山西省长治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0421刑初58号
公诉机关山西省长治县人民检察院。
被告人郭良正，男，1986年4月12日出生，汉族，初中文化，农民。2015年12月18日因涉嫌盗窃罪被山西省长治县公安局刑事拘留，2015年12月31日经山西省长治县人民检察院批准逮捕，当日由山西省长治县公安局执行逮捕，现羁押于山西省长治县看守所。
辩护人毛俊文，河南民川律师事务所律师。
被告人李虎生，男，1973年4月6日出生，汉族，初中文化，农民。2015年12月18日因涉嫌盗窃罪被山西省长治县公安局刑事拘留，2015年12月31日被山西省长治县公安局取保候审，2016年5月18日被山西省长治县人民法院取保候审。2016年9月20日山西省长治县人民法院决定逮捕，当日由山西省长治县公安局执行逮捕，现羁押于山西省长治县看守所。
山西省长治县人民检察院以长检公诉刑诉（2016）55号起诉书指控被告人郭良正、李虎生犯盗窃罪，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月30日、2016年7月29日两次公开开庭进行了审理。山西省长治县人民检察院检察员张旭慧出庭支持公诉，被告人郭良正及辩护人毛俊文、被告人李虎生到庭参加诉讼。本案经山西省长治市中级人民法院批准，延长审限三个月。本案现已审理终结。
山西省长治县人民检察院起诉指控：2015年11月的一天，被告人郭良正在长治县南宋乡某村某煤矿后山上发现了某村委种植的元宝枫树林，后找到附近养鸡的被告人李虎生，郭良正告诉李虎生要在此挖树，需要占用其的养鸡场，并承诺挖一棵树给李虎生50元。2015年12月15日郭良正电话联系李虎生，再次商定了挖树事宜。次日，郭良正带着雇用的工人到某煤矿后山挖元宝枫树共计38株，期间，李虎生为挖树的工人提供了做饭的场所，并帮助拉树的车辆上山。2015年12月17日长治县公安局侦查人员当场抓获了郭良正，并在林地查扣了盗挖出的21株元宝枫树。经长治县价格认证中心鉴定，被盗挖的38株元宝枫树价值人民币19000元。案发后，被盗树木已发还某村委。
就上述公诉事实，公诉机关提供了报案材料、受案登记表、情况说明、户籍证明等书证；证人宋某某、高某等的证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；视听资料等证据材料。
据此，指控被告人郭良正、李虎生共同盗窃他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人郭良正对起诉书指控的犯罪事实辩称：1、其不是盗窃，最多属于销赃罪。2、其没有被公安局当场抓获，是高某将其叫去被公安局带走的。3、如果是盗窃，其为什么找有人的地方挖树。4、鉴定价格过高。
被告人郭良正辩护人的辩护意见是：1、指控被告人郭良正构成盗窃罪的事实不清，证据不足，指控不能成立。2、本案鉴定结论存在瑕疵，不能按照该价格认定书认定本案涉案数额。3、本案涉案元宝枫树均未实际脱离现场，若构成犯罪，也应认定为犯罪未遂。4、被告人郭良正系初犯，未受过任何处罚，一贯表现良好。
被告人李虎生对起诉书指控的犯罪事实无异议，认罪。
经审理查明：
2015年11月的一天，被告人郭良正与其朋友张某某在山西省长治县南宋乡某村南山上（原长治县某煤矿废弃的矿址附近）发现了某村委种植的“元宝枫”树林，便找到在原长治县某煤矿内饲养鸡的被告人李虎生，郭良正告诉李虎生要在此挖树，需要占用其的养鸡场，并承诺挖一棵树给李虎生50元。2015年12月15日郭良正电话联系李虎生，再次商定了挖树事宜。2015年12月15日晚上，郭良正安排王某某将挖树使用的铲车和三轮车运至原长治县某煤矿内。2015年12月16日，郭良正雇佣张某某、王某某和五个工人在山西省长治县南宋乡某村南山上挖“元宝枫”树共计38株。期间，被告人李虎生为挖树的工人提供了饮食场所，并帮助拉树车辆上山。2015年12月17日山西省长治县公安局民警当场抓获郭良正，并在原长治县某煤矿院内查扣了已从树林运至该处正在装车的“元宝枫”树21株，在案发现场树林里查获已挖出的“元宝枫”树17株。
经山西省长治县价格认证中心鉴定，被盗挖的38株元宝枫树单株价格500元，共计价值人民币19000元。案发后，被盗树木已退还山西省长治县南宋乡某村委。
上述事实，有公诉机关及被告人郭良正提供，并经质证、认证的下列证据予以证实：
一、公诉机关提供的证据材料。
1、受案登记表证明：2015年12月17日18时13分，某派出所接到110称：长治县南宋乡某原某煤矿上面有人偷树。公安机关在原某煤矿现场查获一辆半挂车上拉着已装好的元宝枫树苗数棵。建议及时立案侦查。
2、长治县公安局呈请立案报告书及立案决定书证明：长治县公安局于2015年12月18日决定立案侦查郭良正、李虎生涉嫌盗窃罪一案。
3、长治县公安局拘留证、逮捕证、取保候审决定书，长治县人民检察院批准逮捕决定书证明：被告人郭良正、李虎生被采取强制措施的情况。
4、长治县公安局关于李虎生呈请拘留报告书证明：呈请事实及依据中记录“经调查，2015年12月15日晚至2015年12月17日晚期间，长治县南宋乡某李虎生伙同河南南阳籍郭良正在长治县南宋乡某某煤矿的复垦地里，在未经许可的情况下盗窃元宝枫树苗38棵，并已装车18棵准备运走。李虎生声称这些树归属于李虎生，同意以每棵50元的价格卖给河南籍郭良正。”
5、长治县公安局扣押决定书、扣押记录、扣押清单、发还清单证明：2015年12月18日9时，长治县公安局某派出所民警冯晓路、常鹏芳在长治县南宋乡某赵标见证下，依法对郭良正在某煤矿后山所挖的38棵元宝枫树予以扣押。同日该38棵元宝枫树苗由长治县南宋乡某村委干部宋某某领回。
6、长治县公安局现场指认笔录及照片证明：被告人郭良正指认运输车辆上的元宝枫树苗和运输车辆、盗窃元宝枫树苗的现场。照片证明现场的情况。
7、海鑫货物运输协议书证明：2015年12月16日，王某1作为托运方，委托李某某驾驶晋DXXX**号车辆向河北泊头南皮运输树苗，收货人姓郭，电话号码是XXXXX****XX，货到付款，全价5500元。
8、长治县公安局现场检测报告书证明：李虎生、郭良正均未吸食毒品。
9、长治县公安局某派出所抓获证明：2015年12月17日18时13分，某派出所接到110指令称，有人在长治县某某煤矿的山上偷树。民警到现场将涉嫌盗窃元宝枫树的郭良正抓获并口头传唤至某派出所接受调查。2015年12月18日，依法传唤涉嫌盗窃的李虎生到某派出所接受调查。
10、长治县南宋乡林业工作站情况说明证明：2015年12月18日我站接反映南宋乡某村某煤矿南山发生退耕还林元宝枫树被盗，经现场查验发现，共被盗13年生退耕还林地元宝枫树木38株。被盗退耕还林地元宝枫树由长治县林业局2002年秋下发我方，同年交于某村委会种植于某某煤矿南山地，该树木所有权属某村委会集体所有。
11、长治县林业局2015年12月18日出具的关于南宋乡某南山退耕地毁林情况说明及《长治市2013年下半年园林苗木参考价格表》证明：2015年12月18日，县林业局相关人员对长治县南宋乡某南山毁坏耕地林木一事进行了现场勘测。经勘测，被掘树种为元宝枫，数量38株，栽植时间2002年，均带土球，地径均在12公分以上，胸径均在8公分以上。根据《长治市2013年下半年园林苗木参考价格表》中序号第95号、品种为相似树种五角枫价格的初步估算，被掘林木单株价格500元，38株总价值为1.9万元。
12、长治县价格认证中心2015年12月22日长县价鉴字（2015）71号价格鉴定结论书、长治县公安局鉴定意见通知书证明：价格鉴定基准日为2015年12月18日，采用市价法，38株被盗元宝枫树的鉴定价格为19000元。2015年12月22日已将价格鉴定意见分别告知宋某某、李虎生、郭良正。
13、证人宋某某报案材料及证言证明：其是长治县南宋乡某村委委员，负责林业工作。某南山上的林地是某集体的林地，主要有松树、元宝枫。2015年12月18日上午，其听说本村某煤矿附近的元宝枫树林里有人盗窃了一部分树木，其作为某分管林业的干部，在现场附近发现一辆大车，车上放着十八棵树，车旁边放着三棵树。其在树林里发现地面上放着十七棵已经被挖起来的元宝枫树。其在去现场的过程中，发现原来煤矿与元宝枫树林地之间的一堵墙（原某煤矿火工品库围墙）被人为破坏出一个缺口，缺口处破坏性地新开了一条路。新开的这条路原是退耕还林地，种着元宝枫树，现在树没了，成了一条路，沿着路走进去，四周放着元宝枫树的断枝和残根。被挖的一片元宝枫树归某村委所有，是某村委在2002年秋天组织村民种植。这些被挖的元宝枫树位于某某煤矿附近（李虎生的养鸡场附近），其不知道是谁挖的。
14、证人高某户籍证明及证言证明：2015年12月的一天17时许，其接到一个河南什么苗圃的电话，问其是否有吊车，其说有。这个人是河南口音，他问吊运价格，其说一趟500元。当日21时许，这个河南人打电话让其开上吊车到某煤矿。其到某煤矿后，在养鸡场空地上停着一辆货车，车上放着一辆铲车和一辆小三轮车，有个河南人让其将车上的铲车和三轮车吊下来，直到第二天凌晨三、四点钟，其将两辆车吊下来，并问谁给其付钱，在场的一个河南人让其给老板打电话，其跟与其联系的河南人打电话，他说不在，随后还要用其的车，其看有不少人干活，就开着吊车走了。2015年12月16日下午，河南人给其打电话让其开吊车去某煤矿吊东西，到某煤矿后，在某煤矿的平地上，放着好多棵树而且还有三轮车从山上往平地上拉树。天黑后，一辆半挂车开来，因为路滑在某煤矿一个小坡上上不去，半挂车司机让其开吊车给他拉车，雇佣其的河南人也让其帮半挂司机拉车，河南人和司机在车轮下垫土，其用吊车往上拉，但没有拉上去。17日0时许，同村李虎生来后，拿一把铁锹和河南人还有司机一起往车轮胎下垫土。直到凌晨三点多，车还是上不去，河南人说算了，李虎生回了鸡场，其回了家。2015年12月17日中午，河南人给其打电话叫其去装车，其驾驶吊车与一辆铲车一起将拉树车拉了上去。其开始往半挂车上装树，装了18棵就满了，地上还放着几棵树。其准备走时，公安民警赶来，将河南人和司机叫走了。其不知道是谁让河南人弄树的，不清楚李虎生为什么会帮忙，看他们说话像认识。其吊树时河南人在场，没注意其他人。其17日中午上来的时候看见李虎生买了几包方便面进了他的宿舍，其也跟着进去，李虎生将方便面给了半挂车司机，给了以后半挂司机就用李虎生的做饭工具开始煮方便面。其不清楚河南人怎么知道其的联系方式，其的吊车上写着自己的手机号，其是在吊树过程中才知道河南人叫郭良正。李虎生与河南人的谈话其不清楚，其去就是干活，没有跟他们过多的聊天，干完活其就回家了。
15、证人史某某2015年12月17日证言证明：2015年12月16日9时许,长治市海鑫货物运输信息部王某1打电话让其过去，王某1告诉其去长治县拉一批树苗，签有协议书并收取了其100元的信息费，告诉其2015年12月17日7时到达拉树的地方。当天晚上23时许，其叫上朋友程某某驾驶车号为晋DXXX**的大运牌半挂车，于17日零时许到了长治县北宋村口，货主是个河南年轻人，他带着我们到了某煤矿，当天天黑路滑车停在半坡上，停车处的坡上停着一辆吊车，然后我们就在车里睡觉。直到12月17日下午3时许，我们才将车开到坡上的一块平地上，其看见地上堆着一堆树，树边停着吊车。16时30分，吊车司机和货主开始给其的车上装树，装了十几棵就满了，地上还放着树，准备开车走时被公安民警拦住。河南人雇主的电话是XXXXX****XX，是货主领着其去的某煤矿。协议上的李某某是其的司机，因为李某某有事其就临时替他来了。现在还没给其运费，送到货后才付款。
16、证人程某某2015年12月17日证言证明：2015年12月16日23时许，其朋友史某某叫其去跑个路，其驾驶史某某的晋DXXX**号大运牌半挂车于17日零时许到了长治县北宋村口,史某某打电话与货主联系，货主是一个河南年轻人，他开车领着其的车到了某煤矿，由于天黑路冻，车停在半坡上上不去，一个吊车司机用吊车拉车，鸡场老板、河南老板和几个河南人都往轮胎下垫土。大家都在等着往车上装树，车上不去，就都来帮忙，但还是没有上去，我们就在车里睡觉。2015年12月17日下午3时许才将车开上坡，停在一块平地上，其看见地上堆着树。当日16时许，吊车司机和货主开始给其车上装树（跟部带土的树），装了十几棵树就装满了,地上还有几棵树，我们准备开车离开时民警就来了。其不知道河南货主的名字，只知道民警今天带回来的河南人是货主。
2015年12月17日中午，我们在鸡场老板的宿舍休息时，鸡场老板还给我们捎来两包方便面和馍。其发现宿舍里还放着七、八个黄瓷碗，看情况不像是一个人在那里吃饭。
17、证人赵某某证言证明：其任长治县南宋乡某村委主任。其不认识郭良正。李虎生是某村民，他在原某煤矿养鸡，案发前郭良正、李虎生没有跟其打过招呼，案发后其才知道偷树的事情。
18、证人杨某某户籍证明及2016年1月30日证言证明：其是河南省南召县留山镇郭拍店村人，其和郭良正是通过挖树认识的。2015年12月份，其在家中接到郭良正的电话，他说“我在山西买了点树，已经说好了，你过来给我挖树”，其以前给郭良正挖过树，就同意了。大约过了半天的时间，郭良正安排了一辆车，到其村子旁的路边将其接上拉到了山西。早上吃完饭，其和另外4个工人开始挖树，然后正在往车上装树的时候警察到了现场，我们停了工，警察将郭良正带走了，其就回了家。
其听郭良正说树是买的那个养鸡场主的，工人们都在他家做饭。我们挖树的共有5人，其不知道他们的姓名和地址，挖树的撅头和铁锨是我们自己带来的，不知道铲车和三轮车哪来的，铲车是吊树用的，三轮是拉树用的。其不知道墙是谁推倒的，不知道为什么修路，也不认识李虎生、高某、王某某、张某某。郭良正雇其挖树，一天一百多元，至今没有给其。
19、证人张某某户籍证明及2016年2月1日证言（询问地点是河南省南召县小店派出所，询问人是小店派出所民警董绍兴、张涛）证明：其和郭良正是同村朋友关系。他成立了苗木合作社，平时经营苗木生意。2015年11月份的一天，郭良正叫其陪他到山西看树买树，他开车拉着其到山西省长治县一个路边见一个养鸡的地方旁边有枫树，问养鸡场老板，养鸡场老板说姓李是当地村上的，养鸡场的山坡他承包了，山坡上的所有树他能做主卖，其问他山坡上的树是不是他的，他肯定的说养鸡场附近的树他能做主都可以卖，当时谈了价格每棵50元，之后我们回了家。2015年12月份一天，郭良正叫其和王某某一起又到山西省那个养鸡场买树，见到养鸡场老板，我们让他挖树，我们出工钱，他说他们当地人不会挖树。随后，郭良正联系了六、七个老家人带着铁锨、铁撅头来挖元宝枫树。郭良正安排王某某到当地街上找的铲车和一个三轮车，王某某给其说铲车和三轮车都是当地街上租的。三轮车是蓝色的小旧三轮车，铲车是黄色小旧铲车，白天车主自己驾驶，晚上是其驾驶三轮车，王某某驾驶铲车。铲车将树吊到三轮车上后，三轮车将树拉到李虎生养鸡场内。某煤矿的后墙是李虎生跟我们说把墙推倒，从那里往外拉树，墙是王某某驾驶小铲车推倒的。墙外新修的路本来隐隐约约就有，三轮及铲车走了走，就更明显了，新修的路是为了拉树用。其不知道拉树用的半挂车是谁联系的。李虎生卖给郭良正元宝枫树，其不认识高某。杨某某是留山人，不太熟悉。
郭良正给其和王某某说过养鸡场老板李虎生说买树让郭良正给他们村长打个招呼，随后郭良正跟我们说他给村长买东西了，打过招呼了。
20、证人王某某户籍证明及2016年2月1日（询问地点是河南省南召县小店派出所，询问人是小店派出所民警董绍兴、张涛）证言证明：其和郭良正是同村朋友关系。郭良正成立了个苗木合作社，平时经营苗木生意。2015年12月份的一天，郭良正叫其和张某某陪他到山西买树，在山西省长治县一个废弃煤矿后山见到一个养鸡的当地人，他说他姓李，是当地村上的，养鸡场的山坡他承包了，山坡上的所有树他能做主卖，其问他山坡上的树是不是他的，他肯定的说养鸡场附近的树他能做主都可以卖，我们让他挖树，我们出工钱，他说他们当地人不会挖树。随后，郭良正联系了六、七个老家人带着铁锨、铁撅头来挖树。铲车和三轮车都是郭良正安排其在当地街上租的，三轮车是蓝色小三轮车，铲车是黄色小铲车，白天是车主驾驶，晚上其驾驶铲车，张某某驾驶三轮车。铲车将树吊到三轮车上，三轮车将树拉倒李虎生的养鸡场内。卖树的李虎生跟我们说把墙推倒，从那里往外拉树，墙是其驾驶小铲车推倒的。墙外新修的路本来隐隐约约就有，三轮车及铲车走了走，就更明显了，新修的路是为了拉树用。其不知道拉树用的半挂车是谁联系的。李虎生卖给郭良正元宝枫树。其不认识高某。杨某某是留山人，不太熟悉。
郭良正给其和张某某说过养鸡场老板李虎生说买树让郭良正给他们村长打个招呼，随后郭良正跟我们说他给村长买东西了，打过招呼了。
21、农民专业合作社法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、郭测身份证复印件证明：南召县XX园林苗木种植农民专业合作社于2013年12月23日登记，法定代表人为郭测，税务登记证于2015年9月14日下发、组织机构代码证有效期自2015年9月18日至2019年9月17日。
22、长治县公安局补充侦查报告书证明：2016年4月11日办案民警到河南省南召县出差，未见到证人王某某和张某某，在南召县公安局小店派出所的协助下，与王某某电话取得联系，得知王某某和张某某均在外地打工，张某某电话无人接听，王某某表示拒绝配合公安机关调查；2016年4月11日在河南省南召县公安局小店派出所内，郭良正父亲郭元来向我局民警提供了法人为郭测的南召县XX园林苗木种植农民专业合作社的税务登记证、组织机构代码证、营业执照。在南召县未发现XX园林苗木种植合作社的具体办公场所及苗圃铺地。
23、河南省南召县公安局小店派出所证明材料及人民警察证证明：董某、张某1系该所民警。出具时间为2016年4月11日。
24、河南省南召县公安局人民警察证证明：李某1、陈某系南召县公安局留山派出所民警，复印时间为2016年4月11日。
25、长治县公安局某派出所出具的关于随案移送刻录光盘的情况说明及随案移送的光盘证明：在郭良正、李虎生盗窃一案中，为能够更加直观表现被盗现场实际情况，民警于2015年12月29日对被盗现场进行了现场拍摄并刻录成光盘，地点为长治县南宋乡旧某煤矿口至后山挖树的地方。光盘中的视频证明现场情况。
26、长治县公安局2016年4月15日出具的关于郭良正、李虎生盗窃案扣押树木的情况说明证明：2015年12月18日，办案民警在办理郭良正、李虎生盗窃案中，依法对郭良正、李虎生盗窃的三十八株元宝枫树苗进行了扣押，其中二十一株元宝枫树苗已经搬离栽种位置到了养鸡场的空地上，十七株元宝枫树已被挖起并被捆绑好放在栽种地。
27、长治县公安局2016年4月15日出具的关于XX园林苗木合作社办公场所及苗圃地的情况说明证明：2016年4月11日民警到河南省南召县对郭良正经营的XX园林苗木合作社的办公场所和苗圃地进行实地调查，在郭良正父亲郭元来的协助下，工作人员在河南省南召县未发现XX园林苗木合作社的实际办公地点及苗圃栽种地。
28、被告人郭良正供述。
2015年12月17日供述证明：其的手机号码是XXXXXXXXXXX。其2009年贩卖树苗至今。2015年11月份的一天，其从河南南阳来山西这边的山里找元宝枫树，路过原长治县某煤矿时，看见某煤矿附近山上有元宝枫树。当时在某煤矿里住着一个养鸡的人，只知道这个人姓李，其问他元宝枫树是谁的，养鸡的人说是他的，他用手给其指了一下方位。其问他卖不卖，养鸡的人说卖，我们谈好价格一棵树50元，其需要哪棵就挖哪棵，后来由于下雪就没有赶上来。2015年12月15日其给姓李的养鸡人打电话说过去挖树，他说行。2015年12月16日8时许，其从南阳叫来五个工人拿着铁锹、撅到某煤矿挖树。到下午挖了二十颗树，就让工人从山上抬下来放到某煤矿平地上。就在工人挖树的当天上午，其在网上联系到了海鑫运输信息部，让他给其找一辆半挂车拉树。当天晚上，来了一辆拉树的车，其在北宋村口把拉树的车接到某煤矿，在上坡时，由于路滑上不去，停在了那里。其在找拉树车的同时问姓李的养鸡人有没有吊车，姓李的人说自己村里有个叫高某的有吊车，其就找到高某，16日下午高某将吊车开到某煤矿，由于当天晚上拉树的车上不去就没有装树。17日早上其让工人继续挖树，挖了十几棵，工人们就走了。下午拉树的车上了坡，其就让吊车把16日挖的树装进半挂车，装了十几棵就满了，准备上车走时,公安民警就来了。其不清楚姓李的为什么说是他的树，姓李的没有给其什么手续证明是他的树，其也没有问，他说是其就挖。计划挖完给他算账，还没来得及给他钱。两天共挖了三十棵左右，第二天挖了十几棵没有运下来，还在山上放着。其雇工人用铁锹和撅将树连土带根挖起来用绳子捆住跟部，计划拉到南阳卖钱，拉回家后一般情况下元宝枫一棵就是卖500元。其挖的树树龄最少七、八年了。其没有挖树的手续。
2015年12月19日供述证明：其在长治县南宋乡某原某煤矿挖了三十八棵元宝枫树，是从某李虎生手里以一棵树50元买的。其当时找见李虎生的时候，问李虎生是谁的树，李虎生说是他的树，同意以每棵50元的价格卖给其，其就来买树了，李虎生没有提供证据证明是他的树。其总共雇了五个河南人，这五个人都是其一个老乡联系的，其不认识这五个人，不知道老乡叫什么。他们五个人不知道树怎么来的，只是给其干活。挖出来的树有的被吊到了大车上，一部分还在挖起来的地方放着。
2016年1月1日供述证明：其挖树时，朋友王元帅（王某某）在网上帮其联系了铲车和三轮车，铲车用来往车上装树，三轮车用来拉树。铲车和三轮车是被一辆大车拉来的，当时其不在场，给其干活的工人帮其出了大车运费。2015年12月17日晚，公安民警到现场时，铲车和三轮车已经开走了，铲车和三轮车的驾驶员都是我们自己人。五个工人是其河南南阳的老乡杨某2给其介绍的。从河南总共来了八个人，五个工人其不认识。
2016年1月13日供述证明：王元帅又叫王某某、“球”。张某某又叫张二娃。2015年11月份，其与张某某一起来到某煤矿，我们在路边看到山上有元宝枫树，就上了山，我们来山西是专门找元宝枫树的。2015年12月15日来到某煤矿后看到雪开始融化，其与李虎生联系后，让杨某2联系工人，再安排王元帅雇铲车和三轮车。2015年12月16日早上，张某某开车拉着杨某2和四个工人来到长治县。铲车和三轮车是王元帅雇的，不知道雇的是谁的。铲车用来吊树，三轮车用来从山上拉树。除了其，其他七个人给其干活，其安排由王元帅开铲车，张某某开三轮车，杨某2和其他四个工人挖树。王元帅开铲车和工人一起将树放到三轮上，三轮车再运往山下的某煤矿。其没有跟工人说挖的树是谁的，他们只管挖树，张某某知道树是李虎生的。从某煤矿到后山有一条小路，挖树时是从后墙的小路上去的。某煤矿的后墙是其的工人推倒的，推倒墙后可以以最便捷的通道从山上用三轮车往下拉树。推倒墙后，工人用铲车在地里开出一条路，把地里的树挖掉后就有了一条直通山上的路。半挂车是其电话联系的信息部，长治信息部派的车。铲车一天500元，三轮车一天300元，不知道铲车和三轮车现在在哪里。其和其他七个人都是雇佣关系，其每个月给王元帅和张某某发5000元工资，有活时才叫杨某2。
2016年3月31日供述证明：其成立了XX苗木合作社，法人是其弟弟，但经营管理者是其，主要种植苗木和销售苗木。2015年11月份，其在某看见山上有元宝枫树，当时其与张某某在一起，我们上去把车停在那个养鸡场，其问李虎生山上的树是谁的，他说有的是他的，有的不是他的，其问他卖不卖，他说卖，他当时还给其指了指那些树是他的，然后我们就谈价格，最终谈成50元一棵，因为山上雪多，就没有挖。12月15日15时许，其给李虎生打电话，问他卖不卖，他说卖，随时可以挖。然后其就安排工人，并且将三轮车、小铲车都准备好了，三轮车和小铲车听其的工人说是租的当地的，是晚上到的，其安排王某某和李虎生联系将三轮车和小铲车放到了李虎生的养鸡场。12月16日8时许，其的工人们过来了，其也是听他们说的，中午其才过去，工人们是联系李虎生找的挖树的地方，上午就开始挖树。其吃过午饭去后看到工人们已经挖了十几棵树，看了一会就走了。下午6时许，其又去了，晚上安排的半挂车就到了。12月17日我们继续挖树，下午5、6时就被抓了。吊车是其在村里打听到的，并联系了高某。11月份，其与李虎生商量价格时，其与李虎生、张某某在场。那些树是一块一块的，李虎生指着给其讲了讲。其挖的这些树本来是卖给河北顾晓奇的，后来因为没能按约定的2015年12月15日送过去，他就不要了，其就想挖到自己合作社种。其干的这几年，买卖树苗从来没有出具过手续，向李虎生买树时也没向他要过手续。其向李虎生买树时，没有找过村干部，李虎生也没有让其找村干部。其也没有跟张某某和王某某说过找过村长，并给村长买东西的话。其第二次来长治县时是一个人来的，当时没见到李虎生，就给他打电话，他说可以挖，其就联系老乡过来准备挖树。挖树的工人是其让杨某某联系的四个人，另外又让张某某开车将工人送过来，又让王某某联系铲车、三轮车。第二次见到李虎生是2015年12月16日，是吃过午饭后见到的，那时工人已经开始挖树。问：王某某和张某某是否向李虎生确认过树是谁的？答：其到现场后没有见过他们和李虎生说过这事。其怀疑我们挖树的那块地应该是李虎生的，所以他才给其指的那块地。还有某煤矿的围墙是李虎生让推的。其认为价格鉴定过高。
2016年4月5日供述证明：2015年11月份的一天，其在长治县某煤矿的山上发现元宝枫树后，在山上养鸡场找到了李虎生，他说山上有一部分树是他的，有一部分不是他的，李虎生同意其挖李虎生地里的元宝枫树，并且每挖一棵树给李虎生50元。2015年12月15日其一个人来到某后山找李虎生，山上的雪已经融化，其给李虎生打电话问树还卖吗，李虎生说卖，让其随时来挖。王某某是2015年12月15日晚上到的长治县某某煤矿，张某某和五个挖树的人是2105年12月16日早上来到长治县某某煤矿。2015年12月份期间，其、张某某、王某某没与李虎生谈过挖树的事及价格。其在挖树过程中没有和某村长打过招呼、没给村长买过东西。顾晓奇是南召县人，其挖的树与顾晓奇没有关系，顾晓奇在2015年11月份的时候问过其是否有元宝枫树，如果有就让其给他拉一车。2015年12月15日其来到某煤矿确定能挖树后，其想起顾晓奇想要树，就给顾晓奇打电话问他要不要元宝枫树，顾晓奇说不要了，其就决定把树挖起来带回自家种植。其认为价格鉴定高，要求重新鉴定，现在要求重新鉴定是认为不能以市场价格鉴定。
当庭供述证明：2015年10月份，其与张某某到了某煤矿的山上，看见有树，其问李虎生，李虎生说有的是他的，有的是村委的，并且同意卖给其，最终商量为一棵树50元。2015年12月15日其一个人先到长治县，张某某带着工人去的现场，2015年12月16日中午其到时已经挖了十几棵树。其不清楚挖树期间李虎生具体干了什么，工人吃饭的时候他帮忙弄水，当天中午其也在李虎生提供的地方吃饭。2015年12月16日中午，其到现场，下午张某某和李虎生在挖树的过程中好像谈过价钱的事情。
29、被告人李虎生供述。
2015年12月18日14时13分至16时34分供述证明：其在原长治县某某煤矿内开着养鸡场。一个月前，河南人在某煤矿附近的树林里看树，之后来到其的养鸡场内找见其，问山上的树是谁的。其说不是其的，其不管。当时对方说挖一棵树给其50元，其就同意了，双方互相留下了联系方式就走了。2015年12月15日下午，河南人给其打电话说16日来挖树，其当时就同意了。16日早上，河南人领着五、六个人带着工具来到其的鸡场附近，他们带着做饭用的工具计划到鸡场一个房间内做饭，其看见后就让他们去其宿舍做饭，给他们说那里暧和。放好工具之后他们就开始挖树，随后两天，他们把挖出来的树用三轮车拉到鸡场的平地上。16日晚上，有一辆大货车来拉树，在上坡时上不去，其过去帮忙，拽着附近的树枝，怕挂住大车，但没有上去。2015年12月17日下午，那辆大车才上去。某高某开着吊车将挖出来的树吊到大车上，大车装满走时被公安机关抓获。偷树的人是河南南阳人，他一棵树给其50元，是因为他想偷挖其鸡场附近的元宝枫树，怕其告发他，另外想让其帮助他，所以给钱，但还没给钱就被发现了。其想河南人是来偷树的，因为他们来这里挖树，没有任何手续，也没有本地有关人员来说过。其没有参与挖，只是在他们挖树的过程给他们提供了做饭的地方，没有揭发他们，替他们瞒着。其不知道他们偷挖的树是谁的，只知道是在退耕还林地上长着。其没有跟河南人说过那些树是自己的。其不知道是谁联系了吊车司机高某。
2015年12月19日9时45分至10时15分供述证明：一个月前，河南人就在某煤矿附近山上看树，看完后在鸡场找见其，对其说计划在这里挖树，不要其管，并答应挖一棵给其50元，其就答应了。他后来来挖树时，其让他们在其鸡场宿舍做饭。他一棵树给其50元，是因为他偷树怕其举报，其见有钱就同意了。他偷树时其没有帮什么忙，就是用其的宿舍做饭，还有拉树的车上不了坡，其在现场帮忙。帮忙也是因为他答应偷上树后一棵给其50元。其没有说过他们偷的树是其的。他们没有给了其钱。
2016年1月1日9时20分至10时18分供述证明：其与郭良正第一次交谈是在2015年11月份的一天，当时还有个姓张的河南人和郭良正相跟着，他离我们很远，没有听到。当时其看到一辆河南牌照的车去了其的鸡场，过了一会，其看见郭良正和姓张的人从山上下来，郭良正见到其，问其山上的树是谁的，其当时说不知道，后来郭良正说要挖树，不让其说，并且说挖一棵树给其50元好处费，其当时听见好处，就意识到他是来偷挖树的，为了好处费，其表示不告发他们，他们就走了。2015年12月15日，郭良正给其打完电话后，晚上有辆晋L的前四后八货车拉着一辆三轮车和一辆小型铲车来到其的鸡场里，由同村高某的吊车帮他们吊下来，之后他们去了山上，具体怎样挖树其不清楚，大概有六、七个人跟郭良正上了山，后来有人开着三轮往其鸡场里拉元宝枫树。他们从原某煤矿火工品库打开围墙直接在退耕还林地上开了一条路去了山里，因为他们来挖树之前围墙是完好无缺的，围墙外是退耕还林地，上面种有元宝枫树，他们来了之后，在挖树期间，其去找鸡场的鸡,发现火工品库围墙被打开一个缺口，紧挨围墙的林地被破坏性开了一条新路。其不清楚他们一共挖了多少树。
当庭供述证明：郭良正在案发之前去过山上一次，还相跟着一个人，他们从山上下来后到养鸡场找见其，问“树是谁的”，其说不是其的，是公家的。郭良正说“我们在这挖树，一棵给你50元”，他说想占用其的地方，所以给其50元，另外他担心其告发他。过了一段时间郭良正给其打电话，说当天下午来挖树。郭良正雇了一辆前四后八的车和一辆三轮车、一辆小铲车，还有一辆吊车，用吊车吊下了三轮车和铲车，工具上去的时候其不在鸡场。2015年12月15日晚上郭良正是否在场其记不清楚了，第二天挖树的时候郭良正是中午到的现场。挖树的过程中做饭的灶具是他们自己的，家是其的。其跟郭良正说弄住你，其不管，郭良正跟其说已经将路子都走好了。在挖树之前，其没有跟郭良正说让他去找村委。2015年12月16日挖树时，没有人跟其谈过价钱。
30、长治县公安局补充材料函证明：（1）、经调查，长治县某煤矿附近有李虎生的0.1亩左右的耕地，耕地上种植有元宝枫树苗，该耕地位于案发的正北方，直线距离大概五百米左右。归属于李虎生的这片退耕还林地的元宝枫树苗未被盗窃（已制作现场照片和视频进行标注）。（2）经对某村民询问证明，在某村内的任何方位均不能看到长治县某煤矿场内及被盗树木所在地的情况。防火隔离带的位置已制作现场图说明。（3）证人高某经多方寻找未果，打电话不接，无法与其取得联系。
31、长治县公安局某派出所2016年6月30日出具的情况说明证明：（1）、被告人李虎生在侦查阶段共有三次笔录，分别为：2015年12月18日14时13分至16时34分在某派出所讯问室做的第一份讯问笔录；2015年12月19日9时45分至10时15分在长治县看守所做的第二份讯问笔录；2016年1月1日9时20分至10时18分在某派出所讯问室做的第三次讯问笔录。（2）、李虎生呈请拘留报告中“李虎生声称这些树归属于李虎生，同意以每棵五十元的价格卖给河南籍郭良正。”该语言系电脑操作中的漏误，该话语应为：河南籍郭良正供述李虎生声称这些树归属于李虎生，同意以每棵五十元的价格卖给河南籍郭良正。
32、案发现场照片证明：郭良正指认案发现场树林内被挖树木情况的照片。
33、案发现场图两张证明：案发现场图1中分别标明了某与案发现场及防火隔离带的位置，以及进入某煤矿的矿口位置。案发现场图2中标明了李虎生所有的0.1亩退耕还林地的位置及案发现场的区域（案发现场的总距离约为500米）。
34、证人秦某某证言证明：其是长治县南宋乡某村民，住在村最西边的小区，其家离某煤矿不远，从其家看不见原某煤矿内部，从村里的任何地方也看不见某煤矿内部。其听说过某煤矿附近山上偷树的事情。
35、证人杨某1证言证明：其是长治县南宋乡某村民，居住在村里。某煤矿在某村外，在村里任何一个地方都不会看见某煤矿内。其知道某煤矿附近山上树被盗的事情，村委让其往某煤矿偷树现场补种被偷的元宝枫树，在村内任何地方也看不见偷树的现场。
36、被告人李虎生自书材料证明：其家在某煤矿也有0.1亩退耕还林第，地上没有种植粮食，只有少量元宝枫树。2015年河南郭良正偷的元宝枫树位于某煤矿南边山林，偷树现场和其家退耕还林地大概有500米远。
37、现场视频。证明现场的基本情况。
被告人郭良正对以上证据的质证意见是：1、被告人李虎生的供述是假的，当时李虎生说是他的地。2、其的苗圃基地是存在的。3、站在养鸡场二楼能看见林地。4、某派出所2016年6月30日出具的情况说明内容不真实。5、李虎生供述案发现场有其一分地，但没有其他证据证明。
被告人郭良正辩护人对以上证据的质证意见是：1、对宋某某的报案材料有异议。2、被告人李虎生的供述部分属实部分不属实，应当按照张某某等人的陈述为准。3、对某派出所2016年6月30日情况说明有异议，被告人李虎生在被送押看守所前有两次笔录，呈请拘留报告可以证明，但案卷中只有一次。4、给村干部买过礼物不是事实。5、长治县林业局的情况说明不能采信，只能作为参考。6、对价格鉴定有异议。7、对公诉机关提供的视频及照片无异议，但不能证实郭良正挖树具有隐蔽性。8、李虎生夫妇和高某均是某村民，能代表某村委知情郭良正在挖树，因此是公开的，不具有隐蔽性。
被告人李虎生对以上证据的质证意见是：吊车不是其找的。其没有说过“什么时候想挖就挖”。
二、被告人郭良正及辩护人提供的证据材料。
1、证人张某某当庭证言证明：其与郭良正系朋友关系。2015年10月份，其与郭良正一起来到长治县找树，在公路旁边看到山上有元宝枫树。山上有个养鸡场，后来问李虎生，李虎生说树都是他自己的，他说可以卖，问他一棵树50元卖不卖，他说可以。2015年12月份的时候，我们带着工人来挖树，李虎生带着我们去山上看树，李虎生指着我们挖。第二次到长治县后，与李虎生商量价格的是其与王某某，当时我们商量看能不能便宜点，李虎生说是最低价格，就以50元的价格开始挖树。挖树过程中，其问李虎生能不能推倒围墙，李虎生说能，之前是从鸡场旁边走过去的。其没有听郭良正说过跟村长打过招呼、送礼的事情。其在河南做的笔录内容，其确认过，在那次笔录中其说过养鸡场老板李虎生让郭良正给当地的村长打过招呼的内容，当时做证言时，将村长拖出来是想起保护作用，自己这句话是虚假的，是其自己想的，以当庭的证言为准。其不是之前供述中提过的合作社的成员，其不知道具体在哪里，没有去过。铲车和三轮车是王某某租的，是其带上山的。
2、证人王某某当庭证言证明：其与郭良正是朋友关系。2015年12月份，其与郭良正一起来长治县看树、号树（确定挖那一棵），与李虎生之前联系过。去了之后，李虎生带着我们看树，之后回来张某某和其还有李虎生说价钱，商量能不能便宜点，李虎生说不能少，就以50元成交了。之后开始挖树，期间李虎生也过去看，拉树的车到后，因为路滑，李虎生一直在帮忙垫路。晚上装车时，派出所民警就到了。其没有听过郭良正说给当地村委送礼，之前就这个问题在公安机关做过陈述，当时就是想这样说对我们会有帮助，其没有与张某某商量过。李虎生带着我们看树时，李虎生说有的树也不是他的，挖的38棵树都是李虎生定的。围墙是李虎生让推倒的，他说从后面近一些。围墙是其用铲车推倒的，在修路时没有损坏其他树木。挖树的过程中，车辆经过的地方，有的有树，有的地方没有，除了挖的树，没有损坏其他的树。货车是在货运部找的，是拉树的。三轮车是直接开上去的，铲车也是直接开上去的，是郭良正让其找的。郭良正平时就做苗圃生意，其不是合作社的成员，在挖树的前几天郭良正才雇佣了其。郭良正在当地有建坪苗圃基地，但具体情况不了解。
3、证人徐某某当庭证言证明：其与郭良正系同行关系。其自己有苗木营业执照。郭良正是正常做生意的，他自己有苗圃，有营业执照，他的苗圃地在小店乡、凌楼村等地。其证明郭良正买的直径8公分的元宝枫树在河南每棵卖一、二百元，在山上收购是每棵30元。其不能证明郭良正在本案中是偷的树还是买的树。
4、证人藏某某当庭证言证明：','2018-10-07
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