湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘10刑终83号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）尹堂英，男，1964年1月14日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住桂阳县。因犯非法经营罪，于2016年5月31日被桂阳县人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金三万元。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月28日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
上诉人（原审被告人）陈乾洋，绰号“胡司令”，男，1973年5月20日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住桂阳县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月28日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
上诉人（原审被告人）欧阳应华，绰号“老三”，男，1963年4月16日出生于湖南省桂阳县，汉族，高中文化，农民，住桂阳县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月28日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
辩护人刘凌龙，湖南指点律师事务所律师。
原审被告人李国雄，绰号“锤子”，男，1974年1月14日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住桂阳县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月28日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。经湖南省桂阳县人民法院决定，于2017年12月15日对原审被告人李国雄予以取保候审。
原审被告人张红亮，男，1981年5月25日出生于山西省运城市，汉族，初中文化，司机，住山西省运城市夏县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月28日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。经湖南省桂阳县人民法院决定，于2017年12月15日对原审被告人张红亮予以取保候审。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华、李国雄、张红亮犯非法经营罪一案，于2017年12月15日作出（2017）湘1021刑初187号刑事判决。原审被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华不服，提出上诉。湖南省桂阳县人民法院于2018年2月1日移送本案卷宗。本院于当日立案受理后，依法组成合议庭，经讯问原审被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，1、2016年9月，被告人尹堂英、陈乾洋商量从外地收购烟叶到桂阳县贩卖，从中赚取差价。随后尹堂英从云南贵州收购了4万余斤烟叶，两人将部分烟叶卖到烟草站，后被烟草站工作人员发现是外地烟，剩余烟叶卖不出去。2016年11月，尹堂英、陈乾洋要被告人欧阳应华联系买家、商谈烟叶价格，并承诺给其好处费，尹堂英负责出资、联系装烟车辆及烟叶打包，陈乾洋负责从农户手中收购烟叶。11月中旬，欧阳应华通过福建漳州的朋友联系了买家张老板，11月16日，张老板及另外一女子到桂阳县查看烟叶，陈乾洋、欧阳应华带领其查看烟叶，张老板觉得烟叶可以，要求11月19日发一车烟叶到广东省湛江市。2016年11月19日，尹堂英通过新田信息部联系了被告人张红亮，租用张红亮（车牌号为晋Ｍ×××××）的货车运输2万余斤烟叶到广东省湛江市，由被告人李国雄随车押运烟叶，欧阳应华支付张红亮运费1.1万元，该车烟叶卖得烟款21万余元。
2、2016年11月27日凌晨，被告人尹堂英、陈乾洋又由欧阳应华介绍租用张红亮车牌号为晋Ｍ×××××的货车运输15150公斤烟叶准备到广东省湛江市贩卖，并由李国雄随车负责押运，途经岳临高速舂陵江收费站时被执法人员当场查获。经鉴定，该车烟叶价值710,838元。
认定上述事实的证据如下：
1、物证证实，2016年11月27日侦查员从欧阳应华处扣押手机2个；2016年11月28日侦查员从尹堂英处扣押一部OPPO牌黑色直板手机，从陈乾洋处扣押一部VIVO牌白色手机，从李国雄处扣押一部白色小米牌手机，从张红亮处扣押一部OPPO牌白色直板手机；2016年11月30日，侦查员从尹堂英处扣押烟叶15150千克。2016年11月30日，侦查员从尹堂英处扣押收条及其他纸质书证3张（收到尹老板十三万元整；136件×80＝10880字样；国雄2682斤等字样）；纸质书证1张（国雄2151斤等字样）；纸质书证1张（23号付40,500元等字样）；
2、受案登记表、立案决定书证实，2016年11月27日桂阳县公安局受理本案，同日立案侦查。
3、抓获经过、情况说明证实，2016年11月27日，桂阳县烟草专卖局在岳临高速流峰收费站入口处抓获被告人陈乾洋、尹堂英、李国雄、张红亮，在流峰镇中流路欧阳应华的住处抓获被告人欧阳应华。
4、刑事判决书证实，2016年5月31日，被告人尹堂英因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金三万元。
5、桂阳县烟草专卖局移送材料证实，桂阳县烟草专卖局对本案进行查处的情况。
6、视频截图证实，2016年12月1日桂阳县公安局从桂阳县金都汇大酒店处调取的金都汇大酒店2016年11月15日至11月17日的监控视频截图照片12张，证明被告人陈乾洋、欧阳应华与一男子及另外一男一女住金都汇大酒店。
7、通话记录详单、通话、短信截图证实，被告人尹堂英（131××××5642、150××××0931）与欧阳应华（151××××5048、186××××8568）、陈乾洋（139××××9238）等人相互通话的情况。
2016年11月20日、11月21日和11月25日，被告人欧阳应华（151××××5048）与被告人张红亮（136××××5570）有多次电话联系。2016年11月26日，被告人张红亮发了一条短信息给欧阳应华（151××××5048），内容为“我在欧阳海服务区，到时候打电话，我就开过去了”。
2016年11月19日、11月20日，被告人张红亮（136××××5570）与尹堂英（131××××5642）电话联系的情况;2016年11月20日、11月21日、11月26日，被告人张红亮与陈乾洋（139××××9238）电话联系的情况；2016年11月21日，被告人张红亮与接货人（155××××4133）电话联系的情况；2016年11月21日，被告人张红亮与181××××2336短信截图的情况，内容为：62×××14中国农业银行，运城支行，户名，刘某1。
8、银行交易相关资料证实，2016年11月21日，被告人欧阳应华邮政银行账号（62×××38）通过手机银行汇款转出1.1万元（经核实系转给被告人张红亮的老婆刘某1）；2016年11月25日，谢某3银行账号（62×××48）汇入5万元，11月26日通过ATM机汇入5万元。
谢某3邮政银行账号（62×××48），2016年11月21日至25日由福建漳州云霄支行自助银行汇入共40万元，2016年11月23日取现4万元，11月25日取现9.8万元、汇出5万元至欧阳应华账户（62×××38），11月26日取现9万元、汇出5万元至欧阳应华账户（62×××38），12月4日至5日共取现5.5万元。
9、情况说明证实，桂阳县公安局治安大队出具情况说明，被告人欧阳应华、谢某3银行账户交易流水款项来源及性质现无法查清。
10、现场勘验检查工作记录证实，案发现场的具体位置和现场提取的证据情况。
11、健康检查登记表、不予收押通知书证实，被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华、李国雄、张红亮入所体检时均无新鲜外伤，但尹堂英患有高血压、极高危心脏病。
12、湖南省烟草质量监督检测站检验报告、价格证明证实，2016年11月28日，湖南烟草质量检测站出具的湘烟委检2016年0047委托检验报告。烟叶样品共75把，由刘某2、尹某3以及被告人张红亮当场按照有关规定抽取。样品重量18.95kg，代表烟叶15150kg。各等级所占比例如下：B2F:12.8%；B3F:15.0%;C3F:14.9%;C4F:23.7%;B1K:15.8%;CX1K:11.2%;Gy1:6.6%。
湖南省烟草专卖局价格证明湘烟价证【2016】0201号证实，2016年12月6日，湖南省烟草专卖局出具价格证明，2015年度湖南省烟叶平均调拨基价如下：烟叶（X2F），基准日2015年，数量15150公斤，单价46.92元/斤，金额710,838元。即本案被查获的15150公斤烟草专卖品价值共计710,838元。
13、证人陈某1的证言证实，2016年11月26日晚8时30分许，陈乾洋打电话说晚上要租他的车，后来他开车到接陈乾洋。他们开车去了流峰柏家塘村，他在车上等，陈乾洋下了车，20多分钟后回到车上，他开车到山洞村连家湾边上的省道322来回转了两次，凌晨一时许，他们又来到流峰高速公路口附近转，因一晚上陈乾洋就是到处转，他问陈乾洋干什么，陈乾洋说看有没有拦超载的，他问拖的是什么货，陈乾洋说是一车烟叶，他听后便没有做声了。后来他把车停到流峰高速路口的马路边，陈乾洋打电话问货装好了没有，对方回应装好了，他们在车上等，等了20分钟左右，桂阳县烟草专卖局和公安局的工作人员过来把他拦下了。陈乾洋租他的车费用大概是100元，因为被查所以没有支付。今天拦获的这车烟叶是陈乾洋等人的，他不清楚陈乾洋与哪些人合伙贩卖烟叶。
14、证人刘某1的证言及辨认笔录证实，2016年11月16日左右，张红亮通过“货车帮”找到了一份运输业务，并在网上支付了一千元中介费，然后打电话联系了货主，货主叫他们11月19日晚到桂阳县装货，约定运费是一万一千元。19日晚24时许到达桂阳县，一个四十岁左右的男子骑着摩托车在等他们，十分钟后把他们带到一个村庄的公路旁装货。装货时她看见装运工把散装烟叶装到车上，烟味很浓，她才知道是烟叶。两三个小时后，烟叶装好了。那个四十岁左右的男子跟他们随车出发赶往目的地，11月20日17时许到达广东省湛江市的一个地方。卸完货后几个小时，她的手机收到了一万一千元到她的农业银行账号（卡号：62×××14）信息。当时她把这个账号告诉了张红亮。11月19日晚和11月27日晚押车的是同一个人。他们拉烟叶的是一台大运牌运输货车，车牌号是晋Ｍ×××××。第一次拖烟叶到湛江时，那个押车的在他们下了高速后和对方接货的人联系了。他们到达湛江联系接货人后，那个人带着他们到一个地方过了磅，具体重量得问张红亮。
2016年11月25日，她和丈夫张红亮从广东省运了一车香蕉到湖南省长沙市卸完货后，25日晚他们在高速服务区休息，通过“货车帮”找运输业务时，张红亮（手机号码136××××5570）接到一个电话，说有一批货物要运输，要他们26日晚到指定地点装货。货物运到广东省，约定运费是一万一千元。26日中午12点，他们从服务区出发，到26日下午5点钟左右，他们到了桂阳县欧阳海服务区，张红亮联系装货的人，那个装货的人叫他们在服务区等，等要装货时再打电话。到了晚上11点钟，张红亮开车下了高速，来到之前他们曾经装过货的一个镇，然后打那个货主的电话，那个货主叫他们到11月19日装货的那个地方去，12时许，他们到了装货的地方，然后装货，张红亮告诉她装的是烟叶，两三个小时后，烟叶装好了。随后一个四十岁左右的男子跟他们一起随车出发赶往目的地，路上行驶了20分钟以后，在高速公路准备上高速时，就被烟草专卖局执法人员和当地公安干警依法检查。她不太清楚这车货大概多重，听张红亮和货主联系时讲是拖到广东湛江去的。
辨认笔录证实，刘某1辨认出李国雄是坐在货车上负责押运烟叶的人。
15、证人谢某1的证言证实，2016年11月下旬，尹堂英以15.5元一斤的价格从他这里收购了870斤烤烟烟叶，共支付现金13,800元。
16、证人谢某2的证言证实，尹堂英在她家收购了1800余斤烟叶，是以15.5元每斤收购的。2016年10月或者11月的一天，她舅舅尹堂英问她是否有卖剩下的烟叶，她告诉了父亲谢某1，还有一些烟草站不收的烟叶，于是尹堂英到谢振清家看了烟叶，她家的烟叶也存放在那里，谢振清委托她将烟叶卖掉。尹堂英看了烟叶后，觉得可以，讲好每斤烟叶15.5元。接着她将父亲和自己家的烤烟烟叶分别称好，谢振清的烟叶有870余斤，她家的烟叶有1800斤，卖了28,000元。尹堂英上门收购烟叶，只有他一个人过来。他没有立即支付烟款，因她母亲住院生病向尹堂英借了钱，就用这些烟款抵了一部分借款，后来算账时还有几千块钱支付给谢振清了。
17、证人罗某1的证言、辨认笔录证实，大概二十天前，他在桂阳县开会，遇到陈乾洋，陈乾洋问他村里有没有烟叶要卖，他说有，陈乾洋当时叫他一起合伙做烟叶生意，他考虑到做烟生意是非法的，没有答应。2016年11月20多号，陈乾洋打电话说到村里收烟，他说价格问题要陈乾洋和烟农自己商量，陈乾洋答应了。当晚9时许，陈乾洋和另外两个人来到村里，他带着他们到了罗某3家，最后以每斤14.5元的价格收购了三千多斤烟叶。当晚陈乾洋喊了一台厢式小货车将烟拖走了。陈乾洋买罗某3的这车烟花了五万元左右，付钱的是另外一个和陈乾洋一起来的，陈乾洋说付钱的那个人是其老表。过了一天左右，陈乾洋又打电话说收购的烟叶不够，要凑满一车，问他村里哪些人还有烟，他说罗某2家里有六千多斤烟叶，当天中午，陈乾洋和他老表等三个人来到罗某2家，以每斤14.5元的价格将罗某2家的六千多斤烟买走了。烟款也是付现金给罗某2的，在拖第一车烟走后，陈乾洋打他老表电话叫他再带多少钱就够了，后来他老表押第一车烟打转回来后将钱交给了陈乾洋，陈乾洋再将钱付给了罗某2。他介绍这些烟叶卖给陈乾洋没有报酬。
辨认笔录证实，罗某1辨认出尹堂英就是和陈乾洋一起到罗某2家购买烟叶，并拿钱给陈乾洋支付烟款的人。
18、证人罗某2的证言证实，2016年11月20多号的一天中午，罗某1带了三个人到他家买烟叶，看了烟叶后谈好价格是每斤烟叶14.5元，将烟叶过称后烟价是87000余元，当天下午他们用一辆厢式货车分两次把他的烟叶运走了。他卖了6000多斤烟叶。
19、证人罗某3的证言、辨认笔录证实，2016年11月20多号的一天晚上，罗某1带了三个人到他家买烟叶，双方谈好价钱每斤烟叶14.5元，烟叶过称后毛重是3480斤，去皮35斤，烟叶净重3445斤，一共卖了49,952元。当晚一个身材矮胖的男子用现金支付了49,952元。
辨认笔录证实，罗某3辨认出陈乾洋就是购买烟叶支付烟款的人。
20、证人尹某1的证言、辨认笔录证实，2016年11月20多号，尹堂英叫他喊两个人去打包烟叶，于是他喊了尹某5军、尹某2。随后他们来到尹堂英存放烟叶的地方，花了四天时间打包了一百多包烟叶，大概11月26日晚，一台大货车把打包好的烟叶装上了车。尹堂英说他们打好一包烟是12元，后来说算点工，但到现在都没有支付工钱。他们总共打包了一百八十多包，那天晚上装烟的有七八个人，每人一百五十元，是尹堂英支付工钱的，每包烟叶打包后重量是一百斤一包。
辨认笔录证实，尹某1辨认出尹堂英就是叫他打包烟叶的人。
21、证人尹某2的证言、辨认笔录证实，2016年11月20多号，尹堂英要他帮忙打包烟叶，打成一百斤一包的标准包，讲好每天180元。他同意了。第二天上午他和尹某1、尹某5军到了连家湾尹有芬家，到处堆放着散捆的烤烟烟叶，他们一共打了五天包，把烟全部打成包后，当晚尹堂英叫他们帮忙装车，讲好装车费每人150元。后来他和尹某6等七个人帮尹堂英装车，装完车后，尹堂英支付了每人150元装车费。他们打包的工钱没有拿到。
辨认笔录证实，尹某2辨认出尹堂英是叫他打包烤烟烟叶及装烟的人。
22、证人罗某4的证言证实，他认识欧阳应华，没有和欧阳应华做过烤烟烟叶生意，两人也没有经济来往。2016年下半年，他和尹保卫、尹某7三人一起做了烟水配套工程。欧阳应华没有参与这个烟水配套工程。2016年下半年，尹保卫开玩笑时说了一下，欧阳应华说年纪大了，不想做这个事，从那以后就没再提了。尹堂英没有和他做过烟水配套工程。
23、证人黄某的证言证实，她是桂阳县金都汇酒店前台经理。2016年11月16日和11月17日欧阳应华带了两个人到酒店住宿，当时欧阳应华用自己的身份证登记了，但还有一个人说等下登记，刚好吴定梅认识欧阳应华，就给他开房住宿了。当时欧阳应华登记开的房是1716房和1720房。
24、证人谢某3的证言证实，欧阳应华是他妻子欧阳友花的哥哥。他在中国邮政储蓄银行桂阳流峰支行用他的身份证开了一张银行卡和存折。之前都是欧阳应华在使用，2016年11月26日欧阳应华把卡给了他。他平时在家做饲料生意，都是做加大饲料，从郴州、桂阳进货。去年还做瓷砖生意，从佛山、桂阳进货。他在福建云霄没有亲戚朋友。从福建云霄那边汇入大量现金到他的邮政银行卡，这些钱都是欧阳应华在管理这张银行卡时汇入的，钱都是欧阳应华存取的。他只是在欧阳应华出事后用卡，于2016年12月初取了三次钱，共计55,000元。
25、被告人尹堂英的供述与辩解、辨认笔录证实，2016年11月19日晚，他和欧阳应华、陈乾洋倒卖了一车烟到广东，当时他用131××××5642的手机号码联系的货车装烟，这车烟总共卖了21多万元，还没结账，获利多少不清楚。2016年11月19日，陈乾洋联系了欧阳应华，欧阳应华再打电话联系广东那边的收烟老板，这次是陈乾洋负责望风，还叫李国雄押车，他负责联系货车，于是他打电话联系新田货车信息部，信息部联系了一辆红色货车装烟，这一车一共装了二万一千多斤烟叶，从流峰镇发往广东，卖了21万元左右，目前他们几个人还没有算账。他和陈乾洋、欧阳应华是合伙人，利润平分，李国雄是陈乾洋叫过来押车的，押车一次1000元。欧阳应华拿给他的那个6万元就是这次卖烟后拿的钱，剩下的钱在他们那里，也没说怎么分钱，反正他心里知道欧阳应华拿给他的这个6万元是卖烟后的钱。他没有和欧阳应华一起做烟水配套工程，欧阳应华也没有拿钱和他一起合股搞烟水配套工程。
11月27日被查获的是一车烟，总共300担左右，总重二万九千斤至三万斤，这些烟也是欧阳应华负责联系的，准备又卖到广东去。前段时间，他和欧阳应华、陈乾洋说现在倒卖烟叶赚钱，于是他们三人合伙在流峰收购了一车烟叶，准备卖到广东，今天凌晨三点钟左右被公安机关查获。被查获的是一台红色的货车，是他联系新田信息部去新田物流公司叫来装烟的。车上全部是烟叶，打包后一共有三百零三、四包，大概三万斤，其中他出资7万元，欧阳应华出资6万元，剩下的钱是陈乾洋出资的，出了多少钱他不清楚，收这车烟大概20万元。这车烟叶是他和欧阳应华、陈乾洋三人合伙的，陈乾洋主要负责从农户手上收购烤烟，他主要负责车辆还有打包烟叶（把收来的烟叶按一包100斤进行包装），欧阳应华负责联系买家。陈乾洋主要负责收购烟叶，他们凑的钱都拿给陈乾洋付给农户。这个月22号或23号，欧阳应华拿了六万元给他用于收烟，之后他们拿着这个钱到樟木收烟了。他先后两次给了七万元给陈乾洋，一次是四万，一次是三万，这些钱就是他们合股的钱。他不知道陈乾洋出了多少钱，他们两个的钱出完了，陈乾洋就要出钱。具体收烟的价格由陈乾洋和农户谈，差烟是两块钱左右，好烟是十四、五块。陈乾洋到樟木乡西湖村罗支书那里收的烟，罗支书联系烟农，再由烟农和陈乾洋具体谈价。这次他们收购了三万斤左右的烟叶，除了陈乾洋收的烟，他还从三个亲戚那里收购了七千多斤烟叶。他从谢某1处收购了1100-1200斤烟叶，价格十四块一斤；从李国雄处收购了2600斤烟叶，价格是十五块一斤；从李老五处收购了3500斤烟叶，价格是十四块一斤，这些钱都没有付，说好等烟叶卖掉后再结账。他喊了尹某1、尹某5军打包烟叶，烟叶卖的价格是由欧阳应华与广东那边的老板谈。烟叶卖掉后，他们把该付的烟叶钱付掉，还有车辆运输、加油，烟叶打包等等成本扣除，剩下的钱由他、欧阳应华、陈乾洋三人平分。
辨认笔录证实，被告人尹堂英辨认出尹某5军、尹某2、尹某1就是打包分级烟叶的人。
26、被告人陈乾洋的供述与辩解证实，2016年9月，当时流峰镇的烟叶收购还差任务，他想到外地进烟到流峰镇贩卖从中赚取差价。于是，他问尹堂英是否能到外地买来烟叶卖给当地烟草站，尹堂英说能。他负责联系当地烟草站，尹堂英负责从外地买烟叶。没几天，尹堂英从云南那边拖了四万多斤烟叶到流峰镇，当时说好将烟叶卖了赚的钱由他、尹堂英、还有一个云南的人平分。烟叶的购买价格分别是四元、六元、十元，均价为七元左右。烟叶从云南运输过来，先存放在桂阳县流峰镇双染村白冲组烤烟房内。然后他和尹堂英每次用三轮车拖几百斤烤烟到流峰烟草站贩卖，卖了四千斤左右，被烟草站工作人员发现了。他们卖给烟草站的均价为八元左右。2016年10月，他们把烟叶拖到流峰镇南塘村连家湾一个外出打工的人家里，那个云南人看烟叶卖不出去，就不搞了，然后他和尹堂英商量好一人一半。
因从云南买回来的烤烟没有卖掉，于是2016年11月，他在桂阳县碰到了欧阳应华，问其是否有销售烟叶的路子，当时答应帮忙联系，然后告诉欧阳应华有什么事情和尹堂英联系，随后尹堂英联系了欧阳应华，由欧阳应华联系广东的张老板。2016年11月上旬，欧阳应华带张老板和一个女性到流峰镇来看要出售的烟叶，看完之后要他们2016年11月19日发货。随后他和欧阳应华及两个老板到了桂阳县金都汇酒店，当时他们住在金都汇17楼，当晚他和欧阳应华也住在金都汇，他和欧阳应华住在1720房，张老板和那个女的住在1716房，至于烟叶具体运到什么地方及运烟细节及收购烟叶的价格都是欧阳应华和那个老板联系的。2016年11月19日晚11时许，尹堂英通过物流公司叫来一台外地货车到连家湾一栋两层半的楼房拖烟叶。尹堂英负责找人装车，他一个人骑着摩托车在流峰圩上转，观察是否有异常情况。20日凌晨1时许，他们把烟叶装上了车。烟叶是散装的，没有打包。装好烟叶后，他叫妹夫李国雄押运，将这车烟叶拖到了广东省湛江市。货车到达湛江后由张老板安排人接走卸货，李国雄下了车。之后，货车司机打电话告诉他烟叶的重量，他对了下出货的情况，基本上差不多。运费是欧阳应华出的，一共是一万一千元。21日，张老板通过欧阳应华将货款二十一万多元给了尹堂英。
紧接着，张老板又联系欧阳应华要他们再卖烟叶给他，但是必须烟叶打包。考虑到运费及打包费用，他和尹堂英商量再买一点烟叶，凑满一整车货。尹堂英给了他三万元，他联系流峰镇西湖村的支书罗勤学，从他们村里买了两千一百斤烟叶。烟叶的购买价格分别为二元五角一斤的、五元钱一斤的、十一元一斤的、十四元一斤的。2016年11月26日上午，尹堂英又给了他四万元。他找到罗勤学到西湖村购买了四千斤烟叶，烟叶的购买价格为二元五角一斤的、五元钱一斤的、十一元一斤的、十四元一斤。两次共购买了五万多元的烟叶，具体账目在尹堂英处。烟叶买来后，尹堂英负责找人打包。当晚11时许，尹堂英叫来上次拖烟叶的货车到连家湾装烟叶，他叫陈某1的出租车，在流峰镇圩上观察异常情况。2016年11月27日凌晨2时许，烟叶装上车后，他叫李国雄押运。在流峰镇高速路口处，他们连同这批烟叶被查了。车上全部是烟叶，总共303担烟叶，总重量是二万九千斤至三万斤的样子，准备卖给广东的张老板。收购这批烟叶他没有出钱，全部是尹堂英出的，他知道欧阳应华没有出钱，他也没有出钱收购烟叶。他们在买卖烟叶的过程中，欧阳应华负责介绍他们将烟叶卖给张老板，事先，他和尹堂英答应欧阳应华，赚钱后，给其好处费，具体数额没有谈。欧阳应华从张老板处获得什么好处，要其本人才清楚。李国雄帮忙押运烟叶，第一次尹堂英给了他一千元，包括中途的吃喝费用及回程路费。第二次他给了李国雄一千元。第二车烟叶是尹堂英负责喊人装烟打包，他主要联系了欧阳应华销售烟叶以及收购烟叶，另外还负责在路上侦查是否有烟草打击办的人。
他以前和欧阳应华以前有生意来往，前年在流峰镇铺柏油路时合伙做过生意，没有合伙做过其他生意了。张老板从桂阳离开后，他没有邮寄过烟叶样品给张老板。
27、被告人欧阳应华的供述与辩解证实，11月初的一天，他原先做生意认识的一个张姓朋友（福建漳州人）打他电话，说一个邻居老板在做烟生意，如果他看到合适的烟叶就介绍给他的邻居，他当时答应了。11月10号左右，陈乾洋打他电话（186××××8568）说有一批烟叶没有卖出去，问其是否有销路，他说有。随后他联系了那个张姓朋友，那个张姓朋友听到消息后到桂阳找他，当晚他们住在金都汇大酒店，随后他联系了他的邻居。张姓朋友的邻居答应第二天来看货。第二天（大概是11月16日），张姓朋友的邻居两口子来到了桂阳，那个张姓朋友离开了桂阳。他开车到高铁站接到他们后，来到流峰找陈乾洋看货（烟叶），当天陈乾洋带他们去看货了，而他在流峰的家里，当天下午他又将他们带到桂阳县城，同样住在金都汇。当天他们说烟叶还可以，本月18-19号发一车烟过去。到了18日对方要求他们拖一车烟过去，18日陈乾洋叫他帮忙联系运输烟叶的车辆，他跟郴州一个物流公司的肖总联系了，肖总没有帮忙联系到车辆，他打以前他认识的一个郴州本地司机的电话号码，对方问是拖什么货物，他说拖一车烟叶到广东湛江，对方司机问烟叶是不是他本人的，他说烟叶是一个朋友的，对方不同意拖运，后来陈乾洋通过其他途径联系了一个外地司机19日就把烟叶拖到了广东湛江，今天拖烟叶的司机是陈乾洋联系的。
张姓朋友是福建漳州人，其邻居11月15日来桂阳看烟叶，是他和他老婆一起来的，住在金都汇大酒店。他们没有带身份证，金都汇前台的服务员问他要身份证登记住宿信息时，他以前在这里住过，用他的身份信息就可以了，他当时没有出示身份证服务员帮忙开了两间房。他和陈乾洋不是合伙关系，他只是负责介绍。在交易成功后陈乾洋他们答应给他两条烟和一个大红包，但具体金额没有说，而那个福建人答应给他每斤烟两毛钱的提成。他帮他们联系了买主，还要督促他们收购好一点的烟叶，把烟叶装车运输走之前他要到现场看一下烟叶的质量。2016年11月19日的那车烟还没有结账，也没有给他算提成。他没有参与投股收购烟叶，只是他给了尹堂英9万元，那个是尹堂英要他参与一个烟水配套工程的钱。尹堂英叫他和樟木乡的罗某4、团结圩一个人一起四个人搞一个烟水配套工程，四股每股暂时先投15万元，于是他给了尹堂英9万元作为投股资金。11月20日他打电话问尹堂英11月19日那车烟多重，尹堂英说是21200斤，11月19日这车烟是16.5元每斤的价格卖给那个福建人的，当时他们委托他和那个福建人谈的价格。他开始不太清楚押车的是谁，货车到了湛江后，陈乾洋问他接货人的号码，他告诉陈乾洋后，陈乾洋说他妹夫押车去了湛江。烟款到今天都没有打过来，反而是他将司机的运费11,000元垫付了。他是用一个邮政银行账号转账的。因为当时他们交易烟叶时协议是由卖烟方付运费，货到后，卖烟方就应该付运费，当时陈乾洋说他身上没有钱，所以他就垫付了。
2016年11月19日他介绍陈乾洋等人卖了一批烟叶后，陈乾洋又找到他问对方是否需要烟叶，他答应帮忙问一下，第三天他用151××××5048这个号码打电话问前次买他们烟叶的人，问他们是否还需要烟叶，对方说要，但要看到货才行，于是他叫陈乾洋寄一些烟叶样品过去，对方收到烟叶说可以，告诉他烟叶尽量搞好的过去。烟叶运过去的具体时间再通知他。于是他将这个消息告诉了陈乾洋他们，叫他们去准备烟叶。到了11月24号对方打电话叫他于11月26日发一车烟过去，他接到电话后问陈乾洋有多少烟叶，陈乾洋说二百多担，他叫他们再准备些，到了25日晚，陈乾洋和尹堂英来到他家，尹堂英说他们还没有喊到拉烟的车，叫他帮忙喊货车，他叫他们仍然叫上次拖烟的车，他们用他的151××××5048这个号码和前次帮忙拖烟叶的那个山西货车司机联系问是否愿意到前次拖烟的地方来拖烟。那个货车司机同意了，当晚10时许，尹堂英问他喊到了车没，他当时说前次帮忙拖烟的货车司机同意了，并且运费也是一样。后来他再也没有和那个司机联系了。到了27日凌晨3-4点钟，在陈乾洋他们准备将烟送上高速时就被查获了。
这两车烟，他就是介绍购买烟叶的老板给陈乾洋、尹堂英他们，另外陈乾洋他们将烟叶卖给广东湛江老板后，说他们没有钱付运费，他只是帮忙垫付了运费，没有合伙，他也没有出资，更没有一起去买烟。当时那个广东湛江老板到桂阳后，他和陈乾洋他们在桂阳吃饭时坐在一起商量的，当时说如果烟叶好，就以16.5元每斤的价格收购陈乾洋他们的烟叶。11月19日那车烟，当时协商是以每斤16.5元的价格销售给湛江老板，但还要根据烟叶拖到广东湛江给老板验收后再具体确定。11月19日那车烟重21200斤。烟重是陈乾洋他们安排的一个负责押运的人在那边过完秤后，打电话告诉陈乾洋他们的，陈乾洋他们才告诉他的。在卖这车烟前，他们答应给他一个红包和两条烟，另外广东湛江的那个收购烟叶的老板也答应给他两毛钱每斤的回扣，但是现在也没有给钱。他听说11月19日那车烟销售总价是21万多元，卖第二车前他不知道烟款是否打过来。他没有和陈乾洋、尹堂英合伙，只是给他们介绍收购烟叶的老板，他们说赚了钱给他一点好处费，给他买几条好烟。他不知道11月19日那车烟是谁出的钱。
28、被告人李国雄的供述与辩解证实，2016年11月19日晚上10时许，陈乾洋打电话要他到板桥乡南塘村连家湾做事，他看到有人在装烟叶到一台货车上，才知道陈乾洋叫他押运烟叶。烟叶全部装完后，尹堂英拿了1000元给他，他知道这些钱是在路上用的。他负责押运，车上还有司机的老婆。他们开车往流峰镇沧海村口子上了高速，之后他打电话问陈乾洋往哪边走，陈乾洋说往广州方向走，目的地到时候再说。等他们出了湖南省界时，陈乾洋打电话要他们开慢一点，接货方要晚上才来接应。于是他叫司机开慢一点。到了广东阳江，陈乾洋又打电话要他到湛江下高速，并将接货方的手机号码发给了他。他将号码告诉了货车司机。他们从湛江下了高速后，司机打电话联系了接货方。接货方开了一台小轿车接应，在前面带路。他们到了霞山区后，在一个地方过了磅。因为那时已经是晚上九点了，接货方说没有人下货，要他们将车停在停车场，然后去开房睡觉了。第二天早上，他打电话给告诉陈乾洋白天不能卸货，陈乾洋叫他先回来，那边安排司机卸货后将空车过磅除去车皮就把烟叶重量告诉他。烟叶具体重量他不清楚，他只知道货车过磅时，重量是23.66吨。
2016年11月26日晚8时许，陈乾洋叫他去押运烟叶，拿了1000元给他，说是在路上吃住用的。之后他来到板桥乡南塘村连家湾，看到他们在装车。装车花了三小时左右，他坐在货车上面往流峰镇沧海村高速入口方向走。他们准备上高速时，就被烟草公司的执法人员查获了，他和司机及其妻子被执法人员带来问话了。陈乾洋没有说具体给他多少钱，也没有拿钱，只是说不会亏待他，因为他和陈乾洋是亲戚，没有问报酬的事情。上次尹堂英拿1000元吃住，他还剩下100元，没有给他们，但是告诉了陈乾洋。他只知道这两车烟叶是陈乾洋和尹堂英两个人都有份，其他人有没有参与，他不清楚。他帮陈乾洋押运过两次烟叶，2016年11月20日凌晨一次，还有就是2016年11月27日凌晨这次。
29、被告人张红亮的供述与辩解、辨认笔录证实：他先后两次帮桂阳县人非法拖运烟叶。2016年11月20日下午5时许，他第一次把两万零几百斤的烟叶从桂阳县把烟叶运到了广东省湛江市霞山区，从中获得运费一万一千元；第二次是2016年11月27日凌晨两点多钟，他在桂阳县运输烟叶，准备再次运到广东省湛江市。当他开着货车（车内装着三万零三百斤烟叶）准备上岳临高速公路前，就被桂阳县烟草专卖局的人查获了。
2016年11月17日，他和妻子刘某1一起跑运输到湖南省永州市。他们通过“货车帮”找活干，看到一条“新田到广东省湛江市吨货”的信息。之后他联系了信息部，付了1000元信息费后，信息部给了该货主的联系方式（131××××5642）。2016年11月19日下午16时08分，他用手机（136××××5570）打电话给货主（电话131××××5642），货主说有十一二吨烟叶要运到广东省湛江市，运费9000元，货到付款，2016年11月19日晚上11时许把货车开到桂阳县流峰大酒店等。他愿意帮忙运输烟叶。当晚10时许，他开车到了流峰镇流峰高速公路收费站。22点36分，他打电话告诉货主已经到了流峰收费站，货主说有人来接。23时许，一名男子开着摩托车来接应，他跟着这名男子到了流峰圩上几公里的一个村的仓库。2016年11月20日凌晨2时许，装好烟叶后，李姓男子（手机号是181××××2336，经查实为被告人李国雄）上了他的货车。之后他们三人一起乘坐货车拖运两万零几百斤烟叶前往广东省湛江市。2016年11月20日下午5时许，他们把烟叶拖到了广东省湛江市霞山区。到了湛江市，一个接货男子与他们见了面。
2016年11月21日晚18时许，接货人（电话是155××××4133）把货车开走去卸货，当时他没有一起去，也不知道接货人把烟叶拖到什么地方。当晚9时许，那名男子卸下烟叶后，把货车给了他，说那车烟叶有两万零几百斤。2016年11月21日12时43分，李姓男子（经查实，该男子系被告人李国雄）打电话要银行账号，说有人把运输费打到他银行账户内。后来他把刘某1的中国农业银行银行账号62×××14告诉了李国雄。他觉得9000元运费少了一点，所以他在2016年11月21日16时53分，给这车烟叶的另一个老板（电话是139××××9238，这个电话是李国雄告诉他的）打电话要求加2000元运费，一起支付一万一千元。那个老板答应了。21日晚21时49分，他告诉这个烟老板烟叶重量是两万零几百斤。另外，老板还问他是否收到了运输费，他说已经收到了。当晚10时05分，另一个烟老板（151××××5048）打电话问烟叶的重量是多少，他告诉了那个烟老板。他不知道这车烟叶卖了多少钱。
2016年11月25日15时04分，手机号是151××××5048的烟老板再次打电话要他帮忙运一车烟叶到湛江市，运费是一万一千元。他当时没有答应。到了晚上22时01分，他再次打了烟老板电话，同意帮忙运输烟叶。烟老板要求他在11月26日晚上两点钟左右拖运一车烟叶到广东省湛江市。2016年11月26日晚11时30分左右，他和刘某1一起乘坐货车到了上次装烟叶的仓库。之后，花了将近两个小时装烟叶，烟叶装好后，他们和李国雄一起坐车前往湛江市。当天凌晨两点多钟，货车在流峰高速公路收费站路口时，被烟草专卖局的人查获了。他对烟叶的鉴定意见没有异议。
被告人张红亮辨认出被告人李国雄就是两次负责押运烟叶的人。
30、户籍证明证实，被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华、李国雄、张红亮在作案时已满十八岁，负完全刑事责任。
以上证据经庭审举证、质证，足以认定。
原审法院认为，被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法买卖烟草专卖品，非法经营数额达920,838元，均系情节特别严重；被告人李国雄、张红亮违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，帮助被告人尹堂英等人非法运输烟草专卖品，非法经营数额达920,838元，情节特别严重；公诉机关指控被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华、李国雄、张红亮犯非法经营罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华及三名被告人的辩护人均辩称“烟叶的鉴定价格太高”，因本案被告人非法经营烟草专卖品，无法查清销售及购买价格，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（二）项之规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算，故本案由湖南省烟草专卖局出具价格证明符合法律规定，上述辩解及辩护意见本院不予采纳。被告人欧阳应华及其辩护人还提出“被告人欧阳应华在共同犯罪中只是从犯”，经查，被告人欧阳应华积极联系烟叶买家并参与洽谈烟叶价格、支付烟叶运费、联系装烟车辆等，在共同犯罪中起到了主要作用，系主犯，该项辩护意见与查明的事实不符，与法律相悖，本院不予采纳。
在共同犯罪中，被告人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华起主要作用，系主犯。被告人李国雄、张红亮在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法应当减轻处罚。被告人李国雄、张红亮到案后均如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人尹堂英在缓刑考验期限内再犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。鉴于被告人李国雄具有从轻、减轻的量刑情节，且系初犯，根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，对被告人李国雄适用缓刑不会对所居住的社区造成重大不良影响。鉴于被告人张红亮具有从轻、减轻处罚的量刑情节，且系初犯，其在共同犯罪中也只是作为货车司机为谋取利益而运输烟叶，犯罪情节相对较轻，结合山西省夏县司法局建议对被告人张红亮实施社区矫正的调查评估意见，对被告人张红亮适用缓刑没有再犯罪的危险，不会对所居住的社区造成重大不良影响。
综上，对被告人尹堂英适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十九条，第七十七条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项，对被告人陈乾洋、被告人欧阳应华适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项，对被告人李国雄、被告人张红亮适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项、第四条第（二）项，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：“一、撤销湖南省桂阳县人民法院（2016）湘1021刑初120号刑事判决书中对被告人尹堂英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年二个月，并处罚金三万元的缓刑执行部分。二、被告人尹堂英犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五万元，与原判犯非法经营罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三万元合并，决定执行有期徒刑六年，并处罚金八万元。三、被告人陈乾洋犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。四、被告人欧阳应华犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元。五、被告人李国雄犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元。六、被告人张红亮犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金二万元。七、对被告人张红亮的犯罪所得11,000元依法予以追缴，上缴国库。对涉案烟叶予以没收，交由有权机关处理。（已退缴。）”
原审被告人尹堂英上诉称，原审判决认定事实不清，上诉人在共同犯罪中作用应次于陈乾洋，且烟叶价格认定不具有客观性，量刑过重，特提起上诉，请求改判。
原审被告人陈乾洋上诉称，原审判决认定事实不清，量刑过重，请求改判。
原审被告人欧阳应华上诉称，原审判决认定事实不清，运费不是我支付的，也没有联系司机且没有参与洽谈烟叶价格，在共同犯罪中仅起到辅助作用，应为协助犯，原审判决量刑畸重，特提起上诉，请求适用缓刑。
原审被告人欧阳应华的辩护人刘凌龙辩护认为，一、原审判决认定欧阳应华为本案主犯理由不充分，从原审判决认定的事实看，欧阳应华只实施了介绍收购烟叶老板，跟着陈乾洋带领张老板查看烟叶，代尹堂英支付烟叶运费的行为，而这些行为都是些没有直接参与买卖的行为，应认定欧阳应华在本案所起的作用仅是为他人非法销售烟叶提供了便利条件；二、上诉人没有违法所得，判处罚金五万元过重。因此，上诉人欧阳应华在本案中仅是起辅助作用的从犯，应当减轻处罚，视其犯罪情节，请求法院对其适用缓刑。
经审理查明，湖南省桂阳县人民法院认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。在本院审理期间，上诉人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华及其上诉人欧阳应华的辩护人刘凌龙均未提交新的证据。本院对原判认定的事实与证据予以确认。
本院认为，上诉人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华及原审被告人李国雄、张红亮违反国家烟草专卖管理法律法规，严重破坏国家烟草专卖制度，未经烟草专卖行政主管部门许可，上诉人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华非法买卖烟草专卖品，原审被告人李国雄、张红亮帮助三上诉人非法运输烟草专卖品，非法经营数额达920838元，均系情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予惩处。
关于原审被告人尹堂英提出原审判决认定事实不清，上诉人在共同犯罪中作用应次于陈乾洋，且烟叶价格认定不具有客观性，量刑过重；原审被告人陈乾洋提出原审判决认定事实不清，量刑过重的上诉意见。经查，关于烟叶价格认定的问题。鉴于涉案非法经营的烟草专卖品，因无法查清销售及购买价格，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（二）项之规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算，因此本案涉案烟叶价格由湖南省烟草专卖局出具价格证明符合法律规定。关于本案非法经营的犯罪事实的认定，有公安机关受案登记表、立案决定书、抓获经过、通话记录、视频、短信截图、，现场勘验检查工作记录、湖南省烟草质量监督检测站检验报告、价格证明等书证证实，证人陈某2、刘某1等证言证实，上诉人尹堂英、陈乾洋、欧阳应华及原审被告人李国雄、张红亮等均有供述在卷，事实清楚，足以认定。在共同犯罪中上诉人尹堂英、陈乾洋起了主要作用，系主犯，且上诉人尹堂英系有犯罪前科的罪犯','2018-09-29
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第十八条 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
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第二十一条 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"翁旗信用联社与邹本瑞等人金融借款合同纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-06-01\\\\\",\\\\\