山东省桓台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桓刑初字第264号
公诉机关山东省桓台县人民检察院。
被告人刘某，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年4月28日被桓台县公安局取保候审。
桓台县人民检察院以桓检公刑诉（2014）223号起诉书指控被告人刘某犯盗窃罪，于2014年8月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案（期间退回补充侦查一次）。桓台县人民检察院指派检察员王海英出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
桓台县人民检察院指控，2014年3月17日上午，被告人刘某以非法占有为目的，将张某某种植的五颗桐树砍伐并卖掉，非法获利700元。经鉴定，五颗桐树共价��3080元。
所举证据有被告人刘某的供述和辩解；证人张某甲等人证言；书证户籍证明等；物证被盗物品照片等；鉴定意见山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书。公诉机关认为，被告人刘某的行为构成盗窃罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，予以判处。
被告人刘某对起诉书指控其犯盗窃罪没有异议，但庭审中辩称其盗窃的桐树是自然生长的，属于村集体所有，而不是张某某家种植的。
为此提交的证据有书证唐山镇大有村村民居住平面图、行政判决书复印件、刘某和田承勇的宅基地使用证复印件；证人张某乙证言复印件等。
经审理查明，2014年3月17日上午，被告人刘某以非法占有为目的，将张某某种植的五颗桐树砍伐并卖掉，非法获利700元。经鉴定，五颗桐树共价值3080元。
另查明，��告人刘某案发后已将非法获利的700元上缴村委，后公诉机关将该款随案移交。
上述事实，有公诉人、被告人提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人供述和辩解
被告人刘某供述证实，他家住在桓台县唐山镇大有村西南角，从西数第二条胡同里，大门朝东。紧挨着他家西侧有一块闲置的宅基地，上面种植着十几颗桐树。据他父亲说，这块宅基地原本是张某某和张丙东两兄弟的，但是后来他们的宅基地使用证作废了。2008年前后，他父亲因为这块宅基地和张丙东产生了纠纷，并且打伤了张丙东的老婆，被拘留了15天。后来，他父亲去问过村里，村领导答应让他家临时使用这块地，他父亲从他家西墙上开了一个门，能从他家直接进这块空闲地，这块空闲地他家一直使用着，用于堆放杂物。2014年3月初的一天，他提出把家西边空地上的树砍掉（共5颗桐树），再平整以下存放东西。他父母知道这件事且没有反对。过了几天他找了一个收树的，以700元的价格将树砍伐并卖掉了。他还供述自己不清楚砍伐的5颗桐树是谁种植的，认为树是属于村集体的。
2、证人证言
（1）证人张某某证言证实，1988年大有村委划给他父亲张敬儒一块宅基地，这块宅基地的位置在大有村西边，南临田承凤的猪圈，北临张丙东的仓库，东临刘某某家和田承勇家，西临张玉平家。这块宅基地虽然落户在他父亲名下，但是他父亲已经答应让他继承，由于他在其他地方还有一块宅基地，所以这块宅基地就一直闲着。1990年前后，他的妻子在这块闲置的宅基地上种了16颗桐树。2014年3月17日，他女儿打电话说刘某某把他家的树砍了。这些树都是整齐排列的，一看就知道是别人种的，肯定不是无主的东西。
（2）证人郑某某证言证实，1988年张某某通过分家得到一块宅基地（宅基地使用证上的名字是张敬鲁），这块宅基地的位置在大有村西侧，上面有三间土房，其余的地方都是空地。当时觉得住在这个地方很憋屈，就一直没有在上面盖房子。1990年或者1991年，她和沈某某、张新村一起在闲置的宅基地上种了20来棵桐树。为了让树长的更出息，种上之后一两年她就将树都砍了一遍，又陆续补种了几棵。
（3）证人刘某某证言证实，1987年至今1990年间，他父亲给当时的村书记张玉月500元钱，租赁了一块麦场，租赁费每年10元，租期50年，没有办理任何手续，但可以问现在的村书记张某甲。这块麦场就在现在他房子的西侧，南北和他现在的房子对齐，西侧至张玉平和张玉海的房子，他家租了这块麦场后一直没有使用。1990年前后，张某某夫妻在这块地上种了一部分���树，2000年前后砍断卖了2300元钱。从那之后的树都是自然生长出来的，他认为这几棵树既然长在他的租赁地上，就应该属于他。2008年的时候，村里的领导张某甲、张敬中也同意暂时由他使用这块空地，但没有办理任何手续。2008年六七月份，他还在空地中间种植了6棵桐树，在空地东北角种植了7、8棵无花果树和一棵石榴树。2014年春节的一天，他让刘某把房子西边的树砍掉，再把空地平整以下，想种菜用。2014年3月17日，刘某联系了一个收树的人把空地上的5棵桐树砍掉了，卖了700元钱，现已经将这700元钱交到了大有村村委。砍的这5棵树都是自然生长的，不是认为栽种的，他曾经看过树龄都在十三年左右。
（4）证人张某英证言证实，2014年春节前后，她提议把她家西侧的空地平整一下种点菜，把空地上的几棵桐树砍了。2014年3月17日，她卖完菜回家，看到有三���个人正在装车，一问才知道是刘某找来收树的，把空地上的桐树砍了。刘某把卖树的700元钱交给了她，后来因为这些树有争议，她就让刘某某将这些钱交到了村委。
（5）证人沈某某证言证实，1990年前后的一天，郑某某找她帮忙种树，地点在大有村西侧的一块空地上，据郑某某说，这块地是他对象家里分的，由于位置不好，就在别的地方买了一块宅基地盖房子，因此这块地就闲置了。她帮郑某某在这块空地上种了20来棵桐树。
（6）证人马某某、韩某、周某某证言证实，2014年3月17日，刘某找人卖他家西侧空地上的桐树的过程。
（7）证人张某柱（大有村支部书记、村主任）证言证实，在刘某某的宅基地西侧有一处闲置空地，空地上种有一些桐树，2014年3月17日，刘某某或者其家人将空地上的桐树砍掉，卖了700元钱，但是张某某认为此处空地是他父亲遗留的宅基地，这些树是他妻子所种，所以刘某某是盗伐，为此，他们发生了矛盾。村里曾组织为他们调解，张某某提出要2万元赔偿，刘某某不同意，所以没有调解成。随后刘某某将700元钱交到了村委。这块闲置地是二十几年前村集体分给张某某的宅基地，但张某某没有在这块地上盖房子，而是从别的地方买了块宅基地，所以这块宅基地就一直闲置。按照他理解的农村宅基地管理办法，宅基地两年未利用建房的，由村集体上报发证机关收回该地为集体所有，但是大有村由于历史遗留问题，上两届村委也一直未履行这个手续，目前的状况就是保持现状。刘某某曾经说过他父亲跟大有村原书记张玉月就该地有过租赁协议，但是张玉月已经去世了，村委也没有任何证据可查。大有村委没有同意刘某某临时利用该闲置土地。刘某某将卖树所得700元钱交到了村委。刘某某或其家人在砍树前没有通知村委。
3、书证
（1）户籍证明证实，被告人刘某出生于1988年2月17日，已达到刑事责任年龄。
（2）村镇房屋建设宅基地使证复印件、集体土地建设用地使用证、居（村）民宅基地宗地籍图证实，张敬儒和刘某某家房屋四至，与本案证明事实无关，不予采纳。
（3）收到条证实，大有村委收到刘某某卖树款700元。
（4）大有村村民居住平面图（由被告人刘某从唐山镇大有村村委处取得，系2005年7月绘制）证实，紧挨着刘某某家西侧没有住户。
（5）被告人刘某提交的田承勇的宅基地使用证复印件证实，田承勇家宅基地四至，与本案证明事实无关，不予采纳。
（6）被告人刘某提交的2009年行政判决书、张某乙证言与本案无关，不予采纳。
（7）随案移送赃证款物物品清单证实，公诉机关将刘某上交的700元随案移送。
4、物证被盗物品照片证实，被盗桐树现场情况。
5、鉴定意见山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书证实，被盗5棵桐树价格为3080元。
本院认为，被告人刘某以非法占有为目的，盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采信。对于本案被盗桐树的所有权，有证人证言等证据证实该桐树系张某某妻子所种，正因为其先前的行为，才会产生以后桐树生长成材的结果，对被告人刘某辩解桐树是村委所有的辩护意见，不予采信。被告人刘某到案后能如实供述其犯罪事实，积极退赃，有悔罪表现，可依法对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第一、三款、第六十四条、第六十一条、第六十二条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯盗窃罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金三千元（罚金限本判决生效后三十日内缴纳，缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
二、将被告人刘某退赃的违法所得700元发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 毕颖超
代理审判员 刘 萍
人民陪审员 李锦花
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 张 娟