云南省普洱市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云08刑终61号
抗诉机关云南省宁洱哈尼族彝族自治县（以下简称宁洱县）人民检察院。
原审被告人罗东，男，1974年6月11日出生，汉族，云南省宁洱县人，初中文化，无业，住宁洱县。因本案，2016年12月16日被宁洱县公安局刑事拘留，2017年1月18日被逮捕，现羁押于宁洱县看守所。
云南省宁洱县人民法院审理云南省宁洱县人民检察院指控原审被告人罗东犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月4日作出(2017)云0821刑初20号刑事判决，以贩卖毒品罪，判处被告人罗东有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元。宁洱县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月10日在宁洱县人民法院法庭，公开开庭审理了本案。云南省普洱市人民检察院指派检察员李湄出庭履行职务，被告人罗东到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年12月，被告人罗东多次从“江城老李”（未查获）处购买毒品，后在自己家中多次贩卖给邓某、山某等人，其中，12月14日上午，被告人罗东以人民币50元的价格向山某贩卖毒品海洛因零包1个；12月15日上午，罗东以人民币100元的价格向邓���贩卖毒品海洛因零包2个；12月16日上午，罗东以人民币100元的价格向邓某贩卖毒品海洛因零包2个、以人民币50元的价格向山某贩卖毒品海洛因零包1个。同年12月16日12时许，宁洱县公安局民警对罗东位于宁洱县宁洱镇龙潭路120号1幢1单元302室的住宅进行搜查，当场查获被告人罗东及吸毒人员邓某、山某；在卧室内梳妆台上查获用金黄色锡纸包裹的疑似毒品物零包1个、用黑色99红河烟壳纸包裹的疑似毒品物零包1个、在卧室床上查获用白色包装袋包裹的疑似毒品物零包1个；查获空的零包包装壳13个、吸食毒品用的吸纸3条、吸管3根、白色直板BiRD手机1部及人民币150元。经称量，查获的白色粉末状疑似毒品物净重0.12克，红色颗粒状疑似毒品物净重0.10克。经普洱市公安司法鉴定中心鉴定，送检的颗粒状可疑物1份中检出甲基苯丙胺成分；送检的白色粉末状可疑物2份中均检出海洛因成分。
原审法院根据上述事实和庭审核实的相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人罗东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元（未缴纳）。
二、宁洱县公安局扣押被告人罗东持有的海洛因0.12克、甲基苯丙胺0.10克、吸纸3条、吸管3根、空的零包包装壳13个，依法没收，予以销毁；白色直板BiRD手机1部、人民币150元，依法没收，上缴国库。
宣判后，宁洱县人民检察院提出抗诉，理由如下，被告人罗东多次向他人贩卖毒品，符合《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，属于情节严重的���为，应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判被告人罗东有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元，属适用法律错误，量刑畸轻。普洱市人民检察院支持抗诉。
经审理查明，2016年12月，原审被告人罗东多次从“江城老李”（未查获）处购买毒品，后在自己家中多次贩卖给邓某、山某等人吸食。其中，12月14日上午，原审被告人罗东以人民币50元的价格向山某贩卖毒品海洛因零包1个；12月15日上午，原审被告人罗东以人民币100元的价格向邓某贩卖毒品海洛因零包2个；12月16日上午，原审被告人罗东以人民币100元的价格向邓某贩卖毒品海洛因零包2个、以人民币50元的价格向山某贩卖毒品海洛因零包1个。同年12月16日12时许，宁洱县公安局民警对原审被告人罗东位于宁洱县宁洱镇龙潭路120号1幢1单元302室的住宅进行搜查，当场查获原审被告人罗东及吸毒人员邓某、山某；在卧室内梳妆台上查获用金黄色锡纸包裹的疑似毒品物零包1个、用黑色99红河烟壳纸包裹的疑似毒品物零包1个、在卧室床上查获用白色包装袋包裹的疑似毒品物零包1个；查获空的零包包装壳13个、吸食毒品用的吸纸3条、吸管3根、白色直板BiRD手机1部及人民币150元。经称量，查获的白色粉末状疑似毒品物净重0.12克，红色颗粒状疑似毒品物净重0.10克。经普洱市公安司法鉴定中心鉴定，送检的颗粒状可疑物1份中检出甲基苯丙胺成分；送检的白色粉末状可疑物2份中均检出海洛因成分。
上述事实，有下列证据予以证实。
1、受案登记表、立案决定书及抓获经过。证实2016年12月16日，宁洱县公安局禁毒大队在工作中发现罗东有贩卖���品的嫌疑。当日12时40分，民警对被告人罗东的住宅进行搜查，当场查获罗东、山某和邓某，并在罗东卧室内查获毒品零包3个、部分吸毒工具、白色直板BiRD手机1部以及现金人民币150元。该局于当日立案进行侦查。
2、户口证明。证实被告人罗东的出生日期、公民身份号码及家庭住址等基本情况。
3、普公（宁）行决字[2003]第57号公安行政处罚决定书、宁公（宁）决字[2010]第65号公安行政处罚决定书、宁公（宁）社戒决字[2010]第1号责令社区戒毒决定书。证实2003年4月3日被告人罗东因殴打他人被普洱县公安局给予治安警告；2010年6月7日因吸食毒品海洛因被宁洱县公安局给予行政拘留十日，同年6月18日宁洱县公安局决定责令其接受社区戒毒三年（自2010年6月19日至2013年6月18日止）。
4、通话清单。证实被告人罗东手机号码139××××9995的通话情况（2016年11月16日至12月15日）。
5、宁洱县公安局禁毒大队出具的情况说明。证实被告人罗东所供述的向其贩卖毒品的“江城老李”及介绍其认识“江城老李”的“郭某”因所掌握的线索单一，无法查证。
6、搜查证、搜查笔录及扣押清单。证实2016年12月16日12时55分至14时10分，宁洱县公安局民警在见证人的见证下，依法对被告人罗东位于宁洱县宁洱镇龙潭路120号1幢1单元302室的住宅进行搜查，在该住宅靠西街的卧室内梳妆台上查获用金黄色锡纸包裹的毒品零包1个、用黑色99红河烟壳包裹的毒品零包1个、空的零包包装壳13个、吸毒用的吸纸3条、吸管3根；在该卧室内的床上查获用白色包装袋包裹的零包1个；从罗东身上搜出白色直板BiRD手机1部、现金人民币150元。民警对搜查过程进行拍摄照片，被告人罗东对搜查活动无意见。上述物品被依法扣押。
7、称量记录、提取笔录及物证照片。证实在见证人的见证下，民警当着被告人罗东的面对查获的物品进行称量和提取，并拍摄照片，从梳妆台上查获的用金黄色锡纸包裹的疑似毒品物净重0.10克、用黑色99红河烟壳包裹的疑似毒品物净重0.05克；从卧室内床上查获用白色包装袋包裹的疑似毒品物净重0.07克，民警当场将称量结果告知罗东，并从以上疑似毒品物中分别提取检材1份（共3份）送检，被告人罗东对称量结果无意见。庭审中出示物证照片经被告人辨认无异议。
8、辨认笔录、辨认照片及现场照片���证实2016年12月20日，在见证人的见证下，被告人罗东对其贩卖毒品的地点宁洱县宁洱镇龙潭路120号1幢1单元302室及其卧室内查获的毒品零包、吸毒工具、贩卖毒品所得的人民币150元、手机进行指认，确认属实。辨认照片及现场照片经被告人罗东当庭辨认无异议。
9、宁公（禁）检字[2016]第76号、77号、78号现场检测报告书。证实2016年12月16日，宁洱县公安局对被告人罗东及邓某、山某的尿液进行检测，结果均为吗啡检测试剂呈阳性、甲基安非他明检测试剂呈阳性。
10、普洱市公安司法鉴定中心（普）公（司）检（理）字[2016]0945号理化检验意见书及通知书。证实送检的颗粒状可疑物1份中检出甲基苯丙胺成分；白色粉末状可疑物2份中均检出海洛因成分，并将鉴定意见告知被告人罗东，其无异议。
11、证人邓某的证言。证实其开始吸食毒品有两月余，其4次向罗东购买海洛因零包共8个，每个零包人民币50元。2016年12月16日上午，其到罗东家购买毒品后在罗东的卧室内吸食，接着山某也到罗东家吸食毒品，三人被民警当场抓获。
12、证人山某的证言。证实其于2016年1月开始吸食毒品，同年5月10日至8月12日因吸毒被送往重生公司戒毒，11月中旬开始复吸。从复吸以来，其向罗东购买毒品海洛因零包10次，每个零包人民币50元，经常在罗东家和罗东、邓某一起吸食。2016年12月16日中午12时许，其到罗东家购买毒品时被民警查获。
13、被告人罗东的供述。证实其自己吸食毒品，2016年11月开始，从一个名叫“老李”的江城人处购买毒品，后拿回家中��卖给邓某和山某等人，1个海洛因零包人民币50元、1颗冰毒人民币20元，其出售毒品没有牟利，只是帮朋友的忙，有时购买毒品的人会分给其吸食部分毒品。
上列证据，经一、二审公开开庭举证、质证，其来源合法，内容客观真实，并能相互印证，具有证据效力和证明力，足以认定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人罗东违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应予以刑事处罚。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。原审被告人罗东多次向他人贩卖毒品，属于情节严重。宁洱县人民检察院提出抗诉，认为原审被告人罗东多次向他人贩卖毒品，符合《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，属于情节严重的行为，应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判被告人罗东有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元，属适用法律错误，量刑畸轻。普洱市人民检察院支持抗诉。经查，原审被告人罗东多次向他人贩卖毒品，符合《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，属于情节严重的行为，应判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判量刑畸轻，检察机关的抗诉有理，予以支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑不当，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持云南省宁洱县人民法院(2017)云0821刑初20号刑事判决的第二项，即宁洱县公安局扣押被告人罗东持有的海洛因0.12克、甲基苯丙胺0.10克、吸纸3条、吸管3根、空的零包包装壳13个，依法没收，予以销毁；白色直板BiRD手机1部、人民币150元，依法没收，上缴国库。
二、撤销云南省宁洱县人民法院(2017)云0821刑初20号刑事判决的第一项，即被告人罗东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元。
三、原审被告人罗东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月16日起至2019年12月15日止)。
本判决为终审判决。
审判长 张 剑
审判员 周 青
审判员 李家宇
二〇一七年八月二十三日
书记员 白 娥