安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖10民终189号
上诉人（原审原告）：许民辉，男，1974年5月30日出生，汉族，安徽省祁门县人。
委托诉讼代理人：汪养成，祁门县祁山镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：吴旺兴，男，1952年10月30日出生，汉族，安徽省祁门县人。
委托诉讼代理人：吴秋梅，女，1977年9月8日出生，汉族，安徽省祁门县人，系吴旺兴女儿。
被上诉人（原审被告）：方上兵，男，1971年10月5日出生，汉族，安徽省祁门县人。
被上诉人（原审被告）：许群辉，男，1967年3月19日出生，汉族，安徽省祁门县人。
上诉人许民辉因与被上诉人吴旺兴、方上兵、许群辉健康权纠纷一案，不服安徽省祁门县人民法院作出的（2017）皖1024民初559号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月10日公开开庭审理了本案。上诉人许民辉及其委托诉讼代理人汪养成，被上诉人吴旺兴及其委托诉讼代理人吴秋梅，被上诉人方上兵，被上诉人许群辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
许民辉上诉请求：一、改判吴旺兴、方上兵、许群辉增加赔偿误工费、护理费、营养费111633.55元；二、上诉费用由吴旺兴、方上兵、许群辉负担。
事实和理由：一、一审认定事实不清，责任划分错误。（一）一审对许民辉的雇主是谁及本案运输电线杆费用由谁承担两部分事实均未查清，导致划分赔偿责任错误。（二）自2013年开始，许民辉一直从事运输行业，依据法律规定应参照运输行业标准计算误工费。另营养费、护理费亦计算错误。二、一审适用法律错误。一审对当事人之间构成承揽关系还是雇佣关系定性模糊，运输电线杆只是一般劳务，无需相关作业资质。三、一审程序违法。在双方均要求在本地或上海进行伤残鉴定的情况下，一审法院却执意到广州进行鉴定，严重违反公开、公平、公证的原则。另一审在未向许民辉释明法律关系的情况下，一味要求许民辉与电力公司调解并撤诉，审理程序违法。综上，请求二审法院支持其上诉请求。
吴旺兴答辩称：一、本起事故是许群辉操作不当引起的，许群辉操作时的重大过失是造成事故的直接原因；二、运输电线杆需要装车和运输，系方上兵安排许群辉开叉车来装车的，许民辉是受许群辉安排开农用车运送电线杆的。三、祁门县供电局及其下属单位历口供电所在明知其无专业设备和技能的情况下，仍然安排其运输存在过错，应承担民事责任。四、许民辉作为完全民事行为能力人，应知装运电线杆存在危险，理应在农用车停稳、人在安全范围内才能装车。许民辉在明知许群辉操作不当的情况下，依旧不听从许群辉指挥，将车子倒入许群辉叉车叉起的三根电线杆下，造成吊装过程中电线杆滚落被砸伤，其自身具有重大过失。
方上兵答辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。
许群辉答辩称：其赔偿数额不应高于吴旺兴和方上兵。
一审经审理查明：吴旺兴因建房需要移走田里的电线杆，祁门县阳光电力维修工程有限责任公司（以下简称阳光电力公司）员工许国林经请示后同意电路改造。许国林经现场察看，确定移杆位置后，插注标签，由吴旺兴将基坑挖好。2015年12月24日早上，吴旺兴与村主任程林清一同到许国林家商量运输电线杆事宜，许国林在未找到施工队后默许吴旺兴自行组织人员运输电线杆。之后，吴旺兴叫方上兵帮忙找人，将堆放在光辉村的电线杆运输到武陵村挖好的基坑处。方上兵找到许群辉，叫许群辉开叉车吊装电线杆，后又到江村找许民辉，叫许民辉开农用车运输电线杆。上午9点30分左右，许民辉将农用车停放在电线杆堆放处的空地上，许群辉开叉车一次性吊起三根电线杆时，叫许民辉将车往后倒，许民辉将农用车倒好后，许群辉将一次性吊起的三根电线杆放在农用车上，因地面高低不平，三根平铺的电线杆向低处滚动，许民辉见此状况则从驾驶座上跳下车，靠外侧的第一根电线杆将许民辉砸中，接着第二根、第三根电线杆都碰撞到第一根电线杆，三根电线杆均不同程度地压在许民辉身上。后许群辉开叉车把电线杆一端叉起，在场人吴旺兴、方上兵等将许民辉从电线杆下拖出后送至医院抢救。许民辉的伤情首先经过黄山市人民医院住院治疗21天，医疗费为135756.89元，诊断结果为：一、多发伤，1.腹部闭合性外伤，⑴后尿道断裂，⑵尿道直肠瘘；2.多发骨折，⑴骨盆骨折，⑵多发性右股骨骨折。二、腹腔、盆腔感染。许民辉经安徽中医药大学第一附属医院住院治疗57天，医疗费为70797.65元；许民辉分三次在祁门县人民医院住院治疗82天，医疗费为32306.2元；许民辉经上海市第六人民医院东院住院治疗22天，医疗费为19197.91元；许民辉经上海市第六人民医院住院治疗15天，医疗费为33040.04元；许民辉经上海市第六人民医院东院住院治疗37天，医疗费为11593.06元；许民辉经上海市同济医院住院治疗7天，医疗费为9455.26元；许民辉经中山大学附属三院住院治疗3天，医疗费为6533.36元；许民辉经上海市第六人民医院住院治疗21天，医疗费为62408.56元。许民辉的伤情经过多家医院治疗，共住院265天，医疗费共计381139.33元。事故发生后，阳光电力公司向许民辉垫付20000元；许群辉垫付140000元；吴旺兴垫付20000元；方上兵垫付5000元。许民辉现已治疗终结，为维护自身的合法权益，于2017年7月25日提起诉讼。
一审另查：许民辉于2017年7月25日向法院提交书面申请，要求对伤残等级、营养期、护理期及误工期进行司法鉴定。中山大学法医鉴定中心于2017年11月20日作出鉴定意见：1.许民辉伤残等级评定为《人体损伤致残程度分级》七级伤残、八级伤残、九级伤残各一项；十级伤残二项。2.许民辉误工期为365日，护理期为180日，营养期为90日。
一审再查：国网安徽省电力公司祁门县供电公司（以下简称祁门供电公司）与阳光电力公司于每年签订《供电运行维护协议书》，约定由阳光电力公司承揽祁门供电公司业务，业务范围包括：生产运维，包括变电、修试、线路、配电、信通、装接、低压维护、设备（线路）技术改造、仓库管理员等业务；营销业务，包括业务受理、咨询、勘察、收费以及其他供电服务等。本案涉及的电路改造属于阳光电力公司承揽业务范围。
一审又查：2018年1月9日，阳光电力公司与许民辉自愿达成庭外和解协议，协议主要内容为：一、阳光电力公司一次性赔偿许民辉240000元，扣除垫付款20000元，还应支付220000元，于2018年1月20日之前付清；二、许民辉收到上述款项后，许民辉与阳光电力公司及祁门供电公司之间的纠纷一次性了结，再无争议，许民辉不得再主张任何权利；三、许民辉收到上述款项之日即向法院撤回对祁门供电公司、阳光电力公司的起诉；四、本协议自签字后即生效。阳光电力公司于2018年1月10日向许民辉转账支付赔偿款220000元。许民辉于2018年1月10向本院提交书面申请要求撤回对祁门供电公司、阳光电力公司的起诉，本院于2018年1月17日作出（2017）皖1024民初559号民事裁定书，裁定准许许民辉撤回对祁门供电公司、阳光电力公司的起诉。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。许民辉被电线杆砸中受伤，系多因一果，本案适用过错责任原则，各方当事人应根据过错程度和原因力大小等因素承担相应民事责任。
一、关于各方当事人在本案如何承担责任问题。首先，许群辉无电力作业资质，又无叉车操作证，在吊装电线杆过程中未采取安全措施，一次性吊装三根电线杆，三根电线杆均不同程度造成许民辉的伤害，许群辉对于事故的发生有一定的过错，应承担30%的责任为宜。其次，本案吴旺兴为建房，明知自己无电力作业资质及经验，自行组织人员运输电线杆，具有过错，吴旺兴的行为不是造成事故发生的直接原因，应承担10%的责任为宜。再次，方上兵选任无电力作业资质、无叉车操作证的人员吊装电线杆，选任无电力作业资质、无驾驶资质的人员运输电线杆，具有过错，选任不当的因素对本案事故的发生产生的原因力较小，故对许民辉的损失承担5%的责任为宜。最后，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。许民辉明知运输的是电线杆，在无电力作业资质的情况下接受作业，在电线杆装车的过程中，将车停放在高低不平的位置，未采取安全措施，未尽注意义务，以致事故的发生，许民辉对事故的发生也有过错，自行承担15%的责任为宜。各方当事人已垫付的款项应予扣除。
二、关于许民辉因事故造成损失的认定。许民辉主张因事故造成的损失共计795653.54元，具体如下：1.伤残赔偿金192117.2元；2.精神抚慰金23500元；3.营养费7580元；4.住院伙食补助费5300元；5.护理费56992.88元；6.误工费109458.42元；7.鉴定费2472元；8.交通费9838.6元；9.住宿费1020元；10.医疗费387374.44元。对于以上事故损失的确认，根据相关证据的认定，依照有关法律法规和司法解释等相关规定，作以下认定：1.伤残赔偿金110168元；2.精神抚慰金23500元；3.营养费1800元；4.住院伙食补助费5300元；5.护理费18090元；6.误工费42507.75元；7.交通费8338.6元；8.住宿费999元；9.医疗费381139.33元。许民辉的各项损失总计591842.68元。
三、许群辉庭审时主张已垫付160000元，因其中的20000元系借款，与本案不属同一法律关系，故不作处理，双方可自行协商抵扣事宜。依据庭审当事人陈述及证据，认定许群辉已垫付140000元。
四、祁门供电公司对本事故的发生无任何过错，不承担赔偿责任，许民辉自愿撤回对祁门供电公司的起诉，符合法律规定，已裁定予以准许。阳光电力公司员工许国林明知吴旺兴无相关电力作业资质及经验，默许吴旺兴自行组织人员运输电线杆，具有一定过错，许国林职务行为导致的后果应由阳光电力公司承担责任。阳光电力公司与许民辉自愿达成庭外和解协议，并已按协议约定履行完毕，许民辉自愿撤回对阳光电力公司的起诉，符合法律规定，已裁定予以准许。
综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第十三条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、第七十三条之规定，判决：一、被告许群辉赔偿原告许民辉各项损失共计177552.80元，扣除垫付款140000元，被告许群辉还应向原告许民辉赔偿37552.80元，于本判决生效后十日内付清；二、被告吴旺兴赔偿原告许民辉各项损失共计59184.27元，扣除垫付款20000元，被告吴旺兴还应向原告许民辉赔偿39184.27元，于本判决生效后十日内付清；三、被告方上兵赔偿原告许群辉各项损失共计29592.13元，扣除垫付款5000元，被告方上兵还应向原告许民辉赔偿24592.13元，于本判决生效后十日内付清；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告许民辉的其他诉讼请求。案件受理费10557元，由原告许民辉负担6617元，由被告许群辉负担2627元，由被告吴旺兴负担875元，由被告方上兵负担438元；鉴定费2472元，由原告许民辉负担1642元，由被告许群辉负担554元，由被告吴旺兴负担184元，由被告方上兵负担92元。
二审中，许民辉提交了以下证据：
证据一：村委会及冯德英、冯寿明、余国发、江松寿、江新铭等出具的证明。证明：许民辉一直从事运输行业，其误工费应按照运输业标准计算。
证据二：赔偿清单。证明许民辉要求改判的标准及计算方法。
证据三：许民辉住院病历登记表。证明：许民辉住院时间。
证据四：祁门县群艺制衣厂出具的证明。证明：许民辉妻子一直从事服装行业，其护理费应按服务行业标准计算。
吴旺兴、方上兵的质证意见为：对许民辉提交的证据均不予认可。
许群辉的质证意见为：对证据一予以认可。对其他证据不予认可。
双方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见同一审。
本院认证意见为：对证据一因许民辉并无驾驶资质，且村委会负责人及证人均未出庭接受质询，许民辉上诉认为其误工费应按运输业标准计算本院不予采信。对证据二并非属于证据形式，具体标准由本院依法核定。对证据三因许民辉的三期已经鉴定机构鉴定，应以鉴定意见为准。对证据四因祁门县群艺制衣厂负责人未出庭接受质询，且无其他相关证据予以佐证，故不足以证明许民辉妻子从事服装缝纫工作的事实，本院不予采信。
二审查明：中山大学法医鉴定中心向一审法院出具公函，该函载明许民辉的误工期、护理期及营养期起始时间均为受伤之日。
二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、一审责任划分是否妥当；二、许民辉的误工费、营养费和护理费如何计算；三、一审审理程序是否合法。
关于争议焦点一。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款规定：二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例承担相应的赔偿责任。本案中，许群辉安全意识淡薄，既无叉车操作证，又未在吊装电线杆过程中采取安全措施，在吊装电线杠过程中由于电线杆滚落造成许民辉受伤，一审酌定其承担30%责任适当。另，一审根据吴旺兴及方上兵对本起事故发生产生的原因力大小，酌定吴旺兴及方上兵分别承担10%和5%责任亦无不妥。受害人许民辉自身缺乏安全意识，将车停放在高低不平位置接受吊装电线杆作业，后因电线杆滚落被压受伤，自身具有一定过错，一审酌定其自行承担15%责任并无不当。
关于争议焦点二。1.关于误工费问题。根据中山大学法医鉴定中心的鉴定意见，许民辉的误工期为365天，从受伤之日起计算。鉴于许民辉提请鉴定后又住院治疗21天，加上医嘱休息14天，一审认定误工期为400天并无不当。许民辉上诉认为误工期为696天证据不足，本院不予支持。关于误工费标准问题。许民辉主张按运输业标准进行计算。但许民辉未取得驾驶资格，其提交的证据不足以证明其常年从事运输业，许民辉的该主张本院不予支持。2.关于营养期问题。中山大学法医鉴定中心认定许民辉的营养期为90天，从许民辉的受伤之日起计算。许民辉主张营养期为267天，本院不予支持。3.关于护理费问题。依据中山大学法医鉴定中心的鉴定意见，许民辉的护理期为180天，从受伤之日起计算。因许民辉提请鉴定后又住院治疗21天，一审认定护理期限为201天并无不当。一审按90元/天计算护理费亦无不妥。
关于争议焦点三。许民辉上诉认为一审在鉴定程序及与阳光电力公司调解中程序违法，但并未提交充分证据予以佐证，该上诉理由本院不予采纳。
综上，许民辉的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2533元，由上诉人许民辉负担（依法予以免交）。
本判决为终审判决。
审判长 宋浩之
审判员 郑卫东
审判员 黄继顺
二〇一八年六月四日
书记员 吴 奇
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
二、《诉讼费用交纳办法》
第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。
部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。
共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。