浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温苍民初字第1815号
原告：郭智礼。
委托代理人：周荣铸，浙江玉山律师事务所律师。
被告：南塑集团有限公司，住所地：苍南县灵溪镇工业园区二楼。
法定代表人：林增标，董事长。
委托代理人：林光涨，苍南县民族法律服务所法律工作者。
被告：温增学。
原告郭智礼与被告南塑集团有限公司（以下简称南塑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月21日受理后，依据被告南塑公司申请，追加温增学为本案共同被告并通知参加诉讼。依法由审判员李正中适用简易程序，于2015年11月17日公开开庭审理了本案。原告郭智礼及其委托代理人周荣铸、被告南塑公司的委托代理人林光涨、被告温增学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭智礼起诉称：2014年9月2日左右，原告经温增学介绍到被告南塑公司车间安装冷风机，约定每天工资300元，同年9月4日原告在安装冷风机旧机过程中，由于被告南塑公司架设的铁架不符合规定，致原告摔下。原告受伤后，经苍南县人民医院诊断为左侧跟骨多发骨折，后经苍南县灵溪片区医疗机构（位于灵溪镇西山村），治疗未见好转，随后于2015年1月19日在温州医科大学附属第一医院住院治疗，进行左侧跟骨内固定术，直到2015年2月7日出院。此后，原告向苍南县社保局申请工伤认定和劳动仲裁，均不予受理。原告受伤后，被告南塑公司给付了3万元，剩余款项均由原告自行垫付。原告多次向被告南塑公司要求赔偿，双方至今未能达成协议。综上，原告认为，其在被告南塑公司的雇佣活动中受伤，南塑公司应当承担赔偿责任。为此，原告起诉请求判令：一、被告南塑公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金等暂定为5万元（具体待鉴定），扣除被告已支付3万元，应赔偿原告2万元；二、本案诉讼费用由被告南塑公司承担。诉讼过程中，原告依据司法鉴定意见变更其第一项诉讼请求为：被告南塑公司赔偿原告医疗费43636.05元、误工费40420.40元（48372元／年÷365天×305天）、护理费14180.30元（48372元／年÷365天×107天）、住院伙食补助费600元（30元／天×20天）、营养费3210元（30元／天×107天）、交通费2000元、鉴定费1760元，合计105806.75元，扣除被告已支付3万元，尚需赔偿75806.75元。
原告郭智礼在本院指定的举证期限内，提供了下列证据材料：1.原告的身份证，用以证明原告的诉讼主体资格；2.被告南塑公司的工商登记情况，用以证明被告的诉讼主体资格；3.工伤认定申请不予受理决定书、苍南县劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书，用以证明原告所受的伤害不属于工伤的事实；4.苍南县人民医院挂号预填单、X线检查报告单、门诊一般知情同意书、医疗证明书、温州医科大学附属第一医院住院病历、手术记录、出院记录、X线检查报告单、住院医疗证明书、苍南县灵溪镇西山村卫生室灵溪片区医疗机构普通处方笺，用以证明原告受伤就诊的事实；5.苍南县个体诊所门诊收费收据、浙江省医疗门诊收费票据、浙江省医疗住院收费票据、温州医科大学附属第一医院住院费用汇总清单，用以证明原告在苍南县灵溪片区医疗机构、苍南县人民医院及温州医科大学附属第一医院住院治疗时支出的医疗费用的事实；6.交通费发票，用以证明原告支出交通费用的事实；7.银行汇款单，用以证明被告南塑公司已经赔偿原告3万元的事实；8.司法鉴定意见书，用以证明原告的误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费的事实；9.鉴定费发票，用以证明鉴定费用的事实。
被告南塑公司答辩称：一、其向被告温增学购买冷风机、排风机，由温增学负责安装、调试、维修，温增学雇佣原告帮忙安装，并非南塑公司与原告有劳务关系。原告工资是由温增学发放，机器免费安装，安装过程的安全由温增学负责。二、原告没有安装相应电器设备的资质，且原告违规操作，从2米左右高度往下跳，同时，温增学雇佣无资质人员安装也有责任。三、原告受伤后2天在苍南医院诊断，结果为无明显骨折，但4个月后的诊断是有骨折，因此不能排除4个月内有其他受伤行为或者苍南医院有误诊事实。四、对于医疗费，应当在合适时机再解决。其中误工费，应当减去第二次医疗的时间；交通费，原告举证时再质证；住院伙食补助费南塑公司没异议；营养费认为过高；鉴定费用，应由原告自行承担，因为原告未构成伤残等级；被告南塑公司实际已经支付原告35000元，有双方签字为凭。综上，请求法院依法判决。
被告南塑公司在本院指定的举证期限内，提供了照片三张，用以证明被告是从哪台机器上往下跳，该机器有钢架，是被告违规操作的事实。
被告温增学答辩称：一、被告南塑公司让其安装旧的机器，其一个人无法安装，才叫原告来安装。二、南塑公司向其购买新机器并由其安装，是之前的事，与本案无关。南塑公司让其安装旧机器，该旧机器不是从其处购买。
被告温增学在本院指定的举证期限内，没有提供证据材料。
原、被告提供的上述证据经庭审出示质证，被告温增学对原告的证据均无异议。经审查，本院认为，鉴于被告南塑公司对原告的证据1-4、7-8均没有异议，对其证明力予以确认，可作为认定本案相关事实的依据。对原告的证据5，被告南塑公司有异议，认为系个体诊所门诊收据，应当要有发票。本院认为，该门诊收费收据盖有苍南县个体诊所门诊收费专用章，属合法票据，对其证明力予以确认。对原告的证据6，被告南塑公司有异议，认为发票无原件，复印件也是连号的，具体由法院判定。本院认为，该证据无原件予以核对，且票据号码系连号，故对其证明力不予认定，原告支出的交通费由本院依法酌定。对原告的证据9，被告南塑公司对真实性没有异议，但认为经鉴定原告未构成伤残等级，故鉴定费用应由原告承担。本院认为，该证据能证实原告支出鉴定费用1760元，至于该鉴定费用如何承担，将在下文说理部分具体处理。对被告南塑公司的证据，原告及被告温增学均有异议，均认为照片上的红色垂直钢架原来没有，是被告南塑公司后来焊接上去的。本院认为，从照片可以看出，该机器是由下面的钢架支撑，钢架不适合站人，原告站钢架上作业具有明显过错，若按照原告的质证意见，则钢架更不能站人，原告的过错将更大，故对该证据的证明力予以确认。
本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2014年9月2日左右，原告郭智礼经被告温增学介绍到被告南塑公司的车间安装冷风机，约定每天工资300元。同年9月4日原告在安装冷风机旧机过程中，站在旧钢架（详见照片）上操作时不慎摔下致伤，经苍南县人民医院诊断为左侧跟骨多发骨折，原告于2015年1月19日到温州医科大学附属第一医院住院治疗，行“左跟骨陈旧性骨折跟骨矫形，病灶清除，切复内固定及自体骨植骨术”，于2015年2月7日出院，住院20天。原告为治疗已支出医疗费用33636.05元。原告受伤后，被告南塑公司已给付原告2万元，但对原告的其余经济损失未作赔偿。为此，原告向苍南县人力资源和社会保障局申请工伤认定、向苍南县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，均不予受理。双方因该事故造成的损害赔偿协商不成，原告诉至本院。诉讼过程中，原告向本院申请对其残疾程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费用进行鉴定，本院依法予以准许并委托温州天正司法鉴定所进行司法鉴定。该鉴定机构出具鉴定意见为：一、郭智礼高处摔下致伤，造成左跟骨多发性骨折，经治疗后其损伤及后遗症未达到《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》［浙高法（2004）264号］相关规定，不构成伤残；二、误工期限评定为9个月、护理期限评定为3个月、营养期限评定为3个月（从受伤之日起计算）；二期手术（拆除内固定）的误工期限评定为1个月、护理期限评定为半个月、营养期限评定为半个月；三后续医疗费用存在，参考《浙江省医疗服务价格（暂行）》，结合温州市三甲医院相关收费情况，预计需人民币8000-10000元，或按实际合理发生费用为准。原告为此支付鉴定费1760元。
另查明：2014年度浙江省全社会在岗职工年平均工资48372元。
本院认为：原告郭智礼经被告温增学介绍到被告南塑公司安装维修机器，约定工资300元／天由南塑公司支付，因此，原告与南塑公司之间存在雇佣关系。南塑公司辩称原告系温增学雇佣，应承担赔偿责任，没有事实依据，本院不予采纳。原告在从事雇佣活动时不慎受伤，其损失应由雇主赔偿。但原告从事作业时，缺失安全意识，站在旧钢架上操作，没采取必要安全措施，不符合安全规范，自身存在重大过错，应承担相应的过错责任。综上，结合本案的实际情况，以原告郭智礼承担30%责任，被告南塑公司承担70%责任为妥。本院确定原告郭智礼的损害赔偿项目和金额如下：医疗费为33636.05元，有医疗票据及证明材料为凭，予以确认。误工费，原告无固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照2014年度浙江省全社会在岗职工年平均工资48372元标准计算，根据鉴定意见，误工期限（包括二期手术误工期限）为10个月，故误工费为40310元（48372元／12个月×10个月）。护理费，根据鉴定意见评定的护理期限（包括二期手术护理期限）3.5个月，参照2014年度浙江省全社会在岗职工年平均工资48372元标准计算，护理费为14108.50元（48372元／12个月×3.5个月）。住院伙食补助费按当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助30元／天的计算标准，时间为20天，计600元。交通费，本院结合就医时间、地点、人数酌定为1000元。营养费，根据原告伤势、治疗情况，结合鉴定意见，本院酌定为1500元。鉴定费1760元，合理支出，予以支持。后续治疗费，根据鉴定意见预计8000-10000元，后续治疗费系必然发生的费用，为减轻当事人诉累，本院采纳鉴定机构的预估数值，在本案中一并予以处理，酌定后续治疗费为9000元。综上，原告的各项合理损失共计101914.55元。按前述确定的责任分担，被告南塑公司应赔偿原告71340.18元，扣除南塑公司已支付给原告的3万元，尚应赔偿41340.18元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告南塑集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告郭智礼各项赔偿款41340.18元；
二、驳回原告郭智礼的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1685元，减半收取847.50元，由被告南塑集团有限公司负担592.50元，由原告郭智礼负担255元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 李正中
二〇一六年二月十四日
书记员 董小美
相关法律条文链接：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
附件：
苍南县人民法院民事裁判后续释明
一、对不具有强制执行内容的裁判文书：
1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；
2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；
3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；
二、对具有强制执行内容的裁判文书：
4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：苍南县农村商业银行股份有限公司，账号：20×××37，并注明案号和汇款人；
5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。
三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。
四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。