江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)苏0902民初5908号
原告蔡明发，男，1965年10月24日生，住盐城市。
委托代理人陈思文、陈万山，江苏苏辰律师事务所律师。
被告蔡学红，男，1956年12月24日生，住盐城市。
委托代理人蔡华国（系被告蔡学红儿子），男，1979年12月12日生，住址同上。
被告中国人民财产保险股份有限公司兴化支公司，住所地江苏省兴化市阳山路4号。
负责人申家岚，该公司经理。
委托代理人杨晓明，江苏一正律师事务所律师。
原告蔡明发与被告蔡学红、中国人民财产保险股份有限公司兴化支公司（下称人保财险兴化公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2016年10月18日受理后，依法组成合议庭，于同年12月28日公开开庭进行了审理。原告蔡明发及其委托代理人陈思文、陈万山，被告蔡学红的委托代理人蔡华国，被告人保财险兴化公司的委托代理人杨晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡明发诉称：2016年7月20日19时许，被告蔡学红驾驶苏Ｊ×××××号正三轮摩托车行驶至环保科技城民联村三组乡村公路与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。另查，被告蔡学红驾驶的车辆在被告人保财险兴化公司投保了交强险。本次事故发生在保险期限内。现诉请法院判决：1、被告赔偿原告因交通事故产生的各项损失121141.6元;2、本案的鉴定费、诉讼费用由被告承担。
被告蔡学红辩称：对事故发生的事实无异议。案涉车辆属于被告所有；在保险公司投保交强险属实。事发后，我方垫付医药费1万元。保险公司没有垫付款项。
被告人保财险兴化公司辩称：1、对事故的发生有异议，本起事故交警队未出具事故认定书或者事故证明。交警队未对该起事故确认，也未进行责任划分。接处警登记上均为原告单方陈述，故我公司对事故的真实性有异议。2、我司对原告的伤残等级不予认可，在该接处警记录上原告陈述其为三根肋骨骨折，我司申请重新鉴定。3、肇事车辆在我公司投保了交强险。4、要求扣除15%非医保用药。
经审理查明：2016年8月9日，被告蔡学红向公安机关报警，称：“2016年7月20日19时许，蔡学红驾驶苏Ｊ×××××号正三轮摩托车在环保园民联村三组乡村公路与蔡明发驾驶的电动自行车发生碰撞，致蔡明发倒地受伤。经南洋医院检查未发现异常情况，所以当时未报警。后来到家挂了九天盐水，感觉疼痛加重，7月30日又到亭湖区人民医院复查，结果为三根肋骨骨折。”同日9时8分，盐城市公安局交通巡逻警察支队四大队到达现场，并制作接处警登记。2016年7月20日，原告至盐城市××南洋中心卫生院检查，诊断：1、胸部软组织挫伤；2、胸部肋骨骨折？处理意见：转上级医院进一步治疗。同年7月30日，原告至盐城市亭湖区人民医院住院治疗，经诊断为：左侧6-8肋骨骨折。8月6日，原告出院。9月18日，原告又至盐城市第三人民医院进行CT检查，结论：右侧第6、7及左侧6、7、8肋骨骨折。原告住院期间，被告蔡学红垫付医药费1万元。
因伤残损失等费用双方未能达成一致意见，经原告申请并预交鉴定费用1902元，本院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对其伤残程度、护理时限、误工期限、营养期限及伤与事故关联性进行了鉴定。2016年11月25日，该所作出盐市四院司鉴[2016]法临鉴字第2311号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人蔡明发因交通事故致右侧第6、7及左侧6、7、8（共5根）肋骨骨折，构成交通事故Ⅹ（十）级伤残。2、关于误工、护理、营养期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工期限自受伤之日起截止伤残评定之前日为宜；护理期限60日（住院期间2人护理，出院后1人护理）；营养期限90日。该意见书在分析说明中载明：右侧第6、7及左侧6、7、8肋骨骨折系因本次外伤所致，存在直接因果关系。
另查明：案涉苏Ｊ×××××号车辆系被告蔡学红所有，其为该车在被告人保财险兴化公司投保了交强险。本起交通事故发生在保险期限内。
还查明：2016年10月8日，江苏英曼建设工程有限公司出具证明一份，载明：蔡明发（身份证号码）于二○一六年元月至二○一六年七月二十日一直在我单位项目部从事瓦工砖墙抹灰工作，日工资190元/天。被告人保财险兴化公司对此证明持有异议，认为需要原告提供劳动合同、银行流水、纳税凭证、考勤表、工资发放记录。原告也并未能提供工资收入减少的相关材料。被告蔡学红对原告的工作情况不持有异议。审理中，被告人保财险兴化公司对鉴定意见书持有异议，并提交了书面重新鉴定申请。经本院释明，被告人保财险兴化公司未能提交须重新鉴定的相关证据。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因当事人各执己见，致调解未果。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告蔡明发因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门作出的接处警登记符合法律规定，应作为处理本案的证据，具有证明力。因该接处警记录未对事故责任进行认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项（二）规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，被告未能提交证据证实作为非机动车驾驶人的原告具有过错，故被告负事故的全部责任。
（二）关于被告人保财险兴化公司提出原告主张的医疗费应扣除非医保用药的问题。本院认为：国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。商业三者险保险条款中虽约定了应当扣除非医保用药的条款，但保险合同是平等主体之间签订的关于保险标的发生保险事故如何进行赔偿等有关事宜的合同，该合同条款所约定的内容应当为当事人所能履行的条款，而作为被保险人在发生交通事故致第三者人身损害时，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是投保人无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对第三者进行治疗。因此，商业三者险保险条款约定的“应当扣除非医保用药”的条款，对于作为机动车的投保人、被保险人是无法履行的，该条款不产生效力。且被告人保财险兴化公司未提交证据证明原告的医疗费中含有非医保用药，故被告人保财险兴化公司要求对原告蔡明发支出的医疗费扣除非医保用药的意见，本院不予采信。
（三）关于受害人的财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1、医疗费：（1）医疗费。根据当事人提供的医疗机构出具的医药费用发票，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，医疗费为6716.52元（扣除报销费用）。（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的入院、出院记录的记载，结合其主张，蔡明发住院时间共7天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/日计算，确定住院伙食补助费为7天×18元=126元；（3）营养费。根据本院委托的鉴定报告中关于营养期限的意见，按照9元/日的标准计算，确定营养费90天×9元=810元；医疗费用合计7652.52元。2、伤残损失：（4）护理费。根据本院委托的鉴定报告中关于护理期限的意见，原告的护理期限为60日，住院期间二人护理，出院后一人护理，参照80元/日的标准，确定护理费用为80元×（60+7）=5360元；（5）误工费。经本院庭审调查，原告蔡明发受伤前从事建筑行业，其受伤后确实产生损失，故原告蔡明发主张的误工费用，属于合理损失，但原告未能提交具体收入及纳税证明。本院依据2015年度江苏省城镇居民人均可支配收入37173元的标准，并结合鉴定意见确定的误工天数，现原告要求按120天计算，确定误工费为120天×37173÷365=12221.26元；（6）交通费。原告主张交通费500元，但原告未提供相关票据予以证明，考虑到蔡明发就医支出的相关必要交通费用，本院酌情认定交通费为300元；（7）残疾赔偿金。经查原告蔡明发虽户籍在农村，但其主要收入高于一般种地农民，本着就高不就低的原则，结合原告申请的标准，依法应按照本院所在地2015年度城镇居民人均可支配收入标准37173元，按二十年计算，确定残疾赔偿金为37173元×20×0.1=74346元；（8）精神损害抚慰金。据事故损害后果发生的过程情况，考虑到本起事故给原告带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，并根据原告的诉讼请求，故确定原告的精神损害抚慰金总额为5000元。伤残损失合计97227.26元。3、（9）财产损失。根据原告财产损失的实际情况，本院酌情确定财产损失为800元。上述（1）至（9）项合计105679.78元。
（四）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。本次事故中，被告蔡学红的车辆致原告受伤，对该损害后果的发生负有全部责任，鉴于被告蔡学红作为投保义务人和侵权人，其为肇事车辆投保了交强险，依法应由其先在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。即赔偿原告蔡明发105679.78元（含医疗费用7652.52元、伤残损失97227.26元、财产损失800元）。因被告蔡学红应承担的赔偿责任由被告人保财险兴化公司承担，故被告蔡学红在本案中不再承担赔偿责任。对于被告蔡学红垫付的费用，原告应予返还。
综上，原告蔡明发要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司兴化支公司应于本判决生效之日起十五日内在交强险内赔偿原告蔡明发人民币105679.78元。
二、原告蔡明发返还被告蔡学红垫付款人民1万元。
三、被告蔡学红在本案中不再承担赔偿责任。
保险赔偿款的支付办法及注意事项：
1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务和诉讼费的负担情况，中国人民财产保险股份有限公司兴化支公司应给付蔡明发人民币98587.78元（开户行：中国农业银行，开户名：蔡明发，账号：62×××72），给付被告蔡学红人民币7092元（开户行：江苏银行，开户名：蔡学红，账号：62×××76）。
2、保险公司应按双方当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。
3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1006元，鉴定费1902元，合计2908元，由被告蔡学红负担（原告已预交，被告应于本判决生效之日后十五日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人全称：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：盐城市农业银行中汇支行，帐号：40×××21）。
审 判 长 周清郁
代理审判员 郑春水
人民陪审员 沈文宽
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 朱一东
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。
4、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2012】9号）
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故赔偿案件,应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释【2003】7号）
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。