上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民一（民）初字第9036号
原告闻学兰。
委托代理人李培春，上海百悦律师事务所律师。
被告陆程龙。
委托代理人陆建林。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。
委托代理人孙秀英，上海市远东律师事务所律师。
原告闻学兰诉被告陆程龙、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员陆士忠适用简易程序公开开庭进行了审理。原���闻学兰的委托代理人李培春、被告陆程龙的委托代理人陆建林、被告保险公司委托代理人孙秀英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告闻学兰诉称，2013年10月15日11时20分许，原告驾驶电动自行车在行驶中与被告陆程龙驾驶的苏E8XX**轿车发生交通事故，导致原告受伤，车辆受损。后经交警支队认定，被告陆程龙负事故全部责任。诉讼要求赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）2，875.25元、营养费1，200元（40元／天×30天）、住院伙食补助费720元（20元／天×36天）、伤残赔偿金87，702元（43，851×20×10%）、误工费20，000元（4，000元／月×5月）、护理费2，000元（2，000元／月×1月）、辅助器具费198.20元、交通费3，071元、精神损害抚慰金5，000元、修理费350元、鉴定费4，000元、律师费5，000元。上述费用要求被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险中优先受偿，不足部分由被告陆程龙承担。
被告陆程龙辩称，对事故发生及责任认定无异议，愿意承担相应的赔偿责任，对于原告的诉请，律师费依法处理。其余同被告保险公司意见一致。
被告保险公司辩称，对事故发生及责任认定无异议，肇事车辆在我方投保有交强险及商业险（100万元，不计免赔），对鉴定意见有异议，要求申请重新鉴定。对于原告的诉请：医疗费要求扣除无病历部分费用856.10元、住院期间伙食费及非医保部分；三期期限暂不发表意见；营养费认可900元／月；住院伙食补助费认可20元／天计算34.5天；伤残赔偿金认可城镇标准；误工费认可1，820元／月；护理费，住院期间认可1，750元，出院后按30元／天计算；辅助器具费不认可；交通费认可500元；精神损害抚慰金待审阅摄片再发表意见；修理费无异议；鉴定费属于商业险处理范围；律师费��属于保险范围。
经审理查明：
一、2013年10月15日11时20分许，原告驾驶电动自行车在行驶中与被告陆程龙驾驶的苏E8XX**轿车发生交通事故，导致原告受伤，车辆受损。后经交警支队的认定，被告陆程龙负事故全部责任。
事发后，被告陆程龙为原告垫付医疗费68，162.06元、住院伙食费495元、护工费1，750元，合计70，407.06元，要求在本案中一并处理，对此原告表示无异议。
二、事发后，原告至有关医院治疗，并支付了相应医疗费，为诉讼、鉴定、治疗等支付律师费5，000元及一定数额的交通费。
三、被告保险公司为涉案车辆各承保了交强险和商业三者险（100万元，不计免赔）；本次事故发生在保险期间内。
四、原告伤势经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，华政（2014）法医残鉴字第J-2396号意见为因头面部软组织挫伤等，酌情给予伤后休息90日、营养30日、护理30日；��政（2014）法医精残字第517号意见为因精神障碍构成XXX伤残，伤后休息150日、营养30日、护理30日。为此原告支付鉴定费4，000元。
审理中，被告保险公司对（2014）法医精残字第517号的鉴定意见表示异议，要求重新鉴定。本院遂委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行复鉴，在鉴定过程中，鉴定部门多次通知原告前往鉴定，但原告均未按约定时间前往，后鉴定部门终止鉴定。
五、原告车辆经定损，金额为350元，为此原告支付修理费350元。
以上事实，有户口本、临时居住证、病历、医疗费发票、辅助器具费发票、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、《鉴定意见书》、鉴定费发票、律师费发票、定损确认书、修理费发票、交通费票据及双方当事人的陈述等证据佐证，经庭审质证属实，本院予以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案中，被告陆程龙负事故全部责任，故原告所受合理损失由被告保险公司在交强险责任限额范围内按照实际损失赔偿，不足部分，由被告陆程龙承担赔偿责任。鉴于涉案车辆在被告保险公司处投保了商业三者险，且约定有不计免赔特别条款，故被告保险公司应根据保险合同的约定，对应当由被告陆程龙承担的超过交强险责任限额范围的赔偿部分承���赔偿责任。仍有不足的，由被告陆程龙承担。
关于医疗费中的非医保部分，被告保险公司主张不属于商业三者险的赔偿范围，不予赔偿。本院认为，被告保险公司的抗辩意见于法无据，本院难以支持，故医疗费中的非医保部分属商业三者险的赔偿范围，应由被告保险公司赔偿。
关于具体赔偿项目与数额：
1、医疗费：根据原、被告双方提供的票据，其中原告支付2，875.25元，被告陆程龙垫付医疗费68，162.06元，合计71，037.31元，对此本院予以认定。
2、伤残赔偿金、精神损害抚慰金：因被告保险公司对华政（2014）法医精残字第517号的鉴定意见表示异议，要求重新鉴定。在复鉴过程中，因原告不配合复鉴，由此产生的法律后果应由原告自行承担，故本院对该二项诉请均不予处理。
3、营养费、误工费、护理费：应根据华政（2014）法医残鉴字第J-2396号鉴定意见书确定的期限计算相应费用；关于营养费、护理费，本院分别酌情支持1，200元、1，750元。关于误工费，原告的主张依据不足，本院酌情支持5，460元。
4、住院伙食补助费：原告住院34.5天，本院支持690元。
5、辅助器具费：原告主张198.20元并无不当，本院予以支持。
6、交通费：根据原告就医治疗、鉴定等情况，本院酌情支持800元。
7、修理费：原告主张350元，各被告均无异议，本院予以支持。
8、鉴定费；原告主张4，000元并无不当，本院予以支持。
9、律师费：根据本案情况，本院酌情支持4，000元。
上述1-9项原告合理损失合计89，485.51元，由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告18，558.20元，超出交强险部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费，合计66，927.31元，根据保险合同的约定，由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告。律师费4���000元，由被告陆程龙承担。对于被告陆程龙先前垫付的费用合计70，407.06元，应在其支付的赔偿款予以抵扣，故原告应返还被告陆程龙66，407.06元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第三十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告闻学兰医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、辅助器具费、修理费，合计18，558.20元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第���者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告闻学兰医疗费、住院伙食补助费、营养费，鉴定费，合计66，927.31元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、原告闻学兰返还被告陆程龙66，407.06元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
四、原告闻学兰其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，471元，由被告陆程龙负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陆士忠
二〇一五年四月二十二日
书记员 冯学梅
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害��人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人��任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第三十条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。