吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)吉24刑终40号
原公诉机关吉林省敦化市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王久龙，出生于吉林省敦化市，中专文化，住敦化市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年4月18日被取保候审,同年8月1日经敦化市人民法院决定被逮捕，同年8月28日被取保候审。
辩护人崔顺姬，吉林延大律师事务所律师。
吉林省敦化市人民法院审理敦化市人民检察院指控的原审被告人王久龙犯故意伤害罪一案，并于2017年12月28日作出(2017)吉2403刑初250号刑事判决。宣判后，原审被告人王久龙不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问当事人，审阅卷宗材料后，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年5月16日0时10分许，被告人王久龙驾驶摩托车载姜某行驶至敦化市胜利街万豪家园北门时，因孙某驾驶的出租车停在路边未关闭远光灯，造成王久龙炫目与出租车相撞，二人发生口角并厮打，后王久龙朋友姜某，孙某朋友金某、冯某相续参与厮打。在王久龙和孙某厮打过程中，造成孙某右手第五掌骨基底部粉碎性骨折。经鉴定，孙某所受的损伤程度为轻伤二级。王久龙被孙某、金某、冯某（均另案处理）打伤腿部，经鉴定，王久龙所受损伤程度为轻伤二级。
本案在审理过程中，经敦化市人民法院主持调解，孙某扣除其经济损失外，与金某、冯某共同赔偿王久龙各项经济损失共计人民币18万元，双方当事人对相对方均表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1.户籍证明：证明王久龙出生于1989年12月21日。
2.破案经过：证明王久龙系被动到案。
3.现场勘验笔录、照片：证明案发现场情况。
4.敦化市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书：证明孙某的损伤程度为轻伤二级。
5.被害人孙某的陈述：2016年5月16日0时10分许，我开出租车送金某、冯某回家，在万豪家园北门门前他俩下车，我和他俩打招呼时看见对面过来一辆摩托车，因为天黑我怕撞到我的车，我就用大灯晃了几下，没想到摩托车还是撞在我车的前保险杠上，我下车后高个男子问我会不会开车，和我发生口角，并先用拳打我面部一拳，等他打我第二拳时，我下意识的用右手挡了一下，然后我也还手打他，对方矮个男子上来帮他一起打我，我们就打在一起了。当时我感觉自己吃亏了，看到金某、冯某没走远，我就喊了一声，意思是让他俩过来，他俩跑过来先是拉仗，对方认为我们是一伙的，我们就打在一起了，我们三人把高个男子打倒了，我们三人踹高个男子头部、身上和腿部几脚，矮个男子就没敢还手打我们。冯某、金某对我说，没啥事，你先走吧，我就开车先走了。回家后，我感觉手特别疼，后来就去医院治疗了。
6.证人金某的证言：2016年5月16日0时10分许，孙某开出租车送我和冯某回家，我们在万豪家园北门下车，我俩就往小区门口走，走了10多米，听见有人喊我俩，我回头一看，孙某和两名陌生男子打起来了，我俩就跑过去，想问问怎么回事，把他们拉开，我过去拉着高个男子问他咋回事呀，咋还打起来了，高个男子和我吵吵几句，先动手打我，把我鼻子打出血了，我也还手打他，矮个男子过来踹我几脚，冯某也过来帮我打他们，我们就打在一起了，我和孙某、冯某把高个男子打倒踹他头部、身上和腿部，这时矮个男子也不动手了，我们就不打了。我准备离开现场回家时，看见孙某开车先走了，我和冯某要走，他俩不让，我们又撕扯了一会，这时警察就来了。
7.证人冯某的证言：2016年5月16日0时10分许，孙某开出租车送我和金某回家，我们在万豪家园北门下车，我俩往小区门口时，孙某和两名陌生男子发生口角并动手打了起来，这时孙某喊我俩，我和金某就过去了，金某先去拉仗，拉对方高个男子，他以为我们是帮孙某打仗的，就先动手把金某打了，把金某鼻子打出血了，金某也还手打他，我看金某挨打了，就上前打高个男子，矮个男子过来打金某，我们五个人就打在一起了，我、孙某、金某把高个男子打倒踹他头部、身上和腿部，这时矮个男子也不敢动手了，高个男子也无法还手，我们就不打了，孙某开车先走了。我和金某准备离开时，高个男子起来追我，不让我走，我跑了一圈他没追上我，金某用腿把他绊倒了，这时矮个男子也过来，我们四个人又相互用拳脚厮打在一起，不知是谁报的警，警察来了，我就藏起来后回家了。
8.证人姜某的证言：2016年5月16日0时10分许，我坐在王久龙骑的电动摩托车后面，当我们走到万豪家园北门门前时，王久龙被一辆出租车晃的看不清前方的路，撞到停在那里的出租车保险杠上，出租车司机下来查看情况，王久龙因生气骂了出租车司机一句，出租车司机和王久龙对骂，并先用拳头打了王久龙头部，王久龙也还手打了对方头部。我看他俩打起来了，我先把倒在地上的摩托车扶起来，然后要过去拉仗，这时出租车司机喊了两声，又过来一胖一瘦两个男子，他们一起把王久龙打倒在地上，并用拳脚继续打王久龙，我出于哥们义气就上前拉了一下体态较胖的男子，他以为我在打他，他用拳头打了我一下，这时较瘦的男子过来打我，我就围着一辆私家车跑，他在后面一直追我，但没有追上，过了一会，出租车司机开车走了，王久龙与一胖一瘦两名男子又厮打在一起，我恳请他们别打了，较瘦的男子拉着体态较胖的男子走，这时警察就来了，我被带上警车，警察带我和王久龙去了敦化市医院。我看见是出租车司机先动手打了王久龙一下，当时我没管他们的事情，我把摩托车推到距离出租车不远的马路边比较平整的一个地方立在那里，当我再次看到他们的时候，王久龙与出租车司机已经互相打在一起，并且离开了出租车车门的位置，打到了道中央，因天比较黑，他们具体是怎么打的我没看见，后来我就过去拉仗了。
9.证人谭某的证言：我丈夫孙某是开夜班出租车的，每天都二三点回家。2016年5月6日早六七点钟左右，我醒时翻身不小心碰到了孙某的手，孙某喊手疼，我一看孙某的右手全都肿了，我问他怎么弄的，他说跟别人打仗弄的，我就跟孙某说去医院看看吧，别伤到骨头，我俩就去了敦化市中医院，拍片后大夫说手是粉碎性骨折，需要住院治疗，因当时我们没有钱，孙某朋友答应借钱给他，第二天他朋友回来把钱借给孙某，我们才办的住院手续。
10.被告人王久龙的供述：2016年5月16日0时10分许，我骑摩托车带着姜某走到万豪家园北门时，有一辆出租车停在万豪家园北门门前的马路上开着远光灯，我被灯光晃得看不清路，撞在出租车的前保险杠上，我就和出租车司机吵吵起来，出租车司机先打了我胸部一拳，我也打了他一拳，我俩就一边互相大声骂，一边厮打，姜某看我俩打起来了，就过来拉仗，这时从万豪家园出来两名陌生男子，他们也没问我怎么回事，就打我，我被他们打倒了，我们三人仍用拳脚打我身体头部和腿部，姜某一直在拉仗，出租车司机先开车走了，我就坐在地上打电话，其中一人把我电话抢走扔到地上，用拳脚打我身体，我又被打了一顿，这两名男子刚要离开，警察就来了。
上述证据，形式及来源合法，具有真实性、关联性，本院予以确认。
原判认为，被告人王久龙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，应依法惩处。关于王久龙提出孙某的伤情不是其造成的及其辩护人提出公诉机关指控王久龙将孙某直接打伤事实不清，证据不足的辩解和辩护意见。经查，王久龙与孙某相互厮打，孙某手部受伤，有被告人王久龙的供述，被害人孙某的陈述，并有证人姜某、金某、冯某、谭某的证言及法医鉴定结论加以佐证，足以认定，王久龙及辩护人的辩解和辩护意见无证据支持，故本院不予采纳。根据被告人王久龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项的规定，判决：
被告人王久龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
原审被告人王久龙上诉称，其辩护人认为，原审判决认定事实不清，证据不足且程序违法。1、原判认定被害人的伤是王久龙的行为造成的证据只有被害人孙某的陈述，且每次陈述都不一致，孙某的是第二天晚间到医院检查之后确诊，没有证据证明该伤情是前天的王久龙的行为所致。2、本案发生在2016年5月16日，同室公安机关侦查立案，2017年5月22日已送到检察机关后，在审查起诉期间，公安机关仍对王久龙、孙某等做笔录，搞调查，严重违背了刑事诉讼法的相关规定。
本院审理查明的事实与原审认定的事实一致，原判决据以定案的各项证据均经原审人民法院庭审举证、质证、本院确认具有证明效力。
本院认为，原审被告人王久龙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。
关于原审被告人王久龙提出的被害人孙某的伤情不是其造成的上诉理由及其辩护人提出的原判认定王久龙将孙某直接打伤事实不清，证据不足的辩护意见。经查，案发当时，王久龙与孙某相互厮打之外无其他人与孙某厮打，且有被告人王久龙的供述，被害人孙某的陈述，并有证人姜某、金某、冯某、谭某的证言及法医鉴定结论加以佐证，足以认定王久龙的故意伤害犯罪事实，因此该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采信。
关于在审查起诉期间，公安机关仍对王久龙、孙某等进行调查，严重违背了刑事诉讼法的上诉理由及辩护意见，经查，原判采信的证据，即原审被告人王久龙的供述和被害人孙某的陈述是2016年公安机关在侦查阶段所做的笔录，而不是在审查起诉阶段公安机关所做的笔录，因此该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采信。因此，该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采信。
综上，原审被告人王久龙的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，不予采信。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规程，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张贤男
审判员 金尚杰
审判员 朴龙俊
二〇一八年二月二十二日
书记员 朴雪花