四川省泸县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川0521民初1059号
原告四川天立房地产开发有限公司，住所地泸州市龙马潭区南光路21号5栋2楼，组织机构代码70892995-8。
法定代表人罗实，董事长。
委托诉讼代理人王俊，四川理光律师事务所律师。
被告余文明，男，汉族，1953年7月8日生，住泸县，
委托诉讼代理人余明海（余文明之子），男，汉族，1981年11月5日生，住泸县，
原告四川天立房地产开发有限公司与被告余文明确认合同无效纠纷一案，本院于2016年4月19日立案受理，依法适用简易程序于2016年6月15日、7月14日公开开庭进行审理。本院于2016年7月18日作出（2016）川0521民初1376号民事判决，原告上诉后，二审法院以认定基本事实不清为由，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年5月3日公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人王俊、被告余文明及其委托诉讼代理人余明海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年5月4日，原告与被告签订了《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》，约定被告购买原告开发的位于泸县天立翡翠城40幢1单元6层1-6-11号商品房。同时约定原告应当在2015年6月30日前向被告交付商品房，交付时应当符合以下条件：该商品房已取得规划验收批准文件和建筑工程竣工验收备案表及有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书。逾期交房的责任为逾期在60日内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，原告按日计算向被告支付已交付房款万分之一的违约金，并于该商品房实际交付之日起60日内向买受人支付违约金，合同继续履行。
2015年6月4日，天立翡翠城40幢取得了商品房面积实测技术报告书，6月29日，取得了规划验收批准文件，7月9日取得了建筑工程竣工验收备案表。2015年12月26日，被告以原告设计变更未按约定通知买受人以及原告逾期超过60日交付房屋为由向原告发出《退房申请书》，要求解除合同。原告对被告解除合同有异议，认为原告没有设计变更，也没有超过约定交付期限60日通知被告接受房屋，故合同应当继续履行。为此诉至法院请求确认被告要求解除合同的行为无效，判令合同继续履行。
被告余文明辩称：1、原告诉状上载明取得规划许可证时规划设计的是建筑层数为地上6层，地下1层，并增加了层高，与合同约定的地上6层，地下0层不符，被告认为设计发生了变更。2、原告明知房屋有地下室，但签合同时没有告知，系对被告的欺骗，使被告产生了重大误解。3、房屋存在严重漏水情况，原告没有明确通知我们接受房屋，至今仍未接受房屋。4、原告系2015年12月26日收到的《退房申请书》，2016年4月15日向银行缴纳诉讼费用，4月19日向法院立案，原告虽对被告解除合同有异议，但已超过提出异议的期限，故被告解除合同的主张已经成立且生效。综述，请求驳回原告的诉讼请求。
本院原一审审理查明：2014年5月4日，原告与被告签订《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》。《商品房买卖合同》第一条约定原告以国有出让方式取得位于地块的国有土地使用权。原告经批准在上述地块上建设的商品房暂定名为天立翡翠城。第三条买受人所购商品房的基本情况约定：该商品房所在楼栋的主体建筑结构为钢混，建筑层数为6层，其中地上6层，地下0层。该商品房为第一条规定项目中的40幢1单元6层1-6-11号。该房号为暂定编号，最终以相关行政管理部门审核的房号为准，该商品房平面图及在整个楼栋中的位置图见附件一。第九条设计变更的约定：经规划行政主管部门批准的规划变更、设计单位同意的建筑工程施工图设计文件的下列设计变更影响到买受人所购商品房质量或使用功能的，出卖人应当在设计审查单位批准变更之日起10日书面通知买受人。1、该商品房的结构形式、户型、空间尺寸、朝向；出卖人未在规定时限内通知买受人的，买受人有权退房。第十一条交付条件约定：出卖人应当在2015年6月30日前向买受人交付该商品房。该商品房交付时应当取得规划验收批准文件、建筑工程竣工验收备案表和有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书，该商品房为住宅的，出卖人还应当提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。第十三条逾期交房责任约定：除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的期限和条件将该商品房交付买受人的，按照下列第1种方式处理：1、按照逾期时间分别处理（（1）和（2）不作累加）（1）逾期在60日内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已交付房款万分之一的违约金，并于该商品房实际交付之日起60日内向买受人支付违约金，合同继续履行。(2)逾期超过60日后，买受人有权退房。买受人退房的，出卖人应当自退房通知送达之日起60日内退还全部已付款，并按照买受人全部已付款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之一的违约金，并于该商品房实际交付之日起60日内向买受人支付违约金。第十五条交接手续约定：该商品房达到第十一条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日的7日前，书面通知买受人办理交接手续的时间、地点以及应当携带的证件。《商品房买卖合同》还对房屋价款、付款方式及期限、逾期付款责任、面积差异、产权登记等内容进行了约定。2015年6月4日，天立翡翠城42幢取得了商品房面积实测技术报告书，6月29日，取得了规划验收批准文件，7月9日取得了建筑工程竣工验收备案表。原告报建设主管部门批准的天立翡翠城40幢规划设计为地上6层、地下1层，实际修建的仍为地上6层、地下1层。
2015年12月26日，被告向原告送达《退房申请书》载明：根据双方签订的《商品房买卖合同》第三条约定该商品房所在楼栋的主体建筑结构为钢混，建筑层数为6层，其中地上6层，地下0层。现已完工准备交付建筑层数为8层，其中地上为6跃7层，地下1层。依据本合同第九条设计变更的约定，出卖人未在规定时限内通知买受人的，买受人有权退房。按合同约定出卖人应当在2015年6月30日前向买受人交付商品房。到目前为止，距该商品房的合同约定交房期限已超过90天。依照合同规定及相关法律法规，要求解除此商品房买卖合同，请贵公司依照合同尽快办理退房手续及相关事宜。
原告的委托代理人王俊于2016年3月21日到本院开具案件受理费一般缴款书，后于4月15日到中国农业银行泸县支行草街分理处缴费，于4月19日到本院办理本案立案手续，本院向原告代理人送达案件受理通知书、举证通知书等法律文书。双方因此至今未完成该商品房交接手续。
本院原一审时认为：本案中双方当事人争议的焦点归结于双方所签订的《商品房买卖合同》是否因被告向原告送达《退房申请书》而已经解除。根据双方签订的《商品房买卖合同》约定，被告以天立翡翠城40幢设计变更后原告未按约定通知被告和原告未按约定期限和条件交付商品房为由向原告送达《退房申请书》主张解除合同的行为，符合法律规定和双方约定，其享有的解除权依法应予以保护。在被告行使解除权的情况下，原告依法享有对被告行使解除权的异议权。根据法律规定，原告收到该《退房申请书》后若有异议，应于收到之日起3个月内提起诉讼，3个月后提起诉讼的，人民法院不予支持。通过庭审查明，原告于2016年4月19日到本院办理本案立案距被告向原告送达《退房申请书》之日（2015年12月26日）已超过3个月。该期限为除斥期间，不存在中止、中断、延长等事由，故原告提出的确认被告解除《商品房买卖合同》无效的诉讼主张，本院不予支持。双方签订的《商品房买卖合同》在原告异议期限届满（2016年3月26日）后已解除。对于原告是否超过3个月异议期限的问题，原告认为其于2016年3月21日到本院开具案件受理费缴款书即代表其已向人民法院提起诉讼，故原告没有超过3个月的异议期限。对此，本院认为提起诉讼是一个动态过程，从原告角度讲包括向人民法院提交诉讼材料、依照民事诉讼法及诉讼费用缴纳办法的规定预交诉讼费、将缴费票据交回人民法院等多个环节。原告只向本院提交诉讼材料而没有按照法律规定的期限缴纳诉讼费用，是没有完成诉讼立案程序的。故本院认定本案原告提起诉讼的时间为2016年4月19日，对原告所持的没有超过3个月异议期限的主张不予采纳。本院对被告辩称的原告已超过异议期限提起诉讼，其要求解除合同的《退房申请书》已经生效的意见，本院予以采信。本院已确认双方签订的《商品房买卖合同》已解除，故不再对双方所争辩的其他问题予以评议。综述，依照《中华人民共和国合同法》第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十三条，《诉讼费用交纳办法》第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百一十三条的规定，判决驳回原告四川天立房地产开发有限公司的诉讼请求。
原告不服上述判决，上诉后，泸州市中级法院以认定基本事实不清为由，发回重审，同时，出具的函上载明，原告起诉的时间应以原告向一审法院提交起诉资料的日期为准，而非法院的实际立案时间，因为审查立案是法院的职责，不是当事人的义务，不应将该期限计入当事人的起诉期限，因为错误认定原告的起诉期限，导至未对被告行使解除权问题进行实质审理，属于认定事实不清。
重审时查明的事实与原一审相同，另查明，双方约定的交房时间是2015年6月30日前，出卖人应当在交付日7日前，书面通知买受人办理交接手续的时间、地点、及应当携带的证件。被告向原告购买的房屋所在楼栋的实际现状是：地下一层（车库），地上6层，另有1附层（即顶层），和第6层房屋一起出售，不计面积。
上述事实，有双方当事人的陈述，《商品房买卖合同》及《商品房买卖合同补充协议》、《退房申请书》、建设工程规划核实合格证、竣工验收备案表、房产面积测绘报告书、案件受理费一般缴款书、民事一审案件立案管理登记、审判流程管理信息表等证据在案佐证，并经庭审查实，足以认定。
本院认为：原告实际起诉的时间应以其向法院提交起诉资料的日期即2016年3月21日为准，而非法院的实际立案时间，因为审查立案是法院的职责，不是当事人的义务，不应将该期限计入当事人的起诉期限，即原告起诉主张权利是在法定期间内。被告所购房屋的现状与合同约定不一致，且原告未在约定的期限内按约定的方式即“出卖人应当在交付日7日前，书面通知买受人办理交接手续的时间、地点、及应当携带的证件”将房屋交付被告，目前止，该房屋仍未交付。依据《商品房买卖合同》第十三条（2）项的约定，被告不愿继续履行合同时有权选择退房，因此，被告向原告提出退房，符合双方的约定，也符合《中华人民共和国合同法》第九十条第二款的规定，其主张合法。原告提出“被告所购房屋虽现状与约定不一致，但不影响其使用”及“被告已查看过房屋，就表示被告已接收该房屋”的诉讼理由不能成立，本院对此不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条之规定，判决如下：
驳回原告四川天立房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费9796元，由原告四川天立房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。
审 判 长 陈永庆
审 判 员 朱天云
人民陪审员 游光厚
二〇一七年七月五日
书 记 员 胡运梅