广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂03民终2513号
上诉人（一审原告、被告）：桂林盛霖汽车销售有限公司，住所地：广西壮族自治区桂林市秀峰区机场路路口村中段。
法定代表人：郭志刚，公司董事长。
委托诉讼代理人：童燕，广西桂山律师事务所律师。
被上诉人（一审原告、被告）：覃荣，男，1978年12月7日出生，壮族，无职业，住广西壮族自治区桂林市象山区。
委托诉讼代理人：王荣，广西桂康律师事务所律师。
上诉人桂林盛霖汽车销售有限公司（以下简称“盛霖公司”）因与被上诉人覃荣劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院（2016）桂0302民初212号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2016年10月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人盛霖公司的委托诉讼代理人童燕，被上诉人覃荣的委托诉讼代理人王荣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人盛霖公司上诉请求：依法改判上诉人无需向被上诉人支付解除劳动关系经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资差额。事实和理由：被上诉人联合时任总经理莫应坤等14人在同一天离开岗位，造成上诉人工作无法进行，员工登记表告知了员工签订劳动合同的期限，被上诉人不愿签订而选择离职，系其个人原因，被上诉人在职期间未对工资、社保等提出异议，也未要求签订劳动合同，上诉人不存在违法用工的情形，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人覃荣答辩称，公司原总经理莫应坤只受聘负责公司销售、售后管理，协助法定代表人郭志刚的工作，员工多次要求缴纳社会保险、签订劳动合同均被法定代表人拒绝，莫应坤在职期间未收到过解除总经理职务的书面决定，上诉人未为劳动者缴纳社会保险，劳动者有权解除劳动合同，员工登记表中录用条件一栏是上诉人事后填补，且也未与被上诉人签订劳动合同，被上诉人每周工作六天，上诉人未支付加班费。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
覃荣向一审法院起诉请求：1.盛霖公司为覃荣出具解除劳动关系证明书，并支付解除劳动关系的经济补偿金1750元；2.盛霖公司支付覃荣2015年5月7日至2015年7月14日未签订书面劳动合同应付双倍工资差额7816元（按实发工资3500元／月计算，共2个月7天）；3.盛霖公司支付覃荣2015年7月的工资1500元；4.盛霖公司支付覃荣休息日加班费4505.74元（每周加班1天，共加班18天，按实发工资3500元／月计算）；5.盛霖公司支付覃荣法定节假日的加班费1448.28元（共加班3天，按实发工资3500元／月计算）。
盛霖公司向一审法院起诉请求：1.盛霖公司无需向覃荣支付解除劳动关系的经济补偿金；2.盛霖公司无需向覃荣支付2015年5月7日至2015年7月14日未签订劳动合同的双倍工资差额；3.盛霖公司无需向覃荣支付休息日加班工资；4.盛霖公司无需向覃荣支付法定节假日加班工资。
一审法院认定事实：盛霖公司于2014年7月24日经桂林市工商局注册成立，覃荣于2015年4月12日进入盛霖公司担任钣金师傅，盛霖公司未与覃荣订立书面劳动合同，也未为其缴纳社会保险费。盛霖公司以现金形式发放覃荣工资，覃荣签字领取。覃荣认可的工资表和考勤表显示，覃荣2015年4月至7月的工资及出勤情况分别为：2015年4月工资1875元，出勤15天；2015年5月工资3000元，出勤25天（法定工作日工作20天，劳动节加班1天，休息日休息6天工作4天）；2015年6月工资3000元，出勤25天（法定工作日工作21天，端午节加班1天，休息日休息5天工作3天）；2015年7月出勤13天（法定工作日工作10天，休息日休息1天工作3天）。2015年7月13日，覃荣及十三名员工以盛霖公司未为其缴纳社会保险费为由将书面的解除劳动关系通知邮寄给盛霖公司，盛霖公司于2015年7月14日签收邮件。覃荣的最后工作日为2015年7月14日，盛霖公司没有为覃荣出具终止劳动关系证明书，未支付其2015年7月份工资。2015年8月24日，覃荣向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.盛霖公司为覃荣出具解除劳动关系证明书，并支付申请人解除劳动关系的经济补偿金1700元；2.盛霖公司支付覃荣2015年4月7日至2015年7月14日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额11316元；3.盛霖公司支付覃荣2015年7月工资1500元；4.盛霖公司支付覃荣休息日加班工资5793.10元；5.盛霖公司支付覃荣在职期间法定节假日加班工资1448.28元。桂林市劳动人事争议仲裁委员会裁决：1.盛霖公司在裁决书生效之日起15日内为覃荣出具终止劳动关系证明书；2.盛霖公司在裁决书生效之日起15日内支付覃荣2015年5月12日至2015年6月30日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额7052.76元；3.盛霖公司在裁决书生效之日起15日内支付覃荣2015年7月1日至14日工资1350.92元；4.盛霖公司在裁决书生效之日起15日内支付覃荣2015年4月、5月、6月休息日加班工资1929.89元；5.盛霖公司在裁决书生效之日起15日内支付覃荣2015年6月法定休假日加班工资289.48元；6.覃荣的其他仲裁请求，依据不足，不予支持。覃荣及盛霖公司均不服仲裁裁决，遂提起本案诉讼。
一审法院认为，本案第一个争议焦点为：盛霖公司是否应支付覃荣在职期间的加班工资。
虽然盛霖公司称其与覃荣在2015年5月的员工入职登记表中书面约定工资由“基本工资＋绩效工资（包含社保补贴）”组成，但在覃荣及其他员工签字确认的工资表上，工资结构并未包含社保补贴，根据覃荣认可的盛霖公司2015年4月至6月的工资表及考勤表显示，其基本工资为3000元，无双休日全休的情形，故该院对覃荣关于“每月底薪3000元，每周工作6天，工资不包含社保补贴”的主张予以采信。该工作制度符合《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周休息一天”的规定。根据上述约定，覃荣3000元的月工资中包含了每月法定计薪日21.75天的工资和每月休息日加班4.33天（52天÷12月）的加班工资，据此算出覃荣的工资标准为2145.68元（X＋X÷21.75天×4.33天×200%=3000元），没有低于桂林市同期最低工资标准。覃荣2015年4月12日入职，当月出勤15天。2015年4月12日至2015年4月30日，日历天数19天，法定工作天数14天，休息日5天，根据双方“每周工作6天”的约定，可推算出覃荣法定工作日工作14天，休息日工作1天，应得工资1578.43元（2145.68元／月÷21.75天×14天＋2145.68元／月÷21.75天×1天×200%），实发1875元，已含加班工资。根据覃荣认可的盛霖公司考勤表，其2015年5月、6月亦不存在比约定的休息日多加班的情形，故覃荣要求盛霖公司支付其在职期间休息日加班工资的请求，依据不足，该院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定“（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”已查明覃荣劳动节和端午节各加班1天，故盛霖公司应支付覃荣2015年5月、6月法定节假日加班工资591.91元（2145.68元／月÷21.75天×2天×300%）。
本案的第二个争议焦点为：盛霖公司应支付覃荣2015年7月份的工资数额问题。
覃荣2015年7月1日至2015年7月14日法定工作日工作10天，休息日工作3天，盛霖公司未支付其此期间的工资。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”因此盛霖公司应支付覃荣2015年7月1日至2015年7月14日工资1578.43元（2145.68元／月÷21.75天×10天＋2145.68元／月÷21.75天×3天×200%）。现覃荣仅要求盛霖公司支付1500元，系对自身权利的处分，该院予以支持。
本案的第三个争议焦点为：盛霖公司是否应支付覃荣解除劳动关系的经济补偿金。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”覃荣从2015年4月12日至2015年7月14日在盛霖公司工作期间，盛霖公司一直未为覃荣缴纳社会保险，覃荣有权解除劳动合同并要求盛霖支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”覃荣在盛霖公司处工作未满六个月，盛霖公司应按半个月工资的标准向覃荣支付经济补偿。根据查明的事实，盛霖公司支付覃荣2015年5月、6月的工资均为3000元，加上该院判决盛霖公司支付的2015年5月、6月法定节假日加班工资591.91元，盛霖公司应支付覃荣解除劳动关系的经济补偿金为1647.98元［（3000元＋3000元＋591.91元）÷2个月÷2］。本案的第四个争议焦点为：盛霖公司是否应支付覃荣未订立书面劳动合同双倍工资差额。
覃荣与盛霖公司在2015年4月12日至2015年7月14日劳动关系存续期间没有订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”，第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”。盛霖公司与覃荣在员工入职登记表中书面约定于2015年6月30日前签订书面劳动合同，但盛霖公司拟定合同文本后，覃荣在2015年7月发出解除劳动关系通知书，并认为“公司提供的劳动合同条款有失公正，双方无法达成一致意见”，因此，2015年7月1日至2015年7月14日未订立书面劳动合同的过错在覃荣，覃荣要求盛霖公司支付2015年7月1日至2015年7月14日期间未订立书面劳动合同二倍工资的请求，依据不足，该院不予支持；因覃荣入职时间为2015年4月12日，故其可要求盛霖公司支付2015年5月12日至2015年6月30日期间未订立书面劳动合同的二倍工资。覃荣在2015年5月12日至2015年5月31日法定工作日工作14天，休息日工作3天，盛霖公司已支付覃荣此期间的工资为1973.04元（2145.68元／月÷21.75天×14天＋2145.68元／月÷21.75天×3天×200%）。2015年6月已支付工资3000元，加上该院判决盛霖公司支付的2015年6月法定节假日加班工资295.96元（2145.68元／月÷21.75天×1天×300%），盛霖公司应支付覃荣2015年5月12日至2015年6月30日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额为5239元（1973.04元＋3000元＋295.96元）。因桂林市劳动人事争议仲裁委员会裁决第一项双方均未提出异议，该院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款之规定，判决：一、桂林盛霖汽车销售有限公司在本案判决生效之日起15日内为覃荣出具解除劳动关系证明书；二、桂林盛霖汽车销售有限公司支付覃荣解除劳动关系的经济补偿金1647.98元；三、桂林盛霖汽车销售有限公司支付覃荣2015年5月12日至2015年6月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5239元；四、桂林盛霖汽车销售有限公司支付覃荣2015年7月1日至2015年7月14日的工资1500元；五、桂林盛霖汽车销售有限公司支付覃荣2015年5月、6月法定节假日的加班工资591.91元；六、驳回覃荣和桂林盛霖汽车销售有限公司的其他诉讼请求。
一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点之一：上诉人是否应当支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人一直未为被上诉人缴纳社会保险，因此被上诉人有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，上诉人依法应当支付经济补偿。本案争议焦点之二：上诉人是否应当支付被上诉人未订立书面劳动合同双倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”，第八十二条第一款规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”。上诉人应当在其用工之日起一个月内与被上诉人签订劳动合同，上诉人并未能举证证明未签劳动合同是因被上诉人的原因，因此应当承担支付二倍工资的责任。综上，上诉人主张无需向被上诉人支付经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资，但未能提供证据证明其主张，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人桂林盛霖汽车销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王治斌
审 判 员 陆建华
代理审判员 周 丽
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 秦 婧