湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂10民终71号
上诉人（原审原告、反诉被告）：荆州精湛机械有限公司，住所地：荆州市荆州区郢都路296号。
法定代表人：圣和平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：熊昌元，该公司法律顾问。
上诉人（原审被告、反诉原告）：荆州市柠檬黄服饰有限公司，住所地：荆州城南经济技术开发区金江路。
法定代表人：陈万海，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨波，湖北博智律师事务所律师。
上诉人荆州精湛机械有限公司(以下简称精湛公司)因与上诉人荆州市柠檬黄服饰有限公司(以下简称柠檬黄公司)买卖合同纠纷一案，不服荆州市荆州区人民法院(2016)鄂1003民初336号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年3月27日公开开庭审理了本案。上诉人精湛公司的法定代表人圣和平及其委托诉讼代理人熊昌元，上诉人柠檬黄公司的法定代表人陈万海及其委托诉讼代理人杨波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
精湛公司上诉请求：1、依照我们双方签订的《土地转让协议书》第三条第1项的约定，柠檬黄公司没有在约定的期限内付款，违约在先，我公司有权解除合同，并要求柠檬黄公司承担20万元违约金，原判决未对违约的请求认定和判决，属于漏判。请求二审法院撤销原判决，依法改判。
柠檬黄公司上诉请求:依照我们双方签订的《土地转让协议书》第四条第3项的约定，精湛公司拆除围墙的行为严重违约，一审法院认定了该违约事实却没有判决重建。请求���审法院撤销原判决，依法改判。
精湛公司向一审法院起诉请求：双方于2009年9月28日签订《土地转让协议书》，约定：精湛公司将位于荆州城南开发区学堂洲金江大道以南，郢都水厂以西，精湛公司以南80亩土地中的20亩土地使用权转让给柠檬黄公司，转让价为每亩5万元，总价100万元；付款方式：柠檬黄公司在协议书签订之日，即2009年9月28日支付30万元，精湛公司在其另60亩土地上开始施工的10日内，柠檬黄公司支付20万元，主体工程完工时支付10万元，剩余40万元在精湛公司交付该宗土地使用权证时，柠檬黄公司一次性支付完毕；违约责任：如柠檬黄公司未能按时付款超过7个工作日，视为违约，返还该宗土地使用权，该宗土地上的建筑物无偿归精湛公司所有，还应当向精湛公司支付违约金20万元。合同履行过程中，精湛公司另60亩地的基础建设于2010年10月中旬陆续开始动工，并同时多次告知对方支付余款，但柠檬黄公司一直采取拖延等方式拒绝支付，并强行在精湛公司土地上修建房屋并使用。为此，开发区政府多次组织调解，截止今日，仍分文未付。为维护自身合法权益，请求判令解除双方于2009年9月28日签订的土地转让协议书；判令柠檬黄公司立即腾退土地并归还厂区内房屋及附着物；判令柠檬黄公司承担违约金20万元；并承担本案诉讼费用。
柠檬黄公司向一审法院反诉请求：2009年9月28日，双方签订了《土地转让协议书》，约定：精湛公司将荆州国用（2005）第10910057号国有土地使用权证所载位于荆州城××开发区学堂××以南、郢都水厂以西，精湛公司所占土地以南20亩土地的使用权转让给柠檬黄公司；转让价为每亩5万元，总价人民币100万元，签订协议支付30万元，余款在精湛公司符合约定条件时支付；若因该宗土地使用权发生纠纷造成柠檬黄公司停止施工10日或2010年12月31日前精湛公司未能办理土地使用权过户手续，精湛公司应当赔偿损失，还应支付违约金20万元；柠檬黄公司支付首付款后，该宗土地上的围墙双方相邻部分为双方共用，不相邻的部分归各自所有。转让协议签订后，柠檬黄公司依约履行了支付首付款的义务，但2010年10月，精湛公司擅自拆除分界处东西向围墙的80%。并在该围墙原址上打下自己车间的墙脚，柠檬黄公司多次要求其予以改正并重建双方的分界墙，却不予理睬。因转让的土地被多家法院查封及精湛公司不愿意履行双方的协议，至2011年5月初，精湛公司仍未将土地使用权过户。为此，精湛公司承诺退还反诉原告首付款30万元，支付违约金20万元，并承担赔偿责任，故于2011年5月6日向柠檬黄公司开出转账支票两张，但因其银行账户上未预留该款��支票无法转账。精湛公司还拒不履行通过管委会将涉案土地转让并过户给柠檬黄公司的义务，反而于2012年2月将土地变更登记到精湛公司名下。为维护自己的合法权益，请求法院判令精湛公司立即将诉争的20亩土地的国有土地使用权变更过户到柠檬黄公司名下；判令精湛公司立即重建上述土地上东西向分界围墙；判令精湛公司向柠檬黄公司支付违约金20万元，并赔偿经济损失；诉讼费用由精湛公司承担。
一审法院认定事实：2008年3月，荆州城南经济技术开发区经济发展局根据精湛公司的立项申请，将登记在荆州全益成机械有限公司名下，因诉讼纠纷被多家法院查封的位于荆州城南开发区学堂洲工业园的80亩土地【土地证号：荆州国用（2005）第109100**号，土地证载明的实际使用权面积为45496平方米】批给精湛公司新建生产基地。2009年9月28日，精湛公司在尚未依法取得上述土地使用权的情况下，与柠檬黄公司签订了一份《土地转让协议书》，约定：一、精湛公司将荆州城南经济技术开发区批给其位于荆州市荆州区城南开发区学堂洲，土地证号为荆州国用（2005）第109100**号的土地中，金江大道以南、郢都水厂以西、精湛公司以南，土地面积为20亩的土地使用权转让给柠檬黄公司。二、精湛公司保证通过荆州城南经济技术开发区管理委员会把该地块转让给柠檬黄公司；转让价为5万元/亩，总价100万元（土地面积以土地部门实测为准计算，多退少补）；付款时间：签订协议时支付30万元，精湛公司在其60亩土地上开始施工10日内柠檬黄公司支付20万元，精湛公司在其主体工程完工时，柠檬黄公司支付人民币10万元，剩余40万元在精湛公司交付该宗土地使用权证时，由柠檬黄公司一次性支付完毕。三、违约责任：柠檬黄公司未能按时付款超过七个工作日，视为违约，返还土地，地上建筑物无偿归精湛公司所有，还应当向精湛公司支付违约金人民币20万元；2010年12月31日前精湛公司未能办理土地使用权过户手续，视为精湛公司违约，返还柠檬黄公司已支付的转让费，并赔偿柠檬黄公司在该宗土地上的实际投资，支付违约金20万元。四、其他：柠檬黄公司在支付首付款30万元后，该宗土地上围墙相邻部分为双方共用，不相邻部分归各自所有。协议签订后，柠檬黄公司于2009年9月30日向精湛公司支付了首付款30万元。2010年10月，精湛公司开始在60亩土地上施工建设生产基地，施工过程中，施工人员根据施工图拆除了诉争土地上双方协议共用的围墙，并在围墙原址上建设仓库的墙基。此后，柠檬黄公司再未向精湛公司支付过协议约定的土地转让款。2010年12月31日后，因诉争土地长期处于司法查封状态，精湛公���一直未能取得该土地的使用权。双方多次为合同是否继续履行或返还30万元土地转让款、支付违约金20万元等进行协商，因精湛公司开具空头支票，为此双方于2011年7月发生冲突。此后，柠檬黄公司开始在诉争的20亩土地上施工建房，精湛公司欲阻止未果。2011年8月，荆州全益成机械有限公司名下土地证号为荆州国用（2005）第109100**号的土地解除全部司法查封后，荆州城南经济技术开发区管理委员会上报区政府认可，行文将上述土地调剂给精湛公司，精湛公司于2012年2月29日经相关部门批准办理了荆州国用（2012）第1040100006号土地使用权证，取得了该土地（土地证载明的实际使用权面积为45496平方米）的使用权。现精湛公司认为柠檬黄公司未按约定支付地价款，其行为构成违约，故诉请解除双方签订的土地转让协议书，腾退土地并撤除该土地上的非法建筑物及附着物，��担违约金20万元和本案诉讼费。柠檬黄公司则认为精湛公司拆除共用围墙，后又未按时解除土地的查封手续将土地过户，严重违约，反诉请求判令将诉争的20亩土地使用权变更到柠檬黄公司名下，重建分界围墙，支付违约金20万元并赔偿经济损失200余万元。
原审法院认为，本案在起诉前精湛公司已经取得荆州城南经济技术开发区学堂洲80亩土地使用权，双方于2009年9月28日签订的《土地转让协议书》合法有效，双方应履行合同。因柠檬黄公司未提供证据证明对其造成的经济损失，对此项反诉请求不予支持。本案经一审法院审判委员会讨论决定,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、由荆州精湛机械有限公司将位于荆州城南经济技术开发区学堂洲（地号为4210030040060538）的45496平方米土地中位于学府路以东，郢都水厂、荆州市柠檬黄服饰有限公司已办理土地使用权证的土地以西，东升建设集团荆州投资有限公司土地以北的20亩土地过户给荆州市柠檬黄服饰有限公司；二、由荆州市柠檬黄服饰有限公司向荆州精湛机械有限公司支付土地转让剩余价款70万元（于判决书生效后十日内履行）；三、驳回荆州精湛机械有限公司的诉讼请求；四、驳回荆州市柠檬黄服饰有限公司的其他诉讼请求。
精湛公司在二审中提交以下证据：1.（2012）鄂荆州区民初字第831号、（2016）鄂1003民初336号民事判决；2.情况反映。证明目的：柠檬黄公司知道2010年10月27日前，精湛公司已经开始动工建设，但未在7个工作日内付款，违反了《土地转让协议书》第三条第1款的约定。
柠檬黄公司的质证意见为：1.二份判决均为未生效判决，不能作为证据使用；2.情况反映的内容是精湛公司拆除了围墙是违约行为，精湛公司是在我的土地上修建建筑物，不能认定精湛公司在其自己的土地上动工。
经当事人质证，本院认证意见为：（2012）鄂荆州区民初字第831号为被撤销的判决，（2016）鄂1003民初336号民事判决为本案一审判决，均为未生效判决，不能作为认定案件事实的证据使用。情况说明的内容为柠檬黄公司向城南开发区管理委员会反映精湛公司拆除了围墙是违约行为，不能认定柠檬黄公司知晓精湛公司动工的事实。
本院二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。
本院认为，双方应当在签订合同后全面履行合同约定的义务。本案中精湛公司在履行合同时将共同共有的围墙拆除，双方本可以通过协商的方式解决，但双方在拆除围墙和施工时间未履行告知的合同义务，导致因该瑕疵履行行为引发了柠檬黄公司拒不付款、精湛公司拒不过户的重大违约行为，双方对酿成本纠纷均存在过错，因此对于双方均要求对方承担违约责任的诉讼请求，本院不予支持。精湛公司请求解除合同，因本案不存在履行不能或者买卖土地的合同目的不能实现的问题，不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的合同解除的情形，为保护交易，双方得以继续履行合同，故对上诉人精湛公司请求解除合同的上诉请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18600元，由精湛公司负担12800元，柠檬黄公司负担5800元。
本判决为终审判决。
审判长 李慧敏
审判员 韩秀士
审��员谢成勇
二〇一七年三月二十七日
书记员 唐君玲