贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)黔02民终265号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区凉都大道中段18号，统一社会信用代码：91520200741148934K。
代表人：陈波，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈明炀，女，1994年1月11日生，汉族，系该公司职工，住四川省都江堰市，
被上诉人（原审原告）：曾兴发，男，1969年6月13日生，汉族，无职业，住平坝县，
委托诉讼代理人：熊进国，系贵州朗智律师事务所律师，执业证号：15204201310493382。
被上诉人（原审被告）：李云，男，1975年6月5日生，汉族，无职业，住贵州省六盘水市六枝特区，
上诉人中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司（以下简称“平安保险公司”）因与被上诉人曾兴发、李云机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2017）黔0203民初2432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司上诉请求:撤销原判，查明事实并依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院支持残疾赔偿金违背事实真相。受害人曾兴发于2017年5月31日经贵州省医科大学法医司法鉴定中心鉴定为十级伤残。该司法鉴定所出具的第2017-1098hj鉴定意见书中法医活体检验一栏中注明“左膝关节活动度：伸直0°(0°)，屈曲100°(130°)。经计算左膝关节活动功能丧失为23%”。根据司法鉴定所参照的标准《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条之规定：四肢任意一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上，为十级伤残。根据曾兴发的活动程度，其左膝关节活动度并未达到25%。因此一审法院以有明显瑕疵的鉴定报告为依据判决上诉人承担残疾赔偿金明显有失公平。二、贵州省医科大学法医司法鉴定中心第2017-1098hj鉴定意见书中的鉴定结论明显违背事实，因此上诉人依法向一审法院申请鉴定人出庭接受质询，而鉴定人未依法出庭接受质询，因此依法不应采纳鉴定结论。在鉴定结论未质证且有明显瑕疵的情况下，一审法院仍然坚持驳回上诉人重新鉴定的申请，并以此作为判决依据，明显加重上诉人承担的责任。三、受害人曾兴发左膝关节的丧失程度为23%，实际存在功能丧失、部分功能受限的情况，但是根据《人体损伤致残程度分级》不构成十级伤残。鉴定报告上注明：曾兴发上下楼梯部分受限，但是并未说明受限原因是由于膝关节丧失23%导致的，还是23%以外的其他功能丧失导致的。若是由于曾兴发左膝关节丧失23%导致部分功能受限，致其上下楼梯受限，那么法医以十级伤残评定属于重复计算，违背实际事实真相。综上所述，请求二审法院依法判决。
被上诉人曾兴发、李云二审中未提交书面答辩意见。
曾兴发向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告各项损失共计90943.92元，被告平安保险公司在承保范围内承担赔偿责任，其中：1、残疾赔偿金53485.24元；2、住院伙食补助费5250元；3、护理费8382.68元；4、误工费19926元；5、营养费2100元；6、交通费500元；7、鉴定费1300元。
一审法院认定事实：2016年10月5日，被告李云驾驶贵Ｂ×××××号小型轿车由六枝东出口方向沿贵烟线往南环路方向行驶，16时28分许行至贵烟线163公里+600米（六枝东出口）处时，由于进入路口不让右方道路的来车先行，导致车辆右前侧碰撞由六枝方向沿贵烟线往安顺方向行驶原告驾驶的贵Ｇ×××××号普通二轮摩托车左前保险杠肇事，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后，被送往六枝特区人民医院住院治疗71天，其中7天由被告李云护理，被告李云在此期间向原告支付生活费4000元。原告之伤经诊断为：1、左胫腓骨上段粉碎性骨折；2、全身多处软组织挫伤。经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，原告因本次事故所受损伤构成十级伤残，误工期为90-150日，护理期为75-90日，营养期为60-75日，产生鉴定费1300元。经六枝特区公安局交通警察大队事故认定书认定，被告李云负本次事故的全部责任，原告无责任。原告户口性质为家庭户。另查明，贵Ｂ×××××号小型轿车的所有权人为被告李云，该车在被告平安保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（下称“交强险”）和第三者责任商业保险（下称“商业三者险”），事故发生时该车在保险期间内。
一审法院认为，公民的身体权受法律保护，侵害人因过错造成他人身体损害的，相关义务人应承担赔偿责任。被告李云驾驶机动车致原告受伤，被告李云负本次事故的全部责任，被告李云应对原告之伤承担侵权责任。贵Ｂ×××××号车所有人系被告李云，该车在被告平安保险公司投有交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间内，故本次事故应先由被告平安保险公司在保险限额内进行赔偿，不足部分再由被告李云进行赔偿。被告李云支付给原告的4000元生活费及护理原告7天的护理费，应扣除给被告李云。原告未提交证据证明其收入情况，对其诉请的误工费，参照贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算。
综上所述，原告所受损失的项目和数额计算如下：1、伤残赔偿金：26742.62元/年（上一年度贵州省城镇居民可支配收入）×20年×10%（十级伤残赔偿指数）=53485.24元；2、住院伙食补助费：70元/天×71天=4970元；3、原告的护理期经评估为75-90日，按80天计算其护理期，即为38246元/年（2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资）÷365天×80天=8382.68元；4、原告的误工期经评估为90-150日，按135天计算其误工期，即为38246元/年（2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资）÷365天×135天=14145.78元；5、原告的营养期经评估为60-75日，按71天计算其营养期，即为30元/天×71天=2130元，原告诉请2100元，予以支持；6、交通费：酌情支持300元；7、鉴定费：1300元，以上共计84683.7元。由被告平安保险公司在交强险限额内赔偿原告残疾赔偿金、护理费等共计84683.7元，扣除被告李云7天的护理费38246元/年÷365天×7天=733.48元、垫付给原告的4000元生活费，即为79950.22元。关于被告李云垫付的医疗费问题，因被告李云未提供证据予以证明，在本案中不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司于判决生效之日起十五日内在保险赔偿限额内支付原告曾兴发79950.22元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司于判决生效之日起十五日内在保险赔偿限额内支付被告李云47**.48元。案件受理费1037元（原告已预交），由原告曾兴发负担87元，被告中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司负担950元，被告负担的部分于判决生效之日起十五日内支付原告曾兴发。
二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本案二审中的争议焦点是：被上诉人曾兴发提交的伤残等级鉴定意见书是否应予采信，上诉人要求重新鉴定是否应予准许。
本院认为，上诉人上诉称，根据被上诉人曾兴发提交的伤残鉴定意见书记载，其左膝关节活动功能丧失应为23%，而该鉴定意见书评定为十级伤残所参照的标准《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条内容为“四肢任意一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”，因此认为被上诉人曾兴发的伤情未达到十级伤残。经审查，该鉴定意见书系事故发生后六枝特区公安局交通警察大队委托具有相应资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，一审中经上诉人同意，法院通知鉴定机构对上诉人提出的异议问题进行了书面回复，二审中上诉人再次向本院申请通知鉴定机构对鉴定依据和结论进行说明不应予准许。该鉴定意见书合法有效，可以作为计算支持残疾赔偿金的依据，一审对上诉人要求重新鉴定的申请不予准许并无不当。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1137元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司六盘水中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 靖
审 判 员 罗 光
审 判 员 邓少旭
二〇一八年三月三十日
法官助理 唐丽红
书 记 员 江凤鸣