陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)商中民一终字第00151号
上诉人(原审被告)张小峰，男，汉族，生于1973年2月2日。
委托代理人李光虎，陕西丰阳律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)王新珍，女，1950年6月27日出生，汉族。
委托代理人刘安民，系陕西丰阳律师事务所律师。
上诉人张小峰因与被上诉人王新珍健康权纠纷一案，不服山阳县人民法院(2014)山民初字第00510号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月20日立案受理,后依法组成合议庭于2015年8月4日公开开庭进行了审理。上诉人张小峰的委托代理人李光虎，被上诉人王新珍及其委托代理人刘安民均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2013年8月原告及其家人在其位于山阳县城关镇三里店村的住房场边修建院墙。8月26日下午4时，张晓哲叫其朋友被告张小峰等人一起去拆毁原告在建的院墙地梁。原告闻讯就去阻挡，遇见张小峰，原告就用手拽住被告手中的板锄，双方进行拉扯，在拉扯的过程中，板锄打在了原告的前额部，致原告受伤。公安民警接到报案后，赶到现场将被告带离现场。当日，原告被送往山阳县中医医院治疗12天，诊断为：1、闭合性颅脑损伤，2、面额部血肿；建议：1、休息、治疗，2、必要时转上级医院进一步检查治疗；花费医疗费7427.8元。2013年9月12日，原告到西京医院治疗15天，诊断为：颅脑损伤，双眼视网膜功能减退，甲状腺功能减退症，花费医疗费15880.5元。原告又于2013年10月2日、10月28日到山阳县中医医院治疗，诊断为：脑震荡后遗症，花费医疗费646.1元。山阳县公安局城关派出所组织调解未果，于2014年1月21日，作出山公（城）行罚决字[2014]22号行政处罚决定书，决定对张小峰罚款500元。2014年8月5日，原告诉至本院，请求法院判令被告赔偿原告损失40810元。诉讼中，被告向本院提出书面申请，请求对原告受伤所花的医疗费用必要性、关联性进行鉴定，排除与本案无关的医疗费用。本院依法委托陕西正义司法鉴定中心鉴定，该中心于2015年1月29日作出陕正义司鉴[2014]临鉴字第796号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：王新珍与本次受伤无关的医疗费金额共计人民币831.2元。被告支付鉴定费3000元。
原审认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。张晓哲与原告因原告修建院墙发生纠纷，便带被告张小峰及他人携带工具前去拆毁原告在建的院墙地梁，侵害了原告的财产权，原告前去阻挡是在其权利受到非法侵害时维护自身财产安全的自力救济行为，原告的阻挡行为合法，并无不当；被告张小峰在遇见原告时，仍不退让，手持板锄，与原告发生拉扯，致使原告受伤，其具有主观过错，应对原告的损失承担民事赔偿责任。被告辩解认为原告伤情不严重而恶意扩大了损失，且有些费用与本案无关，被告只承担次要责任。诉讼中，被告向本院申请对原告受伤所花的医疗费用必要性、关联性进行鉴定，排除与本案无关的医疗费用，本院依法委托鉴定机构进行鉴定，鉴定机构认为王新珍与本次受伤无关的医疗费金额共计人民币831.2元，故该部分费用应该从原告诉请的医疗费中剔除；但被告认为自己只应承担次要责任，不符合法律规定，不予支持。对原告诉请的各项损失，本院审核如下：1、医疗费。山阳县中医医院8073.9元+西京医院15880.5元-831.2=23123.2元。2、伙食补助费。根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（以下简称“《解释》”）规定，伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费予以确认。原告在医疗机构接受治疗29天，每天按照30元计算，即870元。3、营养费。根据《解释》规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告诉请的营养费并无相关医疗机构医嘱，不予支持。4、误工费。原告要求赔偿误工费，符合法律规定，应予支持，但其请求的误工时间计算有误，误工费标准过高，应予调整。根据《解释》规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告王新珍系农村居民，无固定收入，其亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，根据原告年龄，当地用工价格和法律规定，酌定以50元/天计算误工费为宜，即50元/天×29天=1450元。5、护理费。原告要求赔偿护理费，符合法律规定，但其请求的护理时间计算有误，应予调整。根据《解释》规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原告在医院接受治疗29天，由其家人护理，根据当地用工价格和法律规定，酌定以100元/天计算护理费为宜，即100元/天×29天=2900元。6、交通费。根据《解释》规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据原告的受伤情况，就医治疗情况及原告提交的证据，按照原告转院西安治疗，一人陪护，按照普通交通工具价格认定180元。7、住宿费。原告未提交证据证实，不予支持。8、精神损害抚慰金。《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。根据原告的受伤、治疗情况，原告受伤属于轻微伤害，故对该部分请求不予支持。以上损失共计28523.2元。据此山阳县人民法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条一款、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条一款之规定，作出判决：一、原告王新珍的损失为：医疗费23123.2元，伙食补助费870元，误工费1450元，护理费2900元，交通费180元，以上损失共计28523.2元，由被告张小峰承担。二、驳回原告王新珍的其他诉讼请求。
宣判后，张小峰不服提起上诉，请求撤销山阳县人民法院（2014）山民初字第00510号民事判决，发回重审或改判。事实与理由：一、被上诉人修建院墙，未经任何部门审批，系非法建筑其行为并非维护自己的合法权益。上诉人的行为即使有不当之处被上诉人也只能通过合法的途径救济，而不是通过与上诉人拉扯的方式解决，被上诉人本身在本次事件中有严重过错。一审认定上诉人承担被上诉人的全部损失不正确。二、被上诉人现年已65岁在我国已属于退休年龄，其本身无任何收入，一审判决上诉人每天赔偿50元的误工费与法律规定相悖。
被上诉人王新珍辩称，被上诉人在自己的宅基范围内修建围墙并无不妥。上诉人无权破坏被上诉人在建的围墙，且被上诉人年龄大、体力弱，不会对上诉人构成人身伤害，在此情况下上诉人致伤被上诉人，其存在明显过错，应当对被上诉人的损失承担全部赔偿责任。虽然被上诉人已经65周岁，但在事情发生前被上诉人一直在从事力所能及的劳动，上诉人应当支付被上诉人误工费的损失。综上被上诉人请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，张小峰与王新珍居住在不同的社区，其两家并非近邻，王新珍家修建院墙与张小峰无关，而张小峰积极参与他人纠纷，并持板锄到纠纷现场，在王新珍对其进行阻止时致王新珍受伤，其行为过错明显，依法应当承担赔偿责任。张小峰上诉认为王新珍在整个事件中有重大过错，并无事实依据，其认为王新珍应承担相应责任的观点不能成立，原审判决对双方责任比例的划分并无不当；王新珍年龄虽然已经超过国家规定的退休年龄，但其并未丧失劳动能力，一审结合全案将误工费酌定为50元每天并无不当。上诉人认为不应当支持误工费的上诉观点亦不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，对纠纷处理适当，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费515元，由上诉人张小峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 尤永刚
代理审判员 邓昊宇
代理审判员 柯 妍
二〇一五年八月十九日
书 记 员 石珊珊