安徽省寿县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖0422刑初67号
公诉机关寿县人民检察院。
被告人侯兵海，男，汉族，1978年4月18日出生，安徽省淮南市人，高中文化，无业，住淮南市谢家集区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月22日被寿县公安局刑事拘留，经寿县人民检察院批准，2016年12月8日被寿县公安局执行逮捕，现羁押于寿县看守所。
辩护人赵宴宾，安徽省繁星律师事务所律师。
寿县人民检察院以寿检刑诉(2017)49号起诉书指控被告人侯兵海犯贩卖毒品罪，于2017年3月13日向本院提起公诉。本院按照淮南市中级人民法院指定管辖决定，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿县人民检察院指派检察员洪鹏程、代理检察员李刚出庭支持公诉，被告人侯兵海及其辩护人赵宴宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
寿县人民检察院指控：
(一)2014年一天晚上，在淮南市谢家集区李郢派出所后面铁
道口处，被告人侯兵海向姚某和刘某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1克，非法获利300元。
(二)2015年，被告人侯兵海分别在淮南市谢家集区李郢派出所后面铁道口处和李郢镇河西小区北门，先后向姚某和刘某贩卖甲基苯丙胺三次，每次5克，合计15克。
(三)2015年，被告人侯兵海在淮南市谢家集区李郢镇河西小区北门，先后向姚某、刘某和王某贩卖甲基苯丙胺两次，每次5克，合计10克。
(四)2016年11月22日下午，寿县公安局民警从被告人侯兵海的住处搜查出甲基苯丙胺净重16.5克，氯胺酮（俗称K粉）净重0.2克。
针对上述指控的事实，公诉机关提供并由公诉人当庭宣读了被告人侯兵海户籍信息、抓获经过、扣押清单等书证、辨认笔录、毒品称量笔录、证人姚某、刘某、王某的证言、被告人侯兵海的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人侯兵海先后六次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺42.5克和K粉0.2克，其行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人侯兵海对公诉机关指控其贩卖毒品的第一、二、四起事实予以认可，对指控的第三起事实辩称：我没有同时向姚某、刘某、王某三人贩卖过毒品，只是与他们在一起吸过冰毒。
辩护人赵宴宾对公诉机关指控侯兵海的行为构成贩卖毒品罪不持异议，根据公诉机关所举证据，提出的辩护意见是：1、指控的第三起事实证据不足，即使法院认定第三起犯罪事实存在，但该起事实中每次贩卖毒品的数量为1克，合计交易总量为2克。2、不能因为被告人不承认第三起指控就认为其认罪态度不好，被告人是偶犯，当庭自愿认罪，建议在法定幅度内对被告人处以最低刑期。
经审理查明：
(一)2014年一天晚上，被告人侯兵海在淮南市谢家集区李郢孜派出所后面小桥附近铁道口处，向姚某、刘某贩卖甲基苯丙胺1克，收取毒资300元。
上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证，依法予以确认的下列证据证实：
1.淮南市公安局指定管辖决定书、淮南市人民检察院关于侯兵海贩卖毒品案指定管辖批复、淮南市中级人民法院指定管辖决定书。证实:该案侦查、审查起诉、第一审审判程序合法。
2.侯兵海的身份信息。证实：侯兵海的年龄及身份情况。
3.证人姚某的证言及辨认笔录。证实:2014年，我陪朋友王某买冰毒时，认识了一个淮南市李郢孜贩卖毒品的男子。后我多次从该男子手上买过冰毒。2014年的一天晚上(具体日期记不清了)，我给李郢孜这个男子打电话说要买300元冰毒，并与他约定在李郢孜派出所后面小桥附近的铁道口交易，随后，我与刘某一起来到铁道口处，我以300元的价格向这个男子购买了1克冰毒。所买冰毒被我和刘某吸掉了。
经依法辨认，姚某从两组12张不同男性正面免冠照片中分别辨认出其中一组5号照片上的人就是其陈述中所称向其贩卖冰毒的李郢孜人，即侯兵海；另一组12号照片上的人是刘某。
4.证人刘某的证言及辨认笔录。证实:2014年，我通过王某认识了李郢孜镇一个“哥”，知道这个“哥”贩卖冰毒。我们吸食的冰毒都是从这个“哥”手中购买的。2014年的一天晚上(具体日期记不清了)，我和姚某一起到李郢孜派出所后面小桥附近的铁道口处，找这个“哥”买过1克冰毒，当时姚某给了他300元钱。所买冰毒被我和姚某吸掉了。
经依法辨认，刘某从一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出12号照片上的人就是其陈述中所称向其贩卖冰毒的“哥”，即侯兵海。
5.被告人侯兵海的供述:被告人侯兵海归案后在公安机关侦查期间仅对其2015年通过一个开出租车的朋友认识了淮南市田家庵一个绰号叫“胖子”的朋友作过供述。针对此起贩卖毒品的事实未作过供述，法庭审理中，被告人侯兵海及其辩护人对公诉人就该起指控出示的相关证据均未提出异议，对指控的事实予以认可。
经依法辨认，侯兵海从一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出5号照片上的人就是其供述中所称外号叫“胖子”的人，即姚某。
(二)2015年，被告人侯兵海分别在淮南市谢家集区李郢派出所后面铁道口处和李郢镇河西小区北门，先后向姚某、刘某贩卖甲基苯丙胺三次，每次5克，合计交易总量为15克。
上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证，依法予以确认的下列证据证实：
1.证人姚某的证言。证实:2015年，我和刘某一起找李郢孜这个人买过三次冰毒，每次5克。交易地点不是在李郢孜派出所后面小桥附近的铁道口处，就是在谢家集区李郢孜镇河西小区北门里面一条大路上。
2.证人刘某的证言。证实:2015年，我和姚某一起去找李郢孜那个“哥”买过三次冰毒，每次5克。交易地点不是在谢家集区李郢孜镇河西小区北门里面一条大路上，就是在李郢孜派出所后面小桥附近的铁道口处。由于时间太长，我记不清是我俩谁给的钱了，总之，购买冰毒的钱都是我和姚某一起凑的。
3.被告人侯兵海的供述:被告人侯兵海归案后在公安机关侦查期间针对此起事实未作过供述，法庭审理中，被告人侯兵海及其辩护人对公诉人就该起指控出示的相关证据均未提出异议，对指控的事实予以认可。
(三)2015年，被告人侯兵海在淮南市谢家集区李郢镇河西小区北门，先后向姚某、刘某、王某贩卖甲基苯丙胺两次，每次1克，合计交易总量为2克。
上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证，依法予以确认的下列证据证实：
1.证人姚某的证言及辨认笔录。证实:2015年，我还和姚某、王某一起找李郢孜的这个人买过两次冰毒，每次5克，两次的交易地点都是在李郢孜镇河西小区北门里面的一条大路上。
经侦查人员依法组织辨认，姚某从一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出1号照片上的人就是王某。
2.证人刘某的证言。证实:2015年(具体日期记不清了)，我和姚某、王某一起找李郢孜那个“哥”买过两次冰毒，每次5克，两次的交易地点都是在李郢孜镇河西小区北门里面的一条大路上。
3.证人王某的证言及辨认笔录。证实:我以前通过王伟认识了一名贩毒男子，该男子是淮南市谢家集区人，我认识他之后就喊他“哥”，没有其他称呼。2015年冬天的一天夜里，刘某的出租车坏在路上，刘某和姚某打电话让我去拖车，我过去后见路太滑，没法拖，我们三人就合计去找那个“哥”买冰毒。我们三人一起，在谢家集区李郢孜镇河西小区北门里面一条路上，一共从这个“哥”手中买了200元左右的冰毒，这个“哥”给了1克冰毒。还有一次也是夜里，但具体时间我记不得了，还是姚某、刘某我们三人一起去找的这个“哥”，那天我们一共只买了1克冰毒，花了200元钱左右。我与刘某、姚某一起,没有一次性从这个“哥”手中买过重量为5克的冰毒。
经依法辨认，王某从三组12张不同男性正面免冠照片中分别辨认出其中一组12号照片上的侯兵海就是其陈述中所称向其贩卖冰毒的那个“哥”；在另两组12张照片中分别辨认出刘某、姚某。
4.被告人侯兵海归案后在公安机关侦查期间针对此起事实未作过供述，法庭审理中对该起指控予以否认。
关于此起侯兵海向姚某、刘某、王某贩卖毒品的数量问题，经查，被告人侯兵海在侦查、起诉阶段，对此一直未作供述，在开庭审理过程中亦予以否认，证人姚某、刘某称交易次数是2次，每次5克，交易总量是10克，证人王某称交易次数是2次，每次1克，交易总量是2克，并证实自己没有与姚某、刘某一起找侯兵海一次性购买过重量为5克的冰毒，因此，根据证据印证和有利于被告人的刑法适用原则，应认定此起毒品交易的次数为2次，交易总量为2克。即对辩护人所提相关辩护意见予以采纳。
(四)2016年11月22日中午，被告人侯兵海在淮南市谢家集区李郢孜派出所后面小桥(铁道口附近)，向姚某贩卖冰毒时被寿县公安局侦查人员当场抓获，随后，侦查人员从被告人侯兵海身上及其住处搜查出甲基苯丙胺10包、氯胺酮(K粉)1包，经称量，甲基苯丙胺净重16.5克，氯胺酮净重0.2克，并依法予以扣押。经鉴定,在其中9包中检出甲基苯丙胺成分；1包中检出氯胺酮成分。
上述事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证，依法予以确认的下列证据证实：
1.抓获经过、前科查询证明。证实:2016年11月22日，被告人侯兵海与姚某在淮南市谢家集区李郢孜派出所后面小桥(铁道口附近)交易完毒品后被公安干警抓获。经公安网查询，侯兵海此前无犯罪前科记录。
2.扣押笔录、扣押清单、毒品称量笔录。证实：2016年11月22日，侦查人员将在被告人侯兵海身上及其住处缴获扣押毒品疑似物10包，向被告人侯兵海当面称量，其中，毒品(冰毒)净重16.5克、K粉净重0.2克。毒品称量记录由侯兵海签名确认。
3.淮南市公安司法鉴定中心(淮)公(理化)鉴字[2016]250号理化检验报告。证实：从被告人侯兵海身上及其住处缴获扣押的毒品疑似物10包，经鉴定,在其中9包中检出甲基苯丙胺成分；1包中检出氯胺酮成分。
4.证人姚某的证言。证实:2016年11月22日1l点，我给李郢孜的这个人打电话联系购买冰毒，并约定在李郢孜派出所后面小桥附近的铁道口处交易。下午2点钟，我俩先后来到交易地点，我给他200元钱，他给我一小包冰毒，交易结束后侦查人员从我身上将冰毒查获。
5.被告人侯兵海的供述:我自己也吸毒。2016年11月22日12点多，淮南市田家庵区的“胖子”打电话给我要购买冰毒，我让他到李郢孜后再给我打电话。下午2点多钟，“胖子”来电话说他已经到了，后我俩在派出所后面小桥附近的铁道口处，他给我200元钱，我给了他大约0.6至0.7克冰毒。交易完成后，我往家走时，没走几步就被警察抓住了。当天，警察在我身上和住处缴获的冰毒和K粉都是我自己的。
本院认为：被告人侯兵海明知是毒品而多次实施贩卖行为，其行为已触犯刑法，构成贩卖毒品罪，公诉机关的指控被告人侯兵海犯贩卖毒品罪罪名成立，应予支持，但指控被告人侯兵海的犯罪数量有误，应予纠正。根据最高人民法院法〔2015〕129号《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，对被告人侯兵海应当按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，即被告人侯兵海贩卖甲基苯丙胺34.5克、氯胺酮0.2克。公诉人基于被告人当庭对部分犯罪事实供认不讳，提出撤回庭前提交的书面量刑建议的公诉意见，可以采纳。关于被告人提出的“我没有同时向姚某、刘某、王某三人贩卖过毒品，只是与他们在一起吸过冰毒”的辩解意见，与查明事实不符，不予采纳。鉴于被告人当庭对主要犯罪事实认罪，并考虑罪责刑相适应原则，对其可酌情从轻处罚。即对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。但辩护人以被告人是偶犯，当庭自愿认罪，建议在法定幅度内对被告人处以最低刑期的辩护意见不当，不予采纳。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人侯兵海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，罚金人民币一万元(已缴纳)。
(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月22日起至2025年11月21日止)。
二、对被告人侯兵海追缴在本院的违法所得人民币三百元，予以上缴国库。
三、对扣押的甲基苯丙胺16.5克、氯胺酮0.2克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李显中
审 判 员 李 卫
人民陪审员 金 阳
二〇一七年五月二十五日
书 记 员 胡建东
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。