福建省福州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第827号
原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林功瑞，男，1971年3月19日出生，汉族，住福建省闽侯县。
诉讼代理人谢贵运，福建天人和律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）林功贵，男，1977年12月1日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。因本案于2013年8月9日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人蔡一楠、洪珍，福建秉峰律师事务所律师。
原审被告人梁依新，男，1971年6月21日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。2002年8月1日因犯绑架罪被福州市中级人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金三千元人民币，2009年12月31日刑满释放。因本案于2013年7月21日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。因原判刑期已至，2014年10月20日被取保候审。
诉讼代理人江洋，福建法炜律师事务所律师。
原审被告人林友天，男，1987年12月15日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。因本案于2013年7月21日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。因原判刑期已至，2014年9月20日被取保候审。
诉讼代理人张玉苹，福建法炜律师事务所律师。
福建省闽侯县人民法院审理闽侯县人民检察院指控被告人梁依新、林友天犯故意伤害罪、被告人林功贵犯非法持有枪支罪、附带民事诉讼原告人林功瑞提起附带民事诉讼一案，于2014年7月4日作出（2014）侯刑初字第136号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人林功瑞、被告人林功贵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。福州市人民检察院代理检察员夏薇、刘瑜出庭履行职务。上诉人林功瑞及其代理人谢贵运，上诉人林功贵及其辩护人蔡一楠，原审被告人梁依新及其代理人江洋，原审被告人林友天及其代理人张玉苹到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年7月20日17时30分许，被告人林友天接到岳父吴增流电话，称被告人林功贵及哥哥林功銮二人威胁阻止其在闽侯县上街镇溪源村溪坪附近建房子，被告人林友天即召集被告人梁依新及陈德恩、林新华、林孝淦、林锦平等多人分乘四部车辆来到闽侯县上街镇溪源村溪坪8号被告人林功贵家门口，与被告人林功贵、林功銮兄弟发生口角。被告人林功贵持枪朝被告人林友天等人所站位置的地上开了一枪，被告人梁依新、林友天及陈德恩、林新华等四人遂持木棍追打被告人林功贵，追打过程中被告人林功贵的枪支掉落，被告人林友天一方的林孝淦、林锦平二人夺过枪支后藏于附近半山草丛中，后移交给出警的上街公安分局民警。随后，被告人林友天回到其岳父家中。被告人林功贵的哥哥即被害人林功瑞得知弟弟被打后回到上街镇溪源村溪坪8号的家中，并伙同其哥哥林功銮，由被害人林功瑞持木棍，林功銮持扁担追打林友天，未果，遇上在溪源村村道等候林友天的被告人粱依新和陈德恩、林孝水、陈淡等人，双方发生冲突，陈德恩的脸部被划伤。被告人梁依新捡起被害人林功銮扔在地上的扁担，殴打被害人林功瑞的头部，致林功瑞头部流血，并将林功瑞推入村道边的小溪中继续持扁担殴打，造成林功瑞手臂、膝盖等多处受伤。经闽侯县公安局法医鉴定，陈德恩的伤情为轻微伤，被害人林功瑞的伤情为轻伤，被告人林功贵的伤情为轻微伤。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人林功瑞的陈述，证实案发当日下午18时许，他接到女儿电话称妻子在家中被人打伤，便立即开车回家。到家附近的时候，七、八个男子朝他围过来，其中二人持铁棍朝他腰部砸了两下。他准备还击，但对方的人退走了。他持木棍、林功銮持扁担追赶，等走到村道的时候，看不见对方的人。这时看见林友天，他和林功銮就上去追林友天，追到警车附近的时候，原先打他的那七、八个人又出现了，冲过来殴打他和林功銮。他在扭打过程中被推到河中，对方四、五个人还追到河边打他。他头部受伤，腰被打，右手被砸了两口子，两边脚和小腿处被打伤。他还没来得及殴打对方，棍子就被抢走了。他没有殴打对方。
2、证人林孝水的证言，证实2013年7月20日17时许，他在福大旁食杂店看林友天打牌，后林友天接了个电话，称岳父因盖房子与人发生纠纷，叫他一起去帮忙。林友天叫在场的十几人分别乘坐四部小车到溪源村。距离林友天岳父家十几米时，他们冲下车，还没到打架地点就听到枪声，溪源村一个老人拦住他，之后警察到了现场。后他们准备离开，快到车边时，被对方冲出来的人追上并互相扭打在一起，陈德恩被对方一个持扁担的人打中头部，陈德恩就把对方的扁担夺过来也去打对方。林友天被一个老妇女用拖鞋打脸部。他与陈德恩、陈淡、梁依新四人在警车前等林友天时，冲出来三名男子，两人持棍子一人持扁担，陈德恩被其中一名男子用棍子打中头部。他看到梁依新手上拿着扁担在打林功瑞，林功瑞头部流血了，梁依新还把林功瑞推到小溪中。因小溪与村道有一米左右的落差，没看到林功瑞被打的经过。林友天在林功瑞被打后才到现场。
3、证人陈淡的证言，证实案发当日17时39分许，他接到林孝瞬电话称林友天的岳父在溪源村盖房子与村民发生口角，叫他去看看，听语气是叫他过去打架或撑场面。他就与另外三人坐轿车到了溪源村，看到两辆警车停在现场，现场很混乱。他看见三人拿着木棍追打陈德恩，过了一会儿，陈德恩与对方一人抱在一起，对方手上有一根锄头柄，他就冲上去帮陈德恩，把对方的锄头柄夺下。对方看见他们就跑了。当时在现场的有梁依新和陈德恩，陈德恩被林功瑞用棍子殴打。梁依新看见后上去抢棍子被林功瑞打。梁依新被打后很生气就从地上捡起一根扁担朝林功瑞头部砸了一下，对方头部就流血了。他将对方棍子夺下之后没有殴打对方。后梁依新将林功瑞推到小溪中，梁依新等几个人还冲了下去。他没有下去，接下来的情况就不清楚了。
4、证人邱瑞良的证言，证实2013年7月20日他与叶学胜一起出警，在案发现场一名叫林功贵的男子受伤，其女儿说她爸爸是被人用棍子打伤。叶学胜和一村民一起到山上拿了一把枪下来，那村民还对林功贵说“你完蛋了，你还敢把枪拿出来”。他问林功贵为何拿枪，林功贵回答说把枪拿出来是为了吓唬对方。他问林功贵是否有开枪，林功贵称没有，拿枪只是为了吓唬对方，没有想过要开枪伤人。后林功贵及其女儿、一个妇女一起坐上警车。两名男子气冲冲地从案发地点的民房方向冲向村道，然后向溪源村村委方向冲过去，其中一个拿着木棍，一个拿着扁担，他立即制止，但是拿棍子的男子不听劝。由于车上有人他没有跟过去。一会儿，之前拿着扁担的那个人往回跑，手上没有扁担。他调转车头往溪源村村委方向开，看见一名男子横躺在路上说被打了。原先拿棍子的男子从村道边的小溪走过来浑身湿透，头上、手上流血。林功贵的母亲说在小溪被打的是她的儿子林功瑞。
5、证人叶学胜的证言，证实案发当日他和邱瑞良一起出警，在一个民房前面的果园附近，有一名男子身上有血坐在果园边，旁边有一个约15岁的女孩陪同。附近还有一些村民在围观。邱瑞良过去询问情况。因报案中提到有人持枪，他就问附近的一个村民林孝凎枪在哪里，林孝凎就带他上山找到了枪支。回到山脚的时候，林孝凎对林功贵说“你完蛋了，你还敢把枪拿出来”。他指着林功贵问林孝凎“是他拿的枪吗？”林孝凎回答“是的”。
6、证人陈德恩的证言，证实案发当日17时许，林友天叫他和店里的十几个人一起去岳父家，后林友天又叫十几人一起到林功瑞家。到了之后，他发现林功贵手上拿着一把枪对着他们大骂，林功贵还持枪对着他脚的位置开了一枪。他和林友天等几个人就冲过去打林功贵，这时在现场的一个妇女去拿林功贵扔的枪，他们一方人就和妇女抢夺这把枪。他和林友天等四人追上林功贵后对林功贵拳打脚踢，后民警到现场他们几个就离开了。
7、证人吴增光的证言，证实案发当日17时许，林功贵持枪和林功銮冲到他哥哥吴增流家中，他就打电话让林友天小心一点。后林友天回到家中，听说到了林功贵家中，但具体过程他没有看见。他有听到一声枪响，后才到林功贵家，看到林友天的一个朋友手中拿着一把枪，然后把枪藏到半山腰。警察到了后，枪被交给警察。后来林功贵的哥哥林功瑞回到溪源村，他看见林功瑞、林功銮手上持有木棍、扁担去追林友天，但没有追到。
8、证人林新华的证言，证实案发当日17时许，他和林友天以及在场的十几人一起到林友天岳父家。林友天岳父家对面有两名男子在骂林友天。后来到林功贵家，林功贵和林功銮兄弟在二楼阳台，林功銮手持一把枪对着他们。后来林功贵从二楼走到一楼，手上拿着一把枪突然朝他们射击，但没有伤到人。林功贵接着就跑，跑的过程中摔了一跤，枪丢在地上，一名妇女冲出来捡枪。和他一起来的林孝凎就从那名妇女手中抢过枪藏在半山腰。民警到现场后，枪支被移交给了民警。当时他和林友天、陈德恩一起走，走到村道的时候看见林功銮和林功瑞手持木棍、扁担朝他们冲过来，他们三人分开跑。后来听说陈德恩受伤了。
9、证人林孝凎的证言，证实案发当日下午他和林友天一起去林友天岳父家。到了后，林功贵和一名男子站在二楼阳台，后林功贵冲到楼下就对着林友天开枪了，但是没有打中。后来林功贵在跑的过程中枪掉了，林友天、陈德恩、林友天的舅舅就追过去，林友天扑上去抱住对方，并滚到路边的果园，他就过去捡枪并让人报警。他抢到枪后，对方有个妇女过来抢他手中的枪，最后枪被他拿到了。在这个过程中，有一名很老的妇女和其他妇女围过来，他怕枪被抢，就把枪藏在离现场十几米远的草丛中。等民警到现场后，他带民警找到了枪。
10、证人林锦平的证言，证实案发当天17时许，林友天叫十几个人去其岳父家，走到半路林友天接到电话说其岳父被人威胁，他们有些人在路边有拿了一些木棍，后林友天带着他们走到一个老宅前。二楼阳台站着林功贵和一名男子，林功贵手中持枪。后来林功贵从二楼下来开了一枪后返身就跑，跑的时候摔了一跤，枪也掉了，梁依新、林友天还有陈德恩、林新华等几个人去追林功贵，双方扭打在一起。这时吴珠美出来抢枪，后来被他们这边的人抢到了，林孝淦把枪藏在半山腰。警察到了后，枪被交给警察。
11、证人吴增流的证言，证实案发当日17时30分许，林功贵持枪和林功銮一起他到家中威胁，他就打电话告诉林友天。过了会，林友天就和其他六、七个人到他家附近隔着河和对方对骂。过了一会儿就听到一声枪声。
12、证人吴珠美的证言，证实案发当日17时30分许，她在上街镇溪源村溪坪丈夫的老宅门前，看见林功銮站在离老宅大约30米左右，有一群人约40-50人手上拿着镀锌管、刀、木棍等，还有一个人手上拿着一把枪在追林功贵，她就叫林功贵快跑，结果这群人追到她站的位置把她打晕了。
13、证人林功銮的证言，证实案发当日13时50分许，他家外面来了40-50人，其中一个是林友天。对方说如果他再去制止他们盖房子，就动手打小孩，于是他就报警。大约一个小时后，这40-50人又来到他家门口，有的人手上拿着棍子，林友天也在场，对方说他很嚣张，敢去报警，他害怕就跑到山上去。大约到了17时50分许，他看见吴珠美浑身是血倒在地上，旁边有几个人殴打她，他没有看见林功贵在什么位置。他就拿了一把扁担准备去看看，对方有好几个人看见他就冲过来想打他，他返身往山上跑，对方没有追上。他在山上看到有一个人手上拿着一把枪，还用枪指着林功贵的脑袋。过了一会儿，民警到现场，对方的人离开。他从山上下来后，林功瑞也到家随手拿起一根棍子，他拿起一根扁担去找对方，林友天看见他们就跑到岳父家中。他和林功瑞在返回途中看见有十几个人气势汹汹地朝他和林功瑞冲过来，他和林功瑞就分头跑开，后来林功瑞被打了。
14、证人林若涵的证言，证实案发当日她在家中二楼听到吴珠美大喊林功贵、林功銮快跑，就出来看发生什么事情。她看见家门口一楼有10-20个人追打林功贵，打完后用绳子绑起来，旁边还有一个人拿着一把枪对着林功贵脑袋，这些人中有的拿棍子，有的拿刀。她用手机拍了一些照片，期间有几个人还威胁她。
15、抓获、破案经过，证实2013年7月20日被告人梁依新、林友天、林功贵在闽侯县上街镇溪源村溪坪村道上被抓获。
16、户籍证明、释放证明，证实三名被告人的身份信息及前科情况。
17、上街分局值班登记表，证实2013年7月20日14：52、15：57、17：59、18：05均有人报警称案发地点有人打架。
18、现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片、扣押物品清单，证实2013年7月20日18时30分福州市公安局上街分局民警对位于上街溪源村溪坪8号现场进行现场勘查，在村道中间部位石子堆边上提取到两根木棍，其中一根木棍上有血迹，另外一根木棍中间部位折歪，木棍一端上有血迹。在溪坪8号西侧山边一草丛中提取一把枪支，枪托为黄色木质材质，枪膛上有一个弹壳，枪身上有血迹。
19、福州市公安局刑事科学技术研究所临床法医学检验鉴定书，证实陈德恩所受损伤属轻微伤，被告人林功贵所受损伤属轻微伤，被害人林功瑞所受损伤属轻伤。
20、福州市公安局刑事科学技术研究所枪支检验意见书，证实送检的检材以火药为动力，认定为枪支。
21、福州市公安局刑事科学技术研究所生物物证鉴定书，证实送检木棍上的血迹是林功贵所留的似然比率为1.08×1018；送检枪支上的血迹是林功贵所留的似然比率为1.08×1018。
22、福州市公安局上街分局出具的情况说明，证实被告人林功贵家前方案发地点为土质地面，土地不平整，在案发地周围都是草丛，根据被害人指认并经过现场勘验，现场地面上未寻找到到明显的开枪痕迹，但在涉案枪支的枪膛内发现一个子弹壳，子弹壳后壳凹陷。上街镇溪源村两个入口处所有的视频监控探头均为公安机关内设监控，视频资料仅保存一个月，现已无法提取到视频资料。
23、被告人林友天的供述，证实7月20日14时30分左右，他和几个朋友有到林功贵家中与对方沟通建房子的事情，在林功贵家门口和林功銮发生争执，但没有肢体冲突。16时许，林功銮到他新建的房子那里制止他建房子，他和林功銮发生口角，但没有肢体冲突。这两次，林功贵均不在现场。到了17时许，林功贵才驾驶一部农用车回来，当时他和他朋友已经离开溪源村，是接到岳父电话后才返回溪源村的。17时许，他岳父打电话称因盖房子的事情被林功銮兄弟威胁，说要打他们还要用枪打死他，叫他赶紧带些人过来。当时他在食杂店打牌，接完电话，就叫在场的共十一个人分坐四部小车前往溪源村。到了林功銮房子附近，他和梁依新、陈德恩、林新华、林孝水先下车，朝对方房子走去，他看见林功贵拿着一把枪和林功銮站在二楼阳台那里，林功贵用枪口指着他们。他们以为拿枪只是吓唬他们，继续朝林功銮家空地走去，边走边和对方互骂。后林功贵二人从二楼冲下来，林功贵开了一枪后就跑，他和梁依新、陈德恩、林新华就去追林功贵，追上林功贵后四人打了林功贵并把其绑住，从林功贵手里抢下了猎枪。林功贵的老婆和母亲过来抢枪。林功贵的母亲还一直打他的脸。后来他们就报警了。他后来碰到林功瑞手持一根棍子、林功銮手持一根扁担，他因害怕就走了。后听说林功瑞、林功銮兄弟二人在村道碰到他的一些朋友又争执起来，陈德恩、梁依新、林功瑞被打。
24、被告人梁依新的供述，证实2013年7月20日15时许，他按照林友天的要求帮忙为新盖的房子浇水，有两个当地的村民叫他停工，他不想惹事就躲开了。到了17时50分许，他接到林友天电话，说林功贵、林功銮又持枪到林友天岳父家威胁，林友天叫他一起过去看看，如果对方人多的话，打架也有人帮忙。接着林友天带了十几个人到林功贵家中，林友天的朋友有二、三个人手上有木棍。林功贵、林功銮兄弟站在自家二楼阳台，林功贵手持一把枪指着他们与林友天一方对骂，骂了一会儿，林功贵朝他们站的位置开枪，林功贵打完一枪就跑，被他和林友天还有林友天的两个朋友追上后拳打脚踢。这时，林友天的另外两个朋友也到了林功贵被打的地方，手里拿着一把枪，说林功贵把枪扔了以后有一个妇女去捡枪，被他们抢过来了，然后他们把枪藏在半山腰的草丛中。接着，他们把林功贵绑住，警察来了他们把枪交给警察。后来他和林友天就离开现场来到村道。他和林友天的两个朋友还有另外一辆车上下来的四个人在警车前面约30米处等林友天，这时候，突然林功銮手持扁担、林功瑞手持木棍冲了出来，看见他们很多人站在那里，林功銮扔下扁担和林功瑞说算了，并往回跑，林功瑞二话不说冲到他们面前朝他们头部砸，站他旁边的一男子被砸得满脸是血，他想去夺对方的棍子，没夺到反而被敲了好几下，后来其中一个人夺下了木棍。他从地上捡起扁担朝林功瑞头上砸，这时在场的几个人用手殴打林功瑞，一个用手殴打林功瑞的肚子，还有的去抓林功瑞的手，并且将林功瑞推入小溪中继续打。他很生气，也冲到小溪中继续用扁担打对方，对方用手挡，手被砸破，他又用扁担打了对方的膝盖好几下。林功瑞被推入小溪后还是他在殴打，其他人没动手，打完后他们就离开了。
25、被告人林功贵的供述，称2013年7月20日下午4、5点左右，他接到林功銮电话后开车回家，在家附近看见很多人吵闹。他在家门前的路边一下车，很多人就拿着棍子等物打他，他被打了一两下就跑了。在跑回家途中，他又被打了一两下。他往老房子大厅后面拿棍子，对方的几个人就追上来，其中一个人有枪，枪约50厘米长，那人用枪指着他说不要动。他本想拿棍子没拿成，就与对方夺枪，这时对方又有好多人冲进来，他就被打倒了。在家附近，他被对方用绳子绑住，对方还将枪放在他身上。后来警察来了，他才被送上警车。
被告人林功贵在原审庭审时供述称，他被被告人林友天一方的人打，晕倒在田里，不知道警察是否有与他问话。他没有听到开枪的声音，没有看到枪击发过。
原审判决另认定，附带民事诉讼原告人林功瑞在中国人民解放军第四七六医院住院11天，所遭受的经济损失为医疗费10004.69元，护理费975.7元，住院伙食补助费330元，误工费975.7元，交通费800元，营养费1000元，共计14086.09元。
原判认定上述事实的证据有出院通知书、医疗收费专用票据、住院费用清单等。
原审法院认为，被告人林友天纠集被告人梁依新等人，殴打附带民事诉讼原告人林功瑞致轻伤，被告人梁依新、林友天的行为均已构成故意伤害罪。被告人林功贵违反枪支管理法规，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人梁依新曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于被告人梁依新、林友天到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人林友天将14086.09元人民币赔偿款交至法院账户，酌情予以从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人梁依新犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人林功贵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年三个月。三、被告人林友天犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。四、被告人梁依新、林友天应于判决生效一个月内共同赔偿被害人林功瑞经济损失14086.09元人民币。五、驳回附带民事诉讼原告人林功瑞的其他诉讼请求。六、福州市公安局上街分局扣押的一把枪支，由扣押机关福州市公安局上街分局依法予以没收。
上诉人林功瑞上诉理由及其代理人的代理意见：林友天等人的行为应认定为寻衅滋事；在场的多人均有参与对其实施殴打，但一审未予查明；一审对附带民事赔偿各项判赔金额过低，希望二审依法改判。
上诉人林功贵上诉理由：其没有持枪，本案所有证人证言均系恶意栽赃，请求二审宣告其无罪。
辩护人的辩护意见：1、证人陈德恩等人的证言系虚构的伪证，上诉人林功贵在驾车回家下车时遭林友天等人追赶和殴打，不存在持枪对峙、威胁的事实；2、案发时林功贵一家多次报警，而林友天等人并未报警；3、涉案枪支的来源尚未查清；4、本案共同参与殴打林功贵及其家属的人员证言及出警民警的证言均属恶意栽赃，且笔录制作时间与综合查询系统下载的身份信息的时间不一致；5、现场勘查的枪支是民警叶学胜事后安放的，已改变原始状态，不足以证明事件的真实性，枪支辨认笔录及对林功贵、吴珠美的辨认照片不具有真实性，应依法排除；6、林功贵是本案的受害人，是维护集体利益的见义勇为者；7、公安机关办案违规，沿途探头录像及手机通讯基站记录、110接警通话记录未提取；8、林功贵的伤情应构成重伤；9、一审法院在辩护人提出召开庭前会议、要求许居林等证人出庭作证、收集和调查通话记录等证据的申请时，未予准许，程序违法。综上，请求宣告上诉人林功贵无罪。
出庭检察员认为，本案事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
原审被告人梁依新、林友天及二人的诉讼代理人认为，原判认定事实清楚，附带民事部分判赔正确，希望二审维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、被害人陈述、相关证人证言、抓获经过、破案经过、现场勘验检查工作记录、现场照片、扣押物品清单、临床法医学检验鉴定书、枪支检验意见书、生物物证鉴定书、户籍证明、医疗费票据、费用清单及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
关于上诉人林功瑞的上诉理由及其代理人的代理意见，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百九十九条第一款的规定，附带民事诉讼当事人，可以对第一审判决、裁定中的附带民事部分提出上诉，林功瑞提出关于对林友天等人行为定性不当的上诉理由不符合附带民事诉讼原告人的上诉范畴；一审参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资、当地国家机关一般工作人员出差伙食补助等标准确定误工费、护理费、住院伙食补助费等费用，并无不当，相关上诉理由及代理意见不予采纳。
关于上诉人林功贵提出没有持枪的辩解及其辩护人就此提出的相关辩护意见，经查，虽上诉人林功贵辩称被对方持枪追赶，并被用枪指着头，后被人用绳子绑住，对方把枪放在其身上，且证人吴珠美、林功銮、林若涵的证言亦称林功贵被人持枪追赶并用枪顶着脑袋；但证人陈德恩、林新华、林孝凎、林锦平的证言均能证实上诉人林功贵于案发当日持有枪支并开枪，原审被告人梁依新、林友天的供述亦证实林功贵持有枪支并开枪，虽在细节上描述存在不一致，但基本的事实指向一致，能与陈德恩等人的证言相互印证，而证言更为中立的出警民警邱瑞良亦证实上诉人林功贵经现场民警询问承认持枪但称只是为了吓唬对方，综合分析在案证据，可以认定上诉人林功贵非法持有枪支的事实；公安机关综合查询系统信息表只是对证人身份的确认，信息表的下载时间与笔录制作时间无必然联系，不影响对证人证言所证明内容的认定；对于辩护人提出召开庭前会议、要求证人出庭作证、收集和调取证据的申请，人民法院经审查，认为确有必要的可以准许，其决定权在于人民法院，一审法院根据现有证据依法作出判决，程序并无不当，相关诉辩意见不予采纳。
本院认为，原审被告人林友天纠集原审被告人梁依新等人，殴打上诉人林功瑞致其轻伤，二人的行为均已构成故意伤害罪。上诉人林功贵违反枪支管理法规，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。原审被告人梁依新曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。原审被告人梁依新、林友天的行为造成上诉人林功瑞经济损失，应予赔偿。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。附带民事部分判赔准确。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 云 平
代理审判员 程 颖
代理审判员 郭 翔
二〇一四年十一月五日
书 记 员 欧阳晓晴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
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借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
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