湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘03刑终120号
原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭从庚，男,汉族,1959年1月8日出生,湖南省人,高中文化,原湘乡市潭市镇清泉村党支部书记,住湘乡市。因涉嫌犯挪用资金罪于2017年9月14日被抓获，同年9月16日被湘乡市公安局刑事拘留，同年10月24日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告人郭从庚犯诈骗罪、职务侵占罪、挪用资金罪一案，于二〇一八年一月二十六日作出（2018）湘0381刑初2号刑事判决。宣判后，原审被告人郭从庚不服，向本院提出上诉。本院受理该案后，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。审理期间，本院申请并经湖南省高级人民法院批准延长审理期限二个月。本案现已审理终结。
原判认定：2010年至2012年期间,修建沪昆高速铁路经过湘乡市潭市镇清泉村,需要在该村征地，施工时需要临时用地,时任该村党支部书记的被告人郭从庚通过虚报冒领的方式骗取征拆资金12804元;利用职务之便,借用他人名义冒领属于清泉村集体所有的征地拆迁补偿款及临时用地补偿款合计96914.7元;利用职务之便,挪用属于清泉村集体及其他村民所有的征地拆迁补偿款及临时用地补偿款合计100033.4元,具体情况如下：
一、诈骗的事实
1、被告人郭从庚以郭某的名义虚报设施，冒领沪昆高铁项目在清泉村临时用地设施补偿款3205元,以彭洪峰的名义虚报设施，冒领3205元,以彭某7的名义虚报设施，冒领3205元,三笔合计9615元。
2、被告人郭从庚以吴某的名义虚报设施,冒领沪昆高铁项目在清泉村临时用地设施补偿款2789元;以村民廖某的名义虚报有主坟，冒领400元。
二、职务侵占的事实
1、在沪昆高铁项目在清泉村永久性征地补偿款中,被告人郭从庚以陈某2、陈某3等8人的名义冒领属于村集体的无主坟补偿款合计13150元。
2、在沪昆高铁项目在入口红线内设施补偿款中,被告人郭从庚以周某2的名义冒领了一笔属于村集体的补偿款39031.4元;以彭某12等7人的名义冒领属于村集体的无主坟补偿款合计24640元，在沪昆高铁项目在加征补偿款中,以其儿子彭某7的名义冒领了一笔属于村集体的补偿款20093.3元,该笔款项于2012年1月12日被被告人郭从庚以借款的形式领取。
三、挪用资金的事实
1、在沪昆高铁项目在清泉村临时用地补偿款中,村民彭某13的10558.08元补偿金于2010年12月7日被被告人郭从庚冒领后,被其挪作他用。
2、在沪昆高铁项目在清泉村进口红线内永久性用地补偿款中,有一笔4766.9元属于村集体,该笔钱于2011年9月7日被被告人郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
3、在沪昆高铁项目在清泉村临时用地设施补偿款中,有三笔无主设施补偿款合计5778元属于村集体,该笔钱于2011年4月18日被被告人郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
4、在沪昆高铁项目在清泉村弃渣场临时用地补偿款中,有一笔属于村集体的补偿款1965.9元、一笔属于清泉村八组的补偿款21881.5元无主设施补偿款,该两笔钱被被告人郭从庚领取后,支付了2000元工资,余下的21847.4元未进入村账,被其挪作他用。
5、在沪昆高铁项目在清泉村永久性征地补偿款中,有一笔7553元属于村集体,一笔1544元属于清泉村六组,该两笔钱合计9097元被被告人郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
6、在沪昆高铁项目在清泉村隧道入口红线内设施补偿款中有一笔属于村集体的12600元,一笔属于清泉村的15525元及一笔无主设施补偿款2800元,该三笔补偿款合计30925元属于村集体,该三笔钱于2011年4月20日被被告人郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
7、在沪昆高铁项目在清泉村临时用地补偿款中，有一笔592.91元属于清泉村六组,该笔钱于2012年6月18日被被告人郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
8、在沪昆高铁项目在加征补偿款中,属于陈某4的799.6元、陈某1的1235.5元、陈某5的613.4元、彭某1的13820.6元,四笔合计16469.1元于2012年1月12日被被告人郭从庚以借款的形式领取后,未进入村账,被其挪作他用。案发后,被告人郭从庚将上述款项退还给了陈某4等四人。
案发后,被告人郭从庚退还了人民币合计195963元。
上述事实，有证人证言、书证、被告人供述等证据予以证明。
原判认为：被告人郭从庚以非法占有为目的,虚构事实骗取征拆资金,数额较大;被告人郭从庚身为原湘乡市潭市镇清泉村支部书记,利用职务上的便利,骗取村集体资金,数额较大;利用职务上的便利,挪用村民及村集体资金,数额较大,超过三个月未归还,其行为构成诈骗罪、职务侵占罪、挪用资金罪，依法应予数罪并罚。被告人郭从庚犯罪后如实供述犯罪事实，可从轻处罚，主动退还了全部资金，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第二百七十二第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十九条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百三十九条之规定，遂判决：被告人郭从庚犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月；总和刑期有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；合并决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳）。
宣判后，原审被告人郭从庚不服，上诉提出：因修建村里的公路村上欠其60多万元，其把村上的收入还了公路欠款，只是没有打领条，手续欠缺，不构成挪用资金罪。
经审理查明：2010年至2012年期间,因修建中的沪昆高速铁路经过湘乡市潭市镇清泉村,需要在该村征地，施工时需要临时用地,时任该村党支部书记的上诉人（原审被告人）郭从庚通过虚报设施的方式骗取征拆资金合计12804元;利用职务之便,冒用他人名义领取并占有属于清泉村集体所有的征地拆迁补偿款及临时用地补偿款合计96714.7元;利用职务之便,挪用属于清泉村集体所有的征地拆迁补偿款及临时用地补偿款合计72806.3元,具体事实分述如下：
一、诈骗的事实
1、郭从庚以郭某的名义虚报设施，骗取沪昆高铁项目在清泉村临时用地设施补偿款3205元；以彭洪峰的名义虚报设施，骗取3205元；以彭某7的名义虚报设施，骗取3205元。上述三笔合计9615元。
2、郭从庚以虚构的名字吴某的名义虚报设施,骗取沪昆高铁项目在清泉村临时用地设施补偿款2789元;以村民廖某的名义虚报有主坟，骗取400元。上述二笔合计3189元。
二、职务侵占的事实
1、在沪昆高铁项目在清泉村永久性征地补偿款中,郭从庚冒用陈某5、陈某3等9人的名义（其中包括虚构的名字）领取并占有属于村集体的无主坟补偿款合计13150元。
2、在沪昆高铁项目在入口红线内设施补偿款中,郭从庚以虚构的名字周某2的名义领取并占有了一笔属于村集体的补偿款39031.4元;冒用熊某2、郭某等7人的名义（其中包括虚构的名字）领取并占有属于村集体的无主坟补偿款合计24440元；在沪昆高铁项目在加征补偿款中,冒用其儿子彭某7的名义领取并占有了一笔属于村集体的补偿款20093.3元。上述三笔合计83564.7元。
三、挪用资金的事实
1、在沪昆高铁项目在清泉村进口红线内永久性用地补偿款中,有一笔4766.9元属于村集体,该笔钱于2011年9月7日被郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
2、在沪昆高铁项目在清泉村临时用地设施补偿款中,有三笔无主设施补偿款合计5578元属于村集体,该笔钱于2011年4月18日被郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
3、在沪昆高铁项目在清泉村弃渣场临时用地补偿款中,有一笔属于村集体的补偿款1965.9元、一笔属于清泉村八组的21881.5元水塘补偿款,该两笔钱被郭从庚领取后,支付了2000元工资,余下的21847.4元未进入村账,被其挪作他用。
4、在沪昆高铁项目在清泉村永久性征地补偿款中,有一笔7553元属于村集体,一笔1544元属于清泉村六组,该两笔补偿款合计9097元被被告人郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
5、在沪昆高铁项目在清泉村隧道入口红线内设施补偿款中有一笔属于村集体的12600元,一笔属于清泉村的15525元及一笔无主设施补偿款2800元,该三笔属于村集体的补偿款合计30925元,于2011年4月20日被郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
6、在沪昆高铁项目在清泉村临时用地补偿款中，有一笔592元属于清泉村六组,该笔钱于2012年6月18日被郭从庚领取后,未进入村账,被其挪作他用。
案发后,郭从庚及其家属退还了人民币合计195963元。
上述事实有经一审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、书证。(1)领据，证明彭某1领到被告人郭从庚返还的资金14000元；(2)湘乡市潭市镇村级财务会计代理中心于2017年10月13日出具证明，证明清泉村村委会尚欠郭从庚工程款104234元；(3)现金缴款单，证明被告人向潭市镇村级财务会计中心缴款132015.31元的事实；(4)情况说明、承诺书、郭从庚负责支付款项签字明细表，证明郭从庚一共退还了195963元；(5)湘乡市潭市镇砂坪村村民委员会出具证明，证明原清泉村没有彭某12、文某、周豪华、周某2这四个人,也不存在户口外迁情况；(6)潭市镇政府出具的证明，证明被告人郭从庚案发时任清泉村书记的事实；(7)户籍资料，证明被告人郭从庚作案时已达完全刑事责任年龄；(8)清泉村明细分类账，证明2011年5月1日收到铁路征收用地款329711.64元,随即转出；(9)征地拆迁分项登记测算明细表，证实本案情况、领款凭单、农村信用合作社现金支票存根、湖南省行政事业单位往来结算收据、临时用地补偿协议、领据，证实被告人郭从庚虚报冒领补偿款以及领取了其他涉案补偿款的情况；(10)施工方出具的情况说明，证实施工方未雇请被告人郭从庚从事征拆工作,也未允许其以其他名义冒领征地资金；(11)潭市镇派出所出具的情况说明，证实未查到吴某等人户籍信息。
2、证人证言。(1)证人彭某1的证言，证实其在方丘的补偿款13820.6元郭从庚没有支付给他；(2)证人李某1的证言，证实郭从庚是2010年至2012年期间担任清泉村的书记,具体负责高铁在清泉村境内的协调工作,并证实郭从庚于2012年1月10日代领修建沪昆高铁征用8、9组水塘的临时用地款21881.5元后没有发到老百姓手中的事；(3)证人刘某1(2008-2013年在湘乡市潭市镇政府经管站担任出纳)的证言，证实2012年1月10日郭从庚在其处领到清泉村还塘及便道加征以及清泉村八组牛栏冲水塘补偿,金额分别为65096.2元和21881.5元；(4)证人曹某(在湘乡市潭市镇财政所工作,2010年至2014年一直担任沪昆高铁湘乡市潭市镇指挥部的出纳)的证言，证实清泉村的高铁征收款从2010年高铁施工开始至2013年5月,所有的资金都是郭从庚经手的,镇政府对于实际发放情况并不知情,只是郭从庚在发完钱之后要拿村民的领款凭单过来核对留底,具体村民领没有领到其不清楚,高铁指挥部也没有去核对收款凭单的真实性,并证实中铁十六局会同十六局的生活区及其他设备款补偿共计329700元均是由郭从庚从经管站领取回去的；(5)证人彭某2(2011年后担任湘乡市潭市镇清泉村村主任)的证言，证实2010年8月沪昆高铁潭市段开始修建,当时担任村支书和村主任的是郭从庚,2011年下半年由其担任村主任,郭从庚继续担任村支书,但实际上是由郭从庚把持村支两委的工作,其基本不负责；(6)证人彭某3(2001年至2013年在湘乡市潭市镇清泉村担任驻村干部)的证言，证实清泉村还塘及便道加征的钱是由时任村支书记郭从庚领走的；(7)证人彭某4的证言，证实牛栏冲水塘补偿协议上面“彭某4”不是其本人签订的,是郭从庚伪造了该协议，其也没有接到过钱；(8)证人廖某的证言,证实他没有接到临时用地设施的400元钱，也没有该土坟设施；(9)证人张某的证言,证实牛栏冲水塘补偿协议上“彭春根”的签名不是其丈夫的笔迹,其没有接到钱；(10)证人彭某5、彭某6、陈某1、肖某1、刘某2的证言,证实牛栏冲大塘征收款他们都没有收到钱；(11)证人彭某7的证言,证实加征是其父亲郭从庚为了避嫌,用其名字签署,并证实有数份征地拆迁分项登记表所涉及的无主坟是其父亲郭从庚以村组的名义领取了四万多元,是其父亲冒领且没有入村账；(12)证人熊某1、彭某2、彭某8的证言,证实郭从庚在担任清泉村书记时,村账上没有收到清泉村村组公共集体土地或者设施款,也没有进行申报过；(13)证人王某的证言，证实征地拆迁分项登记测算明细表中入口红线内设施百种，彭某12、文某、周某3、周某2其都不认识,且经村支两委成员核对,村上没有这些人,也不存在外迁的情况；(14)证人彭某9（即彭某13）的证言，证实其有一笔10558.08元的补偿款没领到；(15)证人周某1（从2014年1月1日开始在湘乡市级财务会计代理中心工作)的证言，证实按照村级清理小组的清查,经公示没有异议的情况下,按照报表的体现,清泉村应该给郭从庚104234元欠款；(16)证人陈某1的证言，证实其未领到在沪昆高铁项目在加征补偿款中1235.5元；(17)证人袁某(中交路桥公司工作人员)、李某2(中铁十六局工作人员)的证言，证明未雇请被告人郭从庚从事征拆工作,也未允许郭从庚以其他名义冒领征地资金；(18)证人肖某2(郭某之妻)的证言，证实郭某未领到两笔涉案的3005元和3205元；(19)证人彭某10(陈某3之妻)的证言，证实陈某3未领到涉案的1925元；(20)证人彭某11(陈某4妻子)的证言，证实陈某4案发后才领到涉案的799.6元。(21)证人贺某(陈某5之妻)的证言，证实陈某5未领到涉案的1925元,案发后才领到另一笔涉案的613.4元。
3、上诉人郭从庚的供述，证实他上述诈骗、职务侵占、挪用资金的时间、数额等事实。
本院认为，上诉人（原审被告人）郭从庚以非法占有为目的,虚构事实骗取征拆资金,数额较大，其行为构成诈骗罪。郭从庚身为原湘乡市潭市镇清泉村支部书记,利用职务上的便利,将村集体资金非法占为己有,数额较大，其行为构成职务侵占罪。郭从庚一人犯数罪，依法应予数罪并罚。原审认定郭从庚挪用资金的第一笔和第八笔为村民个人的补偿款，不属于村集体的资金，第三笔的数额应当为5578元，应当对该三笔金额予以核减，其利用职务之便挪用属于清泉村集体所有的征地拆迁补偿款及临时用地补偿款合计72806.3元，尚未达到挪用资金罪三个月未归还，金额在10万元以上的入罪数额标准，故其不构成挪用资金罪。上诉人郭从庚到案后如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人郭从庚主动退还了赃款，可以酌情从轻处罚。上诉人郭从庚提出“因修建村里的公路村上欠其60多万元，其把村上的收入还了公路欠款，只是没有打领条，手续欠缺，不构成挪用资金罪”的上诉理由，经查，上诉人郭从庚与清泉村之间的公路建设结算与本案没有关联，上诉人郭从庚从沪昆高铁项目潭市指挥部领取集体补偿款属于挪用资金的行为，但因为其挪用资金的数额尚未达到入罪的数额标准，所以其不成立挪用资金罪，故该上诉理由部分成立，本院予以部分采纳。原审判决认定郭从庚构成诈骗罪和职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但认定郭从庚构成挪用资金罪错误，适用法律不当，导致对其量刑不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘乡市人民法院（2018）湘0381刑初2号刑事判决关于上诉人（原审被告人）郭从庚犯诈骗罪和职务侵占罪的定罪量刑部分；
二、撤销湖南省湘乡市人民法院（2018）湘0381刑初2号刑事判决关于上诉人郭从庚犯挪用资金罪的定罪量刑部分；
三、上诉人郭从庚犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；合并决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年9月14日起至2018年9月13日止;罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 毛世清
审 判 员 刘欢欢
审 判 员 易 庆
二〇一八年八月十六日
法官 助理 文 赢
代理书记员 赵 望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。