云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云04民终418号
上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。
法定代表人：耿君彩，经理。
委托诉讼代理人：顾英，云南天外天（玉溪）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托诉讼代理人：陈敏，云南天外天（玉溪）律师事务所律师（实习）。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：江川区雪彬回味饭店，住所地：云南省玉溪市江川区大街街道江通路中段。
经营者：马慧云，女，1970年1月18日生，回族，住云南省红河自治州建水县。
被上诉人（原审被告）：马慧云，女，1970年1月18日生，回族，住云南省红河自治州建水县。
上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）因与被上诉人江川区雪彬回味饭店(以下简称雪彬饭店)、马慧云合同纠纷一案,不服云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月27日立案后依法组成合议庭进行了审理。在审理过程中，被上诉人马慧云暨雪彬饭店的经营者下落不明，本院依法向其公告送达了相关法律文书，公告期间不计入审限。本案现已审理终结。
垫富宝公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判雪彬饭店、马慧云向垫富宝公司支付垫付款29988.35元（本判决所涉货币币种均为人民币，以下不再专门指明）及违约金，违约金以29988.35元为基数，自2017年2月15日起按年利率24%计算至款项清偿之日；2、一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。
雪彬饭店、马慧云均未作答辩。
垫富宝公司向一审法院起诉请求：1、判令雪彬饭店偿还垫富宝公司垫付款本金29988.35元；2、判令雪彬饭店向垫富宝公司支付违约金2998.83元（本��×10%）；3、判令雪彬饭店支付延迟履行违约金929.63元（按欠款金额乘以日1‰计算自2017年2月15日至2017年3月17日为900元，并要求支付至实际付清之日止）；4、判令马慧云对上述款项承担连带偿还责任；5、案件受理费由雪彬饭店、马慧云承担。
一审法院认定事实：垫富宝公司开展名为“垫付宝”的业务。垫付宝是垫富宝公司在垫付宝网（登录网址www.dianfubao.com）上推出的支持垫付宝会员之间交易的支付工具。垫富宝公司为用户提供无息消费垫款，把运输车主、加油站、加气站、汽配店、汽修厂、物流公司、物流中介、生产企业、分期公司等各类会员纳入垫付宝业务，为垫付宝会员加油、换件、修车、货运等经营各环节提供资金支持。垫付宝会员到其他会员处消费，垫富宝公司将按协议约定为用户会员垫付消费款。用户会员需在指定的还款日将消费的垫付���归还垫富宝公司。垫富宝公司与雪彬饭店于2016年6月29日签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》（合同编号：垫000162×××/云玉溪市000×××，垫付宝卡号：80×××08）。根据合同的约定，雪彬饭店成为“垫付宝”的注册会员，在雪彬饭店与其他“垫付宝”会员间进行商品或者服务交易时，垫富宝公司替雪彬饭店直接垫付消费款项给销售方会员，雪彬饭店按照约定将垫付款按期归还垫富宝公司。在使用垫付宝卡号进行消费后，雪彬饭店经营者马慧云的手机会收到相关消费情况（消费内容、金额）的短信。为保证合约的顺利履行，垫富宝公司与马慧云签订了《不可撤销连带担保承诺函(LS2)》（合同编号：垫000162×××/云玉溪市000×××），约定马慧云对雪彬饭店的债务承担无限连带责任保证。2017年1月14日，雪彬饭店在垫付宝管理系统网站上提出消费申请，要求在红塔区北城玉���蔬菜种植园处消费，系统显示交易号10000000×××××，交易金额为30000元，垫富宝公司替雪彬饭店垫付了交易款。后垫富宝公司通过银行扣划11.65元用于还款，现尚欠本金29988.35元。另查明，垫富宝公司向会员的垫付消费经营模式为，会员与其公司签订合同后，由其公司审核会员消费额度。会员如需在其公司其他会员处消费，应在垫付宝网站上提出申请，由网站向会员提供的手机号发出验证码，会员输入验证码才能进行消费。所有消费款提前扣除部分服务费，由垫富宝公司先行垫付消费款，而后在垫付宝网站上形成该会员的消费信息，包括账单日、到期还款日等。《垫付宝（垫付卡）领用合约》第一条3项约定：“乙方承诺使用垫付宝卡号进行的一切操作及行为均为乙方本人亲自所为或本人授权所为（包括但不限于操作该垫付宝卡号对应的垫付宝账户、通过垫付宝网站���网络在线点击确认的方式认可《垫付宝服务协议》等各项协议、规则、细则、条款等），因此产生的一切后果均由乙方承担。”《垫付宝（垫付卡）领用合约》第四条2项约定：“乙方未按时足额偿还甲方（垫富宝公司）代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。”
一审法院认为,《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用书面合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”本案中，雪彬饭店与垫富宝公司于2016年6月29日分别在《垫付宝（垫付卡）领用合约》上签名和盖章，依前述法律规定，雪彬饭店与垫富宝公司之间在2016年6月29日建立合同关系。垫富宝公司为雪彬饭店垫付款项30000元后，��彬饭店应按约定按时偿还垫富宝公司垫付款。垫富宝公司要求雪彬饭店支付垫付款本金的诉讼请求符合双方的约定及法律的规定，予以支持。雪彬饭店未按约定在垫富宝公司确定的最后还款日（2017年2月15日）之前还款，应承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予���衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，雪彬饭店逾期偿还垫富宝公司垫付款29988.35元造成的实际损失体现为利息损失，但双方在《垫付宝（垫付卡）领用合约》第四条中约定的违约金明显超过实际损失的百分之三十，属于约定的违约金过分高于造成的损失的情形。依据前述法律规定，对双方约定的违约金进行调减，即：以尚欠垫付款29988.35元为本金，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率上浮30%，自2017年2月15日起计算至本金清偿时止。马慧云与垫富宝公司签订的《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》系合同当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，应为有效。马慧云作为连带责任保证人，应对雪彬饭店向垫富宝公司的债务负连带清偿责任。垫富宝公司要求马慧云对雪彬饭店的债务承担连带清偿责任的主张有事实及法律依据，予以支持。雪彬饭店、马慧云经依法传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：“一、由被告江川区雪彬回味饭店于本判决生效之日起十日内偿还原告垫富宝投资有限公司垫付款29988.35元及违约金（违约金以29988.35元为��金，按中国人民银行规定的一年期同类贷款基准利率上浮30%，自2017年2月15日起计算至本金清偿时止）；二、被告马慧云对前述第一判项确定的义务承担连带清偿责任；三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费646元，由被告江川区雪彬回味饭店、马慧云负担。公告费600元，由被告江川区雪彬回味饭店、马慧云负担”。
二审中，当事人均没有提交新证据。经审理查明，一审法院认定的基本案件事实属实，本院予以确认。另查明，雪彬饭店与垫富宝公司约定账单日为每月7日，还款日为每月15日。
本院认为，本案属具有金融性质的合同纠纷，《中华人民共和国合同法》第一百一��四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”根据上述规定，对于违约金的约定应尊重当事人意思自治。本案诉讼中雪彬饭店、马慧云经公告传唤均未到庭参加诉讼，视为对其权利的放弃，一审法院在当事人未提出要求调减违约金的情况下，主动对约定违约金标准进行调整不当，应予纠正。根据《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》的文件精神，为维护金融安全，促进经济和金融良性循环、健康发展，对于高利贷及以获得高利息为目的的融资应予严格依法规制。本案违约金超过年利率24%的约定部分，本院不予支持。垫富宝公司要求以年利率24%来确定违约金数额的上诉请求，本院予以支��。另，当事人对一审判决已服判部分，本院依法予以确认。
综上所述，垫富宝公司的上诉请求成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第七条、第一百一十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初765号民事判决；
二、由被上诉人江川区雪彬回味饭店于本判决生效之日起十日内支付上诉人垫富宝投资有限公司垫付款29988.35元及违约金（违约金以29988.35元为基数，自2017年2月15日起至款项付清之日止，按年利率24%计算）；
三、由被上诉人马慧云对前述判项确定的义务承担连带清偿责任。被上诉人马慧云承担连带清偿责任后有权向被上诉人江川区雪彬回味饭店追偿；
四、驳回上诉人垫富宝投资有限公��其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费646元、公告费600元，二审案件受理费50元、公告费300元，均由被上诉人江川区雪彬回味饭店、马慧云负担。被上诉人马慧云承担支付责任后，有权向被上诉人江川区雪彬回味饭店追偿。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 东
审 判 员 周云焕
审 判 员 方 芳
二〇一八年八月八日
法官助理 杨航颖
书 记 员 范艺严