江苏省泰州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)苏12刑终207号
原公诉机关泰兴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）于金兰，女，1958年5月27日出生于江苏省泰兴市,汉族，文盲，无业，住泰兴市。因本案于2016年5月8日被泰兴市公安局行政拘留十日并处罚款人民币二百元，同年12月2日被刑事拘留，同月5日被取保候审，2017年5月11日被逮捕。现羁押于泰州市看守所。
辩护人张国鹏，江苏梓源律师事务所律师。
辩护人朱云，泰兴市第四人民医院检验科职工，系上诉人于金兰之女。
原审附带民事诉讼原告人朱某1，女，1962年10月1日生，汉族，江苏省泰兴市人，初中文化，个体工商户，户籍地泰兴市，住泰兴市,系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人张某，男，1964年4月16日生，汉族，江苏省泰兴市人，初中文化，个体工商户，户籍地泰兴市，住泰兴市，系本案被害人。
泰兴市人民法院审理泰兴市人民检察院指控原审被告人于金兰犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人朱某1、张某提起附带民事诉讼一案，于2017年5月24日作出（2017）苏1283刑初89号刑事附带民事判决。原审被告人于金兰不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月30日公开开庭进行了审理。江苏省泰州市人民检察院指派检察员徐旺出庭履行职务，上诉人于金兰及其辩护人张国鹏、朱云，原审附带民事诉讼原告人朱某1、张某及鉴定人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，附带民事诉讼原告人朱某1、张某夫妇于2016年5月7日上午8时认为被告人于金兰和朱某2夫妇所建房屋高度超过其家房屋高度，遂到被告人于金兰和朱某2夫妇家中阻止施工人员施工，被告人于金兰、朱某2夫妇与附带民事诉讼原告人朱某1、张某夫妇发生争吵，进而引发打架。被告人于金兰持菜刀将附带民事诉讼原告人朱某1左某1指、左手腕、右手肘砍伤，将附带民事诉讼原告人张某左右上肢砍伤。经鉴定，附带民事诉讼原告人朱某1左腕关节功能丧失10%以���、右尺骨骨折、肢体多个创累计长度15.0cm以上、左手功能丧失4%以上，其损伤程度构成轻伤二级；附带民事诉讼原告人张某被他人用锐性外力致左、右上肢软组织创，肌肉、肌腱部分断裂术后，其伤情构成轻微伤。归案后，被告人于金兰如实供述了自己的罪行。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人于金兰的供述，证实张某、朱某1夫妇于2016年5月7日上午8时到其家阻止其家建房，其和其夫朱某2与朱某1和张某发生争吵，朱某1揪其衣领，张某手拿木棍打其和朱某2，朱某2拿起铁锹与张某对打，其到厨房内拿起菜刀，将张某和朱某1的手臂砍伤，后经公安民警到场平息。
2、被害人朱某1的陈述，证实其于2016年5月7日上午因于金兰家建房高度超过其家房屋，其和其婆婆到于金兰家阻止于金兰家施工，于金兰之夫朱某2拿铁锹打其婆婆，���上前护住其婆婆，朱某2用铁锹打其左大腿，其揪住朱某2的衣服，于金兰右手拿菜刀朝其砍来，一刀将其左手无名指砍掉，一刀将其左手腕砍伤，又一刀将其右手臂砍伤，其当时就被于金兰砍蒙了，其不知道其夫张某何时到现场的。
3、被害人张某的陈述，证实其于2016年5月7日上午从西邻居家拿煤气桶回到家，听到其妻朱某1在朱某2家中喊救命，其赶到朱某2家中，看到朱某2手拿铁锹要打朱某1，其就争夺朱某2手中的铁锹，于金兰就拿菜刀将朱某1左手无名指、左手手腕、右手手臂砍伤，将其左右两只手臂均砍伤，后经公安民警到场处理。
4、证人朱某2的证言，证实其妻于金兰于2016年5月7日上午8时许电话告知其张某一家3人在其家阻止其家建房，其到家看到朱某1在其家阻止瓦工施工，朱某1婆婆坐在搅拌机旁边阻止施工，其拿起铁锹打朱某1左大腿，��某1喊救命，并揪住其衣领，张某此时赶到现场，并拳击其后脑勺，用木棒打于金兰，于金兰跑到厨房拿起菜刀，对张某和朱某1乱砍，张某的手臂和朱某1的左手被砍伤流血，后经公安民警到场处理平息。
5、证人殷某的证言，证实其于2016年5月7日上午9时许到朱某2家建房子，其看到朱某1和朱某1的婆婆站在吊车下面，阻止瓦工动工，朱某2从外面回家，随手拿起铁锹打朱某1的左腿，朱某1揪住朱某2的衣服，张某到场抢夺朱某2手中的铁锹，张某、朱某1、朱某2三人揪拾在一起，朱某2被打倒于地，于金兰见状到厨房拿起菜刀将朱某1和张某的手臂砍伤流血，其立即拨打110报警，公安民警到场处理平息。
6、证人陈某的证言，证实其于2016年5月7日上午7时许在朱某2家中建房，朱某1和其婆婆于该天上午8时许到朱某2家要求其停工，于金兰电话要求朱某2回家解��，朱某2到家查问情况后，随手拿起铁锹打朱某1的左腿，朱某1之夫张某此时到场，遂抢夺朱某2手上的铁锹，于金兰遂从厨房拿起菜刀，先砍伤朱某1的左手腕，后来又砍伤朱某1的右手臂，张某见状遂抢夺于金兰手上的菜刀，于金兰将张某的左右手臂砍伤，后经公安民警到场处理平息。
7、公安机关调取的《常住人口登记表》、《泰兴市公安行政处罚决定书》、《泰兴市人民医院出院记录》，证实被告人于金兰的自然身份情况；被告人于金兰因用菜刀将朱某1的手腕、手臂以及将张某的两个手臂砍伤，于2016年5月8日被泰兴市公安局给予行政拘留10日并处罚款人民币200元的行政处罚；被害人朱某1于2016年5月7日11时15分入住泰兴市人民医院住院治疗，于2016年5月30日出院，被诊断为双上肢刀砍伤、手肌腱断裂、左某1指伸指肌腱缺损、骨缺损、尺骨骨折。
8��公安机关出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《案发经过及犯罪嫌疑人归案情况说明》、《收缴物品清单》、《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实张某于2016年5月7日8时48分向公安机关报案称：于金兰用菜刀将朱某1的手腕、手臂及其的两个手臂砍伤，公安机关于当日受案初查，于2016年6月13日立刑事案件侦查，于2016年12月2日将被告人于金兰传唤到案，归案后被告人于金兰如实供述了自己的罪行；公安机关于2016年5月8日收缴了被告人于金兰作案所用菜刀1把；经鉴定，被害人朱某1的损伤程度构成轻伤二级；张某的伤情构成轻微伤。
9、公安机关制作的《现场勘验笔录》及拍摄的相关照片，证实被告人于金兰伤害朱某1、张某的现场情况。
10、辩护人提交的《泰兴市公安局大生派出所接处警工作登记表》，证实朱某1与于金兰两家因建房分别于2016年3月17日、4月2日、4月17日、5月7日、5月9日发生纠纷，均由公安机关到场处理。
11、辩护人提交的《阻工报告》、《协调书》，证实朱某1、张某自2016年3月15日至2016年9月1日先后23次到于金兰家阻止于金兰家雇佣的建房施工人员进行施工；于金兰、朱某2夫妇与朱某1、张某夫妇于2016年3月22日经村干部调解达成协议，双方约定于金兰、朱某2家的房屋地墙总高度比朱某1、张某家的房屋低5公分。
12、辩护人提交的《泰兴市人民医院门诊病历》、《泰兴市大生社区卫生服务中心X射线诊断报告单》、《江苏省扬州五台山医院门诊病历》，证实于金兰于2016年3月17日上午8时50分因被他人打伤到泰兴市人民医院就诊，于金兰于2016年5月7日经泰兴市大生社区卫生服务中心X射线诊断为左肱骨陈旧性骨折内固定术后，左无名指近节指骨桡侧皮质略见上翘，于金兰于2016年6月29日经江苏省扬州五台山医院诊断为抑郁状态。
另查明，附带民事诉讼原告人朱某1于2016年5月7日至5月30日在泰兴市人民医院共住院治疗23天，被诊断为双上肢刀砍伤，右三头肌腱部分、左某2侧腕伸肌断裂，左某1指伸指肌腱缺损、骨缺损，尺骨鹰嘴及桡骨骨裂，共花去医疗费人民币20194.3元，出院医嘱休息3个月。朱某1于2017年2月27日经泰兴市市场监督管理局登记个人经营泰兴市众达物流中心，并于2017年3月3日从事道路普通货物运输。
附带民事诉讼原告人张某于2016年5月7日至2016年5月26日在泰兴市人民医院共住院治疗20天，被诊断为双上肢软组织损伤，右侧前臂伸肌群总腱部分、左侧肱三头肌腱部分断裂，共花去医疗费人民币12544元，出院医嘱休息1个月15天。张某于2015年2月5日经泰州市泰兴工商行政管理局登记个人经营泰兴市西城联运站，于2015年1月20日从事道路普通货物运输。
附带民事诉讼原告人朱某1、张某拒绝接受被告人于金兰当庭赔礼道歉和相关部门就附带民事诉讼部分组织的调解。
上述事实，有朱某1、张某提交的《泰兴市人民医院入院（出院）记录、住院收费票据、结账凭证》、《营业执照、道路运输经营许可证》等证据证实。
原审法院认为，被告人于金兰故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人于金兰侵害他人造成人身损害，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中附带民事诉讼原告人朱某1治疗人身损害的医疗费为人民币20194.3元、住院伙食补助费按每天人民币20元计算23天共计人民币460元、营养费按每天人民币20元计算23天共计人民币460元、护理费按普通护���日工资人民币90元计算23天，共计人民币2070元、误工费按江苏省2016年度道路普通货物运输行业年平均收入人民币61579元计算日均收入为人民币168.7元计算113天共计人民币19063.1元、交通费酌定人民币250元，共计人民币42497.4元；附带民事诉讼原告人张某治疗人身损害的医疗费为人民币12544元、住院伙食补助费按每天人民币20元计算20天共计人民币400元、营养费按每天人民币20元计算20天共计人民币400元、护理费按普通护工日工资人民币90元计算20天共计人民币1800元、误工费按江苏省2016年度道路普通货物运输行业年平均收入人民币61579元计算日均收入为人民币168.7元计算65天共计人民币10965.5元、交通费酌定人民币200元，共计人民币26309.5元。根据附带民事诉讼原告人朱某1、张某与被告人于金兰过错责任的大小，结合本案具体案情，确定朱某1、张某应分别承担自身人身损害30%的过错责任，被告人于金兰应分别承担朱某1、张某人身损害70%的过错责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零二条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百五十九条、第一百六十三条之规定,以故意伤害罪判处被告人于金兰有期徒刑十个月；被告人于金兰于判决生效后30日内分别赔偿附带民事诉讼原告人朱某1、张某人民币29748.18元、18416.65元。
上诉人于金兰上诉��：朱某1的伤并非其持菜刀所致，其行为属于正当防卫，具有自首情节，一审量刑过重，误工费赔偿金额超过法律规定。辩护人提出相同辩护意见。
出庭检察员和原审附带民事诉讼原告人认为，本案事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与原审相一致，原审认定事实所援引的证据均经过原审庭审举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。
上诉人于金兰及其辩护人认为朱某1的伤并非其持菜刀所致，经查，于金兰持菜刀致朱某1、张某受伤，有证人朱某2、殷某、陈某的证言和两被害人陈述、相关病历等证据证实；鉴定人刘某二审出庭，对法医学人体损伤程度鉴定作出解释，并分析说明菜刀可形成被害人的弧形伤口；故本节事实足以认定，对此上诉理由和辩护意��不予采纳。
本院认为，上诉人于金兰持菜刀致朱某1轻伤、张某轻微伤的行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处；两被害人由此遭受的医疗费、护理费、交通费、因误工减少的收入等经济损失，应予赔偿。上诉人于金兰归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审附带民事诉讼原告人朱某1、张某对矛盾激化引发犯罪负有责任，对于金兰可酌情从轻处罚，并可适当减轻于金兰的民事责任。
关于上诉人于金兰及其辩护人提出其行为属于正当防卫的上诉理由、辩护意见，经查，本案双方当事人不能正确处置因建房而引发的矛盾纠纷，在打斗过程中都有侵害对方的非法意图，于金兰持菜刀致朱某1、张某受伤，因而不存在正当防卫的前提条件，故对此上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人于金兰及其辩护人提出其具有自首情节的上诉理由、辩护意见，经查，于金兰案发之前打电话报警，报警内容并非自己的罪行；在他人报警后，公安机关到达现场，依法传唤于金兰归案，不能足以反映其具有投案的意愿，不应视为自动投案，依法不能认定为自首。故此上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人于金兰及其辩护人提出一审量刑过重的上诉理由、辩护意见，经查，一审根据其犯罪的事实、性质及造成的后果，并充分考虑其具有坦白、案件起因及双方责任等法定、酌定量刑情节，所判刑罚并无不当。故对此上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人于金兰及其辩护人提出误工费赔偿金额超过法律规定的上诉理由、辩护意见，经查，朱某1、张某夫妇从事道路普通货物运输行业，受伤后误工属实，一审按江苏省2016年度道路普通货物运输行业年平均收入计算误工费���当，对此上诉理由和辩护意见亦不予采纳。
原判决认定事实和适用法律正确，量刑和责令赔偿经济损失均无不当，审判程序合法。对出庭检察员和原审附带民事诉讼原告人所持相关意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李惠平
审判员 陈 勇
审判员 徐 佼
二〇一七年九月四日
书记员 丁 楠