浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)浙0681刑初608号
公诉机关诸暨市人民检察院。
被告人顾忠欣，男，1958年7月26日出生于浙江省诸暨市，汉族，中共党员，大专文化，原系诸暨市社会保险事业管理局财务科科长，住浙江省诸暨市。因涉嫌犯贪污罪于2018年4月10日被诸暨市监察委员会采取留置措施，2018年5月11日被依法逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人孙海光，浙江信顺律师事务所律师。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉(2018)607号起诉书指控被告人顾忠欣犯贪污罪。于2018年6月12日向本院提起公诉，本院于次日立案受理，并依法组成合议庭，于2018年7月31日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员郦纪城等出庭支持公诉，被告人顾忠欣及其辩护人孙海光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控：
2011年11月至2017年11月，被告人顾忠欣在诸暨市社会保险事业管理局财务科工作期间，收取戴某某等37名办理养老保险一次性补缴业务的参保人员的保费后不缴入社保账户，利用在社保系统中可以手工操作到账的职务便利，使社保系统中显示上述人员保费已经到账，以此方式非法侵吞养老保险基金共计2504092.03元。
2017年12月，被告人顾忠欣在诸暨市社会保险事业管理局自查期间，将其侵吞的上述款项退缴至社保局单位账户。
2018年4月9日，被告人顾忠欣主动到诸暨市监察委员会投案，后如实供述了主要犯罪事实。
为证明上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据，认为被告人顾忠欣身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞社会保险基金250万余元，情节特别严重，应当以贪污罪追究刑事责任。鉴于其在犯罪后能自首，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院对被告人顾忠欣依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第二款、第三款、第六十七条第一款之规定处罚。
被告人顾忠欣对起诉书指控的事实和罪名无异议，请求从轻处罚。
辩护人对起诉书指控的事实和罪名无异议，提出以下辩护意见：1、证人戴某的辨认笔录中，被辨认对象的特征明显，不符合辨认程序，该证据存在瑕疵，相应数额不应计算；2、被告人顾忠欣主动到诸暨市监察委员会投案，到案后主动供述全部犯罪事实；3、被告人顾忠欣已经全部退缴赃款，未给国家造成损失；4、被告人顾忠欣认罪态度较好，未翻供，表示愿意接受法律处罚，没有前科劣迹。请求法院对被告人减轻处罚，请求宣告刑在4-5年有期徒刑，从轻处以20万元罚金。
经审理查明：
2011年11月至2017年11月，被告人顾忠欣在诸暨市社会保险事业管理局财务科工作期间，利用职务之便，在收取戴某某等37名办理养老保险一次性补缴业务的参保人员的保费后，未缴入社保账户，而是使用社保系统手工操作到账，使社保系统中显示上述人员保费已经到账，以此方式非法侵吞养老保险基金共计2504092.03元，用于购房、装修、购买理财产品等。
2017年12月，被告人顾忠欣在诸暨市社会保险事业管理局自查期间，向诸暨市社保基金收入账户退缴2537429.83元。
2018年4月9日，被告人顾忠欣主动到诸暨市监察委员会投案，后如实供述了主要犯罪事实。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的被告人顾忠欣的供述和辩解，证人俞某、毛某、毛某、傅某、方某、周某、金某、杨某、戴某、陈某、陈某1、顾某、丁某、杨某等的证言，浙人社发【2011】221号、222号文件，关于解决未参加集体企业退休人员及其他相关人员基本养老保险待遇等遗留问题有关工作的通知，情况说明，37名办理养老保险一次性补缴业务的参保人员名单及情况说明，退休职工档案，辨认笔录，退缴养老金说明，缴款单，执行裁定书，拍卖成交确认书，汇款凭证，银行卡交易明细，归案情况说明，不动产查询证明，干部履历表，任职通知，机构编制委员会批复，户籍证明等证据予以证实，本院予以确认。
针对辩护人对辨认笔录提出的意见。本院认为，辨认适用混杂辨认规则，应当将辨认对象混杂在特征相类似的其他对象中进行辨认。证人戴某在证言中称办理缴费业务的是坐在窗口的男性，大概五十多岁，头发较少，看到照片应该认得出来。而辨认笔录中，12张辨认照片均为中年男性，但有部分照片不符合头发较少的特征，因此该辨认笔录存在一定瑕疵。该辨认由侦查人员主持进行，并有被告人、见证人签字确认，程序符合相关法律规定，且结合其他相关证据，能够证实本案被告人顾忠欣贪污戴某缴纳的一次性补缴款项的事实。辩护人以辨认笔录存在瑕疵为由，要求扣除该部分犯罪数额的辩护意见不能成立，不予支持。
本院认为，被告人顾忠欣身为国家工作人员，利用职务便利，侵吞社会保险基金250万余元，情节特别严重，其行为已构成贪污罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人顾忠欣系自首，本院依法予以减轻处罚。被告人顾忠欣在提起公诉前主动全部退赃，本院依法予以从轻处罚。结合被告人顾忠欣的犯罪事实、情节、社会危害性、认罪悔罪态度等，本院在量刑时予以综合评价，辩护人对量刑提出的建议本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第二款、第三款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人顾忠欣犯贪污罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二十五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一八年四月十日起至二0二五年十月九日止。罚金限判决生效后即缴纳）；
二、被告人顾忠欣向诸暨市社保基金收入账户多退缴的人民币33337.8元依法发还被告人顾忠欣。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王知礼
人民陪审员 石 璐
人民陪审员 石莎娜
二〇一八年八月六日
书 记 员 应 华
附页
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条：对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。