江西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣民终379号
上诉人（原审原告、反诉被告）：浙江银河建筑工程有限公司，住所地：浙江省丽水市云和县新华街88号。
法定代表人：邵银富，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李劲峰，广东中安律师事务所律师。
委托诉讼代理人：江爱民，江西哲远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：江西万尚会实业有限公司，住所地：江西省吉安市吉水县龙华北大道。
法定代表人：王春文，该公司董事长。
委托诉讼代理人：肖卫华，江西井冈律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江西省东山房地产有限责任公司，住所地：江西省吉安市吉水县ＸＸ大道。
法定代表人：肖伏生，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张文吉，系该公司职员。
上诉人浙江银河建筑工程有限公司（以下简称银河公司）因与被上诉人江西万尚会实业有限公司（以下简称万尚会公司）、江西省东山房地产有限责任公司（以下简称东山公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江西省吉安市中级人民法院（2016）赣08民初149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月25日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月28日公开开庭对本案进行了审理。上诉人银河公司委托诉讼代理人李劲峰、江爱民，被上诉人万尚会公司委托诉讼代理人肖卫华，被上诉人东山公司委托诉讼代理人张文吉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
银河公司上诉请求：1、撤销一审判决第四项，将一审判决第一项万尚会公司拖欠的工程款变更为21834322.8元，利息变更为按月利率2%计算；2、本案一、二审诉讼费由万尚会公司、东山公司承担。事实和理由：1、一审判决第四项要求银河公司限期交付工程竣工验收备案所需要的所有工程资料并承担相应违约金，没事事实依据和法律依据。《工程款支付协议》约定银河公司在两个月内完成所有竣工验收的备案手续，指银河公司在两个月内整理竣工验收资料，具备验收条件，备案到五大部门，备案完成通知五大部门参与约定时间进行竣工验收。银河公司在2016年6月8日完成竣工验收，同时通过五大部门认可，当场发放了验收合格证书，事实证明银河公司履行了协议并将验收报告交给万尚会公司。银河公司在约定时间内完成了竣工验收，同时证实银河公司完成了竣工验收必需备案的资料，否则无法进入验收程序。一审判决第四项要求银河公司以应付工程款为基础承担逾期交付资料的违约金，银河公司不清楚逾期交付资料是指什么资料没交付？银河公司不存在违约交付资料问题。2、一审判决认定银河公司存在瑕疵履行合同，没有合同依据和事实基础。按照国家建筑法规定，按施工综合验收的法律程序，施工方将竣工验收资料上报各建筑主管部门备案，进入竣工验收。竣工验收合格后，应将施工图各项资料整理完整、齐全，归入施工所在地建设局档案馆存档，由档案馆出示证明，施工方将存档完毕证明交于业主，由业主负责协调各部门进行综合验收。银河公司在2016年6月8日通过验收合格已将其施工项目的存档资料整理齐全。由于万尚会公司自行分包给河南协力消防公司承建的家居博览中心和北风情街，消防没有通过验收，没有合格证书，没有资料。万尚会公司自行将万尚购物中心和南风情街消防承包给南昌一家消防公司施工，加上万尚会公司在购物中心四楼私自违章搭建约3000平方办公区，造成消防不合格。因万尚会公司自行分包的消防无合格证书及资料，造成银河公司无法将不齐全的资料存入建设局档案馆，也根本不能进入下道程序综合验收。因此，协议中约定竣工验收合格，将竣工验收合格证书交万尚会公司，银河公司后续验收是配合方，万尚会公司是主办方。一审中万尚会公司提供证据13证明万尚会公司分包消防工程一部分验收合格时间为2016年12月9日，该项目绝大多数还没有消防验收合格证，银河公司是无法在2016年7月1日前进行资料归档和综合验收，责任不在银河公司，银河公司不应承担违约责任。3、一审判决第一项工程款扣除江健200万元水电款无事实和法律依据。银河公司委托万尚会公司代付工程款全部都有书面委托函，万尚会公司支付江健200万元水电工程款，银河公司没有任何书面授权，根本不知情。按万尚会公司提供的2015年8月4日支付江健200万元收条，是江健自己书写收条内容和签字。在2016年2月3日春节前，银河公司委托万尚会公司支付江健540万元，都在万尚会办公室办理了委托手续，如银河公司和万尚会公司口头答应，那么2016年2月3日当天万尚会公司按财务制度肯定要求银河公司补办该200万元手续，没有办手续，说明这是江健与万尚会公司的经济往来。银河公司与万尚会公司已明确水电安装工程款1227.7万元，该款是双方结算的价款，不是江健分包水电的实际工程款。根据合同相对性原则，万尚会公司支付给江健200万元工程款是其单方面行为，一审法院认定万尚会代银河公司支付工程款没有法律依据。根据一审调查事实，江健作为证人在庭审承认其与万尚会有其他合同关系没有结算，一审判决上述认定与事实不符。如江健认为银河公司尚欠其工程款，应另行起诉。4、一审判决认定夏丹燕的地下室工程与本案无关，那作为代银河公司支付66.4万元工程款也是错误的，也应纠正。
万尚会公司辩称：1、在一审判决后上诉前，银河公司项目实际施工人夏华军派其一审代理人罗敏律师及夏华军的亲戚多次与万尚会公司协商履行一审判决，双方对一审判决认定事实均无异议，也达成了协议草案，只不过双方对工程款支付方式没有达成一致意见而未果。2、银河公司上诉撤销一审判决第四项的理由系对“竣工验收”与“竣工验收备案”认识错误。《工程款支付协议》第一条约定的是银河公司完成竣工验收备案，而非竣工验收。竣工验收即银河公司所称的五方参与的竣工验收。竣工验收备案根据法律规定须向工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案并提交以下文件材料：工程竣工验收备案表、工程竣工验收报告、法律法规规定应当由规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件、施工单位签署的工程质量保修书、其他文件。银河公司配合竣工验收、技术归档交付是其法定义务，双方于2015年签订的《协议书》第5条约定，涉案工程的综合验收仍由银河公司负责。至于银河公司上诉称由于没有进行消防验收，其无法在7月1日前进行资料归档和综合验收没有理由。根据双方2015年4月16日签订的《补充协议书》第一条的约定，银河公司已收取了相关附属工程项目的配套费。根据权利义务对等，则银河公司应当对涉案项目包括银河公司自己施工的土建工程及配套附属工程承担验收备案的相关义务。3、万尚会公司支付给江健的200万元水电工程款应当计入代付工程款内。4、万尚会公司已付夏丹燕地下室工程款66.4万元在一审判决中未计算为万尚会公司已付银河公司工程款。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
东山公司辩称，同意万尚会公司意见。
银河公司向一审法院起诉请求：1、判令万尚会公司支付工程款2224.2万元，并承担逾期支付利息（自2016年6月1日起按日千分之一计算至实际付清之日止，至起诉之日的违约金为2890000元）；2、判令万尚会公司赔偿1000万元定金的4个月利息损失80万元（按月息2分计算）；3、判令万尚会公司赔偿银河公司在电线电缆购置、临时设施的搭设、施工人员配备等方面的经济损失800万元的一半400万元；4、判令东山公司对以上款项承担连带清偿责任；5、确认银河公司对其所承建的工程和东山公司开发的房产享有优先受偿权；6、本案诉讼费和财产保全费由万尚会公司、东山公司承担。
万尚会公司一审反诉请求：1、判令银河公司履行配合工程验收，并将验收报告交付给万尚会公司，并自2016年7月2日起计算逾期交付竣工验收报告的违约金至实际交付之日止（违约金的计算方法为每日5万元及所欠金额按每日千分之一的利息之和，截止2016年11月20日违约金为710万元）；2、判令银河公司赔偿因施工质量问题所导致的损失1万元；3、反诉费用由银河公司负担。
一审法院认定事实：2014年7月6日，银河公司与万尚会公司签订一份《协议书》，双方约定：1、银河公司承建万尚会公司开发的吉水庐陵文化生活广场一期（商场）、二期（住宅）工程。2、本工程的土建及水电安装工程（包括地基基础工程、主体工程、楼地面工程、内外墙粉刷工程、门窗工程、外墙幕墙工程、给排水电气安装工程、消防安装工程、暖通安装工程、室外附属工程，不含二次装饰工程）具体包括施工图及工程量增减。3、承包范围为第一期工程的工期为2014年8月20日至2015年4月20日。4、银河公司应缴纳工程质量保证金2500万元。该协议书签订起7日内，由银河公司先付订金1000万元，万尚会公司提供图纸办理开工所必需的一切手续后，银河公司再缴纳质量保证金1500万元，万尚会公司严格按合同期约定时间按时无息返还银河建筑保证金2500万元。合同签订后，银河公司支付1000万元订金给万尚会公司。
2014年12月10日，银河公司与万尚会公司签订一份《补充协议书》,双方一致同意对原合同关于人工费、材料费和造价浮动等内容进行变更。
涉案工程完工后，银河公司与万尚会公司又签订一份《协议书》，双方确认：1、土建项目工程总造价除水电工程外，双方对工程总造价一致审定为13400万元，该款为本工程净总造价（已扣除工程质量保证金），工程保修事宜由万尚会公司负责，但税款由银河公司承担。2、万尚会公司初步审核工程水电项目的工程款为12247775元，最终工程总造价由万尚会公司在签订协议后与第三方就水电施工项目进行协商结算，账款通过银河公司支付。3、付款方式。4、万尚会公司在2014年年底已返还银河公司已支付的订金1000万元，除该协议约定的上述约定款项外，双方不存在其他任何债权关系。5、协议签订后，项目工程的综合验收仍由银河公司负责。
2016年4月28日，银河公司与万尚会公司、东山公司签订一份《工程款支付协议》，该协议确认工程总造价经银河公司、万尚会公司和审计单位一致认定土建部分造价为13400万元、水电安装工程款为1227.7万元，工程总造价为14627.7万元。因资金周转和配合验收等问题，银河公司与万尚会公司存在分歧，经东山公司协调，银河公司、万尚会公司和东山公司经协商确认：1、银河公司应当在签订该协议后两个月内完成竣工验收备案手续，并把竣工验收报告交付给万尚会公司。万尚会公司通知政府部分验收后，后续的事由均由银河公司负责配合，直至验收完成；2、若银河公司在2016年7月1日前未将竣工验收报告交付给万尚会公司，或者银河公司不配合，视为银河公司违约，应当向万尚会公司支付违约金，并约定了违约金的计算方法；3、万尚会公司按总造价14627.7万元扣除已支付工程款、银河公司认可的由万尚会公司代付的款项、国家税金4.27%的发票款，剩余工程款在两个月内（即2016年7月1日）全部付清，若万尚会公司延迟5个工作日迟延付款，视为万尚会公司违约，万尚会公司需承担每天5万元违约金至所有工程款支付完毕之日止，还需按日千分之一承担剩余工程欠款金额的利息。4、东山公司为万尚会公司剩余应付工程款和违约金、利息承担连带清偿责任。
2016年6月8日，银河公司施工的涉案工程经过主体工程竣工验收，且涉案工程已交付给万尚会公司使用。
万尚会公司直接支付给银河公司的工程款为10330万元，银河公司自认万尚会公司代付工程款为2046万元(1706万元+340万元），一审法院在证据认证部分已阐述的应当视为万尚会公司代付工程款部分为3346677.2元，因此，一审法院确认万尚会公司代付工程款为23806677.2元，万尚会公司尚差欠银河公司工程款19170322.8元。银河公司自认其出具委托书承诺由万尚会公司代付的工程款为2236.1万元，万尚会公司共支付2046万元，其中委托付款给李仁生200万元、潘有庭59万元、杨忠文56.7万元、刘清山144.4万元，万尚会公司支付李仁生120万元、潘有庭30万元、杨忠文20万元、刘清山100万元，尚差190.1万元未支付。
一审法院认为：一、关于万尚会公司是否拖欠银河公司的工程款，工程款数额以及利息如何计付，东山公司应否承担连带清偿责任，以及银河公司是否负有先行交付一期工程竣工验收材料的义务，若有，该如何承担逾期交付责任的问题。银河公司与万尚会公司签订的《协议书》，系双方自愿签订，且不违反法律强制性规定，系合法有效，双方均应严格遵守并履行自己的义务。涉案工程于2016年6月8日竣工验收，且已交付万尚会公司使用。银河公司与万尚会公司经结算，涉案工程土建部分造价为13400万元、水电安装工程款为1227.7万元，工程总造价为14627.7万元，且该造价经双方结算后签订的《协议书》和《工程款支付协议》予以确认，东山公司在《工程款支付协议》签字盖章确认其为万尚会公司的付款义务承担担保责任。万尚会公司直接支付给银河公司的工程款为10330万元，一审法院确认万尚会公司代付工程款为23806677.2元，万尚会公司尚差欠银河公司工程款19170322.8元。《工程款支付协议》已明确约定银河公司应在2016年7月1日前配合万尚会公司完成竣工验收备案手续，万尚会公司应在2016年7月1日前将剩余工程款全部付清，双方约定的是同时履行。《中华人民共和国合同法》第六十六条规定：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行，一方在对方履行前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。具体到本案，根据该《工程款支付协议》，银河公司履行竣工验收备案手续、交付竣工验收报告义务的时间和万尚会公司支付剩余工程款的时间均在签订协议的两个月内（即2016年7月1日），没有先后履行顺序，该协议第3条约定“如果付款延迟5个工作日则视为万尚会公司违约”，不是将万尚会公司付款时间推迟至2016年7月6日，因为该条款已经确定万尚会公司付款的履行期限是两个月内（即2016年7月1日），推迟5个工作日只是将万尚会公司的违约责任承担推迟5个工作日，因此，万尚会公司不能以此为由抗辩其对银河公司行使先履行抗辩权而拒付工程款，万尚会公司应支付工程款19170322.8元给银河公司。
《工程款支付协议》系银河公司与万尚会公司、东山公司三方签字盖章确认，合同签订时，东山公司作为担保单位签章。该协议确认了工程总造价、各自承担的义务以及违约责任的承担方式，该协议第五条明确约定：甲方（万尚会公司）在本协议约定期限无法履行付款义务，视为甲方违约，本协议的所有剩余工程款和约定的违约金及每天千分之一利息都由丙方（担保方东山公司）自愿承担付款责任，丙方自愿单独代甲方履行付款义务，丙方如有违约自愿负法律责任。东山公司自愿为万尚会公司的债务承担担保责任，不违反法律规定，且东山公司针对银河公司的该主张未提出抗辩，因此，银河公司主张东山公司应对万尚会公司应付工程款承担连带清偿责任的诉请，予以支持。
针对万尚会公司要求银河公司交付一期工程竣工验收材料的反诉请求，银河公司辩称，《工程款支付协议》约定“若银河公司在2016年7月1日前未将竣工验收报告交付给万尚会公司，或者银河公司不配合，视为银河公司违约，应当向万尚会公司支付违约金。”涉案工程已在2016年6月8日通过竣工验收，银河公司在2016年7月15日已经将四份竣工验收报告移交给万尚会公司，万尚会公司给银河公司出具了签收单，因此，银河公司已全面履行《工程款支付协议》中约定的义务，不构成违约。一审法院认为，对合同条款的解释应当将全部合同条款看做一个统一的整体，从各个合同条款的相互关联、所处的地位和总体联系上阐明含义。从银河公司的辩称和履行来看，银河公司确实已经将合同约定的义务履行完毕，但是《工程款支付协议》的第一条已经约定：银河公司应当在签订该协议后两个月内完成竣工验收备案手续，并把竣工验收报告交付给万尚会公司。即银河公司的义务不仅仅是完成竣工验收，还要完成竣工验收备案手续，完成竣工验收备案手续不仅仅是交付竣工验收报告，还需要交付竣工验收备案表中所需要交付的资料，在庭审中，银河公司也自认其还保留土建部分的资料。因此，银河公司主张其已全面履行合同义务的辩称，缺乏事实依据，不予支持。结合《工程款支付协议》的整体内容，银河公司对合同义务存在瑕疵履行，万尚会公司关于银河公司应当交付一期工程竣工验收材料的反诉请求，予以支持。
银河公司主张万尚会公司自2016年6月1日起至实际付清之日止按日千分之一的标准支付违约金。根据三方签订的《工程款支付协议》：“万尚会公司应在两个月内（即2016年7月1日）全部付清，若延迟5个工作日迟延付款，视为万尚会公司违约，万尚会公司需承担每天50000元违约金至所有工程款支付完毕之日止，还需按日千分之一承担剩余工程欠款金额的利息。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定：利息应从应付工程价款之日计付。根据三方约定，万尚会公司应在2016年7月1日前付清工程款，因此，万尚会公司应当从2016年7月2日开始计算逾期付款利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。因三方约定的日千分之一已达36%，已超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，因此，依法予以调低，确定本案的逾期付款的利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付。
万尚会公司主张银河公司自2016年7月2日起至实际交付竣工验收报告之日止按每天5万元和所欠金额按日千分之一的利息之和计算支付违约金。一审法院认为，《工程款支付协议》对银河公司和万尚会公司违约责任承担的约定是相同的，因此，根据平等原则，银河公司也应当按照万尚会公司承担违约责任的方式承担相应的违约责任。因每天5万元和所欠金额按日千分之一的利息之和的计息方式已远远超过36%，将银河公司逾期交付资料的违约金调整为以万尚会公司差欠的工程款为基础按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。
二、关于银河公司要求万尚会公司支付定金1000万元的利息的问题。银河公司主张万尚会公司违反合同约定，将吉水庐陵文化生活广场二期工程承包给其他建筑公司承建，应对银河公司承担违约责任，承担1000万定金4个月的利息80万元。一审法院认为，银河公司与万尚会公司于2014年7月6日的《协议书》中约定，银河公司支付的1000万元是“订金”，而非银河公司主张的“定金”，订金是当事人为了订立合同的目的而约定的一种由一方给付给对方的预付款，没有担保性质，与定金产生的法律效果不同，若出现违约，只能要求对方返还该订金。本案中，万尚会公司已将该1000万元返还给银河公司，银河公司主张万尚会公司支付该1000万元4个月的利息，缺乏事实和法律依据，不予支持。
三、关于银河公司对本案所涉的二期工程是否存在先期投资以及万尚会公司应否支付该投资损失的问题。银河公司主张根据其与万尚会公司的协议，万尚会公司是将吉水庐陵文化生活广场一期、二期工程全发包给银河公司建设，银河公司按约定支付了1000万订金给万尚会公司，因万尚会公司的拆迁工作未完成，银河公司剩余的履行保证金需万尚会公司后续办好手续才能支付；银河公司已施工完一期工程，在施工过程中，已经配备好二期的电线电缆、临时设施、施工人员。但是，万尚会公司却违反合同约定，将二期工程承包给其他建筑公司承建，应承担违约责任，承担银河公司在电线电缆购置、临时设施的搭设、施工人员配备等方面的经济损失800万元的一半400万元。一审法院认为，银河公司没有举证证明其对二期的先期投入，银河公司的该项主张缺乏事实依据，不予支持。
四、关于银河公司主张对其承建的工程及东山公司名下开发的商品房是否享有优先受偿权的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。银河公司所施工的工程于2016年6月8日竣工验收，银河公司的起诉时间是2016年10月20日，其起诉时间未超过法定的六个月期限，因此，银河公司就其施工的建筑物主张优先受偿权的主张，予以支持。同时，银河公司以东山公司未履行《工程款支付协议》第五条约定为由，主张对东山公司名下开发的商品房亦享有优先受偿权。优先受偿权法律规定的特定债权人优先于其他债权人甚至优先于其他物权人受偿的权利，是法定受偿权的一种。东山公司对万尚会公司应付工程款承担的是连带清偿责任，是一种担保责任，而且法律没有规定承包人可对担保人的财产优先受偿的权利，因此，银河公司主张其对东山公司名下开发的商品房享有优先受偿权，缺乏法律依据，不予支持。
五、关于万尚会公司反诉主张要求银河公司赔偿因工程施工质量问题所导致的损失1万元的问题。《中华人民共和国合同法》第二百八十一条规定：因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内补偿修理或者返工、改建。涉案工程已于2016年月8日通过五方主体竣工验收，若万尚会公司认为因银河公司施工质量存在问题，万尚会公司有权要求银河公司在合理期限内修理、返工，或者经双方协商在质保金内扣除修理费用。因此，万尚会公司反诉主张银河公司赔偿施工质量问题导致的损失，缺乏事实和法律依据，对该反诉请求不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十六条、第二百七十九条、第二百八十一条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条之规定，判决：一、万尚会公司于本判决生效之日起60日内支付银河公司工程款19170322.8元及利息（自2016年7月2日起按中国人民银行同期银行贷款利率计算至实际支付之日）；二、东山公司对上述款项承担连带清偿责任；三、银河公司对其施工完成的工程折价或拍卖的价款在19170322.8元范围内享有优先受偿权；四、银河公司于本判决生效之日起60日内交付其施工完成的工程竣工验收备案所需要的所有工程资料给万尚会公司，并以万尚会公司应付工程款19170322.8元为基础承担逾期交付资料的违约金（自2016年7月2日起按中国人民银行同期银行贷款利率计算至实际交付之日）；五、驳回银河公司其他诉讼请求；六、驳回万尚会公司其他反诉请求。案件受理费191460元，反诉费30785元，财产保全费5000元，共计227245元，由银河公司负担79536元，万尚会公司负担136347元，东山公司负担11362元。
本院二审期间，银河公司、东山公司未提交新证据，万尚会公司举证了两份新证据：1、万尚会公司于2017年6月22日向吉水县住建局档案室提交的《关于吉水县城北大型综合市场（万尚·庐陵文化商业广场）项目土建部分资料先行归档的申请报告》，证明银河公司未履行把土建资料交吉水县城建档案馆的义务；2、水电工程实际施工人的录音，证明实际施工人确认200万元是代银河公司支付的工程款。
对上述证据，东山公司无异议，银河公司对证据1的真实性无异议，但认为只是万尚会公司的申请，其分包的水电、消防都不合格，银河公司无法得到有关资料，无法组织进行备案验收，不能证明银河公司违约；证据2由万尚会单方提供，不知讲话人是谁，即使是夏华军本人也不能代表银河公司处分公司债权债务，录音来源不明，不应采信。
对一审判决认定的事实，万尚会公司、东山公司无异议，银河公司认为对《工程款支付协议》的内容记载不完整，且认定支付给江健的200万元水电工程款是代银河公司支付工程款错误，对其他事实无异议。
经审查，万尚会公司举证的证据1《关于吉水县城北大型综合市场（万尚·庐陵文化商业广场）项目土建部分资料先行归档的申请报告》，系该公司于2017年6月22日向吉水县住建局档案馆提交的要求先行将土建部分资料归档的申请，《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》对工程竣工验收备案应提交的材料作了相应规定，仅凭该事后的申请不能证明银河公司构成违约；证据2实际施工人的录音，仅代表实际施工人对本案万尚会公司已支付江健200万元工程款的意见，但本案争议的水电工程款是银河公司与万尚会公司签订施工合同并结算，实际施工人不能代替银河公司对争议的200万元工程款的性质进行确认。因此，对万尚会公司二审举证的上述证据的关联性均不予认定。一审判决对《工程款支付协议》的内容未全部记载，银河公司对此提出的异议成立，支付给江健的200万元工程款的性质是本案的争议焦点，须结合本案事实并适用法律作出认定。当事人对一审判决认定事实中无异议的部分，本院予以确认。
本院二审另查明：《工程款支付协议》的内容为：一、银河公司应在两个月内完成所有竣工验收备案手续，并把竣工验收报告交付给万尚会公司。具体实施由万尚会公司通知各政府部门验收；万尚会公司通知各政府部门后，后续的各项验收事项均由银河公司负责配合万尚会公司，直至验收完成。由万尚会公司分包出去的分项施工单位的配合由万尚会公司协调解决，若由此出现问题，万尚会公司不予追究银河公司责任。二、本协议生效当天万尚会公司向银河公司支付工程款人民币150万元；7个工作日内认账银河公司所欠地方的材料款及人工费800万元整（含4月中旬已认的390万元整，共计800万元），该费由万尚会公司直接支付供应商或工人，银河公司认可该费抵相应的工程款。三、若银河公司在二个月内（即2016年7月1日）前未将竣工验收报告交付给万尚会公司，因为银河公司不配合或无故拖延验收工作则视为银河公司违约，银河公司愿意向万尚会公司承担支付违约金（违约金为每延期一天五万元及万尚会公司所欠款金额按每天千分之一的利息之和计算）至竣工验收报告交付，但由于万尚会公司因素或验收相关部门手续和程序等问题延迟验收双方认可相应延迟时间，相应条款往后延续，不能追究双方责任。四、万尚会公司按总造价人民币14627.7万元扣除已经支付银河公司指定账户的工程款及银河公司认可由万尚会公司代付的认账和国家税金4.27%的发票款（注：发票由万尚会公司负责开具），剩余的工程款在两个月内（即2016年7月1日）全部付清，如果万尚会公司付款延迟5个工作日视为万尚会公司违约，万尚会公司需承担违约金每天5万元至所有工程款到账日止，同时还需承担剩余工程欠款金额的利息，按每天千分之一的利息付给银河公司。五、特别声明：万尚会公司在本协议约定期限无法履行付款义务，视为万尚会公司违约，本协议的所有剩余工程款和约定的违约金及每天千分之一的利息都有东山公司（担保方）自愿承担付款责任，东山公司自愿单独代万尚会公司履行付款义务，东山公司如有违约，自愿负法律责任。六、万尚会公司、银河公司、东山公司三方因履行本协议而引起的纠纷，由三方协商解决，若协商不成可向工程所在地或企业所在地法院起诉。本协议经三方签字盖章后生效，一式六份，三方各执二份，具同等法律效力。万尚会公司、银河公司、东山公司三方法定代表人签名并盖公司印章。
银河公司施工的本案工程包括：万尚·庐陵文化商业广场购物中心、万尚·庐陵文化商业广场家居博览中心、万尚·庐陵文化商业广场南侧风情街、万尚·庐陵文化商业广场北侧风情街四部分，银河公司负责对该工程土建、水电安装的施工。
江健系银河公司施工的本案水电工程的施工人，此外，江健还以其他公司的名义在万尚会公司施工水电工程，且该部分水电工程款未付清。
2015年8月25日，银河公司出具《证明》，要求万尚会公司向江健代付水电材料款160万元。2016年2月3日，银河公司出具《委托书》，内容为：银河公司认可江健水电班组工程款540万元，由万尚会公司代为支付。
万尚会公司提交了六份建设银行客户专用回单，主张代银河公司向江健转账付款900万元，分别为：2015年8月4日转账100万元、2015年8月10日转账100万元、2015年8月28日转账100万元、2015年9月25日转账60万元、2016年2月4日转账300万元、2016年2月5日转账240万元。
2016年7月15日，万尚会公司收到了银河公司负责施工的工程竣工验收报告四份。
2016年12月9日，吉安市公安消防支队对万尚·庐陵文化商业广场家居博览中心出具《建设工程消防验收意见书》，综合评定该工程消防验收合格。万尚会公司在二审庭审中自认万尚·庐陵文化商业广场购物中心、万尚·庐陵文化商业广场南侧风情街至今未通过消防验收。
2017年8月28日，本院要求万尚会公司在七天之内提交该公司自行搭建工程的合法批准手续，万尚会公司未在限定的期限提交。
在二审庭审中，银河公司放弃对地下室工程款提出的上诉请求。
本院认为，银河公司与万尚会公司先后签订的两份《协议书》、《补充协议书》以及银河公司与万尚会公司、东山公司签订的《工程款支付协议》，属当事人自愿达成，内容不违反法律规定，一审判决认定上述协议合法有效正确，当事人应依约履行各自的合同义务。
根据当事人的诉辩主张，并经当事人确认，本案二审的争议焦点为：一、银河公司是否履行了《工程款支付协议》约定的义务？应否承担违约责任？二、一审判决将万尚会公司支付给江健的200万元款项认定为万尚会公司代银河公司支付水电工程款，并从银河公司应得工程款中扣除是否正确？
一、关于银河公司是否履行了《工程款支付协议》约定的义务、应否承担违约责任的问题。
《工程款支付协议》第一条约定：银河公司在两个月内完成所有竣工验收备案手续，并把竣工验收报告交付万尚会公司。银河公司负责施工的本案工程为吉水万尚庐陵文化生活商业广场一期土建及水电安装部分，包括万尚·庐陵文化商业广场购物中心、万尚·庐陵文化商业广场家居博览中心、万尚·庐陵文化商业广场南侧风情街、万尚·庐陵文化商业广场北侧风情街四部分工程。《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条规定：建设单位办理工程竣工验收备案应当提交下列文件：（一）工程竣工验收备案表；（二）工程竣工验收报告；（三）法律、行政法规规定应当由规划、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件；（四）法律规定应当由公安消防部门出具的对大型的人员密集场所和其他特殊建设工程验收合格的证明文件；（五）施工单位签署的工程质量保修书；（六）法规、规章规定必须提供的其他文件。住宅工程还应当提交《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。为此，工程竣工验收备案应依照上述规定提交相应资料，而银河公司仅对土建、水电安装工程负责施工，其中消防工程属于万尚会公司自行分包工程，万尚·庐陵文化商业广场家居博览中心于2016年12月9日才被评定消防验收合格，万尚·庐陵文化商业广场购物中心、万尚·庐陵文化商业广场南侧风情街至今未通过消防验收，所以，在2016年7月1日前案涉工程不具备办理竣工验收备案手续的条件。按照《工程款支付协议》第一条“由万尚会公司分包出去的分项施工单位的配合由万尚会公司协调解决，若由此出现问题，万尚会公司不予追究银河公司责任”的约定，银河公司未在2016年7月1日前完成竣工验收备案手续不构成违约。
《工程款支付协议》第三条约定：若银河公司在二个月内即2016年7月1日前未将竣工验收报告交付给万尚会公司，因为银河公司不配合或无故拖延验收工作则视为银河公司违约，银河公司愿意向万尚会公司承担支付违约金至竣工验收报告交付。在实际履行中，银河公司将四份主体工程竣工验收报告交付万尚会公司的时间是2016年7月15日，违反了《工程款支付协议》第三条的约定，构成违约，应支付违约金至2016年7月15日。现银河公司已于2016年7月15日交付竣工验收报告，未完成竣工验收备案手续系由万尚会公司分包工程未及时验收造成，一审判决认定银河公司2016年7月15日后仍构成违约、承担违约责任，该认定不当，应予纠正。但此后的各项验收事由，《工程款支付协议》约定均由银河公司负责配合万尚会公司，万尚会公司要求银河公司履行配合工程验收的反诉请求，符合《工程款支付协议》的约定，应予支持。
对于银河公司上诉要求按照欠付工程款月利率2%计算利息的问题，虽然银河公司未如期办理备案手续系由万尚会公司分包工程未依法验收所致，但在案涉工程不具备办理竣工备案手续的前提下，银河公司可将其负责施工并须提交的备案相应资料交付万尚会公司。银河公司一直未交付上述资料，尽管不构成《工程款支付协议》约定的违约情形，但一审判决将万尚会公司逾期付款的违约责任调整为以欠付工程款为本金、按同期同类银行贷款利率计算利息，体现了对双方权益的平衡，并无不当，银河公司就此提出的上诉，应予驳回。
二、关于万尚会公司支付给江健的200万元款项能否认定为万尚会公司代银河公司支付水电工程款及从银河公司应得工程款中相应扣除的问题。
银河公司负责施工的案涉工程包括土建和水电安装工程，该两部分工程款也是银河公司与万尚会公司签订协议进行结算，在水电安装工程款的支付过程中，银河公司先后于2015年8月25日、2016年2月3日向万尚会公司出具书面材料委托、确认万尚会公司向江健支付水电材料款、工程款共计700万元。现万尚会公司举证了900万元的转账回单，主张代银河公司向江健支付工程款900万元，由于银河公司系案涉水电工程款的收款人，其仅确认有委托付款材料的700万元为代该公司支付工程款，且江健与万尚会公司还存在其他未付清工程款的水电施工关系，万尚会公司关于其代银河公司向江健支付案涉水电工程款900万元的证据不足，应认定万尚会公司代银河公司向江健支付的水电工程款数额为700万元。为此，万尚会公司应向银河公司支付的工程款为21170322.8元。
综上所述，银河公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销江西省吉安市中级人民法院（2016）赣08民初149号民事判决；
二、江西万尚会实业有限公司于本判决生效之日起60日内支付浙江银河建筑工程有限公司工程款21170322.8元及违约金（以应付工程款21170322.8元为本金、自2016年7月2日起至实际付清之日止、按中国人民银行同期银行贷款利率计付利息）；
三、江西省东山房地产有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任。
江西省东山房地产有限责任公司承担保证责任后，有权向江西万尚会实业有限公司追偿；
四、浙江银河建筑工程有限公司对其施工完成的工程折价或拍卖的价款在21170322.8元范围内享有优先受偿权；
五、浙江银河建筑工程有限公司根据江西万尚会实业有限公司的请求履行配合工程验收义务，并于本判决生效之日起60日内，向江西万尚会实业有限公司支付逾期交付竣工验收报告违约金（以应付工程款21170322.8元为本金、自2016年7月2日起至2016年7月15日止、按中国人民银行同期银行贷款利率计付利息）；
六、驳回浙江银河建筑工程有限公司其他诉讼请求；
七、驳回江西万尚会实业有限公司其他反诉请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费191460元，反诉费30785元，财产保全费5000元，二审案件受理费56311元，共计283556元，由上诉人浙江银河建筑工程有限公司负担83556元，由被上诉人江西万尚会实业有限公司、江西省东山房地产有限责任公司负担200000元。
本判决为终审判决。
审判长 徐快华
审判员 徐清华
审判员 吕卫红
二〇一七年九月十一日
书记员 何全伟
附：本案适用的相关法律
1、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收的，发包人应当按照约定支付价款，并接受该建设工程。
建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
2、《中华人民共和国担保法》
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
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