广东省惠州市惠城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤1302刑初325号
公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
被告人杨东岭，男，1983年5月5日出生，汉族，高中文化，司机，户籍所在地：河南省周口市郸城县，因犯有盗窃罪，于2012年被江苏省张家港市人民法院判处有期徒刑三年五月，因涉嫌非法持有枪支、弹药罪，于2016年11月28日被惠州市公安局仲恺区分局刑事拘留，于2017年1月4日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民检察院于2017年3月29日以惠城检公诉刑诉[2017]303号起诉书指控被告人杨东岭犯非法持有枪支罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月27日公开开庭审理本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员谢智经出庭支持公诉，被告人杨东岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠州市惠城区人民检察院指控，2016年11月27日20时被告人杨东岭得知其弟杨某与郑某1、蔡某等人有经济纠纷正在协商处理，遂携带射钉枪和菜刀各一把前去。次日凌晨1时许，被告人杨东岭赶到惠州市仲恺区星盟网吧找到杨某准备离开，郑某2一方不让杨东岭等人离开，双方遂发生身体冲突。郑某1等人发现被告人杨东岭携带疑似枪支物品，随即向公安机关报警。公安民警赶到现场缴获射钉枪和菜刀各一把。随后公安民警在仲恺区石圳村一出租屋301房将被告人杨东岭抓获归案，并当场缴获仿真枪一把，自制子弹多发，钢珠多粒。经鉴定，送检的射钉枪是以火药为动力的枪支；送检的仿真枪是以气体为动力的枪支；送检的弹形物品是射钉枪专用弹。
以上事实，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人杨东岭无视国法，违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人杨东岭系累犯，依法应当从重处罚。请依法判处。
被告人杨东岭对公诉机关所指控的犯罪事实有异议，否认控罪，称其所持有的两支枪形物都不属于枪支，无法击发。
经审理查明，2016年11月27日20时被告人杨东岭得知其弟杨某与郑某1、廖某等人有经济纠纷正在协商处理，遂四处寻找其弟弟。次日凌晨1时许，被告人杨东岭赶到惠州市仲恺区星盟网吧附近找到杨某准备离开，郑某1一方不让杨东岭等人离开，双方发生身体冲突，拉扯过程中郑某1等人发现杨东岭携带疑似枪支物品，杨东岭转身逃跑，郑某1等人随即向公安机关报警，公安民警赶到现场在杨东岭遗留的外套内缴获一支射钉枪和一把菜刀。次日凌晨2时许，公安民警在仲恺区石圳村一出租屋301房将被告人杨东岭抓获归案，并当场缴获仿真枪一支，自制子弹多发，钢珠多粒。经鉴定，送检的射钉枪是以火药为动力的枪支；送检的仿真枪是以气体为动力的枪支；送检的弹形物品是射钉枪专用弹。
以上事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、刑事案件接受、立案材料，证实案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、户籍证明，证实被告人杨东岭案发时系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
3、到案经过，2016年11月28日凌晨2时许，公安民警在惠州市仲恺区石圳村一出租屋301房将被告人杨东岭抓获归案。
4、搜查笔录、扣押清单，公安机关扣押了枪状物两把（一把黑色、长约35cm；一把黑色，长约20cm）、菜刀一把、自制子弹十二发、钢珠八十七粒。
5、指认照片与签供，被告人杨东岭对缴获的枪支、形似子弹的物品、弹头、菜刀、钢珠弹、外套、购买枪支的记录照片进行指认与签供。证人杨某对在被告人杨东岭住的房间查获的手枪及类似子弹的物品、对杨东岭的外套予以指认。
6、痕迹检验报告，证实在被告人杨东岭衣服内查获的1支枪形物品，具备枪支的基本结构，该枪以火药为动力，是在“重庆镇雄-365”射钉枪的基础上加装枪管改制而成，可通过击发射钉枪弹发射弹丸，填装质量0.25克、直径6.0mm的塑料球形弹丸进行实弹射击。经测算，枪口初速度为221m/s，枪口比动能为21.59J/cm2，枪口比动能大于1.8J/cm2，具备枪支性能，是以火药为动力的改制枪支；在被告人杨东岭出租屋内查获的1支枪形物品，具备枪支的基本结构，该枪以压缩气体为动力，可发射球形弹丸，填装质量0.25克、直径6.0mm的塑料球形弹丸进行实弹射击。经测算，枪口初速度为71.7m/s，枪口比动能为2.27J/cm2，枪口比动能大于1.8J/cm2，具备枪支性能，是以气体为动力的枪支；在被告人杨东岭出租屋内查获的12枚弹形物品是射钉枪专用弹。
7、现场勘验检查工作记录，证实案发现场位置及现场方位情况。
8、视频资料，证实公安机关对被告人杨东岭出租屋的搜查过程。
9、证人证言
（1）证人廖某的证言，2016年11月28日凌晨1时20分许，其和朋友在派出所附近聊天，看见马某和一名男子从派出所出来，其一行人跟过去，那名男子的哥哥过来接他，其一行人不让他们走，其走到前面把摩托车钥匙拿走，那名男子的哥哥与其相互拉扯，其在对方身上摸到像枪一样的东西，对方就跑了。在从那名男子哥哥身上扯下来的衣服里发现疑似枪支的物品。
（2）证人郑某1的证言，其与杨某有经济纠纷，2016年11月27日21时许，其和蔡某在惠新派出所门口等杨某出来，到了凌晨1时许，杨某从派出所出来，两人跟上去，过了十分钟左右看见杨东岭骑摩托车来接杨某。蔡某拔下了杨东岭的摩托车钥匙，其上前拉住杨东岭的外套不让他走，杨东岭反抗，其用力一扯把杨东岭的外套扯下来了，杨东岭就跑了。其摸了杨东岭的衣服，在杨东岭的衣服口袋里发现一把枪状物，就跑进派出所交给民警。
（3）证人杨某的证言，2016年11月27日20时许，因其与郑某2、蔡某有经济纠纷，去到派出所处理，期间杨东岭电话询问其情况。直至28日凌晨1时许，杨东岭打电话给其并问其“事情处理完美，能不能走了”，其说“现在走不开，有人搞我，一直跟着我”，过来十多分钟，其就从派出所走出去，郑某2等人也一直跟着其。走到附近一桥头，就看见其哥哥杨东岭开着摩托车过来，其坐上杨东岭的摩托车准备离开，两名男子拦住他们，其中一名男子拔掉车钥匙，杨东岭与对方那名男子相互拉扯、推搡，对方两名男子就打电话给郑某2、蔡某，几人追着杨东岭并殴打杨东岭，其听到郑某2说有枪，接着其看见郑某2手上拿着枪和杨东岭的上衣往派出所跑。公安机关在杨东岭的房间查获一把黑色手枪及一些类似子弹的物品。
10、累犯资料，证实被告人杨东岭因犯有盗窃罪，于2012年被江苏省张家港市人民法院判处有期徒刑三年五月。
11、辨认笔录，证人廖某辨认出被告人杨东岭就是其笔录中所提到的男子，并对杨东岭的衣服进行辨认。
12、被告人杨东岭的供述，2016年11月27日20时许，其接到弟媳电话称有几名男子找其弟弟杨某的麻烦。其打电话给杨某，得知由于去年买房的事情与对方有纠纷。其四处寻找，到23时再次联系杨某，杨某告诉其自己在惠新派出所，其赶去惠新派出所附近等待。次日凌晨零时许，其打电话给杨某让其直接走，杨某从派出所出来坐上其的摩托车准备离开。和杨某发生纠纷的其中一名男子将其摩托车钥匙拔了，不让杨某离开。双方发生拉扯，对方又过来两三名男子，拉住其外套不让走，其挣脱身上穿的外套跑掉了。凌晨1时许，其回到出租屋，被警察抓获。其去派出所时携带了一把射钉枪和一把菜刀，夹藏在外套内。其准备去侨场打鸟，所以携带射钉枪和菜刀。射钉枪是其在淘宝上购买的，因为只能打钉子，其将射钉枪改装了，将射钉枪内的弹簧拆卸下来，自行焊接了一条枪管上去，射钉枪可以击发钢珠。把火药弹装进枪管，将枪管往后压，压到位后旋转固定，在把钢珠装入枪口，还要用纸团塞住枪管，最后用木棍将钢珠和纸团塞进枪管底部，就可以击发了。改装后其曾五次使用该枪去潼湖、陈江一带打鸟。在其位于陈江街道办事处石圳村石圳小学旁边一出租屋301房内搜出了一把仿真枪是其2016年7月份在潼侨打鸟的时候在潼侨的山上捡的，形似子弹的物品是其在陈江一五金店买的，弹头是其自己用砂轮加工制作出来的，钢珠是其从自行车上拆下来的，这些都没有使用过。
本院认为，被告人杨东岭无视国法，违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支，以气体为动力的枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人杨东岭犯非法持有枪支罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人杨东岭否认控罪，经查，杨东岭持有的两支枪支，经法定鉴定机构、鉴定人员、法定程序进行鉴定，均可射击，并属于以火药为动力的枪支和以气体为动力的枪支，鉴定结论在侦查阶段业已送达给杨东岭，该结论本院予以认可，故对杨东岭的辩护意见本院不予采纳。被告人杨东岭在刑罚执行完毕五年之内又犯应当被判处有期徒刑以上之罪，是累犯，依法予以从重处罚。综上，根据被告人杨东岭的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十五条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
被告人杨东岭犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月28日起至2018年2月27日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈仲尧
审 判 员 黄奕美
审 判 员 李文娟
二〇一七年五月四日
法官助理 许微雪
书 记 员 余惠珍
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法出租、出借枪支罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
最高人民法院关于修改《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的决定
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。