江西省赣州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣07刑终480号
抗诉机关（原公诉机关）江西省赣州市南康区人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖金平，男，1976年1月24日出生于江西省赣州市南康区，汉族，大专文化，原系南康区东山街道办事处综合执法队副队长、“两违”督查组副组长，住南康区。因涉嫌犯受贿罪，于2015年4月26日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕，2016年10月25日被取保候审，2017年5月15日被再次逮捕。现羁押于赣州市南康区看守所。
辩护人蔡衍，江西泰康律师事务所律师。
江西省赣州市南康区人民法院审理南康区人民检察院指控原审被告人肖金平犯受贿罪、滥用职权罪、非法占用农用地罪一案，于2016年8月18日作出��2015）康刑初字第327号刑事判决。南康区人民检察院认为原审判决确有错误，向本院提出抗诉；原审被告人肖金平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赣州市人民检察院指派检察员刘武出庭履行职务，原审被告人肖金平及其辩护人蔡衍到庭参加诉讼。期间，赣州市人民检察院建议延期审理一次，经江西省高级人民法院批准延长审理期限二个月。现已审理终结。
原审判决认定，2013年3月至2014年4月期间，被告人肖金平时任江西省赣州市南康市（区）东山街道办事处综合执法队副队长，在负责查处南康区东山街道文峰村、石塘村的“两违”行为时，分别带队查处了胡宏辉为盛泉家具厂老板钟义泉搭建的钢架棚、胡宏辉在石塘村田心组角落坑为舒开慈和自己搭建的两个钢架棚、罗小林在文峰村金三角为逸兴园家具厂老板钟某2搭建的钢架���。胡某、罗某找到陈某1，表示愿意按平方米3元的价格付给肖金平好处费，以让其顺利搭建起钢架棚。陈某1将胡某、罗某的想法告诉了肖金平，肖金平表示同意。之后胡某将送给肖金平的人民币4.2万元、罗某将送给肖金平的人民币1万元交给陈某1，暂由陈某1保管。2014年中秋节左右的一天晚上，肖金平打电话给陈某1索要5万元，陈某1将其通过银行取款和自身现有资金筹齐5万元，并用橡皮筋捆好，连同两瓶洋酒及两条硬中华烟在宝辉酒店对面肖金平的老式桑塔纳轿车上交给了肖金平。
原审判决认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
1、证人陈某1的证言，证明2013年11月，肖金平介绍他去东山街道文峰村为一钟姓老板搭钢架棚，因为胡某已经动工做了，他就没有接手，胡某担心违章建筑会被执法队拆除，就委托他向肖金平询问，肖金平要���对方支付每平方米3元钱，胡某、钟老板答应了，并给了他2.2万元，他将胡某送钱的事告知了肖金平。2014年1月，胡某自己在石塘村搭建5000多平方米的钢架棚，东山执法队发现后要求停建，胡某又委托他请求肖金平关照，肖金平要求胡某抓紧时间搭建，胡某知道肖金平会关照，就按照每平方米3元钱给了2万元给他，让他送给肖金平，他将此事告知了肖金平。2014年3、4月份，他外甥罗小林在东山街道石塘村帮人搭建钢架棚过程中被执法队查处，罗某委托他请肖金平关照，肖金平要求罗某尽快将棚搭建好，罗某搭好后给了1万元给他，让他感谢肖金平，他将此事告知了肖金平。肖金平在得知上述三笔款项后，均告知他暂时存放在他这里。2014年中秋节前后的一天，肖金平打电话给他，要借5万元现金，并说十五分钟后来拿。他在宝辉酒店旁边的招商银行的ATM机取了1.3万元，��农业银行取了1.5万元，和车上的现金2.2万元，共计5万元现金用报纸包好，并拿了2瓶洋酒和2条硬中华香烟放进袋子一起给了肖金平，并告诉肖金平这5万元是之前钟老板、胡某、罗某送的钱，肖金平收下后就离开了。2015年3月份的一天晚上，他接到肖金平用陌生号码打来的电话，告诉他如果有人问，叫他不能说5万元的事。他与肖金平之间不存在合伙、投资、经商等经济关系，也没有借贷关系。
2、证人胡某的证言，证明2013年6、7月份期间，他以每平方米80元的价格包工包料为钟某1在文峰村搭钢架棚，做到一半的时候，陈某1打电话问棚子是不是他在做，得知他在做后，陈某1表示不再插手。后来他问钟某1怎么回事，钟某1说是执法队介绍的，钟某1和他均认为执法队的人是想以介绍工程的名义搞钱，于是他问陈某1要送多少钱，陈某1告诉他要按每平方米3元的价格送钱给肖金平。他和钟某1最终决定按照肖金平的要求送钱，钟某1出了1万元，他出了1.3万元共计2.3万元交给了陈某1，陈某1答应转交给肖金平，后来肖金平就没有介绍人来搭棚为难他们了。2013年年底至2014年4、5月份，他在东山街道石塘村田心组角落坑租用谢斌6600多平米土地搭建厂房，以及为舒某在他棚子的对面搭建4000平方米的厂房，期间被执法队的刘某6带队查处，他通过陈某1向肖金平打招呼请求关照，并按每平方米3元送钱给肖金平，一共拿了2万元委托陈某1送给肖金平。2015年4月中旬，肖金平出事前的一天晚上10点多钟，陈某1打电话给他，说肖金平打电话交待他送钱给肖金平的事千万不能说，他答应了并打了电话给钟某1和舒某，进行了交待。
3、证人舒某的证言，证明2014年正月，他雇请胡宏辉帮他在东山街办石塘村角落坑组租用谢某的5000多平方米的土地上搭建钢架棚。由于没有办理临时用地手续，他和胡某说好胡某打点执法队的关系。后来执法队对胡某的棚子进行了查处，胡某告诉他要按每平方米3元的价格送钱给肖金平才能搭好棚子，后来执法队就没有来查处了，胡某顺利地搭好了棚子。胡某告诉他，打点关系花了3万元，按照约定他把1.5万元连同工程款一起给了胡某。
4、证人钟某1的证言，证明2013年4月份左右，他在南康东山街道文峰村租用了李某6已经推平的2.06万平方米土地办家具厂，雇请了胡某搭建钢架棚，面积约1.4万平方米。工程搭建到一半时，肖金平带人到工地上查处，并提出要介绍其老表来接手后面的工程，他知道肖金平是想搞钱，不好得罪肖金平，就说叫其老表来跟他谈，并告诉了胡某。过了一两天，一个叫陈某1的人来找他，说是肖金平介绍来的，他告诉了陈某1现在搭棚的是胡某。次���陈某1发短信说不插手该工程了。胡某怕肖金平会为难他们，决定按每平方米3元送钱给肖金平，由于剩下的工程还有7000平方米，需要送2万多元，胡某提出各出1万元，他为了厂棚质量也同意出钱，并且给了2万元给胡某，后面虽然肖金平也来过查处，但只是象征性的敲了几根柱子，最后还是顺利地搭建好了钢架棚。
5、证人罗某的证言，证明2013年下半年，他在东山街道石塘村金三角采取包工包料的形式为钟姓老板搭建钢架棚，在吊装好人字架时，被肖金平和吉某2带队查处并下发了通知书。他打电话请他舅舅陈某1给肖金平打招呼把棚子搭起来，承诺会送钱感谢肖金平。过了几天，陈某1打电话给他，要他抓紧时间把棚子搭好，他就迅速把棚子搭好了。完工后，他询问陈某1后，拿了1万元委托陈某1送给了肖金平。
6、证人钟某2的证言，证明2013年5、6月份，他租用张某1已经推平的土地搭建钢架棚办厂，由罗某包工包料的方式进行搭棚。他要求罗某处理好执法队的关系，并且尽快把钢架棚搭起来，到9月份把钢架棚搭好了。他曾听罗某说，在搭棚过程中，执法队员来执法，收缴了三四台电焊机，他还赔了几千元钱。
7、证人刘某1的证言，证明2013年12月，他从钟某2处买下位于文峰村金三角的已搭建好和硬化了地面的钢架棚办家具公司。
8、证人谢某的证言，证明2009年，他与张国忠等人合伙在石塘村角落坑租用了当地村民100多亩的土地进行平整，平整出能办厂的土地面积40-50亩。2013年后，谢某将上述平整好的土地陆续租给了郑某1、胡某（6700平方米）、舒某（5800平方米）、刘黎平、范某1（3600平方米）开办家具厂，除了刘黎平的棚子被强拆外，其他人都已经搭建好了钢架棚。
9、证人凌某的证言，证明2014年中秋节前后的一天下午，陈某1手上抓了一大把钱来到他的店里，借用了橡皮筋把钱扎好，并用报纸包好，又从车上拿了两瓶酒和两条烟，把钱塞到了装烟酒的袋子里，接了个电话后就提着袋子离开了。
（二）书证
1、陈某1银行交易明细，证明陈某1于2014年9月7日在工商银行三次取款共计1.3万元；2015年9月7日在农业银行三次取款共计1.5万元。
2、被告人肖金平帐户明细查询单，证明肖金平在农业银行（尾号为0210）的帐户，2014年9月20日当天连续存入3笔1万元，共计3万元，余额为244815.59元。
3、限期整改通知书、责令停止违法行为通知书、督办通知单、东山街办新查处两违情况统计表、拆除违章建筑明细表，证明2013年7月30日，肖金平发现钟义泉在东山街道文峰村创业园旁违章搭建钢架棚，下发了编号为康某执限字[2013]第131048号限期整改通知书及康某执停字[2013]第131062号责令停止违法行为通知书，该情况已计入新查处两违情况2013年7月的统计表，并于同年9月8日拆除了钢架棚（占地面积1000平方米）柱子；同年7月31日，南康两违整治办公室对东山街办下发督办通知单，要求对钟义泉在文峰村创业园旁搭建钢架棚的行为进行查处；东山国土所于同年12月20日对钟义泉在文峰村狗舌组占用耕地16亩建厂房的行为下发责令停止违法行为通知书。
（三）占用土地鉴定意见书，证明东山街道文峰村荷岗组景雄家居有限公司刘峻峰占用土地8.22亩，有林地面积7.52亩，非林地面积0.7亩;东山街道石塘村角落坑组翔鹰家具有限公司郑某2占用土地9.89亩;东山街道石塘村角落坑组海鑫木业家具厂舒某占用土地9.38亩;东山街道文峰村狗舌组盛泉家俬钟某1占用土地32.3亩，其中林地23亩，水塘1.5亩，非���地7.8亩，以上地块均为用材林，不在国家、省级公益林范围内。上述面积范围内已平整了土地，硬化了地面，致使该范围内的土地场地改变了原有土地用途，严重破坏了土壤结构，毁损了植物赖以生存的土壤空间，土地性质发生了根本变化，由林业用地变成了非林业用地。
（四）被告人肖金平在侦查阶段的供述和辩解，证明他于2010年，在官坑虎形山的家具产业园征地拆迁时认识了陈某1，此后常有联系。2015年春节前六个月左右的一天傍晚，他打电话给陈某1借款5万元，陈某1答应了，他开车来到文化广场旁边陈某1住处的楼下，陈某1交给他一包用塑料袋装的钱，这些钱用橡皮筋扎住了，他接过后说借用一段时间就走了。他没有向陈某1写借条，也没有约定支付利息和归还时间，也不记得借钱具体干了什么，也不记得当时身上和卡里有多少钱，当时办事还差钱，具体差多少也不记得了，为了好记，就向陈某1借了5万元整。
此外，原审法院还采信了以下证据：
1、常住人口信息，证明被告人肖金平的自然人身份情况。
2、南康区东山街道办事处证明材料，原南康市东山街道工作委员会东办字（2013）43号文件，东党字（2014）8号关于干部分工安排的通知，证明被告人肖金平属于东山街道办事处正式干部（工人身份），2013年为东山街道文峰村“两违”整治驻村干部；2014年2月起担任东山街道办事处“两违”整治组副组长。
3、归案情况说明材料，证明被告人肖金平系被传唤到案。
此外，原公诉机关还指控：
一、受贿
（一）被告人肖金平收受李某1人民币1.5万元，并利用职务上的便利对李小林在南康区东山街道上垅村为李某5健违章搭建钢架棚一事给予关照。
（二）被告人肖金平收受王某2、黄某4勇、阳某1、赖某1、赖某2光经王元某所送人民币29万元，并利用职务上的便利对王某2等人利用黄某4勇位于南康通站大道仁青住宅小区旁边的1700平方米土地合伙开发清华家园项目一事给予关照。
二、滥用职权
（一）被告人肖金平在执法过程中发现胡某为钟某1搭建的钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止。经鉴定，钟某1的盛泉家俬占地32.3亩，土地破坏程度为重度破坏。
（二）被告人肖金平在执法过程中发现胡某为其本人（后租给郑某2开办祥鹰家具有限公司）和舒某搭建的钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止。经鉴定，舒某的海鑫木业家具厂占地9.38亩，祥鹰家具有限公司占地9.89亩，土地破坏程度均为重度破坏。
（三）被告人肖金平在执法过程中发现罗某为钟某2搭建的钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止。经鉴定，钟某2的江西景雄家居有限公司占地8.22亩，土地破坏程度为重度破坏。
（四）被告人肖金平在执法过程中发现罗某为李某5建搭建的钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止。经鉴定，李某5建的南康点金家具厂占地6.3亩，土地破坏程度为重度破坏。
（五）被告人肖金平在执法过程中发现卢某1、余某违规搭建的钢架棚并出租给黄某2等人开办了6家家具厂，却未采取有效措施予以制止。经鉴定，上述6家家具厂占地40.2亩，土地破坏程度为重度破坏。
（六）被告人肖金平在执法过程中发现曾某4为曾某2搭建的钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止，导致钢架棚得以建成，地面也被硬化。
三、非法占用农用地
被告人肖金平用其母亲董某2的名义，租赁“虎形山”山场土地，并以其亲属温某1、肖某、伍某1的名义，通过南康政府的新办家具企业审批绿色通道审批了66亩临时用地手续。2009年10月至2010年10月，肖金平雇请施工队对场地进行“三通一平”建设。2010年10月至2013年1月，被告人肖金平分别把该宗场地先后出租给李某4等八位家具厂业主，兴建了黑马家具厂等9个家具厂。经鉴定，虎形山家具产业园占用土地面积为70.02亩，其中一般用材林林地面积62.44亩，非林地面积7.58亩；由于将林地进行挖掘平整，硬化地面，搭建厂房进行家具生产，致使该范围内的林地严重破坏了土壤结构，毁损了植物赖以生存的土壤空间，由林业用地变成了非林地。
为证明上述指控，原公诉机关提供了证人证言、书证、鉴定意见、被告人供述等证据。
原审法院认为，被告人肖金平身为国家工作人员，利用职务便利��为他人谋取非法利益，收受他人财物，数额较大，其行为构成受贿罪。原公诉机关指控肖金平构成受贿罪的第二、三起事实，仅有行贿一方的证人证言证明，没有其他证据佐证，该指控证据不足，不予支持。关于原公诉机关指控肖金平构成滥用职权罪，经查，原公诉机关指控滥用职权的六起事实，有五起发生在肖金平任职“两违”整治组副组长之前，另一起虽在任副组长期间，但未提交证据证明肖金平造成损失的严重程度。因此，该项指控证据不足，不予支持。原公诉机关指控肖金平构成非法占用农用地罪，经查，肖金平非法占用农用地70.02亩，其中66亩经政府“绿色通道”审批同意占用，两年期满后未续批，根据《中华人民共和国土地管理法》第八十条规定，应由政府责令收回。因此，该项指控证据不足，不予支持。肖金平提出他没有接受过他人财物，不构成受��罪，经查，肖金平在侦查机关供述“向陈某1借款5万元”，但无合理的借款理由，也不能说明款项去向，借款后在帐户资金充足的情况下未还款，证人陈某1、胡某、舒某、钟某1、罗某的证言及相关书证，均证实向肖金平行贿5万元的事实，证据间相互印证，形成证据锁链，可以证明该5万元系肖金平受贿所得的事实，肖金平的行为符合受贿罪的构成要件，肖金平的辩解意见不能成立，不予采纳。肖金平在庭审中对他本人在侦查机关供述向陈某1借款5万元的证据申请非法证据排除，经查，侦查机关向本院提交的被告人2015年6月26日的供述笔录及讯问同步录音录像，并不存在肖金平所述的遭受强烈精神痛苦导致作出不实供述的情况，肖金平主动供述“向陈某1借款5万元”，侦查人员并未逼供、诱供，取证过程合法，原审法院对该证据的合法性予以确认。依照《中华人民共和���刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十四条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，作出如下判决：一、被告人肖金平犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人肖金平的犯罪所得，予以追缴，上缴国库。
南康区人民检察院抗诉提出：1、虽无直接证据证实肖金平收到了王元某代送的29万元贿赂款，但清华家园项目的股东王某2、赖某1、赖某2光、阳某1及经手人王元某的证言均证实向肖金平行贿29万元的事实，中立证人幸某1、温某2的证言也从侧面印证了贿赂事实，执法队员刘某12松、阳某2、曾某5等人的证言证实了肖金平对待清华家园项目的前后行为反常，加之肖金平在本案中的沉默对抗调查及在交代收受胡某等人贿赂款5万元是借款的狡辩和事后欲推翻其借款供述来看，肖金平应当收受了相关的贿赂款。此外，贿赂型犯罪证据常为一对一证据和现金交易多的特点导致在受贿人拒不交代收受他人财物情形下根本不可能使得证据链完全闭合，因此不能一味的适用“不能排除合理怀疑”来不予认定该起受贿事实。2、起诉书所指控的肖金平（犯）滥用职权罪的5起犯罪事实（第2起除外）均为肖金平的管辖区域，并非一审判决书所认定的“有五起发生在被告人肖金平任职两违整治组副组长之前”。第二起虽非肖金平辖区，但肖金平收受了胡某的好处而予以了关照，也应当予以认定。判定职务行为是否构成滥用职权罪并非一定要提供损失严重的证据，肖金平的行为造成了恶劣的社会影响，南康区检察院提供了肖金平所管辖区域的村干部的证言以及信访部门的信访件加以了证实。与肖金平案相类似的朱某3受贿、滥用职权案已经由南康法院进行了一审判决，也未提交证据证实损失的严重程度，但法院根据南康区检察院提交的造成恶劣社会影响的证据予以了认定，同案不同判可能导致司法不公。3、肖金平实施了未批先占、在临时用地上搭建永久建筑、临时用地期限届满未获延期的情形下继续占用土地等非法占地的行为。肖金平作为东山街办的干部，熟悉绿色通道政策（只适用于申请人本人新办家具企业，期限仅为两年），明知其不能申请临时用地，却冒用其亲戚伍某1、温某1、肖某的名义于2010年8月5日通过审批取得了虎形山66亩林地的2年临时用地权，且未将获批的林地用于兴办家具企业，而是出租给他人开办家具厂以获得高额租金，因其非法故意在先，因此其获批行为应当自始无效，其占用林地的行为自始非法，其非法占地的数量应当包含审批数量。肖金平在未取得审批手续的情况下于2009年10月至2010年8月期间，雇请施工队对场地进行三通一平建设，其行为属于典型的未批先占的非法占地行为。肖金平明知虎形山场地为临时用地，期限仅为两年，不能建造永久性建筑，却隐瞒该事实，将场地出租给伍某2等人办厂（租期至2029年10月1日止）,搭建了钢架棚等建筑，硬化了地面，造成了土地资源的严重破坏。而临时用地期限届满后，政府未予收回并不能成为肖金平犯非法占用农用地罪的阻却事由，且肖金平违法占地行为一直在持续且在加重。综上所述，原审法院判决认定肖金平不构成滥用职权罪、非法占用农用地罪及未认定肖金平的29万元的受贿事实系判决错误，提请二审法院依法改判。
二审期间，赣州市人民检察院向本院提交了以下证据：
1、证人刘某2、钟某3、刘某3、刘某4、吉某1的证言，证明肖金平开发的虎形山产业园施工时间为2010年清明节前后。
2、价格鉴定意见，证明肖金平涉嫌滥用职权、非法占用农用地所涉物品的价格情况。
肖金平上诉提出：1、原审判决采纳他的有罪供述系侦查机关刑讯逼供所得，应当依法排除；2、原审判决认定他收受胡某等人所送5万元的事实证据不足，他是向陈某1借款5万元而不是收受陈某1的贿赂。请求二审宣告他无罪。
辩护人除提出与肖金平上诉意见内容一致的辩护意见外，还提出控诉机关提出肖金平犯滥用职权罪、非法占用农用地罪及收受他人29万元贿赂的抗诉理由依法不能成立，肖金平不构成任何犯罪，请求二审宣告肖金平无罪。
肖金平及其辩护人在二审期间向本院提交了以下证据：
1、肖金平的通话记录，证明��金平与陈某1在2014年9月8日前后一两天没有通话时间。
2、南康东山街道办事处对本案相同地段的复耕费发票、明细单和证明，证明二审期间检察机关提交的价格鉴定意见真实性存疑。
3、赣州市国土资源局南康分局东山国土资源所、南康区东山街道办事处、南康区森林公安局的证明，证明肖金平在2012年之后担任执法队副队长，涉案的谢斌、李耀平的林地在2012年之前检察院与森林公安局联合专案时已经查处过。
4、（2015）康刑初字第195号刑事判决书，证明检察机关指控的张某1、胡某、舒某、李某3四起滥用职权是刘某6所为，与肖金平无关。
原审判决认定的受贿事实与本院审理查明的事实一致。原公诉机关就此部分事实向原审法院提供的证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证属实，能够作为定案的根据，本院予以采信。此外，经本院审理，还查明以下事实：
一、滥用职权
（一）2012年底，钟某1从李某6处租得已经平整好的2万余平方米的土地，并雇请胡某为其搭建钢架棚。肖金平在执法过程中发现该钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止，导致钟某1得以建成厂房并生产，地面也被硬化。经鉴定，钟某1的盛泉家俬占地32.3亩，土地破坏程度为重度破坏。
（二）2013年3月，舒开慈租得谢斌和张国忠位于东山街道石塘村角落坑的5800平方米已经平整好的土地并雇请胡某搭建钢架棚准备开办家具厂；同年8月，胡某在舒某对面租得谢某等人已经平整好的6700平方米土地搭建钢架棚准备开办家具厂（后租给郑某2开办祥鹰家具有限公司）。肖金平在执法过程中发现上述钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止，导致钢架棚得以建成并生产，地面也被硬化。经鉴定，舒某的海鑫木业家具厂占地9.38亩，祥鹰家具有限公司占地9.89亩，土地破坏程度均为重度破坏。
（三）2013年5、6月份，逸兴园家具厂老板钟某2租得张某1位于文峰村金三角的一块场地并雇请罗某搭建钢架棚。肖金平在执法过程中发现该钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止，导致钢架棚得以建成并出租给刘峻峰开办江西景雄家居有限公司，地面也被硬化。经鉴定，江西景雄家居有限公司占地8.22亩，土地破坏程度为重度破坏。
证明上述三起滥用职权事实的证据，与原审判决认定的受贿事实的证据内容一致。
（四）2014年3月，李乙建从张声造处租得位于东山街道上垅村隘墙背组的已经平整好的一块山岭（有绿色通道审批手续，但已过两年期限），并雇请罗某搭建钢架棚以办家具厂。肖金平在执法过程中发现该钢架棚系违规搭建，却未采取有效措施予以制止，导致钢架棚得以建成，地面也被硬化。经鉴定，李某5建的南康点金家具厂占地6.3亩，土地破坏程度为重度破坏。
证明上述事实的证据有：
1、证人证言
（1）证人李某1的证言，证明2014年5月至6月期间，他在上垅村以包工包料的形式为李姓老板搭建钢架棚，在搭棚之前他与肖金平在文化广场的河边肖金平黑色本田雅阁的车上见面，他向肖金平咨询了搭棚的事情，请肖金平进行关照，称事后会感谢，并送给肖金平两条烟。后在搭棚中途，曾某6和曹某来执法，他告诉曹某、曾某6已经跟肖金平说好事情，并送给曹某、曾某63000元，把手续的复印件给了曹某、曾某6，就顺利搭好了钢架棚。同年6月底7月初，范某1找他搭棚，因没有手续，范某1要求他摆平执法队的关系，并提出愿意按胡某的方式出3万元摆平肖金平，他答应了。同年7月10日，他与肖金平在工业三路路口的肖金平桑塔纳的车上见面，他把装有1.5万元现金的信封交给肖金平，告诉他这是感谢肖金平关照上垅村搭棚的钱，并说他想在石塘村搭棚，老板愿意出三万元，肖金平要求因形势紧暂时不能搭。他没有听从，半个月开始动工，被曹某、曾某6巡查发现后要求停建，李某1送给曹某4000元，请两人关照，一直到8月20多号，执法队员都没有再来现场巡查干涉。同年8月24日或25日，因谢某没有付租金给当地村民，村民闹事后停建。停建两天后，曾某6来到工地上称有人举报要求停建。同月30日，执法队来了20多人对厂房的立柱进行了切割，并把搭棚工具收走了。割棚后两天，他打电话给肖金平说范某1要去告状，肖金平与他约好在南康法院门口上了肖金平的桑塔纳轿车，肖金平警告他不能说收了他上���村搭棚的钱。他三次与肖金平在车上会面时，肖金平均以手机没电为由拿过他的手机进行检查，查看是否有录音。后来他与范某1怕棚会倒塌伤人，把立柱焊接好了，并利用春节期间的两天时间完全搭好了钢架棚，并在年初六进行了预投产，但遭到执法队的干预，一直无法正常生产，他发短信给肖金平要求放行一马，但肖金平没有答应，因此他就没有将3万元送给肖金平。
（2）证人范某1的证言，证明2014年5月，他在石塘村租用了谢某的4000多平方米的土地用于开办家具厂，并于同年7月雇请李某1以包工包料的形式搭建钢架棚，他支付10万元给李某1由其负责打点执法队的关系。一直到同年8月20日，都没有执法队员来执法，8月20日，施某位和刘某6带队执法，割了钢架棚的立柱。后来他打电话给他叔叔（案卷未查明其身份）向南康区政府反映执法不公的问题，并��春节期间搭好了钢架棚。2014年10月份左右，李某1告诉他10万元已经全部用于打点关系了，他只知道李某1送给曾某6、曹某各2000元，还送给其他哪些人员就不清楚了.
（3）证人黄某1的证言，证明2014年3月，他将2010年4月通过绿色通道从南康林业局审批获得的隘背组的山岭4135平方米（租用村民6.2亩，一直闲置，已于2012年4月过期）的临时用地租给文峰村的村民张某1（实际测量面积为4600平方米），张某1找了家具厂老板李某5建进场，并由李姓包工头搭建钢架棚。李氏兄弟搭好棚后，因风灾受损，遂于同年7月转卖给了一个南康的家具厂老板，该老板又将棚子租给现在的胡老板经营。在钢架棚搭建好后，肖金平在闲聊中对他说不要让别人知道肖金平已经知道他这个棚子搭好了。
（4）证人张某1的证言，证明他从黄某1手里租了上垅村隘背组牛牯栋的4600平方米土地后，转租给了李某5建办家具厂。李某5建雇请罗某以包工包料的形式搭建好了钢架棚后投入生产，因2014年7、8月份的风灾厂房被吹倒，重建后以85万元卖给了邱邑忠和王祥洲，邱邑忠和王祥洲又将厂房租给现在的家具厂老板。
（5）证人李某2的证言，证明2014年5月的一天，他应李某1的邀请上了李某1的车陪李某1去见肖金平，他在车的副驾驶位置上看见一个装有两条烟的黑色塑料袋。两人在文化广场上了肖金平的黑色本田车，李某1跟肖金平说了搭棚请关照的话语后，被肖金平以手机没电借用打电话的名义拿了李某1的手机按了几下后交还给了李某1，李某1告知了搭棚的位置及土地的相关情况，并表示搭好后会感谢肖金平，肖金平表示能帮的一定会帮。在回来的路上，李某1说准备在棚子搭好后送1-2万元给肖金平，但是否送了钱给肖金平，李某1一直没说。直到检察院找李某1谈话后，李某1才告诉他送了1.5万元给肖金平。在搭建上垅村的棚子的过程中，执法队来工地发过一次停建通知单。
２、书证
（1）临时用地申请表、审批表、使用林地审核同意书，证明黄某1以兴办月圆家具厂的名义申请隘背组牛牯栋土地6.2亩，获得审批4135平方米用于木材贮放，时间2年。
（2）场地租赁协议，证明2014年5月1日，黄波将位于东山街办上垅村隘背组牛牯栋的4600平方米的土地租给张某1，租期15年；张某1将上述土地转租给李某5建，后李某5建将土地上的厂房转卖给邱邑忠和王祥洲。
（3）限期整改通知书、责令停止违法行为通知书，证明刘某6、曹某（曾某6）于2014年5月16日、8月13日发现李某1在上垅村隘背组违法搭建钢架棚，下发了编号为康某执限字[2014]第141967、142423号限期整改通知书及康某执停字[2014]第141523、142407号责令停止违法行为通知书。
3、占用土地鉴定意见书，证明东山街办上垅村隘背组南康点金家具厂（黄某1）占用土地6.3亩，该地块为用材林，树种为马尾松，不在国家、省级公益林范围内，因办厂将原有的马尾松林木砍伐，擅自进行挖掘平整土地，致使该范围内的土地场地改变了原有土地用途，严重破坏了土壤结构，毁损了植物赖以生存的土壤空间，土地性质发生了根本变化，由林业用地变成了非林业用地，现已搭建厂房、硬化了地面，正在进行家具生产。
4、被告人肖金平在侦查阶段的供述和辩解，称李某1在上垅村隘背组黄某1的地方为他人搭建的钢架棚（点金家具厂）快搭好时，执法队员曹某打电话向他汇报过这个棚子的情况，并告诉他该棚子有“绿色通道”手续，他就让曹某去向刘某6汇报，并告知处理不了就叫刘某6去处理（后来具体情况他就不清楚，因不是他管的辖区），当时曹某说刘某6不在。这个棚子的位置曹某向他汇报了，但具体位置是检察院的人调查后他才知道。李某1没有说过这个钢架棚的事，但在这一时间段李某1在坨圳村替别人搭建一个钢架棚，他们制止后叫李某1自己拆除了。虽然通过绿色通道手续审批到了临时用地手续，但在搭棚时已经超过了两年临时用地期限的，南康市（区）政府早就在2013年或2014年的年中明确下文规定不能搭建。上垅村并不是他的分管范围。
（五）2013年2月，卢水生、余龙合伙租赁李干林、张兰泳位于东山街道文峰村旗岭组庙背坑的已经平整好的山岭场地2万多平方米搭建钢架棚，并出租给黄某2（欧酷尔家具厂）、汪某1（诚祥家具二厂）、朱某1（利某家缘家具厂）、曾某1（圣弘家具厂）、董某3（后转租给董某1，龙翔家具厂）等人开��家具厂，地面也被硬化。同年8月，刘某5租得李某3上述位置2000平方米的场地搭建钢架棚开办瑞缘之家家具厂，并硬化了地面。肖金平在执法过程中发现上述场地存在钢架棚系违规搭建的情形，却未采取有效措施予以制止，导致在上述场地办起了6家家具厂。经鉴定，上述6家家具厂占地40.2亩，土地破坏程度为重度破坏。
为证明上述指控，原公诉机关提供了以下证据：
1、证人证言
（1）证人李某3的证言，证明2009年冬，他和人大的司机范敏、文峰村老书记张兰泳、村民郭小林在庙背坑租用当地村民土地80亩进行平整后（有临时用地手续，期限为2年）对外出租。2013年初，他将三块地皮共计2.8万多平米出租给卢某1、余某办厂，约定由李某3负责三通和处理执法队的关系。在卢某1、余某钢架棚主体结构建好时被肖金平带队执法，要求他们停建并提供相关手续。他将相关手续复印件于第二天送到东山街办执法队，并打电话告知了肖金平请求关照，肖金平说有手续就可以搭。他于2013年初将过桥上坡右边变压器边上的一块面积约2800平米的地方出租给刘某5，合同中约定由李某3负责三通、处理好与执法队的关系；刘某5搭建钢架棚时被刘某6带队执法，要求停止搭棚并下了停建通知书，他得知后打电话给刘某6约其吃饭并送了两条烟给刘某6以寻求关照，刘某6要求他尽快加快速度将棚子搭好，后来就没有来执法了。2014年4月份左右，刘某6就主动打电话给他得知在庙背坑上坡左手第一块地方有没有出租给别人，他表态会出租并要求刘某6介绍下。过了几天，罗某打电话给他想租地并在几天后与刘某6一起到他在河边街废品店里洽谈租地事宜，他看到罗某同刘某6一起来，心里觉得罗某是刘某6介绍过来的，心想罗某一定能够把棚子搭好，又怕得罪刘某6，遂以单价1元的价格将这块地方出租给罗某，不负责处理执法队关系。罗某付完1万元定金后就开始让胡某进场搭棚，打好基础竖了几根柱子时，胡某就打电话告诉了他执法队来执法的事并说他不敢再继续搭建了，他打电话询问刘某6，刘某6交待胡某搭一个假棚子让执法队拆掉做做样子让执法队的人照张相交差，胡某就搭建了一个假的矮棚子。事后，他们自己又将假棚子拆掉了并将拆除的材料回收利用了。因为这个事，他们一直用了四个月左右的时间才将棚子搭好。2014年8月底，棚子搭好后，胡某就提出之前搭假棚子的材料钱由他出，他就从他们付其的租金里扣除了9000多元将近1万元作为他们搭假棚子的材料钱。
（2）证人卢某1、余某的证言，证明2013年2月，钟某5、余某与李某3、张某3签订场地租赁合同，租用已经三通一平的土地���计2.8万平方米搭建钢架棚准备办家具厂，口头约定由李某3负责处理执法队的关系，在2013年8、9月份棚子快要搭好的时候，张某3打电话说当时执法队姓肖的队长来了现场执法，张某3会和李某3处理好。钢架棚搭好后，由于经济原因，卢某1、余某没有办厂，而是出租2000多平米给陈某4、朱某1开办利某家具厂，出租4000平米左右给汪某1、汪某2开办诚祥家具厂，出租5000多平米给黄某2开办欧酷尔家具厂，出租4000多平米给曾某1开办圣弘家具厂，出租4000多平米给董某3开办巨匠家具厂。
（3）证人刘某5（男，28岁，在文峰村旗岭组庙背坑开办瑞缘之家家具厂）的证言，证明2013年8月，他从李干林、张兰泳手中租了一块位于东山街办文峰村旗岭组庙背坑2800平米的土地搭建钢架棚用于开办家具厂，口头约定由李某3负责三通、处理好与执法队的关系，在快搭好钢架棚时，东山执法队的一个姓刘的队长来执法，要求停工并提交手续，后被张某3、李某3处理好了。
（4）证人董某1、曾某1、黄某2、朱某1、汪某1的证言，证明董大龙、曾念东、黄明根、朱志敏、汪洪祥从卢书生、余龙那里租赁了位于文峰村庙背坑的已经搭建好的厂房用于开办家具厂。其中董某3转租给董某1，租用面积4780平米，租金每年18万元；曾某1租用面积4580平米，租金每年17万元；黄某2租用面积6510平米，租金每年22万元；朱某1租用面积2701平米，租金每年10万元；汪某1租用面积4230平米，租金每年15万元。
（5）证人刘某6的证言，证明2013年9、10月份，他去东山街办综合执法队上班不久，在巡查过程中在文峰村靠近石塘村的一块地方发现有人在搭建钢架棚，有3000平方米左右。他问现场的工人搭建棚子的老板是谁，工人告诉他这个老板叫李某3（潭口人）��并告诉他这周围的地大约几十亩是有手续，是经过了绿色通道审批的，但是他还是下了责令停止违章违法行为通知书给李某3。后来，他记得肖金平跟他打过电话，跟他说这个李某3是区委组织部一个领导的哥哥，李某3那块地是经过了绿色通道审批的，意思叫他不要去管了，之后，李某3还请他吃过饭，送过两条蓝芙蓉王烟给他抽，他就没有去管李某3搭棚子的事了。
2、书证
（1）南康临时用地申请表，证明2010年7月13日，李某3（南康三森家具厂）、范某2（南康联动家具厂）以木材储放的名义各申请18800.94平米、5333.6平米的临时用地面积获得批准，有效期限2年。
（2）山岭租赁协议、场地租赁合同，证明2009年12月2日，李某3与旗岭组签订协议，租赁山岭28.2亩，租期25年；2013年2月2日，李某3、张某3将其位于文峰村旗岭组的2.8万平米土地租赁给余某、卢某1，租期20年；2013年8月1日，李某3、张某3将其位于文峰村旗岭组的2800平米土地租赁给刘某5，租期20年。
（3）租赁合同书，证明2014年2月1日，卢水生、余龙将其位于文峰村的厂房等4780平米租赁给董某3开办家具厂，租期三年租金每年179880元；2013年12月20日，卢水生、余龙将其位于文峰村的厂房等4580平米租赁给曾某1开办家具厂，租期三年，租金每年172800元；2013年9月10日，卢水生、余龙将其位于文峰村的厂房等6510平米租赁给黄某2开办家具厂，租期三年，租金每年225700元；2013年11月21日，卢水生、余龙将其位于文峰村的厂房等2701平米租赁给陈某4、朱某1开办家具厂，租期三年，租金每年99190元；2013年11月29日，卢水生、余龙将其位于文峰村的厂房等4230平米租赁给汪某1开办家具厂，租期三年，租金每年157500元。
（4）限期整改通知书、责令停��违法行为通知书，证明2013年9月6日，刘桂燕发现李干林在东山街办文峰村庙背坑违章搭建钢架棚，下发了编号为康某执限字[2013]第133052号限期整改通知书及康某执停字[2013]第131066号责令停止违法行为通知书。
3、占用土地鉴定意见书，证明东山街办文峰村旗岭组龙翔等6家家具厂占地总面积40.2亩，其中有林地面积31.55亩，非林地（旱地）面积8.65亩（孙亮龙翔家具、曾某1圣弘家具共占地11.6亩；黄某2欧酷尔家具占地13.09亩；陈某4、朱某1利某家缘木业占地4.55亩；汪某1诚祥家具二厂占地6.75亩；刘某5瑞缘之家家具厂占地4.21亩）。该地块为马尾松用材林，不在国家、省级公益林范围内。该面积范围内已平整了土地，硬化了地面，搭建了厂房，致使该范围内的土地场地改变了原有土地用途，严重破坏了土壤结构，毁损了植物赖以生存的土壤空间，土地性质发生了根���变化，由林业用地变成了非林业用地。
4、被告人肖金平在侦查阶段的供述和辩解，证明文峰村在2014年5、6月份之前属于他的管辖范围，他知道李干林在文峰村旗岭组庙背坑租用当地村民的山岭平整好后出租给他人办家具厂的事实，李某3的这块地皮办理了绿色通道审批手续。这个地方上坡左边的第一个棚子在搭建时执法队员向他汇报过，他和谭某还汇报过此事，他们通过李某3在市（区）里工作的亲戚协助制止，中途这个棚子停了工，但是后来还是搭建起来了。在他执法制止上述棚子之后，李某3打了电话给他，称其的地皮有“绿色通道”手续，他说根据规定即使有“绿色通道”也不能搭建，并要李某3自行拆除、减少损失。他与谭某在一天中午亲自到李某3那个亲戚的办公室说明不能建的情况，李某3的亲戚也说尽量做好李某3的工作。在上述钢架棚搭建收尾���段时，刘某6带人去了现场执法，李某3的亲戚打电话给他，他就再打电话问刘某6是什么情况，他说李某3的这块地皮有“绿色通道”，要注意方法、妥善处理，在处理好工作的同时不要得罪了人。李某3这块地皮曾于2010年4月通过“绿色通道”','2018-10-09
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