河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫11民终210号
上诉人（原审被告）：赛纪伟，男，汉族，1980年2月28日出生，住漯河市召陵区。
委托诉讼代理人：曹俊高，漯河市郾城区衡平法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：戴瑞同，男，汉族，1958年1月2日出生，住漯河市源汇区。
委托诉讼代理人：刘启伟，河南九九律师事务所律师。
原审被告：漯河汇顺汽车运输有限公司，住所地：漯河市源汇区长江路与107国道交叉口南50米路东。
法定代表人：曹培友，该公司经理。
委托诉讼代理人：宋俊伟，该公司员工。
原审被告：中华联合财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地：漯河市郾城区海河路电业局北门西侧。
负责人：张新军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：曹杨，该公司员工。
上诉人赛纪伟因与被上诉人戴瑞同、原审被告漯河汇顺汽车运输有限公司（以下简称漯河汇顺公司）、中华联合财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称中华联合财险漯河公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服郾城区人民法院（2017）豫1103民初4158号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2018年1月19日公开开庭审理了本案。上诉人赛纪伟的委托诉讼代理人曹俊高，被上诉人戴瑞同的委托诉讼代理人刘启伟，原审被告漯河汇顺公司的委托诉讼代理人宋俊伟，原审被告中华联合财险漯河公司的委托诉讼代理人曹杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赛纪伟上诉请求：1.撤销原判,改判保险公司赔偿54594.71元，并退还垫付的医疗费25300元；2.上诉讼费用由戴瑞同承担。事实与理由：1.原审程序违法，漏列实际车主张保林，侵害了赛纪伟的合法权益；2.保险公司没有举证证明其对免责格式条款进行了说明，保险公司应当承担赔偿责任
戴瑞同辩称：赛纪伟是实际侵权人，作为一审被告并无不当。其他同上诉人的意见。
漯河汇顺公司辩称：同意上诉人的上诉意见。
中华联合财险漯河公司辩称：1.原审程序合法，一审将司机赛纪伟及车辆行车证车主漯河汇顺公司列为被告并无不当，赛纪伟在举证答辩期内并未申请追加张保林为被告系对自己法定权利的放弃；2.赛纪伟在实习期内驾驶牵引车辆违反法律规定，按照双方签订的保险合同约定，保险公司在商业三者险范围内不承担赔偿责任。赛纪伟上诉称保险公司未尽到告知义务，不符合保险法司法解释的规定，保险公司尽到了告知义务，有保险单为证。
戴瑞同向一审法院起诉请求：1、依法判令赔偿戴瑞同各项经济损失186998.81元；2、本案诉讼费等相关费用由赛纪伟、漯河汇顺公司、中华联合财险漯河公司承担。
一审法院认定事实：2017年4月2日18时13分，赛纪伟驾驶豫Ｌ×××××号重型半挂牵引车挂豫LC1**挂沿漯河市107国道由北向南行驶至沙河桥南200米处时，与同方向的戴瑞同驾驶的二轮电动车发生刮擦，造成电动车损坏，戴瑞同受伤的交通事故，经漯河市公安交通警察支队第一执勤大队第20170402号道路交通事故认定书认定赛纪伟负事故全部责任，戴瑞同无责任，事故认定书由漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队交通事故处理专用章盖章。事故发生后，戴瑞同入住漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，2017年5月26日15时出院，实际住院54天，花费医疗费35508.81元。戴瑞同出院后，经其申请，法院依法对外委托，2017年9月1日漯河民声法医临床司法鉴定所对原告的伤情评定为九级伤残。同日漯河市郾城区中医院关于戴瑞同后续治疗费用的评估意见中称戴瑞同二次手术取出内固定的费用约需4500元-5000元，为此支付评估费1300元，鉴定检查费合计170元。在法院委托鉴定时备案在对张保林询问笔录（2017年7月26日）中张保林称，本案赛纪伟系张保林的司机，张保林为豫Ｌ×××××号-豫LC1**挂的实际车主，事故发生后张保林垫付25300元，该车挂靠在漯河汇顺公司。庭审中戴瑞同提供漯河市郾城区孟庙镇刘庄村村民委员会出具出具的证明，内容证明：“兹有我辖区刘庄村一组69号居民陈珂，自家房屋一间出租给戴瑞同，身份证号：，自2015年3月份至今在此居住，特此证明，情况属实，吴海朝，漯河市郾城区孟庙镇刘庄村村民委员会盖章，2017.9.22。”另外，戴瑞同提供漯河市金盾保安服务有限公司出具的证明，证明：“兹证明戴瑞同同志，性别男，民族汉，出生于1958年1月2日，身份证号：，为我单位雇用人员，因故于2017年4月2日起休假至今，休假期间未支付工资。特此，证明，漯河市金盾保安服务有限公司盖章，2017年5月11日。”在中华联合财险漯河公司提供的机动车第三者责任保险责任免除第二十四条在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：第（二）项第5实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动车……。漯河汇顺公司为豫Ｌ×××××号重型半挂牵引车-
豫LC1**挂在中华联合财险漯河公司投保有交强险和商业三责险，保险期间自2016年8月28日0时起至2017年8月27日24时止。2016年城镇居民人均纯收入标准27232.92元/年，居民服务业及其他服务业收入标准33857元/年。
一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵犯他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力而导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中赛纪伟驾驶豫Ｌ×××××号-豫LC1**挂与戴瑞同在2017年4月2日发生交通事故，造成戴瑞同受伤，该事故由漯河市公安局干河陈分局交管巡防大队作出的道路交通事故认定书认定，赛纪伟负事故的全部责任。该事故认定书由交警部门作出的事故认定书在卷佐证，双方并无异议，法院予以采信。肇事车辆实际车主为张保林，该车挂靠在漯河汇顺公司，该公司为该车在中华联合财险漯河公司投保有交强险和商业三责险100万元，因赛纪伟驾驶车辆发生事故时驾驶证系实习期间，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条第三款“机动车驾驶人在实习期内不得驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、消防车、救护车、工程救险车以及载有爆炸物品、易燃易爆化学物品、剧毒或者放射性等危险物品的机动车；驾驶的机动车不得牵引挂车”之规定，本案中赛纪伟实习期间驾驶涉案车辆，对戴瑞同各项合理损失首先由中华联合财险漯河公司在交强险范围内承担，超出交强险部分，因本案戴瑞同未起诉实际车主张保林，赛纪伟作为实际侵权人应依法赔偿戴瑞同，漯河汇顺公司承担连带责任。对戴瑞同的各项诉讼请求，1、医疗费由戴瑞同提供的医疗票据、住院病历、诊断证明、出院证在卷佐证，法院予以采信。2、对戴瑞同诉请的伙食补助费、营养费，在住院期间的合理费用，按照30元/天、10元/天予以支持。3、误工费用，戴瑞同庭审中提供漯河市金盾保安服务有限公司出具的证明，同时其提供由郾城区孟庙镇刘庄村村民委员会盖章出具的证明，戴瑞同生活、工作在城镇，对其误工费用法院参照城镇居民人均纯收入计算。对其误工收入依据法律规定可以计算到定残前一日即151天。4、护理费用，戴瑞同住院需要护理属合理费用，参照居民服务业标准计算，戴瑞同诉请4968元法院予以支持。5、伤残赔偿金，戴瑞同虽然户籍所在地显示农村，但其居住生活在城镇，对其伤残赔偿金，法院参照城镇居民标准计算，戴瑞同伤残等级为九级伤残，赔付系数20%，戴瑞同定残时年龄59岁，赔付年限20年。6、戴瑞同二次手术费用系因取出内固定物，属必然实际发生的费用，法院参照鉴定意见酌定4750元。鉴定费系合理费用，法院予以支持。精神抚慰金戴瑞同诉请5000元不违反法律规定，法院予以支持。交通费用法院酌定540元。综上，戴瑞同各项损失为:1、医疗费：35508.81元；2、误工费：27232.92元/年÷365天×151天=11266.22元；3、护理费：4968元；4、住院伙食补助费：30元/天×54天=1620元；5、营养费：10元/天×54天=540元；6、伤残赔偿金：27232.92元/年×20年×20%=108931.68元；7、鉴定费：1300元；8、鉴定检查费：170元；9、精神抚慰金：5000元；10、二次手术费：4750元；11、交通费：540元；以上合计：174594.71元。上述费用，首先由中华联合财险漯河公司在交强险范围内负担12万元（其中医疗费、伙食补助费、营养费共计1万元、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金），对这几项超出12万元部分金额以及下余住院伙食补助费、营养费、鉴定费、鉴定检查费、二次手术费、交通费共计54594.71元（45674.71元+8920元），因实际车方已经赔付25300元，下余29294.71元由赛纪伟、漯河汇顺公司负担。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十三条第三款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内支付戴瑞同各项赔偿款共计120000元；二、赛纪伟于本判决生效后十日内支付戴瑞同各项赔偿款共计29294.71元，漯河汇顺汽车运输有限公司承担连带赔偿责任；三、驳回戴瑞同的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2020元，由赛纪伟承担1639元，戴瑞同承担381元。
二审中，当事人各方均未提交新证据，法院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，赛纪伟在实习期内违反法律规定驾驶车辆造成本案交通事故，其作为雇员应当与雇主张保林承担连带责任，依据前述法律规定，戴瑞同作为受害人，有权请求赛纪伟承担相应的赔偿责任，故原审未将本案实际车主张保林作为被告并不违反法定程序。赛纪伟上诉称原审程序违法的理由不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，中华联合财险漯河公司提交的《机动车交通事故责任强制保险/特种车综合商业保险示范条款投保单》中显示该公司已经就相关免责条款向投保人漯河汇顺公司进行了说明，漯河汇顺公司加盖了该公司的印章，赛纪伟上诉称保险公司未告知免责格式条款，保险公司应当在商业三者险限额内承担赔偿责任的理由不能成立。综上，赛纪伟的上诉请求不能成立，不应支持；一审判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1165元，由上诉人赛纪伟负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕茹辛
审判员 张素丽
审判员 刘冬凯
二〇一八年一月二十三日
书记员 胡琨鹏