陕西省高级人民法院
执 行 裁 定 书
(2017)陕执复106号
复议申请人（异议人、被执行人）：西安万汇实业有限责任公司，住所地西安市雁塔区小寨东路67号门面房。
法定代表人：王海军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：北京市中兆（西安）律师事务所律师。
复议申请人（异议人、被执行人）：王海军，男，汉族。
委托诉讼代理人：北京市中兆（西安）律师事务所律师。
申请执行人：赵坤，男，汉族。
委托诉讼代理人：陕西永嘉信律师事务所律师。
复议申请人西安万汇实业有限责任公司（以下简称万汇公司）、王海军不服西安市中级人民法院（以下简称西安中院）（2017）陕01执异49号执行裁定书，向本院申请复议。本院依法组成合议庭进行审查，并于2017年11月27日举行了听证，复议申请人万汇公��、王海军的委托诉讼代理人李叔阳，申请执行人赵坤的委托诉讼代理人穆东参加听证并提交了书面意见。本案现已审查终结。
西安中院依据西安市莲湖区公证处（以下简称莲湖公证处）（2014）西莲证经字第12715号公证书和（2014）西莲证经字第13523号执行证书，在执行申请执行人赵坤与被执行人万汇公司、王海军协议公证一案中，被执行人万汇公司及王海军提出不予执行公证债权文书申请。
万汇公司、王海军申请不予执行称，本案执行所依据的（2014）西莲证经字第12715号公证书程序违法，内容与事实不符，依法请求不予执行。事实和理由如下：1、2011年7月26日，万汇公司因资金紧张，向赵坤借款500万元，借款时，赵坤直接预扣了三个月的利息45万元，万汇公司实际入帐455万元。同时，万汇公司又��赵坤签订了32份《商品房买卖合同》作为还款担保，担保房产面积共计2613.40平方米。2012年1月17日，万汇公司归还借款100万元；同年7月25日又归还借款100万元，剩余借款本金255万元。2012年8月15日，万汇公司又向赵坤借款200万元；2014年11月22日，万汇公司再次向赵坤借款200万元。万汇公司累计共向赵坤借款655万元；2011年7月26日至2014年7月31日期间，万汇公司累计向赵坤支付借款利息454.5万元。2014年11月22日，赵坤提出签订《协议》并由王海军个人提供担保，三方共同办理公证书，该《协议》是由赵坤起草并提供的格式条款，莲湖公证处是赵坤找的熟人关系。因赵坤催的紧，在签订《协议》时，双方没有进行财务对帐，赵坤也没有办理解除、退还《商品房买卖合同》的相关手续，就办理了公证。2、《协议》的内容与客观事实不符。主要表现在:一是万汇公司与赵坤之间的《商品房买卖合同》的描述与客观事实不符；二是万汇公司和赵坤之间的借款本金及利息与事实和法律规定不符。首笔借款，赵坤直接扣了45万元利息，《协议》约定的890万元中有190万元是利息，年息高达42%，超过了法律规定的年息24%的上限。3、公证书办理程序违法。因双方当事人的住所地均不在莲湖区，莲湖公证处无权受理该公证事项。4、公证书制作过程中，未审核双方之间真实的借款关系。5、执行证书的申请条件不成立，莲湖公证处出具执行证书程序违法。综上，请求对（2014）西莲证经字第12715号公证债权文书不予执行。
赵坤答辩称，1、本案公证的《协议》内容系答辩人与二被答辩人就退还购房款、购房款违约金等事宜达成的合意，双方并非民间借贷法律关系。《协议》各方意思表示真实、内容与事实相符且不违反法律强制性规定，二被答辩人自愿接受强制执行，公证机构对其真实性、合法性予以确认并赋予强制执行效力，符合法律规定。2、本案公证程序合法。因《协议》签订地点为西安市莲湖区，莲湖区公证处依法有管辖权。3、《协议》第二条约定了分期还款的期限及款项；第三条约定，如二被答辩人有一笔欠款未能按时足额支付，答辩人有权主张全部欠款。因此，按照约定答辩人有权宣布全部债权到期并申请执行。综上，本案公证债权文书的内容与事实相符且不违反法律强制性规定，公证程序合法，并不存在《民事诉讼法司法解释》第四百八十条规定的不予执行情形，故请求法院依法驳回异议请求。
西安中院查明，2014年11月21日，赵坤作为甲方，万汇公司作为乙方，王海军作为丙方签订一份《协议》，该协议约定：鉴于2011年7月25日甲��与乙方签订《商品房买卖合同》，甲方购买商品房22套，全部房款甲方一次性付清，但乙方至今未能交付房屋，对此，甲乙双方协商一致，甲方现要求退房，乙方同意一次性向甲方退还购房款及未按时交房的违约金共计人民币陆佰玖拾万元整。另鉴于乙方资金暂时周转需要，甲方同意再出借乙方人民币贰佰万元整。综上，乙方共欠甲方债务两项（退房款、借款）合计人民币890万元整。同时，丙方同意和乙方共同偿还上述款项。经甲、乙、丙三方协商达成以下协议：1、乙方、丙方共同偿还乙方所欠甲方债务共计人民币890万元。偿还方式及付款日期、金额如下：1)、2014年11月30日,乙方、丙方向甲方偿还人民币伍佰万元整。2)、2015年2月15日,乙方、丙方向甲方偿还人民币壹佰万元整。3)、2015年4月30日,乙方、丙方向甲方还清全部剩余债务。2、乙方、丙方欠甲方债务期间，利息按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算；如乙方、丙方逾期还款，逾期期间的利息按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算；乙方欠甲方债务的起始日是2014年11月21日。3、乙方、丙方应按本协议约定向甲方按时足额支付款项，如乙方、丙方若有任何一笔欠款未能按时足额向甲方支付，甲方有权宣布该协议到期，并要求乙方、丙方偿还所有未偿还款项。4、如乙方、丙方逾期还款，应每日按未偿还款项的万分之三支付违约金。5、若乙方、丙方未能按上述时间履行还款义务，甲方因主张权利产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费等费用），甲方随时向其任何一方主张清偿。乙方、丙方不得提出任何异议。6、甲方、乙方、丙方自愿就本协议办理公证，并赋予本协议强制执行效力，如乙方、丙方逾期清偿上述款项，甲方可向公证处���请执行证书，并向有管辖权的人民法院申请强制执行，乙方、丙方不得提出任何异议。7、本协议甲方、乙方、丙方签字或盖章后生效。《协议》签订日期为2014年11月21日,《协议》签订地点为西安市莲湖区。《协议》尾部甲方、丙方及乙方法定代表人处分别签名，同时在乙方签字处加盖乙方单位公章。2014年11月22日，赵坤、万汇实业公司、王海军共同向莲湖公证处申请办理《协议》公证，并赋予其强制执行效力。莲湖公证处依据各方当事人申请及《承诺书》，于2014年11月25日出具了（2014）西莲证经字第12715号具有强制执行效力的债权文书公证书。赵坤及万汇公司、王海军分别于2014年11月26日在莲湖公证处送达证上签名、加盖公章领取了该公证书。
另查明，2014年12月8日，债权人赵坤向莲湖公证处提交《申请书》称，其与万汇公司、王海军于2014年11月21日签订了《协议》，并由公证处出具了（2014）西莲证经字第12715号公证书，现第一笔还款期限已过，债务人未按协议约定向其偿还第一笔款项计人民币伍佰万元整，根据协议约定现要求债务人清偿所欠其全部款项。赵坤同时还向莲湖公证处提供了万汇公司、王海军于2014年11月22日向赵坤出具的200万元的借据及招商银行的转账凭证。莲湖公证处分别向万汇公司、王海军发送了《核实函》，EMS编号分别为1039958370511、1039958360611。2014年12月16日，莲湖公证处依据赵坤的申请及其提交的证据和双方所签《协议》，出具了（2014）西莲证经字第13523号执行证书。该证书载明，本案的执行标的为人民币890万元整（计算至2014年11月30日）及至借款人实际偿还完毕之日止的利息、违约金和债权人为实现债权所支付的合理费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、评估费、律师费等费用）。
在西安中院听证中，万汇公司、王海军对公证卷宗中《协议》、公证申请表、公证告知书、公证受理通知单回执、承诺书、公证处谈话笔录、公证书领取回执等的签章真实性均无异议。
西安中院认为，涉案《协议》具有金钱给付内容，权利义务关系明确，债权文书中亦载明一方当事人不履行义务或不完全履行义务时，愿意接受依法强制执行的承诺，且该协议系各方当事人真实意思表示，不违反法律、法规效力性强制性规定，也不损害公共利益及第三人利益，符合最高人民法院、司法部《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》中关于公证机关作出具有强制执行效力的公证债权文书应当具备的条件要求，依法可赋予强制执行的效力。一、关于万���公司与赵坤之间的《商品房买卖合同》的描述与客观事实是否相符的问题。本案所公证的事项是对万汇公司共欠赵坤债务两项（退房款、借款）合计人民币捌佰玖拾万元整以及偿还方式及应付款日期、金额等协议内容进行的公证，该协议的概述部分虽对本案所涉及的基础法律事实即《商品房买卖合同》有所表述，但从双方当事人提供的本案基础法律事实的证据来看，万汇公司曾与赵坤签订过22套房屋的《商品房买卖合同》，且该22套房屋所涉的《商品房买卖合同》均合同备案登记在赵坤名下。基于上述事实，万汇公司、王海军以万汇公司与赵坤之间的《商品房买卖合同》的描述与客观事实不符申请不予执行的抗辩理由不能成立。二、关于万汇公司与赵坤之间的借款本金及利息是否符合事实和法律规定的问题。本案中，万汇公司、王海军向法院提供了本案的借款凭据���及一系列相关还款凭证，但该借款凭据及还款凭证除2014年11月22日借款200万元所涉及的交易均发生在本案公证的协议书签订之前，且万汇公司、王海军在莲湖公证处向其发出《核实函》后，未表示任何异议，亦未向有关机关寻求救济。现万汇公司、王海军仅据此还款凭证不能推翻其在公证及协议书中签字盖章认可的欠赵坤债务为890万元的事实。万汇公司、王海军以万汇公司与赵坤之间的借款本金及利息均不符合事实和法律规定的抗辩理由，因该部分事实属案涉公证的协议书签订之前发生的基础法律事实，不属于本案公证所涉协议书的审查范围，其抗辩理由亦依法不予支持。三、关于公证书程序是否违法问题。本案中，1、万汇公司法人住所地和赵坤的住所地虽不在莲湖区，但涉案公证的协议签约地为莲湖区，符合《公证法》第25条及《公证程序规则》第14条规定中事���发生地受理的规定；2、本案公证的债权文书是万汇公司、王海军与赵坤之间签订的《协议》，并非对双方之间形成的借款及商品房买卖合同进行的公证，公证处未对《协议》产生的基础法律关系进行审核并不构成程序严重违法；3、依照公证《协议》中第3条约定，万汇公司、王海军未按约向赵坤偿还任何一笔款项，赵坤有权向莲湖公证处申请执行证书并申请法院强制执行。莲湖公证处依据赵坤申请并发送核实函后，出具执行证书程序合法。万汇公司、王海军以涉案公证程序违法申请不予执行的抗辩理由不能成立。综上，西安中院作出（2017）陕01执异49号执行裁定，驳回万汇公司、王海军不予执行公证债权文书的申请。
万汇公司、王海军不服，向本院申请复议称，一、西安中院异议裁定认定事实错误。申请人万汇公司、王海军与赵坤之间是借款关系，不是商品房买卖关系，商品房买卖合同只是借款的担保；借款本金是655万元，不是890万元；所提供担保的房屋是32套，不是22套。（2014）西莲证经字第12715号公证书所公证的协议内容虚假，与客观事实不符。二、商品房买卖合同纠纷不属于强制执行公证的范围。如果公证处公证的《协议》内容真实的话，则本案涉及的是商品房买卖的退房、退款事宜，该事实的法律关系是商品房买卖合同关系，被申请人赵坤向申请复议人退回房屋明显不属于给付内容，而涉及的是合同的解除及解除相关手续的办理，依据《最高人民法院司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》第2条的规定，商品房买卖合同的退房关系不属于强制执行公证的范围。三、（2014）西莲证经字第12715号公证书程序违法。理由是：1、莲湖区公证处无权管辖受理本案公证事项；2、本案《公证书》制作过称中未审核被申请人赵坤是否履行退房义务。四、（2014）西莲证经字第13523号执行证书作出程序违法。理由是：1、《协议》约定的履行期限未到；2、因被申请人赵坤未退房，其无权要求退房款。综上，请求撤销（2017）陕01执异49号执行裁定书，并对（2014）西莲证经字第12715号《公证书》、（2014）西莲证经字第13523号执行证书不予执行。
赵坤答辩称,一、公证书所公证的《协议》内容系答辩人与万汇公司、王海军就退还购房款、购房款违约金等事宜达成的合意，内容与事实相符且不违反法律的强制性规定，二被答辩人自愿接受强制执行，公证机构对其真实性、合法性予以确认，赋予其强制执行效力符合法律规定。理由如下：1、双方协议内容并非答辩人所述“退房退款”，而是“退款及违约金和借款”两项，是单务合同而非双无合同。2、双方基础法律关系为房屋买卖，而非民间借贷，协议“鉴于”部分对基础交易为房屋买卖进行了确认并签字盖章。本案案件事实不适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定的情形。3、《协议》涉及款项为两部分，第一部分退房款及违约金690万元，第二部分借款200万元，均是双方签字盖章确认的结果。4、公证处出具执行证书时，万汇公司、王海军对核实函无异议；本案执行后，万汇公司、王海军与答辩人达成执行和解，并未对本案债务提出无异议。二、本案公证程序合法。理由是：1、依据《公证法》第二十五条及《公正程序规则》第十四条之规定，本案协议签订地即行为地、事实发生地在西安市莲湖区，莲湖区公证处有权受理本案公证事项。2、公证管辖问题亦不属于民事诉讼法第四百八十条所列任何一项，不属于不予执行公证债权文书审查范围。3、依照公证的《协议》约定，若万汇公司、王海军不能按约履行义务，答辩人有权宣布全部债权到期，并申请执行。三、万汇公司、王海军欠债不还，恶意申请不予执行，请求人民法院依法予以处罚。综上，请求法院依法驳回复议申请。
本院认为，依照最高人民法院、司法部《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》第二条第一款第四项规定，公证机关可以对具有金钱给付内容的还款协议书赋予强制执行效力。本案中，万汇公司、王海军对公证的《协议》中签字盖章的真实性无异议，该协议权利义务关系明确，金钱给付内容清楚，万汇公司、王海军对��不履行义务或不完全履行义务时，愿意接受强制执行的意思表示真实，符合公证机关赋予具有强制执行效力的公证债权文书的条件要求。现复议申请人万汇公司、王海军依据一系列借款及还款凭证等证据，不足以否定其在协议书中认可的债务及基础事实。本案公证的《协议》签约地点为莲湖区，依据《公证法》及《公证程序规则》相关规定，莲湖区公证处可受理公证，万汇公司、王海军复议中认为莲湖区公证处无权办理该公证事宜，不符合法律规定。本案公证的《协议》约定，若有任何一笔欠款未按时足额支付，赵坤有权宣布该协议到期，并要求债务人万汇公司、王海军偿还所有未偿还款项。依此约定，赵坤在万汇公司、王海军未按约定偿还第一笔款项的情况下，申请公证机构出具执行证书并申请法院强制执行，有理有据。综上，西安中院（2017）陕01执异49号执行���定，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。万汇公司、王海军复议理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）条的规定，裁定如下：
驳回申请人西安万汇实业有限责任公司、王海军复议申请，维持西安中院（2017）陕01执异49号执行裁定书。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 魏西霞
代理审判员 张 力
代理审判员 赵 玲
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 高 丹