福建省福州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)闽01刑终463号
原公诉机关福州市仓山区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林木通，男，1982年7月29日出生于福建省福州市，汉族，住福建省福州市仓山区，系本案被害人。
诉讼代理人黄晓武，福建博亘律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李钟，男，1984年11月6日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福州市仓山区。因本案于2015年7月15日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。
辩护人暨诉讼代理人冯敏，福建志昂律师事务所律师。
辩护人暨诉讼代理人缪平平，福建志昂律师事务所实习律师。
福州市仓山区人民法院审理福州市仓山区人民检察院指控原审被告人李钟犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人林木通提起附带民事诉讼一案，于2017年2月7日作出（2016）闽0104刑初259号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李钟、原审附带民事诉讼原告人林木通不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状、辩护词，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年7月12日23时许，被告人李钟在福州市仓山区春风苑小区三期附近的烧烤摊因发生口角持空啤酒瓶将被害人林木通（另案处理）头部砸伤，随即准备逃离现场。被害人林木通同其朋友林某1立即追赶被告人李钟，并与对方扭打起来，被害人林木通持碎啤酒瓶口将被告人李钟捅伤。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定：被害人林木通因外伤致左颞顶叶创伤性脑血肿，伤后伴脑受压症状与体征，其损伤程度为重伤二级；被告人李钟因外伤致肢体多处软组织创口累计长度达15.0cm以上（45.0cm以下），其损伤程度属轻伤二级。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定：被害人林木通的伤残程度为职工工伤七级伤残，生活可以自理，无护理依赖。
2015年7月14日被告人李钟主动到金山派出所接受调查。
另查明，附带民事诉讼原告人林木通因受伤花费医药费102125.72元，并于2015年7月13日至2015年8月11日在福建省立医院南院及2016年12月20日及2016年12月26日在南京军区福州总医院住院治疗共37日，出院医嘱加强营养。经福建晟蓝司法鉴定所鉴定附带民事诉讼原告人林木通伤残等级为职工工伤七级伤残，无护理依赖。
附带民事诉讼原告人林木通的父亲林龙发和母亲翁雪钗（本案事故发生时59周岁），生育一子一女，分别为长子林木通，长女林秋如，翁雪钗系残疾人，无劳作能力。林木通与妻子张月美于2011年7月19日，生育一女，取名林钰欣（本案事故发生时4周岁）。
又查明：2016年福建省城镇居民人均可支配收入33275元/年，2016年福建省城镇居民人均消费性支出23520元/年，2016年度公布的2015年度福建省单位从业人员平均工资58719元/年。
认定上述刑事部分事实的证据有经原审庭审质证的被害人林木通的陈述、证人项某1、项某2、项某3、林某1、林某2、林某3的证言及相关辨认笔录、公安机关出具的侦破经过、到案经过、福建晟蓝司法鉴定所出具的闽晟蓝司鉴所[2015]临鉴字第1084号、1085号法医临床司法鉴定意见书、原审被告人李钟的供述及辨认笔录等。认定上述附带民事部分事实的证据有附带民事诉讼原告人林木通居民身份证、居民户口簿、村委证明、残疾人证、福建省立医院南院门诊病历、入院记录、手术记录、出院记录、福州总医院门诊病历、出院记录、医疗费发票、鉴定费发票、福建晟蓝司法鉴定所出具闽晟蓝司鉴所［2016］临鉴字第2510号法医临床司法鉴定意见书等。
原判认为，被告人李钟故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人李钟案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。附带民事部分，附带民事诉讼被告人李钟故意伤害造成他人损失，应当对附带民事诉讼原告人林木通的经济损失共计人民币501514.38元承担赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，作出如下判决：一、被告人李钟犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。二、附带民事诉讼被告人李钟于本判决生效之日起十日内一次性给付附带民事诉讼原告人林木通赔偿款人民币五十万一千五百一十四元三角八分。三、驳回附带民事诉讼原告人林木通的其他诉讼请求。
上诉人李钟及其辩护人暨诉讼代理人提出上诉理由及辩护意见、代理意见：李钟的行为属于假想防卫，构成过失致人重伤罪；林木通于案件的发生具有过错，李钟系临时起意，并于案后自首，原判对李钟的量刑过重。附带民事赔偿方面，林木通应自行承担50%的民事责任。
上诉人林木通及其诉讼代理人提出上诉理由及代理意见：请求依据福建正中司法鉴定所作出的鉴定意见为标准，即林木通的伤残程度为四级，需部分护理依赖，护理期限为二十年，护理人数为一人的标准，判决李钟赔偿林木通各项经济损失合计人民币2253884.04元。
经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人李钟故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人李钟于案发后主动向公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，构成自首，依法从轻处罚。关于上诉人李钟及其辩护人提出的李钟属于假想防卫，构成过失致人重伤罪的诉辩意见，经查，根据上诉人林木通的陈述、李钟的供述、证人项某1等人的证言，李钟系因与林木通言语不和，进而主动持啤酒瓶对林木通实施伤害。李钟的先行伤害行为不具有防卫目的，不属于假想防卫，亦不符合过失致人重伤罪的构成要件，该诉辩意见不能成立。关于上诉人李钟及其辩护人提出的林木通于案件的发生具有过错，李钟系临时起意，并于案后自首，原判对李钟的量刑过重的诉辩意见，经查，林木通与李钟之间的言语争执不构成过错。原判对李钟具有自首等从轻量刑情节均予认定，所作量刑并无不当，该诉辩意见不能成立。关于上诉人林木通及其诉讼代理人提出的应按福建正中司法鉴定所作出的鉴定意见为标准，判决李钟赔偿林木通各项经济损失合计人民币2253884.04元的上诉理由及代理意见，经查，原判所采信的福建晟蓝司法鉴定所出具的闽晟蓝司鉴所［2016］临鉴字第2510号法医临床司法鉴定意见书，系经李钟、林木通双方同意而委托的鉴定机构作出的鉴定意见，并经原审庭审举证、质证，具备证据的合法性、客观性和关联性，应予采信。原判据此认定附带民事诉讼相关赔偿数额并无不当，该上诉理由及代理意见均不能成立。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分并无不当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张卫民
审判员 林 伟
审判员 李 舒
二〇一七年四月二十四日
书记员 黄 洁
附本案适用的法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。