四川省邻水县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）邻水民初字2433号
原告（反诉被告）罗建坤，男，汉族，生于1975年7月14日。
委托代理人兰林，四川顿开律师事务所律师，特别授权代理。
被告（反诉原告）四川勇刚机械有限责任公司。
法定代表人梁刚，该公司总经理。
委托代理人裴德师，重庆中耀律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人马雪芹，重庆中耀律师事务所律师。
原告罗建坤与被告四川勇刚机械有限责任公司承揽合同纠纷一案及反诉原告四川勇刚机械有限责任公司与反诉被告罗建坤承揽合同纠纷一案，本院于2013年4月8日受理后，依法组成合议庭，于2013年6月19日、11月29日公开开庭进行了合并审理，原告委托代理人兰林及被告委托代理人裴德师、马雪芹到庭参加诉讼，现本案已审理终结。
原告（反诉被告）诉称，2012年5月18日，原、被告签订了《设备工程承包合同书》，合同约定，由原告为被告建造一条喷涂生产线，材料由被告提供，工期为合同签订后80天内，被告按工期进度分四次支付报酬共计356000元。合同签订后，原告按约提供了设计图纸、工艺制作文件及《喷涂生产线设备制造材料采购清单》，在得到被告认可后，原告进场施工。因在施工过程中被告不能按时提供材料，造成工程延期，该工程直到2012年11月底才完工。该生产线随后进行试车，完全达到合同约定的标准，能正常投入生产，原告的主要义务已完成，但被告除支付前两次报酬142400元外，以各种理由拒绝支付原告剩余报酬。经被告要求原告对喷涂线进行了改进和优化，被告仍不支付余下报酬183600元。因该工程在施工过程中，需要进行风管制作，原、被告于2012年10月10日达成补充协议，由原告代为制作，双方约定单价为每平方米45元，面积为569平方米，总价款为25605元，被告已支付15000元，尚欠10650元。现请求判令被告给付喷涂生产线加工承揽报酬183600元，风管制作报酬10650元，共计194250元，并赔偿损失162000元，本案诉讼费由被告承担。
被告（反诉原告）辩称并反诉称，被告即反诉原告与原告即反诉被告签订的是建设工程施工合同，原告在施工过程中多次停工，未能按期完工，构成违约。合同约定，“如按正常施工进程的工期超出10天还未完成，视为乙方违约，甲方有权单方面解除合同，拒付工程款，可以另签制造商，乙方退回甲方已支付的所有款项并在两天内撤离现场。”被告据此要求解除该合同，并要求原告返还被告已支付的工程款187400元，本案诉讼费由原告承担。
经审理查明，2012年5月18日，原告个人经营的东莞市沙田程翔机械设备厂作为乙方与被告作为甲方签订《设备工程承包合同书》，合同约定：“一、1.甲方只负责按乙方提供的《喷涂生产线设备制造材料采购清单》上的数量提供本工程的材料；甲方按乙方设计电控系统制作安装电控部分。2.甲方负责压缩空气及水管接到设备外。3.乙方负责设计此喷涂生产线设备的所有图纸及工艺制作文件。4.乙方负责按《喷涂生产线设备设计制造概述》（附件一）及《设备制作规范说明》（附件二）上的所有要求将本喷涂生产线设备制造工程保质保量的完成。三、本工程承包价执行包干工价（即：包设计、包人工费、包制作费、包安装费、包调试费、包质量、包安全、包本工程相关的所有辅助工程、不包所有材料费及剪板机、折边机、氩弧焊机、等离子切割机），包干总金额（含17％增值税票税价，附三次款时需开具发票）；人民币叁拾伍万陆仟元整（￥356000.00元）。四、付款方式：按计划工期进度付款。一次款：人员及除剪板机、折边机、氩弧焊机、等离子切割机以外的所有工具进场3个工作日内付本工程承包合同总金额的10％（￥35600元）；二次款：一期制作完成附总款的30％（￥106800元）；三次款：二期制作完成付总款的30％（￥106800元）；四次款：合格后设备正常使用一月内付20％（￥71200元）；余款设备再正常使用一月付清。五、交货日期：本合同签订后80天前交付验收，如因天灾人祸，风雨所迫，人力不可抗拒者，工程变更经甲方书面认可后可顺延交货日期。七、违约责任：1.如因甲方的原因材料没有到现场而影响的工期，甲方确认后工期可顺延。如造成乙方施工停工连续3天对乙方产生损失的（如遇停水、停电等人力不可抗拒因素的影响停工的不包括在内），超出时间甲方应按经济赔偿给乙方，最多赔偿不得超过每天每人人民币贰佰元。此条由于乙方提计划未给足合理的采购时间，乙方承担延期责任，甲方不支付任何经济补偿。……8.如乙方在履行本合同过程中，乙方原因停工，连续停工3天的，由乙方支付违约金每天人民币伍仟元给甲方。如停工连续7天的，视为乙方违约，甲方有权单方面解除合同，拒付工程款，并可以另签制造商，乙方应退回甲方已付所有款项并在两天内撤离现场。9.如乙方未按本合同要求的工期保质保量的完成工程，每延期一日，乙方应付甲方每天人民币壹仟元作为赔偿；如按正常施工进程的工期超出10天还未完成，视为乙方违约，甲方有权单方面解除合同，拒付工程款，可以另签制造商，乙方退回甲方已支付的所有款项并在两天内撤离现场。……”2012年6月24日，原告将其从被告处承包的喷涂生产线设备制造工程转包给案外人修洲省，并与修洲省签订了《设备工程承包合同书》，该份合同书与原、被告签订的合同书内容基本一致（工程承包价及按计划工期进度付款金额除外，工程承包价为150000元）。原告共计支付给修洲省工程款92000元。被告按工期进度分别于2012年7月3日支付原告工程款35600元，于2012年8月8日支付原告工程款106800元；原告于2012年10月8日委托修洲省向被告代收工程款30000元。因喷涂生产线工程在施工过程中，需要进行风管制作，原、被告于2012年10月10日达成《设备工程补签协议书》，约定：“一、原喷涂生产线设备制作方案变更项目如下：1、原喷房洁净通道为彩钢板材料制作变更为钢架结构钢花玻璃墙制作，喷房洁净通道总面积约300㎡；2、原喷房排废气和供风管道位置变动，风管总面积增加约200㎡。二、变更后项目执行包干工价（包人工不含制作工具及材料）：1、钢架结构钢花玻璃墙：人民币60元／㎡（不含税价），（注此项制作人工费用甲乙双方各承担50％，制作完成后总金额按实际面积测量汇总计算）；2、供排风通风管道：人民币45元／㎡（不含税价），按实超平方面积计算超出300㎡部分。三、付款方式：定金付30％，安装完成验收合格一次性付清。”被告于2012年10月19日支付原告喷涂生产线洁净通道和供风管道预付款5000元。2012年12月6日，被告四川勇刚机械有限责任公司出具风管验收情况记录表，确认风管制作工程于当日完工，风管面积为869㎡，减去超出的300㎡，面积按569㎡计算，单价为45元／㎡，制作费共计25605元。原告于2012年12月14日委托案外人张华山向被告代收涂装生产线风管制作费10000元，被告至今尚欠原告风管制作费10605元，而非原告诉称的10650元。在施工过程中，因原告未按时支付工人工资，工人于2012年9月28日起停工至2012年10月4日，于2012年11月22日起停工至2012年12月4日。被告于2012年12月3日向原告发出涂装流水线设备工程承包违约条款并提出喷涂线存在的问题，并于2012年12月26日向原告发出合同解除通知书。2012年12月30日，被告与东莞市精仑喷涂设备有限公司签订《设备工程承包合同》，将原喷涂生产线设备的剩余工程承包给东莞市精仑喷涂设备有限公司，工程承包价为156000元。2013年1月29日，东莞市精仑喷涂设备有限公司出具工程结算表，载明被告于1月底前支付东莞市精仑喷涂设备有限公司109200元，2月28日前付清余款，但被告未提供其向东莞市精仑喷涂设备有限公司支付以上工程款的凭证。现在，该喷涂生产线已投入使用。
以上事实有原告身份证复印件、东莞市沙田程翔机械设备厂个体工商户营业执照、四川勇刚机械有限责任公司企业法人营业执照与组织机构代码证、设备工程承包合同书两份、设备工程补签协议书、风管验收表、客户借记通知单、委托书两份、收据三份、关于四川勇刚机械有限责任公司涂装流水线设备工程承包违约条款、喷涂线问题、设备工程承包合同、停工证明、解除合同通知书、证人证言及原、被告的部分陈述等证据证实。以上证据经庭审质证，予以采信。
本院认为，原、被告签订的《设备工程承包合同书》及《设备工程补签协议书》系承揽合同，在原、被告之间建立了承揽合同法律关系，合同依法有效，原、被告双方均应按合同约定全面履行自己的义务。被告辩称原告与案外人修洲省签订的《设备工程承包合同书》系将原告承揽的主要工作交由第三人修洲省完成，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条第二款“承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同”之规定，被告可以解除合同。从原告委托修洲省向被告代收工程款且被告将该笔款项支付给修洲省的行为来看，被告知晓原告将承揽的主要工作交由第三人且未提出异议，视为被告同意原告将承揽的工作交由修洲省完成。原告在施工过程中因拖欠工人工资曾两次停工，时间分别为2012年9月28日至2012年10月4日、2012年11月22日至2012年12月4日。根据《设备工程承包合同书》第七条第8项“如乙方在履行本合同过程中，乙方原因停工，连续停工3天的，由乙方支付违约金每天人民币伍仟元给甲方。如停工连续7天的，视为乙方违约，甲方有权单方面解除合同，拒付工程款，并可以另签制造商，乙方应退回甲方已付所有款项并在两天内撤离现场”之约定，被告有权单方面解除合同。被告于2012年12月26日向原告发出合同解除通知书，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”及第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”之规定，《设备工程承包合同书》自被告发出的合同解除通知书到达原告时解除，因被告邮寄的快递单上收寄人非原告本人签名，且原告否认已收到该合同解除通知书，故《设备工程承包合同书》未解除。被告曾向原告提供喷涂线存在问题需整改的清单，证明工程已完成大部分。证人修洲省证实原告共支付其工程款92000元，修洲省承包的整个工程价款为150000元，由此可以计算出修洲省已完成的工程量为61％（92000÷150000）。修洲省完成的工程量即原告完成的工程量，原告从被告处承包的工程价款为356000元，按61％的工程量计算，原告应得的工程款为217160元（356000＊61％）。被告共计已支付原告172400元，还应支付原告余下工程款44760元（217160-172400）。庭审中，被告承认风管由原告制作，并称因原告制作的风管不合格，被告又将风管交由其他人制作，虽然被告与东莞市精仑喷涂设备有限公司签订了《设备工程承包合同》，但合同未对风管制作进行约定，且被告未提供证据证明原告制作的风管不合格，亦未提供证据证明被告将风管交由其他人制作及产生的费用，故被告应支付原告风管制作费25605元，扣除已支付的15000元，被告还应支付原告风管制作费10605元。原告诉称被告未按合同约定的工程进度支付工程款，应支付原告每人每天200元的损失共计162000元，《设备工程承包合同书》第七条第1项约定：“如因甲方的原因材料没有到现场而影响的工期，甲方确认后工期可顺延。如造成乙方施工停工连续3天对乙方产生损失的（如遇停水、停电等人力不可抗拒因素的影响停工的不包括在内），超出时间甲方应按经济赔偿给乙方，最多赔偿不得超过每天每人人民币贰佰元。此条由于乙方提计划未给足合理的采购时间，乙方承担延期责任，甲方不支付任何经济补偿。”根据以上合同约定，因甲方原因材料未到场影响工期的，超出时间甲方才应赔偿乙方每天每人不超过200元的损失，证人修洲省证实材料基本按时提供，且原告未提供证据证明因被告未按时提供材料而影响工期，故原告主张被告赔偿损失的理由不成立，本院不予支持。《设备工程承包合同书》第四条约定的付款方式为按计划工期进度付款，被告支付给原告的工程款都是按照工期进度支付的，即原告先完成相应工程，被告才支付工程款。根据公平原则，原告已完成部分工程，被告应支付相应的工程款，故被告反诉主张原告返还已支付工程款的请求不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第二百五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民法通则》第八十四条之规定，判决如下：
一、被告四川勇刚机械有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告罗建坤剩余工程款44760元，风管制作报酬10605元，共计55365元。
二、驳回原告罗建坤的其他诉讼请求。
三、驳回反诉原告四川勇刚机械有限责任公司的反诉请求。
案件受理费6200元，反诉费2020元，共计8220元，原告罗建坤负担6000元，被告四川勇刚机械有限责任公司负担2220元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广安市中级人民法院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至四川省广安市中级人民法院。
审 判 长 胡学成
人民陪审员 冯智强
人民陪审员 包学军
二〇一三年十一月二十九日
书 记 员 唐 娟