甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)甘11民终470号
上诉人（原审被告）：张春生，男，1970年8月13日出生。
被上诉人（原审原告）：郑文琪，又名郑成云，男，1961年11月4日出生
上诉人张春生因与被上诉人郑文琪合伙协议纠纷一案，不服岷县人民法院（2015）（2015）岷民二初字第0330号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
甘张春生上诉请求：1.撤销岷县人民法院（2015）岷民初字第0330号民事判决中第一项，依法改判郑文琪支付张春生应合伙分红120537元，并承担逾期给付分红利息20000元。2.一、二审案件受理费由郑文琪负担。事实及理由：一是被上诉人郑文琪所投资与事实严重不符，一审在未查清事实的基础上做出判决属于对事认定错误。二是被上诉人郑文琪不讲事实，随意借机涂改销毁账目，导致合伙期间账务不清，现请求二审法院依法改判，支持张春生的上诉请求。
郑文琪服判未答辩。
郑文琪向一审法院起诉请求：1.依法判令被告给付拖欠原告合伙利润242,764元及其利息15,000元；2.诉讼费用由被告负担。事实及理由：2012年5月，原告郑文琪和被告张春生口头协商，二人合伙经营砖厂，由被告投资入伙资金450,000元，原告投入450,000元，按利益共享，风险共担的经营原则各半分成。2013年春，原告追加入伙资金651,967元，被告追加入伙资金224,633元，作为流动资金启动生产，年终盈利336,785元。2013年10月因原告有病，不能继续经营砖厂，经与被告协商将砖厂作价1,500,000元，由被告向原告付750,000元后，砖厂由被告经营，原告退出合伙。750,000元被告已付清，但双方对2013年砖厂的盈利没有清算。2014年2月20日原、被告双方对砖厂2013年的利润进行了清算，利润为300,907元及由被告单独出售砖价值35,878元，共计336,785元，原告应分得242,764元，被告应得86,259元，但被告反悔，不按投资比例分红，而要均分。因此，双方发生争议。
一审法院对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，该院认定为：1.原告郑文琪提交甘肃昌明会计师事务所审计报告1份，审计结果为原告郑文琪收支结余7,074元，被告张春生收支相抵结余293,204元，合计结余300,278元。被告张春生对审计结果有异议，提出重新审计。经双方当事人同意，本院委托甘肃中强会计师、税务师事务有限公司重新审计，审计结果为该砖厂2013年1－10月份净利润264,755.02元，因该证据来源合法，应予认定。2.原告提交证人何古儿证明1份及证人出庭证言，证明原、被告清算账务后，利润钱款由被告保管，被告不认可，但无相关证据驳辩，故本院予以采信。3、原告提交证人马维新记账单1份以证实被告应当付给原告160,000元，被告不予认可，但该证据能够证明被告应当为原告给付利润款的事实，本院予以采信。一审法院认为，原告郑文琪与被告张春生口头协商合伙经营岷县杨寨砖厂，约定共同投资，风险共担，利益共享，各半分成的合伙协议合法有效。2014年2月20日原、被告双方邀请中间人马维新、何古儿对砖厂2013年的收支账务进行了清算，但被告未签字确认。后经双方当事人申请，本院委托甘肃中强会计师、税务师事务有限公司对该砖厂2013年1—10月份净利润重新进行审计，审计结果为该砖厂2013年1—10月份净利润为264,755.02元。故原告请求被告给付2013年1—10月份砖厂经营净利润款的请求应予支持。但原告主张由被告张春生按投资比例给付其利润款242,764元，无法律依据，故其请求本院不予支持，应将合伙期间的经营利润均分为宜。综上，根据双方约定与审计结果，应由被告张春生分给郑文琪2013年1—10月份砖厂经营净利润的利润款132,377.51元。依据《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第50条、第55条规定，判决：一、由被告张春生给付原告郑文琪2013年1-10月砖厂经营利润款132,377.51元（限判决生效后一月内付清）。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费5,425元，由被告张春生负担。
二审查明事实：2012年5月，郑文琪和张春生口头协商，二人合伙经营砖厂，分别投入合伙资金450,000元，约定按利益共享，风险共担的经营原则各半分成。2013年春，郑文琪、张春生追加入伙资金，但对具体金额双方存在争议。2013年10月因痛陈文琪因故不能继续经营砖厂，经与张春生协商将砖厂作价1,500,000元，由张春生向郑文琪支付转让价款750,000元后，郑文琪退出合伙，砖厂由张春生经营，该转让款750,000元张春生已付清。因转让前双方对2013年砖厂的盈利清算未果，遂形成诉讼，一审审理中，法院委托甘肃中强会计师事务有限公司作出的审计报告双方合伙砖厂2013年3-11月的营业收入为1051832元，利润为264755.02。
另查明，张春生与郑文琪合伙经营的杨寨砖厂2013年砖款收入为2229055元，其中会计周杰经手砖款1051832元、张春生经手砖款517837元、郑文琪经手砖款659386元。会计周杰收到张春生投资113735元、郑文琪投资310439元，周杰经手总收入为1477006元，总支出为1470720元，欠煤款186760元，其中张春生拉煤30680元、郑文琪拉煤156080元。该事实有周杰移交的岷县杨寨机砖厂会计移交会计清单、当事人的陈述、司法审计报告等证据证实。
本院认为，本案系张春生与郑文琪因合伙期间利润分配所引发的纠纷，故根据案件事实，该案案由应定为合伙协议纠纷，一审将案由定为合伙企业财产份额转让纠纷不当，应予以纠正。根据周杰移交的由郑文琪和张春生签字的会计清单及郑文琪、张春生的陈述，岷县杨寨机砖厂2013年砖款收入为2229055元，一审法院委托甘肃中强会计师事务有限公司作出的审计报告中该砖厂的经营收入仅为1051832元，明显不能全面反映岷县杨寨机砖厂2013年的营利情况，且一审庭审中原、被告对该审计报告均有异议，综合本案一、二审查明事实，审计报告中的营业收入及支出明显不全面，因此不能作为定案依据，故一审法院依据该审计报告判决不当。根据张春生、郑文琪提供的现有证据查明的事实，岷县杨寨砖厂2013年的利润应为571575元[即（张春生应交回销砖款372422元＝销砖款517837元-投资款114735元-欠煤款30680元）+（郑文琪应交回砖款199153元＝销砖款659386元-投资款310439元-欠煤款156080元）+（周杰退款6286＝总收入1477006元-总支出1470720元）]，双方均分利润为285787.5元，因此张春生应向郑文琪支付双方2013年合伙经营岷县杨寨砖厂期间利润86634.5元（即张春生应交回销砖款372422元-应得利润285787.5元）。
综上所述，上诉人张春生的部分上诉理由成立，应予支持。一审判决认定部分事实不清，判决错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持岷县人民法院（2015）岷民二初字第0330号民事判决第二项及诉讼费负担部分；
二、变更岷县人民法院（2015）岷民二初字第0330号民事判决第一项为：由张春生支付郑文琪2013年合伙经营砖厂期间的利润86634.5元。
上诉案件受理费5425元，由张春生负担2425元，由郑文琪负担3000元。
本判决为终审判决。
审判长 丁瑞林
审判员 张育林
审判员 黄 莉
二〇一七年九月七日
书记员 丁 峤