四川省岳池县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1621刑再1号
原公诉机关岳池县人民检察院。
原审被告人杨天才，男，1955年4月17日出生，汉族，小学肄业文化，务农，住四川省岳池县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年7月16日被广安市公安局广安区分局刑事拘留，同月30日被广安市公安局广安区分局逮捕。现羁押于广安市广安区看守所。
岳池县人民检察院原以岳检诉刑诉[2015]204号起诉书指控被告人杨天才、杨某3犯贩卖毒品罪，于2015年9月14日向本院提起公诉，本院依组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，被告人杨某3于2015年11月12日死亡，本院于2015年11月19日作出了裁定，终止了对被告人杨某3的审理。2015年11月19日日，本院作出了（2015）岳池刑初字第219号刑事判决。在宣判后，被告人杨天才提出上诉，后又撤回了上诉。该判决发生法律效力后，广安市人民检察院提出抗诉，广安市中级人民法院认为原判认定事实不清，决定指令岳池县人民法院另行组成合议庭进行审理。本院接到再审决定书后，于2017年2月22日立案，另行组成合议庭，于2017年3月14日进行了公开审理。岳池县人民检察院指派了检察员侯迎春出庭支持公诉，被告人杨天才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明，2015年6月初的一天，被告人杨天才从杨某2（另案处理）处购买500颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）用于贩卖和吸食。同年6月份的一天，被告人杨天才在岳池县柏家大院向周某1贩卖20颗甲基苯丙胺片剂。几天后，被告人杨天才在岳池县柏家大院，再次以人民币1800元的价格向周某1贩卖30颗甲基苯丙胺片剂。
2015年6月中旬，被告人杨天才告之被告人杨某3自己有甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），让杨某3帮其找下家。2015年7月，被告人杨某3告诉吸毒人员杨某1他朋友处有甲基苯丙胺片剂，问杨某1是否要买。杨某1让杨某3拿几颗试试，被告人杨仕华从被告人杨天才处拿了5颗甲基苯丙胺片剂去至岳池县“喜中乐”宾馆一房间，将其中3颗以人民币200元的价格卖给杨某1，被告人杨某3收款后，将款转交被告人杨天才。之后，杨某1三次让杨某3帮其购买甲基苯丙胺片剂，每次50颗，每次给被告人杨某3人民币1750元。在杨某1每次提出购买毒品后，被告人杨某3便去至岳池县找到杨天才，以人民币1700元的价格购买50颗甲基苯丙胺片剂，自己从中获利50元，然后将50颗甲基苯丙胺片剂带至岳池县“喜中乐”宾馆一房间内交给杨某1。
被告人杨天才、杨仕华分别于2015年7月16日、2015年7月21日被广安市公安局广安区分局抓获，并从被告人杨某3处查获疑似毒品冰毒二包。2015年8月3日，经广安市计量测试所检测，从杨某3处查获的疑似毒品冰毒重0.664克。2015年8月11日，经南充市公安局物证鉴定所鉴定，所送检材“杨某3华处查获的疑似毒品冰毒重0.664克”检出甲基苯丙胺成分。
另查明，杨某2卖给杨天才的麻古系其从缅甸人岩庄处买。两次买的麻古均系红色片状颗粒，大小、重量差不多。从杨某2处查获的毒品甲基苯丙胺片剂7676颗，重761.712克。
被告人杨某3于2015年11月12日死亡。本院已于2015年11月18日裁定对岳池县人民检察院指控被告人杨某3犯贩卖毒品罪一案终止审理。
原审的事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据证实：
(一)书证
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、延长拘留期限通知书、逮捕决定书、逮捕证、取保候审决定书、释放通知书、鉴定意见通知书、起诉意见书、提讯证，移送案件意见书，证明公安机关侦办程序合法。
2、扣押决定书、扣押清单及相片，证明2015年7月21日从被告人杨某3身上携带的疑似毒品(贰袋)进行了扣押并拍照。
3、户籍信息，证明被告人杨天才出生日期为1955年4月17日；被告人杨某3的出生日期为1961年2月7日；二人已达完全刑事责任年龄。
4、广安区人民医院病情证明，证明被告人杨某3患有食管癌。
5、行政处罚决定书，证明2015年7月22日、2015年7月29日，岳池县公安局对吸毒人员周某1、杨某1进行了相应的行政处罚。
6、破案经过，证明2015年7月16日，广安区公安局在岳池县将杨天才抓获；2015年7月21日在岳池县麻柳桥将杨某3抓获，查获冰毒0.664克。
8、扣押决定书及清单，证明广安区公安局从杨某2处扣押疑似毒品麻古7676颗。
9、岳池县新场镇水洞桥村村民委员会证明，证明被告人杨某3于2015年11月12日因病在家中死亡。
(二)证人证言
1、证人周某1（小名“辉娃”、“周某2”）的证言，证明2015年6月10号，我想耍“东西”（指毒品），坐车去岳池县百家大院子去找杨天才，在他那里以1200元的价格买了20颗麻古。过了几天，我又在岳池县新场白家大院，以1800向杨天才元购买30颗麻古，付现金1400元，欠400元。
2、证人杨某1的证言，证明2015年7月初，杨某3打电话说他朋友有毒品麻古，我叫他拿5颗过来试试。当天下午他拿了3颗麻古到我的出租屋，他说本来拿了5颗，自己和其他人吃了2颗。我给了他200元，因他欠我的钱，这次除的帐，没有给现金。过了几天，杨仕华到我住的宾馆房间来耍，我问他有没有麻古，他打电话给他朋友，在电话里谈成36元还是35元一颗，我要50颗，给了他1700元或1800元。他把50颗麻古拿到我房间来。过了几天，我问他是否还麻古，他问他朋友后说有，他到我这里来拿钱，将麻古送过来。又隔了几天，我又拿钱给杨某3，他到他朋友那里去买麻古，送到我住的客房来。
我在杨某3处买了4次麻古。第一次是叫他帮我买5颗试吃，他只拿了3颗给我，我给他200元。后面买了3次，每次价格都是35元或36元一颗，每次都拿一千七、八叫他帮我买，至少买了两次50颗，还有一次具体是40几颗还是50颗，我记不清楚。
3、证人杨某2的证言，证明2015年6月中旬的一天下午，杨天才打电话叫我拿点东西（麻古）给他，我答应赊给他500颗麻古，叫他到合川一加油站等，我把500颗麻古放在两个黄色塑料袋里，装在一个白色油纸口袋里拿给杨天才。杨天才通过银行卡将钱打给我的农行卡上，二次共13000元。
卖给杨天才、李某等人的麻古是我从缅甸人岩庄处购买。两次买的麻古都是红色片状颗粒，大小、重量差不多。我感觉11颗麻古有1克重。卖给杨天才的麻古大概重50克。
(三)被告人供述及辩解
1、被告人杨天才的供述，证明我卖了两次麻古给周某2。2015年6月中旬，我让他来岳池县百家大院子，我卖给他好像20颗麻古，价格是34、35元一颗。几天后，他打电话说要麻古，我让他到百家大院子，大概卖50颗给他，价钱是34.35元一颗，他付1400元，欠400元。2015年6月，我问杨某3要不要麻古，过了一段时间，杨某3打电话说要50颗麻古，35元一颗，我收了1700元，后来又卖了两次麻古给杨某3，每次50颗，35元一颗，每次收1700元。我共卖了3、4次给杨某3，每次的时间、地点记不清楚，记得在岳池县我家里这三个地方卖给他的，每次50颗，35元一颗，每次收1700元。
2、被告人杨某3的供述，第一次供述，我帮大头、丹妹仔在杨天才那里买了4、5次麻古，都是大头、丹妹仔把钱给我，我到杨天才处买东西，买了之后，给大头和丹妹仔送过去。2015年7月，我帮大头在杨天才处买了两次麻古，是大头打电话，叫我去喜中乐宾馆找他，他问我朋友那里是否有东西麻古。我给杨天才打电话，杨天才叫我到禽类市场去找他，我把1700元拿给杨天才，另外50元作为我的补偿，两次我一共得了100元，当时杨天才将一包卫生纸包好的“东西”交给我，两次都是50颗。2015年7月10日，丹妹仔打电话问我有没有麻古，我给杨天才打电话。杨天才说还有，叫我去巷子口一麻将馆找他，丹妹仔给我1750元（3次都是1750元），我骑摩托车去找杨天才，把1700元给杨天才，另外50元给我作为补偿，3次一共得了150元，杨天才将一包卫生纸包好的“东西”交给我，说里面有50颗麻古，三次都是这样，每次间隔4、5天。
第二次供述：我和杨天才见面第二天，我骑摩托车到喜中乐宾馆找杨某1，问她是否要麻古。她让我先拿几颗过去看看货，并问好多钱一颗，我说40元一颗，她说有点贵。第二天，我给杨天才说要先拿几颗过去看货，杨天才用卫生纸包了5颗麻古给我。我在喜中乐宾馆找丹妹仔，把5颗麻古拿给她，丹妹仔没拿现金，直接抵的账，我把钱垫起给杨天才。
(四)鉴定意见
1、广安市计量检测所检测报告，证明从被告人杨某3出查处的疑似毒品重量为0.664克。
2、广安市计量测试所检测报告，从杨某2处查获的毒品甲基苯丙胺片剂7676颗，重761.712克。
3、南充市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告的检验结果：从杨某2处查获的761.712克麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。为杨某3处所查获的重0.664克的白色晶体检出甲基苯丙胺成份。
4、现场检测报告书，证实被告人杨某3尿检结果甲基安非他明呈阳性。
(五)勘验、检查、辩认等笔录
1、被告人杨天才的辩认笔录，证明被告人杨天才分别辨认出周某1（周某2）、杨某2、杨某3。
2、被告人杨某3，证明被告人杨某3分别辨认出杨天才、杨某1。
3、证人周某1的辩认笔录，证明证人周某1辨认出杨天才。
4、证人杨某1和辨认笔录，证明证人杨某1辨认出杨某3。
原审认为，被告人杨天才为牟取非法利益，违反国家规定贩卖毒品，其行为侵犯了国家对毒品的管制制度，构成了贩卖毒品罪，应当依法惩处。其中被告人杨天才贩卖毒品甲基苯丙胺克20.1376克。原审判决被告人杨天才犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金10000元。
再审审理查明的事实和证据与原审一致。
在再审中，被告人杨天才辩称其贩卖毒品数量为440颗，没有500颗。
本院再审认为，被告人杨天才明知毒品会危害他人身体健康，而予以贩卖（数量约49.6克），其行为妨害了国家对毒品的管制，危害了公民的身心健康，其行为已构成贩卖毒品罪。应当依法制裁。岳池县人民检察院指控被告人杨天才犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，本院予以支持。根据《武汉会议纪要》精神，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。故，对于被告人杨天才的贩卖数量，应当以其购买的500颗麻古的数量来确定。被告人杨天才辩称其购买的麻古只有440颗，没有相关证据予以佐证，其辩解意见，本院不予以采纳。被告人杨天才到案后，如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。
据此，根据被告人杨天才的犯罪事实、情节、认罪态度、悔罪表现及社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用<吕华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十九条第第一款第（二）项之规定。
一、撤销本院（2015）岳池刑初字第219号刑事判决。
二、原审被告人杨天才犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月16日至2025年7月15日止。罚金在判决生效后十日内缴纳)。
三、对扣押的毒品0.664克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张勇刚
人民陪审员 黄晓琼
人民陪审员 杨玉兰
二〇一七年五月十五日
书 记 员 蒋 玺
附本案相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用<吕华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。