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内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)内0627刑初149号
公诉机关内蒙古自治区伊金霍洛旗人民检察院。
被告人接某，男，1987年5月16日出生，汉族，户籍所在地江苏省苏州区昆山市，大专文化，现住江苏省苏州市昆山市，无职业。因涉嫌诈骗罪于2015年12月10日被鄂尔多斯市公安局康巴什分局刑事拘留，2016年1月14日经伊金霍洛旗人民检察院批准逮捕，同日由鄂尔多斯市公安局康巴什分局执行逮捕，现羁押于伊金霍洛旗看守所。
辩护人邬飞，内蒙古蒙南律师事务所律师。
伊金霍洛旗人民检察院以伊检公诉刑诉〔2016〕147号起诉书指控被告人接某犯诈骗罪于2016年6月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。伊金霍洛旗人民检察院指派代理检察员梁玮、书记员刘萍出庭支持公诉，被告人接某及辩护人邬飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
伊金霍洛旗人民检察院指控，2015年5月份，被告人接某通过在淘宝商城网站发布虚假销售游戏外挂软件信息并与买家通过“支付宝”进行网络交易，交易成功后被告人接某的同伙以激活软件为由，远程向买家的电脑植入木马病毒，并使用此木马病毒骗取买家支付宝账户内的资金。2015年10月11日17时34分，被告人接某伙同“地板”（qq昵称，在逃）以同样方式骗取位于鄂尔多斯市康巴什新区的朱某共计49038元。公诉机关认为，被告人接某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人接某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议且未作辩解。
被告人接某的辩护人辩称被告人接某系从犯，且在归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度及悔罪态度较好，被告人的家属已将犯罪所得赃款退回给被害人并取得被害人的谅解，被告人没有犯罪前科，社会危险性较小。请求对被告人接某从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2015年10月11日17时34分，被告人接某通过在淘宝商城网站发布虚假销售游戏外挂软件信息并与被害人朱某进行了网络交易，被害人朱某给接某支付了150元钱用于购买游戏外挂软件，实际该外挂软件的账号和密码均为虚假的。被害人朱某付款成功后，被告人接某将从被害人朱某处套出的支付宝余额情况发送给了一个qq名为“地板”（在逃）的人准备实施诈骗，并谎称“地板”是技术支持人员，让被害人朱某添加“地板”为好友。后“地板”以激活软件为由，远程向被害人朱某的电脑植入木马病毒，并使用此木马病毒骗取了朱某余额宝账户内的48888元。综上，被告人接某共计骗取被害人朱某49038元。
上述事实，有下列经过当庭举证、质证的证据予以证实：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书，证实案发的时间、地点及案件的来源.
2、被害人朱某陈述，称2015年10月11日，朱某在淘宝网购买了一款游戏的外挂，给卖家支付了150元钱,并添加了卖家的QQ号。付款后朱某让卖家发货，但卖家让朱某必须将其余额宝截图发送过去，发送之后卖家将游戏软件的账号和密码发送给了朱某。朱某使用时发现账号和密码不对，联系卖家之后，卖家说需要给朱某发送一个链接，但是前提是朱某需要将其电脑的杀毒软件关闭掉。后来卖家发送过来一个远程操控，在接到远程操控后，朱某看到卖家在操作朱某的余额宝，而非进行辅助软件的安装，朱某就关掉了远程操作。之后对方又指挥朱某用普通浏览器打开余额宝，并说了许多专业的话让其按照对方的指示操作，朱某在输入余额宝密码后发现其账户内转出48888元。朱某要求对方退款，对方又给朱某发送了一个链接，打开后电脑就被攻击了，无法进行任何操作。查询后发现其账户内的钱转给了一个户名为赵勇的工商银行账户。
3、被告人接某供述，称接某在淘宝网开了一个名为“玩尚网络”的店铺，店铺以出售网络游戏外挂为名。实际接某出售的游戏外挂是不能正常使用的。在出售外挂游戏时，接某会要求买家将其支付宝或网银内的账户截图发给接某，接某就会看到买家账户内的余额情况。当买家发现购买的游戏外挂用不成的时候，会再联系接某，接某会将其获得的对方账户余额情况发送给一个名为“175-学习乐园”（群号为155827448）的QQ群中的随机接单人，接某再将接单人的QQ号码发送给买家，让买家联系接单人，并告诉买家接单人是专门做游戏技术支持的人。之后，由接单人具体实施诈骗。一般接单人联系买家后，会以开端口或者游戏软件为名，要求远程控制买家的电脑，随后将一个带有隐藏功能的病毒程序植入买家电脑。该程序启动后会将买家的部分程序或执行命令隐藏。然后接单人会继续以开端口或激活软件需要支付1元费用为由，让买家支付1元或小额的费用。实际此时接单人已经控制了买家的支付宝或网银账户。买家表面支付1元或者小额费用，并输入了密码或者验证码，但实际支出的是大额资金。“175-学习乐园”是专门实施诈骗的人组成的群，具体诈骗的方法也是其加入该群后，里面的人给接某说的。
2015年10月10日左右的一天，一个QQ号码为753789469的人添加了接某为QQ好友，称其要购买游戏外挂，并用支付宝转款150元给接某。接某查出买家的支付宝账户信息，并将该信息发送给了“175-学习乐园”中的一个QQ名为“地板”的接单人。同时，接某让买家加“地板”为好友，称其是游戏的技术支持人员，之后接某没有再参与。过了一会“地板”告诉接某诈骗了48000余元，并给接某转款24000元。接某将钱转到了其名下的建设银行账户内。
4、证人杨某（接某妻子）证言，证实接某自2015年5月份开始不外出工作，每天在家上网，并说上网也可以挣钱养家。但具体怎么赚钱和赚了多少钱均不清楚。之前接某在用电脑时，其看到接某好像在网上做游戏辅助功能活动，但具体是什么不清楚。
5、电子光盘记录，证实被告人接某伙同“地板”实施诈骗的过程，并在诈骗后获得赃款24000元。
6、搜查笔录、扣押清单及照片，证实鄂尔多斯市公安局康巴什分局民警在被告人接某居住的位于江苏省昆山市千灯镇锦景园小区14号楼1单元501室内搜查到电脑主机2台、笔记本电脑2台、银行卡7张、手机3部，并将以上物品及1本纸质笔记本扣押。
7、QQ聊天记录截图、淘宝网聊天记录截图，证实被告人接某对被害人朱某实施诈骗的过程。
8、余额宝账单截图，证实2015年10月11日16时31分，被害人朱某的余额宝账户给户名为赵某的中国工商银行账户内转款48888元。
9、收条、谅解书，证实被告人接某给被害人朱某退赔了赃款24150元，并取得了被害人的谅解。
10、代为羁押通知书，证实昆山市公安局于2015年12月10日至同年12月18日期间代为羁押了被告人接某。
11、抓获经过，证实2015年12月9日，江苏省昆山市公安局千灯派出所接到鄂尔多斯市公安局康巴什分局协查，称被告人接某居住于昆山市公安局千灯派出所辖区。2015年12月10日千灯区派出所民警走访调查时在被告人接某的住处发现接某，并将其口头传唤至千灯派出所进行讯问。
12、常住人口基本信息，证实被告人接某是适格刑事责任主体。
上述证据，来源合法，内容真实，符合证据的客观性、关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人接某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法向他人骗取财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名和犯罪事实成立。结合全案证据及被告人的供述、被害人的陈述来看，被告人接某在此次犯罪中所起的作用与“地板”的作用是相当的，只是分工不同。两个环节紧密相扣，缺一不可，犯罪结果的发生系二人密切配合的结果，缺少任何一个环节犯罪结果都是无法发生的。故对辩护人辩称的被告人接某属从犯的辩护意见不予采纳。被告人接某将犯罪所得赃款退赔给被害人，并取得被害人的谅解，依法可从轻处罚，对辩护人提出从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人接某自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。对辩护人提出从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定,判决如下：
一、被告人接某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2017年4月9日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案的电脑主机2台、红色戴尔笔记本电脑1台、手机3部予以没收，上缴国库。
三、继续追缴被告人接某的犯罪所得发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向鄂尔多斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 任德强
代理审判员 鲁雨石
人民陪审员 武淑娟
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 吕丽霞
法条链接：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。