江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赣中民一终字第254号
上诉人（原审原告）梅某某。
上诉人（原审原告）黄某某。
以上俩上诉人共同委托代理人孙伟斌，江西均衡律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）赖某某。
被上诉人（原审被告）杨某某一。
被上诉人（原审被告）傅某某。
被上诉人（原审被告）杨某某二。
以上四被上诉人共同委托代理人刘克俊，江西洪都律师事务所律师，特别授权代理。
以上四被上诉人共同委托代理人刘善明，江西洪都律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人梅某某、黄某某因与被上诉人赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二承包合同纠纷一案，不服瑞金市人民法院（2015）瑞民一初字第100号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年3月9日，赖某某、杨某某一、傅德唐、杨某某二作为甲方与作为乙方的梅某某、黄某某签订了《果园承包合同》，将瑞金市云石山乡田村的整片果园（约2800株果树）承包给梅某某、黄某某生产经营，约定：租期为5年（即2014年至2018年），2014年租金135000元，合同生效日付105000元，当年采果前付30000元；2015年至2018年按每株70元交租金，采果后交付次年租金；租期内所有生产投资（含电费）由乙方负责，如有其它收费由甲方承缴；乙方不得有掠夺性经营行为；如甲方违约，应按照每年租金双倍退回乙方。如乙方违约，当年投资不退。等等。2014年3月4日，梅某某、黄某某向赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二交纳承包费105000元。2014年3月9日签订合同后，梅某某、黄某某即开始对果园进行管理。2014年12月21日，因梅某某、黄某某已采果，经赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二要求，梅某某、黄某某才交纳2014年剩余承包费30000元。12月23日，梅某某、黄某某采果结束，收获商品果212800市的，卖出价为每市斤2.4元，收入为510720元，收获次果6240市的，卖出价为每市斤1元，收入为6240元，合计收入516960元，扣除总支出242867元，纯收入为274093元。梅某某、黄某某采果并卖出后，即于12月24日离开瑞金。2015年1月上旬，果园所在云石山乡人民政府对果园黄龙病树进行清理销毁时，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二通知梅某某、黄某某到场，但梅某某、黄某某未返回果园。2015年1月18日梅某某、黄某某委托律师前往瑞金与赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二商议果园承包事宜，未谈妥。当月20日梅某某、黄某某向法院起诉。
原审法院认为：梅某某、黄某某与赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二签订的《果园承包合同》合法有效，对双方具有约束力。按照合同规定，梅某某、黄某某本应在2014年12月收果后即交纳2015年承包费，但梅某某、黄某某未提交证据证明已按时交纳该款，而且，梅某某、黄某某在收果及取得货款五十多万元后，即离开果园，即使当地政府在2015年1月中旬对果园黄龙病果树进行砍伐清理，这样一个涉及果园管理的重大活动时，梅某某、黄某某也未按通知要求返回果园，梅某某、黄某某的这种行为表示，足以让人认为是放弃果园的继续承包权。虽然梅某某、黄某某称收果后已及时向赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二提出交纳2015年承包费，只是赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二对清点果树株数、确定承包费金额、收取承包费不予配合，未交纳承包费过错在于赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二，但梅某某、黄某某并未相应举证，原审法院不采信。退一步说，即使赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二不予配合梅某某、黄某某交纳2015年承包费，梅某某、黄某某在1月18日聘请律师前往与赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二商谈承包事宜时起，均可以根据合同法的规定，对应予交纳的2015年的承包费进行提存，但梅某某、黄某某未予办理提存，是梅某某、黄某某未履行合同义务在先。故梅某某、黄某某要求赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二承担违约金270000元，原审法院不予支持。梅某某、黄某某收果离开果园后，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二即接管果园，虽然一方面防止了梅某某、黄某某未履行果园管理义务造成果园损失，但另一方面接管果园后未就合同是否继续履行与梅某某、黄某某及时沟通、商议，直到1月18日梅某某、黄某某委托律师前来商谈承包事宜，也未要求梅某某、黄某某继续履行合同义务，因此，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二对纠纷引起，也负有一定责任。现梅某某、黄某某及赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二均要求解除合同，其意思表示出自双方自愿，原审法院予以准许。为此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十四条第二款、第一百零一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、准许梅某某、黄某某解除与赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二签订的《果园承包合同》；二、驳回梅某某、黄某某的其它诉讼请求。案件受理费5350元，由梅某某、黄某某承担2675元，由赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二承担2675元。
梅某某、黄某某上诉称：1、一审法院认定针对2015年的租金梅某某、黄某某具有先履行义务，这是不符合客观事实。在双方当事人签订的承包合同中，对2015年的租金缴交并没有确定的具体履行期间。将2015年的租金交付应当是在2014年采果之后再缴交。2015年租金缴交时间包括之后的租金必须由双方当事人清点实际果园株数后按照70元每株来确定，必须由双方当事人共同来履行，不存在先后的问题。2、2014年的12月24日梅某某、黄某某采完果子的第二天离开果园回安远，一审判决认为是梅某某、黄某某表示放弃果园承包，这点不符合事实。因为2014年12月21日到27日期间梅某某、黄某某都在采果，但是还叫了安远队的来采果，送他们回去不存在放弃承包果园的事实。经过2014年的管理，该果园是盈利的，梅某某、黄某某不可能会放弃，而且双方合同约定的是5年。3、一审判决认定2015年1月上旬对病树进行清理时，梅某某、黄某某不在果园，赖某某等没有任何证据证明政府具体什么时间对病树进行了清理的事实，赖某某等也未提供任何的证据证明政府在清理果园时通知了梅某某、黄某某。4、一审判决中对梅某某、黄某某提交的证据以及相关事实未予以采信，只采信了赖某某等的观点是有失公正的。一审梅某某、黄某某提交了杨某某二的陈述笔录，一审认为属于证人证言应到庭，这种认定本身就是违背了法律规定，作为被上诉人当事人的陈述，可作为当事人的陈述，可以作为是定案的依据。杨某某二的笔录清楚说明赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二2014年12月24日，也就是梅某某、黄某某采完第一批果的时候派人对果园进行接管，并将果园的门锁进行更换，之后一直在协商说要发包给杨某某一的哥哥。在12月31日杨某某二与黄某某通了电话，告知果园已被接管，并且实际发包给杨某某一哥哥的事实。而且提供了他们的承包合同，约定4：6分成。黄某某与杨某某一也通了电话，表示已经接管了果园，明显违约。请求撤销一审判决，改判赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二赔偿梅某某、黄某某违约金27万元，一、二审诉讼费由赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二承担。
赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回其上诉，维持原判。1、原审法院根据双方的举证，作出判决认定的事实是清楚的。梅某某、黄某某在诉状中认为一审判决认定事实不清，导致判决错误，其列举的三点理由是自相矛盾，也与本案事实不相符的。（1）梅某某、黄某某在诉状中称：合同的履行是没有先后的，这一观点是与合同和果园承包实际不相符的。首先，《果园承包合同》明确规定了履行合同义务的时间和先后顺序。第一条约定：2014年的135000租金签订合同日必须交105000元，余下30000元在当年11月1日政府确定的采果时间前交清。但梅某某、黄某某所欠30000元至采果快结束时还不肯交，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二在多次催交无效的情况下，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二采取措施，叫梅某某、黄某某停止采果后不得已才交清。对上交2015年的承包租金，《果园承包合同》明确约定采果后即交清第二年的租金，梅某某、黄某某于2014年12月中旬采果结束后，不交第二年的承包费，即回安远去，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二多次叫其过来商谈承包事宜，乡村组织因清理果园黄龙病叫其过来，梅某某、黄某某也不配合，自回去后一直没到过果园来，说明梅某某、黄某某自己违反合同约定不交2015年的承包租金在前，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二有理由相信梅某某、黄某某是自行放弃承包。其次，果园承包的实际，它是与季节、时间息息相关的。采果后就得确定第二年承包事宜，马上要进入果园的打药、施肥和日常维护管理，错过了这一季节、时间，就对第二年的果园收成有重大影响。由此可见，合同承包规定了双方的权利和义务是有明确先后的，梅某某、黄某某在上诉状中所称没有先后是错误的。（2）梅某某、黄某某在上诉状称，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二先违约，又称梅某某、黄某某不存在违约。这两点理由是与事实不相符的。事实是梅某某、黄某某先违反合同约定。其表现在：一是梅某某、黄某某管理赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二的果园采取掠夺性经营方式，使赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二的果园遭受严重损害。梅某某、黄某某在2014年2月份在与赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二联系承包果园时，承诺两人承包会长驻果园管理，至少一人不会离开；同时约定安排配备两名工人长驻果园进行日常管理，保证资金投入到位，施肥、打药正常，保证达到果园无杂草、杂木，果树无任何病虫害，使赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二的果园不会因梅某某、黄某某的承包得到任何损害。所以在签订承包合同文本时在《果园承包合同》中第七条作了乙方不得有掠夺性经营行为的明确规定。但梅某某、黄某某承包赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二的果园后，没能履行梅某某、黄某某在签订合同时的承诺和约定。表现在：第一、管理非常粗放。果园平常时根本没人在园驻守，果园完全成了周边农民的放牧场，常年猪、牛、鸡满园跑。致使果园财产经常失盗，杂草丛生，有三、四十株果树被菟丝子草完全覆盖。第二、梅某某、黄某某减少人工和物资投入，不按正常管理要求给果树施肥、打药，致使果树病虫害如粉虱、介壳虫、溃疡、黄龙病非常严重（见照片和乡村政府的证明）。梅某某、黄某某为了节省投资私自砍除未挂果脐橙树有38株，乡政府强制砍除黄龙病树又有56株，造成赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二果园果树大量减少，大批果树不同程度感染黄龙病，致使整个果园处于毁灭的边缘。为了拯救果园，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二多次找梅某某、黄某某协商，要其按合同约定把果园管好，可梅某某、黄某某先是置之不理，后是讲：“要这样投入资金管理是不可能的，要这样管理我宁愿不承包，你们可另找他人”。由于梅某某、黄某某违反合同约定，并放弃果园管理，明确表示不再履行合同，造成赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二果园的重大经济损失，在承包期间因管理不善被砍除94株果树，整个果园遭受严重的病虫侵害的损失。二是梅某某、黄某某违反《果园承包合同》约定，不按时交纳租金和费用。梅某某、黄某某采果后不但不交纳2015年的租金，连2014年的租金都想赖交。三是梅某某、黄某某主动放弃果园管理。在赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二从未通知梅某某、黄某某终止合同的情况下，梅某某、黄某某在2014年12月采完果后，就再也没有回到果园管理，而是在宁都承包了一块一百多亩的果园管理。由此可见梅某某、黄某某不但口头讲了不再承包赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二的果园，而且实际行动上也做出了不交租金、不管理果园，不履行合同的行为，梅某某、黄某某如此没信誉，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二还能相信梅某某、黄某某还有诚意和能力承包果园吗！赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二根本没有违约行为，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二能将果园承包给梅某某、黄某某，说明赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二希望梅某某、黄某某能按照合同约定履行，赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二不存在违约的问题。至于梅某某、黄某某在诉状中提到杨某某二陈述了什么，完全是梅某某、黄某某编造的无效证据，与事实完全不符。因为一是该证据没经过法庭对被调查人进行质证。该证据调查是2015年1月18日，梅某某、黄某某采果近一个多月时间后，梅某某、黄某某并不是来协商交第二年的承包费，而是单独叫个代理人来调查，明显为自已违反合同约定找借口。2、原审判决根据双方举证，作出的判决适用法律正确。《中华人民共和国合同法》第四十四条规定依法成立的合同，自成立时生效，第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行。所以原审法院依据本案事实适用的法律正确。3、案涉合同是2014年签订的，合同约定在2014年采果后必须付2015年的租金。4、杨某某二与梅某某、黄某某有利益交换的关系，暗里帮着梅某某、黄某某说话。
二审期间，梅某某和黄某某提交2015年1月3日黄某某与杨某某一的通话录音、2015年11月9日黄某某与杨某某二的通话录音、2015年11月9日黄某某和孙伟斌律师与杨某某二的通话录音，欲证明赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二故意毁约在先，严重丧失诚信，已构成实质性违约，理应承担违约赔偿责任。一审认定梅某某、黄某某放弃果园承包，明显与事实不符，面对明显盈利的果园放弃承包经营也不符合生活常理。杨某某一质证认为对黄某某与其通话录音的真实性无异议，但是因为梅某某、黄某某没有管理果园，果园的四个股东就开会形成了一致意见，即梅某某、黄某某不回来管理果园的话，四个股东必须接起来，否则果园会毁掉，杨某某一并不是承包给其大哥管，是准备请其大哥管理。被上诉人共同委托代理人质证认为，对黄某某与杨某某一的通话录音的质证意见以杨某某一本人的质证意见为准，对2015年11月9日黄某某与杨某某二的通话录音及黄某某代理律师孙伟斌与杨某某二的通话录音的“三性”均有异议。本院认为，黄某某与杨某某一的通话录音并不能证明杨某某一等人已经将案涉果园重新发包给杨某某一的哥哥。黄某某及其代理律师孙伟斌与杨某某二的通话录音，因杨某某二未接受法庭和双方当事人的质询，不符合证据规则。故，本院对以上三份通话录音的证明目的均不予确认。赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二未向法庭提交新的证据。
二审认定的事实与一审查明的一致。
本院认为，关于2015年度果园租金应何时支付的问题。案涉合同第一条约定，2015年至2018年为按照每珠柒拾元上交租金，每年采果后交付第2年租金，果树实际株数甲乙双方共同认定。也就是说，2015年果园租金应于2014年采果后交付。而梅某某、黄某某于2014年采果后即回安远，未在合理期限内交付2015年度果园租金，也未提供证据证明其未交付2015年度租金是因杨某某一等人不配合清点果树实际株树或其他拒收租金的行为。关于梅某某、黄某某代理律师孙伟斌对杨某某二所做的调查笔录及二审期间梅某某、黄某某提交的通话录音能否采信的问题。梅某某、黄某某欲以杨某某二的相关陈述以证明其主张的相关事实，但杨某某二的相关陈述只存在于调查笔录及通话录音中。即使杨某某二的调查笔录和通话录音是真实合法的，也与杨某某二的答辩意见不一致，不能证明梅某某、黄某某没有拖欠租金等违约行为。根据“谁主张、谁举证”的诉讼原则，梅某某、黄某某主张赖某某、杨某某一、傅某某、杨某某二先行违约理应承担违约责任，其应提供相应证据证明。但梅某某、黄某某一审、二审期间提供的证据都不足以证明其主张，故，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。故，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5350元由上诉人梅某某、黄某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 军
审 判 员 傅 忠
代理审判员 彭 莉
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 王 佳
代理书记员 郭燕华