广西壮族自治区灵山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0721刑再1号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
原审被告人吴昌兵，于广西壮族自治区灵山县，居民，无业。曾因涉嫌犯抢劫罪，于2011年5月27日被钦州市公安局钦南分局拘传，次日被灵山县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。2012年6月21日广西壮族自治区灵山县人民法院以被告人吴昌兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年四个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年八个月，总和刑期九年三个月，并处罚金人民币5000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元。现在广西壮族自治区黎塘监狱（以下简称：广西黎塘监狱）服刑至今。
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院指控原审被告人吴昌兵犯故意伤害罪，本院于2012年8月20日作出（2012）灵刑初字第314号刑事判决。该判决生效后，经本院院长提交审判委员会讨论，认为原判在判决主文确有错误的情况，导致原审刑期不当。2016年7月15日本院作出（2016）桂0721刑监1号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵山县人民检察院检察员黄长飞出庭履行职务。原审被告人吴昌兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：原审被告人吴昌兵因犯故意伤害罪、抢劫罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪而被羁押在灵山县看守所。2012年7月2日22时许，原审被告人吴昌兵听说同监室的被害人何某乙没有完成当天的劳动任务，便认为被害人何某乙偷懒，于是原审被告人吴昌兵就叫被害人何某乙面向墙壁跪着，并用脚踢了几脚被害人何某乙的背部，致使被害人何某乙的面部撞击到墙壁，造成被害人何某乙的下颌软组织挫裂伤，单处伤口达5.5厘米。经法医鉴定，被害人何某乙的损伤程度已构成轻伤。
另查明，原审被告人吴昌兵因涉嫌犯抢劫罪，于2011年5月28日被灵山县公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。2012年6月21日，原审被告人吴昌兵因犯故意伤害罪、抢劫罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪，被本院数罪并罚，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币5000元。
以上事实，原审被告人吴昌兵在开庭审理过程中亦无异议，并有书证：接受刑事案件登记表，灵山县人民医院诊断证明书，常住人口详细信息，证人谭某、黄某丁、黄某乙、黄某丙的证言，被害人何某乙的陈述，原审被告人吴昌兵的供述，灵山县公安局物证鉴定室（刑）公（灵）鉴（伤检）字（2012）084号鉴定文书，广西壮族自治区灵山县人民法院（2012）灵刑初字第129号刑事判决书，现场勘查笔录、现场图、现场照片等证据证实，原审认为足以认定。
原审认为，原审被告人吴昌兵故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪。原公诉机关指控应当以故意伤害罪追究原审被告人吴昌兵的刑事责任成立。原审被告人吴昌兵在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，又犯新罪，依法应对其数罪并罚。并且其有前科劣迹，应对其从严惩处。原审被告人吴昌兵被公安机关抓获后直至庭审过程中都能如实供述其故意伤害的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对其从轻处罚。根据原审被告人吴昌兵犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款的规定，判决如下：原审被告人吴昌兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；前罪犯抢劫罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、故意伤害罪，数罪并罚，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币5000元。总和刑期十年三个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年5月28日起至2021年8月27日止）。原审认为，原审被告人吴昌兵故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪。原公诉机关指控应当以故意伤害罪追究原审被告人吴昌兵的刑事责任成立。原审被告人吴昌兵在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，又犯新罪，依法应对其数罪并罚。并且其有前科劣迹，应对其从严惩处。原审被告人吴昌兵被公安机关抓获后直至庭审过程中都能如实供述其故意伤害的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对其从轻处罚。根据原审被告人吴昌兵犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款的规定，判决如下：原审被告人吴昌兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；前罪犯抢劫罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、故意伤害罪，数罪并罚，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币5000元。总和刑期十年三个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年5月28日起至2021年8月27日止）。
再审期间，公诉机关认为：第一，原审认定原审被告吴昌兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；犯罪事实清楚，证据确实充分，量刑恰当，并无错误，坚持原来的公诉意见；第二，原审认定原审被告吴昌兵在前罪犯抢劫罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、故意伤害罪，数罪并罚时，错误认定原审被告吴昌兵被决定执行有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币5000元；实为原审被告吴昌兵被决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元。此影响到原审案件的刑期，故应对原审的相关量刑予以考虑。
原公诉机关新提供证据如下：
广西壮族自治区灵山县人民法院（2012）灵刑初字第129号刑事判决书的送达回证，证实原审被告吴昌兵是在广西壮族自治区灵山县人民法院（2012）灵刑初字第129号刑事判决书生效后重新犯罪事实。
原审被告人吴昌兵在再审陈述同意公诉机关的上述意见，原审刑期错误应给予更正的辩护意见。并在庭审中还陈述其在服刑期间获得2次减刑，分别于2014年7月15日减去有期徒刑一年，2016年7月20日减去有期徒刑十个月。并当庭提交了广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2014）南市刑执减字第2178号刑事裁定书和广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2016）桂01刑更2389号刑事裁定书各1份以予证实。
原审被告人吴昌兵提供证据如下：
1、广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2014）南市刑执减字第2178号刑事裁定书，证实原审被告人吴昌兵在服刑期间即2014年7月15日获得减刑有期徒刑一年（减刑后刑期至2020年8月27日止），并处罚金人民币5000元不变。
2、广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2016）桂01刑更2389号刑事裁定书，证实原审被告人吴昌兵在服刑期间即2016年6月23日获得减刑有期徒刑十个月（减刑后刑期至2019年10月27日止），并处罚金人民币5000元不变。
再审查明：除了原审另查明，2012年6月21日，原审被告人吴昌兵因犯故意伤害罪、抢劫罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪，被本院数罪并罚，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币5000元。对此部分不予认定，其他原审查明原审被告人吴昌兵的被拘留、被执行逮捕时间、所犯罪名、犯罪事实，原审根据原审被告人吴昌兵对原审公诉机关指控的犯罪事实、所提交的证据均无异议，原审认为足以认定，再审予以确认。
另查明，原审提供的广西壮族自治区灵山县人民法院（2012）灵刑初字第129号刑事判决书以被告人吴昌兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年四个月；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年八个月，总和刑期九年三个月，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元。该刑事判决书已2012年6月21日送达给各方当事人，2012年7月1日发生法律效力。至2012年7月2日原审被告人吴昌兵新犯故意伤害罪时已执行完毕前罪的有期徒刑一年一个月四天（即从2011年5月28日至2012年7月1日），尚未执行完毕的有期徒刑七年十个月二十六天，并处罚金人民币5000元。
广西壮族自治区灵山县人民法院（2012）灵刑初字第314号刑事判决书生效后，广西壮族自治区灵山县看守所已于2012年11月1日将原审被告人吴昌兵送往广西黎塘监狱执行服刑。2014年6月20日经执行机关广西黎塘监狱提出减刑建议书，报经广西壮族自治区南宁市中级人民法院审理于2014年7月15日作出（2014）南市刑执减字第2178号刑事裁定书。裁定对罪犯吴昌兵减去有期徒刑一年（减刑后刑期至2020年8月27日止），并处罚金人民币5000元不变。2016年6月23日又经执行机关广西黎塘监狱提出减刑建议书，报经广西壮族自治区南宁市中级人民法院审理于2016年7月20日作出（2016）桂01刑更2389号刑事裁定书。裁定对罪犯吴昌兵减去有期徒刑十个月（减刑后刑期至2019年10月27日止），并处罚金人民币5000元不变。
以上事实，除原审的证据外，还有原公诉机关新提供的广西壮族自治区灵山县人民法院（2012）灵刑初字第129号刑事判决书的送达回证，原审被告人吴昌兵新提供的广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2014）南市刑执减字第2178号刑事裁定书、广西壮族自治区南宁市中级人民法院（2016）桂01刑更2389号刑事裁定书，经过庭审质证各方均无异议，且有原审被告人吴昌兵陈述、庭审的笔录等证据证实。
本院认为，原审被告人吴昌兵故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪。原公诉机关指控应当以故意伤害罪追究原审被告人吴昌兵的刑事责任，基本事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院再审予以支持。原审被告人吴昌兵在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，又犯新罪，依法应对其数罪并罚。原审被告人吴昌兵有前科劣迹，应对其从严惩处。原审被告人吴昌兵被公安机关抓获后直至庭审过程中都能如实供述其故意伤害的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以对其从轻处罚。根据原审被告人吴昌兵犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度。判决原审被告人吴昌兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，定罪准确，量刑恰当，本院予以支持。原公诉机关、原审被告人吴昌兵均在再审期间提出在原审查明原审被告人吴昌兵实行数罪并罚决定执行刑罚时，把应为决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元，错误表述为决定执行有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币5000元。经查，有充足的证据证实，本院予以采纳。在原审时应依椐《中华人民共和国刑法》第七十一条规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”。应对原审被告人吴昌兵数罪并罚把前罪尚未执行完毕的有期徒刑七年十个月二十六天，并处罚金人民币5000元，与后犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年的刑罚予以数罪并罚作出判处。总和刑期八年十个月二十六天，并处罚金人民币5000元，实行并罚。鉴此，原审在认定原审被告人吴昌兵犯前数罪时决定执行有期徒刑导致在原审实行数罪并罚量刑上存在错误，此与法律不符，本院依法予以纠正。依法应当撤销原审判决，对原审被告人吴昌兵数罪并罚是把前罪没有执行完毕的刑罚和后罪所判处的刑罚予以数罪并罚。对于原审被告人吴昌兵犯前数罪决定执行有期徒刑在服刑期间获得减刑的刑期应根据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定（法释（2012）2号）》第二十三条规定：“人民法院按照审判监督程序重新审理的案件，维持原判决、裁定的，原减刑、假释裁定效力不变；改变原判决、裁定的，应由刑罚执行机关依照再审裁判情况和原减刑、假释情况，提请有管辖权的人民法院重新作出减刑、假释裁定”。据此，如再审判决生效后，本案再审改变原审判决，原审被告人吴昌兵已获得减刑的刑期依法应由刑罚执行机关广西黎塘监狱依照再审裁判情况和原减刑情况，提请有管辖权的广西壮族自治区南宁市中级人民法院重新作出减刑裁定。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十九条、第四十七条、第五十三条第一款，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定（法释（2012）2号）》第二十三条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）灵刑初字第314号刑事判决；
二、原审被告人吴昌兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；前罪犯抢劫罪、寻衅滋事罪、非法拘禁罪、故意伤害罪，数罪并罚，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元；与前罪尚未执行完毕的有期徒刑七年十个月二十六天，并处罚金人民币5000元，总和刑期八年十个月二十六天，并处罚金人民币5000元，实行并罚，决定执行有期徒刑八年十个月二十六天，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月2日起至2021年5月27日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 蒙业兴
审判员 容 敏
审判员 梁 震
二〇一六年八月二十九日
书记员 韦国坤
附录法律条文：
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条第一款
人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
2、《中华人民共和国刑法》
⑴、故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
⑵、第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
⑶、
第六十九条
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
⑷、第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
⑸、第七十九条对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。
⑹、第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
⑺、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
3、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定（法释（2012）2号）》第二十三条人民法院按照审判监督程序重新审理的案件，维持原判决、裁定的，原减刑、假释裁定效力不变；改变原判决、裁定的，应由刑罚执行机关依照再审裁判情况和原减刑、假释情况，提请有管辖权的人民法院重新作出减刑、假释裁定。