云南省晋宁县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）云O1**刑初129号
公诉机关晋宁县人民检察院。
附带民事诉讼原告人赵某。
附带民事诉讼原告人委托代理人和福，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被告人周某。2016年1月28日因涉嫌故意伤害罪被晋宁县公安局取保候审，现在家待处。
辩护人暨附带民事诉讼代理人朱曼琳，云南事通律师事务所律师，民事部分为特别授权代理。
晋宁县人民检察院以晋检公诉刑诉（2016）122号起诉书指控被告人周某犯故意伤害罪，于2016年6月27日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人赵某以被告人周某的行为给其造成经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，针对本案的附带民事诉讼，依法告知附带民事诉讼原告人赵某可对共同致害人董某提起附带民事诉讼，要求被告人周某与董某承担连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人赵某明确表示其自愿放弃对董某提起附带民事诉讼的权利。2016年7月19日，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。晋宁县人民检察院指派检察员孙卓然出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人赵某及其委托代理人和福，被告人周某及其辩护人朱曼琳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
晋宁县人民检察院指控，2016年1月10日下午，被告人周某之妻董某在晋宁昆阳老晋宁一中厕所门口与被害人赵某发生口角后二人相互拉扯，拉扯中二人倒地，被告人周某闻讯赶到后持木棍殴打被害人赵某，随后又在楼梯间及被害人家中对被害人实施殴打，致被害人赵某受轻伤（一级）。
公诉机关认为，被告人周某与其妻董某共同伤害被害人赵某，致其轻伤一级，二人的行为均已构成故意伤害罪，其中，涉案人员董某犯罪情节显著轻微，可对其不以犯罪论处；被告人周某持木棍打伤被害人，之后又对被害人两次实施殴打，其犯罪情节较为严重，应以故意伤害罪追究其刑事责任。本案系邻里纠纷引发，被害人对矛盾的激化负有责任；被告人具有自首情节，综上，建议对被告人在有期徒刑六个月至一年零六个月的幅度内予以量刑。
附带民事诉讼原告人赵某诉称，被告人周某的犯罪行为造成其轻伤的后果，请求判令被告人赔偿：1、医疗费4748.04元；2、误工费3641元；3、护理费9000元；4、交通费800元；5、住院伙食补助费2000元；6、营养费100元；7、鉴定费600元；8、财物损失费800元；9、精神抚慰金20000元。上述共计42589.04元。
被告人周某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实提出辩解称，案发当天，我听见我妻子呼喊救命，我就杵着我的拐棍（一根木棍）下楼后看见赵某与我妻子倒在地上相互扯打，我见赵某的小腿部露在绿化带外边，我就用木棍殴打赵某的腿部。后我们在楼梯间发生拉扯时我并未殴打他，我与我妹夫等人去赵某家后我只打过他一巴掌，我的伤害行为程度并不严重，不足以造成他轻伤的伤害后果，故我的行为不应构成故意伤害罪。对附带民事诉讼原告人赵某的赔偿请求提出答辩意见认为其愿意在法律规定范围内承担部分赔偿责任。
辩护人对公诉机关的指控事实发表辩护意见称，本案事实不清，言词证据尤其是被害人的当庭陈述与其在侦查阶段的陈述之间存在矛盾；被害人先与被告人之妻发生争执并相互扯打、倒地，不能排除被害人在此阶段受伤的可能性；被告人在其妻与被害人扯打时使用木棍殴打被害人，被害人伤情系多重原因造成，本案无确实、充分证据证明被害人伤情确系被告人一人所为；被害人对被告人之妻实施殴打，被告人迫不得已实施反击，其行为属于正当防卫。综上，不应以故意伤害罪追究被告人的刑事责任。如果认定被告人致伤被害人的行为成立，因被告人系初犯、偶犯，认罪及悔罪态度较好；被害人先与被告人之妻争吵，后又与被告人相互拉扯、推搡引发自身伤害后果，在本案中有过错，应对被告人减轻处罚。对附带民事诉讼原告人的赔偿请求发表代理意见称应在法律规定的范围内按过错分担赔偿责任。
公诉机关针对指控被告人周某犯故意伤害罪的事实当庭出示了被告人供述，被害人陈述，证人李树春、周荣鑫、陆保良、李明仙、金园丰、董云芬、董某、黎双发的证言，鉴定意见及告知笔录，到案经过，辨认笔录，现场辨认笔录，扣押决定书，受案登记表、立案决定书等证据。
经质证，被告人周某及其辩护人对上述证据中被害人的陈述发表质证意见称，被害人系本案利害关系人，被害人所作关于本案起因及经过的陈述不客观，不能作为本案的定案证据；对鉴定意见发表质证意见称，鉴定意见认定被害人伤情所依据的鉴定标准条文属挫伤累计长度一款，与被害人“双下肢多发挫裂伤、口腔黏膜破损、牙外伤、全身所处软组织挫伤”的实际伤情不一致，也与被告人周某持木棒殴打被害人腿部可能造成的伤情不相符，故该鉴定意见存疑，不能作为本案的定案证据，对其余证据及所证明的事实被告人及其辩护人均无异议。审理中，被告人及其辩护人当庭提出要求鉴定人出庭的申请，经合议庭合议后，认为该鉴定意见属认定被告人是否构成故意伤害罪的重要证据，确有必要通知鉴定人出庭。
2016年8月5日，本院第二次对本案开庭进行审理。庭审中,鉴定人就对被害人进行鉴定的程序、依据、原则、挫伤面积计算方式及体表面积计算方式等问题进行了说明，并依照对被害人进行活体检查时所测量的体表挫伤面积再次进行了核算，确定其所出具的鉴定意见中认定被害人挫伤面积达13.8%的结论准确无误。在对该鉴定意见二次质证中，被告人及其辩护人对该证据的真实性无异议，但认为该鉴定意见不足以证明被害人的损伤结果系被告人一人的加害行为所致。
本院认为，公诉机关针对其指控被告人周某犯故意伤害罪所出示的证据系案发后公安机关依法定程序收集在案的证据，其中被告人供述、被害人陈述及证人证言能够证明被告人周某与其妻董某共同伤害赵某的事实，鉴定意见能够证明被害人在此次损伤中受轻伤一级的事实，故对上述证据及所证明的事实，本院依法予以确认。
附带民事诉讼原告人赵某及其委托代理人为支持其诉讼请求向本院提交了以下证据：
1、晋宁县第三人民医院出院证、费用清单、住院医疗收费收据1张（金额4748.04元），欲证明附带民事诉讼原告人受伤后住院治疗并支付医疗费的事实。
2、云南天禹司法鉴定中心鉴定费发票（复印件且加盖公章），欲证明赵某支付了鉴定费600元的事实。
3、晋宁县第三人民医院出具的陪护证明一份，欲证明赵某住院期间需2名家属陪护的事实；
4、云南磷化公司磷资源开发利用工程技术研究分公司及晋宁县第三人民医院出具收入证明各一份，欲证明陪护人员的收入情况。
5、被损坏财物照片，欲证明赵某的财物受损情况。
经质证，被告人周某及其委托代理人对证据1、2的真实性无异议；对证据3发表质证意见认为，因赵某之女系晋宁县第三人民医院职工，故对该份证据的真实性、合法性不予认可；对证据4发表质证意见称该二份证据不能证实本案护理费的计算标准；对证据5发表质证意见称，因受损财物并未作出价值评估，仅凭照片不能证实财物的受损价值，故对该份证据不予认可。
本院认为，附带民事诉讼原告人提交的证据1、2系合法医疗机构、鉴定出具的证据，该部分证据印鉴齐全，形式合法，内容客观真实，与本案有关联性，能够证明附带民事诉讼原告人赵某所主张医疗费及鉴定费的事实，对该部分证据本院依法予以确认；证据3、4虽形式合法，但缺乏其他证据佐证赵某住院期间确为其女儿、女婿为其护理的事实，故对其所欲证明的事实，本院不予确认。证据5虽为实物证据，但缺乏其他证据佐证附带民事诉讼原告人衣物、门锁等财物的损失价值，故对其所欲证明的事实，本院不予确认。
经审理查明，被告人周某与被害人赵某同住于老晋宁一中职工宿舍内。2016年1月10日下午，被告人之妻董某与赵某在老晋一中菜地旁因菜地的使用问题引发争吵，后二人相互扯打并摔倒在绿化带内。被告人周某闻讯赶到现场看到被害人与其妻倒在绿化带内扯打便用一根木棍殴打被害人腿部，经他人劝开后被害人赵某返回家中，被告人周某又紧跟赵某来到楼梯间，二人在此再次发生拉扯，致被害人二次损伤。赵某回到家中后，被告人周某又与其妹夫等人到赵某家，并再次对赵某实施殴打。被害人赵某伤后被送至晋宁县中医院治疗，次日又到晋宁县第三人民医院住院治疗20天，支付医疗费4748.04元。经诊断，其此次损伤致双下肢多发挫裂伤，牙外伤，全身多处软组织擦挫伤。经鉴定，被害人挫伤面积约占体表面积13.8%，其伤情构成轻伤一级。
另查明，2016年1月27日，被告人周某接公安机关电话通知后到晋宁县公安局投案，到案后即如实供述了其殴打赵某致其受伤的事实。
本院认为，被告人周某之妻董某因菜地使用问题与被害人赵某发生拉扯、打斗，二人倒地后被告人周某使用木棒殴打被害人腿部，随后又两次对被害人实施殴打，二人的行为共同导致被害人轻伤一级的伤害后果，被告人周某在共同犯罪中情节较为严重，应依法承担故意伤害罪的刑事责任。公诉机关指控被告人周某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。针对被告人及其辩护人提出的被害人的伤情不能完全归结于被告人周某的意见，本院认为，本案虽不排除被害人部分伤情系与董某拉扯时造成，但因本案系共同犯罪，且被告人周某在共同犯罪中情节较为严重，其应对共同犯罪造成的伤害后果承担刑事责任，故对上述意见，本院不予采纳。对辩护人提出的被告人周某的行为应认定为正当防卫的意见，本院认为，被告人周某主观上具有伤害被害人的故意，客观上三次实施了对被害人的殴打，其行为不符合正当防卫的构成要件，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人接公安机关电话通知后到案并如实供述其犯罪事实，其行为属于自首，可对其减轻处罚。本案系相邻纠纷引发，且被害人在本案中有一定过错，本院酌情对被告人从轻处罚。被告人周某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人赵某造成了经济损失，依法应承担相应的赔偿责任。因附带民事诉讼原告人赵某在本院告知其可对共同侵权人董某提起附带民事诉讼时明确表示放弃该项诉权，故本案的赔偿责任应由被告人周某承担。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，本院对附带民事诉讼原告人赵某所诉赔偿请求做以下评定：附带民事诉讼原告人赵某的医疗费4748.04元、住院伙食补助费2000元（100元／天20天）、鉴定费600元符合法律规定，本院予以支持；所诉护理费根据附带民事诉讼原告人的伤情及实际需要，本院确认1875.6元（93.78元／天20天），所诉营养费根据被害人损伤实际，本院酌情认定600元（30元／天20天）；交通费酌情予以支持500元；所诉精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持；财物损失因无相关证据证明其损失金额，本院不予支持；其所诉误工费因无证据证明其确有该项损失的发生，本院不予支持。附带民事诉讼原告人赵某在本案中有一定过错，可适当减轻被告人的赔偿责任。综上所述，根据被告人周某的犯罪事实、情节和危害后果，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第四十五条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十七条第一款，第六十四条，第六十一条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条及《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项，第十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决如下：
一、被告人周某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。缓刑考验期自判决确定之日起计算。
二、涉案木棒一根没收销毁。
三、附带民事诉讼原告人赵某的医疗费4748.04元、护理费1875.6元、住院伙食补助费2000元、鉴定费600元、交通费500元、营养费600元，以上共计10323.64元由被告人周某赔偿80%,计币8258.91元（限期本判决生效之日起十五日内履行）。
四、驳回附带民事诉讼原告人赵某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨树勋
审 判 员 麻倩倩
人民陪审员 吴 杰
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 朱 艳