四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川01民终10334号
上诉人（原审原告）：成都好风景实业有限公司，住所地：成都市新都区新繁镇繁川家具大道1019号。
法定代表人：王端兴，董事长。
委托诉讼代理人：林贞祥，四川信诺达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：黄京祥，男，1963年4月25日出生，汉族，住成都市新都区。
委托诉讼代理人：梁国钊，四川永辅律师事务所律师。
上诉人成都好风景实业有限公司（以下简称好风景公司）因与上诉人黄京祥工伤保险待遇纠纷一案，不服成都市新都区人民法院(2017)川0114民初2855号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和调查，询问当事人，合议庭认为不需要开庭审理。现已审理终结。
好风景公司上诉请求：一审判决适用法律错误，请求依法改判好风景公司不支付黄京祥一次性伤残就业补助金和停工留薪期待遇。事实和理由：1.黄京祥应当向工伤保险基金主张工伤保险待遇。根据相应规定，如果用人单位交纳了工伤保险，则工伤赔付的责任主体仅为工伤保险基金。本案中，好风景公司已经为黄京祥交纳了工伤保险，则黄京祥应当向工伤保险基金主张相应工伤保险待遇。2.好风景公司不应当支付黄京祥停工留薪期待遇15750元。停工留薪期待遇和误工费均是对黄京祥受伤后误工损失的补偿，而黄京祥已经从直接侵权人处获得了误工费的赔偿，如果好风景公司再向黄京祥支付停工留薪期待遇，则黄京祥就获得了两份误工损失，明显不合常理。
黄京祥辩称并提出上诉意见为，请求驳回好风景公司的上诉主张，并请求：1.好风景公司应向黄京祥支付护理费3500元。黄京祥基于机动车交通事故责任纠纷获得的护理费赔偿，与本案劳动争议提出的护理费主张并非同一法律关系，一审判决认为“该实际损失已得到弥补”而认定好风景公司不支付该费用，缺乏依据。2.好风景公司应向黄京祥支付住院伙食补助费、医疗费、后续治疗费、复查费等费用。黄景祥因工受伤，其主张的上述费用依法应由好风景公司承担，若上述费用由工伤保险基金支付，则好风景公司应承担未全额购买社保而给黄京祥造成的差额损失。
好风景公司针对黄京祥的上诉请求辩称，请求支持好风景公司的上诉主张。
好风景公司向一审法院起诉请求：1.好风景公司不向黄京祥支付一次性伤残就业补助金124540元、停工留薪期待遇15750元、住院伙食补助费560元、护理费3500元、医疗费39987.66元、后续治疗费7000元、复查费720元。2.本案诉讼费用由黄京祥承担。
一审法院认定事实：黄京祥系好风景公司处员工，好风景公司为黄京祥购买了工伤保险。2015年10月10日，黄京祥在上班途中遭遇车祸受伤后被送往成都市新都区第二人民医院住院治疗36天，发生医疗费39987.66元，其伤情被诊断为：左胫腓骨上端粉粹性骨折。2015年11月20日，成都市人力资源和社会保障局认定黄京祥所受伤为工伤，2016年6月17日，成都市劳动能力鉴定委员会确定黄京祥的伤残等级为七级。
一审法院另查明，黄京祥此次工伤是由交通事故所引起，黄京祥已与直接侵权人易兴华就本次事故达成调解，易兴华也已支付黄京祥相应的赔偿。事后，黄京祥于2016年11月21日向新都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.请求裁决解除双方之间的劳动关系；2.请求好风景公司支付黄京祥以下工伤赔偿金：一次性伤残补助金45500元、一次性医疗补助金47900元、一次性就业补助金124540元、医疗费39987.66元、护理费6960.8元、复查费720元、后续治疗费7000元、住院伙食补助费576元、营养费2720元、交通费500元、停工留薪期待遇42000元；3.请求裁决好风景公司向黄京祥支付11个月未签劳动合同的双倍工资不足部分38500元；4.请求裁决好风景公司向黄京祥支付应休未休的年休假工资8850.6元；5.请求裁决好风景公司向黄京祥支付经济补偿金22750元。成都市新都区仲裁委员会于2017年2月4作出新都劳人仲案字（2016）第0806号仲裁裁决，裁决：1.确认双方之间劳动关系解除；2.由好风景公司向黄京祥支付以下工伤待遇：一次性伤残就业补助金124540元、停工留薪待遇15750元、住院期间伙食补助费560元、后续治疗费7000元、护理费3500元、医疗费39987.66元、复查费720元，合计192058元；3.一次性伤残补助金、一次性医疗补助金以社保拨付为准，好风景公司需配合黄京祥办理；4.驳回黄京祥的其他仲裁请求。
一审法院认为，本案的争议焦点为：好风景公司应否支付黄京祥停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、医疗费、后续治疗费、复查费等工伤保险待遇。对此，一审法院评判如下：
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定，黄京祥作为好风景公司职工，其在上班途中发生交通事故受伤，后其所受伤害被认定为工伤，并被劳动能力鉴定机构鉴定为七级伤残，故黄京祥虽在机动车交通事故责任纠纷案中获得赔偿，其仍可依法享受相应工伤保险待遇。同时，黄京祥获得的误工费、残疾赔偿金等费用系基于人身损害获得的赔偿，而其停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金等工伤待遇是基于其与好风景公司的劳动关系，二者非属同一法律关系。黄京祥在机动车交通事故责任纠纷案件中获得误工费、残疾赔偿金等费用，其仍可主张基于劳动关系而产生的停工留薪待遇以及、一次性伤残就业补助金。而黄京祥因受伤发生的护理费已在机动车交通事故责任纠纷案中获得赔偿，该实际发生的损失已得到弥补，故一审法院对好风景公司不支付黄京祥护理费的请求予以支持。另因本案好风景公司已为黄京祥缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，医疗费、后续治疗费、复查费、住院伙食补助费均由社会保险基金依法进行拨付，故一审法院对好风景公司请求不支付黄京祥前述几项费用的诉讼请求予以支持。
关于好风景公司应支付黄京祥一次性伤残就业补助金具体数额的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残的，从工伤保险基金享受的一次性伤残补助金为13个月的本人工资，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项规定，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月。本案中，黄京祥提出解除双方劳动关系，故好风景公司应当支付黄京祥一次性伤残就业补助金124540元（4790元/月×26个月）。
关于好风景公司应支付黄京祥停工留薪期待遇具体数额的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款和《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》第一条、第二条规定，停工留薪期是指职工因工负伤或被诊断、鉴定为患职业病，需要暂停工作接受治疗，享受原工资福利待遇的期限；停工留薪期根据工伤协议医疗机构出具的诊断证明，按照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》确定；在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。第三条规定，工伤职工多部位、多组织器官受到伤害的，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为确定该职工停工留薪期的期限。本案中，医疗机构作出的出院诊断为左胫腓骨上端粉粹性骨折，符合《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》有膝和小腿损伤S82.1级S82.4的规定。但黄京祥未就仲裁裁决向本院提起诉讼，故一审法院认可仲裁认定的黄京祥的停工留薪期为4.5个月。关于黄京祥受伤前一年月平均工资标准的问题。好风景公司主张黄京祥月平均工资为2000元左右，且不认可黄京祥举证的银行转款明细，认为需核实是否系好风景公司转账给黄京祥的工资。但好风景公司未在本院规定时间内回复核实意见，应承担不利的后果，同时好风景公司也未举出其他能证明黄京祥真实工资的证据。故本院根据黄京祥举出的银行转款明细采信黄京祥所主张的受伤前一年的月平均工资为3500元。综上，好风景公司应支付黄京祥的停工留薪期待遇为15750元（3500元/月×4.5个月）。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《工伤保险条例》第二条、第十二条、第三十条第三款、第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》第一条、第二条、第三条之规定，判决：一、确认好风景公司与黄京祥之间的劳动关系在仲裁时解除；二、好风景公司在支付黄京祥一次性伤残就业补助金124540元、停工留薪期待遇15750元，以上两项合计140290元；三、好风景公司不向黄京祥支付护理费3500元、住院伙食补助费560元、医疗费39987.66元、后续治疗费7000元、复查费720元；四、驳回好风景公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由好风景公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。
本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点应为：1.好风景公司应否支付黄京祥一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇，以及护理费、住院伙食补助费、医疗费、后续治疗费、复查费等工伤待遇；2.好风景公司应否承担未全额购买社保而给黄就祥造成的损失。对此，本院评判如下：
关于好风景公司应否支付黄京祥一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇，以及护理费、住院伙食补助费、医疗费、后续治疗费、复查费等工伤待遇的问题。首先，黄京祥因交通事故造成工伤并致七级伤残，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，黄京祥在机动车交通事故责任纠纷中获取误工费等赔偿系基于人身损害法律关系所得，但其仍可基于劳动关系主张停工留薪等相应工伤保险待遇。第二，根据《工伤保险条例》第三十三规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，应由所在单位支付。根据上述规定，好风景公司应当支付黄京祥停工留薪期待遇以及相应护理费。结合本案查明事实，好风景公司在黄京祥住院治疗期间未派人护理，则应支付黄京祥就此发生的护理费3500元，一审认定好风景公司不支付黄京祥上述护理费有误，应予纠正。而一审依据查明事实，认定好风景公司支付黄京祥停工留薪期待遇15750元，并无不当。又根据《工伤保险条例》第三十七规定，职工因工致残被鉴定为七级伤残并由职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一审结合黄京祥伤情等实际，认定好风景公司支付黄京祥相应一次性伤残就业补助金，亦无不当。第三，黄京祥因工伤发生的住院伙食补助费、医疗费、后续治疗费、复查费等费用，应由社会保险基金依法进行拨付，故一审认定好风景公司不支付黄京祥上述费用正确，应予维持。
关于黄京祥主张好风景公司应承担未全额购买社保而给其造成的差额损失的问题，并不属于本案审查范围，其该主张本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，但适用法律有误导致裁判结果出现错误，本院予以纠正。黄京祥的部分上诉理由成立，予以支持。依照《工伤保险条例》第二条、第十二条、第三十条第三款、第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《成都市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）》第一条、第二条、第三条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持成都市新都区人民法院(2017)川0114民初2855号民事判决第一项，即“确认成都好风景实业有限公司与黄京祥之间的劳动关系在仲裁时解除”；
二、变更成都市新都区人民法院(2017)川0114民初2855号民事判决第二项，即变更“成都好风景实业有限公司在判决发生法律效力之日起十五日内支付黄京祥一次性伤残就业补助金124540元、停工留薪期待遇15750元，以上两项合计140290元”为“成都好风景实业有限公司在本判决发生法律效力之日起十五日内支付黄京祥一次性伤残就业补助金124540元、停工留薪期待遇15750元、护理费3500元”；
三、变更成都市新都区人民法院(2017)川0114民初2855号民事判决第三项，即变更“成都好风景实业有限公司不向黄京祥支付护理费3500元、住院伙食补助费560元、医疗费39987.66元、后续治疗费7000元、复查费720元”为“成都好风景实业有限公司不向黄京祥支付住院伙食补助费560元、医疗费39987.66元、后续治疗费7000元、复查费720元”；
四、撤销成都市新都区人民法院(2017)川0114民初2855号民事判决第四项，即“驳回成都好风景实业有限公司的其他诉讼请求”；
五、驳回成都好风景实业有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费，按照一审确定的方式执行；二审案件受理费20元，由成都好风景实业有限公司与黄京祥各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 崔俊安
审判员 周 文
审判员 滕 洁
二〇一七年九月二十七日
书记员 文钧浩