云南省昆明市西山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）云0112刑初703号
公诉机关昆明市西山区人民检察院。
被告人邓永章，男，汉族，1974年3月7日出生，初中文化，无业，户籍所在地：云南省昆明市西山区，住云南省昆明市西山区。2008年10月17日因犯盗窃罪被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑十年，2013年7月29日被假释，假释考验期至2015年5月12日。2017年10月9日因犯贩卖毒品罪被云南省昆明市西山区人民法院判处有期徒刑一年，于2017年11月16日刑满释放。2018年1月19日因本案被刑事拘留，同年2月12日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。
昆明市西山区人民检察院以西检公诉刑诉（2018）624号起诉书指控被告人邓永章犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。昆明市西山区人民检察院指派代理检察员自某出庭支持公诉。被告人邓永章到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2018年1月18日19时许，被告人邓永章在昆明市五华区麻园村附近路边，向购毒人员张某某贩卖毒品甲基苯丙胺0.88克（净重），交易完成后被民警当场抓获。当场又从被告人邓永章身上查获毒品甲基苯丙胺10.11克（净重）。
公诉机关认为，被告人邓永章明知是毒品而进行贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人邓永章曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。
针对公诉机关指控的犯罪事实及罪名，被告人邓永章辩解称其未贩卖毒品，其是向另外一个人购买毒品。
经审理查明：2018年1月18日，昆明市公安局西山分局福海派出所抓获吸毒人员张某，在对其询问的过程中，其称吸食的毒品是向贩卖毒品人员邓永章购买的。后在民警在场的情况下，张某与邓永章进行了电话联系，双方约好购买300元毒品甲基苯丙胺及交易地点，民警事先实施布控。当日19时许，民警在昆明市五华区麻园村附近一处路边抓获以300元价格贩卖毒品给张某的邓永章。民警当场从张某手中查获毒品甲基苯丙胺可疑物零包二个，经称量该毒品可疑物净重0.88克，经鉴定该毒品可疑物为甲基苯丙胺。民警当场从邓永章外衣左侧口袋及右侧裤包内查获毒品甲基苯丙胺可疑物零包4个（净重10.11克，经鉴定为甲基苯丙胺）。
上述事实，有公诉机关当庭宣读和出示并经质证、认证的下列证据证实：
1、户口证明，证实被告人邓永章的身份信息，具有完全刑事责任能力。
2、前科材料，证实被告人邓永章曾因犯盗窃罪于2008年10月17日被云南省昆明市官渡区人民法院判处有期徒刑十年，2013年7月29日被假释，假释考验期至2015年5月12日。2017年10月9日因犯贩卖毒品罪被云南省昆明市西山区人民法院判处有期徒刑一年，于2017年11月16日刑满释放。
3、抓获经过，证实：2018年1月18日，昆明市公安局西山分局福海派出所抓获吸毒的违法人员张某，在询问张某的过程中，张某称其吸食的毒品是向一个叫“三哥”的男子购买的，同时还称该男子平时都是自己一个人骑一辆黑色的电动车送毒品，双方交易完成后张某通过当面付现金的方式将购买毒品的毒资付给这个叫“三哥”的男子。张某愿意联系该男子并配合公安机关抓捕该贩卖毒品的男子。据此，福海派出所民警计划由张某通过电话联系贩卖毒品的男子要购买300元的毒品，并预定在昆明市五华区麻园村附近交易。当日17时许，张某通过使用手机（号码：159××××1878）拨打了贩卖毒品男子的手机（号码：186××××7249），打通之后，张某问对方有没有东西，对方说：“要多少”，张某说：“要300元钱的，200元钱的红的'小马'，100元钱的'冰'”，对方问在哪里，张某说：“在五华区麻园”，对方就让张某在麻园等他。后民警为张某准备好三张编号分别为Z68C951939、U48W182851、Y08Y749793的100元券人民币，并立即带着张某去到昆明市五华区麻园村进行布控守候。当天18时30分许，民警带着张某到达了昆明市五华区麻园村附近，张某拨打了贩毒男子的电话，对方让其等一下。过了大约10分钟，贩毒的男子打进电话问张某在什么地方，张某回答：“在残疾人医院门口”。后贩毒男子就过来，双方见面后，张某用右手把300元钱递给贩卖毒品的男子，该男子用左手将两袋毒品可疑物零包交给张某后两人分开行走。民警判断双方交易结束，于是立即上前将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人邓永章及购买毒品人员张某抓获，并当场从购毒人员张某手中查获了一包用透明塑料封口袋包装的红色颗粒状毒品可疑物，一包用透明塑料封口袋包装的透明晶体状毒品可疑物，从犯罪嫌疑人邓永章手上查获其贩卖毒品所得的可疑毒资人民币300元整（其编号为Z68C951939、U48W182851、Y08Y749793的三张100元券人民币），随后又从其外衣左外侧口袋内查获外用蓝色封口袋包装的红色颗粒状可疑毒品零包一个及可疑毒资200元整，从其上衣左内侧口袋中查获一部苹果手机（号码为：186××××7249），从其右侧裤包中的一个黑色布袋内查获毒品可疑物零包三个，从其左侧裤包内查获一部OPPO手机（号码为：182××××8431），随后民警对涉案物品依法进行提取扣押后，将上述两人带回派出所进一步调查。整个过程中吸毒人员张某配合民警工作未发生逃跑拒捕的情况。犯罪嫌疑人邓永章拒不配合民警工作，抗拒抓捕，为了防止其逃跑，民警对其使用了手铐，但未对二人的人身及财物造成损害。
4、当场盘问检查笔录，证实：经民警当场盘问，邓永章称，民警从我身上查获的物品，除了500元现金和手机是我的外，其余的有部分是张某卖给我的，有部分是张某拿给我的，我没有看是什么东西。
5、被告人邓永章的供述和辩解：2018年1月18日18时左右，我接到“胖子”（姓名不详，男，昆明人，40余岁，微胖、身高约165cm，电话号码是138××××3047）的电话，他跟我说要“东西”的话就到昆明市五华区麻园村附近找他，我说等一会过去，之后他又让一个女的（姓名不详，25余岁，身高约165㎝，偏瘦）给我打电话，让我过去拿“东西”。过了一个小时左右，我跟我一个朋友（女，“璐璐”，昆明人，30余岁，身高约150㎝，偏瘦）骑着电动车过去了。到了麻园附近，我见到了“胖子”和一名女子。我跟“胖子”随便聊了两句，他让我等一分钟他把“东西”拿给我，跟他一起来的女子向我走了过来，这时候“胖子”的电话响了，他便去接电话。这名女子就走到我面前递了一包用卫生纸包着的“东西”，我拿过来以后就被警察抓了。用卫生纸包着的东西里面有一个蓝色的袋子装了红色的药片状的是“小马”，具体几颗不知道，有三袋用透明塑料袋装着的白色晶体状的是“冰”，全部都是我向“胖子”买的。之前我吸食毒品的时候向其购买过五六次毒品，这次买那么多是因为这段时间抓得紧，毒品很难找，就想着多买点。之前双方协商的价格是“小马”人民币21元/颗，“冰”是人民币120元/克，还是130元/克。这次本来是要给“胖子”转账，但是还没有转就被民警抓了。被抓后，民警从我身上查获的500元现金是我开出租车赚的，查获的OPPO手机是我自己的，查获的苹果手机是跟我一起来的朋友的，查获的“小马”和“冰”是跟“胖子”一起来的那个女的拿给我的。
6、证人邓某的证言，证实：我是邓永章弟弟，邓永章现在使用的手机是一部金色苹果牌6Plus型手机，电话号码是186××××7249，邓永章以前吸食过毒品。
7、证人张某的证言，证实：2017年年底，我通过朋友认识“三哥”（姓名不详，男，40余岁，昆明人，身高约170㎝，中等身材，衣着不详），听说他卖“小马”和“冰”，我便记了他的电话186××××7249。后面我用159××××1878的号码联系他并跟他购买过几次毒品。有时候朋友在一起要吸“小马”的时候就会打电话让他送来，如果距离近的话会给我送过来，距离远的话就会让我自己找他拿，每次一般会跟他买10颗“小马”。他送毒品给我们的时候会骑一张黑色电动车过来，送到后会打电话问我具体地点，我们都是见面后交易，平时是他先交“小马”给我，我再付钱给他。2018年1月18日17时左右，我用159××××1878的号码打电话到“三哥”186××××7249的手机上，第一次没有人接听，第二次打通了，我问他有没有“东西”，他问我要多少，我说要300元的，包括200元的红的“小马”，100元的“冰”，他问我在哪里给我送过来，我就说在五华区麻园，他就让我在麻园等他。当天19时左右我就到了麻园，到了19时40分左右“三哥”打电话给我说他十多分钟就到了。过了十多分钟“三哥”打电话问我在什么地方，我说在残疾人医院门口，他就过来找我，见面后我用右手把300元钱给他，他用左手把一袋“小马”和一袋“冰”递给我，都是用透明塑料封口袋包装的，“小马”是红色颗粒，共计7颗，“冰”是白色晶体状。交易完成后我们就分来了，刚分开我们就被警察抓了。
8、张某相互和现场辨认笔录及照片，证实：（1）张某辨认出邓永章就是2018年1月18日19时许向其贩卖毒品的“三哥”。（2）张某辨认出购买毒品的地点位于云南省昆明市五华区麻园村附近的一处路边。
9、物证照片，现场提取笔录，扣押决定书及扣押清单，毒品称量、取样笔录，检定证书、昆明市公安局司法鉴定中心理化检验报告及理化检验报告更正说明，鉴定意见通知书，西山分局毒品移交入库清单及情况说明，证实：（1）民警在五华区麻园村附近对贩毒人员邓永章和购毒人员张某进行抓捕时，依法对张某手中查获的毒品、从邓永章手里及外衣左外侧口袋内查获的毒资500元、从邓永章外衣左外侧口袋内及右侧裤包中查获的毒品、从邓永章上衣左内侧查获的苹果牌手机、从邓永章左侧裤包查获的OPPO牌手机以及包装毒品的塑料封口袋和黑色布袋进行现场提取、封装、扣押。（2）经称量，从张某身上查获的红色颗粒状毒品净重0.66克，查获的白色晶体状毒品净重0.22克，因为均不满1克，所以侦查员当着邓永章的面将上述毒品全部封存取样作为送检的检材；从邓永章的外衣左侧口袋内查获的红色颗粒状毒品净重8.72克，侦查员当着邓永章的面随机取样1.02克作为送检的检材，把取样的毒品和剩余毒品进行封存；从邓永章右侧裤包口袋中查获的白色晶体状毒品净重0.81克，因为不满1克，所以侦查员当着邓永章的面将上述毒品全部封存取样作为送检的检材；从邓永章右侧裤包口袋中查获的白色晶体状毒品净重0.47克，因为不满1克，所以侦查员当着邓永章的面将上述毒品全部封存取样作为送检的检材；从邓永章右侧裤包口袋中查获的绿色颗粒状毒品净重0.11克，因为不满1克，所以侦查员当着邓永章的面将上述毒品全部封存取样作为送检的检材。（3）经鉴定，上述毒品均检出甲基苯丙胺成分。（4）剩余的上述毒品净重7.7克已移交入库。
10、电话、短信记录提取笔录及照片，证实：为了查明事实，2018年1月19日侦查员当着邓永章的面对与其有关的通讯工具白色OPPO7SPlus型手机、电话号码为182××××8431、串号为860266038049827的电话、短信记录予以提取；2018年1月18日侦查员当着张某的面对与其有关的通讯工具黑色外壳iPhone6S型手机、电话号码为159××××1878、串号为354989076175325的电话、短信记录予以提取。
11、现场检测报告书，证实：邓永章的吗啡检测呈阴性，甲基安非他明检测呈阳性。
12、情况说明，证实：（1）购毒人员张某现已无法联系上，经民警多次查找未能找到，无法通知其到所接受询问。（2）张某向邓永章购买毒品的300元现金（编号为：Z68C951939、U48W182851、Y08Y749793的100元券人民币）是由民警向张某提供，张某配合公安机关抓获贩卖毒品的邓永章之后，用于购买的300元现金已发还民警。
本院认为，被告人邓永章明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。民警从被告人邓永章外衣左侧口袋及右侧裤包内查获的毒品，应计入被告人邓永章贩卖毒品的数量之中。关于被告人邓永章的无罪辩解，仅有邓永章本人的辩解，无其他证据与之相互印证，而收集在案的电话、短信提取笔录、抓获经过以及证人张某、邓某的证言等证据材料能够相互印证证实被告人邓永章贩卖毒品的事实，故对被告人邓永章的无罪观点，本院不予采纳。公诉机关提出被告人邓永章具有累犯情节，经查，被告人邓永章曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又因犯贩卖毒品罪应当判处有期徒刑以上刑罚，其行为既属累犯，又属毒品再犯，本院遵循不重复评价的原则依法对其从重处罚。鉴于本案毒品交易在民警控制下进行，涉案毒品已被查获，社会危害大大减轻，本院酌情对被告人邓永章从轻处罚。被告人邓永章另有盗窃前科，本院量刑时酌情对其从重处罚。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邓永章犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月19日起至2026年1月18日止），并处罚金人民币1000元（限判决生效之日起十日内缴清）。
二、涉案毒品甲基苯丙胺10.99克予以没收并依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孟 阳
人民陪审员 张静梅
人民陪审员 董慧红
二〇一八年八月十五日
书 记 员 温晓兰