广东省广州市南沙区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0115民初127号
原告：彭天清，住湖北省监利县。
委托代理人：蒋诗林，广东丰信律师事务所律师。
被告：广州德高电子制造有限公司，住所地广东省广州市南沙区。
委托代理人：郭玉霞，广东中穗律师事务所律师。
委托代理人：周可爱，广东中穗律师事务所实习律师。
原告彭天清诉被告广州德高电子制造有限公司（以下简称德高公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后,依法由审判员王石辉独任审判，公开开庭进行了审理。原告彭天清、被告德高公司的委托代理人郭玉霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭天清诉称：本人于1999年11月22日入职被告德高公司工作至2015年10月16日。被告未依法为本人参加1999年12月至2008年8月份的社会保险，仅购买2008年9月至2015年6月期间的工伤保险而没有购买其他社会保险险种。本人多次书面向被告申请补缴社会保险，且向广州市南沙区地税局、广州市南沙区人力资源和社会保障局投诉和举报。广州市南沙区社会保险基金管理中心已经向被告发出整改通知书要求被告前往地税部门补缴社会保险费，广州市南沙区东涌地税局也发出整改通知书，但被告依然没有补缴1999年12月至2015年6月的社会保险，而只是购买了2015年7月至10月的社会保险。虽然本人之前与被告签订了不参加社会保险的协议，但根据我国法律相关规定和精神，该协议是没有法律效力的。在此情况下，本人于2015年10月16日向被告发出解除劳动关系通知书，而根据广东省高级人民法院（2012）284号文件，本人请求支付经济补偿金，应当得到法院的支持。在仲裁时，被告以通知书作为其依法缴纳社会保险费而因本人的原因没有补缴成功的证据，但本人一直没有收到该通知书，且通知书仅是载明补缴2008年9月至2015年6月期间的社会保险费，被告一次推卸自己的责任是没有说服力的。同时，本人于2015年10月26日，要求被告支付9、10月份工资，但被告要求本人回答问题才支付工资，被告存在恶意拖欠工资的问题。据此本人提起诉讼，请求判令被告支付经济补偿金39449.28元（2403.08元/月×16月）以及支付离职前工资2643元（已扣除9、10月的社会保险费用）。
被告德高公司辩称：1.自原告入职以来，特别是劳动合同法实施以来，我司多次提出为原告购买社会保险，但其均不愿意参加，且于2008年2月18日、2009年11月3日、2011年7月7日多次向我司提出书面申请，称其由于自身原因及已经参加农村合作医疗保险等原因而不参加社会保险，相关的法律责任由其承担。2015年5月，原告反悔要求为其购买社会保险，并补足之前的社会保险费，我司答应且于7月份开始为其参加社会保险，并向当地税务部门了解补缴的手续和费用。2015年9月，地税部门答复我司，称补缴2008年9月-2015年6月的社会保险费要求原告补缴个人部分17307.22元及滞纳金，我司也将此告知原告，但原告一直未将上述款项交给我司。因此，未能及时购买及补缴社会保险费的责任在于原告，相关法律后果、责任均应由其承担，我司无须向其支付经济补偿金。2.我司为了原告利益，在2008年9月至2015年5月期间均有为原告购买工伤保险，根据相关规定，我司不需要支付经济补偿金。3.在原告离职前，我司已经为其足额缴纳社会保险，没有违反劳动合同法的行为，也没有任何迫使其离职的行为，因此不符合劳动合同法第三十八条规定的支付经济补偿金的条件。4.即便我司需要支付经济补偿金，原告计算的经济补偿金的基数应该为2340.75元，共计7.5个月，金额为17555.63元，原告的计算有误。5.原、被告已经在2016年1月25日办妥补缴原告1999年11月至2015年6月期间的社会保险费。6.原告尚未领取的工资2643元应当扣减其不当得利，我司只需要支付其工资333.58元。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请法院予以驳回。
经审理查明：彭天清于1999年11月入职德高公司工作至2015年10月16日，离职前在品管部任职。双方确认彭天清离职前12个月的月平均工资为2403.08元。
彭天清分别于2008年2月18日、2009年11月3日、2011年7月7日向德高公司出具书面的不购买社会保险申请书，其中2011年7月7日不购买社会保险申请书载明有“本人因为已购买新型农村合作医疗保险，故特向贵单位申请不为本人购买社会保险（包括工伤、养老、医疗、生育、实业等项保险在内）。本人清楚因本人不参加国家社会保险，不缴纳社会保险费，不享受相关保险待遇，相关的社会保险责任、后果或风险由本人自愿承担，而与贵单位无关。”等内容。德高公司仅为彭天清参加2008年9月至2015年5月期间的工伤保险。2015年5月14日，彭天清书面申请要求德高公司补缴其入职至今的社会保险费。德高公司于2015年6月开始为彭天清正常缴纳社会保险（包括医疗、养老、失业、工伤、生育等）。后彭天清分别于2015年6月18日、8月22日、9月23日向德高公司书面发出“购买/补缴社会保险通知书”，要求德高公司补缴其入职至2008年8月31日的社会保险、2008年9月至2015年6月期间除工伤保险之外的其他社会保险险种。2015年9月14日，广州市南沙区社会保险基金管理中心对“彭天清投诉德高公司未依法为其参加社会保险”一事作出穗南社稽结告字〔2015〕053号“广州市南沙区社会保险稽核结果告知书”，载明：“我中心已向德高公司发出整改通知书（穗南社意字[2015]108号）要求该司前往所属地税部门为您补缴社会保险费。……请您收到本通知书之日起7个工作日内与德高公司联系办理补缴手续，并按规定承担缴纳个人部分的社会保险费的义务。”2015年9月22日，德高公司向彭天清出具一份“彭天清的社保费补交通知书”，载明：“彭天清的社保费补交时段2015年7月
--2008年9月，经过地税部门的计算：个人部分须补交17307.22元，滞纳金不详，请本人亲自到地税部门查询核实，并及时准备好款项。”
2015年10月16日，彭天清向德高公司发出一份“被迫解除劳动关系通知书”，载明其因德高公司“未依法为本人购买入职起至2008年8月份的社会保险（包括基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险、补充医疗保险/重大疾病医疗），未依法为本人补缴于2008年9月至2015年5月份的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险、补充医疗保险/重大疾病医疗，在本人多次通知后仍然未为本人购买和补缴上述保险、未足额及时支付劳动报酬……等原因损害到我的权益，使得双方无法继续维持劳动关系。在这种情况下，根据《劳动合同法》的相关规定，我被迫与你公司解除劳动关系，自通知之日我与你公司的劳动关系正式解除。”仲裁时，彭天清明确其解除劳动关系的原因是德高公司未依法为其购买社会保险。双方确认，德高公司未支付彭天清的离职前工资为2643元。2016年1月25日，德高公司依法补缴了彭天清入职之日至2015年5月份的相关社会保险费。
庭审时，彭天清向本院提交的其与德高公司黄某的三份录音资料，经核实，其主要内容如下：1.2015年5月25日16时27分的录音的内容为“彭天清称已经咨询过地税部门，说可以直接补缴社会保险费，德高公司同意先为彭天清参加社会保险，至于补缴社会保险费的问题双方再慢慢谈”；2.2015年6月18日14时01分的录音内容为“德高公司咨询地税部门可以补缴社会保险费，但需要先补充提交相关资料给地税部门，且双方对于滞纳金有争议，如果彭天清认为公司拖延的话，可以与公司财务人员一同去地税部门咨询，而彭天清则认为资料是由德高公司提供的，是德高公司在故意拖延”；3.2015年9月23日的录音内容为“彭天清去地税部门咨询个人补缴部分为17307.22元，但不同意滞纳金，且要求公司提供具体账号、详细金额，而德高公司则表示只有在补缴时才会有滞纳金数额和账号，其现无法提供”。
因双方发生争议，彭天清以德高公司为被申请人于2015年10月23日向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：“1、被申请人支付16个月的经济补偿金合计47390元；2、被申请人支付2015年9月26日至2015年10月14日工资3040元，扣除9月、10月份的社保553元后，应支付2487元。”广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月25日作出穗南劳人仲案〔2015〕1623-1624号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人在本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人离职前工资：彭天清2643元……三、驳回申请人彭天清的其它仲裁请求。本裁决为非终局裁决。”彭天清不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，诉求如上。
此外，2016年2月22日，德高公司向本院提起诉讼[案号为（2016）粤0115民初755号]，要求彭天清返还其为彭天清缴纳的2015年11月至2016年1月份的社会保险费2976.59元。
以上事实，有彭天清提供的证据：被迫解除劳动关系通知书、申请书、购买/补缴社会保险通知书、缴费历史表、广州南沙区社会保险稽核结果告知书、广东省地方税务局个人所得税纳税清单、《仲裁裁决书》、快递单、录音U盘、刻录光盘及文字整理资料；德高公司提供的证据：缴费历史明细、税收缴款书、不购买社会保险申请书、彭天清的社保费补交通知书、照片、工资条、支付证明单、考勤表、《仲裁裁决书》；以及本院的庭审笔录等证据证实。
本院认为：德高公司与彭天清建立了劳动关系，双方均应按照法律规定和劳动合同的约定行使权利并履行相应的义务。本院根据双方的诉辩意见，就本案的争议焦点评述如下：
关于彭天清要求支付经济补偿金是否合法有据的问题。即本案是否属于我国劳动合同法第三十八条中规定“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以单方面解除劳动关系”的情形。一方面，根据我国社会保险法的规定，用人单位、劳动者有权依法缴纳社会保险费。在社会保险关系中，用人单位负有缴费义务、登记义务以及申报和代扣代缴义务，劳动者则负有缴费义务和登记义务，且其中的基本养老保险、基本医疗保险、基本失业保险均需要劳动者缴纳相关费用。故社会保险关系的建立需要劳动者的同意以及配合。本案中，彭天清入职后，多次向德高公司出具不需要缴纳社会保险的书面申请，且书面申请中均有其知晓相关法律后果、愿意承担相关法律责任的承诺内容。故德高公司未及时缴纳2015年5月份前的社会保险费的责任在于彭天清。另一方面，彭天清于2015年5月14日申请补缴入职之日至今的社会保险费，德高公司有依法为其办理补缴的义务。在本案中，根据双方的证据显示，德高公司在彭天清提出补缴和缴纳社会保险费的书面申请后，德高公司未表示拒绝不予办理，且自2015年6月份开始先依法为其购买社会保险，对于入职至2015年5月期间的社会保险费补缴问题也与彭天清协商补缴事宜（如需要时间提交资料、滞纳金问题）、咨询相关部门等。且2015年9月22日，德高公司就补缴部分时段中需要彭天清自行承担的部分社会保险费发出通知，并于2016年1月25日最终完成补缴。据此，本院认为，彭天清因不同意缴纳社会保险费导致最终本案补缴社会保险费的问题，其对此存在过错；结合彭天清补缴社会保险费的时间间隔，彭天清仅以办理补缴手续的时间过长（从2015年5月14日至2016年1月25日）、滞纳金承担等问题存在分歧和争议，便以此作为被迫解除劳动关系的事由显然不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，其主张经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。
关于彭天清要求支付离职前工资2643元的问题。德高公司对彭天清主张的离职前工资数额无异议，也确认没有支付，故德高公司依法应当予以支付。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，判决如下：
一、被告广州德高电子制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付原告彭天清工资2643元。
二、驳回原告彭天清的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告彭天清负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 王石辉
二〇一六年三月三十一日
书记员 廖活年