浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)浙杭民终字第1725号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司。
负责人孔新平。
委托代理人徐坚强，浙江腾远律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）倪幼彩。
委托代理人洪谷威、柳建鸣,浙江古鼎律师事务所律师。
原审被告刘海利。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司（以下简称平安财保永州支公司）因与被上诉人倪幼彩及原审被告刘海利机动车交通事故责任纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2015）杭萧民初字第1228号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月12日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：2013年11月15日14时许，刘海利驾驶湘M×××××号小型轿车沿非机动车道由西往东行驶至杭州市萧山区山阴路与永久路西侧南面，在非机动车道停车打开驾驶室车门时与驾驶电动车沿非机动车道由西往东直行的倪幼彩相撞，造成倪幼彩受伤、两车损坏的交通事故。事故经交警部门认定，刘海利负事故的全部责任。倪幼彩因事故造成左膝关节损伤、ACL损伤及半月板损伤，经手术治疗，病情稳定后，倪幼彩起诉请求判令倪幼彩因交通事故造成的损失包括医疗费57449.70元、营养费900元（50元/天×18天）、住院伙食补助费900元（50元/天×18天）、护理费5853.60元（121.95元/天×48天）、误工费13750元[收入1500元/月×7月+租金6500元/年÷2]、交通费2509元、残疾辅助器具费1085元、后续治疗费10000元，合计92447.30元。由平安财保永州支公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分由刘海利赔偿。另查明，湘M×××××号小型轿车在平安财保永州支公司投保了机动车第三者责任强制保险，责任赔偿限额为122000元，死亡伤残赔偿项、医疗费用项、财产损失项赔偿限额分别为110000元、10000元、2000元。案涉交通事故发生在保险期间。事发后，刘海利垫付了部分医疗费用。此外，倪幼彩提供了杭州萧山竹桥头农贸市场出具的证明欲证明其在该市场租赁摊位经营农贸生意的事实及收入情况，原审法院结合庭后向倪幼彩方调取的摊位租赁协议，对倪幼彩在杭州萧山竹桥头农贸市场租赁摊位从事经营的事实予以确认。原审法院认为，倪幼彩在农贸市场租赁摊位的租金系其经营的固定成本，不因经营中断而减少，故计算倪幼彩误工损失时，该成本部分应当一并予以核算，因倪幼彩提供的收入证明系证人证言，在没有其他证据佐证的情况下，尚不足以证明其实际收入，故原审法院结合现有证据和实际调查情况酌情核定倪幼彩因误工造成的平均损失为1800元/月。对于倪幼彩主张的赔偿项目，原审法院依法核定倪幼彩因事故造成的损失如下：（一）医疗费（包括辅助器具费用），根据有效医疗票据及辅助器具收据，计58534.70元；住院伙食补助费900元（50元/天×18天）；营养费，根据倪幼彩实际伤情，其主张的补充营养时间尚属合理，原审法院予以支持，计900元（50元/天×18天）。上述医疗费用项计60334.70元。（二）误工费，根据倪幼彩实际伤情，原审法院酌情核定其误工时间为6个月，计10800元（1800元/月×6月）；护理费，倪幼彩主张的护理时间符合其实际伤情，标准亦未超过上一年度浙江省在岗职工平均工资，原审法院予以支持，计5853.60元（121.95元/天×48天）；交通费酌情认可500元。以上伤残赔偿项计17153.60元。此外，倪幼彩主张后续治疗费，原审法院认为，倪幼彩至起诉日止并未实际发生新的医疗费用，该项损失并不确定，应当待该费用实际发生后再另行主张。
原审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分由侵权人根据过错责任比例承担。平安财保永州支公司作为肇事车辆强制保险的承保人，应在交强险范围内赔偿27153.60元（10000元+17153.60元）。超出交强险部分，由负事故全部责任的刘海利承担赔偿责任，故刘海利应当赔偿倪幼彩因事故造成的损失50334.70元（60334.70元－10000元）。刘海利、平安财保永州支公司经原审法院传票传唤，无正当理由没有到庭参加本案诉讼，原审法院依据查明的事实依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿倪幼彩因事故造成的损失27153.60元，限在判决生效之日起十日内付清；二、刘海利赔偿倪幼彩因事故造成的损失50334.70元，限在判决生效之日起十日内付清；三、驳回倪幼彩的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2112元，减半交纳1056元，由倪幼彩负担188元，刘海利负担868元。
宣判后，平安财保永州支公司不服，向本院提起上诉称：一、医疗费判决不符合法律规定。根据《人身损害赔偿司法解释》第十九条规定：住院费、医疗费根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，并符合病情的需要。且有医疗机构的明确意见。以及机动车交强险条款的规定：“因保险事故导致的人伤治疗医药费，按出险当地社保规定的用药及诊疗项目的范围核定进行赔付。”上诉人于2013年12月4日将唐德云申请垫付的交强险医疗费用项下的1万元医疗费已支付到浙江萧山医院用于被上诉人倪幼彩治疗，但一审法院在计算损失时并没有将上诉人已垫付的1万元医疗费扣除，据此，请求法院查明事实依法核减。二、误工费判决没有法律依据和事实证明且明显不合理。根据《人身损害赔偿司法解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，且以实际减少的收入计算；受害人收入无损失或无劳动收入的，不予赔偿误工费。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。以及根据《人身伤害受伤人员损失日评定准则》10.4关节韧带损伤误工损失应为70天，一审法院将误工费计算180天不符合法律规定，明显过高，请求二审依法核减。综上，原审法院的判决不当，特提起上诉，请求撤销原审判决，依法支持上诉人的上诉请求，上诉费用由被上诉人承担。请求：1、撤销原审判决，发回重审或改判。2、根据事实和法律规定核减上诉人已垫付的医疗费1万元，倪幼彩误工时间明显过长，上诉人认可70天，倪幼彩21492.2元是非医保用药，要求扣减。
被上诉人倪幼彩答辩称：一审中平安财保永州支公司、刘海利均未到庭，所以有些事实没有查清，所以不清楚刘海利商业险投保情况和上诉人已经垫付了医疗费1万元的事实，所以被上诉人对已经垫付的1万元予以认可，其他的请求支持一审诉讼请求。
原审被告刘海利答辩称：同意上诉人对误工费的上诉意见。原审法院遗漏了未查明案件的部分事实，请二审查明湘M×××××号车在上诉人处投保了商业险的事实，原审法院要求刘海利承担的损失要求上诉人在商业险范围内优先赔付。
原审被告刘海利在二审中提供商业险保单1份(原件供核对后予以返还），欲证明湘M×××××号车辆已经在上诉人处投保了商业险。
上诉人平安财保永州支公司的质证意见为：因为该证据系当庭提供，该保单看得并不是很清楚，对该证据的真实性没有异议，即使在投保成立的前提下，也要求刘海利提供投保条款和免责条款。
被上诉人倪幼彩的质证意见为：对该证据没有异议。
上诉人与被上诉人无新证据提供。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，平安财保永州支公司要求核减上诉人已垫付的医疗费1万元，各方当事人均未提出异议，本院予以支持。平安财保永州支公司未举证证明倪幼彩存在不合理开支，其要求在交强险内扣除非医保费用，缺乏法律依据，本院认为非医保用药可以在交强险责任限额范围内优先赔付。原审法院根据医疗诊断证明书及倪幼彩的伤势情况，原审法院酌情核定其误工时间为6个月，并无不当。虽然刘海利在二审中提供了商业险保单，证明湘M×××××号车辆在平安财保永州支公司投保有商业险，但各方当事人在一审均未提出主张要求在商业险范围内进行赔付，故商业险理赔部分不在本案的审理范围，当事人可另行主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持杭州市萧山区人民法院（2015）杭萧民初字第1228号民事判决第二项，即刘海利赔偿倪幼彩因事故造成的损失50334.70元，限在判决生效之日起十日内付清。
二、撤销杭州市萧山区人民法院（2015）杭萧民初字第1228号民事判决第一、三项。
三、中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿倪幼彩因事故造成的损失17153.60元，限在本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回倪幼彩的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2112元，减半交纳1056元，由倪幼彩负担213元，由刘海利负担843元。二审案件受理费215元，由倪幼彩负担50元，由中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司负担165元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司于本判决生效之日起十五日内来本院退费。倪幼彩于本判决生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费（本院开户银行：工商银行湖滨支行；户名：浙江省杭州市中级人民法院；帐号：1202024409008802968）。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅东红
审 判 员 李国标
代理审判员 韩圣超
二〇一五年七月九日
书 记 员 徐亚萍