山西省太原市迎泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0106刑再1号
原公诉机关太原市迎泽区人民检察院。
原审被告人张敦，男，1975年5月31日出生于山西省太原市，汉族，大专文化，无业，户籍地太原市迎泽区。因犯合同诈骗罪于2008年5月19日被本院判处有期徒刑十二年。因犯合同诈骗罪于2014年8月26日被本院判处有期徒刑十七年九个月。现在新康监狱服刑。
原审被告人肖伟，男，1975年6月17日出生于河北省张家口市，汉族，初中文化，无业，户籍地河北省张家口市桥西区。捕前暂住太原市小店区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2012年11月10日被刑事拘留，2012年12月7日被逮捕。2014年8月27日被释放，同日被本院决定取保候审。
太原市迎泽区人民检察院指控的原审被告人张敦、肖伟犯合同诈骗罪，本院于2014年8月26日作出（2013）迎刑初字第504号刑事判决。该判决发生法律效力。原判在计算前罪余刑时，将裁定减刑的一年三个月计入到已经执行的刑期中，导致刑期计算错误，经本院院长提交审委会讨论决定，本院于2016年12月30日作出（2016）晋0106刑监2号再审决定书，对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，进行审理。现已审理终结。
原审认定：原审被告人张敦原系山西财信担保公司法定代表人，原审被告人肖伟原系张敦公司的聘用业务员。2006年1月份，原审被告人张敦指使原审被告人肖伟等人伪造后北屯南街露泽园小区第2幢1单元101号的购房合同及收据，并以此伪造手续、以及他人名下的晋Ａ×××××奔驰S600型轿车一辆及手续、宝马745轿车一辆，作为抵押向被害人刘某借款200万元。在原审被告人张敦指使原审被告人肖伟等人带领被害人刘某看了露泽园小区第2幢1单元101号房屋后，被害人刘某通过银行转帐、现金支付方式给付原审被告人张敦共计人民币184万元。尔后原审被告人张敦将宝马745轿车骗回。2006年5月8日，在被害人多次催要欠款的情况下，原审被告人张敦让原审被告人肖伟协助被害人刘某在太原市旧机动车交易中心将登记在王晓琪（车主）名下的晋Ａ×××××奔驰S600型轿车一辆过户至被害人刘某名下，过户发票显示车价为人民币947000元。
庭审中，原审被告人张敦供述该奔驰车系其朋友王晓琪于2005年前半年购买，其于2005年7月花费200万元从王晓琪处购得该车，但因过户费太高当时未办理过户手续，所以其与辩护人均以该车车价以947000元过户贬值率太高为由，申请对该车的价值进行评估。在评估之前，经向被害人刘某核实过户价947000元的依据时，被害人刘某向侦查机关提供了张敦于过户当天即2006年5月8日书写的“证明”一份，载明：“本人张敦自愿将晋Ａ×××××奔驰车一辆卖给刘某，发动机号13797040018256，车架号WDB2201781A306822,颜色银灰，过户前有任何经济纠纷都由张敦负一切责任与刘某无关，特此证明。此车款交易价格为100万元整”。原审被告人肖伟以经办人名义在该证明上签名。该证明中“此车款交易价格为100万元整”为手写体，被害人刘某称该手写体系张敦所为。对此，原审被告人张敦不予认可，其申请对手写体的笔迹进行司法鉴定，经本院委托，山西警官高等专科学校司法鉴定中心出具的警专司鉴中心[2014]文鉴字第18号的司法鉴定意见书：检材中所述的手写体字迹与样本1－4中所述的笔迹是同一人书写形成。对此鉴定意见原审被告人张敦当庭表示无异议。
上述事实，有公诉机关当庭提供、并经法庭质证的下列证据予以证实：
（一）被害人陈述
被害人刘某的陈述：2005年11月左右，我以前公司的员工陈某告诉我，他有个朋友张敦是山西财信担保公司的法人，现在公司急需200万元周转，可以用露泽园小区的一套房产外加一辆奔驰车和一辆宝马车作抵押，想向我借200万元，随后我就和陈某去了他朋友张敦的公司。在他公司里张敦一再声称可以用以上财产作抵押，向我借200万元，借期2个月，利息是每月7分，我当时也没有反对，但我提出想去看看露泽园小区的房子，因为我担心张敦用来作抵押的购房合同有假。随后张敦就安排他公司的员工郭某1、肖伟及陈某陪我去看房子，我们就开车到了露泽园，直接去了张敦用来抵押的二号楼一单元101号门口，我记得好像是肖伟用钥匙开的门，进去以后，我发现这个房子还是毛坯房，是复式建筑，我当时对这个房子比较满意，随后我就告诉陈某可以借款给张敦。2006年1月14日下午，张敦领着郭某1、肖伟来到我在桃园路宏纺酒家的办公室，把奔驰车和宝马车的全车手续及车钥匙给了我，又给了我一份露泽园小区二号楼一单元101号房屋的购房合同，并且张敦当着我的面给我打了一张200万元的借条（借条的内容是：今借到刘某现金人民币200万元，借期2个月，到期一次性现金人民币归还，借款人张敦），和一份露泽园小区2-1-101、奔驰600轿车、宝马745轿车作为抵押的承诺书。办完这些手续后，我和陈某以及张敦、郭某1、肖伟又一起去了水西关的农业银行，从我农业银行的卡上将钱转入张敦的帐户，具体当天转了多少记不清了，但总共我给了张敦186万元（因为我们约好是上打利，所以先扣了14万元的利息）。张敦将两辆汽车的相关手续、购房合同、车钥匙交给我时，告诉我这两辆汽车在长江酒店对面的停车场，当时我去看时，车确实也在，但因怕把车开回去没有地方放，所以就暂时停在了停车场里。大约是2006年过年前，张敦以过年需要用车为由找陈某把宝马车开走了，说是过几天还回来，我也没当回事就同意了。又过了一个多月，张敦说车没有上手续，让我把车的手续拿回来，说将车过户到我名下一起给我，我当时信以为真，就让陈某把手续给张敦拿了过去。又过了一段时间，也不见车回来，我就让陈某找张敦落实一下怎么回事，陈某回来说已经找不见张敦了，打电话也联系不上，我就感觉不对，觉得被骗了。到了该还款的时候，我多次给张敦打电话，他手机已关机，我又多次去公司找张敦，公司的人反映，已经好久没有见张敦了，我就去露泽园小区落实张敦抵押给我的房产情况，发现房子已经住上别人了，并且人家还让我看了住房合同、交款收据等，我才发现我上当了。借款到期后，张敦没有还过我利息。关于奔驰车，当时的车主是王晓琪，车号为晋Ａ×××××。因张敦还不了我钱，就给我签署“证明”，用奔驰轿车顶账100万元，并安排肖伟把奔驰车过户到我的名下，这份证明最后一句话“此车交易价格为人民币100万元”是张敦写上去的。另外，张敦公司的一个员工以张敦的名义，由陈某担保借了我15万元，陈某还的是这笔钱，与张敦无关。
（二）原审被告人供述
1、原审被告人张敦的供述：我和刘某是通过三宝（大名陈某，男，40多岁，宏纺酒店经理，跟的刘某干）认识的。2006年1月份，我领着我公司的副经理郭某1、业务员肖伟一起去了位于桃园南路的“宏纺酒家”，到了以后三宝领着我们去了刘某的办公室，说他是宏纺的老板，可以借钱给我，我就跟刘某谈以我的名义向他借钱，他说可以，但必须有抵押物做抵押。我提出可以用露泽园小区的一套房产、一辆奔驰轿车、一辆宝马车作为抵押，向他借200万，还说好像每月按8分支付利息，借期为三个月。我抵押给刘某的后北屯南街露泽园小区二幢一单元101的房产手续不属于我，合同是我伪造的。该房合同的由来是：大约2005年12月份的一天，露泽园开发商老板吴某向我提出借钱的要求，我同意后他派了两个人拿的公章和合同来办理借款手续，我看了一下他给我提供的购房合同，发现有问题，就连人带手续都扣下来，叫他们打电话通知老板，后吴某的老婆过来见了我，在我的办公室商量好让他们人先走，公章和手续先留下，等还完钱之后再取东西。因在此之前他已经借了我20万元未还，这次又来找我借钱，用的抵押房产合同是和以前抵押给我的那份重复的，所以我扣押了两套打印好的房产手续，一套是露泽园2号楼一单元101号，另一套是露泽园2号楼1单元301号，还有两份空白合同。后我把这扣下的四份合同（两份填好的，两份空白的）交给了公司的出纳孙某保管。因为联系好刘某借款，需要一套房产做抵押，我和肖伟、郭某1等合伙在公司制作一套露泽园小区的假房产手续（后面署名是张敦）给了刘某，并在承诺书上注名房产手续做为担保。后来几天，我把露泽园小区2－1－101号房产的钥匙给了肖伟，让肖伟和郭某1带着刘某去了位于后北屯的露泽园小区看房，郭某1、肖伟领刘某看完房后，回来告诉我说刘某对房子挺满意。到了2006年1月14日下午，我领着郭某1、肖伟到了“宏纺酒家”找到刘某，把一份露泽园小区2－1－101号房产的商品房买卖合同、奔驰车钥匙、车辆手续（当时这两辆车在长江酒店附近一个停车场放着，宝马车因为没有上牌，手续只有购车发票、报关单、商检单，奔驰车的手续当时没有给刘某）交给刘某，我当着刘某的面，给他打了一份借款手续（内容是：今借到刘某现金人民币200万，借期两个月，到期一次性现金人民币归还，借款人：张敦2006年元月14日）和一份用露泽园小区2－1－101、奔驰600轿车、宝马745轿车作为抵押的承诺书。办完这些手续，我们就去了水西关的农业银行，当时好像是刘某、三宝、我、郭某1一起进银行办的转帐业务，肖伟在外面等的我们（具体时间我记不清了），刘某在银行给我帐户打了多少钱我记不清了，还给了我一部分现金，具体转了多少钱，给了多少现金我记不清了，扣除了16万元的利息，但总共给了我184万。宝马车是我自己买的，当时花了70万元，是二手车，还没有上户，2006年春节的时候，我没车开就问三宝想把先前抵押给刘某的宝马车用一下，三宝经刘某同意后，把宝马车的钥匙交给我，我让肖伟把车开回来用，后来我借王哓琪的钱还不了，王哓琪问我催要欠款，我就以办理车牌为由，让三宝把宝马车手续拿回来，连车带手续给了王晓琪。奔驰车的车主是王晓琪，车号我记不得了，王晓琪把车留给我开了，刘某借钱的时候我就把这辆车抵押给刘某了，现已经过户给刘某。
2、原审被告人肖伟的供述：张敦是山西财信担保有限公司的总经理，我是业务员。2005年底（具体哪一天我记不清了），张敦安排我和郭某1（公司业务员）去山西广德房地产公司，说他们需要用钱，让郭某1以个人名义借给他们20万，去了以后，公司里一个叫郭某2（女，35岁）的给郭某1开具一份露泽园小区301号的商品房买卖合同，这份合同署名郭某1，并在最后一页加盖了公司的财务专用章，同时还给了郭某1一份交款70万的收据。我们把合同拿回来后，就交给了张敦。过了几天，张敦说这份合同是重复抵押，让郭某1把广德房地产公司的人以变更合同名字为由叫到我们公司。当时来的是一男一女（男的是广德公司的主任王某，女的我不认识），他们来以后，张敦就命令我和郭某1及公司业务员王宏亮、马明辉拉下卷闸门，把来的这两个人扣下，张敦说他们公司用购房合同重复抵押是诈骗，让这两个人通知老板过来，过了大约半个小时，广德房地产公司老板吴某过来，去楼上张敦的办公室协商怎么如理，又过了一会，张敦和吴某下楼，张敦说人可以离开，但要把他们随身携带的露泽园小区的商品房买卖合同（一共好像是5份，其中几份填好的我记不清了，具体的房号我也记不清了）、吴某的个人名章、广德房地产公司的公章、5把露泽园小区的钥匙（有101号、也有301号房产的）等物品扣下。2005年12月26日，广德公司的王某来我们公司要之前我们扣下的东西，张敦告我广德的人已经把钱还了，让广德的人从孙某（公司财务）那把之前扣的广德公司的公章、吴某的个人名章等物品拿走，但当时因没给对方扣下的5把露泽园小区的钥匙、一份交款收据和露泽园小区的5份合同，所以张敦让我给对方打了张欠条给了广德公司的王某。扣东西的时间大概是2005年12月20日左右，在广德公司派人来要东西之前，张敦把我和郭某1叫到他办公室，说要用这几份合同抵押向毛毛（大名刘某，宏纺酒家的老板）借款，就拿出三份我们扣下广德公司的两份空白合同，让公司的会计何某按照郭某1那份合同复制了三份假的购房合同，并且盖上了广德公司的公章，让我和郭某1在买受人处分别签下了我俩的名字，张敦让何某也签了一份，签的是张敦的名字。当时就是用伪造的露泽园的房产手续做的抵押，从毛毛手上借的钱。后张敦把露泽园小区101、301钥匙给我，并安排我和郭某1除了带上毛毛和三宝去了露泽园小区看房以外，先后安排我和郭某1将房产手续送给毛毛，得到毛毛认可以后，张敦和毛毛办理了借款手续。我只记得，看完房的第二天张敦让我和郭某1第一次办理借款是2006年1月14日，张敦让我开车拉着他、郭某1一起去了水西关农业银行，陈某、刘某当时也在，我在车里等他们，他们进去办理转款手续，具体多少钱我不清楚。我只记得看完房后的第二天，张敦让我和郭某1给毛毛送了两份露泽园小区商品买卖合同（一套署名张敦，一套署名郭某1，是那天在公司一起伪造的，是张敦让我交给毛毛的）还有一辆银灰色的宝马车。过了一段时间，张敦又安排我去宏纺饭店找三宝说已经和毛毛说好了，让我把宝马车手续拿回来送到王晓琪那，我送过去后，我还让王晓琪的手下给我打了个条子，剩下押了些什么我不知道。其实在张敦告我广德房地产公司已经还完钱，来要所有扣押的物品时，我就已经意识到我公司与广德公司中止的借贷抵押关系，但张敦还利用房产抵押手续继续找毛毛、三宝等人借款抵押，应该属于诈骗。在此过程中，我在张敦诈骗毛毛的过程中起到了帮助作用，是被动的，是张敦指使我做的，我拿着张敦的工资没有办法不去做。张敦从来没有给过我分红，张敦只是按月发给我1800元工资，其他的没有给过我任何好处。我明知张敦拿的假手续给毛毛做抵押，还按他的要求去找毛毛承办抵押借款的事情，我被张敦利用了。骗回来的钱一部分用于公司的日常开销（房租、人员工资等）还有一部分我和单位同事（具体是谁我记不清楚了）聊天的时候听说张敦去澳门和太原赌博了。张敦抵押给刘某的奔驰车我没有听说过。
（三）证人证言
1、证人郭某1的证言：2005年5月份左右，张敦开了一家财信担保公司，他叫我去他的公司做业务员。每个月给我2000元左右。2005年下半年的一天，张敦的同学张勇找到我，告我有个朋友想用两套房产手续作抵押借钱，我当时觉得应该告诉张敦一声，就给张敦打了电话，随后张敦说他在外面，如果人来了的话，让我给他把人留住，等他回来再说。过了一会，来了一男一女，手里拿着两份露泽园小区2号楼1单元101号楼中楼的购房合同。又过了一会张敦回来了，他看了合同后，说对方是广德公司的人，以前广德公司向他借过钱，用的就是这两份合同，他们这是用一套房子做重复抵押，是诈骗行为。当场就不让这两个人走了，让他们通知他们老板过来解决，张敦还让他们把随身带着的广德公司的公章（两三个），购房合同、营业执照等全套公司手续扣下了，并且交给公司的财务孙某，让她锁到了保险柜里，还让孙某在电脑上给他们打出来一份扣押清单。张敦还和我们说广德公司的人拿着这一套房子的手续四处借钱。过了一个小时左右，来了一个女的，自称是广德公司的人，她来了就和张敦上楼上的办公室谈去了，不知道谈了些什么，最后这个女的就把那一男一女领走了，但是他们公司的公章、营业执照等东西还扣在我们公司。在扣押了广德公司的这些物品几天后，在公司的一个办公室里，张敦、我、肖伟、公司负责管理档案的何某在场，张敦就拿出一份空白的露泽园小区房屋买卖合同，让何某按照扣押的真实合同的内容填写，在这期间，我出去到别的办公室玩了一会电脑，等我回去以后，肖伟已经把合同写好了，并盖上广德房地产有限公司的公章。买房人签的是张敦的名字，但我看不像是张敦签的字，购房合同写的地址是露泽园小区二号楼一单元101号房，随后张敦把这份购房合同用档案袋装了起来。大约到了2005年12月份，我听说广德公司把钱还给了张敦，但张敦是否归还广德公司的物品我就不知道了。大约到了2006年1月，一个叫三宝的人，从中联系毛毛（就是刘某，宏纺酒家老板）和张敦，张敦就想以他伪造的露泽园小区2－1－101房的购房合同做抵押，另外还有奔驰、宝马轿车各一辆，向毛毛借款200万元。在商谈过程中，张敦安排我领着毛毛、三宝到露泽园小区101看房，我记得看房的时候是一天下午，我和毛毛、三宝一起去了101号房，因为我没有钥匙，过了一会肖伟拿着钥匙过来了，打开101房后，毛毛转了一圈觉得房子没有问题，我们就走了。看完房子后，过了几天的一个中午，在桃园路宏纺酒家的办公室，我、张敦、肖伟、毛毛和三宝都在场，张敦和毛毛签了借款协议，及张敦用露泽园小区2－1－101的购房合同交款收据，另外加一辆奔驰600轿车、一辆宝马745轿车，向毛毛借款200万元，期限为2个月，当写好协议后，毛毛将200万元借给了张敦。大约到2月份的时候，我看见张敦开着抵押给毛毛的宝马车，他告诉我是从毛毛手中借出来的，具体借的过程我不清楚。
2、证人陈某的证言：2005年年底，我通过桃园社区干部“强强”认识了张敦，当时张敦在南海街开的山西财信担保公司，在一次闲聊中，张敦和我讲，看我是否能找到借给他钱的人，他拿上钱再以高利贷借给别人，同时付给借给他钱的人利息。我就找到我当时在“宏纺酒家”的老板刘某，我跟他说了一下张敦想抵押借款的情况，刘某听了以后表示如果有东西作抵押，可以借给张敦钱。大约在2006年1月份，张敦和他公司的郭某1、肖伟到了桃园路“宏纺酒家”刘某的办公室，当时我也在场，张敦和刘某就商量借款的具体事宜，张敦提出可以用露泽园小区的一套楼中楼和宝马、奔驰轿车各一辆，作为抵押，向刘某借款200万元（借款期限我记不清了，好像是两个月）。都谈好后，有一天上午，郭某1、肖伟还有张敦公司的一个人，领着我和刘某去位于后北屯的露泽园小区看的房（房号我记不清了），当时是肖伟拿钥匙开的门并说这套房子是张敦的，看完房后刘某觉得挺满意。2006年1月14日下午，张敦领着郭某1、肖伟到了桃园路的“宏纺酒家”找到刘某，将一份露泽园小区的购房合同（就是我们看过的那套房子）交给刘某，另外还有“奔驰”、“宝马”两辆车的车钥匙（这两辆车当时在长江大酒店附近的一个停车场放着，宝马车因为是新车还没有上牌，手续只有发票、报关单、商检单，奔驰车的手续还没有给），张敦当着刘某的面，打了一张200万元的借款条，另外又写了一份用一辆奔驰600轿车，一辆宝马745轿车、露泽园小区住房一套作为抵押的承诺书。刘某借给张敦这两百万元之后，我和刘某就去了长江大酒店后面的停车场，把宝马、奔驰车开走，当时奔驰车的手续没有在车上，刘某让我联系张敦，把车的手续要回来，到了1月17日下午，肖伟拿着奔驰车的全套手续到了宏纺酒家的办公室，将车的手续全都交给我，我清点后还写了一份交接明细，交接人处是肖伟签的字，接受人处是我以三宝的名义签的字。又过了一段时间，张敦给我打电话，说是要借抵押给刘某的宝马车用几天，我就把这情况告诉了刘某，刘某答应后，我就把车钥匙交给了饭店吧台，让肖伟找吧台取钥匙。肖伟从吧台取上钥匙后，就把车从停车场开走了。没过几天张敦给我打电话说要给宝马车上大贸手续，让我把车的手续拿过来，我就告诉了刘某。一天中午，我和刘某一起去了张敦位于南海街的公司，刘某直接把宝马车的手续给了肖伟，当时肖伟还给刘某打了一份借宝马手续的借条。到了2006年5月，张敦借刘某的钱一直还不了，刘某就想把露泽园小区的房子占了，但刘某去了以后发现被张敦骗了，这套房子已经被张敦抵押了好几家。我们就去找张敦，他一直躲着不见，好不容易找到他，问他宝马车的下落，他当时不承认，说是肖伟办的事，我们又找到肖伟，肖伟说现在宝马车的手续在一个叫王晓琪的人手里。在当时的情况下，我就和刘某说，必须让肖伟先把奔驰车过户到刘某的名下，肖伟在这种情况下，只好把奔驰车过户到刘某名下。另外，作为张敦和刘某借款的中间人，刘某承诺给我一分利的好处，总共给过我十几万。这些钱之后，由我作为担保人向刘某借款，借款人跑了以后，我用这些钱还给刘某了。
3、证人孙某的证言：我是大约2003年至2006年在张敦公司具体负责财务方面工作。有一天（具体时间我记不清了）上午，我当时在公司三层办公室见张敦领来一个姓王的男的，他是广德房地产的工作人员，张敦让姓王的这名男子把广德公司的好几个公章和一个个人的名章，以及营业执照等物品交出来，并交给我保管起来，让我给姓王的男子打一个扣押物品清单，我当场就在公司的电脑里打印了一份扣押物品的清单，落款是山西财信担保有限责任公司。在扣了这些东西几天后的一个早上，张敦告我广德公司要用一下公章，广德公司姓王的要和我联系，后那个姓王的男子就给我打电话说，他开车来公司接上我，让我拿上被扣的章到他们公司盖了几个章，然后就把我送回公司，之后我就跟他到广德公司盖完章后，又把章拿回了公司。大约过了不到一个星期的时间，张敦把扣广德公司的全部东西从我这要走，他当时也没有说什么，我也没有多问。2005年张敦给我们公司员工开会，和我们说如果我们想融资挣钱的话可以把钱放他那里，他给4分的利。我就和家里商量，从家里凑了20万元借给了张敦，他打了欠条，在一年时间里他一共付给了我8万元左右的利息，一年后他就跑了，找不到他本人，之后听说他因犯罪被判处有期徒刑，至今也没有还我钱。
4、证人何某的证言：我在公司是打杂的，没有具体的活。2005年12月的一天，老板张敦到了我们二楼的办公室，拿了几份房屋买卖合同，其中有两份是空白的，让我按原合同抄下来，我就按照张敦的意思去做了。当时张敦、郭某1、肖伟、孙某都在场，我在抄合同的时候有些地方不会填，还问了郭某1和肖伟，他们还帮我指点怎么填，最后买受人签的是张敦的名字，是张敦或者肖伟让我填的。内容是这样填的：出卖人：山西光德房地产开发有限公司，法人代表：吴某联系电话：282×××3，买受人：张敦，营业执照注册号：1401002500077，商品房地址：太原市北顿南街露泽园小区2号楼一单元101号，付款方式：买受人一次性付款柒拾万零壹佰壹拾元，最后落款是张敦，日期是2005年11月6日，签于露泽园售楼部。这些都是我在空白合同上填写的，是张敦安排我这样做的，我一共填过两份。
5、证人吴某的证言：大约在2005年底，因为我公司经济周转困难，就找到了一个朋友李红兵想问他借点钱，但李红兵因为以前没有和我打过钱的交道，他提出找个中间人，没过几天，李红兵领着一个叫郭某1的人还有一个姓胡的男子去我单位，双方就谈好借钱的事宜，我用露泽园小区2号楼1单元101房做为抵押向李红兵借款30万元，我向李红兵提供了101房的购房合同、房门钥匙，交款70万元的收据，购房合同上是以李红兵的名义签的字，另外，我用301房做为抵押，向郭某1借款20万元，向郭某1提供了301房的购房合同、房门钥匙、交款70万元的收据，购房合同签的是郭某1的字，购房合同写的日期是2005年12月12日，最后一页盖的是公司合同专用章。给李红兵开好购房合同后，李红兵和郭某1分别借给我30万和20万，我也分别给他俩以公司的名义出具了借款合同，当时双方约定是借款一个月。大约到了2006年1月10日左右的一天，离还款一个月还差几天的时候，公司来了一个男的，称是张敦单位的，问我们借的钱还用不用，我说还想用，那个人就说让我们公司把抵押给郭某1的购房合同变更给张敦，然后由张敦出钱还给郭某1，这样就由我向张敦借款20万。露泽园2号楼1单元301房又转抵押给张敦。我当时因为还想用钱，就同意这样办。就让我公司的员工王某和财会上的郭某2一起跟上这个男的去张敦单位，走的时候，我让单位填好了两份101房的购房合同，并加盖了我公司的合同专用章。因为去张敦单位还要填写交款收据，让郭某2还随身携带了公司的合同专用章、公司公章、公司财务专用章、我个人的名章。王某和郭某2是上午8点多钟去的张敦公司，到了上午10点多，王某给我打电话说张敦在公司叫的一帮人把我公司的章全部扣下了，我听了以后就和我爱人开车一起去南海街张敦的公司，到了公司后，我才第一次见到张敦，他说郭某1是他手下的马仔，我背着他一套房子开了两份购房合同是诈骗行为，他要把我们公司的章全部扣押（因为公司财务专用章在郭某2身上装着，所以没有扣走），公司的营业执照、税务登记证等也全部扣押。而且他说郭某1借给我的20万元也是他出的钱。当时因为我还借着他20万元还不了，我只好同意让他扣下。王某让张敦打个扣下这些东西的条子，张敦就让他单位的一个财务上的女的（小名叫婷婷）打了个收条，说好钱还清后再把扣下的东西还给我。张敦扣下我公司的这些东西后当场锁到了财务室的保险柜里，在此后的一个星期中，我单位因为售房等原因要给客户盖章，没有办法，我单位的王某还专门开车去张敦单位拉上婷婷拿上扣的章到我公司给客户盖上，然后又把婷婷送回去。我记的是分两次把借张敦的钱还给了他，最后一笔还完后，王某就到张敦单位要被扣的物品，张敦安排给公司的肖伟以后就走了。他们公司的婷婷把扣的东西全部给了我以后，我把婷婷打的收条交给婷婷，我就向肖伟要2005年12月12日开具的301房（郭某1签字）购房合同和我准备变更成张敦的购房合同，但肖伟当时没有给我，我就让他给我打了个欠条，内容是欠我公司购房合同5份，301房钥匙一套，交款收据一份。但此后肖伟、张敦一直没有给我公司拿回来。就在我借张敦钱的期间，露泽园小区的物业人员发现有人拿的钥匙看房子，就给王某打电话，问他知道不知道，王某接到电话就马上给肖伟打电话，问他是不是在小区里看房，肖伟说是领个人看房，帮我们公司看能不能联系卖出去，然后说了几句搪塞的话就挂了电话。王某马上又给张敦打电话，张敦说不知道，说肯定是他手下的人背着他干的。2005年12月12日的这份购房合同是我向郭某1借钱时为他开具的，2005年11月6日这份购房合同我根本就没见过，肯定是假的，系张敦伪造的，因为最后一页应加盖公司合同专用章，而实际加盖的是公司的公章，合同内容中出卖人、注册地址、营业执照、注册号等27处是根据太原市房地局要求统一格式，由我公司刻制的章加盖的，还有一点，合同上另外的内容都是由我公司的郭某2填写的，与2005年11月6日的那份合同上的字体不符，最后一点就是101房我就没有抵押给张敦，当时是把101房抵押给了李红兵，所以通过以上4点，我认为是张敦在扣押我公司公章期间开具的假的购房合同。
5、证人郭某2的证言：我于2003年年底去的山西广德房地产开发公司担任出纳。大约2005年年底的时候，有一个50多岁的男子，找到我们老板吴某，说是他能帮我们公司借点钱，吴某就让我和他司机王某准备两份露泽园小区商品房买卖合同，并让我们事先把房号填好，一份填的是101号房产，一份填的是301房产。第二天这名50多岁的男子来我们公司，吴某安排我和王某跟着他去借钱，他把我们领到了位于南海街的山西财信担保公司，财信担保公司的老板张敦看过合同以后说我们是重复抵押、是诈骗，就让郭某1、肖伟把我和王某扣下，并让我们通知老板来，大约半个小时后，老板吴某开车过来，他自己找张敦谈，就让我和王某回去了。
6、证人王某的证言：我是山西广德房地产开发公司办公室主任。2005年12月12日，因为公司吴某向李红兵借款，李红兵领来一个叫郭某1的，他们俩个人各向吴某借款分别为30万元和20万元。吴某安排财务上分别以李红兵、郭某1的名义开了两份购房合同，李红兵是露泽园101号房，郭某1是301号房。这两份合同是公司财务郭某2开具的，并在合同的最后一页上加盖了我公司的合同专用章，同时，还分别给李红兵、郭某1开具了交款70万元的收据。在为郭某1开具合同后，张敦派人找到公司，说要以郭某1的名义变更为张敦的名义，我就和我公司的郭某2到了张敦的公司，张敦以一套房子开了两份合同为由，说我们公司是诈骗，为此他把我公司的公章、财务专用章、吴某的个人名章、公司的营业执照全部扣下，直到一星期我们公司把借款全部还给张敦后，也就是2005年12月26日当天，张敦才把扣的东西还给我们，但是有5把钥匙（101还是301房我记不清了）、五份购房合同（101房）、收据一张没有给我们，为此张敦让肖伟给我们打了欠条，但至今也没有还。另外，以张敦名义填写的2005年11月6日的交款70万元的收据也不是我们公司出具的，所以我认为张敦签字的露泽园的2-1-101的合同，是用我们公司的公章在被张敦扣押期间私自伪造的。
（四）书证
1、二原审被告人的常住人口信息。
2、抓获经过：原审被告人肖伟于2012年11月9日在山西省介休市被太原市公安局迎泽分局刑警大队民警抓获。
3、《商品房买卖合同》及购房款收据一张。载明：2005年11月6日出卖人山西广德房地产开发有限公司将位于太原市后北屯南街露泽园小区2号楼1单元101号，面积为259.3平方米的商品房以700110元之价卖与买受人张敦。合同后还附张敦交付。证明该合同及购房款收据系张敦伪造。
4、《商品房买卖合同》，载明：2005年12月2日出卖人山西广德房地产开发有限公司将位于太原市后北屯南街露泽园小区2号楼1单元301号，面积为259.3平方米的商品一套房以700110元之价卖与买受人郭某1。证明该合同系张敦伪造。
7、肖伟于2012年11月23日给山西广德房地产开发有限公司出具书的“欠条”：今欠钥匙5把、购房合同5份、收据1张。
8、2006年1月14日张敦书写的“借款条”，内容为：今借到刘某现金人民币贰佰万元整（2000000元），借期2个月，到期一次性现金人民币归还。
9、张敦于2006年1月14日书写的“承诺书”，内容为：本人以奔驰600（银灰）晋AM-6326,包括登记证书、原始发票、购置税、附加费、行车证、钥匙2把；宝马745(银灰)，无牌，包括原始发票、报关单、商检单、钥匙1把；露泽园小区2－1－101（268平米）住房一套，包括：购房合同、收款收据、做为借款200万元整担保。
10、2006年1月17日肖伟作为交接人与接收人三宝关于晋AM-6326车辆的“交接明细”：机动车登记证书、机动车销售统一发票一张、车辆购置税证明、缴税凭证、太原市“一桥两路”费缴纳卡、审验合格证、机动车行驶证、车主身份证复印件一张、保险单三张、钥匙一把、遥控钥匙一把、养路费二张、上户票据五张。
11、山西财信担保有限责任公司于2006年3月22日出具的借条：今借到刘某宝马车一部，车手续如下：1、机动车销售统一发票三张，2、货物进口证明书一张，3、随车检验单两张。
12、2006年2月21日山西财信担保有限责任公司出具的担保函：山西财信担保公司愿为张敦、刘某房屋转让事宜承担连带责任。
13、太原市公安局迎泽分局刑警大队于2013年6月13日出具的情况说明：我单位多次去露泽园小区抵押物处寻找房屋合法所有人，均未找到其房屋的合法所有权人。
14、价格鉴定申请书：证实太原市公安局迎泽分局于2013年4月15日委托太原市迎泽区物价局价格认证中心对涉案奔驰车、宝马车市场零售价格进行鉴定。
15、太原市迎泽区物价局价格认证中心于2013年4月22日出具的函：太原市公安局迎泽分局刑侦大队委托鉴定的张敦涉嫌合同诈骗所涉及的梅赛德斯奔驰S600轿车、宝马745轿车各一辆，因无实物且案发日距今时间太久，对其价格鉴定的主、客观条件不完全具备，故暂不予鉴定其价格。
16、涉案的奔驰车《机动车销售统一发票》，载明：购买人王晓琪（身份证号）于2004年3月21日从天津保税区安邦国际贸易有限公司购买，厂牌型号梅赛德斯奔驰5786CC,车架号WDB2201781A306822,产地德国，发动机号13797040018256，价费人民币170万元。
17、涉案的奔驰车《二手车机动车销售统一发票》，载明：买方刘某，身份证号，卖方王晓琪，身份证号，车牌号晋Ａ×××××，登记证号140000590653，车架号WDB2201781A306822,厂牌型号梅赛德斯奔驰WDB2201781，车价947000元，发票号00046974，开票日期2006年5月8日，开票单位太原市旧机动车交易中心（有限公司）。
18、涉案的奔驰车照片复印件。
19、涉案的奔驰车行车证复印件，证明车主系王晓琪。
20、车辆购置税缴费凭证：证明王晓琪缴纳梅赛德斯奔驰S600车购置税合计148641元。
21、本院于2008年5月19日作出的（2007）迎刑初字第411号刑事判决书，证明原审被告人张敦犯合同诈骗罪，被本院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2006年11月21日起至2018年11月20日止。）
22、2006年5月8日张敦给刘某书写的“证明”，载明：本人张敦自愿将晋Ａ×××××奔驰车一辆卖给刘某，发动机号：13797040018256，车架号:WDB2201781A306822,颜色：银灰，过户前有任何经济纠纷都由张敦负一切责任与刘某无关，特此证明。此车款交易价格为100万元整。肖伟以经办人名义在该证明上签字。
山西警官高等专科学校司法鉴定中心出具的警专司鉴中心[2014]文鉴字第18号的司法鉴定意见书：检材中所述的手写体字迹与样本1－4中所述的笔迹是同一人书写形成。
原审认为，原审被告人张敦、肖伟以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，用伪造的购房合同及他人名下车辆做抵押，骗取他人财物184万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控成立。原审被告人张敦因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以前，发现其还犯有本案合同诈骗罪没有判决，应当对漏罪作出判决，将前后两个判决所判处的刑罚依法进行数罪并罚,已经执行的刑罚应当计算在新判决决定的刑期以内。原审被告人张敦、肖伟如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，均可从轻处罚，原审被告人张敦指使肖伟在案发前将奔驰车辆过户给被害人，减少了被害人的损失，可对其从轻处罚。对公诉机关认定原审被告人肖伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯的意见，予以支持，应对其减轻处罚。根据原审被告人肖伟的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑在其所居住地没有重大不良影响，可宣告缓刑。
关于辩护人提出被害人刘某已将奔驰车过户到其名下实现了抵押权，但该奔驰车的抵押价格100万元，未经评估机构评估，明显低于市场价，应以评估后的价格为准在本案中予以核减的辩护意见，经查，2006年5月8日原审被告人张敦给被害人出具的“证明”中所写“此车款交易价格为100万元整”，是办理过户当天原审被告人张敦对该车折抵借款价格的承诺，庭审中原审被告人张敦对该承诺的交易价格有异议，提出鉴定申请，经本院委托鉴定，该承诺是原审被告人张敦亲笔书写，且原审被告人张敦对此鉴定意见亦当庭表示无异议，说明双方认可张敦将该抵押车以100万元折抵了所欠原审被告人刘某的部分款项，故对辩护人的意见不予采信。
关于原审被告人张敦及辩护人提出张敦还过刘某利息共48万元应从犯罪数额中予以核减的辩护意见，经查，刘某在2013年6月5日的“询问笔录”中称双方约定是上打利息（先扣利息），所以在借款中预先扣了14万元，其实际出借金额为186万元；并称借款到期后张敦未给过其利息。原审被告人张敦对此虽有异议，但未提供其支付利息的相关证据予以证明，故对原审被告人张敦及辩护人的意见不予采信。
关于辩护人提出陈某在“询问笔录”中称自己作为张敦向刘某借款的中间人，在刘某处得到好处费十几万元，后因张敦不能按时还款，替张敦还过刘某15万元，该款应在本案中予以核减的辩护意见，经查，对于该15万元，陈某在2013年6月14日的“询问笔录”中认可其替张敦还过刘某15万元，但称与本案无关，是对张敦向刘某另外所借15万元，由自己作为担保人之债的偿还。刘某对此的陈述也与陈某基本一致，原审被告人张敦对此虽有异议，但未提供相关证据予以证明，故对辩护人的意见不予采信。
对于辩护人提出原审被告人张敦在前罪服刑期间积极改造，获得减刑一年三个月，在量刑时予以考虑的辩护意见予以采纳。对于其获得的减刑刑期，从其应执行的总刑期中予以核减。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一项、第五项，第二十五条第一款、第二十七条，第六十七条第三款，第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：一、原审被告人张敦犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币十万元。前罪合同诈骗罪被判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元。总和刑期二十三年六个月，并处罚金人民币二十万元。扣除其减刑一年三个月，决定执行有期徒刑十七年九个月，并处罚金人民币二十万元。二、原审被告人肖伟犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元。三、由原侦查机关依法继续追缴剩余赃款人民币八十四万元，发还被害人。
本案经再审，查明的犯罪事实与原判认定的一致。
本院再审认为，原审被告人张敦、肖伟以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，用伪造的购房合同及他人名下车辆做抵押，骗取他人财物184万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控成立。按照《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪、数罪并罚原减刑裁定应如何处理的意见》，原审被告人张敦在前罪服刑期间积极改造，经减刑裁定减去的一年三个月刑期不计入已经执行的刑期。原判认定的被告人张敦合同诈骗罪，犯罪事实清楚，定性准确，但量刑确有错误，依法予以纠正。被告人肖伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应对其减轻处罚。被告人肖伟自愿认罪，并如实供述自己的犯罪事实，悔罪态度较好，对其适用缓刑对其所居住社区无重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一项、第五项，第二十五条第一款、第二十七条，第六十七条第三款，第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，拟判处：
一、维持本院（2013）迎刑初字第504号刑事判决书的第二项，即被告人肖伟犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
二、维持本院（2013）迎刑初字第504号刑事判决书的第三项，即由原侦查机关依法继续追缴剩余赃款人民币八十四万元，发还被害人。
撤销本院（2013）迎刑初字第504号刑事判决书的第一项，即被告人张敦犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币十万元。前罪合同诈骗罪被判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元。总和刑期二十三年六个月，并处罚金人民币二十万元。扣除其减刑一年三个月，决定执行有期徒刑十七年九个月，并处罚金人民币二十万元。
四、原审被告人张敦犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币十万元；前罪合同诈骗罪被判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元；总和刑期二十三年六个月，并处罚金人民币二十万元；决定执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2006年11月21日起至2025年11月20日止。罚金在本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"重庆市典雅房地产开发集团有限公司与张金凤商品房预售合同纠纷二审民事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2018-07-17\\\\\",\\\\\