广东省河源市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)粤16刑终93号
原公诉机关广东省东源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李来寿，男，1969年2月14日出生，汉族，小学文化。2000年5月17日因犯贩卖毒品罪被法院判处有期徒刑二年六个月。因本案于2015年11月2日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现羁押于东源县看守所。
广东省东源县人民法院审理广东省东源县人民检察院指控原审被告人李来寿犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月26日作出（2016）粤1625刑初81号刑事判决。原审被告人李来寿不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及审查上诉材料，并依法讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定：1、2015年6月下旬期间，被告人李来寿以每克冰毒60元的价格，先后卖给黄某某三次冰毒，合重65克。每次交易均由被告人李来寿送到黄某某原租住的位于河源市源城区新宝路东五巷出租屋，其中前两次付款2100元，最后一次赊账未付款。
2、2015年8月份的一天，吸毒人员李某某在黄某某新租住的位于河源市源城区德欣豪庭E1栋，向被告人李来寿购买了100元冰毒（重0.5克），后三人一起在黄某某家吸食毒品。
3、2015年9月18日晚，丘某某与被告人李来寿约好在黄某某住处交易毒品，两人到达黄某某住处后，丘某某向被告人购买了50克冰毒，付款2500元。
4、2015年9月21日15时许，欧某某来到被告人李来寿位于河源市源城区更楼下家中，向被告人购买了5克冰毒，计款350元，但欧某某未付现金给被告人，而是承诺会介绍吸毒人员与被告人购买毒品，以后在介绍费中扣除。
2015年9月21日16时许，被告人李来寿和邹某、陈某某三人来到欧某某租住的位于万隆城后面一出租屋内，准备吸食毒品时，被民警当场抓获，并当场查获属于被告人李来寿的黑色包一个，包内有三包可疑物品及电子称一把。经鉴定：被缴获的三包可疑物品均检出甲基苯丙胺成分，净重64.71克。
上述事实，有公诉机关提供并经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表及立案决定书，证实案件的来源是由东源县公安局缉毒大队在工作中发现，并于2015年9月21日作出立案侦查决定的事实。
2、证人欧某某的证言及辨认笔录，证实其在2015年9月21日下午，开摩托车来到被告人李来寿位于河源市源城区更楼下家中，向被告人购买了5克冰毒，计款350元，但其未付现金给被告人，而是说好以后在介绍费中扣除的事实。
经辨认，欧某某辨认出被告人李来寿就是卖冰毒给其的人。
3、证人李某某的证言，证实其于2015年8月份的一天，在黄某某租住的河源市源城区德欣豪庭E1栋玩电脑时，刚好被告人李来寿来了，就向被告人购买了100元钱冰毒，后三人一起在黄某某租住屋里吸食完毒品的事实。
4、证人黄某某的证言，证实在2015年6月下旬期间，其以每克冰毒60元的价格，先后与被告人李来寿购买过三次冰毒，合重65克的事实。
5、证人刘某的证言及辨认笔录，证实在2015年6月底的时候，其在家看见其丈夫黄某某与被告人李来寿购买过两次冰毒，一次付款900元，一次付款1200元的事实。
经辨认，刘某辨认出贩卖冰毒给其丈夫黄某某的人就是被告人李来寿。
6、证人丘某某的证言，证实2015年9月18日晚，其通过电话联系与被告人李来寿约好到黄某某租住的河源市源城区德欣豪庭E1栋交易毒品，两人到达后，其向被告人购买了50克冰毒，付款2500元的事实。
7、证人郝某某的证言及辨认笔录，证实2015年9月21日下午，其在欧某某租住的房被抓时，看到被告人李来寿将他带着的那个黑色挎包丢到床底下，并用脚将那个包踢进里面的事实。
经辨认，郝某某辨认出被告人李来寿就是肩上搭着黑色包包的人。
8、证人陈某某、邹某的证言及辨认笔录，证实在2015年9月21日下午，其二人被抓时看到警察在被告人李来寿的黑色包内搜出3包冰毒的事实。
经辨认，陈某某、邹某均指认出被告人李来寿。
9、证人朱某某的证言，证实公安民警在欧某某租住的房内缴获的黑色挎包是其丈夫李来寿的事实。
10、扣押决定书及物品清单，证实东源县公安局民警于2015年9月21日扣押了被告人李来寿持有的透明晶体3包、黑色挎包1个、电子称1个的事实。
11、抓获经过，证实东源县公安局民警于2015年9月21日16时许，在河源市源城区建新街7-8卡房内将被告人李来寿及欧某某、郝某某、陈某某、邹某等五人抓获，并在房内缴获被告人李来寿持有的透明晶体3包、黑色挎包1个、电子称1个的事实。
12、判决书，证实被告人李来寿于2000年5月17日曾因犯贩卖毒品罪被河源市源城区人民法院判处有期徒刑二年六个月的事实。
13、现场勘验检查工作记录和现场照片，证实抓捕被告人李来寿及欧某某等人的现场方位和概况。
14、鉴定文书，证实缴获被告人李来寿的三包可疑物品均检出甲基苯丙胺成分，净重64.71克的事实。
15、被告人的身份材料，证实被告人李来寿属完全刑事责任能力人。
原判认为，被告人李来寿无视国家法律，明知是毒品予以贩卖，包含从其挎包内缴获的毒品甲基苯丙胺数量共达185.21克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人李来寿属于毒品再犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十六条、第五十五条、第五十六条之规定，判决：被告人李来寿犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产5000元。
上诉人李来寿的上诉理由主要有：上诉人没有贩卖毒品给黄某某、李某某、丘某某及欧某某，也不认识郝某某、李某某、陈某某等人。公安机关在黑色包里查获的冰毒64.71克并不是上诉人的，原判认定上诉人的行为构成贩卖毒品罪有误，请求二审法院查明事实，依法改判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人李来寿无视国家法律，以贩养吸，贩卖毒品甲基苯丙胺共达185.21克（包含从其黑色挎包内查获的毒品甲基苯丙胺64.71克），其行为构成贩卖毒品罪，依法应予以刑罚处罚。上诉人李来寿曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，属毒品犯罪的再犯，依法应从重处罚。对于上诉人认为其没有贩卖毒品给黄某某、李某某、丘某某及欧某某，公安机关查获的64.71克毒品甲基苯丙胺不是其的上诉理由。经查，根据吸毒人员黄某某、李某某、丘某某及欧某某的证言及辨认笔录，可以证实2015年6月至2015年9月21日期间，吸毒人员黄某某、李某某、丘某某及欧某某在河源市源城区新宝路东五巷出租屋、河源市源城区德欣豪庭E1栋及上诉人家中等地分别与上诉人购买毒品甲基苯丙胺共计120.5克的事实，证人刘某的证言“我亲眼看见我丈夫黄某某在家中与李来寿购买两次毒品”及现场勘验笔录、现场照片对上述事实予以印证，足以证实上诉人贩卖毒品甲基苯丙胺共120.5克给黄某某、李某某、丘某某及欧某某的犯罪事实。另公安机关在抓获上诉人时查获一黑色挎包（内有三包甲基苯丙胺净重共64.71克），在场证人郝某某、陈某某均指认该黑色挎包是上诉人所携带，且上诉人的妻子朱某某亦辨认出该黑色挎包是上诉人李来寿所有，上诉人认为公安机关在该挎包查获的毒品不是其所有的辩解与查明事实不符。根据法律相关规定，对于以贩养吸的被告人，在其处查获的毒品数量应计入其贩毒数量，因此，原判将公安机关查获的属于上诉人所有的该64.71克毒品甲基苯丙胺计入上诉人的贩毒数量并无不当。上诉人的上诉理由与查明事实、证据不符，本院不予支持。综上，原判决认定事实清楚和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔春柳
审 判 员 曾志科
代理审判员 刘 杰
二〇一六年八月一日
书 记 员 曾海燕