上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初80184号
原告顾兴梅，男，1939年1月29日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人陶国平，上海市东泰律师事务所律师。
被告陈孟祥，男，1990年11月11日生，汉族，住安徽省宿州市。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
法定代表人张渝，总经理。
委托代理人宋希诺，上海市中天阳律师事务所律师。
原告顾兴梅与被告陈孟祥、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称“太平洋保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年12月15日公开开庭进行了审理。原告顾兴梅的委托代理人陶国平、太平洋保险上海分公司的委托代理人宋希诺到庭参加诉讼。被告陈孟祥经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告顾兴梅诉称，2015年12月12日15时10分许，在上海市浦东新区祝桥镇金亭路康熙路口被告陈孟祥驾驶皖LXXX**机动车将骑行电动自行车的原告撞伤。经交警部门责任认定，被告陈孟祥承担事故全部责任。经司法鉴定，原告构成XXX伤残。因双方当事人就赔偿事宜无法达成一致意见，故原告诉至法院，提出下列损失：医疗费81,263.50元(人民币，下同)、残疾赔偿金26,481元、住院伙食补助费340元、营养费6,000元、护理费10,710元、残疾辅助器具费658元、车辆修理费1,000元、衣物损失费500元、鉴定费1,950元、精神损害抚慰金5,000元、律师代理费3,000元、二期治疗手术费20,000元。事故车辆在被告太平洋保险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称“交强险”)和第三者责任保险(以下至判决主文前简称“三者险”)，前述损失要求由被告太平洋保险上海分公司在交强险范围内先行赔付，超出部分在三者险限额内赔付，仍有不足的由被告陈孟祥承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿。
被告陈孟祥庭后到院辩称，对于原告提交的证据均同意保险公司的质证意见，损失方面保险范围内的损失同意保险公司意见，保险范围外损失由法院依法处理。事故发生时，是帮助车主李某在开车，与李某系朋友关系，故事故发生后，给原告的10,000元钱款也是由李某给原告的，另李某在事故后还垫付了部分医疗费。经与李某协商，不要求追加李某为被告参加诉讼。李某已经给付的钱款和垫付的医疗费，要求由其在本案中一并处理，超出依法应承担的赔偿责任的，要求在本案中直接返还。
被告太平洋保险上海分公司辩称，对交通事故的基本事实、责任认定和投保事实均无异议，事故车辆三者险限额为100万元，并购买不计免赔附加险，事故发生在保险期间内，同意依法承担赔偿责任。关于原告提出的各项损失及相关证据，医疗费金额以实际票据为准，要求扣除非医保部分，残疾辅助器具费无医嘱，认可车辆修理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，不认可衣物损失费，鉴定费和律师代理费不属于保险赔偿范围，对其他各项损失的具体金额持有异议，原告年事已高，不一定实际产生二期手术费，应待实际发生后再行主张，司法鉴定分析说明和鉴定意见中的天数不一致，要求鉴定部门作出说明。
经审理查明，2015年12月12日15时10分许，在上海市浦东新区祝桥镇金亭路、康熙路口，被告陈孟祥驾驶皖LXXX**机动车将骑行电动自行车的原告撞伤。经交警部门责任认定，被告陈孟祥承担事故全部责任。事故发生后，原告至医院进行治疗；治疗期间，案外人李某给付现金10,000元用于治疗，并垫付医疗费347.50元。经交警部门委托，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，鉴定意见书中第四部分分析说明中记载：“根据其损伤特点及伤后治疗、康复后情况，参照沪司鉴办【2008】1号《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准(试行)》第6.2.8条、第8.4条、第12.4条之规定，其损伤后给予休息期180天、营养期90天、护理期90天；后期行取出内固定物等治疗，酌情给予休息期60天、营养期30天、护理期30天。”鉴定意见为：“被鉴定人顾兴梅发生道路交通事故致：左三踝骨折，其损伤后遗症评定为X(拾)级伤残。其损伤后合计给予休息期240天、营养期150天、护理期150天。”为此，原告支出鉴定费1,950元；为此次诉讼，原告又支出律师代理费3,000元。
又查明，原告系非农业家庭户口。皖LXXX**车辆登记在案外人李某名下，在被告太平洋保险上海分公司投保了交强险和三者险，三者险保额为100万元，并投保了不计免赔附加险，事故发生在保险期间内。三者险保险条款第九条第(六)项约定了“律师代理费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”保险人不负责赔偿。第十四条约定：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人身创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。”
审理过程中，案外人李某向本院确认被告陈孟祥陈述的情况，并要求在本案中由陈孟祥一并处理给付的现金和垫付的医疗费，超出部分由原告返还给被告陈孟祥，其与陈孟祥自行结算。原告对给付钱款情况予以确认，对在本案中一并处理无异议。上海市浦东新区公利医院司法鉴定所向本院出具补充说明，明确原告损伤后合计给予的休息期240天，营养期120天、护理期120天。
上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史和收据、收条、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、交强险和三者险保单、三者险保险条款、情况说明及原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和三者险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，非机动车驾驶人和行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人和行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间，被告陈孟祥驾驶的机动车在被告太平洋保险上海分公司处同时投保了交强险和三者险。经交警部门认定，作为机动车一方的被告陈孟祥承担事故全部责任。故对原告的合理经济损失，应由被告太平洋保险上海分公司依次在交强险和三者险范围内承担赔偿责任，仍有不足或者不在保险范围内的损失，综合当事人各方的意见由被告陈孟祥按照事故责任承担。被告陈孟祥方已经垫付和给付的钱款，应当在原告的合理损失中予以扣除，超出依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于三者险的赔偿范围，应以三者险保险合同的约定为准，根据三者险保险条款第九条第(六)项的约定，原告提出的各项损失中，律师代理费、鉴定费不属于三者险的赔偿范围，由被告陈孟祥方承担赔偿责任。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告太平洋保险上海分公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第十四条的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据显示保险人已经向被保险人进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告太平洋保险上海分公司负担，非医保费用仍然由被告太平洋保险上海分公司在保险限额范围内赔偿。
关于原告合理损失的确认，根据原告的举证和两被告的质证意见，本院首先支持残疾赔偿金26,481元、住院伙食补助费320元、营养费3,150元(一期)、护理费6,200元(一期)、残疾辅助器具费658元、车辆修理费1,000元、衣物损失费300元、鉴定费1,950元、精神损害抚慰金5,000元。关于其他损失：(1)医疗费，本院凭据审核确认原告的医疗费金额为81,635元(含伙食费252元)，其中原告自行支付81,287.50元，被告陈孟祥方垫付347.50元。鉴于原告已经另行主张住院伙食补助费，本院支持医疗费81,383元。(2)律师代理费，根据本案的诉讼标的、相关律师收费标准，原告主张3,000元在合理范围，本院予以支持。关于二期的营养费、护理费和内固定取出手术费用，考虑到原告已是高龄，是否实际产生存在不确定性。公平起见，本案中暂不予处理，若日后确实实际产生的，原告可再行主张。综上，本院对赔偿责任确认如下：①被告太平洋保险上海分公司在交强险范围内承担49,639元，在三者险范围内承担74,853元。②被告陈孟祥承担鉴定费、律师代理费合计4,950元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告顾兴梅49,639元，在第三者责任保险范围内赔付原告顾兴梅74,853元，前述损失总计124,492元；
二、被告陈孟祥赔付原告顾兴梅各项损失共计4,950元，抵扣已经给付原告顾兴梅的钱款10,347.50元，原告顾兴梅于本判决生效之日起十日内返还被告陈孟祥5,397.50元；
三、驳回原告顾兴梅的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,114元，减半收取计1,557元(原告顾兴梅已预交)，由原告顾兴梅负担216元，被告陈孟祥负担1,341元。被告陈孟祥负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一七年一月九日
书 记 员 季绿怡
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。