四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川08民终370号
上诉人（原审被告）：苍溪县歧平旺鑫装饰门市部（经营者李晓模，男，生于1977年6月2日，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县歧平镇土庙村三组。）
委托诉讼代理人：唐军，苍溪县歧坪法律服务所法律服务工作者（特别授权）
被上诉人（原审原告）：郭兴元，男，生于1956年4月12日，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。
委托诉讼代理人:李雄，四川诰通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:李在明，生于1963年8月18日，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。
委托诉讼代理人:谢继平，苍溪县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）:杨启华，男，生于1977年1月10日，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。
被上诉人（原审被告）:马清容，女，生于1981年8月23日，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县。
委托诉讼代理人:冉明生，苍溪县元坝法律服务所法律服务工作者。系被上诉人杨启华、马清容共同委托。
委托诉讼代理人:金凤，女，1987年9月22日出生，汉族，四川省苍溪县人，住四川省苍溪县，系被上诉人杨启华侄女。（特别授权）
上诉人苍溪县歧平旺鑫装饰门市部（以下简称旺鑫门市部）因与被上诉人郭兴元、李在明、杨启华、马清容提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省苍溪县人民法院(2016)川0824民初2032号民事判决，向本院提起上诉。2017年3月10日本院立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人旺鑫门市部及委托诉讼代理人唐军、被上诉人郭兴元及其委托诉讼代理人李雄、被上诉人李在明及其委托诉讼代理人谢继平、被上诉人杨启华、马清容的委托诉讼代理人冉明生、金凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人旺鑫门市部的上诉请求：撤销一审判决，依法改判李在明承担赔偿主责，本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原判决认定事实不清，适用法律不当。上诉人将承建的工程以100元／平方米的价格，口头约定分包给李在明。郭兴元到工地务工系李在明雇请，郭兴元的陈述足以认定双方形成雇佣关系，郭兴元提供劳务受伤，李在明应承担赔偿主责。一审认定上诉人与李在明、郭兴元等四人形成雇佣关系，与事实不符。仅以劳动工具脚手架系上诉人提供，就判决上诉人对郭兴元的受伤致残承担赔偿主责，缺乏足够的证据和事实依据，且适用法律不当。
被上诉人郭兴元未在法定期限提交书面答辩状。
被上诉人李在明未在法定期限提交书面答辩状。
被上诉人杨启华未在法定期限提交书面答辩状。
被上诉人马清容未在法定期限提交书面答辩状。
郭兴元向一审法院起诉请求：请求四被告承担原告所受电击伤的医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害等相关损失360958.59元，本案诉讼费由四被告负担。
一审法院认定事实：2015年7月，杨启华、马清容将自建的苍溪县歧平镇杨家桥村二组的三层楼房外墙玻璃幕墙装饰以包工包料方式发包给旺鑫门市部，约定做好后一次性结算工程款。该部经营者李晓模找到李在明，李在明叫来一起做活的郭兴元、李在中、吴帮贵等四人共同干活。同月31日上午十时左右，郭兴元在移动高约九米的脚手架时，因脚手架滑行触碰位于院坝中央的高压线路，高压电通过脚手架击伤郭兴元全身多处。郭兴元受伤后，当即送到苍溪县歧平镇中心医院处置转往苍溪县人民医院，苍溪县人民医院建议转上级医院治疗，当天郭兴元被送到川北医学院附属医院治疗，住院60天，共支付医疗费129631.69元。出院医嘱院外继续换药治疗、烧伤科门诊随访、康复后行防疤治疗、术后二周间断拆除左前臂切口缝线。2016年1月31日，经广元永泰司法鉴定所鉴定，出具的广永司鉴所（2016）临鉴字第30号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：其伤残等级为六级、八级、九级、九级；假肢安装、更换费为66000-72000元。今后身体疤痕切除及再次植皮所需后续治疗费依据医院实际支出费用为据。此后协商赔偿未果。遂起诉请求判决被告共同赔偿原告各项损失360958.59元。，并承担本案诉讼费。
同时查明，原告郭兴元务工所使用的脚手架，高约九米，底部安装滑轮，是被告李晓模提供给原告等人在做工时使用。事发后，已由被告李晓模拆除。本次事故发生后，被告李在明等离开，未完工程由被告李晓模完成。
被告旺鑫门市部系被告李晓模登记注册所有的门市部，位于苍溪县歧坪红星路，经营范围铝合金、不锈钢、门窗加工及零售。
还查明，原告郭兴元在住院期间，被告旺鑫门市部支付医疗费57080.21元，支付重新鉴定费2500元；被告杨启华、马清容支付医疗费51000.00元；被告李在明支付3000.00元。
原告郭兴元在庭审时，因第二次鉴定所支付的车旅费与住宿费，申请增加诉讼请求860.00元。未向本院提供证据。原告陈述其女婿开车到成都进行的鉴定，应按二人往返的车旅费与住宿费由被告承担赔偿责任。原告受伤住院期间，一直由其女儿郭冬梅在护理，郭冬梅在苍溪县做批发零售瓷砖售货员，月工资三千元左右，但没向本院提供证据。
一审法院认为，被告杨启华、马清容将其所有的住房外墙玻璃幕墙工程口头约定承包给被告旺鑫门市部，双方认可，因此，双方形成承揽关系，本院予以确认。
本案争执焦点是，原告郭兴元是给被告苍溪县歧坪旺鑫装饰门市部提供劳务还是给被告李在明提供劳务？
根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条，在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。被告李在明对在该工程中承包劳务的事实否认，被告旺鑫门市部经营者李晓模未提供其将该工程中的劳务转包给被告李在明的证据，且原告郭兴元使用的劳动工具脚手架系被告旺鑫门市部，因此，被告旺鑫市部经营者李晓模称他将该工程中的劳务转包给被告李在明的理由，本院不予采信。故原告原告郭兴元及被告李在明等四人系向被告旺鑫门市部提供劳务，双方形成雇佣关系。原告郭兴元在移动脚手架时，不慎接触到高压电线电击受伤，被告旺鑫门市部经营者李晓模应承担主要赔偿责任。被告杨启华、马清容在装饰房屋的玻璃幕墙时，应当选用有资质的施工人进行施工，其将该工程承包给不具备安装资质的被告旺鑫门市部经营者李晓模，存在选人不当，因此应承担本案相应的赔偿责任。
被告李在明同为被告旺鑫门市部提供劳务，在本案中不承担责任。但李在明在庭审中称，已支付原告郭兴元的3000.00元医疗费属看望原告费用，不再主张返还，本院予以确认。此款系被告李在明对原告损害的抚慰，在本案赔偿的损失不予扣减。
原告郭兴元作为完全民事行为能力的成年人应当预见到推动高达九米的脚手架时，可能发生危险，仍自行移动脚手架，致脚手架顶端与高压线接触发生触电事故，对损失的发生也存在过错，应对自身损失承担相应的责任。原告郭兴元家住苍溪县陵江镇玉平村三组，农闲时在外打散工，其赔偿标准应当按农村人口计算，故其请求依城镇居民标准计算赔偿金，本院不予支持。鉴于原告本人在本案中有过错，故其请求精神损害赔偿的请求，将酌情予以赔偿。原告主张的第二次鉴定所支付的交通与住宿费，其虽然由亲属接送，但已实际发生，根据实际情况，本院酌情予以确定。
结合本案实际情况，对原告的损失作如下认定：1、医疗费129631.96元；2、住院伙食补助费：59天×30元/天＝1770元；3、营养费：59天×10元/天＝590元；4、误工费：参照四川省2015年度全省农村居民人均可支配收入计算至评残前一天，即180×10247元/365天＝5053.32元；5、护理费：原告未能提出护理人员的工资收入证明，根据四川省2015年度统计数据中（十五）居民服务、修理和其它服务业的标准计算为：33270/365×59天＝5377.89元；6、残疾赔偿金：10247元/年×20年＝110667.60元；7、精神损害抚慰金，本院酌情确定为10000元；8、残疾器具费：原告假肢安装费，本院酌定为72000元；9、交通费与住宿费：第二次鉴定所支付的费用，本院酌情确定为二人往返成都的交通费120元×2人×2次＝480元，住宿参照苍溪县公务员出差补助标准为310元，共计790元；10、二次鉴定费：1400元＋2500元＝3900元。
以上原告郭兴元因受伤的总损失为339780.50元。被告旺鑫门市部已支付医疗费57080.21元及第二次鉴定所支付的鉴定费2500元，应在其赔偿总额中予以减扣；被告杨启华、马清容已给原告的51000元亦应在其赔偿款中减扣。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条和最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第四十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下：一、原告郭兴元受伤损失医疗费129631.96元、住院伙食1770元、营养费590元、误5053.32元、护理费5377.89元、交通费790元、残疾赔偿金110667.60元、残疾器具费72000元、鉴定费3900元。以上原告郭兴元因受伤的损失合计为339780.50元.被告苍溪县歧坪旺鑫装饰门市部经营者李晓模赔偿60%，即203868.30元，减去已支付的医疗费与鉴定费59580.21元，还应赔付144288.09元。被告杨启华、马清容赔偿原告郭兴元25%，即84945.13元，减去已支付的51000元，还应赔付原告郭兴元33945.13元。其余损失由原告自行承担。上述款项在判决生效后十日内付清。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费1103元，由被告苍溪县歧坪旺鑫装饰门市部经营者李晓模负担551元，被告杨启华、马清容负担386元，原告自行负担166元。
二审经审理查明的事实与一审认定事实基本一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人旺鑫门市部以包工包料的方式承揽了被上诉人杨启华、马清容的房屋玻璃幕墙安装工程，对该工程的施工负有安排、指挥、管理、监督和安全风险防控职责。对所提供的脚手架已高过高压电线是明知的，虽告知现场施工人注意安全，但在施工时是否会触碰高压线缺乏高度注意，致郭兴元劳动过程中移动脚手架时不慎触碰高压线受伤致残，对郭兴元的损害应承担主要赔偿责任。被上诉人杨启华、马清容作为承揽合同的定作人知道上诉人没有建筑资质，将工程交其施工，存在选任过失，对被上诉人郭兴元的损害应承担相应责任。被上诉人郭兴元劳动过程中本应观察工作场所周围环境情况，尽到必要注意义务，但忽视安全致自己被电击伤，对自身损害也存在一定过错，也应承担相应责任。本案二审争议焦点为：被上诉人郭兴元是与上诉人旺鑫门市部还是与被上诉人李在明形成雇佣关系。经审理被上诉人李在明系上诉人聘请，为其所承揽的工程提供劳务。上诉人明知该劳务被上诉人李在明不可能独自完成，必然找被上诉人郭兴元等人才能一起完成。上诉人认为被上诉人李在明与被上诉人郭兴元之间形成雇佣关系，但所提供的证据不能证明已将劳务口头分包给被上诉人李在明以及被上诉人郭兴元等人的劳动报酬由被上诉人李在明决定、发放。结合本案被上诉人郭兴元受损害的原因，本院认为被上诉人郭兴元与上诉人旺鑫门市部形成雇佣关系。故上诉人旺鑫门市所提被上诉人郭兴元受被上诉人李在明雇请，双方形成雇佣关系的理由，本院不予采纳。上诉人所提被上诉人李在明对被上诉人郭兴元的损害应承担赔偿主责的请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2206.00元，由上诉人苍溪县歧平旺鑫装饰门市部负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 洪
审判员 陈明义
审判员 李开彦
二〇一七年六月一日
书记员 曾梦佳