**山西省临汾市中级人民法院** ****
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**民** **** **事** **** **判** **** **决** **** **书** ****
（ 2017）晋10
民终2978号
上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司临汾中心支公司。住所地：临汾市尧庙镇东赵益民路南巷。
负责人：张宏伟，该公司经理。
委托代理人：崔启超，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：耿秀莲，女，1966年11月17日出生，汉族。
委托代理人：魏红星，山西光普律师事务所律师。
委托代理人刘慧，女，汉族，1989年6月14日出生，系耿秀莲儿媳。
原审被告：程帅，男，1992年11月30日出生，汉族。
上诉人阳光财产保险股份有限公司临汾中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人耿秀莲、原审被告程帅机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省侯马市人民法院（2017）晋1081民初1198号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人保险公司的委托诉讼代理人崔启超，被上诉人耿秀莲的委托代理人魏红星、刘慧，原审被告程帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院判决认定事实：2016年12月29日20时10分许，被告程帅驾驶×××号小型轿车沿侯马市合欢街由北向南行驶至南郭马村前路段时，遇耿秀莲驾驶电动自行车由东向西横过合欢街，两车相撞，造成耿秀莲受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往侯马市安定医院救治。2017年12月30日，因病情需要原告转院至侯马市人民医院治疗，经诊断为：双下肢多发骨折、右股骨颈骨折、右股骨干骨折、右胫腓骨中上段骨折、左胫骨多段骨折、左足第四趾骨骨折。住院21天，支出医疗费78307.06元，其中程帅垫付医疗费61200元。2017年1月10日，侯马市公安交警大队作出侯公交认字【2016】第00151号道路交通事故认定书，认定被告程帅负事故的主要责任，原告耿秀莲负事故的次要责任。2017年4月17日，原告耿秀莲委托山西省侯马司法鉴定中心对其伤残等级和二次手术费进行鉴定。2017年4月20日山西省侯马司法鉴定中心作出晋侯司鉴中心（2017）临鉴字第53号司法鉴定意见书：被鉴定人耿秀莲右下肢损伤构成八级伤残、左下肢损伤构成十级伤残；被鉴定人耿秀莲二次手术费用为15000元。2017年7月10日山西光普律师事务所委托山西省侯马司法鉴定中心对原告的误工期、护理期和营养期进行鉴定。2017年7月11日山西省侯马司法鉴定中心作出晋侯司鉴中心（2017）临鉴字第88号司法鉴定意见书；被鉴定人耿秀莲之损伤误工期为365日，护理期为180日，营养期为90日。×××号小型轿车在被告保险公司处投保有机动车交强险和30万元商业三者险，事故发生在保险期间。原告耿秀莲向该院提出诉讼请求：1、依法判令被告程帅赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损失费、鉴定费、残疾辅助器具费等各项损失共计231242.9元。2、判令被告阳光财产保险股份有限公司临汾中心支公司在肇事车辆交强险和三者险保险金额内承担连带责任。3、本案一切诉讼费用由二被告承担。
一审法院认为：公民的生命健康权依法应予保护，侯马市公安交警大队作出的侯公交认字【2016】第00151号道路交通事故认定书，对该事故做出认定：被告程帅负事故的主要责任，原告耿秀莲负事故的次要责任。对此责任认定双方当事人均无异议，经庭审审核该事故认定书合法有效，该院予以采信，并据此确定程帅对事故承担70％的过错责任，耿秀莲对事故承担30％过错责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的相关规定，该院确认原告损失为：医疗费：78187.06元；残疾辅助器具费：5200元；二次手术费：15000元；住院伙食补助费：630元，30元×21天=630元；营养费：2700元，30元×90天=2700元；护理费：35820元，99.5元×180天×2人＝35820元；误工费：24000元，2000元×12月=24000元；伤残赔偿金：175052.8元，原告系农业户籍，居住地侯马市XXX系城中村，伤残赔偿按照城镇居民标准计算：27352元×20年×32%（8级伤残＋10级伤残）=175052.8元；精神损害抚慰金：12000元；车辆损失2000元；鉴定费3200元；上述损失共计：353789.86元。综上所述，×××号小型轿车在被告保险公司处投保交强险和30万元的商业三者险。本次事故被告程帅负事故的主要责任，原告耿秀莲负事故的次要责任。即程帅对事故承担70％的过错责任，耿秀莲对事故承担30％过错责任。故被告保险公司应当在交强险范围内赔偿原告122000元，在商业三者险范围内赔偿原告（353789.86元-122000元）×70%=162252.90元，两项共计284252.90元。被告程帅垫付款61200元，被告保险公司应从原告理赔款284252.90元中，支付被告程帅61200元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司临汾中心支公司于判决生效后30日内赔付原告耿秀莲因交通事故造成的各项损失共计223052.90元。二、原告耿秀莲其余诉讼请求不予支持。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4780元，减半收取2390元，由被告程帅负担
判后，上诉人保险公司不服，向本院提起上诉。上诉请求：请求撤销原判，依法改判其公司赔偿被上诉人耿秀莲37941.23元，核减185111.67元。二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院判决其公司承担鉴定费法律适用错误；2、被上诉人耿秀莲二次手术费、护理期、误工期，营养期鉴定程序不合法。被上诉人耿秀莲的二次手术费、误工护理期，营养期系律师事务所单方委托所作鉴定，上诉人不知晓，损害了上诉人的知情权，且二次手术并未实际发生；误工天数认定错误，根据法律规定，误工费最多可以计算至定残前一日。3、一审判决认定被上诉人耿秀莲残疾赔偿金错误。被上诉人耿秀莲为农村户籍，并非城镇户籍，一审法院仅凭规划局文件就按城镇标准判定残疾赔偿金于法无据。
被上诉人耿秀莲辩称：关于二次手术费，最高人民法院关于人身损害赔偿19条第2款规定根据医疗证明或鉴定结论必然发生的费用，可以与医疗费用一并判决，本案中被上诉人提供了鉴定机构出具的鉴定书，能够证实二次手术费属于必然发生费用，对此保险公司一审没有申请重新鉴定，应当按被上诉人提供的鉴定结论确认。关于伤残赔偿金的问题，一审中被上诉人提供了在学校从事工作的证明以及工资表，在二审中提供了从事学校工作之前在城镇企业打工的证明，可以证实被上诉人收入来源于城镇，对于被上诉人提供的侯马市建设局文件，属于国家行政机关发布的行政文件，具有证明城镇范围的效力，应当认定被上诉人居住在城镇。残疾赔偿金应按城镇标准计算。
本院经审理查明事实与原审法院审理查明一致。
双方当事人争议的焦点是：1、被上诉人的二次手术费、是否应在本案中予以支持，误工护理期、营养期的计算是否正确；2、残疾赔偿金的计算是否恰当。
本院认为，关于二次手术费是否应当在本案中计算，上诉人保险公司主张二次手术费并未实际发生，不应在本案中计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：……其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并判决。故一审法院依据相关鉴定结论对耿秀莲的二次手术费与医疗费用一并判决并无当，上诉人的上诉理由不予支持；关于护理期、误工期、营养期限的计算，均有相关鉴定机构的鉴定结论支持，同时鉴定机构具有鉴定资格，鉴定程序合法，一审法院判决据此认定相关期限并无不当；关于残疾赔偿金的计算，上诉人虽系农业户籍，其在一审时提供了其在城镇居住、收入来源于城镇的相关证据，依照相关规定，一审判决依照城镇标准计算并无不当；关于本案鉴定费，系被上诉人耿秀莲为查清本案事实所花费用，系其实际损失，一审判决由保险公司承担并无不当。综上，上诉人保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费750元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临汾中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长刘爱萍
审判员王斌斌
审判员贾晓斌
二〇一七年十二月七日
书记员房振