福建省永泰县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)闽0125刑初21号
公诉机关福建省永泰县人民检察院。
被告人陈小举，男，1990年12月30日出生于福建省永泰县，汉族，大专文化，务工，住福州市鼓楼区（户籍地福建省永泰县）。因本案于2017年10月14日被永泰县公安局刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于永泰县看守所。
辩护人王怀，福建福民律师事务所律师。
永泰县人民检察院以樟检公刑诉［2018］14号起诉书指控被告人陈小举犯非法制造枪支罪，于2018年1月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。永泰县人民检察院指派检察员林福斌出庭支持公诉，被告人陈小举及其辩护人王怀到庭参加诉讼。现已审理终结。
永泰县人民检察院指控：2016年5月至6月期间，被告人陈小举通过淘宝网站陆续购买了2把射钉枪及瞄准镜、枪管、射钉弹等零部件，在永泰县家中使用电焊机、切割机进行焊接组装成2支枪支。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，被告人陈小举被扣押的2支疑似枪支中，编号为2017H3073－001的检材认定为枪支，编号为2017H3070－002的检材因机件故障，无法完成射击试验不能确定是否为枪支。
针对指控的上述事实，公诉机关向法庭列举了相关的证据材料。公诉机关认为，被告人陈小举非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈小举对起诉书指控的事实及罪名均不持异议，并自愿认罪。同时辩称，他有自首情节。其辩护人王怀的辩护意见是：对被告人陈小举涉嫌非法制造枪支罪的罪名无异议。一、被告人陈小举有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。综观本案证据：1、“2017年10月18日的侦破报告、到案经过”；2、被告人陈小举“2017年10月14日2时53分到2017年10月14日4时41分的询问笔录”，可知2017年10月13日福州市公安局鼓东派出所民警经省厅涉枪线索调查发现，被告人“疑似”曾在网上购买过枪支零部件，后鼓东派出所民警通过口头传唤方式将被告人带至鼓东派出所调查。在民警询问下，被告人就如实供述自己的全部犯罪事实。当日被告人陈小举自愿主动带领公安机关，在其位于永泰县的家中提取两把改装射钉枪。被告人陈小举符合自首要件，理由：1、本案公安机关仅仅是怀疑，在并未掌握任何犯罪事实的情况下口头传唤被告人，口头传唤并非刑事诉讼法规定的强制措施，故被告人以口头传唤方式到案，符合自动投案情形；2、依据庭审查明的事实，被告人陈小举是主动跟随民警回派出所接受调查的，并非被抓获，期间公安民警并未使用武力、警械等强制手段，虽然形式上随公安民警回派出所调查，但根本上还是被告人陈小举自愿、主动投案，并未过多占用或浪费司法资源。因此，依据刑事量刑原则从有利于被告人的角度考虑，本案可以认定被告人符合自动投案的情形；3、公安机关在获得被告人疑似涉枪线索时，到被告人陈小举位于福州的暂住处询问被告人，被告人陈小举在民警询问其自己能否记得2016年6月网络购买用于固定瞄准镜的配件事情时，即主动交代自己非法制造枪支的犯罪事实。因次，被告人前后两次如实供述全部犯罪事实，第一次，在福州的暂住处，在公安机关怀疑排查、盘问情况下就全部如实供述，第二次，是在接受公安机关询问而非讯问的情况下即如实供述全部犯罪事实。二、被告人陈小举归案后积极配合公安、司法机关查明案件事实，积极悔过，深刻认识到自己行为的违法性，积极认罪、悔罪，认罪态度好，可酌情从轻处罚。三、被告人陈小举主观恶性小，犯罪情节轻，社会危害性不大，人身危险性小，可酌情予以从轻处罚。首先，被告人陈小举仅是出于个人兴趣的想法，而非为打架、斗殴、伤害他人等暴力危害社会的行为作准备而持有枪支，并无为制造枪支而专门准备作案工具，且在本案之前其对枪支并无任何概念，显然其主观恶性小。其次，被告人陈小举非法制造的枪支并非严格意义上的诸如军用枪支等杀伤力大的枪支，而是在“射钉枪”基础上改装的类似枪支功能的“枪支”，刚刚达到枪支认定标准，杀伤力小。且该类似枪支功能的“枪支”数量仅有一支，并未对外使用过，未造成任何危害后果，其犯罪情节轻，社会危害性不大。此外，陈小举大学毕业后一直在老家农村从事农业生产，算是新一代的老实本分的农民，其人身危险性小。四、被告人陈小举平时表现良好，为人正直，并积极参与社会生产、生活劳动，无前科、系初犯，再犯可能性小，依法可酌情予以从轻处罚。综上所述，被告人陈小举有上述诸多法定和酌定的从轻或者减轻处罚情节，对被告人陈小举予以减轻处罚，并希望能对其给予判处三年以下有期徒刑直至适用缓刑的量刑建议，给其改过自新，早日回归社会的机会。
经审理查明：2016年5月至6月期间，被告人陈小举通过淘宝网站陆续购买了2把射钉枪及瞄准镜、枪管、射钉弹等零部件，在永泰县梧桐镇椿阳村坂中11号家中使用电焊机、切割机进行焊接组装成2支枪支。2017年10月14日案发时，公安机关在被告人陈小举家中查获并扣押疑似枪支2支（分别编号2017H3073－001、2017H3070－002检材）及射钉弹162颗、钢珠2瓶等物品。经福州市公安局物证鉴定所鉴定，编号2017H3073－001检材认定为枪支、编号2017H3070－002检材因机件故障，无法完成射击试验不能确定是否为枪支。
上述事实，被告人陈小举在开庭审理过程中亦无异议，且有书证网购枪支配件的线索，到案经过，关于涉枪犯罪嫌疑人陈小举移交情况说明，提取笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押及提取物品清单及提取物品照片，户籍证明，违法犯罪经历查询记录，被告人陈小举供述和辩解，福州市公安局物证鉴定所鉴定书，辨认笔录、辨认照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈小举违反枪支管理规定，非法制造枪支1支，其行为已构成非法制造枪支罪。公诉机关所指控的罪名成立。关于被告人陈小举是否构成自首问题。经查，法律规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。现在案证据表明，被告人陈小举不具有自动投案或视为自动投案情形，其虽能如实供述自己的罪行，但不具有构成自首的全部构成要件，故被告人陈小举行为不构成自首。被告人陈小举及其辩护人王怀关于被告人陈小举行为构成自首的诉辩意见，本院不予采纳。公诉人认为，被告人陈小举不构成自首的意见成立，本院予以采纳。其辩护人关于被告人陈小举主观恶性小，犯罪情节轻，社会危害性不大，人身危险性小的辩护意见，本院不予采纳。被告人陈小举到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人陈小举当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，公诉机关鉴于被告人陈小举的犯罪事实及上述相关情节，建议判处被告人陈小举有期徒刑三年的量刑意见适当，本院予以采纳。其辩护人关于可对被告人陈小举从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。但认为可予以被告人陈小举减轻处罚，并判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑的意见，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人陈小举犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月14日起至2020年10月13日止）。
二、扣押在永泰县公安局的枪支1支（编号2017H3073－001检材）、疑似枪支1支（编号2017H3070－002检材）、射钉弹162颗、钢珠2瓶、电焊机1台、切割机1把，均予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林道标
人民陪审员 张 琼
人民陪审员 林家福
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 翁灵倩
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款【非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪】非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
……。