湖南省常德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)湘07刑终86号
原公诉机关常德市武陵区人民检察院。
上诉人(原审被告人)陈先立，男，1975年6月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：湖南省常德市武陵区，因犯盗窃罪，1995年1月被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑六年；因犯故意伤害罪，2008年8月12日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年；因犯非法持有枪支罪，2009年7月15日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑八个月，2010年1月31日刑满释放。因开设茶馆、为赌博提供条件于2016年9月22日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十日、罚款一千元。因涉嫌开设赌场罪，2017年1月13日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，同月25日被逮捕。现押常德市看守所。
常德市武陵区人民法院审理武陵区人民检察院指控原审被告人陈先立犯开设赌场罪一案，于二0一七年四月十八日作出(2017)湘0702刑初89号刑事判决，原审被告人陈先立不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理，现已审理终结。
原判认定，2016年11月底，被告人陈先立在常德市武陵区芦荻山乡新坡桥镇承租路边门面用于开设电子游戏机供他人赌博。2017年1月12日22时许，民警在该电游室将陈先立及其雇请人员梁某及参赌人员宋某、曹某抓获，从梁某处扣押了陈先立当天用于赌博的备用金人民币3000元及当天渔利人民币2200元。共计5200元，收缴二组八方位鲨鱼电子游戏机。经常德市公安局武陵分局认定：送检的二组电子游戏机均具有上分退分功能。八方位“鲨鱼机”电子游戏机可同时供8人单独操作进行赌博活动。认定送检的二组电子游戏机为16台具有赌博功能的电子游戏设备。
被告人陈先立对公诉机关指控开设赌场的事实不持异议。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、照片一组，证明被告人陈先立指认被查电游赌博场所二组八方位电游赌博机、门面的情况。
2、常口信息，证明被告人陈先立的身份情况，犯罪时已成年，具备完全刑事责任能力。
3、抓获材料，证明2017年1月12日22时许，被告人陈先立在常德市武陵区芦荻山乡新坡桥路边的电游赌博场所被抓获归案。
4、扣押物品清单及收缴物品清单，证明侦查人员于2017年1月12日从被告人陈先立处扣押2台八方位鲨鱼赌博机，从梁某处扣押人民币5200元，从曹某处扣押人民币340元。上述赌博机、人民币均已收缴。
5、常德市武陵区人民法院(2008)武刑初字第271号、(2009)武刑初字第272号刑事判决书及常德市看守所人员信息，证明被告人陈先立因犯盗窃罪，于1995年1月被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑六年；因犯故意伤害罪，于2008年8月12日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑一年；因犯非法持有枪支罪，于2009年7月15日被常德市武陵区人民法院判处有期徒刑八个月，于2010年1月31日刑满释放。
6、公安行政处罚决定书，证明曹佳、宋勇、梁蓉因赌博、为赌博提供条件于2017年1月13日被常德市公安局武陵分局分别决定罚款500元。陈先立因开设茶馆、为赌博提供条件于2016年9月22日被常德市公安局武陵分局决定行政拘留十日，罚款一千元。
7、常德市公安局武陵分局芦荻山乡派出所的证明，证明陈先立的租房老板韩国均外出打工，至今未归。
8、证人曹某的证言，证明2017年1月12日下午3点，其邀朋友宋勇到芦荻山乡新坡桥公路边的一家民房打机子，进去时有6人在打渔机，其和宋某找一个女的上分后一直玩到民警来，电游赌博室内有2台八方位的打渔机，一台渔机上分标准是100元4万分，一台渔机是100元20万分，其当天输了550元，被民警扣押了人民币340元，老板就是开门的男子，30多岁，被民警抓获了。
9、证人宋某的证言，证明2017年1月12日下午3点，曹佳邀其到芦荻山乡新坡桥公路边的一家民房打机子，进去时有6人在打渔机，其和曹某找一个女的上分后一直玩到民警来。电游赌博室有2台八方位的打渔机，一台渔机上分标准是100元4万分，一台渔机是100元20万分。其当天输了500元。老板好像是个男的，也被民警抓获。
10、证人梁某的证言，证明其在电游室上班10多天了，上一个班连续上48小时，然后休息48小时，其和另外一个服务员轮换，另一个服务员叫“娟娟”，工资一个月4500元，上15分班，一天300元，老板是陈先立，当天也一起被抓获。电游室位于芦荻山新坡桥路边一民房内，有2台鲨鱼机，一台是100元上4万分，一台是100元上20万分。当天一共被查获了5200元，其中备用金3000元，盈利2200元。
11、常德市公安局武陵分局具有赌博功能电子游戏设备认定书，证明送检的二组电子游戏机均具有上分退分功能，八方位“鲨鱼机”电子游戏机可同时供8人单独操作进行赌博活动，认定送检的二组电子游戏机为16台具有赌博功能的电子游戏设备。
12、辨认笔录，证明陈先立于2017年3月22日在侦查员准备的12张男子正面免冠照片中指认出韩国均(5号照片)就是租房子给其开电游赌博室的房东。
13、被告人陈先立的供述与辩解，证明2017年1月12日，其开设在武陵区芦荻山新坡桥街上一间门面内的电游赌博室被公安机关查获的情况。电游赌博室内有2台八方位的鲨鱼机，一台是100元上4万分，一台是100元上20万分，一共雇请了两个上分的服务员，其中一个叫“蓉蓉”，当天也被带到公安机关了。电游赌博室除开赔出去的和开支，纯利润一天下来有几百元到上千元不等，大约赢利二万四、五千元。开设电游赌博室房子的房东是芦荻山乡金狮堤人，平时喊他熊军，真实姓名叫韩国均，其是2016年11月底租的，租金是半年5000元，没有签租赁合同，只有口头协议。
该院认为：被告人陈先立以营利为目的，设定赌博方式，提供赌博场所和工具供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。陈先立如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。但其有犯罪前科，酌情予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条之规定，作出判决：一、被告人陈先立犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。二、对已扣押的违法所得人民币2200元予以追缴；用于犯罪活动的人民币3000元予以没收。上述款项上缴国库。宣判后，被告人陈先立不服，以“原判量刑过重”为由，向本院提出上诉，请求依法改判。
经审理查明，原判认定事实清楚，二审查明的事实与原审认定的一致。
本院认为，上诉人(原审被告人)陈先立以营利为目的，提供赌博场所及用具供他人在其中进行赌博，其行为已构成开设赌场罪。上诉人陈先立归案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚，但其有犯罪前科，酌情予以从重处罚。
上诉人陈先立上诉称：原判量刑过重。经查，陈先立犯开设赌场罪，依法应当处以三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原审法院综合考虑本案犯罪事实、情节以及上诉人陈先立归案后的表现，对其处以有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元属量刑适当。上诉人陈先立的该上诉理由不成立，本院不予以支持。
综上所述，原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 詹仕萍
审判员 李 丹
审判员 朱建明
二〇一七年五月二十五日
书记员 陈奕骆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。