云南省大理市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)云2901刑初221号
公诉机关大理市人民检察院。
被告人刘启茂，男，1985年6月3日出生于云南省大理市，汉族，高中文化，无业，住云南省大理市。曾因犯故意伤害罪于2009年11月16日被大理州中级人民法院判处有期徒刑四年，2011年9月15日经大理州中级人民法院裁定假释，2011年9月27日释放，假释考验期至2012年12月25日止。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年2月21日被大理市公安局刑事拘留，同年3月31日被执行逮捕。现羁押于大理市看守所。
大理市人民检察院以大检公诉刑诉〔2017〕212号起诉书指控被告人刘启茂犯贩卖毒品罪，于2017年5月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2017年6月8日适用普通程序公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员苏平、刘刚出庭支持公诉，被告人刘启茂到庭参加诉讼。现已审理终结。
大理市人民检察院指控，2016年12月，被告人刘启茂在大理市开发区贩卖给吸毒人员张某2200元的甲基苯丙胺。
2017年2月17日20时许，被告人刘启茂在大理市下关镇一号桥附近贩卖给吸毒人员代某某400元的7颗甲基苯丙胺。
2017年2月21日16时许，被告人刘启茂在大理市下关镇一号桥附近再次贩卖给吸毒人员张某1200元的毒品可疑物时被公安民警查获，当场从其身上查获毒品可疑物3包，经称量，该毒品可疑物净重1.31克，经鉴定，查获的毒品可疑物为毒品甲基苯丙胺。
针对指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、辨认笔录、搜查笔录、称量记录、鉴定意见、归案经过、被告人供述等证据证实。公诉机关认为被告人刘启茂系累犯，应当从重处罚；其归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚，建议对其判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。
被告人刘启茂辩称，对起诉书指控的第一起事实有意见，其是应张某1之邀打电话为张某1购买了200元的毒品，二人一起吸食了，不应认定其贩卖毒品；对公诉机关指控的罪名及量刑无异议，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2016年12月的一天，被告人刘启茂在大理开发区贩卖给吸毒人员张某1200元的毒品甲基苯丙胺。
2017年2月17日20时许，被告人刘启茂在大理市下关镇一号桥附近贩卖给吸毒人员代某400元的7颗甲基苯丙胺。
2017年2月21日16时许，被告人刘启茂在大理市下关镇一号桥附近再次贩卖给吸毒人员张某2200元的毒品时被公安民警查获，当场从其身上查获毒品甲基苯丙胺3包，共计净重1.31克。
上述事实，有下列证据证实：
1、物证、书证
（1）受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实案件的来源及查破经过。
（2）户籍证明、刑事判决书及刑事裁定书、解除社区矫正通知书，证实被告人刘启茂的身份及前科情况。
（3）搜查笔录、称量记录、取样记录、收据，证实2017年2月21日从被告人刘启茂外衣左口袋内查获用白色塑料封口袋包装的晶体冰毒可疑物1包；查获用蓝色塑料封口袋包装的冰毒片剂可疑物7片和晶体冰毒可疑物1包；查获蓝色塑料封口袋包装的冰毒片剂可疑物1片和晶体冰毒可疑物一包；查获金色苹果6手机一部。经称量，晶体冰毒可疑物净重合计0.65克、冰毒片剂可疑物0.66克。
（4）通讯工具数据摘抄记录、通话清单、刘启茂和“阿某”于2017年2月21日的微信聊天记录，证实“阿某”于2017年2月21日向刘启茂购买200元的冰毒零包，并微信转账200元的事实。
（5）现场检测报告书，证实经对刘启茂的尿液进行检测，结果呈吗啡阴性，甲基安非他明为阳性。
（6）情况说明，证实经对被告人刘启茂提供的其向四川人李某购买毒品，因刘启茂供述的李某基本情况不清，民警多次查找无果；侦查机关对吸毒人员阿某已另作处理。
2、证人证言
（1）证人张某1的证言，证实其知道刘启茂在下关长期贩卖毒品零包，其联系向他买200元的冰毒，用微信转给他200元后，他让其到一号桥拿毒品，在一号桥正准备拿毒品时，其和刘启茂就被抓了。其于2016年12月份，在开发区还向刘启茂买了200元的冰毒，包含一片冰毒片剂与一点晶体冰毒。
（2）证人代某的证言，证实民警对其尿液进行检测呈甲基安非他明阳性。2017年2月16日22时许其在西窑菜市场吸食了一次小马，共7颗小马红色药丸。毒品是在一号桥和一个三十岁左右的男子以400元购买的，他的电话是135××××6864。
3、被告人刘启茂的供述，证实2017年2月21日16时10分许，其因涉嫌毒品犯罪在大理市一号桥被抓获，被抓获时在上衣口袋内查获三包毒品，其中一包是冰毒，另一包有七颗小马和一点冰毒，还有一包有一颗小马和一小点冰毒，左裤包内查获一部手机。这些冰毒是跟一个叫李某的四川人买的，他有四十多岁，手机号码是151××××9729，购买地点是通过电话联系的，他的住处不知道，向他购买过三次。第一次和第二次是在去年12月份在开发区分别跟他买300元的小马一组10颗，第三次是2017年2月21日15时30分左右，在下关一号桥跟他买了500元的毒品，其中包含8颗小马和260元的冰毒，有多重不清楚，找他购买小马30元一颗，冰毒是400元一克。买的这些毒品主要是自己吃，有时也分给毒友。2017年2月21日中午12时左右，有一个叫“阿某”的人让帮他买200元的冰毒，其联系李某，叫李某送500元的冰毒，李某来到一号桥给其8颗小马和一小点冰毒，其拿给李某300元，微信转了200元，微信里李某叫“小刘”。后打电话给阿某，叫他微信转200元，然后到一号桥拿冰毒，当天16时左右，其和阿某在一号桥见面后，准备拿给他毒品时就被抓了。去年12月份，在开发区分过给阿某200元的小马一颗和一点冰毒。今天，他来买200元的毒品，还没有卖给他就被抓了。被抓以后，还有持手机183××××7701的毒友打电话说要买毒品，其让他来一号桥，也被抓了。2017年2月15日左右，在一号桥附近，还卖过给他400元的7颗冰毒片剂，折合55元每颗。其不是以贩卖毒品赚钱为生，只是在为毒友购买毒品转手的过程中，挪一点自己吸食，也就是以贩养吸。
4、毒品检验报告，证实从送检的片剂状毒品可疑物、晶体状毒品可疑物检材中均检出甲基苯丙胺。
5、辨认笔录，证实经被告人刘启茂辨认，照片中编号为7号的男子(代某)是“老哥”，真名不知道，今天他要买毒品，在建设西路邮政局门前被抓；经代某辨认，照片中编号为6号的男子(刘启茂)就是卖毒品的人，准备找他买毒品的时候被抓。
上述证据，经法庭质证、认证，确认为有效证据。
本院认为，被告人刘启茂违反国家毒品管理法规，贩卖毒品的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人刘启茂多次贩卖毒品，属“情节严重”；被告人刘启茂曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；其归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人刘启茂在公安机关的供述“去年12月份，在开发区分过给阿某200元的小马一颗和一点冰毒”与张某1证言“2016年12月份，在开发区还向刘启茂买了200元的冰毒，包含一片冰毒片剂与一点晶体冰毒”相互印证，能够认定“2016年12月的一天，被告人刘启茂在大理开发区贩卖给吸毒人员张某1200元的毒品甲基苯丙胺”的事实存在，故被告人刘启茂的辩解不予采纳。根据被告人刘启茂犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下：
一、被告人刘启茂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月21日起至2020年8月20日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 恕
人民陪审员 杨汝厚
人民陪审员 赵宏宇
二〇一七年六月十六日
书 记 员 高静茹
附页
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；