四川省泸州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川05刑终1号
原公诉机关四川省合江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄进全，男，1974年9月3日出生，汉族，大专文化，四川省合江县人，案发前系合江县农业开发投资（集团）有限公司副总经理、合江县裕丰粮油购销有限公司经理，住合江县。因本案于2016年4月12日被刑事拘留，同月22日被执行逮捕。现羁押于合江县看守所。
辩护人秦茂青，四川泸杰律师事务所律师。
四川省合江县人民法院审理四川省合江县人民检察院指控原审被告人黄进全犯受贿���一案，于2016年11月10日作出（2016）川0522刑初字152号刑事判决。原审被告人黄进全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员韩少华出庭履行职务，上诉人（原审被告人）黄进全及其辩护人秦茂青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
1.2013年11月，被告人黄进全在担任合江县裕丰粮油购销有限公司（以下简称裕丰公司）经理期间，与古蔺红军杯酒厂签订了3000吨高粱（泸糯八号）购销合同。后被告人黄进全委托赵某1代采购部分高粱。赵某1从吉林松原等地采购1500余吨高粱转卖给裕丰公司，并从中赚取差价。2014年1月，赵某1为感谢黄进全在委托其收购高粱事宜中提供的帮助，在合江县佛荫镇粮站的住所楼下送给黄进全人民币14万元。
2.2014年2月，被告人黄进全在担任裕丰公司经理期间，四川泸荣酒业有限公司（以下简称泸荣公司）法人代表夏某某因缺乏资金采购粮食用于生产，在通过刘某某的介绍认识黄进全后，合江县农业开发投资（集团）有限公司董事长缪某某和黄进全以及裕丰公司相关人员前往泸荣公司考察后，裕丰公司与泸荣公司签订了粮食销售合同，约定采取先货后款的方式出售1390吨粮食给泸荣公司。货供完成后，刘某某找到夏某某要求其支付好处费。2014年3月6日，夏某某通过建设银行转款人民币20万元给刘某某，刘某某在合江县老粮食局院坝内将其中的人民币5万元拿给了黄进全，黄进全明知系夏某某支付的“感谢费”而予以收受。至案发时，泸荣公司仍未支付该笔货款。
另查明，2015年11月，合江县纪律检查委员会收到关于黄进全违规违纪的信访举报，于2016年3月28日通知黄进全接受调查。在接受纪委调查时，黄进全另外交代了上述受贿事实。2016年4月11日合江县纪律检查委员会将该案移送检察机关。被告人黄进全在侦查中退清了全部赃款。
原判认定上述事实，采纳的证据有经一审当庭举证、质证的以下证据：合江县纪律检查委员会案件移送函、到案情况说明，合江县人民检察院立案决定书、拘留决定书、拘留证、拘留通知书、报请逮捕书、逮捕证、逮捕通知书，被告人黄进全的户籍证明、身份材料，公司工商资料和章程，泸荣公司、合江县小康粮食专业合作社营业执照，泸糯八号高粱结算及回扣计算情况、依据、结算表、回单、银行查询记录、合江县政府、泸州市政府2013年高粱调控文件、合江县粮食局关于地方调控高粱收储方案的请示，裕丰公司委托赵某1代购高粱的金额、与赵某1的结算情况、与红军杯酒业签订泸糯8号购销合同及补充协议、与泸县泸荣酒业有限公司粮食销售合同、对账明细表、结算协议清单、工行卡复印件，证人黄某1、王某某、黄某2、夏某某、刘某某、赵某2、黄某3的证言，扣押决定书、扣押清单、缴款书，被告人黄进全的供述与辩解和自书材料等。
原判认为，被告人黄进全身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物19万元的行为，已构成受贿罪。公诉机关指控被告人黄进全犯受贿罪的罪名和事实成立，应予支持。对辩护人所持被告人黄进全案发后主动投案并如实供述了自己的罪行，是自首，且退缴全部赃款，认罪悔罪态度较好，建议依法予以从轻处罚的辩护意见予以支持。被告人黄进���身为国企领导干部，没有尽职履责，所在企业亏损严重，社会影响恶劣，不宜对其适用缓刑，对辩护人建议对被告人黄进全适用缓刑的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第一项、第六十四条、第六十七条以及《最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：一、被告人黄进全犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；二、检察机关扣押在案的赃款19万元，予以没收，由检察机关上缴国库。
原审被告人黄进全的上诉理由：原判认定黄进全身为国企领导干部，没有尽职履责，所在企业亏损严重，社会影响恶劣缺乏事实依据，证据不足；黄进全的犯罪金额在20万元以下，���动投案并如实供述其犯罪事实，真诚认罪悔罪，主动退清了全部赃款，且没有再犯的可能性，可以对其适用缓刑；原判量刑过重，请求撤销原判依法改判并适用缓刑。
其辩护人的辩护意见与被告人黄进全的上诉意见相同。
上诉人黄进全及辩护人对原判认定的事实和罪名均无异议。
四川省泸州市人民检察院的意见：原判认定被告人黄进全构成受贿罪，证据确实、充分；黄进全没有对一审量刑的标准和情节认识清楚，黄进全受贿19万元，应当在三年有期徒刑以下量刑，原判考虑其具有自首情节，量刑适当，一审判决未适用缓刑依据的是酌定情节；原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性、量刑并无不当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和采纳的证据与原判一致。
另查明，裕丰公司系合江县农业开发投资（集团）有限公司的子公司，均系国有独资公司。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄进全作为国家工作人员，利用职务便利为他人谋取利益，非法收受财物19万元的行为，已构成受贿罪。其案发后主动投案并如实供述罪行，是自首，已经退缴全部赃款，认罪悔罪态度较好，依法可以从轻处罚；原判量刑时考虑上述情节，对其处刑有期徒刑一年六个月并无不当。故上诉人黄进全及其辩护人认为原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。但原判认定上诉人黄进全没有尽职履责，所在企业亏损严重，社会影响恶劣的情节，缺乏相应证据证明；综合考虑上诉人黄进全的��罪事实及悔罪表现、社会危险性等情节，符合适用缓刑的条件，可以对其适用缓刑；对上诉人黄进全及其辩护人所持相应上诉理由及辩护意见本院予以采纳。原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但刑罚执行方式不当，适用法律错误，依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第九十三条、第七十二条第一款、第七十三条、第六十四条、第六十七条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、维持四川省合江县（2016）川0522刑初字152号刑事判决第二项，即检察机关扣押在案的赃款19万元，予以没收，由检察��关上缴国库；
二、撤销四川省合江县人民法院（2016）川0522刑初字152号刑事判决第一项，即被告人黄进全犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；
三、上诉人（原审被告人）黄进全犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。
（上诉人黄进全的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 陈 刚
审判员 程德朋
审判员 徐翻翻
二〇一七年三月九日
书记员 钟 敏
附相关法律及司法解释条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪��
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追���或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。