山东省泗水县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)鲁0831刑初63号
公诉机关山东省泗水县人民检察院。
被告人蔡令泉，男，1976年8月26日出生于山东省泗水县，汉族，初中文化，农民，住泗水县。因贩卖毒品罪，于2015年11月20日被泗水县人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月18日被泗水县公安局刑事拘留，同年3月27日经泗水县人民检察院批准被逮捕。
被告人冯玉传，男，1986年8月10日出生于山东省济宁市任城区，汉族，初中文化，农民，住济宁市任城区。因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪，于2016年4月13日被济宁市高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月18日被泗水县公安局刑事拘留，同年3月27日经泗水县人民检察院批准被逮捕。
辩护人王沙沙，山东明廉律师事务所律师。
辩护人冯玉伟，山东明廉律师事务所律师。
被告人冯某，男，1987年9月8日出生于山东省济宁市任城区，汉族，大专文化，农民，住济宁市任城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月18日被泗水县公安局刑事拘留，同年3月27日经泗水县人民检察院批准被逮捕。
山东省泗水县人民检察院以泗检公刑诉[2017]95号起诉书指控被告人蔡令泉、冯玉传、冯某犯贩卖毒品罪，于2017年7月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2017年12月17日作出（2017）鲁0831刑初103号刑事判决书，被告人冯玉传提出上诉。济宁市中级人民法院于2018年3月23日作出（2018）鲁08刑终42号刑事裁定，撤销原判，发回重审。在重审期间，泗水县人民检察院以需要补充侦查为由，2018年7月2日建议延期审理，本院于2018年7月6日决定延期审理，后恢复法庭审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。泗水县人民检察院指派检察员曹阳出庭支持公诉，被告人蔡令泉、冯玉传、冯某及被告人冯玉传的辩护人王沙沙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2017年2月上旬的一天，吸毒人员李某1向被告人蔡令泉购买2000元的冰毒，被告人蔡令泉将约4克冰毒送至李某1居住的泗水县盛世名门小区一路虎车车轮处。
2、2017年2月上旬一天，吸毒人员李某1通过支付宝支付给被告人蔡令泉购买2000元的冰毒，后被告人蔡令泉开车将约4克冰毒送至李某1居住的泗水县盛世名门小区楼西交给李某1，作为酬劳李某1又送给被告人蔡令泉了少许冰毒，供其吸食。
3、2017年2月17日晚，李某1通过支付宝向被告人蔡令泉支付了2000元欲购买4克冰毒，被告人蔡令泉开车拉着王某、孙庆来一块去济宁取冰毒，后因未取到冰毒，被告人蔡令泉去泗水县盛世名门小区给李某1送身上剩下的0.4965克冰毒时，被泗水县公安局民警抓获。
4、2017年1月31日晚上，被告人冯某在济宁鲁抗制药厂附近从被告人冯玉传手里购买了约0.3克冰毒，当晚被告人冯某通过微信红包向被告人冯玉传转账300元。
5、2017年2月2日晚上，被告人冯某通过微信红包转账的方式从被告人冯玉传手里购买了300元约0.3克的冰毒。
6、2017年2月4日晚上，被告人冯某通过微信红包支付给被告人冯玉传200元购买冰毒，被告人冯玉传在其居住的前院将约0.3克冰毒交给被告人冯某。
7、2017年2月6日晚上，被告人冯某通过微信红包支付给被告人冯玉传500元购买冰毒，被告人冯玉传将约1克冰毒送至济宁市西门大街交给被告人冯某。
8、2017年2月8日凌晨，被告人冯某通过微信红包支付给被告人冯玉传300元购买冰毒，被告人冯玉传将约0.5克毒品送至被告人冯某居住的楼下，交给被告人冯某。
9、2016年冬天的一天晚上，吸毒人员李某2通过微信红包转账给被告人冯某1000元购买冰毒，后被告人冯某在济宁市区一工商银行门口将约2克冰毒交给李某2。
10、2016年冬天的一天晚上，吸毒人员李某2通过微信红包转账给被告人冯某1000元购买冰毒，后被告人冯某在济宁市汶上县的一个转盘路口附近将约2克冰毒交给李某2。
11、2016年冬天的一天晚上，吸毒人员李某2通过微信红包转账给被告人冯某1000元购买冰毒，后被告人冯某在济宁市汶上县105国道的一个十字路口附近将约2克冰毒交给李某2。
2017年2月17日13时许，被告人冯某在济宁市任城区洸河路永兴小区一银行门口被抓获归案。2017年2月17日12时许，被告人冯玉传在济宁市任城区洸河路永兴小区一居民房内被抓获，并查获冰毒8.6018克。
对于上述事实，公诉机关提供相关证据证实。公诉机关认为，被告人蔡令泉、冯玉传违反国家毒品的管制法规，多次明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，被告人冯某违反国家毒品的管制法规，多次明知是毒品而予以贩卖，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究三被告人的刑事责任。被告人蔡令泉、冯玉传在刑罚执行完毕五年内又犯罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。
被告人蔡令泉自愿认罪。
被告人冯玉传自愿认罪。其辩护人提出被告人冯玉传身上查获的8.6018克毒品，没有出售的故意，只是用于自己吸食，不能计入被告人冯玉传贩卖毒品的数额；持有8克毒品没有达到非法持有毒品的数量，亦不应认定为非法持有毒品犯罪；被告人冯玉传存在吸毒的事实，对于以贩养吸的被告人，量刑时应考虑吸毒情节，对被告人冯玉传酌情处理；被告人冯玉传在抓捕冯某的过程有立功表现，其自愿认罪、悔罪，积极退缴赃款、缴纳罚金，请求从轻、减轻处罚的辩护意见。
被告人冯某自愿认罪，供认起诉书指控其的三起贩毒事实。
经审理查明：
一、被告人冯玉传犯罪事实
2017年1月31日至2017年2月8日，被告人冯玉传向被告人冯某贩卖冰毒5次，贩卖冰毒2.4克，获得赃款1600元；2017年2月17日12时许，在侦查人员抓获被告人冯玉传时，查获冰毒8.6018克。具体分述如下：
1、2017年1月31日晚上，被告人冯某在济宁鲁抗制药厂附近从被告人冯玉传手里购买了约0.3克冰毒，当晚被告人冯某通过微信红包向被告人冯玉传转账300元。
2、2017年2月2日晚上，被告人冯某通过微信红包转账的方式从被告人冯玉传手里购买了300元约0.3克的冰毒。
3、2017年2月4日晚上，被告人冯某通过微信红包支付给被告人冯玉传200元购买冰毒，被告人冯玉传在其居住的前院将约0.3克冰毒交给被告人冯某。
4、2017年2月6日晚上，被告人冯某通过微信红包支付给被告人冯玉传500元购买冰毒，被告人冯玉传将约1克冰毒送至济宁市西门大街交给被告人冯某。
5、2017年2月8日凌晨，被告人冯某通过微信红包支付给被告人冯玉传300元购买冰毒，被告人冯玉传将约0.5克毒品送至被告人冯某居住的楼下，交给被告人冯某。
6、2017年2月17日12许，被告人冯玉传在济宁市任城区洸河路永兴小区一居民房内被抓获，查获白色塑料装约冰毒8克。侦查机关对于冰毒、三星手机一部等物品进行扣押。经济宁市公安局鉴定白色塑料袋疑似甲基苯丙胺晶体甲基苯丙胺成分，经称量重量为8.6018克。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人冯某供述，被告人冯某供述了他通过电话联系被告人冯玉传，用微信红包支付毒资的方式，多次向冯玉传购买冰毒。其中，鲁抗制药厂附近购买0.3克冰毒；同年2月2日在济宁市西门大街购买0.3克冰毒；同年2月4日在冯玉传居住的前院购买冰毒约0.3克；同年2月6日在济宁市西门大街购买1克冰毒；同年2月8日购买1克冰毒。
2、被告人冯玉传供述，被告人冯玉传在庭审时对公诉机关的指控无异议，供述他向被告人冯某贩卖冰毒的事实与被告人冯某的供述能相互印证。
3、电子数据勘验检查工作笔录、冯某与冯玉传之间的通话记录，证实冯某以微信红包的方式向被告人冯玉传支付购买毒品的资金；2017年1月31日、2月2日、2月4日、2月6日、2月8日之间电话联系频繁。
4、扣押清单、鉴定意见、毒品称量单，证实侦查机关洸河路永兴小区一居民房内被抓获，并查获冰毒8.6018克。
5、公安机关2017年10月18日办案说明，证实公安机关在抓获冯玉传后，让其用手机联系冯某说，想借借冯某的车；后冯某去其家门口建设银行开车时，被公安机关抓获。
6、被告人冯玉传的户籍证明、刑事判决书，证实被告人冯玉传的身份事项及被告人冯玉传于2016年4月13日因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪被济宁高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑七个月。
上述证据能相互印证，合法、真实、有效，予以确认。
二、被告人蔡令泉贩卖毒品事实
吸毒人员李某1通过魏某得知被告人蔡令泉贩卖毒品。被告人蔡令泉分别于2017年2月份向李某1贩卖冰毒三次，贩卖毒品8克，获得赃款6000元。具体分述如下：
1、2017年2月上旬一天晚上电话联系到被告人蔡令泉，购买2000元的冰毒，被告人蔡令泉将约4克冰毒送到李某1所居住的泗水县盛世名门小区一路虎车下面。次日，被告人蔡令泉向李某1索要约0.5克冰毒。
2、2017年2月上旬一天李某1通过支付宝向被告人蔡令泉支付2000元购买冰毒，被告人蔡令泉将约4克冰毒送到泗水县盛世名门小区楼西交给李某1，作为酬劳李某1送给被告人蔡令泉少许冰毒。
3、2017年2月17日李某1通过支付宝向被告人蔡令泉支付2000元现购买4克冰毒，被告人蔡令泉因未在济宁购买到冰毒，于当日夜被告人蔡令泉将其原有的0.4965克冰毒到泗水县盛世名门小区送给李某1时，被泗水县公安局民警抓获。扣押了被告人蔡令泉的身份证、银行卡卡号为62×××12、手机一部、白色塑料袋内有白色疑似冰毒晶体、白色塑料袋内有红色粉末物体。经济宁市公安局鉴定白色塑料袋疑似甲基苯丙胺晶体甲基苯丙胺成分，经称量重量为0.4965克。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：
1、被告人供述，被告人蔡令泉供述了2017年2月份，李某1三次向他支付宝账户内分别各转入2000元，让他帮忙购买冰毒，前两次从济宁以每克500元的价格购买冰毒后，每次将3克左右冰毒给了李某1，第三次因在济宁未买到冰毒，他将自己原来吸食剩下的冰毒给李某1时，在李某1楼下被抓获。
2、证人李某1证言，证实其于2017年2月份三次从被告人蔡令泉处购买冰毒，约定价格为每克500元。第一次向被告人蔡令泉支付2000元，购买4克冰毒，后被告人蔡令泉向其索要0.5克冰毒，他没有给蔡令泉要钱，因冰毒不好买，算是给蔡令泉的酬劳；隔了没多长时间，他又向蔡令泉购买2000元的冰毒，被告人蔡令泉将约4克冰毒在其所居住楼西交付，其又给蔡令泉少许冰毒；第三次，他向蔡令泉支付2000元，欲购买冰毒，蔡令泉说是去济宁取货，没有买到，将以前剩下的毒品送给他时，在其居住的楼下被抓获。
3、证人王某证言，证实他多次从被告人蔡令泉处购买冰毒。案发当日晚，他和蔡令泉到济宁购买毒品，没有买到就回到泗水。
4、证人魏某证言，证实2016年李某1向他询问谁卖冰毒，他以短信的方式将蔡令泉的手机号码发给李某1。
5、扣押清单、鉴定意见、毒品称量单，证实侦查机关扣押的被告人蔡令泉的疑似冰毒晶体中检出甲基苯丙胺成分，经称量为0.4965克。
6、蔡令泉支付宝截图、蔡令泉与李某1之间的通话清单，证实2017年2月8日、9日、17日被告人蔡令泉收到李某1转账汇款各2000元，二人之间通话情况。
7、被告人蔡令泉的户籍证明、刑事判决书，证实被告人蔡令泉的身份事项及被告人蔡令泉于2015年11月20日因犯贩卖毒品罪被泗水县人民法院判处有期徒刑一年六个月。
上述证据能相互印证，合法、真实、有效，予以确认。
三、被告人冯某贩卖毒品犯罪事实
被告人冯某于2016年冬天，向吸毒人员李某2贩卖冰毒3次，贩卖毒品6克，获得赃款3000元。具体分述如下：
1、2016年冬天的一天晚上，吸毒人员李某2通过微信红包转账给被告人冯某1000元购买冰毒，后被告人冯某在济宁市区一工商银行门口将约2克冰毒交给李某2。
2、2016年冬天的一天晚上，吸毒人员李某2通过微信红包转账给被告人冯某1000元购买冰毒，后被告人冯某在济宁市汶上县的一个转盘路口附近将约2克冰毒交给李某2。
3、2016年冬天的一天晚上，吸毒人员李某2通过微信红包转账给被告人冯某1000元购买冰毒，后被告人冯某在济宁市汶上县105国道的一个十字路口附近将约2克冰毒交给李某2。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实：
1、证人李某2（微信昵称：李泓/三虎）证言，证实2016年冬天，他三次从微信名为伟的男子处购买冰毒，每次购买2克，支付1000元。第一次是通过支付宝支付，在济宁工商银行门口处交易；第二次是通过微信转账，在汶上一个有莲花雕塑的转盘交易；第三次通过微信转账，在汶上105国道一十字路口处交易。
2、被告人冯某供述，被告人冯某供述了2016年冬天，一微信名李泓（三虎）两次通过微信转账分别为1000元，向他购买2克冰毒。第一次是在汶上城郊一个有莲花大理石建筑的十字路口交易；第二次是在汶上境内105国道路一交叉路口处交易。毒品的来源是从冯玉传处购买的毒品。
3、李某2支付宝截图、微信聊天记录，证实2016年10月29日李某2通过支付宝转账给冯某1000元；2016年11月23日通过微信转账给冯某1000元；2016年11月29日通过微信转账给冯某1000元。
4、辨认笔录，证实被告人冯某和证人李某2能够相互辨认出对方。
5、公安机关2018年6月26日办案说明，证实公安机关在办理蔡令泉等人贩卖毒品案中，通过特情举报发现蔡令泉等人秘密去济宁购买毒品到泗水贩卖，并发现济宁的另一贩毒团伙冯玉传，冯玉传经常到外地购买毒品进行贩卖，由于冯玉传没有车辆，经常租用冯某的车辆购买，冯某驾车帮非常有径行毒品交易，该案的交易过程已在侦控中；将冯玉传抓获时也将冯某抓获，通过查看冯某手机及冯某的供述，证实冯某贩卖毒品给李洪（泓）的事实。
6、户籍证明，证实被告人冯某的身份事项。
上述证据能相互印证，合法、真实、有效，予以确认。
被告人冯玉传辩护人提出被告人冯玉传身上查获的8.6018克毒品，没有出售的故意，只是用于自己吸食，不应计入贩卖毒品的数额，持有8克毒品没有达到非法持有毒品的数量，也不能认定为非法持有毒品；被告人冯玉传存在吸毒的事实，对于以贩养吸的被告人，量刑时应考虑吸毒情节，对被告人冯玉传酌情从轻处理；被告人冯玉传在抓捕冯某的过程有立功表现，其自愿认罪、悔罪，积极退缴赃款，请求从轻、减轻处罚的辩护意见。经查，被告人冯玉传系贩毒人员，在侦查人员抓捕时，从其身上搜出的毒品，被告人冯玉传没有证据证实并非用于贩卖，根据2014年12月武汉《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”，认定被告人冯玉传所持有的毒品是用于贩卖并无不当，故对辩护人的该辩护意见，不予采纳；鉴于被告人冯玉传系有吸毒情节的贩毒人员，量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。对于被告人冯玉传在抓捕冯某的过程有立功表现，经查，侦查人员在抓获被告人冯玉传后，让其打电话联系被告人冯某到约定地点，侦查人员将被告人冯某抓获，被告人冯玉传协助抓捕其他犯罪嫌疑人的行为，符合最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的意见》第五条的规定，可以认定被告人冯玉传为有立功表现，对于辩护人辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人冯玉传、蔡令泉、冯某明知是毒品而多次非法销售，其行为均已构成贩卖毒品罪。泗水县人民检察院对三被告人的指控成立，应予支持。被告人冯玉传在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚；其协助抓获司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可对其从轻处罚；其能当庭自愿认罪，积极退缴赃款，可酌情从轻处罚。被告人蔡令泉在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，其因贩卖毒品判刑，又实施贩卖毒品犯罪，系毒品再犯，应当从重处罚；对于起诉书指控的第三起犯罪事实，因其未购买到冰毒，没有将毒品交付于购毒者，毒品尚未进入交易环节，系未遂，可比照既遂犯从轻处罚；其能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人冯某在其被抓获后，如实供述向冯玉传购买毒品的事实，且主动供述了贩卖毒品的事实，可认定为自首，可对其减轻处罚，其积极退缴赃款，可酌情从轻处罚。规范考量三被告人所有犯罪事实和量刑情节，全面考虑控辩双方的量刑建议和意见，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十六条、第二十三条、第六十五条、第六十七条第二、三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冯玉传犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月18日起至2024年2月17日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、被告人蔡令泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月18日起至2021年2月17日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
三、被告人冯某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月18日起至2019年2月17日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
四、依法追缴被告人冯玉传违法所得1600元；追缴被告人蔡令泉违法所得6000元；追缴被告人冯某违法所得3000元，上缴国库。扣押的冰毒依法没收，由扣押机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省济宁市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 颜 彬
人民陪审员 郭居锋
人民陪审员 张吉峰
二〇一八年八月十六日
书 记 员 张海啸