新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终3334号
上诉人（原审被告）：新疆大恒顺通汽车销售有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市头屯河区头屯河公路****号天恒基汽车城3-3。
法定代表人：王宪勇，新疆大恒顺通汽车销售有限公司总经理。
委托代理人：朱继东，男，1976年12月26日出生，汉族，新疆大恒顺通汽车销售有限公司客户关系部经理，住乌鲁木齐市。
被上诉人（原审原告）：陈风雷，女，1970年5月30日出生，汉族，新疆海格汽车销售有限公司售后服务站站长，住乌鲁木齐市。
上诉人新疆大恒顺通汽车销售有限公司（以下简称大恒顺通汽车销售）因与被上诉人陈风雷劳动争议一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月8日受理后，依法组成合议庭于2016年8月24日公开开庭审理了本案。上诉人大恒顺通汽车销售的委托代理人朱继东、被上诉人陈风雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大恒顺通汽车销售上诉请求：1、依法撤销一审判决第一、二、三项，即不缴纳2015年10月的社会保险、不支付2015年10月工资8160元、不支付劳动合同经济补偿金5000元，驳回陈风雷全部诉讼请求；2、由陈风雷承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：陈风雷与我单位签订的《钣金喷漆维修承包合同》系双方真实意思表示，该承包合同的约定优于双方之前签订的劳动合同的效力。且双方在承包合同里约定了承包方的工资自行发放，故陈风雷作为承包方与我单位的劳动关系已解除，其报酬的计算方式不应以原工资待遇发放，应按承包合同约定的方式支付。同时，因双方已不存在劳动关系，我单位也无需承担2015年10月社保缴纳责任。
陈风雷辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。我与大恒顺通汽车销售的劳动关系是以非正常手段解除的。我与单位签订的承包合同并未实际履行，不影响双方之间的劳动关系。2015年10月我还收到短信正常工作，但大恒顺通汽车销售并未发放工资及缴纳社保。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
陈风雷向一审法院起诉请求：1、支付2015年10月劳动薪酬及支付拖欠工资的经济赔偿金9999元；2、补缴2015年10月社保；3、支付解除劳动关系的经济补偿金10000元；4、支付2015年6月为大恒顺通汽车销售垫付的办公桌制作费2000元；5、支付2015年6月为大恒顺通汽车销售垫付活动费用12000元；6、支付为大恒顺通汽车销售垫付工作车辆A68B08燃油费500元；7、支付4台商品车销售提成800元；8、支付法定节假日期间加班费5765元；9、支付个人名誉及精神损失赔偿金99999元并公开道歉；10、支付每周6天工作日的加班费9195元。
一审法院认定事实：2015年5月11日，陈风雷入职大恒顺通汽车销售单位担任售后服务总监一职，双方签订《劳动合同书》。2015年9月22日陈风雷及翟豪杰、张兴龙三人（乙方）与大恒顺通汽车销售（甲方）签订了一份《钣金喷漆维修承包合同》，该合同第四条第7项约定：乙方作为甲方4S店的工作人员，应当服从甲方的总体管理…如有违反，按照甲方规章制度进行处理。2015年10月26日，陈风雷向大恒顺通汽车销售递交辞职报告并办理完离职交接手续后离职。2015年12月7日，陈风雷向劳动仲裁委申请仲裁，大恒顺通汽车销售提出反诉，仲裁委作出乌经（头）劳人仲字（2016）第179号仲裁裁决书，裁决：1、大恒顺通汽车销售支付陈风雷解除劳动合同经济补偿金5000元；2、驳回陈风雷的其他诉求；3、驳回大恒顺通汽车销售的反诉请求。陈风雷不服仲裁裁决，在期限内向一审法院提起诉讼。一审法院另查，陈风雷月工资10000元，2015年10月大恒顺通汽车销售未给陈风雷发放工资亦未给陈风雷缴纳社保。2015年10月1日、10月2日大恒顺通汽车销售以发短信的方式通知陈风雷上班。大恒顺通汽车销售的考勤汇总表上有翟豪杰、张兴龙的名字。一审法院认为，第一，关于陈风雷与大恒顺通汽车销售劳动关系的存续时间。按照陈风雷与大恒顺通汽车销售签订的《钣金喷漆维修承包合同》的约定，承包人服从大恒顺通汽车销售的总体管理…如有违反，按照大恒顺通汽车销售规章制度进行处理，且大恒顺通汽车销售的考勤表里有承包人翟豪杰、张兴龙的考勤记录，《钣金喷漆维修承包合同》应当属于大恒顺通汽车销售公司的内部承包协议，陈风雷与大恒顺通汽车销售的劳动关系并不因签订了《钣金喷漆维修承包合同》而终止。故一审法院认定陈风雷与大恒顺通汽车销售劳动关系的存续时间为2015年5月11日陈风雷入职至2015年10月26日陈风雷辞职。第二、关于拖欠工资。大恒顺通汽车销售认可2015年10月的工资未给陈风雷发放，陈风雷2015年10月26日辞职，故大恒顺通汽车销售应当支付陈风雷2015年10月的工资8160元（10000元-10000元/月÷21.75天/月×4天）。第三、陈风雷要求大恒顺通汽车销售支付拖欠工资的赔偿金，应当由劳动行政部门先行处理，故一审法院不予支持。第四、依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，依法缴纳社会保险是用人单位应尽的法定义务，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险。医疗保险、工伤保险、生育保险不能通过补缴的方式缴纳，故大恒顺通汽车销售应当按照法律规定为陈风雷缴纳2015年10月的养老和失业保险费并承担期间的利息。第五、关于解除劳动合同经济补偿金。由于大恒顺通汽车销售存在漏缴社保拖欠工资的情形，陈风雷虽主动提出辞职，大恒顺通汽车销售仍应当支付陈风雷解除劳动合同经济补偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付……”陈风雷在大恒顺通汽车销售公司工作5个月，故大恒顺通汽车销售应支付陈风雷0.5个月工资的经济补偿金5000元(10000元×0.5个月)。第六、关于法定节假日加班费，陈风雷提供的短信息截图证明大恒顺通汽车销售要求陈风雷2015年10月1日、10月2日上班，陈风雷是否加班未向法庭提供证据，故对于陈风雷要求大恒顺通汽车销售支付法定节假日加班费的诉求，一审法院不予支持。第七、关于陈风雷主张的名誉及精神损失赔偿金并公开道歉的诉求，由于不属于劳动争议受理范围，一审法院不作处理；第八、关于陈风雷主张要求大恒顺通汽车销售支付每周6天工作的加班费9195元、垫付公司的办公桌制作费2000元、垫付公司活动费用12000元、垫付工作车辆A68B08燃油费500元、销售提成800元，由于未向法庭提供有效证据，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、新疆大恒顺通汽车销售有限公司按照社保经办机构核定的缴费基数和比例为陈风雷补缴2015年10月的养老保险费和失业保险费,并承担期间的利息；二、新疆大恒顺通汽车销售有限公司支付陈风雷2015年10月工资8160元（10000元-10000元/月÷21.75天/月×4天）；三、新疆大恒顺通汽车销售有限公司支付陈风雷解除劳动合同经济补偿金5000元(10000元×0.5个月)；四、驳回陈风雷的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。除陈风雷于二审中提交工作联络单及协助函用以证实2015年10期间一直提供劳动的事实外，双方当事人均再未提交新证据。大恒顺通汽车销售对陈风雷于二审中提交上述证据的真实性无异议,关联性不予认可。因上述证据的内容可反映陈风雷于2015年10月工作的事实，兼之真实性得到大恒顺通汽车销售的确认，本院对上述证据的真实性、关联性予以确认。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，本案争议的焦点系大恒顺通汽车销售与陈风雷的劳动关系是否因双方签订了《钣金喷漆维修承包合同》而转变为承包关系。根据《钣金喷漆维修承包合同》约定的内容反映，陈风雷除工资须根据双方结算自负盈亏不再由单位支付外，其余工作内容均须接受大恒顺通汽车销售的规章制度管理，且双方自签订承包合同后，并无证据显示履行了该承包合同，大恒顺通汽车销售亦未提交证据证实双方按承包合同的约定对承包业务进行过结算，故陈风雷受大恒顺通汽车销售的管理，为大恒顺通汽车销售提供劳动，双方的劳动关系并未因未履行的《钣金喷漆维修承包合同》而发生变更。大恒顺通汽车销售上诉称双方的劳动关系解除已变更为承包关系的理由不能成立，本院不予采信。在双方劳动关系存续期间，大恒顺通汽车销售未向提供劳动的陈风雷支付工资及缴纳社保，于法无据，一审法院判决大恒顺通汽车销售承担该期间的工资支付及社保缴纳的责任，合理正当。关于大恒顺通汽车销售上诉称不予支付经济补偿金的主张，因其未对仲裁裁决其支付经济补偿金的裁决结果提起诉讼，视为对该裁决的内容的认可，再行上诉主张不予支付的理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，大恒顺通汽车销售的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（新疆大恒顺通汽车销售有限公司已预交），由新疆大恒顺通汽车销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍文林
审 判 员 崔晓东
代理审判员 韩 璟
二〇一六年八月三十日
书 记 员 王朋坤