江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏12民终2182号
上诉人(原审被告):兴化市安丰中心小学，住所地兴化市安丰镇程关西路****号。
法定代表人王坚，该校主任。
委托诉讼代理人：胡楚贻，江苏天炜律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王庆康，江苏天炜律师事务所实习律师。
被上诉人(原审原告):王桂香。
委托诉讼代理人：、王素云，江苏格来律师事务所律师。
上诉人兴化市安丰中心小学（以下简称安丰小学）因与被上诉人王桂香提供劳务者受害责任纠纷一案，不服兴化市人民法院2016年7月21日作出的（2016）苏1281民初2282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人安丰小学委托诉讼代理人胡楚贻、王庆康，被上诉人王桂香委托诉讼代理人王素云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人安丰小学上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判上诉人不承担赔偿责任，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院将王桂香进入学校后的行为理解为从事雇主指示范围内的其他活动错误，被上诉人为食堂员工，其工作场所是在食堂内，食堂是个相对封闭的环境，四面有围墙，只有王桂香进入食堂大门才算进入工作场所，王桂香系在上班途中路过操场不慎摔倒受伤，是在提供劳务前受伤，不能认定王桂香在提供劳务过程中受伤；2、上诉人与王桂香系雇佣关系，王桂香在上班途中不慎摔倒是单方事故，根据《侵权责任法》和《最高人员法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，上诉人不承担赔偿责任；3、一审法院认定王桂香护理费为100元每天以及2000元交通费过高；4、一审法院认为上诉人出于同情，多发了王桂香两个月工资，因为是上诉人自愿，所以一审法院不予扣减错误，事实上，上诉人在本案中不需要承担任何责任，多发的两个月工资应当予以扣减；5、一审法院责任比例划分不当，上诉人有通往食堂的道路，而王桂香舍近求远导致摔倒，上诉人对王桂香的受伤不存在过错，无需承担赔偿责任，即使承担，最多也只能承担30%的赔偿责任。
被上诉人王桂香答辩称：1、事发当天王桂香按照上诉人指定的时间上班，在学校操场上摔伤，事故发生的时间是王桂香上班前的合理时间，地点距离食堂150米左右，是上诉人的校园范围内，是工作场所的合理延伸，王桂香是食堂员工，上诉人认为王桂香只有进入食堂大门才算进入工作场所是对工作时间、工作场所的机械理解，按照上诉人的规定，所有人员进入学校大门后一律要求在学校步行，也就是王桂香进入校园内就要接受上诉人的管理，雇佣活动已经开始；2、被上诉人护理费、交通费符合法律规定；3、本院适用《侵权责任法》，事发当天王桂香是在操场边路牙约20公分处摔伤，雇主对提供劳务者的活动负有安全注意和劳动保护义务，一审法院判决上诉人承担70%的责任，并无不当。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
王桂香向一审法院起诉请求：判令安丰小学赔偿王桂香各项损失合计189586元。
一审法院认定事实：王桂香退休后受雇于安丰小学，在安丰小学食堂上班。2014年12月18日上午6时20分左右，王桂香上班后，在校园内操场距离食堂大约150米左右的地方不慎跌倒，致腰部受伤。经诊断，王桂香的伤情为：1、L1椎体压缩性骨折气滞血瘀，2、腰椎间盘突出症。经鉴定，构成九级伤残，误工期为180天，护理期90天，营养期90天。
上述事实有王桂香、安丰小学当庭陈述及王桂香所举兴化市第五人民医院24小时入出院记录1份、兴化市中医院入出院记录各1份、兴化市公安局安丰派出所询问笔录4份、泰州华德司法鉴定所司法鉴定文书1份等在卷佐证。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，结合庭审查明的事实，一审法院对因身体受损引起的损失认定如下：
1、医疗费11594元。王桂香提供兴化市第五人民医院24小时入出院记录1份、兴化市中医院入出院记录各1份、兴化市安丰镇卫生院出院记录1份、医药费发票5份，主张医疗费11594元。安丰小学兴化市安丰中心小学认为，票据真实性无异议，但数额由法庭审查。一审法院认定医疗费为11593.92元。
2、住院伙食补助费520元。王桂香住院时间为26天，每天按20元计算。安丰小学认为，标准应为18元/天。结合王桂香提供的2份住院记录，一审法院认定住院伙食补助费为26天*18元/天=468元。
3、营养费1800元。一审法院予以认可。
4、护理费9000元。王桂香主张护理费为90天，每天按100元计算。安丰小学认为，护理标准应为80元/天。一审法院酌定护理天数为90天，每天按100元计算，故认定护理费为9000元。
5、误工费8400元。王桂香认为误工时间为6个月，每月按1400元计算。安丰小学认为，王桂香的工资只有1280元。一审法院酌定误工时间为6个月，每月按1280元计算，故认定误工费为7680元。
6、交通费2000元。安丰小学认为，交通费过高，一审法院酌定交通费1500元。
7、残疾赔偿金148692元(37173元/年*4)。经鉴定，王桂香的受伤构成九级伤残，一审法院认定残疾赔偿金为148692元。
8、精神损害抚慰金6000元。一审法院认定王桂香的精神损害抚慰金6000元。
综上，认定王桂香在本起受伤过程中的各种损失合计186733.92元。
本案的争议焦点为：一、王桂香的受伤是否是在提供劳务过程中形成的；二、王桂香的受伤，其自身、安丰小学应当各自承担怎样的责任。
一、王桂香的受伤是否是在提供劳务过程中形成的。
王桂香认为，王桂香是在提供劳务过程中受伤的，并提供了四份证人证言。安丰小学认为王桂香是在上班过程中受伤的。对王桂香提供的四份证人证言的真实性予以认可，但不能达到王桂香的证明目的。一审法院认为，提供劳务即：从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中，王桂香已经进入学校，是在校园内操场距离食堂大约150米左右的地方不慎跌倒的。王桂香是受雇于学校，王桂香进入学校以后的行为，应该理解为是在从事雇主指示范围内的其他劳务活动。故一审法院认定王桂香的受伤是在提供劳务过程中形成的，安丰小学关于王桂香是在上班过程中受伤的抗辩，一审法院不予认可。
二、王桂香的受伤，其自身、安丰小学应当各自承担怎样的责任。
王桂香认为，王桂香的受伤应当适用无过错责任，即：学校承担全部责任。安丰小学认为，即使王桂香的受伤是在从事劳务过程中形成的，但安丰小学没有过错，也不应当承担责任。一审法院认为，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。所以，王桂香、安丰小学之间的关系不是劳动关系，而是一种特殊的劳务关系，应当适用劳务关系的相关法律规定。即：本案适用过错原则。结合本案的具体情况，王桂香构成九级伤残，排除王桂香有自残的可能，王桂香的受伤主要是因为安丰小学提供劳务的环境所致，故安丰小学应当负主要责任。
综上，一审法院认为，王桂香是退休后再受雇于安丰小学，双方之间的关系不是劳动关系，而是一种特殊的劳务关系，应当适用劳务关系的相关法律规定。即：提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。综合本案全过程，一审法院酌定王桂香承担30%的责任，安丰小学承担70%的责任。即安丰小学赔偿王桂香各项损失人民币130713.74元。王桂香受伤后，安丰小学曾给付王桂香20000元，王桂香理解为预付医药费，安丰小学理解为借款，因没有出具借条，一审法院认定为预付相关费用，应当予以扣减，即：安丰小学应当再赔偿王桂香110713.74元。安丰小学出于同情，多发了王桂香2个月工资，因为是安丰小学自愿的，一审法院不予扣减。王桂香关于应当适用无过错原则的诉称，一审法院不予支持。安丰小学关于王桂香不是在从事劳务活动中受伤的辩称，一审法院不予支持。安丰小学关于其在王桂香受伤过程没有责任的辩称，一审法院亦不予支持。安丰小学辩称，王桂香的受伤是因为王桂香在操场上后退造成的，因没有证据证实，一审法院不予认可。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、安丰小学于判决生效后十日内赔偿王桂香人民币110713.74元。二、驳回王桂香王桂香的其他诉讼请求。案件受理费4035元，鉴定费1580元，合计5615元。王桂香负担1685元，安丰小学负担3930元。鉴定费1580元，因王桂香已垫付，安丰小学在履行上述给付义务时一并给付王桂香。
本院二审期间，本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人安丰小学向本院提交事发当天的路面平面示意图及案涉现场照片，证明安丰小学不存在过错；被上诉人王桂香质证认为，对上诉人提供的兴化市安丰中心小学的示意图真实性无异议，对两份照片有异议，该照片系事发后所拍，事发后上诉人对这个事发地点已经进行修理，不能还原案件的事实。本院对路面平面示意图及案涉现场照片真实性予以确认，但不能证明安丰小学不存在过错。二审查明事实与一审相同，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理，本案适用过错责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。结合本案的具体情况，王桂香受雇于学校，摔伤地点在安丰小学的校园范围内，王桂香进入学校以后的行为，应该理解为是在从事雇主指示范围内的其他劳务活动，因此安丰小学应当依法承担赔偿责任。至于安丰小学是否存在过错，安丰小学要求王桂香早晨六点二十前到达学校上班，王桂香摔伤时尚处于天黑阶段，但安丰小学并未设置照明设施，该场地存在安全隐患，故安丰小学应当负主要责任。一审法院酌定王桂香承担30%的责任，安丰小学承担70%的责任并无不当。
安丰小学认可两个月工资系其出于同情，多支付给王桂香，该工资系安丰小学自愿给付，本院依法不予扣减。关于护理费，一审法院酌定为100元，并不不当；关于交通费，王桂香并未提供交通费单据，一审法院酌定为1500元，符合王桂香的伤情及当地实际情况，并无不当。
综上所述，上诉人安丰小学的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4035元，由上诉人安丰小学负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李惠平
审 判 员 刘春生
代理审判员 宗 雯
二〇一六年十二月五日
书 记 员 王 春