广西壮族自治区北海市海城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）海刑初字第453号
公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。
被告人张仙，男，1994年1月25日出生于重庆市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：重庆市涪陵区珍溪镇石牛村*组，暂住广西壮族自治区北海市海城区湖海路*排**号“原泰号”宾馆。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
被告人翁世宏，男，1979年8月9日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，初中文化，经营北海市海城区广东路70号旁“小珊杂货店”，户籍所在地：广西壮族自治区浦北县泉水镇旧州村委会下塘口二队**号，暂住广西壮族自治区北海市海城区广东路15号。因涉嫌犯赌博罪，于2013年4月4日被刑事拘留，同年5月11日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
广西壮族自治区北海市海城区人民检察院以北城检刑诉（2013）403号起诉书指控被告人张仙犯诈骗罪、被告人翁世宏犯赌博罪，于2013年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指派检察员黄文出庭支持公诉，被告人张仙、翁世宏到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指控如下：为了实施诈骗，被告人张仙及“陈涛”、“小伟”、“小玲”（另案处理）于2013年3月31日凌晨来到北海。4月1日，“陈涛”、“小伟”、“小玲”到北海市海城区广东路70号旁被告人翁世宏经营的小珊杂货店，向被告人翁世宏咨询“六合彩”赌博的赔率、赌资交付方式等情况，并表示要在被告人翁世宏处投注赌博。4月2日19时许，“陈涛”驾驶一辆黑色小轿车搭载被告人张仙及“小伟”到小珊杂货店，在小轿车上“陈涛”向被告人翁世宏声称要投注57000元购买“六合彩”，由被告人张仙保管赌资并在小珊杂货店等候“陈涛”报码，待“开码”后当场与被告人翁世宏结算，随后“陈涛”将57000元人民币交给被告人翁世宏清点。被告人翁世宏信以为真，为了抽头渔利遂同意接受“陈涛”等人投注。接着，“陈涛”当着被告人翁世宏的面将57000元人民币装进一个腰包并上锁，然后交给被告人张仙。被告人翁世宏见状遂下车，“陈涛”就趁机调包，由被告人张仙拿着一个装有冥币并上锁的腰包在小珊杂货店等候。20时54分许，“陈涛”使用15078697423号手机致电被告人张仙使用的15078697423号手机，授意被告人张仙向被告人翁世宏下注54740元押27个“特码”。被告人翁世宏误认为被告人张仙腰包内确有赌资57000元，便当场将被告人张仙下注的金额、“特码”报给其上家。21时30分许，“六合彩”开奖结果出来后，被告人张仙得知未中奖，立即逃离小珊杂货店。被告人翁世宏发现腰包内装的是冥币，意识到被骗，立即追赶被告人张仙至广东南路南珠商厦附近，被告人张仙害怕被打遂报警。随后，公安人员出警到现场处置，当场从犯罪嫌疑人张仙身上缴获上述15078697423号手机，随后在小珊杂货店提取了被告人张仙诈骗所用的上述装有冥币的腰包和一张下注记录单据，并缴获了被告人翁世宏记录的接受“六合彩”投注的记录单9张及“六合彩”赌博书籍资料等。经统计，2013年2月至4月期间，被告人翁世宏在其经营的“小珊杂货店”以接受“六合彩”投注的方式组织赌博，参赌人数累计达20人以上，收取赌资累计11418元。
归案后，被告人翁世宏如实供述了自己的罪行
对上述指控，公诉机关出示了缴获的冥币，“六合彩”赌博书籍资料，户籍证明，接警处警记录，抓获经过，提取笔录，扣押物品清单，通话记录，入户资料，入所健康检查表，情况说明，证人证言，被告人供述，辨认笔录，照片等证据，认为被告人张仙的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，被告人翁世宏的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，被告人张仙的行为构成诈骗罪，被告人翁世宏的行为构成赌博罪，请求本院依法惩处。
被告人张仙辩称其行为不构成诈骗罪，其一开始不知道包里的是假钱，其是被“陈涛”骗了，其不知道真钱为何变成了冥币。
被告人翁世宏对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：为了实施诈骗，被告人张仙及“陈涛”、“小伟”、“小玲”（另案处理）于2013年3月31日凌晨来到北海。4月1日，“陈涛”、“小伟”、“小玲”到北海市海城区广东路70号旁被告人翁世宏经营的小珊杂货店，向被告人翁世宏咨询“六合彩”赌博的赔率、赌资交付方式等情况，并表示要在被告人翁世宏处投注赌博。4月2日19时许，“陈涛”驾驶一辆黑色小轿车搭载被告人张仙及“小伟”到小珊杂货店，在小轿车上“陈涛”向被告人翁世宏声称要投注57000元购买“六合彩”，由被告人张仙保管赌资并在小珊杂货店等候“陈涛”报码，待“开码”后当场与被告人翁世宏结算，随后“陈涛”将57000元人民币交给被告人翁世宏清点。被告人翁世宏信以为真，为了抽头渔利遂同意接受“陈涛”等人投注。接着，“陈涛”当着被告人翁世宏的面将57000元人民币装进一个腰包并上锁，然后交给被告人张仙。被告人翁世宏见状遂下车，“陈涛”就趁机调包，由被告人张仙拿着一个装有冥币并上锁的腰包在小珊杂货店等候。20时54分许，“陈涛”使用15078697423号手机致电被告人张仙使用的15078697423号手机，授意被告人张仙向被告人翁世宏下注54740元押27个“特码”。被告人翁世宏误认为被告人张仙腰包内确有赌资57000元，便当场将被告人张仙下注的金额、“特码”报给其上家。21时30分许，“六合彩”开奖结果出来后，被告人张仙得知未中奖，立即逃离小珊杂货店。被告人翁世宏发现腰包内装的是冥币，意识到被骗，立即追赶被告人张仙至广东南路南珠商厦附近，被告人张仙害怕被打遂报警。随后，公安人员出警到现场处置，当场从犯罪嫌疑人张仙身上缴获上述15078697423号手机，随后在小珊杂货店提取了被告人张仙诈骗所用的上述装有冥币的腰包和一张下注记录单据，并缴获了被告人翁世宏记录的接受“六合彩”投注的记录单9张及“六合彩”赌博书籍资料等。经统计，2013年2月至4月期间，被告人翁世宏在其经营的“小珊杂货店”以接受“六合彩”投注的方式组织赌博，参赌人数累计达20人以上，收取赌资累计11418元。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据证明，本院予以确认。
（一）书证
1、户籍证明：证实被告人张仙、翁世宏犯罪时均已满18周岁。
1、接处警记录：证实一名张姓男子报警称在广东路南珠商厦门口被一名男子追打。
2、抓获经过：证实被告人张仙、翁世宏被抓获的经过。
3、提取笔录：证实在“小珊杂货店”内缴获被告人翁世宏用于记录接收“六合彩”下注情况的账单12张、用于登记“六合彩”下注情况的记录纸2本、“六合彩”赌博书籍资料7本，装有5沓冥币的褐色斜挎包。
4、扣押物品清单：证实从被告人张仙处缴获黑色诺基亚手机1台，从被告人翁世宏处缴获冥币、“六合彩”赌博书籍资料、“六合彩”收受账单、赌具“六合彩”图纸。
5、通话记录：证实被告人张仙使用1507869****的手机号码于案发当晚20时54分至22时许多次与使用的手机号码为1507876****的“陈涛”通话。
6、入户资料：证实被告人张仙、翁世宏使用的手机号码的入户信息。
7、入所健康检查表：证实被告人张仙入所检查时身体健康。
8、办案说明：证实办案人员根据被告人张仙提供的信息暂无法查明同案人“陈涛”的真实身份。
（二）证人证言
证人韩成家证言：证实其是北海市海城区湖海路“原泰号”宾馆老板，2013年3月31日凌晨2时许一女三男入住其宾馆，其中一名男子就是被警察带来调查情况的那名男子（即被告人张仙），因当时电脑坏了未录入他们的信息。
（三）被告人供述
1、被告人张仙供述：其与“陈涛”、“小玲”、“小伟”是一个诈骗团伙的成员。“陈涛”是团伙头目，负责管理其他成员和准备两份钱，一份真钱，一份假钱。“小伟“负责寻找可以投注的地下“六合彩”庄家。“小玲”假扮“陈涛”老婆博取别人的信任。其假扮“陈涛”的弟弟，帮“陈涛”拿钱和算账。行骗时，“陈涛”当着投注点老板的面把要下注的真钱数给老板看，数完之后“陈涛”就和老板说钱由其保管，让其与老板待一起。中途趁老板不注意，“陈涛”就用假钱把其手里的真钱调换。如果中码，老板就补完中码赢的钱，如果不中码，“陈涛”就打电话叫我逃跑。由于“六合彩”是非法的，一般情况下老板被骗了也不会报警。其与同伙用来行骗的假钱是在市面上买来的冥币。2013年3月31日凌晨1点左右，其与同伙到北海入住“原泰号”宾馆。案发当晚19时许，其与“陈涛”和“小伟”拿着准备好的一份真钱和一份假钱到广东路小珊杂货店里面，“陈涛”当着杂货店老板的面从包里拿出57000元真钱，杂货店老板看到真钱就同意接受下注，“陈涛”趁老板下车的一瞬间把装着冥币的手包换了装有真钱的手包，将装着冥币的手包交给其，拿真钱走了。其就带着假钱在杂货店等“陈涛”打电话给其下注，杂货店的老板让其把那袋假钱放在店里的柜台里。“陈涛”打电话叫其共下了五万三千多块钱。开码之后，没有中码，其就假装打电话走出了杂货店，接着逃跑，杂货店老板发现后马上追了出去，追到南珠市场对面时因老板拿砖头扔其，其就报了警。
2、被告人翁世宏供述：其于2013年农历新年后开始收“六合彩”单，接到的“六合彩”单往上线报，每期接收“六合彩”单金额几百元至一千多元不等，每期从中抽取佣金几十元。其把别人下注的金额记载在记录本上。被公安机关查获的“六合彩”书籍资料是其在地摊买的。2013年3月底的一天，一名身材肥胖的男子到其店里买火机，问其收不收“六合彩”的单，其告诉该男子收。2013年4月1日该男子和一男一女到其店里咨询“六合彩”下注的详细情况。2013年4月2日19时许，之前那名身材肥胖的男子带着两名男子到其店里，其中开车的那名男子前一天来过，另一名男子大约20岁，身材偏瘦。他们到后让其上车坐在副驾驶座，开车的那名男子拿出一沓钱，说有57000元，其数后确实有57000元人民币。开车的男子让20岁左右男子跟其下车，通过电话与其联系报单，等开奖的时候当场结账。之后，开车的男子把57000元装进一个红色塑料袋里，放进一个皮包，并用小锁锁住那个包后将包交给了坐在车后座那名20岁左右的男子，其先下车，大约一分钟不到，那名20岁左右男子提着包也下了车并走进其店里。大约20时40分左右，开车的那名男子打电话让同伙下注，大概下了53000元的注。开奖之后，其看到他们买的码没中，那名20岁左右男子趁其不注意离开了其店里。其伸手进之前装钱的包里摸了一下，感觉不像真钱，通过缝隙看到里面装的是冥币。其就往那名男子离开的方向追赶，在南珠市场对面发现了那名男子后一直对峙着，之后，那名男子报了警。
（四）辨认笔录：被告人翁世宏辨认出照片中的2号是案发当晚用冥币在其店内买“六合彩”并被其抓住的男子。
（五）照片：证实诈骗现场及作案工具情况。
以上证据，客观真实、来源合法，且相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人张仙伙同同案人以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法，骗取他人数额巨大的财物，其行为已构成诈骗罪；被告人翁世宏以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人张仙、翁世宏的罪名成立。被告人翁世宏虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对被告人张仙提出“其没有犯诈骗罪，其一开始不知道包里的是假钱，其是被‘陈涛’骗了，其不知道真钱为何变成了冥币”的辩解，经查，被告人张仙在派出所及看守所多次详细供述了公诉机关所指控的犯罪事实，与被告人翁世宏的供述相吻合，且有接处警记录、抓获经过、辨认笔录、通话记录，作案工具的提取笔录、扣押物品清单、证人韩成家的证言、指认现场及作案工具的照片等证据相佐证，均证实被告人张仙伙同同案人采取隐瞒真相的方法进行诈骗的事实，本院认为公诉机关指控的事实是清楚的、证据是确实充分的，足以认定被告人张仙的行为构成诈骗罪，因此被告人张仙的辩解没有事实及法律依据，本院不予支持。根据被告人张仙、翁世宏犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第三百零三条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张仙犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月4日起至2016年4月3日止。罚金自判决生效之日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）；
二、被告人翁世宏犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金五千元（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月4日起至2014年1月3日止。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 许承余
人民陪审员 高振理
人民陪审员 苏家莲
二〇一三年十二月九日
书 记 员 吴 远
附本判决书引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。