江苏省镇江市京口区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏1102刑初244号
公诉机关镇江市京口区人民检察院。
被告人薛庆
被告人潘伟民
镇江市京口区人民检察院以京检诉刑诉[2016]223号起诉书指控被告人薛庆犯非法获取计算机信息系统数据罪、被告人潘伟民犯侵犯著作权罪，于2016年10月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇江市京口区人民检察院指派代理检察员刘丽萍出庭支持公诉，被告人薛庆、潘伟民到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年3月，被告人薛庆未经江苏名通信息科技有限公司授权，侵入该公司电脑服务器，通过非法获得Root权限的方式获取该服务器内的《热血江湖传》和《RO仙境传说》两款游戏的源代码。后被告人薛庆伙同被告人潘伟民及谷某（另案处理）经共谋，由谷栋会负责破解上述两款游戏源代码密码，被告人潘伟民负责租赁服务器、搭建私服游戏平台、充当私服客服招揽玩家玩上述两款私服游戏，并收取玩家的充值款谋利。截止2016年5月17日，总计谋利人民币120000余元。
为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了二被告人，并出示了相应的证据。公诉机关认为，被告人薛庆违反国家规定，侵入计算机信息系统，获取该计算机信息系统中存储的数据，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款之规定，应当以非法获取计算机信息系统数据罪追究其刑事责任；被告人潘伟民以营利为目的，未经著作权人许可复制发行计算机软件，违法所得数额较大且有其他严重情节，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项之规定，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。同时提出，被告人薛庆有自首情节，可以从轻或减轻处罚；被告人潘伟民如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人薛庆、潘伟民对起诉书指控的事实及定性均异议。
经审理查明：被告人薛庆、潘伟民及“某”（另案处理）经共谋，由被告人薛庆侵入他人计算机窃取游戏的源代码，谷栋会负责破解游戏源代码密码，被告人潘伟民负责租赁服务器、搭建“私服”游戏平台、充当“私服”客服进行经营谋利。2016年3月，根据上述分工，被告人薛庆未经江苏名通信息科技有限公司授权，侵入该公司电脑服务器，通过非法获得Root权限的方式获取该服务器内的《热血江湖传》和《RO仙境传说》两款游戏的源代码。后由“谷栋会”负责破解上述两款游戏源代码密码，被告人潘伟民负责租赁服务器、搭建“私服”游戏平台、充当“私服”客服招揽玩家玩上述两款“私服”游戏，并收取玩家的充值款谋利。截止2016年5月17日，营业总额达人民币120000余元。
2016年6月2日，被告人潘伟民被抓获；2016年6月17日，被告人薛庆主动投案。
案发后，被告人潘伟民退出人民币120000元并已发还江苏名通信息科技有限公司。
上述事实，被告人薛庆、潘伟民在开庭审理过程中无异议，并有证人张某、柳某、赵某等人的证言，辨认笔录，报案材料，营业执照，计算机软件著作权登记证书，授权书，电子数据检查工作记录，远程勘验工作记录，电子数据提取笔录，司法鉴定意见，扣押清单，充值、结算记录，收条，案发及抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人薛庆、潘伟民以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行计算机软件，有其他严重情节，其行为均已构成侵犯著作权罪。
关于起诉书“对被告人薛庆的行为应当以非法获取计算机信息系统数据罪追究刑事责任”的指控，经查，被告人薛庆、潘伟民的供述均证明被告人薛庆、潘伟民及“谷栋会”经共谋，由被告人薛庆侵入江苏名通信息科技有限公司电脑服务器，非法获取该服务器内的《热血江湖传》和《RO仙境传说》两款游戏的源代码，并由“谷栋会”负责破解上述两款游戏源代码密码，被告人潘伟民负责租赁服务器、搭建“私服”游戏平台、充当“私服”客服招揽玩家玩上述两款“私服”游戏，通过收取玩家的充值款进行谋利。可见，被告人薛庆、潘伟民等人的行为属于共同犯罪。在共同犯罪中，窃取游戏源代码的行为为手段行为，复制发行游戏源代码的行为为目的行为，两者具有牵连关系。根据我国刑法的规定，被告人的手段行为与目的行为均为刑法所禁止的行为，在两行为均构成犯罪的情况下，应择一重罪定罪处罚。本案中，起诉书指控被告人薛庆违反国家规定，侵入计算机信息系统，获取计算机信息系统中存储的数据，情节特别严重，依据的是起诉书指控的总计谋利人民币120000余元。但经查明，起诉书指控的120000余元系被告人通过“私服”经营《热血江湖传》和《RO仙境传说》两款游戏，由玩家进行充值的款项总额，该款额实为被告人侵犯著作权的非法经营数额，将该款额认定为侵犯著作权的违法所得不妥，认定为被告人非法获取计算机信息系统数据的违法所得亦没有事实和法律依据。公诉机关未提供证据证明被告人因非法获取计算机信息系统数据的行为获取的违法所得数额及给江苏名通信息科技有限公司造成的经济损失数额，指控被告人薛庆的行为构成非法获取计算机信息系统数据罪，证据不足。但是，被告人薛庆与被告人潘伟民等人经共谋，以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行非法获取的计算机信息系统数据，非法经营数额达120000余元，属于“有其他严重情节”，其行为均构成侵犯著作权罪。公诉机关指控被告人薛庆犯非法获取计算机信息系统数据罪，事实清楚，证据充分，但罪名不当，应予变更。
被告人薛庆犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人潘伟民如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人潘伟民退出全部非法经营数额，酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百一十七条第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人薛庆犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币六万元。
（被告人的缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人潘伟民侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币六万元。
（上述二被告人的缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于判决生效次日缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 史友兴
人民陪审员 樊小玲
人民陪审员 伍云蓉
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 魏传娣
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在三万元以上的，属于“违法所得数额较大”；具有下列情形之一的，属于“有其他严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上的；
（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张（份）以上的；
（三）其他严重情节的情形。
以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上的；
（二）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在五千张（份）以上的；
（三）其他特别严重情节的情形。