山西省太原市尖草坪区人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2016）晋0108刑初293号
公诉机关太原市尖草坪区人民检察院。
被告人焦晓铭，男，1983年7月12日出生于山西省太原市，汉族，大学本科文化程度，无业，住太原市。2002年9月12日因抢劫罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，2002年9月18日释放。2016年3月27日因涉嫌伪造国家机关公文、印章罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留并上网追逃，于2016年4月14日执行拘留，经太原市尖草坪区人民检察院批准于同年4月29日被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
辩护人阎强，山西法荣情律师事务所律师。
太原市尖草坪区人民检察院以并尖检公诉刑诉[2016]286号起诉书指控被告人焦晓铭涉嫌诈骗罪、伪造国家机关公文、印章罪一案，于2016年12月15日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。太原市尖草坪区人民检察院指派检察员白继萍、白晶出庭支持公诉，被告人焦晓铭及其辩护人阎强到庭参加诉讼，本案审理期间，公诉机关补充侦查二次，经太原市中级人民法院批准延长审限三个月，本案现已审理终结。
太原市尖草坪区人民检察院指控，2012年3月25日，被告人焦晓铭以太原市万柏林区玉河街1号1楼510室房屋的[（2003）晋证二经字第13095号]公证书作为抵押，向被害人许某借款50万元，2012年4月至2013年4月期间，被告人焦晓铭曾归还被害人许某8万元的借款，剩余42万元未归还。
2015年9月9日，被告人焦晓铭又将太原市万柏林区玉河街1号1楼510室房屋转售给第三人李某。
2015年1月9日，太原市公安司法鉴定中心对由被害人许某提供的[（2003）晋证二经字第13095号]公证书进行鉴定：认定检材上”山西省第二公证处”印文与提供的YB1、YB2上相同内容的样本印文系不同印章盖印形成。
并提供证人证言、书证、物证、被害人陈述、鉴定意见及被告人供述与辩解、视听资料等证据予以证实，提请对被告人焦晓铭依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第二百六十六条之规定，以伪造国家机关公文、印章罪、诈骗罪追究其刑事责任；被告人焦晓铭犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，实行数罪并罚。
被告人焦晓铭辩称其没有伪造公证书，没有虚构事实、隐瞒真相欺骗被害人，其只是没有还款能力。
被告人焦晓铭的辩护人辩称，被告人焦晓铭的行为不构成犯罪，其没有伪造公证书，与被害人欠款属于民间借贷，公诉机关指控被告人焦晓铭犯罪的证据不足。
经审理查明，2012年3月25日，被告人焦晓铭以太原市万柏林区玉河街1号1楼510室房屋的[（2003）晋证二经字第13095号]公证书作为抵押，向被害人许某借款50万元，2012年4月至2013年4月期间，被告人焦晓铭曾归还被害人许某8万元的借款，剩余42万元未归还。
2015年9月9日，被告人焦晓铭又将太原市万柏林区玉河街1号1楼510室房屋转售给第三人李某。
被告人焦晓铭于2016年4月14日被公安机关抓获归案。
被告人焦晓铭于2002年9月12日因抢劫罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，于2002年9月18日被释放。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、侦查终结报告，证实焦晓铭涉嫌伪造国家机关公文、印章罪、诈骗罪一案，经反复讯问和调查，犯罪事实情节清楚，证据确实充分，法律手续完备。拟将此案移送太原市尖草坪区人民检察院审查起诉，追究犯罪嫌疑人焦晓铭的刑事责任的事实。
2、被告人焦晓铭的供述，证实2012年3月底，因资金紧张，自己将名下的房屋抵押给被害人许某，并告诉其该房子是分期的，只有公证书没有产权证。然后签订借款协议以及房屋所有权转让协议，许某借给其50万元的事实。
3、被害人许某的报案材料及陈述，证实2012年3月25日下午4时许，在和平北路小东流村村口附近，其接到焦晓铭的电话，称其因做生意急需资金周转，想通过抵押太重大唐自有住宅一套，向其借款50万元，并将房屋分期公证书抵押，双方约定抵押期为1年。借款到期后，其让焦晓铭还钱，焦晓铭称3月30日给其，但到了3月30日时，其再联系焦晓铭，焦晓铭手机关机，一直都未能联系上。后因焦晓铭长期拖欠其借款未能归还，其带着公证书去太原市民生银行五一路支行询问如何过户的事情，银行的工作人员告知其公证书有问题，并告知其该房屋产权证已经不在银行抵押；焦晓铭向其借款时，给其提供了一份个人借款协议、一份房屋所有权转让协议，一张收条，一份山西省第二公证处的公证书的事实。
4、接受证据材料清单、个人借款协议、房屋所有权转让协议、收条、公证书，证实被害人许某向公安机关提供焦晓铭用房屋作抵押借款50万元的个人借款协议、房屋所有权转让协议、收条、公证书的事实。
5、证人焦某的证言，证实其是被告人焦晓铭的父亲，在2012年4月份的时候，其经营的公司因资金周转不开，焦晓铭就想用他名下位于太原市万柏林区玉河街1号大唐世家玉河苑1-5-502的房子作抵押向许某借款50万元，这套房子是分期付款购买的，无房产证。焦晓铭用向银行抵押贷款时使用的公证书、购房贷款合同全部原件作抵押。房子的公证书是其儿子焦晓铭办理的，具体一共几份公证书其不清楚。在2015年的时候其问民生银行，银行告诉其公证书有五份，一份公证处留存，两份银行留存，一份房地产开发公司留存，一份买房人留存。公证书一直由焦晓铭保存的事实。
6、辨认笔录，证实经过对不同照片辨认，被害人许某辨认出了向其抵押房子借款的被告人焦晓铭；被告人焦晓铭对公证书做了辨认，焦晓铭称其辨认不出来，但是其承认公证书后面的签字是其的字体的事实。
7、公证书复印件、抵押借款合同复印件等相关材料的复印件，证实山西省太原市城南公证处于2014年10月21日出具了（2003）晋证二经字第13095号公证书等相关材料复印件，该复印件复印于山西省第二公证处原件卷宗及太原市档案馆的事实。
8、银行房贷还款明细、房屋产权证、公证书、抵押借款合同、抵押物清单，证实被告人焦晓铭于2003年8月6日与银行签订抵押借款合同，以尖草坪区西流村龙渊小区5排1号房屋作抵押向银行贷款22万元的事实。
9、（并）公（刑）鉴（文）字[2014]147、（并）公（刑）鉴（文）字[2015]45号鉴定文书，证实经鉴定机关对送检的涉嫌伪造的公证书鉴定，检材上”山西省第二公证处”印文与提供的YB1、YB2上相同内容的样本印文系不同印章盖印形成；检材第10页、11页借款人、抵押人处”焦晓铭”签名字迹与提供的YB1、YB2、YB3上焦晓铭签名字迹不是同一人所写的事实。
10、抓获经过、归案证明，证实被告人焦晓铭于2016年4月14日被公安机关抓获归案的事实。
11、户籍证明，证实被告人焦晓铭作案时为完全刑事责任能力人的事实。
13、太原市房屋所有权转移登记申请书、买卖合同等相关材料，证实2015年9月9日，被告人焦晓铭将太原市万柏林区玉河街1号1楼510室房屋转售给李某的事实。
14、刑事判决书、释放证明书，证实被告人焦晓铭于2002年9月12日因抢劫罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，于2002年9月18日被释放的事实。
15、证人李某的证言、房产证复印件，证实在2015年8、9月份，因兴华街山西辽原小贷公司欠其130万元，焦某、焦晓铭欠该公司200万元，焦某、焦晓铭就把一套房屋顶账给了其。房屋已于2015年10月26日过户给其的事实。
16、视听资料，证实公安机关对被告人焦晓铭审讯情况的事实。
上述证据客观真实,本院予以确认。
关于被告人焦晓铭及其辩护人辩称，被告人焦晓铭没有伪造公证书，没有虚构事实、隐瞒真相欺骗被害人，其只是没有还款能力及被告人焦晓铭的行为不构成犯罪，其没有伪造公证书，与被害人欠款属于民间借贷，公诉机关指控被告人焦晓铭犯罪的证据不足的意见，经查证，被告人焦晓铭以太原市万柏林区玉河街1号1楼510室房屋的[（2003）晋证二经字第13095号]公证书作为抵押，向被害人许某借款50万元，抵押时的公证书系由被告人焦晓铭提供，且被告人明知其房屋抵押给被害人的情况下又转售第三人的行为已构成诈骗罪，且证据确实、充分，故其辩护意见本院不予采信。
关于公诉机关指控被告人焦晓铭伪造国家机关公文、印章罪，因被告人用房屋抵押向被害人借款，提供公证书，后发现公证书上的公章为假公章，且被告人对伪造公章予以否认。被告人提供公证书，伪造公章不是目的，只是用于借款过程的手段，目的是取得被害人的信任，向被害人借款。但借款到期后，未能及时归还，经被害人多次联系，要款未果。后被告人明知其房屋抵押给被害人的情况下又转售第三人的行为已构成诈骗，故公诉机关指控被告人焦晓铭犯伪造国家机关公文、印章罪不妥，本院不予支持。
本院认为，被告人焦晓铭伪造房屋公证书向被害人借款，所借款项未还清又将房屋转售第三人，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名及适用法律的意见符合事实，本院予以支持。公诉机关指控被告人焦晓铭犯伪造国家机关公文、印章罪不妥，本院不予支持。追缴被告人焦晓铭的违法所得返还被害人。根据现有证据证明被告人焦晓铭的犯罪事实，综合考虑本案的犯罪性质及其社会危害性以及被告人的认罪态度、前科等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人焦晓铭犯诈骗罪，判处有期徒刑九年一个月，并处罚金200000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月14日起至2025年5月13日止。罚金于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、追缴被告人焦晓铭的违法所得人民币42万元，返还被害人许某。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长孙晓莉
人民陪审员王海豹
人民陪审员刘建青
二〇一七年十二月二十六日
法官助理王譞
书记员赵洁琦