湖南省茶陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茶法刑初字第151号
公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
被告人彭小金，案发前系茶陵县泽源水电开发有限责任公司法定代表人。因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年11月22日被茶陵县公安局刑事拘留，经茶陵县人民检察院批准，同年12月25日被该局执行逮捕，现羁押于茶陵县看守所。
辩护人向华，湖南挚友律师事务所律师。
被告人张某甲。因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年11月22日被茶陵县公安局刑事拘留，同年11月28日被该局取保候审，经本院决定，于2014年07月24日取保候审，经本院决定，于2015年04月13日被该局执行逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
辩护人黄宗和，湖南天舒律师事务所律师。
辩护人朱建青，湖南天舒律师事务所律师。
茶陵县人民检察院以茶检公刑诉（2014）101号起诉书指控被告人彭小金、张某甲犯职务侵占罪，于2014年07月24日向本院提起公诉。本院受理后，在审理过程中，茶陵县人民检察院以本案需要补充侦查为由分别于2014年10月21日、2014年12月20日向本院申请二次延期审理，2015年01月20日本院恢复审理，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2015年02月15日、02月16日、02月25日、02月26日、04月13日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察员陈玉光、曾晓燕、代理检察员杨莹出庭支持公诉，被告人彭小金、张某甲以及辩护人向华、黄宗和、朱建青及被害单位代表均到庭参加诉讼。现已审理终结。
茶陵县人民检察院指控：
2006年01月17日，黄某甲从商某某处转手经营虎踞黄坪电站，成立茶陵县泽源水电开发有限公司（以下简称泽源公司），股东有黄某甲、黄某乙、彭小金、刘某甲、刘壬五人（均系亲属关系），法定代表人黄某甲。由段某实施土木建设。2006年06月因洪水冲毁围堰，泽源公司亏损，停止建设。2008年初，泽源公司股东商议重新启动电站建设，申请银行贷款。02月26日法人代表黄某甲委托彭小金洽谈融资事宜。03月02日黄某甲担保彭小金融资的债权债务归泽源公司承担。06月06日股东会议决定法人代表为彭小金。2008年03月，彭小金找到张某甲借款，并约定月息1角，期限为六个月。张某甲的妻子易某甲筹资了112万元打到彭小金指定的账户上。09月份，112万元到期，要还本付息，而银行贷款没到位。彭小金再次以泽源公司名义找到张某甲借款，张某甲找到广东老板张某丁借了100万元，约定月息2分，同时约定原借张某甲的110万元月息由1角调整为2分。这100万元，被告人彭小金分两次支付了张某甲和张某甲的妻子易某甲共计70万元，用于归还112万元的利息67.2万元，还了张某甲2万元本金，剩余的8千元由易某甲退还给了彭小金。剩余30万元在彭小金处，因彭小金乱花钱被张某甲发现，张某甲责令彭小金划了22.3万元给张某甲监管。张某甲将这22.3万元支付了段某12万元的工程款，张某甲4千元租车费，110万元借款09月到12月的利息7.9万元，彭小金个人16万元借款06月到12月的利息1.92万元，剩余的731元张某甲退给了彭小金。2010年泽源公司准备转让，2010年05月30日晚，彭小金找到张某甲夫妇，以虚增借款金额的方式，以泽源公司名义写了一张363.6万元借条。当时张某甲夫妇都反对彭小金虚增借款金额，但考虑到自己的借款要收回，就同意了彭小金虚增借款金额的做法。2011年10月30日股东会议算数时，彭小金虚构一张泽源公司向彭小金借款30.4225万元的借条，称其为公司垫付了30.4225万元。2011年06月30日彭小金与收购方洽谈转让事宜。同年07月19日，彭小金代表泽源公司以1386万元的价格将泽源公司转让给茶陵县黄坪电业有限公司。2011年10月28日，张某甲从泽源公司转让款中获得偿还其借款200万元，同年11月08日，张某甲依据363.6万元（张某甲已拿回了200万元）借条向攸县人民法院起诉，要求泽源公司支付借款本息287万余元，12月28日经彭小金与张某甲调解以泽源公司支付张某甲280万元结案，此280万元，通过攸县人民法院已划扣到张某甲账上，张某甲将钱陆续取出，彭小金陆续在张某甲处拿了19万元用于个人开支。
（一）彭小金、张某甲共同侵占数额
被告人彭小金实际以泽源公司名义在张某甲处借款210万元，按照双方约定月息2分计算，至2011年10月30日止本息合计为362.8万元（其中100万元为39月，110万元为34月），而被告人彭小金和张某甲通过虚增借款本金的方式，实际获得本息480万元，共同侵占泽源公司117.2万元。
（二）彭小金个人侵占数额
彭小金在任泽源公司法人代表期间，采取虚增工程款，重复报账等手段，涉嫌侵占公司资金35.89万元。其中：①虚列段某工程款13万元；②重复报账段某的12万元工程款、4千元租车费；③截留泽源公司8.5万元现金；④将彭小金个人16万元借款的利息1.92万元在泽源公司开支。
为证实上述事实，茶陵县人民检察院提供了抓获经过、委托书、担保书、银行账户明细、公司决议、公司现金日记账统计表、借条、收据、收条、领条、转账凭证、个人记录、起诉状、调解笔录、调解书、付款单、攸县人民法院执行裁定书、记账凭证、结算收据、扣押清单、缴款书，户籍证明等书证，提取笔录，鉴定意见，证人易某甲、彭某甲、黄某甲、刘某甲、黄某乙、段某、张某乙、易某乙等人的证言，被告人彭小金、张某甲的供述。该院认为，被告人彭小金利用职务之便单独及伙同被告人张某甲共同侵占公司资金，数额巨大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定。被告人彭小金、张某甲在共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，应当以职务侵占罪追究被告人彭小金、张某甲的刑事责任。
被告人彭小金对起诉书指控罪名及犯罪事实均提出异议，辩解：⑴363.6万的欠条是真实的，并未虚增借款本金，彭小金从张某甲处拿的19万属于借款；⑵彭小金虚列13万工程款，是为了进一步得到张某甲的借款。
辩护人向华的辩护意见是彭小金个人侵占部分，证据不足，关于共同侵占的辩护意见与彭小金的意见一致。
被告人彭小金方向本院提交了会议纪要原件、民事调解书、记事本、借记卡明细查询、委托书、担保书。
被告人张某甲对起诉书指控罪名及犯罪事实均提出异议，辩解363.6万的欠条没有虚增金额，彭小金从张某甲处拿的19万属于借款。
辩护人黄宗和、朱建青的辩护意见是彭小金主动代表公司决定出具363.6万的借条给张某甲，张某甲不存在帮助彭侵占公司财产的故意，本案属于民事纠纷。
被告人张某甲方向本院提交了清算审计报告。
因被告人张某甲提出公安机关对其采取刑讯逼供的方法收集被告人口供：1.2013年11月21日被告人张某甲被抓获当日，公安机关对其进行了轮番讯问，系疲劳审讯；2.2013年11月28日公安机关违法对张某甲提外审，且手铐卡得太紧导致无法打开手铐，最后在消防大队打开手铐；3.张某甲被刑拘期间的笔录，公安机关未向其提供老花镜，张某甲看不清。本院对所涉及供述的合法性进行法庭调查，公诉机关提供了侦查人员谢京科的办案说明、被告人张某甲在检察机关的讯问笔录及2013年11月28日的讯问录像，当庭举证质证。经查，1.根据侦查员的说明及张某甲签字的讯问笔录，2013年11月21日公安机关对张某甲拘传后进行了三次讯问，时间分别是14时40分至19时0分、19时40分至22时0分、23时07分至次日01时31分，并不存在疲劳审讯的情况；2.侦查员说明2013年11月28日对张某甲提外审的原因与张某甲在检察院说明的原因一致，系看守所没有同步录音录像设施，为进行同步录音录像而提外审，当日的讯问录像、侦查员的说明及张某甲的当庭陈述，证实审讯时手铐发生故障导致无法打开，公安机关并未对张某甲采取刑讯逼供、指供、诱供等手段收集口供；3.侦查员的说明、张某甲在刑拘期间签字的讯问笔录及张某甲在检察院的供述，均证实其在刑拘期间的笔录是经过其阅看确认的，公安机关的侦查人员并未采取刑讯逼供、指供、诱供等手段收集口供。综上，上述证据排除了公安机关采用刑讯逼供等违法手段向被告人张某甲收集证据的可能性，故对被告人张某甲在2013年11月21日被抓获时起至同年11月28日被取保候审前的供述，依法不予排除。
另被告人张某甲的辩护人在审理过程中，提出公安机关对易某甲采取拘传的方式进行讯问违反法律规定，应对易某甲的证言不予认定。经查，公安机关采取拘传的方式对犯罪嫌疑人易某甲进行讯问符合刑事诉讼法的规定，但拘传的时间为2013年11月22日22时23分至次日15时07分（拘传期间三次讯问的时间分别是2013年11月22日22时23分至次日04时35分，2013年11月23日10时45分至当日13时35分、2013年11月23日13时45分至当日15时07分），未经批准拘传超过12小时，超过法律规定，因此对易某甲在超过拘传时间的第二、三次讯问笔录，本院予以排除。对于易某甲的其他笔录，本院不予排除。
经审理查明：
2005年下半年，黄某甲发起成立茶陵县泽源水电开发有限公司，股东为黄某甲、黄某乙、彭小金、刘某甲、刘某乙五人，法定代表人黄某甲。随即泽源公司启动虎踞黄坪电站项目，由段某实施土木建设。2006年06月洪水冲毁电站围堰后又将电站重建了一部分，2006年08月14日彭小金以公司名义向张某甲借款16万元，约定月息5分，在偿还第一个月利息后，为减少公司开支，彭小金以借款已转为个人股金为由，与张某甲约定月息降为2分，后彭小金一直按期付息。2006年底，电站停止建设。2008年初，泽源公司股东商议重新启动电站建设，申请银行贷款。02月26日法人代表黄某甲委托彭小金洽谈融资事宜。03月02日黄某甲担保彭小金融资的债权债务归泽源公司承担。06月06日股东会议决定法人代表为彭小金。2008年03月，彭小金以泽源公司名义找到张某甲借款，并约定月息1角，期限为六个月。张某甲的妻子易某甲筹资了112万元打到彭小金指定的账户上。09月份，112万元到期，要还本付息，而银行贷款没到位。彭小金再次以泽源公司名义找到张某甲借款，张某甲找到广东老板张某丁借了100万元。张某甲将此款借给彭小金，约定月息2分，同时将112万借款到期后的月息降为2分。张某甲于09月11日支付40万借款给彭小金，彭小金直接将40万偿还了112借款的利息，张某甲于09月16日支付60万借款给彭小金。09月19日，彭小金打款30万到彭甲账户用于偿还112万借款6个月未偿还的剩余利息27.2万元、112万的本金2万元，剩余的8千元易某甲退还彭小金。后张某甲认为彭小金乱花钱，便要求彭小金于2008年10月15日划回22.3万元给张某甲监管。张某甲将这22.3万元于10月21日、10月26日分两次支付了段某12万元的工程款；支付了彭小金租用张某甲车辆的费用4千元；支付了110万元借款09月到12月的利息7.9万元；支付了2006年16万元借款2008年06月到12月的利息1.92万元；剩余的731元张某甲退给了彭小金。2010年泽源公司准备转让电站，2010年05月30日晚，彭小金找到张某甲夫妇，以虚增借款金额的方式，以泽源公司名义写了一张363.6万元借条。刚开始张某甲夫妇都反对彭小金虚增借款金额，但在彭小金的坚持下，考虑还能收回彭小金的个人借款，张某甲最终同意了彭小金虚增借款金额的做法。2011年07月19日，彭小金代表泽源公司以1386万元的价格将电站转让给茶陵县黄坪电业有限公司。2011年10月28日，因为泽源公司其他股东不认可高额的利息，张某甲仅从泽源公司转让款中获得200万元还款，同年11月08日，张某甲依据363.6万元借条向攸县人民法院起诉，要求泽源公司支付剩余借款本息287万余元，12月28日经彭小金与张某甲调解以泽源公司支付张某甲280万元结案，2012年06月28日，攸县法院从泽源公司扣划284万余元，后张某甲从攸县人民法院领款2814889元。
综上，16万、112万、100万三笔借款从借款之日起至2012年06月28日攸县人民法院扣划最后一笔还款止，泽源公司应偿还张某甲的本息共计5028548.6元，张某甲实际获得本息共计5681955.47元，两被告人共同侵占泽源公司资金653406.87元。
至案发前，彭小金陆续以借款的名义从张某甲处分得赃款共计19万元。
上述事实，有下列经过庭审举证质证的证据证实：
（一）、书证
1.搜查笔录及扣押清单，证明公安机关对彭小金住所进行搜查的情况。
2.抓获经过，证明两被告人均系公安机关抓获到案。
3.户籍证明，证明两被告人作案时已达刑事责任年龄。
4.委托书，证明2008年02月26日，泽源公司委托彭小金以黄坪水电站项目抵押，全权委托彭小金洽谈融资事宜。
5.担保书，证明2008年03月02日，泽源公司同意彭小金为茶陵黄坪水电站融资，其债权债务归属茶陵县黄坪水电站承担，其风险以茶陵县黄坪水电站项目抵押担保。
6.彭小金建设银行账户个人活期明细查询，证明彭小金尾号740的建行账户2008年03月11日现金存款10万、同年03月11日张某甲转入60万、同年03月13日现金存款10万、17日易某乙转账20万、18日易某乙转入10万，同年09月16日现金存款60万、同年09月16日同乐湖转入350万、同年09月16日转出300万给泽源公司、转出110万给刘某甲。
7.张某甲工商银行账户明细，证明2008年08月12日该账户转入100万，09月11日支取40万、09月16日支取60万，2008年10月15日转入22.3万，10月21日支取6万，10月26日支取6万。
8.泽源公司农业发展银行账户明细，证明资金出入情况：其中2008年09月16日转入一笔300万和一笔110万，2008年09月17日、18日转出两笔共计350万，2008年09月19日转出30万、2008年10月15日转出22.3万。
9.泽源公司决议，证明泽源公司股东会于2008年06月06日决议，公司法人代表黄某甲变更为彭小金。
10.泽源公司现金日记账统计表，证明泽源公司2008年5月至2010年5月记录的开支情况。
11.2008年开工后工程款及开支，证明泽源公司的开支情况。
12.借条一份，证明彭小金以公司名义向易某甲出具借款16万的借条一张，约定月息2%，落款时间2009年01月02日。
13.易某甲的个人记录，证明1.2006年08月14日，张某甲在广州打款16万借给彭小金用于茶陵电站，月息5分，彭按月息5分偿还第1个月利息后，彭均按月息2分在偿还利息，2008年三、四季度的利息1.92万是在回收的借款22.3万中由茶陵电站公家列支；2.2008年03月07日、03月10日、03月17日、03月18日、04月04日分别向茶陵电站借款20万、50万、20万、20万、2万，共计112万；3.2008年08月12日张老板汇款100万在伟平账号上，2008年09月11日从100万中支取40万付112万借款利息，同年09月16日从100万中汇款到茶陵电站账上60万，同年09月19日茶陵电站转账30万在彭甲卡上（其中27.2万还112万借款的利息，2万还112万借款本金，8千在张某甲工行活折上付原来彭小金16万借款的利息）。4.2008年10月26日回收黄坪电站借款22.3万，开支为2008年10月21日付段某工程款6万，2008年10月26日付段某工程款6万，2008年12月31日结算电站租车费4千，2008年12月31日结算电站110万借款的利息79066.5元、结算电站借款16万第三、四季度利息1.92万，合计222266.5元；5.2008年底彭小金经手电站送礼记录（约5千），未付款；6.112万融资借款的来源及还款付息情况。
14.易某甲2010年06月30日记录，证明2010年06月30日，易某甲根据欠款363.6万的金额，计算彭小金欠款本金260万所产生的利息，得出的结果比363.6万超出2.826676万。
15.借条一份，证明彭小金以公司名义向易某甲出具借款110万的借条一张，约定月息2%，落款时间2009年01月01日。
16.借条一份，证明彭小金以公司名义向张某甲、易某甲出具363.6万的借条一张，约定月息2%，落款时间2010年05月30日。
17.会议纪要及内容，证明2008年09月28日，泽源公司股东彭小金、刘某甲、黄某甲经过讨论决定，公司工程因资金紧缺无法进展，公司股东同意有能力的借到资金投入公司的，所借资金按200%计算个人股份，债务由公司承担（利息2%以下）。
18.起诉状、裁定书、调解笔录、专户资金支付单、付款单、攸县人民法院执行裁定书、记账凭证、结算收据，证明2011年11月，张某甲以泽源公司向其借款363.6万尚未清偿完毕为由，向攸县人民法院起诉泽源公司归还借款本金2872240元以及自2011年11月01日起至偿还日止的利息，攸县人民法院于2011年10月31日作出冻结泽源公司297.224万转让款的裁定书，经该院组织张某甲与泽源公司法定代表人彭小金调解，双方于2011年12月28日达成泽源公司还款280万的调解协议，2012年06月28日，攸县法院从泽源公司扣划284万余元，后张某甲从攸县人民法院领款2814889元。
19.收据二份，证明彭小金以泽源公司名义向广东东莞佳彩公司出具了一张40万入股资金的收据，落款日期为2008年09月11日；彭小金以泽源公司名义向广东东莞佳彩公司出具了一张60万入股资金的收据，落款日期为2008年09月16日；两张收据均由彭小金背书因无法注册入股，此款转为借款，按月息2%计算，落款时间均为2009年01月20日。
20.收条一份，证明彭小金向张某甲出具了一张从张某甲处收回借款22.3万的收条，落款时间为2008年12月31日，收条注明2008年10月21日付祖文6万，2008年10月26日付祖文6万，2008年12月31日付借款利息等结算。
21.段某领条一份，证明段某于2008年10月26日出具一张12万的领条，领条注明分两次支付。
22.转账凭证三份，证明2008年08月12日，张某乙向张某甲转账100万，2008年10月15日，泽源公司向张某甲转账22.3万，2008年09月19日，泽源公司向彭甲转账30万。
23.扣押清单，证明公安机关从张某甲住所扣押收据、收条、欠条、存款回单共14份。
24.缴款书，证明公安机关从张某甲处追缴款项90万。
25.社区评估报告，证明经社区矫正部门调查评估，建议对被告人张某甲进行社区矫正。
（二）、提取笔录
提取笔录，证明公安机关根据张某甲的指引从张某甲家中提取证据书证14张。
（三）、鉴定意见
1.湘程鉴字（2015）第002号司法会计鉴定报告，证明经湖南省里程司法鉴定所鉴定，被告人彭小金、张某甲通过诉讼，从泽源公司账户多划拨了653406.87元。
2.湘司警院司鉴所（2015）文鉴字第22号文书鉴定意见书，证明2008年09月28日泽源公司会议纪要中黄某甲、刘某甲的署名字迹是黄某甲、刘某甲本人书写。
（四）、证人证言
1.证人易某甲的证言，证明彭小金最开始向易某甲家借款是2005年05月15日易给彭借款2万，2005年09月27日又借给彭7万，2006年05月16日又借给彭1万，后彭向易出具了合计10万的收据，收据落款的时间是2006年03月01日，当时彭就说因是其个人的借款，之前的利息就不算了。2006年，彭以泽源公司的名义向张某甲借款16万并出具借条，约定月息5分，彭付了一个月的利息后，向张表示了将16万元借款算做彭个人借款以增加彭在泽源公司个人股金的想法，张、易鉴于与彭是亲戚，就答应了彭，并将利息降至2分，直到2008年06月期间，利息都是彭在支付，直到2009年元月算数时，彭又说将16万元的本金及利息计入公司借款，并于2009年元月02日以泽源公司的名义重新出具了16万元的借条，约定月息2分，因此在算2008年第三、四季度该笔借款利息的时候，彭让张从2008年10月15日打回的22.3万中扣除了利息1.92万元。2008年3月，彭为了启动电站建设，多次向易、张借款，并承诺利息一角，银行已经答应了三个月帮电站贷款，易四处筹借资金后，分别于2008年03月07日借给电站20万、同年03月10日借给电站50万、同年03月17日借给电站20万、同年03月18日借给电站20万、同年04月04日借给电站2万，彭均出具了欠条，易将彭五次借款的时间、金额等均进行了记录。2008年08月12日，张从广东东莞佳彩公司朋友处借款100万又借给彭，彭留了40万在张某甲账户上用于偿还112万借款的利息，2008年09月16日，张转账60万给彭，彭向张出具了一张40万和一张60万的收据。2008年09月19日，彭转账给易指定的彭甲账户30万，经算数，之前彭偿还的40万加上此次彭转给易30万中的27.2万，作为112万借款6个月的利息共计67.2万，30万还剩2.8万，其中2万元用于偿还112万借款的本金，剩余8千作为16万借款的第一个月利息支付，彭原来个人支付的16万借款的第一个月利息8千元，易退回给了彭。2009年元月，彭把五张共计112万的欠条收回后汇总成一张110万的欠条。由于张发现彭乱花钱，就逼彭将公司账上余下的22.3万打回给张监管，具体支出情况：张帮彭付给段某的工程款12万、支付租车费4千、支付110万的利息79066.5元、支付16万在08年三、四季度利息1.92万，余下733.5元张给了彭。2010年06月的一天，彭到易家里向易、张提供了一张泽源公司欠其363.6万的欠条，并称其已经告知泽源公司其他股东，公司欠易、张363.6万，易看了欠条后表示加上彭的个人借款，共计欠款是236万，易、张均表示彭没有欠这么多。彭让易、张按363.6万的欠款金额推算出2008年03月至2009年09月的借款本金，多出的借款数易、张不要管，等公司偿还363.6万元的借款到位后，彭会将公司借款和个人借款全部连本带息偿还。彭说完后，易与张就同意了。后来易通过推算，363.6万的欠条需要260万的本金，但是反复演算都对不上363.6万，后来彭和易、张又一起进行了推算还是对不上，彭小金就叮嘱易、张记着到2010年05月30日止，公司还欠363.6万就行。2013年7月，彭找张借钱做生意，张同意后要易筹10万给彭，易筹了6万给彭，彭出具了借条。
2.证人彭某甲的证言，证明泽源公司是由彭某甲姐夫黄某甲发起，彭某甲丈夫刘某甲、彭某甲哥哥彭小金及刘某乙、黄某乙一起出资成立泽源公司，董事长是黄某甲、会计是李甲某，2008年06月06日法人代表变更为彭小金，出纳换为刘戊某，实际上彭某甲从未在出纳处报账、支现金，彭小金是集出纳、会计、法人于一身。2011年10月30日，彭小金签名的原泽源公司借彭小金现金30.4225万、刘某甲23.5088万，其中刘某甲的23.5088万，有15万是2008年8月彭某甲打给彭小金账户的15万，当时彭小金要彭某甲打15万到公司账上时说：“你打15万过来，我以后还15万给你，另外给你在公司配15万元的股份。”其余的8万余元是彭某甲2008年的开支，彭小金一直没有给彭某甲钱。
3.证人黄某甲的证言，证明2005年黄某甲等五人开始建设泽源电站，因2006年06月份发大水，电站被冲毁，建设停工，2007年底黄某甲就在想办法重启电站建设，希望通过向银行贷款把电站建设起来，当时彭小金说其妻子的堂哥张某甲有办法融资，所以2008年正月，黄某甲、彭小金、张某甲三人找到株洲农业发展银行的行长拜年，行长说电站要先自己拿资金进行一部分建设才能贷款。回去后，黄某甲、彭小金、张某甲等人都在想办法融资，2008年2月份，黄某甲在彭小金的要求下向彭小金出具委托书，让彭小金去谈融资，2008年3月份，黄某甲又按彭小金的要求出具了担保书，为了能顺利融资建设电站，2008年06月06日泽源公司正式决议变更法人为彭小金。
4.证人刘某甲的证言，证明2008年3月左右，泽源公司股东商讨重启电站建设的事，彭小金说张某甲能融资建设电站，后彭小金求助张某甲，张某甲请来了一个广东老板，打算让其投资泽源电站。在股东间发生矛盾后，其他股东要求彭小金提供融资凭证，彭小金出示了广东佳彩公司的二笔融资票据，一笔为40万，一笔为60万，票据上有刘某甲的真实签名。彭小金在融资过程中向其妻子借钱时向其妻子说过借15万要翻倍的事。
5.证人黄某乙的证言，证明为了重启电站建设，2008年3月份，泽源公司股东开了个会，彭小金说能够融资500万，前提是要变更法人代表为彭小金，2008年06月06日股东会决定将法人代表变更为彭小金。
6.证人刘某乙的证言，证明电站是在2005年下半年开始建设的，公司召集人是黄某甲，股东为黄某甲、黄某乙、刘某甲、刘某乙、彭小金，2006年06月发大水，电站被冲毁，后又将电站重建了一部分，2006年底电站建设停工。2008年重启电站建设，当时为了融资建设电站，公司将法人代表更换为彭小金。
7.证人张某丙、易某乙、彭某乙、刘某丙、蔡某、彭某丙、陈某、李某、肖某、黄某丙能、张某丁、黄某丁、张某戊、黄某戊、梁某的证言，证明张某甲夫妇借给彭小金112万、100万款项的来源及张某甲夫妇偿还借款本息的情况。
8.证人段某的证言，证明段某负责承建黄某甲、彭小金等人的电站，2008年时张某甲告诉段某其可以通过东莞的朋友来泽源公司投资，但要将泽源公司法人代表变更为彭小金才放心，由于段某为建设电站已经垫资几百万，段某就做通了黄某甲的工作，变更了法人代表。
（五）、被告人供述
1.被告人张某甲的供述，证明2006年彭小金在茶陵搞水电站要资金入股，就向张某甲分三笔借款共计10万，彭以个人名义向易某甲出具了借条。2006年08月，张在广州工作，彭电话联系张，说泽源公司需要借钱短期周转1个月，月息为5分，2006年08月14日，张回家后借了16万给彭。一个月后，彭支付头一个月利息八千元时，表示16万现在转为彭个人在泽源公司的入股金，按月息2分计算，张同意了，此后利息均是三个月结算一次，2008年7月到12月的利息1.92万，彭直接于2008年12月31日从其转给张的22.3万中直接扣除，当时彭又说16万是泽源公司的借款，以前彭支付的利息也要公司承担，并让易出具了一张8.8万的利息收据，2009年1月，彭将16万的原借据拿走，又以公司名义重立借据。2008年春节刚过，彭为了重启泽源电站建设，带着泽源公司的委托书找张借款3到6个月，承诺月息1角，后张的妻子易某甲四处筹借了112万给彭小金。2008年09月，112万借款快到期了，彭又找张融资，张联系了广东东莞佳彩数码科技有限公司的老板张某丁一起到泽源公司实地考察，张某丁表示项目太小不想入股，但愿意借三到五百万启动资金，等银行贷款下来后偿还，当时除黄某甲外的股东都在场，股东们就说等银行贷款下来，就以月息2分偿还本息，张某丁当时没有表态，只是让张负责。2008年08月12日，张某丁打给张某甲100万，因为后面银行表示不会贷款，张便再没让张某丁打过钱了。这100万，一笔40万直接用于归还112万的利息，一笔60万给了彭，彭和刘某甲在收据上签字，这笔60万，彭将其中30万打到张的女婿彭甲的账户，该账户实际是易在控制，这30万中的27.2万用于归还112万的利息，30万中的2万用于归还112万的本金。因为彭乱花钱，张发脾气让彭将泽源公司账户上剩余的22.3万元转了回来，由张监管资金的支付，资金的具体用途是支付段某工程款12万、支付租车费4千，支付110万2008年09月至12月的利息1.92万，余款733.5元付现给了彭。2010年5月左右，彭找到张，表示电站准备卖出去，其他股东将2008年3月到9月间借款给公司的钱都进行了翻番计算，彭说其在此期间的借款112万只算了1角的利息给张，彭要获得112万翻番的利润与张获得的利息之间的差额，彭还表示其在外面欠了许多钱，经济很苦，要求张帮忙，张同意后，计算了张借给公司实际借款226万、张借给彭的个人借款及112万翻番减去利息的差额，从2008年09月到2010年5月以2分的月息计算，共计363.6万，彭就以公司名义向张出具了363.6万的借条。之前张交代在2008年9月份借款262万给彭，是张为了给363.6万的假借条一个合理的解释，推算出363.6万的借条需要在2008年9月份借款262万本金，彭和张为此统一了口径。2011年07月电站最终转卖，张得知后向彭索要欠款，支付欠款需要得到泽源公司认可和虎踞政府同意，由于当时泽源公司股东间产生矛盾，其他股东只认可张有212万投入公司，只愿意给张212万本金，最终在政府的协调下，张领取了200万的转让款，为了避免损失，彭在张的要求下在363.6万的欠条上写承诺书后，张依据363.6万的借条于2011年12月将泽源公司起诉到攸县人民法院，彭作为公司法人代表，与张调解结案，法院将280万划到了张的账户。张得到转让款后，彭多次找张要钱，张陆续给了彭19万，其中易给彭的6万彭写了欠条。
2.被告人彭小金的供述，证明：2005年的时候，彭小金以个人名义向易某甲分三次共借了10万元，一笔1万、一笔7万、一笔2万，后彭小金在2006年向易出具了一张10万的借条。在2006年的时候，泽源公司原法人代表黄某甲要彭在外借款16万用于电站建设，彭便向张某甲借款，2006年08月14日，彭从易处借得16万现金，约定月息5分，彭将借款交给了公司会计，公司支付1个月利息后，彭告诉易16万借款已计入彭在公司的股金，希望易能把利息降低，易同意后将利息降为月息2分，公司委托彭付息到2007年3月份，由于公司没钱，股东会就将16万借款算入彭的个人股金中，后面的利息由彭个人支付到2008年第二季度。2007年底公司筹备电站开工的事，黄为此带彭、张等人找到株洲一银行副行长谈贷款，副行长表示贷款的前提是电站在建设。2008年2月份，公司股东商议各自借款融资来启动电站建设，黄以公司名义向彭出具融资委托书及担保书后，彭找到张借款，2008年3月，彭向易共计借款112万，约定借款期限3-6个月，月息1角，彭向易出具了借条。2008年8月份，电站资金困难，快建设不下去了，彭又找张帮忙融资以撑到银行贷款下来，于是张从广东东莞佳彩公司融资100万，约定月息2分，2008年9月，张取现40万给彭，因112万借款到期，应还6个月利息67.2万，彭将40万作为利息还给张，几天后张将60万转账给彭，彭将60万转入公司账号后，又转出30万到易指定的彭甲账户，其中27.2万用于支付112万借款的剩余利息、2万用于支付112万的本金，剩余8千元易取现给了彭。后张认为彭乱花钱，彭在张的要求下把公司剩下的22.3万转给张监管，这22.3万支付了段某的工程款12万、支付了此前16万借款在2008年第三、四季度的利息1.92万、支付了112万借款剩余本金110万从2008年09月到12月的利息7.9万余元、支付租用张车辆费4千。彭出具363.6万的借条时，加入了个人的借款并虚增了本金，原因是彭在帮公司融资期间到处跑花费了一部分钱，彭想以此填补亏空和个人借款，彭向张、易说明情况后，张不同意这种做法，彭表示该张得的会给张，多出的钱彭自己要用来还债，张逼于无奈认可了这个数字。2011年7月卖掉电站所得的转让款需要通过虎踞政府党委书记刘己某和彭的签字才能划拨，彭找刘还张的460万欠款，刘说要有欠款凭据才能签字划拨，彭把算好的363.6万元明细给其他股东时，股东对欠款怀疑并与彭闹翻了，只同意先期偿还200万，所以划拨了200万给张后，彭建议张将泽源公司起诉到法院，张便拿着彭出具的欠条于2011年10月底将泽源公司起诉到了攸县法院，攸县法院组织了彭和张进行调解，双方达成了280万的调解协议。因为363.6万虚增了一部分，张从泽源公司拿到钱后，彭从张处拿了19万。
上述证据具有合法性、客观性和关联性，并形成了证据锁链，本院予以确认。
被告人彭小金对上述事实提出如下异议：1.2006年彭小金向张某甲借款16万是以公司名义借款，后为降低利息，彭才欺骗张借款转为个人，该笔借款的本息不属于虚增部分；2.2008年03月彭从张处借款112万时，彭向张承诺6个月内翻倍偿还本息224万。关于第一点异议，经查，张与易的证言均证明2006年彭以公司名义借款16万，彭于2009年以公司名义向张、易出具了16万元的借据，而公诉机关仅向本院提供了被害单位股东的证言证明公司未通过彭向张借款16万，并无相关书证证实，证据单一，该16万不足以认定为彭小金的个人借款，因此16万借款不宜认定为363.6万中虚增的部分，被告人彭小金的该异议成立。关于第二点异议，经查，张与易的证言均证明彭借款112万时，约定月息1角，且有书证证实借款及付息均按月息1角，借款6个月到期后月息降至2分，上述证据相互印证，形成了完整的证据链，足以证实彭向张、易借款112万时约定月息1角的事实，故被告人彭小金的该异议不成立。
被告人彭小金、张某甲对上述事实提出异议，辩解363.6万的欠条没有虚增金额，彭小金从张某甲处拿的19万属于借款。经查，二被告人对于363.6万存在虚增金额的有罪供述虽然有反复，但已确认二人的有罪供述系合法取得，且二人的供述与证人易某甲的证言、有关借款及还款付息的书证之间相互印证，形成了完整的证据锁链，足以证实彭小金伙同张某甲虚增借款金额，通过诉讼侵占泽源公司653406.87元，后彭小金以借款的名义，陆续从张某甲处获得19万赃款。故二被告人的上述异议不成立。
为证明两被告人并未虚增借款金额，被告人彭小金方向本院提交了会议纪要原件、民事调解书、记事本、借记卡明细查询、委托书、担保书；被告人张某甲方向本院提交了清算审计报告。对上述证据，经查，根据两被告人的供述、证人易某甲的证言，以及全案有关借款、还款、付息的书证，证明2010年05月30日泽源公司共欠张本金226万、利息839466.67元，合计人民币3099466.67元，而两被告人提交的证据，无法合理解释363.6万欠款中增加金额的来源，彭提供的会议纪要已明确规定公司股东借款的利息不得超过2%、筹款的股东按借款资金的两倍计算个人股份即股份翻番，彭小金要获得股份翻番的收益，属于泽源公司进行清算后的内部分配问题，股份翻番与债权人张某甲无关。因此上述证据无法证明363.6万元欠条的合法性，也无法证明彭小金后续向张某甲借款19万的行为是合法的民间借贷的关系。故对两被告人提交的上述证据，本院不予认定。
张某甲的辩护人辩解彭小金主动代表公司决定出具363.6万的借条给张某甲，张不存在帮助彭侵占公司财产的故意，本案属于民事纠纷。对于该意见，经查，彭向张说明产生363.6万借条的依据是112万的利息应翻番计算为112万，但实际上112万借款6个月的利息已经按1角的月利进行了结算，不存在再重新翻番计算利息的问题，所以彭提出翻番后张明确的表示不要翻番的利息，彭进一步表明需要翻番的利益，需要张的帮忙后，张显然已经知道利息翻番的说法是虚假的，因此，二人为了给363.6万的欠条一个合理的解释，统一口径谎称借款本金为262万。另外，张向泽源公司讨账时因为股东内部不认可高额的借款利息，泽源公司只支付了200万转让款一事，也证明张明知利息翻番的说法是虚假的，在此情况下张仍然用虚增金额的363.6万借条起诉泽源公司，帮助彭侵占泽源公司财产，张显然具备帮助彭侵占公司财产的故意，故对辩护人的上述意见，本院不予采纳。
茶陵县人民检察院指控两被告人共同侵占泽源公司的金额是按112万、100万二笔借款从借款之日起至2011年10月30日泽源公司支付200万还款止，多获得的本息117.2万。茶陵县人民检察院指控所计算的本金及计算利息的期间错误，应按照16万、112万、100万三笔借款从借款之日起至2012年06月28日攸县人民法院扣划最后一笔还款止计算张某甲应得的本息，对于多计算的金额应予核减。故两被告人共同侵占泽源公司资金为653406.87元。
另公诉机关指控被告人彭小金任泽源公司法定代表人期间，采取虚增工程款、重复报账等手段，侵占公司资金35.89万元。其中：①虚列段某工程款13万元；②重复报账段某的12万元工程款、四千元租车费；③截留泽源水电公司8.5万元现金；④将彭小金个人16万元借款的利息1.92万元在泽源水电公司开支。
对上述事实，被告人彭小金辩解在公司账目清算完成之前，属于民事纠纷，不能认定彭小金个人职务侵占。经查，彭小金管理泽源公司期间，对公司支出记账不完整，对公司收入未记账，案发前又未对泽源公司财务情况完成清算，公诉机关提供的证人段某的证言、领条、借条、现金记账本等证据不足以证明被告人彭小金通过虚增工程款、重复报账、截留的手段侵占了公司的上述①、②、③三笔资金，故不应认定为彭小金的个人侵占数额。因公诉机关提供的证据不足以证明16万的借款属于彭小金的个人借款，故泽源公司支付的16万借款利息1.92万不宜认定为彭小金的侵占数额。综上，对被告人彭小金个人侵占的数额35.89万，本院不予认定，对被告人彭小金的此点辩解意见，本院予以采纳。
公诉机关、被害单位提出16万借款属于彭与张个人借款的意见，因指控的证据不足，不宜认定为个人借款，故对该意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人彭小金利用职务之便，出具虚假借条，伙同被告人张某甲侵占泽源公司资金653406.87元，数额巨大，其行为均已构成了职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人彭小金提出犯意，并出具虚假借条，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张某甲利用彭小金出具的虚假借条，通过诉讼帮助彭小金侵占泽源公司的财产，起次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。案发后，公安机关追缴了全部赃款的情况，可作为量刑情节予以考虑。对被害单位的合法财产，应当及时返还。根据社区矫正部门的评估报告，对被告人张某甲适用缓刑确实不致再危害社会，可对被告人张某甲适用缓刑。据此，对被告人彭小金适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第五十九条之规定；对被告人张某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十四条','2018-09-27
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\'},{法条名称:\'第十九条\',法条内容:\'第十九条
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\'},{法条名称:\'第十九条第一款\',法条内容:\' 第十九条
申请转移登记的，现机动车所有人应当填写申请表，交验机动车，并提交以下证明、凭证：
（一）现机动车所有人的身份证明；
（二）机动车所有权转移的证明、凭证；
（三）机动车登记证书；
（四）机动车行驶证；
（五）属于海关监管的机动车，还应当提交《中华人民共和国海关监管车辆解除监管证明书》或者海关批准的转让证明；
（六）属于超过检验有效期的机动车，还应当提交机动车安全技术检验合格证明和交通事故责任强制保险凭证。现机动车所有人住所在车辆管理所管辖区域内的，车辆管理所应当自受理申请之日起一日内，确认机动车，核对车辆识别代号拓印膜，审查提交的证明、凭证，收回号牌、行驶证，确定新的机动车号牌号码，在机动车登记证书上签注转移事项，重新核发号牌、行驶证和检验合格标志。现机动车所有人住所不在车辆管理所管辖区域内的，车辆管理所应当按照本规定第十三条的规定办理。
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第二条 本规定由公安机关交通管理部门负责实施。
省级公安机关交通管理部门负责本省（自治区、直辖市）机动车登记工作的指导、检查和监督。直辖市公安机关交通管理部门车辆管理所、设区的市或者相当于同级的公安机关交通管理部门车辆管理所负责办理本行政辖区内机动车登记业务。
县级公安机关交通管理部门车辆管理所可以办理本行政辖区内摩托车、三轮汽车、低速载货汽车登记业务。条件具备的，可以办理除进口机动车、危险化学品运输车、校车、中型以上载客汽车以外的其他机动车登记业务。具体业务范围和办理条件由省级公安机关交通管理部门确定。
警用车辆登记业务按照有关规定办理。
\'},{法条名称:\'第十九条\',法条内容:\'第十九条
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\'},{法条名称:\'第十九条第一款\',法条内容:\' 第十九条
申请转移登记的，现机动车所有人应当填写申请表，交验机动车，并提交以下证明、凭证：
（一）现机动车所有人的身份证明；
（二）机动车所有权转移的证明、凭证；
（三）机动车登记证书；
（四）机动车行驶证；
（五）属于海关监管的机动车，还应当提交《中华人民共和国海关监管车辆解除监管证明书》或者海关批准的转让证明；
（六）属于超过检验有效期的机动车，还应当提交机动车安全技术检验合格证明和交通事故责任强制保险凭证。现机动车所有人住所在车辆管理所管辖区域内的，车辆管理所应当自受理申请之日起一日内，确认机动车，核对车辆识别代号拓印膜，审查提交的证明、凭证，收回号牌、行驶证，确定新的机动车号牌号码，在机动车登记证书上签注转移事项，重新核发号牌、行驶证和检验合格标志。现机动车所有人住所不在车辆管理所管辖区域内的，车辆管理所应当按照本规定第十三条的规定办理。
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第二十四条
船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"李雪芹与威海市公安局交通警察支队行政登记二审行政判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-05-12\\\\\",\\\\\