宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑事裁定书
（2018）宁03刑终103号
抗诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。
原审被告人马永刚，男，生于1999年1月3日，公民身份号码×××，宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人，回族，小学文化，农民，住宁夏回族自治区吴忠市。2018年3月2日，因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，2018年3月21日被该局取保候审，2018年4月18日被该局刑事拘留。2018年4月28日，经宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控原审被告人马永刚犯盗窃罪一案，于2018年6月28日作出（2018）宁0303刑初54号刑事判决。宣判后，宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院不服，提出抗诉。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭于2018年8月7日公开开庭审理了本案，宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派副检察长黄振宁、检察员蔡静出庭履行职务，原审被告人马永刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年6月29日晚，被告人马永刚伙同马某甲、马某乙、马某丙（另案处理）到××区一小西侧一彩票店门口），盗窃被害人王某某停放在该处的一辆红色远大牌125型摩托车，价值1333元；后将该车丢弃在红寺堡镇人工湖对面的草丛中。2017年6月29日晚，被告人马永刚伙同马某甲、马某乙、马某丙到××区号（红寺堡镇银川南路原政府大厅北侧一商品房门口），盗窃被害人罗某某停放在该处的一辆红色豪爵牌125型摩托车，价值2800元。2017年6月29日晚，被告人马永刚伙同马某甲、马某乙、马某丙到红寺堡区红寺堡镇世纪宏网吧门口，盗窃被害人周某某停放在该处的一辆紫色新大洲本田牌摩托车，价值2800元；后将该车丢弃在红寺堡镇红关村东环北路一处草丛内。2017年6月29日，被告人马永刚伙同马某甲、马某乙、马某丙到××区西侧一商品房门口），盗窃被害人白某某停放在该处的一辆白色贝纳利牌250型摩托车，价值10800元；后将该车在固原市××区，以1000元的价格出售给了马某丁（已判决），所得赃款全部被挥霍。被告人马永刚于2018年3月2日到宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局投案自首，如实供述了自己盗窃的事实。
2018年4月17日14时许，被告人马永刚在取保候审期间，到××区部门口对面，将被害人马某戊停放在村部门口对面的一辆红色雅马哈弯梁摩托车盗走，盗窃后马永刚将摩托车推回其位于吴忠市××区的家中，并藏匿在自家草棚内的玉米杆下。当天19时许被民警发现追回车辆。经吴忠市价格认证中心进行鉴定，该雅马哈弯梁摩托车的价格为2475元。
原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录、搜查笔录、扣押笔录、车辆一致性证书、机动车销售发票、价格认定结论、被害人陈述、证人证言、被告人供述、户籍证明等。
原判认为，被告人马永刚以非法占有为目的，伙同他人或单独盗窃五次，盗窃财物价值共计人民币20208元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人马永刚盗窃前四起事实后，在公安机关侦查过程中自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人马永刚在共同犯罪中的作用和同案犯作用相当,不应区分主从犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款之规定，判决：被告人马永刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元（未缴纳）。
宣判后，原公诉机关不服，以”原审被告人马永刚不属于自首，原判适用法律错误”为由提出抗诉。吴忠市人民检察院以同样的理由支持抗诉。
经二审审理查明，2017年6月29日，原审被告人马永刚伙同他人四次盗窃他人价值共计17733元的财物，2018年3月2日到公安机关投案自首，2018年4月17日马永刚在取保候审期间再次盗窃他人价值2475元的财物，该事实与原判认定一致。
上述事实，有出庭履行职务的检察员出示的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2017年6月30日，被害人白某某报案称其一辆白色贝纳利牌250型摩托车被盗。被害人周某某报案称其一辆紫色新大洲牌两轮摩托车被盗。2017年7月2日，被害人罗某某报案称其一辆红色豪爵牌125型摩托车被盗。被害人王某某报案称其一辆红色远大牌YD125-5型摩托车被盗。公安机关分别于2017年7月1日、7月2日立案侦查。2018年3月2日，原审被告人马永刚在其家属的陪同下到公安机关投案自首。2018年4月17日，马某戊报案称，其停放在大河村村部门口的一辆摩托车被盗，侦察机关遂于当日立案侦查。当日，公安民警在吴忠市××区马永刚家中将其抓获；
2.现场勘验笔录、现场图及照片，证实公安机关对位于吴忠市××区的世纪宏网吧门口、燕然路107号门口、银川南路043号、燕然南路235号、红寺堡区大河乡大河村村部门口对面的案发现场进行勘验；
3.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片、发还清单，证实公安机关于从马某甲处扣押一辆红色新大洲本田125型摩托车，从马某丁处扣押了一辆白色贝纳利牌250型摩托车，后发还被害人白某某、周某某。2018年4月17日，公安机关对原审被告人马永刚住处进行搜查，从马永刚家中草棚内的玉米杆下搜查出一辆红色雅马哈弯梁摩托车并扣押，后发还被害人马某戊；
4.车辆一致性证书，机动车整车出厂合格证，证实被盗白色贝纳利摩托车的情况；
5.机动车销售统一发票、收据，证实被害人王某某以4300元购置了一辆摩托车；
6.吴忠市价格认证中心吴价认字[2017]164号、216号、[2018]102号价格认定结论书，证实经鉴定，紫色新大洲本田牌125型摩托车价格为2800元，贝纳利牌250型摩托车价格为10800元，三成新红色远大牌YD125-5型摩托车价格为1333元，五成新红色豪爵牌125型摩托车价格为2800元，红色建设-
雅马哈牌JYM110-2型摩托车价格为2475元；
7.辨认笔录及照片，证实原审被告人马永刚、同案犯马某甲、马某乙、马某丙，辨认出红寺堡区红寺堡镇吴忠路养殖小区西侧一商品房门口、红寺堡镇银川南路原政务大厅北侧一商品房门口、红寺堡镇吴忠路一小西侧一彩票店门口、红寺堡镇世纪宏网吧门口处是其盗窃摩托车的地方。马永刚辨认出马某乙、马某甲、马某丙是和其多次共同实施盗窃的人。马某甲辨认出马永刚、马某乙、马某丙是和其多次共同实施盗窃的人，马某丁是收购其盗窃摩托车的人。马某乙辨认出马永刚、马某甲、马某丙是和其多次共同实施盗窃的人，马某丁是收购其盗窃摩托车的人。证人马某丁辨认出马某乙、马某丙是向其出售盗窃摩托车的人。马某丙辨认出马永刚、马某乙、马某甲是和其多次共同实施盗窃的人；
8.宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2017）宁0302刑初425号刑事判决书，证实2017年11月10日，马某甲、马某乙因本案被吴忠市利通区人民法院判处刑罚；
9.被害人白某某的陈述，证实2017年6月29日20时许，其将一辆白色贝纳利牌250型摩托车停放在××区号家门口。6月30日8时许，其发现停放在门口的该车被盗。该车系其以16800元价格购买；
10.被害人周某某的陈述，证实2017年6月30日1时许，其将一辆紫色新大洲本田牌两轮摩托车停放在红寺堡区红寺堡镇世纪宏网吧门口，3时许发现该车被盗。该车是其以6500元价格购买；
11.被害人罗某某的陈述，证实2017年6月29日17时许，其将一辆红色豪爵牌125型摩托车停放在××区号其家门口，6月30日6时许，其发现该车被盗。该车系其以5000元价格购买；
12.被害人王某某的陈述，证实2017年6月29日19时许，其将一辆红色远大牌摩托车停放在××区号家门口，6月30日7时30分许，其发现该车被盗车。该车系其以5000元价格购买；
13.被害人马某戊的陈述，证实2018年4月17日13时50分许，其将一辆红色建设雅马哈牌摩托车停放在××区部门口对面，16时30分左右其发现该车被盗，该车系其以6400元价格购买；
14.证人马某甲的证言，证实2017年6月29日中午，其与原审被告人马永刚、马某乙、马某丙四人先后到红寺堡镇第一小学西侧一家彩票店门口、原政务大厅附近的一家培训班门前、世纪宏网吧门口、红寺堡镇养殖小区西侧盗窃四辆摩托车；
15.证人马某乙的证言，证实2017年6月30日晚，其和原审被告人马永刚、马某甲、马某丙四人先后到红寺堡镇第一小学西侧、老政务大厅附近、红寺堡镇世纪宏网吧门前、红寺堡第一中学门口附近盗窃四辆摩托车；
16.证人马某丙的证言，证实2017年6月30日晚，其和原审被告人马永刚、马某甲、马某乙四人先后到红寺堡镇第一小学附近、银川南路振兴教育门口、世纪宏网吧门前、养殖小区盗窃四辆摩托车；
17.证人马某丁的证言，证实2017年6月30日22时左右，其从马某丙处以1000元的价格收购了一辆摩托车。其发现该车的钥匙孔和邮箱钥匙孔都有被撬的痕迹；
18.原审被告人马永刚的供述，供认2018年3月2日，其到吴忠市公安局红寺堡区分局大河派出所投案，如实供述了其于2017年6月的一天，与马某丙、马某甲、马某乙四人陆续到红寺堡镇第一小学西侧一家彩票店门口、世纪宏网吧门口、原政务大厅旁边、红寺堡第一中学东侧盗窃四辆摩托车的过程。2018年3月21日其被取保候审，2018年4月17日早晨，其到大河乡附近的一个村部，将一辆红色雅马哈弯梁摩托车盗走并藏匿于家中的草棚内；当天其在家中被公安民警抓获；
19.户籍证明，证实原审被告人马永刚生于1999年1月3日，犯罪时已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
上述证据，经当庭举证、质证，原审被告人马永刚均无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观、真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。
本院认为，原审被告人马永刚以非法占有为目的，伙同他人或单独盗窃五次，盗窃财物价值共计人民币20208元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人马永刚与他人共同实施四起盗窃行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，其与同案犯作用相当,不应区分主从犯。原审被告人马永刚盗窃前四起事实后，在公安机关侦查过程中自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。抗诉机关所提原审被告人马永刚不构成自首的抗诉理由，经审核，原审被告人马永刚在实施前四次盗窃行为，到公安机关投案自首，如实供述了自己的犯罪事实，符合自首的成立要件。原审被告人马永刚取保候审期间再次盗窃，但并未逃跑，并不影响前四次盗窃行为系自首的成立。故抗诉机关所提该抗诉理由无相应法律规定，不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长孙玉梅
审判员白学江
审判员侯士俊
二〇一八年八月十日
书记员张琳
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。