湖南省桃江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0922刑初14号
公诉机关桃江县人民检察院。
被告人刘登云，湖南省娄底市新化县人。因犯诈骗罪，于2008年2月1日被湖北省当阳市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元；又因犯诈骗罪、非法持有假币罪，于2015年5月8日被湖南省涟源市人民法院撤销湖北省当阳市人民法院缓刑判决部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三万四千元，刑期自2014年9月22日起至2018年3月28日止，缓刑判决之前原已羁押的七个月二十四天已折抵刑期。因涉嫌犯诈骗罪，经桃江县人民检察院批准，于2015年9月29日被桃江县公安局执行逮捕。现押于桃江县看守所。
桃江县人民检察院以桃检刑诉（2016）6号起诉书指控被告人刘登云犯诈骗罪，于2015年12月31日向本院提起公诉，本院经审查，于2016年1月4日立案。依法由审判员王小玲担任审判长，与代理审判员张振宇、人民陪审员肖正江组成合议庭，于2016年1月21日公开开庭进行了审理。代理书记员徐金辉担任法庭记录，桃江县人民检察院指派检察员龙益才出庭支持公诉。被告人刘登云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
桃江县人民检察院指控，2011年4月至5月，被告人刘登云伙同伍某平、刘某芬、肖某启（均已判刑）等人，在桃江县及安化县境内冒充电力局或电站工作人员，以要在当地架高压线或建高压电线塔为名，到偏僻的山村找年老的夫妇，以承诺招工、租房等好处骗取信任。之后邀被害人去偏僻山林中挖坑、测量，然后将假金龟或假金牌扔至坑中，说是挖出来的古董，被告人刘登云一伙中的一人假装说要交公，一人说价值很高，交公不值，并当着被害人的面打电话给同伙，同伙在电话中冒充是香港老板，“金乌龟”或“金牌”可销售给他，价值100多万元，以引诱被害人起贪心。被害人起贪心后，被告人刘登云一伙骗被害人一起凑钱，购买250克黄金交公，换下“金乌龟”或“金牌”。被告人刘登云一伙先带头凑钱物，并让被害人也拿出相应的钱物，将“金乌龟”或“金牌”留在被害人手中，被告人刘登云一伙将被害人的钱物骗到手后，离开时还留下继续行骗的银行账号和手机号码，隔几天后，被告人刘登云一伙谎称其在飞机场，因同机的有人吸贩毒，带的大量现金港币被警方怀疑并扣押了，要交钱保释，再骗被害人汇款给被告人刘登云一伙。被告人刘登云先后参与诈骗6次，诈骗财物共计116720元。
对上述指控，该院提供了相关书证、被害人陈述、证人证言、被告人刘登云的供述和辩解、鉴定意见等证据证实。该院认为，被告人刘登云以非法占有为目的，伙同他人骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定；在共同诈骗犯罪过程中，被告人刘登云起了主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，建议本院依法判处。
被告人刘登云对桃江县人民检察院指控的罪名不持异议，但对指控的部分犯罪事实持有异议，辩称他不是主犯，仅是作为肖某启的司机给肖某启开车，没有实际参与诈骗作案，也没有参与平分赃款赃物，仅得了5600元的车费。
经审理查明，2011年4月至5月，被告人刘登云伙同伍某平、刘某芬、肖某启（均已判刑）等人，在桃江县及安化县境内冒充电力局或电站工作人员，以要在当地架高压线或建高压电线塔为名，到偏僻的山村找年老的夫妇，以承诺招工、租房等好处骗取信任。之后邀被害人去偏僻山林中挖坑、测量，然后将假金龟或假金牌扔至坑中，说是挖出来的古董，被告人刘登云一伙中的一人假装说要交公，一人说价值很高，交公不值，并当着被害人的面打电话给同伙，同伙在电话中冒充是香港老板，“金乌龟”或“金牌”可销售给他，价值100多万元，以引诱被害人起贪心。被害人起贪心后，被告人刘登云一伙骗被害人一起凑钱，购买250克黄金交公，换下“金乌龟”或“金牌”。被告人刘登云一伙先带头凑钱物，并让被害人也拿出相应的钱物，将“金乌龟”或“金牌”留在被害人手中，被告人刘登云一伙将被害人的钱物骗到手后，离开时还留下继续行骗的银行账号和手机号码，隔几天后，被告人刘登云一伙谎称其在飞机场，因同机的有人吸贩毒，带的大量现金港币被警方怀疑并扣押了，要交钱保释，再骗被害人汇款给被告人刘登云一伙。被告人刘登云先后参与诈骗6次，诈骗财物共计116720元。具体犯罪事实如下：
1、2011年4月20日，被告人刘登云伙同伍某平、刘某芬、肖某启窜至安化县羊角塘镇鲤鱼冲村，四人共同诈骗被害人王某田、周某立现金人民币12300元。
2、2011年4月23日，被告人刘登云伙同伍某平、刘某芬、肖某启窜至桃江县马迹塘镇石井村，四人共同诈骗被害人周某保现金人民币2000元。
3、2011年4月26日，被告人刘登云伙同伍某平、刘某芬、肖某启窜至桃江县马迹塘镇金塘村，四人共同诈骗被害人刘某生、郭某良夫妇现金人民币14900元。
4、2011年5月11日，被告人刘登云伙同伍某平、刘某芬、肖某启窜至桃江县马迹塘镇泗里河浙家湾村，四人共同诈骗被害人刘某繁现金人民币6000元，15克金项链一条，5克金戒指一个，8克金耳环一对。经鉴定，被骗金项链、金戒指、金耳环价值共计人民币9520元。
5、2011年5月17日，被告人刘登云伙同伍某平、刘某芬、肖某启窜至桃江县沾溪镇龙湾村，四人共同诈骗被害人符某保、李某秀夫妇现金人民币15000元。
6、2011年5月18日，被告人刘登云伙同伍某平、刘某芬、肖某启窜至桃江县三堂街镇湖莲坪村，四人共同诈骗被害人肖某明现金人民币40000元，金戒指3个，共重10克左右，金手链一条，重40克。经鉴定，被骗金戒指、金手镯价值共计人民币17000元。
被告人刘登云于2015年9月29日被桃江县公安局民警从湖南省津市监狱六监区提回重审。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证实：
一、书证：
1、桃江县公安局受案登记表、立案决定书，证实本案来源及受理情况。
2、桃江县人民法院（2012）桃刑初字第83号刑事判决书，证实伍某平、刘某芬、肖某启因伙同被告人刘登云实施诈骗，被本院判刑的情况。
3、桃江县公安局扣押物品清单，涉案财物集中保管收据，发还物品清单、领条，随案移交物品清单，证实该局已将被告人刘登云一伙实施诈骗的假金乌龟、假金牌扣押，并随案移送桃江县人民检察院。
4、益阳市公安局关于呈请将罪犯刘登云解回重审函，湖南省监狱管理局关于同意将罪犯刘登云解回重审的函，津市监狱证明，证实2015年9月29日，桃江县公安局民警将涉嫌诈骗的被告人刘登云从津市监狱提回重审。
5、湖南省涟源市人民法院（2015）涟刑初字第140号刑事判决书，证实被告人刘登云被该院撤销缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三万四千元的情况。
6、津市监狱登记表，证实被告人刘登云于2015年6月5日入监，刑期从2014年9月22日至2018年3月28日止。
二、被害人陈述
被害人郭某良、刘某繁、李某秀、肖某明、王某田、周某立、周某保的陈述，均证实他们被几个自称是电力局或电站工作人员的人，用假金乌龟或假金牌诈骗了现金和金器。
三、证人证言
1、证人王某芝的证言，证实她丈夫刘某繁被骗的情况。
2、证人郭甲良的证言，证实他大姐郭某良被骗的情况。
3、证人苏某云、肖某燕的证言，分别证实刘某斌、伍某和因涉嫌诈骗被羁押在桃江县看守所。
4、证人伍某平、刘某芬、肖某启的证言，均证实刘登云同他们一起实施了诈骗，同时参与平分了所诈骗的钱财。
四、被告人供述和辩解
被告人刘登云的供述和辩解，证实他同刘某芬、伍某平、肖某启等人利用假金乌龟、假金牌实施了诈骗。他的主要工作是给肖某启开车，刘某芬、伍某平、肖某启三个人中，有时是其中两人冒称电力局工作人员带受骗的人挖土说是建高压线或电塔之类的，另外一人是冒称电力局的领导打掩护。有时他也接一下肖某启他们的电话，冒称电力局的领导给他们打掩护。在此之前，他因为在湖北当阳和娄底涟源被处理过两次，肖某启找他合伙干时，他说他不敢干。后肖某启又对他说只要他当司机，有时打一下掩护，至少一天给200元钱。于是他就跟肖某启等人一共去搞了六次诈骗。2011年4月份的一天，他同肖某启、刘某芬、伍某平等人在安化县羊角塘那一带，由肖某启他们三人去冒称电力局工作人员找人行骗，他在好几里远的地方等他们的电话，给他们打掩护。2011年4月底的一天，他同肖某启、伍某平、刘某芬四人在桃江县马迹塘镇，也是由肖某启他们三人去行骗，他在离好几里外的地方等他们电话，给他们打掩护。这两次肖某启他们给了他1800元。2011年5月的一天，肖某启又叫上他到桃江沾溪镇的一个地方，由肖某启他们三人去行骗，他在离他们好几里的地方，给他们接电话打掩护，他们四人行骗成功了，至于骗了多少钱他不晓得。这次他们出来了10来天，行骗四次，肖某启共计给了他2800元钱。
2011年约5月份，他和肖某启、伍某平、刘某芬四人又来到桃江马迹塘泗里河一带，由肖某启他们三人冒称电力局的工作人员去行骗，他给他们接电话打掩护，这次他们行骗成功了。2011年约5月份，他们四人来到桃江县三堂街镇湖莲坪一带，由肖某启他们三人冒称电力局工作人员去行骗，他给他们接电话打掩护，这一次他们也行骗成功了。还有一次具体时间记不清了，可能也是5月份，他们四人在桃江县马迹塘泗里河一带的另一个地方，由肖某启他们三人冒称电力局的工作人员去行骗，他给他们接电话，打掩护，这一次他们也行骗成功了。这次出来的10来天，肖某启一共给了他2800元。和肖某启他们出来两次，约20天，总共得了5600元。
五、价格鉴定结论书
桃江县价格认证中心，桃认鉴（2011）292号价格鉴定结论书，证实被骗金器的价值。
上述证据，经庭审质证，被告人刘登云对证人肖某启、伍某平、刘某芬的证言提出异议，认为三名证人关于他参与平分赃款赃物的证词不属实，他仅是作为肖某启的司机给肖某启开车，得了5600元车费。对其他证据均不持异议。
本院认为，公诉机关提供的证据均系公安机关依法收集，其来源合法，内容客观真实，并且与本案相关联，能够证明本案的基本犯罪事实，本院确认为有效证据，均予以采信。证人肖某启、伍某平、刘某芬的证言，均证实他们伙同刘登云实施了诈骗，且在每次诈骗作案得手后，均与其平分了赃款赃物，故对被告人刘登云关于“他未参与平分赃款赃物，仅是作为肖某启的司机给肖某启开车，得了5600元车费”的质证意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘登云伙同他人以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。桃江县人民检察院对被告人刘登云犯诈骗罪的指控成立，应当依法追究其相应的刑事责任。证人肖某启、伍某平、刘某芬的证言，被告人刘登云的供述等证据，足以证实被告人刘登云在明知肖某启等人是去实施诈骗的情况下，仍作为肖某启的司机给肖某启开车，并在肖某启等人去行骗的时候，在好几里外的地方接肖某启等人的电话给他们打掩护，属于实施犯罪时的不同分工；同时能够证实在每次诈骗作案得手后，被告人刘登云均参与平分了赃款赃物。故对被告人刘登云关于“他不是主犯，仅是作为肖某启的司机给肖某启开车，没有实际参与诈骗作案，也没有参与平分赃款赃物，仅得了5600元的车费”的辩护意见，本院不予采纳。在被告人刘登云所参与的共同犯罪中，被告人刘登云均起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人刘登云在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有其他罪没有判决，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
被告人刘登云犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。与原判刑期四年二个月，并处罚金人民币三万四千元并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币五万四千元。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘登云的刑期自2014年9月22日起至2020年1月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王小玲
代理审判员 张振宇
人民陪审员 肖正江
二〇一六年一月二十七日
代理书记员 徐金辉
附录《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。