杭州市上城区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）杭上民初字第786号
原告：浙江××××建设集团有限公司，住所地：浙江
省××××号。
法定代表人：周某某。
委托代理人：潘某某。
委托代理人：关某某。
被告：浙江省××建设集团股份有限公司，住所地：杭
州市××区××厦。
法定代表人：沈某某。
委托代理人：刘某某。
委托代理人：叶某某。
第三人：青岛××服装城置业投资有限公司，住所地：
青岛市××城××街道××村社区。
法定代表人：苏某。
原告浙江××××建设集团有限公司为与被告浙江省×
×建设集团股份有限公司建设工程合同纠纷一案，于2009年6
月22日向本院起诉，本院于当日受理后，依法组成合议庭，于
2009年10月12日、10月23日公开开庭进行了审理。原告浙江×
×××建设集团有限公司的委托代理人潘某某、关某某，被告
浙江省××建设集团股份有限公司的委托代理人刘某某、叶某
某到庭参加诉讼。诉讼过程己，经被告浙江省××建设集团股份有限公司申请，本院通知青岛××服装城置业投资有限公司
作为第三人参加诉讼，但第三人青岛××服装城置业投资有限
公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案经本院审判
委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
原告浙江××××建设集团有限公司诉称：2006年6月18
日，原告浙江××××建设集团有限公司（原浙江省诸暨市工
业设备安装公司）与被告浙江省××建设集团股份有限公司第
八分公司就青岛城阳区仲村青岛国某服装城项目签订了建筑安
装工程分包某某，分包形式为包工包料。合同签订后，原告按
照合同的约定进行了工程施工，并按要求完成了a、b、c、d区
块及签证设备安装等施工任务。期间原告根据双方签订的建筑
安装工程分包某某第六条第1项向浙江省××建设集团股份有
限公司第八分公司提交了相应的材料主张某某款，被告浙江省
××建设集团股份有限公司第八分公司仅支付了11920000元，
余下的22040398.85元工程款一直拖延不付。2008年6月12日原
告与被告又签订了青岛国某服装城施某某包某某补充合同，补
充合同对工程款的结算方式重新进行了约定。嗣后双方对已完
成的工程进行了核账，被告承诺支付工程款后尽快复工，但时
至今日，被告仍未支付所欠的工程款。请求法院判令：1、被
告支付剩余的工程款22040398.85元；2、被告支付违约金1881
957.53元，并赔偿原告因被告逾期付款所造成的利息损失（自
2008年7月23日计算至被告支付剩余工程款之日，按照银行同
期贷款利率）；赔偿律师费200000元；3、本案诉讼费、保全
费由被告承担。被告浙江省××建设集团股份有限公司辩称：一、被告
下属第八分公司甲国某某项目部负责人吕某某滥用职权，擅自
使用公章，与原告工作人员潘某某恶意串通，变更支付条件。
在项目未完工的情况下，对工程款、工程子行了确认，上述行
为属于恶意串通损害第三方的无效行为。双方工程款的处理仍
应按照2006年6月18日签订的分包某某来执行。2006年5月8日
，吕某某向公司出具承诺：被告八公司专用章仅用于某某事务
，对外经济事务必须经有关部门批准。2006年6月18日，原、
被告签订分包某某，当时盖的章是被告第八分公司的印章。20
08年6月12日，原、被告签订承包某某补充合同，被告盖章仍
是被告第八分公司乙。2008年7月3日，原、被告之间形成会议
纪要，其中约定被告同意原告对支付条件进行变更，此纪要中
盖的是青岛国某服装城项目部专用章。2008年8月19日，对已
完成某作量的确认上的章、2008年9月11日青岛国某服装城项
目部的对账单上的章也均是青岛项目部专用章。吕某某与潘某
某共同出资成立了青岛海仲置业有限公司，其中吕某某占30%
股份，潘某某占70%，均是为吕某某在青岛项目服务的公司。
可见，原告的青岛负责人潘某某与被告的青岛负责人吕某某之
间有利某某系。两人之间关于工程款的对账和支付变更并未经
过被告公司的同意，且被告已经尽了充分的注意义务。二、在
涉案项目施工过程己，在会议纪要及补充协议中，原告以被告
的名义向第三人青岛××服装城置业投资有限公司和监理单位
提交工程甲单、工程报价单等，以取得业主单位和监理单位确
认的计算依据。国某服装城项目并未完工，还有大量水电工作没有完工，尚不具备水电安装决算付款条件。三、被告青岛项
目负责人吕某某因涉嫌犯罪，已被公安机关拘留。公安机关虽
然目前立案的是职务犯罪，如其与潘某某之间有恶意串通行为
，则涉及到民事诉讼，因此被告认为，本案应中止审理。原、
被告之间确实存在工程分包关系，原告也根据双方合同履行了
绝大部分工程乙，但至今未完工，未进行竣工验收，也未进行
工程癸工程款的结算，工程癸工程款的结算应根据合同进行确
认，在业主单位确认并支付被告款项的情况下，被告将按照合
同约定支付原告工程款。
第三人青岛××服装城置业投资有限公司未到庭亦未提
交书面意见。
原告浙江××××建设集团有限公司为证明自己的诉称
意见，提交了下列证据：
1、青岛国某服装城施某某包某某，证明原告与被告签订
工程分包协议；
2、青岛国某服装城施某某包某某补充合同，证明原告与
被告对工程款的结算方式重新进行了约定；
3、会议纪要，证明原、被告分派代表就被告拖欠工程款
的事项召开会议，形成会议纪要；
4、a、b、c、d区及签证设备安装工程丙算书，证明原告
完成的工程庚由被告、青岛××服装城置业投资有限公司及监
理单位进行了确认；
5、青岛国某服装城已完工程丁，证明原告与被告就工程
壬价进行了确认，为37639150.7元，其中由被告公司盖章确认、被告公司杜某签字确认；
6、青岛国某服装城对账单，证明被告与原告进行了核账
，总价为37639150.7元，被告尚欠工程款22040398.85元；
7、进账单，证明被告分批汇入原告账户的部分工程款，
已支付11920000元；
8、青岛市城阳区人民法院民事判决书，证明被告所用的
“浙江省长城建设集团第八分青岛国某服装城项目部专用章”
是有效的；
9、材料批价表，证明材料报价均经过甲方确认后才由原
告使用安装，并以此确定总价；
10、法律服务合同及发票，证明原告方的律师费损失200
000元。
被告为证明自己的辩称意见，提交了下列证据：
11、2006年5月8日吕某某出具的承诺书，证明“浙江省
长城建设集团第八分公司甲国某服装城项目专用章”仅用于某
某事务的事实。
12、立案通知书，证明浙江省长城建设集团第八分公司
甲国某服装城项目部负责人吕某某涉嫌职务侵占、诈骗等犯罪
被立案调查的事实。
13、情况说明，证明涉案工程业主单位青岛××服装城
置业投资有限公司在工程联系单上盖章是经原告要求，为便于
原、被告内部工作量分摊说明，不作为水电安装的决算；同时
青岛国某服装城还有大量水电安装工作未完成，尚不具备水电
安装决算付款条件的事实。14、青岛国某服装城决算书中的问题表，证明原告提供
的国某服装城决算书存在问题，不应作为结算依据，应当对工
程造价进行鉴定。
15、青岛置业、海仲置业有限公司工商登记信息，证明
原、被告青岛负责人之间有共同利益，有共同的经营实体。
第三人青岛××服装城置业投资有限公司未提交证据材
料。
双方当事人对上述证据在庭审中均进行了质证，被告对
原告提供的证据1的真实性、合法性、关联性无异议，认为根
据合同第60条约定，双方工程款结算须业主将工程款支付到被
告账上一周，并且验收合格后，被告才付款给原告；对证据2
的真实性、合法性、关联性无异议，认为从该证据的（二）和
（三）可见，工程调整应以业主签收后作为依据；对证据3的
真实性、合法性、关联性均有异议，认为证据3是被告的青岛
项目负责人未经单位同意，擅自改变了双方之间的工程款结算
方式和工程戊认，同时盖的也不是分包协议和补充协议上的章
，而是项目部专用章，这种变更是恶意串通，是无效的；对证
据4的真实性和合法性有异议，认为应得到业主单位确认后方
可生效，关联性无异议；对证据的5真实性、合法性、关联性
均有异议，认为是吕某某和潘某某之间恶意串通的结果，未经
总公司及第八分公司的同意，也未经业主单位同意，由吕某某
和潘某某自行盖章就对工程子行了确认，这种行为是无效的；
对证据6的真实性、合法性、关联性均有异议，质证意见同证
据5；对证据7中被告已支付1192万元的事实无异议，认为吕某某由于涉嫌犯罪，已销毁了财务账册，所以被告从未拿到过任
何财务凭证；对证据8的真实性无异议，对证明对象有异议，
认为项目部专用章在其项目过程己的使用与原、被告之间就重
大项目进行变更或分包是两回事，项目部专用章对项目分包和
重要事项调整的确认没有效力，无法变更分包某某的重要内容
；对证据9的真实性、合法性、关联性无法确认，认为价格均
是由第三人确认，而第三人未到庭，间接证明原告在分包工程
己的工程款的决定权在于业主单位；对证据10无异议。
原告对被告提供的证据11的真实性、合法性、关联性均
有异议，认为承诺书仅是被告公司的内部约定，对外不具有效
力，承诺书并没有否定项目部专用章的效力，原告有理由相信
其已经过批准；对证据12的真实性有异议，认为吕某某涉嫌的
是“职务侵占”，与本案无关；对证据13的真实性无法确认，
认为工程癸工程价款确实是经过青岛××服装城置业投资有限
公司的确认了，至于“青岛国某服装城还有大量水电安装工作
完成，尚不具备水电安装决算付款条件”是被告与第三人青岛
国某之间的问题，与原告无关；对证据14，认为不属于证据，
不予质证；对证据15的真实性有异议，认为与吕某某无关，股
东是韩某某和潘某某。
第三人青岛××服装城置业投资有限公司对原、被告的
证据未提交书面的质证意见。
综合双方当事人的举证、质证的情况，本院作如下认证
：对证据1、证据2，因被告对证据的真实性、合法性、关联性
均无异议，本院予以认定；对证据3、证据5、证据6，被告对证据上加盖公章的真实性没有异议，本院对真实性、关联性予
以认定，对于合法性本院结合其他证据予以认定；对证据4，
其中原告单方出具的结算表由于没有被告及第三人的确认，本
院不予认定，其中经原告、被告浙江省××建设集团股份有限
公司下属第八分公司甲国某服装城项目部、第三人、监理单位
确认的单据，本院予以认定；对证据7、证据8，由于被告对真
实性没有异议，本院对真实性、合法性予以认定，对关联性结
合其他证据综合认定；对证据9，由于证据所载的内容第三人
已盖章确认，本院予以认定；对证据10，因原告的主张没有合
同依据，与本案没有关联性，本院不予确认。对证据11，系原
告的单方证据，且经办人吕某某不认可其签字的真实性，本院
不予认定；对证据12，由于公安机关立案的案由与本案没有关
联，本院不予认定；对证据13、证据14应当分别为第三人和被
告的陈述，应结合其他证据认定；对证据15，被告未证明其与
本案的关联性，本院不予认定。
经审理，本院对本案事实作如下认定：2006年6月18日，
原浙江省诸暨市工业设备安装公司（承包方）与被告浙江省×
×建设集团股份有限公司下属第八分公司（发包方）就青岛城
阳区仲村青岛国某服装城项目签订了建筑安装工程分包某某。
双方约定，被告浙江省××建设集团股份有限公司下属第八分
公司将青岛国某服装城项目中安装分项工程分包给原浙江省诸
暨市工业设备安装公司丙施工；工程暂估总造价为40000000元
；月进度工程款（为工程直接取费92%的70%）按照完成某程庚
在业主××工程款××内支付，工程竣工验收合格后，根据业主付款额为计算依据，发包方在一周内同比例支付安装工程款
；发包方预留工程壬造价的5%作为工程辛保修金，保修期满退
还；合同还对其他条款进行了约定；吕某某作为发包方工程乙
负责人、潘某某作为承包方工程乙负责人在合同尾部签字。20
07年12月26日，浙江省诸暨市工业设备安装公司更名为浙江诸
安建设有限公司。2008年6月12日，原浙江诸安建设有限公司
与被告浙江省××建设集团股份有限公司下属第八分公司订立
青岛国某服装城施某某包某某补充合同，双方就直接取费92%
调整为收取决算后工程壬造价10%作为管某某、人工工资调整
等条款进行了变更。2008年7月3日，原浙江诸安建设有限公司
（乙方）与被告浙江省××建设集团股份有限公司下属第八分
公司甲国某服装城项目部（甲方）就工程癸工程价款形成会议
纪要，双方明确，已完成某程庚、工程款的具体数额由青岛×
×服装城置业投资有限公司或者监理单位确认的单据进行计算
；因前期施工垫资量较大，发包方项目负责人答应不收取履约
保证金；甲方同意乙方就已经完成的工程庚、工程款制作决算
书，同意对拖欠的工程款予以支付；在会议纪要中双方还形成
了其他意见。2008年7月31日，浙江诸安建设有限公司更名为
浙江××××建设集团有限公司。2008年8月19日，原告浙江
××××建设集团有限公司与被告浙江省××建设集团股份有
限公司下属第八分公司甲国某服装城项目部对已经完成的工程
子行结算，结果为：总计应付工程款为37639150.7元。2008年
9月11日，原告浙江浙江××××建设集团有限公司（乙方）
与被告浙江省××建设集团股份有限公司下属第八分公司甲国某服装城项目部（甲方）对已经完成的工程子行核帐，核帐结
果为：应付总工程款：37639150.7元，其中甲方已经支付1192
0000元，扣除10%的管某某3678751.85元，尚欠工程款2204039
8.85元。
本院认为，法人的更名，更名前法人的权利和义务由更
名以后的法人享有和承担，本案原告浙江××××建设集团有
限公司经过多次更名，其享有更名前单位的权利，承担其更名
前单位的义务。原浙江省诸暨市工业设备安装公司（承包方）
与被告浙江省××建设集团股份有限公司下属第八分公司订立
的建筑安装工程分包某某、原浙江诸安建设有限公司与被告浙
江省××建设集团股份有限公司下属第八分公司订立青岛国某
服装城施某某包某某补充合同是双方真实的意思表示，且不违
反法律、法规的规定，合法有效。对原告浙江××××建设集
团有限公司及其更名前的单位与被告浙江省××建设集团股份
有限公司下属第八分公司甲国某服装城项目部对已经完成的工
程达成的会议纪要、工程结算单、对账单，本院认为，首先，
浙江省××建设集团股份有限公司下属第八分公司甲国某服装
城项目部负责人吕某某作为涉案工程乙发包方负责人在主合同
上签字，在会议纪要和工程庚结算单、工程款对账单上不仅有
吕某某和其他项目部人员签字而且项目部加盖了公章，因此从
表象上，原告有理由相信浙江省××建设集团股份有限公司下
属第八分公司甲国某服装城项目部及其负责人吕某某有代理被
告浙江省××建设集团股份有限公司的权限；其次，从实质上
来看，原告和浙江省××建设集团股份有限公司下属第八分公司甲国某服装城项目部及其负责人吕某某之间结算的依据是由
原告、被告浙江省××建设集团股份有限公司下属第八分公司
甲国某服装城项目部、第三人、监理单位共同确认的单据组成
；无论从表象上和实质上，均可认定浙江省××建设集团股份
有限公司下属第八分公司甲国某服装城项目部及其负责人吕某
某的行为构成表见代理。据此，可以认定，原、被告之间就建
设工程分包某某进行了有效的变更和有效的结算。因此，原告
根据双方达成的会谈纪要、结算单、对账单要求被告支付已经
完成某程庚价款的诉讼请求成立，本院予以支持。但是，双方
在会谈纪要中虽然改变了主合同付款的条件，即被告方同意支
付已经完成某程庚相应的价款，具体的给付日期并没有约定，
故关于原告的违约金的请求没有合同依据，本院不予支持；关
于原告要求被告赔偿利息请求，由于涉案工程并未竣工，双方
也没有约定具体的价款支付日期，价款的利息应当按照人民银
行规定的同期同类基准利率从起诉之日起算；关于原告要求被
告赔偿律师费的请求没有合同依据，本院不予支持；因为原、
被告在变更合同之时对于合同的保修条款未作相应的变更，原
告对已经完成的工程仍然负有保修的责任，在确认被告所欠工
程价款数额为22040398.85元的同时，还应当扣除已完成某程
造价的5%作为相应工程的质量保修金为1881957.54元（376391
50.7元×5%=1881957.54元）。综上，依照《中华人民共和国
合同法》第四十九条、第六十条、第七十七条、第一百零七条
、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同
纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于适','2018-10-07
20:34:29',0,'web',NULL),(11359146,'76e8b2e3-3b9d-4cf8-acba-2de1c20f0cf9','$(function(){$(\"#con_llcs\").html(\"浏览：0次\")});$(function(){var
caseinfo=JSON.stringify({\"法院ID\":\"1082\",\"案件基本情况段原文\":\"\",\"附加原文\":\"\",\"审判程序\":\"\",\"案号\":\"（2016）浙0226执2933号\",\"法院地市\":\"宁波市\",\"法院省份\":\"浙江\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"法院区域\":\"\",\"文书ID\":\"76e8b2e3-3b9d-4cf8-acba-2de1c20f0cf9\",\"案件名称\":\"黄佩红、叶小振执行执行裁定书\",\"法院名称\":\"宁海县人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"法院区县\":\"宁海县\",\"补正文书\":\"2\",\"DocContent\":\"\",\"文书全文类型\":\"1\",\"诉讼记录段原文\":\"本院依据已经发生法律效力的（2016）浙0226民初01899号，依法向被执行人叶小振发出执行通知书，责令被执行人叶小振履行上述生效法律文书确定的义务，但被执行人叶小振至今未履行\",\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1483804800000)\\\/\",\"案件类型\":\"5\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null,\"不公开理由\":null});$(document).attr(\"title\",\"黄佩红、叶小振执行执行裁定书\");$(\"#tdSource\").html(\"黄佩红、叶小振执行执行裁定书
（2016）浙0226执2933号\");$(\"#hidDocID\").val(\"76e8b2e3-3b9d-4cf8-acba-2de1c20f0cf9\");$(\"#hidCaseName\").val(\"黄佩红、叶小振执行执行裁定书\");$(\"#hidCaseNumber\").val(\"（2016）浙0226执2933号\");$(\"#hidCaseInfo\").val(caseinfo);$(\"#hidCourt\").val(\"宁海县人民法院\");$(\"#hidCaseType\").val(\"5\");$(\"#HidCourtID\").val(\"1082\");$(\"#hidRequireLogin\").val(\"0\");});$(function(){var
dirData = {Elements: [\"RelateInfo\", \"LegalBase\"],RelateInfo: [{ name:
\"审理法院\", key: \"court\", value: \"宁海县人民法院\" },{ name: \"案件类型\", key:
\"caseType\", value: \"执行案件\" },{ name: \"案由\", key: \"reason\", value: \"\"
},{ name: \"裁判日期\", key: \"trialDate\", value: \"2016-09-01\" },{ name:
\"当事人\", key: \"appellor\", value: \"黄佩红,叶小振\" }],LegalBase:
[{法规名称:\'《中华人民共和国民事诉讼法》\',Items:[{法条名称:\'第二百四十二条\',法条内容:\'第二百四十二条
系统尚未收录或引用有误
\'}]},{法规名称:\'《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》\',Items:[{法条名称:\'第三十二条\',法条内容:\'
32.查询、冻结、划拨被执行人在银行（含其分理处、营业所和储蓄所）、非银行金融机构、其他有储蓄业务的单位（以下简称金融机构）的存款，依照中国人民银行、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于查询、冻结、扣划企业事业单位、机关、团体银行存款的通知》的规定办理。
\'}]}]};if
($(\"#divTool_Summary\").length > 0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({
data: dirData });}});$(function() {\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"黄佩红、叶小振执行执行裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-01-08\\\\\",\\\\\