湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
(2014)楼民三初字第611号
原告李荣初，男，汉族。
委托代理人晏文生，男，汉族。
被告岳阳市城陵矶洪家洲菜市场管理办公室。
委托代理人许爱国，湖南惠风律师事务所律师。
委托代理人许汀，湖南惠风律师事务所律师。
被告岳阳市商务局。
委托代理人彭立新，男，汉族，系岳阳市商务局改制办工作人员。
被告湛告成，男，汉族。
原告李荣初诉被告岳阳市城陵矶洪家洲菜市场管理办公室（以下简称“洪家洲菜市场管理办公室”）、被告岳阳市商务局提供劳务者受害责任纠纷一案，原告李荣初于2014年10月27日起诉至本院。本院立案受理后，2014年11月26日，被告洪家洲菜市场管理办公室向本院提出申请追加湛告成为本案被告，为查明案情，本院依法追加湛告为本案被告，并依法组成由审判员何文祥担任审判长、人民陪审员缪文文、郑雁云参加的合议庭，于2015年3月20日公开开庭进行了审理。书记员胡凯担任记录。原告李荣初及其委托代理人晏文生、被告洪家洲菜市场管理办公室的委托代理人许爱国和许汀、被告岳阳市商务局的委托代理人彭立新均到庭参加了诉讼。被告湛告成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李荣初诉称，原告自2012年9月起受雇于被告洪家洲菜市场管理办公室担任桂花园菜市场清扫员。2013年11月6日14时许，被告湛告成驾驶电动三轮车在桂花园路城陵矶大药房路段由北往南倒车时，将正在打扫卫生的原告撞倒，造成原告受伤的交通事故。2013年11月6日，岳阳市公安局交警支队城陵矶大队作出第1397号《事故认定书》，认定被告湛告成负事故的全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，在原告住院期间，因医疗费用问题，原告多次与被告交涉，均无回信，出于无奈，原告只在医院住院69天就出院了。2014年1月17日，经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，原告的伤情构成一个九级伤残，二个十级伤残，自受伤之日起治疗休息150天（包括取内固定时间），预计后段医疗费7800元。原告多次与被告洪家洲菜市场管理办公室协商工伤事故的赔偿事宜，但未能达成一致意见，原告认为，原告在雇佣活动中受伤，被告洪家洲菜市场管理办公室应当承担赔偿责任，因被告洪家洲菜市场管理办公室处于企业改制期，由被告岳阳市商务局代为管理，故被告岳阳市商务局依法应承担民事责任。请求人民法院判令被告赔偿原告前期医疗费20731.9元、后期医药费7800元、住院伙食补助费2970元、误工费5000元、护理费9782.5元、交通费396元、残疾赔偿金77601元、鉴定费1000元、精神损害抚慰金14000元，共计139281.4元，并判令被告承担本案诉讼费用。
原告李荣初为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
一、原告李荣初的身份证复印件，证明原告李荣初的诉讼主体资格。被告洪家洲菜市场管理办公室、被告岳阳市商务局的质证意见为：请原告李荣初提供身份证原件。
二、照片两张，证明被告洪家洲菜市场管理办公室的住所地及所管理的桂花园菜市场情况。被告洪家洲菜市场管理办公室、被告岳阳市商务局的质证意见为：对真实性、合法性、关联性均有异议，不能证明照片上的地方就是事故发生的地方，且照片是原告自行获得，未经我方认可，因此，不能达到原告的证明目的。
三、岳阳市公安局交警支队城陵矶大队作出第1397号《事故认定书》、任铁林出具的《证明》、何双秀出具的《证明》、原告自写的《说明》，证明事故发生的情况，事故发生时原告正在工作。被告洪家洲菜市场管理办公室、被告岳阳市商务局的质证意见为：对事故认定书的真实性无异议，但该认定书中没有加害人湛告成的签名；认定书对事故责任已划清，明确湛告成为侵权人；任铁林、何双秀出具的《证明》属证人证言，但任铁林、何双秀均未出庭作证，没有出庭的证人证言不能作证据使用；对原告自述的说明有异议。
四、岳阳广济医院的病历及医药费票据，证明原告受伤住院治疗69天及花费的医药费情况。被告洪家洲菜市场管理办公室、被告岳阳市商务局的质证意见为：广济医院的住院医药费票据中有一项为材料费10336.9元，无法核实是何材料，是否与原告的伤情有关；其他发票不清楚是什么费用，因此，对原告的其他费用有异议。
五、岳阳市金盾司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，证明原告2013年11月6日所受损伤构成一个九级伤残与两个十级伤残；原告支付了鉴定费1700元。被告洪家洲菜市场管理办公室、被告岳阳市商务局的质证意见为：该鉴定是原告单方委托做出的鉴定，我方当庭申请重新鉴定。
被告洪家洲菜市场管理办公室辩称：1、我单位作为原告的雇佣单位不应承担赔偿责任。原告作为向我单位提供劳务的雇员，是因湛告成的侵权行为受伤，并非因劳务活动本身受伤，湛告成应承担本案事故的全部责任；2、原告的各项请求分别答辩如下，①医药费请求缺乏法律依据；②误工费应为5*900=4500元；③残疾赔偿金应按道交标准定残后计算，我单位已于2015年1月7日申请重新鉴定，可待重新鉴定意见出来后计算；④原告主张的精神损害抚慰金14000元过高；3、诉讼费不能成为当事人的诉讼请求。综上所述，原告的各项请求不能成立，请求人民法院依法予以驳回。
被告洪家洲菜市场管理办公室为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：
六、原告李荣初女婿张桂荣出具的7张收条，证明被告洪家洲菜市场管理办公室向原告李荣初支付了现金共计26000元。原告李荣初、被告岳阳市商务局的质证意见为：没有异议。
被告岳阳市商务局辩称：我只是改制办的工作人员，对原告在事故中受伤的事不清楚。
被告岳阳市商务局没有向本院提交证据。
被告湛告成未作答辩亦未向本院提交证据。
依据庭审举证和质证情况，本院认证如下：
原告李荣初所举证据一、二、四，被告洪家洲菜市场管理办公室所举证据六，均客观真实，本院予以采信。原告李荣初所举证据三，质证方对岳阳市公安局交警支队城陵矶大队作出的第1397号《事故认定书》的真实性无异议，本院予以采信。对任铁林、何双秀出具的《证明》，因二人均未出庭作证，不予采信。对原告自述的说明，本院审查后认为，该说明客观真实，予以采信。原告李荣初所举证据五，因被告洪家洲菜市场管理办公室申请了重新鉴定。2015年6月15日，岳阳市巴陵司法鉴定中心根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》对原告李荣初的伤情进行了重新鉴定，鉴定意见为：原告李荣初的伤残程度属拾级伤残。根据2013年5月30日最高人民法院向山东省高级人民法院作出的（2013）他8复函，本院认定原告李荣初的伤情按《道路交通事故受伤人员伤残评定》构成十级伤残。
根据本院采信的证据，结合庭审查明的情况，确认如下事实：
原告李荣初自2012年9月起受雇于被告洪家洲菜市场管理办公室担任桂花园菜市场清扫员。2013年11月6日14时许，被告湛告成驾驶上海豪爵电动三轮车在桂花园路城陵矶大药房路段由北往南倒车时，将正在打扫卫生的原告李荣初撞倒，造成原告李荣初受伤的交通事故。2013年11月6日，岳阳市公安局交通警察支队城陵矶交警大队作出第1397号《事故认定书》，认定被告湛告成负事故的全部责任，原告李荣初不负事故责任。原告李荣初受伤后，被送往岳阳广济医院住院治疗，共住院69天，花去住院医药费26651.9元，该款由原告李荣初支付。出院后，原告李荣初在岳阳县农合报销了7240元。住院期间，原告李荣初还支付了门诊医药费1272.5元（4.5＋20＋68＋1080＋3＋40＋57）。岳阳广济医院的出院医嘱为：1、注意休息3月，加强营养；2、左侧扶单拐患肢适当负重下床活动；3、定期复查X片；4、加强右膝关节功能锻炼；5、不适随诊。2014年1月17日，岳阳市金盾司法鉴定所对原告李荣初的伤情进行了鉴定，鉴定意见为：根据《职工工伤与职业病致残等级分级》i、23条“骨折内固定术后无功能障碍”之规定，右胫骨骨折内固定术后，构成玖级伤残；根据《职工工伤与职业病致残等级分级》j、14条“身体各部位骨折愈合后无功能障碍”之规定，右腓骨上段骨折；右第3-6肋骨折，构成两个拾级伤残。同时，该所还附《医疗建议》，即：1、前期相关检查及治疗费用请凭正规票据审定，回当地医院继续门诊治疗；2、预计后段医疗费1800元整；3、自受伤之日起全休150天（其中包括取内固定休息时间）；4、适时取除内固定，预计费用6000元整。原告李荣初支付了鉴定费1700元。诉讼中，被告洪家洲菜市场管理办公室对原告李荣初的伤情鉴定不服，申请重新鉴定，本院遂委托岳阳市巴陵司法鉴定中心对原告李荣初的伤情进行重新鉴定。2015年6月15日，岳阳市巴陵司法鉴定中心根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》对原告李荣初的伤情进行了重新鉴定，鉴定意见为：原告李荣初的伤残程度属拾级伤残。原告李荣初及被告洪家洲菜市场管理办公室对该鉴定意见无异议，被告岳阳市商务局对该鉴定意见没有发表质证意见。
另查明，被告洪家洲菜市场管理办公室向原告李荣初支付了现金共计26000元。
本院认为，原告李荣初对其在清扫桂花园菜市场期间发生交通事故所遭受的人身损害依法享有两种救济途径，一是依据机动车交通事故责任向被告方湛告成主张赔偿，二是依据提供劳务关系向被告洪家洲菜市场管理办公室和岳阳市商务局主张赔偿。本案中，原告选择以提供劳务者受害责任纠纷为案由提起诉讼符合法律规定，本院应据此审理本案所涉纠纷。
原告李荣初受雇于被告洪家洲菜市场管理办公室，清扫桂花园菜市场卫生，双方形成劳务关系。原告李荣初在清扫卫生期间遭受第三人侵害，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，被告洪家洲菜市场管理办公室应对原告李荣初的损害承担赔偿责任，且其承担赔偿责任后，可向被告湛告成追偿；原告李荣初在涉案交通事故中不负事故责任，亦即不存在过错，不能减轻直接侵权人湛告成和被告洪家洲菜市场管理办公室的责任。故被告洪家洲菜市场管理办公室应对原告损失承担全部赔偿责任。
被告岳阳市商务局与原告李荣初之间并不存在劳务关系，原告李荣初请求其承担赔偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持。
结合本案查明的事实，确认原告李荣初的损失如下：1、医疗费26684.4元（26651.9-7240＋1272.5＋6000），后段医疗费1800元因未实际发生，不予支持；2、误工费4560元（23441÷365×71）；3、护理费9662元（35623÷365×99）；4、交通费396元（99×4）；5、住院伙食补助费2970元（30×99）；6、残疾赔偿金32780元（23414元/年×14年×10%）；7、精神损害抚慰金酌情认定5000元；8、鉴定费1700元，共计83752.4元，此款由被告洪家洲菜市场管理办公室赔偿给原告李荣初，减去已支付的26000元，被告洪家洲菜市场管理办公室还应赔偿57752.4元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告岳阳市城陵矶洪家洲菜市场管理办公室赔偿原告李荣初57752.4元。
上述应当支付的款项，限当事人在本判决书生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告李荣初的其他诉讼请求。
案件受理费2745元，由原告李荣初承担1000元，由被告岳阳市城陵矶洪家洲菜市场管理办公室承担1745元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 何文祥
人民陪审员 缪文文
人民陪审员 郑雁云
二〇一六年八月四日
书 记 员 胡 凯