江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中民终字第03286号
上诉人（原审原告）苏州第一建筑集团有限公司。
法定代表人武全勇，该公司董事长。
委托代理人郁军，律师。
委托代理人张永刚，律师。
被上诉人（原审被告）施泰尔精密机械（常熟）有限公司。
法定代表人HANNESSCHMUESER，该公司董事长。
委托代理人汪洪，律师。
委托代理人彭慧，律师。
上诉人苏州第一建筑集团有限公司（以下简称苏州一建集团）因与施泰尔精密机械（常熟）有限公司（以下简称施泰尔公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院作出的（2012）熟民初字第0625号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2010年6月28日，施泰尔公司与苏州一建集团签订《LETTEROFINTENT》，该LETTEROFINTENT系英文版，翻译成中文的内容为：……根据2010年5月20日的招标文件以及2010年6月10日、18日和24日的双方商谈，施泰尔公司拟将其一期新建厂房工程总承包施工的实施授予总包（注：苏州一集团简称），总包同意依照2010年6月25日最后标书中提供的报价实施本总承包合同。施泰尔常熟拟接受总包2010年6月25日的最终报价。兹此根据双方的约定和协商订立此意向书，基于充分有效的考虑，现双方确认并明确达成如下协议：1.总包工作范围工作范围包括但不限于：……所有与工程有关的注册登记、许可证及验收事宜……总包对于2010年6月24日的招投标谈判会议的答复是本中标通知书必不可少的部分。并且作为本中标通知书的组成部分。如果有任何冲突，以最后的为准。……整个合作的基础是施泰尔常熟的招标合同文件，特别是国际惯例。除了一些标准条件外，总包必须接受下列额外的条件：总包必须确保所有材料及设备的质量达到施泰尔常熟质保的要求，总包应在2010年7月9日前提供一份所有材料设备的详细的采购计划表。所有材料及设备在采购前均需施泰尔常熟批准，总包应相应地提供所有的样品。对于外立面幕墙（生产车间及办公楼）、铝合金窗、雨篷、办公楼的钢楼梯、不锈钢扶手、电动铝合金遮阳板等等，总包在采购及现场实施前应提交详图以及技术规范（厚度、U值、表面处理、电机型号等）供施泰尔常熟批准。2.合同价格总包工程的总合同价格为4639万人民币元（肆仟陆佰叁拾玖万元人民币整），该价格是基于：2010年5月20日总包工程招标书；2010年5月25日标书补遗一；2010年5月31日标书补遗二；2010年6月3日排水总图；2010年6月7日第一次报价；2010年6月16日调整报价；2010年6月21日调整报价；2010年6月24日调整报价；2010年6月25日最后报价；本合同为固定总价合同，价格是固定的，在项目实施期间，不随市场价格、劳动力价格以及材料价格的变动而变动。并且在项目实施中的任何时间，合同中的标书文件及工程量清单不再重新测量或重新计算，标书文件及工程量清单之间任何的遗漏、错误及差异均不能调整，除非业主有书面的签证，且这种签证应根据本合同条款进行估价。……3.工程进度工程进度已经讨论并同意如下：从本中标通知书签发给总包之日起计算248日历日，即本工程的完成日期为2011年3月2日。为实施双方同意的进度计划（工程于2010年6月28日开始，2011年3月2日结束），我们特此确认施泰尔公司同意总包即日进入现场。总包在2010年7月2日前应通过电子邮件递交一份详细可行的施工计划，该计划应包含详细的施工进度计划。对于上述双方同意的进度表，总包已经考虑了所有可能的影响，包括恶劣天气、材料及设备的采购时间，中国春节放假等。因此施泰尔常熟将不会接受施工期间任何的工期索赔。……5.最终总包合同除了第六条以外，本意向书在法律上来说是非约束性的，仅仅就施泰尔常熟的总包工程设定双方的相互意向。最终总包合同将在随后几天内拟定并签署。6.保密事项……7.条款及中止如果不管什么原因，本项目的最终总包合同不能在2010年7月27日前达成，本意向书将自动终止，施泰尔常熟将不承担进一步的责任，但本意向书第五条中的约束性条款将在该终止后继续有效。如果本意向书的终止是由于总包不能接受施泰尔常熟提出的最后总包合同的条款而引起的，施泰尔常熟将不为本意向书终止前总包实施的已完工程的费用承担责任。如果本意向书的终止是由于其它原因而被施泰尔常熟终止的，施泰尔常熟将向总包支付已完工程的费用，价格由施泰尔常熟批准。……附件：1.2010年6月25日最终报价2.2010年6月18日招投标会议纪要3.2010年6月24日苏州一建关于施泰尔项目的相关服务及承诺4.2010年6月25日苏州一建关于施泰尔项目的报价说明。在作为附件2的2010年6月18日招投标会议纪要中载明：……2.地下室基坑维护措施：·总包报价150万元人民币，比其他公司高很多，比其他公司高50-60万元人民币。·总包应先做技术方案，然后计算价格。总包不能仅仅根据经验报价。·总包应核算是否需要用钢板桩，因为基坑开挖深度约4米。……4.桩将从苏州当地采购。在报价时应注明生产厂家。在总包采购前施泰尔要考察并确认生产厂家。总包提及桩将从太仓三和或江苏建华。5.2万元左右人民币似乎不能涵盖场地回填土工作的费用。总包回答单价是13元／平方米并确认总包的报价是2万元人民币。……11.管道的支吊架应统一，或者全部选用外商投资厂家，或者全部选用国产厂家。……作为附件3的2010年6月24日苏州一建关于施泰尔项目的相关服务及承诺中载明：……1，我们将严格遵守合同相关条款及招标文件的相关要求，认真履行合同义务；……5，我们将利用本地良好的社会关系，安排专人协助业主办理相关政府报批手续，取得相关证书；6，总承包相关的水、电、气、消防等政府垄断部门的报批、验收工作，均由我们无条件按要求完成；7，我们会克服一切困难，按合同要求，安全、优质、如期完成工程项目的建设，交给业主一个满意的样板工程；8，我们深刻理解业主对该项目工艺流程及重金属污染的防治非常重视，我们将在工程的各个环节严格把关，按照国内外相关的环保要求严格执行，制定科学合理的保证措施，从而满足业主的设计要求。……作为附件4的2010年6月25日苏州一建关于施泰尔项目报价的说明中载明：……3，桩基部分施工将严格按照设计、标准图集要求施工；4，办公楼玻璃幕墙我们将配合业主指定分包商按设计要求施工；……综上说明，由于这是一个按照设计及标书要求施工的总价包干合同，个别单价可能会有差异，但我们慎重承诺，在我们的报价范围内，绝不会在施工期间以单价偏差为由要求业主调整价格，一切价格风险均由我司承担。我们也会严格按照设计及业主要求的品牌进行采购及施工，所有主材在施工前均会提供样品由业主确认后进行施工。……
2010年7月23日，施泰尔公司（发包人）与苏州一建集团（承包人）签订中英文版的《总包合同》（GCContract）。其中，《A-1部分-
协议书》约定：“依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工项协商一致，订立本合同。1.工程概况工程名称：施泰尔精密机械（常熟）有限公司一期新建厂房项目。工程地点：常熟东南经济开发区香园路16号。资金来源：施泰尔精密机械（常熟）有限公司自筹。2.工程承包范围详见建筑合同部分C。3.合同工期合同总工期从发出中标通知函（LetterofIntent）算起共计248日历天，完工日期为2011年3月2日。4.质量标准工程质量不仅要达到江苏省合格工程标准，通过各政府部门的行政验收，而且还要达到图纸、投标文件及本合同其他附件中提出的具体质量要求。5.合同价款本合同为总价合同，价格为固定的，在合同期内并不因市场的人工和材料的变化而变化，也不会重新测量或重新计算招标文件和合同中的工作量清单，在招标文件和工作量清单中的任何遗漏、错误和差异都均不做调整，除非有业主根据合同条款发出的书面变更指令，变更的价格参照合同条款规定计算。合同价款（固定价格，包括但是不限于：成本，费用，利润，税收及政府收费等）：46390000元，大写：肆仟陆佰叁拾玖万元整。如果承包人在签订本协议书后的2个月内没有收到发包人要求进入施工现场的书面通知，本合同双方均有权解除本合同而不给予任何补偿。6.组成合同的文件下列文件应被视为本工程施工合同的组成部分，并应作为其一部分加以阅读和解释（以下合称为“合同”或“合同文件”）（1）TheLetterofIntent中标函（2）A-1部分-
协议书（3）A-2部分-合同通用条款（4）A-3部分-合同专用条款（5）B部分-价格，单价和付款（6）C部分-工作范围（7）D-1部分-
技术规范（8）D-2部分-材料表（9）D-3部分-图纸目录和图纸（10）D-4部分-
地质勘察报告（11）质量保修书（12）投标文件（13）双方在履行合同过程中形成的补充协议。7.本协议书中有关词语含义本合同第二部分《合同通用条款》中分别赋予它们的定义相同。8.承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。9.发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。10.合同生效合同生效的前提条件：1）双方授权代表在合同上签字盖章。2）发包人已经获得银行按本协议签发的不可撤销及无条件履约保函，担保金额为人民币肆佰陆拾叁万玖仟元。生效日应该是上述前提条件全部满足后的日期。合同订立时间：2010年7月23日。合同订立地点：江苏常熟。”同日，发包人、承包人各自的法定代表人分别在该协议书上签名并加盖各自的合同专用章，发包人的工作人员赵璎亦在该协议书上签名。
《A-2部分-
合同通用条款》约定：“词语定义及合同文件1.词语定义：下列词语除本合同另有约定外，应具有本条所赋予的定义……1.11合同价款：指发包人承包人在协议书中约定，发包人用以支付承包人严格及全面按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项。1.12追加合同价款：指在合同履行中发生需要增加合同价款的情况，经发包人确认及批准后按双方同意的方法增加计算的合同价款。……1.14工期：指发包人承包人在协议书中约定，按总日历天数（包括所有休息日及法定节假日）计算的承包天数。1.15开工日期：指发包人承包人在协议书中约定的承包人开始施工的日期。1.16竣工日期：指该工程竣工验收报告生效之日。1.17图纸：指由发包人提供的，满足承包人施工需要的任何及所有图纸（包括配套说明和有关资料）……1.19书面形式：指协议书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。1.20违约责任：指合同一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定所应承担的责任。1.21索赔：指在合同履行过程中，对于并非自己的过错，而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失，向对方提出经济补偿和（或）工期顺延的要求。1.22不可抗力：指根据本通用条件第37.1款具体界定的任何不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。……2.合同文件及解释顺序2.1合同文件应能相互解释，互为说明。所有这些合同文件的解释顺序如下：（1）LetterofIntent中标函（2）A-1部分-
协议书（3）A-2部分-合同通用条款（4）A-3部分-合同专用条款（5）B部分-价格，单价和付款（6）C部分-工作范围（7）D-1部分-
技术规范（8）D-2部分-材料表（9）D-3部分-图纸目录和图纸（10）D-4部分-
地质勘察报告（11）质量保修书（12）投标文件（13）双方在履行合同过程中形成的补充协议2.2当合同文件内容含糊不清或不相一致时，应由工程师作出解释，经发包人认可后作为最后意见。3.语言文字和适用法律、标准及规范。3.1语言文字本合同文件使用汉语、英文语言文字书写、解释和说明。当中英文解释不一致时，以英文文本为准。3.2适用法律和法规本合同文件适用中国国家的法律和行政法规。3.3适用标准、规范双方应在合同文件内约定适用国家标准、规范的名称；没有国家标准、规范但有行业标准、规范的，约定适用行业标准、规范的名称；没有国家和行业标准、规范的，约定适用工程所在地地方标准、规范的名称。承包人应向发包人提供一式两份约定的标准、规范（发包方需要的）。双方有约定标准的，应首先适用约定的标准。……双方一般权利和义务5.工程师和发包人代表……6.工程师的委派和工程师及发包人代表的指令6.1承包人确认：监理工程师有权在本合同约定的权限范围内发出指令，而超出权限范围的事宜则必须同时由发包人代表发出指令。工程师的指令、通知由其本人签字后，以书面形式交给项目经理，项目经理在回执上签署姓名和收到时间后生效。确有必要时，工程师可发出口头指令，并在2个工作日内给予书面确认，承包人对工程师的指令应予执行。工程师不能及时给予书面确认的，承包人应于工程师发出口头指令后7天内提出书面确认要求。工程师在承包人提出确认要求后2个工作日内不予答复的，视为口头指令已被确认。……7.项目经理7.1本项目的项目经理是：陈多宝（执业资格证书编号：0180952）……7.2承包人依据合同发出的通知、请求和要求应以书面形式由项目经理签字后送交工程师和发包人代表，且该等通知、请求和要求仅在工程师和发包人代表在回执上签署各自的姓名和收到时间后生效。……8.发包人工作8.1发包人必须完成以下工作：……（5）办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、停水、停电、中断道路交通等的申请批准手续（证明承包人自身资质的证件除外）。……8.2如发包人要求，承包人必须为发包人办理8.1款所规定的部分工作或全部工作，其费用由发包人承担，但承包人的劳务成本由承包人自行承担。9.承包人工作9.1承包人应完成以下工作：（1）根据发包人委托，完成与工程配套的设计，并协助发包人办理必要的审批手续。（2）在发包人向其交付施工场地后，负责清理现场。……（9）保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规定，交工前清理现场达到常熟市对工程项目的相关要求，承担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款。9.2承包人未能履行9.1款各项义务，造成发包人损失的，承包人赔偿发包人有关损失。……11.延期开工和施工现场交接11.1承包人应当按照协议书约定的开工日期开工。承包人不能按时开工，应当不迟于协议书约定的开工日期前4天，以书面形式向工程师和发包人代表提出延期开工的理由和要求；只有在接到工程师和发包人代表明确的书面答复后，工期才能相应顺延。工程师或发包人代表不同意延期要求或承包人未在规定时间内提出延期开工要求，工期不予顺延。11.2在特殊情况下，发包人可书面通知承包人推迟开工日期，工期相应顺延，但承包人不会向发包人提出任何费用要求。11.3发包人应在开工日期前用书面形式向承包人发出进场通知。承包人应在合同规定的开工日期接收工地。如因发包人原因不能按时移交工地的，开工日期从承包人实际占有工地之日开始计算，竣工日期相应顺延。但承包人不会因此类移交工地延误而要求发包人承担任何费用。……13.工期延误13.1因以下原因造成工期延误，经发包人代表书面确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按合同的约定提供图纸。（2）发包人未能按约定日期支付工程款超过30天，并且没有合理的理由的，致使施工不能正常进行。（3）不可抗力。（4）合同中约定的予以顺延的其他情况。13.2在13.1款之情况发生后7天内，承包人应就延误的内容和因此发生的经济支出向发包人代表提出专题延期报告，并向发包人代表提供相关资料，发包人代表在收到报告后，将按经批准的施工组织设计和工程进度计划就该等事项可能对工期造成的影响进行评价，并由发包人代表根据评价结果在收到报告后的14天内予以书面确认、答复。如发包人代表认为承包人应进一步提供相应的计划或资料时，承包人必须无条件地提供。如承包人可能引用的上述原因是持续发生的事件，承包人应在该类事件发生后7天内及时向发包人代表报告和陈述理由，并应在每月度末将该类情况总结报告发包人代表，并随时按发包人代表的要求报送有关资料。非上述原因或虽经上述原因但未经过上述程序，工程不能按合同工期竣工，承包人应按本通用条款第三十三条的约定承担相应的违约责任。13.3因承包人原因造成工期延误，承包人又未能按照发包人的要求落实改进措施，则发包人有权将本工程的部分或全部委托其他施工单位完成，同时承包人仍应承担上述违约责任并赔偿发包人因此所招致的任何费用。14.工程竣工承包人必须按照协议书约定的竣工日期或发包人代表书面同意顺延的工期竣工。为本合同之目的，竣工指的是竣工验收报告生效。14.2因承包人原因不能按照协议书中约定的竣工日期或发包人代表书面同意顺延的工期竣工的，承包人应根据本合同承担违约责任。……质量与检验15.工程质量15.1工程质量应当达到协议书约定的质量标准，因承包人原因工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任。承包人并保证本工程能达到如下要求：1）设计、材料、设备及施工质量在符合合同之规定的同时，亦应达到：（1）有关的中国国家设计、施工及验收标准及完成任何为符合中国国家标准所需要而合同文件中没有显示的工作。（2）投标文件中提及的相关标准和规范以及完成任何为符合该等标准和规范所需要的而在任何合同文件中没有显示的工作。（3）安全和施工效率高。（4）符合图纸的设计要求和说明。（5）符合专业承包人标准和良好的工程惯例。（6）为保证本工程达到合同约定标准，发包人提出的其他合理要求。如因承包人原因工程最终不能达到合同约定工程标准和上述要求的，承包人应按本通用条款第三十三条的约定向发包人支付违约金，并承担其它相应的违约责任。……合同价款与支付23.合同价款及调整23.1合同价款由发包人承包人在本协议书内约定。23.2本合同为固定总价合同。承包商确认，其已在投标报价中充分考虑了工程承包范围内的各项风险并将自行承担相应费用。合同价款包括了为实施和完成合同规定之工程而不能或缺的所有附带工作和费用以及有关的利润和税金，不论它们是否在合同中有所说明，亦不论它们是否在签订合同时可以预料到。23.3因发包人原因提出的变更，而引起的工程量变更需调整合同价款的，根据以下情况调整：（1）合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款；（2）合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款；（3）合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人根据合同按当时市场的合理价格提出适当的变更价格，经发包人确认后执行。23.4如果承包人对自己的调整作书面确认，发包人代表应该在收到承包人的书面确认通知后14天内作出回复。24.工程量的确认……24.3对承包人超出设计图纸范围工程量，发包人代表不予计量。该工程量由承包人自负后果。25.工程款支付发包人应按专用条款的约定向承包人分期支付合同价款。根据现行的有关法律文件，以上项目若需要政府各有关部门验收的，承包人工作还需通过政府验收。所有政府验收发生的有关费用都已包含在上述费用中，工程必须符合双方约定的标准和中国有关的法律规定和建筑标准，即使设计图纸中未写明。26.材料设备供应承包人按专用条款的规定采购材料设备。工程变更27.工程设计变更27.1施工中发包人需对原工程设计变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划管理部门和其他有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更的相应图纸和说明。承包人按照发包人代表发出的变更通知及有关要求，进行下列需要的变更：（1）更改工程有关部分的标高、基线、位置和尺寸（2）增减合同中约定的工程量（3）改变有关工程的施工时间和顺序。其他有关工程变更的工作。因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。27.2施工中承包人不得对原工程设计、施工时间及顺序进行变更。因承包人擅自进行以上变更发生的费用和由此导致发包人的任何损失，由承包人承担，延误的工期不予顺延。27.3承包人在施工中提出的合理化建议涉及到对设计图纸或施工组织设计的更改及对材料、设备的换用，须经发包人代表同意。未经同意擅自更改或换用时，发包人有权根据合同要求承包人更正，承包人承担由此发生的费用，并赔偿发包人的有关损失，延误的工期不予顺延。28.其他变更合同履行中发包人要求变更工程质量标准及发生其他实质性变更，由双方协商另行签订补充协议。29.确定变更价款29.1承包人在工程变更确定后14天内，提出变更工程价款的报告，经工程师确认并由发包人代表核准后调整合同价款。承包人必须按照由发包人代表同意的详细价款变更表进行变更。29.2经发包人代表同意和批准的增加的工程变更价款作为追加合同价款，在变更工程量完成并得到确认后，追加的合同价款于下一次工程进度款同期支付。29.3因承包人自身原因导致的工程变更，承包人无权要求追加合同价款，并承担由此造成的任何不利合同后果。竣工验收与结算30.竣工验收30.1工程具备下列竣工验收条件，承包人应按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料（特别是3套竣工图）及工程竣工报告：……30.2发包人收到竣工报告和合同规定的竣工资料后28天内组织有关单位和政府部门按照法律有关规定以及双方在本合同及其附件中约定的标准进行验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。30.3在竣工验收被发包人认可后15天内，发包人应签署竣工验收报告。在竣工验收报告被签署后的7天内，承包人应当向建设主管部门申请本工程的竣工验收备案。竣工验收报告生效之日为发包人签署工程竣工验收之日，除非本工程的竣工验收备案被政府部门拒绝。若该备案被政府部门拒绝，承包人应当采取所有必要补救措施并完成该备案，且竣工验收报告应当被认为在该备案完成之日生效。……30.6工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用，但承包人书面同意的除外。发包人强行使用时，承包人竣工验收的质量保证义务解除，但不因此而解除承包人合同项下的保修期内的质量保证义务。30.7工程完工达到竣工验收要求的，承包人必须报发包人竣工验收并提供相关竣工验收资料；发包人也可在发包人认为工程达到竣工验收要求时，书面通知承包人递交竣工报告，承包人不得以任何理由拒不办理竣工验收手续或竣工备案手续，否则即构成违约，从发包人发出通知的第四天开始计算承包人应当支付的违约金，违约金为每拖延一日承包人支付人民币贰万元整作为违约金，该项赔偿无最高数额限制，若该违约金不足以弥补发包人损失的，发包人有权要求承包人偿付实际损失（包括直接及间接经济损失）。若承包人能在工程竣工日期之前完工，验收合格并移交发包人，发包人将支付承包人每提前一天人民币贰万元整作为奖金，但是奖金总数最高为人民币拾万元整。……31.竣工结算31.1工程竣工验收报告生效之日起7天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料。31.2发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行审核，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后，按付款计划向承包人支付工程价款。31.3发包人承包人对工程竣工结算价款发生争议时，按本合同条款第35条关于争议的约定处理。……违约、索赔和争议33.违约33.1发包人违约。当发生下列情况时：（1）本合同条款第25条提到的发包人不支付工程款。（2）在发生迟延支付款项时，发包人应该向承包人支付迟延部分每天0.021%的违约金。……34.索赔34.1除非双方另有书面约定，当一方向另一方提出索赔时，要有正当索赔理由，且有索赔事件发生时的有效证据。34.2发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况，造成工期延误和（或）承包人不能及时得到合同价款及承包人的其他经济损失，承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔。（1）索赔事件发生后14天内，向发包人代表发出索赔意向通知。（2）发出索赔意向通知后7天内，向发包人代表提出延长工期和（或）补偿经济损失的索赔报告及有关资料。（3）发包人代表在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据。34.3承包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误，给发包人造成经济损失，发包人可在28天的时限内向承包人提出索赔。35.争议35.1发包人与承包人在履行合同时发生争议，可以协商。当事人协商不成的，双方可以以下方式解决争议：向本合同所述工程所在地有管辖权的人民法院起诉。……其他：……37.不可抗力37.1不可抗力包括因战争、动乱、空中飞行物体坠落或其他非发包人承包人责任造成的爆炸、火灾，以及约定的风雨、雪、洪、震等自然灾害。37.2不可抗力事件发生后，承包人应立即通知工程师和发包人代表，在力所能及的条件下迅速采取措施，尽力减少损失，发包人应协助承包人采取措施。不可抗力事件结束后48小时内承包人向发包人通报受害情况和损失情况，及预计清理和修复的费用。不可抗力事件持续发生，承包人应每隔7天向发包人报告一次受害情况。不可抗力事件结束后14天内，承包人向工程师和发包人代表提交清理和修复费用的最后的正式报告及有关资料。37.3因不可抗力事件导致的费用及延误的工期由双方按以下方法分别承担：（1）工程本身的损害由发包人承担。（2）发包人或承包人人员伤亡由其所在单位负责，并承担相应费用。（3）承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人承担。（4）停工期间，承包人应工程师和／或发包人代表要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担。（5）工程所需清理、修复费用，由发包人承担。（6）其他费用和损失由双方平均分摊。（7）延误的工期相应顺延。37.4因合同一方迟延履行合同后发生不可抗力的，不能免除迟延履行方的相应责任。……43.合同生效与终止43.1除本合同条款第32、33条或法律另有要求外，发包人承包人履行合同全部义务，竣工结算价款支付完毕，承包人向发包人交付竣工工程后，本合同即告终止。43.2合同的权利义务终止后，发包人承包人应当遵循诚实信用原则，履行通知、协助、保密等义务……45.合同份数本合同正本四份，具有同等效力，其中二份由发包人保存。……”。
《A-3部分-
合同专用条款》约定：“下列专用条款用于补充合同书通用条款。若专用条款和通用条款中有不一致，优先适用专用条款。5.工程师5.4发包人聘请苏州市时代工程咨询设计管理有限公司作为本合同执行中的监理单位，并同意苏州市时代工程咨询设计管理有限公司指定的朱健先生作为监理工程师。……监理工程师无权对涉及合同价款的变更、价格的确定或工期的延展的任何事由进行审批。9.承包人的工作9.2承包人未能履行第9.1和9.3条各项义务，造成发包人损失的，承包人赔偿发包人有关损失。9.3承包人也应当完成下列工作：（1）为工程采购和供应合同书中规定的设备和材料；……（7）在施工过程中每天记建筑现场工作日志。每周一承包人必须将其书面工作日志以中、英文两种版本呈送工程师和发包人代表。开工时，承包人必须将工作日志呈送工程师和发包人代表。……25.工程款支付25.1付款安排（1）承包人完成业主的合同签订，提供了履约保函并获得了施工许可证后5日可得到合同总价10%的付款（人民币肆佰陆拾叁万玖仟元整）。（2）合同价款的80%（人民币叁仟柒佰壹拾壹万贰仟元整）作为工程进度款按月支付，开具发票两周内支付。（3）5%的合同款（人民币贰佰叁拾壹万玖仟伍佰元整）将在业主签署完工批准文件和完成交接手续后支付。该笔款项将在开具发票后两周内支付。（4）自签署竣工验收单后的五年后的15天内支付剩余的5%（人民币贰佰叁拾壹万玖仟伍佰元整）。如果承包商能在签署工程验收文件之后开具等额的五年期的银行保函，该笔款项将在收到该保函和收到发票以后的15天内支付。该银行保函的格式将在提交前经双方协商同意。发包人及承包人同意，在发包人支付上述每一笔付款之前，承包人必须获得发包人代表签署的书面声明，确认相应付款条件已经满足，并将此等声明提交发包人。根据现行的有关法律法规，以上作为付款条件的项目若需要政府各有关部门验收的，承包人应申请并通过此等政府验收方可获得相关付款。所有政府验收发生的有关费用都已包含在上述合同价款中。26.材料设备供应承包人采购材料设备26.1承包人负责采购材料设备的，应按照附件规定及设计和有关标准采购，并提供所采购材料设备的产品合格证明和完整配套技术文件、操作手册及使用说明，对材料设备质量负责。承包人在材料设备到货前24小时通知工程师和发包人代表清点。工程师和发包人代表在材料使用前必须书面核准到场材料的质量，并将核准书递交工程各方。26.2若承包人采购的材料设备被发现与设计标准要求不符时，无论此等设备或材料是否已由咨询工程师和发包人代表核准，承包人应按发包人要求的时间将此等材料设备运出施工场地，重新采购符合要求的产品，承担由此发生的费用，由此延误的工期不予顺延。……26.4若发现承包人采购并使用不符合设计和标准要求的材料设备时，发包人应要求承包人负责修复、拆除或重新采购，由承包人承担发生的费用，由此延误的工期不予顺延。26.5承包人需要使用代用材料时，应经发包人认可后才能使用，由此增减的合同价款由发包人和承包人以书面形式议定。……”。
《B部分-
价格，单价和付款》中约定：1.总价1.1此份合同价格计划中所提及的应为闭口价，为固定不变的价格，在合同期间不能上升或者下调，且是被认定为除非特别指出，此价格即被视为已包含为完工而需要做的所有工作的价格，包括以下列出但不限于：1.1.1所有劳动力、监督管理成本、包括工资、津贴、假期，保险，福利，和其他支付，贡献，税收，或其他按照法定要求应付劳动力的费用。1.1.2材料。……1.1.6完成施工所必需的临时工作。……1.2闭口价包括了主要工作以及所有在规范、图纸、手册及合同D部分描述、涉及的有关次要工作。……土建工程小计15500531元，装饰工程墙立面、屋面小计3716961元，装饰工程地面、墙面和吊顶小计4326685元，装饰工程（一般工作）小计458385元，暖通工程小计2236361元，给排水工程小计1418323元，电气工程小计1023174元，其他设备小计4248153元，室外设施小计4182173元，现场大临及一般工作小计942403元，其它小计9028086元，固定总价合计47081235元，优惠价46390000元。3.工程量清单（BOQ）3.1这份工程量清单是最后谈判的闭口价格，数量并不表示实际施工时需要安装的数量，如果招标图纸要求的数量和此工程量清单的数量有区别，将由承包商承担风险和获得利益。工程量清单中的单价适用于合同履行期间的工程变更。3.2变更工作根据合同按BOQ清单中的单价执行，如果，迄今为止，这些价格适用于变化或作为一个单独的总括价格由业主提出。（最后的投标日期为2010年6月25日）……4.4……合同期内，物价涨落将不适用于合同价格及单价的调整。此外，B部分还包含《参考工程量清单》，列明各部分工程的工程描述、工程量、单价、总价、要求品牌和投标品牌。
《C部分-
工作范围》约定：……2.4总包的主要工作……2.4.2.10工艺冷却水及热回收系统，未在图纸中标注为STI范围的（工作）……2.4.3不包括：……2.4.3.2工艺冷却水及热回收系统，图纸中标注STI范围的（不包括）……
《D-2部分-
材料表》中灯具品牌为Philips（飞利浦），空调系统品牌为TrainorEqual（同等），风机品牌为Greenhack，Kruger（科禄格）orEqual，消防水泵品牌为Granfos（格兰富），Wilo，ITTorEqual，变压器品牌为HuapengorEqualwithSiemens，ABBorequivalentcomponent，支架品牌为HaimaiorEqual。
2010年8月31日，施泰尔公司向苏州一集团发出《承接工程通知书》，载明：承包工程具体内容：生产厂房，面积7881m2，造价4407.40万元；门卫及泵房，面积226m2，造价231.60万元；合计，面积8107m2，造价4639万元。施工日期：248日历天。计划开竣工日期：2010年9月6日～2011年5月11日。本案审理中，苏州一建集团表示实际进场施工时间为2010年7月初，施泰尔公司表示实际进场施工时间为2010年6月底。
2010年9月2日，施泰尔公司（发包人）与苏州一建集团（承包人）签订《建设工程施工合同》。该合同第一部分《协议书》约定：“……一、工程概况工程名称：新建厂房、门卫及泵房。工程地点：常熟东南经济开发区香园路16号。工程内容：框架结构（地上一层、地下一层），建筑面积8107平方米。群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件1）。工程立项批准文号：常发改（2008）161号。资金来源：自筹。二、工程承包范围承包范围：桩基、土建、商品砼、门窗、涂料、防水、水电、钢结构、消防、暖通。三、合同工期开工日期：2010年6月28日（以实际开工竣工日期为准），竣工日期：2011年3月2日，合同工期总日历天数248天。四、质量标准工程质量标准：合格。五、合同价款金额（大写）：肆仟陆佰叁拾玖万元整（人民币），￥：4639.00万元整。六、组成合同的文件组成本合同的文件包括：1、本合同协议书2、中标通知书3、投标书及其附件4、本合同专用条款5、本合同通用条款6、标准、规范及有关技术文件7、图纸8、工程量清单9、工程报价单或预算书。双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。……”。
该合同第二部分《通用条款》约定：……2、合同文件及解释顺序2.1合同文件应能相互解释，互为说明。除专用条款另有约定外，组成本合同的文件及优先解释顺序如下：（1）本合同协议书（2）中标通知书（3）投标书及其附件（4）本合同专用条款（5）本合同通用条款（6）标准、规范及有关技术文件（7）图纸（8）工程量清单（9）工程报价单或预算书合同履行中，发包人承包人有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。……3、语言文字和适用法律、标准及规范3.1语言文字本合同文件使用汉语语言文字书写、解释和说明。如专用条款约定使用两种以上（含两种）语言文字时，汉语应为解释和说明本合同的标准语言文字。……8、发包人工作8.1发包人按专用条款约定的内容和时间完成以下工作：……（5）办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业等的申请批准手续（证明承包人自身资质的证件除外）；……8.2发包人可以将8.1款部分工作委托承包人办理，双方在专用条款内约定，其费用由发包人承担。……11、开工及延期开工11.1承包人应当按照协议书约定的开工日期开工，承包人不能按时开工，应当不迟于协议书约定的开工日期前7天，以书面形式向工程师提出延期开工的理由和要求。工程师应当在接到延期开工申请后的48小时内以书面形式答复承包人。工程师在接到延期开工申请后48小时内不答复，视为同意承包人要求，工期相应顺延。工程师不同意延期要求或承包人未在规定期间内提出延期开工要求，工期不予顺延。……六、合同价款与支付23、合同价款及调整……23.2合同价款在协议书内约定后，任何一方不得擅自改变。下列三种确定合同价款的方式，双方可在专用条款内约定采用其中一种：（1）固定价格合同。双方在专用条款内约定合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内合同价款不再调整。风险范围之外的合同价款调整方法，应当在专用条款内约定。（2）可调价格合同……（3）成本加酬金合同……31、确定变更价款31.1承包人在工程变更确定后14天内，提出变更工程价款的报告，经工程师确认后调整合同价款。变更合同价款按下列方法进行：（1）合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格变更合同价款；（2）合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款；（3）合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包人提出适当的变更价格，经工程师确认后执行。31.2承包人在双方确定变更后14天内不向工程师提出变更工程价款报告的，视为该项变更不涉及合同价款的变更。……31.6因承包人自身原因导致的工程变更，承包人无权要求追加合同价款。……47、补充条款：双方根据有关法律、行政法规规定，结合工程实际，经协商一致后，可对本通用条款内容具体化、补充或修改，在专用条款内约定。在47条下面手写内容：“经双方协商一致后，对本通用条款内容具体化、补充及修改，详见所附中英文合同文本”。通用条款底部只加盖了施泰尔精密机械（常熟）有限公司的公章。
前述《建设工程施工合同》没有第三部分《专用条款》，所附中英文版《总包合同》包括《A-1部分-协议书》、《A-2部分-合同通用条款》、《A-3部分-
合同专用条款》和《质量保修书》。2010年9月10日，该《建设工程施工合同》经常熟市住房和城乡建设局备案。同日，常熟市住房和城乡建设局颁发涉案工程的《建筑工程施工许可证》，载明合同开工日期为2010年9月10日、合同竣工日期为2011年5月15日。
2011年12月，施工单位苏州一建集团、监理单位苏州市时代工程咨询设计管理有限公司、建设单位施泰尔公司、设计单位苏州市建筑设计研究院有限责任公司、勘察单位苏州市建筑勘察院有限责任公司分别在《单位工程竣工验收证明书》上签字、盖章。该《单位工程竣工验收证明书》的“开工日期”和“竣工日期”栏均为空白，“验收意见”栏载明：“1、本工程已按工程施工图和合同要求全部完成；2、建筑工地施工质量验收资料齐全；3、经验收，工程质量符合要求及施工质量验收统一标准（GB50300-2002）要求，质量等级合格。”
2011年12月21日，常熟市建设工程质量监督站对施泰尔公司一期新建厂房、门卫及泵房（含桩基）工程进行竣工验收监督，并形成《工程竣工验收监督结果意见》，载明：竣工验收监督意见：本工程“竣工验收”有效，但对下述问题进行整改，并及时把整改完成报告和竣工验收证明书报送质监站，自该日起作为竣工验收合格之日，同时根据《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》建设单位备齐相关资料到海虞北路48号市行政审批服务中心办理备案。资料监督意见：主要质量保证资料基本齐全。实体质量监督意见：1、等电位联结局部未完成。2、局部细节部位应处理到位。
2011年12月29日，规划局、住建局、气象局、消防大队、环保局、民防局、行政服务中心分别在《工业建设工程联合竣工验收意见汇总表》上签署意见，其中规划局和环保局的验收意见均为“同意验收”，住建局的验收意见为“本次验收有效”，气象局的验收意见为“符合设计要求”，消防大队的验收意见为“基本符合原设计及规范要求”，民防局的验收意见为“符合要求”，行政服务中心的验收意见为“同意各验收部门意见”。
2011年12月30日，常熟市公安局消防大队对施泰尔公司的新建生产厂房、门卫工程进行了竣工验收消防备案抽查，并出具了建设工程竣工验收消防备案抽查合格意见书，评定抽查合格。
原审另查明：施工过程中，施泰尔公司与苏州一建集团签订五份变更合同总价的《补充协议》，《补充协议》尾部均载明：“原合同其他条款和条件没有改变”。
编号01的《补充协议》载明变更内容包括：（1）审图桩长变更，（2）土地平整及现场定位，（3）审图柱钢筋变更，（4）基坑周边增设承台拉梁，（5）地下室设备基础增设钢筋，（6）部分结构调整新增钢筋混凝土，（7）底层地梁玻璃幕墙预埋件埋放。合计增加价款79476元，原合同价款46390000元，合同价款变更为46469476元。在双方盖章确认的附件《费用变更检查表》中，载明审图桩长变更增加工程款23349元，此外，工程桩申请费用127200元，批复费用0；土方工程申请费用190008元，批复费用0；基坑支护申请费用369500元，批复费用0；桩基工程申请费用1206756元，批复费用0。
编号03的《补充协议》载明变更内容包括：（1）电镀车间地面洞口周边预埋角钢及新增变电所值班室基础梁，（2）酸洗间地坑增加混凝土，（3）单轨吊增设预埋件及屋顶厂标基础增加混凝土，（4）地下室坡道增加桩基础，（5）西卡工业地坪调整增补，（6）托臂吊钢结构图纸调整，（7）变电所审图新增值班室增加两扇门，（8）地下室顶板因设备安装新增洞口及梁加固，（9）地下室外墙因设备安装新增洞口及加固，（10）重新防线6个规划红线坐标点，（11）钢结构屋顶废气烟囱周边增设桁条，（12）屋面女儿墙及天沟间加固及电镀车间砌体墙顶新增防火隔断，（13）铝塑板幕墙角钢根据玻璃幕墙安装尺寸调整。本补充协议增加价款395805元，至本补充协议为止，合同总价变更为45769386元。在双方盖章确认的附件《费用变更检查表》中，托臂吊钢结构图纸调整申请费用631249元，审批费用62879元，但苏州第一建筑集团有限公司在检查表上注明对该费用保留意见。
原审又查明：雨污水井，图纸上要求HMCN系列一次成型高分子塑料检查井，报价清单描述栏载明“混凝土、预制或现场浇注”等内容，招标品牌、投标品牌栏均无内容。在MEP-074材料确认单中载明：提交材料／设备名称：雨污水井材料／设备品牌及厂家：河马标书要求的品牌及生产厂家：高分子一次成型。
室内给水管材，图纸上要求CPVC管，报价清单描述栏载明“PPR管”等内容，要求品牌栏为“Taisu，Hanyiorequivalent”，投标品牌栏为“Taisu”。在MEP-063-1材料确认单中载明：提交材料／设备名称：CPVC给水管材料／设备品牌及厂家：环琪。
灯具，总包合同《D-2部分-
材料表》中品牌为Philips，报价清单要求品牌栏为“Philips，GEorequal”，投标品牌栏为“Philipselement”。在MEP-036-2材料确认单中载明：提交材料／设备名称：灯具材料／设备品牌及厂家：飞利浦标书要求的品牌及生产厂家：飞利浦。该确认单结论部分明确：同意，但不增加费用。下方有“总包理解并接受了上述意见”内容。
风冷冷水机组，图纸载明往复式，在总包合同《D-2部分-
材料表》中品牌为TrainorEqual，报价清单描述栏为“热泵CH03-04，仅用水冷却，容量：709KW”，要求品牌栏空白，投标品牌栏为“约克”。在MEP-002材料确认单中载明：提交材料／设备名称：风冷热泵材料／设备品牌及厂家：开利／特灵标书要求的品牌及生产厂家：特灵或同等。最终确认的是《常熟施泰尔项目风冷热泵及空调箱设备清单》中的方案一Carrier（开利）30XA702G机组，该方案中仅明确了机组制冷量691KW、设计制冷量709KW，并未明确该机组系涡轮式。
风机，在总包合同《D-2部分-
材料表》中品牌为Greenhack，Kruger（科禄格）orEqual，报价清单要求品牌栏为“上海沃克”，投标品牌栏为“上海沃克”。在MEP-019-2材料确认单中载明：提交材料／设备名称：风机材料／设备品牌及厂家：科禄格标书要求的品牌及生产厂家：材料清单厂牌：格林瀚克.科禄格或同等价格清单厂牌：上海沃克。
消防水泵，在总包合同《D-2部分-
材料表》中品牌为Granfos（格兰富），Wilo，ITTorEqual，补充报价清单要求品牌栏为“Lianchengpumporequivalent”，投标品牌栏为“Liancheng”。在MEP-011-1材料确认单中载明：提交材料／设备名称：消防水泵材料／设备品牌及厂家：格兰富标书要求的品牌及生产厂家：材料表品牌：格兰富.威乐.ITT清单品牌：连成。
变压器，在总包合同《D-2部分-
材料表》中品牌为HuapengorEqualwithSiemens，ABBorequivalentcomponent，补充报价清单要求品牌栏为“中电电气”，投标品牌栏为“中电电气”。在MEP-039材料确认单中载明：提交材料／设备名称：变电站设备材料／设备品牌及厂家：江阴华阴标书要求的品牌及生产厂家：施耐德元器件。该确认单结论部分明确：同意，但不增加费用。下方有“总包理解并接受了上述意见”内容。确认单附件中明确变压器品牌为ABB。
空调工艺水泵，图纸明确变频泵，报价清单中要求品牌栏为“格兰富或同等品”，投标品牌栏为“格兰富或同等品”。在MEP-013材料确认单中载明：提交材料／设备名称：空调及工艺水泵材料／设备品牌及厂家：格兰富标书要求的品牌及生产厂家：格兰富或同等。该确认单结论部分明确：同意，不能有额外费用。下方有“总包理解并接受了上述意见”内容。
空调风管，在MEP-027-3材料确认单中载明：提交材料／设备名称：复合风管系统材料／设备品牌及厂家：欧文斯科宁（得宝）内层穿孔板标书要求的品牌及生产厂家：欧文斯科宁或同等品。内层穿孔板该确认单结论部分明确：同意，不能增加额外费用。下方有“总包理解并接受了上述意见”内容。
支架，在总包合同《D-2部分-
材料表》中品牌为HaimaiorEqual，报价清单中要求品牌栏为“海迈或同等”，投标品牌栏为“海迈或同等”。在MEP-048材料确认单中载明：提交材料／设备名称：产品支架（所有系统）材料／设备品牌及厂家：新奇五金标书要求的品牌及生产厂家：海迈或同等。
真空定压补水装置，报价清单中要求品牌栏为“纽曼泰克或同等品”，投标品牌栏为“德文瑞斯”。在MEP-041材料确认单中载明：提交材料／设备名称：真空脱气定压补水装置材料／设备品牌及厂家：纽曼泰克标书要求的品牌及生产厂家：纽曼泰克或同等品牌。
原审再查明：苏州一建集团于2012年9月10日向原审法院起诉（2012熟民初字第0625号），要求施泰尔公司支付工程款4853607元等。
本案一审审理过程中，苏州一建集团申请对其主张的增加项目、金额进行鉴定，中国建设银行股份有限公司苏州分行出具苏建行咨（2013）第0567号《关于施泰尔精密机械（常熟）有限公司一期新建厂房工程造价鉴定咨询报告》，载明：……四、鉴定情况说明……2、鉴定步骤及鉴定造价我们就鉴定的相关事项和内容已通过贵院向原被告方征询意见，在出具本鉴定报告时，已充分采纳了原被告双方的合理意见，制定了以下两种方案：①方案一：1）设备基础施工缝：原招标图设计就要求留施工缝，原告方提出的设备基础施工缝的宽度变更没有书面变更证据，而且施工缝就是按照原招标图施工的，因此本鉴定不包含此项费用；2）悬臂吊车梁：悬臂吊车梁报价图纸S-01A-307A，实际施工按S-01A-307C，被告认可报价图纸S-01A-307A，与实际施工图纸S-01A-307C差异62897元。（注：此处有误，应为62879元）经鉴定，吊车梁（包含吊车梁及悬臂吊车梁）按S-01A-307C计算工程量82.73吨，吊车梁按工程报价清单工程量52.4吨，工程量差30.33吨，单价按工程报价清单单价，此项差异导致增加费用235409.33元；3）材料、人工涨价：施工期间建材及人工工资上涨根据造价管理部门颁发的人工单价调整文件及材料指导价执行，此项差异导致增加费用：土建1766816.37元，安装782804.70元，','2018-09-18
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