天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）津01刑终834号
原公诉机关天津市西青区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘震，男，1986年7月28日出生于天津市，汉族，高中文化，无业，户籍地天津市南开区，住天津市南开区。2014年4月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2017年10月18日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月17日被取保候审，2018年8月28日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。
上诉人（原审被告人）徐龙，男，1984年10月16日出生于天津市，汉族，初中文化，无业，户籍地天津市南开区，住天津市西青区。2008年11月因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。2017年10月18日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月17日被取保候审，2018年8月28日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。
原审被告人李响，男，1986年1月3日出生于天津市，汉族，初中文化，无业，户籍地天津市红桥区，住天津市西青区。2017年10月18日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。
原审被告人李庆，男，1984年10月4日出生于天津市，汉族，中专文化，无业，户籍地天津市西青区，住天津市西青区。2017年10月18日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。2018年10月16日被取保候审。
原审被告人薛涛，男，1968年6月2日出生于天津市，汉族，高中文化，无业，户籍地天津市南开区，住址。2014年1月曾因开设赌场罪被判处拘役六个月，并处罚金人民币6000元，2014年3月27日刑满被释放。2017年10月18日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。2018年10月16日被取保候审。
原审被告人芦振峰，男，1964年1月19日出生于天津市，汉族，初中文化，无业，户籍地天津市南开区，住天津市南开区。1982年9月因犯奸淫幼女罪被判处有期徒刑六年；2002年12月因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑九年，2008年11月27日刑满被释放。2017年10月18日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月7日被取保候审，2018年9月30日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。
原审被告人严景文，男，1985年7月3日出生于天津市，汉族，小学文化，无业，户籍地天津市南开区，住天津市。2017年10月18日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月17日被取保候审，2018年8月28日被逮捕。现羁押于天津市西青区看守所。
天津市西青区人民法院审理天津市西青区人民检察院指控原审被告人李响、李庆、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙犯赌博罪一案，于2018年9月30日作出（2018）津0111刑初255号刑事判决。原审被告人刘震、徐龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘震、徐龙，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年9月间，被告人赵某3（另案处理）与被告人李响预谋欲以斗蛐蛐方式开设赌场，由被告人李响提供位于天津市西青区中北镇东姜井村村内一废弃办公楼作为赌场。之后，被告人李响又纠集了被告人李庆、薛涛、芦振峰、严景文、徐龙等人参与赌局，被告人刘震得知后主动找到李响要求参加，李响表示同意。自2017年9月至10月间，被告人李响等人以斗蛐蛐方式组织他人赌博，并从赢方赌资中抽取百分之五的提成作为盈利。期间，被告人李响负责赌场全面管理，被告人李庆负责平衡赌博双方下注的赌资及提成；被告人薛涛负责用草棍挑逗蛐蛐互斗；被告人芦振峰负责称量蛐蛐重量；被告人严景文、刘震、徐龙负责放哨等。2017年10月17日零时许，公安机关根据线索派警员将被告人李庆、李响、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙当场抓获，并在现场查获赌资18万余元。
上述事实，被告人李庆、李响、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关出具的案件来源、抓获经过和情况说明，现场勘查笔录、检查笔录、现场照片，扣押决定书及扣押清单，参赌人员杨某2、杨某1、许某、吴某1、张某1、赵某1、王某1、王某2、姜某、司某、李某1、林某、齐某、王某3、吴某2、张某2、李某2、董某、刘某1、孟某、张某3、崔某、于某1、王某4、刘某2、马某、陈某等人的证言、辨认笔录和户籍证明，参赌人员行政处罚决定书，被告人薛涛、芦振峰、刘震、徐龙的前科材料，证人何某、王某5、李某3、赵某2、于某2、韩某、吴某3、孙某等证言，被告人李庆、李响、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙的身份证明及本人供述等证据证实，足以认定。
原审判决认为，被告人李响、李庆、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙以营利为目的，为赌博活动提供场所，吸引赌客聚众赌博，组织赌博活动，从中渔利，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关先以赌博罪指控被告人李响、李庆、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙，在庭审过程中变更罪名为开设赌场罪，予以支持。在共同犯罪中，被告人李响起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李庆、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙起次要作用，系从犯，应对其从轻处罚。被告人严景文、刘震、徐龙在赌局中的作用较被告人李庆等人相对较小，在量刑时予以考虑。被告人李响、李庆、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙归案后如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人薛涛、芦振峰、刘震、徐龙均因故意犯罪被判处刑罚，具有酌定从重处罚之情节。综上所述，考虑到各被告人在共同犯罪中的地位、作用及其本案的其他具体情节，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款之规定，判决：被告人李响犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元。被告人李庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。被告人薛涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。被告人芦振峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。被告人严景文犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。被告人刘震犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。被告人徐龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。
宣判后，上诉人刘震、徐龙均以原审判决量刑过重为由，提出上诉。
本院经审理查明的事实及采信的证据与原审判决一致。
本院认为，原审被告人李响纠集上诉人刘震、徐龙、原审被告人李庆、薛涛、芦振峰、严景文以营利为目的，为赌博活动提供场所，吸引赌客聚众赌博，组织赌博活动，从中渔利，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，李响起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。李庆、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙起次要作用，系从犯，应对其从轻处罚。严景文、刘震、徐龙在赌局中的作用较李庆等人相对较小，在量刑时亦予以考虑。李响、李庆、薛涛、芦振峰、严景文、刘震、徐龙归案后如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法均可从轻处罚。薛涛、芦振峰、刘震、徐龙均因故意犯罪被判处刑罚，具有酌定从重处罚之情节，在量刑时均予以考虑。上诉人刘震、徐龙以原审判决量刑过重的上诉理由，原判在量刑时已经充分考虑，本院不再重复评价。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何振奎
代理审判员 刘 为
代理审判员 路 诚
二〇一八年十一月二十三日
法官 助理 王少兵
书 记 员 王翰英
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。