四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）川07刑终485号
原公诉机关梓潼县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭某某，绰号黑皮肤，男，生于1970年2月18日，汉族，小学文化，农民，户籍地四川省梓潼县建兴乡。1992年因犯故意伤害罪、流氓罪、盗窃罪被四川省绵阳市中级人民法院判处死刑，缓期两年执行，剥夺政治权利终身，2007年5月18日刑满释放。2016年5月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年6月27日被逮捕。现羁押于梓潼县看守所。
原审被告人白某某，男，生于1983年10月10日，汉族，初中文化，农民，户籍地四川省梓潼县马鸣乡。2016年5月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2016年6月27日被逮捕。现羁押于梓潼县看守所。
梓潼县人民法院审理梓潼县人民检察院指控被告人彭某某、白某某犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月9日作出（2016）川0725刑初103号刑事判决。宣判后，原审被告人彭某某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，于2017年1月10日公开开庭审理了本案，四川省绵阳市人民检察院指派检察员蒲林出庭履行职务，上诉人彭某某、原审被告人白某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年5月26日下午，被告人白某某根据被告人彭某某的授意，在梓潼县文昌镇桂香路大观天下小区门口附近将0.44克冰毒以100元的价格贩卖给贾某某。被告人白某某被公安机关抓获，之后白某某带领侦查人员在梓潼县文昌镇翠云路中段18号301室将被告人彭某某抓获。
另查明，2016年5月26日侦查人员在梓潼县文昌镇翠云街中段18号301室敬某某（已判刑）暂住房内抓获彭某某时，在该房饭厅圆桌上查获7.64克冰毒，后又在客厅沙发处查获0.4克冰毒，在客厅茶几、沙发、卧室等处查获锡箔纸卷一个、吸管90根、用饮料瓶自制的吸毒用壶壶两个、黑色焦状物的锡箔纸条一张、“Gionne”牌手机一部。之后被告人白某某带领侦查人员在梓潼县文昌镇无量路“在河之洲”住房内搜查出冰毒0.29克、“anltoil”牌手机一部、用矿泉水瓶自制的吸毒用壶壶两个、电子称一台。
上述事实，有经原审法院庭审质证的以下证据证实:
1.人口信息，证实被告人彭某某、白某某身份的基本情况。
2.四川省绵阳市中级人民法院（1992）绵法刑字第24号刑事判决书，证实被告人彭某某的前科情况。
3.受案登记表、立案决定书，证实案件来源。
4.拘留证、逮捕证等法律文书，证实彭某某、白某某被采取强制措施的情况。
5.搜查证、搜查笔录、检查笔录、刑事照片、扣押决定书、扣押清单、视频资料，证实2016年5月26日侦查人员在梓潼县文昌镇翠云街中段18号301室敬某某暂住房内抓获彭某某，同时在该房饭厅圆桌上查获内装13个小包装袋(内有白色晶体状物)的帆布小包一个，在客厅沙发处查获一个内装白色状物的封口袋。后又在客厅茶几、沙发、卧室等处查获锡箔纸卷一个、吸管90根、用饮料瓶自制的吸毒用壶壶两个、黑色焦状物的锡箔纸条一张、“Gionne”牌手机一部（手机内置的两张号卡，卡号为1318378****、1388117****）等物品，并予以扣押。
6.搜查证、搜查笔录、刑事照片、扣押决定书、扣押清单、视频资料、统计说明，证实侦查人员于2016年5月26日在梓潼县文昌镇无量路“在河之洲”住房内搜查出“anltoil”牌手机一部、用矿泉水瓶自制的吸毒用壶壶两个、内装白色晶体的白色透明塑料袋一包、电子称一台，并予以扣押。
7.毒品称重记录，证实公安机关在梓潼县文昌镇翠云街中段18号301室敬某某暂住房内抓获彭某某时，在饭厅圆桌上查获的13个小包装袋内的白色状物净重7.64克，从敬某某暂住房客厅沙发处查获的一个封口袋内的白色状物净重0.4克。在梓潼县文昌镇无量路“在河之洲”住房内查获的白色透明塑料袋内的白色状物净重0.29克。2016年5月26日在贾某某裤包内查获的绿色塑料外壳包装袋内的白色状物净重0.44克。
8.绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴理字（2016）192、193号理化检验报告，证实侦查人员从敬某某暂住房沙发上、挎包内等处搜出的白色晶体状物，及敬某某暂住房搜出的饮料瓶内的无色液体中均检出甲基苯丙胺。从贾某某身上搜出的白色晶体状物中检出甲基苯丙胺。从梓潼县文昌镇无量路“在河之洲”住房内搜出的白色晶体状物和用矿泉水瓶自制的两个吸毒用壶壶内的无色液体中均检出甲基苯丙胺。
9.现场检测报告书，证实彭某某、白某某尿检呈阳性。
10.调取证据通知书、通话记录，证实彭某某的1388117****的电话2016年5月26日12时38分至同日16时29分期间与白某某、贾某某通话的情况，以及彭某某使用的1318378****的手机号码2016年5月26日16时30分至同日16时41分期间与白某某、贾某某通话的情况。
11.天网监控视频，证实2016年5月26日16时04分37秒在梓潼县翠云中路心缘美发店门口，彭某某将一个物品交给白某某，之后白某某前往桂香路北段大观天下小区方向的情况。
12.辨认笔录，证实被告人白某某从12张年约40岁左右的男性免冠照片中辨认出6号（彭某某）就是2016年5月26日让他到大观天下小区将毒品贩卖的男子，同时辨认出5号（贾某某）就是购买毒品的男子。证人贾某某从12张年约35岁左右的男性免冠照片中辨认出4号（白某某）就是2016年5月26日在大观天下小区将毒品卖给他的男子，2号（彭某某）就是他打电话联系的卖毒品的男子。
13.指认现场笔录、刑事照片，证实被告人白某某指认2016年5月26日下午彭某某交给他一内装0.2-0.3克冰毒的蓝色封装袋的地点，及他将贩卖毒品的毒资100元交给彭某某的地点位于翠云路中段18号楼下，毒品交易地点位于桂香路北段大观天下小区大门旁边的山庄豆花鱼门口。
14.梓潼县公安局禁毒大队情况说明，证实白某某被抓获后，主动协助侦查人员抓获同案犯彭某某，并带领侦查人员到“在河之洲”查获疑似冰毒一包，吸毒用壶壶两个、电子称、吸管等物品。
15.梓潼县公安局禁毒大队关于抓获彭某某的情况说明，证实侦查员2016年5月26日16时许根据白某某的供述，在翠云路一居民自建住房三楼将彭某某抓获。
16.证人证言。
证人敬某某的证言，证实2016年5月26日下午3点过，他和亮娃子（彭某某）在他代王某某出租的文昌镇翠云路中段房屋内吸毒冰毒。他做饭时，亮娃子好像接了电话，还出去了一趟，后来警察就在该房内将他和亮娃子抓获。亮娃子身高1.7米多，50岁左右，案发当天穿土黄色外套，内穿灰色体恤，电话号码是1388117****。
证人贾某某的证言，证实他多次向彭某某购买毒品。2016年5月26日他因吸毒被公安机关抓获，为了从轻处罚，他向公安机关提供线索，并表示愿主动给毒贩彭某某打电话进行毒品交易，配合公安机关抓获彭某某。2016年5月26日下午4点左右，他用曾某某使用的手机号卡给彭某某使用的1388117****打电话，提出购买100元的毒品，彭某某让他到“乌江鱼”饭店门口。他带着警察在大观天下“乌江鱼”等了20多分钟，彭某某用1318378****的电话打给他，让他到大观天下门卫室，有人过来交给他，他去大观天下门卫室等了一会又打彭某某的电话，彭某某说送毒品的人已经看见他了。这时旁边一个人问他是不是与亮娃子打了电话，那个人喊跟他走，边走边把一个绿色塑料包装的毒品给了他，他把100元给了那个人。期间他听见别人叫送毒品的人白某某。
17.被告人白某某的供述，证实2016年5月26日12时许，他与彭某甲发生纠纷，他请彭某某调解时，彭某某接了两个买毒品的电话，让他把100元的毒品（用卫生纸包的冰毒，冰毒用蓝色塑料管封住）带到大观天下小区。他在大观天下门口等了大概5分钟看见一个小伙子在打电话，估计是买毒品的，他就上去打招呼确认后就将毒品交给那个小伙子，那个小伙子给他100元钱。随后他把100元钱送到翠云路敬某某院内交给了彭某某。他被抓获后协助公安机关抓获了彭某某，并带领侦查人员到“在河之洲”彭某某暂住房查获冰毒一包，吸毒用壶壶两个、电子称、吸管等物品。在梓潼县看守所羁押期间，彭某某传递纸条串供，承诺免除他的债务并每月支付他500元生活费。
原判根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决：一、被告人彭某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元；(罚金限本判决生效后三个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月26日起至2017年11月25日止)二、被告人白某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元；(罚金限本判决生效后三个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月26日起至2017年1月25日止)三、随案移送的吸毒用壶壶两个、锡箔纸一张、电子称一个、手机两部、小塑料封装袋七十二个、吸管90根予以没收、销毁；毒品8.33克由扣押机关销毁。
宣判后，被告人彭某某上诉提出，原判量刑过重，请求从轻处罚。
二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人(原审被告人)彭某某、原审被告人白某某无视国家法律，违反国家毒品管制规定，明知是冰毒仍贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪过程中，被告人彭某某提供毒品、收取毒资并指示白某某进行具体毒品交易，系主犯。被告人白某某在共同犯罪过程中，起到了次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人彭某某具有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人白某某协助司法机关抓捕被告人彭某某，属立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人白某某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。本案系公安机关犯意引诱侦破的案件，应当依法从轻处罚。
原审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人彭某某所提原审量刑过重的上诉理由，经查，原审法院在量刑上已考虑到两被告人所具有的从重、从轻量刑情节，以及两被告人在犯罪中的地位、作用、犯罪行为造成的后果和影响，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，即“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。”之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 傅文忠
审判员 何昌秀
审判员 刘雨林
二〇一七年一月十二日
书记员 彭淑媛