广西壮族自治区岑溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0481刑初190号
公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
被告人莫平，男，1964年6月10日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，小学文化，无业，住岑溪市。因犯诈骗罪于2017年4月15日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人岑宏志，广西盈顺律师事务所律师。
被告人陈荣健，男，1985年8月5日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，无业，住岑溪市。因犯诈骗罪于2017年2月24日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人邓飞，广西天狮灵动律师事务所律师。
广西壮族自治区岑溪市人民检察院以岑检公刑诉［2017］198号起诉书指控被告人陈荣健、莫平犯诈骗罪一案，于2017年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。岑溪市人民检察院检察员彭关升出庭支持公诉，被告人莫平、陈荣健以及辩护人岑宏志、邓飞均到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控，2017年2月9日，被告人陈荣健、莫平伙同陈某海、莫某(均另案处理)经事前合谋，在岑溪市城西市场附近的金泰宾馆306房间内以“抓摊子”的形式进行赌博，通过诈赌、出老千的方法骗取了被害人冯某的人民币99800元。
就指控的事实，公诉机关当庭提供了相关的证据予以证明，认为被告人陈荣健、莫平以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。提请本院依法判处。
被告人莫平对公诉机关指控其犯罪的事实和罪名无异议，辩解其因一时贪念才走上犯罪道路，请求法庭考虑其家中有年老的母亲及年幼的小孩需要照顾，从轻处罚。
辩护人岑宏志对指控被告人莫平的犯罪事实及罪名无异议，辩护称，莫平有从犯、坦白、退赔、取得谅解以及初犯、偶犯等减轻或从轻处罚的量刑情节，建议在三年以下有期徒刑判处，并宣告缓刑。
被告人陈荣健对公诉机关指控其的犯罪事实和罪名无异议，辩解其有自首情节，并积极退赃取得被害人的谅解，请求法庭从轻处罚。
辩护人邓飞对指控被告人陈荣健的犯罪事实及罪名无异议，辩护称，本案被害人因参与赌博才会受骗，因而对本案发生有过错，陈荣健有从犯、自首、退赔取得谅解以及初犯、偶犯等减轻或从轻处罚的量刑情节，建议在三年以下有期徒刑判处，并宣告缓刑。
经审理查明，2017年2月9日，被告人莫平、陈荣健伙同陈某海、莫某(均另案处理)经事前合谋，在岑溪市城西市场附近的金泰宾馆306房间内，以“抓摊子”赌博的方法骗取了被害人冯某的人民币99800元。事后，莫平、陈荣健分得赃款人民币15000元、10000元。
另查明，2017年2月24日，被告人陈荣健主动到公安机关投案，如实供述上述罪行。同年5月26日，被告人陈荣健、莫平分别通过家属退赔被害人冯某人民币10000元、15000元。
上述事实，有检察机关提供，并经庭审示证、质证的以下证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书：公安机关根据被害人的报案，于2017年2月20日立案侦查。
2.人员基本信息：载明陈荣健、莫平的出生时间及住址等基本身份情况。
3.抓获经过：陈荣健是主动到公安机关投案，莫平于2017年4月14日在南宁市兴宁区南梧路邕宾菜市场被抓获归案。
4.扣押、发还物品清单：民警依法将扣押被告人作案时驾驶的启辰小汽车发还给陈某龙(陈荣健的父亲)。
5.谅解书、收条：陈荣健、莫平退赔冯某10000元、15000元，冯某表示对二人予以谅解。
6.违法犯罪记录查询情况说明：经查询未发现陈荣健有违法犯罪记录。
7.岑溪市公安局南渡派出所的情况说明：陈某海、莫某刑拘在逃。
8.证人唐某的证言：2017年2月24日，陈荣健将卖给其的启辰牌小轿车过户到其名下。
9.被害人冯某的陈述：2017年2月9日下午，其在岑溪市城西市场附近的金泰宾馆被“阿龙”、“阿龙”老表、陈姓男子以及陈姓男子的债主等4人合伙以“抓摊子”的形式骗了99800元。
10.现场指认笔录：陈荣健、莫平分别指认岑溪市岑城镇城西市场金泰宾馆306房是其等人骗取被害人钱财的地点。
11.辨认笔录：冯某、陈荣健、莫平分别从公安机关提供的相片中辨认出，参与诈骗的人员是莫平、莫某、陈荣健、陈某海。
12.被告人陈荣健的供述和辩解：2017年2月9日9时许，陈某海打电话给其说有一个诈骗的计划并物色好一名六王镇的中年妇女为作案对象，叫其一起去六王镇接那名妇女，中午吃饭时，陈某海、莫某、莫平与其等4人按陈某海的计划引诱那名妇女参与赌博，然后其便开车送该妇女回家拿存折到银行取了10多万元。回到岑溪后，其和那名妇女在岑溪市城西市场金泰宾馆开房，接着陈某海、莫平、莫某等3人也来到房间，后其几人就以“抓摊子”赌博的形式骗取该名妇女10万元。事后，其等人一起在上奇路口的“古典鸡”饭店一起吃饭分钱，其分得1万元。在诈骗过程中，其负责开车和扮演欠莫平的债务人，陈某海负责物色合适实施诈骗的目标，莫某负责扮演赌博“出千”，莫平负责扮演老板。被告人陈荣健在庭审中还供述陈某海分得2.5万元，莫平、莫某以及另外2人各分得1.5万元。
13.被告人莫平的供述和辩解：2017年2月9日中午，其根据陈荣健电话联系后，去到岑溪市“红梅饭店”配合陈荣健、陈某海、莫某骗取一名中年妇女的钱，当天下午，陈荣健带那名中年妇女领取了10万元，后叫其到城西市场的金泰宾馆，之后，其和陈荣健、陈某海、莫某与那名妇女用“抓摊子”进行赌博，最后骗走那名妇女10万元钱。后来，其4人与另外一男一女在岑溪市上奇路口“古典鸡”饭店吃晚饭、分钱，其分得1.5万，陈荣健分得1万元，陈某海分得2.5万元，莫某与另外两个人各分得1.5万元，剩余的钱不知道去向。
以上证据，本院予以确认。
在案件审理过程中，被告人陈荣健、莫平分别通过家属各将人民币2400元共4800元退至本院，作为退赔被害人的经济损失。
本院认为，被告人莫平、陈荣健以非法占有为目的，虚构事实真相，诈骗他人财物人民币99800元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人莫平、陈荣健犯诈骗罪罪名成立，依法分别予以判处。
被告人莫平、陈荣健与同案人主观上有诈骗的共同故意，客观上又共同实施了诈骗他人财物的行为，是共同故意犯罪。二被告人在共同犯罪中均起辅助作用，均是从犯，依法予以减轻处罚。
被告人陈荣健主动到公安机关投案，如实供述罪行，是自首，依法从轻处罚；被告人莫平归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；被告人莫平、陈荣健归案发后均积极退赔并取得被害人的谅解，分别予以酌情从轻处罚。
对辩护人邓飞、岑宏志分别提出二被告人是从犯、有自首或坦白、退赔被害人损失取得谅解等量刑情节的辩护意见，本院据实予以采纳。
对于辩护人邓飞提出被害人有过错的辩护意见。经查，二被告人与同案人经事前策划、分工配合，以引诱被害人参与赌博的方式骗取被害人的钱，被害人对本案的发生没有过错，对上述辩护意见不予采纳。
根据二被告人的犯罪事实以及本案造成的后果，二被告人均不符合缓刑条件，故对二辩护人分别提出适用缓刑的辩护意见不予采纳。
据上，根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人莫平犯诈骗罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月15日起至2019年9月14日止。罚金限于判决生效后十日内交纳）。
二、被告人陈荣健犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币一万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月24日起至2019年3月23日止。罚金限于判决生效后十日内交纳）。
三、被告人莫平、陈荣健共同退至本院的人民币4800元，退还被害人冯炎珍。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蓝后娟
审 判 员 卢新燕
人民陪审员 余雨骏
二〇一七年七月二十七日
书 记 员 杜海湄