江西省新余市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）余民一终字第180号
上诉人（一审被告）：新余市恒丰工程有限公司，住所地新余市渝水区科环西路。
法定代表人：何建华，该公司董事长。
委托代理人：陈华，江西弘杰律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：喻财国。
委托代理人：李忠平，江西袁河律师事务所律师。
委托代理人：刘栩雅，江西袁河律师事务所律师。
上诉人新余市恒丰工程有限公司（下称恒丰公司）因与被上诉人喻财国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2015）渝民初字第00198号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月23日公开开庭进行了审理。上诉人恒丰公司的委托代理人陈华，被上诉人喻财国及其委托代理人李忠平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年4月至2013年12月，恒丰公司雇佣喻财国在其承包的工程中从事施工材料搬运工作，双方未签订劳动合同，喻财国的劳动报酬为100元／天。2013年12月26日，在恒丰公司承包工程的工地上，喻财国与其他工友将钢丝绳绑在钢管上，绑完后挖机在工作时将捆绑钢管的钢丝绳拉断致喻财国头部被钢管反弹击中，使喻财国头部受伤。后喻财国被送至新钢中心医院住院治疗68天，恒丰公司为喻财国垫付了全部医药费52475.99元，喻财国出院诊断为开放性颅脑外伤、前颅底、额骨粉碎性骨折、右颞叶区蛛网膜囊肿、肺部感染；医生建议注意休息、加强营养、术后3-6月行颅骨修补术。2014年12月2日，渝水区劳动人事争议仲裁委员会作出的渝劳人仲字（2014）第050号仲裁裁决书裁决喻财国与恒丰公司不存在劳动关系。2014年3月31日，江西新余司法鉴定中心受喻财国委托评定喻财国的伤残等级为九级伤残，后续治疗费用为20000元，喻财国花费鉴定费900元。恒丰公司对该鉴定结论中喻财国的伤残等级提出异议并申请重新鉴定。2015年4月10日，一审法院依法委托江西中晟司法鉴定中心对喻财国的伤残等级进行重新鉴定，该鉴定中心于2015年4月30日出具鉴定意见书评定喻财国的伤势构成九级伤残。另查明，喻财国系农村户口，户籍所在地为新余市渝水区珠珊镇石洲村委喻家村46号。2012年3月15日，石洲村委划分为石洲管理处和云洲管理处，喻财国所在的喻家村划入云洲管理处管辖，云洲管理处已于2010年后划归城区，属于通州办事处管辖范围。
一审法院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。喻财国在恒丰公司承包的建筑工地上与其他工友将钢丝绳绑在钢管上，绑完后因挖机在工作时将捆绑钢管的钢丝绳拉断致喻财国头部被钢管反弹击中，喻财国系在工地工作期间受伤的事实清楚，证据充分，应当予以认定。恒丰公司提出喻财国并非从事雇佣活动受伤的抗辩意见与事实不符，不予支持。因喻财国与恒丰公司之间系雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”故喻财国主张由雇主即恒丰公司承担赔偿责任的诉请于法有据，应予支持。关于恒丰公司提出喻财国的损害是由第三人的过错所致应由第三人承担侵权责任的抗辩意见，一审法院认为，喻财国有权选择雇主承担赔偿责任，恒丰公司如有证据证明喻财国的损害系由第三人造成的，可在承担赔偿责任后另行向第三人追偿。本次事故是由于挖机将钢丝绳拉断后使钢管反弹所致，喻财国对事故的发生既无法预见亦没有过错，故不应承担责任；恒丰公司要求喻财国承担相应过错责任的抗辩意见于法无据，不予支持。综上，恒丰公司对喻财国的损害依法应承担全部赔偿责任。对喻财国主张的各项赔偿费用，评判如下：一、误工费。喻财国主张24800元（（68天＋6个月×30天／月）×100元／天），恒丰公司认为喻财国的误工时间应按实际住院天数68天计算，误工标准要求过高。一审法院认为，根据审理查明的事实，喻财国在建筑工地上从事施工材料搬运工作，现喻财国主张100元／天的工资标准并未超过江西省2013年度建筑行业39268元／年的工资标准，于法有据，应予支持。因喻财国提交的证据不足以证实其误工时间为248天，故对喻财国提出误工时间为248天的主张不予支持。喻财国的误工时间可从受伤之日算至定残前一日计95天（从2013年12月26日至2014年3月30日），则喻财国的误工费为9500元（100元／天×95天）。二、护理费。喻财国主张5971元（68天×87.81元／天），恒丰公司无异议，故对喻财国该项主张予以支持。三、住院伙食补助费。喻财国主张2720元（68天×40元／天），恒丰公司认为过高，应按10元／天的标准计算。一审法院认为住院伙食补助费应按15元／天计算为1020元（15元／天×68天）。四、营养费。喻财国主张680元（68天×10元／天），恒丰公司无异议，故对喻财国的该项主张予以支持。五、交通费。喻财国主张272元（68天×4元／天），恒丰公司认为喻财国没有提供相应的票据，不予认可。一审法院认为，交通费应以正式票据为凭，因喻财国未提交交通费票据，故对喻财国该主张不予支持。六、残疾赔偿金。喻财国主张87492元（21873元／年×20年×20%），恒丰公司对喻财国的伤残等级提出异议，并申请重新鉴定，同时认为喻财国为农业户口应按照农村标准计算。一审法院对恒丰公司的申请予以准许并依法委托江西中晟司法鉴定中心对喻财国的伤残等级进行重新鉴定，经该鉴定中心鉴定喻财国的伤势仍为九级伤残，故对二份鉴定结论均予以采信，并对喻财国的九级伤残予以认定。喻财国主张其残疾赔偿金按照城镇居民标准计算，一审法院认为，新余市渝水区通州办事处和云洲管理处共同出具的证明足以证实喻财国所居住的喻家村已划入城区范围，故喻财国该主张于法有据，予以支持。七、精神抚慰金。喻财国主张50000元，恒丰公司认为过高。一审法院根据喻财国的伤残等级及本地的生活水平等认定喻财国的精神抚慰金为4000元。八、后续治疗费。喻财国主张20000元。恒丰公司无异议，故对喻财国该主张予以支持。九、鉴定费。喻财国主张900元，恒丰公司不予认可。一审法院认为，喻财国提供了收款收据，该收据与鉴定意见书相互印证，故对喻财国该项主张予以支持。综上，喻财国的各项损失共计129563元（误工费9500元、护理费5971元、住院伙食补助费1020元、营养费680元、残疾赔偿金87492元、精神抚慰金4000元、后续治疗费20000元、鉴定费900元），上述款项应由其雇主即恒丰公司承担全部赔偿责任。喻财国超出部分的诉请于法无据，不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、恒丰公司在本判决生效之日起十日内向喻财国支付赔偿金共计129563元。二、驳回喻财国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4158元，由喻财国承担1372元，恒丰公司承担2786元。
一审宣判后，上诉人恒丰公司不服一审判决，向本院提起上诉，认为，一、喻财国的损害后果是恒丰公司租赁的挖机所致，应由挖机的车主与司机承担侵权责任。二、事发时喻财国的雇佣工作已经结束，但其出于好奇站在旁边观看挖机拉钢管，因挖机工作时将捆绑钢管的钢丝绳拉断，钢管反弹击中喻财国头部而致其受伤。喻财国自身缺乏安全意识，存在过错，应当承担相应的责任。三、一审判决的赔偿数额有误。喻财国为农村户口，渝水区通州办事处和云洲管理处无权证明其居住的喻家村已划入城区范围，该证明超出了两单位的职责范围，且喻财国名下还有耕地，不属于失地农民，其残疾赔偿金及误工费应当按农村标准计算。另事发时喻财国已年满60周岁，计算残疾赔偿金时应依法予以扣减，但一审没有扣减。综上，请求撤销一审判决第一项内容，依法改判驳回喻财国的诉讼请求。
被上诉人喻财国辩称，1、虽然喻财国受伤是第三人造成的，但恒丰公司系喻财国的雇主，喻财国依法有权要求其承担赔偿责任。2、喻财国受伤时自己的雇佣工作并未结束，其损害是在从事雇佣活动中所造成的。喻财国对于事故的发生不可能能够预见，其主观上没有过错，不应自担责任。3、喻财国的居住地为街道办事处管辖范围，属于城市规划区内，因此其损失应当按城镇标准计算。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本案审理过程中，上诉人恒丰公司向本院提交了新余市渝水区通洲办事处及通洲办事处云洲管理处共同出具的证明一份，旨在证明喻财国不属于失地保险农民，其损失应当按农村标准计算。经质证，被上诉人喻财国认为，喻财国虽不是失地农民，但其居住地为街道办事处管辖范围，且其收入来源为城镇务工，非以农业收入维持生活，其损失应按城镇标准计算。本院认为，喻财国的有关损害赔偿费用是按农村还是城镇居民标准计算，应当结合其常住地、主要收入来源地等因素综合予以确定，该份证据只是证明喻财国非失地保险农民，仅凭此不足以认定喻财国的有关损害赔偿费用应按农村标准计算，故对上诉人恒丰公司的举证目的不予采信。
本院经审理查明，2013年12月26日，在恒丰公司承包工程的工地上，因施工所需，要借助挖机将一根横埋在地下的钢管拉出，喻财国与其他工友根据指示将钢丝绳绑在该钢管上，绑完后站在一旁观看未远离现场。挖机抽拉钢管时钢丝绳突然断裂，导致钢管反弹击伤喻财国头部。一审庭审中喻财国陈述，当时其在旁边一米左右，正好站在钢管反弹的方向。另查明，喻财国出生于1952年7月7日，本案所涉事故发生时间为2013年12月26日，评定为九级伤残时间为2014年3月31日，其时喻财国已年满61周岁。
本院查明的其他事实与一审法院查明的一致。
本院认为，本案属提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点是：一、肇事挖机车主与司机是否应当承担本案侵权责任；二、喻财国是否存在过错，是否应当自担部分责任；三、喻财国的残疾赔偿金、误工费应当按农村还是城镇居民标准计算，一审认定的赔偿费用是否存在错误。对上述争议焦点，本院评析如下：
一、关于肇事挖机车主与司机是否应当承担本案侵权责任的问题。本院认为，根据法律规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。因此，喻财国在本案中要求雇主恒丰公司承担赔偿责任，于法有据。如恒丰公司认为挖机车主与司机应当对喻财国的损害后果承担侵权责任，可另行主张。上诉人恒丰公司提出本案应由挖机的车主与司机承担侵权责任，其理由不能成立，对其上诉主张本院不予采纳。
二、关于喻财国是否存在过错，是否应当自担部分责任的问题。本院认为，根据法律规定，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案中，喻财国当时的工作任务是与其他工友一起将钢丝绳绑在钢管上，之后再由挖机拉出钢管。挖机是重型机械，喻财国作为一个具有正常思维能力的成年人，应当知道挖机作业时对周边人可能存在一定的危险性，其在绑完钢丝绳后应尽可能地远离挖机作业现场，以确保自身安全，但其却站在现场约一米远的地方观看，未能尽到自身安全注意义务，对于事故的发生，存在一定的过错，依法应当承担相应的责任。根据其过错大小，本院确定其自担10%的责任。上诉人恒丰公司认为喻财国自身缺乏安全意识，存在过错，应当承担相应的责任，其理由成立，本院予以采纳。
三、关于喻财国的残疾赔偿金、误工费应当按农村还是城镇居民标准计算，一审认定的赔偿费用是否存在错误的问题。本院认为，残疾赔偿金是对受害人因劳动能力全部或部分丧失导致未来收入损失的赔偿；误工费是对受害人因伤误工期间实际收入减少的赔偿，两者性质均属财产损害赔偿。本案中，喻财国虽为农村户口，但其所居住的渝水区珠珊镇石洲村委喻家村已于2012年3月划入渝水区通洲办事处云洲管理处管辖。根据相关政策规定，是否属于城镇可以以管理机关的属性来划分，街道办事处所辖的整个区域一般可以界定为城镇。故可以认定喻财国居住地属城镇范围，并且，喻财国事发前已在城区务工多年，其主要收入来源于务工。因此，一审按城镇居民标准以及按喻财国在事故前从事的工种计算其残疾赔偿金和误工费，符合事实与法律，并无不当。但依照法律规定，残疾赔偿金根据受害人伤残等级自定残之日计算20年，60周岁以上的受害人，年龄每增加一岁减少一年。喻财国定残时已经年满61周岁，因此其残疾赔偿金应当计算19年，计币83117元（21873元／年×19年×20%）。一审计算20年，显然错误，应当予以纠正。
综上，本院确定喻财国的损失共计币125188元（误工费9500元、护理费5971元、住院伙食补助费1020元、营养费680元、残疾赔偿金83117元、后续治疗费20000元、鉴定费900元、精神抚慰金4000元），由喻财国承担精神抚慰金以外部分的10%，计币12119元；恒丰公司承担113069元（含精神抚慰金4000元）。上诉人恒丰公司关于喻财国应当自担部分责任、一审错误计算喻财国残疾赔偿金的上诉理由成立，本院予以采纳。其他上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。一审认定部分事实错误，处理不当，应当予以改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省新余市渝水区人民法院（2015）渝民初字第00198号民事判决第二项，即：驳回被上诉人喻财国的其他诉讼请求；
二、变更江西省新余市渝水区人民法院（2015）渝民初字第00198号民事判决第一项为：上诉人新余市恒丰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人喻财国各项损失计人民币113069元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4158元，由上诉人新余市恒丰工程有限公司承担2438元，被上诉人喻财国承担1720元。二审案件受理费2891元，上诉人新余市恒丰工程有限公司承担2523元，由被上诉人喻财国承担368元。
本判决为终审判决。
审判长 甘致易
审判员 赵素萍
审判员 熊 剑
二〇一五年十一月九日
书记员 杨 玲