安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖10民终310号
上诉人（原审原告）：程秋珍，女，1961年9月2日出生，汉族，住安徽省祁门县。
委托诉讼代理人：张国飞，安徽一飞律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司，住所地安徽省黄山市屯溪区新园东路2号，统一社会信用代码913410008514882350（1-1）。
法定代表人：张弘，该公司总经理。
委托诉讼代理人：许兵，该公司法务。
被上诉人（原审被告）：刘明，男，1964年5月11日出生，汉族，住安徽省休宁县。
被上诉人（原审被告）：黄山长运屯溪有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区齐云大道82号，统一社会信用代码91341000678930279M。
法定代表人：吴建青，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：吴国平，男，1970年9月1日出生，汉族，住安徽省祁门县。
上诉人程秋珍、中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司（以下简称中国人保黄山分公司）因与被上诉人刘明、黄山长运屯溪有限公司、吴国平机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省祁门县人民法院2018年3月12日作出的(2018)皖1024民初47号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
程秋珍上诉请求：1.依法判令中国人保黄山分公司赔偿程秋珍各项损失共计90802.56元；2.本案一、二审诉讼费由中国人保黄山分公司、刘明、黄山长运屯溪有限公司、吴国平承担。事实与理由：一、一审法院按照农村标准判决程秋珍的误工费系认定事实错误，其从事的是保姆工作，应当按照150元每天计算误工费，最起码也应按照居民服务业标准计算；二、程秋珍住院期间支付的护理费都是每天150元，出院后都是家人护理，家人在外打工一天的工资都是两三百元，鉴定60天护理天数本就非常少，一审判决住院期间每天90元的护理费不合理。
中国人保黄山分公司辩称：1.对程秋珍上诉提出的从事保姆工作不予认可，按照每天150元计算误工费的标准也不予认可，一审法院调查程秋珍系农村户籍，长期应是在农村务农；2.一审法院判决护理费按照每天90元计算是符合实际的，判决正确。
刘明辩称与中国人保黄山分公司的答辩意见一致。
黄山长运屯溪有限公司、吴国平未作答辩。
中国人保黄山分公司上诉请求：1.依法撤销原判第一项，改判由中国人保黄山分公司少支付程秋珍3417.98元；2.由程秋珍、刘明、黄山长运屯溪有限公司、吴国平承担一、二审诉讼费。事实与理由：一、一审法院对事故责任的比例划分有误，适用法律错误。根据交警部门的事故责任认定，吴国平在事故中承担的是主要责任，刘明和程秋珍承担事故的次要责任，一审法院将驾驶无商业险机动车方的吴国平划分为60%的责任，显然不符合交通安全法关于机动车方在事故中承担主要责任划分的比例，应按照70%的比例划分。刘明和程秋珍应各自承担15%的责任，即便按照照顾行人的原则，刘明在事故中也只承担18%的责任比例；二、非医保用药应予扣除，中国人保黄山分公司开庭前没有收到程秋珍、刘明提交法院的保险信息，后在开庭时才知晓，中国人保黄山分公司根本无法在开庭时按照《安徽省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见》第十五条的规定办理，请法院依法酌定扣除非医保用药；三、程秋珍已在新农合报销的医疗费用2627.38元应予扣除，程秋珍未递交发票原件，只是一个报销证明书，其本意应是就未报销部分予以理赔，现法院在程秋珍未提交发票原件的前提下判决中国人保黄山分公司全额赔偿显然是程秋珍获得了非医疗费用以外的不当得利；四、按照约定，鉴定费和诉讼费不属于保险理赔范围，应予扣除。
程秋珍辩称：1.原审法院对事故认定书经过审查，对事故责任划分正确，程序合法，应予确认；2.中国人保黄山分公司认为应扣除非医保用药没有事实和法律依据，且未提供相应证据证明；3.关于新农合报销部分，一审已经认定属于两个不同的法律关系，不能因程秋珍在新农合报销而减轻侵权人或中国人保黄山分公司的赔偿责任；4.关于鉴定费和诉讼费，由法院依法决定。
刘明、黄山长运屯溪有限公司、吴国平未作答辩。
程秋珍向一审提出诉讼请求：1.判令刘明和黄山长运屯溪有限公司赔偿程秋珍各项损失共计70626.96元；判令吴国平赔偿程秋珍损失共计80382.9元；中国人保黄山分公司在保险责任范围内承担替代赔偿责任；2.诉讼费用由中国人保黄山分公司、刘明、黄山长运屯溪有限公司、吴国平承担。
一审法院查明：2017年6月5日吴国平驾驶车牌号为皖Ｊ×××××号小型普通客车，沿S326省道由东向西行驶至43公里+7米处，超越北侧道路上刘明停靠路边的皖Ｊ×××××号中型普通客车时，在南侧道路撞到由北向南横穿道路的行人程秋珍，造成程秋珍受伤的道路交通事故。程秋珍受伤后，经送往黄山市人民医院治疗，经诊断为颅脑损伤等，经安徽清风司法鉴定中心鉴定评定为十级伤残，误工期180日，护理期60日，营养期60日。该起事故经交警部门认定，吴国平承担主要责任，刘明承担次要责任，程秋珍自身承担次要责任。刘明驾驶的皖Ｊ×××××号中型普通客车登记车主为黄山长运屯溪有限公司，事故发生时，皖Ｊ×××××小型普通客车在中国人保黄山分公司投保了交强险、皖Ｊ×××××号中型普通客车在中国人保黄山分公司投保了交强险和100万元的商业三者险及不计免赔率险，中国人保黄山分公司已垫付10000元医疗费、吴国平已预付程秋珍21500元。
一审法院认为，中国人保黄山分公司提出对程秋珍在祁门县人民医院治疗的医疗费要扣除10%的非医保用药，但未提交相关证据证明，依法不予采纳；因新农合的报销与本案是两个不同的法律关系，不在审理范围，不予采纳；安徽省祁门县柏溪乡新联村民委员会出具的以证明程秋珍在本县小路口镇村民倪爱俭家从事保姆家政服务工作的证明，因该证明已超出了村民委员会的职责范围，且无其他证据予以佐证，对该证明不予采信，关于程秋珍的残疾赔偿金和误工费应按农村居民标准计算；关于护理费，应当结合本地实际情况确定住院期间为90元/天，非住院期间为60元/天。综上，程秋珍的损失认定为：医疗费49219.86元、住院伙食补助费20元/天×50天﹦1000元、营养费20元/天×50天﹦1000元、护理费5100元（住院期间护理费90元/天×50天﹦4500元、出院后护理费60元/天×（60-50）天﹦600元）、误工费93.87元/天×180天﹦16896.6元、残疾赔偿金11720元/年×20年×10%﹦23440元、精神抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费1430元，合计104086.46元。
本起事故中，吴国平承担主要责任，刘明承担次要责任，程秋珍自身承担次要责任，相应由吴国平承担60%、刘明承担30%、程秋珍承担10%的责任。程秋珍的医疗费用共计51219.86元，已超出交强险中医疗费用赔偿范围，对此，依法应当由中国人保黄山分公司在两个交强险责任限额内分别承担1万元，超出部分按当事人责任比例分担。刘明驾驶的车辆已在中国人保黄山分公司投保了商业三者险和不计免赔险，其承担部分应由中国人保黄山分公司在商业三者险责任范围内予以赔偿。中国人保黄山分公司和吴国平先行垫付的费用可予以抵扣。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人保黄山分公司于判决生效后十日内赔偿程秋珍80802.56元（在交强险责任限额内赔偿71436.6元，在商业三者险责任限额内赔偿9365.96元），预付的10000元可予以抵扣；二、吴国平于判决生效后十日内赔偿程秋珍20161.92元，预付的21500元可予抵扣；三、驳回程秋珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1810元，减半收取905元，由程秋珍负担300元，由吴国平负担400元，由中国人保黄山分公司负担205元。
双方在二审中均未提交新证据，本院审理查明事实与原审查明的事实一致，对原审查明的事实予以确认。
本院认为，关于误工费问题，程秋珍系农村户口，村委会出具的从业证明，超出了村委会的职责范围，且所证内容无其他证据相互佐证，对程秋珍主张按照居民服务业标准计算误工费的上诉请求不予支持。关于护理费问题，因程秋珍受伤后在黄山市人民医院住院治疗，且确实发生了护理费用，其住院期间的护理费应按上年度居民服务业标准121.52元每天计算，出院期间护理费原审按60元每天酌情计算并无不当。关于事故责任比例问题，根据交警部门事故认定书，由吴国平承担主要责任，刘明、程秋珍承担次要责任，鉴于刘明属于机动车一方当事人，其承担的责任比例适当高于程秋珍并无不当。关于非医保用药问题，有关非医保用药保险公司不予赔偿的条款免除了保险人的责任，限制了被保险人及受害人获得适当医疗的权利，应属无效条款，且受害人在医院治疗，由医生根据病情决定用药，受害人和投保人均无法掌控，中国人保黄山分公司主张扣除非医保用药费用，本院不予支持。关于鉴定费和诉讼费承担的问题，原审依据相关费用的规定确定费用承担并无不当。关于新农合报销的问题，侵权人对侵权造成的损失应予赔偿，保险人在保险范围内予以理赔，程秋珍不应获得双重赔偿，在其受偿后应将新农合报销的费用退回医保部门。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省祁门县人民法院（2018）皖1024民初47号民事判决第二项、第三项，即：吴国平于本判决生效后十日内赔偿程秋珍20161.92元，预付的21500元可予抵扣及驳回程秋珍的其他诉讼请求；
二、变更安徽省祁门县人民法院（2018）皖1024民初47号民事判决第一项为中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司于本判决生效后十日内赔偿程秋珍各项损失82378.56元（在交强险责任限额内赔偿73012.6元，在商业险责任限额内赔偿9365.96元），预付的1万元予以抵扣。
二审案件受理费100元，由程秋珍负担50元，中国人民财产保险股份有限公司黄山市分公司负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 吴林丹
审判员 戴东辉
审判员 胡泽萍
二〇一八年七月十日
书记员 徐 芃
附相关法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。