江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)苏02刑终54号
原公诉机关无锡市锡山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）姚军甫，男，1976年2月6日出生于安徽省明光市，汉族，初中文化，无业，户籍在明光，住本市锡山区。因赌博于2015年3月被无锡市公安局锡山分局决定罚款人民币五百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月16日被羁押，同月18日被无锡市公安局锡山分局取保候审，同年12月22日经无锡市锡山区人民法院决定逮捕，次日由无锡市公安局锡山分局执行逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
原审被告人费珍亮，男，1983年2月8日出生于江苏省响水县，，汉族，初中文化，无业，户籍在响水县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月17日被羁押，同月18日被无锡市公安局锡山分局取保候审。
原审被告人徐军利，男，1987年8月12日生出生于江苏省雎宁县，汉族，初中文化，无业，户籍在。因寻衅滋事于2011年4月被无锡市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年5月16日被羁押，同月18日被无锡市公安局锡山分局取保候审。
无锡市锡山区人民法院审理无锡市锡山区人民检察院指控被告人姚军甫、费珍亮、徐军利犯开设赌场罪一案，于2018年1月2日作出（2017）苏0205刑初742号刑事判决。判决后，原审被告人姚军甫不服，提出上诉。本院于同月24日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判决认定：
被告人姚军甫将其租用的本市锡山区锡北镇新坝村东前33号作为场地，伙同被告人费珍亮开设赌局，约定由费珍亮招揽部分赌客，二人平分赌局收益，并安排被告人徐军利负责抽头。具体事实分述如下：
1.2017年5月13日晚，被告人姚军甫、费珍亮在上述地点以麻将牌“牛牛”形式开设赌场，抽头获利约人民币（下同）3000元。
2.2017年5月14日下午，被告人姚军甫、费珍亮在上述地点以麻将牌“牛牛”形式开设赌场，被告人徐军利负责抽头，抽头获利约3000元。
3.2017年5月14日晚，被告人姚军甫、费珍亮在上述地点以麻将牌“牛牛”形式开设赌场，被告人徐军利负责抽头，抽头获利约2000元。
4.2017年5月15日晚，被告人姚军甫、费珍亮在上述地点以麻将牌“牛牛”形式开设赌场，抽头获利约2000元。
5.2017年5月16日下午，被告人姚军甫、费珍亮在上述地点以麻将牌“牛牛”形式开设赌场，被告人徐军利负责抽头，抽头获利约2600元。
6.2017年5月16日晚，被告人姚军甫、费珍亮在上述地点以麻将牌“牛牛”形式开设赌场，被告人徐军利负责抽头。当晚，民警查获该赌局，抓获被告人姚军甫、徐军利，当场查扣抽头违法所得2500元、筒子麻将1副并收缴徐军利的违法所得300元。
次日，被告人费珍亮向公安机关投案。三被告人归案后均如实供述了参与开设赌场的事实。
上述事实，被告人姚军甫、费珍亮、徐军利在开庭审理过程中均无异议，并有公诉机关当庭举证，且经庭审质证、认证的由无锡市公安局锡山分局港下派出所出具的《刑事案件侦破经过》，公安机关制作的《现场笔录》及扣押材料、刑事摄影照片，证人陆某、张某、崔某等人的证言，相关辨认笔录及辨认照片，涉案人员行政处罚决定书及被告人姚军甫、费珍亮、徐军利的供述等证据证明。
原审法院认为：被告人姚军甫、费珍亮、徐军利共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人姚军甫、费珍亮系主犯，被告人徐军利系从犯。被告人费珍亮犯罪以后能自动投案并如实供述犯罪事实，系自首。被告人姚军甫、徐军利归案后能如实供述罪行。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第一款和第三款、第六十四条、第七十二条第一款和第三款之规定，以开设赌场罪，分别判处被告人姚军甫有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；被告人费珍亮拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元；被告人徐军利拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元；扣押在案的违法所得2800元、筒子麻将1副予以没收，上缴国库。
上诉人姚军甫提出的上诉理由是：原审判决量刑过重，请求二审法院依法改判。
经审理查明：2017年5月间，上诉人姚军甫在其租用的本市锡山区锡北镇新坝村东前33号，先后六次伙同原审被告人费珍亮开设赌局，约定由费珍亮招揽部分赌客，二人平分赌局收益，并安排原审被告人徐军利负责抽头，共计抽头获利约15400余元。
2017年5月17日，原审被告人费珍亮向公安机关投案。上诉人姚军甫、原审被告人费珍亮、徐军利归案后均如实供述了参与开设赌场的事实。
上述事实，有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人姚军甫伙同原审被告人费珍亮、徐军利共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人姚军甫、原审被告人费珍亮系主犯，原审被告人徐军利系从犯。原审被告人费珍亮犯罪以后能自动投案并如实供述犯罪事实，系自首。上诉人姚军甫、原审被告人徐军利归案后能如实供述自己的罪行。
关于上诉人姚军甫提出的上诉理由，本院认为：原审法院在量刑时根据上诉人姚军甫的犯罪事实，结合其具有的主犯、坦白等量刑情节，在法定刑幅度内已经对其予以从轻处罚，所处量刑并无不当。故上诉人姚军甫请求二审改判的上诉理由，本院不予采纳。
综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人姚军甫、原审被告人费珍亮、徐军利犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙 炜
审 判 员 徐海宏
审 判 员 蒋 璟
二〇一八年二月十三日
法官助理 黄 辛
书 记 员 李奇才
本案援引法律条款
《最高人民法院关于执行＜中华人民共和国刑事诉讼法＞若干问题的解释》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和押金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。