**山西省临汾市中级人民法院** ****
**民 事判决书** ****
（ 2017）晋10
民终2588号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司。住所地：临汾市尧都区秦蜀路**号。。
法定代表人：史杰，该公司经理。
委托诉讼代理人：吕智杰，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：候取凤，女，1960年7月20日出生，汉族。
委托诉讼代理人：李峰，山西宁天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：岳王宾，男，1995年10月2日出生，汉族。
委托诉讼代理人：张文娟，山西金贝（临汾）律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司（以下简称"保险公司"）与被上诉人候取凤、岳王宾因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省大宁县人民法院（2017）晋1030民初196号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司委托诉讼代理人吕智杰，被上诉人候取凤委托诉讼代理人李峰，被上诉人岳王宾委托诉讼代理人张文娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：2016年12月12日12时5分，岳王宾驾驶×××小型轿车（所有人岳记才系岳王宾父亲）在大宁县东关阳光幼儿园门前道路上由北向南左转弯时，将由东向西骑行二轮电动车的侯取凤刮倒，致侯取凤受伤，电动车受损，事发当日侯取凤被送至大宁县人民医院住院治疗36天，支出医疗费8746元。出院时大宁县人民医院医嘱需卧床三个月。大宁县交通警察大队于2016年12月22日作出《大公交认字（2016）0025道路交通事故认定书》，认定岳王宾负本起事故的全部责任，候取凤无责任。2017年7月14日本院委托山西省交口司法鉴定中心，对侯取凤伤情进行司法鉴定，鉴定意见侯取凤腰1椎体压缩性骨折构成十级伤残。×××小型轿车的所有人岳记才于2016年2月3日在人保临汾市直属支公司保机动车交通事故强制保险最高限额为122000元（其中，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗赔偿限额10000元，财产保险限额2000元）。机动车商业保险第三者责任保险限额100000元。保险期为从2016年2月4日0时起至2017年2月3日24时止。另岳王宾具有合法驾驶资格。事发后岳王宾向侯取凤垫付医疗费15000元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的应承担赔偿责任，机动车发生交通事故，造成人身财产损失的，保险公司应在机动车交通事故责任强制险、责任限额内予以赔偿、不足部分保险公司应在机动车商业保险第三者责任险限额内赔偿。原告侯取凤各项损失依法确定如下：一、医疗费8746.4元；二、医疗器械费790元；三、住院伙食补助费36天，每天50元，计1800元；四、必要营养费36天，每天30元，计1080元；五、伤残赔偿金51656元；六、误工费217天，计21700元（住院之日起至评残前一日止）；七、护理费12600元（住院36天，医嘱卧床90天计126天，每天100元）；八、交通费800元；九、精神损害抚慰金5000元；十、二轮电动自行车赔偿费2480元，以上共计106652.4元。遂判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制保险、机动车商业保险第三者责任保险内一次性赔偿原告侯取凤各项损失106652.4元。二、原告侯取凤于本判决生效之日起十日内一次性返还被告岳王宾垫付的医疗费15000元。案件受理费2433元，鉴定费1800元，由被告中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司负担。
判后，保险公司不服，向本院提起上诉称：一、护理天数过长。被上诉人候取凤在发生交通事故后在医院住院36天，其出院后已经可以恢复生活自理能力，不需要专人护理，故其出院后的护理费不予认可。二、误工时间过长。被上诉人候取凤误工时间长达7个月，上诉人认可5个月。三、诉讼费及鉴定费不应由上诉人承担。请求依法改判原判第一条为90752.4元，诉讼费及鉴定费4233元由被上诉人岳王宾承担。上诉费由被上诉人承担。
被上诉人候取凤答辩称：一审法院判决合情合理合法。一、住院病历及出院医嘱明确载明出院后建议严格卧床休息三个月，六月后扶拐下床，一审判决出院后90天护理费符合法律规定；二、根据被上诉人候取凤递交的工资证明，被上诉人候取凤在定残前一日工资为扣发状态，截止今天，被上诉人候取凤仍无法正常工作，工资仍是扣发状态。三、由于上诉人不主动理赔，被上诉人起诉法院，诉讼费应由败诉方承担。上诉人所称的商业三者险不承担诉讼费、鉴定费的规定违反法律规定，是无效条款，且该协议系格式合同，应做不利于上诉人的解释。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人岳王宾答辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，被上诉人不承担本案诉讼费和鉴定费。根据保险法第18条、64条、66条之规定，该条款系格式条款，该条款无效。请求驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明的主要事实与原审法院审理查明基本一致，本院予以确认。另查明，被上诉人候取凤在大宁县人民医院经诊断为：腰1椎体压缩性骨折、高血压病、脑梗塞。在被上诉人候取凤出院证出院医嘱记载为：1、严格卧床3个月。2、6月后扶拐下床。3、1年后去拐行走锻炼。……另查明，根据被上诉人候取凤户口登记簿，被上诉人应为候取凤。以上系本案基本事实。
本院认为，本案的审理焦点问题为：一、被上诉人候取凤出院后的护理费、误工期限如何认定？二、上诉人是否应承担诉讼费、鉴定费？对第一个焦点问题，1、出院后的护理费。上诉人保险公司认为被上诉人候取凤出院后已经可以恢复生活自理能力，不需要专人护理，故不认可候取凤出院后的护理费。被上诉人候取凤认为住院病历及出院医嘱明确载明出院后建议严格卧床休息三个月，六月后扶拐下床，一审判决认定出院后90天护理费符合法律规定。本院认为，被上诉人候取凤因本次交通事故造成腰1椎体压缩性骨折，在其出院证出院医嘱上明确要求被上诉人候取凤严格卧床3个月，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条第三款规定："护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。"，一审法院酌情支持被上诉人候取凤出院后90天的护理费并无不当。2、误工费。上诉人认为5个月为宜。被上诉人候取凤认为直至今日其工资仍处于停发状态。本院认为，被上诉人候取凤出院医嘱明确载明要求候取凤在出院6个月后才能扶拐下床，1年后才能去拐行走锻炼，一审法院将被上诉人的误工费计算至定残前一日共计9个月并无不当。对第二个焦点问题，1、鉴定费，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定："保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。"，本案被上诉人候取凤为确定身体损害程度所做的司法鉴定，系支付的必要、合理费用，应由上诉人保险公司予以负担。2、诉讼费，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定："责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。"，上诉人保险公司虽对此有异议，但并未提供双方所签订的保险合同予以反驳，故上诉人保险公司认为不承担诉讼费的主张本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费308元，由中国人民财产保险股份有限公司临汾市直属支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长王斌斌
审判员贾晓斌
审判员张桂香
二〇一七年十一月十六日
书记员吴临娜