山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁07民终1378号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司青州支公司，住所地青州市范公亭西路1241号。
负责人：张磊，经理。
委托代理人：王慧，山东齐鲁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：ＸＸＸ。
委托代理人：门福志，山东春水律师事务所律师。
原审被告：林长旺。
原审被告：刘建苓。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司青州支公司（以下简称平安财保青州公司��因与被上诉人ＸＸＸ、原审被告林长旺、刘建苓机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2015）青民三初字第422号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
ＸＸＸ一审诉称：2014年11月30日10时20分许，林长旺驾驶刘建苓的轿车在青州市龙山路与海岱路交叉口，与ＸＸＸ驾驶的电动自行车发生交通事故，致ＸＸＸ受伤，车辆损坏。公安交警部门认定林长旺承担该事故的全部责任。请求判令对方赔偿ＸＸＸ损失144605.14元，要求平安财保青州公司先在交强险范围内赔偿；不足部分由商业险赔偿。
林长旺未答辩。
刘建苓未答辩。
平安财保青州公司未答辩。
一审法院认定，2014年11月30日10时20分许，林长旺驾驶鲁G×××××轿车沿青州市龙山路由西向东行驶至该路与海岱路交叉口向右转弯时，与沿海岱路由北向南行驶的ＸＸＸ驾驶的电动自行车发生交通事故，致ＸＸＸ受伤，两车损坏。青州市公安局交通警察大队经现场勘查后，认定林长旺违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三项之规定，转弯未让直行的车辆先行，承担该事故的全部责任。
ＸＸＸ受伤后在青州市人民医院住院治疗，共计78天。主要诊断为锁骨骨折（右、粉碎性）、腕舟骨骨折（左）、肋骨骨折（右3-5）、脑震荡等。诉讼中，根据ＸＸＸ的申请，法院依法委托山东鲁中司法鉴定所对ＸＸＸ的人身损害赔偿项目进行了司法鉴定，于2015年5月28日出具鉴定意见为：1、被鉴定人ＸＸＸ肋骨骨折构成道路交通事故10级伤残，伤后遗留右肩关节活动功能部分受限构成道路交通事故10级伤残；2、误工期限为90日；3、住院期间需2人护理，���院后1人护理30日；4、建议给予后续医疗费7000元；5、建议给予被营养费1800元；6、无需残疾辅助器具。
林长旺驾驶的鲁G×××××轿车的实际所有人是刘建苓，刘建苓是林长旺之妻。林长旺拥有机动车驾驶证，准驾车型与所驾车辆相符。该车在平安财保青州公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险以及不计免赔率特约险，其中，交强险保险期间自2014年5月14日始至2015年5月13日止；商业三者险保险期间自2014年5月12日始至2015年5月11日止，商业三者险约定的责任限额为100000元。
ＸＸＸ主张因该事故造成如下损失：医疗费34948.78元、住院伙食补助费2340元（30元/天×78天）、误工费7205.40元（80.06元/天×78天）、护理费14891.16元（80.06元/天×78天×2人+80.06元/天×30天）、残疾赔偿金70132.80元（29222元/年×20年×12%）、营养费1800元、后续��疗费7000元、鉴定费2500元、检查费722元、复印费65元、交通费1000元、精神损害抚慰金2000元。其中，ＸＸＸ主张的医疗费34948.78元、护理费14891.16元、残疾赔偿金70132.80元、营养费1800元、后续治疗费7000元、鉴定费2500元、检查费722元、复印费65元，证据确实充分，法院予以确认。ＸＸＸ主张的误工费，因其已超过法定退休年龄，应视为丧失劳动能力，法院不予支持。ＸＸＸ主张的证据不足和需法院自由裁量的损失有：住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金。
另查明：山东省统计局公布的2014年度城镇居民人均可支配收入为29222元（80.06元/天）。
上述事实，有ＸＸＸ提供的交通事故认定书、医疗费单据、住院病历、ＸＸＸ及其护理人员的身份证明材料、复印费单据、车票、交通事故责任强制保险保险单、商业三者险保险单，法院依法委托的司法鉴定意见书、鉴定与检查费单据以及当事人陈述在案为凭。上述证据材料已经法院审查，可以采信。
一审法院认为，林长旺违反道路交通安全法律法规的规定，发生交通事故造成ＸＸＸ受伤，车辆损坏。公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出的事实认定及事故成因分析清楚，确定林长旺承担该事故的全部责任，于法有据，法院予以采信。
关于ＸＸＸ主张的各项费用，法院已经确认的损失为132059.74元。法院酌情认定ＸＸＸ的住院伙食补助费为2340元（30元/天×78天）、交通费780元、精神损害抚慰金1000元。
ＸＸＸ因该事故造成的前述合理损失总额为136179.74元。
侵权之债系个人行为之债。刘建苓作为事故车辆所有人，在本案中未实施侵权行为；ＸＸＸ亦无证据证明刘建苓存在其他过错，依法不应承担赔偿责任。
刘建苓为本案事故车辆鲁G×××××轿车投保的交强险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定强制实行的法定保险，是为确保因被保险人的致害行为而遭受损害的受害人能够得到切实有效的赔偿而存在的保险。保险公司对保险事故承担无过错责任，无论受损害的第三者对交通事故是否负有责任，保险公司均应当在责任限额内赔偿第三者的损失。保险公司承担的赔偿责任是法定义务，在保险人与不特定第三人之间形成了一种法定责任。除了法律规定的免责事由，均不能免除或者减轻保险公司的赔偿责任。刘建苓缴清了交强险保险费，平安财保青州公司即应当对保险事故承担法定的保险责任。本案事故发生在交强险保险期间，属于保险事故。按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，法院确定平安财保青州��司在交强险责任限额范围内赔偿ＸＸＸ如下损失：医疗费用10000元、护理费14891.16元、残疾赔偿金70132.80元、交通费780元、精神损害抚慰金1000元，共计96803.96元。
关于超过交强险责任限额的部分损失39375.78元（136179.74元-96803.96元）。刘建苓为本案事故车辆鲁G×××××轿车投保了第三者责任保险以及不计免赔率特约险，上述险种均属于普通的商业保险，是平等主体之间自愿设立的合同关系。该合同内容真实、合法，自签订之日起即成立并生效。刘建苓缴清了相应的保险费，履行了其合同义务，平安财保青州公司即应当对保险事故承担约定的保险责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先有承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对ＸＸＸ的该部分损失，法院确定由平安财保青州公司按照事故责任比例予以赔偿。林长旺、刘建苓、平安财保青州公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为对自己诉讼权利的放弃。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第二十三条、第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第��九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、平安财保青州公司在本案事故车辆鲁G×××××轿车投保的交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿ＸＸＸ损失96803.96元；二、超过机动车第三者责任强制保险责任限额的部分损失39375.78元，由平安财保青州公司在本案事故车辆鲁G×××××轿车投保的第三者责任商业保险责任限额范围内予以赔偿ＸＸＸ；上述款项，均于判决生效后十日内一次付清。三、驳回ＸＸＸ的其他诉讼请求；四、刘建苓在本案中不承担赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3192元，由ＸＸＸ负担438元，林长旺负担2754元。
上诉人平安财保青州公司不服原审判决，上诉称：一审法院认定ＸＸＸ肋骨骨折构成十级伤残明显错误；鉴定意见书认定的护理时间明显不对，该鉴定报告的结论是误工时间为90天，可护理时间为108天，既然伤者的休息时间是90天，护理时间决不应超过误工时间，一审法院按108天认定护理费不当，请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人ＸＸＸ答辩称：一审判决正确，应予维持。
原审被告林长旺未提交书面答辩意见。
原审被告刘建苓未提交书面答辩意见。
二审审理过程中，ＸＸＸ向法院提交了山东鲁中司法鉴定所出具的《关于ＸＸＸ鉴定项目相关问题的说明》，经质证，平安财保青州公司对鉴定报告认定的肋骨骨折十级伤残无异议；对护理时间的认定仍有异议。
二审审理查明的其他事实及所采信的证据与一审一致。
本院认为，林长旺驾驶汽车与ＸＸＸ驾驶的电动自行车发生交通事故，造成ＸＸＸ受伤，车辆损坏。公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出的事实认定及事故成因分析清楚，确定林长旺承担该事故的全部责任，该认定有事实和法律依据，可以作为确定民事责任的依据，本院予以确认。二审双方当事人争议的焦点问题一是一审法院依据鉴定意见书认定ＸＸＸ肋骨骨折构成十级伤残是否妥当。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。山东省司法厅于2013年3月5日，向山东鲁中司法鉴定所颁发《司法鉴定许可证》，证号为：鲁司鉴登字370308248号，其鉴定业务范围为：法医临床鉴定（损伤程度及相关事项鉴定、伤残程度及相关事项鉴定）。该所是国家认可的、有资质的、合法的司法鉴定部门，对伤者的损伤程度及伤残程度可以进行鉴定，一审法院根据被上诉人的申请，委托山东鲁中司法鉴定所对伤者的伤情进行鉴定，并依据该所出具的《司法鉴定意见书》认定ＸＸＸ肋骨骨折构成拾级伤残并无不当，故上诉人关于一审法院依据鉴定报告认定ＸＸＸ肋骨骨折构成十级伤残不当的上诉主张不成立，本院不予支持。二是一审法院依据鉴定意见书按108天认定护理费是否妥当。山东鲁中司法鉴定所出具鉴定意见为：1、被鉴定人ＸＸＸ肋骨骨折构成道路交通事故10级伤残，伤后遗留右肩关节活动功能部分受限构成道路交通事故10级伤残；2、误工���限为90日；3、住院期间需2人护理，出院后1人护理30日；4、建议给予后续医疗费7000元；5、建议给予被营养费1800元；6、无需残疾辅助器具。二审审理中，山东鲁中司法鉴定所又出具了《关于ＸＸＸ鉴定项目相关问题的说明》，该说明阐述了护理时间超误工时间的问题，被鉴定人ＸＸＸ受伤致锁骨骨折（右，粉碎性）、腕丹骨骨折（左）、肋骨骨折（右3-5），依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（以下简称规范）规定及伤情实际而确定期限。规范规定误工期为：锁骨骨折90-120天，腕骨骨折90-180天，肋骨骨折90-120天。规范规定护理期为：锁骨骨折30-60天，腕骨骨折30-60天，肋骨骨折30-60天。规范（规定）的误工期和护理期相差较大，规范（规定）的误工期较长，我们依据伤者损伤实际认定。规范规定的护理期限较短，最高期限也未达到其住院时间，所以��我们依据伤者治疗实际认定的护理期限。本院认为，鉴定意见书认定误工时间为90日，护理期限为住院期间（78日）加出院后30日，而一审法院依据鉴定意见书、伤者的伤情、年龄等实际情况，综合考量对ＸＸＸ的误工费未予认定，认定了护理期限108日，该期限未超出规范规定的误工期限120天，为此，一审法院按108天认定护理费并无不当，故上诉人关于一审法院依据鉴定意见书按108天认定护理费不当的上诉主张不成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3192元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司青州支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟 义
审 判 员 崔 旭
代理审判员 崔恒心
二〇一六年六月十日
书 记 员 牟姣姣