山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋05刑终365号
原公诉机关晋城市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）史XX，男，汉族，晋城市城区人，初中文化，捕前住户籍地。因涉嫌犯抢劫罪，2016年3月15日被晋城市公安局城区分局刑事拘留，同月23日经晋城市城区人民检察院批准逮捕，次日由晋城市公安局城区分局执行逮捕。现羁押于晋城市看守所。
辩护人冷晖，山西开放律师事务所律师。
晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控被告人史XX犯抢劫罪一案，于2016年10月18日作出(2016)晋0502刑初308号刑事判决。被告人史XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取��护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年3月14日21时许，被告人史XX酒后窜至晋城市城区XX广场南口，发现被害人贾XX独自一人站在XX广场南口楼梯下，便从随身携带的挎包内掏出一把折叠刀顶住被害人的腹部，另一只手抓住被害人领口，威逼被害人交出身上财物，后被害人趁其不备，挣脱并跑至晋城X中保安室报警。被告人史XX被随后赶来的民警抓获，并在其身上缴获一把折叠刀。破案后，被害人贾XX对被告人史XX的行为予以谅解。
针对以上事实，公诉机关当庭出示以下证据予以证实：
1、书证
（1）户籍证明及照片，证实被告人史XX的个人基本情况。
(2)晋城市公安局城区分局侦破经过、抓获证明，证实2016年3月14日21时许，晋城市公安局城区分局接到110转警：被害人贾XX报案称在城区XX广场被人抢劫。该局接警后迅速出警，并在晋城X中门口见到报警人贾XX，称抢劫其的人不知去向。现场群众反应有一可疑男子正躲在XX小站零食店内，公安人员在该店内发现史XX，当即上前将刀夺下，将其带至北街派出所进行询问。
2、被害人贾XX的陈述，证实2016年3月14日21时左右，其在XX广场准备去接孩子时，被一名男子叫住。该男子来到其跟前后，突然从其背包里拿出一把刀顶住其肚子，另一只手抓住其领口，说敢声张就捅死其，并让其掏出身上的东西和钱。其看到广场上有人走过来，其就喊有人抢劫，并挣脱他赶快跑了，他追了几步没追上。其跑到X中保安室报了警。警察过来后，带着其找该男子，有人告诉警察说那人躲在零食店内。其和警察到了该店，其���到那个男子站在店内，告诉警察后，警察将他抓获了。
3、证人证言
(1)刘XX的陈述，证实2016年3月14日晚上9点左右，其在XX小站零食店里，有个男子进到店里，其以为是顾客就没在意。那个男子让其给他包扎手，其仔细看了看，他的右手中指好像有血，其就给了他一点卫生纸，让他自己先按住。他说：“我可有刀，你报警吧。”，其看了看他的左手果然拿着把黑色的折叠刀，其很害怕，慌乱中决定稳住他，就对他说，让他先坐下吧，其不会报警的。正在这时，其妹妹和她朋友AAX就进到其店里了，其妹妹和AAX都看见那个持刀男子了，好像其妹妹还报警了。过了几分钟，AAX跑出去了，很快有几个警察和一个男子跟着AAX都进了其店里，警察就把那个男子手里的折叠刀夺下，然后就把他带走了。其感觉那个持刀男子好像是喝��了，有点神志不清。
(2)赵XX的陈述，证实2016年3月14日晚上9点左右，其一个人正在晋城X中保卫科办公室值班，有个男子进来后神色很慌张，说话结结巴巴，说他被抢了，他一边说着一边打手机，然后就出去了。他看见有个警车停在路边，他就朝警车的方向走了过去，其就关门继续值班。
(3)AAX的陈述，证实2016年3月14日21时许，其开车带着刘XX来到晋城X中下面的一家叫XX小站零食店找她的朋友拿手机。刘XX下车去到店里，紧接着其就看见一名醉酒男子在其车边上左右转，接着那名男子上来拉了一下其的右车门，但没有拉开，然后那名男子就接着在其车跟前走来走去。一会儿刘XX回到车里，其赶紧开车离开了XX小站，然后刘XX就给XX小站零食店里的姐姐打电话，刘XX说一名男子进店里了。其觉的不对劲，就让刘XX报了警，其又开车回到小店门口就看见一辆警车，上前就问警察是否找一名男子，然后其就领着警察来到店里找到了那名男子。
(4)赵XX的陈述，证实2016年3月14日下午5点左右，其开着自己的车在公交公司门口遇见同事史XX，他说今天有时间正好要和其一起喝酒，其借口有事拒绝和他一起喝酒。但他一直坐在其车上不走，其就开车去泽州北路找了一家修车店补胎，以此为借口让他离开，但是他硬要去附近的一家羊汤馆喝酒，其碍于面子就和他一起去饭店坐着。史XX自己要了一瓶一斤的牛栏山白酒，又要让其和他喝酒，其说自己母亲生病了，一会儿要回老家不能喝酒，就这样他自己喝了大概八两白酒。然后史XX让其开车回公司去接另外两名同事，接着史XX要去其家，其就带着他们回到其家中。坐了两分钟左右，其中一名女同事离开了，史XX就追出去找那名女同事���大约5分钟史XX又返回，后他离开了。离开时是清醒的，情绪也正常。
(5)丁XX的陈述，证实2016年3月14日晚上8点左右，史XX和他的两个同事来其家喝酒，史XX来之前已经喝上酒了，还自己带着汾酒，其中一个女同事没一会儿就走了。史XX要和其老公喝酒，其老公不喝，史XX就自己倒了半杯酒，说自己喝了这半杯就走，其夺了史XX的酒杯没有让他喝。然后其将史XX送到XX广场，其给史XX拦三轮摩的他不坐，那天晚上因为出租车罢工就没有出租车在外面，等了有20多分钟才过来一个出租车，给史XX拦了出租车他又不坐，后其就自己回家了。史XX没有喝多，当时还很清醒。
4、被告人史XX的供述，供认2016年3月14日下午五点，其和一个朋友在泽州北路公交公司附近一个羊汤馆吃饭，期间其一个人喝了八两白酒，其的朋友开车一杯也没喝，都是其一个人喝的酒。后又去朋友家里喝酒，后来好像又过去几个同事，期间其又喝了不少，其喝的太过量了，很多事都不记得了。隐隐约约记得在什么地方坐了个出租摩托，让司机送其回家，司机要的钱太多，其好像说你抢钱呢，就没有坐，后面的事就记不得了。
以上证据经当庭质证，被告人史XX及其辩护人均无异议，该证据能够相互印证查明事实，予以确认。
被告人的辩护人当庭出示以下证据：1、案发现场的照片九张，证实案发地点有监控。2、被害人贾XX出具的谅解书一份。
原审认为，被害人对被告人的行为予以谅解，系被害人的真实意思表示，对此证据予以采信。案发现场的九张照片不能反映案发当时的情况，且被告人及其辩护人未出示现场监控资料，对此证据不予采信。
原审认为，被告人史XX持刀以暴力手段抢劫他人财物，其行为侵犯了公私财产所有权和公民人身权利，构成抢劫罪。公诉机关指控其犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。因被告人史XX意志以外的原因，未抢到财物，系犯罪未遂，可从轻处罚。辩护人此辩护意见成立，予以采纳。被告人史XX持刀抢劫，在量刑时可酌情从重处罚。案发后，被害人对被告人的行为予以谅解，在量刑时可酌情从轻处罚。被告人史XX酒后持刀威胁被害人，并让被害人交出财物，其行为符合抢劫罪的构成要件，故被告人及其辩护人辩称其不构成抢劫罪的辩解理由及辩护意见不成立，不予采信。公诉机关及被告人的辩护人均认为被告人的行为符合自首的条件。经查，被告人史XX实施抢劫后，被害人立即报警，公安侦查人员在案发地附近将被告人抓获，被告人的行为不符合主动到案的自首构成要件，不应认定为自首。故公诉机关指控被告人构成自首的意见和辩护人辩称被告人构成自首的辩护意见，不予支持和采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第五十二条、第五十三条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告人史XX犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月15日起至2019年3月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。)二、扣押在案的作案工具折叠刀一把予以没收。
史XX上诉理由及其辩护人意见：史XX与同事饮酒过量，对当时的案发行为全然不知，无犯罪的直接故意，不符合抢劫罪的主观构成要件，不构成抢劫罪。史XX有自首情节。
二审审理查明的事实及证��与一审认定一致。
本院认为，上诉人史XX持刀以暴力手段抢劫他人财物，其行为侵犯了公私财产所有权和公民人身权利，构成抢劫罪。因史XX意志以外的原因，未抢到财物，系犯罪未遂，可从轻或者减轻处罚。上诉人史XX持刀抢劫，在量刑时可酌情从重处罚。案发后，被害人对被告人的行为予以谅解，在量刑时可酌情从轻处罚。原判认定史XX犯罪事实清楚。犯罪未遂可从轻或者减轻处罚，根据史XX的犯罪事实、情节，可以对史XX减轻处罚。史XX上诉及其辩护人所提史XX与同事饮酒过量，对当时的案发行为全然不知，无犯罪的直接故意，不符合抢劫罪的主观构成要件，不构成抢劫罪的理由，因《中华人民共和国刑法》第十八条第四款规定醉酒的人犯罪，应当负刑事责任，故所提不构成抢劫罪的理由不成立，不予采纳；所提史XX有自首情节的理由，��史XX实施抢劫后，被害人立即报警，没有证据证明被告人史XX明知他人已报案，公安侦查人员在案发地附近将被告人抓获，被告人的行为不符合主动到案的自首构成要件，不应认定为自首，故所提理由不正确，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第五十二条、第五十三条、第二十三条之规定，判决如下：
一、维持晋城市城区人民法院（2016）晋0502刑初308号刑事判决的第二项，即：二、扣押在案的作案工具折叠刀一把予以没收。
二、撤销晋城市城区人民法院（2016）晋0502刑初308号刑事判决的第一项，即：一、被告人史XX犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月15日起至2019年3月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。)
三、上诉人（原审被告人）史XX犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月15日起至2018年3月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。)
本判决为终审判决。
审判长 张福祥
审判员 霍敏翔
审判员 秦树杰
二〇一六年十二月二十日
书记员 郭红霞