四川省广安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川16刑终146号
抗诉机关四川省岳池县人民检察院。
原审被告人赵桂林，男，1982年5月24日出生，汉族，初中肄业文化，农村居民，住四川省岳池县。2011年11月10日因犯聚众斗殴罪被岳池县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2014年8月26日因犯窝藏罪被岳池县人民法院判处管制一年。2017年3月9日因涉嫌开设赌场罪被邻水县公安局刑事拘留，同年4月14日被岳池县公安局取保候审。经本院决定，于2018年4月18日对其逮捕，同日由岳池县公安局对其执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。
原审被告人杨月军，乳名“杨二娃”，男，生于1979年3月16日，汉族，初中文化，农村居民，住四川省岳池县。2017年3月9日因涉嫌开设赌场罪被邻水县公安局刑事拘留，同年4月14日被岳池县公安局逮捕。经岳池县人民法院决定，于2017年9月14日被取保候审。
原审被告人杨恒，男，1985年12月28日出生，汉族，小学肄业文化，农村居民，住四川省岳池县。2017年3月9日因开设赌场被邻水县公安局行政拘留十五日，并罚款1900元；同年3月21日因涉嫌开设赌场罪被邻水县公安局刑事拘留；同年4月14日被岳池县公安局取保候审。经岳池县人民法院决定，2017年8月24日被岳池县公安局执行逮捕。现羁押于岳池县看守所。
原审被告人潘红勇，男，1991年8月24日出生，汉族，高中文化，农村居民，住四川省岳池县。2017年3月9日因涉嫌开设赌场罪被邻水县公安局刑事拘留，同年4月14日被岳池县公安局取保候审。
原审被告人吴波，男，1978年9月14日出生，汉族，小学文化，农村居民，住四川省岳池县。2017年3月9日因涉嫌开设赌场罪被邻水县公安局刑事拘留，同年4月14日被岳池县公安局取保候审。
原审被告人杨伟，男，1988年6月2日出生，汉族，小学肄业，农村居民，住四川省岳池县。2017年3月9日因放贷收“水钱”被邻水县公安局行政拘留十五日，并处罚款1900元；2017年4月19日因涉嫌开设赌场罪被岳池县公安局刑事拘留，同日被岳池县公安局取保候审。
四川省岳池县人民法院审理四川省岳池县人民检察院指控原审被告人杨月军、赵桂林、杨恒、潘红勇、吴波、杨伟犯赌博罪一案，于二O一七年九月十四日作出（2017）川1621刑初182号刑事判决。四川省岳池县人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派检察员孙世华出庭履行职务。原审被告人赵桂林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2017年2月27日至2017年3月4日期间，被告人杨月军以营利为目的，利用岳池县“紫光国际”茶坊的包间，以扑克牌为赌具，采取从1000元起至3000元不等下注斗“牛牛”的方式，安排被告人吴波从中以抽取“牌钱”为名获利，同时安排被告人杨伟以放高利贷的方式为参赌人员提供资金，四次聚众赌博，抽头获利共计22000余元。
2017年3月6日，被告人杨月军与被告人赵桂林共谋邀约被告人杨恒在岳池县“紫光国际”茶坊的包间内组织人员进行赌博，并从中抽头渔利，按照三人各占一股分配利益。被告人赵桂林将二人商量的情况电话告诉了被告人杨恒。2017年3月7日下午，被告人杨月军、赵桂林组织多人在岳池县“紫光国际”茶坊的“加德满都”包间内赌博过程中，被告人杨恒邀约被告人潘红勇等人到该房间参与赌博，被告人杨恒提出按照事前商量的三人各占一股的方案分配利益，被告人杨月军、赵桂林表示同意。尔后，仍以扑克牌为赌具，采取从1000元起至3000元不等下注斗“牛牛”的方式进行赌博，并安排被告人吴波从中抽头，被告人杨伟等人以放高利贷的方式为参赌人员提供资金，共计抽头获利19000余元，除去房间及吴波的工资等费用后，被告人杨月军、赵桂林、杨恒各自从中分得人民币6000元。
当日21时许，被告人杨恒与被告人杨月军、赵桂林共谋并由被告人潘红勇提议到其租赁的岳池县富某发城”小区C栋2单元5楼2号房间内进行赌博，按照四股分配利益。在赌博过程中，仍以扑克牌为赌具，采取1000元起至3000元不等下注斗“牛牛”的方式进行赌博，继续由被告人吴波从中抽头，被告人杨伟等人在赌场中以放高利贷的方式为参赌人员提供资金，组屈某,4周桂某军王某2柯黄某2兵严某章等多人进行赌博，共计抽头渔利数额累计达人民币14600元，当日24时许，被邻水县公安局查获。
2017年1月19日9时许，被告人杨伟到岳池县公安局刑事侦查大队投案自首。被告人杨月军、杨恒、吴波、杨伟在案发后，退清了所获的全部赃款。
同时查明，被告人杨恒因涉嫌抢劫罪于2016年3月2日被岳池县公安局刑事拘留，同年3月25日被执行逮捕，同月29日被监视居住。于同年6月8日被岳池县人民法院以抢劫罪判处有期徒刑三年，缓刑三年零六个月。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、被告人的供述和辩解
1、杨月军供述，2017年3月6日晚上，赵桂林打电话喊我和他一起搞赌博场子，把杨恒拉进来一起搞，各占三分之一的股，在电话里说了各自安排自己的放水公司。3月7日下午，我分别给吴波和杨伟打电话，喊吴波到紫光帮我收牌钱，杨伟来紫光放水。我和赵桂林组织在加德满都房间斗牛牛。没打多久，杨恒带了5个人年轻人来到房间，其中只认识潘红勇，屈某,4周也来了，这次我输了一万多，潘红勇说他输了两万多。当天吴波抽了一万九的牌钱，打到下午6点多，我、赵桂林、杨恒在房间每人分了6000元，剩下1000元交给了吴波。
当天晚上吃完晚饭，杨恒给我打电话说晚上紫光人多，影响不好，喊我到岳富某发城小区去赌博，我女朋友开车拉的吴波、杨伟屈某,4周、我富某发城小区，杨恒在门口等我们。我们跟到杨恒进了富发城小区里面一栋楼的5楼，到了房间后耍了半个小时左右，赵桂林带着光头来到房间，我们开始打2000-3000的牛牛，当时参与赌博的有我、杨恒、赵桂林、还有个跟杨恒一起来的男子，王某2柯屈某,4周也加入杜某,4军后头也来了，后加入的是��恒带起来的那些年轻娃儿，我只认识潘红勇，打到晚上12点左右，警察冲进来把我们抓了。还是我、赵桂林、杨恒组织赌博的。
2、赵桂林供述，2017年3月6日我杨某2娃（杨月军）在电话里商量准备一起开个赌场杨某2娃问我是否找得到人，我说我打电话问一问。第二天中午，我给杨恒打电话，问他来不来参加，他说他在广安，他要问下潘驼背（潘红勇）得不得做，如果有人的话他就参加合伙开赌场。到下午两点左右杨某2娃说他房间开好了，并叫我到“紫光”去，我去了后看杨某2娃、老表和易杨娃在房间耍起的，抽钱的吴波也在杨某2娃问我找不找得到人，我说我打电话喊嘛，于是我给好姐姐打电话，她同意来参加，过了一、二十分钟好姐姐就来了，然后我杨某2娃，好姐姐，易杨娃开始以1000元至3000元的冲关牛牛方式进行赌博起来，赌博的过程松某娃、杨恒、潘驼背也陆续来参加了，杨恒给我杨某2娃说我们按中午与他商量的算，就是算我们三个人开的，利润平均分配，我们当时默认了。打到下午六点左右结束了，吴波把抽的钱拿出来数有一万九千元左右，除了房费和吴波的工资，我们每人分了6000元的样子，随后我们各自吃晚饭去了。下楼的时候我们在说晚上还搞不搞，杨恒和潘驼背说有人就搞，先去吃了饭再联系。饭后九点左右我杨某2娃联系在哪里，他就喊我直接去富某发城的位置，我到了后等了二十分钟的样子我们开始玩起牛牛来，这次我们是以1000元至3000元的冲关牛牛方式进行赌博的，玩到晚上十二点的样子就被警察当场抓获了。
2017年3月7日下午结束后，我们下楼的时候就在商量晚上是否继续赌博，杨恒和潘驼背就说有人的��就搞，各自喊各自的人，他和潘驼背占一半，我杨某2娃占一半，随后晚上开始的时候没有继续再说这个事情了，要是我们不被警察抓的话，我们会按照四人平分。
3、杨恒供述，2017年3月7日下午，桂林娃给我打电话，问我有没有兴趣一起开赌场，他准备杨某2娃一起在紫光开设斗牛牛的赌场，如果我加入我们三个就各自占三分之一的股份，我跟桂林娃说我在广安，等会回来再说。没一会，我回到岳池后给桂林娃电话，他说他在紫光加德满都，然后我到了房间看见桂林娃杨某2娃，一个年轻娃儿，还有个30多岁的女的在斗牛牛，波娃和光头在旁边看，我加入其中，打了几分钟，我跟潘红勇打电话喊他来打牌，潘红勇来到房间和我们一起斗，开始我是和潘红勇打的一家，后我看到潘红勇输了钱，还在现场借了钱的，我就跟桂林娃说按下午打电话的方案办，意思是我加入赌场占股份，当杨某2娃、桂林娃同意了。后面陆续有人加入斗牛牛，每次都杨某2娃安排的波娃抽钱，打到7点左右，房间里剩下我、桂林娃杨某2娃、波娃、光头、潘红勇等人在房间，这杨某2娃喊吴波把今天抽的牌钱拿出来分，好像有一万九千多杨某2娃拿了一千元给吴波喊他去把房费和茶水钱结了，我、桂林娃杨某2娃每人分了6000元。
在走的时候，我问他们晚上还得不得继续打，潘红勇说要打，晚上在茶楼不安全，干脆到他富发城小区的房子里去打，吃完饭后我给潘红勇打电话问他打不打，要打和桂林他们各占一半的股份，各自喊三个人来打，潘红勇说要的。我就杨某2娃打电话说晚上富某发城小区打杨某2娃说要得。没一会杨某2娃、吴波他们来富某发成小区和我见面，潘红勇没来叫的一个年轻娃儿��上我们到小区一栋楼的5楼的一个房间里面。一会儿潘红勇、桂林娃他们都来了，我们开始打起牛牛，后面陆续来了很多人，中途我的朋郑某1辉郑某2勇也来了，当天晚上我们斗的是1000-3000的冲关牛牛，打到晚上12点被抓了。
这个赌场是我、潘红勇杨某2娃、桂林娃组织的。当晚波娃抽的牌钱被警察扣了。
4、潘红勇供述，2017年3月7日下午四点，杨恒给我打电话说到紫光打牌，我到了紫光，房间里面有桂林杨某2娃、杨恒和几个我不认识的人，打的2000或者3000的冲关牛牛，刚开始我和杨恒打的一家，后我们输了钱，杨恒说我输了钱，找桂林杨某2娃要了6000元钱回来，杨恒把钱给了我，桌子上剩下的2000元钱他们也一起给了我。下午6点左右没有打了。
离开茶楼的时候，���林杨某2娃、杨恒他们问我晚上得不得继续打牛牛，我说茶楼不安全，到富某发城的房子里打，自己搞一个打牌的场子，我们两边各自占一半，大家都去找三个人来打，商量好后我一个人走了。吃饭的时候，我给涛娃说和桂林他们准备搞一个打牛牛的场子，先看搞不搞得，有赚头就继续搞，我还对涛娃说要放水的话可以去看看，还打电话联系王某2柯，说好晚上打牛牛。晚上9点，桂林给我打电话说他已经有三个人了，我说我联系了一个人，我叫桂林他们先富某发小区，我打电话叫的杨娃去开门，又打电话给杨恒王某2柯、涛娃叫他们也先过去，我富某发城一栋楼的5楼2号的时候，房子里已经有十几个人，看到桂林杨某2娃、涛娃、杨恒郑某1辉和另外很多不认识的人在打牌，我也加入打的2000元或者3000元的冲关，下注200或300元。打到大概凌晨十二点左右，来了许多警察把现场的人全部抓了。
5、吴波供述，2017年3月7日下午1点多钟，杨月军喊我到紫光去帮他抽钱，我到了紫光的“加德满都”包间，当天打牌的有：杨月军、赵桂林、松某娃儿”、杨恒、“易阳娃儿”、“好姐姐”、“潘驼背”等人。他们当时打的1000-3000的冲关牛牛。从下午2点多钟打到6点多钟结束，我一共帮杨月军抽了将近20000元，最后杨月军拿了1000元钱喊我去结账，剩下的是我的工资。抽的钱由杨月军、赵桂林、杨恒三个人分了，具体每个人分了多少钱不清楚。晚上吃饭的时候杨月军给我说下午的场子是他和杨恒、赵桂林三个人一起搞的。
晚饭后，我和杨月军回柴某光“加德满都”房间等候打牌的人，杨月军接了一个电话后把紫光的房间退了，喊我跟他富某发城，到富某发城后杨恒到楼下来接的我们，把我们带到5楼的一个房间内。我们在房间内等打牌的人，9点多钟打牌的人陆续来到屋里。当晚打牌的有杨月军王某3珂、杨恒、赵桂林、“易阳娃儿”、“潘驼背”等十余人。打的1000-3000的冲关牛牛，打到凌晨1点多的时候，被警察当场抓获了，抽的钱被警察扣了。
6、杨伟供述，我在他们赌场通过放高利贷获得了3千多元的利息，杨某3哥让我到他开设的赌场放高利贷，一共放了6次高利贷。在赌场看见参与赌博的有桂林娃、青龙娃（杨恒），其他我不认识，开始在紫光的时候一般都是6个人左右。3月7日晚上富某发城小区有十来个人，我��认杨某3哥、桂林娃、青龙娃在赌博，每次都看杨某2娃安排吴波抽取牌钱。
二、证人证言
1屈某,4周证实，2017年3月7日下午5点钟，吴波打电话叫我去打牌，我问了地方后打的士车去花园大酒店紫光茶楼3楼房间，里面有7、8个人在打牌，我只认识吴波和杨某2（杨月军），打到晚上7点钟。当晚11点左右，吴波打电话叫我打的去富某楼打牌，在一栋居民楼5楼的住宅房的客厅里打。人比下午多，晚上我身上一万多输完了，找“杨某2”借的“水钱”，杨某2叫一身材瘦小的人给的我一万，但拿到手的是9500元，没多久输得剩下150元，这时警察突然闯了进来，把我们全部查获了。
我听说有3个股东，每个股东有一个放高利贷���。当天晚上有很多人在富某楼参与赌博，放高利贷的人也很多，反正参赌的人输完钱会喊人放高利贷，桂林娃在一个外号叫光头的男子那放过高利贷，青龙娃那天晚上还带起一个年轻娃儿在放高利贷。
2017年3月7日下午，在紫光赌博结束后，我看见杨某2、青龙娃、桂林娃在分当天下午抽取的牌钱，一个分了多少不清楚。
2、郑某1证实，2017年3月7日晚上，在岳池县富发小区的5楼，打1000元至3000元的冲关牛牛，当时有我、杨某2、桂林娃、杨恒、赵某,4、潘红勇、郑某2、松某等人。赌场是杨某2、桂林娃开设的，因为他们一直在开赌场，安排吴波抽取牌钱，杨某2安排杨伟在赌场上放高利贷。一个外号叫光头的男子放了高利贷给桂林娃的，敏娃和涛娃放了高利贷给潘宏勇的。我是和郑某2一路去的，当时���杨恒跟我们说他在富某城小区斗牛牛。当天晚上赵某,4输了钱，我放了高利贷给他，收了400元的利息。
3、赵某,4证实，2017年3月7日晚上8点多钟，我给郑某1打电话，他说在富某城小区打牌。我带了11000元钱与我的一个朋友去的，到了富某城小区打电话叫郑某1来接的我，郑某1把我带到富发小区一个单元502居民房，杨恒（青龙娃），郑某1等7、8个人在房间里。隔了一会，赵桂林、杨某2等人也来了。杨某2、杨恒安排有一个人在旁边提牌钱，我、杨恒、赵桂林、姓杨的四个人坐在桌子上面打“牛牛”，其他人在旁边耍，我们打一会，又有三个不认识的人坐在桌子上面来和我们打“牛牛”，其他人在旁边下边注，总共房间里面有20来个人。中途我钱输完了，在郑某1那里借了10000元钱，给了400元利息钱给郑某1。
我知道杨恒和杨某2是老板，因为杨恒和杨某2在安排郑某1拿水，还安排一个娃儿提牌钱和安排其他事情，我从这些方面看出来他两个是老板。
4、胡某,4证实，2017年3月7日下午，我和王某1在一起耍，王某1接到潘某的电话说他在紫光赌博，喊我们带几万元钱放高利贷。然后，我和王某1到了紫光会所的三楼潘某赌博的房间，看见潘某、桂林娃、青龙娃、松某、易杨娃、杨某2等人在里面斗牛牛赌博，他们打的是1000元至3000元的冲关牛牛，中途潘某喊我和王某1放了两次一万总共两万元钱的高利贷给他，潘某给了1000元利息，到了要吃晚饭时，他们都没有赌博了，我们就离开了。
当天晚上我和潘某在一起吃饭时，潘某给我说他晚上要在富某城小区开���赌场，喊我和王某1在他那赌场去放高利贷，于是我喊王某1一起到了富某城小区潘某开的赌场，在赌场上看潘某他们斗牛牛，当时参与赌博的我认识的有杨某2、潘某、桂林娃、松某、柯某他们，在场放高利贷的也就是下午我在紫光看见的那几个，也就是光头、辉娃、下午在紫光放高利贷给杨某2的那个有点瘦的年轻娃儿，波娃在抽取牌钱。中途我和王某1借了3万元钱的高利贷给潘某，我还看到松某在那个有点瘦的那个年轻娃儿那借了高利贷的，其他的我没注意，后面被警察抓了。
5、王某1证实，2017年3月7日晚上8、9点钟，我和胡某,4开他的车子去岳池县富发城小区502房间，借了3万元高利贷给潘宏勇，凌晨0时许，警察来将我们带走了。
当天下午我同涛娃在紫光会所还借了两万的高利贷给潘某（潘宏勇），潘某、杨某2、桂林娃、青龙娃、松某他们在斗1000元至3000元的冲关牛牛，中途潘某输了钱向我和涛娃借了两次一万元，我们得了1000元的利息，在现场我还看见杨某2和松某在赌场向一个有点瘦的年轻娃儿那里借了高利贷的，杨某2、桂林娃安排波娃在赌场上抽取牌钱，桂林娃还在一个外号叫光头的男子那里借了高利贷的，到了吃晚饭的时候我们离开了。
我当天晚上在现场看到应该是潘某、杨某2、桂林娃是老板，因为潘某跟我们说了的晚上他在富某城组织赌博，在现场我看见他们还在安排波娃抽取牌钱。
6、尹某,4证实，2017年3月7日23时左右，我打电话得知杨某2在富华城小区里面看别人打牌，我驾驶自己的川Ｘ×××××号小车至富华城小区一个单元五楼右侧房屋内斗“牛牛”，我一共输了一万，然后警察进来把我们抓了。
7、郑某2娃证实，2017年3月7日22时许，我给杨恒打电话，杨恒说他在富华城耍，杨恒说了详细位置。我坐了一辆出租车到了富华城，按杨恒提供的地址，来到了房间里面，看见杨恒坐在房间的沙发上抽烟，有人在“斗牛牛”，我上前在看的过程中，我跟着其中一个闲家押了100元钱，结果输了。我输了200元钱后就没有赌了，在旁边看。后警察突然来到了房间，把我和那些赌博的人全部带到了派出所。
8、杜某,4证实，2017年3月7日晚上，我在三号桥的工行附近吃火锅碰到以前一起打牌的朋友，得知杨某2在富某城的一个五楼开赌博场子。吃完饭大约十点多钟，我给杨某2打电话，询问赌博具体位置之后，独自来到富某城，进屋���发现屋里大约有十几个人，杨某2也在打牌，我到了后，他把位置让给我，王某2娃和赵桂林当时在打牌，黄某2是后上的场。我是十点半的样子开始打的，一直打到晚上十二点钟左右被警察抓了。
9、王某2证实，2017年3月7日晚上8点多钟，我吃过饭后，“青龙”给我打电话，问我晚上是否要组织一场赌博，地点在富某城1单元5-2，参与人员有杨某2、桂林娃。晚上10点多钟，我和黄某2在茶楼喝茶时给“青龙”打电话，他说在富某城小区内参与赌博。然后我拉着黄兵开车一起去富发城小区502房间。当时客厅有几个人围坐在桌边打牌，还有一些人在沙发上玩，“青龙”这个时候坐在沙发上，我和黄某2一起找“青龙”在沙发上聊了一会天，���打了一个多小时牌，当了三次庄，总共赢了5800元钱，后来被公安机关查获了。
10、黄某1证实，2017年3月7日18时左右，我从重庆回到岳池，跟王某2等人吃饭的时候有人给王某2打了个电话，王某2问我去不去打牌，我同意后两人去富发小区里面一个五楼的房间，我看见杨某2，赵桂林以及两个不认识的人在赌博，我也参与了进去。我打了大概半个小时输了5000元钱停止了赌博，王某2前来接替我的位置继续赌博，我在一旁围观。在3月8日凌晨一点多钟忽然冲进来几个警察，将我们带到了公安机关。
11、蒋某,4证实，我在岳池豪庭紫光咖啡有限公司任店长，2017年2月份至3月份期间恰好是春节期间，二楼和三楼的喝茶打牌生意很好，每天的人流量也很大，来来去去的顾客每天可能都有五、六百人，来打牌的��喝耍茶的人都有。包间都有呼叫服务，如果客人不按服务铃，服务员是不会去打扰客人的，客人具体在包间里面干什么，管理员和服务员都是不知道的。
12、杨某1证实，2016年年底，潘红勇给我说他想给他的员工租一套房子，我说我富某城那里有一套房子一直空在那里没有人住，我也准备将该房子租出去，他说将房子租给他好了，我当时答应了，没有签订租房协议。事后，才知道他是拿起我家的钥匙到我家打牌。
三、现场勘验、检查、扣押物品清单及辨认笔录
1、被告人杨月军、杨伟、吴波、杨恒、赵桂林对照片的相互辨认笔录。（附照片）
2、被告人吴波、杨恒、赵桂林、杨月军、潘红勇对2017年3月7日晚在岳池县翔凤大道富某城小区C栋2单元5楼2号和2017年3月7日下午在岳池县大西街东段紫光会所茶楼3楼“加德满都”房间的现场辨认笔录。（附照片）
3、证人屈某,4、杜某,4、郑某1、赵某,4、胡某,4、王某1、尹某,郑某2、王某3对被告人吴波、杨恒、赵桂林、杨月军、潘红勇、杨伟照片的辨认笔录。（附照片）
4、现场勘查笔录及照片49张、现场方位示意图1张，现场平面示意图1张，证实现场位于岳池县。
7、扣押清单，证实2017年3月8日，岳池县公安局对吴波抽取的牌钱14600元进行了扣押。
四、涉及量刑的有关证据
1、户籍信息，证实杨月军、赵桂林、杨恒、潘红勇、吴波、杨伟具有完全刑事��任能力。
2、抓获经过
(1)2017年4月19日9时许，被告人杨伟主动到岳池县公安局刑事侦查大队投案自首。
(2)2017年3月7日晚，邻水县公安局刑事侦查大队在岳池县富某城小区，将涉嫌开设赌场的吴波、杨恒、潘红勇、赵桂林、杨月军抓获。
3、岳池县人民法院刑事判决书证实，2014年8月26日被告人赵桂林因犯窝藏罪被岳池县人民法院判处管制一年。2011年11月11日因犯聚众斗殴罪被岳池县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
4、岳池县人民法院刑事判决书，证实杨恒曾因涉嫌抢劫罪于2016年3月2日被岳池县公安局刑事拘留，同年3月25日被执行逮捕，同月29日被监视居住。于同年6月8日被本院以抢劫罪判处有期徒刑三年，缓刑三年零六个月，并处罚金3000元。
5、行政处罚决定书，证实2017年3月9日，杨恒、杨伟因赌博被邻水县公安局行政拘留十五日。
6、四川省政府非税收入一般缴款书及罚没票据，证实2017年4月14日，吴波到岳池县公安局上缴罚没款3000元，杨恒上缴罚没款6000元；2017年4月20日，杨伟到岳池县公安局上缴罚没款5000元，杨月军上缴罚没款30000元。
原判认为，被告人杨月军、赵桂林、杨恒、潘红勇以营利为目的，聚众赌博，被告人杨伟明知他人实施赌博犯罪活动而为其提供资金，被告人吴波为了谋取不法利益抽取赌资，其行为均妨害了社会管理秩序，应当以赌博罪追究其刑事责任。其中：被告人杨月军、赵桂林、杨恒、潘红勇在各自参与的赌博犯罪中起主要作用，是主犯；被告人吴波、杨伟起次要辅助作用，是从犯，应当比照主犯从轻处罚。被告人杨伟犯罪后投案自首，依法可以从轻处罚。被告人杨月军、赵桂林、杨恒、潘红勇、吴波到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人杨月军、杨恒、吴波、杨伟积极退赃，可酌定从轻处罚。被告人赵桂林有犯罪前科，应酌定从重处罚。被告人杨恒在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，数罪并罚。因此，依法应当撤销对杨恒的缓刑，实行并罚。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪情节、对社会的危害程度、认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨月军犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六月，缓刑二年，并处罚金10000元。二、被告人赵桂林犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金10000元。三、被告人杨恒犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元。撤销本院（2016）川1621刑初178号刑事判决书中对其作出的缓刑部分，合并执行有期徒刑三年，并处罚金13000元。四、被告人潘红勇犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金5000元。五、被告人吴波犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金3000元。六、被告人杨伟犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金3000元。七、对被告人杨月军所退违法所得人民币30000元、杨恒所退违法所得人民币6000元、吴波所退违法所得人民币3000元、杨伟所退违法所得人民币5000元以及扣押的赃款人民币14600元予以没收，上缴国库。八、继续追缴被告人赵桂林违法所得6000元，上缴国库。
四川省岳池县人民检察院抗诉称：原判认定事实清楚，但对赵桂林适用缓刑不当，系法律适用错误。1.赵桂林有前科，劣迹斑斑，有再犯罪的危险；2.赵桂林在一审宣判前没有积极退赃；3.一审未对宣告缓刑的四要件相关证据进行法庭举证、质证，也未对该要件进行认定和论证；4.一审判决书未引用适用缓刑的法律条款，即《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，而直接宣告缓刑。
四川省广安市人民检察院支持抗诉意见称：1.赵桂林有2次犯罪前科和2次违��记录，前科均与暴力犯罪有关，具有社会危害性，有再犯罪的危险，宣告缓刑对居住社区可能存在不良影响；2.赵桂林没有退缴赃款6000元，没有积极退赃情节，表明其悔罪不彻底，不适合宣告缓刑；3.判决书表述从犯比照主犯从轻处罚有误。
原审被告人赵桂林对原判认定事实及抗诉没有异议，辩称自己是不知道在哪儿缴纳罚金。
经二审审理查明的事实和证据与一审查明的一致。本院予以确认。
在二审期间，本院委托岳池县司法局对原审被告人赵桂林进行了社区调查评估，岳池县司法局出具了（2018）岳司评字第04号调查评估意见书，证实赵桂林无社区矫正监管条件，不适宜非监禁刑罚。
本院认为，原审被告人赵桂林、杨月军���杨恒、潘红勇以营利为目的，聚众赌博，原审被告人杨伟明知他人实施赌博犯罪活动而为其提供资金，原审被告人吴波为了谋取不法利益抽取赌资，其行为均妨害了社会管理秩序，构成赌博罪。原审被告人杨月军、赵桂林、杨恒、潘红勇在各自参与的共同赌博犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人吴波、杨伟起次要辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。原审被告人杨伟犯罪后投案自首，依法可以从轻处罚。原审被告人杨月军、赵桂林、杨恒、潘红勇、吴波到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。原审被告人杨月军、杨恒、吴波、杨伟积极退赃，可酌定从轻处罚。原审被告人赵桂林有犯罪前科，应酌定从重处罚。原审被告人杨恒在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把��罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。关于抗诉机关提出原判对原审被告人赵桂林适用缓刑不当的意见。经查，原审被告人赵桂林自2011年以来多次违法犯罪受到处理，人身危险性较大，有再犯罪的危险。社区调查评估意见认为其不适宜非监禁刑罚，结合一贯表现，宣告缓刑对居住社区有重大不良影响。根据《中华人民共和国刑法》第七十二条的规定，原审被告人赵桂林不符合宣告缓刑的条件，原判对其适用缓刑不当，本院依法予以纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第��款、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持岳池县人民法院（2017）川1621刑初182号刑事判决第一、三、四、五、六、七、八项，即被告人杨月军犯赌博罪，判处有期徒刑一年零六月，缓刑二年，并处罚金10000元；被告人杨恒犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元。撤销本院（2016）川1621刑初178号刑事判决书中对其作出的缓刑部分，合并执行有期徒刑三年，并处罚金13000元；被告人潘红勇犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金5000元；被告人吴波犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金3000元；被告人杨伟犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金3000元；对被告人杨月军所退违法所得人民币30000元、杨恒所退违法所得人民币6000元、吴波所退违法所得人民币3000元、杨伟所退违法所得人民币5000元以及扣押的赃款人民币14600元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人赵桂林违法所得6000元，上缴国库；
二、撤销岳池县人民法院（2017）川1621刑初182号刑事判决第二项，即被告人赵桂林犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金10000元；
三、原审被告人赵桂林犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起执行，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。自2018年4月18日起至2019年3月13日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）
本判决为终审判决。
审判长 杨 钧
审判员 陈爱华
审判员 王 佳
二〇一八年四月十八日
书记员 朱 芳
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
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