四川省自贡市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川03民终1126号
上诉人（原审原告）:罗润先，女，汉族，1955年5月31日出生，住四川省自贡市大安区。
委托诉讼代理人：张洪均，四川拓宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告）:刘洪，女，汉族，1974年12月10日出生，户籍地：四川省自贡市自流井区，现住四川省自贡市大安区。
上诉人罗润先因与上诉人刘洪身体权纠纷一案，不服四川省自贡市大安区人民法院（2017）川0304民初1090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人罗润先及其委托诉讼代理人张洪均、上诉人刘洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
罗润先上诉请求：1.依法改判由刘洪全部承担对罗润先的赔偿责任。2.由刘洪承担本案一、二审案件受理费。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，对谁引发抓扯的认定与事实不符；2.一审法院判决责任认定错误，本案的赔偿责任应当由刘洪全部承担。
刘洪辩称：1.最先动手是陈念；2.其并不知道罗润先是陈念的母亲，没有针对罗润先泼水，可能只是水溅到她身上，后来罗润先就跟他儿媳妇一起来打自己，罗润先的儿子也上来按到自己，自己当时被按到地下，没有出手打人；3.鉴定只是说罗润先是因意外受伤，没有证据证明是自己打的，自己不应承担责任。
刘洪上诉请求：1.依法改判由罗润先自行承担全部责任；2.由罗润先承担本案一、二审案件受理费。事实和理由：一审法院认定与事实不符，刘洪是在罗润先等三人围殴的情况下正当防卫，且鉴定书鉴定认为罗润先的伤是因意外导致，无指向性，本案经大安区人民检察院认定刘洪无构成故意伤害无侵权行为予以撤案。
罗润先辩称：1.刘洪所陈述的与在案证据反映的事实不符；2.刘洪说是正当防卫不成立；3.大安区检察院认定刘洪无故意侵害行为与事实不符，一审中没有大安区检察院关于刘洪无责任的认定，检察院也不会做这样的认定。
罗润先向一审法院起诉请求：判令刘洪赔偿罗润先医疗费、残疾赔偿金等各项费用共计193988.23元；刘洪承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年3月2日下午13时许，罗润先的儿子陈念在刘洪及其丈夫刘其富其经营的“富其食品经营部”店门口停车，刘洪及其丈夫刘其富要求陈念把车挪开曹拒绝后，双方发生口角纠纷，刘洪将一桶水泼向罗润先，罗润先便抓扯刘洪的头发，与此同时刘洪也抓扯罗润先的头发，双方互相抓扯头发扭打在一起，在双方的抓扯过程中，致使罗润先受伤。
罗润先受伤后于当日到自贡市第四人民医院入院治疗，2015年3月3日自贡市公安局物证鉴定所作出（自）公（物）检（法临）字[2015]06066号检验意见书：“被鉴定人罗润先第5颈椎骨折属轻伤二级”，罗润先住院至2015年3月18日出院。出院诊断为：“1.继续卧床功能锻炼；骨科门诊随访，术后每月复查X光一次，在支具保护下地行走，并在医师指导下进行功能锻炼，切忌自行进行不恰当的功能锻炼；2.如有不适或病情出现变化请及时就诊。”罗润先住院期间产生医疗费37836.73元，门诊费用1896.50元，合计产生医疗费39733.23元。
2015年3月3日自贡市公安局大安分局龙井街派出所出具“抓获说明”一份。2015年6月25日自贡市公安局大安分局作出立案决定书决定对罗润先被故意伤害案立案侦查。2017年2月28日自贡市公安局大安分局作出自大公（龙）撤案字（2017）7号撤销案件决定书，认为因不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任，故撤销罗润先被故意伤害一案。
2015年9月2日自贡联立司法鉴定中心作出自联立司鉴中心[2015]临鉴字第667号鉴定意见书：“1.被鉴定人罗润先颈部活动度丧失32.9%评定为九级伤残；2.被鉴定人罗润先需后续治疗费用6000元至8000元”。2017年7月3日刘洪向该院提交重新鉴定的申请，请求内容为：1.罗润先是否治疗终结，是否符合评定伤残时机；2.如果符合评定伤残的时机，则对罗润先伤残等进行重新鉴定。2017年8月12日泸州科正司法鉴定中心作出泸科正[2017]临鉴字第1209号鉴定意见书：“罗润先因意外事故致颈部操作评定为玖级伤残；罗润先所受损伤2年余符合鉴定时间、罗润先所受损伤已治疗终结。”
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”、第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”、第十六条第一项“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，本案因罗润先的儿子陈念在刘洪开设的“富其食品经营部”店门口停车，引发了口角纠纷，刘洪将一桶水泼向罗润先，更是进一步激化了双方的的矛盾，罗润先产先出手抓扯刘洪的头发，从而引发了双方之间的相互抓扯，通过刘洪在公安机关所做的讯问笔录可以看出，刘洪与原告罗润先互相抓扯，还按住罗润先的头使劲往地上按，导致罗润先产生第5颈椎骨折，经鉴定为九级伤残的损害后果。罗润先与刘洪在产生纠纷后均不能冷静、理智地处理双方的矛盾，导致双方矛盾升级，并致罗润先受伤，双方对此次损害后果的发生均存在一定过错，根据查明的案件事实，刘洪应承担主要责任，故该院认刘洪对罗润先的损失承担60%的赔偿责任，罗润先应承担次要责任，即自行承担40%的损失。刘洪称泸科正[2017]临鉴字第1209号鉴定结论中称罗润先因意外事故致颈部损伤，故罗润先骨折是意外，而不是本案中引起的，对于刘洪上述辩解，该院不予采信。由于2015年6月25日自贡市公安局大安分局作出立案决定书决定对罗润先被故意伤害案立案侦查，故自贡市公安局大安分局也分别于2015年6月29日、2015年9月7日、2016年2月3日为双方当事人做调解工作，但均未达成调解协议，由此可见罗润先受伤后，多次向刘洪提出人身损害赔偿的请求，2017年2月28日自贡市公安局大安分局作出自大公（龙）撤案字（2017）7号撤销案件决定书，在公安机关对本案刑事部分的处理结束后，罗润先于2017年5月22日向该院起诉并未过诉讼时效，故对于刘洪称本案已过诉讼时效的辩解，该院不予采信。罗润先主张其儿子陈念因此次纠纷产生的车辆维修费900元，不属本案处理范围，可由陈念另行主张权利。
关于罗润先主张的各项损失范围及金额，该院依法确认如下：1、医疗费：本院确认医疗费39733.23元（住院费用37836.7元，门诊费用1896.5元）；2、住院伙食费按相关法律规定，每日按20元计算，罗润先住院17天应为340元；3、住院护理费按相关法律规定，每日按80元计算，罗润先住院17天应为1360元；出院后的护理费因没有医嘱，故该院不予支持；4、营养费按相关法律规定，每日按20元计算，罗润先住院17天应为340元；5、交通费：罗润先因受伤后就医以及去鉴定伤残等级时所产生的交通费本院酌情认定为350元；6、残疾赔偿金该院确认为107673元（上一年度城镇居民人均可支配收入28335元/年×19年×0.2）；7、鉴定费：该院确认为1500元；8、后续治疗费，该院根据自贡联立司法鉴定中心作出的自联立司鉴中心（2015）临鉴字第667号鉴定意见书对原告后续治疗费的鉴定意见，确认后续治疗费为7000元；9.误工费：因罗润先对其因受伤而产生的误工损失未提供相应的证据予以证明，故对罗润先误工费的请求，该院不予支持。
综上，该院确认罗润先的损失为医疗费39733.23元、住院伙食费340元、护理费1360元、营养费340元、交通费350元、残疾赔偿金107673元、鉴定费1500元、后续治疗费7000元、本案全部损失合计为158296.23元。刘洪应承担的罗润先的损失为94978元（158296.23元×60%），罗润先应自行承担的损失为63318.23元（158296.23元×40%）。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、罗润先的损失158296.23元，刘洪于本判决生效之日起十日内赔偿罗润先94978元，罗润先自行承担的损失为63318.23元；二、驳回罗润先的其他诉讼请求。案件受理费2087元，由罗润先承担835元，刘洪承担1252元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：1.罗润先的损害应由哪些人承担责任；2.如何确定承担责任的当事人的责任比例。
关于罗润先的损害应由哪些人承担责任的问题。通过刘洪在公安机关陈述结合罗润先的当庭陈述，能够证明刘洪与罗润先互相抓扯，还按住罗润先的头使劲往地上按的事实。罗润先受伤后于当日到自贡市第四人民医院入院治疗，并被诊断为第5颈椎骨折，后经鉴定为九级伤残。根据刘洪的自述和罗润先一审举示并经庭审举证、质证、认证的证据，结合经审查查明的相关事实，能够得出罗润先的人身损害与刘洪的互相抓扯具有高度可能性的结论，依法应当认定该事实存在。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百零八条第一款的规定，上诉人刘洪应当对上诉人罗润先人身损害承担赔偿责任。
关于承担责任的当事人的责任比例问题。罗润先与刘洪在产生纠纷后均不能冷静、理智地处理双方的矛盾纠纷，导致双方矛盾升级，互相抓扯，最终致罗润先受伤，双方对此次损害后果的发生均存在一定过错，根据确认的案件事实，刘洪对罗润先的损害结果应承担主要赔偿责任，罗润先应承担次要责任。原判确定刘洪承担60%的赔偿责任，罗润先自行承担40%的损失，符合案件事实和法律规定。上诉人罗润先与刘洪的上诉请求均与案件事实和法律规定不符，本院依法不予支持。
综上，上诉人罗润先、刘洪的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4174元，由上诉人罗润先负担1669元；上诉人刘洪负担2505元。
本判决为终审判决。
审判长 廖四春
审判员 王家玉
审判员 黄 涛
二〇一七年十一月二十九日
书记员 陈章琴