四川省宜宾县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1521刑初228号
公诉机关四川省宜宾县人民检察院。
被告人何汶疏，曾用名何文坤，男，1972年3月10日生于四川省宜宾县，汉族，初中文化，农民，住宜宾县。因涉嫌犯猥亵儿童罪于2017年6月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月30日被逮捕。现押于宜宾县看守所。
辩护人陈川，执业证号15115201410453937，四川鼎证律师事务所律师。
四川省宜宾县人民检察院以宜县检诉刑诉（2017）229号起诉书指控被告人何汶疏犯猥亵儿童罪，于2017年9月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年9月28日不公开开庭审理了本案，四川省宜宾县人民检察院指派检察员ＸＸ出庭支持公诉，书记员邓闯担任记录。被告人何汶疏及其辩护人陈川到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省宜宾县人民检察院指控，2017年4月中旬的一天下午4时许，被告人何汶疏在宜宾县安边镇金银村五星组（小地名观音菩萨）下面楼安公路处，碰到放学回家的被害人曹某1（8岁），谎称地上有笔，趁曹某1不注意，用左手抱住她后，用右手伸进曹某1裤子里摸其生殖器；隔了两天后的下午4时左右，何汶疏在同一地点附近，碰到放学回家路过的被害人杨某1（9岁）等三人，谎称公路下面树林有鸟窝，将站在公路边的杨某1用手抱住，并在杨某1裤裆外摸其生殖器。
公诉机关认为，被告人何汶疏以满足性欲为目的，用手摸生殖器的方式两次对儿童（不满十四周岁的幼女）实施淫秽行为，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款之规定，应当以猥亵儿童罪追究其刑事责任。
被告人何汶疏辩称，没有对二被害人实施猥亵行为，其不构成猥亵儿童罪。
被告人何汶疏的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议，提出以下辩护意见：1、被告人何汶疏虽罪行已被发觉，但尚未受到讯问、未被采取强制措施时，经当地派出所传唤，在派出所即交代了全部犯罪事实，且多次口供都一致，因此应当认定其具有自首情节。2、被告人何汶疏的犯罪情节较轻，给被害人造成的伤害较小。3、被告人何汶疏无前科，平时表现良好，是一个老实、善良、勤劳，有孝心的人。4、何汶疏家庭非常贫困，其妻生育一子后便离家出走，长兄何某2智障，未婚，因修葺房屋摔伤正住院治疗，三弟何某3未婚，一直在外打工挣钱养家，母亲81岁，偏瘫六年有余，长期卧病在床，一直由何汶疏照顾。建议对何汶疏从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2017年4月中旬的一天下午16时许，被告人何汶疏在宜宾县安边镇金银村五星组（小地名观音菩萨）下面楼安公路处割牛草时，碰到放学回家的被害人曹某1（8岁），何汶疏谎称地上有一支笔，趁曹某1寻找之机，何汶疏左手抱住曹某1，右手伸进曹某1裤子里摸其生殖器。约两天后的下午16时左右，何汶疏在同一地点附近，碰到放学回家路过的被害人杨某1（9岁）等三幼童，何汶疏谎称公路下面树林有鸟窝，待两男孩跑进树林后，何汶疏称抱杨某1去看鸟窝，便将站在公路边的杨某1抱住，用手在杨某1裤裆外摸其生殖器。
2017年6月16日，被害人曹某1向家长陈述其与杨某1被猥亵的事实，二被害人在家长的带领下去何汶疏家进行指认，后由杨某1之父向宜宾县公安局报案，公安民警于当日在何汶疏家将其抓获归案。
上述事实，有公诉机关当庭宣读和出示并经庭审质证、认证的以下证据予以证实：
1.报案笔录、受案登记表、立案决定书，证实本案因被害人杨某1之父报案而案发，公安机关于次日立案侦查。
2.现场勘验笔录、现场图及照片，证实了案发现场宜宾县安边镇金银村楼安公路新建组路段的基本情况。
3.到案经过，证实2017年6月16日宜宾县公安局安边镇派出所接杨某2报案后，派民警到何汶疏家中，将何传唤至派出所接受讯问。
4.被告人何汶疏的户籍信息，证实被告人何汶疏犯罪时已达应负完全刑事责任年龄。
5.被害人曹某1、杨某1的户籍信息及照片，证实二被害人案发时均属未满十四周岁的幼女。
6.案件说明，证实被告人何汶疏供述大约在2010年二、三月份的一天中午，在宜宾县安边镇大滩村巩固组曾经猥亵过两名在路边玩耍的小学生。根据何汶疏的交待，公安机关经多次走访了解、调查，未能找到此两名小学生。
7.宜宾县妇幼保健院诊断证明书，证实二被害人经检查处女膜完整。
8.申请，证实宜宾县安边镇大滩小学校于2017年6月20日书面提出申请，要求政法机关对被告人何汶疏给予严惩。
9.辨认笔录，证实被害人曹某1、杨某1在公安机关提供的不同男性免冠照中，经混合辨认，均辨认出被告人何汶疏。
10.被害人杨某1陈述，证实有一天其与陈某2、何大一起走路上学，在观音菩萨过来一条小路的地方，那人（指何汶疏）在公路边上整草，那人就说公路下边的树林里有鸟蛋，陈某2和何大就走前面去找鸟蛋去了，其站在公路上没有下去，那人就喊其下去，其说“不去”，那人就过来将其抱着，抱下去走了几步，他就用左手来摸其胯部，摸了一下就放在地上，被放下后转身就往公路上跑了，跑上公路就直接朝学校去了，是在裤子外面摸的。事后给曹某2和曹某1说过。曹某1也被那个人摸过，是曹某1说的，她说那个割草的摸了她的胯。就是今天被你们逮来派出所那个人。
11.被害人曹某1的陈述，证实其和杨某1摆过有人摸其胯的事。杨某1说她在路上走着，有个人就抱到她摸她屙尿那里，其讲也是遇到同样的事。也是在观音菩萨过去一点的地方被摸的，具体哪天不记得了，是一天下午放学，其和曹某2一路，曹某2走前面一点，当时那个男的说，地上有一支红钢笔，其听到后就去看，但没看到，其刚走拢割草人旁边时，那人就把其抱起来了，左手抱，右手从其腹部往下摸到撒尿的地方，之后才将其放下。其认得到这个人，就是被逮进派出所那个人。
12.证人杨某2的证言，证实2017年6月16日早上6点多，其女儿杨某1的同学曹某1的妈妈打来电话，叫其送娃儿上学的时候去她家一趟。7点10分的样子其到曹某1家里，曹某1的妈妈对其讲了娃儿被侮辱的事情，其当场问杨某1她不开腔，吼了几句她才说，有一个割草的有一天抱了她，摸了她。问了后，其与曹某1的妈妈还有曹某2的爸爸一路把娃儿送到学校去了，之后去村上找领导，曹书记说先确认是不是何七（指何汶疏），等娃儿些放学了，几个家长才把娃儿带到何七家里去认人，娃儿些认出何七后，何七不承认，其才来派出所报警。
13.证人文某的证言，证实2017年6月15日晚，其与女儿曹某1正准备睡觉，曹某1很突然地对其说“妈妈，有一天有个老头摸我屙尿尿的地方是什么意思？”其听后很着急，就问曹某1是什么时候的事，曹某1就说时间有点久了，具体说不清是什么时候，地点是观音菩萨旁边，说是在放学回家的路上，碰到一个割草的老头，老头说地上有一支红笔，曹某1听说了就去看，没有见到红笔，这时候老头就上前抱曹某1，一手伸进曹某1裤子里去摸曹某1屙尿的地方，摸了后就放了。曹某1说是跟曹某2一路，但曹某2没有看见被摸。曹某1说能认出这个人，黑、瘦。曹某1还说，除她被摸外，还有杨某1也被摸过，是杨某1对曹某1说的。附近只有曹大奎和何七咡家喂牛，爱在曹某1等人放学的路上割草。
14.证人何某1的证言，证实有一天放学的时候，其与陈某2、杨某1一路回家，经过观音菩萨的地方，路边上有一个割草的人走过来跟三人说，公路下面的树林里有鸟窝、鸟蛋，然后其与陈某2就走下公路去，那个割草的人就把杨某1抱下去，其与陈某2下坡去找了一转没找到鸟窝，走到那人说有鸟窝的地方，那人就把杨某1放下来了，没找到鸟窝三人就一路回家了。其认识抱杨某1这个人，以前认不到。
15.证人陈某1证言，证实其与杨某1、何某1一起放学回家的有一天，记不起准确时间了，地点是在观音菩萨旁边的一条小路，那天路边有个割草的人说“树林头有鸟窝、鸟蛋”，其与何某1两个就下坡去找，杨某1不下去，割草那人就抱她下去，抱到他说有鸟窝的地方才把杨某1放下来，找了一转，没有鸟窝，三个人就一路回家了。其认识那个人，就是何七。
16.证人曹某2证言，证实杨某1被摸那次其不在场，是曹某1被摸那次在。那天其与曹某1一起放学，走到观音菩萨那里，曹某1说要解手，其就走前面去了，曹某1就碰到坏人了，是后来听她爸爸妈妈说的。
17.证人毛某证言，证实2017年6月16日接到杨某2的电话后，来到何汶疏家，见到有杨某1及其父亲杨某2、曹某1及母亲文某都在，曹和杨就指认何汶疏摸了她们，何汶疏不承认，曹某1的妈妈就和何汶疏吵，其把曹某1和杨某1喊到旁边，好好的问她们两个，两个都说是何汶疏，曹某1的妈妈文某讲，他们刚到何家，碰到何汶疏哥哥何某2，两个娃儿都说不是何某2，后头，何汶疏从楼上下来，这两个娃儿就说是何汶疏，但何汶疏不承认，其叫杨某2打电话报警，警察来后，把何汶疏带起走了。
18.被告人何汶疏的供述与辩解及同步录音录像，被告人何汶疏庭前共有四次供述，且供述内容稳定、一致。称2017年农历三月十多号的一天下午4点过，具体日期记不起了，其背上背篼去割牛草，在小地名观音菩萨下面的楼安公路，碰到两个放学回家的小女生，大概8、9岁，一前一后，走后面的小女孩经过其旁边的时候，其谎称地上掉了一支笔，小女孩就停下来到处找，其趁女孩不注意，就用左手去抱住她腰杆，右手伸进她裤裆里面摸了她屙尿的地方，摸了一下就放开了，她就走了。过了两天，也是下午4点过，其割好牛草，路过小地名观音菩萨过来点的公路边上，碰到两个小男生和一个小女生放学回家，看起来年龄8、9岁，其中一个小男孩是工农组何三的儿子，小女孩不认识。其对三小孩说路边的树林里有鸟窝，两小男孩就下去找，小女孩不愿下去，其过去抱住她，用手在裤子外面摸她撒尿的地方，摸了一下就放开了，后来三小孩就从公路上一起回家了。其用手摸女孩生殖器就是好奇和喜欢，没有其他目的。
被告人的辩护人出示了以下证据，公诉机关质证后表示无异议：
1.疾病诊断证明书，证实被告人何汶疏之兄何某2因胸口椎体爆裂性骨折、腰椎体横突骨折、枕骨骨折、蛛网膜下腔出血等在宜宾县人民医院住院治疗。
2.证明二份，宜宾县安边镇金银社区村民委员会证实被告人何汶疏平时性格内向、勤劳、对人和睦、有孝心。何汶疏家庭非常贫困，哥哥何某2智障，属五保户，因不慎摔伤正住院治疗，三弟何某3未婚，一直在外打工挣钱养家，母亲81岁，偏瘫六年有余，长期卧病在床，一直由何汶疏照顾。
以上证据客观、真实，来源合法，能够证实本案事实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人何汶疏以寻求刺激、满足性欲为目的，触摸幼女阴部的事实清楚，证据确实、充分，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一、三款之规定，构成猥亵儿童罪。应处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控罪名成立，适用法律正确。辩护人提出被告人何汶疏有自首情节、犯罪情节较轻、平时表现良好、家庭贫困，建议对何汶疏从轻处罚并适用缓刑等辩护意见。经查，被告人何汶疏是二被害人及亲属到其家中指认而被告人否认其罪行，经被害人亲属报案后公安民警到其家中将其抓获，其在侦查阶段供认了全部犯罪事实，但在庭审中翻供拒不认罪，其行为不构成自首的构成要件，其辩护人提出具有自首情节的辩护意见不能成立，本院不予采纳和支持。被告人何汶疏猥亵儿童，依法应从重处罚，且庭审中拒不认罪，不能对其适用缓刑。辩护人提出的其他辩护意见，合理部分本院予以采纳。据此，根据被告人何汶疏犯罪的事实，性质、情节及对社会的危害程度，结合其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一、三款之规定，判决如下：
被告人何汶疏犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月16日起至2018年12月15日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 高 红
人民陪审员 彭 敏
人民陪审员 姚 敏
二〇一七年十月二十日
法官 助理 张晓玲
书 记 员 张 茂
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。