广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤07民终2546号
上诉人（原审原告、反诉被告）：嘉宝莉化工集团股份有限公司。住所地：江门市蓬江区棠下镇。
法定代表人：仇东航，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张志利、陈康琪，均是该公司员工。
上诉人（原审被告、反诉原告）：田远七，男，汉族，住四川省阆中市，系曲靖市麒麟区嘉宝莉油漆专卖店的个体工商户经营者。
委托诉讼代理人：张宏坤，系云南法闻律师事务所律师。
上诉人嘉宝莉化工集团股份有限公司（以下简称为：“嘉宝莉公司”）因与被上诉人田远七买卖合同纠纷一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2016）粤0703民初1999号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
嘉宝莉公司上诉请求：1、撤销原审判决第三项判决，判令驳回田远七关于仓储费的主张；2、撤销原审判决第五项判决，判令驳回田远七关于回收存货的主张；3、本案诉讼费、公证费等由田远七负担。事实与理由：一、一审法院对田远七仓储费相关主张的事实认定错误，适用法律错误。嘉宝莉公司对田远七仓储费的收据证据真实性、合法性、关联性均不予认可。田远七仓储费的发生与嘉宝莉公司的行为没有任何关系，田远七所谓的仓储费不应当由嘉宝莉公司承担。
二、一审法院对田远七回收存货的主张认定事实错误，适用法律错误。一审法院判决要求嘉宝莉公司收回存货的理由是嘉宝莉公司未及时履行收回存货义务，存在过错，构成违约，应承担违约责任。该认定明显与事实不符。收回存货实际上就是办理退货，而田远七与嘉宝莉公司之间是买卖关系，货物出售给田远七之后，所有权早已转移给田远七，退货应符合双方合同约定，嘉宝莉公司并无必须办理退货的义务。《嘉宝莉经销合同》中约定得非常明确：田远七办理存货的退货前，首先需经嘉宝莉公司同意，且由田远七向嘉宝莉公司开具退货发票后，嘉宝莉公司才受理退货。嘉宝莉公司在收到田远七《律师函》后，已经及时回函告知田远七需先履行拆除门头、变更商号等事项后，嘉宝莉公司才同意办理退货，但田远七一直拒绝拆除门头、变更商号，直到2016年5月30日田远七提交的公证书中，仍然看到田远七一直在使用含有嘉宝莉商标的门头及商号，同时田远七也从未向嘉宝莉公司开具过任何的退货发票。因此，在整个过程中，嘉宝莉公司不存在过错，不构成违约。另外，《嘉宝莉经销合同约定》明确约定由田远七承担退货运费。
田远七上诉请求：1、依法撤销原审判决中第一项、第二项、第七项；2、判令嘉宝莉公司赔偿田远七直接经济损失1282536.9元；3、判令嘉宝莉公司支付田远七合同违约金6590元；4、判令嘉宝莉公司赔偿田远七为实现权利所开支的律师费、鉴定费、公证费、差旅费；5、本案一、二审诉讼费由嘉宝莉公司承担。事实与理由：一、一审判决定性错误，适用法律不当。
（一）本案田远七与嘉宝莉公司所签定的合同是典型的“特许经营合同”，一审判决却错误的认定为“买卖合同”。田远七与嘉宝莉公司所签订的2013、2014年度的涉案合同，均由二个主合同和三个附件共同构成，即：由嘉宝莉经销合同的一般条款合同、约定条款合同、《经销商信息确认表》、《维护市场秩序合约》、《工程项目报备守则》共同构成（见《2014年度嘉宝莉经销合同（工程漆产品约定条款）》第6.1条之约定）。这些合同的内容和形式，完全符合“特许经营合同”的四个要件，其本质特征就是嘉宝莉公司将其拥有的“嘉宝莉”产品及其商标、标识等经营资源通过授权的形式，许可给田远七在其限定的区域、期限，按照其全国统一的“嘉宝莉”产品的专卖模式和要求进行经营和使用，嘉宝莉公司从田远七的产品销售价格和销量中获取利润。因此，尽管嘉宝莉公司不收加盟费，但掩盖不了特许经营的实质！其次，本案的涉案合同，如：《2013年度嘉宝莉经销合同（一般条款）》第1.1条、第1.3条、第7.1条、7.2条，《2013年度嘉宝莉经销合同（家装漆约定条款）》第1.1条、1.3条、1.4条、1.5条及其备忘录，《维护市场秩序合约》等内容，都明确约定田远七只能在嘉宝莉公司授权的区域专卖其嘉宝莉产品，并不是一审判决所认定的不受限制。对此，本案（2014）蓬法知民字初203号民事判决，认定涉案合同性质为特许经营合同，是正确的。
（二）本案田远七与嘉宝莉公司所签定的合同是典型的“格式合同”，一审判决却错误的否认。本案的合同，由嘉宝莉经销合同的一般条款合同、约定条款合同、《经销商信息确认表》、《维护市场秩序合约》、《工程项目报备守则》等5个单行文本共同构成（见《2014年度嘉宝莉经销合同（工程漆产品约定条款）》第6.1条之约定）。这5个单行合同文本，都是嘉宝莉公司事先制定的、未与对方商量的、且长期供被特许人反复使用的。合同中只有客户的名称，供货地点、产品、数量、型号等是空白的，其它内容都是事先固定的条款，是嘉宝莉公司在每年的全国订货会上，拿出来供全国的经销商重复使用的同一合同文本。一审判决第32页最后一段中，仅以合同中的“目标销量的具体数额是留空的，在双方签订合同时才以手写方式进行填写”，就断章取义片面的错误认定涉案合同不是格式合同。本案诉争合同，在嘉宝莉公司每年举办的全国订货会上，经销商与嘉宝莉公司毫无协商，经销商只能选择要么接受，要么走人。合同是标准的格式合同，经销商没有任何讨价还价的余地。本案诉争合同的主要特征：一是要约的广泛性，持续性及细节性；二是格式合同承诺的无奈性；三是格式合同的缔约的高效性和低成本性；四是合同条款具有事先确定性；五是合同当事人地位的不平等性。其次，从合同标题上就明确是“年度”合同，不是“季度”合同。本案合同签订的时间是2014年4月2日，若要算两个季度6个月的时间，则应从签订合同的时间2014年4月2日起，算至2014年10月2日，才满6个月，但一审判决却从合同签订前的2014年1月1日来认定为合同履行时间。本案2014年度合同，从签订之日仅履行了6天，嘉宝莉公司就以田远七未完成2014年1-6月份嘉宝莉产品销量进度为由，要求田远七停止使用嘉宝莉产品的商标、标识等，并停止供货。导致田远七因供货问题与第三人违约。并且，在嘉宝莉公司处还有田远七的15万货款的情况下，嘉宝莉公司也不履行合同供货。因此，嘉宝莉公司应承担其相应的法律责任。
（三）偷换概念，肆意歪曲《2014年度嘉宝莉经销合同（工程漆约定条款）》中第1.2条的“2014年全年工程漆目标销量”与第1.4条的“2014年工程漆合同目标销量完成进度”之间的关系，把“全年目标销量”与“目标销量完成进度”混为一谈，错误的把是否完成“2014年工程漆合同目标销量的进度”，作为嘉宝莉公司有权解除合同的依据。
其一，田远七与嘉宝莉公司签订的2014年度经销合同中，只字未约定过：若田远七未完成“2014年工程漆合同目标销量的进度”，嘉宝莉公司就有权解除合同；也未约定过把“2014年工程漆合同目标销量的完成进度”，作为什么考核依据。
其二，《2014年度嘉宝莉经销合同（工程漆约定条款）》第1.7条白纸黑字明确约定：享受优惠出厂价的客户若未完成上一季度的销量，则在下一季度自动转为享受标准出厂价客户。这就是对经销商未完成2014年工程漆合同目标销量的进度的处理方式。
其三、一审判决滥用自由裁量权，采取双重标准认定田远七与嘉宝莉公司所签合同完成的目标销量。判决中，认定2013年度田远七与嘉宝莉公司签定的家装漆和工程漆合同终止，是以合同期届满为依据，但认定田远七与嘉宝莉公司签定的2014年度工程漆合同，却以当年一、二季度的销售进度为依据。
其四，无论是从交易习惯，还是合同约定，田远七与嘉宝莉公司签定的是年度合同，不是季度合同；合同约定的销量是年度目标销量，不是季度销量进度。正如本案中，嘉宝莉公司提出与田远七不续签2014年度家装漆合同的理由，就是田远七因合同期满未完成2013年度签订的目标销量，双方自动终止了家装漆合同，对此田远七无话可说，只是要求嘉宝莉公司按合同约定履行终止合同后的义务。
综上，年度合同目标销量，是由当年每个月完成的销量累计而来的，这是最基本的逻辑常识。根据我国《合同法》第一百二十五条“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”、第四十一条“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”之规定，显然，认定田远七是否完成所签定的年度合同目标销量，理所应当的应以合同期满全年的销量为依据。但是，一审判决却以2014年第一、二季度销量的进度，作为认定田远七未完成的2014年度合同目标销量的依据，这是明目张胆的偷换概念，枉法认定。
二、一审判决事实不清，证据不足。
（一）2014年度合同签定的时间，一审法院没有查清，从而对责任方的过错行为没有查清。田远七提供的2014年度嘉定莉工程漆的合同签订时间为2014年4月2日（详见田远七第八号证据34-51页）。从签订合同之日起，至2014年10月2日，才满两个季度。而嘉宝莉公司却把合同签订前的时间也计算为合同履行时间，以田远七未完成2014年1-6月的产品销量，从而停止供货义务。详见一审判决书第27页最后一段事实认定：2014年8月25日，嘉宝莉公司的代理人高代树、公正处等人员，到田远七“嘉定莉”专卖店取证、封门，要求田远七停止使用“嘉定莉”商标及有“嘉定莉”字样的专卖店。并且，2014年8月28日，嘉宝莉公司书面告知田远七停止对田远七供货。
（二）嘉宝莉公司见异思迁，不计后果，恶意解除合同。田远七于2014年4月1日向嘉宝莉公司发函，请求嘉宝莉公司履行解除合同的义务（详见田远七证据六第32页），嘉宝莉公司于2014年4月8日复函要求田远七：1、收回产品广告宣传资料，授权文件；2、去除田远七店面门头，店内装饰、招牌等，变更带有“嘉定莉”的字样的商标。事实上双方纠纷的起因和主要争议焦点，就是田远七于2014年4月2日才签订嘉宝莉工程漆合同后，能否继续使用嘉宝莉公司“嘉宝莉”产品的商标、标识等。如果能够使用，整个责任就是嘉宝莉公司引起的，如果不能使用就是田远七的责任。这个问题其实很简单，法庭查明嘉宝莉公司的“家装漆”与“工程漆”是否是同一商标标识，如果是，就是嘉宝莉公司违约；如果不是，就是田远七违约。客观事实，二个产品就是同一商标、标识，田远七在2014年度完全享有“嘉宝莉”商标、标识的使用权，嘉宝莉公司明显违约。嘉宝莉公司乘人之危，恶意违约停止供货，企图整夸田远七，还倒打一耙，用心十分险恶。其于2014年4月8日，要求田远七停止使用嘉宝莉产品的商标、标识及专卖店，在明知田远七要进报备的工程漆时，却于2014年8月28日发函借口要求整改，实际停止供货，刁难田远七，给田远七造成了严重的经济损失。还有，嘉宝莉公司从广州江门市来到云南曲靖市田远七的专卖店进行收集、阻扰、强制干预田远七使用嘉宝莉的商标、标识及专卖店，并请公证处到田远七专卖店作证据保全，紧接着嘉宝莉公司于2014年9月3日就将田远七告上法庭。上述，一审判决故意回避本案引发纠纷的起因和主要争议焦点，故意遗漏田远七有权使用“嘉宝莉”商标、标识及其专卖店的客观事实，导致本案事实不清，证据不足的枉法裁。
（三）一审判决书第20页第一段，查明田远七与昆明振豪装饰工程有限公司签订的装修合同及其结算书，认定“嘉宝莉”专卖店的装修费是404356.9元，嘉宝莉公司只补足了装修费9万元，还有314356.9元，却没有认定应该由嘉宝莉公司承担。因为“嘉宝莉”专卖店是田远七根据嘉宝莉公司规定的全国统一“嘉宝莉”零碳馆专卖店要求，并按照嘉宝莉公司的选址、设计和验收标准来投资新建的。因此，因嘉宝莉公司的违约行为，导致关闭、停止使用“嘉宝莉”专卖店，此损失，理所当然应该由嘉宝莉公司承担。
（四）一审判决书第27页第2段查明：2014年7月5日，田远七与第三人签订了《工程发包合同》以及《工程供货合同》，要求嘉宝莉公司供货，嘉宝莉公司不履行合同义务，导致田远七违约，承担违约金30万元的事实。由于嘉宝莉公司在法庭上作虚假陈述，详见一审判决书第29页第三段：以嘉宝莉公司否认田远七向法庭出示的经过嘉宝莉公司的代理人邱振刚签字同意《产品供货报备表》，要求嘉宝莉公司供货的证据，嘉宝莉公司狡辩没有邱振刚这个员工，就否定田远七没有这个事实。事实上，嘉宝莉公司授权代表其签订2014年度嘉宝莉合同的人就是邱振刚，这样明显的事实，一审法院却都不认定。可见，嘉宝莉公司为打这个官司，竟无耻到连自己的员工都不敢承认！
（五）由于嘉宝莉公司从签订2014年合同的第6天起，就要求田远七停止使用“嘉宝莉”特许经营权，并停止对田远七供货。尽管田远七报了《工程报备表》等材料，并发了三份供货请求书，都被嘉宝莉公司恶意拒绝。由此，给田远七造成的直接经济损失，田远七提供了司法鉴定，其损失为317780元（详见一审判决40页）一审判决仍然没有认定。这是嘉宝莉公司的恶意违约造成的，该损失理所当然应由嘉宝莉公司承担。
（六）一审判决第40页第二段，尽管田远七在嘉宝莉公司处有货款156468.9元未返还给田远七，田远七在2017年7月与第三人签订了《供货协议》，急需供货，嘉宝莉公司看着田远七违约、赔钱。嘉宝莉公司还欺骗法庭说：《工程报备表》上签字的邱振刚不是其公司员工。并辩称要田远七先付款后供货，那么田远七在嘉宝莉公司手中已有15万元货款，为什么不供货？所以，嘉宝莉公司的陈述都是虚假的，但一审法院认定事实却一边倒，袒护嘉宝莉公司，对田远七铁的证据视而不见，判决结果严重也失公平、公正。
田远七针对嘉宝莉公司的上诉辩称，嘉宝莉公司的上诉不符合法律规定，应二审依法驳回其上诉请求。
嘉宝莉公司针对田远七的上诉辩称，一、对田远七合同性质的认定不认可。一审法院的认定是正确的，不是特许经营合同。二、关于田远七的诉讼请求和经济损失，我方也不予认同，请依法予以驳回。三、我方不存在违约，所以没有违约金一说。四、关于差旅费和律师费，因为我方没有违约，所以也不认可，不应由我方承担。
嘉宝莉公司向一审法院起诉请求：一、田远七更改其个体工商户的字号，停止使用“嘉宝莉”字样；二、田远七停止在其店面、店内装饰装潢上使用第4299364号和1074012号嘉宝莉商标；三、田远七支付嘉宝莉公司可得利益损失19.5万元；四、田远七停止侵扰嘉宝莉公司其他经销商正常经营的违约行为；五、公证费3000元、本案诉讼费等由田远七承担。
田远七向一审法院反诉请求：一、嘉宝莉公司赔偿田远七直接经济损失1386937元；二、嘉宝莉公司支付田远七2014年合同违约金6590元；三、嘉宝莉公司履行2013年家装漆经销合同的义务，即收回存货、原价退还货款322161元；四、嘉宝莉公司赔还田远七2013年未补款项156468.9元、保证金1万元；五、嘉宝莉公司赔偿田远七为实现权利应诉开支的委托律师代理费5万元、鉴定费15000元、公证费600元、差旅费2万元；六、本案诉讼费由嘉宝莉公司承担。
一审法院认定事实：广东嘉宝莉化工有限公司（前新会嘉宝莉化工有限公司）于1999年成立。2009年12月3日变更名称为广东嘉宝莉化工（集团）有限公司，2010年3月16日变更名称为广东嘉宝莉化工集团有限公司,2011年6月9日变更名称为嘉宝莉化工集团股份有限公司。
1997年8月14日，国家工商行政管理总局商标局核准顺德联邦化工有限公司注册第1074012号“嘉宝莉”商标，注册有效期限自1997年8月14日至2007年8月13日止，核定使用商品为第2类的涂料（油漆）。2003年10月7日，嘉宝莉公司受让上述注册商标，并续展有效期至2017年8月13日。
2007年12月21日，国家工商行政管理总局商标局核准嘉宝莉公司注册第4299364号“”注册商标，注册有效期限自2007年12月21日至2017年12月20日止，核定使用商品为第2类的燃料；色母粒；皮肤绘画用墨；涂料；油漆；水性漆；防火漆；漆；漆稀释剂；防臭涂料；乳胶漆；原子灰；油胶泥（油灰、腻子）（截止）。
2006年10月，“嘉宝莉”注册商标被商标局认定为驰名商标。2011年12月，广东省工商行政管理局向嘉宝莉公司颁发第4299364号“
”商标的《广东省著名商标证书》，认定商品为油漆、涂料、水性漆。嘉宝莉公司生产的“嘉宝莉”、“CARPOLY及图”建筑涂料、木器漆、油漆、水性涂料等产品先后多次被广东省质量技术监督局、广东省名牌产品评价中心授予“广东省名牌产品”证书。
2011年9月3日，田远七受让位于云南省曲靖市张三口建材市场27号的店铺，后经嘉宝莉公司同意在该店铺建设“嘉宝莉漆零碳·涂料馆”，并于同年10月21日与昆明振豪装饰工程有限公司签订该店铺的装修合同。昆明振豪装饰工程有限公司于2012年1月8日出具装修费用404356.9元的《收据》给田远七。2012年，田远七登记设立了个体工商户“曲靖市××区嘉宝莉油漆专卖店”，经营地址为张三口建材市场27#，核准经营范围为油漆零售。田远七在其经营的上述店面上使用“嘉宝莉CARPOLY及图”商标、“嘉宝莉漆”标识，在店内显著位置标注“嘉宝莉漆”字样，并以“麒麟区嘉宝莉油漆专卖店”的名义对外经营，销售嘉宝莉油漆。同时，田远七在其经营的位于云南省曲靖市闽南建材城三区4-7、8的店铺以“曲靖市××区卡米亚陶瓷店”名义对外经营，店面上也使用了“嘉宝莉CARPOLY及图”商标、“嘉宝莉漆”标识。
2013年3月2日，嘉宝莉公司（甲方）与田远七经营的曲靖市××区嘉宝莉油漆专卖店（乙方）签订《2013年度嘉宝莉经销合同（一般条款）》（以下简称《2013年度经销合同（一般条款）》）、《2013年度嘉宝莉经销合同（约定条款）[家装漆系列产品]》（以下简称《2013年度家装漆合同》）。2013年3月20日，双方又签订《2013年度嘉宝莉经销合同（约定条款）[工程漆系列产品]》（以下简称《2013年度工程漆合同》）。上述合同均说明一般条款、约定条款及合同附件共同构成完整的合同。
《2013年度经销合同（一般条款）》就甲方授权乙方经销甲方产品的事项作出约定，合同中约定的内容有：（1）甲方对于所授权产品的商标及产品标识拥有合法权利，有权对乙方进行在本合同产品、区域范围内使用商标的授权；本合同签订后，乙方从甲方正式获得的经销授权牌匾、授权证书、商标证书、荣誉证明文件等配套资料归甲方所有，乙方必须在其经营场所公开展示；本合同期限届满或解除后，双方未续签的，乙方应在30日内返还上述物品及资料。（2）在合同有效期内，经甲方书面许可，乙方可在其经营场所的招牌、门头及宣传资料上展示甲方的商标；非经甲方书面授权，乙方不得许可任何第三方使用甲方的商标及其他标识；本合同期限届满或解除后，双方未续签的，乙方必须在30日内拆除或者销毁一切带有甲方商标、标识及其他知识产权信息的门头、店面装饰、招牌、文字材料等物品及信息资料。（3）乙方不得将甲方的商标、商号作为乙方或乙方关联企业名称使用或进行工商注册，若本合同签订前乙方已使用甲方商标作为乙方或乙方关联企业的企业名称使用、进行工商注册的，除非双方在本合同期限届满后续签经销合同，否则乙方应在本合同期限届满或解除后30天内完成乙方及其关联企业的企业名称工商变更登记。（4）乙方有权在本合同授权区域内开发下级经销市场，由此产生的利益、成本、风险、责任等由乙方自行承担（包括市场维护、售后服务、产品推广、广告宣传等一切商业行为）；因乙方原因导致本合同解除的，乙方不得以任何理由向甲方主张任何损失补偿或赔偿。（5）关于退货，非质量问题退货的，乙方须在货物保质期到期前两个月，且在本合同有效期内办理，退货运费由乙方承担，甲方按当批次货物发货金额的85%计算退货金额。（6）乙方不得实施有损于甲方其他经销商利益或可能造成甲方营销体系秩序混乱的行为。（7）合同终止或者解除时，乙方须在30日内按甲方确认的单价及数量将甲方产品存货返还给甲方或出售给甲方指定的第三方，但已开封或超过保质期或产品标识不全的产品不在甲方接受的范围内。（8）除非本合同提前解除或终止，本合同有效期为2013年3月2日至2013年12月31日止。
《2013年度家装漆合同》约定：甲方授权乙方为曲靖市地区家装漆经销商，包括装修木器漆、内墙墙面漆；乙方2013年装修木器漆的目标销量为100万元，乙方不能按要求完成该目标销量的，将不能获得甲方下一年度经销授权；乙方2013年墙面漆的目标销量为90万元，乙方不能按要求完成该目标销量的，将不能获得甲方下一年度经销授权。
《2013年度工程漆合同》约定：甲方授权乙方在云南曲靖地区负责甲方工程漆产品在工程涂装方面的推广，并授权乙方成为地县总经销商，乙方2013年全年的工程漆产品合同目标销量为120万元。
上述《2013年度经销合同（一般条款）》、《2013年度家装漆合同》、《2013年度工程漆合同》签订后，截至2013年12月31日，田远七完成工程漆和家装漆销售总量2309665元，其中工程漆目标销量120万元，田远七已足额完成，并获得“13年工程漆目标达标奖”10700元的奖励，但家装漆目标销量190万元未能完成。因此，嘉宝莉公司于2014年1月20日向田远七发出《关于解除合作关系通知》，通知田远七2013年度家装漆的实际销售量为98.3万元，未达到合同约定的目标销量，因此解除与田远七的合作关系，且不再与田远七续签2014年的嘉宝莉家装漆合同。2014年4月1日，田远七针对上述《关于解除合作关系通知》向嘉宝莉公司发出《律师函》，请求嘉宝莉公司派人协商解决终止合同后麒麟区嘉宝莉油漆专卖店铺面转让、装修、产品营销宣传、广告、对曲靖市各县嘉宝莉经销店的市场投入费、垫款等费用问题，以及库存产品的处理、嘉宝莉公司欠田远七的款项等后续问题，但其并未对2013年度未完成家装漆目标销售量的事实提出异议。2014年4月8日，嘉宝莉公司复《函》给田远七，告知田远七：《2013年度家装漆合同》于2013年12月31日到期，根据田远七的实际履行情况，嘉宝莉公司有权决定不再与田远七续签合同；在田远七履行归还合作期嘉宝莉公司提供的广告宣传资料、授权文件等资料，去除与嘉宝莉公司有关的店面门头、店内装饰、招牌，变更带有嘉宝莉字样的商号后，嘉宝莉公司将尽快处理未结款项、以及保质期内产品的回收问题。
2014年1月3日，田远七和嘉宝莉公司签订一份关于“2013年未补款项”的明细表，确认嘉宝莉公司尚有2013年度未补款项156468.9元未支付给田远七，其中包括“13年工程漆目标达标奖”10700元、2012年完成家装漆合同销量的特批市场费用支持52409.9元、零碳馆费用89759元、“13年补专柜（李选进）”1800元、“补专店（赵晓光）”1800元。该表上注明有“2013年未补款项，将在2014年发货时以货物形式冲减”的内容。
2014年4月2日，嘉宝莉公司（甲方）与田远七经营的曲靖市××区嘉宝莉油漆专卖店（乙方）签订《2014年度嘉宝莉经销合同（一般条款）》（以下简称《2014年度经销合同（一般条款）》、《2014年度嘉宝莉经销合同（约定条款）[工程漆系列产品]》（以下简称《2014年度工程漆合同》），并注明了合同由一般条款、约定条款和附件共同构成。
《2014年度经销合同（一般条款）》就乙方经销甲方产品的事项作出约定，合同中约定的内容有：（1）甲方对于所授权产品的商标及产品标识拥有合法权利，有权对乙方进行在本合同产品、区域范围内使用商标的授权；本合同签订后，乙方从甲方正式获得的经销授权牌匾、授权证书、商标证书、荣誉证明文件等配套资料归甲方所有，乙方必须在其经营场所公开展示；本合同期限届满或解除后，双方未续签的，乙方应在30日内返还上述物品及资料。（2）在合同有效期内，经甲方书面许可，乙方可在其经营场所的招牌、门头及宣传资料上展示甲方的商标；非经甲方书面授权，乙方不得许可任何第三方使用甲方的商标及其他标识；本合同期限届满或解除后，双方未续签的，乙方必须在30日内拆除或者销毁一切带有甲方商标、标识及其他知识产权信息的门头、店面装饰、招牌、文字材料等物品及信息资料。（3）若本合同签订前，乙方及其关系人、关联企业已使用甲方商标、商号、商品名称作为商品名称、商标使用或企业名称工商登记的，甲方有权在本合同期内要求其停止使用及变更企业名称；如甲方未在本合同期内提出此等权利要求，则乙方及其关系人、关联企业应在本合同期限届满或解除后30天内停止使用相关产品名称、商标及完成企业名称工商变更登记。（4）乙方向甲方订货必须采取书面方式，甲方收到订单后在三个工作日内确认是否可以满足乙方订货需求，订单经甲方确认后生效；除非双方对付款有其他约定，乙方每次订货应付清依据生效订单确认的货款，甲方未收到货款可不予发货。（5）乙方有权在本合同授权区域内开发下级经销市场，由此产生的利益、成本、风险、责任等由乙方自行承担（包括市场维护、售后服务、产品推广、广告宣传等一切商业行为）；因任何原因导致本合同解除的，乙方不得以任何理由向甲方主张任何损失补偿或赔偿。（6）除本合同有其他约定外，乙方发生下列情况之一时，甲方有权要求乙方改正其行为，乙方未在规定期限内按要求改正的，甲方有权单方解除合同：①乙方未能完成双方约定的目标销量；……。（7）乙方有下列情况之一时，甲方有权不做任何预告而单方面解除合同：……④乙方侵犯甲方包括商标专用权在内的知识产权、侵犯甲方或其客户其他合法权益；……。（8）因上述原因一方单方面解除合同时，无需向对方给予任何补偿。（9）无论合同因期满或中途解除等任何原因引起的合同终止，双方均应遵守以下约定：乙方必须拆除以甲方字号或商标为内容的门头，归还经营手册、技术手册、产品价格文件及各种证明等一切甲方授予乙方在经销期间使用的物品和资料；乙方不得实施有损于甲方其他经销商利益或可能造成甲方营销体系秩序混乱的行为；合同终止或者解除时，乙方须在30日内按甲方确认的单价及数量将甲方产品存货返还给甲方或出售给甲方指定的第三方，但已开封或超过保质期或产品标识不全的产品不在甲方接受的范围内。（10）除本条第14.1项约定外，任何一方违反本合同时，违约方应当向守约方支付双方本合同期内业务总额2%的违约金；如违约方行为给守约方造成损失的，应赔偿守约方损失及守约方实现权利的成本，包括不限于直接经济损失、商誉损失、差旅费、诉讼费、律师费、公证费等。（11）本合同有效期为自2014年1月1日至2014年12月31日止。
《2014年度工程漆合同》约定：(1)乙方2014年全年的工程漆产品合同目标销量为130万元。（2）乙方在2014年工程漆产品合同目标销量的完成进度为：第一季度（2014年1月1日—2014年3月31日）合同累计完成率达到20%，即销量完成达到26万元；第二季度（2014年1月1日—2014年6月30日）合同累计完成率达到40%，即销量完成达到52万元；第三季度（2014年1月1日—2014年9月30日）合同累计完成率达到70%，即销量完成达到91万元；第四季度（2014年1月1日—2014年12月31日）合同累计完成率达到100%，即销量完成达到130万元。（3）根据乙方与甲方合作年限以及签订合同时确定的目标销量，乙方2014年将享受工程漆产品优惠出厂价；享受优惠出厂价的客户在任一季度结束时若未达成上述销量要求的，则在下一季度自动转为享受标准出厂价客户。（4）乙方有义务将每个工程项目向甲方报备，接收甲方监督。如乙方未按要求向甲方报备的，甲方可拒绝出具供货证明。（5）乙方在实现折后销售额100万元后，可以向甲方申请垫款。
上述《2014年度经销合同（一般条款）》、《2014年度工程漆合同》签订后，截至第二季度，田远七共完成工程漆销量329500元，未达到《2014年度工程漆合同》约定第二季度目标销量完成进度52万。2014年8月28日，嘉宝莉公司向田远七发出《销售调整通知书》，通知田远七截止8月28日外墙漆销售额为32.95万元，未达到1-6月份的目标销售额，嘉宝莉公司将暂停对田远七的嘉宝莉工程漆供货，待田远七提出整改方案并通过嘉宝莉公司审核后，可继续供货，否则将对田远七停止供货。田远七收到该函件后，没有按照嘉宝莉公司的要求提出整改方案。
田远七在本案中陈述称：其于2014年7月15日与案外人邹天同签订了《工程分包合同》及《工程供货合同》，约定将田远七承包的曲靖市雄业金都外墙涂饰工程分包给邹天同施工，并由田远七向邹天同供应工程所需的嘉宝莉乳胶漆。其后，田远七因未能按照上述合同约定提供嘉宝莉工程漆给邹天同，双方产生纠纷，经南宁街道社区矛盾纠纷调解工作委员会调解中心调解，由该调解中心于2014年10月18日出具麒南人调字（14）第02号《人民调解协议书》确认：一、双方解除分包合同关系。二、田远七赔偿邹天同租赁的设施设备闲置费12万元，人工费18万元，合计30万元。2014年10月19日，邹天同向田远七开具其收到田远七支付的雄业金都外墙涂饰工程违约损失费30万元的收据。2014年12月2日，南宁街道社区矛盾纠纷调解工作委员会调解中心出具《调解书补正》对上述《调解书》中一栏调解人员签字进行补正，并说明“经本调解委员会向当事人邹天同、田远七告知后，双方当事人表示该调解协议已履行完备”。
2014年8月25日，嘉宝莉公司以维权需要为由，向云南省曲靖市珠江源公证处申请证据保全，同日下午，该公证处公证员孙某、公证员助理马万涛会同嘉宝莉公司代理人高代树一起，先后到达曲靖市张三口建材市场、闽南建材市场三区，对分别位于两个建材市场的两个门头上标有“嘉宝莉漆”字样标识的店面情况进行了保全，并出具（2014）云曲珠江源证字第5106号《公证书》。根据《公证书》所附的《保全证据工作记录》复印件以及现场照片显示，位于曲靖市张三口建材市场的“嘉宝莉漆”店，店面门头标有“嘉宝莉漆”字样标识，店内悬挂的《个体工商户营业执照》显示名称为“曲靖市××区嘉宝莉油漆专卖店”，经营者姓名为“田远七”，地址为“张三口建材市场27#”；位于闽南建材市场三区的“嘉宝莉漆”店，店面门头标有“嘉宝莉漆”字样标识，以及“卡米亚陶瓷”字样标识。嘉宝莉公司认为田远七经营的店铺门面使用“嘉宝莉”标识损害了其公司利益，遂向一审法院提起本案诉讼。田远七在庭审中承认上述《公证书》中涉及的两个地址的商铺均是其经营的，且都有“嘉宝莉”字样的门牌。
2014年9月6日，嘉宝莉公司与田远七签订《客户明细账（2014年8月）》，对账确认嘉宝莉公司欠田远七该期余额10187.54元，扣减保证金1万元后，本月实际余额为187.54元。
2014年10月19日，云南天禹司法鉴定中心受田远七委托作出天禹司法鉴定中心【2014】司鉴字1032084号《2014年9月-12月曲靖市××区嘉宝莉油漆专卖店按零售方式销售完成剩余97.05万元嘉宝莉工程漆预期可获得的销售利润评估鉴定意见书》，确认“2014年度嘉宝莉公司分批向田远七供货共计329500元，并于2014年8月28日以销售调整通知书的形式，暂停对田远七供货”，并以“假设甲乙双方经销合同约定的2014年全年130万元的销售目标能够履约完成”为评估鉴定假设和限制条件之一，以“鉴定时剩余出厂价为970500元的工程漆，按零售方式销售的收入参照总出厂价的1.6倍计算”、“预期可获得的销售利润=销售收入-
进货价-房租-水电费-人工工资-税费-
运费”为评估鉴定方法，作出评估鉴定结果为：2014年9月-12月，曲靖市××区嘉宝莉油漆专卖店按零售方式销售完成剩余970500元嘉宝莉工程漆，预期可获得的销售利润为317780元。
2014年11月3日，嘉宝莉公司向田远七发《函》，告知田远七因其存在非法侵扰其他经销商正常经营、业绩目标没有达到合同约定要求等违约行为，双方全面终止、解除家装漆、工程漆等领域的合作关系，要求田远七尽快履行合同终止后的变更工商登记字号、拆除店面及店内与嘉宝莉有关所有标识、停止对其他经销商正常经营的侵扰等义务。
田远七和嘉宝莉公司在庭审中确认双方在履行经销合同过程中的交易及结算方式为：田远七向嘉宝莉公司发出订单，然后在合同约定时间内付款，再由嘉宝莉公司发货，嘉宝莉公司按照上一月田远七对账确认的销售额，以货补的形式“返点”给田远七。田远七在庭审中陈述其在南宁街道社区矛盾纠纷调解工作委员会调解中心工作人员在场的情况下，以现金形式向邹天同支付违约赔偿款30万元。嘉宝莉公司否认在田远七提交的《工程报备表》上签名的邱振刚系其公司员工。
另，田远七提供的证据显示，2014年1月1日，田远七与周学平签订《仓库租赁合同》，以每月每平方米15元的租金标准，租赁曲靖市××区长河五组第三幢十五号面积为280平方米的仓库用于储藏嘉宝莉家装漆存货，同日，周学平向田远七开具了租期一年（2014年1月1日至2015年1月1日）的租金54000元的收据。2015年1月5日，田远七与周学平签订《仓库租赁合同》，以每月每平方米15元的租金标准租赁曲靖市××区长河五组第三幢十三号面积为280平方米的仓库，用于储藏嘉宝莉油漆，周学平同日向田远七开具了租期一年（2015年1月5日至2016年1月5日）的租金50400元的收据；2016年1月6日双方再次签订《仓库租赁合同》，按照同样的租金标准继续租用上述仓库，周学平于同日向田远七开具了租期一年（2016年1月6日至2017年1月6日）的租金50400元的收据。
2016年5月30日，云南省曲靖市中皓公证处根据田远七的申请，到曲靖市××区××建材市场××曲靖市××区××油漆专卖店、××麒麟区长河社区××号仓库，对嘉宝莉油漆的现场进行保全证据，由田远七组织工作人员对上述店铺和仓库中的嘉宝莉品牌油漆进行了清点和记录。公证员对清点过程进行公证，并出具了（2016）云曲中皓证字第925号《公证书》。
由于嘉宝莉公司对田远七清点的家装漆存货情况有异议，2017年6月29日，一审法院组织原、被告双方当事人到云南省曲靖市代河工业区田远七存放涉案家装漆产品的仓库，对家装漆的存货进行清点。双方经清点后对库存产品的品种、数量均确认一致，制作了《嘉宝莉油漆库存统计表》并签名确认。在清点过程中，原告发现其中有15桶建筑工程漆、23桶型号为7600的油漆属于工程漆产品；而家装漆产品中，至少发现有两组易美涂白底漆、两桶美雅居油漆的包装上标注的生产日期属于2014年。田远七对于上述情况没有异议。
一审法院认为：根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点主要是：1、涉案合同的性质和效力以及本案的定性问题；2、涉案合同是否已经终止或解除；3、田远七是否构成违约，嘉宝莉公司的诉讼请求是否应当支持；4、嘉宝莉公司是否构成违约，田远七的反诉请求是否应当支持。
一、关于涉案合同的性质和效力以及本案的定性问题。嘉宝莉公司认为涉案合同是买卖合同，田远七则认为涉案合同是特许经营合同。一审法院依法对于涉案的《2013年度经销合同（一般条款）》、《2013年度家装漆合同》、《2013年度工程漆合同》、《2014年度经销合同（一般条款）》、《2014年度工程漆合同》的具体内容进行审查后，认为涉案合同属于买卖合同的性质，理由如下：1.嘉宝莉公司并无在签订经销合同时要求向经销商田远七收取一定数额的加盟费用，即田远七没有直接支付取得嘉宝莉公司经营资源的对价；2.嘉宝莉公司并未要求田远七进行统一的门面装饰；3.嘉宝莉公司与田远七签订合同后，田远七销售产品具有多样性，合同中并无特别要求田远七仅可销售嘉宝莉公司生产的商品；4.合同对销售区域的约定并不具有排他性，即合同约定的销售区域仍有可能存在其他经销商。因此，经过审查，一审法院认为，本案双方订立的上述经销合同并不符合特许经营合同构成要件，属于附一定条件的买卖合同关系。本案应适用《中华人民共和国合同法》等法律规定进行处理。双方签订的《2013年度经销合同（一般条款）》、《2013年度家装漆合同》、《2013年度工程漆合同》、《2014年度经销合同（一般条款）》、《2014年度工程漆合同》是双方当事人的真实意思表示，合同内容没有违反法律的强制性规定，合同合法有效。
本案是双方当事人在履行上述买卖合同的过程中产生的纠纷，应当属于买卖合同纠纷，本案立案的案由定为特许经营合同纠纷有误，应予以纠正。
二、关于涉案合同是否已经终止或解除的问题。《2013年度经销合同（一般条款）》、《2013年度家装漆合同》、《2013年度工程漆合同》中均注明该三部分条款共同构成完整的合同，该合同已于2013年12月31日因合同期限届满而自动终止。
《2014年度经销合同（一般条款）》、《2014年度工程漆合同》也注明了该两部分共同构成完整的合同。根据合同的约定，如果乙方未能完成双方约定的目标销量，甲方有权要求乙方改正，乙方未在规定期限内按要求改正的，甲方有权单方解除合同。在本案中，由于田远七未能按照约定完成2014年第二季度的目标销量进度，嘉宝莉公司向其发出整改通知，但田远七并未提出整改方案，故嘉宝莉公司据此单方解除合同，符合合同的约定。田远七抗辩提出双方签订的合同是格式合同，应当作不利于格式合同提供方的解释，“目标销量”的考核应当理解为按一个年度考核，并且“第二季度”应当理解为从2014年4月2日起计算六个月。对此，一审法院认为，根据法律规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款；对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。在本案中，首先，合同的打印格式中对于目标销量的具体数额是留空的，在双方签订合同时才以手写方式进行填写，可见，目标销量的约定并非事先拟定，而是经过双方协商一致后确定后才写入合同，并不属于格式条款。第二，合同中约定了具体目标销量的进度是按季度计算的，每一季度的起止日期都有明确的说明，其中第二季度确定为“2014年1月1日-2014年6月30日”，内容清楚明确，并不存在“有两种以上解释”的可能，故并不属于“应当作出不利于提供格式条款一方的解释”的情形，田远七认为将“第二季度”理解为从2014年4月2日起计算六个月的主张，缺乏依据。第三，合同中明确说明了一般条款、约定条款共同构成合同的内容，所以应当将合同的一般条款和约定条款作为整体进行考查，而不应将两部分进行分割解释，合同中对年度销量、季度销量进度的约定，共同组成目标销量的完整内容；如果按照田远七的主张，将判断合同解除权是否形成的“目标销量”理解为年度销量目标、在整个年度终结后才能进行考核，即在合同存续期间无论田远七是否按季度完成销量目标，嘉宝莉公司均不得解除合同，而在年度终结后则合同期满自然终止，也不再有解除合同的基础，此种理解显然与合同设定单方解除权的真实目的相违背。综上，田远七的上述抗辩主张依据不足，一审法院不予采纳。嘉宝莉公司因田远七未能完成合同约定的目标销量而单方解除合同，合法有据，《2014年度经销合同（一般条款）》、《2014年度工程漆合同》在2014年11月3日田远七收到嘉宝莉公司通知解除合同的《函》之日起解除。
三、关于嘉宝莉公司主张的田远七违约行为是否成立的问题。嘉宝莉公司认为田远七在《2013年度经销合同（一般条款）》终止、《2014年度经销合同（一般条款）》由嘉宝莉公司单方解除后，仍在其门店继续使用“嘉宝莉”标识，且有非法侵扰其他经销商正常经营的行为，构成违约，并提供了公证书证明田远七于2014年8月25日仍在其经营的店面使用“嘉宝莉”标识的事实。
一审法院认为，首先，虽然《2013年度经销合同（一般条款）》于2013年12月31日终止，但嘉宝莉公司与田远七于2014年4月续签了《2014年度经销合同（一般条款）》、《2014年度工程漆合同》，合同期限自2014年1月1日至2014年12月31日止，该合同约定田远七可在其经营场所的招牌、门头及宣传资料上展示嘉宝莉公司的商标，在该合同有效期限内，田远七有权依据该合同继续使用带“嘉宝莉”字样及商标标记的店面装饰装潢，并且田远七一直延续使用此前已经注册使用的带有“嘉宝莉”字样的企业字号，嘉宝莉公司也没有提出田远七在2014年合同的有效期内不得使用该字号的要求。故，在2014年合同有效期内，田远七使用有关“嘉宝莉”标识，具有合同依据，并不构成违约。
其次，2014年11月3日嘉宝莉公司向田远七发出解除《2014年度经销合同（一般条款）》的《函》，由于双方当时正在进行本案诉讼，双方对于合同是否解除存在争议，故田远七在其门店、企业名称中仍保留有关“嘉宝莉”标识，并未构成违约。
第三，虽然嘉宝莉公司提供证据证明经销商念椿垚向公安机关报案称其经营标识被盗、经营活动受到侵扰，但公安机关的回复函上并未对田远七是否侵扰念椿垚正常经营的事实作出认定，嘉宝莉公司也未能提供其他证据证明田远七存在侵扰其他经销商正常经营的情形，应承担举证不能的不利后果。故嘉宝莉公司认为田远七存在侵扰其他经销商正常经营的行为、构成违约的主张，没有事实和法律依据，一审法院不予采信。
四、关于嘉宝莉公司是否构成违约的问题。
1、田远七反诉主张嘉宝莉公司单方终止《2013年度家装漆合同》，取消其家装漆代销权，并且在合同终止后拒不履行收回存货的后合同义务，构成违约。一审法院认为，根据《2013年度家装漆合同》的约定，田远七不能完成合同约定的目标销量的，将不能获得下一年度经销授权。由于田远七未能按照合同约定完成该年度的家装漆目标销量，嘉宝莉公司不再授予其下一年度的家装漆经销权，不与其签订下一年度的家装漆经销合同，而《2013年度家装漆合同》也因期满而自然终止，嘉宝莉公司并不构成违约。
但是，《2013年度经销合同（一般条款）》中约定：“合同终止或者解除时，乙方须在30日内按甲方确认的单价及数量将甲方产品存货返还给甲方或出售给甲方指定的第三方，但已开封或超过保质期或产品标识不全的产品不在甲方接受的范围内。”根据该约定，在《2013年度家装漆合同》终止后，田远七负有向嘉宝莉公司返还相关产品存货的义务，而嘉宝莉公司也同样负有收回田远七相关存货的义务。在合同终止后，田远七于2014年4月1日向嘉宝莉公司发出《律师函》，请求嘉宝莉公司派人协商解决终止合同后库存产品的处理问题。而嘉宝莉公司在收到该《律师函》后，于2014年4月8日发《函》回复田远七，要求田远七归还嘉宝莉公司提供的广告宣传资料、授权文件等资料，去除与嘉宝莉公司有关的店面门头、店内装饰、招牌，变更带有嘉宝莉字样的商号后，才处理产品的回收问题。根据《2013年度经销合同（一般条款）》的约定，产品回收是合同终止后当事人应当履行的后合同义务，并不以嘉宝莉公司提出的归还资料、去除有关店面装饰和招牌、变更商号等作为前提条件，嘉宝莉公司以此作为回收存货的条件，没有依据；并且，田远七使用嘉宝莉公司的有关资料、店面装饰和招牌、字号等，是以双方签订的《2014年度经销合同（一般条款）》为合同依据，其使用具有合法依据，嘉宝莉公司要求其停止使用，于理不合。因此，嘉宝莉公司在收到田远七上述《律师函》后，未及时履行收回存货义务，存在过错，构成违约，应承担违约责任。
2、田远七认为嘉宝莉公司在未结清家装漆账款和收回存货的情况下又授权他人经销嘉宝莉产品，并强令损毁田远七的门面商标，干扰其正常经营，构成违约。一审法院','2018-09-29
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（五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；
（六）对国家和社会有其他重大贡献的。
减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判处无期徒刑的，不能少于十年。
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第七十九条
对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。
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第二百六十二条罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候所没有发现的罪行，由执行机关移送人民检察院处理。
被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的罪犯，在执行期间确有悔改或者立功表现，应当依法予以减刑、假释的时候，由执行机关提出建议书，报请人民法院审核裁定，并将建议书副本抄送人民检察院。人民检察院可以向人民法院提出书面意见。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"关于苏岗减刑刑事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2018-01-18\\\\\",\\\\\