贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)黔06民终1587号
上诉人（原审被告）周尚达，男，1952年5月10日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，个体工商户，住玉屏侗族自治县。
上诉人（原审被告）谢明仙，女，1977年6月6日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，无业，住玉屏侗族自治县。
上诉人（原审被告）周淮，男，1976年10月26日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，无业，住玉屏侗族自治县。
上诉人（原审被告）谢凤仙，女，1954年9月18日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，无业，住玉屏侗族自治县。
上诉人（原审被告）周杏平，女，1985年7月13日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，个体经营者，住江西省吉安市万安县。
上诉人（原审被告）邓齐松，男，1985年8月12日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，个体经营者，住江西省吉安市万安县。
被上诉人（原审原告）杨永红，女，1975年1月3日出生于贵州省玉屏侗族自治县，侗族，个体工商户，住玉屏侗族自治县。
贵州省玉屏侗族自治县人民法院审理原审原告杨永红与原审被告周尚达、谢明仙、周淮、谢凤仙、周杏平、邓齐松身体权纠纷一案，于2017年9月28日作出(2017)黔0622民初424号民事判决。原审原告杨永红服判，原审被告周尚达、谢明仙、周淮、谢凤仙、周杏平、邓齐松不服，向本院提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭通过阅卷，询问上诉人周尚达，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：2013年12月31日15时许，因原告女儿私自用20元钱去周杏平之母谢凤仙店里买东西，原告前往与周杏平理论，双方因言语不和发生抓扯致原告受伤，原告在玉屏县人民医院住院治疗11天，共花医疗费3252.95元。此事经当地派出所处理未果。2015年6月26日，原告在玉屏商贸城二街遇到周杏平，两人就前次打架之事理论，双方再次发生冲突并扭打，后经人劝解平息。之后，周尚达回到家中听闻此事，便出门找杨永红理论，后在佳兴超市找到杨永红，双方发生冲突。周尚达便电话通知其子周淮等人，随后周淮、周杏平、谢明仙、邓齐松先后赶到佳兴超市，将原告从佳兴超市拉出殴打，致原告受伤。原告受伤后被送玉屏××自治县中医院治疗，共住院治疗32天出院，花医疗费
2110.10元，住院期间去玉屏侗族自治县人民医院作CT检查两次，共花检查费435元，按医嘱购买相关医疗器材花170元，于2015年7月9日到贵州省铜仁市人民医院门诊检查，花检查费用3.50元，于2015年7月24日到湖南省第一人民医院门诊检查，花检查费用8元。原告之伤经铜仁市人民医院法医司法鉴定所于2017年8月22日作出铜医司鉴字[2017]第628号司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人杨永红外伤致身体损伤的情形属于十级伤残。2、被鉴定人杨永红误工时限273日、护理时限90日、营养时限45日。本次鉴定花检查费320.50元、鉴定费1300元。
另查明，原告共生育两个小孩：谢雨欣，女，2004年6月20日出生；张杨铱璐，女，2009年11月16日出生。原告之父杨忠国，67岁；原告之母邓水仙，66岁。杨忠国与邓水仙共生育两个小孩，均已成年。
原审法院根据上述事实和相关证据，认为被告周尚达、周杏平、周淮、谢明仙、邓齐松等人在与原告发生纠纷的情况下，理应寻求公法解决的途径，妥善处理本案纠纷。但上述被告在与原告发生矛盾冲突后，心存怨恨，共同将原告从佳兴超市拉出殴打，致原告受伤，应依法承担侵权责任。对于原告的诉讼请求，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并参照《贵州省统计局2017年3月22日发布的统计公报》的相关数据予以认定及计算，1、医疗费6300.05元、鉴定费1300元，有其提供的医疗费发票等证据证实，本院予以支持，超过部分不予支持；2、残疾赔偿金为53485元；3、误工费按原告从事的住宿和餐饮业的标准计算为24463.79元，超过部分不予支持；4、精神抚慰金可酌情赔偿5000元，超过部分不予支持；5、护理费按居民服务、修理和其他服务业的标准计算为8760.33元，超过部分不予支持；6、住院生活补助费为4300元、营养费为1350元，超过部分不予支持；6、被扶养人（原告父、母、长女、次女）生活费按城镇人口19201.68元/年分别乘以12年、13年、5年、10年计算，分别为11521.01元、12481.09元、4800.42元、9600.50元，一共38403.02元，超过部分不予支持；7、原告要求赔偿衣服和鞋子损失600元的诉讼请求，因其未提供相关证据证实，不予支持。被告谢凤仙、周杏平、邓齐松经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。
综上所述，原告杨永红的诉讼请求，部分符合法律规定，对于符合法律规定的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：1、被告周尚达、谢明仙、周淮、谢凤仙、周杏平、邓齐松共同赔偿原告杨永红医疗费6300.05元、残疾赔偿金53485元、误工费24463.79元、精神抚慰金5000元、护理费8760.33元、住院生活补助费4300元、营养费1350元、被抚养人生活费38403.02元、鉴定费1300元，共计143362.19元；2、被告谢凤仙不承担本案赔偿责任；3、驳回原告杨永红的其他诉讼请求。案件受理费1698.82元，由被告周尚达、谢明仙、周淮、谢凤仙、周杏平、邓齐松共同负担。
宣判后，原审原告杨永红服判。原审被告周尚达、谢明仙、周淮、谢凤仙、周杏平、邓齐松不服，向本院提出上诉。上诉理由：（1）本案应为刑事附带民事案件，精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，残疾赔偿金等费用均属精神抚慰金的范围，应不予支持；（2）被上诉人首先动手打人，存在重大过错。请求：1、撤销玉屏侗族自治县人民法院(2017)黔0622民初424号民事判决，改判被上诉人承担受伤医疗费、住院生活补助费、护理费、误工费、营养费共计12024元的50％，上诉人员承担6012元；2、一、二审诉讼费各承担50％。
被上诉人杨永红答辩称自己无重大过错，上诉人应承担一审判决认定的全部赔偿责任，上诉人的请求与事实不符，于法无据，请求维持原判。
经审理查明：原判认定2013年12月31日15时许，原审原告杨永红因其女儿私自用20元钱到原审被告周杏平之母谢凤仙店里买东西，杨永红前往与周杏平理论，双方言语不和发生抓扯致杨永红受伤在玉屏县人民医院住院治疗11天，用去医疗费3252.95元。此事经当地派出所处理未果。2015年6月26日，杨永红在玉屏商贸城二街遇到周杏平，二人再次发生扭打经人劝解平息。周尚达闻讯后在佳兴超市找到杨永红理论发生冲突，周尚达即电话通知其子周淮等人，周淮、周杏平、谢明仙、邓齐松先后赶到佳兴超市，将杨永红从佳兴超市拉出殴打。杨永红受伤后在玉屏××自治县中医院治疗32田，用去医疗费2110.10元。期间在玉屏侗族自治县人民医院作CT检查两次，共用去检查费435元，按医嘱购买相关医疗器材用去170元。后经铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定，杨永红外伤致身体损伤的伤情属于十级伤残；其误工时限273日、护理时限90日，营养时限45日，鉴定检查费320.5元，鉴定费1300元。以及杨永红有两个女儿和父母杨忠国、邓水仙的事实清楚。上述事实,有被害人杨永红的陈述，证人杨某1、罗某、姚某、戚某、杨某2的证言，被告人周尚达、周杏平等的供述，玉屏侗族自治县人民法院（2016）黔0622刑初124号刑事判决书，鉴定意见，玉屏中医院病历、出院记录，医疗费发票等证据证实。上述证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，且上诉人周尚达、周杏平等在本院审理期间未提供新的证据。本院对一审法院认定的事实和证据予以确认。
本院认为,原审被告周尚达、谢明仙、周淮、谢凤仙、周杏平、邓齐松因琐事与原审原告杨永红发生口角，周尚达等人将杨永红拉出佳兴超市，周杏平持木棒殴打杨永红，致杨永红头部左侧枕顶部头皮、右手前臂正中神经损伤程度为轻伤二级。周尚达、周杏平因此被以故意伤害罪分别被判处有期徒刑一年，缓刑二年。二被告人的犯罪行为同时给被害人造成的物质损失，依法应予赔偿。原审法院根据被害人杨永红的受伤住院治疗情况，判决原审被告人周尚达、谢明仙、周淮、周杏平、邓齐松赔偿杨永红医疗费、护理费、误工费、住院生活补助费、营养费、被抚养人生活费及鉴定费1300元，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额”和“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”的规定，依法应予维持。关于上诉人周尚达等人所提“本案应为刑事附带民事案件，精神抚慰金不属于刑事附带民事赔偿范围，残疾赔偿金等费用均属精神抚慰金的范围，应不予支持”的上诉理由。经查，本案系刑事案件引起的民事赔偿纠纷，属于刑事附带民事诉讼案件，根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款“对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”之规定，残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，原审法院支持精神抚慰金和残疾赔偿金不当，依法应予纠正。关于上诉人所提“被上诉人首先动手打人，存在重大过错”的上诉理由，经查，在本案审理期间，上诉人周尚达等人未提供新的证据予以证实。故此上诉理由，本院不予采纳。本案属于刑事附带民事诉讼案件，根据相关规定不应收取诉讼费，一、二审法院收取的案件受理费，应退回各自交纳受理费的当事人。综上，原判认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，但适用法律错误，依法应予改判。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项关于“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”的规定，判决如下：
一、维持贵州省玉屏侗族自治县人民法院（2017）黔0622民初424号民事判决主文第一项中“被告周尚达、谢明仙、周淮、谢凤仙、周杏平、邓齐松共同赔偿原告杨永红医疗费6300.05元、误工费24463.79元、护理费8760.33元、住院生活补助费4300元、营养费1350元、被抚养人生活费38403.02元、鉴定费1300元”的内容和第二项、第三项。
二、撤销贵州省玉屏侗族自治县人民法院（2017）黔0622民初424号民事判决主文第一项中“残疾赔偿金53485元、精神抚慰金5000元”的内容。
三、上诉人（原审被告）周尚达、谢明仙、周淮、谢凤仙、周杏平、邓齐松共同赔偿被上诉人（原审原告）杨永红医疗费6300.05元、误工费24463.79元、护理费8760.33元、住院生活补助费4300元、营养费1350元、被抚养人生活费38403.02元、鉴定费1300元，共计84877.19元。
(上述赔偿款项限本判决送达后十五日内履行完毕)
本判决为终审判决。
审判长 何 伟
审判员 李志军
审判员 任 利
二〇一七年十二月四日
书记员 冉茂付