广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤01刑终1774号
原公诉机关广州市从化区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏黄先，男，1996年10月16日出生.贵州省毕节市人，彝族，文化程度初中，户籍地贵州省毕节市赫章县。因犯盗窃罪于2015年12月4日被浙江省温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑六���月，2016年3月7日刑满释放。因本案于2017年5月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕，现押于广州市从化区看守所。
辩护人张志伟，广东政衡律师事务所律师。
广州市从化区人民法院审理广州市从化区人民检察院指控原审被告人苏黄先犯抢劫罪一案，于2017年8月22日作出（2017）粤0184刑初506号刑事判决，原审被告人苏黄先不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人苏黄先，并听取了其辩护人张志伟提出的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2017年4月26日3时许，被告人苏黄先在广东省广州市从化区太平镇太平村油麻埔队肉菜市场的烧烤档喝酒期间，与被害人官某某发生争吵后，被告人苏黄先将被害人的手机（玫瑰金，VIVO牌X7，串号：862719039353331）抢走��并与顾某2某（另案处理）使用木棍等工具殴打被害人。经鉴定，被害人的伤势为轻微伤，被抢手机价值人民币1915元。
上述事实，有下列经过原审法院当庭举证、质证，予以采纳的证据证实：
广州市公安局从化区分局太平派出所出具的抓获经过证实，被告人苏黄先于2017年5月29日零时许，在太平镇油麻埔市场一桌球桌边被抓获。
广州市公安局从化区分局太平派出所调取的执法记录视频及情况说明证实，被告人苏黄先抓获时间、地点、过程；执法记录显示其被抓获的时间为2017年5月29日。
广州市公安局从化区分局太平派出所出具的扣押笔录、扣押清单证实，2017年5月29日，该所民警于从被告人苏黄先身上缴获玫瑰金VIVO牌手机1台（型号为X7，64G内存，IMEI码为862719039353331）。
被害人官某翠提供的奥特莱斯手机城发票收据证���，其于2017年4月15日从奥特莱斯手机城购得VIVOX7牌手机一部（售价为2498元人民币，IMEI码为862719039353331）。
广州市公安局从化区分局太平派出所出具的情况说明证实，经比对，从被告人苏黄先处查获的赃物手机的品牌、型号、串号与被害人官某翠所报案被抢的手机品牌、型号、串号相同。
广州市公安局从化区分局太平派出所调取的户籍材料证实，被告人苏黄先的出生日期、户籍地等基本信息。
浙江省温州市鹿城区人民法院作出的（2015）温鹿刑初字第1906号刑事判决书证实，被告人苏黄某因犯盗窃罪于2015年12月4日被该院判处有期徒刑六个月，2016年3月7日刑满释放。
广州市公安局从化区分局司法鉴定中心出具的穗公从（司）鉴（法临）字[2017]00393号法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人官某翠于2017年4月26日所受到的损伤程度为轻微伤。
广州市从化区价格认证中心出具的穗从价认定[2017]303号价格认定结论书证实，VIVOX7玫瑰金全网通64G手机于2017年4月26日的市场价格为人民币壹仟玖佰壹拾伍元整（1915.00元）。
广州市公安局从化区分局刑事警察大队技术中队制作的穗公从（刑技）勘[2017]K4401171608002017040088号现场勘验检查工作记录证实，现场位于广州市从化区太平镇太平村油麻埔队油麻埔肉菜市场北侧空地，现场未见其它异常。
广州市公安局从化区分局太平派出所调取的监控录像证实，被告人苏黄先实施抢劫的过程。其中，2017年4月26日3时9分22秒视频显示，被告人苏黄先抢夺一名女子手机，之后视频中两名赤裸上身的男子对该女子进行殴打。
经被告人苏黄先指认，视频中赤膊上身的男子之一是其本人，当时其正在抢一名女子的手机。
证人黎某1��证言：2017年4月26日2时许，我和官某翠到广州市从化区太平镇油麻埔市场旁宵夜档吃宵夜，后来张某也来了。到了约3时许，坐我们旁边一张桌子的三名男子中的两个男子醉醺醺的就过来找张某喝酒，喝了几杯后，官某翠见他们一直和张某喝酒就不想他们喝了，后来对方一直叫我们喝，官某翠就说了对方几句。对方两名男子就用东西扔官某翠，还用拳头打她。张某见官某翠被打就去帮忙劝解，但官某翠还是被打到，后来那两名男子就跑开了，剩下一名没有参与打架的男子在现场，官某翠、张某就抓住了那名没有参与打架的男子说他的另外两个同伴打伤了她，不让这名男子离开。就在这时那两名逃离的男子又回来了，手上还各拿着一根木棍，他们就去追打官某翠，官某翠被他们用木棍打了几下，后来被打到头部就倒地了，过程中没有参与殴打的黑衣男子逃跑了，我就在远处跟他们说我已经报警了叫他们不要走，他们其中一个就跳墙离开了，另一名就坐在地上说他已经醉了不走了。后来民警到场了解情况后，让受伤的官某翠先去医院治疗，张某也陪她去医院了。另一名打人的男子因为醉倒在地上，于是叫了太平医院的救护车将其带到太平医院直至酒醒。
经辨认，证人黎某1辨认出被告人苏黄先就是2017年4月26日凌晨在从化区太平镇油麻埔殴打官某翠的人之一。
证人张某的证言：2017年4月26日2时多，我下班后到太平镇油麻埔市场旁一烧烤档跟同事官某翠以及一个女性朋友吃宵夜。过了一会儿，旁边桌的三名男子就过来敬酒，我就跟他们喝了几杯，谁知道他们就使劲叫我们喝，官某翠就不想和他们喝。这时一男子在倒酒的时候倒了很多，结果酒都洒到了桌子上。官某翠就说他们怎么这样，对方一男子就拿骰盅丢向官��翠，然后对方其中两名男子继续动手打她，我在一旁制止，但官某翠还是被打到了，后来打人的两个男子离开了，官某翠还去追他们，我才知道官某翠的手机、现金（听她说是抢了一部手机，手机保护套里夹着850元现金）被对方抢走了，但是官某翠没有拦住他们。我们就把剩下的一个黑衣服小个子留下，结果过了几分钟，两个打人的男子不知道从哪里找来木棍又回来了，后面还跟来一两个男子。然后这两名拿着木棍的男子继续用木棍殴打官某翠，直到把官某翠打倒在地。后来随打人男子过来的人帮忙拉开两名男子，我们就喊住说要报警，打人的两个男子跟后来的两个男子就一起跑了，官某翠朋友跟烧烤档老板就帮忙去追，我就留在原地照顾官某翠，后来警察、救护车到了，我就送官某翠去了医院检查。
14、证人顾某1的证言：2017年4月25日22时许，苏某1（苏黄先）带着一个年约18岁的老乡过来我出租屋玩，期间我和苏某1喝了一瓶一斤的白酒，另外一个老乡没喝白酒，喝到了4月26日凌晨2时许，我们三个就出去外面的烧烤档吃烧烤喝啤酒，当时我们两个人已经很醉了，都脱了上衣，期间旁边另外一张台有一个男的和两个女的也在喝啤酒，于是我们就过去搭讪，之后大家就喝了几杯啤酒，有一个长得比较胖的女孩就跟我说要喝死我，我当时喝的太醉，就很生气，就冲过去先打了她一拳，苏某1看到我动手也拿了一张塑料凳去砸那个女的，但是被人拦了下来，接着我就拿着烧烤档的不锈钢盆砸那个女的，但是被躲开了。另外一个老乡没有参与打架，之后的事情我完全不记得了。
2017年5月28日晚22时许，我跟苏某1以及另外两个老乡李某有、苏某2在油麻铺市场旁的台球档打台球，一直到了2017年5月29日0时许，有派出所的��过来出示证件将我们四人控制。苏某1抢手机的事情当时我是不知情，我是被警方带到派出所后，看过当晚的视频才知道苏某1拿了对方的手机。苏某1抢了对方手机以后，我就不知道该手机的下落了，当时我被治安拘留完出来后，跟苏某1说我在视频上看到他拿了对方手机了。苏某1说他没有拿对方的手机，我就没有继续问他了。
经辨认，证人顾某1辨认出被告人苏黄先就是2017年4月26日凌晨和其一起在从化太平镇油麻埔市场殴打被害人的苏某1。
15、证人柯某1的证言：我是从化区太平镇步行街2号奥特莱斯手机城的经理，我公司于2017年4月15日出售一部VIVOX7手机给一名女子，当时我们只手写了一张奥特莱斯手机城发票收据给她。因为我们公司财务每个月都会将上个月的销售单销毁，所以现在不能提供底单。民警向我出示的手机收据单就是我们公司的手机���据单，上面的内容是真实的。
16、被害人官某翠的陈述：2017年4月26日2时许，我和黎某1、张某在从化区太平镇太平村油麻埔市场旁一烧烤档吃宵夜。到了3时许，坐在我们隔壁桌，我们都不认识的三名男子主动过来我们桌说敬我们，我和张某就喝了几杯。后来三名男子中一名上身赤膊、下身穿牛仔裤的男子倒啤酒时把酒倒到我们桌面的食物上，于是我就说了他们几句，并提出我们不喝了，要离开了。这时这名男子以及另一名也是赤膊的男子就开始殴打我。首先穿牛仔裤的男子用骰盅掷向我心口，另一名赤膊的男子用拳头打了我后背一拳，跟着我就逃跑，这两名男子就追着我打，往我身上扔凳子、盘子等杂物，在逃跑途中，我想用我的手机报警，但被两名男子中比较高的那个抢走了我的玫瑰金色的VIVO牌手机（手机的保护套里还夹着850元现金），接着我继续��太平方向逃跑，而这时我的朋友黎某1已经报警了，然后殴打我的这两名男子就离开了。但是过了五分钟左右，这两名男子携带木棍再次返回，并用木棍对我进行殴打，其中有打中我头部，跟着我就晕倒在地上，后采发生什么情况我就不知道了。我主要伤势在头部，据医院的病历显示我头部皮肤积血，另外手部等地方有皮肤划伤。
经辨认，被害人官某翠辨认出被告人苏黄先就是于2017年4月26日在从化太平镇太平村油麻埔市场殴打并抢走其手机和钱的人。
17、被告人苏黄先侦查阶段的供述：2017年4月26日凌晨3时左右，我和“阿某”、杨某伟在太平镇油麻埔市场一烧烤店吃宵夜喝酒，旁边有一桌是一男两女也在喝酒吃宵夜，“阿某”过去和他们打招呼和喝酒，接着我也过去和对方喝酒聊天，对方一女子对“阿某”说“喝死你”。那女的叫烧烤店老板拿��一箱啤酒过来，还叫我和“阿某”买单，我就说“谁喝输了，谁买单”。那女子就说先把单买了再说，还拿着宵夜单子拍桌子指着我们骂脏话，我和“阿某”看不惯这个女子，“阿某”就站起来拍桌子回骂对方。就这样双方吵起来，不记得是我还是“阿某”先动手打了那个女子，杨某伟没有参与打架，在劝我们，对方还有一男一女也在劝架。可是，我和“阿某”喝多了，别人劝止不了我们殴打那女子，我看到那个女子拿手机打电话，以为她要打电话叫人过来，然后我就上前抢了她的手机并用手机打她，当时现场很混乱，我和“阿某”合着打那个女子，基本上都是用拳脚殴打那名女子，没多久我和“阿某”就跑了，在路上我把那女子的手机扔在路边了。快要回到我住的地方，我和“阿某”想起杨某伟还在烧烤店那边，怕他被对方打了，于是我拿起路边一根扫地棍和“阿某”又回到烧烤店，我们看到杨某伟被对方抓住了，于是我和“阿某”又冲上去打那个女子，其中我是用扫把棍打她，不记得“阿某”是怎么打的。我们喝杨某伟各自跑了，我和杨某伟跑回住的地方，没看到“阿某”。后来我才知道“阿某”被警察处理了。
原审判决认为，被告人苏黄先采取暴力方式劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。被告人苏黄先归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；其曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人苏黄先犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元。
宣判后，原审被告人苏黄先及其辩护人提出的上诉和辩护意见是：1、上诉人苏黄先属于醉酒犯罪，在酒精作用下看见被害人拿出手机来，怕被害人报警，才抢走被害人的手机，没有预谋非法占有他人财物的故意，属于转化型抢劫，社会危害性较小，建议在法定刑三年以下处罚；2、上诉人苏黄先在二审中能认罪认罚，请求从轻处罚；3、上诉人苏黄先愿意赔偿被害人的经济损失，争取得到被害人的谅解，但无法联系。综述，请求二审法院根据本案的情节，对上诉人苏黄先处以有期徒刑一年。
经查，本院认定的事实与原审判决认定的事实相同，认定本案事实的证据，在原审法院庭审时已当庭公开出示，并经质证，证据来源合法，内容真实，相互印证，本院予以采信。上诉人苏黄先及其辩护人在二审期间没有提交新证据。
对于上诉人苏黄先及其辩护人提出的上诉意见和辩护意见，经查：首先，按照我国刑法规定，抢劫罪是以非法占有为目的，对财物的所有人、保管人当场使用暴力、胁迫或其他方法，强行将公私财物抢走的行为。在本案中，上诉人苏黄先与其朋友顾某1在醉酒的状态下，在不认识被害人的前提下，来到旁边正在宵夜的被害人官某翠等三人的桌子旁，主动与被害人等三人斗酒，期间发生口角，上诉人苏黄先一方首先对被害人官某翠进行殴打，当被害人拿出手机准备报警时，上诉人苏黄先即动手抢去被害人手中的手机，随后与其朋友顾某1一起逃跑，数分钟后，上诉人苏黄先与顾某1手持木棍再次返回现场，对被害人官某翠进行追打，致被害人受伤倒地，后因被害人的朋友前来救助，上诉人苏黄先与顾某1才逃离现场；其次，案发一个多月后，公安机关在抓获上诉人苏黄先时，从其身上查获了被害人官某翠的手机，该手机的品牌、型号、串号、颜色与被害人官某翠报案陈述的内容相一致；再者，按照刑法规定，醉酒犯罪是应当承担刑事责任的。综上所述，上诉人苏黄先先后两次对被害人进行殴打，并抢走被害人手上的手机，占为己有，符合抢劫罪的构成要件，应构成抢劫罪，且作案时使用暴力殴打手段，社会危害性较大，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。在二审期间，尽管上诉人苏黄先表示认罪认罚，但这只是酌定从轻的情节，不是法定减轻的情节。在本案中，由于上诉人苏黄先是累犯，依法应当从重处罚。对此，原审判决认定的事实和量刑并无不当。现上诉人苏黄先及其辩护人请求在法定刑以下判处上诉人苏黄先有期徒刑一年，理据不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人苏黄先以非法占有为目的，采取暴力殴打的方式，劫取他人财物，其行为��构成抢劫罪。鉴于被抢劫的手机已被缴获，并发还被害人，可酌情从轻处罚。但上诉人苏黄某因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 江锦权
审判员 庞美娟
审判员 徐建军
二〇一七年十二月十八日
书记员 陈秀琪
张通