四川省江油市人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川0781刑初287号
公诉机关江油市人民检察院。
被告人杨某，男，1989年1月29日出生于四川省北川羌族自治县，汉族，初中文化，务工，户籍地北川羌族自治县。2018年3月因犯诈骗罪被绵阳市游仙区人民法院判处有期徒刑6个月，缓刑1年。因本案于2018年3月9日被江油市公安局刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
江油市人民检察院以江检诉刑诉[2018]267号起诉书指控被告人杨某犯盗窃罪，于2018年7月19日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年8月9日公开开庭审理了本案，江油市人民检察院指派检察员白振祥出庭支持公诉，被告人杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
江油市人民检察院指控：2017年11月11日上午11时许，被告人杨某在江油市五星村一烤肉店找到韩某，以帮助提升信用卡信用额度需生成账单为由拿到对方的手机。他暗中联系周某某、周某某又联系宋某某、宋某某联系余某某、余某某联系唐某某，相约办理支付宝蚂蚁花呗套现。后杨某从韩某手机支付宝蚂蚁花呗支付12230元人民币至“掌上明珠家居”网店，唐某某操作套现成功后，于同日13时许，经余某某将二人分别扣除点子费后剩余11007元人民币转账至韩某支付宝账户，杨某随即操作韩某的手机支付宝将该笔钱款转至到自己的支付宝账户。期间，他还另从韩某支付宝账户向自己支付宝账户转账999元人民币，从对方支付宝蚂蚁花呗支付700元人民币至“鑫盛达通讯”网店。得手后，杨某将其从韩某手机支付宝上的前述操作记录全部删除。
公诉机关称上述事实有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据证实。公诉机关认为，杨某以非法占有为目的，盗取他人财物，数额较大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。杨某在宣告缓刑后，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十七条、第六十九条之规定，对被告人杨某予以惩处。
被告人杨某当庭自愿认罪，对指控的犯罪事实无异议。
经审理查明：2017年11月11日上午11时许，被告人杨某在江油市五星村一烤肉店找到被害人韩某，以帮助提升信用卡信用额度需生成账单为由拿到对方的手机。他暗中联系周某、周某又联系宋某某、宋某某联系余某某、余某某联系唐某，相约办理支付宝蚂蚁花呗套现。后杨某从韩某手机支付宝蚂蚁花呗支付12230元人民币至“掌上明珠家居”网店，唐某操作套现成功后，于同日13时许，经余某某将二人分别扣除点子费后剩余11007元人民币转账至韩某支付宝账户，杨某随即操作韩某的手机支付宝将该笔钱款转至到自己的支付宝账户。期间，他还另从韩某支付宝账户向自己支付宝账户转账999元人民币，从韩某支付宝蚂蚁花呗支付700元人民币至“鑫盛达通讯”网店。得手后，杨某将其从韩某手机支付宝上的前述操作记录全部删除。
另查明，杨某于2018年3月因犯诈骗罪被绵阳市游仙区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币7000元，于2017年12月28日被刑事拘留，2018年1月10日被取保候审，期间被羁押14天。
上述事实，有下列经举证、质证的证据证实：1、受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证明案件来源及杨某的归案情况；2、接受证据材料清单、调取证据通知书、支付宝交易记录、还款记录，证明韩某的支付宝资金变动情况；3、微信聊天记录截图，证明杨某与周某通过微信协商蚂蚁花呗套现以及周某向韩某核实是否收到转款的情况；4、调取证据通知书、调取证据清单、机主信息、通话详单，证明杨某在案发当天多次联系韩某的情况；5、协助查询财产通知书、账户明细，证明杨某的工商银行账户在案发当日通过本人支付宝转入12000.98元；6、辨认笔录及照片，韩某、刘某某、贾某某对杨某进行了辨认；7、韩某的陈述，证明杨某以帮其提升信用卡额度为由取得其手机，并通过支付宝蚂蚁花呗套现将钱转走的情况；8、周某的证言，证明2017年11月11日上午，其收到微信号为“cm116116”、昵称为“AA各类贷款，办理信用卡POS机”的男子加微信询问花呗套现，二人讨价还价后确定收费10个点，对方用别人的支付宝扫码支付了12230元后将账单截图发给自己，自己收取点子费后返现11007元至截图显示的支付宝，之后自己通过返现的支付宝账号联系上对方，发现对方是个女的，询问是否还需要套现，对方称不清楚套现的事情，自己遂建议对方报警的情况；9、刘某某的证言，证明其经营了一家联通营业厅，主要办理充话费、销售手机卡、办理宽带业务，不能帮人办理提高信用卡信用额度的业务，认识杨某，听说他在做POS机推销生意；10、贾某某的证言，证明2017年11月份的一天，一个小伙子来找韩某说提高信用卡额度的事情，之后韩某就将手机交给小伙子操作的情况；11、唐某某（工商银行工作人员）的证言，证明提升信用卡额度只有两种方法，一是必须客户本人持本人身份证、信用卡、本人手机到柜台申请，申请后由市级行审批，二是客户本人用手机拨打95588，按照语音提示输入个人信息提交申请，申请了也不一定能提升额度，还要看存款、消费、还款及信用程度等决定；12、谢某某的证言，证明曾经营四川聚财信融有限公司，杨某不是公司员工，只是认识的朋友，但接触不多；13、宋某某的证言，证明周某找自己帮一个客户套现，之后自己就联系了成都的一个商家，商家收取6个点，自己和周某一人2个点后将11000多元返还给了客户；14、余某某的证言、支付宝截图，证明2017年11月11日宋某某联系自己称有客户要进行蚂蚁套现，之后自己就将“掌上明珠家具旗舰店”的二维码发给客户，客户扫码支付后我就联系商家退款，并将扣除点子费的11007元转入客户“小丽”的支付宝账户；15、唐某的证言、支付宝截图，证明其曾在掌上明珠家具店上班，2017年11月11日余某某联系自己有人要蚂蚁花呗套现，对方扫码支付了12230元，自己扣除5个点子后将余款11618元转给了余某某；16、杨某的供述；17、刑事判决书、送达回证，证明杨某因犯诈骗罪被判刑的情况；18、人口信息、拘留证、逮捕证，证明基本人口信息及强制措施情况。上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人杨某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。杨某在缓刑判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。杨某当庭自愿认罪，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十九条第一款及第三款、第七十七条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币七千元，原犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币七千元，现撤销缓刑，总和刑期有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万四千元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2019年10月25日止；罚金于判决生效后三十日内缴纳）；
二、责令被告人杨某退赔被害人损失人民币一万三千九百二十九元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 李 媛
人民陪审员 邓 勇
人民陪审员 饶志斌
二〇一八年八月十四日
书 记 员 杨 舒
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。