浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)浙0303刑初300号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人张开勇，男，1971年1月7日出生，汉族，小学文化程度，农民，住重庆市涪陵区。因本案于2016年8月19日被传唤到案，次日被温州市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月4日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
指定辩护人钱家昊，浙江中坚律师事务所律师。
被告人张仙，男，1994年1月25日出生，汉族，初中文化程度，农民，住重庆市涪陵区。曾因犯诈骗罪于2013年12月9日被广西壮族自治区北海市海城区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，2016年1月22日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月4日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
指定辩护人翁鹏威，浙江强盾律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2017）280号起诉书指控被告人张开勇、张仙犯故意伤害罪，于2017年3月9日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员胡芳芳出庭支持公诉。被告人张开勇、张仙及辩护人钱家昊、翁鹏威到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2016年8月19日14时许，被告人张开勇、张仙在龙湾区娘娘宫内结伙对被害人杨某1进行殴打，致其右手第五掌骨完全骨折。经鉴定，被害人杨某1损伤程度达到轻伤二级。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人张开勇、张仙的行为已构成故意伤害罪，其中张仙系累犯，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，予以判处，并建议对被告人张开勇在有期徒刑六个月至一年、对被告人张仙在有期徒刑八个月至一年二个月之间的幅度内量刑。
被告人张开勇辩解其未对被害人杨某1实施殴打行为；被告人张仙辩解其案发后具有自首情节，且其因见到杨某1先动手殴打其父亲张开勇才与杨某1发生肢体冲突，但并未使用工具殴打杨某1。
张开勇的辩护人提出：1、被害人杨某1的伤势非被告人张开勇造成，且其并未使用工具殴打被害人；2、被告人张开勇当庭认罪，悔罪态度较好，且系初犯、偶犯；综上，请求对被告人张开勇予以从轻处罚。
张仙的辩护人提出：1、本案的发生有一定的起因，因父亲张开勇被殴打才与杨某1发生肢体冲突；2、被告人张仙有自首情节，悔罪态度良好；综上，请求对被告人张开勇予以从轻处罚。
经审理查明：被告人张开勇与被告人张仙系父子关系。2016年8月19日14时许，张开勇因琐事纠纷在温州经济技术开发区沙城街道八甲祠堂内与被害人杨某1发生肢体冲突，被周围群众劝开。后张开勇见杨某1进入八甲娘娘宫，遂尾随进入，并与之后来到娘娘宫中的张仙结伙殴打杨某1，其中张仙持砖头及簸箕实施殴打，致杨某1右手第五掌骨完全骨折。经鉴定，被害人杨某1的损伤程度为轻伤二级。同日，被告人张开勇被公安机关传唤到案。
2016年9月4日，被告人张仙被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人张开勇的供述，证明其与被告人张仙系父子关系，2016年8月19日14时许，其与被害人杨某1在温州经济技术开发区沙城街道八甲祠堂中发生纠纷，后又在八甲娘娘宫中发生争执的事实。
2、被告人张仙的供述，证明2016年8月19日14时许，其携带砖头来到温州经济技术开发区沙城街道八甲娘娘宫中，与被害人杨某1发生争执后扭打在一起的情况。
3、被害人杨某1的陈述及对被告人张开勇、张仙的辨认笔录，证明2016年8月19日下午14时许，其在温州经济技术开发区沙城街道八甲祠堂中与一外地男子发生纠纷，后其来到八甲娘娘宫内，该外地男子遂追进来并对其进行殴打，过了一会儿，一年轻男子持砖头进来，用砖头及簸箕殴打其的事实经过。经辨认，被告人张开勇即对其实施殴打的外地男子；被告人张仙即用砖头殴打其的年轻男子。
4、证人杨某2的证言及对被告人张开勇的辨认笔录，证明2016年8月19日下午14时许，其在温州经济技术开发区沙城街道八甲祠堂中与一外地男子发生纠纷，被害人杨某1来劝架时，与该外地男子发生肢体冲突，后其听到八甲娘娘宫里有人大喊“打人了”，其遂知晓杨某1在娘娘宫中被该外地男子殴打的情况。经辨认，被告人张开勇系与其发生纠纷的外地男子。
5、证人杨某3的证言，证明本案的起因及被害人杨某1离开八甲祠堂后，有老妇人称有人打架了，其遂前去八甲娘娘宫帮忙，见杨某1躺在地上，附近有断裂的红色砖头，外地男子及一年轻男子均在现场，年轻男子手上持有棍子的情况。
6、证人叶某,4、黄某,4、张某,4的证言及对被告人张开勇、张仙的辨认笔录，证明2016年8月19日下午14时许，二人在温州经济技术开发区沙城街道八甲娘娘宫中卖蜡烛，见被害人杨某1走到娘娘宫中，被一四十余岁的男子打到在地，后一年轻男子持砖头进入，并用砖头及簸箕殴打杨某1，且杨某1没有还手的情况。经辨认，被告人张开勇系殴打杨某1的四十余岁男子；被告人张仙系上述年轻男子。
7、证人王某,4的证言及对被告人张开勇、张仙的辨认笔录，证明2016年8月19日下午14时许，其在温州经济技术开发区沙城街道八甲娘娘宫中见被害人杨某1从外面往娘娘宫中跑，有一四十余岁的男子紧随杨某1进入并对杨某1实施殴打，后有一年轻男子持砖头进入，并用砖头殴打杨某1的情况。经辨认，被告人张开勇系殴打杨某1的四十余岁男子；被告人张仙系上述年轻男子。
8、证人项某,4的证言，证明2016年8月19日下午14时许，杨某2在温州经济技术开发区沙城街道八甲祠堂中与一外地男子发生纠纷，被害人杨某1前来劝架，遂与该外地男子发生肢体冲突，后被群众及时劝开及当时双方均无明显伤势的情况。
9、现场勘验笔录，证明案发现场的基本状况及现场地面有一已断裂成两半的砖块、一根木棍及一把雨伞的情况。
10、人身检查笔录、病历及温开公（物）鉴（伤）字[2016]114号人体损伤程度鉴定书，证明被害人杨某1的受伤情况及损伤程度。
11、（2013）海刑初字第453号刑事判决书及刑满释放证明书，证明被告人张仙曾被刑事处罚及刑满释放情况。
12、行政处罚决定书，证明被告人张开勇因本案被行政处罚的情况。
13、到案经过，证明被告人张开勇、张仙系被动到案的情况。
14、常住人口信息，证明二被告人的身份情况。
关于被告人张开勇辩解自己未对被害人杨某1实施殴打行为，被告人张仙辩解其系因见杨某1先动手殴打其父亲张开勇才与杨某1发生肢体冲突，且未使用工具殴打杨某1；张仙的辩护人亦提出本案张仙的故意伤害行为系事出有因的意见。经查，被害人杨某1陈述案发当日其在温州经济技术开发区沙城街道八甲娘娘宫内，被张开勇及张仙结伙殴打致伤，其中张仙还持砖头及簸箕对其实施殴打，但其并无还手的事实与证人叶某,4、黄某,4、张某,4、王某,4的证言能相互印证，且有现场勘验检查笔录、检查笔录及人体损伤程度鉴定书等证据的佐证，足以证明被告人张开勇、张仙结伙故意伤害他人身体的健康，且张仙持工具殴打杨某1的事实，故被告人张开勇、张仙的辩解及张仙辩护人相应的辩护意见，不予采纳。
关于张开勇的辩护人提出张开勇当庭认罪、悔罪态度较好；张仙的辩护人提出张仙案发后有自首情节的意见。经查认为，被告人张开勇在侦查阶段拒不承认自己故意伤害他人的行为，在庭审中虽自愿认罪，但对其主要犯罪事实仍予以否认；被告人张仙虽承认自己曾与被害人杨某1发生过肢体冲突，但自始自终未能如实供述自己持工具故意伤害杨某1的主要犯罪事实，且根据公安机关提供的到案情况可知，其是在去公安机关领取物品时被抓获归案，即系被动到案，故辩护人关于张开勇当庭认罪、悔罪态度较好，张仙有自首情节的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人张开勇、张仙因琐事纠纷，结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人张仙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人张开勇因本案被行政拘留的时间予以折抵刑期。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张开勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月19日起至2017年5月18日止。)
二、被告人张仙犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月4日起至2017年8月3日止。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周建华
人民陪审员 林 森
人民陪审员 张惠俏
二〇一七年四月二十八日
法官 助理 杨璧玮
代书 记员 王莎妮
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
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