广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤13刑终320号
原公诉机关博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈寿斌，男，1993年4月25日出生，汉族，中专文化，户籍所在地：广东省平远县。因涉嫌盗窃罪，于2016年12月16日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年12月28日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
博罗县人民法院审理博罗县人民检察院指控原审被告人陈寿斌犯盗窃罪一案，于2017年6月8日作出（2017）粤1322刑初293号刑事判决。宣判后，原审被告人陈寿斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年12月9日4时许，被告人陈寿斌到位于博罗县园洲镇兴园三路其工作担任加油员的某加油站，趁无人注意之机进入该加油站财务室，先从财务室内办公桌抽屉内盗得保险柜钥匙，继而利用该钥匙和其上班期间知悉的保险柜密码打开室内的保险柜，将该站站长刘某1存放在该保险柜内的人民币95000元盗走。同年12月10日、11日，陈寿斌经其家属及刘某1劝导，将赃款通过微信转账、银行卡转账及支付宝全额退赔给刘某1。同年12月16日，陈寿斌主动到博罗县公安局园洲派出所投案。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证：
（1）受案登记表、立案决定书，证明2016年12月9日10时35分，博罗县公安局接到刘某1的电话报案后，派员前往园富加油站现场调查处理，并于同日决定对园富加油站被盗财物案立案侦查。
（2）被告人陈寿斌的户籍证明，证明陈寿斌的基本身份情况。
（3）到案经过，2016年12月9日10时37分，博罗县公安局园洲派出所接110转在园洲镇兴园三路某加油站发生一起盗窃案。接报后，该所派员前往现场调查处理。经查，该加油站内一名叫陈寿斌的工作人员有重大作案嫌疑，其所办案民警联系陈寿斌家属，劝陈寿斌投案。被告人陈寿斌于2016年12月10日至11日之间通过支付宝、银行和微信等转账途径将盗窃所得的100030元人民币退还给该加油站站长刘某1，并于2016年12月16日到该所主动投案。
（4）证人刘某1提供支付宝、微信转账记录及建设银行、邮政储蓄银行流水，证明陈寿斌于2016年12月10日、11日通过微信号（130××××*972）向刘某1转账13050元；通过微信号（152××××*742）向刘某1转账2000元；通过支付宝向刘某1转账15000元;通过账号为60×××62的银行卡向刘某1的账号为62×××11的邮政储蓄卡转账20000元；通过账号为62×××81的建设银行卡向刘某1的账号为62×××59的建设银行卡分三次分别转账20000元、10000元、20000元，共计100050元。
（5）刘某1出具的证明，证明园富加油站谅解陈寿斌。
（6）刘某1提供的2016年12月8日资金报表，证明园富加油站2016年12月8日当日的现金销售金额为67918.43元人民币，以及现金充值加油IC卡金额为3825元人民币。
2、被害人刘某1的陈述，其是园富加油站的站长，2016年12月8日23时许，其在园洲镇兴园三路168号园富加油站财务室内，将对好数的油站的100030（之前清算是103000元，后经公司盘点是被盗窃了100030元）放进保险柜内后，其就把保险柜上锁并用了密码锁，然后其就把钥匙放在办公桌中间的抽屉内，其就回宿舍睡觉了。到了2016年12月9日10时许，其去办公室抽屉内找钥匙的时候发现不见了，于是其就拿了备用钥匙进去财务室把保险柜打开了，发现里面的钱不见了，于是其就报警了。加油站的工作人员都知道钥匙是放在办公桌中间的抽屉内，保险柜的密码陈寿斌、缪某、李某武都知道。陈寿斌在案发当天并没有上班。由于打印机损坏，当时报警称被陈寿斌盗窃的100030元人民币的票据其只能提供一部分，当天客户现金加油的总数额为67918.43元人民币（有票据），加油站内便利店当天销售额为35123元人民币（票据遗失），还有3800元人民币是客户拿现金到其加油站充值加油卡的（有票据），当天早上10时许，银行的押运车已经到其站内收走了6810元人民币，所以当时在保险柜内的钱大约是100030元人民币。2016年12月10日10时许，其通过陈寿斌父亲联系上了陈寿斌，陈寿斌承认钱是他拿的，说信用卡快到期了，拿那些钱去还信用卡，并说会把钱还回来。之后便通过微信号（130××××*972）向其转账13050元；通过微信号（152××××*742）向其转账2000元；通过支付宝（130××××9972）向其转账15000元；通过银行转账转到其邮政银行卡里20000元；通过银行转账转到其的建设银行卡里50000元（建行分三笔，20000元、10000元、20000元转给其），共计100050元。陈寿斌盗窃了100030元，还回了100050元。因为陈寿斌已将盗窃的钱全部给回公司，并已向其公司认错了，其公司决定不追究陈寿斌的任何责任。
3、被告人陈寿斌的供述，其是某加油站的加油员，因其之前欠了银行16000元的账，自己无法偿还，于是其于2016年12月9日凌晨4时50分许，趁当班员工按规定去扫厕所时，偷偷跑进财务室，用其在财务室办公桌的抽屉里拿的钥匙和所知道的密码打开保险柜，从中偷了9万多元，这笔钱其中有九叠是用橡皮筋捆好的，以一万元为一叠，其他都是零钱，但不知具体数额（以公安机关查实的为准）。其偷到钱后于当天拿了16000元钱去还银行信用卡的账，还有当天其拿这笔钱用建设银行的账号分四次还了炒期货所欠的钱，但其不记得期货那里还了多少钱。其还把62000元存入了建设银行的账户里，剩余的钱其拿来买了衣服和车票，然后回了梅州老家其哥住处。之后站长打电话给其爸让其回去投案，其爸转告了其，于是其和其爸通过银行转账、支付宝转账和微信转账将所拿的钱转给站长了。
4、勘验、检查、辨认笔录：
（1）博公刑勘字[2016]599号现场勘查记录及照片，证明博罗县公安局依法对博罗县园洲镇兴园三路（某加油站）的物理情况进行勘查。
（2）辨认笔录，经对照片组进行辨认，刘某1辨认出陈寿斌就是涉嫌盗窃某加油站保险柜内现金的男子。
5、视听资料，涉案加油站监控视频光盘1张，证明被告人陈寿斌作案的经过。
辩护人刘某3提交微信转账记录，证明刘某1通过微信转账5050元给陈寿斌，后陈寿斌将5050元转账给刘某1的微信转账记录。
原审法院认为，被告人陈寿斌以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额达95000元，属数额巨大，其行为已构成盗窃罪。鉴于被告人犯罪后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，属自首，依法可以减轻处罚。且其在案发后几天内即将全部赃款退赔给被害人，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。对于盗窃的数额，被告人辩称盗窃的数额为9万多元，辩护人提交了微信转账记录证明陈寿斌与刘某1在案发后有5050元的转账往来，且被告人陈寿斌到案时称盗窃金额约为9万余元，故将微信转账金额扣除，将盗窃的数额认定为95000元。根据查明的事实对公诉机关的量刑建议予以适当调整。原判根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，作出判决如下：
被告人陈寿斌犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元
上诉人陈寿斌上诉提出：1、其表示认罪、悔罪，其实施盗窃后，主动退回赃款，且有自首行为，积极配合公安机关接受调查，被害人单位也出具了谅解书，其主观、客观上都没有再犯罪的危险，符合适用缓刑的条件；2、其父亲、祖母身患重病，需要其照顾，请求二审法院对其从轻处罚。因而请求二审法院对其适用缓刑。
经二审审理查明，原判认定上诉人陈寿斌犯盗窃罪的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈寿斌以非法占有为目的，秘密窃取他人现金人民币元95000元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。上诉人陈寿斌犯罪后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，属自首，依法可以减轻处罚。上诉人陈寿斌在案发后几天内即将全部赃款退赔给被害人，取得被害人谅解，依法可从轻处罚。对于上诉人提出的上诉理由，经查：上诉人陈寿斌盗窃财物的数额巨大，原判已认定其有自首、退赃、取得被害人谅解等法定和酌定量刑情节，并根据其犯罪情节、数额，依法对其减轻处罚；至于上诉人以其家庭有困难为由，要求二审法院从轻处罚，并无法律依据。因此原判的量刑能与上诉人所犯罪行和应承担的刑事责任相适应，并无不当。故上诉人陈寿斌以原判对其量刑过重为由，请求二审法院对其从轻处罚并宣告缓刑的上诉理由，不予采纳。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 丁祥雄
审判员 冯丹宁
审判员 邱玉薇
二〇一七年九月十八日
书记员 陈笑芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。