贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)黔01刑终827号
原公诉机关贵州省贵阳市花溪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王洪，女，1982年5月23日出生于辽宁省辽阳市，汉族，小学文化，无业，户籍地辽宁省辽阳市文圣区小屯镇小屯村6-148，捕前住贵州省贵阳市云岩区新添大道乌江怡苑小区出租房，公民身份号码2110211
98205231549，2015年8月7日因犯贩卖毒品罪被贵州省贵阳市云岩区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2016年10月3日刑满释放。2016年11月30日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，2016年12月22日被执行逮捕，现羁押于贵州省贵阳市第一看守所。
原审被告人熊滔，男，1971年9月15日出生于贵州省贵阳市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地贵州省贵阳市云岩区。2004年5月因犯抢劫罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2013年1月刑满释放；2015年1月因犯非法持有毒品罪被广州铁路运输法院判处有期徒刑一年三个月，2015年11月19日刑满释放。2016年11月30日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年12月22日被执行逮捕，现羁押于贵州省贵阳市第二看守所。
贵州省贵阳市花溪区人民法院审理贵州省贵阳市花溪区人民检察院指控被告人熊滔犯贩卖毒品罪、被告人王洪犯非法持有毒品罪一案，于2017年6月1日作出（2017）黔0111刑初331号刑事判决。被告人王洪不服，提出上诉。本院于2017年6月28日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王洪和原审被告人熊滔，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人王洪通过微信向被告人熊滔联系购买毒品，约定以9000元的价格购买100克冰毒，并通过微信向熊滔转账3500元，2016年11月28日19时许，被告人熊滔在被告人王洪位于贵阳市云岩区新添大道乌江怡苑的租住房内将冰毒出售给王洪，并收取剩余毒资5500元后离开，后被在此布控的公安民警抓获，至2016年11月29日凌晨2时许，公安民警在被告人王洪租住房内将王洪抓获，当场从其身上搜查出麻古疑似物一包，在其租住房内床垫下搜查出冰毒疑似物两包，经被告人王洪指认，该两包冰毒疑似物系被告人熊滔贩卖给其的毒品。后经称量，在王洪身上搜查出的麻古疑似物净重4.7克，在其家中搜查出的冰毒疑似物净重99.4克，后经鉴定，该三包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成份。
公安机关抓获被告人熊滔、王洪后从熊滔处扣押毒资9000元及玫瑰金色OPPO牌手机一部、从被告人王洪处扣押上述毒品疑似物三包及玫瑰金色VIVO牌手机一部。
上述事实，有毒品照片、被告人户籍证明、搜查、扣押笔录、抓获经过、微信记录、证人证言、被告人供述及辩解、毒品检验报告、前科材料、搜查视频、银行流水清单等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人熊滔违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，涉案毒品数量为99.4克，其行为已触犯刑法，构成贩卖毒品罪；被告人王洪违反国家毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺104.1克，其行为已触犯刑法，构成非法持有毒品罪，公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，本院予以确认。被告人熊滔、王洪系累犯及毒品再犯。对被告人熊滔、王洪使用的通讯工具予以没收，对被告人熊滔处扣押的毒资9000元、被告人王洪处扣押的毒品甲基苯丙胺予以没收上缴国库。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人熊滔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。二、被告人王洪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年八个月，并处罚金人民币一万元。三、对被告人熊滔贩毒时使用的通讯工具OPPO牌手机一部、毒资人民币9000元、被告人王洪购买毒品时使用的通讯工具VIVO牌手机一部、毒品甲基苯丙胺104.1克予以没收（由扣押单位贵阳市公安局经济技术开发区分局上缴国库）。
宣判后，原审被告人王洪不服，以“原判量刑过重”为由提出上诉，原审被告人熊滔服判。原公诉机关在法定期限内对原判决未提出异议。
经二审审理查明，上诉人王洪非法持有毒品甲基苯丙胺104.1克，原审被告人熊滔贩卖毒品甲基苯丙胺99.4克，上诉人王洪、原审被告人熊滔均系毒品再犯、累犯。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人王洪未提交新的证据。本院对原判认定的事实及证据予以确认。
关于上诉人王洪所提“原判量刑过重”的上诉理由，经查：上诉人王洪非法持有毒品104.1克，其行为构成非法持有毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”之规定，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金，原判认定上诉人王洪犯非法持有毒品罪事实清楚，证据确实、充分，但对其量刑偏重，依法应予改判，故上诉人王洪所提的上诉理由成立，本院予以采纳。
原审被告人熊滔违反国家毒品管理制度，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺达99.4克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以处罚。上诉人王洪违反国家毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺104.1克，其行为已构成非法持有毒品，依法应予处罚。上诉人王洪、原审被告人熊滔均系毒品再犯，累犯，依法应从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对原审被告人熊滔量刑适当，但对上诉人王洪量刑偏重，依法予以改判。上诉人王洪的上诉理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款：“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”、第二款：“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的……”、第三百四十八条：“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金……”、第三百五十六条：“因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。”、第六十五条第一款：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”、第五十二条：“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额”、第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市花溪区人民法院（2017）黔0111刑初331号刑事判决第一、三项，即：一、被告人熊滔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。三、对被告人熊滔贩毒时使用的通讯工具OPPO牌手机一部、毒资人民币9000元、被告人王洪购买毒品时使用的通讯工具VIVO牌手机一部、毒品甲基苯丙胺104.1克予以没收（由扣押单位贵阳市公安局经济技术开发区分局上缴国库）。
二、撤销贵州省贵阳市花溪区人民法院（2017）黔0111刑初331号刑事判决第二项，即：二、被告人王洪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年八个月，并处罚金人民币一万元。
三、上诉人（原审被告人）王洪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月30日起至2027年11月29日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 张祥虎
审判员 杨 坤
审判员 叶黔山
二〇一七年七月二十八日
书记员 帅 荣