浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙温民再字第00018号
再审申请人（原审被告）：苏州金帝房地产开发有限公司，住所地江苏省苏州市友新街道办事处四楼。
法定代表人：姚燕樟，执行董事。
委托代理人：陈月琪、胡超，浙江腾飞金鹰律师事务所律师。
被申请人（原审原告）：郑金龙。
被申请人（原审被告）：段士金，现羁押在江苏省新沂市看守所。
被申请人（原审被告）：周娟。
原审被告：新沂市双华精细化工有限公司，住所地江苏省新沂市化工园区纬一路南经一路西。
法定代表人：桑中华，总经理。
原审被告：江苏马仕西服有限公司，住所地江苏省新沂市郯新路5号。
法定代表人：马如彬。
原审被告：新沂久江房地产开发有限公司，住所地，江苏省新沂市新安镇钟吾路78号。
法定代表人：郑金龙。
原审被告：苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司，住所地江苏省新沂市新安镇钟吾路78号。
负责人：郑金龙。
再审申请人苏州金帝房地产开发有限公司（以下简称金帝房开公司）因与被申请人郑金龙、段士金、周娟、原审被告江苏马仕西服有限公司（以下简称马仕西服公司）、新沂久江房地产开发有限公司（以下简称久江房开公司）、新沂市双华精细化工有限公司（以下简称双华化工公司）、苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司（以下简称金帝新沂分公司）民间借贷纠纷一案，不服本院（2013）浙温商初字第10号民事判决，向本院申请再审。本院于2014年5月26日作出（2014）浙温民申字第13号民事裁定再审本案。本院依法另行组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭审理了本案。再审申请人金帝房开公司的委托代理人胡超、被申请人郑金龙、原审被告久江房开公司的法定代表人郑金龙、金帝新沂分公司的负责人郑金龙到庭参加诉讼。被申请人段士金因涉嫌非法吸收公众存款、伪造国家机关印章、伪造公司印章罪，被采取刑事强制措施无法到庭参加诉讼；被申请人周娟、原审被告马仕西服公司、双华化工公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。再审期间，因段士金涉嫌刑事犯罪，本案于2014年10月23日裁定中止诉讼。本案现已审理完毕。
2013年1月24日，原审原告郑金龙向本院起诉，请求判令：一、段士金、周娟连带偿还借款本金3800万元及利息、违约金（利息、违约金按月利2.2%计，自2011年12月2日起算至判决确定的履行之日止，暂计至起诉之日为1150.89万元）二、马仕西服公司、久江房开公司、双华化工公司、金帝房开公司、金帝新沂分公司对上述借款本息、违约金承担连带偿还责任。
本院原审查明，段士金、周娟因新沂市金帝城市广场开发项目缺资向郑金龙借款，双方于2011年9月1日签订《借款合同》（郑金龙为甲方，段士金、周娟为乙方，保证人为丙方），约定：乙方向甲方借款3800万元，用于向无锡
--新沂工业园管理委员会支付SD-SH-XB-
BA02-1号地块的土地款；借款期限3个月，自2011年9月5日起至2011年12月4日止；甲方分2次向乙方提供借款，协议签订后2日内提供第一笔借款820万元，之后3日内提供第二笔借款2980万元，乙方认可甲方直接将第二笔借款汇入无锡
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新沂工业园管理委员会的财政审计局账号；借款利息按照月2.2%计算；丙方自愿为乙方的债务提供连带责任担保，保证范围及于借款本金、利息、违约金、赔偿金和实现债权的律师费、诉讼费、保全费等费用，保证期间为主债务履行期满后2年；乙方逾期未返还借款本金或利息的，每逾期一日应当按照借款本金的千分之三向甲方支付违约金；甲方应按合同约定如期发放借款，每逾期一日应当按照借款本金的千分之三向乙方支付违约金，逾期30日仍未能发放借款的，乙方有权解除合同并追究甲方的违约责任；双方协商一致可以变更或解除合同；因履行合同所发生的争议，先由双方当事人协商解决，协商不成的，双方选择由甲方住所地人民法院管辖。马仕西服公司、新沂市金帝房地产开发有限公司、双华化工公司、金帝新沂分公司（于2011年8月31日经苏州金帝房地产开发有限公司授权）作为丙方在借款合同落款处签章。当日，该借款合同经江苏省新沂市公证处公证。上述甲乙丙三方还于当日签订《关于借款合同的补充合同》，约定：甲方在向乙方提供第一笔借款820万元之前，乙方应当保证将新沂市金帝房地产开发有限公司的99.9%股权转让至甲方、将金帝新沂分公司的负责人变更为甲方、金帝房开公司同意其分公司提供连带责任保证的授权书经合法有效公证、提供所有保证方的公司章程及同意担保的股东会决议；甲方在向乙方提供第二笔借款2980万元之前，乙方应当已履行由工商局文件证明新沂市金帝房地产开发有限公司99.9%股权转让及金帝新沂分公司的负责人变更为甲方；甲方收到全部还款之日起7日内，应当将新沂市房地产开发有限公司的99.9%股权转让至乙方并协助办理工商变更登记、配合乙方变更金帝新沂分公司的负责人并协助办理工商变更登记；丙方作为保证人，认可上述对原借款合同的补充约定，并承诺按照原借款合同约定提供连带责任担保。合同签订后，郑金龙于2011年9月2日向段士金账户汇款820万元，于2011年9月9日向段士金账户汇款500万元，向无锡
--新沂工业园管理委员会财政审计局分别汇款900万元、900万元、91万元、50万元合计1941万元，于2011年9月14日向无锡--
新沂工业园管理委员会财政审计局分别汇款130万元、9万元合计139万元，于2011年9月27日向段士金账户汇款400万元。段士金、周娟按约支付期内利息至2011年12月1日，借款到期后未按约定归还借款本金。2012年4月17日，郑金龙与段士金签署《备忘录》，该备忘录载明：金帝新沂分公司已向无锡
--新沂工业园管理委员会财政审计局支付SD-SH-XB-
BA02-1号地块土地款10280万元，其中有3800万元是段士金向郑金龙的借款。双方还在备忘录中就相关地块土地证的办理及如何保障郑金龙借款本金及利息的清偿等事项达成了协议。但郑金龙的借款本金及逾期利息仍未得到清偿。2012年9月12日，新沂市金帝房地产开发有限公司经工商核准变更企业名称为久江房开公司。
本院原审认为：涉案借款主合同及保证从合同的当事人主体适格、内容合法、意思表示真实，应认定有效。郑金龙已经足额履行了款项出借义务，且段士金在备忘录中确认该借款已经作为土地款缴纳至无锡
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新沂工业园管理委员会，借款合同目的已经实现，段士金、周娟未按合同约定期限偿付借款本息，已构成违约，应当承担偿还借款本金并计付逾期利息的违约责任。借款合同约定逾期未返还借款本息的，每逾期一日应当按照借款本金的千分之三支付违约金，该约定的违约金过高，郑金龙起诉请求从2011年12月2日起按借款期内利率即月利率2.2%计算，自愿降低违约金计算标准属于对自己民事权利的合法处置，经审查该利率未超过中国人民银行同期同档次贷款利率的四倍，予以支持。马仕西服公司、久江房开公司、双华化工公司、金帝新沂分公司自愿为段士金、周娟的上述债务提供连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十二条的规定，郑金龙请求马仕西服公司、久江房开公司、双华化工公司、金帝新沂分公司依约对段士金、周娟的上述债务承担连带保证责任，应予支持。金帝新沂分公司系经金帝房开公司书面授权提供保证，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条第三款、第一百二十四条规定，企业法人的分支机构为他人提供担保的，人民法院在审理保证纠纷案件中可以将该企业法人作为共同被告参加诉讼，企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。故郑金龙起诉要求金帝房开公司对涉案债务承担民事责任符合法律规定。各保证人承担保证责任后，有权向债务人段士金、周娟追偿。段士金、周娟、金帝房开公司辩称郑金龙存在迟延履行的违约行为，因双方在借款补充合同中对郑金龙提供借款的条件进行了补充约定，故答辩人仅依据借款合同第二条第二款约定主张郑金龙违约不能成立，且未就对方承担何种违约后果提出诉讼请求，其辩称理由不产生实际抗辩效应，不予支持。段士金、周娟、金帝房开公司、双华化工公司提出管辖异议时已超出民事诉讼法第一百二十条规定的管辖权异议期间，且本案管辖未违反级别管辖和专属管辖规定，依法不予审查。本院原审依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十条第二款、第十二条、第十八条第二款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条第三款、第四十二条第一款、第一百二十七条、第一百二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、段士金、周娟应于本判决生效之日起十五日内偿还郑金龙借款本金人民币3800万元及逾期利息（按月利率2.2%自2011年12月2日起计算至本判决确定的履行之日止）；二、江苏马仕西服有限公司、新沂久江房地产开发有限公司、新沂市双华精细化工有限公司、苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司对被告段士金、周娟的上述债务承担连带偿还责任；若苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司经营管理的财产不足以承担保证责任的，由苏州金帝房地产开发有限公司承担相应的保证责任；三、江苏马仕西服有限公司、新沂久江房地产开发有限公司、新沂市双华精细化工有限公司、苏州金帝房地产开发有限公司、苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司承担保证责任后，有权向段士金、周娟追偿。原审案件受理费289344元，由段士金、周娟负担，江苏马仕西服有限公司、新沂久江房地产开发有限公司、新沂市双华精细化工有限公司、苏州金帝房地产开发有限公司、苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司承担连带责任。
再审申请人金帝房开公司申请再审称：1.原审判决认定的主要事实证据系伪造，再审申请人从没有收到传票、没有参加庭审并行使辩论权利。原审诉讼中金帝房开公司的法定代表人身份证明书、授权委托书、股东会决议等材料中“金帝房开公司”的印章系他人伪造，诉讼代理人亦非再审申请人委托，审判程序违法。2.再审申请人既不认识夏士云，也未授权夏士云为公司委托代理人签署文件。金帝房开公司未设立金帝新沂分公司，设立该分公司的资料及其工商登记所用的“金帝房开公司”印章均系伪造，原审被告主体不合法。请求撤销（2013）浙温商初字第10号民事判决，驳回原审原告郑金龙对金帝房开公司、金帝新沂分公司的诉讼请求。
被申请人郑金龙在再审庭审中辩称：金帝新沂分公司目前工商登记处于吊销状态，再审申请人金帝房开公司主张金帝新沂分公司设立的印章系伪造而不需承担责任，证据不足。段士金、周娟涉嫌合同诈骗罪，本案应移送公安机关处理。
被申请人段士金、周娟在再审中辩称，欠款属实，但已偿还820万元。
原审被告双华化工公司、马仕西服公司没有提交答辩意见。
原审被告被告久江房开公司、金帝新沂分公司同意被申请人郑金龙的辩称意见。
再审中，再审申请人金帝房开公司提供了下列证据：1.本院（2013）浙温商初字第10号民事判决书，欲证明判决其承担责任的内容；2.授权书、股东会决议、法定代表人身份证明、授权委托书，欲证明原一审判决中金帝房开公司印章印文系伪造；3.金帝新沂分公司设立登记时的部分申请资料，欲证明徐州市新沂工商行政管理局审批设立金帝新沂分公司的申请材料中，伪造了金帝房开公司印章印文；4.金帝房开公司印章印文、苏州市工商行政管理登记备案资料，欲证明真实的金帝房开公司印章印文。其他当事人在再审程序中均未提交新的证据。
鉴于各方当事人在申诉、再审中均反映段士金涉嫌伪造印章的证据在公安机关保存而无法提交，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款规定，在江苏省新沂市法院审理段士金刑事诉讼案件期间，对当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的证据，依职权予以调查收集并在再审庭审中出示：5.受案登记表、立案决定书、关于段士金涉嫌伪造公司印章案的报告、江苏省新沂市人民检察院新检诉刑诉（2015）147号起诉书，6.段士金讯问笔录三份（2014年7月16日，2014年8月20日，2014年12月30日），7.晁先楚询问笔录，8.徐州市公安局物证鉴定所（徐）公（物）鉴（文）字（2014）134号文件检验鉴定书，9.分公司设立登记核定情况表、负责人信息。
法庭调查时，被申请人郑金龙、原审被告久江房开公司、金帝新沂分公司对原审查明的事实没有异议，再审申请人金帝房开公司除对原审查明的“（金帝新沂分公司）于2011年8月31日经金帝房开公司授权（作为丙方在借款合同落款处签章）”事实有异议外，对其他事实没有异议。双方当事人对本院调取的证据关联性、真实性、合法性没有异议，被申请人郑金龙、原审被告久江房开公司、金帝新沂分公司对金帝房开公司再审提供证据的关联性、真实性没有异议，但认为无法证明金帝新沂分公司设立时所盖的金帝房开公司的印章是假的。被申请人段士金在本院提审时承认其在公安侦查阶段的供述内容真实，其与金帝房开公司并不熟悉，所有涉案材料上所盖的金帝房开公司印章，均是其朋友唐某某提供的。本院再审认为，双方当事人对再审中证据关联性、真实性均无异议，且证据间相互印证，可以作为本案定案依据。被申请人周娟、原审被告马仕西服公司、双华化工公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃对证据的质证。
围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认证如下：1.第5号证据，能够证明金帝房开公司控告段士金伪造其公司印章在新沂市注册成立金帝新沂分公司，段士金因此被公安机关立案侦查并被提起公诉的事实；2.第6、8号证据，能够证明段士金在接受公安机关讯问时承认通过唐某某等人擅自刻金帝房开公司印章，分别盖在股东会决议、授权委托书、分公司变更登记申请书、金帝新沂分公司负责人任职文件、分公司设立登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明等材料上，经公安机关鉴定，与金帝房开公司提供的样章不符的事实；3.第3、6、8、9号证据，能够证明段士金向新沂工商行政机关申请设立金帝新沂分公司的材料上所盖的金帝房开公司印章，已经公安机关鉴定并非金帝房开公司印章，系唐某某擅自刻的；4.第2、4、6、8号证据，能够证明授权书、授权委托书上所盖的金帝房开公司印章，底下没有编号，明显有别于金帝房开公司工商备案样章和公安鉴定样章，不足以证明夏士云受金帝房开公司委托在授权书上签字的事实；5.第6、7号证据，能够证明晁先楚凭段士金转交的授权委托书代表金帝房开公司参加原审诉讼，该授权委托书上所盖的金帝房开公司印章，底下没有编号，明显有别于金帝房开公司工商备案样章和公安鉴定样章，不足以证明晁先楚代表金帝房开公司参加原审诉讼。
根据当事人庭审陈述以及上述认证意见，本案认定的事实，除原审查明的“（金帝新沂分公司）于2011年8月31日经金帝房开公司授权（作为丙方在借款合同落款处签章）”事实外，其他事实与原审查明的事实相同。本院再审还查明：被申请人段士金持唐某某擅自刻的金帝房开公司印章所盖的申请材料，未得到金帝房开公司授权，于2010年4月30日申请金帝新沂分公司设立登记，2010年5月5日徐州市新沂工商行政管理局同意核准，负责人段士金。落款时间为2011年8月31日的夏士云签字的授权书，并非金帝房开公司授权出具，被申请人郑金龙起诉提供的证据不足以证明金帝房开公司授权金帝新沂分公司为段士金涉案借款提供连带责任保证。晁先楚没有得到金帝房开公司授权委托参加本案原审诉讼，其在原审庭审中有关金帝房开公司的陈述，对金帝房开公司不具有效力。
本院再审认为，段士金、周娟向郑金龙借款，双方签订借款合同，马仕西服公司、久江房开公司、双华化工公司、金帝新沂分公司作为保证人在该合同上签字盖章，自愿为上述债务提供连带责任保证，借款及担保合同有效。段士金、周娟逾期未付借款本息，原审判决段士金、周娟承担偿还借款本金并计付逾期利息的违约责任，保证人马仕西服公司、久江房开公司、双华化工公司、金帝新沂分公司承担连带偿还责任正确，应予维持。金帝新沂分公司系段士金擅自登记设立的民事主体，形式上像金帝房开公司的分支机构，但现有证据无法证明金帝新沂分公司系金帝房开公司依法登记设立的分支机构，双方之间没有隶属关系；现有证据不足以证明夏士云系受金帝房开公司授权，以金帝新沂分公司名义为涉案借款提供担保；因此，金帝房开公司不必为涉案借款承担保证责任。被申请人郑金龙没有证据证明金帝房开公司授权金帝新沂分公司为涉案借款提供保证，其主张金帝房开公司应连带承担金帝新沂分公司在涉案借款中的保证责任，依据不足，原审判决金帝房开公司承担保证责任不当，本院再审予以纠正。尽管金帝新沂分公司系擅自设立，没有法人资格，但其已经工商登记设立，又已以自身名义从事经营活动，符合民事诉讼法的相关规定可以参加诉讼；金帝新沂分公司为段士金、周娟涉案借款提供连带责任保证，应由其自行承担相应的保证责任，若其经营管理的财产不足以承担保证责任的，应由设立人段士金承担相应的民事责任。对于被申请人段士金、周娟再审辩称已偿还820万元，因其在原审提供的银行客户回单、结算业务申请书，仅证明其存款至陈军田、9072780019991001、6225220700640907账户，尚不足证明偿还郑金龙借款，该证据与本案缺乏关联性，原审判决不予认定正确。原审未合法传唤金帝房开公司参加诉讼即作出判决，程序违法，再审予以指正。再审申请人金帝房开公司请求驳回郑金龙对金帝新沂分公司保证责任的诉讼请求，依据不足，不予支持。正在审理的段士金涉嫌伪造公司印章罪一案，虽与本案有关联但不是同一事实，且相关证据材料已经在刑事案件庭审中出示，亦已作为本案审理依据，本案借款、担保合同审理并非以该刑事案件审理为依据，所以本案径行审理。被申请人郑金龙若仍然认为段士金的行为构成合同诈骗犯罪，可继续依法向公安机关等有权机关控告。被申请人周娟、原审被告马仕西服公司、双华化工公司经本院传票传唤不到庭参加诉讼，不影响本案审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百零七条第二款的规定，判决如下：
一、维持本院2013年7月9日作出的（2013）浙温商初字第10号民事判决第一项，即段士金、周娟应于本判决生效之日起十五日内偿还郑金龙借款本金人民币3800万元及逾期利息（按月利率2.2%自2011年12月2日起计算至本判决确定的履行之日止）；
二、撤销本院2013年7月9日作出的（2013）浙温商初字第10号民事判决第二项、第三项；
三、江苏马仕西服有限公司、新沂久江房地产开发有限公司、新沂市双华精细化工有限公司、苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司对被告段士金、周娟的上述债务承担连带偿还责任；
四、江苏马仕西服有限公司、新沂久江房地产开发有限公司、新沂市双华精细化工有限公司、苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司承担保证责任后，有权向段士金、周娟追偿；
五、驳回再审申请人苏州金地房地产开发有限公司、被申请人郑金龙的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费289344元，由段士金、周娟负担，江苏马仕西服有限公司、新沂久江房地产开发有限公司、新沂市双华精细化工有限公司、苏州金帝房地产开发有限公司新沂分公司承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院［上诉案件受理费289344元（具体金额由浙江省高级人民法院确定，多余部分以后退还）应在提交上诉状时预交，款汇浙江省高级人民法院，户名：浙江省财政厅非税收入结算分户，账号：398000101040006575515001，开户银行：农业银行西湖支行。上诉期满七日后仍未交纳的，按自动撤回上诉处理］。
审判长 吴忠烈
审判员 叶 峰
审判员 戴华斌
二〇一六年八月一日
书记员 辛璐瑶