上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沪一中民三（民）终字第1556号
上诉人（原审原告）张仁龙。
上诉人（原审被告）艺康化工有限公司。
上诉人张仁龙、上诉人艺康化工有限公司（以下简称艺康公司）因劳动合同纠纷一案，均不服上海市闵行区人民法院（2013）闵民一（民）初字第8196号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2013年9月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年10月15日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定，张仁龙于1996年11月19日至艺康公司处工作。2007年12月31日，双方签订了无固定期限劳动合同。艺康公司处生产部原有A、B、C三个班组，2012年3月张仁龙调任C班班长。2012年12月14日，艺康公司处召开全体员工大会，三个班组有部分人员离职，2012年12月17日，艺康公司撤销C班，未离职人员归编为A、B两个班组，张仁龙不再担任班长一职，至B班从事包装工作。2013年2月27日，张仁龙收到艺康公司的解除通知书，该通知书内载：“……由于公司（艺康公司）的业务和架构调整，以及你（张仁龙）所服务的部门岗位设置的调整，你目前的工作岗位（上海工厂生产C班班长）已不复存在；你目前的工作岗位系基于原有的业务和架构所设置，而基于目前的业务和架构已不再需要设置该类专职岗位，且公司内部亦无相同或相类似的岗位可提供给你，故公司确实无岗可调。鉴于此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项之规定，公司决定于2013年2月28日解除与你的《劳动合同》。公司将于2013年3月27日前支付你下列最后款项：……（2）未提前一个月通知的替代通知期工资计人民币6，895元（币种下同）；（3）法定经济补偿金计113，767.50元；……”。
2013年3月6日，张仁龙以诉争事项等向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2013年4月12日作出裁决：1、艺康公司支付张仁龙违法解除劳动合同的赔偿金227，535元；2、艺康公司支付张仁龙2013年2月1日至2013年2月28日期间的延时及休息日加班工资46.92元；3、张仁龙的其他请求，不予支持。张仁龙、艺康公司均不服，诉至原审法院。张仁龙要求判令艺康公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金227，535元。艺康公司要求判令无须支付张仁龙违法解除劳动合同的赔偿金227，535元、2013年2月1日至2013年2月28日期间的延时及休息日加班工资46.92元。
原审法院另认定，张仁龙自2013年2月上推一年（除加班工资）的月平均工资为6，397元。
仲裁审理中，张仁龙称虽生产部C班已撤销，但自撤销后张仁龙即在B班做包装工，且艺康公司在辞退张仁龙时该岗位仍存在，所以艺康公司所述原岗位已撤销的事实不成立。
原审诉讼中，张仁龙表示同意艺康公司的第2项诉讼请求。
原审法院认为，我国劳动合同法规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，在此情形下，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，从查明的事实看，艺康公司未与张仁龙协商变更劳动合同内容即解除劳动合同；即使劳动合同订立时所依据的客观情况已发生重大变化，艺康公司在未与张仁龙协商变更劳动合同内容的情况下解除劳动合同也属违法；用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；赔偿金计算以月平均工资6，397元计，故张仁龙要求艺康公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求中的合理部分，原审法院予以支持，反之，原审法院仅支持艺康公司要求无须支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求中的合理部分。诉讼中，张仁龙同意艺康公司的第2项诉讼请求，原审法院予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条之规定，原审法院于二一三年八月二十一日作出判决：一、艺康化工有限公司于判决生效之日起十日内支付张仁龙违法解除劳动合同的赔偿金211，101元；二、艺康化工有限公司无须支付张仁龙2013年2月1日至2013年2月28日期间的延时及休息日加班工资46.92元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由艺康化工有限公司负担4元，张仁龙负担1元。
判决后，上诉人张仁龙、上诉人艺康公司均不服，分别向本院提出上诉。上诉人张仁龙要求撤销原审判决主文第一项，依法改判艺康公司支付违法解除劳动合同的赔偿金227，535元。张仁龙还要求艺康公司支付其律师代理费4，000元。张仁龙的主要理由为：1、张仁龙的月平均工资为6，895元，不是6，397元，故赔偿金的金额应为227，535元。2、因艺康公司的违法解雇行为导致此次诉讼，故艺康公司理应承担张仁龙的律师代理费。
上诉人艺康公司要求撤销原审判决主文第一项，要求依法改判不支付违法解除劳动合同的赔偿金227，535元。艺康公司的主要理由为：由于艺康公司所属的艺康集团在中国大陆境内进行产能重新布局，遂开始逐步降低艺康公司的产量。张仁龙在艺康公司原任生产C班班长，因生产C班撤销且临近春节，故临时将张仁龙安置在生产B班。春节后，艺康公司即以客观情况发生重大变化依法解除了张仁龙的劳动合同。艺康公司确属整体的“客观情况发生重大变化”，而非个体的客观情况发生重大变化，故无法协商变更劳动合同，艺康公司系合法解除。现艺康公司已足额支付了张仁龙法定的经济补偿金10万多元，即使原审法院认定系违法解除，亦应仅支持赔偿金的差额部分。张仁龙主张律师代理费无法律依据。
张仁龙、艺康公司均不接受对方的上诉主张。
二审中，张仁龙对原审法院认定的“张仁龙自2013年2月上推一年（除加班工资）的月平均工资为6，397元”有异议，认为其月平均工资应为6，895元。艺康公司对张仁龙的上述异议不予认可，认为6，895系其公司计算的，剔除加班工资后工资基数为6，397元。本院经查，原审中就张仁龙的月平均工资金额先后询问了张仁龙、艺康公司，双方一致确认张仁龙2013年2月上推一年除加班工资的月平均工资是6，397元。本院认为，张仁龙上述异议与其原审陈述相矛盾，又无证据支持，本院对其异议不予采纳。
本院经审理查明，原审法院认定事实正确，本院依法予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，艺康公司未与张仁龙协商变更劳动合同。因此，即使张仁龙、艺康公司订立劳动合同时所依据的客观情况确已发生重大变化，艺康公司在未与张仁龙协商变更劳动合同内容的情况下径行解除劳动合同，亦属不妥。因此，艺康公司主张合法解除，本院不予采纳。关于违法解除劳动合同赔偿金的计算标准，原审庭审中张仁龙、艺康公司一致确认张仁龙2013年2月上推一年除加班工资的月平均工资是6，397元，故原审法院以此为计算违法解除劳动合同赔偿金的标准，并无不当。二审中，张仁龙主张以6，895元为计算标准，与其原审陈述相矛盾，又无证据支持，本院不予采纳。关于已支付法定经济补偿金的抵扣，二审中艺康公司主张已足额支付了张仁龙法定的经济补偿金10万多元，故该支付部分应予抵扣。本院经查，仲裁及原审时艺康公司均只提供了2013年3月15日的中国工商银行网上银行电子回单1份，根据该电子回单显示艺康公司总计支付张仁龙19，365.77元。本院认为，艺康公司所述的已足额支付张仁龙经济补偿金10万多元的主张，缺乏证据支持，本院难予认定。综上，张仁龙、艺康公司关于违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求本院均不予支持。
关于律师代理费，本院经查，原审时张仁龙的民事起诉状第6项内容为要求艺康公司支付律师代理费4，000元，原审庭审中张仁龙当庭变更诉讼请求为要求艺康公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。本院认为，张仁龙在一审庭审中当庭变更诉讼请求，其关于律师代理费的上诉请求尚未经一审审理，本院对此不予处理。
综上，原审法院根据查明的事实所作判决正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费人民币10元，由上诉人张仁龙、上诉人艺康化工有限公司各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王剑平
代理审判员 成 阳
代理审判员 王冰如
二〇一四年一月六日
书 记 员 徐文进
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……