广元市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（20l4）广刑终字第54号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）岳某某，女，汉族，生于1965年2月4��，四川省广元市人。
诉讼代理人李明，广元市昭化区东方法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告人）余某某，女，汉族，生于1968年1月14日，四川省广元市人。
辩护人ＸＸ卫，四川神咏律师事务所律师。
广元市利州区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人岳某某指控被告人余某某犯故意伤害罪并要求赔偿损失一案，于2014年2月19日作出（20l3）广利州刑初字第340号刑事附带民事判决。原审自诉人暨附带民事诉讼原告人岳某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月9日公开开庭审理了本案。上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）岳某某及其诉讼代理人李明，被上诉人（原审被告人）余某某及其辩护人ＸＸ卫均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院审理查明，自诉人岳某某与被告人余某某同在位于广元市利州区三堆镇井田村四组��养殖场养猪，双万各自承包了部分圈舍。2013年3月7日上午，自诉人与被告人因各自的养猪场都需要灌水，但水渠只有一个，双方便为使用农渠的先后顺序发生争执，几句言语不和后，就互相抓扯和殴打起来，在打斗过程中，被告人余某某捡起路边的石头将自诉人岳某某头部打伤。随后，三堆派出所的民警接到报警后赶赴现场，才平息事态。自诉人于当天被送往广元市利州区第二人民医院住院治疗，于同3月21日出院，共计住院15天，花医疗费7314．85元。2013年4月5日，自诉人所受伤害经广元市公安局利州区分局物证鉴定室鉴定为轻伤。被告人对自诉人所受伤害为轻伤的鉴定结论不服，申请重新鉴定，2013年11月15日，经四川华西法医学鉴定中心重新鉴定自诉人岳某某的伤情仍为轻伤。
另查明，在庭审中，自诉人认可被告人垫付了医疗费3500元。被告人自愿再赔偿自诉人各��经济损失15000元并将该款交到原审法院执行账户上。
上述事实有广元市利州区第二人民医院出具的自诉人住院病案首页、入院证、诊断证明书、费用清单、出院证、医疗费票据各一份、交通费票据二十一张。广元市公安局利州区分局三堆派出所出具的受理报警登记表、受案登记表、询问笔录各一份、广元市公安局利州区分局出具的法医学人体损伤程度鉴定书一份、四川华西法医学鉴定中心出具的法医学鉴定意见书以及自诉人和被告入在庭审中的陈述予以证实。
自诉人岳某某指控，2011年1月23日，原告夫妻与被告广元市利州区三堆镇井田村村民委员会签订了为期l0年承包该村委会生猪养殖设施的协议，每年交纳承包费7000元，被告以同样的方式签订协议与原告相邻从事生猪养殖。2013年3月7日早上7点，自诉人到山上的蓄水池碰见了被告人，当自诉人问及水是怎么回事，���告人就与自诉人发生争吵，随后被告人的女婿也与自诉人发生争吵，后自诉人到了堰渠所在的地方，发现被告人将水渠堵上了，自诉人便疏通水渠，被告人一手抓住原告，一手拿石头朝原告头顶乱砸，多亏民警接到报案到现场才制止危害。自诉人当即被送往广元市利州区第二人民医院治疗，共计住院15天。花去医疗费7500元。自诉人于2013年3月29目经广元公安局利州区分局鉴定为轻伤。自诉人为维护合法权益，诉至法院．请求人民法院依法判令：1、依法判令追究被告人的刑事责任；2、判令被告人赔偿自诉人医药、误工、护理等费用17750元，后续治疗费6000元，养殖损失1万元。
被告人余某某辩解称，被告人在自诉人住院治疗时已经垫付了3500元，现也愿意再赔偿自诉人各项经济损失l5000元，本案自诉人也存在一定过错，另自诉人诉请的费用过高，后续治疗费无依据，卖��的损失不能成立。请求人民法院公正判决。
原审法院认为，被告人余某某和自诉人岳某某因使用水渠的先后顺序而发生争执，继而发生互相抓扯．在纠纷中被告人余某某用石头将自诉人的头部打伤，从而侵犯了自诉人的身体健康权，被告人的行为致自诉人所受伤害为轻伤的后果，故被告人的行为已构成故意伤害罪，应当承担刑事责任。但鉴于被告人余某某在犯罪后认罪态度较好，并积极向自诉人进行赔偿，且犯罪的情节较轻，社会危害性不大，对其所居住的社区也无重大不良影响，故对被告人可依法宣告缓刑。本案所涉及的民事赔偿问题，因自诉人诉请的误工费、护理费标准较高，应当按照2012年度各行业平均工资农、林、牧渔业26700元计算误工费26700元÷365天x15天=1097.2元，护理费应当按照2012年度各行业平均工资其它服务业23664元计算23664元÷365天×15天=972.49元。所诉请的医疗费、交通费于法有据，法院予以支持；所诉请的后续治疗费6000元，因该费用尚未实际发生，故法院不予支持；所诉请的养殖损失费1万元，于法无据，法院不予支持。被告人除向自诉人垫付的医药费3500元外，现自愿再赔偿自诉人各项经济损失15000元，该金额已超过自诉人的直接经济损失，被告人自愿赔偿的行为不违反法律规定，法院予以确认。据此，依照《中华人民共和国刑法》第七十二条、第二百三十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十一条、二十二条、二十三条的规定．判决如下：一、被告人余某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年；二、被告人余某某自愿赔偿附带民事诉讼原告人岳某某各项经济损失费共计人民币15000元。三、驳回附带民事诉讼原告人岳某某的其他诉讼请求。
宣判后，自诉人暨附带民事诉讼原告人岳某某不服，上诉称：一、一审法院量刑过轻，适用法律不当，被上诉人没有得到上诉人的刑事谅解，法院就对其适用缓刑；二、一审法院对上诉人各项损失的赔偿，适用标准不当，计算不公，上诉人是养殖专业户，丈夫从事运输业，一审法院在计算误工费、护理费时，却按一般行业和一般服务业标准计算；被上诉人的犯罪行为致上诉人被迫卖掉母猪16头，理应赔偿。请求撤销一审判决，改判被上诉人有期徒刑一年；由被上诉人赔偿上诉人医药费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费17750元；由被上诉人赔偿上诉人养殖损失费10000元。
二审公开审理查明的事实和证据与一审判决认定一致。
庭审中，原审被告人的辩护人出示证据：一、收条，证实被告人积极赔偿；二、证明���证明上诉人的养殖场一年出栏300头猪。
上诉人的代理人质证：对收条没有异议，一审判决已确认；对证明的真实性和关联性不予认可。
对原审被告人的辩护人出示的收条，符合证据三性，本院予以确认；出示的证明无经办人签名，出据该证明的单位不具有证明内容的资格，故不符合证据三性，本院不予确认。
上诉人的诉讼代理人发表出庭意见：原审被告人没有得到上诉人的刑事谅解；支付的3500元医药费是在派出所的压力下才支付的，原审判决认定的上诉人的收入标准与事实不符，标准适用不当。请求二审法院组织双方和解。
原审被告人的辩护人发表辩护意见：刑事部分，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，刑事谅解不是判处缓刑的法定条件；民事部分，案发后，在派出所的组织下，支付了部分费用，在一审审理过程中主动交纳了赔偿款15000元，赔偿金额已超过上诉人的诉讼请求；依据法律规定，只赔偿直接损失，上诉人的其他请求没有证据支持和法律依据。请求维持原判。
本院认为，上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）岳某某与被上诉人（原审被告人）余某某因使用水渠的先后顺序发生争执、互相抓扯，在抓扯中余某某用石头将岳某某的头部打伤，致其轻伤的行为，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，已构成故意伤害罪。
关于上诉人及其代理人认为“一审法院量刑过轻，适用法律不当，被上诉人没有得到上诉人的刑事谅解，法院就对其适用缓刑。”的上诉理由和代理意见，故意伤害罪的处刑在三年有期徒刑以下，一审法院根据原审被告人的认罪、悔罪表现，判处其有期徒刑六个月，未违背法律规定；根据我国刑法规定的缓刑适用条件，原审被告人犯罪情节较轻，积极赔偿，认罪、悔罪，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，故一审法院对被告人判处有期徒刑六个月并宣告缓刑的判决符合法律规定，是否得到上诉人的刑事谅解，不是判处缓刑的法定条件，故该上诉理由和代理意见不能成立，请求改判原审被告人有期徒刑一年的上诉请求不予支持。
关于上诉人及其代理人认为“一审法院对上诉人各项损失的赔偿，适用标准不当，计算不公，上诉人是养殖专业户，丈夫从事运输业，一审法院在计算误工费、护理费时，却按一般行业和一般服务业标准计算。”的上诉理由和代理意见，上诉人在一审起诉和上诉中，请求判令原审被告人赔偿医药费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费17750元，原审被告人在派出所组织下赔付了3500.00元，在一审中将15000.00元交付法院作为赔偿款，共计赔偿了18500.00元，已超出上诉人的���偿请求，故不存在误工费、护理费适用标准不当的问题，该上诉理由和代理意见不能成立，上诉请求不予支持。
关于上诉人请求判令被上诉人赔偿上诉人养殖损失费10000元的上诉理由，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，上诉人请求的养殖损失费不属于物质损失，不属于刑事附带民事诉讼案件的赔偿范围，该上诉请求不予支持。上诉人的代理人请求二审法院组织双方和解的代理意见，因上诉人不同意调解，本院不再组织双方调解。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。原审被告人的辩护人发表的辩护意见正确，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 敏
审判员 王仲坚
审判员 李 林
��〇一四年五月九日
书记员 何志强