安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖11刑终66号
原公诉机关安徽省全椒县人民检察院。
上诉人（原审被告人）董玉才，男，1954年9月29日出生于安徽省全椒县，汉族，专科毕业，中共党员，原全椒县粮食局局长，住安徽省全椒县。因涉嫌犯受贿罪于2016年1月18日被全椒县公安局刑事拘留，2016年2月1日经滁州市人民检察院决定逮捕被全椒县公安局依法执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。
辩护人陈晓东，安徽知秋律师事务所律师。
辩护人孙章，安徽衡远律师事务所律师。
安徽省全椒县人民法院审理全椒县人民检察院指控原审被告人董玉才犯受贿罪一案，于2016年11月3日作出（2016）皖1124刑初136号刑事判决，宣判后，原审被告人董玉才不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月21日公开开庭审理了本案，滁州市人民检察院指派检察员王冬声出庭履行职务。原审被告人董玉才及其辩护人陈晓东、孙章到庭参加诉讼。本案经依法延期，现已审理终结。
原判依据户籍信息资料、租赁合同、报告、补充协议、归案情况说明、房屋租赁合同、经理办公会议、县生资公司交接的情况说明及记账凭证、商品房买卖合同、商铺房承包协议，证人王某1、冯某3、雷某、袁某、蒋某1、高某、钱某、谢某、胡某1、倪某、蒋某2、张某、王某2、赵某、邓某、潘某、韩某、胡某2证言，被告人董玉才供述等证据认为：被告人董玉才身为国家工作人员，利用担任全椒县供销合作社联合社主任、全椒县粮食局局长职务之便，伙同他人或单独非法收受他人财物5356800元，数额特别巨大，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。鉴于被告人董玉才在提起公诉前如实供述其犯罪事实、积极退出全部违法所得，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。综上，经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第二款、第三款、第九十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十九条第一款之规定，判决：被告人董玉才犯受贿罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金七十八万元；被告人董玉才违法所得2856800元，依法予以追缴，上缴国库。
董玉才及其辩护人上诉主要提出：1、董玉才与王某1不构成共同犯罪；2、董玉才的行为构成自首；3、董玉才收受的256800元是行贿人逢年过节给予的红包；4、原判未依照最高人民法院《关于共同受贿案件中受贿数额认定问题研究意见》规定，对董玉才应按个人实际所得数额作为受贿数额认定。请求二审法院依法改判。
滁州市人民检察院出庭意见认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉、维持原判。
经审理查明：董玉才于1989年12月30日任县生资公司经理，2001年4月至2002年3月任全椒县供销社主任、县生资公司经理，2002年3月至2003年4月任县供销社主任，2003年5月15日任全椒县粮食局局长，2011年10月14日任全椒县粮食局主任科员，2014年10月31日退休。
县生资公司是县供销社下属集体所有制企业。2002年3月23日，王洪琦经全椒县人民政府任命县生资公司经理。董玉才在担任县供销社主任期间，伙同时任县生资公司经理王某1，利用职务上的便利，非法收受他人财物，个人实际所得260万元；其在担任全椒县粮食局局长期间，利用职务上的便利，非法收受他人财物256800元。具体事实如下：
1、董玉才伙同王某1，收受全椒县碧云美食娱乐城（以下简称碧云美食城）承包人冯某3财物，个人实际所得260万元。
2002年7月份，董玉才与王某1、冯某3三人共谋由冯某3承包碧云美食城，碧云美食城经营收益三人均分。2002年8月15日，王某1代表县生资公司与冯某3签订碧云美食城承包租赁合同，由冯某3承包碧云美食城。
2003年6月30日，冯某3以“非典”疫情影响碧云美食城餐饮业要求减免承包租金为由，与县生资公司签订一份补充协议，将碧云美食城年租金从27万元降至22万元，并增加可转租、减免一个月租金等优惠条件。
2006年5月16日，冯某3与县生资公司又签订一份补充协议，将碧云美食城租期延长10年，续延期间年租金降为17.6万元以及拥有碧云美食城后院使用权等优惠条件。直至2009年3月24日，在县生资公司相关人员的提议下，冯某3与县生资公司再次签订一份补充协议，将碧云美食城租金自2009年1月1日起每年增加5万元。
自2003年起，冯某3按年度根据碧云美食城的经营利润给董玉才与王某1送钱，其中2003年送给二人各自6万元，2004年送给二人各自8万元，2005年送给二人各自10万元，2006年至2009年每年送给二人各自15万元，2010年送给二人各自20万元，2011年送给二人各自30万元，2012年送给二人各自15万元，2013年送给二人各自10万元，2014年送给二人各自15万元，2015年送给董玉才35万元，送给王某115万元。综上，2003年至2015年，冯某3送给董玉才共计209万元。
2010年1月28日，冯某3与中国邮政储蓄银行有限责任公司全椒县支行签订房屋租赁合同，将碧云美食城一二层每层自西向东共六间房屋出租给中国邮政储蓄银行有限责任公司全椒县支行作为营业场所，租期10年，前五年年租金45万元，后五年年租49.5万元。并自2010年起，将部分租金按年度送给董玉才与王某1。其中2010年、2011年送给二人各自12万元，2012年至2014年送给二人各自9万元，2015年送给王某110万元。综上，2010年至2015年，冯某3送给董玉才碧云美食城转租的租金共计51万元。
2、2006年至2010年，全椒县大墅省级粮食储备库主任钱某为感谢董玉才在大墅粮食储备库基建建设、年度考核及儿子工作安排的关照、帮忙，送给董玉才共计5.3万元。
3、2004年至2011年，全椒县粮油经营有限公司经理谢某为感谢董玉才对其公司年度考核、公司账目审核及返聘为全椒县粮油经营有限公司经理的帮忙、关照，送给董玉才共计3.08万元。
4、2006年至2014年，全椒县武岗粮食购销公司经理胡某1为感谢董玉才对其公司年度考核、公司火灾减轻处罚的帮忙、关照，送给董玉才共计1.8万元。
5、2008年至2011年，全椒县马厂粮食购销公司经理倪某为感谢董玉才对其公司年度考核、提拔其为马厂粮食购销公司负责人的帮助、关照，送给董玉才超市购物卡共计1.2万元。
6、2004年至2011年，全椒县二郎口粮食购销公司经理蒋某2为感谢董玉才对其公司年度考核、工作中的帮忙、关照，送给董玉才共计1.2万元。
7、2009年至2012年，全椒县古河粮食购销公司经理张某为感谢董玉才对其公司年度考核、调任其为古河粮食购销公司负责人的帮忙、关照，送给董玉才共计7000元。
8、2003年至2014年，中央储备粮全椒直属库主任王某2为感谢董玉才提拔其为全椒县粮食储备库主任及工作上的帮忙、关照，送给董玉才共计6000元及苏果超市购物卡1.8万元。
9、2004年至2011年，全椒县粮油贸易有限公司负责人赵某为感谢董玉才让县粮食局为其承担190万贷款利息、让其免费使用一辆奥迪轿车、及时领取到拆迁补偿款的帮忙、关照，送给董玉才共计7.5万元。
10、2008年至2013年，全椒崇明米业有限公司董事长潘某为感谢董玉才让其以月息6厘从县粮食局下属的粮油经营公司借款100万及生意上的帮忙、关照，送给董玉才共计1万元。
11、2008年至2011年，安徽绿叶集团董事长负责人韩某为感谢董玉才对其生意上的关照，送给董玉才共计8000元。
12、2007年至2009年，全椒县儒林米业有限公司董事长胡某2为感谢董玉才在其公司购买仓库、土地的使用权及从粮食局下属经营公司借款65万元的帮忙、关照，送给董玉才共计7000元。
2015年10月，中共全椒县纪律检查委员会（以下简称全椒县纪委）对董玉才有关违纪问题进行初核，发现董玉才在任全椒县粮食局局长期间利用职务之便收受下属粮食购销等企业的贿赂，数额较大。2015年12月7日，董玉才经全椒县纪委电话通知到案，到案后主动交代其犯罪事实。2015年12月21日，全椒县纪委将董玉才涉嫌受贿案件线索移送全椒县人民检察院。2016年1月17日，全椒县人民检察院对董玉才受贿一案立案侦查，董玉才被传唤到案接受讯问。2016年4月19日，董玉才向全椒县纪委会退出违法所得290万元。
另查明：在本院审理期间，董玉才亲属代其于2017年5月17日向本院交纳罚金78万元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、案件线索移送函、立案决定书证实：该案系全椒县纪委于2015年12月21日将被告人董玉才涉嫌犯罪有关线索移送全椒县人民检察院，全椒县人民检察院于2016年1月17日对该案立案侦查。
2、拘留证、逮捕证证实：被告人董玉才被采取强制措施情况。
3、户籍信息资料证实：被告人董玉才出生于1954年9月29日，案发时系完全刑事责任能力人。
4、收条证实：中共全椒县纪律检查委员会暂收董玉才违纪款290万元。
5、被告人董玉才的归案情况说明证实：2015年12月7日，董玉才经全椒县纪委电话通知到案，到案后主动交代犯罪事实。2016年1月17日，全椒县人民检察院传唤董玉才到案接受讯问。
6、公务员登记表、全椒县人民政府文件、干部任免呈报表，证实：董玉才任职情况。
7、王洪琦户籍证明、全椒县人民政府文件、解除劳动合同证明书、全椒县县直党政群机关现行机构编制、企业申请变更登记注册书、企业法人营业执照证实：王某1于2002年至2010年任县生资公司经理；全椒县供销社联合社属于集体企业性质单位，县生资公司是县供销社联合社的隶属机构的集体所有制公司等情况。
8、全椒县农业生产资料公司文件、企业申请变更登记注册书、企业法人营业执照证实：自1998年3月20日，冯某3担任碧云美食城经理。
9、全椒农资集团公司证明、个体工商户设立登记申请书、个体工商户营业执照证实：自2011年开始，县生资公司改制后，碧云美食城由冯某3个人经营。
10、租赁合同、报告、补充协议证实：冯某3与县生资公司签订租赁合同情况；冯某3请求生资公司给予减少租金给的报告；2003年6月30日，冯某3以“非典”病情影响碧云美食城生意为由与县生资公司签订第一份补充协议，租金降为22万；2006年5月16日，冯某3与县生资公司签订第二份补充协议，承包合同期限续延10年，年租金17.6万元；2009年3月24日，冯某3与县生资公司签订第三份补充协议，碧云美食城租金每年增加5万元等情况。
11、房屋租赁合同证实：2010年1月28日，冯某3与中国邮政储蓄银行有限责任公司全椒县支行签订租赁合同，租期10年及租金情况。
12、经理办公会议证实：2006年5月15日，县生资公司经理会通过碧云美食城续租10年的方案；2009年3月24日，经理会表决将碧云美食城年租金调为27万。
13、县生资公司交接的情况说明及记账凭证证实：2002年8月27日，冯某3与县生资公司交接情况；2002年8月29号，冯某3从县生资公司领取171638.07元；2006年5月22日，冯某3上缴县生资公司88万元。
14、房地产抵押估价报告证实：经安徽中安房地产评估咨询有限公司评估，全椒县新华居委会襄水路82号即碧云美食城房地产总价为5001.89万元。
15、商品房买卖合同、商铺房承包协议等证实：董玉才家庭财产支出情况。
16、全椒县粮食局文件证实：全椒县粮食局对粮食公司、库进行考核，并制定年度经营指标计划表等情况；谢某、蒋某2、王某2、王某2、胡某1、倪某、王某2、钱某、张某、昌某任等人的任职情况。
17、关于要求核销呆坏账的报告证实：全椒县粮食局向县经贸委报告核销呆坏账情况。
18、关于东王粮站发生火灾事故的通报证实：全椒县粮食局对此次火灾处理等情况。
19、全椒县粮油贸易公司改制实施方案证实：2002年12月1日，全椒县粮油贸易公司改制及法定代表人变更等情况。
20、关于全椒县粮油贸易公司实行承贷式资产转让的报告证实：全椒县粮食局向政府请示将该企业现有资产转让给原企业法人代表赵某，由其承担农行190万元贷款等情况。
21、借款协议证实：全椒县崇明米业有限公司向全椒县粮油经营有限责任公司借款100万元等情况。
22、中国农业银行转账业务客户回执证实：董玉才亲属代其于2017年5月17日向本院交纳罚金78万元。
23、证人王某1的证言证实：2002年3月，其任县生资公司经理，董玉才任县供销社主任。碧云美食城是在董玉才任县生资公司经理时建造的，是县生资公司的下属单位。2002年6、7月份，其向董玉才汇报将碧云美食城在内部发包，董玉才同意发包并让其去问冯某3是否愿意承包。之后其问冯某3是否承包美食城，冯某3表示同意。其与冯某3一起去的董玉才办公室，将冯某3愿意承包碧云美食城并将美食城经营所得分三份，其、冯某3、董玉才每人一份的事情告诉董玉才，董玉才表示同意并让其安排承包美食城的事情。随后，由冯某2个人承包美食城的事在经理会上通过。2002年8月，县生资公司与冯某3签订了碧云美食城承包合同。县生资公司与冯某3还签过三次补充协议：2003年，冯某3以“非典”疫情影响碧云美食城餐饮业为由，提出降低租金，双方签订第一次补充协议约定美食城每年租金减少5万元、减免一个月租金和可转租等内容；2006年，其看碧云美食城经营不错及公司需要资金为由将碧云美食城续租，征得董玉才与冯某3同意后，双方签订第二份补充协议，约定合同续租10年，预付5年租金等内容。2009年，其觉得碧云美食城租金太低，影响不好，与冯某3签订协议将租金增加5万元。2010年，冯某3与邮储银行全椒支行签订房屋租赁协议，租期10年，前5年租金每年45万，后5年租金每年49.5万。
董玉才是县生资公司上级部门的负责人，没有董玉才的同意和主导，其不敢将碧云美食城发包出去。冯某3能承包到碧云美食城是其与董玉才帮忙运作的，在签订承包合同时其给冯某3很大的关照，如租金较低、合同期限长、免一个月租金及碧云美食城西边的大厅使用权等。补充协议没有其和董玉才的帮助是不好签的。冯某3基本上按照约定将碧云美食城的利润送给其与董玉才。2003年至2015年，冯某3送给其共计189万，邮政储蓄银行租金送给其共计61万。
24、证人冯某3的证言证实：2002年王某1问其有无意向承包碧云美食城，其想王某1、董玉才两人暗箱操作，承包碧云美食城肯定能赚钱，其就同意承包碧云美食城。后其与王某1一起到董玉才办公室将愿意承包碧云美食城并将美食城经营所得分三份，其、董玉才、王某1每人一份的事情向董玉才进行了汇报。汇报之后，王某1、董玉才还对其进行鼓励，说会操作好，让其低价承包碧云美食城，并会支持其将碧云美食城经营好。2002年8月，其和王某1签订承包美食城的合同。2003年5月，以“非典”疫情影响美食城生意向董玉才与王某1汇报，让县生资公司降低租金，董玉才安排王某1具体办理。一个星期后，其与王某1签订一份补充协议，约定租金降5万元并减免一个月租金2.25万，同时增加可转租等内容。签订合同时二人给其很大的关照，如每年27万租金相对较低、10年租期、碧云美食城西边的大厅的使用权、免一个半月租金，如没有董玉才与王某1的关照，其不可能以这么优惠的条件承包到碧云美食城。没有董玉才和王某1的关照，三次补充协议是不可能签成的。经营碧云美食城期间，董玉才对其帮助很大，如协调碧云美食城税收、三楼改造消防问题及碧云美食城作为县供销社、粮食局局长定点招待用餐饭店等。其基本按照预定按年度给董玉才、王某1送钱。2003年底，送给二人各6万元，2004年送给二人各8万元，2005年送给二人各10万元，2006年至2009年送给二人各15万元，2010年送给二人各20万元，2011年送给二人各30万元，2012年送给二人各15万元，2013年送给二人各10万元，2014年送给二人各15万元，2015年春节送给董玉才10万，之后又送给董玉才送25万，共送给董玉才209万。2010年，邮政银行全椒支行租金到账后，2010年、2011年其送给二人各12万，2012年至2014年每年送给二人各9万元。2007年腊月底，钱某将一箱麻油、信封让其转交给董玉才。2008年、2009年，钱某以同样的方式让其转交给董玉才。
25、证人雷某的证言证实：2002年，其舅舅董玉才与王某1提议由冯某3承包碧云美食城，承包具体事情由董玉才与王某1，冯某3负责经营，碧云美食城经营利润分三份，王某1与董玉才一人一份。其家承包碧云美食城是董玉才与王某1帮忙、操作的，董玉才和王某1当时一个是县生资公司的主管领导，一个是县生资公司的经理。其家按约定将碧云美食城收益按年度给董玉才、王某1送钱，2012年至2014年，其给王某1、董玉才送钱的，具体数额不清楚。2015年9月，冯某3让其送15万给董玉才，后因董玉才不高兴，其从袁某处拿10万送给董玉才。2011年，董玉才说碧云美食城利润他和王某1以后少拿，各拿利润的四分之一，其和冯某3拿二分之一。2010年以后，其家也是按年度将出租碧云美食城租金送给董玉才与王某1的。
26、证人袁某的证言证实：冯某3能承包到碧云美食城是王某1与董玉才帮忙的，王某1与董玉才从冯某3经营碧云美食城的利润中拿钱，各拿三分之一。2015年下半年，雷某送给其25万，送钱当天晚上雷某说董玉才之前已拿10万，这次少给董玉才10万，董玉才生气了，雷某问其能否从25万元中拿10万元给董玉才，其同意给了雷某10万。碧云美食城的经营管理都是冯某3一个人在搞，其家没有往碧云美食城投钱，也不参与经营管理，只是从冯某3那里拿利润。
27、证人蒋某1的证言证实：2002年上半年，王某1在公司经理会上提出碧云美食城由冯某3个人承包经营，经研究，大家同意由冯某3带着原先的13名员工承包美食城，承包费是每年27万，期限10年，承包范围包括美食城大楼。碧云美食城面积3000多平方米，位于繁华地段，盈利空间大，租金不太合理。租金、出租条件是经理王某1提出来的，其他人不好反对。冯某3与县生资公司办理交接碧云美食城手续时，公司倒欠冯某317万，当时就从公司账上划给冯某3。后来补签几次协议，也是不合理的，市场租金一直在涨，碧云美食城的租金没涨还降，但王某1是经理，其不好反对。
28、证人高某的证言证实：2002年，王某1县生资公司经理会上提出将碧云美食城由内部职工承包经营。经过研究，大家同意由冯某3带着原先美食城的员工承包碧云美食城，承包费27万，期限10年，合同价格和出租条件都是县生资公司经理王某1主导的，他们做副经理不好反对。后来补签过几次合同，其觉得不太合理，但是王某1提出，其也不好反对。
29、证人钱某的证言证实：2006年，其多次找董玉才帮忙将儿子安置到县粮食系统工作。2006年年底，董玉才将其儿子安排在大墅储备库当驾驶员。2007年春节，为了表示感谢，其送给董玉才2万元。2008年、2009春节前一天，为了感谢董玉才在大墅粮食储备库建仓及资质等方面的帮忙，分别送给董玉才4000元、5000元。2008年春节，让冯某3转交一箱麻油和6000元给董玉才。2009年、2010年，以同样的方式分别送给董玉才8000元、1万元。其给董玉才送钱是因为董玉才是县粮食局局长，是其直接领导，为搞好关系，感谢董玉才对其支持和关注，希望在以后工作中继续得到董玉才的支持。
30、证人谢某的证言证实：2003年至2011年，其为与董玉才搞好关系，在年度考核及工作中感谢和得到董玉才的关照、支持，几年来其送给董玉才共计3.08万元。
31、证人胡某1的证言证实：2006年至2014年，为感谢和得到董玉才支持、关照，其每年送给董玉才2000元，共计1.8万元。
32、证人倪某的证言证实：2008年至2011年，为感谢和得到董玉才在工作上对其关照，其每年送给董玉才购物卡3000元，共计1.2万元。
33、证人蒋某2的证言证实：2004年底、2007年至2011年，为感谢董玉才对其工作上的关照，其每年送给董玉才2000元，共计1.2万元。
34、证人张某的证言证实：2010至2011年，为感谢董玉才对其工作上的关照，其送给董玉才共计7000元。
35、证人王某2的证言证实：2003年至2014年，为感谢董玉才对其工作上的关照，其送给董玉才6000元及超市购物卡1.8万元。
36、证人赵某的证言证实：2004年至2011年，为感谢董玉才在生意上对其关照及董玉才女儿结婚、外孙回全椒，其送给董玉才共计7.5万元。
37、证人邓某的证言证实：董玉才的外孙回全椒，赵某让其送给董玉才外孙1万元。
38、证人潘某的证言证实：2008年至2013年，为感谢董玉才在生意上、借款上的帮忙、关照，其送给董玉才共计1万元。
39、证人韩某的证言证实：2008年至2011年，为感谢董玉才在生意上对其关照，其送给董玉才共计8000元。
40、证人胡某2的证言证实：2006年至2009年，为感谢和继续得到董玉才在生意上对其关照、帮忙，其送给董玉才共计7000元。
41、被告人董玉才的供述证实：其历任全椒县供销社副主任、县生资公司经理、任县供销社主任、全椒县粮食局局长、党组书记、全椒县粮食局主任科员。2001年4月至2003年5月，其任县供销社主任。2002年7月份的一天，王某1汇报欲将碧云美食城在内部发包，其赞成并说问问冯某3是否承包。两天后，王某1、冯某3一起到其办公室，讲冯某3愿意承包碧云美食城并将美食城经营所得分三份，其、冯某3、王某1每人一份，其表示同意。后其安排王某1办理承包美食城事情。在其与王某1的帮助下，冯某3和县生资公司签订10年、年承包费27万等承包合同。之后，冯某3与县生资公司又签订三份补充协议。第一次因“非典”，其安排王某1将承包碧云美食城年租金由27万降到22万。第二次是2006年，王某1以县生资公司缺少资金的理由将租期延长10年，年租金降到至17.6万元，冯某3预付88万租金给公司。第三次，王某1说公司副经理对减免租金有意见，其让王某1与冯某3签订将年租金增加5万的补充协议。冯某3承包到碧云美食城是其与王某1帮忙的，王某1是县生资公司的经理，美食城的承包必须要经过王某1的同意和办理具体手续。其是县生资公司上级部门县供销社的负责人，没其同意，王某1不敢将碧云美食城对外发包。没有其和王某1的帮忙，冯某3不会以这么优惠的条件承包到碧云美食城的。在冯某3经营美食城期间，其将县供销社、粮食局公务招待安排在碧云美食城，美食城的消防和税务等问题也是其找相关部门领导解决的。自2003年起冯某3基本按约定给其与王某1送钱的。自2003年至2015年，冯某3共送给其现金209万。2010年初，冯某3将美食城西面大厅出租给全椒邮储银行，自2010年至2014年，冯某3送给其碧云美食城租金共计51万元。
2006年初，钱某多次找其解决儿子工作安排，后被其安排在大墅储备库当驾驶员。钱某为搞好关系，感谢儿子工作安排及工作中的关照，几年来共送给其5.3万元。谢某为感谢和得到其工作上的关照，几年来送给其共计3.08万元。胡某1为感谢和得到其在工作上的关照，几年来送给其共计1.8万元。倪某为感谢和得到其在工作上的关照，几年来送给其超市购物卡共计1.2万元。蒋某2为感谢和得到其在工作上的关照，几年来送给其共计12000元。张某为感谢和得到其在工作上的关照，几年来送给其共计7000元。王某2为感谢和得到其在工作上的关照，几年来送给其6000元和苏果超市购物卡1.8万元。赵某为感谢和得到其在粮食的生意上的关照，几年来送给其共计7.5万元。其中大女儿结婚，赵某送2万元红包，给外孙见面礼1万元。潘某为感谢和得到其在粮食生意上的关照，几年来送给其共计1万元。韩某为感谢和得到其在粮食生意上的关照，几年来送给其共计8000元。胡某2为感谢和得到其在粮食生意上的关照，几年来送给其共计7000元。
42、视听资料，光盘四张证实：侦查机关对本案证据取得的合法性。
上述事实及所列证据均经庭审举证、质证，本院依法予以确认。
对上诉人董玉才及其辩护人的上诉理由、辩护意见，结合审理查明的事实、证据，本院综合评述如下：
对于上诉人董玉才及其辩护人提出董玉才不构成共同犯罪的上诉理由和辩护意见，经查：董玉才的供述，证人冯某3、王某1等人证言证实：王某1提出发包碧云美食城，董玉才建议冯某3这一人选，王某1找到冯某3商议，冯某3表示同意，后三人在董玉才办公室商议，由冯某3承包碧云美食城，碧云美食城经营收益三人均分。故三人有事先通谋的行为。后冯某3在董玉才与王某1的帮忙下，取得碧云美食城承包经营权。在董玉才与王某1未出资、参与经营管理情况下，二人按照事先约定收受冯某3钱款。故二人属于受贿罪的共同犯罪。故董玉才及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见与查明的事实、法律规定不符，本院不予采纳。
对于上诉人董玉才及其辩护人提出董玉才构成自首的上诉理由和辩护意见，经查：案件移送函、归案经过及归案情况说明等证据证实：全椒县纪律检查委员会在掌握董玉才在担任全椒县粮食局局长期间收受下属粮食购销等企业的贿赂线索情况下，后电话通知董玉才到案，董玉才遂交代了受贿犯罪事实。虽董玉才如实供述，但其不具有投案主动性。同时，董玉才交代受贿犯罪事实与全椒县纪委所掌握的线索属于同一罪名，故不能认定为自首。董玉才及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见与查明的事实、法律规定不符，本院不予采纳。
对于上诉人董玉才及其辩护人提出董玉才收受的256800元是行贿人逢年过节给予的红包的上诉理由和辩护意见，经查：董玉才的供述，证人钱某、谢某、胡某1、倪某、蒋某2、张某、王某2、赵某、潘某、韩某、胡某2等人证言，全椒县粮食局文件等相关证书证实：董玉才在担任全椒县粮食局局长期间，利用职务上的便利，在对下属粮食购销等企业年度考核、账目审核等方面提供帮忙与关照，分别收受他人财物共计256800元，其行为符合受贿罪的构成要件。故董玉才及其辩护人提出的此节上诉理由与查明的事实、法律规定不符，本院亦不予采纳。
本院认为：上诉人董玉才伙同王某1或单独非法收受他人钱财，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。但在共同受贿犯罪中，董玉才、王某1作用相当，难以区分主从犯，行贿人行贿时已分别送给二人，如按二人共同受贿数额处罚不能体现罪刑相适应原则，故按二人实际所得数额认定受贿数额，并考虑共同受贿犯罪情况予以处罚，较为适当。对于董玉才及其辩护人提出的共同受贿案件中按照个人实际所得数额处罚的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。鉴于上诉人董玉才在提起公诉前如实供述其犯罪事实、积极退出全部违法所得，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。同时，二审期间上诉人董玉才积极履行财产刑，本院酌情从轻处罚。结合董玉才的犯罪事实、性质及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
维持安徽省全椒县人民法院（2016）皖1124刑初136号刑事判决第二项，即“被告人董玉才违法所得2856800元，依法予以追缴，上缴国库”；
撤销安徽省全椒县人民法院（2016）皖1124刑初136号刑事判决第一项，即“被告人董玉才犯受贿罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金七十八万元”；
三、上诉人董玉才犯受贿罪，判处有期徒刑七年，并处罚金七十八万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2023年1月17日止；罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 宋珺梅
审 判 员 邓见阁
代理审判员 隋鸿达
二〇一七年五月二十五日
书 记 员 高 乐
附本案适用的法律：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当','2018-10-10
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第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：[ly][ly]
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；[ly]
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；[ly]
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；[ly]
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。[ly]
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。[ly]\'}]}]};if
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