安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018）皖12民终985号
上诉人（原审原告）：周辉，男。
委托诉讼代理人：王文峰，安徽阜淮律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑金五，男。
被上诉人(原审被告）：安徽安厦建设工程有限公司，住所地安徽省阜阳市。
法定代表人：聂广贤，该公司董事长。
委托诉讼代理人：郑金五，男。
被上诉人(原审被告）：安徽省阜南县公桥乡陈庄小学，住所地安徽省阜南县。
负责人：董有学，该小学校长。
上诉人周辉因与被上诉人郑金五、安徽安厦建设工程有限公司（以下简称安厦公司）、安徽省阜南县公桥乡陈庄小学（以下简称陈庄小学）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2017）皖1225民初4025号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
周辉上诉请求：撤销原判，依法改判支持其诉讼请求。事实与理由：涉案工程是安厦公司承包的工程，安厦公司将工程转包给郑金五，其受雇于郑金五，其是在给郑金五提供劳务中受的伤，郑金五、安厦公司应承担赔偿责任。
郑金五、安厦公司辩称：外墙粉刷不属于安厦公司的工程，其公司承包的工程在受伤之前已经竣工，周辉受伤与郑金五无关，其与周辉之间不是雇佣关系。
陈庄小学辩称：我们学校食堂的西山墙坏了，要求周辉整修一下，事发后其才知道。
周辉向一审法院起诉请求：依法判令郑金五等人共同赔偿其各项损失合计52475元，并承担本案诉讼费。
一审法院查明：2016年9月26日，安厦公司与阜南县均衡教育投资有限公司签订《合同协议书》一份，工程名称为：阜南县公桥乡中心学校等九所学校内外墙粉刷工程，并约定工程在2016年10月16日竣工，其中包括陈庄小学教学楼和功能室粉刷。安厦公司承接工程后，委托郑金五管理并负责组织施工，郑金五将外墙真石漆每平方料14元，内墙每平方米3元至4元清包工给王晓杰等人施工。2017年1月16日，安厦公司与阜南县均衡教育投资有限公司协同阜南县公桥乡中心学校等单位对合同约定的工程进行验收，双方经验收共同签署《阜南县均衡教育扶贫零星工程项目竣工验收表》一份，证明包括陈庄小学在内的工程全部竣工验收合格。
因陈庄小学功能室粉刷工程尚有部分需要维修，2017年3月27日，郑金五又安排王晓杰和周辉对上述工程进行修复，施工完成后，陈庄小学校长董有学和周辉及王晓杰谈，要求其次日到学校将学校食堂的西山墙和学校卫生院外墙再粉刷翻新一下，周辉和王晓杰口头表示同意。2017年3月28日上午，周辉和王晓杰自带工具到陈庄小学对食堂的西山墙进行粉刷，周辉在上脚手架时掉下摔伤。
事故发生后，周辉被送往阜南县中医院住院治疗，出院诊断为：左尺骨鹰嘴粉碎型骨折等损伤，于2017年4月11日出院，开支医疗费用7773.51元。
周辉自行委托安徽中天司法鉴定中心对其伤情及误工期限等级进行鉴定，该所于2017年7月31日出具“皖中天司鉴[2017]临鉴757号”《司法鉴定意见书》，意见为：周辉因伤情属于轻伤一级；误工期限为伤后150日，护理期限为伤后75日，营养期限为伤后105日；取出内固定物，需费用8000元。周辉开支鉴定费1900元。
周辉自认其住院期间开支的医疗费已由郑金五支付，当庭减少医疗费的诉讼请求，不再主张医疗费。周辉自认其与王晓杰是雇佣关系，王晓杰每天支付其工资200元，王晓杰陈述其与周辉系合伙关系。郑金五自认其垫付的医疗费是支付拖欠周辉的工资。
本案误工费、护理费的赔偿标准，参照2016年度安徽省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资34264元，即每人每天93.87元（34264元÷365天）执行。住院伙食补助费参照阜阳市公务员出差伙食补助费的标准，按市内每人每天50元。
一审法院认为，陈庄学校食堂的西山墙粉刷不是安厦公司承接的陈庄小学教学楼和功能室工程的一部分，周辉不能提供证据证明陈庄小学食堂的西山墙粉刷是安厦公司承包，也无证据证明是郑金伍承揽，周辉并非是在安厦公司承接的陈庄小学教学楼进行修复中受伤，周辉要求安厦公司和郑金伍承担赔偿责任，无事实依据，不予支持。
根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条的规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”，第二百五十三条的规定，“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外”。在本案中，陈庄小学与周辉和王晓杰口头约定将陈庄小学食堂的西山墙粉刷的工作交由周辉和王晓杰完成，由周辉和王晓杰提供设备、材料、技术和劳力，可见，周辉完成的工作是将陈庄小学食堂的西山墙重新粉刷一遍，属于定作、修理工作，因此，从合同的主体、形式、内容上看周辉和王晓杰与陈庄小学之间是加工承揽合同关系，而并不是周辉主张的雇用关系。至于民事责任承担方式问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案的司法解释》第十条的规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，本案中，陈庄小学明知周辉是不具备安全生产资质的个人，仍将食堂的西山墙重新粉刷工程承揽给周辉，对选择承揽人存在过失，应对周辉损失承担一定的赔偿责任。周辉作为完全民事行为能力人，在上脚手架时未能小心谨慎作业、注意自身安全及采取必要的防护措施，对自身的损害主观上存在过错，对自身的损失应负有责任。根据本案实际情况及双方人的过错程度，酌情确定陈庄小学对于周辉受伤的损失承担25%赔偿责任。
周辉的合理损失为：参照鉴定意见误工期限150天，误工费应为14080.50元（93.87元/天×150天）；参照鉴定意见，护理期限为75天，护理费为7040.25元（93.87元/天×75天）；营养费，根据周辉的伤情并参照鉴定意见，酌情确定3000元；住院伙食补助费为750元（50元/天×15天）；周辉要求赔偿交通费200元，因未提供开支交通费的票据，不予支持；周辉要求赔偿后续治疗费8000元，经鉴定确定是必然开支的费用，予以支持；周辉因伤构成轻伤一级，给其精神带来了一定的痛苦，结合当地的生活水平，酌情确定精神损害抚慰金为2000元；周辉开支鉴定费1900元，系合理开支，应当赔偿；以上合计36770.75元，由陈庄小学赔偿25%为9192.50元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、安徽省阜南县公桥乡陈庄小学于判决生效之日起十五日内赔偿周辉各项损失9192.50元；二、驳回周辉其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费812元，减半收取计406元，由周辉负担381元，安徽省阜南县公桥乡陈庄小学负担25元。
二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，根据安厦公司与阜南县均衡教育投资有限公司签订的《合同协议书》及《阜南县均衡教育扶贫零星工程项目竣工验收表》，可以认定安厦公司承包的是陈庄小学的内外墙粉刷工程，该工程已经竣工验收。陈庄小学食堂的西山墙粉刷工程并不在安厦公司的承包范围内，陈庄小学亦认可是其安排王晓杰与周辉对食堂的西山墙进行粉刷，周辉也未能提供证据证明其是受郑金五雇佣，故周辉要求安厦公司和郑金五承担赔偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1112元，由周辉负担。
本判决为终审判决。
审判长 姚 斌
审判员 孙 颖
审判员 刘 媛
二〇一八年四月二十四日
书记员 侯琛琛