河北省唐山市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)冀02刑终779号
原公诉机关河北省唐山市路南区人民检察院。
上诉人（原审被告人暨原审附带民事诉讼被告人）彭庆，男，1980年12月6日生，汉族，高中文化，户籍所在地及现住址唐山市，个体工商户。因涉嫌故意伤害罪，于2016年8月19日被唐山市公安局路南区分局刑事拘留，同年9月3日被逮捕，现羁押于唐山市第一看守所。
原审附带民事诉讼原告人黄汉存，男，1944年2月24日出生，汉族，现住唐山市。系本案被害人。
原审附带民事诉讼被告人闫梅超，女，汉族，现住址唐山市。
河北省唐山市路南区人民法院审理唐山市路南区人民检察院指控原审被告人彭庆犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人黄汉存提起附带民事诉讼一案，于2017年3月27日作出（2017）冀0202刑初22号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人彭庆不服，提出上诉。本院于2017年5月16日作出（2017）冀02刑终365号刑事附带民事裁定，撤销原判，发回重审。唐山市路南区人民法院于2017年8月11日作出（2017）冀0202刑初76号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人彭庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
河北省唐山市路南区人民法院认定，2016年6月11日8时许，被告人彭庆的妻子闫梅超在唐山市路南区荷花坑市场”老杨板面”店路口推车卖菜，黄汉存因闫梅超占道经营与闫梅超发生口角，后彭庆赶到现场与黄汉存发生争执，彭庆从”老杨板面”店内拿起板凳打在黄汉存的左臂处，致黄汉存左侧尺桡骨粉碎性骨折，经法医鉴定为轻伤一级。
案发后，公安机关通过闫梅超通知被告人彭庆到派出所接受调查，后彭庆到派出所投案。
另查明，被害人黄汉存在住院治疗期间，被告人彭庆的母亲李会玲已给付黄汉存人民币3万元（以下均为人民币）。
唐华[2017]临鉴字第1826号唐山华北法医鉴定所临床鉴定意见：（1）根据《人体损伤致残程度分级》标准，黄汉存损伤未达到伤残评定标准，（2）二次手术内固定物取出费用为人民币8000元；（3）根据GA/T1193-2014标准，黄波存损伤符合10.2.5-b，误工损失日为自受伤之日起180日；（4）根据GA/T1193-2014标准，黄波存损伤符合10.2.5-b，护理期为自受伤之日起60日；（5）根据GA/T1193-2014标准，黄波存损伤符合10.2.5-b，营养期为自受伤之日起90日。附带民事诉讼原告人黄汉存受伤后造成的经济损失有，住院18天，二级护理，花费医药费人民币38157.17元、住院伙食补助费人民币900元（18日*50元/日）、营养费人民币4500元（90日*50元/日）、误工费人民币15000元（180日/30日*2500元/月）、护理费人民币5514元（60日*33543元/365日）、交通费人民币1000（酌定）元，鉴定费人民币300元，共计人民币65371.17元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定：
1.案件来源、到案经过、受理案件登记表等书证，证实被告人彭庆的到案情况。
2.被告人彭庆的供述，证实2016年6月11日早上8点左右，其妻子闫梅超在老杨板面东侧推着车卖黄瓜，其在老杨板面吃饭听见有吵架声就出来了，其看见黄汉存正在骂其妻闫梅超并用脚踹她的三轮车，其劝架他就骂其，他先用右手打了其左脸一巴掌，其用左胳膊挡了一下其左手腕处被挠了，其就右手推了他左肩膀一下，他想把其拽下台阶来，他脚下一滑自己摔倒了，右侧身体着地，其从板面店里拿了一个凳子朝他的左侧屁股和大腿那里打了两下，旁边的人把其拉开，其就走了。打架的起因是闫梅超的三轮车挡了黄汉存的道，黄汉存先骂的其妻。打架的只有其和黄汉存。其给黄汉存三万元医疗费。
3.被害人黄汉存陈述，证实6月11日上午8点多，其路过荷花坑菜市场老杨板面的路口，道口有卖黄瓜的，其骑的三轮车过不去，其就对卖黄瓜的女子说让其过去，那名女子说不挪，其就和那名女子争吵起来，在老杨板面里出来一名男子，他说找挨打吧，其就和那个男子对骂起来，他拿起一把铁板凳朝其左腿大腿部位打了一下，其就滑倒了，其站起来后他又朝其左胳膊小臂打了一下，其就倒在地上了。其的伤是彭庆造成的。彭庆的母亲给了其三万元钱看病。
4.证人闫梅超证言，证实2016年6月11日上午8点，其在荷花坑市场老杨板面门口胡同卖菜，黄汉存问其为啥在这里卖菜并骂其，其就与他吵了起来，其对象彭庆从板面店里出来问他为啥骂其，他就与彭庆吵起来了，他先用手挠彭庆，彭庆就与他撕扯起来，他自己躺在地上了，彭庆用板面店的凳子打他了左胳膊几下，后来他俩被拉开了。黄汉存先打了彭庆一把掌，打架的只有彭庆和黄汉存，彭庆的母亲给了黄汉存三万元治病。
5.证人张某证言，证实其看到老杨板面前一个年轻男子打一个年龄大的男子，年轻男子用凳子打人着，年龄大的男子没有还手侧躺在地上。
6.证人黄某2证言，证实彭庆家属支付了三万元医疗费。
7.辨认笔录、指认现场照片，证实本案案发时情况。
8.鉴定意见书、病历、伤情照片，证实黄汉存之损伤属轻伤一级，未达伤残评定标准。
9.户籍信息，证实被告人彭庆的身份情况。
河北省唐山市路南区人民法院认为，被告人彭庆无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，应予处罚。唐山市路南区人民检察院指控被告人彭庆犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。鉴于被告人彭庆存在自首情节且赔偿被害人部分经济损失，对其可从轻处罚。对于被告人彭庆提出黄汉存有重大过错的辩解意见，经查，依据本案现有证据，黄汉存确与彭庆、闫梅超发生口角，但系因闫梅超占道经营所致，其行为不足以诱发彭庆产生犯罪意图、激化犯罪行为，黄汉存之行为不具有可归责性，故此辩解意见理据不足，不予采信。被告人彭庆因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人黄汉存造成合理的经济损失，应承担民事赔偿责任。黄汉存主张的医药费、鉴定费、二次手术内固定物取出费用，有票据和鉴定意见证实，予以支持。对其主张的住院期间伙食补助费，按照每日50元的标准支持900元、营养费按照每日每日50元的标准参照鉴定意见确定的营养期90日支持4500元、误工费按照其工资收入参照鉴定意见确定的误工期180日支持15000元（180日/30日*2500元/月）、护理费按照居民服务业行业工资参照鉴定意见确定的护理期支持5514元（60日*33543元/365日）、交通费考虑休治的需要，酌情支持1000元，共计76697.12元。本案中没有证据证实附带民事诉讼被告人闫梅超具有唆使被告人彭庆的事实，附带民事诉讼原告人的损失与附带民事诉讼被告人闫梅超不具有因果关系，故附带民事诉讼被告人闫梅超不应承担民事赔偿责任。对附带民事诉讼原告人黄汉存主张的精神抚慰金，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十一条、第六十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决被告人彭庆犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人彭庆赔偿附带民事诉讼原告人黄汉存各项经济损失人民币76697.12元，扣除已垫付人民币30000元，还需支付人民币46697.12元。
宣判后，原审被告人彭庆以其有自首情节，积极赔偿被害人损失，没有犯罪前科，被害人有过错，原判量刑过重；附带民事部分认为原判认定被害人误工期限三个月，每月误工费2500元/月，而误工费损失人民币15000元无证据支持，二次手术费与事实不符，民事赔偿不合理为由提出上诉。
经二审审理查明，原判认定上诉人彭庆犯故意伤害罪，并造成原审附带民事诉讼原告人各项经济损失一案的事实及证据已经一审庭审质证、认证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，河北省唐山市路南区人民法院认定上诉人彭庆犯故意伤害罪造成原审附带民事诉讼原告人各项经济损失一案的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。民事赔偿合理。关于上诉人彭庆所提上诉理由，经查，根据一审庭审质证、认证的相关证据，原判根据其犯罪性质、情节及社会危害程度，依法对其判处，量刑并无不当；原审（2017）冀0202刑初76号刑事附带民事判决关于误工期限计算正确，但书写错误，原判对书写错误依法作出补正载定予以纠正；被害人黄汉存二次手术费用有相应票据及鉴定意见予以证实；综上，上诉人彭庆所提上诉理由理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长孙国斌
审判员刘健
审判员曹留柱
二O一七年十二月二日
书记员滑明