浙江省衢州市柯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）衢柯商重字第6号
原告（反诉被告）：吕军威，汉
族，东阳市人，自由职业者，住浙江省东阳市吴宁街道吴宁西
路1号四幢124室。
委托代理人（特别授权）：姜红红，浙江君安世纪律师事
务所律师。
被告（反诉原告）：衢州大宇门窗厂，住所地：浙江省衢
州市巨化北道。
代表人：朱荣明，厂长。
委托代理人（特别授权）：钱伟军，龙游县曙光法律服务
所法律工作者。
原告（反诉被告）吕军威（以下简称吕军威）为与被告（
反诉原告）衢州大宇门窗厂（以下简称大宇厂）承揽合同纠纷
一案，于2010年1月26日向本院起诉，本院于同日受理后，依
法适用简易程序公开开庭进行审理。诉讼过程中，大宇厂提起
反诉，本院受理后与本诉合并审理。因案情较为复杂，依法转
入普通程序，组成合议庭审理，两次公开开庭进行了审理。并
于同年7月21日宣告判决。因吕军威不服，提起上诉，同年10
月25日浙江省衢州市中级人民法院裁定撤销一审判决，发回本
院重审。同年11月17日本院重新立案，另行组成合议庭，公开
开庭进行了审理。吕军威及其委托代理人姜红红、大宇厂委托
代理人钱伟军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吕军威起诉称，2009年5月20日，吕军威与大宇厂签订《铝
合金门窗制作分项工程承包合同》，吕军威将衢州花园项目门
窗委托大宇厂加工制作，合同约定，大宇厂应当按照总包单位
施工总进度要求完成加工任务，对大宇厂的加工面积的核定是
以现场的实际尺寸实量为准；大宇厂未按约定完成加工任务的，每逾期一天支付违约金500元；制作门窗的铝合金材料由吕军威提供。
吕军威向大宇厂提供铝合金材料共计194425.47公斤，扣除
大宇厂退还2397公斤，充抵加工费7788公斤，实际供应184240
.47公斤。大宇厂实际用于加工制作衢州花园门窗的铝合金材
料只有171030.71公斤，而把13209.76公斤的铝合金材料以及
后充抵加工费的7788公斤用到其承揽的恒盛大厦工地，导致无
能力加工制作本合同约定的铝合金门窗的后果，不能按约履行
义务，给吕军威造成相应的延误工期的严重后果。
按照双方对工期的约定，大宇厂应在2010年1月10日前完成
衢州花园项目所有楼房外框、内扇的制作任务，由于大宇厂将
吕军威提供给其加工制作门窗的铝合金材料挪用到其他工地使
用，造成制作本合同的门窗而无材料，在合同规定的期限内不
能完成加工任务。虽然吕军威多次催其交货，但大宇厂却无诚
意履约。因此，大宇厂已经构成违约，吕军威在2010年1月18
日向大宇厂提出解除合同，于2010年1月21日送达，该解除合
同通知已生效。故吕军威诉至本院，要求大宇厂返还铝合金材
料款496606元，诉讼过程中变更为380543元，并赔偿损失6000
0元。在本案重审中，吕军威变更返还铝合金材料款374496.69
元，并支付从2010年1月21日起至付清止按银行同期贷款利率
计算的利息。
大宇厂答辩称，吕军威的诉请不能成立，所述事实与实际
不符，吕军威提供材料不及时、不适当、不全面，大宇厂已经
充分履行了合同。故请求法院驳回吕军威的诉讼请求。
大宇厂反诉称，2009年5月20日，双方签订《铝合金门窗制
作分项工程承包合同》1份，按照该合同约定，由大宇厂为吕
军威制作加工衢州花园房地产项目的铝合金门窗，加工费按24
元／平米据实计算，铝合金型材（附料除外）由吕军威提供，
大宇厂加工制作时所需要的附料分别按照13元／平米、7元／平
米的单价结算价款，此外，双方还对铝合金材料的提供要求、
门窗制作加工要求，工程量要求、款项支付要求、违约责任等作了相应约定。此后，双方又就铝合金材料的计量标准签订了《补充协议》1份，又在加工制作的过程中以联系签证单的形
式作了相应的调整。2009年12月15日，双方以书面方式确定衢
州花园铝合金门窗面积共计25031.52平方米，但之后由于吕军
威支付加工费与提供铝合金材料的不及时和不适当，致使大宇
厂制作加工铝合金门窗的进度经常受阻，吕军威却以此为由于
2010年1月18日单方毁约，强行收回剩余部分的衢州花园铝合
金门窗制作加工业务，其行为已经构成违约，并使得大宇厂既
定的合同预期目标无法实现，造成较大经济损失。期间，在材
料的供应上，依据双方的约定和衢州花园铝合金门窗的面积量
，经核算，大宇厂完成双方确定的铝合金门窗面积需要186085
.38公斤的铝合金材料，而吕军威至2009年12月15日止实际提
供172514.634公斤，之后在大宇厂的催促下，又供应了8875.3
06公斤铝合金材料，总计181389.94公斤。至今仍拖欠大宇厂
铝合金材料4695.44公斤未提供，折合价款133115.72元，且供
货时间经常拖欠。在付款上，吕军威也未依约将制作加工款项
如期如数支付给大宇厂，截至2010年1月10日，大宇厂已完成
的铝合金门窗制作加工量共计价款850524.64元（含附料款项1
89787.46元），吕军威实际支付大宇厂656382.00元，其中有2
06382.00元，吕军威是以7.788吨的铝合金材料款折抵的，吕
军威尚欠大宇厂制作加工费194142.64元至今未付。故大宇厂
提起反诉，要求1、吕军威支付大宇厂制作加工费194142.64元
并支付自2010年1月20日起至加工费付清之日止按照每日千分
之三标准计算的逾期付款违约金；2、吕军威支付大宇厂铝合
金材料款210675元并支付相应的利息；
3、吕军威赔偿大宇厂违约损失19736.88元；4、吕军威限期（
三日内）将存放在大宇厂仓库的3.07吨不符合要求的铝合金型
材清理完毕，逾期则须向大宇厂支付仓储费用每日1000元。在
本案重审中，大宇厂第2项诉请数字变更为133115.72元，并撤
回第4项诉讼请求。
吕军威认为大宇厂的反诉与事实不符，大宇厂将其提供的材料挪用至其他工地，所提诉请没有事实根据，请求法院驳回大宇厂的反诉请求。
吕军威为证明其主张事实，向本院提交了如下证据：
1、《铝合金门窗制作分项工程承包合同》1份，以证明双
方的承揽关系，工程款按实际完成的工程量进行结算的事实。
2、2009年5月20日《补充协议》1份，以证明原、被告、方
德根关于材料用量、计量标准等达成协议的事实。
3、2009年5月26日《补充协议》1份，以证明双方关于辅料
供应、结算进行变更的事实。
4、《高层排屋综合验收前工作计划（给大宇门窗厂朱荣明
的工期通知单）》1份，以证明因大宇厂工期拖延，吕军威对
施工工期作出明确要求的事实。
5、《衢州花园施工任务通知单》、《工程施工联系单》各
1份，以证明大宇厂施工不符合甲方进度要求，业主对工期要
求紧迫的事实。
6、《铝型材供货合同》1份、《衢州花园材料供货结算清
单》1份、《送货单》9份，以证明吕军威委托方某向大宇厂
供应材料的数量，其中截至2009年12月1日为185.51697吨，20
09年12月1日之后为8.9805吨的事实。
7、《收条》1份，以证明大宇厂已经收取吕军威门窗制作
加工费656382元的事实。
8、《解除合同通知书》、特快专递邮件详情单各1份，以
证明因大宇厂违约，吕军威于2010年1月19日通知大宇厂解除
合同的事实。
9、《吕军威班组大宇厂制做的铝合金门窗外框面积确认单
》1份，以证明经业主方浙江衢州金磐房地产开发有限公司验
收计算，大宇厂为吕军威完成的铝合金门窗外框面积为24340.
5平方米的事实。
10、b1、2、23、25四幢楼的实测面积清单10份，以证明b1
完成466.94平方米、b2完成628.55平方米、b23完成558.43平
方米、b25完成415.948平方米的事实。11、面积对账单5份，证明2009年12月15日后双方进行对账的事实。
12、刘建华出具的《证明》1份，以证明b2幢由其完成安装
681平方米的事实。
13、《内扇加工制做协议》1份、《收款收据》13份、《销
售清单》2份，以证明吕军威委托衢州日镜装饰工程有限公司
制作大宇厂未完成部分内扇，并采购材料的事实。
14、衢州花园工地大宇门窗厂没有完成工程量清单21张，
以证明大宇厂未完成工程量的具体情况。
15、照片20张，证明大宇厂未完成工程量的现场情况。
16、浙江衢州金磐房地产开发有限公司《证明》1份，以证
明吕军威在衢州花园铝合金门窗工程的承包范围。
17、浙江新世纪工程咨询有限公司《证明》1份，以证明大
宇厂停工时有部分内扇未完成，后由衢州日镜装饰有限公司完
成的事实。
18、《送货单》6份，以证明双方签订结账单后又向吕军威
交付过门窗内扇，双方签订结算单时大宇厂并未完成所有内扇
的加工制作，结账单中体现的25031平方米仅指外框面积，结
账单不能证明大宇厂完成所有的内扇加工的事实。
举证期间内，吕军威申请证人方某出庭作证，该申请符
合法律规定，本院传唤证人方某到庭作证。
大宇厂为支持其抗辩主张及反诉所主张的事实，向本院提
交以下证据：
1、《铝合金门窗制作分项工程承包合同》1份，以证明双
方的承揽关系，双方结算是按门窗的外宽为准的事实。
2、2009年5月20日《补充协议》、2009年5月26日《补充协
议》各1份，以证明门窗的计量标准以及门窗制作所需计量的
标准。
3、《衢州花园材料供货结算清单》1份，以证明截至2009
年12月1日吕军威向大宇厂供应185.51697吨铝合金型材，包含
角码2850.53公斤的事实。4、《结账单》、《衢州花园面积总汇》、《通知核算函件》各1份，以证明大宇厂完成的门窗面积为25031.52元，以及
吕军威以材料抵扣大宇厂加工费206382元，超用不代表大宇厂
实际领用的铝合金材料超出了制作完成工程量的制作标准。
5、施工签证单7份，证明签证单中增加了材料11451.18公
斤，加工费是42599.67元，辅料费是662元的事实。
6、退货单8份，证明大宇厂向吕军威退货2419.063公斤的
事实。
7、衢州花园面积汇总、各分幢号楼清单以及相应送货单，
证明大宇厂实际制作完成的外框面积总数为25031.52平方米的
事实。
8、衢州花园门窗内扇面积汇总表以及送货单、衢州花园内
扇半成品清单以及送货单，证明大宇厂已发内扇12070片，吕
军威自提半成品内扇388片，大宇厂多发送54片内扇的事实。
庭审中，吕军威出示的证据1、2、3、4、6、7、12，大宇
厂质证后无异议，本院予以确认。大宇厂认为吕军威提供的证
据5其不清楚，大宇厂未延误工期，该证据反映的是业主与吕
军威之间的关系；对吕军威出示的证据8，大宇厂称没有签收
，没有违约，但对通知的意思清楚；吕军威出示的证据10、18
，大宇厂对真实性无异议，但认为证据10的内容不全面，应以
收货单为准；外框有无完成应以交货单为准。本院对该证据的
形式真实性予以确认。吕军威出示的证据9，大宇厂有异议，
认为应以大宇厂送货单记载的数据为准。本院认为，大宇厂完
成的工作量数额应当由双方共同确认，该证据系总施工单位与
吕军威之间的关系，证明效力小于双方的共同确认，故不予认
定。对吕军威提供的面积对账单，大宇厂称不清楚，郑水土并
非其单位员工，收款收据上的签名不认可。本院认为，该证据
反映了双方对账的事实，对形式真实性予以确认。吕军威提供
的证据13、14、15、16、17，大宇厂均有异议，认为其并非承
包制作所有的衢州花园铝合金门窗业务；大宇厂已经完成了自
己的工作任务，吕军威单方解除合同，指派他人加工制作门窗，为大宇厂所不能控制；吕军威应提供其与房开公司的相关合同；大宇厂仅负责将制作的内扇送到工地，安装与其无关。证
人方某与吕军威有利害关系，证言具有主观性。对该证据本
院结合其他相关证据综合认定。大宇厂提供的证据1、2、3、6
，吕军威对真实性无异议，但认为角码应由大宇厂采购，退货
单中包含部分角码，对该证据本院予以确认。吕军威对大宇厂
出示的证据4有异议，称其未收到该衢州花园面积汇总单，外
框面积双方仅仅是暂定，应当以实际测量计算为准。本院认为
，结合证人方某证言及其他相关证据，能够证明吕军威在20
09年12月15日之后就工程量面积提出了疑义，双方对大宇厂完
成的工程量在协商对账中，故对该证据不予认定。吕军威认为
大宇厂出示的施工签证单不存在增加铝合金材料的情形，大宇
厂对铝合金材料是包干定额的。本院对该证据的真实性予以确
认。大宇厂提供的证据7、8，吕军威均有异议，认为该证据是
大宇厂人为编造，目的凑足暂定的外框面积以及编造的内扇面
积。本院认为，该证据未经吕军威确认，送货单系复印件，真
实性无法确认，故不予认定。
经审理，本院认定本案事实如下：
2009年5月20日，吕军威与大宇厂签订《铝合金门窗制作分
项工程承包合同》1份，吕军威将衢州花园门窗的加工制作委
托大宇厂承包，合同工期2009年5月20日至2010年3月30日，且
应满足总包单位施工总进度要求。施工内容：b1、b2、b23、b
25四幢排屋铝合金门窗的制作安装和衢州花园其他高层及排屋
铝合金门窗的加工制作业务。承包方式为：按平方单位24元／
平米计算加工制作费，门、窗面积按门、窗框的外围实际尺寸
计算。其中⑴b1、b2、b23、b25四幢排屋外框安装大宇厂已经
施工完毕，吕军威按照11.5元／平米计付大宇厂安装费，加工
制作费按20元／平米计付，大宇厂所用的附料按照13元／平米（
含贴膜、角码、螺丝、毛条、付档、皮条、发泡剂、射钉、水
泥钉、铁片、不含胶、胶带纸）结算。铝合金材料、配件、玻
璃由吕军威提供，送货至大宇厂加工制作现场。⑵d5高层、b26排屋大宇厂车间制作所用的附料双方按照7.0元／平米（含贴膜、角码、螺丝、毛条、付档、皮条、不含发泡剂、射钉、水
泥钉、铁片、胶、胶带纸）结算，加工制作费按照24元／平米
计算。铝合金材料、配件、玻璃由吕军威提供，送货至大宇厂
加工制作现场。大宇厂制作的产品由大宇厂送至吕军威工地。
⑶除以上b1、b2、b23、b25、d5、b26以外的衢州花园的其他
高层和排屋，铝合金型材、配件、玻璃、附料由吕军威提供，
送货至大宇厂加工制作现场，加工制作费按照24元／平米计付
。⑷吕军威必须确保给大宇厂除b1、b2、b23、b25、d5、b26
以外不少于两万平米铝合金门窗的加工制作业务。前提是大宇
厂必须满足吕军威的进度和制作质量。⑸本工程型材采用“栋
梁”牌z80系列推拉、z50系列外开、zm92系列推拉、zm60系列
平开注胶铝合金。⑹铝合金型材、玻璃、配件质量由吕军威负
责，与大宇厂无关。工程质量标准为合格。在合同第三条承包
人责任中的第7点约定，大宇厂提供每幢楼的下料单，吕军威
有权在现场安装完成后复核，并以现场的实际尺寸计算为准。
合同第五条验收标准及方式中的第3点约定：本工程项目的最
终验收日期同总包单位的竣工验收日期。合同第六条加工制作
费辅料的支付及结算方式约定：⑴按幢结算支付。大宇厂提供
面积统计表，吕军威当日签收，十天内审核完毕。逾期按大宇
厂提供的面积作为结算面积。⑵门窗框安装完成后七天内支付
加工制作费的40%。⑶门窗扇加工制作完毕由吕军威安装完成
后，吕军威付大宇厂加工制作费40%。⑷竣工验收后吕军威付
大宇厂加工制作费15%（10天内），余5%作为质保金自验收之
日起一年内付清。⑸附料按上述比例支付，不留质保金。⑹、
本合同工程款结算方式以实际完成的工程量进行结算（计算办
法：按吕军威审核的门窗框外围计算面积）。⑺、确因发包人
拖欠加工制作费，影响工程进度，造成承包方的停、窝工损失
的，应由发包人承担。⑻如发包人拖欠加工制作费或者尾款，
应向承包人支付拖欠金额每日千分之三的违约金。合同第七条
违约责任中的第4点约定：发包人未能如期提供大宇厂加工制作所需的材料，造成工期延误，由发包人承担；第5点约定，如果由于承包人原因不能如期完成发包人工期要求的，延迟每
天罚款500元整。合同还规定了其他相关内容。
同日，吕军威、大宇厂与方某三方订立《补充协议》，
其中吕军威、大宇厂约定b1、b2、b23、b25号楼铝合金材料按
7.30kg／平米结算重量。其他号楼铝合金材料按6.9kg／平米结
算，还约定铝合金材料发货由吕军威委托方某发货至大宇厂
加工制作现场，发货总量不得超过前述所计算的总量，超出部
分由方某承担，与吕军威无关。吕军威、大宇厂还约定工程
完工时剩余的铝材不能超过0.025kg／平米。
2009年5月26日，吕军威、大宇厂又订立《补充协议》1份
，约定原签合同条款中的约定“除b1、b2、b23、b25以外衢州
花园的其他高层和排屋附料由甲方提供。”该条款双方约定作
出变更，变更为“附料由大宇厂提供，按6.5元／平米结算（含
贴膜、角码、螺丝、毛条、付档、皮条、不含发泡剂、射钉、
水泥钉、铁片、胶、胶带纸）。
合同订立后，大宇厂开始进行施工。2009年12月1日，双方
结算确认吕军威共向大宇厂提供铝合金型材185516.97kg，其
中含角码2850.53kg以及2008年提供的29000余kg。次日，吕军
威向大宇厂发出催工通知，对大宇厂的施工进度作出了具体要
求，大宇厂在签收时表示，如材料配件不延误，按期完成。此
后，双方继续履行合同，吕军威继续向大宇厂供应铝合金型材
（包含角码）约8908.5kg。
2009年12月5日，大宇厂向吕军威报送面积清单，经其计算
，其完成的面积为25522.558平米，吕军威于2009年12月14日
作出回复，其认为：“我方初步现场实测面积暂定为24332平
米（不含公司窗、b8、17、18应按照联系单计量已明确）请大
宇厂派人与我方一起现场复核实量为准”。2009年12月15日，
双方形成《结帐单》，内容为：“衢州花园铝合金门窗面积暂
定为25031.52平米（贰万伍仟零叁拾壹点伍贰平方米，此面积
不含b8、b17、b18及公司窗部分），若15天内吕军威未提出合理的理由按上述面积确定。按合同、签证单及未发铝合金材料（未发暂按壹拾吨计），衢州大宇门窗厂超用铝合金材料约柒
点柒捌捌吨（暂定），（单价按照26500元／吨计），计人民币
206382.00元。衢州大宇门窗厂同意从吕军威付给衢州大宇门
窗厂的加工费中扣除，由吕军威直接支付给方某。门窗面积
按合同及参考发货单计算”。同日，大宇厂负责人朱荣明出具
收条1份，确认其共收到吕军威加工制作费656382.00元。此后
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