广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
(2015)东一法道民一初字第592号
原告东莞市宝利发泡包装有限公司，住所地：广东省东莞市道滘镇小河沥江围工业区。
法定代表人梁树荣。
委托代理人黄振中，广东海联泰达律师事务所律师。
被告刘家财，男，1975年12月2日出生，汉族，住江西省吉安市遂川县。
委托代理人邓波，广东南天星律师事务所律师。
委托代理人邓浪，广东南天星律师事务所律师助理。
原告东莞市宝利发泡包装有限公司诉被告刘家财劳动合同纠纷一案，本院于2015年9月10日受理后，依法由审判员梁园园适用简易程序进行审理，于2015年11月18日公开开庭进行了审理。原告东莞市宝利发泡包装有限公司的委托代理人黄振中，被告刘家财的委托代理人邓波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年3月1日，原告与被告签订承包合同，约定由原告为被告提供生产设备、车间，被告为原告生产胶袋，承包价为每吨650元。如果当月原告的订购量不足4800元，则由原告补足4800元给被告。被告承包该车间后，双方一直按此约定履行，而原告亦按月向被告支付承包生产胶袋的价款，并无拖欠。2015年6月底，原告因生产锅炉无蒸汽可用，被迫停产。双方亦因此终止承包合同，原告亦已足额支付胶袋款给被告。因原、被告双方并不存在劳动关系，而是承包关系，故原告无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金。原告不服仲裁裁决，请求判令：1、原告无须向被告支付经济补偿金35382.75元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称，被告与原告之间存在劳动关系，承包合同属于内部承包，在法律上属于劳动关系的范畴，原告为被告缴纳了医疗保险、工伤保险，原告也按月向被告发放工资，所以双方属于劳动关系。被告在原告处工作，需要接受原告的管理，且被告持有原告发放的厂牌。双方劳动关系解除的原因是原告被迫停产，但当时原告没有向被告出具解除劳动关系的书面证明，被告是以原告未依法为被告缴纳社会保险，无故不安排工作为由，被告被迫解除劳动关系，且被告向原告邮寄被迫解除劳动关系的通知书。原告主张被告的工资是4800元，双方于2012年签订的承包合同的确约定被告每月保底工资是4800元，到2014年双方协商约定被告每月保底工资变更为5300元，被告的工资实际上每月是7000元左右，被告要求原告提交双方解除劳动关系最近一年的工资支付台账作为计算工资的凭证。
被告诉称，被告于2006年5月6日入职原告处，担任胶袋部主管一职。入职时双方约定被告每月保底工资是5300元，采取计件工资，被告在职期间实际工资为每月7000元左右。原告终止与被告的劳动关系，且被告入职至今原告仍未与被告签订书面劳动合同，未依法为被告缴纳社会保险。为了维护自身合法权益，请求判令：原告支付被告终止劳动关系的经济补偿金66500元。
经审理查明，被告进入原告处工作，原告向被告发放了厂牌，显示：姓名是被告，部门是胶袋厂，职务是主管，进厂日期是2006年5月16日。原告为被告参加了2006年7月至2014年10月的工伤保险和2011年4月至2014年10月的住院基本医疗保险、门诊基本医疗保险。2015年7月3日，被告向东莞市劳动人事争议仲裁院道滘仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决：原告支付被告经济补偿金66500元。2015年8月21日，该庭作出东劳人仲院道滘庭案字[2015]527-528号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认原告与被告的劳动关系已解除；二、由原告一次性支付被告经济补偿金35382.75元。原、被告均不服该裁决，遂诉至本院。
2012年3月1日，原、被告双方签订承包合同，主要约定：原告为被告提供生产设备、车间，生产设备由被告负责使用，机器维护找原告的机修和电工；被告承包价为650元/吨，成品PE胶袋每吨原材料合格97.5%，被告保底承包金为每月4800.00元，原告为被告提供食宿；被告要保质保量，按时完成原告的胶袋用量需求；期限为一年，被告在承包合同期内因其它因素不再承包，则扣除二个月的保底承包金。原、被告双方均持有内容一致的承包合同，但被告持有的承包合同中“保底承包金为每月4800.00元”的“4800.00元”上方手写“5300.00元”。原告主张对于被告持有的承包合同的手写内容不予确认。原、被告双方确认承包合同期限届满后，双方没有再签订承包合同，但被告继续在原告处工作。
关于被告的报酬情况。原、被告双方确认以现金形式发放报酬，本月发放上月报酬，被告领取报酬时需要签名确认。原告主张按650元/吨核算承包费，承包费是每月保底4800元，没有核算被告的月平均报酬。被告主张按650元/吨核算工资，双方于2014年年初协商约定被告每月保底工资是5300元，发放工资时原告给付被告工资条，被告离职前的月平均工资是7000元左右。
被告提供两张支出凭单（2015年6月23日），主张是被告的部分工资，其中一张支出凭单显示：被告、周云兰2015年5月和2015年6月计件工资共计10642元，其中2015年5月计件工资8.988吨×650元/吨=5842元，2015年6月补底工资4800元。另一张支出凭单显示：被告2015年5月和2015年6月计件工资共计2128元，其中2015年5月工资165小时×9.5元/小时=1567.5元，2015年6月工资59小时×9.5元/小时=560.5元。原告对两张支持凭单的真实性予以确认。原、被告双方确认对于被告、周云兰2015年5月和2015年6月计件工资共计10642元，无法明确区分被告、周云兰的具体报酬数额。
关于原告与被告之间的关系。原告主张其与被告之间是承包合同关系，双方何时成立承包合同关系不清楚，原告在被告的要求下为被告购买社会保险，费用由被告支付，为了方便被告出入而向被告发放了厂牌；原告没有对被告进行管理，也没有约定工作量，根据被告交付的胶袋数量支付承包费，如果没有货，被告可以自行安排；人员的选择、招聘由被告决定，根据被告的要求，周云兰的劳务费和被告的承包费一起核算，由被告核算，原告支付费用给被告，再由被告支付给其他员工。被告主张其与原告之间是劳动关系，被告于2006年5月16日入职，后任职胶袋部主管；被告实行计件工资，如果有货原告就通知被告做，如果没有货，原告就安排被告到其他部门帮忙，按计时工资核算工资；胶袋车间有五六人，工资都由原告核算支付。
原、被告双方确认原告于2015年6月底因生产锅炉没有蒸汽可用，原告被迫关停，双方于2015年7月1日解除关系。被告主张因原告没有向其出具解除劳动关系的证明，被告被迫解除与原告的劳动关系，并提供EMS特快专递、被迫解除劳动关系通知书（复印件）予以证明。EMS特快专递显示：2015年7月1日，被告向原告邮寄文件。被迫解除劳动关系通知书的主要内容：因原告未依法为被告缴纳社会保险费用，无故不安排工作，逼迫被告离职，被告决定与原告解除劳动关系。原告主张对EMS特快专递、被迫解除劳动关系通知书不予确认，原告没有收到被迫解除劳动关系通知书。
以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、承包合同、参保人险种缴费明细表、支出凭单、EMS特快专递、被迫解除劳动关系通知书（复印件）、厂牌以及本案庭审笔录等附卷为证。
本院认为，原、被告双方确认被告进入原告处工作，本院依法予以确认。对于原告与被告之间的关系，原告主张其与被告之间是承包关系；被告主张其与原告之间是劳动关系。虽然原、被告双方于2012年3月1日签订承包合同，约定按650元/吨核算报酬，保底为每月4800元，原告为被告提供食宿，但根据支出凭单，被告的报酬包括计件工资和计时工资，且原告为被告参加了工伤保险和医疗保险，原告也向被告发放了厂牌。根据原、被告双方提供的证据以及陈述，原告每月根据被告的工作量核算按月向被告发放报酬，且被告从事的胶袋生产是原告经营业务的组成部分。综上所述，原告与被告之间的关系具备劳动关系的相关特点，故本院认定原告与被告之间是劳动关系。根据厂牌显示，被告的进厂日期是2006年5月16日，故本院认定被告的入职时间是2006年5月16日。原、被告之间建立了劳动关系，双方之间的权利义务关系应受劳动法和劳动合同法的调整。
对于被告离职前的月平均工资。被告主张其离职前的月平均工资是7000元左右，发放工资时原告给付被告工资条，但被告未能提供其离职前2014年6月至2015年4月的工资条予以核算其离职前的月平均工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，原告作为用人单位应提供被告的工资支付台账等证据，但原告没有提供任何证据，原告主张也没有核算被告的月平均报酬。本院酌定根据被告提供的两张支出凭单（2015年6月23日）显示的2015年5月、2015年6月的工资报酬予以核算被告离职前的月平均工资，由于双方确认无法明确区分被告、周云兰2015年5月和2015年6月计件工资共计10642元中被告、周云兰的具体工资报酬数额，本院酌定其中被告的工资报酬是5321元、周云兰的工资报酬是5321元。经核算，被告离职前的月平均工资具体是：（5321元+2128元）÷（1个月+23天/30天）=4208.47元/月。
对于经济补偿金的问题。原、被告双方确认原告于2015年6月底因生产锅炉没有蒸汽可用，原告被迫关停，双方于2015年7月1日解除关系。根据《广东省劳动合同管理规定》第十九条：“属下列情况之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（四）用人单位歇业、停业、依法宣告破产或濒临破产处于法定整顿期间的；……”、第二十二条：“用人单位依据本规定第十八条、第十九条第（四）、（五）、（六）、（七）项以及第二十一条的规定解除劳动合同的，应当按国家有关规定给予劳动者经济补偿。”以及2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；……”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；……”的规定，原告应支付被告经济补偿金，具体为：4208.47元/月×9.5个月=39980.47元。对于原告要求无须支付被告经济补偿金35382.75元的诉讼请求，本院予以驳回。对于被告要求原告支付经济补偿金66500元的诉讼请求，本院予以部分支持；对于被告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。
综上所述，依照《广东省劳动合同管理规定》第十九条、第二十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、确认原告东莞市宝利发泡包装有限公司与被告刘家财之间的劳动关系已解除。
二、原告东莞市宝利发泡包装有限公司在本判决发生法律效力之日起三日内向被告刘家财支付经济补偿金39980.47元。
三、驳回原告东莞市宝利发泡包装有限公司的全部诉讼请求。
四、驳回被告刘家财的其他诉讼请求。
如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元（原告已预交5元，被告已预交5元），由原告东莞市宝利发泡包装有限公司负担5元，被告刘家财负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 梁园园
二〇一五年十二月十五日
书记员 周海浪
附相关法律条文：
《广东省劳动合同管理规定》
第十九条属下列情况之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）试用期内证明劳动者不符合录用条件的；
（二）劳动者严重违反劳动纪律或用人单位规章制度的；
（三）严重失职、营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；
（四）用人单位歇业、停业、依法宣告破产或濒临破产处于法定整顿期间的；
（五）劳动者患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（六）因生产经营、技术条件发生变化，经劳动行政部门确认，用人单位无法调剂安置的富余人员；
（七）劳动合同所约定的解除劳动合同条件出现的。
第二十二条用人单位依据本规定第十八条、第十九条第（四）、（五）、（六）、（七）项以及第二十一条的规定解除劳动合同的，应当按国家有关规定给予劳动者经济补偿。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。