山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)晋10民终111号
上诉人（原审原告）崔生保，男，1942年11月4日出生，汉族。
上诉人（原审原告）郭三连，女，1943年6月4日出生，汉族。
上诉人（原审原告）朱慧慧，女，1985年8月15日出生，汉族。
上诉人（原审原告）崔XX，女，2005年10月28日出生，汉族，系朱慧慧之女。
上诉人（原审原告）崔XX，女，2010年2月11日出生，汉族，系朱慧慧之女。
委托代理人牛立，山西谦诚律师事务所律师。
委托代理人闫宏亮，山西谦诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）新绛县丰华运输有限公司。
法定代表人王玉堂，经理。
委托代理人席金堂，山西泰同律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王晓军，男，1981年5月12日出生，汉族。
委托代理人史永平，山西如山律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马彦宾，男，1983年5月15日出生，汉族。
上诉人崔生保、郭三连、朱慧慧、崔XX、崔XX因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省襄汾县人民法院（2014）襄民初字第01268号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人崔生保、郭三连、朱慧慧、崔XX、崔XX的共同委托代理人牛立、闫宏亮，被上诉人新绛县丰华运输有限公司（以下简称丰华公司）的委托代理人席金堂，被上诉人王晓军的委托代理人史永平及被上诉人马彦宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，崔生保、郭三连系死者崔XX父母，朱慧慧系崔XX妻子，崔诗琪、崔XX系崔XX女儿。崔XX生前系马彦宾雇佣的司机。2013年11月4日，崔XX驾驶马彦宾所有的晋M69**∕晋MD8**挂号重型半挂牵引车在焦桐高速焦作至桐柏方向351KM+100M处，与毛XX驾驶的豫MB5X**∕闽H5X**挂号重型半挂车碰撞，造成晋M69**∕晋MD8**挂号重型半挂牵引车受损的交通事故。当日，马彦宾借用王晓军经营的、登记车主为丰华公司车牌号为晋MFH3X**车头，挂马彦宾所有的晋MD8**挂号挂车，由崔XX驾驶，王晓军乘坐，继续为马彦宾送货。11月5日14时15分，在岳临高速312KM+600M处，崔XX驾驶车辆与刘XX驾驶的晋M62X**号车发生追尾，造成崔XX当场死亡的交通事故。湖南省公安厅交警总队高速公路管理支队潭衡西大队作出高公交认字[2013]第00018号道路交通事故认定书，认定崔XX驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，违反了《中华人民共和国道路安全法》第二十二条之规定，其行为是造成交通事故的主要原因，负事故的主要责任，刘XX驾驶机动车在高速公路上正常情况下以低于规定最低时速行驶，违反《中华人民共和国道路安全法实施条例》第七十八第第一款的规定，此过错行为是造成事故的次要原因，负事故次要责任，乘坐人王晓军无责任。事故发生后，崔生保、郭三连、朱慧慧、崔XX、崔XX以机动车交通事故责任纠纷向湖南省衡阳县人民法院起诉侵权人刘XX及刘XX驾驶的晋M62X**号车登记车主万荣县XX汽车运输有限公司、保险承保商中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司盐湖营销服务部，要求按责任赔偿各种损失共计358818元，2014年10月10日，湖南省衡阳县人民法院作出（2014）蒸民一初字第412号民事判决，法院认定崔XX因交通事故死亡产生的各项损失费用为631409.10元，判决确定中国人民财产保险股份有限公司运城市分公司盐湖营销服务部赔偿崔生保等五原告各项损失共计326316.27元。刘XX不服，提出上诉，2015年2月26日，湖南省衡阳市中级人民法院作出（2014）衡中法少民终字第81号民事判决，维持一审判决。另，事发后王晓军及马彦宾共同给付崔XX的家人3万元作为丧葬费用。
现崔生保、郭三连、朱慧慧、崔XX、崔XX以新绛县丰华运输有限公司及王晓军、马彦宾为被告提起诉讼称，经鉴定崔XX驾驶的车辆安全技术性能不合格，崔XX受雇期间因职务行为死亡，被告提供的车辆不合格，应承担相应的赔偿责任。请求判令各被告连带赔偿其各项损失计310000元。庭审中，崔生保等五人除提供其各项损失费用的赔偿依据外，着重提供交通事故认定书其后所附的湖南中成司鉴所（2013）车检字第136号车辆安全技术性能鉴定意见书，以证明崔XX驾驶的事故车辆晋MFH3X**半挂牵引车、晋MD8**号挂车车辆所有人均登记为丰华公司，认定道路交通事故的证据其中对车辆的安全性能鉴定意见中体现该事故车辆的制动系的安全技术性能不合格。丰华公司认为公司与崔XX之间不存劳务及劳动关系，且事故责任认定系崔XX未按照操作规范安全驾驶，交通事故发生与公司无关。王晓军认为崔XX系马彦宾雇佣的司机，事故责任认定崔XX有过错，自己不应承担责任。马彦宾认为交通事故系崔XX的过错所致，自己不应承担责任。
原判认为，一、崔XX受雇于被告马彦宾驾驶车辆，双方为雇佣关系。被告马彦宾借用被告王晓军的晋MFH3X**车头拉运，被告丰华公司系登记所有人。本案五原告以提供劳务者受害责任纠纷起诉，被告王晓军、丰华公司与崔XX不存在劳务关系，不是劳务关系的主体，故既不承担赔偿责任，亦不承担连带责任。二、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”雇主承担的是替代赔偿责任，基于合同关系产生，第三人承担的赔偿责任基于侵权产生，二者只能选择其一。本案崔XX与被告马彦宾之间存在雇佣关系，其损害由于第三人刘XX的侵权行为和自己的过错产生，五原告已起诉第三人刘XX，刘XX车辆的承保公司已替代刘XX赔偿了五原告的损失，其再行起诉雇主既被告马彦宾不符合法律的规定，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条的规定，判决：驳回原告崔生保、郭三连、朱慧慧、崔诗琪、崔XX的诉讼请求。案件受理费5950元由原告崔生保、郭三连、朱慧慧、崔诗琪、崔XX承担。
上诉人崔生保、郭三连、朱慧慧、崔诗琪、崔XX不服上述判决向本院提起上诉称，上诉人亲人崔XX受被上诉人马彦宾雇佣开大货车跑运输，本案事故直接原因是崔XX驾驶的车辆制动不合格导致车辆追尾，车辆的车主应依法承担法律责任，本案应为侵权纠纷，提供缺陷车辆的被上诉人应依法承担侵权责任。最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此雇主对雇员在雇佣活动中遭受的伤害依法应承担100%的赔偿责任，而在交通事故责任纠纷案件中赔偿在交强险责任以外是按照主次责任划分的，五上诉人承担了70%的份额，湖南判决中侵权人刘XX一方并没有承担全部赔偿责任，对于没有赔偿的损失部分，作为雇主的被上诉人应予承担。一审法院认定本案法律关系错误，片面理解法律规定导致错误判决。请求撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人丰华公司辩称，我公司与崔XX之间不存在劳务和劳动关系，上诉人已选择以侵权作为赔偿的依据并已执行完毕，再以其他理由提出诉讼请求没有法律依据，上诉人的亲属崔XX存在重大过错是本次事故发生的主要原因，一审法院认定我公司不承担任何责任正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人王晓军辩称，上诉人的亲属崔XX确实受雇于马彦宾，造成事故的主要原因是崔XX未按照操作规范安全驾驶，即崔XX的死与车辆的安全技术性能不合格没有关系，被上诉人不应承担赔偿责任。雇员在雇佣活动中遭受第三人的伤害，雇主和第三人承担不真正连带赔偿责任，雇员既可以要求雇主承担赔偿责任，也可以要求第三人承担赔偿责任，二者只能选择其一。上诉人已向第三人主张了赔偿权利且已执行完毕，其就不能再向雇主要求赔偿。一审法院认定本案法律关系正确，判决适用法律正确，依法应予维持。
被上诉人马彦宾辩称，崔XX是我雇佣的司机，因为我的车头发生交通事故，我给王晓军打电话让其帮忙，王晓军车头拉着我的车尾由崔XX开车去广西送货，在此过程发生交通事故。各方的车辆都有保险，上诉人已经向事故车辆的对方提起诉讼，获得赔偿且已经履行，而且事发后我和王晓军也支付上诉人3万元作为丧葬费用，我不应再承担任何赔偿责任。
本院认为，崔XX系被上诉人马彦宾雇佣的司机，崔XX驾驶晋MFH3X**半挂牵引车及晋MD8**号挂车与刘XX驾驶的车辆发生追尾的交通事故。交通事故责任认定书认定崔XX负事故主要责任，刘XX负次要责任。但事故责任认定是对于事故双方的责任认定，不涉及其他人的侵权责任，崔XX死亡产生的损失在机动车交通事故责任纠纷案件中并没有得到完全赔偿。据上诉人崔生保等人提供的交通事故责任认定书及其后所附的车辆安全技术性能鉴定意见书，崔XX驾驶的车辆经鉴定制动系的安全技术性能不合格，即该车辆存在安全隐患，结合本案所涉的交通事故系崔XX驾驶的车辆在高速公路上发生追尾的事实，事故车辆晋MFH3X**半挂牵引车系马彦宾借用王晓军实际所有且登记在丰华公司名下，作为车辆的所有人、管理人及提供者对上路车辆造成的损害后果均负有相应的责任，对此应承担相应的损害赔偿责任。崔XX作为驾驶车辆的司机对其驾驶上路的车辆没有尽到安全检测义务且在高速公路上未按操作规范安全行驶存在过错，应承担其相应的责任。综上，一审判决以提供劳务者受害责任认定本案纠纷处理不当。本院确定丰华公司、王晓军、马彦宾在被上诉人崔生保等人没有受偿部分分别赔偿5万元，三方互负连带责任，王晓军与马彦宾支付的3万元应从中予以扣除。其余损失由上诉人崔生保等人自负。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十四条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项，第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山西省襄汾县人民法院（2014）襄民初字第01268号民事判决。
二、被上诉人新绛县丰华运输有限公司赔偿上诉人崔生保、郭三连、朱慧慧、崔XX、崔XX5万元；被上诉人王晓军赔偿上诉人5万元，被上诉人马彦宾赔偿上诉人5万元（其中包括王晓军与马彦宾支付的3万元）。上述款项于本判决生效之日起三十日内履行，三被上诉人互负连带责任。
三、驳回上诉人崔生保、郭三连、朱慧慧、崔XX、崔XX的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5950元，二审案件受理费5950元，共计11900元，由上诉人崔生保、郭三连、朱慧慧、崔XX、崔XX承担5900元，由被上诉人新绛县丰华运输有限公司承担2000元，被上诉人王晓军承担2000元，被上诉人马彦宾承担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 琼
审 判 员 姚应宝
代理审判员 牛凌云
二〇一六年五月十六日
书 记 员 张 倩