云南省大理白族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)大中民终字第200号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司弥渡支公司。
地址：弥渡县弥城镇建宁路中国电信弥渡分公司综合楼
负责人李向春，系该公司经理。
委托代理人杨春燕，云南展腾律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）唐志华，农民。
委托代理人王会芳，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）周兴，农民。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司弥渡支公司（以下简称弥渡支公司）因与被上诉人唐志华、周兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省弥渡县人民法院(2015)弥民初字第85号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2014年8月14日原告唐志华驾驶无号牌二轮电瓶车沿香南线由南往北行驶，17时25分行至庞威水泥厂路段时与由北往南被告周兴驾驶的云L×××××号车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。该事故经弥渡县公安局交通警察大队作出弥公交认字(2014)5329252201400055号道路交通事故认定书，唐志华负事故的主要责任，周兴负事故的次要责任。事故发生后，原告被送往弥渡县人民医院急诊，当日又转至大理学院附属医院和成都军区昆明总医院住院治疗，于2014年9月16日出院，住院33天，出院诊断为:1、右股骨粗隆间开放性骨折;2、右趾骨上肢骨折;3、右肱骨远端骨折，出院医嘱:1、注意营养休息;2、继续卧床休养;每日行床上肢体功能训练;3、术后1、3，6、9月复查X线，骨科复诊，何时下地负重骨科复诊决定;骨折愈合后拆除内固定;4、不适随诊。共支付医疗费92604.13元，从昆明到弥渡的包车费2060元及弥渡至下关、下关至弥渡的交通费176元。原告的伤情经大理滇西司法鉴定中心鉴定为十级伤残，需后续治疗费13000元至14000元，休息期为270日，营养期为90日，护理期为150日。同时查明，被告周兴在事故发生后支付给原告亲属现金35000元，支付原告在弥渡县人民医院的医疗费1445.42元，支付原告从下关至昆明就医的包车费2000元。被告周兴驾驶的云L×××××号车于2013年12月29日在被告弥渡支公司投保了交强险和限额为100000元的第三者责任保险，该车辆肇事时上述两份保险均在有效期内，被告保险公司负有合同约定的赔偿责任。
原审法院认为：原告唐志华驾驶二轮电瓶车与被告周兴驾驶云L×××××号车发生碰撞，造成原告身体受伤的道路交通事故，该事故原告负主要责任，被告周兴负次要责任，视原、被告违反道路交通安全法情节轻重，原告应负70%的责任，被告周兴应负30%的责任。原告要求被告弥渡支公司在交强险合同限额内赔偿其医疗费10000元，合理的误工费、护理费、残疾赔偿金、住院生活补助费、营养费的主张，有其事实和法律依据，本院予以支持。原告要求剩余合理费用由被告弥渡支公司和被告周兴赔偿40%的主张，本院支持30%的赔偿比例。原告要求被告弥渡支公司支付其精神抚慰金10000元的主张，因原告方在事故中负主要责任，故本院不予支持。被告周兴对此次交通事故扣除交强险理赔后应负责原告合理损失30%的赔偿责任，该肇事车在肇事时所投保的交强险和第三者责任险均在保险有效期内，被告弥渡支公司应在交强险和第三者责任险限额内依照合同约定承担赔偿责任。参照云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交(2014)90号文件《关于2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，原告的合理损失项目及金额是:医疗费92604.13元，误工费270天×76.3元/天=20601元，住院生活补助费33天×100元/天=3300元，营养费90天×10元/天=900元，护理费150天×76.3元/天=11445元，后续治疗费13500元，残疾赔偿金6141元×20年×10%=12282元，鉴定费3100元，交通费4236元，合计161968.13元。被告弥渡支公司应按交强险合同约定赔偿原告医疗费10000元，误工费20601元，护理费11445元，后续治疗费13500元，残疾赔偿金12282元，交通费4236元，合计72064元。剩余医疗费、营养费、住院生活补助费86804.13元，按责任认定由原告自负70%，即60762.89元;由被告周兴承担30%，即26041.24元，由被告弥渡支公司在第三者责任险内赔偿。鉴定费3100元，由原告自负70%，即2170元，由被告周兴赔偿原告30%，即930元。被告周兴预先垫付给原告的现金、医疗费、交通费合计38445.42元，应由原告返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条(六)项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决:一、由被告中国大地财产保险股份有限公司弥渡支公司在交强险和第三者责任险限额内理赔给原告唐志华医疗、营养、误工、交通、护理、住院生活补助、残疾赔偿金等费用，合计98105.24元。二、由被告周兴赔偿原告唐志华鉴定费930元。三、由原告唐志华返还被告周兴垫付款38445.42元。案件受理费减半收取880元，由原告唐志华承担100元(已交)，由被告周兴承担780元(限期同上)。
原审判决宣判后，弥渡支公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判上诉人在交强险限额内承担34933.70元的赔偿责任，在第三者责任险限额内承担29887.24元的赔偿责任，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。其主要上诉理由是：1、一审依据大理滇西司法鉴定中心的鉴定结论确认唐志华的误工、护理、营养期限无法律依据。①该鉴定意见所依据的标准是上海市的试用标准，本案发生于云南，适用该标准不当。②对误工期、护理期、营养期的计算方法法律有明确规定，应计算至定残前一天，共127天，故误工费应为9690.1元（76.3元/天×127天）。护理期依法应计算至受害人恢复生活自理能力时止，从鉴定书的记载内容及出院医嘱看，受害人在鉴定时已经恢复生活自理能力，鉴定意见与鉴定检查结论自相矛盾，不应采信。唐志华的护理期应参照住院天数以32天计，护理费应为2441.6元（76.3元/天×32天）。营养费应根据医疗机构的证明确定而非鉴定机构的意见确定，唐志华的营养费应为320元（10元/天×32天）。2、一审将唐志华的后续医疗费列入交强险的死亡伤残限额项下无法律依据且违反交强险保险合同条款分项赔付的约定。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，后续医疗费应属医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下，责任限额为10000元，一审将后续医疗费列入死亡伤残限额项下错误。3、交通费依法应根据受害人及其必要的陪护人员就医或转院治疗实际发生的费用计算。应以正式票据为准，相关票据应与就医地点、人数、次数相符合。本案中，唐志华的交通费票据并非正式票据，不符合证据形式要件，不能作为本案定案依据。结合本案实际，唐志华及其必要护理人员的交通费应为520元，一审确认为4236元于法无据。4、上诉人在交强险死亡伤残限额项下应承担的项目及费用应为误工费9690.1元、护理费2441.6元、交通费520元、残疾赔偿金12282元，共计24933.70元，未超出110000的赔偿限额；在商业险医疗费用限额内承担的项目及费用应为医疗费92604.13元、后续治疗费13500元、营养费320元、住院伙食补助费3200元，共计109624.13元，对于医疗费用赔偿限额10000元外的费用99624.13元，由于周兴仅承担30%的责任，即29887.24元，上诉人应在第三者责任险限额内承担。综上，请支持上诉人的上诉请求。
被上诉人唐志华答辩称：上诉人主张一审确认三期无依据不成立，本案中关于三期的鉴定并非我方自行委托鉴定且该结果是司法鉴定中心依法作出，应该作为有效合法的证据使用。上诉人主张营养费应以每天10元计赔与当地的实际生活水平不相符，故上诉人的上诉主张不成立，请驳回上诉，维持原判。
被上诉人周兴明确表示不需要答辩。
二审中，经征询各方当事人对一审认定事实的意见，除上诉人对一审认定唐志华的住院天数、就医包车费用有异议外，对其余事实各方当事人均无异议也无新证据提交，对各方当事人无异议的事实本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、如何确定唐志华因伤所致的误工期、护理期、营养期？2、如何确定唐志华因伤所致的交通费？3、上诉人的理赔数额应为多少？
本院认为：对唐志华因伤所致的误工期、护理期、营养期鉴定系弥渡县交通警察大队委托，该鉴定作出的时间距唐志华自成都军区昆明总医院出院的时间仅三月余，尚在出院医嘱载明的复查期间，且在案并无证据证明唐志华至鉴定时已恢复生活自理能力，一审依据大理滇西司法鉴定中心【2014】临床鉴字第1138号《大理滇西司法鉴定中心司法鉴定意见书》确认唐志华的护理期、营养期并无不当，上诉人关于一审依据鉴定结论确认唐志华因伤所致的护理期、营养期无法律依据的上诉主张不成立，不予支持。《大理滇西司法鉴定中心司法鉴定意见书》中明确唐志华的休息期为270天，能证明唐志华伤后处于持续误工状态，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，唐志华误工时间可以计算至定残前一天，即自2014年8月14日至2014年12月18日止，共127天，一审以270天计赔唐志华的误工损失与上述规定相悖，上诉人关于唐志华误工时间应以127天计的主张成立，予以支持。唐志华伤后为治疗支付的交通费4236元中含周兴支付的包车费2000元，对此双方均无异议，在案证据车票及云南绿色服务中心收据能证明车费支出2236元的事实，上诉人关于一审确认唐志华交通费4236元证据不足的上诉主张不成立，不予支持。唐志华伤后至成都军区昆明总医院治疗的住院日期为2014年8月15日，出院日期为2014年9月16日，虽然《出院证》上载明住院天数为32天，但实际计算天数应为33天，一审确认唐志华的住院时间正确，上诉人关于一审认定唐志华住院天数不当的主张不成立，不予支持。因交强险中医疗费用赔偿限额项下含必要的、合理的后续治疗费，一审确认上诉人在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元医疗费，同时将后续治疗费13500元列入死亡伤残项下计赔不当，上诉人关于一审确认交强险赔偿数额不当的主张成立，予以纠正。综上，唐志华因伤所致的损失应为：医疗费92604.13元，误工费9690.1元（76.3元/天×127天），住院生活补助费3300元，营养费900元，护理费11445元，后续治疗费13500元，残疾赔偿金12282元，鉴定费3100元，交通费4236元，合计151057.23元。唐志华因伤所致的损失中医疗费92604.13元、住院生活补助费3300元、后续治疗费13500元、营养费900元，合计110304.13元，由上诉人在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿10000元；残疾赔偿金12282元、护理费11445元、交通费4236元、误工费9690.1元，合计37653.10元，由上诉人在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿。剩余除鉴定费之外的损失100304.13元由上诉人根据周兴在本案事故中所负事故责任比例30%在商业险范围内赔偿，即30091.24元。鉴定费3100元，周兴承担30%，即930元，其余损失由唐志华自行承担。上述上诉人需承担的赔偿责任共计77744.34元（10000元+37653.10元+30091.24元）。因周兴在事故发生后曾向唐志华垫付38445.42元，扣除其应承担的鉴定费930元，余款37515.42元，为减少讼累，可由上诉人从应支付的理赔款项中进行扣减后直接返还给周兴，故上诉人中国大地财产保险股份有限公司弥渡支公司应向唐志华赔偿40228.92元（77744.34元-37515.42元），返还周兴垫付费用37515.42元。综上，一审认定事实清楚，但对误工时间计算及交强险赔偿限额项下的计赔项目划分不当，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省弥渡县人民法院（2015）弥民初字第85号民事判决。
二、由中国大地财产保险股份有限公司弥渡支公司于本判决生效后三十日内在交强险和第三者责任险赔偿限额内赔偿唐志华医疗、营养、误工、交通、护理、住院生活补助、残疾赔偿金等各项费用40228.92元。
三、由中国大地财产保险股份有限公司弥渡支公司于本判决生效后三十日内返还周兴垫付的费用37515.42元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费1760元，由中国大地财产保险股份有限公司弥渡支公司承担。
本判决为终审判决。
本判决经送达即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向弥渡县人民法院申请强制执行。
审判长 杨月秀
审判员 沈春梅
审判员 杨晓钟
二〇一五年七月六日
书记员 赵云霞