四川省屏山县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1529刑初76号
公诉机关四川省屏山县人民检察院。
被告人孙泽瑞，男，1990年8月11日出生,汉族，住四川省屏山县。2016年9月12日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。2017年1月9日变更为取保候审。2017年11月30日被逮捕。现羁押在屏山县看守所。
辩护人罗冰霜，四川丰宜律师事务所律师。
被告人郭剑波，男，1991年7月14日出生，汉族，住四川省屏山县。2016年9月12日因本案被刑事拘留，同年10月19日被逮捕，2017年1月9日变更为取保候审。2017年11月30日被逮捕。现羁押在屏山县看守所。
辩护人岳胜，四川丰宜（屏山）律师事务所律师。
四川省屏山县人民检察院以屏检诉刑诉[2017]76号起诉书指控被告人孙泽瑞、郭剑波犯开设赌场罪，于2017年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省屏山县人民检察院指派检察员龚霞出庭支持公诉，被告人孙泽瑞及其辩护人罗冰霜、被告人郭剑波及其辩护人岳胜到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年6月至8月，被告人孙泽瑞、郭剑波共同使用账号为“pdji155595”的微信号建立“至尊娱乐”微信群，以广东体育彩票十一选五即开型彩票开奖号码为蓝本，设定“单双”、“大小”、“合”和“单点”四种固定的赌博方式，代群内成员向驰彩网站下注，赌资数额累计达181万余元。
案发后，二被告人主动到公安机关投案。
公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。指控认为，被告人孙泽瑞、郭剑波为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额达181万余元，情节严重的行为，构成了开设赌场罪。二被告人犯罪后主动投案，如实供述罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人孙泽瑞、郭剑波对指控的赌资金额及罪名有异议。二被告人的辩护人均认为二被告人的行为是赌博罪，属犯罪中止，系初犯，其主观恶性不大，赌资不应该是181万余元，建议判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2016年6月至8月，被告人孙泽瑞、郭剑波利用“至尊娱乐”微信群（账号为“pdji155595”），在微信群内发布“驰彩网站”赌博信息，该网站赌博规则是以广东体彩时时彩十一选五即开型彩票开奖号码为蓝本，有“单双”、“大小”、“合”和“单点”的赌博方式。二被告人利用微信接受群成员投注，后通过其所掌握的“驰彩网站”赌博账号代群成员向该网站下注。在群成员赢钱的情况下，从“驰彩网站”赔付给买家的返点中抽取下注金额2%作为自己营利收入，从中获利4千余元。赌资数额累计达181万余元。
案发后，二被告人主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。
上述事实，有经庭审质证、认证的以下证据证实：
1.屏山县公安局受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2016年7月31日，民警在工作中发现本案线索，于同日立案侦查。
2.远程勘验检查记录，证实民警对“至尊娱乐”微信群从7月25日到7月31日的有关信息进行截图保存。
3．搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实民警依法对屏山县孙泽瑞住宅进行搜查。搜查发现孙泽瑞居住的卧室有空电脑桌一张，孙某表示电脑系孙泽瑞与其姐共同使用，电脑在其姐卧室，公安机关将该计算机主机一台予以扣押。
4．搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实民警依法对屏山县郭剑波住宅进行搜查。搜查发现郭剑波家书房有电脑一套，卧室电脑主机一台，电脑桌钱包内发现工商银行卡两张，郭某表示两台电脑都是郭剑波在使用，工商银行卡属郭剑波所有，公安机关将电脑主机两台、工商银行卡两张予以扣押。
5.屏山县公安局调取证据通知书、调取证据清单、孙泽瑞账户交易明细，证实从2016年6月2日起至2016年8月4日，孙泽瑞向智付电子支付有限公司客户备付金共转账1810310元（一百八十一万零三百一十元），在驰彩平台提现1040195元。
6.“至尊娱乐”微信群聊天记录截图，证实群成员的下注情况，以及孙泽瑞、郭剑波在群里发送的规则图片和开奖图片情况。
7．屏山县公安局情况说明及广东体彩网截图，证实2016年10月13日，民警通过互联网登陆广东体彩网及百度百科平台，对“广东十一选五即开型体育彩票”与“至尊娱乐”群的规则进行对比：正规的“广东十一选五”并不存在投注大小、单双、合的相关玩法，也不存在一赔二、一赔八和一赔十三等赔率。
8.证人证言
（1）王某证言，证实在“至尊娱乐”微信群参与过赌博，群主昵称叫“财务”，后来知晓其真名叫孙泽瑞。通过与他的支付宝进行交易。这个群根据“广东十一选五”来制定赌博规则，下注的方式有大小、单双、合、单点。我在该微信群共下注9320元。他们在群里说他们是代理庄家，收取中间的代理费。
（2）朱某1、温某、张某1证言及微信截图，证实进过一个叫“至尊娱乐”的群参与赌博，群主昵称“财务”，他组织大家投注、开奖。他们根据“广东十一选五”彩票的开奖结果来制定赌博规则。张某1微信截图还证实至尊娱乐群里下注情况的聊天记录。
（3）高某证言，证实进过一个叫“至尊娱乐”的群，知道这个群在赌博，我没有在这个群投注过。
（4）张某2证言及在“至尊娱乐”群投注情况表，证实进入了“至尊娱乐”群赌博，是微信名叫“中”的人把我拉进群的，赌博规则单双、大小和合，主要是一个微信名叫“财务”的人在群里招呼大家投注。根据梳理，张某2微信号从2016年7月25日至29日共输了10400元。
（5）徐某证言，证实在“至尊娱乐”群赌博过，是郭剑波建立的，我曾经将钱转给一个微信名叫“财务”的。
（6）李某1证言，证实2016年6月的时候，郭剑波用他微信号“中”把我拉入“至尊娱乐”群赌博，但只投注了4、5次，每次只有几元钱。
（7）李某2、黄某证言及微信聊天记录、支付宝转账记录，证实二人系夫妻。2016年6月，郭剑波用昵称“中”的微信号拉李某2、黄某进入“至尊娱乐”群进行投注赌博。群主是孙泽瑞，微信名“财务”，他们根据“广东十一选五”彩票的开奖结果制定赌博规则。投注采用微信红包、微信转账、银行转账的方式给孙泽瑞、郭剑波钱。黄某在2016年7月21日这天输了十六万余元，还打了十六万元的欠条。还证实了黄某投注情况及与郭剑波、孙泽瑞结算情况。
（8）罗某证言及手机微信转账记录，证实2016年5月底进入微信群“至尊娱乐”，群主叫“财务”，每次下注，钱是转给郭剑波、孙泽瑞的微信账号，赔付是他们二人的微信账号进行赔付。下注的方式有大小、单双、合，也可以单买数字。经过核对转账记录，我输了46250元。
（9）宋某证言及支付宝截图、“至尊娱乐”微信群截图，证实2016年6月有人把我拉进了“至尊娱乐”微信群，有个叫“财务”（孙泽瑞）的人在发送一些如何下注的宣传。我在这个群里投注，通过支付宝转钱给孙泽瑞。
（10）朱某2（被告人郭剑波女朋友）证言，证实房间里的电脑平时都是郭剑波在使用，郭剑波把我拉入了“至尊娱乐群”，他对我说“你看见其他人喊大小和数字后，你就跟着喊”。只要我在群里，有人喊，我就会跟着喊。
（11）权某证言，证实在“至尊娱乐”群里喊“空扣子”，就是喊不实际下注。该群的群主是一个昵称叫“财务”的微信号，他在群里每天发游戏玩法、开奖结果、走势图、转账二维码，按照广东十一选五的规则制定赌博方式。叫“财务”的微信号是孙泽瑞、郭剑波在使用。
9.被告人供述和辩解
（1）孙泽瑞的供述与辩解，证实有两个微信昵称（财务、笙）。2016年5、6月的时候，我进了“至尊娱乐群”买彩票赌博，之后群主不想整了，把网站发在群里，我和郭剑波看见后进行点击，进入网址必须注册用户名，和郭剑波商量用我的名字注册账号，同时在网址上绑定了我的一张工商银行卡。之后我们就在这个驰彩投注平台投注，投注时发现赢了就有百分之二的返点。过了几天群主退群把群主让给了我，群里看见新群主，喊我们帮他们买，他们赢了多的2%作为我们的盈利，输了则没有。我们在群里发了我们的收款二维码、“驰彩平台”的赌博规则。该规则按照“广东十一选五”来进行投注，主要是单双、大小、合。我也要下注。记得清楚的是李某2的老婆一天输了16万元。2016年8月初，驰彩平台关了后我们就没有继续了。通过这种方式找了4千余元。
（2）郭剑波的供述与辩解，证实微信网名叫“中”。和孙泽瑞一起在“至尊娱乐群”赌博，群主不干了把群转让给了孙泽瑞，也把驰彩平台的登陆号给了孙泽瑞，群里面有二三十个成员，这个时间大概是2016年6月。我们接手后，我们的朋友加了进来，就有四五十个群成员了。但这些人不是全部都下注，只有十来个人下注。我与孙泽瑞利用这个微信群代群成员在“驰彩”平台上购买“广东时时彩”，投注赢了，平台会多返2%，这2%就是我们的盈利。我与孙泽瑞也在买。赌博方式有大小、单双和合。在群成员下注前，我们发一个二维码到群里，群成员通过扫二维码转账给我们下注。我和孙泽瑞一起共用的用于赌博的微信账号叫“财务”。记得李某2输了16万元，但钱是我垫的。到了8月份，驰彩平台关闭后我们就没有接受投注了。通过这种方式，我们获利4、5千元。
10．到案经过，证实2016年9月12日被告人孙泽瑞、郭剑波主动到公安机关投案。
11.人口信息，证实被告人孙泽瑞、郭剑波作案时系成年人，已达应负完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人孙泽瑞、郭剑波为赌博网站担任代理接受投注，赌资数额181万余元，情节严重的行为，构成了开设赌场罪，且属共同犯罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在共同犯罪中，对二被告人不区分主从。二被告人在犯罪以后自动投案，如实供述犯罪事实，是自首，对二被告人从轻处罚。本院认为，二被告人将钱充进“驰彩网站”指定账户才能在该网站进行赌博，在案证据显示二被告人在“驰彩网站”指定账户金额181万余元，此款应当认定为赌资。关于二被告人罪名的认定，本院认为，二被告人利用微信群发布赌博信息，接受群友投注，实现群友与“驰彩网站”之间的赌博关联关系，并在群友赢钱的情况下，从中抽取2%，其行为符合赌博网站代理特征，二被告人接受投注并抽头营利之行为应构成开设赌场罪，故对辩护人提出以赌博罪且属犯罪中止的辩护意见不予采纳。辩护人提出的量刑意见与二被告人的罪责刑不相符，本院不予采纳。公诉机关提出对二被告人从轻处罚的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人孙泽瑞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万五千元；
二、被告人郭剑波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万五千元；
(二被告人刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即二被告人刑期均自2017年11月30日起至2020年9月30日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。)；
三、二被告人违法所得四千元，继续追缴；
四、扣押的财物由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 华
审 判 员 陈 林
人民陪审员 罗德新
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 李晓红
附本案的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。