniscope”牌红色手机翻盖一部。
二、书证
1．人员基本信息表：证实刘世利生于1964年8月4日；刘启飞生于1977年12月12日。
2．到案经过：证实刘世利、刘启飞于2016年10月19日5时许在兴义市乌沙镇被公安民警抓获。
3.营业执照、税务登记、机动车辆登记、行驶证、身份证、《租车合同》复印件及GPS行车路线图：证实刘启飞租用祝某所有的贵Ｅ×××××号蓝色“POLO”小型汽车及该车在2016年10月18日0时0分至2016年10月20日凌晨1:12分之间从兴义市至云南省罗平县往返的行车轨迹。
4.扣押决定书、发还物品清单：证实公安机关于2016年10月19日扣押了刘世利持有的“Uniscope”手机一部、刘启飞持有的海洛因嫌疑物99.85克及贵Ｅ×××××号“POLO”小型汽车一辆。2016年10月24日，安龙县公安局民警将贵Ｅ×××××号“POLO”小型汽车发还给所有人祝某。
5.毒品称量记录及照片：证实2016年10月19日8时55分至9时18分，公安民警对查获的毒品嫌疑物进行称量，该毒品嫌疑物净重99.85克。
6.毒品收据：证实公安民警已将查获的毒品海洛因99.85克（含取样l克）上交至黔西南州公安局禁毒支队。
7.现场检测报告书：证实2016年10月19日，公安民警对刘世利、刘启飞的尿液进行检测，检测结果为吗啡均呈阳性。
8.通话记录清单：证实手机号185××××7671（使用人刘启飞）与手机号155××××1728（登记户名为付某，使用人刘世利）在2016年10月16日至2016年10月19日期间通话11次；手机号155××××1728与手机号135××××1587（登记户名为孙某，使用人为“小袁”）在2016年10月16日至19日期间通话9次的情况。
9.指定管辖决定书：证实2016年10月19日，黔西南州公安局指定安龙县公安局管辖本案。
10.贵州省兴义市人民法院（2011）黔义刑初字第00561号刑事判决书及刑满释放证明书：证实刘世利因犯贩卖毒品罪，于2011年3月7日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，于2011年8月8日刑满释放。
11.贵州省兴义市人民法院（2013）黔义刑初字第508号刑事判决书、暂予监外执行决定书及解除社区矫正证明书（存根）:证实刘世利因犯贩卖毒品罪，于2013年10月10日被判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，因患严重疾病，于2013年10月29日被兴义市人民法院决定暂予监外执行，社区矫正期自2013年11月5日起至2014年3月4日止，刘世利于2014年3月4日被兴义市司法局解除社区矫正。
12.抓获经过、拘留证、释放通知书及释放证明书、贵州省兴义市人民法院（2015）黔义刑初字第00561号刑事判决书及执行通知书（存根）：证实刘启飞因犯盗窃罪，于2015年8月27日被抓获，次日被刑事拘留，因不批准逮捕于同年9月8日被释放，同年11月5日被贵州省兴义市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年零二个月，并处罚金人民币二千元；缓刑考验期自2015年11月16日起至2017年1月15日止。
三、证人证言
1.张某证言：我曾拿钱给罗某帮我向兴义的“小六妹”（刘世利）买过两次海洛因，第一次买了3克，400元/克。第二次买了1克多点，420元/克。“小六妹”是50岁左右的女性，兴义市人，是罗某介绍给我认识的，我们一起吃过饭。
2.罗某证言：刘世利是个40至50岁左右的女性，小名叫“小六妹”，兴义市人。我和刘世利是2016年认识的，我共向刘世利买过5次海洛因，共计15克左右，每次买3克左右，价格是430元/克，其中两次是张某拿钱给我，我向刘世利买的。是我介绍张某认识刘世利的，我们一起吃过饭。
3.孙某证言：2014年6月份左右，我的身份证在福建三明市永安被盗过。我没用身份证办过135××××1587这个号码，也不知道这个号码是谁在用。
4.康某证言：孙某是我妻子。2014年我妻子的身份证被盗过，她的手机号是153××××5548。我不知道135××××1587这个手机号是谁在用。
四、被告人供述和辩解
1.刘世利供述：我和我侄儿刘启飞都吸毒，我们就商量买毒品来卖，赚钱吸毒。刘启飞出毒资，我联系卖家和买家，赚钱后二人平分。2016午10月18日下午，我打电话联系云南的“小袁”，叫他给我送80克海洛因，他说100克才送，每克300元。当时刘启飞的钱不够，就去凑钱，20时许才将100克的钱凑齐。然后我打电话叫“小袁”将海洛因送到岔江桥边，我晚上去接。次日凌晨4时许，“小袁”打电话让我去接海洛因，我到柯沙坡与刘启飞汇合，刘启飞开着租来的车直接到岔江桥边，期间，“小袁”还打过电话问我到没。约凌晨5时，我们到岔江桥边约1分钟，“小袁”骑摩托车到我们车旁，我们开门让他上车，他将海洛因给我，刘启飞将30000元给他，“小袁”得钱后就下车走了。我和刘启飞开车回来途中，在乌沙街上被抓，海洛因当时放在排挡杆旁边。我和“小袁”是打麻将认识的，“小袁”是云南人，有30多岁，他的手机号是135××××1587，我在被抓前的一个多月一直用155××××1728这个号码。我共向“小袁”买过两次毒品，第一次买得1克，第二次就是被抓这次。我买的毒品都以零包形式卖给吸毒人员，价格为50元至100元。我曾经卖过两次海洛因给罗某，每次几百元，也向罗某买过两次毒品。
2.刘启飞供述：2016年10月18日16、17时许，刘世利打电话跟我说她能联系到人买毒品，问我是否有钱，我说只有一万多元，她说可以找到销路，赚的钱平分，叫我再凑点钱共同买毒品，我就凑了30000元。后刘世利到我家与我汇合，她跟卖毒品的电话联系后，对方在云南罗平白果等我们，我就驾车载她到云南罗平白果，到时是次日凌晨5时许,我们在白果的一条路边跟对方接头，我将30000元给对方，对方就把毒品海洛因递给我，说有99点几克，我接过毒品后，上车将毒品放在车的排挡杆位置。我和刘世利在返回兴义途中在乌沙镇街上被抓，毒品也被收缴，毒品是用白色塑料袋包裹的，是方形的。卖毒品的人叫“小袁”（男性，30多岁，身高约1.7米，不胖不瘦，云南口音），是刘世利介绍给我认识的。我因犯盗窃罪，于2015年11月5日被贵州省兴义市人民法院判处的罚金人民币二千元未缴纳。
五、鉴定意见
（黔西南）公（司）鉴（理化）字（2016）296号鉴定文书：证实公安民警于2016年10月19日从蓝色“POLO”（车牌号为贵Ｅ×××××）轿车上查获的毒品嫌疑物样品中检出海洛因成分，其含量为68.18%。
六、现场勘查、辨认笔录
1.检查笔录及照片：证实2016年10月19日，公安民警在兴义市乌沙镇街上检查贵Ｅ×××××蓝色“POLO”轿车时，在该车排档杆前面查获透明封口塑料袋包装的疑似毒品海洛因一包、查扣刘世利“Uniscope”手机一部、抓获刘世利和刘启飞。
2.辨认笔录：证实经混杂辨认，罗某、张某均辨认出向其贩卖毒品的“小六妹”即为刘世利。
3.现场取样笔录及照片：证实公安民警将查获的99.85克毒品嫌疑物分三个不同部位共提取1克作为检材以作定量分析。
上列证据，经庭审举证、质证，查证属实，应予确认。
本院认为，被告人刘世利、刘启飞违反国家有关对毒品管制的法律、法规，出于贩卖目的而非法购买毒品海洛因并运输，数量达99.85克，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪，应依法惩处。
公诉机关指控被告人刘世利、刘启飞犯贩卖毒品罪，经查，二被告人在云南省罗平县购买到毒品后，驾车从云南省罗平县运回兴义市贩卖，途经兴义市乌沙镇时被公安民警查获，二被告人对同一宗毒品实施了贩卖、运输行为，应当以贩卖、运输毒品罪定罪处罚，但对毒品数量不重复计算，不实行数罪并罚，故公诉机关指控罪名欠妥，本院予以更改。在共同犯罪中，刘世利积极提出犯意、联系上家购买毒品，刘启飞积极筹集毒资、提供交通工具一同前往购买、运输毒品，二被告人的行为均起主要作用，均系主犯，且作用相当。被告人刘世利曾因贩卖毒品罪被判处过刑罚，现又犯贩卖、运输毒品罪，属毒品再犯，应从重处罚；刘世利归案后，能如实供述罪行，系坦白，可从轻处罚。刘启飞曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年零二个月，其在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪与前罪数罪并罚，决定执行的刑罚。本院综合上述情节，对二被告人依法处罚。刘启飞所提“我在公安机关的第一、二次供述不属实，我的行为不构成犯罪”的辩解，经查，公安机关在对刘启飞第一次讯问时系全程录音录像，该录音录像证实在审讯过程中，刘启飞如实供述与刘世利共同商议后购买毒品予以运输、准备贩卖的事实，与刘世利的供述能相互印证，同时刘启飞对审讯人员的讯问均能清晰、明白地供述，且在诉讼过程中未申请非法证据排除。另外，证人罗某、张某证实曾向刘世利购买过毒品，亦印证二被告人出于贩卖目的而购买毒品的情形，同时二被告人将购买到的毒品从云南省罗平县运输至贵州省兴义市，故二被告人的行为符合贩卖、运输毒品罪的构成要件，应当以贩卖、运输毒品罪定罪处罚，该辩解本院不予采纳。刘启飞的辩护人所提“刘启飞系从犯；刘启飞的行为仅构成运输毒品罪”的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳；所提“本案中存在特情引诱”的辩护意见，无相关证据证实，本院不予采纳。公诉机关所提“对被告人刘世利、刘启飞在有期徒刑十二年至十五年幅度内判处刑罚”的量刑建议，因二被告人无法定减轻处罚情节，故该量刑建议不当，本院不予采纳。本案中，随案移送的刘世利持有的“Uniscope”牌红色手机一部，系作案工具，予以没收。
据此，根据被告人刘世利、刘启飞犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十八条，第六十一条，第六十二条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第三款，第七十七条第一款的规定，判决如下：
一、撤销贵州省兴义市人民法院（2015）黔义刑初字第00561号刑事判决书中对罪犯刘启飞犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年零二个月的缓刑执行部分。
二、被告人刘启飞犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元，剥夺政治权利五年；前犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年零四个月，并处没收财产人民币三万元、罚金人民币二千元，剥夺政治权利五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月19日起至2032年2月5日止。）
三、被告人刘世利犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币四万元，剥夺政治权利五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月19日起至2031年10月18日止。）
四、随案移送的被告人刘世利用于作案的“Uniscope”牌红色翻盖手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程道灿
审 判 员 罗益贵
人民陪审员 姚国祥
二〇一七年九月八日
书 记 员 夏加高