福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第482号
原公诉机关惠安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ（曾用名王福伟，别名王路、王露），男，1988年10月27日出生于贵州省麻江县，汉族，初中文化，务工。因涉嫌犯抢劫罪于2013年8月25日向贵州警方投案后被羁押，同年9月4日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
原审被告人冯廷磊（别名小磊），男，1988年9月2日出生于贵州省毕节市，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯抢劫罪于2013年9月11日被抓获，同年9月20日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人ＸＸ、冯廷磊犯抢劫罪一案，于2014年3月20日作出（2014）惠刑初字第121号刑事判决。原审被告人ＸＸ不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审问上诉人ＸＸ，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2008年3月26日22时许，被告人ＸＸ、冯廷磊伙同郭阳波（已判刑）等人在惠安县城北工业区路口庄某某食杂店内赌“老虎机”，后因店主庄某某的女友陈霞拍了郭阳波肩膀一下，双方发生争吵。庄某某为息事宁人，拿给郭阳波人民币100元，ＸＸ、冯廷磊、郭阳波等人遂离开。当晚郭阳波纠集ＸＸ、冯廷磊等人携带刀具又到庄某某食杂店内，持刀威胁庄某某拿钱，庄某某被逼拿给郭阳波250元。ＸＸ、冯廷磊、郭阳波、成雪等人拿到钱后逃离。
原审判决认定认定上述事实的证据有：
1、被害人庄某某的陈述及辨认笔录、照片，证实其在惠安县城北工业区经营一家食杂店。2008年3月26日22时许，有三名男子（经辨认其中两名为郭阳波和成某）一起在其店内赌“老虎机”。郭阳波赢了很多币，但机内已经没有币了。其女友陈霞打开机装币时，与郭阳波的身体碰了一下，郭阳波就与陈霞争吵起来。郭阳波要其拿钱平息，其就拿了100元给郭阳波。郭阳波等人拿钱后便离开。几分钟后，郭阳波带着成某等六人冲进店内，其中，五人持刀。郭阳波持刀架在其身上要其拿钱，其拿了250元给他。郭阳波等人得钱后离开。
2、证人陈霞的证言及辨认笔录、照片，证实2008年3月26日22时许，其在男友庄某某的食杂店里看店时，有几名男子（经辨认其中两名为郭阳波和成某）在店内赌“老虎机”。郭阳波赢了很多币，他一边赌一边说赃话，其在换币时拍了他的肩膀，叫他不要这样。郭阳波就很生气，与其争吵起来，并要其拿钱给他。庄某某就拿了100元给郭阳波。郭阳波等人就离开。十几分钟后，郭阳波持刀冲进店内，后面跟着四五名男子（经辨认其中一名为成某），也拿着刀。郭阳波持刀比划，要庄某某拿钱。庄某某就拿了二百多元给郭阳波。郭阳波等人拿钱后就离开。
3、证人陈志宏、陈家强、陈国彬的证言，证实2008年3月26日22时许，三人与庄某某在庄食杂店里泡茶时，有三名男子和一名子进入店内，其中一名高个男子站在柜台出入口要买香烟。后那名男子就与陈霞吵起来，还要庄某某拿钱给其等人买烟。庄某某就拿了100元给那名男子。那些人就离开了。几分钟后，那三名男子与另三名男子六人冲进店内，其中三人持刀。那名高个男子持刀架在庄某某肩膀上，要庄某某拿钱。还有一名男子持刀将收银桌上的玻璃打破。庄某某被迫拿钱给那名高个男子。这些人得钱后离开。陈志宏、陈国彬并证实因庄某某的女友（即陈霞）要进柜台拿香烟时拍了那名高个男子的肩膀一下，示意他让开，对方很生气与陈霞发生争吵。陈志宏还证实庄某某被抢走了250元。
4、证人罗梦依的证言，证实2008年3月26日晚，其到城北工业区一间游戏机店找成某时，看见成某、王路（即ＸＸ、郭阳波及其三个朋友在玩游戏。后来，游戏机店的女老板要在游戏机里装钱时，轻拍了郭阳波肩膀一下，示意他让开，郭阳波很不高兴，就与女老板吵起来。成某就让其出游戏机店，后成某、ＸＸ、郭阳波及其三个朋友也出来，去“新天地”KTV。在“新天地”门口时，其看见ＸＸ拿了一根约50多厘米的东西，用衣服包着，和成某、ＸＸ、郭阳波及其三个朋友又返回游戏机店。其没有跟去，直接上楼。
5、同案犯郭阳波的供述及辨认笔录、照片，证实2008年3月26日晚，其与成某、ＸＸ、冯廷磊、冯海及其朋友等人到惠安县城北工业区路口庄某某食杂店玩“老虎机”赢了钱，老板娘就叫其等人不要再玩，其几人就与老板娘（即陈霞）和老板（即庄某某）吵起来。老板就拿了200多元给其等人，当作他们赢的钱。后他们就离开去“新天地”KTV。在“新天地”KTV，他们又谈起刚才的事，有人提出，他们不止赢二百多，再去找老板要。后冯廷磊、冯海及其朋友各持一把刀冲进庄某某食杂店，其与成某、ＸＸ也跟着冲进去。冯廷磊、冯海及其朋友持刀比划，老板就拿了100元给其。他们得钱后就离开了。其并辨认出同案人及作案地点。
6、同案人成某的供述及辨认笔录、照片，证实2008年3月26日晚，其在惠安县城北工业区路口庄某某食杂店，看郭阳波和他的朋友玩“老虎机”。一会儿，郭阳波和他的朋友赢了很多币，老板娘（即陈霞）就过来拍了郭阳波肩膀，意思是叫郭阳波不要再打了，郭阳波就与老板娘吵起来。老板就拿了100元给郭阳波，当作郭阳波玩“老虎机”赢的钱。郭阳波等人就离开去了“新天地”KTV。在“新天地”KTV，有人提出老板给的100元不够，要再去找他拿钱。郭阳波与ＸＸ就离开，一会后，二人各拿一把刀，并叫上其、郭阳波的两个朋友及一个同事六人又去了那家食杂店。郭阳波与ＸＸ拿着刀比划，郭阳波还让老板和老板娘拿钱。老板就拿了200多元给郭阳波。后其六人就离开。其并辨认出作案地点。
7、抓获经过，证实被告人ＸＸ、冯廷磊的归案情况。
8、户籍证明，证实被告人ＸＸ、冯廷磊身份等基本情况。
9、刑事判决书，证实同案犯郭阳波因本案被判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二千元。
10、被告人ＸＸ、冯廷磊的供述及辩解，并相互辨认及辨认同案犯郭阳波等人和作案地点。
原审法院认为，被告人ＸＸ、冯廷磊的行为均已构成抢劫罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人ＸＸ、冯廷磊的作用相对同案犯郭阳波较小，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款的规定，作出判决：一、被告人ＸＸ犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。二、被告人冯廷磊犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。三、责令被告人ＸＸ、冯廷磊与同案人共同退出赃款人民币250元，返还被害人庄荣招。
上诉人ＸＸ诉称，其于2013年8月25日向贵州省麻江县谷硐派出所投案自首，如实交代自己的犯罪经过，在一审开庭审理时其因作案时主观上没有想过要抢劫，所以没有认抢劫罪，但其承认有罪，而一审法院没有认定其有自首情节是错误的，请求二审予以认定自首并改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人ＸＸ、原审被告人冯廷磊犯抢劫罪的事实清楚，认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，能相互印证，且确实充分，足以认定，本院予以确认。
另查明，上诉人ＸＸ于2013年8月25日向贵州省麻江县谷硐派出所投案，但其在投案后的第一次接受讯问时否认其参与该抢劫犯罪的事实，且在一审开庭审理时其否认参与抢劫的主要犯罪事实，故其提出投案时如实交代自己的犯罪经过的意见与证据不符，不能成立。根据同案犯郭阳波、同案人成雪的供述等证据，足以认定上诉人ＸＸ具有共同抢劫他人财物的主观故意，故其提出作案时主观上没有想过要抢劫的意见与证据不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人ＸＸ、原审被告人冯廷磊伙同他人以非法占有为目的，采用暴力、胁迫手段，劫取公民财物，其行为均已构成抢劫罪。在共同犯罪中，上诉人ＸＸ、原审被告人冯廷磊的作用相对同案犯郭阳波较小，可酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人ＸＸ虽能自动投案，但在一审判决前并未如实交代其犯罪事实，其该行为依法不符合自首的规定，故其提出原判未认定其自首是错误的，请求二审予以认定并改判的意见缺乏法律依据，不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
审 判 员 陈春荣
代理审判员 张小燕
二〇一四年六月十一日
书 记 员 傅唤昌