湖南省宜章县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘1022民初752号
原告：谭日树，男，1961年7月18日出生，汉族，住湖南省宜章县。
委托诉讼代理人：吴章国，宜章县诚晟法律服务所法律工作者。
被告：姚瑞兴，男，1969年2月23日出生，汉族，住湖南省宜章县。
被告：李素良，男，1970年7月3日出生，住湖南省宜章县。
原告谭日树与被告姚瑞兴、李素良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年6月13日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。案件审理过程中，被告姚瑞兴申请追加李素良为本案被告。本院依法追加了李素良作为本案被告参加诉讼。原、被告及委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谭日树向本院提出诉讼请求：1、判决被告姚瑞兴赔偿原告谭日树伤残补助金、误工费、伙食费、护理费、精神抚慰金、后续治疗费共计44500元，2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年10月7日，原告受雇于姚瑞兴为其建房做木工。10月9日，原告工作时左手食指被割伤。在郴州市骨科医院住院治疗24天，医疗费17000余元由姚瑞兴垫付。原告经鉴定为十级伤残，请求姚瑞兴赔偿无果，遂诉至法院。
姚瑞兴辩称，1、被告没有请原告到工地处做事，被告的房子砌砖、装木形是承包给了李素良，李素良请什么人与被告无关；2、李素良说原告是做了几十年的木工师傅，受伤完全是其本人操作失误造成的，没有其他任何原因，应负全部责任；3、原告自己操作失误致害要求赔偿精神抚慰金不合理，且被告已经承担了全部医药费。
李素良辩称，被告只为姚瑞兴找人做事，被告也没有赚到姚瑞兴的钱。被告与谭日树是熟人，与被告一起做事，一起从姚瑞兴那领工钱，被告从没有从原告的工钱里抽取报酬。原告受伤后，被告马上就打电话给姚瑞兴，将原告送往医院治疗，被告不应承担本案的赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：谭日树提供了鉴定意见书，拟证明受伤构成十级伤残的事实。姚瑞兴、李素良对谭日树所提供鉴定意见书有异议，但经本院释明后在指定的期限内未申请重新鉴定，故本院对该鉴定意见书予以采信。姚瑞兴提供了“建房承包协议”和“结算单”，拟证明姚瑞兴将建房装模和砌砖承包给李素良的事实。但“建房承包协议”没有双方签字，且协议内容不完整，本院不予采信，“结算单”具有真实性，但与本案无关联性，故对其真实性予以采信。本院认定如下事实：
谭日树与李素良系熟人关系，两人约定在姚瑞兴建房的工地工作，所得报酬两人均分。2015年10月9日，谭日树操作电锯工作时在无外在因素情况下割伤了左手食指。后在郴州市骨科医院治疗，住院共24天。2016年3月2日，经郴州市忻宜司法鉴定所鉴定，所受伤害构成十级伤残。姚瑞兴支付了谭日树医疗费17000余元。谭日树定残时年龄55周岁。
2015年度湖南省全年农村居民人均可支配收入为10993元；农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资31191元。伙食补助费省内为100元/人·天。
本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，争议的焦点为1、姚瑞兴与李素良是劳务关系还是承揽合同关系；2、谭日树因伤造成的具体损失数额以及损失由谁承担，怎样承担。
关于焦点一：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”本案中姚瑞兴未能提供证据证明其与李素良存在承揽合同关系，应当承担举证不能的不利后果，李素良为姚瑞兴建房，姚瑞兴也支付了李素良报酬，双方存在劳务关系。
关于焦点二：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十五条第一款的规定，谭日树因伤所受损失数额（以下数字仅保留至小数点后一位）为：
残疾赔偿金：谭日树定残时年龄55岁，被评定为十级伤残，伤残赔偿指数为10%，赔偿年限20年，故残疾赔偿金应为21986元（10993元/年×20年×10%）；
医疗费：谭日树未提供证据证明确切的医疗费用，且庭审时原、被告双方只记得姚瑞兴支付了医疗费17000余元，故本院只认可谭日树医疗费用为17000元；
误工费：误工费计算以农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资31191元为标准，谭日树受伤之日至定残之日145天，故误工费应为12390.9元（31191÷365天×145天）；
护理费：2050.9元（31191元÷365天×24天）；
住院伙食补助费2400元（100元/天×24天）；
根据谭日树的伤残情况，本院酌情确定精神损害抚慰金为5000元；
因未实际发生后续治疗，故本院对谭日树主张后续治疗费的诉讼请求在本案中不予支持，谭日树在实际发生后续治疗费后可另行起诉；
鉴定费700元。
以上损失共计61527.8元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，谭日树在操作电锯的工作过程中在无其他外力因素的情形下操作失误将自己的手割伤，存在过错，本案酌情确定应当为所造成的损失自负50%的责任，姚瑞兴作为雇主，应当为谭日树的损失承担50%的赔偿责任，即姚瑞兴应当赔偿谭日树30763.9元，扣除已经赔付的17000元，还应支付13763.9元。谭日树与李素良不存在雇佣关系，因此李素良不为谭日树所受伤害承担赔偿责任。
案经本院调解未果。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：
一、被告姚瑞兴自本判决生效之日起十日内赔偿原告谭日树损失13763.9元；
二、驳回原告谭日树的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费913元,由原告谭日树负担450元，被告姚瑞兴负担463元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 胡健科
人民陪审员 刘成元
人民陪审员 李祖雄
二〇一六年十二月九日
书 记 员 黄义辉
附：相关法律规定及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。