辽宁省本溪市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
(2017)辽05刑终157号
原公诉机关本溪市明山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某1，男，1963年10月1日，满族，原本溪市第十五届人大代表，捕前住本溪市平山区和平街**号3-1-2。因涉嫌犯受贿罪，于2015年11月27日被指定居所监视居住，同年12月25日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
辩护人高世洪，辽宁同方律师事务所律师。
本溪市明山区人民法院审理本溪市明山区人民检察院指控原审被告人赵某1犯贪污罪、受贿罪一案，于2017年5月2日作出（2016）辽0504刑初232号刑事判决。原审被告人赵某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、贪污罪
被告人赵某1于2003年7月至2014年12月1日担任本溪市农业技术服务中心主任，负责本溪市农业技术服务中心全面工作，2009年至2013年间，其利用申报、审批、拨付农业项目经费及拨款的职务便利，多次套取国家专项资金共计人民币（以下币种同）304.2023万元，在经济往来中，收取实际上属于本单位应得利益18.75万元。其中，用于单位食堂支出、购买物品等支出共计26万元，被告人赵某1实际侵吞国家专项资金共计296.9523万元，具体犯罪事实如下：
（一）被告人赵某1于2009年至2012年间，利用负责拨付五味子GAP认证项目拨款的职务便利，事先与本溪县国秀中药材种植发展有限公司法人杨某沟通，通过多为其公司拨付款项后再返现的方式，先后三次共计套取专项资金10万元。
（二）被告人赵某1于2009年至2012年间，利用负责拨付专项资金的职务便利，事先与本溪满族自治县地道中药材种苗有限责任公司法人教富柏沟通，先后通过拨付五味子园推广费、中药材GAP认证补贴、多拨付购苗款后返现的方式，共计套取专项资金27万元。
（三）被告人赵某1于2009年至2013年12月间，利用负责管理农业项目经费的职务便利，事先与本溪市东大牧业有限责任公司（以下简称”东大牧业”）总经理刘某1沟通，通过虚假购买农肥走账的方式套取专项资金，被告人赵某1先后五次将59.29万元购买农肥款付给东大牧业，其中仅有2.2万元用于真实购买农肥，剩余57.09万元由东大牧业扣减3%的税费后，将55.3773万元返给赵某1。
(四)被告人赵某1于2009年12月，利用负责拨付专项资金的职务便利，事先与本溪满族自治县连山关镇农业站站长王某沟通，通过拨付五味子园建设专项资金走账后返现的方式，套取专项资金4.7万元（其中1万元由王某购买猪肉和蛤蟆交给赵某1）。
（五）被告人赵某1于2009年12月，利用负责拨付农业专项资金的职务便利，事先与时任桓仁满族自治县沙尖子镇农水站站长的肖某1沟通，欲通过桓仁满族自治县沙尖子镇蔬菜协会走账，经桓仁满族自治县沙尖子镇蔬菜协会会长吴某同意，被告人赵某1通过该协会走账套取专项资金10万元。
（六）被告人赵某1于2009年12月，利用负责拨付专项资金的职务便利，事先与本溪满族自治县大地农业技术综合开发有限公司经理孟某沟通，通过多拨付五味子种植补贴款后返现的方式，套取专项资金10万元。
（七）被告人赵某1于2010年至2011年间，利用负责管理专项资金的职务便利，事先与辽宁圭谷农业科技有限公司（以下简称”圭谷农业公司”）法人张某沟通，通过购买菌剂走账套取现金的方式，先后将86万元购买菌剂款打入圭谷农业公司，其中仅有48.8万元用于真实购买菌剂，剩余37.2万元由张某返还现金给赵某1。
（八）被告人赵某1于2010年至2013年间，利用负责管理专项资金的职务便利，事先与沈阳爱威科技发展股份有限公司（以下简称”爱威公司”）董事长单某沟通，通过虚假购买农药走账套取现金的方式，先后三次将34.1万元打入爱威公司账户，由爱威公司扣除13%税费后将29.667万元返还赵某1；通过购买鼠药走账套取现金的方式，先后七次由爱威公司返还36万余元。
（九）被告人赵某1于2010年10月，利用负责拨付专项资金的职务便利，事先与本溪满族自治县开丰果业专业合作社法人于某沟通，通过其合作社走账的方式，套取专项资金7万元。
（十）被告人赵某1于2010年12月，利用负责拨付专项资金的职务便利，事先与桓仁振兴食用菌专业合作社理事长史某沟通，通过拨付食用菌项目费走账的方式，向桓仁振兴食用菌合作社拨付13.35万元后，由史某将其中的13万元取现后返还赵某1。
（十一）被告人赵某1分别于2010年12月及2011年12月，利用负责拨付专项资金的职务便利，事先与本溪满族自治县清河城镇农业服务站站长边某沟通，通过多拨付项目费、试验示范推广费后返现的方式，先后二次共计套取专项资金2万元。
（十二）被告人赵某1于2011年11月，利用负责拨付专项资金的职务便利，事先与本溪满族自治县草河城镇农业技术服务站站长孙某1沟通，通过多拨付款项后返现的方式，套取专项资金4万元。
（十三）被告人赵某1在担任本溪市农业技术服务中心主任期间，于2012年年末利用负责建设本溪市现代农业科技示范中心的职务便利，利用虚假的人工费工资表套取专项资金58.258万元。
（十四）被告人赵某1在担任本溪市农业技术服务中心主任期间，于2011年至2013年间在处理本溪市农业技术服务中心与哈尔滨原野生物技术发展有限公司购买卢博士菌种的经济往来过程中，违反国家规定，收受哈尔滨原野生物技术发展有限公司总经理杜某给予的推广费共计18.75万元。
二、受贿罪
被告人赵某1于2013年至2014年间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，索取或非法收受他人财物，共计15万元。
（一）被告人赵某1在担任本溪市农业技术服务中心主任期间，分别于2013年1月和2013年11月，利用负责申报、审批农业项目、帮助本溪市张其寨畜牧场进行技术推广及宣传等职务便利，先后两次向本溪市张其寨畜牧场书记孙某2索要钱款共计10万元。
（二）被告人赵某1在担任本溪市农业技术服务中心主任期间，于2014年7月接受本溪县果树药材站站长刘某2的请托，欲利用其职权地位形成的便利条件，为刘某2晋高级农艺师职称提供帮助，并在其办公室内收受刘某2给予的2万元。
（三）被告人赵某1在担任溪市农业技术服务中心主任期间，于2014年7月接受本溪县土壤肥料工作站站长崔超的请托，欲利用其职权地位形成的便利条件，为崔超晋副高职称提供帮助，并在其办公室内收受崔超给予的3万元。
被告人赵某1在案发后于2014年8月21日持普通护照逃亡柬埔寨，于2015年11月26日从柬埔寨金边回国投案，并于同日被本溪市明山区人民检察院侦查人员从广州市白云机场接回。侦查机关依法扣押涉案财物152.2388万元。
原判认定上述事实的证据有：被告人赵某1的供述与辩解，证人杨某、关某、肖某2、吴某、孙某1、于某、边某、刘某1、教富柏等人证言，本溪市人大常委会办公室文件及本溪市明山区人民代表大会常务委员会文件，干部任免审批表，本溪市农村经济委员会党组文件，财务凭证，户籍证明，扣押决定书、扣押清单等。
原审法院认为，被告人赵某1身为国家工作人员，利用职务上的便利条件，侵吞公共财物，数额巨大；索取他人财物，利用本人职权、地位形成的便利条件，为请托人谋取利益，收受请托人财物，数额巨大，其行为构成贪污罪、受贿罪。被告人赵某1犯罪以后自动投案，能够如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项、第二款、第三百八十五条、第三百八十六条、第六十九条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条、第十九条之规定，认定被告人赵某1犯贪污罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三百万元，犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三百二十万元；侦查机关依法扣押的涉案财物人民币一百五十二万二千三百八十八元，予以追缴，上缴国库；继续追缴被告人赵某1违法所得人民币一百五十九万七千一百三十五元，上缴国库。
上诉人赵某1的上诉理由：1、其所贪污公款中用于公务支出的部分应从犯罪数额中扣除；2、原判量刑过重；3、原判认定受贿罪的第一起事实应定性为贪污罪。
其辩护人的辩护意见：1、赵某1套取资金私设”小金库”的行为不应认定为贪污犯罪；2、”小金库”中用于公务支出的部分应从赵某1的犯罪数额中扣除；3、应在正确认定赵某1贪污数额的基础上认定其赃款数额，再行予以收缴。
二审审理期间，上诉人赵某1及其辩护人申请开庭并传唤证人出庭，以查明”小金库”的资金使用情况，本院建议公诉机关补充侦查，侦查机关出具情况说明证实本案相关财务凭证均调取于本溪市农委财务账目，与”小金库”资金无关。经本院审理查明事实与原判认定事实一致。
本院认定上述事实，有上诉人赵某1供述，证人杨某、教富柏、刘某1、王某、肖某1、吴某、孟某、张某、单某、于某、史某、边某、孙某1、刘某3、高某2、杜某、关某、尹某人证言，相关财务凭证等书证，证实上诉人赵某1套取资金的时间、地点、手段及经过等事实；上诉人赵某1供述，证人孙某2、刘某2、崔某人证言，证实上诉人赵某1向孙某2索要钱款及接受刘某2、崔超请托并收受钱款的事实；证人赵某2证言，证实上诉人赵某1曾为赵某2出资179万元用于在俄罗斯圣彼得堡承兑饭店及购买房产的事实；证人高某3证言，证实上诉人赵某1曾借给高某3170万元并在潜逃期间请求高某3帮助隐瞒的事实；户籍证明，干部任免审批表、中共本溪市农村经济委员会本农党组发[2006]16号、[2014]12号党组文件等书证，证实上诉人赵某1自然状况及主体身份情况；扣押决定书、扣押清单等书证，证实涉案财物的扣押情况；归案经过等书证，证实上诉人赵某1归案情况。
上述证据均经原审庭审举证、质证，二审期间未发生变化，本院予以确认。
对于上诉人赵某1所提”其所贪污公款中用于公务支出的部分应从犯罪数额中扣除”、”原判量刑过重”的上诉理由及其辩护人所提”赵某1套取资金私设'小金库'的行为不应认定为贪污犯罪”、”'小金库'中用于公务支出的部分应从赵某1的犯罪数额中扣除”、”应在正确认定赵某1贪污数额的基础上认定其赃款数额，再行予以收缴”的辩护意见，经查，上诉人赵某1供述、证人杨某、教富柏等人证言及相关财务凭证等证据相互印证，证实上诉人赵某1采取虚报、多报项目等手段套取专项资金及单位账户资金，该部分款项由其实际控制，在卷证据中用于发放职工福利及专家咨询费等书证经侦查机关证实均取自本溪市农委的正规财务账目，无证据证实其将贪污钱款用于公务支出，且其出于贪污、受贿的故意套取、占有资金，赃款去向不影响犯罪的认定，原判依据在卷证据对其定罪量刑符合法律规定。该上诉理由及辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。对于上诉人赵某1所提”原判认定受贿罪的第一起事实应定性为贪污罪”的上诉理由，经查，证人孙某2证言证实赵某1系向其索要钱款而非套取项目资金，该上诉理由无事实依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人赵某1身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞公共财物，数额巨大，其行为构成贪污罪。上诉人赵某1利用职务便利索取他人财物，利用本人职权、地位形成的便利条件为请托人谋取利益并收受请托人财物，数额巨大，其行为构成受贿罪。上诉人赵某1身犯数罪，应数罪并罚。上诉人赵某1犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长陈长生
审判员迟克春
代理审判员ＸＸ
二〇一八年三月九日
书记员王坤
附：本裁定所适用的法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。