江西省铜鼓县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)赣0926民初225号
原告：林名，厨师。
委托代理人：张峰，江西浩儒律师事务所律师。
被告：李冰松，职员。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司，住所地：江西省宜春市袁州区袁山大道中段261号。
负责人：高立南，该公司总经理。
委托代理人：吴瑜，江西甘雨律师事务所律师。
原告林名（以下简称原告）诉被告李冰松、中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司（以下简称被告太平洋财险宜春支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2016年3月28日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法由审判员陈任生适用简易程序，于2016年4月28日公开开庭进行了审理。原告林名及其委托代理人张峰、被告李冰松、被告太平洋财险宜春支公司委托代理人吴瑜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年11月6日上午，被告李冰松驾驶赣C×××××小型客车，由铜鼓县二中往县汽车东站方向行驶与原告相撞，造成原告及车辆损坏的道路交通事故。后铜鼓县公安局交警大队进行事故认定，被告李冰松负事故主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告即被送往铜鼓县人民医院住院治疗，此次事故造成原告右锁骨骨折损伤。右锁骨钢板螺钉内固定。原告经铜鼓县益民司法鉴定中心评定为十级伤残，劳动能力丧失10%，后期固定钢板螺钉取出费用为6000元。被告的车辆在被告太平洋财险宜春支公司投保了交强险和其他商业险。原告的各项损失应由被告在交强险内全额赔偿。原告虽然是农村户籍，但其在2008年9月至2015年12月一直在县城从事厨师工作，并在县城租房居住生活，所以原告方的相关赔偿理应按城镇标准来计算。原告为维护自己的合法权益，特向法院提起民事诉讼，请求依法判准原告的诉讼请求，具体为：1、判令被告赔偿原告各项损失共计人民币88028.05元，具体包括误工费19438.5元（150天×129.59元/天）；护理费5831.55元（45天×129.59元/天）；住院伙食补助费2250元（75天×30元/天）；营养费1500元（75天×20元/天）；护理费5831.55元（45天×129.59元/天）；鉴定费1390元；后续治疗费6000元；精神抚慰金3000元；残疾赔偿金48618元；2、本案的诉讼费由被告承担。
被告李冰松辩称并反诉称：原、被告车辆发生交通事故确系事实，但被告李冰松的车辆在被告太平洋财险宜春支公司处投保了交强险和商业险，原告的医疗费10448.4元和原告的车辆修理费880元均由被告李冰松先行垫付了，请求法院一并处理，由被告太平洋财险宜春支公司支付该两笔费用。
被告太平洋财险宜春支公司辩称：本案的交通事故造成原告林名及邱根华二人受伤，被告太平洋财险宜春支公司已按（2016）赣0926民初31号民事判决书对邱根华履行了赔偿义务，交强险已赔偿17862.23元。对于原告的合理合法损失被告太平洋财险宜春支公司依法仅在保险剩余限额内承担赔偿责任。由于被告李冰松在事故中负主要责任，根据《机动车第三者责任保险条款》第十六条“保险机动车一方负事故主要责任的，保险人按70%事故责任比例计算赔偿”之规定，被告太平洋财险宜春支公司对本案原告合理合法损失仅承担70%赔偿责任。
原告的医疗费用应当对非医保范围用药进行核减。原告诉求的住院伙食补助费、营养费、护理费应按其实际住院天数18天进行计算，误工期至多按住院18天加上医嘱休息四个月计算；二期取内固定所产生的相应费用应待其实际发生后另行计算，且原告出院记录医嘱内固定取出费用低于鉴定金额。原告系农村户口，其伤残赔偿金应按事故发生时农村标准计算。原告未提供劳动合同、社保缴纳凭证，现有证据不能充分证明原告因交通事故减少了实际收入，其误工费计算标准显然不合理。护理费方面原告没有提供护理人员的资质证明因而护理费计算标准过高。原告本身负事故次要责任精神抚慰金应予核减。根据规定未经保险人书面同意产生的鉴定费不在保险责任范围内。被告太平洋财险宜春支公司不是交通事故侵权人，不应承担本案诉讼费。
经审理查明：2015年11月6日21时许，被告李冰松驾驶赣C×××××小客车，由铜鼓县二中往县汽车东站方向行驶，21时05分许，驶至铜鼓县城××路屏风山路段时，由于未注意行车安全，与同方向行驶的由原告驾驶的无牌两轮摩托车（后载邱根华）相刮撞，造成原告和邱根华及车辆损坏的道路交通事故。2015年11月16日铜鼓县公安局交警大队认定，被告李冰松在此事故中负主要责任，原告负次要责任，邱根华不负责任。事故发生当天，原告被送往铜鼓县人民医院进行住院治疗，原告住院18天，并诊断为：右锁骨骨折。出院医嘱：每过一个月来院复查；建议在家休息四个月；锁骨钢板建议一年后拆除，费用大约5000元左右。原告医疗费共计10348.4元，已由被告李冰松先行垫付。2015年3月15日原告因本次事故到铜鼓益民司法鉴定中心进行伤残等级、后续医疗、“三期”评定鉴定，鉴定意见为：原告的伤残等级评定为十级伤残，劳动能力丧失10%；原告的误工期为150天，护理期45天，营养75天；原告后续医疗费用为6000元。原告司法鉴定费共计1390元。原告事故受损无牌二轮摩托车修理费为880元，由被告李冰松先行垫付。
另查明，原告在本案交通事故发生前两年长期在铜鼓县城从事厨师工作。本案肇事车辆赣C×××××小客车在被告太平洋财险宜春支公司投保了交强险和商业三者险（不计免赔），交强险的责任赔偿限额为12.2万元，其中医疗费用赔偿限额为10000元，商业三者险的保险金额为50万元。本次事故发生在保险期间内。（2016）赣0926民初31号民事判决书判决被告太平洋财险宜春支公司向邱根华赔偿误工费等各项损失共计14819.43元，向被告李冰松支付其垫付的费用3042.8元，其中邱根华医疗费3042.8元、住院伙食补助费420元、营养费280元，三项费用合计3742.8元。
江西省2014年度在岗职工年平均工资47299元，江西省2014年度居民服务、修理、其他服务业在岗职工年平均工资42746元，江西省2014年度城镇居民人均可支配收入24309元。
以上事实，有原告提交的原告身份证复印件、原告中式烹调师职业资格证书复印件、铜鼓县公安局交警大队第498号道路交通事故认定书（简易事故）、铜鼓县人民医院医务鉴定（疾病诊断）证明、出院记录、方百花证明1份、李纪传证明1份、雷迎春证明1份、铜鼓县益民司法鉴定法医临床鉴定意见书（益民鉴定【2016】临鉴字第073号）、以及鉴定费发票1张，被告提交的原告医疗费发票2张、医疗费用明细清单、被告李冰松机动车驾驶证复印件、赣C×××××小客车行驶证复印件、保险单2份、维修费收据、发票各1张，法院依职权调取的（2016）赣0926民初31号民事判决书以及原、被告在法庭上的陈述为证，上述证据均经庭审质证审查，可以作为本案定案依据。
本院认为：公民的身体权受法律保护，致公民身体伤害的应当赔偿由此所造成的各项损失。被告李冰松驾驶车辆时，未注意行车安全与原告相撞，造成原告受伤及其财产受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告李冰松在此事故中负主要责任，原告负次要责任，故被告李冰松对原告遭受的损害存在过错。本案肇事车赣C×××××小客车在被告太平洋财险宜春支公司投保了交强险和商业三者险（不计免赔），本次事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”因此，原告遭受的损失应先由被告太平洋财险宜春支公司在交强险和商业三者险（不计免赔）的赔偿范围内予以赔偿，不足部分由原告与被告李冰松按照事故责任比例予以赔偿。
结合本案案情，本院认定原告的各项损失如下：
1、医疗费10348.4元。被告太平洋财险宜春支公司要求扣减非医保用药的答辩意见，因被告太平洋财险宜春支公司未向本院证明其已履行明确说明义务，亦未举证证明原告的医疗费用中存在基本医疗保险范围外的医疗项目支出、非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准以及医保相关规范性文件，本院不予采纳。故原告医疗费共计为10348.4元。
2、住院伙食补助费540元。住院伙食补助费应按其实际住院天数计算，原告主张与其实际住院天数不符，故其住院伙食补助费为18天×30元/天=540元。
3、营养费360元。原告主张按其司法鉴定意见75天计算其营养期，该期限包括其二期取内固定的营养期，于法无据，本院不予采纳；原告的出院记录中并无加强营养的医嘱，被告太平洋财险宜春支公司对其营养期亦提出异议，故本院综合原告受伤情况确定其营养费为18天×20元/天=360元。
4、后续治疗费5000元。原告出院记录医嘱中与其司法鉴定意见书中所载明的后续治疗费不一致，原告对此没有给出合理说明，且被告太平洋财险宜春支公司对其后续治疗费也提出异议，本院认为铜鼓县人民医院作为原告的治疗机构，对其病情更为熟悉，对原告实际可能产生的后续治疗费把控更为准确，故本院仅对原告后续治疗费5000元予以支持。
上述四项费用合计16248.4元，被告太平洋财险宜春支公司在交强险医疗费用限额内赔偿本案交通事故另一受害人邱根华3742.8元，故被告太平洋财险宜春支公司在交强险医疗费用限额内赔偿原告6257.2元，上述三项费用剩余之9991.2元由原告与被告太平洋财险宜春支公司在商业险限额内按照事故责任划分3:7比例承担，即原告自行负担2997.36元，被告太平洋财险宜春支公司赔偿原告6993.84元。
5、误工费17883.42元。原告证据无法证明其固定收入，且其未举证证明近三年平均收入，但其近两年长期在县城从事厨师职业，故原告误工费可按江西省2014年度在岗职工年平均工资47299元计算，而其误工费主张按129.59元/天计算符合法律规定，应予支持。原告主张按照其司法鉴定意见评定的150天误工时间计算，但该天数包括二期取出内固定的误工期限30天，于法无据，本院不予采纳，且被告太平洋财险宜春支公司对其主张的误工时间也提出异议，故误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定为138天。误工费为（18+120）天×129.59元/天=17883.42元。
6、护理费2137.3元。因原告未举证证明其护理人员因护理原告而产生的误工费用，且主张标准过高，护理费可按江西省2014年度相关行业（即居民服务、修理、其他服务业）在岗职工年平均工资42746元计算；原告主张按其司法鉴定意见护理期45天，该期限包括原告二期取内固定护理期，于法无据，本院不予采纳，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，原告出院记录医嘱并未载明其出院后仍需护理，被告太平洋财险宜春支公司亦对其护理期限提出异议，故其护理期限按其住院实际天数计算，故护理费18天×（42746÷12÷30）元/天=2137.3元。
7、残疾赔偿金48618元。根据其提供的租房证明再结合原告户籍所在地离县城较远的事实以及其厨师职业的性质，原告在县城长期租房居住方便其在城镇务工有其必要性和实际可能性，故本院对原告在交通事故发生前已在铜鼓县城连续居住满一年以上的真实性予以确认，综合原告交通事故发生前近两年长期在县城从事厨师职业，收入主要来源于城镇，且交通事故发生前已在城镇连续居住满一年以上，本院对其残疾赔偿金主张按城镇居民标准进行计算予以支持，可按江西省城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金，故原告残疾赔偿金（24309元×20年×10%）=48618元。
8、鉴定费用1390元。原告主张符合法律规定，本院予以支持。
9、维修费880元。被告太平洋财险宜春支公司提出原告的修理费未做定损，但根据铜鼓县交警大队做出的本案交通事故责任认定书有原告车辆受损的事实且被告李冰松提交了车辆维修的正式票据，故本院对维修费880元的主张予以支持。
10、精神抚慰金2000元。原告在事故中人身遭受损害并致残，其主张精神抚慰金于法有据，但原告在此次交通事故中亦负有次要责任，故本院根据其受损伤程度和交通事故责任比例酌定精神抚慰金为2000元。
因此原告的上述各项损失共计89157.12元。
原告的上述各项损失除去鉴定费用1390元和原告自行负担的2997.36元，即84769.76元，在被告太平洋财险宜春支公司承保的交强险和商业三者险（不计免赔）赔偿范围内，故被告太平洋财险宜春支公司应予以赔偿，其中被告李冰松垫付医疗费和维修费共计11228.4元，故被告太平洋财险宜春支公司应赔偿原告各项损失共计73541.36元、支付被告李冰松垫付费用11228.4元。
另外司法鉴定费和诉讼费，因其均不在保险范围内，可由交通事故当事人按交通事故责任划分进行承担。
综上，本案经本院主持调解未果，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告林名营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、维修费、精神抚慰金、后续治疗费共计73541.36元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司宜春中心支公司在本判决生效后十五日内支付被告李冰松垫付费用11228.4元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费用1390元、诉讼费2000元、反诉费80元，共计3470元，由原告承担1041元，被告李冰松承担2429元。
如逾期履行，权利人可在本判决生效之日起两年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至宜春市中级人民法院，账号：02×××48，开户银行：中国农业银行宜春市分行营业部袁山大道分理处。如逾期不交，按自动撤回上诉处理）。
审判员 陈任生
二〇一六年六月二十日
书记员 李云芝
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。