河南省商丘市梁园区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）商梁民初字第379号
原告张果停，男，1945年7月23日出生，汉族，小学文化，住河南省商丘市梁园区双八镇楚庄村李祠堂**号，身份证号4123221945********。
委托代理人陈红体，金研（商丘）律师事务所律师。
被告吴进良，男，1972年5月11日出生，汉族，初中文化，住河南省商丘市梁园区双八镇双八村大吴庄***号，身份证号4123221972********。
委托代理人刘桂勤，女，1972年2月12日出生，汉族，小学文化，住河南省商丘市梁园区双八镇双八村大吴庄***号，身份证号：4123221972********。系被告吴进良之妻。
委托代理人赵凤莲，河南凤苑律师事务所律师。
原告张果停诉被告吴进良提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案，本院于2013年1月18日立案受理后，依法由审判员孟素贞担任审判长，同审判员韩明、人民陪审员王巧莲共同组成合议庭，于2013年7月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈红体，被告委托代理人刘桂勤、赵凤莲到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告诉称：2012年11月24日，原告张果停在雇主吴进良的楼板厂工作时，手被机器设备绞伤，造成原告右手环、小指末节缺损，右手中指末节骨折，住院治疗18天，花费医疗费4632元。原告住院期间，被告给付原告5300元。请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计82966.98元。
被告辩称：原告在被告的楼板厂工作受伤属实，但原告回避了自己的过错，原因是原告的工种是装卸石子，装石子的地方离搅拌机有一定距离，与搅拌机无关，而搅拌机有专人操作和维修。原告擅自到与自己工作无关的地方，不遵守工作纪律，没有尽到安全注意义务，原告有一定的过错，应承担相应的责任；被告没有过错，不应承担赔偿责任。
本案争议焦点：1.原告要求赔偿的项目有无事实和法律依据？2.被告应否承担赔偿责任，如何承担？
原告为支持其主张向本院提交的证据材料有：1、原告身份证、户口本各一份。证明原告诉讼主体适格，原告系非农业户口，赔偿标准应按城镇标准计算。2.商丘市第一人民医院分院的诊断证明、病历、出院证明、医疗费票据、门诊证明。证明原告住院18天，花费医疗费4632元；医院病历上原告姓名书写有误，病历上的名字与原告本人是同一人。3.证人张新领书面证言一份。证明原告系经张新领介绍到被告处打工的。4.证人张顺顺出庭证言。证明证人及被告等三人将原告送往医院治疗。5.视频及通话记录光盘各一份。证明原告是被告厂里的工人，被告认可原告受伤的事实。6.交通费票据一组。证明原告住院期间支付交通费200元。7.商丘商都法医临床司法鉴定意见书及鉴定票据各一份。证明原告伤情构成两个九级伤残，支付鉴定费700元。8.护理人员张西志的身份证明、户口本各一份。证明原告住院期间由原告之子张西志护理。
被告为支持其主张，申请证人张顺顺、赵付运出庭作证，证明原告的工种与致其受伤的机器无关，原告存在过错。
经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2、4、6、8无异议，对证据3、5、7有异议。被告认为证据3的证人张新领无故未到庭接受质询，对其证言不予质证；认为证据5的、两份录音、录像资料程序违法，且与本案没有实质性关联，不能免除原告的责任；认为证据7的鉴定依据错误，鉴定结论不准确，申请重新鉴定，对鉴定费票据无异议。原告对被告的证人赵付运的作证资格有异议，认为证人赵付运与被告有亲戚关系。
本院依据被告吴进良的申请对原告张果停右手损伤进行重新鉴定，经河南大学司法鉴定中心鉴定原告构成九级伤残。被告对该鉴定结论无异议，原告对该鉴定的真实性无异议，但认为未对内固定手指进行鉴定，应以第一次鉴定为准。
本院对证据的分析认定，被告对原告所提交的的证据1、2、4、6、8及证据7的鉴定费票据均无异议，本院予以确认。对当事人有异议的证据本院分别作如下分析认定，原告的证据3，证人张新领虽未出庭接受质询，但被告认可证言中原告在被告处打工的事实，故本院对原告的证据3中被告认可的部分予以确认。原告的证据5，两份光盘中刻录的是原、被告双方协商的经过，不能作为定案的依据，本院不予采信。原告的证据7，已经河南大学司法鉴定中心重新鉴定。原告对鉴定意见书的真实性无异议，其虽认为对内固定手指未进行鉴定但未申请重新鉴定，所以，本院对河南大学司法鉴定中心的鉴定予以确认。原告虽对被告证人赵付运的作证资格有异议，但未提供相关证据证明，其异议理由不成立，本院对证人赵付运的庭审证言予以采信。
依据庭审陈述及有效证据，本院确定以下案件事实：原告张果停是被告的雇佣工人，在被告的楼板厂负责运送沙石料。2012年11月24日，被告和工人赵付运在清理搅拌机时未注意到原告张果停在马达处，致原告右手被马达带绞压受伤，原告当场被送到商丘市第一人民医院分院治疗。经诊断原告右手环、小指末节缺损，右手中指末节指骨骨折，住院治疗18天，花费医疗费4632元，交通费200元。原告住院期间由其子张西志护理。原告与张西志均为非农业户口。原告伤情经河南大学司法鉴定中心鉴定为九级伤残，原告支付鉴定费700元。被告已支付原告5300元。
另查明，河南省2012年度城镇居民人均可支配收入为20442.62元／年。河南省机关工作人员省内出差补助每人30元／天。
本院认为：公民享有人身健康权，公民、法人及其他组织对他人人身健康造成损害的，依法应当承担民事赔偿责任。原告张果停受雇于被告吴进良，双方形成事实上的雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，原告在工作期间受伤，被告依法应当赔偿原告因受伤而产生的损失，故原告请求被告赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求，本院依法予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担责任”，被告楼板厂的搅拌机及马达均系露天作业，无安全防护措施，且被告在清理搅拌机时没有尽到安全注意义务，应承担70%的赔偿责任。原告系成年人，未尽到安全注意义务，且在工作职责范围外受伤，对造成的损害有一定过错，应承担30%的民事责任。被告吴进良辩称原告未尽到安全注意义务，有一定过错的辩解理由，本院予以采纳。被告吴进良辩称其不存在过错，不承担责任的辩解理由，无事实和法律依据，本院不予采信。原告及其护理人员未提交固定收入证明及近三年的平均收入证明，其赔偿标准应按河南省2012年城镇居民年可支配收入计算。原告请求法定赔偿的项目为：医疗费4632元，营养费180元（10元／天×18天），住院伙食补助费540元（30元／天×18天），住院期间护理费1008.13元（20442.62元／年÷365天×18天），误工费计算至定残日前一天为7504.96元（20442.62元／年÷365天×134天），交通费200元，伤残赔偿金53150.81元（20442.62元／年×13年×20%），鉴定费700元，合计67915.9元。按照赔偿比例，被告应赔偿原告47541.13元（67915.9元×70%），精神损害抚慰金酌情支持7000元，扣除被告已支付给原告的5300元，被告仍应赔偿原告49241.13元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告吴进良赔偿原告张果停医疗费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金各项损失共计49241.13元，于判决生效之日起十日内履行完毕。（汇款账户：商丘市梁园区财政国库集中支付中心特设代管专户，账号800008310811015，开户行：商丘银行平原支行）；
二、驳回原告张果停的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1875元，原告张果停负担675元，被告吴进良负担1200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
（此页无正文）
审 判 长 孟素贞
审 判 员 韩 明
人民陪审员 王巧莲
二〇一三年十一月六日
书 记 员 仵胜楠