广西壮族自治区容县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0921刑初9号
公诉机关广西壮族自治区容县人民检察院。
被告人黄树森，男，1991年4月21日出生，住容县。
被告人徐好，男，1988年9月14日出生，住容县。
被告人潘锋（曾用名潘江丕），男，1994年1月4日出生，住容县。
辩护人谢志泽，广西桂金剑律师事务所律师。
被告人赖义荣，男，1995年8月4日出生，住容县。
被告人殷林，男，1993年9月26日出生，住容县。
被告人梁文辉，男，1995年10月26日出生，住容县。
被告人刘星宝，男，1994年9月1日出生，住容县。
被告人肖志强（曾用名肖强），男，1997年3月13日出生，住容县。
被告人黄竖文，男，1994年6月11日出生，住容县。
广西壮族自治区容县人民检察院以容检刑诉（2016）321号起诉书，指控被告人黄树森、徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文犯聚众斗殴罪，于2016年12月25日向本院提起公诉，后于2017年1月11日以容检刑变诉（2017）2号变更起诉决定书，变更指控被告人黄树森、黄竖文犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，被告人徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强犯聚众斗殴罪。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年2月21日、7月5日两次公开开庭进行了审理。广西壮族自治区容县人民检察院指派代理检察员何北孔出庭支持公诉，被告人黄树森、徐好、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文，被告人潘锋及其辩护人谢志泽到庭参加诉讼。期间，检察机关以本案需补充侦查为由，于2017年3月28日建议延期审理，本院根据检察机关的建议于同日决定延期审理；2017年4月28日，本院根据检察机关的申请，决定恢复审理。现已审理终结。
广西壮族自治区容县人民检察院指控，2016年7月10日18时许，被告人徐好和同案人叶某在容县一间超市门口处与被告人黄树森发生矛盾，黄树森即召集被告人黄竖文等人对徐好、叶某进行追打。徐好为了挽回颜面，随即打电话给被告人潘锋，叫潘锋召集人员报复黄树森等人。潘锋接到徐好的电话后，召集被告人赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强等人携带刀具、钢管等凶器驾乘车辆前往某村报复黄树森等人。徐好等人在某村某圩榕树根处打电话约黄树森出来应战，黄树森即召集黄竖文等人持枪支、刀具准备与徐好等人对打。双方人员在某圩榕树根处相遇时，便拿出枪支互相射击。打架后，黄树森将其的一支枪支交给黄竖文拿去别处藏匿。案发后，公安机关从黄竖文处查获该枪支。经鉴定，该枪支以火药为动力，能击发16号猎枪弹，是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
对起诉指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人黄树森、徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文纠集众人持械相互斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人黄树森、黄竖文非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪；黄树森、黄竖文一人犯数罪，应当数罪并罚；在聚众斗殴共同犯罪中，黄树森、徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文均是主犯；徐好是累犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第一百二十八条第一款、第六十九条、第二十六条第一款和第四款、第六十五条第一款的规定，对黄树森、徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文定罪处罚。
被告人黄树森对公诉机关指控其参与聚众斗殴和非法持有枪支的事实和罪名无异议，辩解其在聚众斗殴中没有使用枪支向被告人徐好等人射击，其有自首情节。
被告人黄竖文对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，辩解其有自首情节。
被告人徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强对公诉机关指控其七人参与聚众斗殴的事实和罪名无异议，均辩解其方人员在聚众斗殴中没有使用枪支向被告人黄树森等人射击；徐好、梁文辉、刘星宝、肖志强辩解其四人是从犯；潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉辩解其四人有自首情节；徐好辩解其动员赖义荣、殷林自首，有立功表现。
被告人潘锋的辩护人对公诉机关指控潘锋参与聚众斗殴的事实和罪名无异议，提出：1、公诉机关指控潘锋等人使用枪支向被告人黄树森等人射击证据不充分；2、潘锋等人没有实施斗殴行为，属犯罪未遂；3、潘锋有自首情节。请求法院对潘锋从宽处罚。
经审理查明，被告人黄树森与被告人徐好因收取赌摊保护费问题有矛盾。2016年7月10日18时许，徐好和同案人叶某（在逃）驾乘一辆越野车经过容县处时遇见黄树森，徐好、叶某用手殴打黄树森，黄树森即打电话叫被告人黄竖文和同案人欧某（另案处理）等人追赶、报复徐好、叶某，徐好、叶某驾乘车辆逃跑。在逃跑到某镇路口处后，徐好打电话要求被告人潘锋找人报复黄树森等人。潘锋将徐好要求报复黄树森等人的事情告诉被告人赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强和同案人徐某（在逃）等人。随后，潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强等人携带刀具、钢管乘坐徐某驾驶的一辆面包车到某路口处与徐好、叶某汇合并一起前往某圩，与此同时，黄树森携带其所有的一支自制砂枪与黄竖文、欧某等人也驾乘摩托车到某村寻找、报复徐好等人。徐好等人到某圩后，因未发现黄树森等人，便驾乘车辆继续驶往某村。在驶往某村的途中，徐好等人与从某村返回某圩的黄树森等人相遇，黄树森用砂枪朝徐好等人驾乘的车辆射击。随后，徐好等人调转车头追赶黄树森等人。在追赶到某圩榕树根处后，因黄树森、黄竖文、欧某等人已经回到某圩黄树森家中，徐好便打电话约黄树森出来斗殴，潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强等人持刀具、钢管等器械下车准备应战。黄树森接到徐好的电话后，即持砂枪带领持刀具、钢管的黄竖文、欧某等人冲向某圩榕树根处。在冲到榕树根旁边的路口处时，黄树森用砂枪朝徐好等人射击，徐好等人开枪还击并驾车冲向黄树森等人，黄树森、黄竖文、欧某等人见状跑进附近的巷子里躲避。徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强等人看见黄树森等人不敢再出来应战，便驾乘车辆离开某圩。在徐好等人离开后，黄树森将斗殴用的砂枪交给黄竖文藏匿。当晚，黄竖文将黄树森的砂枪藏匿于其家中，后又于同年11月6日将砂枪转移到其家附近的某社公水泥板下藏匿。案发后，公安机关在黄竖文的带领下从某村某社公水泥板下提取到自制砂枪一支。经鉴定，上述自制砂枪以火药为动力，能击发16号猎枪弹，是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
上述事实，有检察机关提供并经法庭庭审质证、认证属实的下列证据证实：
1、证人黄某的证言，证明2016年7月10日20时许，其在容县其店铺内看见一辆越野车和一辆面包车并排停在附近的榕树根处，从两辆车上下来数名男子。不久，其听到榕树根处传来枪声，便看过去，看见越野车和面包车开始向前行驶，接着又传来枪声。其觉得害怕，跑上二楼向下看，看见越野车、面包车驶往某村方向后不久又驶回来。其看见车上有人拿着钢管和类似枪支的东西。在越野车、面包车驶往某村的时候，又传来枪声。不久，公安民警即赶到现场处理。
2、证人梁某1的证言，证明2016年7月10日20时许，其在容县榕树根处看见一辆越野车和一辆面包车停在路边，从两辆车上下来大约十名男子。不久，传来几声枪声。枪声过后，越野车和面包车驶往某村方向，接着从旧粮所方向又传来两声枪声。
3、证人梁某2的证言，证明2016年7月10日20时许，其和龚某、梁某3各驾驶一辆摩托车经过容县附近时，听到前面传来“呯”的一声响声，其即觉得颈部、腿部疼痛，便和龚某、梁某3停车检查，发现龚某嘴唇附近有点血痕，其身上未发现有伤痕。
4、证人龚某的证言，证明2016年7月10日20时许，其和梁某2、梁某3各驾驶一辆摩托车经过容县附近时，听到某圩榕树根处传来“呯”的一声响声，其觉得人中穴处和脚背处被东西碰撞到，便停车检查，发现其人中穴处出了点血，脚背处也有一点红点。后其经过某圩榕树根处时，听到村民议论说刚才有人持枪射击，其意识到自己是被流弹击中了。
5、证人梁某3的证言，证明2016年7月10日20时许，其和梁某2、龚某各驾驶一辆摩托车经过容县附近时，听到某圩榕树根处传来“呯”的一声响声，其觉到腿部被东西击中，便停车检查，发现左腿部有一处小红点。后其经过某圩榕树根处时，听到村民议论说刚才有人持枪射击，其意识到自己是被流弹击中了。
6、搜查笔录、照片，证明2016年11月7日，公安机关在被告人黄竖文的带领、指认下，对容县某镇某村某社公处进行搜查，从社公水泥板下提取到一个白色蛇皮袋，蛇皮袋内装着自制砂枪一支。
7、扣押决定书及扣押清单、照片，证明公安机关扣押了提取到的自制砂枪。
8、枪支鉴定书，证明扣押到的自制砂枪以火药为动力，能击发16号猎枪弹，是《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支。
9、被告人黄树森、徐好、潘锋、梁文辉指认现场笔录、照片，证明黄树森、徐好、潘锋、梁文辉指认双方斗殴的地点位于容县榕树根处。
10、被告人黄树森的供述及辨认笔录、照片，证明2016年7月5日，其和欧某等人在容县某镇某村聚赌时，叶某、徐某等人到来向其索要“水钱”，遭到其拒绝，双方持刀对峙后散去。同月10日18时许，其在某镇某圩买东西时，遇见驾乘越野车的徐好和叶某，徐好、叶某就其与叶某等人持刀对峙一事质问其并与其发生争吵。争吵中，徐好打了一拳其头部。其打电话将被徐好殴打的事情告诉黄竖文和“其炎”，要求二人带人来帮忙。不久，黄竖文、“其炎”、欧某等人携带柴刀、钢管驾乘摩托车到来。徐好、叶某见状驾车逃跑，其和黄竖文、欧某、“其炎”等人驾乘摩托车追赶，但没有追上。其和黄竖文、欧某、“其炎”等人回到某圩其家后，其提出到某村的赌场寻找、报复徐好等人。随后，其和黄竖文、欧某、“其炎”等人携带其所有的一支砂枪和刀具、钢管驾乘摩托车到某村寻找徐好等人。因未找到徐好等人，其和黄竖文、欧某、“其炎”等人便返回某圩。在返回某圩的途中，其和黄竖文、欧某、“其炎”等人与徐好等人驾乘的越野车和面包车迎面相遇，其方有人向徐好等人驾乘的车辆开枪。20时许，其和黄竖文、欧某、“其炎”等人回到某村某圩其家中吃饭时，其提出等徐好等人出来经过某圩时一起报复徐好等人，黄竖文、欧某、“其炎”等人表示同意。不久，徐好打电话给其，约其到某圩榕树根处斗殴，其即带领黄竖文、欧某、“其炎”等人持其砂枪和刀具、钢管冲往榕树根处。在冲到距离徐好等人停放在榕树根处的车辆大约十多米处时，其听到其方人员在身后开枪射击，接着徐好等人也开枪回击，并驾车朝其冲来。其见状躲到旁边的巷子里。后在徐好等人驾乘车辆离开的时候，又传来一声枪声。斗殴结束后，其将砂枪交给黄竖文藏匿。
案发后，经公安机关组织辨认，黄树森从两组各十二张不同男性照片中辨认出被告人黄竖文、徐好参与聚众斗殴。
11、被告人黄竖文的供述及辨认笔录、照片，证明2016年7月初的一天下午，黄树森打电话告诉其和欧某、“其炎”等人，他在某圩被徐好等人殴打，要求过去帮忙。其即和欧某、“其炎”等人携带刀具驾乘摩托车去到某圩，看见黄树森站在超市门口处。黄树森说徐好等人已经驾乘越野车驶往某方向，后其和黄树森、欧某、“其炎”等人便驾乘摩托车追赶徐好等人，但未能追上。其和黄树森、欧某、“其炎”等人回到某圩黄树森家后，黄树森提出要到某村的赌场寻找、报复徐好等人，并从楼上拿出一支砂枪和其一起到屋后试枪。试枪后，黄树森携带砂枪与其、欧某、“其炎”等人携带刀具驾乘摩托车到某村寻找徐好等人。因未找到徐好等人，其和黄树森、欧某、“其炎”等人便返回某圩。在返回某圩的途中，其和黄树森、欧某、“其炎”等人与徐好等人驾乘的越野车和面包车迎面相遇，其听到传来枪声。回到黄树森家后，黄树森说他用砂枪朝徐好等人的车辆开了一枪。20时许，当其和黄树森、欧某等人正在黄树森家吃饭的时候，黄树森接到一个电话，黄树森说徐好等人已经到某圩榕树根处，要求一起出去和徐好等人斗殴。随后，黄树森持砂枪冲出去，其和欧某、“其炎”等人持刀具跟着冲出去。在冲到路口处时，其听到前面传来数声枪声，接着徐好等人也开枪回击。后徐好等人驾乘车辆冲过来，黄树森等人躲进旁边的巷子里，其则跑回黄树森家躲避。在徐好等人离开的时候，其又听到传来枪声。不久，黄树森等人走回来，黄树森将砂枪交给其，要求其将砂枪藏好。当晚，其将黄树森的砂枪拿回其家中藏匿好后，便逃往广东省东莞市。同年11月6日，其回到容县，将黄树森的砂枪转移到其家附近的社公处收藏好后即到公安机关投案自首。
案发后，经公安机关组织辨认，黄竖文从两组各十二张不同男性照片中辨认出被告人黄树森、徐好参与聚众斗殴。
12、被告人徐好在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，证明其与黄树森等人因收取赌摊保护费问题有矛盾。2016年7月10日下午，其和叶某驾乘一辆越野车经过容县时遇见黄树森，叶某上前用手殴打黄树森。后其和叶某被黄树森等人追赶、报复。在其和叶某驾乘越野车逃跑到某路口处后，其打电话给潘锋，要求潘锋叫人来教训黄树森等人。不久，潘锋、梁文辉、徐某等人驾乘一辆面包车到某路口处与其和叶某汇合后一起驶往某圩。到某圩后，因未发现黄树森等人，其和潘锋、梁文辉、叶某、徐某等人驾乘车辆继续驶往某村。途中，其和潘锋等人与黄树森等人驾乘的摩托车迎面相遇，黄树森等人用枪朝其乘坐的车辆射击。随后，其和潘锋等人调转车头追赶黄树森等人。在追到某圩榕树根处时，其打电话约黄树森出来斗殴。数分钟后，黄树森持砂枪带领数名持刀男子冲到榕树根旁边的路口处，黄树森持枪朝其乘坐的车辆开枪射击。其方有人开枪还击，黄树森等人见状四散躲避。接着，其和叶某等人驾乘车辆冲向黄树森等人，后因黄树森等人不敢再出来应战，其和潘锋、梁文辉等人便驾乘车辆离开了。在离开的时候，黄树森等人又朝其车辆开枪射击。
案发后，经公安机关组织辨认，徐好从四组各十二张不同男性照片中辨认出被告人潘锋、梁文辉、黄树森、黄竖文参与聚众斗殴。
13、被告人潘锋在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，证明2016年7月10日下午，其和梁文辉等人在容县一起吃饭时，徐好打电话告诉其，他和叶某因为在某圩打了黄树森，后被黄树森等人追赶，要求其找人报复黄树森等人。其将徐好要求报复黄树森等人的事情告诉梁文辉、徐某等人后，与梁文辉、徐某等人携带铁管、刀具驾乘一辆面包车到某路口处与徐好、叶某汇合并一起驶往某圩。因在某圩未找到黄树森等人，其和徐好等人便继续驶往某村。途中，其和徐好等人与黄树森等人驾乘的摩托车迎面相遇，黄树森等人用枪朝其乘坐的车辆射击。在发现黄树森等人携带有枪支后，其和徐好等人下车商议对策，徐好说他也携带有枪支，要求继续到某圩与黄树森等人斗殴。随后，其和徐好等人调转车头驶往某圩。到某圩榕树根处后，徐好打电话约黄树森出来斗殴，其和梁文辉等人持刀具、钢管下车准备应战。不久，黄树森等人从一条巷子里冲出来，并从黄树森等人的方向传来数声枪声。其方有人随即开枪还击。接着，其和徐好等人驾乘越野车冲向黄树森等人。黄树森等人见状四散躲避。因黄树森等人不敢再出来应战，其和徐好等人便驾乘车辆离开了。在离开的时候，黄树森等人又朝其车辆开枪射击。
案发后，经公安机关组织辨认，潘锋从五组各十二张不同男性照片中辨认出被告人徐好、梁文辉、刘星宝、殷林、黄树森参与聚众斗殴。
14、被告人赖义荣在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，证明2016年7月10日下午，其和潘锋、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强等人在容县一起吃饭时，潘锋接了个电话后告诉其殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强等人，徐好在某镇被人殴打，要求大家去帮忙。随后，其和潘锋、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强乘坐徐某驾驶的面包车驶往某镇。其和潘锋等人在某路口处与徐好驾乘的越野车汇合后，徐好告诉其和潘锋等人，他和叶某因打了黄树森，被黄树森等人追赶，要求大家一起去报复黄树森等人。之后，其和徐好、潘锋等人一起驾乘越野车、面包车驶往某圩。因在某圩未找到黄树森等人，其和徐好等人便继续驶往某村。途中，其和徐好等人与黄树森等人驾乘的摩托车迎面相遇，黄树森等人用枪朝其乘坐的车辆射击。在发现黄树森等人携带有枪支后，徐好、潘锋等人下车商议对策，徐好说他也携带有枪支，叫大家不要担心，并要求继续到某圩与黄树森等人斗殴。随后，其和徐好等人调转车头驶往某圩。到某圩榕树根处后，徐好打电话约黄树森出来斗殴，其和潘锋等人持刀具、钢管下车准备应战。不久，其看见黄树森等几名男子从一条巷子里冲出来，黄树森持砂枪朝其乘坐的车辆开枪射击，其方有人随即开枪还击。接着，徐好等人驾乘越野车冲向黄树森等人。因黄树森等人不敢再出来应战，其和徐好等人便驾乘车辆离开了。在离开的时候，黄树森等人又朝其车辆开枪射击。
案发后，经公安机关组织辨认，赖义荣从七组各十二张不同男性照片中辨认出被告人徐好、潘锋、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄树森参与聚众斗殴。
15、被告人殷林在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，证明2016年7月10日下午，其和潘锋、赖义荣、梁文辉、刘星宝、肖志强等人在容县一起吃饭时，潘锋接了个电话后告诉其和赖义荣、梁文辉、刘星宝、肖志强等人，徐好在某镇被人殴打，要求大家去帮忙。随后，其和潘锋、赖义荣、梁文辉、刘星宝、肖志强乘坐徐某驾驶的面包车前往某镇。其和潘锋等人在某路口处与徐好驾乘的越野车汇合后，徐好告诉其和潘锋等人，他和叶某因打了黄树森，被黄树森等人追赶，要求大家一起去报复黄树森等人。之后，其和徐好、潘锋等人一起驾乘越野车、面包车驶往某圩。因在某圩未找到黄树森等人，其和徐好等人便继续驶往某村。途中，其和徐好等人与黄树森等人驾乘的摩托车迎面相遇，黄树森等人用枪朝其乘坐的车辆射击。在发现黄树森等人携带有枪支后，徐好、潘锋等人下车商议对策，徐好说他也携带有枪支，叫大家不要担心，并要求继续到某圩与黄树森等人斗殴。随后，其和徐好等人调转车头驶往某圩。到某圩榕树根处后，徐好打电话约黄树森出来斗殴，其和潘锋、赖义荣等人持刀具、钢管下车准备应战。不久，其看见数名男子从一条巷子里冲出来，一名男子持砂枪朝其和徐好等人乘坐的车辆开枪射击。其方有人随即开枪回击。接着，徐好等人驾乘越野车冲向黄树森等人。因黄树森等人不敢再出来应战，其和徐好等人便驾乘车辆离开了。在离开的时候，黄树森等人又朝其车辆开枪射击。
案发后，经公安机关组织辨认，殷林从六组各十二张不同男性照片中辨认出被告人徐好、潘锋、赖义荣、梁文辉、刘星宝、肖志强参与聚众斗殴。
16、被告人梁文辉在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，证明2016年7月10日下午，其和潘锋、赖义荣、殷林、刘星宝、肖志强在容县一起吃饭时，潘锋接了个电话后说，徐好在某镇被人殴打，要求大家去帮忙。随后，其和潘锋、赖义荣、殷林、刘星宝、肖志强乘坐徐某驾驶的面包车前往某镇。其和潘锋等人在某路口处与徐好驾乘的越野车汇合后，徐好告诉其和潘锋等人，他和叶某被黄树森等人追赶、报复，要求大家一起去报复黄树森等人。之后，其和徐好、潘锋等人一起驾乘越野车、面包车驶往某圩。因在某圩未找到黄树森等人，其和徐好等人便继续驶往某村。途中，其和徐好等人与黄树森等人驾乘的摩托车迎面相遇，黄树森等人用枪朝其乘坐的车辆射击。在发现黄树森等人携带有枪支后，徐好、潘锋等人下车商议对策，徐好说他也携带有枪支，叫大家不要担心，并要求继续到某圩与黄树森等人斗殴。随后，其和徐好等人调转车头驶往某圩。到某圩榕树根处后，徐好打电话约黄树森出来斗殴，其和潘锋、赖义荣等人持刀具、钢管下车准备应战。不久，其看见数名男子从一条巷子里冲出来，一名男子持砂枪朝其和徐好等人乘坐的车辆开枪射击。其方有人随即开枪回击。接着，徐好等人驾乘越野车冲向黄树森等人。因黄树森等人不敢再出来应战，其和徐好等人便驾乘车辆离开了。在离开的时候，黄树森等人又朝其车辆开枪射击。
案发后，经公安机关组织辨认，梁文辉从四组各十二张不同男性照片中辨认出被告人徐好、潘锋、殷林、刘星宝参与聚众斗殴。
17、被告人刘星宝在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，证明2016年7月10日下午，其和潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、肖志强等人在容县一起吃饭时，潘锋接了个电话后说，徐好在某镇被人殴打，要求大家去帮忙。随后，其和潘锋、赖义荣、梁文辉、殷林、肖志强乘坐徐某驾驶的面包车驶往某镇。其和潘锋等人在某路口处与徐好驾乘的越野车汇合后，徐好告诉其和潘锋等人，他和叶某因打了黄树森，被黄树森等人追赶，要求大家一起去报复黄树森等人。之后，其和徐好、潘锋等人驾乘越野车、面包车一起驶往某圩。因在某圩未找到黄树森等人，其和徐好等人便继续驶往某村。途中，其和徐好等人驾乘的车辆与黄树森等人驾乘的摩托车迎面相遇，黄树森等人持枪朝其和徐好等人驾乘的车辆射击。在发现黄树森等人携带有枪支后，徐好、潘锋等人下车商议对策，徐好说他也携带有枪支，叫大家不要担心，并要求继续到某圩与黄树森等人斗殴。随后，其和徐好等人调转车头驶往某圩。到某圩榕树根处后，徐好打电话约黄树森出来斗殴，其和潘锋、赖义荣、梁文辉等人持刀具、钢管下车准备应战。不久，其看见数名男子从一条巷子里冲出来，一名男子持砂枪朝其和徐好等人乘坐的车辆开枪射击。其方有人随即开枪回击。接着，徐好等人驾乘越野车冲向黄树森等人。因黄树森等人不敢再出来应战，其和徐好等人便驾乘车辆离开了。在离开的时候，黄树森等人又朝其车辆开枪射击。
案发后，经公安机关组织辨认，刘星宝从五组各十二张不同男性照片中辨认出被告人徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉参与聚众斗殴。
18、被告人肖志强在侦查阶段的供述及辨认笔录、照片，证明2016年7月10日下午，其和潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝等人在容县一起吃饭时，潘锋接了个电话后说，徐好在某镇被人殴打，要求大家去帮忙。随后，其和潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝乘坐徐某驾驶的面包车前往某镇。其和潘锋等人在某路口处与徐好驾乘的越野车汇合后，徐好告诉其和潘锋等人，他和叶某因打了黄树森，被黄树森等人追赶，要求大家一起去报复黄树森等人。之后，其和徐好、潘锋等人驾乘越野车、面包车一起驶往某圩。因在某圩未找到黄树森等人，其和徐好等人便继续驶往某村。途中，其和徐好等人驾乘的车辆与黄树森等人驾乘的摩托车迎面相遇，黄树森等人持枪朝其和徐好等人驾乘的车辆射击。在发现黄树森等人携带有枪支后，徐好、潘锋等人下车商议对策，徐好说他也携带有枪支，叫大家不要担心，要求继续到某圩与黄树森等人斗殴。随后，其和徐好等人调转车头驶往某圩。到某圩榕树根处后，徐好打电话约黄树森出来斗殴，其和潘锋、赖义荣、梁文辉等人持刀具、钢管下车准备应战。不久，其看见数名男子从一条巷子里冲出来，一名男子持砂枪朝其和徐好等人乘坐的车辆开枪射击。其方有人随即开枪回击。接着，徐好等人驾乘越野车冲向黄树森等人。因黄树森等人不敢再出来应战，其和徐好等人便驾乘车辆离开了。在离开的时候，黄树森等人又朝其车辆开枪射击。
案发后，经公安机关组织辨认，肖志强从六组各十二张不同男性照片中辨认出被告人徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝参与聚众斗殴。
19、同案人欧某的供述，证明2016年7月初的一天下午，其和黄竖文、“其炎”等人在某圩榕树根附近黄树森家吃饭时，黄竖文接到黄树森的电话，黄竖文告诉其和“其炎”等人，黄树森在某圩被徐好等人殴打，要求大家过去帮忙。其即和黄竖文、“其炎”等人驾乘摩托车去到某圩与黄树森汇合后一起往某方向追赶徐好等人，但未能追上。其和黄树森、黄竖文等人返回黄树森家后，黄树森提出到某村的赌场寻找、报复徐好等人，并从楼上拿出一支自制砂枪和黄竖文出去试枪。试枪后，黄树森携带砂枪与其和黄竖文等人驾乘摩托车到某村寻找徐好等人。因未找到徐好等人，其和黄树森、黄竖文等人便返回某圩。途中，其和黄树森、黄竖文等人与徐好等人驾乘的越野车迎面相遇。与越野车会车后，其听到后面传来一声枪声，其向后看，看见坐在其摩托车后面的黄树森持砂枪朝越野车开了一枪。其和黄树森、黄竖文等人回到黄树森家后，黄树森打电话约徐好等人到某圩斗殴。不久后，黄树森说徐好等人已经来到某圩，要求大家一起出去与徐好等人斗殴，并带领其和黄竖文等人持刀冲向某圩榕树根处。其冲到路口处时，听到徐好等人开了数枪。
另查明：
1、被告人徐好曾因犯介绍卖淫罪，于2013年1月29日被本院判处有期徒刑二年，2014年5月11日刑满释放。上述事实有本院（2013）容刑初字第5号刑事判决书予以证实。
2、案发当晚，被告人徐好等人为了逃避法律责任，打电话向公安机关报警称其车辆被人枪击，并指使被告人潘锋、梁文辉留在现场等待公安机关处理，同时要求潘锋、梁文辉只供述被黄树森等人枪击的事实，隐瞒其方人员枪击黄树森的事实。潘锋、梁文辉按徐好的指使留在现场等待公安机关处理，在接受公安机关的数次问话时，潘锋、梁文辉均隐瞒其方人员枪击黄树森的事实，只供述被黄树森等人枪击的事实，后在公安机关掌握了潘锋等人向黄树森等人开枪射击的事实后，潘锋、梁文辉才如实供述其方人员亦向黄树森等人开枪射击的事实。上述事实有抓获经过和被告人徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强的供述予以证实。
3、案发当晚，被告人黄树森亦打电话向公安机关报警，并留在现场等待公安机关处理，在接受公安机关的问话时，黄树森供述了其参与聚众斗殴及非法持有枪支的事实，但隐瞒了其开枪击徐好等人的事实。上述事实有抓获经过和黄树森的供述予以证实。
4、2016年11月6日，被告人黄竖文主动到公安机关投案，并如实供述参与聚众斗殴和非法持有枪支的犯罪事实。上述事实有抓获经过和黄竖文的供述予以证实。
5、被告人徐好归案后，动员被告人赖义荣、殷林到公安机关投案，后某、殷林于2016年7月20日主动到公安机关投案，并如实供述聚众斗殴的事实。上述事实有证人许某、吴某、李某的证言，容县看守所出具的《关于在押人员徐好动员同案人投案自首经过》，抓获经过，徐好、赖义荣、殷林的供述等证据予以证实。
对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：
1、被告人黄树森辩解其在聚众斗殴中没有使用枪支向被告人徐好等人射击。经核查，本案中，被告人黄竖文和同案人欧某的供述证实，在聚众斗殴中，黄树森携带有枪支，且其方有人开枪射击；被告人徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强的供述证实，在聚众斗殴中，黄树森方人员使用枪支朝其方人员射击，徐好、赖义荣还指证是黄树森开枪射击；扣押清单、枪支鉴定书证实，公安机关扣押到黄树森持有的枪支，该枪支能击发16号猎枪弹。上述证据相互吻合、相互印证，足以证实黄树森使用枪支向徐好等人射击的事实。黄树森的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。
2、被告人徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强辩解其方人员在聚众斗殴中没有使用枪支向被告人黄树森等人射击，辩护人提出公诉机关指控潘锋等人使用枪支向黄树森等人射击证据不充分。经核查，本案中，被告人黄树森、黄竖文和同案人欧某的供述证实，在聚众斗殴中，徐好方有人向其方开枪射击，徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强在侦查阶段均供述，在聚众斗殴中，其方有人向黄树森方开枪射击，潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强还供述，在斗殴前，徐好曾说过其方亦携带有枪支。上述证据相互吻合、相互印证，足以证实徐好、潘锋等人向黄树森等人开枪射击的事实。徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强的辩解及辩护人的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
3、辩护人提出被告人潘锋等人的行为属于犯罪未遂。经核查，本案中，徐好、潘锋等人在斗殴中向被告人黄树森等人开枪射击，已经实施了斗殴行为，因此徐好、潘锋等人的行为属于犯罪既遂。辩护人的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
4、被告人徐好、梁文辉、刘星宝、肖志强辩解其四人是从犯。经核查，本案中，徐好提出犯意并纠集同案人聚众斗殴，因此，徐好起主要作用，应认定为主犯，梁文辉、刘星宝、肖志强是在徐好的纠集下参与聚众斗殴，因此起次要作用，应认定为从犯。梁文辉、刘星宝、肖志强的辩解与查明的事实相符，本院予以采纳，徐好的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。
5、被告人黄树森、潘锋、梁文辉、赖义荣、殷林、黄竖文辩解其六人有自首情节，潘锋的辩护人提出潘锋有自首情节。根据法律规定，成立自首必须同时具备自动投案和如实供述自己的主要犯罪事实两个要件，犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首。本案中，黄树森自动投案后，如实供述了非法持有枪支的犯罪事实，但对于聚众斗殴的犯罪事实，黄树森一直没有供述其向徐好等人开枪射击的主要犯罪事实，因此，对其犯非法持有枪支罪，符合自首的法律规定，应当认定为自首，对其犯聚众斗殴罪，不符合自首的法律规定，不能认定为自首；潘锋、梁文辉虽然自动投案，但其二人投案的主观目的是为了逃避法律责任，到案后亦没有及时如实供述其方人员向黄树森等人开枪射击的主要犯罪事实，且二人在庭审中对其方人员向黄树森等人开枪射击的主要犯罪事实予以翻供，因此，二人的行为不符合自首的法律规定，不能认定为自首；赖义荣、殷林虽然自动投案，并如实供述犯罪事实，但二人在庭审中对其方人员向黄树森等人开枪射击的主要犯罪事实予以翻供，因此，二人的行为不符合自首的法律规定，不能认定为自首；黄竖文自动投案，并如实供述犯罪事实，并且没有翻供，因此，其行为符合自首的法律规定，应当认定为自首。综上，潘锋、梁文辉、赖义荣、殷林的辩解和潘锋辩护人的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳，黄竖文的辩解与法律规定相符，本院予以采纳，黄树森的辩解与法律规定相符部分，本院予以采纳。
6、被告人徐好辩解其归案后动员被告人赖义荣、殷林自首，有立功表现。经核查，徐好的辩解与查明的事实相符，本院予以采纳。
本院认为，被告人黄树森、徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文持械聚众斗殴，其行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪；被告人黄树森、黄竖文违反枪支管理法的规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的枪支一支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。黄树森、徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文持械聚众斗殴，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑。黄树森、黄竖文一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。黄树森、徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文共同聚众斗殴，是共同犯罪。在共同犯罪中，黄树森、徐好提出犯意并纠集同案人聚众斗殴，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文是在徐好、黄树森的纠集下参与聚众斗殴，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。黄树森、黄竖文共同非法持有枪支，是共同犯罪。在共同犯罪中，黄树森、黄竖文均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。徐好曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。黄树森犯罪后自动投案，并如实供述非法持有枪支的罪行，是自首，对其犯非法持有枪支罪依法可以从轻或者减轻处罚。黄竖文犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，依法可以从轻或者减轻处罚。徐好归案后协助司法机关抓捕同案犯，有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。根据被告人黄树森、徐好、潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，本院决定对潘锋、赖义荣、殷林、梁文辉、刘星宝、肖志强、黄竖文犯聚众斗殴罪减轻处罚，对徐好犯聚众斗殴罪及黄树森、黄竖文犯非法持有枪支罪从轻处罚。','2018-09-29
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