湖南省长沙市开福区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0105刑初621号
公诉机关长沙市开福区人民检察院。
被告人彭某，男，1976年5月19日出生于湖南省长沙市，汉族，小学文化，无业，户籍地长沙市开福区青竹湖镇大安村委某组某号；2007年1月因犯盗伐林木罪被本院判处有期徒刑三年；2014年1月因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；2015年6月因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑十个月，2015年10月20日刑满释放；因涉嫌开设赌场罪，2016年5月29日被长沙市公安局开福分局抓获，次日被刑事拘留，同年6月30日被依法执行逮捕；现押于长沙市第二看守所。
辩护人黄俐，湖南人和人律师事务所律师。
被告人黄某，曾用名佘某，男，1989年6月26日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，务农，户籍地长沙市开福区捞刀河中岭村委某组；2010年11月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年；因涉嫌开设赌场罪，2016年8月16日被长沙市公安局开福分局决定并执行取保候审。2017年1月3日经本院决定逮捕，同年1月18日被依法执行逮捕；现押于长沙市第二看守所。
被告人周某某，男，1964年5月22日出生于湖南省长沙市，汉族，小学文化，无业，户籍地长沙市开福区青竹湖镇广胜村委某组某号；因涉嫌开设赌场罪，2016年6月24日被长沙市公安局开福分局抓获并被刑事拘留，同年6月29日由长沙市公安局开福分局决定并执行取保候审；现取保候审在家。
被告人谢某，男，1987年12月2日出生于湖南长沙市，汉族，高中文化，无业，户籍地长沙市开福区青竹湖镇太阳山村委某组某号；因涉嫌开设赌场罪，2016年4月1日被长沙市公安局开福分局决定并执行取保候审；现取保候审在家。
长沙市开福区人民检察院以长开检公诉刑诉[2016]645号起诉书指控被告人彭某、黄某、周某某、谢某涉嫌赌博罪、开设赌场罪，于2016年11月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市开福区人民检察院指派代理检察员贺雨佳出庭支持公诉，被告人彭某及其辩护人黄俐，被告人黄某、周某某、谢某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市开福区人民检察院指控：2016年3月11日，卢某某（另案处理）、被告人彭某与被告人周某某商议租用被告人周某某位于长沙市开福区青竹湖镇广胜村某组某号的杂物房开设以扑克牌比大小（俗称三皮）赌博方式的赌场，并从中抽水获利。被告人周某某明知卢某某等人租房是用于开设赌场，为谋取利益答应出租，卢某某邀集被告人谢某、黄某、甘某某（另案处理）、易某（另案处理）以带人到赌场参赌的方式入股赌场，并以200每场赌博的价格雇请佘某某在赌场中发牌、抽水。2016年3月11日，被告人彭某带易某某、张某某，被告人谢某带彭某华，被告人黄某带杨某、陈某某去赌场赌博。2016年3月11日晚，卢某某从赌场抽得的“水钱”万余元，并从中支付给被告人周某某租房费用1500元；分给被告人彭某、谢某各2000元“水钱”；分给甘某某、易某甲各2500元“水钱”；分给被告人黄某5000元“水钱”。
2016年3月12日晚，被告人彭某、黄某、谢某与卢某某等人再次在长沙市开福区青竹湖镇某村周某某家开设赌场，被民警查获，民警当场将杨某、陈某某、周某、徐某某、彭某、甘某某等参赌人员抓获，并缴获赌资3300元。被告人谢某于2016年3月31日投案；被告人彭某于2016年5月29日被抓获归案；被告人周某某于2016年6月24日被抓获归案；被告人黄某于2016年8月15日投案。案发后，四被告人如实供述了犯罪事实。
上述事实，四名被告人在开庭审理中亦无异议并当庭认罪，且有经查证属实的受案登记表、立案决定书、投案经过及抓获经过、户籍证明及前科材料、扣押决定书、扣押物品清单等书证及物证照片；证人陈某某等人的证言；辨认笔录；被告人彭某、黄某、周某某、谢某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人彭某、黄某、谢某、周某某以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，依法应当追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人彭某、黄某、谢某起主要作用，均系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚，被告人周某某起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚；被告人彭某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；案发后，被告人黄某、谢某主动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；被告人彭某、周某某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；四名被告人的违法所得及扣押在案的赌资均依法应当予以追缴，上缴国库。根据被告人谢某、周某某的犯罪事实、认罪态度、悔罪表现及居住地司法行政机关同意对其实施社区矫正的意见，本院决定对其适用缓刑。
另公诉机关指控被告人彭某、黄某、周某某、谢某构成赌博罪，应当与开设赌场罪数罪并罚。经查，本案中四被告人的行为基于社会的一般观念应认为只实施了一个行为，是一个行为触犯了数个罪名的情形，属于想象竞合犯，应按行为所触犯罪名中的重罪处罚，不应对该行为数罪并罚进行双重处罚。因此，该指控意见本院不予采纳。
被告人彭某的辩护人黄俐提出，被告人彭某文化程度低，开设赌场的规模较小；认罪态度较好并有坦白情节。请求从轻处罚。经查，被告人彭某的文化程度与本案的量刑没有直接关系，其它辩护意见与客观事实及法律规定相符。因此，该辩护意见本院予以部分采纳。被告人黄某辩称其应不认定为主犯。经查，被告人黄某以带人到赌场参赌的方式入股赌场并参与分红，其在共同犯罪中起主要作用应认定为主犯。因此，该辩解理由本院不予采纳。被告人周某某辩称其应不认定为主犯。经查，被告人周某某提供场地给同案犯开设赌场，但其没参与经营管理，没参与分红。被告人周某某在共同犯罪中起辅助作用应认定为从犯。因此，该辩解理由本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人彭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月29日起至2017年1月28日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，上缴国库）；
二、被告人黄某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月18日起至2017年6月17日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，上缴国库）；
三、被告人谢某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，上缴国库）；
四、被告人周某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，上缴国库）；
五、对被告人彭某的违法所得二千元、黄某的违法所得五千元、周某某的违法所得一千五百元、谢某的违法所得二千元予以追缴，上缴国库；
六、对扣押在案的赌资三千三百元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
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审 判 长 石时进
人民陪审员 莫莉娜
人民陪审员 潘月华
二〇一七年一月十八日
代理书记员 易 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。