山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鲁06民终1683号
上诉人（原审被告）：吴永康，男，1970年8月10日出生，汉族，无业，住东营市东营区。
被上诉人（原审原告）：龙口市海富房地产开发有限公司，住所地：龙口市经济开发区环海西路。
法定代表人：李树友，总经理。
委托诉讼代理人：宋兆乾，山东崇真律师事务所律师。
上诉人吴永康因与被上诉人龙口市海富房地产开发有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2015）龙民三初字第866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案后,依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吴永康及被上诉人龙口市海富房地产开发有限公司的委托诉讼代理人宋兆乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人吴永康上诉请求：1、撤销山东省龙口市人民法院（2015）龙民三初字第866号民事判决，发回重审或依法改判。2、案件受理费由被上诉人龙口市海富房地产开发有限公司负担。事实和理由：一、一审认定事实不清，证据不足。对于合同的解除与否还是到期终止，没有查明，导致当事人的诉权问题无法有效认定。双方合同为一年期限，但是在履行中产生了争议，依据合同约定，因上诉人原因，被上诉人有权解除合同，如果按照一审法院的认定，上诉人在履行期间严重违约，销售其他楼盘，被上诉人早已知道，却没有行使而任由合同自然终止。这足以证明对于上诉人的行为，被上诉人是明知的。被上诉人一审中主张违约金的主张已过时效。二、本案的合同本质上属于格式合同，是被上诉人利用其优势地位与上诉人所签订的，在理解合同条款出现争议时，应作出对于提供一方不利的解释。三、一审法院关于合同内容第七条部分内容系笔误的认定错误。四、一审法院关于逾期利益损失的认定错误。五、一审程序违法。请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人龙口市海富房地产开发有限公司辩称，一审认定正确，请求维持原判。
被上诉人龙口市海富房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判令吴永康支付违约金200000元；2、诉讼费用由吴永康承担。
一审法院认定事实：2009年11月，龙口市海富房地产开发有限公司与吴永康签订南山.西海岸代理合同书，约定，甲方：龙口市海富房地产开发有限公司、乙方：吴永康，一、代理项目名称：甲方将其开发建设的位于龙港开发区内的南山.西海岸委托乙方进行代理销售。二、代理区域：乙方代理销售的区域为菏泽市商丘市及其所辖区、县、市。三、代理时间：……四、佣金结算：1、以三个工作日为计算周期，佣金比例为7%2、佣金计算：一次性付款客户，签订商品房买卖合同并且全款付齐的，结算代理商佣金的95%；按揭贷款客户，交完首付且签订商品房销售合同，并办理齐全所有银行贷款手续的，结算代理商佣金的60%，剩余的35%，待按揭贷款到款以后给予结算；余下的5%于乙方客户产权办理完毕后15日内结算。五、双方责任：特别约定：在本合同期内，乙方未经甲方书面同意不允许代理西海岸之外的其他楼盘。甲方责任：……乙方责任：……六、销售宣传：……七、违约责任：1、…2、…3、乙方若违反本合同第六条特别约定或第七条约定，一经甲方发现，乙方应按尚存甲方处的销售佣金的20%或每次10万元向甲方支付违约金，并应立即纠正违约行为；若再次出现上述违约行为，甲方并有权随时解除销售代理合同书。给客户或甲方造成损失的，还应赔偿甲方或客户的相应损失。4、……合同签订后，吴永康代理龙口市海富房地产开发有限公司销售南山.西海岸楼房，龙口市海富房地产开发有限公司陆续向吴永康支付佣金。截止到本案起诉时，龙口市海富房地产开发有限公司尚欠吴永康销售佣金50517元，吴永康将龙口市海富房地产开发有限公司诉至法院，本院于2016年5月21日做出（2014）龙商初字第10号民事判决，判决本案龙口市海富房地产开发有限公司向吴永康支付售房佣金50517元。龙口市海富房地产开发有限公司主张吴永康违反了合同条款中特别约定的条款，为他人代理销售其他楼盘，龙口市海富房地产开发有限公司的行为构成违约，为此龙口市海富房地产开发有限公司将吴永康起诉至本院。
另查明，该代理合同中未明确约定代理时间，但原吴永康双方均认可代理时间为2009年11月份至2010年11月份。吴永康于2009年7月与烟台海基置业有限公司签订销售世纪花园销售代理合同一份，约定吴永康代理销售烟台海基置业有限公司开发建设的南山世纪花园，代理时间自2009年7月1日至2009年12月31日。龙口市海富房地产开发有限公司主张吴永康在代理销售龙口市海富房地产开发有限公司楼房期间违反合同约定，未经龙口市海富房地产开发有限公司允许销售其他楼盘楼房共计54套。吴永康认可吴永康与龙口市海富房地产开发有限公司合同有效期内吴永康销售过西海岸之外的楼盘，具体销售多少套记不清了。龙口市海富房地产开发有限公司提交的烟台海基置业有限公司代理售楼提成表显示在原吴永康的合同期内，一直在销售烟台海基置业有限公司开发建设的南山世纪花园。
再查明，庭审结束后，吴永康向本院提交补充材料，陈述称：1、龙口市海富房地产开发有限公司未按合同中约定的三个工作日向吴永康付款，龙口市海富房地产开发有限公司违约在先；2、请求法庭调阅2014龙商初字第10号吴永康提交的销售目录表格中的客户购房时间，请求法庭按照表格中的客户名称，去龙口房产局调阅吴永康在代理龙口市海富房地产开发有限公司楼盘的客户签约合同，以证明什么时间购买的；3、请求法庭调阅2014龙商初字第10号吴永康所提交的银行明细流水一份，以证明龙口市海富房地产开发有限公司未按约定时间给吴永康付款。
一审法院认为，龙口市海富房地产开发有限公司与吴永康于2009年11月签订的南山.西海岸代理合同书，约定龙口市海富房地产开发有限公司委托吴永康代理销售其开发的楼盘，合同对代理项目、代理区域、代理时间、佣金结算、双方的权利义务、违约责任等都进行了约定，该合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力，当事人应按合同约定全面履行各自的义务。根据双方合同第五条双方责任中“特别约定”，在本合同期内，吴永康未经龙口市海富房地产开发有限公司书面同意不允许代理西海岸之外的其他楼盘。吴永康明确认可在合同期内销售其他楼盘，但主张龙口市海富房地产开发有限公司与其签订合同前清楚其在销售其他楼盘，吴永康未能提交龙口市海富房地产开发有限公司同意其销售其他楼盘的书面材料，对吴永康的该抗辩观点本院不予采纳。代理合同第七条违约责任明确约定违约责任为吴永康若违反本合同第六条特别约定或第七条约定，应当承担相应的违约责任，结合代理合同的全文，该第七条中约定的第六条、第七条应为笔误，应为第五条、第六条。因此龙口市海富房地产开发有限公司主张吴永康应当按照该约定承担违反第五条特别约定的违约责任，于法有据，本院予以支持。关于违约责任，吴永康虽抗辩称其违约未给龙口市海富房地产开发有限公司造成利益损失，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款之规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。吴永康违约应当赔偿龙口市海富房地产开发有限公司可得利益损失，龙口市海富房地产开发有限公司提交证据证明吴永康在代理销售龙口市海富房地产开发有限公司开发的楼盘期间大量销售其他楼盘数十套，吴永康认可，吴永康的违约行为必然给龙口市海富房地产开发有限公司造成可得利益的较大损失，因此龙口市海富房地产开发有限公司起诉要求吴永康赔偿违约金200000元，于法有据，本院予以支持。鉴于本案事实，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第三百九十六条之规定，判决：吴永康于本判决生效后十日内支付龙口市海富房地产开发有限公司违约金200000元。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，由吴永康承担。
二审中，当事人未提交新证据。二审查明的事实同一审。
本院认为，本案中被上诉人主张违约金的合同依据为上诉人与被上诉人签订的《龙口海富地产南山.西海岸销售代理合同》第七条第三款“乙方若违反本合同第六条特别约定或第七条约定，一经甲方发现，乙方应按尚存甲方处的销售佣金的20%或每次10万元向甲方支付违约金…”被上诉人主张该约定中的第六条为笔误，应当为第五条，上诉人对此不予认可，根据《中华人民共和国合同法》第四十一条规定，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。本案的合同为被上诉人提供用于与代理商签约使用，对于其中存在争议的格式条款应当作出不利于被上诉人的解释，故被上诉人关于上述违约条款存在笔误的主张本院依法不予采信。同时，根据双方合同第六条约定，乙方不得以“山东南山”、“南山集团”、“烟台南山”“龙口南山”等含有“南山”字样的名义，宣传、销售非甲方南山.西海岸楼盘，凡客户向乙方咨询或购买商品房，乙方工作人员应优先推荐甲方委托销售的楼盘，根据上述约定内容，上诉人可以向客户推荐被上诉人委托楼盘之外的楼盘，仅是不能以“山东南山”、“南山集团”、“烟台南山”“龙口南山”等含有“南山”字样的名义，宣传、销售非甲方南山.西海岸楼盘，同时应当优先推荐被上诉人的楼盘，故上诉人虽在代理被上诉人楼盘期间销售了南山.世纪花园的楼盘，但并未违反合同第六条及第七条的约定，被上诉人请求上诉人承担违约金的主张没有合同依据，依法不应予以支持。原审法院对此认定不当，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销山东省龙口市人民法院（2015）龙民三初字第866号民事判决；
二、驳回被上诉人龙口市海富房地产开发有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费4300元，二审案件受理费4300元，均由被上诉人龙口市海富房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王云龙
审判员 樊 勇
审判员 李 安
二Ｏ一七年十二Ｏ一七年十一月八日
书记员 辛婷婷