福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第450号
上诉人黄海港（原审被告、反诉原告），男，1977年8月25日出生，汉族，住福建省南安市九都镇新东街南路**号，公民身份号码：3505831977********。
委托代理人戴平原，福建文衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）南安市九都镇人民政府，住所地福建省南安市九都镇新东村。
法定代表人侯洲洋，该镇镇长。
委托代理人李志强、戴志猛，福建诚全律师事务所律师。
原审被告（原审反诉原告）郑秀华，女，1930年12月15日出生，汉族，住福建省南安市九都镇新峰村后琅**号，公民身份号码：3505831930********。
原审被告（原审反诉原告）黄秀莲，女，1958年8月5日出生，汉族，住福建省南安市九都镇新峰村后琅**号，公民身份号码：3505831958********。
原审被告（原审反诉原告）黄海参，男，1979年7月16日出生，汉族，住福建省南安市九都镇新峰村后琅**号，公民身份号码：3505831979********。
原审被告（原审反诉原告）黄琼聪，女，1981年1月15日出生，汉族，住福建省惠安县山霞镇新塘村新塘***号，公民身份号码：3505831981********。
原审被告（原审反诉原告）黄燕娥，女，1989年7月10日出生，汉族，住河南省鲁山县马楼乡董庄村小马庄组*号，公民身份号码：3505831989********。
上诉人黄海港因被上诉人南安市九都镇人民政府与黄记成林业承包合同纠纷一案，不服南安市人民法院（2012）南民初字第4087号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黄海港及其委托代理人戴平原、被上诉人南安市九都镇人民政府的委托代理人李志强、戴志猛到庭参加诉讼，原审被告（原审反诉原告）郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥经传票传唤拒不到庭。本案现已审理终结。
原审判决认定：1997年元月1日，南安市九都镇人民政府与黄记成签订了《林场工区承包合同》，合同约定：“立合同单位：九都镇人民政府（以下简称甲方）黄记成（以下简称乙方）为了进一步建立林业生产责任制，使大湖工区森林资源得到更好的保护、开发和合理利用，经甲、乙双方共同协商，特订立合同如下：一、乙方向甲方承包经营管理大湖工区林木，东至红石脚、西至柑场、南至溪坑沟、北至山尾横路，全工区共有山地面积1396亩。其中，杉木652亩、松柏425亩、杂木315亩。二、承包期限15年。即：自合同签订之日起至二0一二年元月一日止。三、乙方的职责：乙方应认真做好所承包的林木的管理、防护工作。甲方对乙方所承包的林木，采取不定期检查办法，发现损失，乙方又没追回赃物及抓住盗伐者，按乙方失职论处。杉木按每株罚款人民币50－100元，松木、木柯每株罚款人民币20－50元计算，款项当月由乙方负责缴交甲方。监守自盗按规定加倍处罚。乙方应加强森林防火工作，如果因人为发生火灾，视情节轻重追究当事人责任，直到法律责任。四、报酬形式：乙方的报酬从林木采伐中提取，甲方不再付给乙方的工资及其它经费。分成的办法是第一代林木按第一条中的所承包的林木（茶叶按每亩每年人民币300元计算，由乙方缴交给甲方，柑桔另定）采伐后的所销售的净金额提取45%，其它林木按50%提取。新抚育的林木，大湖林场提取70%，楼仔林场提取80%。防火路由乙方负责，其木材售价由甲方根据市场价决定，乙方负责销售，款项由甲方当场收回。五、林木的砍伐及其权属：乙方所承包的所有山地及其一切的林、果、茶等所有权属甲方，任何单位和个人不得以任何借口侵占或破坏。如需砍伐，需提前报告甲方，征得同意后，向有关部门提出申请，经批准后在甲方的监督下进行砍伐。未经审批的一律不准擅自砍伐。否则，按破坏山林论处，合同期满后，对所承包的所有山地林木胸径在6cm以上的进行估值。所有属设施无偿归甲方所有。乙方如欲续包，在同等条件下有优先权。六、财产的处理办法。现有工区财产，经登记估值后交由乙方保管和使用。合同期满后清点交甲方管理，遗失或损坏由乙方负责赔偿。七、本合同如有未尽事宜，须经双方另行协商解决。任何一方均不得擅自更改或解除合同。否则取消其应分成部分金额。八、本合同一式五份。甲乙双方各执二份，送公证机关一份。自签订之日起生效。甲方：南安市九都镇人民政府（加盖公章）代表：黄天祥乙方：黄记成（加盖手印）一九九七年元月一日”。合同签订后，原告把大湖工区林场移交给黄记成经营管理，双方开始履行合同。后在合同的履行过程中双方产生纠纷。2011年1月13日，南安市九都镇人民政府委托福建鼎力司法鉴定中心进行林业物证司法鉴定，福建鼎力司法鉴定中心于2011年3月4日作出闽鼎（2011）林鉴字第42号《林业物证司法鉴定意见书》。2011年4月8日，南安市九都镇人民政府将该意见书送达黄记成。2011年8月25日，南安市九都镇人民政府遂向本院起诉请求依法判决：1.终止双方签订的《林场工区承包合同》；2.黄记成因失职造成林木损失应赔偿南安市九都镇人民政府经济损失人民币2381910元，现南安市九都镇人民政府先请求判令黄记成赔偿原告经济损失人民币39.5万元，剩余部份和分成部分再另行起诉。经泉州市中级人民法院发回本院重审后，黄记成于2012年8月9日提起反诉请求判决：1.南安市九都镇人民政府立即支付黄记成承包经营期间的报酬人民币757494.5元；2.反诉的诉讼费由南安市九都镇人民政府承担。审理中黄记成于2012年12月12日死亡，本院依法追加黄记成的第一顺序继承人郑秀华（黄记成之母）、黄秀莲（黄记成之妻）、黄海港（黄记成之子）、黄海参（黄记成之子）、黄琼聪（黄记成之女）、黄燕娥（黄记成之女）为本案的本诉被告及反诉原告。审理中，经本院释明，原告南安市九都镇人民政府变更诉讼请求。反诉原告黄海港提出反诉请求，被告（反诉原告）郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥皆未提出主张。
另查明，《林场工区承包合同》的合同期限为15年，即实际日期自1997年1月1日起至2011年12月31日止；黄记成仅承包大湖工区林场，合同中的“楼仔林场”不是黄记成承包。2004年1月16日，黄记成因盗伐其承包的九都镇镇办林场将军岭“水窟仔”山场林木被南安市公安局处予行政处罚；2008年1月5日，被告黄海参因雇人在未办理采伐证的情况下采伐承包地中的林木被南安市公安局森林分局处予行政处罚。
上述事实有南安市九都镇人民政府提供的《林场工区承包合同》、南安市公安局南公函（2012）189号《关于回复南安市人民法院司法建议书南法建（2012）第06号的函》、南安市公安局梅山森林派出所提供的《林业行政处罚决定书》、南安市九都镇新峰村委会于2013年元月31日出具的《证明单》和《证明》、南安市公安局九都派出所出具的人员基本信息表、黄海港提供的南安市殡仪馆服务有限公司收费票据两张、《火化证》及双方当事人的陈述等证据证实。
原判认为，南安市九都镇人民政府与黄记成于1997年1月1日签订的《林场工区承包合同》，内容真实、合法，系双方当事人的真实意思体现，因此，该合同合法、有效，依法应受法律保护。审理中黄记成已于2012年12月12日死亡，根据《中华人民共和国继承法》第五条：“继承开始后，按照法定继承办理；……”、第二十五条第一款：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承”的规定，审理中黄海港明确表示继承黄记成的遗产，其余继承人郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥皆未明确表示放弃继承黄记成的遗产，应视为其皆接受继承，故该《林场工区承包合同》的权利和义务应由黄记成的第一顺序继承人郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥承受。鉴于审理过程中，原告南安市九都镇人民政府及反诉原告黄海港皆主张依法判决终止双方签订的《林场工区承包合同》，合同的履行期限已届满，该合同因履行期限到期自然终止，且审理中原告南安市九都镇人民政府及反诉原告黄海港也同意终止该合同，故原告南安市九都镇人民政府及反诉原告黄海港请求判决终止《林场工区承包合同》的请求，依法应予以支持。黄记成在承包期间合法砍伐承包林木只有51立方米（其中马尾松49立方米，杉木2立方米）。黄记成及黄海参在承包期间曾涉嫌私自砍伐承包林被公安机关处以行政处罚。而从福建鼎力司法鉴定中心出具的鉴定意见书可以体现，在南安市九都镇人民政府承包给黄记成经营管理的大湖工区在承包期间被砍伐的林木株数为65106株（其中杉木35993株、马尾松29113株），林木蓄积量为1600.6434立方米（其中杉木蓄积量926.2625立方米，马尾松蓄积量674.3809立方米），扣除黄记成合法砍伐林木蓄积量为51立方米（其中杉木2立方米，马尾松49立方米），黄记成因失职和盗伐造成损失的林木蓄积量为1549.6434立方米（其中杉木924.2625立方米，马尾松625.3809立方米），按该鉴定意见书体现的林木价值评估，同类规格杉原木市场价每立方米人民币1000元，松原木市场价每立方米人民币850元，生产成本平均按木材价值的15%计算，平均出材率为75%，可计算出因黄记成失职和盗伐造成损失的林木蓄积量为1549.6434立方米，该林木价值为人民币928095元（1.杉木采伐木蓄积量924.2625立方米，可出材杉原木693.1969立方米，木材价值人民币69.3197万元，扣除生产成本人民币10.3980万元，林木价值人民币58.9217万元；2.马尾松采伐木蓄积量625.3809立方米，可出材松原木469.0357立方米，木材价值人民币39.8680万元，扣除生产成本人民币5.9802万元，林木价值人民币33.8878万元）。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第一条：“合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，适用合同法的规定；合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，除本解释另有规定的以外，适用当时的法律规定，当时没有法律规定的，可以适用合同法的有关规定”、根据《中华人民共和国经济合同法》第二十九条：“由于当事人一方的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行，由有过错的一方承担违约责任；如属双方的过错，根据实际情况，由双方分别承担各自应负的违约责任。对由于失职、渎职或其它违法行为造成重大事故或严重损失的直接责任者个人，应追究经济、行政责任直至刑事责任。”、第三十一条：“当事人一方违反经济合同时，应向对方支付违约金。如果由于违约已给对方造成的损失超过违约金的，还应进行赔偿，补偿违约金不足的部分。对方要求继续履行合同的，应继续履行”的规定，对双方签订的《林场工区承包合同》第三条：“乙方的职责：乙方应认真做好所承包的林木的管理、防护工作。甲方对乙方所承包的林木，采取不定期检查办法，发现损失，乙方又没追回赃物及抓住盗伐者，按乙方失职论处。杉木按每株罚款人民币50－100元，松木、木柯每株罚款人民币20－50元计算，款项当月由乙方负责缴交甲方。监守自盗按规定加倍处罚。乙方应加强森木防火工作，如果因人为发生火灾，视情节轻重追究当事人责任，直到法律责任”的约定的理解，应根据当事人订立该合同条款的主观用意、目的来理解，该合同条款应理解为双方关于违约责任的约定。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第二条：“合同成立于合同法实施之前，但合同约定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施之后，因履行合同发生的纠纷，适用合同法第四章的有关规定”、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，并依照双方签订的《林场工区承包合同》第三条约定，可见，黄记成在承包经营期间未按双方签订的合同约定履行合同义务，存在严重失职。根据双方签订的《林场工区承包合同》第五条：“乙方所承包的所有山地及其一切的林、果、茶等所有权属甲方，任何单位和个人不得以任何借口侵占或破坏。……”中的约定，可见因黄记成失职和盗伐的林木给南安市九都镇人民政府造成损失为人民币928095元。关于违约金的计算，鉴于黄海港主张违约金过高要求调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”、第二十九条：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，因黄记成失职和盗伐林木的违约金应调整为人民币1206523.5元（即928095元＋928095元×30%），现原告南安市九都镇人民政府只请求判令被告郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥在继承黄记成的遗产范围内赔偿原告经济损失人民币950000元，该请求合理合法，本院予以支持。可见被告郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥应在继承黄记成的遗产范围内支付原告南安市九都镇人民政府金额人民币950000元。关于反诉原告黄海港请求反诉被告南安市九都镇人民政府支付黄记成承包经营期间的报酬人民币757494.5元的请求。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定及双方签订的《林场工区承包合同》第四条的约定，且南安市九都镇人民政府在庭审中也认可黄记成对大湖工区林木采伐后的销售净金额可以提取70%，则现存林木的价值分成应按南安市九都镇人民政府占30%，黄记成占70%分成为妥。因大湖工区现在林木的蓄积量为1882.8044立方米，林木价值人民币108.2135万元，可见黄记成所享有的该林场现存价值为人民币757494.5元（即1082135元×70%），上述金额作为黄记成的遗产由其法定继承人郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥继承，即反诉被告南安市九都镇人民政府应支付反诉原告郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥现存林木价值人民币757494.5元。鉴定人员出庭作证费用人民币1000元也应由黄海港负担。郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百一十二条、《中华人民共和国经济合同法》第二十九条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第七十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》、第一条、第二条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、终止原告南安市九都镇人民政府与黄记成于1997年1月1日签订的《林场工区承包合同》；二、被告郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥应在继承黄记成遗产范围内赔偿原告南安市九都镇人民政府人民币950000元，款项应于本判决生效后十日内一次性付清；三、反诉被告南安市九都镇人民政府应于本判决生效后十日内一次性付清黄记成所享有的林场报酬人民币757494.5元，上述款项作为黄记成的遗产由黄记成的第一顺序继承人反诉原告郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥共同所有。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费人民币13300元，由本诉被告郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥共同负担；反诉受理费人民币5687元，由反诉被告南安市九都镇人民政府负担；证人连进能、刘金顺出庭作证花费的费用人民币1000元，由反诉原告黄海港负担；上述金额应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
上诉人黄海港上诉称：一、一审法院在向公安机关发出《司法建议书》要求对黄记成涉嫌盗伐林木刑事犯罪进行侦查就应裁定驳回九都镇人民政府的起诉，如经侦查不存在犯罪事实才由九都镇人民政府另行起诉。一审法院未裁定驳回九都镇人民政府的起诉而是中止审理，本身就是程序错误。后来公安机关答复称已查证属实黄记成砍伐林木的数量可不追究刑事责任，而法院调取的九都镇人民政府办理砍伐许可手续的林木数量也远远低于评估的数量，显然绝大部分林木不是黄记成盗伐而是九都镇人民政府滥伐或者其他第三人盗伐，本案依法应当继续中止审理直至公安机关查清结果后才对本案进行处理。二、本案本诉被告、反诉原告原为上诉人父亲，上诉人父亲在案件审理过程中死亡后，上诉人母亲及兄弟姐妹均已向上诉人表明放弃继承也不参与诉讼，一审法院在未征求上诉人母亲及兄弟姐妹意见的情况下追加上诉人母亲及兄弟姐妹为案件当事人尤其是反诉原告程序严重错误。三、在一审中上诉人提出回避申请，一审法院决定不予回避，在庭审开庭时上诉人当庭提出复议，一审合议庭告知案件将继续审理，是否回避在三日内作出决定并告知申请人。后一审法院在未作出复议决定也未告知申请人复议结果的情况下由原审判人员继续审理本案并作出判决，严重错误。四、一审判决是根据九都镇人民政府提供的鼎力司法鉴定所结论认定在黄记成承包期间被砍伐林木价值，但中博司法鉴定所已明确指出鼎力司法鉴定所未对留下的地根（即树头）进行砍伐时间鉴定就得出的林木是黄记成承包经营期间被砍伐鉴定结论有误。鼎力司法鉴定所鉴定人员刘金顺在庭审中明确表示砍伐时间不是委托的鉴定内容未对砍伐时间进行鉴定；鼎力司法鉴定所鉴定人员连进能在庭审中也明确表示只是对在作鉴定前被砍伐的林木数量进行鉴定并且表示96或者97年砍伐在鉴定时是无法区分的，显然鼎力司法鉴定所也自己推翻了黄记成承包期间被伐林木数量的鉴定结论。一审判决在鉴定人员已明确未对砍伐时间进行鉴定的情况下认定黄记成承包经营期间被砍伐林木数量明显错误。五、即使假设鼎力司法鉴定所鉴定文书中关于涉案林地上的林木被砍伐65106株的鉴定结论属实且有证据证实是黄记成承包经营期间被砍伐，但因一审法院拒不将大湖林场有数额特别巨大的林木被盗伐或者滥伐的情况移送公安机关侦查包庇犯罪的行为导致绝大部分林木均为九都镇人民政府自行砍伐这一关键事实未能查清就做出判决显属认定事实错误。六、即使假设黄记成承包期间被砍伐林木数量就是鼎力司法鉴定所鉴定结论得出的数量且不是九都镇人民政法盗伐而是他人盗伐，那么整个盗伐行为被砍伐林木价值也只有人民币928095元。根据黄记成与九都镇人民政府合同约定，黄记成占有林木70%的收益权利，因此九都镇人民政府的损失也只有按照被砍伐林木价值30%的比例计算后的可得利润分配，而且还应扣除被公安机关查扣后返还给九都镇人民政府这部分林木的价格。此外，一审判决认定合法砍伐的林木为黄记成明显是故意捏造事实，从一审法院调取的证据就可以证实合法砍伐的林木为九都镇人民政府，合法砍伐的林木价值中黄记成占有70%的收益权利九都镇人民政府应付给黄记成但实际未支付，即使假设黄记成应承担赔偿责任，一审判决未认定这部分70%的收益权利可以抵扣也明显错误。综上，一审判决程序违法，认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院予以纠正。
被上诉人南安市九都镇人民政府答辩称：一审程序符合法律规定，不存在任何违法行为。一审判决上诉人黄海港在继承黄记成遗产范围内赔偿被上诉人人民币95万元符合法律规定，本案黄记成在履行合同过程中确实存在违约情形，根据1997年元月1日，被上诉人与黄记成签订《林场工区承包合同》的约定，黄记成应当做好承包的林木的管理、防护工作，对于林木损失黄记成没有抓到到盗伐者造成林木损失，黄记成应当负责。公安机关出具的证明可以证明黄记成、黄海参、黄育林有监守自盗的情形。鼎力鉴定所鉴定人员出庭证明，大湖工区遗留的木桩至少可以说明林木是在2005年后被砍伐的，鉴定人的陈述非常清楚真实，松木木桩的存限是5年，杉木木桩的存限是8年。根据双方合同约定，对于林木损失的，杉木按每株罚款人民币50－100元，松木、木柯每株罚款人民币20－50元，监守自盗按规定加倍处罚。该约定对黄记成违约行为约定了损失的计算方式。根据鼎力司法鉴定所司法结论，被上诉人有权对上诉人罚款人民币2381910元。林木被采伐导致的生态系统水土流失，该损失是无法计算的。一审在参照鉴定结论认定林木损失人民币928095元的基础上按照30%计算违约金，被上诉人认为该计算方式并未违法。而且黄记成应当承担的违约金已经远远低于被上诉人主张的人民币95万元，因此一审的判决是正确的。针对上诉人主张的应当扣减返还给答辩人的立方数，被上诉人认为虽然公安机关出具的证明证实黄记成应当返还盗伐的林木，但黄记成是否已经返回应当由上诉人举证。综上，请求依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
经审理查明，双方当事人争议的焦点为：根据被上诉人南安市九都镇人民政府与黄记成签订的《林场工区承包合同》，在黄记成承包期间被砍伐林木所造成的损失应由谁承担以及上诉人是否有权向被上诉人主张大湖林场现有林木价值的70%作为黄记成承包经营期间的报酬。除上述争议所涉事实外，双方当事人对原判认定的其余事实均无争议。本院对双方无争议的事实予以确认。
本院认为，被上诉人南安市九都镇人民政府与黄记成于1997年1月1日签订的《林场工区承包合同》，内容真实、合法，系双方当事人的真实意思体现，因此，该合同合法、有效，依法应受法律保护。在审理中，黄记成已于2012年12月12日死亡，根据《中华人民共和国继承法》第五条：“继承开始后，按照法定继承办理；……”、第二十五条第一款：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承”的规定，上诉人黄海港明确表示继承黄记成的遗产，其余继承人郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥皆未明确表示放弃继承黄记成的遗产，应视为其皆接受继承，故该《林场工区承包合同》的权利和义务应由黄记成的第一顺序继承人郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥承受。鉴于审理过程中，被上诉人南安市九都镇人民政府及上诉人黄海港皆主张依法判决终止双方签订的《林场工区承包合同》，因合同的履行期限已届满，该合同自然终止，且审理中双方当事人也同意终止该合同，故双方当事人请求判决终止《林场工区承包合同》的请求，依法应予以支持。
福建鼎力司法鉴定中心闽鼎（2011）林鉴字第42号林业物证司法鉴定意见书体现，南安市九都镇人民政府承包给黄记成经营管理的大湖工区在承包期间砍伐的林木株数为65106株（其中杉木35993株、马尾松29113株），林木蓄积量为1600.6434立方米（其中杉木蓄积量926.2625立方米，马尾松蓄积量674.3809立方米），林木价值人民币95.5922万元。扣除黄记成合法砍伐林木蓄积量为51立方米（其中杉木2立方米，马尾松49立方米），黄记成因失职和盗伐造成损失的林木蓄积量为1549.6434立方米（其中杉木924.2625立方米，马尾松625.3809立方米），按该鉴定意见书体现的林木价值评估，同类规格杉原木市场价每立方米人民币1000元，松原木市场价每立方米人民币850元，生产成本平均按木材价值的15%计算，平均出材率为75%，可计算出因黄记成失职和盗伐造成损失的林木蓄积量为1549.6434立方米，该林木价值为人民币928095元（1.杉木采伐木蓄积量924.2625立方米，可出材杉原木693.1969立方米，木材价值人民币69.3197万元，扣除生产成本人民币10.3980万元，林木价值人民币58.9217万元；2.马尾松采伐木蓄积量625.3809立方米，可出材松原木469.0357立方米，木材价值人民币39.8680万元，扣除生产成本人民币5.9802万元，林木价值人民币33.8878万元）。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第一条：“合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，适用合同法的规定；合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，除本解释另有规定的以外，适用当时的法律规定，当时没有法律规定的，可以适用合同法的有关规定”、根据《中华人民共和国经济合同法》第二十九条：“由于当事人一方的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行，由有过错的一方承担违约责任；如属双方的过错，根据实际情况，由双方分别承担各自应负的违约责任。对由于失职、渎职或其它违法行为造成重大事故或严重损失的直接责任者个人，应追究经济、行政责任直至刑事责任。”对双方签订的《林场工区承包合同》第三条：“乙方的职责：乙方应认真做好所承包的林木的管理、防护工作。甲方对乙方所承包的林木，采取不定期检查办法，发现损失，乙方又没追回赃物及抓住盗伐者，按乙方失职论处。杉木按每株罚款50－100元，松木、木柯每株罚款20－50元计算，款项当月由乙方负责缴交甲方。监守自盗按规定加倍处罚。乙方应加强森木防火工作，如果因人为发生火灾，视情节轻重追究当事人责任，直到法律责任”的约定的理解，应根据当事人订立该合同条款的主观用意、目的来理解，该合同条款应理解为双方关于违约责任的约定。可见，黄记成在承包经营期间未按双方签订的合同约定履行合同义务，存在严重失职。根据双方签订的《林场工区承包合同》第五条：“乙方所承包的所有山地及其一切的林、果、茶等所有权属甲方，任何单位和个人不得以任何借口侵占或破坏。……”中的约定，可见因黄记成失职和盗伐的林木给南安市九都镇人民政府造成损失为人民币928095元。鉴于南安市九都镇人民政府在合同履行期间存在疏于管理，对此亦应承担20%的责任。因此，上诉人黄海港及原审被告郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥应在继承黄记成的遗产范围内支付被上诉人南安市九都镇人民政府人民币742476元。关于上诉人黄海港请求被上诉人南安市九都镇人民政府支付黄记成承包经营期间的报酬人民币757494.5元的请求。根据《中华人民共和国合同法》第九十八条：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定及双方签订的《林场工区承包合同》第四条的约定，且南安市九都镇人民政府在庭审中也认可黄记成对大湖工区林木后采伐后的销售净金额可以提取70%，则现存林木的价值分成应按南安市九都镇人民政府占30%，黄记成占70%分成为妥。因大湖工区现在林木的蓄积量为1882.8044立方米，林木价值人民币108.2135万元，可见黄记成所享有的该林场现存价值为人民币757494.5元（即1082135元×70%），上述金额作为黄记成的遗产由其法定继承人郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥继承，即被上诉人南安市九都镇人民政府应支付上诉人黄海港及原审反诉原告郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥现存林木价值人民币757494.5元。鉴定人员出庭作证费用人民币1000元也应由上诉人黄海港负担。原审反诉原告郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。原判决认定基本事实不清。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百一十二条、《中华人民共和国经济合同法》第二十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国继承法》第五条、第十条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）、（三）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》、第一条、第二条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条的规定，判决如下：
一、维持南安市人民法院（2012）南民初字第4087号民事判决第一、三项，即“终止原告南安市九都镇人民政府与黄记成于1997年1月1日签订的《林场工区承包合同》”及“反诉被告南安市九都镇人民政府应于本判决生效后十日内一次性付清黄记成所享有的林场报酬人民币757494.5元，上述款项作为黄记成的遗产由黄记成的第一顺序继承人反诉原告郑秀华、黄秀莲、黄海港、黄海参、黄琼聪、黄燕娥共同所有。”
二、撤销南安市人民法院（2012）南民初字第4087号民事判决第二项。
三、上诉人黄海港及原审被告郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥应在继承黄记成遗产范围内赔偿被上诉人南安市九都镇人民政府人民币742476元，款项应于本判决生效后十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审本诉受理费人民币13300元，由被上诉人南安市九都镇人民政府负担人民币2905元，上诉人黄海港及原审被告郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥共同负担人民币10395元；二审本诉受理费人民币13300元，由被上诉人南安市九都镇人民政府负担人民币2905元，上诉人黄海港及原审被告郑秀华、黄秀莲、黄海参、黄琼聪、黄燕娥共同负担人民币10395元。本案一审反诉受理费人民币5687元，由被上诉人南安市九都镇人民政府负担；证人连进能、刘金顺出庭作证花费的费用人民币1000元，由上诉人黄海港负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董耿瑜
审 判 员 孙志坚
代理审判员 张兴裕
二〇一四年八月五日
书 记 员 陈美治
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。
当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。
《中华人民共和国经济合同法》
第二十九条由于当事人一方的过错，造成经济合同不能履行或者不能完全履行，由有过错的一方承担违约责任；如属双方的过错，根据实际情况，由双方分别承担各自应负的违约责任。
对由于失职、渎职或其它违法行为造成重大事故或严重损失的直接责任者个人，应追究经济、行政责任直至刑事责任。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国继承法》
第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。
第十条遗产按照下列顺序继承：
第一顺序：配偶、子女、父母。
第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。
本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。
本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。
本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。
第二十五条第一款继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第七十四条证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付；当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改','2018-09-24
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《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国物权法》
第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。
第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金\",\"审判程序\":\"一审\",\"案号\":\"（2015）吴江商初字第02123号\",\"不公开理由\":null,\"法院地市\":\"苏州市\",\"法院省份\":\"江苏\",\"法院区县\":\"吴江区\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"补正文书\":\"2\",\"DocContent\":\"\",\"法院区域\":\"\",\"文书ID\":\"e8828a1e-e0a7-4e0b-bb50-813a9f1ad626\",\"案件名称\":\"苏州市吴江区巾帼农村小额贷款有限公司与苏州好麦尔服装有限公司、吴江市天迈纺织机械科技有限公司等企业借贷纠纷一审民事判决书\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1453793639000)\\\/\",\"法院名称\":\"苏州市吴江区人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"案件类型\":\"2\",\"文书全文类型\":null,\"诉讼记录段原文\":\"原告苏州市吴江区巾帼农村小额贷款有限公司（以下简称巾帼小贷公司）与被告苏州好麦尔服装有限公司（以下简称好麦尔公司）、吴江市天迈纺织机械科技有限公司（以下简称天迈公司）、吴江市德意纺织有限公司（以下简称德意公司）、唐胜利、姚云红、方圆化纤有限公司（以下简称方圆公司）、戴锦亮、俞剑影、唐胜泉、章正红、章正明、吴江市兄妹纺织品有限公司（以下简称兄妹公司）、吴江杰特家纺进出口有限公司（以下简称杰特公司）、吴江市中朝纺织贸易有限公司（以下简称中朝公司）借款合同纠纷一案，本院于2015年11月11日立案受理，依法由审判员游佳适用简易程序于2015年12月1日公开开庭进行了审理，原告巾帼小贷公司的委托代理人陈志伟、陆晓君到庭参加诉讼，十四位被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结\",\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null});$(document).attr(\"title\",\"苏州市吴江区巾帼农村小额贷款有限公司与苏州好麦尔服装有限公司、吴江市天迈纺织机械科技有限公司等企业借贷纠纷一审民事判决书\");$(\"#tdSource\").html(\"苏州市吴江区巾帼农村小额贷款有限公司与苏州好麦尔服装有限公司、吴江市天迈纺织机械科技有限公司等企业借贷纠纷一审民事判决书
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