广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)湛徐法刑初字第397号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人周某，男，于广东省徐闻县，汉族，初中文化，无业，住徐闻县。因本案于2015年4月21日被羁押，并因吸毒次日被行政拘留十五天，同年5月4日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押在徐闻县看守所。
广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2015]406号起诉书指控被告人周某犯贩卖毒品罪，于2015年11月16日向本院提起公诉。本院于2015年11月18日立案受理，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。徐闻县人民检察院指派检察员许黄清出庭支持公诉，被告人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年4月10日16时许，被告人周某在徐闻县徐城镇南山休闲酒店贩卖120元毒品甲基苯丙胺（××）给包某仕。
2015年4月18日5时许，被告人周某在徐闻县徐城镇南山休闲酒店贩卖70元毒品甲基苯丙胺（××）给包某仕。
2015年4月21日15时许，被告人周某在徐闻县徐城镇南山休闲酒店贩卖50元毒品甲基苯丙胺（××）给包某仕。
2015年4月21日，被告人周某被民警抓获归案，民警从被告人周某身上搜出可疑毒品甲基苯丙胺（××）两小包。经鉴定，两小包毒品净重7.46克，检见甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了本案的相关证据，认为被告人周某无视国家法律，明知是毒品而故意出售三次给一人吸食，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成了贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人周某辩解称，公诉机关指控其贩卖毒品三次给包绵仕的事实,其中有两次属实，但其中一次，即于2015年4月10日16时许贩卖毒品给包某仕的事实不属实。
经审理查明：2015年4月21日15时许，被告人周某在徐闻县徐城镇南山休闲酒店贩卖50元毒品××给包某仕；
2015年4月21日，被告人周某被民警抓获归案，民警从被告人周某身上搜出可疑毒品××两小包。经鉴定，两小包毒品净重7.46克，检见甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人周某被抓获时，公安民警从其身上搜到毒品，同时也搜到作案工具三星手机一部。
上述事实有公诉机关提交的，并经庭审时质证、认证的受案登记表、立案决定书、犯罪嫌疑人周某照片、毒品检验报告、鉴定意见通知书、搜查证、搜查笔录、扣押清单、调取证据通知书、调取证据清单、现场勘验检查笔录、证人包某仕的证言、辨认照片、辨认笔录、指认笔录、指认相���、现场图、方某、到案经过、吸毒人员包某仕说明、毒贩二姐说明、行政处罚决定书、物证制作说明、人身安全检查笔录、中国移动通信客户详单、关于周某涉嫌贩卖毒品案的补充侦查说明、被告人周某的常住人口基本信息等证据在卷证实，足以认定。
关于公诉机关指控被告人周某于2015年4月10日16时许、2015年4月18日5时许，在徐闻县徐城镇休闲酒店先后两次贩卖毒品××给吸毒人员包某仕的事实。经查，公诉机关指控被告人此两宗贩卖毒品的事实的证据只有被告人周某的供述和辩解（公安侦查阶段承认两宗，庭审时承认一宗）、被告人周某与吸毒人员包某仕的通话清单两份证据证实，但两者的通话清单只证实两者之间有过电话联系，具体内容无法查实，被告人周某的供述又不稳定，且吸毒人员包某仕的证言完全并没有提及此事，故公诉机关的指控事实不清，证据不足，本院不予支持。
本院认为，被告人周某无视国家法律，以营利为目的，明知是毒品而故意非法出售一次给一人吸食，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人周某犯罪的事实清楚部分事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。但指控被告人于2015年4月10日、2015年4月18日先后两次贩卖毒品给吸毒人员包绵仕的事实不清，证据不足，本院不予支持。被告人周某辩解其于2015年4月10日没有贩卖毒品给吸毒人员包某仕的意见有理，本院予以采纳。被告人周某贩卖毒品后被抓获，被抓获时缴获毒品甲基苯丙胺7.46克，其被缴获的毒品应认定为其贩卖毒品的数量，故被告人贩卖毒品的行为属情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金，但鉴于被告人周某本人系吸毒���员，量刑时可以考虑酌情从轻处罚；又鉴于被告人周某认罪态度好，依法从轻处罚。公诉机关建议判处被告人周某有期徒刑三年以上五年以下，并处罚金，该建议符合罪责刑相适应的原则，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月21日起至2018年4月20日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
二、查获的毒品甲基苯丙胺7.46克、作案工具三星手机一部，��予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冯奕君
代理审判员 王和琦
人民陪审员 王堪柏
二〇一五年十二月二日
书 记 员 彭威源
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走��、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于��能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。