重庆市奉节县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)渝0236刑初206号
公诉机关重庆市奉节县人民检察院。
被告人马境，男，1977年11月21日出生于重庆市奉节县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月22日被抓获，2015年10月23日被刑事拘留，2015年11月28日被执行逮捕。现羁押于奉节县看守所。
辩护人黄大华，重庆夔府律师事务所律师。
被告人袁国雨，男，1979年8月15日出生于重庆市奉节县，汉族，初中文化，无业。因犯抢劫罪、故意伤害罪、盗窃罪，于2002年被奉节县人民法院判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪，于2006年12月6日被奉节县人民法院判处有期徒刑十年，2013年3月27日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月23日被抓获，2015年10月24日被刑事拘留，2015年11月28日被执行逮捕。现羁押于巫山县看守所。
辩护人陈俊，奉节县法律援助中心律师。
被告人黄昌虎，男，1968年1月23日出生于重庆市奉节县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月2日被刑事拘留，2015年11月28日被执行逮捕。现羁押于巫山县看守所。
辩护人许乐，重庆环法律师事务所律师。
重庆市奉节县人民检察院以奉检刑诉［2016］199号起诉书，指控被告人马境、袁国雨、黄昌虎犯开设赌场罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。奉节县人民检察院指派代理检察员冉镇荣出庭支持公诉，被告人马境及其辩护人黄大华、被告人袁国雨及其辩护人陈俊、被告人黄昌虎及其辩护人许乐均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2014年7月中旬至7月底，被告人马境伙同周某一、甘某某、王某一、杨某某、谭某一（均另案处理），以营利为目的，在奉节县永安镇洋洋百货1409房间开设赌场，多次以打麻将的方式聚众赌博，共抽头渔利10万余元。
2、2014年7月底至10月期间，被告人马境伙同王某一、杨某某、谭某一、欧某某、黄某某（均另案处理），以营利为目的，在奉节县永安镇洋洋百货1409房间开设赌场，多次以打麻将的方式聚众赌博，共抽头渔利85万余元。
3、2015年2月，被告人袁国雨和黄昌虎、马境商定，由袁国雨提供资金、赌博场所、赌具等赌博条件，黄昌虎和马境邀约他人以“打九点”的方式进行赌博并抽头渔利，利润由当庄家的正门和放水的袁国雨平分。2015年2月16日、17日、21日、22日，被告人袁国雨、黄昌虎、马境等人组织赌博人员分别在奉节县永安镇夔门之都和奉节县永安镇滨江新城住房内，使用扑克牌以“打九点”的方式进行赌博，从中抽头渔利16万余元。其中，袁国雨获利3万余元，黄昌虎获利3万余元，马境获利1.2万余元。
公诉机关认为，被告人马境、袁国雨、黄昌虎提供场所，开设赌场，情节严重，三被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人马境、袁国雨、黄昌虎系共同犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。被告人马境、袁国雨、黄昌虎到案后如实供述自己的罪行，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。被告人马境揭发他人犯罪行为，系立功，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定。被告人袁国雨系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。提请依法判处。
被告人马境、袁国雨、黄昌虎及三被告人的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人马境的辩护人认为，马境是受人邀约参与与王某一、杨某某等人开设赌场；马境与袁国雨、黄昌虎开设赌场情节较轻；马境因诈骗于2015年5月被羁押的时间应折抵刑期。被告人袁国雨、黄昌虎及袁国雨、黄昌虎的辩护人均认为不属情节严重。
经审理查明：
1、2014年7月中旬至7月底，被告人马境伙同周某一、甘某某、王某一、杨某某、谭某一（均另案处理），以营利为目的，在奉节县永安镇洋洋百货1409房间开设赌场，供人以打麻将的方式赌博，共抽头渔利10万余元。
2、2014年7月底至10月期间，被告人马境伙同王某一、杨某某、谭某一、欧某某、黄某某（均另案处理），以营利为目的，在奉节县永安镇洋洋百货1409房间开设赌场，供人以打麻将的方式赌博，共抽头渔利80万余元。
被告人马境在与王某一、杨某某等人开设赌场中非法获利10万余元。
3、2015年2月，被告人袁国雨和黄昌虎、马境商定，由袁国雨提供资金、赌博场所、赌具等赌博条件，马境等人邀约他人以“打九点”的方式进行赌博并抽头渔利，利润由当庄家的正门和放水的袁国雨平分。2015年2月16日、17日、21日、22日，被告人袁国雨、黄昌虎、马境等人组织赌博人员分别在奉节县永安镇夔门之都和奉节县永安镇滨江新城住房内，使用扑克牌以“打九点”的方式进行赌博，从中抽头渔利16万余元。其中，袁国雨获利3万余元，黄昌虎获利3万余元，马境获利1万余元。
另查明，在本案审理过程中，被告人马境、袁国雨、黄昌虎各退缴违法所得人民币3万元。2015年10月29日，被告人马境向奉节县公安局检举他人开设赌场的事实，奉节县公安局立案侦查后，依法进行了讯问，现检察机关已向本院提起公诉。被告人袁国雨因犯盗窃罪于2006年12月6日被奉节县人民法院判处有期徒刑十年，2013年3月27日刑满释放。
上述事实，有公诉机关当庭举示的以下证据证实：1、受案登记表、立案决定书及对三被告人采取强制措施的法律文书材料。2、休闲会所股东会决议、房屋租赁合同、借条、银行交易明细、重庆市商品房买卖合同。3、更改门牌号证明。4、刑事判决书、服刑人员出监鉴定及评估表、立功材料（马境的笔录、受案登记表、立案决定书、周某一的证言、甘某某的证言）。5、抓获经过。6、户籍信息。7、证人周某一、甘某某、王某一、杨某某、谭某一、欧某某、黄某某、周某二、任某某、王某二、谭某二、黎某某、袁某一、向某一、饶某某、姚某某、向某二、向某三、向某四、梁某某、陈某一、陈某二、徐某某、刘某某、王某三、袁某二、陈某三、李某某、梅某某、吴某某、袁某三、王某四的证言。8、被告人马境、袁国雨、黄昌虎的供述。9、指认笔录及照片、搜查笔录、辨认笔录及照片、现场勘验笔录、现场方位示意图、平面示意图、现场图片。
以上证据收集程序合法，内容客观真实，且经被告人及辩护人质证无异议，本院予以确认。
被告人马境、袁国雨、黄昌虎出示有经质证的非税收入一般缴款书，本院认为合法、真实，予以确认。
关于被告人袁国雨、黄昌虎及袁国雨、黄昌虎的辩护人认为开设赌场不属情节严重的意见。本院认为，公诉机关指控三被告人开设赌场情节严重，无明确的法律依据，根据本案的事实及情节亦不宜认定为情节严重，故公诉机关指控情节严重不成立。被告人袁国雨、黄昌虎及袁国雨、黄昌虎的辩护人认为开设赌场不属情节严重的意见成立，本院采纳。被告人马境的辩护人认为马境是受人邀约参与与王某一、杨某某等人开设赌场，马境与袁国雨、黄昌虎开设赌场情节较轻的意见与本院查明的事实不符，其辩护意见不成立，不予采纳。马境因涉嫌诈骗犯罪被羁押，并非因本案被羁押，其被羁押的时间不应在本案中折抵刑期。
本院认为，被告人马境、袁国雨、黄昌虎为他人赌博提供场所并抽头渔利，三被告人的行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应当受到刑罚处罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人马境、袁国雨、黄昌虎到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人马境揭发他人犯罪行为，经查证属实，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人袁国雨曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，其刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。三被告人退缴违法所得，有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。
综上，根据三被告人犯罪的事实、情节、在共同犯罪中的作用和地位、认罪悔罪态度及对社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马境犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
二、被告人袁国雨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。
三、被告人黄昌虎犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人马境的刑期自2015年10月22日起至2016年10月21日止；被告人袁国雨的刑期自2015年10月23日起至2016年12月22日止；被告人黄昌虎的刑期自2015年11月2日起至2016年11月1日止。
四、被告人马境退缴的违法所得人民币三万元、被告人袁国雨退缴的违法所得人民币三万元、被告人黄昌虎退缴的违法所得人民币三万元，应予追缴，上缴国库。
五、继续追缴被告人马境的违法所得人民币八万元。
以上罚金及违法所得限本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 田 君
人民陪审员 吕正碧
人民陪审员 肖兴元
二〇一六年十月十七日
书 记 员 黄珍珍