江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)苏08民终3093号
上诉人（原审原告）：刘关林，男，1967年9月20日出生，汉族，住淮安市淮安区。
被上诉人（原审被告）：谢小海，男，1970年11月9日出生，汉族，住淮安市淮安区。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司，住所地淮安市清江浦区健康东路67号。
负责人：卢勇其，该公司总经理。
上诉人刘关林因与被上诉人谢小海、中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司（以下简称人民财产保险淮安市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2017）苏0803民初352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人刘关林上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决依据的鉴定结论没有考虑到上诉人因右足小趾自近节缺失已导致上诉人腿部变细的实际情况，明显依据不足，不能作为定案依据。
被上诉人谢小海、人民财产保险淮安市分公司未作书面答辩。
一审中，原告刘关林诉讼请求：1．要求被告赔偿损失：医疗费2172.66元，住院伙食补助费1640元，营养费2850元，误工费19200元，护理费6000元，残疾赔偿金77566元，精神损害抚慰金5000元，残疾辅助器具费148元，陪护人员住宿费348元，交通费1000元，鉴定费3952元（第一次鉴定费用1792元+第三次鉴定费2160元），合计119876.66元。2．案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实如下：
1．对交通事故的发生及责任认定、原告受伤后的治疗及鉴定结论等相关事实的认定。
2015年4月24日11时10分左右，被告谢小海驾驶苏Ｈ×××××号小型轿车，沿淮安市淮安区林集镇851乡道由南向北行驶至852乡道交叉路口处，其车速较快，未能确保安全，车头撞上由西向东原告刘关林驾驶的苏Ｈ×××××号普通摩托车右侧面，造成两车损坏、原告刘关林受伤的交通事故。原告受伤后被送往淮安市淮安医院门诊治疗，用去医疗费用1542.66元。2015年4月24日，原告转入解放军第八二医院住院治疗。2015年4月27日，淮安市公安局淮安分局交通警察大队作出第3208039201500347号《道路交通事故认定书》，认定谢小海负该起事故全部责任，刘关林不负事故责任。2015年5月21日，原告经治疗后出院，共住院27天，用去医疗费22842元（该费用由被告谢小海垫付，其已在被告人民财产保险淮安市分公司理赔）。此外，原告在解放军第八二医院门诊还支出医疗费630元。2016年6月21日，一审法院委托中国人民解放军第八二医院司法鉴定所对原告的损伤程度及误工、护理、营养期限进行司法鉴定。2016年6月30日，解放军第八二医院司法鉴定所作出82医院司鉴所[2016]法临鉴字第192号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1．被鉴定人刘关林右下肢损伤构成道路交通事故十级伤残。2．被鉴定人刘关林误工期限以120日为宜，护理期以60日为宜营养期限以30日为宜。原告为此支出鉴定及检查费1792元。2016年8月4日，原告就赔偿事宜诉至一审法院。2016年10月11日，一审法院经审理后作出（2016）苏0803民初5722号民事判决书。后被告人民财产保险淮安市分公司不服该民事判决书提出上诉。2016年12月13日，淮安市中级人民法院经审理作出（2016）苏08民终字3452号民事裁定书：撤销原审判决，发回重审。一审法院在重审期间，被告人民财产保险淮安市分公司对原告的伤残等级不予认可，并申请重新鉴定。2017年4月13日，一审法院委托淮安市第二人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级进行重新鉴定。2017年5月26日，淮安市第二人民医院司法鉴定所作出淮二院司鉴所[2017]临鉴字第1704173号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘关林此次交通事故所致损伤不足评残。原告对该鉴定意见不予认可，再次申请重新鉴定。2017年7月21日，一审法院委托南京康宁司法鉴定中心对原告的伤残等级再次进行鉴定。2017年8月15日，南京康宁司法鉴定中心作出康宁司鉴中心[2017]临鉴字第1053号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘关林右下肢损伤尚不构成伤残等级。原告为此支出鉴定费2160元。
2．对涉案其他相关事实的认定。
原告刘关林从2014年3月起在苏州成平机电工程有限公司务工，其从事油漆工种，每天工资160元。肇事车辆苏Ｈ×××××号小型轿车的登记车主为谢雨良。被告谢小海具有驾驶资格。肇事车辆苏Ｈ×××××号小型轿车已在被告人民财产保险淮安市分公司处投保了交强险和第三者责任保险限额100万元，并投保了不计免赔险种。保险期限为2014年8月2日16时至2015年8月2日16时止，本案交通事故发生在保险期限内。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。淮安市公安局淮安分局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，认定由被告谢小海负事故全部责任，原告刘关林不负事故责任，原、被告对此无异议，一审法院予以采纳。肇事车辆苏Ｈ×××××号小型轿车的登记车主为谢雨良，被告谢小海因具有驾驶资格，故应由被告谢小海对造成原告的损失承担赔偿责任。关于原、被告争议的司法鉴定结论问题，因原、被告对原告伤后的误工期限120日、护理期限60日、营养期限30日的鉴定结论无异议，一审法院予以认定；原、被告现争议的主要是原告的伤残等级，原告第一次鉴定结论意见构成十级伤残，而第二次的鉴定结论意见和第三次的鉴定结论意见均不构成伤残，故对原告因本次交通事故造成的损伤不构成伤残的鉴定结论意见，一审法院予以采纳。
法律和司法解释规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当先由交通事故车辆的保险人在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时投保机动车交强险和第三者责任保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案系机动车与机动车之间发生的交通事故，原告主张的各项合理损失，在交强险限额内，由被告人民财产保险淮安市分公司承担赔偿责任。对超出交强险限额的部分，因原告在本次交通事故中不负事故责任，确定由被告谢小海按在交通事故中所负全部责任承担赔偿责任。对被告谢小海应当承担的赔偿责任，由被告人民财产保险淮安市分公司在第三者责任险限额内对原告承担赔偿责任，不足的部分，由被告谢小海赔偿原告损失。
关于原告主张的各项损失，一审法院认定如下：1、原告对医疗费2172.66元（医疗费1542.66元+医疗费630元）的主张，依据原告提供的病历、江苏省医疗门诊收费票据、中国人民解放军医疗门诊收费票据等证据，经审查，符合有关规定，一审法院予以确认。2．原告对住院伙食补助费1640元的主张，经审查，一审法院确认原告合理的住院伙食补助费1350元（住院27天×50元／天）。3．原告对营养费2850元的主张，依据原告的伤情及本案的实际，酌情对原告的营养费按每天30元标准计算，结合司法鉴定营养期限30日，一审法院确认原告合理的营养费900元（营养期限30天×30元／天）。4．原告对误工费19200元的主张，查明，原告受伤前在苏州成平机电工程有限公司务工，其从事油漆工种，每天工资160元，结合司法鉴定的误工期限120天，经审查（按160元/天×120天），原告的该主张，符合有关规定，一审法院予以确认。5．原告对护理费6000元的主张，因原告的护理人员为其亲属，故参照本地一般护工每人每天100元的标准，结合司法鉴定的护理期限60日，经审查（按100元／天×60天），原告的该主张，符合有关规定，一审法院予以确认。6．原告对残疾赔偿金77566元的主张，因原告的损伤程度后经两次鉴定均不构成伤残，故对原告的该项主张，一审法院不予支持。7．原告对精神损害抚慰金5000元的主张，因原告的损伤程度经两次鉴定均不构成伤残，故对原告的该项主张，一审法院亦不予支持。8．原告对残疾辅助器具费148元的主张，有相关票据证实，一审法院予以确认。9．原告对陪护人员住宿费348元的主张，有相关票据证实，一审法院予以确认。10．原告对交通费1000元的主张，考虑到原告的住院时间及本案原告先后到南京××地鉴定的实际情况，对原告的该主张，一审法院予以确认。11．原告对鉴定费3952元（第一次鉴定费用1792元+第三次鉴定费用2160元）的主张，一审法院对原告第一次鉴定费用1792元的合理性予以确认，而对原告第三次鉴定费用2160元的主张，一审法院不予支持。
综上所述，原告上述合理费用中的医疗费2172.66元，住院伙食补助费1350元，营养费900元，合计4422.66元，属于强制保险合同中规定的医疗费用赔偿范围，因被告人民财产保险淮安市分公司已在交强险医疗费用限额内理赔了被告谢小海为原告垫付的医疗费，故该费用已超过了交强险医疗费用限额，但在第三者责任保险限额内，应由被告人民财产保险淮安市分公司在第三者责任保险限额内赔偿原告。原告上述合理费用中的误工费19200元，护理费6000元，残疾辅助器具费费148元，陪护人员住宿费348元，交通费1000元，合计26696元，未超过交强险伤残费用赔偿限额，应由被告人民财产保险淮安市分公司在交强险伤残限额内赔偿原告该项损失。原告主张的上述合理费用中的鉴定费用1792元，不属于强制保险合同中规定的被告人民财产保险淮安市分公司的赔偿范围，应由被告谢小海赔偿原告该项损失。被告人民财产保险淮安市分公司共赔偿原告上述损失31118.66元（第三者责任险医疗费用限额部分4422.66元+交强险伤残费用26696元）。
一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告人民财产保险淮安市分公司于判决生效后五日内在交强险限额内及第三者责任险限额内赔偿原告刘关林各项损失计31118.66元；二、被告谢小海于本判决生效后五日内赔偿原告刘关林损失计1792元；三、驳回原告刘关林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3075元（原告已预交3075元），由被告谢小海负担。
二审经审查，对一审查明的事实予以确认。
本院认为：上诉人刘关林原经解放军第八二医院司法鉴定所鉴定为右下肢损伤构成十级伤残，但经查，该鉴定意见明显依据不足，故不应予以采信。后经淮安市第二人民医院司法鉴定所与南京康宁司法鉴定中心两次鉴定，鉴定意见均为刘关林右下肢损伤不构成伤残。上诉人刘关林主张后两次鉴定结论没有考虑到其因右足小趾近节以远缺失已导致腿部变细这一细节，故鉴定依据不足。本院认为，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关规定，针对刘关林的损伤情况，其腿部变细不属于伤残评定中的考量因素，故对于其能否构成伤残并无影响。因此，一审法院对后两次鉴定意见予以采纳并据此作出判决并无不当，本院亦予确认。上诉人刘关林的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费3075元，由上诉人刘关林负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 炜
审判员 黄金强
审判员 许银朋
二〇一七年十二月二十日
书记员 宋 诚