河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民一终字第01148号
上诉人（原审原告）董永广。
委托代理人韩立伟，河北北方国立律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵振宽。
被上诉人（原审被告）石家庄一建建设集团有限公司。住所地：石家庄市和平西路***号。
法定代表人聂英海，系该公司董事长。
委托代理人周志忠，系该公司员工。
委托代理人娄广平，河北时代经典律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）石家庄天骄建筑装饰工程有限公司。住所地：石家庄市裕华区青园街347号富强小区*栋*单元***室。
法定代表人刘路永，公司经理。
委托代理人李现亮，河北时代经典律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民解放军第二十七军高炮旅66010部队（石家庄市国防教育基地）。
被上诉人（原审第三人）贾永军。
被上诉人（原审第三人）赵吉东。
上诉人董永广因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服石家庄市新华区人民法院（2013）新民初字第1917号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，施工工地位于石家庄市新华区学府路135号，工程项目名称为66010部队车炮库和装备保障部新建工程，该工程的总承包人为石家庄一建建设集团有限公司，石家庄一建建设集团有限公司与石家庄天骄建筑装饰工程有限公司于2012年6月8日签订《建设工程施工分包合同》，将工程分包给石家庄天骄建筑装饰工程有限公司。石家庄天骄建筑装饰工程有限公司所分包工程中的钢结构安装工程转包给贾永军。贾永军将其转包钢结构安装工程中的上面安装部分分给赵振宽。赵振宽将其工程中的彩钢瓦交给赵吉东施工。
石家庄一建建设集团有限公司提供《建设工程施工分包合同》原件、石家庄天骄建筑装饰工程有限公司的企业法人营业执照、税务登记证、资质证书、安全生产许可证复印件，主张石家庄一建建设集团有限公司将工程分包给具有相关资质的石家庄天骄建筑装饰工程有限公司，双方之间是合法分包，石家庄一建建设集团有限公司与原告之间没有任何关系，原告要求其承担责任不能成立。原告对上述证据真实性无异议，但提出合同中显示石家庄一建建设集团有限公司将全部工程转包给石家庄天骄建筑装饰工程有限公司，明显违反建筑法28条的规定。石家庄一建建设集团有限公司解释称《建设工程施工分包合同》中的工程分包范围是指该合同中涉及的图纸包括的全部范围，而不是整个工程中的图纸全部内容。贾永军认可石家庄一建建设集团有限公司的陈述。赵振宽认可贾永军的陈述。赵吉东认可赵振宽的陈述。
2013年1月5日，原告在石家庄市新华区学府路135号的66010部队车炮库和装备保障部新建工程施工过程中从高空坠落，后被送至260医院救治。原告在260医院住院8天后，转至藁城市中西医结合医院救治，在该院住院治疗36天。
原告提供病历资料与住院费单据1张、门诊单据4张、外购药单据2张，主张医疗费42138.99元【住院费用38739.99元，门诊1439元（504元＋672元＋5元＋258元），外购药1960元（980元＋980元）】。石家庄一建建设集团有限公司质证意见为：1、外购药单据不是正规发票，购药方为新华街诊所，不是原告，对外购药有异议；2、住院病历中不仅有董永广的记录，也有董力永的记录，董力永也是骨折，住院病历上一个病案号治疗了两个人的病，检查单据上多次出现董力永。石家庄天骄建筑装饰工程有限公司同意石家庄一建建设集团有限公司的质证意见，同时提出原告的治疗记录没有人血白蛋白。贾永军对医疗费无异议，但提出对两个人名的不认可。赵振宽同意上述被告及第三人的质证意见，并提出原告在260医院和藁城市中西医结合医院的费用均是其出资，其中260医院大约2万6、7，不到3万元，因未办理出院手续，故不清楚具体费用。原告认可260医院的费用均系赵振宽垫付，但否认赵振宽垫付藁城市中西医结合医院费用的情况。
原告主张出院记录显示，遵照医嘱，骨折临床愈合前禁止下地活动，因原告日工资150元，故原告自2013年1月5日至2013年11月5日误工费应为45000元（150元／日×300天）。经核对：2013年1月5日至2013年11月5日实际为305天。
原告主张遵诊断证明书记载，住院期间两人陪护，故住院期间按照2人计算护理费，住院期间由原告哥哥董力永和妹妹董洪云护理；出院后护理情况没有医嘱，故出院后按照1人计算护理费，出院后由董洪云护理。董洪云护理时间自2013年1月5日至2013年7月17日，董洪云护理费为32640元（192元／天×192天）；董力永护理时间为43天，护理费为8600元（200元／×43天）；原告护理费共计41240元（32640元＋8600元）。石家庄一建建设集团有限公司质证意见为：1、董力永在护理原告期间，自己也在住院治疗，故对董力永护理费有异议；2、仅凭单位的工资证明效力不足，对工资证明的证明效力有异议。石家庄天骄建筑装饰工程有限公司质证意见为：1、同意石家庄一建建设集团有限公司的意见；2、董力永的误工证明上加盖的是技术专用章，没有劳动合同等，董力永误工费的证据效力不足，对董力永护理费不认可；3、董洪云与董力永的工资均超过3500元，应该有纳税证明；4、董洪云没有提交单位的资质证明、劳动合同，董洪云的护理日期没有依据。贾永军质证意见为：董洪云、董力永应出示每人连续1年的工资表。赵振宽同意上述被告及第三人的质证意见，并提出曾问过董洪云干什么，挣多少钱，董洪云说在小饭馆打工，每月1500元。赵吉东同意上述被告及第三人的质证意见。
原告要求营养费5000元。石家庄一建建设集团有限公司认为营养费可以按照每天15元计算。石家庄天骄建筑装饰工程有限公司认为营养费没有单据，故不认可。贾永军认为营养费没有单据，故不认可。赵振宽同意上述被告及第三人的质证意见，并提出曾给过原告3000元营养费。赵吉东同意上述被告及第三人的质证意见。原告代理人称对赵振宽垫付营养费的情况不知情，赵振宽未对其主张举证。
原告申请证人出庭证人赵鹏涛证明1、原告在国防教育基地干活时，从高空掉下，赵鹏涛等人将原告送到260医院；2、赵吉东与赵振宽一块干活，证人认为是给赵振宽干活；3、证人日工资150元。证人陈某证明1、原告从高空掉下，陈某等人将原告送到260医院；2、证人日工资150元，原告日工资也是150元。
赵吉东称所施工工程是其与原告合伙干，原告否认赵吉东的观点，赵吉东未对其主张举证。
原告称赵振宽给其发放工资，赵振宽否认，原告未对其主张举证。
以上事实有《建设工程施工分包合同》、交费单据、病历资料、证人证言及庭审笔录等证据为证。
原审认为，当事人的合法权益受法律保护。当事人有责任对其主张的事实提供证据，没有证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的人承担对其不利的后果。石家庄一建建设集团有限公司将其承包的66010部队车炮库和装备保障部新建工程中的部分工程分包给具有相应资质石家庄天骄建筑装饰工程有限公司，不违反法律、行政法规的禁止性规定，该分包行为合法有效。石家庄天骄建筑装饰工程有限公司将分包工程中的钢结构安装工程分包给没有相应资质贾永军，石家庄天骄建筑装饰工程有限公司应对施工过程中雇佣人所雇人员在生产过程中遭受人身损害与雇主承担连带赔偿责任。贾永军又将部分工程分给赵振宽施工，赵振宽又将其中的部分工程交给赵吉东施工，赵吉东作为雇主应承担赔偿责任，贾永军与赵吉东均应承担连带责任。原告在石家庄市新华区学府路135号的66010部队车炮库和装备保障部新建工程施工过程中摔伤，赵吉东应对原告受伤行为承担赔偿责任，石家庄天骄建筑装饰工程有限公司、贾永军与赵吉东承担连带责任。原告的医疗费42138.99元，因外购药1960元（980元＋980元）不是正规发票，购药方不是原告，对该笔费用不能支持。原告要求住院费用38739.99元、门诊1439元（504元＋672元＋5元＋258元）有收费单据为证，被告虽对部分病例提出异议，但原告确实因伤在医院住院治疗，被告也未对医疗费单据的虚假性举证，故对原告医疗费40178.99元（38739.99元＋1439元）应支持。原告出示的出院记录显示骨折临床愈合前禁止下地活动，原告主张自2013年1月5日至2013年11月5日的误工费应支持。证人出庭证明原告日工资150元，对原告主张误工费45000元应支持。诊断证明书记载住院期间两人陪护，故对住院期间按照2人计算护理费应支持。原告要求出院后按照1人计算护理费，因原告未对其出院后需护理举证，故对出院后护理费不能支持。因被告对原告护理费标准有异议，原告证据不能证明护理人员因护理原告收入确实受损情况，故对原告护理费标准酌情认定每月2700元，故原告护理费7740元（2700元／÷30天×43天×2人）。被告虽对原告主张营养费有异议，但原告受伤后确需加强营养恢复健康，对酌情支持营养费2200元。原告以上费用共计95118.99元（40178.99元＋45000元＋7740元＋2200元），应由雇主赵吉东承担赔偿责任，石家庄天骄建筑装饰工程有限公司、贾永军、赵振宽作为分包人承担连带责任。根据《中华人民共和国民法通则》第五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第二款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告赵吉东于本判决书生效后10日内日给付原告董永广医疗费40178.99元、误工费45000元、护理费7740元、营养费2200元，各项共计95118.99元；被告赵振宽、石家庄天骄建筑装饰工程有限公司，第三人贾永军承担连带责任。二、驳回原告董永广的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费2968元，原告承担852元，被告赵振宽、石家庄天骄建筑装饰工程有限公司、第三人贾永军与赵吉东承担2116元。
判后，上诉人董永广不服，向本院提起上诉，其上诉请求为：1、撤销石家庄市新华区人民法院（2013）新民初字第1917号民事判决第二项，改判被上诉人石家庄一建建设集团有限公司、中国人民解放军第二十七军高炮旅66010部队（石家庄市国防教育基地）对上诉人的损害与其他被上诉人承担连带赔偿责任。2、诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由为：原审法院对部分事实未进行审查认定和部分认定存在错误。首先，对被上诉人中国人民解放军第二十七军高炮旅66010部队（石家庄市国防教育基地）在本案当中是否存在过错未进行审查和认定。上诉人认为中国人民解放军第二十七军高炮旅66010部队作为工程的建设单位发包人其知道或应当知道工程建设中违法分包层层转包的事实。作为工程的建设单位不仅要把工程发包给具有资质的建筑企业，还要委托监理单位对工程的施工质量、安全条件等进行全面监督。该工程在施工过程中没有健全的安全生产责任制度，也不具备安全生产条件，对高空作业人员没有任何的安全保护措施，董永广就是在高空作业时摔下。监理单位就是发包方的耳朵和眼睛，因此被上诉人中国人民解放军第二十七军高炮旅66010部队是明显应当知情的，其应依法承担连带赔偿责任。其次，一审法院认定石家庄一建建设集团有限公司将其承包的66010部队车炮库和装备保证部新建工程中部分工程分包给具有资质的石家庄天骄建筑装饰工程有限公司。这一认定明显与事实不符。石家庄一建建设集团有限公司是66010部队车炮库和装备保证部新建工程的总承包单位，一建公司提供的其与天骄公司签订《建设工程施工分包合同》中明显约定是将全部工程分包给了天骄公司，而一建公司只收取管理费，虽名为分包实则违法转包。一建公司也提供不出其他证据证明天骄公司承建的是部分工程。另外，这一事实从一建公司第一次向原审法庭提交的《答辩状》中也可以证实，其在《答辩状》中这样陈述：“答辩人将工程合法分包给了石家庄天骄建筑装饰工程公司，由该公司具体施工。”这句话的意思完全说明石家庄一建是将全部工程转包给了一建公司，一建公司就没有施工，名义上的分包只是在规避法律。因此，一审法院认定一建公司分包合法不符合事实和法律规定。请二审法院予以更正。
被上诉人赵振宽辩称，我同意一审判决。
被上诉人石家庄一建建设集团有限公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，我公司与天骄公司之间是合法的工程分包关系，上诉人所指我方一审代理词的表述是将分包工程给了天骄公司，而不是将总包的工程给了天骄。
被上诉人石家庄天骄建筑装饰工程有限公司辩称，一建是将部分工程分包给我们，不存在违法转包。
被上诉人贾永军辩称，一建是将所有工程都转包给天骄的，天骄公司也没有资质，我是承包的天骄公司的活。
被上诉人赵吉东辩称，我没有意见。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，有一、二审庭审笔录及相关证据在案证实。
本院认为，本案被上诉人石家庄一建建设集团有限公司将其承包的被上诉人中国人民解放军第二十七军高炮旅66010部队（石家庄市国防教育基地）车炮库和装备保障部新建工程中的部分工程分包给具有相应资质的被上诉人石家庄天骄建筑装饰工程有限公司，双方签订有《建设工程施工分包合同》，不违反法律、行政法规的禁止性规定，该分包行为合法有效。被上诉人石家庄天骄建筑装饰工程有限公司将分包工程中的钢结构安装工程分包给没有相应资质的被上诉人贾永军，被上诉人石家庄天骄建筑装饰工程有限公司应对施工过程中雇佣人所雇人员在生产过程中遭受人身损害与雇主承担连带赔偿责任。被上诉人贾永军又将部分工程分给同样没有资质的被上诉人赵振宽，赵振宽又将其分包的部分工程交给也没有资质的赵吉东施工，上诉人受雇于赵吉东。上诉人在从事作业过程中受伤，应由其雇主赵吉东承担赔偿责任，被上诉人贾永军、赵吉东、石家庄天骄建筑装饰工程有限公司均应承担连带赔偿责任。被上诉人中国人民解放军第二十七军高炮旅66010部队、石家庄一建建设集团有限公司对上诉人的损失不应承担赔偿责任。综上所述，原审判决并无不妥，上诉人上诉理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费2968元，由上诉人董永广负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 靳建军
审 判 员 张 君
代理审判员 张 洁
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 翟 伟