辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终12330号
上诉人（原审原告）：朴玉坤。
委托诉讼代理人：徐红娟，沈阳市东陵区东胜法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：沈阳棋轩置业有限公司，住所地沈阳市棋盘山开发区。
法定代表人：司秉宇，该公司经理。
委托诉讼代理人：李曙光，该公司员工。
委托诉讼代理人：罗绍芬，该公司员工。
上诉人朴玉坤因与上诉人沈阳棋轩置业有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初2894号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月11日立案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱（主审）、代理审判员李元旬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人朴玉坤的诉讼代理人徐红娟、上诉人沈阳棋轩置业有限公司的诉讼代理人李曙光、罗昭芬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
朴玉坤上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、判令沈阳棋轩置业有限公司立即支付我违法解除劳动合同赔偿金96000元；3、判令沈阳棋轩置业有限公司立即支付我从2015年1月1日至2015年11月30日期间的加班费80000元；4、判令沈阳棋轩置业有限公司立即支付我年休假工资66248元；5、沈阳棋轩置业有限公司承担一、二审的全部诉讼费用。事实及理由为：一、一审法院认定双方当事人系协商一致解除劳动关系是完全错误的；二、我要求沈阳棋轩置业有限公司支付加班费是有法律和事实依据的；三、一审法院只判令沈阳棋轩置业有限公司支付我2015年部分的年休假工资差额是不正确的。
沈阳棋轩置业有限公司辩称：请求驳回朴玉坤的上诉。
沈阳棋轩置业有限公司上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回朴玉坤经济补偿金的诉讼请求；2、上诉费由朴玉坤承担。事实及理由为：一、一审法院认定事实错误，我公司已经向朴玉坤支付了经济补偿金；二、一审法院适用法律错误，确定的经济补偿金基数错误。
朴玉坤辩称：请求驳回沈阳棋轩置业有限公司的上诉。
朴玉坤一审诉称，我经人介绍通过面试于2013年6月7日到沈阳棋轩置业有限公司做副总经理工作，双方签订了书面劳动合同书1份，当时约定每月工资16,000元，试用期工资12,800元，合同期三年，从2013年6月7日至2016年6月6日止，其中试用期自2013年6月7日起至2013年9月6日止。合同签订后，我按照合同的约定全面履行自己的义务。2015年12月7日，沈阳棋轩置业有限公司向我送达了《解聘通知书》，沈阳棋轩置业有限公司称我在工作期间严重违反劳动纪律，沈阳棋轩置业有限公司决定解除与我的劳动关系，工作截止日期为2015年12月8日。对于沈阳棋轩置业有限公司在未与我协商一致的情况下，就单方解除与我劳动关系的行为，我向沈阳棋轩置业有限公司提供口头异议，但沈阳棋轩置业有限公司未予回复。我认为沈阳棋轩置业有限公司的行为已经违反了《劳动合同法》的规定，为维护我的合法权益，我请求法院判令：1、沈阳棋轩置业有限公司立即给付我违法解除劳动合同赔偿金96,000元；2、沈阳棋轩置业有限公司立即给付我2015年1月1日至2015年11月30日期间的加班费80,000元；3、沈阳棋轩置业有限公司立即给付我年休假工资66,248元；4、沈阳棋轩置业有限公司承担一切诉讼费用。
沈阳棋轩置业有限公司一审辩称，我公司不是违法解除与朴玉坤的劳动关系，朴玉坤在工作期间从事第二职业，工作期间存在旷工行为，不存在加班事实。2013年6月至2015年12月8日，朴玉坤共休年假5天。双方在解除劳动关系后有一份协议，补偿了50,000多元，另外，朴玉坤每年应休年假天数不是15天。
朴玉坤为支持其诉讼请求，向法庭提举证据如下：1、不予受理通知书，证明本案经过劳动仲裁前置程序。2、劳动合同书1份，证明双方之间存在劳动关系，劳动合同期限从2013年8月1日至2016年7月31日，试用期自2013年8月1日至2013年10月30日。试用期工资每月12,800元，合同期工资为每月16,000元，朴玉坤实际到沈阳棋轩置业有限公司处工作的时间是2013年6月7日。3、离职证明1份、解聘通知书1份，证明沈阳棋轩置业有限公司分别于2016年12月7日和12月8日给朴玉坤出具了两份材料，但沈阳棋轩置业有限公司并未向朴玉坤出具严重违反劳动纪律的证明及证据。4、止薪通知书1份，证明朴玉坤从2013年6月6日到沈阳棋轩置业有限公司处工作，沈阳棋轩置业有限公司停止发放薪金的时间为2015年12月8日。5、考勤月报表1份，证明朴玉坤请求的加班费有事实依据，沈阳棋轩置业有限公司应支付加班费用。6、基本养老保险个人账户对账单1份，证明朴玉坤按照法律规定，每年应有年假15天。7、就业创业证1份，证明朴玉坤于2016年1月29日就已办理了失业相关手续，该手续的办理和离职并非朴玉坤自愿行为。8、参加基本养老保险人员转移情况表1份，证明朴玉坤自1985年开始参加基本养老保险。9、信息复印件1份，证明沈阳棋轩置业有限公司曾短信通知朴玉坤发放加班费。10、工资表1份，证明朴玉坤在工作期间没有旷工、迟到、脱岗等违反劳动纪律行为。11、微信截图、短信截图，证明朴玉坤转发的微信内容是按总公司要求转发，朴玉坤从事接待工作，在岗时间不固定。12、证人证言，证明证人曾按朴玉坤的指示代替朴玉坤考勤，考勤后再去接朴玉坤，朴玉坤不存在脱岗问题。
沈阳棋轩置业有限公司向法院提供如下证据：1、公证书1份，证明朴玉坤在工作期间从事第二职业。2、加班考勤表，证明朴玉坤没有加班的事实。3、休假申请表1份，证明朴玉坤在2015年4月20日开始已经休过5天年假。4、规章制度1份，证明沈阳棋轩置业有限公司不允许员工从事第二职业，朴玉坤对规章制度明知。5、补助金表格1页、账户明细查询1页、记账凭证1页、房屋变更租赁合同1份、收据1页，证明朴玉坤离职后沈阳棋轩置业有限公司向其支付经济补偿52,229.89元，扣除朴玉坤应自行支付的房屋租金，实际向朴玉坤支付10,924.42元。6、终止劳动关系证明书1份，证明双方协商一致后解除劳动关系。7、书面证明1份，证明沈阳棋轩置业有限公司的考勤系统原始数据无法修改，刷卡数据是真实有效的。
一审法院经审理查明，朴玉坤原系沈阳棋轩置业有限公司的员工，于2013年6月7日入职到沈阳棋轩置业有限公司处工作，担任副总经理，双方签订了书面劳动合同，约定合同期限自2013年8月1日至2016年7月31日，朴玉坤每月工资16,000元。2015年4月20日至2015年4月24日，朴玉坤休年假5天。2015年12月7日，沈阳棋轩置业有限公司向朴玉坤送达了解聘通知书，决定解除与朴玉坤的劳动关系，2015年12月8日，沈阳棋轩置业有限公司向朴玉坤送达了解除劳动合同证明书，载明解除理由为双方协商一致，朴玉坤在该份证明书上签字确认。朴玉坤在职期间，曾被派至盛京文化艺术中心工作，但仍由沈阳棋轩置业有限公司对其进行管理并向其支付工资。解除劳动关系后，朴玉坤于2016年3月23日向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年3月24日作出沈浑劳人仲不字[2016]243号不予受理通知书。
另查明，朴玉坤于1985年10月参加工作，并于1985年10月开始缴纳基本养老保险。
一审法院认为，朴玉坤在沈阳棋轩置业有限公司工作期间，虽然曾被派至盛京文化艺术中心工作，但沈阳棋轩置业有限公司仍然对朴玉坤进行管理并向其支付工资，双方的劳动关系并未改变，因此，沈阳棋轩置业有限公司提出其并非本案适格主体的抗辩，不予采纳。2015年12月7日，沈阳棋轩置业有限公司向朴玉坤送达解聘通知书，通知朴玉坤工作日截至2015年12月8日，其后于2015年12月8日向朴玉坤送达了解除劳动合同证明书，载明双方解除劳动合同的理由为双方协商一致，朴玉坤在解除劳动合同证明书中签字确认，且该份解除劳动合同证明书的形成时间在解聘通知书之后，朴玉坤亦承认在接到解聘通知书后曾找到沈阳棋轩置业有限公司领导沟通，故朴玉坤提出的沈阳棋轩置业有限公司系违法解除劳动合同的主张不能成立，可认定双方系协商一致解除劳动关系，沈阳棋轩置业有限公司应依法向朴玉坤支付解除劳动合同补偿金。对于沈阳棋轩置业有限公司提出的已经向朴玉坤支付经济补偿金的抗辩，因沈阳棋轩置业有限公司相关负责人员给朴玉坤发的短信内容为通知朴玉坤向其支付工资，沈阳棋轩置业有限公司亦未能提供充分证据证明已向朴玉坤支付解除劳动合同经济补偿金，对该项抗辩，不予采纳。根据朴玉坤在沈阳棋轩置业有限公司的工作年限，沈阳棋轩置业有限公司应向其支付解除劳动合同经济补偿金48,000元（16,000元/月×3个月）。关于朴玉坤主张的加班费，因朴玉坤在职期间，系沈阳棋轩置业有限公司的高级管理人员，其本人亦承认其工作内容为接待工作，时间不固定，朴玉坤本人对其工作内容、工作时间明知，综合考虑朴玉坤所处行业特点、岗位性质、工作强度及薪资标准，对其提出的加班费主张，不予支持。职工累计工作已满20年的，年休假15天，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排，但沈阳棋轩置业有限公司未为朴玉坤安排带薪年休假，因此，对于朴玉坤主张的年休假工资中的2015年部分，予以支持。按照朴玉坤累计工作时间，每年应享有年休假15天，经折算，朴玉坤2015年应休带薪年休假14天（341天÷365天×15天），扣除已经休息的5天，沈阳棋轩置业有限公司应支付年休假工资差额13,241元（16,000元/月÷21.75天×9天×2）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，一审判决：一、沈阳棋轩置业有限公司于本判决生效之日起十日内向朴玉坤支付解除劳动合同经济补偿金48,000元；二、沈阳棋轩置业有限公司于本判决生效之日起十日内向朴玉坤支付年休假工资差额13,241元；三、驳回朴玉坤的其它诉讼请求。如果沈阳棋轩置业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳棋轩置业有限公司负担。
本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致。
另查明，沈阳棋轩置业有限公司于2016年3月10日支付朴玉坤10924.42元，该款项已经扣除朴玉坤应支付的税金7417.47元，房屋租金30888元。另朴玉坤领取沈阳棋轩置业有限公司支付的房屋租赁押金3000元。朴玉坤主张上述款项系沈阳棋轩置业有限公司支付的2015年12月、2016年1月、2016年2月的工资。
还查明，2015年1月1日至2016年12月8日，朴玉坤共有52天无打卡记录，无进卡或出卡天数共53天。
上述事实，有劳动仲裁不予受理通知书、终止合同通知书、工资明细单、财务交接书、面谈记录表、仲裁庭审笔录、判决书及双方当事人陈述等证据材料在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。
本院认为：关于劳动合同的解除问题，沈阳棋轩置业有限公司于2015年12月7日向朴玉坤送达解聘通知书，2015年12月8日沈阳棋轩置业有限公司向朴玉坤送达了解除劳动合同证明书，载明本案双方解除劳动合同的理由为双方协商一致，朴玉坤在解除劳动合同证明书上签字确认，该份解除劳动合同证明书的形成时间在解聘通知书之后，朴玉坤亦承认在接到解聘通知书后曾找到沈阳棋轩置业有限公司领导沟通，故朴玉坤提出的沈阳棋轩置业有限公司系违法解除劳动合同的主张不能成立，一审法院认定本案双方系协商一致解除劳动关系并无不当。
关于经济补偿金的支付问题，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。该法第四十六条规定有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，故沈阳棋轩置业有限公司应依法向朴玉坤支付解除劳动合同补偿金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。朴玉坤的月工资数额16000元高于沈阳市上年度（解除劳动合同的上年度为2014年）月平均工资4715.83元的三倍，根据朴玉坤在沈阳棋轩置业有限公司的工作年限，沈阳棋轩置业有限公司应向其支付解除劳动合同经济补偿金42442.47元（4715.83/月×3×3个月）。
关于加班费的问题，朴玉坤在职期间，系沈阳棋轩置业有限公司的高级管理人员，其本人亦承认其工作内容为接待工作，时间不固定，朴玉坤本人对其工作内容、工作时间明知，综合考虑朴玉坤所处行业特点、岗位性质、工作强度、薪资标准及朴玉坤的实际打卡情况，一审法院对朴玉坤的加班费主张不予支持并无不当。
关于未休年休假的工资问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。职工累计工作已满20年的，年休假15天，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排，沈阳棋轩置业有限公司未为朴玉坤安排带薪年休假，朴玉坤于2016年3月23日申请劳动仲裁，因此对于朴玉坤主张的其年休假工资中的2015年部分予以支持，对于朴玉坤主张的2014年及以前的年休假部分，已经超过仲裁时效，故不予支持。一审法院按照朴玉坤累计工作时间，每年应享有年休假15天，折算出的朴玉坤年休假工资数额13241元并无不当。
关于沈阳棋轩置业有限公司于2016年3月10日支付朴玉坤10924.42元款项性质的确定问题，本案双方已经确认朴玉坤的工资发放截止到2015年12月8日，则朴玉坤主张上述款项为2015年12月8日之后、2016年1月、2016年2月的工资无事实依据，其该项主张不予支持。朴玉坤领取的款项明细中并无出勤天数的记载，则该款项亦不属于加班费范畴，故该款项应属于沈阳棋轩置业有限公司向朴玉坤支付的经济补偿金。
沈阳棋轩置业有限公司于2016年3月10日支付朴玉坤10924.42元及朴玉坤领取沈阳棋轩置业有限公司支付的房屋租赁押金3000元，该款项应在沈阳棋轩置业有限公司应支付朴玉坤的款项中扣除。沈阳棋轩置业有限公司已经代朴玉坤支付的税金7417.47元，房屋租金30888元，属于朴玉坤应支付的款项，亦应在沈阳棋轩置业有限公司支付朴玉坤的款项中扣除。
综上，沈阳棋轩置业有限公司应支付朴玉坤金额为3453.58元（42442.47元＋13,241元－10924.42元－3000元－7417.47元－30888元＝3453.58元）。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2016）辽0112民初2894号民事判决；
二、沈阳棋轩置业有限公司于本判决生效后十五日内支付朴玉坤人民币3453.58元。
三、驳回沈阳棋轩置业有限公司及朴玉坤的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元（朴玉坤缴纳），二审案件受理费10元（沈阳棋轩置业有限公司缴纳），共计30元，由沈阳棋轩置业有限公司及朴玉坤各承担15元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 丁广昱
代理审判员 李元旬
二〇一七年一月十七日
书 记 员 谢 媛