深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0303刑初269号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人郑二彬，男，1993年9月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省汕头市潮阳区。因犯故意伤害罪，于2013年12月18日被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年。因本案，于2017年11月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕，于2018年2月7日被本院取保候审。
辩护人黄桢茹，广东深宝律师事务所律师。
辩护人林超冰，广东深宝律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2018）204号起诉书指控被告人郑二彬犯销售假冒注册商标的商品罪，于2018年1月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年4月26日、2018年7月12日公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派检察员密晨敏出庭支持公诉，被告人郑二彬及其辩护人黄桢茹到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：
2015年2月开始，被告人郑二彬分别租用本市福田区华发北路电子科技大厦西座11楼119室作为工作场所、租用本市福田区兰光路22号桑达工业区404栋402房作为仓库，聘用同案犯郑某1（已判决）、郑某2基（已判决）、马某（另案起诉）通过阿里巴巴网店“深圳市福田区新环球电子商行”共同从事销售假冒注册商标的商品活动。由被告人郑二彬从本市华强北电子市场购入假冒的毕慈品牌耳机、音箱，同案犯郑某1则负责对耳机、音箱进行检测、封装、打包和发货，郑某2基负责打印快递单、发票，犯罪嫌疑人马某负责搬运货物。2016年5月26日，在本市罗湖区翠竹路1050号高标大厦工作的被害人黄某通过阿里巴巴网店“深圳市福田区新环球电子商行”购买了一个“beatssolo2”头戴耳机，黄某发现该商品系假冒注册商标的商品向公安机关报案。
2016年6月14日18时许，公安人员在本市华发北路电子科技大厦西座11楼119室内将同案犯郑某1、郑某2基当场抓获，现场缴获假冒毕慈品牌的耳机、音箱若干以及塑胶封装机器一部、耳机包装盒一批，在本市福田区兰光路22号桑达工业区404栋402房缴获假冒毕慈品牌的耳机、音箱若干以及包装袋一批，两处现场缴获假冒毕慈品牌的耳机1139个、假冒毕慈品牌的音箱1113个（经检测均系假冒注册商标的商品，经鉴定，货值为人民币3493862元）。
另外，根据阿里巴巴网店“深圳市福田区新环球电子商行”销售记录统计，销售的涉案假冒侵权产品价值为人民币606009元。
2017年11月1日，被告人郑二彬自动向深圳市公安局罗湖分局翠竹派出所投案。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：
一、物证：涉案侵权产品、假冒印章、发票纸、密封塑料胶包装机（照片）；二、书证：受案登记表、立案决定书，被告人身份信息，前科材料，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，照片说明书、QQ群聊天记录截图、圆通快递单、“深圳市福田区新环球电子商行”淘宝店销售记录，毕慈电器有限公司出具的报案书、鉴定报告、商标注册证（注册证编号7603100、7922032、7922036、10436543、8035655），翠竹派出所出具的统计说明、情况说明等；三、证人证言：同案犯郑某2基、郑某1、马某的证言、证人高某的证言以及民警出具的到案经过；四、被害人的陈述：被害人黄某的陈述；五、被告人的供述与辩解：被告人郑二彬的供述与辩解；六、勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验检查笔录及现场照片、辨认笔录；七、视听资料、电子数据：“深圳市福田区新环球电子商行”销售记录光盘一张。
公诉机关认为，被告人郑二彬无视国家法律，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。被告人郑二彬犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。诉请本院依法判处。
被告人郑二彬对指控的上述犯罪事实及上述证据部分有异议，承认控罪。辩称：一、对起诉书指控的涉案销售金额人民币606009元有异议，提出其中有一些销售金额为刷单，刷单金额为人民币430393.66元，刷单部分有证据证明，故应认定实际销售金额约为人民币177760元。二、关于未遂的部分金额认定，鉴定报告中第四项名叫“beatspill+chciracer”音箱在已判决同案犯郑某2基的判决书(2017)粤0303刑初214号第11页显示的销售单价为人民币3398元，这个价格是该型号音箱的正版销售价格，而被告人郑二彬的涉案网店上该型号音箱实际销售价格为440元，实际销售个数404个，故未遂金额不应是指控的人民币3493862元，而应认定为人民币454230元。
被告人郑二彬的辩护人辩称：一、对本案定性无异议，对指控销售的涉案金额人民币606009元有异议。涉案销售金额应扣除刷单金额人民币430393.66元，最终既遂金额应认定为人民币175615.34元；二、对指控的未遂金额有异议，未遂金额不应是指控的人民币3493862元，应认定为人民币454230元。三、被告人郑二彬认罪态度好，悔罪表现明显，可以从轻、减轻处罚。四、被告人郑二彬具有自首情节，依法应当从轻、减轻处罚。五、被告人郑二彬法律意识淡薄，主观恶意性不大。辩护人当庭提交网店刷单证据，证明刷单金额共计人民币430393.66元，应予以扣除。综上，希望法庭从轻、减轻处罚。
经审理查明：2015年2月开始，被告人郑二彬分别租用本市福田区华发北路电子科技大厦西座11楼19室作为工作场所、租用本市福田区兰光路22号桑达工业区404栋402房作为仓库，聘用同案犯郑某1（已判决）、郑某2基（已判决）、马某（另案起诉）通过阿里巴巴网店“深圳市福田区新环球电子商行”共同从事销售假冒注册商标的商品活动。由被告人郑二彬从本市华强北电子市场购入假冒的毕慈品牌耳机、音箱，同案犯郑某1则负责对耳机、音箱进行检测、封装、打包和发货，郑某2基负责打印快递单、发票，犯罪嫌疑人马某负责搬运货物。2016年5月26日，在本市罗湖区翠竹路1050号高标大厦工作的被害人黄某通过阿里巴巴网店“深圳市福田区新环球电子商行”购买了一个“beatssolo2”头戴耳机，黄某发现该商品系假冒注册商标的商品向公安机关报案。
2016年6月14日18时许，公安人员在本市华发北路电子科技大厦西座11楼119室内将同案犯郑某1、郑某2基当场抓获，现场缴获假冒毕慈品牌的耳机、音箱若干以及塑胶封装机器一部、耳机包装盒一批，在本市福田区兰光路22号桑达工业区404栋402房缴获假冒毕慈品牌的耳机、音箱若干以及包装袋一批，两处现场缴获假冒毕慈品牌的耳机1139个、假冒毕慈品牌的音箱1113个，共计人民币454230元。
经查明，根据阿里巴巴网店“深圳市福田区新环球电子商行”销售记录统计，销售的涉案假冒侵权产品价值为人民币175615.34元。
2017年11月1日，被告人郑二彬主动向深圳市公安局罗湖分局翠竹派出所投案。
上述事实有下列证据予以证明：
一、物证：涉案侵权产品、假冒印章、发票纸、密封塑料胶包装机（照片），证实被告人郑二彬的涉案网店销售侵权产品的事实。
二、书证：
（一）受案登记表、立案决定书，证实本案由公安机关依法受理并立案的事实。
（二）被告人身份信息、前科材料，证实被告人郑二彬的身份及其于2013年12月18日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年的前科情况。
（三）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关依法搜查，于本市福田区华发北路电子科技大厦C座11楼1119室查获涉嫌假冒的魔音耳机及音箱一批（型号“beatssolo2”头戴耳机28个，型号“beatsstudiowireless”头戴耳机27个，型号“beatspill”音箱10个，型号“beatspill+chciracer”音箱4个，型号“urbeats”入耳式耳机76个），印有“b”、“beats”标识的耳机包装盒一批，用来销售假冒耳机及音箱的计算机主机两台，笔记本电脑一台，塑料封闭机器一台；于本市福田区华强北兰光路22号四楼一仓库内查获涉嫌假冒的魔音耳机及音箱一批（型号“beatssolo2”头戴耳机540个，型号“beatsstudiowireless”头戴耳机140个，型号“beatspill”音箱699个，型号“beatspill+chciracer”音箱400个，型号“urbeats”入耳式耳机328个），印有“beats.bydr.dre”包装袋500个的事实。
（四）房屋租赁合同，证实涉案郑二彬租赁深圳市福田区电子科技大厦C座11楼1119房的事实。
（五）照片说明书、QQ群聊天记录截图、圆通快递单、“深圳市福田区新环球电子商行”淘宝店销售记录，证实涉案相关事实。
（六）刷单记录，证实深圳市福田区新环球电子商行淘宝店存在刷单销售金额人民币430393.76元的事实。
（七）毕慈电器有限公司出具的报案书、商标注册证（注册证编号7603100、7922032、7922036、10436543、8035655），证实涉案相关事实。
（八）鉴定报告、翠竹派出所出具的统计说明、情况说明等，证实涉案商品的价值。
（九）刑事判决书，证实郑某2基、郑某1因涉案被判处刑罚并执行完毕的事实。
三、证人证言：
（一）同案犯郑某2基、郑某1、马某的证言，证实被告人郑二彬负责操作经营网店、进货及假冒魔音耳机等，马某负责看货、拉货，由同案犯郑某2基、郑某1负责测试、包装、邮寄发货的事实。
（二）证人高某的证言，证实被告人郑二彬租赁深圳市福田区电子科技大厦C座11楼1119档口的事实。
（三）证人张某的证言，证实被告人郑二彬是深圳市福田区电子科技大厦C座11楼1119房档口老板，员工有郑某2基、郑某1、马某的事实。
（四）民警出具的到案经过，证实被告人郑二彬2017年11月1日向公安机关投案，并如实供述涉案犯罪事实。
四、被害人的陈述
被害人黄某的陈述，证实黄某在阿里巴巴网上向深圳市福田区新环球电子商行购买魔音牌耳机，发现是假冒产品，后报警的事实。
五、被告人供述
被告人郑二彬的供述，被告人郑二彬对犯罪供认不讳，证实涉案犯罪事实。
六、勘验、检查、辨认等笔录：现场勘验检查笔录及现场照片、辨认笔录，证实涉案相关事实。
七、视听资料、电子数据：“深圳市福田区新环球电子商行”销售记录光盘一张。证实涉案相关事实。
公诉机关指控的被告人郑二彬犯销售假冒注册商标的商品罪的上述事实客观、真实。经查明，被告人郑二彬涉案网店存在刷单情况，有刷单记录及与被告人郑二彬当庭供述的刷单情况相印证，该金额为人民币430393.66元，及应予以扣除，故实际销售的涉案金额认定为人民币175615.34元。关于现场缴获的未销售商品的价值，应按照标价或已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算，侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。本案鉴定价值意见不具有客观性。不予采信，故本案未遂部分的涉案金额应认定为人民币454230元。其他证据来源合法且经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，被告人郑二彬销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控被告人郑二彬犯销售假冒注册商标的商品罪，事实清楚，证据确实、充分，予以支持。被告人郑二彬在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人郑二彬犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人郑二彬及其辩护人提出的既遂金额应为人民币175615.34元、未遂金额应为人民币454230元，有法律事实依据，予以采纳。辩护人提出的其它从轻辩护意见，有法律事实依据，予以采纳。根据被告人郑二彬具体犯罪行为及悔罪表现，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑二彬犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币200000元，上缴国库。（缓刑考验期限，自判决确定之日起算；罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、现场缴获的上述涉案音箱、耳机等物品一批，予以没收，依法处理。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王燕群
人民陪审员 陈宏辉
人民陪审员 陈 兵
二〇一八年八月十七日
书 记 员 于梦俏
王雨婷
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
一、第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
二、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
三、第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
四、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
五、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
六、第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
七、第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。