山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）菏刑二终字第6号
原公诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭卫华，男，1962年10月3日出生，汉族，中专文化，中共党员，原菏泽市牡丹区高庄镇纪检书记。因涉嫌犯受贿罪，于2013年4月10日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现押于菏泽市看守所。
辩护人李红军、辛伟华，山东天清律师事务所律师。
原审被告人刘某某，男，1958年2月26日出生，汉族，中专文化，中共党员，原菏泽市牡丹区高庄镇副镇长。因涉嫌犯受贿罪，于2013年4月10日被刑事拘留，同月24日被逮捕，同年8月2日被取保候审。
菏泽市牡丹区人民法院审理牡丹区人民检察院指控原审被告人彭卫华、刘某某受贿一案，于2013年11月12日作出（2013）菏牡刑初字第361号刑事判决，原审被告人彭卫华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人彭卫华在担任菏泽市牡丹区高庄镇委员会纪检书记期间，伙同时任菏泽市牡丹区高庄镇赵庄管区书记的被告人刘某某，于2007年4月份左右，利用职务之便，以辛苦费的名义向承包菏泽市牡丹区高庄镇沉沙池出土工程的杜某某索取好处费4万元后二人平分；之后被告人彭卫华又以工程指挥部伙食补助的名义向杜某某索取2万元，被其占有。
上述事实，有经原审当庭举证、质证的下列证据证实：
1、被告人彭卫华在侦查阶段的供述：2006年11月份，市、区两级指挥部批准，把城市供水沉沙池出土工程转包给了菏泽市水利局下属的一个工程公司，经理叫杜某某。2007年2、3月份杜某某公司的人员及机械进入工地开始施工。经过测量，沉沙池出土30万立方，按合同约定杜某某每立方交给高庄镇政府2元，共需交高庄镇政府60万元，施工开始时先交30万元，工程进度到50%-60%再交剩余的30万元，杜某某只交了25万元便开始施工了。开始时，高庄镇赵庄管区书记刘某某也想承包这个工程，镇领导考虑到刘某某没有这个实力，还是政府工作人员，干工程不合适，就让其给刘某某做工作。自己与刘某某谈谈，刘某某也同意了，但他表示在工地上协调了很多关系，做了不少当地老百姓的工作，要杜某某拿出一些钱来作为补偿，并提议其二人平分。自己就找到杜某某，最后杜某某答应拿4万元钱给刘某某。之后又对杜某某说还有水管所等指挥部的一些人员，杜某某答应再出2万元。经其中间协调杜某某卖给李某某20万元方土，李某某给自己一个农村信用社存折。第二天取了10万元给杜某某，第三天其在信用社又取了4万元，加上镇里补助给杜某某的1万元排水费，替杜某某补交了欠镇政府的5万元承包费。后其提出将存折交给杜某某，杜表示你和刘某某没少帮忙，以前也说过给6万元钱经费，现在正好剩6万元，就让其留下了。之后一天在刘某某办公室，自己对刘某某说杜某某把4万元钱给了，刘某某说之前商量好的每人一半，并说他以前借过5000元，一块算账，给了刘某某15000元现金，剩下的钱自己留下了。
2、被告人刘某某供述：2000年，菏泽市建设局实施了一个城市供水工程，其中的沉沙池工程建在了高庄镇，具体负责人是彭卫华与时任镇长的郭某某，高庄镇政府把出土工程承包给杜某某。沉沙池位于赵庄管区内，其是管区书记，也是沉沙池工程建设指挥部成员。其和彭卫华在一起闲聊的时候说，咱俩都在工程上负责，够辛苦的，要不让杜某某给提点辛苦费，二人都同意，具体事项由彭卫华与杜某某谈。过了几天在其办公室彭卫华说和杜某某说好了，杜某某答应给4万元好处费，我们说定事成之后每人2万元。后其分了2万元，但杜某某究竟给彭卫华多少钱其不清楚。
3、证人杜某某证言：2007年，高庄镇政府通过议标让其承包了出土工程，并签订了工程合同。经过测量，沉沙池大约能出土30万立方，每立方交给高庄镇2元，需交高庄镇60万元，镇政府要求施工先交30万元。2007年3月份的一天，在镇政府彭卫华的办公室，他说经高庄镇党委研究，为了协调关系，缓和当地群众情绪，让其出4万元钱费用，其表示等卖了土再兑现。过了一段时间，彭卫华又提出很多人在工地上帮忙，还有水管所的，让其再出2万元费用，其也同意了。2007年4月份的一天，彭卫华打电话说李某某要买土，并给了20万元，其开着车带着彭卫华取出10万元交给自己，并说事先说好的6万元费用要扣下，下剩的4万元加上镇政府答应补给1万元排水费，正好抵我们欠镇政府的承包费用，其就拿着10万元现金走了。
4、证人王某某证言：证实其收到彭卫华分两次交的开给华禹水电建设安装公司交来的共30万元的合同金。
5、证人郭某某证言：在我们高庄镇的沉沙池工程中，刘某某是工程指挥部工作人员，也是工程所在赵庄管区书记，彭卫华是工程指挥部副指挥长。工程开工前，刘某某、彭卫华到其办公室，刘某某说为了稳定群众情绪，他们也做了不少工作，得让杜某某出点费用，每立方出土要求提取0.2元钱，其说得向尹某某书记汇报。最后与尹某某商量给刘某某管区提取每立方0.1元钱，是给赵庄管区的经费，用于协调关系、加班吃饭等开支，严禁集体私分或个人贪污，由财政统一列支。但这个最终没有兑现。
6、证人尹某某证言：2003年菏泽市建设局建设了一个城市供水工程，其中的沉沙池工程建在了我们高庄镇，筑堤工程完工后，把出土工程交给了高庄镇。2007年我们就把出土工程交给杜某某，并签订了合同。其当时在高庄镇大会上说过在沉沙池建设工程中有功人员给予奖励，但是具体的奖励方法没定，实施是由郭某某镇长实施的。郭某某给其说过出1方土给予指挥部成员0.1元的奖励，但是兑没兑现不清楚。
7、证人王某甲证言：证实彭卫华和刘某某在其负责支付的工程款中没有过个人借款。
8、证人朱某某证言：其是2009年开始任的高庄镇的镇长，彭卫华退休前是高庄镇的纪检书记，刘某某也是高庄镇的政府工作人员，彭卫华和刘某某没有向其汇报过有什么经济问题。
9、证人屈某某证言：2007年和杜某某等人共同承包牡丹区高庄镇沉沙池工程的情况。
10、证人杨某某证言：2007年春天，其岳父李某某建冯庄窑厂急需用钱，其就在信用社贷款20万元给了李某某。
11、证人何某某证言：证实其同李某某一起交给彭卫华一个20万元的存折，彭卫华给其开具了收条。
12、证人李某某证言：2005年或2006年菏泽市政府批准建设沉沙池，同时也批准屈庄、石流、冯庄三个行政村建三个窑厂，建设沉沙池过程中挖出的土方运到三个窑厂，冯庄窑厂是其2007年建的。2007年春天的一天，其交给彭卫华一个20万元的存折购买挖出的土方。
其他相关证据：施工合同，取款凭证，干部履历表等相关书证，户籍证明，抓获经过等证据。
原审法院认为，被告人彭卫华、刘某某身为国家机关工作人员，利用职务之便，索取他人财物归个人所有，并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条（二）、（三）、第二十五条、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，以被告人彭卫华犯受贿罪，判处有期徒刑五年。被告人刘某某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
宣判后，被告人彭卫华不服提出上诉，提出：4万元是杜某某主动提出让其转交给刘某某的，刘某某提出将4万元二人平分；另外2万元是自己帮忙为杜某某给卖土给的提成款。其辩护人提出4万元中有3.2万元为奖励款，另外2万元为提成款等主要意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
关于彭卫华上诉提出的上诉理由及其辩护人意见，经查，被告人彭卫华、刘某某均供述自己在沉沙工作上负责，比较辛苦，给杜某某要点辛苦费。在杜某某答应给4万元的情况下，彭卫华又提出还有水管站等指挥部人员，杜某某答应再出2万元；证人杜某某证实了彭卫华先后以协调关系、工作人员费用两次向其要6万元费用的事实。二被告人供述与证人证言相吻合，且该镇镇长郭某某证实其与书记尹某某商量给刘某某所在管区提取每立方0.1元钱的经费，用于协调关系、加班吃饭等，由财政统一列支，但这个最终没有兑现。其辩护人提出4万元中有3.2万元不属于贪污的意见与事实不符，不予支持。
彭卫华和刘某某系共同犯罪，应对共同索贿4万元负责，另外，其又单独索贿2万元，原判认定彭卫华对索贿6万元，承担相应的刑事责任，符合客观事实和相关法律规定。故彭卫华上诉理由及其辩护人意见不能成立。
本院认为，上诉人彭卫华身为国家机关工作人员伙同原审被告人刘某某，利用职务之便，索取他人财物归个人所有，并为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。原审判决认定事实清楚、证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 于 博
审判员 郭玉亭
审判员 王力争
二〇一四年一月十三日
书记员 孟久皓