大连市普兰店区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）普民初字第6278号
原告：高和敏。
委托代理人：刘挪、于永亮，均系辽宁法大律师事务所律师。
被告：普兰店市铁西卫生院，住所地大连市普兰店市铁西路**号。
法定代表人：张永志，系该院院长。
委托代理人：牟晓琳，系辽宁明峰律师事务所律师。
委托代理人：林树茂，系辽宁东亚律师事务所律师。
原告高和敏诉被告普兰店市铁西卫生院为医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告高和敏及其委托代理人刘挪，被告普兰店市铁西卫生院的委托代理人牟晓琳、林树茂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年7月14日，原告因车祸导致左肩摔伤到被告骨科就诊，并于当日住院接受治疗。被告于2012年7月16日确诊原告为左端锁骨远端粉碎性骨折，并于当日为原告进行了左锁骨切开复位克氏针内固定手术，手术费用为5000元，术后原告于2012年7月19日出院。由于原告术后左肩一直不适，导致长期在家休养，无法工作。直至2015年7月24日，原告因左肩疼痛难忍到瓦房店第三医院就诊，拍摄X片后显示左肩锁骨尚未愈合，而且由于被告手术植入的克氏针已经移位到颈椎附近，已严重威胁到原告的生命安全。原告因长期无法工作亦无生活来源，因此多次找到被告要求给予治疗并赔偿损失，但是被告既无能力治疗亦不给予赔偿。原告认为由于被告手术操作不当，导致原告身体受损，给原告造成了相应的经济损失及精神损害，侵犯了原告的合法权益。根据《侵权责任法》以及《民事诉讼法》等相关规定，特诉至贵院，故请求法院判令被告赔偿原告医疗费5000元；后续医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、精神服务金、残疾赔偿金、被抚养人生活费等具体赔偿数额待司法鉴定结果出来后另行向被告请求；本案的诉讼费及司法鉴定费由被告承担。
被告辩称：不同意原告诉讼请求。1、原告2012年7月14日入被告处住院治疗，当天X光检查报告单显示左锁骨远端骨折伴移位，左肩锁关节间隙增宽，被告于2012年7月16日对其进行了左锁骨切开复位克氏针内固定术治疗，并在术前告知了原告本人及亲属手术风险，取得了本人及亲属的同意，手术后的X光检查报告单记载：左锁骨骨折对位良好，见三枚克氏针交叉固定，由于术后恢复良好原告于2012年7月19日出院，被告已经对原告进行了合理的治疗，而且程序正当，被告在治疗原告的过程中没有过错；2、出院记录中明确记载原告术后患肢前臂悬吊位6至8周，禁止不良运动，并应于术后4周回本院复查，但原告出院后从未复查，被告不能及时掌握原告伤情恢复情况，而且术后没有剧烈运动克氏针不能折断，对此原告应自行承担责任；3、原告于2012年7月19日已经出院，未回被告处复查可以说明被告术后并无不适，至原告起诉时已过三年，不排除有其他原因导致克氏针折断，被告认为原告此次伤情与被告没有关联性；4、原告诉称术后左肩一直不适，长期在家休养，至2015年12月3日才提起诉讼，已过诉讼时效。被告认为原告住院时对其治疗合理，程序正当，不存在过错，原告诉称的伤情与被告没有关联性，且已超过诉讼时效，原告的起诉没有事实和法律依据，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原告高和敏因骑摩托车发生交通事故致使左锁骨远端粉碎性骨折等身体多处受伤于2012年7月14日入住被告处住院治疗。原告住院后被告对其进行治疗检查后于2012年7月16日对原告实施左锁骨切开复位克氏针内固定手术，术后原告于2012年7月19日出院，出院医嘱为，患者患肢前臂吊位6-8周禁止不良运动；术后4周本院复查。出院后原告未到被告处复查，因原告感觉左肩疼痛于2015年7月24日到瓦房店市第三医院就诊，拍摄X光片显示原告左肩锁骨尚未愈合，原告手术时植入的复位克氏针已经移位至颈椎附近，因与被告协商未果故原告诉至法院要求被告赔偿原告各项经济损失。经第一次庭审后，原告申请对被告的医疗行为是否存在过错、过失、被告的医疗行为与原告损害结果是否有因果关系及参与度申请司法鉴定，经本院委托大连市中级人民法院司法技术处摇号确定北京法源司法科学证据鉴定中心为本院的鉴定机构，后以“法庭庭审笔录中患方提出病历篡改、伪造，对此不属于法医学鉴定范畴；现有材料中缺乏2012-07-19出院后定期复查的医学资料”故予以退鉴。退鉴后本院组织原、被告双方当事人进行了调解，原告主张要求被告一次性赔偿原告各项经济损失15万元，被告只同意支付原告取出钢针的医疗费及住院期间的误工、营养、护理费，不同意支付骨折处再次固定及固定物取出的费用，双方调解未果。后经询问原告高和敏对其主张的被告篡改病历是否申请笔迹鉴定后，原告高和敏明确表示不申请鉴定，在本院认定被告提供的病历真实合法的前提下，原告高和敏又补充提供了2015年7月份在瓦房店第三医院诊疗的医疗资料，本院再次委托北京法源司法科学证据鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心后以：“本案仍存在鉴定材料完整性问题，即现补充的后续复诊医学资料仅为2015年7月就诊记录，距患者在被告医院手术出院已达3年，未见3年期间定期复诊的医学记录，难以对患××情全面了解和评价，不符合受理条件”，故予以再次退鉴。后原告以被告在对原告手术时使用了植入性医疗器械，但在法院封存医疗资料时被告并未提供该植入性医疗器械的相关信息，亦未将植入性医疗器械的信息归入原告病历档案，故被告的医疗行为违反了《辽宁省医疗机构药品和医疗器械使用监督管理办法》及《侵权责任法》的相关规定应推定为有过错，并申请对原告进行伤残及伤残等级鉴定、休治时间鉴定、护理时间及人数鉴定、营养时间鉴定、后续治疗费鉴定。在委托送送鉴前，本院又多次通过电话等方式做原、被告双方的调解工作，在调解过程中原告表示要求被告一次性给付其10万元，被告不同意该数额，仅同意给付5.76万元，双方调解未果。原告要求继续鉴定，因原告尚未治疗终结，故对原告申请的伤残及伤残等级鉴定本院不予准许，对于原告申请的其他项目的鉴定本院予以准许并委托大连市中级人民法院司法技术处摇号确定鉴定机构，后经双方摇号确定大连医科大学附属第一法医鉴定所为本案的鉴定机构，送鉴后大连医科大学附属第一法医鉴定所以“左锁骨骨折内固定术后，骨折断端尚未愈合，其中一根克氏针断裂、其断裂位于颈部。目前被鉴定人高和敏医疗尚未终结，不宜进行法医司法鉴定，鉴于此种情况，决定终止被鉴定人高和敏的法医司法鉴定”，故鉴定中心予以退鉴。退鉴后本院再次组织原、被告双方当事人调解，庭审中原告表示后续治疗费用一共需要5万元，被告表示后续治疗费3万元即可。被告主张其同意最高赔偿原告6万元，但原告要求被告赔偿其各项经济损失合计25万元，双方再次调解未果。原告表示因家庭比较困难没有能力经济能力进行治疗，故要求先行诉讼，不要求先行治疗，并且再次申请司法鉴定，但未提交新的医疗资料。
本院所确认的上述事实，有当事人陈述笔录、住院病志、医疗资料在案为凭，这些证明材料已经当庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。公民、法人因为过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。根据《辽宁省医疗机构和医疗器械使用监督管理办法》的相关规定，医疗机构使用植入医疗器械，应当建立真实、完整的质量跟踪记录。质量跟踪记录的内容包括科室名称、患者姓名、性别、年龄、住址、通讯地址、联系电话、住院号、手术时间、手术者、产品名称、产品数量、规格型号、生产企业名称及注册地址、产地、生产企业许可证号、医疗器械产品注册证号、产品编码、生产日期、生产批号、有效期、供货单位、供货单位许可证号等必要的产品跟踪信息。××患者病历档案进行管理。参照《医疗器械监督管理条例》的规定，使用植入类医疗器械的，应当将医疗器械的名称、关键性技术参数等信息以及与使用质量安全密切相关的必要信息载到病历等相关记录中。现被告作为××患者原告手术时使用植入克氏针时，原告的病历档案中未有该克氏针医疗器械的质量跟踪记录，参照《侵权责任法》第五十八条的规定，应推定被告的医疗行为存在过错。但因原告无法提供完整的复查医疗资料，两次委托医疗过错及被告的参与度均无法鉴定，故本院酌情认定被告对原告的损失应承担50%的赔偿责任。关于被告辩称原告起诉已过诉讼时效一节，因原告于2015年7月24日到医院检查时才知道植入体内的克氏针已经移位至颈椎附近，故原告是从2015年7月24日才知道自己的权利受到损失，故原告的起诉并未超过诉讼时效。关于原告主张要求被告返还医疗费5000元一节，因被告存在过错结合本院认定的过错程度，故应返还原告医疗费2500元（5000元×50%）。关于原告要求重新委托鉴定一节，因原告确属治疗未终结，经大连医科大学附属第一法医鉴定所退鉴后亦未进行新的治疗，不符合法律规定的重新鉴定的条件，故对原告要求重新鉴定的申请本院不予支持。结合本案中原告自身的特殊情况，现阶段虽原告治疗未终结而无法进行司法鉴定，但断裂的克氏针仍在原告体内，危险性较高，为了防止危险的发生，本院考虑到原告的经济困难情况以及被告自身是专业的医疗部门对医疗费作出的陈述，酌定由被告先行支付40000元医疗费用，以使原告有经济能力予以先行治疗，其他费用原告可在治疗终结后另行向法院起诉，届时原、被告双方再具体计算核实赔偿明细，最终确定被告的赔偿数额，在40000元的基础上多退少补。综上，对原告合理的诉讼请求，本院予以支持，对被告合理辩解，本院予以采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、五十四条、五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：
一、被告普兰店市铁西卫生院于本判决生效之日起三日内返还原告高和敏医疗费2500元；
二、被告普兰店市铁西卫生院于本判决生效之日起三日内先行赔偿原告高和敏医疗费40000元。
案件受理费800元，由被告普兰店市铁西卫生院承担400元，由原告高和敏承担400元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审判长 颜丙丽
审判员 肖明阳
审判员 宋 丽
二〇一六年七月二十六日
书记员 梁心奕