福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽06刑终283号
原公诉机关福建省南靖县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄吴彪，男，1963年2月11日出生，汉族，高中文化，原系南靖县国土资源局船场国土所副所长，家住福建省南靖县。曾因犯故意毁坏公私财物罪于1989年12月被判处罚金人民币二千五百元。因涉嫌玩忽职守，于2016年5月4日被取保候审；因涉嫌危险驾驶，于2016年5月26日被刑事拘留，同年6月2日被取保候审。
辩护人胡溪泉，福建元光律师事务所律师。
福建省南靖县人民法院审理福建省南靖县人民检察院指控的原审被告人黄吴彪玩忽职守罪、危险驾驶罪一案，于2017年5月31日作出（2016）闽0627刑初162号刑事判决。原审被告人黄吴彪不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料，审查上诉人上诉理由，讯问了上诉人黄吴彪，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
经原审审理查明：
（一）玩忽职守
2013年7月至2015年12月，被告人黄吴彪任南靖县国土资源局船场国土所所长。根据《南靖县国土资源局机构设置和职能配置》以及《南靖县国土资源执法监察动态巡查责任制》相关规定，南靖县国土资源局执法监察大队、法制股和国土资源所负责实施动态巡查，其负责人是国土资源动态巡查的第一责任人。动态巡查责任内容包括无采矿许可证开采矿产资源行为。基本农田以外的耕地及耕地以外的农用地，镇、村道两侧，各村村庄周边，矿产资源限采点等为二级巡查区域，要求每5天巡查一次。巡查人员的主要职责是及时发现和制止正在发生的土地、矿产违法行为，对已形成违法事实不自行纠正的，要及时下发《责令停止国土资源违法行为通知书》，并报告监察大队、股立案查处。巡查发现违反国土资源法律法规的行为后，各责任单位和责任人应及时制止，并全程跟踪、监督，直到落实整改措施，尽量将违法行为消灭在萌芽状态。对拒不停止违法行为，应及时对违法行为调查取证。符合立案条件的，及时向监察大队报告，由监察大队指定专人调查取证并作出调查报告后移交法制股审查，经分管领导审核报主管领导确定是否立案。各巡查单位对巡查中发现重大违法案件，制止查处有困难的案件，必须书面报告上一级国土资源管理部门。据此，黄吴彪作为船场国土所所长，负有对本辖区内的土地、矿产资源进行全面动态巡查，对违法行为及时制止、跟踪监督并及时上报的职责。2013年7月30日，南靖县船场国土资源所由黄吴彪带队在二级巡查区域的南靖县船场镇张坑村军寮山、牛寮山巡查发现林某1、林某2等人无采矿许可证开采矿产资源违法行为时，对林某1、林某2违法行为予以制止，下发《责令停止违法行为通知书》并向上级汇报。之后，林某1于2013年中秋前的一天找到黄吴彪请求不要继续对其非法采矿进行巡查制止，送给黄吴彪硬盒中华牌香烟1条、精品七匹狼牌香烟1条、洋酒1瓶，另还于2014年春节前的一天送给黄吴彪现金人民币2000元及洋酒2瓶；林某2于2013年中秋前的一天找到黄吴彪请求不要继续对其非法采矿进行巡查制止，送给黄吴彪大重九牌香烟1条、洋酒1瓶，另还于2014年春节前的一天送给黄吴彪现金人民币5000元、洋酒2瓶和章鱼1条。黄吴彪对上述林某1、林某2给予的财物均予以收受，除2013年7月30日对林某1、林某2非法采矿进行巡查制止外，之后未再继续进行巡查制止及上报。而林某1、林某2继续进行非法采矿，致使军寮山、牛寮山的矿产资源造成损失。经福建省国土资源厅鉴定：截止2014年4月15日，南靖县军寮山采石场资源破坏的价值为人民币205.0686万元；后经补充鉴定：军寮山从2014年4月15日第一次鉴定后至同年8月26日被南靖县公安局查处时，因非法开采造成军寮山资源破坏的价值为人民币62.287713万元；截止2014年4月15日，牛寮山采石场资源破坏的价值为人民币99.8558万元。后经补充鉴定：牛寮山从2014年4月15日第一次鉴定后至同年8月26日被南靖县公安局查处时，因非法开采造成牛寮山资源破坏的价值为人民币58.245498万元。综上所述，黄吴彪因收受林某1、林某2送给的礼物，违反规定不正确履行自己的工作职责，致使他人继续非法采矿，造成军寮山、牛寮山矿产资源被破坏损失价值合计人民币120.533211万元（经补充鉴定2014年4月15日之后被破坏的损失价值）。
另查明，南靖县国土资源局曾分别于2012年8月1日、2012年10月25日对船场镇张坑村军寮山非法采矿的林某1、林某4发出责令停止违法行为通知书；曾于2012年10月25日对牛寮山非法采矿点林某2发出责令停止违法行为通知书。2013年8月1日船场国土资源所黄吴彪向南靖县国土资源局报告林某1、林某2非法采矿情况后，南靖县国土资源局分别于2013年8月27日、2014年3月18日、2014年4月25日、2014年6月5日、2014年7月8日、2014年7月16日、2014年8月26日对船场镇张坑村花岗岩开采点进行巡查。其中，分别于2014年3月18日、2014年7月16日对军寮山非法采矿点林某1、林某4发出责令停止违法行为通知书。由于林某1、林某4等人受到巡查时暂停开采，执法人员一走又继续开采，南靖县国土资源局遂于2014年7月28日以林某1、林某4等人涉嫌非法采矿犯罪两宗案件移送南靖县公安局查处。2014年8月26日，南靖县公安局会同南靖县国土资源局到现场调查核实并采取措施制止林某1、林某4等人非法采矿行为，当天，南靖县公安局对林某1、林某4等人非法采矿行为予以刑事立案侦查，至此，林某1、林某4等人非法采矿行为终止。
上述事实，有公诉机关当庭举证、质证，并经原审法庭查证属实的下列证据证实：
1、南靖县国土资源局出具的黄吴彪任职文件、干部任免审批表、工作履历、岗位职责说明，证实黄吴彪于2013年7月至2015年12月任南靖县国土资源局船场国土所所长，负责主持船场国土所全面工作，全面履行《南靖县国土资源局机构设置和职能设置》文件规定的职能，认真开展国土资源执法动态巡查工作，负责做好本辖区国土资源相关工作。
2、南靖县国土资源局组织机构代码，证实南靖县国土资源局属于机关法人单位。
3、户籍证明，证实黄吴彪身份基本情况。
4、犯罪记录查询情况、福建省南靖县人民法院刑事判决书，证实1989年12月29日南靖县人民法院以（89）靖法刑字第70号刑事判决书作出判决：黄吴彪犯受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；犯故意毁坏公私财物罪，判处罚金人民币二千五百元。合并执行有期徒刑一年，缓刑二年，罚金人民币二千五百元。1992年12月26日南靖县人民法院以（92）靖法刑监字第03号刑事判决书作出判决：撤销（89）靖法刑字第70号刑事判决书中对黄吴彪以受贿罪判处有期徒刑一年，缓刑二年的判决；维持（89）靖法刑字第70号刑事判决书中对黄吴彪以故意毁坏公私财物罪，判处罚金人民币二千五百元的判决。
5、南靖县国土资源局出具的《南靖县国土资源局机构设置和职能配置》、南靖县国土资源局执法监察动态巡查责任制，证实黄吴彪任南靖县国土资源局船场国土所所长的具体职责范围。
6、南靖县国土资源局情况说明，证实：（1）军寮和牛寮均属基本农田以外的耕地及耕地以外的农用地和矿产资源限采点，属于二级巡查区。（2）南靖县国土资源局于2014年7月28日以林某1、林某4等人涉嫌非法采矿犯罪两宗案件移送南靖县公安局查处。2014年8月26日，南靖县公安局会同国土资源局到现场调查核实并采取措施制止林某1、林某4等人非法采矿行为，并予以刑事立案侦查。
7、南靖县国土资源局考勤管理制度、关于2014年度黄吴彪请假情况说明、工资表、原南靖县国土资源局局长李某的证言、南靖县船场镇人民政府考勤管理制度、2014年间黄吴彪请假情况说明、证人刘某1证言等，证实黄吴彪在2014年因其女儿患病住院虽有口头请假几天，但事后没有按规定补办请假手续，且未移交工作，其仍需要履行组织土地巡查、报告等职责。
8、南靖县船场国土资源所出具的情况说明、责令停止违法行为通知书（存根），证实经查询南靖县船场国土资源所2013年1月至2014年10月9日所保留的《责令停止违法行为通知书》存根，该所仅在2013年7月30日向在违法开采花岗岩石矿的林某1、林某2分别发出《责令停止违法行为通知书》。
9、南靖县国土资源局出具的关于船场镇张坑村军寮花岗岩矿无证开采的函、关于停止南坑鑫宏石料场等七家矿山电力供应的函、附七家矿山情况汇总表，证实南靖县国土资源局责令船场镇张坑村军寮花岗岩矿点停止开采，并请船场镇人民政府履行监管职责，请南靖县经贸局依法查处为非法矿山提供、转供电力的行为。
10、南靖县国土资源局出具的责令停止违法行为通知书（存根），证实南靖县国土资源局于2012年8月1日、2012年10月25日、2014年3月18日、2014年7月16日到船场镇张坑村军寮山非法采矿点向林某1、林某4发出责令停止违法行为通知书；于2012年10月25日、2014年7月16日到牛寮山非法采矿点对林某2发出责令停止违法行为通知书。
11、南靖县国土资源局出具的国土资源执法监察巡查工作记录表，证实南靖县国土资源执法监察大队分别于2013年8月27日、2014年3月18日、2014年4月25日、2014年6月5日、2014年7月8日、2014年7月16日、2014年8月26日对花岗岩开采点进行巡查。
12、证人林某1的证言，证实其分别两次送款、物给黄吴彪，之后至2014年8月，船场国土所就没有再对其采石场继续巡查制止。
13、证人林某2的证言，证实其分别两次送款、物给黄吴彪，之后至2014年8月，船场国土所就没有再对其采石场继续巡查制止。
14、证人詹某、陈某1的证言，证实南靖县国土资源管理局执法监察大队分别在2012年10月、2014年3月、2014年7月共三次向其发出《责令停止违法行为通知书》。2013年7月黄吴彪到牛寮山进行巡查，并发一份《责令停止违法行为通知书》，后因林某2有找黄吴彪理顺关系，黄吴彪没有再对其在的采石场进行巡查制止。
15、证人陈某2、谢某1、高某1、张某1、吴某1、谢某2、郑某、吴某2等人证言，证实他们系南靖县国土资源局监察大队工作人员，他们大队先后于2013年8月27日、2014年4月25日、2015年6月5日、2015年7月8日4次到巡查。2013年8月27日，陈某2带队，黄吴彪有陪他们到军寮山巡查，但其只带到军山脚下，没有一起上去。他们在军寮山发现旧采石场有工人在对旧矿场进行“剃土皮”的开采前期工作，还没正式开采。当天，他们要求现场工人停止违法行为。船场镇国土所从来没有向他们报告军寮山和牛寮山非法采石场的情况，并称根据规定在巡查非法采矿后应由带队人员向大队负责人汇报相关情况，同时告知辖区国土所加强巡查。
16、证人陈某3证言，证实2013年9月的一天，船场镇国土所所长黄吴彪向其提到张坑村两处采石场是非法开采，其当时要求黄吴彪要加大力度对这两处非法采石场进行巡查和制止。2013年9月，县国土局复函船场镇政府，称这两处非法采石场属船场镇辖区内，要求他们加强对这两处采石场巡查和制止。其还证实从2013年9月之后，黄吴彪就没有再向其汇报以上两处非法采石场还在开采的事情。
17、证人刘某1的证言，证实其任船场镇武装部长分管土地期间，2013年8月初，黄吴彪向其报告在巡查发现两个非法采石场，已发出《责令停止违法行为通知书》并报告县国土资源监察大队，其有交代黄吴彪要对采石场加强跟踪监督。8月底，县国土资源监察大队到进行巡查制止。2013年9月，船场镇政府以书面形式发函给南靖县国土局，要求他们派员对这两处非法采石场进行制止，县国土局复函要求船场镇政府加强巡查和制止。从2013年8月后黄吴彪没有再向其汇报该两处非法采石场的情况，直到2014年8月该采石场被公安机关查处，才知道当时没有被制止。
18、证人李某（时任县国土资源局局长）证言，证实2014年县国土资源监察大队多次到对非法采石场进行巡查制止。2013年11月左右,其到检查工作，当时黄吴彪有一起去，陪同他走到路边，远观到的两个石场，其问黄吴彪有没有制止，黄吴彪说已经制止了。其要求加强巡查管理，之后黄吴彪或船场国土所都没有再报告过采石场的情况。根据县国土局制定的《南靖县国土资源执法监察动态巡查责任制》，船场镇国土所发现国土资源违法行为后，除上报县国土资源监察大队外，仍要进行全程跟踪、监督，加强巡查管理，直到落实整改措施。
19、证人王某的证言，证实2013年11月左右，其陪同局长李某等人一起到船场镇高联村检查工作，证明内容同上。
20、证人吴某3的证言，证实其在2012年6月左右，任船场镇国土所所长期间，林某1与他人合伙在军寮山成立采石场，开始进行土层清理等前期工作；2012年下半年，詹某与林某2合伙在牛寮山成立采石场，开始进行土层清理等前期工作，其几次带队并配合县国土局执法监察大队到现场，对上述2起非法采矿行为巡查并责令停止开采。2013年7月其调离后，黄吴彪接任所长，其就不清楚这两个采石场有没有开采。
21、证人杨某、曾某证言，均证实他们在船场镇国土资源所工作期间，所长是黄吴彪。巡查工作由所长安排。黄吴彪都没有安排他们对张坑村牛寮山、军寮山这两处采矿点进行巡查。
22、林某1等人非法采矿案公安侦查卷宗相关材料，证实军寮山被非法采矿情况及造成的矿产资源破坏价值。（1）现场勘查笔录、现场示意图及照片；（2）南靖县国土资源局关于矿产资源破坏程度鉴定委托书、价格鉴定委托书、福建省196地质大队出具的矿产资源破坏价值技术鉴定报告、南靖县价格认证中心价格鉴定意见书、福建省国土测绘院漳州分院出具的测绘成果技术总结、福建省国土资源厅出具的矿产资源破坏价值鉴定意见书、关于军寮山矿产资源破坏价值补充鉴定的意见，经福建省国土测绘院测绘总结、南靖县价格认证中心进行价格鉴定、福建省196地质大队测定及福建省国土资源厅核定，截止2014年4月15日，军寮山非法采购现场饰面用花岗岩荒料量4784.31立方米，矿产资源破坏价值为191.3724万元；综合利用毛料石矿石量4565.39立方米，矿产资源破坏价值为13.6962万元。合计非法开采造成的矿产资源破坏价值为205.0686万元。经补充鉴定，从2014年4月15日第一次鉴定后至同年8月26日被南靖县公安局查处时，核定该期间非法开采造成的矿产资源破坏价值为人民币62.287713万元。（3）涉案人林某1、林某4的供述和辩解，均证实其参与军寮山无证采石。2012年6月，几个股东到现场，军寮山石场露出一大片石山，之前有被开采过，但可采量还很大，2013年10月开始经营，总共经营十几个月。
23、林某2、詹某等人非法采矿案公安侦查卷宗相关材料，证实牛寮山被非法采矿情况及造成的矿产资源破坏价值。（1）现场勘查笔录、现场示意图及照片，证实非法采矿现场位于南靖县牛寮山上，现场有一台铲车、一台“水南石材机械矿山采石机”以及石料若干。（2）南靖县国土资源局关于矿产资源破坏程度鉴定委托书、价格鉴定委托书、福建省196地质大队出具的矿产资源破坏价值技术鉴定报告、南靖县价格认证中心价格鉴定意见书、福建省国土测绘院漳州分院出具的测绘成果技术总结、福建省国土资源厅出具的矿产资源破坏价值鉴定意见书、关于牛寮山矿产资源破坏价值补充鉴定的意见，经福建省国土测绘院测绘总结、南靖县价格认证中心进行价格鉴定、福建省196地质大队测定及福建省国土资源厅核定，截止2014年4月15日，牛寮山非法采矿，合计非法开采造成的矿产资源破坏价值为99.8558万元。经补充鉴定，从2014年4月15日第一次鉴定后至同年8月26日被南靖县公安局查处时，核定该期间牛寮山因非法开采造成的矿产资源破坏价值为人民币58.245498万元。（3）涉案人詹某的供述和辩解，证实牛寮山采矿点，其于1996年6月代表南靖鸿业实业发展有限公司在牛寮山矿山采石，有办理开采许可证，后因亏损，2007年换成其与签订合同进行开采。2012年林某2出资向交承包金到2017年共2.5万元。2012年底，其与林某2合作继续开采，没有办理开采许可证，直到2014年8月26日公安人员来查获。（4）涉案人林某2的供述和辩解，证实2012年下半年，其找到牛寮山石矿山，其与詹某合作开采，没有办理开采许可证，直到2014年8月26日公安人员来查获。（5）关于开发船场镇张坑村花岗岩石协议书、关于开发船场镇张坑村花岗岩石合同书、协议书，证实1996年6月26日南靖鸿业实业发展有限公司与船场镇政府企业办、船场镇张坑村经联社签订对张坑村牛寮坑范围内的花岗岩开采协议，约定开采时间三十年。
24、本案关联的生效裁判文书：（1）（2016）闽0627刑初14号刑事判决书，证实林某2、詹某、吴集体因在牛寮山非法采矿，分别犯非法采矿罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金二十二万元；有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金十八万元；有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金十万元；（2）（2016）闽0627刑初16号刑事判决书，证实林某1、林某4、苏某、林某5、林某6因在军寮山非法采矿，分别犯非法采矿罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金四十万元；有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三十二万元；有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金三十二万元；有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金二十二万元；有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金十五万元；有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金十二万元；（3）（2016）闽0627刑初137号刑事判决书，证实张某2因不认真履行对军寮山、军寮山巡查、报告职责，犯玩忽职守罪被判处有期徒刑二年，另还犯挪用公款罪被判处有期徒刑六个月，两罪并罚决定执行有期徒刑二年二个月，缓刑三年。
25、南靖县国土资源局提供的现场执法相关图片、现场遥感影像图，证实军寮山、牛寮山非法采矿点现场情况。
26、被告人黄吴彪在侦查阶段的供述与辩解，其对自己的犯罪事实供认在案。供称其任船场镇国土所所长期间，在2013年7月30日，有带他到军寮山进行巡查，发现林某1在军寮山非法开采花岗岩，林某2在牛寮山非法开采花岗岩。2013年7月30日下午，林某1、林金顺、林某2和张坑村村主任张某2都到镇国土所，其向林某1、林某4和林某2分别发出一份《责令停止违法行为通知书》，他们三人都有签名。2013年8月1日左右，其向县国土局执法大队报告有关情况，还向船场镇分管领导报告有关情况。2013年8月27日，县国土局执法监察大队带队到船场镇，其有陪他们到军寮山山脚下，对林某1的采石场进行巡查、制止。其没有参与制止；同日监察大队又带人到牛寮山对林某2的采石场进行巡查制止，其也没有去。当天巡查完，谢某1有交代其要再加强巡查管理。2013年11月中旬，县国土局李某局长带有关人员到船场镇高联村检查旧村复垦项目，在回镇里路上，其陪同李某局长下车，一起看到两个采石场，其对局长说陈某2已经有派人来处理。并称2013年8月27日监察大队巡查后，其就没有再对这两个采石场进行巡查，也没有再汇报了，仅在2013年7月30日对两个采石场巡查制止过一次，没有按规定对该两处采石场进行巡查和跟踪监督并落实整改措施。其认为在2013年7月30日其所对两处非法采石场进行巡查制止并上报县国土局执法监察大队后，接下来就是县监察大队的事，跟国土所没有关系。另外，在国土所巡查制止后，林某1、林某2都有找其说情，送款、物，请求给予关照，之后其就没有再去巡查，也没有跟踪监督并落实整改措施。
（二）危险驾驶
2016年5月23日20时许，被告人黄吴彪喝酒后驾驶闽Ｄ×××××号“奥迪”轿车从教育路家中出发往麒麟山公园方向行驶至山城镇兰陵路县民政局门口路段，被巡逻特警当场盘查发现移交交通警察处理，当晚被提取血样。次日上午，黄吴彪主动到南靖县公安局交通管理大队向交通警察交代了本案全部犯罪事实。同月26日，经福建诚正司法鉴定所鉴定：黄吴彪血样中乙醇含量为190.1mg/100ml（已大于80MG/100ML的醉酒标准）。在本院审理期间，黄吴彪向原审法院预交人民币1800元用于缴纳涉嫌危险驾驶案件罚金款项。
上述事实，被告人黄吴彪在开庭审理过程中亦无异议，并有经查证属实的南靖县公安局关于黄吴彪查获经过和归案情况证明，证人黄某1、黄某2、黄某3、林某3的证言、南靖县公安局现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、血样提取登记表及其提取照片、户籍证明、福建诚正司法鉴定所检验报告、福建厦贸司法鉴定中心车辆技术检验鉴定报告、扣押物品清单及发还物品清单、机动车行驶证、驾驶证、本院代保管标的款专用票据、被告人黄吴彪在侦查阶段的供述等证据证实，足以认定。
原审另查明，2016年3月27日，南靖县人民检察院在掌握黄吴彪涉嫌玩忽职守罪的线索后，通过南靖县国土资源局领导通知黄吴彪到案调查，其到案后如实交代了本案的犯罪事实。2016年5月4日，黄吴彪向南靖县人民检察院交纳人民币8000元用于退缴违法所得。
在原审审理期间，南靖县司法局经调查评估，认为黄吴彪符合社区矫正条件。
上述事实，被告人黄吴彪在开庭审理过程中亦无异议，并有经查证属实的下列证据证明：
（1）南靖县人民检察院出具的归案情况说明、南靖县国土资源局出具的情况说明；
（2）南靖县人民检察院扣押决定书、扣押清单；
（3）南靖县司法局社会调查评估意见书。
原审认为，公诉机关指控被告人黄吴彪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。黄吴彪身为受国家机关委托从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时严重不负责任，不正确履行自己的工作职责，致使他人继续非法采矿造成国家矿产资源被破坏损失价值人民币120.533211万元，其行为已构成玩忽职守罪；黄吴彪及其辩护人提出指控黄吴彪履职期间致使矿产资源被破坏损失价值208.3890万元的部分事实不清，证据不足具有事实依据，本院根据现有查明的证据依法予以综合认定；提出黄吴彪不构成玩忽职守罪的辩护意见，因缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。黄吴彪在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪；其一人犯数罪，依法应当数罪并罚。黄吴彪在玩忽职守犯罪中，致使国家矿产资源被破坏造成经济损失人民币120.533211万元的重大损失后果确有多种原因，本院根据本案中黄吴彪玩忽职守行为与重大损失结果之间的因果关系情况，在量刑时对黄吴彪予以酌情从轻处罚；黄吴彪在庭审中对其行为性质的辩解不影响其量刑，其归案后能供认其玩忽职守的基本犯罪事实，可以酌情从轻处罚；黄吴彪在危险驾驶犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；能预交案件相关款项，可以酌情从轻处罚。综合考虑被告人黄吴彪犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，据此判决：（一）被告人黄吴彪犯玩忽职守罪，判处有期徒刑六个月；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月又十五日，并处罚金人民币一千八百元；数罪并罚决定执行有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千八百元；（二）被告人黄吴彪违法所得人民币七千元予以追缴，由暂扣单位南靖县人民检察院上缴国库。
宣判后，原审被告人黄吴彪不服，向本院提起上诉，其上诉的主要理由：1、原审认定事实错误，根据《南靖县国土资源局机构设置和职能配置》规定，国土所的职责是“认真开展国土资源执法动态巡查工作，对国土资源案件做到及时发现、及时制止、及时报告，按要求做好国土资源违法案件的查处工作”，即上诉人配合监察大队开展“动态巡查，由监察大队负责制止非法采矿和行政案件处罚决定的具体执行任务”。上诉人到任后，于2013年7月30日即到现场巡查，并发出《责令违法行为通知书》，也立即报告，尽到动态巡查职责，原审遗漏该基本事实，导致认定上诉人没有履行职责错误；2、上诉人的行为并不构成玩忽职守罪，原审认定的损失120多万元也缺乏依据，该损失不是上诉人在动态巡查过程中不履行职责造成的，不应全部认定为上诉人造成的损失结果；3、上诉人提供的2012年8月1日及2013年8月27日等四张《现场照片》证实，两处非法采矿点不仅违法，而且构成犯罪，该事实已由生效判决所确认，说明上诉人已尽到职责，由监察大队接管，直至移送司法机关依法查处和追究刑事责任。综上，上诉人不构成玩忽职守罪，请求二审依法改判上诉人玩忽职守部分无罪。
辩护人胡溪泉以相同理由提出辩护意见。
经二审审理查明，原判认定上诉人黄吴彪犯玩忽职守罪、危险驾驶罪事实清楚，证据确实充分，二审认定的事实、证据与一审相同，上述证据均经原审庭审举证、质证，客观真实，本院予以确认。
上诉人黄吴彪及其辩护人胡溪泉上诉提出，原审认定事实错误，根据《南靖县国土资源局机构设置和职能配置》规定，国土所的职责是配合监察大队开展“动态巡查，由监察大队负责制止非法采矿和行政案件处罚决定的具体执行任务”，上诉人到任后，于2013年7月30日即到现场巡查，并发出《责令停止违法行为通知书》，也立即报告。尽到动态巡查职责，不存在玩忽职守的犯罪行为，其行为与损害结果之间并没有因果关系，不构成犯罪。经查，上诉人黄吴彪作为南靖县船场镇国土资源所所长，根据相关规定，对本辖区内二级巡查区域的船场镇张坑村军寮山、牛寮山的土地、矿产资源要进行全面动态巡查，要求每5天巡查一次，对发现违法行为要及时制止、跟踪监督并及时上报。黄吴彪在担任南靖县船场镇国土资源所所长后，仅于2013年7月30日到南靖县牛寮山进行巡查，并对巡查中发现的林某1、林某2在该地无采矿许可证开采矿产资源违法行为予以制止，下发《责令停止违法行为通知书》，并向监察大队等部门汇报。但是之后，黄吴彪于2013年中秋节及2014年春节期间分别收受林某1、林某2送给的款、物后，就没有继续对该两处非法采矿点继续巡查、跟踪监督并及时上报，不按照有关规定严肃认真履行职责，其行为与林某1、林某2非法采矿造成的矿产资源损失之间具有因果关系，其提出不构成玩忽职守罪的上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人及其辩护人还提出，原审认定损失120多万缺乏依据的上诉理由，经查，原审已考虑并剔除了上诉人上任之前已经非法开采造成的损失，仅认定其在任职期间未履行职责造成的损失，鉴定结论具有相关事实和法律依据，且原审综合考虑本案造成损失有多因一果因素，即村协管员张某2因不认真履行巡查，报告职责，因此被判处刑罚，县国土资源局等相关职能部门虽有几次到现场巡查，但也未进行有效制止等，均是造成损失的共同原因，因此已对上诉人从轻处罚，该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人黄吴彪身为受国家机关委托从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时严重不负责任，不正确履行自己的职责，致使他人继续非法采矿造成国家矿产资源被破坏，损失价值计人民币120.533211万元,其行为已构成玩忽职守罪。上诉人黄吴彪在道路上醉酒驾驶机动车，该行为已构成危险驾驶罪，其一人犯数罪，依法应数罪并罚。其归案后能对玩忽职守行为的基本事实予以供认，虽有对行为性质进行辩解，但不影响定罪量刑。原审充分考虑造成本案损失系多因一果，因此对其酌情从轻处罚；关于危险驾驶罪，上诉人黄吴彪犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，可认定自首，并预交相关款项，原审予以从轻处罚。原审综合考虑上诉人犯罪性质、情节、社会危害程度、悔罪表现等，对其所作判决正确，应予维持。上诉人所提上诉理由，及辩护人辩护意见与事实和法律不符，不予采纳。原审定罪准确、量刑适当、审判程序合法，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第一百三十三条之一第一款第二项、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十一条、第六十四条、全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九章渎职罪主体适用问题的解释、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第二项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄永红
审判员 郭昭容
审判员 杨 健
二〇一七年七月二十五日
书记员 林潇璇
附相关法律条文
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