贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔05民终3302号
上诉人（原审被告）国电贵州双龙兴旺煤业有限公司，住所地：织金县金凤街道冷坝村，统一社会信用代码：91520000580675417X。
法定代表人：马华，男，系该公司执行董事。
被上诉人（原审原告）徐忠平，男，1964年8月12日出生，汉族，农民，住四川省泸县。
上诉人国电贵州双龙兴旺煤业有限公司因与被上诉人徐忠平确认劳动关系纠纷一案，不服贵州省织金县人民法院（2016）黔0524民初1642号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告徐忠平向原审法院提出诉讼请求：请求依法确认原、被告之间存在劳动关系。事实和理由：自2011年3月起，被告招用原告为井下瓦斯检查员。此后，原告连续在被告的煤矿矿井下从事瓦斯检查工作，直到2015年8月。因原告家里老人生病，故请假回家照顾老人，后来因为家里有事走不开，所以从2015年8月起一直未回到被告单位上班。期间，原告因感觉胸闷、呼吸困难、四肢无力等，遂自费到有关医院检查，经职业病医院检查后，原告患有煤工尘肺病。于是原告便向被告请求出具相关证明，以便到职业病诊断医院医治，但遭到被告的拒绝。由于原告在被告经营的煤矿井下连续从事瓦斯检查工作，长期接触煤尘，且多年来被告未为原告提供健康检查，被告虽然每年未与原告签订书面劳动合同，但原告与被告之间已经存在无固定期限的劳动关系，被告曾为原告申报了工伤参保，参保的依据有织金县人力资源和社会保障局保存的员工参保名册为凭，且有其他工友能够证明原被告之间存在事实劳动关系。因织金县劳动争议仲裁委员会对本案未予受理，为此请求人民法院依法确认原被告之间存在事实劳动关系。
原审被告国电贵州双龙兴旺煤业有限公司辩称，原告所述自2013年3月至2014年8月在我单位工作属实，但自2014年9月起原告就长期旷工，原告再未到我单位上班。我公司根据原告无故连续旷工15天以上的事实，我公司于2014年10月8日依据员工管理办法、劳动合同签订实施管理办法以及公司职工手册，下发了解除原告劳动关系通知。我公司通知原告解除劳动关系时，因原告的电话打不通，我公司又通知原告所在队的领导告知其解除劳动关系的事宜，但后来一直没有消息。原告称多年被告未提供健康检查不属实，我公司曾在2013年6月6日组织全矿职工到织金县众康医院进行职业病健康体检，体检结论未发现原告有职业病征象。原告所述我公司未与其签订书面劳动合同不属实，我公司已于2013年8月2日与原告签订了书面劳动合同。综上所述，请求法院依法判决不支持原告的诉讼请求。
原审查明：原告于2011年3月起在被告处从事瓦斯检查工作。原、被告于2013年8月28日签订了固定期限劳动合同，合同期为3年，自2013年8月28日至2016年8月27日。2014年10月8日，被告以原告旷工为由下发了解除与原告劳动合同关系的通知，但该通知被告一直未送达给原告。原、被告对以上事实没有争议，原审法院予以确认。
双方当事人有争议的事实有：1、原告从被告公司离开的时间是2014年8月还是2015年8月；2、原告离开被告公司是旷工还是请假并获准许；3、被告制作的解除劳动合同的通知是否生效。
原、被告对有争议的事实，被告提供了国电贵州双龙兴旺煤业有限公司关于徐忠平同志解除劳动关系通知、考勤汇总表、2014年10月各煤矿企业人员变动情况表，用以证明原告徐忠平因旷工被解除劳动关系的事实。经质证，原告认为，其已经向被告方请假并获准许，故不存在旷工的事实。被告解除与原告劳动关系时并未通知原告，故对以上证据的不予认可。原审法院认为，用人单位与劳动者解除或终止劳动合同，应当向劳动者送达解除或终止劳动合同通知书，并出具解除或终止劳动合同证明书，否则解除或终止劳动合同通知书未生效。原告的质证意见，原审法院予以采纳。
原告主张在被告公司上班至2015年8月，对于原告来说系积极事实，应承担举证责任，因原告未提供证据证明其上班至2015年8月，且应以被告自认的原告在该公司上班至2014年8月为止，且被告陈述的事实与其提供的解除劳动合同通知的时间相吻合，应认定原告最后离开被告公司的时间为2014年8月。
原告主张离开被告是经请假并获准假的事实，未提供证据证明，不予认定。
原审认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告双方自2011年3月起在被告处从事瓦斯检查工作时，双方的劳动关系即成立，不以双方订立书面劳动合同时作为建立劳动关系的时间，但双方已在劳动合同中约定了合同期限，劳动关系应到2016年8月27日。在劳动合同期限内，原告虽未请假离开被告单位，但被告解除劳动合同的通知一直未送达原告，解除劳动关系的事实，原告一直不知晓，故该通知未生效，不能否定原、被告劳动关系成立的事实。综上所述，原告请求确认其与被告之间存在劳动关系的诉讼请求，于理合法，原审予以支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第十三条、第四十四条第一项、第五十条第一款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二项之规定，原审判决：原告徐忠平与被告国电贵州双龙兴旺煤业有限公司从2011年3月1日至2016年8月27日的劳动关系成立。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告国电贵州双龙兴旺煤业有限公司负担。
上诉人国电贵州双龙兴旺煤业有限公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判驳回被上诉人徐忠平的诉讼请求。事实及理由：一、被上诉人徐忠平严重违反劳动纪律、长期无故旷工，符合解除劳动合同的条件。一审已查明上诉人国电贵州双龙兴旺煤业有限公司与被上诉人徐忠平于2013年8月28日签订了书面劳动合同，但徐忠平无视上诉人单位员工管理办法、劳动合同签订实施办法、公司员工手册等劳动规章制度和劳动纪律，并违反劳动法和劳动合同法等法律法规，违背劳动合同约定精神，擅离职守，未经单位批准自2014年8月起长期旷工，违反劳动纪律未到单位上班达两个月之久。徐忠平的行为严重违反法律法规及劳动合同，上诉人依法有权解除与徐忠平的劳动关系。二、上诉人有权按程序解除与被上诉人徐忠平的劳动合同，并已履行了相应通知义务，劳动合同解除合法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项之规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以依法解除劳动合同。本案中，上诉人可以依法解除劳动合同，并已于2014年10月8日对被上诉人进行了通知。但由于被上诉人故意拒绝的原因，上诉人无法直接联系至其本人，后通过被上诉人所在队领导将解除劳动关系的通知及相关事宜通知本人。此后，被上诉人拒绝与上诉人联系。故上诉人是依法解除与被上诉人劳动关系的，未违反法律规定。三、被上诉人自2014年8月旷工、并被上诉人解除劳动合同后，其劳动关系终止，一审判决确认劳动关系存在缺乏事实劳动关系。四、被上诉人于2014年8月旷工后，由上诉人在2014年10月通知其解除劳动关系，被上诉人是2016年6月6日向织金县人民法院起诉确认劳动关系，早已超过一年的诉讼时效，应依法驳回其诉讼请求。
被上诉人徐忠平二审未作答辩。
对原审双方无争议的事实及原审有争议但经原审认定后，无争议的事实，本院予以确认。
本案二审有争议的事实：上诉人是否于2014年10月8日依法解除与被上诉人之间的劳动合同？对该有争议事实，上诉人二审未提供新证据。上诉人原审中提供国电贵州双龙兴旺煤业有限公司关于徐忠平同志解除劳动关系通知、考勤汇总表、2014年10月各煤矿企业人员变动情况表用以证明因被上诉人无故旷工达15天以上，其已依法解除与被上诉人的劳动关系。被上诉人原审质证认为，其已经向上诉人请假并获准许，故不存在旷工的事实。上诉人解除与被上诉人的劳动关系时并未通知被上诉人，故对以上证据的不予认可。本院认为，对上诉人提供的考勤汇总表（2014年9月），被上诉人未否认其真实性，仅主张其是请假获批准的，自己不是旷工。被上诉人主张请假并获准许的事实，无证据证明，故对其该质证意见，本院不予采纳。考勤汇总表载明被上诉人旷工22天，故对被上诉人旷工的事实，应予确认。被上诉人无故连续旷工已达15天以上，严重违反相关劳动纪律，上诉人有权依法解除与被上诉人的劳动合同关系。本案中，被上诉人是在井下从事接触职业病危害的作业，根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条第二款“用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业；不得安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业；对在职业健康检查中发现有与所从事的职业相关的健康损害的劳动者，应当调离原工作岗位，并妥善安置；对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。”之规定，在对被上诉人徐忠平进行离岗前健康检查后，上诉人可以解除与被上诉人徐忠平的劳动合同。上诉人未对被上诉人徐忠平进行离岗前健康检查，且根据上诉人提供的关于徐忠平同志解除劳动关系通知内容，该通知下发的对象是其所属各部门而非被上诉人本人，虽上诉人称已通知到本人，但无相应的证据证明。故本案中，上诉人称其因被上诉人旷工，其已依法解除与被上诉人徐忠平的劳动合同的上诉理由不成立。双方签订的劳动合同于2016年8月27日届满，原审根据劳动合同载明的劳动合同期限确认上诉人与被上诉人于2011年3月1日至2016年8月27日劳动关系成立并无不当。本案被上诉人主张权利未超过诉讼时效，上诉人称本案已超过诉讼时效的上诉主张，本案不予采纳。
综上，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持，依法予以驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，本院予以维持。据此，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人国电贵州双龙兴旺煤业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 王云
审判员 殷勇
二〇一七年一月十九日
书记员 黄珊