福建省霞浦县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)闽0921民初1553号
原告：黄阿勤，男，1972年11月21日出生，汉族，农民工，住霞浦县。
委托诉讼代理人：邓盛良，福建宁川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁美铜，福建宁川律师事务所律师。
被告：曹家敏，男，1948年5月8日生，汉族，霞浦县人，住霞浦县。
委托诉讼代理人：曹瑾，男，1970年4月30日生，汉族，住上海市虹口区，系被告曹家敏的儿子。
委托诉讼代理人：花明，国浩律师（福州）事务所律师。
被告：杨家佺，男，1966年5月6日生，汉族，泥水工，住霞浦县。
委托诉讼代理人：吴炳烨，福建风岚律师事务所律师。
原告黄阿勤诉被告曹家敏、杨家佺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄阿勤及委托诉讼代理人邓盛良、梁美铜，被告曹家敏委托诉讼代理人曹瑾、花明，被告杨家佺及委托诉讼代理人吴炳烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄阿勤向本院提出诉讼请求：1.依法判令曹家敏、杨家佺共同赔偿其损失370179元；2.本案诉讼费由曹家敏、杨家佺承担。事实和理由：曹家敏的房屋第三层由杨家佺承建，2015年12月18日雇请其浇灌水泥平台，由于该房系违建，加上夜晚抢建，没有设置安全防护措施，19时许其在工作中从三楼平台摔下到地面，其被送到霞浦县医院抢救，后转福建医科大学附属第一医院住院治疗22天。2016年3月24日黄阿勤伤情经福建鼎力司法鉴定所鉴定：肢体伤情为八级伤残、误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日、取内固定物费用12000元。本起事故致其损失如下：医疗费为99715.43元（已由被告支付）、误工费25378元、护理费16227元、住院伙食补助费1100元、营养费9000元、交通费3000元、鉴定费2200元、伤残赔偿金251274元（其中残疾赔偿金199650元，父母赡养费44963元，子女抚养费6661元），精神损害抚慰金50000元、后续治疗费12000元。其在提供劳务过程中受伤，期间没有过错，雇主应当承担全部赔偿责任。扣除曹家敏支付67992.43元及杨家佺支付的41000元，尚有370179元未获得赔偿，请求依法支持诉请。
曹家敏辩称，一、其房屋系二层半，其半层的屋顶部分损坏欲浇灌水泥平台，通过他人介绍将砂浆摊铺找平工作交给杨家佺施工，与杨家佺之间形成定作承揽关系，由杨家佺负责雇佣工人施工。杨家佺到现场察看了解工程量后，提出该工作需要分两次施工，每次施工要按照三个人工的方式计价，由于杨家佺白天没有时间要在晚上施工，故每个人工的价格要提高到560元计算，即一次施工完成后的报酬为1680元，两次施工完成后共计3660元，其表示认可后，即由杨家佺自行确定施工时间和人员负责完成该项工作。第一次施工由杨家佺叫了两人一起施工，用时约2小时完工，其验收后向杨家佺支付了1680元；第二次施工仍由杨家佺叫了两人其中包括黄阿勤，但施工仅十来分钟就发生了事故，杨家佺及其小儿子立即将黄阿勤送往医院抢救，后由杨家佺叫来的另一人和其临时找来的朋友施工完毕，事后其有支付部分报酬给杨家佺。黄阿勤系杨家佺找来的，事前其与黄阿勤素不相识，其也不向黄阿勤支付任何费用，故其与黄阿勤之间不存在雇佣关系；其与杨家佺之间系定作承揽关系，双方约定了完成工作成果后支付报酬，至于杨家佺何时工作、是否找人、找多少人、如何施工等，其均不干预，杨家佺具有独立性和自主性；本案为提供劳务者受害责任纠纷，那么应当由接受劳务一方杨家佺承担相应法律责任，其不应当承担法律责任。二、其从未实施侵权行为，不应承担侵权法律责任。其欲将屋顶翻修并不存在侵权故意，也非具体施工的组织者、指挥者或者参与者，且其屋顶周边大部分区域均有铁皮围栏，还有遮阴网围挡，杨家佺晚上施工时其也提供了相应照明设备，尽到了安全义务；此外杨家佺作为施工者也对安全事项负有义务，其对安全设施未提出更多的要求，因此其对于事故的发生既无主观上的故意或过失，也无客观上的行为，不应承担侵权责任。三、黄阿勤自身对损害结果负有一定的责任。虽然黄阿勤是杨家佺叫来施工，但黄阿勤自身应尽注意安全的责任，黄阿勤从三楼屋顶摔下，是因为其自己疏忽大意、不够谨慎，对此黄阿勤自身负有一定的过错，理应承担相应责任。综上所述，黄阿勤对其的起诉没有法律依据和事实根据，其事故后已垫付黄阿勤医疗费67992.43元，请求法庭依法驳回黄阿勤的诉讼请求。
杨家佺辩称，1、其与黄阿勤均受雇于曹家敏，为曹家敏浇灌水泥，并非黄阿勤所称的由杨家佺承建，由于浇灌水泥平台需要三人，曹家敏叫杨家佺去召集人，第一次浇灌房屋西边平台已经完成，第二次浇灌房屋东边平台其就叫了黄阿勤等人，其仅仅是叫人来施工，遮阴网等都是曹家敏自行搭建的，接受劳务方应为曹家敏。其并非本案事故的诉讼主体，不具备诉讼主体资格，且没有任何的侵权行为，故不应承担赔偿责任。本案事故的发生是黄阿勤在事故的过程中疏忽大意造成的，其垫付医疗费完全是出于人道主义的，不管在本案中其有无责任，垫付的医疗费都不需要黄阿勤返还。
本院经审理查明事实如下：曹家敏房屋坐落于霞浦县，原系二层半，其半层屋顶部分损坏欲浇灌成水泥平台，砂浆搅拌及模板安装另雇他人，仅将平台水泥砂浆摊铺工作交给杨家佺施工。因曹家敏欲将房屋三层全部铺平，浇灌水泥平台计划分两次施工，之前房屋西边平台杨家佺已安排工人完成一次施工，2015年12月18日下午7时进行二次施工，杨家佺安排工人三个，其中黄阿勤也是属于雇请的工人，施工仅十来分钟黄阿勤从三层平台南面掉落至巷底，事故发生后杨家佺及曹家敏家人立即将黄阿勤送往霞浦县医院抢救，后曹家敏继续组织人员完成施工。由于伤情较重，黄阿勤后转福建医科大学附属第一医院住院治疗，住院22天。2016年3月24日黄阿勤伤情经福建鼎力司法鉴定所鉴定：肢体伤情为八级伤残、误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日、取内固定物费用12000元。事故发生后，曹家敏垫付黄阿勤67992.43元，杨家佺垫付黄阿勤41000元。由于黄阿勤认为赔偿不到位，于2016年5月5日诉讼法院。诉讼中，曹家敏申请重新鉴定，2016年11月39日经福建南方司法鉴定中心重新鉴定黄阿勤肢体伤情为八级伤残。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
本案的争执焦点为：1、黄阿勤的损失如何确定?2、事故责任如何认定?
针对主张的损失，本院确定如下：
1、医疗费。曹家敏提供霞浦县医院医疗费发票，黄阿勤提供福建医科大学附属第一医院医疗费发票，确定黄阿勤医疗费共为99715.43元。
2、误工费。黄阿勤主张误工时间180天，每天为140.99元，误工费为25378元。本院认为，误工时间应从住院时间计算至2016年3月24日伤残鉴定前一日，计96天，扣除双休日27天，确定为：45764元/年÷12月/年÷21.75天/月×69天=12075元。
3、护理费。黄阿勤主张护理天数90天，每天为180.3元，护理费为16227元。本院认为，黄阿勤主张护理天数不符合规定，护理费应计算为：46997元/年÷12月/年÷21.75天/月×22天=3962元。
4、交通费。黄阿勤主张交通费3000元，由于治疗地点在福州市，抢救期间及亲属往来有交通费用产生，黄阿勤未能提供交通票据予以证实，本院酌情予以支持1000元。
5、住院伙食补助费。本院认为，黄阿勤主张住院伙食补助费1100元（50元/天×22天），该主张符合规定，予以支持。
6、营养费。黄阿勤主张9000元（90天×100元/天）。本院认为，黄阿勤伤情较重，适当补充营养属于必须，但主张金额偏高，本院酌情支持3000元。
7、残疾赔偿金。黄阿勤提供居民户口簿证明，其已在城镇居住生活多年，应按城镇居民生活标准计算残疾赔偿金为199650元（33275元/年×20年×30%）。本院认为，该主张符合规定，予以支持。
8、被抚养人生活费。黄阿勤提供提供居民户口簿证明需承担父母赡养费44963元，父亲黄阿耀17年（1947年生）+母亲林月娇10年（1953年生）=27年×22204.1元/年÷4=149877.68元×30%=44963元，子黄志诚（1999年生）抚养费：2年×22204.1元/年÷2人×30%=6661元。本院认为，该主张符合符合规定，予以支持。
9、鉴定费。黄阿勤提供票据证明已支付鉴定费2200元。本院认为，部分鉴定项目本有法定无需鉴定，酌情支持1400元。
10、后续治疗费。黄阿勤主张根据医嘱需二次手术治疗，费用约12000元，要求在本案中确定。本院认为，根据医嘱黄阿勤确需二次手术治疗，为了避免诉累，同意在本案中一并处理，酌情确定后续治疗费用12000元。
11、精神损害抚慰金。黄阿勤主张50000元。本院认为，该主张偏高，黄阿勤伤残为八级，酌情确定精神损害抚慰金15000元。
综上，黄阿勤损失计为400526元。
针对责任问题，黄阿勤认为：1、其在为曹家敏提供劳务的过程中受到损害是有几组原因造成的，一是房东曹家敏属于违章建筑没有批文手续准建，系违章建房；二是建筑工地的安全防护措施没有到位，倒平台于晚上七点施工，应当提供充分合理的灯光亮度，因提供的灯光不充足导致其判断错误摔伤；三是没有按照相关规定安装安全防范保护措施，假如有安装安全的防范措施就可能避免该起事故的发生。其因本起事故造成八级伤残，已经丧失了劳动能力，给其造成影响是一生的，基于此不管两被告属于何种关系，曹家敏均负有不可推卸的责任。2、曹家敏认为与杨家佺属于承揽关系没有证据予以支持，其与杨家佺同样受雇于曹家敏，均是雇员。3、两被告均应当承担赔偿责任，曹家敏认为属于承揽关系没有证据予以支持，如果说是承揽或是承包，曹家敏也有过错，如果是承揽，其存在选人不当或者如果是承包，杨家佺不具有独立的施工资质，其都应当承担责任，因此曹家敏与杨家佺都应当共同承担责任。4、关于其自身是否有过错，其白天虽然在上班，但晚上工作的时候没有疲劳的状态，其摔倒完全是因为灯光太黑影响判断，因此其不应当承担责任。
曹家敏认为：1、黄阿勤认为其房屋属于违章建筑没有证据予以支持。2、其不认可黄阿勤与与杨家佺均属于雇员，并非黄阿勤在其处工作就属于受雇行为。黄阿勤已经承认其房屋属于杨家佺承建，所以黄阿勤应当是由杨家佺雇请的，是受雇于杨家佺，黄阿勤与其是互不认识的，双方没有形成劳务关系基础。3、其房子周边大部分区域都有铁皮网围起，且提供有照明的设备，黄阿勤摔下来的时候落到遮阴网缓冲后才摔到地上，说明其已尽到安全保护责任。黄阿勤从早上开始不间断连续从事小工工作，晚上才到其家工作，属于连续作业的状态，会造成黄阿勤观察力、注意力下降。黄阿勤是在后退的过程中摔倒的与光线是不是亮没有关系，在高处作业本身应当要有相应的安全常识，因此黄阿勤自身存在重大过错。4、其主观上没有过错，客观上也已尽到了合理的安全保障义务，因此不应当承担责任。
杨家佺意见认为，1、本案黄阿勤与其同样受雇于曹家敏从事水泥浇灌工作，曹家敏认为其与黄阿勤不认识，但不影响雇佣关系的存在。整个工程均是曹家敏安排的，其属于点工，不属于包工，利益的获得方是曹家敏，其与黄阿勤地位一样同属于工人，同工同酬。因此，其没有承包或者承揽曹家敏的工程，不存在定作承揽合同关系。2、关于责任承担的问题，其期间没有过错，黄阿勤也认为是在后退的过程中摔倒的，从曹家敏的陈述中可以看出认同其提供灯源及遮阴网，因此曹家敏应当承担雇主的赔偿责任，黄阿勤也有过错应当承担相应的责任，其不需要承担责任。
本院意见认为，曹家敏房屋原系二层半，因半层屋顶部分损坏欲将整层屋顶浇灌成水泥平台，砂浆搅拌及模板安装已另雇他人，仅将平台水泥砂浆摊铺工作交给杨家佺施工，浇灌水泥平台的工作均是曹家敏直接安排、指挥，曹家敏与杨家佺之间形成的是雇佣劳动关系，而不是承揽合同关系。曹家敏要求杨家佺召集工人参加劳动，属于指派行为，故曹家敏与黄阿勤之间系雇佣劳动关系。引起本案事故发生的原因是，曹家敏未经城建部门许可将房屋第三层全部铺平，因属于违章建筑，故浇灌水泥平台工作安排在晚上进行，由于业主灯光照明准备不足，且房屋南面的安全网布置有缺陷，使事故发生的可能性增大，造成黄阿勤在劳动过程中摔伤，曹家敏对事故的发生负有较大的责任。黄阿勤从事故当天早上开始连续从事小工工作，晚上7点又到曹家敏家从事屋顶浇灌水泥重体力工作，属于连续作业的状态，此时体力及精神已有所下降，当处在高处作业时从事重体力劳动时应当更加注意观察、判断，要有相应的安全常识，当发现房东提供的灯光不足时应当提出，要求提供充足，但本案黄阿勤在劳动过程中没有提出且不注意观察、判断，在屋顶平台较小的空间发生从三层平台南面掉落至巷底的事故，自身存在重大过错，也应承担一定的责任。杨家佺期间没有过错，故黄阿勤主张要求其承担责任，依据不足。
综上所述，公民的生命健康权受法律保护。黄阿勤作为雇佣工人，当处在高处作业时没有注意观察、判断，没有选择安全位置施工，仅凭经验行事，劳动中踩空摔至地面受伤，对事故的发生负有一定的责任，确定承担40%的责任。曹家敏作为房屋的承建方，因违章建筑选择在夜晚施工，又没有安装安全的防护措施，导致雇工在劳动中摔伤，是造成事故的主要原因，应承担60%责任。杨家佺作为雇员，对事故的发生没有过错，不承担事故责任。黄阿勤的损失确定为400526元，由曹家敏承担240315.6元（400526元×60%），之前已支付67992.43元，应继续赔偿黄阿勤172323元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条规定，判决如下：
一、曹家敏应于本判决生效后十日内继续赔偿黄阿勤172323元；
二、驳回黄阿勤要求杨家佺承担赔偿责任的诉讼请求及其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币6852元，本院依简易程序审理减半收取3426元，由黄阿勤负担1022元，曹家敏负担2404元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院（上诉案件受理费缴纳方法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴纳通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到福建省宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
审判员 王 莹
二〇一六年十二月二十八日
书记员 刘康玲
附注法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
执行提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。