中华人民共和国
广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤13刑终232号
抗诉机关广东省惠州市惠城区人民检察院。
原审被告人黎红进（自报），男，1990年3月3日出生，初中文化，国籍不明，暂住地仲恺高新区。因涉嫌贩卖毒品于2017年6月23日被抓获，次日被仲恺公安分局刑事拘留，同年8月1日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。
指定辩护人张颜匀，广东伍邦律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
翻译人员邓翀，深圳市金雨翻译有限公司越南语翻译员。
原审被告人向光利，男，1993年1月16日出生，汉族，户籍所在地重庆市巫溪县,初中文化。因涉嫌容留他人吸毒于2017年6月22日被抓获，次日被仲恺公安分局刑事拘留，同年7月29日被执行逮捕。现于2018年4月21日被惠州市惠城区人民法院决定取保候审。
广东省惠州市惠城区人民法院审理广东省惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人黎红进犯贩卖毒品罪、向光利犯容留他人吸毒罪一案，于2017年12月29日作出（2017）粤1302刑初1385号刑事判决。宣判后，原公诉机关惠州市惠城区人民检察院提出抗诉，惠州市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠州市人民检察院指派检察员潘勇出庭履行职务，原审被告人黎红进及指定辩护人张颜匀、翻译人员邓翀，原审被告人向光利到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定2015年4月份开始，被告人黎红进在惠州市仲某高新区潼桥镇一带贩卖毒品冰毒。2017年6月23日，在被告人向光利的协助下，公安民警在潼桥镇侨光路152号侨兴商务公寓楼下将正在贩卖毒品的黎红进抓获归案，在黎红进身上缴获疑似毒品1小包（净重0.78克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分），后公安民警在黎红进租住的侨兴商务公寓609房查获疑似毒品20小包（净重13.76克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）。2017年5月中旬开始，被告人向光利在其居住的惠州市仲恺潼桥工业区杰希家具员工宿舍812房多次容留吸毒人员张某1兵、刘某1、龙某等人吸食毒品冰毒，其中2017年5月中旬容留张某1兵在该房间吸食毒品冰毒、2017年6月10日容留张某1兵、刘某1在该房间吸食毒品冰毒、2017年6月17日容留张某1兵、刘某1、龙某在该房间吸食毒品冰毒。
原判决认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被告人供述、现场勘验检查笔录、现场方位图及现场照片、检查、搜查笔录及扣押清单等。
原判决认为，被告人黎红进无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺14.54克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人向光利无视国法，提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人向光利协助公安机关抓获被告人黎红进，是立功，依法予以减轻处罚；被告人归案后如实供述自己的罪行，酌情予以从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黎红进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金七万八千元。
二、被告人向光利犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万一千元。
三、缴获的吸毒工具予以没收，由公安机关销毁。
惠州市惠城区人民检察院提出抗诉和惠州市人民检察院提出支持抗诉意见认为：一审认定被告人黎红进贩卖毒品甲基苯丙胺14.54克，以被告人黎红进犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六年六个月，是重罪轻判，使用刑罚明显不当。特提出抗诉和支持抗诉。
原审被告人黎红进及其指定辩护人提出，1、一审判处黎红进有坦白情节，认罪悔罪态度好，一审认定被告人有法定从轻处罚情节的认定是正确的。2、黎红进在被抓获前无固定工作，且有吸食冰毒的情节，法院在量刑时应对该情节予以考虑。请求维持原审法院判决。
经审理查明，2015年4月份开始，原审被告人黎红进在惠州仲某恺高新区潼桥镇一带贩卖毒品冰毒。2017年6月23日，在原审被告人向光利的协助下，公安民警在潼桥镇侨光路152号侨兴商务公寓楼下将正在贩卖毒品的黎红进抓获归案，在黎红进身上缴获疑似毒品1小包（净重0.78克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分），后公安民警在黎红进租住的侨兴商务公寓609房查获疑似毒品20小包（净重13.76克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）。
2017年5月中旬开始，原审被告人向光利在其居住的惠州市仲恺潼桥工业区杰希家具员工宿舍812房多次容留吸毒人张某2兵刘某2祥母某龙等人吸食毒品冰毒。
1、现场勘验检查工作记录及现场照片，证实案发地点的环境、具体位置及现场物品布置。
2、到案经过，证实2017年6月22日9时许，陈江派出所民警通过线报在仲恺高新区潼侨工业区杰希家具厂812房内查获涉嫌贩卖毒品的向光利，后根据向光利的供述，向光利供述其的毒品是在潼侨镇侨光路侨兴公寓门前购买，随即民警于2017年6月23日13时许，在侨兴公寓门前抓获涉嫌贩卖毒品的黎红进，并在其身上缴获疑似毒品1小包。后又在黎红进住的侨兴公寓609房内抓阮某1成等人，并在609房内缴获疑似毒品20包及吸毒工具1批。
3、检查、搜查笔录及扣押清单，证实公安机关在仲恺区潼侨镇侨光路152号侨兴公寓609房内在原审被告人黎红进身上裤子左边口袋里的黄色烟盒内查获1小包冰毒；在黎红进住所侨兴公寓609房靠厕所门旁衣架边黑色旅行袋内的黄色铁盒查获20小包冰毒。对在黎红进侨兴公寓609房内查获的打火机7个、水瓶1个、冰毒21包、透明密封袋五个、电子秤1个予以扣押；对在向光利所住潼侨工业区杰希家具厂员工宿舍812房内查获的吸毒工具白色瓶盖一个予以扣押。
4、毒品取样笔录,证实从原审被告人黎红进住所侨兴公寓609房靠厕所门旁衣架边黑色旅行袋内的黄色铁盒查获20小包白色晶体状编号为1-20号，黎红进身上裤子左边口袋里的黄色烟盒内查获1小包白色晶体状编号为21号，并分别进行称重。1号白色晶体可疑毒品毛重0.56克，净重0.35克，2号白色晶体可疑毒品毛重1.0克，净重0.73克，3号白色晶体可疑毒品毛重0.59克，净重0.37克，4号白色晶体可疑毒品毛重0.69克，净重0.5克，5号白色晶体可疑毒品毛重0.75克，净重0.55克，6号白色晶体可疑毒品毛重0.73克，净重0.53克，7号白色晶体可疑毒品毛重0.68克，净重0.53克，8号白色晶体可疑毒品毛重0.91克，净重0.69克，9号白色晶体可疑毒品毛重0.93克，净重0.73克，10号白色晶体可疑毒品毛重1.09克，净重0.8克，11号白色晶体可疑毒品毛重0.94克，净重0.64克，12号白色晶体可疑毒品毛重0.67克，净重0.51克，13号白色晶体可疑毒品毛重1.68克，净重1.44克，14号白色晶体可疑毒品毛重0.62克，净重0.46克，15号白色晶体可疑毒品毛重1.98克，净重1.69克，16号白色晶体可疑毒品毛重0.64克，净重0.43克，17号白色晶体可疑毒品毛重1.55克，净重1.27克，18号白色晶体可疑毒品毛重0.72克，净重0.5克，19号白色晶体可疑毒品毛重0.93克，净重0.66克，20号白色晶体可疑毒品毛重0.55克，净重0.38克，21号白色晶体可疑毒品毛重1.02克，净重0.78克。以上称量结果均经原审被告黎红进签字确认。
5、理化检验检验报告，证实公安机关从黎红进身上缴获的白色晶体1包，其租住的侨兴公寓609房内1个黄色铁盒内查获20小包晶体，并抽样送检：[2017]D0889-1号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-2号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-3号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-4号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-5号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-6号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-7号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-8号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-9号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-10号中检出甲基苯丙胺成分；[2017]D0889-11号中检出甲基苯丙胺成分。
6、证人证言
（1）证黎某胜的证言，2017年6月23日公安机关在侨兴公寓609房内查获的吸毒工具及冰毒是黎红进的。2017年6月18日左右阮某2香和黎红进一起来侨兴公寓找我，我把我原来租的609房给他们住，我再租了501房陈某中阮某1成武某仪一起住。因为我把609房给了黎红进阮某2香住，所以黎红进就免费提供冰毒给我们吸食。黎红进是贩卖毒品的陈某中阮某1成都有帮黎红进送毒品给他人。大约是6月18日下午，有人打电话阮某1成要买300元的冰毒，并让我们送到203公交车总站，于是我就去跟黎红进拿冰毒，黎红进给了我三小包冰毒，我再把冰毒交阮某1成阮某1成去跟对方交易。买家通过微信转账给我，我再把钱转给黎红进。
证黎某胜经过混杂照片辨认，辨认阮某1成陈某中、黎红进是跟其一起在侨兴公寓501房内吸食毒品的男子阮某2香武某仪是跟其一起传唤到派出所的女子。
（2）证阮某1成的证言，黎红进阮某2香住侨兴公寓609房，2017年6月18日左右晚上20时许，我在潼侨镇侨兴公寓501房陈某中黎某胜及黎红进一起吸食冰毒，黎红进是中途从609房下来501房看到我们吸食，他吸食两口冰毒就走了。我黎某胜送过两次冰毒给同一名男子黎某胜向黎红进拿来冰毒放在侨兴公寓501房中旅行袋内，拿出来让我送去给上述男子，两次都是两小包，我共送过四小包，一小包重量约0.75克。我们一起吸毒的毒品来源都黎某胜从黎红进那里拿来免费提供给我们吸食的。我不清楚黎红进是否有贩毒的行为，也不清楚他是否有送过冰毒给客人。
证阮某1成经过混杂照片辨认，辨认阮某2香武某仪黎某胜陈某中、黎红进是与其一起吸食毒品的男子。
（3）证陈某中的证言，我帮黎红进带过3、4次冰毒给其他人。从2017年6月份开始，黎红进每次都会把冰毒装好，叫我上去他的房间609房，他在门口把把用很小的白色透明密封袋装好的冰毒交给我，他会把他的手机也给我，我就带着毒品和手机到潼侨公园，每次都是一小包，大约是0.5克，客人会通过手机联系我。黎红进会把冰毒免费提供给我吸，当作是我送冰毒的报酬黎某胜阮某1成吸食的冰毒也是黎红进免费提供给他们的。
证陈某中经过混杂照片辨认，辨认出黎红进是让其把毒品送到买家手中的人阮某1成黎某胜是跟其一起在侨兴公寓501房内里面吸食毒品的男子阮某2香武某仪是跟其一起在侨兴公寓的女子。
（4）证人文某胜的证言，2016年11月7日，我越南老乡黎红进到我住处来找我，带来6包冰毒（约9克），让我帮他贩卖，并称将该冰毒卖出去后才给一部分毒资给他，说完黎红进就离开了。2016年11月9日19时许，我微信软件收到了桃文山的信息，信息内容称问我是否有冰毒提供，我说有，以600元人民币的价格卖给他约6克冰毒。约一个小时后我到惠州市潼侨镇菠萝山十字路口路边将毒品交给桃文山，随后我离开交易地点到饭店吃饭时，被公安机关抓获。
（5）证母某龙的证言，2017年6月17日20时至21时许，我吃完饭后想找向光利出来玩，他叫我过去他宿舍玩，带我去到潼侨工业区杰希家具厂员工宿舍812房，当张某2兵刘某2祥也在，他们正在吸食毒品。向光利跟我说这是可以醒酒的，让我吸几口，我就吸食了两三口。我在812房大约呆了30分钟。我不清楚是何人提供的毒品，去到时他们三个已经在吸食了，吸毒工具在我离开时还放在向光利的宿舍地板上。我吸毒没有给钱。
证母某龙经过混杂照片辨认，辨认刘某2祥、向光利张某2兵就是于2017年6月17日20时许在杰希员工宿舍812与其一起吸食毒品的人。
（6）证李某燕的证言，我仲某恺区潼侨工业区杰希家具厂的宿舍管理员，向光利大约是2016年9月份搬进812房的，之前是住在11楼，我知道的时候他是自己一个人住的。
证李某燕经过混杂照片辨认，辨认出向光利就是住在潼侨工业区杰希家具厂员工宿舍812房的男子。
（7）证阮某2香的证言，我吸食的冰毒是黎红进免费提供给我的，因为黎贵胜租了出租屋提供给黎红进吸毒，所以黎红进才会免费给冰毒给我们吸食。公安机关在我房间查获的冰毒和吸食工具都是黎红进的，我不清楚他的毒品来源。
证阮某2香经过混杂照片辨认，辨认武某仪是跟其一起传唤到派出所的人，黎红进陈某中黎某胜阮某1成是与其一起吸食毒品的人。
（8）证武某仪的证言，2017年6月20日左右晚上20时许，我在场看陈某中阮某1成黎某胜一起在侨兴公寓501房吸食冰毒毒品，过程中黎红进阮某2香先后过来501房，他们吸食了几口冰毒就上去609房了。
证武某仪经过混杂照片辨认，辨认阮某1成黎某胜陈某中、黎红进阮某2香。
7、原审被告人向光利的供述，我第一次容留他人吸毒是在2017年5月份中旬的19时至20时许，容留的张某2兵吸食冰毒；第二次是2017年6月10日19时至20时许，我容张某2兵刘某2祥两人吸食冰毒；第三次是2017年6月17日20时至21时许，我容张某2兵刘某2祥母某龙吸食冰毒。三次地点都在我所住的仲恺区潼桥镇潼侨工业区杰希家具厂员工宿舍812房。
第一次我张某2兵吸食的冰毒是由我张某2兵各出现金100元，由我在潼桥镇英华学校对面的巷子向一名外号叫“越南”的男子买的；第二次我张某2兵刘某2祥三人所吸食的冰毒是我张某2兵各出现金100元，由我在潼桥镇英华学校对面的巷子向一名外号叫“越南”的男子买的，第三次我们吸食的冰毒是我一个人出现金200元，在潼桥镇仲恺技校对面的马路边向外号叫“越南”的男子购买的。每次所购买200元的冰毒是一小包，分量约有两豆大小之多。我还在陈江大欣城厨娘当家前面路边跟一名叫“钟李”的男子购买过一次200元的冰毒。2017年6月18号我曾介绍一名苏某敏的男子向“越南”购买冰毒。
2017年6月19日下午苏某敏打180××××68466的号码让我帮他买一包冰毒，最后我同意帮他买，说一小包要300元，他说好。我叫他到潼桥镇203公交车总站拿钱给我。接着我打电话159××××67677的号码（该号码是“越南“留给我的）让对方送到203总站给我。我苏某敏一起到203公交总站对面找那名年轻男人苏某敏给了我300元人民币，我拿了200元给那名年轻男子，又把那名年轻男子给我的用纸巾包着的一小包冰毒苏某敏，我从中获利100元，被我用来充话费。
原审被告人向光利经过混杂照片辨认，辨认苏某敏母某龙刘某2祥张某2兵阮某1成陈某中、黎红进是贩卖毒品的人。
8、原审被告人黎红进的供述，2017年6月23日下午，一名中国男子打电话跟我说要货，我叫他到惠州市仲恺高新区潼桥镇侨光路152号侨兴商务公寓楼下等我，我带着冰毒从房间下来，在和该名中国籍男子交易时被抓获。我于2015年4月份开始贩卖毒品，至今共贩卖了400克冰毒，大概获利两万元人民币。每次从上家拿到冰毒后，我会通过微信发信息给之前买过货的人，告诉他们我手上有货，要的话就电话联系我，我再送过去。毒品从上家那以每克80元人民币的价格拿货，再以每克120-130元人民币的价格卖给熟客，不熟悉的就以150元人民币的价格卖。大部分是卖给在惠州市周边的越南人，还卖过给两名中国人。
我从一名叫“阿梅”的女子那里购买冰毒，我们见面后一手交钱一手交货，每次我大概买15至20克左右，共购买过20次。我所住的609房黎某胜租来给我住的，我没给租金黎某胜阮某1成陈某中武某仪阮某4香所吸食的毒品都是我免费提供的。
警察在我租房处的黑色、蓝色两个旅行袋里搜出一个铁盒子装有20小包冰毒，重量约18克，是昨天下午啊梅送到惠阳区新墟镇市场旁的公园内的水泥凳，打电话叫我过去拿回来刚打好称还没卖出去的毒品，还有一把电子称、一套吸毒工具，并在我的随身带的香烟里面查获1小包冰毒。
原审被告人黎红进经过混杂照片辨认，辨认出向光利是仲某恺潼侨侨兴公寓楼下跟其购买毒品的其中一名中国籍男子买家黎某胜阮某1成阮某2香是仲某恺潼侨侨兴公寓内与其一起吸食毒品的同伙武某仪是与其一起传唤到派出所的人。指认了在其租住的侨兴商务公寓609房时在其旅行包内搜出的毒品、吸毒工具及电子称，以及在其身上缴获的冰毒，其与购买毒品的买家交易的地方。
9、非法入境人员自述表,证实原审被告人黎红进系越南籍，于2015年5月24日在越南芒街经广西在东兴口岸偷渡入中国境内。
10、户籍资料，证实原审被告人向光利的出生日期等个人基本情况。
11、刑事案件受理、立案材料，证实案件的来源及公安机关由此启动侦查程序合法、有效。
12、通话清单，证实原审被告人向光利、黎红进的通话记录。
以上证据均经庭审质证，可以作为定案的依据。
对惠州市惠城区人民检察院提出的抗诉意见和惠州市人民检察院提出的支持抗诉意见，以及原审被告人黎红进及其辩护人提出的意见，现综合评判如下：原审被告人黎红进贩卖毒品甲基苯丙胺14.54克，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪，依据刑法规定应处七年以上有期徒刑。黎红进有坦白情节，可以从轻处罚。黎红进不具有减轻处罚的情节，应在法定刑内量刑。原审判处六年六个月属量刑不当，应予纠正。因此对惠州市惠城区人民检察院提出的抗诉意见以及惠州市人民检察院的支持抗诉意见给予采纳，对原审被告人黎红进及其辩护人提出的意见不予采纳。
本院认为，原审被告人黎红进无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人向光利无视国法，提供场所多次容留多人吸毒，其行为构成容留他人吸毒罪。黎红进归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。向光利有立功、坦白的情节，可以从轻处罚。原判决认定事实清楚，定罪准确，对向光利的量刑适当，审判程序合法。对黎红进的量刑不当，应予以纠正。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，判决如下：
一、维持广东省惠州市惠城区人民法院（2017）粤1302刑初1385号刑事判决中第一项对上诉人黎红进的定罪部分以及第二、第三项判决；
二、撤销广东省惠州市惠城区人民法院（2017）粤1302刑初1385号刑事判决第一项中对上诉人黎红进的量刑部分；
三、上诉人黎红进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月23日起至2024年6月22日止。罚金应在本判决生效之日起一个月内向原审法院缴纳，上缴国库。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邱志勇
审 判 员 黄 静
审 判 员 李汉加
二〇一八年八月六日
法官助理 陈仕娟
书 记 员 蒋 智
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。