新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)兵08民终299号
上诉人(原审被告)：新疆天业（集团）有限公司，住所地石河子开发区北三东路36号。
法定代表人：宋晓玲，该公司董事长。
委托诉讼代理人：席凯，男，该公司人力资源部科员。
被上诉人(原审原告)：王玉成，男，1974年8月15日出生，住石河子市。
上诉人新疆天业（集团）有限公司因与被上诉人王玉成劳动争议纠纷一案,不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初6348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新疆天业（集团）有限公司的委托诉讼代理人席凯，被上诉人王玉成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人新疆天业（集团）有限公司上诉请求：撤销石河子市人民法院(2017)兵9001民初6348号民事判决第一、二项，改判上诉人于2016年4月1日与被上诉人解除劳动关系合法，并不支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金差额144849.02元。由被上诉人负担诉讼费用。事实和理由：2008年4月24日，上诉人与被上诉人签订了劳动合同。2015年2月，上诉人将被上诉人调整至上诉人下属物流公司的站台保管岗位。2016年3月，因物流公司对岗位进行梳理，需对被上诉人进行岗位调整，被上诉人不同意在上诉人内部分流转岗，选择解除劳动合同。2016年4月1日上诉人为被上诉人出具了解除劳动关系证明书，并依法及双方约定支付了经济补偿金。因被上诉人在上诉人处工作期间，从事站台保管工作，并不直接接触化学品或者粉尘等，因此在被上诉人离职时，需要做的仅仅是职业健康检查。上诉人与被上诉人解除劳动合同的行为合法。
被上诉人王玉成辩称：被上诉人在上诉人单位工作期间，多年在有毒有害气体、液体环境中从事配方配置和铁路物流运货工作，且在双方签订的《职业病危害告知书》中也明确确定了被上诉人的工作性质。2014年8月，被上诉人在上诉人组织的职业病体检中，被发现疑似职业病，但上诉人并未告知被上诉人，并进行复检和治疗。上诉人怕被上诉人发现自己疑似职业病的事实，未让被上诉人参加2015年单位组织的体检。2016年4月1日，上诉人在没有给被上诉人作离职前的职业病检查的情况下，违法解除了与被上诉人签订的无固定期限劳动合同，其应当向被上诉人支付违法解除劳动赔偿金。
王玉成向一审法院请求：1.确认被告违法解除与原告的劳动合同；2.被告支付违法解除与原告的劳动合同的双倍赔偿金的剩余部分144849.02元；3.被告支付原告2015年年休假工资8154.76元；4.被告依照法律规定给原告做职业病体检并承担体检费用；5.由被告承担该案的诉讼费用。
一审法院认定事实：被告新疆天业（集团）有限公司于1996年6月28日在石河子工商行政管理局登记注册，属于国有独资的有限责任公司。原告于1991年12月参军入伍，1996年3月退伍后被安置分配到被告下属的石河子中发化工有限责任公司工作至2015年1月。2015年2月调任被告下属物流公司从事货运员工作。2008年4月24日，原告与被告签订一份无固定期限劳动合同，载明合同起始日期为1996年11月1日。2016年4月1日，被告与原告解除劳动合同，被告为原告出具了解除劳动关系证明书，载明解除劳动关系原因为“客观情况发生重大变化，原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议。”被告支付原告解除劳动合同经济补偿金144849.02元及代通知金5912.21元，载明进入被告单位时间为1991年12月，工龄24.5年。原、被告因解除劳动合同发生争议，原告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金差额144849.02元；2.被告支付原告2015年年休假工资2027.40元；3.被告支付原告2015年年休假工资的25%赔偿金506.85元；4.被告对原告未做2015年至2016年离职前职业病体检，未履行法定责任，原告要求做离职体检，并由被告承担相关费用。石河子市劳动争议仲裁委员会于2017年8月20日作出石劳人仲裁字[2017]95号仲裁裁决书，裁决被告为原告进行离职前职业病体检，并承担相应费用，对原告的其他请求不予支持。
一审法院认为：该案争议的焦点是：一、被告与原告解除劳动关系是否合法以及被告是否应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金；二、被告是否应当支付原告2015年带薪年休假工资。
关于争议焦点一。首先，关于劳动关系解除的原因。被告提交的《富余人员分流转岗意愿书》中载明：“本人王玉成属于物流单位的岗位富余人员，集团公司已经将集团内各单位富余人员在集团公司内部分流转岗事宜向我告知，对单位目前的状况我已经了解，经协商我自愿放弃在集团公司内部分流转岗选择。”原告在该意愿书上签名。2016年3月28日，被告向原告送达解除合同通知书，主要内容为原告已主动放弃被告为其提供的转岗分流选择机会，被告决定于2016年3月28日解除与原告的劳动合同，通知原告办理离职手续。2016年4月1日，被告为原告出具了解除劳动关系证明书，载明解除劳动关系原因为“由于客观情况发生重大变化，原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议。”原告亦领取了被告支付的解除劳动合同经济补偿金144849.02元及代通知金5912.21元。上述事实表明原、被告双方劳动关系解除的原因为由于客观情况发生重大变化，原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议。其次，关于解除劳动关系是否合法的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同……（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的……”第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”该案中，原告提交的《职业病危害告知书》能够证明原告所从事的货运员岗位存在粉尘、氢氧化钠、尾气烟尘、高温等职业病危害因素为，可能导致尘肺和中暑的职业病危害。根据上述法律规定，被告未对原告作离岗前的职业健康检查，不得依照第四十条的规定解除劳动合同。而该案被告却在未对原告进行离岗前的职业健康检查的情况下依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定与原告解除劳动合同，其解除行为违反了上述法律的规定。因此，被告解除与原告的劳动合同的行为违法。
关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据上述规定，被告应当支付原告违法解除劳动关系赔偿金，标准为解除劳动关系经济补偿金的二倍。由于被告单位已经按原告的工作年限和工资标准支付了原告解除劳动关系经济补偿金，因此只需补足一倍的差额。
关于争议焦点二。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。”该案中，原告于1996年3月退伍后被安置分配到被告单位工作，根据上述规定，每年应享受带薪年休假15天。被告提供的带薪年休假审批表及考勤表显示原告2015年期间已经享受15天年休假。原告对被告提交的上述证据不予认可，但未提供相反的证据予以反驳。因此，该院采信被告提交的证据，认定原告2015年已享受带薪年休假15天。
关于离职前职业健康检查的问题。《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条第一款、第二款规定：“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”根据上述规定，被告应当安排原告进行离岗前的职业健康检查，并承担检查费用。庭审中，被告同意安排原告进行离岗前的职业健康检查，并承担相关费用，该院予以确认。
判决：一、被告新疆天业（集团）有限公司于2016年4月1日与原告王玉成解除劳动合同违法；二、被告新疆天业（集团）有限公司于该判决书生效之日起十五日内支付原告王玉成违法解除劳动合同赔偿金差额144849.02元；三、被告新疆天业（集团）有限公司安排原告王玉成进行离职前职业健康检查，并承担检查费用；四、驳回原告王玉成的其他诉讼请求。邮寄送达费90元，由被告新疆天业（集团）有限公司负担（原告已付）。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，双方当事人均无异议。二审中，被上诉人提交其从石河子市人力资源服务中心调取的填表时间为2004年8月10日、2007年9月30日和2014年2月22日的“天业集团特殊工种、有毒有害岗位人员登记表”三份，以上三份表格载明“单位：新疆天业中发公司PVC分厂”“姓名：王玉成”。用以证明其所从事的岗位为有毒有害岗位。上诉人对三份登记表的真实性、合法性予以认可，但认为与本案无关联性，被上诉人离职前是在上诉人下属的物流公司，而非登记表中记载的新疆天业中发公司PVC分厂，且这三份表格中未载明被上诉人体检有异常或有疑似职业病危害。本院认为，该组证据具有真实性、合法性，但不能证实被上诉人自2015年2月调任上诉人下属物流公司工作至解除劳动关系前所从事的工作岗位有职业病危害，故对其关联性不予认定。
本院认为，本案争议的焦点是：一、被上诉人所在岗位是否属于具有职业病危害的岗位；二、上诉人与被上诉人解除劳动关系是否违法。
关于焦点一。《中华人民共和国职业病防治法》第二条第二款规定“本法所称职业病，是指企业、事业单位和个体经济组织等用人单位的劳动者在职业活动中，因接触粉尘、放射性物质和其他有毒、有害因素而引起的疾病”。本院认为，被上诉人提交的《职业病危害告知书》中，其第一栏可能产生职业病危害的岗位名称中包含运输员。上诉人虽称发放该《职业病危害告知书》属于企业必须履行的一项义务，且企业所有员工都签过该告知书，但其也认可该告知书中运输员岗位与被上诉人所从事的货运员系同一岗位。故被上诉人所在岗位属于具有职业病危害的岗位。
关于焦点二。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；……”；第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本院认为，被上诉人所在岗位属于具有职业病危害的岗位，上诉人在未对被上诉人进行离岗前职业健康检查的情况下，与被上诉人解除劳动合同，属于违法解除劳动合同的情形，故上诉人主张其于2016年4月1日与被上诉人解除劳动关系合法，并且不支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金差额144849.02元的上诉请求，本院不予支持。
综上所述，上诉人新疆天业（集团）有限公司的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人新疆天业（集团）有限公司负担(已付)。
本判决为终审判决。
审判长 杨新宝
审判员 商 栋
审判员 李红敏
二〇一八年六月十二日
书记员 陈 丽