四川省中江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0623刑初215号
公诉机关中江县人民检察院。
被告人付剑，男，因涉嫌犯职务侵占罪，2016年3月14日被中江县公安局刑事拘留，2016年4月20日、2017年6月13日被中江县公安局、本院取保候审。
辩护人王邦华，四川环峰律师事务所律师。
中江县人民检察院以江检诉刑诉〔2017〕180号起诉书指控被告人付剑犯职务侵占罪，于2017年6月12日向本院提起公诉，本院于次日立案，依法组成合议庭，适用简易程序审理，因被告人付剑对指控罪名有异议，本院于2017年6月28日转为普通程序公开开庭进行了审理。中江县人民检察院指派检察院王定军出庭支持公诉。被告人付剑及其辩护人王邦华出庭参加了诉讼。在审理过程中，中江县人民检察院以需要补充为由向本院申请延期审理。侦查现已审理终结。
中江县人民检察院指控，
2013年7月，被告人付剑经营的龙驰公司与什邡灏坤源贸易有限公司(以下简称“灏坤源公司”)合伙经营磷矿石。2014年4月22日至2014年11月29日期间，被告人付剑受聘为灏坤源公司执行经理。被告人付剑在其与灏坤源公司合伙经营及其受聘于灏坤源公司执行经理期间，经双方确认其个人欠下灏坤源公司债务人民币551.6376万元(以下币种均为人民币)。
2014年12月3日，被告人付剑(持股33％)与苏某某(法人代表)、赖某某、苏某甲、苏某乙合伙成立鑫达公司，任监事及业务总监，具体负责磷矿石的采购、销售及收取货款等工作。2015年1月18日，鑫达公司与灏坤源公司签订磷矿石购销合同，合同约定：供方(鑫达公司)送货至四川蓥峰实业公司，货款结算以承兑汇票或银行转账方式由灏坤公司向鑫达公司支付。2015年1月至3月，鑫达公司累计供货1499．4吨，与灏坤源公司结算价格为497万余元。
2015年2月2日，灏坤源公司实际控制人邹某某为解决该公司与被告人付剑的借款问题，找到被告人付剑，以拒绝支付鑫达公司货款及获取被告人付剑在鑫达公司股权等为由，要求被告人付剑将鑫达公司作为欠灏坤源公司款551.6376万元的担保人，并将草拟好的一份借款合同交与被告人付剑，要求被告人付剑将合同带回鑫达公司处理。2015年2月16日，被告人付剑未经鑫达公司同意，在借款合同的担保人栏模仿苏某某的笔迹签名，并盖上其保管的鑫达公司合同专用章后将借款合同交给邹某某。灏坤公司实际控制人邹某某在拿到被告人付剑的借款合同后，将应付鑫达公司货款130.86万元扣除75万元用于支付被告人付剑个人所欠该公司的借款，将剩下款55．86万元交给被告人付剑。被告人付剑向灏坤源公司出具金额为13O．86万元的领条一张。
经四川德正司法鉴定所司法鉴定：被告人付剑从灏坤源贸易有限公司收取鑫达公司货款8笔，金额437.9519万元，被告人付剑转交给鑫达公司货款10笔，金额245.86万元，被告人付剑从灏坤源公司收到货款与交回鑫达公司货款之间差异金额为192.0919万元。
另查明，2014年12月至2O15年8月期间，被告人付剑个人债务累计为1400余万元，享有债权有51万元及被查封房屋一套，其在鑫达公司股权折价180万元。
为支持公诉，公诉机关提供了相关的证据材料，认为被告人付剑利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人付剑对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均有异议。其辩解称，其是鑫达公司的股东之一，在经营中从事销售矿石、收取矿石货款等职责，因与灏坤源公司建立购销矿石合同前，个人欠灏坤源公司债务（借款）551万元，在经营购销矿石中，灏坤源公司（购货方）作为销货方鑫达公司的债务人在支付货款中扣留用于抵付其个人的债务及资金利息，本人没有实际占有货款，不存在职务侵占鑫达公司的货款，实际只挪用货款30多万元。因此，指控职务侵占罪的罪名不成立。被告人付剑的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名有异议。其辩护称，1、公诉机关指控被告人付剑犯罪的主观方面的证据不足。被告人付剑债台高筑是因为拆东墙补西墙造成，不是一次或一时债务的产生，“没有清偿能力”和“有无清偿意图”不是互为充分必要条件。被告人付剑积极偿还借款，向彭某某借款100万元直接转款给与公司，后公司还为此笔债务偿还了70万元，公司明知付剑欠公司货款，还要为其担保偿还借款，说明付剑在能力范围内积极清偿。2015年8月18日向鑫达公司出具借款29.675235万元的借条，说明公司高层允许付剑暂时拖欠公司借款；2、指控的客观方面不充分。灏坤源公司在支付鑫达公司的货款过程中用多少货款直接抵付了付剑的个人债务不清楚。另外2015年8月16日向公司出具借条借款40.9628万元，是灏坤源公司从每吨矿石扣收20元的业务费，鑫达公司认为付剑没有将货款全额收回，认为业务费应该给，但不能先给。付剑将这笔款（业务费）作为付剑在公司的借款处理；灏坤源公司扣下的货款不能作为付剑的犯罪金额。综上，公诉机关指控被告人付剑犯职务侵占罪，证据不充分。
经审理查明：
2013年7月，被告人付剑以龙驰公司、启源公司的实际控制人作为甲方名义与乙方什邡灏坤源贸易有限公司(以下简称“灏坤源公司”)合作经营磷矿石购销业务。合作期限自2013年5月30日至2018年5月30日。2015年2月2日，被告人付剑与灏坤源公司双方确认，合作经营期间欠灏坤源公司合作投入资金人民币551.6376万元。被告人付剑于当日给灏坤源公司出具向其借款551.6376万元的借条1张，并签订由鑫达公司为该债务担保人的借款担保合同一份。
2014年12月3日，被告人付剑与苏某某、赖某某、苏某甲、苏某乙合作成立有限公司，即鑫达公司。苏某某为法定代表人，被告人付剑任监事及业务总监，持有股份33％。其职权之一是具体负责磷矿石的采购、销售及收取货款等工作。2015年1月18日，鑫达公司与灏坤源公司签订磷矿石购销合同，合同约定，鑫达公司(供方)送货磷矿石至四川蓥峰实业公司(简称蓥峰公司供方)，货款结算、支付采取承兑汇票或银行转账方式，由灏坤公司向鑫达公司支付。2015年2月16日至2015年5月31日期间，被告人付剑从灏坤源公司收取鑫达公司的货款8笔，金额437.9519万元。其中，2015年2月16日，灏坤源公司的实际控制人邹某某将应付鑫达公司货款130.86万元中的75万元用于抵付被告人付剑个人借款，被告人付剑实际收取货款362.9519万元，被告人付剑仅转交鑫达公司货款金额245.86万元。被告人付剑实际将收回的货款挪作他用金额117.0919万元，至今未退还。
案发后，被告人付剑在接到公安机关的电话后，明知是对其挪用货款的事实接受调查，便主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，在审理中自愿认罪、悔罪。
上述事实，有经法庭举证、质证、本院确认的下列证据证明：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留通知书、取保候审决定书、鉴定意见通知书、到案经过证实，本案系苏某某报案至德阳市公安局，德阳市公安局于2016年3月14日立案侦查，同日对被告人付剑刑事拘留，于2016年4月20日由德阳市公安局决定取保候审。
2、被告人付剑供述、人事任命书证实：我从2O13年开始和灏坤源公司合作做磷矿石生意。我是龙驰公司实际控制人，灏坤源公司固定投资龙驰公司400万元，龙驰公司给灏坤源公司每月2O万元的固定收益，2014年4月底之前是龙驰公司与灏坤源公司之间合作，之后就全以灏坤源公司名义进行经营，2014年4月30日之前是龙驰公司欠灏坤源公司的债务，之后是我个人与灏坤源公司的债务。2014年底的时候，我向灏坤源公司提出要终止与其合作，结算下来，截止到2014年11月29日，我和灏坤源公司结算下来，我总共欠灏坤源公司550余万元。2014年12月，灏坤源公司的邹某某向我提出，要就550余万元的债务与我签订一份借款担保合同，要求我将鑫达公司作为债务担保人。
大概是2015年1、2月的时候，按照鑫达公司和灏坤源公司的约定和供货情况，灏坤源公司应该支付鑫达公司130万元的货款，但是由于我个人欠灏坤源公司共计550余万元的债务，当时邹某某就提出让我就该550余万元的债务和灏坤源公司签订一份借款合同，并让鑫达公司担保，邹某某说如果我不签订这个合同，鑫达公司不提供担保，灏坤公司就不支付l30万元货款，另外还要找鑫达公司的其他股东，把我在鑫达公司的股权用于清偿我欠邹某某和灏坤源公司的债务。在这种情况下，我就与灏坤源公司签订了这份借款合同，并在该借款合同的担保人上加盖了鑫达公司的合同专用章，在这样的情况下，灏坤源公司还是扣了70万元的货款，只支付了60万元，从此以后，灏坤源公司又若干次地总共扣除了1O0多万元本该支付给鑫达公司的货款。20l5年2月16日，灏坤源公司当天用鑫达公司货款偿还了我欠灏坤源公司的本金50万元。2015年2月16日，灏坤源公司当天用截留下的鑫达公司货款偿还了我欠灏坤源公司的利息25万元。
2015年4月份的时候，灏坤源公司已经陆续扣了应付给鑫达公司的货款200余万元。按照灏坤源公司的做法，如果继续向灏坤源公司供货，灏坤源公司会继续从货款中扣钱来偿还我欠他们债务。所以2015年4月开始，我就停止向灏坤源公司供货。
鑫达公司是2014年12月4日成立，法定代表人苏某某，注册资本50O万元，我占33％，苏某甲22%，苏某某18%，苏某乙20%、赖某某占7%。我以货场的设备和矿石等实物折价值180万元作为股本金，差150万元股本金没到位。我主要负责磷矿石的采购和销售。除150万元股本金向鑫达公司借款外，我还有三笔借款，一笔是29万多，是鑫达公司在经营过程中缺资金的时候，股东外借资金分摊的利息；一笔是70万元，
当时我向彭某某借了100万元，还了30万元，还有70万元没还，公司答应还70万元，我就打了一张向公司借70万元的借条；一笔是40万元的借条，是我们鑫达公司发给金河化工磷矿石的未收汇款，由于当时货物是我发的，我就要对所有资金负责，就打了一张40万元的借条给公司。我们鑫达公司向金河化工发货，是通过邹某某介绍，金河化工的40万元给到邹某某的账上后，邹某某就将这40万元除抵作我的欠款。我的个人债务有：欠灏坤源公司50O多万借款，欠刘某某100万元借款，欠老表夏某某运费、欠黄某某8O多万投资款，欠钟某某3O多万的矿石款，欠蔡某某30多万元的借款。我的债权有马某某欠我23万多，有欠条，鲁某某欠我1O万元货款，有欠条，什邡鸿源化工欠我l8万左右，已执行。我在绵竹有一套160.8平米的房子，但是抵押给德阳亿泰担保有限公司了。192万的确不是灏坤源公司他们完全扣完的，其中有37万余元我用于偿还了我个人的其他债务。我还了一些驾驶员的零星运费大概20万左右，我个人用了大概l0万元左右。实际上邹某某扣除应当给鑫达公司的本金和利息一共是155万元，还有37万元我没交回公司。用于还我个人的账了。邹某某扣公司的钱及拿这个37万元去还我个人的欠款之前我都没有跟公司说，后面在20l5年7月份，我把我用的所有的钱分开跟公司打了欠条，总共打了200多万元的借条，股东也是答应了的。
3、证人汪某某证言证实：付剑于2015年2月2日签订《借款合同》时有我、邹某某(灏坤公司实际控制人)、陈某某、罗某某(灏坤源公司出纳)、付剑在场，一共五人，鑫达公司没有人参加。我名义上是绵竹市龙驰公司的法人代表，实际上龙驰公司的实际控制人是我男朋友付剑，我只是挂靠的法人代表。龙驰公司之前的法人是吴某某，之前我男朋友付剑给吴某某打工，大约在2013年的时候，吴某某不想做了，就把这个公司卖给付剑，由于付剑当时在外面有其他债务，就让我担任龙驰公司的法人代表。股东只有我和王某某，实际上的股东就是付剑和王某某，我代付剑持股，当时的注册资金是100万元，王某某占10％，我代付剑持股90％。
2015年2月2日，邹某某约付剑到一茶楼要求付剑签借款合同，有我、付剑、邹某某、罗某某、陈某某一共五个人，我听到邹某某说，今天你付剑必须把《借款合同》给我签了，我才给你支付货款，付剑当时就说我今天不签，邹某某就说，你今天不签就拿不走钱，因为当时是年底，如果付剑收不到钱，就没法给公司交待，我看见他最后还是签了。2014年12月4日，经鑫达公司股东选举决定，任命付剑为四川鑫达晟坤矿业有限公司的监事及业务总监。2O15年5月15日，付剑打电话跟我说，让我帮他去灏坤源拿汇票，于是我就开车去了，我到后就给邹某某打电话说，汇票在哪里，邹某某让我到什邡华航茗都茶楼拿，我在茶楼见到了邹某某，邹某某就将三张汇票共计20万元交给我，我把三张汇票拿回去交给了付剑。
4、证人王某甲证言证实：2014年3月至2014年12月，我在龙驰公司做兼职会计，2015年1月至今，在四川鑫达公司做兼职会计。2016年4月26日，我公司与灏坤源公司有对账单，显示灏坤源差鑫达公司280多万元。龙驰公司的法定代表人是汪某某，实际控制人是付剑。龙驰公司与什邡灏坤源公司等都有业务往来。2012年和2013年的财务资料是汪某某在保管，2014年的业务资料我走的时候交给了汪某某。其是灏坤源公司的名义上的法人代表，事实上邹某某是公司的实际控制人，公司股东有邹某某和罗某某。
付剑还欠鑫达公司股本金150万元；向彭某某借款100万元，后面公司陆续帮付剑还了85万元，付剑于2015年8月17日向公司打了一张70万元的借条；付剑在2015年8月16日打给鑫达公司的40.9628万元借条是付剑在鑫达公司拉的矿石履行他与鑫达公司合作之前的合同；付剑在2015年8月18日打的29．6752万元现金借条其中一部分是付剑在外面借的钱他自己用，公司帮他还的利息，一部分是他在公司的个人借支。
5、证人罗某某证言证实：灏坤源公司2013年注册成立，注册资金50万元，邹某某实际出资30万元，黄某甲的10万元实际上是邹某某的资金，梁某某是邹某某的妻子，出资20万元，我出资20万元。黄某甲是名义的法人代表，公司实际由邹某某负责。我在公司做出纳工作。2O15年2月16日，付剑与汪某某到我们公司来收取鑫达公司130.86万元账时，有我、邹某某、汪某某、陈某某、李某某在场，当时付剑将借款担保合同拿出来后，交给了邹某某，邹某某又叫付剑归还5O万的债务和25万的借款利息，付剑同意后，邹某某就将承兑付票交给我了。我就通知李某某过来，将5O万元承兑汇票交给了李某某。25万元的利息款承兑汇票用来还了借款利息。剩下的货款邹某某就交给了付剑。在什邡华航茗都茶楼喝茶，有我、我老公陈某某、付剑及汪某某、邹某某，付剑找到了新的合伙人要终止与我们的合作，付剑与我们的债权债务做处理，当时我们提出要付剑与新合伙人成立的公司做担保，这是我们的唯一条件，主要是保证我们的资金安全，当天谈好后邹某某找了一个律师草拟了一个借款加担保合同交给了付剑带回去。后来就是2015年2月16日的情况，付剑将借款加担保合同交给邹某某，与我们公司作了一个了结。551.6376万元的借条是付剑以绵竹龙驰矿业有限公司的名义与我公司合作时，欠我公司的预付款项打的借条。
6、证人邹某某证言证实：我灏坤源公司与付剑开始向付剑购买磷矿石两个月后发展为合作，2015年1月18日，我代表灏坤源公司与鑫达公司签订了《磷矿石购销合同》。合同实际履行了。合同约定，由鑫达公司送矿石到四川蓥峰实业公司，由我们向鑫达公司付款，当月结算，因为是灏坤源在鑫达公司购买矿石，所以每吨我们提取25元的利润，付款方式为承兑汇票或银行转账方式，不得以现金付款。2015年2月2日之前，我们灏坤源公司就与付剑合作进行过磷矿石贸易，灏坤源公司就与付剑的合作经结算，付剑共欠灏坤源公司资金551万余元。2015年2月2日与付剑签的《借款合同》。签订合同时有我、付剑、灏坤源公司的出纳罗某某、罗某某的老公(司)陈某某、汪某某(付剑的老婆)一共五人在场。《借款合同》内容是我找雷某某律师帮我写的。我盖好章后就把《借款合同》交给付剑，然后我就给他说，你回去给你们股东商量好，公司愿意担保，我们就把这钱“借”给你，他说好，这期间我还催了他几次，大概在三天左右他就把《借款合同》交给我了。
鑫达公司给灏坤源公司一共送14996.5吨磷矿石，货款一共是497.86224万元，灏坤源公司还欠鑫达公司18万元左右没有支付外，其余货款都全部支付给了鑫达公司。灏坤源公司于2012年成立，法定代表人黄某甲，股东罗某某出资20万元，黄某甲出资1O万元，梁某某出资20万元。
我通知付剑当天把借款合同及担保合同拿给我。在什邡华航茗都茶楼见的面，见面后我问付剑把借款合同及担保合同带过来没有，付剑说带过来了，把借款合同、担保合同交给了罗某某，我说：你今天要还灏坤源公司的借款50万元的本金，别人在这里等着要，付剑同意后，我就把130.068万元的承兑汇票放在桌子上，罗某某就拿了75万元承兑汇票偿还了灏坤源公司向李某某借的债务，剩下的承兑汇票付剑就从桌子上拿走了。付剑签字确认收到我公司货款金额是437.9519万元。与承兑汇票是一致的。
7、邹某某提供合作协议书、聘书、购销合同、合作协议、应付账款明细、现金日记账、会计凭证证实，合作协议时间2013年5月30日，协议约定，2013年7月30日至2014年7月30日，灏坤源出借资金200万元与龙驰公司合作经营磷矿石，乙方自愿按销售至启明星的磷矿石数量，每吨提取2O元作为出借资金的资金利息，每月利息不低于12万元，高于12万元的每吨提取20元。2014年4月22日，付剑受聘为灏坤源公司执行经理，至2014年11月29日有付剑在灏坤源公司的工作记录。
8、借款合同、民事上诉状、民事起诉状、四川省什邡市人民法院民事判决书(2015)什邡民初字第1262号、德阳市中级人民法院民事判决书(2015)德民一终字第857号证实：灏坤源公司于2015年8月17日起诉被告人付剑、鑫达公司民间借贷纠纷，什邡市人民法院于2015年10月14日作出一审判决认定，被告人付剑于2015年2月2日与灏坤源公司签订借款合同，以被告人付剑与灏坤源公司合作进行磷矿石贸易，经结算，付剑欠灏坤源公司资金551.6376万元，作为借款处理，鑫达公司对借款本金、利息、涉嫌债权的所有费用承担担保责任。付剑时候仅偿还借款本金70万元。遂判决：1、解除借款合同；2、付剑偿还借款481.6376万元，并承担资金利息、律师费；鑫达公司承担连带清偿责任，后有权向付剑追偿。20l6年2月3日，德阳市中级人民法院作出终审判决：撤销什邡市人民法院的民事判决；付剑偿还借款481.6376万元，并承担资金利息（中国人民银行同期同类人民币货款基准利率的四倍为标准进行计算，利息以总额75万元为限），鑫达公司承担连带清偿责任。
9、证人苏某某证言证实，2O14年11月27日付剑与苏某某、赖某某、苏某甲、苏某乙签订《合同书》、《转让合同》。20l4年12月4日取得四川鑫达晨坤矿业有限公司工商营业执照，注册资本：500万元，法人代表：苏某某。股东商量按1000万元分配出资数量。付剑占股份33％，应出资33O万元，赖某某、苏某某、苏某甲、苏某乙四人占股67％。付剑以其租得的四川省绵竹市汉旺镇群力村2组(氰田水泥厂)的磷矿石加工场，场地内的一切设备设施，包括铲车、粉碎机、电力配套、地镑，以及约100万元的磷矿石等折价入股，但价值不足330万，还差150万元。2014年11月27日，就是签《合作合同书》那天，付剑向股东书面申请缓交股金150万。公司成立后，我们开始经营磷矿石。付剑担任监事。2015年7月就发生了付剑的债主向他逼债，担心债主追债，然后付剑就和赖某某商量后，由赖某某代付剑持股。后来在2015年8月11日，办理了股东变更手续。
付剑给鑫达公司打了290万左右的借条。150万元是付剑欠交的股本金；付剑向彭某某借款1O0万，公司代他还款70万，后来他对这笔欠债也向公司打了一张借条；付剑本人对外借款所产生的利息，公司又代他支付了利息29万多元；付剑解决合伙之前的债务拉出公司磷矿石金额大约是40万元，后来他也向公司出具了一张借条。以上共计大约290多万的借款，这些借条与我们这次向公安机关举报的职务侵占所涉及金额没有关系。
2015年1月18日通过付剑介绍鑫达公司与灏坤源公司在绵竹市签订《磷矿石购销合同》。这个合同约定先货后款。鑫达公司垫资购买磷矿石，交给灏坤源指定的用户。2015年1月18日，我们就开始供货，第一个月供货约300万元。
10、证人苏某乙、苏某甲、赖某某证言证实：150万元是付剑欠交的股本金，公司的注册资本是500万元，但是股东投资时实际是按1000万元来分配的投资额，付剑以货场和设备实物折价以后，尚欠公司150万元现金没到位，所以后来以付剑向公司借款形式确认了这笔债付剑对公司的债务；付剑向彭某某借款1O0万，无力偿还，公司代他还款7O万，后来他对这笔欠债也向公司打了一张借条；付剑本人对外借款所产生的利息，他无力偿还，公司又代他支付了利息29万多元；付剑本人变卖了公司的磷矿石金额大约是4O万元，后来他也向公司出具了一张借条。以上共计大约290多万的借款，这些借条与我们向公安机关举报的付剑职务侵占所涉及金额是没有关系的。
鑫达公司一共开了215.86万元的收据给灏坤源公司，其中二月份开了75.86万元的收据，证明鑫达公司财务上二月份实收货款75.86万元。但是二月份邹某某收到付剑个人开的收条却显示，邹某某二月份付给了付剑156.86万元货款，说明付剑个人留下了80万元没有交付给鑫达公司。邹某某只要核对鑫达公司的收据和付剑的收条，就立刻明白付剑在侵吞鑫达公司的货款。从3月到5月，金额高达281.0919万元。
11、证人彭某某证言证实：2015年5月份，其向付剑借款100万，由鑫达公司担保。鑫达公司代付剑归还我一共85万元，还差l5万元没归还给我。
12、股东会决议证实：2014年12月5日，鑫达公司签订股东会决议，在生产经营过程中，重大事务必须通知各股东悉知，方可进行，签定金额权限不得超过人民币40万元，否则签订无效。
13、四川鑫达晟坤矿业有限公司营业执照、公司章程、职工信息、合作合同书、转让合同证实：四川鑫达晟坤矿业有限公司成立于2O14年12月3日，法定代表人苏某某，公司股东付剑、苏某甲、苏某乙、苏某某、赖某某。
14、股东投资分期申请书证实：2014年11月27日，付剑申请因个人资金问题，剩余欠款150万元一年内投入完成。
15、民间借款担保合同、借条、收据证实：2015年5月11日，付剑以四川鑫达晟坤矿业有限公司作担保，向彭某某借款100万元。
16、借条四张证实：2015年8月18日、8月16日、8月17日、8月15日，付剑向四川鑫达公司出具借款29.675035万元、40.9628万元、70万元、150万元。以上合计：290.6378万元。
17、证人林某某证言证实：我是鑫达公司的出纳，鑫达公司的收款有的是我亲自收，有的是付剑收了交给我。我收到以后会开收据，再交给付款单位。鑫达公司卖磷矿石给灏坤源公司，是根据灏坤源的指示直接发货到蓥峰公司。鑫达公司一共卖了5O0万元左右的磷矿石给灏坤源公司，我们发货要过磅，有出库单位，蓥峰公司收货后会签字确认吨数。我们依据回单计算得出的。付剑去灏坤源收的，付剑收到后交到我这里，我开收据，由他交给灏坤源公司。付款单位是什邡灏坤源公司，收的是承兑汇票就注明“承兑”，收的是现金，就注明“现金”。加盖鑫达公司财务章、一共是8份，共计215.86万元，有张15O万元的借条，是付剑欠交的股本金；另一张借条70万元，是公司代付剑向彭某某还了70万元借款；还一张是公司借钱给付剑，他用来支付他个人的借款利息29万元，还有一张40万元的借条，是付剑拿了公司的货去履行他原来与其他公司签的合同，没有向公司付货款。
18、鑫达晟坤矿业有限公司结算单证实：记载2015年4月25日结算，1-3月，发货14996.4O吨，结算金额：497.960404万元，付款215.86万元，余额282.100404万元。
19、《磷矿石购销合同》证实：2015年1月18日，四川鑫达公司与什邡灏坤源公司签订磷矿石购销合同。合同载明，交货地点，供方送货至四川蓥峰实业公司，货款结算以承兑汇票或银行转账方式支付，不得以现金方式结算。
20、证人付某某证言证实：有一天我哥哥打电话给我说他不得空，喊我给灏坤源公司的邹某某联系，让我帮他去领取邹某某支付给鑫达公司的16万元货款，当时我就答应了。于是我给邹某某联系，往什邡方向走，我们新市过去的一个桥头见了面，后邹某某把16万元的承兑汇票交给了我。
21、证人马某某证言证实：2015年4、5月份的一天，邹某某打电话给我说，他向我借20万元钱，他让付剑来我这里来拿，我给邹某某说我没有20万元承兑汇票，只有100万承兑汇票，后来付剑来拿的时候付剑给我80万元承兑汇票，我交给付剑100万元的承兑汇票。过了没多欠，邹某某就还了我20万元的承兑。
22、鑫达公司出具《付剑收款与鑫达坤实际收款对照表》、经邹某某与付剑签字确认《收款明细》、付剑提供《领条》《收条》复印件证实，付剑收到灏坤源的货款：2O15年2月16日，16万、10万、130．86万元；3月26日，60万、20万；4月28日，141.0919万元；5月l5日，20万元；5月15日，20万元；5月31日，10万元。
23、鑫达晟坤矿业有限公司结算单记载证实：2015年4月25日结算，1-3月，发货14996.40吨，结算金额：497.9604O4万元，付款215.86万元，余额282.1O0404万元。
24、鑫达公司收款凭证证实：2015年1月30日至5月15日，鑫达公司共收到货款245.86万元，其中，银行转账3O万元，承兑汇票215.86万元。
25、什邡灏坤源公司提供记账凭证及附件、情况说明、吕小兰证言证实：财务资料反映将付剑领条入账金额为183万余元。
26、四川德正司法鉴定所司法鉴定报告书及相关附件证实：经鉴定：付剑从什邡灏坤源公司收取四川鑫达晟坤公司货款金额经鉴定委托方送鉴材料(四川什邡灏坤源公司有限公司会计凭证七本、往来明细账页伍页，现金日记账一本)，付剑从什邡灏坤源贸易有限公司收取四川鑫达晟坤矿业有限公司货款8笔，合计金额437.9519万元。其中已计入灏坤源公司会计凭证的金额：201.0919万元，未计入灏坤源公司会计作证金额236.88万元。[依据：付剑或汪某某收条及邹某某、付剑20l5年6月2日签字确认的收款明细等相关证据]；(2)四川鑫达晟坤矿业有限公司收到付剑交回从灏坤源公司收到的货款金额经鉴定委托方送鉴材料(四川鑫达晟坤矿业有限公司会计凭证壹拾本、会计账簿伍本)，四川鑫达晟坤收到付剑交回从灏坤源公司收到货款10笔，合计金额245.86万元。其中：已计入鑫达公司会计凭证215.86万元，未计入鑫达公司会计凭证的金额30万元。[依据：银行转账凭证、鑫达公司会计出具的收据、汇票等相关证据]；(3)付剑从灏坤源公司收到货款与交回鑫达公司货款之间差异金额为192.09l9万元。
27、德阳市公安局对付剑银行账户查询证实：经查询，被告人付剑中江农业银行、长城华西银行等银行账户无余额。
28、鑫达公司收款凭证证实：2015年1月30日至5月15日，鑫达公司共收到货款245.86万元，其中，银行转账30万元，承兑汇票215.86万元。
29、股东投资分期申请书证实：2014年11月27日，付剑申请因个人资金问题，剩余欠款150万元于一年内投入完成。
30、民间借款担保合同、借条、收据证实：2015年5月11日，付剑以四川鑫达晟坤矿业有限公司作担保，向彭某某借款IO0万元。
31、借条四张证实：2015年8月18日、8月16日、8月17日、8月15日，付剑向四川鑫达公司出具借款29.675035万元、40.9628万元、70万元、150万元。
32、到案经过说明证实：2013年3月13日下午，办案民警电话通知被告人付剑到德阳市公安局接受调查，并向付剑讲明了政府宽大处理的有关法律政策及后果，付剑考虑后答应明天上午前来，被告人付剑按约于2016年3月14日上午从绵竹自己来到德阳市公安局到案接受调查。
本院认为：被告人付剑利用其担任公司的监事及业务总监，负责磷矿石货款的结算、收取、转付的职务之便，将其公司收回的货款117.0919万元用于偿还个人债务或挪作他用，数额较大且不予退还，属情节严重，其行为侵犯了公司的财产使用权，已构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人付剑侵犯公司的财产所有权，因被告人付剑欠债多，一部分被其债权人截留抵债，收回的另一部分货款挪作他用，其本人并没有表示不应该偿还或否认挪用差款事实，实际侵犯了公司的财产使用权而并非所有权，符合挪用资金罪的犯罪特征，其指控犯职务侵占罪，缺乏证据，依法不予支持。被告人付剑在向灏坤源公司收取货款时，灏坤源公司将支付鑫达公司货款的其中75万元直接抵扣偿还被告人付剑的个人借款，该部分款项虽然由付剑直接出具收条收取，但未实际占有该款，无挪用的条件，故不应作为挪用金额认定。被告人付剑提出在其向灏坤源公司收取货款时被其扣收借款利息80余万元的问题。经查，被告人付剑的主张仅有其本人一人供述，无其他证据相印证，证据不充分，本院不予确认。案发后，被告人付剑接受公安机关的电话通知，对其采取强制措施之前主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，审理中自愿认罪、悔罪，属自首，依法可对其从轻或减轻处罚。被告人付剑及其辩护人的相关辩解、辩护的相关意见与本院查证的事实相符，本院予以采纳。根据被告人付剑的犯罪事实、性质、情节、社会危害性、人身危险性及认罪、悔罪等具体情节予以量刑。决定对被告人付剑予以从轻处罚。被告人付剑的犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本着以人为本、惩教结合宽严相济的刑事政策，给予其改过自新的机会，可以对其宣告缓刑，不予收监执行。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告人付剑犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、对被告人付剑因犯罪违法所得款117.0919万元继续予以追缴并发还被害人四川鑫达晟坤矿业有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 蔡荣辉
人民陪审员 夏时理
人民陪审员 熊昌涛
二〇一七年十二月十八日
书 记 员 彭 涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条【挪用资金罪；挪用公款罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
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