内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）内05刑终148号
原公诉机关通辽市科尔沁区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张勤山，男，1964年10月13日出生，汉族，初中文化，系通辽市某木业有限责任公司法定代表人，户籍所在地：通辽市。因涉嫌犯合同诈骗罪于2017年3月26日被通辽市公安局刑事拘留，于2017年4月7日被逮捕，2018年5月21日被科尔沁区人民法院决定逮捕。
辩护人王超先，内蒙古嘉儒律师事务所律师。
通辽市科尔沁区人民法院审理通辽市科尔沁区人民检察院指控被告人张勤山犯伪造事业单位印章罪一案，于2018年5月18日作出(2017）内0502刑初927号刑事判决。宣判后，原审被告人张勤山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，提讯上诉人张勤山，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定,2015年初,被告人张勤山在通辽市科尔沁区一刻章店内,私自刻了“通辽市某屯种畜场”印章一枚,之后被告人张勤山使用伪造的该印章制作了一份《荒地造林承包合同书》提供给郭某3,用作向郭某3借款的担保。经鉴定《荒地造林承包合同书》上使用的通辽市某屯种畜场公章系伪造。
2017年3月22日，被告人张勤山被日照市公安机关抓获归案，并于2017年3月22日至2017年3月25日临时羁押在日照市看守所。
认定上述事实有以下证据：
1.户籍信息，证实被告人张勤山的自然情况。
2.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证等文书，证实本案受、立案情况及被告人张勤山被采取强制措施情况。
3.郭某2、某屯种畜场提供的《荒地造林承包合同书》二份，二份合同内容证实2009年4月30日被告人张勤山与通辽市某屯种畜场二分场签订的位于通辽市某屯种畜场1437亩荒地造林承包合同，承包期限50年，自2009年4月30日至2059年4月30日止。二份合同手写部分字体及公章、印章所盖位置不一致。
4.郭某2提供的土地转让合同、收据，由郭某2提交证实2015年1月9日，张勤山与郭某2签订土地承包合同，张勤山将《荒地造林承包合同书》项下的荒地承包经营权转让给郭某2，承包期限45年，自2014年4月30日至2059年4月30日止，转让费132.24万元；收据，张勤山向通辽市某屯种畜场二分场2014年交纳林地款3185元。
5.郭某3提供的《荒地造林承包合同书》及《土地转让合同书》，由郭某3提交《荒地造林承包合同书》与郭某2提交的该合同内容及印章所盖位置一致，郭某3提交的土地转让合同书内容与郭某2提交的相关合同内容一致,只是最后一页郭某2没有签字。
6.说明，2017年10月17日，通辽市某屯种畜场证实张勤山于2009年4月30日在该场承包的1437亩荒地，自合同签订之日，未到该场办理过该地块的买卖、转让、出租等手续。
7.张某某提供土地转包合同、收据，由张某某提交证实2015年4月8日张勤山与张某某签订土地转包合同，张勤山将位于通辽市某屯种畜场1437亩土地的承包经营权转让给张某某，承包期限44年，自2015年4月8日至2059年4月30日止，转让费210万元，首次支付190万元，余额20万元，待变更合同后交纳。2015年4月9日，张勤山收到张某某交纳的1437亩土地承包费190万元。
8.收据二份，证实2015年4月8日，张勤山向通辽市某屯种畜场交纳林地承包费14.014万元；2015年1月29日，张勤山向通辽市某屯种畜场某分场交纳三北四期林地款3185元。
9.借款合同，证实2013年10月8日张勤山、于某1、于某2向冯某某借款100万元及2014年4月19日张勤山、于某1向冯某某借款50万元，双方约定张勤山用通辽市某屯种畜场二分场荒地面积1437亩林地（合同号XXXX）及某木业公司及所有地表物作抵押的事实。
10.到案经过，证实被告人张勤山归案情况。
11.在押人员基本情况登记表，证实被告人张勤山于2017年3月22日至2017年3月25日临时羁押在日照市看守所。
12.事业单位法人证书、法人身份证明，证实通辽市某屯种畜场系事业单位，法定代表人黄某某，举办单位通辽市农牧业局。
13.郭某2询问笔录，证实2015年1月9日在通辽市科尔沁区某大厦10楼张勤山将其承包的某屯种畜场1437亩荒地转让给郭某2，并将XXXX《荒地造林承包合同书》原件交给郭某2和史某某，转让费1322400元，费用是郭某2、史某某以现金形式分次交给张勤山的，其中史某某出了80万元，余额为郭某2出的，全部交清后，张勤山销毁以前收条，又重新打的收条。2015年6月份，郭某2、史某某联系张勤山办理更名手续，张勤山总是推脱，后来就联系不上了，郭某2、史某某经与某屯种畜场二分场王某某场长了解得知,张勤山已将XXXX《荒地造林承包合同书》项下的荒地，转包给张某某了。郭某2、史某某找张勤山的妻子于某1，于某1说郭某2他们手里的XXXX《荒地造林承包合同书》是假的，因此到公安机关报案。郭某2之前所说借给张勤山的钱是他和史某某出的，实际是郭某2的哥哥郭某3和史某某出的，是郭某3委托郭某2办理的，钱是于某1、张勤山因做生意缺钱，从郭某3借的，郭某3通过账户转账给于某1，后来也好像以现金的形式交给张勤山或于某1，当时都打条了，后来张勤山给打的总条，一共130万元左右。
14.郭某3的询问笔录，证实2014年郭某3、史某某与张勤山在长春学习时认识，张勤山打算在通辽科区某屯承包一块地，需要资金，从郭某3借70万元，从史某某借60万元，一共130万元。后来张勤山还不上钱，郭某3提出张勤山将某屯承包的地转包给郭某3他们，由张勤山协助过户到郭某3他们名下。2015年1月9日，郭某3和史某某委托郭某2与张勤山签订土地转让合同，张勤山提供了荒地造林承包合同，并答应把名头变更到郭某3名下，郭某3为了尽快变更多次找张勤山，张勤山总在推脱，后来不见了。郭某3他们经过到某屯和承包地的核实，张勤山已承包给别人，某屯负责人告诉郭某3他们，张勤山提供的《荒地造林承包合同书》的公章和法定代表人章是假的。《荒地造林承包合同书》是2015年1月9日张勤山、于某1在通辽某大厦与郭某3等人签合同时，于某1从手提包里拿出来的。张勤山把土地转包给张某某后，没有向郭某3偿还40万元的事情。
15.于某1的询问笔录，于某1系张勤山的妻子，证实张勤山因某木业有限公司生产经营向郭某3借款78.4万元，在向郭某3借钱之前，郭某3向张勤山要过工厂和某屯承包林地的所有手续的复印件，然后才能借给他们钱。于某1放在郭某3手里的《荒地造林承包合同书》系彩印件。2015年年初，郭某3给张勤山打电话，让张勤山到通辽某大厦九楼找郭某3，于某1也跟着去了，郭某3让张勤山重新打条，经对账核算，本金78.4万元加上利息和违约金共计132万多元。郭某3让张勤山在一份土地流转合同上签字，被于某1阻止了，并把合同撕了。后来郭某3又从电脑中打印出一份土地流转合同，张勤山不听于某1的阻止，后来张勤山签没签字于某1不知道。于某1把她提供给郭某3的《荒地造林承包合同书》彩印件撕了。后来于某1和张勤山去山东省日照经营火锅店，之后火锅店转让了。于某1在山东因不知道来电是谁，所以没有接听公安机关来电，后来（于某1）有一个通辽的号欠费了。
16.被告人张勤山的讯问笔录，证实2014年春天,张勤山与郭某3、史某某在长春学习期间认识，张勤山从郭某3处打欠条借款80万元，实际借款76万元，4万元差额是利息，张勤山不知道这里有史某某的钱，钱款用于某木业生产经营了，后来全亏损了，借款还不上，经连本金带利息和滞纳金，一共130万元左右，张勤山重新给郭某3打的欠条。张勤山当时把他与某屯种畜场签订的《荒地造林承包合同书》给郭某3了为了担保。2015年1月份的一天，郭某3找张勤山去通辽某大厦重新打欠条，然后郭某3拿出《土地转让合同》让张勤山签名，张勤山就签名了，后来张勤山妻子于某1阻止张勤山不同意签名，当时张勤山已经签了一份合同，当时张勤山不同意签这份土地转让合同。2015年4月份，张勤山将承包的某屯种畜场的土地以210万元价格转让给张某某了，张某某已给付张勤山190万元。转让土地所得钱款，张勤山用于偿还个人债务了，余下40万元，张勤山向郭某3进行偿还，并把土地转让一事告知郭某3，郭某3不同意接收40万元还款，要求张勤山一次性还完。张勤山与郭某3签订土地转让合同后，没有向某屯种畜场说明转让土地。张勤山提供给郭某3的《荒地造林承包合同书》，公章不是真实的，合同的印章是张勤山在通辽市找刻章的地方私刻的公章，这枚公章用完之后，张勤山就销毁了。2016年12月份张勤山去山东省日照市打工，期间没有接报案人和公安人员的电话，是因手机不在他手里，在于某1手里，后来手机停机了。
17.通辽市公安局司法鉴定中心印文检验鉴定书，经通辽市公安局司法鉴定中心鉴定，检材2009年4月30日“荒地造林承包合同书”一份，标识为JC与样本2009年4月30日“荒地造林承包合同书”一份，标识为YB，经鉴定检材上的两枚可疑印文与样本印文不是同一枚印章盖印的。
18.通辽市公安局司法鉴定中心鉴定书，通辽市公安局司法鉴定中心证实检材日期为2009年4月30日“荒地造林承包合同书”一份，标识为TLJACPS-JC-
WJ-01-2017与样本犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书一份，标识为TLJACPS-YB-WJ-01-2017、拘留证一份标识为TLJACPS-YB-
WJ-02-2017、询问笔录两份，标识为TLJACPS-YB-WJ-03/04-2017、张勤山案后实验样本一张，标识为TLJACPS-YB-
WJ-05-2017、日期为2009年4月30日“荒地造林承包合同书”一份，标识为TLJACPS-YB-
WJ-06-2017、日期为2015年1月9日“土地转让合同”一份，标识为TLJACPS-YB-WJ-07-2017。经鉴定检材TLJACPS-JC-
WJ-01-2017与张勤山样本TLJACPS-YB-WJ-07-2017签名字是同一人所写。
19.荒地造林承包合同书及郭某3询问笔录,郭某3提交的荒地造林承包合同书，郭某3证实该合同系2016年5月郭某2向公安机关反映情况时的荒地造林承包合同书系该合同的复印件,郭某3提供给公安机关做司法鉴定的就是该合同。
20.鉴定委托书，证实通辽市公安局经侦支队对荒地造林承包合同书、土地转让合同向通辽市公安局司法鉴定中心委托鉴定情况。
原审采纳了以上证据，据此认为被告人张勤山伪造事业单位印章并使用，已构成伪造事业单位印章罪，应受刑罚处罚。根据被告人张勤山犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款之规定，判决认定被告人张勤山犯伪造事业单位印章罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。
宣判后，原审被告人张勤山不服，提出上诉。上诉理由为：1.公诉机关变更起诉程序违法，一审判决程序不符合法律规定。2.鉴定意见存在瑕疵，原审不应作为定案的证据。3.上诉人伪造印章的行为并无严重的社会危害性，不应受到刑罚处罚。请求二审宣告无罪。辩护人的辩护意见为上诉人伪造印章的行为并无严重的社会危害性，不应受到刑罚处罚。请求二审宣告无罪。
二审审理查明的事实与原审认定的事实一致。认定上述事实的证据均经一审开庭举证、质证，经查，各证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。
本院认为，原审认定原审被告人张勤山犯伪造事业单位印章罪的事实及罪名成立。上诉人张勤山伪造事业单位印章并使用，已构成伪造事业单位印章罪。上诉人张勤山提出公诉机关变更起诉程序违法，一审判决程序不符合法律规定的上诉理由，经查，公诉机关以张勤山涉嫌合同诈骗罪起诉到原审法院，一审开庭后，公诉机关依照法定程序变更了起诉罪名，并向张勤山送达了变更起诉决定书，原审法院收到变更起诉决定书后，再次公开开庭进行审理，保障了张勤山合法的诉讼权利。故其所提该上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人张勤山提出鉴定意见存在瑕疵，原审不应作为定案的证据的上诉理由，经查，该鉴定意见系由有鉴定资质的专门鉴定机构做出的，程序合法，内容客观真实，应予采信。故其所提该上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人张勤山及辩护人提出上诉人伪造印章的行为并无严重的社会危害性，不应受到刑罚处罚，请求二审宣告无罪的上诉理由和辩护意见，因无事实与法律的依据，不能成立，不予采纳。原审依据张勤山犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度和悔罪表现等，对其定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 伊日乐图
审判员 李 锐
审判员 杨 国 辉
二〇一八年八月二日
书记员 祝 家 宝