广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)粤1323刑初186号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人吴某昌，男，1980年8月8日出生，汉族，中专文化，户籍所在地广东省揭阳市揭东区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月23日被抓获并羁押，同月24日被惠东县公安局刑事拘留。因涉嫌犯赌博罪，经惠东县人民检察院批准，同年12月23日被惠东县公安局执行逮捕。
被告人张某仙，女，1987年9月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省揭阳市揭东区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月23日被抓获并羁押，同月24日被惠东县公安局刑事拘留。因涉嫌犯赌博罪，经惠东县人民检察院批准，同年12月23日被惠东县公安局执行逮捕。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2018��150号起诉书指控被告人吴某昌、张某仙犯赌博罪，于2018年3月7日向本院提起公诉并建议本案适用简易程序进行审理。经审查，案件事实清楚、证据充分，被告人对指控的犯罪事实没有异议并同意适用简易程序，本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年3月16日公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员刘小光出庭支持公诉，被告人吴某昌、张某仙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2015年中旬至2017年11月期间，被告人吴某昌、张某仙在其位于惠东县平山街道华侨城某某便利店内接受他人外围六合彩投注，两被告人采用收取现金和微信转账的方式接受多人投注，投注金额累计达到12万多元。2017年11月23日晚，公安机关前往该便利店查处，当场抓获两被告人和四名参赌人员。
惠东县人民检察院向本院提交了相关证据，认为被告人吴某昌、张某仙以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任，并建议对被告人吴某昌、张某仙均判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
经审理查明：2015年中旬至2017年11月期间，被告人吴某昌、张某仙在其位于惠东县平山街道华侨城某某便利店内接受他人外围六合彩投注，二被告人采用收取现金和微信转账的方式接受多人投注，投注金额累计达到12万多元。2017年11月23日晚，公安机关前往该便利店查处，当场抓获二被告人和陈某1、朱某1、龚某1、陈某2等四名参赌人员。
上述犯罪事实被告人吴某昌、张某仙在庭审时亦无异议，并有公诉机关提交的下列证据予以证实：
1、受案登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关依法启动本案的侦查程序。
2、现场勘验笔录、平面示意图、方位图及现场照片，证实案发现场的概况。
3、到案经过，证实2017年11月23日21时许，惠东县公安局太阳坳派出所联合便衣大队工作人员，在惠东县平山华侨城某某便利店巡逻查获涉嫌开设赌场的被告人吴某昌、张某仙和参赌人员陈某1、朱某1、龚某1、陈某2。
4、证人证言及辨认笔录
（1）证人刘某1的证言：2016年11月开始，我有在吴某昌经营的便利店里投注过六合彩，最近一次是2017年11月23日，当天我向他投注1020元，我们利用微信结算。吴某昌的妻子有在便利店帮忙。
经证人刘某1辨认，其辨认出其向吴某昌购买六合彩，张某仙是吴某昌妻子。
��2）证人龚某1的证言：一个月前开始，我在平某居委一小店内购买六合彩，共买过六、七次外围六合彩，每次买30元至40元左右，有时买20元的。我把心仪的号码数字念给老板，他就写在送货单上面，我拿现金给他。有时候是老板写单老板收钱，有时候是老板娘写单老板收钱，有时候是老板娘写单老板娘收钱的。我买的六合彩没有赢过。
经证人龚某1辨认，其辨认出吴某昌是其购买六合彩的小店老板，张某仙是小店老板娘。
（3）证人陈某1的证言：香港外围六合彩的赌法是一共49个数字，有买蓝色数字，也有红色的，还有买生肖的、特码及尾数什么数字都可以的，买特码和只购买尾数的赔率是41倍。我在我家附近的小店老板吴某昌处购买外围六合彩一个月，共12期，每个星期有3期。每期最少购买1000元，有时候买2000元，最后一次我是购买六合彩尾数2��9000元。有时候是老板收钱，老板娘写单，有时候是老板直接收钱并写单，老板不在就老板娘直接收钱写单。老板是用一本外表红色的送货单来写给购买的人员，有时微信支付，也有现金付款。老板微信名：吴某昌，微信号：×××，微信头像他本人的照片。
经证人陈某1辨认，其辨认出吴某昌是其购买六合彩的小店老板，张某仙是小店老板娘。
（4）证人陈某2的证言：我从半年前开始在平某居委侨金路一小店购买六合彩五、六次，每个月购买一次左右，都是购买数字1号至49号的，每次买50元至60元，有时也购买30元。每次都是我写好数字交给老板，然后他就换成自己的送货单上面写着我要的数字，然后我才拿钱给他。有时候是老板娘写单老板收钱，有时候是老板写单老板收钱，有时候是老板娘写单老板娘收钱的。
经证人陈某2辨认，其辨认���吴某昌是其购买六合彩的小店老板，张某仙是小店老板娘。
（5）证人朱某1的证言：2017年11月16日21时，我在平某居委侨金路一小店购买了一次六合彩120元钱，小店老板给我写六合彩单据，我把买六合彩的钱拿给老板。六合彩单据是送货单开具的，单据的第二联给我，第一联老板自己留底。
经证人朱某1辨认，其辨认出吴某昌是其购买六合彩的小店老板，张某仙是小店老板娘。
5、被告人供述及辨认笔录
（1）被告人吴某昌的供述及辨认：两年前，我开始在惠东县平山华侨城侨金路自家经营的家裕便利店内接受他人外围六合彩赌博，每期投注额2000元左右，不是熟人一般是100多元，熟悉的可以加高点，他们通过现金下单和微信转账。开奖前外围人员先到我这里写单，等开奖后，中奖的外围人员凭借在我这里开具的六合彩单据到我��内根据相应的赔率现金结算，有要求的我也会通过微信转账结算。我开设外围六合彩每个月可以获利2、3千元，这些都被我日常开销花完了。每期在我店里下注的有时7、8人，有时4、5人，我每期写到的六合彩单据都会撕毁掉。我的微信昵称吴某昌，微信号×××，微信投注时通过我这个微信号下单的。
经被告人吴某昌辨认，其辨认出陈某1、朱某1、龚某1、陈某2、刘某1是到我店购买六合彩的人。
（2）被告人张某仙的供述及辨认：2015年上半年开始，我和我老公一起在我们经营的便利店开设六合彩外围投注，每期投注额3000元至6000元不等，最多的时候有10000元左右。每期获利大概有200元至300元以上，每个月是获利的金额2000元至3000元，赚的钱花在了生活的花销上。接受外围写单平时是我老公操作，有时忙不过来我帮忙写单，我是用两联的送货单来开具���外围人员的，单据的第一联由我们自己保管，第二联给购买的外围人员。每期有时候有7、8人购买，少的时候5、6人，一般都是现金收取下注的金额。
经被告人张某仙辨认，其辨认出陈某1、朱某1、龚某1、陈某2是到我店购买六合彩的人。
6、扣押、发还清单，证实公安机关扣押吴某昌持有的手机（品牌：HUAWEI，金白色）一部、人民币391元、二联送货单三本，人民币391元已发还吴晓宏。
7、手机账单、微信转账记录截图，送货单照片，证实吴某昌、张某仙接受他人投注外围“六合彩”，并将赌资转账给吴某昌微信账户的事实，投注金额累计达到12万多元。
8、户籍证明、证明材料，证实被告人吴某昌、张某仙的姓名、年龄等基本情况，被告人吴某昌、张某仙无违法犯罪记录。
9、行政处罚决定书，证实朱某1、陈某2、龚某1、陈某1、刘某1均因赌博被处以行政处罚。
另查明：被告人吴某昌、张某仙为夫妻，养育有三个小孩，均年幼，家有父母体弱多病。
上述事实有揭东县玉湖镇汾水村民委员会证明材料、出生医学证明、常住人口登记卡、丰顺县人民医院住院材料等予以证实。
以上证据均经庭审示证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有庭审笔录等材料在卷予以佐证。
本院认为，被告人吴某昌、张某仙以营利为目的，聚众赌博，其行为妨害社会管理秩序，均已构成赌博罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，均系主犯。鉴于被告人吴某昌、张某仙归案后如实供述其罪行，当庭自愿认罪，系坦白，依法对二被告人均予以从轻处罚。考虑到涉案的赌博场所较小且未造成恶劣的社会影响，犯罪情节较轻，并结合二被告人的家庭等实际情况，决定对被告人张某仙宣告缓刑。公诉机关的量刑建议，与其罪行相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（二）项以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人吴某昌犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月23日起至2018年5��22日止；罚金已预缴。）
二、被告人张某仙犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴。）
三、随案移送的作案工具手机一部，依法予以没收，上缴国库；单据二联送货单三本随案归档。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 赖伟宏
二〇二〇一七年三月十六日
书记员 罗佳丽
附相关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，��罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进��特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时���发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确���：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。