安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
〔2011〕芜中刑终字第00024号
原公诉机关安徽省南陵县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）陶良顺，男，1974年8月21日出生，汉族，农民，小学文化，住所地安徽省南陵县。
诉讼代理人胡根葆，安徽陵阳律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人陶某1，女，1975年8月18日出生，汉族，农民，住所地安徽省南陵县，系被害人凌某3之妻。
原审附带民事诉讼原告人凌某1。
原审附带民事诉讼原告人万某，1951年2月28日出生，汉族，农民，住址同上，系凌某3之母。
法定代理人张祖水，男，1963年12月20日出生，汉族，农民，住所地安徽省南陵县，系原审附带民事诉讼原告人陶某1、凌某1的监护人。
原审被告人王潘玉，男，1974年10月1日出生，汉族，农民，小学文化，住所地安徽省南陵县。2010年7月30日因本案被刑事拘留，同年8月12日被逮捕，2010年11月19日因犯过失致人死亡罪被原审法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
安徽省南陵县人民法院审理安徽省南陵县人民检察院指控原审被告人王潘玉犯过失致人死亡罪、原审附带民事诉讼原告人陶某1、凌某1、万某提起附带民事诉讼一案，于2010年11月19日作出（2010）南刑初字第153号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告人陶良顺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：王潘玉与陶良顺系朋友关系，两人多次在王潘玉承包的村口鱼塘里用电瓶打鱼。陶良顺与凌某3亦系朋友关系。2010年7月29日18时许，陶良顺和凌某3相约后一道到王潘玉的鱼塘去打鱼玩耍，其中王潘玉、陶良顺均穿着胶鞋，凌某3穿拖鞋。二人在均未提示安全的情况下，上了王潘玉养鱼用的带有电瓶及升压捕鱼器的水泥结构船，陶良顺在船尾划船，王潘玉在船头用捕鱼器打鱼，凌某3在船中位置观看。当王潘玉用带电网兜捕获到一条鱼向船舱倾倒未能倒下时，凌某3伸手去抓而触电，当场被击倒在船沿。王潘玉伸手去拉凌某3时也被电击倒。当陶良顺上前切断电源后，凌某3已落入鱼塘中。陶良顺和王潘玉迅速下水打捞凌某3近半个小时不成，后王潘玉用钉耙将凌某3打捞上岸。凌某3系因电击致死，死后落水。被害人凌某3系船员身份，2001年12月16日与妻陶某1生育有一子凌某1，陶某1患精神二级残疾，基本丧失劳动能力。原告人万某生育有被害人凌某3等三个儿子。故附带民事诉讼原告人遭受的经济损失确认为：被害人死亡赔偿金281714元，丧葬费14829元，处理丧葬事宜人员交通费、误工费等确定为5000元，被抚养人生活费万某（3655元/年×20年÷3）24367元、陶某1（3655元/年×20年）73100元、凌某1（3655元/年×10年）36550元。因被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上年度人均年生活费额，故合计应为374643元。
经原审法院主持调解，原告人及其亲属与被告人王潘玉及其亲属就民事赔偿事项达成一致并已及时清结：被告人王潘玉赔偿各原告人经济损失122000元，其余应由王潘玉赔偿的数额表示放弃，原告人及其亲属对王潘玉表示谅解，请求法院对王潘玉从轻处罚并适用缓刑。应由陶良顺赔偿的部分请求法院依法判决。
上述事实，原判列举被告人王潘玉的供述、证人陶良顺、徐某、刘某、凌某2、陶某2等的证言、被告人王潘玉所用捕鱼器电瓶照片及由南陵县供电公司出具的测压检验报告、现场勘验检查笔录及照片、法医鉴定结论、户籍资料证明、结婚证、许镇派出所出具的证明、许镇镇李村村民委员会出具的证明、宣城市地方海事局颁发的凌某3“内河船舶船员证”及申报、注册、批准等材料、陶某1的残疾证书等证据证实。
原审法院认为，被告人王潘玉违法违规使用电瓶升压捕鱼，在捕鱼过程中不慎致被害人触电身亡，不是不能预见而是应当预见却未能预见的疏忽大意致人死亡，其行为构成过失致人死亡罪。被告人王潘玉的犯罪行为给被害人亲属造成的经济损失，应当按责赔偿。被告人王潘玉案发后虽积极施救，如实供述犯罪事实，却没有自动投案的情节，因而不应认定其自首，辩护人提出其自首的辩护意见无事实依据，不予采纳。关于附带民事部分，被害人凌某3具有内河船员资格，证人虽与被害人有亲戚关系，但其证言证明凌某3多年来从事船员工作的内容与凌某3内河船员资格证书印证，应予采信，故凌某3的死亡赔偿金可按城镇居民标准计算。原告人陶某1患有精神二级残的事实有南陵县残疾人联合会、芜湖市残疾人联合会颁发的残疾证予以证实，且经咨询，精神二级残系丧失基本劳动能力，故原告人陶某1应当作为凌某3生前实际被扶养人计算被扶养人生活费。被害人凌某3作为有完全判断和认识能力的成年人，应当知道该捕鱼玩耍行为的危险性却未能谨慎和防范，具有过失，可减轻被告人和附带民事诉讼被告人的民事赔偿责任。附带民事诉讼被告人陶良顺相约被害人凌某3到王潘玉承包的鱼塘处打鱼玩耍这一先前行为，对陶良顺产生了负有特定的警示、防范义务，且在自己和王潘玉均穿着胶鞋而未要求或告知凌某3采取防护措施的情况下贸然上船，属于懈怠和疏忽而未尽警示、防范义务，同样具有过失，应当承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、七十二条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第五条、一百零六条第二款、一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、十七条第三款、二十八条、二十九条的规定，判决:一、被告人王潘玉犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。二、附带民事诉讼被告人陶良顺赔偿附带民事诉讼各原告人经济损失人民币合计374643元的百分之二十五即93661元，于判决确定之日起十日内付清。三、驳回附带民事诉讼各原告人对附带民事诉讼被告人陶良顺的其它民事赔偿诉讼请求。
陶良顺的上诉理由：一、上诉人没有约请被害人去鱼塘看电瓶捕鱼，是被害人主动要求去的。二、被害人系农村居民，应按照农村居民的赔偿标准计算死亡赔偿金。三、认定陶某1基本丧失劳动能力属认定事实错误。将张祖水作为监护人程序违法。四、被害人的死亡是因为王潘玉违法使用电瓶捕鱼和被害人用手触及带电的鱼兜两方面结合而引发，与上诉人无任何因果关系，上诉人无任何警示和防范义务，无需承担任何责任。
经审理查明，原判认定的事实及证据经原审庭审质证查实，相互印证。本院予以确认。
对于上诉人提出其没有约请被害人去鱼塘看电瓶捕鱼，是被害人主动要求去的问题。经查，上诉人在公安机关自认案发当天，其要去王潘玉的鱼塘打鱼之前去凌某3家告诉了凌某3，晚饭后凌某3便和其一道去了。证人刘某、陶某2也证实，事发当日，陶良顺系骑电瓶车到被害人凌某3家邀约凌某3到鱼塘去。故上诉人该节上诉理由不能成立。
本院认为：（一）原审被告人王潘玉违法使用电瓶升压捕鱼，在捕鱼过程中不慎致被害人触电身亡，其行为构成过失致人死亡罪。原判定罪准确，本院予以支持。原判根据原审被告人王潘玉的犯罪情节处刑适当。（二）证人刘某、陶某2、凌某2均证明凌某3多年来从事船员工作，而被害人凌某3也具有内河船员资格，证人证言与被害人的资质能够相互印证，证人刘某、陶某2、凌某2证明的事实应予认定，故凌某3的死亡赔偿金可按城镇居民标准计算。（三）原审附带民事诉讼原告人陶某1患有精神二级残的事实有南陵县残疾人联合会、芜湖市残疾人联合会颁发的残疾证予以证实，原判基于该事实认定陶某1丧失基本劳动能力并无不当。同时，该证已确定张祖水为陶某1的监护人，张祖水作为监护人参加诉讼程序亦无不当。（四）对于原审被告人王潘玉以及被害人凌某3在本案中具有过失，原判已予认定。上诉人陶良顺及王潘玉均知道电瓶捕鱼具有危险性并采取相应防范措施，在约请被害人凌某3时而未予警示、防范，同样具有过失，应当承担赔偿责任。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴建平
审判员 王士平
审判员 郑 丰
二Ｏ二Ｏ一一年一月十日
书记员 强 晨
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项：原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
附件(个)