江苏省兴化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1281刑初272号
公诉机关兴化市人民检察院。
被告人许月华，江苏省兴化市人，汉族，初中肄业，个体经营，住兴化市。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2017年1月13日被兴化市公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法经营罪于2017年2月17日被执行逮捕。
辩护人严长俊，江苏环溪律师事务所律师。
被告人陈日方，江苏省兴化市人，汉族，初中文化，销售,住兴化市。曾因赌博于2010年1月11日被兴化市公安局罚款人民币五百元。又因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2017年1月13日被兴化市公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法经营罪，于2017年2月10日被兴化市公安局取保候审。
兴化市人民检察院以兴检诉刑诉[2017]226号起诉书指控被告人许月华、陈日方犯非法经营罪，于2017年6月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭公开开庭审理了本案。兴化市人民检察院指派检察员樊蓉出庭支持公诉。被告人许月华及其辩护人严长俊、被告人陈日方到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年5月份以来，被告人许月华在无烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信平台向XX上线购买假冒伪劣香烟，并通过其使用的微信昵称“AXXXX批发（XXXX）”发布宣传广告，先后销售给陈日方、孙某甲、周某甲、蔡某甲（另案处理），金额计人民币179290元，非法获利人民币50000元。被告人陈日方在无烟草专卖零售许可证的情况下，明知从许月华处购买的香烟系假冒伪劣香烟而予以销售，先后销售给万某甲、乔某甲、邓某甲等人并被扣押部分香烟，金额合计人民币74420元，非法获利人民币20000元。经鉴定，被告人许月华、陈日方销售的香烟为假冒伪劣香烟。分述如下：
（一）被告人许月华先后通过微信平台向蔡某甲、孙某甲、周某甲等人销售硬中华品牌香烟197条、软中华品牌香烟116条、红南京品牌香烟406条、小苏烟品牌香烟43条、红利群品牌香烟332条、玉溪品牌香烟232条、黑阳光利群品牌香烟16条、黄鹤楼软蓝（兰楼）品牌香烟5条、荷花品牌香烟1条、云（紫）烟品牌香烟45条、双喜品牌香烟7条、黄金天叶2条、九五至尊香烟1条，合计1403条，金额达人民币179290元。分述如下：
1、2016年6月15日至2017年1月5日，被告人许月华向蔡某甲（微信昵称“XXXX”）销售假冒伪劣硬中华、软中华、红南京、玉溪等品牌香烟共计1023条，金额人民币105305元。分述如下：
（1）2016年6月15日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣黑阳光利群品牌香烟2条、小苏烟品牌香烟2条，得款人民币760元。
（2）2016年6月21日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟2条、软中华品牌香烟2条、红利群品牌香烟2条、小苏烟品牌香烟4条、红南京品牌香烟4条、玉溪品牌香烟2条，得款人民币2275元。
（3）2016年6月29日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣黑阳光利群品牌香烟2条、小苏烟品牌香烟3条、红南京品牌香烟3条、黄鹤楼软蓝品牌香烟2条，得款人民币1100元。
（4）2016年7月2日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟10条、荷花品牌香烟1条，得款人民币1030元。
（5）2016年7月7日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟5条、硬中华品牌香烟4条，得款人民币1390元。
（6）2016年7月14日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟5条、红利群品牌香烟10条，得款人民币1200元。
（7）2016年7月23日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟5条、红利群品牌香烟10条，得款人民币1200元。
（8）2016年8月8日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟10条、红利群品牌香烟5条、云烟品牌香烟2条，得款人民币1255元。
（9）2016年8月10日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣黑阳光利群品牌香烟2条，得款人民币300元。
（10）2016年8月19日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟5条，得款人民币425元。
（11）2016年8月24日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣双喜品牌香烟7条、玉溪品牌香烟8条，得款人民币1530元。
（12）2016年8月26日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟20条、软中华品牌香烟1条、黑阳光利群品牌香烟2条、黄鹤楼软蓝品牌香烟1条，得款人民币5690元。
（13）2016年9月1日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟5条、软中华品牌香烟2条、红利群品牌香烟5条、紫云烟品牌香烟3条、小苏烟品牌香烟2条，得款人民币2070元。
（14）2016年9月5日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟10条，得款人民币700元。
（15）2016年9月6日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟10条，得款人民币850元。
（16）2016年9月9日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟5条、玉溪品牌香烟5条、红利群品牌香烟5条，得款人民币1425元。
（17）2016年9月21日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟5条、红利群品牌香烟5条，得款人民币520元。
（18）2016年9月26日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟10条、玉溪品牌香烟5条、红利群品牌香烟5条，得款人民币1775元。
（19）2016年10月5日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京香烟品牌香烟10条，小苏烟品牌香烟1条，黑阳光利群品牌香烟2条，得款人民币1120元。
（20）2016年10月10日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟4条，得款人民币450元。
（21）2016年10月12日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟5条，红利群品牌香烟5条，得款人民币775元。
（22）2016年10月12日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟5条，得款人民币650元。
（23）2016年10月17日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟10条，红南京品牌香烟5条，得款人民币1650元。
（24）2016年10月21日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟5条，黄鹤楼兰楼品牌香烟2条，小苏烟品牌香烟1条，得款人民币765元。
（25）2016年10月25日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟4条，得款人民币1000元。
（26）2016年10月31日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣黑阳光利群品牌香烟2条，得款人民币300元。
（27）2016年11月1日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟10条，红利群品牌香烟10条，红南京品牌香烟10条，软中华2条，得款人民币3410元。
（28）2016年11月2日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣紫云烟品牌香烟10条，得款人民币650元。
（29）2016年11月7日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟10条，得款人民币700元。
（30）2016年11月9日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟5条，红利群品牌香烟5条，玉溪品牌香烟20条，得款人民币3375元。
（31）2016年11月15日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟10条，红利群品牌香烟10条，得款人民币1550元。
（32）2016年11月15日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟5条，得款人民币425元。
（33）2016年11月21日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟15条，红利群品牌香烟10条，紫云烟品牌香烟10条，黑阳光利群2条，得款人民币2850元。
（34）2016年11月25日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟15条，得款人民币1950元。
（35）2016年12月5日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟10条，红南京品牌香烟10条，硬中华品牌香烟3条，软中华3条，得款人民币3000元。
（36）2016年12月7日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟15条，红南京品牌香烟15条，玉溪品牌香烟10条，得款人民币3625元。
（37）2016年12月7日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟10条，红南京品牌香烟15条，得款人民币1900元。
（38）2016年12月9日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红利群品牌香烟15条，红南京品牌香烟15条，玉溪品牌香烟10条，得款人民币3285元。
（39）2016年12月9日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟4条，玉溪品牌香烟10条，得款人民币1280元。
（40）2016年12月10日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟5条，得款人民币1250元。
（41）2016年12月11日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟25条，红利群品牌香烟25条，得款人民币5125元。
（42）2016年12月14日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣天叶品牌香烟1条，得款人民币350元。
（43）2016年12月17日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟30条，红利群品牌香烟20条，得款人民币3550元。
（44）2016年12月18日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟20条，红利群品牌香烟30条，得款人民币3700元。
（45）2016年12月20日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣黑阳光利群品牌香烟2条，得款人民币300元。
（46）2016年12月23日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟25条，红利群品牌香烟25条，得款人民币8125元。
（47）2016年12月26日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟50条，红南京品牌香烟50条，得款人民币9500元。
（48）2016年12月29日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟25条，红南京品牌香烟15条，硬中华品牌香烟10条，红利群品牌香烟50条，得款人民币10400元。
（49）2016年12月29日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣紫云烟品牌香烟20条，得款人民币1300元。
（50）2017年1月5日，被告人许月华向蔡某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟5条，得款人民币1500元。
2、2016年10月30日至2017年1月12日，被告人许月华向孙某甲销售红南京、小苏烟、硬中华、软中华等假冒伪劣品牌香烟共计181条，金额人民币23300元。分述如下：
（1）2016年10月30日，被告人许月华向孙某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟20条，得款人民币1400元。
（2）2016年11月7日，被告人许月华向孙某甲销售假冒伪劣黄金叶天叶品牌香烟1条，得款人民币350元。
（3）2016年11月10日，被告人许月华向孙某甲销售假冒伪劣小苏烟品牌香烟10条，得款人民币1300元。
（4）2016年12月18日，被告人许月华向孙某甲销售假冒伪劣红南京品牌香烟50条，得款人民币3500元。
（5）2016年12月23日，被告人许月华向孙某甲销售假冒伪劣利群品牌香烟10条、软中华品牌香烟10条、红南京品牌香烟30条，得款人民币5950元。
（6）2016年12月31日，被告人许月华向孙某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟10条、硬中华品牌香烟20条、小苏烟品牌香烟20条，得款人民币10800元。
3、2016年9月29日至2017年1月12日，被告人许月华向周某甲销售硬中华、软中华、玉溪等假冒伪劣品牌香烟共计47条，金额10105元。分述如下：
（1）2016年9月29日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟2条，得款人民币500元。
（2）2016年10月13日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟2条，得款人民币500元。
（3）2016年11月2日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟2条，得款人民币500元。
（4）2016年11月7日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣玉溪品牌香烟10条、软中华品牌香烟2条、硬中华品牌香烟3条，得款人民币2470元。
（5）2016年12月20日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟2条、九五至尊品牌香烟1条、玉溪品牌香烟2条，得款人民币1050元。
（6）2016年12月20日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟1条，得款人民币250元。
（7）2016年12月23日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟3条，得款人民币750元。
（8）2016年12月23日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟4条，得款人民币1000元。
（9）2016年12月23日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟1条，得款人民币250元。
（10）2016年12月28日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟3条、玉溪品牌香烟1条，得款人民币875元。
（11）2017年1月8日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟4条，得款人民币1000元。
（12）2017年1月10日，被告人许月华向周某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟2条、硬中华品牌香烟2条，得款人民币960元。
4、2016年12月至2017年1月其间，被告人许月华以软中华品牌香烟每条280元、硬中华品牌香烟每条260元向陈日方销售，其中假冒伪劣软中华品牌香烟53条、硬中华品牌香烟99条，共计152条，金额人民币40580元。
案发后，被告人许月华如实供述所犯罪行并退出全部非法所得人民币50000元。
（二）被告人陈日方将从许月华等人处购买的假冒伪劣品牌香烟先后销售给万某甲、乔某甲、邓某甲等人，软中华香烟53条（其中10条购买后未销售）、硬中华香烟99条、九五至尊品牌香烟5条（购买后未销售）、和天下品牌香烟4条（购买后未销售），共计142条，金额合计人民币74420元。分述如下：
1-2、2016年12月上旬的一天，被告人陈日方至兴化市缸顾乡缸顾村顾某甲经营的XX百货批发店内，向顾某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟13条，得款人民币7670元。随后，被告人陈日方又向缸顾村XX超市经营者顾某乙销售假冒伪劣软中华品牌香烟10条，得款人民币5900元。
3、2016年12月中旬的一天，被告人陈日方至兴化市缸顾乡缸顾村顾某乙经营的XX超市内，向顾某乙销售假冒伪劣硬中华品牌香烟14条，得款人民币5450元。
4-7、2016年12月中旬的一天，被告人陈日方至兴化市合陈镇集镇XX批发部，向邓某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟20条，得款人民币7800元。至兴化市合陈镇沿河路XX号XX烟酒店内，向施某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟20条，得款人民币7800元。至兴化市合陈镇XX店内，向万某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟20条，得款人民币7800元。至周庄镇薛新路XX号XX商行内，向乔某甲销售假冒伪劣软中华品牌香烟10条，得款人民币5900元。
8、2017年元旦左右，被告人陈日方至兴化市合陈镇XX名酒店内，向万某甲销售假冒伪劣硬中华品牌香烟25条、软中华品牌香烟10条，得款人民币15650元。
2017年1月11日，兴化市公安局从被告人陈日方处扣押假冒伪劣九五至尊品牌香烟5条、硬中华品牌香烟12条、软中华品牌香烟18条和天下品牌香烟4条（其中12条硬中华、8条软中华系万某甲退还给陈日方），2017年3月30日从蔡某甲处扣押假冒伪劣的紫云烟香烟1条、红南京香烟1条、利群香烟9包。
案发后，被告人陈日方如实供述所犯罪行,并退出非法所得人民币20000元。
上述事实，被告人许月华、陈日方在开庭审理过程中亦无异议，且有证人蔡某甲、周某甲、孙某甲、万某甲、顾某甲等人的证言；书证：兴化市公安局提取或者制作的常住人口基本信息表、归案情况说明、兴化市专卖局涉案烟草专卖品核价表、江苏省烟草专卖局卷烟价格证明、兴化市烟草专卖局抽样取证物品清单、江苏省非税收入一般缴款书、扣押决定书、扣押清单、涉案物品照片；江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站出具的卷烟鉴别检验报告等鉴定意见；兴化市公安局制作的提取笔录；兴化市公安局提取的微信聊天、转账记录、支付宝转账记录等电子数据等证据证实，足以认定。
证明本案其他事实的证据：兴化市公安局行政处罚决定书。
本院认为，被告人许月华、陈日方违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品且销售的系假冒伪劣烟草制品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关起诉及当庭变更起诉指控被告人许月华、陈日方犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院依法予以支持。被告人陈日方有劣迹，酌情从重处罚。案发后，被告人许月华、陈日方如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。关于辩护人提出被告人许月华无前科、劣迹，认罪、悔罪态度较好，主动履行财产刑并退出全部非法所得，对其可以从轻处罚并适用缓刑的意见，经查属实，予以采纳。鉴于两名被告人当庭自愿认罪并退出全部非法所得，酌情可以从轻处罚。综上，本院决定对两名被告人从轻处罚，被告人许月华、陈日方符合缓刑适用条件且所在社区愿意承担帮教责任，故给予两名被告人一定的缓刑考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人许月华犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人陈日方犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、扣押的假冒伪劣香烟由暂扣单位予以没收，退出的非法所得人民币七万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡云慧
人民陪审员 魏义胜
人民陪审员 夏东俊
二〇一七年七月十二日
见习书记员 仇晓文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）……
（三）……
（四）…。
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如实被判处附加刑，附加刑仍须执行。