广东省英德市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1881刑初163号
公诉机关英德市人民检察院。
被告人徐某某，男，1989年1月10日出生，广东省英德市人，汉族，初中文化，住广东省英德市。因本案于2017年7月13日被行政拘留十日,同年7月22日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
辩护人赵菁，广东浈阳律师事务所律师。
辩护人程瑞，广东浈阳律师事务所实习律师。
被告人张某某，男，1985年10月14日出生，广东省英德市人，汉族，初中文化，住广东省英德市。因本案于2017年7月13日被行政拘留十日，同年7月22日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
辩护人曾德建，广东邦顿律师事务所律师。
英德市人民检察院以英检公诉刑诉[2018]133号起诉书及英检公诉刑追诉[2018]1号追加起诉决定书指控被告人徐某某、张某某犯故意毁坏财物罪，于2018年4月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。英德市人民检察院指派检察员巫飞燕出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人赵菁、被告人张某某及其辩护人曾德建等到庭参加了诉讼。期间英德市人民检察院于2018年6月19日提出本案需要补充侦查，建议延期审理，同月28日补充侦查完毕，恢复庭审。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2017年7月12日凌晨2时左右，被告人徐某某携带一把铁剪、一把界刀、一把螺丝刀和两双胶手套，驾驶其摩托车载着被告人张某某至广东省清远市英德市望埠镇桥新村委会上付村，二人一同翻墙进入了清远市超信电力工程安装有限公司龙头山仓库内，由徐某某负责剪仓库内摆放在草坪上的一捆卷盘电缆、张某某负责望风。期间，张某某协助徐某某压剪电缆。当徐某某使用大剪从电缆的257米处剪断后，被仓库值班工人通过监控视频发现。徐某某和张某某随即翻越围墙分别逃跑。徐某某逃脱后，在祥和路口租了一辆出租的士返回龙头山仓库附近的竹林，通过微信位置定位找到了张某某。徐某某接到张某某后途经上述仓库大门时，被守候在此处的仓库工人截停抓获。经英德市价格认证中心鉴定，被毁坏的电缆损失价值为人民币21300元。
2、2017年7月5日凌晨0点至0点50分许，被告人徐某某、张某某和同案犯张某2（已另案处理）携带电缆剪、戒刀和螺丝刀，驾驶摩托车至英德市望埠镇桥新村委会上付村清远市超信电力工程安装有限公司的龙头山仓库后，翻墙进入该仓库实施偷盗。偷盗过程中，徐某某和张某2负责盗剪电缆，张某某负责“望风”，共剪断了一条5.33米长的电缆。然后，三人用摩托车拉着上述被剪断的电缆运至望埠镇蓈新村委会楼仔组一块草地剥除外皮包胶。接着，徐某某和张某某用摩托车搭载用蛇皮袋装着的已剥除外皮的铜线，运至角酒店旁的玉兰废品收购店，卖给了该收购店老板谭某2。上述全新交联10KV电缆1条（297米），交联电缆型号：YJV2-8.7/15KV-3*300电缆在282.25米处被人剪断盗走约6米，造成全新电缆损坏，经英德市价格认定中心认定市场修复价格为人民币13900元。
公诉机关在法庭上宣读、出示了相关物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、辨认笔录等证据支持上述指控事实。
公诉机关认为，被告人徐某某、张某某故意损毁他人财物，数额较大，其二人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十五条之规定，应当以故意毁坏他人财物罪追究其二人刑事责任。请依法判处。
被告人徐某某辩解，对公诉机关指控的犯罪事实无异，但对指控其犯故意毁坏财物罪有异议，其主观是去盗窃，不是去故意毁坏财物。
被告人徐某某的辩护人辩称，1、公诉机关指控被告人徐某某涉嫌故意毁坏财物罪罪名不当，本案应认定被告人徐某某构成的是盗窃罪；2、被告人徐某某具有坦白情节；3、被告人徐某某已当庭认罪、悔罪，且本次盗窃的金额较小，而且第二次的盗窃属于犯罪未遂，依法可从轻、减轻处罚；4被告人徐某某之前无刑事犯罪前科，系初犯，主观恶性小，社会危害性不大，依法可对其酌情予以从轻处罚。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。
被告人张某某的辩护人辩称，1、对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对指控被告人张某某犯故意毁坏财物罪有异议，认为被告人张某某构成盗窃罪，且本案的犯罪金额应以电缆的实际鉴定价格为犯罪金额，不应以修复价格为本案的犯罪金额；2、2018年7月12日盗窃行为是未遂；3、两次盗窃是由徐某某提议的，也是因徐某某怂恿下张某某才参与其中，被告人张某某在盗窃中的作用较小，应认定为从犯；4、被告人张某某当庭自愿认罪、认罪态度较好；5、被告人张某某与兄弟姐妹已分家，其妻子独自抚养两个小孩，情况较困难，希望法院酌情考虑该情况。
经审理查明，1、2017年7月5日凌晨0点至0点50分许，被告人徐某某、张某某及张某2（另案处理）携带电缆剪、界刀和螺丝刀，驾驶男装摩托车来到英德市望埠镇桥新村委会上付村清远市超信电力工程安装有限公司的龙头山仓库，并翻墙进入该仓库实施盗窃。盗窃过程中，由被告人徐某某和张某2进入仓库内负责盗剪电缆，被告人张某某在仓库围墙上负责“望风”，共剪断了一条约6米长的电缆。然后，三人用摩托车拉着上述被剪断的电缆运至望埠镇蓈新村委会楼仔组一块草地剥除外皮包胶。接着，被告人徐某某、张某某用摩托车搭载用蛇皮袋装着的已剥除外皮的铜线，运至角酒店旁的玉兰废品收购店，卖给了该收购店老板。经英德市价格认证中心认定，被盗剪的6米交联电缆价格为人民币2300元。
2、2017年7月12日凌晨2时许，被告人徐某某携带电缆剪、界刀、螺丝刀和胶手套，驾驶男装摩托车载着被告人张某某来到英德市望埠镇桥新村委会上付村，二人一同翻墙进入了清远市超信电力工程安装有限公司龙头山仓库内，由被告人徐某某负责盗剪仓库内摆放在草坪上的一捆卷盘电缆，被告人张某某负责望风。期间，被告人张某某还协助徐某某压剪电缆。当被告人徐某某使用大剪从电缆的257米处准备剪断时，被仓库值班人员通过监控视频发现。被告人徐某某、张某某随即翻越围墙分别逃跑。被告人徐某某逃脱后，在祥和路口租了一辆出租的士返回龙头山仓库附近的竹林，通过微信位置定位找到了张某某。被告人徐某某接到张某某后途经仓库大门时，被守候在此处的仓库工人截停后被抓获。
上述事实，有物证电缆剪、螺丝刀，书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、微信聊天记录、手机通话记录、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书及清单、概算书、证明、损失情况报告、仓储综合查询统计、行政处罚决定书、情况说明，证人周某1、谭某1、李某、周某2、赵某1、杨某1、刘某1、林某1、成某1、谭某2、伍某1、杨某2、张某1、莫某1的证言，被告人徐某某、张某某及同案人张某2的供述和辩解，价格认定结论书、法庭科学DNA鉴定意见书、检验报告，现场勘验笔录、侦查实验笔录、辨认笔录，监控视频等证据证实，足以认定。
对控辩双方当庭提出的主要观点即被告人徐某某、张某某的行为定性问题，本院作如下评判：
经查，清远市超信电力工程安装有限公司原准备将被盗的定制电缆线在110KV望埠变电站10KV青石线路改造工程中使用，因该工程技术要求较高，一般接驳修复后的电缆不能使用，故所用电缆是在厂家定制生产的，该定制电缆长度根据两个井口定点之间的距离确定即约297米，但根据在案证据证实，被告人徐某某、张某某第一次即2018年7月5日盗剪电缆前，该捆定制电缆已被他人盗剪过，已经不再是完整长度的电缆，不能正常使用在该定点工程上，且事后该捆定制电缆又发生多次被盗剪，同时若电缆接驳修复则费用较高，接驳修复还会影响电缆的安全性能，一般只能用于备用，而被盗剪后剩余的257米电缆电力部门仍可将其用在此距离范围内的其他工程上使用，剩余电缆仍具有很高的使用价值，没有必要将被盗的电缆进行接驳修复，且被告人徐某某、张某某主观上也是以盗窃为目的，没有故意损毁财物的故意，综上，根据罪责刑相适应原则，本案应以盗窃罪追究被告人徐某某、张某某的刑事责任较恰当。
本院认为，被告人徐某某、张某某以非法占有为目的，结伙秘密盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成了盗窃罪。在共同犯罪中，被告人徐某某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张某某起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。鉴于被告人徐某某、张某某第二次作案时已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；归案后能如实供述自己的犯罪事实并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以采纳，但指控的罪名不当，予以纠正。辩护人的意见，经查符合事实和法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月13日起至2018年10月12日止）。
二、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月13日起至2018年9月12日止）。
三、责令被告人徐某某、张某某与同案人张廷列共同退赃清远市超信电力工程安装有限公司人民币2300元；查扣在案的作案工具电缆剪一把、螺丝刀一把、乐视手机一部、OPPO手机一部予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁光明
人民陪审员 徐思蝶
人民陪审员 华宝莲
二〇一八年八月九日
书 记 员 周惠仪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。