浙江省杭州市江干区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杭江民初字第1977号
原告陈坚。
被告西子奥的斯电梯有限公司，住所地浙江省杭州市江干区九环路28号。
法定代表人陈夏鑫，该公司董事长。
委托代理人程岚、梁冬辉，浙江六和律师事务所律师。
原告陈坚诉被告西子奥的斯电梯有限公司（以下简称西奥公司）劳动争议纠纷一案，原告陈坚于2012年10月9日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员张妍妍独任审判，于2012年11月22日公开开庭进行了审理，原告陈坚、被告西奥公司的委托代理人程岚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈坚诉称，2008年6月19日，被告与原告签订《雇佣函》，约定工作岗位为“分公司经理”，月薪为20000元（含税）。2008年7月21日，双方签订《劳动合同》，期限自2008年7月21日至2011年7月20日。2009年4月30日，被告向原告提供“海南分公司（筹）经理兼南大区区总助理”一职，原告以该职务与合同约定不符为由予以拒绝。2009年5月6日，被告向原告出具《通知函》以原告不接受“海南分公司经理”一职为由解除劳动合同。原告不服提起劳动仲裁，后因不服仲裁裁决而向江干区人民法院起诉，后又因不服一审判决而上诉。2010年5月19日杭州市中级人民法院作出终审判决书，判决：一、撤销杭州市江干区人民法院（2009）杭江民初字第1852号民事判决；二、被告于2009年5月6日向原告发出的解除劳动合同《通知函》无效，双方当事人分别于2008年6月19日签订的《雇佣函》、2008年7月21日签订的《劳动合同》继续履行；三、被告于本判决生效之日起十日内向原告补发2009年5月7日至2010年3月份的工资福利待遇（包括基本工资20000元／月、车贴100元／月、住房补贴（基本）100元／月、餐贴每个工作日6元（月工作日按20.83天计算）、住房补贴1200元／月、手机话费补贴300元／月）；四、被告于本判决生效之日起三十日内为原告补缴自2009年6月至2010年3月的养老保险、医疗保险和住房公积金，个人应负担部分由原告自行缴纳。五、如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。中院判决书于2010年5月28日生效后，被告未在规定时间内履行判决。原告于2011年11月30日申请法院强制执行，被告知原告对于2010年4月至2011年7月20日的工资福利待遇、养老保险、医疗保险、住房公积金、劳动合同终止补偿金、劳动合同终止证明以及社保转移手续，应另行向有关劳动机关申请劳动仲裁。原告于2011年12月12日向法院再次提交强制执行申请书，江干区人民法院受理并于2012年5月8日执行完毕。具体执行内容如下：1、被告补发原告自2009年5月7日至2010年3月份的工资福利待遇合计人民币236061.83元；2、被告补缴原告2009年6月至2010年3月的养老保险人民币3575.80元、医疗保险人民币7451.50元、住房公积金11949.00元（原告个人承担部分从第1项中扣除）。原告于2012年6月13日向江干区劳动争议仲裁委员会提请仲裁，原告于2012年9月19日收到仲裁裁决书，现因不服该裁决驳回原告的其他仲裁请求部分，特向杭州市江干区人民法院提起诉讼。原告上述各项请求事项的事实理由具体分别如下：一、根据中院判决书，被告应履行2010年4月份至2011年7月20日的《劳动合同》，安排原告从事“分公司经理”的工作，并支付约定的工资福利待遇和缴纳各项社保。被告在终审判决生效后拒不履行，造成原告无法履行《劳动合同》约定的工作职务和内容，由此造成的不利后果应由过错一方即被告承担全部责任。1、原告于2010年5月28日中院判决书生效之日的次日5月29日从住所地济南致电被告公司总机，联系人力资源高级经理欧学迪（也是原告在被告单位的招聘主管和人事主管），要求履行中院判决书和询问工作地点和岗位以便继续履行劳动合同，总机接线人员口头答复欧学迪从公司离职，让原告于下个工作日再联系公司。2010年5月31日原告再次致电被告公司，接线人员答复原告不在公司员工名单内，人事部和法律部目前的主管均不熟悉原告个案情况，让原告等候公司处理意见。2010年6月1日原告未收到公司电话答复，决定前往杭州公司直接报到上班。2010年6月2日原告赶到杭州，持中院判决书前往九环路28号被告公司，要求继续履行劳动合同，门卫答复没有员工卡或人事部门报到文件不得入内。2、原告于2010年6月18日和9月10日分别向被告人力资源部部长区志聪、法律部部长张小明、总裁张伟聪、商业道德部部长张宝菊及其总公司和母公司各位高管的公司邮箱发送电子邮件，要求履行中院判决书内容，包括继续履行劳动合同。邮件回执证明被告已收到原告要求继续履行劳动合同的书面通知。被告总公司（美国）奥的斯电梯有限公司北亚太区商业道德官MirringtonJohn先生于2010年9月20日通过公司电子邮箱书面回复原告：我公司目前将会通过劳动仲裁委员会和中国法律的程序来等待解决方案。这证明在中院判决书生效后，被告根本不服从终审判决，存在拒绝履行判决书和拒绝继续履行劳动合同的故意。被告也没有任何履行判决书的行动，包括没有继续履行双方劳动合同的行动，即根本没有为原告安排包括原岗位“市场部渠道管理”或劳动合同和雇佣函约定岗位“分公司经理”在内的任何工作岗位，也没有向原告提供任何工作场所，使原告根本无法报到上班。3、虽然劳动合同属于双务合同，但是原告作为劳动者提供劳动责任的义务只能建立在被告作为用人单位提供工作岗位和工作场所的前提之下。在被告没有提供工作岗位并且没有提供原告进入公司（工作场所）所需证明文件的情况下，原告无法在中院判决书生效之后到被告单位上班履行劳动合同。劳动合同在中院判决书生效之后没有得到继续履行的责任完全在于被告。4、原告济南家庭电话和住址未变，原告还于2010年6月18日的电子邮件中告知被告济南家庭电话保持未变和新的手机号码，不存在被告所谓联系不上原告的事实。5、根据被告管理制度，工作岗位均有书面任命书，尤其是管理岗位。根据员工辞退申请表，原告原岗位“市场部渠道管理”已于2009年5月6日撤销，原告在中院判决书生效之后或者之前，均未收到被告关于恢复原岗位的书面文件，所以无法在中院判决书生效之后到原岗位报到上班。6、双方约定的工作岗位是“分公司经理”，根据被告公司管理制度，所有分公司经理包括杭州分公司经理的工作地点均不在总部（杭州江干区九环路28号），而是位于具体分公司所在的全国各地城市。在中院判决书生效日之后，原告从未收到过被告关于上述工作岗位的任命书，也就无从知道应该去哪个工作地点报到上班，即被告从未给原告提供工作场所以履行劳动义务。7、根据被告有关规定，原告只有出示被告颁发的员工卡或工作岗位任命书才能被门卫允许进入工厂上班，但是员工卡已在2009年5月6日被迫办理离职手续时被收回，而在中院判决书生效之后也未收到被告重新颁发的员工卡或工作岗位任命书，因此原告无法进入工厂上班，也就无法履行劳动合同。8、根据被告的管理制度，没有仅凭法院判决书直接进入公司或到岗上班的规定。只有法院判决书得到公司法律部确认之后，由人力资源部发出工作岗位任命书和员工卡，员工才可以被允许进入公司并到岗上班。原告在中院判决书生效之后不能仅凭中院判决书就进入公司和到岗上班，也就无法履行劳动合同。9、被告不能提供原告在中院判决书生效日之后的考勤记录，因此不能证明原告存在无正当理由缺勤和旷工的事实。被告不能提供在中院判决书生效日之后给原告分配工作岗位的书面文件，也不能提供原告未到岗工作、连续旷工严重违纪的处分文件，因此不能证明原告存在无正当理由未按时到岗工作的事实。被告不能提供因原告缺勤而不支付劳动报酬的公司处理文件，证明不存在因原告缺勤而导致被告不支付劳动报酬的事实。上述事实表明，被告不能证明原告有在中院判决书生效之后无正当理由不到岗工作的事实，在中院判决书生效之后被告并没有按照判决继续履行劳动合同、没有将原告恢复到公司员工名单里面，没有安排相应的主管和考勤员负责原告的工作岗位，也就是根本没有为原告安排包括原岗位在内的任何工作岗位，导致原告无法到岗工作。10、根据中院判决书，被告应在判决生效之日起十日内向原告补发2009年5月7日至2010年3月份的工资，并在三十日内补缴2009年6月至2010年3月的社保。但被告并未按期履行，而是直到原告申请强制执行才于2012年5月8日执行完毕。说明被告根本没有按照判决继续履行劳动合同将原告恢复到公司员工名单和工资表里面，所以被告财务部门和人事部门无法为原告补缴应缴的社保。被告存在拒绝履行判决的故意和行为，包括拒绝继续履行劳动合同的故意和行为。原告的工资福利待遇合计人民币21824.98元／月，2010年4月份至2011年7月20日共计15个月又14个工作日，原告在此期间的工资福利待遇总计为342043.43元。二、根据中院判决书，被告应履行2010年4月份至2011年7月20日的劳动合同，为原告缴纳在此期间的养老保险、医疗保险和住房公积金，个人应负担部分由原告自行缴纳。根据法院执行案件的实际操作，原告个人应负担部分从第一项请求中扣除，同时将缴纳和扣除凭证交付原告。三、根据中院判决书，被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。由于养老保险和医疗保险中用人单位缴纳部分进入社会统筹账户，所以只有工资福利待遇和住房公积金属于被告对原告承担的给付金钱义务，金额分别为人民币236061.83元和11949.00元。被告迟延履行期间的双倍债务利息因申请时执行完毕时间待定而无法计算具体金额，所以未能计入执行标的金额。而被告补缴完成时间为2012年5月8日，因此强制执行完毕日期即为2012年5月8日。根据中院判决书，被告因工资福利待遇和住房公积金的迟延履行利息起算时间分别为2010年6月8日和2010年6月28日，截止时间为强制执行完毕日期2012年5月8日。此期间适用一年至三年期银行同期贷款利率。根据中国人民银行贷款利率表和贷款利息计算法则，被告迟延履行工资福利待遇双倍利息为56366.32元，住房公积金迟延履行双倍利息2781.46元，合计人民币59147.78元。四、根据中院判决书，双方劳动合同在2009年5月7日至2011年7月20日期满期间均属有效，被告必须履行给付工资义务。但是原告2009年5月7日至2010年3月份的工资福利待遇合计236061.83元，被告直至2012年5月8日才支付完毕；而原告2010年4月份至2011年7月20日的工资福利待遇合计342043.43元，被告至今尚未支付。以上工资福利待遇合计人民币578105.26元，均构成拖欠事实。根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。此规定与《劳动合同法》第八十五条并不矛盾，后者需要劳动行政部门介入在先，前者并不需要劳动行政部门介入，后者处罚力度大于前者。2、根据上述事实理由，被告存在拒绝履行中院判决书的故意和行为，导致原告无法正常履行劳动合同，由此造成劳动行政部门不能依法介入。被告不能因为自身实施了违法违约行为而受益或者逃脱法律制裁，因此被告应当支付原告工资报酬及经济补偿金。由此计算，被告应支付原告拖欠工资报酬的经济补偿金为144526.32元（578105.26×25%）。五、根据《劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在终止劳动合同时出具终止劳动合同的证明。根据《劳动合同法实施条例》第二十四条，用人单位出具的终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、终止劳动合同的日期、工作岗位。双方《劳动合同》于2011年7月20日期满终止，被告应向原告出具劳动合同终止的证明，写明劳动合同期限、终止日期、工作岗位为分公司经理、终止原因为合同期满。1、《劳动合同法》没有规定需要劳动者先向用人单位提出申请，用人单位才能出具终止劳动合同证明，所以被告所谓需要原告先申请才能出具终止劳动合同证明的事实并不存在。2、被告所谓原告按“自动离职”处理、劳动合同提前终止或“事实解除”的事实并不存在，理由如下：1）原告于2010年6月18日和9月10日分别向被告及其总公司高管的公司邮箱发送电子邮件，要求履行中院判决书内容包括继续履行劳动合同，说明原告没有所谓“自动离职”的主观意愿或行动。2）被告不能提供原告在中院判决书生效日之后的考勤记录、给原告分配工作岗位的书面文件、原告未到岗工作导致缺勤和旷工的各种相应的书面处分文件，因此不能证明原告存在无正当理由缺勤和旷工的事实，也就不存在所谓“自动离职”的事实。3）被告人事管理制度里面，没有因未到岗工作或者连续旷工视作“自动离职”的规定。被告不能提供因未到岗工作或者连续旷工就视作“自动离职”的规章制度文件，因此不存在原告因未到岗工作造成连续旷工视作“自动离职”的事实。4）劳动合同只能依法终止和解除，被告主张原告因未到岗工作造成连续旷工视作“自动离职”从而导致劳动合同在期满之前“事实解除”而提前终止，没有法律依据。5）根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第13条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告不能提供任何书面证据证明原告因未到岗工作造成连续旷工视作“自动离职”从而终止劳动合同的事实。六、劳动合同期满终止的，用人单位应向劳动者支付终止固定期限劳动合同的经济补偿金，双方劳动合同期限3年，于2011年7月20日期满终止，被告应向原告支付3个月工资的经济补偿金。按照2010年杭州城镇单位在岗职工平均工资48772元计算，2010年杭州城镇单位在岗职工月平均工资的三倍为12193元，原告月工资高于此标准，应按此标准计算。因此被告应向原告支付终止劳动合同的经济补偿金为36579.00元（12193.00×3）。根据《杭州市劳动合同条例》第四十九条规定，用人单位终止劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿金的，由劳动保障行政部门责令其限期向劳动者支付经济补偿金，并按该经济补偿金数额的百分之五十支付赔偿金。劳动争议仲裁裁决书已判定被告支付原告终止劳动合同的经济补偿金36579.00元，所以根据上述《杭州市劳动合同条例》的规定，被告应同时向原告支付赔偿金为18289.50元（36579.00×50%）。上述终止劳动合同经济补偿金和赔偿金两项合计为人民币54868.50元。七、根据《劳动合同法》第八十七条，用人单位违反本法规定终止劳动合同的，应当按照第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。1、《劳动合同法》第四十四条第一款规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。是指劳动合同在正常履行情况下期满终止。本案被告在中院判决书于2010年5月28日生效后规定的履行期间及之后，一直拒不执行判决履行劳动合同，剥夺了原告作为劳动者依法履行劳动合同的义务和权利，导致双方劳动合同在长达14个月的时间里根本得不到履行的违法情况下，拖延至合同期满。2、被告未按照劳动合同约定为原告安排工作岗位和工作场所，导致原告无法履行自身义务，应由过错方即被告承担全部违法责任和不利后果。3、被告未按照劳动合同约定和国家规定，向原告及时足额支付劳动报酬。4、被告未在终止劳动合同时向原告出具终止劳动合同的证明。5、被告在劳动合同期满终止时，未向原告支付终止固定期限劳动合同的经济补偿金。综上，被告的违法行为导致劳动合同在长期得不到履行的违法状态下期满终止，不能认定为被告合法终止劳动合同。因此，被告应向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金为73158元（36579×2）。此外，被告支付该项赔偿金后，可不再支付第六项经济补偿金及其赔偿金。八、被告应在终止劳动合同的十五日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续。原告因劳动合同期满终止后选择不再继续在杭州工作，需要提取住房公积金。按照杭州市住房公积金管理中心规定，原告提交的提取住房公积金申请表上需要原用人单位加盖公章，被告应予以办理。原告办理其它社保项目的转移手续时，被告均应按有关规定给予及时配合办理。九、用人单位违反本法规定未向劳动者出具终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。根据《浙江省劳动合同办法》第三十九条第三款规定，用人单位未按照本办法规定办理终止劳动合同手续，给劳动者造成损失的，用人单位应当承担赔偿责任。1）被告违反《浙江省劳动合同办法》第三十四条规定，未在劳动合同期限届满30日前，就终止劳动合同的意向书面通知原告。2）被告违反《浙江省劳动合同办法》第三十五条规定，劳动合同终止时，未出具终止劳动合同的有效证明。根据《杭州市劳动合同条例》第五十条规定，用人单位终止劳动合同后，无故不为劳动者办理终止劳动合同的手续，造成劳动者经济损失的，用人单位应当承担赔偿责任。1、被告未依法向原告出具终止劳动合同证明，不为原告办理终止劳动合同的手续，导致原告无法跟其他用人单位签订新的劳动合同。理由如下：1）根据《劳动合同法》第九十一条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。因此，终止劳动合同证明是其他用人单位依法招用原告和避免承担连带赔偿责任的前提条件。所有正规守法的用人单位的人事制度均要求把提供与原用人单位解除或终止劳动关系的证明作为招聘新员工或者新员工办理入职手续的前提条件。各用人单位都会在面试劳动者的时候明确提出上述要求，劳动者不能隐瞒该事实。用人单位不审查新员工是否与其他用人单位已经解除或终止劳动关系的行为将可能导致违反上述法律，该情况应当排除在法庭证据之外。2）双方于2008年6月19日签订的《雇佣函》规定，办理录用手续时需提供与原单位解除劳动合同证明；如果在规定的报到时间仍不能提供所需材料，公司的录用将自动失效。被告《新进员工报到程序单》规定应缴材料包括解除合同证明。说明提供与原用人单位解除（或终止）劳动合同关系的证明是原告与其他用人单位签订新的劳动合同的前提条件，被告知晓没有与原用人单位解除（或终止）劳动合同关系的证明将导致原告不能与其他用人单位签订新的劳动合同。3）双方于2008年7月21日签订了《知识产权、竞业限制及保密协议》，因此原告必须得到被告出具的劳动关系终止证明（离职证明）才能向其他用人单位证明自己是在遵守被告保密协议的前提下正常离职的，从而使其他用人单位确保招用原告将不会触犯《劳动合同法》第九十一条规定而承担连带赔偿责任。2、被告未依法在劳动合同期限届满30日前，就终止劳动合同的意向书面通知原告，这就导致了原告无法提前寻找其它工作机会，从而无法在劳动合同于2011年7月20日期满终止之后及时获得与其他用人单位的新的劳动合同，也就丧失了相应的工资报酬以及各项社保福利。综上，被告未依法终止劳动合同和未按时向原告出具终止劳动合同证明，给原告造成的损害是导致原告无法及时获得与其他用人单位的新的劳动合同，从而给原告造成的经济损失就是丧失相应的工资福利待遇和各项社保福利。3、被告要求原告提供证据，证明因未能提供被告出具的终止劳动合同证明而导致不能与其他用人单位签订劳动合同，以此作为损害事实的依据。这样做就需要原告首先要向其他用人单位隐瞒自己没有原单位出具的终止劳动合同证明的事实，然后通过招聘程序之后，在签订劳动合同和办理入职手续时被其他用人单位发现没有与原单位终止劳动合同的证明，从而导致不能办理入职手续或已签订的劳动合同无效。这种行为本身就违反了《劳动合同法》第三条诚实信用原则，属于第二十六条第一款规定的以欺诈手段使对方订立劳动合同将导致劳动合同无效，是违法行为。通过违法行为获得的证据是无效的，应排除在法庭证据之外。同时这种违法行为将会给原告的个人信誉带来巨大损害。所以不存在原告提供上述证据的可能性。4、目前社保已经全国联网可查，原告身份证号下可以查证自中院判决书于2010年5月28日生效之后没有其他用人单位缴存的社保。证明原告没有同其他用人单位签订劳动合同，也就没有获得任何工资收入。用人单位不为员工缴纳社保属于违法情况，应排除在法庭证据之外。5、根据物价指数逐年上涨和最低工资标准逐年上调的实际情况，按照双方2008年6月19日签订的《雇佣函》和2008年7月21日签订的《劳动合同》约定的工资福利待遇和社保水平，来计算原告于2011年7月21日起的经济损失，已经是保守的计算标准。原告收到劳动合同终止证明之后，需要至少一个月的时间与其他用人单位签订新的劳动合同。因此，要求被告承担因未按时向原告出具劳动合同终止证明给原告造成损害和经济损失的赔偿责任，支付原告每月人民币21824.98元，并按此工资标准为原告缴纳养老保险、医疗保险和住房公积金，时间自2011年7月21日起算，直至被告向原告出具劳动合同终止证明后一个月止。十、双方于2008年7月21日签订的知识产权、竞业限制及保密协议第三条规定竞业限制期限为原告离职之日起二年，双方劳动合同于2011年7月20日期满终止。1、竞业限制约定规定，在终止劳动合同（关系）时，被告有权选择是否执行本条款，原告在此同意，由被告来决定是否执行本条款。说明被告竞业限制条款选择权的行使时间明确规定是在劳动合同终止时，即2011年7月20日，而非其他时间。双方劳动合同于2011年7月20日期满终止时，被告并未向原告出具解除竞业限制条款的书面通知，即为自动放弃上述规定的选择权。此时作为合同的另一方当事人，原告即享有执行竞业限制条款的权利。而被告已无权再行使已经过期失效的选择权，即无权在2011年7月20日之后再要求解除竞业限制条款。2、竞业限制条款属于劳动合同的一部分，用人单位解除竞业限制条款应按照劳动合同法解除劳动合同的规定，提前三十日以书面形式通知劳动者本人。双方劳动合同于2011年7月20日期满终止时，被告并未向原告出具解除竞业限制条款的书面通知，导致原告无法向其他用人单位证明自己已经不再受竞业限制约束，从而无法在竞业行业内就业，只能选择履行竞业限制约定。作为竞业限制约定的另一方当事人，原告在自己已经实际履行了竞业限制约定规定的义务的前提下，有权要求被告履行竞业限制条款支付补偿金。3、双方劳动合同于2011年7月20日期满终止后，被告既未向原告发出解除竞业限制条款的书面通知，也未按照约定向原告按月支付竞业限制补偿金，但原告已经按照约定履行竞业限制义务至今。属于合同一方单方面违约，守约的另一方有权要求对方继续履行合同，同时支付包括己方已经履行义务部分在内的对价。因此，竞业限制约定协议仍然有效，被告应向原告支付已经履行和将要履行的竞业限制义务的补偿金。4、《浙江省技术秘密保护办法》第15条规定：竞业限制补偿费的标准由权利人与相关人员协商确定。没有确定的，年度补偿费按合同终止前最后一个年度该相关人员从权利人处所获得报酬总额的三分之二计算。1）竞业限制约定规定：被告按月支付给原告离职前12个月平均工资的三分之一、并且不超过杭州市社会职工月平均工资的三倍作为给予原告的经济补偿；同时规定：如此约定与当地法规规定不一致，以当地规定的限额为准。说明双方对于竞业限制补偿金的标准并没有明确约定，应以当地法规为准。2）竞业限制约定规定的经济补偿标准并非由双方当事人协商确定的。A、双方签订的雇佣函中并未提及竞业限制约定的内容和补偿金额。竞业限制约定属于《劳动合同法》第二十三条和第二十四条规定的内容，属于劳动合同的重要组成部分，特别是竞业补偿金额，同劳动报酬一样，直接关系到原告决定是否与被告签订雇佣函和随后的劳动合同。因此，被告应当在向原告发出雇佣函时写明竞业限制约定及补偿金额，以供原告决定是否接受雇佣函和随后的劳动合同。B、在2008年7月21日双方签订劳动合同时，被告才告知原告必须同时签订全部条款已经打印完好的知识产权、竞业限制及保密协议，此时原告已根据雇佣函从原单位辞职并完成离职手续，只能被迫接受该协议。3）竞业限制约定规定的经济补偿标准偏低，不足以补偿原告履行竞业限制约定的义务，显失公平。A、上述标准只有《浙江省技术秘密保护办法》第15条规定标准的一半。B、原告作为世界五百强企业之一的外资公司的分公司经理，两年内不能在相关行业工作，不能使用已经掌握的高级技能和管理经验，也失去这两年间积累和提升自己技能和管理经验的机会，更失去这两年中在相关行业发展和升职的机会。这将直接导致两年竞业限制期结束之后，原告再回到相关行业就职，不可能获得在没有这两年竞业限制期的情况下本可以获得的更高的职位和薪酬。请求：1、被告补发原告自2010年4月至2011年7月20日的工资福利待遇，合计人民币342043.43元；2、被告补缴原告自2010年4月至2011年7月20日的养老保险、医疗保险和住房公积金，原告个人应负担部分从第一项请求中扣除；3、被告加倍支付原告自2009年5月7日至2011年3月份工资福利待遇和住房公积金的迟延履行期间的债务利息，合计人民币59147.78元；4、被告支付原告关于拖欠2009年5月7日至2011年7月20日工资报酬25%的经济补偿金，合计人民币144526.32元；5、被告向原告出具劳动合同终止的证明，写明劳动合同期限、终止日期、工作岗位为分公司经理、终止原因为合同期满；6、被告向原告支付劳动合同终止的经济补偿金人民币36579.00元和未依法支付该补偿金金额50%的赔偿金人民币18289.50元，合计人民币54868.5元；7、被告向原告支付违法终止劳动合同的赔偿金，合计人民币73158元，被告支付该项赔偿金后，可不再支付第六项经济补偿金及其赔偿金；8、被告在原告提取公积金申请表上盖章，同时遵守有关社保规定及时履行用人单位在劳动者办理社保转移的过程中应尽的其它义务和责任；9、被告承担因未按时向原告出具劳动合同终止证明给原告造成损害和经济损失的赔偿责任，支付原告每月人民币21824.98元，并按此工资标准为原告缴纳养老保险、医疗保险和住房公积金，时间自2011年7月21日起算，直至被告向原告出具劳动合同终止证明之后一个月止；10、被告支付原告竞业限制补偿金，每月人民币21824.98×2／3=14550元，时间自2011年7月21日起至2013年7月20日止。
被告西奥公司辩称，对原告第一项诉讼请求，被告不同意支付。一是因为这个时间段内原告没有来上过班，劳动合同并没有实际履行，原告在没有付出劳动的前提下是不能享受工资福利待遇的；二是原告在中院判决生效后，没有主动来报到上班，劳动合同没有实际履行是原告的主观故意，不是被告在终审判决生效后拒不履行。被告没有拒绝履行判决的意思和行为表示，原告的理由不成立。对原告第二项诉讼请求，该时间段内劳动合同未实际履行，劳动关系已事实解除，被告不需要承担该时间段内的社会保险和住房公积金。对原告第三项诉讼请求，迟延履行期间的债务利息是上一案件判决的执行事项，不在本案法院的受理范围。对原告第四项诉讼请求，没有法律依据，被告不同意支付。《劳动合同法》中提到的未及时支付劳动报酬的25%的补偿金前提是用人单位在劳动行政部门责令支付的情况下拒不支付才要支付补偿金，而本案没有劳动行政部门的介入。对原告第五项诉讼请求，双方从2010年4月份后，劳动合同没有实际履行，原告也没有来上过班，实际上劳动合同已事实解除。如果原告到被告处要求开具劳动合同终止证明，被告随时可以提供，但要求证明上写公司岗位为分公司经理等，这个要按实际情况来填写。对原告第六项诉讼请求，仲裁已支持了该项请求。被告不认可该项裁决，被告认为2010年4月后劳动合同已事实解除，被告不需要支付经济补偿金，合同解除的原因是原告自行离职，没有到公司上班，是原告的过错造成的。但裁决下来后，被告并没有提起诉讼，所以该项裁决已经生效，应该不属于法院的审理范围。对原告主张的50%赔偿金，也是没有法律与事实依据的，被告不同意支付。对原告第七项诉讼请求，被告没有违法终止劳动合同的违法行为，不需要支付任何的赔偿金。对原告第八项诉讼请求，公积金的提取和社保的转移是属于公积金和社保行政管理的范畴，不属于法院管理的范畴。对原告第九项诉讼请求，被告不同意支付。劳动合同解除或终止的证明被告可以随时提供给原告，但原告从没有来公司领取过，责任在原告自身，不能认为被告拒绝出具，原告可以随时来领取。原告主张经济损失的赔偿，应该提供相关经济损失产生的原因和事实依据，即要证明损失的客观存在。并且要证明没有劳动合同终止证明与该经济损失之间必然的因果关系。从目前原告诉请的事实与理由来看，被告认为该主张没有相关事实依据。对原告第十项诉讼请求，根据双方签订的合同条款，是否履行竞业限制的条款由被告单位作出选择，鉴于原告进入公司后，并未接触到核心的商业技术秘密，且原告的合同已于2011年7月20日到期，客观上没有必要履行竞业限制条款，而且被告也没有要求原告履行该条款，该条款属于效力待定，在被告没有明确做出要求原告履行该条款时，该条款不需要履行，被告不同意支付。
为证明自己的主张，原告陈坚向本院提供了下列证据：
1、劳动合同1份，拟证明劳动合同期限自2008年7月21日至2011年7月20日；
2、（2010）浙杭民终字第143号民事判决书1份，拟证明原告工资福利待遇包括基本工资20000元／月、车贴100元／月、住房补贴（基本）100元／月、餐贴每个工作日6元（月工作日按20.83天计算）、住房补贴1200元／月、手机话费补贴300元／月，合计人民币21824.98元／月；被告应继续履行2010年4月份至2011年7月20日的劳动合同；生效判决确认原告工作岗位为分公司经理；
3、杭州市中级人民法院裁判文书生效通知书1份（复印件），拟证明杭州市中级人民法院（2010）浙杭民终字第143号民事判决书生效时间为2010年5月28日；
4、强制执行申请书初稿（复印件）、退卷通知各1份，拟证明江干区人民法院于2011年12月9日告知原告，对于2010年4月至2011年7月20日的工资福利待遇、养老保险、医疗保险、住房公积金、劳动合同终止补偿金、劳动合同终止证明以及社会转移手续，应另行向有关劳动机关申请劳动仲裁；
5、强制执行申请书（复印件）、执行案件受理通知书各1份，拟证明被告迟延履行期间的双倍债务利息因执行完毕时间在申请时待定而无法计算具体金额，所以未能计入执行标的金额；强制执行内容包括标的人民币236061.83元和被告应补缴原告自2009年5月7日至2011年3月份的养老保险、医疗保险和住房公积金；强制执行完成日期为上述执行内容全部执行完毕之日；
6、养老保险、医疗保险和住房公积金补缴凭证各1份（均系复印件），拟证明被告完成补缴时间为2012年5月8日，因此强制执行完成日期即为2012年5月8日，被告补缴金额包括住房公积金人民币11949元；
7、电子邮件1份（打印件），拟证明原告在中院判决书生效之后书面要求继续履行劳动合同，没有所谓的自动离职的主观意愿或行动；被告收到原告要求继续履行劳动合同的书面通知，并且作出书面回复；被告书面表示，在中院判决书生效之后，不服从终审判决，没有任何履行判决书的意愿和行动；原告书面告知被告济南家庭固定电话保持未变和新的手机号码，不存在被告所谓联系不上原告的事实；
8、民事上诉状1份（复印件），拟证明原告济南家庭电话和住址未变；
9、员工辞退申请表1份（复印件），拟证明原告原岗位市场部渠道管理已于2009年5月6日撤销，无法在中院判决书2010年5月28日生效之后到原岗位报到上班；原告已于2009年5月6日被迫办理离职手续，包括交还员工卡给被告；
10、员工卡使用说明1份（复印件），拟证明员工上班及出入厂区时，均必须使用本员工识别证，没有员工卡无法进入被告厂区上班，员工卡在离职时必须交还被告公司人力资源部，原告在2009年5月6日被迫办理离职手续时需要交还员工卡给被告；
11、管理制度1组（均系复印件），拟证明原告在中院的判决书生效之后没有收到被告重新颁发的员工证或工作岗位任命书，因此无法进入工厂上班；被告并没有将原告恢复到公司员工名单里面，也没有为原告安排任何工作岗位，原告不存在无正当理由缺勤和旷工、未按时到岗、连续旷工的事实；不存在被告所谓按自动离职处理、劳动合同提前终止或事实解除的事实；
12、雇佣函及新进员工报告程序单各1份（均系复印件），拟证明双方约定的工作岗位是分公司经理，被告单位办理录用手续时需提供与原单位解除劳动合同证明，否则公司的录用将自动失效；被告知晓没有与原用人单位解除（或终止劳动）合同关系的证明将导致原告不能与其他用人单位签订新的劳动合同；
13、知识产权、竞业限制及保密协议1份，拟证明原告必须得到被告出具的劳动关系终止证明（离职证明）才能向其他用人单位证明自己是在遵守被告保密协议的前提下正常离职的、已经不受被告关于竞业限制条款的约束，可以在与被告相同的行业内就职；被告行使竞业限制条款选择权的时间是在劳动合同终止时，被告选择是否执行竞业限制约定应当以书面通知原告；
14、江干区劳动争议仲裁委员会江劳仲案字（2012）第226号仲裁裁决书（复印件），拟证明第一项裁决已判定被告支付原告终止劳动合同的经济补偿金36579元，所以被告应同时按该经济补偿金数额的百分之五十向原告支付赔偿金。
上述证据经庭审质证，对原告提供的证据1、3、4、5、6，被告无异议，能够证明原告欲证明的事实，本院予以确认。对原告提供的证据2，被告对真实性、合法性无异议，对证明对象第2项由异议，认为根据终审判决，应该是双方继续履行合同，而不是被告单方继续履行合同；本院认为，该份证据能够证明双方此前劳动争议经杭州市中级人民法院终审判决的情况，予以确认。对原告提供的证据7，被告对三性均有异议，认为不符合证据形式要件，原告没有明确要求继续履行劳动合同，被告也没有回复拒绝继续履行劳动合同；本院认为，该组证据系复印件，其真实性无法确定，故不予确认。对原告提供的证据8，被告对真实性无异议，对关联性和证明对象有异议，认为不能证明终审判决后原告的电话和地址没有变化；本院认为，该份证据与本案双方争议缺乏直接关联，不予确认。对原告提供的证据9，被告对真实性无异议，对关联性、证明对象有异议，认为岗位始终存在，不能反映原告已将员工卡交还被告；本院认为，该组证据与本案双方争议缺乏直接关联，不予确认。对原告提供的证据10，被告对三性均有异议，认为员工卡不是进入公司的必要的唯一的手续；本院认为，该组证据与本案缺乏直接关联，不予确认。对原告提供的证据11，被告对真实性、合法性无异议，对证明对象有异议；本院认为，该组证据与本案双方争议缺乏直接关联，不予确认。对原告提供的证据12，被告对真实性、合法性无异议；本院认为，该组证据的真实性可予确认，能够证明被告单位对员工入职手续的要求。对原告提供的证据13，被告对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为竞业限制条款是效力待定条款，被告自始至终没有要求原告执行；本院认为，该份证据的真实性可予确认，能够证明双方对竞业限制的有关约定。对原告提供的证据14，被告对真实性、合法性无异议，对证明对象有异议，认为原告的主张缺少法律依据；本院认为，该份证据的真实性可予确认，能够证明双方本次劳动争议仲裁处理的有关情况。
被告西奥公司未向本院提供证据。
综合有效证据及当事人的陈述，本案经审理查明的事实如下：
2008年6月19日，被告西奥公司向原告陈坚发出《雇佣函》，载明原告在被告单位担任分公司经理职务；月薪为20000元（含税），年终奖金为0-3个月的月薪，与公司的业绩和陈坚的年度业绩挂钩；劳动关系起始时间为2008年7月21日，期限3年等。原告在该《雇佣函》上签字确认。2008年7月21日，原、被告签订《劳动合同》一份，约定劳动合同的期限自2008年7月21日起至2011年7月20日止；原告从事管理工作；公司可根据员工的工作能力、健康状况、工作表现和公司的业务需要调整员工的职责范围，或安排员工到不同的地点工作，公司将依据公司依法颁布的政策，经与员工协商，对其工作岗位进行调整和安排等。合同签订后，原告即在被告单位的杭州总部市场部从事渠道管理工作。2009年4月30日，被告提供给原告“海南分公司（筹）经理兼南大区区总助理”的职位。2009年5月4日，原告在给被告的电子邮件上表示不接受“海南分公司（筹）经理兼南大区区总助理”的职位。就被告为原告安排的该职位，双方沟通未能取得一致意见。2009年5月6日，被告向原告出具《通知函》，载明：因原告不接受公司安排的海南分公司经理一职，造成劳动合同及相关书面约定无法正常履行，决定与原告解除劳动合同。原告于当日办理离职手续，离开被告公司。后原告于2009年6月4日向杭州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。同年7月20日，该委员会作出杭劳仲案字（2009）第350号仲裁裁决书。原告不服，向本院提起诉讼，请求：1、判决西奥公司于2009年5月6日对陈坚发出的解除劳动合同通知函无效，双方劳动合同继续履行；2、西奥公司补发拖欠陈坚自2009年5月7日起至今的薪资福利，包括每月人民币20325元、报销住房补贴和手机费补贴合计1500元／月及补缴相应的各项社保和住房公积金。本院于2009年10月30日作出（2009）杭江民初字第1852号民事判决书，判决：驳回陈坚的诉讼请求。陈坚不服向杭州市中级人民法院提起上诉。杭州市中级人民法院于2010年5月19日作出（2010）浙杭民终字第143号民事判决书，判决：一、撤销杭州市江干区人民法院（2009）杭江民初字第1852号民事判决；二、西奥公司于2009年5月6日向陈坚发出的解除劳动《通知函》无效，双方当事人分别于2008年6月19日签订的《雇佣函》、2008年7月21日签订的《劳动合同》继续履行；三、西奥公司向陈坚补发2009年5月7日至2010年3月份的工资福利待遇（包括基本工资20000元／月、车贴100元／月、住房补贴（基本）100元／月、餐贴每个工作日6元（月工作日按20.83天计算）、住房补贴1200元／月、手机话费补贴300元／月）；四、西奥公司为陈坚补缴2009年6月至2010年3月的养老保险、医疗保险和住房公积金，个人应负担部分由陈坚自行缴纳。该判决于2010年5月28日发生法律效力。该判决生效后，陈坚向本院申请强制执行，要求：1、西奥公司补发陈坚2009年5月7日至2010年3月份的工资福利待遇总计236061.83元；2、西奥公司为陈坚补缴2009年6月至2010年3月的养老保险、医疗保险和住房公积金，个人应负担部分由陈坚自行缴纳；3、西奥公司应双倍支付陈坚上述工资福利待遇、养老保险和住房公积金的延期履行期间的债务利息，按银行同期贷款利率计付的银行利息的双倍；4、西奥公司支付本案执行费。本院于2011年12月23日受理该强制执行申请。
杭州市中级人民法院（2010）浙杭民终字第143号民事判决生效后，西奥公司未通知陈坚有关工作岗位、报到等继续履行劳动合同事宜，陈坚未能实际为西奥公司继续工作。
2008年7月21日，双方签订《知识产权、竞业限制及保密协议》，约定：乙方（陈坚）在离职之日起二年内，不得生产或经营与甲方（西奥公司）同类业务，或到与甲方有竞争关系的其他用人单位任职；在该期限内，甲方按月支付给乙方离职前12个月月平均工资的三分之一、并且不超过杭州市社会职工月平均工资的三倍作为给予乙方的经济补偿……在解除或终止劳动合同（关系）时，甲方有权选择是否执行本条款，乙方在此同意，由甲方来决定是否执行本条款。
另查明，陈坚于2012年6月13日申请劳动仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求相同。2012年9月5日，杭州市江干区劳动争议仲裁委员会作出江劳仲案字（2012）第226号仲裁裁决书，裁决：1、西奥公司支付陈坚经济补偿金36579元；2、西奥公司为陈坚补缴2010年4月1日至2011年7月20日养老保险、医疗保险，陈坚个人承担部分由陈坚承担；3、驳回陈坚的其他仲裁请求。嗣后，陈坚因不服该裁决向本院起诉。
本院认为，本案的争议焦点为原、被告此前劳动争议经生效判决确定继续履行劳动合同、雇佣函后，原告未能为被告实际提供劳动，应由哪一方承担责任的问题。本院认为，原、被告此前劳动争议系因被告单方解除原告劳动合同而引起，而经法院生效判决确认，被告该单方解除行为不当，因此判决确认双方继续履行雇佣函、劳动合同。在因用人单位不当解除劳动合同导致双方前期产生争议的情况下，继续履行劳动合同、雇佣函应由用人单位采取积极行为，为劳动者安排工作岗位、要求劳动者报到上岗等。而本案被告在此前双方劳动争议法院判决生效后，未能联系原告、为原告确定工作岗位、报到时间，导致原告无法实际为被告提供劳动，由此产生的责任应该由被告承担。因此，虽然在双方此前劳动争议经人民法院裁判后原告未为被告实际提供劳动，但造成该后果的原因在于被告方，故双方此后的劳动合同关系仍继续存在至劳动合同期满，被告应当支付原告至劳动合同期满止的工资福利待遇。根据此前生效判决确定的原告的工资福利待遇水平，被告应支付原告2010年4月至2011年7月20日的工资福利待遇计341936.69元。因双方劳动合同关系属于继续状态，被告同时应当为原告补缴该段时间的社会保险，对原告要求补缴2010年4月至2011年7月养老保险、医疗保险的诉讼请求，本院予以支持。
原告主张被告补缴公积金、在提取公积金申请表上盖章，根据现行政策，住房公积金缴纳和提取问题不属于人民法院劳动争议案件审理的范围，故对原告该项请求不予支持。原告主张被告遵守有关社保规定及时履行用人单位在劳动者办理社保转移过程中应尽的其他义务和责任，该项请求并不明确，本院不予处理。
原告主张被告加倍支付2009年5月7日至2011年3月工资福利待遇和住房公积金迟延履行期间的债务利息，属双方此前劳动争议判决执行问题，本案不予处理。
原告主张被告支付拖欠2009年5月7日至2011年7月20日工资报酬25%的经济补偿金，因原告确未实际提供劳动，原、被告双方对是否需要支付原告工资存在争议，故被告不属故意拖欠工资，且原告该项主张亦缺乏法律依据。因此，对原告该项主张本院不予支持。
对原告主张被告出具终止劳动合同证明一项。本院认为，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定，终止劳动合同证明应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同日期、工作岗位、本单位工作年限。本案双方劳动合同约定的期限至2011年7月20日止，此后双方未继续劳动关系，双方劳动合同因期满而终止。故被告应当为原告出具终止劳动合同证明，并按照法律规定写明有关事项。
对于原告主张被告支付劳动合同终止的经济补偿金和50%额外赔偿金一项。本院认为，固定期限劳动合同期满终止的，除用人单位维持或提高约定条件续订劳动合同劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当支付经济补偿。本案中，双方劳动合同因期满而终止，被告未提出续订劳动合同的意向，故应当向原告支付经济补偿金。因原告的收入水平高于杭州市2010年度职工月平均工资的三倍，故经济补偿金按照2010年度杭州市区全社会在岗职工月平均工资2860.83元（34330／12）的三倍标准计算，故计算被告应支付经济补偿金25747.47元（2860.83×3×3）。原告主张该项经济补偿金50%的额外赔偿金，本院认为，适用该额外赔偿金需由劳动行政部门作出责令限期支付的决定，本案劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决已因原告起诉而未生效，并不属于劳动行政部门责令限期支付决定，故原告该项主张缺乏事实依据，本院不予支持。
对于原告主张被告支付违法终止劳动合同赔偿金一项。本案中，双方劳动合同系因合同期限届满而终止，不存在被告违法解除原告劳动合同的情形，且本院也支持了原告在劳动合同届满前的工资福利待遇等，故对原告该项诉讼请求不予支持。
对于原告主张被告承担未按时出具劳动合同终止证明所致损失的赔偿责任一项。原告并未提供证据证明存在因被告未出具终止劳动合同证明而导致损失发生的事实，故对原告该项请求不予支持。
对于原告主张被告支付竞业限制补偿金一项。本案中，根据双方签订的《知识产权、竞业限制及保密协议》约定，在解除或终止劳动合同时，被告有权选择是否执行本条款。而被告并未选择要求原告遵守竞业限制约定，也未按照上述协议向原告按月支付竞业限制补偿，故原告可不遵守该竞业限制约定，对原告主张被告支付竞业限制补偿金的诉讼请求，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条第（五）项、第五十条第一款、第八十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条，《社会保险费征缴暂行条例》第四条之规定，判决如下：
一、被告西子奥的斯电梯有限公司支付原告陈坚2010年4月至2011年7月20日的工资福利待遇人民币341936.69元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告西子奥的斯电梯有限公司支付原告陈坚经济补偿金人民币25747.47元，于本判决生效之日起十日内付清；
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