新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)新22刑终65号
原公诉机关哈密市伊州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔恒涛，男，1978年2月20日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地新疆哈密市，住哈密市。因犯盗窃罪于1998年12月16日被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。因犯盗窃罪、抢劫罪于2004年3月8日被哈密市伊州区人民法院数罪并罚决定执行有期徒刑六年，并处罚金6000元。因犯盗窃罪于2010年7月13日被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。因犯盗窃罪于2013年12月11日被吐鲁番市人民法院判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金5000元，2016年5月6日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2017年1月19日被哈密市公安局三道岭分局刑事拘留，于2017年1月26日被哈密市公安局三道岭分局依法执行逮捕。现羁押于哈密市伊州区看守所。
哈密市伊州区人民法院审理哈密市伊州区人民检察院指控原审被告人崔恒涛犯诈骗罪一案，于2017年5月3日作出（2017）新2201刑初180号刑事判决。原审被告人崔恒涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈密市人民检察院指派检察员张建军出庭履行职务，原审被告人崔恒涛到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定，2016年12月28日，被告人崔恒涛向被害人董某谎称其朋友要买三道岭的大块煤，董某告知崔恒涛每吨大块煤290元。2016年12月30日被告人崔恒涛雇佣三辆煤车将共计147吨的大块煤运到哈密西戈壁煤炭交易中心以含运费240元每吨的价格卖给了王某1煤场。期间王某1通过微信转账的方式分两次付给被告人崔恒涛20000元，王某1合伙人徐某通过微信转账的方式付给崔恒涛6250元煤款。被告人崔恒涛将非法所得26250元（240/吨×147吨-运费9030元）用于个人消费及赌博，没有给被害人董某支付煤款，造成被害人董某实际损失41160元（被害人董某与马军兵协商以280元每吨从马军兵处购煤，并预付30000元押金取得三张煤票,即280元/吨×147吨）。案发后，涉案大块煤全部被追回并发还被害人董某。经鉴定，涉案大块煤价值为44835元（估评其基准日价格305元/吨×147吨）。
上述事实，被告人崔恒涛均无异议，并有被害人董某的报案及陈述，证人王某1、徐某、刘某、张某、王某2的证言，被告人崔恒涛的供述与辩解，王某1、徐某给崔恒涛微信支付的截图照片，扣押清单及发还清单，过磅单，提煤单，提煤证明，涉案物品估价鉴定结论书，被告人崔恒涛涉案农行卡流水明细详单，被告人指认现场及车辆照片，刑事判决书，释放证明，抓获经过，受案登记表，户籍信息等证据予以证实，足以认定。
原判认为：被告人崔恒涛以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，价值41160元，数额较大，其行为构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。被告人崔恒涛系累犯，依法应从重处罚。被告人崔恒涛归案后如实供述了基本犯罪事实，并当庭自愿认罪，在量刑时酌情从轻处罚。崔恒涛辩解，案发后涉案大块煤均已返还董某，没有给被害人董某造成损失，其实际诈骗金额应以26250元计算。本案涉案的147吨大块煤鉴定价值为44835元，崔恒涛与被害人董某协议价为42630元，被害人董某实际损失为41160元，应以被害人董某的实际损失41160元作为被告人崔恒涛诈骗数额。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十五条之规定，判决：一、被告人崔恒涛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。二、责令被告人崔恒涛退赔王某1经济损失26250元。
宣判后，原审被告人崔恒涛以其在案发后如实供述犯罪事实，认为原审量刑过重为由，提出上诉。二审庭审过程中，崔恒涛提出其在押期间检举、揭发他人犯罪线索，具有立功情节。
检察员出庭认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，程序合法，建议二审法院量刑时考虑上诉人的立功情节。
经审理查明：2016年12月30日，被告人崔恒涛骗取受害人董某共计147吨大块煤，运到哈密市西戈壁煤炭交易中心，以低于其与董某的协议价，即大块煤含运费每吨240元的价格出售给王某1的煤场。期间王某1、徐某支付给崔恒涛26250元（240/吨×147吨-运费9030元）煤款。崔恒涛将非法所得26250元用于个人消费及赌博，崔恒涛的诈骗数额为41160元（被害人董某与马军兵协商以280元每吨从马军兵处购大块煤，并预付30000元押金取得三张煤票,即280元/吨×147吨）。案发后，涉案大块煤全部追回并发还受害人。
另查，上诉人（原审被告人）崔恒涛在押期间，检举、揭发他人犯罪线索，经公安机关查证属实。
认定上述事实的证据有：1、被害人董某的报案、陈述及受案登记表证实，2016年12月30日12时许，崔恒涛骗其大块煤147吨，价值42630元，现崔恒涛联系不上，随即报案。
2、抓获经过证实，2017年1月19日，哈密市伊州区公安局民警在哈密市伊州区石油基地一棋牌室将网上追逃人员崔恒涛抓获。
3、户籍信息证实，崔恒涛已达到完全刑事责任年龄。
4、证人王某1证言证实，2016年12月28日、29日，崔恒涛主动找到我，说要将矿上干活后顶账的100多吨大块煤便宜卖给我，最后商定将147吨大块煤以240元每吨达成交易，后我以微信转账的方式给崔恒涛20000元，合伙人微信转账给崔恒涛6265元，大块煤卸到我煤厂后，徐某告诉我大块煤有问题，民警给实际打电话说大块煤是崔恒涛诈骗来的。
5、徐某证言证实，2016年12月28日、29日，王某1联系购买了147吨大块煤，我同意了。王某1微信转账给对方20000元，他钱不够了，说让我再微信转账给对方6265元，对方的微信名字叫阿涛，后在微信上对方说他叫崔恒涛。
6、刘某的证言，2016年12月28日下午，王某2打电话说他哥王彦军的煤场有三车大块煤要拉，有专人带路。29日上午8时许，我开我的车和×××号车司机王某2、×××司机张某去三道岭砂墩子煤场拉大块煤。11时许，我们把大块煤拉上过完磅，就把大块煤拉回哈密市西戈壁煤场了。我的车拉了48.3吨，×××号车拉了47吨多，L11078拉了52吨多，三个车共拉了140多吨。我不知道拉的大块煤是从哪儿来的。
7、张某的证言证实，2016年12月28日下午王某2给我打电话说西戈壁煤场有三车大块煤要拉。29日我和王某2、刘某就开车去三道岭砂墩子拉大块煤，11时许，我们把大块煤拉上过完磅就到哈密市西戈壁煤场将大块煤卸掉了。我拉了47.9吨，其他两辆车拉了多少我不知道，三辆车总共拉了147吨。我不知道拉的大块煤是从哪儿来的。
8、王某2的证言证实，2016年12月29日晚上，公司给我打电话说让我叫上×××号车和×××号车的两个司机，在29日上午八点去西出口把一个姓崔的老板拉上去三道岭砂墩子煤场把大块煤拉上运回西戈壁煤场。29日12时许，我们三辆车在砂墩子把大块煤拉上到了西戈壁煤场卸掉了。我拉了50.8吨，×××号车拉了47.9吨，×××号车拉了48.3吨。我和姓崔的老板没有利益关系。
9、被告人崔恒涛的供述与辩解，其将从受害人处所骗的大块煤低价卖给王老板，王老板及其朋友给我通过微信转账26265元，后期将所卖煤款用于个人还账、消费、赌博的事实。
10、王某1、徐某给崔恒涛微信支付的截图照片证实，王某1通过微信转账给崔恒涛20000元，徐某通过微信转账给崔恒涛6265元。
11、扣押清单及发还清单证实，从王某1出扣押过磅单3份，单号分别是161230006、161230007、161230008，三道岭大块煤147吨。
12、过磅单，提煤单，提煤证明证实，哈密市盛欣煤炭销售有限责任公司金进库净重48360kg、47820kg、50800kg大块煤。
13、涉案物品估价鉴定结论书证实，涉案大块煤147吨，鉴定单价305元，鉴定总价44835元。
14、涉案农行卡流水明细详单证实，账号户名崔恒涛的农行卡交易明细。
15、崔恒涛指认现场及车辆照片证实，崔恒涛诈骗的大块煤及运输大块煤的车辆及卖煤地点。
16、刑事判决书，释放证明证实，因犯盗窃罪于1998年12月16日被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。因犯盗窃罪、抢劫罪于2004年3月8日被哈密市伊州区人民法院数罪并罚决定执行有期徒刑六年，并处罚金6000元。因犯盗窃罪于2010年7月13日被哈密市伊州区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金10000元。因犯盗窃罪于2013年12月11日被吐鲁番市人民法院判处有期徒刑二年零八个月，并处罚金5000元，2016年5月6日刑满释放。
17、伊州区看守所出具的《关于崔恒涛反映案件情况说明》、伊州区公安局国保大队出具的《关于看守所在押人员崔恒涛提供危安类线索情况的反馈》证实，崔恒涛所提供线索属实。
以上证据经一审、二审庭审举证、质证，查证属实，上诉人崔恒涛亦无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人崔恒涛以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取受害人147吨大块煤，诈骗数额为41160元，数额较大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪，应依法追究其刑事责任。上诉人崔恒涛提出其案发后如实供述犯罪事实，原审量刑过重，因原审在量刑已考虑对其有利的各种情节，本院不再予以重复评价，对该上诉理由，不予采纳。崔恒涛在押期间检举、揭发他人犯罪线索属实，具有立功情节，可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十八条之规定，判决如下：
一、维持（2017）新2201刑初180号刑事判决第二项，即，责令被告人崔恒涛退赔王某1经济损失26250元。
二、撤销（2017）新2201刑初180号刑事判决第三项，即被告人崔恒涛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
三、上诉人（原审被告人）崔恒涛犯诈骗罪，判处有期徒刑二年；并处罚金人民币10000元。罚金于判决生效后十日内缴清。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月19日起至2019年1月18日止。）
本判决为终审判决。
审判长 张志平
审判员 张 军
审判员 周丽敏
二〇一七年八月二十二日
书记员 陶绩伟