山西省芮城县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015）芮刑初字第56号
公诉机关山西省芮城县人民检察院。
被告人张某某，男,汉族，大专文化，干部，住芮城县永乐北路。因涉嫌犯虚开抵扣税款发票罪于2012年9月4日被芮城县公安局依法刑事拘留,同年10月11日被该局依法取保候审,2014年4月22日被本院依法重新取保候审。
芮城县人民检察院以芮检刑诉[2013]108号起诉书指控被告人张某某、王某甲犯虚开增值税专用发票、抵扣税款发票罪，于2014年4月22日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于同年5月19日公开开庭对本案进行了审理。在审理过程中，本院发现案件部分事实不清，存在疑点，于2014年12月2日将本案退回芮城县人民检察院并建议补充侦查。2015年1月23日，芮城县人民检察院以芮检刑变诉[2015]2号变更起诉决定书指控被告人张某某犯虚开抵扣税款发票罪，撤销了对张某某、王某甲虚开增值税专用发票的指控，本院于同年2月3日第二次公开开庭对本案进行了审理。芮城县人民检察院指派检察员杨永召、代理检察员薛姗出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
芮城县人民检察院指控：2007年4月份，被告人张某某妻子段某某与王某甲合伙成立芮城县鑫地科技菊业有限公司，公司法定代表人为王某甲，2010年公司增加注册资本，法人代表人转为段某某，王某甲任经理，由被告人张某某负责采购和销售业务，王某甲负责技术生产业务。2012年３月至8月份期间，芮城县鑫地科技菊业有限公司（纳税人识别号：142723660440861）负责业务经营的被告人张某某，在没有和芮城县平安汽车运输有限公司进行实际运输业务的情况下，让芮城县平安汽车运输有限公司经理王某乙（另案处理）为自己公司虚开运输发票22份，总金额186400元，税额13048元，其中已抵扣发票21份，抵扣金额172900元，抵扣税额12103元。
针对以上指控事实，公诉机关提供的证据有：证人证言、书证、被告人供述、视听资料等。
公诉机关认为：被告人张某某违反国家对专用发票的管理制度，虚开抵扣税款发票，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条规定，犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以虚开抵扣税款发票罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。
被告人张某某辩称：对公诉机关指控的事实没有异议，但罪名不成立，他认为不构成犯罪。指控的货物运输发票186400元，该公司的确有运输货物的事实，后从平安公司开的发票，他认为其行为属于代开发票，不属于虚开发票。
经审理查明：2007年4月份，被告人张某某妻子段某某与王某甲合伙设立芮城县鑫地科技菊业有限公司，公司法定代表人为王某甲，2010年公司增加注册资本，法定代表人变更为段某某，王某甲担任经理并负责技术生产业务，由被告人张某某负责采购和销售业务。2012年３月至8月份期间，芮城县鑫地科技菊业有限公司（纳税人识别号：142723660440861）负责业务经营的被告人张某某，在没有和芮城县平安汽车运输有限公司发生实际运输业务的情况下，让芮城县平安汽车运输有限公司经理王某乙为该公司虚开运输发票22份，总金额186400元，税额13048元，后将其中21份发票予以抵扣，抵扣金额172900元，抵扣税额12103元。在公安机关对被告人张某某涉嫌犯罪进行侦查期间，芮城县鑫地科技菊业有限公司依据芮城县国家税务局为其下发的税务处理决定书，补交了不应抵扣进项税额12103元。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、询问证人王某乙的笔录，主要内容为：他是芮城县平安汽车运输有限公司经理。2012年3月份至8月份期间，张某某找他给芮城县鑫地科技菊业有限公司开具运输发票，他总共开了22张运输发票，总金额是186400元，张某某给了他8388元税额。
2、询问证人段某某的笔录，主要内容为：2007年4月份，她成立了芮城县鑫地科技菊业有限公司，公司经营的项目包括中药材加工等，她对公司业务不熟悉，主要是她丈夫张某某负责业务，前几年她在运城、临汾跑过业务，2009年以前她和王某甲负责到税务局开发票，以后就没有办理过。
3、询问证人徐某某的笔录，主要内容为：他于2011年9月至今在芮城县鑫地科技菊业有限公司担任会计，一般情况下张某某和段某某将本月的收购、销售等详细情况提供给他，然后开票、记账、报表和向国税局报税。
4、讯问被告人张某某的笔录、亲笔供述及讯问时的同步录音录像，主要内容为：2007年4月份，他妻子段某某与王某甲合伙成立了芮城县鑫地科技菊业有限公司，他在公司里负责种植、销售等业务。2012年3月份至8月份，公司运输货物时一般都是用个体户车辆送货，送货后未开具运输发票，因为要顶票走账，所以他就和芮城县平安汽车运输有限公司经理王某乙联系，让该公司为芮城县鑫地科技菊业有限公司代开发票，每月都是他根据销售情况，按照王某甲提供的运输费数额，他给王某乙打电话告诉发货的地址和车辆数量及开票的对方公司名称，然后王某乙再根据发货的地址和车辆数量相应的运费来开票，所开的运输发票入了公司账目。在此期间，芮城县平安汽车运输有限公司为芮城县鑫地科技菊业有限公司代开22份运输发票，总金额186400元，所开的运输发票已在芮城县国家税务局抵扣17份，抵扣金额123400元，抵扣税额8638元。
5、讯问王某甲的笔录及讯问时的同步录音录像，主要内容为：2007年4月份，他和张某某妻子段某某合伙成立了芮城县鑫地科技菊业有限公司，他是法定代表人，负责全面工作，到2010年公司法定代表人变更为段某某，他是股东，在公司负责生产和技术方面的业务。公司在销售产品运输时，有时是他找的车辆运输，有时是张某某找的车辆运输,张某某找谁开的运输发票他不清楚，但所开运输发票的数额是他提供给张某某的。
6、芮城县鑫地科技菊业有限公司企业法人营业执照、税务登记证，证实：芮城县鑫地科技菊业有限公司的公司类型、经营范围等及税务登记的具体内容。
7、芮城县平安汽车运输有限公司企业法人营业执照、税务登记证，证实：芮城县平安汽车运输有限公司的公司类型、经营范围等及税务登记的具体内容。
8、芮城县平安汽车运输有限公司给芮城县鑫地科技菊业有限公司所开具的运输发票复印件22份，证实：芮城县平安汽车运输有限公司给芮城县鑫地科技菊业有限公司所开具的运输发票的具体情况。
9、芮城县地方税务局稽查局的核查证明，证实：芮城县平安汽车运输有限公司在2012年2月份至8月份，为芮城县鑫地科技菊业有限公司开具运输发票22份，总金额为186400元，应缴纳税、费共计7260.28元，芮城县平安汽车运输有限公司均已申报缴纳国库。
10、芮城县国家税务局税务处理决定书，证实：芮城县鑫地科技菊业有限公司2011年9月1日至2012年7月31日在税收政策执行中存在违法事实，芮城县国家税务局作出处理，决定芮城县鑫地科技菊业有限公司补交增值税款51006.96元，并认定销售货物取得运输发票22份与运输货物发票字号不一致，不应抵扣进项税额12103元而已抵扣，违反了晋国税流发（1998）37号文件之规定。
11、芮城县国家税务局给芮城县公安局关于芮城县鑫地科技菊业有限公司涉嫌虚开增值税专用发票一事的函复，证实：侦查期间，芮城县鑫地科技菊业有限公司按照税务处理决定，补交税款51006.96元，包括不应抵扣进项税款12103元。
12、芮城县公安局撤案字[2015]00002号撤销案件决定书，证实：2015年1月9日，该局对张某某涉嫌虚开增值税专用发票一案，决定予以撤销。
13、户籍证明，证实：被告人张某某的身份基本情况。
上述证据，客观真实，来源合法，经庭审举证、质证，相互之间能够印证，足以证实查明的事实，本院对上述事实及证据予以认定。
本院认为：被告人张某某违反国家税收征管和发票管理规定，在没有和芮城县平安汽车运输有限公司实际发生运输业务的情况下，让该公司为芮城县鑫地科技菊业有限公司虚开公路、内河货物运输业统一发票，用于抵扣税款，其行为构成虚开抵扣税款发票罪。被告人张某某在公安机关侦查期间，芮城县鑫地科技菊业有限公司依据芮城县国家税务局下发的税务处理决定书，补交了不应抵扣进项税额,未给国家造成损失，其犯罪情节轻微。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等因素，本院综合量刑予以判处，依法可对被告人张某某免予刑事处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款、第三十七条、第六十一条的规定，判决如下：
被告人张某某犯虚开抵扣税款发票罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 罗洪泽
审 判 员 张中让
审 判 员 李宏伟
二〇一五年二月四日
代理书记员 秦娟娟