广东省广宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1223民初1529号
原告：戴忠和，男，汉族，1974年9月29日出生，住址：广东省佛山市三水区，
委托诉讼代理人：陈国盛，广东宁盛律师事务所律师。
被告：广宁县兆辉贸易有限公司，住所地：广宁县南街镇城南大道广宁家居中心A区一层第1D40号商铺。
法定代表人：胡绍峰。
委托诉讼代理人：谢琼，广东创顺律师事务所律师。
第三人：喻福柱，男，汉族，1966年11月23日出生，住址：广东省佛山市三水区，
委托诉讼代理人：兰文霞，广东兴会律师事务所律师。
原告戴忠和诉被告广宁县兆辉贸易有限公司（以下简称：兆辉公司）、第三人喻福柱劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月28日立案后，依法适用简易程序审理，后因案情复杂，本院依法裁定本案适用普通程序审理，并于2018年4月8日依法延长了本案的审理期限。本案分别于2017年11月29日、12月18日、2018年4月4日公开开庭进行了审理，原告戴忠和及其委托诉讼代理人陈国盛、被告兆辉公司的法定代表人胡绍峰及其委托诉讼代理人谢琼、第三人喻福柱及其委托诉讼代理人兰文霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、判决原告与被告解除劳动关系；2、判决被告支付2016年6月1日至2017年12月5日的工资合计为92000元；3、判决被告支付2016年6月1日至2017年8月31日的加班工资合计为36400元；4、判决被告支付违法解除劳动关系的赔偿金24000元。事实和理由：原告戴忠和于2014年9月1日入职被告处工作，并与被告兆辉公司签订劳动合同约定：劳动期限从2014年9月1日起至2019年8月30日止，月平均工资为4000元，加班工资另计。2016年4月开始，被告兆辉公司以企业经营不善为由一直拖欠原告工资，为维护自身权益，原告戴忠和向广宁县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，双方就达成调解：由被告兆辉公司向原告戴忠和支付2016年5月前的工资和加班工资。后应被告兆辉公司要求，需继续聘任原告戴忠和为其工作，工资待遇不变，期限自2016年6月1日起至被告公司财产被执行完毕之日止。原告戴忠和一直为被告兆辉公司工作至今，但被告兆辉公司却没有支付任何工资。综上，被告兆辉公司在劳动合同期限内未按时支付劳动报酬，其行为已构成违法行为，也是变相的违法解除劳动关系，严重损害了原告戴忠和的合法权益。为维护原告戴忠和的合法权益，特向法院提起本案诉讼。
原告戴忠和为证明其主张，向法庭提交了如下证据：
1.原告戴忠和的身份证复印件，拟证明原告戴忠和的诉
讼主体资格。
2.企业机读档案登记资料，拟证明被告兆辉公司的诉讼主体资格及法定代表人的情况。
3.劳动协议书，拟证明原、被告自2016年6月1日就看管公司被查封财产的需要雇佣原告戴忠和继续为其工作的事实。
4.佛山市三水区人民法院通知书，拟证明法院指定被告兆辉公司看管财物的事实。
5.原告戴忠和的加班工资统计，拟证明被告兆辉公司在劳动合同期内未按时支付劳动报酬的事实。（加班工资计算有出入，具体按原告的请求数额为准）
6.解除劳动关系协议书，拟证明原、被告之间的劳动关系于2017年12月5日已解除。
7.广东省广宁县人民法院查封（扣押、冻结）财产清单（2017）粤1223执299号3张，拟证明原告戴忠和在兆辉公司上班的事实。
被告兆辉公司辩称，1、被告兆辉公司确认与原告戴忠和于2016年6月1日-2017年9月13日期间存在劳动关系。2、被告兆辉公司于2016年7月至2016年10月分三次支付给原告10000元的工资，应在原告戴忠和的诉求中予以扣减。3、被告兆辉公司在与原告戴忠和签订劳动协议书时约定原告戴忠和的工作岗位为看管人员，直至公司财物被执行完毕时止，口头说明了看管人员的工作性质决定其工作时间较长，不能按上班时间计算加班费用，我方主张按原告戴忠和请求的一半数额计算加班费用。4、我方在与原告戴忠和签订劳动协议书时向原告戴忠和说明了目前公司查封的状况以及暂时无法按时支付工资的事实，因此原告戴忠和以我方拖欠其工资为由支付劳动赔偿金，无事实和法律依据，我方如与原告戴忠和解除劳动关系，仅需要支付解除劳动关系的经济补偿金。
被告兆辉公司为证明其辩解，向法庭提交了如下证据：
1.广东省广宁县人民法院的民事裁定书、佛山市三水区人民法院通知书，拟证明公司被查封财物的保管事项与当时公司提出的申请，申请由何新添和喻福柱来保管，但两法院最终指定由公司自己对查封的财物负责保管，因此公司才委托和继续聘任戴忠和来负责保管公司财物。
2.民事起诉状、民事判决书，拟证明刘云刚、陈汉高及本案第三人喻福柱在起诉公司的时候以胡绍峰作为公司法定代表人，也即他们是认可胡绍峰是公司的法定代表人的。
第三人喻福柱陈述称，1、原、被告之间不存在劳动关系，原告戴忠和能够知道胡绍峰已经不是公司法定代表人，他们签订的劳动协议书是胡绍峰的个人行为，不能代表兆辉公司。2、原告戴忠和与被告兆辉公司的原法定代表人有虚假诉讼行为，表现为2016年5月本案的原告戴忠和已经通过仲裁要求解除劳动合同关系，而且仲裁已经调解结案，胡绍峰作为原法定代表人没有维护公司权益。仲裁是在2016年8月作出的，在没有仲裁结果之前，2016年6月1日胡绍峰又与本案原告戴忠和签订合同，于理不合。原告戴忠和与胡绍峰之间涉嫌虚假诉讼嫌疑。3、原、被告之间不存在劳动关系，法院应依法驳回其诉讼请求。
第三人喻福柱为证明其主张，向法庭提交如下证据：
1.（2016）粤1223民初664号案件判决书；
2.（2017）粤12民终1325号案件判决书；
3.（2017）粤12民终1325号案件判决书的生效证明；
4.2016年4月30日临时股东会议决议；
上述证据1-4，拟证明兆辉公司的法定代表人已经由胡绍峰变更为喻福柱。
5.（2016）粤0607民初3216号案裁定书，拟证明胡绍峰的个人行为不能代表公司，对于其手持的公章第三人喻福柱方已登报作废；
6.宁劳人仲案字[2016]24、25、26、27号案仲裁调解书，拟证明胡绍峰与原告戴忠和存在虚假诉讼、虚假仲裁。
7.2016年11月9日广宁县公安局立案告知书、检察院的通知书，拟证明原、被告之间的虚假诉讼，其违法行为已开始立案调查。
8.关于协助调查广宁县兆辉贸易有限公司欠薪案件的函件的复函；
9.2017年11月13日广宁县公安局接受证据材料清单；
10.2016年6月1日后戴忠和个人账户收款部分明细；
上述证据8-10，拟证明原、被告之间涉嫌的违法行为已立案侦查。
11.广宁县兆辉贸易有限公司应收账款明细，拟证明戴忠和有收受公司货款的行为。
12.2016年4月30日临时股东会议后现场照片，拟证明公司公章被原法定代表人收取了。
13.2016年4月30日临时股东会议后现场录影光盘，拟证明兆辉公司的法定代表人变更为喻福柱，原告戴忠和在2016年4月30日也在场，胡绍峰与原告戴忠和之间的任何协议都不属于公司的协议。
根据第三人喻福柱的申请，本院依法调取了原告戴忠和在2017年8月1日-9月13日的通话清单，证明原告戴忠和于2017年8月1日至8月16日通讯地点处于肇庆地区，2017年9月4日至2017年9月13日通讯地点处于肇庆地区，其余时间通讯地点位于佛山地区。
本院依法调取了被告委托戴忠和收取广宁县东乡水泥有限公司、广宁县船用水泵制造有限公司货款明细，证明戴忠和于2016年6月-2017年9月共收取了广宁县东乡水泥有限公司货款36286.20元，于2016年6月-2017年9月共收取了广宁县船用水泵制造有限公司货款47815.10元。本院另向广东鼎丰纸业有限公司调查，证实原告戴忠和于2016年6月21日、2016年8月11日分别收取该公司货款24914.60元、58131.90元。
本院调查被告兆辉公司的出纳郑某的证言，主要内容：与胡绍峰是朋友，所以兼职为被告做出纳，公司收取的水泥厂与水泵厂的货款一般都是戴忠和拿现金交她，共收货款六、七万元，其中支付胡绍安、戴忠和的伙食费（每月一、二千元）、交通补贴（每人每月160元）、社保津贴（每人每月477元），还有支付她和公司会计何清梅的工资以及胡绍峰的社保津贴（每月477元）。收取的货款还补支过胡绍峰、胡绍安、戴忠和2015年、2016年的社保津贴。交通补贴并没有包括他们来回肇庆和佛山来回的过路费。胡绍安、戴忠和他们是轮流上班的。戴忠和收取广东鼎丰纸业有限公司的货款没有交给作为出纳的她。
本院经审理认定事实如下：兆辉公司的企业机读档案登记资料：成立日期是2013年6月3日，经营范围是销售钢材、铝材、有色金属，法定代表人为胡绍锋。被告兆辉公司在2016年5月底因经营不善而歇业。原告戴忠和向本院起诉，主张从2016年6月1日开始，与被告兆辉公司的法定代表人胡绍峰以公司名义签订劳动合同（后在诉讼中更正是口头合同），以月工资4000元聘请其（同时聘请了胡绍安，其月工资为4500元）为被告兆辉公司值班看管公司财物及收取货款，但被告兆辉公司没有支付2016年6月1日至2017年9月13日的工资61733.33元（在诉讼中变更为36400元），遂于2017年9月13日向广宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以原告因被喻福柱举报涉嫌“诈骗犯罪”，在公安机关未结案前，不予受理原告戴忠和的仲裁申请，原告戴忠和因而向本院起诉，要求被告兆辉公司支付工资36400元、加班工资53885.06元，并支付被告兆辉公司违约解除劳动关系的赔偿金24000元。在诉讼中，原、被告确认在2017年春节被告兆辉公司支付了工资10000元；同时确认被告兆辉公司每月支付原告戴忠和交通补贴160元、社保津贴477元、伙食费每月一、二千元，原告戴忠和的路桥费（过卡、加油）凭单实报实销。另外，被告兆辉公司没有为原告戴忠和购买社会保险。
在庭审中，法庭要求被告兆辉公司提供支付原告戴忠和交通补贴、社保津贴及伙食费等费用的相关账簿，被告兆辉公司拒绝提供。
在2016年6月-2017年9月期间，原告戴忠和代被告兆辉公司收取了广宁县东乡水泥有限公司货款36286.20元、收取了广东省广宁县船用水泵制造有限公司货款47815.10元，上述货款郑某确认原告戴忠和已交其本人并用于公司开支了。另外，根据被告兆辉公司2017年会计报表证实被告兆辉公司收取以下的货款：1、原告戴忠和分别于2016年6月21日、2016年8月11日经手收取的广东鼎丰纸业有限公司货款24914.60元、58131.90元，合共83046.50元；2、广宁县东乡水泥有限公司货款54701.20元；3、广东康君实业发展有限公司货款68416.00元、广宁县宁城机械厂13319.40元。
在诉状上及诉讼过程中，原告戴忠和多次称与被告兆辉公司是在2016年6月1日签订劳动协议，在第三人喻福柱申请对劳动协议签订的时间进行鉴定时，于2017年11月30日向法庭提交了一份“关于本人诉广宁县兆辉贸易有限公司劳动关系纠纷案的补充说明”，承认当时只是口头协议，约定劳动期限至被告库存货物处理完毕；承认提交法庭的劳动协议是为了起诉而补签的。在诉讼中当事人均确认被告兆辉公司的货物于2017年12月4日已经处理完毕。另外，胡绍峰用兆辉公司公章签署授权书授权原告戴忠和收取被告兆辉公司的在途货款。
另查明：原告戴忠和在2014年9月1日与被告兆辉公司签订劳动合同，工作岗位为：销售、司机、送货、开割钢板，工资为4000元/月。后来原告戴忠和以被告兆辉公司经营不善拖欠其2016年4、5月份工资为由，向广宁县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：广宁仲裁委）提出劳动仲裁申请，广宁仲裁委于2016年8月9日出具宁劳人仲案字〔2016〕25号仲裁调解书，原告戴忠和与被告兆辉公司协议如下：1、原告与被告确认在2016年5月30日起解除劳动关系。2、被告在2016年8月20日前一次性向原告支付50373元（含2016年4、5月份工资、加班工资等）。原告戴忠和在该调解书生效后向本院申请执行，该执行案已经执行完毕。
再查明：被告兆辉公司股东于2016年4月30日通过临时股东会议作出《广宁县兆辉贸易有限公司临时股东会议决议》，主要内容其中有因胡绍峰执行董事职务任期届满，重新选举喻福柱为公司执行董事，及胡绍峰应于决议生效之日起五个工作日内向喻福柱交接公司所有印章、印鉴、营业执照等等，同时完成法人代表的更换程序，并于五个工作日内完成交接手续。该决议已经法院法律文书（于2017年7月28日生效）确认合法有效。
本院认为，本案是劳动争议纠纷。本案的争议焦点是：1、原告戴忠和与被告兆辉公司双方是否存在劳动关系，若有，被告兆辉公司是否有拖欠原告戴忠和的工资；2、原告戴忠和主张的加班费是否应予支持。3、原告戴忠和是否可以主张被告兆辉公司支付违法解除劳动关系的赔偿金。
1、（1）原告戴忠和与被告兆辉公司双方是否存在劳动关系的问题。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条的规定：“用人单位与劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。1、用人单位与劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者接受用人单位的劳动管理，从事用人单位的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，被告兆辉公司是依法登记成立的法人，其符合用人单位的主体资格，原告戴忠和是具备劳动能力未到退休年龄的自然人，其符合劳动者的主体资格，双方都是劳动关系中的合法主体；其次，原告戴忠和工作期间是与另案当事人胡绍安轮值，工作期限是到被告兆辉公司财物处理完毕，原、被告双方口头约定了工资，胡绍峰作为被告兆辉公司的法定代表人和高管在诉讼中确认有到公司巡查，则对原告戴忠和的工作进行了劳动管理，因此原告戴忠和从事的是被告兆辉公司安排的有报酬的劳动；再次，原告戴忠和从事的是看管公司财物及追收货款的工作，这些工作显然是被告兆辉公司业务的组成部分。据此，原告戴忠和在被告兆辉公司从事看管公司财物（兼追收货款）的安保工作的用工事实，符合事实劳动关系的成立要件。本院认定原、被告存在事实劳动关系。第三人喻福柱提出意见认为胡绍峰已不是被告的法定代表人，雇请原告戴忠和是胡绍峰的个人行为。由于在原告戴忠和起诉期间，胡绍峰仍是被告工商登记和公示的法定代表人，且原告戴忠和确实是为被告兆辉公司看管货物，而第三人喻福柱作为被告兆辉公司新的执行董事并没有代表公司聘请其他人代替原告戴忠和及胡绍安，故对第三人喻福柱的意见本院不予采纳。
至于劳动关系成立的时间问题，虽然原告戴忠和与被告兆辉公司之前的合同在2016年8月9日才经确认在2016年5月30日起解除劳动关系，结合被告兆辉公司是从2016年5月底停业的事实，本院认定原告戴忠和从2016年6月1日为被告兆辉公司看管货物，第三人喻福柱对此提出异议，但没有提交证据证明被告兆辉公司有其他人员看管公司货物，故对第三人喻福柱的异议不予认可；被告兆辉公司的货物于2017年12月4日清理完毕，故本院依法认定原、被告间的事实劳动关系于2016年6月1日至2017年12月4日期间存续。
（2）被告兆辉公司是否拖欠原告戴忠和工资的问题。原告戴忠和主张与被告兆辉公司口头约定按原劳动合同确定月工资为4000元，虽然被告兆辉公司登记法定代表人胡绍峰予以确认，而作为公司执行董事的第三人喻福柱对此提出异议。因原、被告实际上没有签订书面劳动合同，再从胡绍峰用其保管的公司公章签署授权书授权原告收取公司在途货款，且原告戴忠和也实际为公司收取了货款167147.8元（广宁县东乡水泥有限公司货款36286.20元+广宁县船用水泵制造有限公司货款47815.10元+广东鼎丰纸业有限公司货款83046.5元），其中部分货款交给了出纳，大部分货款原告戴忠和没有提供去向的事实来看，可以合理推断原告戴忠和与胡绍峰并非一般的老板与员工的关系。其次，原告戴忠和在2016年6月1日之前的劳动合同中，其工作内容为“销售、司机、送货、开割钢板”，对应工资为4000元/月，而2016年6月1日后因被告兆辉公司停止营业，原告戴忠和的工作仅为看管货物兼代收部分货款这类简单的工作。因此从常理来看，原告戴忠和主张双方约定月工资仍为4000元，可信度不高，本院不予确认。从原告戴忠和的实际工作内容来看，其工作性质与保安员最为相近，故本院参照《广东省2015年保安行业服务费指导价及保安员工资指导价》认定原告戴忠和的工资标准。根据上述文件，三类地区（广宁县属三类地区）保安员工资基准价格为每人每月2560元，不低于1540元。原告戴忠和确认被告兆辉公司已每月支付交通补贴160元、社保津贴477元、伙食费（证人郑某证实为每月一、二千元）、路桥费（实报实销），而被告兆辉公司拒绝提交支付各项费用给原告戴忠和的相关凭证及账簿。综上，本院酌定原告戴忠和月工资为2560元。原、被告双方均确认在2017年春节被告兆辉公司支付了工资10000元，对此事实本院予以确认。
关于被告兆辉公司是否已足额支付原告戴忠和工资的问题。（1）原告戴忠和通过仲裁主张被告兆辉公司支付工资，同时又代被告兆辉公司收取货款；（2）被告兆辉公司拒绝提供对其有利的已支付原告戴忠和各项款项的账簿；（3）为原告戴忠和起诉提供新签订的《劳动协议书》；综合以上三点判断本案纠纷与普通拖欠工资的劳动争议纠纷案件不同，故本院根据公平和诚实信用原则确定由原告戴忠和对被告兆辉公司拖欠工资的事实承担举证责任。因原告戴忠和以不记得为由拒绝提供实际已经收取被告兆辉公司已每月支付款项的相关证据（甚至连具体金额都拒绝提供），导致无法查明被告兆辉公司是否有拖欠原告工资，应由原告戴忠和承担举证不能的后果，故本院认定原告戴忠和于2016年6月1日至2017年12月4日期间的工资被告兆辉公司已支付完毕。
2、对原告主张加班费的问题，由于原告没有就加班事实的存在提供任何证据，被告兆辉公司对原告亦没有相应的考勤制度和记录，且原告确认与另一案（同为起诉被告劳动争议纠纷）的原告胡绍安每月各上15天班，因此本院确认原告戴忠和没有加班的事实，对原告戴忠和此主张不予支持。
3、对原告戴忠和主张支付违法解除劳动关系的赔偿金的问题，因原、被告确认约定的工作期限至被告财物处理完毕，而原告戴忠和实际也工作至被告的财物处置完毕止，原、被告的劳动合同因期限届满而终止，被告兆辉公司不存在违法解除劳动关系的事实，故对于原告戴忠和的该项主张，本院不予支持。但根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条“以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。”的规定，被告兆辉公司应支付原告戴忠和1.5个月工资的经济补偿3840
元（2560元/月×1.5）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告戴忠和与被告广宁县兆辉贸易有限公司的劳动合同于2017年12月4日终止；
二、被告广宁县兆辉贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿3840元给原告戴忠和；
三、驳回原告戴忠和的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元（原告已预交），由原告戴忠和承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审 判 长 邓耀辉
审 判 员 陈兰芳
人民陪审员 范海梅
二〇一八年八月十六日
书 记 员 陈冬宇
附录法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止:
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问
题的解释》
第二十二条以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条的规定向劳动者支付经济补偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。