内蒙古自治区乌兰察布市集宁区人民法院
执 行 裁 定 书
(2018)内0902执异16号之一
异议人（被执行人）：乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司，住所地内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。
法定代表人：徐云泽，公司董事长。
申请执行人：乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。
法定代表人：丁有斌，公司总经理。
本院在执行乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司与乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司租赁合同纠纷一案中，异议人乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司对本院作出的（2017）内0902执270号之一执行裁定不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司称，请求贵院依法终止对(物权归申请人所有的)“白泉山庄期酒店”经营权的执行回转。2018年4月3日申请人收到贵院执行局下发的(2017)内0902执270号之一“执行裁定书”,裁定申请人依照内蒙古自治区高院2016年内民再94号民事判决,将白泉山庄一期酒店的“承包经营权”执行回转于申请执行人乌兰察布市晶晶餐饮管理有限责任公司,但事实上“承包经营协议”客观上已无法继续履行,执行回转己无法实现,现对执行回转行为提出异议。第一,乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司已于2017年6月7日被吊销营业执照,根据《公司法》第183条、第186条规定，依法被吊销营业执照的,应当在十五日内成立清算组,且清算期间,公司不得开展与清算无关的经营活动。根据国家工行局第61号令《企业年度检验办法》第19条规定,强制吊销营业执照后,原法人3年内不得在原属地工商局再办理营业执照。现申请执行人由于其营业执照被吊销,其公司已丧失了经营资格,已无法开展经营活动,缺乏履行能力,也不具备相关的经营许可资质,从而也就丧失了申请执行回转的主体资格,申请人与申请执行人签订的《承包经营协议》已不能履行、也无法履行,更谈不上执行回转。(工商局吊销营业执照资料附后)第二,申请人早在晶晶公司提起执行回转三年前即2014年6月11日已将酒店承租给了第三方内蒙古泽泰酒店管理有限公司运营主体进行经营管理至今,租赁期为10年,承租后分别进行了维修及重新装修,购置大量固定资产,员工近240人左右,投入运营成本近2000多万元。期间泽泰酒店经我公司书面同意将其承租的酒店西楼部分转租给了“内蒙古海世盛宴餐饮服务有限公司”租赁期为七年且该公司承租后同样也进行了维修及重新装修,购置大量固定资产,员工近120人左右,投入运营成本近1000多万元。根据最高人民法院“关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定”第三十一条规定“承租人请求在租赁期内阻止向受让人移交占有被执行的不动产,在人民法院查封之前已签订合法有效的书面租赁合同并占有使用该不动产的,人民法院应予支持。”在第三人已经合法且善意取得执行标的物的情况下,回转不能对抗该善意第三人。若贵院执意要执行回转,那么对于善意取得承租权的第三方内蒙古泽泰酒店管理有限公司及第四方内蒙古海世盛宴餐饮服务有限公司而言,其合法权益将无法得到保障,将会涉及几百人的就业和社会稳定问题只会加剧社会矛盾,因此会引发更多更加复杂的法律诉讼问题,及更大的社会矛盾。经我公司了解,上诉两家公司实际经营当中都存在着大量的供货商、供应商欠款,且数额较大,因此经营权根本无法交回,执行回转无法实现。第三,2015年3月17日双方就解除原《承包经营合同》晶晶公司交回经营权,申请人进行补偿,签订了《资产处置及帐务处理协议》和《协议书》,申请人已经按照约定向晶晶公司支付了价值2000万元的房产对价,作为双方解除《承包经营合同》的补偿,目前17套住宅、4套营业房、一辆越野车已全部实际交付晶晶公司,且晶晶公司已将大部分房屋转卖他人变现,另小部分其自己实际占有使用并对外出租收取租金,车已过户至晶晶公司名下且已实际占有使用,事实证明原承包经营协议已实际履行完毕,已无履行意义。若贵院执意要执行回转,前提是晶晶公司必须将已取得的2000万元房产退还申请人,在贵院组织的几次调解中晶晶公司股东也明确房屋无法退回,既然申请人已给付其的2000万元资产品晶公司无法追回,那么给申请人造成巨大的经济损失、合法权益怎么维护？且2017年1月申请人就上述《资产处置及帐务处理协议》和《协议书》的履行在贵院提起民事诉讼,现本案正在审理中,因此贵院的执行回转不可将善意取得与本案混为一谈。综上所述,于情、于理、于法等各方面考虑,请求贵院能够从维护双方合法权益和维护社会稳定的角度出发,避免激化社会矛盾,减少各方的实际损失,使该案得以和平解决,终止本案的执行回转行为。
申请人乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司辩称：一、答辩人乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司并未被吊销营业执照,我公司还在存续状态,在工商部门的网站中可以查询,并未丧失经营资格,可以继续开展经营活动,具备执行回转的主体资格。二、在答辩人提起执行回转后执行异议申请人乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司、内蒙古泽泰酒店管理有限公司恶意串通,伪造书面租赁合同。上述书面租赁合同实际是在执行回转即2016年12月18日之后伪造的,答辩人申请对上述书面租赁合同的签订时间是在2016年12月18日之后予以签订。重庆西南政法大学可以对是否系两年之内的合同做出鉴定执行异议申请人主张其是在执行回转前签订的租赁合同,那么其应提供内蒙古泽泰酒店管理有限公司向其交纳租金的付款凭证,并提供租金完税发票。三、答辩人乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司与被答辩人乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司解除承包经营合同后,答辩人交回经营权,被答辩人乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司并没有对答辩人作出补偿,双方虽签订了以价值2000万的房产进行补偿的协议,现在银行设立抵押,答辩人无法实现合同目的,答辩人不能取得房屋,答辩人以就上述房产向临河区人民法院提起解除合同之诉,不存在返还房屋的情形。另外,补偿协议仅针对装修费用约定补偿,对经营权未做出任何赔偿。四、依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第一百一十条的规定,执行回转时,已执行的标的物系特定物的,应当退还原物。不能退还原物的,可以折价抵偿。即使不能执行回转经营权,也可以要求答辩人乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司折价抵偿,并对经营权的价值做出评估,继续执行回转程序,而不能终止。
本院查明，乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司不服乌兰察布市中级人民法院（2014）乌商终字第11号民事判决书，向内蒙古自治区高级人民法院提起再审，经内蒙古自治区高级人民法院审理于2016年12月8日内蒙古自治区高级人民法院作出（2016）内民再94号民事判决书，一、撤销乌兰察布市中级人民法院作出的（2014）乌商终字第11号民事判决书及乌兰察布市集宁区人民法院（2013）集商初字第62号民事判决书。二、驳回乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司的诉讼请求。
另查明，乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司注销日期为2011年7月20日，注册资本1000万元，经营场所内蒙古自治区乌兰察布市集宁新区白泉路北侧，企业状态续存。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人可以解除合同的情形包括（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司违法行为不符合以上解除合同的条件，从乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司转包行为对乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司利益的影响看，乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司将KTV转包属于正常的经营活动，并不损害乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司合同的继续履行。乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司对乌兰察布市晶晶餐饮有限责任公司违反相关约定的行为可通过其他方式弥补解决。异议人乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司指出：2014年6月11日已将酒店承租给第三方内蒙古泽泰酒店管理有限公司，租赁期限10年，承租人投入经营成本近2000多万元等，本院认为，内蒙古自治区高级人民法院作出的（2016）内民再94号民事判决书已发生法律效力，对于异议人乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司与内蒙古泽泰酒店管理有限公司之间的租赁关系及发生的投入应当由权利人另行主张。2018年3月28日本院作出的（2017）内0902执270号之一执行裁定书符合法律规定，异议申请人乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司提出终止对白泉山庄一期酒店经营权执行回转的申请理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款规定，裁定如下：
驳回乌兰察布市白泉山庄餐饮管理有限公司的异议请求。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向乌兰察布市中级人民法院申请复议。
审判长 曹生祥
审判员 沈建民
审判员 李永革
二〇一八年五月二十五日
书记员 韩镇海