陕西省定边县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0825民初7584号
原告张某某，男，汉族。
被告某县某镇某村村民小组。
负责人常某某，男，汉族。
委托代理人常某甲，男，汉族。
委托代理人李平，系陕西三边律师事务所律师。
原告张某某与被告某县某镇某村村民小组农村土地承包合同纠纷一案，本院于2016年10月14日受理后，依法由代理审判员魏琼适用简易程序于2016年12月1日公开开庭进行了审理。原告张某某、被告负责人常某某及委托代理人常某甲、李平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，1993年由时任组长常某乙主持下丈量本组农户所有耕地，进行长退短补，原告将长出的苜蓿地等地块退给了张某甲1.964垧土地。1995年为了方便管理，原告用寨子门及所分林地与张某甲在原告房北原有土地1.236垧及原告退给土地1.964垧，共计3.2垧土地互换耕种。原告平整旧房院、圈舍、场等13亩。院墙向南80米范围是韩应子村人畜出路公地，靠谁的地家家户户都耕种为耕地，因此原告在这里总共耕种53亩土地。2012年政府搞土地确权登记，经村民会议讨论，以现有人口人均登记16亩土地，原告将这53亩土地填入本户申报表，即该土地属本户承包土地。2015年10月，被告以农村土地承包经营权纠纷为由向定边县农村土地承包经营纠纷仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会草率作出仲裁，让原告退出40.02亩土地，该裁决属于认定不清，适用法律错误，侵犯了原告的合法权益。在此之前，原告与被告负责人常某某打一架，未打架前经常某某签字领到65米乡村油路赔款2839元。打架后，油井征路款63000元有村委会签字的领款单常某某不签字，经村委、镇政府有关人员做工作无果。该补偿款不在争议地内是调张某甲的互换地，被告的仲裁行为是擅自报复行为，不是村民的行为。从1993年以来，原告村民小组的村民家家户户将房屋周围的土地作为现耕地，就是常某某也占30多亩。1993年每户都有拉地台账，就张某甲没有拉地的原始台账，这是原任组长常某乙和现任组长常某某父子以公报私的行为。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法确认原告对42.02亩土地享有承包经营权，由被告承担本案诉讼费。
原告向法庭提交以下证据：
一、2012年10月24日的会议记录1份。证明2012年村民小组丈量过土地，人均16亩，长退短补，村民都同意，丈量后土地亩数都登记在农户名下。
二、韩应子东自然村乡村路赔款单1份。证明赔款时道路靠谁的地谁领了赔偿款。
三、领款单1份。证明2015年7月12日村两委盖章同意，原告应该领取赔偿款63017元。
四、韩应子西村民小组组长张效新出具的证明1份。证明2015年1月30日韩应子东、西小组乡村油路两边赔款1米，占谁的现耕地赔款到户。
五、王某某、王某甲、张某甲的证言各1份。证明1994年原告与张某甲调换过土地。
六、张应子村张应子村民小组六位村民出具的证言1份、韩应子西村民小组村民王某乙的证言1份。证明1994年本案争议地就由原告种植管理，而且在1996年至1997年还给别人转包过。
七、23位村民联名、村委会盖章的证明1份。证明1993年以来所有征用、占用土地赔款，谁放出去的地钱就赔给谁了。
八、出庭证人吕宏山的证言。证明其他人扩出去的地所得到的赔偿款都已经领取了。
被告辩称，一、请求驳回原告的诉讼请求。1993年被告进行土地承包大调整，重新划分确定承包土地，为了土地承包经营的公平合理，在时任小组长常某乙的主持下，组织村民参与丈量了本村的所有土地。按当时村民时有人口核算，平均每人应得承包地3.3垧（4亩合一垧），对每户所管理耕种的土地详细做了记录台账。原告家庭应该享有5.5个人的土地，应分得承包地18.15垧，但是当时原告家实际占有土地17块，共计20.114垧，多出土地1.964垧。台账记载原告旧房周围的土地房西为0.486垧，房西斜地0.062垧，房西北0.1垧，房北1.728垧，房北苜蓿地1.045垧，房东2.422垧，六块共计5.843垧。原告将其中的苜蓿地1.045垧及房东地中的0.919垧共计1.964垧退回村集体。原告在其旧房周围只应该享有3.879垧土地的承包经营权。但是原告实际上没有退出1.964垧土地，加上对属于村集体所有的羊路地、五荒地私自扩大耕种。经仲裁委在2016年6月30日实地勘验核实丈量，共有42.02亩土地不属于原告的承包地，所以仲裁裁决原告对该地没有承包经营权。二、原告家庭属于被告的农户，依法应该享有对被告所有土地的承包经营权，但是应该和村集体签订土地承包合同，由人民政府予以核发土地承包经营权证。原告对这42.02亩土地既没有签订合同也没有核发证书，该地是原告应退的和私自扩大耕种的。被告于2016年6月19日召开村民大会，被告的村民共40多户，参加会议和在会议记录上签名按印的有40户，这次会议决定，应退的地必须退，私自扩大耕种的土地不享有承包经营权，地上的赔款一律归集体。所以村上还要向原告索要已领取的2839元款项。三、原告诉称大家都占集体的地，占有并不代表是合法的。从2016年6月19日起，被告召开了村民会议并形成了决议，该决议适用于被告的所有农户，并不针对原告一家，决议上签名的有原告亲属，所以是村集体决定的，不是个人行为。
被告向法庭提交以下证据：
一、定边县土地仲裁委员会定农仲案[2016]第8号裁决书。证明原告对42.02亩土地没有承包经营权。
二、宗地图1份。证明本案所争议的土地现状。
三、1993年地账1份。证明原告退地的情况。
四、仲裁委与本村村民张效奇的谈话笔录1份。证明1993年地账是真实的。
五、会议记录1份。证明2016年6月19日，村民召开会议形成决议，土地以1993年的地账为准，1993年以后放出的地归集体所有，1993年以后不属于1993年地账的赔款，一律归集体，分钱时扣回。
六、砖井镇政府[2015]17号函。证明原告担任小队队长时，进行过生地调整和现在土地确权登记发生矛盾，所以政府将纠纷转到土地仲裁委。
七、张某甲现有地账1份。证明原告从未与张某甲调过地。
八、出庭证人常某乙、常凤乐、冯德山的证言。证明原告旧房宅基地后没有张某甲的承包地。
九、出庭证人常国旗的证言。证明原告在2012年任村民小组组长时私自涂改地账。
经庭审质证，被告对原告所举第一组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为人均16亩土地的分配方案没有得到实施，该方案报经镇政府确权登记时被退回，未登记。对第二组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据证明不了原告对争议地享有土地承包经营权，而且2016年6月19日村民大会决定一律归集体。对第三组证据有异议，认为领款人不是本案原告，且村民会议决定争议地的赔款都归集体。对第四组证据有异议，认为证人没有出庭作证，无法质证，而且不是同一村民小组的村民，证言中所述“占谁的地给谁赔”已经被2016年6月19日村民会议决定推翻。对第五组证据有异议，认为证人没有出庭作证，无法质证，事实原告与张某甲没有调过地。对第六组证据有异议，认为证人没有出庭作证，无法质证；六个人出同一证言不符合常理，实际占有土地并不等于对土地享有土地承包经营权；原告所举的证人证言中有的是原告的亲属，所作的证言证明效力不客观。对第七组证据有异议，证明中的“扩”字疑似后来添加上去的，是原告篡改的证据。对证人吕宏山的证言有异议，理由为证人没有提交书面的调解意见，张应子村是村民小组自治，发放赔款、土地如何承包都由村民小组决定，村委会只有协调作用；且证人不知道今年6月19日韩应子东村民小组的村民会议决议，其证言不能证实本案争议地承包经营权的归属。
原告对被告所举第一组证据真实性无异议，对证明目的有异议，认为该裁决书认定的事实不清，适用法律错误，因原告提起本案诉讼，该裁决书并没有生效。对第二组证据有异议，认为这是作出裁决书的依据，所以原告不认可。对第三组证据真实性无异议，对地账的内容有异议，认为地账中缺了张某甲一户的地账，所以看不出原告与张某甲调地的情况。对第四组证据有异议，认为除张某甲没有地账这个内容属实，其他均不属实。对第五组证据有异议，原告没有参加会议，对形成的决议内容不清楚，签字为同一人所为，并不是村民自己签的。对第六组证据无异议。对第七组证据有异议，认为该地账不是1993年地账，反映不出原告与张某甲换地的情况。对证人常某乙、常凤乐、冯德山的证言无异议，对证人常国旗的证言有异议，认为证人没有证据证明是原告涂改的地账。
本院对原、被告所举证据作如下认定，原告所举第一、二组证据，被告对真实性无异议，对证据的真实性予以确认。原告所举第三组证据，与本案无关联性，不予确认。原告所举第四、五、六、七组证据，证据形式要件不符合法律规定，不予确认。证人吕宏山的证言，能够证明韩应子东村民小组部分村民扩地所得到的赔偿款都已经领取的事实，应予以确认。被告所举第一、二、四组证据，来源于定边县农村土地承包纠纷仲裁委会员，证据客观真实，应予以确认。被告所举第三、七组证据，系被告村民小组保管的地账，原告对真实性无异议，应予以确认。被告所举第五、六组证据，来源合法，客观真实，应予以确认。证人常某乙、常凤乐、冯德山的证言，原告均无异议，应予以确认。证人常国旗的证言，因无其他证据印证其证明目的，不予确认。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及认证查明以下事实，原告张某某系被告砖井镇张应子村韩应子东村民小组的村民。1993年被告村民小组调整承包土地，对各农户管理的土地丈量并形成了土地台账，按当时村民实有人口每人应分得承包地3.3垧（4亩合1垧）。土地台账记载，原告户当时实际管理土地20.114垧（其中原告旧房周围有土地5.843垧），按人口应分得承包地18.15垧，应退还土地1.964垧。后原告将其旧房院落平整耕种，并将应退还的土地和村民小组集体所有的人畜出路公地开垦耕种。2015年，该地因石油开采征占用道路，原、被告因征地补偿费分配归属问题引发土地承包经营权争议，经村、镇调解无果。2016年，被告向定边县农村土地承包纠纷仲裁委员会申请仲裁，经仲裁裁决，张某某现耕种其旧房周围土地经测绘实地面积60.1亩，其中1993年台账记载15.67亩为该户的承包土地；平整原宅基地2.41亩按当地习惯应由该户经营；下余42.02亩系张某某1993年退出土地和私自开垦的集体土地，张某某对该土地不享有承包经营权。后原告不服该仲裁结果，向本院提起诉讼。另查明，原告现占用土地125.8亩。2016年6月19日，被告村民小组召开村民会议并形成决议，以1993年地账为标准，1993年以后放出去的土地一律归集体，不属于1993年以后地账赔款一律归集体。
本院认为，法律规定，依法由农民集体使用的农村土地，由使用该土地的农村集体经济组织、村民委员会或者村民小组发包。本案中，原、被告之间虽未签订农村土地承包合同，但双方对村民小组1993年调整分配土地时形成的地账均予以认可，原告作为被告集体经济组织成员，对地账上记载的土地享有承包经营权。原告主张本案部分争议地系其与他人调换耕种所得，因未提供相应的证据印证，本院不予采信。原告主张本案部分争议地系其平整院落、扩种公地所得，该土地虽然由原告占用，但村民小组并未就该土地与原告形成土地承包关系，原告无权主张该土地的承包经营权。故原告的诉讼请求，无事实依据和法律依据，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国农村土地承包法》第十二条、第二十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：
驳回原告张某某的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
代理审判员 魏 琼
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 宋霄楠