陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕01民终9342号
上诉人（原审被告）陕西创业建筑劳务有限责任公司，住所地陕西省西安市雁塔区雁塔西路161号。
法定代表人何升杰，该公司总经理。
委托代理人胡奇，男，汉族，1981年1月19日出生，住陕西省泾阳县，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）胡海清，男，汉族，1963年5月5日出生，住陕西省旬阳县。
委托代理人樊小飞，陕西联强律师事务所律师。
上诉人陕西创业建筑劳务有限责任公司（以下简称创业建筑公司）与被上诉人胡海清劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初10706号民事判决上诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，胡海清于2014年5月30日入职创业建筑公司上班，胡海清在职期间创业建筑公司未与其签订书面劳动合同，也未给其办理工伤保险。2015年6月27日胡海清在工作中发生事故受伤，先后在中国人民解放军第五一八医院、西安凤城医院住院治疗共81天。2015年5月12日西安市新城区人力资源和社会保障局做出新人社工通[2015]014号关于胡海清同志工伤认定决定通知书，对胡海清受伤认定为工伤。2016年5月13日西安市劳动能力鉴定委员会做出鉴定结论书，胡海清左锁骨骨折，伤残等级为十级，护理等级为无。根据《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，锁骨骨折停工留薪期为3个月。胡海清受伤后再未到创业建筑公司上班。胡海清2014年6月份工资为3408元。2016年仲裁庭审中，胡海清要求与创业建筑公司解除劳动关系、一次性落实相关工伤待遇。
上述事实，有工伤认定决定通知书、鉴定结论书、银行卡交易明细、雁劳仲案字[2016]545号裁决书等证据及原审法院庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无误。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：……（三）因工伤残或者患职业病；……。胡海清提交的工伤认定决定通知书、鉴定结论书等证据显示，胡海清所受伤害已确认为工伤，伤残等级为十级，无护理等级。现胡海清要求与创业建筑公司解除劳动关系，一次性落实工伤待遇的诉请，符合法律规定，原审法院予以支持，但胡海清要求支付经济补偿金，因双方劳动关系解除不属于法律规定的应当支付经济补偿金的情形，故对该诉请，原审法院不予支持。
《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因公致残被鉴定为十级伤残的，应支付7个月的本人工资作为一次性伤残补助金。本案胡海清经西安市劳动能力鉴定委员会评定伤残等级为十级，创业建筑公司应按7个月的胡海清工资支付一次性伤残补助金，其一次性伤残补助金为23856（3408×7）元。根据《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，七至十级的工伤职工自愿解除劳动关系的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，基数为解除劳动关系时所在地上年度职工月平均工资，十级伤残的标准均为6个月。现胡海清要求与创业建筑公司解除劳动关系并解决工伤待遇，故创业建筑公司应当以6个月西安市2015年度在岗职工月平均工资5266.08元为标准，支付胡海清一次性工伤医疗补助金31596.48元和伤残就业补助金31596.48元。关于胡海清要求支付停工留薪期工资的诉请，因胡海清受伤为锁骨骨折，停工留薪期为3个月，故创业建筑公司应当支付胡海清三个月停工留薪期工资10224元（3408×3）。胡海清以每日30元标准主张创业建筑公司支付伙食补助费2430元，比较合理，原审法院予以支持。胡海清要求创业建筑公司支付营养费2430元，因庭审中未提交实际产生该费用的证据，故对胡海清的该项诉请原审法院不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。胡海清在职期间，创业建筑公司一直未与其签订书面劳动合同，但胡海清从入职到受伤实际提供劳动不满一个月，而双倍工资差额是从用工之日起超过一个月计算，现胡海清主张未签订书面劳动合同的双倍工资，不符合法律规定，原审法院不予支持。因胡海清受伤后再未到岗上班，其实际工作仅为一个月，不满连续一年，不符合应享受带薪年休假的情形，故对胡海清要求支付未休年假工资2612元的诉请，原审法院不予支持。
综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十七条、《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第八条、第二十四条之规定，判决：一、被告陕西创业建筑劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告胡海清支付解除劳动关系的下列工伤待遇：1、住院伙食补助费2430元；2、停工留薪期工资10224元；3、一次性伤残补助金23856元；4、一次性工伤医疗补助金31596.48元；5、一次性伤残就业补助金31596.48元，以上各项共计99702.96元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告胡海清的其余请求。案件受理费10元，由被告陕西创业建筑劳务有限责任公司承担。
宣判后，创业建筑公司不服，提起上诉称，其作为用人单位对胡海清在工作期间发生工伤事故不持异议。一审判决在法律明确规定劳动工伤案件适用一裁两审，并以劳动仲裁专业性裁决作为基础的原则，单方改变认定并判决创业建筑公司向胡海清支付，原裁决及工伤等级鉴定中未包含的停工留薪期工资10224元，明显有违程序且因违反法律规定不能成立，依法应予撤销。另，原审判决在计算工伤待遇适用数据有误导致判决金额显失公平，应予撤销改判。综上，原审判决违反程序及法律规定认定判决停薪留薪期，并对工伤待遇金额计算适用标准有误。请求：撤销原审判决，依法改判创业建筑公司支付胡海清一次性伤残补助金23856元，一次性工伤医疗补助金28448元、一次性伤残就业补助金28448元、住院伙食补助金1620元，驳回胡海清的其余诉讼请求。
胡海清辩称，原审判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，双方当事人对原审判决创业建筑公司支付胡海清一次性伤残补助金23856元，均无异议，故本院对该项判决内容予以维持。本案争议焦点问题：一、创业建筑公司是否应支付胡海清伙食补助费2430元。创业建筑公司主张胡海清因工伤住院13天，故不应支付81天住院的伙食补助费。本院认为胡海清因公受伤后，第一次住院13天被诊断为左锁骨骨折，后又住院治疗左臂丛神经损伤、左锁骨陈旧性骨折，胡海清第二次住院同样治疗因工受伤的左锁骨骨折，原审判决创元建筑公司支付胡海清两次住院的伙食补助费2430元，并无不当，应予维持。二、创业建筑公司是否应支付胡海清停工留薪期工资10224元。因《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故职工因工作遭受事故伤害的应享受停工留薪期待遇。本案中，胡海清因工受伤，依照法律规定应享受停工留薪期待遇。根据胡海清所受伤情，对照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》之规定，胡海清应享受3个月停工留薪期，故原审判决创业建筑公司应支付胡海清3个月的停工留薪期工资10224元，符合法律规定，应予维持。三、创业建筑公司是否应支付胡海清一次性工伤医疗补助金31596.48元、一次性伤残就业补助金31596.48元。根据《陕西省实施<工伤保险条例>办法》第二十四条第一款第一项、第二款规定，七至十级的工伤职工自愿解除劳动关系的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，基数为解除劳动关系时所在地上年度职工月平均工资，十级伤残的标准为6个月。本案中，双方当事人解除劳动关系时所在地为西安市，解除劳动关系的时间为2016年，原审判决以西安市2015年度在岗职工月平均工资5266.08元为标准，判决创业建筑公司支付胡海清一次性医疗补助金31596.48元、一次性伤残就业补助金31596.48元，符合法律规定，应予维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由陕西创业建筑劳务有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 峰
审判员 张 静
审判员 刘春梅
二〇一七年八月十四日
书记员 黄艳玉