江苏省泰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)苏12刑终7号
原公诉机关兴化市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆开莹，曾用名陆开盈，男，1950年7月29日出生，江苏省兴化市人，汉族，高中文化，退休，住兴化市，户籍所在地兴化市。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2016年8月12日、2017年3月17日被取保候审，2017年12月19日被逮捕。现羁押于兴化市看守所。
兴化市人民法院审理兴化市人民检察院指控被告人陆开莹犯危险驾驶罪一案，于2017年12月19日作出（2017）苏1281刑初524号刑事判决。原审被告人陆开莹不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2018年1月30日公开开庭进行了审理。泰州市人民检察院指派检察员潘友娟出庭履行职务，上诉人陆开莹到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2016年2月25日晚，被告人陆开莹酒后无证驾驶无号牌的二轮摩托车沿兴化市332省道由西向东经安丰五院红绿灯十字路口行驶。经检验：陆开莹血液中乙醇含量为138.96mg/100ml。
上述事实，有经庭审举证、质证的证人陈某、周某、戚某、赵某、毛某的证言，公安机关调取的常住人口基本信息、接处警工作登记表、查获经过、机动车整车公告产品详细信息、驾驶人详细信息、驾驶证及行驶证复印件、公安交通管理行政强制措施凭证、兴化市人民医院出院记录，公安机关制作的当事人血样提取登记表、提取血样检测的情况说明、道路交通事故现场勘验笔录及照片，泰州市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告，提取的监控视频等证据予以证实。
原审人民法院认为，被告人陆开莹在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十四条之规定，以危险驾驶罪判处被告人陆开莹拘役二个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人陆开莹上诉称，其在酒后推行摩托车时，手无意中碰到启动器，导致摩托车突然往前碰到停放在路边的中巴车，自己也摔伤，其行为不构成危险驾驶罪。
二审经审理查明，2016年2月25日晚，上诉人陆开莹酒后无证驾驶无号牌的二轮摩托车，经过兴化市332省道75KM+800M路段时，撞到停靠在路边的苏Ｍ×××××客车，导致陆开莹受伤、两车受损。经鉴定，上诉人陆开莹血液中乙醇含量为138.96mg/100ml。
上述事实,有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、兴化市公安局制作的接处警登记表、交通警察大队安丰中队出具的查获经过，证实2016年2月25日19时55分，手机号码189××××4822的报警人称，安丰镇有一摩托车卡在一公交车下面，兴化市公安局交通警察大队安丰中队处警处理时发现伤者陆开莹，送医抢救，并闻到伤者身上有酒气。
2、兴化市公安局制作的道路交通事故现场勘验笔录及照片，证实2016年2月25日19时至20时42分对兴化市332省道75KM+800M进行勘验记录，现场有肇事车辆两辆，一辆是牌照为苏Ｍ×××××客车，一辆是二轮摩托车。现场有一人受伤躺在地上，现场血迹距离车辆5.8米，鞋子散落在一旁。
3、兴化市公安局制作的当事人血样提取登记表、提取血样检测的情况说明、现场执法录像，兴化市人民医院出院记录，证实2016年2月25日20时23分在兴化市第五人民医院对陆开莹进行血样提取以及陆开莹后续在医院治疗的情况。
4、泰州市公安局物证鉴定所（泰）公（物）鉴（化）字[2016]598号理化检验报告，证实送检的陆开莹的血液中乙醇含量为138.96mg/100ml。
5、兴化市公安局交通警察大队车辆管理所制作的道路交通事故车辆技术检验报告，证实涉案长铃牌125T-4V摩托车转向把横管左右侧后视镜支架及镜托移位、护杠杠管右侧前至后部不规则变形、前围面板右侧及驾驶员右侧踏板下饰板多处破损且部分板件脱落、前后有灯光及制动装置。
6、兴化市公安局交通警察大队制作的道路交通事故认定书，证实陆开莹负本起事故的主要责任，周某负本起事故的次要责任。
7、扬州大学机械工程学院出具的交通事故检验评估意见书，证实经扬州大学司法鉴定所痕迹鉴定专家沈某、声像资料鉴定专家杜某人检验分析，该案发现场的二轮摩托车发生事故时的车速在30km/h-31km/h，推行该车辆行走无法达到上述分析计算速度，因此可以认定事发时处于骑行状态。
8、兴化市公安局交通警察大队安丰中队查询函、兴化市公安局交通警察大队车辆管理所机动车注册查询结果、驾驶人详细信息，公安交通管理行政强制措施凭证，证实案发时陆开莹驾驶的二轮摩托车未申领机动车号牌，其驾驶证状态是注销/违法未处理，有效期至2008年11月29日，后对该车辆予以扣留。
9、证人陈某的证言笔录，证实2016年2月25日晚，其走到兴化市安丰纱厂北边的时候，看到路南边有个人躺在地上，其打电话报警，后交警过来。
10、证人周某的证言，证实2016年2月25日晚，其牌号为苏Ｍ×××××的大巴车停在安丰纱厂门口，后散步回家的路上听人说有辆摩托车撞到其车，晚8点左右到现场时看见地上有一摊血，有个白色的踏板二轮摩托车插在其车的后面底盘处。
11、证人戚某、赵某、毛某的证言，证实2016年2月25日晚其三人和陆开莹一起在曹记饭店吃饭，陆开莹稍晚到，告诉其等人车有点问题，吃饭时陆开莹喝了半斤左右的白酒，之后陆开莹先行离开。
12、证人易某的证言，证实其在兴化市安丰镇开摩托车销售及维修店，公安人员出示给其查看的长铃二轮踏板摩托车若在安丰镇购买应该是其家店里出售的，这种摩托车有手刹也有脚刹，若要发动必须要带住脚刹或者手刹的同时再按动启动开关，若手刹、脚刹坏了，想发动就必须用脚蹬启动，否则车辆无法发动。
13、上诉人陆开莹的供述，证实2016年2月25日下午，其遇到戚某、赵某，17时左右有人打电话喊他们吃晚饭，其也一起过去，摩托车车当时有问题，其稍晚达到饭店，喝了两杯多白酒，后告诉其他人要去修摩托车就先行离开，一开始骑的，但是没有走，摩托车出问题了，就推着摩托车向东走，走到安丰镇医院后面的大桥上休息，因为儿子的事情不想活了，但想到妻子就准备找人去还钱，然后其就跨在摩托车上，双手扶着龙头，可能手碰到电启动，车就突然快了起来，其就拽着车子好长时间，然后就摔下来，人就没数了。
14、兴化市公安局提取的现场监控视频，证实在案发前后数小时内，兴化市安丰镇第五人民医院红绿灯十字路口的情况。
本院认为，上诉人陆开莹醉酒后在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。关于上诉人陆开莹所提“其在酒后推行摩托车时，手无意中碰到启动器，导致摩托车突然往前碰到停放在路边的车辆，自己也摔伤，其行为不构成危险驾驶罪”的上诉理由，经查，首先陆开莹强调因不小心碰到点火器导致摩托车冲出、本人倒地受伤，但经销该型号摩托车的证人反映，此款摩托车需刻意踩脚刹或者抓住手刹的同时再点火才能启动，即摩托车这种可以快速行驶的交通工具本身就具备相应的保护措施，并非无意的触碰即能启动，陆开莹的该辩解得不到相关证据的支持；其次，根据陆开莹在侦查阶段经其本人核对、修改并签名的笔录证实，其酒后有跨骑在摩托车上的行为，再结合事故现场勘查的情况、相关鉴定人意见，反映出事故发生时车辆是处于的骑行状态，另外根据依照陆开莹供述调阅的在案发时段必经的交通路口监控，也未能反映出其有推行摩托车情况，故综合本案现有证据，可以认定陆开莹有醉酒驾车的行为，已构成危险驾驶罪，对此上诉理由本院不予采纳。
原审判决认定事实基本清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张荣明
审判员 徐 佼
审判员 陈蓉蓉
二〇一八年二月八日
书记员 李雪晨