辽宁省辽阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）辽10刑终140号
原公诉机关灯塔市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张X昌，男，汉族，小学文化，农民，捕前住灯塔市佟二堡镇。2003年12月12日曾因犯参加黑社会性质组织罪、强迫交易罪、故意伤害罪被鞍山市中级人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金三十万元，2008年7月26日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年11月11日被刑事拘留，同年12月15日被取保候审。2017年11月6日被执行逮捕，同日被取保候审。2018年6月4日被依法逮捕。现羁押于灯塔市看守所。
辩护人张连孚，辽宁王雅娟律师事务所律师。
灯塔市人民法院审理灯塔市人民检察院指控被告人张X昌犯故意伤害罪一案，于2018年6月4日作出（2017）辽1081刑初249号刑事判决，宣判后，被告人张X昌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽阳市人民检察院指派检察员石磊、马荣军出庭履行职务，上诉人张X昌及其辩护人张连孚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人张X昌与杨X海（已判刑）系狱友关系，杨X海在2016年9月份在与灯塔市佟二堡镇哈X堡村村主任张X昌通电话时，张X昌说李X举捣乱、挺闹，杨X海说那就打他一顿，张X昌说行，打他。2016年10月1日上午，杨X海找到其大舅哥陈X亮（已判刑），并让陈X亮帮找人去佟二堡镇哈X堡村收拾不服从张X昌的村民李X举，于是陈X亮找到朱X（已判刑）、“大帅”（和其他二个人真实身份不清）等四人准备到灯塔殴打李X举，杨X海、陈X亮事先准备好木质镐把、砍鱼刀等作案工具，陈X亮和杨X海分别开车，与陈X霞（杨X海妻子）以及陈X亮找来的朱X、“大帅”四个人一同驱车来到佟二堡镇，杨X海下车与张X昌见面，并把陈X霞和陈X亮叫来与张X昌认识。当日下午15时许，杨X海开着陈X亮的车拉着朱X等四人，进入哈X堡村找到被害人李X举家，发现李X举在家后，朱X等四人下车从车后备箱中取出事先准备好的木质镐把，并戴好口罩，闯入李X举家院内对李X举进行殴打，将李X举打伤，杨X海在车内坐等，后杨X海、陈X亮开车拉着朱X等四人与陈X亮会合后逃离灯塔。经辽阳市人民检察院鉴定李X举的损伤程度为轻伤二级。
案发后，被告人张X昌被公安机关抓获归案。
2016年11月23日张X昌、杨X海（甲方）与李X举（乙方）达成和解协议，赔偿李X举各项经济损失三十万元；乙方对甲方的行为表示谅解，不再追究甲方的任何刑事和民事责任，乙方恳请司法机关对甲方能够从轻处理。
上述事实被告人张X昌在开庭审理中没有提出异议，并有公诉机关提供的经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、案件来源，证明2016年10月1日15时许，现家住灯塔市佟二堡镇哈X堡村的李X举到灯塔市公安局佟二堡派出所报案称：2016年10月1日15时40分许，其在辽阳市灯塔市佟二堡镇哈X堡村自己家院内被四名蒙面男子殴打，当晚0时许其家玻璃被砸四块，屋内妇女及两名儿童受到不同程度惊吓。灯塔市公安局于2016年10月12日立案侦查。2016年11月10日将犯罪嫌疑人张X昌、杨X海抓获。
2、抓捕经过，证明被告人张X昌于2016年11月10日被抓获归案。
3、户籍信息，证明被告人张X昌犯罪时已达到负刑事责任年龄，符合刑事犯罪主体要件。
4、通话记录，证明2016年9月至10月杨X海与张X昌通话情况。
5、前科材料、释放证明，证明被告人张X昌于2003年12月12日因犯参加黑社会性质组织罪、强迫交易罪、故意伤害罪被鞍山市中级人民法院数罪并罚判处有期徒刑9年，并处罚金30万元，2008年7月26日刑满释放。
6、灯塔市公安局刑侦大队情况说明，证明灯塔市公安局接到李X举报案后，立案侦查，侦查员经工作得知张X昌有重大嫌疑。2016年11月10日将张X昌抓获，张X昌对自己犯罪事实供认不讳，2016年11月11日对张X昌依法讯问，没有发生引供、诱供、刑讯逼供行为。现除“大帅”及另二个不知名犯罪嫌疑人外均已到案，正进一步核实“大帅”及另二个不知名犯罪嫌疑人真实身份，并实施抓捕。
7、谅解书，证明2016年11月23日张X昌、杨X海（甲方）与李X举（乙方）达成和解协议，赔偿李X举各项经济损失三十万元；乙方对甲方的行为表示谅解，不再追究甲方的任何刑事和民事责任，乙方恳请司法机关对甲方能够从轻处理。
8、辽阳市人民检察院辽市检技鉴（2016）093号鉴定书，证明李X举的损伤程度为轻伤二级。
9、辨认笔录，证明张X昌辨认出犯罪嫌疑人陈X亮。
10、证人于X洋证言，证明李X举是其家西院邻居，2016年10月1日下午听见一个男子大声“啊啊”喊，然后还听见狗叫，出大门看，什么也没看见。
11、证人李X证言，证明2016年10月1日15时40分左右，李X举被打，当晚玻璃被砸四块。
12、证人张X证言，证明2016年10月1日15时40分我在灯塔市佟二堡镇哈X堡村李X举家屋里，从窗户看见四个男的从大门进院，都带着白口罩、白手套，手里拿着约一米长木棍，进院就打李X举，他们跑的时候我看见一辆白色本田车，车牌被挡上了。
13、证人姚X证言，证明陈X亮2016年11月9日23时左右到沈阳市和平区宜X社区，10日早1时左右离开。2016年10月1日和杨X海一起去的佟二堡镇哈X堡村，在一个皮草大厅门口与张X昌见的面，张X昌把我们带到哈X堡村一个狐狸皮加工厂。
14、证人陈X霞证言，证明2016年10月1日杨X海驾车到佟二堡，张X昌开车接的，张X昌领杨X海到一个狐狸皮加工厂里转5、6分钟，杨X海告诉陈X亮上他车，去办点事。
15、证人李X华证言，证明2016年10月1日中午，杨X海跟陈X亮说，下午去佟二堡，有个村长让过去给解决点事，让陈X亮带几个人一起去，陈X亮说接几个人，当天晚上陈X亮带朱X回的我妈家。陈X亮说去佟二堡解决事的时候跟人打架了，去一家将那个人堵在屋里打的，还说车牌给蒙上了。
16、证人丁X钰证言，证明认识杨X海，彩钢房是杨X海帮建的。
17、证人杨X海证言，证明是哈X堡村村主任张X昌找的我，让我找几个人教训教训这个与张X昌有过节的村民，我就找人替张X昌出头，打了这个村民，2016年9月20多日，接张X昌电话说：“帮我收拾个人，村里有个人和我不对付，”2016年10月1日我对陈X亮说，哈X堡有朋友求我办点事，让我帮找人收拾一个人。陈X亮说，正好这有几个朋友，让他们跟着去。之后给张X昌打电话，告诉他，今天过去，把那件事给你办了，他说：行。拿了两三根镐把装到陈X亮车上，我开的黑色中华车，陈X亮开白色本田吉普车和陈X亮等人到灯塔市佟二堡，与张X昌见面后，张X昌告诉我：“和丁玉钰家一条街，在丁玉钰家西边，他家门口有一颗蘑菇型的小树”然后我开白色本田吉普车拉陈X亮的四个朋友，来到哈X堡村找到门口有一颗蘑菇型小树的，然后给张X昌打电话问，“是不是院子里有个穿迷彩服的老头。”张X昌说“是，就是他。”我对车内四个男子说“就是那个老头，动作快点，下手别太狠。”将事先买的口罩每人分一个让他们戴上，四人下车拿出镐把走进院内，我在车内等着，听见老头喊救命，过一分多钟四个男子出院上车，我边开车边给张X昌打电话告诉他，“事办完了，我们走了，”张X昌问“打啥样，有人看见没”我说“应该没有什么大事，那条街上没有人，”然后我开车出村了。陈X亮是我找的，殴打李X举的四个人，是陈X亮找的，我在院外，我跟陈X亮说是帮吓唬一下人。殴打李X举，就是张X昌指使我去打的。
18、证人陈X亮证言，证明2016年10月1日杨X海约其去辽阳，让其到太原街南二马路二楼麻将社接的朱X、大帅等，共四个人，到灯塔市佟二堡后和张X昌见面后，杨X海开其本田车走来，过十多分钟，杨X海开车回来，下车后把遮挡号牌的东西拿掉了，下午4点左右，其带朱X等人回沈阳。李X举被殴打的事，杨X海是受张X昌指使的，2016年10月1日杨X海跟我说张X昌让他找几个人帮吓唬一个人，然后我找了4个人，杨X海准备4个镐把、我准备3把砍鱼刀，到灯塔佟二堡找的张X昌，杨X海带我见的张X昌，张X昌问我带东西了吗，我说带的刀和镐把，张X昌说刀就别用了，用镐把就行，打的时候打腿就行，期间杨X海给我的口罩，上车后我给朱X他们发的，殴打李X举的是4个人，杨X海没动手。
19、证人朱X证言，证明2016年10月1日陈X亮让其陪出去到佟二堡办点事，陈X亮开车拉大帅等四人，陈X亮给每人一个口罩，到灯塔市佟二堡镇哈X堡村陈X亮让杨X海领其、大帅等人去，到被打老头家门口，杨X海说院里老头就是要打的人，杨X海把车后备箱打开，大帅三人每人拿一根镐把，用镐把殴打李X举，其手里没有镐把，没有打，在院门口看人，害怕有人过来。
20、被害人李X举的陈述，证明2016年10月1日15时40分左右，在灯塔市佟二堡镇哈X堡村自家院内被四名男子，带口罩，持木棒打伤，记得好像是三个人动手打我，有一个高个的没打着我。四名男子进院就开始打我，有人说一句“就是他”，打完说了句“快跑”。2日0时自家玻璃被砸坏四块。张X昌跟我有矛盾，怀疑是他找人打的，砸的我家玻璃。
21、被告人张X昌的供述与辩解，证明2016年9月25、26日与杨X海在电话里说李X举捣乱、挺闹，杨X海说那就打他一顿，我说行，打他。2016年9月30日杨X海说回大连顺便到我这一趟，我明白他来是帮我打李X举的事，2016年10月1日下午1点左右，我开车到佟二堡小转盘商业城门口接的，他开2台车来，我说你这车牌不行，挡上，买几个口罩带上，然后跟我去狐狸厂，杨X海要走时，我说你打完李X举就走。具体打李X举的事我就不知道了。
22、公安机关同步录音录像，证明被告人张X昌接受讯问的过程。
23、被告人张X昌入所体检表，证明被告人张X昌入所时没有外伤。
24、检察机关对被告人张X昌讯问笔录，证明被告人张X昌明确回答在公安机关没有受到刑讯逼供。
原审法院根据原审被告人张X昌的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第六十七条之规定，认定被告人张X昌犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人张X昌的上诉理由：要求对其适用缓刑。
辩护人张连孚的辩护意见：上诉人张X昌确有重大立功表现，其立功不同于普通立功，举报抓捕三个网上逃犯，请法庭对上诉人作出定罪不罚的判决。
出庭检察员意见：原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。在二审期间，张X昌有协助抓捕行为，经查证属实，应认定张X昌有立功表现，但根据张X昌的前科劣迹情况，及其在本案中所起的作用及主观恶性，减轻刑罚的幅度应适当体现，不宜过多，且不建议适用缓刑、定罪免罚。请法院综合考虑，依法作出公正裁判。
经二审法院审理查明的事实与一审一致，且事实清楚、证据充分，控辩双方均无异议。
在二审审理期间，上诉人的辩护人向法庭出示以下证据：
情况说明，证实张X昌向辽中县公安局茨榆坨派出所举报网上逃犯黄X轩、邱X、赵X富所在位置，公安人员将三人抓获。
2、灯塔市公安局介绍信，证实灯塔市公安局派员将被抓获的三名逃犯羁押回来。
3、移交、接收证明，证实灯塔市公安局将三名在逃人员从辽中县茨榆坨派出所接收回来的情况。
4、这中县公安局在逃人员登记、撤销表，证实公安机关将三名在逃人员已从在逃人员登记表中删除的事实。
出庭检察员向法庭出示以下证据：
1、情况说明，证实2018年6月2日，公安机关根据张X昌举报，抓获三名在逃人员。
2、提请逮捕申请书、批准逮捕决定书，证实被抓获的三名在逃人员已被逮捕。
上述证据经法庭质证，控辩双方均无异议，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人张X昌无视法律，伙同他人故意伤害李X举，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任。上诉人张X昌协助公安机关抓捕三名网上逃犯，其行为符合立功的法定构成要件，依法可从轻处罚；案发后，赔偿被害人损失，取得被害人谅解，且自愿认罪，可以依法酌情从轻处罚。关于上诉人张X昌提出对其适用缓刑、辩护人提出对张X昌免予刑事处罚的上诉理由及辩解意见，经查，原判已根据本案的具体事实及情节及上诉人情况前科情况，作出了罪刑相适应的判决，虽然在二审期间，上诉人的辩护人、检察员均举证证明上诉人张X昌有立功表现，但上诉人的犯罪行为不属于犯罪情节轻微，其亦不符合宣告缓刑的适用条件，故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十八条之规定，判决如下：
维持灯塔市人民法院（2017）辽1081刑初249号刑事判决书主文中对被告人张X昌的定罪部分，即被告人张X昌犯故意伤害罪；
撤销灯塔市人民法院（2017）辽1081刑初249号刑事判决书主文中对被告人张X昌的量刑部分，即判处有期徒刑十个月；
上诉人张X昌犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日,折抵刑期一日，即自2018年6月4日起至2018年12月28日止。
本判决为终审判决。
审判长 白素萍
审判员 邹国江
审判员 杨 源
二〇一八年八月一日
书记员 起中华
附件：
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。