湖北省老河口市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂0682民初2221号
原告：周付姐，女，1973年6月13日出生，汉族，住老河口市，
委托诉讼代理人：王延琴、李军，系老河口市海河法律服务所法律工作者，委托代理权限：特别授权。
被告：老河口市孟楼中心卫生院，住所地：老河口市孟楼镇。统一社会信用代码：12420682420620361E。
法定代表人：代明军，系该医院院长。
委托诉讼代理人：张红敬，系湖北宏义律师事务所律师，委托代理权限：一般授权。
原告周付姐与被告老河口市孟楼中心卫生院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年10月17日立案后，依法适用普通程序，于2017年11月14日公开开庭进行了审理。原告周付姐的委托代理人王延琴、李军、被告老河口市孟楼中心卫生院的委托代理人张红敬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周付姐诉称：2016年8月11日，原告因膝部稍肿胀、疼痛入住被告老河口市孟楼中心卫生院，该院医生朱新华接诊治疗。检查诊断，右胫骨外生骨头疣，右膝关节退行病变，行胫腓骨切除手术，术后因膝部水肿，活动时疼痛，病情不见好转并加重，2016年12月21日原告转入武汉同济医院诊断治疗，行右膝关节镜探查+右胫骨近端骨软骨瘤切除术+右膝内侧副韧带重建术治疗，术后韧带损伤再次手术，并导致膝关节部分功能受障碍，现已出院。2017年4月5日经襄阳市医学会医疗事故技术鉴定，本医疗事故争议属于三级戊等医疗事故，医方应承担全部责任。2017年8月30日，老河口平义司法鉴定所对原告周付姐的损伤作出鉴定，原告周付姐右膝关节功能障碍构成八级伤残。因赔偿事宜发生纠纷，原告诉至法院，请求判令：一、被告赔偿原告损失：1、医疗费2179.46元、2、残疾辅助器具费1467元、3、住院伙食补助费1260元、4、误工费31390元、5、护理费51100元、6、残疾赔偿金264474元、7、被扶养人生活费14487元、8、交通费7327元、9、营养费10950元、10、鉴定费800元、11、精神损害抚慰金10000元，合计395434.46元。二、本案诉讼费由被告负担。
原告周付姐为证明所陈述的事实及支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：
1、2、3、4、老河口市孟楼中心卫生院病情证明书、出院记录、收费票据、费用清单各一份、华中科技大学同济医学院附属同济医院外科入院证、病情证明单、骨科入院记录、出院记录、费用清单各一份、老河口市第一医院疾病诊断证明书、出院记录、费用清单各一份、老河口市第二医院病情证明书、出院记录、费用清单各一份。分别证明原告于2016年8月11日到老河口市孟楼中心卫生院治疗右胫骨外生骨疣、右膝关节退行性变疾病，同年8月20日出院，住院9天，支付医疗费501.34元及用药费用情况。出院医嘱：1、注意休息。2、不适随诊。2016年12月21日原告住进华中科技大学同济医学院附属同济医院治疗右胫骨近端骨软骨瘤、右膝内侧副韧带损伤疾病，2017年1月6日出院，住院16天及用药费用情况。出院医嘱：1、注意休息，加强营养。2、逐渐加强右膝关节屈伸功能锻炼。3、术后1个月、3个月、6个月、1年来院复查。4、不适随诊。2017年4月14日原告又住进第一医院治疗，同年4月24日出院，住院10天及用药情况。出院医嘱：1、注意休息。2、定期复查，不适随诊。3、院外防血栓脱落。2017年8月4日原告住进第二医院治疗，同年8月10日出院，住院6天及用药情况。出院医嘱：注意休息，继续院外治疗，不适随诊。
5、医疗事故技术鉴定书一份。证明本医疗事故争议属于三级戊等医疗事故，医方应承担全部责任。对周付姐的医疗护理医学建议：加强患肢功能锻炼，改善关节功能。
6、司法鉴定意见书一份。证明2017年8月30日，老河口平义司法鉴定所对原告周付姐的损伤进行了鉴定，原告周付姐右膝关节功能障碍构成八级伤残。
7、发票一张。证明原告支付膝关节固定支具费用398元。
8、收据三张。证明原告购买双拐、轮椅、手术用品分别支付100元、400元、75元。
9、交通费发票三百一十二张。证明原告支付交通费7327元。
10、深圳市德富源餐饮服务有限公司出具证明、营业执照各一份、工资表七份。证明原告周付姐于2015年3月至2017年8月2日在深圳市德富源餐饮服务有限公司工作，从事面点师职业。月工资4174.29元。
11、深圳市德富源餐饮服务有限公司出具证明二份。证明该公司于2017年10月27日出具的证明时间有误，原告周付姐应是2015年3月至2016年8月2日在该公司工作，错写为2017年8月2日，系笔误。该公司出具的工资表，每月31天是该公司按规定每月全勤时间26天发放工资。
12、老河口市孟楼镇大周营村民委员会、老河口市孟楼镇杨岗村民委员会出具证明各一份。证明原告周付姐的父亲周俊甫，婚后生育五子女，长女周战姐，次女周根姐，三女周洁、四女周付姐、婚生子周随叶。原告周付姐与丈夫张天德婚后生育二子女，婚生子张博龙，婚生女张圆圆。
被告老河口市孟楼中心卫生院辩称，1、被告医疗行为诊断正确，治疗符合医疗常规和医疗技术规范。原告因右膝部疼痛十余天，入院治疗。经查原告患有右胫骨外生骨头疣，右膝关节退行性变疾病，自身存在功能障碍。被告制定诊治计划，完善辅检，手术治疗。术前告知手术存在的风险，原告亲属签订了手术知情通知书，在征得原告同意后，被告做好术前准备工作，并行骨疣切除术。医疗人员尽到了与其医疗水平相应的诊疗义务。2、原告诉讼请求按照《医疗事故处理条例》规定请求赔偿不符合法律规定。自《侵权责任法》实施后，明确规定医疗纠纷案件统一适用《侵权责任法》，其相关医疗过错鉴定不再由医学会负责，统一由法院或者医患双方共同商定委托有鉴定资质的司法鉴定机构进行。3、原告诉求部分标准有误，所反映的内容不实，缺乏相应的法律依据。伤残鉴定系单方委托，不具有合法性，原告户籍系农村户口，不应按城镇居民户口标准计算相关赔偿。交通费、护理费、精神损害抚慰金等费用过高。原告要求被告承担律师代理费无法律依据。被告已支付的费用应予扣减。
被告老河口市孟楼中心卫生院为支持其抗辩理由向本院提供如下证据：
1、事业单位法人证书、医疗机构执业证、法定代表人证明书、身份证复印件各一份。证明被告老河口市孟楼中心卫生院系合法医疗机构及诉讼主体资格。
2、执业医师执业证书、执业医师资格证各一份。证明医师朱新华具有执业技能和执业资格。
3、病历资料一份。证明原告入住被告老河口市孟楼中心卫生院，该院对原告诊断、治疗疾病的经过。
4、银行进账单五份、领款单一份。证明被告向原告支付费用57296元。
5、鉴定费发票一份。证明被告支付鉴定费3000元。
因被告老河口市孟楼中心卫生院要求对原告的伤残等级、医疗伤残参与度进行鉴定，经双方当事人选择本院委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所进行鉴定，2017年12月29日，该所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告周付姐右膝关节功能障碍，已构成八级伤残，建议医疗伤残参与度为70%。
本院调查材料一份。证明原告损伤后，被告共向原告支付事故款67797.34元。原告在老河口市孟楼中心卫生院、中华科技大学同济医学院附属同济医院、襄阳市第一医院、老河口市第一医院、老河口市第二医院、老河口市中医院共支付医疗费49797.58元。
经庭审质证，被告老河口市孟楼中心卫生院对原告提供的证据2、3、4无异议；证据1认为真实性无异议，医疗费2179.46元系原告在被告处住院治疗原发性疾病所支付的治疗费用，原告应自行承担；证据5认为真实性无异议，处理医疗事故应当进行的是医疗过错鉴定，而不是医疗事故鉴定；证据6认为不具有合法性，保留重新鉴定的权利，其误工时间应当计算至鉴定日前一天（2017年8月22日）；证据7认为真实性无异议，不具有合法性，膝关节固定支具应当由医嘱确定是否进行安装；证据8认为真实性、合法性均有异议，且不是正规的合法票据，双拐等生活器具应当有医嘱证实；证据9认为不具有真实性、合法性，且与住院期间治疗日期不相对应，明显超过合理费用；住宿与其请求不相符，达不到证明目的，并且有邮政储蓄快递的票据，请法庭予以核实；证据10认为不具有真实性、合法性，第一份证明与客观事实不符，其证明2015年3月至2017年8月2日在深圳市德富源餐饮服务有限公司工作，与客观事实不符，且该证明不符合民事诉讼规则，没有签章人的签字。工资表没有当事人的签名及银行流水相印证，且反映的内容违背了客观事实，明显属于伪造证据，支付的工资证明，没有劳动合同加以印证，2016年2月份工资表，所反映的内容与1月份的工资基本一致，且违背众所周知的客观事实，2月份是29天或28天，而该工资表反映的天数是31天，并涉及到其他人的工资，1、2月份出勤率完全一致，诸如李小伟等，上班时间均是3天，原告4、6月份工资表所反映的天数仍然是31天，该组证据系伪造证据，请求法庭予以核实，不予采纳，对出假证的单位和个人予以处罚，出具所有的工资表中，出勤率全部一致，明显与客观事实不符，达不到其证明的目的。原告对被告提供的证据1、2、5无异议；证据3认为应以医疗机构鉴定为准，进行赔偿；证据4认为无异议，该费用是被告支付的，但原告没有请求赔偿该费用。原、被告对襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书均无异议。
上述原、被告双方无异议的证据，本院予以采信。对有争议的证据，本院认为，原告提供的证据1系原告在被告处住院治疗的病情证明书、出院记录、收费收据，加盖有被告的印章，符合证据的特点，本院予以采信，但医疗费为501.34元；证据5与襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书内容不一致，本院不予采信；证据6与襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书内容相一致，本院予以采信；证据7与原告的病情相一致，系正规发票，且购买方注明原告姓名，本院予以采信；证据8不是正规发票，且无原告姓名，又无医嘱证明，本院不予采信；证据9本院根据原告住所地距离所治疗的医院远近、往返的次数、人数等因素，酌定交通费为3000元；证据10因庭后原告补强证据证实深圳市德富源餐饮服务有限公司出具的证明时间系笔误，并对原告的工资进行了说明，被告也无证据证实原告于2015年3月至2016年8月2日期间不在深圳市德富源餐饮服务有限公司上班，该证据本院予以采信；证据11加盖有深圳市德富源餐饮服务有限公司，符合证据的特点，本院予以采信；证据12老河口市孟楼镇杨岗村民委员会、老河口市孟楼镇大周营村民委员会分别对所属村民情况较为了解，其出具的证明真实、客观，符合证据的特点，本院予以采信。被告提供的证据3系原告在被告处住院时的病案材料，真实、客观，符合证据的特点，本院予以采信。本院调查材料系原、被告真实意思表示，本院予以采信。
经审理查明，2016年8月11日，原告因膝部稍水肿、疼痛被送至被告老河口市孟楼中心卫生院救治，同年8月20日出院，住院9天，支付医疗费501.34元。出院医嘱：1、注意休息。2、不适随诊。2016年12月21日原告住进华中科技大学同济医学院附属同济医院治疗，2017年1月6日出院，住院16天。出院医嘱：1、注意休息，加强营养。2、逐渐加强右膝关节屈伸功能锻炼。3、术后1个月、3个月、6个月、1年来院复查。4、不适随诊。2017年4月14日原告住进第一医院治疗，同年4月24日出院，住院10天。出院医嘱：1、注意休息。2、定期复查，不适随诊。3、院外防血栓脱落。2017年8月4日原告住进第二医院治疗，同年8月10日出院，住院6天。出院医嘱：注意休息，继续院外治疗，不适随诊。2016年12月26日原告支付膝关节固定支具费398元。2017年4月5日，襄阳市医学会对本次医疗事故进行技术鉴定，结论为本医疗事故争议属于三级戊等医疗事故，医方应承担全部责任。2017年8月30日，老河口平义司法鉴定所对原告周付姐的损伤进行了鉴定，其右膝关节功能障碍构成八级伤残。因被告老河口市孟楼中心卫生院要求对原告的伤残等级、医疗伤残参与度进行鉴定，经双方当事人选择本院委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所进行鉴定，2017年12月29日，该所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告周付姐右膝关节功能障碍，已构成八级伤残，建议医疗伤残参与度为70%。被告支付鉴定费3000元。在处理本次事故过程中，被告共向原告支付事故款67797.34元。原告在各个医院共支付医疗费49797.58元，该医疗费票据原告已交给被告。被告向原告支付的事故款67797.34元，尚余17999.76元。原告周付姐于2015年3月至2016年8月2日在深圳市德富源餐饮服务有限公司从事面点师职业，月工资4174.29元。原告父亲周俊甫，1939年6月6日出生，婚后生育五子女，长女周战姐，次女周根姐，三女周洁、四女周付姐、婚生子周随叶。原告周付姐与丈夫张天德婚后生育二子女，婚生子张博龙，1998年2月14日出生，婚生女张圆圆，1999年10月19日出生。
因赔偿事宜发生纠纷，原告诉至本院，请求判令：一、被告赔偿原告损失：1、医疗费2179.46元、2、残疾辅助器具费1467元、3、住院伙食补助费1260元、4、误工费31390元、5、护理费51100元、6、残疾赔偿金264474元、7、被扶养人生活费14487元、8、交通费7327元、9、营养费10950元、10、鉴定费800元、11、精神损害抚慰金10000元，合计395434.46元。二、本案诉讼费由被告负担。
本院认为，公民依法享有生命健康权，侵害民事权益的，应当依法承担侵权责任。本案纠纷系医疗行为致人损害的医疗损害责任纠纷。原告周付姐因右胫外生骨疣到被告老河口市孟楼中心卫生院行右胫外生骨疣手术治疗，原、被告双方形成了医患关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四关于“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，有医疗机构承担赔偿责任。”的规定，确定医疗机构的责任时，应以医疗机构的过错程度来确定。被告老河口市孟楼中心卫生院的诊疗行为过程经襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定，其治疗过程存在手术过程中被告老河口市孟楼中心卫生院未能找到骨疣，未切除骨疣，致原告右膝内侧副韧带损伤，上述过错行为，导致原告再次手术行右胫骨近端骨软骨瘤切除+右膝内侧副韧带重建术治疗，多次手术对原告右膝关节创伤较大，原告现遗留右膝关节功能活动受限，且功能活动度丧失达75%以上。医疗伤残参与度为70%。该鉴定意见书系原、被告选择本院委托的鉴定机构作出的鉴定结论，本院予以采纳。根据本案实际情况，本院酌定由被告对原告的损害后果承担70%的赔偿责任，原告自负30%的赔偿责任。被告老河口市孟楼中心卫生院辩称其医疗行为诊断正确，治疗符合医疗常规和医疗技术规范的辩称理由不能成立，本院不予支持。本案中有关原告各项损失，应根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定标准计算：关于原告周付姐的各项损失，本院现分项审查如下：1、医疗费。根据原、被告的陈述，原告医疗费共计49797.58元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“人损解释”)第十九条的规定，本院予以支持。2、住院伙食补助费。原告住院41天，依照《人损解释》第23条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费予以确定，原告主张住院伙食补助费按50元/天计算，符合法律规定，本院予以支持，故住院伙食补助费为2050元（50元/天×41天）。3、护理费。原告在审理过程中没有就护理人员的工资收入状况提交证据，依照《人损解释》第21条的规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”护理费为3670.57元（32677元/年÷365天×41天）。4、残疾赔偿金。原告到被告处治疗前在深圳市德富源餐饮服务有限公司上班，其提供了深圳市德富源餐饮服务有限公司出具的证明、营业执照、工资表，上述证据足以证明原告的主要收入来源于城镇。原告要求按照城镇标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。依照《人损解释》第25条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算二十年。故残疾赔偿金为176316元（29386元/年×20年×30%）。5、鉴定费。原告主张的鉴定费800元，未提供证据证实，本院不予支持；被告提供的鉴定费3000元，有鉴定费票据和司法鉴定意见书证实，本院予以采信。6、营养费。依照《人损解释》第24条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。医疗机构出具原告确需加强营养的意见，根据医嘱，原告的营养费本院酌定为600元（20元/天×30天）。7、交通费。依照《人损解释》第22条的规定，本院根据原告居住地距离医院的远近、往返的次数、人数等因素，交通费酌定为3000元。8、误工费。原告到被告处治疗前在深圳市德富源餐饮服务有限公司上班，月工资4174.29元。依照《人损解释》第25条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告主张误工费按86元/天计算365天为31390元（86元/天×365天），符合法律规定，本院予以支持。9、残疾辅助器具费398元，有发票予以证实，本院予以支持。10、被扶养人生活费。依照《人损解释》第28条的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告主张女儿张圆圆扶养费应为3006元（20040元/年×1年×30%÷2人），超出部分，本院不予支持；原告主张其父亲周俊甫扶养费按照农村居民人均年生活消费支出标准计算，系对自己权利的处分，应为3281.40元（10938元/年×5年×30%÷5人），超出部分，本院不予支持。11、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金，因精神损害是一个无形的损害，法律不可能给精神损害赔偿数额确定一个确定的标准。本次事故造成原告伤残，势必给原告造成心理上的痛苦和精神利益的损害，被告应通过赔偿方式予以补偿。但进行赔偿时应以侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地年平均生活水平、受害人对损害事实和损害后果的发生有无过错等因素进行裁量，本院酌定为4200元。以上除精神损害抚慰金、被告支付的医疗费、鉴定费外共计223711.97元。原告自负30%，即：67113.59元；被告赔偿70%，即：156598.38元。因医疗费49797.58元、鉴定费3000元，合计为52797.58元，系被告支付，按责任比例，原告应承担30%，即：15839.27元。被告应承担70%，即：36958.31元。精神损害抚慰金4200元，由被告承担。被告共向原告支付事故款67797.34元，包含医疗费49797.58元，被告实际向原告垫付款项为17999.76元，上述款项在赔偿款中相互扣减后。被告尚应向原告赔偿各项损失126959.35元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十五条、第五十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第九条、第十条、第十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告老河口市孟楼中心卫生院于本判决生效后五日内一次性赔偿原告周付姐各项损失共计126959.35元（包含精神损害抚慰金4200元）。
二、驳回原告周付姐的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2478元，由原告周付姐负担744元，被告老河口市孟楼中心卫生院负担1734元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费2478元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：农业银行襄阳市万山支行。户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号17×××56；上诉人也可以将上诉案件受理费直接交给襄阳市中级人民法院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈文彦
人民陪审员 杨国榜
人民陪审员 吴景江
二〇一八年四月二十七日
书 记 员 张 群