浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
(2012)甬慈刑初字第605号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人李军，无业，家住西宁市城东区。2000年1月因犯持有假币罪被青海省西宁市城西区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年8月31日被抓获，同年9月1日被刑事拘留，同年10月5日被依法逮捕。
被告人童建平，无业，家住杭州市萧山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年8月31日被抓获，同年9月1日被刑事拘留，同年10月5日被依法逮捕。
被告人张禄华，男，无业，家住合江县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年8月30日被抓获，同月31日被刑事拘留，同年10月5日被依法逮捕。
辩护人励青，浙江杭湾律师事务所律师。
被告人敖梦强，冒名敖梦国，男，无业，家住綦江县。2009年5月因犯盗窃罪被浙江省杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年8月31日被抓获，同年9月1日被刑事拘留，同年10月5日被依法逮捕。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2011）1841号起诉书指控被告人李军、童建平、张禄华、敖梦强犯贩卖毒品罪，于2012年3月16日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，浙江省慈溪市人民检察院以补充侦查为由于2012年5月2日建议对本案延期审理，于同年6月1日建议恢复审理，又于同年7月17日建议延期审理，于同年8月16日建议恢复审理，本院均于同日予以同意。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员王志勤出庭支持公诉，被告人李军、童建平、张禄华、敖梦强及辩护人励青到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2011年8月26日，被告人张禄华在慈溪市观海卫镇，将一小包冰毒以人民币170元的价格贩卖给张禄华。
2011年8月28日，被告人李军、童建平经预谋至慈溪市观海卫镇被告人张禄华的租房，以人民币6800元的价格，向张禄华购买冰毒20克。后被告人李军将购得的部分冰毒（七小袋，重约3克）交给被告人敖梦强贩卖。
2011年8月30日，被告人张禄华帮助“余间”（另案处理）在慈溪市观海卫镇淹浦篮球场附近，欲将23.0688克冰毒贩卖给张禄华时被民警抓获，并从张禄华身上当场查获该23.0688克冰毒。
2011年8月30日晚，被告人敖梦强受被告人李军的指使，在杭州市萧山区一足浴店附近，以人民币300元的价格，将一小包冰毒贩卖给吸毒人员王某。次日晚，被告人敖梦强再次以人民币300元的价格，欲将一小包冰毒贩卖给王某时，被民警抓获，并从敖梦强身上当场查获该一小包冰毒（净重0.3539克）。
2011年8月31日晚，被告人李军在杭州市萧山区被民警抓获，并从其身上查获可疑晶体两包和可疑药丸两袋（合计净重8.628克）。
经鉴定，从上述三被告人处查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成份。
到案后，被告人敖梦强如实供述了自己的犯罪事实。被告人童建平到案后协助抓获其余犯罪嫌疑人。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应证据。公诉机关认为，被告人李军、童建平、张禄华、敖梦强违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人李军、童建平、张禄华贩卖数量均在10克以上，被告人敖梦强贩卖数量在7克以下，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人敖梦强系累犯；被告人张禄华、敖梦强帮助他人贩毒，系从犯；被告人童建平有立功表现；被告人敖梦强到案后如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，予以惩处。
被告人李军辩称，其从童建平处拿了16小包，经公安鉴定每包为0.3539克，没有起诉书指控的20克那么多；被查获的可疑药丸，是其自己吸食的。
被告人童建平辩称，其是开“黑车”挣钱的，其没有参与贩毒。
被告人张禄华辩称，其没有贩卖过毒品；其身上被查获的毒品是向“余间”买来自己吸的。
辩护人励青认为，起诉书指控的被告人张禄华的第一起、第二起贩卖毒品事实证据不足；第三起应当以持有毒品定罪。
被告人敖梦强对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
经审理查明：
2011年8月26日，被告人张禄华帮助“余间”（另案处理）在慈溪市观海卫镇，将一小包冰毒以人民币170元的价格贩卖给张禄华。
2011年8月28日，被告人李军、童建平经预谋后至慈溪市观海卫镇，被告人李军在被告人张禄华的租房内，以人民币6800元的价格，向帮助“余间”贩毒的被告人张禄华购买冰毒20克用于贩卖。后被告人李军将购得的部分冰毒（七小袋，重约3克）交给被告人敖梦强贩卖。
2011年8月30日，被告人张禄华帮助“余间”在慈溪市观海卫镇淹浦篮球场附近，欲将23.0688克冰毒贩卖给张禄华时被民警抓获，并从张禄华身上当场查获该23.0688克冰毒。
2011年8月30日晚，被告人敖梦强受被告人李军的指使，在杭州市萧山区一足浴店附近，以人民币300元的价格，将一小包冰毒贩卖给吸毒人员王某。次日晚，被告人敖梦强再次以人民币300元的价格，欲将一小包冰毒贩卖给王某时，被民警抓获，并从敖梦强身上当场查获该一小包冰毒（净重0.3539克）。
2011年8月31日晚，被告人李军在杭州市萧山区被民警抓获，并从其身上查获可疑晶体两包和可疑药丸两袋（合计净重8.628克）。
经鉴定，从上述三被告人处查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成份。
被告人敖梦强到案后如实供述了自己的犯罪事实。被告人童建平到案后协助抓获同案被告人。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.证人张禄华的证言笔录、辨认笔录，证实：2011年8月26日下午2点，其打电话给“四川人”（指张禄华）要毒品，后在观海卫镇淹浦村篮球场附近，其向“四川人”买了170元的毒品。2011年8月30日晚，其又打电话给“四川人”要24克冰毒，并约好在淹浦篮球场交易，后在交易时被民警抓获。
2.证人王某的证言笔录、辨认笔录，证实2011年8月30日和31日晚，其两次向被告人敖梦强购买毒品的事实。
3.被告人张禄华在公安侦查阶段的供述笔录、辨认笔录，供认：其是帮老乡“余间”贩毒的，每次都是“余间”联系好买家，然后送毒品到其暂住房附近，再给其买家的联系方式，让其把毒品送过去。每卖出一次，“余间”给其200元好处费。其一共从“余间”那里拿过三次货，第一次半克，第二次20克，第三次24克，都是冰毒。第一次是被抓前四五天的一个下午2点多，“贵车”（指张禄华）打其电话要半克冰毒，其就电话联系“余间”，约好在其暂住房那边交易。后他给了其170元，其把半克冰毒给“贵车”，这170元钱给了“余间”。第二次大概是2011年8月29日的二三天前的一天晚上，一个老乡打其电话，问其有没有“油”（指冰毒）？其说其可以想办法拿到。那老乡就说带个人过来看一下，其就把住址告诉了老乡。没多久，那老乡带了萧山的老童（指童建平）过来，其就拿出一些冰毒及吸毒工具给了老童。老童吸完后，和其互留了电话号码，还带了一点冰毒回萧山，说是要给他的老板试一下，如果质量好的话，下次过来买。就在当天夜里，一个自称李军的人给其打电话说，老童是跟他的，货不错，改天过来看一下。大概是8月29日晚上，李军打来电话，说他从萧山过来，现在已经快到师桥了，并且向其要20克冰毒。其叫他在沈师桥大酒店门口等，然后立即打电话向“余间”要货，“余间”把20克冰毒送过来，其把冰毒放在暂住房后，去沈师桥大酒店对面的路旁和李军见面。到那里后其打电话给李军，叫他一边打电话，一边从沈师桥大酒店门口往马路对面走。这样和李军接上了头后，其就带着李军去了暂住房，在暂住房对面一间没有人住的房间里，李军给了其6800元钱，买了20克冰毒。第三次是8月30日晚，“贵车”打其电话要24克冰毒，其就向“余间”要了24克冰毒，后与“贵车”约好在淹浦篮球场附近交易，结果在淹浦篮球场等候时，被警察抓了。
4.被告人李军在公安侦查阶段的供述笔录、辨认笔录，供认：其与童建平认识已有一二年了，其吸白粉，他吸冰毒。2011年8月25日，童建平和一个四川人从萧山来到慈溪市观海卫镇，在“小童”（指张禄华）的租房商谈好冰毒交易的事情。8月28日下午，其和童建平开车过来，目的是买一些冰毒回萧山卖。到了观海卫沈师桥大酒店门口，童建平打电话联系“小童”，“小童”就过来了，后其边给“小童”打电话，边从车上下来走到马路对面，和“小童”接上头，跟着去了他的暂住房。童建平开着车跟在后面。到了暂住房后，其向“小童”买了一袋海洛因，付了1200元后出来，童建平正好把车停在暂住房外面的路上下来，其就向童建平要了车钥匙上了车，童建平去了“小童”的暂住房。没多久，他就出来了，和其一起回萧山。后童建平对其说，他在“小童”那里买了20克冰毒。回到萧山，童建平分装了冰毒。在29日那天给其拿来16小袋，每袋半克，叫其去卖，得来的利润其拿四成，童建平拿六成。当天，其把这16袋冰毒当中的7袋给了“重庆小孩”（指敖梦强），让他去卖，把自己四成的收益分给他二成。后来他卖了6800元，其把这6800元给了童建平。其余的9袋其是想等“重庆小孩”卖完7袋后再给他，其把这9袋冰毒装在两个袋子里。后这两袋冰毒及其他其从一个外地人处买来打算自己抽的几粒麻黄素都被警察查获了。
5.被告人童建平在公安侦查阶段的供述笔录、辨认笔录，供认：其与李军是认识的，其吸冰毒，李军吸白粉，他从2011年开始在贩毒了。2011年8月下旬某日，李军通过在萧山的一个四川人知道了慈溪观海卫的一个贩毒的人，于是他就叫上了那个四川人和其到观海卫试一下冰毒的品质。后他因有其他事情，就让其和那个四川人一起去。8月25日或26日晚上，其和那个四川人开车来到慈溪市观海卫镇，在沈师桥大酒店门口对面的马路旁，和四川人的老乡“小童”（指张禄华）接上了头，“小童”是卖毒品的。到了“小童”的住处，其试了几口冰毒并和“小童”商量好以每克320元成交，因为其不是真正的买家，其就对“小童”说回去和朋友说一下。回到萧山，其和李军说了冰毒的质量和价格方面的情况。8月28日下午，其和李军一起开车来到慈溪市观海卫镇沈师桥大酒店，李军给“小童”打电话，“小童”骑电瓶车过来，到了酒店对面的马路旁，叫李军一边给他打电话，一边走到马路对面，这样二人就接上头了，其坐在车里等。大概2个小时后，李军回来了，说买了20克冰毒，付了6000多元钱。然后，其就和李军一起回到萧山。当晚10点左右，李军让其回去，其说给其一点吸吸。李军给了其一点之前买的冰毒，其就拿回去吸了。李军买来冰毒后，找马仔帮他找买家卖的，然后他付给马仔钱。其帮李军贩毒就是可以顺便向他讨点毒品吸吸，其他贩毒的利润其是不拿的。
6.被告人敖梦强的供述笔录、辨认笔录，供认：2011年8月底一天，李军交给其7小袋冰毒，叫其去卖，是五分一袋的，其自己分装成三分和二分的去卖。8月30日晚上11点多，一个男的（指王某）打其电话，说要买3分冰毒，在萧山新塘街道久久红足浴店附近路边交易，其拿好冰毒就骑着摩托车过去了。后在久久红足浴店附近的路边站着一个胖胖的男的，其问他是不是买家，他说是的。后来他就把200元现金给其，他说只有200元，其说200元不够。那个男的就提出把手机押在其这里，等有钱了就把钱给其。其就打电话问李军可不可以？他说可以。其就把冰毒给了他。8月31日晚上10点多，那个胖子又打其电话，说要赎手机。后在新塘街道的江桥附近碰面，他把100元钱给了其，其把手机给了他。这时他又要向其买冰毒，还说押个新手机在其这里，买300元的冰毒，其看他的手机是新的，就答应卖给他300元的冰毒。因为当时身上没有带冰毒，其就骑着摩托车带着胖子到其暂住房楼下，其叫他在楼下等，自己上楼去拿。等其拿好冰毒下来就被警察抓住了。同时供认，还有6小袋的冰毒被其和朋友吸掉了，其也付了部分的钱，有900元给李军了。其当时对他说，其卖了3袋，有900元。童建平是李军的老板。因为其看到过李军把卖毒品得来的钱给过童建平。大约在2011年8月中旬一天，其等三个人都在宾馆里的时候，李军对其说过，童建平是他老板。而且李军对其说过，卖毒品得来的钱其得三成，他自己得三成，还有四成是童建平的。
7.电话通话记录、手机通话照片，证实各被告人之间及被告人与证人之间电话通话情况。
8.检查笔录、扣押物品清单及照片、理化检验鉴定报告，证实：公安民警从被告人李军、童建平、张禄华、敖梦强处分别查扣了可疑晶体、可疑药丸及作案用的移动电话机五部等物，并在被告人李军、张禄华、敖梦强处缴获的可疑晶体及可疑药丸中均出甲基苯丙胺成份。
9.被告人李军的农业银行卡及账户交易明细，证实被告人李军在2011年8月份的银行账户交易情况。
10.情况说明、抓获经过、到案经过，证实四被告人到案的经过情况及被告人童建平协助公安机关抓获同案被告人的情况。
11.四被告人的身份证明、前科刑事判决书，证实四被告人的身份及被告人李军、敖梦强的前科情况。
本院认为，被告人李军、童建平、张禄华、敖梦强违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人李军、童建平、张禄华贩卖数量均在10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李军、童建平、张禄华在公安侦查阶段的供述能与同案犯供述、证人证言、电话通话记录等证据相印证，足以证实起诉书指控的被告人李军、童建平、张禄华贩卖毒品的犯罪事实。被告人李军、童建平、张禄华当庭翻供，理由不足，本院不予采信。辩护人励青的相关辩护意见，不予采纳。在共同犯罪中，被告人李军起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人童建平、张禄华、敖梦强分别起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人敖梦强系累犯，依法应当从重处罚。被告人童建平有立功表现；被告人敖梦强到案后能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。被查扣的毒品及犯罪工具应予以没收。据此，对被告人李军依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条；对被告人童建平依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条；对被告人张禄华依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条；对被告人敖梦强依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月31日起至2022年2月28日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
二、被告人童建平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月31日起至2018年8月30日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
三、被告人张禄华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月30日起至2021年8月29日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
四、被告人敖梦强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年8月31日起至2013年8月30日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
五、被查扣的毒品甲基苯丙胺32.0507克（扣押于慈溪市公安局）、供犯罪用的移动电话机五部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪 东 海
人民陪审员 杨 法 弟
人民陪审员 黄 国 定
二〇一二年九月二十九日
书 记 员 范钧菲（代）
附：
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
二、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》相关条文
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。