四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终5263号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区邹容路153号。
负责人：周炯，总经理。
委托诉讼代理人：雷忠成，重庆融益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张伟，男，1974年11月4日出生，汉族，住四川省大邑县。
委托诉讼代理人：熊斌，四川律航律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郑文东，男，1979年11月1日出生，汉族，住四川省仁寿县。
被上诉人（原审被告）：骆桂清，男，1981年6月25日出生，汉族，住四川省仁寿县。
以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：苟艺梅，四川中奥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆市开隆汽车运输有限公司，住所地重庆市綦江区文龙街道安厦路85号。
法定代表人：李伦才。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司（简称太平洋财险重庆分公司）因与被上诉人张伟、郑文东、骆桂清、重庆市开隆汽车运输有限公司（简称开隆公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服成都市温江区人民法院（2017）川0115民初2071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月16日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
太平洋财险重庆分公司上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，程序严重违法。根据《人体损伤致残程度分级》以侵权行为发生时间确定损伤鉴定适用标准的规定，本案交通事故发生在2016年11月28日，理应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，上诉人在重新鉴定申请书中明确要求按上述标准进行鉴定，一审法院却在委托评残时适用《人身损害致残程度分级》标准，严重违法了法定程序。
张伟辩称，一审中上诉人仅对鉴定机构有异议才提出重新鉴定请求，在收到法院送达的鉴定委托书以及整个重新鉴定过程中，上诉人都未对原有的鉴定标准提出异议。《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准在2017年3月23日已经废止，在此之后所做的鉴定理应适用正式实施的新标准。
骆桂清、郑文东辩称，与保险公司意见一致，第二次鉴定费3000元不应由我方承担70%。
开隆公司辩称，案涉车辆已在太平洋财险重庆分公司投保了三者险100万，含不计免赔，我公司不应承担任何责任。
张伟向一审法院起诉请求：1.依法判令开隆公司和成都翔盛商品混凝土有限公司按责任比例立即一次性赔偿张伟各项损失共计：340159元。其中：（1）医疗费用5238元（张伟垫付部分）（2）住院伙食补助费680元（3）营养费1680元（4）护理费5120元（5）交通费1000元（6）误工费25000元（7）残疾赔偿金243681元（8）被抚养人生活费35060元（9）精神损害抚慰金21500元（10）鉴定费用1200元；2.判令太平洋财险重庆分公司在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金，并在保险责任范围内承担赔偿责任；3.判令中国人民财产保险股份有限公司成都市温江支公司在车上人员责任险范围内承担对张伟的赔偿责任；4.本案诉讼费用全部由开隆公司和成都翔盛商品混凝土有限公司按责任比例承担。一审审理中，张伟撤回对成都翔盛商品混凝土有限公司和中国人民财产保险股份有限公司成都市温江支公司的起诉。在庭审中，张伟将诉讼请求明确为：残疾赔偿金226680元，医疗费86634.62元，住院伙食补助费1020元，住院营养费680元，出院营养费1000元，住院期间护理费2720元，出院护理费2400元，交通费1000元，误工费按5000元/月计算主张25000元，被抚养人肖树华的生活费66112元，精神损害抚慰金20000元，鉴定费3000元，合计436246.62元。
一审法院认定事实：2016年11月28日凌晨，郑文东受聘请驾驶车牌号为渝Ｂ×××××号大地牌重型仓栅式货车（空载）沿温泉大道由光华大道方向朝新华大道方向行驶，同日4时50分许，途经温江区温泉大道二段与凤溪大道交叉路口处时，因避让前方路口右侧正常右转的一小型轿车时，操作不当，向左打方向并踩刹车时，致车辆向左侧滑，与相对方向直行至此的由张伟驾驶车牌号为川Ａ×××××号中集牌重型特殊结构货车（经称重，已超载）相撞，造成郑文东、张伟受伤，两车受损的道路交通事故。该事故经成都市公安局温江区分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定，郑文东承担本次道路交通事故的主要责任，张伟承担本次道路交通事故的次要责任。张伟于2016年11月28日至2016年12月1日在成都市第五人民医院住院治疗，出院医嘱及建议：注意休息，门诊随访。张伟于2016年11月28日至2016年12月27日在成都市第五人民医院住院治疗，出院医嘱及建议：1、自动出院；2、出院后1、3、6、12月骨科门诊随访，每2周肝胆外科门诊随诊；3、休息叁月，扶拐下地，患肢避免承重及剧烈运动；4、带引流管出院，肝胆外科门诊随诊视愈合情况拔除引流管，在医师指导下行康复功能锻炼；5、保持引流管口清洁，避免沾水、污染，伤口每2-3天来院换药；6、如有不适，立即就诊。7、骨折愈合后须加强营养及护理。张伟于2017年1月7日至2017年1月12日在成都市第五人民医院住院治疗，出院医嘱及建议：1、出院后休息两周，保持引流袋通畅固定，局部清洁干燥；2、忌辛辣、油腻、生冷、硬等食物，忌暴饮暴食；3、肝胆科门诊随访，定期复查，观察引流袋引流情况；4、如有不适及时急诊就诊。2017年4月27日，四川华大司法鉴定所出具法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：“参照《人体损伤致残程度分级》第5.7.4.1条之规定，张伟外伤性肝破裂出血三分之一切除术后属七级伤残。参照《人体损伤致残程度分级》第5.9.4.8条之规定，张伟胆囊切除术属九级伤残。”本次鉴定费为1000元。2017年8月29日，张伟的伤残经四川华西法医学鉴定中心重新鉴定为七级伤残。本次鉴定费为2000元。渝Ｂ×××××号大地牌重型仓栅式货车在中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司购买了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（保险限额为100万元且不计免赔）。骆桂清为渝Ｂ×××××号大地牌重型仓栅式货车的实际车主，郑文东为骆桂清雇佣的驾驶员，该车挂靠在开隆公司。事故发生后，骆桂清垫付了张伟医疗费用40000元，太平洋财险重庆分公司垫付了张伟医疗费用10000元，成都翔盛商品混凝土有限公司垫付了张伟医疗费用31396.62元。张伟当庭表示由其将31396.62元退还成都翔盛商品混凝土有限公司。
一审法院另查明，张伟于2016年8月起在成都翔盛商品混凝土有限公司工作。张伟在成都翔盛商品混凝土有限公司2016年9月的应发工资为5199元。张伟在成都翔盛商品混凝土有限公司2016年10月的应发工资为3873元。张伟在成都翔盛商品混凝土有限公司2016年11月的应发工资为5052元。张伟的母亲肖树华于1953年4月28日出生，住四川省大邑县悦来镇朝阳村15组。肖树华共生育两个儿子，张伟系其次子。成都翔盛商品混凝土有限公司在张伟因本次交通事故受伤后每月支付张伟工资1270元。在庭审中，双方共同确认张伟的住院医疗费为85448.16元、门诊医疗费885.5元，医疗费共计86333.66元。双方一致同意在医疗费总金额中扣10000元，剩余医疗费扣除15%的自费药，共同确认张伟的住院天数为34天。
一审法院认定上述事实，主要采信了张伟、郑文东、骆桂清、太平洋财险重庆分公司的陈述，双方当事人身份证明、道路交通事故责任认定书、机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险保险单、机动车行驶证、成都市第五人民医院出院病情证明书、住院费用结算费票据、门诊费票据、四川华大司法鉴定所法医学鉴定意见书及鉴定费发票、四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、重庆市开隆汽车运输有限公司车辆购买上户合同书、张伟工资明细表及银行交易流水明细清单、肖树华身份证明、亲属关系证明等证据。
一审法院认为，成都市公安局温江区分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，其责任划分正确，应为合法有效。因雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，郑文东系骆桂清雇佣的驾驶员，故郑文东应承担的赔偿责任由骆桂清承担。骆桂清与开隆公司是挂靠关系，开隆公司应对张伟伤残的损失与骆桂清承担连带赔偿责任。因渝Ｂ×××××号大地牌重型仓栅式货车在太平洋财险重庆分公司购买了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，故对张伟的损失由太平洋财险重庆分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内优先对张伟进行赔付，不足部分按双方的过错程度，由骆桂清与开隆公司承担70%的赔偿责任，并由太平洋财险重庆分公司在商业第三者责任险范围内代为骆桂清与开隆公司赔付。张伟在城镇工作生活，其残疾赔偿金按照2016年度全省城镇居民人均可支配收入28335元/年的标准计算。对张伟主张的住院营养费，支持有医嘱的580元（29天×20元/天）。对张伟主张的出院营养费1000元，因其未能举证证明，不予支持。对张伟主张的出院后需护理一个月的护理费2400元，因其未能举证证明，不予支持。对张伟主张的交通费，酌情支持400元。对张伟主张的精神损害抚慰金，酌情支持12000元。对张伟主张的误工费，按照张伟提供的其在成都翔盛商品混凝土有限公司从2016年9月至12月应发工资的平均值减扣成都翔盛商品混凝土有限公司已向其支付的每月工资1270元计算124天。鉴定费3000元、医疗费自费药11450.05元（86333.66元-10000元）×15％），合计14450.05元，不属于保险赔偿范围，故该部分费用由骆桂清与开隆公司承担70%的赔偿责任，即10115.04元。张伟因本次道路交通事故受伤产生的损失属于保险公司理赔范围的有：医疗费74883.61元、残疾赔偿金292792元【（20年×28335元／年×伤残系数0.4）+被扶养人肖树华的生活费66112元（20660元／年×16年×伤残系数0.4÷2）】、住院伙食补助费1020元（34天×30元／天）、营养费580元（29天×20元/天）、护理费2720元（34天×80元／天）、误工费14210.4元、交通费400元、精神损害抚慰金12000元，共计398606.01元。以上损失，由太平洋财险重庆分公司在渝Ｂ×××××号大地牌重型仓栅式货车投保的机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿120000元（其中医疗费用赔偿限额内赔偿10000元、伤残赔偿限额内赔偿110000元），余额278606.01元，由骆桂清和开隆公司承担70%的赔偿责任，即195024.21元，并由太平洋财险重庆分公司在商业第三者责任险中代为骆桂清和开隆公司赔偿张伟195024.21元。因事故发生后，骆桂清已支付张伟40000元，扣除骆桂清和开隆公司应当承担的鉴定费和医疗费自费药合计10115.04元，骆桂清垫付张伟29884.96元。太平洋财险重庆分公司实际支付给张伟的金额为275139.25元（120000元+195024.21元-太平洋财险重庆分公司已支付张伟的10000元-骆桂清垫付张伟29884.96元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、太平洋财险重庆分公司于判决书生效之日起十五日内赔偿张伟243742.63元。二、太平洋财险重庆分公司于判决书生效之日起十五日内赔偿张伟31396.62元（张伟当庭表示由其将31396.62元退还成都翔盛商品混凝土有限公司）。三、太平洋财险重庆分公司于判决书生效之日起十五日内支付骆桂清理赔金29884.96元。四、驳回张伟的其他诉讼请求。案件受理费减半收取3201元，由张伟负担961元，骆桂清、开隆公司负担2240元。
二审中，双方当事人均未提交新证据，本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。二审另查明：2017年12月15日一审庭审笔录载明，太平洋财险重庆分公司陈述：“收到了法院的委托鉴定书，但是未注意到其中鉴定标准与申请的不一致，法院的委托鉴定书是保险公司先收到后再寄给原告的。”
本院认为，太平洋财险重庆分公司在收到一审法院的委托鉴定书时，并未对适用《人体损伤致残程度分级》进行重新鉴定提出异议，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百四十二条第一款“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力”的规定，故对太平洋财险重庆分公司有关一审鉴定程序违法的上诉意见，本院不予支持。
综上，中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6402元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 付冬琦
审判员 陈丽华
审判员 于 洋
二〇一八年五月二十九日
书记员 ＸＸ飞