山西省阳高县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0221刑初37号
公诉机关阳高县人民检察院。
被告人李永兵，男，1978年8月23日出生于内蒙古自治区，汉族，小学文化，农民，户籍所在地内蒙古自治区，经常居住地内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。因犯盗窃罪于2015年7月8日被内蒙古自治区察哈尔右翼后旗人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；因犯盗窃罪于2017年6月19日被内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年12月23日被阳高县公安局刑事拘留，2018年1月25日被逮捕。现羁押于阳高县看守所。
被告人辛有军，男，1966年9月12日出生于内蒙古自治区，汉族，小学文化，农民，住内蒙古自治区。因犯盗窃罪于2014年4月2日被内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院判处拘役三个月，并处罚金二千元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年12月23日被阳高县公安局刑事拘留，2018年1月25日被逮捕。现羁押于阳高县看守所。
被告人王泰阳，男，1980年12月10日出生于内蒙古自治区乌兰察布市，汉族，初中文化，农民，住内蒙古自治区乌兰察布市。因涉嫌犯盗窃罪于2017年12月23日被阳高县公安局决定取保候审，2018年3月27日被阳高县人民检察院决定取保候审，同年6月22日被本院决定取保候审。
阳高县人民检察院以阳检刑刑诉（2018）36号起诉书指控被告人李永兵、辛有军、王泰阳犯盗窃罪，于2018年6月14日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2018年7月19日公开开庭审理了本案。阳高县人民检察院指派检察员李刚出庭支持公诉，上列被告人到庭参加诉讼。现已审理终结。
阳高县人民检察院指控：2017年12月22日，被告人李永兵伙同李建东（未归案）、辛有军乘坐被告人王泰阳×××越野车先后去到河北省张北县、山西省天镇县、阳高县进行盗窃。在张北县西门口世界超市、天镇县玉泉镇千佳汇商场、华大商场、阳高县龙泉镇大润发地下超市，分别盗窃马某装在上衣左口袋内一部vivoX7手机、黄某装在粉色小挎包内一部魅蓝Note5手机、吕某装在上衣右口袋内一部vivoX7手机、武某装在上衣口袋内一部玫瑰金色OPPOR9s手机。经大同市价格认证中心认定：上述被盗手机价格分别为850元、650元、850元、1100元。公诉机关当庭出示了受案登记表、失主陈述材料、视听资料、价格认定结论书、被告人供述材料、相关书证等证据材料，认为三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人李永兵、辛有军对起诉书指控盗窃失主武某手机的事实和罪名无异议，并当庭自愿认罪。
被告人王泰阳对起诉书指控的罪名无异议，并当庭自愿认罪。但辩称没有给李永兵等人保存过手机。
经审理查明：被告人李永兵与李建东（未归案）、被告人辛有军相约外出扒窃作案，并于2017年12月22日早晨乘坐三人共同雇用的被告人王泰阳驾驶的×××号越野车，先后去往河北省张北县、山西省天镇县、阳高县。王泰阳在途中感知李永兵等人有盗窃行为，仍于当日下午驾车载乘三人去到阳高县龙泉镇大润发地下超市附近。停车后，王泰阳在车上等候，李永兵、李建东、辛有军进到超市并共同发现作案对象，在李建东、辛有军配合下，李永兵扒窃失主武某装在上衣口袋内一部玫瑰金色OPPOR9s手机。经大同市价格认证中心认定：被盗手机价值1100元。公安民警将在汽车上等候的王泰阳及返回乘车的李永兵、辛有军抓获，在车上查获被盗手机并发还失主。
以上事实有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.受案登记表记载及失主武某报案、陈述材料称：2017年12月22日17时30分，武某报案称当日17时左右，在阳高县龙泉镇大润发地下超市卖水果的地方，她装在上衣左口袋内的一部玫瑰金色OPPOR9s手机被盗。
2.阳高县公安局扣押及发还物品清单记载：公安机关将扣押的一部玫瑰金色OPPOR9s手机发还给失主武某。
3.大同市价格认证中心价格认定结论书认定：被盗OPPOR9s手机价格为1100元。
4.阳高县公安局提取的阳高县龙泉镇大润发地下超市监控视频资料显示：李永兵、李建东、辛有军扒窃失主武某手机的过程。
5.被告人李永兵供述称：2017年12月21日晚，他和李建东、王泰阳及另外三个不认识的人在内蒙古集宁区一饭店就餐时，李建东让他出去玩。于是在第二天早晨，他与李建东、辛有军乘坐王泰阳驾驶的现代越野车从集宁区出发。他和李建东、辛有军出来就是为了偷东西，王泰阳是他们以每天300元雇的，他们还包括加油，所有费用由他们三人平均分担。他们先后经过一个县城和天镇县城后，于当日下午5点多到了阳高县城。王泰阳把车停在一超市对面的巷口，王泰阳在车上，他们三人下车进到超市。在超市卖水果的地方，他和李建东、辛有军都看见有个女子的棉衣左口袋里有部手机，并且李建东指着那女子和他说有手机，后他跟上去用手把手机偷了出来。因为他怕被别人发现，就回到车上把偷的手机先给了王泰阳，到最后再向王泰阳要回手机。待他再次回到汽车附近时被警察抓获。其在庭审中供述称他们谁偷上东西归谁，互不分赃。
6.被告人辛有军供述称：2017年12月21日晚6点左右，李建东给他打电话说去阳高“出门”（出门特指出去盗窃），他表示同意。第二天早晨，李建东乘坐王泰阳驾驶现代越野车接上他和李永兵从集宁区出发，先后去了张北县城、天镇县城。大约在当日下午4点多到了阳高县城，李建东让王泰阳把车停在一大超市斜对面一条巷子口，王泰阳没有下车，他们三人下车进了超市，准备盗窃。在超市卖水果的地方，他看见一女子上衣口袋露出一部手机，他没有机会偷，这时李永兵也发现那女子身上有一部手机，他就和李建东给李永兵“打掩护”，李永兵从那女子上衣口袋里把手机偷走。他出来回到汽车附近被警察抓获。他只知道李永兵在阳高县城超市偷了一部手机，不知道汽车上的其他5部手机是谁偷的，这次出来他没有偷到东西。王泰阳是他们雇的司机，没有盗窃，他们三人均担雇车费用。他们三人在车上说过偷东西的事情，王泰阳应该知道他们三个人来偷东西。他们出来是各偷各的，谁偷到东西是谁的，如果偷东西的过程中需要其他人“打掩护”，其他人就给“打掩护”。
7.被告人王泰阳供述称：2017年12月21日晚，辛有军给他打电话说第二天租他的车去阳高县，每天租金为300元，过路费、油费由辛有军出。第二天早上，他先后接上辛有军和另外两人，先后去张北县城、天镇县城，那三人先后下车拿回并谈论手机，他当时有点疑惑，感觉手机来路不正。后辛有军让他到阳高县城，在一繁华地段停车后那三人下车。期间，辛有军和李永兵返回车上一次，俩人说是一部OPPOR9s手机，手机哪里来的他不清楚。后来就被警察抓获。
8.辨认笔录记载：王泰阳、李永兵辨认出李建东。
9.生效的人民法院刑事判决书记载：李永兵因犯盗窃罪于2015年7月8日被内蒙古自治区察哈尔右翼后旗人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；因犯盗窃罪于2017年6月19日被内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元。辛有军因犯盗窃罪于2014年4月2日被内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院判处拘役三个月，并处罚金二千元。
10.到案经过记载：2017年12月22日17时，阳高县公安局民警在阳高县龙泉镇华大商场斜对面巷口先后将王泰阳、李永兵、辛有军控制并将其带回公安机关接受调查。
11.常住人口基本信息表记载：李永兵出生于1978年8月23日，辛有军出生于1966年9月12日，王泰阳出生于1980年12月10日。
以上证据均经法庭质证，对其证明效力予以确认。
另外，公诉机关围绕起诉书指控失主马某、黄某、吕某手机被盗案，当庭出示了三失主陈述材料、相关视频资料、扣押及发还物品清单、价格认定结论书及被告人的相关供述等证据材料，所出示的证据材料能够证实失主马某、黄某、吕某手机被盗、被盗手机的价值以及在王泰阳驾驶的汽车内查获被盗手机并发还失主的事实。但公诉机关所出示的证据材料不能充分证明具体实施扒窃作案的行为人及其他人是否在作案现场、是否存在相互配合等事实，具体分析如下：
（1）关于马某手机被盗案。马某丈夫赵继飞证言证明在张北县家世界超市蔬菜区有两男子将马某左侧上衣口袋内一部手机盗走，他们调取了超市监控并报了案；赵继飞提供的监控视频资料只显示李建东在超市出口的图像；被告人李永兵、辛有军没有对该案的供述材料。现有证据材料中，没有充分的证据能够证明谁是盗窃马某手机的行为人、另一在现场男子是谁以及在场人相互配合的情况。
（2）关于黄某、吕某手机被盗案。黄某、吕某陈述材料称她们在天镇县玉泉镇千佳汇商场、华大商场，分别被盗随身携带的一部手机；被告人李永兵、辛有军没有对该案的供述材料。虽然李永兵供述称在天镇县城的路上，盗窃了一步行女子随身装的一部手机，但辛有军、王泰阳在庭审中均否认在天镇县城路途中有停车行为，且李永兵不能从查获的手机中辨认出本次作案盗窃的手机。因此，即便李永兵供述在天镇县城盗窃过手机，但也不能得出就是盗窃了黄某或吕某手机的唯一结论。综上，现有证据材料中，没有充分的证据能够证明谁是盗窃黄某、吕某手机的行为人、是否有其他在场人以及在场人相互配合的情况。
本院认为：被告人李永兵与李建东（未归案）、被告人辛有军以法占有为目的，在阳高县龙泉镇大润发地下超市内，由李建东、辛有军配合，李永兵扒窃失主武某随身携带一部手机，价值达1100元；被告人王泰阳虽然受雇于李永兵等人，但在到达阳高县城之前的途中已明知李永兵等人实施盗窃行为，仍驾车载乘李永兵等人到达阳高县城，应当对李永兵等人实施的扒窃行为共同承担刑事责任。因此，三被告人的行为均已构成盗窃罪，且为共同犯罪。公诉机关指控三被告人的罪名成立，予以支持。
李永兵、李建东、辛有军虽相约外出扒窃作案，但根据扒窃作案的特点，各自单独实施扒窃行为或相互配合实施扒窃行为均存在可能，这与辛有军在侦查阶段供称他们以各自实施扒窃作案为主、所窃财物归各自所有、只有在行窃时需要他人配合时才相互配合且平均分担雇车费用的内容相符。因此，即便从李永兵等人乘坐的汽车上查获失主被盗的手机，但现有证据材料中，没有充分证据证明谁是实施扒窃失主马某、黄某、吕某手机的行为人，也没有充分证据证明在确认三失主为扒窃对象时被告人及李建东之间有相互明确的意思联络和相互默契的配合行为。综上，公诉机关指控三被告人共同参与实施扒窃失主马某、黄某、吕某手机的证据不够充分，本院不予支持。
在共同犯罪中，李永兵实施扒窃失主武某手机的行为，起主要作用，系主犯；辛有军在现场配合李永兵实施扒窃行为，起次要作用，系从犯；王泰阳受雇外出途中明知李永兵等有行窃行为仍予以配合，起辅助作用，系从犯。李永兵曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑的本罪，系累犯，依法应当从重处罚。李永兵、辛有军到案后如实供述本院审理查明的事实，且辛有军为从犯，依法对其从轻处罚。辛有军具有盗窃前科，酌定对其从重处罚。李永兵、辛有军自愿认罪及被盗手机已被追回并发还失主，酌定对其从轻处罚。王泰阳到案后如实供述本院审理查明的事实并自愿认罪，综合考虑其在共同犯罪中作用、认罪态度和悔罪表现，可认定为犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可对其免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十七条的规定，判决如下：
一.被告人李永兵犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月23日起至2018年9月22日止。该罚金于本判决生效后三日内一次性缴纳）。
二.被告人辛有军犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月23日起至2018年8月22日止。该罚金于本判决生效后三日内一次性缴纳）。
三.被告人王泰阳犯盗窃罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 赵存忠
审 判 员 吕少宏
人民陪审员 卫志霞
二〇一八年八月二日
书 记 员 刘汉文