四川省越西县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川3434刑初112号
公诉机关越西县人民检察院。
被告人沙马某甲，男，1971年2月3日出生，彝族，不识字，户籍所在地四川省冕宁县，村民，住冕宁县，2016年5月16日因涉嫌贩卖毒品罪，被越西县公安局刑事拘留，经越西县人民检察院批准，于2016年6月23日被越西县公安局执行逮捕，现羁押于越西县看守所。
被告人艾某某，男，1966年2月24日生，汉族，小学文化，户籍所在地四川省越西县，住喜德县。因吸食毒品2016年5月2日被越西县公安局行政拘留十五日，2016年5月10日因吸食毒品被越西县公安局强制隔离戒毒2年。2016年5月18日因涉嫌贩卖毒品罪，被越西县公安局刑事拘留，经越西县人民检察院批准，于2016年6月23日被越西县公安局执行逮捕，现羁押于越西县看守所。
越西县人民检察院以越检诉刑诉〔2016〕100号起诉书指控被告人沙马某甲、艾某某犯贩卖毒品罪，于2016年11月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。越西县人民检察院指派检察员丰海睿、拉依吾来出庭支持公诉，被告人沙马某甲、艾某某到庭且自行辩护参加了诉讼。现已审理终结。
越西县人民检察院指控：被告人沙马某甲经沙马某乙介绍，知道被告人艾某某在购买毒品，于是他在西昌分两次从一个叫吉比某某那里拿到147.5克毒品，后通过各种方式转卖给艾某某获取利润，2016年5月2日，被告人艾某某将购得的毒品准备乘坐5633次列车前往喜德县进行贩卖时被公安民警抓获，当场查获100.3克毒品。经凉山州物证鉴定所鉴定为毒品海洛因。
公诉机关建议对被告人沙马某甲、艾某某判处有期徒刑十五年，并处没收财产和罚金。
被告人沙马某甲辩称，自己同艾某某一直没有见过面，艾某某一直在向自己打电话，问有没有毒品，刚开始自己向艾某某说没有。2016年3月20几号艾某某又打来电话，再次问有没有毒品，于是，自己从西昌购得48克毒品，回到泸沽后，我叫艾某某把钱打给我，后我用一个快递的纸盒包装好后通过一辆路过泸沽的客车把艾某某的电话写给师傅，让客车送去越西，他收到货以后给我回了电话。自己只向艾某某贩卖过这次47.5克毒品海洛因。
被告人艾某某辩称，我俩次向叫沙马的人买了147.5克毒品，都是通过电话联系的，第一次买的是一百克，是俩个女的送来的，共付了22000元，其中2000元是给送货的人的。第二次也是通过电话联系的，买了47.5克，是一个快递的纸盒包装好的通过客车代送的。我不知道俩次贩卖毒品的沙马是否是同一人，我们从没见过面。并称自己购买毒品是用来自己吸食的。
经审理查明，被告人艾某某在喜德尼波认识一个叫样约莫（音）的人，就问样约莫（音）能不能帮其找到毒品海因，样约莫（音）给了艾永学一个叫“沙马”的人的电话。被告人艾永学就给这个叫“沙马”的人打电话，“沙马”叫艾某某在尼波等，第二天安排人给拿艾某某送100克海洛因过去，让艾某某准备好22000元等他们，晚上9时左右有俩个中年彝族妇女走到艾某某家餐馆门口把100克毒品海洛因交给了艾某某，2016年４月7日早上8时左右，被告人艾某某又在微信上要向“沙马”买50克毒品。被告人艾某某就分两次打了9400元给沙马某甲。被告人沙马某甲就用有“中通快递”字样的黄色纸盒包装好47.5克毒品海洛因，通过一辆路过泸沽的客车把艾某某的电话写给师傅，让客车送去越西，被告人就在越西汽车站把货收了。2016年5月2日，被告人艾某某将购得的毒品藏匿拐杖的扶手内，准备乘坐5633次列车前往喜德县尼波镇时被公安民警抓获，当场查获白色可疑物，经称量净重100.3克。该物品经凉山州公安局物证鉴定所鉴定为毒品海洛因。
认定上述犯罪事实的证据有
1、接受刑事案件登记表。证实案发时间、地点、案件来源等基本情况。
2、越县公安局行政拘留决定书。证实被告人艾某某因吸食毒品于2016年5月2日被越西县公安局行政拘留十五日。
3越西县强制隔离戒毒判定书。证实2016年5月10日被告人艾某某因吸食毒品被越西县公安局强制隔离戒毒2年。
4、越西县公安局拘留证。证实对被告人沙马某甲的拘留时间为2016年5月16日。
5、搜查笔录四份。第一份证实2016年5月2日侦查人员对艾某某人身及随身物品进行搜查，侦查人员在艾某某的随身拐杖的扶手上发现疑似毒品海洛因白色可疑物。在艾某某身上发现移动电话一部（白色三星ＳＭ-
ＧＳ308Ｗ型号，电话号码为：××××××）。第二份证实在被告人艾某某家中一小桌上发现一有“中通快递”字样的黄色纸盒，艾某某称这个纸盒是他收到毒品时用于包装运输毒品的纸盒，在纸盒旁边发现二张农业银行存款凭证，艾某某称这2张凭条是购买毒品时给提供毒品的人打款的凭条。第三份证实在对沙马某甲人身进行搜查时，侦查人员在沙马某甲身上发现三星Ａ８手机一部，电话号码为：×××××，一黑色钱包内3张农行卡（卡号分别为××××、××××、×××××）。第四份证实侦查人员在沙马某甲住宅内发现不明白色塑料袋装白色粉末3袋（净重152克），不明白色药片3盒（41克／盒）一白色塑料袋装白色药片（净重263克）等物品。
6、毒品称量记录及照片。证实从被告人艾某某身上搜缴出毒品海洛因经称量净重100.3克及毒品称量的实物照片。
7、凉山州公安局物证鉴定所理化检验报告四份。其中凉公物鉴（毒品）[2016]0536号证实从被告人艾某某身上缴获的送检白色固体可疑物中检出海洛因。其他送检物品未检测出海洛因。
6、越西县公安局普雄分局刑事侦查大队抓获经过。证实2016年5月2日公安民警在普雄火车站挡获准备乘坐5633次列车前往喜德县尼波镇进行贩卖的艾某某，当场查获毒品海洛因100.3克。
8、指认笔录3份及照片3组。第一份笔录及照片证实艾某某供述其所携带毒品是向姓“沙马”的人处购得，艾某某供述其加有向其贩卖毒品海洛因的上家的微信号，并曾用微信联系上家。为此，侦查人员将艾某某手机提供给艾某某，让其指出微信中向自己贩卖毒品海洛因的微信号，艾某某从自己手机中将微信通讯录中一呢称“泸沽.沙马”的微信号指出并说明自己将这个微信号的通讯录中备注为“沙马”。照片证实艾某某对自己微信通讯录中“沙马某甲”的微信号的指认。第二份指认笔录证实，2016年5月14日公安民警将沙马某甲抓获，沙马某甲供述其向越西人贩卖过毒品海洛因，并加有这个越西人的微信，自己通过微信向越西人联系过。为此，侦查人员将沙马某甲手机交由沙马某甲让其指出自己贩卖毒品海洛因给越西人的微信号。沙马某甲从手机微信通讯录中指出微信号为：××××的微信号为自己向其贩卖过毒品海洛因的人的微信号。照片证实沙马某甲对自己微信通讯录中“艾某某”的微信号指认出。第三份指认笔录证实侦查人员将从艾某某住宅搜出的纸盒让沙马某甲指认，沙马某甲仔细看后指出“中通快递”字样的黄色纸盒是自己向艾某某贩卖毒品时用于包装运输毒品的纸盒。指认照片证实沙马某甲对自己用于包装毒品海洛因向艾某某贩卖的纸盒。
9、通话详单三份。证实二被告人从2016年3月28日开始频繁通话。
10、中国农业银行存款分身凭条二张。证实2016年4月27日艾某某向沙马某甲持有的以鲁某开户的××××户头打款9400元用于购买47.5克毒品海洛因的事实。
10、毒品交接清单。越西县公安局普雄分局刑警大队将被告人艾某某缴获的毒品海洛因交到越西县公安局禁毒大队。
11、证人鲁某某的证言。证实有一次准备去外地身上没带卡，因为急需用钱，沙马某甲就用我侄儿（鲁某）的身份证办了一张卡。
12、被告人艾某某、沙马某甲的户籍证明。证实二被告均系完全刑事责任能力人。
14、被告人沙马某甲的供述与辩。自己同艾某某一直没有见过面，艾某某一直在向自己打电话，问有没有毒品，刚开始自己没有管他。自己只向艾某某贩卖过一次毒品。2016年3月20几号自己从西昌购得48克毒品，艾某某把钱打给我后，我用一个快递的纸盒包装好后通过一辆路过泸沽的客车把艾某某的电话写给师傅，让客车送去越西，他收到货以后给我回了电话。
15、被告人艾某某供述与辩解。证实自己在喜德尼波认识一个样约莫（音）的人，我就问样约莫（音）能不能帮我找到毒品海洛因，他问我要多少，我说100克左右，他说帮我问一下，后来他给我回了电话，并给了我一个叫沙马的人的电话号码，我打电话给这个沙马的人，他说叫我在尼波等，第二天安排人给我拿100克海洛因过来，让我准备好22000元等他们，晚上9时左右有俩个中年彝族妇女走到我家餐馆门口问我是不是艾某某，我说是，他们就给我一个黑色塑料袋说有我给带的东西，我就拿这个黑色塑料袋进屋拆开自己吸了一点，验好了货以后，我就把22000元拿给他们了。其中2000元是给中间带货的人的。2016年４月7日早上8时左右，我在微信上问沙马有没有毒品海洛因，他回我说有，我给他说要50克，我准备去，他叫我不要来，只要我把钱打给他，他就打包让西昌的班车托运到越西让我自己去取货。之后他给我发了一张卡号，我就分两次打了9400元给他。后来我就在越西汽车站把货拿回来了。货是用有“中通快递”字样的黄色纸盒包装的。毒品买回来后，自己同朋友吸食了一部分，剩余的准备带到尼波去吸食。自己并没有贩卖毒品。
上述证据，经当庭举证、质证、认证能形成完整的证据链，合议庭予以确认。
本院认为，被告人沙马某甲明知是毒品海洛因而予以贩卖的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，定性准确，指控的罪名成立，本院依法予以确认。公诉机关指控被告人沙马某甲贩卖147.5克，且向法庭提供了二被告人的通话记录，侦查阶段二被告有的供述，但二被告人均供认从未见过面，都是通过电话联系的，艾某某在庭审中称自己不能确定被告人沙马某甲是不是第一次卖毒品给自己的沙马，而沙马某甲只认可向艾某某贩卖了47.5克，故对被告人沙马某甲贩卖100克毒品数量的指控证据不足，本院不予以支持。对被告人沙马某甲贩卖毒品海洛因的数量应认定为47.5克为宜。公诉机关指控被告人艾某某犯贩卖毒品罪，被告人前后共购买147.5克毒品海洛因，而从被告人艾某某处缴获的毒品只有100.3克，因此，被告人有贩卖毒品的嫌疑，但公诉机关向本院提供的证据只有被告人在侦查阶段的口供，没有其他证据予以佐证，不能形成证据链，故该指控证据不足，本院不予支持。但对被告人艾某某非法持有毒品的行为可从重处罚。本院认为，被告人艾某某明知是毒品海洛因而非法持有，并自己吸食，其行为构成非法持有毒品罪。在庭审过公诉机关提出的量刑建议与审理查明的被告人沙马某甲、艾某某的罪责不相符，本院不予采纳。为严厉打击毒品犯罪活动，保护公民的身心健康不受侵犯，维护社会正常管理秩序。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人沙马某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月16日起至2026年5月15日止。罚金已缴纳；）
二、被告人艾某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月18起至2026年5月17止。罚金限本判决生效之日起五日内缴纳）
三、扣押在案的毒品海洛因及其他赃物依法予以没收，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毛 打 前
审 判 员 阿格伍且
人民陪审员 邱 涛
二〇一六年十二月八日
书 记 员 布尔小平
附本判决适用《刑法》条款：
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片两百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金”
第三百四十八条“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭受不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者勒令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。