广西壮族自治区凤山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1223刑初13号
公诉机关广西壮族自治区凤山县人民检察院。
被告人叶恺(曾用名叶南荣)，男，1978年8月8日出生于广西壮族自治区苍梧县，汉族，大专文化，无业，住广西梧州市万秀区。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年9月11日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。
广西壮族自治区凤山县人民检察院以凤检刑诉[2016]86号起诉书指控被告人叶恺犯盗窃罪，于2016年12月28日向本院提起公诉。本院于2017年1月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年3月4日公开开庭审理了本案。凤山县人民检察院指派检察员罗凤影、代理检察员苏丽君出庭支持公诉，被告人叶恺到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区凤山县人民检察院指控，2013年4月3日，被告人叶恺伙同雍某、雍小平、彭德才、谢福敬、李斌德、张金城(均已判刑)等人共谋以调包手段盗窃“六合彩”收注人的钱款，并驾驶牌号为粤Ｅ×××××海马牌小轿车和牌号为粤Ｅ×××××丰田牌小轿车窜到凤山县。次日，被告人叶恺以及雍某、雍小平、彭德才、李斌德、谢福敬等人共谋到凤山县袍里乡坡心村采用调包手段盗窃“六合彩”收注人黄甫象的钱款。本次，彭德才等人投中一个号码，剔除投注的现金后，获款47,000元。次日，雍某、雍小平、彭德才、李斌德、谢福敬、叶恺等人获款后即分赃。
2013年4月6日下午，雍小平、彭德才、张金城、谢福敬得知毛艳清收“六合彩”投注，便共谋用调包手段盗窃毛艳清钱款。晚19时许，彭德才、谢福敬、张金城到毛艳清处以调包手段盗窃毛艳清40,000元钱款。后再次到黄甫象处以调包手段盗窃黄甫象41,000元钱款。当晚，雍某、雍小平、彭德才等人在黄甫象、毛艳清处投注的号码均未中奖，几人便共同乘车往百色市方向逃离。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人叶恺的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。提请本院依法惩处。
被告人叶恺辩称，被羁押前其没有到过凤山县，没有在凤山实施过盗窃行为，也没有购买冥币为作案作准备，起诉书指控的案发时间其不在案发现场，也未曾收到任何人给予盗窃所得的赃款。但在最后陈述中表示认罪，要求从轻处罚。
经审理查明，2012年3月间，被告人叶恺和赵光友到凤山县三门海镇（原为袍里乡）三门海景区旅游时到黄甫象经营的代销店与黄甫象购买“六合彩”，经攀谈双方互相熟悉，并互留了联系电话。2013年3月中旬，雍某电话联系叶恺，两人相约到广西柳州市游玩，期间汤某打电话给雍某向雍某借钱，雍某邀约汤某一起到柳州市游玩，汤某即邀其朋友薜安然一起来到柳州市与雍某、叶恺等人一起游玩。同年4月1日，叶恺一行人来到广西巴马瑶族自治县游玩，期间，叶恺、雍某提出利用“六合彩”庄家不敢报案的心理，用两个大小、颜色、特征相同的手提包分别装着真币、冥币，在投注“六合彩”过程中，先将内装真币的包交给“六合彩”收注人投注，后趁收注人不备，再用内装冥币的手提包调换内装真币的手提包盗窃支付给“六合彩”收注人钱款，若投注中奖则可获利，若投注未中奖则携带装着真币的手提包逃离（注：下称此方法为“调包方法”），于是，雍文燕准备了手提包、小锁头、冥币等作案工具。之后，雍某、叶恺打电话给雍小平，要求雍小平找人来一起参与实施前述行为。雍小平即联系到彭德才、谢福敬、李斌德、张金城等人并乘坐雍小平的粤Ｅ×××××小轿车到巴马县城与叶恺、雍某等人汇合，后叶恺提议到凤山县实施前述行为，其他人不持反对意见。4月3日，雍某、雍小平、彭德才、谢福敬、李斌德、叶恺、张金城分别驾驶雍小平的“粤Ｅ×××××”海马牌小轿车（雍小平所有，车辆识别代码LH17CKJF24H023632，发动机号码ZM694820）、雍某的“粤Ｅ×××××”丰田花冠牌小轿车（雍某所有，车辆识别码LFMAP22C3A0225126，发动机号码E745282）来到凤山县。下午，叶恺带彭德才、雍小平、谢福敬等人到凤山县三门海镇坡心村原村部黄甫象的租住屋找到黄甫象，并向黄甫象提出要购买“六合彩”，黄甫象同意收彭德才等人的“六合彩”投注，约定于次日晚到坡心村原村部进行现金投注。次日，雍某出资现金31,800元装入一手提包内交给彭德才，同时又将内装冥币的另一手提包交给谢福敬。雍小平则将写有“六合彩”投注号码的投注单交给彭德才。晚20时许，雍小平驾驶“粤Ｅ×××××”海马牌小轿车搭载彭德才、李斌德、谢福敬来到三门海景区黄甫象住处，叶恺、张金城、雍某等人则在三门海附近坡上凉亭处等候。彭德才、李斌德、谢福敬进入黄甫象屋内，雍小平留在车内等候。彭德才将事先准备的投注单和内装真币的手提包交给黄甫象。黄甫象核对投注单和钱款后即为彭德才等人投注。期间，彭德才、谢福敬趁黄甫象不备，将内装真币和内装冥币的手提包相互调换，持内装真币的手提包先行离开，李斌德则留后等待开奖。当晚“六合彩”开奖，彭德才等人投中一个号码，投注金额2000元。依照“六合彩”一赔四十的赔率，剔除彭德才等人投注的金额后，雍某、雍小平、彭德才、谢福敬、李斌德、叶恺获款47,300元。次日，雍某、雍小平、彭德才、谢福敬、李斌德、叶恺领取赌彩后进行分赃。其中，叶恺分获赃款9500元，彭德才分获赃款6750元，李斌德分获赃款4700元，谢福敬分获赃款2500元，张金城分获赃款1000元，雍某、雍小平分获余下2万余元，并由雍小平保管。
2013年4月6日下午，雍小平、彭德才、张金城、谢福敬在凤山县文昌路南巷“济福诊所”购药时得知毛艳清收“六合彩”投注，便决定用调包手法盗窃毛艳清的钱款。当晚19时许，雍某将分别装着40,000元真币和冥币的两个手提包交给雍小平。雍小平驾车送彭德才、谢福敬、张金城前往毛艳清处，叶恺则在凤山县凤城镇四十米大道附近等候。期间，雍小平将装有现金的手提包和写有“六合彩”投注码的单子交给彭德才，将内装冥币的手提包交给谢福敬。到毛艳清处后，彭德才将内装真币的手提包和投注单交给毛艳清，毛艳清核对现金和投注单后，张金城故意与毛艳清交谈转移毛的注意力，谢福敬和彭德才趁毛不备，用内装冥币的手提包调换内装真币的手提包，然后离开，张金城留后等待开奖。当晚，投注号码均未中奖，张金城借口离开后与在附近接应的雍小平汇合，乘雍小平驾驶的粤Ｅ×××××的海马牌小轿车经凌云县逃往百色市。
彭德才、谢福敬离开毛艳清处后，与雍某、李斌德汇合并立即乘坐“粤Ｅ×××××”丰田花冠牌小轿车往凤山县三门海景区黄甫象处。雍某将分别装着41,000元真币和冥币的两个手提包及随意填写的“六合彩”投注单交给彭德才等人后在外等候接应。彭德才、谢福敬、李斌德进入黄甫象屋内后，彭德才将内装41000元真币的手提包及投注单交给黄甫象核实、投注。在等待开奖过程中，彭德才、谢福敬趁黄甫象不备，将内装真币和内装冥币的手提包相互调换，持内装真币的手提包先行离开到车上等待接应李斌德，李斌德则留后等待开奖。当晚，彭德才、谢福敬、李斌德等人的投注号码均未中奖，李斌德便借口离开黄甫象住处，乘坐雍某的“粤Ｅ×××××”丰田花冠牌小轿车乘车经凌云县逃往百色市。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
一、书证、物证
1、户籍证明，证实被告人叶恺的出生日期、户籍地等基本身份信息。
2、到案经过，证实被告人叶恺系被抓获归案，无主动投案情节。
3、中国邮政储蓄银行取款凭单，证实户名为雍某的6210986281002089236帐户，于2013年4月6日在凤山县取款人民币40,000元。
4、接受证据清单及物证照片，证实黄甫象、毛艳清向公安机关提供了雍某、雍小平、彭德才、谢福敬、李斌德调换其钱款用的手提包、冥币等作案工具。
5、扣押物品清单，证实公安机关自李斌德处扣押到中国农业银行卡、邮政储蓄卡2张、现金人民币96元、OPPO907手机1部。
6、扣押物品清单、物证照片，证实公安机关自被告人雍某处扣押到银行卡11张（其中，中国邮政储蓄银行卡5张、中国农业银行卡3张、中国建设银行卡3张）、黑色手提包27个，小锁头24个，冥币四扎，六合彩投注码单8张，电话卡3张，现金人民币330元；所有人雍某，牌号粤Ｅ×××××，车辆识别码LFMAP22C3A0225126，发动机号码E745282的丰田花冠牌小轿车1辆及其车辆行驶证1本、钥匙1把。
7、扣押物品清单、物证照片，证实公安机关自雍小平处扣押到三星牌I9100型手机1部、现金人民币35350元；所有人雍小平，牌号粤Ｅ×××××，车辆识别代码LH17CKJF24H023632，发动机号码ZM694820的海马牌小轿车1辆及其车辆行驶证1本、钥匙2把。
8、随案移送清单、照片，证实公安机关将随案证物的清单、照片移送本院。
9、辨认材料，证实谢福敬、张金城、雍小平、李斌德、彭德才对同案人叶恺的辨认经过情况以及黄甫象对介绍李斌德等人来与其购买“六合彩”的介绍人叶恺的辨认经过情况。
10、车辆信息查询单，证实车牌号为粤Ｅ×××××，发动机号ZM694820的海马牌小轿车系被告人雍小平所有;车牌号为粤Ｅ×××××，发动机号E745282的丰田牌小轿车系被告人雍某所有。
11、广西壮族自治区凤山县人民法院(2013)凤刑初字第70号、(2015)凤刑初字第19号刑事判决书，证实雍某、谢福敬、雍小平、彭德才、李斌德以及张金城因本案已分别于2013年12月27日、2015年5月20日被判处刑罚。
12、现场勘验检查材料，证实涉案现场的概貌、特征。
13、物证照片，证实本案涉案物品的外貌特征。
二、证人证言
1、薛某、汤某的证言，证实2013年3月末，其二人受雍某之邀一起从广州市乘火车到柳州市，雍某驾驶牌号为粤Ｅ×××××的小轿车到车站接车。后来，其二人和雍某、叶恺及其女朋友一起乘雍某的小轿车来到凤山县。在凤山县县城住宿一天后，雍小平、谢福敬、李斌德、彭德才乘牌号为粤Ｅ×××××的海马小轿车也来到凤山。雍小平等人来到凤山县后的一天晚8时许，叶恺叫其二人到一条河边的大道，在雍小平的小轿车上等雍某等人。约半小时后，叶恺便驾车往凌云方向走。到达凌云县城后，雍某等人驾车追了上来，两辆车便一起驶往百色市。离开百色市后又到南宁坛洛、苏圩、扶绥市、宁明县等地。在凤山县期间，雍某等人外出时，其二人未跟随，不知雍某等人具体作何事。
汤某另证实，在南宁市苏圩的第二天，雍某叫其一起返回凤山县。让其到凤山看守所询问彭德才是否被羁押，若在便留1,000元钱给彭德才。但到巴马后，雍某却让其独自乘车到凤山。其到凤山经询问，彭德才确被羁押在看守所，便留了雍某给的1,000元钱给彭德才。之后，其乘车返回巴马与雍某汇合。
2、韦某、黄某1、黄某2的证言，证实2013年4月7日或8日，其三人曾与黄甫象、黄必勇一起乘坐一辆柳微车到百色市找人。到百色市后，黄甫象在市区的“尚美酒店”门前发现一辆车牌号为粤Ｅ×××××的小轿车，便告知其等人说“这车的人调包走其几万元钱”，但并未具体说如何调包的。后来，黄甫象与其等人将一名准备乘坐粤Ｅ×××××轿车的男子抓住并扭上柳微车。黄甫象便向男子索要被调包走的钱款。男子说，其不是老板，“叶总”才是老板。
3、古某的证言，证实黄甫象被彭德才等人以调包方式盗窃41000元的事实。
3、毛某的证言，证实2013年4月6日，几名自称做消防管道工程的男子到其开设的“济福诊所”买药并询问何处可以投注“六合彩”。其便说其妹毛艳清收“六合彩”投注，并将毛艳清的联系电话给三名男子。晚10时许，毛艳清打电话给其，说有四名自称做消防管道工程的人用现金40,000元投注“六合彩”，但开码后男子都不见了。四人用于投注“六合彩”钱被调换成了冥币。
三、被害人陈述及辨认笔录、照片
1、毛艳清陈述，2013年4月6日17时许，其哥毛某告诉其，有人打听何处可以投注“六合彩”，且投注金额较大，若是现金投注可接受投注。19时许，有四名男子来到其处。其中一名男子将一张写有投注数字的单子和四叠现金递给其。其核对投注数额为42,000元、现金为40,000元，并将现金放入原装现金的手提包内。这时，另一名男子叫其，其转头应答。随后，其拿着手提包和投注单上三楼投注。四名男子的一名较年轻的男子随其一起上三楼，另三名男子未随其上楼。当晚开奖后，四名男子投注的号码均未中奖。与其到三楼的男子便借口上洗手间离开。其感觉不对便想打开手提包查看钱款，发现手提包被一小锁头锁住。其便用剪刀将包剪开，发现里面已全是冥币。四名男子是乘坐一辆小轿车前来向其投注“六合彩”。
2、毛艳清对彭德才的辨认笔录及照片，2013年4月7日18时37分至19时20分，侦查人员将含有彭德才相片在内的12张不同男性正面免冠照片混杂后，从1到12编序排列打印于一张白纸上提供给毛艳清辨认，毛艳清经认真的审视全部照片后，指出10号照片上的人系2013年4月6日在其处投注“六合彩”过程中，将其现金40,000元调包走的人之一。经核对，10号照片上的人即彭德才。
3、毛艳清对谢福敬的辨认笔录及照片，2013年4月7日19时30分至20时10分，侦查人员将含有谢福敬相片在内的12张不同男性正面免冠照片混杂后，从1到12编序排列打印于一张白纸上提供给毛艳清辨认，毛艳清经认真的审视全部照片后，指出3号照片上的人系2013年4月6日在其处投注“六合彩”过程中，将其现金40,000元调包走的人之一。经核对，3号照片上的人即谢福敬。
4、黄甫象陈述，2012年3月间，叶恺及一个自称姓“赵”的男子到凤山县三门海镇三门海景区旅游时到其代销店与其购买“六合彩”，经攀谈双方互相熟悉并互留了联系电话。2013年4月3日，叶恺带一个自称姓“赵”的四川人(过后得知是彭德才)到其家中要求与其购买“六合彩”，其同意收彭德才等人的“六合彩”投注，并约定次日晚到其住处进行现金投注。2013年4月4日晚8时许，被告人彭德才带了三名男子到其住处，向其投注“六合彩”。当时，彭德才将现金31,800元和“六合彩”投注单递给其。其清点、核算后便投注。开奖后，彭德才等人投注的其中一个号码中奖，投注金额2000元，中奖金额8万元，彭德才等人获款47,000余元。
2013年4月6日晚8时许，彭德才、李斌德及两名男子又到其住处向其投注“六合彩”。此次与4日的投注方式一样，投注现金是41,000元。投注完后，李斌德留下等待开奖。开奖后，彭德才等人投注的号码均未中奖，李斌德借口离开。约1小时后，其查看装现金的手提包，发现被一把小锁头锁住。其便打电话给彭德才，但彭德才接了电话却不说话。其便用剪刀将手提包剪开，发现包内全是冥币。后来，其叫黄某1、黄必远、黄某2、韦某、黄必勇与其一起到百色市追彭德才等人。其等人到百色市后，在百色市的“尚美精选酒店”发现彭德才。
彭德才、李斌德等人两次分别乘坐两辆不同的小轿车到其处投注“六合彩”。一次是乘坐一辆牌号为粤Ｅ×××××的银白色丰田牌小轿车，一次是乘坐一辆米黄色海马牌小轿车，车牌号也是粤E打头。
5、黄甫象对彭德才的辨认笔录及照片，2013年4月17日4时45分至4时55分，侦查人员将含有被告人彭德才相片在内的12张不同男性正面免冠照片混杂后，从1到12编序排列打印于一张白纸上提供给黄甫象辨认，黄甫象经认真的审视全部照片后，指出11号照片上的人系通过投注六合彩调包走其4万元钱款的人之一。经核对，11号照片上的人即彭德才。
6、黄甫象对李斌德的辨认笔录及照片，2013年4月17日4时56分至5时05分，侦查人员将含有被告人李斌德相片在内的12张不同男性正面免冠照片混杂后，从1到12编序排列打印于一张白纸上提供给黄甫象辨认，黄甫象经认真的审视全部照片后，指出1号照片上的人系通过投注六合彩调包走其钱款的人之一。经核对，1号照片上的人李斌德。
7、黄甫象对谢福敬的辨认笔录及照片，2013年4月17日5时10分至5时18分，侦查人员将含有被告人谢福敬相片在内的12张不同男性正面免冠照片混杂后，从1到12编序排列打印于一张白纸上提供给黄甫象辨认，黄甫象经认真的审视全部照片后，指出9号照片上的人系通过投注六合彩调包走其钱款的人之一。经核对，9号照片上的人即谢福敬。
8、黄甫象对雍小平的辨认笔录及照片，2013年4月17日5时21分至5时30分，侦查人员将含有被告人雍小平相片在内的12张不同男性正面免冠照片混杂后，从1到12编序排列打印于一张白纸上提供给黄甫象辨认，黄甫象经认真的审视全部照片后，指出3号照片上的人系通过投注六合彩调包走其钱款的人之一。经核对，3号照片上的人即雍小平。
四、同案人的供述及辨认笔录、照片
1、雍某、雍小平供述，2013年3月中旬，雍某和朋友叶恺相邀一起在广西柳州玩。期间，汤某打电话向雍某借钱，雍某便叫汤某一起到柳州玩。后来，汤某和薛某一起来到柳州。在柳州玩了两天，大家乘坐雍某的丰田牌小轿车来到巴马县。到巴马后，雍某和叶恺共谋用事先装备好一内装真币，另一内装冥币的两个相同手提包，在投注“六合彩”过程中，通过先将内装真币的包给“六合彩”收注人，后趁其不备，以内装冥币的包和内装真币的包调换手段盗窃支付给“六合彩”收注人的钱款，若投注中奖则可获利，若未投注中奖也不会真正支付钱款，只将冥币留给“六合彩”收注人。之后，雍某、叶恺便联系雍小平并让雍小平找人一起做。后来，雍某、叶恺、汤某、薛某、雍小平、彭德才、谢福敬、李斌德等十几人便在巴马汇合，并告知大家用前述方法套取“六合彩”收注人的钱款，同时叶恺提议到凤山县实施前述行为，大家均无异议。4月初，叶恺带彭德才等人到凤山县三门海景区物色到一个“六合彩”收注人愿意收大数额投注。4月4日晚，雍某提供3万多元现金让彭德才、谢福敬、李斌德、雍小平各自分工后乘雍小平的马自达小轿车到凤山县三门海景区用前述方法套取“六合彩”收注人的钱款。当晚，投中一个号码，获得47,000多元。第二天，将获得的钱拿回后，按照分工，叶恺分获赃款9500元，彭德才分获赃款6750元，李斌德分获赃款4700元，谢福敬分获赃款2500元，张金城分获赃款1000元。因用于作案的现金、冥币、皮包均系其提供，用于逃离的两辆车也是其和雍小平提供，所以，雍某和雍小平分获余下的2万余元赃款并由雍小平保管。
2013年4月6日晚，雍某驾驶牌号为粤Ｅ×××××的银白色丰田牌小轿车搭载李斌德、彭德才、谢福敬又前往凤山县三门海景区，欲再次套取4日晚那位“六合彩”收注人钱款。此次，雍某提供40,000元现金，由彭德才、谢福敬、李斌德到收注人处实施。当晚，投注的号码未中奖。雍某、彭德才、李斌德、谢福敬便迅速经凤山县城往百色市凌云县方向逃离。叶恺、雍小平、汤某、薛某、张金城、叶恺的女朋友则乘坐雍小平的粤Ｅ×××××小轿车已先到凌云县等候。
2013年12月12日，雍某邀汤某一起返回凤山县，想查看彭德才是否被公安机关抓获。汤某同意。当日，雍某驾车与汤某来到巴马县后，因害怕其车到凤山会被抓，便让汤某独自乘班车往凤山县，并给1000元钱给汤某，交代若彭德才被抓获关在看守所，便留这1000元钱给彭德才。汤某到凤山县看守所询问后得知彭德才确在看守所里。其等人害怕便往宁明县躲藏。
其等人用于作案的银白色丰田牌小轿车系雍某所有，牌号为粤Ｅ×××××；另一辆米黄色海南马自达牌小轿车系雍小平所有，牌号为粤Ｅ×××××。
雍小平另供述，其被抓获时公安民警自其身上查获的现金系分赃获款。
2、雍某对其接应彭德才等人现场的辨认笔录、照片、现场示意图及指认作案工具照片，证实雍某辨认涉黄甫象案其接应彭德才等人现场位于凤山县三门海景区游客中心旁；指认用于作案车辆情况。
3、雍小平对作案现场的辨认笔录、照片、现场示意图及指认作案工具照片，证实被告人雍小平辨认涉黄甫象案其接应彭德才等人现场位于凤山县袍里乡坡心村老村部斜对面停车场（即凤山县三门海景区停车场）；涉毛艳清案现场位于凤山县文昌路南巷“济福诊所”；指认用于作案车辆情况。
4、彭德才、谢福敬供述，2013年3月，雍小平邀其二人来广西用事先装备好一内装真币，另一内装冥币的两个相同手提包，在投注“六合彩”过程中，通过先将内装真币的包给“六合彩”收注人，后趁其不备，以内装冥币的包和内装真币的包调换手段盗窃支付给“六合彩”收注人的钱款，若投注中奖则可获利，若未投注中奖也不会真正支付钱款，只将冥币留给“六合彩”收注人。因其二人无路费，雍小平便汇了1000元钱作为路费。后来，其二人从湖南到广西贵港与雍小平汇合。因雍小平海南马自达牌小轿车需修理，几人便在贵港玩了几天。后来，雍小平说叶恺（又称叶总）在凤山物色好投注“六合彩”对象，其二人便和雍小平一起来到凤山。2013年4月3日下午，其二人、雍小平、叶恺四人到凤山县三门海景区与一个姓黄的人见面。闲谈中，姓黄的人说接受“六合彩”投注，金额不限。双方便约定次日投注。其等四人便到凤山县城住宿。当日，雍某、李斌德与薛某、汤某也来到凤山县城。4月4日20时许，其与雍小平、李斌德、谢福敬一起乘坐雍小平的车从县城前往凤山县三门海景区姓黄的人住处，叶恺、雍某等人则在三门海附近坡上凉亭处等候。在车上，雍小平将一装有3万多元人民币的手提包和一张写有“六合彩”投注码的单子递给其，并交代其按单向姓黄的人投注，另将一装有冥币的同样手提包递给谢福敬。到达姓黄的人住处后，其二人、李斌德到姓黄住处的二楼，雍小平则在车内等候。上楼后，其将现金和投注单递给黄老板，黄老板清点完现金后将现金装回手提包，并进行投注。其二人趁姓黄的人不注意，用装有冥币的手提包与装有真币的手提包调换。之后，其二人持真币先行离开，李斌德留后等待开奖。开奖后，其等人中一个号码，中奖金额8万元，扣减其等人投注的金额，获款47,300元。次日，其等人领取获款后叶恺、雍某、雍小平便主持分赃。
2013年4月6日中午，其二人、雍小平到凤山县四十米大道旁的一个巷道里买药，得知该处收“六合彩”投注，且金额不限，便决定通过调包手段盗窃收注人钱款。晚8时许，雍小平将一装有40,000元现金的手提包和一张投注单给其，将一装有冥币的手提包给谢福敬。其、谢福敬、张金城便到药店后，用同样的调包手法调包后，其二人先行离开与雍某、李斌德汇合，乘雍某的小轿车前往凤山县三门海景区姓黄的人处，欲再次盗窃钱款。到达后，其二人、李斌德一起具体实施调包，雍某则在车上等候。完成调包后，其二人持真币先行离开与雍某汇合，李斌德留后等待开奖。当晚，其等人投注的号码均未中奖。其二人、李斌德便乘坐雍某驾驶的小轿车经凤山县城往百色市凌云县方向逃跑。叶恺(谢福敬、彭德才、张金城等人实施上述行为时，在凤山县凤城镇四十米大道附近等候)、雍小平、汤某、薛某、张金城乘坐雍小平的小轿车已先到凌云县等候。
谢福敬另供述，2013年4月4日获得的47,000元钱款，其获款2000元，彭德才获款7000元左右，李斌德获款4700元，叶恺获款7000余元，余下钱款都是雍某、雍小平分获。
5、彭德才、谢福敬对作案现场的辨认笔录、照片、现场示意图证实，彭德才、谢福敬辨认涉毛艳清案现场位于凤山县凤城镇文昌路南巷“济福诊所”；涉黄甫象案现场位于凤山县袍里乡坡心村老村部（即凤山县三门海景区）。
6、李斌德供述，2013年4月1日左右，雍小平电话邀其到广西做事。其便依约从广东乘车到广西巴马县与雍小平、彭德才、谢福敬、自称叶恺的人汇合。后来，大家用事先装备好一内装真币，另一内装冥币的两个相同手提包，在投注“六合彩”过程中，通过先将内装真币的包给“六合彩”收注人，后趁其不备，以内装冥币的包和内装真币的包调换手段盗窃支付给“六合彩”收注人的钱款，若投注中奖则可获利，若未投注中奖也不会真正支付钱款，只将冥币留给“六合彩”收注人。2013年4月4日晚8时许，其、彭德才、谢福敬、雍小平等人一起乘坐雍小平牌号为粤Ｅ×××××的米黄色海马牌轿车带着作案用的手提包、真币、冥币等前往凤山县三门海景区叶恺事前已经物色的对象所在一代销店的二楼实施调包盗窃钱款。上楼后，彭德才负责持真币和投注单与“六合彩”收注人交易，谢福敬负责调包，其则留后等待开奖。当晚，其等人投中一码，中奖金额8万元，扣减其等人投注的金额，获款47,300元。次日领款分赃时，其并未在场，但其分获赃款4700元。其听说，叶恺、彭德才分获赃款各6000元左右，谢福敬分得赃款2000元，张金城、薛某、汤某分获赃款各600元，雍某、雍小平两人分获余下的钱款。
2013年4月6日晚，其、雍某、彭德才、谢福敬乘坐雍某的银白色丰田卡罗拉牌小轿车前往凤山县三门海景区，欲再次盗窃4日被调包人的钱款。到达后，其、谢福敬、李斌德具体实施，雍某则在车上等。当晚，其等人投注的号码未中奖。其、彭德才、谢福敬便乘坐雍某驾驶的小轿车经凤山县城往百色市凌云县方向逃跑。叶恺、雍小平、汤某、薛某、张金城、叶恺的女朋友则乘坐雍小平的小轿车已先到凌云县等候。
7、李斌德对作案现场的辨认笔录、照片、现场示意图，证实李斌德辨认涉黄甫象案现场位于凤山县袍里乡坡心村老村部（即凤山县三门海景区）。
上述证据来源合法，内容客观、真实，相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人叶恺以非法占有为目的，伙同他人窃取他人财物，涉案金额81,000元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人叶恺犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分。在共同犯罪过程中，被告人叶恺虽未具体实施盗窃他人财物的行为，但被告人叶恺首先提出犯意，打电话召集雍小平等人到广西巴马瑶族自治县汇合，后带其他同案人到凤山县三门海镇三门海景区找到黄甫象，与黄甫象商谈购买“六合彩”事宜，且在其他同案人实施盗窃他人财物行为时，被告人叶恺在附近等候、接应，起组织作用，系主犯，依法应按照其组织的全部犯罪予以处罚；但被告人叶恺的作用和地位较雍某、谢福敬较小，为作用相对较小的主犯，可比较雍某、谢福敬从轻处罚。被告人叶恺系流窜作案，依法可酌情从重处罚。根据被告人叶恺犯罪的事实、性质、情节及其社会危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款的规定，判决如下：
被告人叶恺犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二万元，上缴国库。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月11日起至2020年3月10日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的强制缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 甘多文
审 判 员 华桂鸾
人民陪审员 卢自军
二〇一七年三月七日
书 记 员 杨 安
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。