安徽省砀山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）砀民一初字第01259号
原告:张德顺，农民。
委托代理人：黄若汉，安徽梨都律师事务所律师。
委托代理人：冯高荣，安徽梨都律师事务所律师。
被告：王存，农民。
委托代理人：朱怀良，安徽梨苑律师事务所律师。
被告:杜广杰，农民。
委托代理人：杜法良，安徽梨苑律师事务所律师。
被告:黄盖，农民。
委托代理人：史先海，砀山县砀城镇法律服务所法律工作者。
本院于2015年5月25日立案受理了原告张德顺诉被告王存、杜广杰、中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司、赵咬金、靖江市博明汽车销售有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司靖江支公司机动车交通事故责任纠纷一案，诉讼过程中，原告自愿撤回了对被告赵咬金、靖江市博明汽车销售有限公司的起诉，又应被告杜广杰申请，追加黄盖为本案的共同被告。经本院主持调解，原告与中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司、中国太平洋财产保险股份有限公司靖江支公司达成调解协议。依法组成合议庭，于2015年12月28日公开开庭进行了审理。原告张德顺委托代理人黄若汉，被告王存委托代理人朱怀良，被告杜广杰委托代理人杜法良，被告黄盖及其委托代理人史先海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张德顺诉称：2015年1月17日，王存驾驶杜广杰所有的皖L×××××号小型普通客车，沿砀山县310国道由西向东行驶至298KM+850M处时，因操作不慎，与路南花坛相撞，致该车向左前方滑移并向右翻倒地，并与赵咬金驾驶的苏M×××××号车辆相撞，造成两车受损、皖L×××××号小型普通客车乘员原告及赵咬金等人受伤的道路交通事故。经萧县公安局交通警察大队认定：王存负此事故的全部责任，原告等人无责任。原告受伤后，在徐州医学院附属医院住院治疗73天，花费医疗费116480.30元。经安徽永泰司法鉴定所鉴定，车祸致原告双下肢瘫痪为6级伤残，遗留大小便失禁为5级伤残，且需要部分护理依赖。请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、××赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费等各项损失计款390908.66元（变更诉讼请求后的数额）。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：
1、原告的身份证、户口本复印件，证明原告的诉讼主体资格及家庭成员状况。
2、王存的驾驶证、皖L×××××车辆行驶证复印件各一份，证明被告主体及车辆信息。
3、交通事故认定书，证明王存负事故全部责任，原告无责任。
4、原告住院病历、用药清单、医疗费发票，证明原告住院73天，医药费117229.3元。
5、××器具费发票三张，证明原告购买××器具花费2570元。
6、安徽永泰司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告伤残等级及护理依赖程度，鉴定费用1600元。
7、交通费发票5页，证明交通费用为1440元。
8、于忠刚个体营业执照复印件及证明各一份，证明原告为厨师，月工资为4500元。
9、涉案车辆交强险、商业险保单及有关人员的驾驶证、行车证，证明涉案车辆投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。
被告王存的质证意见为：对证据1、2、3、4、9无异议。对证据5，原告购买的××用具没有医院的相关证明，所开具的发票不是正规票据，不具有真实性、合法性。对证据6，已经进行了新的司法鉴定，该证据不能作为定案的依据，其支出的鉴定费用应当由原告本人承担。对证据7的真实性、合法性有异议，其中有加油票和连号的票据，不能证明实际的时间、地点，不具有真实性、合法性。对证据8，不能提供实际给付工资的工资单及超过税收部分的纳税凭证，因此，不具有真实性、合法性。
被告杜广杰对原告证据不发表质证意见。
被告黄盖对原告证据的质证意见同与被告王存的质证意见。
王存辩称：发生交通事故及原告受到伤害是事实。被告王存是在为原告及其他被告、受益人共同去黄口唱歌期间驾驶车辆造成的事故，应当减轻王存的赔偿责任。被告及其他受益人均已经部分赔偿了原告，应在赔偿总额中扣除。王存已经给了26000元，黄盖已经给了15000元，于凯给了10000元，唐文岗给了5000元，文哲给了5000元，事主王鹏举给付18000元，另外，保险公司给付了22000元。原告已经实际得到101000元，应当在计算原告的实际赔偿中予以扣除。
被告王存为支持其主张，提供如下证据：
1、安徽梨都司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告构成五级伤残及七级伤残，护理依赖程度为两年的部分依赖。
2、录音光盘一个，证明原告得到赔偿款79000元，不包括保险公司给付的22000元。
原告的质证意见为：对证据1无异议，护理依赖是部分依赖，暂定为两年，而不是认定为两年。对证据2，本案是侵权案件，原告并没有起诉其他人，其他人只是出于朋友关系给的钱。王存给了5000元，其他人给的钱数属实。
被告杜广杰不发表质证意见。
被告黄盖对王存提供证据无异议。
杜广杰辩称，本案事故车辆是杜广杰通过黄盖及黄盖所在的4S店订购的车辆，事故发生时，该车辆尚未交接，本次事故杜广杰无法预见和实际控制车辆，因此，杜广杰不应当承担责任。
被告杜广杰为支持其主张，提供如下证据：
1、杜广杰的身份证复印件，证明杜广杰的诉讼主体资格。
2、杜广杰与黄盖之间的协议书、杜广杰在2015年1月份的考勤记录、QQ聊天记录，证明事故发生时，车辆尚未交接，杜广杰不在砀山。
原告对杜广杰证据的质证意见如下：对证据1无异议。对证据2中的考勤记录的真实性不予认可，即使原告不在场，但是杜广杰是车主。协议的最后一条是双方自行约定的，不能对抗他人，该协议与原告无关。对QQ聊天记录不予认可，暂时无法判断真实性。
被告王存对杜广杰证据无异议。
被告黄盖对杜广杰证据1无异议。对证据2的QQ聊天记录和考勤记录认为与本案没有关联性，协议书为无效协议。
黄盖辩称：黄盖不是肇事司机，也不是车辆所有人，既没有买车，也没有卖车，黄盖参与车辆的交付是职务行为。4S店在萧县龙城镇设立了分销店，工商注册黄盖是分销店负责人，因此黄盖在车辆交易中是职务行为。杜广杰申请黄盖为被告主体不适格。事故发生后，杜广杰与黄盖签订的协议应为无效协议。协议书签订的内容是对原告财产赔偿款的确认，协议没有征求债权人的同意和认可，黄盖和杜广杰签订的协议将责任排除也于法无据。4S店将车辆交付杜广杰之前仍是该车的所有权人和管理人，协议中的担保人4S店没有追认，因此该协议无效。王存是该起事故的全责人。原告已经得了101000元的赔偿款应当从赔偿总额中扣除。
黄盖为支持其主张提供如下证据：
1、汇款凭证2张，证明交通事故发生后，黄盖给付原告15000元。
2、销售发票，证明发票开具日期为2015年1月7日，卖车方是4S店，并非黄盖。
原告的质证意见为：对证据1无异议。对证据2的销售发票开具日期是2015年1月7日，是在事故发生之前。
被告王存对黄盖证据无异议。
被告杜广杰的质证意见为：对证据1的真实性无异议，对证据2，事故发生时，车辆还没有进行交接。
经当事人举证、质证，本院对证据认证如下：
各被告对原告证据1、2、3、4、9无异议，本院对原告证据1、2、3、4、9的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定；被告对原告证据证据7虽有异议，鉴于原告在徐州医学院附属医院住院治疗73天，支付交通费1440元属于正常范畴，本院对原告证据7的真实性予以认定；被告对原告证据5、6、8有异议，原告证据5、8没有其它证据佐证，证据6被新的鉴定结论取代，本院对原告证据5、6、8的真实性不予认定。原告和其它被告对王存证据1无异议，本院对王存证据1的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定；原告对王存证据2有异议，因王存提交的证据不能自己已经给付原告款26000元，本院对王存主张已经给付原告款26000元的真实性不予认定。王存对杜广杰证据无异议，原告和黄盖对杜广杰证据2虽有异议，因未提供相反证据，本院对杜广杰所举证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。王存对黄盖证据无异议，原告和杜广杰对黄盖证据2虽有异议，但异议不成立，本院对黄盖所举证据的证明目的予以认定，对证据2与本案的关联性不予认定。
本院查明的事实为：原、被告及王鹏举、文哲、唐文岗、于凯均系同学关系。杜广杰委托黄盖为其购买车辆并办理入户手续。2015年1月7日，黄盖在宿州东城汽车销售服务有限公司为杜广杰购买小型普通客车一辆，入户牌照为皖L×××××号。在该车尚未交付杜广杰之前，黄盖于2015年1月17日驾驶该车参加王鹏举小孩的送粥米。聚餐后由王存驾驶该车载有原告、王鹏举和乘坐另一辆车的黄盖、文哲、唐文岗、于凯一同去萧县黄口镇唱歌。当该车行驶至砀山县310国道298KM+850M处时，因王存操作不慎，与路南花坛相撞，致该车向左前方滑移并向右翻倒地，又与赵咬金驾驶的苏M×××××号车辆相撞，造成两车受损、原告等人受伤的道路交通事故。经萧县公安局交通警察大队认定，王存负此事故的全部责任，原告等人无责任。原告受伤后，在徐州医学院附属医院住院治疗73天，其中25天需要加强营养，共花费医疗费116480.30元，交通费1440元。原告三次购买××器具共花费2570元，无医嘱证明且三张票据均为收据。原告之女张芸熙出生于2011年11月19日，现随其父母在农村生活。原告伤情由本人委托，安徽永泰司法鉴定所于2015年5月13日出具的司法鉴定意见书认定：原告脊髓损伤经治疗遗留双下肢瘫痪的伤残等级为6级，遗留大小便失禁的伤残等级为5级并需要部分护理依赖。原告支付鉴定费1600元。王存对该鉴定结论不服，申请重新鉴定，经本院委托，安徽梨都司法鉴定所于2015年10月26日出具的司法鉴定意见书认定：车祸致原告脊髓损伤分别构成《道标》5级及7级伤残；原告护理依赖程度暂定为2年部分护理依赖。另查明，皖L×××××号小型普通客车在中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司投保了交强险和每座10000元的乘客座位责任险，苏M×××××号车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司靖江支公司投保了交强险和限额为300000元的第三者责任险。该起事故均发生在两保险公司的保险期间内。2015年6月29日，原告与两家保险公司达成了赔偿协议，中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司在乘客座位责任险限额内足额赔偿原告损失10000元，中国太平洋财产保险股份有限公司靖江支公司在交强险无责任险限额内足额赔偿原告损失12000元。黄盖和杜广杰于2015年5月28日达成协议，约定本次交通事故杜广杰应负责任由黄盖承担，与杜广杰无关。事故发生后，王鹏举、文哲、唐文岗、于凯已分别支付原告款18000元、5000元、5000元和10000元，黄盖、王存各赔偿原告款15000元和5000元。2015度安徽省内道路交通事故人身损害赔偿标准为：农村居民人均纯收入为9916元/年，农村居民人均消费支出7981元/年，农村居民误工损失每人每天74.48元，护理费每人每天104.36元，住院伙食补助费、营养费为每人每天各30元。
本院认为：损害应当赔偿。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故，由保险公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由责任人按责任大小分担责任。本案王存驾驶车辆操作不慎，发生交通事故致原告受伤，交通管理部门认定应负事故的全部责任，因系无偿驾驶车辆且是在为包括原告在内的受益人共同去黄口唱歌期间发生的事故，应对原告损失承担主要责任。黄盖系事故车辆的实际控制人，其擅自将车辆交与王存驾驶，又与杜广杰签订协议自愿承担杜广杰应负责任，应其对原告损失应承担次要责任。杜广杰虽系事故车辆所有人，因发生事故时未实际控制车辆，未参与去黄口唱歌，又与黄盖达成了赔偿协议，故杜广杰不承担责任。原告和王鹏举、文哲、唐文岗、于凯系王存驾驶车辆的相对受益人，亦应适当分担相应责任。王鹏举、文哲、唐文岗、于凯各自支付给原告的款，应视为对原告的赔偿款。原告合理损失为：医疗费116480.30元，住院期间的护理费73天×104.36元/天=7618.28元，住院伙食补助费73天×30元/天=2190元，营养费25天×30元/天=750元，交通费1440元，××赔偿金9916元/年×20年×64%=126924.80元，精神损失费32000元，后续护理费为104.36元/天×365天×2年×50%=38091.40元，张芸熙的抚养费7981元/年×14年÷2人×64%=35754.88元，鉴定费1600元。原告主张自己是厨师，月工资为4500元，应按该标准赔偿其误工损失，证据不足，其误工损失应按农村居民标准计算至伤残确定前一日为115天×74.48元/天=8565.20元。原告的其它请求，于法无据，本院不予支持。以上款合计371414.86元，扣除保险公司、王鹏举、文哲、唐文岗、于凯已经赔偿款共60000元，余款311414.86元，结合本案实际情况，由王存酌情赔偿65%计款202419.67元，由黄盖酌情赔偿30%计款93424.46元。王存、黄盖分别已付款5000元和15000元应从其各自赔款中扣除。王存主张自己已经给付原告款26000元，证据不足；黄盖称其参与车辆的交付是职务行为，其与杜广杰签订的协议无效，证据不足且与事实不符，上述两被告的抗辩意见本院均不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院关于《审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告王存赔偿原告张德顺医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、××赔偿金（含被抚养人生活费）、精神损失费等各项损失计款202419.67元，扣除已付款5000元，余款197419.67元，于判决生效后10日内一次付清。
二、被告黄盖赔偿原告张德顺医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、××赔偿金（含被抚养人生活费）、精神损失费等各项损失计款93424.46元，扣除已付款15000元，余款78424.46元，于判决生效后10日内一次付清。
三、驳回原告张德顺的其它诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7144元，由原告张德顺负担1700元，被告王存负担3800元，被告黄盖负担1644元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审 判 长 吕清民
审 判 员 王法中
人民陪审员 张成行
二〇一六年一月十八日
书 记 员 吴 越
附本案适用的法律、法规条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"彭金华盗窃刑罚变更刑事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-04-14\\\\\",\\\\\