上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一(民)初字第10215号
原告上海中星志成建筑设某有限公司。法定代表人孙志刚。委托代理人陆岷，上海市锦天城律师事务所律师。委托代理人戴佐江，上海市锦天城律师事务所律师。被告上海毓阳投资发展有限公司。法定代表人马云龙。委托代理人王鹤林，上海市鹤铭律师事务所律师。原告上海中星志成建筑设某有限公司(以下简称中星公司)诉被告上海毓阳投资发展有限公司(以下简称毓阳公司)建设工程设某合同纠纷一案，本院于2015年3月18日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，并于2015年5月21日公开开庭进行了审理，原告中星公司的委托代理人陆岷，被告毓阳公司的委托代理人王鹤林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中星公司诉称，原、被告双方系建设工程设某合同关系，原告为设某人，被告为发包人。2007年6月，原、被告就“临港新城中心区一期WSW-A1-18-1地块商业办公楼项目工程设某”(以下简称设某项目)签订了一份《上海市建设工程设某合同》。合同约定，被告委托原告进行设某，设某费取费计算标准为按人民币(以下币种相同)50元每平方米计算(按实测面积结算)。合同约定，被告应当按照合同约定的金额和时间支付原告设某费用，每逾期一日，应承担应付金额千分之二的逾期付款违约金。合同签订后，原告按约履行了义务。实际设某面积为37,047.18平方米。工程竣工验收后，被告仍欠付工程款余款147,059元。故原告起诉请求：1、判令被告立即向原告支付设某费余款147,059元；2、判令被告立即向原告支付逾期付款违约金(以147,059元为本金，以日千分之二为标准，从2013年12月1日起计算至实际清偿之日止)；3、本案诉讼费用由被告承担。被告毓阳公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告没有完全履行合同，屋顶设某包含在设某费内，原告至今没有将设某提交被告。原告履行全部义务后才能主张权利。原告没有征得被告同意分包给其他单位，违反法律规定，造成了被告的竣工延期。原告主张的实际设某面积是错误，这是暂估的面积，实际设某面积为36,551.10平方米。如果法院认为被告违约，违约金约定的标准过高，要求调低违约金。经审理查明，2007年6月，原告(乙方)与被告(甲方)签订《上海市建设工程设某合同》，约定甲方将设某项目发包给乙方设某。甲方应支付估算的设某费为179.50万元。设某费通过分期付款的方式支付，最后一期5%的工程款8.97万元，作为施工配合费，待本工程竣工验收后七日内，甲方支付给乙方。取费的计算标准：按50元每平方米计取(按实测面积结算)。甲方应按合同约定的金额和时间向乙方支付设某费用，每逾期支付一天，应承担应付金额的千分之二的逾期违约金。乙方对设某文件出现的遗漏或错误负责修改或补充；由于乙方设某错误造成工程质量事故损失，乙方除负责采取补救措施外，应免收受损失部分的设某费，并根据损失程度向甲方偿付赔偿金，赔偿金最多与免收的设某费金额相等。设某内容包括：1、本项目建筑单体的建筑结构、水、电、风设某；2、本项目总体综合管线和总体景观设某；3、本项目的人防专业内容的设某；4、办公大楼大厅的室内装饰设某；5、顶层会所的室内装饰设某。合同另对其他事项作了约定。原告将涉案工程中的大堂和走道的装饰设某部分分包给了案外人上海振义建筑装饰设某有限公司(以下简称振义公司)设某。2008年8月8日，上海同济协力建设工程咨询有限公司(以下简称审图公司)出具了《上海市建设工程施工图设某文件审查合格书》，并载明了建筑面积为37,047.18平方米，审查意见为，“本工程商办楼为地上14层、地下一层框架结构。本次审查内容为总平面、勘察、建筑、结构、给排水、暖通、电气专业的施工图设某。本项目经审查为合格项目。所审各专业的设某及消防设某均符合国家及上海市强制性规范、条文、标准。”2008年8月25日，上海市房屋土地测绘中心(以下简称测绘中心)对设某项目的相应建筑总面积出具了《房屋土地测绘技术报告书》，报告载明，根据图纸测算房屋总面积为36,551.10平方米。2011年4月7日，原、被告签订了《补充协议》，协议载明乙方已完成用户变电站施工图设某工作，但因供电局要求进行调整，电气专业需做较大的设某修改工作量，双方协商因设某修改的设某费为10,000元；本协议的设某费是在原合同基础上增加的设某费用，除本协议增加的设某费用外，原合同的相关费用及付款方式，按原合同执行。2013年4月22日，原告、被告、振义公司及施工单位(案外人苏州市苏网建设工程有限公司)签署《会议纪要》，载明为解决涉案工程装修中对部分地面大理石出现选材失误的责任赔偿事宜，三方达成协议：1、装饰设某分包单位(振义公司)承担大理石选材时的工作失误的责任。2、经建设单位与施工单位协商后，施工单位同意：就本次失误产生的全部损失费用为44,528.55元；该损失费用由振义公司确认并直接支付给施工单位，施工单位在结算时不得重复计取此项费用……。2013年8月，工程竣工验收。2014年7月25日、12月9日，原告两次发函催讨欠付的设某余款8.97万元。审理中，双方一致确认被告实际已经支付工程设某费1,715,300元(包括补充协议中约定的10,000元)。双方一致确认顶层会所在规划之外，建造顶层会所违反规划。原告认为如果做了顶层会所的相应设某是违规的，在签订合同的时候并不知道此节事实，后来知道了就不同意做相应设某；原告是按实计算设某费，原告主张的设某费并不包含顶层会所设某费。被告认为，无论顶层会所是否违规，原告都应按照合同约定交付顶层会所的相关设某才算完整履行合同。关于按实结算的设某面积。原告坚持主张按《上海市建设工程施工图设某文件审查合格书》载明的建筑面积(37,047.18平方米)计算。被告主张按《房屋土地测绘技术报告书》载明的建筑面积(36,551.10平方米)计算。以上事实，由经庭审质证的《上海市建设工程设某合同》、《补充协议》、《会议纪要》、《上海市建设工程施工图设某文件审查合格书》、《房屋土地测绘技术报告书》、催款函、律师函等证据及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《上海市建设工程设某合同》以及《补充协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。被告以原告未交付“顶层会所的室内装饰设某”为由拒付设某费尾款，缺乏依据。首先，设某项目已经通过审图公司审查合格，且相关工程已经竣工。其次，原告在知晓顶层会所违反规划后，未交付“顶层会所的室内装饰设某”，但因本案设某费是按实测面积结算，原告所主张的设某费中也不包含顶层会所相关的设某费。本院认为，现工程已经竣工验收，原告要求支付相应的设某费，符合合同约定。本案设某费是按实测面积结算，在审图公司与测绘中心各自的报告载明的建筑面积不一致时，本院认为应当参照测绘中心载明的面积结算。因为审图公司的报告载明主要审查各专业的设某及消防设某是否符合国家及上海市强制性规范、条文、标准，并非对面积的审查，相反，测绘中心主要是对建筑面积进行测算。综上，本院认为被告应付款本金为，总面积36,551.10×50元+补充协议中约定的10,000元-实际已付款1,715,300元=122,255元。被告辩称原告仍发函主张的尾款为8.97万元，因此欠付款应当按照8.97万元计算，缺乏依据，本院不予采纳。被告应当在竣工验收后七日内付清设某款。原告要求被告支付2013年12月1日至实际清偿之日的逾期付款违约金，符合合同约定。合同约定逾期付款违约金的标准为欠付金额的日千分之二，该标准确实过高，且被告要求调低违约金。故本院酌定将违约金的标准调整为欠付金额的日万分之五。被告主张原告未经许可将部分设某内容分包给案外人设某，另外因原告的设某存在质量问题导致需要对原有设某进行修改，都给被告造成了损失。被告在本案中并未提供充分证据证明相关主张，且未提反诉，被告上述主张本案不处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告上海毓阳投资发展有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付原告上海中星志成建筑设某有限公司设某费余款122,255元；二、被告上海毓阳投资发展有限公司应当于本判决生效之日起十日内支付原告上海中星志成建筑设某有限公司逾期付款违约金(以122,255元为本金，以日万分之五为标准，从2013年12月1日起计算至实际清偿之日止)。负有给付金钱义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,588元，减半收取计2,794元，由原告上海中星志成建筑设某有限公司负担1,073元，被告上海毓阳投资发展有限公司负担1,721元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 杨立转
二〇一五年六月十六日
书 记 员 陆佳佳
附：相关法律条文
???一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条?当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条??当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。????约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。????当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条?被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。