四川省宜宾市翠屏区人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川1502民初4736号
原告：四川志利建筑工程有限公司，住所地：内江市中区交通路186-1号，统一社会信用代码：91511000206503842U。
法定代表人：李伍平，总经理。
委托诉讼代理人：刘长彬,四川叙府律师事务所律师，执业证号：15115201410926784。
被告：宜宾市妇幼保健计划生育服务中心，住所地：宜宾市人民路269号，统一社会信用代码：12511200MB0P52217W。
法定代表人：杨盛琼，院长。
委托诉讼代理人：罗玺，四川意恩律师事务所律师，执业证号：15115201310141687。
原告四川志利建筑工程有限公司（以下简称：志利建筑公司）与被告宜宾市妇幼保健计划生育服务中心建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告志利建筑公司的委托诉讼代理人刘长彬，被告宜宾市妇幼保健计划生育服务中心的委托诉讼代理人罗玺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告志利建筑公司向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告支付原告工程质保金108180.90元；二、判令被告支付原告从2017年5月26日起至2018年5月25日以所欠工程质保金为基数按年利率6%计算的利息合计6490,85元；三、判令被告支付原告从2018年5月26日起至付清所欠工程质保金为基数按年利率6%计算的利息；四、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由，2014年10月22日，被告宜宾市妇幼保健院以比选的方式发包“宜宾市妇幼保健院门诊部装修”工程，原告按法定程序参加比选并最终选中为施工中选人，2014年12月5日，原告与被告就该工程签订《建筑装饰工程施工合同》，对承包范围、方式、工期、价款等进行了明确约定。原告与2014年12月6日进场施工，严格按照合同约定履行合同义务，承建工程于2015年3月5日竣工，原告向被告移交了工程结算相关资料，2015年5月25日工程验收合格。案涉工程经原被告双方对账结算的送审金额为2628723元，财评审定金额为2163618元。被告已向原告支付了审定后工程款的95%，尚欠工程质保金108180.90元。现案涉工程质保期早己届满，被告以原告报送结算金额超过审定价款的10%应向原告收取违约金93021元为由，拒不支付质保金。原告认为，虽然在《建筑装饰工程施工合同》第11条补充条款中对原告报送结算金额超过审定价款的10%进行了违约金的约定。该约定违反《招投标法》第四十六条、第五十九条，《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条等相关法律强制性规定，且该条款是被告利用优势地位强加给原告的，属于显失公平的条款，应当视为无效条款。根据《比选文件》专用条款33.3,原告已经承担了因报送结算金额超过审定价款的10%产生的审计费用，并向被告出具了足额发票。被告应当按照比选文件及法律规定，向原告支付质保金，被告的拒付理由不合法，原告为保护其合法权利，依据等相关法律，特向法院依法起诉，请求判如所请。因审理中发现，被告宜宾市妇幼保健院于2015年12月31日被撤销，与市计划生育指导所整合后，设立为“宜宾市妇幼保健计划生育服务中心”，故原告变更被告为宜宾市妇幼保健计划生育服务中心。
被告宜宾市妇幼保健计划生育服务中心辩称，1.质保金金额正确；2.质保金利息计算不合理，原告的质保期的计算起始时间不合理，因为工程直到今年都一直在维修，向我们提出质保金的退还的请求也是今年才提出的，所以原告开始计算质保期的时间不合理的；3、原告提出补充条款是无效的，所依据的法律法规不符合招投标法，但是我们签订的建设工程合同没有影响合同的实质，所以合同无效是没有法律依据的，我们主张约定有违约责任，就应该按照违约责任的约定，扣除违约金后，再退还质保金。我们认为还是应该按照审减金额进行计算。
原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、原告营业执照、法定代表人身份证明及身份证复印件；2、建筑装饰工程施工合同(乙种本)（GF-96-0206）、建设工程施工合同（GF-96-0206）（正本）复印件；3、单位工程开工报告、工程开工报审表、竣工验收报告；4、财评中心项目评审报告书、工程结算审查造价书、工程结算审定签署表；5、比选文件（专用条款33.3）；6、质保金情况说明（证据材料时间有误，正确时间为2018年1月2日）；7、四川省物价局、建设厅《关于<工程造价咨询服务收费标准>的通知》复印件。被告提供以下证据证明自己的主张：1、项目评审报告书；2、建筑装饰工程施工合同(乙种本)（GF-96-0206）。本院组织当事人对双方提交的证据进行了证据交换和质证，本院对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月22日，宜宾市妇幼保健院通过比选的方式发包宜宾市妇幼保健院门诊部装修工程，并出具编号为宜201410（施）的《宾市妇幼保健院门诊部装修工程比选文件》，文件第四篇“合同条件及合同主要条款”载明合同协议书、合同通用条款、合同专用条款，并列明专用条款具体内容，在“九、竣工验收与计算：33.3”载明“投标人所报送的竣工结算金额应严格控制误差，如果经审计后的结算金额与上报金额的误差超过5%，因此发生的一切审计费由承包人承担。”志利建筑公司参加比选并中标。2014年12月6日，发包方宜宾市妇幼保健院（甲方）与承包方志利建筑公司（乙方）签订《建筑装饰工程施工合同》(乙种本)（GF-96-0206），志利建筑公司承包宜宾市妇幼保健院门诊部装修工程，工期：90天（按甲方通知进场施工当天计，即从2014年12月6日起计）。工程质量：按图纸保质保量施工、符合环保要求，并达到合格等级。合同工程价款：1814899元（详见比选文件工程量清单报价书）。并约定“本工程质量应达到国家质量评定合格标准，本工程保修期2年。双方商定工程结算以实际工程量及比选文件工程量清单报价为准，工程款的支付方式为：合同签订后，发包人向承包方支付合同工程价款30%的工程预付款。材料进施工现场后按监理公司审核进度分三期，每期10%，共计支付合同工程价款的30%，全工程完成验收合格后支付至合同工程价款的80%（含预付款），待工程全部竣工后，乙方向甲方提供结算资料，经结算后甲方向乙方支付至工程结算总价的95%，余5%为质保金，质保期结束无任何质量问题付剩余5%工程款。”合同第11条补充条款载明：“2、补充协议，约定承包单位报送的结算资料内容不得弄虚作假，高估冒算，如承包方报送的结算造价最终核减额在最终审定结算金额5%以内（含5%），则造价咨询酬金由招标方支付，若结算造价最终核减额超出5%，则因造价超出部分而引起的造价咨询酬金之增加部分由承包方单位支付，支付额为超额部分造价的5%，若报送的结算金额超出最终审定结算金额10%(含10%)时，承何方除支付因超出最终核减额5%而增加的造价咨询酬金外，承包方将桉照超出部分造价20%的比例承担违约金。”
2014年12月20日工程开工，2015年5月25日竣工验收合格。2016年11月21日，宜宾市财政投资评审中心对该工程进行评审后出具宜财评结【2016】22号评审报告书，审定项目的投资额为该工程竣工结算报审金额为2628723元，审结金额为2163618元，审减金额为465105元，审减率17.69%。宜宾市妇幼保健院支付了志利建筑公司扣除5%质保金后的工程款，志利建筑公司支付了因超出最终核减额5%而增加的造价咨询酬金。
2018年1月2日，志利建筑公司向宜宾市妇幼保健院出具《关于申请支付宜宾市妇幼保健院门诊部装修项目质保金的情况说明》，要求宜宾市妇幼保健院支付质保金。
另查明，1.志利建筑公司与宜宾市妇幼保健院有一份时间为2014年12月3日的《建设工程施工合同》（GF-96-0206）（正本），该合同约定志利建筑公司承包宜宾市妇幼保健院门诊部装修工程，合同工期为90日历天，合同价款为1814899元，乙方施工至完工验收时拨付到项目总投资的80%（含税收、未含维修保证金等）；决算审计后拨付到审计金额的95%，其余为保修金。保修费用为工程结算价的5%，保修期满扣除维修费用退还承包人（无息）。投标人报送的竣工结算金额应严格控制误差，如果经审计后的结算金额与上报金额的误差超过5%，因此发生的一切审计费由承包人承担。本合同双方约定经双方法定代表人或委托代理人签字盖章后生效。志利建筑公司与宜宾市妇幼保健院均未在施工合同上签字盖章。
2.2015年12月31日，中共宜宾市委机构编制委员会印发《关于设立宜宾市妇幼保健计划生育服务中心的通知》（宜编发【2015】75号），同意撤销宜宾市妇幼保健院（市儿童专科医院）、市计划生育指导所，整合设立“宜宾市妇幼保健计划生育服务中心”，挂“宜宾市妇幼保健院”和“宜宾市儿童专科医院”牌子。
本院认为，依法成立的合同，应当有效。依据《中华人民共和国招标投标法》第四十六条“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”之规定，宜宾市妇幼保健院以比选方式招标，原告志利建筑公司中标后，双方应当按照比选文件约定的条件签订合同，不应当再行订立背离比选文件约定的其他协议。本案中，双方有一份时间为2014年12月3日的合同，即《建设工程施工合同》（GF-96-0206）（正本），与比选文件约定内容一致，但双方未在该合同上签字。2014年12月6日，双方又签订《建筑装饰工程施工合同》(乙种本)（GF-96-0206），补充条款约定与比选文件不一致，增加了“若报送的结算金额超出最终审定结算金额10%(含10%)时，承包方除支付因超出最终核减额5%而增加的造价咨询酬金外，承包方将桉照超出部分造价20%的比例承担违约金”等内容。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。”，《建筑装饰工程施工合同》的补充条款中对违约金的约定与比选文件不一致，明显超出比选文件约定，加重了原告志利建筑公司的责任；违约金的约定具有不合理性，工程竣工后原告志利建筑公司按照约定“以实际工程量及比选文件工程量清单报价为准”进行结算并提交审计，至于审计结果并非原告志利建筑公司所能控制，原告志利建筑公司对审计结果差异也不存在过错；再者，虽报送的结算金额超出最终审定结算金额达到17.69%，但宜宾市妇幼保健院也按照合同约定支付了原告志利建筑公司95%的工程款，以实际行动认可这一结算；此外，原告志利建筑公司支付了相应部分的造价咨询酬金，报送的结算金额超出最终审定结算金额17.69%这一情况，并没有给宜宾市妇幼保健院带来任何损失，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。故此，本院对宜宾市妇幼保健计划生育服务中心主张违约金的辩称不予认可。原、被告约定质保期为2年，未约定质保期起始时间，依据国务院《建设工程质量管理条例》第四十条第三款规定“建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。”，案涉工程竣工验收合格日期为2015年5月25日，至2017年5月25日质保期满。原告志利建筑公司在质保期内履行了保修义务，质保期已满，原告诉请被告支付质保金2163618×5%=108180.9元，本院予以支持。原告志利建筑公司诉请被告支付逾期支付质保金的利息，质保金实质上也是工程款，应从逾期之日起计付利息；宜宾市妇幼保健计划生育服务中心主张质保金利息计算不合理，因为工程直到今年都一直在维修，但没有举证证明。虽原、被告未对逾期支付工程款的利息进行约定，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。”之规定，原告志利建筑公司按年利率6%计算资金占用利息的诉请不予支持，宜宾市妇幼保健院应当支付原告志利建筑公司资金占用利息从2017年5月26日起，以所欠质保金108180.9元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至所欠质保金付清之日止的利息。2015年12月31日，撤销宜宾市妇幼保健院（市儿童专科医院）、市计划生育指导所，整合设立“宜宾市妇幼保健计划生育服务中心”，属于法人的合并，依据《中华人民共和国民法总则》第六十七条“法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担”之规定，宜宾市妇幼保健院撤消后，其权利和义务应由宜宾市妇幼保健计划生育服务中心享有和承担。
综上，依照《中华人民共和国民法总则》第六十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国招投标法》第四十六条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十一条，《国务院建设工程质量管理条例》第四十条第三款判决如下：
宜宾市妇幼保健计划生育服务中心于本判决生效后15日内支付四川志利建筑工程有限公司质保金108180.9元及利息（以108180.9元为基数从2017年5月26日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付清之日止）。
如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2593元,减半收取为1296.5元，由宜宾市妇幼保健计划生育服务中心负担。
如不服本判决，可在判决送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者其代表人人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审 判 员 张 强
二〇一八年八月八日
法官助理 陈利萍
书 记 员 唐 洪