宁夏回族自治区同心县人民法院
民 事 判 决 书
(2013)同民初字第877号
原告马晶，女，生于2008年12月16日，回族，住宁夏回族自治区同心县。
法定代理人马成，男，生于1987年2月15日，回族，农民，小学文化，住宁夏回族自治区同心县。系原告马晶之父。
委托代理人赵治武，系同心县法律援助中心法律工作者。一般代理。
被告马玉江，男，生于1971年5月5日，回族，农民，小学文化，住宁夏回族自治区同心县。
委托代理人马汉云，系同心县下马关镇法律服务所法律工作者。一般代理。
原告马晶诉被告马玉江健康权纠纷一案，本院于2013年7月16日立案受理。本院依法组成合议庭于2013年8月22日、同年8月23日公开开庭进行了审理。原告马晶的法定代理人马成及其委托代理人赵治武、被告马玉江及其委托代理人马汉云均到庭参加了诉讼。在庭审中，被告马玉江以吴忠法庆司法鉴定所作出的吴法司鉴字（2013）第177号马晶伤残司法鉴定意见书程序违法为由向本院申请重新鉴定，本院依法予以准许。2013年9月3日，本院依法启动鉴定程序。2013年9月9日，本院依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告马晶伤残等级重新进行鉴定。2013年10月22日，鉴定程序完毕。本案现已审理终结。
原告马晶诉称，原、被告系前后邻居，相隔不足20米。2013年3月11日下午19时左右，原告马晶（4岁）在自家房门口玩耍，被告马玉江的儿子马云（13岁）到原告的院子里用手里拿着的弹弓夹了一支玉米秸秆对着原告射了一下，当时原告疼痛难忍。此时天已将黑，原告的母亲只好等到第二天带着原告来到同心县人民医院，经医院检查认为原告伤情严重并要求将原告转到宁夏回族自治区人民医院检查治疗。原告在同心县人民医院检查治疗时，被告及其家人还主动陪同并出了200元让原告治伤，见伤势严重时，就互相串通拒不承认系其儿子马云所为。派出所当时就立案取证。原告为了治疗已在宁夏回族自治区人民医院做了两次手术，先后花去医疗等费用7万余元。原告的父母从原告受到伤害至今一直护理照看原告，放弃了多处打工的工作，给家庭造成了五、六万元的损失，原告还要进行多次手术治疗，后期治疗还需近10万元的费用。现原告向人民法院提起诉讼，要求：1.请求依法判令被告赔偿原告马晶被伤害的医疗费、交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、二次治疗费、精神损害补偿金等费用20万元。2.请求依法判令被告承担本案诉讼费。
被告马玉江辩称，第一，被告儿子马云没有伤害原告马晶，被告方给原告方借了200元医疗费，因此，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。第二，退一步讲，如果被告儿子马云伤害行为存在的话，请求法庭考虑三个方面的情况：(一)根据原告的陈述，原告第一天受伤第二天才去医院治疗，耽误治疗的损失原告也应予以承担责任；（二）关于后续治疗费现还没有实际发生，应不予支持；(三)原告方的陈述自相矛盾，原告在诉状中陈述被告儿子用弹弓将原告致伤，但在证据中反映并不是这种情况。第三，原告诉状中的马勇与证据中的马云也不一致。请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其主张，出示了以下证据：
证据1.户籍证明1份，证明监护人的身份信息；
证据2.2013年4月1日宁夏回族自治区人民医院疾病诊断证明书1份，证明原告受伤的事实；
证据3.2013年3月15日宁夏回族自治区人民医院报告单1份，证明原告受伤的事实；
证据4.宁夏回族自治区人民医院住院证1份，证明原告住院治疗的事实；
证据5.宁夏回族自治区人民医院入院记录1份，证明原告住院治疗过程的事实；
证据6.宁夏回族自治区人民医院手术记录1份，证明原告手术治疗的事实；
证据7.宁夏回族自治区人民医院住院的病案记录1份，证明原告住院治疗的经过；
证据8.宁夏回族自治区人民医院住院治疗费收据1份，证明原告花去住院费16167.32元的事实；
证据9.住院明细清单3张，证明住院费16167.32元的具体明细内容；
证据10.宁夏回族自治区人民医院医疗费门诊收费票据23张，证明原告花费门诊费1107.24元的事实；
证据11.原告及监护人往返银川市3次的长途汽车费用单据23张，证明原告及监护人为原告治病花费1170元交通费的事实；
证据12.2013年4月1日，宁夏回族自治区人民医院出院记录1份，证明原告住院的具体时间和医嘱的事实；
证据13.吴法司鉴字（2013）第117号马晶伤残司法鉴定意见书1份，证明原告受伤已构成伤残的事实；
证据14.同心县公安局河西派出所于2013年3月13日向马成所作的询问笔录1份，证明马成了解到其女儿马晶在自家门口被被告儿子马云用玉米杆戳伤原告遂向公安机关报案的事实；
证据15.派出所于2013年3月26日向原告邻居李某某所作的询问笔录1份，证明李某某和被告妻子通电话中，被告妻子承认是他儿子马云戳伤的事实；
证据16.派出所于2013年3月26日向原告被戳伤时一起玩耍的同伴马某所作的询问笔录1份，证明马某看见马云戳伤马晶的事实；
证据17.派出所于2013年3月25日向原告被戳伤时一起玩耍的同伴杨某所作的询问笔录1份，证明杨某看见马云戳伤马晶的事实。
证据18.派出所于2013年3月25日向被告儿子马云所作的询问笔录1份，证明马云个人基本信息。
证据19.医疗费票据8张，证明被告提出重新鉴定后原告又支付了检查费911元的事实。
对原告所举上述证据，经质证，被告马玉江的质证意见如下：
对原告所举证据1至证据10、证据12无异议，对证据11请求在合理范围内依法支持。对证据13有异议，认为程序不合法。对派出所调取的5份询问笔录的证明效力有异议，认为，第一，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第53条、59条的规定，对未成年人证言的认定应当根据年龄和智力状况，并且在询问未成年证人的时候应当由其法定代理人在场。马某的法定代理人李某甲当时不在场，材料取完后到派出所补签的名字。另外杨某的笔录是学校校长签的名字，并不是杨某的法定代理人签的名字，且法定代理人当时也不在场。杨某在笔录中提到发图买是谁家的孩子时她也说不上。第二，根据公安部的相关规定，派出所不能介入民事案件的调查，但派出所在马成报案后，视该规定于不顾，根据马云的年龄其行为也构不成刑事责任，所以该案是纯粹的民事案件，派出所没有权力介入民事案件，该5份调查笔录无论是从程序上还是从法律上都是非法的。另外，对于李某某的询问笔录，李某某是马成的嫂子，属利害关系的证人证言，并且在询问笔录中存在的评论性和推测性证言较多，且马晶受伤时她也不在现场，所以李某某的证言不能证明案件事实。第三，这5份调查笔录与原告在诉状中的陈述自相矛盾，本案的原告在诉状中说是被告的儿子拿着弹弓夹了一支玉米秸秆对着原告的脸部射了一下，但在4份笔录中都说是拿玉米秸秆戳了一下。对原告所举证据19有异议，其中1张票据的名字为刘某某，另外7张票据中均无医疗单位的盖章，故不予认可。
被告马玉江为证明其答辩理由，向本院申请证人马某甲、杨某、李某出庭作证:
证人马某甲的出庭证言，其女儿杨某今年6岁，原告马晶受伤时其在做饭，其女儿在写语文作业，原告没有和其女儿在一起，也不知道派出所向其女儿取过证及马玉江的妻子陪原告母亲到同心县人民医院给原告看病的事实。原告父母向被告马玉江的妻子借了200元。
证人杨某的出庭证言，其知道马玉江和马玉江的儿子马云，派出所民警在学校向其问过情况，当时其父母均不在场，询问笔录中的字不是其所签，其不知道原告受伤的事实。
证人李某甲的出庭证言，其女儿今年3岁，派出所向其女儿取过材料，当时其也在场。材料取完后没有向其念过，但其看着其女儿说什么，派出所打什么。被告妻子去了医院，原告父母亦向被告妻子借过钱。
对被告马玉江申请出庭的证人证言，经质证，原、被告质证意见如下：
原告马晶的委托代理人的质证意见为：证人马某甲陈述其在做饭和其女儿写作业的事实属实，但其盯着其女儿写作业的事实不属实。证人杨某在庭前受过他人教述，其证言不真实。对李某甲的证言无异议。被告马玉江的委托代理人的质证意见为：证人马某甲、杨某的证言是客观真实的，请求法庭对其效力予以认定。李某甲的证言是不客观的，通过证人李某甲在庭上的行为可以证明，请求法庭不予认定。
根据被告申请，本院依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告马晶伤残等级重新进行鉴定并形成了银一医司法鉴定中心（2013）医鉴字第0932号鉴定意见书，对此鉴定意见书，经质证，原告对银川市第一人民医院作出的鉴定意见书无异议。被告提出异议，认为此份鉴定不客观，原告和正常人没什么区别，不予认可。
对以上原告所举证据、被告申请出庭的证人证言及本院依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心作出的鉴定意见书，本院认证如下：
对原告所举证据1至证据10及证据12，被告均无异议，本院予以确认。对原告所举证据11，经核，该证据与原告就医的时间、地点、人数、次数不相吻合，因此，对该证据本院不予确认。对原告所举证据13，被告虽提出异议且申请本院重新委托鉴定，重新鉴定意见与原告所举证据13的鉴定意见一致，因此，对该证据本院予以确认。原告所举证据14系原告法定代理人的报案笔录，对该证据所反映的报案事实本院予以确认。对原告所举证据15李某某的询问笔录，因李某某与原告有法律上的利害关系且其陈述使用的是推测性语言，其并不是原告受伤的目击证人，其陈述与被告妻子通话的内容也无相关证据证实，因此，对该份证据本院不予确认。对原告所举证据16和证据17，该两份证据系原告受伤目击证人的陈述，其来源合法、内容客观真实，与本案密切相关，对该两份证据，本院予以确认。原告所举证据18来源合法，因此，对原告的证明目的本院予以确认。对原告所举证据19，经核，票号为0047274735的发票系刘某某检查花费，非原告损失，因此，本院不予确认；对该证据中的其他7张票据，虽无医疗机构的印章，但该票据系正式发票，发票上记载的时间与原告重新鉴定的时间一致且发票上反映的检查项目也是重新鉴定的依据，因此，对该7张票据，本院予以确认。对被告申请的证人马某甲的出庭证言，因其不在原告受伤的现场，且其陈述与其女儿杨某的陈述相互矛盾，因此，对马某甲的证言本院不予确认。对被告申请的证人杨某的出庭证言，虽然其在法庭上用肢体语言否认其在公安机关所作的询问笔录上签名，但法庭当庭要求其书写的名字与询问笔录上书写的名字完全一致，证人杨某的该部分证言本院不予采信；证人杨某陈述其不知道原告受伤的证词与其在公安机关的陈述相反，且原告受伤的事实已得到了医院的诊断，因此，证人杨某的该部分证言本院不予确认；证人杨某的其他证言与公安机关的询问笔录一致，本院予以确认。被告申请的证人李某甲的出庭证言能证实公安机关向马某所作的询问笔录的合法性和真实性，因此，本院予以确认。对本院依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心所作的银一医司法鉴定中心【2013】医鉴字第0932号鉴定意见书系本院依法委托有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定意见，该鉴定意见客观公正，程序合法，适用法律正确，因此对其证明效力，本院予以确认。
经审理查明，原、被告原系邻居关系。2013年3月11日下午7时左右，原告马晶与被告之子马云、李某某之女马某、马某甲之女杨某一起在原告大门前玩耍时，马云用玉米杆将原告戳伤。2013年3月12日，原告被送往宁夏回族自治区人民医院住院治疗20天（2013年3月12日-2013年4月1日），原告花去医药费16167.32元，被告向原告支付200元。后原告多次到宁夏回族自治区人民医院复查治疗，其花去医疗费1107.24元。2013年7月3日，原告父亲马成委托吴忠法庆司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定。2014年7月4日，吴忠法庆司法鉴定所作出吴法司鉴字（2013）177号《马晶伤残司法鉴定意见书》，该鉴定意见书确定原告伤残程度属于八级伤残。原告花去鉴定费500元。原告遂向本院提起诉讼，要求被告赔偿原告医疗费、交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、二次手术费、精神损害抚慰金等费用共计20万元。在庭审中，被告不服吴忠法庆司法鉴定所对原告伤残等级的鉴定意见而要求重新鉴定，本院于2013年9月9日依法委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告伤残等级进行重新鉴定。银川市第一人民医院司法鉴定中心于2013年10月19日作出银一司法鉴定中心（2013）医鉴字第0932号鉴定意见书，该鉴定意见书确定原告的伤残等级属于八级。被告为重新鉴定支出鉴定费800元。原告为重新鉴定而花去检查费884元。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。本案中，原告在与被告之子马云和其他邻居小孩杨某、马某一起玩耍时被马云致伤，该事实有派出所对杨某、马某所作的询问笔录可以证实，被告辩解其子马云没有伤害原告的抗辩理由因无证据证实本院不予采信。对被告辩解被告之子马云不够刑事责任能力，该案件应属民事纠纷，公安机关不能介入民事案件调查的辩解意见，本院认为，公安机关根据原告法定代理人的报案对原告受伤介入调查是公安机关的法定职责，因此，对被告的辩解意见本院不予采信。被告之子系限制民事行为能力人，被告作为其子的监护人应当对其子侵权造成原告的损失承担民事赔偿责任。原告系无民事行为能力人，原告父母作为原告的监护人应当对原告具有法定的监督、保护和照顾义务，原告父母疏于履行监护职责，致使原告受到伤害，可以减轻被告的民事赔偿责任。结合双方的过错程度，本院酌定被告承担70%的赔偿责任。原告自行承担30%的损失。原告的各项经济损失根据本院查明的事实并参照宁夏回族自治区公安厅交通警察总队《关于2013年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的规定确定如下：1.医疗费18158.56元；2.交通费根据原告就医的次数、地点和票价及其必要的陪护人员的实际支出等因素综合予以考虑，原告的交通费本院酌定为800元；3.原告主张误工费的诉讼请求，因其系无民事行为能力人，不存在误工的客观事实，因此，本院不予支持。4.护理费根据原告的住院天数并按1人护理进行确定，原告的护理费为1606元（20日ｘ80.3元/日ｘ1人）；5.住院伙食补助费为1000元（20日ｘ50元/日）；6.营养费无医疗机构的意见，因此，原告要求营养费的诉讼请求，本院不予支持。7.残疾赔偿金为37081.8元（6180.3元/年ｘ20年ｘ30%）；8.二次手术费因没有实际发生，本院不予确认，待实际发生后由原告另行主张；9.鉴定费是原、被告双方为支持各自的主张所花费用，原、被告双方因各自所花鉴定费由其自行承担。综上，原告的各项损失为58646.36元，由被告赔偿41052.45元（58646.36元ｘ70%），原告自行承担17593.91元（58646.36元ｘ30%）。对原告要求精神损害抚慰金的诉讼请求，根据侵权人的过错程度、原告的伤情及当地的经济状况等综合进行考虑，本院酌定为1000元。综上，被告应当向原告支付各项赔偿金42052.45元，扣除被告向原告已支付的200元，被告还需向原告再支付41852.45元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十二条第一款、第二十六条、第十六条、第二十二条、第十五条第一款第（六）项之规定，判决如下：
被告马玉江于本判决生效之日起十日内一次性向原告马晶支付各项经济损失42052.45元（已支付200元）；
二、驳回原告马晶的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1500元，由原告马晶负担1185元，被告马玉江负担315元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。
审 判 长 李 奎
审 判 员 马卫录
人民陪审员 杨学军
二〇一四年一月二十日
书 记 员 丁翠翠
本案所适用的法律规定：
一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款
无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到侵权责任的，可以减轻其侵权责任。
三、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条
被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
四、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
五、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条
侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
六、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项
承担侵权责任的方式主要有：……
（六）赔偿损失
七、《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条
人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
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