广东省湛江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤08刑初30号
公诉机关广东省湛江市人民检察院。
被告人莫秋理，男，1989年9月24日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，无业，住廉江市。因本案于2016年7月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现押于遂溪县看守所。
辩护人黄夏，广东领会律师事务所律师。
广东省湛江市人民检察院以湛检公二刑诉〔2017〕10号起诉书指控被告人莫秋理犯非法经营罪一案，于2017年4月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年6月9日公开开庭审理了本案。湛江市人民检察院指派检察员方政出庭支持公诉，被告人莫秋理及其辩护人黄夏到庭参加诉讼。审理期间，本院根据湛江市人民检察院的延期审理建议，延期审理一次。现已审理终结。
广东省湛江市人民检察院指控：2016年7月24日，被告人莫秋理明知他人未取得烟草专卖品准运证，仍然帮助驾驶粤Ｂ×××××汽车将一车香烟从廉江市营仔镇运输到广州。至当日16时许，当莫秋理驾驶汽车经过遂溪县交警大队门口附近时，被遂溪县烟草专卖局执法人员截停检查。莫秋理和车上人员见状即弃车逃跑，后莫秋理被执法人员当场人赃俱获。经检查清点，被扣押粤Ｂ×××××汽车上装载无任何合法证明的进口香烟一批，分别有红双喜（9MG）350条、红双喜（硬南洋）1100条、白某（NISE专供出口）496条、ESSE（LIGHTS）500条、ESSE（MENTHOL）750条，共计3196条；粤Ｂ×××××车牌为假牌，车上存放多副车牌以及汽车内部已被改装过。经广东省质量监督烟草检验站检验，上述香烟均为真品香烟。经遂溪县发展和改革局价格认证中心鉴定，上述3196条香烟价值人民币276537元。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示了相应的证据，据此认为，被告人莫秋理无视国法，明知他人实施非法销售烟草专卖品等犯罪行为，仍为其提供运输服务，运输香烟价值人民币276537元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人莫秋理庭审时供认当时是由其驾驶粤Ｂ×××××汽车，但辩解称其只是跟车上广州玩，但途中车上另外一个人说累了，换他来开车。其上车后发现车后面及驾驶座中间都有黑布遮着，不知道汽车里装载的是什么东西，不知道该车及车上的货物是谁的，也不知道烟草专卖品准运证这回事。其下车逃跑是因为车上另外一个人叫其下车逃跑，具体原因不清楚。其在逃跑几百米后被抓获。其认为其不构成非法经营罪。另其辩称其没有与卜某一起运输走私香烟，其哥哥莫某1微信中提及的弟弟不是指其本人，其曾与卜某喝酒时打过架，其认为卜某冤枉其。
被告人莫秋理的辩护人的主要辩护意见为：公诉机关指控被告人莫秋理犯非法经营罪不能成立，理由如下：一、根据有关司法解释，只有无证生产、批发、零售烟草制品的三种行为，且达到情节严重程度才能以非法经营罪定罪处罚，并没有将无准运证运输的行为纳入刑事处罚的范畴。我国没有关于无准运证运输烟草专卖品构成犯罪的规定，根据罪刑法定原则，无准运证运输烟草的行为不构成非法经营罪，不能追究其刑事责任。二、本案无任何证据证实被告人莫秋理在明知他人实施非法销售烟草专卖品等犯罪行为而提供运输服务。三、被告人莫秋理依法不构成非法经营烟草专卖品的共犯。据此，请求法庭对被告人莫秋理依法宣告无罪，并当庭释放。
经审理查明：2016年7月24日，被告人莫秋理明知他人非法经营香烟且亦未取得烟草专卖品准运证，仍然帮助驾驶粤Ｂ×××××汽车将一车香烟从廉江市营仔镇运输到广州。至当日16时许，当莫秋理驾驶该粤Ｂ×××××汽车经过遂溪县交警大队门口附近时，被遂溪县烟草专卖局执法人员截停检查。莫秋理和车上人员见状即弃车逃跑，后莫秋理被执法人员当场抓获，并从其驾驶的汽车上发现香烟一批。经检查清点，被扣押粤Ｂ×××××汽车上装载无任何合法证明的进口香烟一批，分别有红双喜（9MG）350条、红双喜（硬南洋）1100条、白某（NISE专供出口）496条、ESSE（LIGHTS）500条、ESSE（MENTHOL）750条，共计3196条；粤Ｂ×××××车牌为假牌，车上存放多副车牌以及汽车内部已被改装过。经广东省质量监督烟草检验站检验，上述香烟均为真品香烟。经遂溪县发展和改革局价格认证中心鉴定，上述3196条香烟价值人民币276537元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证、物证
1、受案登记表、立案决定书、归案情况说明、广东省遂溪县烟草专卖局涉嫌犯罪案件移送书、遂溪县公安局移送案件通知书，主要内容为：2016年7月24日16时许，遂溪县烟草专卖局执法人员根据线报，会同遂溪县公安局执法人员在遂溪县交警大队门口附近截停粤Ｂ×××××汽车，司机莫秋理弃车逃走时在案发地200米树苗地被执法人员抓获，并当场从该粤Ｂ×××××汽车上查获走私香烟一批，包括红双喜（9MG）350条、红双喜（硬南洋）1100条、白某（NISE专供出口）496条、ESSE(LIGHTS)500条、ESSE(MENTHOL)750条，经广东省遂溪县烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组鉴定，该批卷烟总金额为331047.12元，莫秋理没有烟草专卖品准运证运输烟草专卖品，其行为涉嫌非法经营罪。次日，遂溪县烟草局将莫秋理涉嫌犯罪案件移送遂溪县公安局办理。2016年8月30日，遂溪县公安局将该案移送湛江海关缉私局并案侦查。
2、遂溪县烟草专卖局检查（勘验）笔录、抽样取证物品清单、先行登记保存证据通知书，主要内容为：2016年7月24日16时许，遂溪烟草专卖局执法人员在遂溪县交警大队车管所附近将被告人莫秋理被抓获，并当场在其驾驶的粤Ｂ×××××车上查获卷烟一批，其中包括红双喜（9MG）350条、红双喜（硬南洋）1100条、白某（NISE专供出口）496条、ESSE(LIGHTS)500条、ESSE(MENTHOL)750条，共计3196条。遂溪烟草专卖局执法人员对被查扣卷烟进行了抽样取证。
3、现场扣押物品照片及被扣押涉案车辆照片，主要内容为：（1）从该被扣押的粤Ｂ×××××车辆上搜获的行驶证一本，其中显示该车号牌号码为粤Ｚ×××××澳，所有人为英皇娱乐酒店，车型为丰田埃尔法MNH10，使用性质为非营运，车架码为MNH10-0010222。（2）被扣押的粤Ｂ×××××汽车车厢内装满了香烟，车辆驾驶座后的座位已经被拆除，全用于装载香烟，所装载的卷烟与驾驶座之间用一块黑布帘隔断遮盖，全车车窗贴着黑色膜，被拆除座位的后厢四周车窗还用布料加木板封住，在主驾驶与副驾驶中间位置放有一箱卷烟，该箱香烟上面挂放有一块黑布，另从该车上搜获两副车牌（WK1929、粤Z·W1**港）。
4、常住人口基本信息及在逃人员登记信息表，主要内容为：（1）被告人莫秋理的基本身份情况，其作案时已年满十八周岁；（2）被告人莫秋理因涉嫌参与莫某1等人走私香烟案于2016年1月29日被湛江海关缉私局进行网上通缉。
5、广东省遂溪县烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组出具的《涉案烟草专卖品价格证明》，主要内容为：广东省遂溪县烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组依照相关法规条例出具了涉案烟草专卖品的价格证明，本案查获的卷烟合计总金额为人民币331047.12元。
6、广东省遂溪县烟草专卖局出具的证明两份，主要内容为：（1）经在“全省烟草专卖管理信息系统”查实，莫秋理（身份证）未在该局申领烟草专卖零售许可证。（2）该局专卖执法人员于2016年7月24日，在325国道遂溪县路段（即遂溪县车管所附近）查缉走私卷烟63.92万支，抓获涉案人员1人。经现场勘查以及对涉案人员的询问记录，该批走私卷烟没有随车携带烟草专卖品准运证及运输烟草专卖品相关合法凭证。
7、《卷烟、雪茄烟鉴别检验送样单》、《卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单》及其《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，主要内容为：遂溪县烟草专卖局将本案查获的ESSE(硬LIGHTS)、ESSE(硬MENTHOL)，红双喜（硬南洋9mg）、红双喜（硬南洋）、白某（硬利事专供出口）5种香烟抽样送广东省质量监督烟草检验站进行鉴别检验。经检验，送检样品均为“真品卷烟”。
8、国道325横山路段治安卡口监控视频截图照片，主要内容为：粤Ｂ×××××小汽车于2016年7月24日16时02分16秒经过国道325横山路段治安卡口，该小汽车（右肽车）左边副驾驶座坐着一个穿浅白色上衣的男子，右边驾驶座位无法看清开车司机。
9、湛江市人民检察院湛检公二刑诉（2016）71号《起诉书》，主要内容为：湛江市人民检察院以湛检公二刑诉（2016）71号起诉书于2016年11月23日对被告人莫某1提起公诉，指控被告人莫某1、黄某2、黄某1、张某等四人自2015年9月10日至11月8日期间走私进口各类品名香烟共计209166条，偷逃税款人民币12488974.43元。其中被告人莫某1因该案已于2015年11月9日被刑事拘留。
10、遂溪县烟草专卖局出具的关于莫秋理涉嫌非法经营的说明材料，主要内容为：（1）2017年7月24日，该局根据线人举报，会同遂溪县公安局执法人员在遂溪县交警大队附近截停一辆粤Ｂ×××××汽车，该车是右肽车，被告人莫秋理从主驾驶座跳下顺公路往湛江方向逃跑，后被执法人员抓获。另一犯罪嫌疑人从副驾驶座跳下往对面公路方面逃跑无法抓获，且无法查明该人身份。（2）案发当天抓获莫秋理时，除了扣押相关涉案卷烟之外，没有扣押到其他涉案物品。因该局没有搜身权，故抓获莫秋理时没有对莫秋理进行搜身，没有在莫秋理身上发现手机、驾驶证、身份证等个人物品及证件。次日该局再对粤Ｂ×××××汽车重新搜查，在该车头挡风玻璃遮阳板处发现机动车行驶证一本（粤Z.07**澳）。（3）扣押的粤Ｂ×××××汽车驾驶座后的卷烟是用一块黑布遮盖，四周车窗是用布料加木板封住，只有在驾驶室和打开车后门才能看到，汽车走私是在最小空间内尽量装载走私物品，在主驾驶与副驾驶中间位置亦放了一箱卷烟，犯罪嫌疑人在驾驶室是看得见的。
11、湛江海关缉私局出具的办案说明及莫某1与黄某2相互微信语音信息，主要内容为：(1)海关办案人员从所扣押的犯罪嫌疑人莫某1手机进行电子证据检验并形成手机取证报告，从中提取了莫某1（wxid_27bduaw6of8y21,莫非）与黄某2（wxid_u18scdj20p5611,五兄）的微信聊天记录，整理并记录其二人的语音内容，制作《莫某1与黄某2相互微信语音信息》；（2）在莫某1与黄某2相互的微信语音信息中，莫某1于2015年9月20日的语音聊天中向黄某2提到帮莫某1运输的司机中有个是其弟弟，这些司机都是有股份的。
12、湛江海关缉私局出具的办案说明两份及遂溪县公安局交通警察大队出具的机动车查询情况表，主要内容为：（1）本案查获的非法运输香烟车辆，经遂溪县公安局交通警察大队车辆管理系统查询，所悬挂的车牌号码粤Ｂ×××××无登记信息，为假车牌。（2）本案是遂溪县烟草专卖局联合遂溪县公安局经侦大队采取设卡查车的方式查获。
13、广东省遂溪县烟草专卖局出具的莫秋理案查处情况说明，主要内容为：（1）查缉经过：2016年7月24日上午9时许，该局接到举报称有一辆面包车内装卷烟从廉江经过遂溪县。该局立即会同遂溪县公安局执法人员上路查处。当时在遂溪县交警大队车管所附近拦截嫌疑车辆，共出动执法车辆4辆，其中一辆为警车，采用2辆堵前，2辆堵后的方式进行拦截。嫌疑车辆被拦截时企图先从左边突破，接着又想从右边突破，均被执法车辆堵住，接着后面的执法车辆跟上堵住退路，嫌疑车辆无路可走，犯罪嫌疑人莫秋理打开右边驾驶室车门向右边逃跑，另一嫌疑人打开左驾驶室车门向左逃跑。莫秋理往公路右边的林园地逃跑，在距离现场200米左右的灌木里躲藏，被执法人员追上抓获。（2）其他说明：执法车辆共有4辆，其中一辆为警车。烟草执法人员部分人员穿烟草部门执法制服，部分人员穿便服，所有人员全部佩带执法证于胸前，现场的公安人员全部身穿警服。由于执法人员集中精力抓捕嫌疑人莫秋理，另一嫌疑人逃离现场，不知去向。当场查获的红双喜（硬南洋），ESSE(LIGHTS)等卷烟共5品种3196条，当事人未能对该批卷烟提供任何合法运输手续及相关有效证明。
14、海关侦查机关出具的往来粤港澳车辆查询结果，主要内容为：经往来粤港澳车辆信息查询系统查询，从被扣押的粤Ｂ×××××车辆搜获的行驶证上显示的车牌号码“粤Ｚ×××××澳”无登记记录。
（二）证人证言
1、证人王某1的证言，主要内容为：2016年7月24日下午16时左右，我们县烟草专卖局根据线报联合遂溪县公安局经侦大队在遂溪交警大队附近的路段设卡查车，有一辆牌号为粤Ｂ×××××的小汽车行驶过来，我们根据线报就是这辆小汽车，于是我们用一辆依为柯牌小汽车去截停该辆小汽车。该小汽车停下来的瞬间，从该车的右侧驾驶室位置跳下一名身穿黑色短袖T恤和牛仔中裤的青年男子，后我们遂溪县烟草局的执法人员和公安局的工作人员将该男子抓获，后得知该男子叫莫秋理。
2、证人王某2的证言，主要内容为：2016年7月24日，我局接到举报，有不法分子运输卷烟途经遂溪，于是我局组织相关执法人员前往查处。当时我的职责是负责开车拦截。我们到达遂溪县交警大队附近，大约在当日的16时许，被举报的车辆进入我们的视线，我们遂对该车辆进行了拦截，车辆被拦停后，司机从车辆右侧下车逃跑，我与我局工作人员王某1、林某等执法人员一起将司机抓获。被拦截的是一辆右方向盘的丰田埃尔法车，车牌号码是粤Ｂ×××××，后来我们经过调查得知该司机名叫莫秋理，当时他身穿黑色短袖T恤和牛仔中裤。当时粤Ｂ×××××车上装了一车卷烟。该车运输卷烟没有办理烟草专卖品准运证。
3、证人宋某的证言，主要内容为：2016年7月24日，我局接到线索，有人非法运输卷烟经过遂溪辖区，我局林副局长就带领局有关执法人员到遂溪县交警大队附近路段处准备对该车辆进行查处。到了下午16时20分许，我们发现一辆符合线索提供的白色右肽面包车由廉江向遂溪方向行驶，当该车辆到了遂溪县交警大队附近路段时，我们示意该车辆停车接受检查，但该车辆并没按照指示停车，反而向前逃窜，于是我们利用我局里的车辆将该汽车拦停下来，当时我看见一名男青年从车辆的右门跑了下来，我和林某、王某1等人就跟着车辆右侧座位处跑下来的男青年追赶，当追到路边二百米处的时候，我们将该男青年抓获，当我们将该男青年带回到其逃跑的车辆时，发现该车是右肽车，车牌号为粤Ｂ×××××，该男青年当时是在右边下车逃窜的，所以他应是该车的驾驶员。我们发现该车上的车尾座位全拆了，里面全装着卷烟。于是我们将该男青年与这辆右肽车带回我局继续调查。被抓后，该男青年自己供述叫莫秋理，是廉江市横山镇人。
4、证人卜某的证言,主要内容为：2014年八月十五左右我朋友莫某2找到我说我们可以一起合伙买一辆车来作走私香烟，多的赚不了，但是可以每天赚个两三百块钱。然后我们俩就一起花了三万多块钱买了一辆丰田佳美车就开始做了，车牌是桂Ｅ６什么９８的，具体记不清了。开始是莫某2和莫某1去联系货源，基本都是南洋的红双喜，我和莫某2从广西防城石角附近的货场拉货出来然后到廉江横山交货给莫某1或者一个叫四眼的人。广西防城石角附近五哥和九代的货场我都有去过。去哪个货场都是莫某1和四眼订的，具体是他们自己订货，哪个货场便宜就去哪个货场拉货，具体他们都是和莫某2联系多。我和莫某2一起用买的那辆丰田佳美车拉这些走私香烟，每次小件能拉１７、１８件吧，大件的能拉１５、１６件吧，平均每个月可以拉十趟。因为当时莫某1和四眼当时自己有车，从广西自己来拉货，拉不过来的时候才会叫我们。
一般罐装南洋双喜是大件的，硬盒和软盒南洋双喜的是小件的，一件都是50条的包装，罐南洋比软硬盒南洋的体积要大一点莫某2我和莫康理从广西把货拉到廉江是赚运费的，运费是小件的有60、65，大件的有莫某175吧，运费是莫某1或是四眼订的，莫李江和四眼他们自己拿钱去广西打货。运费他们都是给现金的，一般都是送货给他们的时候他们就给钱。有时候没带到钱他们就拿到我们家里或是下次再给。
我讲的莫康理和莫秋莫某2一个人，我叫他莫康理也叫他莫秋理，平常都是习惯这么叫的。莫秋理是我的朋友，他和我年纪差不多，也就是28、9岁的样子。他身高和我差不多，偏瘦，他的手机号码我不记得了。我知道他以前是帮青平公司开车做司机的，后来他不在那里做了，青平公司也是做走私香烟莫某1我分开后他去和莫李江一起做了。
2013年年底我和莫秋理合伙做走私香烟，具体怎么做都是他去安排，我不清楚，我就是投了钱合伙，具体是他做。2014年的农历八月十五中秋节左右我和莫秋理花了3万5千元合伙买了一辆丰田佳美，车牌号码我记不清了，好像是桂E6什么98，买了这辆车以后我们就开始拉软盒的南洋红双喜莫某1开始是莫秋理和莫李江去联系货源，基本都是南洋的红双喜，我和莫秋理从广西防城石角附近的货场拉货出来莫某1廉江横山交货给莫李江或者一个叫四眼的人。我和莫秋理一直做走私香烟到2015年初就分开了，分开时这辆丰田佳美的车给莫秋理了，我和莫秋理一起拉货的利润共三万二千块钱给了我。
混杂相片辨认，卜景壮分别莫某1被告人莫秋理、莫李江。
卜景壮对其记录的走私香烟的品名对应的香卜某进行了指认。
卜景壮对其被扣押的笔记本和纸片进行了指认，其中其指认出：封面顶端写着“秋理”的黄色小笔记本，里面编号为“0081401”至“0081411”共11页记录了2014年8月15日到8月27日其与莫秋理合莫某1私香烟时拉货给莫李江等人的走私香烟的品名、件数和价莫某1容。
5、证人莫李江的证卜某要内容为：我和卜景壮都是横山镇的，我们很早就认识了，但我对卜某很了解，我知道卜景壮卜某自己开货车的。卜景壮结婚的时候我去过他家，去卜某他的喜酒。我和卜景壮平时没有什么联系，就是偶尔一卜某喝酒。我不清楚卜景壮是做卜某作的。我没有和卜景壮一起卜某私香烟，没有和卜景壮有生意上的往来。
莫秋理是我亲弟弟，他没有和我一起做过走私香烟，他平常开一台白色轩逸轿车去拉客，车牌号记不清了，他没有其他车了。莫秋理除了拉客没有其他工作。我是和杨洋一起打牌认识的，认识他有2、3年了。我不知道杨洋是做什么的，平常见到他，他都是1、2个人在身边的，我们都是打牌才在一起的，我和杨洋去横山的荣华宾馆开房打过几次牌，我也去过杨洋在横山的家打过牌。我和杨洋之间没有生意往来，没有和他一起做过走私香烟。杨洋的司机我都不认识。我不认识何政伟。
2010年左右，九代去过我们横山，我通过朋友和他一起吃饭后就认识了。之后他也来过，我也和他一起吃过饭。九代没有和我提过他的全名，平常我就只叫他九代。我不了解九代是做什么的。我不清楚他从哪里拿的货，没有听说过他拿货的渠道。我没有去过九代做走私香烟的货场，没有和他一起做过走私香烟。
混杂相卜某，莫李江辨认出卜景壮。
（三）被告人莫秋理的供述和辩解及其辨认笔录，主要内容为：2016年7月22日晚上喝酒，我朋友“阿狗”问我，有没有空跟车上广州玩，如果司机在回来的时候困了就让我帮忙开下车，如果需要我开车就给我250元，如果不需要我开车就不给我250元，我见在家有空就答应他了。“阿狗”叫我于2016年7月24日下午廉江市营仔镇附近的一个加油站等到这台面包车，上车后来到遂溪路段，就听见司机叫我下车跑，我见他跑，我也跟着跑，然后我就被拦住了。
我不认识这个司机，我是第一次见他。“阿狗”叫我在营仔镇附近的一个加油站等就行了，2016年7月24日下午司机开车来到营仔镇附近的一个加油站，司机问我，是不是“阿狗”叫我在这里等，我说是，然后我就上了这司机的车。当汽车行驶到325国道遂溪交警大队附近路牌时被截停，司机叫我下车逃走。我下车后绕过车头往车的右方逃走，逃走到一块田地时被抓获，后来被带回到遂溪县烟草局。
我不知道汽车内装的是什么，我只看见驾驶室后横拉一块黑布，正副驾驶员之间也放着一粤Ｂ×××××所开的粤BF67**丰田小汽车不是我的，车上装载的卷烟也不是我的，我根本不知车上装载有卷烟，查获后执法人员打开车门让我看才知道车里
当时粤BF67**的汽车不是我开，是一个我不认识的司机开的。开车司机叫什么名字我不知道，具体哪里人我也不知道。当时我坐在车上，坐在汽车的副驾驶的位置。当时汽车驾驶室内共有我和司机二人，后面用黑布挡住，不知道后面有没有人。
“阿狗”没有和我说上广州玩什么和找谁玩，因为还没上到广州。我猜“阿狗”大概是横山或安铺人，我是在安铺的一个酒吧喝酒认识他的。“阿狗”有30岁左右，不知道具体身高，我是去年认识“阿狗”的。我不知道“阿狗”的真名叫什么，我也没有“阿狗”的联系方式。我还没有收到250元。
这批烟不是我运输的，我没有烟草专卖品准149××××30234911423023这个电话号码
我当天穿的上衣是黑色短袖T恤，裤子莫某1中裤。我大哥叫莫莫某1我不知道我大哥莫李江因何事被刑事莫某1我只知道我大哥莫李江是被湛江海关刑事拘留莫某1没有参与我大哥莫李江走私香烟的事。
识卜景壮，我和卜景壮一起在安铺喝过卜某次酒，我不清楚卜景壮的情况。我听说他是做卜某烟的，我不清楚卜景壮和谁一起卜某香烟。我没有和卜景壮一起卜某私香烟，没有和卜景壮一起卜某车辆，也没有和卜景壮合伙做过生意。在我名下有一辆白色丰田佳美的车，车牌是桂尾号是298。这辆车我买了有4、5年了，这辆车是我自己去北海的一个市场买的，忘记是哪个市场，也不记得多少钱买来的。这辆车我买来自己代步的，都是我自己开的，这车没有拆后排座阿某该车我通过一个叫阿龙的中间人卖给一个广西人，其不记得什么时候卖的了，卖了三万多块钱。
另被告人莫秋理在其被抓获当天，第一次接受遂溪县烟草专卖局执法人员问话时供称：2016年7月22日晚上喝酒时，其朋友“阿狗”问其有没有空跟车到广州上面去，工作就是回来的时候如果司机困了，其就帮忙开车，去一次回来就给其工钱250元，其见有钱赚就答应了。其不知道“阿狗”的真实姓名，也没有“阿狗”的联系方式。其不知道运输该批卷烟有没有烟草专卖品准运证。
公安侦查阶段，被告人莫秋理共有5次供述，均辩称粤Ｂ×××××驾驶该粤BF67**汽车。
海关侦查阶段，被告人莫秋理第一次接卜某时辩称其卜某卜景壮，没有与卜景壮一起合伙运输走私香烟，对于海关侦查人员问及其是否运莫某1香烟交莫某1哥莫李江或协助莫李江运输香烟上深圳等问题，其表示听不懂海关侦查人员的意思。其于第二次接受卜某，开始供卜某卜景壮并辨认出卜景壮。
审查起诉阶粤Ｂ×××××理辩称粤BF67**不是其在驾驶，其当时坐在副驾驶座上，是一个其不认识名字的司机在开车。其被执法人员拦车时，司机下车逃跑掉了卜某被抓获。其认识卜景壮，平时没有什么来往，但曾经因为饮酒而打过架，除了之外没有其他矛盾或过节。
经对混杂相片辨认卜某人莫秋理辨认出卜景壮。
(四)鉴定意见
1、遂溪县发展和改革局价格认证中心出具的《遂价认【2016】280号价格认定结论书》，主要内容为：经鉴定，遂溪县烟草专卖局于2016年7月24日在遂溪县交警大队车管所附近查获的3196条各品牌香烟价格认定为人民币276537元。
2、湛关计核税字(2016)0134号海关核定证明书,主要内容为：经核定，“7.16”莫李江等人涉嫌走私香烟案（莫秋理）一案，涉嫌走私的货物、物品偷逃税款共计人民币637514.83元。
3、广东省公安司法鉴定中心的粤公（司）鉴（声）[2016]08001号声纹鉴定书和粤公（司）鉴（声）[2016]08002号声纹鉴定书，主要内容为：莫某1鉴定，（1）从莫李江手机内提取微信语音聊天记录中的莫某1”的男性语音与莫李江的语音是同莫某1语音；（2）从莫李江手机内提取微信语音聊天记录中黄某2”的男性语音与黄宏镇的语音是同一人的语音。
4、粤湛公（司）鉴（文）字〔2016〕12003号文件检验鉴定书，主要内卜某经笔迹鉴定，从卜景壮处扣押的封面顶端写着“秋理”的黄色小笔记本，里面编号为“0081401”至“0081411”共11页纸卜某蓝色书写字迹与卜景壮本人的字迹是同一人书写。
（五）现场方位示意图及现场照片，主要内容为：本案抓获被告人莫秋理的现场基本情况，案发现场位于325国道广东省遂溪县公安局交警大队门口路段附近，国道南侧为居民住宅和树木，国道中间有水泥隔离护栏。
关于被告人莫秋理是否明知他人非法经营烟草专卖品而为其提供运输服务的问题。经查，虽然被告人莫秋理归案后一直辩解称其不知道所运输的是香烟，但根据现有证据证明其辩解不能成立，主要分析如下：
首先，从被告人的抓获经过来看，根据侦查机关出具的关于本案的抓获经过、被告人归案情况等说明材料以及参王某1抓王某2的宋某光泽、王锦阳、宋建辉等人证言，证实案发当天遂溪县烟草专卖局执法人员在遂溪县交警大队附近路段粤Ｂ×××××驾驶的粤BF67**小汽车检查时，被告人莫秋理与车上人员见状立即弃车逃跑，后被执法人员追赶抓获并当场缴获其所运输无任何合法证明凭证的香烟一批。被告人莫秋理对自己弃车逃跑原因不能做出合理解释，可见莫秋理是主观粤Ｂ×××××驶的该粤BF67**小汽车所运输的香烟不具有合法性。
其次，从本案查获的运输工具来看粤Ｂ×××××号码为粤BF67**的小汽车经车辆登记管理系统查询，无法查询到该车牌号码的任何登记粤Ｂ×××××挂车牌粤BF67**与从车上查获的该车机动车行粤Ｚ×××××牌号码（粤Z07**澳）不相符，证实该悬挂车牌属于假车牌；另根据现场勘查情况，该车上存放有多副车牌，该车内部除驾驶座之外的后排位置已经被改装，车后排周围的车窗是用布料加木板封住，且整个后排空间装满香烟，驾驶座与后排之间用黑布隔断遮盖，在司机座位与副驾驶座位中间也放置了一箱香烟，上面也盖有一块黑布，该车属典型的被改装用于运输走私香烟的车辆，即俗称“飞机仔”，证实行为人驾驶该车系用于从事非法运输香烟活动，且采取了高度隐蔽的方式来进行运输，表明行为人对该非法活动持小心谨慎的态度，力求不被他人发现，而被告人莫秋理对其驾驶该车的原因辩称系其朋友“阿狗”主动提出要其跟车上广州玩并途中帮忙开车，但莫秋理却表示其不知道“阿狗”的基本身份情况，也没有“阿狗”的任何联系方式，其辩解明显不符合常理，佐证其主观上明知所运输的是无合法证明的香烟的事实。
第三，从被告人莫秋理归案后的供述过程来看，其在侦查阶段、审查起诉粤Ｂ×××××有驾驶粤BF67**车辆，其上车后一直坐在副驾驶座，其系从副驾驶座下车后绕过车头往车的右方逃粤Ｂ×××××证据，粤BF67**系右肽车，驾驶座在车头右侧，另从该车行驶截图来看，坐在副驾驶座的男子身穿白色短袖上衣，而莫秋理案发当日则穿黑色短袖上衣，被告人莫秋理归案后的供述与在案证据相矛盾，后至庭审时被告人莫秋理才供认粤Ｂ×××××驾驶该粤BF67**车辆，亦是从驾驶位下车逃跑。从其供述的变化来看，其极力掩饰其开车运输这一事实，亦佐证了其明知所运输的是无合法证明的香烟的事实。
第四，从被告人的家庭背景及过往经历来看，根莫某1在案的起诉书及莫李江案的相关证据材料，证莫某1人莫秋理的哥哥莫李江已于2015年11月9日因涉嫌走私香烟被刑事莫某1被告人莫秋理对莫李江被湛江海关抓获一事卜某知；另根卜某卜景壮的证言，卜景壮明确指证莫秋理于2013年底开始与其合伙走私香烟，其二人还于2014年8月共同出资购买了一辆丰田莫某1轿车，专用于为莫李江等人从广西防城运输走私香烟至广东廉江，从中赚取运费，该事卜某侦查机关扣押的卜景壮记录的其与莫秋理合伙运输走私香烟的品名、数量和价钱等内容的笔记本予以印证，而被告人莫秋理在接受海关侦查人员讯卜某被问及是否认识卜景壮时，卜某次回答称不认识卜景壮，后从第二卜某开始才供认卜某景壮并表示知道卜景壮有走私香烟的行为，对于海关侦查人员问及其是否有参与走私香烟行为，其均采取回避的态度，表示听不懂侦莫某1的问题；黄某2莫李江与同案人黄宏镇的莫某1音聊天记录中，莫李江指出参与运输走私香烟的司机莫某1个卜某弟。现莫李江、卜景壮均已被公诉机关以走私普通货物罪提起公诉，被告人莫秋理因涉嫌参与走私香烟犯罪于2016年1月29日被湛江海关缉私局进行网上通缉。虽然公诉机关现没有对被告人莫秋理涉嫌参与走私香烟的事实提起公诉，但综合在案证据，结合被告人归案后的供述态度，被告人莫秋理在本案案发之前对驾驶车辆为他人运输走私香烟的行为并非没有任何接触，而是具有相当的阅历和认知能力，其辩称不知道所驾驶的车上运载的是无合法证明的香烟以及不知道从事为他人非法运输香烟的行为性质属违法，与事实不符。
综上，应予认定被告人莫秋理明知他人非法经营香烟专卖品而提供运输服务的事实，被告人莫秋理及其辩护人的辩解辩护意见与事实不符，据理不足，不予采纳。
本院认为，被告人莫秋理无视国法，明知他人非法经营烟草专卖品，仍为其提供运输服务，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人莫秋理的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告人莫秋理为他人非法经营烟草专卖品提供运输服务，在非法经营的共同犯罪中，起次要的作用，属从犯，依法可对其减轻处罚。被告人莫秋理及其辩护人的辩解辩护意见与事实不符，理据不足，不予支持。根据被告人莫秋理犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条、第六条的规定，判决如下：
一、被告人莫秋理犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月24日起至2019年1月23日止。）。
二、扣押的红双喜（9MG）350条、红双喜（硬南洋）1100条、白沙（NISE专供出口）496条、ESSE(LIGHTS)500条、ESSE(MENTHOL)750条，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 武丹莉
审 判 员 陈孟彬
代理审判员 林志伟
二〇一七年九月三十日
书 记 员 尤飞越
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
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