湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘02刑终248号
原公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘颜青，绰号“和尚”，男，1979年1月22日出生于湖南省茶陵县，汉族，小学文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县。因犯流氓罪，于1996年5月4日被茶陵县人民法院判处有期徒刑一年；因犯故意伤害罪，于2006年3月22日被茶陵县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯故意伤害罪，于2009年9月3日被茶陵县人民法院判处有期徒刑三年。因犯开设赌场罪，于2015年1月16日被茶陵县人民法院判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金五万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
上诉人（原审被告人）谭王雄，绰号“王雄”，男，1984年10月25日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中肄业文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县。因犯盗窃罪，于2011年7月13日被长沙县人民法院判处拘役四个月；因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2013年1月4日被茶陵县人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
上诉人（原审被告人）陈旭松，绰号“蛋蛋”，男，1984年6月17日出生于湖南省茶陵县，汉族，大专文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
上诉人（原审被告人）段克强，绰号“强仔”，男，1990年9月8日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中肄业文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县。因犯寻衅滋事罪，于2011年1月12日被茶陵县人民法院判处拘役五个月，缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
上诉人（原审被告人）刘勤，绰号“草包”，男，1983年12月4日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，6月23日被茶陵县公安局取保候审，同年10月21日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
上诉人（原审被告人）彭旭，绰号“旭仔”，男，1990年10月6日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南茶陵县。因犯贩卖毒品罪、寻衅滋事罪，于2009年12月11日被株洲市芦淞区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元，2011年8月30日被裁定假释，假释考验期2011年9月2日至2012年8月20日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年8月2日被刑事拘留，同年8月19日被该局监视居住，同年9月29日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
上诉人（原审被告人）焦苗苗，男，1988年10月12日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县，住茶陵县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年6月16日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
辩护人陈正奇，湖南犀城律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）谭奇，绰号“奇仔、矮子”，男，1984年7月24日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县，住湖南省茶陵县。因犯寻衅滋事罪，于2004年11月2日被茶陵县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯寻衅滋事罪，于2005年7月26日被茶陵县人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年6月16日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
上诉人（原审被告人）张凯，绰号“胖子”，男，1991年5月31日出生于湖南省茶陵县，汉族，小学文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县，住湖南省茶陵县。因犯盗窃罪，于2009年2月18日被茶陵县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年6月16日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
上诉人（原审被告人）贺红刚，绰号“老黑”、“黑鬼”，男，1977年1月23日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中肄业文化，无职业，户籍地湖南省株洲市茶陵县。因犯开设赌场罪，于2012年11月8日被茶陵县人民法院判处有期徒刑三个月，缓刑一年六个月，并处罚金二万五千元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月9日被刑事拘留，同年8月22日被取保候审，同年10月21日被逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
原审被告人谭军凯，绰号“军仔”，男，1974年6月24日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县，住湖南省茶陵县。因犯开设赌场罪，于2015年11月11日被茶陵县人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金四万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年6月7日被逮捕，同年11月4日被取保候审。
原审被告人邓头苟，男,1977年4月12日出生于湖南省茶陵县，汉族，小学文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年5月30日被取保候审。
原审被告人谭寅，女，1988年6月29日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县，住湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年5月30日被取保候审。
原审被告人谭燕，绰号“包菜”，女，1978年2月25日出生于湖南省茶陵县，汉族，小学文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县，住湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年5月20日被取保候审。
原审被告人颜艳，绰号“猛婆”，女，1985年11月2日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年5月5日被刑事拘留，同年5月24日被取保候审。
原审被告人刘年红，绰号“捞仔”，男，1985年12月30日出生于湖南省茶陵县，汉族，初中文化，校车司机，户籍地湖南省茶陵县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月27日被刑事拘留，同年7月21日被执行逮捕。2016年9月18日被取保候审。
湖南省茶陵县人民法院审理湖南省茶陵县人民检察院指控被告人刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭、焦苗苗、张凯、谭奇犯聚众斗殴罪，被告人贺红刚、刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、谭奇、谭军凯、邓头苟、谭燕、颜艳、谭寅、刘年红犯开设赌场罪一案，于二○一六年十月二十一日作出（2016）湘0224刑初154号刑事判决。原审被告人刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭、焦苗苗、张凯、谭奇、贺红刚不服，提出上诉。本院受理后，认为本案符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第一款（一）项规定情形，决定开庭审理。本院于2016年12月19日通知株洲市人民检察院阅卷，该院于2017年3月1日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，于2017年3月1日在茶陵县人民法院审判庭公开开庭进行了审理。株洲市人民检察院指派检察员杨继平出庭履行职务，上诉人刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭、焦苗苗、张凯、谭奇、贺红刚及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：
一、聚众斗殴罪
2016年4月10日晚，被告人刘颜青、谭王雄等人与被告人焦苗苗在茶陵县红桥加油站对面的喜建超市赌场内打牌时发生争执，焦苗苗被打后与妻子曾某某驾车离开。当晚9时许，被告人焦苗苗回到工业品后想起此事不服气，便纠集被告人谭奇和陈某、吴某某（均另案处理）等人，要他们各自叫人过来，并要被告人谭奇准备打架用的工具。随后，被告人谭奇拿了几根钢管放在焦苗苗车上，被告人张凯接到吴某某电话后也赶至工业品。被告人刘颜青、谭王雄等人得知焦苗苗要找他们打架的消息后，便通知被告人陈旭松、段克强、刘勤，说焦苗苗在“兴班子”（指打架），要他们赶至思聪红桥赌场集合。得讯后，被告人陈旭松电话联系了刘某甲（另案处理），被告人段克强电话联系了曾某某（另案处理），并相继赶至思聪红桥赌场。人员到齐后，被告人刘颜青先行前往工业品打探焦苗苗方的情况。当被告人刘颜青、陈年军（绰号“阿德”）驾车行驶至工业品时，被焦苗苗等人发现，刘颜青便立即电话联系被告人谭王雄及陈旭松，告知他们焦苗苗等人在工业品拦车，要他们马上赶过来。随后，被告人陈旭松、谭王雄、段克强、刘勤等二十余人乘车赶至工业品，被告人彭旭接到刘颜青电话后也赶至工业品。被告人焦苗苗见对方人员已到，遂与被告人张凯、谭奇等十余人从车上拿了钢管等工具站在工业品开泰门前的马路上，被告人谭王雄、段克强、彭旭与刘某甲等人下车后亦从车上拿了砍刀、“管铩”、木棍等工具先后向焦苗苗方冲了过去。双方对峙一会儿后，被告人陈旭松持砍刀朝被告人焦苗苗头部砍去，被告人张凯见状持钢管抵挡，焦苗苗被砍后其方人员见对方气势汹汹遂四处逃散，被告人段克强与刘某甲等人持凶器紧追焦苗苗，被告人陈旭松、谭王雄、彭旭等人则手持凶器追砍张凯，后张凯被砍倒在地，刘颜青方人员见状逃离现场。经株洲犀城司法鉴定所鉴定，被告人焦苗苗、张凯的伤情均为轻微伤。
上述事实，有下列经过庭审举证质证的证据证实：
（一）书证
通话详单，证明案发当日20点至21点期间，谭王雄与陈旭松、刘勤、刘颜青、段克强之间进行过电话联系，刘颜青拨打彭旭电话，以及焦苗苗与谭奇等人之间电话联系的事实。
（二）鉴定意见
鉴定意见书，证明被告人焦苗苗、张凯的伤情符合锐器作用所致形成，经鉴定属于轻微伤。
（三）证人证言
1、证人曾某某的证言，证明2016年4月10日晚上被告人焦苗苗在赌场与参赌人员发生口角，一个矮个子男子等人打了焦苗苗，曾某某本人劝架时也被矮个子男子打伤。
2、证人陈某的证言，证明2016年4月10日晚上，焦苗苗妻子曾某某打电话告诉他自己与焦苗苗被人打了，后来“和尚”“王雄”“蛋蛋”等人与焦苗苗、张凯等人在工业品开泰门处持械斗殴。
3、证人刘某乙的证言，证明2016年4月10日晚上21时许，在工业品附近看到焦苗苗与一个胖子被十多个手持砍刀和管铩的年轻人追砍，两人向速8酒店方向逃跑。
4、证人吴某某的证言，证明2016年4月10日晚上，焦苗苗与其妻子在红桥赌场打牌时被人打了，后来焦苗苗与对方在工业品发生了打架。
5、证人谭某甲的证言，证明2016年4月10日晚上，在工业品开泰门附近，有三十人左右持械斗殴。
6、证人谭乙的证言，证明2016年4月10日晚上，在工业品开泰门附近发生持械斗殴。
7、证人肖某某的证言，证明2016年4月10日晚上，在工业品开泰门附近发生持械斗殴。
8、证人王某某的证言，证明2016年4月10日晚上，在工业品开泰门附近焦苗苗等人与几名持械的男子发生争吵，后几名男子追砍焦苗苗等人。
9、证人刘丙的证言，证明2016年4月10日晚上，焦苗苗与“和尚”、谭王雄等人在赌场发生争执。后焦苗苗召集十余人与“和尚”等人发生械斗，焦苗苗和另一个胖子被砍伤。
10、证人陈某乙的证言，证明2016年4月10日晚上，焦苗苗与其妻子在红桥赌场打牌时被人打了，后来焦苗苗与对方在工业品发生了斗殴。
11、证人谭某丙的证言，证明2016年4月10日晚上，焦苗苗与刘颜青在赌场里面发生争执，之后双方召集人员在工业品附近发生持械斗殴。陈旭松先和焦苗苗动手，陈旭松一边喊着“打”，一边与其他几个人追赶焦苗苗。
12、证人邓某甲的证言，证明2016年4月10日晚上，“和尚”与“苗苗”发生争执并打了“苗苗”，散场后，刘颜青听说焦苗苗要招人跟他打架，便召集了陈旭松、段克强、刘勤等十多人去工业品准备打架，陈旭松带了人去红桥找工具。
（四）被告人供述与辩解
1、被告人刘颜青的供述，证明2016年4月10日18时许，被告人刘颜青和刘勤、“强仔”、“王雄”、陈旭松等人在红桥加油站附近的赌场里赌博时,与“苗苗”发生争执并引发打架，后来有人报警。散了之后，刘颜青接到电话说焦苗苗预备召集人员打架，便打电话给陈旭松、彭旭要他们到红桥来碰面，见面后，陈旭松、段克强、谭王雄分别开始打电话召集人员，之后陆续来了几十人，包括“赛仔”、刘某甲、谭素亮、彭旭、陈军年及其他一些人。随后，刘颜青与陈军年驾车到工业品市场，发现焦苗苗召集了一二十人带着钢管等工具在现场，刘颜青驾车从云阳桥头掉头返回时被焦苗苗等人发现，焦苗苗等人预备将刘颜青的车拦下，刘颜青的车加油冲出人群。刘颜青跟着打电话给陈旭松和谭王雄，让他们马上赶过来。在转盘红绿灯时，刘颜青与赶来的陈旭松等人碰面，刘颜青告诉陈旭松等人焦苗苗一方喊了很多人在等他们，并且还拦了刘颜青的车，于是刘颜青一方的人员从车辆上拿出“管铩”、铁棍等工具向工业品市场跑过去，其中刘某甲、段克强拿着砍刀向工业品市场方向跑去。到市场门口的时候，双方正在争吵，随后，陈旭松从别人手里接过一把“管铩”朝胖子砍去，双方开始互打，对方见打不过便四处逃散，陈旭松、谭王雄、彭旭等人拿着“管铩”朝云阳桥方向追对方的胖子，胖子边跑边用工具与陈旭松等人对打。另外一边刘某甲、段克强等人拿着砍刀往开泰门里面追焦苗苗。在现场参加打架的还有刘某甲、“帅仔”、谭素亮、陈军年。
2、被告人谭王雄的供述，证明2016年4月10日晚刘颜青与焦苗苗在红桥赌场发生纠纷，散场后刘颜青、谭王雄、陈旭松等人与焦苗苗等人在工业品开泰门前持械斗殴的过程。主要召集人为刘颜青，谭王雄在赌场了找了两把砍刀，陈旭松在现场最先动手砍焦苗苗和张凯，刘某甲和段克强持刀追焦苗苗，后谭军凯、彭旭也持刀追焦苗苗，谭王雄、彭旭、刘帅持刀追打张凯。对方焦苗苗、谭奇手持钢管，陈某手持铁棍。
3、被告人陈旭松的供述，证明2016年4月10日晚刘颜青与焦苗苗在红桥赌场发生纠纷，散场后刘颜青、谭王雄、陈旭松等人与焦苗苗等人在工业品开泰门前持械斗殴的过程。谭王雄打电话给陈旭松告诉其焦苗苗要与刘颜青打架的事情，陈旭松表示过会儿过去，随后“强来”打电话通知和平到电游室来，陈旭松开车带着“强来”、“和平”接上刘某甲到红桥预备与谭王雄等人会合，结果没有见到谭王雄，曾某某在红桥下了车，陈旭松开车带着“强来”、谭素亮找了两把砍刀后赶去工业品，到达现场时发现“王雄”已经跟焦苗苗打起来了，焦苗苗方见对方人多就赶紧跑了，但焦苗苗方一个外号叫“胖子”的手里拿着钢管对着陈旭松冲过来，陈旭松就拿着“管铩”用刀背朝胖子的头砍去，正好砍中了他的头部，胖子打不赢就赶紧往云阳桥头跑，陈旭松、谭王雄、“旭仔”等十几个人手持砍刀就追着胖子打，追了二十多米的样子就没有追了，然后就离开了现场。陈旭松、谭王雄拿着砍刀打了胖子和焦苗苗，旭仔拿砍刀追打胖子。刘勤、刘颜青、段克强、刘帅、刘某甲、曾某某、陈年军、谭素亮等人当时都冲过去了。
4、被告人段克强的供述，证明2016年4月10日晚刘颜青与焦苗苗在红桥赌场发生纠纷，散场后刘颜青、谭王雄、陈旭松等人与焦苗苗等人在工业品开泰门前持械斗殴的过程。事发当晚，谭王雄打电话给陈旭松告诉陈旭松，焦苗苗又在与刘颜青等人吵，要陈旭松等人过去帮忙，段克强与陈旭松在一起，于是联系了曾和平，并且接了刘某甲赶到红桥，到了红桥加油站看到了“和尚”、刘勤、“王雄”等人在红桥等着，曾某某接了个电话就下车了，谭素亮（外号“蛇保”）和“黑来”上了陈旭松的车，陈旭松就开车带着段克强等人在红桥大路旁的人家找钢管等打架工具，他在其中一户人家家里拿了2把砍刀放到车后备箱里。在工业品市场，陈旭松与“苗苗”方争吵了几句，随后便拿了一根钢管朝“苗苗”打。“王雄”看到陈旭松动手，便也拿了工具（好像是把砍刀，但不确定）上前追打“苗苗”。陈旭松和“王雄”动手之后我们这一方的人便一拥而上，“和尚”、刘勤也冲了上去。“苗苗”一方喊了很多人，手里也拿了钢管等工具，但刘颜青一方人多势众来势汹汹，焦苗苗方交手之后发现不是对手便开始四散逃跑。
5、被告人刘勤的供述，证明2016年4月10日晚刘颜青与焦苗苗在红桥赌场发生纠纷，散场后刘颜青、谭王雄、陈旭松等人与焦苗苗等人在工业品开泰门前持械斗殴的过程。事发当晚，谭王雄接到电话得知焦苗苗要招人打架的事情后，先后联系了陈旭松、段克强等人，随后让“梅林”准备工具到红桥来。刘颜青、陈旭松、段克强不久便到了赌场，之后，刘颜青和谭王雄两人开车去工业品打探情况。不久，“梅林”、“帅仔”各带了4、5名年轻男子到了赌场前坪，车上均有刀具等工具。到达现场后，各自从开的车上拿了铁棍和砍刀下来往焦苗苗所在的方向走，等陈旭松从一名年轻男子手里拿过一根铁棍之后，他们十多个人就开始朝焦苗苗所在位置猛跑，陈旭松跑过去后，直接用自己手里的铁棍朝焦苗苗的头部打了几下，谭王雄也对着焦苗苗打了几下，焦苗苗于是丢掉自己手里的铁棍朝开泰门里面逃跑，有几个年轻男子拿着铁棍、砍刀等工具跨过护栏就一直追焦苗苗。焦苗苗逃跑后，陈旭松、谭王雄等人就把矛头指向张凯，他们几个人就持刀追砍张凯。
6、被告人彭旭的供述，证明2016年4月10日晚刘颜青与焦苗苗在红桥赌场发生纠纷，散场后刘颜青、谭王雄、陈旭松等人与焦苗苗等人在工业品开泰门前持械斗殴的过程。事发当晚，彭旭接到刘颜青电话赶到现场，看见“蛋蛋”陈旭松、“草包”刘勤正在跟对方陈某他们争吵着什么，准备打架，然后彭旭就从车上拿了一根棒球棍子下车，下车后发现双方已经打了起来，彭旭就赶紧冲上去跨过马路中间的栏杆，准备动手帮“蛋蛋”、“草包”他们，但冲过去的时候，发现认识被打的一方，于是站在马路中间不好意思动手。当时看见“蛋蛋”陈旭松、“草包”刘勤等十几个人追着焦苗苗及张凯胖子砍。
7、被告人焦苗苗的供述，证明2016年4月10日晚刘颜青与焦苗苗在红桥赌场发生纠纷，散场后刘颜青、谭王雄、陈旭松等人与焦苗苗等人在工业品开泰门前持械斗殴的过程。焦苗苗因其与妻子在红桥赌场被人打、东西被抢，回到工业品后联系谭奇、陈某让他们喊人回去红桥村再打过，把丢的东西也抢回来。陈某、谭奇随后电话喊人到开泰门集合，焦苗苗同时让谭奇准备打架用的工具，谭奇便到开泰门附近找回了几根钢管。随后看到对方一辆车辆开过来，没过多久，对方几辆车上的人下来之后就拿着“管铩”冲了过来。最先到的是“王雄”、“赛仔”和几个不认识的，“王雄”跑过来之后就拿着“管铩”与焦苗苗对吵。随后对方的“蛋蛋”也拿着“管铩”冲了过来，他一边喊着：“砍”，一边就用手中的“管铩”朝焦苗苗砍了过来。焦苗苗用手里的钢管挡了一下，但刀尖还是砍到了焦苗苗头上，随后“蛋蛋”继续用“管铩”砍焦苗苗。焦苗苗看到对面人多，便转身往开泰门里面逃跑，“蛋蛋”、“王雄”和几个男子就拿着“管铩”跟着焦苗苗追。陈旭松等人追了一下就又返回打张凯。
8、被告人谭奇的供述，证明2016年4月10日晚刘颜青与焦苗苗在红桥赌场发生纠纷，散场后刘颜青、谭王雄、陈旭松等人与焦苗苗等人在工业品开泰门前持械斗殴的过程。焦苗苗与其妻子在红桥被打了，焦苗苗打电话喊人来工业品市场，预备报仇。随后，焦苗苗、陈某、廖星星、谭奇、张凯、“小进仔”等十多人左右赶到了工业品市场开泰门附近。焦苗苗让谭奇去准备一点打架的工具，谭奇便找来了几根钢管。随后看到对方一辆的车子过来，焦苗苗便让人拿好工具准备打架，不久，刘颜青方的人到了开泰门附近，双方言语不和，陈旭松便拿着“管铩”朝焦苗苗砍去，焦苗苗被砍后便往开泰门方向跑，张凯见状便帮忙打陈旭松，焦苗苗逃跑后，刘某甲、段克强、陈旭松、谭王雄、刘颜青等人手持砍刀追着张凯砍。
9、被告人张凯的供述与辩解，证明2016年4月10日晚刘颜青与焦苗苗在红桥赌场发生纠纷，散场后刘颜青、谭王雄、陈旭松等人与焦苗苗等人在工业品开泰门前持械斗殴的过程。事发当晚，“进仔”打电话给张凯，让张凯赶到工业品，张凯到了现场之后发现焦苗苗带来十几个人在开泰门附近，随后有人拿铁棍、“管铩”等工具分发给各人。跟着，谭王雄手持砍刀带了七八个同样拿刀的年轻人过来并示意他们砍人。这个时候，“蛋蛋”带着几个人提着一把“管铩”气势汹汹的冲过来，然后大声喊道：“给我打”。说完“蛋蛋”朝焦苗苗头上砍去，张凯见这种情况就拿起手里的铁棍朝“蛋蛋”的“管铩”打过去，焦苗苗见对方这种架势，便乘机逃走了。“王雄”就拿起砍刀朝张凯砍过来。对方的“强仔”、“王雄”、“黑来”、“蛋蛋”等十余人就全部对着张凯砍，张凯头部、手部、背部全部被砍伤。
（五）辨认、指认笔录
1、刘勤的辨认笔录，证明对方参与打架的人中有焦苗苗和张凯（张凯即其供述中所称的“胖子”）；己方参与打架的有曾某某、刘某甲。
2、刘颜青的辨认笔录，证明己方参与打架的有彭旭，“赛仔”是刘帅，“黑来”是刘某甲，“阿德”是陈年军，对方参与打架的“苗苗”是焦苗苗，“骆驼”是陈某，还有“奇仔”是谭奇。
3、谭奇的辨认笔录，证明参与打架的“和平”是曾某某，“草包”是刘勤，“胖子”是张凯，“王雄”是谭王雄，“强仔”是段克强，“旦旦”是陈旭松，“和尚”是刘颜青，“帅仔”是刘帅，“小黑”是刘某甲，“小进仔”是吴某某，参与打架的还有陈某。
4、张凯的辨认笔录，证明参与打架的“骆驼”是陈某，“奇仔”是谭奇，“强仔”是段克强，“黑来”是刘某甲，“蛋蛋”是陈旭松，“王雄”是谭王雄。
5、焦苗苗的辨认笔录，证明参与打架的“强仔”是段克强，“王雄”是谭王雄，“帅仔”是刘帅，“蛋蛋”是陈旭松，“和尚”是刘颜青，“小进仔”是吴某某；经焦苗苗辨认出刘勤。
6、谭王雄的辨认笔录，证明与其一起参与打架的“旭仔”是彭旭，“黑来”是刘某甲，“阿德”是陈年军。
7、陈旭松的辨认笔录，证明参与打架的“和平”是曾某某，“胖子”是张凯，“苗苗”是焦苗苗，“黑来”是刘某甲，还有刘帅。
8、段克强的辨认笔录，证明参与打架的有曾某某。
9、刘纯的辨认笔录，证明其证言中所称的“强来”是段克强，“和尚”是刘颜青，“草包”是刘勤，“头苟”是邓头苟。
10、彭旭的辨认笔录，证明“骆驼”就是陈某、“蛋蛋”是陈旭松、“草包”是刘勤。
（六）视听资料
案发现场即县城工艺品市场处监控录像证实了2016年4月10日晚打架现场情况。
二、开设赌场罪
（一）2016年4月初的一天，被告人贺红刚向被告人刘颜青、谭王雄、段克强、陈旭松、刘勤等人提议一起开赌场赚钱，大家都表示赞同。为凑人气，被告人刘颜青便邀被告人谭军凯、邓头苟入伙，被告人谭军凯、邓头苟又喊了被告人谭燕、颜艳、谭寅三人入伙。随后，由被告人贺红刚联系租用思聪加油站对门的喜建超市一楼空门面作为赌场场地。股东内部由被告人贺红刚负责管账及发放赌场人员工资，其余股东负责坐向凑人气。赌场采取用字牌打“二叶子”（即每向发两张字牌，以点数大小比输赢）的方式进行赌博，一人坐庄三人坐向，旁边人员可以押注（俗称“丢石头”），赌注10元至400元不等，赌场安排谢剑、谭素亮（均另案处理）等人根据赌资大小每盘抽取50元至100元不等的“水资”钱。每天由被告人贺红刚将当日所抽取的“水资”钱除去开支后，按约定的五股进行分配（即被告人贺红刚与刘颜青、陈旭松、段克强、刘勤、谭王雄为三股占60%，被告人谭军凯、邓头苟为一股占20%，被告人谭燕、颜艳、谭寅为一股占20%），之后再由各股自己进行平分。2016年4月10日晚因赌场发生打架，为逃避公安机关打击，该赌场搬至喜建超市附近的一户老房子里开设了两天，之后又将赌场搬至思聪南北少林武校内。该赌场开设近一个月，被告人贺红刚、刘颜青、陈旭松、段克强、刘勤、谭王雄共非法获利15500元，已共同退缴134700元，剩余20300元未退缴。
上述事实，有扣押清单，湖南省非税收入一般缴款书，证人焦苗苗、李冬志、刘纯、陈玉林、刘喜建、陈瑶峰、黄安宪、刘伍生、赵婷、张玉、尹年福、刘少伟、陈建伍、谭玉霞、颜中文、段坚毅、陈燕的证言，被告人贺红刚、刘颜青、陈旭松、段克强、刘勤、谭王雄、谭军凯、邓头苟、谭燕、谭寅、颜艳的供述与辩解，辨认笔录等相关证据予以证实。
（二）2015年12月份左右的一天，被告人谭奇、刘年红与陈国平、陈某、廖星星、雷燕（均另案处理）经商议后租用工业品对门农贸市场一户人家房屋一起开设赌场。赌场采取用字牌打“二叶子”（即每向发两张字牌，以点数大小比输赢）的方式进行赌博，一人坐庄三人坐向，旁边人员可以押注（俗称“丢石头”），赌注10元至200元不等，赌场由股东负责坐向凑人气，没坐向的股东根据赌资大小每盘抽取10元至100元不等的“水资”钱，所抽水资交由陈国平保管，由陈国平除去开支后每隔十天分一次钱。该赌场开设至2016年5月份左右，持续半年之久，被告人谭奇、刘年红共非法获利60000元，已共同退缴30000元，剩余30000元未退缴到位。
上述事实，有证人陈玉林、谭王雄、陈旭松、邓头苟的证言，被告人谭奇、刘年红的供述与辩解，辨认笔录相关证据予以证实。
综合认定以上事实的证据：
1、受案登记表，证明案件来源。
2、抓获经过，证明被告人刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭、焦苗苗、张凯、谭奇、谭军凯、贺红刚、谭寅、谭燕、颜艳及刘年红均系被动到案。
3、呈请立功报告书、抓获经过、被告人的供述，证明被告人谭奇到案后协助公安机关抓获被告人焦苗苗；询问笔录、讯问笔录、拘留证、立案决定书、受案登记表，证明被告人谭王雄到案后检举揭发他人犯罪事实，经查证属实。
4、户籍证明，证明十六被告人作案时均已达刑事责任年龄。
湖南省茶陵县人民法院认为，被告人刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭、焦苗苗、张凯、谭奇无视社会公共秩序，纠集多人在公共场合持械斗殴，社会影响恶劣，其行为均已构成了聚众斗殴罪，在共同犯罪中，被告人刘颜青与被告人焦苗苗组织、策划并指挥实施了斗殴行为，为首要分子，按照其所组织的全部犯罪处罚。被告人谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭、张凯、谭奇为积极参加着，其中被告人谭王雄、陈旭松积极联络他人，卖力实施行动，实际造成人员损害，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，按照其参与的全部犯罪处罚。被告人段克强、刘勤、彭旭、张凯、谭奇在斗殴过程中受被告人刘颜青或者焦苗苗指挥，到达现场后，起到更多的是壮势的作用，没有进行实质性伤害，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人贺红刚、刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、谭军凯、邓头苟、谭燕、谭寅、颜艳、谭奇、刘年红以营利为目的，开设赌场进行赌博，其行为均构成开设赌场罪。上述被告人均起主要作用，均为主犯。被告人刘颜青、谭王雄、彭旭、贺红刚在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人谭军凯在缓刑期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、谭奇在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人谭奇协助公安机关抓获犯罪分子，被告人谭王雄向公安机关检举揭发他人犯罪行为已查证属实，均具有立功情节，依法可以从轻处罚。据此，判决如下：一、被告人刘颜青犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；数罪并罚，合并决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人谭王雄犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；三、被告人陈旭松犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；四、被告人段克强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；五、被告人刘勤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；六、被告人彭旭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月；七、被告人焦苗苗犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；八、被告人谭奇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月，犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元，合并决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万元；九、被告人张凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；十、被告人贺红刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元。十一、撤销本院（2015）茶刑初字第198号刑事判决书判处被告人谭军凯拘役五个月，缓刑十个月的缓刑部分；被告人谭军凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，原犯开设赌场罪判处拘役五个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；十二、被告人邓头苟犯开设赌场罪，判处有期徒刑四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二万元；十三、被告人谭寅犯开设赌场罪，判处有期徒刑四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二万元；十四、被告人谭燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二万元；十五、被告人颜艳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二万元；十六、被告人刘年红犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；十七、被告人贺红刚、刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、谭军凯、邓头苟、谭燕、谭寅、颜艳犯开设赌场罪，一共非法获利人民币十五万五千元，已共同退缴人民币十三万四千七百元，剩余人民币二万零三百元应依法予以追缴；被告人谭奇、刘年红犯开设赌场罪，一共非法获利人民币六万元，已共同退缴人民币三万元，剩余人民币三万元依法予以追缴。
上诉人刘颜青上诉提出：1、聚众斗殴罪方面。没有预谋持械，不应适用持械聚众斗殴；聚众斗殴未造成严重后果，量刑过重；2、开设赌场罪方面，认罪悔罪，与本案其他被告人情节、作用完全相同，也应判处拘役。综上所述，请求二审法院依法改判。
上诉人谭王雄上诉提出：1、本案打架是焦苗苗一方先行挑起事端，聚众斗殴未造成严重后果；2、开设赌场罪方面，认罪悔罪；3、上诉人有立功表现。原判量刑过重，请求依法改判。
上诉人陈旭松上诉提出：1、本案聚众斗殴未造成严重后果，打架是焦苗苗一方先行挑起事端，应酌情从轻处罚。2、开设赌场方面，认罪悔罪，积极退赃。综上，原判量刑过重，请求依法改判。
上诉人段克强上诉提出：1、聚众斗殴罪方面。段克强系从犯，且没有持械，不应适用持械聚众斗殴；聚众斗殴未造成严重后果，是焦苗苗一方先行挑起事端。2、开设赌场罪方面，与其他被告人情节、作用完全相同，应判处拘役。
上诉人刘勤上诉提出：1、聚众斗殴罪贩卖。刘勤系从犯，且没有持械，不应适用持械聚众斗殴，聚众斗殴未造成严重后果，是焦苗苗一方先行挑起事端；2、开设赌场罪方面，认罪悔罪，积极退赃。
上诉人彭旭上诉提出：1、他碍于朋友脸面参与此次打架，既没有叫人，也没有准备作案工具，不应认定为积极参加者；2、系从犯，且没有持械，不应适用持械聚众斗殴；3、未造成严重后果，是焦苗苗一方先行挑起事端。综上，原判量刑过重，请求依法改判。
上诉人焦苗苗上诉提出：1、不构成聚众斗殴罪。只实施了聚众行为，没有实施打斗、殴打对方的行为，不符合聚众斗殴罪的构成要件，对方的行为符合寻衅滋事罪的构成要件；2、如果上诉人的行为构成聚众斗殴罪，他的行为只能认定为犯罪预备；3、上诉人具有自首情节。上诉人被公安机关传唤到派出所的时间是2016年6月16日12时，结束时间是6月16日18时55分，拘留时间是6月16日20时。在公安机关宣布刑事拘留前，已经如实供述了本案的涉案事实，其行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定的情形，应认定为自首。4、后果不严重，受害的是上诉人和张凯，结果为轻微伤。斗殴过程中，上诉人一方没有动手殴打对方，完全是被动挨打。综上，一审未考虑以上情节，量刑过重。请求撤销原判，予以改判。
焦苗苗的辩护人提出辩护意见与焦苗苗相同。
上诉人谭奇上诉提出：1、没有动手，更没有拿工具打人伤人；2、本案打架没有造成严重后果，未造成社会秩序严重混乱；3、有立功表现，认罪态度好，量刑过重，请求二审法院依法改判。
上诉人张凯上诉提出：应认定为从犯，未造成严重后果，量刑过重，请求依法改判。
上诉人贺红刚上诉提出：认罪态度好，积极退赃，请求依法改判。
在二审理过程中，上诉人段克强向本院提交了证明其立功的相关线索和材料：茶陵县看守所民警对段克强的询问笔录、深挖犯罪线索转递表、立案决定书、茶陵县公安局禁毒大队出具证明、监视居住决定书。本院将上述材料和线索交由株洲市人民检察院调查核实，株洲市人民检察院补充了被举报人彭亚亚的讯问笔录、彭亚亚的到案经过、起诉意见书等证明材料。上述证据经段克强庭审举证、质证，没有异议。
上诉人彭旭通过家属向本院提交了证明其立功的相关线索和材料，本院将上述线索移交株洲市人民检察院、茶陵县公安局调查核实，茶陵县公安局补充了茶陵县公安局禁毒大队出具的办案说明、茶陵县公安局刑侦大队出具的情况说明、深挖犯罪线索转递表、询问笔录、立案决定书、逮捕证、被举报人谭帧的讯问笔录、起诉意见书。上述证据经彭旭庭审举证、质证，没有异议。
株洲市人民检察院出庭检察员杨继平认为，本案上诉人焦苗苗的行为构成聚众斗殴罪，焦苗苗与谭王雄等人发生矛盾后，纠集上诉人谭奇、张凯等人并准备了钢管，张凯拿了钢管与对方对打，因对方人多，焦苗苗等人逃跑并不影响构成本罪；上诉人刘颜青起了组织、领导作用，邀集了谭王雄等人打架，准备了工具，之后斗殴还造成焦苗苗、张凯受轻微伤的后果，是首要分子。刑法第292条的规定，持械聚众斗殴，依法应处三年以上有期徒刑，根据该规定本案各上诉人量刑均偏轻。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭等人与上诉人焦苗苗、张凯、谭奇等人为争强好胜，纠集多人在公共场所持械聚众斗殴，严重破坏社会秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人刘颜青、焦苗苗组织、策划并实施了聚众斗殴行为，系首要分子，上诉人谭王雄、陈旭松、段克强、彭旭、刘勤、张凯、谭奇系积极参加者；上诉人贺红刚、刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、谭奇以及原审被告人谭军凯、邓头苟、谭燕、谭寅、颜艳、刘年红以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。上诉人刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、谭奇在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。上诉人刘颜青、谭王雄、彭旭在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。一审判决认定贺红刚系累犯错误，应予纠正。上诉人谭奇协助公安机关抓获焦苗苗，谭王雄向公安机关检举揭发他人犯罪行为已查证属实，均具有立功表现。
关于上诉人段克强于2016年11月2日向茶陵县看守所民警反映一个外号叫“丽仔”的女子贩卖毒品的线索。经查，段克强提供的相关线索，不能认定为立功。理由如下：1、段克强提供的相关线索没有指明具体的犯罪事实，只提供了一个外号叫“丽仔”的女子在经常贩卖毒品；2、段克强反映“丽仔”住在茶陵县城关镇东阳大道喜相逢宾馆二楼靠楼梯坡处，但公安民警是在茶陵县炎帝中路“夏威夷休闲中心”对面的租房抓获“丽仔”（彭亚亚），另根据彭亚亚的供述其是在2016年11月8日即被抓前一个月才租住于此，而段克强因本案于2016年5月5日被刑事拘留，段克强得知该线索的来源存有疑问。段克强提供的线索对于彭亚亚贩卖毒品一案的侦破或者彭亚亚的抓捕不具有实际作用的，依法不能认定为有立功表现。
关于上诉人彭旭于2016年10月3日向茶陵县看守所民警反映茶陵县腰陂镇横屋村的“曾苟”贩卖毒品给彭二龙的线索。经查，彭旭提供的相关线索，不能认定为立功。根据办案说明，茶陵县公安局禁毒大队在彭旭提供线索前已经掌握了谭帧（“曾苟”）贩卖毒品的线索，但一直抓获未果，2016年10月25日，谭帧因涉嫌寻衅滋事罪被茶陵县公安局刑侦大队抓获。谭帧到案后供述了其贩卖毒品给徐哲哲、尹双陵的事实，彭旭提供的相关线索对于谭帧贩卖毒品案的侦破和抓捕不具有实际作用的，依法不能认定为立功表现。
关于聚众斗殴罪方面。上诉人刘颜青提出“没有预谋持械，不应适用持械聚众斗殴”以及上诉人段克强、刘勤、彭旭提出“系从犯，没有持械，不应适用持械聚众斗殴”的上诉理由。经查，在案证据显示参与聚众斗殴的刘颜青一方人员持管铩、砍刀等工具参与了斗殴，焦苗苗一方人员持钢管参与了斗殴。其中，上诉人段克强等人持砍刀紧追焦苗苗，陈旭松、谭王雄、彭旭等人持管铩追砍张凯。该上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭提出“聚众斗殴未造成严重后果，是焦苗苗一方先行挑起事端，量刑过重”的上诉理由。经查，本案聚众斗殴的地点在茶陵县工业品市场，系公共场所，双方均持械参与斗殴，斗殴人数达30余人，人数众多，社会影响恶劣，严重影响了当地社会公共秩序。在聚众斗殴中，刘颜青系首要分子，谭王雄、陈旭松积极联络他人参与斗殴并实际造成对方人员受伤，段克强、刘勤、彭旭持械积极参加斗殴，均系聚众斗殴的积极参加者。根据刑法规定，对首要分子和积极参加者均应在三年以上十年以下有期徒刑量刑。原审判决根据刘颜青、谭王雄、陈旭松、段克强、刘勤、彭旭在聚众斗殴中的作用及各自量刑情节，对刘颜青从轻判处有期徒刑三年六个月，对谭王雄、陈旭松按法定刑最低刑判处有期徒刑三年，对段克强、刘勤、彭旭减轻判处有期徒刑二年，该上诉理由不能成立，不予支持。上诉人焦苗苗及其辩护人提出“只实施了聚众行为，没有实施打斗、殴打对方的行为，不符合聚众斗殴罪的构成要件”的上诉理由及辩护意见。经查，焦苗苗因不满被刘颜青、谭王雄等人殴打，便纠集谭奇、陈某、张凯等10余人持钢管在茶陵县工业品市场与刘颜青、谭王雄、陈旭松等人打斗，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件。因对方人数众多，焦苗苗一方被打受伤，并不影响本罪的构成。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。上诉人焦苗苗及其辩护人提出“焦苗苗具有自首情节”的上诉理由及其辩护意见。经查，抓获经过证明，焦苗苗系2016年6月16日在家中被抓获，不符合投案自首的条件。该上诉理由及其辩护意见不能成立，不予支持。上诉人谭奇提出“既没有动手，也没拿工具打人，没有造成严重后果，未造成社会秩序严重混乱，有立功表现，认罪态度好，量刑过重”的上诉理由。经查，在本案中，谭奇根据焦苗苗的安排准备了钢管，与焦苗苗、张凯等人持钢管与对方进行了对打，虽未造成严重后果，但因双方参与人数达30余人，且均持','2018-09-19
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