广东省佛山市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）佛中法执异字第57号
异议人（被执行人）：佛山市南海区大沥镇人民政府，住所地佛山市南海区。
法定代表人：刘宗阳，镇长。
委托代理人：许家杰，广东星宇律师事务所律师。
委托代理人：黄健婷，广东星宇律师事务所律师。
申请执行人：容道明，男，汉族，住广西壮族自治区阳朔县。
委托代理人：吴文兴，广东康格律师事务所律师。
被执行人：佛山市南海区大沥五金家用电器物资公司，住所地佛山市广佛路。
法定代表人：雷棣潮。
被执行人：佛山市南海区大沥港力商
业贸易企业集团公司，住所地佛山市南海区。
法定代表人：李爱珍。
本院在执行容道明申请执行佛山市南海区大沥五金家用电器物资公司（以下简称大沥五金家用电器公司）、佛山市南海区大沥港力商业贸易企业集团公司（以下简称大沥港力公司）、佛山市南海区大沥镇人民政府（以下简称大沥镇政府）借款担保合同纠纷一案中，被执行人大沥镇政府对本院对其财产采取的强制执行措施提出异议。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2015年8月4日、2016年4月19日公开进行执行听证。申请执行人大沥镇政府的委托代理人许家杰、黄健婷，申请执行人容道明的委托代理人吴文兴参加听证。本案现已审查终结。
异议人大沥镇政府称，法院在执行原佛山市南海汇瑞投资咨询有限公司与大沥五金家用电器公司、大沥港力公司借款担保合同纠纷一案中，于2009年8月12日作出（2009）佛中法民五执加字第1号民事裁定追加大沥镇政府为被执行人。大沥镇政府不服，向法院提出书面异议，在异议审查过程提供证据，证明大沥镇政府已于2009年8月10日，在佛山市南海区人民法院（2009）南民二初字第1902号案件中履行了对大沥港力公司注册资金不实500万元的清偿责任。因此，法院在（2009）佛中法民五执异字第4号民事裁定认为，如果以后查实大沥镇政府在（2009）南民二初字第1902号案中确实已经履行了注册资金不实500万元的清偿责任，则大沥镇政府不必再承担额外的清偿责任，应停止对其的强制执行。根据上述裁定书的认定，由于大沥镇政府能清楚证明在（2009）南民二初字第1902号案中已确实履行了注册资金不实500万元的清偿责任，因此，大沥镇政府则不必承担额外的清偿责任，应停止对大沥镇政府的强制执行，解除大沥镇政府对佛山市南海区大沥农村经济发展实业公司、佛山市南海区大沥经济发展总公司、佛山市南海区大沥土地资源开发公司持有的100%投资权益的查封。
异议人大沥镇政府在执行异议过程中提交如下证据：
1、负责人身份证明1份，拟证明大沥镇政府的主体资格；
2、（2009）南民二初字第1902号民事调解书及结算业务申请书、收据各1份，拟证明大沥镇政府在（2009）南民二初字第1902号案中因出资不实被扣划500万元，大沥镇政府已经履行注册资金不实的清偿责任；
3、（2009）佛中法民五执字第4号民事裁定书1份，拟证明法院在审理时认为若查实大沥镇政府在（2009）南民二初字第1902号案中确定实履行注册资金不足500万元的清偿责任，则大沥镇政府则不必再承担额外的清偿责任，应停止对其的强制执行。
申请执行人容道明进行质证认为，对于证据1的真实性没有异议；对于证据2的真实性无异议，但对关联性、合法性有异议，民事调解书的原、被告都是大沥镇政府投资的子公司，或大沥镇政府是其实际控制人，大沥镇政府为了规避承担出资不实500万元的本金和利息部分规避本案的执行，进行了恶意诉讼，其未履行出资500万元的清偿责任；对于证据3，3500万元的资金从大沥世盈公司在大沥镇政府投资的子公司里面转了一圈又回到大沥世盈公司，所以大沥镇政府并未实际向怡福房地产公司支付款项，也就是大沥镇政府并未实际履行（2009）南民二初字第1902号案的责任。经审查，本院对证据1-3的真实性予以确认。
申请执行人容道明辩称，一、大沥镇政府未履行（2009）南民二初字第1902号案中的责任，大沥镇政府仍应承担对大沥港力公司注册资金不实500万元（本金）的清偿责任。2009年8月10日，佛山市南海区大沥世盈有限公司（以下简称大沥世盈公司）向大沥镇政府支付3500万元；2009年8月10日，大沥镇政府通过银行转账的形式向佛山市南海区怡福房地产有限公司（以下简称怡福房地产公司）支付3500万元；2009年8月11日，怡福房地产公司通过银行转账形式向佛山市南海区大沥资产经营管理有限公司（以下简称大沥资产公司）支付了3500万元；2009年8月21日，大沥资产公司通过银行转账形式向大沥世盈公司支付3500万元。即3500万元的资金从大沥世盈公司流转一圈后又回到大沥世盈公司。可见，大沥镇政府并未实际向怡福房地产公司支付款项，亦未履行（2009）南民二初字第1902号案中的责任。二、大沥镇政府应在注册资金不实500万元的利息范围内承担补充清偿责任。（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自1992年7月27日起暂计至2015年8月4日为8193841.17元，其它利息计至大沥镇政府清偿全部借款为止）。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；因大沥镇政府在开办大沥港力公司未足额出资注册资金，因此，其应当在注册资金不足500万元的利息范围内向大沥镇政府承担补充清偿责任。三、大沥镇政府实施上述行为，实际上是为了规避（2007）佛中法执字第507号案的执行，其行为损害了债权人的合法利益，属于恶意诉讼。3500万元的资金从大沥世盈公司流转一圈后又回到大沥世盈公司。且，参与收款付款的大沥资产公司、大沥世盈公司、怡福房地产公司均是由大沥镇政府投资的子公司，或大沥镇政府是其实际控制人。可见，上述付款行为均由大沥镇政府控制支付。同时，（2009）南民二初字第1901号案和（2009）南民二初字第1902号案原、被告怡福房地产公司、被告大沥港力公司、佛山市南海区大沥发展总公司、佛山市南海区大沥城区经济发展企业集团均是由大沥镇政府投资的子公司，或大沥镇政府是其实际控制人。根据怡福房地产公司于2011年的审计报告里有两项“暂付款”（30000000、5000000元），证明上述35000000元为了规避税费一直在挂账，未经处理。大沥镇政府实施上述行为，实际上是为了规避执行，其行为损害了申请执行人的利益，属于恶意诉讼。三、建议法院向佛山市南海区人民法院提出建议再审（2009）南民二初字第1901号案和（2009）南民二初字第1902号案，或由法院直接决定再审该案。四、建议对恶意诉讼的相关责任人追究相关法律责任或对存在逃税的单位移送税务机关处理。
申请执行人容道明在执行异议过程中提交如下证据：
1、进账单（2009年8月10日）、结算业务申请书（2009年8月10日）、大沥镇政府银行流水清单、怡福房地产公司银行流水清单、本院协助查询存款通知书（回执）、广西平乐县人民法院协助查询存款通知书（回执）、大沥资产公司银行流水、记账凭证（2009年8月21日）、支票、进账单（2009年8月21日）各1份，拟证明3500万元的资金从大沥世盈公司流转一圈后又回到大沥世盈公司，大沥镇政府并未实际向怡福房地产公司支付款项，亦未履行（2009）南民二初字第1902号案中的责任；
2、怡福房地产公司、大沥资产公司、大沥世盈公司、佛山市南海区大沥世鸿物业管理有限公司、佛山市南海区大沥新大业贸易发展有限公司、佛山市南海区大沥土地资源开发公司、佛山市南海区大沥工业公司、佛山市南海区大沥土地资源开发公司、佛山市南海区大沥宾馆、佛山市南海区大沥经济发展总公司、佛山市南海区黄岐房地产总公司、大沥港力公司的机读档案登记资料各1份、佛山市南海区黄岐房地产总公司在企业信用公示系统打印的登记资料1份，拟证明参与收款付款的大沥资产公司、大沥世盈公司、怡福房地产公司以及（2009）南民二初字第1902号案的原、被告均是由大沥镇政府投资的子公司，或大沥镇政府是其实际控制人；
3、2009年度－2011年度怡福房地产公司的审计报告、平乐县人民法院调查笔录各1份，拟证明怡福房地产公司2011年的审计报告里有两项“暂付款”（30000000元、5000000元），上述35000000元为了规避税费一直在挂账，未经处理；
4、（2009）南民二初字第1901号案和（2009）南民二初字第1902号案民事调解书，拟证明结合证据1-3，（2009）南民二初字第1901号案和（2009）南民二初字第1902号案是为了规避（2007）佛中法执字第507号案的执行，其行为损害到了申请执行人的利益，属于恶意诉讼。
异议人大沥镇政府进行质证认为，对于证据1，证据来源不合法，平乐县法院不是本案的审理和执行法院，所以由平乐法院调查然后提供给容道明的证据都是不合法，不能采信，而且与本案没有关联性，本案争议的标的金额是500万元，而不是3500万元，证明上述几家公司之间转款3500万元的行为即使真的存在与本案没有关联性，而且怡福房地产公司收到大沥镇政府支付的500万元后已出具正式发票，已履行生效调解确定的义务，并不能证明申请执行人提出3500万元的资金从大沥世盈公司流转一圈后又回到大沥世盈公司，大沥镇政府并未实际向怡福房地产公司支付款项的主张；对于证据2，其中所列公司的股东，都是独立法人资格的企业法人，与本案没有关联性；对于证据3的审计报告没有原件，不能作为证据使用，而平乐县法院的调查笔录不合法，不能作为证据使用，即使能作证据使用，但不能否定或改变审计报告的内容。对于证据4的真实性无异议，但不能证明申请执行人的主张。经审查，本院对证据1-4的真实性予以确认。
经审查查明，关于HUIZHOUONELIMITED（惠州壹有限公司）诉大沥五金家用电器公司、大沥港力公司借款担保合同纠纷一案，本院已作出（2006）佛中法民四初字第181号民事判决书，该判决书已发生法律效力，主要内容为大沥五金家用电器公司应于该判决发生法律效力之日起十日内向HUIZHOUONELIMITED偿还借款本金470万元及相应利息，大沥港力公司承担连带清偿责任。后因大沥五金家用电器公司、大沥港力公司未履行上述判决确定的义务，权利人向本院申请执行，本院立案执行【执行案号：（2007）佛中法执字第504号】。在执行过程中，本院于2007年7月6日作出（2007）佛中法执字第504-2号民事裁定，裁定本案中止执行。2009年6月30日，本院作出（2007）佛中法执字第504-3号执行裁定，裁定变更本案申请执行人为佛山市南海汇瑞投资咨询有限公司。2011年9月29日，本院作出（2007）佛中法执字第507-6号执行裁定，裁定变更本案申请执行人为容道明。2015年4月23日，本院作出（2007）佛中法执字第504号恢字1-1号恢复执行通知书，决定对本案恢复执行。
在恢复执行过程，本院作出（2007）佛中法执字第504-8号执行裁定，裁定冻结被执行人大沥镇政府所有的佛山市南海区大沥农村经济发展实业公司100%的投资权益、佛山市南海区大沥经济发展总公司100%的投资权益、佛山市南海区大沥土地资源开发公司100%的投资权益。被执行人大沥镇政府
对此提出执行异议。
另查明，2009年8月12日，本院作出（2009）佛中法民五执加字第1号民事裁定，认定大沥镇政府出资不实，追加其为本案被执行人，并在注册资金不实500万元的范围内对申请执行人承担责任。大沥镇政府不服，向本院提出执行异议。2009年9月24日，本院作出（2009）佛中法民五执异字第4号民事裁定书，认定如果查实大沥镇政府在（2009）南民二初字第1902号案中确实已经履行了注册资金不实500万元的清偿责任，则大沥镇政府不必再承担额外的清偿责任，应停止对其强制执行，裁定驳回大沥镇政府提出的执行异议，维持本院（2009）佛中法民五执加字第1号民事裁定。
2009年8月4日，南海区人民法院作出（2009）南民二初字第1901号民事调解，主要内容为佛山市南海区大沥城区经济发展企业集团（以下简称大沥城区发展集团）欠怡福房地产公司47970441.47元，大沥镇政府设立大沥城区发展集团时没有足额出资，故大沥镇政府须在30000000元未出资资金的范围内对上述债务承担清偿责任。同日，南海区人民法院作出（2009）南民二初字第1902号民事调解，主要内容为大沥港力公司欠怡福房地产公司48500000元，大沥镇政府设立大沥港力公司时没有足额出资，故大沥镇政府须在5000000元未出资资金的范围内对上述债务承担清偿责任即，大沥镇政府在上述两案因出资不实（出资不实金额共计为3500万元），应在该款项范围内对上述两案债务承担清偿责任。
再查明一，2009年8月10日，大沥世盈公司通过账号51×××70向大沥镇政府账号51×××92转账人民币3500万元，该帐号之前款项余额为“0”。2009年8月10日，大沥镇政府从账号51×××92通过银行转账的形式分别向怡福房地产公司账号51×××39转账人民币3000万元、500万元，共计人民币3500万元，怡福房地产公司于同日向大沥镇政府出具收据证实收取（2009）南民二初字第1902号案款500万元。2009年8月11日，怡福房地产公司从账号51×××39通过银行转账形式向大沥资产公司账号51×××59转账人民币3500万元；2009年8月21日，大沥资产公司账号51×××59通过银行转账形式向大沥世盈公司账号51×××70转账人民币3500万元（见附件1：资金流向图）。从银行流水载明大沥资产公司账号51×××59的资金流动情况来看，2009年8月11日至8月21日期间，这段时间的资金流动多为小额款项流动，其中款项支出部分最大金额为100000元，多为几百元、几千元的支出；款项收入部分最大金额为44404元，多为几百元、几千元的收入。最大一笔款项支出为8月21日所发生的款项支出，大沥资产公司转账人民币3500万元给大沥世盈公司。
根据本院从南海区工商行政管理局调取的怡福房地产公司2010年度审计报告显示第12页在“其他应付款”部分列明（2009）南民二初字第1901号案3000万元、（2009）南民二初字第1902号案500万元为“暂付款”；2011年度和2012年度审计报告分别在第16页在“其他应付款”部分列明（2009）南民二初字第1901号案3000万元、（2009）南民二初字第1902号案500万元列为“诉讼款”、“账龄3年以上”。
再查明二，根据本院调取的工商登记资料，表明本案涉及收款转款行为的大沥世盈公司、怡福房地产公司、大沥资产公司，或为大沥镇政府持有股份的子公司，或为其持股公司实际控股的公司（见附件2：股权结构图）。
本院经审查认为，本案主要审查大沥镇政府是否已经履行了对被执行人大沥港力公司注册资金不实500万元的清偿责任，是否应对其采取强制执行措施的问题。根据南海区人民法院作出的（2009）佛民二初字第1901、1902号民事调解书确认，大沥镇政府在上述两案因出资不实（1901号案为3000万元，1902号案为500万元，两案出资不实金额共计为3500万元），应在该款项范围内对上述两案中怡福房地产公司的债务承担清偿责任。虽然银行的付款凭证及怡福房地产公司的收据显示该公司于2009年8月10日收取1902号案款500万元，但不足以证实大沥镇政府已履行完毕付款义务。理由如下：一、大沥世盈公司通过账号51×××70向大沥镇政府账号51×××92转账人民币3500万元，该帐号之前款项余额为“0”。2009年8月10日，大沥镇政府从账号51×××92通过银行转账的形式分别向怡福房地产公司账号51×××39转账人民币3000万元、500万元，共计人民币3500万元。2009年8月11日，怡福房地产公司从账号51×××39通过银行转账形式向大沥资产公司账号51×××59转账人民币3500万元；2009年8月21日，大沥资产公司账号51×××59通过银行转账形式向大沥世盈公司账号51×××70转账人民币人民币3500万元。从以上资金流向来看，从2009年8月10日至2009年8月21日，大沥资产公司账号51×××59的款项流动多为小额款项流动，最大一笔为该账号向大沥世盈公司的账号51×××70转出人民币3500万元。大沥世盈公司、怡福房地产公司、大沥资产公司均是大沥镇政府的关联公司，涉案3500万元从大沥世盈公司帐上汇出后在大沥镇政府及其关联公司流转一圈后，又回到大沥世盈公司的同一账号里。二、大沥世盈公司、怡福房地产公司、大沥资产公司均为大沥镇政府持有股份的子公司，或其持股子公司实际控股的公司。根据《中华人民共和国公司法》第二十条第一款“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”以及第二十一条第一款“公司的控股股东、实际控制人、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。”的法律精神，公司控股股东、实际控制人不得滥用其权利损害公司债权人的利益。大沥镇政府做为直间或间接控股的股东，依法按其投资比例享有收益、决策和选择管理的权利，应为上述关联公司的实际支配人，在以上公司的经营行为中享有实际控制权或支配权。上述收款转款行为中涉及的大沥世盈公司、大沥镇政府、怡福房地产公司、大沥资产公司均为法人主体，一般基于经济业务往来或其他法定事由各公司主体之间才发生款项的流转行为。但是，异议人大沥镇政府并未提交证据证明各关联公司之间存在有经济往来或其他业务关系，对于本案中短期内所发生的大额款项流转的行为无法作出合理解释，应视为大沥镇政府作为上述关联公司的实际支配人，对上述收款转款行为行使实际控制权、支配权，即大沥镇政府并未实际履行了对被执行人大沥港力公司注册资金不实500万元的清偿责任。三、根据大沥镇政府的付款对象怡福房地产公司2010年度审计报告第12页列明（2009）南民二初字第1901号案3000万元、（2009）南民二初字第1902号案500万元为“暂付款”；2011年度和2012年度审计报告分别在第16页列明（2009）南民二初字第1901号案3000万元、（2009）南民二初字第1902号案500万元列为“诉讼款”、“账龄3年以上”，可见两案的款项3500万元，涉案的500万元也包括在内一直在挂账处理，未列为实际收入款项，即表明怡福房地产公司在财务帐上自始至终未将上述款项列为收入款项，与大沥镇政府有关怡福房地产公司已实际收取款项的主张相互矛盾。
综合以上事实、证据，本院认为异议人大沥镇政府并没有向怡福房地产公司实际支付（2009）佛民二初字第1902号民事调解书的应付款项，而是通过“走帐”的形式变成形式上的支付，未履行对大沥港力公司注册资金不实500万元的清偿责任。本院作出（2007）佛中法执字第504-8号执行裁定对大沥镇政府名下财产采取相应强制执行措施，符合法律规定。异议人大沥镇政府主张其已履行了500万元的清偿责任以及案件不应强制执行的理由，没有事实和法律依据，应不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第八条、第九条以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回佛山市南海区大沥镇人民政府的执行异议。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向广东省高级人民法院申请复议。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长 黎健毅
审判员 陈秀武
审判员 杨卫芳
二〇一六年九月三十日
书记员 兰 莹