＼n辽宁省沈阳市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）沈民二初字第129号＼n原告：中建六局土木工程有限公司。住所地：天津开发区洞庭路66号中建大厦12层。＼n法定代表人：张成才，总经理。＼n委托代理人：白建中，系辽宁丰华律师事务所律师。＼n委托代理人：李厚才，男，1957年2月6日，汉族，该公司工作人员。＼n被告：沈阳永来房地产有限公司。住所地：沈阳市于洪区青海路镜泊湖街。＼n法定代表人：张忠东，总经理。＼n委托代理人：车勇，系辽宁敬恒律师事务所律师。＼n委托代理人：王强，男，1980年8月3日，汉族，该公司预算部工作人员。＼n原告中建六局土木工程有限公司（以下简称中建六局公司）诉被告沈阳永来房地产有限公司（以下简称沈阳永来公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，由本院审判员那卓担任审判长并主审，审判员周海鹏、代理审判员韩彩霞参加评议，公开开庭审理了此案。原告中建六局公司的委托代理人白建中、李厚才，被告沈阳永来公司的委托代理人车勇、王强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告中建六局公司诉称：2010年11月12日，双方签订了《建设工程施工合同》及补充协议。原告于2010年12月进场做施工前的准备，并借给被告20万元用于其办理该工程的施工许可证、立项报告等施工手续。原告在2011年至2012年具体施工范围：A座-1.8至5层全部，6层脚手架，6层1-4轴钢筋混凝土；B座-1.8至5层全部。2011年、2012年发生施工费用、签证部分费用、A／C座拆除重做部分费用小计为44737998.88元，及原告先期支付其他发生费用235万元，合计47087998.88元。由于被告没有履行承诺的办理施工许可证、立项手续，对原告带有欺诈性，在有关部门的干预下原告不得不停工，被告又不结算，故原告诉至法院，请求法院判令被告承担支付工程欠款的责任。诉讼请求：1、请求法院判令被告承担原告在紫都饭店工程中所发生的直接工程费用44737998.88元，其他费用235万元，合计47087998.88元。2、请求法院判令被告承担本案的案件受理费。＼n被告沈阳永来公司辩称：一、双方签订的《建设工程施工合同》及补充协议是经多次探讨后签订的，是双方真实意思表示。二、原告要求给付工程款的诉求与双方签订的补充协议不符，现原告要停工并要求被告支付工程款是错误的。三、原告自己作出的决算书没有法律依据，被告没有签字并不违反法律规定。四、原告多次停工已构成合同违约，原告称是政府部门干预下停工没有事实和法律依据。请求人民法院驳回原告的诉讼请求。＼n经本院审理查明：2010年10月20日，沈阳永来公司作为发包人与中建六局公司作为承包人签订1份《建设工程施工合同》，约定发包人将位于沈阳市于洪区汪河路的紫都饭店工程发包给承包人。2010年11月12日，双方又签订1份《紫都饭店施工补充协议》，沈阳永来公司为甲方，中建六局公司为乙方，进一步明确了双方在施工合同中的权利及义务。其中，第三条：承包范围按甲方提供的工程施工图中除去预埋（留）、暗配、构件（或设备、部件等）安装及调整后的堵补均由乙方负责施工，甲方不予增加工程款。第四条：承包方式，按承包范围，包人工、包材料、包机械、保工期、保质量，乙方须按合同约定及甲方提供的本工程施工图纸全部内容进行施工，以及因设计变更或甲方另行增减的工程项目。第七条：合同价款以实际结算为准，工程造价执行2004年辽宁省建筑工程消耗量定额，按相关费率文件执行三类取费。付款方式，全部工程款以商品房抵顶，以在建的公寓砍块，顶房价格为甲方开盘价。在其他费用中约定甲方向乙方提供施工用电，并挂表进行计量，电费由甲方向电业局代缴，甲方在工程进度款中进行扣除，按实结算。第九条：甲方责任，甲方负责办理土地征用、拆迁补偿、施工许可证、施工临时占用道路等合法手续，乙方协助办理。第二十二条：工期待工程手续办完确认。等等。＼n之后，中建六局公司于2010年12月进场做施工前准备，2011年3月开始施工。由于沈阳永来公司未能取得诉争工程的建设工程施工规划许可证、建设工程施工许可证，该工程存在边建设、边补办规划建设等审批手续的情况，在施工过程中中建六局公司多次以函件形式向沈阳永来公司反映上述问题，沈阳永来公司亦复函称边施工边办手续系政府及相关领导所要求。2011年9月5日，沈阳市于洪区城乡建设局给中建六局公司出具了1份《责令改正通知书》（改字2011第303号），以施工单位存在业内、模板、脚手架、临电、机械、文明施工等方面违法违规行为，责令中建六局公司进行限期整改。中建六局公司于2012年4月停工撤场，施工现状：Ａ、Ｂ座完成五层土建施工，Ｃ座完成三层土建施工。＼n中建六局公司于2012年11月起诉来院，主张由沈阳永来公司支付其工程款47087998.88元。在本院审理过程中，中建六局公司申请对其实际施工的工程造价进行鉴定，经本院委托辽宁兴宏造价咨询有限公司鉴定，结论：（一）、已完工程造价为33937180.22元；（二）、争议部分工程造价为5569862.15元。沈阳永来公司对此提出复议申请，鉴定单位给予回复，最终意见仍为鉴定结论，但鉴定单位经过核算得出，其中已完工程造价中所含施工用电费用为380423.12元，所含利润和规费合计为1594145.46元。＼n上述事实，有《建设工程施工合同》、《紫都饭店施工补充协议》、双方往来函件、《责令改正通知书》、工程造价鉴定结论及异议申请的回复、施工用电费用和拆除费用的回复、关于紫都饭店已完工程造价调整等，一审庭审笔录、一审卷宗，经双方当事人开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。＼n本院认为，在诉争工程建设工程施工规划许可证、建设工程施工许可证未能办理的情况下，双方当事人即签订《建设工程施工合同》及《紫都饭店施工补充协议》，违反法律、行政法规的强制性规定，故上述合同及补充协议无效，双方对此均存在过错。但原告中建六局公司已经进场投入施工，完成一定工程成果，故被告沈阳永来公司应当支付诉争工程实际发生的直接工程费用。＼n关于对鉴定单位作出结论的采纳问题。由于双方对造成诉争工程五层以上拆除的后果均存在过错，故对争议部分工程造价5569862.15元，本院不予采纳；由于双方对导致合同无效均存在过错，原告在明知被告所开发的项目立项审批手续尚不完备的情况下即投入施工，故对已完工程造价33937180.22元中的利润、规费1594145.46元予以扣除，税金予以调整；结合双方在补充协议中曾约定“电费由甲方向电业局代缴，甲方在工程进度款中进行扣除，按实结算”，则实际发生的电费380423.12元，应由原告负担，在工程直接费中予以扣除。故被告应当向原告支付诉争工程的直接工程费为人民币31962611.64元，即33937180.22元－1594145.46元-380423.12元=31962611.64元，并按中国人民银行同期同类贷款利率承担自原告起诉之日起的利息。＼n综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第（一）款、《中华人民共和国合同法》第五十二、五十八条的规定，判决如下：＼n一、原告中建六局土木工程有限公司与被告沈阳永来房地产有限公司签订的《建设工程施工合同》及《紫都饭店施工补充协议》均无效；＼n二、被告沈阳永来房地产有限公司于本判决生效后十五日内给付原告中建六局土木工程有限公司直接工程费人民币31962611.64元；＼n三、被告沈阳永来房地产有限公司于本判决生效后十五日内给付原告中建六局土木工程有限公司直接工程费人民币31962611.64元的利息，按中国人民银行同期同类贷款利率计算，从2012年11月12日起至判决给付之日止；＼n四、驳回原告中建六局土木工程有限公司其他诉讼请求。＼n如被告沈阳永来房地产有限公司未按上述判决期限履行给付金钱义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定执行。＼n案件受理费人民币277240元，由被告沈阳永来房地产有限公司负担18万元，由原告中建六局土木工程有限公司负担97240元，鉴定费人民币40万元，由被告沈阳永来房地产有限公司负担27万元，由原告中建六局土木工程有限公司负担13万元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。＼n审判长那卓＼n审判员周海鹏＼n代理审判员韩彩霞＼n二〇一四年五月十五日＼n书记员张潇元＼n本案判决所依据的相关法律＼n《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第（一）款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。＼n《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。＼n《中华人民共和国合同法》第五十二条：有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。＼n第五十八条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。