广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)粤0306民初21734号
原告韩吉平，男，汉族，1980年9月30日出生，住址河南省邓州市，
委托代理人廖东江，广东莞彰律师事务所律师。
被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司，住所地深圳市龙华新区龙华街道华东路与大和路交汇处花伴里清湖花园xx栋xxx。
法定代表人宋春伟。
被告宋春伟，男,汉族，1985年11月20日出生，住址河南省西华县，
二被告共同委托代理人梁春阳，光都圣方律师事务所律师。
二被告共同委托代理人庄海波，广东圣方律师事务所律师。
原告韩吉平诉被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司、宋春伟请求变更公司登记纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告韩吉平及其委托代理人廖东江，被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司的法定代表人即被告宋春伟以及二被告共同委托的代理人梁春阳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，深圳市梦纳万都影业管理有限公司于20l4年8月29日经深圳市工商局核准成立，公司类型为有限责任公司，股东为被告二宋春伟一人，占公司l00％股份；注册资本500万元，2015年6月11日，被告二与原告签订《股权合作协议》一份，约定：原告注资120万元，占公司33.33％股份；合同签订后，原告通过银行转账，向被告交付了130万元投资款；此后，原告作为公司实际股东行使股东权利，如表决权，财务知情权，等等，但被告一没有为原告在工商局办理股东变更登记手续；根据我国公司法第33条的规定：公司应当将股东的姓名及出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记手续；原告特向人民法院起诉，请求法院判令：1、被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司办理原告韩吉平持有深圳市梦纳万都影业管理有限公司33.33%股权（价值120万元）的工商变更手续；2、判令被告宋春伟协助被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司和原告完成上述工商登记变更手续，包括公司股东变更手续、公司章程变更、作出股东会议决议等；3、本案诉讼费由被告承担。
被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司、宋春伟答辩称，一、本案韩吉平同时起诉了深圳市梦纳万都影业管理有限公司（以下简称“公司”）和宋春伟，《股权合作协议书》第十条约定仲裁管辖条款，无论《股权合作协议书》的合同双方是韩吉平与公司，还是韩吉平与宋春伟，韩吉平作为签订合同的一方与合同的另一方已经达成仲裁协议，即本案原告与两被告的其中一方已经达成仲裁协议。因此，本案的管辖权异议裁定，一审法院裁定驳回韩吉平的起诉是正确的；二审法院未经开庭审理案件，也未传唤各方当事人进行听证调查，仅书面审理就草率认定《股权合作协议书》签订的双方是韩吉平与宋春伟，认为《股权合作协议书》对公司没有约束力，裁定法院对本案有管辖权，显然是忽略了本案有两名被告，宋春伟也是本案的被告之一；二、管辖权异议属于程序问题，不是实体问题，法院应当依据程序法法条作出裁定，一审法院依据程序法法条裁定驳回韩吉平的起诉是正确的。二审法院未经开庭审理，未查清案件事实，就依据实体法法条的司法解释（仍属于实体法法条）裁定法院有管辖权，实体法法条只能作为解决实体问题的法律依据，即实体判决的法律依据，不能作为解决管辖等程序问题的法律依据，即不能作为裁决的依据，二审法院依据实体法法条解决程序问题显然是法律适用错误，即二审法院裁定宝安法院受理本案没有程序法依据。一审法院开庭审理，查清案件事实后，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，以不符合受理条件为由，裁定驳回起诉。公司法属于实体法，二审法院裁定依据的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》第二十三条属于实体法司法解释，该条司法解释的内容亦属于实体法法条解释，不是关于管辖权问题的司法解释，二审法院依据该司法解释作出管辖权裁定属于适用法律错误；三、在原告与两名被告其中之一已经达成仲裁协议的情况下，二审法院以仲裁协议不能约束另一被告为由裁定法院对案件有管辖权，等于鼓励当事人恶意规避《中华人民共和国仲裁法》第二十六条关于仲裁委与法院之间案件管辖划分的规定。按照这个逻辑，即便合同双方当事人已经在合同中约定仲裁管辖条款，原告起诉时只需增加一名没有签订合同的第三方作为被告，案件就不受合同仲裁管辖条款的约束，法院就有管辖权，这意味着所有的仲裁协议都将形同虚设，其他当事人可以如法炮制，将本应由仲裁受理的案件，通过增加被告的方式转由法院受理；四、《股权合作协议书》抬头的甲方、乙方名称已经写明签订合同的双方是公司与韩吉平，抬头同时也写明甲方法定代表人是宋春伟。宋春伟是以公司法定代表人身份，代表公司在协议书落款处签字，其行为代表公司，不是代表个人。《股权合作协议书》第二条第三款支付方式写明“转账到（甲方）深圳市梦纳万都影业管理有限公司、开户名：深圳市梦纳万都影业管理有限公司”，这亦说明甲方为公司，签订合同的双方是公司与韩吉平；五、签订《股权合作协议书》的甲方是公司，协议书约定的收款账户是公司银行账户，韩吉平实际履行支付义务也是将款项付至公司银行账户，且韩吉平向公司转账支付协议款项时均有备注款项性质为“投资款”，也就是说韩吉平所支付的款项是支付给公司的投资款，并非支付给宋春伟个人的股权转让款。无论从合同签订还是合同实际履行的情况，都说明合同双方当事人是公司与韩吉平，并非宋春伟与韩吉平签订股权转让协议，韩吉平也并未向宋春伟支付股权转让款。因此，《股权合作协议书》第十条约定的仲裁管辖条款对公司和韩吉平均有约束力，法院应当裁定驳回起诉；六、股东个人财产与公司财产相互独立，股权属于股东个人财产，公司没有处分权，如上述第五点所述，合同双方当事人是公司与韩吉平，并非宋春伟与韩吉平签订股权转让协议，韩吉平也并未向宋春伟支付股权转让款，故公司与韩吉平签订《股权合作协议书》约定股权转让的部分实际上是无效约定，韩吉平无权要求宋春伟将所持公司股权过户。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，故被答辩人只能要求公司返还投资款，其要求履行转让股权的无效约定，没有法律依据，不应支持。综上所述，被答辩人的诉讼请求没有事实依据和法律依据，依法不能成立，恳请贵院会以事实为依据，以法律为准绳，依法驳回被答辩人的请求，以维护答辩人的合法权益。
经审理查明,2015年6月11日，原告韩吉平（乙方）与被告宋春伟（甲方）签订《股权合作协议书》，约定乙方注资人民币120万元并拥有被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司33.33%股权；乙方同意在本合同双方签字之日向甲方支付1200000元，甲方应开出合法的（股份款）收据给乙方；自本协议生效之日起，经全体股东开会商议定下甲方法定代表人任公司的（董长/首席执行官）负责公司：（华纳万都国际影城）及整个集团公司，并有权力召集股东召开股东会议、员工会议、执行公司财产利润的分配、员工代发工资等事宜，法定代表人在担任公司（董事长/首席执行官）如需到外地考察项目或签约项目等公司需报销费用；甲、乙双方保证，在甲乙双方签约本协议当日后，双方对深圳市梦纳万都影业管理有限公司所持比例股份款对外没有任何欠债，如有任何欠款与深圳市梦纳万都影业管理有限公司无关；如有在装修建设影院中出现超出原本共同投资的额度的情况，甲乙双方按照股份比例共同出资。（但现有五个影厅的空调/消防/钢结构影厅台阶，属甲方完成，乙方不需承担该部分款项）；如在开业后过程中或后期经营管理过程中、甲乙双方及本公司内其他股东，大家经开股东会议意见达成一致，要求深圳市梦纳万都业管理有限公司：（华纳万都国际影城）深圳龙华店，增加设备设施或从新装修或租赁更大面积的物业进行扩大电影院区域场地面积；限于搬迁或同楼层扩大、增加其它业态，以上情况甲乙双方都应积极的对公司进行出资增资，比例按照甲乙双方占的股份比例进行出资；乙方无论出资额占比例多少，按持股比例对深圳市梦纳万都影业管理有限公司承担责任及债权债务、盈亏承担的责任与义务；乙方承认并履行公司修改后的章；从本协议生效之日起，乙方实际行使作为公司股东的权利，并履行相应的股东义务，必要时，甲方应协助乙方行使股东权利、履行股东义务；从本协议生效之日起，乙方按其所持股权比例依法分享利润和分担风险及亏损；如签约股权转让协议书后，甲乙双方任何一方要变更股份及股权或变卖及转让股份、股权，此情况无论是
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个股东或者是多数股东都务必经过公司法定代表人、同意并签字盖章后方可执行，但如果经过法人、及全体股东表示同意此股东（变更股份、股权或变卖股份、股权、转让股份、股权）的，此股份、股权都应以公司内部股东或员工优先购买与受让，如公司股东或员工放弃购买权与受让，转让者可向外界变卖股份、股权、转让股份、股权，但必须经过公司法定代表人、同意并签字盖章后方可执行，（如未经过批准示为无效）并违反了公司股东制度。“协议的变更和解除”后，剩余财产或第三方补偿款按所持股比例分配；如协议
--方不履行或严重违反本协议的任何条款，违约方须赔偿守约方的一切经济损失。除协议另有规定外，守约方亦有权要求解除本协议及向违约方索取赔偿守约方因此蒙受的--
切经济损失；如果乙方未能按本合同第二条的规定支付股权价款，每延迟一天，应按延迟部分价款的万分之五承担滞纳金。乙方向甲方支付滞纳金后，如果乙方的违约给甲方造成的损失超过滞纳金数额，或因乙方违约给甲方造成其它损害的，甲方就超过部分或其它损害，甲方有权直接要求乙方赔偿的权利。甲乙双方因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，应当友好协商解决。如协商不成，任何一方均有权将争议提交深圳仲裁委员会仲裁，按照提交仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的，对甲乙双方均有约束力；本协议经甲、乙双方签字/盖章/按手印／之日起生效。
2015年8月17日，原告向被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司转账人民币300000元，备注用途为投资款。
2015年9月9日，原告向被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司转账人民币300000元，备注用途为投资款。
2015年10月19日，原告向被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司转账人民币200000元，备注用途为投资款。
2015年11月12日，原告向被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司转账人民币200000元，备注用途为投资款。
2015年11月18日，原告向被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司转账人民币150000元，备注用途为投资款。
2015年11月20日，原告向被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司转账人民币20000元，备注用途为投资款。
上述转账款项共计人民币117万元，庭审过程中原告主张其一共向被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司转账汇款人民币135万元，其中120万元系购买股权的对价，剩余15万元系出借给公司的借款。被告宋春伟对收到原告135万元款项的事实予以确认，但主张上述所有款项均为借款。
以上事实，有股权合作协议书、银行转账凭证等证据及庭审笔录、质证笔录在卷佐证，并经质证，足以认定。
关于本案的管辖依据。二被告抗辩称，涉案合同约定产生争议的由深圳仲裁委员会仲裁，本案不应当由人民法院受理，并提交了管辖权异议申请书。经深圳市中级人民法院二审裁定，本案指定本院审理。
本院认为，原告与被告宋春伟签订的《股权合作协议书》系当事人双方的真实意思表示，且没有违反国家强制性法律规定，应当认定为合法有效，当事双方均应依照合同约定履行各自的义务。二被告抗辩称，涉案合同系原告与被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司签订的借款合同，并非股权转让合同。经审理查明，合同签订时，被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司已经成立。如涉案合同为被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司与原告签订，则应当加盖深圳市梦纳万都影业管理有限公司的公章。被告宋春伟称，其本人为被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司的法定代表人，其签名可以代表被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司的行为。本院认为，涉案合同主体的认定，应当结合合同内容进行审查。从合同内容看，合同双方约定的系原告以人民币120万元的对价认购被告宋春伟持有的被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司33.33%的股权，并约定了原告取得股权后与被告宋春伟依照出资比例分担风险、分享利润。从合同的形式和内容看，涉案合同应当认定为股权转让合同，故签订合同的相对方应当为原告韩吉平和被告宋春伟。被告宋春伟抗辩称其与原告签订的系借款合同，合同目的系被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司向原告借款人民币120万元，之所以约定原告享有33.33%的股权系为了规避国家对借款利息不能超过24%的规定而对借款利息的做出的变相约定。经审查，涉案合同从未出现过借款字样，没有约定还款期限和借款利息，且原告向被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司转账时均备注投资款而非借款，涉案合同与借款合同相去甚远，完全不符合借款合同的构成要件。被告宋春伟将合同约定的股权份额辩解成借款利息过于牵强。故本院对被告将涉案合同辩解成借款合同的抗辩不予采信。合同签订后，原告履行了支付股权价款的义务，取得股东身份。被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司依法负有变更工商登记的义务。被告宋春伟主张涉案合同所有款项均由被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司收取，该款项并非其本人收取的股权转让款。二被告向本院提交了被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司的账目流水和被告宋春伟本人的账户流水，欲证明宋春伟的个人财产与被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司财产相互独立，没有混同。经审查，被告宋春伟与被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司在经营过程中存在资金往来，被告提交的账目流水不足以认定被告宋春伟与被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司财产相互独立，原告将股权转让款转账至被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司账户的行为，不影响款项性质，应当认定原告已经履行了全部付款义务。故对于原告请求被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司办理股权变更的工商登记手续的诉讼请求，本院予以支持。被告宋春伟应当予以配合。
综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第三十二条、第九十三条、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司于本判决生效之日起五日内办理原告韩吉平持有深圳市梦纳万都影业管理有限公司33.33%股权的工商变更登记手续，被告宋春伟予以配合；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
本案案件受理费15600元，保全费5000元由被告深圳市梦纳万都影业管理有限公司、宋春伟负担。上述费用原告已预交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审 判 长 范 藜
人民陪审员 郭 映 舜
人民陪审员 朱 纯 禄
二〇一七年十月二十七日
书 记 员 陈 靖 怡
书 记 员 银海莹（兼）
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国公司法》
第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：
（一）股东的姓名或者名称及住所；
（二）股东的出资额；
（三）出资证明书编号。
记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。
公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
第七十三条依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。