广东省海丰县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤1521刑初210号
公诉机关广东省海丰县人民检察院
被告人陈杨武，男，1987年12月9日出生，汉族，初中文化，无固定职业，住海丰县(户籍所在地:海丰县)。因本案于2016年8月31日被海丰县公安局刑事拘留，同年9月29日被执行逮捕。现羁押于海丰县看守所。
海丰县人民检察院以海检公刑诉[2017]207号起诉书指控被告人陈杨武犯非法经营罪，于2017年5月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月21日、7月18日公开开庭审理了本案。海丰县人民检察院指派检察员林世迪出庭支持公诉，被告人陈杨武到庭参加诉讼。现已审理终结。
海丰县人民检察院指控，2016年5月至8月期间，被告人陈杨武未取得《工商营业执照》、《药品经营许可证》、《药品经营质量管理规范认证证书》擅自经营药品，向天津市的“徐某”和海丰县陶河镇的“陈某5”购买药品价值共236573元，销售给海丰县城东镇仁心堂药行、海丰县医药联合总公司龙津门市、海丰县海城镇康复药店、陆丰市碣石镇鹏德药店、陆丰市碣石镇广惠药店等，非法获利共45000元。2016年8月30日，被告人陈杨武在海丰县城东镇其租住屋中被海丰县食品药品监督管理局和公安机关抓获，现场缴获复方活脑胶囊、尿毒清胶囊等药品一批(价值共13138元)、进货单据7张、送货单据10张。
在法庭审理过程中，公诉机关向法庭提供了物证，书证，检查辨认笔录，鉴定意见，证人证言，被告人供述与辩解等证据。海丰县人民检察院认为，被告人陈杨武无视国家法律,违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。同时以海检公量建[2017]173号量刑建议书，建议判处被告人陈杨武三年六个月以上四年六个月以下有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人陈杨武对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。
经审理查明，2016年5月至同年8月期间，被告人陈杨武未取得《工商营业执照》、《药品经营许可证》、《药品经营质量管理规范认证证书》，擅自经营药品，向天津市的“徐某”和海丰县陶河镇的“陈某5”购买药品价值共人民币236573元后，分别销售给海丰县城东镇仁心堂药行、海丰县医药联合总公司龙津门市、海丰县海城镇康复药店、陆丰市碣石镇鹏德药店、陆丰市碣石镇广惠药店等，非法获利共人民币45000元。2016年8月30日，被告人陈杨武在海丰县城东镇被海丰县食品药品监督管理局和公安机关抓获，现场缴获复方活脑胶囊、尿毒清胶囊等药品一批(价值共人民币13138元)、进货单据7张、送货单据10张。在本院审理期间，被告人陈杨武通过其家属退出犯罪所得人民币45000元。
上述事实，有以下证据证实：
（一）物证、书证
1.海丰县食品药品监督管理局出具的《关于陈杨武〈无药品经营许可证经营药品〉的案件移送函》:证明将陈杨武涉嫌构成犯罪案移送公安处理。
2.海丰县食品药品监督管理局《查封(扣押)决定书》、《扣押清单》及照片：证明该局依法对被告人陈杨武非法经营的药品及送货单（红色送货单7张、白色送货单10张）进行扣押。
3.海丰县公安局联安派出所出具的《户籍证明》：证明被告人陈杨武的出生日期为1987年12月9日，经查该员在其辖区内查无犯罪记录。
4.海丰县公安局经侦大队出具的《抓获经过》：证明2016年8月30日中午，海丰县公安局城东派出所联合海丰县食品药品监督管理局在城东镇现场查获复方活脑胶囊、尿毒清胶囊、桉柠蒎肠胶囊等药品一批和进货、销售单据多份，现场抓获涉嫌非法经营药品的犯罪嫌疑人陈杨武。
5.海丰县食品药品监督管理局出具的《情况说明》：经我局业务系统核查，陈杨武，男性，生于1987年12月9日，无办理《药品经营许可证》。
6.红色送货单及白色送货单：证明被告人陈杨武非法经营药品的情况。
7.中国电信股份有限公司汕尾分公司出具的《通话清单》：证明被告人陈杨武的手机号码为189××××2103与“徐某”手机号码158××××9772有多次通话记录。
8.海丰县公安局经侦大队《证明材料》:因犯罪嫌疑人陈杨武提供的“徐明”电话号码158××××9772用户不存在和“徐某”、“陈某5”基本情况不详细，我局无法找到上述二人，无法向其调查取证。
9.广东省非税收入（电子）票据：证明被告人陈杨武于2017年7月12日退赃人民币45000元。
（二）鉴定意见
1.海丰县食品药品监督管理局出具的《关于陈杨武购进、销售的“复方活脑素胶囊等14个品规药品的“批准文号”及外观信息鉴定意见》:“复方活脑素胶囊”等14个品规药品(实物)上标示的批准文号与食品药品监督管理总局官网查询结果一致。
2.海丰县价格认证中心出具的海价(认)字(2016)0151号《涉案价格认定结论书》：经综合认定，价格认定标的(复方活脑舒胶囊等物品)在价格认定基准日的认定价格为人民币13138元。
3.汕尾市食品药品检验所出具的《检验报告》：尿毒清颗粒4批按国家药品监督管理局药品标准(新药转标准)第26册检验上述项目，结果符合标准规定;格列齐特片(11)4批按《中国药典》2010年版第二增补本检验上述项目，结果符合标准规定;盐酸二甲双呱片6批按《中国药典》2015年版二部检验上述项目，结果符合标准规定;盐酸氨澳索片三批按《中国药典》2015年版二部及国家食品药品监督管理局国家药品标准WS1-(X-359)-2004Z检验上述项目，结果符合标准规定；复方丹参滴丸一批授《中国药典》2010年版第二增补本检验上述项目，结果符合标准规定;阿卡波糖片5批按《中国药典》2015年版二部检验上述项目，结果符合标准规定。
上述鉴定意见已依法告知被告人陈杨武。
（三）勘验、检查、辨认笔录
1.海丰县食品药品监督管理局制作的《现场检查笔录》:证明2016年8月30日10时38分至10时48分对海丰县城东镇××公寓××号房进行现场检查，对药品一批及相关单据进行扣押。
2.经辨认混合照片，辨认人杨某从照片中辨认出陈杨武就是批发药品给其仁心堂药行的人。
3.经辨认混合照片，辨认人蔡某从照片中辨认出陈杨武就是批发药品给其海丰县医药联合总公司龙津门市的人。
4.经辨认混合照片，辨认人陈某1从照片中辨认出陈杨武就是批发销售药品给海丰县城康复药店的人。
5.经辨认混合照片，辨认人陈某2从照片中辨认出陈杨武就是在2016年8月7日左右批发过药品给他的人。
6.经辨认混合照片，辨认陈某3从照片中辨认出陈杨武就是在2016年6月至8月间批发过药品给他的人。
（四）证人证言
1.证人杨某的证言：我经营的药店全称是海丰县城东仁心堂药行，我一共向陈杨武批发了6次药品。我第一次向陈杨武批发药品的时间是2016年5月11日，批发了达美康、达美康缓稀片、优锐、8号针、血栓通、阿斯美、安博维、金水宝、脑心清、丹参滴丸、理血王、万托林、耐信、尿毒清等药品共3416元;第二次是2016年5月12日，批发了诺和灵、诺和锐、弥可保、哈乐、波立维、洛丁新、血栓通等药品共3077元;第三次是2016年5月18日，批发了扶他林膏、华佗、清心丸、大活络丸、络活喜、西乐保、优泌乐、诺和锐等药品共1058元;第四次是2016年6月9日，批发了可走、通心络、耐信、信他、阿斯美等药品共675元;第五次是2016年8月11日，批发了拜糖平、保列治、保心丸、诺和锐、代力新、通心络、血栓通、达美康缓释片、弥可保、丹参滴丸;络活喜、理血王等药品共8952.5元，第六次是2016年8月12日，批发了太罗、优泌乐两种药品共2400元；我将需要的药品名称和数量向陈杨武当面讲清后，由其将药品和送货单送到我的药店；我向陈杨武批发药品的全部货款共计19578.5元；2016年5月11日、5月12日、5月18日、6月9日这4次批发药品给我药店时有开具送货单，我已将陈杨武开具给我的送货单带来了，可以提供给公安机关；2016年8月11日、8月12日这2次没有开具送货单，但我有将向陈杨武批发药品的名称和货款记起来，所以这2次我向陈杨武的批发药品名称和货款我清楚。在陈杨武将我需要的药品送到药店后，货款我当面现金付还陈杨武了；经营药品需要办理营业执照、药品经营许可证、GSP认证证书(药品质量认证证书)，我经营的海丰县城东仁心堂药行己按规定办理了有关证照；陈杨武向我推销药品时没有出示以上三证，我不清楚他有没有这三证。因为现在药品市场竞争比较大，陈杨武批发的药品价格比其他医药公司便宜，所以就向他批发药品在药店里销售了。
2.证人蔡某的证言：我经营的海丰医药联合总公司龙津门市通过非法途径向一名叫陈杨武的男子进过一次一批药品；我记得是在今年（2016）8月11日左右，因为店里一部分药品供货不足，我知道陈杨武有非法渠道的药品可批发，就电话联系他，然后向他进了一批药品。我记得有阿斯美、达克宁、尼莫同、保心丸代文、通心络、科苏、拜新同、骨康胶囊、络活喜、大活络胶囊、达美康格华止、血栓通、洛顶新等10多个品种的药品，价值4900多元，具体每个品种的价格和总数额我记不起来；当时陈杨武送货给我门市时，有随货送货单据，因我知道他是非法渠道进来的，我在向他进货后就将这张单据销毁掉；陈杨武自己用摩托车亲自将这批药品送到我龙津门市的，我当场付清药款给他；我向陈杨武购进的这批药品我根据药品的批号查过几个品种，是真药。
3.证人陈某1的证言：我在海丰县康复药店负责采购期间，曾向一名叫陈杨武的男子通过非法渠道非法购买过药品；我是在今年（2016）8月份期间向陈杨武非法购买过药品的；我一共向陈杨武购买过二次药品；第一次是在今年8月初(具体时间记不清楚)，陈杨武驾驶一部摩托车到我上班的海丰县城康复药店，介绍说他原来在海丰县医药总公司上过班，并说他有经过医保回收从医院开出的各种药品批发，我当时就叫他送来20盒(每盒53元)达美康牌子的格列齐特片，他送来这个药品后，我通过手机软件扫描了一下，确定是真药，然后我就从店里直接拿给他现金，这次我付给他1060元;第二次是在今年8月12日左右，因我康复药店临时缺货，我就通过电话联系陈杨武，向他购买了100盒(每盒17元)格华止牌子的二甲双胍片和42盒(每盒55元)优泌乐牌子的胰岛素，这次我一共付给他现金人民币4010元；海丰县康复药店的老板叫吕伟槐，康复药店的电话是669×××7；向陈杨武购买这两次药品，我跟老板吕伟槐说过，陈杨武原来是医药总公司上过班的，他的药品是通过医保回收的，吕伟槐说只要确认药品是真的，就可以跟他买。因为向陈杨武购买的药品价格稍微便宜一点，且药品又都是真的，所以就跟他购买了；我们海丰县康复药店向陈杨武购买的药品都给我们康复药店卖出去了。我没有保存有陈杨武销售这些药品的送货清单，我们付清药款后就将送货的清单销毁掉。
4.证人陈某2的证言：2016年8月初，我以前通过朋友介绍认识名叫陈杨武的男子到我经营的鹏德药店，说他有从汕尾市海丰县医院开出来的医保回收真药价格比市场上的药品便宜，需要的时候联系他；8月7日左右，我鹏德店一些药品缺货，我就电话联系陈杨武，电话里向他下单具体需要药品，后来陈杨武按我下单的药品自己将药送到店里给我；这次我向他批发了达美康、阿斯美、皮炎平、丹参滴丸、理血王、清心丸、血脂康、开间、诺和龙等10个品种的药品(具体的药品名称记不起来)共人民币9800多元(具体数额记不起来)，我收到药品后直接付清货款给他；这些药品已经全部被销售出去了；我没有保存陈杨武的送货单据，我们当面点清药品后就没有保存这些单据；我从他那里批发进来的药品叫人查了几个品种，是真药；陈杨武告诉过我，说他批发的药品是从汕尾、海丰地区通过医保购买回收过来的，具体向什么人回收购买的我不清楚。
5.证人陈某3的证言：2016年6月中旬，在海丰县城做“修正药业”代理的朋友关文博介绍我认识了陈杨武，后陈杨武说他有从汕尾市医院开出的药品批发出售，价钱比较便宜，需要药品时可以直接打他的联系电话189××××2103，我便在6月份中下旬开始向陈杨武批发购买药品了；同年6月我一共向陈杨武购买了二次药品价值8000多元；具体购买的药品有阿莫西林、追风药片、清热散结等药片，具体的药品名称我记不起来；同今年7月份一共向陈杨武批发过3次药品，这些药品有钙尔奇、保灵钙片，凯瑞唐、阿莫西林、天华骨通等药品(具体的药品名称记不起来)，价值人民币3万元左右。我今年8月份也向陈杨武购买了3次药品，分别有尿毒清颗粒、拜耳牌阿卡波糖片、西乐葆塞来昔布胶囊和格华止盐酸二甲双叛片，价值约22000元；我没有保存向陈杨武批发药品的进货单据，陈杨武没有给我送货单据；按照规定，我们药店需要批发药品给我们的供药商提供工商营业执照、《药品经营许可证》、《药品经营质量管理规范认证证书》三项证件，陈杨武没有提供这三项手续给我们，我知道他销售医保回收药品的没有这三项手续。
6.证人陈某4的证言：我丈夫陈杨武原来在海丰县医药总公司打工，2016年6月份左右自己出来做药品生意；陈杨武没有办理过经营药品方面的《营业执照》，《药品经营许可证》等相关手续。
（五）被告人的供述和辩解
被告人陈杨武的供述和辩解：我没有药品经营许可证件，海丰县城东镇××公寓××号是我本人租住的，作为买卖药品的据点；执法同志在我居住的公寓发现了桉柠蒎肠溶软胶囊、复方活脑舒胶囊、尿毒清胶囊、盐酸二甲双胍片等一批药品已被查封扣押。我这些药品是用来销售的，是从天津市非法渠道购进的。我从今年的6月开始非法经营药品，药品大部分是从天津市的“王丹”购买，一部分从汕尾市人民医院的病人回收；购进后的药品销售给海丰县的一些药店和寄卖给南京市的“建兄”，在本地的销售给城东镇的“仁心药店”，货值金额人民币约8千多元，销售给海城镇的“龙津门市”，货值金额也是8千多元，销售给南京市“建兄”的药品货值金额约10万；执法同志在现场发现的红色单据是进货单据，共七张，涉及购进药品的货值是共计236573元;白色单据是销售单据，共10张，涉及我销售药品的货值金额共计145556元。我自6月份以来，共购进了236573元药品，销售量145556元药品；自经营以来营利4万5千元。我对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。
上述证据，经法庭出示、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人陈杨武无视国家法律，违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人陈杨武所犯罪名成立，本院予以支持。被告人陈杨武归案后如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人陈杨武归案后，其亲属为其退出犯罪所得，可以酌情从轻处罚。根据被告人陈杨武的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈杨武犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币45000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴清。）
二、被告人陈杨武所退的赃款人民币45000元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李捷辉
审判员 王春林
审判员 刘如辉
二〇一七年八月九日
此件与原件核对无异
书记员 陈慧莹
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。