四川省宁南县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川3427刑初80号
公诉机关宁南县人民检察院。
被告人伍林，男，汉族，1986年8月27日出生于四川省宁南县，大专文化，住四川省宁南县。2017年4月8日因涉嫌犯职务侵占罪被宁南县公安局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于宁南县看守所。未受过刑事处罚。
宁南县人民检察院以宁检公诉刑诉（2017）75号起诉书指控被告人伍林犯挪用资金罪，于2017年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月17日公开开庭审理了本案。宁南县人民检察院指派检察员肖国蓉、王海钧出庭支持公诉，被告人伍林到庭参加了诉讼。本案经审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
宁南县人民检察院指控，2016年10月至2017年3月期间，被告人伍林利用在宁南县恒通汽车贸易公司担任销售经理之便，三次将杨某、樊某、熊某应交给宁南县恒通汽车贸易公司的购车款、购置附加税、保险费、上户费等费用共计192745元挪出，用于偿还赌债及消费。公诉机关认为，被告人伍林的行为已构成挪用资金罪，应依法判处。
被告人伍林对起诉指控无异议，请求从轻处罚，但提出在案发后归还的17000元应从犯罪金额扣除。
经审理查明，被告人伍林被宁南县恒通汽车贸易有限公司聘请为该公司的销售经理，聘期为2年，自2016年6月1日至2018年5月31日。1、2016年10月至11月，被告人伍林利用在宁南县恒通汽车贸易公司担任销售经理之便，采取隐瞒收入不入公司账户的方式，将客户杨某用于购买白色长安CS75型SUV汽车的首付款、购置附加税、保险费用、上户费用共计80030元非法占为己有，并将其中的部分钱款用于偿还债务，部分钱款用于消费。
2、2017年1月底至2月初，被告人伍林利用在宁南县恒通汽车贸易公司担任销售经理之便，采取隐瞒收入不入公司账户的方式，将客户樊某用于购买丰田汉兰达SUV汽车的首付款、购置附加税、保险费用、上户费用共计32880元非法占为己有，并将其中的部分钱款用于偿还债务，部分钱款用于消费。
3、2017年3月份，被告人伍林利用在宁南县恒通汽车贸易公司担任销售经理之便，采取隐瞒收入不入公司账户的方式，将客户熊云姣用于购买宝骏510型SUV汽车的购车款79835元非法占为己有，并将其中的部分钱款用于偿还债务，部分钱款用于消费。
综上，被告人伍林利用职务之便，采取隐瞒收入不入公司账户的方式，三次将客户向宁南县恒通汽车贸易公司购买车辆的资金共计192745元非法占为己有，用于偿还债务及消费。
同时查明，在案发后，被告人伍林归还了受害人17000元。还查明，2017年4月7日18时30分，被告人伍林自动到宁南县公安局披砂派出所投案自首，如实供述了自己的犯罪事实。另查明，被告人伍林经营有“宁南县爱尚浴足服务中心”，工商登记日期为2015年9月16日。
上述事实，有公诉机关在庭审中出示并经质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、回执及立案决定书，证实2017年4月7日18时0分，公安机关接到宁南县恒通汽车贸易公司财务人员吉某报案，称其公司的销售经理伍林利用职务之便挪用公司资金，请调查处理。
2、受害人邹某陈述，证实宁南县恒通汽车贸易有限公司是我老公施某开的，地址位于宁南县披砂镇金沙大道。伍林是我们公司聘请的销售经理，负责公司在宁南县的运营、员工管理、汽车销售和其他汽车销售方进行联系调车等的具体业务。2017年4月6日我才发现伍林挪用公司资金，我问伍林是怎么回事，伍林就把挪用公司资金的事一五一十地说了。他说他挪用了长安CS75型汽车款80030元、宝骏510的79835元和汉兰达的32880元，合计192745元。我们还签了协议，他答应在2017年4月7日之前把钱退出来，但直到4月7日的4时55分他才退了17000元给公司，还差175745元未退。
3、证人证言
（1）证人吉某证言，证实我是宁南县恒通汽车贸易有限公司的财务，伍林是公司的销售经理，客户在我们公司买车就要通过伍林。伍林分三次收取客户杨某、樊某、熊某车款、上户费、保险费、车辆购置附加税等共计192745元没有交给公司。这三次卖车的事情公司也问了伍林，但伍林总是撒谎欺骗，后来公司拿出他卖车的证据和买车客户的打款凭条他才承认的。
（3）证人刘某证言，证实我是西昌市新富通汽车销售服务有限公司的销售经理，宁南县恒通汽车贸易有限公司要销售长安品牌汽车的话就要通过我们公司调车。2016年11月，宁南县恒通汽车贸易有限公司的销售经理伍林联系我说有客户要买一辆长安CS75型SUV汽车，我让他完善相关手续后当天就安排人将车开到宁南。后来我多次问伍林客户何时交车辆的首付款，但他每次都找理由搪塞我。2017年4月6日，我联系了客户杨某，杨某说他把车辆的首付款5万元、购置附加税、保险、上户费用合计80030元都给伍林了，但车至今都未上户，而且伍林至今也没有把这些钱给公司。
（4）证人宋某证言，证实伍林将一辆宝骏510型汽车卖给了熊某，该辆车的车款、购置税、保险费和上户费等合计79835元，已经全部交给伍林，但是我们公司的财务并没有收到这些钱。经公司查账，伍林还收到樊某的车款32880元、杨某的车款80030元均没有交到公司，我们找到伍林问他怎么回事，他最后承认收了这些钱，但是被他用了，他同意在当天归还这些钱，但直到下午5时左右，我们都没有收到他的钱，所以就报案了。
（5）证人杨某证言，证实2016年10月10日左右，我到宁南县恒通汽车贸易有限公司买了一辆长安CS75型SUV汽车，先交给伍林35000元定金，后来通过ATM机转了45000元给伍林，另外给了30元现金，转入的卡号是伍林自己输入的，我当时没有看到钱转到谁的账号上了。2016年11月初，我接到了车子，但一直没有上户，我催伍林上户，他就找各种借口拖着。后来宁南县恒通汽车贸易有限公司的老板娘打电话问我买车、付款的情况，我才知道我给伍林的钱他没有拿给公司，所以我的车子才一直上不了户。我就到银行打印了交易流水，才知道45000元打在了伍林的私人账号上，账号是6228480969021065772，我就将打出来的转款明细提供给了宁南县恒通汽车贸易有限公司的老板娘。
（6）证人樊某证言，证实2017年1月17日，我到宁南县恒通汽车贸易有限公司订了一辆丰田汉兰达越野车，我分两次支付给伍林5万元的定金，他给我出了收据。2月6日，我到银行分两次向伍林的账户内总共转了202480元，他没有出具收据给我。3月2日，我去提了车后多次问伍林车子何时能上户，他总是找各种借口喊我等着。4月6日，伍林他们公司的一个财务打电话问我是不是还有3万多元的车款没有付清，我就马上到了宁南县恒通汽车贸易有限公司问情况，这时才知道伍林在骗我。
（7）证人熊某证言，证实我到宁南县恒通汽车贸易有限公司看中了宝骏510型SUV汽车，接待我们的就是伍林，伍林说这款车办好全款要8万元左右。3月2日，我通过微信转账的方式转了2千元的订金给伍林，对方账户名为“爱尚养生”，伍林打了一张只有他签名没有盖章的收据给我。3月20日，我先是通过支付宝转账给伍林8335元，对方账户名为“爱尚养生”，然后我和我母亲李同会、伍林到政务大厅那里的农行里面转了5万元给伍林，我不清楚转入的账号和账户名，当天转的这两笔钱伍林也只打了一张只有他签名没有盖章的收据给我。3月27日，我又转了2万元给伍林，我不清楚转入的账号和账户名，这2万元伍林没有打收据给我。
（8）证人陈某证言，证实我和伍林是普通朋友关系，伍林经常以“爱尚养生”足浴店资金周转和结婚开支等理由向我借钱，也答应给我利息。2016年10月至2017年4月期间，伍林还了我一些钱，具体数目我没有统计，他都是转账到我合伙人崔绪和我老婆刘其巧账户上的，每次也就三五千元，还了会给我说一声，交易记录上都有的。
（9）证人张某证言，证实我和伍林是普通朋友关系，2015年春节前他以“爱尚养生”足浴店资金周转为由向我借了4万元钱。2016年10月至2017年4月间，伍林连本带息还了我三四万元，基本上都是通过银行转账的，银行交易记录上有的。
5、现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实案发现场情况。
6、户名为伍林的账户6228480969021065772从2016年10月1日至2017年4月10日的交易明细；杨某账户6228480968588756070从2016年9月1日至2016年12月31日的交易明细；樊某账户6228480969617327073在2017年2月6日的交易明细及金额为50000元的收据二张；熊云姣账户62284804687510502782017年3月20日交易明细、李同会账户6228480969206755478从2017年3月20日至2017年3月27日的交易明细及金额为78335元的收据二张。
7、宁南县恒通汽车贸易有限公司于2017年8月17日出具的付款证明，证实樊某汉兰达连落户的总车款是352280元，车贷10万，应付给我公司252280元，公司已收到219400元，尚欠公司32880元；杨某的长安CS75连落户的总车款是137930元，车贷为57900元，应付给我公司的车款为80030元，公司未收到该款；熊某宝骏510连落户的总车款是80335元，是全款车，我公司于2017年3月6日收到定金500元，其余79835元公司未收到。
8、宁南县恒通汽车贸易有限公司出具的销售汉兰达给樊某的销售明细。
9、宁南县恒通汽车贸易有限公司交车给樊某、杨某及熊某的交车确认表（提车单）。
10、樊某、杨某及熊某的机动车销售统一发票。
11、樊某、杨某及熊某车款回款凭证。
12、樊某、杨某及熊某的机动车行驶证及驾驶证复印件。
13、宁南县恒通汽车贸易有限公司的营业执照复印件。
14、聘书，证实宁南县恒通汽车贸易有限公司聘请伍林为该公司的销售经理，聘期为2年，自2016年6月1日至2018年5月31日。
15、伍林与邹某于2017年4月6日签订的还款协议一份及伍林与宁南县恒通汽车贸易有限公司于2017年4月6日签订的3份还款协议书。
16、被告人伍林经营的“宁南县爱尚浴足服务中心”的工商登记材料，证实被告人伍林经营有“宁南县爱尚浴足服务中心”，工商登记日期为2015年9月16日。
17、到案经过，证实2017年4月7日18时30分，伍林自动来到宁南县公安局披砂派出所接受询问。
18、户籍证明，证实被告人伍林出生于1986年8月27日，系具有完全刑事责任能力的人。
19、网上比对工作记录，证实伍林无违法犯罪前科。
20、被告人伍林供述，证实我是宁南县恒通汽车贸易有限公司的销售经理。2016年11月，我以公司的名义从西昌新富通长安汽车4S店里调了一辆长安CS75型SUV汽车过来，想自己把车卖给杨某后将钱直接交给西昌的4S店，从中赚取差价。杨某分三次给了我包括车款、上户、上税和买保险等费用共80030元，我没有给杨某提供收据，也没有将款转给西昌的4S店，其中55000元用于还了张某的“水钱”，剩下的24970元被我用了。2017年2月6日，樊某购买了一辆汉兰达，樊某给了我包括上户、上税和买保险的钱合计252480元。其中2017年1月，樊某分两次交了5万元现金给公司，是开了收据的，2月6日，樊某在农行转了202480元在我的卡号为6228480969021065772的银行卡上的，户名伍林，这次没有打收据。我收到钱后把其中的10万元打到了公司账户里，剩下的102480元大部分用于归还“小野子”、张某和宋洪山的借款，我自己用了大概万把元钱。2017年3月20日左右，熊云姣购买了一辆宝骏510，她通过微信转账、支付宝转账的方式给了我10335元，又通过银行卡分两次转了7万元在我私人的银行卡上（卡号为6228480969021065772，户名伍林），我打了收据给他，没有盖章。我收到钱后将其中的69400元交给了公司，骗公司说是樊某的部分车款，熊云姣的购车订金交了500元给公司，剩下的10435元被我用了。2017年4月7日，我还了公司17000元，由于没有还完，所以公司的人就报案了。
本院认为，被告人伍林利用在宁南县恒通汽车贸易公司担任销售经理之便，采取隐瞒收入不入公司账户的方式，三次将客户向宁南县恒通汽车贸易公司购买车辆的资金非法占为己有，用于偿还债务及消费，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人伍林的行为构成挪用资金罪的罪名不当，应当变更。被告人伍林采取隐瞒收入不入公司账户的方式非法占有客户向宁南县恒通汽车贸易公司购买车辆的资金，其在宁南县恒通汽车贸易公司担任销售经理每月有工资收入，自己还经营有“宁南县爱尚浴足服务中心”，完全有经济能力陆续向该公司还款，但其在案发前从未向该公司还过款，说明其主观上有非法占有的故意，客观上也实施了非法占有的行为，将客户向公司购买车辆的资金非法占为己有，用于偿还债务及消费，符合职务侵占的犯罪构成要件，故被告人伍林的行为构成职务侵占罪。被告人伍林虽和宁南县恒通汽车贸易公司签订有还款协议，但该还款协议是在职务侵占行为实施完毕后所为，故不影响本罪的成立。被告人伍林多次职务侵占，可以酌定从重处罚；其提出在案发后归还的17000元应从犯罪金额扣除的辩护意见，因其犯罪行为已经完成，故该还款行为属于事后退赃，不应在犯罪金额中予以扣除，故此辩护意见于法无据，不予采纳。被告人伍林有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；其在案发后退还部分赃款，可对其酌定从轻处罚。为维护正常的社会治安秩序，保护公司的合法财产不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役”、第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”、第四十七条“有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日”之规定，判决如下：
一、被告人伍林犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月8日起至2018年4月7日止）
二、犯罪所得赃款175745元继续予以追缴以退还受害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈志红
审判员 李小俊
审判员 张 涛
二〇一七年十一月三日
书记员 申秀梅