天津市和平区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)津0101刑初221号
公诉机关天津市和平区人民检察院。
被告人赵伟，男，1975年4月7日出生于天津市，汉族，初中文化，无职业，住址天津市红桥区。曾于2006年12月因犯盗窃罪被判处罚金人民币7000元。2017年1月因贩卖毒品被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元。因本案于2017年9月27日被天津市公安局和平分局刑事拘留，同日被监视居住，2018年1月22日被天津市和平区人民检察院监视居住。
辩护人尤庆，澍泽律师事务所律师（法律援助）。
天津市和平区人民检察院以津和检执检刑诉〔2018〕1号起诉书指控被告人赵伟犯贩卖毒品罪，于2018年5月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市和平区人民检察院指派检察员胡军出庭支持公诉。被告人赵伟及其辩护人尤庆到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市和平区人民检察院指控，2017年9月26日16时许，被告人赵伟在本市红桥区西青道千禧园35号楼楼下向吸毒人员杨某贩卖毒品海洛因0.04克时被公安机关当场抓获。毒品已被依法收缴，作案工具手机被扣押。
为支持指控，公诉机关当庭宣读、出示了证据。公诉机关认为，被告人赵伟违反国家毒品管理规定，明知是毒品而向他人贩卖，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人赵伟系毒品再犯，且在缓刑考验期内犯新罪，提请法院依法判处，并建议对被告人赵伟判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金；被告人赵伟缓刑考验期内又犯新罪，数罪并罚。
被告人赵伟对被指控的事实、罪名无异议，请求从轻处罚。
辩护人对定性不表异议，提出：1.被告人如实供述犯罪行为，自愿认罪，属于坦白；2.本案系犯罪未遂、毒品交易时是公安机关控制下的，交易不可能完成；3.办案系特情引诱下犯罪，买家已被公安机关控制；4.本案的毒品未流入社会。社会危害性较小。综上请求法庭对被告人赵伟从轻处罚。
公诉人当庭答辩，被告人为了贩卖毒品而到达现场，应认定为犯罪既遂，关于特情引诱是公安机关批准进行控制下交付。
经审理查明，2017年1月9日，被告人赵伟因贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金1000元。缓刑考验期限内，2017年9月26日16时许，被告人赵伟在本市红桥区西青道千禧园35号楼楼下向吸毒人员杨某贩卖毒品海洛因0.04克时被公安机关当场抓获。毒品已被依法收缴，作案工具手机被扣押。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1.证人杨某的证言证实：其知道有一个叫“大伟”的男子贩卖毒品，愿意配合公安机关将他抓获。2017年9月26日16时30分许，其带领两名民警来到天津市红桥区西青道千禧园35号楼的楼下，在楼下其给大伟打电话，找他拿两个毒品海洛因的小包，大伟告诉其一小包海洛因是人民币100元，其同意说要两包，也就是0.2克毒品。过了一会，大伟来了，手里拿着海洛因，并说现在就有一小包，让其先用着。毒品在大伟手里，刚要给其，其也刚要给大伟钱，这时民警就来了，把他们抓获了，并把毒品带到派出所。
2.天津市公安局毒品检验鉴定中心检验报告、称量笔录、取样笔录、检定证书证实：大伟贩毒案送检的一包白色粉末中检出海洛因成分，白色粉末毒品净重0.04g。
3.检查笔录、搜查笔录、扣押清单、发还清单证实：民警对赵伟的人身及随身携带物品进行检查，在其右侧裤子口袋内发现一金色乐视牌手机，在赵伟右手中发现一黄纸包，黄纸包内有一广告纸包，包内有白色粉末，均予以扣押；民警对杨某的人身及携带物品进行检查，在其裤子口袋内检查出人民币200元及金色华为手机一部，扣押后予以发还。
4.现场示意图及照片证实：作案地点、赵伟贩卖的毒品、作案工具手机、毒资等情况。
5.手机通话清单证实：被告人赵伟与杨某通话的具体时间。
6.案件来源、抓获经过证实：2017年9月26日15时许，派出所在对抓获的吸毒人员杨某询问过程中，杨某提供线索，在天津市红桥区西青道千禧花园35号楼有一外号叫“大伟”的男子贩毒。经批准指定管辖及控制下交付，2017年9月26日16时30分许，民警在天津市红桥区西青道千禧花园35号楼楼下将正在与杨某进行毒品交易的犯罪嫌疑人“大伟”抓获。
7.户籍证明材料、情况说明证实：被告人主体身份情况且不是公安网在逃人员。
8.行政处罚决定书、社区康复决定书、天津市河北区人民法院（2017）津0105刑初1号刑事判决书、情况说明证实：被告人赵伟2013年3月25日接受社区康复三年，2017年1月9日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月年，缓刑一年，并处罚金1000元。
9.被告人赵伟的口供，称2017年9月26日16时10分左右，老三电话里找其要两个小包东西，约定在的楼下，其告诉对方一小包海洛因100元，老三同意了。挂断电话后，其在家里只找到一小包海洛因，所以就卖给对方一个，就是0.1克海洛因，放在尺寸约0.5*1.5厘米大小的广告纸里包装的，里面是白色粉末。当时毒品在其手里。其刚要给对方，对方也刚要给其钱，民警就来了，把他们抓获。并在其手中找到要贩卖给老三的毒品海洛因。
本院认为，被告人赵伟违反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因而向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控的事实清楚、证据充分，罪名成立，应予支持。被告人赵伟属毒品再犯，依法应从重处罚；被告人赵伟如实供述罪行，可酌情从轻处罚。辩护人所提被告人如实供述、自愿认罪，可从轻处罚的辩护意见客观有据，本院予以采信，毒品未流入社会的情节本院在量刑时酌情予以考虑，其他辩护意见没有事实和法律依据，不予采纳。被告人赵伟因贩卖毒品罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑与原判决数罪并罚。公诉机关所提量刑建议符合罪责刑相适应原则，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条规定，判决如下：
一、被告人赵伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元；撤销天津市河北区人民法院（2017）津0105刑初1号刑事判决书中“被告人赵伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元”的缓刑部分，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的4日，刑期自实际执行之日起计算。罚金已缴纳）
二、收缴作案工具金色乐视牌手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 任 飞
审 判 员 杨 扬
人民陪审员 张宝华
二〇一八年七月四日
书 记 员 张美霞
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款、第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。