四川省乐山市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
(2018)川11行终30号
上诉人（原审原告）：黄学先，女，1945年4月16日出生，住四川省宜宾市翠屏区。
委托代理人：徐江（系黄学先之子），男，1963年11月15日出生，住四川省宜宾市翠屏区。
被上诉人（原审被告）：乐山市市中区苏稽镇人民政府，住所地四川省乐山市市中区苏稽镇新市街45号，统一社会信用代码11511002759702729J。
法定代表人：张祥平，镇长。
委托代理人：王劲松，四川乐嘉律师事务所律师。
上诉人黄学先因诉被上诉人乐山市市中区苏稽镇人民政府（以下简称苏稽镇政府）土地行政强制附带赔偿一案，不服四川省峨眉山市人民法院（2017）川1181行初89号行政赔偿判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2018年2月7日公开开庭审理了本案。上诉人黄学先的委托代理人徐江，被上诉人苏稽镇政府的法定代表人张祥平以及委托代理人王劲松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：经四川省人民政府川府土〔2013〕675号文件批准，同意乐山市将市中区苏稽镇徐浩村1、2组集体土地39802公顷征收为国家所有，作为乐山市2013年第五批城市建设用地。2014年2月27日，乐山市市中区人民政府（以下简称市中区政府）发布征收土地公告，将征收土地的有关事项予以公告。黄学先在徐浩村2组有71.76平方米砖木结构房屋一幢，位于上述征收土地范围内。2017年1月13日，苏稽镇政府作出告知书，告知黄学先因青江大道项目建设已进入扫尾阶段，其房屋紧邻拆迁户徐真跃的房屋，在拆除徐真跃房屋的过程中易对该房屋造成损坏，且黄学先的房屋年久失修存在安全隐患，故此次需提前拆除，并请黄学先尽快到苏稽镇经济发展办办理房屋拆迁补偿款事宜，黄学先于同年1月18日收到该告知书。黄学先不服该告知书，于2017年5月17日向市中区政府申请行政复议，市中区政府于2017年7月16日作出复议决定，撤销了苏稽镇政府告知书中关于黄学先不属于住房安置对象的认定，该复议决定现已发生法律效力。2017年9月，黄学先以苏稽镇政府和乐山市市中区房屋征收和补偿局（以下简称市中区征补局）作为共同被告诉至一审法院请求判决确认二被告拆除其房屋的行政行为违法，同时附带提起本案行政赔偿请求。一审法院依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十八条“当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求，或者因具体行政行为和与行使行政职权有关的其他行为侵权造成损害一并提出行政赔偿请求的，人民法院应当分别立案，根据具体情况可以合并审理，也可以单独审理。”之规定，对黄学先附带提出的行政赔偿请求进行了分案处理。该案庭审中，黄学先代理人说明该案赔偿诉讼是针对房屋被拆除而提出的，不主张对屋内物品的赔偿请求。
一审法院另查明：2017年12月18日，该院作出（2017）川1181行初88号行政判决，确认乐山市市中区苏稽镇人民政府对黄学先位于苏稽镇×村×组面积约71.76㎡砖木结构房屋实施强制拆除的行为违法。
一审法院认为：根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：…（四）造成财产损害的其他违法行为。”之规定，由于苏稽镇政府对黄学先位于苏稽镇×村×组面积约71.76㎡砖木结构房屋实施强制拆除的行为已被该院（2017）川1181行初88号行政判决确认违法，黄学先有依法要求行政赔偿的权利。
关于黄学先被拆房屋补偿费用是否属于该案审理范围的问题。一审法院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十七条规定，征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。被征收土地上的附着物和青苗的补偿标准，由省、自治区、直辖市规定。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款规定，对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决。依据前述规定，若被拆迁房屋位于征地批复范围内，其房屋拆迁补偿费属地上附着物补偿范畴，可以通过相应补偿程序予以救济，对补偿标准有异议的也规定了相应的救济程序，故不应在行政强制附带赔偿案件中予以处理。该案中，黄学先位于苏稽镇徐浩村2组被拆除房屋作为整体位于征地批复范围内，虽然该房屋被苏稽镇政府强制拆除的行为已被确认为违法，但该房屋补偿标准仍应通过地上附着物补偿程序予以救济，不应在该赔偿案件中予以处理，故不属于该案审理的范围。同时，就黄学先针对市中区房屋征收和补偿局的赔偿起诉，该院将另行作出裁判予以处理。综上事实和理由，依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回黄学先对乐山市市中区苏稽镇人民政府的赔偿诉讼请求。
上诉人黄学先上诉称：1.被上诉人苏稽镇政府对上诉人位于苏稽镇×村×组面积约为71.76㎡房屋实施拆除的行为，已被四川省峨眉山市人民（2017）川1181行初88号行政判决书确认违法，该项判决已生效。2.一审判决适用法律、法规错误，本案不是房屋拆除补偿费的争议，而是镇政府行政违法应执行行政赔偿，故引用《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》不当。3.依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条进行判决错误，按第三十三条，被上诉人违法且对上诉人合法权益造成损害，上诉人的请求是有事实根据和法律根据的。事实是上诉人的房屋被夷为平地合法权益受到损害,法律根据是依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项，第三十六条第四项的有关规定行政违法上诉人有权利提出赔偿。4.依照《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十八条第二十九条、第三十条之规定，人民法院应当审理。5.依照《中华人民共和国国家赔偿法》第七条，苏稽镇人民政府为赔偿义务机关，故无需由批准征收土地人民政府裁决。6.依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项，第三十六条第四项的有关规定应当行政赔偿。7.涉案房屋并非依法定程序进行的征收和强制搬迁，而是违法实施的强制拆除，故不能以补偿程序参照《征收补偿方案》进行赔偿，而应以2018年市场价格为基准，依法予以行政赔偿。8.根据类似违法强拆司法审判案例，房屋赔偿费用，应参照就近区位商品房的价格，以保障居住条件，生活质量，4500元／平方米为苏稽镇徐浩村1、2组征地房屋拆迁补偿安置货币补偿价格标准，就近区位商品房的价格也在此价格左右。9.若赔偿费用等同房屋征收补偿费用，那政府就无需制定各种法律、法规来要求依法行政了（如乐山市人民政府令第３号，《乐山市征地房屋行政强制搬迁程序规定》），各拆迁实施单位可无视法律，不依法行政强拆后无违法成本，根据立法精神，应保障上诉人的权益，给予公平赔偿。请求法院：1.撤销四川省峨眉山市人民法院（2017）川1181行初89号行政赔偿判决书，对房屋赔偿不应在本赔偿案件中予以处理的判决依法改判；2.请求法院判令被上诉人赔偿上诉人等面积（71.76㎡）置换住房一套或者支付赔偿金（按4500/平方米计算）。
被上诉人苏稽镇政府辩称，被上诉人的行为并没有给上诉人造成损失。2014年的2月17日发布了征收公告，房屋位于征收范围内，上诉人的房屋是征收土地上的建筑物，征收土地上的建筑物会获得相应补偿，即苏稽镇政府没有对上诉人的财产造成损失，一审判决程序合法，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明的主要事实与一审判决认定的主要事实一致，本院予以确认。本院另查明，四川省峨眉山市人民法院（2017）川1181行初88号行政判决已经发生法律效力。此外，一审判决认定2013年10月4日，四川省人民政府作出川府土〔2013〕675号《关于乐山市2013年第5批城市建设用地的批复》，“同意乐山市将市中区苏稽镇徐浩村1、2组集体土地39802公顷征收为国家所有”更正为“同意乐山市将市中区苏稽镇徐浩村1、2组集体土地3.9802公顷征收为国家所有”。
本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第四十七条规定，征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿；征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。该规定表明，对被征收土地上的附着物应当依法予以补偿。《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时，违法征收、征用财产的，受害人有取得赔偿的权利。该法第三十六条的规定表明，国家对财产损害的赔偿原则是赔偿直接损失。根据以上两部法律的规定，位于被征收土地上的附着物如果因违法行政行为而灭失，附着物灭失的直接损失即为该附着物应当获得的征地补偿费。本案中，虽然被上诉人苏稽镇政府对上诉人黄学先位于苏稽镇×村×组的房屋实施了强制拆除，且该行为已被四川省峨眉山市人民法院（2017）川1181行初88号生效行政判决确认违法，但是，由于上诉人黄学先的房屋位于征地范围内，依法应当获得相应补偿，故上诉人提出本案行政赔偿请求，没有相应损失依据。并且，上诉人对征地补偿也提起了诉讼，上诉人的合法权益可以通过征地补偿程序，包括后续的补偿争议的裁决、诉讼程序解决，而不应直接通过行政赔偿诉讼救济。
综上所述，上诉人的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定基本事实清楚，适用法律、法规正确，符合法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人黄学先负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕南屏
审 判 员 刘 平
审 判 员 李亚莉
二〇一八年四月十日
法官助理 朱海丽
书 记 员 罗梦婕
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国国家赔偿法》
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
《中华人民共和国土地管理法》
第四十七条征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。
征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。征收耕地的土地补偿费，为该耕地被征收前三年平均年产值的六至十倍。征收耕地的安置补助费，按照需要安置的农业人口数计算。需要安置的农业人口数，按照被征收的耕地数量除以征地前被征收单位平均每人占有耕地的数量计算。每一个需要安置的农业人口的安置补助费标准，为该耕地被征收前三年平均年产值的四至六倍。但是，每公顷被征收耕地的安置补助费，最高不得超过被征收前三年平均年产值的十五倍。
征收其他土地的土地补偿费和安置补助费标准，由省、自治区、直辖市参照征收耕地的土地补偿费和安置补助费的标准规定。
被征收土地上的附着物和青苗的补偿标准，由省、自治区、直辖市规定。
征收城市郊区的菜地，用地单位应当按照国家有关规定缴纳新菜地开发建设基金。
依照本条第二款的规定支付土地补偿费和安置补助费，尚不能使需要安置的农民保持原有生活水平的，经省、自治区、直辖市人民政府批准，可以增加安置补助费。但是，土地补偿费和安置补助费的总和不得超过土地被征收前三年平均年产值的三十倍。
国务院根据社会、经济发展水平，在特殊情况下，可以提高征收耕地的土地补偿费和安置补助费的标准。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。