云南省祥云县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)云2923刑初145号
公诉机关云南省祥云县人民检察院。
被告单位祥云佳利投资有限公司，系自然人出资的有限公司。组织机构代码07246238-6,单位住址为祥云县祥城镇清红路179号，法定代表人李某1。
诉讼代表人李某1，系祥云佳利投资有限公司的法定代表人。
辩护人陈平，云南欣晨光律师事务所大理分所律师。
被告人徐某1,男,汉族,大学文化,原祥云佳利投资有限公司法人代表,住大理市,因涉嫌非法占用农用地罪,于2016年6月9日被祥云县森林公安局取保候审,2016年7月21日被祥云县人民检察院取保侯审，同年9月8日被本院取保候审，现住本宅。
辩护人李涛、周秀，云南欣晨光律师事务所大理分所律师。
祥云县人民检察院以祥检公诉刑诉（2016）1号起诉书指控被告单位祥云佳利投资有限公司、被告人徐某1犯非法占用农用地罪，于2016年9月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月7日公开开庭审理了本案。祥云县人民检察院指派代理检察员钱迎霞出庭支持公诉，被告单位祥云佳利投资有限公司的诉讼代表人李某1及其辩护人陈平、被告人徐某1及其辩护人李涛、周秀到庭参加诉讼。现已审理终结。
祥云县人民检察院指控，祥云佳利投资有限公司于2013年7月4日注册成立,系自然人出资有限公司,住祥云县清红路179号。被告人徐某1系祥云佳利投资有限公司法定代表人。2013年11月至2015年5月间,祥云佳利投资有限公司在祥云县彩云南现山地新城园丁小区项目开发过程中,违反法律法规,在林地审核同意范围以外的林地上,未经批准,非法占用林地,建设成商品房,擅自改变被占用林地用途,将林地改变成住宅用地,造成林地大量毁坏,经大理州林业司法鉴定中心鉴定,被占用的林地面积9.3亩,林种为特种用途林,林木蓄积为12.8立方米,林木株数为535株。
为了证明以上指控，公诉机关公诉人当庭宣读和出示了相关证据材料，认为被告单位、被告人的行为已构成非法占用农用地罪，应追究刑事责任。
被告单位祥云佳利投资有限公司辩称，其公司投资的产业是响应省委、省政府的号召，并且办理了相关的证件，取得了相应的许可，关于林地上的附着物不归其开发公司的管理范畴。辩护人陈平认为，公诉机关的指控事实不清，证据不足，指控的事实不成立。虽然被告单位的行为存在一定的失误和过失，但损害结果是由于多方原因所致，从主观方面不构成犯罪，请求法庭依法对祥云佳利投资有限公司宣告无罪。
被告人徐某1辩称，我事先并未实际参与到具体开发事宜当中，但我作为公司的法定代表人没有监督好相关人员，确有不可推卸的责任。辩护人李涛认为，本案中被征用的土地属于城乡规划建设用地，被告人徐某1取得了相应的开发使用许可，不存在非法取得土地的情况，也就不存在擅自改变林地用途的情况。另外，公诉人提交的证据矛盾，部分证据合法性存疑，请求法庭不予采纳，依法宣告被告人徐某1无罪。
经审理查明，祥云佳利投资有限公司于2013年7月4日注册成立,系自然人出资有限公司,住祥云县清红路179号,主要从事对房地产投资、房地产开发经营。被告人徐某1系时任祥云佳利投资有限公司法定代表人。2013年11月至2015年5月间,祥云佳利投资有限公司在祥云县彩云南现山地新城园丁小区项目开发过程中,违反法律法规,在林地审核同意范围以外的林地上,未经批准擅自改变被占用林地用途,将林地改变成住宅用地,建设成商品房,非法占用林地,造成林地大量毁坏。经大理州林业司法鉴定中心鉴定,被占用的林地面积9.3亩,林种为特种用途林。
在案件办理过程中，经过工作，被告单位和被告人认识到自身的错误，积极配合司法机关进行调查，并及时归案接受讯问。在案件进入审理期间，被告单位自行对占用林地上的建筑进行拆除。
上述事实，有当庭举证、质证的下列证据证实：
1、被告人正、侧面照片，证实了被告人徐某1的体貌特征。
2、受、立案文书，证实了公安机关对该案进行受理、立案的经过情况。
3、取保候审文书，证实了对被告人徐某1进行取保候审的情况。
4、户口证明，证明被告人的年龄、住所等基本情况。
5、营业执照及组织机构代码证，证实了祥云佳利投资有限公司的出资、住所、法定代表人、经营范围等情况。
6、归案情况说明，证明祥云县森林公安局于2016年6月9日依法对徐某1取保候审的经过情况。
7、被告人徐某1供述与辩解。祥云佳利投资有限公司祥云彩云南现城园丁小区建设项目成立于2013年7月4日，经营范围主要是房地产开发、投资经营、销售等。我是公司的法定代表人。我主要是负责佳利集团的财务事务，祥云彩云南现城园丁小区建设项目具体工作由祥云佳利投资有限公司班子负责实施，关于涉嫌非法占用林地的事，他们比较清楚。我想陈述的是面积9.3亩，用于彩云南现城园丁小区建设项目建房，属于已同意征占用林地范围以外建房屋部分。这一部分我们公司已与土地部门办理了供地手续，这一建房面积，也在项目总规划范围内。祥云彩云南现城项目是祥云县招商局根据省政府的相关文件和国土资源部的相关指导意见等精神，通过招商引资方式确定的项目。大理佳利集团公司与祥云县人民政府于2012年4月25日签订了《祥云县诸葛寨山山地城镇综合开发项目投资框架协议书》及有关会议纪要。我们集团在过去山地开发过程中，林业林地上相关手续由供地方统一办理，对于林业林地上的相关法规了解不多。
8、证人证言。
（1）、何某1证言。我是大理佳利集团管理层员工，目前主要负责祥云佳利投资有限公司的管理工作。祥云佳利投资有限公司在祥云的项目是祥云彩云南现城项目。该项目有投资项目备案证，有大理州发改委发的通知。通过我们公司再次核查在房地产开发用地中实际用地，并请第三方中介祥云土地测量对实地进行复查后，我们认为我们公司在房地产开发中超过批准使用面积为9.9799亩，折计0.6653公顷。
（2）、证人李某2证言。我是大理佳利集团祥云公司的经理，法人代表是徐某1。祥云彩云南现城项目由我们公司开发，地点在祥云县城西边的诸葛寨山。项目中所涉及林业上的事我不清楚。直到2015年5月27日，祥云县林业局发给我们告知书时才知道非法占用林地的位置。
（3）、证人董某1证言。我是祥云佳利投资有限公司的副总经理。祥云彩云南现城项目的园丁小区已办理了土地证，相关林地征占用手续也批复了。目前建设的园丁小区有超批复范围使用林地的情况，面积可能是10亩不到点，经复查，结果是9.9799亩。
（4）、证人颜某1证言。我是大理佳利建筑装饰有限公司的副总经理。我们公司参与了彩云南现城园丁小区建设的平整土地。当土地平整完毕，放线挖好建房地基后，发现超出所征占用地的范围，我估计有9亩左右。我及时向集团的办公室作了报告。他们答复我会安排去办理相关手续。关于建房的事，我也不清楚。
（5）、证人杨某1证言。我是祥云佳利投资有限公司项目部的工作人员，主要负责测量和放线。彩云南现城一期项目在祥云县城西边的诸葛寨山，超批准范围占用土地的事我不清楚。
（6）、证人杨某2证言。我是大理佳利建筑装饰有限公司的工作人员，主要负责挖机等大型机械维修和使用。2013年11月左右，我们经理颜某1带我们来祥云诸葛寨山的彩云南现城园丁小区建设项目工地上用挖掘机和装载机进行土地平整和挖基础。平整好土地后，发现开挖的范围超过批准了，具体超挖多少不清楚。
（7）、证人周某1证言。我是红土坡村委会八组组长。我们组在诸葛寨山有二百多亩山场。现在祥云佳利投资有限公司在诸葛寨山上开发项目，基本上被祥云县国土资源局征用了。赔偿都已到位，各村民领取了赔偿款。退耕还林地上有树。
9、辨认笔录及照片。证实经董某1辨认确认，祥云县彩云南现城园丁小区东北角属于同意征占用林地范围以外建盖房屋的部分。
10、祥云佳利投资有限公司向祥云县森林公安局所作的事实陈述及提供的相关书证。证实了彩云南现山地新城的投资项目备案、使用林地审核同意、建设用地规划许可等情况。祥云佳利投资有限公司认为，经过认真核查，确有未办理完相关手续的用地情况，有超范围使用林地的行为。我们将认真吸取教训，请求从轻处理。
11、现场勘查笔录、平面图、GPS定位影像拍摄图及现场照片，证实了彩云南现山地新城园丁小区项目的具体位置情况及违法使用公益林地的现场情况。
12、祥（退）林证字（2007）第012680号、第012681号、第012682号、第012683号林权证书，证实了林地所有权人、坐落、地名等情况。林种为防护林。
13、林地权属证明，证实2014年4月8日祥云县人民政府向云南省林业厅出具证明证实，彩云南现山地新城园丁小区项目拟征收使用林地四至界线清楚，林地、林木权属清楚，无争议。
14、大理州林业司法鉴定中心（2015）林鉴字第30号司法鉴定检验意见书，证实经祥云县森林公安局委托，经鉴定，被占用的林地面积9.3亩,林种为特种用途林,林木蓄积为12.8立方米,林木株数为535株。
15、鉴定意见通知书，证实鉴定意见已于2016年6月12日通知了祥云佳利投资有限公司。
16、大理州林业司法鉴定中心关于不进行补充鉴定的说明，证实了2016年9月20日大理州林业司法鉴定中心回复祥云县森林公安局，根据提供的林权证和祥云县国土资源局的说明，祥云县国土资源局的说明区在林权证范围内，该中心已按林权证进行了鉴定，故不予补充鉴定。
17、祥云县森林公安局出具的《关于祥云佳利投资有限公司彩云南现山地新城园丁小区非法占用农用地（林地）案的情况说明》，证实被告单位和被告人在案件办理过程中，经过工作，认识到自身的错误，积极配合调查并及时归案接受讯问，并且在案件审理过程中自行拆除占用林地的部分建筑，属于弥补过错的行为。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到5亩以上的属于刑法第三百四十二条的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金。被告单位祥云佳利投资有限公司被指控占用的9.3亩林地依林权证记载为防护林，经鉴定为特种用途林。对该9.3亩林地，祥云佳利投资有限公司未经使用林地审核同意，未办理征占用林地审批手续，即擅自改变被占用林地用途，将林地改变成住宅用地，建设成商品房，该行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪，应追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第三十一条之规定，被告人徐某1作为原祥云佳利投资有限公司的法定代表人，属直接负责的主管人员，应对其判处刑罚。公诉机关的指控成立，本院予以确认。辩护人陈平认为公诉机关的指控证据不足，事实不清，指控的事实不成立的辩护意见，与在案证据证明的案件事实不符，不予采纳。辩护人李涛关于被告人徐某1无罪的辩护意见，与在案证据证明的案件事实不符，不予采纳。被告单位积极配合司法机关调查，且自行拆除了占用林地上的部分建筑，可对被告单位酌情从轻处罚；被告人徐某1的犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。根据本案事实、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三十条、第三十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第三十七条及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（一）项之规定，判决如下：
一、被告单位祥云佳利投资有限公司犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币30万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
二、被告人徐某1犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王永清
审 判 员 高如金
人民陪审员 李丽英
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 胡玥玥