湖南省长沙市芙蓉区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘0102刑初280号
公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人马建祥，男，1975年5月25日出生于湖南省株洲县，汉族，中专文化，原湖南天义建设集团有限公司长沙分公司总工程师。因本案于2015年8月19日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕，2016年5月30日长沙市芙蓉区人民检察院决定对其取保候审。
辩护人刘潭洪，湖南弘一律师事务所律师。
长沙市芙蓉区人民检察院以湘长芙检刑诉(2016)289号起诉书指控被告人马建祥犯非国家工作人员受贿罪，于2016年5月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员胡红忠出庭支持公诉，被告人马建祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：2013年4月，被告人马建祥担任湖南天义建设集团有限公司长沙分公司总工程师，负责公司建设施工工程的项目投标、安全施工、技术质量监管等工作。2013年7月、马建祥担任永州康年上城酒店的装修装饰工程项目总工程师，负责该项目工程项目的发包、合同的洽谈。在任职期间，马建祥利用其职务便利，伙同李某某、夏某某（两人均另案处理），索取或以签订居间协议为幌子非法收受胡某某、刘某、苏某某、文某某、陈某、徐某某、彭某某贿赂45万元人民币，所得赃款被马建祥用于购买汽车和其他消费。公诉机关认为被告人马建祥的行为构成非国家工作人员受贿罪，并提交了相关证据，提请本院依法判处。
被告人马建祥对公诉机关指控的事实、罪名及提交的证据没有异议，请求对其从轻处罚。辩护人辩称，马建祥本人只得33万元，对其应以33万元定罪处罚，并且其认罪态度较好，积极退赃，请求对其从轻处罚。
经审理查明：2013年4月，被告人马建祥担任湖南天义建设集团有限公司长沙分公司总工程师，负责公司建设施工工程的项目投标、安全施工、技术质量监管等工作。2013年7月、马建祥担任永州康年上城酒店的装修装饰工程项目总工程师，负责该项目工程项目的发包、合同的洽谈。在任职期间，马建祥利用其职务便利，伙同李某某、夏某某（两人均另案处理），索取或以签订居间协议为幌子非法收受胡某某、刘某、苏某某、文某某、陈某、徐某某、彭某某贿赂45万元人民币，所得赃款被马建祥用于购买汽车和其他消费。具体事实如下：
一、2013年9月，马建祥利用职务的便利，非法收受胡某某贿赂人民币10万元。
2013年6月，胡某某认识了时任湖南天义建设集团有限公司长沙分公司永州康年上城酒店装修工程项目总工程师，项目经理马建祥，马建祥向其推荐永州康年上城酒店装饰装修工程项目，因胡某某当时手头资金不足，就找了易文华一起准备承接该项目。后胡某某，易文华两人一起去湖南天义建设集团有限公司长沙分公司马建祥的办公室，商谈了合同的具体细节，马建祥提出要胡某某给其10万元的好处费，才能把合同发包给他，胡某某为了能够承接工程，同意给这10万元的好处费。同年9月11日，马建祥要胡某某去找李某某交10万元的好处费，于是胡某某到了株洲找到李某某，并与其签订了一个居间协议，并从自己的建设银行卡上转了10万元人民币到李某某账号为6227002942070095207的中国建设银行卡上。
同年9月12号，被告人马建祥在湖南天义建设集团有限公司长沙分公司的办公室与证人胡某某签订湖南天义集团有限公司长沙分公司永州康年上城酒店装饰装修工程《内部责任承包合同书》。《内部责任承包合同书》约定由胡某某和易文华承包永州康年上城酒店装饰装修工程项目约60000平方米的装饰装修面积，胡某某在当日向湖南天义建设集团有限公司长沙分公司交了50万元工程履约保证金。之后永州康年上城酒店装饰装修工程项目一直没有开工，马建祥也一直没有退还工程履约保证金。
二、2013年9月，被告人马建祥利用职务的便利，非法收受刘某贿赂人民币10万元。
2013年9月初，刘某和其胞兄刘军来到湖南天义建设集团有限公司长沙分公司马建祥的办公室与其见面，马建祥向其推荐永州康年上城酒店的装饰装修工程项目，刘军和马建祥开车到项目现场考察，刘军看了现场以后跟刘某说明了项目的情况，刘某对这个项目很有兴趣。2013年9月16日，刘军在马建祥办公室与马建祥进行了合同内容的洽谈并已刘某的名义签订了合同，签完合同后刘某把40万元保证金交到湖南天义建设集团有限公司长沙分公司的账户上，刚签订完合同没多久，李某某打电话给刘军要其缴纳10万元的劳务费用给马建祥，随后刘某打电话给马建祥核实相关情况，马建祥表示要交10万元给李某某。后刘某和刘军就找了李某某，将10万元现金交给了李某某。之后永州康年上城酒店装饰装修工程项目一直没有开工，马建祥也一直没有退还保证金。
三、2013年9月，被告人马建祥利用职务的便利，非法收受苏某某和文某某贿赂人民币10万元。
2013年9月，苏某某通过朋友其表哥刘放认识了时任湖南天义建设集团有限公司长沙分公司永州康年上城酒店装饰装修工程项目总工程师、项目经理马建祥，后马建祥向其推荐永州康年上城酒店装饰装修工程项目，苏某某有意承接这个项目，就和其表哥刘放以及朋友文某某一起到马建祥的办公室去找了马建祥，由苏某某，文某某和马建祥具体去洽谈合同，谈了几次，马建祥提出要给点好处费才能承接这个项目，苏某某和文某某为了能承接这个项目，只好表示同意。同年9月17日，被告人马建祥在湖南天义建设集团有限公司长沙分公司在长沙市芙蓉区锦泰商务大厦二楼的办公司与苏某某签订湖南天义建设集团有限公司长沙分公司永州康年上城酒店装饰装饰工程《内部责任承包合同书》。《内部责任承包合同书》约定由苏某某和文某某承包永州康年上城酒店装饰装修工程项目约60000平方米的装修面积。苏某某在当日向湖南天义建设集团有限公司长沙分公司交了30万元工程履约保证金。同年9月19日，文某某按照马建祥的要求，向李某某的账号为6217587500001509896的中国银行账户汇款人民币10万元。永州康年上城酒店装饰装修工程项目一直没有开工，马建祥也一直没有退还工程履约保证金。
四、2013年9月，被告人马建祥利用职务的便利，非法收受陈某贿赂人民币5万元。
2013年9月份，时任湖南天义建设集团有限公司长沙分公司永州康年上城酒店装饰装修工程项目总工程师、项目经理马建祥要陈某承接永州康年上城酒店装饰装修工程项目，双方经过多次恰谈。同年9月17日，被告人马建祥在湖南天义建设集团有限公司长沙分公司在长沙市芙蓉区锦泰商务大厦二楼的办公司与证人陈某签订湖南天义建设集团有限公司长沙分公司永州康年上城装饰装修工程《内部责任承包合同书》。《内部责任承包合同书》约定由陈某承包永州康年上城装饰装修工程项目约60000平方米的装饰装修面积。签订完合同后，陈某向湖南天义建设集团有限公司长沙分公司交了20万元工程保证金。随后，被告人马建祥要受害人陈某给好处费5万元，并要其和李某某签订一个居间协议。后李某某带着陈某到了马建祥在株洲的一家公司，在马建祥的公司分三次刷的POS机，分别是9995元、9995元、20010元，共计4万元，另外给马建祥现金人民币1万元。之后永州康年上城酒店装饰装修工程项目一直没有开工，马建祥也一直没有退还保证金。
五、2013年9月，被告人马建祥利用职务的便利，非法收受徐某某和彭某某贿赂10万元人民币。
2013年9月份，徐某某和彭某某通过中间人夏某某、李某某认识了湖南天义建设集团有限公司长沙分公司永州康年上城酒店装饰装修工程项目经理被告人马建祥，夏某某是马建祥的舅舅，他表示马建祥可以将永州康年上城酒店装饰装修工程项目介绍给徐某某和彭某某来承接，但是要收取一定的居间劳务费给马建祥，徐某某，彭某某找马建祥核实相关情况，马建祥表示要打10万元到夏某某的账上、徐某某、彭某某承接这个项目，只好表示同意。
2013年9月23日徐某某，彭某某在马建祥的办公司与马建祥见了面，然后马建祥将一份湖南天义建设集团有限公司长沙分公司永州康年上城酒店装饰装修工程《内部责任承包合同书》交给了徐某某、彭某某分别签了名。次日，彭某某按照马建祥的要求与夏某某，李某某签订了《居间劳动协议》。同年9月25日，彭某某向湖南天义建设集团有限公司长沙分公司出纳曾某某账户转账了40万元工程履约保证金；9月26日，彭某某按照马建祥的要求给夏某某账号为6221885610015888250的中国邮政储蓄银行卡上转账10万元人民币，同日夏某某向马建祥账户号为6210985520001530653的中国邮政储蓄银行卡上转账8万元，后被告人马建祥予以取现。之后永州康年上城酒店装饰装修工程一直没有开工，也一直没有退还保证金。
2013年9月23日，李某某用自己的账号为6217581500001509896的中国银行卡刷卡16万元、用卡号为6227002942070095207的中国建设银行卡刷卡90050元为马建祥在长沙中南汽车世界刷卡购买奥迪牌A6L小汽车一辆。
2015年8月19日，民警在株洲市荷塘区合泰路湘湖大厦楼下将被告人马建祥抓获归案。2016年5月26日，马建祥的家属主动代马建祥向芙蓉区人民检察院退缴赃款人民币40万元。
在审理过程中，马建祥主动向本院退缴赃款人民币5万元。
上述事实，有下列由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、抓获经过及线索来源、办案说明、立案决定书，证明：2015年8月19日，民警在株洲市荷塘区合泰路湘湖大厦楼下将被告人马建祥抓获归案。
2、证人徐某某、彭某某、苏某某、文某某、胡某某、陈某、刘某的证言，证明：2013年7月，马建祥担任永州康年上城酒店的装修装饰工程项目总工程师，负责该项目工程项目的发包、合同的洽谈。在任职期间，马建祥利用其职务便利，伙同李某某、夏某某索取或以签订居间协议为幌子非法收受胡某某、刘某、苏某某、文某某、陈某、徐某某、彭某某贿赂45万元人民币。
3、证人李某某、李某某的证言，居间劳动协议、收条、银行交易流水、工程履约保证金，证明：2013年7月，马建祥在任职期间，伙同李某某、夏某某索取或以签订居间协议为幌子非法收受胡某某、刘某、苏某某、文某某、陈某、徐某某、彭某某贿赂45万元。
4、证人胡某某、曾某某的证言，人事任命书、内部责任承包合同书等书证，证明：2013年4月，被告人马建祥担任湖南天义建设集团有限公司长沙分公司总工程师，负责公司建设施工工程的项目投标、安全施工、技术质量监管等工作。2013年7月、马建祥担任永州康年上城酒店的装修装饰工程项目总工程师，负责该项目工程项目的发包、合同的洽谈。
5、被告人马建祥的户籍证明及现实表现材料，证明：马建祥已达刑事责任年龄。
6、被告人马建祥的供述，与本院查明的事实一致。
本院认为：被告人马建祥作为公司工作人员，利用职务上的便利，伙同他人，索取、非法收受他人贿赂45万元人民币，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人马建祥起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪进行处罚。因此，辩护人关于马建祥本人只得33万元，对其应以33万元定罪处罚的辩护意见，本院不予采纳。被告人马建祥到案后如实供述自己的罪行，并退缴全部赃款，依法可从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，予以采纳。被告人马建祥经审前社会调查，具备实施社区矫正条件，对其适用缓刑不致再危害社会。依照《某某人民共和国刑法》第一百六十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马建祥犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。限被告人马建祥自本判决生效之日起十日内，持刑事判决书到居住地司法所报到，接受社区矫正。）
二、被告人马建祥的违法所得45万元予以追缴，上缴国库（已追缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗长华
人民陪审员 刘 强
人民陪审员 毛一原
二〇一六年八月二日
书 记 员 李诗琪
附：《某某人民共和国刑法》相关法条
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对证人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。