湖南省长沙市芙蓉区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芙民初字第300号
原告谢光林，男，1982年12月21日出生，汉族。
委托代理人李豪，湖南琼武律师事务所律师。
被告刘兴旺，男，1975年11月6日出生，汉族。
委托代理人张亚荣，湖南竞翔律师事务所律师。
原告谢光林因与被告刘兴旺发生提供劳务者受害责任纠纷于2014年1月20日向本院起诉，本院受理后，依法组成由审判员孙剑璞担任审判长，人民陪审员康毅、左回云参加的合议庭，于2014年3月31日公开开庭进行了审理。原告谢光林的委托代理人李豪，被告刘兴旺及其委托代理人张亚荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢光林诉称：刘兴旺系长沙市芙蓉区业雄广告制作部（以下简称业雄制作部）经营者。谢光林于2012年11月起在业雄制作部工作，从事户外广告制作、安装工作，报酬标准每月3000元。2013年5月28日下午，谢光林从事广告安装时，由于业雄制作部安全措施不到位，谢光林从高处坠落受伤，经长沙市中医医院等医院治疗，共住院27天，后期需继续复查治疗，有股骨头坏死需二次手术可能。谢光林所受损伤评定为八级伤残，需后续治疗。谢光林的各项损失共计285759元，刘兴旺仅赔偿了15000元。谢光林受刘兴旺雇佣在从事雇佣活动中遭受损害，依法应由刘兴旺承担损害赔偿责任。请求判令：刘兴旺赔偿谢光林医药费28061元、残疾赔偿金127914元、被抚养人生活费23480元、误工费36000元、护理费2705.4元、营养费5000元、交通费2159元、住院伙食补助费810元、司法鉴定费1200元、残疾辅助器具费430元、精神损害抚慰金15000元，后续治疗费23000元，共计265759元。刘兴旺已赔偿15000元，还需赔偿250759元。
被告刘兴旺辩称：谢光林受伤并不是安装户外广告牌造成，而是在拆卸脚手架时摔伤，而拆卸脚手架的工作是由脚手架的出租方负责，并非刘兴旺的义务，谢光林拆卸脚手架是个人行为，其本人对事故的发生存在过错，应由其本人承担责任。事故发生后至谢光林治疗出院期间发生的医疗费均由刘兴旺垫付，相关的票据和预交款剩余的钱均由谢光林保管，谢光林出院后，刘兴旺另行支付给他15000元。谢光林赔偿项目金额要求过高应予核减。
经审理查明：业雄制作部为个体经商户，于2013年9月24日歇业注销，刘兴旺系该制作部经营者。谢光林于2012年11月受刘兴旺雇请在业雄制作部工作，从事户外广告制作、安装工作，双方未签订劳动合同。2013年5月28日下午，谢光林等人在长沙市步行街南门口地铁处工作时，谢光林不慎从脚手架上摔下受伤。
事故发生后，谢光林被送往长沙市中医医院（又名长沙市第八医院）救治，经长沙市中医医院（从2013年5月28日至6月1日住院5天）、浏阳市骨伤科医院（从2013年6月1日至2013年6月23日住院22天）、中南大学湘雅三医院等医院治疗。浏阳市骨伤科医院出院诊断：左股骨颈骨折；左肱骨髁间骨折；左趾骨上下骨折；左肘部皮肤裂伤。出院医嘱：1、坚持功能锻炼，定期复查，出院6周复查，不适随诊；2、患者有左股骨头坏死等并发症发生的可能，须定期复查X线片，注意左髋部疼痛情况。以上谢光林在长沙市中医医院和浏阳市骨伤科医院住院时间共为27天，事发当日花费门诊急诊医疗费2370.3元，住院医药费用共计23341.23元（其中长沙市中医医院住院医疗费3603.93元；浏阳骨伤科医院预交21000元，结算19737.3元，退款1262.7元），以上费用全部由刘兴旺垫付，住院退款1262.7元也由谢光林家人领取。另谢光林花费门诊复查费2349.5元，购轮椅一台花费380元，拐杖50元。2013年11月19日，谢光林委托湖南省文成司法鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费用及误工休息时间进行评定，该中心于同年11月29日作出湘文成司法鉴定中心（2013）临鉴字第928号《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：谢光林所受损伤评定为八级伤残；其后期依赖费用原则上按实际发生的确认，建议给予后期医疗费用20000元；误工时间评定为365日。鉴定费1200元。在本案审理过程中，刘兴旺向本院申请对谢光林的伤残等级、后期治疗费用、误工时间重新鉴定，湖南湘雅二医院司法鉴定中心接受本院委托后，于2014年6月18日作出湘雅二医院司法鉴定中心（2014）临鉴字第708号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、谢光林本次损伤评定为八级伤残；2、谢光林骨折愈合后行内固定取出术，预计12000元；谢光林本次损伤误工时间约10个月。2014年3月20日，谢光林在长沙市公安局芙蓉分局东湖派出所干警对其询问笔录中承认“摔伤后，公司支付了医院的治疗费用约30000元……住院时，公司预付了治疗费用，出院后票据就都在我这里”。事故发生后，刘兴旺为谢光林垫付医疗费26974.23元（2370.3＋23341.23＋1262.7），支付现金15000元，共计垫付41974.23元。
另查明，谢光林于1982年12月21日出生，是农业户口。2014年1月21日，长沙市芙蓉区东湖街道滨湖社区与长沙市公安局芙蓉分局东湖派出所出具证明，证明：谢光林从2012年2月份起来长沙工作，至今一直住在该社区湖南生物机电职业技术学院教师新村5栋604房其姐夫家。谢光林的母亲曹兰方于1954年6月8日出生，系农业户口，无劳动能力，由谢光林等五名子女赡养。
上述事实，有经庭审质证的身份证、湘文成司法鉴定中心（2013）临鉴字第928号《司法鉴定意见书》、湘雅二医院司法鉴定中心（2014）临鉴字第708号《司法鉴定意见书》、长沙市中医医院和浏阳市骨伤科医院和中南大学湘雅三医院病历记录及医药费票据、鉴定费票据、证明、证人证言、光盘、询问笔录、当事人法庭陈述等证据证实，本院予以认定。
本院认为：根据有关证据和法律规定计算，谢光林因此次事故造成的损失为：医药费28061.03元（2370.3＋23341.23＋2349.5）；后续治疗费12000元；护理费2160元（住院27天，按一人护理每日80元计算）；住院伙食补助费810元（住院27天，按每天30元计算）；营养费1000元；误工费19511.67元（谢光林是农业户口，但其从2012年2月开始至2013年5月28日发生事故时一直借住在长沙市芙蓉区东湖社区姐夫家，其经常居住地在长沙市。因谢光林提供的证据不能证明其固定收入的数额，且没有举证证明其最近三年的平均收入状况，故其收入按2013年度湖南省城镇居民可支配收入23414元计算10个月）；残疾赔偿金140484元（2013年度湖南省城镇居民可支配收入23414元，按20年计算，八级伤残为总额的30%）；被抚养人生活补助费7930.8元（谢光林的母亲曹兰方已年满60周岁，按2013年湖南省农村人均消费支出6609元计算20年，八级残为30%，由子女五人扶养）；残疾辅助器具费430元；鉴定费1200元。交通费损失确有发生，本院酌情确定为1000元。以上各项共计214587.5元。
谢光林受刘兴旺雇请为其工作，与刘兴旺形成了事实上的雇佣关系。谢光林在从事雇佣工作中，不慎从脚手架上摔下倒地受伤，刘兴旺作为雇主依法应对其承担赔偿责任。谢光林因伤造成八级伤残的后果，精神损害确有发生，其要求赔偿精神损失费15000元的理由成立，本院予以支持。综上，对经本院审核认定的谢光林所受经济损失214587.5元和精神抚慰金15000元，共计229587.5元，由刘兴旺承担赔偿责任，但应减去其已垫付的费用。对于谢光林未提交相应证据及超出法律规定的过高诉讼请求部分，本院不予支持。刘兴旺辩称此事故是谢光林拆卸脚手架时未注意安全造成，而脚手架的拆卸不是其工作义务，属于个人行为，其提交的证据不足以证实，本院不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款，第九条第（三）项、第十条的规定，判决如下：
一、刘兴旺赔偿谢光林因伤所造成的各项损失229587.5元，减去其已垫付的41974.23元，实际应支付谢光林赔偿款187613.27元，此款限本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、驳回谢光林对刘兴旺的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1554元，财产保全费1774元，共计3328元，由谢光林负担400元，刘兴旺负担2928元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 孙剑璞
人民陪审员 康 毅
人民陪审员 左回云
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 石登波
本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条第一款：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；
第八条第二款：因侵权致人，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的抚慰金。
第九条：抚慰金包括以下方式：（三）其他损害情形的精神抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。