包头市中级人民法院
**民事判决书**
（2017）内02民终303号
上诉人（原审原告、反诉被告）：包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司。
法定代表人：郭汇东，该公司董事长。
委托诉讼代理人：崔博，该公司项目负责人。
委托诉讼代理人：李秀银，内蒙古瑞安律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：包头汉诺威工业装备科技有限责任公司。
法定代表人：栗世芳，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘静，该公司职员。
委托诉讼代理人：董国胜，上海市南星（包头）律师事务所律师。
上诉人包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司（以下简称众盈公司）因与被上诉人包头汉诺威工业装备科技有限责任公司（以下简称汉诺威公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2016）内0291民初646号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人众盈公司的委托诉讼代理人崔博、李秀银，被上诉人汉诺威公司的委托诉讼代理人刘静、董国胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
众盈公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，改判解除双方的合同，判决被上诉人汉诺威公司支付上诉人众盈公司工程款2763502元，并支付逾期给付工程款的利息127.7652万元，利息计算至2015年4月9日，并保留主张2015年4月10日计算至工程款付清之日的利息。根据合同约定的年利率10%标准计息。诉讼费由被上诉人负担。其事实与理由如下：一、一审人民法院在事实认定上存在明显错误，将被上诉人违约责任及过错责任强加给上诉人，于法不公，不理不平。本案所涉钢结构厂房工程建设发生在2009年，2010年上诉人就将本案所涉工程项目交付被上诉人，被上诉人已在钢结构厂房中安装全套的起重设备，已完全具备使用条件。对此事实，在一、二审及发回重审中被上诉人不仅自认安装事实，且提供证据亦证明安装事实的存在，被上诉人亦认可接收的事实。被上诉人整个包括土建在内的项目（钢结构仅是其中一部分）由于自身原因无法启动，与上诉人钢结构厂房没有丝毫关系。
在时隔长达六年的时间里，上诉人多次向被上诉人追索工程款，被上诉人认可欠款事实，亦从未对上诉人所实施的工程质量及未完部分提出过任何异议和要求，对此，上诉人向法庭提供的录音证据中明确证明这一事实。在上诉人多次索款无望的情况下，上诉人向人民法院提起诉讼，要求被上诉人支付工程款。被上诉人为达到不予付款或拖延付款的目的，寻找各种托辞，甚至编造谎言，一审法院在事实调查中上诉人明确表示合同中16项大项中其中2小项由于在施工期间被上诉人提供的场地不具备施工条件，故未予实施，并非上诉人可以实施而未实施，上诉人对未予完成部分项目，即没有责任，更没有过错。在法庭调查中，对“主钢结构刷漆”部分，上诉人及被上诉人均认可且明确表示由于进入冬季（12月）天气原因不具备整体刷油条件，故在制作工厂已完成两遍刷漆，完全符合合同约定；在上诉人提供的《隐蔽工程验收记录》中共计11项记录表已明确记载相关信息。况且，被上诉人在2010年就已经在钢结构厂房内安装了全套起重设备，如一审判决要求上诉人继续履行，对此，一审法院不考虑是验收合格事实的情况下，仅凭被上诉人辩解就将监理验收合格的内容不予采纳并强加给上诉人继续履行，且要求在90日完成完全背离客观。
关于第11项附属小房子二层屋面板和第13项落水管剩1米长未安装，因为在上诉人施工期间，上诉人已将屋面板及落水管等原材料全部进场（且落水管目前仍在被上诉人处），但由于被上诉人土建工程未做（土建部分由被上诉人实施完成后，上诉人在土建工程上完成），上诉人无法安装。目前，被上诉人因自身需要，已经通过第三方自行安装完成，但是，一审人民法院仍然判决由上诉人在已经由被上诉人完成并投入使用的情况下继续由上诉人来实施，不知目的何在？意义何在？正是基于此，上诉人在诉讼中主张的部分仅仅是已全部实施完成的工程款，并未予实施部分的工程款上诉人已经剔除，上诉人主张也是在尊重事实的基础上提出的合法合理诉求。
二、一审人民法院以上诉人在原一审法院提供的用以证实已具备付款条件的《包头市建设工程质量监督指令（意见）书》作为上诉人“工程质量不合格”的依据，在背离相关法律规定的情况下，以此认定上诉人“为未竣工工程”“不具备进行验收及验收合格的条件”，完全是混淆事实，颠倒黑白的认定。鉴于上诉人在原一审法院提起诉讼主张要求支付工程款时，由于资料保管人员离职，验收合格资料未找到，为证明被上诉人已具备付款条件，上诉人向人民法院提供《包头市建设工程质量监督指令（意见）书》，证明钢结构主体在2009年12月10日已经验收完成。但被别有用心的被上诉人所利用，认为工程质量不符合标准。在上诉期间，上诉人找到了由施工单位、设计单位、监理单位、建设单位四方签章认可的《单层钢结构、分部工程质量验收记录》全部资料，并提供给法庭，证明上诉人不仅实施完成且验收合格。施工单位、设计单位、监理单位、建设单位四方签章认可的《单层钢结构、分部工程质量验收记录》是验收合格的唯一合法依据。但是，在一审法院中，对此只字不提，却将不能作为验收依据的《包头市建设工程质量监督指令（意见）书》作为认定工程未予整改的依据。其所做出的事实认定也与2016年9月9日向包头稀土高新区质监站工作人员郭利平调查笔录中陈述大相径庭，完全背离了证人证言证实的“出示指令意见书，我们是履行职务，针对项目我们负责指导监督，我们下达指令意见只是备案，经监理、建设单位等部门检验，以《质量验收记录单》作为验收依据”的基本事实。
在上诉人未提起诉讼之前，被上诉人从未向上诉人因工程质量提出过异议，仅仅是因为上诉人要求被上诉人支付工程款了，被上诉人才以此作为抗辩。根据《民事诉讼法》之规定，因工程质量提出的诉讼时效为一年，在长达六年的时间内，被上诉人均未主张过权利，早已丧失了法律规定的胜诉权，又如何可以得到人民法院的司法保护？但恰恰是对于这样一种不具有胜诉的问题，被人民法院将其无限扩大，甚至于扩大到为其办理竣工备案。
三、一审法院判决上诉人“于判决书生效之日起九十日内提交相关竣工资料及办理工程交工资料的审报工作”。一审人民法院显然超越人民法院审判职权范围，做出的判决缺乏法律依据。
首先，上诉人所实施的钢结构工程仅仅是被上诉人《新型AG热存储材料生产及离网太阳能电站系统示范工程项目》中其中的一小部分。而包括钢结构工程在内的整体项目是由呼市建筑工程有限责任公司作为总承包方，而本项目的验收是需要整体工程完工后方可实施。与上诉人和被上诉人签订的《1#、2#钢结构工程合同》中约定的“完工验收”完全不是一个法律关系。而整体验收竣工备案登记时，被上诉人需具备国有土地使用权证、土地规划许可证、工程规划许可证、施工许可证等行政机关批准的各项证照，但是截止目前，据上诉人了解，被上诉人除具有已被上诉人查封的国有土地使用权证外，其他各证均因不具备条件未全办理完，在被上诉人根本不具备竣工验收的条件下，又如何要求上诉人完成“九十日内提交相关竣工资料及办理工程交工资料的审报工作”，这无异于天方夜谈。
其次，“相关竣工资料及办理工程交工资料的审报工作”是相关行政部门需要被上诉人及其他包括设计、监理等相关单位提供的阶段性资料，并非法院审理和管辖职权，判决执行中，由上诉人向法院提供吗？具体提供什么资料？法院具有审查的能力和接收的条件吗？
最高人民法院做出《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条明确规定当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，可是对如此明确的法律规定，一审人民法院却置若罔闻、置之不理，强行将“竣工验收”“资料审报”的责任强加给上诉人。
四、被上诉人在合同履行中未按期合同约定付款，构成违约，应当依法付款并承担违约责任。根据双方签订合同约定付款方式，第二笔工程款在钢结构构件进场并开始安装时付款10%（即：60.8万元）而众盈公司施工的钢结构于2009年8月28日开始进场，2009年8月29日已开始安装，在2009年9月7日向汉诺威提出申请请款报告，并同时开具收款收据。汉诺威以资金未到帐等各种理由拖延付款，直到2009年11月27日才将第二笔款项支付给众盈公司，付款时间拖延近三个月。同样在合同付款约定中，1＃厂房和过道跨钢结构完工验收合格，付总价15%（即91.2万元），而众盈公司在2009年12月10日就对钢结构整体项目验收合格，同样汉诺威仍旧迟迟未履行付款义务．该工程造价为5987502元，扣除被上诉人已支付工程款3234000元，直至目前仍欠众盈公司2753502元未付。
根据双方签订的合同约定，如汉诺威未按期付款，应当按未付款年利率10％向众盈支付利息，双方约定符合法律规定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。第十八条“利息从应付工程价款之日计付”，众盈公司主张利息具有合法依据，应当予以支持。
五、本案所涉工程款系数百农民工血汗钱，一审人民法院却违背事实，肆意践踏法律，损害的不仅是上诉人的权益，也是广大农民工的权益。本工程所涉工程款除一部分材料费外，大部分为农民工工资，由于农民工上访，包头稀土高新技术产业区管理委员会曾责承上诉人与被上诉人解决农民工工资问题，并做出包开管发（2010)56号文件，每到年末，农民工均会采取各种方式围堵上诉人单位，给社会稳定带来隐患。由于被上诉人拖欠上诉人工程款，至使上诉人无法支付农民工工资，经营亦陷入困境。在全社会倡导和谐稳定、公平正义之际，一审法院却背离法律精神，不顾基本事实，枉法裁决。
综上所述，上诉人认为，一审认定违背基本事实，适用法律不当，故请求上一级人民法院依法裁决，支持上诉人的诉讼请求，维护法律的尊严、公平和正义。
被上诉人汉诺威公司辨称：一、原审判决认定事实正确。1、上诉人声称已将本案所涉工程交付答辩人，是严重歪曲事实。真实情况是上诉人自己工期拖延，一直未完工，一审己经审理查明上诉人明确自认，在原审判决书第8页及多次审理的庭审笔录中有明确表述。答辩人在2009年与其他客户签订了供货合同，从2010年开始答辩人将使用厂房进行生产。但是因为上诉人一直未完成施工，造成答辩人一直无法使用该厂房，最终导致与客户签订的合同无法履行给答辩人造成了巨大的经济损失和信誉损失。所以答辩人一直在催促上诉人，要求完成剩余施工项目并提交报审资料，但是上诉人的项目负责人崔博初期以种种理由推诿后期干脆出国无法联系，对此上诉人和答辩人在录音中有明确的说明。上诉人在诉状中所说已将本案所涉工程项目交付了答辩人，原审中主审法官也对此调查过，上诉人没有提供任何的证据，可见该说法完全是上诉人为了诉讼编造的理由。2、厂房内起重机的安装与工程的移交没有任何的关系。上诉人多次重复说明，答辩人己安装起重设备，并据此断定答辩人已使用厂房，答辩人也多次重申，起重机是厂房配套，起重机的轨道及压板的安装（见合同附件第十三条约定）也是上诉人安装制作的，起重机的安装与厂房己使用是两个不同的概念，起重机是厂房中配套设备，如果厂房封顶将无法安装，所以起重机的安装与厂房是同期施工的。所以上诉人认为起重机安装就可以证明钢结构工程己经移交没有任何的事实和法律依据。3、关于钢结构刷漆问题，一审己审理清楚。按照合同约定，整体施工期是3个月，09年11月15日要交验完毕，并且合同附件中一、二、三条中明确约定主结构、次结构、枔条在工厂喷底漆安装完后现场人工刷底漆一遍，上诉人总强调是在工厂己完成刷漆，但合同对此有明确约定，明确要求是现场刷漆，刷漆是钢结构安装验收合格后方可进行（详见国标《钢结构工程施工规范》2012中第13.1章涂装规定），现场刷漆是钢结构工程重要的防腐防火的步骤，此工序对于环境温度有要求，按照合同施工期约定，不会进入冬季，不会影响任何施工工序，但真实的原因是上诉人施工滞后,拖入冬季无法施工，原审庭审中上答辩人提交了工程急包方的《证明》,结合上诉人和答辩人双方签订的施工合同就可以知道，土建工程影响钢结构刷漆的理由完全是上诉人单方面的借口。4、落水管和二层屋面板未完工程也与答辩人没有任何的关系。上诉人认为该两项工程未完成是因为土建所影响，根据工程总包方呼建公司出具的《证明》，结合上诉人和答辩人签订的施工合同，完全可以证明这是上诉人在歪曲事实。上诉人在现场无任何存放物料，无物料单证明，落水管未安装因为雨水已经造成墙体保温进水，墙面损坏、地基裸露，答辩人只是简单的做了应急处理，其次二层屋面板，上诉人一直未施工，材料也没有在现场堆放。二、《包头市建设工程质量监督指令（意见）书》是工程质量不合格的依据。1、上诉人对施工质量的上诉理由自相矛盾。上诉人自称在时隔长达六年的时间里，答辩人从未对上诉人所实施的工程质量提出异议，事实是至今上诉人仍旧未向答辩人移交工程，因此答辩人不可能对尚未移交工程的质量提出异议，这是基本施工常识。正是这样的基本常识，建筑法和其他的法律法规中对质量保证期的开始计算都是从竣工验收合格正式移交开始计算的。其次、开发区质监站和监理相关文件是对工程质量最有效的说明。开发区质监站包开（2009）第B119号《指令意见书》、监理公司所签发的《监理工程师通知书》中对存在需要整改的事项进行了明确的要求，原审诉讼中主审法官要求上诉人提供整改完毕的证据，但是上诉人却没有能够提供任何的证据。2、钢结构主体质量不合格还未整改。一审已查明，庭审中上诉人自认尚有部分工程未完工，而且上诉人未提供证据证明在主体验收中，质监站意见书提出存在的问题已进行整改及将整改情况反馈包头稀土高新技术产业开发区质量监督站的说法，同时按照合同第五条第三款约定，上诉人至今未进行工程交工资料的审报工作，所以一审法院判决90天内，上诉人完成未完工程、整改工程、提交相关竣工资料及办理工程交工资料的审报工作完全符合合同及法律规定。上诉人认为《单层钢结构、分部工程质量验收记录》和质监站工作人员调查记录是验收合格的证明，此验收记录上的验收单位和总包方并没有参与验收，依据GB50205-2001《钢结构施工质量验收规范》的规定，该验收记录只是主体分项验收中的一个部分，仅仅是主体分项验收中现场验收程序单中的一个部分，其主要作用就是相当于钢结构组装后的一个自检结论，主体验收还需要施工方提供材料的检验报告，施工记录等大量的施工和材料等验收资料，也就是此验收单为单体分项验收记录，本案中工程未完工，工程资料从未提交并审报过，哪里来的竣工验收合格一说。所以一张《单层钢结构、分部工程质量验收记录》完全不能证明工程竣工以及验收合格，况且原审开庭审理中，答辩人对该验收记录单中所存在的大量的错误己经进行了说明。质量监督站所出具的指令意见书中的整改事项进行整改，是施工企业的法定义务，也是进行竣工验收的前置条件。所以对质量监督站出具的指令（意见）书是国家建设行政主管机关对施工质量监管文书施工企业按照其意见进行整改是法定责任。本案中上诉人在收到开发区质监站的指令意见书之后未进行任何的整改甚至连最基本的回复单也未提交，更不用说是照片、结论。因此，该工程主体工程质量不合格，同时缺乏规定提交的施工资料，拖延至今上诉人仍然不履行义务。三、原审判决第一项符合法律规定和合同约定。1、一审法院判决上诉人“于判决书生效之日起90日内完成未完工程、整改工程、提交相关竣工资料及办理工程交工资料的审报工作”，该判决内容符合法律、法规的规定。四、答辩人不存在欠款的事实。上诉人并未按照合同的约定履行义务，在没有完成施工的情况下却只催要工程款，几次开庭中，上诉人对其工程中存在未完部分工程的事实一直是予以认可，就是在上诉状中对此也没有否认，按照合同的约定答辩人已经超付了工程款，不存在任何的欠款事实。
五、拖欠施工人员工程款是上诉人的行为，与答辩人无关。答辩人一直遵照合同约定付款，甚至为了上诉人能尽快完成工程，还提前支付工程款80.2万元，而上诉人说的包开管发（2016)56号文件的问题，答辩人已给予答复并提供了相关材料，所以开发区规划建设局收到了答辩人的答复之后，从未再向答辩人催办过此事。因此真正拖欠农民工工资的主体，是上诉人自己。所以答辩人不存在任何的违约事实，上诉人要求支付违约金的也完全不符合法律的规定，原审判决驳回其该项诉讼请求认定事实清楚、适用法律正确。综上，答辩人认为上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院依法驳回其上诉请求，维持原审判决。
原审原告众盈公司一审诉讼请求：1、依法解除原、被告双方于2009年8月6日签订的《包头市汉诺威工业装备科技有限责任公司新型ＡＧ热存储材料生产及离网式太阳能电站系统示范工程项目１＃、２＃车间钢结构工程合同》及其附件；2、被告依法向原告支付拖欠的工程款276.3502万元；3、被告向原告支付逾期付款利息127.7652万元，利息计算至2015年４月９日。同时保留主张2015年４月10日计算至还清工程款之日止的利息。（按欠款额285.6万元为基数，根据合同约定的年利率10％标准计算）；４、鉴定费30500元由被告承担；５、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2009年8月6日，包头市一建众盈建筑工程有限责任公司作为乙方与甲方汉诺威公司签订《包头市汉诺威工业装备科技有限责任公司新型AG热存储材料生产及离网式太阳能电站系统示范工程项目1#、2#车间钢结构工程合同》，合同约定汉诺威公司将其位于包头稀土高新技术产业开发区万水泉镇大学园区钢结构厂房交由包头市一建众盈建筑工程有限责任公司进行施工，承包范围为钢结构、屋、墙面彩板、吊车轨道、门、窗等制作与安装，施工工期三个月，以开工报告为准，2009年11月15日交验完毕，工程总承包价款为608万元，该价款为包干费用，无论市场材料价格如何变化，双方不再调整工程总价。合同第四条关于工程款的支付约定如下：合同签订后付合同总价款的30%（即：182.4万元）预付款；钢结构构件进场并开始安装时付合同总价款的10%（即：60.8万元）,1#厂房和过道跨钢结构完工验收合格，付合同总价款15%（即：91.2万元）；乙方工程完工并经甲方验收合格（即：开始计算日期）6个月时付合同总价款的20%（即：121.6万元），12个月时付合同总价款25%（即：152万元），若到期未付款时，甲方未付款部分按年利率10%计息后付余款。第五条约定：“乙方提供购买材料发票和所涉及劳务费用发票给该项目总承包方“呼市建筑工程有限责任公司”总承包方负责协调各方面事务，乙方以总承包方负责交工资料审报”。第八条规定：“现场水、电、道路施工由甲方负责解决，乙方在甲方指定的地点安表计量，并向甲方按表交费”。第九条质量标准：工程质量标准：国家验收标准合格。该合同后附《价款明细及技术要求》。后该工程因为变更工程项目增加工程款1万元，原、被告双方对此均无异议，故工程总承包价款共计609万元。在合同履行过程中，包头市一建众盈建筑工程有限责任公司已完成大部分工程，但尚有三项工程未完工，包括主钢结构的刷漆、落水管1米以下未安装、二层平台屋面板未安装。被告汉诺威公司于2009年8月7日、2009年11月27日、2010年1月11日、2010年2月5日和2010年6月3日分五次给付包头市一建众盈建筑工程有限责任公司工程款共计323.4万元。2010年9月26日，包头市一建众盈建筑工程有限责任公司名称变更为包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司。在庭审中，原告众盈公司认为主钢结构的刷漆、落水管1米以下未安装、二层平台屋面板未安装的原因系被告汉诺威公司未履行协助义务。同时，反诉被告众盈公司认为反诉原告汉诺威公司未单独建表，故对其主张水、电费2万元不予认可，但反诉被告众盈公司认可水、电费3000元。
2009年12月10日，施工单位、设计单位、监理单位、建设单位在《单层钢结构、分部工程质量验收记录》签字或盖章。该验收记录载明：工程名称为包头市汉诺威1#、2#车间钢结构和彩板工程。分项工程名称为1、主体钢结构；2、压型金属板。验收意见：各分项检验批验收合格，符合质量验收规范要求。同一日，包头稀土高新技术产业开发区质量监督站出具了包开质监2009第B119号包头市建设工程质量监督指令（意见）书，该工程存在部分问题，需要整改，整改合格后将结果反馈包头稀土高新技术产业开发区质量监督站。2016年8月8日，原告众盈公司向本院递交了《调查取证申请书》，要求法院向包头稀土高新技术产业开发区质量监督站及其工作人员郭利平调查相关事实。2016年9月9日，本院与包头稀土高新技术产业开发区质量监督站的工作人员郭利平进行谈话，郭利平表示工程质量是否合格需要施工单位、设计单位、监理单位、建设单位四方共同验收合格才视为工程合格。包头稀土高新技术产业开发区质量监督站虽然对包头市汉诺威1#、2#车间钢结构和彩板工程出具了指令（意见）书，但最终以质量验收为准。至今，原告众盈公司未按合同约定进行工程交工资料的审报工作。
2015年3月17日，经原告众盈公司申请，本院委托包头昆仑工程造价咨询有限公司对原告众盈公司施工的位于包头稀土高新技术产业开发区万水泉镇大学园区厂区内1#、2#钢结构厂房已完工程的工程造价进行司法鉴定，原告众盈公司支出鉴定费30500元。2015年10月29日，包头昆仑工程造价咨询有限公司作出（2015）建审字第402号《建筑工程鉴定审核报告书》，鉴定意见为：上述工程已完工工程造价为598.7502万元。原告众盈公司认可上述鉴定报告，被告汉诺威公司对鉴定报告的真实性也予以认可，但认为该鉴定报告书只是对已完工工程造价的确认，因该工程质量不合格，尚未达到合同约定的第三笔款项的支付条件，因此原告众盈公司要求支付剩余工程价款不符合约定。
又查明，2016年7月26日，原告众盈公司向本院提出诉讼保全申请，依法查封、冻结被告汉诺威公司所有的价值400万元的财产。2016年8月9日，本院作出（2016）内0291民初646号民事裁定书，查封、冻结被告汉诺威公司所有的价值400万元的财产。
以上事实，有《包头市汉诺威工业装备科技有限责任公司新型AG热存储材料生产及离网式太阳能电站系统示范工程项目1#、2#车间钢结构工程合同》、（2015）建审字第402号《建筑工程鉴定审核报告书》、《单层钢结构、分部工程质量验收记录》、《包头市建设工程质量监督指令（意见）书》、谈话笔录及原、被告双方当庭陈述等证据经庭审质证认证在案佐证。
原审法院认为,被告汉诺威公司将其位于包头稀土高新技术产业开发区万水泉镇大学园区厂区内1#、2#钢结构厂房的建设交由包头市一建众盈建筑工程有限责任公司进行施工并签订了施工合同，该合同是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的相关规定，该合同合法、有效。包头市一建众盈建筑工程有限责任公司名称变更为包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司，故原告众盈公司系包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司权利义务的承接者。被告汉诺威公司关于原告众盈公司主体不适格的抗辩理由不能成立。原告众盈公司在承包的工程中尚有三项工程未完工，且反诉原告仍要求反诉被告继续履行合同约定全面完成剩余工程量，加之原告众盈公司作为施工方有义务在工程完工后提交工程竣工验收资料及按合同约定进行工程交工资料的审报工作，鉴于上述情况，原、被告双方继续履行合同相关约定较为适宜。故原告众盈公司要求依法解除与被告汉诺威公司于2009年8月6日签订的《包头市汉诺威工业装备科技有限责任公司新型AG热存储材料生产及离网式太阳能电站系统示范工程项目1#、2#车间钢结构工程合同》及附件的诉讼请求，本院不予支持。对反诉原告汉诺威公司要求反诉被告众盈公司继续履行合同的反诉请求，本院予以支持，即原告众盈公司应继续履行合同约定的义务。对于原告众盈公司要求被告汉诺威公司给付工程款275.3502万元及利息、鉴定费30500元的诉讼请求。在庭审中，原告众盈公司自认尚有部分工程未完工，且原告众盈公司未提供证据证明其对包头稀土高新技术产业开发区质量监督站出具了包开质监2009第B119号包头市建设工程质量监督指令（意见）书中存在的问题已进行整改及将整改情况反馈包头稀土高新技术产业开发区质量监督站的事实。故上述工程应为未竣工工程，也不具备进行验收及验收合格的条件。同时，根据合同约定，原告众盈公司至今未进行工程交工资料的审报工作。故被告汉诺威公司不应支付剩余工程款及利息，待原告众盈公司完成全部工程经验收合格后，被告汉诺威公司可依据合同约定支付相应工程款。故原告众盈公司该项诉讼请求，本院不予支持。对于反诉原告汉诺威公司要求反诉被告众盈公司赔偿因未完成施工任务给其造成经济损失403.51万元的反诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。对于反诉原告汉诺威公司要求反诉被告众盈公司退还多支付的工程款80.2万元的反诉请求，反诉原告汉诺威公司支付工程款80.2万元属自愿行为，反诉被告众盈公司已完成大部分工程。同时，反诉原告汉诺威公司在反诉被告众盈公司完成全部工程，经验收合格后仍应支付剩余工程款项，故反诉原告汉诺威公司该项反诉请求，本院不予支持。对于反诉原告汉诺威公司要求反诉被告众盈公司支付水、电费2万元的反诉请求，在庭审中，反诉原告汉诺威公司未提供证据证明水、电费2万元应由反诉被告众盈公司承担的依据，且反诉原告汉诺威公司认可其未给反诉被告众盈公司单独建表，从而无法确定水、电费的数额。现反诉被告众盈公司认可应承担水、电费3000元。故反诉被告众盈公司给付反诉原告汉诺威公司水、电费3000元。判决：一、反诉被告包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起九十日内完成未完工程、整改工程、提交相关竣工资料及办理工程交工资料的审报工作。二、反诉被告包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十五日内给付反诉原告（被告）包头汉诺威工业装备科技有限责任公司水、电费3000元；三、驳回原告（反诉被告）包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司的诉讼请求。四、驳回反诉原告（被告）包头汉诺威工业装备科技有限责任公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费43248元（原告已预交），鉴定费30500元（原告已预交）、保全费5000元（原告已预交），由原告包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司负担；反诉案件受理费22828.4元（反诉原告已预交），由反诉原告包头汉诺威工业装备科技有限责任公司负担22814.3元，反诉被告包头建工（集团）众盈建筑工程有限责任公司负担14.1元。
经二审审理查明：一审法院认定双方当事人于2009年8月6日，签订了《包头市汉诺威工业装备科技有限责任公司新型AG热存储材料生产及离网式太阳能电站系统示范工程项目1#、2#车间钢结构工程合同》等事实清楚。该合同约定的工程承包价款为608万元，后因变更工程项目增加了10000元工程款，对该10000元工程款双方当事人均无异议。双方当事人亦在合同约定了工程款的给付进度
**。**
众盈公司在合同签订后进场施工，被告汉诺威公司于2009年8月7日、2009年11月27日、2010年1月11日、2010年2月5日和2010年6月3日分五次给付原告众盈公司工程款共计3234000元。
关于该工程的完成情况，从现有证据证明，上诉人众盈公司已经于2009年11月份实际完成了1#、2#车间钢结构的主体和压型金属板的全部工程。一审法院第二次审理期间，上诉人向法庭提供了该工程在施工期间的分项质量验收记录表、报验申请表，均由建设单位和专业监理工程师载明工程的分项验收是合格的。2009年12月10日的一份单层钢结构分部工程质量验收记录中验收意见亦载明“各分项检验批验收合格，符合质量验收规范要求”。该记录表中有施工单位、设计单位、监理单位、建设单位的印章和相关人员的签名。
在诉讼中，双方当事人对已完成工程量存疑，一审法院委托包头昆仑工程造价咨询有限公司对众盈公司施工的位于包头稀土高新技术产业开发区万水泉镇大学园区厂区内1#、2#钢结构厂房已完工程的工程造价进行司法鉴定。2015年10月29日，包头昆仑工程造价咨询有限公司作出（2015）建审字第402号《建筑工程鉴定审核报告书》，鉴定意见为：上述工程已完工工程造价为5987502元。原告众盈公司认可上述鉴定报告，被告汉诺威公司对鉴定报告的真实性也予以认可，但认为该鉴定报告书只是对已完工工程造价的确认，因该工程质量不合格，尚未达到合同约定的第三笔款项的支付条件，因此原告众盈公司要求支付剩余工程价款不符合约定。
关于未完工程部分，众盈公司在庭审中认可按照合同约定，尚有三项工程未完工，即主钢结构的刷漆、落水管1米以下未安装、二层平台屋面板未安装。上诉人称未施工的是因为当时汉诺威公司提供的现场不具备施工条件。众盈公司在庭审中明确表示不再对未施工部分履行施工义务并要求解除双方签订的钢结构施工合同，被告汉诺威公司不同意解除合同，提起反诉要求众盈公司继续履行合同等主张。
本院认为，被上诉人汉诺威公司将其位于包头稀土高新技术产业开发区万水泉镇大学园区厂区内1#、2#钢结构厂房的建设交由包头市一建众盈建筑工程有限责任公司进行施工并签订了施工合同，该合同是双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、法规的相关规定，该合同系真实、合法、有效的。双方当事人均应依约履行合同义务。现众盈公司按照合同约定，已经完成了1#、2#车间钢结构的主体和压型金属板的全部工程，双方合同约定的工程价为6080000元，诉讼中，经鉴定该工程已完工程造价为5987502元，即众盈公司已经完成了绝大部分主体工程，尚有小部分工程未施工，即主钢结构的刷漆、落水管1米以下未安装、二层平台屋面板未安装。通过庭审查证，以上未完工程确因当时不具备施工条件而搁置，现二层平台屋面板已经由被上诉人自行安装完毕；主钢结构上诉人在工厂制作中已经完成两遍刷漆，按照双方合同中的技术要求，安装完现场人工刷底漆一遍。在诉讼中，上诉人明确表示不再对未施工部分履行施工义务，鉴于目前的车间设备安装情况以及在诉讼中继续履行合同所存在的实际困难，继续由上诉人履行合同已经丧失了现实基础。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，当事人一方在履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。故对众盈公司要求依法解除与汉诺威公司于2009年8月6日签订的关于1#、2#车间钢结构工程合同的诉讼请求，本院予以支持。合同解除后，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条的规定，建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按
照约定支付相应的工程价款；故汉诺威公司应给付众盈公司已施工部分的工程款。经鉴定该工程已完工工程造价为5987502元，加上双方认可的变更工程项目增加工程款10000元，核减已付工程款3234000元，被告汉诺威公司应给付原告众盈公司剩余工程款2763502元，众盈公司已支出的鉴定费30500元应由汉诺威公司承担。关于众盈公司依据双方合同约定要求汉诺威公司从2010年1月15日按年利率10%支付利息至工程款付清之日止的诉讼请求，经审查，该约定应','2018-10-08
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