杭州市临安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭临民初字第1075号
原告（反诉被告）新世纪建设集团有限公司，住所地浙江省金华市解放西路77号，统一社会信用代码9133070014729068X6。
法定代表人黄建华，系该公司董事长。
委托代理人蒋军平、陈丽平，浙江东辰律师事务所律师。
被告（反诉原告）浙江天煌数码科技产业有限公司，住所地杭州市临安区青山湖街道大园路无门牌号3，统一社会信用代码91330185694579431X。
法定代表人ＸＸ圣，系该公司董事长。
委托代理人邱雪良、张杰，浙江钱王律师事务所律师。
原告新世纪建设集团有限公司（以下简称新世纪公司）为与被告浙江天煌数码科技产业有限公司（以下简称天煌公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2015年6月2日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭进行审理。案件审理过程中，天煌公司提起反诉，本院审查后于2015年12月2日立案受理，并决定与本诉合并审理，于2017年7月7日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
新世纪公司诉称：2014年6月20日，新世纪公司与天煌公司签订《施工合同》一份，约定由新世纪公司承建天煌公司年产1××500台数码系列产品生产项目及科研楼和配套房项目
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1厂房工程。合同约定工期425日历天；按每月完成工程量的75%支付工程进度款；竣工验收后提交完整的竣工资料，一个月内支付合同总价款的85%；结算审定后支付结算价的95%，三年保修期满退保修金××.5%，五年满退1.5%。合同签订后，新世纪公司开始组织人力物力进场施工，但天煌公司没有履行合同约定的付款义务，工程进度款分文未付，导致新世纪公司无法继续施工。截止2014年11月，天煌公司共拖欠工程进度款78××0000元。2014年12月10日，新世纪公司在多次催讨无果的情况下，暂停了该工程的施工，并通知了天煌公司，然截止起诉之日，天煌公司仅支付7××0000元款项。天煌公司已严重违约，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条的规定，请求法院解除与天煌公司之间的施工合同，并要求天煌公司支付剩余全部工程款及其他费用21××50××19元，并支付逾期付款利息。另，天煌公司尚有××00000元投标保证金至今未归还新世纪公司。为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、依法解除新世纪公司与天煌公司之间的施工合同；2、天煌公司立即支付工程款21××50××19元（以司法鉴定为准），及逾期付款利息2012××7元（利息按人民银行同期贷款基准利率，暂计算至2015年4月××0日，此后的利息仍须支付）；××、天煌公司立即退还投标保证金××00000元，及逾期利息15000元；4、确认新世纪公司对本案所涉工程享有优先受偿权，并对该工程拍卖、变卖所得价款优先受偿；5、诉讼费、保全费、鉴定费由天煌公司承担。
为证明上述事实，新世纪公司向本院提供以下证据：
证据一、2014年6月20日，新世纪公司与天煌公司签订的《建设工程施工合同》一份，证明：新世纪公司与天煌公司之间的合同关系及相关约定的事实。
证据二、工程款支付申请表三份共9页、发文登记簿复印件一份，证明：新世纪公司已提交工程款支付申请表（每月向天煌公司报告的工程量及工程款）及天煌公司拖欠工程进度款的事实。
证据三、工作联系函一份、报告一份，证明：新世纪公司多次向天煌公司催讨工程进度款，天煌公司分文未付的事实。
证据四、停工报告一份，证明：新世纪公司于2014年12月10日暂停施工并通知了天煌公司的事实。
证据五、工程结算书一份，证明：天煌公司应支付新世纪公司的工程总价款。
证据六、招标文件一份，证明：案涉工程的招投标情况及关于投标保证金、履约保证金的约定。在招标文件投标须知前附表第2页序号2××处明确规定招标人也要提供履约保证金，金额是和招标保证金一样的，方式都是银行保函方式。招标文件第18页第××8.4条明确规定，招标工程如果要求中标人提供履约担保的，招标人也将在中标人提交履约担保的同时向中标人提供同等数额的工程款支付担保，也就是说履约保证金不是新世纪公司的单方义务，而是双方的义务，且履行是没有前后顺序的。
证据七、网上银行电子回单及中国建设银行活期存款明细账各一份，证明：新世纪公司缴纳了投标保证金××0万元的事实及另有5000元是购买图纸的押金。
证据八、桩基施工资料一组，证明：新世纪公司桩基施工工作量及施工质量合格的事实。
证据九、2014年9月××日的图纸会审纪要一份、图纸变更通知单八份共9页、图纸一组，证明：新世纪公司的施工范围、工程量及工程变更的内容，涉及新世纪公司已完工程的工程造价的事实。
证据十、塔式起重机租赁合同一份、补充协议一份、电子回单网上打印件一份、中国建设银行客户交易查询单一份，证明：机械租赁费，也就是工程结算书第一页中第九项的机械租赁费损失的事实。
证据十一、监理项目部人员名单一份，证明：天煌公司委托的监理项目部人员身份，有五个人，其中金勇胜是土建监理工程师的事实。
证据十二、2014年12月到2015年9月期间新世纪公司管理人员工资表10张，证明：停工后新世纪公司继续支付的管理人员工资，也就是工程结算书汇总表中的第十一项的事实。
证据十三、2014年10月24日的工作联系函一份、工地例会纪要复印件三份（第一次、第二次、第三次，原件在天煌公司和监理单位处，其中第一份工地理会纪要天煌公司已提供）、施工许可证一份、开工报告一份，证明：新世纪公司施工人员进场时间、因天煌公司地址勘探施工许可证等其他问题导致新世纪公司停工60天给新世纪公司造成了停工损失294000元、新世纪公司在2014年10月24日向天煌公司发了工作联系函要求补偿该部分损失的事实。
证据十四、天煌科技项目部停工期误工补偿表一张、临安市建筑（装饰）企业员工工资预发发放表复印件5张（从青山湖管委会复印来，上面有管委会工作人员陈立国、王航的签字）、2015年2月12日新世纪公司发放泥工误工补偿款项数额的汇总单一张，证明：泥工班组因停工遣散发生的停工期间误工费共计16××240元的事实，也就是工程结算书汇总表的第十三项。
证据十五、临安市建筑（装饰）企业员工工资预发发放表复印件一张及身份证复印件（从青山湖管委会复印得来，上面有管委会工作人员陈立国、王航的签字），证明：水电班组因停工遣散发生的停工期间误工费共计16500元的事实，也就是工程结算书汇总表的第十四项。
证据十六、施工组织设计一份，证明：新世纪公司于2014年7月10日向天煌公司提交了施工组织设计并经监理审核通过（包含施工总进度计划）的事实，也就是施工组织设计倒数第二页施工总进度计划网络图部分的内容。
天煌公司辩称：一、针对本诉诉讼请求，其认为：1、案涉情况不符合法定解除和约定解除的条件，新世纪公司作为合同的违约方，无权解除合同。2、合同既未解除，又没有达到合同约定的付款条件，新世纪公司无权主张工程款，亦无逾期利息可言；同时新世纪公司擅自停工，经监理人通知复工后拒不复工，其擅自停工期间的损失应当由其承担。××、根据施工合同第51页第27条第××款a项的约定，投保保证金自动转为履约保证金的一部分，按该款b项的约定，履约保证金的履约担保有效期自保证金交纳之日起至工程竣工之日后28天有效，有效期截止后14日内如有剩余无息退还，因此新世纪公司要求返还投标保证金的条件未成就，要求支付利息的请求更无据可依。二、针对事实与理由部分，其认为本案事实与新世纪公司诉称不一致。1、施工合同第51页第27条第××款a项约定由新世纪公司在接到中标通知书15个工作日内，办理履约保函，中标通知书早在2014年6月10日就向新世纪公司发出，而新世纪公司至今未提供保函，违约在先。2、合同第46页第17条及补充合同第二条第4款约定：工程进度款按月进度和节点进度完成情况付款；承包人在接到中标通知书一个月内，向发包人提供一份详细的月完成节点计划和相应的节点工程量，并取得监理和发包人的确认；发包人每月按已完成子项目工程量的75%支付工程进度款，未交计划和工程量的不予支付进度款，节点未完成的子项顺延至下月支付；合同签订后，新世纪公司经天煌公司和监理人多次催告，一直没有提供月节点计划和工程款支付清单表，工程进度款的支付条件并未成就，天煌公司无法依约支付工程进度款。××、施工开始后，新世纪公司在施工过程中出现了诸多问题，包括但不限于施工管理人员长期不到岗、安全文明施工措施不到位、员工打架闹事等不良状况，监理人和天煌公司多次责令整改。2014年11月份因桩基注浆工序达不到设计要求，经鉴定机构检测发现部分桩基承载力不符合设计要求。2014年11月25日新世纪公司借故擅自停工，并于11月29日紧闭工地大门，禁止天煌公司和监理单位人员进入工地。期间，新世纪公司的员工在工地等处组织不文明讨薪，造成恶劣的社会影响，后经青山湖科技城管委会出面协调，天煌公司预支了75万元工程款为新世纪公司代付了其拖欠的员工薪资。2014年12月26日，在监理人通知复工后，新世纪公司仍拒不复工，新世纪公司的该违约行为直接导致工程延误至今。基于上述事实，其认为双方签订的施工合同系双方的真实意思表示，新世纪公司拒不提供履约保函的行为已经是违约在先。同时，新世纪公司又一直未向天煌公司提供详细的月节点计划和相应的节点工程量，导致了天煌公司无法依约向新世纪公司支付工程进度款，天煌公司没有违约。且天煌公司和监理人多次主动要求新世纪公司提供节点计划表，表明天煌公司并没有无故拖欠工程款的故意。相反，新世纪公司在工程出现质量问题后，为逃避责任，擅自停工，应当承担相应的违约责任，并对天煌公司的损失承担赔偿责任。综上，新世纪公司违约在先，又擅自停工，而天煌公司在履约过程中不存在违约的事实，故请求法院驳回新世纪公司的全部诉讼请求。
为证明上述事实，天煌公司向本院提交以下证据：
证据一、中标通知书一份，证明：天煌公司于2014年6月10日向新世纪公司发出通知确认中标的事实。
证据二、施工合同一份，证明：1、新世纪公司应提供金额为合同总价10%的履约保函而未提供，违约在先；2、新世纪公司应在中标后一个月内向天煌公司提供一份详细的月完成节点计划和相应的节点工程量，并须经监理和天煌公司确认后按每月完成子项工程量的75%支付工程进度款；××、投标保证金应转为履约保证金，并于工程竣工后无息退还剩余部分；4、因新世纪公司擅自停工，经监理人发出复工通知后仍拒绝复工，由此引起的费用和工期延误应由新世纪公司承担；5、合同价款的金额、组成、计算方式等内容的事实。
证据三、招标编号为2014001的建设工程施工投标文件一份，证明：1、工程所涉材料单价及其他项目的价格；2、工程各项目的具体内容和特征。
证据四、新世纪公司、天煌公司及监理方签字确认的《关于桩基施工阶段几项事宜》一份，证明：2014年9月16日双方确认天煌公司于桩基静载试验合格后支付工程款的事实。
证据五、桩基检测报告一份，证明：经检测单位进行桩基静载检测，确认部分桩基抗压承载力不合格的事实。
证据六、工地例会（一）、（五）、（十二）、（十六），证明：1、天煌公司及监理人一直催告新世纪公司上交节点计划和相应工程量，而新世纪公司也确认尚未编制上报的事实；2、新世纪公司向天煌公司申请进行桩基静载测试的事实。
证据七、施工现场协调会记录（2014年8月4日）、工程联系函回复单（2014年11月15日）、工程联系单（2014年11月27日、12月1日）、工地例会（十七）、监理工程师通知单（2014年12月24日）及相关送达凭证5份（含电脑打印件4份），证明：天煌公司及监理人一直要求新世纪公司纠正其未提供工程履约保函及未按合同约定恶意讨薪的违约行为。
证据八、停工报告复印件一份、监理工程师通知单（2014年12月26日）及送达证明（含EMS快递单和两份电脑打印件），证明：新世纪公司擅自停工后，监理方要求其复工的事实。
天煌公司反诉称：2014年4月，天煌公司就本公司新建年产1××500台数码系列产品生产项目及科研楼和配套用房工程向包括新世纪公司在内的多家公司发出招标邀请。2014年6月10日，经招标评审小组评审，向新世纪公司发出中标通知书，确定由新世纪公司承建。2014年6月20日，双方就该工程签订了《施工合同》一份，约定合同价款为固定总价人民币6950万元，并明确了双方的权利义务及相关的违约责任。依照合同约定，新世纪公司应在接到中标通知书15个工作日内向天煌公司提供金额为合同总价10%（即人民币695万元）的履约保函，但新世纪公司未在合理期限内提供，已经构成违约。经催告，2014年8月4日，新世纪公司在施工现场协调会纪要上明确了应当于2014年8月9日前提供履约保函，否则每迟延一日，罚款一万元，后经天煌公司与监理人多次催告，新世纪公司至今未提供。2014年9月5日，监理单位向新世纪公司发布开工令后，新世纪公司开始正式施工，但在施工过程中出现了诸多问题，包括但不限于人证不符、施工管理人员长期不到岗、安全文明施工措施不到位、员工打架闹事等不良状况，被监理单位和天煌公司多次责令整改。2014年11月，因桩基注浆工序达不到设计要求，经鉴定机构检测发现部分桩基承载力不符合设计要求，工程存在严重质量问题。2014年11月25日，新世纪公司借故擅自停工后，监理人于2014年12月26日通知其复工，而新世纪公司拒不复工，导致工程项目延误至今，同时致使工程的土方开挖的桩基小应变检测等没有全部完成，目前尚不能确定全部工程桩身质量及桩的偏位是否符合标准。停工期间，新世纪公司的员工在工地和天煌公司关联公司等处组织多次不文明讨薪，造成恶劣的社会影响，后经青山湖科技城管委会出面协调，天煌公司预支了750000元工程款为新世纪公司代付了其拖欠的员工薪资。基于以上事实，天煌公司认为双方签订了建设工程施工合同，应当按照合同的约定严格履行合同义务。根据合同约定，新世纪公司应当严格按照施工图及工程施工验收规范等精心组织施工，对不合格工程，新世纪公司应当无条件返工、整改、采取相应补救、修复措施。同时，新世纪公司的其他违约行为不但违背了合同的约定，而且造成了天煌公司的实际损失，应当承担相应的违约责任。为维护自身合法权益，特提起反诉，请求判令：1、新世纪公司就其施工出现的质量问题按照设计方案进行返工或承担工程返工修复所需的所有费用1722591元（实际按司法鉴定计算）；2、新世纪公司支付违约金及罚金合计1××122900元；××、新世纪公司赔偿直接损失109××000元；4、本案诉讼费、保全费、鉴定费等由新世纪公司承担。2017年6月26日，天煌公司变更诉讼请求为：1、新世纪公司支付违约金及罚金合计1××122900元；2、新世纪公司赔偿直接损失109××000元；××、本案诉讼费、保全费、鉴定费等由新世纪公司承担。
为支持其反诉请求，天煌公司向本院提交以下证据：
证据一、中标通知书复印件一份，证明：天煌公司于2014年6月10日向新世纪公司发出通知确认中标的事实。
证据二、施工合同复印件一份，证明：1、新世纪公司应提供金额为合同总价10%的履约保函而未提供，违约在先；2、新世纪公司应当严格按照施工图及工程施工验收规范等精心组织施工，对不合格工程，新世纪公司应当无条件返工、整改、采取相应补救、修复措施；××、合同明确约定了工期延误、安全文明施工措施不到位、项目经理及项目班子到位率不合格、员工讨薪、施工人员闹事等违约行为以及违约责任；4、因新世纪公司擅自停工，经监理人发出复工通知后仍拒绝复工，由此引起的费用和工期延误应由新世纪公司承担。
证据三、施工现场协调会纪要复印件一份，证明：2014年8月4日，新世纪公司明确了应当于2014年8月9日前提供履约保函以及办理其他各项事务，否则每迟延一日，应当罚款一万元的事实。
证据四、桩基检测报告复印件1份，证明：经检测单位进行桩基静载检测确认部分桩基抗压承载力不合格，工程存在严重质量问题的事实。
证据五、建设单位联系单（2014001-2014004）4份、照片打印件18页、工地例会纪要（十二）复印件一份，证明：2014年8月12日至10月25日，因新世纪公司多次违反施工合同以及双方会议纪要的约定，被天煌公司罚款的事实。
证据六、停工报告复印件、监理工程师通知单（2014年12月26日）复印件及送达证明复印件，证明：新世纪公司擅自停工后，监理人及天煌公司要求其复工的事实。
证据七、照片打印件4页、协议书一份、清单一份，证明：新世纪公司的员工不文明讨薪，后经有关部门协调天煌公司代新世纪公司支付了75万元员工工资的事实。
证据八、维修费用表一份及资质复印件一份，证明：就工程桩基承载力不符合设计标准而返工维修需要的费用。
证据九、天煌公司管理人员工资表一份，证明：停工期间天煌公司支付给工程管理人员的工资合计80万元的事实。
证据十、结构联系单（图纸变更通知书）一份及发文登记表一组、冲击成孔灌注桩后注浆施工记录复印件一份，证明：新世纪公司收到设计通知单，新世纪公司明知设计通知单上所列明的桩基注浆量和注浆压力的设计要求，新世纪公司没有按照设计要求施工和注浆的事实。
新世纪公司辩称：一、关于返工或返工修复所需费用。其认为该项费用没有依据，没有证据证明所有桩基需要维修，就算××1号桩需要维修，维修的费用也无需新世纪公司承担。其是严格按照勘察报告、设计要求、国家规范以及试桩会议纪要的要求进行施工，关键工序都经甲方、监理现场验收，对于××1号桩承载力不合格其没有任何过错。二、关于工期延误违约金。新世纪公司不存在工期违约行为，无需承担工期违约金。1、由于天煌公司拖欠进度款导致新世纪公司无法继续施工，遂于2014年12月暂时停工，此时尚未到第一个工期节点，故其并不存在工期延误的事实，无需支付工期延误违约金；2、由于履约保证金为质押，质押合同属于实践性合同，在履约保证金没有实际交付的情况下，质押合同没有生效，相关罚则条款不能适用。三、关于履约保证金及迟延履约保函违约金，天煌公司的该项主张没有依据。根据招标文件及施工合同的有关约定，提供履约保函为双方的义务，在天煌公司没有提供履约保函的情况下，新世纪公司有权拒绝提供，即其享有同时履行抗辩权。且天煌公司主张履约保函违约金的计算也无依据。四、关于天煌公司主张的代付工资罚款及违约金，也无依据。1、新世纪公司、天煌公司之间系平等主体间的民事合同关系，没有处罚权。2、天煌公司一直未支付工程进度款，经新世纪公司多次催讨仍分文未付，故新世纪公司无法支付工资。天煌公司支付给新世纪公司工作人员的工资系其本应当支付的，是其应尽的义务，并非其所称代新世纪公司支付工资，新世纪公司不存在违约行为。五、关于天煌公司主张的闹事违约金，没有任何依据。天煌公司没有证据证明新世纪公司存在违约行为，故其主张的安全施工违约金、项目经理及项目班子到位率违约金、会议纪要约定违约金均无依据。六、关于天煌公司主张的直接损失，因天煌公司违约，新世纪公司暂停了施工，故造成的损失应由天煌公司自行承担，且天煌公司也无证据证明直接损失已实际发生。综上，请求驳回天煌公司的反诉请求。
新世纪公司为证明上述事实，向本院提交以下证据：
证据一、试桩会议纪要、施工测量放线报验申请表、技术复核记录、冲击成孔灌注桩工程报验申请表、混凝土浇灌令、混凝土灌注钢筋笼检验批质量验收记录、钢筋笼隐蔽工程检查验收记录、混凝土灌注桩检验批质量验收记录、冲击成孔灌注桩成孔施工记录、冲击成孔灌注桩隐蔽工程验收记录表、照片、冲击冲孔定位复检及开孔通知书复印件、冲击成孔灌注桩工序质量现场验收记录表复印件、冲击成孔灌注桩后注浆施工记录复印件各一份，证明：对于××1号桩，新世纪公司严格按照勘察、设计、规范要求进行施工，××1号桩本身的质量不存在问题，发生承载力不符要求的原因并非新世纪公司施工造成。
证据二、岩土工程勘察报告复印件一份（其中工程地质剖面图1××--1××'页中所示的Z20号桩就是××1号桩，根据岩土工程勘察报告的要求，××1号桩的勘察设计的打桩深度是9米），证明：针对××1号桩，新世纪公司是严格按照勘察设计和试桩会议纪要的要求进行施工的，且经过监理和天煌公司的现场确认，所以发生××1号桩承载力不合格的责任不在新世纪公司，新世纪公司的施工本身没有出现质量问题。
在案件审理过程中，新世纪公司要求对案涉工程已完工的造价进行鉴定，经双方共同选定鉴定机构后，本院依法委托中汇工程咨询有限公司对前述事项进行了鉴定，该公司于2017年××月××1日出具鉴定报告，结果为：由新世纪公司完成的年产1××500台数码系列产品生产项目及科研楼和配套用房工程部分已完工程造价和11项索赔费用，鉴定造价为11222174元，其中冲击成孔灌注桩打桩记录1＃厂房桩号19、2＃厂房桩号15和桩号4××、5＃厂房桩号27的灌注混凝土的造价，国家电网至变压器区段的电缆材料费用，新世纪公司申请停工之日之后的塔吊租赁费、设备停滞费、管理人员工资，桩基误工费，班组遣散费未含在本次鉴定造价内。
新世纪公司、天煌公司提供的证据及上述鉴定报告，经质证，本院认证如下：
一、对新世纪公司提供的本诉证据
证据一，天煌公司对真实性无异议，本院对真实性予以确认。
证据二，天煌公司对工程款支付申请表三性均有异议，对真实性有异议，形式上不具备合同约定申请的有效要件，不但没有监理单位和天煌公司的确认，第一次提交时连申请人都没有，后来补上了申请人。根据施工合同42页第7条第（2）款、46页第17条、补充合同条款第二条第4款和第五条第××款的约定，新世纪公司应在中标后一个月内向天煌公司提供一份详细的月完成节点计划和相应的节点工程量，并须经监理和天煌公司确认后按每月完成子项工程量的75%支付工程进度款，因新世纪公司未达到支付进度款的条件，故该证据无法达到新世纪公司证明天煌公司拖欠进度款的目的。对发文登记簿的三性有异议，根据合同46页第17条约定付款最终还需监理和天煌公司同意，因此该证据不能达到新世纪公司的证明目的。本院认为，该证据可以证明新世纪公司曾在2014年的9月、10月、11月，均向监理提出过付款申请。
证据三、天煌公司称报告没有收到，对报告的三性均有异议；对工程联系函，因新世纪公司违约在先，且不符合付款条件，天煌公司于2014年11月15日以工作联系函回复过，明确要求新世纪公司按合同约定履行。对于2014年11月22日的报告，新世纪公司无证据证明已送达监理及天煌公司，故对该报告本院不予确认。对2014年11月14日的工作联系函，本院对天煌公司收到该函的事实予以确认。
证据四、天煌公司称其未收到，对其三性均有异议。本院认为，该停工报告上有监理人员的签字，且天煌公司在其提供的证据中亦有停工报告，故本院对天煌公司收到该停工报告的事实予以确认。
证据五、天煌公司对工程结算书的三性都有异议，认为系新世纪公司单方提出，不符合实际情况，同时该结算书中诸多项目存在重复计算。本院认为，该结算书系新世纪公司单方制作，天煌公司予以否认，本院对其证明力不予确认。
证据六、天煌公司对招标文件的真实性没有异议，但认为不能达到新世纪公司的证明目的，对于投标保证金的约定应最终以双方签订的工程施工合同为准。因天煌公司对真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
证据七、天煌公司对真实性没有异议，但根据招标文件中投标须知前附表第1××项，新世纪公司应当支付的保证金是50万元，但其只支付了××0万元；同时根据施工合同第51页27.1-（××）-a的约定，该投标保证金按合同约定，在双方签订合同后应自动转为履约保证金的一部分。因天煌公司对真实性无异议，本院对新世纪公司交纳投标保证金××0万元及图纸押金5000元的事实予以确认。
证据八、天煌公司认为桩基工程的工程量应以实际施工和双方确认为准，该组证据不能达到新世纪公司证明目的，且本案工程施工的质量是有问题的。本院认为，关于桩基的工程量应以鉴定结论为准。
证据九、天煌公司对该组证据的真实性无异议，但认为该证据不能单独证明施工工程量的标准，工程量应以实际施工和双方确认为准，该组证据不能达到新世纪公司的证明目的。本院对该组证据的真实性予以确认，关于已完工工程的造价应以鉴定结论为准。
证据十、天煌公司对该组证据的真实性有异议。本院认为，关于停工后的机械租赁费能否获得支持，本院将在下文予以评判。
证据十一、天煌公司无异议，本院予以确认。
证据十二、天煌公司对真实性有异议。本院认为，关于停工后管理人员的工资能否获得支持，本院将在下文予以评判。
证据十三、天煌公司认为工作联系函其没有收到过；工地例会纪要，不符合证据形式要件；对施工许可证、开工报告真实性没有异议。根据施工合同第42页6.1.5的约定，施工许可证由承包人负责办理，施工许可证办出后于9月5日正式开工，开工前新世纪公司如果存在损失应由其自行承担，上述证据不能达到新世纪公司证明目的。本院认为，新世纪公司无证据证明其将工作联系函送达给监理及天煌公司，故对该工作联系函本院不予确认。对工地例会纪要、施工许可证、开工报告的真实性本院予以确认。关于该部分的费用能否获得支持，本院将在下文予以评判。
证据十四、证据十五，天煌公司对该两份证据均有异议，最终民工工资已经通过青山湖科技城管委会协调处理了，应按双方当时约定的处理方式解决；同时该组证据能够证明新世纪公司在2015年11月25日也就是向监理单位提交停工报告前就已经擅自停工了的事实。本院认为，对于该部分的费用，本院将在下文予以评判。
证据十六、天煌公司对施工组织设计中的报审表无异议，从施工组织设计的目录中可以看出，其内容不包括施工总进度网络图及图纸，即使有施工总进度网络图，也并非施工合同第46页第17条第1、2款中约定的“月完成节点计划”，如果以该图中的节点来计算进度款，由于该图中的节点没有完成，也没有达到支付工程进度款的条件，故该证据不能达到新世纪公司的证明目的。因天煌公司对该证据无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
二、对天煌公司提供的本诉证据
证据一、证据三，新世纪公司无异议，本院予以确认。
证据二，新世纪公司对真实性无异议，但认为不能达到证明目的。1、根据招标文件和施工合同的约定，双方都应提交履约担保，提供履约保函是双方的义务，而非新世纪公司单方的义务，且双方提供履约保函的时间为同时提交，没有先后顺序，在天煌公司没有提供履约保函的情况下，新世纪公司有权拒绝提供，即新世纪公司享有同时履行抗辩权，故不存在新世纪公司违约在先的事实。而事实上新世纪公司已交的××0万投标保证金已转为履约保证金，相当于已提交了××0万履约保证金，但天煌公司至今没有提供任何履约担保。2、新世纪公司已经在2014年7月10日提交了施工总进度计划（含在施工组织设计里）并经监理确认，在每次的工地例会上，新世纪公司也提交了书面的工程周报表（具体内容为施工现场情况及下周工作计划安排情况），天煌公司提交的工地例会纪要（十二）、（十六）、（十七）里都附了工程周报表。××、天煌公司一直未付工程进度款，经新世纪公司多次催讨后仍分文未付，新世纪公司有权暂停施工。天煌公司××000万的注册资金已几乎全部转移（法院查封时，天煌公司账户仅剩40余万元），且该工程系天煌公司的产品生产及科研基地，只有在投入使用后才能有营业收入，该工程又是天煌公司的唯一资产，在工程投入使用前天煌公司没有任何收入来源。因此，天煌公司存在丧失履约（付款）能力的风险，新世纪公司有权行使不安抗辩权，暂停施工。本院对该证据的真实性予以确认，至于双方是否违约，本院将在本院认为部分详细阐述。
证据四、新世纪公司对真实性无异议，但认为不能达到天煌公司的证明目的。“需做静载试验，且待静载试验合格后才支付工程款”是针对关键工序未经现场验收，施工单位擅自进行混凝土浇筑的桩。新世纪公司在施工过程中关键工序都经过了天煌公司及监理的现场验收，不存在擅自浇筑混凝土的情况。因此，该条在本案中不能适用。因新世纪公司对真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认，该证据载明：“关键工序甲方、监理单位未进行现场验收，施工单位擅自进行混凝土浇筑的桩，需做静载试验，静载试验合格后才支付工程款，否则不予支付”，从该内容看，仅仅是针对未经天煌公司、监理单位现场验收而施工单位擅自进行混凝土浇筑的桩，是需在静载试验合格后才支付工程款，而不是针对所有的桩的工程款。
证据五、新世纪公司对真实性无异议，但不能证明××1号桩承载力不合格的原因系新世纪公司造成。新世纪公司已经严格按照勘察报告、设计要求、施工规范、试桩会议纪要的要求进行桩基施工，而且关键工序都经过天煌公司、监理的现场验收，桩本身的质量不存在问题，对承载力不合格没有任何责任。天煌公司也无证据证明××1号桩承载力不合格的结果与新世纪公司的施工有因果关系。因新世纪公司对该报告的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认，至于该桩承载力不合格的原因，因天煌公司在本案中就质量问题未提起反诉，故本院不作审查。
证据六、新世纪公司对真实性无异议，但认为不能达到天煌公司的证明目的。新世纪公司已于2014年7月10日提交了施工总进度计划（含在施工组织设计里），并在每次的工地例会上，新世纪公司也提交了书面的工程周报表（具体内容为施工现场情况及下周工作计划安排情况）。因新世纪公司对真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
证据七、新世纪公司对施工现场协调会记录的真实性有异议；没有收到工作联系函回复单（2014年11月15日）；对建设单位工程联系单（2张）形式上的真实性没有异议，但不能达到天煌公司的证明目的，联系单中天煌公司陈述内容并非事实，新世纪公司不存在违约行为；对剩余证据形式上的真实性没有异议，但不能达到天煌公司的证明目的，新世纪公司不存在违约行为。会议纪要中也能体现出每次的工地例会上，新世纪公司也提交了书面的工程周报表。经审查，本院对施工现场协调会的真实性予以确认；关于工作联系函回复单，天煌公司无证据证明已送达给新世纪公司，本院不予确认；对其余证据形式上的真实性予以确认；至于双方是否存在违约行为，本院将在下文详细阐述。
证据八，新世纪公司对该证据形式上的真实性没有异议，但认为不能达到天煌公司的证明目的，新世纪公司不存在违约行为。本院对停工报告的真实性予以确认，对其他证据形式上的真实性予以确认。
三、天煌公司提供的反诉证据
证据一，新世纪公司无异议，本院予以确认。
证据二，新世纪公司对真实性无异议，但认为不能达到天煌公司的证明目的。1、关于履约保函的证明目的不能达到的质证意见同本诉；2、虽然合同约定了违约责任，但是新世纪公司并不存在违约行为，天煌公司也没有证据证明新世纪公司存在违约行为。针对履约保函的提供义务，在施工合同68-71页附件10、11上，关于承包人的履约保函及发包人支付保函的内容、金额、格式都已经设置好，包含保证金的金额比例，履约保函应当是双方都要提供，而不是新世纪公司一方提供。本院对该证据的真实性予以确认，至于双方是否违约，本院将在本院认为部分详细阐述。
证据三，新世纪公司对施工现场协调会纪要的真实性无法确认，需核实，但不能达到天煌公司的证明目的，即其不需要承担违约金，理由和本诉中对施工合同的质证意见一致，履约保函由双方提供，其可以行使同时履行抗辩权。关于未提供履约保函是否违约，本院将在下文予以评判。
证据四，新世纪公司的质证意见同本诉。本院对桩基检测报告的真实性予以确认。
证据五，新世纪公司对建设单位联系单的真实性有异议，其没有收到过，对联系单上天煌公司陈述的事实也有异议；工地例会纪要（十二）的真实性无异议，但不能达到天煌公司的证明目的，其不存在违约行为。对照片打印件的三性有异议。本院认为，关于现场施工人员未带安全帽，在工地例会（十二）中有施工方与建设方的陈述，本院予以确认。而关于建设单位联系单中记载的其他内容，天煌公司提供的现有证据不足，本院不予确认。
证据六，新世纪公司对停工报告形式上的真实性无异议，但其并非擅自停工。对监理工程师通知单形式上的真实性无异议，但不能达到天煌公司的证明目的。本院对该份证据的真实性予以确认，至于双方是否违约，本院将在下文予以评判。
证据七，新世纪公司对照片的三性有异议，对协议书和清单形式上的真实性无异议，但认为不能达到天煌公司的证明目的，天煌公司没有支付任何工程进度款，最后支付了75万元的工程款，而且直接支付给工人，这一行为并不构成新世纪公司违约。对于照片打印件，无其他证据佐证，本院不予确认；对于协议书和清单的真实性，本院予以确认。
证据八，新世纪公司对该证据三性均有异议，认为仅凭这组证据，不能证明××75棵桩需要维修的必要性、维修方案的可行性以及维修价格的合理性，这些都需要有专业资质的机构出具鉴定意见。本院认为，新世纪公司的质证意见成立，本院对该证据的证明力不予确认。
证据九，新世纪公司对该证据三性均有异议，认为天煌公司未支付工程进度款，其暂停施工系天煌公司违约造成，该损失应由天煌公司自行承担，该份证据不能证明直接损失已经发生。本院认为，该证据系天煌公司自行制作，且无其他证据佐证，本院对该证据的证明力不予确认。
证据十，新世纪公司对结构联系单（图纸变更通知书）及发文登记表、冲击成孔灌注桩后注浆施工记录复印件形式上的真实性没有异议，但认为不能达到天煌公司的证明目的。1、结构联系单上要求的桩型注浆量只是参考值，不是绝对值，而且是根据天煌公司的要求得出的参考值。2、××1号桩的注浆量事实上是不可能达到结构联系单上要求的桩型注浆量的参考值的，这个问题其也向天煌公司提出过，但未得到书面答复；在××1号桩的施工过程中每道关键工序都经过监理单位的验收确认，××1号桩的注浆过程从注浆记录上也可以看出来是满了，达到的值是0.85，已经达到该桩注浆的最大值，而且也是经过监理的确认，也经过天煌公司的现场验收。故该组证据不能达到天煌公司的证明目的，××1号桩的承载力不合格和新世纪公司的施工没有关系。因新世纪公司对该组证据的真实性无异议，本院对该组证据的真实性予以确认。
四、新世纪公司提供的反诉证据
天煌公司认为照片、冲击冲孔定位复检及开孔通知书复印件、岩土工程勘察报告复印件不符合证据形式要件，没有证明效力；对其他证据真实性没有异议，但对合法性和证明目的有异议。试桩会议纪要的第二页中第二条第四点，新世纪公司认为只要达到注浆冒顶就可以了，但是对于注浆间隔时间是有要求的，从其提供的冲击成孔灌注桩后注浆施工记录复印件的记录，间隔时间没有按照规定的4-8小时的设计时间来做；冲击成孔灌注桩工序质量现场验收记录表中，下方管道和清孔中就没有监理人员签字，说明新世纪公司没有做或没有按照设计要求来做，尽管最后有总的记录，但这个现场记录没有确认；××1号桩的实际注浆量只有0.85，严重不足，导致静载测试承载力不够。关于导致××1号桩承载力不足的原因，因天煌公司在本案中并未主张质量问题，故本院对该组证据在本案中不作评判。
五、对于鉴定报告，新世纪公司的质证意见为：一、对于冲击成孔灌注桩成孔深度及砼用量，其认为应再计算2014996元的差价，根据补充合同第一条第2点“桩基工程量根据建设单位、监理认可的现场打桩记录进行调整”，因此该部分费用应按照新世纪公司的算法计取，按照打桩记录的实际工程量进行计算。二、对于冲击成孔灌注桩打桩记录1＃厂房桩号19、2＃厂房桩号15和桩号4××、5＃厂房桩号27的灌注混凝土的造价，鉴定机构认为监理没有签字，所以没有计取，实际上桩实际施工完毕，在现场这几个桩位都可以看出来，当时天煌公司没有提出那几个桩没有完成，如果有异议可以现场查看。三、对于塔吊基础的冲击成孔灌注桩的工程量是否计取，其认为应该计取，塔式起重机费用属于措施费，合同履行完毕属于包干价，合同中途停工了，现在整个工程按实结算，既然是按实结算，塔吊的基础也按实结算，应包括基础下面的桩，应增加计取塔吊基础的费用2××85××0元。四、对于塔式起重机的安拆费、进退场费，鉴定机构按照50%计取费用，我们认为应全额计取，理由：1、塔吊已经进场，且已经安装完毕；2、塔吊进场势必会产生退场，产生退场费和拆卸费。由于合同未解除，塔式起重机无法拆走，但是拆卸和退场的费用肯定要发生，其认为应增加158265元的差价。五、对于国家电网连接到项目的变压器，鉴定机构认为因为没有提供有效的依据，无法确定价额，其认为该费用应当计取，这段线路本来是没有的，本身应由发包人采购并完成安装，实际由新世纪公司采购并安装，且其也提交了采购电缆的凭证，凭证上的金额是5××575元，其主张2.9万元，因为有临时用电采购的材料，涉及到国家电网的费用为2.9万元。六、对于现场堆放原材料的造价，其认为：1、鉴定机构漏记：步步紧6000只*5元/只、螺杆××000只*××元/只、穿墙管120捆*××00元/捆、三型扣5000只*2元/只、新螺杆××3120根*××元/根，应增加共计18.4××6万元；2、鉴定机构未计取现场原材料的税金共计50411元，理由：现场原材料款一旦认定之后，天煌公司向新世纪公司支付工程款后新世纪公司需要提供税务发票，在提供税务发票过程中产生税金，税金不应当由新世纪公司承担。七、对于塔吊租赁费，鉴定机构现在只计取到新世纪公司停工之日，停工之后的一直没有计取，新世纪公司认为停工之后的塔吊租赁费到合同解除之日止的租赁费仍需要计取，理由：1、案涉工程停工的责任或者过错在于天煌公司，停工后租赁费的损失应由天煌公司承担；2、塔吊是向第三方租赁，需要支付租费，这也是实际的损失，在合同解除之前新世纪公司无法将塔吊擅自拆除拉走。八、对于设备停滞费用，鉴定机构只计算至停工之日，停工之后没有计取，理由与第七点一致。九、对于管理人员工资。其认为应按照其提供的管理人员的名单一直计取到合同解除之日，因为合同解除之前新世纪公司的管理人员都要随时待命，合同没有解除随时存在复工的可能，新世纪公司不能将管理人员安排到其他项目中。管理人员与投标时候的管理人员有些不一样，鉴定机构由此没有计取，事实上管理人员在实际施工过程中有变更，变更也是获得天煌公司的认可，在工地例会中也都是新世纪公司提供的名单中的管理人员代表新世纪公司开会发表意见，其提供证据二中2014年7月1日第一次工地例会纪要确认双方的代表，退一步讲，就算按照鉴定机构确定的人数和标准计算管理人员工资也应','2018-10-11
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