四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）绵刑终字第113号
原公诉机关江油市人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖某，男，生于1981年8月28日，身份证号码5107811981********，汉族，四川省江油市人，初中文化，无业。1999年3月因犯盗窃罪被江油市人民法院判处有期徒刑1年6个月。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月21日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
原审被告人穆某，男，生于1979年12月18日，身份证号码5107811979********，汉族，四川省江油市人，初中文化，无业。2006年9月29日因吸毒被劳动教养2年，2007年8月因犯盗窃罪、收购赃物罪被江油市人民法院判处有期徒刑1年6个月，2008年5月刑满释放，2013年10月13日因诈骗被绵阳市公安局行政拘留10日。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月23日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
江油市人民法院审理江油市人民检察院指控原审被告人廖某、穆某犯盗窃罪、抢夺罪一案，于2014年4月3日作出（2014）江油刑初字第124号刑事判决。原审被告人廖某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绵阳市人民检察院指派检察院杜旅军出庭履行职务。上诉人（原审被告人）廖某，原审被告人穆某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年9月3日14时许，被告人穆某、东娃子（真实姓名不祥）在江油市中坝镇富康电脑城一楼蜀之光电子有限公司，谎称帮他人购买电脑，要求店员同行送货后再支付货款。店员遂携带电脑与穆某、东娃子乘坐事先租用的汽车，将电脑运至中坝镇太白小区。穆某、东娃子称先将电脑搬上楼试机后再把钱拿下去交于同行店员。店员遂与汽车司机在小区外等候。穆某、东娃子将电脑主机搬进该小区后即从小区的另一出口逃离。该电脑主机销赃获利1200元。赃款被二人均分耗用。经价格鉴定，被盗电脑主机价值2377元。案发后，公安机关已追回电脑主机，并发还被害人。
2013年9月25日，被告人穆某、廖某与贾某浩（另案处理）在江油市中坝镇正天网络设备店，谎称要购买电脑。店员同行送货后，三人采取相同方式将电脑窃走。销赃获利2000元，赃款被三人均分耗用。经价格鉴定，被盗电脑价值3486.5元。案发后，公安机关已追回电脑，并发还被害人。
2013年10月5日13时许，被告人穆某、廖某在江油市中坝镇富康电脑城新利达电脑公司，谎称要购买电脑。店员同行送货后，二人采用相同方式将电脑窃走。销赃获利1800元，赃款被二人分赃耗用。经价格鉴定，被盗电脑价值4869.70元。案发后，公安机关已追回电脑，并发还被害人。
2013年10月8日，被告人穆某与谢某林（另案处理）在绵阳市新蓝科技有限公司，谎称要购买电脑。店员同行送货后，二人采用相同方式将电脑窃走。销赃获利1800元，赃款被二人分赃耗用。经价格鉴定，被盗电脑价值3163元。案发后，公安机关已追回电脑，并发还被害人。
综上所述，被告人穆某参与盗窃4次，盗窃金额13896.2元；被告人廖某参与盗窃2次，盗窃金额8356.2元。
2013年10月9日16时许，被告人穆某、廖某在江油市中坝镇顺辉A区远强电脑店，谎称要购买电脑，要求老板冒某某同行送货后支付货款。在冒某某将电脑放到穆某、廖某事先租用的汽车上，二人趁冒某某尚未上车之机，让司机开动汽车，携带电脑逃离现场，冒某某紧随追赶未果。该电脑销赃获利2000元，赃款被二人分赃耗用。经价格鉴定，被盗电脑价值3366.80元。案发后，公安机关追回电脑，并发还被害人。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.受案登记表、立案决定书，抓获经过，证人吴某某的证言，证明案件来源及被告人穆某、廖某的归案情况；2.被告人穆某辨认作案现场、销赃地点的辨认笔录及照片，证人唐某辨认穆某的辨认笔录及照片；被盗现场照片；扣押物品清单及照片，发还清单；电脑配置清单；江油市价格认证中心江价鉴字（2013）248号价格鉴定意见书；证人唐某、胡某某的证言，被告人穆某的供述，证明穆某伙同东娃子在江油市中坝镇富康电脑城一楼蜀之光电子有限公司盗窃电脑的犯罪事实；3.穆某辨认作案现场、销赃地点的辨认笔录及照片，同案犯贾文浩辨认作案现场、销赃地点的辨认笔录及照片；证人宋磊辨认穆某、廖某的辨认笔录及照片；现场勘验笔录、现场图及照片；扣押物品清单及照片，发还清单；电脑配置清单；江油市价格认证中心江价鉴字（2013）203号价格鉴定意见书；证人宋某、陈某、马某某的证言，被告人穆某、廖某及同案犯贾文浩的供述，证明穆某、廖某伙同贾文浩在江油市中坝镇正天网络设备店盗窃电脑的犯罪事实；4.穆某辨认作案现场、销赃地点的辨认笔录及照片，廖某辨认作案现场的辨认笔录及照片；现场勘验笔录、现场图及照片；扣押物品清单及照片，发还清单；电脑配置清单；江油市价格认证中心江价鉴字（2013）203号价格鉴定意见书；被害人王某某的陈述，证人姚坤、陈某、杨某、马某某的证言，被告人穆某、廖某的供述，证明穆某、廖某在江油市中坝镇富康电脑城新利达电脑公司盗窃电脑的犯罪事实；5.穆某辨认同案犯谢广林的辨认笔录及照片；电脑配置清单；领条；江油市价格认证中心江价鉴字（2014）47号价格鉴定意见书；证人段某某、杨某某、王某某的证言，被告人穆某的供述，证明穆某伙同谢广林在绵阳市新蓝科技有限公司盗窃电脑的犯罪事实；6.穆某辨认作案现场、销赃地点的辨认笔录及照片，廖某辨认作案现场、被盗电脑的辨认笔录及照片；现场勘验笔录、现场图及照片；扣押物品清单及照片，发还清单；电脑配置清单；江油市价格认证中心江价鉴字（2013）203号价格鉴定意见书；被害人冒某某的陈述，证人王某某、王某燕的证言，被告人穆某、廖某的供述，证明穆某、廖某在江油市中坝镇顺辉A区远强电脑店抢夺电脑的犯罪事实；7.绵阳市公安局涪城区分局涪公（西）行罚决字（2013）898号行政处罚决定书，证明穆某因2013年10月8日在绵阳市新蓝科技有限公司盗窃电脑被行政拘留10日的事实；8.绵阳市劳动教养管理委员会绵劳教字（2006）第282号劳动教养决定书，江油市人民法院（1999）江法刑二初字第9号、（2007）江刑初字第206号刑事判决书、刑满释放证明书，证明穆某曾因吸毒受到行政处罚和因犯盗窃罪、收购赃物罪受到刑罚处罚，廖某曾因犯盗窃罪受到刑罚处罚的事实；9.穆某、廖某的人口信息，拘留证、逮捕证，证明其基本情况及被采取强制措施的情况。
原审法院审理认为，被告人穆某、廖某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物及乘人不备，公然夺取他人财产，数额较大的行为分别已构成盗窃罪、抢夺罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立。穆某、廖某犯两罪，应当适用数罪并罚。穆某、廖某归案后，认罪态度较好，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十七条、第二十五条第一款、第五十三条、第六十九条之规定，判决：一、被告人穆某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币八千元；犯抢夺罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，总和刑期有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币一万，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万；二、被告人廖某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；犯抢夺罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，总和刑期有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币七千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。
原审被告人廖某不服上述判决，向本院提出上诉称：一审法院认定上诉人犯盗窃罪错误，上诉人不构成盗窃，而是诈骗，上诉人拿走被害人的电脑是经被害人同意的。因此该行为是诈骗罪。其次，一审法院对上诉人量刑过重请求二审法院依法改判。
二审审理查明的事实及证据与原审认定一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人廖某与原审被告人穆某合伙采取欺骗的方式，转移被害人注意，将其财物窃到手，尔后公开携财物逃走，后被被害人发觉，该行为属秘密窃取，应当定性为盗窃罪。上诉人廖某上诉称一审定性错误的上诉理由与法律相悖，一审法院对此行为定性为盗窃罪定性准确。上诉人廖某的上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。为保护国有财产和劳动群众集体所有财产，保护公民私人所有的财产不受侵犯，维护良好的社会秩序，惩罚犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、对社会的危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蒋明文
审判员 谭 红
审判员 周 坚
二〇一四年五月十二日
书记员 甘 霖