广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤01刑终320号
原公诉机关广州市从化区人民检察院。
上诉人(原审被告人)何金棉，出生地广州市从化区，原从化市太平镇湖田村支部委员、书记及湖田村民委员会主任，住广州市从化区。因涉嫌犯贪污、受贿罪于2014年7月18日被羁押，同年7月31日被逮捕，现被押于广州市从化区看守所。
辩护人黄露清、李日龙，广东华之杰律师事务所律师。
广州市从化区人民法院审理广州市从化区人民检察院指控原审被告人何金棉犯贪污、受贿罪一案，于2015年12月16日作出(2015)穗从法刑初字第55号刑事判决。原审被告人何金棉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、诈骗犯罪事实
2011年11月至2012年10月期间，同案人廖某甲坤、骆某甲均（均另案处理）身为湖田村第三经济社社长和副社长，在征地组工作人员丈量其社被征用的集体土地过程中，明知该集体土地只有18.3亩，还故意虚报水某甲面积，使征地组工作人员信以为真，将被征集体土地的面积虚增4.7亩，后两人将虚增土地面积的事情告诉被告人何金棉，被告人何金棉便与同案人廖某甲坤、骆某甲均合谋在征地补偿款拨付到作为村集体账户使用的廖某甲坤的账户中后，将骗取的征地补偿款32.0775万元转移到廖某甲坤新开的私人账户中进行私分，其中廖某甲坤分得11.0775万元，骆某甲均分得10万元，何金棉分得11万元。
对上述事实，原判以下列证据证实:
（1）被告人何金棉的供述，证实2011年12月份的一天，湖田村三社干部廖柱坤、骆炳均来到村委会找其说他们带谢某甲等征地组相关人员到他们三社土名为“高田”的集体土地进行丈量时，将水田的边界指宽了点，导致征地组相关人员在记数时将该水田的面积虚增了约4、5亩，该水田的实际面积只有18.3亩，按虚增的面积计算（水田每亩68250元/亩），共计可获得约32万元，大家可以每人分约10万元，问其要不要合份（即分一份），其没有拒绝并说随便他们怎么做，其不管。到了2012年6、7月份，镇政府通知村各个社按照应收征地款的数额开《收入单》给镇政府，于是其就将《收入单》拿回家（因为社的收入单由村代管），并叫廖某甲坤、骆某甲均到其家喝茶聊天时一并开具《收入单》，由其交给镇政府，镇政府再将这笔征地款拨付到廖某甲坤或骆某甲均的账户（因为经济社没有公户）。期间，其一直催骆某甲均拿点钱出来分担做生意的费用，但骆某甲均一直说没钱。直至2012年10月的一天，骆某甲均直接到其档口给了其2万元现金，并说剩下的过几天再给，到了10月底时，骆某甲均又问其拿银行账号并叫其到神岗农行门口等他说要转钱给其，于是其拿着妻子叶某的农行卡到神岗农行，骆某甲均在农行柜台将9万元转到其妻子叶某的账号中。
其没有参与协商怎样虚构，具体虚增了多少只是听他们说大约虚增了4、5亩（共计可获得约32万元），丈量时其不在现场，他们以为经济社征地款需要经过村委账户才能拨付给他们，他们想其帮忙，所以才把虚构征地面积骗取国家征地款的事告诉其的。其知道这个事情后没有去举报他们，并还拿《收入单》回家给他们开具，再交给镇政府拨款给他们。如果没有其的帮助，他们无法顺利虚增征地面积骗取征地款。分给其的11万，有2万元被其拿去买汽车轮胎，其他的均被其日常花费和支出工人的工资了。
骆某甲均给其钱是用于分担做生意的费用，因为在前其、谢某丙、骆某甲均合伙承接了“先强药业”项目的土方工程，约定其占五成股份，谢某丙占三成、骆某甲均占两成，前期投资的费用由大家分担（没有签订书面协议），承接到工程后的费用就由谢某丙垫支，大家赚到后再分成，其前期投入约30多万元，最后由于没有承接到土方工程，其就催骆某甲均拿点钱出来分担做生意的费用，具体每个人要分担多少钱还没有结算过。廖某甲坤、骆某甲均分这笔11万元给其时，并没有跟其说这是分担投资的费用，其只是知道这笔钱是骆某甲均从虚构征地款中拿出来分给其的。
（2）同案人廖某甲坤的供述，证实在“先强药业”项目征地过程中其主要负责协助政府从事征地工作，在2011年11月的一天傍晚，征地组人员在丈量土名叫“高田”坑边的水田时，因为临近傍晚，征地组成员就说这块地简单丈量算了，其、骆某甲均跟征地组的人说，这里是有25亩的（其实两人都知道实际面积只有18.3亩）。谢某甲就说没有25亩这么多，计23亩算了，所以这块地最后登记是23亩，并没有实际丈量。其和骆某甲均见加大了4.7亩，都表示没有意见，丈量完后的5、6天，其和骆某甲均多次跟何金棉提到加大丈量面积4.7亩这件事，按水田68250/亩计算，一共有33.0775万元征地补偿款，何金棉说等钱到账再说。2012年7月的一天，“先强药业”征地项目第一笔征地补偿款2871095元到了其的账户（因为其经济社是没有公户的，社的财物由其兼任、账目由其保管，所以社的征地补偿款由其代收，存折由其保管，密码由骆某甲均掌管），其和骆某甲均就去湖田村委告诉何金棉，何金棉提议先将加大面积的那33.0775万元单独存入一个存折，以便日后安全、秘密分掉这笔钱，其和骆某甲均都同意了。7月中旬，其就从收到的2871095元补偿款中转账33.0775万元到其在神岗农业银行新开的存折账户中，当时骆某甲均也在场，其和骆某甲均就商量先将这笔钱放一段时间，如果没人发觉再分这笔钱，初步商量其和骆某甲均各分11万，另外的10万留给何金棉。
过了几天，何金棉在和其、骆某甲均吃饭的时候，提出借10多万元，但是其和骆某甲均都说没钱，此时，何金棉就提议分掉那33.0775万元，其和骆某甲均都同意，经商量，最后决定其和骆某甲均每人分11万元，何金棉分10万。2012年10月的一天，其和骆某甲均拿存折到农业银行神岗支行从33.0775万元中转21万元到骆某甲均提供的账户（其中骆某甲均11万，何金棉10万由骆某甲均转交）。其将自己分得的10万元转到中国人寿保险公司，以其的名义存了5年定期，并将其中的10000元提取现金用于日常开支，余下775元存放在存折中。
分给何金棉的这笔钱是征地补偿款不是借款，何金棉知道这笔钱是加大征地面积获得的补偿款。
（3）同案人骆某甲均的供述，证实在2012年，太平开发区先强药业在湖田村征用了500多亩土地，其中征用了其第三经济社120亩土地。2011年11月的一天傍晚，太平镇政府征地工作组谢某甲带着几个征地组成员来到湖田村三社丈量土名“高田”的社集体土地，因为临近傍晚，其对谢某甲说，这块山地是湖田村第三经济社的集体土地，以前分田到户的时候丈量面积是25亩，现在干脆以25亩报上去？谢某甲说这块地最多只有23亩，其和廖某甲坤都知道实际只有18.3亩，如果报23亩，还加大了4.7亩，能拿多32万多元，其和廖某甲坤商量后对谢某甲说，就23亩吧，然后谢某甲没有实际丈量就写了征地丈量表，其和廖某甲坤看到是23亩后就签名确认了。过了几天，其和廖某甲坤找到何金棉说了将三社“高田”土地的面积多报了4亩多并因此多了33.0775万元征地补偿款的事，并问他如何处理这笔钱，何金棉知道其和廖某甲坤虚报征地面积后，就叫其先将32万元征地补偿款存在廖某甲坤的账户上，过一段时间再分。由于第三经济社没有对公账户，太平镇政府在2012年7月将第三经济社的征地款共2871095元征地补偿款划到廖某甲坤的银行账户中，后其和廖某甲坤将33.0775万元转到廖某甲坤新开的农业银行账户中，这个账户廖某甲坤拿存折，其保管密码。
2012年7月中旬，何金棉说他急用钱，提出将虚构的征地款分了，其和廖某甲坤都同意，经商量，决定其和廖某甲坤每人分11万，何金棉分10万，待过一段时间，再把钱拿出来分。2012年10月，何金棉找其和廖某甲坤借10万元，他们当时都没有钱借给他，其就知道何金棉想要分钱，于是就提出按之前约定的分钱算了，当时大家都同意，于是其就要求廖某甲坤转21万元到其的账户（其中其11万元、何金棉10万元），该账户余下的11×××75归廖某甲坤，廖某甲坤转了钱给其之后，有一天何金棉对其说急需2万元买搅拌车轮胎，于是其就给了他2万元，到了10月底，何金棉又对其提出急用钱，叫其再转9万元给他，其就和何金棉一起到银行，其在柜台从自己账户中转了9万元到何金棉提供的他老婆叶某的账户中。其和家人与何金棉、廖某甲坤均没有任何债权债务关系。
其在开庭时供述称曾经答应与何金棉一起投资承建工程，前期需要建板房，由于其没有钱投资，何金棉就在其的土地上建了板房，担心板房的东西被人偷其就去看板房，后来何金棉也没有承接到工程，投资的事情就不了了之，而给何金棉的11万与投资建板房没有关系。
（4）证人谢某丙的证言，证实其没有与人合作在湖田村建板房，何金棉有向其提过做“先强药业”项目的土石方工程，其说能接到这个工程再说，后来这个工程被水南村的人做了，所以就没有做，何金棉没有提及过有其他人参加这个工程，也没有为准备接这个工程而投入资金或设备。其认识骆某甲均，骆某甲均的儿子因为买车曾向其借过6万元，在2012年春节后，骆某甲均就帮其儿子将钱还了，其借给骆某甲均或其他人的钱，不会叫何金棉代收。其没有与骆某甲均或他的儿子、家人合作过生意。
（5）证人叶某的证言，证实其丈夫何金棉除了做湖田村书记兼主任之外，还与他的同学谢某乙雄合作购买了几台搅拌车从事运输经营，其听说他在村里做过板房生意，但不知道是与什么人合作的，其也没去看过。骆某甲均和其家人没有向其经营的商店借过钱或赊账，其也没有听何金棉说过骆某甲均和其家人向何金棉借钱。
经其辨认农行取款凭证，证实贷方账号62×××11就是其使用的其中一个农行卡，这个卡其平时放在家里的衣柜或包里，其和其老公何金棉都能随时拿这个卡使用，何金棉平时也曾使用过这个卡去转钱，但其从未与骆某甲均有过这么大数额的经济来往，所以其也不清楚这笔钱是怎么回事，应该是何金棉拿这个卡来转钱。
（6）同案人廖某甲坤对征地丈量表、银行流水的辨认，证实该丈量表是湖田村第三经济社“高田”水田的征地丈量表，该水田实际面积只有18.3亩，丈量时其和骆某甲均向征地组虚增了4.7亩，从中套取了征地补偿款33.0775万元进行私分。对银行流水的辨认，证实其农行09×××93的账户于2012年7月16日转出的33.0775万元是其和骆某甲均在先强药业征地过程中加大“高田”水田4.7亩所骗取的征地补偿款，该款到账后，其于2012年10月12日转21万元到骆某甲均的账户。其自己所分的11×××75元，有10万用于购买保险，1万用于日常开支，余下775元仍留在账户中。
（7）同案人骆某甲均对征地丈量表、银行流水的辨认，证实该丈量表是湖田村第三经济社“高田”水田的征地丈量表，该水田实际面积只有18.3亩，丈量时其和廖某甲坤向征地组虚增了4.7亩，从中骗取了征地补偿款33.0775万元进行私分。表中的23.8亩水田，只发放了23亩征地补偿款，无青苗补偿款。其对银行流水的辨认，证实其农行账户09×××83于2012年10月12日收到廖某甲坤转来的21万元，这笔钱是其和廖某甲坤通过加大“高田”水田面积4.7亩骗取33.0775万元后分给其和何金棉的款项。收到21万后，其提取了2万元现金给何金棉买搅拌车轮胎，并于2012年10月31日应何金棉要求转了9万元到其老婆叶某农行账户。
（8）从化市太平镇湖田村第三经济合作社出具的委托书，证实太平镇湖田村第三经济合作社委托廖柱坤以其农行存折代为收取太平镇政府付给湖田村第三经济合作社的征地补偿款。
二、贪污犯罪事实
1．2011年12月至2012年1月间，被告人何金棉伙同广州市从化区太平镇湖田村委会干部骆锦光、广州市从化区太平镇政府“先强药业”项目征地组组长谢月明、征地组成员谭金生（均另案处理）等人，利用职务之便，合谋采取虚构土地面积、地上建筑物的手段，套取征地补偿款20.01万元，其中，何金棉分得10万元、骆某乙分得10.01万元。
对上述事实，原判以下列证据证实:
（1）被告人何金棉的供述，证实在征地过程中，太平镇政府领导江某乙说会给其和骆某乙二人一笔工作经费，按每亩500元的标准给他们二人分。有一次骆某乙对其说，镇政府给的经费已发下来了，并到银行转给其10万元，骆某乙应该也是分得10万元。这笔钱其用来请社干部和村民吃饭、唱K等娱乐消费使用了。骆某乙分给其的10万元工作经费是如何套取出来的其不清楚，应该是以他老婆徐某丙的名义虚构附着物套取的，因为他是用徐某丙的账户转钱给其的。
（2）同案人骆某乙的供述，其在侦查阶段前期的供述证实在“先强药业”项目征地过程中，江某乙是主管领导，谢某甲是征地组组长，江某乙到村委开征地动员会后，私底下承诺他们，除了给村委每亩1000元的经费外，征完地后会按每亩500元的经费给其和何金棉。但丈量了大部分后，江某乙却说只能将工作经费拨到村委帐户，不能拨给私人。其和何金棉听到江某乙这样说，心里很不平衡，就决定找谭某生想办法。并且说要20万元左右就行了。过了没多久，谭某生就打电话给其，说已帮他们做了一张某(其心里知道是虚假的丈量表，因为其已没有地了)，并叫其提供一名收款人，于是其就拿着其老婆徐某丙的身份证去找谭金生(在村委或太平综治办的办公室)，何金棉也在场。谭金生拿了一张《开发区三期“先强药业”湖田村征地计价表》，上面虚构了山地面积和石棉瓦屋、水池等物，具体数量其就不记得，其只见到补偿款总价是20万元多一点。因为其是没有山地在征地范围的，所以大家都心知肚明，这些是虚构的。其当场就在表上签了其老婆徐某丙的名字，并写上其老婆的身份证号码。过了没多久，谭某生拿了一堆农户的存折到村委，包括了“经费”的那一个存折，并将存折给了其，其看了一下，心里就知道是事前他帮其虚构土地套取的那20万元“工作经费”，因为已签了表，就应该是那笔数。收到存折后，其将其中10万元转给了何金棉。剩余的100100元归其所有。
其在侦查阶段后期的供述，称其之前的供述隐瞒了谢某甲的部分行为，称是谢某甲和谭某生叫其和何金棉到谢某甲的办公室，后谢某甲和谭某生拿了一张丈量表和计价表给其，谢某甲叫其拿一个人的名字来出数，其就在表上签了妻子徐某丙的名字，并提供了其妻子的身份证号码。
（3）同案人谢某甲的供述，证实2011年11月份，在开始湖田村的征地项目时，镇政府同意支付湖田村委每亩约1000元的经费。在一次吃饭的时候，骆某乙和何金棉向江某乙提出，说给村委的工作经费不够并且使用不方便操作，要镇政府额外给他们二人每亩500元的工作经费。第一次江某乙没有同意，第二次江某乙同意以500元一亩的标准支付给他们，并商定好先通过虚构400亩附着物套取约20万元“工作经费”给骆某乙、何金棉使用。于是，其就叫谭某生进来办公室一起听，江某乙当时还嘱咐说，叫谭某生不要急着套取，等征地工作进展到差不多再支付。骆某乙就说套取经费如需要开账就找他开（意思转钱入他提供的帐户）。事后，如何制表造假、套取征地款等具体操作都是谭某生和骆某乙、何金棉他们去搞。到了2011年年底，谭某生就制作了一大堆征地计价表给其签名，其中附有一笔虚构建筑物套取200100元经费的计价表也一起交给其，其便与其它一堆征地计价表一起签名，后再交由谭某生拿给其他领导签名，批示完之后交由财政所，拨款给骆某乙、何金棉。
（4）同案人谭某生的供述，证实2011年12月29日，骆某乙来到征地组组长谢某甲的办公室（单独一间办公室），与谢某甲不知道商量什么事情。大约过了十分钟，谢某甲就叫其到他的办公室，叫其虚构一套约20万元的征地付款资料，将钱套取出来给骆某乙，并说这是领导吩咐。其就没有说什么。当时，骆某乙就说用他老婆徐某丙的名义来套取，他说他是书记不方便操作。于是，其便按照谢某甲的吩咐，在其的办公电脑上制作并打印出一份“开发区三期先强药业湖田村征地计价表”，以徐某丙的名义虚构征地山地、地上附着物等（具体虚构征地类别、面积不记得了），合计补偿款为200100元。接着，其就将该计价表拿进去谢某甲的办公室，将表交给谢某甲看。谢某甲看了一下补偿金额没有问题后，就把表给骆某乙。骆某乙就在收款人签名一栏冒签上他老婆徐某丙的名字并填写上他老婆的身份证号码，后其将该表与其他农户的征地计价表放在一起，给工作组人员统一补签名，其记得大约三四个工作组成员签名，其也签名。接着，该计价表等资料按照程序给其他领导签名后，就交给镇财政所按照征地补偿金额付钱到徐某丙的农业银行账户上。
（5）证人徐某丙的证言，证实其丈夫是骆某乙，原湖田村党支部书记，现湖田村村委委员。“先强药业”征地项目过程中，其家有水某甲被征收，大概7、8分地，补偿款具体其记不清楚，其丈夫骆某乙才知道。其家除了水某甲被征收，没有其他土地被征收，其的两个儿子和一个女儿也没有被征收土地，因为他们没有分家。
经其对《开发区三期“先强药业”湖田村征地计价表》，姓名徐某丙山地3亩、红砖瓦60、水池51、石棉瓦屋合计补偿200100元”的辨认，证实这张某不是其签的名，应该是其丈夫骆某乙签的，其不清楚里面的内容，因为其没有去参与丈量土地，其只记得骆某乙给了其200100元的存折。这笔征地补偿款有10万元由其转账给了时任村主任何金棉，是骆某乙让其转的，因为当时欠何金棉钱，具体欠多少其不知道。其家土地在2013年被征收过，补偿款60多万元已经到账。
（6）同案人谢某甲对户名为徐某丙的征地计价表的签认，证实该计价表上户名为徐某丙，表上丈量的山地、红石屋、水池、石棉瓦屋全部是虚构的，套取出的20.01万元国家征地补偿款是按照400亩，每亩500元的标准计算出来的，是以工作经费的名义支付给骆某乙、何金棉使用的，该表是谭某生制作再交给其签名的。
（7）同案人谭某生对户名为徐某丙的征地计价表的签认，证实该征地计价表，是按谢某甲的指示虚构的征地并套取补偿款20.01万元给骆某乙，该表是其制作并打印出来，其中农户徐某丙的名字是骆某乙提供的，征地类别、面积均是其按照征地补偿款20.01万元来计算虚构出来的，没有征地事实。
（8）同案人骆某乙对征地计价表、银行流水的辨认，证实该表是其和何金棉为套取200100元而虚构的，该表由谭某生制作，收款人徐某丙是其冒签的，这笔款项其给了何金棉10万元，其拿的10.01万元被其用于个人日常使用以及偿还个人债务。其对银行流水的辨认，证实徐某丙09×××08的农行账户上于2012年1月11日收入的200100元是其和何金棉、谭某生虚构“先强药业”项目土地套取出来的款项，这笔款由其和何金棉私分，其于2012年1月17日将10万元转给何金棉。
2.2012年8月至2012年9月间，太平镇政府在征用农户廖某丙的土地过程中，被告人何金棉与廖某丙、同案人谢某甲、谭某生等人合谋以廖某丙为发包人、以何某乙（被告人何金棉的父亲）、黄某丁为承包人的名义虚构了一份土地承包合同，并通过在廖某丙的征地丈量表上虚构地上附着物补偿给发包人和承包人的方式，套取国家征地补偿款共25.5万元，其中，12.3万元的征地补偿款发放到发包人廖某丙的账户中，13.2万元的征地补偿款发放到承包人何某乙的账户中，后廖某丙从其非法获得的征地补偿款中支付了7.8万元给被告人何金棉，被告人何金棉将其父亲何某乙账户中的13.2万元占为己有用于其日常开销。被告人何金棉从中获利共计21万元。
对上述事实，原判以下列证据证实:
（1）被告人何金棉的供述，证实2011年12月份底，其在协助太平镇镇政府征用“先强药业”项目的土地过程中，在给村民廖某丙做征地的思想工作时，廖某丙叫其帮他争取多点征地补偿款，并说事后会答谢其。其答应会尽量帮他争取并将廖某丙提供的一份合同拿走。事后，其就去找征地组组长谢某甲说廖某丙已经同意征地了，但是希望能多补点征地款，谢某甲就叫其约廖某丙出来商谈。经过商谈，谢某甲同意再多补几万元给廖某丙。廖某丙的山地有多少亩其不清楚，但没有地上附着物（包括红砖房、石棉瓦房、挡土墙等），只有一两个水池和一个用竹搭成的简易棚。
之后其去找谢某甲要协助征地的工作经费时，谢某甲说反正廖某丙这里有承包合同，就虚构一些地上建筑物以支付给合同承包方的方式先套取10多万的工作经费给其，于某就提供其父亲的姓名给他安排人去操办。第二天的早上约9点钟，其就拿其父亲何某乙的身份证并约廖某丙上去谢某甲的办公室，谭某生也在场，谢某甲拿出一份打印好的廖某丙与黄某丁、何某乙的租地承包《合同书》（这份合同是假的，将原合同承包方黄某丁、黄某丙的名字改为黄某丁、何某乙）给廖某丙，其跟廖某丙说他原来制作的承包合同书承包方换了人，但内容没变。后廖某丙就在那份假的合同书上代表甲方签字并写下身份证号码，乙方“黄某丁、何某乙”及身份证号码也是其叫廖某丙签的。接着，谢某甲拿出二份征地丈量表和一份计价表给廖某丙并叫他签名，廖某丙签完名后谢某甲便将该两份虚构有地上附着物的丈量表（其中一份虚构有水某乙地青苗费、石棉瓦房等数据，另一份虚构有红砖房、石棉瓦房、水池、挡土墙等附着物数据并写明补偿款归黄某丁和何某乙）、合同书、计价表等材料交给谭某生安排他去办相关征地付款手续。2012年9月7日，太平镇财政所将套取的13.2万元工作经费拨付到其父亲何某乙的账户，同时将廖某丙的征地补偿款拨付到他的账户。过了两天，廖某丙拿着征地补偿款的存折叫其到神岗农业银行附近等他，并叫其给他一个银行卡，在银行将6.8万元好处费转账到其的银行卡中，其想不到他那么老实真的会送钱，就再问他要1万元说是去镇政府疏通关系，于是他又从银行取出1万元现金交给其。
在先强项目征地过程中，太平镇政府支付给他们村委每亩1000元的工作经费，这些工作经费是用于协助征地，可以报销，不过要求审批。
在开庭审理过程中，其供述称收取廖某丙的7.8万元是工作经费，廖某丙是跟政府沟通之后再给其钱的。
（2）同案人谢某甲的供述，证实在2012年大约6.7月份，其和江书记、何金棉在街口茶韵茶庄喝茶的过程中，何金棉向江某乙提出要工作经费，其就打电话叫谭某生过来茶庄听领导的指示。商量好后，江某乙吩咐谭某生‘做些’经费给何金棉。过了几天何金棉到其办公室，拿出一份有他父亲何某乙名字的承包合同，问其这个合同怎么补，可能因为廖某丙在办公室他就不敢讲是作为套取工作经费，只是说当作合同承包款拿回补偿。其吩咐谭某生要到现场看看，该怎么补就怎么补。之后，谭某生同样制作了一大堆征地计价表交给其签名，其就一起签名，后交由谭某生拿给其他领导签名，批示完之后交由财政所，拨款给廖某丙、何某乙。在对廖某丙的山地进行丈量时其到过现场，没有见到红砖屋、水池、石棉瓦屋、挡土墙等建筑物，签名时其没看清楚就签了。
（3）同案人谭某生的供述，证实在2012年8月初，何金棉同廖某丙、廖某乙坚两兄弟一同来到谢某甲的办公室谈事情，大约过了二十分钟，谢某甲就叫其到他办公室，把廖某丙发包给黄某丁的果园承包合同交给其，并叫其放好。过了几天，他们征地组就去廖某丙所指认的山地进行现场丈量。当时，谢某甲、何金棉、利某佳、谢某乙基、廖某丙、廖某乙坚都在现场丈量。丈量后，廖某丙就在丈量登记表上签名确认。第二日，何金棉和廖某丙再次来到谢某甲办公室商量征地款的相关事宜。后，谢某甲叫其进办公室，在他办公室里安排其：1、虚构一笔约12.3万元的地上附着物，并特别吩咐其虚构一笔81000元青苗费，说这样不会增大土地面积数，还有石棉瓦房36000元、水池6000元，合计12.3万元给廖某丙；2、虚构一笔大约13.2万元的地上附着物补偿款给廖某丙发包合同的承包方黄某丁、何某乙，并说这是补偿给承包方的损失，这样廖某丙、廖某乙坚两兄弟才同意丈量。其就按照谢某甲的吩咐，虚构出这两笔款项的附着物，数据、金额分别填写在丈量表、计价表上。后来财政所将虚构的12.3万元连同山地补偿款460894元一同划入廖某丙的银行账户、将虚构的13.2万元全部划入何某乙的账户中。谢某甲是其领导，这些事情其都是按照他的意思做的。
（4）证人廖某丙的证言及辨认同案人谢某甲照片的笔录，证实2012年太平镇政府“先强药业”项目征用了其“番鬼窟”的山地10亩左右，水某甲1亩多，该山地内有水池3个，没有红砖房、石棉瓦房、挡土墙，只有用竹搭成的简易棚。在征地之前，其为了拿到更多的征地补偿款，就与其同学黄某丙虚构了一份假的承包合同，承包方是黄某丙、黄某丁。后在征地过程中，何金棉发现了假承包合同的事，其就请求何金棉帮其拿多点征地补偿款，何金棉说会帮其向政府争取，当时，何金棉就拿走了那份假的合同。过了几天，征地组的人去现场丈量，其有在丈量表上签名。丈量后的一天，何金棉搭其到太平镇维稳办主任谢某甲的办公室，办公室有其、谭某生、谢某甲和何金棉，谢某甲从办公桌拿了一份合同给其，何金棉说，承包合同书换了人，叫其签字，其看了一下，合同书上将承包方黄某丙改成了何某乙的名字，还有将其承包书上“番鬼窟”改成“安乐窝”，何金棉说签字就行了，其他不要管了，在场谭某生也说这个没事的。其就在那份假的合同书上甲方签字并写上其的身份证号码，何金棉还叫其把乙方“何某乙”名字签上。其签了名后谢某甲拿出一张征地丈量表和一份计价表（计价表上有58万多元的征地款）给其签字，说签了字就可以拿到征地款，其看了一眼（没注意丈量表上的内容）就签字了。签完名后其就跟何金棉离开了。其拿到583894元的征地补偿款后，给了何金棉7.8万元好处费。
经其对照片的辨认，指认出谢某甲就是太平镇综治维稳中心叫其在虚假承包合同、征地丈量表、征地计价表上签名的那个主任。
（5）证人黄某丙的证言，证实2010年其和同事黄某丁想合作承包廖某丙的山地来做些种植和养殖业，在取得廖某丙同意之后，其就写了份合同书，内容是向某柱玲承包其位于湖田村“番鬼窟”的30亩山地，甲方是廖某丙，乙方是其和黄某丁，廖某丙、其和黄某丁都在合同上签了名，但并没有村委、社签名确认，后来廖某丙说可能承包山地的事不行了，因为他的那座山要被政府征收，于某和黄某丁就放弃了承包山地的事。其不认识何某乙，其同事黄某丁也不可能认识何某乙。
经其辨认合同书，证实这份合同书与之前其与廖某丙签的那份承包合同差不多，但乙方其的名字被换成了何某乙，山地名“番鬼窟”被换成了“安乐窝”，合同书后面“黄某丁”签名也不是他的亲笔签名，因为其与黄某丁认识十多年，对他的笔记很熟悉，他视力不好，写字很粗犷，没可能写那么小的字体。
（6）被告人何金棉的签认材料，经其辨认“廖某丙《征地丈量表》、《补偿表》”，证实这些表上的红砖房、石棉瓦房、水池、挡土墙等附着物是为了套取13.2万元征地补偿款而虚构的，但这些丈量表上的附着物数据是何人填写的，其就不清楚，因为是谢某甲安排谭某生去操办的。
经其辨认《合同书》，证实该合同是虚构的，其父亲何某乙没有向某柱玲承包山地，是其提供其父亲何某乙的名字给谢某甲，由谢某甲或谭某生将廖某丙原提供给其的合同承包方黄某丁、黄某丙的名字改为黄某丁、何某乙并打印出来，其再叫廖某丙冒签何某乙的名字，目的就是为了将虚构附着物套取出的该笔13.2万元的征地补偿款转给其使用。
经其辨认银行流水，证实该银行流水是其父亲何某乙的账户为09×××73及其账户为62×××11的银行流水，套取的13.2万元征地补偿款于2012年9月7日转入其父亲账户后，后其于2012年11月28日从其父亲的账户中转入10万元到其个人账户并将该笔钱用于支付工人工资等。
经其辨认取款凭条，证实该取款凭条就是廖某丙在收到征地补偿款后通过转账方式给其6.8万元的转账凭证。
（7）同案人谢某甲对《征地丈量表》及《合同书》的辨认，经其辨认《征地丈量表》，证实该表是由谭某生制作好给其签名的，除了青苗费，该表登记的“红砖屋10*8、石棉瓦屋12*10、16*5、水池3*2*2*3只、挡土墙20*5.5*1”是谭某生的笔迹，是谭某生事后虚构加上去的。
经其对《合同书》的辨认，证实这份合同就是何金棉在其办公室里拿给其看的那份合同。其不清楚这份合同是否真实，也不清楚这份合同是何人制作的，何金棉就是以这份承包合同的名义来套取工作经费，具体是何金棉和谭某生操作的。何金棉所在的社及他家在该项目中没有被征用任何土地或建筑物。在对廖某丙的山地进行丈量时其到过现场，但是没有见到红砖屋、水池、石棉瓦屋、挡土墙等建筑物，而且当时廖某丙并没有拿出与何某乙的承包合同。
（8）同案人谭某生对征地材料及《合同书》的辨认，证实补偿表、征地丈量表是其制作的，《合同书》是谢某甲交给其的，在补偿表、征地丈量表中注明的红砖房、石棉瓦房、水池、挡土墙这些附着物是虚构的，廖某丙的地上根本不存在这些，是谢某甲吩咐其虚构一笔约12.3万元的地上附着物给廖某丙，虚构一笔大约13.2万元的地上附着物补偿款给廖某丙合同的承包方何某乙。
（9）证人廖某丙的签认材料，经其辨认2012年8月7日的征地丈量表，证实其有在该丈量表上签名，但其签名时表上只有上面四条算式：40.5X11,105.5X50,47.5X18.4,16X14.6，没有红砖房、石棉瓦房、水池、挡土墙这些内容，也没有备注上“青苗费归廖某丙本人所有，附着物归王某乙强和何某乙承包方所有”，这是被虚构的，其没有领取这些附着物的补偿款。经其辨认2011年11月25日的征地丈量表，证实这是太平镇政府征地组的人（主任）叫我签名的丈量表，但我并没有水某乙第和石棉瓦房，这是虚构的内容，其在2011年11月25日没有去丈量土地。
经其对《合同书》的辨认，证实这份承包合同是假的，是谢某甲、谭某生和何金棉他们三个搞出来给其签的，其在合同书上甲方签字还替乙方何某乙签字。
经其对银行凭证、流水的辨认，证实其总共给了何金棉7.8万元，其中有6.8万元是2012年9月8日其通过银行转账给他的。
（10）证人黄某丁对征地材料和《合同书》的辨认，证实其没有向从化区太平镇湖田村的廖某丙承包过山地，也没有签过这份合同，合同上其的名字不是其的亲笔签名；其从未有被征收过红砖房、水池等建筑物，也没有收到过补偿款。
综上，被告人何金棉诈骗的数额为330775元，贪污数额为455100元。2014年7月18日，被告人何金棉主动到广州市从化区人民检察院投案。
对全案事实，原判还以下列证据证实:
（1）证人江某乙的证言，证实发放征地补偿款的流程首先是征地组工作人员、村社干部、农户现场人工丈量确认，农户在确认表上签名，由征地组工作人员根据补偿标准来计算补偿款，制作好补偿计价表，农户签名确认后就会提交身份征和存折给征地组，先由征地组工作人员在该表上签名，再由其和谢某甲、易某签名确认，经镇长审批后征地组人员再将表和资料交给财政所，财政所就会根据征地组提交的资料，将补偿款拨到农户的帐户上。
在征地工作开始时，为了鼓励村、社干部的积极性，镇政府经班子会讨论决定，按每亩1500元的标准拨给村委作为工作经费。这些工作经费都是直接拨到村委的公帐。但对于涉及征地的社长，则直接由镇财政所拨奖励金给个人。
因为市土地储备中心在与镇政府签订征地协议时，除了支付征地补偿款时，还分配每亩3000元的经费给他们镇财政所，由他们镇政府统筹。湖田村在该项目征地工作中，仍有少数钉子户未完结，征地工作也没完成，所以工作经费仍未计算完毕，至今只拨付了几十万经费到村委，仍有部分未拨给村委。何金棉和骆某乙（何金棉为主）在征地过程中和征地结束后，都有向其提出要将剩余的经费拨给村委，其就说征地工作未全部完成，等全部征地结束后，再与征地组计数，到时再拨下去。其和镇领导没有允许从其它资金中拨付剩余的经费给他们。村委工作经费的拨付流程是这样的：先由村委写报告，交给其和易某加意见后（一般无需经过征地工作组），之后他们就会拿报告到财政所申请拨付。
镇或征地工作组不可以从征地补偿款中拨付工作经费给村委或村干部。因为补偿款只能根据实际丈量情况支付给被征地的农户，不可以作为经费拨付给村委或村委干部个人。
（2）证人易某的证言，与证人江某乙的证言基本一致，均证实征地的工作经费都是直接拨到村委的公帐，如果工作经费不够，由村委打报告向镇政府申请，镇政府考虑征地工作进度和遇到的问题再划拨。镇或征地工作组是不可以从征地补偿款中拨付工作经费给村委或村干部的，补偿款只能根据实际丈量的情况支付给被征地的农户。
（3）证人萧某乙的证言，证实2011年3月-2014年初，其在湖田村委会做会计。村委所有使用的资金都要经其手，其他村干部在公务上使用经费，都要拿票据回来，经村委领导审核后，再到其处报销。按照征地的进度，镇政府分几次拨征地经费到村委，据其统计，至今“先强药业”共拨付了35万元征地经费到村委。这些经费都由书记骆某乙写报告，再由他和村长何金棉拿报告给镇领导审批，财政所再按报告审批的金额来拨款。这些经费是直接拨付到村委的账户，由其保管，在征地过程中，经费主要用于请被征地农户和社长吃饭，以及吃饭的烟酒、使用汽车的汽油费。在征地较集中的那段时间，每个村干部都有拿餐费、酒水费回来报销，当时因为何金棉去做征地工作较多，所以他拿票据回来报销的餐费、油费是最多的。至今为止，“先强药业”项目的征地费用绝对是没有用完的，至今仍有剩余经费在村委公帐，村干部中没有拿自己的钱或其他的钱去做农户工作的，村干部也没有私下去镇政府申请经费来用于征地的，因为镇政府领导开会时已明确说是有足够的征地经费拨到村委，给村委用于征地工作，至今为止，镇政府仍未将全部征地经费拨付来村委，已经支付的经费对于征地工作也是足够的。
（4）从化区政府征地文件，证实太平镇政府于2011年在湖田村征地及相关补偿的事实。
（5）太平镇农村集体经济组织报销凭证单、征地加班补助、报告、请示，证实湖田村民委员会向太平镇政府申请在征地经费中提取72000元用于发放村干部加班补助费及具体发放的情况。
（6）任职情况说明，证实被告人何金棉2008年4月-2014年1月期间分别当选为湖田村第四、五届村民委员会主任，2014年2月当选为湖田村支部委员、书记及第六届湖田村民委员会主任职务。同案人骆某乙2011年1月-2014年1月当选为湖田村支部委员、书记职务；同案人谢某甲于2011年11月任湖田村征地拆迁工作组组长；同案人谭某生于2010年8月至今在其镇工作，编外干部，现任综治维稳中心办事员。期间，2011年11月下旬参加开发区三期东部片区“先强药业”项目征地，担任资料员，具体负责丈量、制表、资料保管工作。
（7）从化市太平镇党务办公室出具的证明一份，证实被告人何金棉在任湖田村村干部期间，主要配合政府开展村辖区范围内的征地、维稳、计生等工作（其中包含协助开展东都片区先强药业项目征地工作）。
（8）户籍资料，证实被告人的身份情况。
（9）抓获经过，证实2014年7月18日，被告人何金棉主动到从化区人民检察院投案。
原审判决：被告人何金棉伙同他人，以非法占有为目的，诈骗国家财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人何金棉无视国家法律，伙同其他国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，数额巨大，其行为已构成贪污罪。依法应对被告人何金棉数罪并罚。鉴于被告人何金棉犯罪后能主动投案，并如实供述贪污犯罪事实，是自首，依法可以对其贪污罪从轻处罚。被告人违法所得的一切财物，应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第六十一条、第二百六十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第五十二条、五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人何金棉犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金50000元，决定执行有期徒刑七年，并处罚金55000元，该罚金限于本判决发生法律效力之次日起十五日内向本院缴纳，由本院上缴国库。二、继续追缴被告人何金棉与本院（2015）穗从法刑初字第41号案的被告人廖某甲坤、骆某甲均诈骗的违法所得32.0775万元，其中被告人何金棉应退缴11万元，超出部分由被告人何金棉与同案人廖某甲坤、骆某甲均共同承担退赔责任，追缴后发还给广州市从化区太平镇人民政府。三、继续追缴被告人何金棉与本院（2014）穗从法刑初字810号案的被告人谢某甲、（2015）穗从法刑初字第49号案的被告人谭某生、（2015）穗从法刑初字第54号案的被告人骆某乙共同贪污的违法所得20.01万元，其中被告人何金棉应退缴10万元，超出部分由被告人何金棉与同案人谢某甲、谭某生、骆某乙共同承担退赔责任；继续追缴被告人何金棉伙同本院（2014）穗从法刑初字第810号案的被告人谢某甲、（2015）穗从法刑初字第49号案的被告人谭某生贪污的违法所得13.2万元，该款由被告人何金棉退缴，由被告人何金棉与同案人谢某甲、谭某生共同承担退赔责任；继续追缴被告人何金棉贪污的12.3万元；上述款项追缴后发还给广州市从化区太平镇人民政府，由广州市从化区人民检察院负责执行。
上诉人何金棉及其辩护人上诉、辩护认为：1、证人谢某丙和骆某甲投资时所欠的账本证明11万元实质是何金棉、骆某甲均三人合作建设板房工程时，为防止骆某甲均没钱支付本金，由何金棉出面向其借款10余万元，当做骆某甲均的入股金，何金棉不知道该款是否诈骗、虚报所得。即使认定诈骗，骆某甲均、廖某甲坤在获得诈骗款后才以投资名义支付给何金棉的，何金棉也仅是从犯。廖某甲坤、骆某甲均的证言证实何金棉事前并无参与诈骗密谋，事后才知道；征地组成员提出按照23亩计算，廖某甲坤、骆某甲均的欺诈行为没有造成他们的错误认识，本案没有第三方证实涉案土地是18.3亩，仅是廖某甲坤、骆某甲均两人供述；廖某甲坤、骆某甲均以为是何金棉要分钱是他们的各人看法，不能据此认定分钱给了何金棉；谢某丙的供述与庭后证言矛盾，廖某甲坤、骆某甲均也有矛盾,且记账凭证上有骆某甲均签名,说明未能查清合作事实；原判没有涉案金额的收入单，且收入单的开具无需何金棉的同意即可领取。2.何金棉未采取强制措施前已经供述了11万元的事实，虽辩解是工程款，但不能以此否认其如实供述的行为。3.《关于从化市太平镇加快征地工作的奖励办法》，可证实村书记、主任在征地工作中是存在奖励的，法院量刑时应予以考虑；何金棉套取征地款的行为不具有实际影响力，其发生具有特殊的社会性。4.原公诉机关指控何金棉贪污和受贿，原审认定其诈骗和贪污，故原审改变罪名认定变相剥','2018-10-08
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