黑龙江省鸡东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0321民初998号
原告：于福祥，男，1964年5月6日出生，汉族，住黑龙江省七台河市茄子河区。
委托诉讼代理人：何天宇，黑龙江刘秀律师事务所律师。
被告：鸡东县朋顺煤矿，住所地黑龙江省鸡东县。
法定代表人：张振江，职务矿长。
委托诉讼代理人：毕振东，男，1969年10月9日出生，汉族，该煤矿法律顾问，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。
原告于福祥与被告鸡东县朋顺煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于福祥及其委托诉讼代理人何天宇、被告鸡东县朋顺煤矿的委托诉讼代理人毕振东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于福祥向本院提出诉讼请求：1.要求与鸡东县朋顺煤矿解除劳动关系；2.要求鸡东县朋顺煤矿给付于福祥一次性伤残补助金72000元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金64000元、护理费5805元、住院期间伙食补助费2150元、停工留薪期工资44000元、交通费129元、二次手术费5000元、鉴定费3300元，以上合计276384元；3.由鸡东县朋顺煤矿承担本案诉讼费。事实和理由：2014年2月16日，于福祥到鸡东县朋顺煤矿上班，工种是井下采煤，该事实已经鸡西市劳动人事争议仲裁委员会裁定。2014年6月6日，于福祥在井下工作中受伤，伤后鸡东县朋顺煤矿将于福祥送至鸡西市矿业集团总医院住院治疗，经诊断为：下颌骨多发骨折、上颌窦外侧壁骨折、左耳廓裂伤、左肱骨头骨折、头外伤，住院治疗43天。于福祥受伤后，鸡东县朋顺煤矿未能申请工伤认定，双方未能就工伤待遇赔偿达成协议。于福祥于2015年10月15日向鸡东县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以超过申请时效为由，于2015年10月19日作出鸡人社伤险认不受字【2015】007号工伤认定申请不予受理通知书。为维护于福祥合法权益，起诉至法院。
被告鸡东县朋顺煤矿辩称：因于福祥劳动仲裁申请已超过法定期限，故请求依法驳回于福祥的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，即身份证复印件、住院病历、司法鉴定意见书、司法鉴定费票据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.鸡人社伤险认不受字【2015】007号《工伤认定申请不予受理通知书》，证明于福祥于2015年10月曾向鸡东县人社局申请工伤认定；鸡东县朋顺煤矿对该证据的真实性及证明目的均无异议，认为该证据客观地证实了于福祥申请工伤认定时已经超过了《工伤保险条例》所规定的应当在1年内申请工伤认定的规定，于福祥是2014年6月6日受伤，申请工伤时已经超过4个月13天。2.鸡劳人仲裁字【2015】第110号仲裁裁决书，证明于福祥与鸡东县朋顺煤矿从2014年2月16日起建立劳动关系；鸡东县朋顺煤矿对该证据的真实性无异议，但对证明问题有异议，认为该证据证实了于福祥没有在法定期限内提出仲裁申请，已经超过了法定时效时间，应驳回于福祥的诉讼请求；3.鸡东劳人仲不字【2016】第22号不予受理通知书，证明于福祥于2016年5月30日向鸡东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；鸡东县朋顺煤矿对该证据的真实性无异议，但认为该证据客观地说明了于福祥的仲裁申请已经超过法定的申请期限，超期近1年，应驳回于福祥的诉讼请求。4.徐高田出庭作证，证明于福祥受工伤的事实及于福祥月工资至少为8000元；鸡东县朋顺煤矿有异议，认为该证人与于福祥有利害关系，不应采信，证人没有交过个人所得税，按照所得税规定，他的工资不应该超过3500元；5.于福祥在2014年2月、3月份工资表两份，证明于福祥平均工资超过8000元；鸡东县朋顺煤矿对证据的真实性及证明目的均有异议，认为工资表是单方制作，不能体现出与鸡东县鹏顺煤矿有任何关系。6.民事裁定书，证明于福祥在2015年11月向鸡东县人民法院起诉，要求鸡东县鹏顺煤矿承担责任；鸡东县鹏顺煤矿对证据的真实性无异议，但认为于福祥的仲裁申请超过了法定期限。对证据1，能够证实于福祥申请过工伤认定，鸡东县人力资源和社会保障局以超过时效为由，作出不予受理通知书，本院予以采信；证据2，能够证实于福祥与鸡东县朋顺煤矿之间存在劳动关系，予以采信；证据3，能够证实于福祥在诉讼前进行了仲裁前置程序，予以采信；证据4，不能真实有效地证实于福祥伤前工资数额，在没有其他证据进行佐证的情况下，不予采信；证据5，未加盖鸡东县朋顺煤矿公章，不符合证据的真实性特征，不予采信；证据6，与本案不具有关联性，不予采信。
2014年2月16日，于福祥到鸡东县朋顺煤矿从事采煤工作，双方未签订劳动合同，未参加工伤保险。2014年6月6日，于福祥在井下工作时受伤，在鸡西矿业集团总医院住院治疗43天，诊断为：下颌骨多发骨折、上颌窦外侧壁骨折、左耳廓裂伤、左肱骨头骨折、头外伤。2015年6月15日，于福祥到鸡东县劳动人事争议仲裁委员会申请确认存在劳动关系。2015年6月30日，鸡东县劳动人事争议仲裁委员会裁决于福祥与鸡东县朋顺煤矿从2014年2月16日起建立劳动关系。2015年10月15日，于福祥到鸡东县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以超过申请时效为由，作出鸡人社伤险认不受字【2015】007号工伤认定申请不予受理通知书。2016年5月30日，于福祥到鸡东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以有关材料不符合要求为由作出不予受理通知书。在诉讼过程中，于福祥申请司法鉴定，鸡西协和医院司法鉴定所作出鸡协和【2016】临法鉴字第308号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人于福祥下颌骨多发骨折内固定，伤残评定为玖级；2.医疗终结时间为120天；3.护理期限评定为30天、1人护理；4.二次手术费用约人民币伍仟元（或按实际费用核算）。5.二次手术医疗终结时间为45天。为此，于福祥支付鉴定费3300元。于福祥住院期间，鸡东县鹏顺煤矿未派人护理，于福祥雇佣她人护理。
本院认为：原告于福祥系被告鸡东县朋顺煤矿职工，在工作过程中受伤，虽未被认定为工伤，但其与鸡东县朋顺煤矿之间存在劳动关系且在工作中受伤的事实及受伤后住院的事实清楚，应属于工伤，因此，鸡东县朋顺煤矿作为用人单位，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条的规定和《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，依法应当给付于福祥相关工伤保险待遇，故于福祥主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费、二次手术费、住院伙食补助费、鉴定费的诉讼请求，本院予以支持。于福祥受伤后，经鉴定为玖级伤残，要求与鸡东县鹏顺煤矿解除劳动关系，依照《工伤保险条例》第三十七条和《黑龙江省贯彻<工伤保险条例>若干规定》第十三条规定，一次性伤残补助金为9个月的本人工资、一次性工伤医疗补助金为10个月的本人工资、一次性伤残就业补助金为8个月的本人工资。关于本人工资，于福祥未能提供伤前12个月的平均月缴费工资，本院将按照2013年鸡西地区社会平均工资3402元计算本人工资。关于停工留薪期工资，按照司法鉴定意见，医疗终结时间为165天，按照社平工资3402元计算；护理费，按照社平工资计算为3402元，但在庭审中于福祥称其雇佣她人护理，给付护理费3000元，本院将按照于福祥的陈述保护其护理费，符合当事人自由处分原则；住院期间伙食补助费为每天10.5元；交通费，因于福祥未能提供证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，对此请求本院不予支持。鸡东县朋顺煤矿辩称于福祥的劳动仲裁申请已超过法定期限，因于福祥在本次诉讼的仲裁前置过程中，劳动仲裁委员会是以有关申请材料不符合要求为由作出不予受理通知，而并非是以超过仲裁时效为由作出不予受理通知，鸡东县鹏顺煤矿认为依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求”的规定，应驳回于福祥的诉讼请求，于福祥虽因超过申请时效被鸡东县人力资源和社会保障局作出不予受理工伤的通知，但并不能否定本案的仲裁前置程序，此条规定不适用本案，且于福祥受工伤的事实存在，故对鸡东县鹏顺煤矿的辩称意见，本院不予采纳。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告鸡东县朋顺煤矿与原告于福祥解除劳动关系；
二、被告鸡东县朋顺煤矿支付原告于福祥一次性伤残补助金30618元（3402元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金34020元（3402元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金27216元（3402元/月×8个月）、停工留薪期工资18711元（3402元/30天×165天）、护理费3000元、二次手术费5000元、住院伙食补助费451.5元（10.5元/天×43天）、鉴定费3300元，以上合计122316.5元，此款于本判决生效后给付；
三、驳回原告于福祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告鸡东县朋顺煤矿负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于鸡西市中级人民法院。
审 判 长 梁晓云
人民陪审员 赵立霞
人民陪审员 尹乐家
二〇一七年一月十一日
书 记 员 张 鹏