河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）焦刑三终字第00029号
原公诉机关河南省武陟县人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛某某，男，1974年9月23日出生于河南省武陟县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年7月12日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于武陟县看守所。
原审附带民事诉讼原告人牛某甲，男，1971年12月29日出生，汉族。
河南省武陟县人民法院审理河南省武陟县人民检察院指控原审被告人牛某某犯故意伤害罪一案，于2014年1月20日作出（2013）武刑初字第00269号刑事附带民事判决。一审宣判后，原审被告人牛某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年4月18日12时许，在武陟县谢旗营镇后牛村牛某某家门口的道路上，被告人牛某某与刑事附带民事原告人牛某甲因卸土问题发生争执，引起打架，牛某某持砖将牛某甲的头部、面部砸伤。经鉴定，牛某甲的损伤程度为轻伤。牛某甲受伤当日入住武陟县第二人民医院，花费医疗费1796.9元。同日从武陟县第二人民医院转入焦作市人民医院，2013年5月15日出院，共计住院27天，花费医疗费15805.66元，住院期间一人陪护。牛某甲系河南宝雨山煤业有限公司何庄煤矿职工，2012年2月至2013年3月的平均工资为4047元／月。陪护人员安某某系焦作市宝利丰泡塑制品有限公司职工，月平均工资为2423.33元。
经牛某甲申请，原审法院委托焦作腾飞法医临床司法鉴定所于2013年12月9日作出焦腾（2013）临鉴字第225号司法鉴定意见书。经鉴定，牛某甲构成九级伤残。
上述事实，有下列经一审开庭举证、质证的证据证实：
1、被害人牛某甲陈述称，2013年4月18日中午12点，其二伯家盖房需要卸土，卸的土倒在路上，牛某某说土倒到他家门口了，不让倒，其把牛某某拽到路边后，牛某某捣其一拳头，其踢了他一脚，两人就走开了。其准备回家时，牛某某拿一个东西从后面朝其头部敲了一下，其转过身和他厮打起来，牛某某又拿砖头朝其头上、脸上砸，其反抗中间咬牛某某的手了。牛某某父亲牛某乙和他媳妇也过去把其摁在地上打，其父亲牛某丙也和他们打起来了，后来其昏倒了。其头上、脸上的伤都是牛某某打的。
2、证人牛某丙证实，案发当天中午12点左右，其家拉土的大车进不到院里，就把土卸到路上了，卸土时牛某某说挡住他家路了不让卸，其和小军劝他让开他不同意，小军就把他拽到路边了。卸完土车走后，其看见小军和牛某某在路边厮打，牛某某媳妇辛某某和他父亲牛某乙在帮架，其过去拽住牛某乙胳膊朝路边甩一下，牛某乙碰住砖墙了。这期间其看见牛某某拿砖朝小军头上砸，牛某甲用拳头朝牛某某身上乱抡，牛某甲满脸是血。
3、证人牛某乙证实，中午12点左右，其在院里听见儿子牛某某在大门口喊救人，其出来看见牛某丙和牛某甲把其儿子和儿媳妇摁在地上打，其去拽牛某丙时被他推倒在地，其从地上爬起来时看见牛某甲手里掂个砖头站着，东海有两个手指受伤，辛某某一个手指头烂了，牛某甲脸上有血。
4、证人辛某某证实，中午11点多，牛某丙把卸土到其家门口了，其丈夫牛某某和他说事，不让挡其家路，其在家做饭时听见东海喊说手被握折了，其出来看见牛某丙和其公公在一起厮打，牛某甲坐在东海身上咬着东海的手，还拿砖往东海身上打，其过去抱住牛某甲，牛某丙把其拽开了，后来双方就走开了。东海的一个手指头折了，其左手中指被牛某甲咬烂了，其公公的头也烂了，其看见牛某甲头上有血。
5、证人牛某丁证实，其在家听到吵架声音，出来后看到牛某某和他媳妇还有牛某甲在一起厮打，牛某某脸上有血，牛某甲脸上、头上都有伤口，流了很多血，牛某丙在地上躺着和牛太乙相互撕拽，其上前把他们拉开了。
6、证人宋某某证实，其往后牛村拉土，卸土时一个高个男的不让卸，拉土的人坚持让卸，高个子男的和拉土人的儿子互相骂，后来又打了起来，拉土的人把两个人拽开了，其就开车走了。
7、被告人牛某某供述称，案发当天中午，牛某甲和他爸牛某丙在其家门口卸土堵住了出路，其不让卸，说中间牛某丙从后面搂住其腰，牛某甲握住其左手指头，其感觉手指头折了，打架时牛某甲拿砖砸其头部，其也拿砖朝牛某甲头上、脸上乱砸，随后其父亲和其媳妇出路拦架，到跟前也打起来了。后来双方都打了110。其还有两个指头被牛某甲咬烂了，其看见牛某甲脸上烂了。
8、法医学人体损伤程度鉴定意见书两份证实，被鉴定人牛某甲的损伤符合钝器类作用所致，其外伤性左侧颞骨、颧骨多发骨折，左颞硬膜外出血、右颞叶脑挫裂伤可确定，损伤程度为轻伤。
被鉴定人牛某某的损伤符合钝器类作用所致，其左手第4指近节指骨线型骨折诊断成立，其损伤程度不构成轻伤。
9、司法鉴定意见书证实牛某甲构成九级伤残。
10、照片一张、说明及扣押物品清单证实，根据被告人牛某某的指认，侦查人员在现场提取带血砖头一块。
11、户籍证明证实牛某某出生于1974年9月23日，之前无违法犯罪记录。
12、抓获证明证实牛某某系被抓获到案。
附带民事诉讼的证据有：焦作市人民医院病历、出院证、诊断证明、医疗费票据，河南宝雨山煤业有限公司何庄煤矿证明两份、营业执照，焦作市宝利丰泡塑制品公司营业执照及户口本，证实牛某甲的身份情况、住院期间的治疗费及其他相关费用。
原审法院认为，被告人牛某某故意伤害他人身体，致其轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关对被告人牛某某犯故意伤害罪的指控成立。牛某某自愿认罪，对其可酌情从轻处罚。辩护人提出的被告人自愿认罪，应该从轻的意见，该院予以采纳。牛某某的犯罪行为给被害人造成人身损害，应依法承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人牛某甲的各项赔偿费用为医疗费17602.56元、住院伙食补助费810元、营养费270元、护理费2423.33元、误工费13566.67元、交通费300元，共计34972.56元。牛某甲诉请的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费无法律依据，该院不予支持。原告诉请的误工费时间该院酌定100天，原告诉请交通费该院酌定为300元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，以故意伤害罪判决被告人牛某某有期徒刑一年四个月；赔偿附带民事诉讼原告人牛小军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计34972.56元。
上诉人牛某某的上诉理由是，牛某甲的损伤程度鉴定及伤残鉴定不真实，牛某甲先动手，其属于正当防卫，一审量刑偏重；民事部分其不应该赔偿。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人提出“牛某甲的损伤程度鉴定及伤残鉴定不真实，牛某甲先动手，其属于正当防卫，一审量刑偏重”的上诉理由，经查，牛某甲的损伤程度鉴定及伤残鉴定，鉴定机构和鉴定人具有法定资质，鉴定程序符合法律及相关规定，鉴定意见明确，鉴定意见应予以采信；从本案的被害人陈述、证人证言、被告人供述及鉴定意见可以看出，案发当时原被告双方处于互殴状态，故上诉人的行为不属于正当防卫；关于量刑，原审法院在综合考虑上诉人的所有量刑情节后对其依法作出处罚，量刑适当。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人提出“民事部分其不应该赔偿”的上诉理由，经查，我国刑法明确规定，由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。故其上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人牛某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李艳敏
代理审判员 宋德勇
代理审判员 蒋扬眉
二〇一四年六月六日
书 记 员 毛伟平