云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终4475号
上诉人（原审原告）：宋红兵，男。
委托诉讼代理人:肖静，昆明市法律援助中心律师，一般诉讼代理。
被上诉人（原审被告）：云南亚大申菱电梯有限公司。
被上诉人（原审被告）：瞿春林，男。
以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：杨红芳，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：六盘水新众和商贸有限公司。
原审被告：盘县民族酒店有限公司。
上诉人宋红兵与被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林、六盘水新众和商贸有限公司、原审被告盘县民族酒店有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2014）官民三初字第404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日受理后，依法组成合议庭于2017年9月25日公开开庭进行了审理，上诉人宋红兵及其委托代理人、被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林的共同委托代理人到庭参加诉讼，被上诉人六盘水新众和商贸有限公司、原审被告盘县民族酒店有限公司经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席进行审理，本案现已审理终结。
一审中，宋红兵提起诉讼，请求判令：云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林、六盘水新众和商贸有限公司、盘县民族酒店有限公司连带赔偿其医疗费60780.26元、后期治疗费12000元、残疾赔偿金92944元、误工费18000元、住院伙食补助费1000元、护理费2400元、交通费2000元、营养费2000元、被扶养人生活费18276元、鉴定费2370元，以上共计211770.26元。庭审中，宋红兵放弃被扶养人生活费18276元的主张。
一审法院认定的案件事实：被告亚大公司原用名云南乐安达电梯有限公司。2013年3月17日，被告亚大公司与被告民族酒店签订《电梯设备定货合同》，向被告民族酒店出售西尼电梯一台。2013年4月15日，具备电梯安装资质的被告新众和公司（乙方）与西尼电梯（杭州）有限公司（甲方）签订了《电梯安装工程承包合同》及《电（扶）梯工程承发包安全管理协议》，该合同和协议均无甲方签章、签字。2013年4月29日，西尼电梯（杭州）有限公司出具由其签章的《安装委托书》，委托被告新众和公司负责为被告民族酒店安装电梯一台。2013年5月20日，六盘水市质量技术监督局作出《受理通知书》，同意被告新众和公司为被告民族酒店安装电梯的报备申请。同月，亚大公司的法定代表人、被告瞿春林带领原告宋红兵等三人到六盘水市为被告民族酒店安装电梯，到达民族酒店后被告瞿春林向原告等三人支付5000元。2013年5月29日，原告在被告民族酒店从高处坠落受伤，后被送医救治，被告瞿春林付给原告10000元用于治疗。经鉴定，原告为九级伤残，部分丧失劳动能力，需后期治疗费12000元。
一审法院认为:本案双方争议的焦点为：1、原告宋红兵是否因工作关系受伤；2、原告雇佣关系的对方主体是谁，本案法律责任如何承担。关于争议焦点一。被告亚大公司和瞿春林均辩称原告不是在工作时间受伤但未提交相关证据予以支持，不予采信。原告宋红兵提交的公安机关出具的《出警经过》及出庭作证的证人王某的证言，均能证明原告系在被告民族酒店安装电梯的过程中受伤，相关证据具有真实性、合法性、关联性，予以采纳，并据此认定原告属于工作中受伤。关于争议焦点二。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任…”最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第五十八条规定：“企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。”本案中，被告亚大公司系电梯及配件的销售商，其《营业执照》记载的经营范围，能够证明其不具备安装电梯的资质；其与被告民族酒店签订的《电梯设备定货合同》中约定的“不税设备价”，能够证明该电梯销售合同不含安装费，但是，被告瞿春林作为被告亚大公司的法定代表人，其以原告确信的亚大公司经理的身份，亲自带领原告等三人到被告民族酒店安装电梯并当场支付部分费用的行为，依法应视为代表公司雇佣原告的职务行为，因此本案事故的赔偿责任，应当由被告亚大公司承担。被告民族酒店是本案涉案电梯的购买和使用人，无证据证实其就电梯的安装存在雇佣、指示行为，故在本案中无需承担法律责任。被告新众和公司具备电梯安装资质，其以己方名义签订了涉案电梯安装合同并完成向有关监管部门的报备，但未实质安排具有特种作业资质人员进行安装，而由被告亚大公司雇人安装；并且，被告新众和公司在其与西尼电梯（杭州）有限公司签订的《电梯安装工程承包合同》中，明确约定因违章造成安全责任事故所导致的经济损失及法律纠纷均由被告新众和公司负责，因此，就本案事故，被告新众和公司应与被告亚大公司承担连带赔偿责任。原告宋红兵不具备特种作业资质而从事本案雇佣活动，其个人亦存在过失，故认定其承担本次事故责任的20%。关于本案赔偿金额的确定。原告宋红兵诉请的医疗费60780.26元，根据实际票据支持58254.26元。诉请的后期治疗费12000元、鉴定费2370元二被告予以认可，予以支持。诉请的残疾赔偿金92944元，原告提交的《暂住证》有效期限为2012年8月6日至2013年8月6日，暂住期至案发未满一年，被告亦不认可其城镇居民标准，故按2015年农村居民人均纯收入标准计算，九级伤残，支持8242元／年×20年×20%＝32968元。诉请的误工费18000元，参照所在地上一年度居民服务业职工平均工资计算，计算到定残日2013年8月28日的前一天，支持46067元÷365天×90天＝11359元。诉请的住院伙食补助费1000元、护理费2400元，原告住院20天，均予支持。诉请的营养费2000元有医嘱证明，予以支持。诉请的交通费2000元无发票证实，酌情支持500元。诉请的被扶养人生活费，原告后当庭放弃，在此不予计算。以上金额共计122851.26元。鉴于认定原告宋红兵应承担本次事故责任的20%，且原告当庭确认由被告瞿春林经手支付其住院治疗费用10000元，故确定被告亚大公司与被告新众和公司仍需承担的赔偿费用为：122851.26元×80%－10000元＝88281元。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第五十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告云南亚大申菱电梯有限公司于本判决书生效后十五日内赔偿原告宋红兵因受伤而产生的各项经济损失共计88281元，被告六盘水新众和商贸有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；二、被告瞿春林和被告盘县民族酒店有限公司不承担赔偿责任；三、原告宋红兵的其他诉讼请求不予支持。
一审判决宣判后，上诉人宋红兵不服，向本院提起上诉。请求：撤销原判，改判被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林、六盘水新众和商贸有限公司连带赔偿上诉人各项损失共计193494.26元。事实和理由：1、上诉人已在昆居住多年，应当按城镇居民认定残疾赔偿金，一审法院对此认定有误，导致上诉人获赔金额大幅降低。一审认定上诉人不具备特种作业资质，应当承担一定的损失不当，事实上，上诉人具有合法的电梯安装资质。同时其他各项赔偿标准也存在未依法采纳上诉人提交的证据问题；2、被上诉人瞿春林是导致本次事故的雇佣行为的操作人，其应当对本次事故承担赔偿责任。
被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林共同答辩称：云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林并非涉案电梯的安装法，电梯安装方为六盘水新众和商贸有限公司，瞿春林仅系上诉人与六盘水新众和商贸有限公司电梯安装业务的介绍人，云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林与上诉人之间无雇佣关系，并应当承担责任。上诉人在昆明居住不满一年，应当按农村标准计算残疾赔偿金。上诉人没有电梯安装资质，一审对此认定准确。
被上诉人六盘水新众和商贸有限公司未发表答辩意见。
原审被告盘县民族酒店有限公司未发表答辩意见。
二审理中，上诉人围绕其上诉请求、事实及理由，提交：居住证六份，欲证明其自2007年起就一直居住在昆明；电梯安装资质证和特种设备从业人员查询材料各一份，欲证明其具备电梯安装的特种设备从业资质。经质证，被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林对上述证据的真实性、合法性均无异议，但对证明目的不予认可。被上诉人六盘水新众和商贸有限公司、原审被告盘县民族酒店有限公司未发表质证意见。本院认为，上诉人提交的上述证据形式要件完备、来源合法，本院予以采信。以上六份居住证可证实上诉人自2007年起便一直在昆明市居住、生活，本院予以确认。电梯安装资质证和特种设备从业人员查询材料可证实上诉人在案涉电梯安装期间具备电梯设备安装资质，本院亦予以确认。其他各案件当事人均未提交新的证据。本案经本院二审审理查明的案件事实与一审法院认定一致。另，根据二审审理情况补充确认如下案件事实：1、上诉人自2007年起便一直在昆明市居住、生活；2、案涉电梯安装期间，上诉人具备电梯安装资质证书，具有相应从业资格；3、二审审理中，上诉人明确表示不在本案中主张被上诉人六盘水新众和商贸有限公司承担连带赔偿责任。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、赔偿责任主体认定问题；2、损害赔偿金额认定和责任比例划分？
本院认为：关于争议焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，被上诉人瞿春林带领上诉人等人到六盘水市为原告被告盘县民族酒店有限公司安装电梯，并向上诉人等三人支付了5000元，因向原审被告盘县民族酒店有限公司出售电梯的出卖人为被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司，而被上诉人瞿春林做为被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司的法定代表人，其找人从事电梯安装活动的行为可认定为代表被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司所为，故一审法院认定被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司与上诉人就案涉电梯安装事宜形成雇佣法律关系符合法律规定，本院对此予以确认。上诉人关于被上诉人瞿春林应与被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司承担连带赔偿责任的主张于法无据，本院不予支持。被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司、瞿春林关于其并未雇佣上诉人从事电梯安装事务，其仅为被上诉人六盘水新众和商贸有限公司与上诉人雇佣活动中业务介绍人的主张与本案查明事实不符，本院不予采纳。另，二审审理中，上诉人明确表示不在本案中主张被上诉人六盘水新众和商贸有限公司的连带赔偿责任，上诉人的该主张系其真实意思表示，且未违反法律规定，本院予以确认，并据此对一审相应裁判部分予以改判。关于争议焦点2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，上诉人因在雇佣活动遭受人身损害，造成其九级伤残，赔偿义务人应当赔偿其残疾赔偿金等损失。根据二审审理查明的案件事实，上诉人自2007年便一直在城市居住、生活，应当按城镇标准计算残疾赔偿金，一审法院对此裁判有误，本院予以纠正，确认残疾赔偿金为92944元。此外，一审法院对于上诉人其他各项损失计算符合法律规定，本院予以确认，并据此认定上诉人的各项损失金额共计为182827.26元。另，一审法院以上诉人不具备电梯安装从业资质认定其承担此次事故责任的20%属认定事实有误导致的裁判不当，本院亦予以纠正，确认上诉人对此次事故不承担责任。综上，扣除上诉人已获赔偿部分，赔偿义务人被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司尚需承担的赔偿责任为172827.26元。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、维持昆明市官渡区人民法院（2014）官民三初字第404号民事判决第二项，即，二、被告瞿春林和被告盘县民族酒店有限公司不承担赔偿责任；
二、撤销昆明市官渡区人民法院（2014）官民三初字第404号民事判决第一、三项，即，一、被告云南亚大申菱电梯有限公司于本判决书生效后十五日内赔偿原告宋红兵因受伤而产生的各项经济损失共计88281元，被告六盘水新众和商贸有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；三、原告宋红兵的其他诉讼请求不予支持；
三、被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司于本判决生效后十五日内赔偿上诉人宋红兵各项损失共计172827.26元；
四、驳回上诉人宋红兵的其他诉讼请求。
一审诉讼费4476元、二审诉讼费4476元，共计8952元，由上诉人宋红兵承担2000元，由被上诉人云南亚大申菱电梯有限公司承担6952元。
本判决为终审判决。
审判长 张 楚
审判员 刘 涛
审判员 杨 雪
二〇一七年十月二十日
书记员 李昱蓉
陈媛媛