湖南省湘潭县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017）湘0321刑初462号
公诉机关湘潭县人民检察院。
被告人王文召，男，1972年9月21日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，2017年6月6日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县公安局刑事拘留，2017年7月12日经湘潭县人民检察院批被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人张炯，湖南力攻律师事务所律师。
被告人黄建新，男，1973年7月12日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，务工人员，2010年8月12日因犯敲诈勒索罪，被本院判处管制二年。2017年6月6日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县公安局刑事拘留，2017年7月12日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
被告人马某某，女，1981年10月22日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中肄业文化，农民，2017年6月6日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县公安局刑事拘留，2017年7月12日被湘潭县公安局取保候审，2017年10月27日由本院决定取保候审。
被告人马某甲，男，1985年6月13日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，务工人员，2017年6月6日因涉嫌开设赌场罪被湘潭县公安局刑事拘留，2017年7月12日经湘潭县人民检察院批准被依法逮捕2018年1月5日由本院取保候审。
湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉[2017]460号起诉书指控被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲犯开设赌场罪,于2017年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员罗明利担任审判长、审判员卢为明、人民陪审员周汉超参加评议的合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，代理书记员陈联芝担任记录。湘潭县人民检察院指派检察员潘道平出庭支持公诉，被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲及被告人王文召的辩护人张炯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院指控：2016年下半年到2017年6月期间，被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲等人以营利为目的，为赌博网站进行线下代理的方式接受投注，抽头渔利132514元，投注金额达700万余元，其中通过赌博网站的返点获利42241.98元，四被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人王文召，黄建新、马某某是主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款之规定，被告人马某甲是从犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法分别判处。并提供了物证；书证；证人彭某某、贺某等人的证言；被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲的供述与辩解；勘验、检查、辨认等笔录；视听资料等证据。
被告人王文召对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议。
辩护人张炯对公诉机关指控被告人王文召犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议。同时提出被告人王文召如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好；系初犯、偶犯，请求法院从轻处罚。
被告人黄建新对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议。
被告人马某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议。
被告人马某甲对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名和犯罪事实均无异议。
经审理查明：2016年下半年，被告人马某某和被告人王文召两人在王某某（身份待核实）的介绍、指导下分别在赌博网站“博狗”、“皇家金堡”上使用被告人马某某的手机号码及银行卡注册用于赌博的账号。2017年5月，被告人王文召因经济窘迫便决定开设赌场赚钱，接着被告人王文召承租了湘潭县易俗河镇“五洲通”宾馆4单元602室，并购置电脑、电视机等。2017年5月20日左右的一天中午，被告人王文召、黄建新两人在湘潭县易俗河镇“水印康桥”王文召的住处商议两人采取租场地再召集参赌人员打牌、玩“百家乐”等，抽头渔利赚钱。同时两人商量两人各出资8000元，红利两人平分，由王文召的妻子被告人马某某负责赌场的账目及电脑操盘并按照每日300元工资结算，由黄建新的妻子王某甲负责赌场的卫生及饮食。被告人王文召、黄建新等人将赌场条件准备充分后，便开始电话或口头召集贺某（行政拘留）、胡某某（行政拘留）、刘某某（行政拘留）等参赌人员在湘潭县易俗河镇“五洲通”宾馆4单元602室使用其早己在赌博网站“博狗”、“皇家金堡”上注册的赌博账号通过“百家乐”的方式接受贺某、刘某某、胡某某等人的投注并抽头渔利。开设赌场期间，被告人马某某、王文召、黄建新等人通过抽利、返点等方式非法获利132514元，其中仅2017年5月22日至6月5日被告人王文召、黄建新等人通过赌博网站返点的方式获利42241.98元。在赌场经营期间被告人王文召等人又请被告人马某甲以每天200元到400元报酬到602室当电脑操盘手帮助赌徒下注，被告人马某甲获利约1600元。2017年6月5日，湘潭县公安局民警当场依法扣押王文召（250元）、黄建新（8285元）、被告人马某某（15633元）、马某甲(475元)违法所得24643元，2017年9月11日该局依法扣押被告人马某某违法所得13000元。至此，该局共依法扣押被告人马某某、王文召、黄建新、马某甲等人违法所得37643元。
在本案审理过程中，被告人马某某向本院退缴非法所得21367元，被告人马某甲向本院退缴非法所得1125元。
证实上述事实的证据有：湘潭县公安局受案登记表；被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲的供述；证人王某甲、胡某某、彭某某、贺某、刘某某、赵某某的证言；辨认笔录及辨认照片、被辨认人身份情况说明；检查笔录、现场照片；湘潭县公安局网安大队潭公（网）勘【2017】001号、002号远程勘验工作记录；扣押决定书、扣押物品、文件清单；被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲的户籍信息；抓获经过说明；本院（2010）潭刑初字第249号刑事判决书；6.5开设赌场案赌博网站返点情况一览表、网站的账号交易流水和返点资料；湘潭县公安局公安行政处罚决定书；湖南省非税收入一般缴款书；日常开销随手札记资料；中国建设银行客户交易明细清单；笔记本；视听光盘等经庭审质证并认证的证据证实。证据确实、充分，足以认定。
本院认为：被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲以营利为目的，2016年下半年到2017年6月期间，为赌博网站进行线下代理的方式接受投注，抽头渔利132514元，其行为均已构成开设赌场罪，依法均应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲在到案后均能如实供述自己的犯罪事实，依法均可以从轻处罚。被告人王文召、黄建新退缴了部分违法所得，被告人马某某、马某甲退缴了全部违法所得，亦可酌情从轻处罚。在共同犯罪中，被告人王文召、黄建新、马某某均起主要作用，均系主犯，均应当按照其参与的全部犯罪处罚，但被告人马某某在共同犯罪中起的作用相对于其他主犯所起的作用较小。被告人马某甲起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人王文召、黄建新尚未退还的违法所得依法应当追缴。根据被告人马某某的犯罪情节和悔罪表现，对被告人马某某适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，亦不致再危害社会，可以对被告人马某某宣告缓刑。为维护社会管理秩序，保护公民的财产权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《公安部,最高人民法院,最高人民检察院关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款(三)项、第三款(一)项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：
一、被告人王文召犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年6月6日起至2020年12月5日；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人黄建新犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年6月6日起至2020年12月5日；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人马某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
四、被告人马某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年6月6日起至2018年1月5日；罚金已缴纳）。
五、对已追缴被告人王文召、黄建新、马某某、马某甲的违法所得60135元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人王文召、黄建新违法所得共计72379元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗明利
审 判 员 卢为明
人民陪审员 周汉超
二〇一八年一月十日
代理书记员 陈联芝
附本案适用的法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《公安部,最高人民法院,最高人民检察院关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为:
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”:
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
三、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。