吉林省扶余市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扶民初字第3236号
原告曲某，女，汉族，无职业，现住扶余市。
委托代理人李兆明，吉林睿益律师事务所律师。
被告吉林某木业有限公司。
法定代表人刘占有，系总经理。
委托代理人赵喜坤，男，汉族，办公室主任，现住扶余市。
委托代理人韩俊峰，吉林夫余律师事务所律师。
原告曲某诉被告吉林某木业有限公司健康权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告曲某及委托代理人李兆明，被告委托代理人赵喜坤、韩俊峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年8月7日原告到被告处打工。8月15日，原告在车间干活过程中，被告工人所开的叉车不慎将原告左腿撞伤，原告当天入住扶余市中西医结合医院，诊断为右内踝及腓骨骨折，住院30天。2015年8月6日，原告又到该院取左腿内固定物，行左内踝及腓骨骨折术后，住院10天，于2015年10月16日出院。两次住院期间的医疗费均由被告支付，原告所受的伤是由被告的工作人员造成的，是被告的司机在倒车过程中将送工票的原告撞伤，根据侵权责任法第34条规定，被告单位承担的是无过错责任，原告多次和被告协商未果，故起诉至法院，请求人民法院依法判决被告承担伙食补助费4000元、护理费7444.80元、误工费14889.60元、伤残赔偿金46435.64元、被扶养人生活费10293.68元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费2700元、诉讼费135元、律师代理费5000元，上述损失合计96398.72元。
为支持其诉讼请求，原告提供了如下的证据材料:
一、吉林某木业有限公司证明一份,拟证明曲某于2014年8月7日到被告处打工,在车间将脚压伤,到牛氏正骨接受治疗;
二、住院病例、诊断书、长期、临时医嘱单、床头卡片各一份，拟证明曲某在车间将脚压伤导致左内踝及腓骨骨折，伤后在该院切开复位内固定术，接骨治疗；
三、寄住人口详细信息一份、房屋租赁合同书一份，拟证明2013年9月曲某在道西街道四委居住，现一直居住在此；
四、身份证复印件、户口本复印件，拟证明曲某自然状况，在事故发生时不满60周岁，伤残应赔偿20年；
五、原告的长女王洁和长子王浩的户口信息各一份，拟证明原告构成伤残，被告应赔偿原告被扶养人生活费；
六、交通费票据10枚，拟证明曲某发生交通费500元，包括住院期间和鉴定产生的交通费；
七、证人王立辉出庭证言一份，拟证明原告曲某从2013年开始租赁位于道西街的房屋，一直居住在此；
八、律师代理费发票一份，拟证明原告曲某因诉讼支出律师代理费5000元；
九、吉林公正司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，拟证明原告曲某此次损伤构成十级伤残，误工期限为120日，护理期限为60日；
十、鉴定费票据一份，拟证明原告曲某支付鉴定费2700元。
被告辩称，本案属于用人单位和劳动者之间的工伤纠纷，应当由工伤保险条例来调整。原告无权直接诉至法院，应先认定工伤，经仲裁不服再起诉至法院。原告以用人单位责任纠纷诉至法院与法律规定相悖，根据侵权责任法第三十四条的规定，用人单位工作人员执行职务时致他人损害，用人单位承担责任。他人应理解为用人单位以外的人，原告属于用人单位的工人，不属于他人的范畴之内。如果原告属于他人范畴之内，那么本法条和工伤保险条例存在重合和冲突。本案实质上是一起人身损害赔偿案件。人身受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年，诉讼时效期间自受伤之日起计算。原告受伤是在2014年8月15日，原告起诉是在2015年9月28日，已超过一年的诉讼时效期间，因此原告的起诉应被驳回。根据最高人民法院关于人身损害的司法解释，农村居民居住在城镇一年以上而且主要生活来源于城镇，可以按照城镇标准计算伤残赔偿金。本案当中原告只提交了在城镇居住的证明，没有提供其主要收入来源于城镇的相关证明，因此不能按照城镇居民标准进行赔偿。原告在正在生产的厂区活动，应当充分注意到自己的安全，原告被叉车撞伤，有原告自己疏忽的因素，因此原告应当自负一部分责任。原告主张律师费，没有法律依据，不应当保护。
经本院审理查明，2014年8月7日，被告雇佣原告在其公司从事开补工作。8月15日，原告在把计件小票送到负责收取计工小票的管工手里，往回返时，被告公司开叉车的司机倒车时压到原告的左腿，致使原告受伤，原告受伤后，被工友送到扶余市中西医结合医院治疗，经诊断为“左内踝及腓骨骨折”，行左内踝及腓骨骨折术后，住院30天。2015年8月6日，原告又到该院取左腿内固定物，住院治疗10天，于2015年8月16日出院。两次住院的医疗费都是由被告公司支付。在庭审中，原告申请对其伤残等级和误工、护理期限进行鉴定，松原市中级人民法院委托吉林公正司法鉴定中心对原告的伤势进行了鉴定，鉴定意见为十级伤残，伤后误工期限为120日，护理期限为60日。
另查明，原告系农村户口，租住在道西街道西四委篮球场北侧平房11排5室。原告有一子一女。
上述事实，有当事人陈述、住院病历、鉴定意见书等在卷为凭，本院予以确认。
本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定应解释为是一种程序性的规定，而不应当解释为实体上排除适用侵权行为法。工伤在本质上也是一种侵权行为，工伤职工可以根据工伤保险法规请求工伤保险赔付，也可以根据侵权行为法请求民事损害赔偿。即使超过工伤认定申请时效，劳动者依然有权要求用人单位承担民事损害赔偿责任。被告抗辩原告不经工伤认定直接向法院起诉，法院应驳回的理由不能成立，本院不能采信。无论原告和被告之间形成的是劳动关系，抑或是劳务关系，都不影响原告要求被告就其损害承担民事赔偿责任。关于原告的起诉是否超过诉讼时效的问题，原告的损失要根据以后的治疗、护理、以及是否构成伤残等情况才能确定，所以诉讼时效应从治疗终结或损失确定之日起计算，本案中原告身体受到伤害后，需要后续治疗取内固定物，且构成伤残，其损失在治疗终结或定残后才能确定，原告首次治疗后，又于一年后往骨科取内固定物，故其首次出院时没有治疗终结。原告于2015年8月6日住院行二次手术，同年8月16日出院。所以原告的起诉未超过诉讼时效，故被告关于原告的起诉超过诉讼时效的辩称意见不成能立。原告送计工小票后往回走时，被叉车司机压到左腿，原告对自己的人身安全没有尽到合理的注意义务，本身有一定过错，应由其承担20%的责任。原告的合理损失如下：1、伙食补助费，符合法律规定，本院予以支持；2、护理费，护理期限为60天，有鉴定意见予以佐证，本院予以支持；3、误工费，伤后的误工天数，有鉴定意见书相佐证，被告没有意见，本院予以支持；4、伤残赔偿金，原告虽系农村户口，但在城市生活，其经常居住地在城市，原告在被告处打工，其主要经济来源地也在城市，原告按照城镇居民标准主张残疾赔偿金于法有据，本院予以支持；5、精神损害抚慰金5000元，本院予以保护；6、被扶养人生活费，被扶养人生活费是按照扶养人丧失劳动能力的程度来计算的，而伤残等级和丧失劳动能力并不是同等的概念，在认定丧失劳动能力时，不仅要依据伤残等级，还要结合伤害部位、工作性质等因素综合进行判断，本院认为，结合原告受伤部位、伤残等级还有工作内容的复杂程度，并不会使原告的劳动能力受到影响，丧失部分劳动能力，所以对原告主张的被扶养人生活费，本院不予支持；7、鉴定费，鉴定费是为了确定原告的损失而支出的费用，对此，本院予以支持；8、交通费，原告提供的票据不是正规票据，原告主张的交通费过高，本院酌定保护200元；9、律师代理费，于法无据，本院不予支持。综上，原告的合理合法损失合计80670.04元，故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十六条、第二十二条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告吉林某木业有限公司于判决生效后十日内赔偿原告曲某误工费、护理费、伤残赔偿金等各项损失失合计80670.04元的80%即64536.03元;
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费962元，由原告负担192元，由被告负担770元。
如果未按本判决定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省松原市中级人民法院。
审 判 长 王轶男
代理审判员 曹 杨
代理审判员 王成芳
二〇一六年十二月五日
书 记 员 王 哲