湖南省浏阳市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘0181行初4号
原告李小平，男，1971年4月14日出生，汉族，居民，住浏阳市
被告浏阳市城市管理和行政执法局，住所地浏阳市行政中心附二栋一楼。
法定代表人唐洪胜，局长。
委托代理人唐朝辉，男，1975年11月23日出生，汉族，居民，系浏阳市城市管理和行政执法局副局长，住浏阳市
委托代理人王民兵，男，1974年6月14日出生，汉族，居民，系浏阳市城市管理和行政执法局法律顾问，住浏阳市
原告李小平因认为被告浏阳市城市管理和行政执法局不履行拆除违法建筑的法定职责及行政赔偿一案，于2016年1月8日向本院提起行政诉讼。本院于2016年1月8日立案后，于2016年1月11日向被告浏阳市城市管理和行政执法局送达了起诉状副本、应诉通知书和举证通知书。本院依法组成合议庭，于2016年2月25日公开开庭审理了本案。原告李小平，被告浏阳市城市管理和行政执法局的委托代理人唐朝辉、王民兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李小平于2014年12月9日拨打长沙市12345市民服务热线，投诉浏阳市石化大厦小区内有违章车库，要求被告浏阳市城市管理和行政执法局查处并拆除违法建筑。
原告李小平诉称，李小平从2014年11月23日起先后多次拨打12345市民服务热线投诉，反映浏阳市石化大厦小区张颂华家占用消防通道的2个车库、一个大阳台侵占公共用地约64平方米，在车库外圈地养鸡、养野猪、种果树等，非法侵占公共用地约112平方米，影响了整个小区内消防安全、通风、环境卫生，侵犯了李小平和其他业主的合法权益。投诉后，李小平多次拨打拆违大队工作人员电话，了解浏阳市石化大厦小区内违法建筑一案的进展情况，集里街道办事处2015年9月23日在市长信箱回复，经查，浏阳市石化大厦小区内，确有一处违法建筑占用小区消防通道，已将违法建筑情况上报至市拆违办，将于十一假期后组织人员进行拆除。2015年11月19日浏阳市城市管理和行政执法局来电告知该局拆违二中队已经将材料上报浏阳市人民政府，公告后不久将强拆，但历时一年多，违法建筑至今没有被依法拆除。
综上，请求人民法院依法判决浏阳市城市管理和行政执法局履行法定职责，立即依法拆除浏阳市石化大厦小区内的违法建筑；并判决浏阳市城市管理和行政执法局赔偿李小平精神损害抚慰金10000元。
原告李小平向本院提交了照片三张，证明至2016年2月25日上午7时15分投诉的违法建筑仍没有拆除。
被告浏阳市城市管理和行政执法局辩称：
一、浏阳市城市管理和行政执法局对浏阳市石化大厦小区违法建筑拆除一案，已经依法履行法定职责。
浏阳市城市管理和行政执法局于2014年12月9日接到群众投诉称浏阳市集里街道办事处石化大厦小区院内有违章车库，要求查处并拆除违法建筑，迅速指派拆违控违二中队执法队员到现场进行调查了解。经查，该车库为湖南泰平置业发展有限公司于2007年在未取得建设工程规划许可证的情况下所建，并分别出售给了小区住户张新宇和曾智林。经规划部门认定该车库无法采取改正措施消除对规划实施的影响。浏阳市城市管理和行政执法局依法立案，经过调查取证，行政处罚告知程序，于2015年5月11日向湖南泰平置业发展有限公司送达了浏城行处罚［2015］41号《行政处罚决定书》。湖南泰平置业发展有限公司在收到处罚决定书后，在法定期限内未申请行政复议或者提起行政诉讼，又未在规定期限内自行拆除所建违法建筑。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除，当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。浏阳市城市管理和行政执法局于2015年11月16日在神仙坳社区和石化大厦张贴了《强制拆除违法建设公告》，于2015年12月1日向湖南泰平置业发展有限公司送达了《履行行政决定催告书》，催告湖南泰平置业发展有限公司履行自行拆除违法建筑的义务。在该公司未履行催告义务的情况下，已于2015年12月10日将《浏阳市强制拆除违法建筑审批单》附案卷材料报送至浏阳市人民政府。至此，浏阳市城市管理和行政执法局已依法履行法定职责。
二、强制拆除石化大厦违法建筑，将由浏阳市人民政府责成有关部门实施。
根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场，强制拆除等措施。可见，强制拆除违法建筑非浏阳市城市管理和行政执法局法定职责，必须由浏阳市人民政府责成有关部门实施。浏阳市城市管理和行政执法局已经按照法律规定将材料报送浏阳市人民政府，浏阳市人民政府也在按照法定程序责成有关部门实施强制拆除等措施。
综上，请求人民法院依法驳回李小平的诉讼请求。
被告浏阳市城市管理和行政执法局向本院提交了以下证据：
1、检查笔录、现场勘验笔录、询问调查通知书、照片，证明依法调查、勘验湖南泰平置业发展有限公司违法建设的事实；
2、城市违法建设性质认定意见，证明浏阳市城乡规划局认定湖南泰平置业发展有限公司未经规划许可建设房屋，属无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设；
3、行政处罚告知书、行政处罚决定书及送达回证，证明对李小平投诉的违法建设已经进行处罚；
4、违法建设强制拆除公告，证明已经按照程序督促湖南泰平置业发展有限公司自行拆除违法建筑；
5、履行行政决定催告书，证明按照法定程序进行催告，要求其自动履行相关的义务；
6、审批表、强制拆除违法建筑审批单、长沙市12345市民服务热线工单、浏阳市城市管理和行政执法局公文处理单，证明行政执法行为及处罚决定经过立案、审批；
7、《湖南省人民政府关于在浏阳市开展相对集中行政处罚权的批复》，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条，《湖南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第二十五条、第五十一条，《中华人民共和国行政强制法》第三十六条、第四十四条，证明浏阳市城市管理和行政执法局具有执法权，以及相应的执法依据。
经庭审质证，李小平对浏阳市城市管理和行政执法局提供的证据、依据的质证意见是：对证据1至4没有异议；对证据5没有异议，但对催告的时间有异议，浏阳市城市管理和行政执法局在2015年5月11日就下达了行政处罚决定书，但在2015年12月1日才进行催告，按照法律规定在下达行政处罚决定书3个月就可以申请人民法院进行强制执行；对证据6有异议，李小平于2014年12月投诉，浏阳市城市管理和行政执法局于当月立案，2015年3月份才作出立案审批表，属于不作为。审批表上限期拆除的时间是2015年5月19日止，应该在8月19日之前就申请人民法院强制拆除，但在2015年12月10日还在审批。对12345热线工单、浏阳市城市管理和行政执法局公文处理单没有异议；对依据7没有异议。
浏阳市城市管理和行政执法局对李小平提供的证据的质证意见是：现违法建筑已经拆除，照片中的墙体与房屋的主体相连，考虑到房屋的安全问题，要进行专业的鉴定之后再研究是否要拆除。
本院对上述证据认证如下：对李小平提供的证据予以采信，证明违法建筑的现状。对浏阳市城市管理和行政执法局提供的证据、依据均予以采信，证明浏阳市城市管理和行政执法局在接到12345热线转来的投诉后，经立案、调查取证、现场勘验，对违法建设单位进行行政处罚的事实。
经审理查明，原告李小平于2014年12月9日通过长沙市12345市民服务热线，投诉浏阳市石化大厦小区内有违章车库占用消防通道，希望相关部门进行查处并拆除违法建筑。同日，12345热线办将投诉单转至浏阳市城市管理和行政执法局。浏阳市城市管理和行政执法局于2014年12月11日依法立案，经过调查取证、现场勘验，查实该车库为湖南泰平置业发展有限公司于2007年未取得建设工程规划许可证的情况下所建，并分别出售给了小区业主。经浏阳市城乡规划局认定该车库系无法采取改正措施消除对规划实施的影响。于2015年5月11日向湖南泰平置业发展有限公司送达了浏城行处罚［2015］41号《行政处罚决定书》。并于2015年11月16日在神仙坳社区和石化大厦小区内张贴了《违法建设强制拆除公告》，于2015年12月1日向该公司送达了《履行行政决定催告书》，催告其履行自行拆除违法建筑的义务。在湖南泰平置业发展有限公司未履行催告义务的情况下，于2015年12月10日将《浏阳市强制拆除违法建筑审批单》附案卷材料报送至浏阳市人民政府。李小平认为浏阳市城市管理和行政执法局未履行将违法建筑拆除的法定职责，遂向本院提起诉讼。
本院认为，根据湘政函（2004）100号《湖南省人民政府关于在浏阳市开展相对集中行政处罚权工作的批复》和《浏阳市关于相对集中行政处罚权工作协调会的会议纪要》，浏阳市城市管理和行政执法局具有对未取得建设工程规划许可证进行建设的行政处罚权的职权。浏阳市城市管理和行政执法局根据李小平投诉，针对湖南泰平置业发展有限公司未取得建设工程规划许可证在浏阳市石化大厦小区内建设车库的违法建筑进行立案，并制作了检查笔录、现场勘验笔录，然后作出行政处罚，已经充分的履行了法定职责。李小平称该违法建筑目前尚未拆除，经查，并非是浏阳市城市管理和行政执法局未履行拆除法定职责，而是已向浏阳市人民政府报送和审批过程中。李小平称应赔偿其精神损害抚慰金，因浏阳市城市管理和行政执法局已履行法定职责，且并未致其精神损害。故李小平请求浏阳市城市管理和行政执法局履行依法拆除违法建筑的法定职责和赔偿精神损害抚慰金10000元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第五条第（三）项和《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告李小平的诉讼请求。
本案受理费50元，由原告李小平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 魏晓玲
审 判 员 李治平
人民陪审员 李伟林
二〇一六年四月一日
书 记 员 黎 萍
附：本判决适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国国家赔偿法》第五条第（三）项
属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：
（一）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；
（二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；
（三）法律规定的其他情形。
2、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。