湖南省益阳市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益赫民一初字第1716号
原告刘某，男，汉族，益阳人。
委托代理人李某某，益阳市赫山法律服务所法律工作者。代理权限为特别代理。
委托代理人李某，益阳市赫山法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。
被告刘某某，男，汉族，益阳人。
被告益阳市银城大市场房地产开发置业有限公司。
法定代表人徐某某，系该公司总经理。
委托代理人孙某某，湖南天声律师事务所律师。代理权限为特别代理。
委托代理人李某某，系该公司的副总经理，代理权限为一般代理。
被告徐某某，男，汉族，益阳人。
原告刘某与被告刘某某、益阳市银城大市场房地产开发置业有限公司（以下简称银城市场开发公司）、徐某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈留永独任审判，公开开庭进行了审理，原告刘某及其委托代理人李某某、被告刘某某、被告银城市场开发公司的委托代理孙某某、李某某、被告徐某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘某诉称，2015年5月3日，原告刘某经邻居被告徐某某介绍，到被告刘某某处从事电工工作。当天下午，原告刘某和同事一起搬运楼梯时，楼梯倒下，致手臂受伤，送至益阳医专附属医院住院治疗，共用去医药费15191.18元。经益阳市银城司法鉴定所鉴定，原告刘某构成九级伤残，需二期治疗费用伍仟元。后原告刘某多次找三被告要求支付医药费及各项赔偿费用，但均未获赔偿。故请求人民法院依法判令三被告连带赔偿原告刘某医药费、后续治疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、误工费及残疾赔偿金共计162595.18元。
被告刘某某辩称，被告刘某某不认识原告刘某，也没有叫原告刘某来做事，更没有发工资，原告刘某至今也没有提供在益阳市银城大市场从事过监控安装工作的相关证据。原告刘某受伤也是在被告刘某某承包被告银城大市场开发公司的监控工程完工后，被告刘某某对原告刘某的受伤并不知情。因此，原告刘某与被告刘某某没有任何关系，被告刘某某对原告刘某的受伤的不需要承担责任，请求人民法院依法驳回原告刘某对被告刘某某的诉讼请求。
被告银城市场开发公司辩称，第一，被告银城市场开发公司已经将视频监控安装工程发包给了被告刘某某，而被告刘某某再将该工程分包给被告徐某某，被告徐某某叫原告刘某来施工，原告刘某与被告刘某某及被告银城市场开发公司均不认识，原告刘某的工资发放及工作安排均是由被告徐某某负责，所以原告刘某的雇主是被告徐某某；第二，监控安装工程的施工资质统一在安防工程中，但现在在益阳市本地根本没有这方面的资质公司或个人，实际也不存在，不能要求被告银城市场开发公司找一个有资质来施工，而被告刘某某与被告徐某某都有电工资质，故被告银城市场开发公司不应该承担选任没有资质过失；第三，原告刘某在施工时明知存在危险的情况下导致自己出现伤害，应该承担一定的过错责任，原告徐某某明作为雇主明知施工人员过少，为节约成本，强行施工，没有提供安全防护措施，被告徐某某存在过错；第四，关于原告刘某的赔偿明细，请求人民法院依据依法予以认定，但原告刘某要求的精神抚慰金损失过高，误工费没有相应的证据，营养费没有相关医嘱，应不予认可。综上，请求人民法院依法驳回原告刘某对被告银城市场开发公司的诉讼请求。
被告徐某某辩称，被告徐某某既未与被告银城市场开发公司签订合同，也没有与被告刘某某签订合同，被告徐某某是受被告刘某某的指派到益阳银城大市场从事视频安装的管理者，因被告刘某某人手不够，被告徐某某介绍安装人员，并经被告刘某某认可后施工，根据被告刘某某的指示施工，按照200元∕天劳动报酬计算工资，被告徐某某替原告刘某等安装人员从被告刘某某处代领工资，不存在向原告刘某等人收取任何费用情况，因施工需要，被告徐某某替被告刘某某临时代购少许急需监控设备，其余监控设备由被告刘某某提供，致使原告刘某受伤的楼梯是由被告银城市场开发公司提供。因此，被告徐某某与被告银城市场开发公司、被告刘某某之间不存在承包或者分包的关系，与原告刘某之间也不存在雇工关系，被告刘某某与监控安装人员，包括被告徐某某和原告刘某存在雇佣关系，故被告徐某某没有任何责任。
经审理查明，2015年3月26日，被告银城市场开发公司（甲方）与被告刘某某（乙方）签订《视频监控系统合同书》，合同约定，由被告刘某某承包被告银城市场开发公司所有的益阳市银城大市场商贸区新装监控系统项目，安装地点为益阳市银城大市场消防监控室，总造价为33861.6元，从合同签订之日开始15个工作日施工完毕，合同签订之日，甲方向乙方预付总造价30%为进场预付款，及10000元，余款在工程安装结束合格并交付使用后10天内结清，甲方委派1名安全员为驻现场安全负责人，共同履行本合同的各项规定，乙方应教育工人，严格遵守操作规程，做好防火、防盗工作，并严格安全责任，在施工中发生工伤事故造成的损失，由乙方全权负责等。
被告刘某某承包上述视频监控系统工程后，即将该工程的劳务部分交给被告徐某某施工，被告徐某某再雇请原告刘某等人施工，由被告徐某某提供施工所需的工具，并负责组织安排工作。2015年5月3日中午，原告刘某、被告徐某某等三人一起施工，监控线基本布好后，被告徐某某要求将架在消防通道上的楼梯移开，该楼梯系木质结构，长约7米，原告刘某与另一位同事两人去移该楼梯时，楼梯突然失去平衡倒下，打到原告刘某身上，致原告刘某手臂受伤。当时原告刘某施工时未穿戴任何安全防护装置。
原告刘某受伤后，被告徐某某将其送至益阳市第一中医医院，在该院照了片，但没有住院治疗，被告徐某某垫付了检查费72元。原告刘某入当地医师行手法复位后行石膏固定。后原告刘某到益阳市人民医院做检查，该院建议原告刘某做手术，被告徐某某垫付了检查费80元。2015年5月26日，原告刘某入益阳医专附属医院住院治疗，5月28日在臂丛麻醉下行左尺骨中段陈旧性骨折切开复位锁定钢板内固定术，术后患者病情恢复良好。2015年6月3日，原告刘某出院，最后诊断：左尺骨中段陈旧性骨折，出院时医嘱：1、回当地继续治疗；2、12天拆线，每两天换药一次，加强营养；3、不适随诊。在该院共用去医疗费用15191.18元。当日，被告徐某某向原告刘某垫付了医药费11000元，其中包括被告刘某某的5000元在内。
2015年9月1日，原告刘某向益阳市银城司法鉴定所申请对伤残等级及后续治疗费进行鉴定。次日，益阳市银城司法鉴定所出具〔2015〕银鉴字第0723号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人刘某左尺骨中段骨折内固定术后，依照相关规定，已构成玖级伤残”，并在分析说明中载明“遵医嘱择期行骨折内固定拆除，需二期治疗费伍仟元左右，拆内固定期间全息壹个月；根据相关规定，休息时限可计算至定残前一日止”。原告刘某为此支付鉴定费600元。
本案在审理中，被告银城市场开发公司、被告刘某某对上述司法鉴定书提出异议，并申请对原告刘某的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定，本院委托益阳市梓山司法鉴定所进行鉴定。2015年11月29日，益阳市梓山司法鉴定所作出〔2015〕临鉴字第015415号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人刘某之损伤已构成玖级伤残；后续医药费约需人民币捌仟元”。
另查明，就该工程被告刘某某向被告徐某某支付了6000元，其中设备总价1324元，安装调试费用4800元，优惠124元。原告刘某的工资200元∕天，由被告徐某某支付。被告刘某某、徐某某均不具有承包视频监控安装工程资质。原告刘某为城镇户口，有高压电工特种作业操作证。
上述事实，有原告刘某的病历资料、医药费收据、益阳市银城司法鉴定所〔2015〕银鉴字第0723号司法鉴定意见书、益阳市梓山司法鉴定所〔2015〕临鉴字第015415号司法鉴定意见书、鉴定费发票，以及当事人的当庭陈述等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告刘某某承包被告银城市场开发公司所有的益阳市银城大市场商贸区新装监控系统项目后，再将该工程的劳务部分交给被告徐某某施工，由被告刘某某提供视频监控安装的主要设施设备，并支付劳务款，被告刘某某与被告徐某某双方之间形成的是劳务承包关系。被告徐某某承包该工程的劳务后再雇请原告刘某等人做事，由被告徐某某提供工具，进行管理，安排具体工作，直接按天支付工资，原告刘某与被告徐某某双方之间形成的是劳务关系。原告刘某在视频监控安装过程中受伤，被告徐某某作为劳务接受者依法应当承担赔偿责任。被告银城市场开发公司将视频监控安装工程承包给没有资质的被告刘某某，被告刘某某再将该工程转包给没有资质的被告徐某某，被告银城市场开发公司、刘某某均存在选任过失，应当与被告徐某某承担连带赔偿责任。但原告刘某作为专业电工作业人员，在从事安装施工过程中，未采取任何安全防护措施，自身未尽到安全注意义务，且原告刘某直到受伤23天后才到益阳医专附属医院住院治疗，贻误治疗时间，致使病情加重，自身存在重大过错。故本院酌定由原告刘某对其自身损失承担40%的责任，被告徐某某承担60%的责任。根据益阳市梓山司法鉴定所作出〔2015〕临鉴字第015415号司法鉴定意见书和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的相关赔偿标准，结合原、被告双方的诉辩意见，经本院审核，原告刘某的各项经济损失如下：1、医药费根据医疗费用收据确定为15191.18元；2、护理费根据原告刘某的实际住院期间需护理人员一名确定为999.12元（40520元/年÷365天/年×9天）；3、住院伙食补助费确定为270元（30元/天×9天）；4、营养费根据医嘱酌情认定500元；5、交通费酌情认定200元；6、鉴定费根据票据认定为600元；7、误工费根据原告刘某因伤残持续误工的实际情况计算至鉴定机构定残日前一天，确定为8735.34元（26570元/年÷365天×120天）；8、残疾赔偿金为106280元（26570元/年×20%×20年）；9、后续治疗费根据司法鉴定意见书确定为8000元。因此，原告刘某的上述各项损失共计140775.64元，由被告徐某某按60%的比例承担84465.38元，扣除被告徐某某已垫付的医药费11000元，被告徐某某还应赔偿原告刘某73465.38元。另根据原告刘某因伤所造成的伤残对日后的生产、生活必然产生不良影响，以及受诉人民法院所在地的平均生活水平等因素，酌情认定赔偿原告刘某的精神损害抚慰金3000元。综上，被告徐某某应赔偿原告医药费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、误工费、残疾赔偿金各项经济损失73465.38元及精神损害抚慰金3000元，合计76465.38元，并由被告刘某某、银城市场开发公司承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告徐某某于本判决生效之日起七日内赔偿原告刘某医药费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失共计73465.38元及精神损害抚慰金3000元，合计76465.38元元。
二、被告刘某某、益阳市银城大市场房地产开发置业有限公司共同对上述第一项给付内容承担连带赔偿责任；
三、驳回原告刘某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1120元，减半收取560元，由原告刘某负担360元，被告刘某某、益阳市银城大市场房地产开发置业有限公司共同负担200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审判员 陈留永
二〇一六年一月十九日
书记员 皮 霞
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。