湖北省武汉市硚口区人民法院
民 事 判 决 书
(2018)鄂0104民初1542号
原告：余凤芝，女，汉族，1955年2月12日出生，武汉市人，居民身份证住址：武汉市江汉区。
被告：徐俊，男，1979年6月23日出生，武汉市人，居民身份证住址：武汉市江汉区。
被告：凌云科技集团有限责任公司，住所地，金山大道146号。
负责人：亓龙光，系该公司法定代表人。
委托诉讼代理人：吕学民，系该公司员工（特别授权）。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地：江汉区建设大道518号。
负责人：张小春，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王攀迪，湖北维力律师事务所律师（一般授权）。
原告余凤芝与被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月13日立案受理后，由审判员胡诗云独任审判，于2018年3月26日公开开庭进行了审理。原告余凤芝；被告徐俊、被告凌云科技集团有限责任公司委托诉讼代理人吕学民、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司委托诉讼代理人王攀迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余凤芝诉称，2017年5月24日8时0分，被告徐俊驾驶车牌号KR20173号大型客车与原告余凤芝在建设大道凌云社区门口发生道路交通事故，导致原告受伤。事后原告余凤芝被紧急送往医院救治。该事故由湖北省武汉市硚口区交通大队出具事故认定书，认定被告徐俊对此事故负全部责任，原告余凤芝无责任。另悉，肇事车辆为被告凌云科技集团有限责任公司所有，并在被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司处投保了相关责任险。现原告为维护自己的合法权益诉至法院，请求判令：1、各被告赔偿原告因此交通事故所受损失共计人民币161083元；2、由被告承担本案诉讼费用。
被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司辩称，一、交通事故属实，赔偿标准由保险公司核算，赔偿责任由保险公司承担；二、垫付19929.96元要求返还。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司辩称，一、对事故事实责任划分没有异议；二、肇事车辆投保了交强险和三者险并购买不计免赔；三、分清责任，依法赔偿；四、扣除非医保用药；五、不承担本案的诉讼费和鉴定费。六、公司垫付了90000元，要求予以扣除。
原告余凤芝为支持其诉请，向本院提交如下证据：
证据一、事故认定书。证明事故发生及责任。
证据二、行驶证、驾驶证复印件。证明被告的主体资格及相互关系。
证据三、交强险、商业险保单。证明肇事车辆投保的事实。
证据四、病历资料、出院记录，医疗费发票，证明原告治疗过程及花费医疗费455.4元。
证据五、法医鉴定书，证明原告伤残九级、后期医疗费3000元，误工时间12个月，护理时间5个月。
证据六、鉴定费发票，证明原告产生鉴定费2000元。
证据七、户口簿，证明原告系非农业户口。
证据八、护理费发票、器具费发票，证明原告产生护理费和器具费
被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司为支持其抗辩理由，向本院提交医疗费发票一张，证明支付医疗费99929.96元。其中，保险公司垫付80000元。
经庭审质证，被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司对原告余凤芝提交的证据一、二、三、四、五、六、七、八真实性无异议，对证据五合法性有异议，保留重新鉴定的权利。
原告余凤芝对被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司出示的证据无异议。
对上述无异议的证据，本院予以采信；对有异议的证据，将结合庭审综合评判。
本案经庭审举证、质证，并结合双方当事人陈述，本院查明以下事实：
2017年5月24日8时0分，被告徐俊驾驶号牌为KR20173大型客车与原告余凤芝在建设大道（宝丰一路路口至汉西路路口路段）凌云社区门口发生道路交通事故，致原告余凤芝受伤。2017年5月26日，武汉市公安局硚口区交通大队出具交通事故认定书，认定被告徐俊负此次事故全部责任，原告余凤芝无责任。事故发生后，原告余凤芝被送往武汉市第一医院住院治疗35天，产生医疗费100385.40元。其中，被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司垫付费用19929.96元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司垫付费用90000元。2017年11月27日，经武汉市公安局硚口交通大队委托，湖北三真司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为原告余凤芝所受伤构成九级伤残，后期医疗费3000元或据实赔付，自受伤之日起误工时间12个月，护理时间5个月。庭审中被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司对该鉴定意见保留重新鉴定的权利。经双方确认原告的鉴定机构为湖北中真法医司法鉴定所进行重新鉴定。因被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在规定时间内未缴纳鉴定费并明确表示撤回重新鉴定申请，故本院对湖北三真司法鉴定中心出具的鉴定意见书予以采信。
另查明，被告肇事车辆KR20173号客车登记车主为被告凌云科技集团有限责任公司，在被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司处投保了交强险和100万元的三者险并购买不计免赔。事故发生时，被告徐俊系职务行为。
再查明，原告余凤芝系非农业户籍。现原告因此事故请求被告赔偿：医疗费319.44元、残疾赔偿金105789.60元、后续医疗费4000元、误工费18000、护理费21675元（含住院期间6675元）、营养费1050元、住院伙食补助费525元、交通费711元、残疾辅助器具费2013元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元，上述费用合计161083.04元。
本院认为，被告徐俊驾驶机动车转弯时未让直行的行人原告余凤芝是发生此事故发生直接原因，武汉市公安局硚口区交通大队出具事故认定书认定被告徐俊负事故全部责任，原告余凤芝无责任。因被告徐俊在发生事故时正在履行职务，根据《中华人民共和国侵权责任法》“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”规定，被告凌云科技集团有限责任公司承担被告徐俊的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金，造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”规定，原告余凤芝因本次交通事故所产生损失应当得到赔偿。
结合鉴定结论及《2017年湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准》，本院经审核后认定，原告余凤芝因本次交通事故所产生损失：医疗费100385.40元、残疾赔偿金105789.60元、后续医疗费3000元、住院期间护理费6675元、出院后护理费10292.50元[(150天-35天)*89.5元]、营养费525元、住院伙食补助费525元、交通费400元、残疾辅助器具费1450元（轮椅）、鉴定费2000元、精神损害抚慰金3000。上述费用合计234042.50元。其中被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司先期垫付19930元；被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司先期垫付90000元。关于原告请求的误工损失，因原告已达到法定退休年龄，同时无证据佐证实际的误工损失，故对误工损失请求不予支持。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；……”之规定，被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司应在肇事车辆KR20173号投保机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额内承担赔偿责任。因KR20173号大型客车另投机动车第三者责任商业保险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险赔付之后，不足赔付余额根据保险合同规定承担赔偿责任。
关于医疗费商业险赔付是否扣除非医保用药的争议。本院认为，第一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。这一规定并未将医药费的赔偿范围限定在医保用药的范围，如果保险公司主张原告用药不合理或是没有必要，应该承担举证责任；第二、现实中，原告并非医学专业人士，在医院治疗过程中，用药的选择权一般都掌握在医生手中，在某些情况下，选择非医保用药是治疗过程中的合理的、必要的费用，交通事故发生后，抢救生命为第一要务，危难之时如何顾忌医保用药与非医保用药之分；第三、保险合同是保险公司与投保人之间的保险合同约定，不能对抗善意第三人，且保险公司没有举证证明关于非医保用药的扣除问题对投保人履行了明确的告知义务。故本院不予扣除非医保用药。
据此，本院根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在肇事车辆KR20173号投保机动车交通事故责任强制保险以及商业第三者责任保险范围内赔偿人民币232042.50元，因已赔付90000元应予以抵扣，故实际赔付142042.50元。其中，赔偿原告余凤芝124112.50元，返还被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司17930元（已扣减法医鉴定费）
二、驳回原告余凤芝其他诉讼请求。
案件受理费减半收取553元，由被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司负担。此款已由原告预付，被告徐俊、凌云科技集团有限责任公司在判决书生效后将此款支付给原告。
上述应付款项于本判决生效后三十日内支付完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 胡诗云
二〇一八年四月二十六日
书记员 黄 艺