河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民终字第1394号
上诉人（原审被告）：杨振松，男，1970年7月18日出生。
委托代理人：吴红光，嵩县法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）：陈相伊，女，2009年1月26日出生，汉族。
法定代理人：陈静卫，男，1985年3月1日出生，汉族。
委托代理人：王丰雷，男，1972年3月6日出生，汉族。
上诉人杨振松与被上诉人陈相伊机动车交通事故责任纠纷一案，陈相伊于2013年8月30日向嵩县人民法院起诉，请求：判令杨振松赔偿陈相伊医疗费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、继续治疗费用、住院伙食补助费、护理费、鉴定费用、交通费、营养费等各项费用共计8万元。原审法院于2014年4月14日作出（2013）嵩民交初字第168号民事判决，杨振松不服原审判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月10日公开开庭进行了审理。上诉人杨振松及其委托代理人吴红光，被上诉人陈相伊的法定代理人陈静卫及其委托代理人王丰雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年4月26日19时40分许，杨振松驾驶无号牌东风自卸车在嵩县德亭镇远鸿量贩门前路段车辆右后轮将陈相伊左腿致伤。本次事故发生后，双方均未报案，陈相伊伤后先被送往嵩县德亭镇卫生院进行简单处置后转往嵩县人民医院，经诊断伤情为：1、左侧胫骨中段开放性骨折，2、左侧大腿皮肤撕裂伤，3、右侧足部软组织损伤并皮下瘀斑，4、右侧面部血肿。后于2013年4月29日转往嵩县西关骨科医院，陈相伊由2人护理34天1人护理38天住院进行手术治疗。后于2013年7月6日出院，医嘱：1、出院带药巩固治疗，2、继续小夹板外固定患肢，3、2周为期复诊一次，不适随诊。陈相伊住院期间共花去医疗费17636.52元，其中杨振松已支付12697.62元。陈相伊的伤情于2013年7月22日经洛阳光明法医临床司法鉴定所鉴定证明其伤情构成九级伤残，并支付鉴定费700元。后杨振松申请对陈相伊的伤残等级进行重新鉴定，2014年1月23日，经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对陈相伊的伤情进行重新鉴定，证明陈相伊的伤情构成十级伤残，并支付鉴定费600元。陈相伊的后期治疗费于2014年3月14日经洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行评估确认，证明后期费用约需16800元至28000元。陈相伊的父亲陈静卫在嵩县德亭镇德亭街经营饭店，因本次事故，陈静卫夫妻二人歇业在家护理陈相伊。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。陈相伊在本次事故中受伤并造成损失属实，应该得到赔偿。本次事故发生后，当事人双方均未及时报警进行处理，均存在过错。陈相伊的监护人未尽到相应的看护义务自身存在过错可依法减轻杨振松的赔偿责任。杨振松作为肇事车辆的实际车主和肇事司机，应对本次事故承担主要责任。杨振松驾驶依法不准上路且未投机动车交通事故责任强制保险的无号牌机动车上路行驶，依法应在机动车交通事故责任强制保险限额内对陈相伊进行赔偿，仍有不足部分由杨振松按责承担。杨振松已支付的费用应予以扣除。洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对陈相伊的伤残等级所做的评定结论比较客观，予以采纳。陈相伊的后期治疗费用以平均数22400元为宜。陈相伊的各项合理损失可认定为：1、医疗费40036.52元（包含后期治疗费用），2、住院伙食补助费72天×20元=1440元，陈相伊要求1400元，未超过法律规定的标准，予以确认，3、营养费72天×10元=720元，4、护理费24809元／年÷365天×（34×2＋38）天×1人=7416.82元，5、残疾赔偿金7524.94元／年×20年×10%=15049.88元，6、交通费结合陈相伊住院地点、天数以500元为宜，7、精神损害抚慰金，根据杨振松的过错程度，侵权行为方式，所造成的后果和陈相伊所在地平均生活水平及杨振松的经济承受能力等因素综合考虑，确定为5000元为宜。以上损失共计70123.22元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：一、杨振松在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿陈相伊医疗费10000元、护理费7416.82元、残疾赔偿金15049.88元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，另赔偿陈相伊医疗费30036.52元、住院伙食补助费1400元、营养费720元中的70%即22509.56元，共计60476.26元，扣除已经支付的12697.62元，下余47778.64元。于本判决生效后三十日内履行完毕；二、陈相伊损失不足部分自负；三、驳回陈相伊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1800元，鉴定费1300元，共计3100元，由杨振松承担2100元，陈相伊承担1000元，陈相伊预交不退，待执行时一并结清。
杨振松不服原审判决，向本院提起上诉称：1、洛阳鑫正司法鉴定所出具的咨询意见，仅仅认为陈相伊腿部的疤痕有进行软化治疗的指征，并不能证明所谓的后期治疗费用必然发生，且该评估不属于法院对外委托项目，违反法律规定，程序违法。因此，该咨询意见不应采纳，陈相伊的后期治疗费用不能认为必然发生，应当待其实际治疗后再另行协商处理。2、陈相伊受伤后，陈相伊及妻子曾长期在医院对陈相伊进行护理，护理期间支付了陈相伊父母等陪护人员的生活费用，为陈相伊购买了营养品、支付住院伙食补助费、营养费、护理费，赔偿数额应当扣减杨振松的上述支出。陈相伊住院期间，陈相伊父母经营饭店并未停业，陈相伊父母也没有提供自己饭店停业的任何证据，一审法院以餐饮业标准计算陈相伊父母的护理费用，显然严重错误。3、一审法院在对陈相伊医疗费等损失认定时计算错误，未完全扣减上诉人承担的部分，存在认定事实错误的情况。4、陈相伊监护人存在严重过错，应当承担主要责任。陈相伊是一个仅仅4岁的小女孩，案发时无人监护，突然横穿马路，造成事故的发生，一审法院判决杨振松承担70%的事故责任，明显不公正。5、交通事故属于过失侵权行为，本案中是杨振松的车后轮致伤陈相伊，陈相伊监护人应承担主要的责任。在此情况下，认定5000元的精神损害抚慰金明显过高，应当按照2000元左右酌定。6、在陈相伊未能提供有效票据，并合理说明用途的情况下，法院酌定500元缺乏事实侬据。根据以上事实，请求依法撤销原审判决第一项及诉讼费，依法改判或发回重审。
陈相伊答辩称：1、杨振松驾驶依法不准上路且未投机动车交通事故责任强制保险的无牌号机动车上路行驶，将步行的陈相伊撞伤，杨振松对此事实书面承认并承诺承担陈相伊的所有损失，原审法院判决其承担70%的责任，并无不当。2、此次事故造成陈相伊左侧胫骨中段开放性骨折，伤残等级鉴定未考虑疤痕对生长发育及关节活动的影响，且严重影响腿部外观，陈相伊的后期治疗费用经法院委托评估为16800元至28000元，一审法院依据该评估，为减少当事人的诉累，确定后续治疗费为22400元，事实清楚、证据充足。3、关于精神损害抚慰金问题，陈相伊的伤情构成十级伤残，且腿部留下大面积伤痕，一审法院确定5000元的赔偿数额并不算高。4、陈相伊父母经营有饭店，期间陈相伊父母在医院护理孩子是众所周知的事实，其误工损失以餐饮业标准计算并不为过。综上，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，确定责任比例及赔偿数额均无不公之处，故请求依法驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明事实与原审法院认定事实一致。
本院认为：从本案已经查明的事实可以看出，杨振松驾驶无号牌且未投机动车交通事故责任强制保险的车辆，将监护人疏于看护的陈相伊左腿撞伤，致陈相伊十级伤残。施工发生后，当事人双方均未及时报警，原审法院依据本案客观实际，认定由作为肇事车辆实际车主及司机的杨振松，对本次事故承担主要责任，即70%的责任，陈相伊的监护人承担次要责任，即30%的责任，是适当的。原审法院依据双方当事人的过错责任划分及客观实际，对护理费、交通费、精神损害抚慰金等费用的认定，是正确的。由于杨振松驾驶的车辆未投机动车交通事故责任强制保险，依法应由杨振松在机动车交通事故责任强制保险限额内对陈相伊进行赔偿，仍有不足部分由杨振松、陈相伊按过错责任划分各自承担。至于杨振松虽上诉主张自己及家人为陈相伊进行护理，购买了营养品并支付伙食补助费，应当扣除营养费、护理费、伙食费等支出，但并未向本院提交相关有效证据证明其主张，杨振松应当对此承担举证不能的责任。关于陈相伊的后期治疗是否应当支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“…医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”。本案原审审理中，原审法院委托洛阳市鑫正法医临床司法鉴定所对陈相伊的后期治疗费进行评估，该鉴定所出具《咨询意见》，载明：陈相伊左腿遗留28厘米不规则外伤瘢痕，影响生长发育及关节活动，有行用药物对瘢痕进行软化的治疗指征。从该《咨询意见》可以看出，陈相伊瘢痕的后期治疗费22400元存在发生的可能，而并不是必然发生的费用。故依据法律规定，该项费用应当待实际发生时另行主张。综上，杨振松的该项上诉请求符合法律规定，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但部分适用法律不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持嵩县人民法院（2013）嵩民交初字第168号民事判决第二、三项。
二、变更嵩县人民法院（2013）嵩民交初字第168号民事判决第一项为：“杨振松在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿陈相伊医疗费10000元、护理费7416.82元、残疾赔偿金15049.88元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，另赔偿陈相伊医疗费7636.52元、住院伙食补助费1400元、营养费720元中的70%即6829.56元，共计44796.26元，扣除已经支付的12697.62元，下余32098.64元。于本判决生效后三十日内履行完毕。”
本案一审受理费1800元、鉴定费1300元，共计3100元，由杨振松负担1800元，陈相伊负担1300元（已由陈相伊垫付，待执行时一并结清）。二审受理费625元，由上诉人杨振松负担400元，陈相伊负担225元（已由杨振松垫付，待执行时一并结清）。
本判决为终审判决。
审判长 郏文慧
审判员 王春峰
审判员 付爱丽
二〇一四年六月十七日
书记员 任 君