浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2011）杭余刑初字第347号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人陈永林。2005年11月因犯盗窃罪被浙江省三门县人民法院判处有期徒刑十个月，2006年4月13日刑满释放；2010年5月31日因犯盗窃罪、抢劫罪被江西省南昌铁路运输法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元，刑期自2009年9月14日起计算。因本案于2011年1月7日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检刑诉（2011）175号起诉书指控被告人陈永林犯盗窃罪，于2011年4月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员王慰出庭支持公诉，被告人陈永林到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
1、2007年8月4日早上，被告人陈永林伙同陈兵（已判刑）、王著仑（已判刑）及王礼（刑拘在逃）经预谋，驾驶浙A×××××面包车到杭州市江干区杭海路九堡三卫村新伟民大酒店附近，采用“丢钱、捡钱”的方式，将被害人韦某骗上车，并趁机窃得韦某随身携带的人民币30000元。
2、同年12月2日上午，被告人陈永林伙同王著仑等人经预谋，驾驶浙A×××××面包车到浙江省海宁市东西大道许巷布艺市场附近，采用相同的方法，将被害人潘某骗上车，以电话查询被害人潘某银行卡证明其没有捡到钱为由，套取了被害人潘某中国农业银行卡、中国工商银行卡的密码，并趁其不备，窃得该两张银行卡。随后被告人陈永林、王著仑等人用该中国农业银行卡取现及消费共计人民币203800元。
据以指控的证据有被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人陈永林的行为已构成盗窃罪，系累犯，并应依法与已判罪行数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条之规定判处。
被告人陈永林辩称：1、其同案犯用窃得银行卡刷卡消费10万余元一节，同案犯仅告知其刷了5万元；2、其有交代同案犯家庭住址及具体住处的行为，系立功；3、其服刑期间主动交代余罪，系自首。
经审理查明：
一、2007年8月4日早上，被告人陈永林伙同陈兵、王著仑（均已判刑）及王礼（另案处理）经事先预谋，驾驶浙A×××××号面包车到杭州市江干区杭海路九堡三卫村新伟民大酒店附近，在路边选定被害人韦某后，由陈兵下车上前与被害人韦某搭话，由王礼在二人面前走过时故意掉下一只钱包后离开，陈兵将钱包捡起后，以欲与被害人韦某分钱为借口将韦某带上王著仑驾驶的、陈永林冒充乘客的面包车，在其二人尚未分钱时，王礼拦住该车询问陈兵、被害人韦某有否捡到钱包，并要求检查其二人所带钱物以证明二人未捡到钱包。陈兵便按照王礼的要求将随身钱物拿出证实未捡到钱包，被害人韦某也将随身携带的现金人民币3万元取出给王礼查看，王礼确认不是其财物后将款项还给韦某，后王礼故意吸引被害人韦某的注意力，陈兵趁机窃得已放入韦某包内的人民币3万元。尔后，被害人韦某在毫无察觉的情况下下车离开。
证明以上事实并经庭审举证、质证的证据有：1、被害人韦某的陈述，证实2007年8月4日早上其在杭海路上三卫村公交车站等车时被人以“丢钱、捡钱”方法骗上一辆面包车，后对方查看了其包内3万元人民币之后又做了个将钱放回包内的动作，后赶其下车，其事后发现3万元人民币被拿走的事实；2、同案犯王著仑、陈兵的供述及辨认笔录，证实2007年8月的一天在新伟民大酒店门口，其二人伙同陈永林、王礼经事先预谋采用“丢钱、捡钱”方式诱骗一在等车的男子上了由王著仑驾驶、陈永林坐副驾驶室的面包车，借口检查该男子财物，并相互配合伺机窃取该人人民币3万元的事实；3、被告人陈永林的供述、辩解及辨认笔录。以上证据确实充分且相互印证，足以认定。
二、同年12月2日早上，被告人陈永林伙同王著仑等人，经事先预谋，驾驶浙A×××××面包车到浙江省海宁市东西大道许巷布艺市场附近，采用上述相同的方法将被害人潘某骗上该面包车，以电话查询被害人潘某银行卡证明其没有捡到钱为由，套取了被害人潘某中国农业银行卡、中国工商银行卡的密码，后趁其不备，窃得该两张银行卡，后让潘某下车。随后被告人陈永林和王著仑等人用该中国农业银行卡到杭州市余杭区临平旺旺食品厂门口浦发银行的ATM机上提取人民币2万元（手续费人民币16元），到余杭临平万隆珠宝店刷卡消费人民币82984元，到余杭区临平聚瑞珠宝店刷卡消费人民币100800元，取现及消费共计人民币203800元。
另查明，被告人陈永林于2005年、2010年两次被判刑时均冒用“陈永平”的名字。2010年10月，被告人陈永林在服刑期间向监管民警交代了自己的真实身份及本案犯罪事实。
证明以上事实并经庭审举证、质证的证据有：1、被害人潘某的陈述，证实2007年12月2日早上其在东西大道许巷轻纺村附近等车时被人以“丢钱、捡钱”方法骗上一辆面包车，被对方骗取了两张银行卡密码，后又被窃走该两张银行卡，事后发现其中一张农行卡被取现及刷卡消费共计20万余元的事实；2、同案犯王著仑的供述及辨认笔录，证实2007年11月左右的一天在东西大道许巷布艺市场附近，其伙同陈永林等人经事先预谋，采用“丢钱、捡钱”方式诱骗一在等车的男子上了由其驾驶的面包车，以查询为由骗取了该男子的两张银行卡密码，后以调包等方式窃得该两张银行卡，取现及刷卡消费共15万余元的事实；3、证人沈某甲、沈某乙的证言，证实被告人陈永林等人窃得银行卡后先后到余杭临平万隆珠宝店、临平聚瑞珠宝店刷卡消费的事实；4、收款收据、中国农业银行卡对账单、挂失申请书、监控录像截屏照片，证实被告人陈永林等人使用窃得的中国农业银行卡取现及消费共计人民币203800元的事实；5、同案犯刑事判决书，证实同案犯已被判刑的事实；6、被告人陈永林的前科判决书及户籍证明，证实被告人陈永林两次冒名“陈永平”被判刑的情况及真实身份情况等事实；7、公安机关出具的抓获、破案经过，证实破获本案的经过情况；8、被告人陈永林的供述、辩解及辨认笔录。以上证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人陈永林结伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈永林在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人陈永林提出其同案犯用窃得银行卡刷卡消费10万余元一节，同案犯仅告知其刷了5万元的辩解，经查，被告人陈永林系伙同他人共同犯罪，应当以共同犯罪人员实际窃取的财物数额作为犯罪数额，故其该辩解不影响对其犯罪事实的认定。被告人陈永林提出其有交代同案犯家庭住址及具体住处的行为系立功的辩解，经查，被告人陈永林提供同案犯住址的行为不属于立功行为表现，故对其该辩解，本院不予采信。被告人陈永林提出其服刑期间主动交代余罪系自首的辩解，经查，被告人陈永林因盗窃罪、抢劫罪服刑期间，如实供述了同种盗窃罪行，依法不能认定为自首，故对其该辩解，本院不予采信。但被告人陈永林能如实供述自己的罪行且当庭自愿认罪，本院予以从轻处罚。被告人陈永林在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第七十条、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、被告人陈永林犯盗窃罪，判处有期徒刑十四年七个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万八千元；连同原犯盗窃罪、抢劫罪被判处的有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑十九年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币四万三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年9月14日起至2028年9月13日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、责令被告人陈永林退赔违法所得，发还相关被害人。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟高峰
人民陪审员 吴仲达
人民陪审员 吴福征
二〇一一年五月十九日
书 记 员 周 虹