山西省介休市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)晋0781民初1524号
原告：李山虎，男。
委托诉讼代理人：范红云，介休市城关法律服务所法律工作者。
被告：李小勇，男。
被告：中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司。
负责人：王秉嬴，职务：总经理。
住所地：晋中市榆次区辽阳路**号锦绣花苑底商*层东及*层。
委托诉讼代理人：宗鹏，山西语道律师事务所律师。
原告李山虎与被告李小勇、中国平安财产保险股份有限公司介休中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李山虎及其委托代理人范红云、被告李小勇、被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司委托代理人宗鹏到庭参加诉讼。庭审中，中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司提出中国平安财产保险股份有限公司介休中心支公司无主体资格，由其出庭应诉并承担责任。本案现已审理终结。
原告李山虎向本院提出诉讼请求：1、要求被告承担下列损失：医疗费38267.5元、住院伙食补助费6400元、营养费1920元、护理费10000元、交通费500元、误工费22995元、精神抚慰金5000元，伤残补助费20164元、被��养人生活费1330元，鉴定费1500元，车损1910元，合计99914.32元（其中被告李小勇已垫付27529.88元，保险公司给付10000元），我方主张62384.44元；2、二次手续费待实际发生后另行主张；4、诉讼费、鉴定费由被告方负担。事实与理由：2017年3月19日12时许，被告李小勇驾驶晋KXXX**号小型轿车，从沙堡到杨屯，沿沙连线乡村道路由北向南行驶，行驶至东杨屯村口附近时，由于操作不当，与骑电动车由东向西行驶的李山虎发生碰撞，致双方车辆不同程度损坏，李山虎受伤的交通事故。此事故经介休市公安局交通警察大队责任认定，被告李小勇负主要责任，李山虎负次要责任。事故发生后，原告李山虎被送到介休市人民医院治疗，住院64天，被诊断为：右胫腓骨粉碎性骨折，右内外踝骨骨折；右内外踝处及右足背软组织捻挫伤；右侧第2肋骨骨折，出院医嘱为：1、加强患肢功能恢复���炼；2、定期复查（2月）；3、一年左右取内固定物；4、不适随诊。被告车辆在在中国平安财产保险股份有限公司介休中心支公司投保有交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。原告的损失要求先于交强险内承担，不足部分按责承担。
被告李小勇在庭审中辩称，对事故发生、车辆投保情况无异议。晋KXXX**号车的车主是李怀保，李怀保是我弟弟，我有合法的驾驶证，该车有合法的行驶证。我垫付了原告27529.88元医药费，要求一并处理。
被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在庭审中辩称，对本案事故的发生与责任划分无异议，被保险人为李怀保，被保险车辆车牌号为晋KXXX**的车辆在保险公司投保有交强险以及限额为10万元的商业责任险第三者险并不计免赔，保险期间为2016年7月9日至2017年7月8日，事故发生在保险期间。事故发生后，保险公司依法向原告垫付医药费1万元，请求人民法院依法核查车辆行驶证、驾驶证并依法查明是否存在商业险拒赔情形，如不具有商业险拒赔情况下，对原告的合法损失，首先在交强险分项限额下先行赔付，交强险不足部分再商业第三者责任限额内按照事故责任比例依法赔付。诉讼费与鉴定费我公司不予承担。
原告李山虎围绕诉讼请求依法向本院提交以下证据：
1、李山虎的身份证一份；
2、事故责任认定书一份，证明事故责任；
3、李小勇的身份证、驾驶证复印件各一份；
4、事故车辆晋KXXX**号车的行驶证复印件一份；
5、保单两份，证明事故发生在保险期间内；
6、介休市人民医院的诊断证明一份，证明李三虎与李山虎为同一人；
7、出院证一份，证明原告住院天数64天；
8、诊断证明一份，证明原告出院后复查的医嘱；
9、医疗费收据一支，金额37529.88元；
10、门诊收据4支，金额为737.72元；
11、用药清单一份；
12、交通费五支，金额236.5元，主张500元；
13、维修费收据一支、维修明细一份，金额1910元；
14、病历一份；
15、孟翠兰户口本复印件1份，家庭关系证明一份，证明被抚养人是原告母亲孟翠兰；
16、鉴定报告一份，鉴定票据一支，证明李山虎为十级伤残，鉴定费1500元；
17、护理人李增敏（李山虎的儿子）身份证复印件一份、工资流水一份、误工证明一份、劳动合同一份，证明护理人员的误工情况。
被告李小勇的质证意见为：对原告提供的证据无异议。
被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司的质证意见如下：
对证据1-11不持异议；
对证据12有异议，不能证明是原告受伤花费的，该火车票显示名字为李坚；
对证据13中的发货清单有异议，不能证明该清单的真实性以及与本案的关联性，对修车费收据不予认可，不能证明该收据的真实性以及与本案的关联性，也并未提供专用发票来佐证；
对证据14真实性无异议，但是根据该病历长期医嘱单显示2017年4月23日至2017年5月22日无治疗记载，根据临时医嘱单显示记载2017年5月2日至2017年5月22日期间，仅有部分口服用药记录，无其他实质性记载，保险公司认为，原告方存在挂床现象，请求人民法院计算相应项目时依法核减；
对证据15户口本复印件无异议，对家庭关系证明有异议，不符合证据形式要件，无村委负责人签字；
对证据16的真实性无异议，该鉴定是根据GB18667－2002标准进行的鉴定的。鉴定费发票的真实性无异议，但保险公司不予承担；
对证据17，对护理人的身份证、收入明细无异议，对误工证明及工作证明不予认可，该证据不符合证据的基本形式要件，无法定代表人签字，且无法证明该四组具有法人主体资格，对李增敏的劳动合同的真实性无异议，但根据劳动合同，劳动合同的甲方显示为西山煤电集团有限责任公司，与该误工证明盖章主体不一致，存在矛盾，且该组证据不能证明与本案之间的关系。
原告李山虎提交的以上证据，经合议庭评议后认为：
对于证据12，火车票名字为李坚，非本案交通事故受害人以及陪护人员，且原告李山虎并无其他证据予以佐证该交通费系由于治疗或者转院而发生，故对该证据的关联性不予采信；
对于证据13，仅���发货清单以及收据不能证明原告车辆损坏的事实以及修复的价值，该证据证明力不足；
对于证据14，二被告对病例的真实性不持异议，被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司提出原告李山虎存在挂床现象，但未提供相反证据予以反驳，故本院对于被告的质证意见不予采纳，原告提供的病例形式合法、内容真实，本院予以采信；
对于证据15，原告李山虎提交的家庭关系证据无村委会负责人以及经办人签字，故本院不予采信；
对于证据16，该鉴定意见书形式合法、内容真实，且被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司未提供相反证据予以反驳，故本院予以采信；
对于证据17，原告李山虎提交的证明无出具单位负责人以及经办人签字，故本院不予采信。
对于其他证据，二被告均不持异议，且证据形式合法、内容真实，本院予以采信。
被告李小勇向本院提交以下证据：李山虎出具的收条一支，证明垫付款为27529.88元。
原告李山虎的质证意见为：无异议。被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司的质证意见为：无异议。
被告李小勇提交的以上证据，经合议庭评议后认为：原告李山虎及被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司均对证据的真实性不持异议，且证据形式合法、内容真实，本院予以采信。
被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司未向本院提交证据。
本院经审理认定事实如下：2017年3月19日12时许，被告李小勇驾驶晋KXXX**号小型轿车，从沙堡到杨屯，沿沙连线乡村道路由北向南行驶，行驶至东杨屯村口附近时，由于操作不当，与骑电动车由东向西行驶的李山虎发生碰撞，致双方车辆不同程度损坏，李山虎受伤的交通事故。经介休市公安局交通警察大队第1407814201700725号道路交通事故认定书认定，被告李小勇负主要责任，原告李山虎负次要责任。事故发生后，原告李山虎被送到介休市人民医院治疗，住院64天，被诊断为：右胫腓骨粉碎性骨折，右内外踝骨骨折；右内外踝处及右足背软组织捻挫伤；右侧第7肋骨骨折，出院医嘱为：1、患肢不负重功能锻炼；2、定期复查（2月）；3、一年左右取内固定物；4、不适随诊。经原告李山虎申请，晋中市中级人民法院依法委托山西省榆次司法鉴定中心对原告李山虎伤残程度进行评定，山西榆次司法鉴定中心出具（2017）临法医鉴字第252号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李山虎的伤情符合评定为X级（拾级）伤残。被告李小勇驾驶的晋KXXX**号小型轿车，由李怀保所有，该车在中国平安财产保险股份有限公司介休中心支公司投保有机动车交通事故强制保险及商业第三者责任保险（限额10万元，不计免赔），事故发生在保险期间内。中国平安财产保险股份有限公司介休中心支公司已在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告李山虎10000元，被告李小勇为原告李山虎垫付医疗费27529.88元。
本院认为，公民的健康权受法律的保护，侵害他人身体造成损害的，应当按照各自的过错程度赔偿医疗费、住院伙食补助费、必要的营养费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，��及因误工减少的收入，造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。山西省介休市公安局交警大队对本次事故作出的交通事故认定书，事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，应作为本案承担民事赔偿责任的依据，即被告李小勇承担主要责任，原告李山虎承担次要责任。事故发生时，被告李小勇取得合格的驾驶证，晋KXXX**号小型轿车有合法的行驶证。
晋KXXX**号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司介休中心支公司投保有交强险以及商业第三者责任险，事故发生在保险期限内，首先应由被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在交强险责任限额内对原告李山虎的损失予以赔偿，对不足部分，则由被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司按照事故责任比例在商业三者险范围内予以赔偿。
关于原告李山虎损失的确定，根据原告举证、二被告质证及相关法律法规之规定，本院依法确定如下：
对于医疗费，根据原告李山虎提交的证据，核算医疗费用为38267.6元，被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司已在交强险医疗费限额内赔偿原告李山虎10000元，被告李小勇为原告李山虎垫付医疗费27529.88元。对于被告李小勇提出的根据保险合同要求在本案中一并处理垫付款的主张，本院予以支持。
对于住院伙食补助费，原告李山虎主张为100元/天，计算时间为住院时间64天。原告主张的住院伙食补助费计算标准及天数较为合理，故住院伙食费为100元/天*64天=6400元。
对于营养费，原告李山虎主张按照50元/天计算，计算时间为64天。根据介休市人民医院出院医嘱，未写明需要加强营养，故对原告李山虎主张营养费的诉讼请求不予支持。
对于护理费，原告李山虎主张其住院期间由其儿子李增敏护理，护理费为10000元，本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告李山虎主张护理人员为一人，本院予以认可，对于护理天数以及计算标准，按照2016年山西省居民服务业在岗职工平均工资141元/天为标准，计算天数为住院时间64天，计算为141元/天*64天=9024元。
对于误工费，原告李山虎主张按照2016年建筑业在岗职工平均工资计算，计算180天，计算误工费为127.75元/天*180天=22995元。被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司认为误工费应根据公安部人身损害误工期评定规范在120日内按农林牧业标准计算。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，原告李山虎为农业家庭户口，在庭审中未能举证证明其最近三年的平均收入状况，可参照2016年山西省农、林、牧、渔业从业人员在岗职工平均工资计算误工费，对于误工时间，原告李山虎因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，故原告李山虎误工费的主张较为合理，本院予以认可。
对于残疾赔偿金，原告李山虎主张按照山西省2016年农村居民人均可支配收入10082元/年为标准，自定残之日起按二十年计算，原告李山虎的伤残等级为拾级，故残疾赔偿金为10082元*20年*10%=20164元，原告主张的残疾赔偿金的主张较为合理，且二被告未提出异议，本院予以认可。
对于交通费，原告李山虎主张500元，但提供的证据与其主张不具有关联性，故本院对于原告李山虎的该项主张不予支持。
对于被扶养人生活费，原告李山虎主张按照2016年山西省农村居民人均生活消费支出8029元/年计算，被扶养人为原告母亲孟翠芝，计算为8029元/年*5年*1/3*10%=1338元。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。综合考虑被扶养人的年龄以及其他抚养人的情况，本院认为，原告李山虎的主张较为合���，本院予以认可。
对于精神抚慰金，原告李山虎主张5000元。本院根据被告的过错程度、原告身体受到的损害程度、原告的伤残等级、受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌情认定精神抚慰金为4000元。
对于原告李山虎主张的电动自行车损失1910元，原告提交的证据证明力不足，本院不予支持。
对于原告李山虎因此次交通事故造成的上述损失：护理费9024元，误工费22995元，残疾赔偿金20164元，被抚养人生活费1338元，精神抚慰金4000元，共计57521元，应由被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。对于医疗费,被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司已在交强险医疗费限额内先行赔偿的10000元，剩余医疗��28267.6元（含被告李小勇垫付27529.88元），伙食补助费6400元，共计34667.6元，根据事故责任比例，由被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在商业三者险范围内赔偿70%部分，即24267元，由原告李山虎承担30%部分。
以上费用，原告李山虎在获得被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司赔偿后，应返还被告李小勇为其垫付的医疗费27529.88元。
关于本案诉讼费，被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司认为不属于保险合同赔偿范围，本院认为，诉讼费包括案件受理费和鉴定费等，诉讼费虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费由败诉方承担，故被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司是否需要承担诉讼费是根据其是否需要承担赔偿责任决定，故对��辩论意见不予采纳。
依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条第一款之规定，判决如下：
限被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决书生效之日起十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内支付原告李山虎57521元；
限被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司于本判决书生效之日起十日内在商业三者险限额内支付原告李山虎24267元；
原告李山虎在获得上述赔偿后十日内返还被告李小勇27529.88元；
驳回原告李山虎的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2047元，鉴定费1500元，由原告李山虎承担177元，被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司承担2682元，被告李小勇承担688元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。
审 判 长 贾建文
人民陪审员 吴年庭
人民陪审员 孟繁盛
二〇一七年十二月六日
书 记 员 宋琳霞