湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘11民终39号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司。
负责人谢芳。
委托代理人唐飞鸽。
上诉人（原审原告）桂兹秋。
委托代理人孙朝志。
被上诉人（原审被告）祁阳县顺通陆运服务有限责任公司。
法定代理人徐顺华。
委托代理人邓其生，该公司安全副经理。
被上诉人（原审被告）周雄。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司（以下简称祁阳平安财险公司）、桂兹秋因与被上诉人祁阳县顺通陆运服务有限责任公司（以下简称顺通陆运公司）、被上诉人周雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2015）祁民初字第1401号民事判决，分别于2015年11月2日和2015年11月11日通过原审法院向本院提起上诉。该院于2015年11月25日将该案移送至本院。本院于2016年1月4日立案受理后，依法组成合议庭于2016年1月15日在本院第七审判庭公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人孙朝志、上诉人中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司的委托代理人唐飞鸽，被上诉人（原审被告）祁阳县顺通陆运服务有限责任公司的委托代理人邓其生、被上诉人周雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2015年4月1日10时10分许，被告周雄驾驶湘M254**大型普通客车由祁阳县城方向驶往祁阳县文明铺镇方向，途径祁阳县文明铺镇蔡塘坳村地段时，与正在过马路的原告相撞，该车将原告撞伤。事故发生后，原告被送往医院急救，先后在祁阳县文明铺镇中心卫生院、祁阳县人民医院、南华大学附属第二医院住院治疗，共住院51天。原告住院期间，由其妻子曾年秀和女儿桂城在医院进行陪护，原告之妻曾年秀为农业户口，原告女儿桂城就职于北京同仁堂健康药业有限公司，其月均工资为4120元。2014年11月14日，祁阳县公安局交警大队作出了《道路交通事故认定书》，认定被告周雄在此次交通事故中负主要责任，原告负次要责任。2015年7月7日，原告的伤势经湖南金泰诚司法鉴定中心鉴定如下：1、被鉴定人桂兹秋所受损伤后果评定为八级伤残；2、伤后休息时间评定为120日；3、伤后鉴定前医疗费用凭医院合理的医疗费发票认可；4、预估后期康复医疗费3000元人民币；5、住院期间前20日每日2人陪护，后31日每日一人陪护。原告受伤住院后，被告周雄为原告垫付了医疗费11万元，被告祁阳平安保险公司为原告垫付了医疗费1万元。被告周雄是被告祁阳县陆运公司雇请的司机，其驾驶的湘M254**大型普通客车属于被告祁阳县陆运公司的营运车辆，该车在被告祁阳平安保险公司投保了交强险和50万元的第三者责任险，但未购买不计免赔险种，该次交通事故发生在保险期限内。
原判认为，被告周雄驾驶湘M254**大型普通客车将原告撞伤，经祁阳县公安局交警大队作出事故认定书，认定被告周雄承担此次交通事故的主要责任，原告负次要责任，该认定书责任划分恰当，该院予以认可。被告周雄系被告祁阳县陆运公司雇请的司机，其在履行职务过程中发生交通事故，其应负责任由被告祁阳县陆运公司承担。被告祁阳县陆运公司认为原告诉请的有关支出及费用应予核减的理由符合法律规定，该院予以支持。原告因伤致残，给其精神造成了损害，其请求赔偿精神抚慰金符合法律规定，但其主张的精神抚慰金数额过高，该院酌情认可10，000元；因原告已计算了伙食补助费，陪护人员也计算了护理费，原告主张的餐饮费属重复计算损失，故该院不予认可；原告主张营养费5000元没有依据，该院不予认可；因原告超过60周岁，属国家强制在家休息的对象，其主张误工费于法不符，该院不予支持。
综上，原告的损失经核定如下：1、医疗费139，656元、住院伙食补助费5100元（100元／天×51天）、后期康复医疗费3000元，小计147，756元；2、八级伤残赔偿金36，216元（10，060元／年×30%×12年）、住院51天的护理费8288.44元（23，441元／年÷365天×20天＋4120元／月÷30天×51天）、交通费1782元、住宿费1332元、鉴定费1100元，小计48，718.44元；3、精神抚慰金10，000元。以上1、2、3项合计206，474.44元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，被告祁阳平安保险公司在湘M254**大型普通客车参投的交强险限额内赔偿原告的损失，其中精神抚慰金优先，被告祁阳平安保险公司在交强险限额内应赔偿原告精神抚慰金10，000元、医疗费10，000元、伤残赔偿费用48，718.44元。原告的下余损失137，756元，由被告祁阳平安保险公司在第三者责任险限额内赔偿80%即110，204.80元，因被告祁阳县陆运公司未购不计免赔险，依保险合同约定，被告祁阳平安保险公司应当免赔15%即110，204.80元×15%=16，530.72元，该款由被告祁阳县陆运公司承担。其余损失137，756元×20%=27，551.20元原告自负。因该次交通事故应赔偿原告的损失在被告祁阳县陆运公司的湘M254**大型普通客车参投的保险限额内全部赔偿，故被告祁阳县陆运公司不再承担赔偿责任。被告周雄垫付的11万元由原告在被告祁阳平安保险公司的保险赔偿款中退还给被告周雄。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司内在湘M254**大型普通客车参投的交强险限额内赔偿原告桂兹秋交通事故损失68，718.44元、在第三者责任险限额内赔偿原告桂兹秋交通事故损失93，674.08元，合计162，392.52元，品除已垫付的10，000元医疗费，尚应赔偿原告桂兹秋交通事故损失152，392.52元；二、被告祁阳县顺通陆运服务有限责任公司赔偿原告桂兹秋交通事故损失16，530.72元。上述一、二项之款限被告中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司、祁阳县顺通陆运服务有限责任公司在本判决生效后五日内付清给原告桂兹秋。款付至祁阳县人民法院标的款专户（开户行：湖南省祁阳县农村商业银行，账号：91032280021347534012）。案件受理费2737元，由被告祁阳县顺通陆运服务有限责任公司负担。
上诉人祁阳平安财险公司不服上述判决，向本院提出上诉称：一、医疗费判决不合理，没有根据交强险条款规定按出险当地社保规定的用药及诊疗项目的范围进行核定；二、住院伙食补助费按100元每天计算不合理，应按当地补助标准30元每天计算；三、依据交强险条款，上诉人不承担上诉费及鉴定费。请求撤销原判，依法改判，由上诉人桂兹秋承担上诉费、鉴定费。
被上诉人桂兹秋答辩称：一、关于医疗费请法院根据法律规定依法判决；二、伙食费补助标准问题，原审法院按照国家机关一般工作人员标准100元每天进行计算完全符合人身损害赔偿司法解释，合理合法，应当维持；三、本案是由被告一、二引起，被告一、二当然应当承担本案诉讼费及鉴定费，保险公司应当在保险范围内承担连带责任。
被上诉人顺通陆运公司答辩称：扣除医保外用药无法律依据；上诉人未对机动车保险的免责条款尽到告知义务。
上诉人桂兹秋不服上述判决，向本院提出上诉称：一、一审判决内容超出上诉人诉讼请求，违反了“不告不理”的原则。上诉人诉请被上诉人赔偿的各项损失为12万余元（该款不包含各被上诉人已经支付的11万元），一审却判决各被告共计赔偿16万余元；二、原判对被上诉人垫付金额认定错误，将三被告共计垫付11万元认定为12万元；三、原判对损失数额认定存在以下错误，未支持营养费、误工费、餐饮费错误。认定护理时间过短、护理标准过低，精神抚慰金、交通费数额过低。请求撤销原判，依法改判，并由三原审被告承担一、二审全部诉讼费用。
被上诉人祁阳平安财保公司针对桂兹秋的上诉理由答辩称：一、对程序问题不做具体答辩；二、认定垫付金额的问题，以二审法院调查核实为主；三、对于其他的以一审法院认定的事实和判决为主。
被上诉人顺通陆运公司针对桂兹秋的上诉理由答辩称：原判决认定事实准确，适用法律正确。
被上诉人周雄针对二上诉人的上诉理由答辩称，答辩人是职务行为，没有承担责任的义务。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。
本院二审根据各方当事人的当庭一致陈述查明，本案道路交通事故发生后，上诉人中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司通过被上诉人祁阳县顺通陆运服务有限责任公司共计向上诉人桂兹秋预付交强险医疗费10，000元、第三者责任险医疗费50，000元，被上诉人祁阳县顺通陆运服务有限责任公司、周雄另行垫付医疗费5万元，三原审被告共计垫付桂兹秋医疗费11万元。
二审查明的其他事实与一审认定事实一致，对原判认定的其他事实本院予以确认。
本院认为，本案机动车交通事故责任纠纷二审争议的焦点主要是：一、原判对医疗费数额的认定是否正确；二、原判对住院伙食补助费等各项损失的计算是否合理；三、原判是否违反了“不告不理”的原则超诉请判决。
一、关于原判对医疗费数额的认定是否正确。上诉人祁阳平安财保公司上诉提出医疗费判决不合理，没有根据交强险条款规定按出险当地社保规定的用药及诊疗项目的范围进行核定的上诉理由，因上诉人并未提供任何证据证明被上诉人桂兹秋的医疗费用中有哪些超过当地社保规定的用药及诊疗项目，也未说明该费用的具体数额，根据谁主张谁举证的原则，上诉人应自行承担举证不能的不利后果。故本院对上诉人祁阳平安财保公司的这一上诉请求和理由不予支持。
二、关于原判对住院伙食补助费等各项损失的计算是否合理的问题。1、上诉人祁阳平安财保公司上诉提出原判决对住院伙食补助费按100元每天计算不合理。《2014－2015年度湖南省交通事故损害赔偿标准》中，“伙食补助费”为每人每天省内30元，省外50元。审判实践中亦按上述标准认定。原判决按100元每天计算过高，本院按省内标准予以纠正；2、上诉人桂兹秋上诉提出原判决未支持营养费、误工费、餐饮费错误，其上诉理由依法不能成立；其中营养费问题，因法律规定只对必要的营养费予以认定，而本案相关法医鉴定并没有对这一项目提出建议，也没有相关医嘱建议为依据，原判未予认定并无不当。对于误工费的请求，上诉人桂兹秋因本案交通事故受伤时已经年满68周岁，且未提供任何证据证明其受伤前以自己的劳动收入为其生活主要来源，故原判决对其这一诉讼请求未予支持亦无不当。对于其上诉提出的餐饮费，也没有任何法律依据，本院不予支持；3、对于上诉人桂兹秋上诉提出的原判认定护理时间过短、护理标准过低，精神抚慰金、交通费数额过低的问题。原判根据法医鉴定对于护理期限的认定，对两人护理期间按照上诉人女儿的收入（高于普通护理费标准）加普通护理费标准计算，一人护理期间则按上诉人女儿的收入标准计算，已经充分照顾了上诉人的利益，不存在计算标准和期限过低的情况。关于精神抚慰金，上诉人桂兹秋在本次交通事故中构成八级伤残，且自身存在一定过错，一审判决被上诉人赔偿10，000元也不存在赔偿过低情况。
三、关于原判是否存在违反“不告不理”的原则超诉请判决的问题。上诉人桂兹秋上诉提出，上诉人诉请被上诉人赔偿的各项损失为12万余元（该款不包含各被上诉人已经支付的11万元），一审却判决各被告共计赔偿16万余元，判决严重违反了“不告不理”的原则。经查，原判决主文的内容确实高于上诉人作为原告的诉讼请求，但这一差距主要是原判决主文将上诉人桂兹秋已经获得赔偿的部分计入总损失以及部分数据认定有误等因素造成的，上诉人桂兹秋的该项上诉理由部分有理，本院二审重新核算后予以纠正。
综上，本院对上诉人桂兹秋各项损失中的“住院伙食补助费”重新核定为1530元（30元／天×51天），其他损失按一审认定不变。本院对上诉人桂兹秋的经济损失认定如下：医疗费139，656元、后期康复医疗费3000元、八级伤残赔偿金36，216元、住院51天的护理费8288.44元、住院伙食补助费1530元、交通费1782元、住宿费1332元、鉴定费1100、精神抚慰金10，000元。以上各项合计202，904.44元。
上述损失在交强险责任限额内分项赔偿以下损失：医疗费用赔偿限额内赔偿10，000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿60，618.44元（其中残疾赔偿金36，216元、护理费8288.44元、后期康复医疗费3000元、交通费1782元、住宿费1332元、精神抚慰金10，000元）。剩余损失132，286元，由被上诉人祁阳陆运公司承担80%，即105，828.8元，上诉人桂兹秋承担20%，即26，457.2元。因被上诉人顺通陆运公司向上诉人祁阳平安财保公司购买了第三者责任险（未购不计免赔险），依保险合同约定，上诉人祁阳平安保险公司应当免赔15%即105，828.8元×15%=15，874.32元，免赔部分由被上诉人祁阳县陆运公司自行承担。余款89，954.48元应由上诉人祁阳平安财保公司在第三者责任险中承担。上诉人祁阳平安财保公司在交强险和第三者责任险中共计承担160，572.92元（10，000元＋60，618.44元＋89，954.48元）。由于被上诉人祁阳县陆运公司已经实际垫付5万元，垫付金额超过其应承担数额34，125.68元，该款应由上诉人祁阳平安财保公司直接支付给被上诉人祁阳县陆运公司。
上诉人桂兹秋共计可获得的赔偿款额为176，447.24元。由于其已经获得赔偿款11万元，剩余66，447.24元由被上诉人祁阳县陆运公司赔偿15，874.32元，上诉人祁阳平安财保公司赔偿50，572.92元。
综上，原判认定部分事实不清，处理部分欠当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、变更湖南省祁阳县人民法院（2015）祁民初字第1401号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司内在湘M254**大型普通客车参投的交强险限额内和第三者责任险限额内共计赔偿上诉人桂兹秋交通事故损失50，572.92元；
二、变更湖南省祁阳县人民法院（2015）祁民初字第1401号民事判决第二项为：被上诉人祁阳县顺通陆运服务有限责任公司赔偿上诉人桂兹秋交通事故损失15，874.32元。
上述一、二项之款限上诉人中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司、被上诉人祁阳县顺通陆运服务有限责任公司在本判决生效后十五日内付清给上诉人桂兹秋。款付至祁阳县人民法院标的款专户（开户行：湖南省祁阳县农村商业银行，账号：91032280021347534012）。
如被告未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2737元，由被上诉人祁阳县顺通陆运服务有限责任公司负担；二审案件受理费2737元，由上诉人桂兹秋负担1500元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司祁阳支公司负担1237元。
本判决为终审判决。
审 判 长 乔晋楠
审 判 员 彭卫民
代理审判员 曾 忞
二〇一六年一月二十一日
代理书记员 张玲慧
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。