浙江省杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）杭余民初字第2076号
原告：陈天鹏。
委托代理人：金星。
法定代表人：余海龙。
委托代理人：孙建荣。
委托代理人：徐忠良。
被告：孙某。
被告：汤妙志。
被告：孙建文。
原告陈天鹏诉被告杭州市余杭区星桥中学（下称星桥中学）其他人身损害赔偿纠纷一案，本院于2010年11月1日受理后，依法由审判员李国华适用简���程序，进行独任审理。于2010年11月30日，第一次公开开庭进行了审理。原告陈天鹏的法定代理人高福林及其委托代理人金星，被告星桥中学的委托代理人孙建荣到庭参加诉讼。在审理期间，本院依法追加孙某、汤妙志、孙建文为被告参加本案诉讼。2010年12月6日，被告星桥中学提出对原告陈天鹏的伤残等级进行重新鉴定的申请。本院于2011年2月15日依法委托杭州明皓司法鉴定所对原告陈天鹏的伤残情况进行重新鉴定。2011年3月4日该鉴定所出具杭州明皓（2011）法医（活检）鉴字第148号法医临床司法鉴定意见书。本案于2011年4月14日，第二次公开开庭进行了审理。原告陈天鹏及其法定代理人高福林、委托代理人金星，被告星桥中学的委托代理人孙建荣、徐忠良，被告汤妙志到庭参加诉讼。被告孙某、孙建文经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告陈天鹏起诉称：原告原系被告星桥中学901班学生。2009年10月19日15时30分许，原告在校参加下午第三节体育活动课，体育老师张守军安排901班和902班的男同学踢足球，女同学自由活动。后体育老师张守军离开足球场场地，进入二楼办公室。足球场上，原告所在的901班和902班在没有老师看管的情况下踢足球，场面混乱。踢球中，902班的孙某冲过来，一脚踢在原告的腿上，致使原告摔倒，不能站立，在几位同学的搀扶下，原告到二楼办公室找体育老师张守军。后在孙某的陪同下，由体育老师张守军开车送医院救治。经富阳市中医骨伤医院诊断为右腓骨下段粉碎性骨折。2009年10月19日入院治疗16天。2010年6月22日再次入院取钢板，住院6天。共花去医疗费约3万元。2010年9月16日，经浙江商检司法鉴定所鉴定右踝部损伤遗留踝关节功能丧失36%，为十级伤残，护理期限为50天。原告认为踢足球是一项对抗性很强的体育活动，被告星桥中学的体育老师擅离职守，存在过错，学校应承担全部责任。故诉至法院，要求判令：1、被告星桥中学赔偿医疗费29367.68元，残疾赔偿金49222元，护理费2500元，住院伙食补助费750元，交通费1000元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1500元，共计89339元；2、被告星桥中学承担本案诉讼费。在审理过程中，因原告与被告孙某、汤妙志、孙建文经余杭区星桥街道人民调解委员会调解已达成赔偿协议，并履行完毕。故变更诉讼请求，扣除被告孙某、汤妙志、孙建文已承担的16000元，要求被告星桥中学赔偿各项损失73339元。
原告为证明其主张，向本院提交以下证据：
1、富阳市中医骨伤医院门诊病历1份，住院病历报告12页，用于证明原告的伤势及治疗经过。
2、门诊收费收据14份，用于证明原告因治伤造成医疗费损失29367.68元的事实。
3、浙江商检司法鉴定所鉴定书1份，用于证明原告的伤势被评定为十级伤残及护理期限为50天的事实。
4、统一发票1份，用于证明原告申请鉴定支出鉴定费1500元的事实。
5、户口本复印件1份，用于证明原告陈天鹏系非农业家庭户的事实。
6、原告陈天鹏为证明当时体育活动课的情况，申请证人丁某出庭作证：
证人丁某，男，1995年4月26日出生，住杭州市余杭区星桥街道太平村12组张家河29号。原系被告星桥中学902班学生。
证人丁某陈述称：其原系星桥中学902班学生，2009年10月19日下午，星桥中学901班和902班一起上体育活动课，张老师在带领两个班的学生跑步后，让体育委员拿来足球让两个班的男生踢足球，女生自由活动，随后张老师离开球场。徐忠良老师与同学在一起踢足球。在踢球过程中，902班的孙某踢到陈天鹏的脚，后陈天鹏被同学搀扶到张老师办公室，��张老师开车送陈天鹏去医院治疗。
被告星桥中学辩称：原告陈述的2009年10月19日上体育活动课及原告受伤的情况是事实，但对原告认为被告星桥中学的体育老师擅离工作岗位，未尽教育、管理职责并应承担全部责任有异议。原告的伤是由被告汤妙志、孙建文的儿子即被告孙某所致，原告受伤是意外事故。且当时学校安排徐忠良老师担任足球指导，对学生进行管理，已经尽到了教育、管理职责，学校不是监护人，是教书育人的机构，学校的教育义务不能无限扩大。原告要求被告星桥中学承担全部赔偿责任于法无据。
被告星桥中学为证明其主张，向本院提交以下证据：
体育活动注意事项，用于证明被告星桥中学已向学生进行了体育活动注意事项的指导。
被告汤妙志辩称：原告受伤不是其儿子孙某的过错，是学校的责任，且其与原告已达成协议，已赔偿原告人民币16000元。
被告汤妙志为证明其主张，向本院提交以下证据：
人民调解协议书及收条复印件各一份，用于证明被告孙某、汤妙志、孙建文已赔偿原告损失人民币16000元，其与原告已无纠纷的事实。
被告孙某、孙建文未作答辩，也未向本院提供证据。
庭审中，对原告与被告星桥中学、被告汤妙志所举证据，经本院依法组织质证，现认证如下：
1、原告所举第1、2、5项证据，被告星桥中学、被告汤妙志均无异议。本院确认上述证据可以作为本案证据使用。关于医疗费数额在庭审中原告要求以实际支出的29367.77元为准，本院予以确认。
2、原告所举第3、4项证据，被告汤妙志无异议。被告星桥中学对原告的构成十级伤残的单方鉴定有异议。本院认为，经被告星桥中学申请，本院已委托杭州明皓司法鉴定所对原告陈天鹏的伤残情况已进行重新鉴定，原告陈天鹏构成十级伤残��本院确认上述证据可以作为本案证据使用。
3、对证人丁某的证言，本院结合其他证据予以综合分析认定。
4、被告星桥中学所举的体育活动注意事项，原告认为该份体育活动注意事项不能证明是被告星桥中学制订的，也不能证明被告星桥学校已对学生进行了必要的教育，且被告星桥中学在组织学生踢足球时，体育老师擅离职守，违反了该注意事项。被告汤妙志的质证意见与原告一致。本院认为，该证据不能证明被告星桥中学所要证明的事实，本院不予确认。
5、被告汤妙志所举人民调解协议书及收据复印件，原告及被告星桥中学均无异议，本院确认可以作为本案证据使用。
根据原、被告提供的有效证据及原、被告双方在庭审中的陈述，经本院认定事实如下：
原告陈天鹏系非农业户口。原告陈天鹏、被告孙某原均系被告星桥中学的在校未成年人。高福林系原告��天鹏的父亲，被告汤妙志、孙建文系被告孙某的父母。2009年10月19日下午15时30分许，被告星桥中学组织901、902班的学生上体育活动课，当时原告陈天鹏系被告星桥中学的901班学生，被告孙某系被告星桥中学的902班学生，体育老师张守军在带领两个班的学生跑步结束后，安排901、902班的男同学踢足球，女同学自由活动，随后体育老师张守军离开球场。被告星桥中学的徐忠良老师与901班、902班的男生共20余人在足球场上踢球。20分钟后，原告陈天鹏与被告孙某在争抢足球过程中，被被告孙某踢中右脚腓骨，造成右脚腓骨下段粉碎性骨折，分别于2009年10月19日、2010年6月22日到富阳市中医骨科医院两次治疗，共住院22天，花去医疗费29367.77元。2010年9月16日，经浙江商检司法鉴定所鉴定右踝部损伤遗留踝关节功能丧失36%，残疾等级为十级，护理期限为50天。2010年11月1日，原告诉来本院。本院受理后，依被告星桥中学申请，对原告陈天鹏的伤势重新进行了鉴定。2011年3月4日，杭州明皓司法鉴定所出具鉴定书，认定原告右踝关节活动障碍在33%左右，其伤残等级评定为人体损伤十级残疾。2010年12月25日，经余杭区星桥街道人民调解委员会调解，原告陈天鹏与被告孙某、汤妙志、孙建文达成赔偿协议，由被告孙某、汤妙志、孙建文赔偿原告陈天鹏各项损失16000元，原告不再对被告孙某、汤妙志、孙建文提出其他任何要求。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，原告陈天鹏的受伤是被告孙某所致，因此被告孙某应承担相应的民事责任。而被告孙某系未成年人，对其侵权行为所需承担的民事责任，应由其监护人即被告汤妙志、孙建文承担。鉴于原告已放弃对上述三被告的实体权利，对应由上述三被告承担的部分，本院不予处理。学校对���成年人不承担监护责任，但有教育、管理和保护的义务。踢足球是一项较为剧烈的对抗性体育活动，被告星桥中学在组织该项活动时，体育老师未在现场进行指导，未尽充分注意义务，被告星桥中学存在过错，应承担相应赔偿责任。原告要求被告星桥中学承担医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、鉴定费的诉讼请求，其中合理部分，本院予以支持。原告主张的住院伙食补助费偏高，应依法计算。考虑到受伤对原告所带来的精神和肉体上的痛苦，对精神损害抚慰金，本院予以认定。原告所提的交通费1000元，因未提供相应证据，本院不予认定。对被告星桥中学辩称其在组织教学活动时已尽合理注意保护学生安全义务，不应承担赔偿责任的抗辩主张，缺乏法律依据，本院不予采纳。被告孙某、孙建文经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理���据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条、第三十九条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第七条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告陈天鹏因伤所致医疗费29367.77元、住院伙食补助费330元、护理费2500元、残疾赔偿金49222元、鉴定费1500元，合计82919.77元，由被告杭州市余杭区星桥中学赔偿33167.90元。
二、原告陈天鹏因伤所致精神损害抚慰金5000元，由被告杭州市余杭区星桥中学��偿2000元。
上述一、二两项所涉款项，限于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告陈天鹏的其他诉讼请求。
如果被告杭州市余杭区星桥中学未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案案件受理费633元，减半收取316.5元，由原告陈天鹏负担189.90元，由被告杭州市余杭区星桥中学负担126.60元，
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本共四份，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费633元（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 李 国 华
二〇一一年四月二十六日
书记员 ���王敏韫