湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘01刑终188号
原公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人刘智明，无职业。因犯非法持有毒品罪，2014年7月29日被长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，2014年11月8日刑满释放。因本案于2015年5月21日被抓获，2015年5月22日被刑事拘留，2015年6月18日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
湖南省岳麓区人民法院审理湖南省岳麓区人民检察院指控原审被告人刘智明犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月21日作出（2015）岳刑初字第796号刑事判决。宣判后，原审被告人刘智明不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省岳麓区人民法院审理查明，被告人刘智明系吸毒人员，2015年2月底，被告人刘智明从一名叫“汪哥”的男子手中以人民币3600元的价格购得约60粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）及约16克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）用于自己吸食和贩卖。
2015年4月上旬，被告人刘智明在长沙市岳麓区黄花塘加油站附近以人民币1000元的价格贩卖10粒甲基苯丙胺片剂及1小包甲基苯丙胺给杨某。
2015年4月下旬，被告人刘智明在长沙市岳麓区黄花塘加油站附近以人民币1000元的价格贩卖10粒甲基苯丙胺片剂及1小包甲基苯丙胺给杨某。
2015年5月21日21时许，被告人刘智明在送毒品给杨某的路上被公安民警抓获，并从其身上查获毒品甲基苯丙胺8.77克及甲基苯丙胺片剂3.15克。
该院认定事实的证据有：搜查笔录及扣押物品、文件清单，物证照片、疑似毒品称量登记表、被查获的疑似毒品及称重照片；被告人刘智明与杨某之间的通话记录、短信记录，长沙市公安局岳麓分局岳公（坡）决字第（2015）第0734号公安行政处罚决定书，长沙市雨花区人民法院（2014）雨刑初字第00600号刑事判决书，被告人的户籍证明，抓获经过，受案登记表；证人刘某的证言；长沙市公安局物证鉴定所出具的长公物鉴（毒品）字第（2015）49号物证检验报告、长沙市公安局岳麓分局出具的尿样毒品成分现场检测报告；现场方位示意图及现场照片；辨认笔录；被告人刘智明的供述等。
该院认为，被告人刘智明贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人刘智明系毒品再犯，且系累犯，应从重处罚。被告人刘智明如实供述自己的罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条之规定，判决被告人刘智明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元
判决后，原审被告人刘智明上诉称：一、2015年2月购进16克冰毒不属实，实际购进数量约为10克；二、没有贩卖毒品的故意和行为，2015年4月两次提供毒品给杨某系赠与，2015年5月21日未与杨某达成毒品交易的意思联络；三、到案后主动提供杨某的身份信息并协助公安机关将杨某抓获，有立功表现，原审量刑过重，请求二审法院从轻判决。
经审理查明，2015年4月上旬，上诉人刘智明在长沙市岳麓区黄花塘加油站附近以人民币1000元的价格贩卖10粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）及1小包甲基苯丙胺（俗称冰毒）给杨某。
2015年4月下旬，上诉人刘智明在长沙市岳麓区黄花塘加油站附近以人民币1000元的价格贩卖10粒甲基苯丙胺片剂及1小包甲基苯丙胺给杨某。
2015年5月21日21时许，上诉人刘智明在送毒品给杨某的路上被公安民警抓获，并从其身上查获毒品甲基苯丙胺8.77克及甲基苯丙胺片剂3.15克。
上述事实，有如下经查证属实的证据予以证明：
1.抓获经过、现场方位示意图及现场照片，证明2015年5月21日，公安机关在长沙市岳麓区枫林二路望城坡警务站旁将正在送毒途中的上诉人刘智明抓获，随后，在刘智明的配合下，将购毒者杨某抓获。
2.搜查笔录及扣押物品清单，物证照片、疑似毒品称量登记表、被查获的疑似毒品及称重照片，物证检验报告，证明公安机关抓获上诉人刘智明后，从其身上查获白色晶体3小包、红色药丸1小包并予以了扣押。经称量及检验，白色晶体重8.77克、红色药丸重3.15克，均从中检出甲基苯丙胺成分。
3.尿样毒品成分现场检测报告，证明上诉人刘智明的尿样毒品成分检验结果为甲基安非他明呈阳性。
4.通话记录、短信记录，证明上诉人刘智明与杨某在2015年4月、5月有多次电话联系，2015年5月21日两人通过短信及电话联系达成毒品交易的意思联络。
5.辨认笔录，证明上诉人刘智明辨认出多次购买毒品的杨某，杨某辨认出多次出售毒品的刘智明。
6.公安行政处罚决定书，证明2015年5月22日，杨某因吸食毒品被公安机关决定行政拘留十四日。
7.刑事判决书及释放证明，证明上诉人刘智明因非法持有毒品罪于2014年7月被判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元，2014年11月8日刑满释放。
8.户籍证明，证明上诉人刘智明的身份情况。
9.证人杨某的证言，证明2015年4月上旬的一天，杨某通过电话联系后，在长沙市岳麓区黄花塘加油站附近从刘智明处购买了10粒麻古及1小包冰毒，支付了毒资1000元。2015年4月下旬的一天晚上，杨某又电话向刘智明求购毒品，在黄花塘加油站附近从刘智明处购买了10粒麻古及1小包冰毒，支付了毒资1000元。2015年5月21日19时许，杨某再次电话联系了刘智明购买1000元的毒品，约好在黄花塘加油站见面，23时许，杨某看到刘智明的车便走过去，被几名公安民警抓获。
10.被告人刘智明的供述，证明2015年4月上旬的一天晚上，杨某电话联系了刘智明求购1000元毒品，两人约在长沙市岳麓区黄花塘加油站见面，见面后，刘智明给了杨某10粒麻古和1小包冰毒，杨某支付了1000元毒资；2015年4月下旬的一天晚上，杨某又电话联系刘智明求购毒品，两人又约在黄花塘加油站见面，见面后，刘智明给了杨某10粒麻古和1小包冰毒，杨某支付了1000元毒资；2015年5月21日21时许，杨某再次电话联系刘智明求购1000元毒品，要刘智明送货至雷锋镇谢家湾小区，途中刘智明被公安民警抓获，并被查获冰毒3小袋和麻古1小袋。
本院认为，上诉人刘智明贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量较大。关于上诉人刘智明的上诉意见，其一，购进毒品冰毒的数量问题。经查，现有证据不足以证明原审判决认定的刘智明购进毒品冰毒16克的事实，但刘智明实际贩出和查获的毒品数量已超过10克，故原审判决认定刘智明贩卖毒品数量较大并无不当。其二，没有贩卖毒品的故意和行为。经查，上诉人刘智明于2015年4月两次贩卖毒品给杨某并收取毒资以及2015年5月21日与杨某达成毒品交易的意思联络后在送毒品途中被抓获的事实，有被告人供述、吸毒人员杨某证言、手机通讯记录及相关物证等证据证明，且上述证据在毒品交易的时间、地点、数量、价格等关键情节上能够相互印证，足以认定审理查明的事实。其三，有立功表现，应从轻处罚。本院认为，刘智明虽协助抓获购毒者杨某，但杨某并非同案犯或其他犯罪嫌疑人，故不能认定为立功。综上，上诉人刘智明系毒品再犯、累犯，到案后如实供述了自己的罪行，原审判决充分考虑其犯罪情节、危害后果、认罪态度，判处其有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元，量刑适当。对上诉人刘智明的上述上诉意见本院均不予采纳。原审判决认定主要事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邹啸弘
代理审判员 黎亦琪
代理审判员 周如意
二〇一六年四月一日
书 记 员 高哲敏