云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）���中刑终字第292号
原公诉机关曲靖市麒麟区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王立敏，男，1973年6月19日生，汉族，云南省红河州泸西县人，小学文化，农民。2012年8月10日因犯赌博罪被寻甸县人民法院判处拘役四个月。现因涉嫌犯开设赌场罪，2013年12月2日被刑事拘留，同月18日被执行逮捕。现押于麒麟区看守所。
上诉人（原审被告人）罗云飞，男，1982年7月16日生，汉族，云南省罗平县人，小学文化，农民。2012年10月15日因犯故意伤害罪被麒麟区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。现因涉嫌犯开设赌场罪，2013年10月25日被刑事拘留，同年11月29日被执行逮捕。现押于麒麟区看守所。
辩护人杨外森，云南誉锦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）何建东，男，1972年12月27日生，汉族，云南省泸西县人，小学文化，农民。1994年12月3日因犯抢劫罪、故意伤害罪��云南省泸西县人民法院判处有期徒刑三年。2007年5月24日犯非法持有枪支罪被云南省泸西县人民法院判处有期徒刑六个月。2008年2月19日因犯抢劫罪被云南省昆明市中级人民法院判处有期徒刑十五年，云南省高级人民法院改判有期徒刑十年。2013年2月19日刑罚执行完毕。现因涉嫌犯开设赌场罪，2013年12月10日被刑事拘留，同月20日被执行逮捕。现押于麒麟区看守所。
原审被告人周某某，又名周某廷，男，1975年10月8日生，汉族，云南省昆明市人，小学文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年10月25日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕，现押于麒麟区看守所。
云南省曲靖市麒麟区人民法院审理麒麟区人民检察院提起公诉的被告人王立敏、周某某、罗云飞、何建东涉嫌犯开设赌场罪一案，于2O14年8月18日作出（2014）麒刑初字第252号刑事判决，被告人王立敏、何建东、罗云飞不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，询问被告人后审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：2013年7月至8月期间，被告人王立敏、周某某、何建东、罗云飞、盛忠刚（另案处理）以营利为目的，先后多次在麒麟区廖廓街道办事处潇湘村委会鞍山桉树林、沙坝村委会一山庄以及麒麟三宝镇青峰村委会房子冲养猪场等地以玩“百家乐”、“龙虎”等形式开设赌场，累计赌资达150余万余元，并获利20万余元。2013年8月27日，被告人王立敏、周某某、何建东、罗云飞再次到麒麟区寥廓街道潇湘村委会马鞍山桉树林开设赌场时，被公安机关查获，缴获赌资67400元。案发后，公安机关扣押了被告人的涉案赃款人民币571770元。2013年12月10日15时，被告人何建东到麒麟区公安分局潇湘派出所投案自首。2013年9月25日被告人罗云飞协助麒麟区公安分局潇湘派出所在阳光花园小���将另一开设赌场案件的犯罪嫌疑人李正福抓获归案。
原审人民法院认为，被告人王立敏、周某某、何建东、罗云飞以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。各被告人的辩护人提出被告人开设赌场罪不属情节严重的辩护意见，与查证事实不符，不予采纳。在共同犯罪中，被告人王立敏起主要作用，系主犯，被告人周某某、何建东、罗云飞起次要作用，系从犯。被告人罗云飞曾因犯故意伤害罪在缓刑考验期限内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人何建东在刑罚执行完毕后五年内再次犯罪，属累犯，应从重处罚。同时被告人罗云飞有揭发他人犯罪行为，经查证属实，应认定有立功表现。被告人何建东主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首。鉴于被告人王立敏、周某某、何建东、罗云飞归案后如实供述犯罪事实，审理中，认罪态度较好，可对被告人王立敏从轻处罚；对周某某、何建东、罗云飞减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十五条、第六十八条第一款、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第三款之规定判决：一、撤销曲靖市麒麟区人民法院（2012）麒刑初字402号刑事判决书，被告人罗云飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑考验期限部分。二、被告人王立敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币八万元。三、被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。四、被告人罗云飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三万元，加原判有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。五、被告人何建东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币四万元。六、涉案赃款人民币639170元由扣押机关予以没收上缴国库。
判决宣告后，被告人王立敏以自己都不清楚当时赌场里到底有多少，这些钱与自己无关为由提起上诉；被告人何建东以量刑过重，愿意积极缴纳罚金，请求从轻处罚为由提起上诉；被告人罗云飞以原判认定金额有误，量刑过重并请求适用缓刑为由提起上诉。
经审理查明的事实与原审判决确定的事实一致，并有公诉机关举证并经一审当庭质证、认证的抓获经过、证人聂勇、李政富等人的证言、现场辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片、扣押物品清单、被告人的供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人王立敏、周某某、何建东、罗云飞以营利为目的开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌���罪。在共同犯罪中，被告人王立敏起主要作用，系主犯。被告人周某某、何建东、罗云飞起次要作用，系从犯。被告人罗云飞曾因犯故意伤害罪在缓刑考验期限内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人何建东在刑罚执行完毕后五年内再次犯罪，属累犯，应从重处罚。同时被告人罗云飞有揭发他人犯罪行为，经查证属实，应认定有立功表现。被告人何建东主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首。被告人王立敏、周某某、何建东、罗云飞归案后如实供述犯罪事实，可对被告人王立敏从轻处罚；对周某某、何建东、罗云飞减轻处罚。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审理程序合法。在二审中，被告人何建东积极主动缴纳全部罚金，可以从轻处罚。被告人罗云飞属于缓刑考验期内又新犯罪，应撤销缓刑数罪并罚，关于辩护人提出免于��事处罚并适用缓刑的辩护意见不予采纳。但其积极缴纳部分罚金，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2014）麒刑初字第252号刑事判决第四项，第五项；即：被告人罗云飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三万元，加原判有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。被告人何建东犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币四万元。
二、维持撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2014）麒刑初字第252号刑事判决第一项，第二项、第三项、第六项；即：撤销曲靖市麒麟区人民法院（2012）麒刑初字402号刑事判决书，被告人罗云飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑考验期��部分。被告人王立敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币八万元。被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。涉案赃款人民币639170元由扣押机关予以没收上缴国库。
三、被告人罗云飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元，加原判有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人的刑期自2013年11月29日起，扣除原羁押期限一个月零25日至2017年4月3日止；罚金已缴纳二万元，余款一万元限判决生效之日起30日缴纳。）
四、被告人何建东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前���行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人何建东的刑期自2013年12月10日起至2015年6月9日止；罚金已全部缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 唐 志
审判员 崔新富
审判员 陈志刚
二〇一四年十二月三日
书记员 张建林
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