湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘01民终2920号
上诉人（原审被告）：吴某甲，男，1989年11月1日出生，侗族，住湖南省新晃侗族自治县。
委托诉讼代理人：吴某乙，女，1986年8月6日出生，侗族，住湖南省新晃侗族自治县。
委托诉讼代理人：唐某，男，1987年11月9日出生，侗族，住北京市西城区。
被上诉人（原审原告）：湖南某某车业有限公司，住所地湖南省长沙县星沙镇中南汽车世界P05栋。
法定代表人：唐小娟，总经理。
委托诉讼代理人：戴志强，湖南惠兴邦律师事务所律师。
上诉人吴某甲因与被上诉人湖南某某车业有限公司（以下简称某某车业）买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院(以下简称原审法院）作出的（2017）湘0121民初5927号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人吴某甲上诉请求：一、请求撤销原审判决，依法驳回某某车业对吴某甲的全部诉讼请求；二、请求判令一、二审诉讼费用由某某车业承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。1、吴某甲与某某车业的买卖合同已于2015年4月解除，再要求吴某甲依据原买卖合同支付分期款无事实和法律依据。吴某甲已于2015年4月将涉案车辆退回某某车业怀化分公司，某某车业没有拒收或退回车辆，且在次月向吴某甲邮寄退车协议，故某某车业以收车的方式解除了双方之间的买卖合同。涉案合同解除后，吴某甲无需继续履行分期款支付义务，而解除合同之前的分期款要视车辆退回时的价值确定。2、原审判决以某某车业自认的车辆处置时间作为买卖合同的解除时间错误。3、某某车业私自处置退回车辆，违反双方合同的约定，并导致车辆被退回时的价值无法查明，应当依法驳回某某车业的诉讼请求。根据双方合同的约定如双方无法达成和解，应通过评估机构评估后变卖，但本案中某某车业与吴某甲并未合议，车辆也未评估或告知吴某甲评估结果，某某车业单方任意处置了车辆。涉案车辆总计40万元，吴某甲使用近十个月，支付首付款61600元、分期款27375元且加装2万余元的货箱，该车辆按正常折旧及现状价值评估不可能只有104394元。某某车业应当对车辆处置的价格承担举证责任。根据吴某甲的了解涉案车辆出售价格为17万元。二、原审判决适用法律错误。某某车业在起诉中并未要求解除合同，但原审判决未在当事人主张解除合同的情况下，判令解除合同，并适用相关法律规定计算违约金，系适用法律错误。原审判决未对车辆价值进行处理，甚至剥夺了吴某甲另案请求某某车业低价处理涉案车辆的追偿权行使。关于本案的处理，如判令退车就应当处理首付款及分期款等费用；如判令继续支付货款就应当扣除车辆的公允价值，不能将车和货款全判给某某车业。三、原审判决认定至2017年11月1日的违约金数额超诉讼请求。
被上诉人某某车业辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。事实和理由：一、关于买卖合同的解除时间双方在一审时已充分辩论。吴某甲系自行将涉案车辆交到停车场，某某车业并未同意收车，且吴某甲在交车后并未与某某车业积极协商后续处理方案，某某车业为减少车辆折旧、维护损失，避免损失扩大，方将车辆进行销售。二、关于车辆出售的价格，吴某甲提出异议，但需举证证明。
某某车业公司在一审起诉请求：一、吴某甲立即向某某车业支付货款人民币204231元及违约金人民币77687.48元，共计281918.48元（某某车业自愿将违约金计算标准调整至日万分之五，暂计算至2017年11月1日，2017年11月1日以后的违约金顺延计至吴某甲完全清偿之日止）；二、吴某甲承担本案案件受理费、财产保全费、公告费、邮寄送达费等诉讼费用及某某车业为实现债权而支付的其他合理费用。
一审法院认定的事实：一、双方当事人无争议的事实。1、2014年6月20日，某某车业（甲方）与吴某甲（乙方）签订了《销售合同》，约定：由乙方以分期付款方式购买甲方型号为8*4载货车一台，2014年4月18日前向甲方支付定金20000元，提车时支付首付余款41600元，车辆余款336000元分期支付，每期支付11200元。如乙方不能按时支付价款，则应当按照应付而未付的款额，自迟延支付之日起至实际支付日止，按照每日万之十五的标准支付违约金。如逾期超过十五日，则甲方有权将车辆直接扣回进行二次租赁或销售，由此产生的一切损失均由乙方承担。2、2014年6月20日，吴某甲（借款人）向某某车业公司（贷款人）出具了《还款计划书》，对具体还款日期及还款金额进行了承诺，从2014年7月23日到2016年12月23日，每期支付11200元，共计还款金额336000元。还承诺：我方如未能按照上述《分期还款计划书》按时足额偿还借款本金和利息，我方同意贷款方采取以下一项或多项措施：（一）有权根据涉及的借款本金及逾期之日按每日万分之十五计收违约金；（二）逾期15个工作日有权回扣贷款人车辆。3、合同签订后，吴某甲支付了购车首付款，某某车业向吴某甲交付了车辆，吴某甲未按合同约定按时足额支付货款，仅于2014年7月28日支付11200元、2014年10月6日支付11200元、2014年11月3日支付4975元，共计还款27375元。某某车业、吴昌昌能均认可截止2015年4月23日尚欠的购车款本金为84625元，该本金算至2017年11月1日的违约金为43598.76元。
二、双方当事人有争议的事实。吴某甲是否应当承担支付购车款本金及违约金的责任。某某车业认为，吴某甲共计支付购车款本金27375元，加上2016年2月1日车辆处置价款104394元，吴某甲尚欠购车款本金204231元及至2017年11月1日的违约金77687.48元及后续的违约金。吴某甲认为，吴某甲是于2015年4月应某某车业的要求将车辆开回某某车业，合同于2015年4月就已经解除；某某车业是单方面低价变卖车辆，有失公平，吴某甲不应再支付购车款。原审法院认为，吴某甲没有充分证据证明《销售合同》于2015年4月已经解除合同，故对其主张的《销售合同》于2015年4月解除的抗辩意见不予认定。某某车业公司于2016年2月1日将车辆处置变卖，以其行为表明解除双方的买卖合同，故吴某甲不应再支付2016年2月1日之后的分期购车款。从2015年5月23日至2016年1月23日的购车款本金为100800元（11200元*9），算至2017年11月1日的违约金为38829元（详见附表）。综上，吴某甲尚欠购车款本金185425元（84625元+100800元），至2017年11月1日止的违约金82427.76元（43598.76元+38829元）。
一审法院认为，一、某某车业与吴某甲签订的《销售合同》、吴某甲出具的《分期还款计划书》系当事人真实意思表示，合同内容无违反效力性强制规定之处，真实、合法、有效，当事人均应按合同约定履行合同义务。吴某甲尚欠购车款本金185425元、违约金82427.76元，及从2017年11月2日起至实际付清之日止，以欠款本金185425元为基数，按日万分之五的标准计算的违约金，事实清楚，证据确实、充分，吴某甲应予支付。二、某某车业要求吴某甲承担为实现本案债权的相关费用，均未提供相应的证据予以证明，于法无据，原审法院不予支持综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百一十四条之规定，判决：一、限吴某甲于判决生效后十日内支付所欠湖南某某车业有限公司购车款185425元、违约金82427.76及从2017年11月2日起至实际付清之日止，以欠款本金185425元为基数，按日万分之五的标准计算的违约金；二、驳回湖南某某车业有限公司的其他诉讼请求。
二审中，吴某甲提交唐某与王章志的电话录音记录，拟证明某某车业处置车辆的时间与某某车业主张的2016年2月不一致，且现任车主系王章志及李益春。某某车业对该证据的真实性不予认可，认为该录音无法核实双方的身份情况，且录音并未明确指出出卖的是涉案车辆，对车辆的购买价格、时间均未明确，且录音提到“如对方作证将给予补偿”，涉嫌引导证人作出有利于己方的认定。该证据不属于二审新证据。
二审中，本院依据吴某甲的申请调取王章志的证人证言。某某车业质证称，对该证据有异议，虽认可涉案车辆是17万元出售，但转卖车辆时为使车辆达到使用的标准支出维修费用，办理车辆违章、保险、年检等手续，共计支出71390元，应当在车辆款中予以扣除。某某车业处置涉案车辆根据的是双方合同约定中的所有权保留条款，某某车业有权处置该车辆。
本院对上述证据审查核实后认为：电话录音不具有真实性，本院不予采信。谈话笔录具有真实性、合法性、关联性，本院依法予以认定。
本院二审经审理查明：某某车业认可涉案车辆处置给王章志。王章志称其系2016年2月与某某车业签订车辆买卖协议，车辆价格为17万元。2016年2月29日支付首付款5万元，其余货款分十八个月分期付清，现车辆价款已付清。某某车业二审中称为使涉案车辆达到使用标准，某某车业支出收回车辆费用1万元、车辆维修费3369元、更换蓄电池1850元、续保保费26661.29元、权证补办及年审、违章处理29510元，共计71390元。本院二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，本案的上诉争议焦点在于吴某甲是否应当承担支付货款及违约金的责任问题。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款条规定当事人应当依照约定全面履行自己的义务。本案中，某某车业向吴某甲交付涉案车辆，吴某甲应当依据双方的买卖合同及分期还款协议书向某某车业支付货款。本案中吴某甲于2015年4月将车辆退还某某车业，某某车业已于2016年2月将车辆转卖第三人，故自2016年2月起双方已实际行动表明解除涉案买卖合同。吴某甲称2015年5月某某车业向其邮寄退车协议，因提交的证据不足以佐证该主张，故本院不予采信。《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。本案中，截止至2016年2月，吴某甲尚欠本金185425元。依据双方合同约定，欠付本金计算至2017年11月1日止尚欠违约金82427.76元，又因某某车业起诉主张2017年11月1日止的违约金为77687.48元，本院对某某车业的自认予以认可。因某某车业转卖车辆的价值高于该车辆剩余未付的购车款46800元（170000元-11200元×11月），故超出部分应当抵扣所欠款项。某某车业主张为使涉案车辆达到交付标准支付相关费用及保险费，该笔费用吴某甲也应承担。某某车业未提交相应发票佐证支出费用，而保险费系当事人为降低车辆使用风险支出的费用，吴某甲自2015年4月后未使用该车辆，故对某某车业的该主张本院不予支持。吴某甲上诉称某某车业处分涉案车辆违反合同约定，因本案系所有权保留的买卖合同，且双方约定吴某甲逾期超过15日，则某某车业有权对扣回车辆进行二次租赁或销售，故某某车业有权再次销售涉案车辆。综上，吴某甲应当支付的货款185425元、违约金30887.48元（77687.48-46800）并自2017年11月2日起以欠款本金185425元为基数依据日万分之五的标准支付后段违约金至货款付清之日止。
综上，原审判决认定事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙县人民法院（2017）湘0121民初5927号民事判决；
二、吴某甲自本判决生效后十日内向湖南某某车业有限公司支付货款185425元、违约金30887.48元，并自2017年11月2日起以欠款本金185425元基数依据日万分之五的标准支付后段违约金至货款付清之日止；
三、驳回湖南某某车业有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5528元，因适用简易程序收取2764元，由吴某甲负担。二审案件受理费5528元，由吴某甲负担3528元，由湖南某某车业有限公司负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 柳ＸＸ
审判员 袁 胜
审判员 张文欢
二〇一八年十月二十三日
书记员 盛 谧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。