福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽01民终729号
上诉人（原审原告）：中国民生银行股份有限公司福州分行，住所地福建省福州市湖东路282号。
负责人：吕建波。
委托诉讼代理人：欧阳灶文，福建创元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：福建雅丽数码复合材料有限公司，住所地福建省福州市闽清县云龙乡后垅村新工业集中区。
法定代表人：林华。
委托诉讼代理人：王礼宠，福建三山律师事务所律师。
原审被告：林国平，男，1972年2月20日出生，汉族，住福建省福清市，
原审被告：薛碧影，女，1973年4月29日出生，汉族，住福建省福州市马尾区，
原审被告：柳奶荣，男，1977年6月9日出生，汉族，住福建省福安市，
原审被告：肖团香，女，1977年2月16日出生，汉族，住福建省福安市，
原审被告：福建省雅顺板材有限公司，住所地福建省闽清县云龙向后垅乡后垅村新工业集中区。
法定代表人：林国平。
上诉人中国民生银行股份有限公司福州分行（以下简称“民生银行福州分行”）因与被上诉人福建雅丽数码复合材料有限公司（以下简称“雅丽公司”）及原审被告林国平、薛碧影、柳奶荣、肖团香、福建省雅顺板材有限公司（以下简称“雅顺公司”）金融借款合同纠纷一案，不服福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初1284号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人欧阳灶文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人民生银行福州分行请求：1.撤销一审判决第四项，支持雅丽公司对原审第一项诉请承担全部赔偿责任；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与雅丽公司签订的《担保合同》系双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。虽然被上诉人的土地使用权未办理抵押登记，但雅丽公司应当承担《担保合同》约定的担保责任，即雅丽公司对上诉人原审第一项诉请应承担全部赔偿责任。1、根据双方签订《担保合同》第九条约定，雅丽公司自愿为主合同项下全部债务提供抵押担保，可见雅丽公司为林国平债务提供担保的意思表示清楚明确，登记仅是对抗第三人的效力，不影响合同的有效成立，故双方担保关系成立，雅丽公司应承担全部赔偿责任。2、办理抵押登记手续应当是雅丽公司的主要义务，上诉人仅是协助雅丽公司办理，由于雅丽公司违反合同约定未及时办理抵押登记手续，雅丽公司存在违约情形，应承担担保责任。二、一审认定“在抵押物未办理抵押登记的情况下，上诉人即向林国平发放贷款，因此造成的损失，应由上诉人自行承担”有误。上诉人依《借款合同》约定向林国平发放贷款，系上诉人履行主合同义务的合法行为，不存在过错，雅丽公司作为抵押人，有义务办理抵押物登记，其未办理抵押登记，构成违约，应承担相应的违约责任。
被上诉人雅丽公司及原审被告林国平、薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原审原告民生银行福州分行向一审法院起诉请求：1.判令林国平偿还贷款本金5202944.55元及相应利息、罚息、复利（利息、罚息、复利按合同约定利率标准计至款项还清之日止，暂计至2015年12月19日利息、罚息、复利为43386.16元）；2.判令薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司对林国平的上述贷款本金、相应利息、罚息、复利的偿还承担连带清偿责任；3.判令雅丽公司对第一项诉请承担全部赔偿责任；4.判令林国平、薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司、雅丽公司承担本案案件受理费。
一审法院认定事实：2015年1月14日，民生银行福州分行与林国平签订《借款合同》（编号：115012014003546），约定：林国平向民生银行福州分行借款600万元部分用于偿还旧贷、部分用于支付货款；借款期限60个月，自2015年1月14日起至2020年1月14日止；贷款年利率为6%。利率调整方式为固定利率；本息的归还方式为按月等额本息还款法；民生银行福州分行应在合同生效且林国平办妥借款手续、担保手续以及民生银行福州分行要求的其它全部手续后向林国平实施贷款的发放和支付；林国平在合同项下任何一笔借款本息发生逾期，民生银行福州分行有权宣布合同项下的借款提前到期，同时要求林国平赔偿民生银行福州为此支付的诉讼费、律师费等实现债权、担保权利的费用；民生银行福州分行对林国平到期应付而未付的的借款本金、自逾期之日起（含该日）按逾期利率计收逾期罚息，对林国平不能按时支付的利息（包括逾期罚息），按逾期利率按月在结息日或结息日的对日计收复利，按实际逾期天数计算，逐月累算。逾期利率为在合同约定的贷款利率基础上加收50%确定。当天，民生银行福州分行分别与薛碧影、柳奶荣、肖团香及雅顺公司、雅丽公司签订了编号分别为：115012014003546—1、115012014003546B0的《担保合同》，约定：薛碧影、柳奶荣、肖团香及雅顺公司自原为林国平与民生银行福州分行签订的上述《借款合同》项下的全部债务提供连带保证责任；担保的范围为：被担保的主债权本金及利息、罚息、复利及律师费、诉讼费等民生银行福州分行为实现债权所支付的合理费用。当天，民生银行福州分行与雅丽公司签订编号为115012014003546—2的《担保合同》，约定，雅丽公司自愿以其坐落于闽清县××××村的土地使用权〔土地使用权证号：梅云国用（2010）第0253号〕为林国平与民生银行福州分行签订的上述《借款合同》项下发生的全部债务提供抵押担保；双方应在合同生效后十五日内到有关抵押登记机关办理抵押登记手续，如因雅丽公司原因未办理合同项下财产抵押登记手续，民生银行福州分行可按以下标准向雅丽公司收取违约金；被担保主债权金额的/%；担保人不履行或者不完全履行合同义务的，构成违约，民生银行福州分行有权选择要求雅丽公司按照主合同债权金额的5%支付违约金，如不足弥补民生银行福州分行损失的，应赔偿民生银行福州分行实际损失，及要求违约方承担担保责任；担保的范围为：被担保的主债权本金及其利息、罚息、复利及律师费、诉讼费等民生银行福州分行为实现债权所支付的合理费用。但合同签署后，双方未办理抵押登记手续。当天，林国平向民生银行福州分行提交《借款支用申请书》，申请借款600万元。民生银行福州分行对林国平提交的《借款支用申请书》确认部分载明：借款600万元，贷款期限60个月即自2015年1月14日至2020年1月14日，贷款利率为年利率6%；本笔贷款的担保方式为保证。合同签订后，民生银行福州分行当天即发放借款600万元，并出具了《个人借款凭证》。借款发放后林国平并未按合同约定向民生银行福州分行支付到期借款本息，截止2015年12月19日林国平尚欠借款本金5202944.55元，利息、罚息及复利43386.16元。
一审法院认为，民生银行福州分行与林国平签订的《借款合同》是双方当事人真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合同依法有效。民生银行福州分行按合同的约定向林国平发放贷款，已依约履行发放贷款的义务。林国平未按约还款付息，已构成违约，应承担违约责任。民生银行福州分行有权宣布合同提前到期，并要求林国平偿还借款本金，支付利息、罚息及复利。薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司与民生银行福州分行订立《担保合同》为林国平和民生银行福州分行之间的借款担保连带责任保证，系双方真实意思表示，责任明确，该担保法律关系依法成立并生效。故薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司应对林国平偿还民生银行福州分行上述债务承担连带保证责任。薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司在承担连带保证责任后，有权在承担连带保证责任的范围内对林国平行使追偿权。民生银行福州分行与雅丽公司订立《担保合同》，约定雅丽公司以其土地使用权为林国平和民生银行福州分行之间的借款提供抵押担保，因合同签署后，双方未为担保物办理抵押登记手续，故该抵押权未依法成立。且民生银行福州分行未提交证据证明其已依约在《担保合同》生效后十五日内与雅丽公司到抵押登记机关办理抵押登记手续，亦未提交证据证明系雅丽公司的原因未办理抵押登记。民生银行福州分行对林国平《借款支用申请书》中银行确认部分，对林国平贷款的担保方式亦仅确认保证，并未确认存在抵押的担保方式。同时依《借款合同》约定，民生银行福州分行应在办妥担保等手续后向林国平实施贷款的发放和支付，在抵押物未办理抵押登记的情况下，民生银行福州分行即向林国平发放贷款，因此造成的损失，应由民生银行福州分行自行承担。故民生银行福州分行要求雅丽公司承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。雅丽公司、林国平、薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自愿放弃抗辩权利，依法缺席开庭审理及判决。
一审判决：一、林国平应于判决生效之日起十日内向民生银行福州分行偿还借款本金5202944.55元，并支付利息、罚息及复利（利息、罚息及复利暂计至2015年12月19日为43386.16元，此后的利息、罚息及复利按合同约定计至款项还清之日止）；二、薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司对上述第一项判决确定的债务承担连带清偿责任；三、薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司在承担保证责任后，有权向林国平追偿；四、驳回民生银行福州分行其他诉讼请求。案件受理费48524元、诉讼保全费5000元及公告费560元，合计54084元，均由林国平、薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。根据现有证据，本院确认一审认定的事实正确。
本院认为，民生银行福州分行与雅丽公司签订《担保合同》，约定雅丽公司以其名下土地使用权为案涉借款提供抵押担保，后因未办理抵押登记手续而致抵押权未依法设立。但依照《中华人民共和国物权法》第十五条关于“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”的规定，案涉抵押未办理抵押登记并不影响前述《担保合同》的效力，即抵押权未设立并不导致抵押担保合同的无效，前述《担保合同》已于签约双方达成合意之时成立并生效，签约双方应遵约践行。
根据《担保合同》所载，雅丽公司以其名下土地使用权作为抵押物为案涉借款提供抵押担保，即以其名下土地使用权的价值保证案涉借款的清偿。现案涉借款的主债务人林国平未如期偿还借款，前述《担保合同》拟设立的抵押担保虽因未办理抵押登记而致抵押权未依法设立，但雅丽公司于协议中为案涉借款提供担保的意思表示明确，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，其仍应于土地使用权的价值范围内对案涉借款承担赔偿责任。签约双方未于《担保合同》中明确土地使用权的价值，但依据雅丽公司向民生银行福州分行出具的股东会（股东大会）决议第一条关于“同意我公司为林国平（借款人）向中国民生银行股份有限公司福州分行，申请金额为人民币（或等值外币）600万元借款，出具担保责任，以公司所有的土地，《国有土地使用证》编号：梅云国用2010第0253号作为抵押担保。”的载明，雅丽公司担保的债务额为600万元，故雅丽公司应在600万元范围内对案涉借款承担赔偿责任。
综上，民生银行福州分行的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初1284号民事判决第一、二、三项；
二、撤销福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初1284号民事判决第四项；
三、福建雅丽数码复合材料有限公司对林国平所负的前述债务在600万元范围内承担赔偿责任。
本案一、二审案件受理费各48524元、财产保全费5000元，均由林国平、薛碧影、柳奶荣、肖团香、雅顺公司、雅丽公司共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 华
代理审判员 陈 曦
代理审判员 段若诗
二〇一七年五月二十四日
书 记 员 江焰星
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