四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川34刑终50号
原公诉机关四川省西昌市人民检察院。
上诉人(原审被告人)吴某某，男，生于1997年7月9日，汉族，四川省盐源县人，小学文化，农民，住四川省盐源县。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年6月22日被四川省西昌市公安局刑事拘留，同年7月22日经西昌市人民检察院批准逮捕，同月24日被西昌市公安局执行逮捕。现押于西昌市看守所。
辩护人李诗颖，凉山彝族自治州法律援助中心律师。
四川省西昌市人民法院审理西昌市人民检察院指控原审被告人吴某某犯盗窃罪一案，于2016年1月28日作出(2016)川3401刑初47号刑事判决。原审被告人吴某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凉山彝族自治州人民检察院指派检察员张古体出庭履行职务，上诉人吴某某及其辩护人李诗颖到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定，2015年6月8日，被告人吴某某伙同葛某（在逃）在西昌市小商品批发市场将被害人吉尔某某的一辆“玉骑玲”牌电动车盗走。2015年6月21日12时许，被告人吴某某伙同葛某在西昌市文汇路“皇朝网城”楼下，将被害人成某某停放在该网城楼下的一辆“奇蕾”牌电动车盗走。被告人盗窃该车后，被一直跟踪的吉尔某某及其亲友抓获送至西昌市公安局外南派出所。经鉴定，被盗的“奇蕾”牌电动车一辆，价值1757元、“玉骑玲”牌电动车一辆，价值4034元。案发后，被盗的“奇蕾”牌电动车已经发还被害人。
原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、失主成某某陈述：2015年6月21日2时许，我在文汇路皇朝网吧上网，将一辆红色“奇蕾”电动车停在网吧下面，14时许，我从网吧下来就发现我的电动车不在了，在附近只找到U型锁。
2、失主吉尔某某陈述：2015年6月8日14时许，因我去凉山风吃饭，我将一辆红色“玉骑玲”电动车停在小商品批发市场停车场，过了10分钟我买了香烟回来，车子被盗了，通过看监控，我看见是一个黄色头发的男子盗的。2015年6月21日12时许，我和女朋友一起在文汇路遇见了那个小偷，我们就边跟着他，边联系朋友前来，后来看见他在皇朝网吧旁边的巷子里偷电动车，等他将电动车偷出来，我和我哥哥将他制服，把他带到派出所。
3、抓获经过记载，2015年6月21日20时30分许，吉尔某某将盗窃其电动车的吴某某带至外南派出所。
4、扣押清单记载，案发后，公安机关扣押了被盗的一辆奇蕾牌电动车、剪刀、水果刀、改刀、打钳子各一把。
5、发还清单记载，被扣押的一辆电动车已发还给被害人。
6、户籍证明载明了吴某某的姓名、年龄、民族、住址等基本身份情况，证实吴某某犯罪时未满十八周岁。
7、未成年社会调查报告，对吴某某的考察证明，被告人的监护人对其无法管教。
8、现场照片记载了被盗的电动车及被盗现场，经被告人辨认予以确认。
9、西昌市公安局外南派出所出具的情况说明记载，因同案嫌疑人葛某身份未核实清楚，该嫌疑人在逃。
10、西昌市价格认证中心出具的关于“奇蕾”牌Q60-3型电动车、“玉骑铃”牌极途电动车的价格鉴定意见书记载，被盗“奇蕾”牌电动车价值1757元、“玉骑玲”牌电动车价值4034元。
11、被告人吴某某的供述，其供述事实与失主陈述一致。
原判认为，被告人吴某某伙同他人盗窃电动车，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人参与盗窃二次，盗窃财物价值5791元。被告人犯罪时系未成年人，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人当庭认罪，有悔罪表现，可酌定从轻处罚。并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条一款、第二十五条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第四十七条之规定，以被告人吴某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；责令被告人吴某某退赔被害人吉尔某某损失4034元。
上诉人吴某某及其辩护人以上诉人吴某某犯罪时系未成年人，认罪态度好为由提出上诉，请求本院对上诉人吴某某从轻处罚。
出庭履行职务的检察员提出，原判事实清楚、证据充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明的事实与原判认定的事实相一致，原判认定的事实，有经庭审质证并确认的证据予以证实。原判所认定事实的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了本案的真实情况，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴某某以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人（原审被告人）吴某某犯罪时未满十八周岁，依法应当从轻处罚。其认罪态度好，可酌定予以从轻处罚。上诉人（原审被告人）吴某某及其辩护人对此所提上诉理由，本院予以采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法。但原判未考虑本案实际及参照最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》而导致本案量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、(二)项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第十七条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、维持四川省西昌市人民法院(2016)川3401刑初47号刑事判决书第一项中对被告人吴某某犯盗窃罪的定罪和财产刑部份，即被告人吴某某犯盗窃罪，并处罚金人民币3000元。
二、维持四川省西昌市人民法院(2016)川3401刑初47号刑事判决书第第二项，即责令被告人吴某某退赔被害人吉尔某某损失4034元。
三、撤销四川省西昌市人民法院(2016)川3401刑初47号刑事判决书第一项中对被告人吴某某犯盗窃罪的量刑部分。即被告人吴某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年。
四、上诉人(原审被告人)吴某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。(刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年6月22日起至2016年4月21日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳。)
本判决为终审判决。
审 判 长 杨红武
审 判 员 江 黎
代理审判员 伍晓英
二〇一六年三月十四日
书 记 员 李 燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当地裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当刑事责任。
已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
因不满十六周岁不予以刑事处罚的责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。