上海市奉贤区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0120刑初20号
公诉机关上海市奉贤区人民检察院。
被告人令某，男，1995年9月9日出生，汉族，户籍所在地甘肃省天水市。
被告人刘1，女，1990年10月17日出生，汉族，户籍所在地山东省，暂住地上海市浦东新区。
辩护人汪东伦，上海理合理律师事务所律师。
被告人张某1，女，1994年11月10日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜阳市，暂住地上海市浦东新区。
被告人刘2，女，1993年9月9日出生，汉族，户籍所在地江西省，暂住地上海市浦东新区。
辩护人季君，上海展驰律师事务所律师。
被告人张某2，男，1996年11月26日出生，汉族，户籍所在地安徽省。
辩护人成彦军，上海顺盈律师事务所律师。
被告人高某某，男，1996年3月8日出生，汉族，户籍所在地贵州省织金县阿弓镇上寨村石丫口组,暂住地上海市浦东新区。
被告人黄某，男，1995年2月15日出生，汉族，户籍所在地湖南省。
辩护人李本强，上海国年律师事务所律师。
上海市奉贤区人民检察院以沪奉检诉刑诉[2017]37号起诉书指控被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某犯非法经营罪，于2017年1月5日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院经审查，发现有不宜适用简易程序的情形，遂转为普通程序，依法组成合议庭，于2017年3月30日公开开庭审理了本案，上海市奉贤区人民检察院指派检察员谢某某出庭支持公诉，被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某及辩护人汪东伦、季君、成彦军、李本强到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。
经审理查明，2014年7月至2016年8月间，滕用栋等人在未经重庆市福利彩票发行中心授权销售“重庆时时彩”(以下简称时时彩)的情况下，设立上海绵驰商贸有限公司(以下简称绵驰公司)，租用本市浦东新区周浦镇周康路XXX号XXX室作为办公地点,雇用被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某等为员工非法销售时时彩。被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某等利用微信、QQ聊天软件冒充年轻女性，采用在网络上发布虚假的时时彩中奖图片的方法吸引被害人进入绵驰公司的DMV时时彩投注网站进行投注，并从中获取提成。其中被告人刘1的涉案金额为人民币10.6万余元；被告人张某1的涉案金额为人民币15.3万余元；被告人令某的涉案金额为人民币25万余元；被告人张某2的涉案金额为人民币36万余元；被告人高某某的涉案金额为人民币37.5万余元；被告人黄某的涉案金额为人民币38.8万余元；被告人刘2的涉案金额为人民币76.3万余元。
上述事实，被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某在开庭审理过程中均无异议，且有同案关系人葛涛、谷鹏、罗亮、阮招峰、杜芳芳、谢招婷、陈成乐、杨洋、李莉、宋超祥、黄金龙、丁文伟、索祥阴的证言，证人施红波、王利伟、周军君、高伟、谢陛祺、林典秋、李栋、谢扬国、苗金录、何桥、李太杰、文红伟、董兵、闫陈飞、陈彬、王龙、苏泉、郑少欣、封治平、张敬财、郭春惠等的证言、微信截图，证人林典秋的工商银行账户明细清单，公安机关制作并出具的辨认笔录、远程勘验工作记录、投注网站系统的截图、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、清单、案发经过，重庆市福利彩票发行中心出具的说明，营业执照等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某违反国家规定，非法发行销售时时彩，扰乱市场秩序，其中被告人刘1、张某1属情节严重，被告人令某、刘2、张某2、高某某、黄某属情节特别严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。案发后至审理期间，被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、黄某退出了各自的的违法所得，可酌情从轻处罚。上述情节，本院在量刑时一并予以考虑，采纳辩护人减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。为严肃国家法制，维护社会管理，确保市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人令某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，宣告缓刑一年一个月，并处罚金人民币三万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
二、被告人刘1犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
三、被告人张某1犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
四、被告人刘2犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
五、被告人张某2犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
六、被告人高某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，宣告缓刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
七、被告人黄某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后10日内缴纳。)
八、违法所得人民币九万六千元、扣押在案的作案工具电脑、U盘等予以没收；其余违法所得继续予以追缴。
被告人令某、刘1、张某1、刘2、张某2、高某某、黄某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 万剑峰
人民陪审员 朱秀琴
人民陪审员 钱建军
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 张明月
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
……
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。