湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)蓝法刑初字第154号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被告人谭志国，男。因本案于2015年3月20日被蓝山县公安局刑事拘留，2015年4月3日经蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现羁押于蓝山县看守所。
辩护人孟宁波，湖南省蓝山县法律援助中心律师。
被告人廖某某，外号“廖翻天”，女。因本案于2015年3月20日被蓝山县公安局刑事拘留，2015年4月3日经蓝山县人民检察院不批准逮捕，同日由蓝山县公安局变更强制措施为监视居住，2015年4月17日经蓝山县人民检察院决定监视居住。2015年6月2日由本院决定监视居住。
辩护人盘锡助，男，蓝山县法律援助中心律师。
湖南省蓝山县人民检察院以湘蓝检刑刑诉﹝2015﹞156号起诉书指控被告人谭志国、廖某某犯贩卖毒品罪，于2015年4月29日向本院提起公诉。本院于2015年5月5日受理后，依法由审判员陈军辉担任审判长，与代理审判员廖慧晶、人民陪审员梁邦明组成合议庭，书记员李兵山担任庭审记录，于2015年6月19日公开开庭审理了本案。湖南省蓝山县人民检察院指派代理检察员王兴华出庭支持公诉，被告人谭志国及其辩护人孟宁波，被告人廖某某及其辩护人盘锡助到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，并经审判委员会讨论，现已审理终结。
湖南省蓝山县人民检察院指控,2013年3月中旬的一天，被告人谭志国从他人处购买毒品“冰毒”和“麻古”后，除自己吸食部分外，伙同廖某某将毒品多次以每小包人民币60元的价格贩卖给吸毒人员彭某某、雷某某等人。2015年3月18日13时许，被告人谭志国、廖某某在蓝山县塔峰镇水果市场某某公司家属楼二楼租住房内进行毒品违法犯罪活动时被蓝山县公安局民警抓获，并当场查获白色晶体“冰毒”疑似物净重174.21克，红色片剂“麻古”疑似物净重12.83克。经永州市公安司法鉴定中心检验，送检的白色晶体毒品疑似物检出甲基苯丙胺成分，送检红色颗粒毒品疑似物检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
公诉机关提供了被告人谭志国、廖某某的户籍证明、抓获经过等书证；涉案毒品的照片等物证；证人彭某某等人的证言；被告人谭志国、廖某某的供述与辩解；辨认笔录、搜查笔录、现场指认笔录、现场照片、现场方位图等；涉案毒品的鉴定意见等证据证明指控事实。
公诉机关认为被告人谭志国、廖某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分。在共同犯罪中，廖某某起次要或辅助作用，是从犯。依法应追究其二人的刑事责任，提请本院判决。
被告人谭志国对公诉机关指控的事实及罪名不持异议，并当庭自愿表示认罪。
被告人谭志国的辩护人提出辩护意见如下：谭志国涉及的毒品分为二类，一类是3月18日之前卖的毒品，另一类是3月18日之后被公安机关查获的冰毒。第二类又分三类：小瓶装的自己吸食，小袋装的，大袋装的。第一类是贩卖毒品，第二类是非法持有毒品，而不是贩卖的。二人一直是吸毒的，谭志国有三年吸毒史，每月需50克到60克毒品用于吸食，且多次被公安机关行政处罚过，因此第二类毒品主要是用于自己吸食。量刑情节有，认罪态度好，主动交代贩卖事实，是自首。大部分毒品没有流向社会，没有造成社会危害。
被告人廖某某对公诉机关指控的罪名无异议，但认为只帮谭志国送给彭某某二次毒品，其中的一次，其不知道送的东西是毒品，彭某某也没有给其钱，希望法庭看在其刚生育小孩的份上，从轻处罚。
被告人廖某某的辩护人提出辩护意见如下：被告人廖某某对公诉机关指控的罪名无异议，但对贩卖的毒品数量有异议。现有证据只认定廖某某有二次贩卖记录，廖某某没有与雷某某交易过。被告人廖某某具有以下量刑情节：是从犯，处于哺乳期，且认罪态度好，如实供述犯罪事实，未从中获利。
经审理查明，2015年3月18日，被告人谭志国、廖某某在蓝山县塔峰镇水果市场内某某公司家属楼二楼租住房内进行毒品违法犯罪活动时被蓝山县公安局民警抓获，并当场查获白色晶体“冰毒”疑似物净重174.21克，红色片剂“麻古”疑似物净重12.83克。其中，袋装“冰毒”疑似物五袋，玻璃瓶装“冰毒”疑似物三瓶，净重共计30.49克；袋装“冰毒”疑似物一包，净重143.72克。经永州市公安司法鉴定中心检验，送检的白色晶体检出甲基苯丙胺成分，送检的红色颗粒检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。贩卖毒品事实具体如下：
一、2015年2月底的一天晚10时许，被告人谭志国在电话中协商好以人民币300元价格贩卖5克“冰毒”给彭某某后，又电话要求被告人廖某某将放在二人住所内一纸盒交由给彭某某，彭某某未付钱给廖某某。
二、2013年3月，被告人谭志国分别从他人手中购买了“冰毒”157克、“麻古”150个，谭志国与廖某某共同吸食部分毒品外，其余毒品用于贩卖。
三、2015年3月7日下午，谭志国伙同女友廖某某以人民币300元的价格贩卖5克“冰毒”给彭某某。
四、2015年3月13日中午，谭志国在锦兰宾馆以人民币200元的价格贩卖“冰毒”2克多给雷某某。
另查明，被告人谭志国、廖某某均为吸毒人员，日常吸食“冰毒”、“麻古”。
再查明，被告人谭志国就职于湖南省蓝山县某某局，与被告人廖某某系同居情侣关系。被告人廖某某于2015年2月12日0时23分产下一男婴。
上述事实，有以下经法庭质证、认证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人谭志国的供述、同步讯问笔录及辨认笔录，证实其于2015年3月在蓝山县某某镇以人民币2200元的价格从黄某某手中购买了“冰毒”157克；同月，其在蓝山县水果市场门口以人民币3000元的价格从“水哥”手中购买了“麻古”150个。上述“冰毒”与“麻古”，小部分供其与女友廖某某吸食，剩余的均用来贩卖。2015年2月底的一天晚10时许，彭某某以人民币300元5克的价格向其购买“冰毒”，其答应后电话要求廖某某在住所内拿一纸盒去水果市场与边贸城市场的通道门口，将上述纸盒给一名男子，其未告知廖某某纸盒内为何物。2015年3月7日下午，其在某某宾馆内与“昌告”商定，并让女友廖某某带“昌告”到位于水果市场的住所内进行毒品交易，以人民币300元的价格贩卖给“昌告”5克“冰毒”。2015年3月13日中午，其在锦兰宾馆以人民币200元的价格贩卖“冰毒”2克多给雷某某。经辨认，2015年3月7日其叫廖某某贩卖毒品给叫“昌告”的男子，彭某某就是那名叫“昌告”的男子。
2、被告人廖某某的供述及辨认笔录，证实2015年2月底的一天晚10时许，其应谭志国的要求把放在房间桌上的一个纸盒子拿到水果市场与边贸城市场的通道门口，给了一个瘦高男子，过程中其未查看盒内东西，给了之后未收取钱财。2015年3月7日下午，其在某某宾馆内照顾打吊针的谭志国，谭志国与“昌告”商定后，其带“昌告”到位于水果市场的住所内进行毒品交易，以人民币300元的价格贩卖给“昌告”5克“冰毒”。经辨认，2015年3月7日谭志国叫其贩卖毒品给一名瘦高男子，彭某某就是那名瘦高男子。
3、证人彭某某的证言及辨认笔录，证实2015年2月底的一天晚10时许，其电话向谭志国购买“冰毒”5克，谭志国告知其去水果市场与边贸城市场的通道门口拿，其驾车赶到后，廖某某拿了一个纸盒给其，其未给廖某某毒资，后驾车离开。2015年3月7日下午2时许，其向“志国”购买“冰毒”5克，按一贯的价格为60元每克，共计人民币300元。当时“志国”与廖某某在某某宾馆一房间内，二人均没有随身带“冰毒”，“志国”便要廖某某带其去谭志国二人的租住房内取，廖某某带着其到蓝山县塔峰镇水果市场附近的租住房内取毒品，并在该房间内进行了毒品交易，其将人民币300元给廖某某。经辨认，认定谭志国是贩卖毒品给其的“志国”；认定廖某某是贩卖毒品给其的女子。
4、证人雷某某的证言及辨认笔录，证实其于2015年3月13日中午在蓝山县塔峰镇“某某宾馆”路边遇见在的士车内的谭志国，其便花了人民币200元向谭志国购买了“冰毒”2克多。经辨认，认定谭志国是2015年3月13日中午贩卖毒品给其的年轻男子。
5、扣押物品、文件清单，证实公安机关从谭志国处扣押冰毒片剂（红色颗粒）三袋，净重12.83克；冰毒五袋及三玻璃瓶，净重30.49克；冰毒透明塑料袋一包，净重143.72克；电子称一部；塑料袋及吸管若干。
6、通话详单，证实2015年3月7日，谭志国与彭某某、廖某某的电话联系记录。
7、搜查笔录，搜查现场图，搜查照片及搜查视频光碟，证实公安机关对谭志国与廖某某住所的搜查情况。
8、现场称重笔录，称重照片，证实公安机关依法对查获的毒品疑似物称重的情况。
9、永公物鉴（理化）字[2015]389号物证检验报告，证实经检测，公安机关查获的白色晶体中含有甲基苯丙胺成分，红色颗粒中含有甲基苯丙胺和咖啡因成分。
10、现场指认笔录，现场指认照片，证实谭志国购买、贩卖毒品及廖某某贩卖毒品的现场情况。
11、疾病诊断证明书，出院通知，助产机构内《出生医学证明》首次签发登记表，证实廖某某于2015年2月12日0时23分在湖南省蓝山县中心医院顺产一名男婴。
12、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人谭志国、廖某某因吸毒被公安机关行政处罚及强制戒毒的事实。
13、被告人谭志国、廖某某的户籍信息及抓获经过，证实被告人谭志国、廖某某的刑事责任能力及到案经过。
本院认为，被告人谭志国违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，以贩卖目的购买毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人廖某某明知他人从事贩卖毒品行为，而提供帮助，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
对于被告人谭志国的辩护人提出将毒品分类定性的辩护意见，经查，被告人谭志国以贩卖为目的购买毒品，并以高于买价贩卖给他人，从中获利，且被告人谭志国、廖某某均为吸毒人员，参照最高人民法院关于审理毒品犯罪案件的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故对上述辩护观点本院不予采纳。对于被告人廖某某及其辩护人提出公诉机关指控廖某某共同贩卖毒品的数量有误的辩护观点，经查，廖某某于2015年2月底送给彭某某的纸盒时未查看盒内装有何物，谭志国在电话中未告知廖某某纸盒内属何物，彭某某亦未将毒资交付给廖某某，不能认定被告人廖某某对纸盒内的毒品有共同犯罪的故意，故对上述辩护意见，本院予以采纳，对被告人廖某某故意贩卖毒品的数额予以核减。
被告人谭志国在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被采取强制措施后，如实供述已被公安机关察觉的贩卖毒品罪行，系坦白，可以酌情从轻处罚；被告人廖某某参与贩卖“冰毒”5克，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且处于哺乳期，酌情可从轻处罚。二被告人系吸毒人员，参照最高人民法院关于审理毒品犯罪案件的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应当考虑被告人吸食毒品的情节，酌情从轻处罚。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人谭志国适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第五十九条，第六十条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定；对被告人廖某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第三款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人谭志国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2015年3月20日起至2030年3月19日止。）
二、被告人廖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、查获的“冰毒”174.21克，“麻古”12.83克，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈军辉
代理审判员 廖慧晶
人民陪审员 梁邦明
二〇一五年七月十五日
书 记 员 李兵山
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十条没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。