北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民终字第02298号
上诉人（原审被告）贾×1，男，1982年12月16日出生。
委托代理人闫骥，北京市江山律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周×1，女，1982年10月5日出生。
委托代理人邢雷，北京市圆融律师事务所律师。
上诉人贾×1因离婚纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2012）大民初字第11406号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人贾×1及其委托代理人闫骥，被上诉人周×1及其委托代理人邢雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2012年9月，周×1诉至原审法院称：我与贾×1于2007年3月26日登记结婚，2008年3月28日生育一子贾×2。贾×1因与她人保持不正当关系，我发现后多次进行劝说，但贾×1依然如故，其行为已导致夫妻感情破裂，无和好可能。故诉至法院，请求法院判令：1、判决我和贾×1离婚；2、婚生子贾×2归我抚养，自2011年8月起贾×1每月支付贾×2生活费2000元；3、依法分割夫妻共同财产京GSR8**马自达轿车、北京市大兴区××302室房屋及车站北里甲22号—H5车库，北京市大兴区××2101室房屋；4、依法分割北京××办公用品销售中心（性质为个体工商户，业主为贾×1）账户中的夫妻共同存款8053.74元；5、贾×1依法承担夫妻共同债务369036.36元、物业费10064元、固定电话费167.07元；6、贾×1支付我和婚生子贾×22011年8月至2013年8月房租81000元（每月3000元，共计27个月）；7、贾×1支付婚生子贾×2自2011年7月起的教育费、生活费和医药费等共计32557元；8、鉴定费用8000元由贾×1负担；9、贾×1向我支付精神损害赔偿金10万元。
贾×1辩称：1、同意解除婚姻关系；2、婚生子贾×2由我自行抚养；3、作为夫妻共同财产的马自达轿车同意作价5万元，每人折价2.5万元；4、不同意分割位于北京市大兴区××302室房屋及车站北里甲22号1—H5车库，我们可以共同居住或所有；5、北京××办公用品销售中心账户中的夫妻共同存款双方对半分割；6、对婚生子贾×2支出的教育费、学费、少年宫报班费、伙食费和保育费，我不同意支付；7、两人分居后的生活支出81000元不同意支付；8、周×1所述的共同债务369036.36元不认可；物业费和固定电话费双方共同负担。此外，对周×1描述我与她人保持不正当男女关系不予认可。同时如果孩子不归我抚养，我要求行使探视权。我认为周×1还有转移财产的行为。
原审法院经审理认为：婚后贾×1违反了夫妻间应当互相忠诚的法定义务，存在过错，造成夫妻双方感情破裂，勉强维持对双方均无益处，在贾×1曾起诉要求与周×1离婚，法院判决驳回其诉讼请求的基础上，现周×1诉至法院要求离婚，贾×1亦同意离婚，法院予以准许；关于双方所生之子贾×2的抚养费问题，抚养子女是父母的法定义务，不直接抚养子女的父母一方应支付相应的抚养费。鉴于婚生子贾×2年龄尚幼，且在周×1、贾×1分开居住后一直随周×1共同生活，法院根据双方当事人实际情况和儿童成长生活的环境，判令母亲周×1抚养为宜，同时根据双方的经济情况由父亲贾×1给付抚养费每月1000元，比较妥当，主张过高部分，法院不予支持；同时贾×1主张探视权，依据《中华人民共和国婚姻法》规定，离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务，法院从有利于贾×2健康成长的角度出发，酌情确认贾×1对贾×2的探视方式和探视时间。关于双方争议小轿车的分割问题，根据我国婚姻法规定，婚姻关系存续期间取得的财产属于夫妻共同财产。本案中双方争议的车辆为马自达牌轿车（车牌号：京GSR8**）车辆识别代号（车架号）为×××，发动机号为058506，登记在贾×1名下，该车购买及登记都发生在周×1、贾×1双方婚姻关系存续期间，属于周×1与贾×1的夫妻共同财产，应予分割。现双方均同意车辆现价值为5万元，车辆现由贾×1实际占有使用，且双方均同意归贾×1所有，同时给付另一方折价补偿款，法院对此不持异议。关于北京市大兴区××302室房屋及车站北里甲22号1—H5车库，虽然周×1、贾×1双方均持有50%的份额，但从保护妇女儿童的合法权益以及生存和发展的角度考虑，分配给周×1所有为宜，对于房产自然增值部分，法院综合考虑双方离婚时不动产的市场价格，根据相关法律法规予以确定不动产权利人向对方给付合理数额的补偿。周×1要求分割北京市大兴区××2101室房屋的诉讼请求，因该房屋尚未办理完贷款手续，暂时无法办理房屋入住手续，且未取得合法的房屋所有权证书，无法确定房屋所有权人，故应待取得房屋所有权证书后另行解决。周×1要求依法分割北京××办公用品销售中心账户中的夫妻共同存款8053.74元，经查询现上述账户中的存款余额为7918.74元，贾×1同意对实际数额对半分割，法院不持异议，对周×1主张的超出部分，无事实根据，法院不予支持；根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于共同债务问题，周×1要求贾×1承担夫妻共同债务即其向父母的借款369036.36元的诉讼请求，因不能证明二人与父母存在借贷关系，法院不予支持；同时贾×1要求周×1共同承担其向父亲借款11万元，向老姨借款14万元的诉讼请求，因无证据显示该款为二人共同向贾×1父亲和老姨借款，周×1亦不认可存在借贷关系，故对贾×1的该项诉讼请求，不予支持。双方拖欠的物业费和固定电话费，法院根据房屋的占有使用情况酌情予以确定给付责任。周×1要求贾×1支付其与婚生子贾×22011年8月至2013年11月房租81000元的诉讼请求，在婚姻关系存续期间因非必要支出，且当事人未提供充分有效的证据证明，法院无法支持。周×1要求贾×1支付自2011年7月起婚生子贾×2的教育费、赞助费、生活费和医药费等费用共计32557元的诉讼请求，虽然贾×1不同意承担贾×2的相关费用，但抚养未成年子女是父母的法定义务，故法院根据周×1提交的证据酌情确认2011年7月至2013年11月期间贾×2的教育费、生活费和医药费为26365.98元，无证据证明的超出部分主张，法院不予支持。周×1主张其垫付的鉴定费8000元由贾×1负担，因此项费用系评估夫妻双方共同财产的支出，应由周×1、贾×1双方各承担一半。对周×1要求贾×1支付其精神损害赔偿金10万元的诉讼请求，虽然当事人提交了录音和住宿登记记录证明贾×1与她人存在不正当关系，但因尚未构成婚姻法规定的损害赔偿请求情形，故无法律依据，法院不予支持；同时关于家庭暴力问题，周×1主张贾×1有家庭暴力以及相关损害赔偿问题，虽有医院急诊诊断证明，但经当事人申请，法院向派出所调取相关证据，办案民警表示无卷宗记录，故无充分证据进行佐证，贾×1亦予以否认，故对周×1此项请求，因证据不足，法院依法不予支持。关于贾×1认为周×1有转移财产行为，因贾×1无证据证明巨额财产之来源，而周×1转出上述款项系贾×1起诉离婚之前，且在第一次离婚诉讼中不同意解除婚姻关系，在无法确定为夫妻共同财产的情况下，亦无法确定其存在恶意转移财产的故意，故贾×1关于周×1转移财产的意见，无证据证明，法院不予采信。据此，原审法院于2013年12月判决：一、准予周×1与贾×1离婚；二、婚生子贾×2由周×1抚养，自二○一三年十二月起，贾×1每月给付贾×2抚养费人民币一千元，于每月二十五日前付清，至贾×2十八周岁止；三、判决生效后贾×1于每周星期六上午九时至十一时到周×1居住地对贾×2进行探视，周×1对此应予协助；四、位于北京市大兴区××三零二室房屋及车站北里甲二十二号1—H5车库归周×1所有；五、周×1给付贾×1北京市大兴区××三零二室房屋及车站北里甲二十二号1—H5车库的房屋折价款一百三十一万七千七百元；六、京GSR8**马自达轿车归贾×1所有，贾×1支付给周×1车辆折价款二万五千元；七、贾×1给付给周×1北京××办公用品销售中心账户中的存款三千九百五十九元三角七分，剩余部分归贾×1所有；八、贾×1给付周×1自二○一一年七月起至二○一三年十一月止贾×2的教育费、生活费和医药费共计一万三千一百八十三元；九、贾×1给付周×1鉴定费四千元；十、贾×1给付周×1固定电话费一百六十七元零七分；十一、北京市大兴区××三零二室房屋二○○七年至二○一三年物业费及车站北里甲二十二号1—H5车库二○一一年至二○一三年物业费共计一万零六十四元，其中三千零六十六元由周×1承担，六千九百九十八元由贾×1承担；十二、驳回周×1的其他诉讼请求。以上第五项至第十一项均于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判决后，贾×1不服，上诉至本院，请求撤销原判。贾×1的上诉理由是：一、原判处理的房屋属于婚前个人财产，应予撤销；二、探视时间不具有人性化；三、判决给付的抚养费不合理；四、周×1转移夫妻共同财产196900元；五、判决贾×1支付电话费没有理由；六、原审法院对贾×1的诉讼请求没有提及。周×1同意原判。
经审理查明：周×1与贾×1于2007年3月26日登记结婚，于2008年3月28日生育一子贾×2。双方婚后感情一般，因生活琐事经常争吵。2011年8月，周×1携子贾×2搬离双方共同居住的北京市大兴区××302室房屋。2011年9月26日，贾×1向原审法院起诉离婚，原审法院于2011年11月18日作出（2011）大民初字第11428号民事判决书，驳回了贾×1要求与周×1离婚的诉讼请求。现周×1以发现贾×1与她人存在不正当关系，多次劝说未果，夫妻感情破裂为由诉至法院要求离婚，双方在本案审理过程中，对于解除婚姻事宜已经达成一致意见，但对于孩子抚养问题及婚后共同财产问题产生分歧，调解无效。
另查，2007年3月23日，周×1作为共有权人取得了北京市大兴区××302室房屋（房屋建筑面积104.98平方米）50%的份额及车站北里甲22号1—H5车库（房屋建筑面积23.62平方米）50%的份额，庭审过程中，因双方对上述房屋的现市场价值未能达成一致意见，经周×1申请，经北京市高级人民法院摇号，确定北京中建华房地产土地评估有限责任公司鉴定上述房屋及车库，上述房产2635400元，周×1支付了房屋鉴定费8000元。2010年12月21日，周×1、贾×1双方以贾×1名义贷款购买了北京市大兴区××2101室房屋一套，房屋首付款为360438元，诉讼过程中，贾×1正在办理该套房屋贷款手续，因该房屋未办理完贷款手续，暂时无法办理房屋入住，且未取得合法的房屋所有权证书，无法确定房屋所有权人，故北京中建华房地产土地评估有限责任公司表示无法对该房屋的现市场价值进行鉴定。
另查明，2007年4月，周×1、贾×1双方购买了马自达牌小轿车一辆（车牌号：京GSR8**），登记所有人为贾×1。庭审中，双方均认可该车一直由贾×1占有使用，车辆的现价值为5万元，离婚后车辆归贾×1所有，由贾×1给付周×1相应的折价补偿款。
再查明，周×1在此次诉讼中提供了法院曾调取的住宿记录，证明贾×1和她人分别于2011年4月至7月期间多次共同登记入住不同酒店同一房间，证明贾×1与她人保持不正当关系，贾×1对此不予认可，但未提交证据予以反驳。同时，周×1称贾×1存在家庭暴力问题，并提供医院急诊诊断证明，经周×1申请，原审法院向派出所调取相关证据，但办案民警表示曾因周×1于2011年报警而出警，但无卷宗记录。
关于双方共同债务，周×1主张购买波普中心的房屋时，父母及亲属曾向其出借269036.36元，并转入其名下的银行卡中，对此，贾×1表示反对，并称此款项为周×1母亲自己购买波普中心房屋时借用周×1银行卡所进行的转账行为，否认曾向周×1父母及亲属借款。周×1母亲作为证人认可其在波普中心亦购买了一套同等户型的房屋一套，且未提供其他交款凭证。周×1主张两人购买车辆向父母借款10万元，贾×1出具证据证明其父亲后向周×1父亲偿还了该借款10万元。贾×1主张二人曾向其父亲借款11万元，向老姨借款14万元，但未提供证据证明，周×1对其陈述的借贷关系亦不予认可。
诉讼中，贾×1认为2011年7月7日周×1向其父周×2账户转账196900元是转移财产的行为，原审法院问及上述巨额财产来源，贾×1称为工资和彩礼，但未提相关证据证明此笔巨额财产的具体来源；周×1之母李×出庭称上述财产系周×1自2011年1月起至3月份分三批陆续从其处借走上述款项用于购买车辆；周×1也表示直至同年7月份，因购车摇号一直未果才将上述款项又转回给父亲周×2，不存在转移财产的行为。此后，原审法院向银行调取证据查明，2011年3月19日，周×1以现金方式向其卡中存入196200元，于7月7日，将上述款项转入周×2账户。
同时，双方均认可拖欠北京市大兴区××302室房屋及车站北里甲22号—H5号车库自2007年至2013年的物业费10064元；拖欠北京市大兴区××302室房屋2012年7月至11月的固定电话费167.07元。周×1支付了上述固定电话费，并提供证据证明其自行负担了婚生子贾×2在周×1、贾×1双方分居后的医药费、教育费和生活费等各项费用。
此外，以贾×1为业主的个体工商户北京××办公用品销售中心现账户中的存款余额为7918.74元。
上述事实，有当事人陈述、结婚证、子女出生证明、民事起诉状、机动车销售统一发票、（2011）大民初字第11428号民事判决书、房屋所有权证、存折、发票、门诊收费收据、录音、住房登记记录、车辆所有人信息、拆迁档案、工作联系笔录、银行查询记录、开庭笔录等证据在案佐证。
本院认为：本案上诉争议焦点在于原审法院分割夫妻共同财产及处理子女抚养问题是否妥当的问题。
首先，关于涉案北京市大兴区××302室房屋及车站北里甲22号—H5号车库的分割问题。根据我国法律规定，离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。根据涉案房屋产权证的记载，贾×1、周×1各享有50%的份额，登记时间发生在双方结婚之前，即该房屋及车库属于双方婚前财产，且为按份共有。由于涉案房屋只有一个所有权，在离婚时，法院应对房屋及其车库进行分割处理。由于双方协议未成，经周×1申请，法院委托鉴定机构对涉案房屋及车库进行了价值评估，在此基础上，故原审法院从照顾妇女儿童权益出发，判令涉案房屋及车库归周×1所有，由周×1给付贾×1相应折价款，符合法律规定，并无不当。贾×1的此项上诉理由不成立，本院不予支持。
其次，关于双方所生之子贾×2的抚养探视问题，根据我国法律规定，父母对于子女负有法定抚养和教育的义务。离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。本案中，由于贾×1在双方分居期间，所有贾×2的费用由周×1负担，故原审法院判令贾×1给付周×1相应的抚养费以及教育费、生活费、医药费，符合法律规定。至于探视问题，经本院审查，由于双方协商未成，原审法院所判决的探视时间并无不当，贾×1的此项上诉理由，法律依据不足，本院难以支持。当然，在实际探视过程中，周×1与贾×1应以贾×2的健康成长为前提，充分协商，相互配合，给付贾×2完整的父爱和母爱，共同营造贾×2的良好成长环境。
最后，关于贾×1所主张周×1转移夫妻共同财产，但贾×1未就此提供充分证据予以佐证，原审法院根据相关款项的出入情况、双方的经济收入状况及其举证情况，采信了周×1的解释，比较适当。至于电话费问题，由于该笔电话费发生在周×1离开房屋之后，故原审法院判令贾×1负担此项费用，符合实际情况。至于贾×1二审所称原审法院未提及的相关诉讼请求，经本院审查，贾×1并未将其诉讼请求明确提出，且其所指向的相关证件应附属法院判决财产的所有权人，原审法院所作处理并无不当。
综上，贾×1的上诉请求因事实及法律依据不足，本院依法驳回。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费16428元，由周×1负担6589元（已交纳），由贾×1负担9839元（于本判决生效后7日内交纳）；二审案件受理费13418.25元，由贾×1负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡建勇
审 判 员 任淳艺
代理审判员 张在民
二〇一四年三月十七日
书 记 员 ＸＸ双