**呼和浩特市新城区人民法院**
**民事判决书**
（2017）内0102民初3822号
原告：中国建设银行股份有限公司内蒙古自治区分行营业部。
负责人：贾志财，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王钢，内蒙古蒙信律师事务所律师。
委托诉讼代理人：岳敏，内蒙古蒙信律师事务所律师。
被告：中兴建设有限公司。
法定代表人：倪道仁，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘震兵，经世律师事务所律师。
被告：内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司。
法定代表人：孔令雷，该公司董事长。
原告中国建设银行股份有限公司内蒙古自治区分行营业部（以下简称建设银行内蒙古分行营业部）与被告中兴建设有限公司（以下简称中兴公司）、被告内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司（以下简称弘艺臣公司）执行异议之诉纠纷一案，本院于2016年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告建设银行内蒙古分行营业部的委托诉讼代理人王钢，被告中兴公司的委托诉讼代理人刘震兵到庭参加诉讼，被告弘艺臣公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，缺席审理。本案现已审理终结。
原告建设银行内蒙古分行营业部向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告对×××保证金专户内的资金享有优先受偿权；2、判决不得对涉案账户内保证金专户及其账户内的资金执行，并将已经扣划的734557.35元返还保证金专户；3、请求依法判决（2015）新执字第574号执行裁定失效；4、原告为实现权益支付的诉讼费、律师费等一切费用由被告承担。事实与理由：2015年4月17日，呼和浩特市新城区人民法院对被告中兴建设有限公司与弘艺臣公司建设工程承包合同纠纷一案作出（2015）新民一初字第00052号民事判决书，判决弘艺臣公司支付被告中兴公司工程款10551677.91元及逾期付款利息1808468.80元，并支付逾期利息从2015年1月23日起至工程款付清之日。后被告中兴公司申请执行。执行程序中，呼和浩特市新城区人民法院于2017年5月4日将弘艺臣公司开立的权利人为原告的保证金专户内734557.35元划至法院，原告对该扣划行为依法提出书面异议，呼和浩特市新城区人民法院于2017年7月3日作出（2017）内0102执异131号执行裁定，驳回原告的异议请求。原告与弘艺臣公司于2009年1月9日签订《商品房销售贷款合作协议》《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，后原告与弘艺臣公司签订《保证金质押合同》，约定弘艺臣公司为因购置弘艺臣公司开发的位于呼和浩特市新城区东二环曙光中学对面“首府观邸住宅小区”项目所属之房产而与原告产生借贷关系的全部债务人提供保证金质押担保，弘艺臣公司在原告处开立保证金专户提供保证金质押担保。弘艺臣公司开立了保证金专户账号为×××，并存入保证金，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第八十五条的规定，原告对进入该账户内的资金依法享有优先受偿权。原告诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。
被告中兴公司辩称，原告对弘艺臣公司在原告处开立的账户内的资金不享有优先受偿权，被告中兴公司依据生效的民事判决可以执行账户中的资金，原告无权要求人民法院将已扣划的资金返还该账户内，新城区人民法院作出的执行裁定是正确的，应予以维持，诉讼费和律师费由法院依法裁判，被告请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告弘艺臣公司未作答辩。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年1月9日，原告与被告弘艺臣公司签订了《商品房销售贷款合作协议书》，约定：原告向符合贷款条件的购买被告弘艺臣公司建设并依法销售的“首府观邸住宅小区”的购房人发放个人住房贷款；原告提供的贷款最高额为10000万元。
同日，原告与被告弘艺臣公司签订了《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，约定：被告弘艺臣公司为购置××住房或商业用房而与原告建设银行内蒙古分行营业部发生借贷关系的债务人提供保证，保证范围为：贷款本金及由此产生的利息、违约金、赔偿金、及实现债权及担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为：自原告与债务人签订单笔借款合同之日起至该笔借款合同项下的抵押已生效，抵押人已办妥抵押财产的房地产权证等相关权属证书并将抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交贷款人核对无误、收执之日；合同第九条对于保证金账户未填写账户号，约定本合同生效之日起三个银行工作日内开立保证金账户；被告弘艺臣公司按原告对每个债务人贷款发放金额的5%逐笔分次存入保证金账户；第四款约定：被告弘艺臣公司承诺，如本合同的保证金账户被司法机关或其他有权机关冻结或划扣，被告弘艺臣公司应另行提供原告认可的相关担保措施。
2009年3月12日，原告向建行如意支行发出《通知》，内容为：内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司由于在原告中心申请办理个人住房贷款，现申请开立保证金账户，请给予办理；涉案账户由建设银行如意开发区支行开立，开户时间为2009年3月12日，账户性质为专用存款账户；2009年3月16日，原告审核批准。
2009年9月7日，原告个人贷款中心向建行如意支行发出《关于协助扣划保证金通知》，内容为：根据我行与内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司签订的2008-024号最高额保证合同，我行于2009年9月7日发放贷款金额人民币76万元，保证金比例为5%，该单位需缴存38000元的保证金，请你行会计部门协助从内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司的按揭结算账户（账号为×××）上扣划至在你行开立的内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司的保证金账户上，或以现金的方式缴存保证金，保证金账户为：×××。
2009年9月8日，建设银行出具《转账支票》及《进账单》，确认由被告弘艺臣公司尾号为××的银行账户转入尾号为××的银行账户金额为38000元，用途为保证金，被告弘艺臣公司在转账支票上加盖财务专用章。
原告与被告弘艺臣公司签订了《保证金质押合同》，约定：保证金专户账号为：×××。双方未书写合同的签订日期，原告在乙方处盖章，并由李树新作为负责人签字确认。
2014年12月9日至2016年8月23日，原告的负责人为李树新。
2015年12月30日，建设银行出具《进账单》，通过被告弘艺臣公司尾号为××的涉案保证金账户转入被告弘艺臣公司尾号为××的银行账户金额16万元。
2017年11月15日，被告弘艺臣公司出具《说明》，内容为：被告与原告签订的《保证金质押合同》没有签署日期，该合同实际签订时间是2015年夏季；该合同签订后，被告公司未向合同中指定账号存入过保证金；2015年12月30日，原告还从合同指定账号给被告公司退还16万元款项。
2017年5月24日，原告作为案外人向本院提出书面异议，本院于2017年7月3日作出（2017）内0102执异131号执行裁定书，裁定：驳回原告的异议请求。本院于2017年7月13日向原告送达了上述裁定。
2017年11月13日，被告建设银行内蒙古分行营业部出具《关于内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司贷款情况的说明》，内容为：内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司和内蒙古分行营业部个人贷款中心合作“首付官邸住宅小区”项目的开发，共发放贷款：人民币18269000元，发放人数：91人；结清贷款9040000元，结清人数50人，已办贷款金额5009000元，已办理抵押人数26人；保证金率为5%，应预留保证金211000元。
2015年4月17日，本院作出（2015）新民一初字第00052号民事判决书，判决：被告弘艺臣公司支付被告中兴公司工程款10551677.91元及支付逾期付款利息1809468.8元，并支付逾期利息从2015年1月23日起至工程款付清之日。
因被告弘艺臣公司未履行生效判决内容，被告中兴公司向本院申请强制执行，2015年10月13日，本院作出（2015）新执字第574号执行裁定书，裁定：查封、冻结、扣押、划拨被执行人弘艺臣公司银行存款1236.02万元及利息或同等价值的财产。
2017年5月4日，本院向建设银行如意开发区支行发出（2015）新执字第574号协助划拨存款通知书，将弘艺臣公司在建设银行如意开发区支行存款734557.35元划拨至本院账户内。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第八十五条规定：债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。被告弘艺臣公司于2009年3月12日开立尾号为××的银行账户，且此账户性质为专用存款账户；原告与被告弘艺臣公司签订的《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》中虽未确定保证金账户的账号，但根据2009年9月8日，原告与被告弘艺臣公司对于汇入尾号为××账户金额38000元确定为保证金，被告弘艺臣公司在开立尾号为3129的账户之后，原告与被告弘艺臣公司按照双方签订的贷款协议书、保证合同，向此账户按照债务人贷款数额确定的保证金率5%汇入保证金，原告与被告弘艺臣公司已通过自己的行为默认此账户为保证金账户；原告与被告弘艺臣公司签订的《保证金质押合同》无签署日期，根据被告中兴公司向本院提交的原告建设银行内蒙古分行营业部负责人变更时间，及被告弘艺臣公司出具的《说明》，本院认定原告与被告弘艺臣公司签订的《保证金质押合同》的签署日期为2015年夏季；原告与被告弘艺臣公司于本院冻结、划扣涉案账户之前，已确定该账户为保证金账户，且在双方签订《保证金质押合同》之前，实际已将该账户金额特定化，并且也已经转移了占有，符合法律规定的金钱质押担保生效要件，原告对于涉案账户中的保证金享有优先受偿权；对于原告享有优先受偿权的保证金数额，根据原告向本院出具的《关于内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司贷款情况的说明》，现预留的保证金为211000元，故本院认定原告建设银行内蒙古分行营业部对于涉案账户中的保证金211000元享有优先受偿权；对于本院已划扣的734557.35元，应将原告享有优先受偿权的保证金211000元返还至保证金账户内；对于原告请求确认本院作出的（2015）新执字第574号执行裁定书失效的诉请，因该诉请不属于原告提起执行异议之诉的审理范围，且根据原告与被告弘艺臣公司签订的《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》，原告行使优先受偿权的前提为债务人不履行偿还贷款的义务，保证金按照债务人及被告弘艺臣公司向原告办理房屋抵押手续而减少，本院对于涉案账户中的保证金采取冻结措施并无不当，在确定保证金核减数额后，对于核减数额，原告不再享有优先受偿权，本院可继续执行，故对于原告的此诉请，本院不予支持；对于原告请求的律师费、诉讼费，根据原告庭审中认可及原告与被告弘艺臣公司签订的《个人住房（商业用房）借款最高额保证合同》约定，对于保证金账户司法机关可以依法冻结，如保证金被冻结或扣划，被告弘艺臣公司应另行提供担保措施，故对于因被告弘艺臣公司未提供其他担保措施，原告为实现担保权产生的律师费、诉讼费，应由被告弘艺臣公司承担；因对于原告支出的律师费的数额，原告未向本院提交证据予以证明，故对于原告的此诉请，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第二条第三款、第一百七十条、第二百零八条、第二百一十条、第二百一十二条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百零七条、第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告中国建设银行股份有限公司内蒙古自治区分行营业部对被告内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司保证金账户：×××内的保证金211000元享有优先受偿权；
二、中止对上述保证金账户内的保证金211000元的执行，并将扣划的保证金211000元返还上述保证金账户内；
三、驳回原告中国建设银行股份有限公司内蒙古自治区分行营业部的其他诉讼请求。
案件受理费人民币11446元，由原告中国建设银行股份有限公司内蒙古自治区分行营业部负担人民币8158元，由被告内蒙古弘艺臣房地产开发有限公司负担人民币3288元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。
审判长韩宇
人民陪审员王巨霞
人民陪审员云耀志
二〇一八年一月十九日
书记员苏君洁