四川省巴中市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川19民终847号
上诉人（原审被告）：罗刚，男，1973年12月28日出生，汉族，住四川省巴中市巴州区。
委托诉讼代理人：杨明亮，巴中市巴州区科技园法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：四川向荣建筑工程有限公司。住所地：成都市武侯区龙江路**号。统一社会信用代码：91510000784725383A。
法定代表人：周富辉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：田翼，四川金领律师事务所律师。
原审被告：四川青云房地产开发有限公司。住所地：四川省巴中市南江县南江镇城西路***号。统一社会信用代码：915119227208303441。
法定代表人：熊青云，该公司总经理。
委托诉讼代理人：康永德，男，1956年6月25日出生，汉族，该公司职工，住四川省南江县。
上诉人罗刚因与被上诉人四川向荣建筑工程有限公司（以下简称向荣建筑公司）、原审被告四川青云房地产开发有限公司（以下简称青云房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服四川省南江县人民法院（2017）川1922民初204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人罗刚上诉请求：1.请求二审人民法院依法撤销(2017)川1922民初204号民事判决书内容的第一、第二条。2.请求二审人民法院依法改判下欠工程款金额为309万元。3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清。1.上诉人未与被上诉人办理过结算，也未授权他人与被上诉人办理结算。2.上诉人与被上诉人签订的建设工程施工合同的总工程量双方均认可为13337928元，且被上诉人认可上诉人已付工程款10140000元，余下工程款未支付的仅有309万元，而一审法院认定数额为509万元实属错误。3.被上诉人应扣留的5％的质保金和未完工程量20万元均未认定在应付工程款中扣留。
被上诉人向荣建筑公司答辩称，一、被上诉人向荣建筑公司与上诉人以及原审被告的工程结算不止一次，双方在2016年1月10日对工程的总价款进行了结算，在16年的8月9日又对原审被告尚欠上诉人的工程款进行了结算，当时的结果是509万余元，在这张工程结算单上特别注明以前的收条全部作废，所以以前的收条就是被上诉人向荣建筑公司向原审被告以及上诉人出具的收条作废，双方的工程价款应该以8月9日所做的结算为准。在2016年12月21日，作为原审被告又向被上诉人向荣建筑公司出具欠条一张，欠条所载明的下欠工程款是509万元，并约定了利息，这份欠条上有项目部的盖章还有罗刚本人的签字。综合这几份证据来看，一审法院所确定的上诉人欠被上诉人工程款509万元的事实是清楚的。二、关于200万元的问题，向荣建筑公司的经办人叶其刚在2014年12月15日向工程项目部出具了一张收条，金额是225万元，但是实际上只向被上诉人转账支付其中的25万元，另外200万元当时并未向被上诉人支付，200万元的工程款作为被上诉人向其出借的款，直到2015年的2月、6月、7月期间分四次才向被上诉人转账支付，金额分别是20万、30万、70万、80万，共计200万。这四张收条实际上是收取的是2014年12月15日收条中没有收取的工程款200万，并非是另外支付的工程款，因为当时双方在办理结算的时候，上诉人的经办人在结算时并未将被上诉人经办人叶其刚所出具的全部收条随身携带，因此不能将重复出具的收条及时予以销毁或者退还被上诉人，因此，2016年8月9日双方在签订工程的欠款协议上才特别注明以前的收条全部作废的字样，上诉人欠509万元工程款的事实清楚。
原审被告青云房地产公司述称，一、原审程序违法。双方当事人约定解决争议的方式，即向南江县仲裁委员会申请仲裁。该案在庭审中还是在判决书中都未提出任何该案受理的理由和证据，该案法院应当不予受理。二、案涉工程未经竣工验收合格，不能进行工程结算。被上诉人承建的金地佳苑三期D幢虽然已经竣工，上诉人与被上诉人进行了工程结算，但该项建设工程至今没有竣工验收。工程是否合格只有通过五大责任主体质检检验后方能确认，而工程结算必须是经过验收后的合格工程方可进入结算程序。任何建设工程只有通过竣工验收合格后，才能进行工程结算，程序不能倒置。三、青云房地产公司承担连带清偿责任问题。当事人的有效约定和法律规定是认定当事人是否承担连带责任的法律依据，本案青云房地产公司没有与谁约定承担连带责任，事实上，上诉人罗刚为了“金地佳苑''的开发项目，由于本人没有开发资质托人要求挂靠青云房地产公司进行开发，鉴于人际情面公司便同意成立该项目部，并由罗刚作为项目部负责人，自主开发、自主经营、自负盈亏，所涉及的债权债务均由罗刚自行承担和处理。为了备案需要，上诉人与被上诉人签订的《建设工程施工合同》工程竣工后罗刚个人与张永耀进行结算，纯系个人行为，与公司没有事实上和法律上的利害关系，所以罗刚应该为该项目发生的一切债权债务关系承担法律责任。
向荣建筑公司向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告支付拖欠的工程款人民币5097928.00元，并从2016年9月1日起按中国人民银行同期贷款利率2倍支付逾期付款利息（其中2260000.00元从2015年2月1日起计算）336368.00元（利息暂计算至起诉之日止，应计算至全部款项付清之日止）。2.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2010年1月20日，青云房地产公司成立了青云房地产公司金地佳苑项目部，并发出通知：一、“巴中市青云房地产开发有限公司金地佳苑项目部”由罗刚同志任项目部负责人，全面负责项目部的工作。二、“巴中市青云房地产开发有限公司金地佳苑项目部”业务范围仅限于“南江县城北路米面厂片区”，暂定名为“南江县金地佳苑”的开发建设。三、“巴中市青云房地产开发有限公司金地佳苑项目部”所开发建设的“南江县金地佳苑”项目由该部自主开发、自主经营、自负盈亏、照章纳税。项目所涉及的一切债权债务及其他全部责任由该项目部自行承担和处理。2014年4月2日，被告青云房地产公司与原告向荣建筑公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定由原告作为工程承包方承建被告青云房地产公司开发的位于巴中市南江县工程。合同签订后原告按照被告的要求如约进场施工。2016年1月10日，被告青云房地产公司的金地佳苑项目部与原告四川向荣建筑工程有限公司签订了工程结算单，载明：经甲（青云房地产公司金地佳苑项目部）、乙（向荣建筑公司）双方商定，由乙方承建甲方的巴中市南江县“金地佳苑”三期工程已全部完成，按照合同需办工程结算如下：建筑面积11538㎡×合同单价：1156.00元/㎡，合同总结算价：13337928.00元。此外，合同还约定了发包人应在签发竣工付款证书的14天内，完成对承包人的竣工付款，发包人逾期支付的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率支付违约金；逾期支付超过56天的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。青云房地产公司金地佳苑项目部与向荣建筑公司均加盖了公章。2015年1月13日，原告向荣建筑公司与被告罗刚签订了一份付款协议，约定不论甲方（被告罗刚）在该工程收销售款、还是收前期卖房款的多少资金都全额支付给乙方（原告向荣建筑公司），确保乙方工程合同进度款226万的优先支付。2016年8月9日，被告青云房地产公司的金地佳苑项目部与原告向荣建筑公司签订了《工程欠款协议》，约定：经甲（青云房地产公司金地佳苑项目部）、乙（向荣建筑公司）双方在2016年1月10日办理的工程结算单总金额为13337928.00元，通过双方对账后工程款已支付8240000.00元（其中：中介费100000.00），现甲方应支付乙方工程款：5097928.00元，并且注明“以前所有收条作废”。青云房地产公司金地佳苑项目部与向荣建筑公司均加盖了公章。2016年12月21日，被告青云房地产公司的金地佳苑项目部出具欠条一份，上面载明：“今欠到南江县金地佳苑三期D栋工程款总额五百零玖万元整（509万元）；因资金暂未到账，为此从2017年元月1号起本人愿意付给每月3万元资金利息（叁万元整），直到本金还清为止，此条。欠款人：四川青云房地产开发有限公司，2016.12.21；叶永德，2016.12.21；罗刚，2016.12.21。”其上加盖了青云房地产公司的金地佳苑项目部的公章。庭审中，被告青云房地产公司自认被告罗刚是挂靠在青云房地产公司名下从事金地佳苑项目。另审理查明，2014年8月16日至2015年7月9日期间，原告向荣建筑公司向被告罗刚出具了10140000.00元的收条。
一审法院认为，本案的争议焦点一是下欠工程款的金额，二是利息的计算问题，三是两被告是否为挂靠关系。被告青云房地产公司辩称已支付给原告向荣建筑公司共计10140000.00元，根据原告向荣建筑公司所出具的收条来看，已领取的工程款总额确实为10140000.00元，但原被告双方在2016年8月9日书立的工程欠款协议上注明：以前所有收条作废，双方对账后下欠的工程款为5097928.00元。且被告青云房地产公司的金地佳苑项目部于2016年12月21日出具的欠条上注明下欠的工程款总额为5090000.00元，故下欠的工程款总额应为5090000.00元。对于利息的计算问题，2016年12月21日被告青云房地产公司的金地佳苑项目部出具的欠条中约定了利息的计算方式，且不违背法律禁止性规定，故对原告要求被告支付利息的诉讼请求中，符合法律规定的部分，本院予以支持。被告青云房地产公司与被告罗刚系挂靠关系，被告罗刚以青云房地产公司金地佳苑项目部的名义与原告签订合同、办理结算，被告罗刚应当承担偿还工程款及利息的责任。被告青云房地产公司作为巴中市南江县工程法律意义上的发包方，疏于对项目的监管，导致该案的发生，应承担连带责任。据此判决：一、被告罗刚在本判决生效后30日内给付原告四川向荣建筑工程有限公司下欠工程款5090000.00元及利息，利息自2016年8月10日起按每月30000.00元计算至本判决确定的给付之日止。二、被告四川青云房地产开发有限公司对上述下欠工程款及利息承担连带偿还责任。三、驳回原告四川向荣建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
本院二审经审理查明事实与一审查明的一致，二审予以确认。
本院认为，本案争议焦点，一是上诉人罗刚下欠被上诉人向荣建筑公司工程款具体数额的问题；二是关于质量保证金是否应扣留的问题；三是关于案涉工程竣工验收是否影响双方的工程款结算问题。
关于上诉人罗刚下欠被上诉人向荣建筑公司工程款具体数额的问题。上诉人罗刚主张向被上诉人向荣建筑公司已付工程款10140000.00元，还下差工程款3197928元。被上诉人向荣建筑公司辩称已付工程款为8247928元，还下差工程款509万元，2014年12月15日出具的收条225万元，但实际上只转账支付25万元，另外200万元当时并未向被上诉人支付，直到2015年的2月、6月、7月期间分四次才向被上诉人转账支付，因为当时双方在办理结算的时候，上诉人的经办人并未将被上诉人所出具的全部收条随身携带，不能将重复出具的收条及时予以销毁或者退还被上诉人，因此，2016年8月9日双方在签订工程的欠款协议上才特别注明“以前的收条全部作废”的字样。经查，2016年8月9日，原审被告青云房地产公司的金地佳苑项目部与被上诉人向荣建筑公司签订《工程欠款协议》中明确表述“通过双方对账后工程款已支付8240000.00元（其中：中介费100000.00）”，并且注明“以前所有收条作废”。同年12月21日，原审被告青云房地产公司的金地佳苑项目部出具欠条，再次确认了下欠工程款为509万元，上诉人罗刚本人签字并加盖了项目部印章。从被上诉人向荣建筑公司向上诉人罗刚出具的收条来看，上诉人向荣建筑公司已领取的工程款总额为10140000.00元，但所有的收据均发生在2015年7月9日之前，双方于2016年8月9日双方通过对账后签订了《工程欠款协议》明确了工程款已支付8240000元，同时注明“以前所有收条作废”，该《工程欠款协议》没有上诉人罗刚本人的签字，但加盖了青云房地产公司金地佳苑项目部印章及叶永德签字，该《工程欠款协议》合法有效，对双方当事人具有约束力，上诉人罗刚在出具欠条时，对已经给付的工程款具体金额应当是明知的，且在结算4个多月后，再次出具欠条确认下欠工程款为509万元，且被上诉人向荣建筑公司对双方算账差额200万元已经做出了合理的说明，现上诉人罗刚未举出新的证据推翻双方的结算，仅以结算前的收据来否定双方达成的结算协议，其证据不足。故上诉人罗刚主张下欠工程款3090000.00元的理由不能成立，对其请求本院依法不予支持。
关于质量保证金是否应扣留的问题。双方当事人虽在《建设工程施工合同》对质量保证金进行了明确的约定，但双方当事人签订的《工程欠款协议》及《欠条》均未对质量保证金的扣留进行约定，且上诉人罗刚前后两次均确认了欠款具体金额，应视为双方当事人在结算时已经就工程欠款的支付达成了新的合意。《工程欠款协议》及《欠条》是双方当事人的真实意思表示，对双方当事人具有约束力，双方应当按照结算约定履行各自的义务。上诉人罗刚主张应扣留质量保证的理由不能成立，其请求本院不予支持。
关于案涉工程竣工验收是否影响双方的工程款结算问题。原审被告青云房地产公司认为案涉工程虽已竣工，上诉人与被上诉人进行了工程结算，但该工程至今没有竣工验收，不能支付工程欠款。经查，案涉工程已于2015年底完工，上诉人罗刚在未进行竣工验收的情况下，擅自将案涉工程交付给购房户及拆迁户，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三项“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”的规定，第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”的规定，案涉工程已经交购房户及拆迁户使用，应视为该工程已经竣工，且原审被告亦无证据证明案涉工程地基基础工程和主体结构存在质量问题，因此，对上诉人与被上诉人双方经过结算工程款达成的协议，应当予以认定。原审被告青云房地产公司该项辩称理由不能成立。
综上所述，上诉人罗刚的上诉请求不能成立，依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费49840元，由上诉人罗刚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘伯梅
审 判 员 王 军
审 判 员 杨 垚
二〇一七年十一月二日
法官助理 陈长育
书 记 员 邓茳天