山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终7986号
上诉人（原审被告）：尹洪祥，男，1971年7月31日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：尹文东（系上诉人儿子），男，1995年4月4日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：李艳磊，山东惠鲁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李跟祥，男，1968年7月23日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：张圣玉（系被上诉人妻子），女，1970年1月18日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：王玉萍，女，1963年4月16日出生，汉族，济南历城鸿图法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：孟兆琴，女，1970年11月22日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：王文兵，山东高信律师事务所律师。
原审被告：张胜德，男，1966年7月23日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：王文兵，山东高信律师事务所律师。
上诉人尹洪祥因与被上诉人李跟祥、孟兆琴，原审被告张胜德提供劳务者受害责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初4628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
尹洪祥上诉请求：1.依法撤销济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初4628号民事判决或改判尹洪祥不承担责任；2.一、二审诉讼费用由李跟祥、孟兆琴承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决尹洪祥承担赔偿责任证据不足。尹洪祥与李跟祥之间不存在雇佣关系。尹洪祥与孟兆琴、张胜德系多年朋友，张、孟盖房找到尹洪祥帮忙，尹洪祥帮忙找工人，由房主直接支付工人工资，尹洪祥作为帮工人不应承担任何责任。一审法院以尹洪祥五年前曾给张胜德盖过房子且帮忙联系工人为由，推定尹洪祥与李跟祥之间存在雇佣关系是错误的。
李跟祥、张胜德、孟兆琴辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持一审的判决结果。
李跟祥向一审法院起诉请求：判令尹洪祥、张胜德、孟兆琴赔偿医疗费145223.61元、住院伙食补助费4000元、误工费32400元、护理费15600元、交通费1500元、伤残赔偿金（含被抚养人生活费）271718.3元、营养费9000元、后续治疗费20000元、拐杖费200元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3200元，共计507841.91元。
一审法院认定的事实：张胜德、孟兆琴因建设房屋，电话联系尹洪祥让其在劳务市场上找人干活，2016年3月8日，尹洪祥以180元/天的工钱招李跟祥到张胜德、孟兆琴家中施工，李跟祥在三楼房顶加固彩钢瓦时，不慎被东侧大风刮下的彩钢瓦砸落受伤，事发时并没有任何防护措施，李跟祥亦没有佩戴安全帽作业。伤后被送往济南市第三人民医院治疗，经诊断为：1、创伤性休克；2、骨盆骨折；3、左髋臼骨折；4、双侧多发肋骨骨折；5、右侧创伤性湿肺；6、左锁骨骨折；7、左第一掌骨骨折；8、右肱骨骨折；9、右肾挫伤并包膜下血肿；10、右肾上腺损伤；11、多发腰椎横突骨折；12、右眼睑挫裂伤术后。住院治疗40天，共支出医疗费145223.61元。
一审法院认为，李跟祥系尹洪祥在劳务市场所招，由尹洪祥分配安排工作；尹洪祥一直从事建筑行业，5年前就曾给张胜德家盖过房子，正是基于此原因本次工程张胜德又联系他建设，且尹洪祥自3月5日起至事发每天都给张胜德帮忙联系工人，负责现场施工人员的选任及用料问题，故认定尹洪祥与李跟祥系雇佣关系。孟兆琴虽主张工钱是替尹洪祥垫付，但无相关证据证明，且据证人赵某及证人李某所述，工钱及料钱均是由房主直接支付，故认定工人工资及料钱系张胜德、孟兆琴支付。孟兆琴主张与尹洪祥之间成立加工承揽关系，双方约定承包费15000元，因双方未签订书面承包协议，承包款等费用亦未实际支付，且尹洪祥对该主张不予认可，孟兆琴亦未能提交其他证据予以证明，对孟兆琴该主张不予认可。综上，孟兆琴作为房主，直接支付工人工资，并对房屋建设施工现场进行管理与指挥，孟兆琴与李跟祥雇佣关系成立，是房主与工人之间的直接雇佣关系。尹洪祥、孟兆琴作为雇主，疏于安全管理，未在工作现场为劳务人员提供必要的安全防护设施，且其未对作业人员进行必要的岗前培训，导致无任何安全防护的李跟祥在工作过程中摔落受伤，对李跟祥的受伤应当承担法律责任。李跟祥作为完全民事行为能力人，自身缺乏安全防范意识，在大风高处操作时未采取必要安全防护措施，且未尽到合理安全注意义务，对于其受到的伤害，自身具有一定过错。综上，对李跟祥、尹洪祥、孟兆琴的责任承担比例酌定为2:4:4，张胜德因事发前已与孟兆琴离婚，并非涉案房屋所有者，在本案中不承担赔偿责任。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥医疗费58089.4元。（145223.61元×40%）；二、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥住院伙食补助费1600元。（4000元×40%）；三、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥后续治疗费8000元。（20000元×40%）；四、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥营养费1080元。（2700元×40%）；五、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥误工费6709.2元（16773.04元×40%）；六、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥护理费4845.5元（12113.86元×40%）；七、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥残疾赔偿金（含被抚养人生活费）103872.4元（259681.1元×40%）；八、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥精神损害抚慰金1000元；九、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥鉴定费1280元（3200元×40%）；十、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥交通费240元（600元×40%）；十一、判令尹洪祥、孟兆琴分别赔偿李跟祥拐杖费80元（200元×40%）。上述第一项至第十一项所列款项，由尹洪祥、孟兆琴分别承担186796.5元。扣除尹洪祥已经垫付的11500元，尹洪祥需承担余款175296.5元；扣除孟兆琴已垫付的11900元，孟兆琴需承担余款174896.5元，上述款项限尹洪祥、孟兆琴于一审判决生效之日起十日内付清。驳回李跟祥的其他诉讼请求。案件受理费8878元，由李跟祥负担2756元，尹洪祥负担3061元，孟兆琴负担3061元。
二审期间，双方未提交新的证据，对尹洪祥是否为雇主存在争议。经审查本院认为，孟兆琴主张将工程承包给尹洪祥，但没有证据，也未有承包款的支付，一审法院认定其系雇主证据不足，本院予以纠正。一审法院认定的其他事实双方当事人无争议，也未提起上诉，本院予以确认。
本院另查明，张胜德虽然与孟兆琴已离婚，但未离家。涉案房屋已获得大额拆迁补偿款。应张胜德、孟兆琴的吩咐，李跟祥实施了上三楼房顶加固彩钢瓦的行为。
本院认为，本案的焦点问题是，张胜德、孟兆琴、尹洪祥对李跟祥所受损害所应承担的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据接受劳务和提供劳务的双方各自的过错承担相应的责任。李跟祥为孟兆琴家盖房，由孟兆琴支付工钱，故孟兆琴是李跟祥的雇主。孟兆琴作为雇主，疏于对雇员进行安全管理，未采取安全防护措施，应承担相应的侵权责任。尹洪祥在劳务市场为盖房招揽工人，对用工用料等事务进行沟通协调，在施工现场安排用工等，是盖房的组织者。张胜德虽然与孟兆琴已离婚，但未离家，也未告知外人此事，村民及工人将其与孟兆琴同视为雇主。据张某、赵某的证人证言及尹洪祥与李跟祥的陈述，张胜德委托尹洪祥雇佣工人，商议盖房事务，且在施工过程中实施了监督与组织事项，故张胜德系盖房的组织者。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第二款的规定，组织者未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应承担侵权责任。尹洪祥、张胜德将李跟祥从劳务市场招来后，未提供相应的安全设备，未采取适当的安全保障措施，即安排其开工，对李跟祥所受损伤应承担相应的侵权责任。同时，在大风天气，张胜德、孟兆琴吩咐李跟祥在没有任何保障措施的情况下上三楼房顶加固彩钢瓦，对李跟祥从房顶摔下受伤具有直接过错，应承担相应的侵权责任。一审法院以张胜德与孟兆琴已离婚为由，判决张胜德对李跟祥所受损伤不承担赔偿责任，应予纠正。
综上，本院对一审法院判决李跟祥、孟兆琴、张胜德、尹洪祥承担责任的比例调整为1：5：2：2。各方对一审法院认定的各项赔偿数额总数未提起上诉，本院以该数额总数为基数，按照上述分担比例，分别计算孟兆琴、张胜德、尹洪祥承担的赔偿数额。诉讼前孟兆琴已垫付11900元；尹洪祥已垫付11500元，二审期间先行赔付4万元，本院将该款项分别从孟兆琴、尹洪祥应承担的赔偿数额中扣减。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初4628号民事判决；
二、孟兆琴于本判决生效之日起十日内赔偿李跟祥221346元{[医疗费145223.61元+住院伙食补助费4000元+后续治疗费20000元+营养费2700元+误工费16773.04元+护理费12113.86元+残疾赔偿金（含被抚养人生活费）259681.1元+鉴定费3200元+交通费600元+拐杖费200元+精神损害抚慰金2000元]×50%－11900元（已垫付）}。
三、尹洪祥于本判决生效之日起十日内赔偿李跟祥41798元{[医疗费145223.61元+住院伙食补助费4000元+后续治疗费20000元+营养费2700元+误工费16773.04元+护理费12113.86元+残疾赔偿金（含被抚养人生活费）259681.1元+鉴定费3200元+交通费600元+拐杖费200元+精神损害抚慰金2000元]×20%－11500元（已垫付）－40000（已支付）}。
四、张胜德于本判决生效之日起十日内赔偿李跟祥93298元{[医疗费145223.61元+住院伙食补助费4000元+后续治疗费20000元+营养费2700元+误工费16773.04元+护理费12113.86元+残疾赔偿金（含被抚养人生活费）259681.1元+鉴定费3200元+交通费600元+拐杖费200元+精神损害抚慰金2000元]×20%}。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8878元，二审案件受理费8878元，由尹洪祥分别负担2000元，孟兆琴分别负担4878元，张胜德分别负担2000元。
本判决为终审判决。
审判长 刘学宽
审判员 刘彦亭
审判员 赵 雯
二〇一七年十一月六日
书记员 李姗姗