安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
﹝2013﹞松刑初字第0083号
公诉机关宿松县人民检察院。
被告人施玉琴，农民。2006年1月因犯盗窃罪被浙江省宁波市江东区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2007年11月7日刑满释放。2012年12月27日因涉嫌犯合同诈骗罪被海南省文昌市公安局抓获，2013年1月3日由宿松县公安局执行刑事拘留，同年1月16日经宿松县人民检察院批准逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
宿松县人民检察院以宿检刑诉[2013]73号起诉书指控被告人施玉琴犯合同诈骗罪，于2013年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年4月17日公开开庭进行了审理。宿松县人民检察院指派检察员黄勇出庭支持公诉，被告人施玉琴到庭参加诉讼。现已审理终结。
宿松县人民检察院指控：位于宿松县佐坝乡王岭村横路一带的农田已由胡建华、王某乙等人承包，至2013年农历十二月才到期。被告人施玉琴在未取得该片农田承包权的情况下，宣称自己能取得承包权，并通过郭某、陶某的介绍，与黄梅人柯某乙、李某、梅某达成口头合同，以430元每亩每年的价格将该片农田承包给柯某乙等人。2012年10月25日，被告人施玉琴收取柯某乙等人定金20000元，并出具收条注明7日内签订承包合同。到期后，柯某乙等人多次找施玉琴要求签订合同，施玉琴均以王岭村书记施某甲没有时间为由推脱。2012年12月，被告人施玉琴逃往海南，并将20000元定金挥霍一空。
2012年12月27日，被告人施玉琴在海南省文昌市文城镇被文昌市公安局城南派出所民警抓获。
公诉机关提供了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证等证据材料证实了上述事实。
公诉机关依据上述事实，认为被告人施玉琴以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人施玉琴曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，是累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法审判。
被告人石玉琴辩解提出其是和郭某合伙的；只接了对方给的10000元；收条上约定了违约责任，仅构成合同违约，不构成合同诈骗；且收条时间是2012年11月10日，距其出狱时间已超过五年，不构成累犯。
经审理查明：位于宿松县佐坝乡王岭村横路一带的农田已由胡建华、王某乙等人承包，至2013年农历十二月才到期。被告人施玉琴在未取得该片农田承包权的情况下，宣称自己能取得承包权，并通过郭某、陶某的介绍，与黄梅人柯某乙、李某、梅某达成口头合同，以每年每亩430元的价格将该片农田承包给柯某乙等人。2012年10月25日，被告人施玉琴收取柯某乙等人定金20000元，并出具收条注明7日内签订承包合同。到期后，柯某乙等人多次找施玉琴要求签订合同，施玉琴均以王岭村书记施某甲没有时间为由推脱。2012年12月，被告人施玉琴逃往海南，并将20000元定金挥霍一空。
2012年12月27日，被告人施玉琴在海南省文昌市文城镇被文昌市公安局城南派出所民警抓获。
在本案审理过程中，被告人施玉琴家属代施玉琴退赃11000元，并取得了被害人柯某乙、李某、梅某的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、被告人施玉琴的户籍证明，证实被告人的身份情况。
二、被害人柯某乙、李某、梅某的陈述，证实被告人施玉琴声称享有佐坝乡王岭村横路一带农田的承包权，三被害人和被告人施玉琴口头约定，以每年每亩430元的价格承包该片农田。2012年10月25日，在佐坝乡食堂，被告人施玉琴收取了柯某乙给付的定金20000元，被告人出具了收条并注明7日内签订承包合同。约定期限到后被告人未和柯某乙等人签订承包合同，换了条据。2012年11月10日，被告人又重新出具了收条，并约定了违约责任。后来，被告人不接电话，也找不到人。经被害人打听，该片农田早已承包给了王某甲，合同未到期。
三、证人郭某的证言，证实被告人施玉琴对其称能弄到农田，问能不能联系到人承包。到2012年10月底，陶某对郭某说有几个黄梅人想承包农田。当天，郭某就联系施玉琴，施玉琴说他在许岭，叫其带柯某乙等人去横路看农田。当天，施玉华和柯某乙等人协商好以每亩430元的价格包田。在佐坝乡政府食堂吃饭前，柯某乙付给施玉华20000元定金，施玉琴出具了收条，约定7天签订合同。过了5天，柯某乙来找施玉琴签合同，施玉琴称村书记忙，过十天再签合同，施玉琴重新出具了收条。2012年11月10日，柯某乙又来找施玉琴，施玉琴称村书记媳妇生孩子，没有时间，柯某乙叫施玉琴又重新出具了收条，约定十天内不签合同付5000元违约金，并叫郭某在收条上签名担保。到11月20日，柯某乙等找施玉琴，就找不到人，打电话关机。
四、证人陶某的证言，证实柯某乙找到他说想在佐坝包田种，叫其打听一下。陶某找到郭某，郭某讲施玉琴手上有400多亩田。陶某打电话叫柯某乙到佐坝来看田。2012年10月份的一天，柯某乙到佐坝来看了田，并约定了承包价格是430元一亩。后听柯某乙讲施玉琴手上根本没有田。
五、证人高某的证言，证实佐坝乡王岭村横路一带农田属王岭村、新建村和渔雁村的，2011年和胡建华、王某乙签订了承包合同，到2014年到期。2012年9月份，施玉琴叫其留意一下田出租的事，高某讲他们村的田已经全部承包出去了，承包期未到。
六、证人柯某甲的证言，证实2012年9月份，柯某乙想到佐坝来承包农田，施玉琴说佐坝乡王岭村横路那里有400多亩田他已承包下来了，并带柯某乙去看了田。2012年10月20多号，柯某乙在佐坝乡政府食堂和施玉琴签了一份交定金的证明，柯某乙交了2万元给施玉琴，约定10天后签合同。10天后柯某乙来签合同，施玉秦说村书记不在家。又过了10天，柯某乙找到施玉琴，施玉琴还是说书记没有时间，施玉琴把收条的时间改成了11月10日，郭某在条子上签了名，并约定了违约金。之后，柯某乙再找施玉琴就找不到了。
七、证人施某甲的证言，证实2012年10月底的时候，施玉琴问施某甲王岭有没有农田对外承包，施某甲称横路的农田好像要到期了，如果到期了，就对外发包。11月10日，施玉琴打电话给施某甲问横路农田的情况，施某甲让村会计查了一下，发现横路的农田承包期没有到，就回话给施玉琴，合同没有到期。
八、证人徐某的证言，证实2012年10月20多号的上午，施玉琴和几个黄梅人在佐坝乡政府食堂吃饭商量承包农田的事，几个黄梅人给了施玉琴2万元，施玉琴写了一张条子给黄梅人。
九、证人王某甲的证言，证实王岭村横路一带的农田总面积440亩，其中王岭村占210亩，渔雁村占140亩，新建村占100亩。2003年王某乙和胡建华一起承包，2007年王某甲加入。王岭村的农田由胡建华签合同，胡建华再和王某甲、王某乙签订转包合同。另两个村的由王某甲、王某乙和村委会签合同。王岭村的农田是2011年签订的，2014年到期。新建村的是2009年签订的，2014年到期。渔雁村的是2009年签订的，2013年到期。施玉琴未找其咨询承包农田的事。
十、证人王某乙的证言，证实王岭村横路一带的农田共440亩，其中，王岭村占210亩。2003年王某乙和胡建华一起承包，承包王岭村农田的合同是胡建华和王岭村委会签订的，其他两个村的合同是王某乙签订的；2007年后王某甲加入。合同到2014年到期。
十一、证人施某乙的证言，证实2012年11月5日，施玉琴带几个黄梅人找到施某乙，想承包施某乙组上的200亩农田，并给付了施某乙定金1万元。到12月6日，施玉琴找到施某乙，称其最近在外面包田出了点事，需要用钱，叫施某乙将定金退还给了他。
十二、合同书，证实2009年2月19日，王某乙和佐坝乡新建村签订承包110亩农田的合同，合同至2014年6月15日到期。
十三、横路水田承包合同，证实2009年10月25日，王某乙和卓山组签订140亩农田的承包合同，合同承包期四年，至2013年农历十二月二十日止。
十四、土地承包合同书，证实2011年10月22日，胡建华和王岭村民委员会签订210亩农田的承包合同，合同至2014年10月30日期满。
十五、收款收据，证实胡建华缴纳了2013年度横路农田承包费7千元。
十六、施玉琴出具的收条，证实被告人施玉琴收到柯某乙给付的农田租金2万元，约定10天内签订合同。
十七、柯某乙、梅某、李某出具的证明，证实新兴村横路的事与郭某无关。
十八、宿松县公安局佐坝派出所出具的前科证明、浙江省宁波市中级人民法院（2007）甬刑执字第2312号刑事裁定书、释放证明书，证实被告人施玉琴2006年1月因犯盗窃罪被浙江省宁波市江东区人民法院判处有期徒刑二年六个月，2007年11月7日刑满释放。
十九、文昌市公安局城南派出所出具的抓获经过，证实被告人于2012年12月27日被抓获。
二十、被害人柯某乙、梅某、李某出具的收条及谅解书，证实柯某乙、梅某、李某已领取被告人施玉琴家属的退赃款11000元，并对被告人施玉琴表示谅解，请求对被告人从轻处罚。
上述证据，经庭审举证、质证，能证明本案的事实，具备证据的真实性、合法性、关联性要求，本院予以采信。
本院认为：被告人施玉琴以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人施玉琴犯罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。被告人施玉琴家属代其退缴部分赃款，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人施玉琴曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。对于被告人施玉琴辩解提出其只收取被害人1万元。经查，被告人施玉琴收取被害人柯某乙2万元，有被害人柯某乙、梅某、李某的陈述，被告人的多次供述，证人郭某、柯某甲的证言，施玉琴出具的收条等证据证实，足以认定，故对被告人施玉琴该项辩解，本院不予采信。被告人施玉琴辩解提出其是和郭某合伙。经查，公诉机关提交的证据不足以证明郭某和被告人系合伙关系，被告人亦未提交其和郭某合伙的证据，故对其此项辩解，本院不予采信。被告人施玉琴辩解提出其是合同违约，不构成合同诈骗。经查，被告人施玉琴未取得佐坝乡王岭村横路一带的农田承包权，对被害人宣某已取得了承包权，在骗取被害人缴纳的预付款后不能履行合同且逃匿，其行为构成合同诈骗罪，故对被告人施玉琴此项辩解，本院不予采纳。对于被告人施玉琴称其不构成累犯的辩解。经查，被告人施玉琴未取得佐坝乡王岭村横路一带的农田承包权，对被害人宣某已取得了承包权，在2012年10月25日收取柯某乙给付的预付款2万元，其诈骗行为距其刑满释放未超过五年，故对其此节辩解，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人施玉琴犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金30000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月27日起至2013年11月26日止。罚金于本判处生效之日起十日内缴纳。）
二、继续追缴被告人施玉琴的非法所得9000元，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 袁勇奇
审判员 吴国才
审判员 张小敏
二〇一三年五月十三日
书记员 江石平
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。