山东省潍坊市奎文区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）奎商初字第611号
原告：吴征远。
原告：胡庆坤。
两原告共同委托诉讼代理人：张海峰，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。
两原告共同委托诉讼代理人：周钦宝，山东众成清泰（淄博）律师事务所律师。
被告：潍坊市国土资源局，住所地：山东省潍坊市奎文区新华路26号。
法定代表人：刘树亮，局长。
委托诉讼代理人：郎玉华，山东英拓律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吉华庚，山东英拓律师事务所律师。
被告：潍坊市财政局，住所地：潍坊市高新区东风东街阳光大厦23层。
法定代表人：田民利，局长。
委托诉讼代理人：金涛，山东中强（潍坊）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：董波，该单位职工。
第三人：潍坊中侨置业发展有限公司，住所地：潍坊市奎文区盈隆广场。
法定代表人：柴永华，经理。
原告吴征远、胡庆坤诉被告潍坊市国土资源局（以下简称潍坊市国土局）、潍坊市财政局、第三人潍坊中侨置业发展有限公司（以下简称中侨公司）债权人代位权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。两原告委托诉讼代理人张海峰、周钦宝，被告潍坊市国土局诉讼代理人郎玉华、吉华庚，潍坊市财政局诉讼代理人金涛、董波到庭参加诉讼，第三人中侨公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案缺席审理，现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告向两原告支付应当退还第三人中侨公司的土地出让款440万元；2、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2013年11月22日，第三人中侨公司与潍坊市国土局签订《国有建设用地使用权出让合同》，中侨公司以3168.2万元价格竞得潍城区仓南街以南、规划怡园路以东2013-14号地块国有建设用地使用权。中侨公司交纳1000万元出让款后，未按合同约定交纳剩余出让款，两被告终止出让2013-14号地块国有建设用地使用权。两被告终止土地出让后应向中侨公司退还土地出让款，但两被告未退还该款项，第三人中侨公司亦未通过诉讼或仲裁的方式向两被告主张权利，致使原告对中侨公司的债权未能实现。
被告潍坊市国土局辩称：原告起诉与事实不符，第三人对我方并无到期债权，原告无权对被告提出代位权诉讼；中侨公司与我方签订的土地出让合同系行政合同，由该合同引起的纠纷应属于行政诉讼范围。综上，应驳回原告的诉讼请求。
潍坊市财政局辩称：中侨公司缴纳的涉案土地出让合同的定金不应返还，中侨公司对我方无到期债权，且该案为行政诉讼范围，应驳回原告诉求。
第三人中侨公司未作答辩。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交了以下证据：
淄博市中级人民法院（2014）淄民一初字第55号民事判决书原件一份，证明截至2014年11月25日，第三人中桥公司欠原告吴征远、胡庆坤借款6856876.75元。两被告质证后认为，对该判决书真实性无异议，但该判决书与本案无关。
2、2013年11月22日，中侨公司与潍坊市国土局签订的《国有建设用地使用权出让合同》复印件一份，证明中侨公司与潍坊市国土局之间存在土地使用权出让合同关系，合同第九条约定该合同项下宗地的定金为人民币1000万元，定金抵作土地出让价款。两被告质证后认为，对其真实性没有异议，但对原告证明内容有异议，该合同第十条约定了中侨公司应当支付土地出让款的时间，第三十条约定若中侨公司未按期支付土地出让款应当承担每日延迟支付款项0.1%的违约金，延期付款超过60日，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金，故第三人中侨公司对两被告无到期债权。
3、2014年8月28日，潍坊市人民政府潍政复（2014）320号《关于终止出让（2013）-14号地块国有建设用地使用权的批复》复印件1份，证明2014年8月28日，潍坊市人民政府同意终止2013-14号地块国有建设用地使用权出让，涉案的建设用地使用权出让合同已经解除。两被告质证后认为，真实性没有异议，因中侨公司违约，导致潍坊市人民政府终止出让涉案国有建设用地使用权。
4、2015年7月15日，潍坊市财政局向淄博市中级法院提交的异议书复印件1份，证明：1、第三人中侨公司已经交纳定金1000万元，该定金尚未退还；2、潍坊市财政局是退还款项的主体，原告在本案中将其列为被告有法律依据。潍坊市国土局质证后认为，真实性不确定。潍坊市财政局质证后认为，真实性无异议，是我方向淄博市中级人民法院提交的材料。
被告潍坊市国土局提交了以下证据：
1、2013年10月13日，潍坊市国土局《2013-14号地块国有建设用地使用权网上挂牌出让须知》原件1份，该文件十五条规定了竞得土地后缴纳土地出让款的时间，如竞得者不按规定支付土地出让款，自滞纳日起每日按0.1%缴纳滞纳金，延期付款超过60日出让人有权解除合同，收回土地使用权，竞得者无权要求返还保证金，出让人并可要求竞得者赔偿损失。同时该文件二十一条规定，拍卖该地块全部价款全额上缴市财政，故我方并不是该地块出让款的收款主体。原告质证后认为，对其真实性不确定，对证明内容不予认可。
2、2013年10月17日，第三人中侨公司出具的承诺书一份，证明中侨公司自愿遵守证据1中的各项内容，并承担责任及义务。原告质证称，对其真实性不确定。
3、2013年11月22日，第三人中侨公司与被告潍坊市国土局签订的《国有建设用地使用权出让合同》原件1份，合同第十条约定第三人缴纳土地价款的时间，合同第三十条约定第三人逾期支付土地出让金应当承担违约责任。因中侨公司违约导致合同解除，根据合同约定，该定金不予返还，故中侨公司对被告并无到期债权。同时，该合同由中侨公司与我方签订，应当属于行政合同。原告质证后认为，真实性没有异议，对证明内容有异议，合同中既约定违约金又约定定金的，守约方只能选择其中一种条款适用。
4、2014年6月11日,潍坊市国土局向中侨公司发出的《关于限期缴纳2013-14号地块成交价款的通知》原件1份，该通知已由第三人中侨公司处工作人员马燕签收，证明中侨公司未按照合同约定支付土地出让价款，构成违约，我方向中侨公司发出通知，但其在收到通知仍未缴纳土地出让款。原告质证称，对其真实性无异议。
5、2015年7月21日，潍坊市国土局向中侨公司发出《关于解除国有建设用地使用权出让合同的通知》原件1份，EMS邮寄单原件1份，证明因中侨公司未按期缴纳土地出让价款构成违约，潍坊市国土局解除涉案土地出让合同，第三人缴纳的1000万元定金不予退还，故第三人对被告并无到期债权。原告质证后认为，1、该证据系被告潍坊市国土局单方证据，对于涉案合同的解除时间我方无法确定；2、如果该通知真实，该通知中被告主张的是定金责任，明确告知中侨公司1000万元定金不予退还，第一被告已经选择适用定金条款，故不能再向中侨公司主张违约金；3、土地出让合同总标的额是3168.2万元，定金不能超过主合同标的额的20%，即633.64万元，潍坊市国土局主张涉案土地出让合同的定金为1000万元，违反担保法的规定。
被告潍坊市财政局对被告潍坊市国土局提交的上述证据均无异议，上述证据可以证明：1、第三人违约，涉案出让合同已经解除，中侨公司缴纳的定金不予返，且应当赔偿损失；2、该合同属于行政合同，由此引发的纠纷应属于行政诉讼范围。
原告提交的证据1、2、3、4，被告潍坊市国土局提交的证据3、4，上述证据，双方当事人质证后均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对被告潍坊市国土局提交的证据1、2、5，尽管原告对其真实性不予认可，但经本院核实已确认其真实性并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2013年11月22日，中侨公司与潍坊市国土局签订《国有建设用地使用权出让合同》，合同约定，中侨公司以3168.2万元取得宗地编号为2013-14号地块的国有建设用地使用权，合同第五条约定，宗地用途为其他普通商品住房用地、商业服务业设施用地，合同第七条约定该土地使用权出让年期自交付土地之日起算，其他普通商品住房用地为70年、商业用地为40年，合同第九条约定该合同项下宗地的定金为人民币1000万元，定金抵作土地出让价款，合同第十条约定，中侨公司于2013年12月22日前支付土地出让款1584.1万元，2014年5月21日支付土地出让款1584.1万元。第三十条约定，受让人未按期支付土地出让款应当承担每日延迟支付款项0.1%的违约金，延期付款超过60日，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金。
2014年6月11日，潍坊市国土局向中侨公司送达《关于限期缴纳2013-14号地块成交价款的通知》，通知载明：中侨公司竞得2013-14号地块的国有建设用地使用权后已缴纳1000万元，欠缴2168.2万元，按照合同约定，中侨公司应于2014年5月21日前缴纳全部成交价款，现通知中桥公司于2014年6月21日前将该地块欠缴价款全额上缴，并按出让合同相关规定缴纳滞纳金。
2014年8月28日，潍坊市人民政府作出潍政复（2014）320号批复，同意终止2013-14号地块国有建设用地使用权出让。
2015年7月24日，被告潍坊市国土局向中侨公司送达《关于解除国有建设用地使用权出让合同的通知》，通知载明：你公司应于2014年5月21日前付清全部成交价款，但经多次催缴仍未缴纳，已构成违约，根据潍政复（2014）320号批复，现通知你公司，解除你公司与我局于2013年11月22日签订的《国有建设用地使用权出让合同》，你公司缴纳的1000万元的定金不予退还，请你公司接到本通知后三日内来我局办理解除合同的相关手续。
2014年11月25日，淄博市中级人民法院（2014）淄民一初字第55号判决书判决中侨公司偿还本案原告吴征远、胡庆坤借款本金及利息共计6856876.75元。
本院认为：本案的争议焦点为：第三人中侨公司对两被告是否有到期债权，债权数额为多少。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条的规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十，涉案土地出让合同的总标的额为3168.2万元，故该案定金不得超过633.64万元，故中侨公司缴纳的1000万元中633.64万元为定金，366.36万元为土地出让款。2015年7月24日，潍坊市国土局解除与中侨公司签订的土地出让合同，中侨公司缴纳的定金633.64万元不予退还，但366.36万元土地出让款应退还中侨公司，故2015年7月24日开始，中侨公司对潍坊市国土局享有366.36万元的到期债权。至本案法庭辩论终结时，中侨公司未向潍坊市国土局主张权利。淄博市中级人民法院（2014）淄民一初字第55号民事判决已确定中侨公司欠两原告6856876.75元，至本案法庭辩论终结时，中侨公司未向两原告偿还该判决确定的债务。依据《合同法》第七十三条第一款，“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债务专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限”，中侨公司不履行其对两原告的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向潍坊市国土局主张其享有的到期债权，致使两原告对中侨公司的到期债权未能实现，故两原告有权以自己的名义要求潍坊市国土局返还土地出让款366.36万元。两原告主张440万元的多出部分，本院不予支持。潍坊市财政局并非土地出让合同的一方当事人，且中侨公司对其无到期债权，故两原告要求潍坊市财政局返还土地出让款440万元的主张，本院不予支持。本案为债权人代位权纠纷，系民事诉讼范围，故涉案土地出让合同是民事合同还是行政合同，均不影响本院对中侨公司与被告潍坊市国土资源局之间债权的认定。
第三人中侨公司无正当理由未到庭，应视为放弃对本案相关证据进行质证抗辩的权利，并依法承担对其不利的法律后果。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
潍坊市国土资源局于本判决生效之日起十日内返还原告吴征远、胡庆坤土地出让款336.36万元；
二、驳回原告吴征远、胡庆坤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费42000元，由两原告负担9893元，由被告潍坊市国土资源局负担32107元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 杨相国
人民陪审员 李 琳
人民陪审员 马爱珠
二〇一七年三月二十日
书 记 员 王丽丽