福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）漳刑终字第353号
原公诉机关福建省龙海市人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶江斌，男，1982年1月1日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，农民，住南安市。因涉嫌犯诈骗罪于2014年9月9日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
辩护人谢志思，福建君伟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）叶小明，男，1992年9月15日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，农民，住南安市。因涉嫌犯诈骗罪于2014年9月9日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
辩护人林金婷，福建君伟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）叶某，男，1993年2月11日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，农民，住南安市。因涉嫌犯诈骗罪于2014年9月9日被抓获，次日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于龙海市看守所。
福建省龙海市人民法院审理福建省龙海市人民检察院指控原审被告人叶江斌、叶小明、叶某犯诈骗罪一案，于2015年8月24日作出（2015）龙刑初字第307号刑事判决，原审被告人叶江斌、叶小明、叶某均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见后，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2014年5月间，被告人叶江斌在漳州市台商投资区角美镇桥南新村601室，以在淘宝网开设网店，发布销售低价摩托车、二手手机等物品的虚假信息的方式，诱骗他人购买，并谎称需要交纳保证金等名义，骗取他人钱财。同年6月8日和8月14日被告人叶江斌纠集被告人叶小明，被告人叶小明纠集被告人叶某共同诈骗。期间，共使用户名分别为王某、彭某、王某、卫某的共计12张银行卡专门用于诈骗活动。其中，被告人叶江斌诈骗数额为人民币236815元。被告人叶小明诈骗数额为人民币233315元。被告人叶某诈骗数额为人民币98253元。
原判认定事实的依据：有被告人叶江斌、叶小明、叶某的供述，户籍证明，被害人赵某等11人的陈述，证人江某的证言，搜查笔录、现场照片，扣押决定书、扣押清单，提取笔录，农业银行汇款收据、支付宝汇款短信提醒，房屋租赁合同书，三被告人用于诈骗的十三张银行卡的情况说明，账户信息、用户名王某等十八张银行卡银行账户明细清单，户名为叶江斌等六张银行账户明细清单，情况说明、话单申请表、通话清单，调取证据清单、银行卡跨行交易记录表，抓获经过，现场勘验笔录，视听资料等证据证实。
以上证据，能相互印证，足以认定。
原判认为，被告人叶江斌、叶小明、叶某以非法占有为目的，多次利用互联网发布虚假信息，骗取不特定多数人的钱财，其中被告人叶江斌的诈骗数额为人民币236815元，数额巨大；被告人叶小明的诈骗数额为人民币233315元，数额巨大；被告人叶某的诈骗数额为人民币98253元，具有其他严重情节，三被告人的行为均已构成诈骗罪。均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。归案后，被告人叶某能够如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人叶江斌退赔了部分被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和第二条之规定，判决：一、被告人叶江斌犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元。二、被告人叶小明犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币十万元。三、被告人叶某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。四、扣押在案的作案工具笔记本电脑、手机、无线上网卡、数据卡、无线数据终端、银行卡等物品，予以没收。五、继续追缴被告人叶江斌、叶小明、叶某的违法所得。
上诉人叶江斌诉称，其诈骗数额是人民币50469元而非人民币236815元，原判对其量刑偏重。要求二审改判。其辩护人亦以相同的理由提出辩护意见。
上诉人叶小明诉称，其是从犯，原判对其量刑偏重，罚金处罚过高，要求从轻处罚。其辩护人亦以相同的理由提出辩护意见。
上诉人叶某诉称，原判对其量刑偏重，要求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人叶江斌、叶小明、叶某犯诈骗罪的事实清楚，二审认定的事实、证据与一审相同。上述证据均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
关于上诉人叶江斌及其辩护人提出，上诉人叶江斌诈骗数额是人民币50469元而非人民币236815元，原判对其量刑偏重。要求二审改判的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人叶江斌是本案的纠集者，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原判认定上诉人叶江斌诈骗数额人民币236815元，有被害人赵某等十一人的陈述，上诉人叶江斌、叶小明等人持该卡取款的监控录像，扣押在案的银行卡，银行卡银行账户明细单，三上诉人的供述等证据均可证实，上诉人叶江斌诈骗数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判对上诉人叶江斌的量刑在法定幅度内，并非量刑偏重。上诉人叶小明及其辩护人诉辩称，上诉人叶小明是从犯，原判对其量刑偏重，罚金处罚过高，要求从轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人叶小明与上诉人叶江斌诈骗犯意互相沟通，分工协作，且纠集上诉人叶某共同作案，起主要作用，是主犯。上诉人叶小明诈骗数额233315元，数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判对上诉人叶小明的量刑在法定幅度内，并非量刑偏重、罚金处罚过高。上诉人叶某诉称，原判对其量刑偏重，要求从轻处罚。经查，上诉人叶某是主犯，诈骗数额98253元，接近数额巨大，属有其他严重情节。依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判对上诉人叶某的量刑在法定幅度内，并非量刑偏重。三上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见均没有事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人叶江斌、叶小明、叶某以非法占有为目的，多次利用互联网发布虚假信息，骗取不特定多数人的钱财，上诉人叶江斌、叶小明的诈骗数额分别是人民币236815元和233315元，均属数额巨大；上诉人叶某的诈骗数额人民币98253元，接近数额巨大，具有其他严重情节，三上诉人的行为均已构成诈骗罪。均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人叶江斌退赔了部分被害人的经济损失，上诉人叶某能够如实供述自己的罪行，依法均可酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人叶江斌、叶小明、叶某的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭昭容
代理审判员 杨 健
代理审判员 林秀美
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 曾少鹏
附相关的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；
（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。
诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。