吉林省抚松县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)吉0621民初461号
原告:吉林省运达建筑工程有限公司，住所地：吉林省长春市宽城区凯旋路10-6号。
法定代表人:王俊举，系董事长。
诉讼代理人:杜力涛，吉林佳晖律师事务所律师。
诉讼代理人:贾世杰，吉林佳晖律师事务所律师。
被告:通化市建东房地产开发有限公司，住所地：吉林省柳河县前进街八区18丘131号。
法定代表人:修来春，系总经理。
诉讼代理人:杨子丽，女，1961年3月17日生，该公司副总经理，住吉林省通化市东昌区。
诉讼代理人：王东升，男，1957年9月12日生，汉族，该公司法律顾问，住吉林省通化市东昌区。
被告：通化修正实业有限责任公司，住所地：吉林省通化市修正路36号。
法定代表人:修涞贵，系董事长。
诉讼代理人:高爱民，男，1959年4月6日生，汉族，该公司法律顾问，住河北省张家口市康保县。
第三人:抚松县国土资源局，住所地：吉林省抚松县抚松镇锦江路11号。
法定代表人:王得江，系局长。
诉讼代理人：马光泉，吉林鹏诚律师事务所律师。
诉讼代理人:伊永全，男，1975年8月16日生，该单位职员，住吉林省抚松县。
原告吉林省运达建筑工程有限公司（以下均简称运达公司）诉被告通化市建东房地产开有限公司（以下均简称建东公司）、通化修正实业有限责任公司（以下均简称实业公司）、第三人抚松县国土资源局（以下均简称国土局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年4月13日受理，于2016年3月29日作出（2015）抚民二初字第440号民事判决，判决宣判后，被告通化修正实业有限责任公司不服本院判决，提起上诉。吉林省白山市中级人民法院于2016年10月8日作出（2016）吉06民终443号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告运达公司的诉讼代理人杜力涛、贾世杰、被告建东公司的诉讼代理人杨子丽、王东升，实业公司的诉讼代理人高爱民，第三人国土局的诉讼代理人马光泉、伊永全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告运达公司诉称:2010年11月15日，被告实业公司与抚松县人民政府签订项目投资协议书，项目名称暂定“抚松修养堂建设项目”，项目地址为抚松工业集中区西部拓展区。嗣后，被告实业公司指令建东公司成立抚松分公司并负责该项目的实施。2012年10月25日，抚松分公司与原告签订道路施工和场地平整施工协议书，约定结算方式为按照吉林省市政定额，采取预算加签证形式，工期为六个月，付款方式为按每月工程量70%进行结算，剩余30%待项目竣工、验收合格之日起90日内付清。合同签订后，原告依约履行，抚松分公司现场负责人先对工程进行结算，嗣后，由实业公司进行审计、结算，并为原告出具结算书。原告施工期间，被告未依约向原告支付工程款，至诉讼时，被告尚欠原告工程款2,738,068.17元。要求二被告支付工程款2,738,068.17元并互负连带责任，因原告平整的土地被第三人收回，要求第三人国土局作为受益人先行给付工程款。
被告建东公司辩称:这个项目没有竣工没有验收，我们总公司一概不知，抚松分公司的法定代表人也不知情。其他答辩意见与原审一致。
被告实业公司辩称:原告起诉主体不适格，原告起诉的依据是其与建东公司签订的合同，该合同与我方无关，我方与抚松县人民政府之间签订的合同与原告无关，根据合同相对性原则，原告将我方列为被告主体不对。另外，建东公司是我公司的子公司，其独立享受民事权利并独立承担义务。我方对诉争工程未进行设计，亦无开工许可，谁让原告进行施工，原告就应该找谁承担责任。
第三人国土局辩称:此项诉讼请求与第三人无关，我方不答辩。
本院经审理查明，1997年3月20日，案外人修涞贵、李艳华共同出资成立实业公司。1999年10月29日，实业公司出资成立建东公司，该公司仅有一个法人股东即实业公司。2002年5月6日，中华人民共和国住房和城乡建设部为原告颁发建筑工程资质等级证，载明原告单位具有公路、市政、建筑、装饰施工总承包壹级的资质。2009年4月7日，被告建东公司成立建东公司抚松分公司（以下均简称抚松分公司），该分公司为非法人公司。2010年11月15日，实业公司与抚松县人民政府签订项目投资协议书，约定：项目名称为抚松修养堂建设项目（暂定名），总投资10亿元人民币，建设用地规模30万平方米，建设年限三年（2011年-2013年），协议签订30日内，实业公司应按有关规定在抚松县注册公司，注册资金不低于5000万元，办理工商及税务登记等。2012年7月17日，国土局作出抚国土闲调（2012）第2号闲置土地调查通知书，通知：抚松分公司涉嫌闲置土地。同年8月1日，抚松分公司向国土局出具说明一份，说明：因更换抚松分公司负责人致使项目进展滞后，公司已向集团管理层汇报，将抓紧项目的推进。同年8月28日，国土局作出抚国土闲认字（2012）第4号闲置土地认定书，认定抚松分公司位于抚松县松江河镇，面积为76210平方米的土地闲置满二年。2012年9月19日，抚松分公司为该局出具承诺书，承诺：入冬前将场地全部平整，若工期允许，完成部分基础工程，次年5月全线开工，年底主体交工，2014年年底交付使用。同年9月26日，国土局作出抚国土闲决（2012）1号收回闲置国有建设用地使用权决定书，认定建东公司位于松江河镇经开区内面积为76210平方米及24845平方米二宗土地闲置满二年，停止在该宗土地上进行开发建设并补交一年的土地闲置费765万元。2012年10月22日，抚松分公司为国土局出具承诺书，承诺：入冬前将场地全部平整，并于次年5月全线开工，年底主体交工，次年底交付使用，如违约，土地部门可无偿收回此宗土地。2012年10月25日，建东公司抚松分公司与原告签订施工道路施工协议书，约定项目名称为修正人参产业园、白桦丹枫园，承包范围为修正人参产业园内两条市政道路及白桦丹枫园内土地平整，定结算方式为按照吉林省市政定额，采取预算加签证形式，工期为2013年6月底完工，付款方式为按每月工程量70%进行结算，剩余30%待项目竣工、验收合格之日起90日内付清。该协议书甲方一栏，除盖有抚松分公司公章外尚有时任抚松分公司负责人“闫相东”的签字。协议签订后，原告依约履行。2012年11月4日，国土局向抚松县人民政府提出“关于收回通化市建东房地产开发有限公司抚松分公司国有土地使用权的请示”，5月20日，抚松县人民政府向国土局作出上述请示的批复，同意收回土地使用权。2012年11月13日及次年5月22日，国土局分别作出抚国土收回（2012）2号收回国有土地使用权决定书。修正药业集团股份有限公司系集团公司，其下设六十余个（含建东公司、实业公司）具有独立法人的子公司，2014年1月8日，修正药业集团股份有限公司审计中心工作人员范宏敏、任永胜、许金艳、董巍在原告提供的诉争工程的二份工程竣工结算书上签字（其中：报批的工程造价分别为1,546,044.00元、2,049,321.00元，审定值分别为1,153,369.12元、1,584,699.05元）。原告起诉时曾将抚松分公司列为共同被告，后又撤回对抚松分公司的起诉。庭审中，二被告申请对其提供的抚松分公司公章与原告提供的施工道路施工协议书加盖的抚松分公司公章是否一致进行司法鉴定。2016年1月6日，吉林常春司法鉴定所作出司法鉴定意见书，结论为同一枚公章所盖印。
另查明，2015年5月28日，抚松分公司被抚松县工商行政管理局注销。
本院认为，本案原告主张被告建东公司应当按照被告实业公司由修正药业集团股份有限公司审计中心认可并通过了原告的工程结算申请，给付原告工程款2,738,068.17元，但被告建东公司对此不予认可，认为双方到现在为止对此工程并未进行竣工验收结算。庭审中，原告虽向法庭提供了工程竣工结算书，但此工程竣工结算书中并没有建设单位的签字及加盖公章确认，且被告对此不予认可，虽然工程竣工结算书中有修正药业集团股份有限公司审计中心工作人员的签字，但其审计中心工作人员并不能代表建设单位进行结算，原告亦无其他有效证据佐证其与被告建东公司进行过结算。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”据此规定，原告主张被告建东公司应当按照被告实业公司由修正药业集团股份有限公司审计中心认可并通过了原告的工程结算申请，给付原告工程款2,738,068.17元的诉讼请求不能得到本院的支持。原、被告双方应当按照合同约定在三个月内对此工程进行最终结算，待原、被告双方最终结算后，原告可再另行告诉。综上，依照，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告吉林省运达建筑工程有限公司诉讼请求。
案件受理费30,464.00元，由原告吉林省运达建筑工程有限公司负担，鉴定费4,080.00元，由被告通化市建东房地产开发有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
审 判 长 杨金涛
审 判 员 张 岩
代理审判员 徐立峰
二〇一七年十一月十三日
书 记 员 李珍珍