云南省南涧彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)云2926刑初23号
公诉机关南涧彝族自治县人民检察院。
被告人李继军，男，1971年5月22日生，汉族，云南省南涧县人，初中文化，农民，家住南涧县。因涉嫌赌博罪，于2017年6月27日被南涧县公安局刑事拘留，同年7月8日被变更强制措施为取保候审，2018年1月19日被南涧县人民检察院取保候审，2018年2月12日被本院取保候审，现在家。
被告人杨跃树，男，1974年7月14日生，汉族，云南省南涧县人，小学文化，农民，家住南涧县。因涉嫌赌博罪，于2017年6月27日被南涧县公安局刑事拘留，同年7月8日被变更强制措施为取保候审，2018年1月19日被南涧县人民检察院取保候审，2018年2月12日被本院取保候审，现在家。
被告人毕凤新，男，1987年10月28日生，公民身份证编号码53292619871028113X，彝族，云南省南涧县人，初中文化，农民，家住南涧县。因涉嫌赌博罪，于2017年7月13日被南涧县公安局取保候审，2018年1月19日被南涧县人民检察院取保候审，2018年2月12日被本院取保候审，现在家。
南涧彝族自治县人民检察院以南检刑检刑诉[2018]22号起诉书指控被告人李继军、杨跃树、毕凤新犯开设赌场罪，于2018年2月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月22日公开开庭进行了审理。南���彝族自治县人民检察院指派检察员李靖萍出庭支持公诉，被告人李继军、杨跃树、毕凤新到庭参加诉讼。现已审理终结。
南涧彝族自治县人民检察院指控，2017年6月17日、18日，被告人李继军、杨跃树与颜某（另案处理）合伙在南涧县南涧镇龙凤丽都李继军商铺内开设赌场，在场内提供扑克牌、桌椅等工具供赌客参与赌博。2017年6月21日，颜某邀约被告人毕凤新入伙，并约定由颜某负责场地及提供赌具，由李继军、杨跃树、毕凤新负责邀约赌客并参与赌博，抽头渔利所得扣除场地费用及其他开支后由四人平均分配，四人遂于2017年6月21日至27日期间合伙在南涧县乐秋乡米家禄村委会河边队村李某3户住宅及祥临公路拥翠岔路口“澜沧江生态鱼庄”一楼大厅内先后开设赌场。期间，参赌人员谢某、杨某1、高某、罗某、李某1、徐某、杨某2、李某2等人到该赌场内利用扑克牌以“放水”的方式进行赌博，被告人李继军、杨跃树、毕凤新及颜某根据赌资数额设定比例抽头渔利。2017年6月27日凌晨4时许，被告人李继军、杨跃树以及参赌人员谢某、杨某1等十一人被南涧县公安局民警当场查获，现场查获赌资人民币57710元、抽头渔利人民币22100元。被告人李继军、杨跃树、毕凤新及颜某在开设赌场期间抽头渔利共计人民币78900元，除现场查获的人民币22100元尚未分配外，其他款项李继军、杨跃树、颜某各分得人民币15000元，毕凤新分得人民币11800元。2017年7月13日10时20分许，被告人毕凤新主动到南涧县公安局乐秋派出所投案。该院认为，被告人李继军、杨跃树、毕凤新以营利为目的提供赌博场地和赌具，供他人进行赌博并从中抽头渔利，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责��。被告人李继军、杨跃树、毕凤新的法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，其具有如下量刑情节：被告人李继军、杨跃树到案后能如实供述自己的罪行，认悔罪态度较好，可从轻处罚；被告人毕凤新系自首，可从轻或减轻处罚。综上，建议判处被告人李继军、杨跃树、毕凤新三年以下有期徒刑，并处罚金。针对指控，提供了书证、证人证言、被告人供述等予以佐证。
被告人李继军、杨跃树、毕凤新对指控事实、罪名和量刑建议均无异议。
经审理查明，2017年6月17日、18日，被告人李继军、杨跃树与颜某（另案处理）在南涧县南涧镇龙凤丽都李继军商铺内提供扑克牌、桌椅等工具聚众赌博。2017年6月21日，颜某邀约被告人毕凤新入伙，并约定由颜某负责场地及提供赌具，由李继军、杨跃树、毕凤新负责邀约赌客并参与赌博，抽头渔利所得扣除场地费用及其他开支后由四人平均分配，后于2017年6月21日至27日先后在南涧县乐秋乡米家禄村委会河边队村李某3户新、旧住宅及祥临公路拥翠岔路口“澜沧江生态鱼庄”一楼大厅内聚众赌博。期间，参赌人员谢某、杨某1、高某、罗某、李某1、徐某、杨某2、李某2等人到该赌博场所利用扑克牌以“放水”的方式进行赌博，被告人李继军、杨跃树、毕凤新及颜某根据赌资数额设定比例抽头渔利。2017年6月27日凌晨4时许，被告人李继军、杨跃树以及参赌人员谢某、杨某1等十一人被南涧县公安局当场查获，并查获赌资人民币59510元、抽头渔利人民币22100元。被告人李继军、杨跃树、毕凤新及颜某在聚众赌博期间抽头渔利共计人民币78900元，除现场查获的人民币22100元尚未分配外，李继军、杨跃树、颜某各分得人民币15000元，毕凤新分得人民币11800元。2017年7月13日10时20分许，被告人毕凤新主动到南涧县公安局乐秋派出所投案，并如实交代其作案事实。
上述事实有以下证据予以证实：
1.电话接警记录、受案登记表、立案决定书，证实案件来源情况。
2.户口证明及照片，证实被告人李继军、杨跃树、毕凤新的身份情况，三人在辖区内均无违法犯罪记录。
3.抓获经过、强制措施材料，证实2017年6月27日4时许，杨跃树、李继军在“澜沧江生态鱼庄”一楼客厅内聚众赌博过程中被当场查获，被告人毕凤新于2017年7月13日10时20分许主动到公安机关投案。
4.检查笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片、关于没收涉案财物的申请、清单，证实南涧县公安局向被告人李继军扣押赌资50元、违法所得15000元，向被告人杨跃树扣押违法所得15000元，向被告人毕凤新扣押违法所得11800元，向颜某扣押赌资100元、非法获利22100元、违法所得15000元、账本一本、扑克牌30副（散装20副，原装未拆封一盒），扣押无主赌资20800元，向谢某现场扣押赌资12170元。其中，被告人李继军赌资50元及违法所得15000元、被告人杨跃树违法所得15000元、被告人毕凤新违法所得11800元、现场查获的抽头渔利22100元、无主赌资20800元，合计84750元现保存于南涧县公安局，该局建议判决时予以没收。
5.现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片，证实案发现场方位情况。
6.辨认笔录及照片、被辨认人身份列表，证实李继军辨认出负责记账、抽水的年轻人系谢某，辨认出“小金成”系颜某；杨跃树辨认出一同组织赌博的男子系毕凤新，“石宝”系李继军，“小金成”系颜某；毕凤新辨认出同伙“小金成”系颜某，同伙长得有点胖的男子系李继军，同伙年轻男子系谢某，同伙有点瘦的男子系杨跃树；李某2辨认出“石宝”系李继军，赌场内负责记账和抽水的男子系谢某，“小金成”系颜某，“老排”系杨跃树，“阿强”系李某3；颜某辨认出“阿万（旺）”系毕凤新；李某3辨认出聚众赌博的人系李继军、毕凤新、杨跃树、谢某、颜某；皇初亮辨认出“谢医生”系谢某。
7.情况说明、关于颜某移送大理市公安局审查起诉的说明、移送案件通知书、立案决定书，证实涉案人颜某因涉嫌故意伤害罪，南涧县公安局将其涉嫌开设赌场罪一案的相关材料移送大理市公安局审查。
8.行政处罚决定书，证实涉赌人员谢某、杨某1、高某、罗某、李某1、徐某、杨某2、李某3、李某2被公安机行政处罚，收缴赌资的情况为谢某12170元、杨某14700元、高某1455元、罗某75元、李某14130元、徐某9630元、杨某23600元、李某31800元、李某21000元。
9.证人杨某1、高某、罗某、李���1、徐某、袁某、杨某2、谢某、李某2证言，证实2017年6月21日至27日，被告人李继军、杨跃树、毕凤新及颜某在南涧县乐秋乡米家禄村委会河边队村李某3户新、旧住宅及祥临公路拥翠岔路口“澜沧江生态鱼庄”一楼大厅内聚众赌博期间，谢某、杨某1、高某、罗某、李某1、徐某、杨某2、李某2等人到该赌博场所内利用扑克牌以“放水”的方式参与赌博，颜某等除提供场所、赌具外，还提供茶、饮料及香烟。赌博规则是庄家发牌，最低押100元，最高押1000元，然后比点定输赢，摆赌的人每庄抽100元不等，后于2017年6月27日凌晨4时许被公安民警当场查获。
10.证人皇初亮、李某3证言，证实2017年6月21日至27日，被告人李继军、杨跃树、毕凤新及颜某聚众赌博的地点位于南涧县乐秋乡米家禄村委会河边队村李某3户新、旧住宅及皇初亮经营的“澜沧江生态鱼庄”。
11.证人李某4、杨某3、毕某证言，证实李某4、杨某3、毕某分别愿意做李继军、杨跃树、毕凤新的取保候审保证人。
12.被告人李继军、杨跃树、毕凤新对作案事实供认不讳，且与证人颜某的证言相互印证，证实2017年6月17日、18日，李继军、杨跃树、颜某合伙在南涧镇龙凤丽都李继军商铺内聚众赌博，在场内提供扑克牌、桌椅等工具供赌客参与赌博。2017年6月21日，颜某邀约毕凤新入伙，由颜某负责场地及赌具，李继军、杨跃树、毕凤新负责邀约赌客并参与赌博，抽头渔利所得四人平均分配。2017年6月21日至27日，四人在南涧县乐秋乡米家禄村委会河边队村李某3户新、旧住宅及祥临公路拥翠岔路口“澜沧江生态鱼庄”一楼大厅内先后聚众赌博，除提供场所、赌具外，还提供茶、饮料及香烟，并抽头渔利。期间，参赌人员谢某、杨某1、高某、罗某、李某1、徐某、杨某2、李某2等人到该赌博场所内利用扑克牌以“放水”的方式进行赌博，李继军、杨跃树、毕凤新及颜某根据赌资数额设定比例抽头渔利。2017年6月27日凌晨4时许，李继军、杨跃树及参赌人员谢某、杨某1等人被民警当场查获。四人共抽头渔利78900元，除现场查获的22100元还未分别配外，其它款项李继军、杨跃树、颜某各分得15000元，毕凤新分得11800元。
以上证据形式要件合法，所证实的内容与本案有关联，且能相互印证，本院确认为有效证据，并足以证明审理查明的事实。
本院认为，被告人李继军、杨跃树、毕凤新以营利为目的，组织、招引他人聚众赌博，抽头渔利人民币78900元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条规定，构成赌博罪。本案三被告人所实施的客观行为不符合开设赌场罪的犯罪构成，公诉机关指控的罪名不成立，不予支持。被告人李继军、杨跃树、毕凤新的行为属共同犯罪，且在犯罪中的作用相当，不划分主从犯；被告人毕凤新犯罪后自动投案，且如实交代了自己的罪行，是自首，予以从轻处罚；被告人李继军、杨跃树归案后能如实供述自己的罪行，认悔罪态度较好，予以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，扣押在案的违法所、赌资应予以没收。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李继军犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元，限判决生效后一个月内缴纳。
二、被告人杨跃树犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元，限判决生效后一个月内缴纳。
三、被告人毕凤新犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元，限判决生效后一个月内缴纳。
四、扣押在案的被告人李继军赌资人民币五十元及违法所得人民币一万五千元、被告人杨跃树违法所得人民币一万五千元、被告人毕凤新违法所得人民币一万一千八百元，现场查获的抽头渔利人民币二万二千一百元、无主赌资人民币二万零八百元、扑克牌三十副予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通��本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 潘 伟
审 判 员 陈雁军
人民陪审员 杨秋芳
二〇一八年四月十日
书 记 员 沈 洁