陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)陕01刑终52号
原公诉机关陕西省西安市雁塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李军照，男，1982年7月1日出生于河南省方城县，回族，大学文化，无业，户籍地河南省方城县。2015年11月16日被抓获，次日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，2015年12月9日因涉嫌犯抢劫罪被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人陈冬杰、马娜，陕西云德律师事务所律师。
西安市雁塔区人民法院审理雁塔区人民检察院以雁检诉刑诉[2016]139号起诉书指控被告人李军照犯抢劫罪，于2016年12月2日作出(2016)陕0113刑初249号刑事判决。宣判后，原审被告人李军照不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、提审上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年11月16日凌晨3时许，被告人李军照翻墙进入西安市雁塔区鱼化寨胡家庄18号院内，撬开防护网翻窗进入房东被害人胡某1家中，在行窃过程中，将胡某1妻子朱某惊醒，朱某遂叫醒胡某1逐一查看房间，后胡某1在西北侧卧室内发现李军照，李军照持菜刀挥砍，双方发生搏斗，致胡某1颅脑损伤、多处软组织损伤，后在朱某及房客的帮助下，将李军照控制，后被公安机关抓获。
另查明，案发后，李军照亲属已赔偿胡某13000元，胡某1对李军照的行为表示谅解。
上述事实，有报案材料和受案登记表、诊断证明及照片证明、被告人户籍信息、抓获经过、被害人胡某1、朱某的陈述、证人姚某、王某的证言、提取笔录、扣押清单和照片、收款收据与西安市公安局高新分局鱼斗路派出所绘制的现场平面示意图及其出具的情况说明、辨认笔录及照片、指认笔录及照片、西安市高新区公安司法鉴定中心出具的鉴定意见、被害人出具的谅解书、收条及被告人李军照的多次供述等证据证实。据上事实，原审法院认为，被告人李军照以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，被发现后，为了抗拒抓捕，当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。鉴于被告人李军照系犯罪未遂，其亲属已赔偿胡某13000元，胡某1对李军照的行为表示了谅解，故对被告人李军照依法可减轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人李军照犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万五千元（限判决生效后三个月内缴纳）。
李军照上诉提出，其当天处于醉酒状态，主观上并没有抢劫犯罪的故意；其醉酒时和被害人扭打在一起的行为不是为抗拒抓捕而使用的暴力，不能认定其行为构成抢劫罪，其行为应构成非法侵入住宅罪；原审判决对其量刑畸重。
其辩护人辩称，被告人李军照的行为不构成抢劫罪，构成非法侵入住宅罪。
经审理查明，原审判决认定上诉人李军照以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，被发现后，为了抗拒抓捕而当场使用暴力的事实清楚，并有经原审法院公开开庭质证认证的以下证据证实：
1、报案材料和受案登记表证实：2015年11月16日4时许，胡某1向公安机关报案称，当日（16日）凌晨3时许，在西安市雁塔区胡家庄18号其家中，其妻子发现家中有外人进入，胡某1遂与妻子及房客一同将该男子手中刀具夺下并将该男子制服。
2、西安高新医院急诊科门诊病历、诊断证明及照片证实：2015年11月16日，经医生诊断，胡某1颅脑损伤、多处软组织损伤，有伤者照片佐证。
3、户籍信息证实：被告人李军照在案发时已达到完全刑事责任年龄。
4、公安高新分局鱼斗路派出所民警出具抓获经过证实：2015年11月16日凌晨3时50分许，鱼斗路派出所民警接警在辖区胡家庄18号抓住一小偷。民警出警后在胡某218号将李军照抓获。
5、被害人胡某1陈述证明：2015年11月16日凌晨大约3点，他爱人朱某到他所休息的房间来叫他，他当时正在睡觉，她问他晚上不睡觉在家里乱转啥？他说他没有乱转。他爱人说明明看见个人，而且家里吹风机和烟摆放的位置也变了。他就起来查看，当查看到西边小房间的时候，因为房间内比较黑，他就用手摸门背后找灯的开关，他刚把门拉开就看到门后站了个人，他意识到是小偷，就抡拳打那个人，那个人右手也拿了个东西抡他，他感觉到对方可能拿了一把刀，就喊他爱人过来帮忙，同时，他与那人搏斗，他爱人一边喊人一边帮忙，他按着那个人，他爱人趁机将刀夺下扔在了客厅，他俩将那人控制在客厅。这时，房客敲门，他爱人去开门，房客进来后，他让他爱人把门锁上防止那人逃跑，他和房客一起将那人用绳子捆住并报警。警察来了以后，他在家搜寻了一圈，发现西边小房子的防护网断了，上面还有一片被挂扯的衣服，墙头上有一个帆布袋子，袋子里有绳子、扳手、撬杠等物品，后把这些东西连同菜刀都交给了警察。家里的门都锁着。当时打斗很激烈，他距离那男人很近，没有闻到那人身上有任何的酒气。他的胳膊和腿及头面部太阳穴处受伤了。后来检查家里，他爱人说她挂在卧室包内的六、七百块钱不见了。
6、被害人朱某的陈述与胡某1的陈述一致，并可以互相印证。
7、证人姚某（男，系胡某1家的房客）证言证明：2015年11月16日凌晨3点多，他正在家中睡觉，听到房东喊他名字说家中进贼了，他就起来去了房东家，房东阿姨给他开的防盗门，进入到房东家中，他看到房东叔叔将一个人按倒在客厅沙发上，茶几上有把菜刀，他就上去帮忙按住那个人，房东阿姨后来找来绳子把那个贼捆住。房东阿姨报警之后，警察来了将那个人抓走了。
8、证人王某（男，系胡某2明慧百货商店店主）证言证明：他从2012年9月份在胡某2经营商店至今，从来没有见过他的店门口摆过串串摊位，也没有看到有人在店门口喝过四瓶啤酒。
9、提取笔录、扣押清单和照片、收款收据与西安市公安局高新分局鱼斗路派出所绘制的现场平面示意图及其出具的情况说明证实：2015年11月16日，民警在见证人的见证下，在西安市雁塔区鱼化寨胡家庄18号房东胡某1处提取到一把菜刀、一缕衣服布条、一个布袋内装一把扳手、一根撬杠、一把起子、一个手电和麻绳一段，胡某1称，菜刀是他家的，是打斗时李军照所拿的；经民警勘查和胡某1确认，在后院墙头发现工具包和工具，在西北角的卧室窗户处发现撬压痕迹，防盗网破损，在破损处悬挂一缕布条；2015年11月16日，民警在见证人的见证下，从李军照身上提取到一件破烂短袖衬衣、现金人民币494.1元，并且民警在其随身财物中发现一张签名为朱某的收款收据，经李军照确认，破烂短袖上衣为其所穿。
10、证人辨认笔录及照片证实：2015年11月16日，胡某1、朱某分别在十二张不同男性正面免冠照片中辨认出李军照系进入其家中并致伤胡某1的人；2015年11月16日，姚某在十二张不同男性正面免冠照片中辨认出李军照系2015年11月16日凌晨3时许在胡某1家中被抓住的人。
11、被告人指认笔录及照片证实：2015年11月16日，李军照指认出西安市鱼化寨胡家庄18号系其翻墙进入的地方，其中一间卧室系其同房某发生打斗，用刀把房某砍伤的地方。
12、西安市高新区公安司法鉴定中心出具的（西）公（高新）鉴字（2015）013号整体分离痕迹鉴定书鉴定意见证实：民警从西安市雁塔区鱼化寨胡家庄18号案发现场提取的衣服碎布片为李军照破损的上衣残缺破损的部分，并有检验照片在卷佐证。
13、谅解书及收条证明：李军照亲属已赔偿胡某13000元并取得胡某1的谅解。
14、被告人李军照归案后有过多次供述，反反复复，极不稳定：因为跑到别人家里去，还把房某给伤了的事被刑事拘留。2015年11月16日凌晨，他在鱼化寨喝完四瓶啤酒后往回走，为了走捷径，就翻过院墙进了一户人家，那家人大门开着，然后他躺在那家床上睡着了，后来被发现，那家女的丈夫与他扭打在一起。身上的衣服是房东扯烂的。
本院认为，上诉人李军照以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，被发现后，为了抗拒抓捕，当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，依法应予惩处。对李军照上诉及其辩护人辩称，被告人李军照的行为不构成抢劫罪，构成非法侵入住宅罪的辩解、辩护意见，经查，上诉人李军照半夜潜入被害人家中欲实施盗窃。在被被害人发现后，为抗拒被害人对其进行的抓捕而对被害人实施暴力。此事实，不仅有被害人的陈述，上诉人李军照在警方的供述，还有被害人提供的受伤后的医院急诊病历、诊断证明和照片印证，其行为完全符合刑法第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项规定的抢劫犯罪，故其本人辩解和辩护人辩称不构成抢劫罪的理由、辩护意见均不予采纳。原审法院在对其量刑时已充分考虑了李军照系犯罪未遂，且其亲属已赔偿胡某13000元，并获得了胡某1的谅解，原审判决对被告人李军照依法减轻处罚的判决是正确的，依法应予维持。原审法院判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马建国
审 判 员 吴 冬
代理审判员 杨海明
二〇一七年二月六日
书 记 员 张宝乐