广西壮族自治区龙胜各族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)桂0328刑初95号
公诉机关广西壮族自治区龙胜各族自治县人民检察院。
被告人吴林峰（外号“嫩仔”），男，1977年6月22日出生于广西壮族自治区龙胜各族自治县，侗族，中专文化，系***酒店保安，住本县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年8月15日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于龙胜各族自治县看守所。
辩护人曾祥东，广西中远律师事务所律师。
辩护人扈强，广西中远律师事务所实习律师。
龙胜各族自治县人民检察院以龙检刑诉〔2017〕86号起诉书指控被告人吴林峰犯贩卖毒品罪，于2017年11月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。龙胜各族自治县人民检察院检察员韦晴出庭支持公诉，被告人吴林峰及其辩护人曾祥东、扈强到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年8月11日、8月12日、8月13日，被告人吴林峰三次贩卖共1.3克冰毒给石某，共获赃款500元。2017年8月15日凌晨，公安民警在龙胜各族自治县将吴林峰抓获，并从其随身携带的一个深红色真龙牌香烟盒、一个蓝色真龙牌香烟盒、钥匙挂件内分别搜查出疑似毒品7包、4包、1包，经当面称量，净重共计4.35克。经桂林市公安局物证鉴定所检验，从吴林峰处查获的疑似毒品均检测出甲基苯丙胺。公诉机关认为，被告人吴林峰违反毒品管理规定，明知是毒品而三次向他人贩卖，净重共计5.65克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。但提出从被告人处查获的毒品数量不应计算在其贩卖的数量内。辩护人还提出被告人贩毒的次数应认定为一次，且其只向一人贩卖，其本人为吸毒人员，无犯罪前科，有坦白情节，其父母亲均年老多病，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明，1.2017年8月11日晚，被告人吴林峰在龙胜各族自治县其自家楼下，贩卖约0.5克冰毒给石某，后石某通过微信转200元红包给吴林峰。
2.2017年8月12日晚，被告人吴林峰在龙胜各族自治县***酒店一楼大厅厕所内，贩卖约0.3克冰毒给石某，后石某通过微信转100元红包给吴林峰。
3.2017年8月13日晚，被告人吴林峰在龙胜各族自治县***酒店门卫室旁的员工宿舍楼门口，贩卖约0.5克冰毒给石某，石某支付200元现金给吴林峰。
2017年8月15日凌晨，公安民警在龙胜各族自治县***酒店门卫室将被告人吴林峰抓获，从其随身携带的一个深红色真龙牌香烟盒、一个蓝色真龙牌香烟盒、钥匙挂件内分别搜查出疑似毒品7包、4包、1包，并从其身上查获赃款人民币1114元。经当面称量，查获的疑似毒品净重共计4.35克。经桂林市公安局物证鉴定所检验，从吴林峰处查获的疑似毒品均检测出甲基苯丙胺。经现场检测，被告人吴林峰及石某的尿液均呈阳性。
上述事实，有随案移送的赃款人民币1114元，公安机关出具的《抓获经过》、《办案说明》、搜查笔录及照片、扣押决定书及扣押清单、发还清单、扣押物品照片、当面称量记录及照片、提取笔录及提取的手机微信交易、手机联系人照片、户籍证明等书证，证人石某的证言，被告人吴林峰的供述，《现场检测报告书》及现场检测照片，桂林市公安局物证鉴定所出具的《检验报告》，辨认作案现场笔录、被告人与证人相互辨认笔录及照片，现场勘查笔录、现场示意图及现场照片，视听资料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴林峰违反毒品管理规定，明知是毒品而三次向他人贩卖，净重共计5.65克，情节严重，其行为确已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关的指控成立。被告人吴林峰归案后如实供述其犯罪事实，属坦白，依法予以从轻处罚。关于被告人及辩护人提出的从被告人处查获的毒品数量不应认定为其贩卖的数量的问题，根据2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量；确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量”。根据上述规定，被告人及其辩护人因未提供证据证明查获的毒品并非用于贩卖，被告人贩卖的毒品数量及从其处查获的毒品数量均应认定为其贩卖数量。因此，被告人及其辩护人提出的上述辩解和辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人的贩毒行为应认定为一次的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人本人系吸毒人员、只向一人贩卖、无前科、具有坦白情节的辩护意见符合本案事实，本院予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴林峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币六千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年八月十五日起至二Ｏ二一年十月十四日止。所判罚金，限于本判决生效后十日内缴清。逾期不缴纳的，强制缴纳)；
二、随案移送的赃款人民币1114元，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖银平
审 判 员 李红兴
人民陪审员 潘家芬
二〇一七年十二月七日
书 记 员 陈善柳
附判决书相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。