福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）湖刑初字第940号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人李渤，（曾用名“李勃”，绰号“渤哥”），男，1981年9月30日出生，汉族，小学文化，无业，住湖南省永州市，来厦暂住思明区裕发广场1107室。2001年10月9日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被原厦门市开元区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二千元，刑期至2006年10月25日；2011年10月8日因犯非法拘禁罪被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月。2013年8月9日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市湖里区人民检察院以厦湖检刑诉[2013]828号起诉书指控被告人李渤犯非法持有毒品罪，于2013年12月13日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于2013年12月24日转为普通程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察员曹敏红出庭支持公诉，被告人李渤到庭参加了诉讼。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2013年8月9日7时许，被告人李渤在本市湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号房被民警查获其随身携带的一包甲基苯丙胺（净重43.4克）。
公诉机关当庭出示并宣读了被告人李渤的供述，证人庄某、宋某某、沈某、叶某某、黄某、林某某、吴某某、陈某某等人的证言，提取笔录、取证笔录、辨认笔录、扣押清单、扣押决定书、通话记录、福建省毒品实物上缴收据，毒品检验报告、现场检测报告书，出警说明、现场及毒品实物称量照片、户籍证明、刑事判决书、释放通知书、监控录像光盘、情况说明及到案经过等证据。公诉机关认为，被告人李渤违反国家对毒品的管制，非法持有甲基苯丙胺43.4克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。
被告人李渤当庭辩称，当日早晨六、七时许，“阿星”让其至本案案发现场湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号，随后其遂带着一盒烟、打火机和一把用黑色塑料袋装着的匕首到案发现场，没有携带任何毒品，现场查获的毒品非其所有。其在进入房间之后就躺在沙发上睡着了。刚到房间的时候，房内已经有两三个人，并且还看到了冰毒，当时还没有人在吸毒，但有工具。同时，被告人李渤还辩称，在案相关证人指证其在到达现场后让叶某、黄某购买吸毒用品，及涉案毒品系其持有并取出部分让在场其他人吸食的证言系对其构陷。故被告人李渤认为公诉机关指控的事实及罪名不能成立。
经审理查明:
2013年8月9日3时许，沈某与庄某、宋某某三人在KTV唱完歌后，因为庄某没有地方住，所以宋某某就到湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号开房。之后庄某叫了她的两个同学叶某某、黄某二人一起来打牌。随二人一同到达的还有“刀疤”、林志宏、吴伟毅三人。后被告人李渤应“刀疤”之约于当日6时许携带一包甲基苯丙胺（净重43.4克）到达该处。其间，被告人李渤还拿出100元人民币叫庄某的两个同学叶某某、黄某去买矿泉水、锡纸和吸管等吸毒工具。当日6时40分许，厦门市公安局江头派出所接到报警称在上述地点有人不让出房间，之后民警到达现场，当场查获被告人李渤及庄某、宋某某三人及上述毒品，后将三人口头传唤到案。案发后，上述毒品已被依法收缴。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据加以证实：
1、证人庄某的证言及辨认笔录，证实其在案发当日3时许与沈某、宋某某三人在KTV唱完歌以后，就到湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号开房。之后陆续又有叶某某、黄某、“刀疤”、“阿星”和另一名男子来到房间内，之后大家就在房间内聊天。其间“刀疤”和沈某还发生了冲突。之后“阿星”说李渤要过来，当日早晨6时许，李渤来到该处，手中拿着一个黑色袋子。李渤来了以后就从袋子里拿出一包白色晶体放在房间内的桌子上面，之后还从口袋里拿出100元钱给叶某某、黄某让他们去买吸管和矿泉水。待叶某某、黄某买回吸管和矿泉水之后，李渤等人就把他带来的白色晶体放在锡纸上吸食。之后只剩下李渤和庄某在房间内，且李渤欲与其发生性关系，但庄某借口去了卫生间，此时宋某某回来说要取鞋子，庄某开门以后警察就进来了。后来庄某、宋某某和李渤就被警察带至江头派出所。
2、证人宋某某的证言及辨认笔录，证实2013年8月9日3时许，其与沈某、庄某三人在KTV唱完歌后没有地方睡觉，于是三人就到湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号开房。之后庄某说叫人来打牌，后来她叫来了两个同学，之后又来了三名男子，其中有“阿星”、“刀疤”和林志宏。之后几人就在房间里聊天。后来沈某说很晚了要回家，但是“刀疤”说都不许走，要等他们的大哥李渤过来才能走。其间“刀疤”还拿三节棍打了沈某膝盖一下。沈某后来就在宋某某的手机上打了四个字“帮我报警”，于是宋某某就到卫生间，通过微信让一位朋友报警。6时许，李渤来到现场后拿出100元钱给庄某的两个同学叶某某、黄某让他们去买水。之后宋某某和沈某离开回家，其间接到警察的电话，于是宋某某又回到了1848号房。回来以后看见庄某和李渤在“援交”，李渤只穿了一条内裤在房间内。此时警察进入房间，发现房间的桌子上有一包白色晶体，还有矿泉水和吸管。李渤还想打宋某某但被警察拉开。宋某某还证实李渤在来到现场时手上提着一个黑色塑料袋和香烟，进入房间后李渤把塑料袋和香烟放在桌子上。后来宋某某报警并与警察一起回到1848号房，才发现玻璃桌上有一包白色晶体。
3、证人沈某的证言及辨认笔录，证实其在案发当日的凌晨3时许与庄某、宋某某在一起，因为庄某没有地方住，所以宋某某就到案发现场湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦开房，之后庄某叫了她的两个同学叶某某、黄某二人一起来打牌。后来又来了三个男青年，其中有人拿着砍刀、甩棍，还有人拿着一把弹簧刀，其中一人是林某某。之后沈某和宋某某要离开，但是拿刀的男子不让，还说他们的老大要过来，于是二人只好留下来。其间拿刀的男子因为嫌沈某发牢骚还用甩棍打了沈某的膝盖。接着沈某用自己的手机打了“帮我报警”四个字给宋某某看让她报警，于是宋某某就去了卫生间报警。约在清晨6时许，李渤来到房间内，手上拿着一个黑色塑料袋和香烟，他进门后把塑料袋和香烟就放在玻璃桌上。接着李渤拿出100元钱叫庄某的两个同学叶某某、黄某去买水。之后李渤就让沈某和宋某某走了。在回去的路上宋某某接到警察的电话后又回到了1848号房间。
4、证人叶某某的证言及辨认笔录，证实案发当日3时许其与黄某正在塘边的一家黑网吧上网时，接到庄某的信息，让其二人去湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号房间打牌，当时“刀疤”也在网吧里，还问叶某某庄某在哪里，因为叶某某正和庄某在QQ聊天，“刀疤”正好看见了，于是“刀疤”就让叶某某先去裕兴大厦，并说自己也要过去。于是叶某某和黄某二人先到了裕兴大厦1848号房间，其后“刀疤”、“阿星”等三人也来到房间。凌晨5时许，“刀疤”等人不停地给李渤打电话问什么时候到。凌晨6时许，李渤来到1848号房间，手上拿着一个黑色塑料袋和两包烟，进来以后，李渤就把上述物品放在玻璃桌上。之后李渤从口袋里拿出100元钱让叶某某去买吸管、三瓶矿泉水和锡纸。待叶某某、黄某买回东西时，李渤就让他们离开，叶某某出来关门时看见李渤正打开塑料袋。在其离开之前没有看见有人吸毒。
5、证人黄某的证言及辨认笔录，证实案发当日3时许其与叶某某正在塘边的一家黑网吧上网时，叶某某接到庄某的QQ信息，让其二人去湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号房间打牌，于是二人就一同前往此处。后来庄某叫叶某某下楼去买牌，叶某某回来时后面跟着进来三名男子，其中有一人手上拿着甩棍，一人拿弹簧刀，一人空手，之后庄某和三人聊天。其间因为宋某某和沈某说话声音较大还被拿甩棍的男子打了腿部几下。拿弹簧刀的男子还不许大家离开，说要等他们的大哥过来才能走。凌晨6时许，李渤来到1848号房间，手上拿着一个黑色塑料袋和两包烟，进来以后，李渤就把上述物品放在玻璃桌上。之后李渤从口袋里拿出100元钱让叶某某、黄某去买吸管、三瓶矿泉水和锡纸。待叶某某、黄某买回东西时，李渤就让他们离开。在其离开之前没有看见有人吸毒和毒品。
6、证人林某某的证言及辨认笔录，证实案发当日3时许，“刀疤”（刘纯平，音）和“阿星”（指吴伟毅）叫其去湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号。三人到达时里面已经有三女二男（指沈某及叶某某等人）。因为在床上说话的宋某某和沈某说话很大声，所以“刀疤”拿甩棍敲了二三下沈某，沈某就哭了。李渤是在6时许来到此处，当时他手上拿着一个黑色塑料袋和香烟，进来以后李渤就把这些东西放在玻璃桌上。其后李渤从口袋里拿出100元钱给叶某某、黄某叫他们到楼下买矿泉水、锡纸和吸管。叶某某、黄某买东西回来以后他们就先离开了。李渤就从塑料袋里拿出一包用密封塑料袋包着的白色晶体放在玻璃桌上。后来李渤让林某某、“刀疤”、“阿星”离开房间，李渤还拿出一点白色晶体送给“阿星”。之后林志宏、“刀疤”、“阿星”三人就走了。房间内只剩下李渤和庄某。在其离开之前没有人吸毒。
7、证人吴某某的证言及辨认笔录，其绰号是“阿星”，证实案发当日3时许“刀疤”打电话给其叫他到湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦1848号泡妞、打牌，当时吴某某正好和林某某在一起，于是二人就一同前往此处。在楼下等到“刀疤”后，自称是“刀疤”小弟的叶某某下楼带着三人到了1848号房间。当时“刀疤”带着一根甩棍，吴某某带着一把弹簧刀。在房间内有庄某、沈某、宋某某三个女生和叶某某、黄某两个男生。后来因为沈某说话声音大还被“刀疤”拿甩棍打了几下。“刀疤”不让其中一名女生离开，说要等着大哥李渤过来，并且还打电话给李渤叫他来泡妞还要向他拿东西。李渤直到6时许才来到房间，到了以后李渤拿出100元钱让叶某某、黄某下楼买矿泉水、吸管和锡纸。叶某某、黄某买回东西后就离开了。这时李渤手上拿着一包用密封塑料袋包着的白色晶体，李渤把这包东西放在桌子上。“刀疤”说要先走，在离开房间时，李渤从那包白色晶体里面拿出一点用白色塑料袋装着要送给“刀疤”，“刀疤”让吴某某先拿着。最后房间内只剩下李渤和庄某。到了一楼“刀疤”就从吴某某那儿把那包白色晶体拿走了。
8、证人陈某某的证言，其系裕兴大厦公寓房老板，证实案发当日凌晨是三个女子开的房。
9、证人李某某的证言，其系裕兴大厦×××便利店经营者，证实其店内有出售矿泉水、吸管和锡纸，且裕兴大厦一楼只有其一家便利店。
10、被告人李渤的供述与辩解及辨认笔录，供称其于2013年8月9日5时许接到朋友“阿欣”的电话，叫其去湖里区ＸＸ里36号裕兴大厦溜冰（指吸毒），6时许李渤到了该处1848号房间。当时房间内有三个女孩子和六个男子，进去以后李渤看见桌子上有吸毒的工具包括吸管、锡纸和矿泉水，桌面上还有白色晶体（冰毒），但是这些毒品是谁的李渤并不清楚。李渤坐了一会儿就在沙发上睡着了，之后警察来到现场将其和另外两名女子带至江头派出所。李渤称当时其只带了一包香烟和一把匕首，匕首是用一个黑色塑料袋包着的。进去以后其把香烟放在玻璃桌上，塑料袋拿在手上，之后把塑料袋打开将匕首拿出来放在沙发底下，塑料袋扔在地上。
案发后被告人李渤辨认了本案现场。
11、提取笔录、扣押清单、扣押决定书、现场及毒品实物称量照片、福建省毒品实物上缴收据，证实公安机关向被告人李渤提取了涉案毒品。
12、监控录像光盘、关于光盘内容的说明，证实被告人李渤于2013年8月9日6时10分进入裕兴大厦。
13、通话记录，证实被告人李渤案发当日手机1305521****的通话情况。
14、提取笔录，证实公安机关案发后向被告人李渤提取了尿样检测的情况。
15、毒品检验报告、现场检测报告书，证实涉案毒品含有甲基苯丙胺成分及被告人李渤的尿样检测结果呈阳性的事实。
16、取证笔录、现场检测报告书，证实公安机关案发后向证人庄某、宋某某、林某某、吴某某提取尿样，经检测均系阴性的情况。
17、户籍证明、刑事判决书、释放通知书，证实被告人李渤的自然情况及前科情况。
18、到案经过、出警说明，证实被告人李渤的到案过程。
关于被告人李渤的当庭辩解，经查，本案证据均系公安机关依照法定程序取得，应当作为认定本案事实的证据。证人庄某证实被告人李渤到达现场房间内就从袋子里拿出一包白色晶体放在桌子上，且还拿出100元钱给叶某某、黄某二人去买吸管、矿泉水等吸毒工具。这一事实亦得到证人叶某某、黄某、林志宏、吴某某证言的印证。因此，根据上述证据，足以认定涉案毒品是由被告人李渤带至本案案发现场的事实。故被告人李渤的当庭辩解与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人李渤违反国家对毒品的管制，非法持有甲基苯丙胺43.4克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李渤曾因犯罪被刑事处罚，释放后又犯本案之罪，可酌情对其从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条及第三百五十七条之规定，判决如下：
被告人李渤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月9日起至2016年2月8日止。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 洲
人民陪审员 金 震
人民陪审员 黄禹水
二〇一四年二月二十日
书 记 员 林轶琳
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。