内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终2985号
上诉人(原审原告)：沙树清，男，1959年10月5日出生，回族，无职业，住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：吉海军，内蒙古奥星（克什克腾）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：龚利新，内蒙古三易律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：吴永刚，男，1981年2月28日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区。
委托诉讼代理人：乌日汉(系吴永刚之妻)，女，蒙古族，无职业，住内蒙古自治区。
上诉人沙树清、吴永刚因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服内蒙古自治区克什克腾旗人民法院（2017）内0425民初3546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
沙树清上诉请求：撤销一审民事判决并依法改判由被上诉人吴永刚承担全部赔偿责任款25489.66元，本案全部诉讼费用及鉴定费用由被上诉人吴永刚承担。事实与理由：用药合理性的鉴定意见不明确，不能作为定案依据，本案上诉人不存在过错、不应承担责任，应由被上诉人承担全部的赔偿责任。作为专业机构的鉴定机关不能明确用药的剂量，将这一专业问题交由非医学专业的法院自由酌情认定，实在荒唐，所以鉴定意见无其他证据佐证不能作为定案依据。上诉人与被上诉人因撞车一事发生口角，被上诉人将上诉人殴打致伤，无论从事件的起因还是殴打过程，均系被上诉人故意为之，过错在于被上诉人，故上诉人提出上诉，要求被上诉人承担全部的赔偿责任。
吴永刚辩称，我不应该承担全部责任，我们是正常行驶，沙树清倒车撞上我们，还对我们进行辱骂，因为沙树清辱骂我们，先动手打人，我们是自卫，才造成了双方受伤、本案起因和损害结果的发生。沙树清过错大于吴永刚，但一审法院却仅仅判令沙树清承担30%的责任是对案件事实认定不清，综上，一审判决认定事实错误，判决结果错误，请求查清事实。
吴永刚上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审，本案全部诉讼费用由被上诉人沙树清承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，属认定事实错误。一审法院判决上诉人吴永刚赔偿被上诉人沙树清医疗费、护理费、误工费、伙食补助费合计人民币16910.15元，系一审法院对事实认定不清。2017年5月21日下午16时许，被上诉人沙树清与上诉人吴永刚在克旗经棚镇河西特约汽车维修门前，因撞车一事发生口角，后双方互相殴打，造成双方不同程度受伤。本案的起因是双方机动车发生剐蹭，一起简单的机动车道路交通事故案件，双方本应友好协商共同处理纠纷，但因被上诉人沙树清恶语相向，并首先动手殴打被上诉人，上诉人吴永刚出于自卫本能的予以阻挡，才造成双方发生肢体上的接触。该案起因及损害结果的发生，被上诉人沙树清的过错均大于上诉人吴永刚，但一审法院却仅判令被上诉人沙树清承担30%的责任，实属对案件事实认定不清。综上所述，一审判决认定事实不清，判决结果错误，请二审法院查清事实，支持上诉人的上诉请求。
沙树清辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律错误，应当让吴永刚承担全部赔偿责任。
沙树清向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费14558.11元、护理费3970.40元、误工费3461.15元、住院伙食补助费3500元，合计25489.66元；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年5月21日16时许，原告沙树清与被告吴永刚在克旗经棚镇河西特约汽车维修门前，因撞车一事发生口角，后双方互相殴打，造成双方不同程度受伤。原告于2017年5月21日在克什克腾旗医院门诊治疗后，于2017年5月22日住院治疗，于2017年6月26日出院，实际住院35天。因此次纠纷，原告沙树清受到罚款200元的行政处罚，被告吴永刚受到行政拘留七日、罚款200元的行政处罚。被告吴永刚对原告沙树清的住院时间合理性及用药合理性申请鉴定，赤峰市医院司法鉴定中心于2017年11月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：1、沙树清在克什克腾旗医院住院35天属于合理住院天数。2、（1）沙树清在急诊科使用的药物属于合理用药。（2）沙树清在克什克腾旗医院住院期间使用的药物包括氯化钠注射液+注射用羧苄西林钠、氯化钠注射液+注射用阿莫西林钠克拉维酸钾、马来酸依那普利分散片、硝苯地平缓释片，建议酌情认定为宜，其余属于合理用药。（3）氯化钠注射液+注射用盐酸川芎嗪、阿司匹林肠溶片、阿托伐他汀钙片属于不合理用药。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，过错侵害他人身体健康的应当承担赔偿责任。本案中，2017年5月21日16时许，原告沙树清与被告吴永刚在克旗经棚镇河西特约汽车维修门前，因撞车一事发生口角，后双方互相殴打，造成了原告沙树清住院治疗35天的损害后果。被告吴永刚主观上存在伤害他人故意，客观上造成了原告沙树清身体伤害并受有损失，构成侵权，依法应当承担赔偿责任。原告沙树清在与被告吴永刚发生矛盾后未采取正确方法解决纠纷，与被告吴永刚相互厮打，对纠纷的发生负有一定过错，应减轻侵权人的赔偿责任，以减轻30%较为适宜。关于原告沙树清主张的医疗费，根据原告提交的医疗费收据，合计为14558.11元。经鉴定氯化钠注射液+注射用盐酸川芎嗪、阿司匹林肠溶片、阿托伐他汀钙片属于不合理用药，结合医嘱及住院病人费用汇总表，氯化钠注射液100ml+注射用盐酸川芎嗪约222.12元（7.32元+17.40元+197.40元）、阿司匹林肠溶片15.29元、阿托伐他汀钙片59.86元，合计为297.27元，应予扣除。由于不排除本次外伤使其高血压的症状显现或加重，马来酸依那普利分散片、硝苯地平缓释片，建议酌情认定为宜，一审法院认为，争吵、厮打使高血压升高具有客观性，应给予降血压治疗，且不排除本次外伤使其高血压的症状显现或加重，但因原告自身患有高血压病史2年，故对该部分用药一审法院酌情保护70％，该两种用药合计为52.80元（31.30元+21.50元），52.80元的70％为36.96元，应予扣除15.84元。根据克什克腾旗医院“治疗计划：1、预防感染；2、营养神经”、“鼻骨骨折治疗原则”，氯化钠注射液+注射用羧苄西林钠、氯化钠注射液+注射用阿莫西林钠克拉维酸钾建议酌情认定为宜，结合原告病历，原告入院诊断、出院诊断均患有鼻窦炎，一审法院认为，鼻窦炎不是本次外伤造成，应为原告自身疾病，而上述两种药适用于防感染治疗、呼吸道感染引起的鼻窦炎，故不排除上述两种药用以治疗了原告自身疾病鼻窦炎，但本次鼻骨骨折同样适用上述两种药，病程记载为了防感染治疗适用注射用阿莫西林钠克拉维酸钾，故为了预防感染，鼻骨骨折治疗原则对该两种药，一审法院酌定保护60％，氯化钠注射液250ml+注射用羧苄西林钠为1152.65元（4.13元×5天+1132元），氯化钠注射液250ml+注射用阿莫西林钠克拉维酸钾为775.83元（4.13元×11天+299.20元+431.20元），合计为1928.48元的60％为1157.09元，应予扣除771.39元。综上，原告的医疗费为13473.61元（14558.11元-297.27元-15.84元-771.39元），超出部分，一审法院不予支持。经鉴定沙树清在克什克腾旗医院住院35天属于合理住院天数，故其主张的误工3461.15元、住院伙食补助费3500元符合法律规定，一审法院予以支持。其护理费应为3722.60元，超出部分，一审法院不予支持。综上，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，一审法院判决：一、被告吴永刚赔偿原告沙树清医疗费13473.61元、护理费3722.60元、误工费3461.15元、伙食补助费3500，合计24157.36元的70％，即16910.15元，于本判决生效后十日内给付；二、驳回原告沙树清的其他诉讼请求。
二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：沙树清和吴永刚之间的责任承担比例如何划分，吴永刚应对沙树清承担何种赔偿责任。关于二人责任比例承担问题。沙树清以其自身并无过错为由，主张一审判决认定其自担30%错误，要求二审改判吴永刚承担全部赔偿责任。吴永刚则认为沙树清过错程度大于吴永刚，一审判决沙树清承担30%的责任错误。对此本院认为，双方当事人因撞车发生口角，继而互相殴打，最终造成沙树清受伤并住院治疗的损害后果。吴永刚对沙树清所受损害具有过错，其行为已构成侵权，故吴永刚应向沙树清承担赔偿责任。但因纠纷的发生并非吴永刚单方所致，沙树清亦有过错，故应减轻吴永刚的责任。一审法院基于该事实，依据双方过错程度，认定沙树清自担30%的责任、吴永刚承担70%的责任并无不当。双方当事人关于一审法院认定责任承担比例错误的主张不能成立。关于当事人所主张的用药合理性的问题。沙树清上诉称关于用药合理性的鉴定意见不应被采信。对此本院认为，沙树清在一审时就对该鉴定意见持有异议，但针对一审法院提出的是否申请对鉴定意见重新鉴定或复核的问题，沙树清称不申请。现沙树清并无证据证明该鉴定意见具有不应被采信的情形。因此，一审法院采信该鉴定意见并无不当。吴永刚虽在二审庭审时主张一审法院对沙树清的两种感染用药费用按60%保护不合理，但吴永刚并无证据证明其该项主张。而一审法院依据入院记录及鉴定意见，对该两种用药费用按60%保护并无不当，本院予以维持。
综上所述，沙树清、吴永刚的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据确实充分，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费661元，由沙树清负担438元，由吴永刚负担223元。
本判决为终审判决。
审判长徐立颖
审判员邓宏涛
审判员其其格
二○一八年八月十日
书记员刘梦鸽