山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)鲁01刑终275号
原公诉机关山东省济阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）于艳风，男，1985年5月11日出生于山东省昌邑市，汉族，小学文化，农民，住昌邑市，因涉嫌犯盗窃罪于2015年12月19日被刑事拘留，2016年1月18日被逮捕，现羁押于山东省济阳县看守所。
辩护人刘伟，山东倡义律师事务所律师。
翻译人金玉征，济阳县特殊教育学校教师。
原审被告人褚晓朋，男，1989年3月25日出生于山东省昌邑市，汉族，小学文化，农民，住昌邑市，2011年1月21日因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元，同10月28日被假释，假释考验期至2012年4月29日，因涉嫌犯盗窃罪于2015年11月6日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕，现羁押于山东省济阳县看守所。
山东省济阳县人民法院审理山东省济阳县人民检察院指控原审被告人于艳风、褚晓朋犯盗窃罪一案，于二○一六年八月十一日作出(2016)鲁0125刑初82号刑事判决。原审被告人于艳风不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为不属于法律规定必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人于艳风、褚晓朋均系又聋又哑的人。2015年10月，二人预谋盗窃，由于艳风负责偷钱，褚晓朋负责驾驶摩托车在旁边等候并接应，二人共盗窃作案2次，窃取现金计51400元，各分得赃款30840元、20560元。具体事实如下：
一、2015年10月14日10时许，被告人于艳风、褚晓朋驾驶二轮摩托车，在济阳县曲堤镇小陈家村按照既定分工窃取高某某停放的鲁AV16**白色货车内钱包一个，内有现金44000元。事后，于艳风、褚晓朋各分得26400元、17600元。
二、2015年10月16日17时许，被告人于艳风、褚晓朋驾驶二轮摩托车，在济阳县新市镇农村商业银行门口按照既定分工窃取李某某停放的蓝色农用三轮车内钱包一个，内有现金7400元。事后，于艳风、褚晓朋各分得4440元、2960元。
在审理过程中，被告人于艳风亲属代为退赔被害人高某某2万元，上交本院4400元交至本院退赔被害人李某某经济损失，预交罚金3000元；被告人褚晓朋亲属代为退赔被害人高某某1万元、被害人李某某3000元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，予以确认的下列证据证实：
被害人高某某的陈述证明：2015年10月14日上午，其从农行取款2万元，从农信社取款1.99万元，之后其带着这些钱去曲堤镇小陈家村收玉米。当天10点半左右，其在济阳县曲堤镇陈家村停下车，去胡同里转着看玉米，当时没锁车门。两三分钟后，发现副驾驶座上的挎包没了。挎包内有4.4万多元现金，包括430多张面值100元的，还有点零钱。经询问旁边的街坊，街坊说刚才有两个人骑着摩托车过去了，又回来在其车旁边打电话。
被害人李某某的陈述证明：2015年10月16日下午5点左右，其将农用三轮车停放新市信用社南侧、省道249线北侧等孩子，当其下车与熟人聊天时，放在车上驾驶室右侧手刹处的红色挎包被盗，内有现金7400余元，其中有74张红色百元纸币。
被害人李某某的妻子盛某某的陈述印证了李某某关于7400元现金被盗的事实。
证人郭某某的证言证明：2015年10月14日10点左右，高某某将货车停放在济阳县曲堤镇陈家村尹国吉门前，期间，有两个人骑一辆红色摩托车经过货车附近，摩托车上的人向货车里看了看，一会儿，两人又折返回来，摩托车后座上的人从货车驾驶室内拿了件东西，骑摩托车的人戴着头盔，没下车，下车拿东西的人穿灰色夹克，头发不算长，不胖不瘦，身高175cm左右，长脸。后来，高某某称收玉米的钱包被盗。
证人陈某某的证言证明：2015年10月14日10时左右，其夫妻二人在陈家村的东西公路上收拾玉米，两名男子骑一辆红色二轮摩托车先是从东向西行驶，一会儿从西边返回来，随后又向西快速驶去。骑摩托车的男子戴着头盔，坐后座的男子没有戴头盔，穿着一件深灰色的夹克，敞着怀。不一会儿，高某某称放在车箱里的钱被人偷走了。
济阳县公安局制作的“侦查视频截图”及监控视频光盘证明：2015年10月14日10时许，褚晓朋骑摩托车带着于艳风由济阳县仁风镇迎风大街一路尾随被害人高某某驾驶的白色货车至济阳县曲堤镇西郭村，作案后逃离途经曲堤镇骆家村。10月16日17时20分许，于艳风从一辆蓝色三轮车上实施盗窃，褚晓朋驾驶摩托车在旁边接应。
中国农业银行股份有限公司济阳曲堤分理处出具的已销户活期账户明细清单及济阳县支行出具的借记卡产品资料查询证明：账号为6228480256031901463的户主是高某某，该账户于2015年10月14日支取现金4次，共计2万元。
山东济阳农村商业银行股份有限公司仁风支行出具的活期存款账户明细及高某某提供的户口信息证明：账号为901060800010101694528的户主是宋某某，该账户于2015年10月14日支取现金19900元。宋某某与高某某是夫妻关系。
被害人高某某出具的收到条、谅解书及赔偿协议证明：2016年7月8日，褚晓朋之妻赔偿高某某1万元，8月4日，于艳风亲属赔偿高某某2万元，高某某对褚晓朋、于艳风予以谅解，并表示可以对二人从轻处罚。
被害人李某某出具的收到条、谅解书及赔偿协议证明：2016年7月8日，褚晓朋之妻赔偿李某某3000元，李某某对褚晓朋、于艳风予以谅解，并表示可以对二人从轻处罚。8月4日，于艳风的亲属将7400元交至法院，用于赔偿李某某的经济损失。
济阳县公安局制作的辨认笔录及辨认视频照片证明：2015年11月30日16时35分至16时45分，郭某某在济阳县曲堤镇小陈家村通过两段侦查视频对盗窃高某某钱包的犯罪嫌疑人进行了辨认。通过观看视频，郭某某指认视频中骑摩托车的两名男子就是偷高某某钱包的人，但因距离两名男子较远，无法看清两人的面部特征。
济阳县公安局制作的现场勘验笔录证明：现场中心位于济阳县曲堤镇陈家村内东西公路上停放的鲁AV16**白色康铃货车，货车车头朝西，停放于公路北侧，车门呈开启状，车内副驾驶座上有一浅咖啡色衣服。
济阳县公安局制作的现场勘验笔录证明：案发现场位于省道249线北侧、济阳县新市农村信用社门口停放的一辆时风牌农用三轮车，车厢内被翻动的痕迹明显。
公安机关制作的辨认笔录证明：2015年12月1日15时20分至15时30分，褚晓朋指认济阳县新市镇农村信用社南侧路边的空地即是2015年10月其同“于哈”驾驶摩托车盗窃一辆收粮食的三轮车驾驶室内的钱包的地点。
公安机关制作的辨认笔录证明：经褚晓朋辨认，于艳风即是共同作案人。经于艳风辨认褚晓朋即是共同作案人。
公安机关调取的户籍材料证明被告人于艳风、褚晓朋的自然身份情况。
公安机关出具的发、破案经过及抓获材料证明本案案发及被告人于艳风、褚晓朋的归案经过。
济阳县残疾人联合会出具的残疾人信息查询结果单证明：于艳风、褚晓朋符合听力、言语残疾标准，残疾等级为壹级。
公安机关出具的扣押决定书、扣押清单证明：2015年11月5日，公安机关依法扣押褚晓朋持有的红色雅马哈牌二轮摩托车一辆。
山东省青岛市崂山区人民法院（2011）崂刑初字第36号刑事判决书及假释证明书证明：2011年1月21日，褚晓朋因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。同10月28日，褚晓朋被释放，假释考验期自2011年10月28日起至2012年4月29日止。
被告人于艳风供述：其同褚晓朋预谋偷钱，其负责偷钱，褚晓鹏骑摩托车负责接应。2015年的一天上午，两人骑摩托车在济阳县的一条公路上，趁一辆白色货车驾驶员不在，从副驾驶位置窃取一个钱包。事后，两人按六四比例分赃，钱包扔掉。过了两天，其同褚晓朋骑摩托车在济阳县的一条公路上，从一辆蓝色三轮车的副驾驶位置窃取一个钱包，内有现金7400元。事后，两人将钱分掉，钱包随手扔掉。因其具体实施盗窃，钱分得多。
被告人褚晓朋供述：其同于艳风预谋偷钱，于艳风负责偷钱，其骑摩托车负责接应。2015年10月的一天，两人骑摩托车在一乡镇上看到一辆白色货车，感觉车内会有钱，遂跟踪货车，趁车停下司机离开时，于艳风从车里拿走钱包，其骑摩托车带着他就跑了。钱包内有现金44000元，两人按四六分成，其分得17600元，所以钱分得少。后其与于艳风骑摩托车来到济阳县的一个乡镇，觉得一辆收粮食的三轮车上可能有钱，于艳风就趁车主不注意从车上偷了钱包，钱包内有7400元。因其负责骑摩托车，钱分得少。
原审法院认为，被告人于艳风、褚晓朋的行为均构成盗窃罪。被告人褚晓朋，系累犯。二被告人亲属代为赔偿被害人部分经济损失，并取得谅解，对二人予以从轻处罚。对被告人褚晓朋依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十九条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条；对被告人于艳风依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十九条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，被告人褚晓朋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万五千元；被告人于艳风犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万元。被告人于艳风退赔的四千四百元，发还被害人李某某。被告人褚晓朋、于艳风继续退赔违法所得一万四千元。
宣判后，原公诉机关不抗诉。原审被告人褚晓朋服判不上诉。原审被告人于艳风以“1、其亲属积极退赔被害人损失，并取得了被害人谅解；2、其系聋哑人，且系初犯，原判量刑重”为由，提出上诉。其辩护人除以上述相同理由为其进行辩护外，还提出如下辩护意见：一审法院未认定于艳风如实供述盗窃事实不当。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人于艳风的辩护人提出的一审法院未认定于艳风如实供述盗窃事实不当的问题，经查，上诉人于艳风到案后否认盗窃事实，后在证据面前才予以供认。因此，上诉人于艳风的辩护人提出的此条辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人于艳风、原审被告人褚晓朋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，原审法院认定其行为构成盗窃罪是正确的。原审法院综合考虑于艳风、褚晓朋均系聋哑人，褚晓朋系累犯，二被告人亲属代为赔偿部分经济损失，并取得被害人谅解等量刑情节，在法定的量刑幅度内对二被告人处以相应的刑罚是适当的。上诉人于艳风及其辩护人以上述相同理由再次要求从轻处罚理由不足，不予采纳。原审法院认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审 判 长 毕庶惠
审 判 员 刘建民
代理审判员 陈 勇
二〇一六年十月十一日
书 记 员 朱小青