湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终3151号
上诉人（原审原告）：武汉中央商务区物业管理有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区常青路55号。
法定代表人：舒远强，该公司董事长。
委托代理人：胡湘玲，湖北忠三律师事务所律师。
委托代理人：吴思梦，湖北忠三律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：章荣宝。
委托代理人：谭海清，湖北诺亚律师事务所律师。
上诉人武汉中央商务区物业管理有限公司（以下简称中央商务区物业公司）与被上诉人章荣宝劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2015）鄂江汉民一初字第01518号民事判决，向本院提起上诉。本院受理案件后，依法组成合议庭，于2016年7月13日公开开庭审理了本案。上诉人中央商务区物业公司的委托代理人吴思梦、被上诉人章荣宝委托代理人谭海清均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中央商务区物业公司原审诉称，2014年5月，中央商务区物业公司因承接中建一局集团第三建筑有限公司“黄海路隧道一期”工地安保项目，在58同城招聘网、纳杰招聘网及项目周边社区发布招聘信息，要求招聘年龄45-50岁男性员工，每月工资1500元-2000元，提供伙食并签订劳动合同，办理社会保险。2014年6月9日章荣宝使用伪造身份证（身份证号为××）应聘并表示只需中央商务区物业公司支付300元补贴，无须缴纳社会保险费。2014年7月21日中午章荣宝在换岗途中遭受机动车事故伤害，2015年8月20日章荣宝向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委裁决中央商务区物业公司支付章荣宝一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金等共计97884.41元。中央商务区物业公司认为，章荣宝在应聘时使用伪造身份证的违法手段，故而双方劳动关系应属无效，中央商务区物业公司因不服仲裁裁决，诉至原审法院，请求判令：1、双方之间劳动关系无效；2、中央商务区物业公司不向章荣宝支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资、工伤体检费；3、案件诉讼费由章荣宝承担。
章荣宝原审辩称，章荣宝并未伪造身份证，双方劳动关系自中央商务区物业公司用工之日即存在，章荣宝2014年7月21日发生交通事故被认定为工伤，应享受工伤待遇。中央商务区物业公司增加的诉讼请求未经仲裁前置程序，请求驳回中央商务区物业公司诉讼请求。
原审审理查明，2014年6月9日，章荣宝使用修改年龄的身份证到中央商务区物业公司应聘保安工作，章荣宝实际出生日期为1959年3月12日，但在《武汉中央商务区物业管理有限公司员工入职审批表》及《慈铭健康体检管理集团武汉有限公司健康体检表》填写的出生日期为1967年2月2日，身份证号为××。2014年6月14日章荣宝办理入职手续，2014年7月21日12时30分，章荣宝在换岗途中被机动车撞伤，2014年10月30日武汉市人力资源和社会保障局作出武人社工险决字（2014）第3142号认定工伤决定书，认定章荣宝2014年7月21日12时30分所受伤害属于在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害所致。符合《工伤保险条例》第十四条第一项的规定，认定为工伤。2015年7月27日武汉市劳动能力鉴定委员会以武劳鉴结字（2015）1298号武汉市职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论通知书审定章荣宝致残等级为九级。因协商赔偿未成，章荣宝于2015年8月20日向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，同年10月26日该委以江劳人仲裁字（2015）第0796号仲裁裁决书裁决中央商务区物业公司支付章荣宝一次性伤残补助金16200元、一次性医疗补助金34652.64元、一次性伤残就业补助金42583.17元、停工留薪期工资差额4226.6元、工伤体检费222元，共计97884.41元，并驳回章荣宝其他仲裁请求，仲裁裁决书送达后，中央商务区物业公司不服，诉至原审法院，请求依诉予判。
原审另查明，中央商务区物业公司未为章荣宝缴纳工伤保险，章荣宝遭受事故伤害前平均月工资为1571.4元。章荣宝未向中央商务区物业公司申请确定停工留薪期，参照《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，章荣宝的停工留薪期应为9个月。
原审认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。章荣宝到中央商务区物业公司应聘时虽未提供真实的身份信息，但中央商务区物业公司聘用章荣宝后，章荣宝为其提供劳动，双方已形成事实劳动关系，中央商务区物业公司请求确认双方劳动关系无效没有事实和法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤待遇。章荣宝2014年7月21日所受伤害已被武汉市人力资源和社会保障局认定为工伤并经武汉市劳动能力鉴定委员会审定为九级伤残，中央商务区物业公司未为章荣宝缴纳工伤保险，应向章荣宝支付工伤保险待遇。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条规定，中央商务区物业公司应向章荣宝支付9个月本人工资的一次性伤残补助金，即1571.4元×9个月=14142.6元，中央商务区物业公司要求不予支付章荣宝一次性伤残补助金16200元的请求，予以部分支持。因未提供证据，中央商务区物业公司主张2014年8月15日和9月15日发放的500元为降温费的意见，不予采纳。因章荣宝申请仲裁时已提出与中央商务区物业公司解除劳动关系，中央商务区物业公司还应向章荣宝支付一次性工伤医疗补助金和一次伤残就业补助金，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第一款、第二款的规定，分别为8个月和12个月统筹地区上年度职工月平均工资，即一次性工伤医疗补助金为4331.58元×8个月=34652.64元，一次性伤残就业补助金为4331.58元×12个×80%=41583.17元，中央商务区物业公司要求不予支付章荣宝一次性伤残就业补助金42583.17元的请求，予以部分支持，中央商务区物业公司要求不予支付章荣宝一次性工伤医疗补助金34652.64元的请求没有事实和法律依据，不予支持。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。章荣宝未向中央商务区物业公司申请确定停工留薪期，参照《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，章荣宝的停工留薪期应为9个月，即2014年7月22日至2015年4月21日止，扣除中央商务区物业公司已支付的2015年2月1日前的工资，还应支付停工留薪期工资差额，即1571.4元×2个月＋1571.4元÷21.75天×15天=4226.6元。中央商务区物业公司要求不予支付章荣宝停工留薪期工资差额4226.6元的请求没有事实和法律依据，不予支持。根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条规定，中央商务区物业公司未参加工伤保险，应承担章荣宝支付的工伤体检费，中央商务区物业公司要求不予支付工伤体检费222元的请求没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，原审判决：一、中央商务区物业公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝一次性伤残补助金14142.6元；二、中央商务区物业公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝一次性工伤医疗补助金34652.64元；三、中央商务区物业公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝一次性伤残就业补助金41583.17元；四、中央商务区物业公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝停工留薪期工资差额4226.6元；五、中央商务区物业公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝体检费222元；六、驳回中央商务区物业公司的其它诉讼请求。减半后案件受理费5元、邮寄费40元由中央商务区物业公司承担。
判决后，中央商务区物业公司不服上述民事判决，向本院提起上诉。事实与理由：一、中央商务区物业公司与章荣宝之间的劳动关系应属无效。章荣宝在应聘时存在严重的欺诈行为，章荣宝应聘入职时，为了达到招聘要求的标准，提供伪造身份证，对真实身份情况进行隐瞒和造假，谎报年龄，且隐瞒至今与空装武汉汽修厂保持劳动关系的事实，该公司一直为其缴纳社会保险，故根据《劳动合同法》第二十六条：“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的”的规定，双方系无效劳动关系；二、中央商务区物业公司不应承担工伤赔偿责任。1、如章荣宝在应聘时未隐瞒事实，其将不会获聘，不会导致发生此次工伤赔偿纠纷；2、劳动关系的存在是工伤认定和承担工伤赔偿责任的逻辑起点和前提条件，中央商务区物业公司不存在承担工伤赔偿责任的前提条件；3、中央商务区物业公司无法为章荣宝缴纳工伤保险，系章荣宝自身过错所致，故不应为此承担工伤赔偿责任；4、该责任的产生均系章荣宝重大过错所致，章荣宝应就此向中央商务区物业公司承担损害赔偿责任，两责任应相抵；三、原审法院即使认定双方存在劳动关系，对赔付金额在事实认定和法律适用上存在错误。1、关于一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金。首先，章荣宝主张一次性伤残就业补助金的前提应为双方劳动合同期满或解除劳动关系。但事实上，双方劳动关系无效，即使被认定有效，基于章荣宝未提出解除劳动关系，其要求享受一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金主张不符合法律规定，不应予以支持。其次，即使认定章荣宝已提出了劳动关系解除，该解除时间亦只能推算至章荣宝提出仲裁申请要求享受工伤赔付待遇，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条以及《省人社厅关于做好工伤保险待遇支付等工作的意见》第五条的规定，伤残职工解除或者终止劳动关系时距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按全额的一定比例支付，其中，四年以上（含四年）的，按80%支付：三年以上（含三年）的，按60%支付；两年以上（含两年）的，按40%支付：一年以上（含一年）的，按20%支付。章荣宝享受的一次性伤残就业补助金应按60%计算，原审对此认定错误；2、关于一次性伤残补助金，根据《湖北省工伤保险实施办法》第三十七条规定，工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金后，不再享受工伤保险待遇。故章荣宝不应享受一次性伤残补助金。即使需要赔付，核算基数有误，从其工作之日直至停工留薪期止，章荣宝的每月工资均为1500元，银行流水摘要为降温费性质的款项不应纳入工资总额，原审对此认定错误；3、关于停工留薪期工资，章荣宝被诊断的损伤名称并不存在于《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，且据该办法第五条规定可知，停工留薪期应由单位根据指定医院或医疗机构出具的诊断证明，按照《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》确定停工留薪期。若工伤职工对用人单位确定的停工留薪期有异议的．应向劳动能力鉴定委员会提出申请，确定停工留薪期。迄今为止，章荣宝仍未向劳动能力鉴定委员会提出申请。中央商务区物业公司根据章荣宝的伤情，参照湖北明鉴法医司法鉴定所对申请人伤情出具的鉴定意见中所明确的误工期，确认章荣宝的停工留薪期为6个月，因此，应以中央商务区物业公司所认定的停工留薪期为准，原审法院错误认定停工留薪期的时间和标准；4、工伤伤残等级鉴定缴纳的应为鉴定费，而非体检费，章荣宝所提出的体检费与本案无关。综上，中央商务区物业公司请求撤销原判，依法改判支持其原审全部诉讼请求。
章荣宝答辩认为：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审查，原审查明的事实属实，本院依法予以确认。
二审另查明：中央商务区物业公司在仲裁程序未就双方劳动关系无效提出反申请，只是作为不应承担工伤赔付责任的抗辩理由。
本院认为，
关于双方劳动关系的效力问题，因中央商务区物业公司对于双方劳动关系的有效性并未在仲裁程序提出反申请，只是作为抗辩理由，对于其原审提出的该项诉请，因未经仲裁前置程序，不属于本案审理范围，但鉴于该法律关系为中央商务区物业公司应否承担工伤赔付责任的前提与基础，对此，本院认为，该公司主张章荣宝伪造身份证，导致劳动关系无效，无需承担工伤赔付责任，但由于工伤赔付适用无过错责任原则，在劳动者已提供实际劳动和用人单位支付相应报酬的情形下，章荣宝提供伪造身份证，隐瞒真实身份状况的不当行为，在法律层面上并不影响双方形成事实劳动关系以及工伤的认定，用人单位自用工之日起为劳动者缴纳工伤保险费是法律加诸于其的强制性义务，中央商务区物业公司未为章荣宝缴纳工伤保险，也未举证章荣宝目前可在社保机构直接享受工伤待遇，故原审法院依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条认定中央商务区物业公司应承担工伤赔付责任，并无不当。
关于中央商务区物业公司应否向章荣宝支付一次性伤残补助金以及本人工资计算基数问题。《工伤保险条例》第三十七条明确规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”，中央商务区物业公司主张适用的《湖北省工伤保险实施办法》第三十七条不能对抗上述规定的法律效力，该公司因未缴纳工伤保险，应承担支付一次性伤残补助金法定责任。再则，中央商务区物业公司认为章荣宝每月工资为1500元，银行流水摘要注明为降温费的款项不应纳入工资总额，章荣宝则认为每月工资为1800元。对此，本院认为，根据国务院《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：即计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资，中央商务区物业公司发放的降温补贴属于工资一种形式，应纳入工资总额的构成。章荣宝虽主张月均工资为1800元，未提供相应证据，且对原审法院根据其自身提供的银行流水核定的本人工资数额未提出上诉，视为对自身权益的处分，原审对章荣宝应享受一次性伤残补助金待遇认定正确，对中央商务区物业公司该项上诉理由，本院不予支持。
关于中央商务区物业公司主张停工留薪期认定问题。中央商务区物业公司认为章荣宝受伤部位未列入《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，且未经过用人单位或劳动能力鉴定机构的依法确认程序，在侵权赔偿中认定的误工期也只为6个月，故原审认定其享有9个月停工留薪期错误。对此，本院认为，××后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。该项制度设立的目的在于保障职工在发生上述情形时，可以获取相应收入，以维持自身正常生活，保障职工康复。《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂时办法》第九条虽规定对未列入目录的受伤部位和器官，停工留薪期一般以6个月为限，但并未针对特殊及严重伤情除外情况作出强制性和禁止性规定。章荣宝受伤部位虽未列入目录，但其属于多部位，多组织受伤，具有较强的个体差异，中央商务区物业公司无证据证明针对章荣宝受伤部位向权威医疗机构核实伤情，以此判断员工机体恢复所需正常时间，也未向劳动行政部门依法申请确认，亦未举证证明在内心自认的期限届满后章荣宝受伤部位已治愈或处于稳定状态并达到可正常提供劳动的状态。对此应承担举证不能的不利后果。鉴于目录在客观上不能分门别类穷尽所有情形，且侵权赔偿鉴定的误工期不能等同于停工留薪期，故原审法院未机械以此作为依据，而采取结合章荣宝骨部受伤的特殊伤情，推导出章荣宝停工留薪期间，未违背医学原理和超过必要的合理限度，具有客观公正性。对于中央商务区物业公司认为章荣宝最长仅享有6个月停工留薪期的上诉理由，本院不予支持。
关于一次性伤残就业补助金的问题，该项工伤待遇享受的前提是劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同。章荣宝实际出生时间为1959年3月12日，距其提出仲裁要求解除劳动关系时止，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”及《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第二款“依照前款规定享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当享受全额补助金；距法定退休年龄不足5年的，每减少一年补助金递减20%；距法定退休年龄不足1年的，享受10%的补助金”的规定，其应享受的一次性伤残就业补助金应为4331.58元×12个月×60%=31187.38元。原审对此核算有误，本院依法予以纠正。
至于工伤体检费的负担问题，因中央商务区物业公司未为章荣宝缴纳工伤保险，且无证据证明该费用的产生与工伤无必然联系，故原审认定由中央商务区物业公司承担该笔费用，实体处理并无不当。
综上，中央商务区物业公司的部分上诉请求成立，本院对其有理部分予以支持。一审判决认定部分事实不清，导致实体处理不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市江汉区人民法院（2015）鄂江汉民一初字第01518号民事判决第一、二、四、五项，即：“一、武汉中央商务区物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝一次性伤残补助金14142.6元；二、武汉中央商务区物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝一次性工伤医疗补助金34652.64元；四、武汉中央商务区物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝停工留薪期工资差额4226.6元；五、武汉中央商务区物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝体检费222元”；
二、撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2015）鄂江汉民一初字第01518号民事判决第三、六项，即：“三、武汉中央商务区物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝一次性伤残就业补助金41583.17元；六、驳回武汉中央商务区物业管理有限公司的其它诉讼请求”；
三、武汉中央商务区物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付章荣宝一次性伤残就业补助金31187.38元；
四、驳回武汉中央商务区物业管理有限公司其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
减半后的一审案件受理费5元、邮寄费40元由中央商务区物业公司承担，二审案件受理费10元，由武汉中央商务区物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马海波
审判员 廖艳平
审判员 陶 歆
二〇一六年八月二日
书记员 章 雯