湖北省赤壁市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂1281民初579号
原告：王建阳，男，1966年11月23日生，汉族，住湖北省赤壁市，
委托代理人：熊乾坤，赤壁市赤马港法律服务所法律工作者。
被告：张茂荣，男，1958年5月3日生，汉族，住湖北省赤壁市，
委托代理人：谢平子，湖北今天律师事务所律师。
原告王建阳与被告张茂荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月6日受理后，依法由审判员韩婧独任审判，于2017年4月12日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王建阳向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失118614元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年9月被告因维修房屋雇请原告为其做工，双方约定日工资220元，包中餐。9月11日原告做工时从3米高的墙面上摔下，致使原告受伤。原告住院治疗16天，经法医鉴定，原告的伤构成十级伤残，误工时间113天，护理时间60天，后期治疗费10000元。故诉至法院，提出前述诉讼请求。
被告张茂荣辩称，原、被告之间属于承揽关系，安全责任及风险应由原告自行承担。原告请求的金额过高，且原告诉状上陈述受伤的是左手，而实际原告受伤的为右手，所以原告的起诉不是事实，依法应当驳回。
本院经审理认定事实如下：2016年9月，被告张茂荣因自己家的房屋漏雨需要维修，就与原告口头协商被告提供材料由原告将其房屋顶进行翻新和重新俢砌，工钱为5000元。原告就邀约案外人邓红斌及姚世平一起做工，并商议他们之间按照大工240元每天，小工150元每天计算工钱，完工时如有结余就平均分配，工钱由原告统一从被告处领取之后再分配给邓红斌及姚世平。9月11日，原告站在由两个凳子搭成的梯上砌墙，因新砌的墙体垮塌致使原告摔倒受伤。原告受伤后经赤壁市人民医院住院治疗16天，出院医嘱：注意休息，加强营养。原告花费医疗费28539元，其中被告垫付医疗费3000元。2017年1月3日经赤壁楚南法医司法鉴定所鉴定原告的主要损伤为：右肱骨外科颈、大结节，肱骨头粉碎性骨折；原告的伤构成十级伤残；建议误工时间计算至定残之日，护理时间60天（从伤日计算）；建议后期治疗费10000元或以实际发生额支付。原告花费鉴定费1900元。原告系农业户口，但自2015年7月起与妻子及女儿居住赤壁赤马港办事处砂子岭社区立嘉诚小区，日常以从事建筑短工为主要收入来源。
本院认为，本案的争议焦点是：一、原、被告之间的法律关系属于雇佣关系还是承揽关系。二、原告的诉讼请求能否得到支持。
要区分上述两种法律关系，首先应当根据法律对于上述法律关系的界定来区分。《中华人民共和国合同法》第二百二十五条条规定承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九第二款规定前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。因此，二者之间的区别主要体现在以下几个方面：1、承揽关系双方地位平等，承揽人在其工作范围内有独立的自主权；雇佣关系中雇员与雇主存在一定的人身依附关系，双方存在控制、支配和从属关系。2、承揽关系中，承揽人以完成工作成果为目的，提供劳务仅为完成工作的手段；雇佣关系中，雇员是以直接提供劳务为目的。3、承揽关系中，承揽人的报酬以工作效果为重，其支付的方式通常是一次性给付；雇佣关系中，雇员的报酬一般仅含劳动力的价值，通常以每日的劳务价格作为计算标准，因其提供的劳务是连续性的，其报酬的支付的时间及标准较为固定。具体到本案，原告提供原材料，被告依照原告的要求对其房屋进行修葺，原告依照当地一般行情支付被告劳务费用，原告在提供自己劳动力的过程中，仅使用了靠自己体力驱动的低级生产工具、设备（如板车、砌刀等），其仍是主要靠提供自己的劳动力而从被告处获取劳动报酬，其符合上述雇佣关系的法律特征，故本院认为原、被告之间的法律关系为雇佣关系。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。同时《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告作为提供劳务者在提供劳务过程中因其疏忽安全，导致其站在自行搭建的凳子上砌墙时摔下，其本身存在重大过错。本院依法酌定被告对自己受到的损害承担40%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第二十二条规定侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
原告主张按照湖北省城镇居民的相关标准计算有关损失，本院认为其主张符合《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神规定，即虽然是农业户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算，本院依法应予支持。综上，本院对于原告主张的医疗费（包括后期医疗费）、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金依法应予支持。原告主张的500元交通费没有提供票据支持，但鉴于原告为治疗需要必然发生交通费用，并结合原告的住院天数、就医地点等实际因素，本院依法酌定原告的交通费金额为200元。对于原、被告之间关于误工费计算标准的争议，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故本院对于原告的误工费依法酌定参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》规定的居民服务、修理和其他服务业的劳务报酬标准31138元/年计算原告的误工收入为：9725元（31138÷365×114）。原告主张的营养费1000元金额过高，依法核定应为240元（16×15）。针对原告的诉讼请求，本院经审查并确认原告因事故受伤所遭受的损失有：1、医疗费38539元，2、误工费9725元，3、护理费5100元，4、住院伙食补助费800元，5、营养费240元，6、交通费200元，7、鉴定费1900元，8、残疾赔偿金54102元，9、精神损害抚慰金3000元。合计金额为113606元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第二十二条，第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条，第十一条第一款，第十七条第一、二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款，第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告王建阳的损失113606元，由被告张茂荣于本判决生效后十五日内一次性赔偿60%即68163元；扣减被告张茂荣已垫付的3000元医疗费，实际应付65163元。
驳回原告王建阳的其他诉讼请求。
本案诉讼费1286元，由原告王建阳负担514元，由被告张茂荣负担772元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院的开户行为：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号17×××500。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 韩婧
二〇一七年五月十日
书记员 李鑫
附：相关法律条文
《侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产静音活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第三款护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判定侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判定其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。