湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终5089号
上诉人(原审被告)：长沙市建设工程集团有限公司。
法定代表人：黄铁山，董事长。
委托诉讼代理人：梁立峰，湖南博言律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：刘晓玲。
委托诉讼代理人：祁蓓，湖南芙蓉律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：何征宇。
原审被告：长沙横海建筑工程咨询有限公司。
法定代表人：何征宇，总经理。
原审被告：骆熠。
上诉人长沙市建设工程集团有限公司（以下简称市建工）因与被上诉人刘晓玲、何征宇、原审被告长沙横海建筑工程咨询有限公司（以下简称横海建筑）、骆熠民间借贷纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2015）芙民初字第2878号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人市建工委托诉讼代理人梁立峰、被上诉人刘晓玲委托诉讼代理人祁蓓、横海建筑法定代表人何征宇、原审被告骆熠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
市建工上诉请求：1、请求撤销（2015）芙民初字第2878号民事判决第一项和第二项；2、请求改判上诉人对借款不承担责任，而应由何征宇个人对刘晓玲借款承担清偿责任，改判由横海建筑、骆熠对偿还借款承担连带清偿责任。事实和理由：1、不存在沙特分公司：刘晓玲提交的《外国公司分公司注册证书》的合法性、真实性没有经过庭审认定，且注册公司的名称是“长沙建工集团有限公司”并非“沙特分公司”；市建工只是授权何征宇成立“海外分公司”从未授权何征宇成立“沙特分公司”；2、何征宇所涉及的伪造印章犯罪行为：何征宇伪造印章罪与本案有关联；何征宇私刻“长沙市建设工程集团有限公司”的印章在沙特阿拉伯王国注册成立公司，上诉人不应对此承担责任。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
刘晓玲答辩称：一审法院证据确实，认定事实清楚。1、《注册证书》是芙蓉区法院刑事案卷中的证据材料，证据来源合法可靠；上诉人授权和成立“海外分公司”是事实，而在授权时并不意味就要确定分公司最终的名称；2、何征宇私刻的印章是“长沙市建设工程集团有限公司”、“长沙市建设工程集团有限公司海外分公司”两枚印章，并不涉及《借款协议》上的外文公章。何征宇伪造公章的行为与沙特公司向被上诉人借款的行为并无任何关联，且借款用于解决沙特公司工程项目及农民工问题。综上，请求驳回上诉人的上诉请求。
何征宇答辩称：我是受市建工的委托在海外（沙特阿拉伯）合法注册，沙特公司的公章是合法有效的，可以在沙特工商部门查得到，借款是职务行为。
刘晓玲向一审法院起诉请求：1、市建工归还刘晓玲借款及支付借期内利息共计570万元；2、市建工支付刘晓玲从应还款之日（2012年7月1日）起至借款还清之日止的逾期利息及违约金（以借款本金300万元为基数按银行同期贷款利率的4倍暂计算至2015年6月31日为2320091元）；3、横海建筑、何征宇、骆熠对上述借款、利息及违约金承担连带清偿责任。
一审法院认定的事实：2011年12月23日，市建工沙特分公司、横海建筑、何征宇、骆熠与刘晓玲签订《借款协议》，约定市建工沙特分公司（原市建工海外分公司）向刘晓玲借款570万元，借款期限为2011年12月23日至2012年6月30日止。刘晓玲须将借款总额分两次给市建工沙特分公司，第一笔借款362500元于2011年12月23日汇入市建工沙特分公司指定的账户，余下借款5337500元于2011年12月26日前全部支付完毕。市建工沙特分公司分两次向刘晓玲归还借款，第一笔还款于2012年4月30日前归还350万元，余下借款220万元于2012年6月30日前全部还清。如市建工沙特分公司未按时归还借款或者刘晓玲未按时支付借款，违约方应当按未还款总额每日3‰向守约方支付违约金。同时约定，对市建工沙特分公司的还款，横海建筑、何征宇、骆熠共同承担连带保证责任。该《借款协议》的落款处加盖的是市建工沙特公司的公章，并非市建工沙特分公司。
2011年12月23日，刘晓玲按照《借款协议》的约定向胡军电汇支付362500元；同日，刘晓玲向骆熠转账支付1387500元；2012年1月13日，刘晓玲分别向骆熠转账支付6万元和44万元；2012年3月9日，刘晓玲向骆熠转账支付50万元，共计275万元。2011年12月23日，刘晓玲活期取现25万元。
2011年12月23日，市建工沙特公司及何征宇共同盖章或签名出具四张《收条》，分别称收到刘晓玲60万元、36.25万元、138.75万元、50万元；2011年12月24日，市建工沙特公司及何征宇共同盖章或签名出具《收条》，称收到刘晓玲170万元；2011年12月25日，市建工沙特公司及何征宇共同盖章或签名出具《收条》，称收到刘晓玲115万元，上述六份《收条》的总金额为570万元。
2013年4月7日，何征宇出具《承诺书》，称何征宇欠刘晓玲300万元，利息168万元，还款计划为2013年7月10日前归还200万元；2013年9月30日前归还100万元；2013年12月31日前归还余额。2015年3月3日，何征宇又出具《承诺书》，称何征宇于2011年12月23日借到刘晓玲300万元及利息，何征宇承诺于2015年6月30日前还款150万元。2015年8月14日，中华人民共和国四川省成都市蜀都公证处出具（2015）川成蜀证内民字第20465号《公证书》，证明在中华人民共和国商务部官方网站的境外投资企业（机构）名录中，输入境外投资企业市建工的名称及投资国家沙特阿拉伯，能查询到境内投资主体市建工，境外投资企业（机构）为市建工沙特公司，核准日期为2009年7月17日，证书号为4300200900023。
2013年11月28日，湖南同湘律师事务所向市建工发出《律师函》，称湖南同湘律师事务所受刘晓玲的委托，函告市建工，市建工沙特分公司（原市建工海外分公司）因业务发展需要借款，于2011年12月23日与刘晓玲签订《借款协议》，约定市建工沙特分公司向刘晓玲借款570万元，借款期限为2011年12月23日至2012年6月30日，刘晓玲按约定支付了570万元借款。借款到期后，市建工沙特分公司至今未归还任何借款。依据《借款协议》的约定还需按未还款总额每日千分之三向守约方支付违约金。市建工务必在收到该《律师函》十五日内向刘晓玲归还借款570万元，并支付相应的违约金。
2012年7月17日，何征宇因涉嫌伪造印章罪被长沙市公安局芙蓉分局立案侦查。2012年10月12日，何征宇因伪造市建工和市建工海外分公司两枚印章，被长沙市芙蓉区法院判决犯伪造公司印章罪，并判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
同时查明，2007年10月19日，中华人民共和国商务部向湖南省商务厅下发《商务部关于同意长沙市建设工程集团有限公司开展对外承包工程业务的批复》，同意市建工在如下经营范围内开展对外承包工程业务：一、承包境外房屋建筑工程和境内国际招标工程；二、上述境外工程所需的设备、材料出口；三、对外派遣实施上述境外工程所需的劳务人员。2007年11月11日，湖南省商务厅下发《湖南省商务厅关于转发〈商务部关于同意长沙市建设工程集团有限公司开展对外承包工程业务的批复〉的通知》，要求一、市建工按照批复所规定的经营范围开展业务；二、市建工持此通知办理海关、外汇、工商、税务等手续。在足额缴纳对外劳务合作备用金后，到湖南省商务厅申领《中华人民共和国对外承包工程经营资格证书》，并于每年3月1日至4月30日之间到湖南省商务厅办理上述资格证书的年审手续。在办好相关手续后，向中国对外承包工程商会申请入会。2008年5月30日，市建工出具《授权委托书》，市建工法定代表人朱建军授权何征宇、任晓波为该公司办理海外工程有关事项。2008年7月30日，中国对外承包工程商会发出《关于开展“中国改革开放30周年
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承包工程与劳务合作成就回顾”活动的函》，市建工时任法定代表人朱建军在该函上批示：“请办公室通知海外分公司何征宇经理，征求他们的意见。”2009年12月，湖南省对外经济合作企业协会向何征宇发出《聘书》，聘请其为湖南省对外经济合作企业协会专家委员会委员，任期5年。2010年6月，中国驻沙特阿拉伯大使馆经济商务参赞处、沙特阿拉伯中资企业协会向市建工沙特公司颁发《会员证书》，同意该公司入会申请，即日起正式成为沙特阿拉伯中资企业协会会员。据2010年沙特阿拉伯王国商工部的《外国公司分公司注册证书》显示，市建工的分公司地点在利雅得，经营范围为从事建筑工程承包，注册资金为50万沙币，负责人为何征宇。
一审法院认为，债务应当清偿。刘晓玲与市建工沙特公司之间的借贷关系，有刘晓玲转账汇款的凭证和市建工沙特公司出具的借条佐证，该院予以确认。据庭审查明的事实，可以确认本案《借款协议》中约定的借款本金570万元并不真实，其中包括部分利息，本案的借款本金实际上为300万元，另外270万元为借款利息。《借款协议》约定的借期为6个月，自2011年12月23日起至2012年6月30日止，300万元借款本金的利息按照270万元计算明显超出法律规定的范围。2007年，市建工获得中华人民共和国商务部的批复和湖南省商务厅的通知后，授权何征宇在沙特阿拉伯王国成立了市建工沙特公司，经中华人民共和国商务部官方网站查询，市建工沙特公司确系市建工在沙特阿拉伯王国的分公司。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故对刘晓玲要求市建工偿还借款及支付借期内利息570万元的诉讼请求，该院仅支持市建工向刘晓玲偿还借款300万元及利息。因《借款协议》约定的利息明显超出法律规定的范围，故该院仅支持市建工向刘晓玲按照24%的年利率支付300万元本金借期内的利息，其中362500元、1387500元和25万元自2011年12月23日；6万元和44万元自2012年1月13日；50万元自2012年3月9日起均计算至2012年6月30日。对刘晓玲要求市建工支付从应还款之日（2012年7月1日）起至借款还清之日止的逾期利息及违约金（以借款本金300万元为基数按银行同期贷款利率的4倍）的诉讼请求，该院依法支持市建工向刘晓玲支付从2012年7月1日起至借款还清之日止，以借款本金300万元为基数，按照24%的年利率计算的逾期利息及违约金。横海建筑、何征宇、骆熠在《借款协议》中为市建工沙特公司的上述借款、利息及违约金提供连带清偿责任。故对刘晓玲要求横海建筑、何征宇、骆熠对上述借款、利息及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，该院依法予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条，根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：（一）市建工偿还刘晓玲借款本金300万元及按照24%的年利率计算的300万元本金借期内的利息（其中75万元自2011年12月23日、50万元自2012年1月13日、50万元自2012年3月9日起均计算至2012年6月30日）；（二）市建工向刘晓玲支付从2012年7月1日起至借款还清之日止，以借款本金300万元为基数，按照24%的年利率计算的逾期利息及违约金；（三）横海建筑、何征宇、骆熠对市建工的上述债务承担连带清偿责任；（四）驳回刘晓玲的其他诉讼请求。上述判决确定的义务，限市建工、横海建筑、何征宇、骆熠在判决生效之日起十日内履行完毕。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67941元，由刘晓玲负担11000元，市建工、横海建筑、何征宇、骆熠负担56941元。
二审中双方没有提供新的证据，本院对双方争议的事实认定如下：经本院查询中华人民共和国商务部官方网站的境外投资企业（机构）名录，输入境外投资企业市建工的名称及投资国家沙特阿拉伯，能查询到境内投资主体市建工，境外投资企业（机构）为市建工沙特公司，核准日期为2009年7月17日，证书号为4300200900023。
本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，市建工沙特公司、横海建筑、何征宇、骆熠与刘晓玲签订的《借款协议》是各方当事人真实意思表示，各方当事人应当依照协议各自履行义务。何征宇依照市建工的授权，在沙特阿拉伯王国成立分公司，经中华人民共和国商务部官方网站查询，市建工沙特公司确系市建工在沙特阿拉伯王国的分公司。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。结合本案案情及当事人陈述，一审法院据此判决市建工承担偿还刘晓玲借款的责任，并无不妥。对市建工上诉主张市建工只是授权何征宇成立“海外分公司”从未授权何征宇成立“沙特分公司”，沙特分公司并不存在的理由，本院不予支持。市建工还主张何征宇所涉及的伪造印章犯罪行为与本案有关联，何征宇私刻“长沙市建设工程集团有限公司”的印章在沙特阿拉伯王国注册成立公司，上诉人不应对此承担责任。经查，湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2012）芙刑初字第529号刑事判决书，认定何征宇私刻“长沙市建设工程集团有限公司”及“长沙市建设工程集团有限公司海外分公司”两枚印章，构成伪造印章罪，经查，何征宇经市建工授权在沙特阿拉伯成立分公司，并到湖南省商务厅申领《中华人民共和国对外承包工程经营资格证书》,在沙特阿拉伯合法成立了市建工沙特公司，长沙市芙蓉区人民法院（2012）芙刑初字第529号刑事判决所认定的内容与本案所涉市建工在沙特阿拉伯成立市建工沙特公司无关联。故对市建工的该上诉请求，本院不予支持。
综上所述，市建工公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费67491元，由上诉人长沙市建设工程集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 霞
审判员 李建新
审判员 卢 苇
二〇一六年十一月一日
书记员 卢 沙
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。