广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤17刑终193号
原公诉机关阳江市江城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林盛，男，1966年11月2日生，阳江市江城区人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省阳江市江城区，住阳江市江城区。因本案于2016年6月18日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
上诉人（原审被告人）刘瑞伍，男，1963年9月5日生，阳江市江城区人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地阳江市江城区，住阳江市江城区。因本案于2016年6月25日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
原审被告人卢仕五，男，1963年7月12日生，阳江市江城区人，汉族，小学文化，无业，户籍所在地阳江市江城区，住阳江市江城区。因本案于2016年6月20日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
原审被告人周冰，女，1967年3月25日生，广东省阳春市人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地阳江市江城区，住阳江市江城区。因本案于2016年6月20日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕，2017年8月19日被取保候审。
阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院指控原审被告人林盛、刘瑞伍、卢仕五、周冰犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月28日作出（2017）粤1702刑初45号刑事判决。宣判后，原审被告人林盛、刘瑞伍不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人林盛、刘瑞伍，认为本案的主要事实清楚，决定以不开庭方式审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
（一）被告人林盛涉嫌贩卖毒品的事实
1、被告人林盛分别于2016年6月初一天下午、6月中旬一天傍晚、6月17日18时许在阳江市江城区城西糖厂市场路口附近，以每克350元的价格向被告人刘瑞伍非法销售价值1500元海洛因各一次。
2、被告人林盛于2016年6月中旬在阳江市江城区漠江路阳港大厦东楼楼下附近，先后两次通过一名叫“校长”的男子(身份不明，在逃）向吸毒人员吴某某非法销售价值30元的甲基苯丙胺（冰毒）。
2016年6月18日1时30分许，公安人员在阳江市江城区漠江路阳港大厦东楼楼下抓获林盛，后在林盛居住的阳港大厦东楼603房查获可疑毒品四袋（净重分别为92.80克、1.47克、0.16克、95.84克）、电子秤一台等物品。
经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，从林盛处缴获的可疑毒品1.47克、92.80克均检出甲基苯丙胺的成分，92.80克毒品中的甲基苯丙胺含量为71.6g/100g；可疑毒品0.16克检出海洛因的成分；可疑毒品95.84克未检出常见毒品的成分。
（二）被告人刘瑞伍涉嫌贩卖毒品的事实
1、2016年5月份一天下午，被告人刘瑞伍在阳江市江城区粤港又一城酒店附近，向被告人周冰非法销售价值200元海洛因（卢仕五指使周冰与刘瑞伍交易毒品）。
2、2016年5月间，被告人刘瑞伍先后2次在阳江市江城区建设路一加油站附近，向被告人卢仕五非法销售少量海洛因。
2016年6月18日6时许，公安人员在阳江市江城区城西街道西岸村一出租屋抓获刘瑞伍，并当场缴获可疑毒品六小包（分别净重为4.7克、1.8克、0.3克、0.2克、0.12克、0.09克，共计净重7.21克）等物品。
经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，从刘瑞伍处缴获的可疑毒品4.7克、1.8克、0.3克、0.2克、0.12克、0.09克均检出海洛因的成分。
（三）被告人卢仕五、周冰涉嫌贩卖毒品的事实
1、2016年6月19日21时许，被告人卢仕五指使被告人周冰在阳江市江城区建设路嘉华尚城门口附近，向吸毒人员吴某某非法销售价值200元海洛因。
2、2016年6月20日13时许，被告人卢仕五在其居住的阳江市江城区汇新酒店附近一出租屋，向吸毒人员吴某某非法销售价值100元海洛因。
3、2016年6月20日14时许，吸毒人员吴某某打电话给被告人卢仕五，向卢仕五购买价值100元海洛因，并约定在阳江市江城区建设路嘉华尚城门口附近交易毒品。接着，在公安机关的布控下，公安人员在嘉华尚城门口附近将前来交易毒品的卢仕五和周冰抓获，并当场从周冰手持的塑料袋内查获可疑毒品一小包（净重为0.21克）等物品。
经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，从周冰身上查获的可疑毒品0.21克检出海洛因的成分。
原判认定上述事实有缴获的毒品、通话记录清单、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。
原审判决认为，被告人林盛、刘瑞伍、卢仕五、周冰无视国家法律，其中被告人林盛非法销售甲基苯丙胺、海洛因，被缴获甲基苯丙胺94.27克、海洛因0.16克；被告人刘瑞伍多次非法销售海洛因，被缴获海洛因7.21克，属情节严重；卢仕五多次非法销售海洛因，被缴获海洛因0.21克，属情节严重；周冰非法销售海洛因二次，被缴获海洛因0.21克，四被告人的行为已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款的规定分别予以处罚。被告人卢仕五、周冰于2016年6月20日共同贩卖给吸毒人员吴某某时被公安人员抓获而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。公诉机关指控四被告人犯贩卖毒品罪，罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项和第四款、第二十三条、第五十五条、第五十六条、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人林盛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产10000元，剥夺政治权利三年；二、被告人刘瑞伍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金2000元；三、被告人卢仕五犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金2000元；四、被告人周冰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元；五、缴获被告人的毒品交由公安机关予以销毁，缴获被告人的赃款予以没收，上缴国库。
上诉人林盛上诉提出：没有证据证明上诉人贩卖毒品给刘瑞伍和吴某某，请求撤销一审判决，依法改判，给上诉人一个公平、公正、合理的判决。
上诉人刘瑞伍上诉提出：1、原审判决仅凭通话记录佐证认定上诉人向卢仕五贩卖毒品海洛因不属实，实际上上诉人是提供毒品给卢仕五抵债，而不是贩卖。2、上诉人没有向林盛购买毒品海洛因。3、从上诉人住处缴获的毒品是从上诉人女朋友黄某某手提包搜出的，不是上诉人的。综上，请求对上诉人从轻处理。
经审理查明：
（一）上诉人林盛贩卖毒品的事实
上诉人林盛于2016年6月中旬在阳江市江城区漠江路阳港大厦东楼楼下附近，先后两次通过一名叫“校长”的男子(身份不明，在逃）向吸毒人员吴某某贩卖价值30元的毒品甲基苯丙胺。
2016年6月18日1时30分许，公安人员在阳江市江城区漠江路阳港大厦东楼楼下抓获林盛，后在林盛租住的阳港大厦东楼603房查获属于林盛的可疑毒品4袋（净重分别为92.80克、1.47克、0.16克、95.84克）、电子秤一台等物品。经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，从林盛处缴获的上述1.47克、92.80克可疑毒品均检出甲基苯丙胺的成分，其中92.80克毒品中的甲基苯丙胺含量为71.6g/100g；上述0.16克可疑毒品检出海洛因的成分；上述95.84克可疑毒品未检出常见毒品的成分。
（二）上诉人刘瑞伍贩卖毒品的事实
1、2016年5月份一天下午，原审被告人卢仕五向上诉人刘瑞伍购买价值200元的毒品海洛因,并指使原审被告人周冰到阳江市江城区粤港又一城酒店附近与刘瑞伍完成上述毒品交易。
2、2016年5月间，上诉人刘瑞伍还在阳江市江城区建设路一加油站附近，先后2次向原审被告人卢仕五贩卖了各约200元的毒品海洛因。
2016年6月18日6时许，公安人员在刘瑞伍租住的阳江市江城区城西街道西岸村一出租屋抓获刘瑞伍，并在屋内当场缴获属于刘瑞伍的可疑毒品六小包（分别净重为4.7克、1.8克、0.3克、0.2克、0.12克、0.09克，共计净重7.21克）等物品。经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，上述可疑毒品4.7克、1.8克、0.3克、0.2克、0.12克、0.09克均检出海洛因的成分。
（三）原审被告人卢仕五、周冰贩卖毒品的事实
1、2016年6月19日21时许，原审被告人卢仕五指使原审被告人周冰在阳江市江城区建设路嘉华尚城门口附近，向吸毒人员吴某某贩卖价值200元的海毒品洛因。
2、2016年6月20日13时许，原审被告人卢仕五在其居住的阳江市江城区汇新酒店附近一出租屋，向吸毒人员吴某某贩卖价值100元毒品海洛因。
3、2016年6月20日14时许，吸毒人员吴某某打电话给原审被告人卢仕五，向卢仕五购买价值100元海洛因，双方并约定在阳江市江城区建设路嘉华尚城门口附近交易毒品。当卢仕五与原审被告人周冰前来上述地点准备与吴某某交易时、被布控在此地的公安人员抓获，并当场从周冰手持的塑料袋内查获可疑毒品一小包（净重为0.21克）等物品。
经阳江市公安司法鉴定中心鉴定，查获的上述0.21克可疑毒品检出海洛因的成分。
上述事实，有经原公诉机关提供，并经原审法庭质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表及立案决定书，证明：2016年1月，阳江市公安局江城分局刑侦大队根据线索发现，以一名叫阿绪（林盛）的人员为首的数人多次在阳江市区等地贩卖海洛因和冰毒，数量较大。阳江市公安局江城分局于2016年5月9日对本案立案侦查。
2、到案经过，证明：
2016年6月18日1时许，公安人员在阳江市江城区漠江路阳港大厦东楼楼下抓获林某某（另案处理）、林盛，当场在林某某的黑色背包里缴获疑似毒品两小包，后在林盛租住的阳港大厦东楼603房缴获可疑毒品四包。
2016年6月18日6时许，公安人员在阳江市江城区城西街道西岸村一出租屋抓获刘瑞伍。
2016年6月20日15时许，公安人员在阳江市江城区建设路嘉华尚城门口附近抓获周冰、卢仕五。
3、现场勘验笔录、现场照片，证明现场位于阳江市江城区漠江路阳港大厦东楼603房。
4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及毒品称量记录、指认涉案物品的照片、租房合同，证明：
（1）2016年6月18日，公安人员在林某某处缴获一黑色背包、一台手机（号码：155XXXX230）、一包疑似毒品（净重29.94克，白色透明塑料袋包装，白色固体状）、一包可疑毒品（净重85.71克，白色透明塑料袋包装，白色晶体状）
（2）2016年6月18日，公安人员在林盛位于阳江市江城区阳港大厦东楼603房缴获现金1260元、手机一台（号码:134XXXX277）和吸毒工具两套、《租房合同》一份、疑似毒品一袋（净重92.80克，透明塑料密封袋包装，白色晶体状物）、疑似毒品一袋（净重0.16克，透明塑料密封袋包装，白色固体粒状物）、疑似毒品一袋（净重95.84克，透明塑料密封袋包装，白色粉末状物）、疑似毒品一袋(净重1.47克，透明塑料密封袋包装，白色晶体状物)、电子秤一台（黑色，有透明盖子，秤盘有不锈钢色）。
以上毒品及毒品称量记录均经林某某、林盛指认。
（3）2016年6月18日，公安人员在刘瑞伍居住的位于阳江市江城区城西街道西岸村一出租屋处缴获可疑毒品6包，分别净重为4.7克、1.8克、0.3克、0.2克、0.12克、0.09克，及手机四台，号码分别为177XXXX79、153XXXX859、130XXXX690、132XXXX16，吸毒工具一套。
以上毒品及毒品称量记录均经刘瑞伍指认。
（4）2016年6月20日，公安人员在周冰处缴获可疑毒品0.21克，手机一台（号码为137XXXX44）及现金1440元。
以上毒品及毒品称量记录均经周冰指认。
（5）从林盛处缴获的《租房合同》证明：租房人为林盛，林盛于2016年4月20日开始承租阳江市江城区马南垌阳港大厦东楼603房，租赁期限从2016年4月25日至2017年4月25日。
5、鉴定意见
（1）阳公（司）鉴（化）字【2016】06100号鉴定书，证明从林某某处缴获的可疑毒品两包，经送检，净重29.94克的可疑毒品检出海洛因的成分，含量为43.8g/100g；净重85.71克可疑毒品检出甲基苯丙胺（冰毒）的成分，含量为71.28g/100g。
（2）阳公（司）鉴（化）字【2016】06101号鉴定书，证明从林盛处缴获的可疑毒品四包，净重92.80克和1.47克二包可疑毒品检出甲基苯丙胺（冰毒）的成分，含量为71.68g/100g；净重0.16克的可疑毒品检出海洛因成分；净重95.84克的可疑毒品未检出毒品成分。
（3）阳公（司）鉴（化）字【2016】06098号鉴定书，证明从刘瑞伍处缴获的4.7克、1.8克、0.3克、0.2克、0.12克、0.09克可疑毒品均检出海洛因的成分。
（4）阳公（司）鉴（化）字【2016】06099号鉴定书，证明从周冰处缴获的0.21克可疑毒品检出海洛因的成分。
6、调取证据通知书及通话记录清单、短信联系记录，证明：
（1）林某某持有的手机号码155XXXX230（客户姓名：张某某）与廖某某持有的手机号码184XXXX033(客户姓名：陈某某)（根据林某某和林盛供述）于2016年6月14日、16日、17日、18日1时05分、1时07分存在通话联系记录；与廖某某持有的手机号码184XXXX033（客户姓名：陈某某）于2016年6月14日、16日、17日、18日1时09分均存在短信联系记录；与林盛手机号码13XXXX77于2016年6月18日1时07分存在通话联系记录。
（2）林盛持有的手机号码134XXXX277与廖某某持有的手机号码184XXXX33于2016年6月16日13时、14时、17时、19时存在通话联系记录；于2016年6月17日15时、16时存在通话联系记录；于2016年6月18日1时06分、18分存在通话联系记录。此外，上述两手机号码从2016年3月23日至2016年6月22日期间的其余时间存在大量通话记录。与廖华莲持有的手机号码184XXXX033于2016年4月15日、19日、22日、26日、30日、5月1日、3日、5日、6日、7日、8日、9日、12日、14日存在短信联系记录。
（3）林盛手机号码1342126****与吴某某手机号码151XXX895（登记客户名为吴双掌）于2016年3月23日至2016年6月22日期间存在多次通话联系记录，其中于2016年6月11日22时49分、6月13日1时26分、16时02分、6月14日5时04分、9时15分、10时08分；6月15日12时09分、6月17日8时48分存在通话联系记录。
（4）卢仕五手机号码130XXXX94与刘瑞伍手机号码177XXXX379于2016年4月24日、25日、5月9日、10日存在通话联系记录，其他时间无通话联系记录。
（5）卢仕五手机号码130XXXX44（由周冰使用）与刘瑞伍手机号码177XXXX79于2016年3月23日至5月13日存在多次通话联系记录，其中在2016年5月1日、2日、3日、4日、5日、6日、7日、8日、9日、10日、13日均存在通话联系记录。
（6）吴某某手机号码151XXXX95与卢仕五手机号码130XXXX94于2016年6月19日21时14分至49分存在三次通话联系记录、于2016年6月20日12时51分至15时02分存在六次通话联系记录。
7、协助查询财产通知书及银行交易流水清单，证明：林盛尾号为5821、0583账户的银行交易流水情况。廖某某尾号为0485、1035账户的银行交易流水情况。上述两人的账户交易流水清单无直接显示存在转账交易记录。
8、现场检测报告及吸毒成瘾严重认定书，证明：林盛的尿液检测结果呈阳性（甲基安非他明检测试板）。林盛的尿液检测结果呈阴性（吗啡、氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明检测试板）。刘瑞伍的尿液检测结果呈阳性（冰毒、海洛因检测试剂板)。卢仕五的尿液检测结果呈阳性（吗啡、甲基安非他明检测试剂板）。周冰的尿液检测结果呈阳性（吗啡检测试剂板）。
黄某某尿液检测结果呈阳性（冰毒、吗啡、摇头丸检测试剂板）。吴某某尿液检测结果呈阳性（吗啡、甲基安非他明检测试剂板）。洪仕权尿液检测结果呈阳性（甲基安非他明检测试剂板)。
9、证人证言
（1）吴某某的证言：我吸食的毒品海洛因是向“伍叔”（电话130XX****）和“伍婶”购买的，我吸食的冰毒是向“阿盛”（电话134XXX****）买的。2016年6月20日15时许，我在阳江市江城区嘉华尚城小区，突然有几名警察将我抓获，后我配合警察在嘉华尚城小区门口附近抓获了贩卖毒品给我的“伍叔”和“伍婶”。
我向“伍叔”和“伍婶”购买过两次海洛因。2016年6月19日21时许，我通过电话151XX****联系“伍叔”电话1303589****，当时“伍婶”接的电话，我们约好后，“伍婶”在嘉华尚城小区入口附近将200元毒品海洛因卖给我。2016年6月20日13时许，我通过电话联系向“伍叔”买毒品海洛因，“伍叔”说他不方便送货，让我到汇新酒店附近一居民屋。后来，我去到该居民屋二楼后，伍叔卖给我100元海洛因，当时“伍婶”没有在家，后我在该房间吸食了毒品。
我向“阿盛”买过两次冰毒。第一次是2016年6月12日22时许，我使用我的手机（151XXXX895）电话联系“阿盛”（134XXXX277）购买30元冰毒，约好在“阿盛”居住的阳江市江城区漠江路汇贤楼对面一商品楼楼下交易。我到了楼下后，我就打电话给说到了，“阿盛”接到电话后说等一下有人送货给你。后来，一个花名叫“校长”的男子问我是不是“文仔”，我说是，他就给了一小包冰毒我，我给了30元钱他。第二次是2016年6月15日22时许，我以同样方式在同样地点向阿盛买30元冰毒，当时也是“校长”拿给我的。2016年6月18日凌晨0时30分许，“阿盛”打电话给我说让我买点宵夜送到他家，后我买到宵夜骑着车来到他居住的楼下，正当我来到他楼下时我看到“阿盛”被男子控制了，后我就离开了。
我吸食的冰毒是向林盛购买的，吸食的海洛因是向“五叔”、“五婶”购买的。我2016年4月份认识林盛，我们平时会有电话联系。我是用我的手机号码151XXXX895联系林盛的，林盛的电话号码为134XX****。我向林盛购买过两次冰毒，分别是2016年6月12日晚上、2016年6月15日晚上，每次购买30元冰毒。每次都是我提前打电话给林盛，在电话中我提出向他购买冰毒，后我就到他居住的阳江市江城区漠江路汇贤楼对面楼下等他，到了他家楼下后我就打电话林盛说到了，后他就叫一个花名”校长”的男子拿冰毒下来给我。
因为时间过了那么久，我向林盛购买冰毒的详细日期我也是记不太清楚了，反正都是前后一两天时间向他购买冰毒。
辨认笔录：吴某某辨认出卢仕五、周冰是向其贩卖海洛因的人，卢仕五是“伍叔”、周冰是“伍婶”；辨认出林盛是向其贩卖冰毒的“阿盛”。
（2）洪某某的证言：我吸食冰毒，毒品是向绰号为“伍叔”的刘瑞伍购买的。我从今年3月8号或9号开始向刘瑞伍购买毒品的，每个星期向刘瑞伍购买300元冰毒，在奥园花园附近漠江二桥桥头交易。我电话187XX****，刘瑞伍电话177XX****。5月31日或6月1日22时许，我和刘瑞伍通过电话联系，在奥园花园附近漠江二桥桥头，刘瑞伍卖300元2个冰毒给我。我最后一次向伍叔买是6月8日20时许，我在奥园花园附近漠江二桥桥头向刘瑞伍买300元冰毒。
辨认笔录：洪某某辨认出刘瑞伍是向其贩卖冰毒的“伍叔”，黄某某是和刘瑞伍一起贩卖冰毒给其的妇女。
（3）证人黄某某（刘瑞伍的女朋友）的证言：我吸食的毒品海洛因是伍叔给我的，他没有收我的钱。我在刘瑞伍住处看到刘瑞伍拿出一块大的海洛因用刀片切成许多小块，用封口塑料袋将小块海洛因装好。伍叔是否贩卖毒品我不清楚。
我和刘瑞伍一起被公安机关查获时被缴获一些毒品和手机、一个用吸管和水瓶做好的吸毒工具，这些物品是刘瑞伍的。
辨认笔录：黄某某辨认出刘瑞伍是容留其吸毒的”伍叔”。
（4）证人陈某某（阳港大厦东楼603房出租方）的证言：阳港大厦东楼603房是我代同学潘泽兴管理的，从2016年4月25日开始租给林盛至今，林盛的电话134221262277。
辨认笔录：陈翠娟辨认出林盛是租阳港大厦东楼603房的人。
10、同案人林某某的供述与辩解：2016年5月27日21时许，林盛打电话让我去一个地方，具体去哪让我问我母亲廖花莲。我母亲告诉我去到湛江徐闻县汇丰村附近等一个哥哥，那哥哥会给毒品我。5月28日早上，我去到汇丰村附近一个空地，一个戴蓝色口罩的男子给一小包用白色纸巾包裹的白色透明塑料袋包装的冰毒给我后离开。20时许，我将毒品用黑色塑料袋包装再放进背包，搭21时从徐闻到阳江的车，我去到阳江市江城区漠江路汇贤楼对面一商品楼603房找林盛，我在他那住了两星期，期间他给了1300元我，我全部花掉了。我这一次送约30多克冰毒给林盛。
2016年6月16日晚上我母亲廖花莲（1847666****）打电话给我让我明天去原来的地方（湛江徐闻县汇丰村附近）等那个哥哥，那个哥哥会给毒品我。6月17日12时许廖花莲打电话让我去拿毒品，我去到汇丰村一个空地，一个戴蓝色口罩男子给两包用白色纸巾包裹的透明塑料袋包装的毒品给我。晚上19时许，我将毒品放进一个黑色背包，搭21时许从徐闻到阳江的车，上车时我打电话给我母亲对她说现在准备搭车去阳江交毒品给林盛。凌晨1时许我到了阳江市江城区漠江路汇贤楼对面，打电话给林盛叫他出来给摩托车费，他给了20元，后带我回他住处，到楼下时被警察抓获。警察在我背包里缴获两包毒品，当我面称量分别净重29.94克、85.71克，在我口袋缴获一台白色直板杂牌智能手机。
我用1552168****联系林盛1342126****。他是我妈朋友，我平时称呼他二伯，他称呼我小妹。我事先知道带给林盛的是毒品。都是林盛和我母亲廖花莲叫我去取毒品的，我不知道他们如何交收，我只负责送毒品给林盛。
辨认笔录：林某某辨认出林盛。
11、被告人的供述与辩解
（1）被告人林盛的供述与辩解：廖华莲（184XXXX33）于2016年6月18日1时许打电话给我说她女儿来找我，我就打给她女儿（155XXXX30），我平时叫她“小妹”，她就叫我“二伯”，她说快到了让我下去给摩托车费，我下去给了20元车费。然后，我带她走到我住的楼下时被公安抓获。公安在小妹的背包进行搜查，后在我租住的漠江路阳港大厦东楼603房进行搜查，缴获四袋可疑毒品、一个电子秤、两个自制吸毒工具。搜查到的毒品经当我面称量，分别净重1.47克、0.16克、92.80克、95.84克。我现在吸食的是冰毒。从我房间搜查出的毒品是我弟弟林强的，他在2016年4月底一天晚上拿这些毒品进来我出租屋，并和我说这些是毒品冰毒和海洛因，他留下毒品后没来过，这些毒品就是我的了，由我进行保管，我还经常拿些冰毒吸食。廖华莲是我弟弟林强的女朋友，廖华莲女儿我称呼为小妹，她是来阳江玩就过来找我，不是送毒品给我的。阳港大厦东楼603房是我于2016年4月25日承租的，房主叫林雪，平时都是我一个人在住。廖华莲去过我住处三四次，小妹也去过两次，廖华莲去阳江市防疫站拿药或者去深圳看病就住在我那里。我没有贩卖毒品给别人，我不认识刘瑞伍、洪仕权，吴某某是我朋友，一个月前我和吴某某一起吸食过毒品。
我一般用我的手机号码134XXXX77和吴某某联系，吴某某到我家玩过两三次，还在我家吸毒一次。我没有向吴某某、刘瑞伍贩卖过毒品。我没有贩卖毒品给吴某某，吴某某和我是朋友关系，我被抓获前当天晚上我打电话给吴某某，叫吴某某买点宵夜来我家里吃，在我被抓前几天我都和吴某某有电话联系，都是相互交谈问候。我没有向刘瑞伍贩卖毒品，我不认识刘瑞伍。
辨认笔录：林盛辨认出林某某是廖华莲的女儿“小妹”；辨认出吸毒人员吴某某。
（2）被告人刘瑞伍的供述与辩解：刘瑞伍于2016年6月18日10时所作的供述：2016年6月18日6时许，我和黄某某在我城西西岸村的出租屋被抓获，在出租屋缴获6小包毒品海洛因、自制吸管、水烟筒，4部手机，其中两部是我的，一台金黄色老人机（号码为177XXXX379）、一台黑色三星手机（号码为1536XXXX59）。缴获的6小包海洛因经民警现场称量，重量是7.21克。缴获的6小包海洛因是我于昨天晚上（即2016年6月17日）18时左右花1500元向林盛购买的，买回来用于自己吸食。我和林盛都是吸毒人员，并于2013年至2015年同在江城戒毒所同一个仓里戒毒，彼此认识，2015年左右我和林盛强戒释放出来了，大约半个月前我在市沿江路附近碰见他，他告诉我在糖厂水果摊“做货”，做货是卖毒品的意思。
我向林盛买过三次海洛因。第一次是十天前一个下午，我在阳江市市区糖厂市场路口附近向林盛买了1500元的海洛因，估计有四到五克重。第二次是大约五天前的一个傍晚，我在阳江市区糖厂市场路口附近向林盛买了1500元的海洛因。第三次是昨天傍晚18时左右，我在阳江市区糖厂市场路口附近向林盛买了1500元的海洛因。
刘瑞伍在2016年6月23日的供述：我向周冰购买过大约十多次海洛因。从2015年12月份开始，我知道卢仕五和周冰贩卖海洛因，我在周冰处购买过毒品海洛因，她有两个电话一个号码是130XX****，还有一个不记得了。我的两个电话都会用来打给周冰，一般是和她电话联系好在她出租屋附近的小巷交易。我每次拨打她的电话基本都是向她购买毒品，每次购买100元至200元海洛因，有时候卢仕五也会拿海洛因给我。最后一次是半个月前一天下午我打电话给周冰，在她出租屋附近小巷向她购买100元海洛因。我不认识洪仕权，我没有贩卖毒品给他人。
我没有向卢仕五、周冰两夫妻贩卖过毒品，但我向周冰购买过海洛因两次，每次购买100元，大约0.2克。2015年12月中旬一天中午，我去到周冰居住的阳江市江城区汇新酒店附近的出租屋，后我在她家向周冰购买了100元海洛因，当时我没有给钱她，说到春节给钱她。过了两三天的一天中午，我又去到周冰的出租屋，向周冰购买了100元海洛因，当时我没有给钱她，说到了春节给钱她。后来到了春节前两天，我去到周冰家中将之前欠她的两次购买毒品的钱200元交给了她。
刘瑞伍在2016年12月20日的供述：我没有贩卖过毒品，我没有向林盛购买过毒品，我之前讲曾向林盛购买过三次毒品，是因为我当时毒瘾发作头脑不清，随便乱说的。
我没有向卢仕五、周冰夫妇贩卖过毒品，我只是向周冰购买过两次毒品。我向周冰购买毒品的具体时间和地点我不记得了，只记得我向周冰购买过两次海洛因，价格是500元一克，每次购买100元，买了0.2克，共计购买了0.4克。
辨认笔录：刘瑞伍辨认出周冰、林盛；辨认出黄某某。
（3）被告人卢仕五的供述与辩解：我贩卖毒品给“阿文”三次。第一次是2016年6月19日21时许，“阿文”打电话我，当时周冰接听了电话，接完电话后告诉我“阿文”要购买200元海洛因，并约好送毒品到嘉华尚城小区门口。接着，我对周冰说让她送海洛因给“阿文”。然后，我将海洛因交给周冰，周冰就拿着海洛因送给了“阿文”，回到家后将卖海洛因所得的200元交给了我。第二次是2016年6月20日中午，”阿文（151XXXX95）打给我（13XXXX94）说要购买海洛因，因为我老婆没有在家，我就叫他直接到我家来拿海洛因。接着，“阿文”来到我家二楼房间和我交易了100元海洛因，并在我家吸食了海洛因。第三次是2016年6月20日13时许，“阿文”又打电话给我要购买海洛因，后来我就和周冰一起带着100元海洛因到嘉华尚城小区门口准备交给“阿文”，当时周冰拿着海洛因，我搭载周冰一起送海洛因给“阿文”。接着，我们刚到嘉华尚城门口附近时被公安人员抓获，当场在周冰身上缴获一白色塑料袋包装的海洛因。这两次都是周冰拿我的电话打给“阿文”叫他下来拿毒品，毒品都是在周冰手上，因为我腿脚不好，就由周冰与“阿文”交易毒品。我和“阿文”交易的毒品是从“伍仔”处购买后再卖给“阿文”的。
我向“伍仔”购买了五六次海洛因。我记得清楚的有2次，分别是2016年6月14日17时许，我在建设路加油站向“伍仔”买过200元海洛因；2016年6月17日17时许，我用手机130XXXX94打电话给“伍仔”177XXXX79说购买半克海洛因，我们约好在建设路一个加油站附近见面，我给了“伍仔”350元，他给了我半克海洛因。我从2016年5月份开始向“伍仔”购买海洛因，五月份购买了两三次，六月份购买了三四次，每次都是我打电话给“伍仔”约好购买多少钱毒品，一般交易地点都在阳江市区建设路一加油站附近，一般每次购买大约200至350元海洛因。
2016年5月一天下午，我让周冰帮我打电话给“伍仔”买海洛因，在电话中周冰向“伍仔”提出购买200元海洛因，后周冰打完电话就问我拿了200元，接着周冰就出去买毒品。大约过了二十分钟，周冰回来给了我一包白色透明塑料袋包装的海洛因。
我从2016年5月份开始向刘瑞伍购买海洛因，5月份我向刘瑞伍购买了两三次（其中一次我妻子周冰帮我去购买的），6月份我向刘瑞伍购买了三四次。一般都是我打电话给刘瑞伍，在电话中我们约好购买多少钱毒品及交易地点，我和刘瑞伍约好的交易地点是在阳江市江城区建设路加油站附近。我每次向刘瑞伍购买200到500元海洛因。
2016年6月14日17时许，我在家里打电话给刘瑞伍向刘瑞伍购买200元海洛因，我们约好在阳江市江城区建设路加油站附近交易毒品。后来，我们在约好的地点交易了200元海洛因。2016年6月17日17时许，我打电话给向刘瑞伍购买350元海洛因，我们约好在阳江市江城区建设路加油站附近交易毒品。后来，我们在约好的地点交易了350元海洛因。
2016年5月份一天下午，我当时在家里毒瘾发作，就让周冰帮我打电话给刘瑞伍购买200元海洛因，周冰打完电话就出去和刘瑞伍交易毒品了。周冰出去后大约20多分钟就回来了，回来后周冰就掏出一包用透明塑料袋包装的海洛因交给我，后我们两人就在家里吸食了。周冰帮助我向刘瑞伍购买了一次海洛因。我和周冰没有向刘瑞伍贩卖毒品。
辨认笔录：卢仕五辨认出吴某某是向其购买海洛因的“阿文”；刘瑞伍是向其贩卖海洛因的“伍仔”；辨认出周冰。
（4）被告人周冰的供述与辩解：2016年6月20日，我和我老公卢仕五在嘉华尚城门口被公安人员抓获，当场缴获我一台白色三星手机，号码是130XXXX44，从我手提的一个装有龟苓膏的白色塑料袋里缴获一小包用透明塑料袋装好的白粉即海洛因，经称重净重为0.21克。2016年6月20日中午，“文仔”打电话给我老公卢仕五130XX****电话，向我老公购买白粉，然后我老公让我提着装有白粉的塑料袋和他一起坐摩托去到嘉华尚城小区门口，到了后我用我老公的电话打给阿文，告诉他我们已经到了小区门口，然后我们就被公安人员抓获了。在我处缴获的毒品是准备卖给“文仔”的。
2016年6月19日晚上，“文仔”打电话给我老公，然后我老公让我送一包白粉到嘉华尚城给“文仔”，我去到嘉华尚城将毒品给“文仔”，收了“文仔”100元。“文仔”的电话151XXX****。
我老公向刘瑞伍买过很多次海洛因，我也有帮我老公向刘瑞伍购买过海洛因。2016年5月份的一天下午，我老公毒瘾发作让我帮他打电话给刘瑞伍购买海洛因，之后我打电话给刘瑞伍想购买200元海洛因。接着，我们在粤港又一城附近交易了200元海洛因，交易完成后我将海洛因带回家中交给我老公，后我们两人将毒品吸食了。我共计帮我老公向刘瑞伍购买过一次毒品。卢仕五也有从刘瑞伍处购买过毒品，我和卢仕五没有贩卖毒品给刘瑞伍。
辨认笔录：周冰辨认出吴某某是向卢仕五购买毒品的“文仔”；辨认出刘瑞伍；辨认出其丈夫卢仕五；辨认出黄某某是刘瑞伍带到其家的广西女子。
12、强制隔离戒毒决定书，证明：
林盛于2016年6月18日被决定强制隔离戒毒二年，时间从2016年6月18日至2018年6月17日。
刘瑞伍于2016年6月18日被决定强制隔离戒毒二年，时间从2016年6月18日至2018年6月17日。
卢仕五于2016年6月20日被决定强制隔离戒毒二年，时间从2016年6月20日至2018年6月19日。
吴某某于2016年6月20日被决定强制隔离戒毒二年，时间从2016年6月20日至2018年6月19日。
洪某某于2016年6月22日被决定强制隔离戒毒二年,时间从2016年6月22日至2018年6月21日。
13、户籍证明：林盛于1966年11月2日出生；刘瑞伍于1963年9月5日出生；卢仕五于1963年7月12日出生；周冰于1967年3月25日出生。
14、视听资料（抓获、搜查现场视频光盘和审讯视频光盘）
以上证据确实、充分，足以认定上述查明的事实，本院予以确认。
对于林盛的上诉意见，经查：1、上诉人刘瑞伍原先供述向林盛购买毒品海洛因3次，并辨认出林盛，但后来刘瑞伍翻供称没有向林盛购买毒品，且不认识林盛。原审判决认定林盛3次贩卖毒品海洛因给刘瑞伍的证据仅有刘瑞伍一人原先的供述，林盛则自始至终否认，又没有其他证据佐证，且刘瑞伍已经翻供，故原审判决凭现有证据认定林盛3次（每次1500元，每克350元）贩卖毒品海洛因给刘瑞伍的事实的证据不足，不宜认定。2、吴某某供述2016年6月间在林盛居住的阳江市江城区漠江路汇贤楼对面一商品楼楼下向林盛购买毒品冰毒2次，是林盛叫“校长”拿毒品下楼交给他的，该事实有吴某某与林盛的手机双方通话记录相佐证，足以认定。林盛否认贩卖毒品给吴某某的上诉意见与事实不符，理据不足，不予采纳。3、阳江市江城区漠江路阳港大厦东楼603房是林盛租赁的房屋，日常仅有林盛居住，在该房内缴获的毒品应属于林盛，应计入贩卖毒品的数量，林盛辩称毒品是其弟弟留下的，其没有贩卖毒的辩解意见，理据不足，不予采纳。综上，除原审判决认定林盛3次贩卖毒品海洛因给刘瑞伍证据不足，不予认定外，原审判决认定林盛的其余犯罪事实皆予以维持。就林盛的犯罪情节、贩卖毒品的数量（甲基苯丙胺加上海洛因共计达94.43克）而言，二审认定其贩卖毒品事实的改变,依法尚不足以在原审量刑的基础上对其减轻处罚,对林盛的量刑应予维持。
对于上诉人刘瑞伍的上诉意见，经查：1、原审被告人卢仕五、周冰稳定供述多次向刘瑞伍购买毒品海洛因，两人供述能相互印证，且有2016年5月间卢仕五、周冰手机与刘瑞伍手机的通话记录予以佐证，足以认定，刘瑞伍否认理据不足，不予采纳。2、关于刘瑞伍提出没有向林盛购买毒品海洛因的上诉意见，上文已作评述，不再重复。3、公安人员从刘瑞伍的租住处其女朋友黄某某的手提包内搜出属于刘瑞伍的毒品海洛因6小包共7.21克，该事实有刘瑞伍、黄某某的指认，称量记录，现场照片及现场视频予以证实，刘瑞伍在公安机关的讯问中稳定供述被缴获的毒品归其所有，黄某某亦证实毒品是刘瑞伍所有，故刘瑞伍上诉翻供称毒品是黄某某的，要求从轻处罚，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人林盛、刘瑞伍和原审被告人卢仕五、周冰无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺或海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中林盛贩卖毒品甲基苯丙胺给吴某某2次，在其处缴获毒品甲基苯丙胺94.27克、海洛因0.16克的事实清楚，证据充分，应依法惩处；刘瑞伍3次贩卖毒品海洛因，被缴获海洛因7.21克，属情节严重，应依法惩处；卢仕五3次贩卖毒品海洛因，被缴获毒品海洛因0.21克，属情节严重，应依法惩处；周冰贩卖毒品海洛因2次，被缴获毒品海洛因0.21克，应依法惩处。对于原审判决认定卢仕五、周冰于2016年6月20日共同贩卖毒品海洛因给吴某某时被公安人员抓获是犯罪未遂，经查，贩卖毒品是指明知是毒品而非法销售或者以贩卖为目的而非法收买毒品的行为，上述毒品已由卢仕五向刘瑞伍购买，并由卢仕五、周冰两人共同带入交易流通环节，已属既遂，原审判决认定属犯罪未遂不当，应予指出纠正。综上所述，除认定林盛3次贩卖毒品海洛因给刘瑞伍的证据不足，以及认定及卢仕五、周冰于2016年6月20日共同贩卖毒品海洛因给吴某某一次属未遂不当外，原审判决认定的其余基本事实清楚，证据确实、充分，对各上诉人及原审被告人的定罪准确，审判程序合法，对上诉人林盛、刘瑞伍和原审被告人周冰的量刑适当，应予维持。原审被告人卢仕五多次贩卖毒品，属情节严重，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑，原审判决对其减轻处罚判处其有期徒刑二年六个月不当，但根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条关于第二审人民法院审理被告人上诉的案件，不得加重被告人的刑罚的规定，二审应维持原审判决对卢仕五的量刑。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和第二百二十六条第一款的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 阳泽斌
审 判 员 温肇斌
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