浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）金义佛堂民初字第105号
原告（反诉被告，下同）塔山建设集团有限公司（以下
简称塔山公司），住所地：义乌市义南工业园区。
法定代表人成某。
委托代理人毛某某。
委托代理人朱甲。
被告（反诉原告，下同）金乙结构工程有限公司（以下
简称金成某某），住所地：义乌市佛堂镇工业区。
法定代表人丁某某。
委托代理人王某。
委托代理人胡某。
原告塔山公司为与被告金成某某建设工程施某某同纠纷
一案，于2010年4月13日向本院提起诉讼，本院受理后，依法
适用简易程序，由审判员陈锦忠独任审判，于2010年5月10日
、6月3日公开开庭进行了审理。原告塔山公司的法定代表人成
某及其委托代理人朱甲；��告金成某某的委托代理人王某、胡
某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告塔山公司诉称，2006年3月26日，原、被告双方签订
建设工程施某某同，由原告承建被告综合楼、展示厅基础工程
。双方约定在基础（±0.00）以下完成时支付100万元，在工
程完工（外脚手架拆除后）付100万元，其余90万元在工程甲工验收合格15天内付清，若延期付款按月息20‰计算利息至实
际支付日。工程已于2007年2月份完工。但被告未按双方约定
支某某程款。虽经原告一再催讨，被告仅于2006年10月9日支
付100万元、2007年6月26日支付40万元，2009年1月16日支付3
5万元，至今尚欠115万元拖而不付。请求判令：被告支某某程
款115万元及逾期付款利息83.6万元（按月息20‰暂算至2010
年3月17日止，此后按履行日止）。
被告金成某某辩称，2006年4月2日，原、被告签订了建
设工程庚包合同，由原告承建被告综合楼、展示厅工程。根据
合同约定，原告的施工范围应包括工程的玻璃幕墙，后因原告
原因未能施工，由被告承包给浙江加兰装饰工程有限公司施工
，总计工程款为72万元。原告诉称中被告已分三次支某某程款
175万元的情况属实。2009年1月14日，因原告在施工过程中有
多处工程己未施工，经原、被告双方预、决算，原告工程款又
核减441802.17元，工程款核减额共计1161802.17元。至此，
被告已经履约完毕。此外，1、实际工程款与合同里约定的工
程款是不一致的，原、被告在2009年1月14日经过核算，已经
核减了785171.17元，在原告提供的证据上有反映，关于原、
被告的结算，未支付的工程款是没有110万元的，未付工程款
应该是368249.83元；2、关于违约金，原告主张的是60几万元
，即使有超过60几万元是变更诉讼请求，原告在诉状中主张的
是60几万元，其它应视为放弃的，实际上违约金应该按实际的
368249.83元来计算，违约金的约定有点高，请求法院减少。
而且工程甲工日是08年8月份，违约金计算的时间也是不对的。
被告金成某某提出反诉称，2006年4月2日，原、被告签
订了建设工程施某某同，由反诉被告承建反诉原告的综合楼、
展示厅工程。根据合同约定，反诉被告应从2006年6月22日开
始施工，工期为150天，但反诉被告在2008年8月才竣工，应支
付违约金608000元。工程甲工后，因工程基础下沉，导致综合
楼、展示厅墙体开裂，根据合同和法律规定，反诉被告应承担
维修义务。请求判令：1、反诉被告支某某期逾期违约金60800
0元；2、反诉被告限期承担维修义务。
反诉被告塔山公司辩称，1、工程甲工时间应该定为07年
1月6日，按照合同的约定，工期是从06年6月14日开出施某某
可证领出来加8天开始计算工期，150天工期，到竣工之日延期
的也只有44天时间。2、该工期从实际来说我方并没有违约，
因为反诉原告的相关行为才导致反诉被告工期的延误，反诉原
告许多相关工作没有准备好，使得我方不能进场施工，我方不
承担工期逾期的违约金。关于承担维修义务，到目前为止已经
超出了保质期限，也不存在反诉原告所说的情况，我方到现在
都没有接到过反诉��告要求承担维修义务的通知，这个事实是
不存在的。
当事人对证据的质证意见：
原告塔山公司某供了如下证据：
证据1、提交变更登记情况1份，证明被告公司企业名称
变更的事实。
证据2、提交建设工程施某某同1份，证明工程造价及付款方式的约定，以及里面有许多工程不是在双方约定以内的。
证据3、提交公某某1份，证明工程完工时间，07年3月7
日脚手架已经全部拆除了。
证据4、提交进帐单（复印件）1份，证明已收工程款175
万元的事实。
证据5、证人李某的证言，证明李某是该工程的实际
施工人，在施工中，工程乙有减有增，据其计算，核增核减基
本相当，但承包合同约定的价款是包死价。
证据6、提交建设工程质量整改通知书1份、工程乙签证
单2份、明细单1份，证明核增、核减正好持平。
被告金成某某的质证意见：
证据1、无异议。
证据2、真实性、合法性没有异议，就违约金计算部分的
标准过高，还有总价款与实际施工的工程乙是不符的，应该按
照实际工程乙计算。
证据3、真实性、合法性没有异议。但是不能证明工程完
工的时间。
证据4、无异议。
证据5、李某代表原告与被告进行核减量的计算，其价
款应予扣除。
证据6、建设工程整改通知书没有异议。另外几份被告方
没有收到过，对1月15日扣减数额没有异议。元月15日核减的
是78万元，共两份的，一份是33多万元，一份是44多万元，加
起来78万元。被告金成某某提供了如下证据：
证据1、提交结算单3份，证明工程乙及工程款有过和解
。
证据2、提交本票（复印件）2份，原件在李某处，证
明09年1月16日我公司甲给塔山公司的35万元工程款，分两张
本票支出的，收本票的人是塔山公司的员工李某，是工程的
实际负责人。
证据3、情况说明、承包协议及附件、施工质量安全生产
责任某、施工安全整改申请表各一份共7页，证明虽然被告与
原告签订合同，但是被告的工程实际施工人是李某。
原告塔山公司的质证意见：
证据1、真实性、合法性、关联性均有异议，李某并非
是本工程的项目经理，其也没有公司的授权委托书，3张和解
单的数额并不能相符，前面的扣减的数额是44万元，后面扣减
的数额是78万元。��据原、被告双方的施工合同第47条的补充
条款，里面有许多项目不在原告施工范围内，而扣减单里面却
扣进去了，钢筋等均非在原告的施工范围内，这些工程并非属
于扣减的，而应该是增加的。
证据2、该两张本票确实收到过，也已经在总工程款中扣
除，上面的签名李某不能证明被告的证明内容，不能说明李
某某就是原告的员工，正因为反诉原告不能确定李某是我公
司的员工，让李某收取本票后还要求我公司出具收据。
证据3、无异议。
反诉原告金成某某提供了如下证据：证据1、提交建筑工程丙可证1份，证明工程开工日期是2
006年6月，项目经理是杨某某，与合同上的约定是不符的。
证据2、提交竣工验收证明2份，证明竣工时间是2008年9
月，反诉被告已经违约了。
证据3、提交竣工报告1份，证明竣工时间。
反诉被告塔山公司的质证意见：
证据1、真实性没有异议，杨某某是我公司的员工，相关
的手续由其具体办理的，因此挂了项目经理。
证据2、证明单的真实性没有异议，但是对证明内容有异
议，开、竣工时间，尤其是竣工时间与实际不符。反诉原告进
行验收的话是要全部工程完工才进行的，而反诉被告实际只施
工土建工程，反诉被告实际完工时间07年1月6日。
证据3、竣工报告上的时间是08年2月28日都是更改过的
，改动痕迹明显，我方的工程是在07年1月6日完工的，而其它
钢结构的工程都是反诉原告自己施工的，与我公司无关的。
反诉被告塔山公司某供了如下证据：
证据1、提交竣工验收备案表1份，证明整个工程甲工后
为做房产证而出具的，时间是08年1月6日，不可能竣工时间是
08年2月28日，正好可以反证竣工报告是更改的。
证据2、提交补充协议1份，证明反诉原告逾期支某某程
款的事实；玻璃幕墙是由被告组织其它单位进行施工的。
证据3、提交预（决）算书（复印件）1份，证明我公司
对玻璃膜墙的预算价是22万元，玻璃幕墙的价款应该从115万
元的工程款内扣除。证据4、提交工程丁系函6份，证明工程进程情况，许多
工程并非是我方造成工程戊误。
证据5、提交安全停工通知、整改通知单（复印件）各1
份，证明反诉原告自行施工的工程受到相关部门的通知。我方
在收到停工通知书的第二日就及时通知反诉原告的。
��诉原告金成某某的质证意见：
证据1、真实性、合法性没有异议。但备案表里具体的日
期属于行政机关内部审核的时间，具体竣工时间应以竣工验收
证明单为准，竣工验收备案表只是竣工验收审核的文件，不能
证明实际、法律上的竣工时间。
证据2、真实性、合法性无异议，不能免除反诉被告的违
约责任。恰恰可以证明本诉部分玻璃膜墙的工程造价是核减的
。
证据3、对玻璃幕墙造价有异议，玻璃膜墙的造价应该按
实际造价扣除掉或是按施工蓝图的造价计算。
证据4、07年4月9日的联系函收到过，反诉原告已做出回
复，其它的联系函反诉原告没收到过，反诉被告联系函上的内
容也是不属实的。工期延误是属于反诉被告方的违约。
证据5、���传真件的内容不能辨认清楚，无法质证。停工
通知是发给施工单位的，反诉原告并不知情，而且施工现场的
安排应该是反诉被告安排的，与反诉原告是无关的。
本院的认证意见：
原告塔山公司某供的证据1、证据4、证据5、证据6中的
建设工程质量整改通知书和明细单；被告金成某某提供的证据3；反诉原告金成某某提供的证据1，因双方当事人均无争议，
且内容不违反法律禁止性规定，本院予以确认。
原告塔山公司某供的证据2、建设工程施某某同1份，系
由本案双方当事人签字盖章确认，本院予以认定；证据3、公
某某1份，系由公证部门出具的，具有法律效力，且外墙脚手
架的拆除与本案具有关联性，所以对此项证据本院予以确认；
证据6、工程乙签证单2���，系原告单方出具，未得被告签章确
认，本院不予认定。
被告金成某某提供的证据1、结算单3份，由于无证据证
明在结算单上代表塔山公司签字的李某系工程己经理或经原
告授权，且李某亦自认系个人行为，因此对此项证据本院不
予认定；证据2、本票（复印件）2份，由于此款系工资款，由
李某同塔山公司员工同时领取，且无其他证据证明签字人李
某某代领了本案所涉其余工程款，故对此项证据本院不予认定
。
反诉原告金成某某提供的证据2、竣工验收证明2份，由
于竣工验收系对项目整体验收，塔山公司仅负责项目的土建部
分，其余部分由金成某某另行负责，故该两份竣工验收证明不
能证明塔山某某的竣工时间，但双方当事人对真实性无异��，
故对此项证据的真实性本院予以确认；证据3、竣工报告1份，
该报告书写连贯，仅有两处改动，均为：“08年2月18日”，
改动痕迹明显，与书写常理不符，且该时间在竣工验收备案表
出具后一个多月，即先有竣工验收备案表，再有建设单位与施
工单位出具的竣工报告，有悖常理，故对此项证据本院不予认定。
反诉被告塔山公司某供的证据1、竣工验收备案表1份，
此系由相关部门共同出具、确认的，内容形式齐备，本院予以
确认；证据2、补充协议1份，此协议由双方法定代表人签字捺
印确认，系双方真实意思表示，本院予以认定；证据3、预（
决）算书（复印件）1份，由于金成某某未能依据承诺于庭后
提交有关玻璃幕墙的原造价依据，且根据玻璃幕墙工���在塔山
公司承建工程中所占比例得出的预算造价与此项证据所列预算
价相近，结合双方于07年6月5日签订的补充协议第2条、第4条
，对此证据本院予以确认；证据4、工程丁系函6份，6份工程
丁系函中，仅07年4月9日出具的有金成某某签章确认，其余均
未获确认，故对07年4月9日出具的工程丁系函本院予以确认，
其余5份本院不予确认；证据5、安全停工通知、整改通知单（
复印件）各1份，安全停工通知系由有关部门出具、反诉原告
签收，对此通知本院予以确认，整改通知系复印件，且字迹模
糊，无法质证，故对于整改通知本院不予确认。
综上，本院对塔山公司在本诉中提供的证据1、证据2、
证据3、证据4、证据5、证据6中的建设工程质量整改通知书和
明细单，在反诉中提供的证据1、证据2、证据3、证据4中07年
4月9日出具的工程丁系函、证据5、中的安全停工通知；金成
某某在本诉中提供的证据3，在反诉中提供的证据1、证据2的
真实性，予以确认，其余证据本院不予认定。
根据上述本院认定的证据，经审理查明，2006年3月26日
，原告塔山公司与被告金成某某签订建设工程施某某同一份，约定由原告塔山公司承建被告金成某某位于某乌市义南工业区
内的综合楼（土建、水电）、展示厅基础土建工程，合同固定
价款为290万元，工期150天，开工日期以施某某可证办出后第
8天为准，项目经理为朱乙，工期延误则每延误一天支付违约
金1000元，提前则每天奖励1000元，工程款（进度款）支付的
方式和时间为“本工程基础（��0.00）以下完成付壹佰万元；
本工程完工（外脚手架拆除后）付壹佰万元；其余玖拾万元在
本工程甲工验收合格15日内付清。若延期付款则按月息20‰计
算利息至实际支付日”，同时约定了“变更工程乙的增减造价
在竣工验收后半个月内结清”及补充条款等其他条款。同年4
月2日，合同经双方签字盖章生效。同年4月12日原告和案外人
李金荣某某签订质量安全生产责任某1份，4月13日又签订承包
协议1份，将自身承建的金乙结构工程有限公司乙楼、展示厅
基础土建工程庚包给李金荣某某施工管理。同年6月14日，综
合楼、展示厅项目取得建设工程施某某可证，内载明合同开工
日期为06年6月，合同竣工日期为同年10月，项目经理为杨某
某。原告塔山公司依约施工后，被告金成某某于2006年10月9
日支某某程款100万元。同年12月18日，综合楼工程应义乌市
建设工程安全监督站的整改要求整改完毕。2007年3月7日，义
乌市公证处应原告的申请，对其施工的二幢综合楼的部分施工
现状进行保全证据公证，公某某中反映了二幢综合楼的外墙脚
手架已拆除。同年4月9日，原告塔山公司函告被告金成某某相
关事宜，但因被告金成某某未确定玻璃幕墙方案及造价，造成
原告塔山公司丙继续施工，同时被告金成某某亦未依约支付第二次工程款100万元。同年6月5日，双方在义乌市建设局主持
下达成补充协议，由被告金成某某于协议签订后三天内支付原
告塔山公司第二次工程款100万元中的40万元，其余60万元在
扣除原告塔山公司预算玻璃幕墙造价（综���楼、展示厅工程全
部某某后）给原告塔山公司，同时约定玻璃幕墙造价根据施工
图确定，差价由被告金成某某补偿（另外签订施工合同），原
告塔山公司则于该工程玻璃幕墙合同签订后一个半月内完成某
某楼与展示厅全部工程乙。同年6月26日，被告金成某某支付
原告塔山公司工程款40万元。同年12月5日，因展示厅装饰等
项目存有安全隐患，被义乌市建设工程安全监督站责令停工整
改。08年11月7日，综合楼工程己被义乌市建设工程安全监督
站责令停工整改。同月28日，综合楼、展示厅项目工程经义乌
市规划管理处验收合格。09年1月16日，被告金成某某向原告
塔山公司甲工程款35万元，同年5月18日，综合楼、展示厅工
程验收备案。
本院认为，当事���应当依约全面履行自己的义务。本案
原告塔山公司应在建筑工程施某某可证取得后第8天（即2006
年6月22日）后的150天内依约施工完毕。本案原告最迟在2007
年3月7日已拆除外墙脚手架。虽然外墙脚手架的拆除并不等于
原告塔山公司承建的工程已全部完工，但从双方于2007年6月5
日所签的补充协议、2007年4月9日的工程丁系函以及安全停工
通知书等可以看出，相关工期的延误系由被告金成某某所致，
故不能认定系原告违约。至于玻璃幕墙工程款的剔除问题，鉴
于被告金成某某未能按照承诺于庭后提交原预算造价的依据，且结合双方签订的补充协议及玻璃幕墙工程乙在原告塔山公司
承建工程乙中所占的比例，可以确认原告提交的预（决）算书
（复印件）的真实性，故应当���此作为计算依据，即让利后原
预算价为196746元。被告金成某某在庭审中虽提出扣除的玻璃
幕墙造价应以其与另外公司的实际造价为准的抗辩，但由于该
实际造价同原告塔山公司无关，分属两个不同的法律关系，且
原、被告签订的补充协议中已对扣款作了明确，被告金成某某
另行提出扣款依据无理由，故对此抗辩本院不予采信。本案施
工合同中对价款约定的是固定价款，故扣除玻璃幕墙预算价的
价款被告理应支付。实际施工中有工程乙预增预减，并不影响
施工合同中固定价款条款的效力。被告金成某某未依约如期支
付原告塔山公司工程款，实属违约，对违约金的问题，为公平
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