＼n上海市杨浦区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2013）杨刑（知）初字第95号＼n公诉机关上海市宝山区人民检察院。＼n被告人XXX。＼n辩护人徐军，上海汇创律师事务所律师。＼n被告人XXX。＼n辩护人陈杰，上海陈海杰律师事务所律师。＼n被告人XXX。＼n辩护人王小箴，上海市华荣律师事务所律师。＼n被告人XXX。＼n辩护人罗勇，上海正义永道律师事务所律师。＼n上海市宝山区人民检察院以沪宝检刑诉（2013）1718号起诉书指控被告人XXX犯销售非法制造的注册商标标识罪，被告人XXX犯销售非法制造的注册商标标识罪及假冒注册商标罪，被告人XXX、XXX犯假冒注册商标罪，向上海市宝山区人民法院提起公诉。经上海市第二中级人民法院指定，本案由本院审判。本院于2013年11月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派代理检察员刘礼出庭支持公诉，被告人XXX及辩护人徐军、被告人XXX及辩护人陈杰、被告人XXX及辩护人王小箴、被告人XXX及辩护人罗勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n公诉机关指控：（一）XXX、XXX的犯罪事实＼n被告人XXX于2009年10月起，在本市宝山区顾村镇朱家弄村，从江苏宜兴购买假冒“立邦”、“多乐士”等品牌涂料空桶，并加价转售牟利。被告人XXX于2012年2月起协助XXX从事涂料空桶生意，帮助搬运及记账。同时，被告人XXX利用从其父亲XXX处获得的涂料空桶，自行灌装假冒“立邦”、“多乐士”等品牌涂料，并通过淘宝网店“轻松易购好在来”销售牟利。＼n公安机关于2013年3月29日，在本市宝山区朱家弄村XXX号XXX室抓获被告人XXX，查获记账本46本；在本市宝山区朱家弄村XXX号XXX室抓获被告人XXX，查获假冒“立邦”涂料空桶3，900只；在本市宝山区顾陈路XXX号仓库内查获假冒“立邦”涂料空桶10，000只，假冒“多乐士”涂料空桶5000只，假冒“ICI”涂料空桶1，500只。经审计，XXX已销售涂料包装桶的数量为29，459只，非法销售金额达人民币492，838元；XXX的非法销售金额达人民币144，932.20元。＼n（二）被告人XXX、XXX的犯罪事实＼n被告人XXX于2011年7月起，在本市宝山区顾村镇朱家弄村，利用从其父亲XXX处获得的涂料空桶，自行灌装假冒“立邦”、“多乐士”等品牌涂料，并通过“居饰雅油漆涂料店”、“Ksgqg”等淘宝网店销售牟利。其妻子被告人XXX自2012年1月起，帮助XXX打理网店及协调货物递送。＼n公安机关于2013年3月29日，在本市宝山区朱家弄村XXXX号103室抓获被告人XXX、XXX，当场查获调色机一台，振动机两台，封盖器一个，“多乐士”涂料5桶及淘宝记账本一本，物流送货单690张。经审计，XXX的非法销售金额达人民币294，915.04元。＼n公诉机关确认，被告人XXX、XXX的行为均已构成销售非法制造的注册商标标识罪，情节特别严重；被告人XXX、XXX、XXX的行为均已构成假冒注册商标罪，被告人XXX属犯罪情节严重，被告人XXX、XXX属犯罪情节特别严重。在共同实施的销售非法制造的注册商标标识犯罪中，被告人XXX系主犯，被告人XXX系从犯。在被告人XXX、XXX共同实施的假冒注册商标犯罪中，被告人XXX系主犯，被告人XXX系从犯；被告人XXX一人犯数罪，应予数罪并罚，提请依法惩处。＼n被告人XXX对起诉书指控的事实无异议，但对指控销售桶的数量有异议，表示审计时将收货的账本与销售的账本一并进行了计算。＼n被告人XXX对起诉书指控的事实无异议，同时表示查获的账本中有销售账本，也有进货账本。＼n被告人XXX、XXX对起诉书指控的事实及罪名无异议。＼n被告人XXX的辩护人对起诉书指控的基本犯罪事实及定性不持异议，但对犯罪金额的认定存在部分不同意见，本案中1号、10号账本为进货记载的账本，不能作为已售金额认定，应予扣除。被告人XXX自身文化程度低，系初犯，又具有坦白情节，恳请法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。＼n被告人XXX的辩护人对起诉书指控的事实无异议，量刑上，被告人XXX有坦白情节，无前科，其与被告人XXX的共同犯罪中系从犯，同时希望法庭核实被告人XXX销售空桶的金额。＼n被告人XXX的辩护人对起诉书指控的事实及罪名无异议，同时提出被告人XXX系初犯，无前科，认罪态度好，其也表示愿意退赃，希望法庭对其从轻处罚。＼n被告人XXX的辩护人对本案定性无异议，同时提出被告人XXX系从犯，到案后认罪悔罪态度积极，又系初犯，建议法庭给其一个改过自新的机会，对其减轻处罚，并适用缓刑。＼n庭审中，公诉人补充确认被告人XXX的参与金额为人民币277，603.04元，并补充出示了《司法鉴定意见书的补充说明》。＼n被告人XXX、XXX、XXX、XXX及其辩护人对公诉人当庭补充的内容无异议。＼n经审理查明，（一）被告人XXX、XXX的犯罪事实＼n2009年10月起，被告人XXX从江苏宜兴购买假冒“立邦”、“多乐士”等品牌涂料空桶，在本市宝山区顾村镇朱家弄村加价销售牟利。被告人XXX于2012年2月起协助被告人XXX从事涂料空桶生意，帮助搬运及记账等。同时，被告人XXX利用从其父亲被告人XXX处获得的涂料空桶，自行灌装假冒“立邦”、“多乐士”等品牌涂料，并通过淘宝网店“轻松易购好在来”销售牟利。＼n2013年3月29日，公安机关在本市宝山区朱家弄村XXX号XXX室抓获被告人XXX、XXX，查获记账本46本及假冒“立邦”涂料空桶3，900只；在本市宝山区顾陈路XXX号被告人XXX租借的仓库内查获假冒“立邦”涂料空桶10，000只，假冒“多乐士”涂料空桶5000只，假冒“ICI”涂料空桶1，500只。经审计，被告人XXX、XXX销售涂料包装桶的数量为14，130只，非法销售金额达人民币262，903元；被告人XXX通过淘宝网店“轻松易购好在来”的非法销售金额为人民币144，932.20元。＼n（二）被告人XXX、XXX的犯罪事实＼n2011年7月起，被告人XXX在本市宝山区顾村镇朱家弄村，利用从其父亲被告人XXX处获得的涂料空桶，自行灌装假冒“立邦”、“多乐士”等品牌涂料，并通过“居饰雅油漆涂料店”、“Ksgqg”等淘宝网店销售牟利。2012年1月起，其妻子被告人XXX参与上述经营活动，帮助被告人XXX打理网店及协调货物递送等。＼n2013年3月29日，公安机关在本市宝山区朱家弄村XXXX号103室抓获被告人XXX、XXX，当场查获调色机一台，振动机两台，封盖器一个，“多乐士”涂料5桶及淘宝记账本一本，物流送货单690张。经审计，上述淘宝网店，自2011年7月至案发的销售金额为人民币294，915.04元，2012年1月至案发的销售金额为人民币277，603.04元。＼n审理中，被告人XXX退出违法所得人民币27，000元；被告人XXX退出违法所得人民币15，000元；被告人XXX、XXX退出违法所得人民币70，000元，并分别向本院缴纳人民币20，000元、30，000元、40，000元、30，000元。＼n以上事实，有下列证据予以证实：＼n1、上海市公安局宝山分局出具的《搜查笔录》、《扣押清单》及相关照片，证实公安机关在本市宝山区朱家弄村XXX号XXX室抓获被告人XXX、XXX，查获假冒“立邦”涂料空桶3900只；在本市宝山区顾陈路XXX号仓库内查获假冒“立邦”涂料空桶10000只，假冒“多乐士”涂料空桶5000只，假冒“ICI”涂料空桶1500只、记账本46本等；＼n2、上海市公安局宝山分局出具的《搜查笔录》、《扣押清单》及相关照片，证实公安机关在本市宝山区朱家弄村XXXX号103室抓获被告人XXX、XXX，并当场查获调色机一台，振动机两台，封盖器一个，“多乐士”涂料5桶、淘宝记账本一本，物流送货单690张等；＼n3、立邦涂料（中国）有限公司出具的《鉴定报告》及《检测报告》，证实经鉴定，本案中查获的13900只“立邦”涂料空桶非该公司生产或者授权生产，系以假充真的产品；＼n4、阿克苏诺贝尔太古漆油（上海）有限公司提供和出具的《授权书》、《鉴定报告》及《检测报告》，证实本案中查获的5000只印有“多乐士”商标的涂料空桶及1500只印有“ICI”商标的涂料空桶非该公司及关联公司许可生产使用的外包装空桶；5桶“多乐士”成品涂料非该公司及关联公司生产的涂料，经检测与该公司涂料成分完全不同，系以假充真的产品；＼n5、立邦涂料（中国）有限公司、阿克苏诺贝尔太古漆油（上海）有限公司《企业法人营业执照》、“立邦”、“多乐士”《商标注册证》、《核准续展注册证明》、《核准转让注册商标证明》等，证实涉案的“立邦”、“多乐士”、“ICI”、“Dulux”、“DULUX”等注册商标均系相关公司合法注册，并在有效期内；＼n6、福建中证司法鉴定中心出具的《司法鉴定检验报告书》、上海公信中南会计师事务所出具的《司法鉴定意见书》及《司法鉴定意见书的补充说明》，证实本案销售假冒涂料及涂料空桶的金额；＼n7、证人刘某某的证言，证实其在顾村镇朱家弄村生产队仓库生产加工涂料，被告人XXX、XXX兄弟从其处购买涂料，制作假冒“立邦”、“多乐士”油漆对外销售牟利；＼n8、证人余某的证言，证实被告人XXX是他的邻居，被告人XXX、XXX兄弟二人在网上卖假冒“立邦”、“多乐士”油漆；其父亲被告人XXX做假冒“立邦”、“多乐士”品牌涂料包装桶的生意；＼n9、证人曹某某的证言，证实其曾通过自称是“立邦”、“多乐士”特约经销商的淘宝网店“居饰雅油漆涂料店”，以人民币260元的价格，购买了一桶“多乐士家丽安无添加墙面漆181环保内墙乳胶漆”，货物是由一外地男子开面包车送货上门的，该油漆有气味，所以其认为是假冒的；＼n10、公安机关出具的《工作情况》，证实本案的案发及各被告人的抓获经过；＼n11、被告人XXX、XXX、XXX、XXX的供述。＼n上述证据均经庭审质证属实，足以认定。＼n本院认为，被告人XXX结伙被告人XXX，销售非法制造的“立邦”、“多乐士”注册商标标识，非法经营数额在人民币15万元以上，情节特别严重，其行为均已构成销售非法制造的注册商标标识罪；被告人XXX未经注册商标所有人许可，在同一商品上使用与其注册商标相同的商标，且假冒两种以上注册商标，非法经营数额在人民币3万元以上不满15万元，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪；被告人XXX结伙被告人XXX，未经注册商标所有人许可，在同一商品上使用与其注册商标相同的商标，且假冒两种以上注册商标，非法经营数额在15万元以上，情节特别严重，其行为均已构成假冒注册商标罪，公诉机关指控的罪名成立，对被告人XXX、XXX、XXX、XXX依法应予惩处。根据相关证据及公诉人补充出示的《司法鉴定意见书的补充说明》，本院确认被告人XXX、XXX销售非法制造的“立邦”、“多乐士”注册商标标识的金额为人民币262，903元；被告人XXX的参与金额为人民币277，603.04元。在共同实施的销售非法制造的注册商标标识犯罪中，被告人XXX起主要作用，系主犯；被告人XXX起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。在被告人XXX、XXX共同实施的假冒注册商标犯罪中，被告人XXX起主要作用，系主犯；被告人XXX起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人XXX一人犯数罪，应当予以数罪并罚。被告人XXX、XXX、XXX、XXX能如实供述自己的罪行，并退出了违法所得，预缴了罚金，依法均可以从轻处罚。为严肃国法，维护社会主义市场经济秩序，保护知识产权不受侵犯，根据各被告人的犯罪情节、社会危害性、认罪悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十五条、第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二款第（二）项、第三条第二款第（二）项、第十三条第一款之规定，判决如下：＼n一、被告人XXX犯销售非法制造的注册商标标识罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，罚金人民币二万元（已预缴）；＼n二、被告人XXX犯销售非法制造的注册商标标识罪，判处有期徒刑一年三个月，罚金人民币一万元；犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年三个月，罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，罚金人民币三万元（已预缴）；＼n三、被告人XXX犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，罚金人民币四万元（已预缴）；＼n四、被告人XXX犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，罚金人民币三万元（已预缴）；＼n（上述四名被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。）＼nXXX、XXX、XXX、XXX回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。＼n五、扣押在案的违法所得及查获的假冒“立邦”、“多乐士”注册商标的空桶、涂料、犯罪工具等均予以没收。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。＼n审判长陈蔓莉＼n审判员刘燕萍＼n人民陪审员吴奎丽＼n二〇一四年一月二十九日＼n书记员张呈＼n附：相关法律条文＼n一、《中华人民共和国刑法》＼n第二百一十五条伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。＼n第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。＼n第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。＼n……＼n第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。＼n……＼n对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。＼n第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。＼n对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。＼n第六十七条……＼n犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。＼n第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。＼n数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。＼n第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：＼n（一）犯罪情节较轻；＼n（二）有悔罪表现；＼n（三）没有再犯罪的危险；＼n（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。＼n……＼n被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。＼n第七十三条……＼n有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。＼n缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。＼n第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。＼n第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。＼n二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》＼n第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：＼n……＼n（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上；＼n具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：＼n……＼n（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上；＼n第三条伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，……＼n具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节特别严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。＼n……＼n（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在五万件以上，或者非法经营数额在十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；＼n……＼n第十三条实施刑法第二百一十三条规定的假冒注册商标犯罪，又销售该假冒注册商标的商品，构成犯罪的，应当依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。＼n……