安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0191刑初80号
公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
被告人万某，男，1984年6月6日出生，汉族，初中文化程度，无业，安徽省太和县人，户籍地安徽省太和县，现住安徽省肥西县。被告人万某因涉嫌假冒注册商标罪，于2016年6月6日被肥西县公安局刑事拘留，同年7月13日经合肥高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，当日由该局执行，现羁押于肥西县看守所。
辩护人孟凡伍，安徽徽天律师事务所律师。
被告人马某，女，1984年10月12日出生，汉族，高中文化程度，无业，户籍地安徽省蚌埠市蚌山区，住安徽省蚌埠市蚌山区，于2016年6月6日被肥西县公安局刑事拘留，同年7月13日经该局取保候审，同年10月15日被合肥高新技术产业开发区人民检察院取保候审，2017年3月2日被本院取保候审。
辩护人黄奥，安徽金亚太（长丰）律师事务所律师。
辩护人曹富乐，安徽金亚太（长丰）律师事务所实习律师。
被告人朱某，男，1954年3月10日出生，汉族，文盲，无业，户籍地安徽省肥西县，住安徽省合肥市肥西县。被告人朱某因涉嫌假冒注册商标罪，于2016年6月6日被肥西县公安局刑事拘留，同年6月8日被该局取保候审，同年9月16日经合肥高新技术产业开发区人民检察院取保候审，2017年3月2日被本院取保候审。
合肥高新技术产业开发区人民检察院以合高新检刑诉〔2017〕89号起诉书指控被告人万某、马某、朱某假冒注册商标罪，被告人万某销售假冒注册商标的商品罪，于2017年2月28日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2017年3月17日、4月1日公开开庭进行了审理。合肥高新技术产业开发区人民检察院指派检察员倪慧、代理检察员林森出庭支持公诉，被告人万某及其辩护人孟凡伍、被告人孙某1及其辩护人黄奥、被告人朱某到庭参加诉讼。现已审理终结。
合肥高新技术产业开发区人民检察院指控：
一、假冒注册商标犯罪事实
2016年5月底至6月5日，被告人万某、马某租住位于肥西县上派镇北张村的民房并由被告人朱某帮助，假冒第110410022号“宣酒”商标生产白酒。
2016年6月5日肥西县公安局民警在万某、马某租住的民房中查获成品宣酒共计1791瓶(酒精度：40％vol，净含量：425m1)及大量制假工具、原材料，非法经营数额达60446.25元。
二、销售假冒注册商标的商品犯罪事实
2016年5月，万某向张某销售其购买的假冒第160922号“五粮液”、第4662736号“洋河天之蓝”、第3007166号“口子窖”、第7045126号“古井贡”、“宣酒”等商标的白酒，共销售五粮液18瓶、洋河天之蓝30瓶、口子窖6年204瓶、古井年份原浆献礼版4瓶、宣酒88瓶，销售金额共计15710元。
2016年4月至2016年6月，万某向高久胜销售其购买的假冒第780904号“种子”、“口子窖”、“古井贡”等商标的白酒，共销售金种子酒柔和型600瓶、口子窖6年180瓶、口子窖5年360瓶、古井年份原浆献礼版240瓶，销售金额共计42100元。
2016年6月，万某向彭建华销售其购买的假冒“口子窖”、“古井贡”等商标的白酒，共销售口子窖5年24瓶、古井原浆献礼版40瓶，销售金额共计2800元。
2016年5月，万某向张冰销售其购买的假冒“口子窖”、
“古井贡”等商标的白酒，共销售古井年份原浆献礼版60瓶、古井年份原浆5年版24瓶、口子窖60瓶，销售金额共计6845元。
2016年6月5日，肥西县公安局民警在肥西县上派镇北张村生产加工假酒民房中将万某、朱某抓获。2016年6月5日，肥西县公安局在肥西县上派镇灯塔小区2号楼907室将马某抓获。
2016年7月22日，万某退回违法所得15000元。
公诉机关为证明上述事实存在，列举以下证据证明：
1、户籍信息、违法犯罪记录查询证明、归案经过、银行转账、微信转账等书证：2、被告人万某、马某、朱某的供述与辩解；3、证人殷某、夏某、张某等证人证言；4、鉴定意见。
公诉机关认为被告人万某、马某、朱某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，价值60446.25元，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人万某销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额共计67455元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条的规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任。
被告人万某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名不持异议，在庭审时自愿认罪。
被告人万某的辩护人对公诉机关指控的假冒注册商标罪不持异议，认为被告人万某不构成销售假冒注册商标的商品罪，辩护意见：1、现场查获的只有12箱口子窖酒，数额达不到立案标准，购买侵权假酒的证人未出庭作证，证据不足，不能作为定案的依据；2、侦查机关在侦查过程中已经对被告人万某进行了行政处理，被告人万某在公安机关交纳15000元应为行政处罚，应扣除该笔金额，未达到犯罪金额；3、被告人万某在侦查过程中提供了重要线索，侦破了案件，构成立功；4、被告人万某构成自首、坦白，具有认罪悔罪表现，建议对其减轻处罚，宣告缓刑。
被告人马某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名不持异议，在庭审时自愿认罪。
被告人马某的辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，辩护意见：1、被告人马某有坦白情节，并构成从犯，在犯罪过程中所起的是次要作用，应认定为从犯；2、被告人马某系初犯、具有悔罪表现，参与生产的假酒，没有流入社会，没有造成影响，本案金额刚超过5万元的，情节较轻，请求法庭从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。本院对公诉机关当庭出示的证据予以确认。
另查明，被告人万某生产的假冒宣酒未对外进行销售，其向张某销售的88瓶假冒宣酒销售金额为2970元，该假冒宣酒与其生产的假冒宣酒为相同规格和型号。被告人万某在归案后，向公安机关交代了其生产假冒宣酒的外箱、内盒包装材料来源情况，后公安机关将该窝点查获，并抓获孙某2、杜朵朵等犯罪嫌疑人。
本院认为，被告人万某、马某、朱某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与注册商标相同的商标，价值60446.25元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，应当以假冒注册商标罪追究刑事责任。被告人万某销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额共计67455元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十四条规定，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，依法应当追究刑事责任。
关于被告人万某的辩护人称证据不足，不构成销售假冒注册商标的商品罪的辩护意见，因被告人万某的供述与证人证言相互印证，并有银行转账记录、微信转账记录证明，故该项辩称本院不予采纳；因被告人万某生产、销售假冒注册商标的商品行为已经侦查机关立案并采取强制措施，其家人在侦查机关交纳的15000元系退赃，并不是行政处罚，被告人万某并未因本案指控的犯罪事实此前接受过行政处罚，故辩护人称被告人万某已被行政处罚，犯罪金额尚未达到立案标准的辩护意见，本院不予采纳；被告人万某在侦查过程中交代了其生产假冒注册商标白酒的外箱、内盒的生产者，系如实供述其假冒注册商标行为的犯罪事实，不构成立功，被告人万某系抓获归案，故辩护人关于被告人万某构成自首、立功的辩护意见，本院不予采纳；关于被告人万某具有坦白情节的辩护意见属实，本院予以采纳。
被告人马某与被告人万某共同租房生产假酒，故其辩护人提出马某系从犯的辩护意见，本院不予采纳；被告人马某能够如实供述其犯罪行为，故马某构成坦白的辩护意见本院予以采纳。
被告人万某犯假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪，依法应当数罪并罚。在假冒注册商标罪共同犯罪中，被告人万某、马某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人朱某在本案中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人万某销售67455元，属违法所得财物，应予追缴，扣除在侦查机关交纳的15000元，剩余52455元依法予以追缴。被告人万某具有坦白情节，并依法部分退赃，依法可以对其从轻处罚。被告人马某、朱某具有坦白情节，依法可以对其从轻处罚。鉴于被告人马某、朱某系初犯并有悔罪表现，没有再犯罪的危险，本院决定对其适用缓刑。为严肃国家法制，规范市场经济秩序，保护知识产权依法不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第六十一条的规定，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条、第三百六十六条之规定，判决如下：
一、被告人万某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金四万元，犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金四万元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金八万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月6日起至2017年6月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人马某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金二万元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人朱某犯假冒注册商标罪，判处拘役三个月，宣告缓刑三个月，并处罚金二千元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人万某在肥西县公安局退赃15000元依法没收上缴国库，剩余赃款52455元依法予以追缴，扣押物品（详见扣押清单）依法予以没收，未移送至本院由扣押机关肥西县公安局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提供上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 晨
人民陪审员 孙 静
人民陪审员 李章伦
二〇一七年四月二十五日
书 记 员 朱 静
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标权人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。第十二条“非法经营额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价值计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
第三百六十六条查封、扣押、冻结的财物及其孳息，经审查，确属违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物的，应当判决返还被害人，或者没收上缴国库，但法律另有规定的除外。
判决返还被害人的涉案财物，应当通知被害人认领；无人认领的，应当公告通知；公告满三个月无人认领的，应当上缴国库；上缴国库后有人认领，经查证属实的，应当申请退库予以返还；原物已经拍卖、变卖的，应当返还价款。
对侵犯国有财产的案件，被害单位已经终止且没有权利义务继受人，或者损失已经被核销的，查封、扣押、冻结的财物及其孳息应当上缴国库。