湖南省桃江县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)湘0922民初788号
原告：盛月娥，女，1964年4月4日出生，汉族，住湖南省桃江县。
委托诉讼代理人：黄玉琻，湖南博敏律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告：益阳市桃花江竹海风景区有限公司，住所湖南省桃江县桃花江镇崆峒村竹海公园内。
法定代表人：梁ＸＸ，该公司董事长。
委托诉讼代理人：莫平，湖南理定明律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
原告盛月娥与被告益阳市桃花江竹海风景区有限公司劳动争议一案，本院于2018年04月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告盛月娥的委托诉讼代理人黄玉琻，被告益阳市桃花江竹海风景区有限公司的委托诉讼代理人莫平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告盛月娥向本院提出诉讼请求：一、请求依法判决被告向她支付双倍工资20295元，经济赔偿金22140元，带薪年休假工资1771元，失业保险金12656元，共计56862元；二、请求被告承担本案所有的诉讼费用。庭审过程中，原告盛月娥增加诉讼请求要求被告向她支付周末加班工资5040元及2018年1月、2月、3月份的工资4613元。事实与理由：2012年5月，她与被告建立劳动关系，她在被告处从事客房部经理岗位。劳动关系存续期间，被告未为她缴纳社会保险，未与她签订连续的书面劳动合同，最后一次签订书面劳动合同的期间为2016年1月1日至2017年1月1日。她在被告处上班期间未享受过带薪年休假待遇。2018年3月17日，被告在未与她协商的情况下，无故单方解除劳动合同，并拒绝给予相应的待遇。她认为，虽然她已经达到法定退休年龄，但她没有享受养老保险待遇或领取退休金，故她与被告之间仍存在劳动关系。因此桃江县劳动仲裁委员会作出的桃劳人仲案字[2018]第26号不予受理通知书适用法律错误，现她向法院提起诉讼，恳请法院依法裁判。
被告益阳市桃花江竹海风景区有限公司辩称，一、他公司对原告所述入职时间、离职时间、报酬水平无异议；二、原告年龄到目前为止已经超过五十周岁，达到了法定退休年龄，故他公司认为他公司与原告之间是劳务关系，基于劳动法规定的相关待遇，原告不能享受。
原告围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了质证，对双方无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对双方存在争议的证据本院认证如下：原告提交的劳动合同书经被告质证对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；原告提交的劳动仲裁申请书经被告质证认为该申请书未送达给他公司，故他公司对其三性均有异议。本院认为，原告提交的劳动仲裁申请书与其提交的桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会不予受理案件通知书能够相互印证，证实原告向桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请的事实，本院予以采信。
本院经审理认定事实如下：2012年5月，原告盛月娥进入被告益阳市桃花江竹海风景区有限公司客房部工作，双方未签订书面劳动合同；根据原告提供的银行流水，2012年5月至2013年4月原告的月工资分别为400元、1238元、1300元、1330元、1330元、1643元、1829元、1595元、1430元、2268元、2130元、1730元。2016年1月1日，原、被告签订书面《劳动合同书》，该合同书从合同类型和期限、工作内容、工作时间和休息休假、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、社会保险和福利待遇、劳动合同的变更/解除/终止/续订、赔偿办法、其他事项等九个方面对双方的权利义务进行了约定，合同期限自2016年1月1起日至2017年1月1日止，由原告在被告公司客房部岗位工作，劳动报酬为1850元每月；上述《劳动合同书》到期后，双方未续签书面劳动合同，但原告盛月娥继续在被告益阳市桃花江竹海风景区有限公司从事餐饮工作。原、被告均认可原告盛月娥在被告处工作期间每月上班26天，调休假4天，未休过年休假，被告未为原告购买社会保险。2018年3月17日被告益阳市桃花江竹海风景区有限公司将原告盛月娥辞退，原、被告均认可原告盛月娥被辞退前十二个月月平均工资为1845元。原告于2018年3月18日向桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁；2018年3月29日，桃江县劳动人事争议调解仲裁委员会以申请人或被申请人主体不适格为由决定不予受理。原告至今未享受养老保险待遇，未领取退休金。
本院认为，本案存在两个焦点问题：一、原告与被告之间是否成立劳动关系；二、原告所主张的各项诉讼请求是否应予支持。针对这两个焦点问题，本院综合评判如下：
一、原告与被告之间是否成立劳动关系。
2012年5月，原告盛月娥入职被告益阳市桃花江竹海风景区有限公司客房部工作，双方虽未签订书面劳动合同，但原告在被告处工作期间受被告益阳市桃花江竹海风景区有限公司管理，并按照被告的要求完成工作任务，截至2017年12月，被告每月向原告支付劳动报酬，原、被告之间的关系符合劳动关系的法律特征，且原、被告于2016年1月1日签订书面《劳动合同书》对双方之间成立劳动关系进行了确认，其矛盾应当按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规的规定进行处理。
被告辩称原告现已达到退休年龄，其与原告之间系劳务关系。本院认为，我国法律对劳动者的年龄的上限并无禁止性规定，《中华人民共和国劳动法》中仅规定禁止雇佣16周岁以下的未成年人，而未禁止用人单位聘用超过法定退休年龄的劳动者，因此只要年满16周岁、未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均能成为劳动关系中的劳动者。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应按劳务关系处理”的规定，已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员与用人单位的关系为劳务关系，本案原告盛月娥原系农民，未享受职工养老保险待遇，未领取退休金，原告与被告之间的关系不符合上述法条的规定，不宜按照劳务关系处理。综上，本院对被告的上述辩称意见不予支持。
二、原告所主张的各项诉讼请求是否应予以支持。
1、对于原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资的请求。原告于2012年5月进入被告处工作，但被告却至2016年1月1日才与原告签订书面劳动合同，明显违反《中华人民共和国劳动合同法》第十条“应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”的规定，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告应向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资。再根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”的规定，原告2012年5月入职被告处工作，被告应向原告支付自2012年6月起至2013年4月止共计十一个月的二倍工资。结合原告2012年6月至2013年4月的工资情况，被告应向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资的差额部分18223元。
2、对于原告要求被告支付违法辞退员工经济赔偿金的请求。因被告违法解除与原告之间的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条与第八十七条的规定，被告应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。原、被告均认可原告被辞退前十二个月的月平均工资为1845元，原告与被告劳动关系存续期间为2012年5月至2018年3月17日，共计五年十一个月，被告应向原告支付的经济赔偿金为22140元（1845元×6年×2）。
3、对于原告要求被告支付带薪年休假工资1771元的请求。原告在被告处连续工作已有五年十一个月，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条的规定，原告应享有带薪年休假，但原告在被告处工作期间一直未休年休假，依据劳动与社会保障部公布的《企业职工带薪年休假条例》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，被告应对原告应休未休的年休假天数，按照原告工资收入的300%向原告支付其年休假工资报酬（已经支付的部分应予以剔除）。根据《企业职工带薪年休假条例》第十一条“计算年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以计薪天数（21.75天）进行折算”，再结合原告被辞退前十二个月月平均工资为1845元的情况，计算原告的日平均工资为1845元÷21.75天=84.83元。原告在被告处工作五年十一个月，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，其每年享有5天的年休假，并依据《企业职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第十二条之规定，原告2012年可休年休假305÷365×5=4天，2013年至2017年分别可休年休假5天，2018年可休年休假76÷365×5=1天，故原告共计应休未休年休假天数为30天。综上，被告应支付原告带薪年休假工资84.83元×30天×3-84.83元×30天=5089.8元。原告要求被告支付1771元带薪年休假工资，系其对自身权利的处分，未违反法律法规强制性规定，本院予以支持。
4.关于原告要求被告支付周末加班工资的请求。在庭审过程中，原、被告均认可原告在被告处每月工作天数为26天，调休假4天，共计每年调休假4×12=48天，根据劳动与社会保障部发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，年工作日为365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）=250天，可以确定每年周末休息日应为104天，故原告每年周末休息日加班天数为104天-48天=56天，原告在被告处工作时应休未休的周末休息日共计有（5+11/12）年×56天=331.33天，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“休息日安排劳动者工作又不能安排劳动者补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬”的规定，被告应按照原告日工资的200%支付原告周末加班工资报酬。结合原告离职前十二个月平均工资为1845元的情况，计算原告日平均工资为1845元÷21.75天（日计薪天数）=84.83元，故被告应支付原告周末加班工资为84.83元×3331.33天×2=56213.45元。原告要求被告支付5040元周末加班工资，系其对自身权利的处分，未违反法律法规强制性规定，本院予以支持。
5.关于原告要求被告支付失业保险金的请求。根据法律规定和原、被告于2016年1月1日签订的书面劳动合同书第十六条的约定，被告应自与原告建立劳动合同关系之日起，为原告盛月娥缴纳失业保险金，但被告一直未缴纳，故被告应对原告因双方劳动关系终止后未能领取相应失业保险金待遇承担赔偿责任。原告在被告处工作年限为五年十一个月，依照《湖南省实施失业保险条例办法》第十条“失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%”和第九条“失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年的，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2两个月的失业保险金，最长不得超过24个月”的规定，原告可按照桃江县最低工资标准的80%领取12个月的失业保险金。根据益阳市人力资源与社会保障局发布的《关于益阳市2017年调整最低工资标准的通知》，桃江县月最低工资标准为1130元，故被告应赔偿原告因未缴纳失业保险而无法领取的失业保险金待遇10848元（1130元×80%×12）。
6.关于原告要求被告支付1月、2月、3、月份工资报酬的请求。原、被告之间成立劳动合同关系，原告享有获得劳动报酬的权利，被告应及时向原告足额支付劳动报酬，原告认为被告未支付其2018年1月、2月、3月的工资报酬共计4613元，且根据原告提交的银行流水，2018年1月、2月、3月确无被告向原告发放工资的记录，庭审中被告对原告的这项诉讼主张未提出异议，也为提交证据证实其已向原告支付2018年1月、2月、3月的劳动报酬，故对原告要求被告支付2018年1月、2月、3月的劳动报酬4613元的请求，本院予以支持。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第十五条第一款、第十六条、第四十四条、第四十五条、第五十条、第七十三条、第七十七条、第七十八条、第七十九条、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十九条、第三十条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《企业职工带薪年休假条例》第十条第一款、第十一条第三条、第五条、第十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《湖南省实施<失业保险条例>办法》第九条、第十条，参照劳动与社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，判决如下：
一、由被告桃江县桃花江竹海风景区有限公司于本判决生效后十日内支付原告盛月娥因推迟签订书面劳动合同的二倍工资差额18223元、支付违法解除劳动合同的经济赔偿金22140元、支付应休未休带薪年休假工资1771元、支付周末加班工资5040元、支付失业保险金10848元、支付劳动报酬4613元，以上共计62635元；
二、驳回原告盛月娥的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告盛月娥负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 员 詹凌云
二〇一八年六月十二日
法官 助理 李卓敏
代理书记员 欧连花
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》第十五条禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。
文艺、体育和特种工艺单位招用未满十六周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利。
第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。
建立劳动关系应当订立劳动合同。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;
(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;
(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第四十五条国家实行带薪年休假制度。
劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
(一)退休;
(二)患病、负伤;
(三)因工伤残或者患职业病;
(四)失业;
(五)生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
第七十七条用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。
调解原则适用于仲裁和诉讼程序。
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。
第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解;调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。
第九十八条用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令改正;对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。
《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；
（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；
（四）用人单位被依法宣告破产的；
（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
《企业职工带薪年休假条例》第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
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