河南省郏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0425刑初67号
公诉机关河南省郏县人民检察院。
被告人姚二方，曾用名姚方，男，1977年8月27日出生于河南省封丘县，汉族，本科文化，无业，住封丘县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年10月24日被郏县公安局刑事拘留，同年11月18日被执行逮捕。
辩护人张中华，河南言理律师事务所律师。
辩护人崔豪，河南言理律师事务所实习律师。
郏县人民检察院以郏检公诉刑诉[2017]32号起诉书指控被告人姚二方犯开设赌场罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院根据平顶山市中级人民法院指定管辖决定，受理了该案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郏县人民检察院指派检察员周佳佳出庭支持公诉，被告人姚二方及其辩护人张中华、崔豪到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年10月份，华美公司邵广忠与邵广海（以上二人均已判刑）、被告人姚二方合资在郑州市东大街与紫荆山路交叉口西20米路南临街门面房的二楼开设梦幻天空动漫城，由华美公司提供游戏机并投资470万元占总股份的40%，邵广海投资100万元，占总股份的40%，姚二方投资70万元，占总股份的20%，刘宏元（已判刑）占邵广忠股份的10%。华美公司负责向动漫城提供机器和机修，邵广海负责外围关系协调、办证，姚二方负责店面装修、人员招聘等日常管理。2012年5月，邵广忠、邵广海与姚二方预谋在动漫城设置赌博机，由姚二方、刘宏元到广州购置赌博机，后邵广忠指派刘宏元到该动漫城布置赌博机：2组鱼机（每组8台），1组“黑红梅方”（8台），1组“排山倒海”（8台），2组“马戏团”（每组4台），8台波币机，1组“奔驰宝马”（8台），1组“森林雄狮”（8台），1组“水浒传”（4台），共计68台赌博机。陈炜（已判刑）任店长，每月有纯利润7‰的提成，马石礅（已判刑）任领班，每月有纯利润5‰的提成。2013年，邵广忠将姚天立（已判刑）在新乡市梦幻世界动漫城投资的17万元转投到该动漫城。2014年4月梦幻天空动漫城停业。在经营期间，参赌人员众多。
郏县人民检察院依据相关证据认为，被告人姚二方伙同邵广忠等人组成犯罪集团，利用赌博机有组织的开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人姚二方在共同犯罪中起次要作用，系从犯。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条之规定依法惩处。
被告人姚二方对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实及罪名不持异议。其辩护人的辩护意见是：姚二方主动到郏县公安局投案，并如实供述自己的罪行，构成自首；姚二方在开设赌场罪中所起作用较小，系从犯；建议对姚二方减轻处罚。
经审理查明，2011年10月，华美公司邵广忠与邵广海（以上二人均已判刑）与被告人姚二方在郑州市东大街与紫荆山路交叉口西20米路南临街门面房的二楼开设梦幻天空动漫城，由华美公司提供游戏机并投资470万元占总股份的40%，邵广海投资100万元，占总股份的40%，姚二方投资70万元，占总股份的20%，刘宏元（已判刑）占邵广忠股份的10%。华美公司负责向动漫城提供机器和机修，邵广海负责外围关系协调、办证，姚二方负责店面装修、人员招聘等日常管理。2012年5月，邵广忠、邵广海与姚二方预谋在动漫城设置赌博机，由姚二方、刘宏元到广州购置赌博机，后邵广忠指派刘宏元到该动漫城布置赌博机：2组鱼机（每组8台），1组“黑红梅方”（8台），1组“排山倒海”（8台），2组“马戏团”（每组4台），8台波币机，1组“奔驰宝马”（8台），1组“森林雄狮”（8台），1组“水浒传”（4台），共计68台赌博机。陈炜（已判刑）任店长，每月有纯利润7‰的提成，马石礅（已判刑）任领班，每月有纯利润5‰的提成。2013年，邵广忠将姚天立（已判刑）在新乡市梦幻世界动漫城投资的17万元转投到该动漫城。2014年4月，该动漫城停业。该动漫城经营期间，参赌人员众多。
另查明，被告人姚二方因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年10月24日自动到郏县公安局投案，并如实供述其主要犯罪事实。
上述事实，被告人姚二方及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有同案犯邵广忠、邵广海、刘宏元、王天霞、马石礅、姚天立等人的供述，证人张远丽、冯某、樊某、等人的证言，户籍证明，无前科证明，到案经过，平顶山市公安局物证鉴定所出具的平公物鉴（电子）字〔2014〕021号鉴定文书，110报警记录，梦幻天空动漫城证件手续、房屋租赁协议，到案经过，在逃证明，郑州市公安局商城分局提供的娱乐经营许可证、个体工商户营业执照、消防安全检查合格证，郑州市工商行政管理局提供的房屋租赁合同、河南华天投资有限公司的房权证、卫生许可证，郑州梦幻天空动漫城的银行账户资金往来情况，郏县公安局刑警大队出具的情况说明，本院（2015）郏刑初字第28号刑事判决书，司法鉴定报告等证据证实。以上证据均经庭审出示、辨认、质证，反映了本案的客观事实，本院予以确认。
本院认为，被告人姚二方与邵广忠等人组成犯罪集团，利用赌博机有组织的开设赌场，情节严重，侵犯了社会管理秩序和社会风尚，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关关于以开设赌场罪追究被告人姚二方刑事责任，同时认为，姚二方在共同犯罪中起次要作用，系从犯的意见正确，本院予以支持。
被告人姚二方系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚；姚二方犯罪以后主动到郏县公安局投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。综合以上量刑情节，本院决定对姚二方减轻处罚。故，关于被告人姚二方的辩护人提出的姚二方构成自首，且系从犯，建议对其减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》第一条，第二条第二款第（一）项，第三条第（一）项，第六条，第七条之规定，判决如下：
被告人姚二方犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2017年8月23日止。罚金人民币30000元已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 培 森
代理审判员 李远人民陪审员李少锋
二〇一七年四月十八日
书 记 员 王 乐 乐
附页
《中华人民共和国刑法》相关条文：
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》相关条文:
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。
三、关于共犯的认定
明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：
（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；
（二）受雇参与赌场经营管理并分成的；
（三）为开设赌场者组织客源，收取回扣、手续费的；
（四）参与赌场管理并领取高额固定工资的；
（五）提供其他直接帮助的。
六、关于赌博机的认定
对于涉案的赌博机，公安机关应当采取拍照、摄像等方式及时固定证据，并予以认定。对于是否属于赌博机难以确定的，司法机关可以委托地市级以上公安机关出具检验报告。司法机关根据检验报告，并结合案件具体情况作出认定。必要时，人民法院可以依法通知检验人员出庭作出说明。
七、关于宽严相济刑事政策的把握
办理利用赌博机开设赌场的案件，应当贯彻宽严相济刑事政策，重点打击赌场的出资者、经营者。对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员，除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不追究刑事责任，可由公安机关依法给予治安管理处罚。对设置游戏机，单次换取少量奖品的娱乐活动，不以违法犯罪论处。