广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤0605刑初4439号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人曾宪军，男，1969年5月7日出生于广东省韶关市曲江区，汉族，高中文化，务工人员，住曲江区，因本案于2016年3月10日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人邱勇跃，广东金舵律师事务所律师。
被告人莫秀琴，女，1978年6月16日出生于广东省新丰县，汉族，初中文化，务工人员，住新丰县，因本案于2016年3月10日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人苏广毅，广东豪益律师事务所律师。
被告人沈彩平，女，1981年11月27日出生于广东省信宜市，汉族，小学文化，务工人员，住信宜市，因本案于2016年3月14日被羁押，同日被取保候审。
辩护人曾显扬，广东中信致诚律师事务所律师。
被告人谢克，男，1968年4月24日出生于广东省信宜市，汉族，初中文化，务工人员，住信宜市，因本案于2016年3月10日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2016]3937号起诉书指控被告人曾宪军、莫秀琴、沈彩平、谢克犯职务侵占罪，于2016年11月7日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。同月27日，本院依法转换适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。南海区人民检察院指派检察员梁允欢出庭支持公诉，四被告人及相关辩护人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月开始，被告人曾宪军、莫秀琴、沈彩平与麦某（另案处理）在佛山市南海区宜加门业有限公司（以下简称“宜加门业”）工作期间，在麦某的提议下，利用各自工作上的便利，伙同宜加门业的经销商被告人谢克和梁某（另案处理），分工合作，以少开或者不开出货单的形式，将公司生产出来的钢门、铝门、吊趟门运出厂外销售，然后共同侵占所得货款。其中担任销售经理的麦某负责在接到订单后，开具比订单数量多的生产单据交给生产主管曾宪军安排车间生产后，曾宪军再开具虚假的车间装车单据交给销售员莫秀琴和沈彩平，由莫秀琴或沈彩平签发出货单及放行条，再由经销商谢克、梁某将多生产出来的门运出厂外销售，所得货款由各人分占。
至2016年1月案发时止，麦某参与侵占钢门共800樘、铝门共2788樘，共货值588500元；曾宪军参与侵占铝门共2788樘，共货值348500元；莫秀琴参与侵占钢门共695樘、铝门共2150樘，共货值477250元；沈彩平参与侵占钢门共193樘、铝门共733樘、吊门9樘，共货值156257元；谢克参与侵占钢门共103樘、铝门共1257樘，共货值188025元。破案后，麦某退换赃款20万元，曾宪军退还赃款5万元，沈彩平退还赃款18万元，莫秀琴退还赃款17.5万元，谢克退还赃款8000元，梁某退还赃款3万元。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了公安机关出具的抓获经过，被害单位佛山市南海区宜加门业有限公司的营业执照复印件，被告人曾宪军、莫秀琴、沈彩萍与被害单位签订的劳动合同，被告人谢克与被害单位签订的经销协议书，被害单位提供的工作单、放行条、送货单及门单价表、统计表、收回赃款证明、证明、撤销谅解书的通知，经莫秀琴、沈彩萍、谢克签认的侵占数量统计表，四被告人的户籍证明及入所健康检查笔录，四被告人在被害单位的谈话笔录，证人麦某、廖某的证言，被害单位员工高洪英的陈述及辨认笔录，四被告人的供述及辨认笔录等证据予以证实，并认为四被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任；四被告人均如实供述自己的罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚。
被告人曾宪军、莫秀琴、沈彩平、谢克对公诉机关的指控均无异议。
被告人曾宪军的辩护人以曾宪军所起作用较小，系初犯，如实供述自己的罪行且积极退赃等为由，请求对其从轻处罚。
被告人莫秀琴的辩护人向法庭出示谅解书一份，并以莫秀琴系在他人指使下被动参与侵占公司财物，在案发前已部分退赃，且公司表示谅解等为由，请求对其从轻处罚。
被告人沈彩平的辩护人以沈彩平系从犯、初犯，如实供述自己的罪行且积极退赃等为由，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人曾宪军、莫秀琴、沈彩平、谢克职务侵占的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，被告人沈彩平现处于哺乳期，该事实有台山市妇幼保健院出具的诊断证明书予以证实。
关于是否采信被告人莫秀琴的辩护人提交的谅解书问题。经查，被害单位于2016年6月20日出具的谅解书证实，莫秀琴于2014年至2015年利用职务便利侵占公司财产，后莫秀琴主动退回侵占所得款项17万元，被害单位念在其认罪态度好且积极退赃，对其表示谅解；后被害单位于同年7月5日出具撤销谅解书通知，以莫秀琴改口称从2015年4月才开始作案，其为人不诚实为由，撤销对莫秀琴的谅解书；而据莫秀琴于2016年1月4日在被害单位办公室的谈话笔录证实，莫秀琴曾向被害单位供认于2014年6月开始作案。综上，被害单位谅解莫秀琴系以其供认自2014年开始作案的事实为重要基础，现该事实基础发生变化，被害单位撤销谅解书有一定理据，应当尊重其最新的真实意思。
本院认为，被告人曾宪军、莫秀琴、沈彩平身为公司工作人员，与被告人谢克勾结，利用曾宪军、莫秀琴、沈彩平职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关所控罪名成立。四被告人归案后如实供述自己的罪行，且积极向被害单位退赃，依法从轻处罚，另考虑到沈彩平现处于哺乳期，依法对其适用缓刑。采纳曾宪军、莫秀琴、沈彩平的辩护人相关辩护意见。沈彩平在共同犯罪中起主要作用，不是从犯，其辩护人的该点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。四被告人犯罪金额及退赃的情况不同，量刑时予以区别。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人曾宪军犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月10日起至2017年6月9日止）。
二、被告人莫秀琴犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年五个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月10日起至2017年8月9日止）。
三、被告人沈彩平犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
四、被告人谢克犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月10日起至2017年2月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 波
人民陪审员 李渭雄
人民陪审员 郑悦东
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 张翠萍
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。