福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0303刑初221号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人王建明，男，1991年9月19日出生于福建省原莆田县，汉族，初中文化，经商，住址莆田市秀屿区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月7日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2018〕180号起诉书指控被告人王建明犯开设赌场罪，于2018年7月4日向本院提起公诉。本院于次日立案后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员林丽丽、苏鹏出庭支持公诉，被告人王建明到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：
2016年8月18日至同年9月29日间，被告人王建明与同案犯林志鹏、蔡藩、雍剑斌、林建兴（均已判刑）等人经策划后，决定合伙组建“英皇牛牛俱乐部”微信群，以组织网友通过微信抢红包形式进行“牛牛”赌博而从中抽头渔利。同案犯林建新、洪涛、许富源、蔡玉龙、陈飞龙、翁金倡、张凤珍、董开福、李红仔、陈仁贵（均已判刑）等先后入伙并参与渔利分红。该团伙租赁莆田市城厢区出租房为办公地点，雇请同案犯林励霖、林飞招、林胜伟、林敏（均已判刑）任发包手兼财务；雇请同案犯蔡伟（已判刑）任发包手。同时，经由同案犯雍剑斌介绍，以每天3000元（人民币，下同）至3800元不等雇请同案犯林明洪、林文武（均已判刑）在莆田市城厢区合作经营的工作室，由该工作室负责统计群内参赌人员输赢等情况。该工作室则招聘同案犯雍惠敏、林炳镇、刘苏杭、俞少龙（均已判刑）等人任“机器人”，使用“牛魔软件”进行上述统计。该赌博群由财务每天更新建立一次，后由股东组织林某1、林某2、谢某、苏某（均已被行政处罚）等网友进群。股东同时担任担保人，确保与组织进群的网友及时结算赌资。网友入群后根据股东制定的“英皇15倍牛牛会所”赌博规则首先确认庄家，再由其他网友下注。待下注完毕后，发包手经清点参赌人员人数后以“1人1元”为原则发出红包，参赌人员抢红包后依据上述规则确认输赢。“机器人”分别在每一局赌博结束后及当天赌博结束后，在群内公布参赌人员当局的输赢情况及当天的总输赢情况，财务则负责统计每一局及每一天的抽头渔利、所发红包金额等情况并形成报表，后将报表发送各股东；同案犯林励霖任总财务，还负责向“机器人”发放工资、向各股东发放分红等。在该赌博群运营期间，共发放红包115648余元即累计参赌人次达115648多人次，共抽头4875819余元；共向同案犯林明洪、林文武工作室发放工资报酬127850余元；共应向财务及发包手发放总工资61200余元。
案发后，被告人王建明于2018年5月7日主动向公安机关投案。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据证明。公诉机关认为，被告人王建明以营利为目的，伙同同案犯通过组建微信赌博群方式开设赌场，从中共抽头渔利4875819余元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人王建明对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：2016年8月18日至同年9月29日间，被告人王建明与同案犯林志鹏、林建兴（均已判决）等人合伙组建“英皇牛牛俱乐部”微信群，以组织网友通过微信抢红包形式进行“牛牛”赌博并从中抽头渔利。同案犯蔡藩、雍剑斌、林建新、洪涛、许富源、蔡玉龙、陈飞龙、翁金倡、张凤珍、董开福、李红仔、陈仁贵（均已判决）等先后入伙并参与抽头渔利。该团伙租赁莆田市城厢区出租房为办公地点，雇佣同案犯林励霖、林飞招、林胜伟、林敏（均已判决）任发包手兼财务；雇佣同案犯蔡伟（已判决）任发包手；同时经由同案犯雍剑斌介绍，以每天3000元至3800元不等雇请同案犯林明洪、林文武（均已判决）合作经营的位于莆田市城厢区的工作室负责统计群内参赌人员输赢等情况。该工作室则雇佣同案犯雍惠敏、林炳镇、刘苏杭、俞少龙（均已判决）等任“机器人”，使用“牛魔软件”进行上述统计。该赌博群由财务每天更新建立一次，后由上述合伙股东组织林某1、林某2、谢某、苏某（均已被行政处罚）等网友进群。股东作为担保人确保与其所组织入群的网友及时结算赌资。网友入群后根据股东制定的“英皇15倍牛牛会所”赌博规则进行赌博，先确认庄家，再由其他参赌网友下注。待下注完毕后，发包手经清点当局参赌人数后以“1人1元”为原则发出赌博红包，参赌人员按抢得赌博红包的金额数字依据上述规则确认输赢情况。“机器人”分别在每局赌博结束后及当天赌博结束后，在群内公布参赌人员当局的输赢情况及当天的总输赢情况；财务则负责统计每局及每天的抽头渔利、所发赌博红包金额等情况并形成报表，后将报表发送各股东；同案犯林励霖还负责向“机器人”转账支付工资、向各股东发放分红等。该赌博群运营期间，实际发放赌博红包金额计115648元，应抽头数额计4875819元；已向同案犯林明洪、林文武合作经营的工作室支付工资报酬计127850元；应向财务及发包手发放总工资61200元。
案发后，被告人王建明于2018年5月7日主动向公安机关投案。
审理期间，被告人王建明通过其家属向本院退出违法所得款30万元。
上述事实，被告人王建明在开庭审理过程中均无异议，且有证人林某1、林某2、谢某、苏某、林某3、黄某、林某4、杨某、江某、陈某1、陈某2的证言，同案犯林志鹏、林建兴、林建新、蔡藩、雍剑斌、洪涛、许富源、蔡玉龙、陈飞龙、翁金倡、张凤珍、董开福、李红仔、陈仁贵、林励霖、林飞招、林胜伟、林明洪、林文武、雍惠敏、陈晓峰、林炳镇、刘苏杭、俞少龙、蔡伟、林敏的供述，受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、福建省行政暂时扣留（或冻结）财物收据、辨认笔录及照片、指认照片、福建省公安厅物证鉴定中心检验报告（闽公鉴〔2016〕1355号）、“英皇账目表”、微信赌博群参赌记录截图、微信记录截图、房屋租赁合同、协助查询财产通知书、协助冻结财产通知书（回执）、银行卡交易明细清单、支付宝注册信息、支付宝流水明细、行政处罚决定书、行政拘留执行回执、追缴物品清单、福建省行政罚款收据、在逃人员登记表、户籍证明、常住人口信息、人员基本信息表、到案经过、情况说明、电子数据，本院（2017）闽0303刑初372号、（2017）闽0303刑初373号、（2018）闽0303刑初38号刑事判决书、本院收取代保管款项收据等证据证实，足以认定。
审理期间，被告人王建明通过其家属向本院预交罚金5万元候判。
本院认为，被告人王建明伙同同案犯林志鹏、林建兴等人共同以营利为目的，使用移动通讯软件通过互联网设立赌博平台、传输赌博数据、接受参赌投注，组织赌博活动，应抽头渔利累计人民币4875819元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同开设赌场犯罪中，被告人王建明参与商议策划设立赌博平台，且从该赌场抽头渔利，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人王建明主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法予以减轻处罚。被告人王建明退出违法所得，酌情予以从轻处罚。综合考虑被告人王建明的犯罪事实、情节、社会危害性以及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对被告人王建明适用缓刑。被告人王建明应正确对待本院判决，自觉接受社区矫正，悔过自新，回归社会，在缓刑考验期间不准出境。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第一项之规定，判决如下：
一、被告人王建明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五万元（已缴纳）；
二、被告人王建明向本院退出的违法所得款人民币30万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余铮清
人民陪审员 刘珊珊
人民陪审员 魏 建
二〇一八年八月九日
书 记 员 陈桂煌
附：相关法律条文
1．《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2．《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
……
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。