重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)万法民初字第10342号
原告闫和平，男，汉族，生于1963年9月26日，住重庆市万州区。
委托诉讼代理人熊林欣，重庆百安律师事务所律师。
委托诉讼代理人李佳玲，重庆百安律师事务所律师。
被告汪仕忠，男，汉族，生于1964年7月2日，住重庆市万州区。
委托诉讼代理人谢理仁，重庆凯豪律师事务所律师。
被告张峰，男，汉族，生于1965年10月12日，住湖南省岳阳市君山区。
被告张勇，男，汉族，生于1976年9月18日，住湖南省岳阳市君山区。
以上二被告委托诉讼代理人王绪兵，男，汉族，生于1961年9月8日，住湖南省岳阳市君山区许市镇凤凰村*组，公民身份号码4306111961********。
原告闫和平与被告汪仕忠,张峰,张勇合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员魏欣、人民陪审员刘金琼、程应组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告闫和平及其委托诉讼代理人熊林欣、李佳玲，被告汪仕忠及其委托诉讼代理人谢理仁，被告张峰、张勇的委托诉讼代理人王绪兵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告闫和平诉称，2012年8月8日，原告与被告签订合伙协议，约定几人合伙购买SR250型旋挖钻机一台，共同经营，共担风险。钻机价格为435万元，首付30%，闫和平、汪仕忠、张峰各出资40万元，由被告张峰与卖方接洽，余款分三年付清。此后，合伙先后在湖北恩施、湖南岳阳、重庆万州三地进行生产经营。湖北恩施、湖南岳阳两地至今未清算亏损账目。在万州亏损金额达1962334元，由原告垫付。2014年12月13日，被告张峰单方决定将钻机退还卖方，原告未同意。2014年12月18日、26日，被告张峰委派张勇带人来原告处取走钻机，承诺于2015年1月15日前把合伙亏损账款先打50万元至原告卡上，不足部分在2015年春节前给付完毕，张勇为这笔债务担保，原告遂同意取走钻机。后原告得知被告张峰并未支付首付款，原告提交的40万元也被张峰挪作他用。后因周转困难，原告出面借款110万元支付了工人工资和部分材料款。请求判决三被告偿还原告合伙亏损金额1943298.00元；共同承担原告垫付的借款利息346000元；被告张峰返还原告钻机首付款33万元。
原告向法庭提交了以下证据：1、合伙协议书一份以证明原告与被告汪仕忠、张峰系合伙人；2、被告张峰所属公司复印件，以证明张峰系股东；3、记账凭证，收据，银行转账凭证、钻机相关资料、工程劳务合同、亏损数据统计，证明合伙事务成立及亏损情况和购买钻机情况；4、借条复印件六份，以证明其借款110万元给付民工工资和材料款。
被告汪仕忠辩称，原告所诉合伙属实，被告汪仕忠亦出资40万元。合伙经营时间是2012年6月到2014年12月，现钻机归于消灭，合伙支出中，有被告汪仕忠签字的，予以认可，合伙结束应当进行合伙清算。
被告汪仕忠向法庭提交了SR250钻机首付款情况以证明其主张的成立。
被告张峰辩称，原告要求三被告偿还原告合伙亏损金额和承担原告垫付的借款利息346000元的诉讼请求，证据不足，理由不能成立。原告未经全体合伙人同意，擅自以个人名义对外举债及给付利息，不符合合伙协议的约定，且证据不足；在购买钻机时，合伙人均出资。因此，请求驳回原告的诉讼请求，对合伙亏损根据合伙人过错程度承担。
被告张勇辩称，原告要求三被告偿还原告合伙亏损和共同承担原告垫付的借款利息346000元的诉讼请求，证据不足，理由不能成立。原告未经全体合伙人同意，擅自以个人名义对外举债及给付利息，不符合合伙协议的约定，且证据不足；在购买钻机时，合伙人均出资；被告张勇与被告张峰系委托合同关系，因此，请求驳回原告要求被告张勇承担经营亏损的诉讼请求。
被告张峰、张勇向法庭提交了以下证据以证明其主张的成立：1、合伙协议书，以证明原被告合伙属实，被告张峰、张勇之间系委托关系；2、收据，以证明被告张勇代张峰向原告支付了20万元工程费；3、承包合同，证明被告张峰、张勇之间系委托关系。
经审理查明，2012年8月8日，原告与被告汪仕忠、张峰作为合伙人签订《合伙协议书》，约定几人合伙购买SR250型旋挖钻机一台，共同经营，共担风险。之后，原告闫和平分三次将款330832元支付，作为购买SR250型旋挖钻机的前期投入资金，由被告张勇出具收据。被告汪仕忠亦出资40万元。2012年8月21日，被告张峰以被告张勇名义在邮政储蓄银行借款348万元，2012年9月20日，被告张勇代表被告张峰与原告闫和平、被告汪仕忠就SR250型旋挖钻机确定了付款情况，载明：合同价435万元，首付款87万元，按揭手续费48720元，保险费71775元，抵押公证费2000元，首付合计992495元，三人均等为330832元。张峰投资为“-330832元”。该协议第四条“合伙的资金管理”第5点约定“不允许合伙人随意给他人支付工程款，特殊情况必须有两人以上商量同意。……”，并对各自分工等内容作了约定，被告张勇代被告张峰在该协议上签字。被告张峰以张勇名义支付购买钻机首付款并按揭贷款后，购回机器。此后，合伙组织先后在湖北恩施、湖南岳阳、重庆万州等地进行生产经营，至今尚有工程款未能收取，合伙组织亦有外债未付。2014年12月，被告张勇从原告处取走钻机。根据原告举示的证据，在重庆市万州合伙经营期间，合伙组织在2013年、2014年收入为5879623元，总支出为7603421元，亏损1723798元，另有未付款219500元，亏损累计1943298.00元，在一些支出凭证中，有经手人员或现场管理人员的签字，但2014年12月10日列入开支的17745元“招待费”等无经手人签字。审理中，被告张峰、张勇否认现场管理人员中的卢小平系受其指派的人员，被告汪仕忠确认被告张峰派有管理人员。对于合伙账务，法庭告知双方自行清算或委托中介机构进行清算，指定期限届满，双方未能自行清算。在原告提交鉴定申请后，被告汪仕忠未在指定期间内选择鉴定机构，被告张峰、张勇表示原告举证期已过，不予质证。
本院认为，根据双方提交的证据和陈述，能证明被告张勇系受被告张峰所托在合伙组织中从事经营活动，受托人所从事活动由委托人承担，故被告张勇在本案中不承担责任。原告提交的支出凭证中，有经手人员或现场管理人员的签字，该现场管理人员可认定系受被告张峰所托，原告所借款项，因用于合伙事务，被告应当承担责任，对原告提交的合伙账务及凭证，在原被告双方未能自行清算，原告提出鉴定申请后，被告未能配合的情况下，本院推定原告主张成立，因此，根据现有证据，其2014年12月10日列入开支的17745元无经手人签字，应从亏损额中剔除，本院确认亏损额为1925553元（1943298元-17745元），对原告提出的由被告承担合伙亏损金额的请求本院予以支持，在被告汪仕忠、张峰承担相应亏损责任并支付给原告相应款额后，合伙组织尚有未付款219500元由原告闫和平负责支付给权利人。原告要求被告共同承担原告垫付的借款利息346000元的主张，虽原告提交了其向他人借款的证据，但该证据不能充分证明其借款经合伙人同意并只用于此次合伙事务，故对原告该主张不予支持；对于原告主张的要求被告张峰返还原告钻机首付款330832元，因该款为原被告合伙投入，使用该款所购机器不仅用于万州工地，还用于其他合伙项目，而其他合伙项目的盈亏未清算，因此，原告要求被告张峰退还首付款330832元的请求本院不予支持，双方可在对其他合伙项目进行清算时一并处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告闫和平、被告汪仕忠、被告张峰在万州经营期间合伙亏损金额1925553元，由原告闫和平、被告汪仕忠、被告张峰各承担641851元。
被告汪仕忠、张峰承担的部分，在本判决生效后五日内支付给原告闫和平。
二、驳回原告闫和平的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行的债务利息。
案件受理费22460元，原告闫和平负担7487元，被告汪仕忠负担7486元，被告张峰负担7487元（原告已预交，被告迳付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院，并直接向该院预缴上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期限届满七日内仍未交纳上诉案件受理费，又不提出减交、缓交或免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 魏 欣
人民陪审员 刘金琼
人民陪审员 程 应
二〇一七年四月七日
书 记 员 王彬冰