河北省邯郸市中级人民法院发文稿纸
标题河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
案号（2016）冀04民终4380号
拟稿人徐海燕领导批示月日校对人共印份数
院长：
月日拟稿时间2016年月日
河北省邯郸市中级人民法院
民事判决书
（2016）冀04民终4380号
上诉人（原审被告）新八建设集团有限公司，住所地湖北省武汉市新洲区辛冲东城湾。
法定代表人刘先成，该公司董事长。
委托代理人赵文杰，河北盛仑律师事务所律师。
上诉人（原审被告）吴卫华，男，1976年3月16日出生，汉族，现住河北省邯郸市丛台区。
委托代理人王志伟，河北浩博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴国新，男，1982年1月3日出生，汉族，湖北省广水市人，现住湖北省广水市。
委托代理人黄强，湖北法辉律师事务所律师。
委托代理人吴琼，湖北法辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）邓鹏，男，1981年11月24日出生，汉族，湖北省广水市人，现住湖北省广水市。
上诉人新八建设集团有限公司、吴卫华因与被上诉人吴国新、邓鹏生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省邯郸市邯山区人民法院（2015）邯山民初字第01242号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
新八建设集团有限公司上诉请求：1、新八建设集团有限公司将其所承包的阿尔卡迪亚蓝天城一期工程部分外墙涂料施工工程，转包给吴卫华，吴卫华将工程分包给了邓鹏，吴国新经丁开明介绍给邓鹏从事劳务，邓鹏是吴国新的直接雇主。2、吴国新提交的鉴定意见书程序违法，系单方委托，原审法院予以采纳是认定事实错误。3、一审诉讼费应当由各被上诉人与上诉人共同承担。
吴卫华上诉请求：1、新八建设集团有限公司将其所承包的阿尔卡迪亚蓝天城一期工程部分外墙涂料施工工程，转包给吴卫华，吴卫华将工程分包给了邓鹏，吴国新系邓鹏雇佣人员，与上诉人无关。一审判决认定被上诉人吴国新受上诉人雇佣，证据不足。2、吴国新提交的鉴定报告程序违法，故一审法院参照该鉴定结论认定护理期限、误工期限、营养期限、鉴定费均无事实根据。3、一审法院判决交通费1000元证据不足。4、上诉人应邓鹏的请求，为吴国新垫付医疗费56000元，给吴国新现金10000元，给付邓鹏11000元。一审法院对垫付款没有认定，也没有扣除。5、吴国新户籍为农民，残疾赔偿金不应当按城镇居民标准判决。
吴国新辩称：上诉人上诉理由不能成立，应予维持原判。
吴国新向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告各项损失共计163614元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实，2013年4月17日，被告新八建设集团有限公司与被告吴卫华签订《工程施工合同》，合同约定由被告吴卫华承包阿尔卡迪亚蓝天城一期5号楼工程。2013年7月，原告吴国新经丁开明、被告邓鹏介绍到阿尔卡迪亚蓝天城5号楼上班从事外墙涂料作业。2013年8月9日原告吴国新在该工地从事外墙涂料工作时，因其所在的吊篮倾斜，发生事故导致受伤。事故发生后，原告分别在邯郸市中心医院及湖北省广水市第一医院住院治疗，住院费用由被告吴卫华交纳。后原告当事人双方因赔偿事宜协商未果，诉至本院，诉请如前。另查明，2015年4月12日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具鄂明医鉴字（2015）第0493号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、吴国新的伤残程度为九（9）级。2、伤后误工时间为270日，护理时间为180日，营养时间为90日，后续治疗费预计在3000元或据实赔付。以上事实有当事人陈述、原告身份证、（2014）邯山民初字第511号民事判决书、（2015）邯市民二终字第80号民事判决书、证人证言及庭审笔录等证据存卷佐证，经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。
一审法院认为，被告新八建设集团有限公司将阿尔卡迪亚蓝天城一期5号楼工程承包给被告吴卫华。原告吴国新于2013年7月受雇于被告吴卫华，在被告新八建设集团有限公司阿尔卡迪亚蓝天城一期5号楼工程从事外墙涂料工作时人身受到伤害，造成损失。被告新八建设集团有限公司将阿尔卡迪亚蓝天城一期5号楼工程发包给不具备用工主体资格的被告吴卫华，并签订《工程施工合同》。原告吴国新经丁开明介绍到该工地工作，应属被告吴卫华招用的劳动者。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。被告新八建设集团有限公司发包工程时，应当对承包者资质进行审核。而被告新八建设集团有限公司未经审查即将阿尔卡迪亚蓝天城5号楼工程发包给不具有相应资质和用工主体资格的被告吴卫华，故应当由被告新八建设集团有限公司承担用工主体责任。被告新八建设集团有限公司、吴卫华虽对湖北明鉴法医司法鉴定所鄂明医鉴定字（2015）第0493号司法鉴定意见书有异议，但未提供相关证据，法院对该司法鉴定意见书采纳。对原告吴国新在其承建的工地施工中所遭受的人身和财产损失承担赔偿责任。1、原告请求医疗费3000元，因未提供证据，法院不予支持；2、原告请求误工费30150元，因所提供证据不符合法律规定，法院不予认可，参照湖北明鉴法医司法鉴定所鄂明医鉴定字（2015）第0493号司法鉴定意见书误工时间为270日；参照《河北省2015年道路交通事故人身损害赔偿标准》建筑业年平均工资（37954元÷365天×270日=28074.6元）原告的误工损失应为28074.6元；3、原告请求护理费20400元，因所提供证据不符合法律规定，法院不予认可，参照湖北明鉴法医司法鉴定所鄂明医鉴定字（2015）第0493号司法鉴定意见书护理时间为180日；参照《河北省2015年道路交通事故人身损害赔偿标准》居民服务、修理和其它服务业年平均工资（32045元÷365天×180日=15802.2元）原告的护理费应为15802.2元；4、原告请求营养费7200元过高，参照湖北明鉴法医司法鉴定所鄂明医鉴定字（2015）第0493号司法鉴定意见书营养时间为90日X50元=4500元，支持原告营养费为4500元；5、原告请求伤残赔偿金96564元，（参照2015年度河北省城镇居民人均年可支配收入24141元×20×0.2=96564元）符合法律规定，法院予以支持；6、原告请求精神损害抚慰金3000元，因原告身体残疾，给其身心和精神带来伤害，其要求精神抚慰金的主张应予支持；7、原告请求交通费2000元过高，酌情支持1000元；8、原告请求鉴定费1300元，有相应证据为证，为实际产生的费用，法院予以支持；综上，原告各项损失共计为150240.8元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，遂判决如下：一、被告吴卫华于本判决书生效之日起十五日内赔偿原告吴国新1502**.8元；被告新八建设集团有限公司承担连带责任。二、驳回原告吴国新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，案件事实与原审查明一致。
本院认为，关于吴国新的伤残鉴定，吴国新一审中提交了湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定意见书，该鉴定系湖北广众律师事务所委托湖北明鉴法医司法鉴定所做出，该鉴定机构及鉴定人员均有资质，鉴定程序合法，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》二十八条，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。上诉人虽有异议，但没有提交其他相反证据予以反驳。原审法院根据该鉴定结论认定的护理期限、误工期限、营养期限、判决吴国新护理费、误工费、营养费、鉴定费并无不当。关于新八建设集团有限公司和吴卫华上诉提出吴国新系邓鹏雇佣，邓鹏应该承担责任的问题，经一审二审查明，新八建设集团有限公司将阿尔卡迪亚蓝天城一期5号楼工程发包给不具备用工主体资格的吴卫华，并签订《工程施工合同》，吴国新经丁开明、邓鹏介绍到阿尔卡迪亚蓝天城5号楼上班从事外墙涂料作业，2013年8月9日吴国新在该工地从事外墙涂料工作时受伤，新八建设集团有限公司和吴卫华一二审期间均未提交邓鹏雇佣吴国新的证据，故新八建设集团有限公司和吴卫华要求邓鹏承担赔偿责任没有事实和法律依据。关于残疾赔偿金，吴国新在河北邯郸市阿尔卡迪亚蓝天城一期5号楼工程干活时受伤，原审法院参照2015年度河北省城镇居民人均年可支配收入判决并无不当。关于垫付医疗费和垫付款的问题，一审法院判决上诉人赔偿款项中并未包括吴国新的医疗费，一二审期间上诉人吴卫华并未提交给吴国新现金10000元及给付邓鹏11000元的证据，原审法院判决并无不当。关于交通费，吴国新在干活中受伤住院，原审法院酌情判决1000元交通费并无不当。关于诉讼费承担问题，根据诉讼费管理办法规定，原审法院判决新八建设集团有限公司承担相应诉讼费并无不当。综上所述，上诉人新八建设集团有限公司和吴卫华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理，新八建设集团有限公司所交1150元，由新八建设集团有限公司负担；吴卫华所交1150元，由吴卫华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 温永国
审 判 员 徐海燕
代理审判员 刘 勇
二〇一六年十月十六日
书 记 员 郝培培