浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0782民初89号
原告：义乌市掌中数码产品有限公司，住所地：义乌市稠城银龙A区宾王路6号。
法定代表人：张建民，董事长。
委托代理人：钭坚勇，浙江智科律师事务所律师。
被告：陈勇烨。
委托代理人：张宝华，浙江天谐律师事务所律师。
原告义乌市掌中数码产品有限公司诉被告陈勇烨合同纠纷一案，本院于2016年1月4日立案受理后，依法由审判员郭翔峰适用简易程序于2016年1月26日公开开庭进行了审理。原告义乌市掌中数码产品有限公司的委托代理人钭坚勇、被告陈勇烨的委托代理人钭坚勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告义乌市掌中数码产品有限公司起诉称：2015年2月3日，原、被告签订《零预存话费营销协议》一份，约定被告参加原告推出的零预存话费营销活动，原告向被告提供苹果手机一台并随机赠送号码一个，号码为130××××2525，被告保证此号码在协议签订后在网时间不少于24个月，每月保底消费396元；被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理，并收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3600元；被告未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支出的费用由被告承担。后原告赠送的号码于2015年3月2日处于停机状态，被告的行为已构成违约。为此，请求判令：1、解除原、被告于2015年2月3日签订的《零预存话费营销协议》；2、被告支付原告协议内剩余入网月的最低消费额9108元及违约金3600元；3、被告赔偿原告本案邮政快递费8.5元；4、被告支付原告律师代理费3300元。
被告陈勇烨答辩称：原告的主体不适格，没有证明原告主体资格的材料。原告所主张的事实和理由违背客观事实，且没有证据证明其主张。原告的行为是非法经营，合同自始无效，故原告的请求支付违约金和律师费等诉请没有依据，应予驳回。
原告义乌市掌中数码产品有限公司为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、《零预存话费营销协议》一份，证明原、被告于2015年2月3日签订零预存话费营销协议以及双方约定相关权利义务的事实。
2、律师函一份（复印件），快递面单一份，证明被告违约后，原告向被告邮寄了债务催讨及诉讼警告的律师函一份，通知被告解除合同，并要求其承担违约责任的事实。
3、拆机证明一份，证明涉案号码于2015年3月2日停机，被告已构成违约的事实。
4、委托代理合同一份，律师费发票一份，证明原告为实现本案债权而支付律师费的事实。
被告陈勇烨经质证认为，对证据1的真实性没有异议，但对合法性有异议，该协议违反法律规定是无效的。对证据2的真实性、关联性、合法性具有异议，与本案无关。证据3、4没有在举证期限内提供，被告不予质证。
被告陈勇烨为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、报警记录复印件一份，证明被告陈勇烨被案外人龚智凌所骗，签订了本案的协议。
2、在逃人员龚智凌概要复印件一份，证明龚智凌在逃。
3、被告人邓小志的（2015）金义刑初字第1654号刑事判决书一份，证明被告曾支付过首付款1300元，但收据联被龚智凌收走的事实。
另，被告陈勇烨向本院申请证人何某、唐某出庭作证，证明被告陈勇烨被骗且向原告缴纳了首付款1300元的事实。
原告义乌市掌中数码产品有限公司经质证认为，对证据1、2的真实性、关联性有异议，原告提供的是复印件，真实性无法确认，且即使该报警记录是真实的，也是案外人龚智凌实施了诈骗行为，与原告无关。对证据3的真实性异议，该判决书是打印件，没有法院公章，也不能证明被告支付了1300元首付款。对证人何某的证词有异议，她并不认识被告，且在被告签订协议时并不在场。对证人唐某的证词有异议，其与被告系朋友关系，且被告在签订协议时也不在场。
对原、被告提供的上述证据，结合双方庭审陈述和证据审核规则，本院认证如下：
一、对原告提供的证据。对证据1的真实性予以确认，被告虽然主张其被骗才签订该合同，但并未提供相应证据证明，对该证据的证明力本院予以确认。对证据2的真实性予以确认，但律师函只是催告被告继续履行，并承担相应的违约责任，故对原告证明目的中关于原告已主张解除合同的内容不予确认。对证据3的真实性予以确认，该证据加盖了联通公司义乌分公司的公章，且载明130××××2525号码的受理工号为掌中数码，使用人为被告，于2015年3月2日停机，实际使用时间为1个月，可以说明原告与联通存在协议以及被告已经违约的事实。证据4系委托代理合同及律师费发票，本院予以确认。
二、对被告提供的证据。证据1、2系打印件，未加盖公安机关公章，且原告对其真实性不予认可，本院对其真实性不予确认。对证据3的真实性予以确认，但该判决的被告人系邓小志，与本案无关，对其证明力不予确认。证人何某陈述的系其被邓小志诈骗的事实，与本案无关，对其证词本院不予确认。证人唐某在原、被告签订协议时候并不在现场，且被告亦未提供其已经向原告交纳首付款1300元的相关证据，对该证词本院不予确认。
经审理查明：原告系一家主营数码产品、手机、电脑机配件批发、零售的企业。为拓展业务，原告与通信运营商签订协议，由其面向消费者推出了零预存话费提供手机的营销业务。2015年2月3日，原告与被告签订了零预存话费营销协议书一份，约定：一、原告向被告提供苹果6手机一台（串号356959069713185），市场零售价为5288元；二、原告随机赠送被告号码一个，号码为130××××2525，被告保证此号码在协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费396元，被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并回收重新利用；三、如被告出现违约或提前终止本协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告还应向原告支付违约金3600元，手机归被告所有；四、被告违约未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由被告承担；……。协议签订后，被告领取了苹果6手机一台和130××××2525号码一个。涉案号码仅在网一个月时间，之后被告未再按约存入话费，该号码停机，并于2015年8月13日拆机。2015年8月24日，原告委托律师向被告邮寄债务催讨及诉讼警告的律师函一份，花去快递费8.5元。另查明，原告为实现本案债权支付律师代理费2500元。
本院认为，对于被告辩称原告的主体不适格问题，原告已经向本院提供了营业执照副本等证明其身份的材料，对该抗辩，本院不予采信。对于本案《零预存话费营销协议》的效力问题，本院认为该协议系双方真实意思表示，被告虽然抗辩其已经于2016年1月26日向公安机关报警，但未提供相应证据证明该协议违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。合同签订后，双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务，现原告已按约将手机及号码交付给被告，被告也应当按照约定保证手机号在网24个月。然而，被告在交纳第一个月话费后就没有再继续交纳之后的话费，以致号码130××××2525在次月就断网停机，经原告催告后，被告仍未履行，应当认定被告已构成根本违约。故原告要求解除合同，于法有据，本院予以支持。关于违约责任，根据协议确定，如被告出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告还应向原告支付违约金3600元，即130××××2525号码已经停机断网，被告仍需补足剩余月份的最低消费，上述两项约定实际上都属于违约金的范畴。根据合同法的相关规定，违约金应当以实际损失为基础，具体到本案，由于原告提供手机是以被告每月支付最低入网话费为对价，在被告中途“断供”的情况下，原告的损失应当根据被告已经履行的期限按比例进行折算。现被告仅在网一个月，故本院认定原告的实际损失为5068元（5288元-5288元÷24＊1），而违约金不得超过实际损失的百分之三十，因此，本院认定被告应当向原告支付违约金6588.4元。对于被告辩称原告非法经营问题，依据不足，不予采信。另，原告依约要求被告支付其为实现债权而支付的律师代理费、快递费，亦符合法律规定，但上述费用应当以原告实际支出的数额为准，现原告提供的代理费发票金额为2500元，故对超出部分的律师代理费，本院不予支持。综上，原告诉请合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：
一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司和被告陈勇烨于2015年2月3日签订的《零预存话费营销协议》。
二、被告陈勇烨于本判决生效后五日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司剩余入网月最低消费及违约金共计6588.4元。
三、被告陈勇烨于本判决生效后五日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司律师代理费、快递费共计2508.5元。
四、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100元，由原告义乌市掌中数码产品有限公司40元，被告陈勇烨负担60元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费200元，具体数额由金华市中级人民法院确定，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行，或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）。
审判员 郭翔峰
二〇一六年三月三十一日
书记员 朱爱华