湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂08刑终28号
原公诉机关湖北省荆门市东宝区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨小祥，男，1990年12月18日出生于湖北省应城市，小学文化，服刑人员。2011年10月11日因犯盗窃罪被湖北省应城市人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币一万元，2013年7月29日刑满释放。2016年3月3日因犯盗窃罪被湖北省云梦县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月29日被荆门市公安局漳河新区分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
上诉人（原审被告人）陈某某，男，1994年8月15日出生于湖北省应城市，汉族，初中文化，服刑人员。2016年3月3日因犯盗窃罪被湖北省云梦县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月31日被荆门市公安局漳河新区分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
上诉人（原审被告人）熊某，男，1994年12月26日出生于湖北省应城市，汉族，初中文化，服刑人员。2016年3月3日因犯盗窃罪被湖北省云梦县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月31日被荆门市公安局漳河新区分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
原审被告人樊某某，男，1993年7月18日出生于湖北省应城市，汉族，小学文化，服刑人员。2016年3月3日因犯盗窃罪被湖北省云梦县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月29日被荆门市公安局漳河新区分局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
湖北省荆门市东宝区人民法院审理荆门市东宝区人民检察院以东检公诉刑诉（2016）148号起诉书指控原审被告人杨小祥、樊某某、陈某某、熊某犯盗窃罪一案，于2016年12月13日作出（2016）鄂0802刑初168号刑事判决。原审被告人杨小祥、陈某某、熊某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月9日，被告人杨小祥、樊某某、陈某某、熊某在湖北省沙洋县、荆门市漳河新区等地入室盗窃作案两起，盗窃财物总价值人民币5529元。具体事实如下：
1、2015年9月9日，被告人杨小祥、樊某某、陈某某、熊某分乘两辆二轮摩托车到湖北省沙洋县高阳镇官桥村六组王某某家，在翻越院墙进入被害人王某某的家中后，将卧室内两个小手包里的100元现金盗走。
2、2015年9月9日，被告人杨小祥、樊某某、陈某某、熊某分乘两辆二轮摩托车到荆门市漳河新区付集村二组付某某家，陈某某和熊某在室外望风，杨小祥和樊某某从屋后下水管爬上二楼卫生间窗户进入付某某的家中，将二楼卧室衣柜抽屉里的一对金叶牌黄金耳针、一条金叶牌黄金女士项链、一枚六福牌黄金儿童吊坠、一枚六福牌黄金老虎吊坠及一楼楼梯间架子上电饭煲内的600元现金盗走。经荆门市东宝区物价局价格认证中心认定，上述被盗首饰总价值人民币4829元。
上述事实，有经庭审质证、认证的案件揭发及办理经过、转押证、受案登记表、立案决定书、抓获经过、被害人陈述、证人证言、手印鉴定书、价格认定结论书、辨认作案现场笔录、指认现场照片、辨认笔录、湖北省应城市人民法院刑事判决书、释放证明书、湖北省云梦县人民法院（2016）鄂0923刑初字29号刑事判决书、身份信息表及被告人的供述等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人杨小祥、樊某某、陈某某、熊某以非法占有为目的，结伙入室盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人杨小祥在刑罚执行完毕五年内再犯当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。四被告人在判决宣告以后，发现漏罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条、第六十九条、第七十条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定判决：一、被告人杨小祥犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元；原犯盗窃罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；决定合并执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人樊某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；原犯盗窃罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；决定合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元。三、被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；原犯盗窃罪判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元；决定合并执行有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人熊某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；原犯盗窃罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；决定合并执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币一万元。五、对涉案的赃款、赃物予以追缴。
上诉人杨小祥、陈某某、熊某均提出：1、原判认定事实不清，证据不足，被盗的六福牌儿童吊坠、六福牌老虎吊坠不是黄金饰品，荆门市东宝区物价局价格认证中心的鉴定与事实不符，应当依法从盗窃财物的总价中扣除上述二个吊坠的价值；2、原判量刑过重，请求二审依法从轻处罚。
经二审审理查明，2015年9月9日，上诉人杨小祥、陈某某、熊某及原审被告人樊某某在湖北省沙洋县、荆门市漳河新区等地入室盗窃作案两起，盗窃财物总价值人民币3615元。具体事实如下：
1、2015年9月9日，杨小祥、樊某某、陈某某、熊某分乘两辆二轮摩托车到湖北省沙洋县高阳镇官桥村六组被害人王某某家，在翻越院墙进入王某某家中后，将卧室内两个小手包里的100元现金盗走。
2、2015年9月9日，杨小祥、樊某某、陈某某、熊某分乘两辆二轮摩托车到荆门市漳河新区付集村二组被害人付某某家，陈某某和熊某在室外望风，杨小祥和樊某某从屋后下水管爬上二楼卫生间窗户进入付某某家中，将二楼卧室衣柜抽屉里的一对金叶牌黄金耳针、一条金叶牌黄金女士项链及一楼楼梯间架子上电饭煲内的600元现金盗走。经荆门市东宝区物价局价格认证中心认定，上述被盗首饰总价值人民币2915元。
上述事实，有并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、案件揭发及办理经过、转押证、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实案件的办理及被告人的归案情况。
2、被害人付某某、付某的陈述，证实2015年9月9日，付某某发现其位于荆门市漳河新区付集村二组的家里被盗，被盗物品有放在电饭煲内的现金及首饰，家里二楼西侧的洗手间窗户上面有攀爬的痕迹。
3、被害人王某某的陈述，证实2015年9月9日，王某某位于沙洋县高阳镇官桥村六组家中的财物被人盗窃，损失了现金100元左右。
4、证人俞某某的证言，证实2016年9月的一天下午，俞某某在当阳市自家开的“金银首饰加工店”里收购了一年轻男子拿来的黄金耳钉、黄金项链等首饰。
5、（荆）公（刑）鉴（痕）字[2016]9号手印鉴定书，证实公安机关在被害人付某某家作案现场提取的手印痕迹系杨小祥和樊某某所留。
6、价格认定结论书，证实荆门市东宝区物价局价格认证中心受公安机关的委托，对涉案的被盗物品进行了价格认定，认定一对金叶牌黄金耳针的价格为795元、一条金叶牌黄金女士项链的价格为2120元。
7、辨认作案现场笔录、指认现场照片，证实杨小祥、陈某某、熊某、樊某某对作案现场进行了确认。
8、现场勘验笔录（附照片），证实案发现场的情况。
9、上诉人陈某某与证人俞某某的辨认笔录，证实系陈某某将赃物卖给了俞某某。
10、湖北省应城市人民法院刑事判决书、释放证明书，证明杨小祥的前科情况。
11、云梦县人民法院（2016）鄂0923刑初字29号刑事判决书，证实该院于2016年3月3日以犯盗窃罪分别判处杨小祥有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元；判处樊某某有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元；判处陈某某有期徒刑一年一个月，并处罚金一万元；判处熊某有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；
12、身份信息表，证实四原审被告人的身份情况。
13、上诉人杨小祥、陈某某、熊某、原审被告人樊某某的供述。
关于上诉人杨小祥、陈某某、熊某提出原判认定事实不清，证据不足，被盗的六福牌儿童吊坠、六福牌老虎吊坠不是黄金饰品，荆门市东宝区物价局价格认证中心的鉴定与事实不符，应当依法从盗窃财物的总价中扣除上述二个吊坠的价值的上诉理由。经审查，首先，被害人虽报称被盗黄金耳针、黄金项链、铂金戒指、铂金项链、黄金儿童吊坠、黄金老虎吊坠等六件黄、铂金饰品，但并未提供购买发票或其他证据证明相应饰品的材质、重量；其次，黄金儿童吊坠、黄金老虎吊坠的实物并未查获，价格认定结论书仅依据被害人自报的材质及数量鉴定其价值，缺乏客观性，需要特别指出的是价格认定结论书中关于金叶牌黄金耳针、黄金女士项链的认定，虽然亦无实物，但认定结论与证人俞某某的证言及杨小祥等人供述能够互相印证，可以认定；再次，杨小祥、樊某某、陈某某、熊某等人在侦查阶段关于盗得黄金饰品的供述亦不能互相印证。综上，原审判决认定上诉人杨小祥、陈某某、熊某及原审被告人樊某某盗得六福牌儿童吊坠、六福牌老虎吊坠，价值1914元的事实不清，证据不足，应予纠正。上诉人杨小祥、陈某某、熊某提出的该上诉辩护理由成立，本院予以采纳。
关于上诉人杨小祥、陈某某、熊某提出原判量刑过重，请求二审依法从轻处罚的上诉理由。经审查，原审判决根据上诉人杨小祥、陈某某、熊某及原审被告人樊某某的犯罪情节及悔罪表现，在法定刑幅度内依法处刑，并无不当，但鉴于二审认定的事实发生变化，对其四人的刑期应适当调整。上诉人杨小祥、陈某某、熊某提出的该上诉理由成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人杨小祥、陈某某、熊某、原审被告人樊某某以非法占有为目的，结伙入室盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人杨小祥在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人杨小祥、陈某某、熊某、原审被告人樊某某在判决宣告以后，发现漏罪，应当数罪并罚。原审判决定罪准确、审判程序合法，但认定的部分事实不清，证据不足，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十九条、第七十条、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项之规定，判决如下：
一、维持荆门市东宝区人民法院（2016）鄂0802刑初168号刑事判决第五项；
二、撤销荆门市东宝区人民法院（2016）鄂0802刑初168号刑事判决第一、二、三、四项；
三、上诉人（原审被告人）杨小祥犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元；与原犯盗窃罪判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币一万五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月16日起至2017年12月15日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳)；
四、被告人樊某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；与原犯盗窃罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币一万五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月16日起至2017年9月15日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳)；
五、被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；与原犯盗窃罪判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月16日起至2017年7月15日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳)；
六、被告人熊某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；与原犯盗窃罪判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月9日起至2017年4月8日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳)。
本判决为终审判决。
审判长 扶正军
审判员 李东兴
审判员 水 双
二〇一七年三月八日
书记员 曹 川