福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽03刑终200号
原公诉机关仙游县人民检察院。
上诉人(原审被告人)何健生，男，1963年1月5日出生于仙游县，汉族，小学文化，农民，住仙游县。曾因犯强奸罪，于2001年6月19日被仙游县人民法院判处有期徒刑三年；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人何健生犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月1日作出(2017)闽0322刑初19号刑事判决。原审被告人何健生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，
1、2016年4月29日，被告人何健生在仙游县鲤城街道燕池铺附近以每克200元的价格贩卖1克甲基苯丙胺（冰毒）给林某。
2、2016年6月15日，被告人何健生在仙游县鲤南镇纪念碑附近以每克100元的价格贩卖1克冰毒给黄某（另案处理）。
2016年6月16日晚，仙游县公安局民警在仙游县鲤南镇温泉村“养生温泉会所”抓获被告人何健生，并在其驾驶的摩托车和其位于鲤南镇华侨大酒店附近的租住处内查获白色晶体43袋、红色晶体1袋，净重共计222.01克。同时查获电子称1个、茶叶空包装袋26个、白色塑料小包装袋100个、白色塑料大包装袋13个。经莆田市公安局物证鉴定所鉴定，上述白色晶体和红色晶体均含甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
1、物证、书证、检查笔录
(1)搜查笔录、扣押物品及物品称重照片、扣押决定书、扣押清单相互吻合地证实，警方在何健生助力车后备箱内查获6包疑似冰毒的白色晶体、1包疑似麻古红色晶体，在何健生卧室当场查获何健生的37包疑似冰毒的白色晶体、一百个透明白色小包装袋、十三个透明白色大包装袋、二个吸毒溜冰壶、十六个茶叶包装袋、一个黑色电子称，疑似冰毒的白色晶体及麻古红色晶体共称重222.01克，并予以扣押。
(2)何健生与黄某微信账号情况及聊天记录截图，证实黄某（微信昵称789，绑定电话号码135××××1222）通过微信给何健生（微信昵称“随缘”，微信号×××）转账100元的截图。
(3)仙游县公安局出具的到案经过证实，2016年6月16日在仙游县鲤南镇温泉村“养生温泉会馆”大堂内抓获何健生。
(4)仙游县人民法院（2001）仙刑初字第142号刑事判决书，证实何健生因犯强奸罪，于2001年6月19日被判处有期徒刑三年。
(5)通话记录证实，2016年4月1日、29日凌晨4时17分至41分，何健生与林某通话的详情。
2、证人证言及辨认笔录
(1)周某称，其于2016年4月底通过微信结识何健生不久后就租在鲤南镇华侨大酒店后的一小区内同居。一开始何健生说他是经商的，直到有次其看到何健生勇自己制作好的溜冰壶在吸毒，后来其发现何健生还买了很多大小规格不一的白色透明封口袋和一些装茶叶的包装袋用来装冰毒，又在其吸食冰毒的桌子上看到几包用白色透明封口袋装好的冰毒，有时半夜还看到他送冰毒出去，当时其就有问他拿那么多冰毒用来干嘛，当时还被何健生骂了几句让其不要过问，那会其就知道何健生是将这些毒品用于贩卖给他人。2016年6月16日晚21时许其与何健生去“养生温泉会馆”泡温泉的路上被公安抓获，当时在助力车里及何健生的卧室内的垃圾桶内搜出藏在里头的二十余包用黑色袋子装好的冰毒，并当场扣押。这几十包冰毒都是何健生的，这租房内就其和何健生二人，除了其的物品以外其他东西都是何健生的，何健生购买这么多冰毒少量用来自己吸食，大部分都是分散装小包贩卖给他人。其不清楚何健生贩卖冰毒的细节，但其知道他一般是通过微信（微信号×××，昵称“随缘”）或电话(187××××1351、150××××6579)与他人达成交易。
(2)林某述称，其因吸毒被抓，其吸食的冰毒是向鲤城街道一个叫健生的人花200元购买了一包，他电话是187××××1351，平时都是用电话联系，其向健生购买过七、八次冰毒，每次价格都在每克200元。最后一次购买是在2016年4月29日凌晨，其与何健生在燕池铺福建以现金200元购买冰毒一包冰毒。其辨认出何健生。
(3)黄某述称，2016年6月14日凌晨2时许，其联系“阿生”购买4包即4克冰毒放到汉庭酒店门口马路边的第五棵树下，价格是800元，然后其亲自去取，其因没有钱，所有先转100元给何健生。其辨认出何健生。
4、鉴定意见
（1）莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴[2016]539号检验报告证实，警方于2016年6月16日在何健生住处及其助力车后备箱内缴获的42包221.91克白色晶体及1包0.1克红色晶体中所送检材均检出甲基苯丙胺成分。
（2）现场检测报告书，证实2016年6月17日通过何健生、周某尿液检测，结果呈阳性。
5、被告人供述和辩解
何健生于2016年6月17日供述，其于2016年4月底通过微信认识“阿梅”，二人在鲤南镇华侨大酒店附近一幢楼里租了一套房子用于同居。其有毒瘾，其被抓捕时助力车内的6小包袋装冰毒以及从其卧室内搜出的20大包冰毒都是向一个外地人以每克10元钱买的，每大包袋装冰毒里有10克，小包袋装冰毒每包1克，一次性买这么多冰毒是用于自己吸食。在其住处搜出的几十袋白色透明的包装袋以及茶叶袋是用来包装佛珠的，黑色电子秤是路上捡的。因为其以前丢过摩托车，所有在其住的地方安装了很多的摄像头用于防盗。2016年6月15日凌晨2时许，黄某让其送一克冰毒过去，其将冰毒送到鲤南镇圆圈附近一路边的树下，然后电话告知他藏毒的地点。后来黄某发了个100元的红包给其，其不小心点开了。手机里那些跟他人交易冰毒的微信聊天记录都是胡说八道的。
其于2016年7月15日供述，其在住处及助力车后搜出的冰毒全是在路易KTV捡来并用于自己吸食，其没有贩卖毒品。
其于2016年11月22日供述，其于2016年4月底的某一天，在鲤城街道燕池铺口给林某一小包冰毒约一克左右，他原本说要给200元，但后来没有拿钱给其。其在被抓获前一天凌晨卖了一克冰毒给黄某，通过微信联系后其收到黄某的100元微信红包，并将一小包约一克冰毒送到约定的地点后离开，地点好像是在某马路旁边的树下。
原判认为，被告人何健生明知是毒品而向他人贩卖甲基苯丙胺共计224.01克，非法获利人民币300元，其行为构成贩卖毒品罪。被告人何健生有前科，可予酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十七条、第五十五条第一款、第五十六条、第六十一条、第六十四条的规定，判决：一、被告人何健生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币五万元。二、仙游县公安局扣押的甲基苯丙胺二百二十二点零一克及作案工具电子秤一个、茶叶空包装袋二十六个、白色塑料小包装袋一百个、白色塑料大包装袋十三个，予以没收，由扣押机关依法处理。三、继续追缴被告人何健生非法获利人民币三百元。
被告人何健生上诉称，其所有的毒品以及住处的电子秤均是捡来用于自吸的，其是赠送给林某、黄金红毒品并没有贩卖毒品。原判量刑偏重。
经审理查明，原审判决书确认的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能相互印证，本院予以采信。原判据此认定的事实清楚，本院予以确认。
关于上诉人何健生提出其没有贩卖毒品，所有的毒品以及住处的电子秤均是捡来用于自吸的上诉理由。经查，1、证人林某、黄金红均证实他们是向何健生购买毒品的，并有提取的黄金红与何健生之间的微信聊天记录、何健生与林某的通话记录相印证；证人周某称租房内的电子称、包装袋及毒品等物都是何健生的，其看到何健生半夜将分装在小包塑料袋的毒品送出去，并知道何健生有通过微信或电话联系的方式贩卖毒品；公安机关从上诉人的住处搜出大量的空包装袋、黑色电子称及若干个防盗摄像头。上述证据相互印证，足以认定上诉人何健生贩卖毒品给林某、黄金红的事实。2、上诉人何健生贩卖毒品给林某、黄金红，被查获的其所有毒品均应认定其贩卖毒品的数量，而该毒品是否来源于捡来的，并不影响对其贩卖毒品的认定。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人何健生违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而向他人贩卖甲基苯丙胺共计224.01克，非法获利人民币300元，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人何健生曾因犯罪被判刑，可予酌情从重处罚。综合上诉人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，原判对其量刑并无不当。上诉人何健生提出的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林越峰
审 判 员 陈若男
代理审判员 胡国瑞
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 陈亚琴
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。
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