北京市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016)京01刑终445号
原公诉机关北京市海淀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张波。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年12月1日被羁押，同年12月31日被逮捕。现羁押于北京市海淀区看守所。
北京市海淀区人民法院审理北京市海淀区人民检察院指控被告人张波犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月5日作出（2016）京0108刑初578号刑事判决。原审被告人张波不服，提出上诉。本院于2016年7月21日立案受理，依法组成合议庭，并于立案后向上诉人告知了合议庭组成人员、书记员名单及上诉人依法享有的各项诉讼权利。合议庭通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市海淀区人民法院判决认定，2015年12月1日晚，买毒人向公安机关投案时提供了被告人张波贩卖毒品的线索，并表示愿意配合民警将其抓获。后买毒人在本市海淀区筹集毒资并向被告人张波约购毒品。当日22时许，被告人张波在本市海淀区海淀南路××宾馆222房间内，以人民币2000元的价格向买毒人贩卖白色晶体4包后，被民警当场抓获。经鉴定，上述晶体检出甲基苯丙胺，净重2.97克。后民警另从被告人张波随身携带的黑色盒子内起获3包白色晶体，从其上衣口袋内起获1包白色晶体，经鉴定均检出甲基苯丙胺，净重分别为2.29克、12.33克。
北京市海淀区人民法院判决认定上述事实的证据有：
1.被告人张波于2015年12月2日1时49分至2时37分所作供述，其述称2015年12月1日20时许，吴×给其打电话说要其给他拿点冰毒，他在海淀南路××宾馆等其。22时许，其来到××宾馆，在房间内将4小包白色晶体状的冰毒给了吴×，同时吴×给了其2000元，二人刚走出房间时就有警察出来将其抓住了。其给吴×冰毒并没有收他钱，2000元是之前他欠其的，因为吴×和其是哥们，关系好，冰毒是其白给他的。民警在抓其时，除了2000元现金，还从其身上的一个黑色盒子里起获了3小包冰毒，在其上衣口袋内起获了1包冰毒，一共4包冰毒。其是使用“136XXXX****”的手机号和吴×联系的，其现在找不到卖家。
2.证人吴×于2015年12月1日21时10分至21时18分所作证言，其证言证实其准备以其个人名义给张波打电话，以假买的方式联系张波并从他手里购买毒品，让民警在交易地点蹲守，等交易成功后民警就可以将他抓获。其是通过其他朋友介绍认识的张波，其自己也吸毒，以前也从张波那里买过毒品，所以知道张波手里有毒品卖。其之所以这么做是因为其之前偷过东西，今天来派出所就是为了投案自首，其为了减轻自己的罪行，愿意配合公安机关打击毒品犯罪。
证人吴×于2015年12月1日23时00分至23时15分所作证言，其证言证实当日21时许，其来到派出所投案自首，为了减轻自己的罪行，其将自己知道的一名涉嫌贩卖毒品的男子张波举报给民警。民警在了解情况后，迅速向领导反映了情况，在得到领导批示后，民警开始开展工作。其在派出所内用手机给张波打电话，问他手里是否有毒品卖，张波说有，其二人就谈好以2000元的价格购买4包冰毒，之后双方就约好在海淀南路×号××宾馆内见面交易，张波也同意了。结束通话后，民警在派出所内交给其2000元作为购买毒品的费用。22时许，民警带其一起来到交易地点，民警在宾馆内蹲守。安排好后，过了一会儿张波就来到了聚贤贵都宾馆，其二人在房间内进行了交易，其给了张波2000元，张波给了其4包塑料袋包装的冰毒，之后其就让张波离开，张波开门出去的时候在旁边蹲守的民警就冲出来将他抓获了。民警抓获张波后，在他的钱包里找到了其给的2000元人民币，在他的衣服口袋里找到了1个黑色盒子，盒子里有3包塑料袋装的白色晶体，在他的衣服口袋里找到了1个比较大的塑料包装的白色晶体，其主动将从张波那里假买的4包塑料包装的白色晶体交给了民警。
3.证人李×（海淀分局海淀派出所民警）的证言，其证言证实2015年12月1日20时许，举报人吴×来所举报一名叫张波的男子涉嫌贩卖毒品，并表示愿意配合民警以假买的方式将他抓获。后吴×在所内用电话和该男子进行联系，二人约定以2000元的价格购买4包冰毒，并约在海淀南路的××宾馆内进行。后其等人筹集人民币2000元，并带领举报人来到约定地点进行交易。21时许，其与同事于×带领举报人吴×来到宾馆222房间，其二人在周边设伏。22时30分左右，张波进入到房间，在两人交易完成，张波开门离开之际，其等人迅速上前将他抓获。其等人从张波身上携带的黑色盒子内起获3包塑料袋包装的白色晶体，从他口袋内起获1包塑料袋包装的白色晶体，从他钱包内起获交易的毒资2000元。当时二人交易已经成功，张波已经将4包白色晶体交给了吴×。
4.证人于×（海淀分局海淀派出所民警）的证言，其证言内容与证人李×的证言所证实的内容大致相同。
5.毒品检验报告，证实4包塑料袋包装的白色晶体检出甲基苯丙胺，净重2.97g；3包塑料袋包装的白色晶体检出甲基苯丙胺，净重2.29g；1包塑料袋包装的白色晶体检出甲基苯丙胺，净重12.33g。
6.现场检测报告，证实被告人张波的检测样本经现场检测，结果呈苯丙胺类阳性。
7.扣押报告书、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，证实2015年12月1日，民警从吴×身上起获4包塑料袋包装的白色晶体，从被告人张波身上起获人民币2000元、从其身上携带的黑色盒子内起获3包塑料袋包装的白色晶体、从其口袋内起获1包塑料袋包装的白色晶体。民警在当事人及见证人在场的情况下，对上述白色晶体及人民币依法予以扣押。
8.毒品、毒资照片，证实起获的毒品、毒资的相关情况。
9.筹集毒资报告、发还报告书及发还清单，证实2015年12月1日晚，民警在得到吴×提供的线索后，在派出所内筹集毒资人民币2000元的情况；现该笔款项已被依法发还。
10.通话记录及办案说明，证实案发当日晚，举报人吴×使用号码为138XXXX****的手机与张波号码为136XXXX****的手机进行过多次通话。
11.办案说明二份，证实因被告人张波不交代其毒品是从何处购买，也不交代对方的联系方式及身份信息，故民警无法继续追查其上家；因被告人张波本人拒不交代其在京暂住地，故无法核实相关情况，无法对其在京暂住地进行搜查。
12.受案登记表，证实2015年12月1日21时10分，吴×来派出所投案自首，表示愿意提供张波贩卖毒品的线索，并愿意以假买的方式配合民警抓获张波。
13.到案经过，证实被告人张波的到案情况。
14.身份证明，证实被告人张波身份的相关情况。
根据以上事实和证据，北京市海淀区人民法院认为，被告人张波违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。鉴于案件系公安机关以特情介入方式侦破，对被告人张波酌予从轻处罚。据此，判决：被告人张波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，剥夺政治权利一年，罚金人民币二万元。
上诉人张波的上诉理由是量刑过重。二审期间，上诉人提出其没有贩卖毒品，买毒人吴×曾从其处借钱，案发时吴×向其偿还借款，其将毒品赠送给吴×；从其身上另起获的毒品为自己吸食之用，不应计入贩卖毒品的数量，应属于非法持有毒品。
经二审查明的事实和证据与一审相同，本院经审核后予以确认。
对于上诉人所提其行为属于赠送毒品并收取吴×偿还欠款的意见，经查，上诉人张波携带毒品至交易地点与买毒人进行交易的行为，有证人吴×的证言与证人李×、于×的证言互相印证，并有通话记录等证据予以佐证，已经形成了完整的证据链条。上诉人该项意见与在案证据不符，且无其他证据予以佐证，故本院依法不予采纳。
对于上诉人所提从其身上另查获的毒品应认定为非法持有毒品的意见，经查，贩毒人员被抓后，对于从其身上另查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。上诉人张波因贩毒被当场查获，其随身携带大量毒品进入交易现场，数量明显超出其正常吸食量，携带毒品的包装方式、分装重量与其所贩卖毒品的形态基本一致，符合毒品交易惯例。虽然本次实际交易毒品数量为2.97克，但不影响对其所携带毒品行为性质的认定。故上诉人该项意见缺乏事实和法律基础，本院依法不予采纳。
对于上诉人所提原判量刑过重的意见，经查，原审人民法院在正确认定贩卖毒品数量的基础上，充分考虑了全案量刑情节，对张波的量刑是在法定刑罚幅度内作出的，并无不当。故本院对该意见不予采纳。
本院认为，上诉人张波违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。鉴于本案系以特情介入侦破，毒品并未流入社会，依法对其从轻处罚。一审人民法院根据张波犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，定罪、适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 军
代理审判员 袁慧超
代理审判员 相 阳
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 宗园园