新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)新01民终3297号
上诉人（原审被告）：新疆广艺空间装饰装修设计有限公司。住所地：乌鲁木齐市高新区（新市区）北京南路***号。
法定代表人：李小青，新疆广艺空间装饰装修设计有限公司总经理。
委托诉讼代理人：杨军，新疆智瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张亢，新疆智瑞律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：杨波，男，1993年5月6日出生，汉族，无固定职业，住河南省。
委托诉讼代理人：朱光军，新疆巨臣律师事务所律师。
上诉人新疆广艺空间装饰装修设计有限公司（以下简称：广艺空间公司）因与被上诉人杨波劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初891号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月17日公开开庭进行了审理。上诉人广艺空间公司的委托诉讼代理人杨军，被上诉人杨波的委托诉讼代理人朱光军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
广艺空间公司上诉请求：撤销一审判决第一到第六项，驳回杨波的诉讼请求；杨波承担案件受理费。事实和理由：1、一审法院程序违法。我公司并未接到法院的开庭传票，一审法院缺席审理程序违法；另外，我公司对仲裁裁决也提起诉讼，一审法院以两个诉讼合并审理为由，要求我公司撤诉，但判决书中并未表述，导致我公司对仲裁裁决的认可。2、我公司与杨波不存在劳动关系，一审法院判决我公司向杨波出具解除劳动关系证明书无事实依据。3、杨波对其月工资标准并未提供任何证据，一审法院按照行业工种劳动力市场工资指导价位计算杨波工资及一次性伤残补助金有误。2013年乌鲁木齐市职工月平均工资3152元/月，一审法院认定3962元有误。4、杨波在申请仲裁时并未提出解除劳动合同经济补偿金的请求，一审法院判决我公司支付经济补偿金违反仲裁前置法律规定。
杨波答辩，一审法院已经通知了广艺空间公司开庭时间，其未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理，程序并不违法。一审法院将广艺空间公司诉讼请求与我方的诉讼请求合并审理符合法律规定。我在广艺空间公司工地从事电工工作，双方劳动关系已经生效判决所确认，广艺空间公司应当承担本案用人单位的责任，一审法院认定工资标准正确，请求二审法院予以维持。
杨波向一审法院起诉请求：1、判令解除与广艺空间公司的劳动关系，并出具解除或终止劳动关系证明书；2、广艺空间公司支付拖欠2014年7月23日至8月15日的工资4660元并支付拖欠工资的补偿金1165元；3、支付停工留薪期工资100800元；4、支付住院期间护理费4451元；5、支付一次性伤残补助金75600元；6、支付一次性工伤医疗补助金31157元；7、支付一次性伤残就业补助金66765元；8、广艺空间公司承担本案的诉讼费。
一审法院认定，2014年7月23日，杨波入职广艺空间公司从事电工工作。2014年8月15日，杨波在广艺空间公司承包的新疆总部基地一期招商中心装饰工程挖灯孔及铺设电线时从高处坠落受伤。杨波受伤后，广艺空间公司委派该装饰工程项目经理支付了部分医疗费。
2016年4月21日，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定杨波为工伤。2016年7月27日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定杨波伤残九级。2016年9月29日，新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会鉴定杨波伤残九级、无生活自理障碍。
另查明，2014年8月15日，杨波受伤后再未向广艺空间公司提供劳动。杨波工作期间，广艺空间公司未为杨波购买工伤保险。
另查明，事故发生后，杨波向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年3月30日，该仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2015]第161号仲裁裁决：杨波与广艺空间公司之间存在劳动关系。广艺空间公司不服，提起诉讼，2015年8月19日，乌鲁木齐市新市区人民法院作出（2015）新民一初字第1096号民事判决书，判决杨波与广艺空间公司之间存在劳动关系。广艺空间公司不服，提出上诉，2015年12月2日，乌鲁木齐市中级人民法院作出（2015）乌中民五终字第965号民事判决：驳回上诉，维持原判。
另查明，乌鲁木齐市2013年度乌鲁木齐市职工月平均工资为3962元/月。2014年乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）劳动力市场工资指导价位，电工的中等价位为3257元/月。
杨波向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2017年2月6日，该仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2016]第1111号仲裁裁决：一、杨波与广艺空间公司解除劳动关系，广艺空间公司为杨波出具解除或终止劳动合同（关系）证明书；二、广艺空间公司向杨波支付2014年7月23日至2014年8月15日的工资2695.45元；三、广艺空间公司向杨波支付一次性伤残补助金2913元；四、广艺空间公司向杨波支付一次性工伤医疗补助金27734元；五、广艺空间公司向杨波支付一次性伤残就业补助金59430元；六、驳回杨波的其他仲裁请求。广艺空间公司与杨波均不服，诉至一审法院。
一审法院认为，根据《劳动合同法》的相关规定，劳动者提出解除劳动关系是劳动者的权利，因此，杨波要求解除与广艺空间公司之间的劳动关系，予以支持，广艺空间公司应向杨波出具解除或终止劳动合同（关系）证明书。
认定工伤决定书是经省级或用人单位所在地设区的市级社会保险行政部门受理后，依法作出的行政决定。杨波提供的乌鲁木齐市人力资源和社会保障局出具工伤认定决定书及乌鲁木齐市劳动鉴定委员会出具的初次（复查）鉴定结论书、新疆维吾尔自治区劳动鉴定委员会出具工伤职工鉴定结论书，经核实真实有效，应属于广艺空间公司向杨波支付工伤待遇的合法依据。《工伤保险条例》已规定职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受相应的工伤待遇；应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。广艺空间公司未给杨波缴纳工伤等社会保险费，故广艺空间公司应当按照《工伤保险条例》的规定，向杨波支付相关的工伤待遇费用。
根据《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。庭审中，由于杨波提供的疾病诊断证明、病史录等证据中均未注明杨波住院及休假天数，且杨波未能提供其他相关市级劳动能力鉴定委员会确认（或延长）备案停工留薪的证明，故杨波主张停工留薪期工资证据不足，不予支持。对于杨波主张的住院期间护理费，由于杨波提供的疾病诊断证明、病史录等证据中均未注明其住院期间需要陪护的医嘱，故不予支持。
《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…九级伤残为9个月的本人工资…；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。本案杨波经鉴定为伤残玖级，故按照规定，应当享受的一次性伤残补助金为杨波9个月的本人工资（月工资按工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月工资）。由于杨波未提供其平均每月工资的相关证据，故按照乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）2014年劳动力市场工资指导价位表电工中等价位为3257元/月的标准计算杨波的一次性伤残补助金为29313元（3257元/月×9个月）。
《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。…九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，…”。本案杨波于2014年8月15日事故发生后就再未向广艺空间公司提供劳动，因此，确认杨波与广艺空间公司劳动关系存续期间为2014年7月23日至2014年8月15日。因此，杨波的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算，应当按照2013年度乌鲁木齐市职工月平均工资3962元/月计算。据此，广艺空间公司应支付杨波一次性伤残就业补助金59430元（3962元/月×15个月）、一次性工伤医疗补助金27734元（3962元/月×7个月）。
《中华人民共和国劳动法》第五十条规定“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。本案中，杨波与广艺空间公司劳动关系存续期间为2014年7月23日至2014年8月15日，广艺空间公司理应支付杨波工作期间的工资，按照乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）2014年劳动力市场工资指导价位表电工中等价位为3257元/月的标准计算为2695.45元（3257元/月÷21.75天×18天）。本案中，广艺空间公司未及时足额支付劳动报酬，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当支付劳动者经济补偿金的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资”。故广艺空间公司应当支付杨波解除劳动合同的经济补偿金1628.5元（3257元/月÷2）。
广艺空间公司未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩的权利。对于广艺空间公司提出的诉讼请求，不再审理。
一审法院判决：一、杨波与新疆广艺空间装饰装修设计有限公司之间解除劳动关系，新疆广艺空间装饰装修设计有限公司向杨波出具解除或终止劳动合同（关系）证明书；二、新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波2014年7月23日至2014年8月15日期间的工资2695.45元；三、新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波经济补偿金1628.5元；四、新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波一次性伤残补助金为29313元；五、新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波一次性工伤医疗补助金27734元；六、新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波一次性伤残就业补助金59430元；七、驳回杨波其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审
另查明，2017年2月10日出具授权委托书，内容：新市区法院，现委托我公司员工史海珍到贵院领取关于与杨波劳动争议一案的相关法律文书。2017年2月10日史海珍签收了开庭传票。一审法院2017年4月18日对本案进行开庭审理。
本院二审查明其他的事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一、一审法院审理本案程序是否合法。广艺空间公司上诉提出其在未接到法院开庭传票的情况下，一审法院缺席审理本案存在程序违法。经本院核实，2017年2月10日广艺空间公司已委托其员工史海珍领取了开庭传票，一审法院在广艺空间公司不到庭的情况下，缺席审理符合民事诉讼法的规定。另外，一审法院在判决书中已明确表述广艺空间公司未到庭参加诉讼，对其提出的诉讼请求，不再审理。综上。一审法院审理本案程序合法，广艺空间公司此项上诉理由不能成立，本院不予支持。
二、杨波工资标准问题。2014年7月23日，杨波在广艺空间公司工地从事电工工作以及与广艺空间公司存在劳动关系的事实已经生效判决所确认，广艺空间公司作为用人单位应当承担本案责任。现广艺空间公司不能举证证明其已经支付了杨波2014年7月23日至2014年8月15日期间的工资，一审法院按照乌鲁木齐市部分行业工种（岗位）2014年劳动力市场工资指导价位表电工中等价位3257元/月的标准计算杨波工资正确。
杨波为九级伤残，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定杨波应当享受一次性伤残补助金为9个月本人工资，一审法院按照上述标准计算并无不当。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。…九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，…”一审法院依此规定，按照2013年度乌鲁木齐市职工月平均工资3962元/月计算杨波的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金亦并无不当。广艺空间公司上诉提出2013年乌鲁木齐市职工月平均工资为3152元/月没有依据，本院不予支持。
三、经济补偿金的问题。杨波申请仲裁并未提出要求广艺空间公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，即该请求事项未经仲裁裁决，一审法院判决由广艺空间公司支付杨波解除劳动合同经济补偿金1628.5元违反法律规定。综上，一审法院判决认定基本事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初891号民事判决第一、二、四、五、六、七项，即杨波与新疆广艺空间装饰装修设计有限公司之间解除劳动关系，新疆广艺空间装饰装修设计有限公司向杨波出具解除或终止劳动合同（关系）证明书；新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波2014年7月23日至2014年8月15日期间的工资2695.45元；新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波一次性伤残补助金为29313元；新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波一次性工伤医疗补助金27734元；新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波一次性伤残就业补助金59430元；驳回杨波其他诉讼请求。
二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初891号民事判决第三项，即新疆广艺空间装饰装修设计有限公司支付杨波经济补偿金1628.5元。
上述新疆广艺空间装饰装修设计有限公司应支付杨波款项，于本判决书生效后十日内一次性支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元(杨波预交)、二审案件受理费10元(新疆广艺空间装饰装修设计有限公司预交)，共计20元由，由新疆广艺空间装饰装修设计有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 崔晓东
审判员 王 晴
二〇一七年十一月九日
书记员 瞿佩茹