四川省罗江县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)川0626刑初99号
公诉机关罗江县人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某，男，生于1951年2月1日，汉族，住罗江县。
被告人滕大义，男，生于1952年5月16日，汉族，四川省罗江县人，文盲，农民，住四川省罗江县，因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年3月3日被罗江县公安局取保候审。经本院决定，于2017年11月1日被逮捕。现羁押于德阳市看守所。
辩护人孙顺发，四川毫达律师事务所律师。
辩护人及委托代理人李芹，四川毫达律师事务所律师。
罗江县人民检察院以罗检公刑诉（2017）103号起诉书指控被告人滕大义犯故意伤害罪，于2017年7月28日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人谢某以被告人滕大义的犯罪行为对其���成经济损失为由提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。期间延期审理一次。罗江县人民检察院指派检察员唐某出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢某、被告人滕大义及其辩护人孙顺发、辩护人及委托代理人李芹到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗江县人民检察院指控，2016年11月13日14时许，被告人滕大义及其妻子郑某路过闫某承包的位于罗江县御营镇万寿桥村3组的鱼塘时，郑某见鱼塘内有死鱼，便下鱼塘捡鱼，被看守该鱼塘的被害人谢某发现，被害人谢某便捡起砖块扔向郑某以制止其捡鱼，被告人滕大义见状，便拿起手中的锄头推向被害人谢某腰部，致站在鱼塘边的被害人谢某跌落入约2.7米深干涸的鱼塘中，造成其受伤。经鉴定，谢某的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关出示了相应的证据，认为应以故意伤害罪追究被告人滕大义的刑事责任，请求依法判处。
附带民事诉讼原告人谢某以相同的事实请求判令被告人滕大义赔偿医疗费5216.61元、住院伙食补助费1050元、护理费10212元、营养费1050元、误工费11544元、交通费1000元，共计30072.61元。
被告人滕大义辩称，谢某是捡的水泥砖打的人，不止捡了一块，我不愿赔偿他，而且我不负任何责任。
辩护人孙顺发提出的辩护意见是：对被告人滕大义不构成故意伤害罪，是正当防卫。
经审理查明，2016年11月13日14时许，被告人滕大义及其妻子郑某路过闫某承包的位于罗江县御营镇万寿桥村3组的鱼塘时，郑某见干涸的鱼塘内有死鱼，便下去捡鱼。看守该鱼塘的被害人谢某便捡起石块扔向郑某以制止对方捡鱼。被告人滕大义见状，便拿起手中的锄头推向站在鱼塘边的被害人谢某的腰部，导致被害人谢某跌落入约2.7米深干涸的鱼塘中。后被害人谢某被送至罗江县卫生院医治，经诊断被害人谢某腰椎骨折、全身多处软组织挫伤。经罗江县公安局物证鉴定室鉴定，被害人谢某的人体损伤程度为轻伤二级。
以上事实，有公诉机关举证并经庭审质证的下列证据予以证实：
一、书证
1、受案登记表、受案回执及立案决定书，证实罗江县公安局受理本案并立案侦查。
2、被告人基本情况及常住人口基本信息，证实被告人滕大义达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
3、归案情况说明，证实2017年3月3日被告人滕大义被依法传唤至罗江县公安局御营派出所。
4、调取证据通知书、调取证据清单和谢某病历资料，证实被害人谢某于2016年11月13日入院，2016年12月4日出院，住院时间共计21天；医嘱卧床休息3月复查。
5、接受证据材料清单及照片，证实作案工具为锄头一把；埝塘承包合同复印件一份，证实罗某御营镇万某2、3组的鱼塘承包人为闫某。
6、随案移送清单，证实作案工具锄头一把暂存罗江县公安局。
7、情况说明及测量照片，证实公安机关对于鱼塘的高度及底部情况进行了取证，鱼塘深度约2.7米。
8、犯罪前科查询资料，证实被告人滕大义���犯罪前科。
二、被害人的陈述
被害人谢某的陈述，证实2016年11月13日13时许，我看见郑某在我守的鱼塘里捞鱼，我让她上来她不同意，我就顺手在地上捡了半块砖朝她身旁约50公分的位置丢下。这时站在我身后的滕大义看见了说我欺负他老婆，突然我感觉后面腰杆被一个东西使劲顶了下，我顺手抓住身后的东西，整个人从鱼塘梗上滚了下去，鱼塘梗到鱼塘底部有2、3米深，我当时感觉头很晕，腰杆没有知觉。我从鱼塘爬起来的时候，看到滕大义手上拿了块石头和砖说要把我弄死，说完就往我这里扑，好在被聂某、滕某拉走了。
三、证人证言
1、证人郑某的证言，证实2016年11月13日13时许，我和我老公滕大义一起出门，他在鱼塘���干农活，我看到刚放完水的鱼塘里有死鱼就准备去捞起来。谢某看到后就开始吼我，还说了很难听的话。我听到谢某吼我，我就上来了，他还顺手捡起一块石头准备打我。我老公看到后就上前抢他的石头，谢某就抢我老公手里的锄头，结果他不小心手握着锄头从鱼塘上滚下去了，我们看到后就走了。谢某爬起来之后又拿起锄头追过打我们，好在被滕某给劝开了。
2、证人韩某的证言，证实2016年11月13日13时许，我出去喂狗，走到闫某的鱼塘旁看到谢某走在我前面不远处，手里拿了一块砖。没走几步，前面几颗树将我的视线给遮住了，我走过树枝看到谢某站在鱼塘旁，郑某在鱼塘里大声对谢某说我要是不整快点，就打到我了之类的话。这时站在谢某身后约3、4米远的滕大义手里拿着锄头开始骂谢某，谢某听了没理他。滕大义便突然跑���去用锄头使劲推了谢某背一下，将他推滚到鱼塘里，之后我就走了。
3、证人滕某的证言，证实2016年11月13日13时许，我在谢某守的鱼塘旁耍，郑某正在放完水的鱼塘里捞鱼，谢某就让郑某不要捞了，郑某不听，谢某就顺手捡起一块砖向鱼塘里扔下去，郑某顺势让了让。站在谢某背后2、3米远的滕大义看到了，便拿起锄头说了谢某几句，谢某听了没有转身，滕大义突然跑向谢某用锄头使劲朝其背上推了下，将其推滚到2米深的鱼塘里。
4、证人闫某的证言，证实我是御营镇的鱼塘的承包人。2016年11月13日14时许，我接到给我守鱼塘的谢某的电话，说他在御营镇的鱼塘守塘子时被滕大义打了。我接完电话马上赶去御营镇的鱼塘，看到谢某一个人坐在地上，他说背很痛，我看到谢某手也受伤了。我就去找���大义，结果双方说的很不愉快。于是我又回到鱼塘带谢某去慧觉镇卫生院看病，医生说其脊椎第一至第五节均有骨裂。
四、被告人的供述及辩解
被告人滕大义的供述，证实2016年11月13日14许，我扛着锄头出门去挖芋子，我老婆郑某和我一起。我们走到鱼塘边的时候，郑某看到里面有死鱼想去捡，我让她别去她不听。郑某在鱼塘掏死鱼的时候，谢某站在鱼塘坎边往鱼塘里丢砖块，我怕他打到我老婆。当时谢某距离我3、4米远，我就拿了锄头推了一下他，把他推到鱼塘去了。后来我被滕某劝回去了。鱼塘老板闫某找到我家来了，然后他报警了。
五、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，证实被害人谢某的损伤��度为轻伤二级。
六、勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验检查笔录及照片，证实公安机关对案发现场进行了取证并拍照。
2、证人滕某的辨认笔录，证人滕某对被告人滕大义进行了辨认。
3、被告人滕大义的辨认笔录，被告人滕大义对案发地点及作案工具进行了辨认。
七、视频资料
视频资料及制作说明，证实公安机关对证人韩某、滕某走访情况。
公诉机关出示的以上证据来源合法，内容真实，与案件具有关联性，本院全部予以确认。
附带民事诉讼原告人谢某向法庭出示了医药费票据3��，用以证实所花费的医疗费用，共计5216.61元，以上证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认。被告人滕大义的委托代理人质证后认为医药费中有治疗其他疾病的费用，但未提供相关证据，且在本院规定的时间内未提交鉴定申请，故对此质证意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人滕大义故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。经庭审查明，被告人滕大义使用锄头推站在鱼塘边的被害人谢某，致使其跌入鱼塘并造成腰椎骨折的轻伤后果，其明知自己的行为会对被害人谢某造成损害，而仍放任结果的发生，其行为符合故意伤害罪的构成，故对其提出“我不负任何责任，我不愿赔偿他”的辩解意见，以及辩护人孙顺发提出的“对被告人滕大义不构成故意伤害罪，是正当防卫”的辩护意见，本院不予采纳。因本案系邻里纠纷引发，本院酌情对被告人滕大义从轻处罚。被害人谢某虽负有看守鱼塘的义务，但其采取丢石头的方式制止郑某捡鱼，对本案的发生存在一定过错，本院酌情对被告人滕大义从轻处罚。故对被告人滕大义提出的“谢某捡的水泥砖打人”的辩解意见，本院予以采纳。
被告人滕大义的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢某造成了经济损失，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人谢某主张的医疗费5216.61元，符合法律规定，本院予以支持；主张误工费的请求本院予以支持，但其金额应计算为99.23元/天×111天＝11014.53元；主张护理费的请求本院予以支持，但其金额应计算为99.23元/天×21天＝2083.83元；主张住院伙食补助费的请求本院予以支持，但其金额应计算为30元／天×21天＝630元；主张营养费1050元的请求，无相关证据佐证，本院不予支持；主张的交通费1000元，本院酌情支持300元。综上各项费用共计19244.97元，由于附带民事诉讼原告人谢某存在一定过错，亦应承担相应的责任，故被告人滕大义应承担的民事赔偿金额计算为19244.97元×80%=15395.98元，附带民事诉讼原告人谢某自行承担19244.97元×20%=3848.99元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人滕大义犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，���押一日折抵刑期一日，即自2017年11月1日起至2018年12月31日止。）
二、附带民事诉讼原告人谢某的各项损失共计19244.97元，由被告人滕大义向附带民事诉讼原告人谢某赔偿15395.98元，此款应于本判决生效后十日内支付，附带民事诉讼原告人谢某自行承担3848.99元；
三、扣押在案的作案工具锄头一把予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王皓
人民陪审员 孟洁
人民陪审员 肖凤
二〇一七年十二月八日
书 记 员 袁文
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使附带民事诉讼原告人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分���，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对附带民事诉讼原告人的民事赔偿责任。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成附带民事诉讼原告人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为��疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成附带民事诉讼原告人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成附带民事诉讼原告人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。