安徽省寿县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖0422刑初362号
公诉机关寿县人民检察院。
被告人李家飞，男，汉族，1982年1月9日出生于安徽省寿县，初中文化，农民，住寿县。因犯盗窃罪于2009年11月20日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑四年，罚金人民币一万六千元。2012年5月16日被假释。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年7月20日被寿县公安局刑事拘留，2016年8月22日被寿县人民检察院批准逮捕，2016年8月23日被寿县公安局执行逮捕，现羁押于寿县看守所。
辩护人程东霆，安徽繁星律师事务所律师。
辩护人曹辉，安徽繁星律师事务所实习律师。
寿县人民检察院以寿检公诉刑诉（2016）358号起诉书指控被告人李家飞犯贩卖毒品罪，于2016年12月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。寿县人民检察院指派代理检察员张丽丽、李刚出庭支持公诉，被告人李家飞及其辩护人程东霆、曹辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
寿县人民检察院指控：
1.2015年6月份，被告人李家飞分两次从上海携带甲基苯丙胺（冰毒）回到寿县丰庄镇，后交给其侄子李某1，让李某1帮其将毒品贩卖给吸毒人员王某、张某。其中李某1在丰庄镇西街与柴丰街交口大棚下面和自家门口，分两次向王某贩卖甲基苯丙胺共计1.2克，获利600元；在丰庄镇西街向张某贩卖甲基苯丙胺0.6克，获利200元。
2.2015年夏，被告人李家飞分别在寿县丰庄镇王店村其家中和寿县南门外大圆盘附近，向李某2贩卖甲基苯丙胺共计5克，获利1600元。
针对上述指控的事实，公诉机关提供并由公诉人当庭宣读了被告人基本信息、到案经过、上海市浦东新区人民法院刑事判决书、假释证明、辨认笔录、证人李某1、王某、张某、李某2的证言、被告人李家飞的供述和辩解。公诉机关认为，被告人李家飞多次向多人贩卖毒品，情节严重，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人系累犯，建议对其判处三年六个月至四年有期徒刑，并处罚金。
被告人李家飞对起诉书指控的事实均予以否认。其辩护人对公诉机关指控李家飞的行为构成贩卖毒品罪不持异议。提出的辩护意见是：1.指控被告人李家飞的向王某贩卖两次冰毒的事实不能认定；2.指控被告人李家飞向张某贩卖毒品无异议，但其未证实购买毒品的数量。3.根据庭审举证、质证的证据，只能认定被告人仅向张某贩卖冰毒一次，其犯罪情节轻微，危害较小，公诉机关的量刑建议是基于被告人多次向多人贩卖毒品，且系累犯而拟定的，因此，公诉机关所提量刑建议过重，辩护人建议法庭以实际查明的贩毒次数及克数等情节对被告人定罪量刑。
经审理查明：2015年6月间，被告人李家飞分两次将毒品甲基苯丙胺交给其侄子李某1，让李某1帮其贩卖。此后，李某1帮组李家飞在寿县丰庄镇西街，向张某贩卖甲基苯丙胺0.6克一次，收取毒资200元；在寿县丰庄镇西街与柴丰街交叉口大棚下面和自家门口，先后两次向王某贩卖甲基苯丙胺1.2克(每次0.6克)，共计收取王某毒资600元；2016年7月20日上午，被告人李家飞被抓获归案。
同时查明：李家飞因犯盗窃罪于2009年11月20日判处有期徒刑四年，罚金人民币一万六千元。(刑期自2009年7月11日起至2013年7月10日止)。在上海市白茅岭监狱服刑期间被假释，假释考验期自2012年5月16日起至2013年7月10日止。
上述事实，有经过当庭举证、质证，依法予以确认的下列证据证实：
1.证人王某的证言、辨认笔录。证实：2015年6月份的一天下午，我想玩冰毒了，便打电话给“阿飞”，想卖点冰毒吸食，因为我之前与朋友同“阿飞”在一起吃饭时知道“阿飞”贩卖毒品，于是我就打电话给“阿飞”，“阿飞”告诉我他侄子李某1在家帮他发“货”，我与“阿飞”提出购买300元钱冰毒意向后，“阿飞”答应帮我联系李某1，并让我到丰庄镇西街与柴丰街处的一个大棚处等候，我骑着电瓶车来到约定地点，等了约十几分钟，过来一个男子问我是不是买“东西”的，我说是的，接着我就给了他300元钱，他给了我一包冰毒(重约0.6克)，我拿到冰毒后和送冰毒来的这个男子聊了几句，在我俩相互留下电话号码时，我才知道该男子叫李某1。李某1还对我说今后他叔不在家的话，直接打电话找他就行了。我将冰毒装进口袋内就骑车回家了。
过了没几天，我又想吸食冰毒了，我就直接打电话给李某1，李某1接到电话后让我到丰庄镇王店村他住家附近去，我去了之后，在李某1家门口，我给了李某1300元钱，李某1给了我一小包冰毒(重约0.6克)。
经公安机关依法组织辨认，王某从两组12张不同男性照片分别辨认出其中一组5号照片上的李家飞就是其陈述中所称向其贩卖毒品的“阿飞”；另一组7号照片上的人就是李某1。
2.证人张某的证言、辨认笔录。证实:(1)李家飞的兄弟李用是我同学，我是通过李用认识的李家飞，李家飞卖冰毒的事我也是听李用讲后才知道的。(2)2015年6月份的一天下午，我打电话问李家飞是否有东西(指冰毒)卖了，李家飞对我讲他本人现在上海，他侄子在丰庄帮他发“货”，接着李家飞问我要多少毒品，我讲要200元的，李家飞就叫我到丰庄镇西街街头处等候，我挂了电话之后便来到约定地点，等了十几分钟，过来了一个二十多岁的男子，他问我可是买“东西”的，我讲是的，然后我给了该男子200元钱，他给了我一小包冰毒，具体重量我说不出来。交易完成后，我和送冰毒来的这个男子聊了几句，我俩相互留下电话号码时，我才知道该男子是李家飞的侄子，叫李某1。随后我就回家了。
经公安机关依法组织辨认，张某从两组12张不同男性照片分别辨认出其中一组6号照片上的人就是李家飞；另一组9号照片上的人就是李某1。
3.证人李某1的证言、辨认笔录。证实：我因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒被寿县人民法院判刑四年，现在马鞍山监狱服。
2015年5月份，我在浙江打工时，我家门叔叔李家飞电话和我联系，叫我回丰庄帮他发货(卖冰毒)，还说卖了之后不会亏待我。因为我当时一直找不到满意的工作，我就同意了。2015年5月底，我回到寿县丰庄镇。
李家飞经常去他岳父在上海经营的一家厂子里帮忙。李家飞第一次给我冰毒让我帮他代卖是2015年6月中旬，李家飞从上海回来到我家找我时给了我4个小包(每包重约0.6克)，2个大包(每包重约0.7至0.8克)。第二次是2015年6月底的一天，李家飞从上海回来给他女儿过生日时，给了我3个大包的，2个小包的冰毒，当天中午我还买了蛋糕到李家飞家去。李家飞给我定的价，小包买200元，大包卖300元。在具体贩卖过程中，如果有人打电话找李家飞买冰毒，李家飞都是先与购买冰毒的人谈好价格和交货地点后，李家飞再给我打电话，叫我将毒品送过去。后来有购买冰毒的人也直接打我电话购买冰毒。
我帮李家飞卖冰毒给王某、张某都是2015年6月份的事，但具体日期我记不清了，我记得卖给张某那次是一天下午，当时李家飞打电话对我讲有人要买200元钱的冰毒，要我去丰庄西街街西头找一个又高又胖的人，因为我当时不认识张某，我就带着一小包冰毒去了丰庄镇西街，当时街上人也不多，张某也比较好认，我收了张某200元钱后给了他一小包冰毒。当时张某还留下我的电话号码。
经我手帮李家飞买过两次冰毒给王某，一次是在丰庄街上，一次是在我家。在丰庄街上这次也是一天下午，李家飞给我打电话，说有人要买冰毒，已经跟他联系好了，要300元钱一大包的，李家飞叫我到丰庄镇西街与柴丰街交叉口的大棚下面，找一个骑电瓶车的男子，当时我是第一次和王某见面，见面后我给了他一个大包冰毒，他给我了300元钱。然后我俩互相留下电话。在我家这次，买给王某的也是一个大包，他给了我300元钱。
我所卖的这三次冰毒都是李家飞让我帮他卖的，卖冰毒得来的钱都全部给了李家飞。
4.被告人李家飞的供述:2009年，我因吸毒在上海市被公安机关行政拘留十五日。同年，因犯盗窃罪在上海被人民法院判处有期徒刑四年，后在监狱服刑三年，2012年假释出狱。
2015年，具体时间记不得了，我和李某1在他家门口见过一次面。2015年5月份，我女儿过生日时我回来过一次。同年12月份，我儿子出生时我回来过一次，还有一次是和我妻子一起回来的，具体什么时间我记不得了。李用是我弟弟，因为吸毒被公安机关处理了。
证实本案其他事实的综合证据有：
1.寿县公安局丰庄派出所出具到案经过。证实:李家飞于2016年7月20日被抓获归案。
2.上海市海浦东新区人民法院(2009)浦刑初字第2260号刑事判决书、上海市监狱管理局出具的假释证明。证实:李家飞因犯盗窃罪于2009年11月20日判处有期徒刑四年，罚金人民币一万六千元。(刑期自2009年7月11日起至2013年7月10日止)。在上海市白茅岭监狱服刑期间被假释，假释考验期自2012年5月16日起至2013年7月10日止。被告人李家飞此次犯罪构成累犯。
3.李家飞的身份信息。证实：李家飞的个人身份信息。
本院认为：被告人李家飞明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已触犯刑法，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李家飞所犯罪名成立，予以支持。但指控李家飞于2015年夏分别在寿县丰庄镇王店村其家中和寿县南门外大圆盘附近贩卖毒品给李某2证据不足，不予认定。关于公诉机关对被告人贩卖毒品后获利的认定，因证据不足，故不予确认。被告人李家飞多次贩卖毒品甲基苯丙胺，属情节严重，应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李家飞系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关所提量刑建议与本案的客观事实相符，且符合法律规定，予以采纳。关于辩护人提出的“指控被告人李家飞向王某贩卖两次冰毒的事实不能认定”的辩护意见，经查，被告人李家飞对指控其贩卖毒品的犯罪事实予以否认，但证人王某、李某1对该两次贩卖毒品的数量、交易方式等情节所作的证言能相互印证，足以认定，故辩护人所提此节辩护意见不能成立，不予采纳。关于辩护人提出的“张某未提到购买毒品的数量”的辩护意见，根据刑法和相关司法解释的规定，只要有证据证实被告人此次贩卖毒品行为已经完成，至于数量问题不影响对其行为性质的认定，故不予采纳。关于辩护人提出的被告人犯罪情节轻微，危害较小，公诉机关所提量刑建议过重的辩护意见，与本案的客观事实不符，不予采纳。综合被告人李家飞犯罪的事实、性质、情节、对社会危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十一条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：
被告人李家飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年7月20日起至2020年1月19止。罚金于本判决生效之日起五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张广平
审 判 员 张卫国
人民陪审员 汪 瑜
二〇一七年三月二日
书 记 员 叶世新
附：本案相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。