贵州省铜仁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)黔06刑终170号
原公诉机关贵州省德江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李世全，男，1970年1月4日出生于重庆市大足县，汉族，初中文化，系德江县新城爆破公司派驻德沿高速11标段四工区爆破员，住重庆市大足县。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2015年2月11日被刑事拘留，同年3月7日被依法执行逮捕。现押于德江县看守所。
上诉人（原审被告人）张晓龙，男，1974年12月22日出生于贵州省德江县，土家族，初中文化，系德江县煎茶镇长坪砂场业主之一兼爆破员，住德江县。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2015年1月30日被刑事拘留，同年3月7日被依法执行逮捕。现押于德江县看守所。
辩护人彭文，贵州毅力律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张明江，女，1977年10月6日出生于贵州省德江县，土家族，小学文化，德江县煎茶镇长坪砂场业主之一兼安全员，住德江县。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2015年2月1日被刑事拘留，同年3月7日被依法执行逮捕。现押于铜仁市万山区看守所。
辩护人王泽富、侯天发，贵州泽富律师事务所律师。
原审被告人杨兴海，男，1970年8月18日出生于贵州省德江县，土家族，初中文化，系德江县德安爆破公司爆破员，住德江县。因涉嫌犯非法买卖爆炸物罪，于2015年1月30日被刑事拘留，同年3月7日被执行逮捕。现押于德江县看守所。
贵州省德江县人民法院审理贵州省德江县人民检察院指控原审被告人李世全、杨兴海、张晓龙、张明江犯非法买卖爆炸物罪一案，于2016年7月27日作出(2016)德刑初字第186号刑事判决。原审被告人杨兴海服判，原审被告人李世全、张晓龙、张明江不服,向本院提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭，通过阅卷，依法讯问原审被告人李世全、张晓龙、张明江、杨兴海，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：被告人张晓龙、张明江是兄妹关系，合伙经营煎茶镇长坪砂场的开采。张晓龙负责砂场管理兼爆破员，张明江负责财务兼安全员。砂场经营期间，爆破物资及爆破作业由贵州省三安爆破工程有限公司承担。2014年9月28日，煎茶镇长坪砂场因安全生产许可证已过期限，德江县公安局通知实施爆破作业的贵州省三安爆破工程有限公司停止对该砂场的爆破作业。同年11月，该砂场因存在安全隐患，被德江县安监局、水务局、国土局及煎茶镇人民政府等相关部门责令停业。2014年12月至2015年1月期间，张晓龙、张明江联系德江县德安爆破公司爆破员杨兴海购买炸药用于开采砂场，杨兴海联系德沿高速11标段四工区爆破员李世全，先后4次从李世全手中购买炸药38件共计954公斤，用于长坪砂场非法开采。张晓龙、张明江先后支付杨兴海11800元，杨兴海支付李世全8500元。其中：2014年12月下旬的一天中午，杨兴海电话联系李世全之后，张晓龙驾驶自己的贵Ｄ×××××小轿车，与杨兴海找到李世全，从李世全手中购得70乳化炸药5件（每件24公斤），共120公斤。张晓龙支付杨兴海1500元，杨兴海支付李世全800元。当日，张晓龙将所购炸药拉运至长坪砂场，并请杨兴海实施爆破。后张明江先后三次联系杨兴海购买炸药，并每次先将炸药款支付给杨兴海，三次共支付10300元；之后由杨兴海联系李世全，由杨兴海驾驶自购黄色三轮摩托车到合兴镇德沿高速公路十一标段四工区工地，从李世全手中购买炸药三次共33件834公斤，共支付李世全7700元。其中：第一次购买70乳化炸药10件；第二次购买70乳化炸药10件、32乳化炸药1件（每件24公斤）；第三次购买70乳化炸药4件、32乳化炸药1件，散装铵油炸药7袋（每袋30公斤），李世全还赠送电雷管20枚。
2015年1月24日16时许，煎茶镇公安派出所民警对长坪砂场进行检查，发现该砂场正在擅自实施爆破作业，并现场查获填埋而尚未引爆的炸药和雷管。经排爆处理，扣押电雷管2枚。案发后，杨兴海、李世全分别于2015年1月29日、2月10日到德江县公安局投案，并如实供述了其犯罪事实。2015年8月17日，被告人李世全退缴赃款人民币8500元。
原审法院根据上述事实和相关证据，认为被告人李世全、杨兴海、张晓龙、张明江违反法律规定，未经国家有关职能部门批准，非法买卖炸药，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款“非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的规定，已构成非法买卖爆炸物罪，依法应当追究刑事责任。本案中非法买卖炸药954公斤，属情节严重，应当在有期徒刑十年以上判处刑罚。被告人李世全、杨兴海系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人李世全主动全额退赃8500元，亦可从轻处罚。在非法买卖爆炸物过程中，张晓龙只是第一次与杨兴海购买120公斤炸药，后面的三次都是张明江联系杨兴海购买的，因此，在处罚上张明江要适当重于张晓龙。但因买卖的爆炸物确实用于砂场爆破作业，没有产生严重后果，可以从轻处罚。被告人张明江提出炸药是向杨兴海借的，不是买卖的辩解意见，经查，不符合本案实际，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第六十一条，第二十六条第四款，第六十七条第一、三款，第四十五条，第四十七条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（六）项、第二条第一款第（一）项之规定，判决：1、被告人李世全犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑八年。2、被告人杨兴海犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑八年二个月。3、被告人张晓龙犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年。4、被告人张明江犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年二个月。5、被告人李世全退赃款8500元，予以没收，上缴国库。
宣判后，在法定期限内，原公诉机关没有提出抗诉。原审被告人杨兴海服判。原审被告人李世全、张晓龙、张明江不服，向本院提起上诉。其中李世全以量刑过重为由提出上诉，请求从轻或者减轻处罚；张晓龙以不属情节严重和判决送到前举报他人持有枪支，有立功表现等为由提出上诉，请求公正判决；张明江以自己是向杨兴海借炸药，不是买卖及量刑畸重为由提出上诉，请求改判。其辩护人提出张明江有自首情节，系初犯、偶犯为由，建议判处其十年以下有期徒刑。
经审理查明：原判认定2014年12月至2015年1月期间，上诉人（原审被告人）张晓龙、张明江在合伙经营的德江县煎茶镇长坪砂场被德江县有关部门责令停业生产期间，张晓龙通过原审被告人杨兴海到上诉人（原审被告人）李世全处非法买卖70乳化炸药120公斤，张晓龙支付给杨兴海人民币1500元，杨兴海付给李世全人民币800元。上诉人（原审被告人）张明江通过杨兴海先后三次到李世全处非法买卖炸药834公斤，张明江支付给杨兴海人民币10300元，杨兴海付给李世全人民币7700元，李世全赠送电雷管20枚。2015年1月24日，德江县公安局煎茶派出所民警在对该砂场进行例行检查，发现该砂场在擅自实施爆破作业，并当场查获尚未引爆的炸药和雷管，经排爆处理后扣押电雷管2枚，以及李世全、杨兴海主动投案如实供述犯罪事实，李世全退缴人民币8500元的事实清楚。认定上述事实的证据，已经一审庭审举证、质证，查证属实，且上诉人李世全、张晓龙、张明江及辩护人在本院审理期间没有提供新的证据。本院对一审法院认定的事实和证据，依法予以确认。
关于上诉人张明江所提自己只是向杨兴海借炸药，不是买卖的上诉理由。经查，证人刘某证实四箱炸药是张明江联系购买的；原审被告人李世全供述自己先后四次卖炸药共计954公斤给杨兴海得人民币8500元；原审被告人杨兴海供述是张明江打电话给自己联系买炸药，自己先后三次从李世全处拉33箱炸药和20发电雷管卖给张明江，收取张明江10200元后付给了李世全；原审被告人张明江供述2015年1月25日派出所现场查获的已装在炮眼的四箱炸药、6发雷管是自己叫杨兴海去拉的。公安机关搜集的U盘的电话录音，显示案发后张明江打电话要求杨兴海说炸药是借的，不是买的内容。据此，可以认定张明江通过杨兴海向李世全购买炸药834公斤的事实。故此上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为,原审被告人李世全、杨兴海、张晓龙、张明江违反法律规定，未经国家有关职能部门批准，非法买卖炸药954公斤，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款“非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的规定，已构成非法买卖爆炸物罪，依法应负刑事责任。在本案中，李世全作为爆破员，为获取非法利益，私自将其保管使用的炸药通过杨兴海卖给张晓龙、张明江，张晓龙、张明江在其砂场停业期间，擅自通过杨兴海向李世全购买炸药进行作业，李世全、杨兴海、张晓龙、张明江均积极主动，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。本案中张晓龙、李世全、杨兴海非法买卖的炸药120公斤，张明江、李世全、杨兴海非法买卖的炸药834公斤。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款“个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支弹药、爆炸物定罪处罚：（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火、导爆索三十米以上”和第二条第一款“非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准的五倍以上的”的规定，属于“情节严重”，依法应当在有期徒刑十年以上处罚。关于上诉人张晓龙所提自己的行为不属情节严重的上诉理由。经查，张晓龙、张明江合伙经营的砂场被有关部门责令停业后，仍私自购买炸药进行作业，其生产经营活动已不具有合法性，即其行为不符合《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条“因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地正常生产、生活所需，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”的规定。故此上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审法院根据李世全、杨兴海具有的自首情节，对二人减轻处罚判处的刑罚并无不当。即上诉人李世全所提量刑过重的理由，本院不予采信。关于上诉人张晓龙所提举报他人持有枪支，有立功表现的上诉理由。经查，没有证据证实。故此上诉理由不能成立，本院不予采信。关于辩护人所提张明江有自首情节的辩护意见。经查，张明江主动到案后及一、二审过程中，均不如实交代非法购买炸药的犯罪事实，依法不属于自首。故此辩护意见不能成立，本院不予采信。且原审法院对张晓龙、张明江的量刑符合法律规定。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法，依法应予维持。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李志军
审判员 龙红兵
审判员 任镜积
二〇一六年十月二十一日
书记员 蔡成成