海南省三亚市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)琼02刑终148号
原公诉机关三亚市城郊人民检察院。
上诉人（原审被告人）李時锋，男，1977年7月3日出生于湖南省澧县，汉族，初中文化，户籍所在地湖南省常德市澧县，捕前在三亚市无固定住所，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月21日被抓获，同日被刑事拘留，2016年6月25日被取保候审；又因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月14日到案，同日被刑事拘留，2016年12月20日被逮捕。现押于三亚市第一看守所。
海南省三亚市城郊人民法院审理三亚市城郊人民检察院指控原审被告人李時锋犯开设赌场罪一案，于2017年8月11日作出（2017）琼0271刑初507号判决。宣判后，原审被告人李時锋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年12月初，被告人李時锋受雇于一名绰号叫做”强哥”（真实身份不详，另案处理）的男子，将百家乐赌博所用的赌桌等赌具运送至三亚市南边海路嘉悦莱登海景酒店610房间，并将赌具布置好。该赌场以百家乐的赌博方式招揽赌客前来赌博。李時锋系该赌场的管理人员，负责赌场的全面管理工作，包括赌场员工工作安排、通知赌托和服务员上班、工资发放以及向赌场开设者”强哥”汇报赌场当日的输赢情况。2015年12月15日，该赌场被公安机关查处后，赌场开设者”强哥”又租赁了三亚市世纪山水酒店D805房，继续在此处开设以百家乐为赌博方式的赌场，被告人李時锋仍受雇于”强哥”，负责赌场现场的全面管理工作，包括在接待赌客、给赌托等赌场工作人员代发工资以及向”强哥”汇报客人的输赢情况等。2016年2月10日，该赌场又被公安机关查处。
2016年9月27日，一名叫做”赵总”（真实身份不详，另案处理）的男子在三亚市凤凰岛D栋2009房内开设了以百家乐为赌博方式的赌场，并雇佣李時锋负责该赌场的现场及后勤工作等事宜。2016年10月3日21时许，兰国权在三亚市三亚湾路海滨度假酒店搭乘刘某的出租车，经刘某介绍，兰某乘车前往凤凰岛D栋2009房的赌场进行赌博。兰某在该赌场内用尾号为2262的建设银行卡分三笔刷卡人民币10万元兑换筹码参加赌博，并将所有筹码全部输完。同日22时30分许，公安干警进入该赌场内将兰国权等参赌人员抓获，并当场扣押了筹码、发牌器等赌具。
上述三个赌场均以百家乐的方式经营赌博，赌场中有赌托在赌桌上假装进行赌博，借以吸引赌客刷卡购买筹码参与赌博。赌客进入赌场后以现金或者刷卡的形式购买筹码，筹码与人民币的兑换比例为一比一。现场管理者李時锋除领取固定工资外，若赌客在赌博时输钱达到1万元以上还可以领取赌客所输金额1%的额外报酬。2016年11月14日15时，公安干警口头传唤李時锋前往三亚市公安局接受调查，李時锋到案后如实供述其受雇于”强哥”在嘉悦莱登海景酒店610房间、三亚市世纪山水酒店D805房两个赌场内工作，参与赌场经营管理并分成的犯罪事实。
上述事实，被告人李時锋在庭审过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的物证：标识筛二副、发牌器一个、铲牌器二个、庄牌一个、閒牌一个、投注牌一副、筹码401个、银行卡二张；书证：三亚市公安局治安警察支队案件侦查大队出具的常住人口基本信息、户籍证明、到案经过、手机通话清单、扣押清单十一份、发还清单二份、尾号为2262的建设银行卡流水明细、扣押筹码兑换现金估算意见、凤凰精品酒店公寓入住登记表及长租房协议、短信照片两张、情况说明；证人罗某、吴某、叶某、贺某、高某、李某1、明某、四某、黄某、张某1、黎某、谭某、贺某、陈某、张某2、张某3、李某、兰某的证言及辨认笔录，证人杨某1、刘某、余某、庄某、李某2、陈某1、陈某2、崔某、庄某、闫某、唐某、杨某2的证言；被告人李時锋的供述；现场勘查笔录、方位图及照片等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人李時锋无视国家法律，明知他人开设赌场，仍受雇参与三个赌场经营管理并分成，其行为已构成开设赌场罪，应依法处罚。被告人李時锋到案后如实供述其犯罪事实，是坦白，可从轻处罚。鉴于被告人李時锋当庭自愿认罪，并具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人李時锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。二、随案移送的标识筛二副、发牌器一个、铲牌器二个、庄牌一个、閒牌一个、投注牌一副、筹码401个、银行卡二张予以没收。
宣判后，原审被告人李時锋不服，提出上诉称：1.其没有在赌客在赌博时输钱达到1万元以上时获取赌客所输金额1%的额外报酬。其只是赌场的普通员工，没有参与任何管理工作，没有获取利益分成，不应构成开设赌场罪。2.其自动投案并如实供述自己的罪行，是自首。
经审理查明，原判认定上诉人李時锋2015年12月至2016年10月期间，先后在三亚市嘉悦莱登海景酒店610房间、世纪山水酒店D805房、凤凰岛D栋2009房三家赌场工作，负责赌场现场的管理工作，获取报酬的犯罪事实清楚，有经原审庭审举证、质证的证据证实，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，且能互相印证，本院经审查予以确认。但原判认定上诉人李時锋在赌客赌博时输钱达到1万元以上还可以领取赌客所输金额1%的额外报酬的证据不足，应予纠正。
关于上诉人李時锋认为其没有在赌客在赌博时输钱达到1万元以上时获取赌客所输金额1%的额外报酬的上诉理由，经查，根据上诉人李時锋到案后供述，其在不同赌场获得的报酬不一样。李時锋曾供述”我在嘉悦莱登的赌场，每个月保底工资2000，如果有客人到赌场中赌博，我还能每天拿到100至200元的报酬；在世纪山水酒店的赌场，客人到赌场如果输10000元，我们就能得到100元的报酬，客人输20000元，我们就能得到200元，客人输50000元，我就能得到400元的报酬，以此类推。”因其中有”输50000元的报酬400元”，不能得出1%的结论。赌场的其他工作人员的证言未能证实李時锋获得多少报酬。现有证据不能证实上诉人李時锋在赌客赌博时输钱达到1万元以上还可以领取赌客所输金额1%的额外报酬。上诉人李時锋的上诉理由成立，应予采纳。
关于上诉人李時锋提出其只是赌场的普通员工，没有参与任何管理工作，不应构成开设赌场罪的上诉理由，经查，上诉人在侦查阶段供述其受雇于”强哥”，在嘉悦莱登海景酒店赌场工作时，运送赌具，布置赌具，安排赌场员工工作，通知赌托和服务员上班，发放工资报酬，向老板汇报赌场情况。证人罗某、吴某、叶某、贺某、高某、李某1、明某、四某、黄某、张某、黎某的证言证实上诉人李時锋在世纪山水酒店赌场工作期间，安排赌场员工工作，通知赌托和服务员上班，发放工资报酬。证人贺某、陈某、张某1、张某2、谭某的证言证实上诉人李時锋在凤凰岛赌场工作期间，安排赌场员工工作，通知赌托和服务员上班，发放工资报酬。上诉人李時锋在一审庭审中对指控其的犯罪事实无异议。故认定上诉人李時锋系该赌场的管理人员，负责赌场的管理工作的证据充分，足以认定，其行为已构成开设赌场罪。
关于上诉人李時锋提出其自动投案并如实供述自己的罪行，是自首的上诉理由，经查，公安机关2015年12月14日查处嘉悦莱登海景酒店赌场，2016年1月11日决定对上诉人李時锋刑事拘留并网上追逃。2016年2月10日，公安机关查处世纪山水酒店赌场，2016年5月21日李時锋在海口市火车东站被抓获。2016年6月25日李時锋被取保候审。2016年10月3日公安机关查处凤凰岛赌场，11月14日传唤李時锋。故李時锋是被抓获后在取保候审期间被依法传唤，并非自动投案，不能认定为自首。
本院认为，原判认定上诉人李時锋犯开设赌场罪的基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。原判认定上诉人李時锋在赌客赌博时输钱达到1万元以上还可以领取赌客所输金额1%的额外报酬的证据不足，应予纠正，但不影响本案的定罪量刑。上诉人李時锋提出其不构成开设赌场罪和具有自首情节的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 力
审判员 何 艳
审判员 付春燕
二〇一七年十月十二日
书记员 杨超群