湖南省邵阳市北塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0511刑初23号
公诉机关湖南省邵阳市北塔区人民检察院。
被告人谢龙德，绰号“龙德子”，男，1988年9月8日出生于湖南省邵阳市，汉族，初中肄业文化，无业，住邵阳市北塔区。因犯寻衅滋事罪于2010年3月8日被广东省珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑一年四个月；因犯寻衅滋事罪于2014年8月21日被本院判处有期徒刑二年，2016年6月16日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月24日被取保候审；因涉嫌开设赌场犯罪于2017年9月15日被刑事拘留，同年10月13日被监视居住。2018年3月12日经本院决定逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
被告人杨益祥，绰号“强豹”、“强暴”，男，1992年11月27日出生于湖南省邵阳市，汉族，高中肄业文化，无业，住邵阳市北塔区。因犯盗窃罪于2014年1月27日被怀化市鹤城区法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金一千元，2014年3月24日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事犯罪于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月24日被取保候审。2018年3月12日经本院决定逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
湖南省邵阳市北塔区人民检察院以北塔检刑诉﹝2018﹞15号起诉书指控被告人谢龙德、杨益祥犯寻衅滋事罪，于2018年3月12日向本院提起公诉，又以北塔检刑追诉﹝2018﹞1号追加起诉决定书指控被告人谢龙德犯开设赌场罪，于同年4月4日向本院追加起诉。本院依法组成合议庭，分别于2018年5月17日、7月12日适用普通程序公开开庭审理了本案。在本案审理过程中，公诉机关建议延期审理一次。湖南省邵阳市北塔区人民检察院指派检察员凌某出庭支持公诉，被告人谢龙德、杨益祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、寻衅滋事
2017年1月24日20时许，黄某在北塔望江楼路段驾驶车辆撞了被害人向某的车辆后逃逸，向某在后面追赶。后双方为交通事故一事理论，被告人杨益祥见后为黄某解围，借口黄某欠其钱要将黄某带走。向某便打电话喊来杨某等人，双方在理论时提议先看下车辆损伤情况，看车时向某发现其车辆不见了，情绪比较激动，黄某打电话喊来被告人谢龙德、“东伢子”、“二伢子”等人，谢龙德等人来后与杨益祥一起对曾某、向某、罗某1等人实施殴打。经法医鉴定，曾某伤情评定为轻伤一级（左手功能损伤程度鉴定未出）、罗某2初步鉴定为轻微伤、周某评定为轻微伤、罗某1评定为轻微伤、向某评定为轻微伤。案发后，黄某与几名被害人达成和解，取得了谅解。
二、开设赌场
2017年5月，被告人谢龙德获悉欠其借款未还的蔡某1在和喻某等人在邵阳市江北槐树社区等处开设赌场，遂到赌场找到蔡某1要求其还款，并放言若不归还借款，就要到赌场闹事。喻某、蔡某1等赌场股东商议后，认为谢龙德在江北一带有些社会名气，若将其拉到赌场占份则可防止他人到赌场闹事。随后，蔡某1、喻某等股东将谢龙德也算成股东之一，谢龙德参与赌场每日的提成抽水钱款分配至2017年7月，获取非法利益1万余元。赌场每天参赌人员均有几十人，下注上不封顶，每天抽水获利5000元至2万元左右。
为证明指控的寻衅滋事犯罪事实，公诉机关向法庭提交了被告人杨益祥、谢龙德的供述与辩解、被害人曾某等人的陈述、证人刘某1等人的证言、鉴定意见书、勘验、辨认等笔录、相关书证。为证明指控的开设赌场犯罪事实，公诉机关向法庭提交了被告人谢龙德的供述与辩解、证人喻某、王某等人的证言、现场勘验等笔录、相关书证。
公诉机关认为，被告人杨益祥、谢龙德随意殴打他人，情节恶劣的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，应以寻衅滋事罪追究刑事责任。在共同犯罪中，两被告人均积极主动参加，均系主犯，且两人均系累犯。谢龙德明知他人开设赌场还参与分红，并防止他人到赌场闹事，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究刑事责任。诉至本院，要求依法判处。
被告人谢龙德对指控的寻衅滋事犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪；对指控的开设赌场罪有异议，辩称其收取的钱系抵蔡某1的欠款，未给赌场解决事情，其行为无罪。
被告人杨益祥对指控的寻衅滋事犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。
经审理查明：
一、寻衅滋事
2017年1月24日20时许，黄某（另案处理）喝酒后驾驶车辆在邵阳市北塔区望江楼路段碰撞了被害人向某驾驶的车辆，之后其驾车往北塔区蔬菜批发市场方向逃逸，向某开车在后面追赶。黄某停车后双方为交通事故一事理论，被告人杨益祥见后为黄某解围，借口黄某欠其钱要将黄某带走，然后带着黄某往望江楼码头方向走去。向某便打电话喊来杨某，曾某、罗某1、罗某2、周某等人随后赶到。双方在理论时提议先上去看一下车辆受损情况，再协商赔偿事宜。向某返回后发现其车辆不见了，情绪比较激动，问黄某是否被其朋友开走了。随后，黄某的朋友被告人谢龙德、“东伢子”（未查明）和“二伢子”（未查明）等多人赶来帮忙。谢龙德等人来后就问别克车主（即向某）是谁，与罗某1等人发生言语不和，随后谢龙德持钥匙殴打罗某1头部，罗某1予以回击，杨益祥和其他多人随即一起对曾某、向某、罗某1等人围殴，导致曾某、罗某1、向某、罗某2、周某不同程度受伤。
经鉴定：（1）被鉴定人曾某右额部软组织裂伤与左腕背皮肤软组织裂伤符合锐器外力作用所致，右额部皮肤软组织裂伤，长度6.7cm,评定为轻伤一级，左腕背皮肤软组织裂伤致环指、小指伸肌肌腱断裂，尺侧腕伸肌肌腱断裂，尺神经背侧支损伤，建议伤后90天对左手功能进行损伤程度评定（曾某表示不愿意再做鉴定）；（2）被鉴定人罗某1所受多处头皮浅表裂伤、右手多处皮肤浅表裂伤及左前臂软组织损伤符合外力作用所致，属轻微伤；（3）被鉴定人周某左耳垂损伤符合锐器外力作用所致，属轻微伤；（4）被鉴定人向某头皮裂伤，属轻微伤；（5）邵阳市公安局物证鉴定所根据罗某2的伤口长度初步评定其为轻微伤，建议伤后90天，复查视其左手功能活动丧失程度，评定其损伤程度，再出具正式鉴定文书（罗某2表示不愿意再做鉴定）。
另查明，被告人谢龙德、杨益祥于2017年5月12日与被害人罗某1、曾某、周某、罗某2及向某达成了赔偿协议，由谢龙德、杨益祥等人一次性赔偿五被害人共计12.5万元（前期支付的2万元医疗费除外），五被害人对谢龙德、杨益祥的行为予以谅解，请求对二人从宽处理。
上述事实，被告人谢龙德、杨益祥在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人向某、曾某、罗某1、罗某2、周某的陈述，证人黄某、杨某、刘某1、张某的证言，辨认笔录，现场勘验笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，邵阳市公安局物证鉴定所出具的有关问题的致函，罗某2和曾某出具的情况说明，协议书，关于请求依法对杨益祥、谢龙德等人从轻宽大处理的报告，收条，刑事附带民事判决书、刑事判决书、释放证明书及户籍资料等证据证明，足以认定。
二、开设赌场
2017年3月份开始，喻某、刘某2（均另案处理）等人在邵阳市北塔区江北一带开设赌场，为了逃避公安机关打击，赌场地点几经变更。2017年5月份左右，赌场转移至北塔区槐树社区。2017年5月底，被告人谢龙德因涉嫌寻衅滋事犯罪被取保候审之后，获悉原欠其借款尚未归还的蔡某1（绰号“钢板”）伙同喻某等人在北塔区槐树社区开设赌场，遂到赌场找到蔡某1要求其归还欠款，并放言若不归还借款，就要赌场不要开了。喻某、刘某2等赌场股东就此事进行商议后，认为谢龙德在江北一带有些社会名气，担心其到赌场闹事，便将其拉入赌场占股份，作为9个股东之一，并安排谢龙德负责“清片”（指若有人口头下注，输钱后由谢龙德把钱收回来）。该赌场用字牌“翻豹子”比大小的方式赌博，每天参赌人员有20人至50人左右，赌博下注资金10元至1000元不等，有时上不封顶，赌场按照5%左右的比例向赢家抽水，每天抽水获利1万元至2万元左右。每天除去场地费（300元一天）、餐费、烟水钱、工作人员工资（七八名工作人员，发放200元至300元一天）及参赌人员油费（根据赌博时间、下注大小，发放100元至200元一天）等开支外，剩下的抽水利润由各股东平分。谢龙德参与赌场利润分红至2017年7月10日左右，获取非法利益约1万余元。
上述事实有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1.证人喻某的证言
证明赌场从2017年3月份开始由喻某和蔡某2、刘某2等人开设，一直开到2017年7月初。最先有喻某、蔡某2、刘某2等人，之后陆续进来占股的有蔡某1、谢龙德等人。看赌场的占一份，为首的是谢龙德，一共是9份，9个股东。赌场大概每天抽2-3万元水钱，9个老板每天大概分1000元左右。谢龙德到7月初一直在赌场占股，他来了个把月时间，大概分到1万元左右。谢龙德在江北这一块有些名气，他到赌场上占份是怕有人来赌场上闹事。喻某只是听说蔡某1欠了谢龙德的钱，但是具体情况不了解。谢龙德从赌场领的分红不是蔡某1还给他的钱，他跟其他8个股东是一样的领分红。
2.证人蔡某1的证言
证明蔡某1之前欠谢龙德3万元。2017年5月底，谢龙德到蔡某1和喻某等人开的赌场上来找蔡某1收账，蔡某1没有钱还，谢龙德就提出要来赌场占股分红。当时蔡某1刚进赌场不久，做不了主，喻某、刘某2等股东知道后，同意让谢龙德进来占股，要他负责在赌场“收片”。谢龙德来后，赌场共9个股东。每天根据抽水钱除去开支后，剩下的钱由9个股东平分，谢龙德和其他8个股东领同样多的钱，不存在分红抵债这个说法。2017年6月底，蔡某1还了谢龙德6000元现金并写了个借条，注明还欠2.4万元，这个钱是蔡某1自己的钱不是赌场的分红，他们之间的债务跟赌场没有关系。
3.证人刘某2的证言
证明赌场从2017年3月份开始由喻某组建，股东最先有喻某、刘某2等人，之后陆续进赌场有蔡某1、谢龙德等人，赌场开到2017年7月10日左右。
4.证人刘某3的证言
证明他于2017年5月左右入股赌场，之后“钢板”、“龙某”等人陆续进来占股了，股东最多的时候有9个人，赌场的事是喻某讲的算，赌场开到2017年7月10日左右。除去开支后，赌场股东平均每天可分得几百元至几千元。他看到过几次“龙某”在喻某手上领工资，每次领了200元。
5.证人李某的证言
证明赌场从2017年3月份开始组建，一直开到7月10多号。五一节前后，赌场地点换到了北塔区槐树社区后，股东有喻某、李某、蔡某1、谢龙德（2017年5月底加入）等9个人，9个人平分水钱。每天抽水金额在1万元至2万元（2万元至3万元）之间，除去开支，他们每天还能分到1000元左右。“水钱”基本上由喻某发放，有时刘某2也发过。
6.证人王某的证言
证明她是2017年3月20日左右开始到赌场做事，主要负责换零钱，工资200元一天，一直做到2017年6月份。她看见“龙某”在赌场上面耍，他是不是看赌场的她不清楚。
7.被告人谢龙德的供述及其辨认笔录
证明谢龙德供述的事实与审理查明的事实一致。谢龙德知道的股东有喻某、“哈百万”、“小刚”（蔡某2）、“钢板”、“小流氓”（刘某3）、“刘某4”（刘某2）、“五伢子”、“大海”（李某），加上谢龙德共9个股东。经混杂照片辨认，谢龙德辨认出蔡某2、刘某2、喻某、刘某3、蔡某1、李某等人。
8.借条复印件
证明蔡某1于2017年6月27日出具借条，内容为蔡某12017年6月还款6000元整，还欠谢龙德2.4万元。
9.谢龙德到案情况说明
证明2017年9月11日，谢龙德被网上追逃；9月15日，谢龙德向公安人员投案的事实。
本院认为，被告人谢龙德、杨益祥随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人谢龙德明知他人开设赌场还加入其中并参与利润分成，其行为构成开设赌场罪。根据本案赌场规模、持续时间、参赌人数、赌资数额、抽头渔利数额、社会危害性等因素，认定为情节严重。公诉机关指控的罪名成立，予以确认。谢龙德辩称，其从赌场收取的钱系抵蔡某1的欠款，未给赌场解决事情，其行为无罪。经查，喻某、蔡某1、刘某2、李某等其他股东均证明，谢龙德系后续入股的股东之一，参与了赌场利润分成，且喻某、蔡某1均证明，谢龙德分取的赌场利润与蔡某1的个人债务没有关系，喻某等股东要谢龙德负责在赌场“清片”，谢龙德本人在侦查机关对上述事实亦予以供认，且即便谢龙德没有实际参与赌场具体分工，但其参与赌场利润分成的事实清楚，不影响其开设赌场罪的成立，故谢龙德的辩解与事实不符，不予支持。
被告人谢龙德、杨益祥在寻衅滋事的共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。谢龙德、杨益祥如实供述其寻衅滋事的犯罪事实，可以从轻处罚。谢龙德、杨益祥所犯系寻衅滋事罪且在五年内曾经故意犯罪，不符合当事人和解的公诉案件条件，但谢龙德、杨益祥等人在案发后，积极赔偿了各被害人的经济损失，各被害人对谢龙德、杨益祥的行为表示谅解，可以酌情对二被告人从轻处罚。谢龙德在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚，在量刑时结合其在取保候审期间再犯罪以及其入伙时长、获利数额等因素综合考虑。谢龙德、杨益祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应当从重处罚。谢龙德还有犯罪前科，可酌情从重处罚。
为此，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第八条之规定，判决如下：
一、被告人谢龙德犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的二个月零三日，即刑期自2018年3月12日起至2022年1月8日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人杨益祥犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的一个月零五日，即刑期自2018年3月12日起至2020年8月6日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘满平
人民陪审员 陆易梅
人民陪审员 王卫国
二〇一八年八月八日
代理书记员 王裕清
附相关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的;
（三）多次随意殴打他人的;
（四）持凶器随意殴打他人的;
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;
（七）其他情节恶劣的情形。
第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。