四川省夹江县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川1126民初347号
原告:李丽霞，女，1993年3月20日生，汉族，住四川省夹江县。
委托诉讼代理人（特别授权）：廖涛，广西胜涛律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：冯秀莲，女，1969年11月3日生，汉族，住四川省夹江县，系原告母亲。
被告：徐强，男，1986年9月27日生，汉族，住四川省夹江县。
委托诉讼代理人（特别授权）：王炼，四川众能律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司，住所地：乐山市市中区茶坊路38号5幢办公楼一层、四层。
负责人：熊晓军，经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：何志刚，男，1987年2月12日生，汉族，住四川省乐山市市中区，公司员工。
委托诉讼代理人（特别授权）：李茂伦，四川众能律师事务所律师。
原告李丽霞与被告徐强、被告中国平安财产保险股份有限��司乐山中心支公司（以下简称平安保险乐山公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月10日立案后。依法适用简易程序于2017年5月3日公开开庭进行了审理。2017年5月19日作出
(2017)川1126民初347号民事裁定书，裁定驳回原告李丽霞对被告平安保险乐山公司的起诉。原告李丽霞不服裁定提起上诉。经乐山市中级人民法院审理后，2017年7月10日作出（2017）川11民终1196号民事裁定书，裁定:一、撤销四川省夹江县人民法院
(2017)川1126民初347号民事裁定；二、本案指令四川省夹江县人民法院审理。2017年6月13日，本院作出(2017)川1126民初347号之一民事裁定书，裁定本案转为普通程序。2017年8月9日，本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李丽霞的特别授权委托诉讼代理人廖涛、被告徐强及其特别授权委托诉讼代理人王炼、被告平安保险乐山公司的委托诉讼代理人何志刚、李茂伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李丽霞向本院提出诉讼请求：一、请求判令二被告赔偿原告各项经济损失共计162143.63元[1、残疾赔偿金20494元(10247元/年×20年×10%=20494元)；2、住院医疗费47682.43元；3、住院期间的护理费3155.6元(29416元/年÷12个月÷21.75天×28天=3155.6元)；4、误工费13298.6元(住院28天+休息3个月计90天)×（29416元/年÷12个月÷21.75天）=13298.6元；5、营养费1770元(118天×15元/天=1770元)；6、交通费300元；7、住院伙食费1400元(28天×50元/天=1400元)；8、后期治疗费9000元；9、胎儿死亡物质损失40000元(含怀孕期间的检查费、营养费、误工费等损失)；10、伤残鉴定费2000元；11、部分护理费3043元(医嘱及建议原告出院后需要部分护理：3个月，29416元/年÷12个月÷21.75天×90天×30%=3043元；12、精神抚慰金20000元]；原告的上述12项损失共计162143.63元，该损失由被告平安财产保险公司在交强险限额内和商业三者险内进行赔偿；二、判令被告徐强对上述原告的经济损失在机动车交强险范围和商业保险范围赔偿后不足部分承担全部的赔偿责任；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年9月21日11时57分，徐强驾驶川Ｌ×××××小型轿车搭乘刘帮玉、刘国强、郭晓琴、李丽霞从乐山市市中中区方向沿省道305线往夹江县城区方向行驶，该车行驶至夹江县境内省道305线处路段，徐强驾车操作不当与道路中心物理隔离带相撞，造成徐强、刘国强、郭晓琴、李丽霞受伤，道路中心隔离带、监控设施及川Ｌ×××××小型轿车损坏的交通事故，夹江县公��局交通警察大队作出道路交通事故认定书即乐公交认字【2016】第00096号道路交通事故认定书。认定：徐强负事故的全部责任，李丽霞无责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法判如前诉请求。诉讼中，原告李丽霞变更第一项诉讼请求为：1、残疾赔偿金：20494元；2、医疗费：48394.43元；3、住院期间护理费：4079元；4、误工费：17190元；5、营养费：2360元；6、交通费：300元；7、住院伙食费：1400元；8、后期治疗费：9000元；9、胎儿死亡的物质损失：40000元；10、鉴定费2000元；11、部分依赖护理费：3933元；12、精神抚慰金：20000元，诉请总金额增加为：169050.43元。同时原告李丽霞明确由被告平安保险乐山公司在所承保的车上人员责任险范围内承担赔偿责任。
徐强辩称，1、对事故发生经过及责任划分无异议；2、事故车辆在保险公司投保车上人员乘坐险（乘客），保险金额为10万，假设保险公司所承保的车辆具有运营的情况，因运营行为并非法律规定的禁止性规定，仅为行政要求，且保险公司未向我送达商业险条款，未就其免责条款对我履行告知说明的义务，因此免责条款依法不产生法律效力，本案的相应的民事责任由保险公司在保险限额内承担；3、我垫付医药费7000元（夹江县人民医院2000元，乐山市人民医院5000元），要求在本案中一并处理；4、对具体赔偿项目的意见为：（1）原告不构成伤残等级及鉴定标准错误，残疾赔偿金不认可，（2）住院医疗费用以票据金额为准，（3）住院期间护理费无异议，（4）误工费、营养费、交通费、住院伙食补助费无异议，（5）后期治疗费待实际发生后主张，（6）胎儿物质损失不认可，（7）鉴定费不认可，（8）部分护理费认可，（9）精神损害抚慰金过高，由法庭酌情考虑进行认定。
平安保险乐山公司辩称，1、对事故发生经过及责任划分无异议；2、被告徐强在我公司承保交强险、商业险三者责任险和座位险，原告在交通事故中在车内受伤，将我公司列为被告主体不适格；3、被告徐强涉嫌非法营运，车上人员座位责任险不予赔偿；
4、对原告具体诉讼请求的意见为：（1）残疾赔偿金，鉴定适用标准错误，其他与徐强意见一致，（2）住院医疗费用依据票据金额为准，在保险责任内承担赔偿责任，（3）住院期间护理费无异议，（4）误工费应扣除双休日，标准无异议，营养费无医嘱不认可，交通费应提供票据，住院伙食补助费认可25元/天，（5）后期治疗费待实际发生后主张，（6）胎儿物质损失不认可，（6）鉴定费不认可,(7)部分护理费因原告已���院，不认可,(8)精神损害抚慰金不属于商业险保险责任，不予赔偿。
本院经审理认定事实如下：2016年9月21日11时57分，被告徐川Ｌ×××××小型轿车搭乘刘帮玉、刘国强、郭晓琴、原告李丽霞从乐山市市中中区方向沿省道305线往夹江县城区方向行驶，该车行驶至夹江县处路段，被告徐强驾车操作不当与道路中心物理隔离带相撞，造成刘帮玉死亡、刘国强、郭晓琴、原告李丽霞、被告徐强受伤，道路中心隔离带、监控设施及川Ｌ×××××小型轿车损坏的交通事故。事故发生后，原告李丽霞被送往夹江县人民医院救治，次日又转入乐山市人民医院住院治疗至2016年10月17日出院，住院27天，期间花去医疗费48394.43元。出院诊断为：1、左股骨中断骨折；2、G1P0+130+1周孕宫内单死胎引产术后。出院医嘱：1、建议休息3月，部分护理依赖；2、……；4、若后期骨折愈合良好，可行内固定取出术，费用约9000元……。2016年10月26日，夹江县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：徐强负此事故的全部责任，李丽霞不负此事故责任。经夹江县公安局交通警察大队委托，2017年2月18日，乐山科信司法鉴定中心对原告李丽霞的伤残程度评定和损伤程度作出鉴定意见，鉴定意见书分析说明部分载明：“根据中华人民共和国国家标准GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10ⅰ（一肢丧失功能10%以上）的规定，被鉴定人李丽霞所受损伤的伤残程度评定为Ⅹ（拾）级”。鉴定结论为：“1、被鉴定人李丽霞所受损伤的伤残程度评定为交通事故Ⅹ（拾）级；2、被鉴定人李丽霞因交通事故致宫内死胎的损伤程度鉴定为重伤二级；3、被鉴定人李丽霞因交通事故致左股骨骨折的损伤程度鉴定为轻伤二级。”。原告李丽霞花去鉴定费2000元。被告徐强所有的川Ｌ×××××小型轿车已在被告平安保险乐山公司投保限额10万元（4座）的车上人员责任险。事故发生后，被告徐强支付原告医疗费7000元，各方当事人均同意被告徐强垫付的医疗费在本案中一并处理。庭审中，原告李丽霞确认其主张的部分护理依赖比例为30%。被告平安保险乐山公司主张被告徐强存在非法营运行为，因此按保险合同的约定不负责赔偿，被告平安保险乐山公司在庭审中提供了一段电话录音欲证明被告徐强存在非法营运的行为，但该录音资料无法反应出通话时间和通话人身份，无法确认被告徐强存在营运行为的事实，且被告平安保险乐山公司也未提供证据证明有就保险合同约定的免责条款已经向��保人被告徐强履行了提示和说明义务的事实存在。《人体损伤致残程度分级》于2016年4月18日由最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布，并于2017年1月1日起施行。本案在审理过程中，本院告知原告李丽霞的特别授权委托代理人廖涛律师，应当适用《人体损伤致残程度分级》对原告李丽霞的伤残等级进行鉴定，但原告李丽霞未向本院提出重新鉴定的申请。原告李丽霞为证明其因胎儿死亡的物质损失，提供了2016年7月至8月间的在广西桂林医学院附属医院和兴安县人民医院的医疗费发票5份，但未提供相对应的相关检查报告或者病情证明书，无法确认为孕检所花去的医疗费。被告平安保险乐山公司主张被告徐强从事营运，除当庭播放了一段电话录音外，未提供其他证据，且该录音中通话人身份并不明确。
本院���为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。一、各方当事人对本次事故的发生经过及事故的责任认定均无异议，因此本案民事责任本院依法确认为由被告徐强全部承担。被告徐强驾驶的川Ｌ×××××小型轿车在被告平安保险乐山公司投保了每座10万元限额的车上人员责任险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，本院在查明被告徐强对原告李丽霞应负的赔偿责任后同步确定被告平安保险乐山公司应负的保险责任。被告平安保险乐山公司主张因被告徐强从事非法营运因而要求在商业险中免赔，但被告平安保险乐山公司并未提供充分的证据证明被告徐强存在营运行为的事实，且根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十条:“保险人将法律、行���法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”之规定，本案中被告平安保险乐山公司主张被告徐强非法营运的事实属于“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由”的情形，被告平安保险乐山公司应向投保人履行提示义务，但被告平安保险乐山公司并未提供充分证据证实已向投保人履行了该法定义务，根据前述法律规定，该免责条款不产生法律效力。故本院对被告平安保险乐山公司的前述辩称意见不予采纳。二、因此次交通事故所造成的损失认定如下：1、医疗费48394.43元，有证据证明，且各方当事人均无异议，本院予以确认；2、护理费���原告李丽霞住院27天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，参照四川省统计局发布的2016年度居民服务、修理和其他服务业行业年平均工资36218元/年标准，其住院期间护理费依法确认为36218元/年÷12月÷21.75天×27天=3746.69元。原告李丽霞出院医嘱要求休息3月，期间部分护理依赖，诉讼中原告李丽霞确认其部分护理依赖的比例为30%不违反法律规定，本院予以确认，原告李丽霞出院后的护理费为36218元/年÷12月×3月×30%=2716.35元，原告李丽霞的护理费共计6463.04元；3、原告李丽霞住院27天，其住院伙食补助费依法确定为675元；4、残疾赔偿金，乐山科信司法鉴定中心对原告李丽霞的伤残程度评定作出的鉴定意见书，所援用的标准为GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》，但最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》已于2017年1月1日起施行，在本院向原告李丽霞释明需以《人体损伤致残程度分级》作为鉴定标准以及告知其应当重新申请鉴定后，原告李丽霞未向本院提出重新鉴定的申请，因此原告李丽霞主张残疾赔偿金的诉讼请求，所提供的证据不足以证明其存在伤残的事实，对该请求本院不予支持；5、原告李丽霞的精神损害抚慰金，根据本案事故造成原告李丽霞引产的客观事实，以及因引产给原告李丽霞造成的精神损害后果，本院对原告李丽霞的精神损害抚慰金依法认定为15000元；6、鉴定费，因原告李丽霞所提供的司法鉴定意见书未被作为定案的证据，因此其要求赔偿鉴定费的请求，本院不予支持；7、交通费，原告李丽霞主张300元，不违反法律规定，本院予以确认；8、���养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，结合原告李丽霞住院治疗时间、出院医嘱，原告李丽霞的营养费依法确认为675元，原告李丽霞要求赔偿营养费2360元的请求不符合法律规定，对超出部分本院不予支持；9、误工费，原告李丽霞住院27天，医嘱出院后休息3月，扣除双休日后，原告李丽霞的误工时长为3个月另20天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，参照四川省统计局发布的2016年度农、林、牧、渔业行业年平均工资40087元/年标准，原告李丽霞的误工费依法确认为3月×40087元/年÷12月＋40087元/年÷12月÷21.75天×20天=13093.55元；10、再医费9000元，有医疗机构的证明，属原告李丽霞必然发生的医疗费用，本院予以支持；11、原告李丽霞要求赔偿胎儿死亡的物资损失40000元，但原告李丽霞并未提供充分的证据证明因引产而给其造成物资损失的具体数额，故原告李丽霞的该请求，本院不予支持。综上，原告李丽霞因此事故所遭受的损失共计93601.02元。被告徐强要求其垫付的7000元在本案中一并处理，各方当事人均无异议，因此扣除被告徐强垫付的7000元后，原告李丽霞因事故所遭受的损失由被告平安保险乐山公司在车上人员责任险中赔偿86601.02元，支付被告徐强7000元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第��十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效后十日内赔偿原告李丽霞86601.02元，支付被告徐强7000元；
二、驳回原告李丽霞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费依法减半收取为605元，由原告李丽霞负担300元，被告徐强负担305元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审 判 长 杨松斌
审 判 员 张南川
人民陪审员 代文波
二〇一七年九月十四日
书 记 员 黄昕蕾