上 诉 人 金 昌 水 泥 （ 集 团 ） 有 限 责 任 公 司 与 被 上 诉 人 肃 南 裕 固 族 自 治 县 全 圣 水 电 开 发 有 限 责
任 公 司 买 卖 合 同 纠 纷 案 二 审 民 事 判 决 书
金中民二终字第39号
上诉人（原审被告）金昌水泥（集团）有限责任公司。住所地：永昌县河西堡镇河雅路。
法定代表人石怀仁，董事长。
委托代理人柴仲喜，甘肃维正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）肃南裕固族自治县全圣水电开发有限责任公司。住所地：甘肃省张掖市肃南裕固族自治县九条岭矿区。
法定代表人张全年，总经理。
委托代理人薛恩玲，甘肃汇平律师事务所律师。
委托代理人吴文学，该公司采购部部长。
上诉人金昌水泥（集团）有限责任公司（以下简称金泥公司）因买卖合同纠纷一案，不服永昌县人民法院（2013）永河民初字第21号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金泥公司的委托代理人柴仲喜、被上诉人全圣公司的委托代理人薛恩玲、吴文学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2010年7月1日，原告全圣公司、被告金泥公司签订第一份买卖合同，约定：全圣公司向金泥公司购买总价款132万元的“丝路”牌水泥。其中，规格型号为32.5等级的复合硅酸盐水泥2500吨，单价430元/吨，价款为107.5万元；规格型号为42.5等级的普通硅酸盐水泥500吨，单价490元/吨，价款为24.5万元。货物数量以实际拉运数为准，结算方式为先付款后供货，全圣公司提前一天通知供货，合同终止日期为2010年12月30日。合同履行中，全圣公司于2010年7月5日至9月3日预付货款132万元，金泥公司向全圣公司交付32.5等级水泥2262.75吨，还有价值347017.50元的水泥未交付。2010年9月16日，双方签订第二份买卖合同，约定：全圣公司向金泥公司购买32.5等级水泥4000吨，价款为172万元；购买42.5等级水泥1000吨，价款为49万元，货物数量以实际拉运数为准，结算方式为先付款后供货，全圣公司提前二天通知供货。合同履行中，全圣公司于2010年10月12日至11月11日预付货款90万元，金泥公司向全圣公司交付32.5等级水泥1200吨、42.5等级水泥401吨，还有价值187510元的水泥未交付。2011年3月9日，双方签订第三份买卖合同，约定：全圣公司向金泥公司购买32.5等级和42.5等级水泥，单价分别为420元/吨、480元/吨，合同终止日期为2011年12月30日。合同履行中，全圣公司于2011年3月28日预付货款50万元，该公司还于2011年7月18日、21日借给金泥公司业务员李××现金共计10万元。金泥公司向全圣公司交付32.5等级水泥674.85吨、42.5等级水泥308.5吨，还有价值168483元的水泥未交付。2011年9月16日，双方签订第四份买卖合同，约定：全圣公司向金泥公司购买32.5等级水泥4000吨，单价365元/吨，价款为146万元；购买42.5等级水泥6000吨，单价425元/吨，价款为255万元。合同履行中，金泥公司于2011年9月16日至11月31日向全圣公司交付32.5等级水泥172吨、42.5等级水泥64吨，价款为89980元；于2012年3月9日至6月23日交付32.5等级水泥523.8吨、42.5等级水泥63吨，价款为191556元。
一审法院审理后认为，原告全圣公司按约预付货款，但被告金泥公司未按约供应水泥，已构成违约。2011年7月18日、21日，全圣公司分两次借给李××现金共计10万元，因李××是金泥公司的业务员，其于2011年7月18日至25日、9月16日至11月31日向全圣公司交付价值45360元、89980元的水泥，所借10万元已用于金泥公司的业务，故认定该借款是全圣公司向金泥公司支付的预付款。全圣公司支付货款282万元，金泥公司仅交付价值2398525.50元的水泥，金泥公司应当向全圣公司返还421474.50元货款并支付逾期利息。遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决：被告金泥公司返还全圣公司预付款421474.50元并支付利息22875.67元，限判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审宣判后，金泥公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，驳回被上诉人全圣公司的诉讼请求。理由是：一、2011年7月18日、21日，李××向全圣公司借款10万元，是其个人行为；二、金泥公司业务员李××为全圣公司办理提货手续，从金泥公司提走价值2725590元的水泥，金泥公司已履行了合同义务，一审认定金泥公司仅交付价值2398525.50元的水泥的事实错误。三、双方未约定供货时间，故金泥公司不承担预付款的利息。
被上诉人全圣公司辩称，原判正确，应予维持。
经审理查明，2010年7月1日，上诉人金泥公司、被上诉人全圣公司签订第一份买卖合同，约定：全圣公司向金泥公司购买总价款132万元的“丝路”牌水泥。其中，规格型号为32.5等级的复合硅酸盐水泥2500吨，单价430元/吨，价款为107.5万元；规格型号为42.5等级的普通硅酸盐水泥500吨，单价490元/吨，价款为24.5万元。货物数量以实际拉运数为准，结算方式为先付款后供货，全圣公司提前一天通知供货，合同终止日期为2010年12月30日。2010年9月16日，双方签订第二份买卖合同，约定：全圣公司向金泥公司购买32.5等级水泥4000吨，价款为172万元；购买42.5等级水泥1000吨，价款为49万元，货物数量以实际拉运数为准，结算方式为先付款后供货，全圣公司提前二天通知供货，合同终止日期为2010年12月30日。2011年3月9日，双方签订第三份买卖合同，约定：全圣公司向金泥公司购买32.5等级和42.5等级水泥，单价分别为420元/吨、480元/吨，合同终止日期为2011年12月30日。2011年9月16日，双方签订第四份买卖合同，约定：全圣公司向金泥公司购买32.5等级水泥4000吨，单价365元/吨，价款为146万元；购买42.5等级水泥6000吨，单价425元/吨，价款为255万元，合同终止日期为2011年12月30日。合同履行中，全圣公司向金泥公司指定的银行账户汇入货款共计272万元。金泥公司由业务员李××负责向全圣公司交付水泥。李××于2010年7月5日至2012年6月23日共向全圣公司交付价值2398525.50元的水泥。李××还于2011年7月18日、21日以个人名义向全圣公司借款共计10万元。
本院认为，企业之间相互拆借资金，并不属于企业的正常经营业务，应由双方达成拆借资金的协议。李××作为金泥公司负责向全圣公司供应水泥的业务员，无权代表金泥公司向全圣公司拆借资金。李××向全圣公司借款时，是以个人名义向全圣公司出具借据，现李××亦认可向全圣公司所借10万元系个人借款。且双方在买卖合同中载明了金泥公司的收款账户，在合同实际履行过程中全圣公司向金泥公司支付的货款均汇入该账户。李××向全圣公司借款时，金泥公司尚欠全圣公司的预付款，该借款并非履行合同所必要的支出。故应认定李××的借款行为是个人行为，该借款不应计入全圣公司向金泥公司支付的货款中。金泥公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。李××是金泥公司的业务员，受金泥公司委托向全圣公司交付货物，经李××和全圣公司对账后确认，李××仅向全圣公司交付了价值2398525.50元的货物。至于李××从金泥公司所提水泥的数量属其公司内部事务，对金泥公司实际向全圣公司交付货物的数量没有影响。金泥公司主张按李××从该公司提货的数量认定该公司向全圣公司交付货物数量的理由不成立。双方约定了合同终止期限，四份合同的终止期限均已届满，合同终止履行。双方约定按实际交货数量结算货款，根据实际交付水泥的数量确定全圣公司应付货款为2398525.50元，该公司已预付货款272万元，尚有余款321474.50元。金泥公司应当将余款321474.50元返还给全圣公司。因未约定金泥公司返还余款的期限，金泥公司应从结算之日起承担返还义务。但双方并未对货款进行过结算，全圣公司在合同履行中亦未按合同约定将预付款全部打入金泥公司的账户，全圣公司要求金泥公司支付预付货款余款利息的主张不成立。一审认定部分事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十五条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销永昌县人民法院（2013）永河民初字第21号民事判决；
二、上诉人金昌水泥（集团）有限责任公司返还被上诉人肃南裕固族自治县全圣水电开发有限责任公司预付货款321474.50元，限于本判决生效后10日内付清；
三，驳回被上诉人肃南裕固族自治县全圣水电开发有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7966元，减半收取为3983元，由上诉人金昌水泥（集团）有限责任公司负担2788元，由被上诉人肃南裕固族自治县全圣水电开发有限责任公司负担1195元。
二审案件受理费7966元，由上诉人金昌水泥（集团）有限责任公司负担5576元，由被上诉人肃南裕固族自治县全圣水电开发有限责任公司负担2390元。
本判决为终审判决。
审判长 胡 伟
审判员 王希望
审判员 贾春花
二〇一三年十月十八日
书记员 禚召霞