＼n天津市第一中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）一中民三终字第546号＼n上诉人（原审被告）天津裕亨锱启投资咨询有限公司，住所地天津市南开区广开二纬路新庆里1-7-502，营业地址天津市南开区雅安道107号（天津市南开区委党校内416室）。＼n法定代表人王娜，总经理。＼n委托代理人李云鹏，天津福川信辉律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）天津市昆泰投资有限公司，住所地天津市武清区王庆坨镇六街，营业地址天津市河西区大沽南路857号麦收大厦办公室。＼n法定代表人皮学光，董事长。＼n委托代理人王××，天津市南开区148专线法律服务所法律工作者。＼n原审被告李强。＼n委托代理人李云鹏，天津福川信辉律师事务所律师。＼n上诉人天津裕亨锱启投资咨询有限公司（以下简称裕亨锱启公司）因与被上诉人天津市昆泰投资有限公司（以下简称昆泰投资公司）、原审被告李强委托合同纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2013）南民三初字第1704号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人裕亨锱启公司的委托代理人李云鹏，被上诉人昆泰投资公司的委托代理人王××，原审被告李强及其委托代理人李云鹏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n一审法院经审理查明，裕亨锱启公司原名称为天津奥琪益佳科技发展有限公司（以下简称奥琪益佳公司），法定代表人为李强；2012年11月26日名称变更为裕亨锱启公司，法定代表人变更为王娜。2010年7月22日，昆泰投资公司与裕亨锱启公司签订委托融资协议书。甲方为昆泰投资公司，乙方为奥琪益佳公司。合同的主要内容为：鉴于甲方拟融资用于昆泰自行车商城项目，而乙方富有专业的投融资经验和丰富的融资资源，故甲方委托乙方接洽潜在投资方，乙方促成资金方以购买昆泰投资公司持有的昆泰自行车商城约3.8万平方米商铺形式向甲方借款。委托融资金额：甲方持有的昆泰自行车商城约3.8万平方米商铺的评估报告价值的六至七成，约一亿贰仟万元至一亿肆仟万元人民币；保证金：甲方保证在委托乙方融资开始后不会中途终止。甲方在2010年7月22日支付乙方100000元（人民币壹拾万元整）作为保证金，以示保证。如甲方不能兑现保证，保证金不予退还；如因乙方原因融资工作没有成就，乙方需无条件退还保证金；如委托事项完成，保证金退回。上述协议签订当天，昆泰投资公司交付李强现金100000元，李强给昆泰投资公司出具了收条，载明“今收到天津昆泰投资有限公司人民币壹拾万元整”，奥琪益佳公司在收条上加盖了公章，李强在收条上进行了签名。昆泰投资公司与裕亨锱启公司签订委托融资协议后，经裕亨锱启公司介绍接洽潜在投资方，案外人白银市金山实业总公司天津分公司（以下简称金山实业天津分公司）欲给昆泰投资公司融资壹亿伍仟万元人民币，并于2010年12月18日给昆泰投资公司出具了空头支票一张，2011年1月27日，案外人金山实业天津分公司给付昆泰投资公司划款通知，要求昆泰投资公司于2011年3月30日将支票入账，入账前保证提供昆泰投资公司密押号码。一审庭审中，昆泰投资公司表示，由于案外人一直未提供昆泰投资公司密押号码，致使该笔款项昆泰投资公司没有入账，至今此款项也没有入账，导致融资工作根本就没有成就。为此昆泰投资公司诉至一审法院，要求裕亨锱启公司返还保证金100000元。＼n一审法院认为，根据昆泰投资公司与裕亨锱启公司签订的委托融资协议书的约定，昆泰投资公司应在2010年7月22日支付裕亨锱启公司100000元人民币作为保证金。昆泰投资公司提交的证据二证实了在2010年7月22日裕亨锱启公司收到了昆泰投资公司交付的人民币100000元，裕亨锱启公司收取的该款项与双方签订的委托融资协议书关于保证金的约定相吻合，且针对100000元的款项双方没有其他约定，故一审法院认定裕亨锱启公司收取昆泰投资公司的100000元属于保证金。裕亨锱启公司提出其所收取昆泰投资公司的100000元不是保证金，证据不足，一审法院不予采信。关于诉讼时效问题，裕亨锱启公司介绍潜在投资方金山实业天津分公司对昆泰投资公司进行融资，案外人给付了昆泰投资公司空头支票，要求昆泰投资公司于2011年3月30日入账，并承诺入账前三天提供昆泰投资公司密押号码，到期后，案外人没有提供昆泰投资公司密押号码，导致融资工作不能实现，故诉讼时效应从2011年4月1日起算，昆泰投资公司于2013年3月8日提起诉讼，并未超过诉讼时效，裕亨锱启公司的抗辩理由不成立，一审法院不予采信。根据委托融资协议书的约定，昆泰投资公司为保证委托裕亨锱启公司融资工作开始后不会中途终止，向裕亨锱启公司交付了保证金100000元。现有证据表明，在融资工作开始后，昆泰投资公司没有中途提出终止。裕亨锱启公司作为受托方，收取了昆泰投资公司保证金100000元，应促成融资工作成就，现昆泰投资公司没有取得裕亨锱启公司接洽的资金方的融资款，说明裕亨锱启公司没有完成融资工作，故裕亨锱启公司应退还收取昆泰投资公司的保证金100000元。李强作为裕亨锱启公司的原法定代表人，收取昆泰投资公司交付的保证金100000元后并没有入账，故李强应承担连带返还责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、判决生效后十五日内，被告天津裕亨锱启投资咨询有限公司返还原告天津昆泰投资有限公司人民币100000元；二、被告李强对判决书主文第一项内容承担连带责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告天津裕亨锱启投资咨询有限公司负担，于判决生效后十五日内直接给付原告。＼n上诉人裕亨锱启公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求二审法院：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人昆泰投资公司的诉讼请求；2、改判原审被告李强不承担连带责任；3、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。理由为：一、上诉人裕亨锱启公司按照2010年7月22日与被上诉人昆泰投资公司签订的委托融资协议的约定接洽了案外人金山实业天津分公司，为被上诉人融资一亿五千万元人民币，金山实业天津分公司于2010年12月18日向被上诉人出具支票一张，后于2011年1月27日向被上诉人发出划款通知，要求被上诉人于2011年3月30日将支票入账，保证入账前三天提供密押号码。但因案外人于入账前发现该融资协议项下的抵押物已经办理了抵押，故未提供密押号码，致使该融资协议未能履行。上诉人认为，该委托融资协议未能履行是被上诉人的原因所致，所以根据协议的约定，100000元保证金应不予退还；且该保证金实际为操作费用，裕亨锱启公司已经依照被上诉人的指令将款项交付给案外人天津华夏万荣投资咨询有限公司（以下简称华夏万荣公司），该公司也向上诉人出具了收条，并注明该费用为操作费，对此被上诉人以承诺书的形式予以确认，故上诉人不应承担返还义务。二、一审法院认定本案未超出诉讼时效有误。上诉人与被上诉人签订的是居间合同，根据《中华人民共和国合同法》第424条的规定，居间委托事项完成的标准是合同成立而非合同完全履行，因此，上诉人接洽金山实业天津分公司向被上诉人提供融资并出具支票，上诉人即已完成了居间委托事项，被上诉人应自2010年12月18日起两年内主张权利；至于案外人未提供密押号码导致合同无法履行的责任在于被上诉人提供的抵押物已经办理了抵押，与上诉人无关；现被上诉人于2013年3月起诉已经超出诉讼时效。＼n被上诉人昆泰投资公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。＼n原审被告李强答辩称，一审判决李强承担连带责任有误。李强原系奥琪益佳公司的法定代表人，其收取保证金的行为属于职务行为，所产生的后果也应由公司承担。一审认定李强收取保证金没有入账的事实并没有证据可以证实，因此不能判定李强对公司的债务承担连带责任。＼n原审被告李强在二审期间提交奥琪益佳公司的收据一张，证实其已将100000元保证金交给了奥琪益佳公司。上诉人对该证据不持异议；被上诉人对该证据不予认可，理由为：该证据不属于新证据，不予质证。＼n本院二审审理查明，原审被告李强于二审期间提交收据一张，用以证实其已将涉诉100000元款项交给上诉人裕亨锱启公司，该收据上加盖的系“奥琪益佳财务科收讫章”，无上诉人单位公章确认，上诉人裕亨锱启公司对上述事实予以认可。原审被告李强于二审庭审中主张其已经提出上诉，但无证据证实其已经交纳上诉费并递交上诉状，庭审中亦不能提交上诉状。其他事实与一审法院认定的事实基本一致，本院予以确认。经本院主持调解，双方未能达成一致。＼n本院认为，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现上诉人裕亨锱启公司主张涉诉100000元款项实际为被上诉人昆泰投资公司委托上诉人转交案外人华夏万荣公司的操作费，但上诉人提交的案外人华夏万荣公司的收据以及皮智丽的承诺书均不能证实上诉人将该款项交付案外人系被上诉人指定或经被上诉人认可，故上诉人的主张依据不足，本院不予支持。被上诉人因未取得案外人金山实业天津分公司的密押号码，致使委托融资事项未能实现，依据《委托融资协议书》的约定，被上诉人在委托融资开始后并未中途终止，故上诉人理应返还保证金；上诉人主张被上诉人未取得案外人提供密押号码的原因为被上诉人提供的抵押物已办理过抵押，但上诉人未能提交证据证实该事实与金山实业天津分公司未提供密押号码的事实存在关联性，因此上诉人的主张依据不足，本院不予支持。原审被告李强主张其已将涉诉100000元交付上诉人并提交收据予以证实，虽然上诉人于二审期间认可该事实，但上诉人于一审庭审中明确陈述涉诉款项并非给付上诉人的，上诉人在收到该款项的当天即交付给案外人华夏万荣公司，因此上诉人的陈述自相矛盾，且该收据加盖的仅为财务收讫章，并无公章确认，亦无其他证据加以印证，故本院对原审被告已将涉诉款项交付上诉人并入账的事实不予确认，原审被告李强应对涉诉100000元款项的返还承担连带责任。关于上诉人主张被上诉人的诉讼请求已经超过诉讼时效，依据法律规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算，结合案件事实，被上诉人应于2011年3月30日知道金山实业天津分公司交付的支票不能入账的事实，故其于2012年3月11日提起诉讼并未超过诉讼时效。综上，上诉人裕亨锱启公司的上诉主张，理据不足，本院不予支持。一审法院的判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费2300元，由上诉人天津裕亨锱启投资咨询有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长张蕾＼n审判员陈清芳＼n代理审判员杨羚＼n二〇一四年二月十九日＼n书记员苗法礼＼n附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：＼n《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：＼n第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：＼n（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；＼n……