福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榕民终字第3535号
上诉人（一审被告、反诉原告）包柯冰，男，汉族，1987年10月9日出生，住福建省古田县。
委托代理人陈强，福建诚真律师事务所律师。
被上诉人（一审原告、反诉被告）福建美奇胜汽车维修服务有限公司，住所地福州市晋安区新店镇西园东风路669号。
法定代表人卢文虎。
委托代理人叶以然，福建中美律师事务所律师。
上诉人包柯冰因与被上诉人福建美奇胜汽车维修服务有限公司（以下简称“美奇胜公司”）挂靠经营合同纠纷一案，不服福州市晋安区人民法院（2015）晋民初字第1252号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭适用第二审程序对本案进行了审理。本案现已审理终结。
一审原告美奇胜公司请求判令：包柯冰立即支付其2014年11月至2015年3月的承包款合计54000元。
一审反诉原告包柯冰反诉请求判令：1、美奇胜公司承担违约责任并赔偿其损失60000元；2、美奇胜公司履行承包协议，将变更后的公章、营业执照副本、税务登记证交付给反诉原告；3、本案诉讼费用由美奇胜公司承担。
一审判决认定：2014年8月6日，美奇胜公司（甲方）与包柯冰（乙方）签订一份《承包协议》，主要约定：甲方承包给乙方汽车修理场地1700㎡，部分设备设施，办公用品设施等（详细清单附后）；承包期限为3年，即2014年8月8日至2017年8月7日，乙方须在协议签订时支付5万元保证金，并于每月8日前支付管理费，乙方不能拖欠管理费；管理费：“承包期第一年管理费：前三个月免管理费，第3（应为4）-6个月每个月管理费为10000元，第7个月后每个月管理费为12000元；第二年管理费为15000元；第三年管理费为18000元”；承包期间乙方实行独立核算、自己经营、自负盈亏，按时上缴有关部门的各种费用，并承担汽车修理厂的租金、水电等产生的一切费用，甲方不干涉乙方的经营管理活动，但积极配合乙方办理修理厂年审等相关业务；本协议双方各持一份，并经双方签字后生效。等等。
协议签订后，美奇胜公司将协议书约定的相关固定资产交付包柯冰使用，包柯冰向美奇胜公司支付了协议约定的5万元保证金。双方在履行协议过程中，美奇胜公司于2014年12月24日以营业执照不慎遗失为由向福州市工商行政管理局申请补发营业执照，该局于次日向美奇胜公司补发了营业执照，营业执照上登记的经营范围与原营业执照所登记的经营范围一致。包柯冰自三个月的免交管理费期限届满后，未向美奇胜公司交纳之后的管理费，美奇胜公司遂于2015年3月13日诉至一审法院。
另查明：美奇胜公司系由卢文虎、包柯冰共同出资设立，股权比例各占50%；卢文虎担任公司执行董事兼总经理，包柯冰担任监事。
一审法院认为：美奇胜公司、包柯冰签订的讼争协议是双方当事人真实意思表示，内容合法有效，双方当事人应依约履行。包柯冰在协议约定的免交管理费三个月期限届满后，未按约向美奇胜公司交纳之后的管理费，已构成违约，应承担相应的民事责任。由于讼争协议约定的管理费支付时间为每月8日前，故包柯冰免交三个月管理费的期限为2014年8月8日～2014年11月7日；之后开始支付的管理费至美奇胜公司起诉的当月7日（即2014年11月8日～2015年3月7日），应为42000元（2014年11月8日、2014年12月8日、2015年1月8日各为10000元；2015年2月8日为12000元）。因此，美奇胜公司要求包柯冰支付管理费54000元的诉讼请求中不合理的部分，一审法院不予支持。但美奇胜公司可另行主张2015年3月8日起的管理费。
虽然包柯冰对美奇胜公司申请遗失补办营业执照的《申请报告》中的股东（即包柯冰）签名笔迹存有异议，并按庭审要求提出鉴定申请，但在审理中发现所补办的营业执照上记载的经营范围与原执照的经营范围一致，并无变更原执照所记载的内容，因此即使申请报告中包柯冰的签名非其本人，也不能证明包柯冰关于“美奇胜公司随意变更营业执照等相关证件，影响承包人经营活动”的主张，故就上述《申请报告》中包柯冰签名笔迹的真实性无需委托鉴定。因包柯冰系美奇胜公司股东，而包柯冰亦无证据证明美奇胜公司将公司车辆转让过户他人的行为影响了包柯冰正常的承包经营活动，故该转让行为无法证明美奇胜公司违约。包柯冰提交的其他证据亦均不足以证明其关于美奇胜公司存在一系列违约事实的主张。综上，包柯冰关于美奇胜公司干涉包柯冰正常经营管理活动构成违约的辩解及就此提出的相关反诉请求，均不能成立，包柯冰的反诉请求应予驳回。
一审法院判决：一、包柯冰应于本判决生效之日起十日内向福建美奇胜汽车维修服务有限公司支付承包管理费42000元；二、驳回福建美奇胜汽车维修服务有限公司的其他诉讼请求；三、驳回包柯冰的反诉请求。本诉案件受理费575元（已减半收取），由福建美奇胜汽车维修服务有限公司负担150元，包柯冰负担425元。反诉案件受理费650元（已减半收取），由包柯冰负担。
上诉人包柯冰上诉称：一、一审以上诉人未按约向被上诉人缴纳管理费为由进而认定上诉人构成违约，事实不清。协议明确约定被上诉人在上诉人承包经营期间不得干涉上诉人正常经营管理活动，但被上诉人却在上诉人经营期间，未经上诉人许可擅自将公司汽车予以拍卖，将公司与一汽特约维修中心的加盟关系予以注销，并恶意损坏公司的招牌，使公司相关的形象受到破坏，还将公司的公章、基本账户、营业执照副本、税务注册随意进行变更，影响了承包人的经营活动，上诉人已经无法使用原有证照。并且，被上诉人还用车辆无故堵塞修理厂，导致上诉人无法开展正常的承包经营活动，并直接导致上诉人无法取得承包经营收入。因被上诉人的违约行为，导致上诉人承包的修理厂一直处于亏损的状态，在被上诉人未依约履行合同义务情况下，上诉人有权拒付管理费。二、一审对上诉人的笔迹鉴定申请未委托鉴定，程序违法。因被上诉人提供给福州市工商行政管理局有关补发营业执照《申请报告》中落款为“包柯冰”的签名并非上诉人的签字笔迹，上诉人一审中已提出笔迹鉴定申请，以证明被上诉人的违约行为，但一审法院却未委托鉴定机构进行鉴定，也未告知上诉人不予鉴定，程序违法。
上诉人包柯冰请求：撤销一审判决，发回重审。
被上诉人美奇胜公司辩称：答辩人并未违约，上诉人主张答辩人构成违约，未能提交有效证据证明。上诉人一审申请笔迹鉴定，但不论鉴定结论如何，对本案并无影响，故一审未作鉴定是正确的。故请求驳回上诉，维持原判。
当事人在一审程序中提交的证据均已随一审案卷移送至本院。双方当事人在二审中均未有新的证据材料向本院提交。
根据本案现有证据，本院确认一审认定事实正确。
本院认为：上诉人包柯冰在承包经营美奇胜公司期间，未依约支付承包管理费，已违反协议约定。上诉人以被上诉人美奇胜公司存在违约行为为由拒付承包管理费，但其向原审法院提交的证明资料均不足以证明美奇胜公司存在妨碍其正常经营的违约行为。被上诉人美奇胜公司虽在上诉人承包经营期间将其名下车辆转让给案外人，但上诉人包柯冰未能举证证明该转让行为影响到其承包经营活动，故被上诉人未经承包人同意转让车辆虽有不当，但并不构成上诉人拒付承包管理费的抗辩事由。被上诉人虽补办营业执照，但营业执照记载事项与原营业执照一致，上诉人亦未能举证证明被上诉人补办营业执照已影响到其正常经营，故补办营业执照的《申请报告》中的“包柯冰”签名是否真实，对本案审理并不产生影响，一审法院未准予上诉人的笔迹鉴定申请并无不当。综上，上诉人在不具备合理抗辩事由情况下拒付承包经营费，已构成违约，故一审判决其支付承包管理费并驳回其反诉请求是正确的。另，因案涉承包协议约定的承包期尚未届满，仍需继续履行，双方均应依约全面履行各自义务，即包柯冰应当依约支付承包管理费，美奇胜公司亦应为包柯冰的承包经营活动提供必要便利，包括将其补办的营业执照提供承包人使用，以避免双方继续发生纠纷而影响协议之履行。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1500元，由上诉人包柯冰负担，一审案件受理费执行一审法院的决定。
本判决为终审判决。
审 判 长 林秀榕
代理审判员 陈光卓
代理审判员 陈 曦
二〇一五年十一月五日
书 记 员 赖钟炜
（2015）榕民终字第3535号共7页