广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深宝法刑初字第2174号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人秦某。
被告人甘某。曾因犯参加黑社会性质组织罪于2013年7月2日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年六个月，于2013年8月8日被释放。
被告人雷某某。曾因犯贩卖毒品罪于2011年6月3日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯贩卖毒品罪于2012年8月16日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十个月。
上列三被告人现均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月12日被深圳市公安局宝安分局羁押，同年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二刑诉（2014）3395号起诉书指控被告人秦某、甘某、雷某某犯贩卖毒品罪，于2014年6月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员曹恒出庭支持公诉，被告人秦某、甘某、雷某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年10月12日0时许，宋某军联系被告人秦某，购买价值人民币200元的毒品“冰毒”。后被告人甘某按照被告人秦某的安排，携带一包毒品来到深圳市xx区xx街道南栋的一间小面馆内，与宋某军进行毒品交易。交易完成后，被告人甘某被公安机关抓获归案，交易毒品被当场缴获（经鉴定，重0.77克，含有甲基苯丙胺成分）。后被告人甘某提供线索协助公安机关抓获被告人秦某。
被告人甘某举报被告人雷某某贩卖毒品，并愿意配合公安机关对其进行抓捕。2013年10月12日2时许，被告人甘某联系被告人雷某某，谎称购买10克的毒品“冰毒”，双方约定在xx街道村委路口附近交易。被告人雷某某与被告人甘某到达约定地点后，雷某某通过电话叫罗x（另案处理）将一个藏有毒品的中华烟盒拿到现场。被告人雷某某与被告人甘某完成毒品交易后，被公安机关抓获归案。公安机关现场缴获毒品一包（经鉴定，重9.65克，含有甲基苯丙胺成分）及毒资人民币1，100元，并在被告人雷某某身上缴获毒品一小包（经鉴定，重1.78克，含有海洛因和咖啡因成分）。
后公安机关来到被告人雷某某位于深圳市宝安区xx街道村十五区一巷8号504房的住处，缴获毒品一批（经鉴定，其中五包共重5.29克，均含有甲基苯丙胺成分；其中两包共重1.72克，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分；四粒共重2.35克，含有海洛因、咖啡因成分；一粒重0.61克，含有海洛因成分）。
上述事实，被告人秦某、甘某在庭审过程中均无异议，并有经庭审质证之物证涉案毒品、毒资、作案工具（照片）、书证扣押物品清单、提取笔录、通话记录、抓获经过、被告人身份信息、疑似毒品收条、刑事判决书、证人叶xx、宋某军、罗x的证言、被告人秦某、雷某某、甘某的供述、鉴定意见检验报告、现场勘查笔录、辨认笔录及照片等相关证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人秦某、甘某、雷某某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。
被告人雷某某当庭辩称2013年10月12日给甘某的毒品是免费送给其的，认为自己的行为构成非法持有毒品罪。对此本院认为，被告人甘某自侦查阶段至庭审中稳定一致地供述案发当日以人民币1，100元的价格向被告人雷某某求购10克冰毒的事实，被告人雷某某在侦查阶段也承认自己以上述价格贩卖10克冰毒给甘某的犯罪事实，结合本案系甘某在公安机关控制下假意求购冰毒以抓捕被告人雷某某的情节，及双方的通话清单、现场缴获涉案毒品、毒资并有被告人甘某、雷某某签字确认的提取、扣押清单，被告人甘某、雷某某对涉案毒品、毒资的照片的辨认等相关证据，相互印证，足以证实被告人雷某某于2013年10月12日贩卖毒品9.65克甲基苯丙胺的犯罪事实，被告人雷某某的上述辩护意见本院不予采纳。
被告人雷某某辩称在其家中缴获的毒品数量不应那么多，同时辩称在其家中查获的毒品是用于自己吸食的.对此本院认为，被告人雷某某在侦查阶段稳定供述了在其家中搜出了冰毒五小包、麻古两小包，海洛因五粒（用塑料袋包好的），在上述毒品的提取、扣押清单上签字确认，并对上述毒品的照片进行了辨认，故本院对被告人雷某某当庭对其家中搜出的毒品数量的异议不予支持。
关于被告人雷某某贩卖毒品的数量认定问题，本院认为，根据相关规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故被告人雷某某贩卖毒品的数量应认定为其贩卖给被告人甘某的毒品及在其身上和在其家中查获的毒品数量的总和，共计14.94克甲基苯丙胺、1.72克甲基苯丙胺和咖啡因、4.13克海洛因和咖啡因、0.61克海洛因。但被告人吸食毒品的情节在量刑时应予以考虑，酌情对其从轻处罚。
被告人秦某、甘某贩卖毒品0.77克给宋某军的犯罪行为系共同犯罪，被告人秦某起主要作用，系主犯，依法承担相应的法律责任；被告人甘某帮他人送毒品给买毒人员，在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，依法应当从轻处罚。被告人秦某、甘某自归案后如实供述犯罪事实，有较好的认罪、悔罪态度，依法可以从轻处罚。被告人甘某协助公安机关抓获被告人秦某、雷某某，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人甘某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人雷某某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人雷某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月12日起至2023年10月11日止；罚金应于本判决生效之日起六个月内一次性向本院缴纳。）
二、被告人秦某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月12日起至2014年9月11日止；罚金应于本判决生效之日起十日内一次性向本院缴纳。）
三、被告人甘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月12日起至2014年8月11日止；罚金应于本判决生效之日起十日内一次性向本院缴纳。）
四、缴获的毒品及作案工具手机等依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 加 云
人民陪审员 刘 启 玲
人民陪审员 王 丽 萍
二〇一四年七月十三日
书 记 员 王璇（兼）
书 记 员 彭 琰
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。