北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)京02民终12407号
上诉人（原审被告）：谷志军，男，1968年9月12日出生。
委托诉讼代理人：刘嘉明，北京纳诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：北京东方汇佳人力资源咨询有限责任公司，住所地北京市西城区珠市口西大街120号1号楼0236房间。
法定代表人许冬青，总经理。
委托诉讼代理人：李爱玲，女，1957年6月17日出生，北京东方汇佳人力资源咨询有限责任公司法律顾问，住北京市西城区建功南里5门3号。
委托代理人赵舒延，女，1992年4月24日出生，北京东方汇佳人力资源咨询有限责任公司职员，住该公司宿舍。
上诉人谷志军因与被上诉人北京东方汇佳人力资源咨询有限责任公司（以下简称东方汇佳公司）劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2017）京0102民初1038号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
谷志军上诉请求：撤销（2017）京0102民初1038号民事判决，改判驳回东方汇佳公司的诉讼请求。谷志军主张其于2016年2月22日要求东方汇佳公司安排工作，但东方汇佳公司只是要了残疾证复印件，对工作事宜未作表示；2016年10月12日，东方汇佳公司告知其如果想回公司工作，需撤诉并交付残疾证复印件，其未同意；2016年11月21日，双方协商签订劳动合同，但未达成一致。谷志军称其因双方劳动争议未解决完毕而未到东方汇佳公司工作，不同意东方汇佳公司解除劳动关系。
东方汇佳公司辩称，同意一审判决，不同意谷志军的上诉请求。
东方汇佳公司向一审法院起诉请求判决：1.确认与谷志军的劳动关系在2016年12月1日解除；2.谷志军交付工伤证原件；3.谷志军支付2016年12月和2017年1月期间为其垫付的社保费用共2704.24元。
一审法院认定事实：东方汇佳公司与谷志军签订了期限自2012年4月18日至2014年4月17日的劳动合同，由东方汇佳公司将谷志军安排至中外运久凌储运有限公司北京分公司从事中外运久凌储运有限公司北京分公司岗位的工作。2013年2月21日谷志军在工作中受伤，同年4月28日经北京市丰台区人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年6月26日北京市丰台区劳动能力鉴定委员会经鉴定确认东方汇佳公司达到职工工伤与职业病致残等级八级标准，并作出北京市丰台区（2014）劳鉴第00478号劳动能力鉴定、确认结论通知书。
2014年11月19日，谷志军签订调岗及薪资确认书，内容为由于本人不能胜任现在的工作岗位，经公司与本人协商，本人自愿同意由仓储部联想驻厂项目仓务工岗位调换至仓储部联想北京成品项目安全员岗位，每月薪为2400元。双方签订劳动合同续订书，续订期限自2014年5月1日至2016年4月30日。双方均认可2015年5月谷志军待岗直至2016年4月30日劳动合同期满，此期间东方汇佳公司为谷志军发放待岗工资。2016年3月14日中外运久凌北分公司向东方汇佳公司发送《关于谷志军合同即将到期退回的通知》。2016年3月28日、4月30日，东方汇佳公司两次向谷志军邮寄了通知，告知谷志军双方劳动合同4月30日到期不再续签。
2016年4月14日，谷志军以东方汇佳公司及中外运久凌北分公司为被申请人申请劳动仲裁，请求恢复与东方汇佳公司及中外运久凌北分公司之间的劳动关系，签订无固定期限劳动合同并交付劳动能力鉴定结论。谷志军的上述申请请求当日被劳动仲裁委员会以不属于受理范围为由不予受理，谷志军不服该决定，提起诉讼。法院于2016年8月15日作出（2016）京0102民初11862号民事判决书，确认东方汇佳公司与谷志军自2016年5月1日起存在无固定期限劳动合同关系，并恢复履行，判决东方汇佳公司向谷志军交付北京市丰台区劳动能力鉴定、确认结论通知书；驳回谷志军的其他诉讼请求。双方均未上诉。
2016年11月10日，东方汇佳公司以邮寄形式向谷志军发出《到岗通知》，通知其于2016年11月14日上午九点到公司总部（西城区珠市口西大街120号太丰惠中大厦二中）报到。2016年11月13日，谷志军本人签收该文件。2016年11月18日，东方汇佳公司在仲裁庭审中向谷志军送达《限期返岗通知书》，内容为再次通知谷志军于2016年11月21日前到公司报到，逾期不报到，将根据《东方汇佳集团员工手册》第十二条和第二十二条第二款处理。
2016年11月21日谷志军到东方汇佳公司报到。东方汇佳公司提交了当日下午东方汇佳公司咨询顾问李爱玲、公司人事邢飞、公司法务姚冰与谷志军的通话录音，东方汇佳公司邢飞亚为谷志军办理入职手续，将入职登记表、安保及服务人员岗位职责和绩效考核办法等文件交给谷志军，要求谷志军签字，告知谷志军工作地点是赵公口人才市场，具体做安防和会场工作，主要职责是安保和卫生，并将劳动合同交给谷志军，告知谷志军并非劳务派遣，是东方汇佳公司正式员工，劳动合同期限为无固定。谷志军表示在工伤裁决结果没出来之前，不签劳动合同。关于要求谷志军当日签订的文件，东方汇佳公司提交了员工入职登记表、安保服务人员岗位职责及薪酬考核办法、无固定期限劳动合同、东方汇佳集团规章制度及东方汇佳集团员工手册等文件，谷志军称员工手册及规章制度真实性不认可，没有见过；入职登记表及劳动合同不确定是不是当时东方汇佳公司提交的文件；安保服务人员岗位职责及薪酬考核办法属实，该办法中规定安保服务人员基本工资1000元、岗位工资950元、责任工资300元及加班费构成，每周休两天，工作内容以会场内的安全巡视及保洁工作为主，负责招聘大厅及办公区域的清洁工作，对进入会场的求职个人和企业进行安检，负责场内人员的疏导、防火、防盗等，谷志军认为东方汇佳公司在其安保的工作内容中附加了清洁工的工作内容，属于双重工作性质。
2016年11月29日东方汇佳公司向工会发函，以谷志军连续旷工超过三天，严重违反公司规章制度为由，申请于2016年12月1日与谷志军解除劳动关系，同日工会回复同意。2016年11月30日东方汇佳公司向谷志军邮寄送达解除劳动关系通知书，以谷志军连续旷工超过三天，严重违反公司规章支付为由，依据《中华人民共和国劳动合同法》、《东方汇佳集团规章制度》、《东方汇佳集团员工手册》决定从2016年12月1日与谷志军解除劳动关系，要求谷志军在2016年12月5日来办理解除劳动关系相关手续。2016年12月3日谷志军本人签收。2017年1月18日东方汇佳公司处人事李爱玲、姚冰与谷志军的通话录音显示双方提及东方汇佳公司将谷志军开除一事，谷志军称因为很多争议没有解决，所以一直没有上班。同日，东方汇佳公司支付2016年4月1日至4月30日期间的基本生活费1323元、2016年5月1日至2016年8月30日期间的基本生活费5292元。东方汇佳公司向本院提交了《东方汇佳集团规章制度》、《东方汇佳集团员工手册》制定协商邀约书、会议纪要及OA内部截图，证明规章制度的制定及公示流程。
2017年1月5日，东方汇佳公司以谷志军为被申请人向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.确认双方于2016年12月1日解除劳动关系；2.裁决谷志军向东方汇佳公司交付工伤证以便办理社保减员手续；3.裁决谷志军向东方汇佳公司支付垫付的2016年12月及2017年1月期间的社保费用2704.24元。同日，北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会作出京西劳人仲字［2017］第116号不予受理通知书。东方汇佳公司不服上述处理决定，于法定期限内提起诉讼。
一审法院认为，本案争议的焦点问题就是劳动关系是否解除的问题。在双方劳动合同在2016年4月30日到期后，双方因恢复劳动关系一事发生争议，经法院于2016年8月15日作出的（2016）京0102民初11862号民事判决书确认双方自2016年5月1日起存在无固定期限劳动合同关系，并恢复履行。在此之前，双方在2014年11月19日工伤返岗后签署调岗及薪资确认书，岗位调整至安保岗位，工资调整为2400元，在判决书生效后，东方汇佳公司在2016年11月21日通知谷志军签订无固定期限劳动合同、办理入职手续、告知岗位情况、规章制度及员工手册，在安保人员岗位职责及薪酬考核办法中约定谷志军的工资构成为基本工资1000元加岗位工资950元加责任工资300元和加班费等构成，在当日谷志军明确表示不同意签订无固定期限劳动合同不同意上班，理由是工伤事宜尚未解决，但工伤一事双方已经诉讼，该工伤的解决与到岗上班并不冲突。本次庭审中，谷志军称其不同意上班的理由除上述理由外，主张工资过低应为3000元，就该问题谷志军与东方汇佳公司关于签订劳动合同及到岗的多次接洽中并未提及工资过低的问题，也未就工资标准问题进行协商；同时，东方汇佳公司作为用人单位在履行生效判决为谷志军安排工作时岗位并未调整谷志军的工作岗位仍为安保，只是由原劳务派遣模式变为直接用工，工资由原来与用工单位共同确定的2400元调整至参照本单位实际岗位情况确定的2250元及加班费的构成并无恶意降薪也并未低于北京市最低工资，并无不妥，而谷志军在庭审中提出的工资要求并非恢复至2400元而是要求3000元的标准。退一步说，即使谷志军认为东方汇佳公司的工资水平未达到其期望的薪资水平，在用人单位无恶意调岗降薪的情况下，谷志军也应积极履行判决书的内容，积极履行劳动关系，到岗上班。在谷志军明确拒绝到岗上班的情况下，东方汇佳公司按照其规章制度的要求通知谷志军解除劳动关系的做法并无不妥，确认双方劳动关系在2016年12月1日解除。东方汇佳公司要求谷志军返还其垫付的2016年12月及2017年1月社保费用及要求谷志军交付工伤证原件的诉讼请求不属于劳动争议案件受案范围，法院不予处理。
据此，一审法院于2017年10月判决：一、确认北京东方汇佳人力资源咨询有限责任公司与谷志军之间的劳动关系在二〇一六年十二月一日解除；二、驳回北京东方汇佳人力资源咨询有限责任公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，人民法院生效判决确认谷志军与东方汇佳公司存在无固定期劳动关系及恢复履行劳动关系后，双方均有义务按照生效判决执行。东方汇佳公司两次向谷志军送达返岗通知书，谷志军收到返岗通知书后均未能正常返岗工作，在此情形下，东方汇佳公司征询工会意见后以连续旷工为由解除劳动关系，并无不当。一审法院对于东方汇佳公司提出的确认双方劳动关系解除的诉讼请求予以支持，正确合理。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由谷志军负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 刘 洁
审判员 王晓云
审判员 王 磊
二〇一七年十二月十五日
书记员 郝晓飞