湖北省大冶市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鄂0281民初3103号
原告：尹章秋。
委托诉讼代理人：刘汉中，大冶市保安法律服务所法律工作者。
被告：余义。
被告：王建新。
被告：大冶市新冶建筑工程有限责任公司。住所地：大冶市观山路特*号。
法定代表人冯光霞，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘克贤、叶建国，该公司职员。
被告：大冶市金鹿塑业有限公司。住所地：大冶市城西北工业园*号。
法定代表人刘建平，该公司经理。
原告尹章秋诉被告余义、王建新、大冶市新冶建筑工程有限公司（简称新冶公司）、大冶市金鹿塑业有限公司（以下简称金鹿公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告尹章秋及其委托诉讼代理人刘汉中，被告新冶公司的委托诉讼代理人刘克贤、叶建国，被告余义、被告王建新、被告金鹿公司法定代表人刘建平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告尹章秋向本院提出诉讼请求：要求被告共同赔偿原告医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费、交通费等合计136399.9元。2014年9月24日，原告尹章秋在被告余义的安排下在大冶市金鹿公司厂房内钢架式移动脚手架上工作，脚手架移动时遇地面障碍物被推翻，原告失去重心从脚手架摔下受伤。事发后，原告被送往大冶、黄石医院救治，后被大冶市弘法鉴定所鉴定为十级伤残。原告与被告是雇佣关系，且被告新冶公司与被告金鹿公司、被告王建新存在违法分包关系，故四被告应承担连带赔偿责任。
被告余义辩称：原告从脚手架摔伤是事实，但原告受伤经过不属实，是当时做事的人抬动脚手架从而导致原告受伤，原告对于此次事故的发生存在一定的过错，且本案遗漏了被告张卫权,关于原告主张的“误工费”数额过高，针对原告诉求的项目及金额请求法院依法核实后作出公正合理的判决。
被告王建新辩称：我不认识原告，我把工程分包给被告余义，原告受伤的事实和经过我不清楚，我不承担赔偿责任。
被告新冶公司辩称：我方不承担赔偿责任，本案遗漏了被告湖北惠博建筑工程有限责任公司，湖北惠博建筑工程有限责任公司项目代理人王建新与我公司项目经理叶建国签订施工承包合同前，湖北惠博建筑工程有限责任公司书面致函我公司全权委托被告王建新为该项目经理，负责一切工程事宜。
被告金鹿公司辩称：我公司与原告不存在任何劳务关系，我方并非用人单位，故我公司不承担责任。
本院经审理认定事实如下：2014年9月24日，原告尹章秋在大冶金鹿塑业厂房内钢架式移动脚手架上工作，脚手架移动时遇地面障碍物从而倾倒，原告失去重心从脚手架摔下受伤。原告受伤后立即被送往大冶市人民医院治疗，共住院12天，花去门诊、医疗费8829.89元。出院诊断:左髌骨粉碎性骨折、右髌骨粉碎性骨折、左根骨粉碎性骨折、左侧半月板损伤等。2014年10月6日-2014年11月11日，原告在黄石市中医药住院治疗，共住院36天,花去门诊、医疗费65903.53元,出院诊断：双侧髌骨粉碎性骨折、左根骨粉碎性骨折、左侧半月板损伤等。事故发生后，原告的住院医疗费用全部由被告余义垫付，原告住院期间被告余义安排两名护工照顾原告，并另支付原告现金2400元。2015年8月14日，大冶弘法法医司法鉴定所作出弘法法医临床[2015]301号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人尹章秋左跟骨粉碎性骨折内固定术，骨折复位欠佳，评定为Ⅹ级伤残；2、被鉴定人尹章秋伤后休息360天，后期取除内固定需住院30天，出院后继续休息60天；伤后一人护理120天；伤后营养期限为120天；3、被鉴定人尹章秋后期门诊复查、康复、对症治疗费用约4200元人民币，取除四处内固定费用约22000元人民币或以治疗医院实际费用据实结算。原告花去鉴定费2400元。
另查明，2013年10月8日，被告金鹿公司与被告新冶公司签订金鹿塑业厂房建筑工程总承包协议书，被告金鹿公司将位于大冶市城西北工业园金鹿塑业1#2#厂房发包给被告新冶公司承建。2013年10月10日，被告新冶公司项目经理叶建国与被告王建新签订金鹿塑业厂房建筑工程分包协议书，协议约定将大冶市金鹿塑业1-1#厂房发包给被告王建新建设。2013年10月21日，湖北惠博建筑工程有限责任公司项目代表王建新与被告余义签订金鹿塑业厂房建筑工程总承包协议书，约定大冶市金鹿塑业厂房发包给被告余义建设。
再查明，2016年7月7日，被告王建新以伪造公司印章罪被大冶市人民检察院提起公诉，大冶市人民法院于2016年8月11日作出（2016）鄂0281刑初335号刑事判决书，查明2013年10月21日，被告王建新擅自以湖北惠博建筑工程有限责任公司的名义与被告余义签订金鹿塑业厂房建筑工程总承包协议书，并伪造该公司印章加盖在协议上，被告王建新犯伪造公司印章罪被判处拘役四个月。
本院认为，公民的健康权应受到法律保护。本案系提供劳务受害者责任纠纷，争议焦点是原告与四被告的法律关系及四被告对原告的损害结果是否应当承担赔偿责任。关于本案原告与四被告的法律关系、四被告之间的法律关系问题，被告金鹿公司与被告新冶公司签订工程总承包协议书，被告新冶公司与被告王建新签订工程分包协议书，由于建设工程合同具有承揽合同的基本属性，故被告金鹿公司与被告新冶公司、被告新冶公司与被告王建新构成承揽合同关系。被告王建新未经湖北惠博建筑工程有限责任公司的同意擅自与被告余义签订金鹿塑业厂房建筑工程总承包协议书，被告王建新构成违法分包，与被告余义构成承揽关系。被告余义安排原告和另外四位员工在金鹿塑业厂房做事并发放工资，被告余义与原告构成雇佣关系。
关于被告金鹿公司与被告新冶公司的责任承担问题，依照《中华人民共和国安全生产法》和《生产安全事故报告和调查处理条例》的相关规定，生产安全事故是指生产经营单位在生产经营活动中发生的造成人身伤亡或者直接经济损失的事故，一般可分为特别重大事故、重大事故、较大事故和一般事故等四个等级，并且在发生生产安全事故后应由政府相关部门等组成事故调查组认定事故的性质和事故责任，由此再作出相应处理。根据上述规定，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的“安全生产事故”和《中华人民共和国安全生产法》、《生产安全事故报告和调查处理条例》规定的“生产安全事故”属同一概念，在适用法律时，只有构成《中华人民共和国安全生产法》、《生产安全事故报告和调查处理条例》规定的“生产安全事故”，才可以适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定。在本案中，原告尹章秋在施工过程中受伤并不符合《中华人民共和国安全生产法》、《生产安全事故报告和调查处理条例》规定“生产安全事故”的构成要件，不属于“生产安全事故”，故不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告金鹿公司与被告新冶公司与原告不存在直接的雇佣关系，且对于事故的发生并不存在任何过错，且在分包过程中不存在指示和选任过失，故不应承担赔偿责任。
关于被告王建新与被告余义的责任承担问题，由于被告余义与原告构成雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”被告余义应对原告的损失承担赔偿责任。虽然被告王建新与原告不存在直接的雇佣关系，但被告王建新私自将工程分包给不具有相关资质的被告余义承建，构成违法分包，而被告余义雇佣的原告在施工过程中造成自身损害，被告王建新存在过失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，本案中按照被告王建新的过错程度,被告王建新应承担30%的赔偿责任。
关于被告余义主张本案遗漏了被告张卫权并申请追加张卫权为本案被告,结合本案相关证据及事实认定,张卫权并非雇主,也非施工方,与原告并无直接的法律关系,且原告称在雇佣活动中及受伤后并不认识张卫权也未见过张卫权,并不同意追加张卫权为本案被告,故对被告余义的该申请,本院不予支持。
关于原告尹章秋主张的营养费3600元、残疾赔偿金40576.5元、鉴定费2400元，后期治疗费26200元，误工费43886.4元符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张住院伙食补助费的请求，符合法律规定，本院予以支持，但其主张的住院伙食补助费过高，住院伙食补助费为3900元（50元/天×78天）。关于原告主张护理费的请求，符合法律规定，本院予以支持，故护理费为10237元（31138元/年÷365天×120天）。关于原告主张交通费的请求，符合法律规定，本院应予支持，但其主张的交通费过高，可酌定为300元。关于原告主张精神损害抚慰金的请求，符合法律规定，本院应予支持，但原告主张的精神损害抚慰金过高，可酌定为3000元。综上，原告的经济损失为：1、医疗费74733.42元；2、后期治疗费26200元；3、残疾赔偿金40576.5元；4、误工费43886.4元；5、交通费300元；6、住院伙食补助费3900元；7、营养费3600元；8、精神损害抚慰金3000元；9、护理费10237元；10、鉴定费2400元；上述合计208833.32元；由于原告住院期间的医疗费全由被告余义垫付，并且在原告住院期间的护理费也由被告余义负担，并另支付原告2400元，应予以扣减,故被告余义还应按照70%的比例赔偿原告尹章秋经济损失64783.90元,被告王建新按30%的比例赔偿原告经济损失62650元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告余义于本判决生效之日起十五日内支付原告尹章秋赔偿款64783.90元；
二、被告王建新于本判决生效之日起十五日内支付原告尹章秋赔偿款62650元；
三、驳回原告尹章秋的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3028元，由被告余义负担2119元，被告王建新负担909元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件诉讼费人民币3028元，汇款湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：中国农业银行股份有限公司黄石市分行团城山支行；户名：湖北省黄石市中级人民法院；帐号：17×××18。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 石磊鑫
人民陪审员 唐莉莉
人民陪审员 罗 焱
二〇一七年二月二十一日
书 记 员 汪 静