＼n杭州市下城区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）杭下民初字第471号＼n原告：蒋纪锋。＼n委托代理人：孙晓娟。＼n被告：汪连得。＼n被告：王永夏。＼n两被告共同委托代理人：任晓红、石磊。＼n原告蒋纪锋与被告汪连得、王永夏出租汽车运输合同纠纷一案，本院于2012年3月23日受理后，依法由审判员石敏独任审判。期间，被告申请对原告的误工时间、护理期限进行鉴定。本院于2012年6月21日公开开庭进行了审理。原告蒋纪锋及委托代理人孙晓娟，被告汪连得、王永夏及委托代理人任晓红、石磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告蒋纪锋诉称，2011年1月8日0时35分许，原告乘坐被告汪连得驾驶的被告王永夏所有的浙A×××××号出租车从下沙回家途中，在上德立交高架桥面上，因被告汪连得操作不当，出租车撞上护栏后翻车，造成原告受伤的交通事故。交警拱墅大队认定被告汪连得负事故全部责任，原告不负事故责任。原告伤后经邵逸夫医院诊断为左髋臼骨折，住院治疗19天，被告方支付了住院医疗费。原告出院后门诊治疗，病休至2011年10月16日，共计误工282天。2011年10月24日经司法鉴定，原告已构成10级伤残，需专人护理2个月，营养时间1个月。原告是消费者，因经营者服务不当而导致原告人身损害，根据浙江省实施中华人民共和国消费者权益保障法的相关规定，两被告应负连带赔偿的费用为：门诊医疗费630元，辅助用品107元，住院伙食补助费570元（30元／天＊19天），护理费5873.59元，营养费1500元（50元／天＊30天），误工费34696.81元，残疾赔偿金185826元（30971元／＊6倍），残疾者一次性生活补助费185826元（30971元／年＊6倍），被抚养人生活费25809.17元（30971元／年／12＊20个月／2），精神损失抚慰金5000元，交通费753元，司法鉴定费1760元，合计人民币448351.57元。为了维护原告的合法权利，现根据法律的规定起诉。＼n为证明上述事实，原告蒋纪锋向本院提交了如下证据：＼n1.车辆信息，欲证明交通事故相关当事人身份。＼n2.交通事故认定书，欲证明交通事故的事实及交警认定的责任。＼n3.X线检查报告单；＼n4.住院病历；＼n5.门诊病历；＼n6.诊断证明书。＼n证据3-6欲证明原告的伤势情况、治疗过程的事实。＼n7.司法鉴定意见书，欲证明原告伤残等级、护理及营养期限。＼n8.门诊收费收据，欲证明原告另行支付的医疗费用是670元。＼n9.辅助用品发票，欲证明原告因伤产生的辅助用品。＼n10.鉴定费发票，欲证明鉴定花费1760元。＼n11.交通费票据，欲证明因治疗造成的交通费730元。＼n12.工资单，欲证明原告受伤前的工资收入情况。＼n13.户口本，欲证明原告的儿子即被抚养人的情况。＼n被告汪连得、王永夏共同辩称，本此交通事故的原因并不是由于被告操作不当引起，事故发生的主要原因原告也是清楚的，是因为当时杭州市绿化站在事发的高架路段进行喷灌，导致事发路段结冰造成事发车辆失控。从本案事故责任看，被告并没有责任，杭州市绿化站才是造成事故的责任方或原因方。关于本案适用的赔偿标准，虽然原告选择了合同之诉来起诉，但被告认为，从诉讼请求的本身和原告的损失看，实际是一个人身损害赔偿纠纷，应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》来确定原告损失。即使本案适用《浙江省实施﹤中华人民共和国消费者权益保护法﹥办法》，原告主张的赔偿计算方式和金额也是有误的：住院伙食补助费，根据杭州市目前的司法实际，应该是15元每天计算，原告住院应该是18天，而不是19天，因此住院伙食补助费应该是270元。护理费按40元每天计，2个月是2400元。营养费按20元每天计，1个月是600元。误工时间是120天，但原告并没有提供相应的劳动合同等证明，无法证明原告在误工期间存在误工损失。从原告提交的工资单看，原告在误工期间是有收入的，不存在损失，所以不应当支持原告的误工费主张。残疾赔偿金、残疾者一次性生活补助，应该是以6倍来计算，按城镇居民平均年消费水平计算，事故是在2010年发生的，应按照2009年浙江省城镇居民平均年消费水平16683元的标准计算，金额是100098元。被抚养费生活费应该是695元，原告要抚养的被抚养人生活期间只有10个月。精神损害抚慰金，原告主张的为合同之诉，不存在精神损害抚慰金。交通费，原告提交的交通费票据无法与原告治疗的时间、地点相吻合，原告主张的交通费无法得到支持，请法庭酌情确定。鉴定费，原告单方鉴定所花费的费用没有对误工期限进行鉴定，导致答辩人再次申请鉴定，原告的鉴定致使原告扩大损失，应当由原告自行承担。在本案中，被告已经为原告支付了医疗费37271.47元，这个款项也应该计入原告的损失内。综上，被告认为本次事故不是被告造成的，而是因案外第三人造成的，原告应向第三人主张损失。从本案看应该适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，而非《中华人民共和国消费者权益保护法》。即使适用后者，原告提出的金额及计算方式也有错误，恳请法庭公正判决。＼n被告汪连得、王永夏向本院提交了如下证据：＼n1、门诊收费收据、住院收费收据，欲证明被告汪连得在本次交通事故中为原告垫付医疗费37271.47元。＼n2、鉴定报告，欲证明原告的伤残等级、营养期限、误工期限及护理期限。＼n原、被告提交的上述证据，经双方当事人当庭举证、质证，本院认证如下：＼n对原告蒋纪锋提交的证据1、3、4、5、8、9、13，二被告对真实性等均无异议，故本院对上述证据的证明力予以采信。对证据2，二被告对真实性均无异议，但认为责任在第三人；被告无证据反驳，本院对该证据予以确认。对证据6，被告对真实性有异议；由于鉴定结论确定误工时间为120天，故不予确定。对证据7，被告有异议；由于新鉴定结论与原结论中原告的伤残等级、护理及营养期限一致，故予以采信。对证据10、11，二被告对真实性均无异议，因此对上述证据的形式真实予以确认；对证据12，二被告均有异议，由于双方在审理中确认损失为1000元每月，故对原告误工损失以1000元每月计算予以确认。＼n对被告汪连得、王永夏提交的证据1、2，原告无异议，本院予以确认。＼n综上，根据原、被告当庭举证、质证及双方当事人陈述的情况，本院认定案件事实如下：＼n2011年1月8日0时35分许，原告乘坐被告汪连得驾驶的被告王永夏所有的浙A×××××号出租车，行驶在上德立交高架桥面上时，因被告汪连得操作不当，出租车撞上护栏后翻车，造成原告受伤的交通事故。交警认定被告汪连得负事故全部责任。原告伤后经邵逸夫医院诊断为左髋臼骨折，住院治疗18天，被告方支付了住院期间医疗费。出院后门诊费用737元系原告自行支付。2011年10月24日经司法鉴定，原告构成10级伤残，需专人护理2个月，营养时间1个月。2012年5月28日，经再次鉴定，原告的误工时间为120天，其他伤残等级、护理及营养期限与原鉴定一致。汪连得系王永夏的承包驾驶员。现原告诉至法院，要求判如所请。＼n本院认为，原告蒋纪锋乘坐被告汪连得驾驶的出租车，双方之间形成运输合同关系，被告有义务将原告安全送达目的地。现原告在乘坐过程中，因被告汪连得操作不当导致原告受伤，故被告汪连得应承担合同违约责任，对原告受到的损害予以赔偿，王永夏作为车主承担连带责任。被告认为是第三人原因造成事故的抗辩理由，缺乏依据，本院不予支持。原告有权选择符合自身利益的赔偿标准，以合同违约之诉请求赔偿，其主张并不违反法律规定。＼n关于原告蒋纪锋请求的赔偿项目及数额，本院经审核认为，一、对误工费，依据鉴定结论及双方确定的误工费计算标准，本院确定为4000元。二、对交通费、医疗费、辅助用品费，以原告主张的753元、630元、107元予以确认。三、住院伙食补助费，原告住院18天确认为540元。四、对护理费，原告未提交护理费票据，故按全社会平均工资结合护理期限，以原告主张的5873.59元予以确认。五、对营养费，按鉴定结论确定为1500元。六、残疾者一次性生活补助费，按浙江省城镇居民人均消费水平计算，结合原告的伤残等级确定为122622元。七、残疾赔偿金，按浙江省城镇居民人均消费水平计算，结合原告的伤残等级确定为122622元。八、被抚养人生活费，按浙江省城镇居民人均消费水平计算，确定为17030元。九、精神抚慰金、鉴定费，以原告主张的5000元、1760元予以确认。上述合计人民币282437.59元，由被告汪连得承担赔偿责任，王永夏承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、第二百八十八条、第二百九十条、第三百零二条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十一条、《浙江省实施﹤中华人民共和国消费者权益保护法﹥办法》第十九条、第五十三条、第五十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：＼n一、被告汪连得于本判决生效后十日内赔偿原告蒋纪锋人民币282437.59元。＼n二、被告王永夏对上述赔偿款承担连带责任。＼n三、驳回原告蒋纪锋的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费人民币10213元（原告预交），减半收取为5106.5元由被告汪连得负担2000元（被告王永夏承担连带责任并于本判决生效后十日内履行），原告蒋纪锋负担3106.5元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币10213元，对财产案件上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：1202024409008802968，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。＼n审判员石敏＼n二〇一二年七月十九日＼n书记员陈伟