江苏省海门市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）门包民初字第0479号
原告吴兰兵。
委托代理人曹洪霞，江苏清竹律师事务所律师。
被告张亮。
被告长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司。
负责人史昱敏，总经理。
委托代理人陈春龙，公司职员。
委托代理人张海军，如东县民益法律服务所法律工作者。
原告吴兰兵与被告张亮、长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月20日立案受理后，依法由代理审判员祁宏亮适用简易程序于2014年6月18日、2014年8月14日公开开庭进行了审理，后因案情复杂于2014年8月14日转为普通程序，由审判员韩朱锋、代理审判员张杨姝、祁宏亮组成合议庭于2014年12月30日公开开庭审理。2014年6月18日、8月14日庭审，原告吴兰兵及其委托代理人曹洪霞、被告张亮、被告保险公司委托代理人到庭参加；2014年8月14日庭审，原告吴兰兵及其委托代理人曹洪霞、被告张亮、被告保险公司委托代理人陈春龙到庭参加；2014年12月30日庭审，原告吴兰兵及其委托代理人曹洪霞到庭参加庭审，被告张亮及被告保险公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，但被告保险公司提交书面答辩状一份，本院依法缺席判决缺席审理。本案现已审理终结。
原告吴兰兵诉称，2013年8月15日，原告驾驶电动自行车与被告张亮驾驶苏F×××××号轻型厢式货车发生交通事故，造成原告受伤，上述车辆损坏。本起事故经海门市交巡警大队认定，原告负事故主要次要责任，被告张亮负事故次要主要责任。被告张亮驾驶的苏F×××××号轻型厢式货车在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），现要求被告保险公司赔偿原告122000元，被告张亮赔偿原告63963.6元。
被告保险公司辩称，对事故事实、责任认定没有异议，对事故车辆投有交强险及商业三者险（20万元、含不计免赔附加险）也没有异议。
被告张亮辩称，对于事故发生的事实和事故责任没有异议。事故发生在保险期间且在保险限额内，故应由保险公司承担赔偿责任。
经审理查明，2013年8月15日13时15分，被告张亮驾驶苏F×××××号轻型厢式货车沿海门市海门港新区福建路由东向西行驶至远海门市海门港新区福建路威远重工公司门前地段时，与相对方向由原告驾驶的电动自行车发生交通事故，造成原告受伤，上述车辆损坏。本起事故经海门市交巡警大队认定，原告负事故主要次要责任，被告张亮负事故次要主要责任。
事故发生后，原告吴兰兵先后至海门市第七人民医院、海门市人民医院、南通大学附属医院治疗。2014年4月28日，南通三院司法鉴定所受海门市法律援助中心委托，对原告伤情作出了鉴定意见，原告因交通事故致右侧第3-8肋骨骨折，右侧气胸，右肺挫伤，右锁骨远端骨折，右侧胸腔积液，右眼下泪小管断裂，脑震荡，上唇挫裂伤，全身多处软组织伤，右桡骨远端骨折；其右眼损伤后溢泪评定为交通事故十级伤残；右侧多发性肋骨骨折评定为交通事故十级伤残；右侧肩关节、腕关节活动障碍评定为交通事故十级伤残；余未达到致残等级。其休息期限为6个月；住院期间需要2人护理；出院后需要1人护理2个月；营养期限为2个月。审理中，被告保险公司对上述鉴定意见不服，申请重新鉴定，同年11月13日，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，原告全身多处交通伤，致6根肋骨骨折、右下泪小管断裂遗留溢泪及后遗右上肢功能障碍，分别构成十级、十级、十级伤残。
另查明，被告张亮驾驶的苏F×××××号轻型厢式货车在被告保险公司投保交强险和商业三者险（20万元、含不计免赔附加险），事故发生在保险期间。事故发生后，被告张亮为原告垫付现金8000元。
上述事实，由原告提供的交警大队第32068432013081502号道路交通事故认定书（简易程序）、，交强险保单、，商业三者险保单、，海门市第七人民医院病历、医疗费发票、用药清单，海门市人民医院病历、出院记录、医疗费发票、用药清单、病情证明书、，南通大学附属医院病历、医疗费发票海门市人民医院出院记录、海门市人民医院医疗费发票、海门市第七人民医院医疗费发票、南通大学附属医院医疗费发票、海门市人民医院病情证明书、海门市第七人民医院用药清单、海门市人民医院用药清单、，南通三院司法鉴定所通三司法鉴定所（2014）临鉴字第1225号司法鉴定意见书、，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司鉴中心（2014）临鉴字第3934号司法鉴定意见书及当事人陈述等证据予以证实。
现本院就原告因本起事故所致的损失认定如下：
1.医疗费51303.34元（含二次手术费8000元）。提供海门市人民医院病历卡、出院记录、医药费发票、用药清单、病情证明书；南通大学附属医院病历、医药费发票；海门市第七人民医院病历、医药费发票、用药明细。
第一次庭审被告保险公司对原告主张的医药费金额、证据材料的真实性没有异议，但认为原告医疗费发票中海门市人民医院票号05862524金额178.8元的医药费发票就诊时间为原告住院期间，住院期间发生的费用应属住院费用，不应单独开具；要求原告提供其内固定使用材料的产地证明，若为进口材料，被告保险公司则不予承担。并认为二次手术费8000元过高。要求对原告主张的医疗费金额扣除15%的非医保用药，被告张亮同意保险公司上述意见，但认为非医保用药应当由被告保险公司承担。第三次庭审被告保险公司书面答辩称要求扣除10%的非医保用药。
本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被告保险公司要求扣除非医保用药，但未提供相关证据，本院不予支持。关于原告治疗中所使用的内固定材料，系医院根据原告病情治疗所用，应予认定。原告住院期间支出的门诊发票金额178.8元，亦系原告治疗病情所需。海门市人民医院病情证明书证明原告取钢板费用约8000元，且原告已自愿放弃二次手术期间的误工、护理、营养等相关费用，为减少当事人诉累，对原告二次手术费8000元，本院予以认可。因原告主张的医疗费中含救护车费400元应作为交通费另项主张，故原告吴兰兵的医疗费为50903.34元（含二次手术费8000元）。
2.住院伙食补助费396元（18元／天×22天）。两被告对此均没有异议，本院亦予以支持。
3.营养费984元（12元／天×82天）。提供司法鉴定意见书。两被告均认为根据司法鉴定意见书已明确期限为2个月，标准认可10元／天。本院认为，原告伤后营养期限已由司法鉴定意见书明确，参照当地营养费一般标准，原告吴兰兵的营养费为10元／天×60天＝600元。
4.护理费7280元（70元／天×104天）。提供司法鉴定意见书。第一次庭审两被告对护理期限没有异议，标准认可60元／天，第三次庭审被告保险公司书面答辩认可标准为70元／天。本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据鉴定意见书，原告住院期间需要2人护理，出院后需要1人护理2个月，参照当地一般护工报酬标准，原告吴兰兵的护理费为22天×70元／天×2＋60天×70元／天＝7280元。
5.误工费45000元（7500元／月×6个月）。提供劳动合同，南通三星建筑有限公司证明2份，2012年、2013年工资发放表、2013年考勤汇总表、司法鉴定意见书。
第一次庭审两被告均认为原告提供的劳动合同载明“合同至自双方签字盖章之日起生效”，但该合同只有乙方单方签字。事故发生后经被告保险公司曾做进行探视并制作笔录，原告实际自该单位2013年年初开始在该单位工作，与原告提供的2012年工资发放表有误差。并认为原告主张的6个月误工期限过长，认可务工误工4个月，第三次庭审被告保险公司书面答辩认为原告提供证据不能够客观证明原告因交通事故所减少的误工收入，应当按照行业标准计算原告误工费。
原告对被告保险公司制作的询问笔录真实性有异议，认为制作该笔录目的是向被询问人询问清楚，且该笔录不属于民诉法规定的证据种类，是被告保险公司单方制作，其内容不能作为本案的定案依据。
为明确原告误工情况，本院于2014年6月24日、30日前往原告所在单位进行实地进行调查并制作调查笔录，原、被告对本院调查笔录均无异议。
本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于误工期限，根据司法鉴定意见书原告误工期限为6个月，本院予以认可。关于原告主张的误工标准，因原告未能提供证据证明其事故发生前三年的平均工资收入，故原告主张按7500元／月计算误工费依据不足，本院不予支持，本院酌情按2012年江苏省建筑业标准38124元／年计算原告误工费。故本院认定原告吴兰兵误工费为38124元／年÷12×6个月=19062元。
6.残疾赔偿金78091.2元（32538元／年×20年×0.12）。原告提供劳动合同、南通三星建筑有限公司证明2份，2012年、2013年工资发放表、2013年考勤汇总表、司法鉴定意见书。两被告主张第一次庭审两被告均认为原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金依据不足，应当按农村标准计算残疾赔偿金。原告鉴定时已年满61周岁，计算年限应当为19年。原告伤残鉴定时，其内固定仍然在位，影响其关节活动度，应当在二次手术取出内固定后再申请鉴定。第三次庭审被告保险公司书面答辩称对残疾赔偿金不持异议。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。依据原告提供的劳动合同、公司证明、工资发放表、考勤汇总表结合本院调查核实的情况，可以证实原告伤前在南通三星建筑有限公司工作，故原告非以务农为主要生活来源，现其主张按城镇标准计算残疾赔偿金，本院予以支持。因原告定残时已年满61周岁，故其计算年限为19年。据此本院认定原告吴兰兵的残疾赔偿金为32538元／年×19年×0.12=74186.64元。
7.精神损害抚慰金15000元。第一次庭审两被告均认可7000元，第三次庭审被告保险公司书面答辩称认可4500元。本院认为，根据被告张亮在本起事故中的责任、过错程度、损害结果、本地平均生活水平等因素综合考量，故本院酌定原告吴兰兵的精神损害抚慰金为4800元。
8.交通费500元、二次鉴定交通费218元。提供交通费发票。两被告均认为应酌情认可300元。本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。二次鉴定交通费亦为系原告为明确自身伤情而实际支出，本院予以支持。因原告主张的医疗费中含救护车费400元，应作为交通费计算，故根据原告就医等情形，本院酌定原告吴兰兵的交通费为700900元（含救护车费400元）。
9.车损1500元。提供车辆修理费发票。两被告对此均无异议，本院亦予以认可。
10.鉴定费1600元，提供鉴定费发票。被告保险公司认为该费用其不予承担。被告张亮认为该费用应由被告保险公司承担。本院认为，鉴定费是原告为确定交通事故损失产生的费用，根据原告提供的鉴定费发票，本院予以认定。
综上，原告因本起事故所致的各项损失为161027161227.98元。
本院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，公民的身体、健康、财产遭受侵害的，依法有权获得赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故致人损害的，首先应由保险公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由事故责任方依责承担。因被告张亮驾驶的苏F×××××号轻型厢式货车在被告保险公司投有交强险，事故发生在保险期间，故被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、护理费7280元、误工费19062元、残疾赔偿金74186.64元、精神损害抚慰金4800元、交通费700900元、车损1500元、鉴定费1600元，合计119128119328.64元。
本起事故发生于机动车与非机动车之间，适用优者危险负担原则。根据事故责任，被告张亮应对原告超出交强险责任限额外的损失承担80%的赔偿责任，即应赔偿原告各项损失（161027161227.98-119128119328.64元）×80%=33519.47元。因被告张亮驾驶的苏F×××××号轻型厢式货车在被告保险公司投有商业三者险，该保险合同系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的禁止性规定，故合法有效，依法应予保护。保险公司应当根据保险合同在商业三者险限额（20万元）内直接赔偿原告超出交强险责任限额应由被告张亮承担的部分损失。因被告张亮驾驶的车辆投有不计免赔附加险，根据事故责任及保险条款，被告保险公司应当在商业三者险限额内赔偿原告各项损失33519.47元。被告张亮垫付的8000元，应由原告予以返还。为减少当事人讼累，可在本案中一并处理，该款从被告保险公司向原告支付的理赔款中扣除后直接返还给被告张亮。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六第七条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告吴兰兵各项损失合计人民币152648152848.11元。
二、原告吴兰兵返还被告张亮人民币8000元。
综合上述一、二项，被告长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司给付原告吴兰兵人民币144648144848.11元（款汇开户行：中国银行海门市包场支行；户名：吴兰兵；账号：62×××01）；被告长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司给付被告张亮人民币8000元（款汇开户行：中国建设银行；户名：张亮；账号：62×××00）。上述钱款于本判决生效之日起十日内履行完毕。
三、驳回原告吴兰兵的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1330元，由原告吴兰兵承担230元，被告长安责任保险股份有限公司南通市中心支公司承担1100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1330元（该院开户银行：中国银行南通市西被闸支行；户名：南通市财政局；账号：47×××82）
审判 员长 韩朱锋
代理审判员 张杨姝
代理审判员 祁宏亮
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 吴新竹
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
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