上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一(民)初字第39013号
原告周逊。委托代理人郑琪，广东国晖(上海)律师事务所律师。被告宋海林。被告上海安崭贸易有限公司。负责人宫传敏。被告中国人民财产保险股份有限公司如东支公司。负责人王旭光。委托代理人江鑫，江苏南黄海律师事务所律师。委托代理人崔冽，中豪律师集团(上海)事务所律师。原告周逊诉被告宋海林、上海安崭贸易有限公司(以下判决主文前简称安崭公司)、中国人民财产保险股份有限公司如东支公司(以下判决主文前简称保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年11月17日、2015年6月3日公开开庭进行了审理。原告周逊及其委托代理人郑琪，被告宋海林、被告保险公司的委托代���人江鑫、崔冽到庭参加诉讼，被告安崭公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周逊诉称，2013年11月5日19时50分，被告宋海林驾驶沪HFXX**货车行驶至浦东新区浦东大道近五莲路时与驾驶沪CUXX**车的原告相撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告被送至上海市东方医院接受治疗，并多次前往该院和上海市第七人民医院复诊。本起事故经浦东交警支队认定，被告宋海林负主要责任。2014年9月22日，上海华医司法鉴定所对原告的伤残等级进行了检验鉴定，确定原告构成XXX伤残。原告认为，被告安崭公司是肇事沪HFXX**货车的车主，被告保险公司是肇事沪HFXX**货车的机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的保险人，现三被告没有按照法律规定对���告进行赔偿。为维护原告的合法权益，故提起诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费人民币(以下币种同)6,764.68元，住院伙食补助费240元、营养费4,800元、护理费8,628.31元、鉴定费1,900元、残疾赔偿金87,702元、精神损害抚慰金5,000元、误工费65,308.90元、交通费437元、残疾辅助器具费158元、衣物损失费500元、律师费6,000元；被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；超出或不属于保险赔偿范围的70%，由被告宋海林与被告安崭公司承担连带赔偿责任。被告宋海林辩称，对事故的发生经过和责任认定没有异议。对原告主张赔偿的各项目及金额根据保险公司的意见确定。对原告主张的律师费确认其中的3,000元，并根据责任比例由被告宋海林承担其中的70%即2,100元，鉴定费1,900元应属商业三者险赔偿范围，但同意由被��个人根据责任比例承担其中的70%。被告安崭公司未作答辩。被告保险公司辩称，对事故的发生经过无异议，对事故责任的承担以肇事驾驶员的陈述为准。肇事车辆在被告公司投保的交强险及商业三者险，愿意在保险责任限额范围内承担责任。对原告主张赔偿的项目及金额，其中医疗费中应扣除20%的非医保用药的费用。原告提供的鉴定意见书系原告在起诉前单方做的鉴定，且鉴定时原告受伤部位尚有内固定未取，有可能影响鉴定结果。原告受伤部位为胫骨、腓骨骨折，医院的出院小结明确记载膝关节和踝关节功能正常。但鉴定结论确认原告遗留膝、踝关节活动功能障碍，二者相互矛盾，因此该鉴定意见书不具有客观性。同时鉴定意见书确定的三期期限过长，故要求对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。营养费认可每天20元，护理费认可每天58元，原告系农��户口，残疾赔偿金应按农村标准计算；原告提供的误工损失证明与事实不符，故不予认可。原告主张衣物损失费，但未提供证据证明交通事故造成其衣物受损的事实，故不认可。原告提供一张商业零售发票没有写明购买的东西，现原告认为是购买的拐杖向被告主张残疾辅助器具费，被告不予认可。对于交通费，根据原告提供的交通发票所记载乘坐日期结合原告的就诊时间确定，具体金额由法院依法审核确定。鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。经审理查明，2013年11月5日19时50分，被告宋海林驾驶沪HFXX**轻型厢式货车由西向南行驶至上海市浦东新区浦东大道近五莲路处，遇原告无证驾驶沪CUXX**轻便摩托车由西东向行驶，因被告宋海林驾车未确保安全，双方发生相撞，致原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故发生后原告被送往上海市东方医院接受治疗，���诊断左胫骨中段开放性骨折。当即住院进行手术治疗，于2013年11月17日出院。期间共住院12天。出院后，原告多次到东方医院及上海市第七人民医院复诊。原告治疗期间共花费医疗费43,032.18元，被告宋海林为原告垫付医疗费36,542.50元。原告住院期间有11天请人护理发生护理费638元。2014年9月16日，上海市公安局浦东分局交警支队委托上海华医司法鉴定所对原告交通伤伤残评定及损伤后休息、营养、护理期进行评定。该所于同年9月22日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告肢体交通伤，后遗左下肢功能障碍构成XXX伤残。损伤后手术治疗休息期300日，营养期90日，护理期90日；若后期行内固定取出术，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此支付鉴定费1,900元。被告保险公司对该鉴定意见有异议，向本院申请重新鉴定，本院为此依法委托上海市司法鉴定专家���员会对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限进行技术咨询。2015年3月13日，专家委员会出具了咨询意见，咨询意见为原告因交通事故致左胫骨中上段粉碎性骨折，目前遗留左膝、左踝关节活动功能障碍，评定为X(十)级伤残。休息360日、营养120日、护理120日(含后期内固定取出术)。审理中，原、被告一致确认原告的伤后三期期限以前次的鉴定意见为准，目前原告尚未做内固定术取出术，故原告同意先主张赔偿一期治疗的误工、营养、护理费用损失。另查明，原告系外地农村来沪务工人员。审理中，原告另提供：1、参保个人城镇基本养老保险缴费情况、误工证明、银行卡交易记录、劳动合同。证明原告事发前系上海东达船舶工程有限公司工作，月平均收入为7,030.89元，2013年11月5日原告因交通事故在家休息，单位每月发放工龄奖500元。2014年1月20日单位发放7,866.40���系2013年10月至11月4日的工资。根据原告提供的银行卡记录，原告事发前一年的月平均工资为6,424.54元。原告误工期内单位共发放工资12,961.40元，包括2014年1月20日发放的7,866.40元。单位为原告出具的误工证明表示原告事发前月收入为6,000元左右，原告误工期间单位每月向其发放500元工龄奖，2014年1月20日单位发放7,866.40元系2013年10月至11月4日的工资。但该证明内容与原告提供的发放工资银行卡记录不相符。2、2014年3月3日森兰尚城居民委员会证明、上海市公安局浦东分局高行派出所出具的居住证明、租赁合同、结婚证，证明原告从2012年2月24日与妻子租赁浦东新区繁锦路XXX弄XXX号XXX室居住生活至今，同时原告收入来源于城镇，原告的残疾赔偿金应按城镇标准计算。3、定额发票1张金额158元。证明原告伤情需要购买拐杖1付。4、本市出租车发票9张，金额437元。证明原告受伤后就诊等发生的交通费。经核实，原告提供的交通费发票与就诊时间相符。5、律师代理费发票1张，金额6,000元。证明原告聘请律师提起本案诉讼支付律师费6,000元。再查明，沪HFXX**车辆的车主为被告安崭公司，该车辆在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，并约定了商业三者险不计免赔条款等，其中商业三者险保险金额为300,000元。事故发生时在保险期限内。以上事实，由交通事故认定书、驾驶证、车辆行驶证、保险单、病历卡、各类费用票据、居住证明、误工证明、银行卡交易记录、鉴定意见书及当事人的陈述等证据证明。本院认为，根据最高院司法解释规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故系由原告周逊与被告宋海林驾驶的机动车之间发生，交警部门认定原告承担事故次要责任，被告宋海林承担事故主要责任，因本案被告宋海林驾驶的沪HFXX**车辆向被告保险公司投保了交强险和商业三者险，因此对于原告的各项合理损失，首先由被告保险公司在交强险责任限额范围内予以赔付，不足部分的损失由保险公司在商业三者险责任限额范围内承担70%的责任，仍不足的或不属于保险范围的损失，由被告宋海林承担70%的责任。被告安崭公司系肇事车辆的车主，现原告未举证安崭公司在事故中有过错，因此原告要求对超过保险责任限额的损失由被告安崭公司与被告宋海林承担连带责任的请求，本���不予支持。对于原告主张赔偿项目，本院根据原、被告双方的意见及相关法律规定确认如下：1、医疗费。根据原、被告提供的医疗费票据，经本院核算确定为43,032.18元。2、住院伙食补助费。原告住院治疗12天，住院伙食补助费确定为240元。3、营养费。原告一期治疗的营养期限为90日，结合受伤程度确定为2,700元。4、护理费。原告一期治疗的护理期限为90日，根据原告伤情程度，本院酌情按每天58元标准计算，本院酌定为5,220元，5、鉴定费。系实际损失，且有鉴定费发票为据，予以确认。6、残疾赔偿金。原告系外地农村来沪打工人员，但其提供了在事故发生前一年居住在本市城镇范围及主要收入来源于本市城镇范围的证据，故原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。原告因交通事故构成XXX伤残，残疾赔偿金确定为87,702元。7、精神损害抚慰金。原告因本起���通事故受伤致残而精神遭受损害，本院根据原告的伤情酌定为5,000元，在交强险范围内优先赔付。8、误工费。根据相关法律规定，受害人有固定收入的，误工费应按照实际减少的收入计算。根据原告提供的相关误工损失证明，本院确定其一期治疗的误工费为51,284元。原告认为，其误工期间单位每月发放500元，2014年1月20日发放的7,866.40元为2013年10月至11月4日的工资，但原告提供发放工资的银行卡交易记录与原告单位出具的误工证明不符，本院无法确认原告所主张的事实，故对于原告主张的误工损失，本院不予支持。9、交通费。根据原告提供交通费票据，本院确认为437元。10、衣物损失费。原告未提供相关证据，本院考虑原告被撞后造成其衣物污损的事实及事发季节，酌定为100元。11、残疾辅助器具费。系原告伤情所需，且由相关发票为据，本院予以确认。12、律师费���根据原告的受伤情况及获赔金额等，本院酌定为3,000元。以上费用中，医疗费43,032.18元、住院伙食补助费240元、营养费2,700元，合计45,972.18元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担10,000元，余额35,972.18元，由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内承担70%，即25,180.53元。残疾辅助器具费158元、残疾赔偿金87,702元、交通费437元、护理费5,220元、误工费51,284元、精神损害抚慰金5,000元，合计149,801元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内承担110,000元(其中精神损害抚慰金优先赔付)，余额39,801元，由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内承担70%，即27,860.70元。衣物损失费100元，由被告保险公司全额承担。鉴定费1,900元，由被告宋海林承担70%，即1,330元。律师费3,000元，由被告宋海林承担。综上所述，被告保险公司应当在交强险责任限额范围内赔偿原告120,100���，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告53,041.23元，被告宋海林应赔偿原告4,330元，被告宋海林已经支付了36,542.50元，对于其多付部分由原告予以返还。被告安崭公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃自己的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司如东支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿原告周逊120,100元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司如东支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险范围内赔偿原告周逊53,041.23元；三、原告周逊于本判决生效之日起十日内返还被告宋海林32,212.50元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,646元，减半收取计1,823元，由原告周逊负担268元，被告宋海林负担1,555元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 高洁华
二〇一五年七月三日
书记员 章欣贝
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条??侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条??被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）????……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条?被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人���按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。