江苏省海门市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏0684民初542号
原告汤永平。
委托代理人徐卫琴，江苏智昇律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司。
负责人马勇，总经理。
委托代理人宋一鸣，江苏海萌律师事务所律师。
被告夏康康。
原告汤永平与被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）、夏康康机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月25日立案受理后，依法由代理审判员吴新竹适用简易程序于2016年2月23日公开开庭进行了审理。原告汤永平及其委托代理人徐卫琴、被告保险公司的委托代理人宋一鸣、被告夏康康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤永平诉称，2015年6月13日，被告夏康康驾驶牌号为苏XXXX**号小型轿车行驶至海临线老通吕公路路口地段时，与原告汤永平驾驶二轮摩托车发生交通事故，造成原告受伤，上述两车损坏。经海门市公安局交通巡逻警察大队（以下简称交警大队）事故认定，被告夏康康负事故的主要责任，原告汤永平负事故的次要责任。被告夏康康驾驶的苏XXXX**号小型轿车在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），现要求两被告赔偿原告各项损失38754.44元。
被告保险公司辩称，对事故事实、责任认定没有异议，对事故车辆投有交强险及商业三者险（责任限额50万元，投保不计免赔特约险）没有异议。
被告夏康康辩称，事故发生后，自己为原告汤永平垫付了医疗费4000元、摩托车修理费700元，要求在本案中一并处理。
经审理查明，2015年6月13日19时许，被告夏康康驾驶苏XXXX**号小型轿车沿老通吕公路由东向西行驶至海临线老通吕公路路口，与沿海临线由南向北原告汤永平驾驶的苏F683**号普通二轮摩托车发生道路交通事故，造成汤永平受伤，上述两车受损。同年6月15日，经交警大队事故认定，被告夏康康负事故的主要责任，原告汤永平负事故的次要责任。
事故发生后，原告汤永平被送至海门市第三人民医院就诊。经治疗，于2015年6月25日出院。
另查明，被告夏康康驾驶的苏XXXX**号小型轿车在被告保险公司投有交强险及商业三者险（责任限额50万元，投保不计免赔特约险），事故发生在保险期间。事故发生后，被告夏康康为原告垫付医疗费4000元、摩托车修理费700元。2015年12月14日,南通三院司法鉴定所对原告误工、护理、营养期限作出了鉴定意见，误工期限为120日，护理期限为45日（其中2人护理10日，1人护理35日），营养期限为45日。
上述事实，由原告提供的海门市公安局交通巡逻警察大队[2015]320684第5000012791号道路交通事故认定书（简易程序）、交强险保单、商业三者险保单、海门市第三人民医院病历、出院记录、医疗费发票、用药清单、南通三院司法鉴定所[2015]临鉴字第0844号司法鉴定意见书，及当事人陈述等证据予以证实。
现本院就原告因本起事故所致的损失认定如下：
1.医疗费11665.44元，提供医疗费发票3份。被告保险公司要求扣除10%非医保用药。本院认为,医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。被告保险公司要求扣除非医保用药，但未提供相关依据，本院不予支持。经核实，本院认定原告医疗费为11665.44元。
2.住院伙食补助费216元（12天×18元/天）。两被告均无异议，原告的主张亦符合法律规定，本院予以认可。
3.营养费450元（10元/天×45天）。两被告均无异议，原告的主张亦符合法律规定，本院予以认可。
4.护理费4675元（85元/天×10天×2人+85元/天×35天），提供司法鉴定意见书。被告保险公司认可1人护理45天，标准无异议。本院认为，护理费根据护理人员的人数、期限和收入状况确定。根据司法鉴定意见书，原告护理费为85元/天×10天×2人+85元/天×35天=4675元。
5.误工费19200元，提供司法鉴定意见书、南通宏星碳业有限公司出具的原告汤永平2015年3月至6月考勤记录、单位营业执照复印件、生活费领取单、收入减少证明、2014年、2015年工资结算单。被告保险公司辩称原告休息期过长，误工标准认可100元每天。本院认为，误工费应当根据受害人收入状况和误工期限确定。根据鉴定意见结合原告伤情，本院认定原告误工期限为120天。关于原告主张的误工标准，原告虽未能提供证据证明其事故发生前三年的平均工资收入，但根据原告的工作情况以及2014、2015年度收入情况证明，本院酌定原告误工标准为130元/天。故原告的误工费应为130元/天×120天=15600元。
6、鉴定费1348元（含检查费388元），提供鉴定费发票。被告保险公司不予认可。本院认为，鉴定费系原告为明确损失所支出的合理费用，有权获得赔偿。原告的主张有鉴定费发票予以佐证，故原告的该项主张应当予以支持。
7.交通费500元。根据原告就医等情形，本院酌定原告的交通费为300元。
8、车损700元。两被告均无异议，原告的主张亦符合法律规定，本院予以认可。
综上，原告因本起事故所致的各项损失为34954.44元。
本院认为，公民的人身、财产权利受法律保护，公民的身体、健康、财产遭受侵害的，依法有权获得赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故致人损害的，首先应由保险公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由事故责任方依责承担。因被告夏康康驾驶的苏XXXX**号小型轿车在被告保险公司投有交强险，事故发生在保险期间，故被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、误工费15600元、护理费4675元、鉴定费1348元、交通费300元、车损700元，合计32623元。
本起事故发生于机动车与机动车之间，根据事故责任，被告夏康康应对原告超出交强险责任限额外的损失承担70%的赔偿责任，即应赔偿原告各项损失(34954.44元-32623元)×70%=1632元。因夏康康驾驶的苏XXXX**号小型轿车在被告保险公司投有商业三者险，该保险合同系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的禁止性规定，故合法有效，依法应予保护。保险公司应当根据保险合同在商业三者险限额（50万元）内直接赔偿原告超出交强险责任限额应由被告夏康康承担的部分损失。因被告夏康康驾驶的车辆投有不计免赔附加险，根据事故责任及保险条款，被告保险公司应当在商业三者险限额内赔偿原告各项损失1632元。
被告夏康康垫付的医疗费4000元、摩托车修理费700元，应由原告予以返还。为减少当事人讼累，可在本案中一并处理，该款直接从被告保险公司向原告支付的理赔款中扣除后返还给被告夏康康。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告汤永平人民币34255元。
二、原告汤永平返还被告夏康康人民币4700元。
综合上述一、二项，被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司给付原告汤永平人民币29555元，钱款汇入汤永平的银行账户；给付被告夏康康人民币4700元，钱款汇入夏康康的银行账户。上述钱款于本判决生效之日起十日内履行完毕。
三、驳回原告汤永平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币200元（减半收取，原告汤永平已预交），由被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司承担，钱款一并汇入原告汤永平上述银行账户。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费400元（该院开户银行：中国银行南通市西被闸支行；户名：南通市财政局；账号：471558227682）
代理审判员 吴新竹
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 祁宏亮
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。