黑龙江省林甸县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)林民初字第446号
原告（反诉被告）江南嘉捷电梯股份有限公司苏州分公司（以下简称嘉捷电梯公司）。
负责人金志峰，男，系该公司总经理。
委托代理人奚英，女，江苏同益大地律师事务所律师。
被告（反诉原告）林甸县广厦房地产开发有限公司（以下简称广厦公司）。
法定代表人张力强，男，系该公司总经理。
委托代理人张弘野，女，黑龙江龙锦律师事务所律师。
委托代理人鞠宪辉，男，汉族，系该公司采购员，住林甸县林甸镇。
原告嘉捷电梯公司与被告广厦公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年2月18日受理此案，依法组成合议庭，2015年2月13日林甸县人民法院作出（2014）林商初字第53号民事判决书。后被告广厦公司上诉至大庆市中级人民法院。2015年8月4日大庆市中级人民法院作出（2015）庆民二民终字第323号民事裁定书，裁定如下：一、撤销黑龙江省林甸县人民法院(2014)林商初字第53号民事判决书；二、本案发回黑龙江省林甸县人民法院重新审理。本院另行组成合议庭，于2016年3月14日公开开庭进行了审理，原告嘉捷电梯公司委托代理人奚英，被告广厦公司委托代理人张弘野、鞠宪辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告嘉捷电梯公司诉称，2011年4月15日被告因开发林甸县温泉小镇高层项目向苏州富士电梯有限公司订购电梯12台，并委托原告进行安装，双方签订了《设备安装合同》（合同号11F32101/32112），安装合同总价款为人民币492000元，被告应分期付款，最后一期付款为设备安装竣工验收合格之日起一周内。合同签订后，原告按约履行了设备安装义务，并受托对被告土建部分的厅门进行改造，增加费用5万元，合同设备已于2011年11月18日经大庆市特种设备检验研究所检验合格，但被告至今未按合同约定支付相应的合同款项，故原告诉至法院，要求被告给付尚欠原告安装费246000元、逾期安装费违约金49200.00元及电梯厅口改造费5万元，共计345200.00元。诉讼费用由被告承担。
被告广厦公司辩称，原告违约在先，其一，按照合同的约定，在设备安装竣工验收合格之日起一周内支付剩余的安装费用，但原告仅仅有监督检验报告并不能代表验收合格，况且原告并没有及时将验收的相关材料移交给被告；其二，原告在安装电梯后，林甸县技术监督局曾责令其整改，但原告的整改一直没有达到整改标准，这时原告要求被告支付安装费的余款，所以原被告之间出现僵局；其三，由于原告整改没有达到要求，以及后续应该办理的相关手续没有办理，导致温泉小镇高层的11部电梯无法正常运行。严重影响了温泉小镇居民的入住，对被告也造成了一定的经济损失，当时就有两户居民要求退房。后因271户无法正常入住，上访到相关部门。后经过政府相关部门多方协调，被告于2013年3月向质量技术监督局申请办理行政许可，于2013年3月13日经大庆市质量技术监督局批准取得了安全检验合格证；其四，按照安装合同第8条的约定，原告应该向被告提供12个月的免保修期，原告没有履行该约定的义务。基于以上四点，原告违约在先，故被告不存在违约，不能支付违约金。原告请求支付电梯厅门口改造费50000.00元，没有法律依据。故请求法院驳回原告诉请。原告方并没有按照合同的约定，亲自履行安装电梯的义务，而是擅自委托哈尔滨中美电梯有限公司安装，因该公司不具有安装电梯的成熟技术，导致电梯安装后内外不平，电梯无法正常使用，双方发生纠纷后，中美电梯公司将温泉高层11部电梯及北国温泉酒店1部电梯，共计12部电梯用密码锁住，给北国温泉酒店正常营业造成了一定的损失。
被告广厦公司反诉称，因原告未向被告提交相关验收手续，电梯不能正常使用以及后期住户未能如期入住、酒店未能正常运营的损失，故依法提起反诉。原告需向被告支付违约金49200元、电梯保养费5.2万元、居民入住及电梯无法正常使用的损失27092元、北国温泉酒店的营业损失236852元，四项共计365144元。剩余的损失我方保留诉权，为此被告提出反诉。要求原告赔偿损失共计365144元。
原告对于被告的反诉答辩称，一、反诉提起的时间应在答辩期内提出，被告的反诉申请已超过了提起的时间，不应在本案处理；二、被告的反诉请求，已超过了诉讼时效，不应支持，根据法律规定，当事人主张权利应在知道后应当知道之日起两年内提出，根据被告的反诉状，其损失产生于2012年，已超过了规定的诉讼时效；三、反诉人陈述的事实及理由不能成立，反诉人未提供相应的证据证明原告有违约的事实，也未有证据证明因原告违约导致其损失的构成及损失与原告违约之间的因果关系，因此，其反诉请求不应得到支持。
在法庭审理过程中，原告为证实自己的主张提交如下证据：
1、原告江南嘉捷电梯股份有限公司苏州分公司营业执照、组织机构代码证及被告工商登记材料，欲证明原告、被告的诉讼主体资格。被告广厦公司对此份证据无异议。本院认为，该证据为国家机关颁发的企业资格证明，能够证明被告为能够独立承担民事责任的非法人企业，故对于该证据本院依法予以确认。
2、原、被告于2011年4月15日签订的设备安装合同（共四页）合同号为11F32101/32112（提交复印件）。欲证明原被告之间的合同关系及权利义务，被告应支付安装费的时间、数额及逾期支付的违约责任。特别是合同的第三条第二款，是在原告竣工合格之日起一周之内支付，但是被告至今未支付。合同第十条第三款约定被告若未按时支付款项，被告应当支付违约金。每延误一周，违约金为合同总价款的千分之五，最多不超过合同总金额的百分之十。因被告违约时间已经超过合同的最高限额，所以原告诉状中的违约金为最高限额合同总金额492000.00乘以百分之十即49200.00元。被告质证称，该份合同的真实性没有异议，对欲证明的问题有异议。（1）、合同中约定设备安装竣工验收合格是指符合电梯安装验收规范，符合国务院颁发的特种设备安全监察条例的规定，电梯属于特种设备，安装应该经特种安全监理部门许可，方可从事相应的活动，并且原告方应该在验收后30日内将有关技术资料移交给被告方，但是原告方并没有履行上述规定的义务。故原告的行为并未达到验收合格。所以原告违约在先。不存在被告方支付违约金问题。（2）、对于违约金的计算有异议。（3）、该份合同同时证明原告违约，应向被告支付违约金，计算方法为每延一周，违约金为合同总金额的千分之五，不足一周的按一周计算，此违约金不能超过合同总金额的10%，原告没有按期交付电梯使用，原告违约在先，应向被告支付违约金。本院认为，原告举证所证明的问题是被告发生违约事实后应承担的法律后果，但原告并未就被告因何事实违反合同义务，故对于被告质证所提出的反驳意见本院不予采信，故对于该合同的书证部分，本院依法予以确认。
3、12部曳引驱动有机房电梯监督检验报告（报告编号为TJ20110047LD、TJ20110048LD、TJ20110049LD、TJ20110050LD、TJ20110051LD、TJ2011052LD、TJ2011053LD、TJ2011054LD、TJ2011055LD、TJ2011056LD、TJ2011058LD）及产品安装竣工交接用户移交单（提交复印件）。欲证明原告安装的电梯设备已经在2011年11月29日经大庆市特种设备检验研究院检验合格，被告应当支付安装余款的时间点为验收合格之日起一周内，即2011年12月6日支付安装余款，根据移交单所示，原告也已经将质监部门的验收报告安全检验合格证移交给被告，因此被告所说的对证据二的质证意见不能成立。对于验收报告原件已经移交给被告，原告方只有移交单原件。被告质证称，对真实性及欲证明的问题均有异议，（1）、该份证据是监督检验报告，并非是验收检验报告，验收报告应符合电梯安装验收规范和特种设备安装检查条例规定，所以该监督报告不是验收报告，不符合验收规定。该检测报告并非是在原告诉称中所提到的2011年11月18日，该份报告并没有及时移交给被告方。交接用户移交单，对移交的内容是检验报告，并非验收报告。而且在移交单中并没有签署具体的移交时间，也不符合特种设备安全监察条例第20条的规定，应当在验收后30日内移交给被告方。该份移交单后因温泉小镇上访，电梯无法使用，居民无法入住，经多方与原告协调，该份移交单应该是2012年年末交付的被告方。但是原告方没有按照约定向被告方移交特种设备的注册登记。只有手续齐全才叫接交。不仅接交的时间滞后，也在接交的项目上缺少项目，导致电梯无法在约定的时间内正常运行，给被告方造成了一定的经济损失。（2）、该证据说明设备安装使用单位，为王仔花园物业小区，从而间接说明，王仔花园物业负责对广厦公司开发的温泉小镇和温泉高层、王仔花园小区统一管理。本院认为，该组证据仅能证明原告为被告提供电梯安装工程服务经检验是符合使用标准的，但不能证明原告提供的证据为电梯验收交付使用的“电梯验收检验报告”。经审查证据，安装单位为“哈尔滨中美电梯有限公司”，故对于本案12组电梯已由“哈尔滨中美电梯有限公司”竣工交接的事实本案依法予以确认。
被告出具的商务信函一份，欲证明在合同之外，原告又为被告进行了厅门改造，费用为伍万元，被告尚未支付。被告自己是确认的。被告质证称，对该份证据的真实性没有异议，对欲证明的问题有异议，（1）、该份信函并不能证明被告方欠原告方的安装费。仅仅能证明原被告双方有经济纠纷。（2）、该份证据是工作人员在不明情况的前提下，出具的函。本院认为，该证据仅能证明被告证实电梯安装及厅门改造的事实，在该信函中未表明具体厅门事实纠纷的存在。故对于该证据的存在门厅改造的真实性本院依法予以确认。
5、2013年7月3日律师函及2013年7月4日挂号信函收据各一份（复印件），欲证明原告多次向被告主张权利，被告仍未付款，构成违约。被告质证称，对欲证明的问题有异议，该份律师函是原告方的单方意思表示。本院认为，该证据仅能证明原告向被告追索款项的事实，不能证明案件发生经过的事实，故本院对该证据关于原告向被告追索款项的事实依法予以确认。
在法庭审理过程中，被告为证实自己的主张提交如下证据：
1、大庆市质量技术监督局的行政许可（审批）受理决定（庆）质技监受字（2013）第52号一份（提交复印件），欲证明被告方于2013年3月申请电梯注册行政许可。本应原告方的义务，后期被告方去做了。被告方承担了原告方的义务。原告质证称，真实性没有异议，但是与本案没有关联性，仅能证明使用单位即被告根据特种设备安全监察条例向当地质监部门申报注册电梯，与原告无关。本院认为，大庆市质量技术监督局的许可能够证明被告电梯可以合法运行，且符合相应技术标准，故对该证据本院依法予以确认。
2、特种设备注册登记表11份登记编号为黑TE20130339-TE20130349（提交复印件），欲证明被告方于2013年3月13日向大庆市质量技术监督局特种设备安装监察科获得了电梯注册的批准。该项义务应由原告方履行。也证明了在电梯安装完成之后，电梯安装的时间是2011年11月18日，但是取得合法运营的时间是2013年3月13日，滞后1年半的时间，给被告方造成了一定的经济损失，也间接证明了原告未及时将监督检验报告，产品安装竣工的交接单及时移交给被告，导致被告的电梯无法正常使用，居民无法入住，所以应是原告违约，被告并没有违约，也不应支付违约金。被告质证称，对11份证据真实性无异议，但是并不能证明被告证明的问题，（1）、注册登记是被告的义务，（2）、合同没有约定原告代理被告办理注册登记。（3）、从登记注册标中显示竣工验收日期为2011年12月21日，这是被告在收到原告交付的清单后自认的验收日期。被告代理人所称的因原告未移交相关手续而导致其所产生损失不能成立。本院认为，被告提交电梯登记表是完成被告合同规定的相关义务，所以对于被告因继续履行合同的相关义务而履行相关手续的事实，本院依法予以确认。
3、温泉小镇高层电梯整改协议（提交复印件），欲证明原告方将电梯改造工程转包给哈尔滨中美电梯有限公司大庆分公司，该公司不具有资质，但依据最高人民法院关于审理建筑施工合同司法解释的规定，该施工项目不得另行转包给他方。不具有资质的公司，对电梯的改造没有达到国家标准，也是后期电梯无法正常运行的原因，由于原告方私自转包的行为给被告造成的经济损失应由原告承担，被告不应该支付该笔改造费，因为改造后电梯内外不平，电梯无法正常运作，后被告方又聘请了其他公司整改调试，所以被告方不应支付该笔费用。该协议中的ＸＸＸ是原告方委派到被告方的对电梯安装的项目负责人。原告质证称，对真实性不认可，但是原告确实为被告整改庭门，费用五万元，被告也于2013年3月6日确认。本院认为，被告经第三方“哈尔滨中美电梯有限公司”对电梯进行了整改，电梯整改施工与电梯实际安装单位均为同一公司，故对于该证据的真实性本院依法予以确认。
4、2011年4月15日设备安装合同一份（复印件），欲证明该合同第七条第二项约定，原告违约应向被告支付违约金及违约金的计算方式。原告质证称，该份合同的真实性没有异议，原告所举的第二份证据是一致的，在该份证据中第一条约定了本合同的安装，可以通过乙方及原告或者委托的合格资质的单位实施，哈尔滨中美公司是原告委托的安装单位，本合同项下的电梯已经经哈尔滨中美安装完毕，并经当地的质检部门验收合格，原告的合同义务已经履行完毕，合同第十条第一项及第二项，并没有被告所在证实的原告逾期交付的违约责任，且合同中并没有约定合同的安装期限及交付期限，因此，该证据不能证明被告的主张。本院认为，原告委托哈尔滨中美建筑安装公司应当向被告告知相应信息及相关资质，如资质等方面不具备相应标准，被告可就该问题撤销合同，故对于该问题，原告并未向本院提交相应材料，故对于该证据关于原告委托哈尔滨中美公司的事实，本院依法确认。
5、大庆市中级人民法院（2015）庆民终字第323号案卷内证据材料一组，共计10页（复印件）。该证据证明（1）、原告方没有履行电梯保养的义务，也没有履行合同中约定的12个月的年保义务，被告委托哈尔滨市格瑞特电梯有限公司对争议的电梯进行维护一年的费用为5.2万元。（2）、我公司委托王东航为其财务负责人，但记帐凭证公司明细应由我公司法人张力强签字才能发放；（3）、林甸县政府物业管理办出具的证明证实，王仔花园物业公司是我公司物业的下属单位；（4）、广厦公司开发的楼盘在林甸共有三处即温泉小镇、温泉高层、王仔花园，物业均由王仔花园物业承担。王仔花园小区的楼房及温泉小镇的楼房均是多层，没有高层，所以电梯的保养费，应在原告承保期内，聘请其他电梯公司所支付的电梯保养费用。原告质证称，这组证据的真实性我方均不认可，哈尔滨市格瑞特电梯有限公司出具的发票明确写明保养期间是2012年11月15日至2013年11月14日，该期间已超出合同约定的年保期，合同约定的年保期是在2011年11月验收后一年。其余证据均是被告内部的管理制度与本案无关联性。本院认为该份票据仅能证明被告有12架电梯由哈尔滨格瑞特电梯有限公司保养，但未表明具体情况，且余下证据与本案不具有关联性，故对于该份证据不予认定。
6、特种设备注册登记表一份（复印件）。证实电梯的使用单位为王仔花园物业有限公司，该证据也间接证实，王仔花园物业公司向哈尔滨市格瑞特电梯有限公司支付的电梯维护费用，系12部电梯的维护费用。原告质证称，注册登记证不能证明被告的主张，该表内并没有显示维保单位为哈尔滨市格瑞特电梯有限公司，反而显示的是哈尔滨中美电梯即原告委托的单位，在该表中，被告所开发的整个项目的竣工验收日期为2011年12月21日，被告答辩设备在2013年验收没有依据。该证据可表明涉案电梯为2013年3月13日在大庆市质量技术监督局进行特种设备注册登记，且安装单位及维修保养单位为哈尔滨中美电梯有限公司，设备使用地点是北方热带温泉旅游度假区1＃高层住宅楼，出厂编号为11F32111的电梯一部，并不能证明所有12架电梯的实际情况，故对于出厂编号为11F32111的电梯的具体情况本院依法予以确认。
7、2013年2月23日会议记录一份、住户纳费统计表一份及收费收据一份、2013年度物业费收费票据、2014年度物业费收费票据（复印件）。证明被告方的物业公司于2013年2月23日开了物业经理办公会，会议决定，因温泉高层居住，因逾期入户，给其造成了一定的损失，所以在2013年年度收取物业管理费时，对每户每平方米减收1.2元，以对住户进行补偿。原因是电梯无法使用，给住户装修等，增加了费用。部分住户每天无法正常使用电梯，都是步行。共计是271户，共补偿入户27092元。2013年度及2014年度物业收费票据可证明被告方因住户逾期入住，而向其每平方米补偿1.2元的费用。原告质证称，均该份证据的真实性不予认可，本案无关联性，原告安装的电梯于2011年验收，被告开发的楼盘于2011年12月整体验收，被告逾期交房及向业主减免物业费，是被告企业的自主商业行为，与原告无关。本院认为，该份证据不能单独证明被告该方面损失，且该证据为被告自行制作、提供，故对于该证据本院不予认可。
8、2016年3月1日大庆北国温泉旅游度假有限公司（简称高层酒店）出具的证明一份（原件）。证明该酒店的电梯是由原告方委托的哈尔滨中美电梯公司安装的，由于电梯安装出现故障，没有及时验收，导致北国温泉酒店一个月的时间电梯无法使用，给北国温泉酒店造成了具大的损失，酒店共计11层，7－11层这五层的房间无法正常经营，每天的损失为43064元。在本案中，被告方保留了部分的诉权，仅向原告请求支付11天的损失，每天的入住率按50%计算，每天的损失至少在21532元。本案中仅主张11天的损失，计236852元。原告质证称，该证据为证人证言，根据证据规定，应由出具单位到庭质证，因此对其真实性及关联性我方不予认可，本案的电梯是原告为被告安装，被告最终将所开发的楼盘出卖给案外人，与原告无关。并不能证明该证据的出具单位为电梯的实际使用方，及例举的损失明细，未有相应的书证及物证加以佐证，该损失并不能证明是原告造成的。本院认为，该份证据不能单独证明被告该方面损失，且该证据为被告自行提供，故对于该证据本院不予认可。
经审理查明，2011年4月15日被告因开发林甸县温泉小镇高层项目向苏州富士电梯有限公司订购电梯12台，并委托原告进行安装，双方于2011年4月15日签订了《设备安装合同》（合同号11F32101/32112），安装合同总价款为人民币492000.00元，被告应分期付款，最后一期付款为设备安装竣工验收合格之日起一周内。给被告公司实际安装电梯的单位是哈尔滨中美电梯有限公司，原告未就哈尔滨中美电梯有限公司是否具有相应资质及安装情况告知被告，未向被告提交质量监督检验报告及安全检查报告合同，不能证明原告完成相关验收手续。电梯安装后，因电梯内地面与外地面不平，被告又与哈尔滨中美电梯有限公司签订温泉小镇高层电梯整改协议，由哈尔滨中美电梯有限公司进行整改，整改费50000.00元。被告于2013年3月13日取得大庆市质量技术监督局特种设备安装监察科电梯注册的批准，取得安全检验合格方正。被告另行委托哈尔滨格瑞特电梯有限公司进行保养维护发生维护保养费用52000元。双方发生纠纷后，原告诉到本院，要求请求被告给付尚欠原告安装费246000元、逾期安装费违约金49200.00元及电梯厅口改造费5万元，共计345200.00元。诉讼费用由被告承担；被告提出反诉，请求原告赔偿损失共计365144元。
本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。建设工程为林甸县王仔温泉小镇高层电梯安装工程，工程发包方系被告林甸广夏公司，承包方系原告嘉捷电梯公司，原、被告就此工程订立的设备安装合同，依法成立，合法有效。安装合同约定总价款为人民币492000.00元，分期付款，现被告尚欠原告最后一期电梯安装费246000.00元，故对原告主张被告给付电梯安装费246000.00元的诉讼请求，依法予以支持；原告公司仅有电梯监督检验报告，并未向政府部门申请验收并获得相关验收手续，原告主张被告违约，于法无据，故对原告主张被告给付违约金49200.00元的诉讼请求，不予支持；关于电梯改造费问题，因是电梯安装未合格导致，且是由安装单位哈尔滨中美电梯有限公司进行的整改，故对原告主张被告给付电梯改造费用50000.00元的诉讼请求，不予支持；该设备安装合同约定由原告公司进行电梯安装，但是实际安装电梯单位是哈尔滨中美电梯有限公司，原告委托其他公司进行施工，但未就受托单位是否具有相应资质及安装情况告知被告，原告公司存在违约情形，故对被告反诉主张原告公司给付49200.00元违约金的反诉请求，依法予以支持；设备安装合同中约定原告公司有对涉案电梯进行保养的义务，但是原告公司未对电梯进行保养，是被告公司委托哈尔滨格瑞特电梯有限公司进行保养维护的，保养期12个月应从2013年3月13日大庆市质监予批准安全检验合格之日起计算，因在保养期内，故应认定原告公司违约，故对被告反诉主张原告公司支付被告电梯保养费52000.00元的反诉请求，依法予以支持；因被告对居民入住及电梯无法正常使用的损失27092.00元及北国温泉酒店的营业损失236852.00元的反诉请求没有直接证据予以证明，故本院对该反诉请求，不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百三十二条、第二百三十三条第一款和第二款的规定，判决如下：
被告（反诉原告）林甸广厦房地产开发有限公司于判决
生效之日给付原告（反诉被告）江南嘉捷电梯股份有限公司苏州分公司工程费用人民币246000.00元；
驳回原告（反诉被告）江南嘉捷电梯股份有限公司苏州
分公司的其他诉讼请求；
三、原告（反诉被告）江南嘉捷电梯股份有限公司苏州分公司于判决生效之日给付被告（反诉原告）林甸广厦房地产开发有限公司违约金人民币49200.00元和电梯保养费人民币52000.00元；
四、驳回被告（反诉原告）林甸广厦房地产开发有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6478.00元，被告林甸广厦房地产开发有限公司承担4990.00元，原告江南嘉捷电梯股份有限公司苏州分公司承担1488.00元；反诉案件受理费6709.00元，由反诉被告江南嘉捷电梯股份有限公司苏州分公司承担2324.00元，反诉原告林甸广厦房地产开发有限公司承担4385.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大庆市中级人民法院。
审 判 长 于振贵
代理审判员 刘 实
代理审判员 王 阳
二〇一六年七月十九日
书 记 员 杜娇泽