4.0pt;mso-font-kerning:0pt”>广东省高级人民法院
4.0pt”>刑事裁定书
（2013）粤高法刑二终字第240号
原公诉机关广东省深圳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林建委，曾用名林建伟，男，1985年2月10日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市。因本案于2012年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现押于深圳市第二看守所。
辩护人邹立洪，广东鹏鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴坤，男，1975年10月9日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省灵璧县。因本案于2012年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现押于深圳市第二看守所。
原审被告人黎明亮，男，1983年7月15日出生，香港身份证号码Z603620(2)，汉族，初中文化，住香港特别行政区，暂住深圳市。因本案于2012年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。2013年5月12日被取保候审。
原审被告人苏少波，男，1987年7月2日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省陆丰市。2008年因犯抢劫罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑四年，2011年4月29日刑满释放。因本案于2012年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。现押于深圳市第二看守所。
原审被告人林植陆，男，1984年8月15日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省陆丰市。因本案于2012年6月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。2013年6月13日被取保候审。
广东省深圳市中级人民法院审理广东省深圳市人民检察院指控原审被告人林建委、黎明亮犯贩卖毒品罪、原审被告人苏少波、吴坤犯非法持有毒品罪、原审被告人林植陆犯非法持有枪支罪一案，于2013年4月23日作出(2013)深中法刑一初字第71号刑事判决。宣判后，原审被告人林建委、吴坤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。经审阅案卷和上诉材料，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年6月10日晚，被告人林建委在深圳市龙华新区油松水斗老围和鹏苑C栋603房以人民币1000元的价格向被告人黎明亮出售了约5克冰毒。2012年6月12日21时许，吸毒人员杨某霞电话联系黎明亮求购冰毒，并约定由黎明亮送货到杨某霞居住的深圳市龙华新区山咀头村二区五巷3号1104房。次日凌晨零时40分许，黎明亮来到杨某霞住处门口准备交易冰毒时被抓获。民警随后在黎明亮租住的深圳市龙华新区水斗老围后山B栋522房查获白色晶体重1.66克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺，同时查获电子称、计算器、塑料袋、塑料管等物一批。
2012年6月13日凌晨零时20分许，被告人苏少波在其居住的深圳市龙华新区骏龙新村39栋103房与其女友周某、朋友张某一起吸食毒品，接到黎明亮的电话邀请，便携带两小包冰毒前往黎明亮住处准备一起吸食。到达黎明亮住处即被民警抓获，民警从苏少波身上查获两小包用塑料袋包装的白色晶体重1.27克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺。随后，民警在苏少波的住处查获红色固体颗粒重32.16克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
2012年6月13日下午17时许，被告人林建委携带冰毒与被告人吴坤一起来到深圳市龙华新区油松水斗老围和鹏苑C栋603房时被抓获，民警同时查获林建委随身携带的用塑料袋包装的白色晶体一袋重522克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量为79.9g／100g。民警从吴坤身上查获用小铁盒包装的红色固体颗粒重0.75克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺、咖啡因。林建委带领民警对吴坤居住的深圳市龙华新区上塘东一新村17栋404房进行了搜查，查获用塑料袋包装的红色固体颗粒三袋重157.21克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺、咖啡因，甲基苯丙胺含量为9.1g／100g。
被告人林建委被抓获后，电话通知被告人林植陆返回林植陆居住的深圳市龙华新区油松水斗老围和鹏苑C栋603房。2012年6月13日晚20时许，林植陆返回住处时被抓获。民警从其身上查获枪型物品一支，经鉴定为以火药为动力发射弹丸的自制手枪，民警还在其住处的保险柜内查获子弹型物品二枚，经鉴定为国产制式手枪弹。
上述事实有物证、书证、证人证言、被告人的供述、现场勘验检查笔录、鉴定意见等证据证实。
原审法院认为，被告人林建委、黎明亮无视国家法律，贩卖毒品，其中林建委贩卖毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人苏少波、吴坤非法持有毒品，其中吴坤非法持有毒品数量大，其行为均已构成非法持有毒品罪；被告人林植陆非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，其行为已构成非法持有枪支罪。黎明亮协助公安机关抓获苏少波、林建委、吴坤，苏少波协助公安机关抓获林建委、吴坤，经查属实，黎明亮和苏少波二人均有重大立功表现，结合全案案情，可以从轻处罚。被告人林建委协助公安机关抓获林植陆并向公安机关检举吴坤的犯罪行为，查证属实，有立功表现，依法可以从轻处罚。苏少波曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人林建委犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币20万元；二、被告人吴坤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10万元；三、被告人苏少波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2万元；四、被告人林植陆犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；五、被告人黎明亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1万元；六、缴获的涉案毒品甲基苯丙胺524.93克、甲基苯丙胺、咖啡因160.12克、自制手枪1支、手枪子弹2枚、电子秤等一批，予以没收，由公安机关依法处理。
上诉人林建委上诉提出：1.原审判决认定其于2012年6月以2000元向苏少波出售一包冰毒，只有苏少波的供述，属于孤证。2.原审判决认定其于2012年6月10日以1000元向黎明亮出售5克冰毒，只有黎明亮的供述，没有其他证据佐证。3.原判认定毒品522克是其贩卖的没有证据，没有证据证明其向谁买，准备向谁卖。其没有贩卖毒品，是非法持有毒品。请求撤销原审判决。
其二审辩护人提出：1.原判认定林建委贩卖毒品数量事实不清。原判没有最终认定林建委贩卖毒品的次数和数量。2.对于毒品522克，原判认定林建委贩卖的证据不足。公诉机关没有提供证据证明林建委向谁买、向谁卖，没有上家、下家，不能构成贩卖毒品。3.林建委供述一个老乡让其保管该522克毒品，应按非法持有毒品罪对林建委定罪处罚。4.公诉机关没有证据显示林建委有个人财产，原判没收林建委个人财产人民币20万元没有事实依据。综上，请求二审查清事实，依法改判。
上诉人吴坤上诉提出：原判量刑过重。1.其持有的“麻古”157.21克甲基苯丙胺含量为9.1%，总计甲基苯丙胺不到14克。2.麻古是朋友放在其家里的。3.其如实供述，是初犯、偶犯，有自首情节。4.其父母年迈，有小孩需要抚养。请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，上诉人林建委、原审被告人黎明亮在深圳市龙华新区附近贩卖毒品。2012年6月10日晚，林建委在深圳市龙华新区油松水斗老围和鹏苑C栋603房以人民币1000元的价格向黎明亮出售了约5克冰毒。6月12日21时许，吸毒人员杨某霞电话联系黎明亮求购冰毒，并约定由黎明亮送货到杨某霞居住的深圳市龙华新区山咀头村二区五巷3号1104房。6月13日凌晨零时许，黎明亮来到杨某霞住处门口准备交易冰毒时被抓获。民警随后在黎明亮租住的深圳市龙华新区水斗老围后山B栋522房查获白色晶体重1.66克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺，同时查获电子称、计算器、塑料袋、塑料管等贩毒、吸毒工具一批。黎明亮随即配合公安机关，打电话联系原审被告人苏少波。6月13日凌晨，苏少波携带两小包冰毒到达黎明亮住处时被民警抓获。民警从苏少波身上查获两小包用塑料袋包装的白色晶体重1.27克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺，随后在其居住的深圳市龙华新区骏龙新村39栋103房查获红色固体颗粒重32.16克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺、咖啡因。之后，黎明亮、苏少波协助民警抓捕林建委。6月13日17时许，林建委与原审被告人吴坤一起来到深圳市龙华新区油松水斗老围和鹏苑C栋603房时被抓获，民警查获林建委随身携带的用塑料袋包装的白色晶体522克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量为79.9g／100g；查获吴坤随身携带的用小铁盒包装的红色固体颗粒重0.75克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺、咖啡因。林建委随后带领民警对吴坤居住的深圳市龙华新区上塘东一新村17栋404房进行了搜查，查获用塑料袋包装的红色固体颗粒三袋重157.21克，经鉴定从中检出甲基苯丙胺、咖啡因，甲基苯丙胺含量为9.1g／100g。林建委还配合公安机关打电话通知原审被告人林植陆返回住处深圳市龙华新区油松水斗老围和鹏苑C栋603房。6月13日20时许，林植陆返回住处时被民警抓获。民警从林植陆身上查获枪型物品一支，经鉴定为以火药为动力发射弹丸的自制手枪，民警还在其住处的保险柜内查获子弹型物品二枚，经鉴定为国产制式手枪弹。
上述事实有以下证据证实：
（一）物证、书证
1．涉案查获的冰毒522克及电子秤的照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实：2012年6月13日17时许，公安机关对龙华街道水斗老围村和鹏苑C栋603房进行搜查。在房间门口发现一个塑料袋，内有两包疑似冰毒约550克（经鉴定，重522克，检出甲基苯丙胺）；在客厅沙发旁边台面上发现一包白色粉末约99克（经鉴定，未检出常见毒品）和两个电子秤；在吴坤衣兜里发现一个小铁盒，内有一小包红色颗粒物约1克（经鉴定，重0.75克，检出甲基苯丙胺、咖啡因）。
2．涉案查获的手枪照片及保险柜、子弹的照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实：2012年6月13日17时许，公安机关对龙华街道水斗老围村和鹏苑C栋603房进行搜查。在厨房对面卧室内发现一个保险箱，内有两颗金属子弹；在林植陆身上的挎包内发现仿六四手枪一支。
3．从吴坤住处搜出的毒品麻古三包的照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实：公安机关于2012年6月14日0时许对吴坤住处龙华新区上塘东一新村17栋404房进行搜查。在卧室梳妆台下发现三个装有红色颗粒的塑料袋约160克（经鉴定，重157.21克，检出甲基苯丙胺、咖啡因）和两个装有黄色粉末（经鉴定，未检出常见毒品）的塑料袋。
4．从黎明亮住处搜出的电子秤、计算器、塑料袋、塑料管、玻璃纸、白色晶体（冰毒1.66克）的照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实：2012年6月13日2时50分许，公安机关对黎明亮居住的龙华街道水斗老围后山B栋522房进行搜查，在房间茶几上发现一小块疑似冰毒约2克（经鉴定，重1.66克，检出甲基苯丙胺）和七根塑料管、两个小塑料袋、一个玻璃瓶，在茶几下方发现一个电子秤、一个计算器。
5．从苏少波住处搜出的红色麻古粉及从其身上搜出的两小包冰毒的照片、搜查证、搜查笔录、扣押清单，证实：2012年6月13日3时30分许，公安机关对苏少波的人身和住处龙华街道骏龙新村39栋103房进行搜查，在苏少波的衣兜内发现两小块疑似冰毒约2克（经鉴定，重1.27克，检出甲基苯丙胺），在卧室床头内发现两个装有红色粉末的塑料袋约35克（经鉴定，重32.16克，检出甲基苯丙胺、咖啡因）和一个装有黄色粉末的蓝色塑料袋约5克（经鉴定，未检出常见毒品）。
6．接受刑事案件登记表、立案决定书，证实：本案由深圳市公安局龙华分局刑警大队禁毒中队发现在龙华街道油松派出所辖区贩毒线索，2012年6月13日由禁毒中队组织油松派出所一起抓获五名被告人并缴获毒品、枪支等的经过。公安机关于当日立案侦查。
7．深圳市公安局油松派出所出具的抓获经过和情况说明，证实：2012年6月13日凌晨1时许，根据举报线索，民警在深圳市龙华街道龙园社区山咀头村二区五巷3号1104房门口抓获黎明亮，随后在龙华街道水斗老围村后山B栋522房抓获吸毒人员田某丽，并在522房的茶几上查获1.66克疑似冰毒和一些吸毒工具。然后通过黎明亮约出苏少波，将苏少波抓获，在苏少波身上查获疑似冰毒1.27克，随后在苏少波位于龙华街道骏龙新村39栋103房的住处卧室查获疑似麻古32.16克，并抓获吸毒人员张某、周某。黎明亮和苏少波供认从林建委手里购买毒品。2012年6月13日下午17时许，在黎明亮和苏少波的协助下，民警在龙华街道水斗老围村和鹏苑C栋603房抓获林建委和吴坤及吸毒人员林某滨、林某辉，当场在房间门口缴获疑似冰毒522克，在吴坤身上查获疑似麻古0.75克。之后，在民警的安排下，林建委打电话给林植陆返回住处，民警将林植陆、吸毒人员张某兵抓获，并从林植陆身上查获仿六四手枪一支，在林植陆住处保险柜查获六四子弹两发。当晚，民警审讯林建委时，林建委供述吴坤住处可能有大量毒品，随后在林建委的带领下，民警在吴坤的住处上塘东一新村17栋404房查获1597粒共157.21克疑似麻古和9.15克疑似K粉。
8．龙华刑警大队民警出具的抓获经过，证实：2012年6月13日下午，民警到油松社区和鹏苑小区C603房，在房间内抓获吸毒人员林某辉，伏击民警在房间内守候，约16时多有人敲门，伏击民警打开房门在C603房门口抓获一胖一瘦两名男子，其中稍胖男子将一个黑色塑胶袋扔在地面上。经现场突审，稍胖男子名叫林建委，较瘦男子名叫吴坤，在林建委扔掉的黑色塑胶袋内找到疑似冰毒若干。
9.黎明亮、苏少波、吴坤、林建委、林植陆的身份材料，证实其身份情况。
10.深圳市公安局刑警支队疑似毒品收条（收字[2012]年第0019291号）及毒品送交清单，证实油松派出所将缴获的疑似毒品送交深圳市公安局刑警支队收缴入库。
11.深圳市公安局宝安分局刑警大队毒品尿检报告单，证实：林建委、黎明亮、苏少波的尿液中检出甲基苯丙胺呈阳性，吴坤的尿液中检出甲基苯丙胺、氯胺酮、摇头丸呈阳性，林植陆的尿液中检出甲基苯丙胺、摇头丸呈阳性。
12.深圳市公安局宝安分局公安机关行政处罚决定书，证实田某丽、张某、周某、林某滨、林某辉、张某兵、杨某霞因吸毒行为被行政处罚。
13.通话记录及说明，证明：18664311228（黎明亮使用的手机号码之一）与13823548223、13424344445（林建委使用的手机号码之一）在2012年6月多次通话；并与15361613635（苏少波使用的手机号码之一）在2012年6月有通话；15361613635（苏少波使用的手机号码之一）与13424344445（林建委使用的手机号码之一）及18664311228（黎明亮使用的手机号码之一）在2012年6月有通话；15013500298（吴坤使用的手机号码之一）与13823548223、13424344445（均系林建委使用的手机号码之一）多次通话。
14.杨某雨提供的龙华水斗和鹏苑C栋603房的房屋租赁合同，证实：2012年5月7日，林建委用林某伟的名义承租该房，由林植陆平常居住，同时林建委亦使用。
15.深圳市宝安区人民法院（2008）深宝法刑初字第981号刑事判决书、深圳监狱释放证明书，证实：2008年4月9日，苏少波因犯抢劫罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑四年，2011年4月29日刑满释放。
（二）证人证言
1．证人陈某治的证言：2012年6月13日16时许，龙华禁毒中队民警带着我去油松和鹏苑C603房执行伏击任务。我们一直在油松和鹏苑C603房内守候毒贩出现。当天17时许，门外有人按门铃我跟着民警立即冲出去，当场将一胖一瘦共两名男子按住。当时我看见较胖男子（林建委）手里提着一个深色袋子，转眼间他把袋子丢在地上。民警从较胖男子扔下的袋子里搜出一些疑似冰毒，估计有几百克。当时我跟民警一起控制较胖男子，所以没有看见较瘦男子（吴坤）是否携带可疑物品。
经辨认，陈明治辨认出林建委、吴坤。
2．证人杨某霞（又名杨某琪）的证言：我因吸毒于2012年10月8日被强制戒毒，之前住在龙华山咀头村二区5巷3栋1104房。2012年4、5月份至案发前我每星期向黎明亮购买一、两次冰毒，每次购买一克，每克350元人民币，都用于自己吸食。6月中旬的一天晚上，我在住处配合民警抓捕黎明亮，用13560732675手机拨打黎明亮的手机号码，声称要买一些冰毒自己吸食，黎明亮答应了，说很快送到。次日零时左右，黎明亮到我住处敲门，民警将黎明亮抓获。当时我呆在房间里，没看见黎明亮身上有无毒品。
经辨认，杨某霞辨认出黎明亮。
3．证人田某丽的证言：2012年6月12日晚，我在龙华街道水斗老围后山B栋522房男友黎明亮的家中吸食冰毒，13日凌晨警察带着黎明亮回到家里。我吸食的冰毒是男友黎明亮放在家里的，听黎明亮说他是帮朋友送冰毒给别人吸食赚钱的。平时黎明亮会放一点毒品在家里的桌子上，包裹在锡纸中，约2-3克。
经辨认，田某丽辨认出黎明亮。
4．证人周某的证言：2012年6月13日凌晨零时20分许，我与男友苏少波、朋友张某一起在苏少波的租住处龙华街道骏龙新村39栋103房吸食苏少波提供的冰毒，后来，苏少波就出去了。当日5时许，我和张某在上述103房被警察查获。
经辨认，周某辨认出张某和苏少波。
5．证人张某的证言与周某的证言基本一致。张某辨认出周某和苏少波。
6．证人林某辉的证言：2012年6月13日17时许，我去龙华和鹏苑C栋603房找我哥林建委，刚到门口就被民警抓了。我知道林建委有时会和几个朋友在和鹏苑C栋603房玩，但不知道谁在603房住。林建委经常吸食毒品。
7．证人林某滨的证言：2012年6月13日零时许，我跟着林建委到了和鹏苑C栋603房，当时房间里还有林建委的另一个朋友（林植陆）。我与林建委、林植陆边聊天边吸冰毒，之后就睡觉了。6月13日14时许，我听见敲门声醒来，发现林建委和林植陆不在家，开门发现是警察。没多久，林建委和一个陌生男子回来时被抓。
经辨认，林某滨辨认出林建委和林植陆。
8．证人张某兵的证言：2012年6月13日21时许，我去龙华泰豪花园酒店旁边的小区C栋603房找林建委要冰毒吸，敲门进去后被民警抓住。我是两个多月前经朋友介绍认识林建委，当时一起吸过冰毒，后来我知道林建委是专门放货的（卖冰毒）。上个月林建委曾送给我半克左右冰毒玩，我没有给钱。被抓这次找林建委，目的也是要冰毒吸，没想过给钱。
经辨认，张某兵辨认出林建委。
9．证人何某娇的证言：我于2011年6月将上塘东一新村17栋404房租给吴坤，2012年7月初，吴坤的妹妹和妹夫来办理了退房手续。
经辨认，何某娇辨认出吴坤。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"杭州市下城区市场监督管理局与吴志平非诉执行审查裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-04-14\\\\\",\\\\\