北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民初字第4682号
原告中建铁路建设有限公司，住所地北京市西城区广安门南街四号。
法定代表人周宇騉，该公司董事长。
委托代理人苟小平，男，1971年8月1日出生，该公司人力资源部副总经理。
被告张宇，男，1986年4月3日出生。
原告中建铁路建设有限公司（以下简称：中建铁路公司）诉被告张宇劳动争议一案，本院受理后，依法由代理审判员李俊独任审判，公开开庭进行了审理。原告中建铁路公司委托代理人苟小平，被告张宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，一、补充协议是原告与被告在双方自愿平等协商的基础上达成的，符合《民法通则》的相关规定，真实有效。进京指标是企业吸引人才的重要手段。作为一种社会稀缺资源，用人单位为员工办理进京户口，其附加值远不止每年1万元的补偿金。员工如果不遵守承诺，有违诚信原则，属单方违约行为，就应该履行承诺，法院应对这种不诚信行为作出制约。二、劳动合同关于试用期与见习期的约定，符合国家政策规定也没有违反法律的强制性规定，合法有效。国家教委、技委、劳动人事部联合发布的《高等学校毕业生调配派遣办法》第26条规定：“毕业生分配到达工作岗位后，实行一年见习的制度。“《高等学校毕业生见习暂行办法》规定：“高等学校本、专科毕业生分配工作后，原则上都要安排到基层见习。见习期为一年。见习期满，应及时办理转正手续，按期为其评定专业技术职务的任职资格，聘任相应工作职务，确定工作岗位。“我方作为央企实行见习期制度，不仅响应了国家的政策，更主要是为了更好管理人才。针对大学毕业生，为了确定毕业生岗位，评定职务而设的一项人事制度。劳动部在1996年全面实行劳动合同制时也以复函的形式规定“关于见习期与试用期。大中专、技校毕业生新分配到用人单位了的，仍应按原规定执行为期一年的见习制度，见习期内可以约定不超过半年的试用期。“根据《劳动合同》关于违法约定试用期的规定，我方与申请人在劳动合同中约定的试用期并未超过法律规定的最长期限。双方在合同中约定试用、见习期为一年，其中包含了六个月的试用期，试用期作为见习期的一部分，试用期工资标准与见习期工资标准保持不变。一年以后，经所在单位考核认为员工符合拥有该岗位的专项技能，胜任该工作岗位的，由人力资源部下发文件聘任并相应调整工资待遇。三、由于众所周知的原因，全国铁路项目资金自2011年都出现了较大程度短缺，我方作为专业性工程公司，经营业务结构单一，受到的冲击特别大，所有在施项目均出现了不同程度的亏损，绩效工资与公司经营业绩挂钩，因此从2011年起至今，我单位所有员工的绩效工资都未兑现，之前原告已将2011年、2012年绩效兑现问题上报到上级单位，至于如何兑现和兑现比例正有待上级单位确定，待确定后我方将按确定标准进行兑现。现诉至法院，1、请求依法确认双方签订的“补充协议“有效；2、请求判令原告不支付被告2010年2月至7月违法约定试用期赔偿金22500元；3、请求判令原告不支付被告2011年、2012年绩效工资40063元；4、由被告承担本案诉讼费用。
被告辩称，第一、2008年11月4日，三方签订三方协议，单位在三方协议签署规定服务期4年。承诺提供北京户口，无附加条件。规定了三方的责任明确。在我毕业以后，2009年7月23日，我到用人单位签订劳动合同，由于人力资源部要求修改条款，在签约当天，用人单位已经违背了三方协议。现在用人单位违反诚信原则在先，用人单位现在为什么又拿这个强加于我？没有任何法律依据。劳动合同法第3条是原告违法的法律依据。用人单位违反三方协议，增加服务期间，并且拥有办理户口的附加条件。补充协议已经违反了劳动合同法的规定，补充协议内容违反劳动合同法，属于违法条款。第二，赔偿金的问题，是我超过试用期6个月，依然拿的6个月的试用期工资。我认为他们混淆试用期和见习期。见习期适用范围，毕业后于国家分配工作的毕业生。随着经济发展，取消计划经济体制，国家分配工作的体制已经没有了。现在高校毕业生实行办法是双向选择，高校毕业生通过市场招聘，建立劳动关系。第三，用人单位要求我们试用期1年是违法行为，要求依法追究用人单位责任。最长试用期不得超过6个月。2014年3月7日，我就合同违法约定试用期问题向相关部门进行反应了。合同明确写了试用期1年，见习制度不适用于我。现我依照劳动合同法的规定，要求原告赔偿我22500元，以仲裁为准。第三，关于不予支付绩效奖金一事。单位诉讼中写的绩效奖金，这个不是奖金，是工资。调解仲裁法第六条规定，用人单位有举证责任。用人单位2011年、2012年的考核办法，都没有提供。其二用人单位提供的证据里，两份文件相冲突。另外证据里面有断章取义，不完整的。综上，用人单位虚伪、欺骗。要求用人单位承担举证不能的后果。要求维持仲裁裁决，不同意原告的全部诉讼请求。
经审理查明：2009年7月23日，中建铁路公司与张宇签订了期限至2013年7月22日的《劳动合同书》，合同约定试用期（试用期上方手写有“见习“二字）至2010年7月22日止，工资遵循按劳分配原则，每月工资由工资和相关津贴组成。同日，双方签订《劳动合同补充／变更协议》，约定：“根据上级单位和公司人才引进办法有关规定，因乙方占用甲方进京指标，乙方原则上为甲方服务时间不得低于8年，如因个人原因不能按期履约，须按违约期限交纳一定数额的补偿金。具体标准为：每少工作一年缴纳1万元补偿金，不足一年按一年计算。“中建铁路公司于2010年4月1日定薪审批，认定张宇为见习生，月工资为2350元；2010年8月23日起为助理工程师，每月工资3750元；2012年4月23日岗位工资2600元加基本工资1800元。中建铁路公司关于印发《中国铁路建设有限公司薪酬管理办法》的通知（中建铁人发（2011）35号）规定：“绩效工资体现员工的工作成果和工作表现，依据公司对员工考核结果确定。绩效工资与考核结果挂钩，具体执行公司绩效考核管理办法。绩效考核年度结束次年发放。“《关于开展2011-2012年度项目绩效考核工作的通知》（中建铁企法（2013）11号）规定：“2011年度绩效考核不实行等级区分；2012年度绩效考核实行等级区分，其中E级绩效考核60分以下，绩效乘以50%。“该文件同时附有考评表及项目绩效考核（汇总）审批发放表。2013年6月25日至7月15日张宇请年假，之后停止工作。庭审中，张宇主张，一、双方签订的劳动合同补充协议违反了劳动合同法的规定，应属无效；二、中建铁路公司违法约定试用期应支付赔偿金；三、按照中建铁路公司的薪酬管理办法，2011、2012年度的绩效工资，中建铁路公司应当支付，虽然其不认可公司对其考核为E级的结果，但是其同意按照E级的标准计算，按照中建铁路公司的审批发放表计算其2011、2012年的绩效工资应为40063元。中建铁路公司主张，一、双方劳动合同补充协议系双方的真实意思表示，应属合法有效；二、劳动合同中关于见习期及试用期的约定，符合法律规定，不应支付赔偿金；三、按照该公司的审批发放表计算2011、2012年张宇的绩效工资确实为40063元，但是该审批发放表只是该公司向上级单位申报的文件，最终绩效工资如何发放，还须等待上级单位的最终确定，而且由于2011、2012年度，公司经营亏损，职工的绩效工资均未兑现，该公司并非不同意支付张宇绩效工资，而是须等待上级单位确定最终的执行办法后才能支付。为此，中建铁路公司提交了其向中建交通建设集团有限公司提交的《关于兑现中建铁路公司2011-2012年度绩效工资的请示》（中建铁人法（2013）67号），中建铁路公司在该文件中就绩效工资的发放问题进行了请示及提出了建议。张宇对该文件不予认可。
另查，2014年1月17日，西城区劳动仲裁委就该劳动争议作出京西劳仲字（2013）第2835号裁决书，一、确认张宇与中建铁路公司签订的劳动合同中约定的补充协议无效；二、中建铁路公司支付张宇2010年2月至7月违法约定试用期赔偿金22500元；三、中建铁路公司支付张宇2013年7月1日至15日工资700元；四、中建铁路公司支付张宇2011年、2012年绩效工资40063元；五、驳回张宇的其他申请请求。张宇同意该裁决结果，中建铁路公司只同意第三项裁决结果，其余均不同意，并向本院提起诉讼，从而形成本案诉讼。
上述事实，有双方当事人陈述、劳动合同书、绩效考评表、社保记录、支付单及审批表、申请单及考勤表、工资表、管理办法、关于兑现绩效工资的请示、三方协议、项目部文件及请假条、通知、裁决书等证据材料在案佐证。
本院认为，关于劳动合同补充协议的效力问题，我国劳动合同法第二十五条明确规定，除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金，本案中，中建铁路公司与张宇签订的劳动合同补充协议约定的张宇须支付违约金的情形，并不属于劳动合同法第二十二条和第二十三条规定的情形，故该补充协议违反了劳动合同法的规定，应属无效，中建铁路公司要求确认补充协议有效的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。关于试用期6个月赔偿金22500元的问题，本院认为，双方在劳动合同中约定试用期为一年，试用期上方手写了见习二字，中建铁路公司主张双方实际约定的是见习期一年，含试用期六个月，但并未提供证据予以证明，亦不符合我国劳动合同法对试用期的规定，根据我国劳动合同法，中建铁路公司与张宇的劳动合同期限为四年，故试用期最长为6个月，现中建铁路公司与张宇约定了一年的试用期，显然属于违法与劳动者约定试用期的情形，由于该试用期已经实际履行，中建铁路公司应当以张宇试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间即六个月向张宇支付赔偿金，中建铁路公司不同意支付试用期赔偿金的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。关于2011、2012年绩效工资的问题，本院认为，根据中建铁路公司的薪酬管理办法及《关于开展2011-2012年度项目绩效考核工作的通知》规定，张宇2011、2012年应享有绩效工资，中建铁路公司对此亦予以认可，薪酬管理办法中约定绩效工资于年度结束后次年发放，但中建铁路公司并未按时发放，中建铁路公司以经营困难，须等待上级单位批准等为由，不发放绩效工资，缺乏依据，由于张宇系按照中建铁路公司的文件计算出的绩效工资金额，在中建铁路公司未提供其他证据证明绩效工资支付时间及支付标准的情况下，本院对张宇主张的数额予以采信，中建铁路公司要求不支付绩效工资的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第八十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认张宇与中建铁路建设有限公司于二ОО九年七月二十三日签订的劳动合同补充／变更协议无效。
二、自本判决生效之日起五日内，中建铁路建设有限公司支付张宇二О一О年二月至二О一О年七月违法约定试用期赔偿金二万二千五百元。
三、自本判决生效之日起五日内，中建铁路建设有限公司支付张宇二О一三年七月一日至十五日工资七百元。
四、自本判决生效之日起五日内，中建铁路建设有限公司支付张宇二О一一、二О一二年绩效工资四万零六十三元。
如果中建铁路建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费十元，由被告中建铁路建设有限公司负担，自本判决生效之日起七日内交纳。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如上诉期满之日起七日内未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 李俊
二〇一四年三月十九日
书 记 员 李婷