福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0581刑初500号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人施少奇，男，1994年3月7日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，务工，住晋江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月15日被刑事拘留，同年12月22日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人李祯栋，福建双鼎律师事务所律师。
辩护人蔡亚真，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉（2016）518号起诉书指控被告人施少奇犯贩卖毒品罪，于2016年4月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员施端哲出庭支持公诉，被告人施少奇及其辩护人李祯栋、蔡亚真到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，2015年11月间，被告人施少奇先后三次在晋江市深沪镇华峰村镇海宫口，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计30克给被告人林某某。2015年11月15日下午，公安人员在晋江市深沪镇华峰村六柱路28号抓获被告人施少奇，并从其身上及住处扣押到90克毒品甲基苯丙胺及1.7克氯胺酮。经鉴定，被扣押的毒品分别检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分。
公诉机关指控上述事实的证据，有证人林某某证言、辨认笔录、书证、鉴定意见和被告人供述。据此，公诉机关认为，被告人施少奇贩卖毒品甲基苯丙胺120克及1.7克氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人施少奇辩称：1、其在侦查阶段所作供述系其在头脑极度不清醒的情况下所作，笔录没有看就签名盖手印；2、起诉书指控的不属实，其仅二次贩卖毒品甲基苯丙胺共4克给林某某；3、从其身上及住处扣押的毒品系用于自己吸食。
辩护人李祯栋、蔡亚真提出如下辩护意见：1、指控被告人施少奇三次贩卖毒品甲基苯丙胺30克给林某某的证据不足；2、从被告人施少奇处扣押的毒品系用于自己吸食，并非用于贩卖；3、被告人施少奇属具有吸毒情节的贩毒人员，且涉案大部份毒品未流入社会，社会危害性较小，建议法庭量刑时予以酌情处理。
辩护人蔡亚真还提出如下辩护意见：1、从被告人施少奇处扣押的90克毒品甲基苯丙胺及1.7克毒品氯胺酮应认定为非法持有毒品罪；2、倘若应以贩卖毒品罪进行处罚，从被告人施少奇处扣押的毒品应认定为贩毒未遂；3、本案存在特情引诱情节。
经审理查明，2015年11月间，被告人施少奇先后三次在晋江市深沪镇华峰村镇海宫口，贩卖毒品甲基苯丙胺共约30克给林某某。
2015年11月15日下午，公安人员在晋江市深沪镇华峰村六柱路28号抓获被告人施少奇，并从其身上及住处扣押到90克毒品甲基苯丙胺及1.7克氯胺酮。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、证人林某某证言及辨认笔录，证实其向“施先生”（经其辨认系被告人施少奇）购买过三次冰毒。第一次是大约被抓十几天前，施少奇知道其有吸食冰毒就打电话问其需不需要冰毒，双方就约好在晋江市深沪镇华峰村镇海宫门口交易，其向施少奇购买5包冰毒400元，每包冰毒大约1克；第二次是大约被抓一周前，也是施少奇打电话问其需不需要冰毒，双方约定在华峰村镇海宫交易，其也是以400元购买5包冰毒，每包约1克重；第三次是被抓前一天早上9点多的时候，其打电话给施少奇购买冰毒，施少奇同意并叫其在华峰村镇海宫等，其以1600元向施购买了20包冰毒，每包重约1克。其购买这些冰毒一部分自己吸食，其他的卖给别人挣点钱。
2、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称量笔录及相关照片，证实公安机关从被告人施少奇处扣押到GAX牌手机1部及10包毒品冰毒，其净重分别为：1号11.97克、2号8.8克、3号15.2克、4号21.03克、5号1.18克、6号26.51克、7号9.81克、8号1.39克、9号6.82克、10号1.86克。
3、泉州市公安局物证鉴定所检验报告及工作说明，证实从施少奇处扣押到的疑似冰毒晶状体8包（即扣押照片编号1-8号），对应检验编号13-20#；从施少奇处扣押到的疑似麻古颗粒1包（即扣押照片编号9号），对应检验编号21#；施少奇处扣押到的晶状体1包（即扣押照片编号10号），对应检验编号22#；上述毒品经鉴定，14-21#检材均检出甲基苯丙胺，22#检材检出氯胺酮，13#检材未检出甲基苯丙胺、氯胺酮、可卡因、海洛因。
4、福建省毒品实物上缴收据，证实上述从被告人施少奇处扣押的涉案毒品经抽样检验后，所余冰毒83.3克、麻古6.7克、氯胺酮1.7克均已上缴至石狮市禁毒委员会办公室。
5、手机通话清单，证实被告人施少奇1392223****手机与林某某1306718****、1831466****手机于2015年11月每日均有通话。
6、现场检测报告书及尿检照片，证实被告人施少奇及林某某经甲基安非他明检测试剂检测，结果均呈阳性。
7、工作说明，证实被告人施少奇的归案经过及本案侦破过程。经群众举报，公安人员于2015年11月15日凌晨4时许在石狮市创业路抓获贩毒嫌疑人林某某，后林某某配合公安人员在晋江市深沪镇华峰村六柱路28号抓获其上线施少奇，并在施少奇身上及其租住房间扣押到大量冰毒。
8、户籍证明，证实被告人施少奇的身份、前科情况。
9、被告人施少奇在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实其知道林某某（经辨认）一直有在吸食冰毒，林某某也知道其在贩卖毒品。大约被抓十几天前，林某某打电话想购买冰毒，问其有没有货，其说有，双方就约定在晋江市深沪镇华峰村镇海宫门口见面，其以120元1克的价格卖给林某某5小包，一共5克冰毒，其自己赚取50元1克；第二次大约是被抓一周前，林某某又想买冰毒，双方就约好在镇海宫门口交易，其以120元1克的价格卖给林某某10小包冰毒，一共10克，其自己赚取50元1克；第三次就是被抓前一天早上9点左右，林某某打电话要购买冰毒，双方还是约定在镇海宫门口交易，因林某某经常找其拿，比较熟悉了，他和其讲价，其就以100元1克的价格卖给林某某20小包冰毒，一共20克。
以上证据，经法庭举证、质证，予以确认。
对于被告人施少奇辩称其在侦查阶段所作供述系其在头脑极度不清醒的情况下所作，笔录没有看就签名盖手印的辩解，经审查侦查机关讯问同步录音录像，被告人施少奇接受讯问时神态自然，系自行供述，对讯问笔录都阅读后签名，未发现存在异常情况。故被告人施少奇的上述辩解与事实不符，不予采信。
关于被告人施少奇是否构成贩卖毒品罪及贩毒数量的问题，经查，证人林某某证实其于2015年11月间三次向被告人施少奇购买30包共约30克毒品甲基苯丙胺；手机通话清单证实被告人施少奇与林某某于2015年11月间通话频繁；被告人施少奇在侦查阶段供述其于2015年11月间三次贩卖毒品甲基苯丙胺35包计35克给林某某；上述证据足以认定被告人施少奇贩卖毒品甲基苯丙胺给林某某的事实，贩毒数量可就低认定为甲基苯丙胺30克。被告人施少奇因实施贩毒行为被查获，从其处查获的毒品甲基苯丙胺90克及氯胺酮1.7克按相关规定应计入其贩毒数量，且是犯罪既遂。故被告人施少奇辩称其仅二次贩卖毒品甲基苯丙胺4克的辩解和辩护人提出指控被告人施少奇三次贩卖毒品30克甲基苯丙胺证据不足及从被告人施少奇处扣押的毒品甲基苯丙胺90克及氯胺酮1.7克应认定为非法持有毒品罪或贩毒未遂的辩护意见，无事实与法律依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人施少奇明知是毒品而予以贩卖，其中贩卖甲基苯丙胺120克、氯胺酮1.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。对于辩护人提出本案存在特情引诱的辩护意见，经查，本案案发系因贩毒嫌疑人林某某被抓获后主动交代毒品系向被告人施少奇购买，随后公安机关经林某某配合而抓获被告人施少奇，林某某不是公安机关的特情人员。故上述辩护意见无事实与法律依据，不予采纳。鉴于被告人施少奇有吸食毒品的情节，对于从其处查获的毒品甲基苯丙胺90克及氯胺酮1.7克应计入贩毒数量，但在量刑时予以酌情考虑。鉴于涉案大部份毒品尚未流入社会，社会危害性相对较小，可酌情对其从轻处罚。辩护人提出酌情从轻处罚的量刑建议予以采纳。综上，根据被告人的犯罪性质、情节和对于社会的危害程度及其归案后的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人施少奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月15日起至2030年11月14日止。没收财产限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、扣押在案的作案工具GAX牌手机一部，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 尤祖荣
审 判 员 吴珍珍
人民陪审员 蔡少波
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 蔡燕瑜
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。