山东省日照经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1191刑初10号
公诉机关山东省日照经济技术开发区人民检察院。
被告人徐某，曾用名徐海涛，男.
辩护人张钧，山东海洋律师事务所律师。
被告人牟某某，曾用名牟建建、小康，男.
辩护人许传峰，山东海洋律师事务所律师。
山东省日照经济技术开发区人民检察院以日开检公诉刑诉[2016]68号起诉书指控被告人徐某、牟某某犯非法采矿罪，于2017年2月8日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，于2017年3月7日公开开庭审理了本案，山东省日照经济技术开发区人民检察院指派检察员李成出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人张钧、被告人牟某某及其辩护人许传峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年2月至同年3月，在未取得采沙许可的情况下，被告人徐某、牟某某等人多次到日照经济技术开发区奎山街道傅疃河流域及石河崖村附近多处地点，使用挖掘机、装载机、双桥自卸车等工具盗挖河沙用于出卖获利。2016年3月2日晚，将存在日照经济技术开发区实验学校（原奎山大岭中学）东侧院内的河沙卖给刘某10车，获沙款16000元；2016年3月份，将部分存在日照经济技术开发区桂林路宋家窑生活区南侧的河沙卖给秦某，获沙款共计20000元；2016年3月7日至同年3月9日，三次将存于日照经济技术开发区桂林路宋家窑生活区南侧的河沙卖给日照某某混凝土有限公司，共计28车，获沙款共计43243元；2016年3月24日，将盗采后的6车河沙直接卖给朱某，获沙款2000元。2016年4月，日照市公安局日照经济技术开发区分局在日照经济技术开发区万邦城生活区附近、奎山街道南屯岭生活区南侧和刘家寨北岭丹枫装饰工程有限公司附近三个存沙点先后共扣押被告人徐某、牟某某等人盗采的河沙859.9立方米，共计价值人民币30267元。以上河沙的价值共计111510元。
公诉机关认为，被告人徐某、牟某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人徐某系累犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定处罚。公诉机关提供的证据有被告人徐某、牟某某的户籍证明、发破案经过、指认照片、银行账户流水等书证；证人许某、刘某、秦某等人的证言；被告人徐某、牟某某的供述与辩解；山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书等鉴定意见；现场勘查笔录、现场图及照片。
被告人徐某、牟某某对公诉机关指控其犯罪的事实和证据均无异议。
被告人徐某的辩护人对指控徐某犯罪的事实和证据均无异议，但认为其被公安机关抓获前已有投案自首的意图，归案后如实供述了全部犯罪事实，自愿认罪，悔罪态度较好，且其通过卖沙获利仅为11万余元，案发后已将部分沙发还，请求法庭对其从轻、减轻处罚。
被告人牟某某的辩护人对指控牟某某犯罪的事实和证据均无异议，但认为其系从犯，在归案后如实供述了全部犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，且其系初犯，社会危害性较小，请求对其适用缓刑。
经审理查明，2016年2月至同年3月，被告人徐某在未取得采沙许可的情况下，召集被告人牟某某等人多次到日照市东港区奎山街道傅疃河流域及石河崖村附近，使用挖掘机、装载机、双桥自卸车等工具盗挖河沙并出卖获利。在盗采河沙的活动中徐某负责组织人员、选择挖沙地点、联系机械车辆并结算相关费用、联系出售等；牟某某负责在挖沙现场具体操作、记录采沙及卖沙信息等。2016年3月2日晚，被告人徐某将存放于日照经济技术开发区实验学校（原奎山大岭中学）东侧院内的河沙向刘某出售10车，获沙款16000元；同年3月份，将部分存放于日照市桂林路宋家窑生活区南侧的河沙向秦某出售，获沙款20000元；同年3月7日至3月9日，分三次将存于日照市桂林路宋家窑生活区南侧的河沙向日照某某混凝土有限公司出售28车，获沙款共计43243元；同年3月24日，在盗采现场将6车河沙直接出售给朱某，获沙款2000元。2016年4月，日照市公安局日照经济技术开发区分局在日照市东港区万邦城生活区附近、奎山街道南屯岭生活区南侧和刘家寨村北岭丹枫装饰工程有限公司附近三个存沙点先后共扣押被告人徐某、牟某某等人盗采的河沙859.9立方米，经鉴定价值人民币30267元。以上被告人徐某、牟某某出售及存放的河沙价值共计111510元。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据认定：
一、书证
（一）公安机关出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过、办案说明，证实本案的案发及被告人徐某、牟某某的归案过程。
（二）公安机关出具的拘留证、逮捕决定书、取保候审决定书等法律文书，证实被告人徐某、牟某某因涉嫌非法采矿罪被采取强制措施。
（三）日照经济技术开发区农村发展局出具的情况说明、证明各1份，证实2016年3月2日至3月30日，在日照市东港区奎山街道傅疃河河道内、堤防、护堤区发现5处河沙被盗挖，其中3起已经报案。报案所涉及的采沙行为均未经该单位批准，系非法采沙。
（四）日照经济技术开发区国土分局出具的证明1份，证实被告人徐某、牟某某等人在日照市东港区奎山街道石河崖村范围内采沙未经该单位批准，无采矿许可证，系盗采行为。
（五）指认现场照片1宗，系被告人牟某某指认挖沙现场。
（六）存沙现场照片1宗，证实日照市桂林路南屯岭生活区南侧存沙现场、万邦城生活区西侧存沙现场、奎山街道刘家寨村北岭丹枫装饰公司南侧存沙现场、上海路北侧刘某存沙点的存沙情况。
（七）扣押清单及发还清单各2份，证实公安机关自万邦城生活区西侧和桂林路南屯岭生活区南侧两处存沙点扣押河沙242.4平方米，自奎山街道刘家寨村北岭丹枫装饰公司南侧存沙点扣押河沙617.5立方米，于2016年5月4日发还日照经济技术开发区农村发展局。
（八）日照某某混凝土有限公司财务交易系统资料2份、材料结算单2份、过磅单复印件28份，证实被告人牟某某向该公司出售河沙共计800.8立方米，结算价格共计43243.2元，日照某某混凝土有限公司已支付。
（九）招商银行股份有限公司日照海曲中路支行出具的历史交易明细表1份，证实2016年3月25日，朱某向被告人徐某转账2000元。
（十）手机转账记录照片3张、中国农行银行出具的银行卡交易明细清单1份，证实2016年3月3日，刘某通过银行账户向王某2转账16000元，同日王某2向被告人徐某转账13700元，同月5日向转顾兰美（系运沙司机辛全平之妻）转账1200元（支付运费）。
（十一）手机银行转账交易查询4份，证实秦某之妻肖玉雪分别于2016年3月6日、7日通过手机银行向被告人徐某转账共计20000元。
（十二）日照市国土资源局日照经济技术开发区分局出具的行政处罚材料一宗及行政处罚决定书、山东省非税收入通用票据，证实因2016年3月8日在石河崖村后采沙，被告人徐某冒用徐某2名义接受国土部门行政处罚，并缴纳罚款30691元。
（十三）日照市公安局日照经济技术开发区分局食品药品与环境犯罪侦查大队出具的办案说明1份，证实山东省第八地质矿产勘查院所测沙坑与盗沙地点沙坑一致。
（十四）山东省日照经济技术开发区人民法院出具的（2010）日开刑初字第66号刑事判决书、山东省日照市中级人民法院出具的（2011）日刑终字第28号刑事裁定书，证实2010年12月4日，被告人徐某因犯寻衅滋事罪被日照经济技术开发区人民法院判处有期徒刑一年零一个月。
（十五）山东省日照市东港区人民法院出具的（2012）东刑少初字第18号刑事判决书，证实2012年4月10日，被告人徐某因犯敲诈勒索罪被日照市东港区人民法院判处有期徒刑二年零八个月。
（十六）山东省日照市中级人民法院出具的（2013）日刑终字第68号刑事判决书，证实2013年12月3日，被告人徐某因犯聚众斗殴罪被日照市中级人民法院终审判处有期徒刑三年零六个月，与前罪二年零八个月并罚，决定执行有期徒刑四年零二个月。
（十七）日照市公安局东港分局出具的东（信）行罚决字【2014】00013号行政处罚决定书，证实2014年12月25日，被告人牟某某因参与网络赌博、吸毒被合并执行行政拘留二十日并处罚款三千元。
（十八）户籍证明，证实被告人徐某、牟某某已达到刑事责任年龄。
二、证人证言
（一）证人程某的证言,证实自2016年3月份，徐某雇佣他和肖某等人在万邦城生活区附近看工地、监督运沙车。一天晚上22时许，小康（牟某某）驾车载他带领驾驶装载机的肖某到了傅疃河河堤附近，他在牟某某的要求下驾驶装载机挖了两铲沙，因沙质不好离去。当晚，牟某某又联系了司机驾驶装载机去挖沙，但具体情况他不清楚。后徐某安排他和肖某在613省道北边一处拆除房屋后的空地清理建筑垃圾，牟某某还安排他到桂林路南边的存沙点和万邦城生活区附近的存沙点用装载机装沙。
（二）证人肖某的证言，证实2016年3月中旬他与程某一同来到日照市，到达后第四日下午，小康（牟某某）安排他和程某在万邦城生活区附近筛沙，当晚，牟某某驾车载程某、他驾驶装载机一同到了傅疃河河堤附近，他在牟某某的安排下平整道路后，程某驾驶装载机铲了两铲沙准备装车，因沙质不好作罢。第六日13时许，牟某某驾车载程某、他驾驶装载机到了奎山街道石河崖村后一个周围是麦田的大坑内，牟某某安排他和程某驾驶装载机用建筑垃圾等填坑，14时许，徐某驾车来到现场与被挖麦地的主人商量赔偿事宜，他才得知其系在未经同意的情况下挖沙。填坑后第二日和第三日，牟某某又安排他分别到奎山街道桂林路北侧和万邦城生活区西侧的存沙点驾驶装载机装沙、记账。期间，牟某某还安排他在偷沙时到613省道傅疃河转弯处和奎山街道派出所门口望风，到存沙点清理场地、堆沙、装沙等。存沙点共有5处，分别是在万邦城生活区附近、桂林路北侧小区南边的空地、613省道北侧附近、桂林路南侧小区南边的空地以及日照经济技术开发区实验学校东侧的院子内。
（三）证人胡某的证言，证实在2016年2月20日左右，他和徐某、牟某某等人在613省道傅疃桥下稍北的河道内挖沙，挖出烂泥，送到了日照经济技术开发区实验学校东侧的一处院子内。次日他们又到该处附近挖沙，徐某安排他去奎山街道派出所门口望风，后在对讲机中听牟某某说有拉沙车陷了，当晚挖的沙送到了万邦城生活区附近。3月8日晚，被告人徐某、牟某某等人在石河崖村村后挖沙时被国土局查获，装载机被扣。同月25日下午，徐某让他帮忙找个场地存沙，他将丹枫装饰公司南侧空地租给其使用，次日9时许他经过该片空地时，发现有沙存放在该处。
（四）证人徐某1的证言，证实他曾经三次驾驶装载机帮徐某装沙，第一次是2016年3月中旬某晚，他驾驶徐某2的装载机帮徐某运完建筑垃圾后，到万邦城生活区西侧的存沙点帮其装了一车沙。第二次是5、6日后的下午，他到桂林路和绍兴路交叉口西北角去找徐某，看到该处南侧有一小堆沙，一名驾驶红色POLO汽车的人用装载机装了三车沙，当晚，他驾驶装载机在徐某的带领下到了傅疃河河道内。徐某安排他挖沙后离去，他驾驶装载机清理掉河道中的表层泥土后，就开始给大货车装沙，装到一半时，见到了牟某某，通过询问牟某某发现实际系偷沙后，他就将装载机停在旁边，自己到了一辆轿车中睡觉，过了一会儿，来了一个人替他驾驶挖掘机挖沙。第三次是2016年3月31日晚，他驾驶徐某租赁的装载机到桂林路南屯岭生活区南侧存沙点帮徐某装沙时，看到徐某驾车匆忙离去，他驾驶装载机被警车追上后，跳车逃跑。
（五）证人潘某的证言，证实2016年2月份，徐某以挖鱼池的名义向他借款3万元，同年3月份的一天晚上19时许，徐某要带领他到现场，二人先到了204国道与上海路交叉口处，该处有好几辆大货车，还有一辆拖着挖掘机的托盘车。徐某向小康（牟某某）交代了一番后离去，后在小康的带领下，他和那几辆车沿傅疃河向西，到了兖石线与青日连高铁下面。河堤上已经被挖开一个很大的缺口，小康称系他们前几天挖沙所致，且已经挖了好几个晚上。当晚挖掘机继续在该缺口处挖沙，运走约30余车，牟某某和司机称运到了万邦城生活区附近。凌晨3、4时许，徐某驾驶奔驰车来到现场，还带了夜餐。徐某告诉他，挖鱼池只是个幌子，实际是在偷沙，还称其在派出所门口安排了人放哨。三四天后的一个晚上，他在徐某的带领下到了傅疃河同三高速桥下，徐某踩点后，小康等人和挖掘机、拉沙车辆向西进入河道，在靠近南侧树林的地方开始挖沙，一直干到天亮，后他在对讲机里听到牟某某向徐某汇报称拉了17、18车。又过了几天后的一个晚上，徐某带领他到了天津路与重庆路口西北方向的一处院子，让他在此记录拉沙的车数，当晚共拉了17、18车，但他从对讲机中还听到徐某指挥牟某某向万邦城生活区附近送沙。
（六）夏某的证言，证实他和弟弟夏峰各有一辆大货车，二人均驾驶车辆从事运输。2016年2月中下旬某天22时许，徐某让他和夏峰帮忙自同三高速桥下西边河道中拉沙，他的车装好后陷了车，他卸车后与夏峰驾驶空车离去。季家村一个姓刘的人（即刘某）曾向徐某购买过河沙，存在上海路北侧、金马工业园东侧的院子内。
（七）证人王某1的证言，证实他有一辆挖掘机，2016年3月6日，他在日照挖掘机买卖群中看一个人发信息要找挖掘机到奎山街道挖鱼池，遂与其联系。当晚，他联系拖车载着挖掘机，在一个手机号码为188××××7774、驾驶黑色现代途胜车人（胡某）的带领下到了青日连高铁与兖石铁路之间的河堤挖沙，当晚他沿着一个已经被挖开的缺口共挖了十几车沙。次日8时许，胡某向他支付了1500元。
（八）证人牟某的证言，证实徐某曾以挖鱼塘的名义向他借款，他没有同意，后其向潘某借款3万元。2016年3月8日徐某在奎山街道石河崖村挖沙时被开发区国土分局查获，他出面帮其处理，后徐某被国土部门罚了款。
（九）证人朱某的证言，证实他经营日照某运输有限公司，主要从事渣土运输。2016年3月24日，徐某给他打电话推销沙，他购买了6车。后他于25日凌晨向徐某尾号为6488的建设银行账户汇款2000元，又向徐某派来的一个开着奇瑞轿车的人支付了700或800元尾款。听司机说拉沙地点在傅疃桥青日连高铁高架桥附近后，他就没有再购买。
（十）证人聂某的证言，证实2016年3月下旬的一天晚上，根据老板朱某的要求，他向奎山街道傅疃河青日连高铁工地送土返回时，自青日连高铁东侧、河南堤北侧30、40米远的河道上拉了一车沙，运到了朱某办公、存沙的院子内。
（十一）证人许某的证言，证实他购买了一辆装载机自己经营，2016年3月25日，一个手机号码为182××××8886的青年（牟某某）要租赁装载机，下午他将装载机开到万邦城生活区西侧的一个工地上与牟某某、徐某见面后，徐某与他谈了具体情况。当晚，牟某某带领他到了青日连高铁西侧的傅疃河北堤，并让他在该处挖沙，后徐某过来给他送了晚饭。当晚有4辆车共拉了十几车沙。当月27或28日，牟某某再次联系他去干活，他二人先到了装载机停放处，是位于204国道西侧几百米、613省道北边一个拆除房屋后的空地，该处还有约5、6车存沙。后在牟某某带领下他驾驶装载机到了同三高速桥东侧河堤北边的一片麦地挖沙，挖了约11-12车，期间徐某驾车来过现场。快天亮时，牟某某带领他到了桂林路南侧一处存沙地点，他装了一车沙后离去。
（十二）证人于某的证言，证实他是日照某某混凝土有限公司的过磅员，牟某某曾于2016年3月7日至9日向该公司送沙，共计800.8立方米，结算共计43243.2元。一名驾驶黑色奔驰的人（徐某）来结算，并取走了结算单。
（十三）证人王某2的证言，证实2016年3月2日，经他介绍，徐某将存放于日照经济技术开发区实验学校东侧院内的河沙，卖给刘某10车，刘某将沙款16000元转账到他的银行账户，他扣除修车费1000元后，向徐某转账13700元，向运沙司机辛全平之妻顾兰美转账运费1200元。
（十四）证人刘某的证言，证实2016年3月2日，经王某2介绍，他购买了其朋友10车河沙，后他通过手机银行向王某2转账16000元。
（十五）证人李某1的证言，证实2016年3月初，王某2找他帮忙拉沙，他和辛某某等五人从桂林路与绍兴路交叉口西北角附近和天津路与重庆路交叉口西北侧院子内共拉了10车，送到了金马工业园东、上海路北侧一处院子内。几天后，王某2向辛某某之妻顾某某的银行账户转账运费1200元。
（十六）证人秦某的证言，证实自2016年3月初，他多次从被告人徐某处购买河沙，徐某称沙存放在奎山街道党委门口，但因每次拉沙都是安排司机李某2去，具体地点他不清楚。付款时他妻子肖某某通过银行转账向徐某支付了20000元，他直接向牟某某支付600或800元。
（十七）证人李某2的证言，证实自2016年3月初，他根据秦某的安排，驾驶大货车自桂林路与绍兴路交叉口附近运了约10车河沙。
（十八）证人张某的证言，证实他与徐某、徐某2均是同学关系，徐某2欠他17000-18000元加油款一直未还。2016年3月份，因本村夏某用沙，经徐某2同意后，他让夏某自万邦城生活区附近运走了7车，夏某向他支付了3500元，但他未与徐某2确认是否系顶账。
（十九）证人徐某2的证言，证实2015年8、9月份，他与徐某在石河崖村共同出资购买了一块地，后徐某提议在此处偷沙，被他拒绝。2016年3月份，徐某因在石河崖村后偷沙被国土部门查处，他才得知其已经着手实施偷沙的行为。张某曾告诉他想从徐某位于万邦城附近的存沙点拉沙顶徐某欠的油钱，在他的劝说下徐某表示同意，但张某具体拉了多少车他不清楚。
三、被害人陈述
被害单位职工汉某的陈述，证实他是日照经济技术开发区农村发展局水利科科员。该单位自2016年3月2日至3月30日，在奎山街道傅疃河河道内、堤防、护堤区发现5处地点的河沙被人盗挖，这将会造成严重的防洪安全隐患，回填也需要大量的人力物力。
四、被告人供述
（一）被告人徐某的供述，证实他与牟某某等人曾多次从奎山街道石河崖村村后、同三高速桥下偏东方向的麦田中、两道铁路桥下的河堤上等地盗采河沙，并将河沙存放在万邦城生活区西侧、刘家寨北岭、桂林路南屯岭生活区南侧等地。
（二）被告人牟某某的供述，证实他曾在徐某的安排下多次参与盗采河沙。自2016年2月22日晚上开始在青日连高铁与兖石铁路线之间傅疃河北堤处挖了四次，大约40车河沙，一部分被存放到万邦城生活区附近和宋家窑生活区附近的存沙点，一部分被直接卖掉；3月27日左右在同三高速东南侧、傅疃河北堤外坡处的麦田中挖了大约11、12车沙；还在613省道桥下的河道内挖了两次，共20余车河沙，被存放到了万邦城生活区附近的存沙点；另外还在奎山街道石河崖村后、同三高速桥西北侧河道内挖过沙。挖沙的地点均系徐某选定，河沙和烂泥存放在奎山街道万邦城生活区西侧、南屯岭生活区南侧、桂林路宋家窑生活区南侧空地、刘家寨村北岭以及日照经济技术开发区实验学校东侧的一处院子内。盗采的沙卖给了日照某某混凝土公司及朱某、秦某、刘某等人。采沙过程中，徐某是老板，负责组织人员及分工、选择挖沙地点、联系机械车辆并结算相关费用、联系卖沙、夜餐保障等，有时也到挖沙现场指挥。他夜间在挖沙现场指挥、记录拉沙车辆的号牌和车数等，白天在存沙点记录卖沙的车数和拉沙车辆号牌等，徐某比较信任他，他参与了偷沙的全部过程，相当于二把手。
五、鉴定意见
（一）山东省第八地质矿产勘查院出具的万邦城河沙存放量计算报告1份，证实在万邦城西侧存放河沙63.8立方米。
（二）山东省第八地质矿产勘查院出具的桂林路附近河沙存放量计算报告1份，证实在奎山街道南屯岭生活区南侧存放河沙178.6立方米。
（三）山东省第八地质矿产勘查院出具的奎山街道刘家寨北岭沙堆方量计算报告1份，证实在奎山街道刘家寨北岭丹枫装饰工程有限公司南侧存放河沙617.5立方米。
（四）日照市价格认证中心出具的日价鉴字（2016）14号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书，证实存放于奎山街道南屯岭生活区南侧的河沙认证价格为35.00元/立方米，存放于万邦城西侧的河沙北侧部分的认证价格为41.00元/立方米，存放于万邦城西侧的河沙南侧部分的认证价格为28.00元/立方米。
（五）日照市价格认证中心出具的日价鉴字（2016）17号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书，证实存放于奎山街道刘家寨北岭丹枫装饰工程有限公司南侧河沙价格为36.00元/立方米。
（六）山东省第八地质矿产勘查院出具的上海路北货场沙堆方量计算报告1份，证实刘某购买后存放于金马工业园东侧、上海路北侧存放河沙218.1立方米。
（七）日照市价格认证中心出具的日价认定[2016]33号价格认定结论书（简易文本），证实存放在金马工业园东侧、上海路北侧的河沙价格为27元/平方米。
六、勘验、检查、辨认笔录
（一）日照市公安局日照经济技术开发区分局出具的现场勘验检查笔录、现场图及照片1宗，证实2016年4月19日8时30分至11时20分，该局对挖沙现场及存沙场地进行勘验检查。
（二）日照市公安局日照经济技术开发区分局食品药品与环境犯罪侦查大队出具的出具的辨认笔录，内容为于某自12张年龄相仿、不同男性正面免冠照片中辨认出5号照片上的人员（即被告人徐某）系到日照某某混凝土有限公司结算牟某某卖沙款的人。
（三）日照市公安局日照经济技术开发区分局食品药品与环境犯罪侦查大队出具的出具的辨认笔录，内容为孙正约自12张年龄相仿、不同男性正面免冠照片中辨认出8号照片上的人员（即被告人徐某）系到日照某某混凝土有限公司联系卖沙并结算牟某某卖沙款的人。
本院认为，被告人徐某、牟某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为侵犯了国家对矿产资源和矿业生产的管理制度以及国家对矿产资源的所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应以非法采矿罪追究其刑事责任，公诉机关指控成立，本院予以支持。二被告人共同故意实施犯罪行为，构成非法采矿共同犯罪，徐某在其参与的共同犯罪中起主要作用，系主犯，牟某某在其参与的犯罪中起次要作用，系从犯。被告人徐某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其归案后自愿认罪，如实供述了主要犯罪事实，可酌情从轻处罚，对其辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人牟某某归案后如实供述了全部犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，可从轻处罚，对其辩护人关于其系初犯、从犯，在归案后如实供述了全部犯罪事实，认罪、悔罪态度较好的辩护意见予以采纳。综合考虑被告人牟某某的犯罪性质、社会危害性及其认罪悔罪态度，对其可宣告缓刑。公诉机关关于对被告人徐某、牟某某判处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或单处罚金的量刑建议，符合本案事实，本院予以支持。据此，
一、依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第四条、第十三条之规定，判决如下：
（一）被告人徐某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月23日起至2017年12月22日止，罚金已缴纳。）
（二）没收被告人徐某违法所得共计81243元。
二、依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十六条、《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第四条、第十三条之规定，判决如下：
被告人牟某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，缓刑考验期限内依法实行社区矫正，罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省日照市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘泽明
代理审判员 刘明明
人民陪审员 王安民
二〇一七年四月二十一日
书 记 员 焦东超
附：本案所适用的规范性文件具体内容
《中华人民共和国刑法》第三百四十三条：违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的规定判处。
第六十二条：犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条：对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条:具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：
(一)无许可证的；
(二)许可证被注销、吊销、撤销的；
(三)超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；
(四)超出许可证规定的矿种的(共生、伴生矿种除外)；
(五)其他未取得许可证的情形。
第三条:实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
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