重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝02民终15号
上诉人(原审原告)刘云权，男，汉族，1970年8月8日出生，住重庆市云阳县。
被上诉人（原审被告）杨毅，男，汉族，1973年11月29日出生，住重庆市云阳县。
委托代理人解浩、刘建华，重庆龙脊律师事务所律师。
上诉人刘云权因身体权纠纷一案，不服重庆市云阳县人民法院（2015）云法民初字第03882号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年7月12日9时许，杨毅与刘云权在黄石镇“刘云权”建筑工地上，因工地事宜发生口角并相互摔打。刘云权持木方殴打杨毅时，杨毅夺过木方打伤刘云权头部、右手臂等处。事发后，刘云权在云阳县人民医院入院治疗18天，被诊断为：1、轻型颅脑损伤；2、多次软组织挫裂伤；3、右桡骨远端骨折。出院医嘱为：1、继续对症治疗；2、复查X片，加强右手指功能锻炼；3、针对右侧桡骨远端骨折骨科随访，并产生医疗费12709.63元。2015年9月7日，重庆市云阳司法鉴定所鉴定作出云阳司鉴所【2015】医鉴字第331号司法鉴定意见书，其意见为：1、被鉴定人刘云权系十级伤残；2、被鉴定人刘云权后期性康复、对症等治疗预估需医疗费用伍仟元左右；3、被鉴定人刘云权误工期评定为120日为宜；4、被鉴定人刘云权护理期评定为60日为宜。刘云权垫付鉴定费2800.00元，验伤费100.00元。2015年10月14日，重庆市云阳县人民法院（2015）云法刑初字第00326号刑事判决书判决杨毅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
另查明，刘云权于2014年1月1日与重庆黄石建设有限公司签订劳动合同书一份，约定劳动合同期限至2017年12月31日为准，每月工资为2270.00元。刘云权投有工伤保险和生育保险，从2015年4月起，刘云权上述两种保险的缴费基数为2843.00元。一审庭审中，杨毅对刘云权住院伙食补助费和交通费的赔偿标准及金额均无异议。
刘云权在原审诉称，2015年7月12日上午8点多，杨毅因与一门市购房户发生争执，就无端迁怒于正在联建房工地上的刘云权，原因是卖门市没有经过杨毅的同意。杨毅先是指着刘云权的鼻子辱骂，后接着就一拳打在刘云权的头上将刘云权打晕在地，后又用木方殴打刘云权的右侧额部等。刘云权的伤情经县医院诊断为：颅脑损伤，多处软组织损伤、右桡骨远端骨折。法医评定损伤程度为轻伤，伤残等级为10级。刘云权受伤后，杨毅没有支任何费用，也没有任何悔过行为。云阳县人民法院曾以（2015）云法刑初字第00326号刑事判决书判决杨毅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年半。但杨毅未就民事部分赔偿刘云权，故特此起诉，要求判令杨毅赔偿刘云权医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、后期治疗费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等共计102281.08元。庭审中，刘云权增加误工费8000.00元，赔偿总金额变更为110281.08元。
杨毅在原审辩称：杨毅认可（2015）云法刑初字第00326号刑事判决书上确认的事实。刘云权在本案中有过错，应该承担过错责任。对刘云权的各项费用意见如下：医疗费以票据为准；护理费按80元/天的标准计算没有异议，但杨毅只认可住院期间的护理；对住院伙食补助费无异议；对误工费，刘云权存在误工损失，但刘云权的工资标准偏高且杨毅只认可从事故发生之日起至刘云权定残前一日期间的误工时限；对刘云权的营养费不认可；由于杨毅已经承担了相应的刑事责任，故刘云权请求支付其伤残赔偿金（包括被扶养人生活费）以及精神抚慰金不予认可；对交通费300.00元没有异议；对其他费用由法院依法判决。
原审法院经审理认为，重庆市云阳县人民法院（2015）云法刑初字第00326号刑事判决书系已经生效的裁判文书，上面认定的“在被害人刘云权持木方殴打被告人杨毅时，被告人杨毅夺过木方打伤被害人刘云权头部、右手臂等处”事实应该作为本案划分责任的依据，刘云权在庭审中并没有举示足以推翻该判决认定事实的证据。从本案查明的事实来看，刘云权在杨毅对其谩骂时遇事不冷静，手持木方殴打杨毅，对本次纠纷的发生具有一定过错，应承担次要责任；杨毅未能采取正确的方式处理矛盾，反而抢夺木方并致刘云权受伤、致残，其行为存在主要过错，依法应当对刘云权的损害后果承担主要责任。综上所述，公民的生命、健康权受法律保护。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费等，赔偿义务人应当予以赔偿。但刘云权在本次纠纷中存在一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，一审法院根据双方的过错程度，酌定刘云权承担30%的责任，即9153.28元（30510.94元×30%），杨毅承担本案70%的责任，即21357.66元（30510.94元×70%）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条之规定，判决：一、判决杨毅在一审判决生效后十日内赔偿刘云权医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、后期治疗费、交通费等各项费用共计21357.66元；二、驳回刘云权其他的诉讼请求。案件受理费911.00元，减半收取455.50元，由杨毅负担。如未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审法院判决后，刘云权不服该判决，向本院提起上诉。其主要的上诉理由是：1、一审法院认定事实错误。上诉人根本没有用木方殴打被上诉人，被上诉人殴打上诉人的木方是自己持有的。2、上诉人没有过错，被上诉人应当承担全部责任。3、一审法院认定误工费标准及天数错误。没有支持残疾赔偿金，应以鉴定的误工天数为依据；上诉人前三年平均工资为7500元。4、鉴定费应予支持。请求二审撤销原判，依法改判。
杨毅在二审答辩称：刑事判决业已生效，本案应以该判决认定的事实为准。一审根据建筑行业认定误工费并无不当，误工时间只能算到鉴定前一天，再行鉴定没有必要。
除上诉人的上诉理由外，本院查明的的其他事实与一审查明的一致，本院对此予以确认。
二审中，刘云权向本院提交2013年-2015年的工资表原件（黄石建司合资经营联建房工程），拟证明刘云权2013年、2014年平均工资为每月5200元，2015年平均工资为每月7500元。
杨毅对此质证认为，工资表真实性由法院评判，我方怀疑偏高，由法院评定。
本院认为，涉案纠纷中刘云权持木方殴打杨毅时，杨毅夺过木方打伤刘云权头部、右手臂等处的事实，已由重庆市云阳县人民法院作出（2015）云法刑初字第00326号生效刑事判决所确认。现刘云权上诉本案否认该事实，但其所提供的证据不足以否认刑事判决所确认的事实，故本院对于刘云权先行手持木方殴打杨毅时，被杨毅夺过木方打伤刘云权的事实予以认定。刘云权因遇事不冷静，纠纷中与杨毅相互摔打，对于纠纷的起因理应承担一定责任，故上诉人认为杨毅应承担全部赔偿责任的理由不能成立。另根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的相关规定，因刘云权在二审诉讼中所提交的他本人近三年工资表，能够证明其近三年的平均收入状况为5966.67元/月。杨毅对此虽认为偏高，但未提供证据予以否认，故刘云权上诉认为其误工费应按此数据计算的理由成立。另基于杨毅已接受刑事处罚，刘云权的精神抚慰金、残疾赔偿金等因不属受害人的直接物质损失未能得到赔偿事实，原判将刘云权的误工时限界定在鉴定前一日及相关鉴定费用不予认定有显公平，故本院将刘云权的误工时限按鉴定结论调整为120天，刘云权垫付的鉴定费酌情支持1000元。综上，刘云权的上诉理由部分成立，其误工费应为：5966.67元/月×12月÷365天×120天＝23539.74元。综上，依据二审中出现的新证据本院对此应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市云阳县人民法院（2015）云法民初字第03882号民事判决第二项；
二、变更重庆市云阳县人民法院（2015）云法民初字第03882号民事判决第一项为：刘云权受伤后的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费、后期治疗费、交通费、鉴定费等各项费用共计47889.37元，由杨毅赔偿33522.56元，其余损失由刘云权自行承担。
上述给付款项限本判决生效后十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费收取455.50元，由杨毅负担318.85元，由刘云权负担136.65元；上诉案件受理费911元，由杨毅负担637.70元，由刘云权负担273.30元。
本判决为终审判决。
审判长 盛建华
审判员 铁晓松
审判员 李迪云
二〇一六年三月十日
书记员 何云东