广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)佛顺法刑初字第2556号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人谢某，男，1983年5月2日出生，汉族，无业，户籍地广西灵山县。因本案于2015年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人黄翠英，广西金飞律师事务所律师。
被告人陈某，男，1986年8月2日出生，汉族，无业，户籍地广西灵山县。因本案于2015年2月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人吴世全，广东大众天地律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2015]2464号起诉书指控被告人谢某、陈某犯诈骗罪，于2015年8月12日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员卢敏出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人黄翠英、被告人陈某及其辩护人吴世全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人谢某、陈某、赵鹏（另案处理）伙同他人时分时合经商量以打麻将出千的方式诈骗沐足技师的财物，共作案两次。
1.2015年1月19日20时许，陈某、谢某、赵鹏等人驾乘桂N×××××小汽车到佛山市顺德区陈村镇，由赵鹏到水月湾沐足店为被害人王某买钟，然后将被害人王某带到加州红KTV喝酒，被告人陈某、谢某、赵鹏等人将被害人王某灌醉后并带被害人王某到金假期旅店105房打麻将，过程中被告人陈某、谢某等人用家乡话交流及在桌底换牌的方式诈骗被害人王某现金人民币24800元、一条黄金项链及黄金珠（经鉴定共价值人民币1883元）。
2.2015年2月3日晚，被告人陈某、谢某、赵鹏等人驾乘桂N×××××小汽车去到佛山市顺德区陈村镇，由被告人陈某到水月湾沐足店为被害人戴某买钟并将被害人戴某带到加州红KTV喝酒，以同样方式诈骗被害人戴某现金人民币4800元、一只手表、三枚黄金戒指、一个黄金吊坠、一条黄金手链（经鉴定共价值人民币8291元）。
公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过，被害人王某、戴某的报案陈述及对被告人谢某、陈某、另案处理人赵鹏的辨认笔录，另案处理人赵鹏的陈述及对被告人谢某、陈某的辨认笔录，检查笔录、扣押清单，被告人谢某、陈某的供述及相互辨认笔录、对被害人王某、戴某、另案处理人赵鹏的辨认笔录、对作案现场、扣押赃款的指认笔录，价格鉴定意见，现场勘查记录，银行流水清单，旅店住客登记表，被告人谢某、陈某的户籍证明，首饰购买单据复印件。
公诉机关据此认为被告人陈某、谢某无视国家法律，以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议分别判处被告人谢某、陈某有期徒刑一年至二年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人谢某、陈某对公诉机关指控的犯罪事实、证据以及提出的量刑建议无异议。
被告人谢某辩护人的辩护意见：一、被告人谢某应认定为从犯，如果本案未区分主从犯，被告人谢某在共同犯罪中所起作用相对较小；二、被告人谢某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好；三、被告人谢某系初犯、偶犯；四、被告人谢某已经和本案的被害人达成刑事和解协议，并且已经部分退赃，被扣押的赃款按比例再退还给两名被害人，两名被害人谅解被告人谢某的行为。综上，请求对被告人谢某从轻处罚并适用缓刑。并向法庭提交：1.刑事和解协议书一份、收条两份、刑事谅解书两份，证实被告人谢某家属已经与本案的两名被害人达成刑事和解协议，并且已经退赃给被害人王某人民币10000元，退赃给被害人戴某人民币5000元，表示被扣押的赃款按比例再退还给两名被害人，两名被害人表示谅解被告人谢某。2.广西灵山县伯劳镇盆山村委会证明一份，证实被告人谢某的家庭生活困难，愿意配合司法机关作相关工作。
被告人陈某辩护人的辩护意见：一、被告人陈某法律意识淡薄；二、被告人陈某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好；三、被告人陈某系初犯、偶犯；四、被告人陈某自愿同意退还赃款给被害人，且获得被害人的谅解。并向法庭提交：1.刑事和解协议书一份、收条两份、刑事谅解书两份，证实被告人陈某家属已经与本案的两名被害人达成刑事和解协议，并且已经退赃给被害人王某人民币10000元，退赃给被害人戴某人民币5000元，表示被扣押的赃款按比例再退还给两名被害人，两名被害人表示谅解被告人陈某。
经审理查明，公诉机关指控被告人谢某、陈某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，并经当庭质证，本院予以确认。
另查明，案发后，公安机关扣押被告人谢某的赃款人民币2700元、扣押被告人陈某赃款人民币7000元。该事实有公安机关的扣押清单以及被告人谢某、陈某的当庭供述予以证实。
再查明，案发后被告人谢某家属已经与本案的两名被害人王某、戴某达成刑事和解协议，并且已经退赃给被害人王某人民币10000元，退赃给被害人戴某人民币5000元，被告人谢某表示被扣押的赃款按比例再退还给两名被害人，被害人王某、戴某表示谅解被告人谢某。被告人陈某家属已经与本案的两名被害人王某、戴某达成刑事和解协议，并且已经退赃给被害人王某人民币5000元，退赃给被害人戴某人民币5000元，被告人陈某表示被扣押的赃款按比例再退还给两名被害人，被害人王某、戴某表示谅解被告人陈某。上述事实有被告人谢某、陈某的辩护人当庭提交的协议书、收条、刑事谅解书予以证实。
本院认为，被告人谢某、陈某无视国家法律，以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，被告人谢某、陈某的行为已构成诈骗罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人谢某、陈某犯诈骗罪,罪名成立。案发后，被告人谢某、陈某如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于本案起获部分赃款，并且被告人谢某、陈某的家属退回部分赃款给被害人王某、戴某，被告人谢某、陈某的行为得到被害人谅解，可酌情对被告人谢某、陈某从轻处罚。被告人谢某辩护人提出被告人谢某是从犯的辩护意见，经查，被告人谢某在共同犯罪中，积极参与，不属于从犯，该辩护意见理由不成立，本院不予采纳。被告人谢某辩护人的其它辩护意见以及被告人陈某辩护人所提的辩护意见理由成立，本院均予以采纳。公诉机关所提量刑建议与被告人谢某、陈某的罪责相符，本院予以采纳。根据被告人谢某、陈某的犯罪事实、情节和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款以及第三款、第七十三条第二款以及第三款的规定，判决如下：
一、被告人谢某犯诈骗罪,判处有期徒刑一年零三个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元；
(缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
二、被告人陈某犯诈骗罪,判处有期徒刑一年零三个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元；
(缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
三、扣押在案的起获被告人谢某的赃款人民币2700元、被告人陈某赃款人民币7000元，共人民币9700元，其中人民币6507.39元由扣押单位发还给被害人王小霞，人民币3192.61元由扣押单位发还给被害人戴六花。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
（以下空白）
审判员 张雪青
二〇一五年八月二十五日
书记员 吴瑞青
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。