湖南省浏阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浏刑初字第929号
公诉机关浏阳市人民检察院。
被告人汤绍鹏，男，1987年5月10日出生于江西省万载县。因犯故意伤害罪，2012年3月6日被浙江省温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年7月22日刑满释放。又因本案，于2015年4月24日被刑事拘留，5月27日被逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人汤某某，男，1989年10月30日出生于江西省万载县。因涉嫌开设赌场罪，于2014年12月14日被刑事拘留，2015年1月21日经浏阳市人民检察院不批准逮捕，次日由浏阳市公安局决定监视居住。因本案，于2015年1月23日被刑事拘留，2月17日经浏阳市人民检察院不批准逮捕，同日由浏阳市公安局决定监视居住。2015年11月19日经本院决定，由浏阳市公安局执行逮捕，现押浏阳市看守所。
辩护人欧某某，湖南浏阳河律师事务所律师。
被告人肖某某，男，1990年4月3日出生于湖南省浏阳市。因犯故意伤害罪，于2011年6月20日被本院判处有期徒刑二年六个月，2013年1月29日刑满释放。又因本案，于2014年12月14日被刑事拘留，2015年1月21日经浏阳市人民检察院不批准逮捕，次日由浏阳市公安局决定取保候审。2015年11月19日经本院决定，由浏阳市公安局执行逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人黄某某（曾用名黄某），男，1986年2月5日出生于湖南省浏阳市。因本案，于2014年12月14日被刑事拘留，2015年1月21日经浏阳市人民检察院不批准逮捕，次日由浏阳市公安局决定取保候审。2015年11月19日经本院决定，由浏阳市公安局执行逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人龙某，男，1982年1月22日出生于江西省吉安市。因本案，于2015年4月30日被浏阳市公安局决定刑事拘留，同日由浏阳市公安局决定取保候审。2015年11月19日经本院决定，由浏阳市公安局执行逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人余某某，男，1992年1月27日出生于江西省宜春市。因本案，于2015年4月30日被浏阳市公安局决定刑事拘留，同日由浏阳市公安局决定取保候审。2015年11月19日经本院决定，由浏阳市公安局执行逮捕，现押浏阳市看守所。
被告人张某某，男，1993年1月21日出生于江西省万载县。因涉嫌开设赌场罪，于2014年12月14日被刑事拘留，2015年1月21日经浏阳市人民检察院以涉嫌包庇罪不批准逮捕，次日由浏阳市公安局决定取保候审。2015年11月19日经本院决定，由浏阳市公安局执行逮捕，现押浏阳市看守所。
浏阳市人民检察院以浏检公诉刑诉（2015）1011号起诉书指控被告人汤绍鹏犯开设赌场罪、非法买卖枪支罪，被告人汤某某犯非法买卖枪支罪，被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某犯开设赌场罪，被告人张某某犯包庇罪，于2015年11月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，发现本案不宜适用简易程序，依法转为普通程序，于2015年11月19日组成合议庭，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院指派代理检察员邹婧出庭支持公诉，被告人汤绍鹏、汤某某、肖某某、黄某某、龙某、余某某、张某某及辩护人欧某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
浏阳市人民检察院指控，2014年10月至12月期间，被告人汤绍鹏伙同廖某多次开设赌场，并邀集被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某在赌场内做事，按照每人每天200元-300元的标准发放工资，共计抽头渔利10万余元；被告人汤绍鹏伙同被告人汤某某在陈某某处以4800元购买枪支1支后放在被告人汤某某处保管；同时，被告人张某某明知替被告人汤某某保管的手提包系被告人汤某某所有，且在公安机关从该手提包中搜查出1把黑色枪支后向公安机关隐瞒该手提包系被告人汤某某所有的事实。该院就上述事实向法庭提交了被告人供述、证人证言、有关书证、搜查笔录、提取笔录、辨认笔录等证据，认为被告人汤绍鹏的行为已构成开设赌场罪和非法买卖枪支罪，被告人汤某某的行为构成非法买卖枪支罪，被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某的行为均已构成开设赌场罪，被告人张某某的行为构成包庇罪，提请本院分别依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百零三条第二款、第三百一十条第一款之规定判处；同时认为，被告人汤绍鹏、汤某某在非法买卖枪支罪中系共同犯罪，均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定；被告人汤绍鹏、肖某某、黄某某、龙某、余某某在开设赌场罪中系共同犯罪，被告人汤绍鹏系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定，被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定；被告人汤绍鹏系一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定。
被告人汤绍鹏对起诉书指控的开设赌场的罪名及基本事实无异议，对起诉书指控其抽头渔利十万元的数额有异议，认为其抽头渔利数额为八万元；对起诉书指控的非法买卖枪支罪的事实无异议，对罪名有异议，认为其购买枪支后系归自己使用，并未造成枪支流转，该行为不构成非法买卖枪支罪。
被告人汤某某及其辩护人对起诉书指控的事实无异议，对罪名有异议，认为其购买枪支后系归自己使用，并未造成枪支流转，该行为不构成非法买卖枪支罪，仅构成非法持有枪支罪。
被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某、张某某对起诉书指控的罪名及事实均无异议。
经审理查明：
一、开设赌场
2014年12月，被告人汤绍鹏伙同江西省萍乡市中年男子廖某（另案处理）在本市金刚镇、本市金刚镇与湖南省醴陵市交界处多次开设赌场，吸引他人参与赌博。被告人汤绍鹏租用5台车辆负责接送参赌人员，并邀集被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某在赌场内做事，按照每人每天200元-300元的标准发放工资。其中，被告人肖某某负责在赌场外望风、被告人黄某某负责联系车辆接送参赌人员及在赌场外望风、被告人龙某负责保管“水钱”、被告人余某某负责发牌和抽取“水钱”。该赌场利用扑克牌开“三公”的方式组织参赌人员进行赌博，每注起押100元，不限上注，无论庄家输赢，赌场每次从庄家处抽取5%左右的“水钱”。在开设赌场期间，被告人汤绍鹏共计抽头渔利8万余元。
2014年12月12日，被告人肖某某、黄某某在本市金刚镇肖家冲一旧屋内开设赌场时，被公安机关当场抓获；被告人汤某某、张某某亦于同日在该赌场内被公安机关抓获。2015年4月23日，被告人汤绍鹏在被告人汤某某的规劝下，主动到公安机关投案；2015年4月29日，被告人龙某、余某某在被告人汤绍鹏的规劝下，主动到公安机关投案。被告人汤绍鹏、肖某某、黄某某、龙某、余某某归案后，均如实供述了上述事实。被告人汤绍鹏主动向公安机关退缴违法所得8万元。
以上事实，公诉机关在庭审中提交了以下证据予以证明：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书
证明本案受立案情况。
2、户籍证明及现实表现证明。
证明7被告人犯罪时均已达到刑事责任年龄，被告人汤某某、余某某、张某某、黄某某现实表现一般，被告人肖某某现实表现较差。
3、归案经过
证明被告人汤绍鹏于2015年4月23日投案自首；被告人汤某某、张某某、黄某某、肖某某于2014年12月12日被抓获到案；被告人龙某、余某某于2015年4月29日投案自首。
4、浏阳市公安局荷花派出所出具的办案说明，证明被告人汤绍鹏、汤某某配合公安机关调查，协助促成同案犯归案具有立功情节。
5、扣押物品清单，证明公安机关依法扣押被告人汤绍鹏上交的自制仿八四手枪1把、从被告人张某某的挎包内查获的自制左轮手枪1把、从被告人汤某某住宅内搜查到的自制子弹18颗、自制左轮手枪1把、账本1册。
6、非税收入一般缴款书，证明被告人汤绍鹏上缴了非法所得人民币80000元。
7、刑事判决书、刑满释放证明
证明被告人汤绍鹏、肖某某的前科情况，被告人汤绍鹏于2012年7月22日刑满释放，被告人肖某某于2013年1月29日刑满释放，2人均系累犯。
8、行政处罚决定书
证明2014年12月14日丁某某、张某甲、陈某甲、张某乙、陈某乙、肖某甲、谢某甲、肖某乙、曾某甲、彭某某、龙甲因协助开设赌场、赌博分别被浏阳市公安局行政处罚。
（二）辨认笔录
证明肖某甲、王某甲、周某甲、被告人肖某某、张某某、黄某某辨认出“华猴”即被告人汤绍鹏；王某甲辨认出“脑膜炎”即被告人汤某某；被告人汤绍鹏辨认出被告人张某某、汤某某、“矮子”即被告人余某某、“发妹子”即被告人肖某某、“大华神”即被告人龙某、“亮妹子”即被告人黄某某。
（三）被告人供述及辩解：
1、被告人汤绍鹏在侦查机关的供述，均供认其从2014年12月初的时候就有开设赌场的想法，后于2014年12月10日、11日、12日分别在金刚镇与醴陵市交界处一老屋、醴陵南桥镇一沙场老屋、金刚镇肖家冲一老房子以扑克牌开“三公”的方式开设赌场，他邀集了被告人龙某、余某某、肖某某、黄某某在该赌场内做事，他自己或安排被告人余某某按下注金额5%抽取水钱，被告人龙某保管水钱，被告人肖某某为赌场望风，被告人黄某某安排场车接送参赌人员并为赌场望风，每天给他们200-300元不等工资，三天赌场内抽水营利的总金额是八万元左右。
2、被告人肖某某的供述，供认因他是金刚人，被告人汤绍鹏邀集他在其开设的赌场负责望风。2014年11月他和被告人黄某某通过肖甲某认识被告人汤绍鹏，知道他在醴陵那边开设赌场，后来被告人汤绍鹏邀他和被告人黄某某为赌场望风，主要是按照被告人汤绍鹏的安排注意路上的警车，避免开赌场的时候被抓。赌场一般都开在醴陵那边，2014年12月12日搬到浏阳金刚的肖家冲，赌场都是以开“三公”的方式赌博，平时有几十个人赌，多的时候有百把人，下注少的是一、两百元，多的是五、六千元，被告人汤绍鹏每天按200-300元不等给他发工资，共获利2000元。
3、被告人黄某某的供述，供认被告人汤绍鹏邀集他在其开设的赌场负责望风和联系场车接送参赌人员。2014年11月初，他和被告人肖某某通过肖甲某认识被告人汤绍鹏，被告人汤绍鹏邀他们为赌场望风和联系场车接送参赌人员，他联系了有面包车的肖某甲接送参赌人员，赌场位置不固定，都是以开“三公”的形式赌博，赌场内有抽水、放典的人，他在赌场内做事从被告人汤绍鹏处领取工资共计2400余元。
4、被告人余某某的供述，供认被告人汤绍鹏邀集他在其开设的赌场内负责发牌、抽取“水钱”。赌场以开“三公”的方式赌博，一百元起注，上不封顶，他负责抽水三场，每场大概抽取“水钱”三、四万元，他从被告人汤绍鹏处领取工资共计900元。另交代是被告人汤绍鹏劝说他投案自首的事实。
5、被告人龙某的供述，供认被告人汤绍鹏邀集他在其开设的赌场内专门保管“水钱”。赌场是利用开“三公”的形式赌博，参赌人次可能有六七十人，由被告人余某某负责发牌、抽取“水钱”，大概按下注金额的5%左右抽取“水钱”，抽钱后就直接放到他保管的编织袋里，目测每场大概有三、四万元的“水钱”，他每次将“水钱”袋子交给被告人汤绍鹏之后领取工资，共获利600余元。另交代被告人汤绍鹏在去公安机关自首之前打过电话给他，劝说他去投案自首，他同意并于2015年4月29日主动去公安机关投案的事实。
6、被告人汤某某的供述，证明他在被告人汤绍鹏开设的赌场内放典，被告人张某某帮他拿放钱的包，赌场生意很好，赌客很多。赌场以开“三公”的方式赌博，一百元起注，上不封顶，发牌的人每把会向庄家抽取7%的“水钱”，赌场有拿工资接送赌客的司机和负责望风的人。他在赌场放典共获利十万元，作生活开支花掉了。
7、被告人张某某于2015年1月12日在公安机关的供述，证明他跟着被告人汤某某在被告人汤绍鹏开设在金刚镇赌场内领“赌客工资”，赌场的位置不固定，平均有几十个人一天，以开“三公”的方式赌博，被告人汤某某在赌场内放典，他负责提包，赌场内也有接送赌客和望风的人，他从被告人汤绍鹏处领了大概4千多元的“工资”。
（四）证人证言
1、证人龙甲的证言，证明他和被告人汤绍鹏2005年认识，2014年11月份他在被告人汤绍鹏开设的赌场内放典，他只放典给被告人汤绍鹏，大概赚了4000元。赌场每天都有100多人进行赌博，他们都是以开“三公”的方式赌博的。
2、证人何甲某的证言，证明被告人肖某某是帮赌场望风的。
3、证人肖某甲的证言，证明他是被告人黄某某安排为赌场开车接送参赌人员的，而且他还喊了陈某甲、张某乙、陈某乙等人一起接送参赌人员，他每天有300-400元不等的工资，共获利1800元。赌场的老板是被告人汤绍鹏，被告人黄某某也负责看场子，开设赌场的位置不固定，赌场内参赌人员约100多人，以开“三公”的方式赌博。
4、证人陈某乙的证言，证明他是肖某甲喊去为赌场开车接送参赌人员的，他共获利2100元；
5、证人陈某甲的证言，证明他和陈某乙、肖某甲一起为被告人汤绍鹏开设的赌场接送参赌人员，获利2000多元。
6、证人张某乙的证言，证明他是被肖某甲喊去为赌场接送参赌人员的，他在乘龙汽修厂、金刚镇与醴陵交界的一沙场、金刚镇肖家冲接送过参赌人员，共获利1500元。他听说赌场的老板是被告人汤绍鹏，被告人黄某某负责看场子。
7、证人张某甲的证言，证明他接送参赌人员去浏阳与醴陵交界处的赌场，但赌场位置不固定。
8、证人陈某丙的证言，证明被告人肖某某介绍她去一赌场内卖点吃用东西赚钱，赌场位置不固定但都是在山冲没人住的旧房子里，她每次都是乘坐陈某甲的车子去赌场。
9、证人黄甲某的证言，证明他是为赌场提供木炭取暖的，他知道被告人肖某某是为赌场望风的。
10、证人彭某某的证言，证明他不清楚赌场开设的具体情况，他在金刚与醴陵交界的赌场内以开“三公”的形式参与过赌博。
11、证人谢某甲的证言，证明他和朋友去了位于金刚镇肖家冲一赌场内赌博，该赌场以“三公”的方式进行赌博，赌场有人抽水获利。
12、证人王某甲的证言，证明他妻子在被告人汤绍鹏开设的赌场内赌博输了大概有20万元。
13、证人肖某乙的证言，证明被告人汤绍鹏开设的赌场位置不固定，他去过赌场，并且每个参赌的人每天还可以领300元钱。
14、证人丁某某的证言，证明2014年12月12日他在浏阳金刚镇一山上的土房子里参与赌博，该赌场以“三公”的形式赌博，有人抽“水钱”，不清楚老板是谁。
15、证人曾某甲的证言，证明她在被告人汤绍鹏开设的赌场内赌博，共输了1800元。她看到被告人余某某在赌场内抽取“水钱”。
16、证人黄乙某的证言，证明她一直住在金刚镇集镇边上替“乘龙”汽修厂守门，大概2014年11-12月份，汽修厂有很多车子出入。
17、证人刘乙某的证言，证明他是金刚镇“乘龙”汽修厂副厂长，2014年10月份开始，汽修厂有大量车子停放在该厂内。
16、证人肖甲某的证言，证明他于2012年认识被告人汤绍鹏，2014年11月份左右介绍被告人肖某某、黄某某与被告人汤绍鹏认识，他自己并没有去赌场做事。
17、证人黄乙（系被告人汤绍鹏前妻）的证言，证明她听说被告人汤绍鹏开了其父的车来浏阳开设赌场，后被告人汤绍鹏逃跑，其所驾车辆被浏阳市公安局荷花派出所查获。
以上证据经庭审质证，被告人汤绍鹏对书证、证人证言、辨认笔录均无异议，对被告人龙某、余某某的供述中其开设赌场抽头渔利十万余元有异议，认为只有八万余元，理由如下：被告人龙某、余某某仅仅帮助被告人汤绍鹏开设赌场，对于赌场具体获利情况并不清楚，而被告人汤绍鹏作为赌场的发起者及经营者，每天都会对赌场的获利情况进行清算，因此，赌场的获利情况应该是他最清楚，被告人龙某、余某某供述其抽头渔利十万余元与事实不符。合议庭认为，公诉机关指控被告人汤绍鹏开设赌场十万余元依据不足，不予采纳，故采纳被告人汤绍鹏的辩解，认定被告人汤绍鹏开设赌场期间抽头渔利八万余元。
被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某均无异议。
综上，被告人汤绍鹏邀集被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某开设赌场且抽头渔利8万元的事实有公诉机关提供的书证、辨认笔录、证人证言、被告人供述等证据证明，事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。
二、非法买卖枪支、包庇
2014年10月，被告人汤绍鹏得知本市文家市镇青年男子陈某某（已被本院判决）处有枪支及弹药，希望从陈某某处得到枪支，陈某某将1把无法装弹的自制左轮手枪交给被告人汤绍鹏。后被告人汤某某看到该枪支，因该枪支不能使用，二人决定联系陈某某购买枪支。2014年10月下旬的一天，被告人汤绍鹏联系陈某某并表达购买枪支的想法，陈某某同意。被告人汤绍鹏、汤某某与陈某某在本市文家市镇“比一比超市”附近见面，被告人汤绍鹏将之前陈某某交给他的无法装弹的手枪交还给陈某某，陈某某将携带的1把黑色自制枪支、1把银灰色自制枪支、1把仿八四手枪以及带火药底座的弹壳交给2被告人，并一同至本市文家市镇附近的山上试枪。试枪后，被告人汤绍鹏自留1把仿八四手枪，将上述2把自制枪支交给被告人汤某某。几天后，被告人汤绍鹏从被告人汤某某处拿得4800元购枪款后交给陈某某。被告人汤某某拿得2把枪支后，将其中1把枪管已坏的银灰色枪支放在家中，将另1把黑色枪支随身携带。
2014年12月12日，被告人汤某某在被告人汤绍鹏开设的赌场内放典时将装有黑色枪支的手提包交给被告人张某某保管，被告人张某某看到包内有枪支后仍然帮其保管。公安机关于当天查获该赌场时抓获被告人张某某，并从张某某携带的手提包内搜查出黑色枪支1把、子弹弹壳62枚。被告人张某某向公安机关隐瞒该手提包为被告人汤某某所有的事实，并谎称该手枪系在赌场厕所附近拾得，直至2014年12月23日，才向公安机关如实供述上述事实。被告人汤绍鹏于2015年4月23日主动向公安机关上缴仿八四手枪1把。
以上事实，公诉机关在庭审中提交了以下证据予以证明：
（一）提取笔录、搜查笔录
2014年12月12日22时许，公安机关在赌场现场查获被告人张某某携带的挎包一个，包内物品含疑似左轮手枪一把；2014年12月26日，公安机关从被告人汤某某的住所查获自制左轮手枪1把、子弹弹壳18粒，钢珠1枚。
（二）通话清单，证明被告人汤绍鹏使用手机号码187＊＊＊＊****＊与陈某某的手机156＊＊＊＊****于2014年10-11月份的通话情况。
（三）物证检验报告
长公物鉴字（2014）4978号物证检验报告，从被告人张某某身上搜出的送检枪型物为改制手枪，具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，认定为枪支；长公物鉴字（2015）24号物证检验报告，从被告人汤某某家里搜出枪型物不具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，不认定为枪支；长公物鉴字（2015）2045号物证检验报告，被告人汤绍鹏上缴的枪型物不具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，不能认定为枪支。
（四）辨认笔录
陈某某辨认出“华猴”即被告人汤绍鹏，辨认出“脑膜炎”即被告人汤某某；被告人汤某某辨认出“家别”即陈某某。
（五）同案人陈某某的陈述
同案人陈某某因犯非法拘禁罪、非法持有枪支罪、非法买卖枪支罪，已于2015年4月14日被本院判处有期徒刑八年，他在公安机关供述，他于2014年10月初经过朋友介绍认识了被告人汤绍鹏，当时被告人汤绍鹏知道他有自制手枪就想购买，因当时与被告人汤绍鹏关系生疏就没有答应。后被告人汤绍鹏经常与他联系，且于10月中旬的一天又提出想购买枪支，他就将一把不能用的枪支给了被告人汤绍鹏。但被告人汤绍鹏发现枪不能用时又电话联系他要买好枪。2014年10月底的一天，被告人汤绍鹏到了本市文家市镇并电话联系他提购买枪支的事，他们约在文家市镇的比一比超市附近见面，他坐在被告人汤绍鹏驾驶的一辆白色越野车上，过了一会，被告人汤某某也来了。他将2把自制左轮手枪（黑色和银色各1把）及1把仿八四手枪交给了2被告人，之后3人一同到附近的山上去试枪了。当时，双方均未提买枪多少钱的事。过了2、3天，被告人汤绍鹏电话约他到本市大瑶镇的“老树咖啡”见面，被告人汤绍鹏给他4800元钱当做买枪的钱。他同时供述，他和被告人汤绍鹏比较熟，他将枪卖给被告人汤绍鹏、汤某某是看在被告人汤绍鹏的面子上，因为他和被告人汤某某不熟，不可能卖枪给被告人汤某某。
（六）被告人的供述
1、被告人汤某某的供述
被告人汤某某供述，他在被告人汤绍鹏开设的赌场内放典，平常2人接触比较多，关系比较好。2014年10月的一天，被告人汤绍鹏跟他提及陈某某处有枪买，同时还拿出1把左轮手枪称是陈某某给的，但是不能用。他对枪也比较感兴趣，被告人汤绍鹏就说干脆两人到陈某某处买2把枪用了，他表示同意。2014年10月底的一天，被告人汤绍鹏联系他说今天去文家市镇找陈某某买枪，他也去了，并和被告人汤绍鹏、陈某某在文家市镇比一比超市附近见面，当时，被告人汤绍鹏开了一辆白色越野车，他看到陈某某坐在副驾驶位置。他上车后，坐在车子后排位置上，陈某某拿出3把手枪（1把黑色、1把银色及1把仿八四手枪），他和被告人汤绍鹏接过后各自玩了一下，之后三人至文家市镇“金旗广场”后山试枪，被告人汤绍鹏拿了那把仿八四手枪，他将两把自制左轮手枪和空弹壳放自己包内便离开。过了几天，被告人汤绍鹏称他身上只有二千多元钱，要他拿4800元钱买枪钱给被告人汤绍鹏交给陈某某，他认为二人关系比较好且钱也混在一起用，就拿了4800元钱给了被告人汤绍鹏，他看到被告人汤绍鹏拿了钱交给了陈某某。又过了几天，银色手枪的枪管坏了，他就一直将这把枪放在家里。另外一把黑色的手枪就放在自己的提包内。
2、被告人汤绍鹏的供述
被告人汤绍鹏在公安机关有3次供述，分别是2015年4月24日在本市公安局荷花派出所第1、2次供述，均供述他自2014年9月份认识陈某某，得知他有自制的手枪，同年10月的一天，他见到陈某某身上携带一把黑色自制左轮手枪（但该枪不能正常使用），遂想要一把手枪在出入赌场时防身，陈某某同意将该把手枪给他使用。之后，被告人汤某某看到他的手枪，表示自己想要购买，让他联系陈某某。2014年10月26日左右的一天，被告人汤绍鹏联系陈某某买枪，让被告人汤某某与他们在本市文家市镇“比一比超市”附近碰面。被告人汤绍鹏开着白色越野车在约定地点后，陈某某上了他的车，之后，被告人汤某某也坐在他的车上。陈某某在车上拿出3把手枪（1把黑色、1把银色的自制左轮手枪及1把仿八四手枪），他和被告人汤某某接过枪，随后3人至文家市镇附近的山上试枪。之后，被告人汤某某将2把自制左轮手枪及装弹壳的盒子均放在自己的手提包里后离开，他自己拿了那把仿八四手枪。过了几天，他联系了陈某某拿枪钱，他让被告人汤某某拿出4800元钱给他，他在本市大瑶镇老树咖啡附近将4800元钱交给了陈某某。他是作为中间人帮助被告人汤某某在陈某某处购买枪支的。2015年9月18日在本市公安局看守所第3次供述，供述被告人汤某某通过他认识陈某某，他没有介绍被告人汤某某向陈某某购买枪支。
3、被告人张某某供述
供述他知道被告人汤某某是在赌场内放典的，2014年11月份他就跟着被告人汤某某在赌场做事并时常给汤某某保管手提包。2014年12月12日，被告人汤某某又将手提包给他保管，他看到手提包内有1把黑色手枪。当日，公安机关查获了这个赌场，并从他处扣押了手提包和包内手枪，但是他隐瞒了手提包系被告人汤某某所有的事实，并称手枪系他在赌场厕所附近拾得。之后他于2014年12月23日如实向公安机关供述了这个事实。
以上证据经庭审质证，被告人汤绍鹏、汤某某、张某某均无异议，本院予以确认。
综上，被告人汤绍鹏、汤某某非法买卖枪支1支，被告人张某某明知是犯罪的人做假证明包庇的事实有公诉机关提供的书证、辨认笔录、被告人供述等证据证明，事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。
本院认为，被告人汤绍鹏、汤某某非法买卖枪支，其行为均已构成非法买卖枪支罪；被告人汤绍鹏、肖某某、黄某某、龙某、余某某以营利为目的，开设赌场，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，且系情节严重；被告人张某某明知是犯罪的人而作假证明包庇，其行为已构成包庇罪，公诉机关指控的罪名均成立。被告人汤绍鹏、汤某某及辩护人认为被告人汤绍鹏、汤某某购买枪支后归自己使用并未造成枪支流转，其行为不构成非法买卖枪支罪的辩解意见，本院认为，非法买卖枪支罪是指违反法律规定，未经有关部门批准许可，私自购买或者出售枪支的行为，该罪并不要求购买枪支后流转，2被告人有购买枪支的行为，且购得枪支后携带枪支出入公共场所，危害公共安全，被告人汤绍鹏、汤某某的购买行为已构成非法买卖枪支罪，故对该辩解意见，本院不予采纳。被告人汤绍鹏、汤某某在非法买卖枪支罪中系共同犯罪，且在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。被告人汤绍鹏、肖某某、黄某某、龙某、余某某在开设赌场罪中系与他人共同犯罪，且在共同犯罪中被告人汤绍鹏提起犯意、雇请他人在赌场内做事且负责发放工资，起主要作用，系主犯；被告人肖某某、黄某某、龙某、余某某帮助被告人汤绍鹏开设赌场，均起次要作用，均系从犯，均可以减轻处罚。被告人汤绍鹏、龙某、余某某在案发后主动投案并如实供述自己及同案人的犯罪事实，均系自首，均可以从轻或减轻处罚。被告人汤某某、肖某某、黄某某、张某某到案后均如实供述了自己及同案人的犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人汤某某到案后规劝被告人汤绍鹏主动投案，被告人汤绍鹏规劝被告人龙某、余某某主动投案，均协助公安机关抓获同案犯罪嫌疑人，均系立功，均可以减轻处罚。被告人汤绍鹏主动向公安机关退缴全部违法所得，可以酌情从轻处罚。但被告人汤绍鹏、肖某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，均系累犯，均应从重处罚。被告人汤绍鹏犯数罪，应当数罪并罚。被告人汤绍鹏退缴的违法所得，应依法予以没收，上缴国库。据此，对被告人汤绍鹏适用《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十五条，第六十八条，第六十九条，第六十四条之规定；对被告人汤某某适用《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十八条之规定；对被告人龙某、余某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款之规定；对被告人黄某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款之规定；对被告人肖某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条之规定；对被告人张某某适用《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款、第六十七条第三款之规定，分别判决如下：
一、被告人汤绍鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年八个月，合并决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月23日起至2020年4月22日止）。
被告人汤某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月19日起至2018年9月11日止）。
被告人肖某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月19日起至2016年10月7日止）。
被告人黄某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月19日起至2016年8月7日止）。
被告人龙某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月19日起至2016年7月17日止）。
被告人余某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月19日起至2016年7月17日止）。
被告人张某某犯包庇罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月19日起至2016年4月6日止）。
二、被告人汤绍鹏退缴的违法所得八万元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余园静
人民陪审员 陈新怀
人民陪审员 咸 菁
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 张 静
附相关法律条文：
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