重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝03民终459号
上诉人（原审被告）：重庆市川久食品有限公司，住所地重庆市垫江县桂溪镇万安村4组，组织机构代码57344599-8。
法定代表人：许龙川，该公司总经理。
委托代理人：黄俊森，重庆欣凯律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：贺守明，男，1958年1月8日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
委托代理人：张坤，重庆欣凯律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：章明厅，男，1976年8月1日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
委托代理人：程飞鹏，重庆奇策律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐传友，男，1965年8月4日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。
委托代理人：李锦忠，男，1937年9月9日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。
委托代理人：王泽明，重庆市垫江县澄溪法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘增文，男，1963年5月2日出生，汉族，农民，住重庆市垫江县。
上诉人重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅与被上诉人徐传友、刘增文提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市垫江县人民法院于2015年7月3日作出（2014）垫法民初字第02248号民事判决。上诉人重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理了。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2013年12月1日，重庆市川久食品有限公司将其办公楼工程发包给贺守明承建，双方于2013年12月3日签订办公楼施工劳务承包合同（合同甲方为重庆市川久食品有限公司，乙方为贺守明）。该合同载明：“……包工不包料……1、乙方施工过程中，必须服从工程技术员的统一指挥调度，科学合理有序的组织施工，严格遵守施工操作规定和质量要求，并制定切实有效的安全施工措施，做到安全生产文明施工。2、乙方自行配备安全设备设施，若因乙方施工造成的质量和安全问题，甲方概不负责，并有权向乙方责成纠正……”。2013年12月13日，贺守明又将工程分包给章明厅，双方亦签订了施工劳务分包合同（该合同甲方为贺守明，乙方为章明厅）。合同载明：“……包工料……1、乙方施工过程中，必须服从工程技术员的统一指挥调度，科学合理、有序制作切实有效的安全施工设施。2、乙方自行配备安全设备设施，若因乙方施工造成的质量和安全问题，甲方概不负责，并有权向乙方视其轻重处以（200-1000元）的罚款。……”。2013���12月2日，徐传友经刘增文介绍到本案工程从事制模工作，劳动报酬由章明厅支付并由其安排工作内容。2014年1月27日上午9时许，徐传友在该工地拆木模时不慎从三楼摔下受伤，随后被送至垫江县人民医院入院治疗43天，用去医疗费115799.73元（全部由被告章明厅垫付），于2014年4月27日进入重庆健侨医院入院治疗3天，用去医疗费1266.64元（含挂号费3.5元）。之后，徐传友继续检查及治疗，用去医疗费3970.4元（含2014年3月11日的医疗用血补偿金3010元）。2014年5月26日，徐传友自行在重庆市科证司法鉴定所进行了鉴定，用去鉴定费3000元，鉴定结论为：1、徐传友腰部活动度丧失的伤残等级为七级，双侧共9肋骨折的伤残等级为九级，左髋、膝关节丧失功能的伤残等级为九级，右腕关节丧失功能的伤残等级为十级；2、徐传友的后续医疗费约为33000元；3、徐传友出院后需1人护理10个月；4、营养时限为6个月。由于双方就赔偿问题协商未果，徐传友遂提起诉讼。
诉讼中，由于重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅对重庆市科证司法鉴定所的鉴定结论持有异议，申请重新鉴定。一审法院依法委托重庆市正鼎司法鉴定所对徐传友的伤情进行重新鉴定，重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅分别垫付鉴定费1900元。重庆市正鼎司法鉴定所作出的鉴定结论为：1、徐传友腰部活动度丧失属七级伤残，其肋骨多发骨折属九级伤残，其左髋关节活动受限属九级伤残，其右腕关节活动功能受限属十级伤残；2、后续医疗费约需18000元；3、误工时限270日，护理时限180日，营养时限180日；4、徐传友在垫江县人民医院住院治疗期间总费用共计115799.73元属合理诊疗费用，在重庆健侨医院住院治疗期间所产生费用合计1263.14元不予支持，但期间摄片了解骨���愈合情况除外。
另查明，贺守明、章明厅均未取得相应建筑资质。徐传友之母蒋素衣（1938年2月27日出生）系城镇居民户口，与丈夫徐普明（已去世）共生育了三个子女，现只有徐传友在世，其余子女均已去世。徐传友还育有一女徐维联（2002年9月6日出生），虽系农村居民户口，但一直随徐传友一起生活。
徐传友诉称:重庆市川久食品有限公司系工程发包人，贺守明、章明厅系工程承建人。2013年12月2日，我经刘增文介绍前往贺守明、章明厅承包修建的重庆市川久食品有限公司办公楼工地从事建筑木工工作，由贺守明、章明厅负责劳动管理及发放工资。2014年1月27日上午9时许，我在该工地劳动过程中，由于该工地没有安全防护网等安全设施设备，致使我从高空坠落受伤。随即我被送至垫江县人民医院抢救治疗，住院43天，于2014年3月11日病情稳定好��出院。2014年5月26日，经重庆市科证司法鉴定所鉴定，我的损伤构成7级附加9、9、10级伤残，需后续治疗费33000元，出院后护理期限为10个月，营养时限为6个月。请求人民法院判决重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅、刘增文连带赔偿我医疗费2227.04元、残疾赔偿金226444元、误工费27028元、住院伙食补助费2300元、营养费9000元、护理费15872元、被扶养人生活费69138.50元、精神损害抚慰金20000元、交通费600元、后续治疗费1800元、鉴定费3000元，共计393609.54元。
重庆市川久食品有限公司辩称：请求人民法院依法驳回徐传友对我公司的诉讼请求。1、我公司将办公大楼工程发包给贺守明承建，并在承包合同中约定其安全事故、安全问题均由对方承担，因此其安全事故的风险已经转移给贺守明；2、徐传友请求的赔偿事项没有法律依据，且计算有误；3、徐传友医疗费���合理性、伤残等级和续医费应当以具有资质的鉴定机构作出的鉴定结论为准。
贺守明辩称：该工程我已经发包给了章明厅，双方在合同中明确约定了安全责任。徐传友不是我雇请的。徐传友的各项诉讼请求过高，其鉴定没有经过我们知晓，请求对徐传友的伤残等级、续医费、医疗费的合理性进行重新鉴定。
章明厅辩称：1、几方签订的合同无效，其中的安全协议也当然无效；2、我把工程又转包给了刘增文，徐传友是刘增文雇请的工人；3、由于贺守明没有搭外架，导致拆卸门板的时候存在安全隐患。徐传友的工作是贺守明安排的，不是我安排的；4、徐传友在没有确保自身安全的前提下违法施工，自身也有过错，因此，我在本案中不应承担赔偿责任；5、我向垫江县人民医院支付了医疗费115799.73元。
刘增文辩称：1、徐传友与我系工友关系，我们均是受雇于章明厅和贺守明，应有贺守明、章明厅承担赔偿责任；2、2014年1月27日上午9时许，徐传友在该工地拆木模时不慎从三楼摔下受伤的情况属实；3、徐传友受伤后在医院抢救的治疗费全部是由章明厅支付。我不是本案的适格被告，请求法院驳回徐传友对我的起诉。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，徐传友经人介绍到章明厅所承建的工地上从事制模工作，劳动报酬由章明厅支付并由其安排工作内容，故徐���友与章明厅形成劳务关系。徐传友在工作中因安全生产事故受伤，雇主章明厅应当承担赔偿责任。作为发包人和分包人的重庆市川久食品有限公司、贺守明在发包、分包过程中知道或者应当知道章明厅未取得相应建筑资质，应当与章明厅承担连带赔偿责任。支出超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。徐传友未尽到高度安全注意义务，在本次事故中存在过错，依法可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。结合双方当事人的过错程度及导致徐传友受伤的原因力，确认徐传友与章明厅的民事责任比例为3：7。
本案中，徐传友因受伤所受经济损失为：
1、医疗费：121036.77元-3010元-1263.14元=116763.63元（含章明厅垫付的115799.73元，扣除徐传友未主张2014年3月11日的医疗用血补偿金3010元及鉴定结论中不合理的治疗费用1263.14元）；
2、��疾赔偿金（含被扶养人抚养费）：25216元/年×20年×45%+17814×5×45%+17814×7÷2×45%=295082.55元，参照辩论终结前（2014年度）重庆市城镇居民人均可支配收入25216元/年计算。徐传友之母蒋素衣系城镇居民，女儿徐维联系未成年人，虽然系农村居民户口，但一直随徐传友生活，故二人均应按参照辩论终结前（2014年度）重庆市城镇居民人均消费性支出17814元/年计算被扶养人生活费，从徐传友受伤之日起计算；
3、误工费：27028元，参照辩论终结前（2014年度）重庆市建筑业城镇私营单位职工年平均工资36539元/年计算，误工时限参照鉴定结论得出的270天计算，36539元/年÷365天×270天≈27028.85元，由于徐传友仅主张27028元，对于其少主张的金额，视为自动放弃；
4、住院伙食补助费：50元/天×43天=2150元，由于鉴定结论认定徐传友在重庆健侨医院住院��疗3天系非合理治疗，故对于该3天住院产生的住院伙食补助费不予支持；
5、营养费：20元/天×180天=3600元，计算时限参照鉴定结论得出的180天；
6、护理费：80元/天×180天=14400元，由于负有举证义务的徐传友未举示充分证据证明护理人员的收入情况，故对护理费标准酌定为80元/天，计算时限参照鉴定结论得出的180天；
7、精神损害抚慰金：14000元；
8、交通费：由于负有举证义务的徐传友未举示充分证据证明其因本次事故产生的交通费用情况，本院酌情认定400元；
9、后续医疗费：18000元；
10、鉴定费：3000元，由于两次鉴定的结论基本一致，故第二次鉴定费用由申请人自行负担。
上列1-10赔偿项目，共计494424.18元。
综上，由章明厅赔偿徐传友494424.18元×70%-115799.73元≈230297.20元（扣除章明厅垫付的医疗费115799.73元），重庆市川久食品有限公司、贺守明对前述债务承担连带责任，其余损失494424.18元×30%≈148327.25元由徐传友自行负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:
一、由章明厅在本判决生效后15日内赔偿徐传友因本次事故造成的医疗费、残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、后续医疗费、鉴定费，共计230297.20元，重庆市川久食品有限公司、贺守明对章明厅所负前述债务承担连带责任；
二、驳回徐传友的其他诉讼请求。
如果未在本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7368元，减半收取3684元，由章明厅、贺守明负担。
重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判章明厅不承担赔偿责任，重庆市川久食品有限公司、贺守明不承担连带责任。其主要理由是：章明厅将工程转包给了刘增文，刘增文才是徐传友的雇主，应由刘增文承担全部赔偿责任。徐传友受伤后虽有一定的功能障碍，但该障碍不影响徐传友的生活，一审判决14000元的精神抚慰金过高。
刘增文答辩称，章明厅没有将工程转包给我，我和徐传友都是章明厅雇请的工人，并由章明厅安排工作及发放工资，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
徐传友答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为：当事人对自己主张的事实应提供证据加以证明，其未能提供证据或提供的证据不足以证明其事实主张的，应承担不利的法律后果。重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅主张章明厅将工程转包给了刘增文，但刘增文否认，重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅未提供任何证据证明其主张的事实，应承担举证不能的不利法律后果。徐传友全身多处骨折，多级伤残，一审认定14000元的精神抚慰金未明显偏高。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《��华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4754元，由上诉人重庆市川久食品有限公司、贺守明、章明厅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
代理审判员 张东一
代理审判员 张海瑞
二〇一六年五月十八日
书 记 员 邬昌杰