安徽省无为县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0225刑初166号
公诉机关安徽省无为县人民检察院。
被告人丁叶波（绰号蛋不子），男，1977年10月13日出生于安徽省无为县，汉族，初中肄业，驾驶员，住安徽省无为县。其曾因犯寻衅滋事罪，于2015年3月9日被无为县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月28日被无为县公安局刑事拘留，2018年2月2日被无为县人民检察院批准逮捕，当日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
辩护人张军，安徽铭盛律师事务所律师。
被告人侯恩仪（绰号猴子），男，1991年11月23日出生于安徽省无为县，汉族，高中文化，务工，住安徽省无为县。其曾因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2013年7月15日被无为县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月24日被无为县公安局刑事拘留，同年2月9日被无为县公安局监视居住，2018年4月4日被无为县人民检察院监视居住。2018年5月28日被本院决定逮捕，2018年5月29日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
安徽省无为县人民检察院以无检刑诉〔2018〕169号起诉书指控被告人丁叶波、侯恩仪犯开设赌场罪，于2018年5月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年6月21日公开开庭进行了审理。无为县人民检察院指派检察员季毓桃出庭支持公诉，被告人丁叶波及其辩护人张军，被告人侯恩仪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省无为县人民检察院指控：
一、被告人丁叶波、侯恩仪伙同他人开设赌场犯罪事实
2015年5、6月份，被告人丁叶波伙同吴某、朱某2在无为县赫店镇神墩行政村神墩自然村丁叶波家中和十里墩乡虹桥社区山坂自然村朱某3家中以推牌九方式开设赌场，为参赌人员提供条件并从中抽头渔利。赌场设有站岗放哨、抽头喊会和接送赌客等人员。经查，被告人丁叶波负责管理赌场并站正方，共计获利人民币30000元。被告人侯恩仪在赌场负责抽头喊会二十天，共计获利人民币6000元。
2017年12月27日，被告人丁叶波被公安机关抓获归案；2018年1月24日，被告人侯恩仪主动向公安机关报案。
公诉机关就上述指控当庭出示了户籍信息、抓获经过、刑事判决书、行政处罚决定书等书证，证人朱某2、吴某、范某、朱某1、俞某、金某等人的证言，被告人丁叶波、侯恩仪的供述与辩解，辨认笔录、视听资料等证据，指控被告人丁叶波、侯恩仪伙同他人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，属共同犯罪。被告人丁叶波曾因犯寻衅滋事罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第七十七条规定处罚。被告人丁叶波在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人侯恩仪在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当分别根据《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条规定处罚。被告人侯恩仪主动投案，归案后如实供述犯罪事实，可认定为自首，从轻或者减轻处罚。被告人丁叶波被抓获归案，在前二次讯问笔录中未如实供述，之后对犯罪事实如实供述，可认定为坦白，但从轻幅度建议从严掌握。
被告人丁叶波对公诉机关指控的罪名和部分犯罪事实无异议，并当庭自愿认罪，对部分事实辩解称，其获利人民币为20000元，而不是30000元；被告人侯恩仪对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并当庭自愿认罪。
被告人丁叶波的辩护人提出，在已判决的吴某、朱某2刑事判决书中，对本起违法所得认定是60000元，丁叶波获利应是20000元，不能仅通过言词证据对被告人丁叶波作扩大型类推解释；被告人丁叶波在公安机关抓获时并无任何反抗，且当庭自愿认罪，愿意退赃；被告人丁叶波家庭情况特殊，父母年老体弱，还有两个孩子读书，其是家中唯一劳动力，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：2015年5、6月份，被告人丁叶波伙同吴某、朱某2在无为县赫店镇神墩行政村神墩自然村丁叶波家中和十里墩乡虹桥社区山坂自然村朱某3家中以推牌九方式开设赌场，为参赌人员提供条件并从中抽头渔利。赌场设有站岗放哨、抽头喊会和接送赌客等人员。经查，被告人丁叶波负责管理赌场并站正方，共计获利人民币30000元。被告人侯恩仪在赌场负责抽头喊会二十天，共计获利人民币6000元。
2017年12月27日，被告人丁叶波被公安机关抓获归案；2018年1月24日，被告人侯恩仪主动向公安机关报案。
另查明，在本案审理过程中，被告人侯恩仪亲属为其退出违法所得人民币6000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.书证
(1)户籍信息，证实被告人丁叶波、侯恩仪的年龄等身份情况的事实。
(2)抓获经过，证实2017年12月27日晚11时，被告人丁叶波在无为县无城镇金满楼附近被公安机关抓获归案；2018年1月24日，被告人侯恩仪到无为县公安局投案自首的事实。
(3)刑事判决书、查询证明、在逃人员登记表、行政处罚决定书，证实被告人丁叶波于2015年3月9日，因犯寻衅滋事罪被无为县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年；2013年7月15日，被告人侯恩仪因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被无为县人民法院判决合并执行有期徒刑一年；被告人侯恩仪曾因赌博违法行为，于2016年12月10日被无为县公安局行政拘留五日等的事实。
(4)接受证据清单，证实本案案发情况，是金某于2017年7月25日向公安机关举报了丁叶波、刘某、莫某等人开设赌场，并提交了民事案件审判的调查笔录、庭审笔录的事实。
2．证人证言
(1)证人朱某2的证言，证实其与吴某、丁叶波共同组织开设赌场，在丁叶波家开了四天，后来又在其家开到第二十一天的时候，被十里墩镇派出所抓了，侯恩仪在开设赌场中是抽头喊会的，每天300元；其在开设赌场中共计纯分红有二、三万元，因丁叶波有时自己干上方，所以丁叶波分到的钱比其多一、二万元的事实。
(2)证人吴某的证言，证实2015年5、6月份，其与朱某2、丁叶波三人搞起了赌博场子，在丁叶波家干了三天，就搬到十里墩镇虹桥社区朱某2的亲戚家了，在这里干了有二十一天的样子，被十里墩镇派出所抓了；侯恩仪在开设赌场中是抽头喊会的，后来就不干了，其给了猴子抽头费6000元钱；丁叶波可能分红超过一万元，具体记不清楚了，另外丁叶波几乎每天都站正方干的事实。
(3)证人范某的证言，证实其是朱某2的姐夫，在2015年上半年，朱某2给其打电话，让其在赫店镇神墩赌场站岗了一天，其获得了200元，在十里墩镇虹桥社区的赌场站岗了二十多天，每天二百元，最后被抓了；该赌场在神墩村丁叶波家干了有三、四天，在虹桥社区朱某2家干了二十天左右的事实。
(4)证人朱某1的证言，证实2015年在赫店镇神墩村丁叶波家，以及十里墩镇虹桥社区朱某2家开设赌场，该赌场由朱某2、吴某、丁叶波共同组织，侯恩仪在场子上是抽头喊会的，干了有十五天左右时间，丁叶波自己干上方的事实；该赌场平均一天干两场，每场平均抽头一万元样子的事实。
(5)证人俞某的证言，证实2015年5、6月份，朱某2、吴某和丁叶波在虹桥社区朱某2家开设赌场，因侯恩仪有事，吴某让其抽头喊会，其共分得1400块钱，后来被抓了，在朱某2家的赌场一共干了二十天左右样子的事实。
(6)证人丁某的证言，证实其与丁叶波是堂兄弟关系，2015年其去过丁叶波家赌钱，丁叶波在这个赌场都是干上方，吴某在旁边晃的事实。
(7)证人莫某的证言，证实赫店镇神墩村丁叶波家的赌场是丁叶波和吴某搞的，其去过该赌场赌钱，该赌场赌得比较大，所以其以后没再过去的事实。
(8)证人刘某的证言，证实在赫店镇神墩村丁叶波家开设赌场是丁叶波和吴某开的，其去赌过钱；后来该赌场搬到十里墩镇虹桥社区朱某2家，该赌场是丁叶波、吴某和朱某2共同开设的，侯恩仪在赌场中是抽头喊会的事实。
(9)证人金某的证言，证实2015年上半年丁叶波、朱某2在赫店神墩村丁叶波家和十里墩镇虹桥社区流动搞赌场，其去过这两个赌场赌过钱的事实。
(10)证人赵某的证言，证实2015年其去过赫店丁叶波家赌钱，其在赌博场所是“钓小鱼”，输了两千元左右，该赌场是丁叶波开的，每场下来输赢一万元左右，这个赌场还有人抽头的事实。
3.被告人的供述与辩解
(1)被告人丁叶波的供述与辩解，证实其在2018年1月25日讯问笔录中供述在神墩村自己家开设赌场时间大概四天左右，侯恩仪在场地上喊会抽头，后来转移至朱某3家开了十几天，侯恩仪在赌场上仍是喊会抽头，之后侯恩仪就不干了；在开设赌场中，其每天能获利1000多块钱，共计干了二十多天，共分得3万块钱的样子；侯恩仪在赌场上喊会抽头干了大约20天，获利6000多块钱的事实。
(2)被告人侯恩仪的供述与辩解，证实开设赌场的组织者是朱某2、吴某和丁叶波，场子是在丁叶波和朱某1大哥家里，在丁叶波家干的时候，场子费就分给丁叶波，在丁叶波家干了四、五天；在朱某1大哥家干的时候，场子费就给朱某1，有时候由朱某2代收后转交朱某1，在朱某1大哥家干了大概有半个月时间；其在开设赌场中主要是喊会抽头，干了20天的样子，得到6000多块钱；丁叶波他们三个组织者分别每人分了二、三万元，丁叶波自己站方干，故多分了二万元左右的事实。
4.辨认笔录，证实经证人金某辨认，被告人丁叶波是2015年在赫店镇神墩村和十里墩镇虹桥社区开设赌场的组织者，被告人侯恩仪是开设赌场抽头喊会的人；经证人方某辨认，被告人丁叶波是赫店镇神墩村开设赌场的人；经证人朱某1辨认，被告人丁叶波就是2015年在赫店镇神墩村和十里墩镇虹桥社区开设场的人，被告人侯恩仪是在现场抽头喊会的人；经证人范某辨认，被告人丁叶波是开设赌场的人；经证人朱某2辨认，被告人丁叶波是2015年在赫店镇神墩村和十里墩镇虹桥社区开设赌场的人，以及抽头喊会的人是侯恩仪；经证人俞某辨认，被告人丁叶波是2015年在赫店镇神墩村和十里墩镇虹桥社区开设赌场的人，以及抽头喊会的人是侯恩仪；经证人刘某辨认，被告人丁叶波是2015年在赫店镇神墩村和十里墩镇虹桥社区开设赌场的人，以及喊会抽头的人是侯恩仪等的事实。
5.视听资料，证实侦查机关在审讯过程中，对被告人丁叶波、侯恩仪无刑讯逼供等违法行为的事实。
二、被告人丁叶波伙同他人开设赌场犯罪事实
自2017年1月16日起，被告人丁叶波伙同汪某、童某（均已判决）在北京市丰台区南苑机场蓝天垂钓园内，为赌博人员提供条件，招揽赌客以推牌九的方式进行赌博并抽头获利。2017年1月20日0时许，该赌场被公安机关查获，现场缴获赌资人民币78390.80元。被告人丁叶波从中获利人民币8000元。
公诉机关就上述指控当庭出示了移送案件通知书、刑事判决书、刑事裁定书等书证，证人童某、汪某、侯恩仪等人的证言，被告人丁叶波的供述与辩解，辨认笔录等证据，指控被告人丁叶波伙同他人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，属共同犯罪。被告人丁叶波曾因犯寻衅滋事罪被判处缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当根据《中华人民共和国刑法》第七十七条规定处罚。被告人丁叶波被抓获归案，在前二次讯问笔录中未如实供述，之后对犯罪事实如实供述，可认定为坦白，但从轻幅度建议从严掌握。
被告人丁叶波对公诉机关指控的本起犯罪事实和罪名无异议，并当庭自愿认罪，但辩解称自己对该起开设赌场仅参与了二天，不算起主要作用，所以不应该认定为主犯。
被告人丁叶波的辩护人提出，被告人丁叶波在公安机关抓获时并无任何反抗，且当庭自愿认罪，愿意退赃；被告人丁叶波是偶尔参与，所起作用较小；被告人丁叶波家庭情况特殊，父母年老体弱，还有两个孩子读书，其是家中唯一劳动力，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：自2017年1月16日起，被告人丁叶波伙同汪某、童某（均已判决）在北京市丰台区南苑机场蓝天垂钓园内，为赌博人员提供条件，招揽赌客以推牌九的方式进行赌博并抽头获利。2017年1月20日0时许，该赌场被公安机关查获，现场缴获赌资人民币78390.80元。被告人丁叶波从中获利人民币8000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.书证
(1)移送案件通知书，证实2018年3月3日，北京市公安局丰台分局将丁叶波涉嫌开设赌场罪一案，移送至安徽省芜湖市无为县公安局合并审理的事实。
(2)刑事判决书、刑事裁定书，证实2017年7月21日，开设赌场同案犯汪某被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万二千元；2017年9月8日，另一同案犯童某被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万二千元的事实。
2.证人证言
证人童某、汪某、侯恩仪的证言，均证实2017年1月16日起，被告人丁叶波伙同汪某、童某在北京市丰台区南苑机场蓝天垂钓园内，为赌博人员提供条件，招揽赌客以推牌九的方式进行赌博，被告人丁叶波从中抽头渔利8000元至10000元的事实。
3.被告人丁叶波的供述和辩解，证实其于2017年1月份，与汪某、童某在北京市丰台区南苑机场蓝天垂钓园内开设赌场，该赌场一共就干了五天，其自己仅参与组织了三天，并从中获利八千元的事实。
4.辨认笔录，证实经同案人童某和汪某分别辨认，被告人丁叶波就是与他们共同开设赌场人的事实。
针对公诉机关的指控和被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，本院作如下综合评定：
一、关于被告人丁叶波及其辩护人均提出被告人丁叶波在第一起开设赌场犯罪中仅获利20000元的辩解、辩护意见，经查，被告人丁叶波于2018年1月25日讯问笔录中明确承认其获利30000元，并与同案犯侯恩仪、朱某2供述事实相互印证，且讯问程序符合法律规定，排除合理怀疑，故被告人丁叶波及其辩护人该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
二、关于被告人丁叶波称其在第二起开设赌场犯罪中不属于主犯的辩解，经查，在第二起开设赌场犯罪事实中，被告人丁叶波与同案犯汪某、童某所起作用相当，均起组织作用，且在同案犯汪某、童某已判决文书中并未对其划分主从犯，故被告人丁叶波在第二起犯罪中不宜划分主从犯，其辩解不能成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人丁叶波、侯恩仪以营利为目的，伙同他人开设赌场；被告人丁叶波以营利为目的，伙同他人开设赌场，二被告人行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人丁叶波曾因故意犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，应当依法撤销缓刑，予以并罚。被告人侯恩仪存在故意伤害罪、寻衅滋事罪前科，酌情对其从重处罚。被告人丁叶波在第一起开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其组织的全部犯罪处罚；被告人侯恩仪在第一起开设赌场共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人丁叶波在第二起开设赌场共同犯罪中，因与同案犯汪某、童某所起作用相当，均起组织作用，且在同案犯汪某、童某已判决文书中并未对其划分主从犯，故被告人丁叶波在第二起犯罪中不宜划分主从犯。被告人丁叶波归案后能够如实供述自己的罪行，构成坦白，依法予以从轻处罚。被告人侯恩仪案发后自动投案，如实供述其罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人侯恩仪退出违法所得，酌情予以从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销安徽省无为县人民法院对被告人丁叶波犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年的缓刑判决；
二、被告人丁叶波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零一个月，并处罚金人民币15000元；与原判决犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零四个月，并处罚金人民币15000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月28日起至2020年4月27日止。罚金人民币15000元于本判决生效之日起二十日内缴纳。）
三、被告人侯恩仪犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月29日起至2019年2月11日止。罚金人民币6000元于本判决生效之日起二十日内缴纳。）
四、被告人侯恩仪退缴的违法所得人民币6000元，依法予以没收；依法追缴被告人丁叶波的违法所得38000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周俊生
审 判 员 李春辉
人民陪审员 石锦阳
二〇一八年八月六日
书 记 员 郁 芳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
1.第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2.第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
3.第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4.第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5.第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
6.第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
7.第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
8.第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
9.第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。