广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第164号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）申婷婷，女，1992年11月20日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省阳山县某村。因本案于2013年8月11日被羁押，次日因吸毒被佛山市公安局禅城分局处以行政拘留十五日，同月22日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人申婷婷犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2014年2月24日作出（2013）佛城法刑初字第1129号刑事判决。原审被告人申婷婷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。广东省佛山市人民检察院指派检察员王瑜、代理检察员解红出庭履行职务，上诉人申婷婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月10日1时许，被告人申婷婷在其位于佛山市禅城区某房的住处，以人民币200元的价格贩卖了1小包氯胺酮给唐某某（未成年）。2013年8月11日23时许，民警在上述地址抓获被告人申婷婷以及在该处吸毒的杨某某与张某某，并抓获相约前往吸毒的胡某某，现场查获含氯胺酮成分的药丸17.85克、粉末30.56克、晶体43.97克、液体218.94克，以及吸毒工具1个。
被告人申婷婷归案后，举报其购毒上家，公安机关根据其提供的线索立案侦查并抓获贩毒人员崔秋捷（已被判刑）。
原判认定上述事实的证据如下：证人唐某某、杨某某、陈某某的证言及辨认笔录，证人胡某某、唐某某的证言，抓获经过，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及物证照片，手机通话清单，刑事化验检验报告书，崔秋捷的抓获经过、立案决定书及立功证明材料，行政处罚决定书，户籍证明、被告人申婷婷的供述及辨认笔录等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人申婷婷无视国家法律，贩卖毒品，被查获氯胺酮311.32克，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪；被告人提供场所供他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。被告人申婷婷在判决宣告前犯数罪，依法应当数罪并罚。其向未成年人贩卖毒品，依法应从重处罚。鉴于其揭发他人犯罪行为，经查证属实，是立功，依法可以减轻处罚；其当庭自愿承认向他人贩卖毒品及容留他人吸毒之罪行，又可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、六款、第三百五十四条、第六十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条的规定，作出如下判决：
一、被告人申婷婷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币40000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币50000元。
二、对扣押的毒品氯胺酮311.32克及吸毒工具予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁。
上诉人申婷婷上诉称：（1）她不认识唐某某，没有贩卖毒品给他；（2）现场查获的毒品中只有37.36克为其所有，用于吸食与贩卖，另外的273.96克毒品是她替他人存放的，应属非法持有。
经审理查明，2013年8月10日1时许，上诉人申婷婷在其位于佛山市禅城区某房的住处，以人民币200元的价格贩卖了1小包毒品给未成年人唐某某。次日23时许，民警在上述地址抓获上诉人申婷婷以及在其住处吸毒的杨某某与张某某，并抓获相约前往吸毒的胡某某，现场查获含氯胺酮成分的药丸17.85克、粉末30.56克、晶体43.97克、液体218.94克，以及吸毒工具1个。
上诉人申婷婷归案后，举报其购毒上家，公安机关根据其提供的线索立案侦查并抓获贩毒人员崔秋捷（已判刑）。
认定上述事实的证据如下：
1．证人唐某某的证言及辨认笔录：我吸食的“冰毒”是在佛山市禅城区某房向一名叫“阿细”的男子购买的，约买了10次，每次都是两三百元。“阿细”和他女朋友申婷婷住在一起。我最近一次买毒品是2013年8月10日1时许，当时我用我的手机（1341184****）打我老乡胡某某的电话（1332675****），跟他说要买毒品，胡当时正在某房，他叫我直接上去就可以了。我去的时候房内有申婷婷、胡某某以及另一名男子，他们正在吸食“冰毒”。我给了200元申婷婷，申婷婷去房内拿了1小袋“冰毒”给我。我很少打申婷婷的电话买毒品，一般都是先打电话给胡某某，如果胡某某在1505房，他就让我直接上去，如果他不在那里，他就会打电话给申婷婷和“阿细”。证人唐某某通过照片辨认出申婷婷、胡某某。
2．证人胡某某的证言：2013年8月11日22时许，我打电话给朋友“婷姐”（申婷婷），她让我去其住处吸毒。次日凌晨零时许，我到申婷婷位于某房的住处时被警察抓获。我经常去申婷婷的住处吸毒，我们一起吸食“k粉”及“开心水”。申婷婷和她男朋友“阿细”一起住，我见过他们一起卖过几次“冰毒”。2013年8月10日1时许，我在申婷婷的住处，当时“阿细”不在，房内有我、申婷婷和“阿细”的一个朋友（我不认识），唐某某来买“冰毒”，唐给了申婷婷200元，申从房间内拿了1小袋“冰毒”给他。
3．证人杨某某的证言及辨认笔录：2013年8月10日中午，我从阳山过来佛山，申婷婷将我带到某房住。次日22时许，我和申婷婷及一名穿黄色连衣裙的女子在上述房间内一起吸“冰毒”，由于大家一起玩，所以申婷婷没有收我的钱。23时许，几名警察冲进来将我们抓获，后又在房外抓获一名白衣男子。证人杨某某通过照片辨认出申婷婷、张某某就是当日与其一起吸毒的人，称张就是穿黄色连衣裙的女子。
4．证人陈某某的证言及辨认笔录：我是佛山市公安局禅城分局环市派出所的民警。2013年8月11日21时许，我所民警在禅城区忠义路抓获一名吸毒人员唐某某，其交代曾经于2013年8月10日1时许在佛山市禅城区某房向申婷婷购买过毒品“k粉”。根据唐某某提供的线索，我所民警于次日22时许去到上述1505房附近预伏，23时许，一名女子从1505房开门出来，唐某某指认该女子就是申婷婷，民警遂将申婷婷抓获，并进入1505房内抓获涉嫌吸毒的胡某某、杨某某、张某某等3人，并在1505房内及申婷婷的手提袋内查获毒品一批。证人陈某某通过照片辨认出申婷婷和吸毒人员胡某某、杨某某、张某某。
5．证人唐某某的证言：有人叫我“阿飞”，我因购买了一批“k粉”存放而被公安机关抓获。我认识申婷婷，但很少和她来往，我没有将毒品放在她那里寄售或存放。
6．抓获经过证实：上诉人申婷婷的归案经过。
7．搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及物证照片证实：公安机关从申婷婷住处沙发上查获疑似毒品白色晶体5袋，在客厅中间茶几上查获疑似毒品淡黄色晶体3袋、疑似毒品米黄色晶体1袋、棕色药丸86粒、16个透明空塑料袋、1个带吸管的瓶子，在冰箱上层查获砍刀1把、不明液体17瓶。上诉人申婷婷和证人陈某某对物证进行了确认；证人崔秋捷确认其中的3包毒品是其卖给申婷婷的。
8．手机通话记录清单证实：申婷婷手机号（1343323****）与胡某某的手机号（1332675****）在2013年8月9日2时52分至53分有2次通话记录，在2013年8月10日22时27分至23时58分有4次通话记录，在2013年8月11日2时17分至2时44分有3次通话记录，在20时01分至20时47分有3次通话记录。
9．刑事化验检验报告书证实：送检的涉案疑似毒品共计311.32克，均检出氯胺酮成分。
10．崔秋捷的抓获经过、崔秋捷立案决定书等立功证明材料证实：经申婷婷的举报和协助，公安机关于2013年8月13日抓获涉嫌贩卖毒品的崔秋捷并立案处理。
11．行政处罚决定书证实：上诉人申婷婷与唐某某、胡某某、杨某某、张某某因吸毒被行政处罚。
12．户籍证明证实：上诉人申婷婷及购毒人员唐某某的身份情况。
13．上诉人申婷婷的供述以及辨认笔录：2013年8月11日晚上23时许，我打开某1505房门时，有警察冲上来抓住我，并把在我房内的两个朋友抓获；次日凌晨1时许，我一个叫胡某某的老乡过来找我时也被抓获。其中，穿蓝色衣服的男子叫“阿斌”（不知具体名字），他是我的阳山老乡，他有吸食毒品；穿黄色衣服的女子叫“玉米”（不知具体名字），韶关人，她也吸食毒品；胡某某是我认的弟弟，阳山人，他之前曾向我购买过毒品“k粉”，他也吸食毒品。“阿斌”、“玉米”、胡某某都是来我的住处吸毒的。我吸食“冰毒”和“k粉”，毒品是从“肥子”、“阿飞”那里买来的。恒福新城12座1505房是我于2013年6月份从朋友“阿骆”那里转租来的，我和我男朋友杜某某（外号“阿细”）一起居住至今。民警在我的见证下，在房间内及我的包内找到了“k粉”等毒品一批。民警搜出来的那些“k粉”是在一个星期前的一个晚上（具体时间不记得了）我以1350元的价钱向“肥子”和“阿飞”购买的，我与他人吸食了一部分，还卖了一部分给别人。2013年8月10日23时许及8月11日22时许，我在某楼下分别向叫“馒头”和“元哥”的男子贩卖过100元的“k粉”。2013年8月份我曾卖过两三次“冰毒”给老乡，每次都是500元3克，但不记得具体时间及购毒人。在我家里的大量毒品是“阿飞”存放的，因为他说开心水要放在冰箱里，而他没冰箱，且他说可以让我吸食，我觉得无所谓就答应了他。他说有机会可以帮他向他人兜售一下，我曾于8月9日向“肥仔”兜售过，但没有卖出去。上诉人申婷婷通过照片辨认出杜某某就是其男朋友“阿细”，杨某某就是“阿斌”，张某某就是“玉米”，辨认出胡某某，辨认出唐某某也叫“阿飞”，但不是将毒品存放于其处的“阿飞”。
上诉人申婷婷上诉称她没有向唐某某贩卖毒品。经查，购毒人员唐某某被警察抓获后，举报其上家即上诉人申婷婷，并指引、协助警察到申婷婷住处抓获申婷婷。唐某某证实其于2013年8月10日1时许向申婷婷购买毒品的时间、地点、经过与证人胡某某的证言吻合，且上诉人申婷婷在侦查阶段亦曾供认其于8月份有贩卖毒品给老乡的行为，在一审庭审中对公诉机关指控其向唐某某贩卖毒品的犯罪事实予以确认，结合证人陈某某的证言、搜查笔录、刑事化验检验报告书等证据，足以认定上诉人申婷婷向唐某某贩卖毒品的犯罪事实。上诉人提出现场查获的毒品中只有37.36克为其所有，用于吸食与贩卖，另外的273.96克毒品是他人存放在她处的，应属非法持有。经查，现有证据不足以证实查获的毒品有273.96克是他人存放在上诉人申婷婷的住处。上诉人申婷婷向他人贩卖毒品，从其住处搜获的全部毒品依法均应计入其贩卖毒品的数量中。综上，上诉人提出的上诉意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人申婷婷贩卖毒品，被查获氯胺酮311.32克，数量较大，其行为构成贩卖毒品罪；上诉人提供场所供他人吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。上诉人申婷婷在判决宣告前犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人向未成年人贩卖毒品，依法对其所犯贩卖毒品罪从重处罚。上诉人归案后揭发他人犯罪行为，是立功，依法可以从轻或减轻处罚。根据上诉人的犯罪事实、情节、认罪态度，决定对其所犯贩卖毒品罪减轻处罚，对其所犯容留他人吸毒罪从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 秦 璇
二〇一四年六月十七日
书 记 员 张雯婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。