广东省惠州市惠城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤1302刑初1466号
公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
被告人吴某南，男，1987年9月21日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌故意伤害罪，于2016年9月23日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，同年10月29日被惠州市公安局惠城区分局取保候审，2017年10月12日被本院取保候审。
辩护人郑小龙，系广东商达（惠州）律师事务所律师。
辩护人闫素娟，系广东金卓越律师事务所律师。
惠州市惠城区人民检察院于2017年11月17日以惠城检公诉刑诉[2017]1476号起诉书指控被告人吴某南犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月21日公开开庭审理本案。惠州市惠城区人民检察院指派检察员谢智经出庭支持公诉，被告人吴某南及其辩护人郑小龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
惠州市惠城区人民检察院指控：2016年9月8日17时许，被告人吴某南的妻子陈某磷与被害人徐某在惠州市惠城区中信水岸城某饺子馆对面马路因摆摊摊位问题发生争执，随后被告人吴某南及其多名亲属闻讯赶来，用拳脚将被害人徐某殴打致伤（经鉴定损伤程度属轻伤二级）。民警接报警后赶到现场将被告人吴某南抓获归案。事后吴某南赔偿被害人的医药费。
以上事实，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人吴某南无视国法，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑��诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人吴某南对公诉机关所指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，其辩护人辩称，一、本案受害人一方存在过错。二、被告人已经在经济上赔偿和补偿受害人，受害人一方已经谅解被告人。三、被告人的行为具有偶发性。四、被告人认罪态度好，且有悔改的诚意。
经审理查明，2016年9月8日17时许，被告人吴某南的妻子陈某磷与被害人徐某在惠州市惠城区中信水岸城某饺子馆对面马路因摆摊摊位问题发生争执，随后被告人吴某南及其多名亲属闻讯赶来，用拳脚将被害人徐某殴打致伤（经鉴定损伤程度属轻伤二级）。民警接报警后赶到现场将被告人吴某南抓获归案。
另查明，案发后被告人吴某南赔偿被害人徐某的经济损失17000元，取得被害人的谅解。
以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、刑事案件接受、立案材料，证实案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、被害人徐某的陈述，2016年9月8日15时，其在惠州市惠城区中信水岸城某饺子馆对面马路卖山药，到了17时有一名女子卖水果的骑着电瓶车过来，让其让开，其对对方说等一下就离开,对方问其是不是19时离开，其说是，对方就在旁边卖水果，其卖山药卖了半小时，对方又叫其离开，其说等一下，对方就把车推到其前面不让其卖，说那个位置是她的。双方就吵起来，吵着吵着对方就把其的山药摔到地上，还打电话叫了两个女的、三个男的过来，对方下车就直接打其，其被对方用拳头打到眼睛、手指、胸口、后背还被踢了几脚，两名女子还摔其的东西。打其的一名男子身穿白色上衣、棕色裤子、拖鞋、短发、偏瘦、身高一米七左右，一名男子身穿黑色上衣，黑色短裤，拖鞋，中长发，中等身材，身高一米七，还有一名男子身穿格子衫，偏胖，身高173左右，一名女子身穿灰色裙子，长发，中等身材，身高一米六左右。
3、证人证言
（1）证人陈某磷的证言，2016年9月8日17时30分左右，其在惠州市惠城区东平中信水岸城1期对面十字路口摆摊，其看到摆摊的位置被一名男子霸占了，其告知对方这个位置是其摆摊的位置，让他稍微挪一下让其把摆摊车放进去，对方不肯还粗口辱骂其，用手推其胸口处，旁边五个人看见便跑过来拉开他，对方还是很激动拿其水果车上的水果砸向其，其打电话给给其丈夫吴某南，跟他说其在中信水岸城1期对面十字路口摆摊的位置被一名男子推倒在地上，过了20分钟左右，吴某南到了现场，就推了对方一下，然后其姐夫龙某喜过来说了对方几句。
（2）证人龙某喜的证言，2016年9月8日晚上19时左右，其老婆接到其小姨子的电话说她在惠城区东平中信水岸城中信之家十字路口被人殴打，其便开车到现场，看到有名男子用手推其小姨子，其过去告诉他其小姨子怀孕不要动手，然后便报警了。
（3）证人徐某玉的证言，2016年9月8日16时许，其在惠城区中信水岸城某饺子馆门口摆摊卖西瓜。18时许，在对面马路上一名卖水果的女子用电动三轮车堵住一名卖山药的男子的小货车，其就走过去，当时那两人在对骂，那女子将男子车上的山药扔地上，男子也从女子的三轮车上拿了一把香蕉扔地上，其当时劝他们不要吵。当时其和一位路过的阿姨、一位卖西瓜的男子拦在他们中间。那女子坐在旁边一边打电话一边哭，过了五分钟，来了一名男子和一名女子，他们到了以后就直接打那名卖山药的���子，在打人的过程中，又来了三、四名男子，对卖山药的男子进行殴打。
4、辨认笔录，被害人徐某、证人徐某玉对被告人吴某南的辨认，辨认结果与认定相符。
5、到案经过，2016年9月8日18时许，公安机关接报警称在广东省惠州市惠城区中信水岸城某饺子馆，有名孕妇被打，不需救护车。公安民警赶赴现场后，将涉嫌殴打他人的被告人吴某南及伤者带回派出所接受调查，经司法鉴定中心鉴定，伤者徐某身体所受损伤程度为轻伤二级，于9月23日对被告人吴某南刑事拘留。
6、现场勘验检查工作记录及现场照片，公安机关对案发现场及周边情况进行了拍照、勘查。
7、户籍材料，证实被告人吴某南系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
8、调解协议书、谅解书、悔过书，证实被告人吴某南向被害人徐某赔偿经济损失共计17000元，被害人徐某对被告人予以谅解。
9、门诊电子病历，惠州市某人民医院出具的被害人徐某的病历，诊断结果右食指左环指中节骨折；胸部皮肤软组织挫抓伤。
10、情况说明
（1）公安机关经查，现场除了被害人及徐某玉的指认龙某喜有殴打他人的行为，龙某喜本人自称没有参与殴打他人，且现场没有第三方证人证言和视频资料，再且被害人与徐某玉系亲属关系，因此暂无法查明龙某喜有殴打人的行为。
（2）公安机关通过公安警务综合系统查询2016年9月8日17时许的报警记录，除被害人徐某报警外，未查询到其他相关报警记录。
（3）公安机关调取被告人吴某南、证人陈某磷、龙某喜案发期间的通话清单，说明案发时的通话情况，因案发时间为2016年9月8日，中国移动公司对通话记录保存时限为六个月，故��法调取调取陈某磷、吴某南、龙某喜案发期间的通话清单。
11、鉴定意见，广东省惠州市惠城区公安司法鉴定中心作出的惠城公（司）鉴（法活）字[2016]09036号法医学人体损伤程度鉴定书，对被害人徐某进行法医学损伤程度鉴定，结果被害人徐某身体所受损伤为轻伤二级。
12、被告人吴某南的供述，2016年9月8日19时许，其接到其妻子陈某磷的电话说她在文头岭中信水岸城中信之家对面的十字路口被人打，其和大姨子赶到现场，去到现场看到其妻子跟一个卖山药的男子发生口角，其对男子说其妻子怀着孕，你欺负女人，其当时推了男子一下，当时人很多，其没有看见谁打人，事情因其而起，其原意承担相应责任。
本院认为，被告人吴某南无视国法，故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人吴某���犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人吴某南的辩护人关于被害人在本案中存在过错的辩护意见，经查，证人徐某玉的证言证实是吴某南的妻子与被害人对骂，并先将被害人售卖的山药扔到地上，被害人徐某接着将被告人妻子售卖的水果扔到地上，并未对被告人妻子动手或有其他过激行为，被害人在本案中不存在刑法意义上的过错行为，该辩护意见本院不予采纳，但其关于被告人赔偿谅解悔罪的辩护意见与事实相符，本院予以采纳。被告人吴某南当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。鉴于被告人吴某南案发后有悔罪表现，且有幼儿需要抚养，对其适用缓刑更有利于教育改造。综上，根据被告人吴某南的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条、第七十三条的规定，判��如下：
被告人吴某南犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈仲尧
审 判 员 李文娟
人民陪审员 李建威
二〇一七年十二月二十八日
法官 助理 许微雪
书 记 员 余惠珍
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严���残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
��期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。