辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
[2014]沈中民五终字第271号
上诉人（原审被告）：张亚清，女，1971年4月29日出生，汉族，住址：辽宁省营口市站前区。
委托代理人：刘安财，辽宁申扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈阳际华三五四七特种装具有限公司，住所地：沈阳市东陵区北大营街81号。
法定代表人：张才，该公司总经理。
委托代理人：王振，该公司员工。
委托代理人：赵志义，辽宁多成律师事务所律师。
上诉人张亚清因与被上诉人沈阳际华三五四七特种装具有限公司（以下简称际华三五四七）劳动争议一案，不服沈阳市大东区人民法院[2013]大东民二初字第3761号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员李春野、代理审判员郭伟参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。
原审法院查明，原告在被告际华三五四七上班期间与同事张景兰发生口角，张景兰打原告一个耳光，致使原告头部外伤，右背下腰外伤，左眼内、外伤，原告于2011年4月将张景兰诉至本院，本院作出[2011]大东民一初字第625号民事判决书，判令张景兰赔偿原告药费881元，误工费893.03元，伙食补助费600元，护理费941.42元，复印费30元，交通费50元。张景兰与张亚清均对判决不服上诉至沈阳市中级人民法院，二审法院驳回上诉，维持原判。
2012年2月2日，张亚清再次起诉际华三五四七，要求其给付医药费、护理费、伙食补助、交通费，要求法院安排给原告做工伤等级鉴定，依鉴定结论，判决际华三五四七给付一次性伤残补助金，要求判令际华三五四七支付2011年9月13日至起诉时的停工留薪期工资，补缴从2011年9月份至2012年2月份的医疗保险费、养老保险费、失业保险费、生育保险费、工伤保险费、住房公积金。本院作出〔2012〕大东民（二）初字第737号民事判决书，判决驳回张亚清的诉讼请求。张亚清不服上诉至沈阳市中级人民法院，二审法院驳回上诉，维持原判。
被告张亚清与张景兰发生肢体冲突后，于2009年12月4日到医院就诊，医院出具了休息15天的诊断书，被告在家休息。2009年12月17日，被告开始上班。
2011年10月31日，原告单位向被告出具了一份到岗通知书，内容为“张亚清同志：经查出勤记录，你于2011年9月13日—9月30日以及2011年10月8日—现在，未出勤上班，并没履行任何请假手续。按公司《员工考勤制度实施细则》的有关规定，你的行为属于旷工（重大违纪）。公司本着教育为主的原则，暂不予处罚。现通知你于2011年11月29日前必须返回原岗位上班。逾期不报到者，公司将根据《员工考勤制度实施细则》第五章第二十八条规定，对你做开除处理。特此通知。”被告张亚清在到岗通知书上签字确认。2011年11月29日，被告未按照原告要求到岗上班。
2012年2月27日，原告作出了一份除名通知书，内容为“张亚清：鉴于你2011年12月29日到现在未出勤上班，也未履行任何请假手续，公司下发的到岗通知书已通知你于2012年2月23日前回公司上班，你却仍未到岗。按公司《员工考勤制度实施细则》的有关规定，你的行为属于重大违纪。公司决定与你解除劳动关系，对你按除名处理。特此通知。”并送达被告张亚清，其拒绝在该通知书上签字。原告单位总经理助理高锦瓞，人事主管丁兆华，被告所在车间主任贾福仁均在通知书上签字。
2012年2月27日，原告作出了一份关于开除张亚清的通告，在单位内部公示。原告单位的《员工考勤管理实施细则》在单位内部公示，其中第二十八条第四款规定，旷工三天者为重大违纪，解除劳动关系。
被告的工资为计件工资，没有基本工资。原告将被告的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、生育保险费、工伤保险费均交纳至2012年2月止。
2013年3月5日，被告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，撤销原告作出的开除决定，恢复劳动关系，要求原告为被告补缴2012年3月至2013年2月的社会保险，补发2011年9月至2013年2月的工资，仲裁委员会作出沈劳人仲字[2013]172号仲裁裁决书，裁决撤销除名通知书，恢复劳动关系，裁决原告给付被告2012年2月27日至2013年2月26日的工资13200元，裁决原告为被告补缴2012年3月至2013年2月的社会保险。原告不服诉至原审法院，请求：确认原告对被告作出除名通知书合法有效，请求依法判令原告不予支付被告除名后的工资和社会保险费用，案件诉讼费由被告承担。被告辩称：仲裁委员会做出的仲裁裁决书事实清楚，合法有效。被告同意该裁决书的裁决。请求判决撤销原告对被告的开除决定，恢复双方劳动关系，判令原告为被告补缴2012年3月至2013年2月的社会保险费（包括养老保险费、医疗保险费、失业保险费、生育保险费、工伤保险费），判令原告补发被告2011年9月13日至2013年2月的工资.
原审法院认为，劳动争议当事人的合法权益受法律保护。关于被告提出要求撤销原告作出的除名决定，恢复劳动关系的问题，原告系依据《员工考勤管理实施细则》作出的除名决定，虽然原告提供了产生该实施细则的第七届十六次职工代表大会决议，但未提供该次职工代表大会参会人员签名名单及会议记录，表明该实施细则的产生在程序上存在一定瑕疵。但《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；……”本案被告受伤后经过治疗、休息，已经开始正常上班，上班一年多以后，被告开始不到岗，其未提供医院的诊断书证明其需要在家休养的事实存在，亦未得到单位的休假许可，收到单位的到岗通知书后，仍然不到岗上班，其行为系旷工，属于严重违反劳动纪律，故原告单位作出与被告解除劳动合同的决定并无不当。原告单位向被告送达除名通知书时，被告拒绝签收，原告已经履行了送达手续，符合法律规定，故对于被告要求撤销原告单位的除名决定，恢复劳动关系的诉讼请求本院不予支持。
关于社会保险的问题，原、被告双方解除劳动关系的时间为2012年2月27日，被告要求原告为其补缴解除劳动关系后的社会保险于法无据，故本院不予支持。
关于工资的问题，因被告领取计件工资，没有基本工资，被告从2011年9月13日开始不再上班，未付出劳动，不应取得劳动报酬。故被告要求原告给付2011年9月13日至2013年2月的工资于法无据，本院不予支持。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条，第七十八条之规定，判决：驳回被告张亚清的诉讼请求。本案案件受理费10元，由被告张亚清承担。
宣判后，上诉人张亚清不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求法院判令：1、撤销被上诉人出具的除名决定，恢复劳动关系。2、被上诉人补发上诉人2011年9月到2013年2月的工资。3、被上诉人为上诉人补交2012年3月到2013年2月的社会保险费。理由：我方没有收到除名通知，该通知没有向我送达、被上诉人的员工手册没有经过法定程序制定，不应作为除名依据。我原岗位是缝纫工，后因眼病不能上班，多次要求调岗未果，
被上诉人沈阳际华三五四七特种装具有限公司答辩称：同意一审判决，除名通知是上诉人拒收，应视为送达。上诉人病假期满后没上班应视为旷工。员工手册经过职代会通过，我方据此作出除名决定并无不当。
本院经审理认为，本案争议焦点为上诉人未到被上诉人处上班是否属于违纪，被上诉人作出除名决定是否妥当。根据上诉人提供的仲裁笔录显示，上诉人在签署2011年10月31日的到岗通知后，在单位限制其于2011年11月29日前必须返岗的情况下，已经在2011年11月30日到岗并一直工作到12月12日，单位未表示异议。因上诉人受伤没有认定为工伤，故应视为非因公负伤。根据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作的，应当由用人单位另行安排工作岗位，如仍不适应另行安排岗位的，用人单位可以提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后解除合同。本案中，在原仲裁卷131页的补充质证的笔录中，被上诉人仲裁时已经承认上诉人曾提出过调岗申请，但单位没有相应岗位可以调，故未给其调岗。故原审法院基本事实不清，依法应当发回重审，重审时，应查明上述事实，确认在被上诉人未为上诉人实际调岗的情况下而以其严重违纪为理由将上诉人除名是否妥当，并依法作出裁判。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项的规定，裁定如下：一、撤销沈阳市大东区人民法院[2013]大东民二初字第3761号民事判决。
二、发回沈阳市大东区人民法院重审。
二审案件受理费10元，退回上诉人张亚清。
审 判 长 王银华
审 判 员 李春野
代理审判员 郭 伟
二〇一四年三月十一日
书 记 员 孙思宇