重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝05民终6265号
上诉人（原审原告）重庆荣德建筑工程有限公司，住所地重庆市江津区。
法定代表人聂荣畔，经理。
委托代理人成小松，重庆宇广律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）朱兴其，男，1969年3月2日出生，汉族，住重庆市江津区。
委托代理人吴文兰，重庆市江津维权法律服务所法律工作者。
委托代理人吴东，重庆市江津维权法律服务所法律工作者。
上诉人重庆荣德建筑工程有限公司（以下简称荣德建司）因与被上诉人朱兴其工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2016）渝0116民初80号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院查明，荣德建司承包江津美天·公园王府项目一期工程第一标段工程后，于2013年12月12日将该工程中的劳务（含车库及木工支模）分包给了案外人重庆博达建筑劳务有限公司（以下简称博达建司），双方签订了《江津美天·公园王府项目一期工程第一标段劳务分包合同》。博达建司承包劳务后又将车库及木工支模等劳务分包给了朱跃明，双方签订了《劳务承包合同》（2013年12月20日）。朱跃明聘用朱兴其为其从事木工支模工作。2014年10月15日9时左右，朱兴其在江津美天·公园王府项目一期工程一号楼车库二层关机具时，不慎被机具锯伤左手食指。经江津西城医院诊断为：一、左手食指末节不全离断伤；二、左手食指末节粉碎性骨折。朱兴其住院十六天后伤愈出院。
2014年10月21日，荣德建司向重庆市江津区人力资源和社会保障局（以下简称江津社保局）提交了朱兴其的工伤认定申请。2014年12月9日，该局作出《认定工伤决定书》，认定朱兴其受伤为工伤。朱兴其于2015年2月21日向重庆市江津区劳动能力鉴定委员会提出伤残等级鉴定申请，该委于同年4月15日作出鉴定结论：朱兴其为伤残十级，无生活自理障碍。
另查明，荣德建司在承建该工程中，为朱兴其参加了该项建设工程的工伤保险。
2015年10月23日，朱兴其向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求荣德建司支付各项工伤待遇102463.25元（含一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、鉴定期间的生活津贴、住院护理费、住院伙食补助费、交通费）。该委于2015年12月10日作出了渝津劳人仲案字（2015）第1319号仲裁裁决：荣德建司支付朱兴其工伤待遇和费用共计51504元。荣德建司不服，提起诉讼。
荣德建司一审诉称，荣德建司承接了美天·公园王府项目一期工程第一标段施工合同。合同签订后，将劳务分包给了博达建司，博达建司又将木工支模劳务分包给朱跃明，朱兴其是朱跃明的工人，朱兴其是在朱跃明承包的木工支模过程中受伤，与荣德建司没有劳动关系。赔偿主体不是荣德建司，而是博达建司。劳动仲裁机构裁定荣德建司承担工伤赔偿责任错误。请求法院判决荣德建司不承担朱兴其的工伤赔偿责任。
朱兴其一审辩称，请求法院驳回荣德建司的诉讼请求，依法判决由其承担工伤赔偿责任。
一审法院认为，朱兴其因工受伤，已认定为工伤，经鉴定为伤残十级。依据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，朱兴其应当享受相应的工伤保险待遇。荣德建司已按建设工程有关规定为朱兴其参加了工伤保险，依据《工伤保险条例》第三十条第三款，第三十七条第（一）、（二）项的规定：工伤医疗费和职工住院治疗工伤的伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。朱兴其受伤后的住院护理费、停工留薪期待遇、鉴定期间生活津贴、一次性伤残就业补助金、交通费应由用工单位承担。
一、关于双方是否存在劳动关系及荣德建司应否承担工伤保险责任的问题。荣德建司举示了《江津美天·公园王府项目一期工程第一标段劳务分包合同》和《劳务承包合同》，证明其承包工程后已将工程劳务分包给了博达建司，博达建司又将木工支模部分劳务分包给了朱跃明。朱兴其已自认朱跃明是包工头，朱跃明聘请其去该工地做木工，工资由朱跃明支付。朱兴其并不接受荣德建司管理，荣德建司也不支付朱兴其劳动报酬，荣德建司与朱兴其没有建立劳动关系。虽然荣德建司与朱兴其没有劳动关系，但由于荣德建司已为朱兴其申请了工伤认定，用工单位为荣德建司，该工伤认定已发生法律效力，荣德建司应承担朱兴其的工伤保险责任。荣德建司在承担工伤保险责任后，可按有关规定或合同约定进行追偿。
二、关于朱兴其受伤前的工资标准问题。朱兴其主张其工资为390元～400元/天，但未举示充分证据予以证明；荣德建司不认可朱兴其的主张。参照重庆市劳动和社会保障局《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》（渝劳社办发﹤2007﹥273号）第一条的规定：双方在计算工伤待遇时就自然人本人的工资标准发生争议，无充分有效证据予以证明的，可以参照本市上年度职工平均工资标准来确认其本人工资。本案应按重庆市2013年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资4252元/月认定朱兴其的工资。
三、关于一次性伤残就业补助金问题。朱兴其伤残十级，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，应享受六个月解除劳动关系时本市上年度职工月平均工资。本案中，朱兴其在2014年10月15日受伤后未再工作，应视为双方的“劳动关系”已于2014年解除，重庆市2013年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资为4252元/月，朱兴其的一次性伤残就业补助金为4252元/月×6月=25512元。
四、关于停工留薪期待遇问题。朱兴其伤情为左手食指末节粉碎性骨折。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，朱兴其应享受三个月停工留薪期待遇，其停工留薪期待遇应为：4252元/月×3月=12756元。
五、关于鉴定期间生活津贴问题。朱兴其于2015年2月21日提出伤残等级鉴定申请，鉴定机构于2015年4月15日作出鉴定结论，共计一个月零二十五天。朱兴其应享受的鉴定期间生活津贴为［（1+25天/30天）月×4252元/月×70％）］=5457元。
六、关于住院护理费问题。朱兴其住院治疗十六天，参照重庆市一般护理人员工资标准80元/天计算，朱兴其的住院护理费为16天×80元/天=1280元。
七、关于交通费问题。根据朱兴住所地（重庆市江津区嘉平镇铜鼓村3组）到医院住院、到江津区进行工伤认定、劳动能力鉴定等的实际情况，酌情主张交通费300元。
一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，判决：一、荣德建司在本判决生效后七日内一次性支付朱兴其一次性伤残就业补助金25512元。二、荣德建司在本判决生效后七日内一次性支付朱兴其停工留薪期待遇12756元。三、荣德建司在本判决生效后七日内一次性支付朱兴其鉴定期间生活津贴5457元。四、荣德建司在本判决生效后七日内一次性支付朱兴其住院护理费1280元。五、荣德建司在本判决生效后七日内一次性支付朱兴其交通费300元。六、驳回荣德建司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由荣德建司负担。
一审判决后，荣德建司不服，提起上诉，认为，荣德建司已将劳务工程分包给博达建司，朱兴其在博达建司上班受伤，与荣德建司没有劳动关系，荣德建司不是工伤赔偿主体。请求撤销原判，改判荣德建司不承担责任。
二审中，荣德建司对一审判决中的项目和费用数额没有异议，但认为，荣德建司不该承担本案责任。
本院认为，荣德建司与朱兴其虽然不存在劳动关系，但由于荣德建司以“用人单位”之名为朱兴其申请了工伤认定，社保部门也认定了朱兴其构成工伤，朱兴其申请荣德建司支付工伤保险待遇，该保险待遇费用可由荣德建司先行支付。荣德建司承担工伤保险责任后，可按有关规定或合同的约定向相关单位追偿。荣德建司二审中对一审判决中的项目和费用不持异议。一审判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆荣德建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
审 判 员 张小明
代理审判员 岳 林
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 封 蜜