吉林省长春市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）吉01行再5号
上诉人李志伟，男，汉族，1961年11月5日出生，住长春市南关区东岭北街**栋2门***室。
被上诉人吉林省司法厅，住所地长春市新发路992号。
法定代表人，张毅，厅长。
诉讼代理人李丽，该厅副主任科员。
诉讼代理人郑志威，该厅副主任科员。
上诉人李志伟与被上诉人吉林省司法厅（以下简称“省司法厅”）履行法定职责一案，长春市朝阳区人民法院于2016年4月1日作出(2016)吉0104行初4号行政裁定。裁定发生法律效力。李志伟不服，向本院申诉，本院于2016年9月7日作出了(2016)吉01行申2号行政裁定，指令原审法院进行再审。长春市朝阳区人民法院经审理于2017年1月23日作出（2016）吉0104行再1号行政判决，李志伟不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李志伟、被上诉人吉林省司法厅的委托代理人李丽、郑志威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审查明，2011年6月2日下午，李志伟在迎春路派出所内大吵大闹，辱骂民警，踢坏办公桌，并将民警右手挠伤，不听工作人员劝阻。为确定李志伟违法时的精神状态，长春汽车经济技术开发区公安分局委托安康医院进行司法精神医学鉴定，安康医院于2011年8月22日出具吉公精鉴字[2011]第290号《司法精神医学鉴定意见书》（以下简称290号《鉴定意见》），意见为：“1、躁狂症；2、限制责任能力”。李志伟不服安康医院作出的290号《鉴定意见》，向吉林省四平市司法局投诉。吉林省四平市司法局于2014年7月8日作出《对李志伟投诉吉林省公安厅安康医院违法鉴定投诉的答复》（以下简称“《答复》”），主要内容为：“l、关于李志伟提出的撤销安康医院290号《鉴定意见》的请求，根据现有的法律、法规，司法行政机关无权撤销鉴定意见书；2、李志伟提出追究作出鉴定意见的四位司法鉴定人违反《司法鉴定程序通则》出具虚假鉴定的法律责任，从现有的投诉材料和调查的结果，没有发现程序上违规，不能认定四人出具虚假鉴定”。李志伟不服，以四平市司法局为被告，以安康医院为第三人，向四平市铁西区人民法院提起行政诉讼，请求人民法院撤销该答复，责令被告重新作出答复，同时要求确认第三人作出的鉴定意见书无效。该案在审理过程中，四平市司法局未在法律规定的期限内提供证据，第三人安康医院未到庭应诉。四平市铁西区人民法院作出(2014)西行初字第15号行政判决：撤销被告四平市司法局于2014年7月8日作出的《四平市司法局对李志伟投诉吉林省公安厅安康医院违法鉴定投诉的答复》；被告四平市司法局重新作出答复；驳回原告李志伟的其他诉讼请求。判决生效后，四平市司法局于2015年7月9日作出了重新答复，内容与2014年7月8日答复基本相同。李志伟不服，向吉林省司法厅申请复议，吉林省司法厅于2015年12月15日作出吉司复决字[2015]1号复议决定书，主要内容为，四平市司法局作出的《四平市司法局对李志伟投诉吉林省公安厅安康医院违法鉴定投诉的重新答复》（以下简称“《重新答复》”）与《四平市司法局对李志伟投诉吉林省公安厅安康医院违法鉴定投诉的答复》在内容上基本相同。决定：1、撤销《四平市司法局对李志伟投诉吉林省公安厅安康医院违法鉴定投诉的重新答复》。2、四平市司法局重新作出答复。关于申请人“请求撤销吉林省公安厅安康医院（吉公精鉴字2011第290号）《精神医学司法鉴定意见书》”的复议请求，不属于行政复议的受理范围，不予受理。关于申请人“对经法院合法传唤拒绝出庭的司法鉴定机构予以行政处罚”的复议请求，安康医院在行政诉讼中被列为第三人，应受人民法院诉讼规则的调整，不适用《司法鉴定人登记管理办法》（司法部第95号令）第三十条第四项之规定，故对该项复议请求不予受理。李志伟对行政复议不服，遂提起行政诉讼。
一审法院认为，一、关于原审裁定是否符合法律规定问题。长春市中级人民法院再审审查查明，李志伟居无定所，手机丢失，自2014年开始就由南岭派出所副所长代为转交各种法律文书，原审虽然在2016年3月11日两次邮寄开庭传票，但是，由于派出所副所长当时在北京维稳，其他工作人员签收后并没有转交给李志伟，这才导致李志伟没有参加诉讼。这不应认定为经合法传唤，无正当理由，拒不到庭的情形。如果按自动撤诉处理，将导致李志伟丧失诉权，故原审裁定适用法律确有错误，应予撤销。二、关于李志伟诉讼请求应否予以支持问题。被告吉林省司法厅依法受理了李志伟对《四平市司法局对李志伟投诉吉林省公安厅安康医院违法鉴定投诉的重新答复》的行政复议申请，并在法律规定的期限内作出复议决定，属于履行法律赋予的行政复议职责。李志伟主张吉林省司法厅作出的行政复议决定是不履行法定职责，理由不能成立。全国人民代表大会常务委员会《关于司法鉴定管理问题的决定》第十三条规定的是鉴定人或鉴定机构经人民法院依法通知，拒绝出庭作证的，省级人民政府司法行政部门给予相关处罚。安康医院在四平市铁西区人民法院的行政诉讼中是第三人，故李志伟请求司法厅对安康医院不出庭参加诉讼予以行政处罚，没有法律依据。同样，法律、行政法规也没有赋予司法行政机关对鉴定机构作出的鉴定结论予以行政处罚的权力。综上，李志伟的诉讼请求，均无法律依据，理由不能成立。判决如下：一、撤销本院(2016)吉0104行初4号行政裁定。二、驳回原审原告李志伟的诉讼请求。
李志伟不服，向本院提起上诉称：上诉人在起诉书中对安康医院鉴定书八项违法行为在四平市铁西法院已确认，而四平市司法局没有处罚鉴定中心的权力，只有被上诉人吉林省司法厅有权监督处罚，上诉人是向被上诉人投诉根本就不是上访，一审法院是偷换概念，司法部提出对吉林省司法厅的违法行为，向人民法院起诉。安康医院出具虚假鉴定，需要负法律责任，吉林省司法厅做为鉴定监督管理机构应该履行监督职责。《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第十三条明确规定经法院合法传唤拒绝出庭的鉴定机构，处三个月至一年停业处罚。而上诉人因第三人的违法鉴定被强制治疗一年多，住院期间由于精神科药物致两次生命体征垂危送四平市中心医字抢救。上诉人2014年重新鉴定为无精神病，但错误鉴定造成的损害并未解决，一审法院法律概念错误、适用法律错误，请求驳回一审判决受理本案。
被上诉人省司法厅辩称：一、关于被上诉人不存在不履行职责的问题。上诉人因不服四平市司法局依据四平市铁西区人民法院执行通知书（[2015]四西行执字第l号）做出的《四平市司法局对李志伟投诉吉林省公安厅安康医院违法鉴定投诉的重新答复》，向本机关提出行政复议申请，本机关依法予以受理，在法律规定的期限内作出复议决定并送达上诉人，不存在上诉人所说的不履行法定职责。二、关于对拒绝出庭的司法鉴定机构吉林省公安厅安康医院予以行政处罚的问题。吉林省公安厅安康医院在四平市铁西区人民法院受理的行政诉讼案件中被列为第三人，应受人民法院诉讼规则的调整，不适用《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第十一条、《司法鉴定人登记管理办法》（司法部第96号令）第三十条第四项之规定，故本机关对该项复议请求不予受理。三、关于上诉人起诉状中提及的事实与理由。1、关于鉴定结论问题。全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》（以下简称《决定》）第十条规定：“司法鉴定实行鉴定人负责制度。鉴定人应当独立进行鉴定，对鉴定意见负责关在鉴定书上签名或者盖章。”《决定》未赋予司法行政机关对司法鉴定机构做出的鉴定意见予以撤销、宣布无效的权力，也无权对鉴定意见进行行政处罚。鉴定意见作为证据使用，是否采信由人民法院决定。根据司法部《司法鉴定执业活动投诉处理办法》第十二条第三项“有下列情形之一的，不予受理：（三）仅对鉴定意见有异议的”，我们认为上诉人的此项投诉属于“仅对鉴定意见有异议”，不属于司法鉴定执业活动投诉受案范围。上诉人如对鉴定意见有异议，可以重新鉴定。2、关于鉴定程序问题。上诉人在行政复议请求中没有关于鉴定程序的内容，起诉状中有关鉴定程序的事实及理由不能支持其诉讼请求，被上诉人认为与本案无关。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
上诉人李志伟二审期间提供如下新证据：
1、四平市铁西区法院给安康医院的行政判决书以及廉政监督卡的送达回证（复印件），证明四平铁西法院把行政判决书和廉政监督卡已经给安康医院送达了，实际上廉政监督卡是司法建议的一种形式。
2、长春市宽城区人民法院（2015）宽民初字第1616号民事裁定书、长春经济技术开发区（2016）564号民事裁定，证明上诉人被前妻以有病为由强制治疗是有犯罪嫌疑的，法院已经认定了安康医院鉴定是虚假的。
3、四平司法局司法鉴定职业活动调查笔录两份，证明四平司法局弄虚作假，没有调查出实际问题，在申请回避书中没有孙凤娟的名字，而实际上孙凤娟是实际参与人。
4、上诉人在天涯论坛发的公开信、公安局的询问笔录（复印件）、在安康医院做鉴定的案卷材料（复印件），证明安康医院的鉴定是假案，当时警察的证言都是后取的证据，里面的证言都是假的，进而说明精神病鉴定也是假的，证人证言不能作为鉴定的依据，安康医院的鉴定材料不能作为证据。
经庭审质证，被上诉人省司法厅对上诉人出示的第1项证据，认为是复印件，无法确定真实性，且与本案无关，不能证明上诉人主张；对上诉人出示的第2项证据真实性无异议，但认为与本案无关，不能证明上诉人主张；对上诉人出示的第3、4项证据，公开信与本案无关，不应作为证据使用，其他证据不能确定证据的真实性，也不能证明上诉人的主张。
本院对上述证据作如下认定：上诉人李志伟提供的证据真实性无法确定，且与本案无关，不能证明其诉讼主张，对以上证据不予采信。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，李志伟不服四平市司法局2015年7月9日作出的《重新答复》，向吉林省司法厅提出行政复议，吉林省司法厅在法定期限内作出吉司复决字[2015]1号行政复议决定，因四平市司法局《重新答复》与之前被法院撤销的《答复》内容上基本相同，故决定撤销四平市司法局的《重新答复》，并要求四平市司法局重新作出答复。对于李志伟“请求撤销吉林省公安厅安康医院（吉公精鉴字2011第290号）《精神医学司法鉴定意见书》”和“对经法院合法传唤拒绝出庭的司法鉴定机构予以行政处罚”的复议请求，认为不属于行政复议的受理范围，不予受理。对于撤销安康医院司法鉴定意见书的复议请求不予受理，符合《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》，该决定中赋予了司法鉴定人独立鉴定的权力，但并没有赋予司法行政机关对鉴定意见予以撤销或宣布无效的权力，吉林省司法厅无权撤销司法鉴定意见。对于经法院合法传唤拒绝出庭的司法鉴定机构予以行政处罚的复议请求不予受理，由于安康医院在四平市铁西区人民法院受理的行政诉讼案件中被列为“第三人”，而不是“出庭作证的鉴定人”，应受人民法院诉讼规则的调整，不适用《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第十一条、《司法鉴定人登记管理办法》（司法部第96号令）第三十条第四项之规定。省司法厅作出复议决定，履行了法定职责，复议决定程序合法，定性准确，适用法律正确。上诉人李志伟提供的证据不能证明其主张，其上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律、法规正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人李志伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毕学柱
代理审判员 沈 伟
代理审判员 翟秋实
二〇一七年四月六日
书 记 员 周 彤