福建省连城县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽0825刑初187号
公诉机关连城县人民检察院。
被告人沈运彬，男,1979年10月21日出生于福建省连城县,汉族,高中文化,个体户,住连城县。因本案于2016年8月9日被取保候审。
被告人华丽玲,女,1983年12月5日出生于福建省连城县,汉族,初中文化,农民，住连城县。因本案于2016年8月9日被取保候审。
被告人伍美燕,曾用名伍彩霞,女,1972年12月2日出生于福建省连城县,汉族,初中文化,农民,住福建省新罗区。因本案于2016年8月23日取保候审。
连城县人民检察院以连检诉刑诉〔2017〕175号起诉书指控被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕犯非法经营罪，于2017年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。连城县人民检察院指派检察员邱发春出庭支持公诉。被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人沈运彬自2016年7月以来经营“六合彩”，多次通过微信接受陈细灶的报码，金额共计人民币1072OO元(以下币种相同)。被告人沈运彬收码后截留吃码30000元未向上报,后因有一号码中大奖，被告人沈运彬遂于次日将30000元作为中奖金额转回陈细灶账户。向谢某(另案处理)报码金额172O0元，向被告人华丽玲报码金额60000元。被告人沈运彬向谢某报码17200元有部分号码中奖，谢某以46倍向被告人沈运彬结算，被告人沈运彬以44倍向陈细灶结算，被告人沈运彬从中营利1200元。
被告人沈运彬分两次向被告人华丽玲报码60000元，第一次是2016年7月24日，以每个码值800元报了第83期25个码，金额共20000元。被告人华丽玲收到后通过报码给被告人伍美燕再向庄家“林某”(另案处理)报码，这次中了一个特码，“林某”赔付给被告人伍美燕特码金额41倍共32800元和报码总金额的13%的反水钱；被告人伍美燕将该钱扣除被告人沈运彬未付的本钱20000元，加上13%返水钱2600元共15400元，通过妹妹伍奕茜转账给了被告人华丽玲,被告人华丽玲留下200元后付给被告人沈运彬12%反水钱，被告人沈运彬扣除5%的反水钱1000元后将奖金支付给陈细灶。第二次是2016年7月26日以每个码值1600元报了第84期25个码，金额共40000元。被告人华丽玲按上述路线上报到庄家后当期没有中奖，陈细灶即不支付本金，由于被告人伍美燕已支付给“林某”本金，遂向被告人华丽玲索取，被告人华丽玲又向被告人沈运彬索取，从而引发三人纠纷，被告人华丽玲和沈运彬即商量到公安机关自首。随后，被告人伍美燕也向公安机关自首。
此外，被告人华丽玲还接受童某、李某1、李某2老公、“陈某”、“雁石”等人“六合彩”报码营利，报码给被告人伍美燕30期，金额总共14205元。被告人伍美燕为华丽玲及他人报码，从中抽取2%的利润,大约1000元。被告人华丽玲除了向被告人伍美燕报码外，还向“财神爷”报码3345元，“二嫂”报码2530元。被告人华丽玲为以上人员报码，从中收取2%利润。被告人沈运彬非法经营总金额107200元，被告人华丽玲80080元，被告人伍美燕非法经营总金额74205元。2017年8月16日，被告人沈运彬退出违法所得2200元，被告人华丽玲退出违法所得601.6元，被告人伍美燕退出违法所得1000元。
上述事实，被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的连城县公安局受案登记表、受案回执、立案决定书、户籍证明、传讯通知书、取保候审决定书、收取保证金、到案经过、违法犯罪前科查证经过、提取经过、沈运彬手机中照片、提取笔录、鉴定聘请书、行政处罚决定书、情况说明、协助查询财产通知书、银行交易明细；证人童某、谢某的证言；被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕的供述与辩解；龙岩市公安局公共网络信息安全监察支队出具的岩公网电子数据检验鉴定[2016]检鉴字第3010号电子数据检验鉴定报告书；连城县公安局制作的童某、华丽玲、沈运彬等人的辨认笔录；华丽玲手机电子数据光盘等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕违反国家规定，非法买卖“六合彩”，累计金额分别为107200元、80080元、74205元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕案发后主动投案，到案后如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚；三被告人案发后均退出违法所得，可酌情从轻处罚。综上，决定对被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕均从轻处罚。公诉机关建议对被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕在有期徒刑八个月至一年的幅度内处刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。综合考虑被告人沈运彬、华丽玲、伍美燕的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》二百二十五条第（四）项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人沈运彬犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（已缴纳）；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。)
二、被告人华丽玲犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。)
三、被告人伍美燕犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。)
四、对被告人沈运彬退出的违法所得人民币二千二百元、被告人华丽玲退出的违法所得人民币六百零一元六角、被告人伍美燕退出的违法所得人民币一千元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 吴振忠
人民陪审员 罗小洪
人民陪审员 童毅男
二〇一七年八月十六日
法官 助理 巫 健
代理书记员 罗 琳
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第（四）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。