福建省福州市台江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0103刑初419号
公诉机关福州市台江区人民检察院。
被告人林某甲，女，1979年2月5日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省闽侯县。因涉嫌犯非法经营罪于2015年11月27日被拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人陈频，福建纶音律师事务所律师。
被告人林某乙，女，1969年11月22日出生于福建省长乐市，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省长乐市。因涉嫌犯非法经营罪于2015年11月27日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人陈建国，福建纶音律师事务所律师。
福州市台江区人民检察院以台检公诉刑诉（2016）384号起诉书指控被告人林某甲犯非法经营罪、被告人林某乙犯赌博罪，于2016年6月1日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市台江区人民检察院指派检察员周艳红出庭支持公诉，被告人林某甲及其辩护人陈频、被告人林某乙及其辩护人陈建国到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市台江区人民检察院指控，2015年2月左右，被告人林某甲开始在其位于晋安区空港公寓某单元的家中利用“六合彩”进行非法揽注牟利。被告人林某乙则在台江区君临闽江某单元的家中以手机短信、微信等方式通过被告人林某甲投注“六合彩”。经查，2015年2月至7月间，被告人林某乙通过银行账户转账给被告人林某甲的“六合彩”赌资合计人民币（币种，下同）307000元。
就上述指控，公诉机关向本院出示和宣读相应的证据材料。据此，公诉机关认为，被告人林某甲利用“六合彩”进行非法揽注牟利金额达307000元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，构成非法经营罪；被告人林某乙参与“六合彩”赌博，金额达307000元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，构成赌博罪。综上，提请本院追究二人刑事责任。
被告人林某甲对公诉机关的指控犯罪事实供认不讳，其愿意退出非法所得4000元，请求对其从轻处罚。其辩护人提出：1、被告人林某甲和被告人林某乙系朋友关系，其仅收取被告人林某乙的“六合彩”投注款，社会危害性不大；2、被告人林某甲非法经营的获利仅有4000元，且愿意退赃；3、被告人林某甲到案后如实供述所犯罪行，认罪态度好，系初犯，综上，请求对被告人林某甲从轻处罚并适用缓刑。
被告人林某乙对公诉机关的指控犯罪事实供认不讳，请求对其从轻处罚。其辩护人提出：1、被告人林某乙自愿认罪，可从轻处罚；2、被告人林某乙系初犯，主观恶性和人身危险性小；综上，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2015年2月左右，被告人林某甲开始在其位于晋安区空港公寓某单元的家中利用“六合彩”进行非法揽注牟利。被告人林某乙则在台江区君临闽江某单元的家中以手机短信、微信等方式通过被告人林某甲投注“六合彩”。
另查明，被告人林某甲是通过网站向其上线进行“六合彩”投注登记，并通过银行转账的方式进行投注。2015年2月至7月间，被告人林某甲共收取被告人林某乙赌资合计307000元，共获利4000元。
本院审理过程中，被告人林某甲的家属代其向本院退出非法所得4000元。
上述事实，被告人林某甲、林某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有证人张某、林某丙等人证言、辨认笔录、到案经过、户籍证明、违法犯罪经历查询记录、情况说明、搜查、扣押材料、银行交易明细、手机短信截图、检验报告、指认照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林某甲利用“六合彩”进行非法揽注牟利金额达307000元，情节严重，其行为已构成非法经营罪；被告人林某乙参与“六合彩”赌博金额达307000元，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人林某甲犯非法经营罪、被告人林某乙犯赌博罪的罪名成立。被告人林某甲、林某乙到案后如实供述所犯罪行，庭审中亦认罪，系坦白，依法可从轻处罚。被告人林某甲主动退赃，可酌情从轻处罚。辩护人提出对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。现根据二被告人犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其二人适用缓刑，依照《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人林某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）
二、被告人林某乙犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）
三、被告人林某甲、林某乙供犯罪使用的杂牌电脑一部、白色直板苹果6型手机一部予以没收，上缴国库；被告人林某甲退缴本院的非法所得人民币4000元予以没收，上缴国库；扣押的银行卡两张，由暂扣机关福州市公安局台江分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 徐 琦
人民陪审员 陈 颂
人民陪审员 赵秋平
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 林铭伟
附本案所引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。