广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终1695号
上诉人（原审被告）深圳市柊苑兴服装有限公司
法定代表人徐艳青，执行董事。
委托代理人林芫冰，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）林志国
委托代理人王斌，广东建鹏律师事务所律师。
上诉人深圳市柊苑兴服装有限公司因与被上诉人林志国追索劳动报酬及经济补偿纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第728号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，一审查明的事实正确，本院予以确认。
另查明，林志国主张其2013年的年终奖金为17万元。一审庭审时，林志国提交了徐某某的中国银行流水单，主张深圳市柊苑兴服装有限公司于2014年3月18日支付了徐某某2013年的年终奖金10万元。深圳市柊苑兴服装有限公司对此不予确认，主张银行流水单不能证明该事实。林志国遂申请一审法院对徐某某的相关中国银行账号进行调查。因涉及个人隐私，一审法院询问徐某某是否同意调查。徐某某2015年6月9日出具《声明》，内容为：“林志国为了查明事实真相，请求贵院向中国银行深圳市分行调取我的帐号为60×××30的银行卡帐户，于2014年3月18日无折转入10万元的原始交易信息，以查明该笔款项的转入人（或实际操作人），证明公司有支付2013年的年终奖金。本人同意贵院调取我上述银行卡相关涉案信息，特此声明。”该《声明》一审时未质证。一审法院经调查，该笔款项系由案外人“王某某”以汇款方式支付给徐某某。深圳市柊苑兴服装有限公司主张该款项不足以证实是深圳市柊苑兴服装有限公司支付，也未显示为年终奖，不足以认定是深圳市柊苑兴服装有限公司支付的奖金。
又查，深圳市柊苑兴服装有限公司于林志国离职后的第三日即2014年1月18日支付其75000元，该时间与林志国所主张的深圳市柊苑兴服装有限公司支付徐某某的奖金时间2014年3月18日相隔二个月。
本院认为，深圳市柊苑兴服装有限公司与林志国的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。
关于深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张无需支付林志国解除劳动合同经济赔偿金73770元的上诉请求。深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张无需支付林志国解除劳动合同经济赔偿金，理由为：1、本案是由林志国提出辞职、双方协商一致解除劳动合同。为此，深圳市柊苑兴服装有限公司向一审法院提交了2014年1月17日的电话录音，电话是林志国主动拨打给深圳市柊苑兴服装有限公司总经理助理林某，林志国认可录音的真实性。电话中深圳市柊苑兴服装有限公司总经理助理林某多次提到“当时你自己提出离职，公司已经仁至义尽”，林志国接话“这个，这个提出离职也要按照，我是来维护我个人的合法权益，我没有也要争取，知道吗？”，林志国没有反驳不是自己辞职，也没有辩称自己是被公司解雇。2、结合2013年12月16日深圳市柊苑兴服装有限公司总经理徐艳萍向其助理林某转发的林志国辞职微信，以及林志国在提出辞职满三十日的2014年1月15日主动办理离职手续等客观事实，足以证明双方劳动合同解除的原因是林志国提出辞职。3、深圳市柊苑兴服装有限公司在劳动仲裁阶段表述“申请人提出辞职，双方协商一致解除劳动合同”与一审表述的“林志国提出辞职，双方协商一致解除劳动合同”并无矛盾。
林志国则主张系深圳市柊苑兴服装有限公司在2013年12月30日书面通知林志国于2014年1月15日解除劳动合同，但未告知解除的理由。林志国就其主张，提交了盖有深圳市柊苑兴服装有限公司人事专用章的《解除劳动合同通知书》为证。深圳市柊苑兴服装有限公司主张该通知书系林志国离职前自己开具的，对其真实性不予认可。
本院经审理认为，林志国提交的《解除劳动合同通知书》盖有深圳市柊苑兴服装有限公司人事专用章，其内容显示为深圳市柊苑兴服装有限公司无故提出解除劳动合同。深圳市柊苑兴服装有限公司主张系林志国利用职务之便私自制作，但无相应的证据证明。深圳市柊苑兴服装有限公司向一审法院提交的2014年1月17日的电话录音虽显示林志国没有反驳不是自己辞职，但录音显示的是双方协商的过程，双方最后也未签订有关协议。且仲裁认定系深圳市柊苑兴服装有限公司违法解除劳动合同后，深圳市柊苑兴服装有限公司并未向法院提出起诉，应视为确认仲裁的认定。一审认定深圳市柊苑兴服装有限公司构成违法解除劳动合同及应支付林志国违法解除劳动合同的赔偿金并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，违法解除劳动合同的赔偿金的计算基数最多不能超过当地平均工资的三倍。深圳市柊苑兴服装有限公司应支付林志国违法解除劳动合同的赔偿金按法定标准核算应为78270元（5218元×3×2.5×2）。一审核算的深圳市柊苑兴服装有限公司应支付林志国的违法解除劳动合同的赔偿金因计算基数有误，核定为1208330元（24166×2.5×2）虽有不当，但判决以林志国诉讼请求的73770元为限予以支持未超出法定标准，本院予以维持。深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张不应支付违法解除劳动合同的赔偿金理由不成立，本院不予支持。
关于深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张无需支付林志国2013年年终奖100000元的上诉请求。深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张无需支付林志国2013年年终奖，理由为：1、深圳市柊苑兴服装有限公司已于2014年1月18日转账支付林志国解除劳动合同经济补偿及年终奖合计75000元。原审认定75000元完全折抵林志国的年终奖，且不含解除劳动合同的经济补偿，与事实严重不符。根据2014年1月17日的电话录音，林志国离职时，深圳市柊苑兴服装有限公司同意按林志国两年半的工作年限给付两个半月工资的补偿、支付1月份应发工资，以及支付半个月工资的年终奖。2、一审认定林志国2013年度年终奖为17万元，查明事实不清、适用法律错误，且严重违反法定程序。首先，发放年终奖并非用人单位的法定义务，深圳市柊苑兴服装有限公司从未与林志国约定有年终奖。根据谁主张，谁举证的原则，林志国理应提供有效证据证明其符合领取2013年度年终奖的条件、以及提供17万元年终奖如何计算得出的证据。林志国不能举证，原审反而要求深圳市柊苑兴服装有限公司就不存在的事实举证，并据此判定深圳市柊苑兴服装有限公司承担举证不能的后果，错误分配举证责任，属适用法律错误。其次，原审认定林志国享有17万元年终奖的关键证据，是采信了案外人徐某某《声明》中的陈述。但该《声明》既未作为证据送达深圳市柊苑兴服装有限公司，也从未在原审庭审中出示，原审直接采纳未经质证的《声明》作为定案依据，严重违反法定程序。第三、林志国于2014年1月15日离职，于2014年12月26日申请劳动仲裁，案外人徐某某于2015年1月20日申请劳动仲裁，二人均工作年限不长但主张巨额赔款，且在对方的劳动争议案件中互为作证，有恶意串通之嫌。美迪公司监事王某某于2014年3月支付徐某某10万元并非必然就是代深圳市柊苑兴服装有限公司支付的年终奖。
林志国则主张：双方均确认深圳市柊苑兴服装有限公司向林志国支付过2011年、2012年年终奖2万元、11万元，年终奖在第二年农历年过后发放。深圳市柊苑兴服装有限公司已在2014年3月18日向同事徐某某支付了2013年年终奖10万元，徐某某任职深圳市柊苑兴服装有限公司零售总监，其2012年年终奖为3.5万元，故林志国对照双方职务及2012年年终奖比例，主张其2013年年终奖应约为17万左右，扣除深圳市柊苑兴服装有限公司在2014年1月18日支付的75000元款项，深圳市柊苑兴服装有限公司还应支付剩余年终奖10万元。林志国就其主张，向一审法院提交了案外人徐某某的劳动合同、身份证、中国银行存款历史交易明细清单为证。林志国又主张，深圳市柊苑兴服装有限公司旗下拥有蒙×爱尔品牌，蒙×爱尔服装（深圳）有限公司于2012年6月29日注册成立，该公司后更名为深圳市美迪服装有限公司，王某某系美迪公司的监事，王某某与深圳市柊苑兴服装有限公司间具有关联关系，深圳市柊苑兴服装有限公司系通过王某某个人账户向深圳市柊苑兴服装有限公司员工支付年终奖。就其主张，林志国提交了蒙×爱尔网页截图、美迪公司的工商登记、变更信息等证据，并提交了一份林志国名下招商银行账户的交易流水，该流水显示，“王某某”于2013年3月4日以柜台存款方式向林志国支付11万元，林志国主张，该款项即为深圳市柊苑兴服装有限公司支付的2012年度年终奖。深圳市柊苑兴服装有限公司否认林志国的主张，承认深圳市柊苑兴服装有限公司是蒙×爱尔商标的持有人，深圳市柊苑兴服装有限公司授权许可美迪公司使用蒙×爱尔商标，深圳市柊苑兴服装有限公司与美迪公司具有业务合作关系，但主张“王某某”并非深圳市柊苑兴服装有限公司的股东或员工，否认王某某于2013年3月4日向林志国支付的11万元是代深圳市柊苑兴服装有限公司支付的2012年度年终奖，表示该年度年终奖是以林志国提供票据报销的方式发放的。
本院经审理认为，根据本案事实及双方提供的证据，一审认定深圳市柊苑兴服装有限公司应向林志国支付2013年年终金较为合符客观实际，具体理由分述如下：1、深圳市柊苑兴服装有限公司自认从林志国入职后的2013年前，每年均支付了年终奖，2011年度、2012年度年终奖分别为2万元、11万元，深圳市柊苑兴服装有限公司有向员工发放年终奖的惯例。2、林志国主张的2012年度年终奖11万元是案外人王某某以柜台存款方式向林志国支付，并提交了相应的银行流水单予以证明；深圳市柊苑兴服装有限公司否认王某某于2013年3月4日向林志国支付的11万元是代深圳市柊苑兴服装有限公司支付的2012年度年终奖，表示该年度年终奖是以林志国提供票据报销的方式发放的，但在一审法院指定的补充举证期限内，深圳市柊苑兴服装有限公司并未就其主张的2012年度年终奖支付方式向一审法院提交证据予以证明，一审对林志国的该项主张予以采信并无不当。林志国向一审法院提交了王某某的中国银行深圳分行的银行流水单，主张深圳市柊苑兴服装有限公司已通过王某某汇款的方式向徐某某支付了2013年度的年终奖10万元。王某某系与深圳市柊苑兴服装有限公司有关联关系的美迪公司监事，深圳市柊苑兴服装有限公司以前年度也存在通过王某某支付林志国年终奖的事实，深圳市柊苑兴服装有限公司未能提供证据证明王某某以汇款的方式向徐某某支付的10万元的性质，以证明其关于该款并非深圳市柊苑兴服装有限公司支付的奖金的主张。结合深圳市柊苑兴服装有限公司也确认于林志国离职后三日内即支付的75000元中含有部分奖金的事实及本案实际，一审法院对林志国主张的深圳市柊苑兴服装有限公司已向徐某某发放2013年度年终奖予以采信并无不当。
对于年终奖的金额，深圳市柊苑兴服装有限公司主张未发放年终奖，林志国主张根据推算应得年终奖17万元，但双方均未能举证证明各自的主张。根据本案事实及公平合理的原则，林志国2013年的年终奖应根据上年度的年终奖11万元确定。扣除深圳市柊苑兴服装有限公司已支付的75000元后，深圳市柊苑兴服装有限公司尚应支付林志国2013年的年终奖35000元。一审直接采信林志国的主张认定林志国2013年度年终奖为17万元依据不足，本院予以纠正。
关于深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张无需支付林志国2012年1月1日至2013年12月31日休息日加班工资88275元的上诉请求。深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张无需支付林志国2012年1月1日至2013年12月31日休息日加班工资，理由为：1、林志国是月薪制员工，其诉求加班费不应支持。首先，深圳市柊苑兴服装有限公司要求中高层管理人员每月加（值）班两个周六，林志国在职期间对此从无异议且其对每月工资支付也从未提异议；林志国签发的规章制度《员工加（值）班管理规定》、《关于重申加班制度的通知》中均明确“中高层管理人员不计算加班”，鉴于中高层管理人员的高额月薪及林志国作为公司人力行政最高层级管理者，主导了制定并签发前述制度的全部过程，可认定为林志国就月薪制不再支付两个周六加班费问题与深圳市柊苑兴服装有限公司达成契约，且事实上双方亦按照该约定实际履行，林志国应遵守该约定。其次，根据林志国每月签名审核的月度考勤明细总表记载，林志国每月没有加班工时；林志国签名确认的工资条记载，林志国每月也没有加班费；因此，即使深圳市柊苑兴服装有限公司有要求中高层管理人员每月加班两个周六，但林志国的上述亲笔签名证据，足以认定林志国自认其事实上没有加班。最后，林志国签发的规章制度《员工加（值）班管理规定》、《关于重申加班制度的通知》中明确“加班工资计算，日工资标准按照基本工资（深圳政府规定的最低保障工资）除以21.75天计算”。林志国签名认可的工资条，亦记载其正常工资是最低工资标准，原审即便要算加班费，是否也应按该约定的基数标准？
林志国则主张深圳市柊苑兴服装有限公司在一审庭审阶段也承认林志国有每月加班2天事实，林志国提交的刷卡记录等也证明其确实存在加班事实。虽然规章制度中有规定“中、高层人员不计算加班费”，根据《劳动合同法》及劳动部门工资支付规定，用人单位在劳动者8小时以外存在加班、加点的应当支付加班费。深圳市柊苑兴服装有限公司规定中、高层人员不发放加班费的制度明显属于无效条款，深圳市柊苑兴服装有限公司应当支付林志国加班费。
本院经审理认为，林志国入职时为人事经理，离职前是副总经理。双方签订的期限为2011年7月25日至2014年7月24日的固定期限劳动合同明确约定其工资标准为12000元／月。而双方确认的林志国2012年11月前月工资为15000元，2012年11月后为20000元，自2013年8月起调整为月工资30000元。上述事实表明，双方确认的工资明显高于合同约定的工资，且金额固定。林志国在其签名的考勤表及工资表上也签名确认不存在额外的加班时间及加班工资。深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张林志国的月工资为包月工资，无须再支付加班费合符客观实际，依法应予认定。即使按照林志国主张的工作时间，其工资也未低于合同约定的工资标准，应认定深圳市柊苑兴服装有限公司已足额支付了林志国加班工资。一审判决深圳市柊苑兴服装有限公司需支付林志国2012年1月1日至2013年12月31日休息日加班工资88275元不当，本院予以纠正。深圳市柊苑兴服装有限公司上诉主张无需支付林志国2012年1月1日至2013年12月31日休息日加班工资理由成立，本院予以支持。
综上所述，一审认定事实及实体处理部分不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第728号民事判决第一项；
二、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第728号民事判决第三项；
三、变更广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第728号民事判决第二项为：上诉人深圳市柊苑兴服装有限公司应支付被上诉人林志国2013年年终奖金35000元；
四、驳回上诉人深圳市柊苑兴服装有限公司的其他上诉请求。
以上应付款项，深圳市柊苑兴服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费共人民币20元，由上诉人深圳市柊苑兴服装有限公司负担10元，由被上诉人林志国负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 婷
审 判 员 何 万 阳
代理审判员 罗 巧
二〇一六年四月八日
书 记 员 ＸＸ晶（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。