上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一(民)初字第36081号
原告尹国庆，住上海市浦东新区。
委托代理人申国杰，广东国晖（上海）律师事务所律师。
委托代理人郑琪，广东国晖（上海）律师事务所律师。
被告钱凯健，住江苏省启东市。
被告太平财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市浦东新区。
负责人阚季刚，总经理。
委托代理人杨洁，上海市海华永泰律师事务所律师。
委托代理人汤容滨，上海市海华永泰律师事务所律师。
原告尹国庆诉被告钱凯健、何健、太平财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平财保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年10月28日公开开庭进行了审理。原告尹国庆的委托代理人郑琪、被告钱凯健、被告何健、被告太平财保上海公司的委托代理人汤容滨到庭参加诉讼。审理中，原告申请撤回对被告何健的起诉，本院口头裁定予以准许。本院根据被告太平财保上海公司的申请对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定，于2016年4月22日再次公开开庭进行审理。原告尹国庆的委托代理人申国杰、被告钱凯健、被告太平财保上海公司的委托代理人杨洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告尹国庆诉称，2015年1月29日，被告钱凯健驾驶牌号为苏某某小客车行驶至上海市浦东新区张杨北路博兴路路口时与原告相撞,造成原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告钱凯健承担本起交通事故的全部责任，原告无责任。事故发生后原告被送往上海市浦东新区公利医院就诊并多次复查。上海申远医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，原告肢体交通伤，后遗左上肢功能障碍构成十级伤残。损伤后手术治疗休息期为150日，营养期为60日，护理期为60日；若后期行内固定物取出术，则酌情休息期为60日，营养期为30日，护理期为30日。肇事车辆在被告太平财保上海公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。原、被告因赔偿事宜无法协商一致，故原告起诉至法院，要求对原告的如下损失：医疗费人民币45,790.05元、住院伙食补助费90元（20元/天×4.5天）、营养费3,600元（40元/天×90天）、护理费7,085元（28,340元/12个月/30天×90天）、鉴定费1,950元、残疾赔偿金95,420元（47,710元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5,000元、误工费29,626.45元（4,232.35元/月×7个月）、交通费500元、衣物损失费500元，由被告太平财保上海公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，超出或不属于保险理赔部分由被告钱凯健承担赔偿责任；诉讼费由被告承担。审理中，原告根据重新鉴定的结论，将诉讼请求中的残疾赔偿金变更为105,924元（52,962元×20×0.1）、营养费变更为3,000元（40元/天×75天）、护理费变更为6,167元（29,630元/12个月×75天）、误工费变更为25,394.10元（4,232.35元/月×6个月）。
被告钱凯健辩称，对事发经过与责任认定没有异议，肇事车辆在被告太平财保上海公司处投保了交强险、商业险（保险金额为100万元）及不计免赔条款。肇事车辆为何健所有，肇事时为本被告驾驶。本被告为原告垫付了5,000元现金，要求在本案中一并处理。鉴定费、非医保部分医疗费均应当由被告太平财保上海公司承担赔偿责任。
被告太平财保上海公司辩称，对事发经过与责任认定没有异议。肇事车辆在本被告处投保了交强险、商业险（保险金额为100万元）及不计免赔条款。事故发生在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任。医疗费经核算为45,790.05元，需扣除非医保部分医疗费25,164.76元。住院伙食补助费认可90元。对于重新鉴定结论认定的原告伤残等级及三期期限没有异议。营养费认可按照每天30元的标准计算75天为2,250元。护理费同意按照每天40元的标准计算75天为3,000元。鉴定费认可1,950元，但不属于保险理赔范围。对原告的城镇户籍没有异议，残疾赔偿金认可95,420元。对精神损害抚慰金没有异议。原告在事故发生后每月仍有4,000元的工资发放，且原告提供的协议书中显示预付的工资从原告的奖金中扣除，但原告之前未显示发放过季度奖金及年终奖金，故原告不存在误工损失，不认可原告的误工费。交通费酌情认可100元。衣物损失费酌情认可100元。
经审理查明，2015年1月29日，被告钱凯健驾驶何健所有的牌号为苏某某小客车行驶至上海市浦东新区张杨北路博兴路路口时与行走至此的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告钱凯健承担本起交通事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后至上海市浦东新区公利医院就诊，2015年1月29日至2015年2月3日住院治疗4.5天，共计支出医疗费45,790.05元及伙食费71.60元。上海申远医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，于2015年7月24日出具鉴定意见书，结论为原告肢体交通伤，后遗左上肢功能障碍构成十级伤残。损伤后手术治疗休息期为150日，营养期为60日，护理期为60日；若后期行内固定物取出术，则酌情休息期为60日，营养期为30日，护理期为30日。为此，原告支出鉴定费1,950元。因原、被告未能就相关赔偿事项达成一致，原告于2015年9月28日提起本案诉讼，要求判如所请。
另查明，原告系城镇户籍。被告钱凯健为原告垫付5,000元。被告太平财保上海公司申请对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定，本院委托司法鉴定科学技术研究所进行重新鉴定，该所于2016年3月25日出具重新鉴定意见书，原告左上肢等处交通伤，后遗左上肢功能障碍等，已构成十级伤残。伤后一期治疗休息150日，护理60日，营养60日；今后若行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。被告太平财保上海公司预缴重新鉴定费4,100元。
再查明，原告与上海某某设备有限公司签订劳动合同，合同期限为2014年6月1日至2016年5月31日，原告所在岗位为安防设备安装调试及维修工作，月工资为4,000元，每月6日以货币形式足额支付原告工资，季度奖+年终奖30,000元至50,000元根据工作表现酌情支付。原告提供的2014年7月至2015年8月工资单显示，原告2014年7月至2015年1月的月平均工资为4,232.35元，2015年2月至2015年8月每月均发放工资4,000元。上海某某设备有限公司与原告于2015年2月3日签订预付工资协议书，原告于2015年1月29日发生交通事故，无法从事工作，为了保证该员工在养病期间基本生活不受影响，经原告申请公司同意，预付原告在休息期间的工资，正常上班后，预付工资在奖金中扣除（季度奖，年终奖）。另外，该员工必须在公司工作二年，如果违约需偿还预付工资外，还需支付预付工资10%的违约金。上海某某设备有限公司出具误工证明，证明原告系该公司员工，月平均工资8,000元（月工资+季度奖+年终奖），于2015年1月29日发生交通事故无法从事工作，法定休息期内公司未向其发放工资。后，该公司出具奖金发放证明，公司曾于2015年1月发放给原告奖金5,000元，根据原告2015年的工作表现情况给予年终奖8,000元，该奖金用于抵扣原告2015年2月至8月期间部分预付工资（总计预付28,000元），剩余预付工资根据工作表现，将在次年奖金中酌情扣还。
又查明，被告钱凯健驾驶的牌号为苏某某的肇事车辆为何健所有，在被告太平财保上海公司处投保了机动车交通事故责任强制险，其中医疗费用赔偿限额为10,000元，死亡伤残赔偿限额为110,000元，财产损失赔偿限额为2,000元。该肇事车辆并在被告太平财保上海公司处投保了机动车商业三者险，保险限额为1,000,000元及不计免赔条款。本案交通事故发生在保险期间内。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、工商登记信息、门诊病历卡、出院小结、医疗费发票、住院费用清单、报告单、鉴定意见书及鉴定费发票、户口簿、预付工资协议书、劳动合同、工资单、社保记录、完税证明、误工证明、营业执照、奖金发放证明，被告钱凯健提供的收条，被告太平财保上海公司提交的商业三者险保险条款等证据及法院委托司法鉴定科学技术研究所所作的重新鉴定意见书及重新鉴定费发票以及当事人的庭审陈述在案佐证。
审理中，原、被告对于原告主张的住院伙食补助费90元、精神损害抚慰金5,000元达成一致意见。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，被告钱凯健承担事故全部责任，原告无责任。被告太平财保上海公司作为肇事车辆的交强险及商业三者险保险人，应在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，超出或不属于保险理赔部分由被告钱凯健承担赔偿责任。审理中，原、被告对于原告主张的住院伙食补助费90元、精神损害抚慰金5,000元达成一致意见，并无不当，本院予以确认。对于原、被告争议的损害赔偿项目及数额，本院根据相关事实及法律规定作如下确定：1、医疗费，该费用系原告因伤治疗支出的合理费用，被告太平财保上海公司要求扣除非医保部分医疗费，缺乏法律依据，本院不予支持。经核算，本院认定原告支出的医疗费为45,790.05元。2、营养费，根据重新鉴定意见书，原告的营养期为75天，本院按照每天30元的标准计算为2,250元。3、护理费，本院根据原告的伤情及上海市护工市场的价格酌情按照每天50元的标准计算75天为3,750元。4、鉴定费，被告太平财保上海公司辩称鉴定费不属于保险理赔范围。保险法第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定行为为确定机动车交通事故中人身损害赔偿范围及其金额所必须，重新鉴定意见书仅对原鉴定意见书中三期期限进行了小幅调减，对伤残等级并未作出变更，故对于原告主张的鉴定费1,950元，由原告承担鉴定费200元，剩余1,750元由被告太平财保上海公司在商业三者险范围内赔付。对于重新鉴定费4,100元，由被告太平财保上海公司承担。5、残疾赔偿金，原告主张按照城镇标准计算残疾赔偿金为105,924元，符合法律规定，本院予以支持。6、误工费，原告系上海某某设备有限公司员工，根据该公司出具的证明，原告伤后每月发放的4,000元工资是为了保障原告基本生活而预付的工资，已经在年终奖金中扣除，故本院确认原告存在误工损失。根据原告提供的2014年7月至2015年1月工资单，原告事发前的月平均工资为4,232.35元，原告主张按照每月4,232.35元计算6个月为25,394.10元，本院予以支持。7、交通费，鉴于原告未能提供交通费票据，本院根据原告的就诊情况酌定交通费为200元。8、衣物损失费，本院根据原告的受伤部位及事故发生的季节着装情况，酌定衣物损失费为300元。以上各项损失，医疗费用赔偿限额项下的医疗费45,790.05元、住院伙食补助费90元、营养费2,250元，合计48,130.05元，由被告太平财保上海公司在交强险限额内赔偿原告10,000元、在商业三者险限额内赔偿原告38,130.05元；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、护理费3,750元、误工费25,394.10元、交通费200元，合计140,268.10元，由被告太平财保上海公司在交强险限额内赔偿原告110,000元，在商业三者险限额内赔偿原告30,268.10元；财产损失限额项下的衣物损失费300元，由被告太平财保上海公司在交强险限额内赔偿；鉴定费1,950元，由被告太平财保上海公司在商业三者险范围内赔付。综上所述，被告太平财保上海公司应当在交强险范围内赔偿原告120,300元，在商业三者险范围内赔偿原告70,348.15元。被告钱凯健为原告垫付的5,000元，原告应当返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告太平财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告尹国庆120,300元；
二、被告太平财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者商业保险责任限额范围内赔偿原告尹国庆70,348.15元；
三、原告尹国庆于本判决生效之日起十日内返还被告钱凯健5,000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,112元，减半收取计2,056元，由被告钱凯健负担。重新鉴定费4,100元，由被告太平财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张恋华
二〇一六年五月六日
书记员 朱 琳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条??侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
……
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。