辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
[2016]辽01民终字第12325号上诉人（一审被告）：沈阳北方交通重工有限公司，住所地：沈阳经济技术开发区。法定代表人：曲凯，董事长。委托代理人：程涛，辽宁百涛律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：裴旭，女，汉族，1968年7月18日出生，住：沈阳市。上诉人沈阳北方交通重工有限公司与被上诉人裴旭因劳动合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2015）经开民初字第05076号判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月11日受理后依法组成由审判员赵智担任审判长并主审，审判员王耀锋、代理审判员李元旬参加的合议庭公开审理了本案。现已审理终结。沈阳北方交通重工有限公司上诉请求：1、上诉人在重审过程中提供的《法务工作业绩核定与奖励计算管理细则》是上诉人当时针对法务部出台的规定，应当作为核算被上诉人提出工资的依据；2、被上诉人在入职时就知道并认可加班以及工资中包含加班费，上诉人不应向被上诉人支付加班费；3、被上诉人从未向上诉人申请年休假，故上诉人不应支付被上诉人未休年休假工资；4、上诉人在被上诉人在职期间已经为其缴纳失业保险，不应判决上诉人直接给付失业金。被上诉人裴旭辩称同意一审法院判决。裴旭向一审法院起诉称：裴旭于2010年2月3日进入沈阳北方交通重工有限公司从事法务工作，月工资为8000元，工作时间为标准工时制，劳动合同期限为3年，合同到期后又续签3年。裴旭在沈阳北方交通重工有限公司工作期间，沈阳北方交通重工有限公司要求裴旭每周六加班，并且部分法定节假日也安排培训加班，2010年至2013年期间每年的元旦2天、春节4天、清明节2天、劳动节2天、端午节2天、中秋国庆节4天加班，但从未向裴旭支付过加班费。2013年7月5日沈阳北方交通重工有限公司强迫裴旭交接工作，离开公司。裴旭请求沈阳北方交通重工有限公司为其办理解除劳动合同相关手续，并要求沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付工资、加班费、差旅费补助及经济补偿金等，沈阳北方交通重工有限公司均拒绝办理和支付。沈阳北方交通重工有限公司的行为已严重违反相关法律规定，严重侵害了裴旭的合法权益。现裴旭诉至法院，请求判令：1、沈阳北方交通重工有限公司为裴旭解除劳动合同关系并办理相关手续；2、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付2012年度提成工资及赔偿金总计219232元；3、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付2012年至2013年差旅费、电话费等17.5万元及出差补助费用；4、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付2013年6月至11月共计6个月工资及赔偿金9.6万元（暂计算至2013年11月，最终结算以沈阳北方交通重工有限公司为裴旭办理解除劳动合同为止）；5、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付克扣工资及赔偿金总计12896元；6、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付周六加班费及赔偿金总计557762元；7、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付节假日加班费及赔偿金总计274154元；8、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付年休假工资及赔偿金总计245793元；9、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付违法终止合同经济补偿金及赔偿金总计99792元；10、沈阳北方交通重工有限公司向裴旭支付失业金，并为裴旭办理失业保险相关手续；11、沈阳北方交通重工有限公司为裴旭补缴2013年12月至今的社会保险费用。庭审中裴旭明确第九项诉讼请求为支付解除劳动合同的经济补偿金。一审被告沈阳北方交通重工有限公司辩称，1、2013年7月5日裴旭与沈阳北方交通重工有限公司办理了工作交接，此后裴旭在未履行请假手续的情况下单方擅自离岗，存在旷工行为。依据公司规章制度沈阳北方交通重工有限公司有依据对裴旭作出解除劳动关系的决定，并且双方自此已经不存在劳动的事实，应当视为双方劳动关系在此时解除。沈阳北方交通重工有限公司继续为裴旭缴纳社会保险至2013年11月只能认为是沈阳北方交通重工有限公司对裴旭的照顾，而不能以此推断认定劳动关系一直延续；2、裴旭主张提成工资没有事实依据；3、沈阳北方交通重工有限公司对差旅费、电话费等费用的报销制订了专门的制度规定，裴旭未按规定申请报销；3、裴旭自2013年7月5日起无故旷工，自此没有到单位工作提供劳动，沈阳北方交通重工有限公司不应当支付此期间的工资，裴旭主张没有事实依据；5、沈阳北方交通重工有限公司不存在克扣裴旭工资的事实，按照劳动合同的约定沈阳北方交通重工有限公司有权按照绩效考核结果对工资进行浮动；6、裴旭在工作期间所有加班的加班费，沈阳北方交通重工有限公司均已经按月在其本人的工资中实际支付，且裴旭在入职时就知道并认可加班以及工资中包含加班费的事实，双方一直遵照执行未有异议，故裴旭周六加班费的主张不应得到支持；7、裴旭工作期间没有节日加班的事实，对于法定节假日沈阳北方交通重工有限公司均已安排放假；8、根据《职工带薪年休假条例》第七条的规定，本案裴旭主张的年休假工资没有经过责令限期改正程序，法院直接作出判决于法无据；9、裴旭系因旷工严重违反规章制度而离职的，根据劳动合同法39、46条的规定，裴旭无权主张经济补偿金；10、关于迟延支付工资、周六加班费、节日加班费、年假工资、经济补偿金的赔偿金问题，根据劳动合同法第85条规定，该请求因未满足经劳动行政部门责令的前置条件，没有法律依据，不应得到支持；11、裴旭主张失业金没有事实及法律依据，裴旭在职期间沈阳北方交通重工有限公司以为其缴纳失业金，即使裴旭具备失业金领取条件也应当由其本人按照要求向社会保险机构申领，与沈阳北方交通重工有限公司无关；12、关于缴纳社会保险的问题，因双方在2013年7月5日后就已经没有劳动事实，应当认定不存在劳动关系，因此2013年12月之后沈阳北方交通重工有限公司没有为裴旭缴纳保险的义务，且该请求不属于法院受理范围，应予驳回。一审法院审理查明，裴旭于1990年11月开始参加工作。2010年2月3日，裴旭至沈阳北方交通重工有限公司处从事法务工作。当日，双方签订《劳动合同》，约定合同期限自2010年2月3日起至2013年2月2日止。合同到期后，双方又续签一份《劳动合同》，约定合同期限自2013年2月3日起至2016年2月2日止。沈阳北方交通重工有限公司实行一周六天工作制，周六上班，法定节假日休息。沈阳北方交通重工有限公司未支付裴旭休息日的加班费用。2013年7月5日，裴旭与沈阳北方交通重工有限公司员工耿红军签订《工作交接单》一份，载明沈阳北方交通重工有限公司决定劝退裴旭，二人办理了工作交接手续。即日起，裴旭未再至沈阳北方交通重工有限公司处工作。沈阳北方交通重工有限公司未为裴旭出具解除劳动合同证明。裴旭2012年至2013年度未享受带薪年休假。裴旭与沈阳北方交通重工有限公司建立劳动关系时的月薪为3500元，自2010年4月起调整为每月6500元，自2010年12月起调整为每月7500元，自2011年10月起调整为每月7800元，自2012年2月起调整为每月8000元。沈阳北方交通重工有限公司支付裴旭工资至2013年5月。沈阳北方交通重工有限公司2013年1月扣发裴旭工资640元，2月扣发裴旭工资4869.6元，3月扣发裴旭工资400元，5月扣发裴旭工资400元。2013年2月7日，裴旭填写《员工请假申请单》，因甲状腺病手术，申请病假，于2月28日上班，病假15天，沈阳北方交通重工有限公司予以批准。2013年6月10日至6月12日裴旭请事假3天，其中6月12日为端午节假日，6月10日、11日为调休。2012年至2013年期间，裴旭至安徽、福建、贵州、新疆、铁岭等地出差，垫付差旅费、诉讼费、电话费、经营性费用共计104452元，沈阳北方交通重工有限公司未为裴旭报销。裴旭尚欠沈阳北方交通重工有限公司借款74877.78元。沈阳北方交通重工有限公司制定的《关于经营系统市场效益奖励的核算原则与方法》第三条7款规定，法务部清欠款,提起诉讼清回的欠款奖励系数为2%；为公司增加效益部分（如：追回诉讼费用、追回债务利息、追回赔偿金）奖励系数为10%(奖励数额上限为1万元)。2012年，裴旭为沈阳北方交通重工有限公司清欠回款596.43万元，沈阳北方交通重工有限公司以裴旭提交手续不全为由未依据上述办法支付裴旭提成工资111616元。另查明：裴旭于2013年9月23日向沈阳市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除劳动合同、工资、奖金、二倍工资、加班费、经济补偿金、失业金及社会保险等争议事项。该委以不符合受理条件为由，于2013年11月1日作出沈开劳人仲不字[2013]241号决定不予受理通知书。送达后，裴旭不服，诉至法院。以上事实的认定，有不予受理通知书、经营系统内部管理条例、保险变动通知单、工资审批表、沈阳市基本养老保险参保缴费证明、工资表、银行流水明细、工作变动审批表、劳动合同、工作交接单、周度工作计划表、关于经营系统市场效益奖励的核算原则与方法、协议书、收款凭证、民事判决书、进帐单、资产评估报告书、法务部任务承接单、收款收据、民事裁定书、合同审批单、补充协议书、电子回单、情况说明、收款收据、验收入库单、授权委托书、询问笔录、银行承兑汇票、任务交接书、财务说明、票据、工资明细、考勤表、员工请假申请单、审计报告、个人往来明细帐、管理制度汇编、2012年奖金问题纲要、2012年奖金审计的补充说明及庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，一审法院予以确认。一审法院认为，关于裴旭主张解除劳动关系并办理相关手续的问题，裴旭于2013年7月5日与沈阳北方交通重工有限公司员工进行了工作交接，嗣后裴旭未再到沈阳北方交通重工有限公司处从事劳动，沈阳北方交通重工有限公司亦未支付工资，故双方于2013年7月5日达成协议解除了劳动关系。《劳动合同法》第五十条规定，“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”裴旭要求沈阳北方交通重工有限公司出具《解除劳动关系证明》符合法律规定，一审法院予以支持。关于裴旭主张的2012年度提成工资问题，沈阳北方交通重工有限公司制定的《关于经营系统市场效益奖励的核算原则与方法》对于裴旭奖金的核定及计算均有明确规定，应当依照该方法施行。沈阳北方交通重工有限公司主张裴旭未经过企业全部奖金审批程序，但其未能提供证据证明沈阳北方交通重工有限公司有文件规定提成必须经过沈阳北方交通重工有限公司主张的奖金审批程序，应由沈阳北方交通重工有限公司承担举证不能的法律后果。故对于裴旭主张的提成工资111616元，一审法院予以支持。关于沈阳北方交通重工有限公司提供的《法务工作业绩核定与奖励计算管理细则》的效力的问题，沈阳北方交通重工有限公司对裴旭在庭审过程中提供的《关于经营系统市场效益奖励的核算原则与方法》真实性、合法性、关联性均未提出异议。沈阳北方交通重工有限公司在案件重审过程中又提供了《法务工作业绩核定与奖励计算管理细则》，该管理细则裴旭不予认可，沈阳北方交通重工有限公司未提供证据证明该管理细则经过公示，故对该管理细则一审法院不予采信。关于裴旭主张2012年至2013年差旅费、电话费与欠沈阳北方交通重工有限公司借款相抵销的问题，裴旭出差系因受沈阳北方交通重工有限公司指派履行工作职责的职务行为，该过程中所发生的住宿、伙食、电话等因履行工作职责所产生的各项费用应由被告承担，即沈阳北方交通重工有限公司应为裴旭报销上述费用。经裴旭、沈阳北方交通重工有限公司双方确认，裴旭垫付差旅费、电话费104452元，向沈阳北方交通重工有限公司借款74877.78元，沈阳北方交通重工有限公司主张抵销，裴旭予以认可，故对于裴旭垫付的差旅费等29574.22元（104452元-74877.78元)，一审法院予以支持。关于裴旭主张的2013年6月至11月工资问题，因工资系实际劳动所得的报酬，裴旭自2013年7月6日起未再到沈阳北方交通重工有限公司处工作，沈阳北方交通重工有限公司支付裴旭工资至2013年5月，故对于裴旭主张的2013年6月1日至7月5日的工资9839元（8000元+8000元÷21.75天×5天）一审法院予以支持，对于裴旭主张的2013年7月5日之后的工资，一审法院不予支持。关于裴旭主张的被克扣工资问题，《劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”自2010年2月起，沈阳北方交通重工有限公司将裴旭月工资调整为8000元，沈阳北方交通重工有限公司应按此标准支付裴旭工资，无法定理由，不得无故克扣。沈阳北方交通重工有限公司并未举证证明其有理由克扣裴旭2013年1月、3月、5月的工资，应由沈阳北方交通重工有限公司承担举证不能的法律后果，对于裴旭主张的支付2013年1月扣发工资640元、3月扣发工资400元、5月扣发工资400元，合计1440元，一审法院予以支持。2013年2月裴旭因病休假15天，裴旭主张按本人月工资的70%支付病假工资未超过法定标准，故沈阳北方交通重工有限公司应支付裴旭2月工资为5600元（8000元×70%），而沈阳北方交通重工有限公司实际支付裴旭工资3130.40元，故沈阳北方交通重工有限公司应返还2月扣发工资2469.60元（5600元－3130.40元），2013年1月至5月沈阳北方交通重工有限公司共应给付裴旭扣发工资3909.60元（1440元＋2469.60元）。关于裴旭主张2010年2月3日至2013年7月6日周六加班费问题，沈阳北方交通重工有限公司实行一周六天工作制，而且未安排补休，应当支付裴旭上述休息日的加班工资。裴旭2010年加班44天，沈阳北方交通重工有限公司应支付加班工资24460元（3500元×2个月＋6500元×8个月＋7500元）÷11个月÷21.75天×44天×200%。2011年加班52天，沈阳北方交通重工有限公司应支付加班工资36221元（7500元×9个月＋7800元×3个月）÷12个月÷21.75天×52天×200%。2012年加班52天，沈阳北方交通重工有限公司应支付加班工资38173元（7800元＋8000元×11个月）÷12个月÷21.75天×52天×200%。2013年2月裴旭病假不应计算周六加班，6月10日、11日裴旭请事假，其中1天为周六调休不应计算周六加班，7月裴旭工作五个工作日无周六加班，裴旭2013年周六加班21天，沈阳北方交通重工有限公司应支付加班工资15448元（8000元÷21.75天×21天×200%）。故对于该项诉讼请求中的合理部分加班费114302元（24460元＋36221元＋38173元＋15448元），一审法院予以支持。关于裴旭主张2010年2月3日至2013年5月1日节日加班费问题，裴旭未向法院提供证据证明法定节日加班，故对于裴旭该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于裴旭主张2010年2月3日至2013年7月未休年假工资问题,裴旭工龄已满20年，2012年裴旭依法应当享受15天带薪年休假，2012年裴旭月平均工资为7983元（7800元＋8000元×11个月）÷12个月，故对于裴旭2012年未休年假工资11011元（7983元÷21.75天×15天×200%），一审法院予以支持。2013年裴旭折合应享有7天（186天÷365天×15天）带薪年休假，沈阳北方交通重工有限公司未安排裴旭休年假，应当支付裴旭未休年假工资。故对于裴旭2013年的未休年假工资5149元（8000元÷21.75天×7天×200%），一审法院予以支持。对于裴旭主张的2012年以前未休年假工资，因超过仲裁时效期间，一审法院不予支持。关于裴旭主张违法解除劳动合同经济补偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”沈阳北方交通重工有限公司向裴旭提出解除劳动合同并与裴旭协商一致解除劳动合同，应向裴旭支付经济补偿金，故对于裴旭该项诉讼请求中的合理部分28000元（8000元×3.5个月），一审法院予以支持。关于裴旭主张失业金的问题，《辽宁省失业保险条例》第十四条规定，“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。”本案裴旭非本人意愿中断就业，因沈阳北方交通重工有限公司未及时出具《解除劳动合同证明》造成裴旭无法领取失业保险金，故应由沈阳北方交通重工有限公司支付，对失业保险金8190元（1300元×70%×9个月）一审法院予以支持。关于裴旭主张补缴2013年12月至今社会保险费用的问题，因社会保险的缴纳引发的争议不属于人民法院民事诉讼的受案范围，故对于裴旭该项诉讼请求，本院不予审理。关于裴旭主张各项诉讼请求的赔偿金问题，《劳动合同法》第八十五条规定，“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”可见，用人单位向劳动者支付加付赔偿金的前置条件是由劳动部门责令用人单位限期支付而未支付的。本案中，劳动部门并未责令沈阳北方交通重工有限公司支付裴旭相关报酬及补偿，因此不符合支付加付赔偿金的法定情形，故对于裴旭各项诉请中要求沈阳北方交通重工有限公司支付赔偿金的主张，一审法院不予支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决如下：一、原告裴旭与被告沈阳北方交通重工有限公司双方之间的劳动合同关系于2013年7月5日解除，被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决生效之日起十日内为原告裴旭出具解除劳动合同证明；二、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴旭2012年度提成工资111616元；三、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内为原告裴旭报销差旅费等29574.22元；四、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴旭2013年6月至7月5日工资9839元；五、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴旭扣发工资3909.60元；六、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴旭休息日加班费114302元；七、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴旭未休年假工资16160元(11011元+5149元)；八、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴旭解除劳动合同经济补偿金28000元；九、被告沈阳北方交通重工有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告裴旭失业金8190元；十、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳北方交通重工有限公司负担。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：关于上诉人提出应依据其重审时提供的《法务工作业绩核定与奖励计算管理细则》作为计算被上诉人提成的依据的上诉主张，上诉人未提供证据证明该管理细则经过公示，故对该管理细则本一审法院不予采信并无不当。一审法院根据上诉人制定的《关于经营系统市场效益奖励的核算原则与方法》的有关规定，判决上诉人给付被上诉人2012年度提成工资111616元并无不当，上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出一审法院判决给付加班费已包含在被上诉人的工资内，周六的加班工资已计算在被上诉人的工资内，所以不应再另行支付的上诉主张，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”上诉人实行一周六天工作制，而且未安排补休，应当支付被上诉人上述休息日的加班工资，上诉人主张加班费已包含在工资中，但在上诉人并未能提供包含加班费项目的工资表加以证明。综上，上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人从未申请休年休假，故不应支付其未休年休假工资的上诉主张，依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条的规定，劳动者在用人单位连续工作满一年即享受带薪年假；累计工作不满10年的，享受年假5天；用人单位未安排劳动者休年假的，应当按该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，上诉人没有提供证据证明被上诉人在2012年及2013年期间已休年休假，故一审法院判决上诉人给付被上诉人2012年及2013年离职前的未休年休假工资并无不当，上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出已为被上诉人缴纳失业保险，故不同意支付被上诉人失业金损失的上诉主张，《辽宁省失业保险条例》第十四条规定，“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记和求职登记。”本案被上诉人属非本人意愿中断就业，因上诉人未及时出具《解除劳动合同证明》造成被上诉人无法领取失业保险金，故一审法院判决上诉人支付被上诉人失业金损失8190元并无不当，上诉人提出的该项上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由沈阳北方交通重工有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判长赵智审判员王耀锋代理审判员李元旬二○一六年十二月五日书记员李长贤⨪⨪⨪⨪⨪⨪⨪⨪⨪⨪⨪⨪