湖南省常德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘07刑终115号
原公诉机关湖南省鼎城区人民检察院
上诉人（原审被告人）梅其斌，男，1960年3月16日出生于常德市鼎城区，汉族，中专文化，系鼎城区园艺示范场主任科员、曾任鼎城区岳常高速公路园艺场分指挥部常务指挥长兼出纳员；因涉嫌贪污罪滥用职权罪，于2016年4月15日经鼎城区人民检察院决定对其取保候审，2016年9月20日经常德市鼎城区人民法院决定取保候审，2017年9月20经本院决定取保候审。现在家。
辩护人徐岚，湖南金洲律师事务所律师。
湖南省常德市鼎城区人民法院审理湖南省常德市鼎城区人民检察院指控原审被告人梅其斌犯贪污罪、滥用职权罪一案，于二0一七年四月十九日作出（2016）湘0703刑初第226号刑事判决。梅其斌不服，提出上诉。常德市鼎城区人民法院于2017年6月27日将案卷移送本院，本院于同日立案受理后依法组成合议庭，决定对本案开庭审理。并于同年7月5日通知湖南省常德市人民检察院阅卷，2017年8月4日，常德市人民检察院阅卷完毕。案件审理过程中，2017年9月26日，常德市人民检察院以案件需要补充侦查为由提出延期审理建议，本院决定延期审理，同年10月20日，检察机关因补充侦查完毕��请恢复审理，本院决定恢复审理。本院于2017年10月26日公开开庭审理了本案。常德市人民检察院指派检察员张璇、代理检察员蔡毓麟出庭履行职务，上诉人梅其斌及其辩护人徐岚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2009年-2015年，被告人梅其斌在担任鼎城区园艺场正科级干部、鼎城区岳常高速公路园艺场分指挥部（以下简称园艺场分指）常务指挥长兼出纳期间，在岳常高速公路修建过程中滥用职权，伙同分指挥部主要成员陈小军、顾吉伟、黄春华、杨先勇（均另案处理），采取虚列个案费用和费用支出的手段套取岳常高速公路建设资金833324元供常德市鼎城区高速公路建设协调指挥部（以下简称区指挥部）常岳组和分指挥部帐外使用，给国家造成损失511438元。并多次伙同分指挥部其他工作人员陈小军、顾吉伟、黄春华、杨先勇从套取的资金中私分共计19.3万元，其中：被告人梅其斌参与私分8次，个人实得4.9万元据为己有。
上述事实，有证人证言、相关书证、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人梅其斌在担任鼎城区园艺场正科级主任科员、岳常高速公路园艺场分指挥部常务指挥长兼出纳期间，以非法占有为目的，利用职务之便，伙同他人采取虚列个案费用及工作费用的手段，套取公款，共同私分19.3万元，个人分得4.9万元，数额较大，其行为构成贪污罪；被告人梅其斌在任职期间，滥用职权，伙同他人通过虚列工程款和补偿款的方式，套取高速公路建设专项资金833324元，其中有511438元用于帐面不便处理的违规开支，给国家造成重大的经济损失，其行为构成滥用职权罪。在共同贪污犯罪和滥用职权犯罪中，被告人梅其斌均起次要作用，系从犯；被告人梅其斌能如实供述自己的罪行，系��白，可从轻处罚。被告人梅其斌积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人梅其斌犯数罪，应实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三百九十七条第一款、第二十五条一款、第二十七条、第六十七条三款、第六十九条第一、三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人梅其斌犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；二、被告人梅其斌的违法所得予以没收，上缴国库。
宣判后，上诉人梅其斌上诉及辩护人辩解提出：1、梅其斌的行为不构成滥用职权罪。区指挥部要求梅其斌套取的高速公路资金不应计入梅其斌给国家造成经济损失数额，是否系损失证据不足，扣除返还给区指金额，造成的损失未达到滥用职权的立案标准；2、犯罪主体适用错误。梅其斌系事业单位工作人员，不属于滥用职权罪的主体范围；3、贪污金额认定为误。第1、2、3笔属工作补贴，不能定性为贪污；第5笔贪污中1万元并非梅其斌所得。
上诉人梅其斌的辩护人还辩称，梅其斌具有自首和立功情节。本案的线索来源于鼎城区园艺场职工在天涯论坛的匿名举报，举报鼎城区园艺场党委书记陈小军等人侵吞国家危房改造资金的问题，并未涉及套取高速公路建设专项资金。梅其斌在被两规的第二天以自书形式坦白了自己套取高速公路建设专项资金的事实，可认定为自首；同时提供了陈小军在危房改造中与任某元有不正常经济关系的重要结索，从而���陈小军套取国家危房改造资金案件得以侦破，可认定为立功。
湖南省常德市人民检察院出庭检察人员的意见是：原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。建议结合本院事实和情节依法裁判。
经审理查明，2009年-2015年，梅其斌在担任鼎城区园艺场正科级干部、园艺场分指常务指挥长兼出纳期间，在常岳高速公路修建过程中伙同分指挥部主要成员陈小军、顾吉伟、黄春华、杨先勇（均另案处理），采取虚列个案费用和费用支出的手段套取公款，并将其中的19万元予以私分，其中梅其斌分得人民币（以下币种同）3.9万元。案发后，梅其斌退清个人所得赃款。具体事实如下：
1、2010年春节前，园艺场分指为处理贾家岭分场职工熊小春的拆迁遗留问题，向区指挥部申请经费3.3万元。资金到账后，分指挥部付给熊小春���偿款1.8万元。除去部分开支后，陈小军提议将剩下的1万元钱由陈小军、杨先勇、梅其斌三人私分，其中梅其斌分得3000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
（1）2009年10月30日第3号记账凭证及收据，证明2009年10月23日，贾家岭分场向园艺场分指出具补偿收据3.3万元。
（2）证人陈某训的证言，证明陈某训系贾家岭二分场会计。高速公路占用了二分场三组职工熊小春的土地，为处理熊小春问题，打了3.3万元到分场，付给熊小春补偿款和开支结账后，剩下钱梅其斌、陈小军、杨先勇三人一起拿走了。
（3）证人杨先勇的证言，证明杨先勇系鼎城区国土局石公桥镇国土所办事员。2009年9月，征地拆迁户二分场职工熊小春认为补偿款太低，后向区指挥部汇报同意增加3万多元的补偿款，经过做工作，钱到账后给了熊��春1.8万元和结了5000多元的账，余1万元陈小军提议陈小军、杨先勇、梅其斌三人搞点辛苦费，陈小军分得4000元，杨先勇和梅其斌各分得3000元。
（4）陈小军、梅其斌的供述，证明2010年春节前，区指挥部和园艺场分指准备用3.3万元解决贾家岭分场职工熊小春拆迁遗留问题，后给了熊小春补偿款和开支结账后剩1万元，按陈小军安排梅其斌和杨先勇各分得3000元，陈小军分得4000元。
2、2011年六、七月，园艺场分指出纳杨先勇与刘某明交接前，陈小军安排梅其斌、杨先勇虚开招待费等发票1.8万元从园艺场分指套出，并予以私分。陈小军、梅其斌和杨先勇各分得6000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
（1）2011年9月12日第11号记账凭证及发票，证明2011年9月梅其斌经手陈小军同意列支在分指报得费用1.8万元。
��2）证人杨先勇的证言，证明2011年六、七月，在杨先勇与刘某明交账前，陈小军讲与梅其斌、杨先勇三人每人组织些发票到分指报销，每人自己搞点钱。手续完善后，杨先勇取了1万多元，给了陈小军8000元，梅其斌5000余元，杨先勇个人得5000元。
（3）陈小军、梅其斌的供述，2011年夏天，当时发现杨先勇管理分指账目较乱，准备把账移交给刘某明接手。在交账前，陈小军与梅其斌、杨先勇讲大家辛苦了，每人准备6000元发票作用招待包干经费。几天后，陈小军、杨先勇、梅其斌各分得6000元。
3、2013年1月，梅其斌按与陈小军、顾吉伟共同商议决定，通过贾家岭分场会计陈某训以贾家岭分场塌方土地补偿等名义套取公款231512元。其中13万元按区指挥部事前要求返还给区指挥部，帐外开支后的1万元由陈小军、顾吉伟、梅其斌、黄春华和杨先勇共同私分，���分得2000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
（1）2013年4月15日第4号记账凭证及领款明细，证明2013年1月30日，园艺场分指以贾家岭分场桔园塌方青苗补偿等名义通过陈某训、周某梅等获得资金231512元。
（2）证人陈某训的证言，证明2012年底时，梅其斌给陈某训和于某华讲分指要从分场走一笔账，并准备几个牵涉到高速公路赔偿职工的存折本，后从6个存折本中取出二十几万元给了梅其斌。
（3）证人李某远的证言，证明2009年8月至2012年12月李某远在鼎城区高速公路建设协调指挥部担任常岳组组长。为弥补经费不足，常岳组有时会通过分指走账解决经费不足的问题。2012年底，李某远将调离常岳组时，和胡某华、龚某商量准备从园艺场分指走账解决李某远任常岳组组长期间的遗留问题，大概要13万元加上园艺场分指的不可预计费用和工作经费总共23万多元，确定后由胡某华具体负责联系这些事，没多久园艺场分指将13万元送到常岳组。
（4）证人胡某华的证言，证明胡某华于2009年3月抽调到鼎城区高速公路建设协调指挥部，分配到常岳组负责征地拆迁、环境协调等工作。2012年底，李某远要调到区人社局工作时提出有些问题要处理，经过估算大概要十来万，并确定这笔账从园艺场分指走，到时也跟园艺场拨点个案经费，这件事情应该是李某远给园艺场分指打的招呼。
（5）证人杨先勇的证言，证明2012年底一天，梅其斌告诉杨先勇区指的李某远要调走，区指要从分指走一笔二十多元的账，走账后梅其斌、顾吉伟和杨先勇一起去区指送一笔现金。
（6）顾吉伟的供述，证明2012年农历年底时，梅其斌要顾吉伟到桑幹河茶楼讲高速公路上的事要结算，顾吉���到后，梅其斌将2012年高速公路专项资金的收支情况进行简单汇报，陈小军讲从高速公路专项资金里给每人搞点车费，顾吉伟分得1.2万元。
（7）黄春华的供述，证明2012年年底，梅其斌电话通知黄春华到常德市桑幹河茶楼，当时陈小军、顾吉伟、杨先勇和区指的李某远都在。梅其斌讲区指给分指拨一笔23万元的工作经费，区指自己要13万，还有10万多给分指，已经分配了一部分。从贾家岭分场虚开收据套现23.1512万元，陈小军分得2.2万、顾吉伟分得1.2万、黄春华分得1.1万、梅其斌分得0.2万、杨先勇分得0.2万。
（8）陈小军的供述，证明2012年农历底时，李某远给陈小军打招呼，通过园艺场分指走账一笔钱，陈小军、顾吉伟是安排梅其斌具体去经办，后来通过贾家岭分场虚列补偿开支套取了23万元，没有返给贾家岭或资料上的农户。钱套出来后，陈小军��顾吉伟、黄春华、梅其斌、杨先勇在常德市桑幹河茶楼一起结账，梅其斌将区指常岳组走账这笔钱的情况给大家进行了汇报，跟区指返一部分，分指得了一部分，具体数额记不清。当时结账时，大家商量从结余的钱里拿点钱出来，每个人发点补助，发了一万元。陈小军、顾吉伟、黄春华、梅其斌、杨先勇各发2000元。
（9）梅其斌的个人记录，证明套取的231512元中陈小军、顾吉伟、黄春华、梅其斌、杨先勇各分2000元。
（10）梅其斌的供述，证明2013年1月29日，梅其斌去区指挥部常岳组办事，常岳组组长李某远跟梅其斌讲有一笔23万元的经费从园艺场分指走账，并讲这23万常岳组只要13万，剩下的10万元由分指自己安排。第二天，梅其斌到场部专门向陈小军和顾吉伟汇报这件事，陈小军和顾吉伟同意从贾家岭分场走账并商定给贾家岭分场8000元手续费。��后以假土地和青苗补偿款形式套出231512元。后在桑幹河茶楼，陈小军提出陈小军、顾吉伟、黄春华和梅其斌每人分2000元的过年费。
4、2014年初，梅其斌应区指挥部替业主方湖南岳常高速公路投资建设总公司工作人员豆晓雷个人解决7万元钱的要求，通过岩潭嘴村以改路改渠接线用地补偿的名义套取公款100896元。除给豆晓雷7万元和手续费等开支外，其中1.3万元由杨先勇和梅其斌私分，梅其斌分得3000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
（1）2014年5月10日第3号分指记账凭证及岩潭嘴村出具的结算收据、进账单，证明以岩潭嘴村周某付名义报取用地补偿100896元。
（2）证人胡某华的证言，证明2014年常岳高速公路通车后不久，胡某华和袁某庆为一些遗留问题处理到岳阳岳常高速公路开发有限公司协调，豆某长讲经济��难，袁某庆提出为豆某长搞点钱出来，但指挥部没有钱还是由业主方出，豆某长表示可以，到时给指挥部多拨十来万，给豆某长给7万就可以了。后胡某华将豆某长的意思跟梅其斌讲明，要梅其斌负责从账上处理好，梅提出这笔钱从岩潭村来处理。
（3）证人袁某庆的证言，证明2013年底还是2014年初，袁某庆和胡某华为解决一些遗留问题去岳阳岳常高速公路开发有限公司工程处汇报工作，小豆也在工程处，小豆讲到搞个个案放十来万到园艺场分指挥部，事后这笔钱也拨到了区指，在造表时胡某华告诉袁某庆，这笔钱是小豆个人要的。
（4）证人杨先勇的证言，证明2013年年底，杨先勇和梅其斌就分场和村有些边角余地补偿的问题向区指汇报并找到业主方的豆某长，豆某长讲这个事会解决，还提出边角余地补偿的事落实后可能有一些账目想从分指走一��。后区指的胡某华也讲豆某长想从分指走7万元的账，到时还会跟分指给一点钱，并交代要办好。不久，区指给分指拨了十万多元，梅其斌讲这笔账从岩潭嘴村走，从周某付那拿到钱后，杨先勇和梅其斌将7万元给豆某长。剩下的1万多元梅其斌讲两人搞点辛苦费，梅其斌把杨先勇欠梅其斌7500元的欠条退给杨先勇，还给了2500元现金。
（5）证人周某付的证言，证明周某付系园艺场岩潭嘴村支部书记。2014年1月，应分指常务指挥长的要求，岩潭嘴村为园艺场高速公路分指挥部走了一次账，以土地补偿款及青苗补偿款等几项合计100896元。
（6）梅其斌的供述，证明2014年年初，区指挥部胡某华将梅其斌叫到办公室讲业主方有个豆某长想通过分指走账，金额有10万余元，拨款明细是列到岩潭嘴村的，豆某长本人只要7万元，剩下的钱分指和岩潭嘴村可自行处理���之后胡某华给了梅其斌一张改路改渠接线用地补偿拨付明细表，指出其中付给岩潭嘴村的那笔钱是帮豆某长走账的。胡某华给杨先勇也打了招呼。梅其斌给陈小军、顾吉伟简单汇报了区指要走笔账。后通过岩潭嘴村的周某付将钱套出，除开给周某付的，周某付将剩的8.5万元交给梅其斌和杨先勇，两人将7万元给豆某长，剩下的杨先勇与梅其斌私分。
5、2014年1月，梅其斌按与陈小军、顾吉伟共同商议决定，通过任某元、张某军以贾家岭分场山塘修复工程项目、沟渠修复项目、贾家岭道路维修项目等名义套取公款146930元。其中2万元按区指挥部事前要求返还给区指挥部，由陈小军提议，与顾吉伟、黄春华、梅其斌将帐外开支后的9.2万元共同私分，梅其斌分得1.3万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
（1）2014年5月10日第5号记账凭证及收据、协议，证明2014年1月22日，园艺场分指以堰塘修复工程名义通过2013年7月10日与任某元签订堰塘修复协议获得资金40000元，以灌溉沟渠硬化工程名义通过2013年10月10日与张某军签订硬化承包合同获得资金80000元。共计12万元。
（2）2014年5月10日第17号、第7号记账凭证，证明2013年1月9日）园艺场分指以贾家岭分场道路维修补偿名义通过陈某训获得资金13200元，以报招待费获得13730元。
（3）证人陈某训的证言，证明陈某训给梅其斌开具的13200元的收据是按梅其斌的要求为分指走账用的，所列项目不存在。
（4）证人任某元的证言，2016年4月26日询问任某元笔录，证明2013年7月，梅基斌将任某元叫到办公室让任某元在一份堰塘修复协议上签了字。
（5）证人张某军的证言，证明2014年1月，梅其斌找到张某军要张某军在一份灌溉沟渠硬化承包合同上签字，后面的都是梅其斌操作。
（6）黄春华的供述，证明2013年底，梅其斌通知黄春华带上工资表到一个茶楼结账。当时陈小军、顾吉伟、梅其斌已到。梅其斌讲分指今年向上面要了12万多元，钱已通过张某军开了8万的票，通过任某元开了4万的票。此次，梅其斌给黄春华给了1.8万元。2014年阴历二月一天，后在顾吉伟家梅其斌给黄春华1万元。
（7）顾吉伟的供述，证明2013年农历年底时，也是顾吉伟、陈小军、梅其斌和黄春华四人在茶楼对高速公路资金情况进行结算。陈小军提议，给顾吉伟和黄春华车费1.5万元，陈小军和梅其斌多少记不清，再给每人3000元补助费。顾吉伟共分得1.8万元。2014年农历年后的一天，陈小军、梅其斌、黄春华到顾吉伟家里玩，顾吉伟分得1万元。
（8）梅其斌的供述，证明2014年1月中旬一天，胡某华给梅其斌打电话讲年底区指要从拨到分指的钱中调四、五万元，接着梅其斌给陈小军做了汇报，陈小军说袁某庆已给陈讲了，并和梅其斌一起去顾吉伟的办公室商量这件事，三人经过估算连区指要调走的拜年用的，分指每人要搞万把块钱，加税和手续费一共要12万。后陈小军让任某元和张某军帮忙套钱，并给张某军5000元手续费。梅其斌与任某元和张某军签订虚假合同将钱套出后，陈小军、顾吉伟、黄春华和梅其斌四人在桥南发源地茶楼，按陈小军安排，分给顾吉伟和黄春华车费每人1.5万元，陈小军车费1万元，每人过年费3000元。这次套取的12万元还剩1万余元，一直由梅其斌保管。后梅其斌给陈小军讲手中1万元的事，陈小军讲再套3万元出来，陈小军、顾吉伟、黄春华、梅其斌每人分1万元。
（9）梅其斌个人工作记录，证明梅其斌通过张某军套取的12万元的开支去向。
（10）陈小军的供述，证明2013年年底，袁某庆给陈小军讲要分指配合帮区指走笔账，金额有十多万，陈小军当时答应后就安排梅其斌具体去经办。后来梅其斌给陈小军汇报是通过张某军、任某元虚列工程的形式套取的12万元。这12万元区指拿走多少陈小军记不清，分指留存有一部分，梅其斌保管。2013年底，陈小军、顾吉伟、黄春华、梅其斌在桥南发源地茶楼对分指套取的这笔资金的结余款进行结算，大家一致同意以车费补助形式发点钱。这次陈小军分得1.3万元。处理这笔钱到2014年上半年时还有1万多元的余款，梅其斌给陈小军汇报余款怎么处理，陈小军、梅其斌、黄春华、顾吉伟商量决定再从分指账上套钱出来，凑齐4万元，每人再分1万元。
6、2014年12月一天，梅其斌按与陈小军、顾吉伟共同商议决定，通过张某军以虚列莫家湾水渠疏��浆砌工程项目名义套取公款98678元。其中4万元按区指挥部事前要求返还给区指挥部，由陈小军提议，帐外开支后4万元与顾吉伟、黄春华、梅其斌共同私分，各得1万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
（1）2015年3月31日第5号记账凭证及发票、进账单，合同书等，证明2014年12月3日园艺场分指支付张某军莫家湾水渠疏浚浆砌工程款98678元。
（2）证人张某军的证言，证明2014年12月，张某军为常岳高速公路修建过程中压坏的乡道后期修补工程找梅其斌结账，梅其斌要张某军帮个忙在一份打印好的莫家湾水渠疏浚浆砌工程合同上签字并到税务局开票，后到银行办手续都是梅其斌操作。
（3）证人胡某华的证言，证明2014年底，区指要给烟酒和餐费结账，袁某庆给陈小军打招呼说区指要四、五万元，梅其斌将钱送到区指��胡某华
（4）黄春华的供述，证明2014年底的一天，梅其斌讲从区指要的钱已到位，有9万多元。当时陈小军安排给车费顾吉伟1.5万，黄春华1.2万元，顾吉伟讲给陈小军和梅其斌每人1万元。
（5）顾吉伟的供述，证明2014年农历年底时，顾吉伟、陈小军和梅其斌到黄春华位于太山坡的老家吃饭，一起对高速公路上的有关事宜进行处理时，陈小军讲还是按照以前的给顾吉伟和黄春华一人给点车费，再每人发点过年补贴，当时顾吉伟分得1万元和补贴费4千元，共1.4万元。
（6）梅其斌的供述，证明2014年12月的一天，袁某庆给陈小军打电话讲区指年底要四、五万元，要分指准备好。陈小军讲区指拨的水泥工程款还没用完，安排梅其斌找张某军，并将年底分指要用的钱一起套出来。后通过与张某军签订虚假工程合同套出9万多元。在黄春华野鸡庙的老��，梅其斌给陈小军、顾吉伟、黄春华汇报9万多元已套出，区指要4万，还剩4万多元。陈小军安排在场四人每人搞1万元，剩下的给顾吉伟车费4000元，给黄春华车费2000元。
（7）陈小军的供述，证明2014年底，梅其斌给陈小军讲年底区指要通过分指走一笔账，金额十万元左右。后梅其斌通过莫家湾水渠浚浆砌工程将钱从账上套出来，工程合同是与张某军签订的虚假合同，梅其斌给陈小军和顾吉伟都汇报过，区指返多少钱记不清，但分指留了几万元。2014年底，陈小军、顾吉伟、梅其斌和黄春华在五分场黄春华的老屋里对这笔结余款进行了结账，四人商量后以补助名义发放，陈小军和梅其斌分得1万元，顾吉伟和黄春华分得1万余元。
7、2014年国庆节后的一天，在常德市武陵区三百杯茶楼，陈小军安排黄春华给在场的陈小军、顾吉伟、梅其斌、袁某庆、黄���华每人2000元。之后由梅其斌通过太山坡分场以道路维修费名义套取出公款1万元还给黄春华。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
（1）2015年3月31日第9号记账凭证及收据，证明太山坡分场向园艺场分指出具道路维修费收据1万元。
（2）证人黄某凡的证言，证明黄某凡于2003年5月至今担任太山坡分场支部书记。2015年3月，梅其斌给黄某凡讲要黄某凡对分指开一张1万元道路维修收据帮梅其斌平账，梅其斌向陈小军请示过。
（3）黄春华的供述，证明2014年下半年一天，在常德市三百杯陈小军安排梅其斌给在场的陈小军、顾吉伟、杨先勇、黄春华和梅其斌每人发了2000元。后来，梅其斌拿了一张太山坡分场开的1万元收据要黄春华入账，并讲是用来处理之前在三百杯时发的钱。黄春华看顾吉伟、梅其斌都在上面签字了，黄��华也就入分指账了。
（4）顾吉伟的供述，2014年中秋节左右，顾吉伟、陈小军、黄春华、梅其斌和区指的袁某庆打牌时，包括袁某庆每人都拿了2000元。都是从高速公路上套出来的钱。
（5）梅其斌的供述，2014年国庆节后的一天，梅其斌和陈小军、顾吉伟、黄春华在三百杯茶楼谈工作，那天袁某庆也在。陈小军要梅其斌给在场每人发2000元。后2015年3月时梅其斌找到太山坡分场的支部书记黄某凡开了一张1万元的道路维修的条子入了分指的账，把这1万元给平账了。
（6）陈小军的供述，证明在常德市三百杯茶楼，陈小军、黄春华、梅其斌、顾吉伟和区指常岳组袁某庆一起，陈小军安排梅其斌给每人发了2000元，总共1万元。这笔钱事后安排梅其斌在分指账上套钱出来解决。
关于全案，还有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、2008年5月29日常德市鼎城区人民政府办公室关于成立常德市鼎城区高速公路建设协调指挥部的通知，证明区指挥部系由常德市鼎城区人民政府成立。
2、河南交通投资集团有限公司及湖南岳常高速公路开发有限公司相关资料，证明岳常高速出资方为国有资金。
3、鼎城区园艺场常鼎园通[2008]10号文件，证明2008年10月11日鼎城区园艺场党委、场务会作出关于成立常岳高速公路园艺场分指挥部的决定，时任指挥长兼政委陈小军，常务指挥长梅其斌。
4、户籍证明、事业单位法人证书、录用国家干部审批表、中共鼎城区委常鼎干（2007）13、15、（2010）7、11号文件，证实梅其斌系主任科员，曾担任鼎城区岳高速公路园艺场分指挥部常务指挥长兼出纳员等事实。
5、湖南省非税收入一般缴款书，证明案发后，梅其斌退清个人所得赃款。
6、鼎城区纪委案件移送函，证实本案系由鼎城区纪委移送鼎城区检察院处理的事实。
7、关于高速公路建设和各乡镇场分指挥部工作人员发放重点工程建设补助标准的通知，证实重点工作建设补助有明确标准的事实。
8、常岳高速公路园艺场分指挥部专项资金数额及去向统计表，证实分指套取高速公路专项资金数额及其去向的事实。
9、2009-2004分指工作人员领取补助的记帐凭证，领条等相关财务资料。证实梅其斌已按规定领取了相关补助的事实。
10、鼎城区纪委出具关于梅其斌在纪律审查中有关表现的情况说明，证明2016年2月23日梅其斌经市纪委批准采取“两规措施”，梅其斌在纪律审查期间，对组织掌握的滥用职权、套取高速公路资金、共同贪污高速公路资金等情况能够坦白交代，主动交代了组织未掌握的收受他人贿赂2万元行为。
本院在二审期间，常德市人民检察院还向本院出示了下列证据：
1、陈小军等系列案件的线索来源，证明鼎城区园艺场职工在天涯论坛上举报陈小军在国家惠农政策危房改造下拨款项，未按国家政策规定给每个农产补偿到位，而是由陈小军联系的供货商自抬高物价，骗取国家房改款等情况。
2、梅其斌的自书材料。证明梅其斌在2016年2月24日、2月25日、3月25日自书情况。
常德市鼎城区人民检察院还指控：2013年至2015年，被告人梅其斌在担任鼎城区园艺场正科级干部和常岳高速公路园艺场分指挥部常务指挥长兼出纳期间，负责房屋拆迁和土地征收期间，在与陈小军、顾吉伟商量决定或者在梅其斌汇报审批同意后，通过虚列工程款和补偿款开支等方式，套取高速公路建设专项资金833324元，其中有511438元被区指挥部和分指挥部用于解决不好处理的招待费、拜年拜节等违规开支。
为证明上述事实，检察机关提供了园艺场分指记账凭证等相关书证，陈某训、张某某、胡某华、袁某庆等人证人证言，黄春华、顾吉伟、陈小军及梅其斌的供述等证据。
本院认为，梅其斌在担任鼎城区园艺场正科级主任科员、岳常高速公路园艺场分指挥部常务指挥长兼出纳期间，以非法占有为目的，利用职务之便，伙同他人采取虚列个案费用及工作费用的手段，套取公款，共同私分19万元，个人分得3.9万元，数额较大，其行为构成贪污罪。在共同犯罪中，梅其斌均起次要作用，系从犯，依法从轻处罚；能如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚；积极退赃，可酌情从轻处罚。梅其斌套取高速公路建设专项资金807904元，其中修建公路11666元，贪污14.2万元，返还给区指38.5万元，给国家造成经济损失269238元。梅其斌的滥用职权行为未达到立案标准，则梅其斌不构成滥用职权罪。
上诉人梅其斌上诉及辩护人辩解提出，梅其斌的行为不构成滥用职权罪。区指挥部要求梅其斌套取的高速公路资金不应计入梅其斌给国家造成经济损失数额，是否系损失证据不足，扣除返还给区指挥部金额，造成的损失未达到滥用职权的立案标准。经查，胡某华的证言、梅其斌的供述及梅其斌的个人工作记录证明返还给区指挥部的资金支付给丁家港乡五里冲村、农业局、大砖桥村等部门，是否未用于公务开支给国家造成损失无相关证据证明，且园艺场分指为区指挥部套取的资金系区指挥部指使、授意，并事先将资金以个案补偿等名义拨付给园艺场分指，再由园艺场分指具体操作将资金套取出返给区指挥部，该部分系国有机关负责人员违法指使、授意其他国家机关工作人员��法履行职务。因此，上诉人梅其斌上诉及辩护人辩解的该意见成立，本院予以采纳。
上诉人梅其斌上诉及辩护人辩解提出，犯罪主体适用错误。梅其斌系事业单位工作人员，不属于滥用职权罪的主体范围。经查，鼎城区园艺场系国家事业单位，经费来源为财政补助，梅其斌于1995年9月录用为国家干部，就职鼎城区园艺场。2008年5月，常德市鼎城区人民政府办公室成立常德市鼎城区高速公路建设协调指挥部，2008年10月鼎城区园艺场为支持国家重点工程建设，搞好常岳高速公路修筑协调工作，场党委、场务会根据上级指示精神成立园艺场分指，并任命梅其斌为园艺场分指常务指挥长。同时从常岳高速公路出资方系国有资金及区指挥部给各乡镇分指工作人员发放重点工程补助的通知可证实鼎城区园艺场系依法成立的行使国家管理职权的事业单位，在常岳高速公路的协调管理中系代表国家机关行使职权，梅其斌作为鼎城区园艺场工作人员兼园艺场分指指挥长等属于滥用职罪的主体范围。因此，上诉人梅其斌上诉及辩护人辩解的该意见不成立，本院不予采纳。
上诉人梅其斌上诉及辩护人辩解提出，贪污金额认定为误。第1、2、3笔属工作补贴，不能定性为贪污；第5笔贪污中1万元并非梅其斌所得。经查，鼎城区指挥部已下通知发放有高速公路工作补贴，梅其斌也已实际领取，而以虚构工程等手段套取的资金应系贪污行为，上诉人梅其斌上诉及辩护人辩解的该意见不成立，本院不予采纳。根据梅其斌的个人工作记录及资金去向计算，梅其斌贪污1万元的证据不足，但共同贪污金额仍为9.2万元，不影响共同贪污金额的认定，对梅其斌未实际占有该1万元本院将在量刑时予以考虑。
上诉人梅其斌的辩护人还辩称，梅��斌具有自首和立功情节。经查，鼎城区纪委出具的情况说明已证实鼎城区纪委在对梅其斌采取“双规”措施前已掌握梅其斌共同贪污高速公路资金情况；同时从常德市人民检察院在二审期间提交的鼎城区纪委的线索来源及梅其斌在2016年2月24日、25日、3月25日的自书材料反映梅其斌仅提及在危房改造中陈小军有为自家老屋得到一车瓦回老家和不顾市场差价高达一倍的价让任某元等人采购情况，未具体反映陈小军套取危改资金和受贿事实。不能认定为自首和立功。因此，上诉人梅其斌上诉及辩护人辩解的该意见不成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定部分事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。但滥用职权罪中造成损失金额未达到立案标准，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十五条第一款，第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款，第十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、(三)项之规定，判决如下：
一、维持湖南省常德市鼎城区人民法院(2016)湘0703刑初第226号刑事判决第一项对被告人梅其斌犯贪污罪的定罪部分，第二项；撤销第一项中对陈小军犯贪污罪的量刑部分、犯滥用职权罪的定罪及量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）梅其斌犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。所判罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳）
本判决为终审判决。
审判长 李亚敏
审判员 孙雪飞
审判员 刘亚琳
二〇一七年十二月十八日
书记员 周文俊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪','2018-10-01
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