安徽省安庆市大观区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖0803刑初96号
公诉机关安徽省安庆市大观区人民检察院。
被告人汪某某，绰号“小峰子”，男，汉族，1987年2月10日出生于安徽省枞阳县，高中文化程度，无业,现住安庆市大观区,户籍地安徽省安庆市迎江区。曾因吸毒于2010年11月8日被安庆市公安局迎江分局行政拘留五日，因犯贩卖毒品罪于2012年1月9日被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；因吸毒于2015年8月27日被安庆市公安局大观区分局行政拘留十日；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月6日被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，因身体原因未被羁押并于同日被取保候审，于2016年2月3日被安庆市大观区人民检察院取保候审，后因被告人汪某某在取保候审期间经多次传唤不到，于2016年9月13日经安庆市大观区人民检察院决定，于2016年10月15日由安庆市公安局大观公安分局执行逮捕，现羁押于安庆市看守所。
辩护人邱春生，安徽枞城律师事务所律师。
辩护人张林，安徽枞城律师事务所律师。
被告人黄某某，男，汉族，1962年3月31日出生于安徽省怀宁县，初中文化程度，无业，现住安庆市迎江区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年11月6日被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，于2015年12月11日经安庆市大观区人民检察院批准，同日被安庆市公安局大观区分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人邵川，安徽国誉律师事务所律师。
安徽省安庆市大观区人民检察院以观检刑诉[2016]55号起诉书指控被告人汪某某、黄某某犯贩卖毒品罪，于2016年10月25日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年1月17日公开开庭审理了本案。安徽省安庆市大观区人民检察院指派代理检察员赵星晨出庭支持公诉，被告人汪某某及其辩护人邱春生、被告人黄某某及其辩护人邵川到庭参加诉讼。2017年1月20日安庆市大观区人民检察院因补充侦查需要，建议我院延期审理，2017年2月20日我院恢复审理。本案现已审理终结。
安徽省安庆市大观区人民检察院指控：被告人汪某某明知是毒品多次贩卖给他人，共计贩卖甲基苯丙胺26.69克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人汪某某曾因贩卖毒品被判过刑，再次贩卖毒品的行为应从重处罚。被告人黄某某明知是毒品贩卖给他人，共计贩卖甲基苯丙胺13.42克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄某某与贩毒者共同促成毒品交易的行为，属共犯，被告人黄某某带领侦查人员抓获汪某某，属立功，故提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十五条、第六十八条的规定，予以惩处。
被告人汪某某对起诉书指控的罪名及事实均无异议。其辩护人辩称被告人汪某某于2015年11月6日交付给黄某某的9.9克冰毒，属犯罪未遂，且有引诱的情节，不应计入贩卖的数量，同日在戴某1包内搜查到的9.92克冰毒及2015年12月7日在被告人汪某某身上及其租住处搜查到的5.27克冰毒，大部分用于自己吸食，不应计入贩卖数量，故贩卖毒品的数量为1.6克；被告人汪某某有坦白情节。被告人黄某某对起诉书指控的罪名和事实均有异议。关于2015年10月中旬交给展某的毒品，是展某先给钱让其代买的，而且毒品数量无法确定，不能计入贩卖数量；关于2015年11月6日，贩卖毒品的数量应为9.9克，其余查获的毒品应以非法持有毒品罪论。其辩护人辩称被告人黄某某2015年10月中旬给展某代买的0.6克冰毒是否有克扣，仅有黄某某的供述，无其他证据印证，不能认定为以变相加价贩卖毒品，不能以贩卖毒品罪论；2015年11月6日，被告人黄某某只有贩卖10克冰毒的故意，实际贩卖的是9.9克，其余查获的3.2克冰毒无法查明以贩卖目的而持有，且被告人黄某某此次贩卖毒品行为是在侦查人员安排下进行的，属于特情介入下的犯意引诱型犯罪，依法应当从轻处罚；被告人黄某某在共同犯罪中属于从犯，应当从轻、减轻处罚；被告人黄某某协助公安机关抓获其他嫌疑人，属于立功，应从轻、减轻处罚。
经审理查明：2015年10月至12月期间，被告人汪某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）四次，具体事实如下：
1、2015年10月中旬的一天，被告人汪某某以200元的价格在安庆市大观区马王府附近卖给被告人黄某某约0.6克冰毒。
2、2015年10月的一天，被告人汪某某以200元的价格在安庆市集贤南路商校对面的建设银行门口卖给吸毒人员龙某约0.5克冰毒。
3、2015年11月6日，被告人汪某某以3000元的价格在安庆市大观区工农街蔡山路的租住地卖给被告人黄某某9.90克冰毒，3000元毒资款尚未支付。
4、2015年12月初的一天，被告人汪某某以200元的价格在安庆市集贤南路商校对面的建设银行门口卖给吸毒人员龙某约0.5克冰毒。
2015年11月6日，公安机关在被告人黄某某的带领下，来到被告人汪某某当时租住的安庆市大观区蔡山路苑新4号楼302室内将汪某某及戴某1抓获。现场在戴某1的挎包处搜查出一个大袋和二小袋冰毒（后查证为汪某某所有），共计9.92克，另外公安机关从汪某某处还搜查到黑色电子秤一个，吸壶一个，并依法予以了扣押。2015年12月7日公安机关在汪某某当时的租住地（安庆市蔡山路龙井小区一单元701室）搜查到三小袋冰毒，在其身上搜查到一大袋冰毒，共计5.27克。后经安庆市公安局刑事科学技术研究所检测，所送检材中均检出甲基苯丙胺成分。同日，公安机关从被告人汪某某处还搜查到招商银行、工商银行、中国银行卡各一张、黑色电子秤一个、吸壶三个、小塑料袋一袋、吸管一包、砍刀一把、三星手机一部、钥匙一把等，并依法予以扣押，其中扣押的三星手机一部已被发还。
2015年10月至12月期间，被告人黄某某贩卖毒品二次，具体事实如下：
1、2015年10月中旬的一天，黄某某从汪某某处以200元购买约0.6克冰毒，从中克扣约0.1克供自己吸食后，将剩下的冰毒以原价卖给展某。
2、2015年11月6日，吸毒人员展某联系被告人黄某某表示自己想从黄某某处以3000元的价格购买10克冰毒卖给一个潜山的哥哥，黄某某表示同意并约定了交易地点，黄某某准备与展某进行交易时，在安庆市大观区北正街葡京宾馆附近被公安机关当场抓获，从其身上搜出了一大袋和四小袋白色颗粒状物品（疑似冰毒）约十余克。经安庆市计量测试所检测，重量共计12.92克，经安庆市公安局刑事科学技术研究所检测，所送检材均检出甲基苯丙胺成分。
2015年11月6日，公安机关对被告人汪某某、黄某某进行毒品检测，其结果均为阳性。
上述事实，有公诉机关提供的经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2015年11月6日安庆市公安局华亭派出所民警接到群众举报后，于北正街抓获被告人黄某某，在蔡山路的出租屋内抓获被告人汪某某，同日，安庆市公安局大观区分局决定对汪某某、黄某某涉嫌贩卖毒品立案侦查。
2、被告人照片、户籍信息，证实被告人汪某某、黄某某的身份信息。
3、抓获经过、二次抓获经过，证实2015年11月6日安庆市公安局花亭派出所接到举报，在大观区北正街葡京宾馆旁边巷道内有人进行毒品交易，民警现场将正在进行毒品交易的黄某某现场抓获，从其身上搜出一大袋和四小袋白色颗粒状（疑似冰毒）约10余克。该所在侦查黄某某涉嫌非法持有毒品案件过程中，在蔡山路苑新4号楼302室，将涉嫌贩卖毒品的被告人汪某某及戴某1（冒用韩某英身份）抓获，现场在家中搜查出一个大袋和二小袋白色颗粒状（疑似冰毒）约10余克。2016年10月14日，安庆市公安局水上派出所在七加一酒店抓获被安庆市公安局大观公安分局网上追逃的贩毒人员汪某某，于2016年10月15日羁押安庆市看守所。
4、扣押清单、随案移交物品清单及现场扣押照片，证实公安机关2015年11月6日从黄某某处扣押疑似冰毒一大袋白色晶体，四小袋白色晶体，约10克；2015年11月6日从汪某某处扣押冰毒一大袋，三小袋约10克，玻璃吸壶一个，黑色电子秤一个；2015年12月7日从汪某某处扣押钥匙一把，白色晶体状物体一袋，黑色电子秤一个，招商银行、工商银行、中国银行卡各一张，三星手机一个（已发还），白色晶体状物三小袋，吸壶三个，小塑料袋一袋，砍刀一把。
5、检测报告，证实安庆市计量测试所对送检的韩明英挎包内、黄某某随身携带的、汪某某处搜查到的的无色透明晶体进行了称重。其中黄某某持有的晶状类物质1大袋4小袋，净重12.92克，韩某英挎包内的晶状类物质1大袋2小袋，净重9.92克，汪某某持有的晶状类物质1大袋4小袋，净重5.27克。
6、理化检验报告及鉴定意见通知书，证实安庆市公安局大观公安分局对搜查到的无色透明晶体进行了鉴定，所属物品均检出甲基苯丙胺成分，并将鉴定结果通知了被告人。
7、现场检测报告书、人体尿样毒品检测报告，证实汪某某、黄某某均吸食甲基苯丙胺。
8、安徽省公安机关收缴毒品专用收据，证实安庆市禁毒支队收缴安庆市花亭所上交的冰毒27.5克。
9、安庆市石化医院检验报告单、安庆市石化医院影像报告单、彩超检查报告单，证实汪某某的身体状况。
10、行政处罚决定书、安庆市大观区人民法院刑事判决书，证实各被告人的前科劣迹。黄某某因赌博被公安机关行政处罚一次；汪某某因吸毒被公安机关行政处罚二次，因贩卖毒品于2012年1月9日被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
11、取保候审决定书、逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实汪某某因身体原因于2015年11月6日被安庆市公安局大观区分局决定取保候审，于2016年2月3日被安庆市大观区人民检察院取保候审。因被告人汪某某在取保候审期间经多次传唤不到，于2016年9月13日经安庆市大观区人民检察院决定，于2016年10月15日由安庆市公安局大观公安分局执行逮捕。
12、安庆市公安局华亭派出所出具的情况说明，证实2015年11月6日黄某某与展某的毒品交易时有特情介入。
13、戴某2的证言，证实被抓的为戴某1，以及戴某1的前科劣迹。
14、叶某的证言，证实2015年6月份左右，叶某要求戴某1帮忙拿些冰毒，戴某1拿了约0.4克冰毒给叶某，叶某支付了300元毒资。
15、展某的证言，证实黄某某卖过两次冰毒给展某，其中一次是2015年10月中旬，在葡京宾馆附近大概支付了300元，约有0.6克冰毒，是一手交钱一手交货的,一次是大概是在2015年11月6日1点左右，展某向黄某某购买3000元10克冰毒，说是潜山的一个哥哥要，不能少分量，约在葡京宾馆边的一个巷子交易，黄某某表示同意，后带了毒品与展某到约定地点进行交易。同时证实，展某知道黄某某贩毒，但不知道黄某某的毒品来源。
16、龙某的证言，证实龙某在戴眼镜的小伙子处买过两次冰毒，一次是在2015年10月份左右，一次是在2015年12月初，两次均在商校对面的建设银行门口，戴眼镜的小伙子以200元约0.5克的冰毒卖给龙建锋。
17.吴某的证言，证实吴某曾在2015年11月初，在“二老板”（手机号为151××××3381）处买过200元冰毒约有0.3克。
18、戴某1的证言，证实2015年11月6日戴某1挎包内搜查到的1大袋2小袋冰毒是汪某某的，汪某某曾贩卖毒品给“二老板”也就是黄某某两次，第一次数量不清楚，第二次是汪某某卖给黄某某10克冰毒，在2015年11月6日凌晨黄某某带警察抓获汪某某时，戴某1就在现场；戴某1曾在“二老板”黄某某处买过300元0.5克的冰毒；同时证实戴某1曾使用韩某英身份证，冒充韩某英。
19、被告人汪某某的供述和辩解，证实了汪某某两次均以200元的价格约0.5克冰毒贩卖给龙某，一次是在2015年10月份左右，一次是在2015年12月初，两次交易地点均在商校对面的建设银行门口。汪某某两次贩卖冰毒给黄某某，第一次汪某某卖给黄某某200元约0.6克冰毒，第二次2015年11月6日，黄某某要求购买3000元10克冰毒，汪某某将称好的10.02克冰毒，用一个塑料袋包装后放在硬中华香烟盒里在工农街蔡山路的租住处交给黄某某，黄某某未给3000元的毒资。同时证实在戴某1包内搜查到的1大袋2小袋毒品系汪某某所有。
20、黄某某的供述和辩解，证实黄某某在汪某某处购买过两次冰毒,且黄某某卖过两次冰毒给展某。一次是在2015年10月份,展某给了黄某某200元，要求帮其购买冰毒，黄某某在汪某某租住处马王府附近买了200元约0.6克冰毒,拿到冰毒之后黄某某克扣了0.1克,其余交给了展某；另一次是在2015年11月6日，展某联系黄某某要买3000元约10克冰毒，黄某某同意并约定在葡京宾馆附近交易，黄某某带着在汪某某租住处购买的用硬中华香烟盒包装的约10克冰毒与展某进行交易时，被抓获并搜查出一大袋四小袋毒品。
21、搜查笔录、辨认笔录及现场指认照片，证实2015年11月6日，安庆市公安局花亭路派出所民警对被告人汪某某的住所进行搜查，在其卧室的床头柜里发现一个女士挎包，从中搜出一大袋和2小袋疑似冰毒物体，在房间的电脑桌上有一大袋塑料吸管和一个塑料吸壶；同日，汪某某、黄某某、戴某1三人对犯罪现场进行了指认；2015年11月6日，安庆市公安局花亭路派出所民警对被告人黄某某持有的1大袋4小袋疑似冰毒物品进行了扣押，对被告人汪某某住所处的1大袋2小袋疑似冰毒物品、1个吸壶和1个电子秤进行了扣押。同时本案证人辨认出各被告人。
本院认为：被告人汪某某、黄某某明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，被告人汪某某贩卖的数量为26.69克，被告人黄某某贩卖的数量为13.42克，贩卖甲基苯丙胺的数量较大，其行为均构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人汪某某的辩护人辩称汪某某于2015年11月6日交付给黄某某的9.9克冰毒，属犯罪未遂，且有引诱的情节，不应计入贩卖的数量，被告人汪某某与黄某某已经完成了毒品交易，属犯罪既遂，故对此辩护意见不予采纳；对于戴某1包内搜查到的9.92克冰毒及2015年12月7日在其身上及租住处搜查到的5.27克冰毒，大部分用于被告人汪某某自己吸食，不应计入贩卖数量的辩护意见，经查，被告人汪某某曾多次贩卖甲基苯丙胺，在戴某1包内搜查到的9.92克甲基苯丙胺，系汪某某所有，被告人汪某某也未提供证据证明查获的毒品并非用于贩卖，故搜查到的甲基苯丙胺共计15.16克，应认定出于贩卖意图，计入贩卖的数量。关于被告人黄某某的第一起贩卖毒品事实，被告人黄某某及辩护人均辩称黄某某只是替展某代买，属于代购行为，黄某某从中克扣了一点自己吸食，只有黄某某自己的供述，不能认定为代购毒品中的变相加价行为，不能以贩卖毒品论，经查，被告人黄某某没有提供其他的证据印证是其为展某代购毒品，且从被告人黄某某的供述及证人展某的证言可以看出展某并未委托黄某某代购，而是直接向黄某某购买毒品，交易当场支付给了黄某某相应的毒资，无论黄某某是否有克扣，双方均已构成贩卖毒品上下家关系，应以贩卖毒品罪论。关于被告人黄某某对第一起贩卖毒品数量无法确定的辩护意见，经查，从同案被告人汪某某的供述、被告人黄某某的庭前及当庭供述、展某的证言来看，可以证实黄某某将从汪某某处购买的甲基苯丙胺约为0.6克，克扣约0.1克后卖给了展某，故对此辩护意见不予采纳。对于被告人黄某某第二起贩卖毒品的事实，被告人黄某某及辩护人均辩称被告人黄某某只有贩卖10克甲基苯丙胺的故意，实际贩卖的是9.9克，其余查获的3.02克甲基苯丙胺无法查明以贩卖目的而持有，经查，被告人黄某某带着已经分装好的、装在一个硬中华香烟盒子的甲基苯丙胺到达与展某事先约定好的地点进行毒品交易时被当场抓获，交易现场查获的甲基苯丙胺共计12.92克均应计入贩卖毒品的数量，故对此辩护意见不予采纳。被告人汪某某与被告人黄某某之间、被告人黄某某与展某之间分别构成贩卖毒品的上下家关系，双方并无共同贩卖毒品的合意，故对大观区人民检察院指控被告人黄某某与贩毒者汪某某共同促成毒品交易的行为，属共犯的指控不予支持；对辩护人辩称被告人黄某某系从犯的辩护意见不予采纳。关于辩护人辩称被告人黄某某的行为有特情介入的因素与事实相符，依法予以采纳，根据罪行相适应原则，依法予以从轻处罚。被告人黄某某协助公安机关抓获被告人汪某某，属立功，依法予以减轻处罚。被告人汪某某在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，被告人汪某某因犯贩卖毒品罪被判过刑后又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人汪某某归案后如实供述自己的罪行，当庭亦自愿认罪，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人黄某某归案后供述了自己的罪行，当庭虽对部分犯罪事实及犯罪性质不予认可，但对主要犯罪事实予以认可，亦可认定为坦白，依法予以从轻处罚。鉴于从两被告人处查获的毒品未流向社会，且二被告人亦有吸食毒品的情节，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十六条、三百五十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人汪某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币三万元（罚金在判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月14日起至2027年1月13日止）。
二、被告人黄某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。（罚金在判决生效后十日内缴纳。）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月6日起至2021年11月5日止。）
三、被告人汪某某的违法所得人民币六百元予以追缴，被告人黄某某的违法所得人民币二百元予以追缴。
四、公安机关扣押在案的甲基苯丙胺28.11克、砍刀一把，作案工具电子秤一个、小塑料袋一袋、吸壶三个、吸管一包等物品均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程强根
代理审判员 朱敏慧
人民陪审员 黄小凤
二〇一七年五月十日
书 记 员 吴春青
附本案所适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。