江苏省常州市武进区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)苏0412刑初1341号
公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。
被告人黄政，男，1992年9月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省和县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，2017年3月23日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于武进区看守所。
被告人王志飞，男，1997年7月12日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江苏省灌云县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，2017年3月23日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于武进区看守所。
被告人王志洁，男，1996年7月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江苏省灌云县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，2017年3月23日被刑事拘留，同年4月28日被取保候审，同年12月12日经本院决定被逮捕。
江苏省常州市武进区人民检察院以武检诉刑诉〔2017〕1243号起诉书指控被告人黄政、王志飞、王志洁犯销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序于2017年12月7日公开开庭进行了审理。江苏省常州市武进区人民检察院指派检察员蒋忠平出庭支持公诉，被告人黄政、王志飞、王志洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控,2016年4月至2017年3月23日期间，被告人黄政以营利为目的，明知其购买的香烟为假冒伪劣香烟，仍通过本人微信向微信名“陈总烟行【主打高质量】”和微信名“A-YC。信誉烟苍稳定天荒”两人（均另案处理）购买芙蓉王（硬）、中华（软）、中华（硬）、小苏烟等假烟，再通过在“微信朋友圈”、“陌陌”等聊天软件打广告等方式进行宣传，联系到客户后再将假烟进行出售，另通过被告人王志飞、王志洁及王某1（另案处理）进行代理出售假烟，由王志飞、王志洁等人自行联系到客户后，再到黄政处取香烟与客户结算，王志飞、王志洁等人最后再与黄政进行烟款结算。被告人黄政自行出售以及通过王志飞、王志洁、王某1等人代理出售的假烟共计3600余条，销售金额40余万元。被告人黄政根据被告人王志飞、王志洁等人每个月的销售业绩，给予一定的现金奖励。
2016年5月至2017年3月23日期间，被告人王志飞明知黄政购买的香烟为假烟，仍帮助黄政代理出售，由王志飞先在“微信朋友圈”打广告自行联系客户，再到黄政处取假烟与客户结算，王志飞最后与黄政进行烟款结算。被告人王志飞向何某、乔某、余某、徐某等人，共计出售芙蓉王（硬）、中华（软）、中华（硬）等假烟800余条，销售金额10万余元。2016年8月至2017年3月23日期间，被告人王志洁采用同样的方式将假烟出售给李某等人，共计出售芙蓉王（硬）、中华（软）、中华（硬）等假烟500余条，销售金额8万余元。
2017年3月23日，常州市武进区烟草专卖局执法人员在常州市武进区牛塘镇XX村委XX村XX号王志飞等人暂住地发现黄政所有的云烟（紫）、中华（硬）等香烟122条，在常州市武进区湖塘镇XXX村委XX坝X号黄政暂住地发现中华（硬）8包，在常州市武进区湖塘镇协和物流园圆通速递物流站内发现黄政未收件的中华（硬）、芙蓉王（硬）、南京（九五至尊）等香烟70条，后经江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站鉴定，上述卷烟均系假冒注册商标且系伪劣卷烟。
本院另查明，被告人黄政、王志飞、王志洁归案后，均如实供述了自己的罪行。
上述事实，被告人黄政、王志飞、王志洁在开庭审理过程中并无异议，且有经当庭举证、质证的被告人的身份信息等书证，证人王某2、赵某、王某1、何某等人的证言笔录，搜查笔录、扣押清单、扣押物品照片，被告人的微信转账记录、聊天记录等电子数据，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站卷烟鉴别检验报告，公安机关出具的案发抓获经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄政、王志飞、王志洁违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品，其行为均已构成非法经营罪，部分系共同犯罪，其中黄政犯罪情节特别严重，王志飞、王志洁犯罪情节严重。黄政、王志飞、王志洁归案后如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。公诉人当庭发表公诉意见认为被告人黄政、王志飞、王志洁的行为构成非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以采纳。关于黄政、王志飞、王志洁所提自己的行为应认定为销售伪劣产品罪的辩解意见，经查，三被告人没有烟草专卖许可证件，且明知道是伪劣卷烟而销售，同时构成非法经营罪和销售伪劣产品罪，应当依照处罚较重的规定即非法经营罪定罪处罚，故该辩解意见不能成立，本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条之规定，判决如下：
一、被告人黄政犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元。（刑期自2017年3月23日起至2022年3月22日止。）
被告人王志飞犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八万元。（刑期自2017年3月23日起至2018年6月22日止。）
被告人王志洁犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七万元。（刑期自2017年12月12日起至2018年11月4日止，先行被刑事拘留的37日已扣除。）
（上列三被告人的刑期均从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金在判决生效后三十日内缴纳。）
二、扣押的伪劣卷烟予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈卫东
代理审判员 张 磊
人民陪审员 方学才
二〇一七年十二月十二日
书 记 员 李 骏
附件
本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的……
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得额在十万元以上的。