湖南省道县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1124刑初461号
公诉机关湖南省道县人民检察院。
被告人欧某某，女，1978年12月2日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，公司职员。因涉嫌犯盗窃罪，2016年5月31日主动到案，当日被道县公安局刑事拘留，2016年6月3日被道县公安局取保候审，2016年7月6日被道县人民检察院取保候审。2016年8月5日本院决定对其取保候审。
辩护人周洪波，湖南湘源律师事务所律师。
湖南省道县人民检察院以道检公诉刑诉（2016）457号起诉书指控被告人欧某某犯盗窃罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。本院于2016年8月2日立案受理后，依法组成由审判员陈丽君担任审判长，人民陪审员张明清、柏劲松参加的合议庭，公开开庭进行了审理。代理书记员卜文军担任记录。道县人民检察院指派检察员李峰出庭支持公诉，被告人欧某某及其辩护人周洪波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省道县人民检察院指控：2016年2月26日，被告人欧某某受道县新华保险公司派遣在中国建设银行道县爱莲支行巡视时，冒充银行工作人员帮客户何某生办理存取款业务，并在此过程中萌生了非法占有何某胜财物的念头，趁何某生不注意，将一张开户客户名为唐某军的银行卡与何某生用来存钱的开户客户名为朱某明的银行卡作了调换，后将何某生卡内的30900元现金取出占为己有。
另查明，被告人欧某某于2016年5月31日主动向公安机关投案，并将30900元赃款退还被害人何某生。
公诉机关提供了被告人的供述和辩解、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、书证、物证、视听资料等证据材料，认为被告人欧某某的行为已构成盗窃罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定对被告人欧某某依法判处，建议判处有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。
被告人欧某某辩称，自己当时只是想暂时借用被害人的钱，等有钱了再还给被害人。
被告人欧某某的辩护人周洪波提出的辩护意见是：被告人欧某某具有自首情节；系初犯，具有悔罪情节，已退还被害人的财物并取得谅解；被告人欧某某的犯罪动机是为了给女儿筹集学费，并非想永久占有被害人的钱财；综上请求对被告人从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2016年2月26日，被告人欧某某受道县新华保险公司派遣在中国建设银行道县爱莲支行巡视时，以工作人员身份帮客户何某生办理存取款业务的过程中获知了何某生的银行卡密码，后得知何某生的31000元要存两年定期，因自己的女儿上大学急需凑学费，便萌生了非法占有何某生银行卡中钱财以解决当下用钱之需的念头，被告人欧某某趁何某生不注意，将一张开户客户名为唐某军的银行卡与何某生用来存钱的开户客户名为朱某明的银行卡作了调换，后分别于2016年3月11日、3月12日、4月5日、4月28日先后将何某生卡内的30900元现金取出用于女儿交学费及其他开支。
另查明，被告人欧某某于2016年5月31日主动向公安机关投案，并将30900元赃款退还被害人何某生，取得了被害人何某生的谅解。
上述事实，有下列证据证实：
被告人欧某某供述：其是新华保险公司在道县爱莲广场建设银行驻点办业务的，2016年2月25日，一名男子来银行，其以银行工作人员身份上前询问，得知那男子是来将银行卡上的钱转存到新卡上的，其就帮他填表办卡，那男子要存两年定期，其向他提议存两年保险，但发现身份证不是他本人的，就没敢帮他存保险，密码是那男子读出来由其帮他输入的，其帮他将老卡上的2万元转存到新卡上，没转完的钱那男子说第二天再来操作，男子离开银行后，其当时因女儿读书的学费到处借钱，现在还没有凑齐，就想将男子的银行卡调包周转下资金，第二天其又帮那男子将老卡里的11000元转存到新卡里，并将其平时在银行帮客户排队刷号的银行卡调换了存有31000元定期的银行卡，那男子离开时其还特意留了男子的手机号码，方便日后联系他还卡，3月份其从该卡上取款2万元用于女儿学费，后陆续从该卡上取钱还债，总共支取了30900元，5月11日发现卡被锁，便想办法凑足了30900元于2016年5月31日到道县公安局投案退钱。
被害人何某生的陈述及辨认笔录，证明其到银行办理存款业务，一自称银行工作人员的女人帮其到银行柜员机前办理了卡转卡的存取款业务，转存了31000元，2016年4月26日其去建设银行取钱时发现取不了，才知道银行卡被人调换了。被害人何某生辨认出9号照片的欧某某系在爱莲广场附近的建设银行帮其存钱的人。
证人证言。（1）证人郑某证明，2016年4月26日其弟弟陪舅舅何某生去建设银行取钱，回来后他们说舅舅的银行卡被人调换了。（2）证人蒋某志的证言及辨认笔录，证明取款视频中的女子是道县新华保险公司派遣在中国建设银行爱莲支行的保险业务巡视员欧某燕，负责给来行办理业务的顾客提供保险业务方面的咨询，但不得以银行工作人员的身份开展业务。并通过12张照片辨认出欧某燕就是4号照片的欧某某。（3）证人周某耀证明，2016年5月30日欧某某跟其说拿了别人的银行卡取了三万多用于帮儿女交学费和帮家里老人看病，其就劝她去投案自首。
取款视频，证明被告人欧某某从尾号为0641朱某明的建设银行卡号中取款的事实。
书证
（1）到案经过，证明被告人欧某某于2016年5月31日主动投案的事实。（2）银行客户交易明细，证明被告人欧某某先后从朱某明的尾号0641建行卡中共支取30900元的事实。（3）扣押、发还物品文件清单及谅解书，证明欧某某退出的尾号为0641的银行卡及人民币30900元已发还被害人何某生，并取得被害人何某生的谅解的事实。（4）户籍证明，证明被告人欧某某的身份情况。（5）周某利的学籍卡，证明欧某某女儿周某利于2016年3月进入华北科技学院读书。（6）周某利的银行交易明细清单，证明被告人欧某某女儿周某利的银行卡于2016年3月11日存入14000元。（7）柑子园乡三海洞村民委员会出具的证明，证明被告人欧某某家庭困难的情况。（8）新华人寿保险股份有限公司出具的证明，证明被告人欧某某的平时表现情况。
上述证据，经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人欧某某以非法占有为目的，通过秘密调换他人银行卡并取现30900元的方式窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人欧某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，本院予以确认。被告人欧某某有自首情节，并主动将全部赃款归还被害人，取得了被害人的谅解，依法可以从轻处罚。被告人欧某某因家庭困难需为女儿凑集学费而实施犯罪，且其调换银行卡后未立即全部取现，主观恶性较小，且系初犯，具有悔罪表现，其所在的村委会及司法所均愿意对其适用社区矫正，对其适用缓刑对所在社区没有重大不良影响。综上，认为公诉机关提出的量刑建议适当，辩护人提出对其适用缓刑的理由与事实相符，本院均予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条的规定，判决如下：
被告人欧某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 陈丽君
人民陪审员 张明清
人民陪审员 柏劲松
二〇一六年九月一日
代理书记员 卜文军
附刑法相关法条：
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。