甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)甘11民终425号
上诉人(原审被告)：定西市聚业房地产开发有限公司，住所地定西市安定区友谊北路94号。
法定代表人：李全德，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李社，男，该公司业务经理。
被上诉人(原审原告)：渭源县强盛建筑安装有限责任公司，住所地渭源县清源镇新城区121号。
法定代表人：赵建保，该公司董事长。
委托诉讼代理人倾北滨，甘肃恒亚律师事务所律师。
委托诉讼代理人任创学，甘肃恒亚律师事务所律师。
上诉人定西市聚业房地产开发有限公司(以下简称聚业公司)因与被上诉人渭源县强盛建筑安装有限责任公司(以下简称强盛公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服渭源县人民法院(2017)甘1123民初2338号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月29日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，经过阅卷、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
聚业公司上诉请求：驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：(一)一审判决认定“2011年7月3日工程竣工验收至2016年7月2日保修期满”是错误的。被上诉人施工的工程竣工日期是2011年7月3日，合同约定应当在2010年7月28日竣工，但被上诉人直到2011年7月3日竣工并进行了竣工验收，而被上诉人并没有向上诉人交付工程，上诉人在不能给业主交付房屋的情况下，向法院提起诉讼，并申请先予执行，定西市中级人民法院于2013年4月23日先予执行，上诉人才取得了建设的房屋并向业主交付了房屋。根据双方于2010年5月13日签订的《房屋建筑工程保修质量书》的约定，被上诉人承建的房屋所有项目保修期限均为五年。特别当时由于被上诉人不向上诉人交付工程，致使业主无法按时入住，上诉人只能勉强接受房屋，在房屋交付后，由于质量问题，在诉讼中通过法院委托进行了鉴定，被上诉人交付的房屋屋面存在严重的质量问题，为此，法院判决中明确认定由于质量问题需要支付维修费用591425元。因此，保修期限应当从法院先予执行的日期即2013年4月23日计算，按照双方的约定保修期限应计算到2018年4月22日。所以一审判决认定“2011年7月3日工程竣工验收至2016年7月2日保修期满”是错误的。而在此期间已经出现需要维修的情形还要从保修款中扣除，事实上已经发生了部分维修的费用，由于保修期未满，上诉人在保修期内多次要求被上诉人维修，但被上诉人不予理睬，上诉人自行维修的费用应由被上诉人承担。(二)一审判决由上诉人支付被上诉人自2016年7月2日至还款之日利息(按照年利率6%计付)是错误的。1、被上诉人应当承担的保修期未满，不存在上诉人为其退还保修款的前提。2、一审适用《合同法》第一百零七条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定错误。一是本案中不存在上诉人违约的事实，也就没有适用《合同法》第一百零七条的基础。二是上诉人不存在欠被上诉人工程款的事实，因所应付保修款还没有到期。综上，上诉人认为一审判决认定的事实错误，被上诉人要求上诉人为其支付保修款的条件还不具备，被上诉人施工的工程还在保修期内，且一审判决由上诉人为被上诉人支付利息错误。
强盛公司辩称：被答辩人提出双方争议工程的保修期尚未届满，因此其不应返还保修款，不应承担利息。这个观点显然没有任何证据支持，不能成立。首先，该工程的竣工时间是2011年7月1日，因此保修期限应当从这一天起算。无论根据《建设工程质量保证金管理暂行办法》(建质〔2005〕7号)第二条规定的最长24个月缺陷责任期还是《房屋建筑工程质量保修书》约定的五年期限，保修期限已经届满，被答辩人应当返还保修款。在保修期限届满后，被答辩人没返还保修款，已经构成违约，应承担违约责任。因此按照资金占用时间支付资金占用利息符合法律规定。综上，被答辩人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立。请求二审法院依法驳回其上诉请求。
强盛公司向一审法院起诉请求：1、被告定西市聚业房地产开发有限返还原告工程保修金512007.02元，利息184679.51元(2011年7月3日至2017年5月13日)；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院查明的事实：2009年10月8日，被告公司代理人李社与原告项目部经理左荣签订了《渭源县昕陇家苑2﹟、4﹟商住楼施工协议》，约定强盛公司承建聚业公司在渭源县开发建设的住宅小区“昕陇家苑”2﹟、4﹟商住楼。合同约定建筑面积9617.44平方米，合同价款942.594078元。保修金按合同价加变更签证总价的5%计取。其他按照强盛公司项目部经理左荣与聚业公司代理人李社签订的施工协议执行。该工程于2011年7月3日竣工验收。后双方因工程款结算发生纠纷诉至法院，经过一、二审后于2015年1月29日终审判决生效。原告不服终审判决，向最高人民法院申请再审，最高人民法院以（2015）民申字第1602号民事裁定驳回原告的再审申请。根据已经生效的（2013）定中民二初字第8号和（2014）甘民一终字第104号判决书认定的事实，该工程保修金数额为51.200702万元。认定上述事实的证据有建设工程施工合同、施工协议、竣工验收备案表、定西市中级人民法院(2013)定中民二初字第8号民事判决、甘肃省高级人民法院(2014)甘民一终字第104号民事判决、最高人民法院(2015)民申字第1602号民事裁定等。一审法院认为，强盛公司与聚业公司签订的建设工程施工合同，是当事人的真实意思表示，合法有效。当事人应当按照合同约定履行各自的义务。根据《建设工程质量管理条例》第三十二条的规定，保修期限“屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年”，依原、被告签订的施工协议“保修期满并经验收合格，一次付清保修款”的约定，2011年7月3日工程竣工验收至2016年7月2日保修期限届满，被告应返还保修金，由于其违约行为给对方造成的经济损失应予赔偿。现原告要求返还保修金及利息的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告认为工程质量出现问题，在保修期内实际发生了维修费用，要求原告将项目维修完后再结算保修款，但未提交维修费用的证据，故对其主张不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告定西市聚业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告渭源县强盛建筑安装有限责任公司返还保修金51.200702万元及2016年7月2日至还款之日利息（按照年利率6%计付）。二、驳回原告渭源县强盛建筑安装有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10767元，减半收取5383.5元，由被告负担。
二审查明，案涉工程的竣工验收时间为2011年7月1日，一审判决认定竣工验收时间为“2011年7月3日”有误。认定上述事实的证据有一审已举证质证的房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表。
二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的其他事实及认定事实的证据予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是保修期限的起算时间及返还保修金的条件是否成就的问题。根据相关规定，保修期限应从工程竣工验收之日起算，本案案涉工程的竣工验收时间是2011年7月1日，原判认定为“2011年7月3日”有误，本院予以纠正。聚业公司上诉称双方于2010年5月13日签订的《房屋建筑工程保修质量书》约定，强盛公司承建的房屋所有项目保修期限均为5年算，本案案涉工程的保修期从2011年7月1日起至2016年7月1日止已届满。根据相关规定和当事人的约定，保修期届满后，则工程的保修金应予返还。故聚业公司在保修期届满后未向强盛公司返还保修金的行为构成违约，应承担相应的民事责任。原判处理正确，本院予以确认。故聚业公司提出原判认定“2011年7月3日工程竣工验收至2016年7月2日保修期满”是错误的上诉理由不足，本院不予采纳。聚业公司关于保修期未满，不存在其退还保修款的前提，一审判决由其支付自2016年7月2日至还款之日的利息(按照年利率6%计付)错误的问题，经查证，因聚业公司在保修期届满后未及时返还保修金，根据相关规定，一审判决由其承担资金占用期间的利息的处理并无不当，聚业公司的该项上诉理由不足，本院亦不予采纳。
综上，定西市聚业房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10767元，由上诉人定西市聚业房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王瑞芳
审判员 张亚玲
审判员 南鹏飞
二〇一八年四月二十三日
书记员 闫 杰