四川省广元市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川08刑终69号
原公诉机关：四川省广元市昭化区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李永良，男，生于1970年12月9日，汉族，籍贯山西省长治市，初中文化，无业，家住山西省晋城市泽州县。2016年10月18日因涉嫌运输毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年11月22日经广元市昭化区人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于旺苍县看守所。
辩护人何国泉，四川力发律师事务所律师。
四川省广元市昭化区人民法院审理广元市昭化区人民检察院指控被告人李永良犯运输毒品罪一案，于2017年5月9日作出(2017)川0811刑初39号刑事判决，被告人李永良不服一审判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广元市人民检察院指派检察员贺娟出庭履行职务，上诉人李永良及其辩护人何国泉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明，被告人李永良系吸毒人员，2016年10月18日凌晨3时许，被告人李永良驾驶其前妻李某甲红色“雪铁龙”轿车与其朋友王某甲（另案处理）从成都返回山西，途径京昆高速公路出川收费站时，因例行检查被执勤民警拦下，执勤民警将在车后排睡觉的王某甲叫下检查，在检查王某甲所披的被告人李永良的褐色外套时，从该外套内侧左右两个衣袋里查获毒品疑似物2包。经现场称量：毒品疑似物2包分别重100.1克、99.6克，共计199.7克。经广元市公安局物证鉴定所鉴定：毒品疑似物检出海洛因。在公安机关的讯问中被告人李永良承认该毒品是从成都运回山西，王俊忠不知情。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、抓获经过等证据证明：案件来源和现场抓获被告人的经过。
2、户籍证明、公安综合查询系统查询情况证明：被告人身份方面基本情况。
3、拘留证及拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书等证据证明：对被告人采取强制措施的情况。
4、检查笔录3份和检查照件。通过对红色“雪铁龙”轿车检查证明王俊忠的上衣情况：在后排中间脚垫处发现一个白色的纸质手提袋，在检查后备箱时，发现一件墨绿色的上衣，民警询问是谁的，王某甲说是他的，民警在该衣服内侧口袋中发现一本黑色皮夹，在皮夹中有王某甲的驾驶证，身份证及一张黄色的中国农业银行卡。通过对车上两人分别进行检查证明发现毒品的经过：该车上乘员两人，驾驶座一人，后排一人在车上睡觉，身上披一件褐色外套。在对驾驶座人员进行人身检查时，该人自称“李永良”，其上身穿一件黑色针织衫（无外套），下身穿牛仔裤，从李永良的右裤包中搜出一本黑色的机动车驾驶证皮夹，里面有李永良的驾驶证及身份证；在李永良左侧裤包中搜出机动车行驶证。民警对后排人员进行人身检查时，该人自称叫“王某甲”，民警在检查其所披的褐色外套时，在外套内侧左边的口袋中发现一个黑色的塑料口袋，打开口袋，发现里面装有白色块状海洛因疑似物，在外套内侧右边的口袋中发现一个白色塑料口袋，打开口袋，发现里面装有白色块状海洛因疑似物，在民警检查过程中，王某甲声称褐色外套系同车人员李永良所有，并不知道衣服中有毒品。因为睡觉，将李永良放在后排的上衣盖在身上保暖用。
5、称量报告及称量照件证明：2包海洛因疑似物分别重100.1克、99.6克，称量报告有被告人李永良签字。
6、扣押决定书及清单、照件证明：扣押海洛因疑似物一袋（100.1g）、海洛因疑似物一袋（99.6g）、外套一件（褐色）、驾驶证一本（李永良）、行驶证一本（车主李某甲）、身份证一张（李永良）、手机一部（黑色小米手机）、轿车一辆（红色雪铁龙，车牌晋78）、纸袋一个（白色手提袋）。
7、广元市公安局物证鉴定所广公物鉴毒品字〔2016〕204号检验意见书及鉴定意见通知书证明：所送检材中检出海洛因，鉴定结论告知李永良后，其签字无异议。
8、四川省交通运输厅高速公路监控结算中心出具的晋78红色雪铁龙轿车在四川的通行记录，证实在2015年4月至2016年10月18日期间该车频繁往返成都，其中2016年10月17日20时许该车通过高速出川站，于2016年10月17日23时29分通过高速公路城北成都站进入成都，又于2016年10月18日零时08分通过高速公路城北成都站出成都，2016年10月18日凌晨3时55分到出川站。证明了被告人李永良此次往返成都的情况。
9、检测样本提取笔录、照片及广元市公安局昭化区分局编号为20161018的现场检测报告书、犯罪嫌疑人信息查询登记表证明：被告人李永良的尿液检测呈阳性。
10、晋78红色“雪铁龙”轿车的购车发票、机动车登记信息及离婚证证明：该车购买人为李某甲，于2011年5月购买，登记在李某甲名下；李某甲与被告人李永良于2013年9月离婚。
11、昭化区公安分局出具情况说明证明：对“申某甲”的查找未取得突破。
12、证人证言。（1）证人李某甲（系李永良的前妻）证言证实：她感觉到李永良在吸毒，没给家里任何收入，因此于2013年与李永良离婚。其本人没有开车到过成都，也没有将该车借于他人使用。离婚后，李永良会使用车子去接送孩子，只将晋78轿车给李永良使用过。车子上的ETC是李永良办理的。王某甲与李永良是老乡，也是朋友。
（2）证人刘某甲（系王某甲女友）证言证实：王某甲在2016年10月说到晋城去一趟，走的时候身着一件绿色夹克。
（3）证人王某甲证言证实：他与李永良老家是一个村的，又是朋友。2016年10月16日上午，李永良打电话叫跟他到成都去一趟，顺便帮开开车，第二天上午十点与李永良开车从山西晋城市出发去成都。他在车上问去成都干什么，李永良说去成都找一个朋友要账就再也没问了，一路上在高速两个服务区休息。到四川的时候是李永良开车，他在第二排睡觉。到了地方李永良把他叫醒，外面天是黑的，路边有路灯，李永良就说出去一下，叫他把车看住，大约过了十多分钟，李永良就回来了，坐在第二排，他就开车，开了大约三公里就不知道路了，又换成李永良开，直到把车开上高速又换成他开。到了剑门关服务区，又换成李永良开车，他就到后面睡觉。后来，他被警察叫醒，原来是出川站在查车，发现他睡觉时盖在身上的衣服口袋里有毒品，他就被抓了。对搜出的毒品没见过，完全不知情，和他没关系。睡觉盖的衣服是李永良的。警察叫他下车，感觉有点冷，随手拿了所盖外套披在身上，站好后发现不是自己的衣服，是李永良的衣服，警察对他们进行检查，从他身上披着的外套内侧两边口袋里各搜出一个塑料袋包装的“海洛因”。他当时就说那件衣服不是他的。
13、被告人李永良的供述：他于2012年跑货车时开始吸“黑货”（具体毒品名称不知道），后来“黑货”质量不好，开始经“申某甲”介绍抽“白货”（海洛因）。并由“申某甲”联系好“白货”卖家，由他去取“白货”。这次他筹了二万六千元交给“申某甲”联系“白货”，“申某甲”让其等电话，几天后，“申某甲”通过电话让他找个司机一路去成都取“白货”。之后他就联系了在山西长治县的朋友王某甲帮忙开车。2016年10月17日早上，他驾驶晋78红色雪铁龙轿车接到王某甲，之后二人就轮流驾车往成都开，在车上他对王说到成都帮老哥（“申某甲”）要钱，王某甲没有详细问为什么帮老哥要钱、找谁要。在快到绵阳时他在车后排接了一个成都卖家“小刘”电话问到什么地方，过绵阳后，王某甲想睡觉，就由他将车开到成都，下高速后他与“小刘”电话联系后，他将车开到成都市西南交大附近的一条路（具体街名不知道）那里有一个公交站台。到了的时候大概是17日晚上11点过，他停了车，王某甲也醒了，他对王某甲说让王某甲一会开车，王某甲没说什么，他直接下了车，往车后边沿机动车道走了大概六、七米，见人行道上过来一个不认识的年轻人拿了一个白色纸盒放在他的面前，他知道年青人是送“白货”的，他就将纸盒提起来。他就返回车上坐在后排，直接让王某甲开车走。他在后排看纸盒里的东西，发现一个黑色的塑料袋包裹着的东西,打开黑色塑料袋，发现里面有两个白色塑料袋内分别装有“白货”，白色塑料袋是系着的，没有密封。他就从汽车的后排座位上拿了他的黑红色外套，将两包“白货”分别装在外套的里侧口袋内，其中黑色的塑料袋也连着“白货”装在一边的衣袋里。另一边就是白色的塑料袋包裹的“白货”。他就将装了“白货”外套披在身上睡觉。他在和王某甲交换开车时，就将外套放在后排座位上，没穿外套开车。王某甲就到后排睡觉，也没穿外套。到了出川检查时，他先下了车，王某甲在后排睡觉。警察打开车门叫王某甲下车，警察开始搜车，搜完车搜身时，他看见王某甲披着他装有“白货”的外套，警察就从王某甲披着的外套里搜出了他装的“白货”两包。警察当着他的面，对两包“白货”进行了称量，两包分别重100.1g和99.6g，共是199.7g。晋EL43**的车主是他的前妻李某甲。
上述证据，系依法取得，证据之间能相互印证本案认定的相关犯罪事实，本院均予以确认。
关于被告人李永良对罪名的异议和其辩护人所提被告人的行为系非法持有毒品罪，不构成运输毒品罪的辩解和辩护意见。经查，被告人李永良本身系吸毒人员，涉案毒品系其从成都运往山西途中现场查获，且毒品数量为199.7克。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定：吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。而本案查获的毒品数量远远超过数量较大的标准，应以运输毒品罪定罪处罚。被告人李永良对罪名的异议和辩护人所提应定非法持有毒品罪的辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于辩护人所提被告人李永良具有自首情节应予减轻处罚的辩护意见。经查，根据抓获经过以及被告人李永良的供述和同案人王某甲的证言证实，被告人李永良并不是在运输毒品的犯罪事实未被公安机关发现，仅因形迹可疑，公安机关盘问时交代的犯罪事实。而是在公安机关已经查获其毒品的情况下，交代了运输毒品的犯罪事实。其不构成自首，辩护人所提该辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于辩护人所提被告人李永良本身受他人指使、雇佣运输毒品应当予以从轻的辩护意见。经查，本案没有证据印证被告人李永良受他人指使、雇佣运输毒品，且被告人在法庭上亦陈述到成都是来购买毒品，其是为购毒而运输，不是为赚取少量运费而运输毒品。因此，辩护人认为被告人系受他人指使、雇佣运输毒品的事实不成立，该辩护意见本院不予采纳。
关于辩护人所提毒品在运输过程中截获，毒品未流向社会，对社会没有造成实际危害，希望对被告人李永良酌定从轻的辩护意见。经查，被告人李永良运输毒品的行为已严重危害社会管理秩序，本案毒品未流入社会不是被告人主动所为，而是公安机关及时查缉所致，不能成为对被告人李永良从轻处罚的依据。该辩护意见本院不予采纳。
原审认为，被告人李永良无视国家法律，运输毒品海洛因199.7克，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。对于被告人李永良当庭辩称其系持有行为以及其辩护人所提应定非法持有毒品罪的辩护意见与庭审查明的事实及质证证据不符，本院不予采纳。对于所提其他辩护意见，本院已予注意。被告人李永良到案后如实供述了犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。据此，本院为打击毒品犯罪，净化社会风气，保护公民的身心健康，根据被告人李永良的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款及第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李永良犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；二、扣押的毒品海洛因由扣押机关负责处理；随案移送的褐色外套一件、白色手提纸袋一个予以没收；扣押的晋78红色“雪铁龙”轿车发还车主；未随案移送的其他物品由扣押机关负责处理。
上诉人李永良主要上诉理由，毒品是申某甲联系好喊我带过来的。
辩护人何国泉主要辩护意见，对运输毒品罪没有异议，李永良运输的毒品是申雪峰所有，公安机关没有查证申某甲，应当认定李永良为从犯，在15年以下量刑。
出庭检察员贺娟意见，吸毒者在超过一定数量的毒品在运输过程中被查获，应认定为运输毒品犯罪。虽然李永良供述是受到申某甲的雇佣，但只是李永良一个人的供述，且公安机关出具说明，申某甲并未抓获。运输毒品系李永良单独完成，符合运输毒品罪的构成要件。建议驳回上诉，维持原判。
二审经开庭审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人李永良明知是毒品而随身携带，驾乘汽车将毒品从成都运输返回山西，且运输毒品数量大,其行为构成运输毒品罪。二审开庭审理中，上诉人李永良及其辩护人对一审以运输毒品罪定罪不持异议，本院予以确认。上诉人李永良及其辩护人提出“李永良运输的毒品是申某甲所有，公安机关没有查证申某甲，应当认定李永良为从犯”的辩解辩护意见。经查，上诉人李永良到案后供述其给申某甲打款二万六千元，委托其购买毒品，又经申某甲联系，李永良至成都购买毒品。经办案侦查机关根据李永良提供的申某甲相关情况，未能查证到申某甲的真实信息亦不能抓获此人。此外，上诉人李永良供述由其出资二万六千元委托他人联系购买毒品，并由其本人完成接收运输毒品的行为，也不属受雇运输毒品应以从犯定罪量刑的情形。综上所述，上诉人李永良上诉理由不能成立。广元市人民检察院出庭检察员出庭意见应予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 柏 舸
审判员 师德雄
审判员 唐 瑞
二〇一七年七月二十四日
书记员 潘 灿
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。