广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)粤18民终2774号
上诉人（原审原告)：广州市筑力贸易有限公司。住所地：广州市天河区广棠北路**号*栋****房。
法定代表人：邱伟表。
委托诉讼代理人：吴纯，湖南旷真律师事务所律师。
委托诉讼代理人：肖志刚，广东康创律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：施鹰，男，1968年4月27日出生，汉族，住广州市越秀区。
委托诉讼代理人：何智瑾，广东平正信诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏群英，广东平正信诚律师事务所律师。
被上诉人(原审被告）：吴川市第五建筑工程公司清远分公司。住所地：清远市新城东十八号区东方巴黎*号楼***号商铺。
负责人：肖伟。
被上诉人（原审被告）：清远市汇雄房地产开发有限公司。住所地：清远市清城区松岗路***号。
法定代表人：杨文杰。
委托诉讼代理人：李书远，广东劲龙律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨凯丰，广东劲龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴川市第五建筑工程公司。住所地：吴川市吴阳镇一路*号。
法定代表人：肖伟。
被上诉人（原审被告）：刘振邦，男，1962年3月26日出生，汉族，住广州市越秀区。
原审第三人：广州市聚隆贸易有限公司。住所地：广州市花都区新华街红棉大道与毕村牌坊交汇处。
法定代表人：黄毅。
上诉人广州市筑力贸易有限公司因与被上诉人施鹰、吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、刘振邦，原审第三人广州市聚隆贸易有限公司债权转让合同纠纷一案，不服清远市清城区人民法院(2016)粤1802民初3266号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人广州市筑力贸易有限公司上诉请求：一、撤销原判第一项、第二项、第三项的判决，依法改判五位被上诉人共同向上诉人广州市筑力贸易有限公司支付500万元及利息（利息从2014年7月18日起以500万元为基数按年利率24%计算至清偿完之日止）；二、本案一审、二审诉讼费由被上诉人施鹰、吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、刘振邦承担。事实和理由：一、施鹰是清远市汇雄房地产开发有限公司的总经理，所从事的行为是职务行为，其行为可视为表见代理。清远市汇雄房地产开发有限公司应当对本案的债务承担清偿责任。二、被上诉人吴川市第五建筑工程公司应当直接承担清偿责任，而不是一审法院认定的补充清偿责任。吴川市第五建筑工程公司清远分公司是吴川市第五建筑工程公司的分公司，不具有法人资格。根据法律规定，分公司对外的民事责任，直接由公司承担，且法律没有规定公司是补充责任。三、被上诉人刘振邦对本案债务负担连带清偿责任。刘振邦是金域豪庭商住项目工程负责人，也是受益人。其与黄毅债权确认协议书上有签字确认，其行为不仅是代表公司签字确认所欠钢材的货款金额，同时也是在以自身的资产信用对欠款承担偿还责任。四、上诉人广州市筑力贸易有限公司认为一审法院认定的欠款总额和利息计算有误。一审法院认定本金169万元是不准确的，缺乏有效证据证明，没有可靠的事实依据。根据上诉人提供的证据可以证明，本案涉及欠款总额应为500万元，并应当以500万元为基数按年利率24%计算利息。
被上诉人清远市汇雄房地产开发有限公司辩称：一、清远市汇雄房地产开发有限公司从未向广州市聚隆贸易有限公司购买钢材，双方间亦不存在任何合同关系，案涉钢材款与清远市汇雄房地产开发有限公司无关，清远市汇雄房地产开发有限公司无需向广州市聚隆贸易有限公司支付钢材款。二、施鹰与刘振邦、广州市聚隆贸易有限公司就钢材款的支付而签订协议的行为是其个人行为，与清远市汇雄房地产开发有限公司无关。三、施鹰签订《协议书》、《补充协议书》的行为不构成表见代理，其签订协议时并非以被代理人的名义进行，且合同相对人不是善意的，在签订上述协议时，知道施鹰无权代表清远市汇雄房地产开发有限公司。
被上诉人施鹰辩称，其与清远市汇雄房地产开发有限公司之间存在劳动合同关系，是清远市汇雄房地产开发有限公司的代表，其在涉案项目所进行的一切行为属于职务行为，构成表见代表，其代表行为应由清远市汇雄房地产开发有限公司承担。
被上诉人刘振邦经本院公告送达，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。被上诉人吴川市第五建筑工程公司、吴川市第五建筑工程公司清远分公司、原审第三人广州市聚隆贸易有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。
广州市筑力贸易有限公司向一审法院起诉请求：一、吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、施鹰、刘振邦共同向广州市筑力贸易有限公司偿还货款人民币5000000元及其相应利息（利息从2014年7月18日起按年利率24%计算至付清之日止）。二、本案诉讼费由吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、施鹰、刘振邦负担。
一审法院认定事实：2012年3月4日，广州市筑力贸易有限公司与第三人广州聚隆贸易有限公司签订一份《购货协议书》，约定：第三人广州聚隆贸易有限公司向广州市筑力贸易有限公司购买货物；第三人广州聚隆贸易有限公司委托黄毅以电话或传真的方式向广州市筑力贸易有限公司下订单，广州市筑力贸易有限公司根据订单组织货源并安排提货车辆到指定仓库提货。
2012年9月25日，第三人广州聚隆贸易有限公司（乙方）与吴川市第五建筑工程公司清远分公司（甲方）签订一份《钢材购销合同》，约定：甲方所承建的清远市金域豪庭商住小区所需钢材约5000吨全部由乙方供应；乙方所供钢材价格按当天广州钢材批发网的价格每吨下浮100元（含运费到工地卸车的价格、线材过磅费）作为到甲方的结算价格（收据结算不含税）；付款结算方式为每批钢材从货到工地开始乙方所送钢材货款最长时间不得超过15天，超过15天内付款，价格按网价结算。日期以乙方送货单上双方确认的日期为准，此货款金额在结算之日只开具收据，不提供发票；甲方委托黄剑航为全权代表，其签收过磅单或收货单为乙方有效结算凭证。乙方委派黄毅为本合同货款结算收款经手人。甲方付款须凭乙方开具的收款收据并经指定收款人签字方为有效，否则由此造成的损失由甲方负责。乙方收款人提供开户银行即账号，所有货款采用现金或银行转账形式支付；乙方所供钢材只供甲方在建上述第一、第二期工地专用，甲方不得转运或挪用作其他工地使用。在合同履约期间甲方不得与其他任何钢材供应商发生供货关系，未经乙方书面同意，擅自向第三方采购钢材视为违约，则甲方向乙方赔偿所有以钢材部分每吨伍佰元作为补偿金。在甲方所预算的5000吨钢材中，最低供货量不应少于4000吨，如果用量少于4000吨，则按每吨换算成金额的百分之一十补偿给乙方等。
2012年9月25日当天，第三人广州聚隆贸易有限公司（乙方）与吴川市第五建筑工程公司清远分公司（甲方）又签订一份《钢材购销补充协议》，约定：甲方所承建的《金域豪庭商住小区》的第一期工程，由乙方垫资供应钢筋至结构封顶，计划供应钢筋用量约1250吨，时间约为6个月；结算方式为甲方在第一期工程结构封顶的时候，按每批钢材供货时双方确认并会同开发方代表签认的广州钢材批发网的当日网价包运费及卸车费不下浮作为钢材结算价（确认单一式三份，甲方双方即开发方各一份），累计六个月的供货量，与乙方进行结算。第二期工程（两幢28层及两层地下室约3750吨），钢筋计划用量按以上结算方式在供货十五天内结算；由于乙方支持甲方第一期工程的钢筋供货六个月，共累计占用资金约4750000元（1250吨×3800元/吨），按月息5%计算，加权平均利息为4750000元×5%×6个月÷2=712500元，现经协商上述财务费用按1000000元计算，封顶后（约六个月）十天内由甲方一次性支付给乙方。若2013年2月10日前第一期工程还未封顶，甲方给乙方1500000元钢材款，其余款项在封顶时多除少补。同日，吴川市第五建筑工程公司清远分公司向清远市汇雄房地产开发有限公司出具一份《支付钢筋款委托函》，委托清远市汇雄房地产开发有限公司支付钢筋款给供货单位。
上述合同签订后，第三人广州聚隆贸易有限公司依约向清远金域豪庭商住小区供应钢材。每次送货后，施工单位吴川市第五建筑工程公司清远分公司代表黄剑航及第三人广州聚隆贸易有限公司代表黄毅均在《钢材进货确认表》中签名盖章，建设单位代表刘开远也在《钢材进货确认表》中签名确认。
2014年1月15日，吴川市第五建筑工程公司清远分公司金域豪庭项目部向第三人广州聚隆贸易有限公司出具一份《确认函》，确认该项目部在清远金域豪庭商住小区一期土建工程中，向第三人广州聚隆贸易有限公司购进了4530000元钢材（约1150吨），连同利息总共欠321万元，利息计至2013年11月30日，此后所产生的利息按实际到账之日止等，《确认函》底部盖章处有刘振邦签名确认。
2014年4月3日，刘振邦出具一份授权书，内容如下：现我《金域豪庭》项目部（刘振邦）授权黄毅（广州聚隆贸易有限公司，金域豪庭一期工程材料供应单位），代表我方向清远市汇雄房地产开发有限公司追讨钢材款（包括所有工程和欠款）。
2014年7月16日，黄毅作为甲方与施鹰、刘振邦作为乙方签订一份《协议书》，内容为：甲方向乙方提供了清远市金域豪庭项目一期工程1150吨钢筋，现按相关合同计算本金和利息，累计乙方拖欠甲方总金额为4500000元，双方就归还上述款项的事宜，达成如下协议：1、总额为4500000元；2、乙方在二期进场的45天内共支付甲方1000000元（其中二期进场五至十天内，收到第一笔款若为1000000元，支付200000元，第一笔款若为2000000元，支付400000元）；3、余款3500000元转作乙方向甲方借款（十个月），每月利息3%计算；4、在恢复网签后，乙方以2000000元价值的房产作抵押物（抵押房可以销售，甲方应配合解除网签等手续）。
2014年7月18日，黄毅作为甲方与施鹰、刘振邦作为乙方又签订一份《补充协议书》，内容为：1、原总额4500000元，现变更为4500000元＋500000元利息＝5000000元；2、相应于45天内，应共支付1000000元，现变更为1500000元；3、余款3500000元转作借款（十个月），每月利息按3%计算，现变更为每月利息按4%计算（每月支付）；4、其余条款不变，本协议与原协议具有共同效力。
2014年9月20日，第三人广州聚隆贸易有限公司及签约人黄毅向广州市筑力贸易有限公司出具一份《客户欠款确认单》，第三人广州聚隆贸易有限公司确认截至2013年12月31日累计拖欠货款6585312.36元。同日，第三人广州聚隆贸易有限公司向广州市筑力贸易有限公司出具一份《权益转让书》，内容为：广州聚隆贸易有限公司对吴川市第五建筑工程公司、吴川市第五建筑工程公司清远分公司、刘振邦、施鹰、清远市汇雄房地产有限公司的一切权益转让给贵公司，并授权贵公司以广州聚隆贸易有限公司名义向责任方追偿或诉讼。为使贵公司实现该权益，广州聚隆贸易有限公司保证根据贵公司的合理要求，提供充分协助。
2014年11月19日，第三人广州聚隆贸易有限公司（甲方）与广州市筑力贸易有限公司（乙方）签订《协议书》，确认：乙方将拥有的清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、吴川市第五建筑工程公司清远分公司的一切债权转让给甲方，用以抵偿乙方对甲方的债务。由于乙方对清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、吴川市第五建筑工程公司清远分公司等债务人可以实现的债权无法完全抵偿乙方对甲方的债务，因此乙方对甲方的债务抵偿数额以甲方通过诉讼的最终判决书的执行所实现的数额扣除诉讼中相关费用作为最终抵偿数额。
清远市汇雄房地产开发有限公司在审理过程中向一审法院提交多份转账单、收据及6份支付协议书等，拟证明清远市汇雄房地产开发有限公司通过银行转账、现金、报销费用等方式向吴川市第五建筑工程公司清远分公司支付了1000多万元工程款，还使用房屋抵扣工程款19866223元。
此外，第三人广州聚隆贸易有限公司在（2015）清城法民二初字第99号案中陈述：《协议书》及《补充协议书》中拖欠的数额具体是由以下几部分构成：总共货款4530000元，扣减吴川市第五建筑工程公司清远分公司支付的货款2840000元，仍拖欠1690000元货款，上述拖欠的1690000元货款加上2012年9月25日《钢材购销合同》约定的补偿金及垫资产生的利息，构成《协议书》及《补充协议书》中拖欠的数额。
另查明，2012年6月23日，清远市汇雄房地产开发有限公司（发包人）与吴川市第五建筑工程公司（承办人）签订一份《施工合同》，约定：清远市汇雄房地产开发有限公司将清远市清城区松岗路110号金域豪庭商住小区一期1、2号及地下室和商铺，二期3、4号楼及两层地下室和上铺等土建及安装工程发包给吴川市第五建筑工程公司；资金来源为自筹；工期为920天，拟从2012年6月30日施工至2014年12月30日竣工完成；合同造价为130000000元。2012年7月8日，清远市汇雄房地产开发有限公司（发包人）与吴川市第五建筑工程公司（承办人）签订一份《建设工程施工合同补充协议》，双方对工程内容及承包范围、工程造价、承包方式、双方责任等做出了明确约定。施鹰作为清远市汇雄房地产开发有限公司代表签字，刘振邦及案外人肖伟作为吴川市第五建筑工程公司代表签字。2012年10月15日，清远市汇雄房地产开发有限公司（甲方）与吴川市第五建筑工程公司（乙方）、吴川市第五建筑工程公司清远分公司（丙方）签订一份《协议书》，约定：同意乙方属下的清远分公司即丙方全权代理在金域豪庭商住小区工程总承包施工合同和补充协议中的一切工作。丙方指派项目代表（刘振邦）主办上述管理工作。2014年6月7日，清远市汇雄房地产开发有限公司（甲方）与吴川市第五建筑工程公司清远分公司（乙方）签订一份《补充协议书》，内容为：甲、乙双方一致同意从2014年6月7日终止《建设工程标准施工合同》及《建设施工合同》中关于由乙方承建甲方开发的金域豪庭商住小区二期工程内容的履行，即乙方退出二期工程的施工，施工合同及补充协议中关于二期工程的工程内容、工程造价、工期、工程款支付等内容对双方均没有法律约束力，不再履行；乙方同意在本协议签订之日起五个工作日内将二期工程的施工场地移交给甲方；双方确认一期用于抵扣工程款的房屋，甲方承诺在二期工程开工后封顶之前以原协议价格回购时符合回购条件的抵工程款房屋；未经甲方同意且经法定代表人书面授权的甲方管理人员、员工以甲方名义签订的任何协议或作出的承诺只有经过甲方盖章确认且甲方法定代表人书面确认才生效，否则，对甲方没有约束力等。
另查明，2012年7月6日，刘善龙、刘善清、刘辉（甲方）与施鹰（乙方）签订一份《协议书》，主要内容为：一、甲方是清远市汇雄房地产开发有限公司的股东，甲方拥有该公司的全部股权，甲方将全部股权转让给乙方。转让款的付款方式为：项目公司决定对清远市清城区松岗路110号土地进行房地产开发，该房地产开发项目取得预售许可证后，由甲方或甲方指定的第三人以不低于成本的价格向项目公司购买该项目一、二、三层整层的所有房屋（面积不少于10509.85平方米）、四层为1768.36平方米商品住宅以及地下负一层车库200各小客车车位产权、地面全部车位的使用权。甲方购买上述物业应支付的价款及各种税费全部由乙方支付。当项目公司开发的项目无盈利时，甲方的股权转让款等于甲方购买物业的价款及各种税费总额，乙方支付的甲方或甲方指定第三人购买物业款及各种税费用于抵偿乙方应支付给甲方的股权转让款。当项目公司开发的该项目盈利时，在扣除乙方投资款和分红款最高额5000万元后，项目公司还有余款的，该余款的一半为甲方转让股权的股权溢价款，股权溢价款属于股权转让款的一部分，乙方应在项目公司开发的该项目结算完成之日起7日内将股权溢价款支付给甲方。乙方支付甲方或甲方指定的第三人购买物业的价款、各种税费及股权溢价款后，乙方支付甲方股权转让款的义务履行完毕。应付应在取得开发项目第一期施工许可证之日起30个月将上述房屋交付给甲方或甲方指定的第三人办理好上述房屋、车位的房地产确权手续。二、股权的变更登记，甲方的股权分两期转让及登记到乙方名下，甲方收到办理好甲方购买物业的确权手续凭证后15个工作日内，转让90%股权给乙方，乙方支付甲方股权转让款的义务履行完毕之日起15个工作日内转让剩余10%股权给乙方。甲方的股权转移以办理股权变更登记为准，未办理股权变更登记手续前，股权不发生转移。三、项目公司对外签订合同时，需经甲方代表进行审核，且每份协议均需附乙方向甲方承诺合同义务由其承担的承诺书。项目公司的公章、财务章、法人章、证照须由双方共管，项目公司设立专项银行账户，共同监督、共同管理，直至甲方获得所有股份转让的收益或解除股份转让协议时止。四、项目公司最高决策机构为股东会，包括公司对外借贷、担保等重大事项需全体股东一致同意。项目公司实行总经理负责制，乙方为总经理。乙方承诺在开发建设过程中非经甲方书面同意不得以本开发用地及项目公司的名义对外抵押、借贷。
另查明，清远市汇雄房地产开发有限公司于2006年9月8日成立，法定代表人为杨文杰，目前的股东为广州市碧桂园地产有限公司、刘善清、刘善龙、刘辉。
一审法院认为，第三人广州聚隆贸易有限公司已将债权转让给广州市筑力贸易有限公司，并已按法律规定通知债务人，因此，广州市筑力贸易有限公司有权作为原审原告向法院提起诉讼。本案主要争议焦点如下：一、2014年7月16日签订的《协议书》及2014年7月18日签订的《补充协议书》中确定的欠款金额能否作为认定欠款的依据；二、清远市汇雄房地产开发有限公司是否应当承担付款责任。
关于第一个争议焦点，第三人广州聚隆贸易有限公司向吴川市第五建筑工程公司清远分公司供应了钢材，吴川市第五建筑工程公司清远分公司的金域豪庭项目部及刘振邦出具《确认函》确认供应的钢材约1150吨，价款为4530000元。第三人广州聚隆贸易有限公司在（2015）清城法民二初字第99号案中确认吴川市第五建筑工程公司清远分公司已支付货款2840000元，仍然拖欠1690000元；《协议书》及《补充协议书》中拖欠的数额是由上述拖欠的1690000元货款加上2012年9月25日《钢材购销合同》约定的补偿金及垫资产生的利息所构成的。2014年7月16日的《协议书》中刘振邦、施鹰确认欠款4500000元。第三人广州聚隆贸易有限公司向吴川市第五建筑工程公司清远分公司供应钢材后，吴川市第五建筑工程公司清远分公司金域豪庭项目部曾于2014年1月15日向第三人广州聚隆贸易有限公司出具一份《确认函》，确认截至2013年11月30日仍拖欠第三人广州聚隆贸易有限公司3210000元。根据第三人广州聚隆贸易有限公司与吴川市第五建筑工程公司清远分公司于2012年9月25日签订的《钢材购销补充协议》的约定，第三人广州聚隆贸易有限公司属于垫资供应钢筋给吴川市第五建筑工程公司清远分公司，吴川市第五建筑工程公司清远分公司同意支付第三人广州聚隆贸易有限公司垫资期间的利息，因此，在垫资期间以及出具《确认函》至签订《协议书》近8个月的时间吴川市第五建筑工程公司清远分公司应计付利息给第三人广州聚隆贸易有限公司。此外，根据第三人广州聚隆贸易有限公司与吴川市第五建筑工程公司清远分公司于2012年9月25日签订的《钢材购销合同》约定，吴川市第五建筑工程公司清远分公司所预算的5000吨钢材中，最低供货量不应少于4000吨，如果用量少于4000吨，吴川市第五建筑工程公司清远分公司则按每吨换算成金额的百分之一十补偿给第三人广州聚隆贸易有限公司，而吴川市第五建筑工程公司清远分公司所需的钢材明显少于4000吨，按照上述合同约定，吴川市第五建筑工程公司清远分公司还应按每吨换算成金额的百分之一十补偿给第三人广州聚隆贸易有限公司。因此，一审法院认定涉案的欠款金额为4500000元，其中拖欠货款的本金为1690000元，其余的包括自己占用期间的财务费用、所购钢材不足4000吨的补偿款项及部分利息。而在2014年7月16日确认欠款金额为4500000元，2014年7月18日的《补充协议书》又确认欠款金额为5000000元，期间并没有其他的交易往来，因此对于《补充协议书》确认的5000000一审法院不予认定。关于利息计算方式，因2014年7月16日的《协议书》确认的金额中以及包括了相应的利息，所以从2014年7月17日起的利息应当以1690000元为本金按年利率24%计算至清偿之日止。
关于第二个争议焦点，《协议书》应作为本案确认欠款的依据，《协议书》签订人一方为第三人广州聚隆贸易有限公司代表黄毅，另一方为施鹰、刘振邦，而根据一审法院查明的事实，刘振邦是吴川市第五建筑工程公司清远分公司的签约代表，因此，刘振邦的行为对吴川市第五建筑工程公司清远分公司具有法律约束力，吴川市第五建筑工程公司清远分公司应偿还4500000元及利息。而施鹰虽是清远市汇雄房地产开发有限公司代表，但是由于清远市汇雄房地产开发有限公司并非《钢材购销合同》、《钢材购销补充协议》相对方，施鹰签字的行为也未得到清远市汇雄房地产开发有限公司的确认。而施鹰与刘善龙、刘善清、刘辉签订的《协议书》中也明确约定施鹰没有经过清远市汇雄房地产开发有限公司股东同意不得以开发用地及项目公司的名义对外抵押、借贷，且该份《协议书》并没有完全实际履行，施鹰并没有支付股权转让款，公司股权也没有变更登记到施鹰名下。因此，施鹰的行为不能约束清远市汇雄房地产开发有限公司，清远市汇雄房地产开发有限公司无须对欠款承担清偿责任，但施鹰自愿作为欠款方签字确认，施鹰应当对欠款4500000元及利息承担清偿责任。
此外，由于吴川市第五建筑工程公司清远分公司不具有法人资格，根据我国《公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”规定，吴川市第五建筑工程公司应当对吴川市第五建筑工程公司清远分公司的民事责任承担补充清偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十二条第（五）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条第一款、第一百四十四条的规定，一审法院作出如下判决：一、吴川市第五建筑工程公司清远分公司、施鹰于判决生效之日起七日内向广州市筑力贸易有限公司支付4500000元及利息（利息从2014年7月17日起以1690000元为本金按年利率24%计算至清偿之日止）；二、吴川市第五建筑工程公司对上述第一项判决确认的债务承担补充清偿责任；三、驳回广州市筑力贸易有限公司的其他诉讼请求。案件受理费50720元，财产保全费5000元，合共55720元，由吴川市第五建筑工程公司清远分公司、吴川市第五建筑工程公司、施鹰负担。
二审期间，各方当事人均没有提交新证据。另查明，2014年11月19日，广州市筑力贸易有限公司（甲方）与原审第三人广州聚隆贸易有限公司（乙方）签订《协议书》，确认：乙方将拥有的清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、吴川市第五建筑工程公司清远分公司的一切债权转让给甲方，用以抵偿乙方对甲方的债务。由于乙方对清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、吴川市第五建筑工程公司清远分公司等债务人可以实现的债权无法完全抵偿乙方对甲方的债务，因此乙方对甲方的债务抵偿数额以甲方通过诉讼的最终判决书的执行所实现的数额扣除诉讼中相关费用作为最终抵偿数额。
此外，一审法院查明的基本事实属实,本院予以确认。
本院认为，法院确定案由，应根据当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力，结合案情事实，作出认定。若认定案由与当事人主张案由不一致，应当告知当事人可以变更诉讼请求或予以纠正。本案一审案由定性为买卖合同纠纷，但据本案事实反映，广州市筑力贸易有限公司是通过原审第三人广州聚隆贸易有限公司于2014年9月20日向其出具的一份《权益转让书》，以及2014年11月19日双方签订的《协议书》取得债权，获得诉讼的主体资格，故本院案由定债权转让合同纠纷为宜。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应当围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点可归纳为：一、2014年7月16日签订的《协议书》及2014年7月18日签订的《补充协议书》中确定的欠款金额能否作为认定欠款的依据；二、吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、施鹰、刘振邦应否共同偿还广州市筑力贸易有限公司的欠款。
关于2014年7月16日签订的《协议书》及2014年7月18日签订的《补充协议书》中确定的欠款金额能否作为认定欠款的依据的问题。经查，广州聚隆贸易有限公司与吴川市第五建筑工程公司清远分公司之间存在买卖合同关系，吴川市第五建筑工程公司清远分公司与清远市汇雄房地产开发有限公司存在建设工程施工合同关系。因广州聚隆贸易有限公司与吴川市第五建筑工程公司清远分公司之间约定卖方带息垫资供应钢材及如买方用量少于4000吨需按每吨换算成金额的百分之十补偿给卖方，根据《钢材进货确认表》确认的货物数额，吴川市第五建筑工程公司清远分公司所需的钢材远远少于4000吨，故吴川市第五建筑工程公司清远分公司欠广州聚隆贸易有限公司的款项，不但包括实际购买的钢材款，还包括每吨换算成金额的百分之十的补偿，以及垫资期间的利息。而吴川市第五建筑工程公司清远分公司与清远市汇雄房地产开发有限公司也无提交双方确认过的结算单据。清远市汇雄房地产开发有限公司提交多份转账单、收据及6份支付协议书等，证明其向吴川市第五建筑工程公司清远分公司支付了1000多万元工程款，还使用房屋抵扣工程款19866223元，但吴川市第五建筑工程公司清远分公司并没有认可上述款项是全部的工程款。因广州聚隆贸易有限公司、吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司三方之间存在债权债务关系，本院认为，吴川市第五建筑工程公司第五建筑工程公司、广州聚隆贸易有限公司及清远市汇雄房地产开发有限公司三方代表于2014年7月18日签订的《补充协议书》，是三方在彼此之间的合同关系基础上对债务金额5000000元及偿还方式的最终确认。因《补充协议书》中约定乙方于45天内支付1500000元，余款3500000元转作借款（十个月），而1500000元无相关证据证明已经支付完毕。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”及第二十九条第二款第二项：“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，本院认为，5000000元欠款分为两部分，其一是转作借款的3500000元，从2014年7月19日起按年利率24%计算利息；其二是应于45天内支付的1500000元，从本案起诉之日(2014年12月29日)按人民银行同类同期逾期利率计算违约金。
关于吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司、施鹰、刘振邦应否共同偿还广州市筑力贸易有限公司欠款的问题。经查，刘振邦作为吴川市第五建筑工程公司的委托代表多次在对外的协议书等合同上签名并加盖公司公章，其一直代表吴川市第五建筑工程公司对外处理相关事宜，故刘振邦在本案中的行为属职务行为，构成表见代理，对吴川市第五建筑工程公司具有法律约束力。施鹰作为清远市汇雄房地产开发有限公司总经理及金域豪庭商住项目工程负责人，负责整个工程项目建设，在建设过程中一直代表清远市汇雄房地产开发有限公司处理对外相关事宜，包括项目报建、开发、建设、竣工验收等，其代表清远市汇雄房地产开发有限公司与吴川市第五建筑工程公司签订了一系列《补充协议书》。虽然施鹰曾与刘善龙、刘善清、刘辉签订《协议书》，约定没有经过清远市汇雄房地产开发有限公司股东同意施鹰不得以开发用地及项目公司的名言对外抵押、借贷，且清远市汇雄房地产开发有限公司主张施鹰并没有支付股权转让款，公司股权没有登记到施鹰名下，本院认为，施鹰与刘善龙、刘善清、刘辉签订的《协议书》属内部的协议，没有对外公开，也没有书面告知广州聚隆贸易有限公司或广州市筑力贸易有限公司，不能对抗善意第三人。清远市汇雄房地产开发有限公司主张施鹰的行为是个人行为，对清远市汇雄房地产开发有限公司不具有法律约束力，本院不予采纳。另外，分支机构经过依法登记，具有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动，并承担相应民事责任。但因其不具有法人资格，责任能力不完整，故在分公司无力清偿全部债务时，应由总公司承担补充清偿责任。本案中，吴川市第五建筑工程公司清远分公司的债务应由其承担债务清偿责任，吴川市第五建筑工程公司对吴川市第五建筑工程公司清远分公司该笔债务承担补充清偿责任。
债权转让合同系债权让与人与受让人就债权转让达成的协议，如双方未就合同生效作出特别约定，债权转让合同成立即生效。债权受让人因债权转让行为，享有对债务人的债权请求权。本案中，广州市筑力贸易有限公司通过广州聚隆贸易有限公司于2014年9月20日出具的一份《权益转让书》，以及2014年11月19日双方签订的《协议书》，取得广州聚隆贸易有限公司对吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司于2014年7月18日签订的《协议书》所确定的债权。且广州聚隆贸易有限公司以书面形式通知了吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司，故吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司应就2014年7月18日签订的《协议书》的欠款内容向广州市筑力贸易有限公司承担清偿责任，吴川市第五建筑工程公司对上述欠款承担补充清偿责任。
综上所述，上诉人的部分上诉请求理据充分，本院予以支持。一审判决处理不当部分，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初3266号民事判决；
二、限吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向广州市筑力贸易有限公司支付5000000元及利息或违约金(从2014年7月19日起以3500000元为本金按年利率24%计算利息、从2014年12月29日起以1500000元为本金按人民银行同类同期逾期利率计算违约金至清偿之日止)；
三、吴川市第五建筑工程公司对上述第二项判决确认的债务承担补充清偿责任；
四、驳回广州市筑力贸易有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费50720元，财产保全费5000元，合共55720元，由吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司负担50000元，广州市筑力贸易有限公司负担5720元。二案案件受理费50720元，由吴川市第五建筑工程公司清远分公司、清远市汇雄房地产开发有限公司、吴川市第五建筑工程公司负担45000元，广州市筑力贸易有限公司负担5720元。
本判决为终审判决。
审判长 苏永术
审判员 钟莹莹
审判员 成振平
二〇一八年八月一日
书记员 林 花