广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017)粤0825刑初117号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人陈虹余，女，1982年1月9日出生于广东省徐闻县，汉族，大学文化，无业，住徐闻县。因本案于2016年8月10日被羁押，同日被刑事拘留，于2016年9月15日被逮捕。现羁押在徐闻县看守所。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2017]109号起诉书指控被告人陈虹余犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本院于2017年4月10日立案受理，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐闻县人民检察院指派检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人陈虹余均到庭参加诉讼。在审理过程中，于2017年6月28日公诉机关提出本案需补充侦查，建议对本案延期审理。本院认为其申请符合有关法律规定，予以准许。于2017年7月19日公诉机关侦查终结，对本案恢复审理。于2017年10月10日公诉机关提出本案需补充侦查，再次建议对本案延期审理。本院认为其申请符合有关法律规定，予以准许。于2017年10月26日公诉机关侦查终结，对本案恢复审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2008年4月份，被告人陈虹余得知徐闻县城北乡城北农场位于207国道旁边(头铺路段)有一块2亩的土地出卖。陈虹余把此情况告知给其舅父林某(另案处理)。林某同意购买此块土地，并委托陈虹余代其办理购地相关事宜。2008年4月8日，被告人陈虹余及林某和城北农场在没有经过相关国土部门批准同意的情况下，私自购买了此块土地，双方签订了一份《土地转让协议书》。2012年7月份，被告人陈虹余得知黄某要购买此块土地，并与黄某商谈好每亩7l万元的交易价格后，打电话告知了同案人林某，征求林某是否同意出卖。林某表示同意后，把购买该块土地时有关资料及其本人的身份证复印件交给了陈虹余，并委托她办理出卖此地的相关事宜。2012年7月6日，被告人陈虹余在没有经过相关国土部门批准同意的情况下，以142万元的价格把此块土地转手倒卖给黄某，双方签订了一份《土地转让协议书》，并把林某向城北农场购买该块土地时的有关资料同时交给了买方黄某。被告人陈虹余收到买方黄某付给的142万元后，分给同案人林某59万元，余下的83万元自己占有并花掉。2016年8月10日，被告人陈虹余被抓获归案。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人陈虹余无视国家法律，以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，获利92万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成了非法转让、倒卖土地使用权罪。提请本院依法判处。
被告人陈虹余对公诉机关指控的事实与确认的罪名均无异议。
经审理查明，2008年4月份，被告人陈虹余得知徐闻县城北乡城北农场位于207国道旁边(头铺路段)有一块2亩的土地出卖。陈虹余把此情况告知给林某(另案处理)。林某同意购买此块土地并委托陈虹余代其办理购地相关事宜。2008年4月8日，被告人陈某及林某和城北农场在没有经过相关国土部门批准同意的情况下，私自买卖了此块土地，每亩25万元，2亩共50万元，同时双方签订了一份《土地转让协议书》，但在协议上写每亩3万元，2亩土地共6万元。2012年7月份，被告人陈虹余得知黄某要购买此块土地，并与黄某商谈好每亩7l万元的交易价格后，打电话告知了同案人林某，征求林某的意见，是否同意出卖此块土地。林某表示同意后，把购买该块土地时有关资料及其本人的身份证复印件交给了陈虹余，并委托陈虹余办理出卖此地的相关事宜。2012年7月6日，被告人陈虹余在没有经过相关国土部门批准同意的情况下，以每亩71万元价格（2亩共142万元），将此块土地转手倒卖给黄某，双方签订了一份《土地转让协议书》，并把林某向城北农场购买该块土地时的有关资料同时交给了买方黄某。被告人陈虹余收到买方黄某付给的142万元后，分给同案被告人林某59万元，余下的83万元自己占有并花掉。2016年8月10日，被告人陈虹余被抓获归案。
以上事实，被告人陈虹余在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交的，并经庭审时质证、认证的下列证据证实：受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，上网追逃人员登记表，被告人陈虹余的供述和辩解、同案人林某的供述和辩解，证人王某1、黄某、张某1、张某2、王某2的证言，协议书，辨认笔录，调取证据通知书、调取证据清单、账户交易明细中国邮政储蓄银行取款凭单，接受材料清单，土地转让协议书、宗地图（黄某提交），林某身份证复印件、陈虹余身份证复印件（黄某提交），中国邮政储蓄银行取款凭单（黄某提交），指认宗地图（张某1）、陈虹余对土地转让协议书、宗地图指认，到案经过、归案情况说明，违法犯罪经历查询说明，刑事谅解书，土地现场照片，地类证明（2016年12月13日徐闻县国土资源局出具），徐闻县国地资源局的证明，徐闻县土地征用储备服务中心对《关于对城北农场的土地处理207国道旁在2008年4月期间的价格进行评估或者出示同期政府征地土地补偿费每亩多少钱的函》的复函、徐府函[2014]244号、徐府函[2016]20号，徐闻县公安局经侦大队说明，常住人口信息表等证据在卷证实，足以认定。
关于公诉机关指控被告人陈虹余的行为构成非法转让、倒卖土地使用权的罪名问题。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十八条“以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。”之规定，非法转让、倒卖土地使用权罪是选择性罪名，如行为人实施其中一个行为，以该行为的相对应罪名论处，即“非法转让土地使用权罪”或“非法倒卖土地使用权罪”，如行为实施两个行为，以非法转让、倒卖土地使用权罪论处。“非法转让土地使用权”，是指将依法管理和持有的土地使用权，违反土地管理法律、法规的有关规定，擅自转让给他人的行为。“非法倒卖土地使用权”，是指违反土地管理法律、法规的有关规定，将土地使用权进行倒卖，从而进行牟利的行为。经查，本案被告人陈虹余以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，其行为符合非法倒卖土地使用权的规定，且数额达50万元以上，被告人陈虹余只实施非法倒卖，其行为构成非法倒卖土地使用权罪。故公诉机关指控被告人陈虹余，实施倒卖土地一个行为，构成非法转让、倒卖土地使用权罪的认定不妥当，应纠正为非法倒卖土地使用权罪。
本院认为，被告人陈虹余无视国家法律，以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，获利92万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条之规定，构成了非法倒卖土地使用权罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。公诉机关指控被告人陈虹余犯罪的事实清楚，证据确实、充分。至于公诉机关指控被告人陈虹余的行为构成非法转卖、倒卖土地使用权罪的认定不妥当，应纠正为非法倒卖土地使用权罪。被告人陈虹余对公诉机关的指控亦无异议。鉴于被告人陈虹余归案后如实供述自己的主要犯罪事实，有坦白情节，依法从轻处罚。根据被告人陈虹余犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人陈虹余犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币七万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月10日起至2017年12月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
审 判 员 杨 成
人民陪审员 蒋成浪
二〇一七年十一月十三日
书 记 员 黄道广
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。