湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桂阳法刑初字第02号
公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
被告人颜某甲，男，外号“二毛猪”，1968年3月28日生，汉族，初中文化，农民，系桂阳县喜相逢食品有限公司副经理，技术员。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2013年1月11日被郴州市公安局直属分局刑事拘留，同年2月6日被执行逮捕；现押于郴州市看守所。
被告人陈某甲，男，1969年10月24日生，汉族，初中文化，农民，系桂阳县喜相逢食品有限公司车间管理员。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2013年1月11日被郴州市公安局直属分局刑事拘留，同年2月6日被执行逮捕；现押于郴州市看守所。
被告人颜某乙，曾用名颜兴无，男，1966年8月5日生，汉族，中学文化，个体劳动者。2010年8月16日因犯聚众斗殴罪被桂阳县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2013年1月14日被郴州市公安局直属分局决定取保候审，2013年4月27日被桂阳县人民检察院决定取保候审，2013年10月29日被本院决定取保候审。
被告人谢某甲，女，1967年7月23日生，汉族，小学文化，个体劳动者。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2013年1月11日被郴州市公安局直属分局刑事拘留，同年2月6日被执行逮捕；现押于郴州市看守所。
被告人陈某乙，男，1973年7月19日生，汉族，高中文化，居民，桂阳县喜相逢食品有限公司副经理。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪于2013年1月11日被郴州市公安局直属分局刑事拘留，同年2月6日被执行逮捕；现押于郴州市看守所。
辩护人赵永福，湖南永安和律师事务所律师。
桂阳县人民检察院以湘桂刑检诉（2013）177号起诉书指控被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲、陈某乙犯假冒注册商标罪，于2013年10月29日向本院提起公诉。本院于2013年10月29日立案，并依法组成合议庭，于2013年11月14日、2014年1月15日在本院第一号审判庭公开开庭审理了本案。桂阳县人民检察院指派检察员黎石荣出庭支持公诉，被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲、被告人陈某乙及其辩护人赵永福到庭参加诉讼。现已审理终结。
桂阳县人民检察院指控：
被告人陈某乙、颜某甲、陈某甲均系桂阳县喜相逢食品有限公司股东和管理人员，其中：被告人陈某乙是该公司实际负责人，被告人颜某甲、陈某甲在该公司负责糖果生产技术。2012年89月左右，张某某（另案处理）请被告人颜某甲、陈某甲去福建晋江指导糖果生产技术，被告人颜某甲、陈某甲与张某某商谈起生产假冒徐福记酥糖的事宜来。后张某某到桂阳县与陈某乙、颜某甲、陈某甲等人商议，约定由喜相逢食品公司为张某某生产“裸糖”（未包装的糖果），张某某以6.1元每斤的价格收购，且张某某通过陈某甲向陈某乙提出，为其生产的裸糖上必须印有类似徐福记的字样，后陈某乙、陈某甲按张某某的要求订购了类似徐福记字样的模具（“徐”字没有两点，“福”字中的“田”为口），由喜相逢公司付了模具款。被告人颜某甲、陈某甲又伙同被告人颜某乙、谢某甲与张某某达成协议，由张某某提供假冒徐福记酥糖塑料包装纸、合格证等外包装物，四人进购裸糖再包装上假冒徐福记外包装物销售给张某某。后被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲四人合伙出资购买了糖果包装机，并由被告人谢某甲租用桂阳县浩塘镇朱美村小学教室为包装点，被告人颜某乙负责与陈某乙联系从喜相逢公司进购裸糖，包装生产则由被告人谢某甲负责。期间，张某某及陈某丙（另案处理）等人先后提供了假冒徐福记商标的塑料包装纸等外包装物，被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲则按上述分工开始进购、包装假冒徐福记酥糖。
2012年11月，被告人颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲共从喜相逢公司购进676件（12公斤／件）印有类似徐福记字样的裸糖，除因口味不佳退货153件及零散568斤外，其余包装上假冒徐福记外包装物，以200元／件的价格销售给张某某400件，以212元／件的价格销售给陈某丙81件。
2012年12月，被告人颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲四人又从喜相逢公司购进裸糖222件，在浩塘朱美小学加工点包装了159件后，接到了吕某某（另案处理）500件订货，因浩塘朱美小学加工点加工不过来，于是，颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲四人商议，由被告人颜某乙出面找陈某乙协商，提出在喜相逢公司给裸糖包装上假冒徐福记包装物，在原6.1元每斤的基础上加0.7元包装费给喜相逢公司，被告人陈某乙与被告人颜某甲、陈某甲商议后同意了。2013年1月5日，吕某某汇款1.5万元定金到了颜某乙账户。2013年1月6日，颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲等人把存放于浩塘朱美小学加工点的假冒徐福记塑料包装纸、封箱胶、合格证、外纸箱及剩余的裸糖全部运到喜相逢公司仓库及楼梯间等处，并开始在喜相逢公司生产、包装裸糖。至2013年1月9日，在喜相逢公司生产包装了391件假冒徐福记酥糖，被告人颜某乙等人从中拿了359件，与在浩塘加工点包装好的141件，凑满500件后，租用货车由被告人颜某乙、颜某甲押运，于2013年1月10日到达广东省东莞市大朗镇。因吕某某联系的购货人迟迟未出现，颜某甲、颜某乙在该镇等待时被公安机关抓获，500件假冒徐福记酥糖也被扣押。同日，郴州市公安局对桂阳喜相逢公司进行了搜查，扣押了使用徐福记商标的酥糖50件（12公斤／件），印有类似徐福记字样的裸糖174件（15公斤／件），及使用徐福记商标的塑料包装纸171卷、外纸箱1281个、封箱胶31卷、合格证约24万张、印有类似徐福记字样的成型模具一套。另从被告人谢某甲家中搜查到包装好的假冒徐福记酥糖34.5公斤。
经鉴定，公安机关在喜相逢公司查扣的使用了徐福记商标的塑料包装纸、封箱胶、合格证、外纸箱等均为假冒徐福记商标。经计算：被告人颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲假冒徐福记商标的非法经营数额共计255860余元，被告人陈某乙假冒徐福记商标的非法经营数额215356.4元。经鉴定，查扣的塑料包装纸、封箱胶、合格证、外纸箱及成型模具等价值共计139158.5元。
公诉机关为证明上述犯罪事实，当庭宣读和出示了五被告人的供述，同案犯的供述，被害人的陈述，证人证言，鉴定意见，现场勘查笔录照片，书证等证据，公诉机关认为，被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲、陈某乙的行为构成假冒注册商标罪。请法院依法判处。
五被告人对指控的罪名均无异议。被告人颜某甲辩称，他是受了张某某的诱惑。被告人谢某甲辩解，在浩塘做糖，她只是负责看管，放在她家里的糖是为了过年用。被告人陈某乙辩解，他是副经理，不是负责人，他是为了公司的利益，不是为了个人的利益。指控的8120公斤糖数据上有重复，2610公斤已包括在8120公斤之内。被告人陈某乙的辩护人赵永福辩称：①喜相逢公司的代表陈某乙与张某某的代表颜某乙形成了喜相逢公司为张某某生产裸糖的买卖合同关系和包装合同关系。两个合同的履行，陈某乙是以喜相逢公司直接责任人的履行职务的行为涉及本案，陈某乙不属于共同犯罪；②按照刑法第213条和《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，喜相逢公司生产的裸糖，没有徐福记注册商标图案，不存在非法使用与他人注册商标相同的商标，不应该计算在犯罪金额内；③陈某乙作为喜相逢公司直接负责人对履行包装合同所包装的391件承担刑事责任，喜相逢公司包装了391件，陈某乙负直接责任。涉案金额是：391件的价值63811.2元﹢加工费6568.8元。考虑到陈某乙为了单位利益的因素，请法院对被告人陈某乙从轻处罚。
经审理查明：2012年7月30日，桂阳县喜相逢食品有限公司成立（以下简称喜相逢公司），该公司生产其注册的“喜呱呱”糖果。被告人陈某乙、颜某甲、陈某甲均系该公司的股东和管理人员。其中：被告人陈某乙是该公司实际负责人，被告人颜某甲、陈某甲在该公司负责糖果生产技术。
2012年9月份，张某某（另案处理）请被告人颜某甲、陈某甲到福建晋江指导糖果生产技术（因颜某甲、陈某甲以前都是东莞徐记食品有限公司的制糖师傅），期间合谋了生产假冒徐福记酥糖的事宜。张某某到桂阳县城与被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲商议，约定由被告人颜某乙代张某某从喜相逢食品公司购进“裸糖”（未包装），由张某某提供假冒徐福记酥糖塑料包装纸、合格证等外包装物，由谢某甲负责在浩塘乡朱米村小学租赁教室包装，包装好后销售给张某某。
2012年约10月份，被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲四人合伙出资约八万元购买了糖果包装机。随后，张某某和陈某丙（另案处理）等人按照协议先后提供了假冒徐福记商标的塑料包装纸等外包装物给被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲。
2012年11月，被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲从喜相逢公司购进了676件裸糖（12公斤／件），包装了假冒徐福记商标后以200元／件的价格销售给张某某400件，以212元／件的价格销售给陈某丙81件，因口味不佳退货给喜相逢公司153件和零散568斤。
2012年12月，被告人颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲四人又从喜相逢公司购进裸糖222件，在浩塘朱美小学加工点包装了159件。2013年元旦，被告人颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲四人接到了吕某某（在逃）500件的订货，因浩塘朱美小学加工点不能按时交货，于是四人商议由被告人颜某乙出面找被告人陈某乙。随后，被告人陈某乙与被告人颜某甲、陈某甲商议后均表示同意到喜相逢公司包装，包装费0.7元／斤。同时，因张某某向陈某甲提出生产的裸糖要印有类似徐福记字样（“徐”字没有两点，“福”字中的“田”为口），后陈某乙、陈某甲订购了模具，由喜相逢公司付了二万余元模具款。
2013年1月5日，吕某某汇款1.5万元定金到了颜某乙账户。次日，被告人颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲等人把存放于浩塘朱美小学加工点的假冒徐福记塑料包装纸、封箱胶、合格证、外纸箱及12月份购进的222件糖果全部运到喜相逢公司仓库及楼梯间等处。随后，便在喜相逢公司生产、包装假冒徐福记糖果，至同月9日，五名被告人共在喜相逢公司生产包装了391件假冒徐福记酥糖，从其中拿出了359件与从浩塘加工点包装好的141件，凑满500件，由被告人颜某乙、颜某甲等人押货，于次日到广东省东莞市大朗镇，因吕某某与颜某甲、颜某乙等人在买卖价格和付款协商过程中产生分歧，被告人颜某甲、颜某乙在宾馆等候时，被当地的公安机关抓获，500件假冒徐福记酥糖也被扣押。同日，郴州市公安局民警对桂阳喜相逢公司进行了搜查，扣押了包装有假冒徐福记商标的酥糖50件（12公斤／件）、裸糖174件（15公斤／件）；徐福记商标的塑料包装纸171卷、外纸箱1281个、封箱胶31卷、合格证约24万张、印有类似徐福记字样的成型模具一套。
另查，被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲在浩塘加工点第一次购进裸糖16224斤（676大件×2×12斤），因质量问题退货4240斤（153×2×12斤＋568斤）。按6.1元／斤计算，实际销售11984斤，销售金额是73102.4元。
被告人颜某甲、陈某甲、颜某乙、谢某甲第二次购进的裸糖222件，均拉到了喜相逢公司，与在喜相逢公司生产包装的391件假冒徐福记酥糖，在案发时均被扣押。2013年1月10日，公安机关对桂阳县喜相逢公司查扣的假冒徐福记酥糖进行了鉴定，经鉴定：550箱价值198000元；23袋价值1035元；174箱裸糖价值75690元。以上三项合计鉴定价值274725元。
综上，被告人颜某甲、颜某乙、谢某甲、陈某甲假冒徐福记商标的销售金额是73102.4元、尚未销售的金额是199035元。非法经营数额共计272137.4元，被告人陈某乙假冒徐福记商标的非法经营数额是尚未销售的199035元。
上述事实，有公诉机关、辩护人提交的证据，经庭审质证、认证如下：
1、接受刑事案件登记表和立案决定书证实，该案由李某某于2012年12月13日报案，郴州市公安局直属分局于2013年1月9日立案侦查。
2、查获记录证实，2013年1月10日，郴州市公安局对桂阳县喜相逢公司执法活动总查获了550箱酥糖、174箱裸糖、23袋酥糖及塑料包装纸、纸箱等均为假冒徐福记产品，徐福记公司未授权上述几名被告人生产、销售任何标有徐福记的产品、商标标识、包装物。
3、郴州市价格认证中心郴价认鉴字（2013）3号价格鉴定书证实，查扣的假冒徐福记酥糖550箱价值198000元；23袋价值1035元；174箱价值75690元；假冒徐福记的171卷塑料包装纸、1281个纸箱、31卷封箱胶、252000张合格证共计价值83158.5元；假冒徐福记成箱模具价值56000元。价值共计413883.5元。
4、东莞徐记食品有限公司出具的关于徐福记商标使用的说明证实，东莞徐记食品有限公司未授权湖南省郴州市桂阳县喜相逢食品有限公司使用徐福记商标、厂名、厂址，也从未授权湖南省郴州市桂阳县喜相逢食品有限公司生产徐福记酥心糖。
5、同案人张某某的供述证实，他通过张某甲认识了陈某甲。2012年，约8月份，他叫陈某甲到他经营的优芝派食品公司传授制作硬糖技术。陈某甲带颜某甲来。期间，听他们讲要生产假冒徐福记酥糖。2012年9月份的一天，陈某甲打电话说在桂阳开了个糖果厂，要他去看糖果厂的质量。他参观了陈某甲的桂阳喜相逢食品有限公司糖果厂，陈某甲给他介绍了陈总，他和陈总商谈了购进喜相逢公司生产的裸糖一事。之后陈某甲多次打电话说希望他帮助销售假冒徐福记酥糖。隔了一个多月，陈某甲说已买了台包装机，准备生产假冒徐福记酥糖，要他过去看一下。他与陈某甲、颜某甲、谢某甲坐小车去了桂阳一个农村小学看了包装机，谈了购买假冒徐福记酥糖的价格。陈某甲、颜某甲说给他110元／件，他先预付8万元，十天后收到了货。他要谢某甲以他的名义去喜相逢公司谈购进裸糖的价格，谢某甲同意要他先付款。他在桂阳县城的建设银行与工商银行机上转款8万元到谢某甲账户上。十多天后，陈某甲、谢某甲打电话说假冒徐福记酥糖生产好了，并发货到了湖北汉口200件、湖南长沙200件，收货人、联系人都是他。货到后他又要物流公司将货发回了福建，因为酥糖有点苦涩，不够松脆遂打电话要求退货。陈某甲、谢某甲说货可以退。但没有钱给他，于是他没有退货。不久，陈某甲、谢某甲说现在质量很好，发50件给他看看，如果合适就抵之前的货。他一直没有退货，卖给了养猪户。后来，陈某甲打电话说现在徐福记公司生产的新版裸糖上印有徐福记三个字样，喜相逢公司假如生产，有这三个字的话就不会生产，要他想办法。他说把徐福记三个字的笔画改少一二画，如果喜相逢公司能跟你生产就生产。于是陈某甲将设计好的徐福记三个字通过手机微信传给他，看到这三个字是缺少哪些笔画他记不得了。他没有向陈某甲等人提供印有徐福记商标标识的外纸箱。
6、同案人陈某丙的供述证实，2012年约8月份，张某某、卓某某给他介绍了陈某甲和颜姓男子等人。后来，陈某甲、颜姓男子又来了晋江，说要做假冒徐福记酥糖，问他能否搞到假冒徐福记的外包装物，他答应了。2012年10月份，陈某甲、颜某甲打电话向他购买假冒徐福记外包装物，他们谈好先付款后发货，陈某甲先后两次通过银行付款给他：第一次34000元，第二次22000元，共56000元。他收到货款后分两次通过晋江的青阳达从物流公司发货给陈某甲，有塑料包装纸、封箱胶、合格证、食品袋。塑料包装纸上根据徐福记酥糖口味不同颜色也是不同的，上面印有商标标识、生产地址、日期、厂家等；封箱胶上印有徐福记商标标识；合格证上印有徐福记生产地址、生产日期、生产厂家、口味等。其中塑料包装纸共1吨多，封箱胶一箱，合格证16000至40000张左右。都是从广东汕头一个叫“小许”的人买来的。此外，他给陈某甲销售过“喜呱呱”“娃娃酥”等商标的塑料包装纸。后来陈某甲打电话说他生产的假冒徐福记酥糖不好卖，要他销售。他为陈某甲销售了两次酥糖，价格为105元／件，第一次销售到武汉汉口75件，第二次销售到河北石家庄李金泉处6件。他通过银行转账给陈某甲约15000元。
陈某丙的辨认笔录证实，陈某丙辨认出被告人颜某甲、陈某甲、张某某与他联系做假糖及假冒徐福记外包装物。
7、证人李某某的证言证实，他是广东省东莞徐记食品有限公司郴州分公司经理，公司徐福记龙形商标被国家工商局认定为中国驰名商标。他发现湖南省桂阳县喜相逢食品有限公司涉嫌生产、销售假冒徐福记糖果，且数量巨大。提供外包装物的是“桂阳县诚兴纸品厂”。
8、证人刘某甲的证言证实，他在桂阳县喜相逢食品加工公司工作，负责炒花生。他们公司主要生产两种酥糖：一种品牌是他们公司的“喜呱呱”，另外一种是徐福记。他听说是徐福记总部委托他们公司包装，原料是他们厂的，包装是别人提供的。
9、证人邓苏武的证言证实，2012年12月8日，他到桂阳喜相逢公司工作，负责炼制糖浆。他们公司管事的人陈总是桂阳县泗州乡人。他没见过徐福记包装的酥糖。
10、证人陈某戊的证言证实，他在喜相逢公司负责将糖团拉成条，公司老板有陈某乙等人。包装由四五个妇女负责，什么牌子他不清楚。
11、证人颜某丙的证言证实，他在喜相逢公司工作，陈某乙是公司股东。他负责包装，包装袋有“喜呱呱”字样、徐福记字样。他听说徐福记糖是帮别人生产的。
12、证人吴某甲的证言证实，她在桂阳喜相逢公司包装间负责接糖。公司老总是陈某乙，负责全厂工作。她在厂里看到过徐福记包装的糖。
13、证人李某申的证言证实，他是湘LA32**货车车主。2013年1月9日，朋友小黄联系一个糖老板，租他车拖糖果去广东，500件，6吨重，运费3800元，他要晚上装糖。当晚8时许，糖老板打电话叫他到桂阳县茶厂工业园喜相逢糖果厂装货。货物都是用纸质包装箱包着，外面没有任何文字图案，有七八个人装了三个多小时才装完。随后，糖老板和一个男的跟车去广东，1月10日上午，他到了广东东莞大郎镇，买货的老板来了，但双方因先付款还是先下货的事争执，双方开了房间，他担心东西被偷一直在车上，下午5时许，公安民警把他们带到了公安局。
14、证人谢某乙的证言证实，他是桂阳县浩塘乡朱美村村支书，谢某甲是他们朱美村二组人，住桂阳县城。2012年9月18日，谢某甲与他村签合同租用了村小学部分教室用于办糖厂，租期1年，租金2000元。他不清楚是做什么糖，谢某甲是在2012年10月底或11月初开始生产做糖的。
15、证人刘某某的证言证实，他是桂阳县永佳物流公司老板。手机号码为1314159****的人（机主是颜某乙）在他这里发过两次货。第一次是2012年12月21日，发了75件纸箱包装货；第二次是2013年1月1日，发了6件纸箱包装货。发的货物是糖果，他们没有开箱检验。
16、证人陈某丁的证言证实，他在桂阳县开了顺安货运站。2012年11月，1314159****手机号码的中年男子到货运站发了两次货：第一次是2012年11月13日，发了200件纸箱货到湖北武汉市，收货人是张高仕。第二次是2012年11月15日，发了200件糖果到长沙市，收货人是张高仕。这两次货物都是运到了郴州友信托运站。
17、证人谢某丙的证言证实，他在衡阳市盐田桥养鸡，2013年1月2日，母亲谢某甲要他回家帮忙卖糖果，回家后他才知道是卖徐福记糖果。他不知道糖果的进货渠道，到目前为止还没开始卖。
18、证人龙某某的证言、辨认笔录、指认照片证实，他是桂阳县诚兴纸箱厂经理。2012年10月，颜某乙到他纸箱厂订购了两批空白纸箱。第二批送到了桂阳县喜相逢公司。之后，被告人颜某乙拿来3种口味的徐福记外纸箱，问他能否生产，后来又拿来了5种口味的徐福记酥糖外纸箱，双方谈好价钱后，他按颜某乙的要求做了三四种口味的外纸箱样品。不久颜某乙下了单，他总共生产了2000个徐福记外纸箱，颜某乙拖走了500个。2013年4月，他得知桂阳喜相逢公司出事后，怕被公安机关查获，把其余1500个纸箱粉碎了，生产徐福记商标标识的胶版也烧毁了。
19、证人吕某某的证言证实，他与颜某甲、陈某甲原来都在东莞徐记食品有限公司上班。2010年10月份，台湾老板曾庆柱告诉他颜某甲在做假冒徐福记酥糖，因颜某甲不信任曾庆柱，便委托他联系颜某甲购买假冒徐福记酥糖，销售也由他负责。随后，他和曾庆柱到了桂阳与颜某甲、颜某乙、陈某甲、一个女的会面。曾庆柱说要看颜某甲生产地点规模，颜某甲拒绝，但提出可以拿酥糖样品给他们看。他与曾庆柱看了样品是6公斤／件装的假冒徐福记黑芝麻酥糖，外包装纸与真品一致，但密封性不好。随后，颜某乙带他们到一个纸箱厂，拿了几个印有徐福记商标的纸箱给他们看。过了二十天左右，曾庆柱又叫他去桂阳看颜某甲生产假冒徐福记酥糖的地点与实物。颜某甲带他看了农村的小学教室，有几个女工在工作，一台包装机正在包装还有假冒徐福记的塑料包装纸。他拿了一斤样品给了曾庆柱。曾庆柱要他以他的名义向颜某甲订货1000件，价格是160元／件。2013年元旦前，他和曾庆柱一起到了桂阳，曾庆柱与颜某甲等人签订了购买几千件假冒徐福记酥糖合同。后经过反复电话商谈，曾庆柱与他一起到建设银行汇款15000元到了颜某甲指定的账户。不久颜某甲发了货，曾庆柱叫他找东莞大朗镇一个仓库，他把地址发给了颜某甲。后来颜某甲、颜某乙及货车来了大朗镇，他们碰面后，因曾庆柱没带客户来，颜某甲不肯卸货。他不断催促曾庆柱，到11时许见曾庆柱迟迟不来，他找了个借口回了广州。
20、被告人颜某甲的供述证实，2012年7月30日，他们成立了桂阳县喜相逢食品有限公司，他是副总经理，该公司股东有他和付相良、陈某乙、陈某甲。其中：付相良占50%股份，是公司董事长，但不参与公司管理，陈某乙占30%股份，是公司总经理兼执行董事，管全盘主抓后勤，他和陈某甲占20%的股份，都是公司副总经理，管生产。2012年8月份，张某某叫他和陈某甲到福建晋江指导生产硬糖技术时，他告诉张某某他们有自己的品牌喜相逢。张某某说生产销售自己的糖果牌子初期很难赚钱、很难搞活，要赚钱就要做“高仿”，就是假冒别人的品牌。他和陈某甲问做什么牌子的高仿最赚钱，张某某说做徐福记的高仿。事后，张某某与陈某甲联系，谈好做高仿的人员和分工。他和谢某甲、颜某乙、陈某甲商量，每人出资2万元，共8万元，如果钱不够再由谢某甲、颜某乙出资，收回成本以后，利润平分。他和陈某甲陆续出资2万元给谢某甲，谢某甲与颜某乙陆续出资近四万元。他们从江苏定了一台用于包装假冒徐福记糖果的包装机，运到浩塘包装点。他们从投资生产、销售假冒徐福记糖至今没有分红。因他和陈某乙、陈某甲都是喜相逢公司的股东，他和陈某甲与谢某甲、颜某乙合伙做假冒徐福记产品，是隐瞒了陈某乙，所以就由颜某乙以福建张某某在郴州的代表名义向喜相逢公司购进假冒徐福记裸糖，然后再到浩塘包装、销售。他们几人分工如下：陈某乙负责喜相逢公司的裸糖账目并销售给颜某乙，他和陈某甲负责指导员工生产裸糖技术与联系销售客户；颜某乙负责从喜相逢公司购买徐福记裸糖、发货销售；谢某甲负责在浩塘加工点的包装、账目。随后，张某某到桂阳县找他和陈某甲、陈某乙、谢某己商量，裸糖按6.1元／斤从喜相逢公司进，包装纸由张某某从福建发来，张某某以110元／件的价格收购。10月份张某某又来厂里，要进1000件货，汇了8万元到谢某甲的账户上。颜某乙拿了一部分钱到喜相逢公司购买裸糖，后送到浩塘学校包装。颜某乙发了四次货给张某某。其中：第一次发了200大件（400小件，计4800斤），第二次200大件，第三次75大件，第四次6大件。后来他们几个股东算了一下，觉得为张某某生产划不来，不给张某某生产了。他在长沙高桥大市场碰到了一个姓曾的（台湾人）老板，过了几天，曾老板到他厂里看，觉得很满意，问他生不生产高仿“假冒的徐福记酥糖”，他说这个厂不生产，但是有个地方生产，他带谢某甲、陈某甲、颜某乙跟曾老板一起吃饭商量。曾老板说要1万件假冒徐福记酥糖，他们要曾老板交预付款。过了20多天，吕某某对他和颜某乙、陈某甲、谢某己说，曾老板已告诉他在这里生产假冒徐福记酥糖，吕某某看了酥糖还带走了一斤多。过了几天，吕某某说他的客户很满意，要订1000件货。12月30日，吕某某和曾老板一起来了，曾老板要了6000件货，并签了合同。合同约定：2013年1月3、6、9、12日每日交1000件货，15日之前交清，定金28万元，曾老板说回东莞后汇定金过来。吕某某1月7日汇了15000元定金到颜某乙账户里。2013年1月9日晚10时许，颜某乙在桂阳找了一台红色大货车，装好500大件（1000小件）假冒徐福记酥糖，凌晨，他和颜某乙随货车出发，早上8时50分，他们到了东莞市大郎镇后，在黄草朗学校旁等吕某某，10时许，吕某某把他们带到了水口村准备卸货，因为吕某某没有带钱，他们不愿意先卸货。吕某某在金汇宾馆开了一间房，让他们在宾馆等。他和颜某乙吃中饭回宾馆时看见吕某某在二楼沙发上等他们，吕某某讲下午4时有老板带钱来要货。他和颜某乙在房间睡觉时，公安人员把他们抓了。在浩塘的加工点包装质量不好，张某某要求退货，退了175件。2013年1月份初，因与吕某某签订了合同后，颜某乙对他和陈某甲说，为了产品质量要在喜相逢公司包装，他和陈某甲、谢某甲开始都不同意，但颜某乙说由他出面跟陈某乙谈，他们同意了。2013年1月的一天，陈某乙征求他与陈某甲的意见后同意在喜相逢公司包装。颜某乙告诉他们与陈某乙谈好了，由喜相逢公司生产、包装，他们负责销售，付包装费0.7元／斤。2013年1月6日左右的下午，他和颜某乙、陈某甲、谢某甲从浩塘将印有徐福记字样的纸箱、合格证、封箱胶、塑料外包装等都拖到了喜相逢公司。期间，因为张某某告诉陈某甲徐福记糖果为了防伪，在裸糖上压印有徐福记三个字，要求陈某甲在裸糖上压印该三个字，而且张某某将设计好的三个字样式发给了陈某甲，陈某甲将样式给他看了，他看见这三个字同徐福记有点相似，只是徐字少了两点，福字的田改成了口。他不清楚陈某甲是否给陈某乙看过样式，但是这个压型机磨具是由喜相逢公司的名义定制的。包装物是由福建张某某免费提供给了外纸箱、塑料包装纸、食品袋；由福建陈某丙提供了封箱胶、合格证、塑料包装纸。他们销售给张某某400件，价格是100元／件，转账8万元到了谢某甲银行账户上；陈某丙81件，价格是106元／件。陈某丙转账17172元给了谢某甲。扣除了部分包装物的钱后，他们没有赚利润。吕某某500件的价格为135元／件，吕某某先预付了15000元，已被全部查获。
辨认笔录证实，被告人颜某甲辨认出9号照片是提供货款与假冒徐福记外包装物的被告人张某某；4号照片是提供货款购买假冒徐福记产品的被告人吕某某。
21、被告人陈某甲的供述证实，2012年7月份，他和付相良、陈某乙、颜某甲、付建红成立了桂阳县喜相逢食品公司，他们生产自己注册的“喜呱呱”糖果。2012年9月张某某和陈某乙谈好生产假冒徐福记裸糖，由张某某购货。他和颜某甲、谢某甲、颜某乙四人合伙购买了包装机、打码机等设备到浩塘加工点生产假冒徐福记酥糖，裸糖从桂阳喜相逢公司进购，喜相逢公司负责登记销售裸糖是陈某乙，中负责登记购买裸糖是颜某乙。后来，因徐福记公司为了防伪，在裸糖上印有徐福记三个字，张某某要求他们从喜相逢公司购进的裸糖上也压印这三个字，购进模具之前，张某某将设计好的三个字样式通过手机彩信发给他，他给颜某甲、陈某乙看，同徐福记三个字有点相似，只是徐字少了两点，福字的田改成了口。张某某说这图案不是徐福记，不用怕，没有关系。他和颜某甲联系后，由陈某乙付2万元给江苏东台朝阳食品机械厂生产该样式的模具。他们销售给张某某400件、给陈某丙是75件。2013年1月初，吕某某订购假冒徐福记酥糖是由颜某甲去谈的，销售价格是130元／1件（6公斤／件），订货1000件，吕某某预付了15000元给颜某乙后，颜某乙提出快过年了，吕某某要得急，浩塘加工点不能完成其订购数，于是他和颜某甲、颜某乙、谢某甲商量好，由颜某乙去找陈某乙谈在喜相逢公司包装酥糖。陈某乙同意但要收0.7元／斤加工费。于是2013年1月7日下午，他们将浩塘朱美村小学存放的部分裸糖、外纸箱、封箱胶、合格证、打码机、塑料包装纸等都运到了喜相逢公司，卸货时陈某乙也在旁边看。在喜相逢公司包装时陈某乙已知道了他们在包装假冒徐福记酥糖，但他没有阻止。他们花了三个晚上将吕某某订购的数量生产完毕，由颜某甲、颜某乙押运到了广东东莞。
辨认笔录证实，陈某甲辨认出提供货款与假冒徐福记外包装物的张某某以及提供货款购买假冒徐福记产品的吕某某。
22、被告人颜某乙的供述证实，2012年10月份，颜某甲和陈某甲提议一起做假冒的徐福记酥糖，投资少利润高。他同意了。然后，他们说裸糖在喜相逢公司生产，但是包装需要到一个偏僻的地方，于是他想到了家住浩塘的谢某甲。他和谢某甲进行了商量，谢某甲也同意合伙。他们商定由他出资3万，谢某甲出资4万，颜某甲和陈某甲每人2万，谢某甲专门负责在浩塘包装糖果，颜某甲和陈某甲负责联系客户和在喜相逢公司制作裸糖，他专门负责出货。他们用出资的11万元买了一台价值2万6千元的包装机，还买了价值2万元钱打码机，剩下的钱由颜某甲和陈某甲通过买了一些糖纸和包装盒。他们花了2000元／年的租金从朱美村委会租了朱美学校一楼的教室。第一次福建张总到桂阳喜相逢公司看了生产车间、裸糖的样品。第二次，他和谢某甲、张某某对喜相逢公司的裸糖报价6.1元嫌贵了。第三次张某某向他们提议购进假冒徐福记酥糖的价格为100元／件，并提供了包装物。他和颜某甲、陈某甲、谢某甲认为100元／件成本每斤要8.333元，而从喜相逢公司裸糖的进价为6.1元／斤，他们不赚钱。但张某某说先支付货款，包装物的钱可以先不用付，等下批酥糖销售时扣除。于是他们都同意了。他们生产假冒徐福记酥糖的外纸箱是张某某通过物流发货到郴州，每个外纸箱上印有徐福记酥糖的口味、商标标识、生产地址、厂家等。陈某甲到郴州提货后将外纸箱运到桂阳浩塘朱美村小学。而假冒徐福记的封箱胶、合格证、塑料包装纸是向福建的陈某丙购买。先谈好价格、数量后通过手机短信发给陈某丙，方便他们对账。塑料包装纸是34元／公斤，食品包装0.45元／个，合格证0.01元／张，都是通过物流公司发货到桂阳。第一次大约在2012年10月付款3万元给陈某丙，第二次大约在2012年11月付款2万余元给陈某丙。2013年1月初，他与台湾曾老板签订协议后，认为浩塘镇朱美小学不能完成生产量，于是他与颜某甲、谢某甲、陈某甲商谈与桂阳喜相逢公司合作生产假冒徐福记酥糖事宜。谢某甲开始怕搬到喜相逢公司生产会排开她不同意，但最后三个人都同意了。他与陈某乙谈好在喜相逢公司生产假冒徐福记酥糖，由喜相逢公司收取0.7元／斤的加工费，包装物由他提供。后来曾老板没有履行合同，但是吕某某于2013年1月5日通过银行转账付款1.5万元到他建行账户上。1月7日下午，他与颜某甲、陈某甲、谢某甲将存放在浩塘镇朱美小学剩下的裸糖，外纸箱，封箱胶，合格证，塑料包装纸，打码机运到了桂阳喜相逢公司。他请喜相逢的员工连夜加班包装，赶制了吕某某订购的1000件（6公斤／件）货物。1月9日，包装完毕便送到东莞，他在东莞被公安机关带回来了。
他共收了107000元的定金。他分六次付给了喜相逢公司的陈某乙91500元。第一次付了58000元、第二次付了10000元、第三次付了10000元、第四次付了3000元、第五次付了10000元、第六次付了500元。前三次都是他从谢某甲的卡上取出来付给陈某乙，后三次是他从姑姑颜四妹那里借钱付的。
他和颜某甲、陈某甲、谢某甲做假冒徐福记产品以来，都是由陈某甲或者颜某甲通过短信将发货地址转给他，然后再由他通过物流公司去发货，物流费由对方出。他通过物流向福建张老板销售过404件，其中200件发到长沙、200件发到武汉汉口、4件发到福建；向福建陈某丙销售过81件，其中发到武汉汉口75件、发到石家庄6件，销售地址不详细，只留下接货的电话。物流托运单4份，经颜某乙指认属实。扣押的500件假冒徐福记酥糖，在浩塘包装的141件与在喜相逢公司生产的359件。扣押的放在喜相逢公司假糖是在浩塘生产的剩余18件，在喜相逢公司生产的剩余32件。
颜某乙认证证实，记录本第一页是陈某乙登记的联系人方式，后面是颜某乙登记的数据。根据登记计算，2012年11月共从喜相逢公司进购676大件裸糖。公式（进货：676大件＊1352小件＊12斤=16224.0斤＊6.10=98966.40）是指，他一共从公司进了676大件货，每大件是两小件，每小件是12斤，然后每斤裸糖是6.10元钱，即总共进了有98966.40元裸糖。然后（退货：153大件＊2=306小件＊12斤=3672.0斤＋262.0＋306.0斤=4240.0斤＊6.10元=25864.0元）是代表的他们发现有153大件，还有262.0斤＋306斤（拆包以后发现的，只能称重）的裸糖是苦的，退回给喜相逢公司4240斤裸糖，每斤6.1元，总共喜相逢公司需要退还给他25864元。至于98966.40-25864.0=73102.40元；原付78000.0元-73102.40元=4897.60元，是指他一起预付了有78000元，喜相逢公司需要退还给他4897.60元。2012年12月20日，还进了222大件，分别是原味80大件，芝麻80大件，可可62大件。
辨认笔录证实，颜某乙辨认出张某某、吕某某是向他们购买假糖的人。
23、被告人谢某甲的供述证实，2012年11月份一天，颜某乙说他在桂阳喜相逢公司有两个老表，以前是徐福记的做糖师，手艺很好，在徐福记工作时认识很多老板，跟他们一起合伙做糖果生意有钱赚，她认为有钱赚就答应了。她和颜某乙、颜某甲、陈某甲协商后，她负责在桂阳县浩塘镇朱美村小学的包装点的生产与账目；颜某乙负责从桂阳喜相逢公司购进裸糖、联系客户等；陈某甲、颜某甲负责裸糖的质量与联系客户，由陈某甲出资2万、颜某甲2万、颜某乙3万、她出资4万，共投资了近12万元存到她的银行账上。陈某甲与颜某甲的投资都用于购买包装纸、包装机，他和颜某乙的投资用于租金、工人工资、购买喜相逢的裸糖。后来陈某甲要她将钱转到另外一个建行账户上用于购买包装机。她用2000元／年租金租用了浩塘镇朱美村废弃的小学生产。他们告诉她福建一个姓张的老板要到桂阳来购货，张老板是以她的名义购进喜相逢公司的裸糖，再拖到浩塘镇朱美村小学加工。张老板向她的建行卡汇了3万余元，工行卡汇了5万余元，并从物流公司发了包装袋、包装箱。包装袋的费用从货款里扣除，物流费由张老板出。她们四人从喜相逢公司以6.8元／斤购裸糖，经过包装再通过物流按100元／件的价格卖给张老板，平均成本是81.6元，另付加工电费后，每件大概能赚10元钱。
他们发货两次，每次400件，共800件货，价值8万余元。张老板说质量有问题，要把货全部退回来，她没有同意。后来，他们说要在喜相逢公司里直接生产假冒徐福记糖果，她不会知道成本价、销售价，赚钱还是亏钱，她不同意。2013年1月初，她与儿子谢保林、颜某乙等人从浩塘朱美村小学把假冒徐福记酥糖成品、裸糖、塑料包装纸、合格证、外纸箱等运到桂阳喜相逢公司。她中途下车了，她儿子去卸了货。她没有参与桂阳喜相逢公司生产、包装假冒徐福记酥糖。因在这之前，她曾多次提出退股，但颜某甲、陈某甲没有答复她，颜某乙说要等在桂阳喜相逢公司生产、包装的酥糖卖出去才可以。后来，颜某乙打电话告诉她要押货去广州，她想收回股金便想一起去。颜某乙说女的不方便，她便要儿子谢保林去，但因驾驶室坐不下，她儿子也没去成。公安人员在她家扣押了23包糖果，每包三斤，外包装为徐福记，均为福建张老板退货回来的糖果，都是在浩塘包装点生产的。谢某甲看过汇款单后认证，2012年11月1日，张老板的8万元钱其中的5万是由外地工行转账到她的工行账上，3万元是从桂阳县欧阳海大道建行支行转账到她的建行账户上。建行2011年11月14日从晋江福埔支行转账来13698元，是陈某丙老板购买70件的货款。这些货款都用于了从喜相逢公司购进裸糖、浩塘包装点的日常开销等。
辨认笔录证实，谢某甲辨认出11号照片上的人为提供货款与假冒徐福记外包装物的张某某。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"上诉人孙某某与被上诉人孙甲，原审原告孙某丙，原审被告孙丁、孙某戊、杨某继承纠纷一案二审民事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2017-02-08\\\\\",\\\\\