广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤13民终932号
上诉人（原审被告）：福建泉州玖利玖商贸有限公司。住所地：福建省泉州市丰泽区西贤路海裕大厦*座*楼***室。
法定代表人：金本娟。
委托诉讼代理人：许培峰，系福建伟盛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：惠州拓邦电气技术有限公司。住所地：广东省惠州仲恺高新区东江高新科技产业园东兴片区东新大道***号。
法定代表人：戴惠娟，系该公司执行董事。
原审被告：福建泉州金罗兰进出口有限公司，住所地：福建省泉州经济技术开发区德泰路766号嘉龙现代城10号楼1304#。
法定代表人：林银钦。
上诉人福建泉州玖利玖商贸有限公司因与被上诉人惠州拓邦电气技术有限公司及原审被告福建泉州金罗兰进出口有限公司买卖合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2016）粤1302民初10552号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人福建泉州玖利玖商贸有限公司的委托诉讼代理人许培峰、原审被告福建泉州金罗兰进出口有限公司的法定代表人林银钦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福建泉州玖利玖商贸有限公司上诉请求：1.请求撤销原审判决书第一、二项；2.一、二审诉讼费用、保全费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院有关“被告福建玖利玖商贸有限公司在原告两次发函，要求其将剩余货物交付至合同约定的交货地点，如逾期不履行，将单方解除合同后，至今仍欠2706片CalacattaMCGP爵士白瓷砖未交付，其行为已构成违约，依法应承担相应的违约责任，故，原告请求解除双方签订的《工程供货合同》，返还未交付货物的货款，并承担违约责任的诉讼请求，合法有理，本院予以支持”认定事实错误。《工程供货合同》双方没有约定最后交货日期条款，也没有约定关于如何单方面解除合同的条款，只是在“第十条其他约定：未尽事宜，经双方协商一致签订补充协议”。既然合同没有约定，被上诉人有什么权利可以单方面解除与上诉人之间的买卖合同。况且上诉人在一审起诉前，并没有接到有关被上诉人要求单方面解除与上诉人之间的买卖合同任何书面通知。事实上，我方于2016年11月2日将剩下600*1200CalacattaMC全抛瓷砖送至对方工厂。对方却无任何理由拒绝接收任何货物。剩余货物一直积压在我方的仓库里。截止至2017年3月被上诉人连卫生间的水电预埋、防水工程、隔墙施工工程进度都没完成，更谈不上对墙、地面铺砖，我方所交的瓷砖堆放在一边。虽然被上诉人在庭审中一直强调他们公司己经在2016年10月已经装修完毕。没有任何证据证明。按双方签订的《工程供货合同》第七条违约责任内容规定：甲方无正当理由拒绝收货的，仍须按本合同约定的价款对乙方承担违约责任。甲方未按合同约定履行其他义务给乙方造成损失的，应当承担相应赔偿责任。因甲方单方原因中途中止合同，乙方有权处理该批瓷砖。对此，我方保留向被上诉人因其单方面终止合同给我方造成损失的索赔权利。
惠州拓邦电气技术有限公司未到庭亦未提交书面答辩状。
福建泉州金罗兰进出口有限公司述称，我方在案件不参与交易，我方确实有收到被上诉人两份法务函，要求我方退还不予发货的货款，我方是认同的。我方与上诉人是相互独立的公司，收到法务函后我们没有责任和义务通报上诉人相关负责人。
惠州拓邦电气技术有限公司向一审法院起诉请求：1、解除《工程供货合同》，被告返还未交货物部分货款146124元人民币；2、支付违约金23718.42元人民币（暂计至2016年11月18日，逾期续计，计至付清为止，计算方式详见附件之《违约金计算表》)；3、赔偿经济损失146124人民币；4、开具合同价款全额增值税发票；5、承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年10月28日，原告分别与被告福建泉州玖利玖商贸有限公司、福建泉州金罗兰进出口有限公司签订了内容一样的《工程供货合同》，约定原告向被告采购瓷砖，分别为：产品型号DLATA0036砂岩灰，规格1200×600，箱/片2片，平方价格75元/平米，单片价格54元，数量2362片，货款金额127548元；产品型号CALACATTAMCGP爵士白，规格1200×600，箱/片2片，平方价格75元/平米，单片价格54元，数量7500片，货款金额405000元；以上合计金额（未含税，如需含税加6%税金，开17%增值税发票）约530000元；付款方式：1、原告于本合同签订之日起10个工作日内支付合同总价款40%计21.2万元的预付款，作为本合同的生产定金，被告收到订金后按批次时间进度要求组织生产，合同订金作为工程执行最后一笔发货的货款使用。2、被告按本合同进度签署的时间进度分批次交货，原告分批次提货执行款到发货的原则。3、由于原告工程订货数量较大，批次订货须在生产完成后30天内提完。4、被告需在原告付款前提供相应合法有效的发票，否则，原告付款周期予以顺延；交货方式、时间：本合同签订生效后，被告在收到原告发出的书面订单及预付款之日起20天内按实保质保量完成首批次货物的交付，货物交付前将剩余款项一次性支付；违约责任：原告无正当理由拒绝收货的，仍须按本合同约定价款对被告承担违约赔偿责任。被告逾期交货的，应当每日按逾期交货价款的千分之五向原告支付违约金，逾期交货超过15日的，原告有权解除合同，被告须退还原告支付的预付款及逾期交货的货款，并赔偿原告以此造成的损失，若原告损失难以估算则以逾期交货部分的货值一倍计算；双方还对其他事项进行了约定。原告称与其实际交易的主体系被告福建泉州金罗兰进出口有限公司，为了开具发票，其才与被告福建泉州玖利玖商贸有限公司签订了内容一样的《工程供货合同》。原告提交的经被告福建泉州玖利玖商贸有限公司盖章确认的《送货单》显示，被告福建泉州玖利玖商贸有限公司于2016年5月22日向原告供应768箱CalacattaMCGP爵士白瓷砖、于2016年5月30日向原告供应1181箱DLATA0036砂岩灰瓷砖、于2016年9月8日向原告供应624箱CalacattaMCGP爵士白瓷砖、于2016年10月3日向原告供应208箱CalacattaMCGP爵士白瓷砖、于2016年10月7日向原告供应336箱CalacattaMCGP爵士白瓷砖、于2016年10月12日向原告供应200箱CalacattaMCGP爵士白瓷砖、于2016年10月22日向原告供应157箱CalacattaMCGP爵士白瓷砖、于2016年10月30日向原告供应104箱CalacattaMCGP爵士白瓷砖。因被告未交付剩余货物，原告于2016年9月28日向原告发送《法务函》，告知被告逾期交付的产品分别为砂岩灰瓷砖1000片、爵士白瓷砖4716片，合计5716片，并要求被告于2016年10月1日前将剩余货物交付至合同约定的交货地点，否则其有权采取相关法律手段，追究被告的法律责任。2016年10月18日，原告再次向被告发送《法务函》，告知被告其已于2016年9月28日发函要求被告须于2016年10月1日前将剩余货物交付至其司指定地点，但至今仍未交付，被告经催告仍不履行的行为已违反合同约定，现其郑重要求被告于收到本函件之日立即将未交付货物交付至合同约定交货地点，若被告逾期不履行，其将单方解除合同，被告除应退回其已支付的货款、承担违约金外，还应承担因此造成的一切损失。被告对上述两份《法务函》的真实性的没有异议，但其辩称系原告拒收2706片CalacattaMCGP爵士白瓷砖，但未能提交有效的证据予以证明。2016年11月18日，原告诉至一审法院，要求判如所请。庭审中，双方一致确认，被告已按合同约定交付完毕DLATA0036砂岩灰瓷砖，CalacattaMCGP爵士白瓷砖尚欠2706片（价值146124元不含税）；被告未按合同约定向原告开具增值税发票。另查，原告提交的经被告认可真实性的《委托代收证明》、账户交易明细回单显示，被告福建泉州玖利玖商贸有限公司因前期资金账号升级无法收款，故委托被告福建泉州金罗兰进出口有限公司帮忙代收原告的货款合计564500.88元；原告分别于2015年10月29日、2016年4月8日、2016年5月17日向被告福建泉州金罗兰进出口有限公司账户支付货款212000元、320548元、31952.88元，合计564500.88元。又查，一审法院依原告申请于2016年12月2日作出（2016）粤1302民初10552号《民事裁定书》，裁定：冻结被申请人福建泉州玖利玖商贸有限公司的银行存款人民币146124元。一审法院依原告申请于2016年12月13日作出（2016）粤1302民初10552号之二《民事裁定书》，裁定：冻结被申请人福建泉州金罗兰进出口有限公司的银行存款人民币146124元。再查，一审法院依被告福建泉州玖利玖商贸有限公司提出的管辖权异议申请于2016年12月13日作出（2016）粤1302民初10552号之一《民事裁定书》，裁定：驳回被告福建泉州玖利玖商贸有限公司对本案管辖权提出的异议。被告不服上述裁定，上诉至广东省惠州市中级人民法院，该院于2017年6月12日作出（2017）粤13民辖终194号《民事裁定书》，裁定：驳回上诉，维持原裁定。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。本案争议的焦点主要为：1、原告与哪一被告存在买卖合同关系？2、原、被告签订的《工程供货合同》应否解除？对于第一个焦点问题。原告分别与被告福建泉州玖利玖商贸有限公司、福建泉州金罗兰进出口有限公司签订了内容一样的《工程供货合同》，原告称与其实际交易的主体系被告福建泉州金罗兰进出口有限公司，为了开具发票，其才与被告福建泉州玖利玖商贸有限公司签订了内容一样的《工程供货合同》，被告对此不予认可。一审法院认为，原告提交的有被告福建泉州玖利玖商贸有限公司盖章确认的《送货单》中所显示的交货人为被告福建泉州玖利玖商贸有限公司，且《委托代收证明》亦显示被告福建泉州金罗兰进出口有限公司系代被告福建泉州玖利玖商贸有限公司收款，故，综合原告提交的上述《工程供货合同》、《送货单》、《委托代收证明》等证据可以确认，本案实际交易的主体系原告与被告福建泉州玖利玖商贸有限公司。据此，原告要求被告福建泉州金罗兰进出口有限公司返还其已支付的货款，并承担未交付货物的违约责任及赔偿经济损失，缺乏相应的事实和法律依据，一审法院不予支持。双方并未实际履行上述《工程供货合同》，现原告要求解除该《工程供货合同》，合法有理，一审法院予以支持。对于第二个焦点问题。上述《工程供货合同》签订后，原告已按约向被告支付了全部货款，被告亦应按约交付全部货物。但被告福建泉州玖利玖商贸有限公司在原告两次发函，要求其按期将剩余货物交付至合同约定的交货地点，如逾期不履行，将单方解除合同后，至今仍欠2706片CalacattaMCGP爵士白瓷砖未交付，其行为已构成违约，依法应承担相应的违约责任。故，原告请求解除双方签订的《工程供货合同》，返还未交付货物的货款，并承担违约责任的诉讼请求，合法有理，一审法院予以支持。被告辩称系原告拒收2706片CalacattaMCGP爵士白瓷砖，但未能提交有效的证据予以证明，一审法院不予采纳。双方确认尚欠的2706片CalacattaMCGP爵士白瓷砖价值146124元，故，被告福建泉州玖利玖商贸有限公司应返还原告货款146124元。按《工程供货合同》的约定，被告逾期交货的，应当每日按逾期交货价款的千分之五向原告支付违约金，但该逾期交货违约金的约定标准明显过高，一审法院酌情调整为按月利率2%计算，故，被告福建泉州玖利玖商贸有限公司还应按月利率2%支付原告自2016年10月19日起至实际清偿之日止的违约金。因原告已主张违约金，其再主张经济损失，于法无据，一审法院不予支持。双方约定，被告需在原告付款前提供相应合法有效的发票，故，原告要求被告福建泉州玖利玖商贸有限公司开具增值税发票，于法有据，一审法院予以支持，但开票的金额以已交付货物为限。双方约定合同总价款约530000元未含税，如需含税加6%税金，开17%增值税发票，故，开具增值税发票增加的6%税金应由原告负担。已交付货物增加6%税金后的价值为409609.44元{[54元×2362片+54元×（7500片-2706片）]×(1×6%）}，故，被告福建泉州玖利玖商贸有限公司应向原告开具金额为409609.44元的增值税发票。一审法院判决：一、原告惠州拓邦电气技术有限公司分别与被告福建泉州玖利玖商贸有限公司、福建泉州金罗兰进出口有限公司于2015年10月28日签订的《工程供货合同》予以解除。二、被告福建泉州玖利玖商贸有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告惠州拓邦电气技术有限公司返还货款人民币146124元及违约金（计算方式：以146124元为基数，按月利率2%，自2016年10月19日起计算至实际清偿之日止）。三、被告福建泉州玖利玖商贸有限公司应于本判决生效之日起十五日内向原告惠州拓邦电气技术有限公司开具金额为409609.44元的增值税发票。四、驳回原告惠州拓邦电气技术有限公司的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人均没有提交新证据。
本院经审理查明，一审查明事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，本案系买卖合同纠纷，根据本案各方当事人在二审中的上诉和陈述意见，各方对违约金计算方式及金额无异议，本院予以确认。本案的争议焦点是：违约责任的承担及合同是否解除。上诉人主张其并未违约，已于2016年11月2日将剩余货物送至被上诉人工厂，被上诉人无理由拒收货物，但并未提交证据予以证明。本案中，双方当事人签订的《工程供货合同》中约定“货物交付前将剩余款项一次性支付”，被上诉人已于2017年5月17日支付了全部货款，依约履行了全部义务，则上诉人应依约交付剩余货物。被上诉人发函催交货物后，上诉人至今未交付剩余货物，亦未提交证据证明上诉人将剩余货物交付被上诉人及被上诉人拒收该批货物，故原审法院认定上诉人违约并返还货款及违约金无误，应予以维持。鉴于上诉人的违约行为及双方签订合同至今长达两年有余，继续履行已无可能，原审法院确定各方合同解除并无不当，对上诉人继续履行合同的主张本院不予支持。
综上所述，上诉人福建泉州玖利玖商贸有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3302元，由上诉人福建泉州玖利玖商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 岳淑敏
审 判 员 刘宇慧
审 判 员 刘艳妹
二〇一八年八月一日
法官助理 吴晓露
书 记 员 黄苑婷