广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1971刑初182号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人李锋，男，1976年2月13日出生，汉族，河南省邓州市人，初中文化，务工，户籍所在地为河南省邓州市，因涉嫌犯非法经营罪于2017年8月29日被羁押并被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人张宇，广东诺万律师事务所律师
被告人容悦联，男，1959年6月23日出生，汉族，广东省台山市人，初中文化，务工，户籍所在地为广东省江门市台山市，以上个人信息均由被告人容悦联自报）。因涉嫌犯非法经营罪于2017年8月29日被羁押并被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
被告人李木华，男，1956年7月3日出生，汉族，广东省高州市人，初中文化，务工，户籍所在地为广东省茂名市高州市，因涉嫌犯非法经营罪于2017年8月29日被羁押，同月30日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2018〕14号起诉书指控被告人李锋、容悦联、李木华犯非法经营罪，于2018年1月2日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2018年1月30日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员林伟强出庭支持公诉，被告人李锋及其辩护人张宇，被告人容悦联、李木华均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，叶某2（另案处理）分别雇佣被告人李锋、容悦联、李木华在东莞市茶山镇非法销售汽油，具体犯罪事实如下：
2017年4月中旬至2017年8月29日期间，被告人李锋分别在东莞市茶山镇超朗村灵龟永久公墓附近、东莞市茶山镇茶山村横圳工业区益友玩具厂旁空地，由叶某2提供的加油设备非法销售95号汽油，并负责收取汽油款项，至今非法销售汽油共约392740元。被告人李锋已领取4个月工资共22000元（每月工资5500元）。2017年8月29日15时许，公安人员在东莞市茶山村横圳工业区益友玩具厂旁空地，将被告人李锋抓获，当场缴获加油车、加油设备、一叠销售记账表、送货单等物品。
上述事实，被告人李锋在庭审过程中基本上没有提出异议，且有公诉机关提供并经法庭质证、认证的证人孙某、李某、张某1、叶某1的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，缴获手机2部、现金人民币11090元、送货单、笔记本、销售记账表、二维码等物证，搜查笔录、搜查照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押物品清单、到案经过、常住人口基本信息、户籍材料、情况说明等书证，汽油鉴定报告，被告人李锋的供述及指认笔录等证据予以证实，足以认定。
2017年8月15日至2017年8月29日期间，被告人容悦联在东莞市茶山镇冲美村耀宇厂附近一集装箱旁边，由叶某2提供的加油设备、油罐、两部加油车（一辆白色面包车、一辆白色货车）非法销售95号汽油，并收取汽油款项，至今非法销售汽油共约147000元。被告人容悦联每月3500元，预支工资2200元。2017年8月29日13时许，公安人员在上述销售点将容悦联抓获，当场缴获加油设备、油罐、销售对账表、支付二维码、收据本等物品。
上述事实，被告人容悦联在庭审过程中没有提出异议，且有公诉机关提供并经法庭质证、认证的证人刘某、张某2、潘某的证言及辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，缴获手机2部、现金人民币2678元、钥匙、油桶、面包车、油箱、小货车、纸牌、电话本、收款收据、车牌卡纸、油机、送货单、笔记本、销售记账表、二维码等物证，搜查笔录、搜查照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押物品清单、到案经过、常住人口基本信息、情况说明等书证，汽油鉴定报告，被告人容悦联的供述及指认笔录等证据予以证实，足以认定。
2017年7月8日至2017年8月29日期间，被告人李木华在东莞市刘黄村河堤处，由叶某2提供的加油设备、油罐、一辆蓝色箱式小货车非法销售95号汽油，并收取汽油款项，至今非法销售汽油共约70000元。被告人容悦联每月3500元，预支工资2800元。2017年8月29日14时许，公安人员在上述销售点将被告人李木华抓获，当场缴获加油设备、油罐等物品。
上述事实，被告人李木华在庭审过程中没有提出异议，且有公诉机关提供并经法庭质证、认证的证人张某3、陈某的证言，现场勘查笔录、现场图、现场照片，缴获手机1部、现金人民币1578元、单肩包、笔记本、销售记账表、纸片等物证，搜查笔录、搜查照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押物品清单、到案经过、常住人口基本信息、户籍材料、情况说明等书证，汽油鉴定报告，被告人李木华的供述及指认笔录等证据予以证实，足以认定。
被告人李锋的辩护人在法庭上提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人李锋犯非法经营罪的定性不持异议；2、被告人李锋在共同犯罪中，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；3、起诉书指控被告人李锋非法经营数额392740元有误，应为30000元左右；4、被告人李锋没有犯罪前科，是初犯，可酌情从轻处罚；5、被告人李锋归案后如实供述自己犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。建议法院对被告人李锋适用缓刑。
本院认为，被告人李锋、容悦联、李木华无视国法，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人李锋、容悦联、李木华犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人李锋、容悦联、李木华在共同非法经营犯罪中，受于叶某2雇佣，并服从叶某2的安排、指挥而参与销售汽油，起次要作用，是从犯，依法应当对他们从轻处罚。
鉴于被告人李锋、容悦联、李木华归案后如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对其从轻处罚。
关于本案被告人容悦联的身份问题。根据被告人容悦联归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未收到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉”，以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第一百八十一条第（七）项“对于被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，人民法院应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人容悦联以其自报身份予以判决。
关于辩护人提出的上述辩护意见。经查，公诉机关指控被告人李锋非法销售汽油共392740元，该事实有公安机关在抓获被告人李锋时，扣押的《送货单据》，根据该单据显示销售油量、价格，价值人民币共392740元，且被告人李锋在公安机关、检察机关予以确认。证据之间可相互印证，相互支撑、相互说明，完成一条完整的证据链条，达到了事实清楚，证据充分的标准，故辩护人提出非法经营的数额有误的意见，本院不予采纳。被告人李锋非法销售汽油时间较长、数额较大，不适宜对被告人李锋宣告缓刑，故辩护人提出该意见，本院不予采纳。对于辩护人提出的其他意见，经本院查证属实，予以采信。
公诉机关向本院提出对被告人李锋、容悦联、李木华适用判处六个月至一年六个月有期徒刑的量刑建议，该建议符合法律的规定，本院予以采纳。
视被告人李锋、容悦联、李木华的具体犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李锋犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币25000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月29日起至2018年8月28日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人容悦联犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月29日起至2018年5月28日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
三、被告人李木华犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月29日起至2018年3月28日止；罚金自本判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
四、随案移送的银行转账人民币15346元、手机5部（详细见物品清单），予以没收，上缴国库。
五、暂扣在东莞市公安局茶山分局的一辆车牌为粤Ｓ×××××小面包车、一辆无牌号小货车、一辆无牌号货车，由暂扣机关查清权属后，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁
审 判 长 袁润良
人民陪审员 陈嘉怡
人民陪审员 蒋 娟
二〇一八年二月二日
书 记 员 叶慧欣
杨怡
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚款，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。