广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终8452号
上诉人（原审原告）：赖桂生。
委托诉讼代理人：文开齐,广东扬权律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：深圳市豪鹏科技有限公司。
法定代表人：潘党育。
委托诉讼代理人：孙娟。
上诉人赖桂生因与被上诉人深圳市豪鹏科技有限公司（以下简称豪鹏公司）劳动争议一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月22日立案后，依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
上诉人赖桂生上诉请求：1、判令被上诉人支付上诉人2015年9月1日至2015年9月18日停工留薪期工资4601.64元及逾期支付赔偿金4601.64元；2、判令被上诉人支付上诉人2015年9月19日至2016年8月15日期间拖欠的工资77734.78元；3、判令被上诉人支付上诉人2013年8月14日至2016年8月15日经济补偿金25021.40元；4、判令被上诉人支付上诉人一次性伤残补助金差额29385.79元；5、判令被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金28595.88元；6、判令被上诉人支付上诉人一次性医疗补助金7148.97元；7、依法判令被上诉人支付上诉人2015年8月7日至2015年8月25日住院伙食补贴1260元；8、判令被上诉人返还上诉人饭卡余额169.70元；9、判令被上诉人支付上诉人本案律师费用5000元；1O、判令被上诉人向上诉人提供书面离职证明；11、判令被上诉人承担上诉人工伤复发全部责任；12、由被上诉人承担本案上诉费。
被上诉人豪鹏公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理，确认一审查明的事实。另查明，豪鹏公司在二审中认可赖桂生饭卡内余额为169.70元并同意予以退还。
一审中，赖桂生与豪鹏公司均提供的录音证据，用以证明各自主张。1、赖桂生提供、豪鹏公司对其真实性不予认可的2015年10月8日的对话录音内容表明：豪鹏公司的人员称赖桂生回来上班是不可能的，建议双方友好协商解决。赖桂生称为保障其工伤权益，其律师建议不要同意解除劳动关系。豪鹏公司人员要求赖桂生签收解雇通知书，赖桂生坚持签收后要拿走原件，双方为此僵持不下；最后，赖桂生要求豪鹏公司向其出具解雇通知，豪鹏公司称到时候邮寄给赖桂生。2、豪鹏公司提供、赖桂生对其真实性无异议的2016年4月19日对话录音的内容表明：豪鹏公司职员孙娟在与赖桂生的对话中称，因赖桂生医疗期结束后没有过来上班，公司于2015年10月8日向其发出过解除劳动合同的书面通知，因赖桂生不肯签收，故当时没有送达赖桂生。赖桂生在该对话中称此前没有收到书面通知，但未否认豪鹏公司曾作出过的通知行为。
一审中，赖桂生提供了数份其向劳动站投诉的书面材料，赖桂生投诉称豪鹏公司于2015年10月5日起拒绝让其进入工厂。
豪鹏公司在向赖桂生作出的《员工解雇通知》中称：赖桂生于2015年9月21日至26日旷工，且经调查发现其入职履历及员工信息登记表中的信息造假，故于2015年9月27日解除双方之间的劳动关系。该通知的落款时间为2015年10月8日。赖桂生于2016年4月19日签收了上述通知。
赖桂生在一审中提供的深圳市龙岗区第五人民医院《出院证明书》中记载：出院时间为2015年8月25日，医生建议其出院后到骨科门诊随诊，暂休一个月。2015年9月22日，深圳市龙岗区第五人民医院作出的《疾病证明书》中记载：休息半月。
二审中，赖桂生向本院提交了三份申请，分别申请对其提供的录音证据和手机短信记录的真实性，对豪鹏公司提供的《员工解雇通知》的成文时间等项目进行司法鉴定。豪鹏公司以赖桂生的上述申请超过举证期限为由不予同意，同时认为鉴定亦无必要。
本院认为，赖桂生与豪鹏公司之间的劳动合同合法有效，双方均应遵照劳动合同的约定以及劳动法律、法规的规定全面履行。赖桂生在职期间遭遇工伤，后被评定为拾级伤残，故其依法享有各项工伤保险待遇。对于一审判令豪鹏公司向赖桂生支付一次性伤残补助金差额29385.79元、一次性伤残就业补助金28595.88元和出具书面离职证明，因双方均无异议，本院予以确认。针对上诉人的上诉事由，本院评判如下：
豪鹏公司应向赖桂生支付2015年9月1日至18日期间停工留薪期工资金额的认定问题。根据双方均无异议的月工资标准及期间，本院经核算，赖桂生应得停工留薪期工资金额应为4601.64元（7148.97元÷21.75天×14天），一审认定为4289.38元有误，本院予以纠正。赖桂生请求豪鹏公司支付逾期支付的赔偿金，缺乏法律依据，本院不予支持。
豪鹏公司是否应向赖桂生退还饭卡余额169.70元的问题。因豪鹏公司在二审中对赖桂生的该项请求予以认可，故其应予以退还。
赖桂生请求豪鹏公司支付一次性医疗补助金7148.97元及2015年8月7日至25日期间住院伙食补贴能否得到支持的问题。因豪鹏公司已为赖桂生缴纳工伤保险，故一次性医疗补助金及住院期间伙食补贴等工伤保险待遇应由社会部门核付。本案中，赖桂生主张豪鹏公司故意不予配合导致其无法享受上述待遇，因无证据予以证明，本院不予采纳；豪鹏公司与赖桂生应遵循诚实信用原则，相互配合，妥善解决赖桂生向社保部门申领上述工伤保险待遇的问题。至于豪鹏公司未足额为赖桂生缴纳工伤保险，可能存在的工伤待遇差额的问题，赖桂生可以在相关差额确定后另循法律途径解决。
赖桂生离职原因及时间的认定问题。本案中，结合双方提供的录音证据，本院认定双方的劳动合同于2015年10月8日因豪鹏公司通知而解除，但经审查，豪鹏公司就其所主张的解除事由缺乏事实依据，故应属违法解除；一审视为双方协商一致解除劳动合同有误，本院予以纠正。至于豪鹏公司此后虽仍为赖桂生购买社保至2016年6月，此应视为用人单位在双方纠纷未经司法裁决前因对法律后果不能明确预见所采取的一种自我保护措施，不影响本院对双方劳动合同解除时间及原因的认定。鉴于本院上述认定，赖桂生在二审中申请司法鉴定，依据不足，本院不予准许。
豪鹏公司因其违法解除劳动合同的行为应向赖桂生承担的法律责任问题。双方之间的劳动合同期限已于2016年8月15日届满，故豪鹏公司因违法解除行为依法应向赖桂生支付违法解除劳动合同赔偿金35744.85元（7148.97元×2.5个月×2）。本案中，赖桂生向豪鹏公司主张的为工资及劳动合同终止经济补偿，而未主张违法解除劳动合同赔偿金，考虑到当事人为获取更大诉讼利益会作出不同的诉讼策略选择，故经综合衡量双方的诉讼利益，本院以赖桂生在劳动仲裁及一审中所主张的经济补偿金额25021.40元为限，判令豪鹏公司予以支付。一审对此处理有误，本院予以纠正。
根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，结合赖桂生在本案中的胜诉比例，本院确定豪鹏公司负担其已支付的律师费2523元。
综上，赖桂生的上诉请求部分成立，本院对其成立部分予以支持，对其不成立部分予以驳回；一审判决认定事实有遗漏，且适用法律部分有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条，《广东省工伤保险条例》第二十六条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二、三项之规定，判决如下：
一、维持深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4号民事判决的第三、四、六项；
二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4号民事判决的第七项；
三、变更深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4号民事判决的第一项为：深圳市豪鹏科技有限公司应于本判决生效之日起三日内支付赖桂生2015年9月1日至18日期间停工留薪期工资4601.64元；
四、变更深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4号民事判决的第二项为：深圳市豪鹏科技有限公司应于本判决生效之日起三日内支付赖桂生违法解除劳动关系的赔偿金25021.40元；
五、变更深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初4号民事判决的第五项：深圳市豪鹏科技有限公司应于本判决生效之日起三日内支付赖桂生律师费2523元；
六、深圳市豪鹏科技有限公司应于本判决生效之日起三日内退还赖桂生饭卡余额169.70元；
七、驳回赖桂生的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金额的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审受理费共15元，由赖桂生负担5元，深圳市豪鹏科技有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 冼 朝 暾
审判员 张 永 彬
审判员 邢 蓓 华
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二〇一七年七月十七日
书记员 刘晓露（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。