江苏省高级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)苏知民终字第00295号
上诉人（原审被告）淮安市ＸＸ休闲娱乐中心,住所地江苏省淮安经济技术开发区。
投资人丁中源，该中心负责人。
委托代理人丁启帅，该中心职工。
被上诉人（原审原告）烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司，住所地山东省烟台市。
法定代表人孙利强，该公司董事长。
上诉人淮安市ＸＸ休闲娱乐中心（以下简称ＸＸ休闲中心）因与被上诉人烟台张裕葡萄酿酒股份有限公司（以下简称张裕公司）侵害商标权纠纷一案，不服江苏省淮安市中级人民法院(2015)淮中知民初字第00163号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭审理了本案。上诉人ＸＸ休闲中心负责人丁中源、委托代理人丁启帅到庭参加诉讼。被上诉人张裕公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。
张裕公司一审诉称，其享有第1748888号“解百纳”文字商标，该商标在有效期内，且被国家工商总局商标局认定为中国驰名商标。2014年9月17日，张裕公司的调查人员在公证人员的监督下，在ＸＸ休闲中心以单价30元的价格购买了标有“长城红葡萄酒精品窖藏解百纳”字样的葡萄酒一瓶，并在现场取得定额发票两张和手写发票一张。ＸＸ休闲中心行为侵犯了张裕公司的注册商标专用权，张裕公司为维护自身合法权益，特诉至法院请求判令ＸＸ休闲中心：1、立即停止侵犯张裕公司注册商标专用权的行为；2、赔偿经济损失2万元；3、赔偿张裕公司因制止侵权行为而支付的合理费用2060元；4、承担本案的诉讼费用。
ＸＸ休闲中心未作答辩。
一审法院查明：
烟台张裕集团有限公司系第1748888号“解百纳”文字商标所有权人，该商标在有效期内。2013年9月1日，烟台张裕集团有限公司授权张裕公司在其产品上使用上述商标，并授权其以自己名义对侵犯该商标专用权的行为调查取证、产品鉴定和提起诉讼，以及处理其他与商标维权相关的诉讼事宜。
2014年9月15日，南京维邦知识产权代理有限公司作为申请人向南京市秦淮公证处申请证据保全。2014年9月17日，南京市秦淮公证处的公证人员随同申请人的职员黄浩来到位于江苏省淮安经济技术开发区安澜南路30号的“锦江超市”（证照名称：淮安市ＸＸ休闲娱乐中心），在公证人员的监督下，黄浩以普通消费者身份购买了标注为“吉祥长城红葡萄酒精品窖藏解百纳”字样的葡萄酒一瓶，并交付购物款30元整，现场取得定额发票两张及手写发票一张。随后，黄浩对该店外部及所购物品进行拍照。
经当庭拆封，封存葡萄酒瓶身正面的显著位置标有“解百纳”字样，与第1748888号“解百纳”注册商标在字音、字义、排列顺序相同，字体近似，且构成商标性使用。并且，封存葡萄酒瓶身标注的“黑龙江·佳木斯市吉祥酒业有限公司”无权使用第1748888号“解百纳”注册商标。
一审法院认为：
张裕公司以自己的名义对侵犯第1748888号“解百纳”文字商标专用权的行为进行诉讼具有合法依据，应当予以准许，该商标处于有效期之内，依法应当受到法律保护。被控侵权产品在未获得商标所有权人许可的情况下，使用了与第1748888号“解百纳”文字商标相同的商标，且系在该商标核定使用的商品上使用，足以使消费者与张裕公司的商品造成混淆，应认定为侵犯张裕公司注册商标专用权的商品。根据《中华人民共和国商标法》的规定，销售侵犯注册商标专用权的商品的，属侵犯注册商标专用权行为。本案中，ＸＸ休闲中心销售了侵犯商标专用权的商品，构成商标侵权，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。
关于本案的赔偿数额，由于本案中张裕公司未能提供证据证明其因侵权行为所受到的实际损失，亦未能提供证据证明ＸＸ休闲中心因侵权的获利情况。故在综合考虑侵权行为的性质、期间、后果、商标的声誉等情节以及张裕公司制止侵权行为的合理开支等因素酌情确定赔偿数额。
综上，依据《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项、第六十条第一款、第三款、第六十三条第三款，《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款、第十七条、第二十一条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、ＸＸ休闲中心立即停止侵犯张裕公司注册商标专用权的行为；二、ＸＸ休闲中心于判决发生法律效力之日起十日内赔偿张裕公司经济损失及为制止侵权行为产生的合理开支共计人民币7800元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费352元，由ＸＸ休闲中心负担。
ＸＸ休闲中心不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决和涉案公证书，判决张裕公司赔偿其名誉损害、交通费等各项损失费用1万元，由张裕公司承担本案诉讼费用。主要理由是：1、2014年9月17日，张裕公司在ＸＸ休闲中心购买张裕干红葡萄酒一瓶，并非公证书中所称的其他品牌酒，故一审判决认定ＸＸ休闲中心侵权没有事实和法律依据。2、公证处作出的具体公证行为与ＸＸ休闲中心具有直接的利害关系，ＸＸ休闲中心对其提起诉讼符合法律规定。
张裕公司未提交书面答辩意见。
本案二审争议焦点：ＸＸ休闲中心是否销售了被控侵权产品“吉祥长城红葡萄酒精品窖藏解百纳”。
ＸＸ休闲中心对一审判决认定公证购买的酒是“吉祥长城红葡萄酒精品窖藏解百纳”相关事实有异议，并提供了一份淮安市鹏举商贸销售清单，三张货架上陈列的酒相关照片，以证明ＸＸ休闲中心销售给张裕公司的酒是张裕干红黄金纬度酒；对其他事实无异议。本院对无异议的事实予以确认，对于有异议的事实将在判决理由中予以阐述。
本院认为：
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十九条规定，经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。本案中，张裕公司因维权诉讼的需要，向公证机构申请对其购买被控侵权产品的过程进行公证。根据公证法等相关法律的规定，公证人员陪同张裕公司的代理人参与了购买、付款、取得发票、封存被控侵权产品的全过程，并在公证书中对整个流程进行了客观详细的记载。其中特别记载以下内容：“兹证明上述购物行为的全过程在公证人员的监督下进行，与本公证书相粘连的票据复印件与原件内容相符；照片系黄浩拍摄并打印，经校对与本公证员现场看到的实际情况相符；公证人员加盖本处印章封存的标注有‘吉祥长城红葡萄酒精品窖藏解百纳’字样的葡萄酒一瓶，系黄浩在位于江苏省淮安市经济开发区安澜南路30号的‘锦江超市’店内购买”。对此，ＸＸ休闲中心上诉称，其销售的是张裕干红葡萄酒，并非公证书记载的“吉祥长城红葡萄酒精品窖藏解百纳”，并提供了销售清单和照片。本院认为，虽然该销售清单上记载产品名称为“黄金纬度”，但该销售清单上并无单位、个人的签字或盖章，购买客户的名称仅记载为“锦江”，且公证过程中ＸＸ休闲中心出具的票据上并未记载“黄金纬度”字样；照片亦系其单方自行拍摄制作。据此，在无其他证据予以佐证的情况下，难以认定销售清单、照片的真实性、关联性。综上，ＸＸ休闲中心提供的证据不足以推翻公证证明的事实，涉案公证文书应作为认定事实的根据。一审判决认定ＸＸ休闲中心销售了“吉祥长城红葡萄酒精品窖藏解百纳”并无不当，二审予以确认。故ＸＸ休闲中心主张其未销售侵权产品依据不足，本院不予采信。
另外，因涉案公证处并非本案一审诉讼当事人，ＸＸ休闲中心对其提起上诉不符合法律规定。同时，根据本案查明事实，ＸＸ休闲中心销售了侵犯张裕公司涉案注册商标专用权的商品，构成侵权，应承担停止侵权、赔偿损失等民事责任，故ＸＸ休闲中心主张张裕公司赔偿其损失亦于法无据，本院不予支持。
综上，ＸＸ休闲中心的上诉请求和理由没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费人民币352元，由ＸＸ休闲中心负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹美娟
代理审判员 宋 峰
代理审判员 刘 莉
二〇一六年二月一日
书 记 员 张一然