湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)湘06刑终21号
原公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张正科，男，1970年4月27日出生于湖南省湘阴县，汉族，小学文化，农民，住湘阴县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于1996年1月被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪于2000年11月被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑四年六个月；因犯盗窃罪于2005年1月被湖南省平江县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2011年8月被浙江省临海市人民法院判处有期徒刑二年三个月；因犯盗窃罪于2015年12月29日被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑一年一个月，2016年8月19日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月22日被湖南省汨罗市公安局刑事拘留，同年11月25日被执行逮捕。
上诉人（原审被告人）殷建伟，男，1974年4月4日出生于湖南省湘阴县，汉族，小学文化，农民，住湘阴县。曾因犯盗窃罪于2005年被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；因犯盗窃罪于2008年6月17日被湖南省平江县人民法院判处有期徒刑三年；因犯盗窃罪于2011年8月1日被湖南省浏阳市人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯盗窃罪于2015年8月18日被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑一年，2016年6月6日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪于2016年10月22日被湖南省汨罗市公安局刑事拘留，同年11月25日被执行逮捕。
湖南省汨罗市人民法院审理湖南省汨罗市人民检察院指控原审被告人张正科、殷建伟犯盗窃罪一案，于二〇一六年十二月二十九日作出（2016）湘0681刑初286号刑事判决。原审被告人张正科、殷建伟不服，提出上诉。湖南省汨罗市人民法院于二〇一七年一月十六日将案卷移送本院。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年10月期间，被告人张正科、殷建伟伙同吴勇（在逃）窜至汨罗市大荆镇、新市镇及汨罗市城区等地实施盗窃三次，盗得摩托车四辆，盗窃价值共计人民币9740元。具体犯罪事实如下：
1、2016年10月5日上午，被告人张正科、殷建伟及吴勇商量共同实施盗窃，后由被告人张正科骑自己的黑色豪爵女式摩托车载着被告人殷建伟及吴勇窜至汨罗市大荆镇G4高速公路连接线的集市上。到集市后，三人分别寻找盗窃目标。被告人张正科首先在“湘鄂饭店”东侧的一家汽配店前坪发现了被害人吴某停放在此处的一辆红色美田125型女式摩托车，于是被告人张正科撬开摩托车锁后将车盗走，并将自己的摩托车留给了被告人殷建伟和吴勇。被告人张正科盗得摩托车离开后，殷建伟、吴勇又在“湘鄂饭店”东侧的一家汽配店前坪发现了被害人杨某停放在此处的一辆银灰色豪爵宇钻女式摩托车，于是由吴勇望风，被告人殷建伟撬开摩托车锁后将车盗走。后盗得的两辆摩托车由吴勇销赃，共得赃款3000元，被告人张正科、殷建伟各分得赃款600元。经物价鉴定，美田125型女式摩托车价值1990元；豪爵宇钻女式摩托车价值1750元。
2、2016年10月15日上午，被告人殷建伟骑被告人张正科的黑色豪爵女式摩托车载着张正科及吴勇经过汨罗市建设中路“三福”服装店时，看到被害人仇某停放在服装店前面的一辆蓝色豪爵女式摩托车，于是由被告人殷建伟、张正科望风、接应，由吴勇撬开摩托车锁后将车盗走。后由吴勇销赃，得赃款1500元，每人分得赃款500元。经物价鉴定，蓝色豪爵女式摩托车价值4040元。
3、2016年10月21日上午，被告人张正科、殷建伟及吴勇商量共同实施盗窃，后由被告人张正科骑自己的黑色豪爵女式摩托车载着被告人殷建伟及吴勇窜至汨罗市新市镇宁家垅，由被告人殷建伟及吴勇望风、接应，由被告人张正科撬摩托车锁，三人将被害人许某停放在自家门前的一辆红色豪爵女式摩托车盗走。被告人张正科、殷建伟盗得摩托车后返回被告人殷建伟位于汨罗市火车站的租住房时被公安机关抓获，盗得的摩托车被当场扣押，后返还给了被害人许某。经物价鉴定，红色豪爵女式摩托车价值1960元。
案发后，被告人张正科、殷建伟分别退缴赃款3890元。
针对上述事实，原审判决列举了经庭审举证、质证、认证的被告人张正科、殷建伟的户籍材料、到案经过、刑事判决书、释放证明、现场辨认照片、关于被告人张正科、殷建伟退赃情况说明及领条等书证、扣押清单及扣押的物品照片、辨认笔录、汨价认定[2016]B87号价格认定结论书、证人石某的证言、被害人吴某、杨某、仇某、许某的陈述、被告人张正科、殷建伟的供述等证据予以证明。
原审法院认为，被告人张正科、殷建伟以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。其二人系共同犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。两被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。两被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，依法予以从轻处罚。案发后，两被告人均退缴部分赃款，可酌情从轻处罚。据此，原审法院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人张正科犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人殷建伟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。三、对已被公安机关扣押在案的供被告人张正科犯罪所用的黑色豪爵摩托车一台，予以没收，上缴国库。
原审被告人张正科上诉提出，其没有参与盗窃被害人杨某的银灰色豪爵宇钻女式摩托车，不应承担此部分刑事责任。一审量刑过重，请求二审从轻处理。
原审被告人殷建伟上诉提出，其没有参与盗窃被害人吴某的红色美田125型女式摩托车，不应承担此部分刑事责任。一审量刑过重，请求二审从轻处理。
经审理查明，原判认定2016年10月期间，上诉人张正科、殷建伟伙同吴勇（在逃）窜至汨罗市大荆镇、新市镇及汨罗市城区等地实施盗窃三次，共盗得摩托车四辆，盗窃价值共计人民币9740元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人张正科、殷建伟以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。其二人系共同犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，依法应当按照所参与的全部犯罪处罚。上诉人张正科、殷建伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。上诉人张正科、殷建伟到案后均能如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法予以从轻处罚。案发后，上诉人张正科、殷建伟均退缴部分赃款，可酌情从轻处罚。上诉人张正科、殷建伟系有犯意联络的共同盗窃犯罪，其二人主观上均对窃取财物的数量及金额存在概括的故意，在概括犯意之内实施的盗窃行为其二人均应承担刑事责任。虽上诉人张正科未直接实施盗窃被害人杨某的银灰色豪爵宇钻女式摩托车的行为、上诉人殷建伟未直接实施盗窃被害人吴某的红色美田125型女式摩托车的行为，但该二次盗窃行为均在本次共同犯罪的概括故意之内，其二人均应承担刑事责任。故上诉人张正科上诉提出其没有参与盗窃被害人杨某的银灰色豪爵宇钻女式摩托车，不应承担此部分刑事责任，上诉人殷建伟上诉提出，其没有参与盗窃被害人吴某的红色美田125型女式摩托车，不应承担此部分刑事责任的上诉意见均不能成立，本院不予采纳。原判已综合考虑本案各量刑情节对二上诉人判处刑罚，量刑适当，上诉人张正科、殷建伟上诉提出一审量刑过重，请求二审从轻处理的上诉意见不能成立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 敏
审 判 员 刘 琴
代理审判员 漆 晟
二〇一七年二月十五日
书 记 员 王佳奇