浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)浙0303刑初121号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人何希军，男，1996年12月30日出生于贵州省六盘水市，汉族，初中文化程度，务工，住六盘水市钟山区。因涉嫌聚众斗殴于2017年6月25日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人李阿琼，浙江联英律师事务所律师。
被告人刘永山，男，1991年10月3日出生于重庆市石柱土家族自治县，土家族，初中文化程度，务工，住石柱土家族自治县。曾因非法携带管制刀具于2008年7月21日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留三日（不执行）；因吸毒于2016年10月被重庆市石柱县公安局决定行政拘留五日；因吸毒于2017年6月2日被温州市公安局龙湾区分局决定行政拘留十三日。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月20日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人王靖璨，浙江东瓯律师事务所律师。
被告人余海洋，男，1991年12月13日出生于重庆市石柱土家族自治县，土家族，初中文化程度，务工，住石柱土家族自治县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月16日被取保候审。现在家。
辩护人翁鹏威，北京京师（温州）律师事务所律师。
被告人卢令，男，1991年7月15日出生于重庆市石柱土家族自治县，土家族，初中文化程度，务工，住石柱土家族自治县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月16日被取保候审。现在家。
辩护人张若楠，北京京师（温州）律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检未检刑诉〔2018〕96号起诉书指控被告人何希军、刘永山、余海洋、卢令犯聚众斗殴罪，于2018年1月24日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员张晓慧出庭支持公诉。被告人何希军、刘永山、余海洋、卢令及辩护人李阿琼、王靖璨、翁鹏威、张若楠到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2017年3月25日，被告人刘永山与彭某（另案处理）在龙湾区永兴街道空港新区滨海三道6路温州欧卓服饰有限公司车间内因工作琐事发生纠纷，后两人约定下班后在厂门口解决问题。当日下午4时许，彭某纠集了被告人何希军、“小辉”（身份不明）到厂门口，其中彭某携带了一把刀，何希军携带了半把剪刀，“小辉”携带了螺丝刀。同时刘永山纠集了被告人余海洋、卢令。刘永山等人到厂门口后，彭某与刘永山先发生冲突，后双方进行互殴。其中彭某持刀，何希军持剪刀，“小辉”持螺丝刀进行殴打。刘永山则在旁边小摊上拿了把刀，余海洋和卢令则在现场捡拾竹棍进行殴打。殴打过程中彭某用刀将卢令右手砍伤，同时有多人受伤。经鉴定，卢令的损伤程度已达轻伤二级。
2017年6月16日，被告人卢令和余海洋均向公安机关主动投案并如实供述以上事实；6月20日，被告人刘永山在投案途中被公安机关抓获，后如实供述以上事实；6月25日，被告人何希军被公安机关抓获；7月4日，卢令协助公安机关将同案犯彭某抓获。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人何希军、刘永山、余海洋、卢令的行为已构成聚众斗殴罪，其中被告人何希军、刘永山具有持械情节，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，予以判处。被告人刘永山、余海洋、卢令有自首情节，依法可对被告人余海洋、卢令从轻处罚，对被告人刘永山从轻或者减轻处罚。被告人卢令有立功表现，依法可从轻处罚。
被告人何希军对指控事实无异议。其辩护人提出：1、何希军虽有持械行为，但根据现有证据剪刀并非其提前准备；2、何希军系被纠集者，不是轻伤伤势的直接致害者；3、何希军有坦白情节。4、何希军系初次犯罪。综上，提请法庭对何希军从轻处罚。
被告人刘永山对指控事实无异议。其辩护人提出：1、刘永山有自首情节；2、刘永山在对方持械后从菜摊拿来菜刀，与主动持械斗殴相比主观恶性较轻；3、本案因工作琐事引发；4、刘永山系初次犯罪。综上，提请法庭对刘永山减轻处罚并适用缓刑。
被告人余海洋对指控事实无异议。其辩护人提出：1、余海洋未事先准备械具，是在看到对方提前携带械具到场并将刘永山打倒后才拿竹棍帮忙；2、余海洋非积极参与者，系受纠集前往，所起作用较小；3、余海洋有自首情节；4、余海洋系初犯、偶犯；综上，提请法庭对余海洋从轻处罚并适用缓刑。
被告人卢令对指控事实无异议。其辩护人提出：1、卢令在去现场之前未携带工具，所拿工具是余海洋在现场给的，未直接造成客观损害；2、卢令系从犯；3、卢令有自首情节及立功表现；4、卢令系初次犯罪。综上，提请法庭对卢令从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2017年3月25日，被告人刘永山与彭凯（已判决）在温州市龙湾区永兴街道空港新区滨海三道6路温州欧卓服饰有限公司车间内因工作琐事发生纠纷，后两人约定下班后在厂门口解决问题。当日下午4时许，彭某纠集了被告人何希军、“小辉”（身份不明）来到厂门口，其中彭某携带一把刀，何希军携带半把剪刀，“小辉”携带螺丝刀。同时刘永山纠集了被告人余海洋、卢令。刘永山等人到厂门口后，彭某与刘永山先发生冲突，后双方进行互殴。其中彭某持刀，何希军持剪刀，“小辉”持螺丝刀进行殴打。刘永山从旁边小摊上拿了把菜刀，余海洋和卢令则在现场捡拾了竹棍进行殴打。殴打过程中，彭某用刀将卢令右手砍伤，同时有多人受伤。经鉴定，卢令肢体系外物他伤，右腕部瘢痕长度9.5cm，右肱桡肌腱、拇短伸肌腱、拇长展肌腱断裂，其伤情已达到轻微伤；右腕部外伤致右桡动脉破裂缺损，其伤情已达到轻伤二级，综上，卢令的损伤程度评定为轻伤二级。
2017年6月16日，被告人余海洋、卢令自动向公安机关投案并如实供述以上事实；6月20日，被告人刘永山在投案途中被公安机关抓获，后如实供述以上事实；6月25日，被告人何希军被公安机关抓获；7月4日，卢令协助公安机关抓获同案犯彭某。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人何希军、刘永山、余海洋、卢令及同案犯彭某的供述及辨认笔录，证明彭某和刘永山发生纠纷，二人约定下班后解决，后彭某纠集了何希军、“小辉”，刘永山纠集了余海洋、卢令，双方持械发生殴斗的事实及卢令在案发后协助公安机关抓获彭某的经过。
2、证人赵某,4的证言，证明其系卓诗尼鞋厂保安，在执勤时发现卢令、余海洋、刘永山、彭某、何希军及一个不认识的人持械斗殴，其劝架未果，看到卢令的手被砍伤后报警。
3、法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明卢令的伤势情况。
4、通话详单，证明刘永山与余海洋、卢令在案发当时的通话记录。
5、证人周某,杨某,4、马某1、郑某,4的证言及情况说明、抓获经过，证明刘永山对周某,杨某,4、马某1表露过自首意愿，后在投案途中被公安机关抓获。
6、归案经过，证明何希军系被动到案，余海洋、卢令系自动投案。
7、行政处罚决定书，证明刘永山的劣迹情况。
8、人口信息，证明何希军、刘永山、余海洋、卢令的身份情况。
本院认为，被告人何希军与被告人刘永山、余海洋、卢令在公共场所相互殴斗，破坏社会秩序，其中被告人何希军、刘永山具有持械情节，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘永山有自首情节，依法可减轻处罚。被告人何希军系初次犯罪，能如实供述罪行，依法可从轻处罚。被告人余海洋系初次犯罪，有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人卢令系初次犯罪，有自首情节及立功表现，依法予以从轻处罚。被告人刘永山系起因者，且持械斗殴，不宜适用缓刑；被告人卢令作用相对被告人刘永山较小，可予从宽处罚，但其积极参与犯罪，不宜认定为从犯，对二辩护人所提缓刑及从犯意见不予采纳。被告人刘永山因多次劣迹被行政处罚，却仍不思悔改进而犯罪，应酌情从重处罚，对辩护人基于初次犯罪要求对被告人从轻处罚的意见不予采纳。各辩护人提出的其他意见予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人何希军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月25日起至2020年6月24日止。）
二、被告人刘永山犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月20日起至2019年12月19日止。）
三、被告人余海洋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
四、被告人卢令犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。在缓刑考验期限内，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 娇
人民陪审员 叶乃福
人民陪审员 陈进富
二〇一八年四月九日
代书 记员 潘 扬
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
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