＼n南京市鼓楼区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）鼓商初字第970号＼n原告华夏银行股份有限公司南京分行，住所地在江苏省南京市鼓楼区中山路81号。＼n负责人何，副行长。＼n委托代理人王，江苏高的律师事务所律师。＼n委托代理人徐，男。＼n被告山东映山红经贸有限公司，住所地在山东省莱芜市莱城区仙城路019号。＼n法定代表人张。＼n被告张其安，男，1964年9月4日生。＼n原告华夏银行股份有限公司南京分行（以下简称华夏南京分行）与被告山东映山红经贸有限公司（以下简称映山红公司）、张其安借款合同纠纷一案，本院于2012年9月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告华夏南京分行的委托代理人王、徐到庭参加诉讼。被告映山红公司、张其安经本院合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。＼n原告华夏南京分行诉称，2011年12月30日，原告与被告映山红公司签订编号为NJ06（融资）20120006的《最高额融资合同》，约定在2011年12月30日至2012年12月30日期间被告映山红公司可使用最高融资额度为625万元。同日，原告与被告映山红公司签订编号为NJ06（高质）20120006-31的《最高额质押合同》，约定以合格证对应的商品车辆提供质押担保，同时与被告张其安签订编号为NJ06（高保）20120006-11的《个人最高额保证合同》，约定由被告张其安为上述最高额融资合同提供个人连带责任保证担保。同日，原告与被告映山红公司、东风悦达起亚汽车有限公司（以下简称东风悦达公司）三方签订编号为编号为NJ06（汽车金融）20120006的《汽车销售金融服务网络协议》，约定原告享有汽车质押权，质押权自车辆合格证交付之日起设立，合格证作为被告映山红公司向原告申请签发上述银行承兑汇票的质押物，在被告映山红公司实现销售前，原告是合格证对应商品车辆的质押权人。2012年6月19日，原告与被告映山红公司签订了编号为NJ062012120143的《银行承兑协议》，约定原告向被告映山红公司开具票面总额150万元的银行承兑汇票，保证金比例20%，合同承兑期限自2012年6月19日至同年10月19日；同年6月29日，原告与被告映山红公司签订编号为NJ062012120162的《银行承兑协议》，约定原告向被告映山红公司开具票面总额275万元的银行承兑汇票，保证金比例20%，合同承兑期限自2012年6月29日至同年10月29日；同年7月31日，原告与被告映山红公司签订编号为NJ062012120193的《银行承兑协议》，约定原告向被告映山红公司开具票面总额200万元的银行承兑汇票，保证金比例20%，合同承兑期限自2012年7月31日至同年11月30日，上述三张银行承兑汇票合计金额625万元，敞口部分合计500万元。上述合同签订后，原告依约向被告映山红公司开具了银行承兑汇票，被告映山红公司陆续汇入保证金共计2358361元，截至2012年9月24日，银行敞口部分余额为2641639元。合同继续履行期间，被告映山红公司法定代表人张其安因涉及民间借贷纠纷，出现债权人哄抢其企业资产，企业现已停止经营。鉴于被告映红公司、张其安目前出现的情形，对原告债权的到期实现产生严重影响和威胁。按照合同约定，借款人经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务，使原告债权实现受到严重影响和重大威胁的，原告有权就已使用的融资额度要求提前清偿。原告遂诉至本院，请求判令被告映山红公司偿还借款本金2633555.39元及利息（其中，本金633555.39元的利息自2012年10月29日起计算至判决确认给付之日止，本金200万元自2012年11月30日起计算至判决确认给付之日止，按承兑协议约定的利率标准计算）；请求判令原告有权以被告映山红公司提供的质押资产折价或者以拍卖、变卖该资产的价款优先受偿；请求判令被告张其安对被告映山红公司的债务承担连带保证责任，并承担本案诉讼费用。＼n被告映山红公司、张其安未到庭，亦未答辩。＼n经审理查明，2011年12月30日，华夏南京分行与映山红公司签订《最高额融资合同》一份，约定：华夏南京分行向映山红公司提供授信额度6250000元，授信期间自2011年12月30日至2012年12月30日；担保方式为保证人张其安与华夏南京分行签订《个人最高额保证合同》，华夏南京分行、映山红公司、东风悦达公司三方签订《汽车销售金融服务网络协议》；合同履行过程中，如映山红公司经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务，或涉及重大经济诉讼或仲裁及其他法律纠纷，使华夏南京分行债权实现受到严重影响和威胁的，华夏南京分行有权对映山红公司已使用的融资额度要求提前清偿。同日，华夏南京分行与张其安签订了《个人最高额保证合同》，约定由张其安对《最高额融资合同》约定的期间内连续发生的债务提供连带责任保证，保证期间为两年，保证的范围为最高额债权本金6250000元、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、华夏南京分行为实现债权而发生的费用；若主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人提供的担保）的，华夏南京分行有权选择优先行使本合同项下的权利。同日，华夏南京分行亦与映山红公司、东风悦达公司签订了《汽车销售金融服务网络协议》，约定映山红公司委托东风悦达公司将与所购东风悦达公司汽车相对应的汽车合格证原件直接寄送到华夏南京分行用作监管，根据东风悦达公司款到发货的销售政策，经映山红公司申请，华夏南京分行在映山红公司按规定交存不低于20%保证金后，可为映山红公司在核定额度内开具以东风悦达公司为收款人的银行承兑汇票，映山红公司应在申请银行承兑汇票时与华夏南京分行签订汽车合格证监管合同，监管合同自签订之日起生效，质押权自车辆合格证交付之日起设立，华夏南京分行委托映山红公司将申请开立的汇票及《银行承兑汇票送达通知书》邮寄至东风悦达公司时生效。同日，华夏南京分行又与映山红公司签订了《最高额质押合同》，约定映山红公司以编号为20111230《商品车辆质押合格证清单》所对应的商品车辆为《最高额融资合同》下的最高额债权本金6250000元提供质押担保，质押担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、华夏南京分行为保管质押财产、实现质权以及实现债权而发生的费用；双方确认，在本合同签订时，映山红公司所提供的质押财产价值为5000000元。2012年6月19日、6月29日、7月31日，映山红公司分别与华夏南京分行签订了《银行承兑协议》三份，申请开立银行承兑汇票分别为1500000元、2750000元、2000000元，承兑期限分别为自2012年6月19日至同年10月19日、自2012年6月29日至同年10月29日、自2012年7月31日至同年11月30日，保证金比例均为20%，华夏南京分行对上述汇票承兑时，均按汇票票面金额的0.05%收取手续费；映山红公司保证金账户和其他存款户中的资金不足支付到期汇票，华夏南京分行垫付票款后，有权将垫付票款转为映山红公司的逾期贷款，自垫款发生之日起至映山红公司完全清偿之日止，均按照日利率万分之五收取罚息。上述合同签订后，华夏南京分行分别于2012年6月19日、2012年6月29日、2012年7月31日，开具了银行承兑汇票。审理中，上述银行承兑汇票均已到期并由华夏南京分行垫付票款，映山红公司未按约履行还款义务，张其安亦未承担保证责任，华夏南京分行在垫付票款后，分别扣除保证金2358361元及其利息8083.61元后，映山红公司尚欠2633555.39元。＼n另查明，截止2013年1月25日，《商品车辆质押合格证清单》中仍在库的合格证编号为：WBXOX0001710269、WBX040001710265、WBXOX0001677150、WBX070001677159、WBX060001710304、WBX030001710314、WBX010001709833、WBX050001710307、WBX000001710266、WBX030001710268、WBX080001710310、WBX020001710305、WBX090001710306、WBXOX0001710294、WBX010001710308、WBX080001710309、WBX030001677161、WBX040001710311、WBX000001710312、WBX090001677165、WBX060001677175、WBX070001677160、WBX090001677153、WBX060001677163、WBX020001677164、WBX040001677157、WBX050001677166、WBX010001677167、WBX070001710301、WBX050001677154、WBX010001677155、WBX030001710302、WBX010001710299、WBX000001710300、WBX030001664614、WBXOX0001664615、WBX050001668955。＼n上述事实，由原告华夏南京分行提供的最高额融资合同、汽车销售网络协议、最高额质押合同、银行承兑协议、银行承兑汇票、个人最高额保证合同、汽车合格证、保证账户对账单、在库的合格证明细，以及本院庭审笔录等证据予以证实。＼n本院认为，华夏南京分行与映山红公司签订的《最高额融资合同》、《最高额质押合同》、《银行承兑协议》，华夏南京分行与张其安签订的《个人最高额保证合同》，华夏南京分行与映山红公司、东风悦达公司签订的《汽车销售金融服务网络协议》，系各方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，均合法有效。首先，三份《银行承兑协议》均约定，映山红公司保证金账户和其他存款户中的资金不足支付到期汇票，华夏南京分行垫付票款后，有权将垫付票款转为映山红公司的逾期贷款，自垫款发生之日起至映山红公司完全清偿之日止，均按照日利率万分之五收取罚息。本案中，华夏银行向映山红公司按约开具了票面金额合计为6250000元的银行承兑汇票，在上述银行承兑汇票到期时，映山红公司保证金账户和其他存款户中的资金不足支付到期汇票，致使华夏南京分行在扣除保证金2358361元及利息8083.61元后，垫付票款2633555.39元。华夏南京分行有权将分行垫付的票款应转为映山红公司的逾期贷款并收取罚息。因此，华夏南京分行主张映山红公司应返还本金2633555.39元，并应按照合同约定的每日万分之五的标准支付罚息以外部分的诉讼请求，本院不予支持。其次，华夏南京分行与映山红公司签订了最高额质押合同，约定映山红公司以编号为20111230《商品车辆质押合格证清单》所对应的商品车辆为最高额融资合同下的最高额债权本金6250000元提供质押担保。故华夏南京分行主张以《商品车辆质押合格证清单》中仍在库的合格证编号项下的质押资产优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。再次，《个人最高额保证合同》约定，由张其安对《最高额融资合同》约定的期间内连续发生的债务提供连带责任保证；若主合同项下还存在其他担保（包括但不限于主合同债务人提供的担保）的，华夏南京分行有权选择优先行使本合同项下的权利。故华夏南京分行主张张其安对上述债务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。张其安在承担担保责任后，有权就其实际清偿部分向映山红公司追偿。＼n据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七十五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条第一款、第一百二十八条的规定，判决如下：＼n一、被告山东映山红经贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性返还原告华夏银行股份有限公司南京分行本金2633555.39元及利息（其中，本金633555.39元的利息自2012年10月29日起计算至判决确认给付之日止，本金2000000元自2012年11月30日起计算至判决确认给付之日止，按日利率万分之五标准计算）；＼n二、原告华夏银行股份有限公司南京分行有权以被告山东映山红经贸有限公司用以《商品车辆质押合格证清单》中仍在库的合格证编号为WBXOX0001710269、WBX040001710265、WBXOX0001677150、WBX070001677159、WBX060001710304、WBX030001710314、WBX010001709833、WBX050001710307、WBX000001710266、WBX030001710268、WBX080001710310、WBX020001710305、WBX090001710306、WBXOX0001710294、WBX010001710308、WBX080001710309、WBX030001677161、WBX040001710311、WBX000001710312、WBX090001677165、WBX060001677175、WBX070001677160、WBX090001677153、WBX060001677163、WBX020001677164、WBX040001677157、WBX050001677166、WBX010001677167、WBX070001710301、WBX050001677154、WBX010001677155、WBX030001710302、WBX010001710299、WBX000001710300、WBX030001664614、WBXOX0001664615、WBX050001668955的质押车辆折价或者以拍卖、变卖的价款优先受偿；＼n三、被告张其安对上述（一）项债务承担连带清偿责任，被告张其安在承担担保责任后，有权就其实际清偿部分向被告山东映山红经贸有限公司追偿。＼n如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付延迟履行期间的债务利息。＼n本案受理费27940元，保全费5000元，合计32940元，由原告承担101元，被告承担32839元（鉴于原告已预交，被告于本判决生效之日起十日内直接给付原告）。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。＼n审判长邢嘉栋＼n人民陪审员张振祥＼n人民陪审员丁文泽＼n二〇一三年二月十七日＼n见习书记员周凤娟