云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云23民终537号
上诉人（原审原告）李兴祥，男，汉族，1973年8月15日生，云南省玉溪市易门县人，初中文化，工人，住云南省易门县XX乡XX矿**幢**单元**室。公民身份号码XX。
委托代理人XX，XX法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）马云洪，男，汉族，1966年11月6日生，云南省禄丰县人，小学文化，驾驶员，住云南省禄丰县XX乡XX村委会XX村**号。公民身份号码XX。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险有限公司禄丰支公司。住所地禄丰县XX镇XX路XX号，组织机构代码XX，营业执照注册号XX。
负责人XX，系该公司经理。
委托代理人XX，泰和泰（昆明）律师事务所律师。代理权限为特别授权。
上诉人李兴祥因与被上诉人马云洪、中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰支公司（以下简称禄丰支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服禄丰县人民法院（2016）云2331民初39号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2015年7月6日下午15时32分，原告李兴祥驾驶云FH32**号二轮摩托从家中去单位上班，当行驶到杨三线K23＋800米处时，与被告马云洪驾驶的云E230**号重型自卸货车发生碰撞，致原告李兴祥受伤、云FH32**号二轮摩托受损,事故经禄丰县交警大队认定，被告马云洪承担全部责任，云E230**号车在中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰县支公司投保机动车强制保险和第三者商业险，此次事故发生在保险有效期内。原告李兴祥受伤后被送到禄丰县医院救治，被诊断为：一、重型颅脑损伤。1、右颞部急性硬膜外血肿，2、右额顶部蛛网膜下腔出血，3、右颖骨线形骨折并颅内积气，4、颅底骨折，5、脑震荡。二、C6棘突骨折。三、左颧弓开放性粉碎性凹陷性骨折。四、左肩部软组织挫伤。五、高血压病。六、右侧面瘫。原告李兴祥在禄丰县医院住院15天，共用去门诊及住院治疗费12557元（其中被告马云洪垫付10757元，原告李兴祥支付1800元）。禄丰县医院建议原告李兴祥到上级人民医院进一步治疗，原告李兴祥于2015年7月22日到楚雄州人民医院住院治疗58天，共用去医疗费34311.99元（其中被告马云洪支付了2万元，原告李兴祥支付14311.99元）。原告李兴祥在楚雄州人民医院住院治疗期间，被告马云洪支付1000元现金给李兴祥之妻。被告马云洪垫付云FH32**号二轮摩托车修理费1200元。禄丰保险公司预付1万元医疗费给被告马云洪。经楚雄锦润司法鉴定中心鉴定，原告李兴祥此次损伤程度为十级，后期治疗费18000元、误工期180日，护理期90日，营养期90日，原告李兴祥支出了2100元的鉴定费。本案审理过程中，被告禄丰支公司向本院提出申请，要求对原告的伤残等级、后期治疗费进行重新鉴定，本院委托昆明医科大学司法鉴定中心重新作出（2016）临床鉴字第AC123、AC124号鉴定书，证实李兴祥的伤残等级为十级伤残贰处，后期治疗费评估为12000元。（鉴定费3000元已由禄丰支公司支付）。
原审法院认为，本案事故经禄丰县交警大队认定，被告马云洪违反交通运输管理法规，承担事故的全部责任，被告马云洪驾驶的云E230**号车在中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰县支公司投保机动车强制保险和第三者商业险，此次事故发生在保险有效期内。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部份，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故应先由禄丰支公司在交强险赔偿限额内和商业三者险限额内进行赔偿。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及2015年云南省道路交通事故人身损害赔偿的相关费用计算标准，原告李兴祥的医药费46868.99元、护理费7200元、摩托车修理费1200元，有事实依据和法律依据，本院予以支持；其主张的误工期与最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》不符，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，因此本院支持原告的误工费为100天179元/天＝17900元；其主张的营养费过高，根据伤情及鉴定所需的营养期，本院酌情支持900元；其主张的伙食补助费过高，根据其住院73天100元／天，本院支持7300元；其主张的伤残赔偿金过高，本院支持53457元；后期医疗费因重新鉴定评估为12000元，本院支持12000元；其主张的交通费过高，本院支持500元；因本院未采信鉴定书中评定的误工期、后期医疗费，扣除该两项所需的费用外，鉴定费支持1300元；其主张精神抚慰金的理由是受伤，年终没法评先进，没有法律依据，本院不予支持。综上，本院确定原告李兴祥的经济损失合计148625.99元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、由被告中国太平洋财产保险有限公司禄丰支公司在机动车强制保险和第三者商业责任险限额内赔偿原告李兴祥的医疗费等各项经济损失148625.99元；二、驳回原告李兴祥的其他诉讼请求。被告马云洪已为原告李兴祥垫付的医疗费、生活费、二轮摩托车修理费32957元，由原告李兴祥返还给被告马云洪，被告中国太平洋财产保险有限公司禄丰支公司预付给被告马云洪的1万元医疗费，由被告返还给该保险公司。案件受理费590元，由中国太平洋财产保险有限公司禄丰支公司承担440元，原告李兴祥承担150元（因原告已预交，由被告中国太平洋财产保险有限公司禄丰支公司在履行赔偿款项时一并支付）。上述款项在判决生效后三十日内履行完毕，款交本院转交。
原审宣判后，上诉人李兴祥不服，提起上诉，要求撤销禄丰县人民法院（2016）云2331民初39号民事判决书第一项，改判被上诉人禄丰支公司在机动车强制保险和第三者商业险限额内赔偿上诉人各项经济损失181639.76元；一、二审案件受理费由被上诉人马云洪承担。其主要上诉理由：1、一审在认定上诉人的医疗费时少计算了924.17元，二审应予更正。上诉人一审提交的医疗费用票据能证实医疗费用为47793.16元，一审仅认定46868.99元错误。2、上诉人受伤后两次住院实际天数为75天，但一审仅按73天计算住院伙食补助费，少计算了2天的补助费200元，二审应予更正。3、上诉人的伤残等级经鉴定为贰处十级伤残，依据云南省公安厅交通警察总队（2003）30号关于确定我省《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准中涉及的多等级伤残者伤残赔偿附加指数的通知的相关规定，上诉人的残疾赔偿金应为24229元20年（10%＋2%）＝58317.6元，一审仅在十级伤残基础上附加1%不当，二审应予更正。4、一审以2015年10月16日楚雄锦润司法鉴定中心（2015）司鉴字（LF）第179号定残前一天认定上诉人的误工损失日为100天不当。因该鉴定结论已被一审法院否定不予采信并指定上诉人到昆明医科大学司法鉴定中心重新鉴定伤残等级和后期治疗费，故上诉人的误工期限应计算至昆明医科大学司法鉴定中心定残日前一天，总计251天。依据最高人民法院专家法官阐释民商裁判疑难问题解答问题民事裁判指导卷第三章《侵权责任法》总则疑难问题解答125页第25题关于“两次伤残鉴定，受害人的误工费应计算至哪一次定残日前一天”的相关解答，已明确应计算至第二次定残日前一天。一审对误工损失的认定和计算不当，二审应予更正。5、一审对上诉人主张的营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金判决不公，请二审查实予以更正。
被上诉人马云洪辩称，上诉人的上诉请求只要符合法律规定的都应当依法计算赔偿，我购买了保险就应当由保险公司在保险限额内依法进行赔偿。
被上诉人禄丰支公司辩称，一审对上诉人经济损失的计算认定符合法律规定，上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。
双方当事人对一审认定的案件事实无异议。
本院审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
另查明，上诉人李兴祥为其所有的云E230**号重型自卸货车在被上诉人禄丰支公司投保了交强险和50万元限额的商业险及第三者不计免赔险。双方当事人对上诉人李兴祥所产生的全部门诊费用4258.35元无异议。上诉人李兴祥实际产生的医疗费用为住院费用44092.45元和门诊费用4258.36元，合计48350.81元；李兴祥的住院治疗天数为73天。被上诉人马云洪已支付上诉人李兴祥医疗费（含门诊费2020元）30757元、支付现金1000元、摩托车修理费1200元，合计32957元。被上诉人禄丰支公司已向被上诉人马云洪预付医疗费10000元。上诉人李兴祥二审询问时自愿放弃对护理费、摩托车修理费、营养费、交通费、鉴定费、住宿费部分的上诉，同意一审判决结果。
经归纳双方当事人的主张，本案争议焦点是:一审对上诉人李兴祥经济损失的认定是否合法。上诉人李兴祥认为，一审在计算和认定医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金和误工费时遗漏部分门诊费用、少计算2天的住院伙食补助费、残疾赔偿金附加指数不当、误工损失日认定错误，二审应予纠正。被上诉人马云洪认为，上诉人的经济损失只要符合法律规定的标准都应由保险公司进行赔偿，自己垫付的费用应由李兴祥返还。被上诉人禄丰支公司认为，一审认定上诉人李兴祥的经济损失正确。
本院认为，公民的身体健康权受国家法律保护，公民因过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事责任。本次交通事故经交警部门认定被上诉人马云洪承担事故的全部责任，依法应由被上诉人马云洪对上诉人李兴祥的经济损失承担全部赔偿责任。被上诉人马云洪为其所有的机动车投保了交强险和商业三者险。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，上诉人李兴祥的经济损失应由被上诉人禄丰支公司在交强险和商业三者险限额内进行赔偿。参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及2015年云南省道路交通事故人身损害赔偿的相关费用计算标准，上诉人李兴祥的经济损失中：1、医疗费应包含住院费和门诊费用共计48350.81元，一审仅认定医疗费46868.99元不当，但上诉人仅以47793.16元主张并不违反法律规定，故上诉人的医疗费认定为47793.16元；2、上诉人李兴祥实际住院治疗天数为73天，一审以实际住院天数计算其住院伙食补助费为7300元正确；3、依据云南省公安厅交通警察总队（2003）30号关于确定我省《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准中涉及的多等级伤残者伤残赔偿附加指数的通知，上诉人贰处十级伤残的残疾赔偿附加指数应为2%，应在十级伤残基础上附加2%。一审计算的残疾赔偿金不当，二审应予纠正。上诉人的残疾赔偿金应为24229元/年20年（10%＋2%）＝58317.6元。4、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审据此认定上诉人李兴祥的误工损失日为100天，误工费为100天179元/天＝17900元并无不当。上诉人以重新鉴定的时间确定误工损失日的理由与法律规定不符，本院不予支持；5、上诉人李兴祥撤回对护理费、摩托车修理费、营养费、交通费、后期治疗费、鉴定费的异议，相关损失以一审认定为准。本院认定上诉人李兴祥的经济损失为：医疗费47793.16元，住院伙食补助费7300元，残疾赔偿金58317.6元，误工费17900元，护理费7200元、摩托车修理费1200元、营养费900元、交通费500元、后期治疗费12000元、鉴定费1300元，共计154410.76元。
综上，上诉人关于一审认定其医疗费、残疾赔偿金的认定错误的上诉理由成立，本院予以支持；其余上诉请求及理由不成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，但对上诉人李兴祥医疗费、残疾赔偿金的认定错误，二审予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销禄丰县人民法院（2016）云2331民初39号民事判决书；
二、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰支公司在机动车强制保险限额内赔偿上诉人李兴祥医疗费44482.4元、残疾赔偿金58317.6元、住院伙食补助费7200元，共计110000元；在第三者商业责任险限额内赔偿上诉人李兴祥经济损失医疗费3310.76元、误工费17900元，护理费7200元、摩托车修理费1200元、营养费900元、交通费500元、后期治疗费12000元、鉴定费1300元，共计44310.76元；
三、被上诉人马云洪垫付的医疗费、生活费、摩托车修理费32957元，由上诉人李兴祥返还被上诉人马云洪；
四、被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰支公司预付给被上诉人马云洪10000元的医疗费，由被上诉人马云洪返还被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰支公司；
五、驳回上诉人李兴祥其他诉讼请求。
上述判决二、三、四项折抵后，实际被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰支公司应赔偿的154310.76元款项中应向上诉人李兴祥支付121353.76元，向被上诉人马云洪支付22957元。限判决生效后十日内履行完毕。
一审案件受理费590元，二审案件受理费100元，合计690元。由上诉人李兴祥承担290元（已交），被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰支公司承担400元（未交，由被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司禄丰支公司在履行赔偿款项时一并支付）。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院或与原审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 刘 芳
审判员 吴启贤
审判员 陈翠连
二〇一六年八月十六日
书记员 苏正生