湖南省宁乡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0124刑初105号
公诉机关湖南省宁乡县人民检察院。
被告人历某某，男，1960年1月27日出生于湖南省衡阳市，，汉族，无业，文盲。2013年4月18日因犯诈骗罪被江苏省扬州市广陵区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，2013年6月6日刑满释放。2015年10月19日因涉嫌犯盗窃罪被宁乡县公安局刑事拘留，2015年11月20日经宁乡县人民检察院批准，同日由宁乡县公安局执行逮捕。现押宁乡县看守所。
被告人胡某某，男，1975年1月30日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，无业。2004年因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月。2010年2月21日因犯盗窃罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币一万五千元，2013年12月7日刑满释放。2015年10月19日因涉嫌犯盗窃罪被宁乡县公安局刑事拘留，2015年11月20日经宁乡县人民检察院批准，同日由宁乡县公安局执行逮捕。现押宁乡县看守所。
被告人曹某某，女，1964年9月14日出生于湖南省耒阳市，汉族，高中文化，无业。2015年10月19日因涉嫌犯盗窃罪被宁乡县公安局刑事拘留，2015年11月20日经宁乡县人民检察院批准，同日由宁乡县公安局执行逮捕。现押宁乡县看守所。
宁乡县人民检察院以宁乡县院公诉刑诉（2016）98号起诉书指控被告人历某某、胡某某、曹某某犯盗窃罪，于2016年3月2日向本院提起公诉。本院受理后依法适用简易程序，在审理中发现不宜适用简易程序，本院依法转换普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁乡县人民检察院指派代理检察员陈娟、书记员袁瑛出庭支持公诉。被告人历某某、胡某某、曹某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁乡县人民检察院指控：1、2015年9月8日，被告人历某某、胡某某、曹某某经预谋至宁乡县玉潭镇大润发超市旁，以捡到钱包分钱为名，将被害人陈某某骗至宁乡县崇尚百货必胜客店内，然后以拿出各自的财物抵押为由，骗被害人陈某某将随身携带的3600元现金、一个金手镯、一张写好密码的银行卡放入其实现准备好的化妆包内。在将化妆包交给被害人陈某某保管之前，趁被害人陈某某不注意，被告人胡某某以一个一模一样的化妆包掉包了装有财物的化妆包。后三人以去附近取钱为名离开现场，并假称为了防止被害人陈某某走开，骗走被害人陈某某苹果4S手机一台。嗣后，被告人历某某、胡某某、曹某某取走被害人陈某某银行卡内现金47000元。经鉴定，黄金手镯价值5790元，苹果4S手机价值594元。
2、2013年11月10日，被告人历某某伙同他人经预谋至衡阳县新正街富森超市，以捡到钱包分钱为名，将被害人阳某某骗至富森超市附近“馨X园”茶楼。然后以拿出各自的财物抵押为由，骗得被害人阳某某将随身携带的4300元现金、一个苹果4S手机、一张写下密码的银行卡放入其事先准备的白色手包。在将手包交给被害人阳某某保管之前将手包掉包，盗走包内财物，然后被告人历某某等人以去附近取钱为名离开现场。嗣后，被告人历某某等人从被害人阳某某的银行卡内取走现金20000元，消费4500元。经鉴定，该苹果4S手机价值2900元。
为证明上述事实，公诉机关列举了到案经过、户籍证明、刑事判决书、释放证明、银行卡交易记录、存款凭单、银行活期明细、售后凭证、手机票据等相关书证；辨认笔录、提取笔录、扣押笔录、指认笔录；价格鉴定意见；视听资料；被害人陈某某、阳某某陈述；被告人历某某、胡某某、曹某某供述和辩解等证据予以证明。该院认为，被告人历某某、胡某某、曹某某以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人历某某、胡某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，应当从重处罚。被告人历某某、胡某某、曹某某在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款。提请本院依法判处。
被告人历某某、胡某某、曹某某对公诉机关起诉指控的犯罪事实均作了供述。被告人历某某辩称其系诈骗，不构成盗窃罪。
经审理查明：1、2015年9月8日，被告人历某某、胡某某、曹某某经预谋至宁乡县玉潭镇大润发超市旁，以捡到钱包分钱为名，将被害人陈某某骗至宁乡县崇尚百货必胜客店内，然后以拿出各自的财物抵押为由，骗被害人陈某某将随身携带的3600元现金、一个金手镯、一张写好密码的银行卡放入其实现准备好的化妆包内。在将化妆包交给被害人陈某某保管之前，趁被害人陈某某不注意，被告人胡某某以一个一模一样的化妆包掉包了装有财物的化妆包。后三人以去附近取钱为名离开现场，并假称为了防止被害人陈某某走开，骗走被害人陈某某苹果4S手机一台。嗣后，被告人历某某、胡某某、曹某某取走被害人陈某某银行卡内现金47000元。经鉴定，黄金手镯价值5790元，苹果4S手机价值594元。
2、2013年11月10日，被告人历某某伙同他人经预谋至衡阳县新正街富森超市，以捡到钱包分钱为名，将被害人阳某某骗至富森超市附近“馨X园”茶楼。然后以拿出各自的财物抵押为由，骗得被害人阳某某将随身携带的4300元现金、一个苹果4S手机、一张银行卡（被告人历某某已得知该银行卡密码）放入其事先准备的白色手包。在将手包交给被害人阳某某保管之前将手包掉包，盗走包内财物，然后被告人历某某等人以去附近取钱为名离开现场。嗣后，被告人历某某等人从被害人阳某某的银行卡内取走现金20000元，消费4500元。经鉴定，该苹果4S手机价值2900元。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证明，本院予以确认：（1）被害人陈某某的陈述，证明2015年9月8日其在宁乡县大润发超市出口右边10多米的地方，听到一个女的讲包掉了，一个矮个男子捡起一个钱包后，其看到里面有一叠百元大钞、美元和一些外币。后这一男一女和一个高个秃发男子讲要把包里的钱分了，四人一起走到人人乐的必胜客，两个男子清点了包里的钱物讲价值10万元的样子，还商量了四人分钱，要分给其3万元，但要矮个子男子先到公司取钱。矮个男子询问其身上只有3000多元现金后，其在一张纸上写了自己银行卡的密码、余额、姓名、开户行信息交给了矮个子，一起到银行ATM机上查询了其卡内余额又回到必胜客。那两个男子提出要把捡来的包和其与那个女的身上的现金、银行卡都锁到高个子买来的女式帆布包里，其把银行卡、现金和一个金手镯放了进去，那个女的也放了一些财物进去，那个高个子男子又把这个女式包放进一个购物袋里面，矮个男子还在袋子两边用打火机烧了印迹。他们把这个购物袋交给其保管，矮个男子又要走了其手机，这三人离开称去取钱要其在肯德基里面等。等了两个小时后，其打开那个女式帆布包发现里面只有一些银行宣传单，就发现自己被骗了，自己银行卡里面的47000元也不见了。其被骗了现金3600元、一个22克左右的金手镯、一台苹果手机，还有卡里的47000余元；（2）被害人阳某某的陈述及辨认笔录，证明2013年11月10日，其在衡阳县西渡镇新正街富森超市买东西，有一个妇女也在选东西，一个男子在地上捡到了一坨钱，那个妇女讲我们看到了要分钱，这坨钱有1000多元人民币还有一沓欧元共值10多万元人民币。三人走到滨江长廊对面的“馨X园”茶楼，那个男的讲欧元给他，可以给其和那个妇女各3万元，但要两人每人先押3万元的存折。因身上钱不够，其就到邮政银行往自己的6221885540019395616邮政银行卡上存了20000元，后又回到茶楼。其当着那两个人的面打了邮政银行的客服电话，输入了银行卡密码，把自己的邮政银行卡、4300元现金、一个苹果手机放在一个白色手包了里，那个妇女也放了一些财物，那个男的又放了一叠欧元放进白色包里后把这个包交给其保管，这一男一女就出去讲拿钱。过了十多分钟，其打开手包发现里面都是废纸，自己邮政银行卡里被取走了24500元，还被骗了4300元现金、一台苹果4S手机。经其辨认，历某某即为盗窃其财物的男子；（3）阳某某6221885540019395616邮政储蓄银行卡活期明细、存款凭单在卷；（4）辨认笔录在卷；（5）现场辨认笔录在卷；（6）提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、照片在卷；（7）陈某某6228481099048453170中国农业银行卡交易记录在卷；（8）金手镯售后服务凭证、手机销售票据在卷；（9）价格鉴定结论书，证明经宁乡县价格认证中心鉴定，被害人陈某某被盗金手镯价值5790元、被盗苹果4S手机价值594元。被害人阳某某被盗苹果4S手机价值2900元；（10）视频光盘在卷；（11）上海市浦东新区人民法院（2010）浦刑初字第152号刑事判决书、释放证明，证明被告人胡某某2004年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月，2010年2月21日因犯盗窃罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑四年六个月，罚金人民币一万五千元，2013年12月7日刑满释放；（12）江苏省扬州市广陵区人民法院（2013）扬广刑初字第0178号刑事判决书、释放证明，证明被告人历某某2013年4月18日因犯诈骗罪被江苏省扬州市广陵区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；（13）行政处罚决定书在卷；（14）户籍证明在卷；（15）到案经过，证明被告人历某某、胡某某、曹某某均于2015年10月18日被公安机关抓获的到案经过；（16）被告人历某某、胡某某、曹某某的供述与辩解，其对上述审理查明的事实均有供述。
本院认为，被告人历某某、胡某某、曹某某以非法占有为目的，采用秘密手段，盗取他人财物，数额巨大，其行为均构成盗窃罪。宁乡县人民检察院对被告人历某某、胡某某、曹某某的指控成立，本院予以支持。被告人历某某、胡某某、曹某某在共同犯罪中均系主犯。被告人历某某、胡某某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法均应当从重处罚。被告人历某某、胡某某、曹某某到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人历某某辩称其系诈骗，不构成盗窃罪，经查：在案证据证实，被告人历某某伙同他人以捡到钱包分钱为名，骗得被害人将财物放入其事先准备的包内，再将装入财物的包掉包，盗取被害人财物，其行为构成盗窃罪，故被告人历某某的上述辩解意见不能成立，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人历某某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万二千元（此款限被告人在本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月18日起至2019年10月17日止。）
被告人胡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币八千元（此款限被告人在本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月18日起至2019年1月17日止。）
被告人曹某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元（此款限被告人在本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月18日起至2018年10月17日止。）
二、责令被告人历某某、胡某某、曹某某退赔被害人陈某某的经济损失人民币五万六千九百八十四元；责令被告人历某某退赔被害人阳某某的经济损失人民币三万一千七百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张罗文
人民陪审员 杨利华
人民陪审员 刘雪才
二〇一六年四月一日
书 记 员 贺文婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。