辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）葫民终字第01281号
上诉人（原审被告）葫芦岛市福隆房地产开发有限公司。
法定代表人张宗福。
委托代理人杨宝光。
被上诉人（原审原告）葫芦岛北方混凝土有限公司。
法定代表人任宝良。
委托代理人于洪波。
委托代理人王钢。
上诉人葫芦岛市福隆房地产开发有限公司与被上诉人葫芦岛北方混凝土有限公司因买卖合同纠纷一案，不服连山区人民法院（2015）连民三初字第00385号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人葫芦岛市福隆房地产开发有限公司的委托代理人杨宝光，被上诉人葫芦岛北方混凝土有限公司的委托代理人于洪波、王钢到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年3月6日，葫芦岛北方混凝土有限公司作为乙方与合同显示名称为甲方的山东帝景建设有限公司签订《混凝土采购合同》一份，约定：由甲方向乙方购买混凝土，混凝土用于葫芦岛市福隆房地产开发有限公司开发的葫芦岛国际五金机电城1-8＃、21-26＃工程，合同约定结算方式为“合同签订后，乙方先供应混凝土，对同时开工的工程垫付200万元后，每个月结清一次，主体框架完工后，结总价款的80%，主体框架完工后三个月内结清全部价款。当年不能完工，年末结清总价款的80%，如果不按时结清，乙方停供混凝土，甲方后果自负。同时约定，如果甲方未按本合同约定付价款时，应自超过付价款之日起，按银行贷款同期利率向乙方支付所欠价款利息，欠款超过合同约定日期时，每天按当期价款3%加罚滞纳金。”合同落款处葫芦岛北方混凝土有限公司作为乙方，葫芦岛市福隆房地产开发有限公司作为担保单位加盖公章予以确认，甲方单位未盖章。合同签订后，葫芦岛北方混凝土有限公司多次向葫芦岛市福隆房地产开发有限公司开发的葫芦岛国际五金机电城工地供应混凝土，截止到2014年11月23日，葫芦岛北方混凝土有限公司累计供应混凝土金额为12038308.73元，累计回款4545400.00元，剩余货款7492908.73元，葫芦岛市福隆房地产开发有限公司未予给付。
另查明，在葫芦岛北方混凝土有限公司向葫芦岛市福隆房地产开发有限公司催要货款之下，葫芦岛市福隆房地产开发有限公司于2015年5月29日向葫芦岛北方混凝土有限公司发函一份，内容为“关于我葫芦岛福隆五金机电城项目内施工单位东北金城公司项目部和山东帝景公司项目部拖欠贵公司商业混凝土款一事，由于我方负有连带责任，考虑到贵公司为五金城建设也做出了重大贡献，是一个很好的合作单位，所以，在协调乙方的同时，与贵方进行过多次磋商，希望在我方资金匮乏、预售证未办、只有支出没有回款之情况下达成谅解。”
再查明，葫芦岛市福隆房地产开发有限公司与案外人山东帝景建设有限公司于2015年2月11日签订建设工程施工合同，约定由山东帝景建设有限公司承建葫芦岛市福隆房地产开发有限公司开发的葫芦岛五金机电城工程二标段4-9＃、15＃、21-26＃工程，在双方签订建设工程施工合同之前，葫芦岛北方混凝土有限公司已向该工地供应混凝土完毕。
原审法院认为，葫芦岛市福隆房地产开发有限公司做为案外人山东帝景建设有限公司的担保人，在山东帝景建设有限公司拖欠葫芦岛北方混凝土有限公司货款时，葫芦岛北方混凝土有限公司有权向连带责任保证人即葫芦岛市福隆房地产开发有限公司主张给付货款的权利，故葫芦岛市福隆房地产开发有限公司应向葫芦岛北方混凝土有限公司给付货款7492908.73元。葫芦岛北方混凝土有限公司于2014年11月23日，累计供应混凝土金额为12038308.73元，按照合同约定2014年年底山东帝景建设有限公司及葫芦岛市福隆房地产开发有限公司应给付葫芦岛北方混凝土有限公司总价款的80%，即9630646.98元，而此时葫芦岛北方混凝土有限公司的回款额仅为4545400.00元。由此可以看出山东帝景建设有限公司在履行合同过程中存在违约行为，应承担违约责任，该责任也系葫芦岛市福隆房地产开发有限公司应承担的保证担保范围，故葫芦岛北方混凝土有限公司要求葫芦岛市福隆房地产开发有限公司从2014年11月23日起，以未付货款7492908.73元为基数按中国人民银行同期利率给付利息，此请求应予支持。从双方签订的《混凝土购销合同》性质及内容看，合同中表述的滞纳金，应为违约金性质，葫芦岛北方混凝土有限公司、葫芦岛市福隆房地产开发有限公司双方对此点均认可，合同约定按日3%加收滞纳金，因双方对违约金的约定过高，结合本案实际情况，葫芦岛市福隆房地产开发有限公司应从2014年11月23日起以7492908.73元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍向葫芦岛北方混凝土有限公司支付违约金即合同中表述的滞纳金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十一条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：葫芦岛市福隆房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付葫芦岛北方混凝土有限公司货款7492908.73元，同时从2014年11月23日起，以7492908.73元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率向葫芦岛北方混凝土有限公司支付利息，至本判决所确定的还款之日止，从2014年11月23日起，以7492908.73元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍向葫芦岛北方混凝土有限公司支付违约金，至本判决所确定的还款之日止。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64250.00元，财产保全费5000.00元，由葫芦岛市福隆房地产开发有限公司承担。
原审判决后葫芦岛市福隆房地产开发有限公司提起上诉称，上诉人对于被上诉人与山东帝景建设有限公司签订的《混凝土采购合同》不承担连带保证责任。该合同相对方是山东帝景建设有限公司，应由山东帝景建设有限公司承担合同义务。被上诉人在明知合同相对方及混凝土的实际使用方是山东帝景建设有限公司的情况下，在审理中没有追加山东帝景建设有限公司为被告，则无法查明案件事实，同时对被上诉人诉请的货款数额也无法查明。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人葫芦岛北方混凝土有限公司未作书面答辩，但庭审答辩称，原审判决认定事实清楚，在一审过程中已经查清我公司与葫芦岛市福隆房地产开发有限公司两份混凝土购销合同分别是在2013年7月10和2014年3月6日签定的，虽然当时葫芦岛市福隆房地产开发有限公司分别以委托人和担保人的名义签订，但实质上葫芦岛市福隆房地产开发有限公司与东北金城建设股份有限公司和山东帝景建设有限公司的建设施工合同都是在2015年签订的，事实上当时签订合同时葫芦岛市福隆房地产开发有限公司就是实际购买方，所以，根据法律规定不论是实际购买人还是委托人、担保人承担付款的义务是合法的。
本院经审理查明的事实与一审查明的案件事实一致。
本院认为，2014年3月6日，葫芦岛北方混凝土有限公司作为乙方与合同显示名称为甲方的山东帝景建设有限公司以及作为担保单位的葫芦岛市福隆房地产开发有限公司签订的《混凝土采购合同》是当事人真实意思表示，又不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护，双方均应按照合同约定内容自觉履行。在该合同中，案外人山东帝景建设有限公司在甲方处签名，但没有盖章，而上诉人以担保单位的身份与被上诉人签订合同，既盖单位公章又有委托人签名。葫芦岛市福隆房地产开发有限公司在购销合同担保单位处盖章、签名，依照法律规定，应按照连带责任保证承担保证责任。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题解释》第一百二十六条之规定，连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。故本案中葫芦岛北方混凝土有限公司单独以葫芦岛市福隆房地产开发有限公司为被告提起诉讼并无不当。关于货款数额以及尚欠货款，葫芦岛北方混凝土有限公司提供有《北方砼有限公司商品砼确认单》，收货单位经手人签字确认用量及数额，经本院审查，可以采信。为此，本案中涉及所欠货款数额能够认定。综上，上诉人的上诉理由不能成立，依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费64250.00元，由上诉人葫芦岛市福隆房地产开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张国军
审判员 张学荣
审判员 唐金荣
二〇一五年十一月二十五日
书记员 张 静
本判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一项）：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。