湖南省临湘市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘0682民初773号
原告李乐玉，女，1965年7月30日出生，汉族，经商，临湘市人。
委托代理人方建军，临湘市天成法律服务所法律工作者。
被告姚维新，男，1957年8月15日出生，汉族，农民，临湘市人。
委托代理人骆先文，男，1974年1月11日出生，汉族，临湘市人。
被告中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，地址湖南省岳阳市岳阳大道经济技术开发区管委会后勤综合服务楼。
法定代表人伍晖，该公司总经理。
委托代理人李博超，男，1988年10月10日出生，汉族，长沙市人，该公司员工。
原告李乐玉诉被告姚维新、中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称联合财保岳阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年5月24日立案受理，依法由代理审判员雷略适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员敖晶担任庭审记录。原告李乐玉及其委托代理人方建军、被告姚维新及其委托代理人骆先文、联合财保岳阳公司的委托代理人李博超均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李乐玉诉称：2015年6月21日21时许，被告姚维新驾驶湘F8***9号轿车沿长五路自西往东行驶，当车行至芳草桥地段时与横过道路的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。2015年7月2日，经交警大队作出事故认定，原告负事故的次要责任，被告负事故的主要责任。原告受伤后在临湘市中医院住院治疗62天，花费医疗费4万余元。经法医鉴定为轻伤一级，伤残等级为十级，追加医疗费2600元。被告所有的湘F8***9号车于2014年10月22日在联合财保岳阳公司投保了交强险及商业险。原告认为，被告违章驾车，造成原告受伤，应承担赔偿责任，被告保险公司应在保险赔偿限额内予以赔付。现原告为维护其合法权益，特具状起诉，请求人民法院判决两被告共同赔偿原告各项损失155798.47元。
原告李乐玉为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据:
第一组证据：1、原告的身份证复印件一份；2、被告的身份信息复印件一份；3、湘F8***9号车保险单复印件一份。证明原、被告的身份信息、诉讼主体资格，以及湘F8***9号车的投保情况。
第二组证据：交通事故认定书复印件一份，证明此次事故原告负次要责任，被告负主要责任。
第三组证据：原告两次在临湘市中医院住院病历资料和清单复印件各一份；2、临湘市人民医院住院病历资料和清单复印件各一份；3、门诊费票据复印件一份。证明1、原告伤后第一次在临湘市中医院住院治疗51天、第二次住院8天，分别花费医疗费33988.24元和3585.72元；2、原告在临湘市人民医院住院治疗3天，花费医疗费1968.27元；3、原告花费门诊费1012.4元。
第四组证据：司法鉴定书及鉴定费发票复印件各一份，证明1、原告此次交通事故损伤程度为轻伤一级，构成十级伤残，后期追加医药费2000元，康复费600元；2、延休6个月，住院期间陪护1人；3、原告支付鉴定费1000元。
第五组证据：临国用（2004）字第173号土地使用权证复印件一份；2、临房权证五里区字第0193**号房产证复印件一份；3、方臣相个体工商户营业执照复印件一份；5、坝头村委会、五里派出所出具的证明材料复印件各一份。证明1、原告居住、生活、工作在城镇，系城镇居民，其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算；2、原告误工费应按批发和零售业标准计算。
第六组证据：被抚养人身份证明及亲属关系证明复印件各一份，证明被抚养人的抚养情况及抚养费计算标准。
被告姚维新辩称：被告对原告提出的赔偿项目合理部分予以认可。对不合理部分请求保险公司核定或请求人民法院予以驳回。原告所列赔偿项目部分计算偏高，计算标准错误。计算数额存在一定不合理性，被告请求人民法院依法审核。
被告姚维新为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据:
1、被告姚维新的身份证、驾驶证、行驶证复印件各一份，证明被告姚维新的身份信息，以及具有合法的驾驶资格；
2、保单复印件一份，证明被告姚维新在联合财保岳阳公司保投保了交强险及商业三者险50万，且不计免赔率；
3、医疗费票据复印件一份，证明被告姚维新已支付原告医疗费33988.24元；
4、鉴定费发票复印件一份，证明被告姚维新支付了原告第一次的司法鉴定费700元。
被告联合财保岳阳公司辩称：对事故责任认定书无异议。被告姚维新在被告公司投保交强险及50万第三者责任险属实，并购买不计免赔率。保险公司同意在保险限额范围内对原告的损失进行赔偿，请求法院依法核定。
被告联合财保岳阳公司未向本院提交证据。
经庭审质证，被告联合财保岳阳公司、姚维新对原告李乐玉提供的第一、二组证据无异议；第三组证据以正式票据为准，联合财保岳阳公司要求按15%-20%的比例对非医保用药进行核减，被告姚维新不同意核减医疗费；对第四组证据合法性及证明目的有异议，伤残等级鉴定不合理，休息和护理期间过长，后续医药费及康复费无异议。鉴定费真实性无异议，但不由保险公司承担；对第五组证据土地及临房证真实性无异议，但原告要提交与方智杨的夫妻关系证明，如能提供则无异议。对个体工商营业执照真实性无异议，但对证明目的有异议，方臣相的营业执照不能证实原告的误工费应按零售业计算，误工费计算适用标准错误；对第六组证据真实性请求法庭予以核实。被告姚维新提交的证据1、2、3、4，原告及被告联合财保岳阳公司均无异议。
本院对原、被告所举证据进行了审查，认证如下：原告所举证第一、二组证据，两被告均无异议，本院予以采信；第三、五、六组证据，经本院核实，该证据来源合法、内容客观真实，本院予以采信；第四组证据司法鉴定书，两被告均未在规定的期限内向本院提交重新鉴定的申请，视为放弃要求重新鉴定，本院依法对该司法鉴定书进行了审查，该鉴定书来源合法、内容客观真实，本院予以采信。鉴定费发票两被告无异议，本院予以采信；被告姚维新提交的证据1、2、3、4，原告及被告联合财保岳阳公司均无异议，本院予以采信。
本院根据采信的证据并结合法庭调查，确认如下案件事实：
2015年6月21日21时许，被告姚维新驾驶湘F8***9号轿车沿长五路自西往东行驶，当车行至芳草桥地段时与横过道路的原告相撞，造成原告受伤的交通事故。2015年7月2日，经交警大队作出事故认定，原告负事故的次要责任，被告姚维新负事故的主要责任。原告受伤后在临湘市中医院及临湘市人民医院住院治疗共计62天。经法医鉴定原告伤情为轻伤一级，伤残等级为十级，追加医疗费2000元、康复费600元。被告所有的湘F8***9号车于2014年10月21日在联合财保岳阳公司投保了交强险及商业险。事故发生在保险有效期限内。
本院认为，公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入等费用。交警部门对本次事故出具的《交通事故认定书》内容认定准确，责任划分妥当，认定被告姚维新负此次事故的主要责任，原告李乐玉负次要等责任。故被告姚维新对原告李乐玉的损失应当承担70%的民事赔偿责任。
一、原告的损失数额及计算参照标准。
原告损失应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定确定。1、医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。”原告医疗费为40254.63（包括门诊费712.4元）。司法鉴定确定追加医疗费2000元，康复费600元。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”依据原告提供的亲属关系证明，可以证明方智杨与原告系夫妻关系。结合原告所提交的房产证及土地使用权证,能够确定原告自2004年始居住于临湘市长安镇市区火车站北街208号的事实。原告户籍登记地虽为农村，但居住于城市，且拥有固定住处和房产，故应属城镇居民。原告提交其子方臣相的营业执照，要求按照批发零售业计算误工费，但该证明仅证明其子方臣相从事批发零售业，不能达到证明原告也从事批发零售业的证明目的。但原告居住于城镇，不排除从事其他工作的可能，且具有劳动能力，本院依照城镇居民服务行业人均年收入计算原告的误工费，误工天数依照司法鉴定确定为180天，原告的误工费为20955.94元（42494元/年÷365天×180天）。3、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，护理费按照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”原告住院62天，护理人员确定为一人，原告要求计算6882.84元的护理费（40520÷365天×62天）未超过法律规定的赔偿数额，本院予以支持。4、住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定:“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。”原告的住院伙食补助费为3720元（住院62天，按每天60元计算）。5、营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告伤情较严重，依据出院医嘱，本院酌定营养费为1860元（住院62天，按每天30元计算）。6、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”原告系城镇居民，按我省上一年度城镇居民人均纯收入标准计算十级伤残的残疾赔偿金。原告的残疾赔偿金为57676元（28838元/年×20年×10%）。7、精神抚慰金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。”《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”根据本案实际情况，原告主张精神抚慰金5000元，本院予以支持。8、鉴定费。法医鉴定费系查明和确定原告受伤原因和损失程度所支付的必要的、合理的费用，应予一并计算。鉴定费为2000元。9、交通费。依据原告就医的时间、地点、就诊次数等，按10元/天计算，交通费为620元（住院62天）。10、被扶养人生活费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告母亲系农村居民，已年满75周岁，育有六个子女，按五年计算被扶养年限。本院确定被扶养人生活费为916.08元（10993元／年×5年×10%÷6人）。以上原告损失合计142485.49元。
二、本案争议的焦点。
关于核减医疗费中非医保用药范围的比例及追加医疗费、康复费是否予以认定。被告联合财保岳阳公司要求按15%-20%核减医疗费中非医保范围的用药，但未向本院提供相应的依据。本案被告姚维新与被告联合财保岳阳公司在保险合同中有核减非医保范围用药的约定，且该免责条款已作出了区别于一般条款的特别提示，足以引起投保人注意，故本院酌情确认非医保用药核减比例为10%，被告联合财保岳阳公司可依商业保险合同约定在交强险医疗费赔偿限额（10000元）外核减非医保用药的数额为3025.46元(40254.63元医疗费-10000元）×10%)；原告后段医疗费和康复费是必然要发生的费用，系司法鉴定预计费用，有可能更多，被告联合财保岳阳公司对这两项费用是否合理及是否超过医保范围用药，没有提供充足证据予以证实，故对原告的追加医疗费2000元及康复费600元本院予以认定。
三、被告的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”。
本案被告姚维新已向被告联合财保岳阳公司投保交强险及商业险，原告本次交通事故造成各项损失合计142485.49元。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》规定，交强险保险责任死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。被告联合财保岳阳公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告92650.86元（其中包括误工费20955.94元、护理费6882.84元、交通费620元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金57676元、被扶养人生活费916.08元、康复费600元）。原告剩余损失：医药费30254.63元、追加医药费2000元、住院伙食补助费3720元、营养费1860元、鉴定费2000元，合计39834.63元。由被告姚维新承担70%的赔偿责任，计款27884.24元，被告姚维新已向被告联合财保岳阳公司投保50万元商业险，且不计免赔。根据保险合同的约定，被告姚维新的赔偿责任应由被告联合财保岳阳公司在商业险赔偿范围内承担25766.42元[（39834.63元剩余损失-3025.46元非医保核减数额）×70%]，余下2117.82元，由被告姚维新自行承担。被告姚维新已支付原告35688.24元，故应由原告从保险理赔款中返还被告姚维新335**.42元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、限被告中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告李乐玉10000元、在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告李乐玉92650.86元、在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告李乐玉25766.42元，合计128417.28元；
二、由被告姚维新赔偿原告李乐玉2117.82元，因被告姚维新已垫付35688.24元，故原告李乐玉应从保险理赔款中返还被告姚维新335**.42元；
三、驳回原告李乐玉其他诉讼请求。
本案案件受理费1710元，减半收取855元，由被告姚维新负担599元；原告李乐玉负担256元。
如未按本判决指定的期限内履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
代理审判员 雷略
二〇一六年七月十二日
书 记 员 敖晶
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。