吉林省蛟河市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）蛟刑再初字第1号
原公诉机关吉林省蛟河市人民检察院。
原审被告人迟某甲，出生于吉林省蛟河市，系原蛟河制药厂，户籍所在地蛟河市，现居住蛟河市。曾因犯赌博罪，于1984年被原蛟河县人民法院判处有期徒刑一年缓刑一年。因涉嫌犯职务侵占罪、诈骗罪于2001年5月3日被抓获归案，同年5月4日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕，于2009年4月20日被蛟河市人民法院以职务侵占罪判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年，因服刑期间减刑二年五个月，于同日被释放。
辩护人石岩，吉林勤实律师事务所律师。
辩护人朴海东，河北张唤民律师事务所律师。
吉林省蛟河市人民检察院以蛟市检刑起字（2001）第175号起诉书指控被告人迟某甲犯贪污罪、挪用公款罪、诈骗罪，于2001年9月14日向本院提起公诉，本院受理后，在诉讼过程中，因本案事实发生变化，公诉机关于2001年10月29日决定撤回起诉。同年11月6日又以被告人迟某甲犯贪污罪、挪用公款罪、诈骗罪，向本院提起公诉。本院于2002年2月10日作出（2001）蛟刑初字第252号刑事判决：被告人迟某甲犯职务侵占罪判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年；犯诈骗罪判处有期徒刑四年，并处罚金十万元；决定执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金十万元。被告人迟某甲不服，提出上诉，吉林市中级人民法院于2002年8月28日作出（2002）吉中刑终字第72号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。被告迟某甲不服提出申诉，吉林市中级人民法院于2003年11月18日作出（2003）吉中刑监字第13号决定书，驳回申诉。迟某甲不服向吉林省高级人民法院申诉，吉林省高级人民法院于2005年4月19日作出（2004）吉刑监字第48号再审决定书，指令吉林市中级人民法院对此案再审，吉林市中级人民法院于2005年11月22日以（2005）吉中刑再字第12号刑事裁定，维持原判。迟某甲向吉林省高级人民法院申诉，2008年10月13日吉林省高级人民法院认为此案事实不清，以（2007）吉刑再字第3号刑事裁定书，撤销了本院（2001）蛟刑初字第252号刑事判决书、吉林市中级人民法院（2002）吉中刑终字第72号刑事裁定书、（2003）吉中刑监字第13号驳回申诉决定书及（2005）吉中刑再字第12号刑事裁定书，发回本院重新审判。蛟河市人民检察院于2008年12月22日以事实有变化为由撤回起诉。于2009年3月17日以蛟检刑诉（2009）第50号起诉书指控被告人迟某甲犯职务侵占罪、诈骗罪向本院提起公诉。本院于2009年4月16日作出（2009）蛟刑初字第78号刑事判决：被告人迟某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年。被告人迟某甲不服，提出上诉，吉林市中级人民法院于2009年8月5日作出（2009）吉中刑终字第73号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。迟某甲不服，向吉林市中级人民法院提出申诉，吉林市中级人民法院于2010年11月8日作出（2009）吉中刑监字第29号驳回申诉通知书，驳回其申诉。被告人迟某甲不服，向吉林省高级人民法院提出申诉，吉林省高级人民法院于2012年11月13日作出（2012）吉刑监字第44号再审决定，指令吉林市中级人民法院对本案再审。吉林市中级人民法院于2012年12月27日作出（2012）吉中刑再字第9号刑事裁定书，裁定：一、撤销吉林市中级人民法院（2009）吉中刑终字第73号刑事裁定、（2009）吉中刑监字第29号驳回申诉通知书及吉林省蛟河市人民法院（2009）蛟刑初字第78号刑事判决；二、发回吉林省蛟河市人民法院重新审判。本院依法另行组成合议庭，经蛟河市人民检察院两次建议，本院分别决定各延期审理一个月，经吉林市中级人民法院批准延长审限三个月，于2013年7月25日公开开庭审理了本案。蛟河市人民检察院指派检察员杨成有出庭支持公诉，原审被告人迟某甲及其辩护人石岩、朴海东到庭参加诉讼，现已审理终结。
（一）原公诉机关指控原审被告人迟某甲犯职务侵占罪的事实：
被告人迟某甲在任蛟河制药厂销售员、销售科副科长、科长、副厂长期间，于1994年6月至1996年5月，由迟某甲经手发往广东省普宁市新兴药站和广东振宁医药集团发展公司的药品14次，销售药品价值总额为2,735,560.00元(销售发货记录2,416,560.00元，两张增值税发票319,400.00元)，迟某甲陆续向药厂交回货款总额为2,477,278.00元。尚有货款258,282.00元被迟某甲利用职务之便，予以截留侵占，直至1996年6月被告人迟某甲辞去蛟河制药厂副厂长职务也未将此款交回药厂。
公诉机关认为,被告人迟某甲利用职务之便，侵占自己经手的本单位货款258,282.00元，数额巨大，依据《中华人民共和国刑法》第十二条及《全国人民代表大会常务委员会关于惩治违反公司法犯罪的决定》第十条、《最高人民法院关于办理公司受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，应以职务侵占罪追究被告人的刑事责任。
为证明上述事实，公诉机关当庭提供了如下证据：
1.证人马某甲（蛟河制药厂、北大蛟河制药厂成品保管员）2001年2月16日证言。此证据证明：94年开始由迟某甲负责广东的药品销售，并有三张销售发货记录没有记入明细账，同时证明有不入账现象。
1991年10月一直到98年12月，我一直担任保管员，1994年迟某甲开始负责广东普宁销售的药品，1995-1996年销售量比较大，主要品种是鹿茸针，也有一部分天麻针和人参针，没有退库的。
如果销售员提货，首先是销售员制表（销售发货记录），一式四联，上面载明收货单位、产品名称、药品批号、规格、价格、数量、总金额、件数。销售员将此表交厂长签字，销售科长签字后，销售员将仓库保管员联交给我，我即按此发货记录付货，付货后记日记账，到财务科给我出库单（发货票）后，我再计入明细账。1995年12月18日、1996年2月29日、1996年5月5日，这三张销售发货记录，是张某某在提货时给我的，原来制表时还很认真，四联都有复印纸，后来也没有了，所以领导就在第一联签字，以后三联没有签字，但这四联都给我，我签名盖章后再分给其他人。
1995年迟某甲任副厂长后张某某将迟某甲的业务接过去了，但实际上还是迟某甲联系业务，张某某只是挂个名。这三张我只记入日记账，没有记入明细账。我见到发货记录即付货，同时记入日记账，有发货票（出库单）即记入明细账，而这三笔没有财务转来的出库单，所以没有记入明细账。
原审被告人对此份证言有异议，不入账的现象不存在。辩护人对此份证言有异议，不存在不入账的事实。
2.证人马某乙（蛟河制药厂会计）2001年5月17日证言。此证据证明:从1994年至1996年,由迟某甲经手发往广东普宁市新兴药品站和广东振宁医药（集团）医药发展公司的药品价值总额2,735,960.00元(包括反贪局从广东带回来的两张发票所列药品共计319,400.00元),收到上述单位支付的货款2,477,278.00元,尚欠货款258,682.00元。
我厂销往广东普宁市的药品，销售款是销售员以现金的方式带回并交给厂财务部门进账，因为当时我厂有开户行贷款，如通过开户行以转账方式收款，所收的货款将被银行扣贷款，因此均以现金方式收取，是否是以转户的形式将货款转入蛟河后再交给厂里我不清楚，但凡是厂财务部门所收到普宁市的货款均收到的是现金。我看过后并查阅了我厂普宁市的有关单位往来账目，发现在1995年11月27日、1996年2月15日、1996年3月20日汇入的7.9万元、5000.00元、5万元，我厂均未收到。
经查蛟河制药厂的销售发货记录，1994年至96年期间，由迟某甲经手发往广东普宁市新兴药品站和广东振宁医药（集团）医药发展公司的药品价值总额2,735,960.00元，其中计入应收账款广东振宁医药发展公司户头为652,079.99元，2,083,880.11元未记财务账，同时1994年以来，我厂共收到上述单位支付的货款2,477,278.00元，至今对方仍欠我厂货款258,682.00元，另外，在发货货款2,735,960.00元中，包括反贪局从广东普宁振兴医药发展公司带回的由我厂开出的两张发票所列药品共计319,400.00元。因为没有开发票所以不能入账。但也有开发货票的，也没入财务账。经查这两张发票确系我们厂开的发票，且与其他发货记录也不重复，但却没有记账，现在也查不到销售发货记录，也没有记账，是什么原因我也记不清了。
1997年下半年迟某甲与我对的账，张某某也在场，因为迟某甲1995年4月任经营厂长后，将自己原负责的销售客户交给张某某经营，但实际上迟某甲还在经营这些销售业务，张某某只是挂个名，那时对账如有与财务不一致的，全凭销售员自己讲理由，他们也没有凭据，我是根据发货记录和财务账作为依据，同他对的账，在1996年迟某甲告诉我广东新兴药站和振宁医药发展公司是一个单位，我就将两个账户并为一个账户了。
原审被告人对此份证据有异议，应该按照销售发货大票算。
辩护人有异议，马某乙出证时还没有发现增值税发票的事，他不知道振宁和蛟河药厂之间发生增值税发票的事情。
3.证人吴某甲（广东普宁新兴药站业务员）2001年6月18日证言。此证据证明：吴某甲与蛟河制药厂的业务全部是迟某甲经手做的，都是一手钱，一手货，互不欠账。
我是1994年与迟某甲做了生意，每次迟某甲送货来，我就将账结算，有时付现金，有时汇票，到1997年我同迟某甲的业务往来就结束了，互不欠账。
我们的业务全部是迟某甲经手的，卖给我的全部是蛟河制药厂或北大蛟河制药厂的货。在1994年时是以新兴药品站同蛟河制药厂做的生意，后来由于医药市场整顿，不能以个人的方式做生意，我就靠挂在广东振宁医药发展公司做生意。我和迟某甲讲了，主要是业务方便，他知道。我是将全部货款给迟某甲了，绝对不欠蛟河制药厂的钱，1997年我把邓景生、田某某、迟某甲请过来，当时我库里压了一批1995年蛟河制药厂的鹿茸针，这批货款我全部付给蛟河制药厂了，我提出降价，当时他们同意了，并同意如果蛟河制药厂继续同我发生业务，我就在下次货款中抵扣，如不同我发生业务，我就自己承担了。在1998年10月21日，宋某某、李某某送货过来，我就同他们讲了降价的事，他们就同意扣12万元货款，有协议。直到李某某送货过来后，我扣了12万元货款后才两清。每次我收到药品后即付款，有时给现金，有时是银行汇票，收款人都是迟某甲，银行汇票不多，大部分都是现金。
原审被告人对此份证言有异议，认为证人说每次送货一手货一手钱不是事实，每次都欠药厂一些钱。
辩护人有异议，认为证实至今不欠药厂钱与事实不符，他们之间至今未对账，至今账没有结算。
4.证人吴某乙（广东普宁新兴药店业主）2001年6月13日证言。此证据证明：吴某甲与蛟河制药厂的业务全部是迟某甲经手做的，都是一手钱，一手货，互不欠账。
我是在1992年经蛟河制药厂艾铁桥认识的该厂业务员迟某甲的，从1994年开始由迟某甲经手与我店发生的业务关系，至97年左右终止，每次我店验收货物后，当时即付清全部货款，从不拖欠，绝大部分是支付现金，一少部分通过银行转账支付，因我店是个体经营，一手交钱一手交货，就完事了，没有账目记载。如果欠货款就应有我店的欠条，另外在1997年鹿茸针按原价卖不掉，我店要求对库存的2000件鹿茸针降价，迟某甲带田某某、邓景生来我店，同意降价12万元，并签了协议，因为这12万元我店已付给蛟河制药厂，蛟河制药厂并未将这12万元退还我店，因此在98年宋某某、李某某代表药厂谈生意时，我店提出从卖给我店的药品中扣除这12万，他俩也同意了，并签了协议，从这一点上也可以看出我店不欠蛟河制药厂的货款，否则他俩也不会同意。
原审被告人对此份证言有异议，不欠账的事实不存在，不是一手钱一手货。
辩护人有异议，吴某乙不是广东镇宁的客户，不真实，他不了解情况。
5.证人王某甲（北大蛟河制药厂财务部主任）2001年6月21日证言。此证据证明：没有清欠过迟某甲的货款，都是迟自己销售自己收款。
我们没有清欠过迟某甲销售的药款，都是他自己销售自己收款，别人没去过，我没收过迟某甲交的货款。
原审被告人及辩护人对此证言均没有异议。
6.证人宋某某（北大蛟河制药厂总经理）2001年6月22日证言。此证据证明：1998年北大蛟河制药厂用12万元货款，偿还1997年应返还给对方的12万元降价款。同时证明，在还此款之前，药厂还欠吴某甲12万元货款，还了此款之后，双方互不欠款。
1998年3月份左右，我厂卖给吴某甲2×6支的鹿茸精注射液1000件左右，价值20万元左右，对方欠我厂12万元货款，对方提出在1997年北大蛟河制药厂欠12万元降价款，并出示邓景生、田某某、迟某甲与其签订的协议书，经我方申辩无效后，才与对方签下了同意从我厂的货款中扣除这12万元，用以偿还应返还给对方的12万元降价款字据，回来后，我把此事向邓景生、田某某讲了之后，他俩都承认是在1997年就同意给对方降价12万元，并在以后用药品予以抵偿。
原审被告人对此份证言没有异议。辩护人有异议，认为此证据与本案无关。
7.证人田某某（蛟河制药厂厂长）2001年6月28日证言。此证据证明：制药厂清欠办与吴某甲签定了降价12万元鹿茸针的协议。
1997年迟某甲多次找我，说吴某甲那里有一批95年的鹿茸针，现在没处理完，让咱们把货拉回来，我当时没表示任何意见，后来邓局长要到福建去招商引资，我和邓局长、迟某甲，三个人先到福建，后到的广东吴某甲那，吴某甲提出1995年的鹿茸针没有销售，让我们降价，当时邓局长就同意降价，最后商定每盒降0.3元，之后写的协议书，我们三人都签字了。
我让会计马某乙查往来账，我记得当时账面上体现，新兴药品站欠我厂7-8万元左右，但不包括发货不上账的部分，具体有多少发货不上账的我不知道。
销售程序是业务员到供销科让开票员给开销售发货记录并签字，供销科长和经营厂长再签字，这样保管员才能给提货，发货记录一式三份，供销科一份，财会一份，销售员一份，回款是谁经手发的货，谁负责收款，并交给厂财会，凡是广东普宁新兴药站的货款全部由迟某甲负责收回，并交给厂子，一部分从新兴药站带回现金。
货款按规定应该全部交给药厂，凡是他交给厂子的货款全部都入账了，至于他的回款是否全交给厂子了，我掌握不了，我只能听他个人说，也没查过。
原审被告人对此份证言没有异议。辩护人的质证意见与宋某某的证言质证意见一致。
8.证人邓某某（原蛟河市医药局局长）2001年6月27日证言。此证据证明：与吴某甲签定了降价12万元鹿茸针的协议。
1997年4月我同田某某到福建招商引资，迟某甲提出也要到南方去算账，我们三人在福建招商引资完成后，他俩就提出到普宁看看，我们到普宁吴某甲药站，吴某甲就提出1995年的鹿茸针没有销售，要求退货，我不同意退货，最后双方签了降价协议，共降了10多万，当时迟某甲讲吴某甲欠药厂钱。
吴某甲当时说，这些货的钱是从银行贷款来的，到现在银行利息就有10多万元，你们降价处理一下，减少一下我的损失，我看见那些货放在那，怕吴某甲退货，药厂损失更大，就同意降价了。后来宋某某同我讲了，吴某甲已经将货款全部支付给迟某甲了，如果没有降价这12万元，双方互不欠款，我现在看了宋某某同吴某甲签的这个收条和我原来签的降价协议，也认为双方互不欠款。
原审被告人对此证言没有异议，降价事实有，互不欠账不是事实。辩护人的质证意见同宋某某证言的质证一致。
9.证人周某甲（蛟河制药厂副厂长）2001年7月2日证言。此证据证明：吴某甲没有赊欠货款。
迟某甲是1991-1992年期间接手广东业务，主要客户是广东普宁的吴某甲，开始我不知道他们是个体，他们都靠挂国有公司，后期我才知道他们是个体。迟某甲销售回款比较好，但销售价比其他人低，广东那边做生意是一手钱一手货，没有赊欠的。
原审被告人对此证言没有异议。
辩护人有异议，认为与事实不符，双方没有对账，属推测性判断，不能作为定案依据。
10.证人张某某（蛟河制药厂销售员）2001年7月29日证言。此证据证明：其虽然接手广东业务，但实际业务还是迟某甲负责，回款也是迟某甲负责。
1995年我到销售科工作，当时没有具体业务，后来我就接手广东业务，主要是普宁吴某甲那，但实际业务还是迟某甲负责，我当时不懂业务，客户也不认识，所以我只是表面负责，销售记录有我填写的。但关于销售的数量、价格都是迟某甲联系，回款我不经手，是迟某甲负责，由他同厂子算账。
原审被告人及辩护人对此证言均没有异议。
11.证人刘某某（蛟河制药厂开票员）2001年7月19日证言。此证据证明：6401377号、6401376号两张增值税发票系刘某某所开,开给迟某甲的,开增值税发票必须有销售发货记录,否则不能开增值税发票。如果找不到销售发货记录，增值税发票可以证明此货发出了，只要他们不重复。
我在担任销售科开票员时是按规定程序开票的，特别是增值税发票，我只有在接到销售员的销售发货记录后，才能按销售发货记录载明的情况，开增值税发票，且销售发货记录上必须有领导签字才可以。没有人让我后补增值税发票的，包括领导也没有。
只能按销售发货记录写的药品数量、价格、时间来开增值税发票。
两张增值税发票6401377号、6401376号，1994年6月10日是我亲手开的，后期药厂管理混乱，是否有人将发货记录撕毁了，也不得而知，但是每开一次增值税发票，必同一次发货记录相对应，每张发货记录只能开一张增值税发票，都可以证明此货发出了，如果没有销售发货记录，是不能开增值税发票的，他们是一致的。如果找不到销售发货记录，增值税发票可以证明此货发出了，只要他们不重复。
原审被告人对此证言有异议，认为不真实。
辩护人有异议，说实际发货了是不真实的，当时没有发现第四本增值税发票的票根，没有发货记录，还附有二张普通发票。
12.书证，蛟河制药厂发货记录明细。此证据记载：由迟某甲1994年5月至1996年5月经手发往广东普宁市新兴药品站和广东振宁医药（集团）发展公司的药品共13笔，价值总额2,416,560.00元。
原审被告人及辩护人对此证据均没有异议。
13.书证，增值税专用发票。
（1）6401377号，购货单位振宁医药（集团）医药发展公司，人参针48000盒，价税金额74,400.00元。开票时间1994年6月10日。
（2）6401376号，购货单位广东振宁医药（集团）医药发展公司，鹿茸精针70000盒，价税金额245,000.00元，开票时间1994年6月10日。两张合计总额为:319,400.00元。
原审被告人对票据本身没有异议，认为使用方法不对。
辩护人对证据本身无异议，是换开发票，公诉机关用此指控迟某甲发货是错误的，发票开出后药厂应做财务处理，公诉机关至今没有提供此证据，证明不了两张发票有业务发生。
14.书证，北大蛟河制药厂（清欠办）与广东普宁新兴医药站签订的降价协议书。
我站于1995年与北大蛟河制药厂购鹿茸针壹批，贵厂于1997年4月23日到我站清算盘点，发现库存2400件鹿茸针，厂方降到每盒1.6元都无法销售，我站单存放时间所付的利息就约10万元，经双方协商，同意按库存2000件计算，每盒降为1.30元，差价为每盒0.30元，厂方负责一次性冲还我站2000件×200盒×0.30元=12万元，其他一切损失由我站自行消耗。北大蛟河制药厂（清欠办）：邓景生、田某某、迟某甲。广东普宁新兴医药站：吴某甲。1997年4月24日。
原审被告人对此证据没有异议，辩护人对证据的真实性无异议，认为与本案无关联性。
15.书证，收条。证明：双方货款两清，互不欠债。
兹收到北大蛟河制药厂冲回1997年4月24日协议1995年发生业务，差价货款计人民币12万元，到此双方货款两清，互不欠债。
普宁新兴医药站：吴某甲。蛟河制药厂：宋某某、李某某。1998年10月21日。
原审被告人对此证据没有异议，他们之间打的收条我不清楚。辩护人对证据真实性无异议，但认为与本案无关。
16.书证，农业银行汇票。证明：工行取款收据79,000.00元。（1995.11.27）迟某甲将79,000.00元转至中行。
原审被告人及辩护人对此证据均没有异议。
17.书证，农业银行汇票。证明：迟某甲1995年3月20日收到汇款5万元。
原审被告人及辩护人对此证据均没有异议。
18.书证，北大蛟河制药厂会计马某乙查账说明。
广东普宁新兴药品站，于1995年11月27日、1996年3月20日分别汇入蛟河迟某甲个人账户的7.9万和5万元，经查北大蛟河制药厂的财务账，均未收到上述两笔款项。
原审被告人及辩护人对此证据均没有异议。
19.书证，北大蛟河制药厂1994-1996年度预收账款账簿。
户名:广东振宁医药发展公司收货款276,760.00元（94）
户名：广东振宁医药发展公司收货款1,281,832.00元（95）
户名：广东普宁新兴药品站收货款703,646.00元（96）
户名：广东普宁新兴药品站收货款173,040.00元（94）
户名：广东普宁新兴药品站收货款42,000.00元（95）
总计收回货款总额2,477,278.00元。
原审被告人及辩护人对此证据均没有异议。
20.书证，田某某（蛟河制药厂厂长）说明。我同意迟某甲在中行一个储蓄所建一个药厂的临时账户，主要原因是为避开工行的贷款，但我告知迟某甲每次回款必须交厂财务，经我审批后支付。
原审被告人及辩护人对此证据均没有异议。
21.鉴定结论，吉林市人民检察院痕迹检验鉴定书。鉴定要求：6401377、6401376增值税发票后粘贴的普通发票是否移位及是否后粘贴。鉴定结论：⑴、吉林市蛟河制药厂№3912844普通发票系后粘贴在吉林省增值税专用发票№6401376页位置；⑵、吉林省增值税专用发票№6401376发票封边根部遗留的撕断痕迹非两张普通发票所遗留。
原审被告人对此证据有异议，关于撕痕的痕迹，与本人无关，做账是厂子里财务人员，与事实没有关系。辩护人认为此鉴定结论有异议，与本案公诉机关指控的犯罪事实没有关联性，迟某甲本身接触不到票据，至于票据怎么贴的、贴的次数多少迟某甲不清楚。
22.书证，迟某甲档案材料。证明迟某甲于1996年5月8日为北京大学蛟河制药厂聘用制合同制干部，之前系工人。
原审被告人及辩护人对此证据均无异议。
23.书证，案件提起。证明蛟河市人民检察院反贪局于2000年9月，接到群众电话举报迟某甲涉嫌经济犯罪线索，即开展初查工作，于2001年1月27日对迟某甲以贪污罪立案侦查。于2001年5月3日将迟某甲抓获归案。
原审被告人对此证据有异议，与事实不符。
辩护人有异议，要求公诉机关提供电话的原始记录，案件的来源是非法的，公诉机关从程序上看是不合法的。
24.证人迟某乙、赵某某证言。证明查找不到原蛟河制药厂与广东振宁医药公司、普宁新兴药站1993年销售往来明细账。
25.吉林市人民检察院技术处说明一份，证明吉市检技痕字（2002）第3号痕迹检验鉴定书结论1为吉林省蛟河制药厂NO3912844普通发票系后粘贴在吉林省增值税专用发票NO6401376后位置，根据当时和目前的鉴定条件。无法鉴定出何时粘贴的。
26.蛟河市国家税务局出具的说明一份。证明蛟河制药厂的档案资料保存已超10年，现已销毁，无从查证该企业的纳税情况。
27.原蛟河县人民法院（1984）蛟法刑字第141号刑事判决书。证明原审被告人曾因犯赌博罪，被判处有期徒刑一年缓刑一年。
原审被告人及辩护人对上述证据24-27均无异议。
原审被告人对公诉机关指控其犯职务侵占罪的事实不供认，辩解：起诉书认定我卖出货款270万元，回款240多万，相差30多万元，多出的30多万是反贪局从广东带回的两张增值税发票计算的，两张增值税发票不应算在货款里。
辩护人提出如下辩护意见：原审被告人没有侵占258,682元货款。检察院在广东带回来的增值税发票6401377号、6401376号确实是用两张普通发票换开的，根本没有实际发生业务往来，货款额计319,400.00元，不应计算在迟某甲的发货总额中。因此，被告人迟某甲不构成职务侵占罪。
理由：1.吉林市信诺会计事务所有限公司鉴定报告书，证明系换开发票。检察院从广东振宁医药（集团）医药发展公司调取的两张增值税发票6401377号、6401376号是用两张普通发票换开，没有实际发生业务往来的增值税发票。普通发票是1993年10月21日开具的3912843号、3912844号，已于1993年11月入销售的往来账。增值税发票的第四联是空白，没有作销售处理，普通发票已收回，附在增值税发票的后面（附在增值税发票票本，不是财会传票）。
2.广东镇宁医药（集团）医药发展公司出具的说明及该公司经理陈振南出具的证明进一步证明蛟河制药厂给其开的增值税发票，其公司是从普宁新兴药品站吴某甲处购入的增值税发票上记载的药品，其公司要求开增值税发票，所开的发票为吉林省蛟河制药厂的发票，因此，其公司在记账时，就将从吴某甲处所购药品之款项记在蛟河制药厂名下了。其公司与蛟河制药厂没有业务往来。
3.除迟某甲换开增值税发票外，还有其他人用普通发票换开增值税发票。
4.证人刘某某证实其给迟某甲开的6401376号、6401377号两张发票是换开发票。两张增值税发票的货物没有实际销售。
5.证人田某某证实在1994年到1996年原吉林省蛟河制药厂没有出现财产被侵占的事实，也没有向任何司法机关举报该厂有违法犯罪的情况。
6.从犯罪构成要件分析，迟某甲没有犯罪的主观方面、客观方面及侵害犯罪客体。
辩护人为证明其辩护观点提供了如下证据：
1.吉林市信诺会计事务所有限公司鉴定报告书。委托单位：吉林勤实律师事务所。证明公诉机关指控事实中两张增值税发票是用1993年10月21日的普通发票换开的。
鉴定结论：吉林省蛟河制药厂1993年10月21日开具的3912843、3912844号普通发票于1994年6月10日换开增值税发票，票号6401376、6401377；这两张发票所记载的货款合计金额319,400.00元，该笔业务已及时记入1993年广东省普宁县新兴药品站的预收销货款借方，且该账户期末余额为贷方11,952.00元，即按该账页反映，吉林省蛟河制药厂截至1993年末欠广东省普宁县新兴药品站预收货款11,952.00元。
鉴定说明：吉林省蛟河制药厂1993年11月份第3册记账凭证1993年11月26日1571#记账凭证显示：吉林省蛟河制药厂1993年10月21日开具给广东省普宁县新兴药品站普通发票列示鹿茸精针245,000.00元（票号3912843），人参针74,400.00元（票号3912844），且两张发票（记账联）都盖有吉林省蛟河制药厂转账收讫章，合计金额319,400.00元。又由于另一种药品天麻针调低价格5,000.00元影响（另有广东省普宁县新兴药品站书面调价证明和吉林省蛟河制药厂红字发票），记账凭证列示实现产品销售收入314,400.00元，同时冲减预收账款-
广东省普宁县新兴药品站314,400.00元（借方增加）。经查前述预收账款借方发生额314,400.00元已于1993年11月26日载入相关的预收账款明细账，截至会计年度1993年末，预收账款-
广东省普宁县新兴药品站二级科目余额为贷方11,952.00元，即按该账页反映，吉林省蛟河制药厂截至1993年末欠广东省普宁县新兴药品站预收货款11,952.00元。
吉林省增值税专用发票存根联中，1994年6月10日开具的6401376#和6401377#增值税专用发票，开具给广东振宁医药（集团）发展公司245,000.00元和74,400.00元，存根联后附前述广东省普宁县新兴药品站的3912843#和3912844#两张发票（发票联），无论在品名、数量、金额方面，增值税专用发票和后附的两张发票保持一致。且两张增值税发票的第四联记账联均为空白，未作销售收入处理。
公诉人对此证据有异议，认为吉林市信诺会计事务所有限公司所做报告中发货票中购货时间、单位都不一致，鉴定机构无权做此鉴定，证明不了是换开，鉴定理由不充分，对鉴定不能采信。
2.书证，广东镇宁医药（集团）医药发展公司出具的说明。2001年6月7日。（检察机关侦查取证）
经查，我公司在1994年6月10日、1994年9月16日分别从普宁市新兴药品站吴某甲处购入价值74,400.00元(48000合×1.3247865)的人参针,245,000.00元(70000合×2.9914753)的鹿茸针,及327,079.99元的鹿茸针,以上款项我公司已于1994年7月-1995年2月、1996年9月分别支付319,400.00元（无收条但此款由吴某甲所收）,从出纳账7月31日付货款434,463.14中包括100,000.00元（由吴某甲托温平正所收）。1995年2月28日出纳付货款212,429.24中包括227,080.00元无收条。但此款由吴某甲所收，1996年9月30日出纳日结表中付货款227,080.00元，因档案室搬家，账簿暂时没找到，至此全部款项已经结清。虽然我公司是从普宁新兴药品站吴某甲处购入的以上药品，但是我公司要求其开增值税发票，其所开的发票为吉林省蛟河制药厂的发票，因此，我公司在记账时，就将从吴某甲处所购药品之款项记在蛟河制药厂名下了。
公诉人对证明的内容有异议，此说明不能证明普通发票和增值税发票是同一批药品，1994年开增值税发票就是1994年发的货，不能代表1993年发的货。
3.书证，陈镇南出具的证明。2001年6月13日。（检察机关侦查取证）
我自1993年以来担任广东振宁医药（集团）医药发展公司经理职务，在任职期间，于1994年经广东省普宁新兴药品站老板吴某甲介绍与蛟河制药厂迟某甲相识，但是，我公司未直接与蛟河制药厂发生业务关系，而是在1994年两次从吴某甲处购入蛟河制药厂生产的价值60多万元的人参针、鹿茸针，并由吴某甲提供的蛟河制药厂所开的增值税发票，截止1995年2月份，货款已全部支付给吴某甲，至此货款两清，从此之后，我公司再未发生与蛟河制药厂的有关的业务。
公诉人对此证据的真实性没有意见，但认为此证据没有形成完整的证据链条，没有其他证据佐证。
4.吉林省第四本增值税发票的票根，证明本案争议的319.400.00元二笔货实际上是1993年发生的，货发给了广东的吴某甲，吴将货卖给广东的振宁医药公司，振宁公司要求开的这二张增值税发票，还有其他人换开发票，有高某某、张格荣等。
公诉人对此证据有异议，认为不存在换开发票的事实，这二张增值税发票有其他别的发票的撕痕。
5.证人田某某到庭作证，1994年10月份制药厂开的增值税发票与1993年开的普通发票对换，当时是经副厂长周某甲找到我，说下面的客户提出要求把发票更换，我听后叫到财务科长，测算一下对厂子有无利害，他说差减少百分之一，我说同意更换。数额上看是一车的发票，当时厂子没有受到25万元的损失。没有向公检法举报过。
公诉人对此证据有异议，认为时间较长证人所某某，真实性不清，证人证言证实不了普通发票和增值税发票是同一批货。
6.证人刘某某到庭作证：1993年销售的货物，开的是普通发票，对方需要开增值税发票，1994年换开的增值税发票，给迟某甲开的6401376号、6401377号两张发票上写的换迟两个字，是迟某甲经手的业务，1993年两张普通发票已作完账，所以增值税发票第四联是空白的，不需要做账了。换开发票经厂领导同意的。增值税发票后面贴两张普通发票是我贴的。换开增值税发票没有发货记录。1993年与1994年换开发票是一次业务，原来在检察院证实的不准，这次证实的准确，除了给迟某甲换开发票外还有给别人高某某、张格荣换开过发票。
公诉人对此证据有异议，刘某某证言前后矛盾，当庭证实与2001年在检察机关证实相反，不应采信。
7.证人高某某到庭作证，证明1993年负责西北地区药品销售工作，1993年10月份我们厂向西北发货，货到一个月左右，这个过程中银行拒付货款，对方要求开增值税发票，我厂给开的增值税发票。1993年开的普通发票，后换开的增值税发票，更换增值税发票是经领导同意的。其他业务员也都换开过发票。
公诉人对此证据证人证实自己换开发票部分无异议，对证实所有业务员都有更换发票有异议。
8.证人马某甲到庭作证，证明我担任保管员期间，我的药库货和财会账目还有车间与生产出来的货入库不缺，凭出库单开普通发票，由普通发票对换增值税发票。销售发货记录是唯一提货的依据。
公诉人对此证据有异议，证人证言与本案无关，至于发票的事证人证实不了。
综上，本院认为，原审被告人迟某甲1994-1996年度经手的广东13笔业务，从蛟河制药厂的销售发货记录明细及蛟河制药厂94-96年度预收账款账簿中能够反映出来，即销售货物价值2,416,560.00元，收回货款总额为2,477,278.00元，原审被告人无异议，本院予以确认。对侦查机关从广东带回的蛟河制药厂给广东振宁医药（集团）医药发展公司开出的票号为6401376#、6401377#两张增值税发票，共计货款总额为319,400.00元，应否计入迟某甲的发货记录总额中，根据上述控辩双方提供的证据，经查：蛟河制药厂于1994年6月10日开出的广东振宁医药（集团）医药发展公司6401376#和6401377#增值税专用发票与1993年10月21日开出的广东省普宁县新兴药品站的3912843#和3912844#两张发票（发票联），虽然给开具的单位不是同一个单位，开出的时间也不一致，但上述普通发票与增值税发票上记载的货物名称、数量及金额一致，且两张增值税发票未有对应的销售发货记录，第四联记账联均为空白，未作销售收入处理，未入账。开票员刘某某证实1994年两张增值税发票确系1993年普通发票换开的，故盖的是1993年财会章，因已做账，故第四联空白的；证人高某某出庭作证证实所经手的业务在1994年也换开了增值税发票，且还有其他业务员换开发票的；吉林市人民检察院痕迹检验鉴定书鉴定结论虽认定普通发票是后粘贴的，但未说明是1994年“后粘贴的”还是案发后“后粘贴的”；侦查机关调取的广东振宁医药（集团）医药发展公司及其经理陈振南证实1994年6月10日、1994年9月16日分别从普宁市新兴药品站吴某甲处购入价值74,400.00元（48000盒×1.3247865）的人参针、245,000.00元（70000盒×2.991453）的鹿茸针及327,079.99元的鹿茸针，并于1994年7月至1996年9月结清全部款项。该公司要求其开增值税发票，其所开的发票为吉林省蛟河制药厂的发票，公司在记账时，就将从吴某甲处所购药品之款项记在蛟河制药厂名下了。对于该事实应向普宁','2018-09-24
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