安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖16民终943号
上诉人（原审原告）：安徽省高速公路路政支队，住所地安徽省合肥市曙光路*号。
法定代表人：沈群，该队支队长。
委托诉讼代理人：邵卫星，安徽睿正律师事务所律师。
委托诉讼代理人：汤佩瑶，安徽睿正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司，住所地安徽省亳州市谯城区希夷大道中段。
法定代表人：施晖，该公司总经理。
上诉人安徽省高速公路路政支队因与被上诉人亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司追偿权纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2016）皖1602民初7087号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安徽省高速公路路政支队上诉请求：1.撤销一审判决,发回重审或依法改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。上诉人与被上诉人签订有《劳务派遣协议书》，约定由被上诉人派遣劳动者到上诉人下属单位亳阜高速公路路政大队从事炊事员工作。2013年6月1日，劳动者贾淑皊与被上诉人签订《劳务派遣劳动合同书》，约定由被上诉人将劳动者贾淑皊派遣至亳阜高速公路路政大队从事工作，派遣期限自2013年6月1日至2015年5月31日。基于以上两份合同劳动者贾淑皊系与被上诉人建立劳动合同关系，上诉人仅为用工单位。根据我国《劳动合同法》、《工伤保险条例》以及《劳务派遣暂行规定》的规定，应当由被上诉人即用人单位承担相应的法律责任。根据上诉人与被上诉人签订的《劳务派遣协议书》的约定，社会保险的缴纳义务在被上诉人，且由被上诉人代扣代缴。被上诉人与劳动者签订的《劳务派遣劳动合同书》约定用工单位代扣代缴社会保险，是其双方合同约定，对上诉人没有约束力。综上所述，被上诉人作为用人单位，没有依法为劳动者缴纳社会保险，存在过错。应当承担全部赔偿责任，支付上诉人被划扣的510000元以及丧葬费30000元。一审法院认定上诉人与被上诉人在劳动者未缴纳社会保险费方面均存在过错，平均承担赔偿责任，属事实认定不清，适用法律错误。
亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司未答辩。
安徽省高速公路路政支队向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告根据亳州市谯城区人民法院（2015）谯民一初字第03779号民事判决书已被划扣的执行款项人民币510000元；2.判令被告支付原告已支付给贾淑皊第一顺位继承人李真真、李亚州、李四清、贾守安、何传兰的丧葬费人民币30000元;3.判令被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2013年6月1日，贾淑皊与被告亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司签订《劳务派遣劳动合同书》，约定被告将贾淑皊派遣至原告安徽省高速公路路政支队亳阜高速路政大队从事厨师工作，派遣期限自2013年6月1日至2015年5月31日。贾淑皊的工资由原告安徽省高速公路路政支队拨款支付给被告亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司后，再由被告向贾淑皊的工资卡打款支付。贾淑皊于2013年11月24日早晨在原告食堂工作期间，突发疾病，后经抢救无效死亡。亳州市人力资源和社会保障局认定其属于工亡情形。贾淑皊第一顺位继承人于2015年6月19日申请劳动仲裁，亳州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月29日作出亳劳人仲案字[2015]第38号仲裁裁决，裁决：贾淑皊的工亡待遇赔偿依法由用人单位亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司承担，用工单位安徽省高速公路路政支队承担连带赔偿责任。工亡待遇支付标准：工伤医疗费2006.23元，一次性工亡补助金491300元，一次性供养亲属抚恤金10200元，合计503506.23元。后安徽省高速公路路政支队不服上述仲裁裁决，依法提起劳动争议诉讼，请求判令其对贾淑皊工亡待遇不承担连带赔偿责任。亳州市谯城区人民法院于2016年1月25日作出（2015）谯民一初字第03779号民事判决书，判决亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司向贾淑皊第一顺位继承人赔偿一次性工亡补助金、工伤医疗费、一次性供养亲属抚恤金合计503506.23元，安徽省高速公路路政支队对上述赔偿义务承担连带责任。该判决生效后，该院于2016年6月12日、2016年10月10日分两次从原告安徽省高速公路路政支队划扣了执行款项510000元。原告安徽省高速公路路政支队在被划扣款项后，要求被告亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司作为实际过错方向其支付上述款项，未果。另查明：2013年11月29日，原告安徽省高速公路路政支队向贾淑皊第一顺位继承人支付了丧葬费30000元。一审法院认为，原、被告属于《中华人民共和国劳动合同法》调整和规范的劳务派遣关系。被告亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司是劳务派遣单位即劳动者贾淑皊的用人单位，原告安徽省高速公路路政支队是接受以劳务派遣形式的用工单位即劳动者贾淑皊的用工单位。已生效的（2015）谯民一初字第03779号民事判决书，判决原、被告对贾淑皊的工亡待遇等承担连带责任。关于原、被告承担连带赔偿责任后的责任承担和分配适用过错原则。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《工伤保险条例》第十条第一款规定，用人单位应按时缴纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费。被告亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司作为用人单位未依法为劳动者参加社会保险，缴纳社会保险费存在过错，应根据其过错承担相应的责任。根据《劳务派遣劳动合同书》第五条社会保险约定：自劳动关系建立之日起，甲乙双方应当依法参加社会保险，并依照法律规定承担各自的缴纳义务，其中乙方应缴纳的社会保险费由实际用工单位代扣代缴。原告安徽省高速公路路政支队作为实际的用工单位未为被派遣的劳动者代缴社会保险费存在过错，应根据其过错承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条之规定，连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。原、被告双方在劳动者未缴纳社会保险费方面均存在过错责任，但具体的责任大小不能确定，应平均承担赔偿责任。原告支付给贾淑皊第一顺位继承人工伤医疗费2006.23元、一次性工亡补助金491300元、一次性供养亲属抚恤金10200元、丧葬费30000元，以及其他费用共计540000元，被告应承担270000元。原告对支付超出自己赔偿数额部分，有权向被告追偿。故该院支持原告要求被告支付代偿款270000元的诉讼请求。被告亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司未到庭参加诉讼，主动放弃诉讼权利，由此产生的法律后果应自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：被告亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司于本判决生效之日起五日内，向原告安徽省高速公路路政支队支付代偿款270000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9200元，由原告安徽省高速公路路政支队负担4600元，被告亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司负担4600元。
经审查，安徽省高速公路路政支队提供的证据均具有真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以确认。二审查明的事实同一审。
本院认为，本案的争议焦点为：安徽省高速公路路政支队对贾淑皊未缴纳社保费是否存在过错。
《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。第六十条规定：用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。从上述规定可知，职工社会保险费的缴纳义务人是用人单位，职工应缴部分应由用人单位代扣代缴。本案中，安徽省高速公路路政支队系用工单位，并非用人单位，不负有法定的为贾淑皊缴纳社保费的义务。亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司与贾淑皊签订的《劳务派遣劳动合同书》中虽然约定了贾淑皊应缴纳的社会保险费由用工单位代扣代缴，但该合同未经安徽省高速公路路政支队盖章确认，对安徽省高速公路路政支队不产生约束力，亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司也未提供证据证明其与作为用工单位的安徽省高速公路路政支队就贾淑皊应缴纳部分的社保费由安徽省高速公路路政支队缴纳达成合意，故一审以安徽省高速公路路政支队未为贾淑皊代缴社保费为由认定安徽省高速公路路政支队存在过错不当，本院予以纠正。综上，安徽省高速公路路政支队的上诉理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2016）皖1602民初7087号民事判决；
二、亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司于本判决生效之日起五日内向安徽省高速公路路政支队支付代偿款540000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9200元，二审案件受理费5350元，均由亳州市皖北劳动力人才资源服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王艳东
审判员 周甜甜
审判员 李红波
二〇一八年五月二日
书记员 王 琪