海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海中法民一终字第172号
上诉人（原审原告）：金禧物业管理有限公司。
法定代表人：陈玉兰，总经理。
委托代理人：杨慧，该公司职员。
委托代理人：黄俊金，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：胡爱军，女，1969年6月18日出生，汉族。
委托代理人：谢红芳，海口市龙华区龙泉法律事务所法律工作者。
上诉人金禧物业管理有限公司（以下简称金禧公司）与被上诉人胡爱军劳动争议纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2013）龙民一初字第1445号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员傅海燕担任审判长，代理审判员韩小文、陈铭参加的合议庭对案件进行审理，并于2014年1月15日对本案进行了公开开庭审理。上诉人金禧公司的委托代理人杨慧、黄俊金，被上诉人胡爱军的委托代理人谢红芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，胡爱军于2005年1月3日进入金禧公司工作任保洁员，双方于同年签订劳动合同，约定：试用期一个月；劳动期7年（自2005年1月3日至2012年1月3日止），2005年5月13日金禧公司收取制服押金300元，双方劳动关系存续期间，从2008年10月起为胡爱军缴纳多项社会保险。合同签订后，双方均按劳动合同履行，胡爱军在金禧公司工作，金禧公司亦依约发放工资及购买多项社会保险，2012年1月3日合同期限届满后，双方未续签，胡爱军继续在金禧公司工作，金禧公司按月以现金的形式向胡爱军发放基本工资，工龄工资、资历、职务补贴及加班费等构成的工资。2011年11月至2012年10月，胡爱军离职前12个月平均工资额为1044.5元，2012年2月4日至同年10年29日胡爱军的工资收入为11270元，后胡爱军以金禧公司未缴纳2005年1月至2008年9月期间的社会保险为由，通过EMS邮寄的方式向金禧公司提交辞职书，终止劳动关系，胡爱军离职后，未领取2012年10月份的工资为1660元（包括金禧公司应退还的制服押金300元），胡爱军于2012年11月16日向海口市劳动仲裁委申请劳动仲裁，海口市劳动仲裁委于2013年5月20日作出的海劳仲裁（2013）79号仲裁裁决书，金禧公司不服，向原审法院起诉。
金禧公司一审请求原审法院判令：依法判决金禧公司不予向胡爱军支付未签订书面劳动合同双倍工资11270元；金禧公司不予向胡爱军支付经济补偿金8356元及工资1660元；判决胡爱军向金禧公司退还社会保险费4700元；胡爱军向金禧公司支付因无故旷工的损失赔偿30000元；本案诉讼费由胡爱军负担。
原审法院判决认定：金禧公司、胡爱军于2005年1月3日签订的书面劳动合同系双方当事人真实的意思表示，主体资格适格，且已履行完毕，对双方当事人均具有法律拘束力。首先是金禧公司是否支付未签订书面劳动合同双倍工资11270元的问题。2012年1月3日劳动合同期限届满后双方未续签劳动合同，胡爱军继续在金禧公司工作至2012年10月29日止，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资”的规定，金禧公司应向胡爱军支付2012年2月4日至2012年10月24日期间未签订劳动合同的双倍工资额，胡爱军2012年1月至10月的工资表显示，其工资为11270元，金禧公司应支付未与胡爱军续签劳动合同期限（即2012年2月4日至同年10月29日止）的双倍工资人民币11270元（11270×2减去胡爱军已领取的11270元=11270元）。其次，金禧公司是否应向胡爱军支付经济补偿金15268元及工资2030.76元的问题，金禧公司、胡爱军双方于2005年1月3日签订书面劳动合同，建立劳动关系，金禧公司、胡爱军的双方劳动关系存续期间，胡爱军以金禧公司未为其缴纳养老、生育、医疗、失业、工伤五项社会保险为由，向金禧公司提出书面辞职已生效；胡爱军要求支付经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条的规定，胡爱军离职前12个月的平均工资额为1044.5元，金禧公司应向胡爱军支付经济补偿金为1044.5×8=8356元；依据《工资支付暂行规定》第九条的规定，劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资，胡爱军在离职时未及时结清工资，2012年10月份胡爱军的工资额为1660元，应予以支持。再次，金禧公司诉请要求胡爱军退还已支付社会保险费4700元及因无故旷工的造成的损失30000元，因在诉讼期间未提供相应的证据予以证明，无法采信，应予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十八条、第八十二条《工资支付暂行规定》第九条之规定，判决：一、金禧公司与胡爱军自2005年1月3日至2012年10月29日存在劳动关系；二、金禧公司应向胡爱军支付2012年2月至2012年10月间未签订书面劳动合同的双倍工资11270元；三、金禧公司应向胡爱军支付经济补偿金8356元；四、金禧公司应支付2012年10月工资1660元给胡爱军；五、驳回金禧公司的其他诉讼请求；六、以上具有给付内容的，限在本判决发生法律效力之日起10日内履行完。如逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费50元由金禧公司负担。
上诉人金禧公司不服判决上诉称：1、一审判决事实不清，证据不足，适用法律不当。（一）金禧公司与胡爱军在劳动合同到期后，若双方对继续履行合同无异议的，双方协商同意按原书面合同继续履行，应当认定为金禧公司与胡爱军双方有签定书面合同。
胡爱军于2005年1月3日应聘到金禧公司工作，双方于2005年1月3日签定书面的劳动合同。在该书面劳动合同中第十八条约定：“本合同期限届满双方劳动关系终止，如续签应提前十日向对方提出并经双方协商一致，可按本合同条款继续履行，不再续订”。金禧公司与胡爱军在该份合同于2012年1月3日到期前，金禧公司即主动向胡爱军询问是否愿意留在公司继续工作，胡爱军没有异议。双方协商一致同意按原劳动合同继续履行。这是双方真实意思的体现，根据民法原则应当视为金禧公司与胡爱军签订了书面劳动合同。
胡爱军严重违反了金禧公司的劳动制度。已于2012年11月1日起无故旷工，自动离职，金禧公司不应向胡爱军支付经济补偿金。而胡爱军无故旷工离职给金禧公司造成了名誉及经济损失，胡爱军应当承担赔偿责任。胡爱军在金禧公司上班时，对工作极不负责，多次遭到业主投诉，胡爱军于2012年11月1日开始无故旷工，直至今日未来上班，严重违反了金禧公司的劳动纪律。根据金禧公司的《员工手册》及公司2012年10月25日和2011年2月14日公司下发的《通知》胡爱军已于2012年11月4日自动离职。根据《劳动合同法》第三十九条第三款及其他的相关规定，胡爱军是因为严重违反金禧公司的劳动制度，给金禧公司造成重大损失并无故离职的情况下与胡爱军解除劳动关系的，金禧公司不应当向胡爱军支付任何的经济补偿金。胡爱军无故旷工卫生无人打扫，造成业主投诉，给金禧公司造成了极大的负面影响。因为胡爱军的突然离职造成无人清扫金禧公司只好高价聘请外部清洁人员进行清洁服务，花费人工费6000元，胡爱军应当承担赔偿责任。
（三）金禧公司在发放胡爱军工资时将社保费以现金的形式发放给了胡爱军，胡爱军要求金禧公司购买社保，胡爱军应当退还所领取的社保费。金禧公司在以现金形式发放2005年1月3日至2008年9月期间工资时，经胡爱军的申请，金禧公司将应当为胡爱军购买五项社会保险的费用以工资的形式发放给了胡爱军。以上期间共计向胡爱军发放了社保费4700元。另，金禧公司多次催促胡爱军领取2012年10月份的工资，但胡爱军也不予理睬，胡爱军用其行为表示对其工资的放弃，故金禧公司不应当向胡爱军支付1660元工资。2、原审判决适用法律错误。首先，金禧公司、胡爱军双方协议已经约定了在合同到期后，若双方继续履行合同无异议的，按照原合同执行无需续订。该约定明确了双方仍然以原签订的书面劳动合同为新的书面劳动合同进行履行，且实际上双方也是按照该合同履行的，是双方真实的意思表示。应当认定金禧公司与胡爱军双方在原劳动合同到期后签订了书面劳动合同。海口市龙华区人民法院判决适用《劳动合同法》第八十二条的规定是完全错误的。其次，根据《劳动合同法》第三十九条的规定，胡爱军在严重违反金禧公司的劳动制度以及严重失职给公司造成重大经济损失的情况下金禧公司有权解除双方的劳动关系。该法第四十六条所规定的用人单位应当支付经济补偿金的范围内并不包含三十九条的规定。胡爱军无故旷三天以上，应当按照金禧公司的有关规定按自动离职处理。
胡爱军向金禧公司提交了辞职书，但该辞职书的提出是在胡爱军已经自动离职之后，而且胡爱军的邮件也不是物业经理杨土兴本人签收的。故，胡爱军因严重违反金禧公司劳动制度自动离职造成的劳动关系终止的，金禧公司不应当向其支付经济补偿金。
综上所述，金禧公司、胡爱军双方在原劳动合同到期后有签订新的书面劳动合同，且双方解除劳动关系是因为胡爱军严重违反了金禧公司的劳动制度，自动离职而解除的。胡爱军严重违反金禧公司劳动制度的行为给公司造成了重大的经济损失。原审判决认定事实错误，适用法律不当，请求贵院依法查清事实，依法判令：1、撤销原审判决，依法改判。2、一、二审诉讼费用由胡爱军负担。
被上诉人胡爱军答辩称：一、关于支付未签订书面劳动合同书二倍工资的差额问题。1、胡爱军认为金禧公司、胡爱军合同到期后，双方协商同意按照原书面合同继续履行，应当认定双方有签订书面劳动合同的说法没有事实根据及法律依据。根据《劳动合同法》第44条第1款有下列情形之一的，劳动合同终止（一）劳动合同期满的之规定，胡爱军与金禧公司的劳动合同已于2012年1月3日期满，胡爱军与金禧公司的劳动合同关系终止。双方劳动合同终止后，金禧公司仍继续留用胡爱军工作，那么应当视为金禧公司、胡爱军双方重新确立新的劳动合同关系，因此应当根据《劳动合同法》第五条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，但金禧公司一直未与胡爱军签订书面劳动合同，因此根据《劳动合同法》第82条第1款以及《劳动合同法实施条例》第7条用人单位自用工之日起满一年未与劳动都订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十条的规定向劳动者每月支付两位的工资的之规定，金禧公司应当向胡爱军支付因未签订书面劳动合同书的二倍工资差额。2、金禧公司在起诉状中提到金禧公司、胡爱军在入职时签定的书面劳动合同关于第十八条约定：本合同期限届满，不再续订的表述纯属断章取义。该《劳动合同》第十八条明确约定：本合同期限届满。；不再续订，其服装按甲方有关规定处理。因此，该《劳动合同》第十八条关于不再续订的约定是对服装的处理问题，而金禧公司明知其义，却故意断章取义，混淆视听。综上，胡爱军认为，金禧公司不与其签订书面的劳动合同书是客观事实存在的，金禧公司的行为已经违反了《劳动合同法》的有关规定，其应当向胡爱军支付未签订书面劳动合书的二倍工资差额。二、关于胡爱军是否严重违反金禧公司劳动制度，无故旷工，给金禧公司造成损失的问题。1、金禧公司在上诉状中提到2012年11月1日起胡爱军开始无故旷工，这种说法是没有事实根据的。胡爱军于2012年10月29日已以书面形式向金禧公司提出了辞职，并且于2012年11月16日向海口市劳动争议仲裁委员会提起了仲裁申请，而金禧公司却在2012年12月7日向海南日报刊登《通知》的方式要求胡爱军上班，胡爱军认为该通知是在双方解除了劳动关系后作出来的，与本案没有关联性，金禧公司不能在双方劳动合同解除后，再登报通知要求胡爱军返回上班，并把胡爱军的拒绝返回视为连续旷工，严重违反劳动制度、严重失职、给金禧公司造成损失，这种说法非常荒谬可笑的。2、金禧公司认为胡爱军严重违反的劳动制度并严重失职给金禧公司造成了严重损失，不应该支付经济补偿金的说法是与事实不符的。胡爱军在与金禧公司的劳动关系存续期间，在工作中兢兢业业，多次受到业主的表扬以及金禧公司的奖励。由于金禧公司在2008年9月份之前没有为胡爱军缴纳各项社会保险费，胡爱军多次要求金禧公司为她们补缴以前的社会保险，但金禧公司一直不予理睬，胡爱军于是以此为由向金禧公司提出了辞职，这符合《劳动合同法》第38条第3款以及46条第1款的规定，金禧公司应当向胡爱军支付经济补偿金。金禧公司所说的给他造成6000元的损失一审中并未提出，二审提出不符合法律规定。3、金禧公司认为胡爱军拒领工资的说法是完全不符合客观事实的，工资是胡爱军辛辛苦苦劳动一个月下来所得的劳动报酬是用来养家糊口的，怎么会拒领？相反的是胡爱军多次追讨，金禧公司始终不予理睬，金禧公司如果主动想把工资支付给胡爱军，这很简单，完全采取提存方式或者在交给法庭代交均可以。总之，金禧公司克扣胡爱军工资的行为已经违反了《劳动法》第50条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得无故克扣或者无故拖欠劳动者的工资之规定。三、关于金禧公司将社保费已发放给胡爱军的问题金禧公司认为其已经以现金的形式向胡爱军发放了2008年9月份以前的各项社会保险费，这种说法是没有任何事实根据的及法律依据的，在金禧公司提交的工资表中完全没有显示出金禧公司已经以现金的形式向胡爱军发放了各项社会保险费，根据《劳动争议调解仲裁法》第6条之规定，发生劳动争议，当事人对自已提出的主张，有责任提供证据。金禧公司未提出相应的证据证明，应当承担举证不能的的后果。综上所述，胡爱军认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回金禧公司的上诉请求，维持原判。
二审期间，双方均没有提交新的证据。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：一、关于金禧公司是否应支付未签订劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资”，在合同到期后，用人单位不能因前一劳动合同约定双方在劳动合同期满后“未签订新合同，参照执行原合同”而免除其与劳动者签订书面劳动合同的法定义务，双方仍应依法及时签订书面劳动合同，否则依法应支付签订书面劳动合同的二倍工资。原审判决判令金禧公司应支付未签劳动合同的二倍工资符合法律规定，本院予以维持。二、关于经济补偿金的问题。《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”；第四十六条第（一）项规定，“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。在本案中，双方于2005年1月3日签订劳动合同，金禧公司于2008年10月起为胡爱军缴纳各项社会保险，金禧公司存在未为胡爱军缴纳社会保险的情形，原审法院依照上述规定判令金禧公司向胡爱军支付经济补偿符合法律规定，本院予以维持。三、关于未支付的工资问题。用人单位应在解除或终止劳动关系时一次付清劳动者工资，金禧公司以其已多次催促胡爱军领取，但胡爱军均未领取为已自动放弃工资的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。四、关于金禧公司请求胡爱军退还已支付社会保险费4700元及因无故旷工造成的损失30000元的问题。《民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据，而金禧公司就其该项请求未能提供充足证据予以佐证，故对其诉请本院不予支持。
综上，金禧公司的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人金禧公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅海燕
代理审判员 韩小文
代理审判员 陈 铭
二〇一四年三月十二日
书 记 员 段海斌