河南省沁阳市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)豫0882刑再1号
原公诉机关沁阳市人民检察院。
原审被告人叶发群，别名胡子，男，1972年1月8日出生于湖南省桑植县，土家族，小学文化，农民，住湖南省桑植县。因犯盗窃罪，于2001年3月20日被浙江省松阳市人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2003年9月8日刑满释放。因犯盗窃罪，于2012年6月28日被山东省博兴县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金100000元。
原审被告人杨兴华，男，1965年11月5日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，农民，住湖南省桑植县。因犯盗窃罪，于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元。
辩护人张军杰，河南省郑州监狱公职律师。
原审被告人黄雨召，男，1970年2月12日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，农民，住湖南省桑植县。因犯盗窃罪，于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元。
沁阳市人民检察院指控原审被告人叶发群、杨兴华、黄雨召犯盗窃罪一案，本院于2014年12月15日作出（2014）沁刑初字第00270号刑事判决，该判决发生法律效力。本院院长发现本案确有错误，经本院审判委员会讨论决定，对本案进行再审。2017年5月19日，本院作出（2017）豫0882刑监1号再审决定书，决定本案由本院依法另行组成合议庭进行再审。再审期间不停止原判决的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。沁阳市人民检察院检察员郭保清出庭履行职务，原审被告人叶发群、被告人杨兴华及其辩护人张军杰、被告人黄雨召到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告认定的事实、证据：
1、2007年5月24日凌晨，被告人叶发群（该起犯罪已被判处刑罚）、杨兴华、黄雨召伙同严岳望（已判处刑罚）等人携带撬杠、螺丝刀、手套、黄胶鞋等作案工具，窜至焦作市中一晶体材料有限公司内，撬开财务室保险柜，盗窃现金人民币（以下币种同）34945元。
2、2007年10月25日晚，被告人叶发群伙同严岳望、严岳棚、周忠元、周厚山（均已判处刑罚）等人预谋后，携带撬杠、螺丝刀、手套、黄胶鞋等作案工具，窜至济源市众联特种陶瓷有限公司，将财务室保险柜撬开，盗走现金179655.94元。
另查明：1、被告人叶发群因犯盗窃罪，于2001年3月20日被浙江省松阳市人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2003年9月8日刑满释放。因犯盗窃罪，于2012年6月28日被山东省博兴县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金100000元（刑期自2011年8月19日起至2026年8月18日止）。
2、被告人杨兴华因犯盗窃罪，于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元（刑期自2009年4月17日起至2023年4月16日止）。
3、被告人黄雨召因犯盗窃罪，于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元。2013年1月10日，河南省新乡市中级人民法院对黄雨召准予减去有期徒刑一年九个月（刑期自2009年4月18日至2022年7月17日止）。
上述事实，有原审确认的下列证据予以证实：（一）书证、（二）勘验、检查、辨认笔录、（三）被害单位工作人员的陈述、（四）被告人供述。
原审判决理由和判决结果：
被告人叶发群以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人杨兴华、黄雨召以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。沁阳市人民检察院指控被告人叶发群、杨兴华、黄雨召犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，予以确认。本案两起犯罪均系共同犯罪，各被告人在共同犯罪中作用相当，应按照各被告人所参与的犯罪予以处罚。被告人叶发群曾因盗窃犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人叶发群、杨兴华归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。本罪系被告人叶发群、杨兴华、黄雨召在刑罚执行期间发现的漏罪，依法应数罪并罚。量刑时对本案的性质、情节、社会危害程度等情形予以综合考虑。供犯罪所用的本人财物依法予以没收。违法所得依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十条、第六十九条之规定，判决：
一、被告人叶发群犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币60000元；被告人叶发群因犯盗窃罪于2012年6月28日被山东省博兴县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金100000元。合并执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币160000元。
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年8月19日起至2030年8月18日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
被告人杨兴华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币20000元；被告人杨兴华因犯盗窃罪于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元。合并执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币70000元。
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年4月17日起至2024年4月16日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
被告人黄雨召犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；被告人黄雨召因犯盗窃罪于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元，2013年1月10日，河南省新乡市中级人民法院对黄雨召准予减去有期徒刑一年九个月。合并执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币70000元。
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年4月18日起至2023年7月17日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、作案工具：撬杠、螺丝刀、手套、黄胶鞋，依法予以继续追缴并没收。
三、违法所得人民币214600.94元，依法予以继续追缴。
再审中，被告人叶发群称，对原审无异议。
被告人黄雨召称，清楚原审判决中没有计算原减刑的一年九个月，至于应不应重新计算，表示不知道。
被告人杨兴华称，对原审定罪量刑均无异议。
被告人杨兴华的辩护人的辩护意见：辩护人对犯罪事实没有异议，但沁阳市人民法院在审理杨兴华漏罪时遗漏掉了其在服刑期间曾减刑一年六个月这一重大情节，从而导致刑期起止错误，加重了其刑罚。
沁阳市人民检察院称，原审认定事实、法律适用、程序均正确，但对黄雨召量刑计算错误，应当予以纠正。
再审中，被告人杨兴华的辩护人提供的证据材料有，2013年1月14日，郑州市中级人民法院（2012）郑刑执字第5815号刑事裁定书和2012年12月17日新郑市人民法院（2012）新刑初字第648号刑事判决书各一份。
经庭审查证，被告人杨兴华的辩护人提供的郑州市中级人民法院（2012）郑刑执字第5815号刑事裁定书与本案具有关联性，本院予以确认。2012年12月17日新郑市人民法院（2012）新刑初字第648号刑事判决书，与本案不具有关联性，本院不予确认。
再审查明，2013年1月14日，被告人杨兴华在服刑期间，郑州市中级人民法院作出（2012）郑刑执字第5815号刑事裁定书，裁定对罪犯杨兴华减去有期徒刑一年六个月，剥夺政治权利二年不变（刑期至2021年10月16日止）。
再审查明的其他事实与原审查明的其他事实一致。
本院再审认为，原审中，被告人黄雨召在服刑期间，2013年1月10日，河南省新乡市中级人民法院对黄雨召准予减去有期徒刑一年九个月。原审对被告人黄雨召的执行刑期计算不当，原审在对被告人黄雨召合并执行刑期时不应减去一年九个月，本院依法应当予以纠正。
被告人杨兴华在服刑期间，2013年1月14日，郑州市中级人民法院裁定对其减去有期徒刑一年六个月，剥夺政治权利二年不变。再审认为，被告人杨兴华的辩护人的辩护意见所适用的法律不当，对被告人杨兴华合并执行刑期时不应减去一年六个月，对其辩护意见，本院不予采纳。原审对被告人杨兴华执行刑期的计算无误。
原审对被告人叶发群、被告人杨兴华定罪准确、量刑适当，但对被告人杨兴华的事实认定方面，未查明其减刑情节，存在瑕疵，应当予以纠正。对被告人黄雨召认定事实没有错误，但对被告人黄雨召的量刑不当，应当依法改判。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十三条、第三百八十九条第一款第（二）项、第（三）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持本院（2014）沁刑初字第00270号刑事判决第一项中对被告人叶发群、被告人杨兴华的定罪量刑部分，即被告人叶发群犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币60000元；被告人叶发群因犯盗窃罪于2012年6月28日被山东省博兴县人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金100000元。合并执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币160000元。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年8月19日起至2030年8月18日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
被告人杨兴华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币20000元；被告人杨兴华因犯盗窃罪于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元。合并执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币70000元。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年4月17日起至2024年4月16日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
维持第二项，即作案工具：撬杠、螺丝刀、手套、黄胶鞋，依法予以继续追缴并没收。
维持第三项，即违法所得人民币214600.94元，依法予以继续追缴。
二、撤销本院（2014）沁刑初字第00270号刑事判决第一项中对被告人黄雨召的定罪量刑部分。即被告人黄雨召犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；被告人黄雨召因犯盗窃罪于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元，2013年1月10日，河南省新乡市中级人民法院对黄雨召准予减去有期徒刑一年九个月。合并执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币70000元。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年4月18日起至2023年7月17日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人黄雨召犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；被告人黄雨召因犯盗窃罪于2009年12月7日被河南省商丘市梁园区人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币50000元。合并执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币70000元。（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年4月18日起至2025年4月17日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审判长 史建伟
审判员 李中富
审判员 王保潼
二〇一七年九月二十六日
书记员 杨昆鹏