＼n四川省绵阳市游仙区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2014）游刑初字第2号＼n公诉机关绵阳市游仙区人民检察院。＼n被告人赵瑜珈，女，生于1987年4月15日，身份证号码：510723198704150023，四川省盐亭县人，汉族，初中文化，无业，住盐亭县云溪镇新东街47号3栋3楼2号。因涉嫌诈骗罪，于2012年11月3日被绵阳市公安局涪城区分局刑事拘留，同年12月8日被执行逮捕，现羁押于绵阳市看守所。＼n委托辩护人向凤熬，四川川北律师事务所律师。＼n绵阳市游仙区人民检察院以绵游检刑诉（2013）123号起诉书指控被告人赵瑜珈犯诈骗罪，于2013年7月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于2013年9月16日作出一审判决，宣判后，被告人赵瑜珈不服，提出上诉。四川省绵阳市中级人民法院审理后作出（2013）绵刑终字第182号刑事裁定书，以原判有违反法律规定的诉讼程序的情形为由，撤销原判，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。绵阳市游仙区人民检察院指派检察员任焱出庭支持公诉，被告人赵瑜珈及其辩护人向凤熬到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n绵阳市游仙区人民检察院指控：1.被告人赵瑜珈在部队服役时认识了周某（男，本案被害人，现役军官），期间，赵瑜珈由空军转至武警服役，周某由此认为赵瑜珈有关系和背景。2012年2月的一天，周某电话询问赵瑜珈的工作地点，赵瑜珈谎称自己在武警四川总医院工作，并声称自己手上有几个军校名额，如要就读则需花钱。周某便信以为真，从2012年2月至6月，周某先后联系了自己的亲属、同学和战友5人，自己与其弟周某分8次向赵瑜珈的银行账户汇款共计94万元。赵瑜珈将全部赃款予以挥霍。＼n2.2012年6月的一天，赵瑜珈通过其在部队服役时的战友陈某某（女）认识了温州人苏某某（男，本案被害人），赵瑜珈谎称自己能帮助苏某某的儿子读军校，致苏某某先后四次向赵瑜珈的银行账户汇款共计11.5万元，后苏某某多次电话联系，赵瑜珈则一直未接电话。该款也被赵瑜珈全部挥霍。＼n公诉机关认为，被告人赵瑜珈以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。＼n被告人赵瑜珈当庭辩称：1.公诉机关指控骗取94万元的被害人我都不认识，是周伟主动联系的被害人，周伟只是叫我保管这个钱，并没有告知我钱的来路；2.这94万元是周伟骗来的，我并不知情，周伟在诈骗中起主要作用，我只是起辅助作用。＼n其辩护人的辩护意见是：1.坚持第一次庭审的辩护意见，即公诉机关指控被告人赵瑜珈犯诈骗罪罪名成立，但其诈骗金额不是起诉指控的105.5万元，而是11.5万元。2。涪城区刑警大队对本案无管辖权，其办案程序违法；3.本案的短信照片、录音光碟系周伟制作和提供，其真实性无从核实，应提供其原始载体，合议庭进行审核后才能采纳；4.从本案证据看，证据还不具有刑事案件证据要求的排他性，即不能排除赵瑜珈所提到的94万是周伟要其代为保管，而赵瑜珈将钱使用后不能返还的情形，，应属侵占；5.从证人证言看，本案是周伟在诈骗，而不是被告人赵瑜珈诈骗。综上，公诉机关对被告人赵瑜珈诈骗94万元的指控不能成立。＼n经审理查明：一、被告人赵瑜珈在部队服役时认识了周伟（男，39岁，本案被害人，现役军官）。期间，被告人赵瑜珈由空军转至武警服役，周伟由此认为被告人赵瑜珈有关系和背景。2012年2月的一天，周伟电话与被告人赵瑜珈联系时，赵瑜珈谎称自己在武警四川总医院工作，并声称自己手上有几个军校名额，如要就读则需花钱。周伟便信以为真，从2012年2月至7月期间，周伟先后联系了自己的亲属、同学和战友5人，由周伟与其弟周某分8次向被告人赵瑜珈的银行账户汇款共计人民币94万元。被告人赵瑜珈将上述赃款全部予以挥霍。＼n认定上述事实的证据有：1.接受刑事案件登记表，立案决定书；证实被害人周伟于2012年10月10日向绵阳市涪城区公安局刑事侦查大队报案称被赵瑜珈骗走94万元。涪城区公安分局在接到周伟报案后决定立案侦查。＼n2.被告人到案经过，证实被告人赵瑜珈于2012年11月2日在绵阳市涪城区豪瑞特酒店被抓获。＼n3.被害人周伟陈述：2012年2月份的时候，我以前单位一个战士叫赵瑜珈通过电话联系到我，她自称在四川省武警总医院上班，她与北京总政治部的领导秘书是熟人，手里面有几个上军校的名额，如果办得好今年9月份就可以上学。我想我以前帮过她，我们关系比较好，我就相信了她。我就把我老表的儿子推荐给她，她说20万元就可以搞定。2012年2月14日，我就分两次在北京通过银行转账的方式给她打了13万元。到了今年5月份她又打电话让我再找六个人，她手里还有六个军校名额。我就找到我弟弟、战友、同学等人，在北京通过转账的方式分8次一共给她打了84.8万元，我弟弟给她转了9.2万元。一共给被告人赵瑜珈账户上转了94万元。我和赵瑜珈这件事的过程从今年2月开始到现在都是通过电话和发短消息的方式联系。今年9月初再给赵瑜珈打电话时，电话也不接，短信也不回。后来我打电话到四川省武警总医院核实，总医院说根本没这个人，我就发现自己被骗了。＼n4.证人贾晓斌证词：我儿子贾某在河南空军一航空学院读士官学校，侄儿周伟在北京是一名军官，我在电话里对周伟说让他留意下有没有关系帮我儿子考入军官学校。2012年2月，周伟就打电话给我说有个女军官门下有考军官的名额，能帮我儿子转到军官学校读书，但要花20万，周伟就和那个女军官联系，女军官说先期打一半过来。2012年2月4日我就在西充县的工商银行给周某打了10万元。今年10月周伟打电话说事情没办成，被一个叫赵瑜珈的骗了，他把钱退给我。＼n证人张建军证词：我与周伟是同学关系，我儿子在山东读大学，想考军校，我找周伟帮忙。周伟同意帮忙但是要花钱，于是我在今年6月中旬给周伟电汇了13万元。到了今年10月，周伟说事情没办成，把钱退还给我。周伟说是找他们部队上一个女军官帮忙，女军官是绵阳人。＼n证人周作秋证词：周兴是我儿子，曾给赵瑜珈汇过9.2万元，是因为赵瑜珈可以帮周兴的战友的儿子考空飞，还给他哥哥周伟汇了15.8万元，也是让赵瑜珈帮忙上军校。＼n证人孙富松证词：周伟是我战友，2012年6月周伟来电话说有关系可以帮助亲戚子女读军校，我问周伟可靠不，周伟说没问题，他有个熟人关系好得很。于是我就同意了，电话里周伟说解决上军校要送礼，男的18万，女的28万。于是在2012年6月8日汇给周某10万元，16日汇了10万元，28日汇了2万元，7月10日汇了20万元。是我侄儿张某、陈某、侄女童某某想考军校。2012年9月周伟打电话说事情没办成，退还了我42万元。＼n5.辨认笔录，被害人周伟对赵瑜珈的辨认，辨认出本案被告人赵瑜珈就是一直与他电话短信联系，并打款至其账户上的人。＼n6.银行卡清单，证明了被告人赵瑜珈工商银行卡的账户上的借贷明细情况。＼n7.被害人周伟提供的个人业务凭证，证实其打款给赵瑜珈的事实。＼n8.被害人周伟提供的手机短信截屏。被告人与被害人从2012年7月到10月的往来短息内容五十七条。短息内容能证实周某催被告人尽快落实上军校的事，被告人回复等通知。以及被害人催促赵瑜珈还款的事情。＼n9.被告人与被害人通话录音，证实在电话里周伟要求被告人赵瑜珈如果不能帮其办事就退还94万元，而被告人赵瑜珈称自己在四川省武警总医院上班，父亲患重病等虚构的事实。＼n10.绵阳市公安局涪城分局刑侦大队的情况说明一份，证实了短信照片和电话录音的提取过程；＼n11.被害人给被告人提供的几个上军校人员的户籍信息。被害人给赵瑜珈发的短信里告知了几个要上军校的人员名单。侦查机关在侦查阶段调取了该几名人员的相关户籍资料。＼n12.被告人赵瑜珈在侦查阶段的供述：我是2004年年度参军后认识周伟的，关系一直很好。退伍后，我们逢年过节也会相互联系问候。今年（2012年）2月份的时候，我和周伟又取得联系，交谈中，周伟告诉我他侄儿贾某在部队士官学校念书，想转军校提干，他问我有没有这个可能性，我说我当时读士官学校时就有这种情况。周伟听后就让我帮忙找关系。他说找关系是要花钱的，让我把账号给他，他打钱给我，过了几天就给我打了13万元。并说3万元是给我这次帮忙的酬劳。2010年6月退伍至今一直待业，生活来源是靠家里资助。2012年之前对周伟说自己在四川武警总医院上班是为了保持和他联系。之后我把周伟打过来的钱用了就一直不敢把真实情况告诉他，就一直谎称在四川武警总医院上班。今年5月，周伟打电话说他要帮6个人上军校，希望我帮忙，我当时也没拒绝，之后周伟就陆续往我卡上打钱，周伟一共向我两张卡上打了94万元。这94万元我花15万元买了一部轿车，买了9台赌博机用了8万元，其他的被我挥霍了。＼n13.被告人的体检报告，身体无异常情况。＼n14.被告人赵瑜珈的基本情况及户籍信息。＼n以上证据均由公诉机关提交并经当庭质证，本院予以确认。＼n二、2012年6月的一天，赵瑜珈通过其在部队服役时的战友陈某某（女）认识了温州人苏志广（男，42岁，本案被害人），赵瑜珈谎称自己能帮助苏志广的儿子读军校，致苏志广先后四次向赵瑜珈的银行账户汇款共计11.5万元，后苏志广多次电话联系，赵瑜珈则一直未接电话。该款也被赵瑜珈全部挥霍。＼n认定上述事实的证据有：＼n1.被害人苏志广陈述：2012年6月份我儿子马上要退伍了，说自己要考警校，我就托我朋友找关系。后来他给我介绍了一个叫赵瑜珈，这个女的说能帮我儿子弄进警校，但是需要18万元。我说可以，只要把我儿子弄进去就行了。后来这个女的要我打钱给她，她就帮我弄。我就在福建一家工商银行通过现金汇款的方式汇了4万元。后来又汇了一次4万元，一次2万元，一次15000元，之后再联系赵瑜珈，她就不接我电话了。也没把事情办好，我就过来报案了。＼n2.证人陈永静证词：赵瑜珈是我参军时的战友，相处时间较短，对对方也不甚了解，2年后我就退伍在家待业。跟赵瑜珈联系甚少。直至有次我上QQ，赵瑜珈就来问我身边是否有参军的朋友，说她关系较硬，保证能到部队。我当时拒绝了她。不久我父亲问我还有朋友在部队吗，可否有关系进部队。无意间想起了赵瑜珈说过此事，便进赵瑜珈的空间看了看她的最近生活，里面还有她武警的照片。我就相信了赵瑜珈，也告诉了我父亲有此事。我父亲的朋友就跟赵瑜珈联系，她说她有关系可以进去，总计要18万元。父亲的朋友就陆续给她打款。后来我觉得事有蹊跷，就提醒我父亲。我也给赵瑜珈打过电话叫她事情办不成就把钱退了，赵瑜珈也应允了。直到前段时间父亲来电话说联系不上她了，我也多次联系赵瑜珈联系不上，并劝我父亲报案。＼n3.银行汇款凭证。＼n4.被告人供述，供述内容与被害人一致。＼n以上证据均由公诉机关提交并经当庭质证，本院予以确认。＼n本院认为，被告人赵瑜珈以非法占有为目的，采用隐瞒真相，虚构事实的手段骗取他人财物，且数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成了诈骗罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。针对控辩双方的意见，本院综合相关事实和法律规定，分别评判如下：1.关于被告人赵瑜珈在涪城区公安局侦查期间所作的第二次讯问笔录能否采用的问题。被告人的辩护人认为被告人在涪城区公安局的第一次笔录存在刑讯逼供，属非法证据应予以排除，第二次证据的内容是在看守所形成，从看守所的提讯时间上看只有30分钟时间，不可能形成六页的讯问笔录，且第二次讯问笔录与第一次讯问笔录的内容包括标点符号都相似，故第二次讯问笔录也应作为非法证据予以排除。经查，公诉人在庭审中没有把涪城区公安局的第一次讯问笔录作为证据当庭出示。被告人赵瑜珈在涪城区公安局的第二次讯问笔录是在看守所形成。从赵瑜珈进看守所的体检正常到开庭被告人及其辩护人均没有证据或其他证据线索显示被告人赵瑜珈在看守所遭到过刑讯逼供的情况。故赵瑜珈在看守所形成的第二次讯问笔录可以排除刑讯逼供的存在。至于半个小时能否形成6页的打印讯问材料，侦查机关办案人员为此特作出书面说明，侦查人员在看守所对赵瑜珈进行第二次讯问时，赵瑜珈未作无罪辩解，而且与第一次供述一致。所以侦查人员在第一次讯问形成的材料基础上根据赵瑜珈第二次的供述进行补正后打印出来让赵瑜珈阅读。赵瑜珈在阅读后认为记录与其供述无出入，然后签名捺印。综上，侦查人员在获取赵瑜珈第二次讯问笔录时，调取程序合法，不能因为讯问时间短，笔录内容与第一次相似就予以否定。故涪城区公安局侦查阶段在看守所的讯问笔录可以排除合理怀疑而予以确认。2.关于被告人的辩护人认为本案的短信照片和电话录音应提供原始载体并进行审核，否则不应采用的问题。针对此情况，侦查机关作出了情况说明，证实了短信照片和电话录音由周伟保存到U盘予以提供，侦查人员在收到U盘后，对U盘内的短信照片和电话录音与周伟手机内保存的原件进行了对比，二者无出入，并对短信照片进行了打印。综上，侦查人员在获取上述短信照片和电话录音的程序合法，同时在庭审中被告人赵瑜珈亦供述短信内容和电话录音的内容真实，因此，对短信照片和电话录音本院予以采信。3.关于被告人赵瑜珈及其辩护人认为公诉机关无证据证实被告人有非法占有的主观故意，本案是周伟诈骗其他被害人，被告人赵瑜珈只起辅助作用的问题。经查，被害人周伟关于被骗事实的陈述有手机短信互动，证人证词，手机通话录音，银行汇款凭证，手机短信上写的拟定几个上军校人员的户籍信息等形成锁链的证据可以证实周伟陈述的真实性。通过以上证据可以证实被告人首先谎称自己在四川武警总医院上班，获取了被害人的信任，又虚构自己有过硬的关系，手上有上军校的名额虚假事实，致使周伟从2012年2月至7月与其弟周某共计给被告人打款94万元。虽然被告人一再声称自己没有非法占有的故意，可钱打到其账户上后，全部被其挥霍，而且她待业在家，没有固定收入是没有能力偿还如此大额的款项。从其客观行为已完全可以反映出主观上具有非法占有的故意，而被告人赵瑜珈在当庭关于94万元来由的陈述完全不符合常理，也没有相关证据证实，再结合被告人在侦查阶段的供述，被告人在庭审时的辩称与查明的事实不相符，其诈骗行为系被告人赵瑜珈个人实施，周伟确系本案的被害人。被告人赵瑜珈关于没有诈骗周伟94万元人民币的辩解意见及其辩护人关于诈骗金额应认定为11.5万元的辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。综上，为保护公民的财产权利不受侵害，维护社会正常秩序，打击刑事犯罪，根据本案的事实、性质、情节、对社会的危害程度及被告人的认罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：＼n被告人赵瑜珈犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金150000元。＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月3日起至2022年11月2日止；所处罚金在判决生效后三十日内缴纳。）＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。＼n审判长马小丽＼n代理审判员胡桃＼n代理审判员王昕怡＼n二〇一四年一月九日＼n书记员梁梅