广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1058号
原公诉机关广东省江门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴荣业。
辩护人王瑞，广东华科（北京）律师事务所律师。
辩护人董润生，广东华科律师事务所律师。
广东省江门市中级人民法院审理广东省江门市人民检察院指控被告人吴荣业犯受贿、玩忽职守罪一案，于2016年6月6日作出（2016）粤07刑初11号刑事判决。宣判后，原审被告人吴荣业不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，（一）受贿罪。2007年起，被告人吴荣业任恩平市公安局指挥中心主任。2013年初，赵某等人密谋在广东省恩平市XX镇一带开设流动赌场，商定由伍某负责向恩平市公安局相关人员行贿，以逃避公安机关的查处。2013年中秋节前至2014年8月，伍某多次在节日前后及其它场合向被告人吴荣业行贿，共计2.3万元（人民币，下同）：1、2013年中秋节前，伍某送给被告人吴荣业3000元；2、2014年春节前，伍某送给被告人吴荣业5000元；3、2014年春节后，伍某送给被告人吴荣业5000元；4、2014年6月底7月初，伍某送给被告人吴荣业5000元；5、2014年8月初，伍某送给被告人吴荣业5000元。（二）玩忽职守罪。2012年，恩平市公安局针对恩平市赌博案件突出的情况，指示被告人吴荣业负责成立暗访组。被告人吴荣业负责恩平市公安局暗访组工作期间，在收受伍某所送的贿款后，没有认真履行暗访工作职责，明知伍某等人在XX镇长期开设赌场，且已经通过暗访掌握了伍某参与开设赌场的基本情况，仅通知XX镇派出所将赌棚、赌具拆除，未认真督促派出所对赌场进行有效查处，也未将伍某参与开设赌场的真实情况及XX镇赌场的严重性全面向该局领导汇报，造成恶劣社会影响。
原审判决认定上述事实，有书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据证实。
原审判决认为，被告人吴荣业身为国家机关工作人员，无视国家法律，利用职务上的便利，非法收受他人2.3万元，为他人谋取不正当利益，情节较重，其行为已构成受贿罪；徇私舞弊，玩忽职守，造成恶劣社会影响，其行为已构成玩忽职守罪，应数罪并罚。鉴于被告人吴荣业归案后如实供述自己的罪行，有悔罪表现，且其家属已代其全额退赃，依法可以从轻处罚。根据本案的事实情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三百九十七条第二款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第三款、第十七条、第十九条第一款之规定，作出刑事判决：
一、被告人吴荣业犯受贿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10万元；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年三个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元。
二、被告人吴荣业已退出款项5.3万元，其中2.3万元作为本案赃款，依法没收，上缴国库；其余3万元，由扣押的侦查机关依法处理。
上诉人吴荣业及其辩护人提出：1、吴荣业的受贿金额未达到刑法规定的起刑点，原判认定为“其他较重情节”不当，且伍某送钱时未提出任何要求，其收受财物时也不知伍某有设赌行为，其行为未使公共财产、国家和人民利益遭受损失，故其不构成受贿罪。2、吴荣业所负的职务没有查处赌博的职责，既无职能和职权，就无法认定其未严格查处；其认真落实暗访的工作要求，很好地履行了督促和配合查处的职责，已如实、全面向局领导汇报，有视像全程跟拍暗访过程备案并形成了两份书面汇报材料，不存在由于其工作疏忽或主观故意造成的不规范行为；当地警方长期对涉赌流于形式的责任与其无关，伍某开设赌局的责任亦不应由其承担，即使其在暗访中有不当之处，也仅事关工作能力和方法，且情节轻微，仅构成违纪。请求二审改判上诉人吴荣业无罪。
经审理查明:
（一）受贿的犯罪事实
2007年起，上诉人吴荣业任恩平市公安局指挥中心主任。2013年初，赵某等人密谋在广东省恩平市XX镇一带开设流动赌场，商定由伍某负责从赌场收入中拿出一部分款项向恩平市公安局相关人员行贿，以逃避公安机关的查处。2013年中秋节前至2014年8月，伍某多次在节日前后及其它场合向时任恩平市公安局党委委员、指挥中心主任、恩平市公安局暗访组负责人的上诉人吴荣业行贿，共计2.3万元。上诉人吴荣业收受上述款项后用于日常生活开支。具体事实如下：1、2013年中秋节前，伍某在恩平市华海宾馆宴请上诉人吴荣业，期间送给吴荣业3000元；2、2014年春节前，恩平市公安局XX镇派出所在华海宾馆宴请恩平市公安局指挥中心相关人员时伍某也在场，期间，伍某送给上诉人吴荣业5000元；3、2014年春节后，伍某在恩平市公安局附近送给上诉人吴荣业5000元；4、2014年6月底7月初，伍某在华海宾馆宴请上诉人吴荣业，饭后在华海宾馆停车场送给吴荣业5000元；5、2014年8月初，伍某在恩平市公安局门口送给上诉人吴荣业5000元。
（二）玩忽职守的犯罪事实
2012年，恩平市公安局针对恩平市赌博案件突出的情况，指示上诉人吴荣业负责成立暗访组，主要职责是结合平时110警情暗访的职能，对恩平市全市的赌博活动及对办案部门、下属派出所出警查处赌博案件情况进行暗访，并根据暗访情况向该局领导汇报，督促相关单位开展查处。时任恩平市公安局党委委员、指挥中心主任的上诉人吴荣业，在负责恩平市公安局暗访组工作期间，收受伍某所送的贿款后，未认真履行暗访工作职责，明知伍某等人在XX镇长期开设赌场，且已经通过暗访掌握了伍某参与开设赌场的基本情况，但仅通知XX镇派出所将赌棚、赌具拆除，未认真督促派出所对赌场进行有效查处，也未将伍某参与开设赌场的真实情况及XX镇赌场的严重性全面向该局领导汇报，造成恶劣社会影响。
认定上述事实的证据如下：
1、吴荣业的常住人口个人信息表、干部基本情况表、恩平市公安局、中共恩平市委组织部的相关文件、恩平市公安局“关于吴荣业任局党委委员以来的职责分工”，证明：吴荣业的基本身份信息、国家工作人员身份及职责情况。
2、破案经过、江门市纪委“关于吴荣业在纪委调查期间交代问题情况说明的函”，证明：本案的案发经过、线索移送情况及吴荣业的交代情况。
3、关于广东省公安机关指挥系统暗访工作的相关规定，证明：公安机关指挥系统暗访工作的职责、负责部门及工作流程等情况。
4、恩平市公安局提供的“关于暗访赌博的情况汇报”，证明：2014年6月18日暗访组在XX镇XX村委会XX村附近暗访时发现一个帮赌局“看水”的男子，该男子将500元钱放在暗访组的车上就走了，暗访组将该款上缴到局监察室。
5、恩平市公安局20112014年接处警统计表、关于XX镇涉赌警情的“恩平市公安局110警情信息表”，证明2011至2014年间恩平市及XX镇涉赌警情情况。原XX镇派出所所长梁某甲指认信息表中所涉绝大部分赌场是伍某的。
6、《广东省行政事业单位资金往来结算票据》、江门市江海区人民检察院扣押财物清单，证明：吴荣业亲属于2015年11月5日代吴荣业退款5.3万元。
7、阳春市检察院关于赵某、伍某等人赌博案件的春检诉刑诉（2015）140号起诉书、阳春市人民法院（2015）阳春法刑初字第195号刑事判决书，该起诉书及判决书均认定了赵某、伍某等人开设赌场及赵某等人涉嫌的其他罪行及量刑的情况，其中认定赵某等人自2013年3月起在恩平市XX镇一带开设赌场，伍某自当月起负责为赌场选址、协调社会关系并收取保护费；还认定，伍某、赵某因涉嫌开设赌场犯罪被抓获后，检举了司法机关尚未掌握的恩平市公安局民警梁某甲、吴荣业等涉嫌非法收受伍某、赵某的贿赂款后不正确履行职责，涉嫌犯罪的事实。
8、证人伍某的证言：从2014年2月开始，我们的赌场渐渐在社会上有了名气，举报的报警电话也多了。我知道吴荣业是恩平市公安局110指挥中心主任，而110指挥中心经常接到群众关于赌博的举报，并派指令到派出所及监督下面派出所的工作，吴荣业还可以带队下去暗访和查处赌博点，为了让赌场顺利经营，我就找到吴荣业，希望他能为赌场的正常营业提供便利。从我跟吴荣业的交流可知他是知道我参与XX镇赌场的经营活动的。我一共给过吴荣业五次好处费，共计2.3万元，其中2013年中秋节前，我在恩平市华海宾馆宴请吴荣业并送给他3000元；2014年春节前，恩平市公安局XX镇派出所在华海宾馆宴请恩平市公安局指挥中心相关人员时，我送给吴荣业5000元；2014年春节后，我在恩平市公安局附近送给吴荣业5000元；2014年6月底7月初，我在华海宾馆宴请吴荣业后在停车场送给吴荣业5000元；2014年8月初，我在恩平市公安局门口送给吴荣业5000元。给吴荣业关系费就是想让他在工作范围内帮忙，不要到XX镇的赌场暗访那么频繁，不要给XX镇派出所那么多压力，让赌场持续经营下去，避免被公安机关查处。自从给了吴荣业关系费，当地公安机关到赌场查赌的情况相对比之前少了，如果要到赌场查赌，都是流于形式，做做样子，没有抓过赌场的人及赌客。
9、证人赵某的证言:2013年年初开始，我与邓某等人在恩平市XX镇XX村委会、XX村委会一带开设赌场，每日给伍某7500元，由他负责和有关部门及社会人员协调关系。我们赌场被查几次都由伍某负责处理，最后都只是罚款了事。
10、证人梁某甲（原XX镇派出所所长）的证言：2013年至2014年期间我印象中只有一次恩平市公安局暗访组参与查处伍某开设的赌场，即2014年6月，我所接到110调度室指令去XX镇XX村委会辖区出警，由我所民警陈小宁带队出警，据陈小宁回来后向我汇报，他们出警碰到吴荣业带队暗访，吴荣业就带着暗访组与他们一起找赌场，但最后没找到。根据他们讲的要找的赌场的位置，我知道应该是伍某的赌场。我知道伍某的赌场主要是在XX镇顶至阳江的XX村委会和XX村委会辖区，XX镇顶至恩城一般是美华在开赌场，他们不会到XX村委会和XX村委会伍某的地盘开赌场，如果我发现他们到XX镇开赌场，为了避免和伍某的赌场发生争执，会让XX镇派出所将他们赶走。吴荣业没有质疑或质问过XX镇派出所的查赌工作，我也没听说过吴荣业或暗访组其他人指出或批评过XX镇派出所查赌不力、不认真等情况。只有一次在市局开所长会时，陈某甲副市长点了XX镇等几个派出所的名，说这些派出所在接到110转来的群众举报赌博案件出警指令时开车去周围兜两圈就走了，没深入、认真查找赌场，但不清楚领导怎么知道这个情况的。
2014年农历6月28日前几天，我为母亲过生日摆酒，饭后与朋友、同事及伍某去夜总会喝酒期间接到吴荣业电话，他在电话中骂我，我喝多了，就与吴荣业争吵了几句。
11、证人陈某甲（恩平市副市长、公安局局长）的证言：2012年针对恩平市赌博投诉多，但查处效果不好的情况，我与丁政委口头商量后，决定由恩平市公安局110指挥中心带头成立一个暗访组，专职负责对派出所针对涉赌案件线索的接处警情况进行暗访和监督，我也授权过暗访组直接查处赌博现场。我亲自指示吴荣业负责暗访组日常工作及到下面开展暗访工作，并要求吴荣业将暗访情况向我汇报。暗访成员及地点都由吴荣业安排和选定，吴荣业一般下去暗访前未向我汇报，也未将每次暗访情况告诉我，只是平时将一些比较笼统的暗访情况向我汇报，很少说到具体去哪里暗访和哪里有赌场。吴荣业曾说过有些阳江人来恩平开设赌场，但没说过具体情况。平时大多是口头汇报，书面汇报的只有一次。2014年年中，我准备开所长会，吩咐吴荣业准备一份关于暗访组发现下面派出所不认真出警和查赌的材料，当时吴荣业给了我一份材料，上面提到恩城城区有些派出所在接到110指令后不认真出警和查赌，后来我在大会上简单提了一下这个情况，让大家工作上有所警醒。2014年8月省公安厅组织阳江市公安局查处XX镇赌场之前我与吴荣业等曾一起去XX镇XX村委会一带，我之前收到这里可能有开设赌场的信息，就叫吴荣业带路，途中见到一部可疑的车，但兜了很长路也没发现有人聚赌及赌场，只能回来。恩平市公安局未参与省厅查处XX镇赌场行动，事后我听说抓的多数是阳江人，还有个恩平人叫伍某。我在伍某被抓前没听说过该人有参与开设赌场的情况，吴荣业等也没向我汇报过。
12、证人陈某乙（陈某甲的侄子）的证言：我于2011年经朋友介绍认识了伍某，在交往过程中得知伍某在325国道XX镇路段附近开流动赌场。2011年认识伍某后的一天，与我叔叔陈某甲见面时认识了恩平市公安局指挥中心主任吴荣业。伍某有时会拉我与XX镇派出所所长、吴荣业等人吃饭。2013年中秋节前，伍某让我打电话约吴荣业到华海宾馆吃饭，期间我看到伍某拿出一叠月饼票给吴荣业，吴荣业收下后说他同事在另一间房吃饭，然后就跟伍某两人一起离开了房间，伍某回来后说刚才给了吴荣业一封“利是”。2014年的一天，伍某让我去恩平市华海酒店吃饭，当时吴荣业和XX镇派出所的几位领导都在，期间，我看到伍某单独拉吴荣业去洗手间，过了一会儿才出来，饭后大家又一起去了恩城皇歌KTV唱歌。2014年中秋节前，伍某让我约吴荣业到华海酒店吃饭，饭后我看到伍某和吴荣业一起到酒店下面的停车场拿车。差不多整个恩平都知道伍某在XX镇做赌场，伍某还说过他每天的开支很大。
13、证人甄某（恩平市公安局指挥中心信通股股长）的证言：110调度室接到涉赌警情需先向吴荣业汇报再录入系统，出警情况也需向吴荣业汇报。指挥中心约从2013年开始负责暗访工作，负责人为吴荣业，暗访人员及地点由吴荣业临时安排。暗访组暗访没有记录或日志，暗访组暗访发现赌博地点或出警不规范情况一般由吴荣业现场打电话给派出所领导。查获那吉赌场那次吴荣业有向局领导汇报，其他暗访情况有无向局领导汇报我不清楚。我未接触过伍某，但2014年年中听吴荣业说过伍某在XX镇、那吉那边开了一个赌局，公安或其他部门的人经过时伍某会发给每个人500元。2014年暗访组暗访了恩城小岛88吧斜对面的一个赌局，吴荣业当时说过这个赌局可能跟伍某有关。2014年7月左右陈某甲请指挥中心秘书股的人吃饭，吴荣业作为领导也参加了，当晚吴荣业喝多了酒与XX镇派出所所长梁某甲在电话中发生了争吵。
14、证人吴某（恩平市公安局指挥中心民警）的证言：暗访组由吴荣业负责，暗访人员及地点均由吴荣业安排，暗访过程发现赌场后一般会通知派出所来拆除赌棚，不清楚吴荣业有无将暗访情况向局领导汇报。我记得有次XX镇派出所请指挥中心的人吃饭时伍某也在场，但伍某被抓后我才知道其涉赌。2014年6月左右吴荣业带队去XX镇XX暗访时有一部面包车挡住去路，吴荣业当时还打电话叫人将车开走，但打电话给谁不清楚。抓了一个放风的人后吴荣业也通了一个电话，对方是谁不清楚。
15、证人张某、梁某乙（恩平市公安局民警）的证言：陈某甲来恩平任局长时针对恩平赌博猖狂的情况成立了暗访组，暗访组由指挥中心具体负责，吴荣业是负责人。暗访组发现赌博情况后根据吴荣业的指示进行处理，一是报警，监督出警情况；二是先不报警，回去将赌场情况向吴荣业汇报，吴荣业怎样处理不清楚。暗访组暗访主要发现出警力量不够、开警车查赌等情况，一般是口头向吴荣业汇报，吴荣业有无向领导汇报不清楚。
证人张某的证言：2014年6月18日下午吴荣业带队去XX镇XX村委会一农庄附近暗访时，一辆面包车挡在路中间，吴荣业与他人有通电话，对方应该是赌场的人。暗访组没找到赌局，离开时一名男子拿了几百元放在暗访组车头。
证人梁某乙的证言：2014年6月18日查处那吉赌局后，伍某请暗访组及XX镇派出所领导在恩城华海吃饭，吴荣业、XX镇派出所所长梁某甲、指导员等都有参加，见到伍某与吴荣业、梁某甲聊天，具体聊什么没听到，只知道伍某是从事不正当生意的。
16、证人梁某3（恩平市XX镇XX村委会副主任兼治保主任）的证言：2013年年初至2014年下半年，绰号“肥锋”的阳江人经常在XX村委会下属的新胜自然村、XXX自然村、XX自然村、XXX村等村的山林、竹林开设赌场，一般是下午和晚上开赌，每次都有四十至五十辆阳江牌照的小汽车载着一百几十名参赌人员参赌，连续开十多或者二十多天。开赌期间，赌场周围布置打手和放风人员，配置有水管、大刀等管制刀具，村民经过时都非常害怕。整个XX镇的人都知道“肥锋”他们的赌场，村民多次报警及向我反映。一天晚上我干完农活回家时遇见赌场负责放风的打手，还质问我是干什么的，我很气愤。还有一天晚上9点左右，两辆载着参赌人员的车发生碰撞，负责赌场“看水”人员就用水管、大刀将一辆车打烂，声音很大，当时我在村委会也听到声音。赌场对当地造成严重恶劣的影响，经常发生以上类似的冲突，引发打架斗殴情况，每到开赌时间就有很多车辆载着赌徒进出村道，严重影响村民的生活、生产及带来一系列严重治安问题。我向XX镇派出所所长梁某甲反映过，但均没有什么效果，赌场仍然继续开。
17、证人陈某丙（恩平市XX镇XX村委会治保主任）的证言：2013年年初以来就有一伙阳江人经常到XX村委会与阳东那龙镇交界的插花地位置开设流动赌场，每到开赌时间都有很多车辆载着赌徒进出村道，影响村民出行，给村民生活带来不便；赌场还聘请很多社会不法人员作为打手放哨，这些人在村委会出入，容易寻衅滋事，引发刑事、治安案件；开设赌场还会带坏社会风气，使村民无心做工，沉迷于赌博，影响家庭和睦。我曾打过2、3次电话给XX镇派出所所长梁某甲反映情况，梁某甲说知道了，但没讲具体怎样处理，后来我也麻木了。
18、证人李某（恩平XX镇XX村委会治保主任）的证言：我听村民说近两年有一伙阳江人在XX镇辖区内开设赌场，有本地人在赌场输了很多钱，也不参加生产劳动，造成家庭不和。同时，赌场带来严重的治安问题，造成社会不稳定，有些赌徒因为钱财问题，经常发生冲突，引发打架斗殴情况。我也经常听群众对开设赌场情况议论纷纷，大家担惊受怕，严重影响生产、生活工作的开展。
19、上诉人吴荣业的供述和辩解：2011年10月左右，我通过恩平市君堂派出所副所长李治贤介绍认识了伍某，并先后7次收受伍某5.3万元，均用于日常开支。其中第1、2、3、6、7次这五次共收受2.3万元。第1次是在2013年中秋节前，伍某通过陈某乙约我到恩平市华海酒店吃饭，期间，伍某掏出一个信封给我，第二天我发现提包里多了一个信封，里面有50张月饼票和3000元现金。第2次是2014年春节前，XX镇派出所所长梁某甲约我一起在华海酒店吃饭，伍某和陈某乙也在场，期间，我到包房卫生间时伍某也跟来给了我5000元现金。第3次是2014年3月份，我在单位值班，伍某约我在单位旁边新园路边聊天期间给了我一个装有5000元现金的红色利是封。第4次是2014年4月底，伍某在恩平市公安局门口给我一个信封，我回去打开看是2万元。第5次是2014年5月底6月初（6月底），我与同事在恩平市皇歌酒店喝酒时碰到伍某，伍某将钱塞到我的牛仔裤袋里，我从伍某给的钱里拿了2500元买单，第二天点了余下的钱是7500元，才知道这次伍某送了1万元。第6次是2014年7月底到8月初（6月底或者7月初），伍某通过陈某乙约我去华海酒店吃晚饭，饭后伍某送了一个信封在我车上，我打开看是5000元和30张月饼票。当时伍某还问我几件事：一是在日常的110接处警过程中，希望我不要派那么多投诉XX镇涉赌的110出警指令给XX镇派出所或巡警出警；二是希望我在日常禁赌暗访过程中尽量不要去XX镇那边暗访；三是能不能少给XX镇派出所压力。我当时就和他说办不到。第7次是2014年8月中旬，有人举报XX镇佛岭村委会附近又重开了一家赌场，我马上打电话给XX镇派出所所长梁某甲，在电话里和他起了争执，伍某当时还接过他的电话当和事佬，也被我骂了，次日晚上，伍某在恩平市公安局门口向我道歉，并将一个袋子放到我车上，后来我发现里面装着两条香烟和一个装有5000元的信封。
2013年年底我听社会上有关人员说伍某在XX镇开赌场。我从伍某口中得知他在XX镇开设赌场是在2014年6月18日，我带领暗访组暗访他在XX镇XX的赌场，并在当晚封了那吉的一家赌场后，6月底某天，伍某请我在华海宾馆吃饭之后送给我5000元和30张月饼票时说赌场停了，以后在日常的110接警过程中不要派那么多投诉XX镇涉赌的出警指令，尽量不要去XX镇那边暗访，少给XX镇派出所压力，从他的言语中我感知他在XX镇开设赌场。大家都知道伍某和阳江人在XX镇开赌场，虽然每次伍某送钱给我都没说原因，但我心里知道他送钱给我就是要我关照他的赌场。如果我不是恩平市公安局党委委员、指挥中心主任，没有负责暗访组，伍某不会这么频繁地给我送钱。
我在暗访时发现伍某他们的赌场后，有时没有通过110指令派出所出警，而是直接打电话叫派出所将赌场的棚拆掉，也未将这些情况向恩平市公安局领导汇报，未将暗访发现伍某开设赌场的事向领导汇报。阳江人在XX镇开赌场的事情我有汇报，但对自己了解到的伍某有份参与的情况没向领导汇报，也没将XX镇的赌博情况形成一份详细的书面材料向领导汇报。2014年4、5月份某天上午，我带领暗访组到群众举报的XX镇XX村的一个晒谷场旁边暗访，发现一个放有用于赌博的桌子的棚，还没人开始赌博，我就吩咐暗访组的人拍了照片，直接打电话叫梁某甲派人将赌场的棚和赌桌拆了。我了解到这个赌场是伍某开的，但只是将拍的图片给领导看了，并汇报说派出所正在拆棚，未汇报赌场是伍某开的。一般赌场是下午和晚上开始赌博，正常的做法应该是还去一次，看这个棚是否还用来赌博，如用来赌博，暗访组就指令派出所出警，并对出警进行暗访。大概也是2014年4、5月份某天上午，群众举报XX镇325国道边的种羊场附近有人赌博，我就带领暗访组去暗访，发现那里一条小路进去一个农场里有用于赌博的棚及赌桌，好像有几个工人正在施工，没人赌博，我就直接打电话叫梁某甲派人将棚拆了。这个赌场有人说是伍某开的，也有人说是阿华开的。还有一次是在过了XX镇政府往阳江方向的一个路口附近一个果园里，我收到群众举报后带领暗访组去暗访，发现果园里有个房子，一个用于赌博的面板，我将手机拍的图片给领导看了，说这是个曾经开过的赌场，已经不开了，但未向领导汇报这个赌场是伍某曾经开的。2014年6月18日在XX镇XX村暗访时抓了一个为赌场望风的人，当时伍某打电话让我放了这个人，事后我未向领导汇报伍某打电话让我放人的事。2014年8月29日广东省公安厅布置阳江市公安局查封伍某等人在XX镇的赌场之前，我带领暗访组去附近暗访，但未找到赌场。我作为党员干部，明知伍某涉嫌开设赌场，依然接受伍某的宴请及财物，未及时向恩平市公安局的领导汇报，也未严格督促派出所查处赌博，放松了对派出所的监管，纵容了派出所不作为，愿意主动交代，积极退赃。
对于上诉人吴荣业及其辩护人所提上诉理由及辩护意见，综合评判如下：
关于上诉人吴荣业是否构成受贿罪的问题，经查，同案人伍某供述向上诉人吴荣业行贿目的即为逃避公安机关对相关赌场的查处，为其经营赌场提供便利；吴荣业亦明确供述虽然每次伍某送钱都未说明原因，但其心里知道是要求其关照伍某的赌场，而收受伍某行贿款后亦对伍某开设赌场的行为进行了关照。上诉人吴荣业受贿数额为2.3万元，虽然数额未达到《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第一款规定的“数额较大”，但根据《解释》第一条第二款第（六）项、第三款第（二）项的相关规定，上诉人吴荣业因受贿而不认真履行职责，造成恶劣影响，且为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”。因此，上诉人吴荣业构成受贿罪。
关于上诉人吴荣业是否构成玩忽职守罪的问题，经查，上诉人吴荣业身为恩平市公安局党委委员、指挥中心主任、暗访组负责人，根据广东省公安机关指挥系统暗访工作的相关规定、恩平市公安局相关职责分工的情况说明、证人陈某甲等人的证言，吴荣业的工作职责为暗访工作结束后，及时完成暗访工作报告，向领导报告暗访情况；对暗访发现的问题，经领导批准后，应当向有关单位或部门发出通报，提出整改要求，并对整改情况进行跟踪、督导。本案中，上诉人吴荣业本应对群众反映强烈的赌博行为予以严厉打击，其在明知伍某等人在恩平市XX镇一带开设流动赌场且群众经常投诉的情况下，收受伍某财物后，对伍某等人开设赌场的行为没有严格查处，也没有将暗访的情况全面、如实向恩平市公安局的领导汇报，没有严格监督甚至纵容当地派出所查处赌博过程中的不当行为，造成当地警方长期对涉赌出警流于形式，赌博行为猖獗以致严重影响群众的日常生产、生活并引发其他治安问题，影响了公安机关在群众中的形象，造成了恶劣的社会影响，构成玩忽职守罪。
关于上诉人吴荣业的量刑问题，《解释》第十七条规定，国家工作人员利用职务上的便利，收受他人财物，为他人谋取利益，同时构成受贿罪和刑法分则第三章第三节、第九章规定的渎职犯罪的，除刑法另有规定外，以受贿罪和渎职犯罪数罪并罚。原判对吴荣业以受贿罪和玩忽职守罪数罪并罚且在法定量刑幅度内对吴荣业从轻处罚，量刑并无不当。
本院认为，上诉人吴荣业身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取不正当利益，情节较重，其行为已构成受贿罪；徇私舞弊，玩忽职守，造成恶劣社会影响，其行为已构成玩忽职守罪。鉴于上诉人吴荣业归案后如实供述自己的罪行，有悔罪表现，且其家属已代其全额退赃，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吴荣业及其辩护人所提上诉理由及辩护意见，经查均不成立，不予采纳。根据上诉人吴荣业的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三百九十七条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（六）项、第三款第（二）项、第十七条、第十九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 莉
审判员 王晓文
审判员 刘伟宏
二○二○一六年十二月二十七日
法官助理刘晓光
书记员陈伟红
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条依法或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
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