广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂01刑终311号
原公诉机关：广西壮族自治区上林县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：何绍干，男，1951年7月6日出生于广西上林县，壮族，初中文化，个体户，住广西上林县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年12月3日被上林县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年12月16日被逮捕。
广西壮族自治区上林县人民法院审理广西壮族自治区上林县人民检察院指控原审被告人何绍干犯赌博罪一案，于二○一六年五月三十日作出（2016）桂0125刑初64号刑事判决。原审被告人何绍干不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派代检察员何忠顺出庭履行职务，原审被告人何绍干到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2014年7月份开始，被告人何绍干利用其在上林县大丰镇云莫庄经营的小卖部以“六合彩”赌博形式接受他人投注。2015年12月3日20时许，公安机关在上述地点将何绍干及参赌人员李某1、韦某等人抓获，并当场缴获“六合彩”投注单1033张、赌资300元、六合彩统计表及记账本等。截至2015年12月3日，何绍干接受他人投注“六合彩”进行赌博的赌资共计64600元。
原审认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及立案经过。
2、抓获经过、破案经过，证实2015年12月3日，经群众举报，上林县公安局民警在上林县大丰镇里丹村云莫庄何绍干经营的小卖部中将正在以“六合彩”的方式赌博的何绍干及参赌人员李某1、韦某等人抓获，并查获何绍干用于登记接受他人投注“六合彩”的投注单、统计表、记账本、赌资等。
3、户籍证明，证实被告人何绍干及案件有关人员的身份情况，
4、“六合彩”投注单1033张，证实2014年7月至2015年12月3日，被告人何绍干接受1033人次投注“六合彩”赌博，赌资共计64600元。
5、表格字样“市百货公司年度报表”的账本4本、表格自愿“年度报表”的账本1本、封面为“昨日余音”的账本1本及用烟盒制作的表格47张，证实何绍干对每期的投注单进行汇总，统计每期每个数字的投注情况和下注金额以及收支、赊欠的情况。
6、行政处罚决定书2份，证实李某1、韦某因于2015年12月3日参与“六合彩”赌博被公安机关行政处罚的事实。
7、证人李某1的证言，证实2015年12月3日，其到云莫庄的代销店购买30元的“六合彩”，其选好数字后就由老板何绍干将数字写在一张纸上交给其，到了晚上20时左右，其就被进来检查的公安人员抓获了。
8、证人李某2的证言，证实2015年12月3日20时许，其到云莫庄的何绍干的代销店正准备填写购买“六合彩”时被公安人员进来检查将其带回了派出所，何绍干开设的“六合彩”赌场有几年时间了。
9、证人温某的证言，证实2015年12月3日，其路过何绍干的小卖部时停车买烟，遇到民警到现场检查其因为正好在现场就被公安人员带回了派出所，其知道何绍干平常都在小卖部给彩民写下注单，其偶尔也会买几块钱“六合彩”。
10、证人韦某的证言，证实2015年12月3日晚上8点左右，其到云莫庄何绍干开的小卖部购买了5元的“六合彩”，单子是何绍干写给其的，其知道何绍干做了大概一年多，经常有人向他购买“六合彩”。
11、证人黄某的证言，证实2015年12月3日20时许，其到云莫庄的代销店内正准备填写“六合彩”时遇到公安人员到现场查处。其之前都是向何绍干购买六合彩，何绍干开设“六合彩”赌场已有几年时间。
12、被告人何绍干的供述，称2014年7月至今，其开始在其家的小卖部内接受他人投注“六合彩”赌博至今，从2014年7月份算起有40期左右加上2015年有140期，总共180期左右，平均每期接受投注赌资有800元左右，180期下来总共的投注赌资数额有14万元左右，其是帮上家收单，提成为赌资的12%，其所得的提成大概有1万多元，平时向其投注参与六合彩赌博的彩民都是云莫庄的村民。2015年12月3日是香港六合彩第140期开奖的日子，当天晚上20时左右，其正在其家的小卖部里接受他人投注时被公安民警当场查获。13、检查笔录、扣押清单及现场照片，证实2015年12月19日，公安民警在上林县大丰镇里丹村云莫庄何绍干经营的销店内缴获“六合彩”投注单1033张、表格字样“市百货公司年度报表”的账本4本、表格自愿“年度报表”的账本1本、封面为“昨日余音”的账本1本及用烟盒制作的表格47张及赌资300元。
原审法院认为，被告人何绍干以营利为目的，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，构成赌博罪。被告人何绍干归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，作出如下判决：一、被告人何绍干犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；二、扣押在案的赌资300元依法予以没收，上缴国库。上诉人何绍干以量刑过重为由提出上诉，其提出的上诉理由有：1.其仅是为了增加一点收入而为上家老板收六合彩数，并非聚众赌博；2.六合彩是全民性的活动，不是自己以其他方式召集而来，其归案后积极配合认罪，且是初犯；3.其年纪大了，经常头痛，综上，请求二审法院改判其最轻的刑罚。
南宁市人民检察院认为，本案原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，所作判决定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审法院驳回上诉人何绍干的上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，且据以认定本案事实的证据均经一、二审庭审举证、质证和认证，内容真实客观，充分证实了何绍干赌博犯罪的事实。在本院审理期间，上诉人何绍干无新的证据向法庭提交，故本院对上述证据，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）何绍干以营利为目的，聚众赌博，其行为构成赌博罪。归案后，何绍干如实供认了自己自2014年7月起接受他人投注“六合彩”的主要犯罪事实，认罪态度较好，可以依法从轻处罚。
对于上诉人何绍干提出上诉理由，经查，1.根据何绍干自己的供述，其从2014年7月至案发时，均有在接受他人投注的六合彩赌单，对此证人李某1、韦秀英、温某等人的证言亦予以印证，结合扣押在案六合彩投注单及账本，能充分证实何绍干长期利用香港六合彩开奖信息与参赌人员竞猜，赌资数额累计达6万多元，累计接受1033人次投注。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定“赌资累计达5万元以上的或抽头渔利数额累计达5000元以上或参赌人员达20人以上的”属于赌博罪中的“聚众赌博”，故上诉人何绍干提出“其为了增加一点收入而为上家老板收六合彩数，并非聚众赌博”的辩解不成立，本院不予采纳；2.何绍干归案后如实供述，认罪态度较好，对此一审判决已在量刑中予以考虑，在三年以下有期徒刑幅度内从轻处罚，而何绍干在二审阶段又再次据此要求二审法院从轻处罚没有法律依据，本院不予采纳。另外，六合彩并非符合国家有关规定的彩票，何绍干提出六合彩是全民性的活动纯属荒谬，而且年龄大或身体不好并非法定从轻处罚的情形，因此对于上诉人何绍干提出“六合彩是全民性的活动，且其年纪大了，经常头痛”，据此请求从轻处罚的理由不充分，本院不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对于南宁市人民检察院提出的驳回上诉人何绍干的上诉，维持原判的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李升云
审 判 员 何 莉
代理审判员 何 易
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 赵中宁