江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏11民终3063号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市中山北路30号名人城市广场39F。
负责人：全先刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：吴培宽，江苏中坚汇律师事务所律师。
上诉人（原审徐斌）：徐斌，男，1945年11月25日生，汉族，住镇江市京口区象山镇左湖村左湖一组。
委托诉讼代理人：焦加粉，镇江市京口区江天法律服务所法律工作者。
原审被告：李洪亮，男，1969年2月10日生，汉族，住淮安市涟水县工业新区。
上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称安邦财保江苏分公司）因与被上诉人徐斌、李洪亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服镇江市京口区人民法院（2016）苏1102民初2741号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
安邦财保江苏分公司的上诉请求：依法改判残疾赔偿金依照16257元每年标准计算。事实与理由：一、被上诉人误工证明未被一审法院采纳，无法证明其收入来源于非农业。二、被上诉人伤残为单方委托鉴定，上诉人虽然未申请重新鉴定，但是被上诉人应提供CT片等供上诉人核实。
徐斌的上诉请求：改判支持其误工费3万元。事实与理由：徐斌虽已年近70岁，但身体好，××，从事正常基本劳动，其家属时月珍注册京口区月珍日杂商店，主要经营者是徐斌，其家属还在其他单位从事打工，子女都已成家。徐斌退休后，就从事商店经营。一审法院以个体工商户的完税及营业情况不详，未提供充分证据证明因受伤导致收入减少为由，不支持误工费错误。应参照相同行业平均工资计算误工费。
李洪亮答辩：没意见。
徐斌向一审法院起诉，请求判令安邦财保江苏分公司、李洪亮赔偿徐斌损失82232元（医疗费2281.75元、住院伙食补助费1700元、营养费3000元、误工费18000元、护理费7200元、残疾赔偿金40890.3元、精神抚慰金5000元、交通费800元、财产损失1000元、鉴定费2360）。
安邦财保江苏分公司辩称，对事故事实、责任认定和车辆承保情况均无异议。徐斌主张的赔偿标准过高，医疗费要求扣除15%非医保用药，营养费认可15元/天×60天为900元，交通费认可300元，住院伙食补助认可20元/天×33天为660元，护理费认可60元/天×60天为3600元，电动车维修费予以认可，精神损失费5000元予以认可，伤残赔偿金应以10年并按照农村标准计算，对徐斌提出的误工费不予认可，不承担鉴定费、诉讼费。事发后，垫付了医疗费10000元，请求在本案中一并处理。
李洪亮辩称，沈烈峰系其驾驶员，其为肇事车车主，对事故事实及责任认定没有异议，肇事车辆投保了交强险和商业险，应当由保险公司予以赔偿。事发后，垫付了医疗费8594.67元、护理费4290元，请求在本案中一并处理。
一审法院认定事实：2015年6月8日9时40分许，李洪亮的驾驶员沈烈峰驾驶苏Ｈ×××××轻型普通货车沿学府路由西向东行驶右转弯时，与沿学府路由西向东的由徐斌驾驶的电动自行车发生碰撞，致徐斌受伤，电动自行车受损。事故经镇江市公安局交通警察支队京口大队认定，沈烈峰承担事故全部责任。事故发生后，徐斌被送往江苏大学附属医院住院治疗，于2015年7月11日出院，共住院33天，出院诊断为1、左侧多发肋骨骨折；2、胸12压缩性骨折；3、左肘部挫裂伤；4、头部外伤；5、多处软组织损伤；6、××Ι级（中危组）。截止法庭辩论终结，共花费医疗费20877.32元，其中李洪亮垫付8594.67元，安邦财保江苏分公司垫付10000元。李洪亮还垫付了护理费4290元。
江苏大学司法鉴定所接受徐斌的委托对其受伤后的伤残程度、误工期、护理期、营养期进行法医学鉴定，并于2016年6月13日出具了江大司鉴所[2016]活鉴字第575号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见认定徐斌因车祸致四根肋骨骨折已构成道路交通事故十级伤残。误工期150天，护理期60天，营养期60天。徐斌为此支付鉴定费2360元。
另查明，驾驶苏Ｈ×××××车辆的沈烈峰系李洪亮驾驶员，该车登记车主即为李洪亮，该车在安邦财保江苏分公司投保了交强险和保险金额为50万元的商业第三者责任险，并投保不计免赔，保险期间均自2015年2月27日0时至2016年2月26日24时。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险和商业三责险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由侵权责任方承担赔偿责任。安邦财保江苏分公司承保了苏Ｈ×××××车辆的交强险和商业险，故对于徐斌的损失，先由安邦财保江苏分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由安邦财保江苏分公司根据商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照《中华人民共和国道路安全法》和《中华人民共和国侵权责任法》的规定，由李洪亮予以赔偿。
徐斌因本次交通事故造成的损失认定如下：1、医疗费：根据医疗费票据，认定20877.32元。安邦财保江苏分公司认为应当扣减15%非医保用药，此外徐斌提交2015年7月27日的医疗费发票中依巴斯汀片属于治疗过敏药物，与交通事故无关不予认可。一审法院认为徐斌因事故受伤所产生的医疗费由医疗机构的发票为据证明实际支出，该费用系医疗机构根据徐斌的治疗需要而产生，非徐斌本人可以控制，故对依巴斯汀片属于治疗过敏药物并要求予以扣减的抗辩意见，不予采纳。此外，安邦财保江苏分公司认为应当扣除非医保用药，但未举证证明非医保用药的具体数额及其他可替代用药的费用，故对扣减15%非医保用药的抗辩意见，亦不予采纳；2、住院伙食补助费：徐斌主张34元/天属合理范围，根据住院天数33天计1122元；3、营养费：徐斌主张60元/天过高，酌定30元/天，根据营养期60天计1800元；4、误工费：徐斌未提交充足证据证明其因伤导致收入减少，不予支持；5、护理费：李洪亮垫付的33天护理费4290元，剩余护理期27天按照100元/天计2700元；6、残疾赔偿金：徐斌从丹徒县水泥厂退休，其主要收入来源并非纯农业生产，其残疾赔偿金标准应按照城镇标准计算，根据其定残之日为70周岁计37173元/年×10年×10%=37173元；7、精神抚慰金：5000元；8、交通费：酌定500元；9、财产损失：998元；10、鉴定费：2360元。
以上损失合计76820.32元，由李洪亮负担鉴定费2360元，剩余74460.32元由安邦财保江苏分公司在交强险医疗费项下承担医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在交强险伤残项下承担误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费49663元，在交强险财产损失项下承担998元，在商业第三者险承担13799.32元。因李洪亮已垫付医疗费8594.67元，护理费4290元，安邦财保江苏分公司已垫付医疗费10000元，故由安邦财保江苏分公司赔偿徐斌51575.65元，赔付李洪亮12884.67元。
一审法院判决：一、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效后十日内赔付徐斌51575.65元。二、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效后十日内赔付李洪亮12884.67元。
本院对一审法院查明事实予以确认。
二审中，徐斌提供如下证据：第一组证据、职工退休养老证一本；邮政储蓄的对账单一份，证明徐斌非农业户口，主要部分收入来源情况。第二组证据、徐斌的家属时月珍的身份证复印件一份、证明一份、镇江名网络科技有限公司工商登记信息一份，证明京口区月珍日杂商店的实际经营者是徐斌。第三组证据是照片一组，证明日杂店经营的现状。经质证，安邦财保江苏分公司认为，对第一组第二组证据真实性无异议，但与本案无关联性，该证据非在一审中不可获得的证据，在二审中不能作为新证据提出，徐斌即使是退休工人和本人的误工费也没有关联性，并没有证据显示发生交通事故后徐斌退休金的减少。第三组证据与本案无关联性，本案只讨论徐斌的收入的减少情况。对于照片，对照片的来源及合法性关联性均不认可，该组照片并不能说明经营者就是徐斌。李洪亮认为，由法院裁决。
二审中，证人邓某陈述，徐斌从事京口区月珍日杂商店的经营。安邦财保江苏分公司认为，该店的实际经营者是时月珍。
本院认为，徐斌、安邦财保江苏分公司对徐斌自2005年10月从水泥厂退休的事实无异议，本院予以确认。安邦财保江苏分公司上诉主张按农村村民标准计算徐斌的残疾赔偿金，没有事实依据，本院不予支持。经鉴定，徐斌伤残十级，安邦财保江苏分公司未申请重新鉴定，亦未提供其他反证，本院予以采信。
徐斌提供其妻子时月珍的身份证、工商登记信息、照片、证人证言等，证明京口区月珍日杂商店登记经营者为徐斌妻子，徐斌参与该日杂商店经营，但不能充分证明实际经营者为徐斌，结合日杂商店的完税及营业情况不详，徐斌在本次事故发生时年近70岁，系退休职工，本院酌情认定误工损失，按每天60元，计算150天，为9000元。
综上，上诉人安邦财保江苏分公司的上诉理由不成立，本院不予采纳。根据二审中出现的新证据，徐斌的上诉主张部分成立，本院予以采纳。一审法院判决应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持镇江市京口区人民法院（2016）苏1102民初2741号民事判决第二项；
二、撤销镇江市京口区人民法院（2016）苏1102民初2741号民事判决第一项；
三、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效后十日内赔付徐斌60575.65元；
一审案件受理费722元，减半收取361元，鉴定费2360元，二审案件受理费800元，合计3521元，由李洪亮负担2721元（此款徐斌已预交，由李洪亮于本判决生效后十日内给付徐斌），由徐斌负担400元，由安邦财保江苏分公司负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 樊华勇
审判员 宋 涛
审判员 张 剑
二〇一七年一月三日
书记员 张伟兰