江苏省南京市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）宁商终字第20号＼n上诉人（原审原告）刘文林，男，汉族。＼n被上诉人（原审被告）屠文长，男，汉族，南京名都家居广场京地建材店业主。＼n被上诉人（原审被告）南京名都家居广场有限公司。＼n法定代表人陈淑红，该公司董事长。＼n委托代理人金康，男，汉族。＼n上诉人刘文林因与被上诉人屠文长、南京名都家居广场有限公司（以下简称名都家居公司）买卖合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2013）江宁开民初字第798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月26日立案受理后依法组成合议庭，并于2014年1月23日公开开庭审理了本案。上诉人刘文林、被上诉人屠文长、被上诉人名都家居公司的委托代理人金康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n刘文林一审诉称：2013年7月28日，刘文林在名都家居公司商场内1楼A8111室屠文长店内定购欧路莎BT-65105浴缸一台，尺寸是1800×1200×680毫米。双方约定：由屠文长免费将浴缸送到南京市江宁区瑞景文华小区71-B室三楼，整机质保一年，从安装调试后的日期算质保，电机五年质保，具体功能按照广告册及合同说明；送货时间是2013年8月20日，供货方不能交货的，应双倍返还定金；当日支付定金3000元，余款安装调试验收合格后支付。刘文林于当日支付定金3000元。2013年8月25日，刘文林应屠文长的要求，请施工人员把两个房门、马桶拆掉，屠文长送了一台浴缸至三楼，但不是其所订购的规格型号，屠文长承认发错货了，承诺更换。刘文林要求屠文长将货拖走并按合同约定承担法律责任，但送货人员不辞而别，致使其无法居住。经再三催促，8月28日，屠文长又送一台浴缸放在其门外路上，但型号规格与合同约定明显不符。经再三交涉，刘文林表示可以先将浴缸送上楼安装，争议协商解决，但屠文长执意把两台浴缸运走，未作解释。刘文林随后多次电话联系，并至经营场所交涉，屠文长称要送货必须先把全款付清，不付清全款，就不卖此浴缸。请求判令屠文长双倍返还定金6000元，赔偿误工费、交通费、通信费等4000元，名都家居公司承担连带责任。＼n屠文长一审辩称：刘文林诉称其不履行合同与事实不符。屠文长按合同约定将订购的货物运送至刘文林家，已履行了合同义务，所交付的货物与合同约定相符，其将货物拖回是因为刘文林不肯收货且不肯支付余款，其并未提出解除合同或不履行合同。货物至今仍在仓库内，刘文林只要缴清余款，即可提走货物。刘文林要求双倍返还定金不合理，不应支持，但其可将定金返还给。刘文林诉请损失4000元，并无事实和法律依据，即使有损失，也是其自己违约造成的，应自行承担。＼n名都家居公司一审辩称：其只是出租场地给屠文长使用，与刘文林之间并无买卖关系，其愿意协调双方纠纷，但不应承担连带责任，故请求驳回刘文林对其的诉讼请求。＼n原审法院经审理查明：屠文长系南京名都家居广场京地建材店业主，租赁名都家居公司位于南京市秦淮区卡子门大街29号“红星美凯龙南京卡子门商场”内的A8110-A8111室出售卫生洁具。2013年7月28日，刘文林与屠文长签订“定／销单”一份，约定刘文林定购欧路莎BT-65105浴缸一台，尺寸是1800×1200×680毫米，要求包含下列项目：15寸电视机（遥控器）、冲浪、泡泡浴、花洒、瀑布进水器、扶手、浴枕、恒温；最终售价是17300元，已付定金3000元（对于余款何时支付未作约定）；购货方违约退货的，无权要求返还定金，供货方不能交货的，则应双倍返还定金；整机质保一年，从安装好调试后的日期算质保，电机五年质保；由屠文长免费送货至刘文林家中的三楼；送货时间是2013年8月20日等。刘文林当日支付定金3000元。2013年8月25日，屠文长错送浴缸一台至刘文林家中三楼，当日未运回。8月28日，屠文长运送欧路莎BT-65105浴缸一台（尺寸是1800×1200×680毫米）至刘文林家门外路上，屠文长打开包装后，刘文林认为此浴缸无泡泡浴、电脑板、水底灯，与其所购浴缸不符。后要求屠文长先将浴缸送上楼安装，争议协商解决。屠文长认为刘文林定购的浴缸并无电脑板、水底灯的配置，有泡泡浴的配置，其所送浴缸有泡泡浴，泡泡浴是指在浴缸内有气泡喷嘴，符合合同约定，要求刘文林收货并付清余款。在刘文林未收货、付款的情况下，屠文长将两台浴缸运回。＼n一审中，屠文长提供欧路莎普通冲浪浴缸（喷水按摩浴缸）通用的安装使用说明书和欧路莎股份有限公司按摩缸功能配置及价格一览表。在安装使用说明书中的各部件说明示意图中有气泡喷嘴，并无标注电脑板、水底灯；在功能配置及价格一览表中，BT-65105型号的浴缸中有气泡喷嘴的配置，数量是16个，无电脑板、水底灯的配置。＼n上述事实，有定／销货单、收据、照片、产品目录、安装使用说明书、按摩缸功能配置及价格一览表及当事人陈述等证据予以证实。＼n原审法院认为，刘文林与屠文长签订的买卖合同有效，受法律保护。双方争议的焦点是屠文长所供浴缸是否符合双方约定的规格、型号，刘文林称其所定购浴缸有泡泡浴、电脑板、水底灯，但在定／销单及安装使用说明书、按摩缸功能配置及价格一览表中仅有气泡喷嘴的配置，并无电脑板、水底灯的配置，而屠文长所送浴缸已有气泡喷嘴的配置，故屠文长已按照合同约定向刘文林供货，并未违约，刘文林称所供浴缸与其定购的规格、型号不符，并未提供充分证据证实，其要求屠文长双倍返还定金的请求无事实和法律依据，依法不予支持。鉴于屠文长为解决纠纷自愿返还刘文林定金3000元，不违反法律规定，应予准许。刘文林要求赔偿损失4000元，因屠文长并未违约且刘文林亦未提供证据证实该损失的实际产生，依法不予支持。名都家居公司与刘文林之间并无买卖合同关系，刘文林要求名都家居公司承担连带责任，无法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、屠文长于判决发生法律效力之日起10日内返还刘文林定金3000元。二、驳回刘文林的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取25元，由刘文林负担。＼n宣判后，刘文林不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判支持其全部诉讼请求，所有诉讼费用由两被上诉人承担。事实与理由为：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律有误。合同约定屠文长免费送货到瑞景文华71-B三楼，整机质保一年，从安装好调试后的日期算质保，电机五年质保，具体功能按照广告册及合同说明，当日支付定金3000元，余款安装调试验收合格后支付，同时约定不能交货的，则应双倍返还定金。屠文长于2013年8月28日拒绝送货到合同约定的目的地三楼，8月29日称不付清余款不送货，直到诉讼中仍坚持不付清余款就不送货，还要求上诉人承担二次送货的费用。屠文长未按合同约定送货，构成违约，应按合同约定双倍返还定金共计6000元，另外，屠文长逾期交货，按合同约定应承担违约责任4100元，给上诉人造成损失3000元，也应当赔偿。＼n被上诉人屠文长、名都家居公司共同答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。＼n本院经二审审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。＼n二审庭审中，本院询问屠文长第二次送货只送到马路边，没有送货到三楼的原因时，屠文长回答“他没有交尾款”。对于付款时间，屠文长回答“送货之前付完余款”、“反正不能说都装置好以后再收费”。＼n本院认为，刘文林与屠文长签订的买卖合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行各自义务。合同签订后，刘文林依约支付了3000元定金，但屠文长至今未履行送货义务，故本案二审争议焦点是：刘文林要求屠文长双倍返还定金是否符合合同约定的“供货方不能交货的”条件。根据本案现有证据以及双方当事人陈述，本院可以确定以下四节事实：一是屠文长第一次送浴缸至刘文林家中，因发货员失误导致浴缸型号不符；二是屠文长第二次送浴缸至刘文林楼下的马路边；三是双方对于第二次送的浴缸是否符否合同约定产生了争议；四是屠文长要求刘文林支付尾款未果而将浴缸拉回。首先，关于第一次送货。因发货员失误导致送至刘文林家中的浴缸型号不符，过错在于供货方，故屠文长的第一次送货不能构成已履行了合同约定的送货义务。其次，关于第二次送货。屠文长将浴缸送到刘文林楼下的马路边，并未按合同约定送到三楼，屠文长未完成合同约定的送货、安装和调试义务。再次，虽然双方对于第二次送至马路边的浴缸是否符合合同约定产生争议，但屠文长并无证据证明刘文林拒绝接收货物，相反，刘文林后来要求先安装调试，以后再协商解决争议，但屠文长并未采纳刘文林的合理建议，坚持先付清货款，再送货、安装和调试，致使矛盾扩大。最后，屠文长以刘文林不先付清尾款为由拒绝继续履行“送货到三楼”的义务，违反了合同约定。综上，屠文长未履行合同约定的“送货到三楼”，构成违约行为，刘文林要求屠文长双倍返还定金6000元，于法有据，本院予以支持。因双倍返还定金已弥补刘文林的损失，故本院对刘文林要求赔偿损失的主张不再支持。对于逾期送货违约金问题，一审中刘文林并未主张，二审中本院不予理涉。鉴于二审中刘文林改变了一审主要诉讼理由，即由“浴缸型号不符”变为“未送货到三楼”，故本院对于一审判决确定的诉讼费负担不作调整。＼n综上，上诉人刘文林的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。一审判决认定事实清楚，但因二审中出现新的事实，导致继续维持一审判决结果不当，故本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：＼n一、维持南京市江宁区人民法院（2013）江宁开民初字第798号民事判决主文第二项，即“驳回刘文林的其他诉讼请求”；＼n二、变更南京市江宁区人民法院（2013）江宁开民初字第798号民事判决主文第一项，即“屠文长于判决发生法律效力之日起10日内返还刘文林定金3000元”为“屠文长于判决发生法律效力之日起10日内双倍返还刘文林定金共6000元”。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n二审案件受理费50元，由屠文长负担（此款已由刘文林预垫，屠文长在履行本判决确定的义务时一并加付此款）。＼n本判决为终审判决。＼n审判长樊荣禧＼n审判员张广永＼n代理审判员季嘉＼n二〇一四年三月十七日＼n书记员胡慧园＼n