广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤13民终3992号、4002号
上诉人(原审互为原被告):惠州市长银房地产经纪有限公司，住所地广东省惠州大亚湾西区大亚湾大道226号惠丰城德丰公馆26楼。
法定代表人：刘建华，该公司总经理。
委托诉讼代理人：戴振军，广东华商（龙岗）律师事务所律师。
上诉人(原审互为原被告):龚华，男，1974年10月29日出生，汉族，住湖北省公安县闸口镇永和村*组**号，公民身份证号码：5102261XX********。
委托诉讼代理人：罗红琴、王立平，广东惠天好律师事务所律师
上诉人惠州市长银房地产经纪有限公司（以下简称长银公司）与上诉人龚华因劳动争议纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院(2017)粤1391民初376号、412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人长银公司委托诉讼代理人戴振军、被上诉人龚华及其委托诉讼代理人罗红琴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
龚华上诉请求：撤销惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2017）粤1391民初字第412号民事判决；依法改判长银公司向龚华支付加班费619510.84元、经济补偿金93573.32元、延发提成26096元、未发提成22964元、未签书面劳动合同赔偿金174664元、2016年休假工资5736元；或者发回一审法院重新审理。事实与理由：一、原审法院认定龚华入职时间错误，龚华的入职时间是2011年7月11日，离职时间为其书面通知用工单位解除劳动合同之日2017年3月2日，龚华的工作年限应当按6年计算，经济补偿金应为93573.32元。本案系因计算劳动者工作年限而发生的劳动争议，应当由长银公司负举证责任。原审中，龚华已经提交了惠州大亚湾丽嘉房地产开发有限公司、惠州大亚湾长银投资有限公司、惠州市长银房地产经纪有限公司企业机读档案登记资料、QQ群文件截图等证据证明惠州大亚湾丽嘉房地产开发有限公司、惠州大亚湾长银投资有限公司、惠州市长银房地产经纪有限公司的关联关系，已经足以证明龚华工作的连续性。龚华是被安排到各个新用人单位的，而龚华一直在原工作场所、工作岗位工作，因此，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”龚华的工作年限应当自2011年7月11日起连续计算为6年，现长银公司违法解除与龚华的劳动关系，应当支付经济补偿金93573.32元。二、长银公司提交的劳动合同不具有法律效力，对龚华没有约束力，长银公司应当支付未签书面劳动合同赔偿金174664元。长银公司提交的劳动合同与龚华基本工资、实发工资、考勤记录、均不相符，由此可知龚华签字时，长银公司没有与龚华协商过劳动合同的期限、工作地点、工作内容、工作时间、休息休假等重要内容，劳动合同的空白处均没有填写。根据《劳动合同法》第十六条第一款“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。”的规定，长银公司应当与龚华协商一致后，由龚华在劳动合同上签字，长银公司在劳动合同上盖章。但是在2016年1月1日实际签订劳动合同的过程中，由于长银公司尚未成立，龚华在其易居公司出具的空白的劳动合同落款处签字后，其易居公司却没有在劳动合同上盖章，并将合同收走，没有留给龚华一份劳动合同。据此，因2016年8月18日，其易居公司才变更名称为长银房地产，其易居公司的公章已被工商部门收取，所以，长银公司在本案劳动仲裁时提交的劳动合同书就无法盖其易居公司公章了，而长银公司在2016年1月1日签订劳动合同时尚未成立，根本无法在该劳动合同书上加盖长银公司的公章。由此也可证实龚华签字时劳动合同是空白的，该劳动合同上没有依法成立，未产生法律效力，对龚华和长银公司均没有约束力。另外，长银公司也没有将劳动合同交一份给龚华持有，劳动合同法第十六条第二款规定“劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份”也是为了规范和提醒劳动者和用人单位按劳动合同确定的权利、义务自觉履行劳动合同，但现长银公司没有举证证明劳动合同交一份给龚华，则应当视为双方没有签订劳动合同。长银公司应当支付未签书面劳动合同赔偿金174664元。三、长银公司没有与龚华就加班进行约定，应当按照劳动法及劳动合同法的规定认定龚华加班的事实，长银公司应当支付加班费619510.84元。根据《劳动法》第三十六条的规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”龚华的工作时间已经远远超过劳动法的规定。根据《劳动合同法》第三十一条的规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”假如按照原审法院认定的劳动合同有效，那么按照该劳动合同的约定，龚华的工作时间按标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天。长银公司法定代表人刘建华在长银地产总监群中明确安排包括龚华在内的所有员工每天必须打电话到晚上八点，端午节必须上班且每天上至晚上8点，内勤总监打电话至7点半打卡下班，所有员工每周休一天等。该安排以及龚华的考勤表均证实长银公司安排龚华进行加班，既然长银公司已经安排龚华进行加班，龚华加班也就无需按《销售人员劳动合同补充约定》提出申请。另，龚华工作时间长，工作强度大，销售业绩好，因此提成较高，原审不能因其提成高就否定其加班的事实。而且，即便是如一审所认为的龚华的工作属于综合计算工时，依法也应经劳动部门批准方可执行；更何况该劳动合同书约定的工作时间是每日工作8小时，每周工作5天的标准工时，因此，长银公司应根据龚华的实际加班时间支付加班工资，一审不支持龚华要求加班费的主张是错误的。原审法院对长银公司提交的龚华所发给刘建华的离职短信予以认定，但对龚华提交的刘建华在长银公司微信群中所发的事业三部调整、转职、撤销部门以及加班的通知却不予认定，有失法律的公正性。依照相对性原则，原审也应认定刘建华通知龚华及其其他员工加班的事实。所以，无论长银公司提交的劳动合同有效或无效，加上，本案中长银公司依法应承担举证责任倒置的责任，而长银公司从未向原审法院提交龚华的考勤记录和工资表，因此，长银应承担举证不能的败诉责任。本案依法应支持劳动者龚华的主张，判令长银公司依法向龚敏支付平时、休息日、节假日加班工资619510.84元。四、原审法院判决长银公司支付提成49060及未休年休假工资5736元是正确的，请二审法院予以维持。五、原审判决书载明龚华只提交了四组证据是错误的，遗漏了第五组到第十一组证据。实际上龚华提交了包含上述四组证据的共计十一组证据（详见一审卷宗《原告提交证据清单》共计140页），该第五组到第十一组证据均证明了龚华的主张。请二审予以查明。
长银公司辩称：关于加班工资及经济补偿金是没有事实和法律依据，龚华没有提交存在加班的事实，领取工资实际远远超过最低工资标准，龚敏龚华属于房子销售人员，属于特殊岗位。关于经济补偿金，龚敏是自动离职，以短信形式向法人发出离职的短信。龚华在2016年12月20日后就没有上班，在仲裁阶段也没有在公司上班，我方不需要支付经济补偿金，我方认为关于没有支付加班工资是正确，但是支付经济补偿金我方认为是错误的，原审判决支付龚敏提成是没有事实和法律依据的，龚华支付提成的依据也是不足的。
长银公司上诉请求：请求撤销原审判决第一项，判令长银房地产公司无需支付龚华提成49060元、经济补偿金68618元、年休假工资5736元。事实与理由:一、关于销售提成。龚华主张的销售提成不同于正常工作时间内的劳动报酬。龚华主张销售提成，首先应当提供证据证明销售事实的存在，而相关证据必须具备真实性、合法性、关联性的特征，否则，不能作为定案证据。本案中，龚华提供的有关销售提成的证据材料真实性无法确认。龚华没有提供真实而有效的证据来证实其房屋销售事实的存在以及龚华应当向其支付的销售提成数额。龚华应当提供客户与其签订的居间服务合同、买卖双方签订的商品房买卖合同、客户的付款凭证、房屋备案或者转移登记的资料，等等。原审判决只是根据龚华的单方计算数据和部分证据材料的复印件就草率作出判决，支持龚华关于销售提成的诉讼请求，属于认定事实错误。二、关于经济补偿金。龚华自2016年12月22日开始，就没有到公司上班，龚华在仲裁开庭时对该事实予以认可。根据双方签订的劳动合同及补充约定，龚华连续多日旷工，应当视为自动离职。长银公司本着从宽的原则，认定双方的劳动关系于2016年12月31日正式终止，终止原因系龚华自动离职。龚华在2017年3月份发出的解除劳动关系通知书，系在双方的劳动关系已经终止的情况下发出，不具有解除劳动关系的法律效力。原审判决推定系用人单位提出双方协商一致解除劳动关系，该认定是错误的，没有证据支持。即使需要支付经济补偿金，原审判决认定的平均工资及支付年限也是错误的，龚华的工作年限应当从惠州市长银房地产经纪有限公司成立之日开始计算，龚华在其他公司的工作年限不应计算在内。三、关于年休假工资。惠州市长银房地产经纪有限公司2016年春节期间集中安排了所有员工的年休假，与春节法定假日一并休息，具体放假时间为2016年2月2日至2月15日，公司足额发放了2016年2月份的工资，其中，就包括了年休假工资。
龚华辩称，针对长银公司的上诉，一、关于销售提成，长银公司作为用人单位，掌握居间合同付款凭证等资料，负有举证义务，长银公司应提供银行流水等证据证明龚华、龚敏（案外人）销售公司房屋的事实，公司没有任何证据证明支付提成的事实。二、关于工作年限，龚华于2011年7月11日入职，非自身原因安排到关联公司工作，公司没有支付经济补偿金就将劳动者安排到新公司工作，劳动者的工作年限应当计算到新公司的年限当中，劳动者的年限应当是六年。三、公司说劳动者是自己离职，事实上公司没有经过龚华的同意，强行换锁，公司的行为属于违法解除，应当支付经济补偿金，应当按照原审法院认定的月平均工资14637.73元计算，且工作年限六年计算。龚敏（案外人）虽然向公司刘建华发短信离职，但刘建华并没有同意，同时龚敏（案外人）的发短信行为也不符合劳动合同法的规定提前三十天通知，公司未按法律规定为龚敏缴纳社会保险。四、关于年休假工资，年休假工资应当适用举证责任倒置，但是公司没有任何证据支持，应当承担举证不能的后果。五、关于加班工资，以我方提交的上诉状为准。
龚华向原审法院起诉请求：1.依法判令长银公司向龚华支付2015年加班费309755.42元、2016年加班费309755.42元，共计619510.84元；2.长银公司向龚华支付经济补偿金93573.32元；3.长银公司向龚华支付延发提成26096元、未发提成22964元；4.长银公司向龚华支付未签书面劳动合同赔偿金174664元；5.长银公司向龚华支付2016年休假工资5736元。合计：942544.16元。
长银公司向原审法院起诉请求：l.判令长银公司无需支付龚华提成49060元；2.判令长银公司无需支付龚华经济补偿金18714元。
原审法院查明事实：龚华于2015年12月14日入职惠州大亚湾其易居房地产经纪有限公司（以下简称其易居公司，该公司于2015年12月14日成立，于2016年8月18日变更名称为惠州市长银房地产经纪有限公司），2016年1月1日龚华和其易居公司签订了一份劳动合同，双方在合同中约定：合同期限为2016年1月1日至2016年12月31日，龚华的工作岗位是房屋销售，工作地点为惠州市、深圳市辖区范围内，工作时间为标准工时制，正常工作时间工资为1350元/月。双方在合同的第十一条附加约定：1．上班时间：上午9：00-12：00，下午l：00-6：00;额外加班需经过甲方书面批准，否则不属于加班。2．加班工资计算基数，以惠州市同期最低工资数额为准，提成、奖金、津贴、补贴、分红等不作为加班工资计算基数；3销售提成按照公司规定执行，销售提成标准的制定已经充分考虑可能存在的加班因素，销售提成包含加班工资在内；4．乙方向甲方发放的工资数额如果认为不正确，应当在收到工资后7天内以书面形式向甲方提出，否则视为无异议。龚华在该合同上签名捺印，时任其易居房公司的法定代表人肖建辉也在该合同上签名。同日，龚华和其易居公司签订了一份《销售人员劳动合同补充约定》，约定销售人员工资实行底薪加提成制，提成、奖金、补贴不属于正常工作时间工资，确因工作需要加班需填写加班申请表，经部门负责人批准后方能加班。该补充约定还对其他事项进行了约定。该补充约定同样由龚华和肖建辉签名。根据龚华提交的银行流水记录显示，其2016年1月12日至2017年1月10日，长银公司共向龚华发放工资126592.8元（含工资、提成、分红等），月平均工资10549.4元。根据龚华提交的工商登记资料显示，惠州大亚湾丽嘉房地产开发有限公司（以下简称丽嘉公司）及惠州大亚湾长银投资有限公司（以下简称长银投资公司）均为深圳楚丰实业有限公司（以下简称楚丰公司）设立。长银投资公司是其易居公司的股东之一，其易居公司于2015年12月14日设立，于2016年8月18日变更名称为长银公司。龚华提交的社保缴费单显示2013年6月至2015年3月期间，龚华的社保由丽嘉公司缴纳，2015年4月至2016年9月由长银投资公司缴纳，2016年10月至2017年1月由长银公司缴纳。2016年12月22日，龚华向大亚湾区人力资源和社会保障局提出投诉。此后，龚华又向惠州大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，请求裁决长银公司向其支付加班工资、提成工资、工龄工资、未签订劳动合同赔偿金、未休年休假工资等。惠州大亚湾经济技术开发区劳动人事争议仲裁院经审理后作出惠湾劳人仲案字（2016)383号仲裁裁决书，裁决长银公司向龚华支付提成工资49060元及经济补偿金18714元，驳回龚华的其他仲裁请求。龚华及长银公司均不服该仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：本案争议的焦点是长银公司应否向龚华支付加班工资、提成工资、经济补偿金、未签订劳动合同的经济补偿金、年休假工资。关于加班工资问题。龚华的工作岗位是从事房地产销售，属于在岗时间较长、劳动强度不大、工作时间灵活或间断性、具有提成性工资性质等特殊行业岗位，双方在劳动合同中已经明确约定，销售提成标准的制定已经充分考虑可能存在的加班因素，销售提成包含加班工资在内。按照劳动合同约定，龚华的正常工作时间工资为1350元/月，但龚华的实发工资为每月10000多元，远超出其正常工作时间工资，应当是已经包含了加班因素在内。龚华请求判决长银公司支付加班工资的依据不足，原审法院不予支持。关于提成问题。按照双方签订的《销售人员劳动合同补充约定》，约定销售人员工资实行底薪加提成制。提成应当属于龚华工资的组成部分。根据龚华提交的银行流水记录，长银公司向其发放的工资中亦包含有提成部分。因此，长银公司应当向龚华发放提成工资。龚华为证明长银公司应向其发放提成工资，提交了未发放提成（佣金）的明细、认购协议书、居间服务合同等证据，长银公司虽然不予认可，但其并未提交证据证明其已经向龚华足额支付了提成工资。因此，原审法院对龚华主张的提成49060元予以支持。关于未签订劳动合同的双倍工资差额问题。长银公司提交了其易居公司（该公司于2016年8月18日变更名称为长银公司）与龚华签订的劳动合同，该合同中其易居公司虽然没有加盖公章，但有该公司的法定代表人肖建辉及龚华签名。公司的法定代表人可以代表公司从事民事活动，该劳动合同合法有效。龚华称该合同在其签名时是空白的，肖建辉的签名是后补的，且该合同没有交给龚华。龚华的上述理由没有证据证明，原审法院不予认定。因此，龚华与长银公司已经签订了劳动合同，其主张未签订劳动合同的双倍工资没有事实依据，原审法院不予支持。关于解除劳动合同补偿金问题。长银公司称龚华是在2016年12月22日以后就没有在其公司上班，双方已解除劳动关系，但长银公司未提交证据证明其该主张。同时，龚华也未提交充分的证据证明龚华离职的原因，在此情况下，应当视为由用人单位提出与劳动者协商一致解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。龚华主张其于2011年7月11日入职丽嘉公司，该公司与长银公司是同一家公司，因此其入职时间应当从2011年7月11日开始计算。根据龚华提交的工商登记资料显示，丽嘉公司与长银投资公司的股东均为楚丰公司，而长银投资公司是长银公司的股东之一。根据上述情况，上述公司虽然均为独立的企业法人，但其属于关联公司。根据龚华提交的社保缴费单显示，2013年6月至2015年3月期间，龚华的社保由丽嘉公司缴纳，2015年4月至2016年9月由长银投资公司缴纳，2016年10月至2017年1月由长银公司缴纳。该社保缴纳情况显示龚华在长银公司工作期间（2015年12月至2016年9月）其社保是由长银投资公司缴纳的。该事实能够印证上述公司属于关联公司，也能够证实龚华主张的其先后在上述关联公司工作的情况。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。根据上述规定，龚华在丽嘉公司及长银投资公司的工作年限应当作为本案计算其经济补偿金的工作年限。同时按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。长银公司作为用人单位，未提供足以否定龚华主张的工作年限的证据。原审法院对龚华主张的其于2011年7月11日入职丽嘉公司的事实予以认定。龚华计算经济补偿金的工作年限应当自2011年7月11日计算至2016年12月22日龚华向大亚湾劳动监察大队进行投诉及申请仲裁，共计5年5个月，长银公司应当向龚华支付5.5个月的工资作为解除劳动合同补偿金。龚华提交的银行流水单显示其月平均工资为10549.4元，加上长银公司未向其发放的提成49060元，其月平均工资14637.73元。龚华主张按照月工资12476元的标准计算经济补偿金未超出其实发工资数额，原审法院予以支持。长银公司应当向龚华支付的经济补偿金为68618元（12476×5.5）。关于年休假工资问题。按照《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当编制工资台账，并应当保存至少两年。根据上述规定，长银公司作为用人单位，应当对是否已经向龚华支付年休假工资承担举证责任。长银公司未提交证据证明龚华已经享受了带薪年休假及已经向龚华支付了年休假工资，其应当向龚华支付带薪年休假工资。按照龚华在长银公司的工作年限及龚华主张的月工资12476元的标准，龚华2016年应享受的带薪年休假为5天，长银公司应当向龚华支付的未休年休假工资为5736元[12476÷21.75×（300%-1）×5]。判决：一、惠州市长银房地产经纪有限公司自本判决生效之日起五日内向龚华支付提成49060元、经济补偿金68618元及未休年休假工资5736元；二、驳回龚华的其他诉讼请求；三、驳回惠州市长银房地产经纪有限公司的诉讼请求。
本院二审期间，当事人提交了证据。龚华庭前提交证据：2017年2月20日个人信用报告，拟证明龚华与丽嘉房地产公司、其易居、长银投资有限公司具有劳动关系，龚华在上述企业工作的年限均应当合并计算为长银公司的工作年限，共6年。龚华当庭提交证据：银行流水，拟证明2013年7月至2014年12月丽嘉房地产公司向龚华发放工资的事实。长银公司当庭提交三份证据：惠州市毓和房地产开发有限公司的情况说明、惠州市国力房地产开发有限公司的情况说明、惠州大亚湾长银投资有限公司与宋林翰协议书，拟证明龚华原审提到的提成问题，手写的清单，上面有17套房产，但是其中10套没有提交，是在开发商新取得的，原审时开发商不愿意提供。
本院组织当事人进行了证据交换和质证。关于龚华提交的证据，长银公司质证认为，关于个人信用报告是与本案无关，没有加盖印章，银行流水在原审提交过，这些证据龚华完全可以在仲裁和一审时候提交的。关于长银提交的证据，龚华质证如下：对证据一的真实性、合法性和关联性不予认可，该情况说明是国力房地产单方出具，无法核实其内容真实性，即使杨晨定金转入杨玉明名下，也应当视为卢英兰的销售，由长银公司支付销售提成。对证据二，真实性、合法性和关联性不予认可，该情况说明是毓和房地产单方出具，真实性无法认可，其中银行转账凭证没有原件可以核对，同时该银行转账凭证不是银行加盖的银行章，而是毓和房地产的章，同时，即使毓和房地产向客户退定金也不是卢英兰导致，卢英兰销售行为已经完成，根据卢英兰和公司约定，只要签订认购协议，公司就要支付销售提成。对证据三，真实性、合法性和关联性不予认可，银行转账凭证没有原件，真实性无法确认，即使长银房地产向客户退定金也不是卢英兰导致，卢英兰销售行为已经完成，根据卢英兰和公司约定，只要签订认购协议，公司就要支付销售提成。关于当事人提交的证据，本院采信情况如下：依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第二项“二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”之规定，龚华提交的证据不是一审庭审结束后新发现的证据，不属于新证据，本院不予采信。长银公司提交的证据不能证明龚华没有完成居间服务，该证据与本案没有关联性，本院不予采信。
经审理查明，原审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案属劳动争议纠纷案件。根据双方当事人在二审的上诉理由和答辩意见，本案争议的焦点：长银公司是否需要向龚华支付未签订书面劳动合同二倍工资差额、解除劳动关系经济补偿金、加班工资、提成工资及年休假工资等问题。
关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。长银公司原审提交了其易居公司（该公司于2016年8月18日变更名称为长银公司）与龚华签订的劳动合同。该劳动合同中其易居公司虽然没有加盖公章，但有该公司时任法定代表人肖建辉的签名。公司的法定代表人可以代表公司从事民事活动，公司对其法定代表人的经营活动，承担民事责任，故该劳动合同合法有效。龚华称该劳动合同在其签名时是空白的，肖建辉的签名是后补的，且该合同没有交给龚华本人。龚华没有提交证据证明上述理由，原审法院不予认可并无不当。因此，龚华与长银公司已经签订了劳动合同，其主张未签订劳动合同的双倍工资没有事实依据，原审法院不予支持，本院予以维持。龚华上诉请求未签订书面劳动合同经济赔偿金，理据不足，本院不予支持。
关于解除劳动关系经济补偿金的问题。第一，关于双方离职的原因，长银公司上诉主张龚华系自动离职，龚华自2016年12月22日以后就没有上班，根据双方约定龚华连续多日旷工，应视为自动离职。鉴于本案双方当事人均未提交充分证据证明龚华的离职原因，参照《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十九条“劳动者与用人单位均无法证明劳动者离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿”之规定，原审法院视为长银公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，并无不妥，本院予以维持，长银公司应当向龚华支付经济补偿金。第二，关于龚华工作年限的计算问题。长银公司上诉认为原审认定的龚华工作年限错误，主张龚华的工作年限应当从长银公司成立之日开始计算。龚华原审主张其于2011年7月11日入职丽嘉公司，该公司与长银公司是同一家公司，因此其入职时间应当从2011年7月11日开始计算。丽嘉公司与长银投资公司的股东均为楚丰公司，而长银投资公司是长银公司的股东之一。根据上述情况，上述公司虽然均为独立的企业法人，但其属于关联公司。同时，龚华原审提交的社保缴费单显示，2013年6月至2015年3月期间，龚华的社保由丽嘉公司缴纳，2015年4月至2016年9月由长银投资公司缴纳，2016年10月至2017年1月由长银公司缴纳。该社保缴纳情况显示龚华在长银公司工作期间（2015年12月至2016年9月）其社保是由长银投资公司缴纳的。上述事实能够印证上述公司属于关联公司，也能够证实龚华主张的其先后在上述关联公司工作的情况。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案视为长银公司提出解除劳动合同，龚华非因其本人原因从丽嘉公司被安排到长银投资公司、长银公司工作，丽嘉公司及长银投资公司未支付经济补偿。据此，龚华在丽嘉公司及长银投资公司的工作年限应当作为本案计算其经济补偿金的工作年限。长银公司上诉主张龚华的工作年限应当从长银公司成立之日开始计算，本院不予支持。龚华上诉主张其离职时间为其书面通知对方解除劳动合同之日2017年3月2日。2016年12月22日龚华向大亚湾劳动监察大队进行投诉并向大亚湾区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，故双方劳动关系解除的时间应当是2016年12月22日。龚华计算经济补偿金的工作年限应当自2011年7月11日计算至2016年12月22日，共计5年5个月。长银公司应当向龚华支付5.5个月的工资作为解除劳动合同补偿金。龚华上诉主张其离职时间为2017年3月2日，本院不予支持。根据龚华原审时提交的银行流水单，其月平均工资为10549.4元，加上长银公司未向其发放的提成49060元，其月平均工资14637.73元。龚华主张按照月工资12476元的标准计算经济补偿金未超出其实发工资数额，原审法院予以支持，长银公司应当向龚华支付的经济补偿金为68618元（12476元/月×5.5个月），本院予以认可。长银公司上诉认为原审认定龚华的平均工资错误，本院不予认可。
关于加班工资的问题。龚华从事房地产居间销售，其工作岗位有工作时间灵活、具有提成性工资性质等特点。双方在劳动合同及《销售人员劳动合同补充约定》中已经明确约定，销售提成标准的制定已经充分考虑可能存在的加班因素，销售提成包含加班工资在内。劳动者确因工作需要加班均须填写加班申请表，经部门负责人批准后方能加班。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”之规定，龚华上诉请求长银公司支付加班工资，应当就加班事实的存在承担举证责任，但龚华未能提交充分的证据证明其存在加班事实。另一方面，按照劳动合同约定，龚华的正常工作时间工资为1350元/月，根据龚华原审时提交的银行流水单，其月平均工资为10549.4元，已远超出其正常工作时间工资，应当是已经包含了加班因素在内。综上，本院对龚华加班工资的上诉请求不予支持。
关于提成的问题。按照双方签订的《销售人员劳动合同补充约定》，约定销售人员工资实行底薪加提成制。提成应当属于龚华工资的组成部分。《广东省工资支付条例》第十六条规定：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。故长银公司应当就其已支付龚华提成工资的事实承担举证责任。龚华原审提交的银行流水记录显示，长银公司向其发放的工资中包含有提成部分。因此，长银公司应当向龚华发放提成工资。长银公司并未提交证据证明其已经向龚华足额支付了提成工资，亦不能反驳龚华原审证明的工资提成事实，应当承担举证不能的不利后果。因此，原审法院对龚华主张的提成49060元予以支持，并无不当，本院予以维持。长银公司上诉请求无需支付提成49060元，没有事实依据，本院不予支持。
关于年休假工资问题。按照《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当编制工资台账，并应当保存至少两年。根据上述规定，长银公司作为用人单位，应当对是否已经向龚华支付年休假工资承担举证责任。长银公司上诉主张已足额发放了2016年2月份的工资，包括年休假工资，但长银公司未提交相应证据证明龚华已经享受了带薪年休假且已经向龚华支付了年休假工资，应当承担举证不能的不利后果。长银公司应当向龚华支付带薪年休假工资。按照龚华在长银公司的工作年限及龚华主张的月工资12476元的标准，龚华2016年应享受的带薪年休假为5天，原审法院判决长银公司应当向龚华支付的未休年休假工资为5736元[12476÷21.75×（300%-1）×5]，本院予以维持。
综上所述，龚华、惠州市长银房地产经纪有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，二审免收受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 ＸＸ锋
审 判 员 朱莉娜
审 判 员 丁晓鹏
二〇一八年二月七日
法官助理 黄弘扬
书 记 员 张云辉