广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民初44号
原告：招银金融租赁有限公司,住所地：中国（上海）自由贸易实验区。
法定代表人:连柏林，该公司董事长。
委托代理人：何海东，广东东方昆仑律师事务所律师。
委托代理人：陈冉，广东东方昆仑律师事务所律师。
被告：广东蓝海海运有限公司，住所地：广东省广州市越秀区2。
诉讼代表人：北京大成（广州）律师事务所，该公司管理人。
被告：广东蓝粤能源发展有限公司，住所地：广东省广州市越秀区。
诉讼代表人：北京大成（广州）律师事务所，该公司管理人。
上述两被告共同委托代理人：江海亮，北京大成（广州）律师事务所律师。
上述两被告共同委托代理人：程春丽，北京大成（广州）律师事务所律师。
被告：蓝文彬，男，1968年3月17日出生，汉族，住广东省惠来县。
原告招银金融租赁有限公司（以下简称招银公司）诉被告广东蓝海海运有限公司（以下简称蓝海公司）、广东蓝粤能源发展有限公司（以下简称蓝粤公司）、蓝文彬普通破产债权确认纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告招银公司诉讼代理人何海东、陈冉，被告蓝海公司、蓝粤公司诉讼代理人林晗龙到庭参加诉讼；被告蓝文彬经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告招银公司诉称：招银公司与蓝海公司于2010年5月11日签署了编号为C3751ZZ1004260174的《船舶融资租赁合同》，并于同一天与蓝海公司、南京武家嘴船舶制造有限公司（以下简称武家嘴公司）签署三方SBZRLHHY1004260174号《船舶建造合同转让协议》，从武家嘴公司购买定制的一艘79600吨散货船（船号YC016）并出租给蓝海公司使用，由蓝海公司按照融资租赁合同的约定向招银公司支付租金。蓝粤公司及蓝文彬对蓝海公司在融资租赁合同中的债务承担连带保证责任，并于2010年5月11日签署ZLDBLYNY1004260174号《保证合同》和ZLDBGRDB1004260174号《不可撤销担保书》。上述合同签订后，招银公司积极履约并提供融资款，先后分两次支付了共60800000元人民币给武家嘴公司作为船舶建造价款。2013年初，蓝海公司和担保人蓝粤公司陷入债务危机，拖欠多家融资金融机构融资，后与中国进出口银行广东省分行、中国建设银行广东省分行等6家金融机构签署了协议书，由上述6家金融机构组成风险处置小组对蓝海公司及蓝粤公司持有的相关股权、存煤、船舶等资产进行处置。2013年6月19日，招银公司向蓝海公司及相关担保人发出书面通知，要求为上述融资租赁合同的履行提供进一步的担保。但蓝海公司及相关担保人未按照招银公司的要求追加履约担保。2013年8月26日，招银公司向蓝海公司及相关担保人发出书面通知要求在5个工作日内支付所欠第36期和第37期租前息，但蓝海公司一直没有支付。按照融资租赁合同的相关约定，蓝海公司的行为已经构成根本违约，2014年1月24日，招银公司依约行使解除权，向蓝海公司及相关担保人发出《解除融资租赁合同通知书》，通知解除前述融资租赁合同及合同解除后的处理事宜。蓝海公司收到解除合同通知书后，没有通过仲裁或诉讼途径否认合同解除的效力。2015年8月20日，招银公司通过公证送达的方式向蓝海公司、蓝粤公司、蓝文彬发送通知书，重申招银公司在《解除融资租赁合同通知书》中的各项要求。2015年7月23日，广州市中级人民法院根据南昌银行股份有限公司广州分行的申请，裁定受理了蓝海公司破产清算一案，经公开摇珠，依法指定北京大成（广州）律师事务所担任蓝海公司管理人，负责人为江斌。招银公司依法向破产管理人申报债权，但管理人对招银公司申报的债权全部不予确认，并告知招银公司如有异议则向广州市中级人民法院起诉。最高人民法院《关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条规定了承租人几种情形下的合同解除权，第二十二条规定承租人解除合同后可以主张赔偿损失，赔偿损失范围为承租人全部未付租金及其他费用与收回租赁物价值的差额。本案的《船舶融资租赁合同》约定承租人根本违约或预期违约的情况下，出租人可以解除合同并同时主张全部租金及其他应付款项。故招银公司据此主张的损失金额共计人民币97277039.41元，特提起诉讼，请求法院依法判令：1.确认招银公司对蓝海公司享有人民币97277039.41元债权；2.蓝粤公司和蓝文彬对上述蓝海公司的债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由蓝海公司、蓝粤公司、蓝文彬负担。
被告蓝海公司、蓝粤公司共同答辩称：1.在2013年7月20日第36期租前息到期日前招银公司已自2010年7月22日起持续对船厂构成违约，并该违约行为持续长达769天。招银公司对船厂违约在先导致船舶无法按期完成建造并交付。2.本案不存在蓝海公司、蓝粤公司构成根本违约的任何法律事实。依据双方签署的合同，招银公司无权以根本违约主张解除合同。3.基于招银公司违约在先及蓝海公司不存在根本违约行为，招银公司自行解除融资租赁合同应承担全部的损失，包括招银公司提起的本案确认之诉及因违约行为和未依约解除合同的行为给蓝海公司造成的损失，该部分损失蓝海公司不在本案提起反诉，将另案向招银公司主张权利。招银公司应尽快将其解除合同对蓝海公司造成的损失进行赔偿，请求法院驳回招银公司的诉讼请求。
被告蓝文彬未答辩。
原告招银公司提供以下证据：证据1.《船舶融资租赁合同》,拟证明招银公司、蓝海公司间存在融资租赁合同关系。证据2.《保证合同》，拟证明蓝粤公司为蓝海公司在融资租赁合同中的债务提供保证担保。证据3.《不可撤销担保书》，拟证明蓝文彬为蓝海公司在融资租赁合同中的债务提供了保证担保。证据4.《造船合同》及补充备忘录和谅解备忘录、证据5.《船舶建造合同转让协议》，拟证明招银公司根据蓝海公司的选择确定了船舶出卖人及相应的权利义务关系内容。证据6.招银公司、蓝海公司及武家嘴公司签订的《补充协议》和《补充协议（二）》，拟证明合同各方对船舶的交船日期等有关内容作了修改。证据7.付款凭证，拟证明招银公司积极履行合同，支付船舶价款共计60800000元。证据8.六家银行共同与蓝海公司、蓝粤公司就风险处置方面签订《协议书》，拟证明蓝海公司构成根本违约。证据9.关于要求进一步担保的函，拟证明招银公司曾通知蓝海公司追加担保。证据10.租前息/租金逾期事项通知书，拟证明招银公司已发通知要求蓝海公司就拖欠的第36期和第37期租前息的一般违约行为进行补救。证据11.《解除融资租赁合同通知书》，拟证明招银公司已向蓝海公司、蓝粤公司、蓝文彬发通知解除了融资租赁合同。证据12.三份公证书，拟证明招银公司通过公证送达方式向蓝海公司、蓝粤公司、蓝文彬重申在《解除融资租赁合同通知书》中的各项请求。证据13.广州市中级人民法院（2014）穗中法民破字第9号-1民事裁定书，拟证明法院已于2015年7月23日裁定受理蓝海公司破产清算一案。证据14.（2014）穗中法民破字第9号-3受理破产案件公告，拟证明广州市中级人民法院已指定蓝海公司的破产管理人。证据15.蓝海公司债权金额确认函，拟证明蓝海公司破产管理人对招银公司申报债权全部不予确认。证据16.招银公司损失计算表，证据17.招银公司损失计算说明，拟证明招银公司计算损失的具体理由和依据。证据18.中国海事仲裁委员会上海分会MASH2014068号裁决书，拟证明YC016号船的造船合同纠纷经由中国海事仲裁委员会上海分会作出仲裁裁决书。证据19.武家嘴公司（现更名为南京奕淳船舶制造有限公司）提交的关于YC016号船的撤销仲裁裁决申请书，证据20.上海海事法院（2015）沪海法特字第7号变更合议庭组成人员通知书，拟证明武家嘴公司申请撤销YC016号船的仲裁裁决一案已由上海海事法院立案受理。庭审后，招银公司补充提供：证据21.《建造方付款通知书》，拟证实武家嘴船厂于2012年8月24日出具《建造方付款通知书》；证据22.《预付款退款保函》，拟证明南京银行热河支行于2012年2月14日出具《预付款退款保函》；证据23.《保函延期通知函》，拟证明南京银行热河支行于2012年8月24日出具《保函延期通知函》，展期至2014年2月28日；证据24.《承租人付款通知书》，拟证明蓝海公司于2012年8月28日出具《承租人付款通知书》。
被告蓝海公司、蓝粤公司共同质证称：证据1-3.对真实性、合法性及关联性均无异议；证据4-5.除了补充备忘录及谅解备忘录真实性不予确认外其他材料的真实性、合法性及关联性均予确认；证据6.真实性、合法性及关联性均予确认；证据7.真实性无异议，但无法证实其要证实的事项，招银公司可要求银行加盖公章及提供相关的收据和发票；证据8-11.对真实性、合法性及关联性均不予确认，也无法证实招银公司拟证实的内容，证据11的通知书也没有交付给蓝海公司的凭证；证据12.对公证书的真实性予以确认，但无法证实招银公司想要证明的事实，是否有送达给蓝海公司、蓝粤公司、蓝文彬是没有证据予以证实，也没有证据证实蓝海公司等有签收三份公证书中的通知书；证据13-15.对真实性、合法性及关联性均无异议；证据16-17.对真实性、合法性及关联性均不予确认，无法证实招银公司想要证明的事项。证据18-20.对真实性、合法性及关联性均予以确认。
被告蓝海公司、蓝粤公司提交以下证据：证据1.中国海事仲裁委员会上海分会（2015）海仲沪裁字第050号裁决书，与招银公司提交的证据18为同一证据，拟证明YC016号船的造船合同纠纷经由中国海事仲裁委员会上海分会作出仲裁裁决，招银公司对武家嘴公司构成违约，招银公司向武家嘴公司预付的造船款为13380万元而并非其陈述的6080万元。证据2.（2015）沪海法特字第7号民事裁定书，证据3.EMS快递，拟共同证明上海海事法院驳回了南京奕淳船舶制造有限公司撤销仲裁裁决的申请。
原告招银公司质证称：对证据1—3的真实性、合法性及关联性均予以确认，但对证据1蓝海公司拟证明的事实有异议，招银公司认为从裁决书的内容及武家嘴公司申请撤裁被驳回来看，招银公司是全部胜诉的了，因此招银公司不存在对武家嘴公司违约的事实。另招银公司虽实际支付了6080万元，但在仲裁案件中根据双方在融资租赁合同有安排招银公司必须以13380万元起诉，等招银公司申请执行后才能最终确定招银公司的债权金额。
被告蓝文彬未提交证据及质证。
经审理查明：2006年11月16日，蓝海公司（买方）与武家嘴公司（卖方）签订合同编号为WJZ2006-YC016号《79600吨散货船造船合同》（以下简称《船舶建造合同》），双方约定：本船卖方船体号为YC016，购买价格为人民币223000000元，买方分五期支付，每期进度款金额为44600000元，其中，在合同签字后90个工作日内，卖方向买方提交符合要求的退款保函、付款通知及收款收据凭证，买方在收到上述文件后10个工作日内将第一期进度款汇付至指定账户；本船开工后，买方应在收到卖方提交的符合要求的退款保函、付款通知、收款收据凭证及船级社签发的开工证明后10个工作日内将第二期进度款汇付至指定账户；在本船第一个分段上船台后，买方应在收到卖方提交的符合要求的退款保函、付款通知、收款收据凭证及船级社签发的上船台证明后10个工作日内将第三期进度款汇付至指定账户等。另约定船舶应于2012年2月29日或之前，满足各项要求后交付买方；如发生合同允许的迟延情况，则上述日期顺延。上述日期以及根据合同规定顺延的日期，为“交船期”。关于买方的违约责任包括：在付款期到期且买方已收到卖方要求付款的通知及要求付款全部文件，而买方未能支付第一期付款和第二期不可撤销的付款保函、或第二期付款和第三期的不可撤销的付款保函、或第三期付款和第四期的不可撤销的付款保函、或第四期付款。第1期付款和第二付款保函期到期且买方已收到卖方要求付款的通知及要求付款全部文件后的60天内不能付款（包括付款保函），并造成船舶无法继续建造和交付，卖方有权选择终止本合同，在此情形下的合同终止，买方应向卖方支付合同总价款的20%作为违约金。如果发生上述违约情况，则卖方可以选择按照买方违约事件的时间顺延本船交船期，若违约情况连续超过15日，则卖方有前提地享有可以选择取消或废除本合同，有权滞留买方向卖方支付的任何合同款项。卖方的恶意违约情形包括：无合同约定理由并非归责于买方原因，推迟船舶建造和交付期限的。若构成卖方恶意违约，买方不能接受船舶或未能获得船舶的，卖方除退还买方已支付的全部价款（包括利息），还应按约定向买方赔偿损失等。
2010年5月5日，蓝海公司、武家嘴公司、蓝粤公司签订《谅解备忘录》，其中对涉案船舶交船期的免罚期在原合同基础上增加60天，交船期按《船舶建造合同》原约定不变。另约定武家嘴公司同意蓝海公司将涉案船舶的《船舶建造合同》转让给蓝海公司的融资机构招银公司，并签订三方的《船舶建造合同转让协议》。
2010年5月9日，蓝海公司与武家嘴公司签署《补充备忘录》，对原合同约定的第一期、第二期进度款支付条件和支付方式作出调整，约定为：1.第一期进度款在2010年5月20日前支付，原合同中规定的第一期进度款预付款退款保函在支付后提供；2.第一期及第二期的预付款退款保函在提交第二期进度款付款指令时同时提供（原合同约定的船级社的开工证明书为付款依据取消，按照《船舶建造合同转让协议》协议约定提交给新委托方招银公司），但不迟于2010年6月30日。蓝海公司在收到第一期及第二期的预付款退款保函后，第二期进度款在2010年6月30日支付。原合同项下的付款宽限期不变。上述预付款退款保函未提交的，蓝海公司保留第二期预付款直到收到预付款退款保函，交船期维持不变。
2010年5月11日，蓝海公司（原委托方）、武家嘴公司（卖方）、招银公司（新委托方）签署SBZRLHHY1004260174号《船舶建造合同转让协议》，约定：根据蓝海公司与招银公司之间的融资安排，蓝海公司以租用并最终获得船舶所有权为目的，以融资租赁方式向招银公司承租船舶，招银公司根据上述目的融资购买船舶。……4.1各方一致同意，在满足《船舶建造合同》约定的每个付款节点所需条件下，卖方将每个付款节点所需文件和付款通知书交付给蓝海公司，蓝海公司应在收到上述文件后五个工作日内向招银公司提交书面《付款通知书》，招银公司在收到蓝海公司提交的上述材料后向武家嘴公司支付合同价格的相应建造款。4.2第一期进度款4460万元由蓝海公司代招银公司向卖方支付；第二期进度款4460万元中的2840万元由蓝海公司向卖方支付。招银公司在收到蓝海公司已经支付7300万元的付款凭证和卖方的收款收据以及4.1所述材料后，方有义务向卖方支付第二期进度款中的1620万元。第三、四、五期节点款由招银公司按照4.1向卖方直接支付。4.3卖方出具以蓝海公司为抬头的全额发票，同时向招银公司出具全额造船款收据。4.4.蓝海公司继续享有和承担转让后的《船舶建造合同》下招银公司除4.1条所规定的之外的其他所有权利、责任和义务并承担一切由此产生的法律责任。4.6船舶建造期不得超过招银公司支付1620万元设备款之日起20个月，如果超过20个月没有交付，招银公司有权选择提前终止融资租赁合同、船舶建造合同和本合同，或有权继续选择在20个月后起租并按照等额年金法计算租金并由蓝海公司支付。如果船舶没有交付是因为蓝海公司的原因，则招银公司有权单独接收船舶。……8.除本《转让协议》予以修改和修正的条款、条件和合同主体外，《船舶建造合同》项下的所有其他条款和条件应保持不变并仍然有效。
同日，招银公司（出租人）与蓝海公司（承租人）签订C3751ZZ1004260174号《融资租赁合同》，约定：鉴于（1）承租人拟以租用并最终获得一条79600吨散货船的所有权为目的，在船舶建造完工后，以融资租赁方式从出租人处承租该船。为此目的，承租人（a）负责自主选定船舶卖方、船舶设计方、签署造船相关文件，并履行作为船舶建造、设计委托方的义务；（b）为融资租赁之安排，将船舶建造合同项下的权利转让予出租人享有，并继续承担除付款义务外的其他相关合同中约定的义务并承担责任和风险；承租人的任何违约和不履行行为即构成违约行为，出租人有权行使承租人违反融资租赁合同时的违约救济权利；（c）负责自负费用代表承租人向船舶卖方、设计方就船舶和设备的交付迟延等其他违约行为进行追索，并承担由此引起的法律责任；承租人对以上事实表示接受并承诺履行其中的义务并承担相应费用、责任和风险。（2）2006年11月16日，承租人作为委托方和武家嘴公司签订WJZ2006-YC016号《船舶建造合同》，卖方据此同意建造一条79600吨散货船并交付承租人。（3）根据出租人和承租人之间的融资安排，承租人、出租人及出卖方同意，共同签订《船舶建造合同转让协议》，出租人取代承租人取得船舶的所有权，并履行支付船舶建造款的义务。承租人享有并履行除支付船舶建造款外委托方的其他权利、义务和责任，卖方在船舶建造完成后直接向承租人交付船舶。现双方在协议一致的基础上，达成如下船舶融资租赁合同：第一条定义和解释1.1“船舶建造款”，指在《船舶建造合同》约定的合同价格，即人民币223000000元；“交船日”，指卖方将船舶实际交付承租人的日期，即卖方、承租人和出租人签署《交接船议定书》的日期；“名义本金”，人民币150000000元；“租前息”，指起租日前由出租人向承租人收取的，对于出租人已经向卖方支付的船舶建造款，按照一定的利率和实际占用天数计算的资金占用费用；“应付款项”，指承租人在本合同和中国法律下应向出租人支付的一切款项之总和，包括但不限于租金、租赁保证金、租赁手续费、违约金和其他任何出租人不时为承租人垫付或本合同所规定的承租人不时欠付出租人的其他费用和款项；“违约金”，指承租人在违反本合同的规定逾期支付租金或其他应付款项或未履行其他义务时，出租人有权根据本合同第十条的规定向承租人收取的按逾期未付金额或名义本金的每日万分之五计收的违约金；第二条陈述、保证和承诺2.2承租人的保证和承诺承租人承认出租人是完全依赖承租人的下列陈述二订立本合同，且承租人向出租人保证下列声明在签约当日以及整个合同的有效期限内都是真实准确并不得违反。2.2（2）任何以承租人未当事方或对承租人或其任何财产有拘束力的协议、合同或其他承诺；2.2（4）未发生对承租人为一方的或对其资产具有约束力的合同、义务或责任项下的，构成承租人重大不利变化的违约情形。2.2（7）如发生对其正常经营构成危险或对其履行本合同项下租金支付义务产生重大不利影响的任何其他事件，包括但不限于涉及重大经济纠纷、诉讼、破产、财务状况恶化等，承租人应立即通知出租人；2.2（9）承租人承诺并保证将全面地履行《船舶建造合同》、《船舶建造合同转让协议》下的责任和义务，任何违反前述该等合同和协议项下的义务和相关的承诺或保证的行为都构成对承租人对本合同的违约行为，在此情况下，出租人享有法律和本合同及上述合同或协议中规定的救济权利。第三条租赁物3.1本合同项下的租赁物是指，由承租人自主选定订造，由出租人以融资租赁方式出资购买的在《船舶建造合同》和《船舶建造合同转让协议》项下的一条79600吨散货船，船体号YC016。第四条船舶的购买和交付4.2出租人根据《船舶建造合同》及《船舶建造合同转让协议》规定向卖方支付船舶建造款共计223000000元。除上述费用外，出租人不再承担因履行《船舶建造合同》及《船舶建造合同转让协议》而产生的任何费用和开支，除非该等费用和开支是因为出租人自身原因未按照《船舶建造合同》及《船舶建造合同转让协议》约定的期限、方式和额度支付建造款项而导致。船舶建造合同约定的第一期进度款4460万元由承租人代出租人向卖方支付，第二期进度款4460万元中的2840万元部分由承租人代出租人向卖方支付。即承租人代出租人支付了7300万元的船舶建造款，出租人应当向承租人偿付。同时承租人应于出租人支付第二期船舶进度款1620万元之日向出租人一次性支付首期租金7300万元。现双方一致同意，上述两笔款项抵销，在实际支付本条款的款项时，由出租人按照节点分期直接向卖方支付1.5亿元，即视为出租人完全履行了本条款约定的设备购买款2.23亿元的支付义务，同时承租人也完全履行了本条款约定的首期租金支付义务。出租人应当向承租人开具首期租金收款凭证。第三、四、五期节点款由出租人按照《船舶建造合同转让协议》向卖方直接支付。4.3双方同意，由于船舶建造款根据《船舶建造合同》及《船舶建造合同转让协议》（或任何该等协议的变更和补充）规定的调整而增加的船舶建造款应由承租人负责支付。4.10承租人根据自己的需要和方式选择和确定船舶、卖方，自行承担卖方不按《船舶建造合同》及《船舶建造合同转让协议》履约或不能履约或违约的风险，承租人在本合同项下的支付租金和其他应付款项的义务不应受到任何影响。4.11承租人不能因其与卖方之间发生的争议或任何其他原因拒绝起算租金或停止支付租金及其他应付款项，或单方面终止本合同。如因上述争议致使船舶被留置、扣押，无法交付的，承租人应当立即安排出租人可能需要的任何银行担保或其他担保以解除扣船、留置船舶以及相关的索赔、诉讼等实体问题，并立即安排人员直接与索赔方沟通以确保出租人利益不受损害。第六条船舶所有权6.1出租人对船舶享有所有权，直至承租人履行了本合同项下的所有责任和义务后根据本合同第十三条的规定将所有权转移至承租人。第七条租赁期限和租金支付7.1本合同下船舶的租赁期限为八年，以实际交船日为起租日。前款规定不影响出租人在承租人违约的情况下按照本合同相关规定在租赁期限起算日前要求解除本合同的权利。船舶建造期原则不得超过出租人支付1620万元设备款之日起14个月；如果超过20个月船舶还没有交付，出租人有权选择提前终止融资租赁合同和船舶建造合同，或有权选择在20个月后起租并按照等额年金法计算租金并要求承租人支付。如果船舶没有交付是因为承租人的原因，则出租人有权选择单独接收船舶，承租人应当承担船舶建造期间因不能正常交付等产生的所有风险。7.2在租赁期限内，承租人须按照本合同约定支付租金，租金按照等额年金法计算，租金的支付方式为季末等额支付，具体按照合同附件《租金计划表》和《租金支付表》办理。实际支付时两者不一致的，以《租金支付表》为准。7.4租金计算及合理变更起租日前，承租人应支付租前息。租前息按照出租人已经支付的各笔船舶购置款的实际金额和实际占用天数计算，全年以360天计算，利率按照人民币五年以上贷款基准利率计算。租前息自出租人每次对外支付船舶建造款之日起算，按各笔船舶建造款的实际金额和实际占用天数计算，每月20日结息，付息日为结息日。起租日后，承租人应向出租人支付租金，租金由名义本金与租赁利息构成。名义参考租赁利率是按照人民币五年以上贷款基准利率计算。贷款利率调整时，出租人有权对租前息和租金作出相应调整。利率调整日之前各期租金以及利率调整日当期租金金额不变，从接着的下一个租期开始，每期租金均按照调整后的数额计收。7.5承租人应当在每个租金支付日前两个工作日存入当期租金，如果在租金支付日租金金额不足，扣款银行不会对承租人账户进行部分扣划，此种情形按照承租人当期租金整体逾期进行违约处理。7.6在出租人支付第二期进度款1620万元之日前两个工作日，承租人应一次性向出租人支付租赁手续费225万元，租赁手续费收取后不予退还。7.7承租人同意，承租人支付租金和其他应付款项的义务是无条件的，不受任何其他事项影响。承租人在本合同项下所有租金和其他应付款应当足额、准时支付，不得有任何扣减、抵扣、冲抵等。第十条承租人的违约责任10.1如果有以下任何一项情形发生，构成承租人一般违约：（1）未按约定按时/足额支付任何租金、垫付费用和其他费用；（2）违反本合同规定的其他义务包括通知/协助义务，且对出租人在本合同项下权利造成不利影响，但不足以危及出租人享有的船舶所有权。10.2在发生以上一般违约时，出租人有权采取以下一种或多种救济措施：（1）书面通知承租人要求其在指定期限内采取补救措施；（2）要求承租人立即支付违约金，在未按时足额支付任何应付款项的情况下，就逾期未付款项，违约金以每日万分之五计算；在承租人构成本合同10.1款第（2）项的违约时，违约金以名以本金为基数按每日万分之五计算。10.3如果以下任何一种情形发生，构成承租人的根本违约：（1）承租人在构成一般违约时，在收到出租人书面要求后，拒绝改正或无法补救或未在指定期限内进行补救；（2）承租人违反本合同所规定的通知/协助义务，严重危及出租人享有的债权或船舶所有权；（3）承租人连续三期或累计六个月未按本合同规定支付租金；（4）承租人违反《船舶建造合同》和《船舶建造合同转让协议》的规定，包括但不限于拒绝接船、拖延履行接船义务等；（6）承租人在本合同项下的任何一项陈述或保证未得以遵守或被证明与事实不符或有重大遗漏或误导，且该情形导致或出租人认为可能导致其获得的权利无效、可撤销或不完整；（12）承租人已进入或被申请进入重组、结算、破产、清算程序或其他类似程序，或承租人被主管部门责令停业或歇业；（13）承租人经营状况严重恶化，或承租人转移财产、抽逃资金以逃避债务，或承租人丧失商业信誉，或有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。10.4如承租人明确向出租人表示或出租人有合理理由相信承租人在《船舶建造合同》、《船舶建造合同转让协议》或本合同的履行期限到来时不履行或不能履行其义务，且承租人不能补充提供必要的履约担保，则构成承租人在本合同下的预期违约。10.5在承租人根本违约或预期违约的情况下，出租人可以采取下述之一或多种救济措施：（1）向承租人发出书面通知立即解除合同；（2）主张本合同下承租人之所有租金（无论是否到期）和应付款项已到期并要求其立即支付；（3）在未按时足额支付任何应付款项时，要求承租人立即支付违约金。违约金以逾期未付款金额的万分之五计算；在承租人未履行本合同项下任何通知、协助义务的情况下，违约金以名义本金为基数按照每日万分之一计算；（4）撤回船舶；（5）拍卖或出售船舶或以其他方式处分、占有船舶，或将船舶租与第三方；（6）无论是否通过司法途径强制承租人履行合同，要求承租人赔偿出租人因承租人违约而遭受的一切损失和费用；（7）行使《保证合同》项下的权利，包括但不限于要求承租人履行担保义务，如在《保证合同》下的赔付不足以弥补出租人的损失，保留继续向承租人索赔的权利；（8）要求承租人根据第14.3条的规定提供进一步担保；（9）本合同规定的其他救济措施；及（10）行使法律允许的其他权利或救济措施。10.8本合同项下所有赔偿，在任何本合同终止、提前终止、解除或发生承租人或出租人在本合同下的任何拒绝履行或声称拒绝履行的情况下仍然有效，除非相关费用、支出等是由于出租人的故意或违约行为造成。10.9如出租人根据本条规定解除合同并撤回船舶，出租人有权根据收回时的状况处理船舶。船舶处理所得用以折抵承租人应付的所有到期未付租金、违约金、全部未到期租金中和其他与本合同相关的应付款项。如有不足部分，承租人仍有义务补足差额，如有多于部分应退还承租人。10.13在《船舶建造合同转让协议》约定的船舶建造期间内，如由于卖方或承租人的原因导致不能在约定时间交船致使本合同项下的目的不能实现的，出租人有权解除本合同。第十一条出租人的违约责任11.1本合同有效期内，在承租人未出现任何违反《船舶建造合同》、《船舶建造合同转让协议》及本合同约定的前提下，出租人无正当理由不按《船舶建造合同》、《船舶建造合同转让协议》及本合同约定的时间和数额向卖方支付船舶建造款的，若由此引起卖方对承租人的索赔，由出租人承担；11.2本合同有效期内，在承租人未出现任何违反《船舶建造合同》、《船舶建造合同转让协议》及本合同约定的前提下，出租人无正当理由不按《船舶建造合同》、《船舶建造合同转让协议》及本合同约定的时间和数额向卖方支付船舶建造款的，导致卖方延迟交船的，延迟期间的利息由出租人承担。11.3本合同有效期内，在承租人未出现任何违反《船舶建造合同》、《船舶建造合同转让协议》及本合同约定的前提下，出租人无正当理由不按《船舶建造合同》、《船舶建造合同转让协议》及本合同约定的时间和数额向卖方支付价款，导致卖方单方面终止或解除《船舶建造合同》从而导致本合同无法履行的，出租人应当赔偿承租人的所有直接损失。第十二条合同提前终止12.5如因承租人预期违约和根本违约，致使出租人根据第十条规定解除合同，则承租人应立即支付出租人下列各款项总额：（1）截止该等解除日的全部已到期未付租金和违约金；（2）未到期租金；（3）本合同项下其他应付款项。在承租人向出租人支付本条款所述款项后，船舶的所有权应当按照本合同的规定转移至承租人，出租人应协助承租人办理所有权转移登记手续。第十三条租赁期限届满船舶的处理13.1本合同租赁期限届满，承租人在支付完所有租金、租赁手续费、其他应付款项并履行所有的义务后，承租人支付人民币1元后，船舶所有权转移至承租人。第十四条担保14.1在出租人支付第二期船舶进度款1620万元之日前两个工作日，承租人向出租人一次性支付租赁保证金5923207元，保证金不计利息。承租人在履行合同过程中如果发生违约事件，出租人有权处置租赁保证金用于抵扣承租人应付的违约金、其他费用及欠付租金，同时承租人应当根据出租人要求及时补足保证金。若承租人未按时补足保证金，出租人有权使用承租人其后每次支付的租金优先补足保证金。如承租人在本合同履行期间没有发生违约事项，租赁保证金用于冲抵最后一期租金的相应金额。14.2保证合同本合同签订之前，由蓝粤公司与出租人签订ZLDBLYNY1004260174号《保证合同》，以担保承租人在本合同项下的应付款项的偿还和其他义务的履行；蓝文彬向出租人出具ZLDBGRDB1004260174号《不可撤销担保函》等。另，该合同附件四为《租金计划表》（不包含租前息），其中载明起租日为船舶交付日，租赁期限为8年，租金共分32期支付，每期5923206.64元，总租金合计189542612.48元。
同日，招银公司（出租人）与蓝粤公司（保证人）签订ZLDBLYNY1004260174号《保证合同》，约定蓝粤公司为蓝海公司涉案全部债务承担不可撤销的连带责任保证。蓝文彬亦向招银公司出具ZLDBGRDB1004260174号《不可撤销担保书》，承诺为蓝海公司涉案债务承担不可撤销的连带责任保证。
此后，蓝海公司、招银公司、武家嘴公司签署《补充协议》，对《船舶建造合同转让协议》和《船舶融资租赁合同》的部分内容作出变更：1.将《船舶建造合同转让协议》第4.6条款变更为：第二笔开工款项的2840万元由蓝海公司支付给招银公司后，招银公司方有义务向武家嘴公司一次性支付4460万元。船舶建造期不得超过武家嘴公司从招银公司收到第二期4460万元之日起20个月，如果超过20个月没有交付船舶，则招银公司有权选择在20个月后起租并按融资租赁合同约定计算租金且由蓝海公司支付。如果船舶建造日期超过武家嘴公司从招银公司收到第二期开工款4460万元支付之日起27个月，则不管船舶建造合同是否完毕，招银公司有权终止《船舶建造合同转让协议》和《船舶融资租赁合同》；如果船舶没有交付是因为蓝海公司的原因，则招银公司有权选择单独接收船舶。2.将《船舶融资租赁合同》第7.1条变更为：船舶建造期不得超过武家嘴公司从招银公司收到第二期4460万元之日起20个月，如果超过20个月船舶还没有交付，则招银公司有权选择在20个月后起租并按融资租赁合同约定计算租金且由蓝海公司支付。如果船舶建造期超过武家嘴公司从招银公司收到第二期4460万元之日起27个月，则不管船舶建造合同是否完毕，招银公司有权终止《船舶建造合同转让协议》和《船舶融资租赁合同》。如果船舶没有交付是因为蓝海公司的原因，则招银公司有权选择单独接收船舶。承租人应当承担船舶建造期间因船舶不能正常交付等产生的所有风险。本协议和《船舶建造合同转让协议》和《船舶融资租赁合同》不一致之处以本协议为准，本协议未约定事项按《船舶建造合同转让协议》和《船舶融资租赁合同》执行。
2012年6月25日，蓝海公司、武家嘴公司、招银公司三方签署《补充协议（二）》，其中确认：武家嘴公司委托银行向招银公司提供了第一期、第二期进度款的预付款退款保函；蓝海公司代招银公司向武家嘴公司支付了第一期总额为4460万元的进度付款，招银公司向武家嘴公司支付了第二期总额为4460万元的进度付款，其中2840万元由蓝海公司支付给招银公司。三方经友好协商，对此前合同约定的部分事项修改如下：一、交船时间及宽限期的变更。1.合同交船时间变更为2013年6月30日或之前；2.宽限期变更。《船舶建造合同》第八章第3条变更为“如果由于本章第1条的原因造成的累计延迟达到甚至超过150日，或如果由于……非允许迟延之和达到或超过150日。”3.权利保留。原《船舶建造合同》与本协议的最后交船期（弃船期）之间的时间延误责任，按原《船舶建造合同》约定的权利、义务协商解决。二、预付款退款保函的修改。1.武家嘴公司应在本协议签订后向其出具以上预付款退款保函的银行南京银行申请保函展期，展期后的期限如下：船体号YC016：2014年2月28日。三、预付款进度付款。招银公司在收到武家嘴公司提交的全部展期后的预付款退款保函原件，并满足原合同约定的付款条件后的十个工作日内支付第三期进度款4460万元。四、《补充协议》、《船舶融资租赁合同》条款的修改。《补充协议》中的内容“船舶建造期不得超过武家嘴公司从招银公司收到第二期全部开工款4460万元之日起20个月，如果从开工款支付之日起超过20个月没有交付，则招银公司有权选择在20个月后起租并按融资租赁合同约定计算租金。如果船舶建造日期超过武家嘴公司从招银公司收到第二期全部开工款4460万元之日起27个月，则不管船舶建造合同是否完毕，招银公司有权终止《船舶建造合同转让协议》和《船舶融资租赁合同》”之约定内容按照本协议的修改期限相应顺延等。
2013年6月间，蓝粤公司、蓝海公司（甲方）与中国进出口银行广东省分行、中国建设银行股份有限公司广东省分行、中国银行股份有限公司广东省分行、中国工商银行股份有限公司广东省分行营业部、中国农业银行股份有限公司广东省分行营业部、广州农村商业银行股份有限公司（以上6家金融机构共同作为乙方）签订《协议书》，约定：鉴于甲方拖欠所有融资金融机构融资，乙方组成风险处置工作小组，负责对甲方融资风险的控制、安排。为化解各融资金融机构融资风险，现甲乙双方协商一致，订立本协议，以资遵守。……对于存煤及其他资产加快处置，对于在建的17条船舶加快处置，对于已运营的19条船舶，采用压缩规模等方式盘活处理。甲方对乙方的合法安排，放弃一切抗辩权，不得自行处理前述有关船舶资产。甲方对乙方的上述授权委托行为，对乙方的合法安排，甲方放弃一切抗辩权。甲方不得自行处理前述有关股权、船舶、存煤及其他资产。
2013年6月19日，招银公司向蓝海公司、蓝粤公司、蓝文彬发出《关于要求提供进一步担保的函》，主要内容为：蓝海公司和招银公司2010年5月11日签订了编号为C3751ZZ1004260173、C3751ZZ1004260174的《船舶融资租赁合同》（船体号YC015、YC016）,由蓝粤公司为上述债提供连带保证担保并签署《保证合同》。由蓝文彬出具《不可撤销担保书》。2013年初，蓝海公司、蓝粤公司陷入债务危机，拖欠所有融资金融机构融资，且已经与中国进出口银行广东省分行等6家金融机构签署了《协议书》，由6家银行组成风险处理小组对蓝海公司持有的相关股权、船舶及其他资产进行委托和处理。鉴于蓝海公司在履行融资租赁合同过程中存在上述违约行为，已经损害招银公司权益，招银公司于2013年5月31日向贵公司发出《律师函》，要求贵公司立即采取措施改正所有违约行为并确保我公司合法权益，贵公司至今没有采取任何行动。现依据《船舶融资租赁合同》约定，请贵公司在五个工作日内向我公司提供进一步担保并为我公司所接受，否则我公司将依据《船舶融资租赁合同》规定采取一切救济措施，包括但不限于解除《船舶融资租赁合同》，主张所有租金和应付款项加速到期，撤回船舶，行使《保证合同》下的权利等。
2013年8月23日，招银公司向蓝海公司、蓝粤公司、蓝文彬发出《租前息/租金逾期事项通知书》，主要内容为：招银公司与蓝海公司2010年5月11日签署了编号C3751ZZ1004260173《船舶融资租赁合同》、C3751ZZ1004260174号《船舶融资租赁合同》等协议，截至2013年8月23日，蓝海公司在C3751ZZ1004260173《船舶融资租赁合同》合同项下应于2013年7月20日支付第36期租前息510390.56元，2013年8月20日支付第37期租前息594485.28元；在C3751ZZ1004260174《船舶融资租赁合同》合同项下应于2013年7月20日支付第36期租前息331866.67元，2013年8月20日支付第37期租前息342928.89元，但蓝海公司均未能按时支付，蓝海公司已经构成融资租赁合同项下的违约。请蓝海公司收到本通知起的五个工作日内偿还逾期的租前息以及按照合同约定计算至实际支付日的违约金。
此后，因蓝海公司、蓝粤公司、蓝文彬均未履行支付义务，招银公司发出《解除融资租赁合同通知书》，写明：2013年初，蓝海公司、蓝粤公司陷入债务危机，拖欠多家融资金融机构融资，后与中国进出口银行广东省分行等6家金融机构签署了协议书，由6家金融机构组成风险处理小组对蓝海公司持有的相关股权、船舶及其他资产进行委托和处理。2013年6月19日，我公司向蓝海公司及担保人发出书面通知，要求为上述融资租赁合同的履行提供进一步担保。截至本通知发出，蓝海公司及相关担保人仍未按照我公司要求提供上述履约担保。按照融资租赁合同的相关规定，蓝海公司的行为已经构成了根本违约。截至本通知发出之日，蓝海公司在融资租赁合同项下应支付租前息7期共计2411564.44元，但蓝海公司均未能按时支付，已经构成违约。2013年8月26日，我公司向蓝海公司及相关担保人发出书面通知，要求在5个工作日内支付所欠第36、37期租前息，而截至本通知书发出之日，蓝海公司及担保人仍未履行上述支付义务，该行为再次构成根本违约。鉴于蓝海公司上述违约行为，我公司依据融资租赁合同第十条约定，通知如下：1.自本函发出之日起立即解除我公司与蓝海公司的融资租赁合同并不再向蓝海公司交付本融资租赁合同项下所涉船舶。在前述融资租赁合同解除的同时，我公司要求蓝海公司支付上述合同项下的所有到期未付租前息、违约金、损害赔偿金、全部未到期租金和其他所有应付款项。2.蓝海公司向我公司支付的保证金5923207元，我公司已根据约定冲抵蓝海公司所有应付款项，两相冲抵后，蓝海公司仍欠我方款项应尽快偿还，否则我方有权依照融资租赁合同10.5条约定计收逾期付款违约金。3.蓝粤公司、蓝文彬应当按照保证合同约定承担保证责任等。诉讼中，招银公司未能就上述落款日期为2014年1月24日的《解除融资租赁合同通知书》提供送达证明，另提供上海市浦东公证处于2015年8月20日作出的三份《公证书》，证实招银公司在2015年8月18日分别向南海公司、蓝粤公司、蓝文彬以特快专递的方式发出解除融资租赁合同的《通知书》。
另查明，2014年7月2日，武家嘴公司以招银公司为第一被申请人、蓝海公司为第二被申请人，向中国海事仲裁委员会上海分会提出仲裁申请【案件编号：（2015）海仲沪裁字第050号】，请求：1.裁决确认招银公司第二期付款延期4天、第三期付款保函延期769天，第三期付款延期184天，武家嘴公司有权根据合同约定选择按照违约天数向招银公司、武家嘴公司顺延交船期；2.裁决确认招银公司于2014年5月28日向武家嘴公司发送《解除船舶建造合同通知书》的行为无效；3.裁决将本案的仲裁期限计入武家嘴公司向招银公司、蓝海公司允许延长交船的时间；4.裁决招银公司承担武家嘴公司因本案产生的律师费；5.仲裁费用由招银公司承担。招银公司在该案中提出反诉请求：1.裁决招银公司2014年5月28日向武家嘴公司发出的《解除船舶建造合同通知书》合法有效，并驳回武家嘴公司相对应的仲裁请求；2.裁决武家嘴公司向招银公司返还造船预付款133800000元，并裁决武家嘴公司承担其收到该预付款至返还日的利息（利率按中国人民银行公布的同期同档次贷款年利率计算）；3.裁决武家嘴公司按照涉案合同价格与船舶应交付时差价88140000元，向招银公司赔偿损失；4.裁决全部仲裁费用由武家嘴公司承担；5.裁决武家嘴公司承担招银公司为此支出的律师费、差旅费等合理费用。
仲裁庭认为，该案的争议焦点主要有：1.《补充协议（二）》中的第1条关于“交船时间及宽限期的变更”的约定应如何正确的解释；2.南京银行提供的《造船预付款退款保函》的展期是否构成新的交船期；3.武家嘴公司的行为是否构成合同约定的“恶意违约”，4.违约责任的赔偿如何确定；5.当事人提出的律师费、仲裁费如何分担。关于第1个争议焦点，仲裁庭查明：武家嘴公司提供了如下证据：（1）《船舶建造合同》；（2）《船舶建造合同转让协议》；（3）<补充协议》；（4）《补充协议（二）》；（5）中国船级社2010年5月23日和2012年1月13日分别签发的“开工节点证明”和“上船台节点证明”；（6）2012年2月14日由招银公司签收的“文件签收清单”（第三期）；（7）武家嘴公司2010年6月29日和2012年2月14日分别发出第二期和第三期进度款的“付款通知书”；（8）武家嘴公司2010年6月30日和2012年8月30日分别签发的收到第二期进度款4460万元和第三期进度款4460万元的收据；（9）武家嘴公司于2012年3月16日向招银公司发出“违约通知”，要求该公司于2012年2月28日前支付第三期进度款4460万元，并主张顺延交船期的权利；（10）武家嘴公司于2012年6月14日向招银公司、蓝海公司发出“违约通知书”，要求其提交第三期不可撤销的“付款保函”，并主张顺延交船期的权利；（11）武家嘴公司于2013年11月27日向招银公司、蓝海公司发出延期交船的通知；（12）招银公司于2014年5月28日向武家嘴公司发出“解除船舶建造合同通知书”，认为武家嘴公司未能按照船舶建造合同的规定交船，为此要求解除合同并退还船舶预付款13380万元以及相应利息。仲裁裁决认为：上述证据已构成证据链，证明招银公司在支付第二期造船进度款、第三期造船进度款和提供第三期的“付款保函”都已发生了延期支付的事实，根据《船舶建造合同》第十一章第4条武家嘴公司可以按照买方违约事件的时间顺延交船期。……原《船舶建造合同》约定交船期为2012年2月29日，从次日起至《补充协议（二）》生效之日2012年8月30日，发生了只有买方的违约行为，故在此期间内，武家嘴公司应享有顺延交船期的权利；但自2012年8月30日起到最后交船期，在订立《补充协议（二）》时，是无法预测在这段期间内各方的履约情况，故双方均有可能权利产生，即若买方发生了违约行为，武家嘴公司有顺延交船的权利，反之，若武家嘴公司违约，则如《船舶建造合同》第3章和第12章规定的，买方可享有调整合同价和退还已支付的全部价款的权利。……而对于武家嘴公司的顺延交船期的权利部分保留、部分放弃的具体考量如下：第二期进度款滞期4天支付和第三期“付款保函”滞期769天交付，二者天数有重复，故滞期仍计为769天。第三期“付款保函”的应交付时间是2010年7月22日，武家嘴公司实际收到日期是2012年8月30日，故武家嘴公司可顺延交船期为769天，其中，自2010年7月22日起至2012年2月29日共计为587天，这是发生在“权利保留”条款期限之前，所以武家嘴公司的587天的可顺延交船期的权利应视为放弃。剩余的天数（即769天减去587天为182天）武家嘴公司可顺延交船期的权利仍可保留；第三期进度款共滞期183天，该期的应交付时间是2012年2月28日，武家嘴公司实际收到日期是2012年8月30日，故武家嘴公司顺延交船期为183天，其中，自2012年2月28日起至2012年2月29日共计1天，这1天发生在“权利保留”期限之前，所以申请人的这1天可顺延交船期的权利应视为放弃，剩余的182天武家嘴公司顺延交船期的权利仍可保留。综上，仲裁裁决认定，因为在《补充协议二》中有了“权利保留”条款的介入，因此2013年11月28日并非最终议定的交船期，因招银公司在支付进度款及交付“付款保函”发生延期支付情形，经过二次顺延交船期的调整，最终在2013年11月28日的基础上，再加上二次顺延交船期共364天，所以最终交船期应是2014年11月27日。招银公司于2014年5月28日致函武家嘴公司正式解除《船舶建造合同》，但此时解除合同的条件尚未成就，其行使解除权于法无据。
关于武家嘴公司的行为是否构成合同约定的“恶意违约”的问题，仲裁裁决经审查认定武家嘴公司于法无据地缓建和停建船舶的行为，且至今仍无复工现象，其已不可能在仲裁庭认定的交船期限交付船舶，已构成《船舶建造合同》第12章第3条所指的“无合同约定理由并非归类于买方原因，推迟船舶建造和交付期限”的“恶意违约”，致使涉案合同实质上已告终止，故武家嘴公司应当退还买方已支付的船舶价款。
关于武家嘴公司应退还的价款及利息，仲裁裁决认定招银公司实际已经支付了第二期的部分进度款1620万元和第三期的进度款4460万元，共计6080万元，其与第一期进度款4460万元和第二期部分进度款2840万元，共计7300万元由蓝海公司代为支付。根据现有证据，招银公司有权要求武家嘴公司退还该案合同项下所支付的分期进度款13380万元，至于招银公司与蓝海公司之间关于代付款项如何处理，因涉及招银公司与蓝海公司之间案外其他协议，不属于该案审理范围，有关当事方可于案外协商或另案处理。仲裁裁决认为，招银公司能取得的赔偿额只能是其已支付的进度款及相应的利息，故武家嘴公司应向其退还造船预付款13380万元，并承担其收到该预付款至返还日的利息。
综上，中国海事仲裁委员会上海分会于2015年9月15日作出裁决如下：1.确认武家嘴公司有权顺延交船期，共顺延364天。2.确','2018-10-01
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