云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016)云刑终394号
原公诉机关云南省楚雄彝族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏育峰，男，1983年5月31日生，汉族，初中文化，无业，住楚雄市。1999年10月19日，因犯抢劫罪被民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一千元；2006年12月19日，因犯故意伤害罪被民法院判处有期徒刑七年，2010年9月22日刑满释放。2015年4月6日被因本案被刑事拘留，同年5月13日取保候审，同年10月15日被逮捕。现羁押于云南省永仁县看守所。
指定辩护人吴锡林，云南天之泰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）ＸＸ环，男，1978年1月30日生，汉族，高中文化，无业，住西昌市。2004年11月16日，因犯运输毒品罪被昆明铁路运输法院判处有期徒刑十五年，2012年7月2日刑满释放。2015年4月6日因本案被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于永仁县看守所。
指定辩护人刘英，云南天之泰律师事务所律师。
云南省楚雄彝族自治州中级人民法院审理楚雄彝族自治州人民检察院指控原审被告人夏育峰、ＸＸ环运输毒品罪一案，于二0一六年二月二十二日作出(2015)楚中刑初字第125号刑事判决。原审被告人夏育峰、ＸＸ环不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定,2015年4月5日15时30分许，被告人夏育峰、ＸＸ环携带毒品海洛因1453.1克，驾驶车牌为川Ｗ×××××的轿车从楚雄途经永仁县收费站时被公安机关人赃俱获。
原审法院根据以上事实，依照刑法的相关规定，以运输毒品罪，判处被告人夏育峰死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；判处被告人ＸＸ环无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品海洛因1453.1克甲基苯丙胺1克，以及涉案物品川Ｗ×××××长安轿车一辆、TEL、NOKIA手机各1部、HUAWE1手机2部、人民币2470.1元，予以没收。
宣判后，被告人夏育峰上诉称，对被查获的毒品海洛因不明知，其行为不构成犯罪。辩护人辩护认为，认定夏育峰犯运输毒品罪事实不清，证据不足。被告人ＸＸ环上诉称，其系从犯、再犯，不是累犯，原判对其量刑过重。辩护人辩护认为，ＸＸ环系从犯，其归案后认罪态度好，有悔罪行为，毒品未流入社会，原判对其量刑过重。
经审理查明，上诉人夏育峰、ＸＸ环共谋贩卖毒品。2015年4月5日15时30分许，二人携带毒品驾驶车牌为川Ｗ×××××长安轿车从楚雄市出发途经永仁县方山收费站时，公开查缉的民警当场从夏育峰的包内查获毒品可疑物一包。在民警对可疑物取样检验时，夏育峰突然将毒品可疑物抓起抛撒在公路上，民警仅收集回52克毒品海洛因。随后，民警从川Ｗ×××××轿车方向盘下方仪表壳内查获毒品海洛因5包，净重1400克；从天窗部位查获红色片剂毒品甲基苯丙胺10片，净重1克；从手刹部位查获毒品海洛因1小包，净重1.1克。
上述犯罪事实，有下列证据予以证实：
1、公安机关出具的抓获经过说明材料、现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场照片、毒品疑似物照片、扣押物品清单，证实2015年4月5日，永仁县公安局民警在京昆高速公路永仁方向收费站开展公开查缉毒品。14时30分许，一辆车牌川Ｗ×××××的轿车行至查缉点，民警对该车进行检查时，从该车后备箱夏育峰携带的黑色双肩运动包查获橘黄色粉末状毒品可疑物1袋。民警当着ＸＸ环、夏育峰的面将查缉到的毒品拿到查缉点桌上化验。化验过程中，夏培育突然将毒品可疑物抓起撒到公路上，民警随即将ＸＸ环、夏育峰控制，捡回少部份毒品可疑物。随后，民警对该车进行全面检查，在车辆方向盘下仪表盘内部查获5块毒品可疑物，其中两块正反面分别写有“如A\\\意A”字样，一块最外层为透明塑料袋包裹内层为黄色胶带包装，一块最外层为黑色胶带包装，一块为透明塑料袋包装；黑色双肩运动包内查获橘黄色粉末状毒品可疑物一袋；天窗上查获用透明塑料吸管包装的红色片剂毒品可疑物10片；内手刹位置查获用100元人民币包裹的白色粉末状毒品可疑物一包等物。
2、称量记录及照片、提取毒品记录、理化检验鉴定报告，证实从川Ｗ×××××轿车方向盘下仪表内部查获毒品可疑物5块，净重1400克，是毒品海洛因；从后备箱内夏育峰携带的黑色双肩运动包查获橘黄色粉末状毒品可疑物（该包毒品可疑物为夏育峰撒在公路上之后所捡回部分）1袋，净重52克，是毒品海洛因；从天窗上查获红色片剂毒品可疑物1包，净重1克，是毒品甲基苯丙胺；从车辆手刹部位查获白色粉末状毒品可疑物1包，净重1.1克，是毒品海洛因。
3、提取微信记录的情况说明、提取笔录、电子数据检查笔录、勘验物证（夏育峰的手机）照片，证实公安机关分别于2015年9月25日、2015年10月15日，对ＸＸ环、夏育峰的手机微信信息进行提取，夏育峰持有的号码为133××××2399的手机微信号为“xuwugao001”，昵称“心有猛犬，细嗅玫瑰！”；ＸＸ环持有的号码为183××××9116的手机微信号为“zzh59968”，昵称“搁浅的空白格”。在ＸＸ环持有的手机内的“小妖怪”是ＸＸ环更改的夏育峰微信昵称，即微信中的“小妖怪”就是“心有猛犬，细嗅玫瑰！”;在夏育峰持有的号码为133××××2399手机微信里的“老四”，就是“搁浅的空白格”，是夏育峰更改的ＸＸ环微信昵称。
2015年3月27日21时37分至2015年4月3日11时35分，ＸＸ环与夏育峰通过微信，对购买毒品的价格、数量，利润等相关事宜进行商议，夏育峰联系毒品买家“老马”，ＸＸ环联系购买毒品。ＸＸ环叫夏育峰处理好帮“老杜”带的毒品。同时证实2015年4月3日11时35分，夏育峰到百隆酒店605房间找ＸＸ环。
4、高速公路过车数据信息、云南公安视频抓拍车辆系统信息、云南公安信息网查询的ＸＸ环、夏育峰身份信息及活动轨迹记录，证实川Ｗ×××××小型汽车自2015年3月7日至4月5日期间，在楚雄市鹿城西路与府后街交叉口频繁内出现；该车3月7日至4月5日期间多次往来楚雄、南华、牟定方向、禄丰方向。ＸＸ环、夏育峰在2013年、2014年、2015年1月至3月，多次在楚雄市不同的网吧同时上网。
5、手机开户信息查询、关于调取手机通话记录的情况说明、通话记录清单，证实2015年3月至2015年4月5日，ＸＸ环使用号码为151××××6711的手机与夏育峰使用的号码为152××××6660和133××××2399的手机频繁通话。
6、证人证言
（1）证人曾某的证言、中国银行银行卡复印件、中国银行客户回单、农业银行银行卡复印件、ＸＸ环银行卡交易明细、中国银行视频监控交易资料，证实ＸＸ环是曾某的儿子。2015年1月29日，ＸＸ环打电话给曾某说要贷款买车子，曾某想贷款利息太高，于1月30日到银行汇了60000元给ＸＸ环。3月31日中午，ＸＸ环打电话给曾某说做生意差30000元钱，向曾某借，曾某于当日将钱存入ＸＸ环银行卡里。
ＸＸ环与夏育峰在楚雄监狱服刑时认识，二人关系很好。2014年ＸＸ环还带着夏育峰到西昌他们家来，还向其夫借过2万元钱，后来归还了。
（2）证人夏某3证言，证实夏育峰是其儿子。2015年4月1日，夏育峰来找夏某3借钱，夏某3的存折上只有两万块钱，夏育峰拿着存折就走了，借钱做什么没有说。
（3）证人陈某的证言，证实夏育峰是其丈夫。2015年3月底，夏育峰拿了4000多元钱给陈某，他说跟他父母借的钱。陈某听夏育峰说这段时间他要跟ＸＸ环去西昌，ＸＸ环喊夏育峰帮他开车。4月4日前，夏育峰买了一个黑色双肩包，拿回来装衣服。4月5日9时前陈某就出门，夏育峰什么时候走的不知道，也没有注意看那个双肩包是否在家里。
（4）证人何某、段某,4、杨某1、杨某4证言、杨某3、段某,4的辨认笔录，证实2015年3月31日，ＸＸ环入住百隆酒店，登记身份信息为ＸＸ环和杨某4，当时ＸＸ环驾驶一辆喷过漆的川A牌照的车停在酒店门口。4月5日早退房。4月3日10时许，有个男子去605房间，该男子背了一个黑色的双肩包，穿运动服。在入住期间亦有人来找过ＸＸ环。
杨某4证实其身份证于2013年丢失，其不认识ＸＸ环和夏育峰，没有入住过百隆酒店。
7、被告人供述
（1）被告人夏育峰供述，证实夏育峰知道ＸＸ环以前是因为毒品被判刑。有一天ＸＸ环说要带点毒品过去西昌，叫夏育峰跟着ＸＸ环去西昌跑一趟，ＸＸ环给夏育峰点钱。因夏育峰在外面欠人钱，也就跟着ＸＸ环去西昌。2015年3月31日，还是4月1日，ＸＸ环到楚雄与夏育峰联系，说已联系好人了。不知道ＸＸ环的毒品是去哪儿买的，夏育峰没有出钱，只是在2015年4月3日借给了ＸＸ环1万元钱。2015年4月5日，夏育峰、ＸＸ环驾驶ＸＸ环的车从楚雄出发前往西昌。夏育峰驾车从楚雄经牟定、元谋上了高速路。到了京昆高速公路永仁服务区，换ＸＸ环驾车，夏育峰坐副驾驶位。到达方山收费站有警察示意停车检查。警察打开车辆的后备箱指着里面的双肩包问是谁的，夏育峰说是他的。夏育峰打开双肩包发现里面有一袋封口的用透明塑料袋装着的红黄色的粉末状的东西，警察从里面取了一些说要化验下。夏育峰、ＸＸ环在旁边等了1个多小时。夏育峰越想越怕，就将从其双肩包发现的那一袋东西拿起砸在地上，因袋子没封口，东西就散开了。当时在检查车辆的警察围过来，将地上的东西捡起部份。后警察在二人驾乘的车辆方向盘下面的仪表盘内查到四块毒品，在车辆天窗发现毒品，二人即被抓了。夏育峰的双肩包4月4日晚是放在ＸＸ环住的酒店房间里，4月5日包包也是ＸＸ环提着放到车辆后备箱的。
（2）被告人ＸＸ环的供述、机动车行驶证复印件,证实2007年或2008年，ＸＸ环在楚雄监狱服刑时认识了夏育峰。2015年3月底，夏育峰联系了一个宁夏同心县的老板“老马”，“老马”要购买1000克毒品海洛因。购买毒品的事，ＸＸ环与夏育峰见面时、微信聊天时、电话里都商谈过，毒品是ＸＸ环和夏育峰向“小雀”赊账买的。2015年4月4日的晚上12时许，“小雀”到ＸＸ环住的宾馆里面拿车钥匙，把车开走，第二天凌晨6时许把车开回来。车交给ＸＸ环时购买的1400克毒品放在车子的副驾驶位上，其中三块包装好的，一块是散的，ＸＸ环用塑料袋、胶带把毒品包裹好，藏在车子的方向盘下边护板暗格里面，然后开车去楚雄市八一路接夏育峰，并告诉夏育峰毒品放在方向盘里面。夏育峰上车时提着一个蓝色运动包，说带了一包100多克毒品在包里。后由夏育峰驾驶，ＸＸ环坐在副驾驶位置，到了永仁服务区换成ＸＸ环开，到了方山收费站就被查获了。半小时之后，夏育峰突然把那包毒品撒在地上，警察就把夏育峰控制住。天窗处放的麻黄素是ＸＸ环在楚雄期间买的准备路上吃，夏育峰在查缉现场抛撒的那包毒品是夏育峰帮一个叫“老杜”的人带的。
ＸＸ环的微信昵称是“搁浅的空白格”，夏育峰的微信昵称是“小妖怪”。
8、昆明铁路运输法院刑事判决书一份、楚雄市人民法院刑事判决书二份、云南省楚雄监狱出具的证明二份，证实1999年10月19日，被告人夏培峰因犯抢劫罪被楚雄市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一千元，2001年12月29日被收监执行，2003年8月16日刑满面释放；2006年12月19日，因犯故意伤害罪，被楚雄市人民法院判处有期徒刑七年，2010年9月22日减刑释放。2004年11月16日，被告人ＸＸ环因犯运输毒品罪，被昆明市铁路运输法院判处有期徒刑十五年，2012年7月2日减刑释放。
以上证据来源合法，内容客观、真实，并经原审庭审质证、认证，能够证明被告人夏育峰、ＸＸ环的犯罪事实，本院予以确认。
本院认为：上诉人夏育峰、ＸＸ环无视国法，为牟取非法利益，明知是毒品仍进行运输，其行为构成运输毒品罪。ＸＸ环前犯毒品犯罪，在刑满释放五年内又犯毒品犯罪，是累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。夏育峰刑满释放五年内再犯应判处有期徒刑的犯罪，是累犯，依法应从重处罚。在共同犯罪中，夏育峰、ＸＸ环共同商定购买1453.1克毒品海洛因，共同出资，按照约定由ＸＸ环负责购买毒品，夏育峰负责销售毒品，二人共同驾车运输毒品，其地位、作用相同，均应对运输毒品海洛因1400余克承担刑事责任。夏育峰及其辩护人所提夏育峰对运输毒品海洛因不知情，认定其犯运输毒品罪的事实不清，证据不足的上诉理由及辩护意见与本院查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。夏育峰在公安机关对查获的部份毒品进行检验时，将毒品抛洒在公路上，致部份毒品灭失，且不如实供述犯罪事实，应酌定从重处罚。ＸＸ环及其辩护人所提ＸＸ环是从犯的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。ＸＸ环归案后如实供述犯罪事实，原判对其已从轻处罚。ＸＸ环及其辩护人所提原判对其量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。毒品犯罪一经实施就构成犯罪，毒品是否流入社会不影响对犯罪者的定罪量刑，ＸＸ环的辩护人所提毒品未流入社会的辩护意见与法律规定相悖，不能成立，本院不予采纳。原判依据二上诉人在共同犯罪中的地位、作用、危害后果，所作量刑适当。原审定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条一、四款、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定并为核准以运输毒品罪判处被告人夏育峰死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 彭淑芳
审 判 员 黎昌荣
代理审判员 张君晶
二〇一六年五月十日
书 记 员 董文生