福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0203刑初495号
公诉机关厦门市思明区人民检察院。
被告人陈某，男，1975年10月25日出生，汉族，文盲，无业，户籍地福建省漳州市漳浦县，暂住厦门市思明区。1996年8月5日因犯盗窃罪被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑三年六个月，1999年8月7日刑满释放；2006年7月20日因犯盗窃罪被福建省漳浦县人民法院判处有期徒刑一年二个月；2014年1月26日因犯盗窃罪被福建省石狮市人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2014年2月20日刑满释放。2015年9月24日因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人陈乾金，福建闽隆律师事务所律师。
厦门市思明区人民检察院以思检公诉刑诉（2016）493号起诉书指控被告人陈某犯诈骗罪、盗窃罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派代理检察员於雷出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市思明区人民检察院指控称：
（一）盗窃部分
被告人陈某于2015年6月至2015年9月间，以邀请被害人逛街、吃饭为由，采取趁被害人不注意之机盗取被害人包内财物的方式，4次盗取他人财物。具体事实如下：
1.2015年6月18日11时许，被告人陈某趁被害人张某上洗手间之机，在厦门市湖里区免税商场一楼服装店盗走被害人手提包内人民币4800元及一部金色苹果牌iphone6手机（价值人民币4457元）。
2.2015年7月10日19时许，被告人陈某趁被害人谢某甲试衣服之机，在厦门市思明区中华城2楼凯斯菲尔服装店盗走被害人手提包内的一部苹果牌iphone6plus手机（价值人民币4510元）、一枚金戒指（价值人民币1230元）及一块欧米茄机械表。
3.2015年8月18日13时许，被告人陈某趁被害人杨某乙试衣服之机，在厦门市思明区思明西路裁剪服装店盗走被害人手提包内的人民币1200元和一个黄金手镯（价值人民币5092元）。
4.2015年9月9日5时许，被告人陈某趁被害人谢某乙上洗手间之机，在厦门市湖里区台湾街豪佳香牛排店盗走被害人手提包内人民币1400元。
（二）诈骗部分
被告人陈某于2013年6月至2015年8月间，以邀请被害人逛街为由，采取要求被害人代刷卡购物的方式骗取被害人钱款。具体事实如下：
1.2013年6月28日15时许，被告人陈某以要求被害人代刷卡购买金饰为由，在厦门市思明区局口街48号依强首饰店骗取被害人宾某人民币20275元。
2.2015年8月18日13时许，被告人陈某以要求被害人代刷卡购买金饰为由，在厦门市思明区局口街48号依强首饰店骗取被害人杨某乙人民币24500元。
2015年9月24日，被告人陈某在厦门市思明区532会所被民警抓获。到案后，被告人陈某如实交代了上述第4起盗窃事实中的部分事实。
为支持指控，公安机关当庭宣读并出示了被告人陈某的供述和辩解，被害人宾某、张某、谢某甲、杨某乙、谢某乙的陈述，证人郑某、杨某甲、朱某、孙某、黄某等人的证言，扣押在案的建设银行卡，银行卡消费凭条、澳亚珠宝女戒保修证，厦门市价格认证中心《价格鉴定结论书》，监控录像，到案经过及被告人陈某的户籍证明、前科材料等证据。公诉机关认为，被告人陈某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人人民币44775元，数额较大，其行为构成诈骗罪；被告人陈某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币22689元，数额较大，其行为还构成盗窃罪；被告人陈某到案后能如实供述自己的部分罪行，可对该部分罪行从轻处罚；被告人陈某系累犯，应依法从重处罚；被告人陈某身犯数罪，应予数罪并罚。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条等规定予以惩处。
庭审中，被告人陈某辩称：1.其未实施指控的第1起和第2起盗窃行为；2.第3起，其有从被害人杨某乙的包里拿了1000元，但该1000元是其之前放进去的；3.第4起，其只从被害人谢某乙包里拿了100元支付餐费；4.被害人宾某只为其买了1条价值人民币8300元的金手链，并未为其支付人民币20275元；对指控的其他事实及诈骗罪名无异议。
辩护人认为，指控被告人盗窃被害人张某、谢某甲、谢某乙财物及指控被告人诈骗被害人宾某的证据不足；对指控的其他事实及诈骗罪名无异议。
经审理查明：
一、盗窃部分
1.2015年7月10日19时许，被告人陈某在厦门市思明区中华城2楼凯斯菲尔服装店，趁被害人谢某甲试衣服之机，盗走被害人手提包内的一部苹果牌iphone6plus手机（价值人民币4510元）、一枚金戒指（价值人民币1230元）及一块欧米茄机械表。
2.2015年8月18日13时许，被告人陈某在厦门市思明区思明西路裁剪服装店，趁被害人杨某乙试衣服之机，盗走被害人手提包内的现金人民币1200元和一个黄某
3.2015年9月9日5时许，被告人陈某在厦门市湖里区台湾街豪佳香牛排店，趁被害人谢某乙上洗手间之机，盗走被害人手提包内的现金人民币1400元。
二、诈骗部分
1.2013年6月28日15时许，被告人陈某在厦门市思明区局口街48号依强首饰店，以购买首饰银行卡不能刷为由，骗取被害人宾某为其代刷卡付款人民币8300元。
2.2015年8月18日13时许，被告人陈某在厦门市思明区局口街48号依强首饰店以上述手段骗取被害人杨某乙为其刷卡支付人民币24500元。
2015年9月24日，被害人宾某在厦门市思明区532会所发现被告人陈某并报警某
庭审中，被告人陈某对指控的第2起诈骗事实无异议。
以上事实有经庭审举证、质证的以下证据证实，本院予以确认：
1.第1起盗窃事实的证据：
（1）被告人的供述，证明其有与被害人谢某甲到中华城凯斯菲尔店，被害人试衣服时其先行离开。
（2）被害人谢某甲的陈述及辨认笔某丙在中华城二楼凯斯菲尔店内，被告人趁其到试衣间之机，盗走其放在沙发上挎包内的苹果牌iphone6plus手机、一枚金戒指及一块欧米茄机械表。
（3）证人朱某、孙某的证言及辨认笔录，证明2015年7月9日19时许，被害人谢某甲与被告人在其工作的凯斯菲尔店看衣服，被害人试衣服时，被告人一直拿着被害人的包，后先行离开。待被害人试好衣服后，发现其包内的手机、手表、金戒指被盗。
（4）公安机关自证人朱某处调取的监控录像及截图，某被告人与被害人谢某甲到中华城二楼凯斯菲尔店，被害人的手提包由被告人保管。
（5）被害人提交的戒指发票及厦门市某被害人谢某甲被盗女式黄金戒指价值人民币1230元，苹果6PLUS手机价值人民币4510元。
2.第2起盗窃事实的证据：
（1）被告人陈某的供述，其曾否认拿了被害人杨某乙的钱，后供认从被害人的包内拿走人民币800元，庭审中称，从被害人的包内拿走人民币1000元，但均辩称上述钱款系其本人的。
（2）被害人杨某乙的陈述及辨认笔某丁其与被告人在裁简服装店时，被告人要求其试穿衣服，期间被告人一直帮其拿手提包，其试完衣服后，发现包里的现金人民币1200元及一个黄金手镯失窃。
（3）证人杨某甲的证言及辨认笔某甲被告人在被害人不愿意的情况下仍要求被害人试衣服，后在被害人试衣服时，被告人翻动手中的包，并从中取出现金放入自己的口袋。
（4）公安机关自证人杨某甲处调取的监控录像及截图证某与被害人一同到裁简服装店时，被害人进试穿间后，被告人打开一女式手提包翻找。
（5）厦门市价格认证中心价格鉴定结论书证明，厦门市价格认证中心根据被害人杨某乙陈述的被盗的黄金手镯的品质、重量及市场价格，鉴定出涉案黄金手镯的价值为人民币5092元。
3.第3起盗窃事实的证据：
（1）被告人的供述证明，2015年9月9日，其在厦门市江头台湾街豪佳香牛排店时，其趁被害人上洗手间时拿走被害人包内人民币100元。
（2）被害人谢某乙的陈述及辨认笔某戊其与被告人在湖里区台湾街豪佳香牛排店内吃饭，期间其离开上厕所，回家后发现包内现金少了1400元。
（3）证人姜某的证言及监控录某被告人与被害人谢某乙在湖里区台湾街豪佳香牛排店内吃饭，席间，被害人离开，服务员过来结账离开后，被告人走到被害人的座位上，从被害人的包内拿走一卷钱款。
4.第1起诈骗事实的证据：
（1）被告人陈某的供述证明，被害人宾某为其购买一黄金手链，价值人民币8300元。
（2）被害人宾某的陈述及其辨认笔某己和一条金项链，结账时称卡坏了无法付款，让其垫付了人民币20275元，后被告人谎称上厕所离开了。
5.第2起诈骗事实的证据：
（1）被告人陈某的供述证明，其骗被害人杨某乙为其垫付了价值人民币24500元的金首饰费用，并用一张没有钱的卡欺骗被害人。后借故离开被害人并到首饰店退货换取现金。
（2）被害人杨某乙的陈述及辨认笔某庚其与被告人在局口街依强首饰店内购买了一条价值人民币24500元的金项链，结账时，被告人称卡不能刷，让其垫付，后被告人给其一张卡及密码后借故离开，其后其发现该银行卡不能使用。
（3）被害人杨某乙的建设银行卡及交易清某
（4）证人郑某的证言及其辨认笔某乙被告人要求被害人杨某乙为其垫付24500元的事实，其后被告人一个人回到店里要求退货，退回人民币23000元。
（5）监控录像及截图证明，2015年8月18日，被告人与被害人杨某乙到本市局口街依强首饰店购买首饰及其后被告某
6.证人黄某的证言证明，被告人陈某无业、经济条件不好。
7.到案经过证明，2015年9月24日，公安机关接被害人宾某报案，在厦门市思明区532会所抓获被告人陈某。
8.被告人的户籍证明、前科材料及法律文书，证明被告人的自然情况、前科情况及因本案被采取强制措施的种类和时间。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
针对本案的争议焦点，本院评判如下：
1.公诉机关关于被告人陈某于2015年6月18日11时许，在厦门市湖里区免税商场一楼服装店盗走被害人张某财物的指控，只有被害人的陈述，缺乏相应的证据印证，证据不足，本院不予支持，被告人及其辩护人的相应辩解及辩护意见，本院予以采纳。
2.被告人关于其没有盗窃被害人谢某甲的财物的辩解，经查，被害人谢某甲的陈述有证人朱某、孙某的证言及监控录像可以印证，同时，证人朱某、孙某的证言及监控录像还证明，被告人在被害人到试衣间时不告而别先行离开。故该指控事实清楚，证据充分，本院予以支持，被告人及辩护人的辩解及辩护意见，本院不予采纳。
3.被告人关于从被害人杨某乙包里拿了1000元是其本人的钱款的辩解，经查，被害人杨某乙的陈述有证人杨某甲的证言及监控录像可以印证，而被告人的辩解前后不一，且缺乏相应的证据佐证，本院不予采信。辩护人的相应辩护意见，本院不予采纳，但关于被盗手镯的价值，仅根据被害人的陈述缺乏相应的证据佐证，价格鉴定依据不足，该部分数额，本院不予认定。辩护人的相应辩护意见，本院予以采纳，公诉机关指控的数额，本院不予支持。
4.被告人关于只从被害人谢某乙包里拿了100元支付餐费的辩解，经查，监控录像证明，被告人买完单后才走到被害人座位翻找被害人包内物品，且从包内拿出来的是一卷而非一张，故被告人的该辩解与事实不符，本院不予采信，辩护人的相应辩护意见，本院亦不予采纳。
5.公诉机关关于被告人陈某于2013年6月28日15时许，在厦门市思明区局口街48号依强首饰店骗取被害人宾某人民币20275元的指控，只有被害人的陈述缺乏相应的证据证实，本院不予支持，但被告人供认被害人宾某有为其购买1条价值人民币8300元的金手链，该部分与被害人的陈述可相互佐证，根据有利被告人的原则，本院予以就低认定，故该起诈骗数额本院依法予以变更为人民币8300元。
本院认为，被告人陈某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值达人民币8340元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人陈某还以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱款人民币32800元，数额较大，其行为还构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人关于指控的盗窃罪名不成立的意见，本院不予采纳。被告人陈某在庭审中能如实供述诈骗罪的部分事实，可酌情从轻处罚；但其多次盗窃，且有多次犯罪前科，并有部分被盗财物无法估价，应酌情从重处罚，故本院综合上述情节对被告人酌情从重处罚。被告人陈某身犯数罪，应予数罪并罚。另被告人的违法所得还应责令退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2017年12月23日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
二、责令被告人陈某退赔被害人谢冰琴人民币5740元；退赔被害人杨雪人民币25700元；退赔被害人谢美彬人民币1400元；退赔被害人宾娜人民币8300元。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 （董琪璞）
人民陪审员 （苏丽英）
人民陪审员 （廖宝珍）
二〇一六年六月二十二日
代书记员（ 林嘉 芬）
附件：本案所适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，处判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加
刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。