康定市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川3321刑初35号
公诉机关四川省康定市人民检察院。
翻译人员达瓦拉姆，康定市人民法院干警。
被告人呷如，男，1950年8月15日出生，四川省康定市人。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年11月20日被康定市公安局刑事拘留，同年12月26日经康定市人民检察院批准，同日由康定市公安局执行逮捕。现羁押于康定市看守所。
辩护人李由、四川支点律师事务所律师。
康定市人民检察院以康检刑诉（2017）35号起诉书指控被告人呷如犯诈骗罪，于2017年7月5日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。康定市人民检察院指派检察员郑春出庭支持公诉，被告人呷如及其辩护人李由、翻译人员达瓦拉姆到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
康定市人民检察院指控：1997年被告人呷如私自将康定市新都桥镇新一村临近318国道，“金秋牧马”大酒店东侧的一块土地用铁丝围住占为己有。2014年3月，被告人呷如声称这块地为自己所有，将该土地以人民币32万元的价格卖给了雅江县的格某、四某、加某三人。经康定市国有土地资源局确权：该块土地属原甘孜监狱的国有土地。
康定市人民检察院当庭向法庭提交有：物证、书证、证人证言、被害人陈述、勘查、检查、辨认笔录、照片、被告人供述与辩解等证据支持公诉。公诉机关认为被告人呷如以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究刑事责任。特提起公诉，请依法判处。
被告人呷如对公诉机关指控基本事实无异议，其辩解意见是，卖地的时候就说了地如果是监狱的，就让监狱来找我，我就把钱退给他们；在前年我说退钱，他们（买地方）不让退。
辩护人李由提出以下辩护意见：1、认定被告人的行为构成诈骗罪，事实不清，证据不足；2、被告人的行为是自首，态度是端正的。
经审理查明，被告人呷如于1997年私自将康定市新都桥镇新一村临近318国道的一块土地用铁丝围住占为己有。2014年3月，被告人呷如声称这块地为自己所有，将该土地以人民币32万元的价格卖给了雅江县的四某某某、格某、加某，并签订了协议，该款分两次付清给被告人呷如。康定市公安局办案民警于2016年11月17日、20日口头传唤被告人呷如，被告人呷如即主动到公安民警指定地点康定市新都桥新二村“新雅”宾馆接受第一次询问、讯问，后于2016年11月20日被康定市公安局刑事拘留。
经康定市国有土地资源局确权：该块土地属原甘孜监狱的国有土地。
上述事实，有公诉机关当庭举证、质证并经合议庭认证的下列证据证实：
1.户籍证明。证实被告人呷如生于1950年8月15日等基本身份情况及案发时具有完全刑事责任年龄，现已年满六十五周岁。
2.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证。证实案件来源，以及对被告人采取强制措施的合法性。
3．勘验笔录、现场图、辨认笔录、照片说明。证实现场位于康定市新一村，东侧为空地，西侧为空地，南侧邻国道318线，北侧为空地。
4．辨认笔录、照片说明。证实卖地人为被告人呷如、买地人为四某某某、格某、加某。
5．归案经过、人证侦查人员王某当庭证言及被告人呷如当庭供述及在侦查阶段的第一次询问笔录。证实康定市公安局于2016年11月17日、20日口头传唤被告人呷如，被告人呷如即主动到康定市新都桥新二村“新雅”宾馆接受第一次询问、讯问于2017年11月20日被刑事拘留。
6．康定市国土局关于土地权属的情况说明。证实根据甘国土用（2001）第A0447号《国有土地使用证》，与康定市侦查，确认四某某某、格某、加某占用土地建房属于甘孜监狱国有土地。
7．协议。证实被告人呷如与雅江县祝桑乡村民加某签订了以32万元现金成交，分两次付清的卖地协议。
8．被害人格某陈述。证实2014年格某在新都桥东俄洛三村的听说新一村的呷如有块地要卖，因为没有那么多钱就给表弟加某和家人商量就同意了。几天后，格某、加某的爸爸等看了那块地在新一村临近318国道，金秋牧马酒店向康定方向200米样子，感觉还可以。就到呷如家里，问他地是不是你的，他说是我的地，如果村上有人来找你们，你们就来找我，如果是农场的地我就把钱退给你们。最后商量为32万，写了协议。
9．被害人四某某某陈述。证实2014年3月，四某某某和加某、格某在新都桥新一村村民呷如手中以32万元买了一块地，在新都桥新一村临近318国道金秋牧马酒店向康定方向200米。他（呷如）当时说的这块地是他自己的。我们看位置好就买了合伙修了一栋三层藏房。
10．被害人加某陈述，证实我们四家都是亲戚，加某和格某、四某某某等大概在2014年3月在新都桥新一村村民呷如手中以32万元分两次买了一块地，地在318国道金秋牧马酒店向康定方向200米处。
11．证人仁某某某证言。证实和呷如是夫妻。仁某某某只知道呷如把在新都桥新一村临近318国道金秋牧马酒店向康定方向200米的位置的地卖了32万。
12．证人贡某证言。证实2014年的时候，当时家里来了两个男子找到其爸爸呷如，他们商量什么我不知道，晚上的时候，呷如拿了14万还是15万，对我说是卖地的钱，你明天拿到银行存一下。
13．被告人呷如供述及当庭供述。证实大概在97年的时候，看见监狱后面的那块地空起的，呷如和家人用铁丝把那块地围起来，在里面放牛、割草。2014年，新一村临近318国道的地，卖给雅江的四某某某、格某、加某。呷如说地基是呷如自己的。最后谈成32万分两次给付，签了协议后就给了16万，后给了16万其存了银行。知道地不是自己的，是国家的，因当时其没有钱且有人要买就卖了那地。呷如是给买地的人说村上和监狱不会来找你们麻烦，这块地是由我来管的。
被告人呷如及其辩护人李由无证据向法庭出示。
本院认为，被告人呷如以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物，数额巨大，事实清楚，证据确实充分，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，应予惩处。对被告人呷如提出的“卖地的时候就说了地如果是监狱的，就让监狱来找我，我就把钱退给他们”的辩解意见，与查明事实不符，本院不予采纳；对其提出的“在前年我说退钱，他们（买地方）不让退”的辩解意见，不成立，本院不予采纳；对辩护人李由提出的认定被告人呷如的行为构成诈骗罪，事实不清，证据不足的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。鉴于被告人呷如在未受到讯问、未被采取任何强制措施，经公安机关传唤，主动到公安机关接受第一次询问，并能如实供述基本罪行，应当视为投案自首，采纳公诉人和辩护人对被告人呷如视为投案自首的公诉意见和辩护意见，对被告人呷如可以从轻或减轻处罚；鉴于被告人呷如现已年满65周岁，可以酌情从轻处罚。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人呷如决定减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项之规定，判决如下：
一、被告人呷如犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5万元，上缴国库（罚金于本判决生效后三个月内给付）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年11月20日起至2019年5月19日止）。
二、对被告人呷如造成被害人的经济损失人民币32万元依法责令退赔。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向甘孜藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份,副本二份。
审判长 薛琼
审判员 陈丽
审判员 马婷
二〇一七年八月九日
书记员 张蕊
附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项之规定第二十五条第一款根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。