广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）���龙法刑初字第101号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人刘永桢，男，1988年3月23日出生，汉族，湖北省麻城市人，初中文化程度，无业。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2013年7月24日被羁押，同月25日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人陈映荣，广东嘉格律师事务所律师。
被告人杜中煌（外号“九江”），男，1976年11月16日出生，汉族，江西省永修县人，小学文化程度，农民。因犯抢劫罪于1998年2月9日被福建省莆田市中级人民法院判处有期徒刑五年，2001年8月28日刑满释放。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2013年7月24日被羁押，同月25日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人黄金山，广东嘉格律师事务所律师。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉（2014）90号起诉书指控被告人刘���桢、杜中煌犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年1月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广东省汕头市龙湖区人民检察院指派检察员许美良出庭支持公诉，被告人刘永桢及其辩护人陈映荣、被告人杜中煌及其辩护人黄金山到庭参加诉讼。本案经依法延期审理和恢复审理，现已审理终结。
广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：
被告人刘永桢、杜中煌分别于2013年4月、6月以月工资人民币三千元受雇于同案人福建老板（另案处理）。2013年4月，被告人刘永桢伙同同案人（另案处理）租赁汕头市龙湖区辛厝寮金泰街南四巷3号楼下铺面，作为存储、包装假烟的仓库，同时，被告人刘永桢负责管理该仓库，保管仓库钥匙，安排仓库每天货物的出货量及货物发送地点，分包装，保管单据，雇佣车辆及发放运输费用；被告人杜中煌负责包装及运输的工作，每运输一次假烟另得人民币100元的费用。被告人刘永桢、杜中煌自受雇后至案发，在辛厝寮金泰街南四巷3号楼下仓库内，将同案人运至该仓库的假香烟的外包装伪装成“电器”、“建材”等物品，再由被告人杜中煌运至物流公司，通过物流公司将假烟运往海南、山东等地。
同年7月24日，汕头市公安局龙湖分局联合龙湖区烟草专卖局在辛厝寮金泰街南四巷3号楼下仓库内查获涉嫌假冒卷烟玉溪（专供出口）2000条、中华（硬）2150条、中华（软）1000条、南京（硬特醇）400条、云烟（硬精品）400条、芙蓉王（硬）150条、双喜（软国际）350条、红旗渠（硬银河之光）1900条、一品黄山（硬中国香）200条、苏烟（软金砂）50条、红塔山（硬经典1956）150条、白沙（硬和天下）40条、云烟（硬呼伦贝尔）150条、黄鹤楼（硬雅香）150条、黄鹤楼（硬1916）100条、娇子（软龙凤魅力��）1200条，合计16个品牌10390条，同时抓获被告人刘永桢、杜中煌。经烟草部门鉴别和估价：缴获的上述卷烟系假冒伪劣卷烟，共价值人民币2289774元。
公诉机关认为，被告人刘永桢、杜中煌违反烟草生产、销售专营规定，生产、销售假冒烟草制品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。公诉机关向本院提供了相应的证据。
被告人刘永桢、杜中煌均对公诉机关指控的犯罪事实没有意见，并且当庭自愿认罪。
被告人刘永桢的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人刘永桢的行为属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；2.其是从犯，应当从轻、减轻或免除处罚；3.本案查获的假烟价值不应全部认定为被告人刘永桢参与犯罪的数额；4.被告人刘永桢���初犯，其认罪态度好，且涉案假烟绝大部分没有流入市场，可从轻处罚。综上，建议对被告人刘永桢从轻处理。
被告人杜中煌的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人杜中煌是偶犯、从犯；2.本案查获的假烟价值不应认定为被告人杜中煌参与犯罪的数额；3.被告人杜中煌认罪态度好，有悔罪表现。综上，建议对被告人杜中煌从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
被告人刘永桢于2013年4月份开始受雇于同案人“福建老板”（身份不明，在逃），月工资人民币3000元，并伙同同案人（身份不明，在逃）租赁汕头市龙湖区辛厝寮金泰街南四巷3号楼下铺面，作为存储、包装假香烟的仓库。随后，被告人刘永桢负责管理该仓库，主要负责保管仓库钥匙、包装假烟、雇佣运输车辆、发放运费、保管单据等工作。同年6月份开始，被告人杜中煌受雇于上述同案人“福建老板”，月工资人民币3000元，主要负责假烟的包装和运输工作，每运输一次假烟另得人民币100元。被告人刘永桢、杜中煌在该仓库工作期间，将同案人运至该仓库的假烟外包装伪装成“电器”、“建材”等物品，并通过物流公司运送至各地销售。
同年7月24日，汕头市公安局龙湖分局联合龙湖区烟草专卖局在上述仓库查获涉嫌假冒卷烟玉溪（专供出口）2000条、中华（硬）2150条、中华（软）1000条、南京（硬特醇）400条、云烟（硬精品）400条、芙蓉王（硬）150条、双喜（软国际）350条、红旗渠（硬银河之光）1900条、一品黄山（硬中国香）200条、苏烟（软金砂）50条、红塔山（硬经典1956）150条、白沙（硬和天下）40条、云烟（硬呼伦贝尔）150条、黄鹤楼（硬雅香）150条、黄鹤楼（硬1916）100条、娇子（软龙凤魅力朝）1200条，合计16个品牌10390条，同时抓获被告人刘永桢、杜中煌���经烟草部门鉴别和估价：缴获的上述卷烟系假冒伪劣卷烟，共计价值人民币2289774元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、证人证言及辨认。
1.证人谢某某的证言及辨认：汕头市龙湖区辛厝寮金泰街南四巷3号是我们家的房子，我们住二楼，楼下整层是空的。2013年4月20日，我将一楼出租给他人做仓库使用。签署租房合同时，对方来了两男一女共3人，签字的是其中1个男子，他当时拿着一张身份证抄写上面的身份证号码，签的也是1个叫“姚某某”的名字。经谢某某辨认，姚某某不是向她租房的女子。
2.证人楚某某的证言及辨认：我在汕头市西交物流货场经营“鹏辉货运站”。经楚某某辨认，公安机关缴获的6份“鹏辉”货运单是“鹏辉货运站”开具的。
3.证人姚某某的证言及辨认：我在“鹏辉货运站”工作，负责接货开单。经姚某某辨认，杜中煌多次拉货到该货运站托运到海南，每次都说是托运电器，开的是一辆白色粤D794**货车。
4.证人姚某某的证言：我在汕头市花园宾馆夜总会工作，除了在这里工作外没有其他工作，我也没有在汕头市龙湖区辛厝寮村金泰街南四巷3号楼下租赁仓库。我的身份证没有遗失过，但好像曾借给他人，我不认识刘永桢、杜中煌，我也没有福建籍的朋友。
5.证人蓝某某的证言及辨认。证明：我和姚某某是朋友关系，她在花园宾馆上班。
二、书证。
1.烟草部门检查笔录、移送财物清单；公安机关扣押物品清单。证明：缴获物品的情况。
2.房地产租赁合约。证明：汕头市龙湖区辛厝寮金泰街南四巷3号出租的情况。
3.公安机关缴获的笔记本。证明：杜中煌登记运货记录的情况。
4.个体工商户营业执照、道路运输经营许可证。证明：汕头市金平区鹏辉货运站的登记情况。
5.公安机关抓获经过。证明：刘永桢、杜中煌被抓获的经过。
6.公安机关户籍材料。证明：刘永桢、杜中煌的身份情况。
7.法院刑事判决书、罪犯档案资料。证明：杜中煌的前科情况。
三、鉴定意见。
1.广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告。证明：经鉴定，缴获“香烟”均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2.广东省烟草专卖局涉案卷烟价格证明。证明：缴获假烟的价值。
四、公安机关现场勘查笔录、现场平面图、现场及缴获作案工具、赃物、货运单、笔记本的拍照。证明：案发现场和缴获物品的情况。
五、被告人的供述及辨认。
1．被告人刘永桢的供述及辨认：2013年3月份，我以前的女朋友“林凤美”（福建人，也叫“林小梅”）通过QQ和我联系，叫我到汕头给她帮忙，但没有说干什么，随后我就来汕头。4月19日，我跟“林凤美”和���老公（福建人，不知道姓名）一起去看房（汕头市龙湖区辛厝寮金泰街南四巷3号），20日就和房东签约，当时我是按照1张假身份证（姓名为“姚某某”）上的信息填写租房合同的，签字的时候我就怀疑他们要做的不是正当的事情，但问他们要做什么，他们没说。房子租下来后作为仓库使用，我受雇在这个仓库工作，月工资3000元，老板是福建人，但我没有见过他，他一直是通过电话安排我平时包装、出货等工作，“林凤美”和他老公平时隔几天去仓库一次。我刚开始不知道这个仓库存放的是什么东西，老板又交代不能拆箱查看，直到一个月后“林凤美”才告诉我是存放假烟。仓库主要起中转作用，假烟运到这里后我们再重新装箱，然后通过货运或快递邮往外省。我不知道假烟是从哪里来的，运来时都是事先包装在外表空白的包装箱，到仓库后我们再将整箱装进外表印有“木地板”、“电器”等纸箱里，起伪装的作用。仓库钥匙由我保管，因为老板不让我们知道来货的情况，所以让我放1把钥匙在仓库门口的沙堆里，他们来货时可以自己开。“九江”是6月份才来的，我不知道他是谁叫来的，他主要负责帮我一起装箱和开车将假香烟送至货运站托运，每天过去仓库也是我负责通知他的。“九江”经常驾驶粤D794**货车运货，按照老板安排，“九江”每运载一次就由我付给他100元，有时他没车就由我去雇佣货车运货，运货的单据由我保管。每天运载的假烟多则三、四十箱，少则十多箱。这些假烟大多通过“汕头中鲁运输公司”、“梦祥货运公司”、“鹏辉货运”、“兴达货运有限公司”这几家货运公司运至外省市，山东、内蒙古、浙江等地。2013年7月24日，民警在仓库将我和“九江”抓获，现场缴获假烟一批，至案发我已拿到两个月���资共6000元。刘永桢归案之初谎称其是被“姚某某”叫去仓库帮忙的，后来才做了上述供述，其指认杜中煌就是“九江”。
2.被告人杜中煌的供述及辨认。证明：我曾在1997年因抢劫罪被福建省莆田市涵江区法院判处有期徒刑八年，后莆田市中院改判为有期徒刑五年。2013年6月8日，我在陈厝合一公车站看到招聘包装工人的广告，我就拨打广告上面的电话，对方是一名福建口音的男子，我们经过交谈，约定我的月工资3000元，对方同时报了一个电话号码让我和“小刘”联系。当天我和“小刘”联系后，于同月9日由他带到辛厝寮金泰街南四巷3号楼下的仓库上班并教我包装等工作。我不知道老板是谁，这个仓库只有我和“小刘”在干活，我们没有具体分工，都是由老板交代“小刘”，然后我们一起装箱。有两次我见到一男一女来这个仓库，男的说话像是福建人。几天后，��们知道我会开车就叫我开车送货到老板指定的物流站托运，每送一车给我100元。我们包装的东西都是别人晚上运过来的，事先用箱子包装好，外面没有印什么，我们通常是将这些物品再包装上印有“热水器”、“木地板”之类的箱子。后来我在装箱的时候不小心把箱子划破，看到里面是香烟盒，我想到老板很神秘，不让我们把包装打开，心里就知道箱子里装的是假香烟，但因为工资比较高，所以还是继续在这里干活。我平时都是开老板安排的粤D794**货车拉假香烟去货运站托运的，大概拉货有30多次，运费都是向“小刘”拿的，去过的货运站有“鹏辉”、“梦祥”等3家。这些烟都是发到省外的，有河南、海口、内蒙古及东北三省等地方。从我上班以后，多的时候一天能出三、四十箱，少的时候一天出十来箱，我从“小刘”那拿了大约3000多元运费，6月份的时候，那一男一女过来仓库发给了我1600元工资。7月24日，民警在这个仓库查获很多箱假香烟，有中华、芙蓉王、玉溪、云烟等。杜中煌指认刘永桢就是“小刘”。
本院认为，被告人刘永桢、杜中煌明知他人实施销售伪劣卷烟而参与包装、运输，被查获的伪劣卷烟货值金额达到人民币200万元以上，其行为均已触犯刑律，构成销售伪劣产品罪。因本案尚无证据证明被告人及同案人存在生产伪劣产品的行为，故本院对公诉机关指控被告人刘永桢、杜中煌犯生产、销售伪劣产品罪的罪名予以变更。鉴于被告人刘永桢在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；其参与犯罪被缴获的伪劣产品尚未销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；其在归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。鉴于被告人杜中煌具有前科，应予酌定从重处罚；其在共同���罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；其参与犯罪被缴获的伪劣产品尚未销售，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；其在归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。
对于被告人刘永桢的辩护人提出的辩护意见，经查，其中第3项辩护意见，与事实及法律规定不符，本院不予采纳；辩护人提出的其余辩护意见，有事实及法律依据部分，本院予以采纳。
对于被告人杜中煌的辩护人提出的辩护意见，经查，其中第2项辩护意见及对被告人杜中煌适用缓刑的量刑建议，与事实及法律规定不符，本院不予采纳；辩护人提出的其余辩护意见，有事实及法律依据部分，本院予以采纳。
综上，本院根据被告人刘永桢、杜中煌犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第六条的规定，判决如下：
一、被告人刘永桢犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币九万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月24日起至2020年7月23日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起五日内缴纳。）
二、被告人杜中煌犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币九万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月24日起至2020年7月23日止。罚金应于本判决发生法律效力的第二日起���日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 希
代理审判员 江思聪
代理审判员 纪 冰
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 郑志鹏
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零��许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。