＼n上海市静安区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）静民一（民）初字第2404号＼n原告西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司。＼n法定代表人JORGVOGEL。＼n委托代理人陆智潜，上海方旭律师事务所律师。＼n被告刘传。＼n西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司、刘传均不服上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会静劳人仲（2013）办字第484号裁决书，分别向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员吴晓祥独任审判，根据起诉先后顺序，以西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司为原告，以刘传为被告，予以并案审理，并于2013年10月15日、2013年11月29日公开开庭进行了审理。因案件审理需要，本院依法组成合议庭，于2014年1月2日公开开庭进行了审理。原告西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司的委托代理人陆智潜、被告刘传到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司诉称，2009年11月17日，被告与上海珺才企业管理咨询有限公司签订劳动合同，上海珺才企业管理咨询有限公司将被告安排至原告处销售部门担任销售职务，工作地点在广州，期限自2009年11月9日至2012年11月8日，每月工资人民币（以下币种均为人民币）3，000元。2012年11月9日，被告与上海珺才企业管理咨询有限公司再次签订劳动合同，上海珺才企业管理咨询有限公司将被告安排至原告处销售部门担任销售主管职务，工作地点在沈阳，期限自2012年11月9日至2014年11月8日，每月工资7，350元。2012年12月，因被告严重违纪，原告通知上海珺才企业管理咨询有限公司与被告解除劳动合同。上海珺才企业管理咨询有限公司支付了被告2009年11月至2012年12月的工资，上海珺才企业管理咨询有限公司委托广东方胜人力资源服务有限公司为被告缴纳了2009年11月至2011年8月期间的社会保险和住房公积金，上海珺才企业管理咨询有限公司广州分公司为被告缴纳了2011年9月至2012年12月的社会保险和住房公积金。原告认为，原告与被告之间系劳务派遣关系，不具有劳动关系，被告与上海珺才企业管理咨询有限公司之间形成劳动合同关系。被告在申请劳动仲裁时曾将上海珺才企业管理咨询有限公司列为被申请人，当上海珺才企业管理咨询有限公司应诉时，被告却改口撤销对上海珺才企业管理咨询有限公司的仲裁，并要求对两份劳动合同中被告签名的真实性进行司法鉴定。仲裁委员会依据鉴定结论认定原告与被告之间形成事实劳动关系。原告认为，被告的行为有违诚实信用原则，仲裁委员会的认定不符合客观实际。现原告不服仲裁委员会的裁决，诉至法院，要求判令：一、原告不支付被告2010财年年终奖3，230元；二、原告不支付被告2010财年销售佣金24，230.76元；三、原告不支付被告鉴定费4，000元。原告同意支付被告2012财年年终奖36，960元。＼n为证明其主张，原告提供以下证据作为依据：＼n1、静劳人仲（2013）办字第484号裁决书，证明劳动争议案件已仲裁前置；＼n2、两份劳动合同、司法鉴定意见书、薪资发放明细及社保缴费记录，证明被告分别于2009年11月17日、2012年11月9日与上海珺才企业管理咨询有限公司签订劳动合同，并派遣至原告处从事销售工作。司法鉴定并未确认上述劳动合同中被告签名的真实性，基于上海珺才企业管理咨询有限公司实际支付了被告在劳动合同期间的全部劳动报酬和相应的社会保险，故被告与上海珺才企业管理咨询有限公司之间存在劳动合同关系；＼n3、聘用通知书及翻译件，证明原告与被告签订了聘用通知书，双方就被告的工资、销售佣金等相关内容进行了书面的约定；＼n4、2010年5月25日电子邮件、2011年5月4日电子邮件及翻译件，证明2010年5月25日，原告人力资源部发邮件告知被告个人奖金计划。个人奖金计划规定：如果截止至2010年9月30日被告的个人销售业绩（已收款并发货）达到7，000，000元（不含增值税），公司将一次性奖励20，000元。2011年5月4日，原告人力资源部发邮件给被告：公司作出例外决定，同意给付被告一次性奖励20，000元。根据该邮件回复内容，公司已确认被告2010财年的销售额为5，536，791元（不含增值税），公司额外确认增加的销售额1，615，384元（不含增值税）系2011财年的销售业绩；＼n5、2011年9月15日电子邮件、公司员工手册及被告确认书，证明2011年9月15日原告以电子邮件方式将公司员工手册发送包括被告在内的员工，被告于2011年9月16日签字确认已认真阅读并参加了原告组织学习的员工手册；＼n6、2012年4月16日电子邮件、2012年4月20日电子邮件及翻译件，证明被告于2012年4月16日通过邮件散布其直线经理工作调整的谣言，原告人力资源部于2012年4月20日针对被告的违纪行为发出书面警告；＼n7、考勤记录，证明根据原告在沈阳办公室的考勤记录显示，2012年9月28日、2012年9月29日、2012年10月8日、2012年10月29日至2012年11月2日被告的工作为拜访客户，2012年10月26日被告出差。但实际上，被告在上述日期虚构了工作内容，未经公司批准，擅自离开工作地点（沈阳）返回居住地（广州）。原告认为，上述日期应认定被告旷工。因此，被告旷工累计超过3天，严重违反了公司员工手册规定的劳动纪律，原告有权解除用工关系；＼n8、2012年9月16日、2012年10月19日电子邮件及机票行程单凭证，证明被告在未向公司申请，也未向公司前台人员说明任何事由的前提下，要求公司前台人员订购往返于工作地和居住地的机票。原告认为，被告的行为严重违反了公司员工手册中有关航空旅行安排的规定，属于严重违反劳动纪律的行为，原告有权解除用工关系；＼n9、2012年12月17日电子邮件，证明原告于2012年12月17日通知被告，因被告存在严重违纪行为而解除用工关系；＼n10、2010年4月1日的合同，证明2010年4月1日，原告与上海珺才企业管理咨询有限公司签订合同，约定上海珺才企业管理咨询有限公司向原告派遣劳务人员，派遣员工的劳动关系属于上海珺才企业管理咨询有限公司，上海珺才企业管理咨询有限公司承担派遣员工的工资和社会保险等费用；＼n11、劳动争议仲裁申请书、证据清单及说明，证明原告与被告之间系劳务派遣关系，不具有劳动关系，被告与上海珺才企业管理咨询有限公司之间形成劳动合同关系，被告申请劳动仲裁时曾将上海珺才企业管理咨询有限公司列为被申请人；＼n12、2011年11月9日、2011年12月1日电子邮件，证明被告曾于2011年11月9日、2011年12月1日就员工医疗商业保险理赔申请事宜联系上海珺才企业管理咨询有限公司，故被告对其与上海珺才企业管理咨询有限公司之间存在劳动合同关系是明知的；＼n13、2012年12月17日电子邮件，证明原告于2012年12月17日解除与被告的用工关系后，将被告退回上海珺才企业管理咨询有限公司，并通知上海珺才企业管理咨询有限公司报减人员；＼n14、社会保险个人变动历史查询，证明上海珺才企业管理咨询有限公司广州分公司于2013年1月10日为被告办理了退工手续；＼n15、解除劳动合同通知书及EMS详情单，证明上海珺才企业管理咨询有限公司于2013年1月24日通知被告解除双方劳动合同。＼n被告刘传辩称，通过原告组织的面试，原告于2009年11月5日向被告发出聘用通知书，被告予以接受。被告终止了与原单位的劳动关系后，于2009年11月9日到原告处办理了入职，但双方未签订书面劳动合同。原告提供的2009年11月17日及2012年11月9日的劳动合同，经司法鉴定，并非被告所签。被告认为，其与原告自2009年11月9日起形成了事实劳动关系。至于上海珺才企业管理咨询有限公司支付工资、缴纳社会保险等事宜，被告并不清楚，最多也只是人事代理关系，被告不认可与上海珺才企业管理咨询有限公司之间存在劳动关系。2011年10月，原告将被告由广州调往厦门工作。2011年9月25日，被告发邮件给原告的总经理和人力资源部负责人，与原告约定每月一次福建到广州的来回机票由公司承担费用。2012年5月，原告将被告由厦门调往沈阳工作。2012年12月17日，原告解除与被告的劳动关系。被告认为，2011年11月至2012年9月，原告依据约定已为被告订了超过七次从居住地到工作地的往返机票，均没有提出过异议，现在原告认为被告严重违纪而解除劳动关系，不符合法律规定。公司员工手册规定销售人员采用弹性工作制。被告认为，弹性工作制是指在完成规定的工作任务或固定的工作时间长度的前提下，员工可以灵活地、自主地选择工作的具体时间安排，以代替统一、固定的上下班时间的制度。原告作为销售型公司，最主要的是销售额，由于原告销售的产品为医疗设备，销售人员大多在客户（医生、专家、院长等）下班休息时间前往洽谈。原告认为被告存在旷工，缺乏依据，被告不予确认，原告以此为由解除劳动关系违法。现被告不服仲裁裁决，诉至法院，要求判令：一、从2012年12月18日起恢复原告与被告之间的劳动关系，原告支付被告2012年12月18日起至判决生效之日止的工资（按照被告所在岗位的解除劳动关系前12个月的平均工资28，732元／月标准计算）；二、原告支付被告2012财年（2011年10月1日至2012年9月30日）销售佣金差额300，000元、2012财年年终奖36，960元；三、原告支付被告2011财年（2010年10月1日至2011年9月30日）销售佣金差额126，813元；四、原告支付被告2010财年（2009年11月9日至2010年9月30日）的销售佣金差额24，230.76元、年终奖差额3，230元及遗漏的销售额（750，906.40元）的销售佣金11，263.60元，原告支付上述拖欠支付销售佣金的25%的额外经济补偿9，681.09元；五、原告支付被告2010年至2012年广东省和福建省瑞尔齿科批量采购项目直线销售佣金105，000元及25%的额外经济补偿26，250元；六、原告支付被告2012年9月至2012年12月业务支出报销款23，784元；七、原告支付被告鉴定费4，000元；八、原告支付被告律师费50，000元和维权费50，000元。被告对原告提供证据1的真实性没有异议，被告也不服裁决，向法院起诉。被告对原告提供证据2的两份劳动合同真实性不予认可，被告并没有与上海珺才企业管理咨询有限公司签订过劳动合同。被告对原告提供证据2的司法鉴定意见书没有异议。被告对原告提供证据2的薪资发放明细不予认可，系原告单方面出具，对实际发放的金额没有异议，但不清楚该金额的具体组成及由哪家单位支付的。被告对原告提供证据2的社保缴费记录的真实性没有异议。被告对原告提供证据3的真实性没有异议，但不认可原告对聘用通知书的翻译。被告认为，聘用通知书不能等同于劳动合同，原告与被告形成了事实劳动关系。被告对原告提供证据4的真实性没有异议，但对翻译件不予认可。被告对原告提供证据5的真实性没有异议，但不能证明被告已知晓了员工手册的全部内容。被告对原告提供证据6的真实性没有异议，但不认可原告对被告的书面警告。被告对原告提供证据7的真实性不予认可，被告属于销售人员，实行弹性工作制。被告对原告提供证据8的真实性没有异议，被告认为，由于原告对被告的工作地点进行调整，被告与原告约定由原告报销工作地点到住所地的来回机票。被告对原告提供证据9的真实性没有异议，由于原告违法解除劳动合同，被告要求恢复双方劳动关系。被告对原告提供证据10的真实性不予认可，原告与上海珺才企业管理咨询有限公司的合同与本案无关。被告对原告提供证据11的真实性没有异议，被告申请仲裁时已注明上海珺才企业管理咨询有限公司只是人事代理，没有形成劳务派遣关系。被告对原告提供证据12的真实性没有异议，由于上海珺才企业管理咨询有限公司进行了人事代理，原告要求被告去上海珺才企业管理咨询有限公司联系医疗保险理赔事宜，并不能以此认定双方形成了劳务派遣关系。被告对原告提供证据13-15的真实性不予认可，与本案无关。＼n为证明其主张，被告提供以下证据作为依据：＼n1、聘用通知书，证明原告于2009年11月5日向被告发出聘用通知书，被告予以接受。被告终止了与原单位的劳动关系后，于2009年11月9日到原告处办理了入职；＼n2、原告的工商登记材料，证明原告于2006年7月1日注册成立，原告具有用工资格，原告与被告形成事实劳动关系；＼n3、2009年11月17日劳动合同，证明原告冒用被告名义与案外人上海才烁人才信息咨询有限公司签订劳务派遣合同，原告的行为违法；＼n4、上海珺才企业管理咨询有限公司广州分公司的工商登记材料，证明上海珺才企业管理咨询有限公司广州分公司于2011年7月7日注册成立；＼n5、广州市劳动保障网个人缴费历史信息，证明2011年9月至2012年12月，由上海珺才企业管理咨询有限公司广州分公司代原告为被告缴纳了社会保险；＼n6、09／10财政年度销售计划，证明被告在09／10财政年度销售目标是4，055，554元（税后）。对于牙椅设备&放射影像设备&激光设备&消毒设备，被告享有1.5%的提成。对于全瓷修复设备，被告享有1%的提成，通过牙椅打包的治疗器械牙科手机，被告享有0.5%的提成，通过代理商销售的治疗器械牙科手机，被告享有0.1%的提成。当自己和公司的销售目标都实现70%以上时，被告可以获得年终奖金，按照09／10财政年被告达成销售额（税后）的0.2%计算；＼n7、原告人力资源部负责人于2010年5月25日给被告的电子邮件（个人奖金计划），证明原告承诺给被告的个人奖金计划：截止到2010年9月30日止，如果被告的个人销售业绩达到6，000，000元，公司将一次性奖励被告奖金10，000元；如果被告的个人销售业绩达到7，000，000元，公司将一次性奖励被告奖金20，000元；如果被告的个人销售业绩达到8，000，000元，公司将一次性奖励被告奖金30，000元。以上三种情况只可根据实际的个人销售业绩情况最终选择其中一种，奖金的个人所得税自理；＼n8、原告的财务总监于2010年12月16日给被告的电子邮件（广东私人市场2010财年销售额统计确认），证明2010年12月，原告第一次初步统计被告在2010财年完成的销售额为4，785，884.60元；＼n9、电子邮件及翻译件，证明2011年4月12日，被告给原告发出电子邮件，认为被告2010财年税后销售总额超过9，140，000元，被告可获得30，000元个人奖励。原告人力资源部负责人于2011年5月4日通过电子邮件回复，被告2010财年的总销售收入为7，152，175元，在这种情况下，被告将获得一次性奖励20，000元；＼n10、电子邮件，证明2011年9月23日，被告发电子邮件向原告提出申请：要求2012财年被告负责广东私人销售和福建全省销售，被告每月十天在广东工作，二十天在福建工作，月薪增加3，000元，在福建房租2，000元／月。同日，原告给被告发邮件：要求被告选择在广州工作或调到福建工作。2011年9月25日，被告给原告的电子邮件：让被告选择放弃任何一个市场，非常艰难。被告和家人商议的结果，去福建开拓市场。被告需要公司支持的三个条件：1、广东私人市场在2011年12月31日以前，被告负责达成的销售项目，销售业绩累计到被告名下。2、被告在福建2，000元／月房租，每月一次福建到广州来回机票，由公司承担这些费用。3、统筹管理开发福建全省市场，月薪变更为10，000元。接受2012财年福建全省20，000，000元的销售指标。该邮件原告在2011年9月26日已阅，证明原告已同意被告提出的要求。2011年10月，原告将被告调至厦门工作，一直工作至2012年5月；＼n11、邀请函，证明被告负责组织的学术交流活动和设备考察活动多数在休息日进行；＼n12、网站查询资料，证明弹性工作制是指在完成规定的工作任务或固定的工作时间长度的前提下，员工可以灵活地、自主地选择工作的具体时间安排，以代替统一、固定的上下班时间的制度；＼n13、电子邮件，证明2011年10月，原告将被告调至厦门工作；＼n14、电子邮件，证明2012年5月，原告将被告调至沈阳工作；＼n15、司法鉴定书，证明上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会对2009年11月17日及2012年11月9日两份劳动合同的被告签名委托司法鉴定。司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2013年7月16日出具司鉴中心（2013）技鉴字第545号鉴定意见书，鉴定意见为劳动合同上“刘传”签名与被告的签名不是同一人所写；＼n16、原告在仲裁期间提交的证据目录及聘用通知书的翻译件，证明聘用通知书不等同于劳动合同，原告未与被告签订劳动合同违反法律规定；＼n17、员工手册，证明员工手册规定新录用员工在入职一个月内向人力资源部门提交入职资料，填写入职登记表和保密协议，签订劳动合同。原告未与被告签订劳动合同违反法律规定。员工手册还规定工作时间将写入录用通知书。管理人员有权根据运营需要变更工作时间。销售人员采用弹性工作制；＼n18、解除劳动合同通知书的电子邮件，证明2012年12月17日，原告发电子邮件给被告，解除双方劳动合同。原告在该邮件中确认了原告与被告之间是劳动合同关系；＼n19、工资明细，证明被告的工资收入情况；＼n20、2010财年、2011财年及2012财年的销售项目统计，证明被告可获得的销售佣金；＼n21、电子邮件截图，证明瑞尔连锁齿科项目跟进和汇报情况，原告应支付被告2010年至2012年广东省和福建省瑞尔齿科批量采购项目直线销售佣金105，000元；＼n22、电子邮件，证明瑞尔连锁齿科安装在广东和福建区域的设备情况；＼n23、财务报销系统视频截图、原告审核答复及快递给出纳发票的详情单，证明被告的业务支出报销款23，784元已经原告负责人审核通过，但原告未支付相应的报销款。＼n原告对被告提供证据1的真实性没有异议，不认可被告的翻译件，聘用通知书是原告的邀约，经被告签字确认后，该证据属于双方间的一种协议，聘用通知书对于被告的工作职务、工作地点、劳动报酬均作了约定。原告对被告提供证据2的真实性没有异议。原告对被告提供证据3的真实性没有异议，由于上海珺才企业管理咨询有限公司与上海才烁人才信息咨询有限公司存在合作关系，故将公章误盖为上海才烁人才信息咨询有限公司，而劳动合同明确用人单位是上海珺才企业管理咨询有限公司。原告对被告提供证据4、5的真实性没有异议。原告对被告提供证据6的真实性没有异议，对被告提供的翻译件不予认可。原告对被告提供证据7的真实性没有异议。原告对被告提供证据8的真实性不予认可。原告对被告提供证据9的真实性没有异议，对被告提供的翻译件不予认可。原告对被告提供证据10的真实性没有异议，系被告单方面的意思表示，原告并未认可。原告对被告提供证据11-12的真实性不予认可。原告对被告提供证据13-19的真实性没有异议。原告对被告提供证据20-23的真实性不予认可。＼n原告补充提供如下证据：＼n16、2008年1月28日的合同，证明2008年1月28日，原告与上海珺才企业管理咨询有限公司签订合同，约定上海珺才企业管理咨询有限公司向原告派遣劳务人员，派遣员工的劳动关系属于上海珺才企业管理咨询有限公司，上海珺才企业管理咨询有限公司承担派遣员工的工资和社会保险等费用；＼n17、上海珺才企业管理咨询有限公司的情况说明，证明2013年10月16日，上海珺才企业管理咨询有限公司出具情况说明，上海珺才企业管理咨询有限公司与被告签订劳动合同及支付工资、缴纳社会保险的情况；＼n18、开户许可证、银行交易明细，证明上海珺才企业管理咨询有限公司在工商银行开设的帐户为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX，上海珺才企业管理咨询有限公司通过该帐户支付被告工资；＼n19、社保缴费历史明细表、社会保险登记证、上海珺才企业管理咨询有限公司与北京外企人力资源服务有限公司广东分公司的人事委托服务合同、北京外企人力资源服务有限公司广东分公司与广东方胜人力资源服务有限公司共同出具的告知书，证明2006年6月30日起，上海珺才企业管理咨询有限公司与北京外企人力资源服务有限公司广东分公司建立人事委托服务合同关系，北京外企人力资源服务有限公司广东分公司于2008年8月起更名为广东方胜人力资源服务有限公司；＼n20、孙铁锐的人事任命书、劳动合同、社保缴费记录、代理协议、工资清单及银行帐户明细，证明2013年11月1日，原告任命公司员工孙铁锐为销售主管，负责东北三省私立市场，被告的原职位已由孙铁锐任职。＼n被告对原告补充提供证据16-20的真实性均不予确认。＼n被告补充提供如下证据：＼n24、社保缴费历史明细表，证明2009年11月至2010年3月，广州外企人力资源服务有限公司为被告缴纳了社会保险。2010年4月至2011年8月，广东方胜人力资源服务有限公司为被告缴纳了社会保险。2011年9月至2012年12月，上海珺才企业管理咨询有限公司广州分公司为被告缴纳了社会保险。＼n原告对被告补充提供证据24的真实性没有异议。＼n经审理查明，2009年11月5日，原告向被告发出聘用通知书：通过面试，原告为被告提供销售专员的职位，负责广东省私人市场，被告每年将会获得36，000元的基本工资，分十二个月等额发放。被告有权获得销售佣金，按照销售合同金额扣除1.17%的增值税，原告按照季度支付被告的销售佣金，前提是收到该设备的全部货款。对于CEREC项目，被告将获得1%的销售佣金，治疗设备牙椅、X光射线设备、DAC消毒设备、激光设备将获得1.5%的销售佣金，治疗器械牙科手机会有特别的销售佣金规定。入职日期是2009年11月9日，期限三年。同日，被告签署了聘用通知书。＼n2011年10月，原告将被告由广州调往厦门工作。＼n2012年5月，原告将被告由厦门调往沈阳工作。＼n2012年12月17日，原告向被告发出解除劳动合同通知的电子邮件，原告发现被告存在如下违反劳动合同约定和公司员工手册相关规定的严重违纪行为，具体包括：1、2012年4月16日散布关于直线经理工作调整的谣言，原告已就此错误向被告发过警告信。2、在没有向上属经理做任何申请的条件下，被告在2012年9月28日至2012年9月30日和2012年10月8日，以及2012年10月26日至2012年11月4日离开沈阳前往非工作区域广州。该行为属于旷工行为，严重违反了公司员工手册第5.5和5.6条的规定。3、同时，让原告支付上述时间段的个人机票，该行为严重违反了公司员工手册第7.2.3和9.1.5条规定。鉴于上述严重违纪行为，公司依据法律法规的规定，以及双方劳动合同、公司员工手册的约定，自2012年12月17日起解除与被告的劳动合同。＼n原告的员工手册第5.5条规定：迟到、早退、无故离岗4小时以上（含4小时）8小时以内或请假未经批准擅自缺勤1天，为旷工1天。一年旷工累计满3天，解除劳动合同。第5.6条规定：希望休假的员工应从人力资源部领取并填写规定的表格，提交主管批准，并转交人力资源部批准备案。未经通知人力资源部的休假，一律视为无故旷工。第7.2.3条规定：员工出差申请单的批准需经员工本人和部门经理签字。第9.1.5条规定：故意或重复提交错误的报销单应视为严重违反公司规定，公司有权立即开除违反者。＼n2013年4月24日，被告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告：一、支付2012财年销售佣金差额300，000元、年终奖36，960元及总计100%的违约赔偿金378，111元；二、支付2011财年销售佣金差额173，750元、年终奖差额40，000元及总计100%的违约赔偿金213，750元；三、支付2010财年销售佣金差额107，100元、年终奖差额3，230元及总计100%的违约赔偿金137，100元；四、支付2010年至2012年的广东省和福建省瑞尔齿科批量采购项目直线销售佣金105，000元及100%的违约赔偿金105，000元；五、报销2012年9月至2012年12月的业务费23，784元；六、支付律师服务费50，000元及维权费50，000元；七、恢复与原告的劳动关系。仲裁审理期间，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会对2009年11月17日及2012年11月9日两份劳动合同的被告签名委托司法鉴定。司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2013年7月16日出具司鉴中心（2013）技鉴字第545号鉴定意见书，鉴定意见为劳动合同上“刘传”签名与被告的签名不是同一人所写。2013年8月12日，上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会作出静劳人仲（2013）办字第484号裁决书，裁决：一、原告于本裁决书生效之日起七日内支付被告2010财年年终奖差额3，230元；二、原告于本裁决书生效之日起七日内支付被告2012财年年终奖36，960元；三、原告于本裁决书生效之日起七日内支付被告2010财年销售佣金差额24，230.76元；四、原告于本裁决书生效之日起七日内支付被告鉴定费4，000元。原告与被告均不服裁决向本院起诉，提出如上诉请。＼n另查，2009年11月至2010年3月，广州外企人力资源服务有限公司为被告缴纳了社会保险。2010年4月至2011年8月，广东方胜人力资源服务有限公司为被告缴纳了社会保险。2011年9月至2012年12月，上海珺才企业管理咨询有限公司广州分公司为被告缴纳了社会保险。＼n以上事实，有原、被告提供的聘用通知书、解除劳动合同通知的电子邮件、员工手册、静劳人仲（2013）办字第484号裁决书及当事人庭审陈述等为证，经庭审质证属实，本院予以确认。＼n本院认为，解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。原告认为，原告与被告之间系劳务派遣关系，不具有劳动关系，被告与上海珺才企业管理咨询有限公司之间形成劳动合同关系。被告认为，从2009年11月9日起与原告形成事实劳动关系。本院认为，原告提供的两份劳动合同，经鉴定并非被告所签。而且，原告向被告出具的聘用通知书也未明确要求通过劳务派遣的形式建立用工关系，故对原告此项主张，本院难以采信，本院确认原告与被告于2009年11月9日起建立了劳动关系。本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告认为，原告发现被告存在违反劳动合同约定和公司员工手册相关规定的严重违纪行为，于2012年12月17日解除劳动关系合法。被告则不予认可。本院认为，首先，关于被告是否有散布谣言的行为，该事件发生于2012年4月，而且原告已向被告做出了给予警告的处理；其次，关于被告离开工作地回广州，并由原告承担了机票款的争议，本院认为，被告提供的电子邮件能证实双方于2011年9月就被告调整到福建工作会产生回居住地的差旅费用等事宜进行了充分地磋商。虽然被告在调整到沈阳工作时并未对承担差旅费再次与原告确认，但在原告已按被告提出的要求履行了七次之后，本院采信被告的陈述，即每月一次工作地到居住地的来回机票，应由原告承担这些费用。至于办理离开工作地的手续，在劳动关系解除前，原告从未对被告回居住地提出过异议，视为原告默认了被告的行为。如果原告要求被告回居住地必需办理相关手续，也应及时提示被告，给予被告改正的机会。综上，结合原、被告陈述及在案证据，本院认定原告解除劳动合同缺乏事实与法律依据，已构成违法解除劳动关系。关于劳动关系是否恢复，本院认为，劳动关系具有人身依附性。鉴于原告的职位是销售主管，属于管理人员，在该岗位已由孙铁锐担任的情况下，劳动关系客观上已无法恢复，故本院认定双方劳动关系于2012年12月17日解除，原告要求从2012年12月18日起恢复劳动关系及支付2012年12月18日起至判决生效之日止工资的请求，不予支持。审理中，经本院向被告释明，被告未提出要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，故在本案中不对违法解除劳动合同赔偿金作出处理。＼n关于被告要求原告支付2012财年销售佣金差额300，000元、2011财年销售佣金差额126，813元、2010财年销售佣金11，263.60元、2010年至2012年广东省和福建省瑞尔齿科批量采购项目直线销售佣金105，000元，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被告提供的证据不足以证明原告存在欠付上述佣金的情况，故本院对被告的上述主张，缺乏依据，本院均不予支持。关于2010财年的销售佣金差额24，230.76元及2010财年年终奖差额3，230元，原告不同意支付，向本院起诉。本院认为，结合被告提供的电子邮件等证据及原、被告的陈述，本院认定原告应支付被告2010财年的销售佣金差额24，230.76元及2010财年年终奖差额3，230元，原告的诉讼请求，缺乏依据，本院亦不予支持。基于双方对佣金的计算存在争议，被告要求原告支付25%的额外经济补偿，缺乏依据，本院不予支持。＼n关于报销款，被告提供的财务报销系统视频截图、原告审核答复及快递给出纳发票的详情单能证实被告已履行了报销手续，并且已获得原告的批准，故本院认定原告应支付被告2012年9月至2012年12月业务支出报销款23，784元。同时，基于原告提供的劳动合同经鉴定并非被告所签订，原告应支付被告鉴定费4，000元。被告要求原告支付律师费50，000元和维权费50，000元，缺乏依据，本院均不予支持。＼n双方对原告应支付被告2012财年年终奖36，960元，均无异议，本院予以照准。＼n据此，本院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条的规定，判决如下：＼n一、原告西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘传2010财年的销售佣金差额24，230.76元及2010财年年终奖差额3，230元；＼n二、原告西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘传2012财年年终奖36，960元；＼n三、原告西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘传鉴定费4，000元；＼n四、原告西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告刘传报销款23，784元；＼n五、被告刘传其余诉讼请求，均不予支持。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费10元，由原告西诺德牙科设备商贸（上海）有限公司、被告刘传各承担5元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。＼n审判长倪强＼n审判员吴晓祥＼n人民陪审员赵启敏＼n二〇一四年二月十四日＼n书记员蔡力仁＼n附：相关法律条文＼n《中华人民共和国劳动法》＼n第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。