贵州省安顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安市民终字第747号
上诉人（一审被告）罗大元。
被上诉人（一审原告）黄东秀。
被上诉人（一审被告）郭明江。
上诉人罗大元与被上诉人黄东秀、郭明江提供劳务者受害责任纠纷一案，因不服贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院（2015）镇民初字第378号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
黄东秀一审诉称：2012年12月，罗大元找到原告到镇宁自治县丁旗镇给郭明江家拌混凝土。2012年12月27日下午5时左右，打完第二层屋面后原告与其他工人一起收混凝土搅拌机，原告上第二层屋面上去收锄头，这时工人梁开国发现房屋的基墩往下沉，其它柱子也在响动，就喊大家快跑，房子要倒，过了一会儿，房子就整体垮塌下来了。原告因被垮塌的房子所压受伤，在水里泡了半个小时左右才被解救出来，之后原告被送到贵医安顺医院治疗。经安顺市人民医院法医鉴定所鉴定，原告所受损伤构成二级伤残。请求判决二被告赔偿原告1、残疾赔偿金：20667.07元／年×20年×90%（二级）＝372007元；2、误工费：（从2012年12月27日至2015年3月20日）813天×120元（全省平均公资43786元）＝97560元；3、护理费：（从2012年12月27日至2015年3月20日）813天×120元（全省平均公资43786元）＝97560元；4、后续护理费：20年×365天×30元=219000元；5、精神损害抚慰金20000元；6、住院伙食费：30元×517天=15510元；7、营养费：60元×517天=31020元；8、交通费：5000元；总计857657元。
罗大元一审辩称：2012年12月，答辩人应郭明江的要求，与黄东秀夫妇等人一起到丁旗镇五街村六组为业主郭明江浇筑第二层屋面，答辩人的工作是支模，黄东秀夫妇的工作是搅拌混凝土。2012年12月27日下午5时许，屋面浇筑完毕之后，黄东秀上第二层屋面收拾工具，此时，涉案房屋的基墩下沉，房屋随之倒塌，黄秀东被埋于废墟之下，身受重伤。经安顺市人民医院法医司法鉴定，黄东秀所受损伤构成二级伤残。房屋倒塌的原因是房屋基础下沉，答辩人不应承担责任。
郭明江一审辩称：1，对黄东秀的人身损害赔付责任，答辩人应当不予承担。罗大元经朋友推介承包答辩人的住房二层建设施工。双方在签订承包合同前，罗大元再三向答辩人表明其有相应的建设工程施工资质和营业执照，并表明其在本地区已承包完成多个建设工程施工，主管部门和业主从未有异议。答辩人对其无相应资质的事实确实不知情。直到所有房屋坍塌后才从有关部门了解到其无相应资质的事实真象。同时，黄东秀是如何受罗大元雇用，黄东秀做“拌混凝土”是否具有相应资质和技术等情况，答辩人也不知道。该在建住房坍塌后，按当地人民政府及相关部门的安排，答辩人已倾其所有，四处举债筹集资金，并将该住房地基交给政府变现作处理事故费用，共损失100多万元，现已难维持正常生活。答辩人依法不应当对原告承担赔付责任。二、原告诉请赔付存在虚高不实问题。（1）原告的户籍系农村户籍，其属农村常住人口，以农业为主业及主要生活来源，其残疾赔偿金应当按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算，其诉请适用城镇居民人均可支配收入标准缺乏证据。（2）误工费，应当按照受诉法院所在地上一年度农林牧渔业职工人均工资标准计算，原告适用全省在岗职工平均工资标准没有法律依据；（3）护理费，黄东秀诉请按全省在岗职工平均工资标准计算于法无据；（4）黄东秀诉请的营养费不应支持。请人民法院依法判决。
一审查明：被告罗大元、郭明江于2012年9月10日签订协议，约定由被告罗大元（乙方）对被告郭明江（甲方）坐落于镇宁自治县丁旗镇一街村的在建房屋进行一、二层屋面浇筑，并对该房屋工程的大梁、小梁、板面、楼梯等进行了单价约定，还约定工程款按工程进度的60%打层面付，拆架子验收合格后一次性付清，工程质量要求，平整度不能大于3公分，小、大梁、层面等不能露筋，不能开裂，安全由乙方自负。在该房屋施工过程中，被告郭明江预付工程款人民币84000元给被告罗大元，2012年12月27日被告罗大元对被告郭明江在建房屋进行第二层屋面浇筑，同日17时15分许，被告郭明江在建房屋垮塌，造成3人死亡，5人受伤的重大事故。原告黄东秀当时被垮塌的房子所压受伤，送到贵医安顺医院抡救治疗，经诊断：一、颅脑外伤1、缺血缺氧性脑病；2、右颞枕部头皮裂伤并头皮血肿；3、右上眼睑皮肤裂伤；二、吸入性肺炎；三、L1椎体爆裂性骨折并脊髓损伤FRANKEL分级A级；四、全身多处软组织伤。2013年7月16日经安顺市人民医院法医鉴定所鉴定，原告所受损伤构成二级伤残。2014年5月28日出院
一审认为：原告黄东秀与被告罗大元系雇用关系，雇用关系是指受雇人利用雇用人提供的条件，在雇用人的指导、监督下，以自身的技能为雇用人提供劳动，并由雇用人支付劳动报酬的法律关系。对雇用关系是否存在的认定，一般有下列标准：（1）双方有无雇用合同（书面或口头）；（2）雇员有无报酬；（3）雇员是否提供劳务；（4）雇员是否受雇主的监督。本案原告与被告罗大元虽无书面雇用合同，从被告罗大元与郭明江签订的建房协议以及原告在施工现场被坍塌的房屋压伤，送往贵医安顺医院抡救治疗，形成完整的证据链，原告与被告罗大元之间的雇用关系成立。根据《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定。原告是受坍塌的房屋压伤，原告在提供劳务过程中不存在过错，损害责任由被告负责。被告郭明江作为房屋的所有人，所修建的房屋因质量问题发生倒塌，造成原告损害，理应承担赔偿责任。关于被告罗大元在本案中的责任问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任”的规定。本案中，被告罗大元作为涉案工程的施工方，对因建设工程倒塌致人损害，应与作为建设方被告郭明江承担连带赔偿责任。原告黄东秀要求按照城镇居民赔偿标准计算，其所提供的房东杨书芹的证明，证明其租赁房东的房屋居住。本院认为，作为证人杨书芹只出具书证，未出庭作证，原告也未申请杨书芹作为证人出庭作证，不符合法律规定，该书面证据不予采纳。原告黄东秀既未提供公安机关的居住证，也未提供房屋租赁合同、水、电交费凭证以及居住地社区或村委会证明，因此原告黄东秀要求按照城镇居民赔偿标准计算，证据不足不予支持。按照法律规定，原告黄东秀的损失为：1、残疾赔偿金：5434元／年×20年×90%（二级）＝97812元；2、误工费：（从2012年12月27日至2014年5月28日）30850元÷365天×517天＝43697.12元；3、护理费：（从2012年12月27日至2014年5月28日）出院前护理费28224元÷365天×517天＝39977.56元；后续护理费：28224元×20年×90%=508032元；原告诉请219000元予以支持，超出部分视为原告放弃。4、精神损害抚慰金20000元；原告诉请过高，本院酌定10000元。5、住院伙食费：30元×517天=15510元；以予支持。6、营养费：原告主张517天×60元=31020元，该诉请过高，应为30元×517天=15510元。7、交通费：原告诉请5000元，虽无相关证据证明，但原告在安顺住院，交通费已实际产生，本院酌定为4000元。以上7项合计人民币445506.56元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第八十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决：1、限本判决生效后15日内由被告罗大元、郭明江赔偿原告黄东秀残疾赔偿金97812元、误工费43697.12元、护理费39977.56元、后续护理费219000元、精神损害抚慰金10000元、住院伙食费15510元、营养费15510元、交通费4000元、以上7项总计人民币445506.56元。上述款项被告罗大元、郭明江承担连带赔偿责任。2、驳回原告在本案中的其它诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4588.28元，适用简易程序减半收取2294.14元，原告黄东秀承担1100元；被告罗大元、郭明江承担1194元。
一审宣判后，罗大元不服向本院上诉称：上诉人承包的工程是进行第一、二层屋面（板面）及圈梁的浇筑，并非是整栋建筑从开挖到整体工程竣工，一审依据《侵权责任法》第八十六条判决上诉人承担连带责任不当。涉案房屋基础的基墩下沉是导致房屋垮塌的原因，基墩并非上诉人所建。一审判决违背“权利与义务对待原则”，请求二审改判上诉人无过错，不承担赔偿责任。
被上诉人黄东秀、郭明江二审未答辩。
二审确认一审查明的事实。
本院认为：二审应当围绕当事人的上诉请求进行审查。罗大元雇请黄东秀为郭明江房屋进行屋面浇筑，在浇筑过程中该在建房屋垮塌，造成黄东秀受伤。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条之规定，由罗大元与郭明江承担连带赔偿责任。罗大元上诉称房屋垮塌是因房屋基础的基墩下沉所导致，并非其浇筑屋面所造成，但未提交证据加以证实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，对其主张依法不予采信。一审认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，上诉人罗大元的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4588.28元，由上诉人罗大元负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 美 娟
代理审判员 黄 光 美
代理审判员 黎 福 伟
二〇一五年十二月二日
书 记 员 罗爽（代）