四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川10民终31号
上诉人（原审原告）：内江紫名都建筑装饰有限公司，住所地：内江市东兴区汉安大道翡翠国际社区一期4号楼五单元2层2-4号。
法定代表人：仰宗武，系该公司经理。
委托诉讼代理人：黎静，男，汉族，1944年12月15日出生，系该公司常年法律顾问。
被上诉人（原审被告）：唐明生，男，汉族，1969年2月19日出生。
委托诉讼代理人：严家垚，重庆佰锐得律师事务所律师。
上诉人内江紫名都建筑装饰有限公司（以下简称紫名都装饰公司）因与被上诉人唐明生劳动争议纠纷一案，不服四川省内江市东兴区人民法院（2017）川1011民初2923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人紫名都装饰公司的法定代表人仰宗武、委托诉讼代理人黎静，被上诉人唐明生及其委托诉讼代理人严加垚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
紫名都装饰公司上诉请求：一、撤销四川省内江市东兴区人民法院（2017）川1011民初2923号民事判决；二、确认紫名都装饰公司与唐明生之间不存在劳动关系，唐明生的人身伤害应由其本人承担；三、本案诉讼费、鉴定费、体检费等全部由唐明生承担。事实和理由：一、紫名都装饰公司与唐明生之间不存在法定意义上的劳动合同关系。一审判决认定唐明生从2016年2月28日起就在紫名都装饰公司从事装修工作，在多份工资结算单中唐明生均以泥工、瓦工身份结算工资，系认定事实错误。“工资结算单”系紫名都装饰公司在一审期间提供的证据，主要证明紫名都装饰公司将自己公司办公室装修装饰项目发包给唐明生，唐明生承揽该项目中各具体工种的具体单价结算清单的价格金额明细表。由于紫名都装饰公司的具体发包主管人员赵保玉无专业知识制作成了工资结算单，而且赵保玉还出庭专门进行了说明，并提供了一份“情况说明书”，唐明生对此未提出异议和抗辩。二、紫名都装饰公司施以“人间善意”主动救助唐明生，却被一审法院用作认定紫名都装饰公司与唐明生之间存在劳动关系的主要证据。唐明生受伤的地址是在其承包、承揽的工地上受的伤，紫名都装饰公司当时发现唐明生受伤后手上大出血，为了抢救唐明生的生命，才将其送往医院抢救，由于医院要求马上缴纳住院费，紫名都装饰公司为唐明生垫付了医疗费。对此，唐明生未作任何反对或举证予以反驳。三、本案的工伤认定和伤残评定是唐明生骗来的。唐明生出院后不久，主动找到紫名都装饰公司说“请帮个忙，我家是农村，请单位帮忙盖个公章，我好搞个工伤及残疾证，以后我好吃个低保，并保证不找公司的麻烦”。紫名都装饰公司出于同情，加之企业人员不懂法就在唐明生的工伤认定申请书上盖了个公章。大约一个多月后，唐明生又来找公司，还要在伤残等级评定申请上盖个公章，公司鉴于上次唐明生盖了公章后都没找公司麻烦，所以也就看都没看按唐明生要求盖了公章。因此，紫名都装饰公司已举证证明工伤认定和伤残评定是唐明生故意欺骗紫名都装饰公司，谎报而非法炮制的，一审法院却予以采信是错误的。而且，紫名都装饰公司是私营企业，但一审法院判决按照四川省内江市2016年全部单位职工的平均年工资45234元，计算唐明生每月工资为3769.50元，是错误的。
唐明生辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决，驳回紫名都装饰公司的上诉请求。
紫名都装饰公司向一审法院起诉请求：1、判令唐明生与紫名都装饰公司之间不存在劳动关系，并返还紫名都装饰公司垫付的医药费14000余元和2000元补助，合计16000元。2、本案诉讼费、鉴定费由唐明生负担。
一审法院认定事实：唐明生从2016年2月28日起就在紫名都装饰公司从事装修工作，在多份工资结算单中唐明生均以泥工、瓦工身份结算工资。2016年8月21日唐明生在紫名都装饰公司工地处做工期间左手及左臂受伤，由紫名都装饰公司将其送至内江市中医院住院治疗20日并垫付全部医疗费用14325.49元，另行支付了2000元现金补助给唐明生，住院期间紫名都装饰公司未安排人员护理唐明生；2016年12月9日经紫名都装饰公司盖章及法定代表人仰宗武签名并提供资料为唐明生申请工伤认定，内江市人社局2017年1月9日做出了认定工伤决定书；内江市劳动能力鉴定委员会鉴定唐明生工伤等级为八级，体检费、鉴定费共计724元，紫名都装饰公司未提出异议；后唐明生向紫名都装饰公司提出工伤赔偿事宜未果，即向内江市东兴区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2017年8月15日以内东劳人仲案[2017]077号仲裁裁决书裁决如下：1、申请人与被申请人之间的劳动关系解除；2、被申请人支付申请人各项工伤保险待遇173105.4元，扣除被申请人已经支付的2000元，被申请人尚需支付申请人共计人民币171105.4元。紫名都装饰公司不服仲裁，向法院提起诉讼。
另查明：内江市东兴区劳动人事争议仲裁委员会在2017年8月2日庭审笔录中，向紫名都装饰公司、唐明生宣读了仲裁庭组成人员，紫名都装饰公司、唐明生均未提出异议及回避申请。
上述事实，有紫名都装饰公司、唐明生身份信息；营业执照印件；工伤认定申请表；内江市人力资源和社会保障局认定工伤决定书；内江市职工工伤（职业病）致残鉴定申请表；医疗及鉴定费发票、清单；工资结算单；内江市东兴区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录；内江市东兴区劳动人事争议仲裁委员会内东劳人仲案[2017]077号仲裁裁决书等证据证实。
一审法院认为，唐明生自2016年2月28日起在紫名都装饰公司从事装修工作，双方虽未签订书面劳动合同，但唐明生在工资结算单中都是以泥工、瓦工身份在紫名都装饰公司处结算工资。在唐明生受伤的情况下由紫名都装饰公司将其送至医院住院治疗20日并支付了全部医疗费用，还另行给付了唐明生2000元补助。伤愈后，紫名都装饰公司为唐明生盖章、签名进行工伤认定申请，内江市人力资源和社会保障局认定唐明生所受伤害为工伤；内江市劳动能力鉴定委员会鉴定唐明生伤情为八级伤残，紫名都装饰公司在法定期间内均未提出异议。紫名都装饰公司诉称与唐明生系承揽合同关系，但未向法庭提供书面的承揽合同，唐明生也否认承揽合同关系，因此唐明生与紫名都装饰公司之间的劳动关系成立，紫名都装饰公司要求确认与唐明生劳动关系不成立的诉求,一审法院不予支持。对于紫名都装饰公司诉称仲裁机构违反程序变更仲裁员及书记员的诉求，因仲裁机构在庭审时已告知紫名都装饰公司、唐明生人员组成情况，双方均未提出异议及回避申请，其理由不成立；对于紫名都装饰公司诉称的仲裁庭没有邀请工会代表及适用三方机制仲裁该案，因《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四条规定是可以邀请工会或第三方共同与用人单位协商，不是必须邀请，其理由也不成立。对于唐明生要求紫名都装饰公司履行仲裁机构裁决的各项工伤保险待遇171105.4元，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条的规定，唐明生停工留薪期工资金额为30909.9元（3769.5元/月×8月+3769.5元/月÷30日×6日）；护理费1600元（80元/日×20日）；八级伤残一次性伤残补助金41464.5元（3769.5元/月×11月）；一次性工伤医疗补助金30156元(3769.5元/×8月)；一次性伤残就业补助金67851元(3769.5元/月×18月)；鉴定费及体检费724元；住院伙食补助费200元（10元/日×20日）；交通费200元。以上合计173105.4元，扣除已经支付的2000元，紫名都装饰公司尚需支付唐明生171105.4元，一审法院予以支持。一审法院在查明事实的基础上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条；《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条；《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号第一条之规定，判决：一、唐明生与内江紫名都建筑装饰有限公司之间的劳动关系成立；二、内江紫名都建筑装饰有限公司于本判决生后10日内支付唐明生各项工伤保险待遇（停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费、住院伙食补助费、护理费、鉴定及体检费）人民币171105.4元；三、驳回内江紫名都建筑装饰有限公司的其他诉讼请求。本案受理费5元，由内江紫名都建筑装饰有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。紫名都装饰公司为证明其上诉请求，向本院提交了如下证据材料作为新证据：
证人赵宝玉出庭作证证言，证明紫名都装饰公司与唐明生系承揽关系，唐明生的工伤认定和伤残等级评定系骗来的。
唐明生质证称，赵宝玉的证人证言不属于新证据；紫名都装饰公司与证人之间具有管理和被管理关系，证人的证言不具有真实性；证人证言与事实不符，唐明生未在其他公司上过班；证人证言效力弱于书证，应当以书证为依据；紫名都装饰公司只有一名证人，无法相互印证，不能采信。
唐明生在本院二审期间未提供新证据。
对紫名都装饰公司在二审期间提供的证据，本院认定如下：对紫名都装饰公司提供的证人证言，其在一审期间已提供该证人的书面证言，但未申请该证人出庭作证，不属于二审期间的新证据；证人系紫名都装饰公司的部门经理，双方具有利害关系，且证人证言与本院查明事实不相符，故本院不予采信。
二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、紫名都装饰公司与唐明生之间是否存在劳动关系；二、紫名都装饰公司是否应当支付唐明生各项工伤保险待遇171105.4元。
一、关于紫名都装饰公司与唐明生之间是否存在劳动关系的问题。参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第二条：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”的规定，本案中，紫名都装饰公司提供了唐明生的《工资结算单》，上面载明“工种：泥工（或瓦工）”、“工人签名：唐明生”等字样，能够证明唐明生系紫名都装饰公司的工人并在该公司处领取工资。紫名都装饰公司上诉称该《工资结算单》证明其与唐明生系承揽关系，与事实不符，本院不予采信。2016年12月8日，紫名都装饰公司在唐明生认定工伤申请表上签字同意，并加盖紫名都装饰公司的公章，法定代表人仰宗武签字。2017年1月9日，内江市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定唐明生于2016年8月21日所受伤害为工伤。该《认定工伤决定书》明确列明的职工姓名为唐明生，用人单位为紫名都装饰公司，紫名都装饰公司对该工伤认定结论，至今未申请行政复议或提起行政诉讼。故紫名都装饰公司上诉称其与唐明生之间不存在劳动关系，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
二、关于紫名都装饰公司是否应当支付唐明生各项工伤保险待遇171105.4元的问题。根据《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”和第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，本案中，唐明生于2016年8月21日所受伤害被依法认定为工伤，因紫名都装饰公司未依法为唐明生缴纳社会保险费，导致唐明生无法从工伤保险基金中享受工伤保险待遇，故紫名都装饰公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付唐明生各项工伤保险待遇。
关于唐明生的工资标准。根据《工伤保险条例》第六十四条：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，本案中，紫名都装饰公司与唐明生均未能提供证据证明唐明生因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，且唐明生在紫名都装饰公司工作时间不到12个月，故一审法院参照内江市2016年内江市全部单位职工平均工资45234元，认定唐明生的本人工资为3769.5元，符合法律规定，本院予以维持。紫名都装饰公司上诉称唐明生的工资标准应当按照2016年内江市私营单位职工平均工资计算，缺乏法律依据，本院不予支持。
因此，一审法院确定的唐明生应享受的工伤保险待遇为停工留薪期待遇30909.9元、一次性伤残补助金41464.5元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金98007元、护理费1600元、鉴定费及体检费724元、住院伙食补助费200元、交通费200元，并无不当，本院予以维持。故唐明生应享受的工伤保险待遇为173105.4元，扣除紫名都装饰公司已支付的2000元，紫名都装饰公司尚需支付唐明生工伤保险待遇171105.4元。
综上所述，紫名都装饰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人内江紫名都建筑装饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 璐
审判员 夏 宇
审判员 娄伟光
二〇一八年二月六日
书记员 严 靖