山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民一终字第1264号
上诉人（原审被告）山东力诺新材料有限公司，住所地山东省商河县。
法定代表人高元坤，董事长。
委托代理人张鲁，山东舜翔律师事务所律师。
委托代理人李芳华，女，1976年5月1日出生，汉族，山东力诺新材料有限公司职工。
被上诉人（原审原告）栾文红，女，1981年5月5日出生，汉族，商河中润超市职工，住山东省商河县。
委托代理人窦新阁，男，1982年3月10日出生，汉族，商河曙光法律服务所法律工作者，住商河县。
上诉人山东力诺新材料有限公司（以下简称力诺公司）因与被上诉人栾文红劳动争议一案，不服商河县人民法院（2015）商民初字第344号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：栾文红于2006年3月1日到力诺公司处工作。2014年1月因力诺公司搬迁，自2014年2月开始不再安排职工工作，栾文红在家待岗，力诺公司在企业搬迁期间只支付栾文红基本生活费。根据栾文红提供的银行交易明细记载，其2013年2月至2014年1月份实发工资为：1945.18元、2475.57元、1456.78元、3650.26元、2526.02元、2393.97元、3039.57元、3060.56元、2373.81元、3206.29元、3326.36元、2337.60元。2014年2月至3月力诺公司每月支付栾文红基本生活费371.1元（分别于2014年5月9日、5月30日支付）、4月至6月每月为330.9元（分别于2014年8月5日、8月28日、10月22日支付）、7月至8月每月为296.36元（2014年10月22日支付两笔）、9月未支付。在力诺公司支付栾文红以上基本生活费时，力诺公司已扣除为栾文红代缴纳的社保金（2014年2月至3月份每月180.9元、4月至6月每月221.1元、7月至9月每月255.64元）。2014年度山东省商河县月最低工资标准是1350元。力诺公司对栾文红要求2014年9月1日至9月17日的工资无异议，但主张应按照2014年度商河县最低工资的70%支付。2014年9月16日，栾文红向力诺公司出具“解除劳动合同申请”一份，内容为：“上级领导：您们好！因公司搬迁，离家太远，上下班不方便，因此特申请解除劳动合同！申请人：栾文红2014.9.16号”2014年9月18日，力诺公司为栾文红出具“解除劳动合同证明书”一份，该证明书载明：“兹有我单位合同制工人栾文红，性别：女，入公司时间：2006年3月1日”2014年12月30日，栾文红向商河县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求力诺公司支付2014年2月至9月份工资7887.38元；支付经济补偿金23843.70元。该委经审理，作出商劳人仲案（2015）16号仲裁裁决书，裁决：一、山东力诺新材料有限公司应当一次性支付拖欠栾文红2014年2月至8月份工资差额共计5586元。二、对栾文红提出的请求山东力诺新材料有限公司支付经济补偿金的申请，商河县劳动人事争议仲裁委员会不予支持。栾文红不服该裁决，在法定期限内诉至法院。
原审法院认为，本案的争议焦点为：一、力诺公司是否应支付栾文红拖欠工资7887.38元；二、力诺公司是否应支付栾文红经济补偿金23843.70元。关于焦点一，原审法院认为，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业在一个工资支付周期内的，企业应当视同劳动者提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资；超过一个工资支付周期的，企业安排劳动者工作的，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。本案中，力诺公司因企业搬迁而停工，自力诺公司停工至双方解除劳动合同时未安排栾文红工作，且栾文红也未到其他单位工作，因此，力诺公司应自2014年2月份起至2014年9月17日止，按照2014年度商河县最低工资每月1350元的70%支付栾文红基本生活费，但力诺公司已支付给栾文红的应予以扣除。故该款应为4822.88元［（1350元×70%×7个月＋1350×70%÷30天×17天－2327.62元）］。对栾文红要求按照商河县最低工资标准支付其生活费的请求，原审法院不予支持。力诺公司是否应从给付栾文红基本生活费中扣除社会保险费的问题，参照《山东省企业工资支付规定》第二十九条（二）项规定，企业依法从劳动者工资中代扣、代缴社会保险费。该规定对企业能否从支付给劳动者的生活费中代扣、代缴社会保险费未作规定。《山东省劳动厅等六部门关于加强企业下岗职工管理和再就业服务中心建设有关问题的通知》（鲁劳发（1998）17号）文件规定，“再就业服务中心以当地上年度社会平均工资的60%为缴费基数，按规定的缴费比例，为下岗职工缴纳养老、医疗、失业保险费用（包括个人缴纳部分），其中养老、医疗保险费按规定计入个人账户。下岗职工个人不缴纳。”据此，劳动者待岗期间，个人不承担社会保险费。因此，力诺公司要求从给付栾文红基本生活费中扣除其个人缴纳的社保费的请求，原审法院不予支持。关于焦点二，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，可以解除劳动合同。力诺公司因企业搬迁，力诺公司对栾文红的工作岗位重新作出安排时，双方未能达成合意，栾文红书写了“因公司搬迁，离家太远、上下班不方便特申请解除劳动合同”申请书，公司搬迁，工作地址发生变化，属双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化的情形，栾文红提出解除劳动合同，力诺公司同意并于2014年9月18日为栾文红出具了“解除劳动合同证明书”，因此，双方解除劳动合同之日为2014年9月18日。因双方解除劳动合同的主要原因系订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，并非系栾文红的过错造成的，因此，栾文红要求力诺公司支付经济补偿金的请求，理由正当，应予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条，本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。因此根据栾文红提供解除劳动合同前被告正常生产情况下12个月工资发放情况，力诺公司应支付其经济补偿23843.97元（1945.18元＋2475.57元＋1456.78元＋3650.26元＋2526.02元＋2393.97元＋3039.57元＋3060.56元＋2373.81元＋3206.29元＋3326.36元＋2337.60元）÷12×9个月。但栾文红自愿要求力诺公司给付23843.70元，应予以准许。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十七条之规定，判决：一、被告山东力诺新材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告栾文红基本生活费4822.88元。二、被告山东力诺新材料有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告栾文红经济补偿23843.70元。三、驳回原告栾文红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东力诺新材料有限公司承担。
上诉人力诺公司不服原审判决上诉称：1、《劳动合同法》第四十条规定：有下列情况之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。这一条款是单位主动与劳动者解除劳动关系时需支付经济补偿金的情形，本案中，上诉人并未主动与被上诉人解除劳动关系，而是被上诉人主动申请辞职，一审法院适用《劳动合同法》第四十条第（三）项作出判决，显然适用法律错误。被上诉人主动提出与上诉人解除劳动关系，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，上诉人不应支付被上诉人经济补偿金。2、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定：本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。《劳动合同法》第四十七条规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定已经与《劳动合同法》第四十七条的规定相抵触，因此，即使支付经济补偿金，也应当适用《劳动合同法》第四十七条的规定确定工资计算标准。综上，一审判决适用法律错误，请二审法院依法改判。
被上诉人栾文红答辩称：1、上诉人片面理解《劳动合同法》第四十条第（三）项法律条文是错误的。在发生用人单位与劳动者订立合同时客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，在其本身系用人单位自身原因所造成时，如果用人单位继续履行合同时则需就变更合同内容与劳动者进行协商，征得劳动者的同意；如需解除合同则需要提前通知或给予一定补偿后解除劳动合同。而对于被上诉人而言则不受此限制，在发生上述情形时用人单位其行为已构成根本违约，被上诉人有权随时解除合同，并获得合法的经济补偿。2、对于经济补偿金的计算标准和依据，一审法院适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定并无不当，该《办法》更加合理的确定了《劳动合同法》第四十七条所规定的内容。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：《劳动合同法》第四十条第（三）项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位可以提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同。本案中，由于力诺公司生产经营场所搬迁，导致栾文红在力诺公司的工作地点发生重大变化，此种情形下，如果力诺公司继续履行劳动合同时则需就变更合同内容与栾文红进行协商，征得劳动者的同意。在双方未能就变更劳动合同内容达成一致时，栾文红申请与力诺公司解除劳动合同，并非栾文红个人的过错，其依法应获得用人单位的经济补偿。力诺公司上诉主张栾文红系主动申请辞职，其不应支付经济补偿金的理由不当，本院不予支持。
关于力诺公司应当向栾文红支付经济补偿金标准问题。《劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者解除或终止劳动合同前十二个月的平均工资。《劳动合同法实施条例》第二十七条对经济补偿金的下限作出了规定，即劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。据此，力诺公司自2014年2月起至2014年9月18日双方解除劳动关系前8个月的工资均应以当地最低工资标准1350元计算，而2013年10月至2014年1月力诺公司支付给栾文红的工资数额分别是2373.81元、3206.29元、3326.36元、2337.60元，根据栾文红在力诺公司工作的年限，力诺公司应当支付栾文红解除劳动合同经济补偿金16533元［（2373.81元＋3206.29＋3326.36＋2337.60＋1350×8）÷12×9］。原审判决在计算经济补偿金时适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》不当，应予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持商河县人民法院（2015）商民初字第344号民事判决第一项及诉讼费的负担；
撤销商河县人民法院（2015）商民初字第344号民事判决第二项、第三项；
上诉人山东力诺新材料有限公司于本判决生效之日起10日内支付被上诉人栾文红经济补偿16533元；
驳回被上诉人栾文红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人山东力诺新材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴松成
审 判 员 翟 勇
代理审判员 王立强
二〇一五年十一月八日
书 记 员 李 环