山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)晋09民终976号
上诉人(原审被告)静乐县红十字利民医院,住所地静乐县滨河东路。
法定代表人李兰平，该医院董事长。
委托代理人李晶，该公司员工。
被上诉人(原审原告)董仲珠，男，1973年11月19日出生，汉族，霍州市人，霍州煤电集团晋北能化公司员工，现住静乐县文昌苑东区。
委托代理人高治中，北京德和衡（太原）律师事务所律师。
上诉人静乐县红十字利民医院因与被上诉人董仲珠医疗损害责任纠纷一案，不服山西省静乐县人民法院(2015)静民初字第229号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人静乐县红十字利民医院的委托代理人李晶，被上诉人董仲珠及委托代理人高治中到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
静乐县人民法院查明，2015年3月21日，董仲珠不慎摔伤后住入静乐县红十字利民医院治疗，医生诊断为：1、头面部外伤，2、左挠骨远端骨折，3、左手第二掌指骨骨折，××、消肿，石膏外固定治疗措施。董仲珠住院5天后出院，支付医药费2191.05元。2015年5月21日，董仲珠住入山西医科大学第二医院治疗，住院7天，支付医药费4129.89元。医生诊断为：左腕掌关节脱位（陈旧性），左挠骨远端骨折（陈旧性），左第二、第三掌骨骨折（陈旧性）,左拇长屈肌键损伤（陈旧性）。
另查明，董仲珠的女儿董玉杰，生于2003年12月，儿子董嘉涛，生于2011年9月，父亲董文德，生于1938年3月，母亲于素云，生于1940年9月，共有兄妹四人。
2015年7月8日董仲珠诉至静乐县人民法院，请求判令静乐县红十字利民医院赔偿董仲珠医疗费6321.39元。后续治疗费90000元。
静乐县人民法院审理过程中，董仲珠于2015年7月13日向静乐县人民法院提交司法鉴定申请书，申请事项：1、患者董仲珠在静乐县红十字利民医院治疗过程中，医方是否存在过错及过错参与度。2、对董仲珠的伤残等级进行鉴定。静乐县人民法院依双方当事人协商选择鉴定机构的结果，委托至山西省光大司法鉴定所鉴定。2015年9月18日，山西省光大司法鉴定所以“委托方提供的相关病历资料超出我们鉴定能力范围”为由不予受理，并将该案件予以退回。2015年10月12日，静乐县人民法院再次组织当事人重新选择鉴定机构，后一致同意由山西医科大学司法鉴定中心鉴定。2016年1月29日，山西医科大学司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：静乐县红十字利民医院对董仲珠的诊疗过程中存在过错，该过错与董仲珠目前情况有因果关系。董仲珠目前情况构成八级伤残，董仲珠支付鉴定费8800元。司法鉴定机构出具司法鉴定意见书后，董仲珠提出增加诉讼请求申请，请求静乐县红十字利民医院赔偿误工费4708元，护理费1001.64元，伙食补助费1200元，营养费960元，残疾赔偿金144414元，精神损害抚慰金15000元，被抚养人生活费60377.63元，鉴定费8800元，合计236461.27元，共计332782.66元。
2016年4月5日，静乐县人民法院向山西医科大司法鉴定中心出具补充鉴定函，要求对静乐县红十字利民医院在诊疗过程中的过错参与度作出鉴定意见。2016年6月20日，山西医科大出具鉴定意见：静乐县红十字利民医院在对董仲珠的诊疗过程存在过错，应承担主要责任，理论值70%一80％。
静乐县人民法院认为，公民的生命健康权受法律保护，因过错侵害他人身体的，应当承担相应的民事责任，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据上述规定，结合本案案情及鉴定意见书中对因果关系及参与度的分析：“董仲珠因外伤致'左手第二、三掌骨基底骨折合并脱位，挠骨远端裂纹骨折'诊断成立，静乐县红十字利民医院在接诊董仲珠后未明确其'左手第二、三掌骨基底骨折合并脱位'存在漏诊的医疗过错。该过错与董仲珠目前情况有因果关系，静乐县红十字利民医院在对董仲珠的诊疗过程存在过错，应承担主要责任，理论值70％--80%”，该院酌情认定静乐县红十字利民医院对董仲珠的损害承担75％的赔偿责任。根据上述该院对静乐县红十字利民医院的责任认定，结合法律的规定，对董仲珠的损失认定如下：1、医疗费6326.89元；2、误工费4708元；3、护理费，参照我省四类地区最低月工资标准计算为60.69元／天×12天＝728.28元；4、伙食补助费，参照山西省机关事业单位出差人员伙食补助计算为800元；5、必要营养费，××例档案，该院酌情支持每天20元，计算为20元／天×12天＝240元；6、残疾赔偿金，董仲珠的伤残等级鉴定为八级，其为非农业户口，按照当地城镇居民人均可支配收入标准计算为：24069×20年×30%=144414元；7、被抚养人生活费，参照上一年度城镇居民人均消费性支出计算为46655.33元；8、精神损害抚慰金，董仲珠因伤残遭受到了一定的精神痛苦，其主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持，具体数额董仲珠主张15000元，该院考虑董仲珠的伤害后果、伤残等级，静乐县红十字利民医院的过错程度等因素酌情支持6000元；9、鉴定费，董仲珠主张8800元，该费用属董仲珠因鉴定实际支出的费用，该院依法予以确认。上述该院支持的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费，共计212672.5元，由静乐县红十字利民医院按照75％的赔偿比例赔偿董仲珠159504.38元。上述该院支持的精神损害抚慰金6000元，由静乐县红十字利民医院赔偿董仲珠。综上静乐县红十字利民医院应赔偿董仲珠各项损失额为165504.38元。对董仲珠要求支付后续治疗费90000元的诉讼请求，因董仲珠未申请鉴定也未提供相应证据证实其主张，该院不予支持。对董仲珠在庭审中变更诉讼请求数额的诉求，该院予以支持。
静乐县人民法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：（一）、静乐县红十字利民医院于本判决生效后二十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、必要营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金共计165504.38元。（二）、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费6292元，原告董仲珠负担2682元，被告静乐县红十字利民医院负担3580元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
静乐县红十字利民医院不服一审判决，向本院上诉称，一、原审对原告“左腕关节脱位、左第三掌骨骨折”这一过错事实的认定有失偏颇。2015年3月21日，被上诉人董仲珠不慎摔伤后来我院治疗，初诊为：(1）头部外伤；(2）左挠骨远端骨折；(3）左手第三掌指骨骨折。根据我院2015年3月21日入院拍片显示：左手第二掌骨基底部骨折，无明显移位，腕关节未见明显脱位征象。2015年3月25日肿胀减轻后行石膏托固定，术后，被上诉人无不适反应，患肢未端血运良好，有待进一步住院观察治疗，但被上诉人不遵医嘱，强行出院。出院时，医生再三叮嘱需定期复查，并告知：如不嘱医嘱引起不良后果，医院不承担任何责任，后果由其自负。出院后，被上诉人再未来院进行复查治疗。二、被上诉人所诉：“左腕关节脱位”,“左第三掌骨骨折”。这一事实所发生时间节点存有异议。被上诉人所诉的“左腕关节脱位”、“左第三掌骨骨折”这一事实所发生的时间，并不是在2015年3月21日这一时间点，而是发生在其强行出院后这一段时间内。2015年3月26日被上诉人出院，直至同年5月25日才又去山西医科大学第二医院就诊，中间跨时2个月。虽然被上诉人“左腕关节脱位”、“左第三掌骨骨折”是事实，但并不是2015年3月21日其不慎摔伤时所致，而是其不听医嘱！我行我素，出院后又二次或三次摔伤造成的。请求上一级人民法院对这一事实进一步明查。三、山西医科大学司法鉴定中心的鉴定意见并未明确原告所诉事实发生的确切时间，所以一审判令上诉人承担原告所请求事项实为不妥。上诉请求：1、撤销（2015）静民初字第229号《民事判决书》；2、驳回原审原告的不当请求。
被上诉人董仲珠答辩称，山西医科大学司法鉴定中心的鉴定结论己明确了上诉人的责任，即上诉人在对答辩人的诊疗过程存在过错，该过错与答辩人目前状况有因果关系，且正因为上诉人的错误治疗措施，才导致答辩人耽误最佳治疗时间，造成伤残。请求二审人民法院维持原判。
本院二审查明事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，根据山西医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见，上诉人静乐县红十字利民医院在对被上诉人董仲珠的诊疗过程存在漏诊的医疗过错，该医疗过错与董仲珠目前情况有因果关系，过错参与度理论值70%--80％。上诉人对于山西医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见均无异议，而山西医科大学司法鉴定中心正是依据2015年3月21日被上诉人董仲珠到上诉人处就诊时上诉人给被上诉人拍摄的第15253号X片认定上诉人存在漏诊的医疗过错。上诉人关于鉴定意见确认漏诊的损害结果系被上诉人强行出院后又二次或三次摔伤造成的主张证据不足，本院依法不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费3610元由上诉人静乐县红十字利民医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊永生
审判员 付俊春
审判员 李小荣
二〇一六年十一月三十日
书记员 赵 慧