安徽省霍山县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖1525刑初65号
公诉机关霍山县人民检察院。
被告人周某，男，1986年10月24日出生于安徽省六安市裕安区，汉族，初中文化，农民。因涉嫌赌博罪于2015年10月28日被霍山县公安局刑事拘留，同年12月2日因涉嫌开设赌场罪经霍山县人民检察院批准逮捕，次日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
辩护人王方宝，安徽英锐律师事务所律师。
霍山县人民检察院以霍山检刑诉（2016）60号起诉书指控被告人周某犯开设赌场罪，于2016年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月16日公开开庭审理了本案。霍山县人民检察院指派代理检察员余晓波出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人王方宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
霍山县人民检察院指控：2015年9月至10月，被告人周某多次在本县与儿街镇山王河村、石河村等地村民家中开设赌场，以“赌干子”的形式供他人赌博，从中抽头渔利，参赌人数累计达270人以上，共非法获利人民币19000余元。期间，被告人周某安排徐某、杨某、高某(三人均另案处理)为赌场抽头渔利，储某、储某乙、谢某(三人均另案处理)为赌场接送参赌人员，余某(另案处理)为赌场望风及寻找开设赌场地点。公诉机关认为，被告人周某以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。并当庭出示了物证、书证、搜查、辨认笔录、证人证言、被告人供述等证据。
被告人周某对公诉机关指控的事实无异议，自愿认罪，要求从轻处罚。辩护人辩称被告人周某开设的赌场不固定，经常更换，具有隐蔽性；赌博时间不固定，临时、短暂，具有机动性；参赌人员都是电话邀约的熟人，相对固定，不具有吸收公众参赌的开放性；被告人主要参与赌博并非依靠赌场营利；赌博过程中临时安排抽头、卖烟等服务人员，且服务人员时有变化，不具有严密的组织性；综上，被告人周某的行为符合赌博罪的特征，构成赌博罪，而不应认定为开设赌场罪。即使认定被告人周某构成开设赌场罪，也不能认定为“情节严重”，首先，被告人周某开设的是实体赌场，根据罪刑法定原则，不能适用或者参考《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理网络赌博适用法律若干问题的意见>》中关于“情节严重”的认定标准；其次，被告人周某开设赌场的时间较短，仅约2个月，赌场规模较小，赌场没有严密的组织分工，赌资金额不大，获利较少，仅约19000元，参赌人员靠熟人介绍、联系，相对固定，参赌人数只是累计达到270人次，而不是累计达到270人，多为消遣娱乐而来，没有给周边居民带来恶劣的负面影响，因而达不到“情节严重”的程度。起诉书指控的第6起，即2015年10月27日的赌博行为应认定为未遂。案发后，被告人周某如实供述其罪行，认罪态度较好，庭审中自愿认罪，并表示愿意缴纳罚金，有悔罪表现，可从轻或者减轻处罚，要求判处一年以下有期徒刑或者缓刑。
经审理查明：2015年9月至10月，被告人周某多次在霍山县与儿街镇山王河村、石河村等地村民家中开设赌场，以“赌干子”的形式供他人赌博，从中抽头渔利，参赌人数累计达270人次以上，共非法获利人民币19000余元。期间，被告人周某安排徐某、杨某、高某(三人均另案处理)为赌场抽头渔利，储某、储某乙、谢某(三人均另案处理)为赌场接送参赌人员，余某(另案处理)为赌场望风及寻找开设赌场地点。具体如下：
1、2015年9、10月份，被告人周某在霍山县与儿街镇石河村横川塘组但某家开设赌场3次，累计参赌人数约40人，非法获利约6000元。
2、2015年9、10月份，被告人周某在霍山县与儿街镇石河村广会局组陈某家开设赌场2次，累计参赌人数约40人，非法获利约4000元。
3、2015年9、10月份，被告人周某在霍山县与儿街镇石河村戴家榜组吴某家开设赌场2次，累计参赌人数约40人，非法获利约1000元。
4、2015年9、10月份，被告人周某在霍山县与儿街镇山王河村但家榜组但某乙家开设赌场2次，累计参赌人数约40人，非法获利约4000元。
5、2015年9、10月份，被告人周某在霍山县与儿街镇山王河村河西组洪某家开设赌场2次，累计参赌人数约40人，非法获利3000元。
6、2015年9月份，被告人周某在霍山县与儿街镇山王河村小长岭组许某家开设赌场1次，参赌人数约20人，非法获利约1000元。
2015年10月27日，被告人周某在许某家再次开设赌场供他人赌博，被霍山县公安局现场查获参赌人员50余人，扣押赌资118068元。
上述事实，有下列经过庭审质证、认证的证据证实：
(1)作案工具碗3只、一元硬币2枚、对讲机1部、砍刀1把等，证实被告人周某利用赌具碗、一元硬币等物品开设赌场“赌干子”的事实。
(2)搜查笔录及现场照片，证实2015年10月27日，周某在霍山县与儿街镇山王河村小长岭组许某家聚众赌博，公安机关现场查获赌场工作人员及参赌人员五十余人，扣押赌资、赌具等物品。
(3)扣押清单、安徽省政府非税收入一般缴款书，证实现场扣押赌资118068元。
(4)辨认笔录，证实被告人周某在与儿街镇石河村横川塘组但某家开设赌场三次、广会局组陈某家开设赌场二次、戴家榜组吴某家开设赌场二次，在山王河村但家榜组但某乙家开设赌场二次、河西组洪某家开设赌场二次、小长岭组许某家开设赌场二次。陈某、刘诗荣均辨认出开设赌场的年轻人为周某。
(5)抓获经过，证实2015年10月27日，被告人周某在与儿街镇山王河村小长岭组许某家开设赌场，被现场抓获，同时抓获赌场工作人员及参赌人员五十余人。
(6)六安市人口信息管理系统下载件，证实被告人周某的身份事项。
(7)霍山县与儿街镇石河村委会、山王河村委会证明，证实与儿街镇石河村横川塘组但某全家长期外出打工，房屋废旧无人居住；山王河村河西村民组洪某全家外出，原有废旧房屋无人居住；小长岭组户主许某全家外出打工，已在外购房，原小长岭房屋早已废旧，无人居住。
(8)证人陈某的证言，证实2015年9月和10月，有个年轻人带人到她家赌钱二次，每次参赌的有二十多人，结束后那个年轻人给她400元，二次给她800元。
(9)证人吴某的证言，证实2015年8、9月份，一个二三十岁的小伙子带人到她家赌钱，就是“赌干子”，开来两张面包车，每次参赌的有二十多人，结束后给她500元，二次给她1000元。
(10)证人刘诗荣的证言，证实其为但某乙妻子，2015年9、10月份，一个二三十岁的小伙子带人到她家赌钱，第一次开了两张面包车，下来三四十人，结束后给她300元；第二次还是那两张面包车，下来二十多人，结束后给她300元，听赌钱的人喊那个二三十岁的小伙子。
(11)证人杨某的证言，证实2015年9月份，他第一次到周某“赌干子”的赌场，赌场在与儿街镇石河村的一户人家，10月23日去过一次、10月26日去过一次、最后一次是10月27日被公安机关逮到了，总共去过四次。第一次是去赌钱，后三次没有赌钱，帮周某抽头子，按照堵住的5%抽头，每场能抽头2000元左右，他不参与抽头获利的分成，周某如果赢了给他百把两百元钱，如果输了就不给钱了。
(12)证人徐某的证言，证实2015年9月份开始，周某在与儿街一带的农户家开场子(赌场)，场子地点一般不固定，都比较偏僻，他总共去过十几次，开始周某安排他抽头子，后几场安排他卖烟，抽头子的还有杨某和高某，按照每注5%抽头，平均每场能抽头一二万元，抽头子的钱都归周某，他不分抽头的钱，周某如果赢了给他二三百元，如果输了就不给钱，平均下来周某每场给他有二百元左右，放风和开“邀车”(开车接送参赌人员)的是周某自己找的，正常情况下参赌的有三四十人，有岳西的、六安的和霍邱的，霍山的少。2015年10月27日12点左右，周某开车带他来到与儿街镇山王河村小长岭组许某家开的赌场，人都是周某电话联系的，来了四五十人，开始赌的就几个人，注下的也小，每次10元、20元、最多50元，其他人都在等周某到场再赌，没赌一会公安局来了，把他们控制起来了。2015年10月份，周某在与儿街镇石河村横川塘组但某家开赌场，他去过一次，负责抽头，抽了一万元左右；2015年9月份，周某在石河村戴家榜组吴某家开赌场，他去过一次，负责抽头，抽了七千元左右；2015年9、10月份，周某在山王河村但家榜组但某乙家开过二次赌场，他负责抽头，二次抽了近一万元；2015年9、10月份，周某在山王河村河西组洪某家开过三次赌场，他负责抽头，三场抽头近一万元。参赌的基本上就是10月27日被抓的那些人。
(13)证人高某的证言，证实2015年9月份，周某在与儿街一带开赌场，大部分在与儿街石河村附近的三户人家，他从第一次去之后，几乎天天都到赌场，参赌的人有岳西的、金寨的、毛坦厂和霍山的，周某安排车子把参赌的人带进赌场，他和杨某、徐某为周某抽头、卖香烟，每场抽头大约一万元左右，抽头和卖香烟的钱都归周某，周某包他吃喝住，周某要是赢钱了也给他钱，前后给他3000元左右，有三个人望风，其中一个老金拿着对讲机负责望风。2015年10月27日中午12点多钟，其随周某车子来到与儿街镇的一户人家，已经有人在这户人家“赌干子”了，赌注最少10元，最多2000元，参赌的大约有40人，没干一会，周某还没来得及干就被公安机关抓获了。
(14)证人过保全的证言，证实周某在与儿街一带开赌场至少有二十多天，就是“赌干子”，每把下注一百元、二百元、几百元、最多二千元。他去过三四次，2015年10月份，第一次到周某的赌场，赌场里最少有二三十人，大部分都在赌博，好像有两个人抽头子，他借给周某5万元，月息1毛。2015年10月27日中午12时左右，周某又在与儿街开赌场，周某安排车子接他到赌场，赌场里有四十多人围着桌子赌钱，没有看见周某，大约过了十几分钟，公安的人到现场把他们查获了，他被扣押了8000元。
(15)证人储某乙、谢某的证言，证实周某在与儿街一带开赌场，2015年8、9月份开始，他们为周某开设的赌场接送人，储某乙接送十七次左右，谢某接送人二十趟左右，参赌的人员有二三十人，有毛坦厂的、霍山的、岳西的、六安的，坐庄的有周某、吴大宝、陈华强等，每人每把起注100元，多的有人下注二三千元，每把桌面有几千元，周某安排抽头的有徐某、杨某、“二哥”、“大翠子”，卖烟有高某，还有放高利贷的，接送人的车子还有朱毛子、杨刚、老徐。2015年10月27日11时左右，周某在与儿街山王河村长岭开赌场，1时20分左右开始“赌干子”，赌注是10元、20元，刚开始干就被公安机关查获了。
(16)证人储某的证言，证实2015年8、9月份，周某在与儿街石河子、山王河村长岭等地开赌场“赌干子”，100元起注，每把有二千元的输赢，一场下来大约有一万元的输赢，人数二三十人左右，场子里有人抽头子，一百元抽五元，有个叫龙哥的放贷，他去过五六次。2015年10月27日11时左右，周某在与儿街山王河村长岭开赌场，他自己开车来到赌场，1时20分左右开始“赌干子”，赌注是10元、20元，后被公安机关现场抓获。
(17)证人张某的证言，证实其为霍邱县人，2015年10月25日，他从霍邱送二个人到周某在与儿街开的赌场“赌干子”；2015年10月27日，他从霍邱送三个人到周某在与儿街开的赌场“赌干子”。
(18)证人程某、杨某、郑某等30位参赌人员的证言，证实2015年9、10月份，周某在与儿街一带开设赌场“赌干子”，起注100元，上不封顶，赌场里有抽头的、卖烟的、有望风的。2015年10月27日，他们来到周某在与儿街石河的一户人家开设的赌场，参赌的有四十多人，赌注是10元、20元，也有人下100元、200元的，没赌一会就被公安机关抓获了。
(19)被告人周某的供述，证实2015年9、10月份，其在与儿街一带开赌场，在石河村横川塘组但某家开过三次赌场，石河村广会局组陈某家开过二次赌场，石河村戴家榜组吴某家开过二次赌场，山王河村但家榜组但某乙家开过二次赌场，在山王河村河西组洪某家开过二次赌场，就是“赌干子”，场子是余某找的，参赌人员每场都在20人以上，基本上是霍山人和岳西人，由储某、储某乙、谢某开车接送人员，余某望风，徐某、杨某、高某按照每次赌注的5%抽头，在但某家每场抽头3000元左右，在陈某家二场抽头4000元左右，在吴某家二场没有抽头，在但某乙家二场抽头3000元左右，在洪某家二场没有抽头。2015年9月，他在山王河村小长岭组许某家开赌场，抽头1000元；10月27日他又在许某家开赌场，参赌的有四五十人，还没有赌完，就被公安机关抓获了。
本院认为：被告人周某以营利为目的，开设赌场，设定赌博方式，组织他人赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名正确，本院予以确认。案发后，被告人周某能够如实供述其罪行，庭审中能够自愿认罪，依法可从轻处罚。对辩护人辩称的被告人周某构成赌博罪的辩护意见，经查被告人周某租赁农家设置赌场，以“赌干子”方式进行聚众赌博，每把按5%的比例对赢家抽头，具有营利性目的，且电话召集、邀约赌客或者安排人员引领赌客到赌场参赌，提供车辆接送赌客，虽具有流动性，但能够为赌客所知晓，在赌场内设定赌博方式、提供赌博工具，安排人员抽头、卖烟、放风等，为赌场提供服务，内部组织分工较明确，并有效地控制着赌场，符合开设赌场罪的构成要件，构成开设赌场罪，因而对辩护人此节的辩护意见，不予采纳。辩称的“情节严重”不能认定的辩护意见，经查被告人周某所开设的赌场时间较短，仅约2个月，获利较少，仅约19000元，参赌人员相对固定，累计达到270人次，而非270人，此次查获是公安机关在巡逻时发现而被查获，并非他人举报被查获，没有给周边居民带来恶劣的负面影响；另外被告人周某开设的是实体赌场，根据罪刑法定原则，不能适用或者参考《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理网络赌博适用法律若干问题的意见>》中的“情节严重”的认定标准，也不能适用或者参考《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见>》中关于“情节严重”的认定标准，因而被告人周某开设赌场的行为尚达不到“情节严重”的程度；为此，对辩护人此节的辩护意见，经查属实，予以采纳；对公诉机关此节的指控不予采纳。辩称的2015年10月27日的赌博行为应为未遂的辩护意见，经查2015年10月27日，被告人周某已在许某家设置好赌场，且参赌人员也正在赌博时被查获，不存在未遂的情况，因而对此辩护意见，因与事实不符，不予采纳。辩称的案发后，被告人周某如实供述其罪行，认罪态度较好，庭审中能够自愿认罪，可从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳；要求判处一年以下有期徒刑或者缓刑的辩护意见，因不符合法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金二万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年10月28日起至2017年4月27日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。)
二、作案工具碗三只、一元硬币二枚、对讲机一部、砍刀一把予以没收；扣押在案的赌资人民币十一万八千零六十八元予以没收，由原扣押单位上缴国库；违法所得人民币一万九千元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许玉东
代理审判员 詹辉荣
人民陪审员 汤允利
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 陈维钰
附：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金。一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。