贵州省贵阳市花溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）花刑初字第411号
公诉机关贵州省贵阳市花溪区人民检察院。
被告人谢某甲，男，1987年8月26日生，汉族，初中文化，四川省安岳县人，无业。2013年3月12日因涉嫌犯诈骗罪被贵阳市公安局花溪分局刑事拘留，同年3月25日被贵阳市花溪区人民检察院批准逮捕，次日由贵阳市公安局花溪分局执行逮捕，现羁押于贵阳市花溪区看守所。
辩护人潘某，贵州××律师事务所律师。
贵州省贵阳市花溪区人民检察院以花检刑诉字（2013）第414号起诉书指控被告人谢某甲犯诈骗罪、盗窃罪，于2013年9月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，贵阳市花溪区人民检察院指派代理检察员宋丽丽出庭支持公诉，被告人谢某甲及其辩护人潘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：1、2011年5月24日，被告人谢某甲从本区“清通汽车租赁公司”租赁贵A×××××“起亚”轿车。同年9月，被告人谢某甲向孔某借款20000元。同年10月孔某催被告人谢某甲归还借款，被告人谢某甲为偿还孔某20000元借款，隐瞒汽车租赁的真实情况，谎称该轿车系自己所有，以60600元的价格在本区云上村将该车卖给孔某抵偿债务，孔某随后给付被告人谢某甲现金40600元。
案发后，贵A×××××号“起亚”轿车已追回发还车主。
2、2012年6月30日凌晨2时许，被告人谢某甲窜至本区藏园经络养身馆，趁王某睡熟之机，将其钱包盗走，包内有7100元现金、银行卡、身份证等物。
3、2012年9月25日21时许，被告人谢某甲窜至本区××街炯纹堂纹身店内，趁苟某不备之机，将其放在沙发上的价值3666元苹果4代手机盗走。
公诉机关为证实上述事实，当庭提交了相关证据，并以被告人谢某甲的行为构成诈骗罪、盗窃，并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六、第二百六十四条之规定，提请我院依法判处。
庭审中，被告人谢某甲辩解：1、起诉书指控的第一起犯罪事实，其没有收到孔某的40600元。其父亲不知道情况才替其赔偿的；2、起诉书指控的第二起犯罪事实，其没有盗窃，是看见有人钱包掉在地上就去捡起来，钱包里面是2000元钱；3、起诉书指控的第三起犯罪事实，其没有盗窃手机，是向其朋友借的，也答应归还，只是手机掉了没有还成。其辩护人提出如下辩护意见：1、第一起犯罪事实中孔某取了5万元并不能证明谢某甲得到了这笔钱，这40600元应认定为诈骗未遂；2、第二起犯罪事实中仅有失主报案被盗，没有其他证据证明被告人谢某甲实施盗窃；3、第三起犯罪事实中。被告人谢某甲是向其朋友借的手机，其朋友问其时其承认手机在身上，因此不是盗窃。
经审理查明：
1、2011年5月24日，被告人谢某甲从本区“清通汽车租赁公司”租赁贵A×××××“起亚”轿车。同年9月，被告人谢某甲向被害人孔某借款20000元。同年10月孔某催被告人谢某甲归还借款，被告人谢某甲为偿还孔某20000元借款，隐瞒贵A×××××“起亚”轿车系租赁的真实情况，谎称该轿车系自己所有，以60600元的价格在本区云上村将该车卖给孔某抵偿债务，孔某随后给付被告人谢某甲现金40600元。
案发后，贵A×××××号“起亚”轿车已追回发还车主，被告人谢某甲的父亲代其向被害人孔某赔偿60600元。
2、2012年6月30日凌晨2时许，被告人谢某甲在本区藏园经络养身馆，见被害人王某的钱包掉落于该养身馆的地上，将其钱包盗走，包内有2000元现金、银行卡、身份证等物。
3、2012年9月25日21时许，被告人谢某甲在本区××街炯纹堂纹身店内，趁被害人苟某不备之机，将其放在沙发上的价值3666元苹果4代手机盗走。
上述事实有下列证据予以证实：
（一）被告人谢某甲的户籍证明，证明在案发时被告人已达到完全刑事责任年龄。
（二）第一起犯罪事实：
（1）被告人谢某甲的供述，证明2011年5月24日其在花溪区清溪路清通汽车租赁公司租了一辆起亚牌福瑞迪汽车，租用到11月份以后就以60600元的价格卖给孔某。因为是欠了孔某两万元的账，为了把钱还清，其就告诉孔某该车是别人欠其钱用来抵账的，没有手续，后孔某把车款给其后其挥霍完了。
（2）被害人孔某的陈述，证明2011年8月，谢某甲开着一辆车牌为贵A×××××的车子来说手头紧，其就借了2万元钱给谢某甲。谢某甲说其有其他车子用，就把贵A×××××号车子暂时放在其处，其想到该车可以作个抵押，就把车子留下了。大概10月份左右，其让谢某甲还钱，谢某甲说没钱，要不就把车子卖给其。经过协商，谢某甲说以60600元的价格将车卖给其，接着其补了谢某甲40600元。2012年1月8日，有一男一女到其门口来看这辆车，说汽车是谢某甲租的，并报警。谢某甲说这车是其买的，车主要保留此车号三年以后才能过户，因为信任谢某甲就没有看他与原车主签的合同。
（3）证人黄某的证言，证明2011年5月上旬其将一辆车牌为贵A×××××的起亚轿车租给谢某甲，一共使用了八个月，欠其50000多元的租车费，其打电话给谢某甲，联系不上。后其自己找车，2012年1月8日其在花溪区云上村找到其车子，准备开车时出来一个人说车子是他买的，不让开走，其就报警了。
（4）证人谢某乙（系被告人谢某甲的父亲）证言、收条，证明2012年一天孔某找到其拿手机短息给其看，说谢某甲骗孔某买车的钱，其就给了孔某60600元，孔某出具了收条。
（5）鉴定意见，证明贵A×××××轿车价值81977元。
（6）购车协议，证明被告人谢某甲与孔某签订了贵A×××××起亚牌轿车的购车协议。
（7）购车发票、扣押物品清单、发还物品清单，证明在孔某处扣押起亚牌贵A×××××轿车一辆系黄某所有，已发还车主黄某。
（8）情况说明，证明被告人谢某甲将其在黄某处租赁的车子卖给孔某。
（9）取款凭证，证明孔某于2011年11月25日取款49990元。
（10）汽车租赁合同，证明谢某甲于2011年5月24日在花溪佶利汽车租赁公司租赁贵A×××××汽车。
（三）第二起犯罪事实：
（1）被告人谢某甲的供述，证明2012年6月份一天凌晨大概三四点钟，其在花溪公园二号门其朋友开的洗脚城帮其招呼门面，来了一位男客人，并叫了一个女服务员给他按摩，其看见这个男客人的钱包从挎包里面掉出来，就去把钱包捡起来，里面有几千元钱、几张卡和身份证，后其拿着钱包去了贵阳，把钱用了其他丢了。
（2）被害人王某的陈述，证明2012年6月30日凌晨2时许，其到花溪公园二号门的养身馆去洗脚，其让一名女服务员给其按摩，按摩完后其把钱夹拿出来付钱给老板娘后就把钱夹放回其背的挎包内，并把挎包放在枕头边。第二天凌晨6时许其就醒了，发现其挎包内的钱夹不见了，其打电话给老板娘，老板娘回来后说应该是那名男子拿的钱夹，并打电话给那名男子但是电话打不通了。钱夹里面有7100元、银行卡、身份证。那名男子好像姓谢，很胖。
（3）辨认笔录及照片，证明被告人谢某甲指着位于公园二号门的一家叫做“藏园经络养身馆”的门面，说其在这里捡到2000多元钱。
（4）情况说明，证明被害人王某未能及时某，通过公安民警串并案分析，被告人谢某甲有作案嫌疑并将其抓获。
（四）第三起犯罪事实：
（1）被告人谢某甲的供述，证明2012年10月份一天，其在其朋友“狗仔”位于花溪大菜场的九纹堂的店里玩，当时“狗仔”的苹果4代手机放在沙发上充电，并在门口打电话，其就把苹果4代手机取下来并坐车去了贵阳，后又去了成都、重庆，在重庆时手机就掉了。
（2）被害人苟某的陈述，证明2012年9月25日22时许，其在纹身店内看电影，手机放在旁边充电，谢某甲进来后与其聊天并问手机解锁密码是多少，其告诉谢某甲后，谢某甲就拿着手机玩，后谢某甲接了个电话走出去，他走后其就发现手机不见了，其就用其他电话打其手机，手机关机了，后其打谢某甲的电话，谢某甲说手机是在他那里还说过几分钟送回来，之后其打电话给谢某甲一直在通话中，发信息也不回，之后其就报警了。其被盗手机是黑色的苹果4代手机。
（3）辨认笔录及照片，证明被告人谢某甲指着花溪区花阁路的一家门面说这是其偷手机的地方。
（4）价格鉴定意见，证明苹果4代手机经鉴定价值3666元。
（五）抓获经过，证明被告人谢某甲在其家中被公安机关抓获。
（六）花溪区看守所健康检查笔录，证明被告人谢某甲于2013年3月2日入所时体表无外伤。
上列证据来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人谢某甲虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，价值60600元，属数额巨大，其行为已触犯刑法，构成诈骗罪。被告人谢某甲两次秘密窃取他人财物，价值5666元，数额较大，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪。公诉机关指控的第一起、第三起犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，本院依法予以确认。公诉机关指控的第二起犯罪事实，认定被告人谢某甲系趁被害人熟睡之机将钱包盗走，且钱包内有现金7100元，但上述认定仅有被害人陈述，未有其他证据佐证，本院在被告人供述与被害人陈述相互印证部分予以采信，即被告人谢某甲见被害人王某的钱包掉落于养身馆的地上，在被害人未离开该养身馆，对该钱包尚未失去控制的情况下，将该钱包拿走，系秘密窃取，金额为2000元，本院对公诉机关认定事实部分予以纠正。对被告人谢某甲及其辩护人提出的“没有得到孔某的4万多元的车款，系诈骗未遂”的辩解及辩护意见，经查，该意见与查明事实不符，且有被告人谢某甲供述与被害人孔某陈述、证人谢某乙的证言、书证相互印证，故对该意见本院不予采纳。对被告人谢某甲及其辩护人提出的“没有盗窃王某的钱包，钱包是谢某甲捡到的，不能认定为盗窃”的辩解及辩护意见，经查，被告人谢某甲在被害人尚未丧失对财物的控制的情况下将其钱包拿走，系秘密窃取他人财物，对此意见不予采纳。对被告人谢某甲及其辩护人提出的“没有盗窃苟某的手机，手机是谢某甲向被害人借的，不能认定为盗窃”的辩解及辩护意见，经查，该意见与查明事实不符，且有被告人的供述与被害人陈述相互印证，故对该意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金……”、二百六十四条：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……”、第五十二条：“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额”、第六十九条“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期……如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。”、第六十四条：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔……”之规定，判决如下：
一、被告人谢某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元。总和刑期有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万六千元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月12日起至2017年1月11日止。罚金于判决生效后十日内全部缴纳。）
二、被告人谢某甲的违法所得继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶湘清
代理审判员 徐婉琳
人民陪审员 欧阳蓉
二〇一三年十月三十日
书 记 员 王 凯