四川省遂宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)川09民终1044号
上诉人（原审被告）：银富强，男，1977年1月18日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区，现在金堂监狱服刑。
委托诉讼代理人：汤洪波，四川明谐律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：银华（系被告胞姐），女，汉族。
被上诉人（原审原告）：吴某1，男，1966年1月7日出生，汉族，住四川省遂宁市船山区。
上诉人银富强因与被上诉人吴某1生命权、健康权纠纷一案，不服四川省遂宁市船山区人民法院（2017）川0903民初2232号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷及询问当事人，决定对本案不开庭审理。现已审理终结。
银富强上诉请求：1.撤销遂宁市船山区人民法院（2017）川0903民初2232号民事判决第一项；2.判决上诉人赔偿被上诉人各种损失18909元。事实与理由：1.本案因刑事犯罪行为引起，赔偿范围仅限直接物质损失，不应当包括残疾赔偿金和精神损害抚慰金；2.被上诉人存在重大过错，一审划定30%的责任过轻。
吴某1辩称：不存在过错。
吴某1向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告各项损失共计149001.73元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告吴某1的户籍性质为城镇居民。被告银富强以与前女友张某有债务纠纷未处理为由，于2016年2月4日21时许，到张倩位于遂宁市船山区遂州北路佳禾北城2栋6楼1号家中，与张某及其家人发生抓扯，并持红色手提袋包裹的菜刀将吴某2、吴某1、吴某3砍伤后，逃离现场。纠纷发生后，原告吴某1受于同日被送往遂宁市中医院住院治疗，花去医疗费27956.21元，2016年2月23日好转后出院。出院证明书载明：1.循序渐进功能锻炼；2.不适我科随诊；3.术后1个半月后来院取出内固定；4.每月来院复查DR片。2016年3月18日至25日，原告吴某1在遂宁市中医院住院治疗，花去医疗费1576.42元，出院病情证明书载明：”其入院诊断为湿疮，过敏性皮炎右手离断伤术后；出院诊断为漆疮，过敏性皮炎右手离断伤术后肝功能异常；出院医嘱为清淡饮食、避风寒，畅情志；2.若有不适，及时就诊；3.皮肤科、骨科、消化科门诊随诊；4.出院后1周复查肝功”，2016年11月7日，四川中益司法鉴定中心作出川中司鉴【2016】临鉴字第1262号鉴定意见书，鉴定意见为吴某1因本次损伤的伤残程度鉴定为一项九级。2016年11月2日，遂宁市船山区人民检察院以被告人银富强犯故意伤害罪，向遂宁市船山区人民法院提起公诉。2016年12月27日，遂宁市船山区人民法院作出（2016）川0903刑初448号刑事判决，判决被告人银富强犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。银富强不服该判决，向遂宁市中级人民法院提起上诉。四川省遂宁中级人民法院作出（2017）川09刑终31号刑事裁定，裁定维持原判，驳回上诉。本案在审理中，因原、被告各执己见，致本案无法组织调解。
另查明，原告之女张某在纠纷发生后向公安机关陈述，2016年2月4日晚8时30分，吴某2和银富强通电话时，又因张某与银富强的经济纠纷发生争吵。21时许，银富强来到张倩位于遂州北路佳禾北城2栋6楼1号的家中，当时该房屋内有张某、吴某2、吴某1、吴某3等人。张某看到银富强手里拿了一个红色环保袋气势汹汹进来，就扔了一个塑料瓶去打他，并准备上前揍他，这时吴某2把张某拉住，她冲了过去和银富强扭打在一起。同时，吴某1、吴某3也冲了上去。大概1分钟的样子，吴某2就退了回来，紧跟着吴某1、吴某3也退了回来，他们都被砍伤了。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。原、被告双方因原告之女张某与被告由经济纠纷未处理，在解决该纠纷时发生抓扯，被告银富强持红色手提袋包裹的菜刀将吴某2、吴某1、吴某3砍伤，被告的行为侵害了原告吴某1的身体健康权，应当承担相应的民事赔偿责任。对于导致原告受伤，双方各自的过错问题，原告认为系被告银富强先动手，并持刀将砍伤。被告银富强辩称原告及其家人先动手，且纠纷的发生系原告方的责任。一审法院认为，在纠纷发生后原告侄女张某在公安机关向其询问时的陈述中可客观反映出，双方对于发生纠纷的起因及相互抓扯和导致的后果纠纷的发生均存在过错，因此，对于原告受伤的后果，原告也具有一定过错，应当适当减轻被告的赔偿责任。原告所受到的损失计算如下：1、医疗费，27956.21元+701.7元=28657.91元；2、护理费，参照2016年居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资99.23元/天（36218元÷365天）和住院天数，即99.23元/天×19天=1885.37元；3、住院伙食补助费，20元/天×19天=380元；4、营养费，20元/天×19天=380元；5.交通费，酌情考虑200元；6.残疾赔偿金28335元/年×20年×0.2=113340元，原告主张104820元符合法律规定；7.鉴定费700元；8.精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于<适用确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》相关规定，并结合司法实践和原告在该纠纷中有无过错及伤残等级以及被告已接受刑事处罚等实际情况，酌情支持1000元；9.误工费，按照2016年度全省城镇居民人均收入28335元计算误工费，再结合原告主张的住院天数，28335元/年÷365天×19天=1474.97元。以上各项费用合计为139468.25元。由被告银富强承担70％的责任，即赔偿原告各项损失共计为139468.25元×70％＝97627.76元，其余损失由原告自行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告银富强于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴某1医疗费等各项经济损失共计人民币97627.76元；二、驳回原告吴某1的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币620元，由原告吴某1负担186元，被告银富强负担434元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十四条之规定，被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。本案中被上诉人吴某1在审理银富强刑事部分时未提起附带民事诉讼，在银富强刑事部分审理结束后另行提起的民事诉讼，仍应当适用《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》的相关规定，本案仍属刑事附带民事案件，一审法院将本案单独作为民事案件审理错误，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十二条之规定，人民法院审理附带民事诉讼案件，不收取诉讼费。一审法院不应收取诉讼费，对此本院依法予以纠正。
根据上诉人的上诉请求，本案的争议焦点如下：
一、残疾赔偿金和精神损害抚慰金是否应纳入本案赔偿范围？根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条之规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条之规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
故本案残疾赔偿金与精神损害抚慰金均不属于刑事附带民事诉讼的赔付范围。因残疾赔偿金依法不予支持，故本案中产生的鉴定费本院亦不予支持。上诉人银富强该上诉理由成立，本院予以支持。
二、一审责任划分比例是否适当？四川省遂宁中级人民法院作出（2017）川09刑终31号刑事裁定，已经认定被害人在本案中不具有刑法意义上的过错，故吴某1不承担过错责任。上诉人银富强该上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，银富强的上诉请求部分成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国刑法》第三十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十二条、第一百六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销遂宁市船山区人民法院（2017）川0903民初2232号民事判决；
二、上诉人银富强于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人吴某1医疗费28657.91元、护理费1885.37元、住院伙食补助费380元、营养费、380元、交通费200元、误工费1474.97共计32978.25元；
三、驳回被上诉人吴某1其他诉讼请求。
若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 杨 莉
审判员 全利国
审判员 文晏萍
二０一七年十一月八日
书记员 陈杜娟