安徽省含山县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖0522民初960号
原告：吴开明，男，1957年6月2日出生，汉族，木工，住安徽省含山县。
委托代理人：张进，安徽和瑞律师事务所律师。
被告：刘祥有，男，1967年3月19日出生，汉族，务工，户籍地安徽省含山县，现住安徽省含山县。
被告：安徽省含山县褒禅寺，住所地安徽省含山县环峰镇褒禅山风景区，组织机构代码34869498-X。
负责人：释绍云，该寺住持。
被告：陶刚，男，1982年10月15日出生，汉族，务工，住安徽省含山县。
上述三被告共同委托���理人：齐伟，安徽省含山县环峰镇法律服务所法律工作者。
被告：徐兴来，男，1975年2月10日出生，汉族，木工，住安徽省含山县。
被告：任良忠，男，1963年10月3日出生，汉族，木工，住安徽省含山县。
原告吴开明诉被告刘祥有、安徽省含山县褒禅寺、陶刚、徐兴来、任良忠健康权、身体权纠纷一案。本院于2016年4月5日立案受理后，依法由审判员钱耕坤适用简易程序于2016年7月27日公开开庭进行了审理。原告吴开明及其委托代理人张进,被告刘祥有、陶刚及其委托代理人齐伟，被告安徽省含山县褒禅寺的委托代理人齐伟、被告徐兴来、任良忠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
吴开明诉称：2015年刘祥有个人承包含山县褒禅山寺的毗卢殿土建模板工程，包工包料。后刘祥有雇请吴开明等木工在该工程从事模板安装工作，平���日工资220元。2015年10月5日下午13时许，吴开明在工地干活时不慎从约七米高处跌落受伤，当时被送往含山县中医院救治，被诊断为：L1、L4椎体压缩性骨折，经住院治疗，现休养在家。2016年1月30日，经司法鉴定吴开明伤情构成八级伤残。后经协商赔偿未果。综上，刘祥有承建工程不合法，负有过错。刘祥有作为雇主应承担赔偿责任。故诉请法院依法判令赔偿吴开明各项损失：后续治疗费10000元、误工费24444元（180天×135.8元）、护理费10440元、住院伙食补助费450元(15天×30元)、营养费1800元（60天×30元）、交通费2000元、鉴定费2400元、残疾赔偿金64926元，精神损害抚慰金20000元，共计136460元。
刘祥有辩称：陶刚是从安徽省含山县褒禅寺处承包的工程，刘祥有是从陶刚手中转包的，刘祥有转包后将工程转包给被告徐兴来、任良忠，并签订合同，该合同也实际履行了。徐兴来、任良忠雇请吴开明干活，造成吴开明受伤，徐兴来、任良忠作为吴开明的雇主，应依法承担赔偿责任。刘祥有不承担赔偿责任；吴开明系成年人，应知道高空作业的危险性，应系上安全绳和安全帽，但吴开明作业过程中没有系安全绳，导致事故发生，吴开明本人工作中没有尽到安全注意义务，应承担相应责任。刘祥有认为吴开明有重大过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。事故发生后刘祥有垫付了吴开明治疗的医疗费3万元，并借给吴开明1万元，另外支付吴开明医疗费1000元，上述费用应纳入吴开明总的损失数额，在本案中一并处理，或者依法由责任方进行分摊。吴开明诉请赔偿数目过大，部分项目和标准过高，且无依据。吴开明即使要求刘祥有赔偿，刘祥有认为应由安徽省含山县褒禅寺、陶刚、徐兴来、任良忠共同按相应份额进行赔偿，并扣除吴开明应���担的部分。
安徽省含山县褒禅寺辩称：安徽省含山县褒禅寺将工程承包给陶刚施工，没有签订施工合同，发生了事故应由相关责任方负责赔偿，安徽省含山县褒禅寺不承担赔偿责任。
陶刚辩称：陶刚承建该工程是事实，但后来将工程转包给刘祥有施工，刘祥有将工程整体转包给被告徐兴来、任良忠，徐兴来、任良忠雇请吴开明干活，在施工中发生伤害事故造成吴开明受伤，应由雇主徐兴来、任良忠承担赔偿责任。陶刚不承担赔偿责任。
徐兴来、任良忠辩称：我们是包轻工，性质上是打工的。包工老板应该给劳动者购买保险。法律规定由我们赔偿的我们会赔偿。
经审理查明：陶刚承包了安徽省含山县褒禅寺的毗卢殿土建工程（未签订建筑工程合同）。2015年5月18日，陶刚将该工程的木工部分转包给刘祥有，并签订了木工建筑工程合同，双方约定了相关事宜。2015年5月21日，刘祥有将转包的木工部分转包给徐兴来、任良忠，并签订了木工建筑工程合同。双方约定了工程范围和内容、质量等级、工期、承包方式、工程价款支付与结算、工具的费用等。后徐兴来、任良忠与吴开明合伙从事所承包木工施工。2015年10月5日下午13时许，吴开明在拆脚手架时，不慎从约七米高处跌落受伤，吴开明在拆脚手架时没有带安全绳，吴开明受伤后被送往含山县中医院救治，诊断为：L1、L4椎体压缩性骨折，于2015年10月20日出院，共用去医疗费人民币30673.7元（含后期复查费用，吴开明在治疗期间在刘祥有处支取了人民币41000元）。2016年1月18日，吴开明就其伤情等经安徽三康司法鉴定所评定为捌级伤残；“三期”分别为：误工期180日、护理期90日、营养期60日；后续治疗费10000元，鉴定费2400元。审理中，刘祥有对���述伤残等级及后续治疗费的鉴定意见不服申请重新鉴定，本院依法委托了安徽百友司法鉴定所进行了鉴定，安徽百友司法鉴定所依法作出了司法意见书，意见为吴开明伤残构成捌级、后续治疗费10000元。
上述事实有吴开明身份证复印件、建筑工程木工班合同复印件、含山县中医院出院记录、医疗费发票、鉴定费发票、安徽三康司法鉴定所鉴定意见书；刘祥有身份证复印件、承包合同两份、医药费发票、吴开明出具的收条和吴开明哥哥吴开文出具借条各一张、徐兴来、任良忠出具收条三张；陶刚身份证复印件、施工合同及当事人的陈述在卷加以佐证。本院予以确认。至于吴开明列举的三份“证人证言”不符合证据的“三性”，且证人未出庭作证，本院不予采信。至于徐兴来、任良忠列举的承诺书不能证明其证明目的，恰恰证明其与吴开明合伙施工的事实，���不能排除其所要承担的责任。
本院认为：陶刚承揽安徽省含山县褒禅寺毗卢殿土建工程后将木工部分工程转包给刘祥有。刘祥有将转包到的木工部分工程转包给徐兴来、任良忠，徐兴来、任良忠与吴开明合伙施工，事实清楚，证据充分，本院予以认定。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案涉及的是吴开明与徐兴来、任良忠合伙为安徽省含山县褒禅寺的毗卢殿木工部分工程制、安、拆模板以及木模进出现场，该项工作需要的是木工的技术和经验，注重的是木工工程的工作成果；而吴开明与徐兴来、任良忠在接受刘祥有转包的安徽省含山县褒禅寺的毗卢殿木工部分工程后，双方对工程范围和内容、质量等级、工期、承包方式、工程价款支付与结算、工具的费用等签订了合同，吴开明与徐兴来、任良忠承担的就是完成工作，交付工作成果，刘祥有支付报酬；综上，刘祥有与吴开明、徐兴来、任良忠之间符合承揽合同的基本特征，应当认定为双方构成承揽合同关系。吴开明起诉认为与刘祥有应当构成雇佣关系，但未能提供充分证据证明其观点，本院对该项意见不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。安徽省含山县褒禅寺新建的毗卢殿超过两层，必须要由建筑施工企业资质的施工人承建，而陶刚无相应的施工资质，故安徽省含山县褒禅寺在选任上存在过失；陶刚作为总承揽人，事后将该工程木工部分���程转包给刘祥有，刘祥有又将该木工部分工程转包给徐兴来、任良忠与吴开明合伙施工，但在施工中未尽到诸如提供相应的安全施工设施等及安全监督、指导义务。故陶刚、刘祥有也应承担相应赔偿责任。本案吴开明在从事合伙经营活动中遭受自身损害，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条“当事人对损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。”，最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第157条“当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿”及《最高人民法院关于个人合伙成员在从事经营活动中不慎死亡其他成员应否承担民事责任问题的批复》的规定，合伙人在从事合伙经营活动中伤亡的，因合��人没有过错，不应负赔偿责任。但伤亡合伙人为合伙人的共同利益受到伤亡，其他合伙人作为合伙经营的受益人，给予伤者或死者家属适当的经济补偿既合情理也符合有关法律规定的精神。吴开明在工作时跌落后受伤，其作为成年人未尽到安全注意义务，故对其自身的损失应承担相应的责任。综上，本院根据原、被告各自的过错程度以及事故发生的原因等因素酌情认定，吴开明因本案事故支出的损失由吴开明自身承担35%，徐兴来承担10%，任良忠承担10%，刘祥有承担20%、安徽省含山县褒禅寺承担10%、陶刚承担15%。刘祥有抗辩对其所垫付的医疗费等人民币41000元，应纳入吴开明总的损失数额中，在本案中一并处理，并依法由责任方进行分摊的意见，符合法律规定，本院予以支持。综上，原告在本次事故中的合理损失，根据原告受伤程度、治疗情况���诉讼请求，并结合相关证据和法律规定，本院认定如下：1.医疗费30673.7元；2.误工费24112.8元（误工期180天，2015年度安徽省建筑行业职工年平均工资48895元计算日工资为133.96元）；3.护理费10279.8元（护理期90天，每天114.22元）；4营养费1200元（营养期60日，每日20元）；5、住院伙食补助费300元（住院15日，每日20元）；6、伤残赔偿金64926元（10821元／年×20年×30%）；7、精神损害抚慰金18000元；8、后续治疗费10000元；9、鉴定费2400元；10，交通费酌定500元，以上各项损失合计162392.3元。综上，原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条，《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第157条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告徐兴来于本判决生效之日起十日内补偿原告吴开明因伤各项的损失合计人民币162392.3元的10%计人民币16239.23元；
二、被告任良忠于本判决生效之日起十日内补偿原告吴开明因伤各项的损失合计人民币162392.3元的10%计人民币16239.23元；
三、被告刘祥有于本判决生效之日起十日内赔付原告吴开明因伤各项的损失合计人民币162392.3元的20%计人民币32478.46元；
四、被告陶刚于本判决生效之日起十日内赔付原告吴开明因伤各项的损失合计人民币162392.3元的15%计人民币24358.85元；
五、被告安徽省含山县褒禅寺于本判决生效之日起十日内赔付原告吴开明伤各项的损失合计人民币162392.3元的10%计人民币16239.23元；
六、原告吴开明取得上述赔偿款即刻返还被告刘祥有垫付的医疗费用人民币41000元；
七、驳回原告吴开明其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3548元，减半收取1774元，由原告吴开明负担621元，由被告徐兴来负担177元，由被告任良忠负担177元，由被告刘祥有负担356元，由被告陶刚负担266元，由被告安徽省含山县褒禅寺负担177元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 ：钱耕坤
二〇一六年八月九日
书记员 ： 王 菲
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十二条当事人对损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。
最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》
第一百五十七条当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭��人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时��和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生��自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。