湖南省衡阳市珠晖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0405刑再1号之二
原公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院��
原审被告人陈某某，男，1972年9月4日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，无业，住衡阳市石鼓区某某新村。1991年12月因盗窃被劳动教养一年六个月。2011年4月因吸毒被强制戒毒两年。2012年12月因盗窃被行政拘留十五日。2013年6月8日因涉嫌犯盗窃罪被监视居住。2016年6月29日因本案再审被本院决定逮捕，并于2017年1月6日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕，现羁押于衡阳市未成年人看守所。
原审被告人王某某，女，1971年9月10日出生于湖南省衡南县，汉族，高中文化，无业，户籍地衡阳市石鼓区某某新村，现住衡阳市石鼓区某某电机厂家属区。2010年6月因盗窃被行政拘留十五日。2012年1月因犯盗窃罪被湖南省衡阳市珠晖区人民法院判处拘役五个月。2013年9月9日因犯盗窃罪被湖南省衡阳市珠晖区人民法院判处拘役六个月��缓刑十个月，并处罚金人民币一千元。2013年9月13日因涉嫌犯盗窃罪被监视居住。2016年6月29日因本案再审被本院决定逮捕，因患病需治疗，2017年3月14日经本院决定，同日由衡阳市公安局珠晖分局执行监视居住于衡阳市公安监管医院。
原公诉机关指控湖南省衡阳市珠晖区人民检察院指控原审被告人陈某某、王某某犯盗窃罪一案，本院于2014年2月20日作出（2013）珠刑初字第232号刑事判决，湖南省衡阳市珠晖区人民检察院不服，提出抗诉，湖南省衡阳市中级人民法院于2014年6月19日作出（2014）衡中法刑二终字第64号刑事裁定：驳回抗诉，维持原判。该裁定及原判决均已发生法律效力。经湖南省人民检察院抗诉，湖南省高级人民法院于2015年4月28日作出（2015）湘高法刑监字第64号再审决定，指令湖南省衡阳市中级人民法院对原审被告人王某某盗窃一案���行再审。该院于2015年10月15日作出（2015）衡中法刑再终字第6号刑事裁定，撤销湖南省衡阳市中级人民法院（2014）衡中法刑二终字第64号刑事裁定及本院（2013）珠刑初字第232号刑事判决，将本案发回本院重审。本院于2016年6月2日立案受理后，因原审被告人王某某、陈某某未能到案，本院于2016年7月29日裁定中止审理。在原审被告人王某某、陈某某到案后，本院于2017年3月15日裁定恢复本案审理。本院依法另行组成合议庭，于2017年3月30日公开开庭审理了本案。湖南省衡阳市珠晖区人民检察院指派检察员龙文浩出庭履行职务，原审被告人陈某某、王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
，2013年6月5日至9月13日期间，被告人陈某某为筹毒资，单独或伙同被告人王某某在公交车上三次扒窃他人财物，共得赃款人民币5313元，其中王某某参与作案一次���扒得现金人民币3700元，所得赃款挥霍一空。公诉机关认为二被告人的行为已构成盗窃罪，提请法院依法判处。
本院原审查明：
2013年6月5日至9月13日期间，被告人陈某某为筹毒资，单独或伙同被告人王某某在公交车上三次扒窃他人财物，共得赃款人民币5313元，其中王某某参与作案一次，扒得现金人民币3700元，所得赃款挥霍一空。其犯罪事实分述如下：
1、2013年6月5日上午9时许，被告人陈某某乘坐27路公交车伺机扒窃。当车行至珠晖区新桥头地段时，陈某某趁被害人欧阳某某上车在车厢走动尚未站稳之际，上前贴身挤靠，将欧阳某某的挎包拉链拉开，从挎包内扒出咖啡色钱包一个，内有现金1450元。
2、2013年6月8日8时许，被告人陈某某乘坐27路公交车伺机扒窃，当车行���珠晖区三化地段时，陈某某上前贴身挤靠，将被害人王某1上衣口袋里的163元现金扒走。
3、2013年9月13日17时左右，被告人陈某某、王某某纠合一起乘坐27路公交车伺机扒窃，王某某见车厢中部的被害人周某某胸前背有挎包，于是立即上前贴身挤靠，陈某某跟随王某某身后，用身体挡住其他乘客视线。王某某则上前将周某某的挎包内袋拉开，从挎包内扒出现金人民币3700元，得款后被告人王某某将赃款独吞。
以上事实，原审判决有以下经庭审查证属实的证据予以证实：
1、被害人周某某、王某1、欧阳某某的陈述；2、辨认笔录；3、价格鉴定结论书；4、涉案赃物照片及公交车视频截图；5、扣押物品清单及退还情况；6、抓获经过及户籍资料；7、被告人陈某某、王某某的供述。
本院原审认为，被告人陈某某、王某某纠合一起，以非法占有为目的，单独或共同在公共场所扒窃他人财物，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人王某某起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部罪行处罚。被告人陈某某起辅助作用，系从犯，对其应当从轻或者减轻处罚。被告人王某某在原刑罚缓刑考验期间内再犯新罪，对其应撤销缓刑数罪并罚。二被告人自愿认罪，可以酌情从轻处罚。据此，对被告人王某某、陈某某均适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十三条；对被告人王某某还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款、第六十九条、第七十七条第一款；对被告人陈某某还适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，判决：一、撤销本院（2013）珠刑初字第118号刑事判决书中对被告人王某某犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑十个月的缓刑部分；二、被告人王某某犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元，与第一项判决中确定的犯盗窃罪所判处的拘役六个月并处罚金人民币一千元的刑罚数罪并罚，决定判处拘役十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；三、被告人陈某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。
衡阳市珠晖区人民检察院不服，提出抗诉。湖南省衡阳市中级人民法院二审对本院一审查明的案件事实予以确认，并查明，案发后陈某某退还赃款1363元，王某某退还赃款3700元。湖南省衡阳市中级人民法院二审认为，原审被告人王某某伙同原审被告人陈某某扒窃他人财物一次，原审被告人陈某某另单独扒窃他人财物二次，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，王某某起了主要作用，系主犯，陈某���起了次要作用，系从犯，依法可以从轻或减轻处罚。二被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审人民法院考虑到王某某的女儿年仅3岁，其家庭条件特殊，王某某系其女儿的唯一有抚养能力的抚养人，对王某某判处实刑不利于小孩的抚养，可能造成新的社会隐患。基于人道主义和人文关怀的考虑，决定继续对王某某适用缓刑，并无不当。抗诉机关的抗诉理由不能成立，不予采纳，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，经审判委员会讨论决定，裁定驳回抗诉，维持原判。
经湖南省人民检察院抗诉，湖南省高级人民法院指令湖南省衡阳市中级人民法院对原审被告人王某某盗窃一案进行再审。湖南省衡阳市中级人民法院经审理认为，原一、二审认定原审被告人王某某犯盗窃罪事实不清，裁定撤销原一审判决及二审裁定，将本案发回本院重新审判。
原公诉机关发表意见认为，原审判决对原审被告人陈某某的犯罪事实认定准确，定性及适用法律正确，量刑适当；对原审被告人王某某犯盗窃罪，认定事实清楚，但对其撤销缓刑数罪并罚，再适用缓刑，属适用缓刑不当，从而导致适用法律错误，应当撤销缓刑，数罪并罚，决定执行刑罚。
原审被告人陈某某、王某某对公诉机关原审指控的事实及提交的证据均无异议，未予辩解，对原审判决认定的犯罪事实亦无异议，自愿认罪并请求法院从轻处罚。
经审理查明，本案原审认定事实清楚，予以确认。另查明，原审判决发生法律效力后，原审被告人陈某某被判处拘役五个月未收监执行，陈某某虽患病但在原审经鉴定并不符合保外就���条件，因原审判决已撤销，本院重审予以纠正。
本院认为，原审被告人王某某伙同原审被告人陈某某扒窃他人财物一次，原审被告人陈某某另单独扒窃他人财物二次，其行为均已构成盗窃罪。原公诉机关指控原审被告人陈某某、王某某犯盗窃罪，罪名成立，本院予以支持。在共同盗窃过程中，王某某起主要作用，系主犯，陈某某起次要作用，系从犯，对其应当从轻或者减轻处罚。二被告人到案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人王某某在原刑罚缓刑考验期限内再犯新罪，对其应当撤销缓刑，数罪并罚。原审决定对其继续适用缓刑，于法有悖，应予纠正。据此，对原审被告人陈某某、王某某均适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十三条；对原审被告人陈某某还适用《中华人民共和���刑法》第二十七条；对原审被告人王某某还适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2013）珠刑初字第118号刑事判决书中对被告人王某某犯盗窃罪，判处拘役六个月，缓刑十个月的缓刑部分；
二、原审被告人王某某犯盗窃罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元，与第一项判决中确定的犯盗窃罪所判处的拘役六个月并处罚金人民币一千元的刑罚数罪并罚，决定执行拘役十个月并处罚金人民币二千元。
(刑期自判决执行之日起计算。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。)
三、原审被告人陈某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。
(刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年1月6日起至2017年6月5日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 邓 勇
审判员 罗吉衡
审判员 龙 敏
二〇一七年四月十八日
书记员 刘 娟
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入��盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有��徒刑总和刑期不满二十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,对新犯的罪或者新发现的罪作出判决,把前罪和后罪所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁制令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。