陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018）陕06民终280号
上诉人（被上诉人、原审原告）：董兵兵，男，1985年4月11日出生。
委托诉讼代理人：樊晴，陕西捷声律师事务所律师。
上诉人（被上诉人、原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司，住所地：延安市枣园风情街F栋。
负责人：林刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：霍小静，陕西嘉岭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：延川县永坪石油货运车队，住所地：延川县永坪镇西门区****号。
法定代表人：樊太平，该公司投资人。
上诉人董兵兵、中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司因与被上诉人延川县永坪石油货运车队机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西延川县人民法院（2017）陕0622民初745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人（被上诉人）董兵兵及其委托诉讼代理人樊晴、上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司委托诉讼代理人霍小静、被上诉人延川县永坪石油货运车队法定代表人樊太平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人董兵兵上诉请求：1、撤销一审法院判决书第一项中关于由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿上诉人误工费28000元，第二项鉴定费2800元、复印费31.5元由被告延川县永坪石油货运车队承担的判决，一审判决书中的其它项目上诉人同意一审判决；2、依法改判为由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿上诉人董兵兵误工费119000元，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿上诉人董兵兵鉴定费2800元、复印费31.5元；3、涉诉一审二审费用全部由被上诉人承担。在庭审过程中，上诉人董兵兵自愿撤回关于鉴定费2800元、复印费43.2元由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司承担的上诉请求，对该项上诉请求不再主张。事实与理由：1、上诉人认为，一审法院认定对上诉人提交的其驾驶员、押运员聘用合同、陕J353**一陕J06**挂的商业险保险单、驾驶证、押运证、道路运输证、陕西省蓝图司法鉴定中心司法鉴定意见书重要证据认定存在错误，认定的误工时间过短（4个月），赔偿总额过低。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算：受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中上诉人鉴定为十级伤残，接受治疗的时间为2016年3月22日，陕西省蓝图司法鉴定中心司法鉴定意见书出具的时间为2017年8月21日，误工时间应为453天，月工资7000元，上诉人认为误工费应为119000元；2、上诉人认为鉴定费2800元、复印费31.5元费用是由于这次事故发生后产生的，是被上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司不能积极履行保险合同进行理赔导致产生的费用，应由被上诉人全部承担。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司上诉请求：1、依法撤销延川县人民法院（2017)陕0622民初745号民事判决，判决上诉人少承担误工费27100元；2、依法判令被上诉人承担本案上诉费用。事实与理由：一审判决酌情认定董兵兵误工费28000元没有任何事实依据及法律依据。第一、误工费的计算标准方面。因一审董兵兵举证的收入证明的证明力不足，故应该按每日100元标准计算；第二、误工期限方面。因一审董兵兵未提供持续误工的证明，但根据其一审举证的证据可以确定的误工期为11天（董兵兵受伤后在宁强县天津医院住院2天后转院到西安市红会医院住院治疗9天）。董兵兵的误工费应认定为900元（9天×lOO元）。2、本案上诉费不应由上诉人承担。法律依据，《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。合同依据，作为合同组成部分的《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四款约定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付；作为合同组成部分的《机动车第三者责任保险条款》第七条第七款项约定：被保险车辆发生交通事故所产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用保险人不负责赔偿。综上所述，一审判决明显错误。
同时作为被上诉人的中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司答辩称：同我方的上诉意见一致。
同时作为被上诉人的董兵兵答辩称：同我方的上诉意见一致。
被上诉人延川县永坪石油货运车队答辩称：同意上诉人董兵兵的上诉意见。
上诉人董兵兵向一审法院起诉请求：1、要求两被告赔偿原告医疗费25534.82元、误工费70000元、护理费2200元、住院伙食补助费330元、营养费330元、交通费1980元，共计100564.82元；2、要求两被告赔偿原告伤残赔偿金56880元、后续治疗费9000元、出院后的护理费9000元、鉴定前的护理费49000元，以上共计123880元；3、本案诉讼费和鉴定费由两被告承担。
一审法院认定的事实：原告受被告永坪货运车队雇佣为其从事驾驶员和押运员工作，每月工资7000元。其所押运车辆在被告平安保险延安支公司处投保交强险和商业险，保险期限为2015年4月18日至2016年4月17日止，车上人员责任险（乘客）每座40万元。2016年3月22日19时50分许，高小飞驾驶陕J353**/陕J06**油罐车（原告负责押运）由陕西宁强经108国道1782KM+100M，车辆行至路左撞于公路左侧防护墩上，车辆侧翻，致使原告及高小飞受伤，车辆罐体破损柴油泄漏、公路路产设施及唐荣培家核桃树受损的单方道路交通事故。2016年4月1日，宁强县公安局交通管理大队做出宁公交认字（2016）第100号道路交通事故认定书认定，高小飞负事故全部责任，原告无责任。交通事故发生后，原告在宁强县天津医院治疗2天，花医疗费3038.72元，由于病情严重转院到西安市红会医院住院治疗9天，花费医疗费22496.1元。医院诊断为：1、右肚骨大结节撕脱骨折；2、胸12、腰1压缩性骨折；3、头皮裂伤缝合术后；4、左眼球结膜出血。经陕西蓝图司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为十级、后续治疗费6000元一9000元、护理期限90日。其车队为原告垫付了医疗费25534.82元、工资票国税2038.84元、地税203.89元、第一次鉴定费800元、其他费5000元，共计33577.55元。一审法院认为：原告因交通事故受到伤害为诉，要求二被告承担赔偿责任，应当定性为机动车交通事故责任纠纷。原告受雇于被告永坪货运车队，其作为驾驶员及押车员乘坐陕J353**/陕J06**油罐车发生事故受伤，经宁强县公安局交通管理大队认定原告无责任，其受到伤害被告永坪货运车队作为雇主应当承担责任，但被告永坪货运车队为肇事车辆投保了车上人员责任险就是防止事故发生后，在其责任范围内由保险公司承担赔偿责任，被告保险公司收取保险费用，是对该项责任的认可，其对合同约定的责任应当在限额内如实履行。原告作为车上人员可以起诉被告保险公司，被告保险公司认为原告无诉讼主体资格的辩驳意见不能成立。原告受伤后向雇主主张权利，雇主曾向宝塔区法院起诉保险公司，是对诉讼时效的中断，原告的诉讼在追诉时效内，故对于原告要求的医疗等费的合理请求部分，被告保险公司应当在其车上人员责任险限额内承担赔偿责任。原告要求被告支付交通费1980元的请求，因被告提交的该证据明显过高，故酌情确定交通费为800元。原告要求被告赔偿误工费119000元的请求，因原告提交的证据不足以证明该请求，根据原告受伤前的工资及伤残情况，酌情确定原告误工费为28000元。关于原告要求被告承担护理费11200元的请求，由于鉴定机构鉴定，原告护理期限为90天，故护理费确定为9000元。由于医院未有加强营养要求，故对该项请求不予支持。原告提交的住宿费依据不足，故该项请求不予支持。综上所述，车上人员责任保险是车上人员受到损害，由保险公司在其限额内予以承担赔偿责任保险。依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国保险合同法》第十条、第十四条，《最高人民法院关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款（二）之规定，判决：一、原告董兵兵的医药费25503.32元、误工费28000元、护理费9000元、住院伙食补助费330元、交通费800元，伤残赔偿金56880元、后续治疗费9000元，以上共计129513.32元。由被告中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿原告（在上述赔偿款中由原告返还被告延川县永坪石油货运车队垫付款30534.82元）；二、鉴定费2800元、复印费31.5元，由被告延川县永坪石油货运车队承担。上述款项限于本判决书生效后十日内给付。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费916元，由原告董兵兵负担450元，被告延川县永坪石油货运车队负担466元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。关于本案误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故上诉人（被上诉人）董兵兵要求误工期限从受伤之日计算至定残前一日的上诉理由依法成立，但由于董兵兵一审举证的本人70000元工资税票证明，延川县永坪石油货运车队已实际支付其2016年3月至12月的工资，故上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司实际应承担上诉人（被上诉人）董兵兵的误工费应从2017年1月1日至2017年8月20日（共计230天）计算，共计53666.7元【230天×（7000元／月÷30天）】。关于本案上诉费用负担问题，根据《人民法院诉讼收费办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担。上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司提出保险合同约定“因交通事故产生的仲裁或诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿”，本院认为该约定的内容与法律规定相悖，故该上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人董兵兵的上诉请求部分成立，应予纠正；上诉人中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：
一、维持陕西省延川县人民法院（2017）陕0622民初745号民事判决第二项；
二、变更陕西省延川县人民法院（2017）陕0622民初745号民事判决第一项为：上诉人（被上诉人）董兵兵的医药费25503.32元、误工费53666.7元、护理费9000元、住院伙食补助费330元、交通费800元，伤残赔偿金56880元、后续治疗费9000元，以上共计155180.02元。由上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司赔偿上诉人（被上诉人）董兵兵【在上述赔偿款中由上诉人（被上诉人）董兵兵返还被上诉人延川县永坪石油货运车队垫付款30534.82元】。
如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费916元，由上诉人（被上诉人）董兵兵负担450元，由被上诉人延川县永坪石油货运车队负担466元；二审案件受理费1047元，由上诉人（被上诉人）中国平安财产保险股份有限公司延安中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 程晓元
审判员 贺 洁
审判员 贾玉玉
二〇一八年三月十五日
书记员 刘荣荣