北京市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)京01刑终505号
原公诉机关北京市海淀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈涛，男，44岁（1972年11月13日出生），出生地北京市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为北京市朝阳区。因犯故意伤害罪，于2003年10月被判处有期徒刑一年六个月，2004年11月刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2011年6月被判处有期徒刑六个月，罚金人民币一千元，同年9月刑满释放；因吸毒，于2017年1月18日被强制隔离戒毒二年；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年1月17日被羁押，同年1月26日被逮捕。现羁押在北京市海淀区看守所。
指定辩护人李昆峰，北京市亚欧律师事务所律师。
北京市海淀区人民法院审理北京市海淀区人民检察院指控原审被告人陈涛犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月22日作出（2017）京0108刑初1071号刑事判决。原审被告人陈涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈涛，听取了指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市海淀区人民法院判决认定：2017年1月17日，买毒人在本市海淀区筹集毒资后向被告人陈涛约购毒品。同日19时许，被告人陈涛在本市朝阳区十里堡地铁站东南口路边，以人民币1800元的价格向买毒人贩卖白色晶体1包时被公安机关当场抓获。经鉴定，上述白色晶体检出甲基苯丙胺，净重2.79克。公安机关另从被告人陈涛随身携带的挎包内起获白色晶体9包，经鉴定，上述白色晶体亦检出甲基苯丙胺，净重共计41.04克。
北京市海淀区人民法院认定上述事实的证据有：
1、被告人陈涛于2017年1月18日3时许所作的供述。其述称2017年1月17日中午，老崔打电话让其帮助找点“东西”。下午，老崔说在地铁十里堡站口等其。其过去后，看到老崔在路边，其上去和他说话。老崔给其让烟，还掏出一叠人民币说“你看我钱都带来了，1800元，给我来俩仨的。”此时民警上来就将其抓住，一下将其背的蓝色皮质斜挎包拽下去了，按住其将其押到警车上。其被押上车才发现自己包没在身上。民警从其包里起获的9包晶体不知是谁的。
被告人陈涛于2017年1月18日19时许所作的供述。其述称2017年1月17日12时许，老崔打电话让其帮忙找冰毒，其说没地方找，老崔还让其帮着找，并说起下午开完会后再和其联系。下午和老崔见面后，其说没有找到。老崔看了看两边，要给其烟抽，其说不抽，然后其就被抓了。当时老崔手里攥着1800元，并未给其。民警抓其时，从包内起获的1800元和9包可疑晶体其不知道是从哪里来的。其手机号码139XXXX****是其实名认证的。
被告人陈涛于2月15日11时许所作的供述。其述称其携带的挎包内有黑色钱包1个、手电、家门钥匙、几十元零钱以及一些自己的证件。其未向老崔贩卖过毒品。
被告人陈涛于2017年3月27日所作的供述。其述称2017年1月17日，崔姓朋友给其打电话让其帮忙找毒品，其说没有，对方说价格高一点儿没事，后双方谈好每克600元，其答应帮他问问。
2、证人崔某的证言。证实2017年1月17日15时许，其到派出所举报陈涛贩毒。其按民警的要求给陈涛打电话以1800元的价格约购了3个毒品，并约好了交易地点。筹集好毒资后，当日19时许，其和民警到了十里堡地铁站东南出口路边。其在路边等，民警在周边。十多分钟后，陈涛骑着一辆摩托车停在其身旁，其将1800元给陈涛，他顺手将钱放入随身携带的挎包侧兜里，并从挎包里掏出一个用卫生纸包裹好的东西递给其，其放进了右裤兜内。此时民警上前将陈涛控制住。其将卫生纸包交给民警，民警撕开纸包，里面是一包用透明塑料袋包着的白色晶体。后民警从陈涛随身带的包里起获了一个黑色的盒子，里面有好几包用透明塑料袋包着的白色晶体。
3、证人张某的证言，证实2017年1月17日15时许，崔某到派出所举报陈涛贩毒。崔某用电话向陈涛约购了1800元的冰毒，谈好在朝阳区十里堡地铁站附近交易。19时许，一个骑摩托车的男子来到举报人身边，其和同事在远处看到两人有交换物品的动作。在崔某发出抓捕信号后，其和同事上前将那男子抓获。后从该男子随身挎包外兜内起获毒资1800元，又从该包内起获一个黑色塑料盒，内有9包白色晶体。其从崔某右裤兜内起获一包由卫生纸包裹的物品，撕开卫生纸，内有1包白色晶体。
4、证人王某的证言，其证言内容与证人张某的证言所证实的内容相同。
5、手机通话记录截屏照片，证实本案中举报人与陈涛约购毒品的情况。
6、称量笔录、称量照片、取样笔录。证实经依法称量，起获的白色晶体净重共计43.83克，后对上述晶体依法进行了取样。
7、毒品检验报告及鉴定意见通知书，证实起获的白色晶体均检出甲基苯丙胺。
8、刑事判决书、释放证明，证实被告人陈涛的前科情况。
9、到案经过，证实被告人陈涛的到案情况。
另有搜查笔录、扣押笔录、扣押清单，毒品、毒资照片，现场检测报告书，办案说明，受案登记表，身份证明等证据，证实案件的相关情况。
北京市海淀区人民法院认为，被告人陈涛违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。被告人陈涛曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，此次仍不思悔改再次贩卖毒品，构成毒品再犯，应依法对其从重处罚。鉴于本案系公安机关以特情介入方式侦破，对被告人陈涛酌予从轻处罚。据此，判决：被告人陈涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，罚金人民币三万元。
上诉人陈涛所提上诉理由为：原判认定其贩卖毒品的事实不清、证据不足；且原判量刑过重。
上诉人陈涛的指定辩护人的辩护意见为：原审被告人陈涛对于其被当场抓获的贩卖净重2.79克甲基苯丙胺的事实供认不讳，属坦白，依法可以从轻处罚；本案系公安机关使用特情介入方式侦破，且毒品未扩散到社会上，依法应当减轻处罚；公安机关未对涉案毒品的包装袋进行指纹鉴定；见证人与公安机关存在利害关系，公安机关的搜查、扣押笔录手续存在瑕疵，不能排除合理怀疑，故原判认定陈涛包中净重41.04克甲基苯丙胺属于贩卖的事实证据不足。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同，本院经审核予以确认。
对于上诉人陈涛所提原判认定事实不清、证据不足的上诉理由及指定辩护人提出的公安机关未对涉案毒品的包装袋进行指纹鉴定；见证人与公安机关存在利害关系，因此公安机关的搜查、扣押笔录手续存在瑕疵，不能排除合理怀疑，故原判认定陈涛包中净重41.04克甲基苯丙胺属于贩卖的事实证据不足的辩护意见，经查：辩护人所提见证人与公安机关存在利害关系并无依据；在案经依法调取的证人证言、手机通话记录、毒品毒资照片等证据足以证明上诉人陈涛向买毒人贩卖毒品时，被当场控制，公安人员从其随身携带的挎包内起获了毒品与毒资的事实，证据之间可以相互印证，是否对毒品的包装袋进行指纹鉴定不影响本案事实的认定，故对于上诉人陈涛的上述上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。
对于辩护人提出上诉人陈涛具有坦白情节，经查：上诉人陈涛被抓获后始终否认向他人贩卖毒品的事实，仅在二审中承认贩卖给他人2.79克毒品，对从其挎包内起获的41.04克毒品不予供认，不构成坦白情节，故对于辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈涛违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人陈涛曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，此次再次贩卖毒品，构成毒品再犯，应依法对其从重处罚。鉴于本案系公安机关以特情介入方式侦破，毒品未流入社会，可以对陈涛酌予从轻处罚，辩护人提出据此减轻处罚的辩护意见，无法律依据，本院不予采纳。对于上诉人陈涛所提原判量刑过重的上诉理由，经查，一审人民法院对陈涛的量刑是在法律规定的幅度内作出的，并无不当，故对于上诉人陈涛的上诉理由本院不予采纳。一审人民法院根据陈涛犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，定罪、适用法律正确，量刑及罚金刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李洁
审 判 员 刘璐
审 判 员 杨亮
二〇一七年九月十三日
法官助理 郭悦
书 记 员 顾昕