云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云民终870号
上诉人（原审被告）：云南未来时空餐饮娱乐有限公司。
住所：云南省昆明市盘龙区人民中路*号。
法定代表人：张春丽，总经理。
委托诉讼代理人：陈荣泉，北京大铭（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
委托诉讼代理人：徐廷胜，男，汉族，1971年9月14日出生，身份证住址重庆市垫江县，系被告的行政主管，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会。
住所：北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼***室。
法定代表人：邹建华，该协会总干事。
委托诉讼代理人：张勤，云南明靖律师事务所律师，一般诉讼代理。
上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会作品放映权纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2017）云01民初287号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年10月17日立案后，依法组成合议庭于2017年11月10日进行了法庭调查，上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司的委托诉讼代理人陈荣泉、徐廷胜，被上诉人中国音像著作权集体管理协会的委托诉讼代理人张勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.驳回被上诉人中国音像著作权集体管理协会的诉讼请求；3.判令被上诉人中国音像著作权集体管理协会承担本案全部诉讼费用。事实和理由：1.上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司经营的是KTV业务，该业务系将向案外人购买的点歌设备放置于经营场所内供消费者播放，设备中有什么音乐电视作品、消费者是否播放、如何播放、是否全部播放，上诉人并不知晓也不干预；2.被上诉人中国音像著作权集体管理协会提供的证据只证明了涉案音乐电视作品被其自己放映过，不能证明被其他人放映过；3.涉案放映行为系被上诉人中国音像著作权集体管理协会实施的，如果认定构成侵权，相当于认定上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司通过被上诉人中国音像著作权集体管理协会故意实施的行为，侵害了被上诉人中国音像著作权集体管理协会的权利；4.即使涉案音乐电视作品被其他人播放过，对播放行为上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司亦无过错。
被上诉人中国音像著作权集体管理协会口头辩称，上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司的经营场所存在大量的侵权作品，并为他人提供有偿点播服务，是侵权行为，其上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院维持。
中国音像著作权集体管理协会一审法院起诉请求：1.判令云南未来时空餐饮娱乐有限公司停止侵权、删除涉案作品并赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失28500元；2.判令云南未来时空餐饮娱乐有限公司赔偿中国音像著作权集体管理协会为维权支出的合理费用5990元（包括公证费660元、律师代理费5000元、调查取证消费330元）（诉讼中明确律师代理费5000元系针对云01民初287号、288号、289号、290号、291号五个案件）；3.案件受理费由云南未来时空餐饮娱乐有限公司承担。
一审法院认定事实：中国音像著作权集体管理协会系经国家版权局批准、民政部登记注册成立的社团法人，业务范围包括开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼、国际版权交流、举办研讨及与本会宗旨一致的相关业务活动。2012年3月6日，中国音像著作权集体管理协会与权利人滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，滚石国际音乐股份有限公司将其依法拥有的音像节目的放映权、复制权（前述二者仅限卡拉OK经营场所）、广播权以信托方式授予中国音像著作权集体管理协会管理；中国音像著作权集体管理协会有权以自己的名义向侵权者提起诉讼。该合同有效期经顺延三年，至2017年12月31日。根据合同约定，滚石国际音乐股份有限公司将其享有著作权的音乐电视作品授权给中国音像著作权集体管理协会集体管理。
2015年12月5日，经中国音像著作权集体管理协会申请，云南省昆明市国正公证处指派公证员李某和公证人员王某到位于云南省昆明市人民中路9号“未来时空主题时尚KTV”KArea323房间进行证据保全，通过在包房内逐一点播、影像录制的方式，保全到该营业场所点歌系统中涉案57首音乐电视作品（详见附录：侵权作品清单）的影像画面，并就保全过程出具公证书。中国音像著作权集体管理协会为此支出公证费660元、律师代理费5000元、取证消费330元。被公证保全的57首音乐电视作品与中国音像著作权集体管理协会经授权管理的歌曲相同。
一审法院认为，昆明市国正公证处云昆国正证字第20523号《公证书》已明确记载了整个公证过程，公证书所示地点为云南省昆明市人民中路9号“未来时空主题时尚KTV”，即云南未来时空餐饮娱乐有限公司的经营场所，云南未来时空餐饮娱乐有限公司虽否认取证地点系其经营场所，被公证保全的歌曲不是在其经营场所拍摄，但无证据推翻公证书内容，该抗辩不能成立。
涉案歌曲是摄制在一定介质上、由一系列有伴音的画面组成、能够借助适当装置放映或者以其他方式传播的音乐电视，系由特定音乐、歌词、画面等组成的较为有机统一的视听整体，包含了制片者多方面的智力劳动，具有一定的独创性，属于以类似摄制电影的方法创作的音乐电视作品，受著作权法保护。根据《中华人民共和国著作权法》第十五条规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。本案中，滚石国际音乐股份有限公司是涉案音乐电视作品的制片者，享有著作权。中国音像著作权集体管理协会作为经批准成立的音像著作权集体管理组织，依据其与滚石国际音乐股份有限公司签署的授权管理合同，有权管理涉案音乐电视作品，并以自己的名义对侵犯涉案音乐电视作品权利的行为提出诉讼主张。
云南未来时空餐饮娱乐有限公司作为KTV经营者，其经营模式就是向不特定的公众提供放映服务，该提供行为本质上即属于使用、实施。云南未来时空餐饮娱乐有限公司未经中国音像著作权集体管理协会许可，以营利为目的，在其经营场所向公众提供放映服务，已经侵害了中国音像著作权集体管理协会作品放映权。云南未来时空餐饮娱乐有限公司认为其没有实施放映行为的抗辩不成立，应承担相应的侵权责任。中国音像著作权集体管理协会要求云南未来时空餐饮娱乐有限公司停止侵权并将涉案音乐电视作品全部删除的主张，属于制止侵权行为的合理要求，予以支持。对于中国音像著作权集体管理协会要求赔偿经济损失及为制止侵权而支出合理费用的诉讼请求，因中国音像著作权集体管理协会未能提供证据证明其实际损失或侵权人的非法所得，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，考虑涉案音乐电视作品的类型、制作成本、流行程度和侵权行为持续时间、经营档次和规模以及本地区经济发展状况等因素，酌定云南未来时空餐饮娱乐有限公司赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失28500元及维权的合理费用5990元，包括公证费660元、律师代理费5000元、取证消费330元。律师代理费5000元在本案中一并处理，在其余四案中不再认定及处理。依照《中华人民共和国著作权法》第八条、第十条第一款第（十）项、第十一条第四款、第十五条第一款、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、云南未来时空餐饮娱乐有限公司于判决生效之日起立即停止在其经营场所内播放涉案57首音乐电视作品（详见附录：侵权作品清单），并从曲库中删除前述音乐电视作品；二、云南未来时空餐饮娱乐有限公司于判决生效之日起十日内赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失28500元；三、云南未来时空餐饮娱乐有限公司于判决生效之日起十日内赔偿中国音像著作权集体管理协会维权的合理费用5990元。案件受理费662元，由云南未来时空餐饮娱乐有限公司负担。
本院二审中，当事人没有提交新的证据。
一审判决认定事实清楚，当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司作为KTV的经营者，经营内容之一就是向不特定的公众提音乐电视作品放映服务，其将点播系统内的涉案音乐电视作品向该不特定的公众提供放映服务，就是使用涉案音乐电视作品。上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司未经中国音像著作权集体管理协会许可，以营利为目的，在其经营场所向公众提供涉案音乐电视作品放映服务，已经侵害了中国音像著作权集体管理协会作品放映权，应承担相应的侵权责任。被上诉人中国音像著作权集体管理协会举证证明上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司的点播系统中存在未经授权的涉案音乐电视作品且能够被播放，已经完成相应的举证责任，不能苛求被上诉人中国音像著作权集体管理协会举证证明涉案音乐电视作品已被何人播放及播放次数。因此，上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司的上诉理由不能成立，不予支持。
被上诉人中国音像著作权集体管理协会的实际损失或上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司的非法所得不能确定，一审法院根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，考虑涉案音乐作品的类型、制作成本、流行程度和侵权行为持续时间、经营档次和规模以及本地区经济发展状况等因素，酌定上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司赔偿被上诉人中国音像著作权集体管理协会经济损失28500元及维权的合理费用5990元，并无不当。
综上所述，上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币662元，由上诉人云南未来时空餐饮娱乐有限公司负担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。如负有义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审法院申请强制执行。
审判长 张庆泽
审判员 贺 茭
审判员 陈 姣
二〇一七年十一月二十一日
书记员 王琳琳
附录：侵权作品清单
著作权人：滚石国际音乐股份有限公司
序号
演唱者
作品名称
ISRC国际编码
1
BEYOND
Paradise
TWA459441801
2
曹格
掌纹
TWA450995802
3
曹格
3-7-20-1
TWA450689506
4
曹格
Superman
TWA450689501
5
曹格
Superwoman
TWA460587601
6
曹格
单数
TWA450791807
7
曹格
刮目相看
TWA450587610
8
曹格
世界唯一的你
TWA450587602
9
曹格
天使忌妒的生活
TWA450689510
10
2moro
被骗了
TWA450617772
11
草蜢
爱拼才会赢
TWA459700108
12
杜德伟
独领风骚
TWA450583501
13
杜德伟
情人
TWA459962401
14
杜德伟
天真(7分钟片头版)
TWA459548802
15
杜德伟
无心伤害
TWA459651102
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