北京知识产权法院
民 事 判 决 书
（2017）京73民终2055号
上诉人（原审被告）：深圳市欧普实业有限公司，住所地深圳市福田区振华路高科德电子市场A2821室。
法定代表人：张文，董事。
委托诉讼代理人：胡丹丹，北京创博律师事务所律师。
委托诉讼代理人：崔启坤，北京创博律师事务所实习律师。
上诉人（原审原告）：欧普照明股份有限公司，住所地上海市浦东新区龙东大道6111号1幢411室。
法定代表人：王耀海，董事长。
委托诉讼代理人：程联明，男，欧普照明股份有限公司法律顾问，住江苏省昆山市玉山镇。
原审被告：山景科创网络技术（北京）有限公司，住所地北京市顺义区后沙峪镇安富街6号。
法定代表人：姚劲波，董事长。
委托诉讼代理人：张生达，北京卓翔律师事务所律师。
上诉人欧普照明股份有限公司（以下简称欧普照明公司）、深圳市欧普实业有限公司（以下简称深圳欧普公司）、与被上诉人山景科创网络技术（北京）有限公司（以下简称山景公司）侵害商标权及不正当竞争纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（以下简称一审法院）于2017年5月11日作出的（2016）京0113民初7281号民事判决(以下简称一审判决)，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日受理后，依法组成合议庭进行了审理。2017年12月14日，上诉人欧普照明公司的委托代理人程联明，上诉人深圳欧普公司的委托诉讼代理人胡丹丹、崔启坤，被上诉人山景公司的委托诉讼代理人张生达到本院接受了询问。本案现已审理终结。
深圳欧普公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、驳回欧普照明公司的全部诉讼请求。事实与理由：1、一审判决超过其审理范围，其对顺义区之外发生的涉案侵权行为不具有审查权限；2、一审判决认定事实错误，（2015）沪徐证经字第2326号公证书中发生在赶集网的“侵权行为”并非深圳欧普公司实施；（2016）沪徐证经字第3992号公证书中的网店亦非深圳欧普公司开设；3、一审判决关于深圳欧普公司在开关插座商品上使用“欧普”、“欧普正品”字样的行为侵犯商标权，属于认定事实不清，适用法律错误。被诉行为属于深圳欧普公司对“OUPU欧普及图”、“欧普电器”商标的合理使用；4、一审判决上诉人停止在企业名称中使用“欧普”字号，并在三十日内办理企业名称变更登记属于认定事实不清和适用法律错误。深圳欧普公司成立之前，欧普照明公司的知名度不足以认定二者构成同行业竞争者；5、一审判决深圳欧普公司立即停止使用“olppe.1688.com”域名错误，相关公众不会产生混淆误认；6、一审判决上诉人赔偿经济损失及合理支出属于认定事实和适用法律错误。
欧普照明公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，明确深圳欧普公司立即停止使用“欧普”、“欧普正品”、“欧普电器”的行为；2、撤销一审判决第四项，改判深圳欧普公司支付经济损失及合理费用共计1005万元；3、撤销一审判决第五项，改判深圳欧普公司在中国知识产权报、法制日报上刊登声明，消除影响；4、请求深圳欧普公司承担一、二审费用。事实及理由：1、“欧普电器”为恶意注册商标，一审判决没有明确制止；2、一审判决的赔偿金额，与侵权事实极不相符，无法弥补欧普照明公司的损失，无法达到制止侵权的目的；3、深圳欧普公司的侵权事实清楚，给欧普照明公司造成的声誉损害及不良影响显而易见，应当承担消除影响的责任；4、一审判决欧普照明公司承担大部分案件受理费不合理。
山景公司述称：认可一审判决。
欧普照明公司向一审法院起诉请求：1.判令深圳欧普公司立即停止使用（变更或注销）“欧普”字号进行经营，注销“olppe.cn.alibaba.com”及“olppe.1688.com”网站名称；2.判令深圳欧普公司立即停止使用（销毁或删除）任何带有“欧普”、“欧普电器”等字样的标识、宣传资料，停止生产、销售侵权产品；3.判令山景公司立即停止违法宣传的行为，并在赶集网上删除宣传图片及信息；4.判令深圳欧普公司在中国知识产权报、法制日报上刊登声明，消除影响；5.判令深圳欧普公司赔偿原告经济损失人民币1000万元；6.判令深圳欧普公司、山景公司赔偿欧普照明公司为本案支出的维权费用共计人民币5万元；7.判令深圳欧普公司、山景公司承担本案全部诉讼费用。
一审法院经审理查明：
一、欧普照明公司涉案商标注册及企业成立情况
2000年7月7日，广东欧普公司成立，法定代表人王耀海，注册资本2600万人民币，住所地广东省中山市古镇海洲显龙工业区，经营范围包括加工、销售灯饰，经营本企业自产产品的出口业务和本企业所需的机械设备、零配件、原辅材料的进口业务等。
2008年10月21日，欧普照明公司成立，法定代表人王耀海，住所地上海市浦东新区龙东大道6111号1幢411室，经营范围电光源、照明器具、电器开关的生产、销售，照明线路系统设计，照明行业技术研发，城市及道路照明建设工程专业施工等。
2014年1月1日，广东欧普公司就欧普企业名称权(字号权)维权事宜声明如下：1.广东欧普公司、中山市欧普投资股份有限公司及欧普照明公司存在历史渊源一脉相承，在业务、产品等方面存在承接关系，实际控制人为王耀海、马秀慧，“欧普”商誉在消费者中形成了广泛的统一认知。2.因经营需要，欧普照明公司于2008年在上海成立，作为销售主体承继并沿用“欧普”字号，欧普产品的品牌声誉及“欧普”商誉相应延续。3.由于上述事实，广东欧普公司同意，由欧普照明公司行使广东欧普公司自2000年成立以来所享有的企业名称权（字号权），并行使对侵权人构成的侵权及不正当竞争行为追究法律责任的权利。
2000年7月21日，中山市古镇绿明节能灯饰厂经商标局核准注册取得第1424486号“欧普opple及图”商标专用权，核定使用商品为第11类的灯、日光灯管商品，注册有效期限至2010年7月20日。2001年1月28日，上述商标经商标局核准转让给中山市欧普照明公司。2003年10月31日，上述商标经商标局核准变更注册人名为广东欧普公司。2007年3月7日，上述商标经商标局核准转让给中山市欧普照明股份有限公司。2010年8月10日，上述商标经核准续展，有效期至2020年7月20日。2012年10月6日，该商标经商标局核准转让给欧普照明有限公司。2013年1月8日，上述商标经商标局核准变更注册人名为欧普照明公司。
2007年9月3日，国家工商行政管理总局商标评审委员会作出商评字（2007）第6570号商标争议裁定书认定广东欧普公司由中山市古镇绿明节能灯饰厂改组而来，成立时名称为中山市欧普照明有限公司，成立时间2000年7月7日，2002年名称变更为广东欧普公司。广东欧普公司在1999年开始在灯具产品上使用第1424486号“欧普opple及图”商标，自1999年至2006年期间，广东欧普公司及“欧普”商标获得很多奖项，主要有：2001年“欧普”牌节能灯、吸顶灯被评为吉林省质量ＸＸ行重点保护产品，2001年，“opple”节能灯、吸顶灯被中国质量检验协会建材专业委员会评为质量信得过建材产品；2002年“欧普opple”节能灯、吸顶灯被评为广东省名牌战略委员会评为广东省名牌产品，2003年“欧普”商标被认定为广东省著名商标；2004年，“欧普”品牌被世界品牌实验室评为中国500最具价值品牌，在该裁定书中认定第1424486号“欧普opple及图”商标为灯、日光灯管上的驰名商标。
2007年7月28日，中山市欧普照明股份有限公司经商标局核准注册取得第4426527号“欧普”文字商标，核定使用商品为第11类的灯、电灯、灯罩、照明器械及装置、聚光灯、枝形吊灯、顶灯、照明灯(曳光管)、吊灯支架、日光灯管，有效期至2017年7月27日止。2012年10月6日，该商标经商标局核准转让给欧普照明有限公司。2013年1月8日，上述商标经商标局核准变更注册人名为欧普照明公司。
2008年10月14日，欧普照明公司经商标局核准注册取得第4983580号“ＯＰＰＬＥ”商标，核定使用商品为第９类的灯光调节器(电)、变压器、整流器、光电开关(电器)、电源材料(电线、电缆)、电开关、电器接插件、电器插头、闸盒(电)、插头、插座及其他接触器(电接头)、高低压开关板、控制板(电)、母线槽、断路器、调压器，有效期至2018年10月13日。
2012年3月28日，中山市欧普照明股份有限公司经商标局核准注册取得第7182788号“欧普”文字商标，核定使用商品为第11类的浴用加热器、太阳能热水器、浴霸、灯（照明用灯）、加热装置等，有效期至2022年3月27日。2012年10月6日，上述商标经商标局核准转让给欧普照明有限公司。2013年1月8日，上述商标经商标局核准转让给欧普照明公司。
2005年9月，广东欧普公司生产的欧普牌灯饰灯具被广东省质量技术监督局评为广东省名牌产品，有效期三年。2006年1月，经广东省著名商标认定委员会认定，第1424486号“欧普opple及图”商标延续为广东省著名商标，有效期为三年，认定商品：灯、日光灯管。2006年9月，广东欧普公司生产的欧普牌室内灯具被国家质量监督检验检疫总局评为中国名牌产品。2007年，第1424486号“欧普opple及图”商标被国家工商行政管理总局评为中国驰名商标。2008年10月，广东欧普公司生产的欧普牌灯饰灯具被广东省质量技术监督局评为广东省名牌产品，有效期三年。2008年12月，经广东省著名商标认定委员会认定，第1424486号“欧普opple及图”商标延续为广东省著名商标，有效期为三年，认定商品：灯、日光灯管。2012年5月8日，中山市欧普照明股份有限公司在2011年度中国轻工业照明电器行业十强企业评价活动中排名第3。2013年5月28日，欧普照明公司在2012年度中国轻工业照明电器行业十强企业评价活动中排名第2。2014年1月，欧普照明公司注册并使用在灯、浴霸、排气风扇上的“图形opple”商标被上海市工商行政管理局认定为上海市著名商标。欧普照明被新浪家居评为2014年度最具影响力品牌。2015年11月，欧普照明Opple被半导体照明网评为最具投资价值LED企业奖。2015年4月，欧普照明公司被中国照明学会半导体照明技术应用专业委员会评为2015中国LED首创奖首创企业奖。OPPLE集成吊顶被中国吊顶网评为2015年度集成吊顶十大影响力品牌。欧普照明被搜狐焦点家居评为2015年度设计师推荐品牌。2016年1月，欧普照明被搜房网评为2015年度中国家居先锋榜暨业主喜爱的家居品牌。
二、深圳欧普公司商标及企业成立情况
2000年7月21日，乐清市欧普电子有限公司经商标局核准注册取得第1423367号“OUPU欧普及图”商标（申请日期1999年1月25日），核定使用在第9类电线、电缆、电线连接物、真空电子管（无线电）、稳压电源、电线圈、电缆接头套、电器联接器、电话线、插头、插座及其他接触器（电接头）商品上。经续展，注册有效期限至2020年7月20日。2010年11月6日，上述商标经商标局核准转让给张红（×××）、王绍业（×××）、张文（×××）。经商标局备案，张红将上述商标许可深圳欧普公司使用，许可期限自2011年5月31日至2020年7月20日。
2005年1月26日，深圳欧普公司成立，住所深圳市福田区振华路高科德电子市场A2821，法定代表人张文。
2014年5月7日，张红（注册代表人×××）、王绍业（×××）、张文（×××）经商标局核准注册取得第9735898号“欧普电器”商标，核定使用在第9类网线、变压器、逆变器(电)、断路器、配电箱(电)、光导丝(光学纤维)、光通讯设备、插头、插座及其他接触器(电接头)、照明设备用镇流器、低压电源商品上，注册有效期限至2024年5月6日。
2017年2月14日，张红、张文、王绍业出具“说明”载明：第1423367号“OUPU欧普”及图商标和第9735898号“欧普电器”商标系张红、张文、王绍业的共有商标。张红、张文、王绍业均同意授权许可深圳欧普公司在经营过程中使用第1423367号“OUPU欧普”及图商标，许可时间自2011年5月31日开始至2020年7月20日止。第9735898号“欧普电器”商标的许可时间自2011年7月19日申请之日至2024年5月6日止。
三、被诉侵权行为
诉讼中，欧普照明公司明确凡是在证据中出现使用被诉域名及使用“深圳欧普实业有限公司”这一企业名称的行为均视为深圳欧普公司的不正当竞争行为，其他使用“欧普”、“欧普电器”字样的都是属于侵害商标权行为。
2015年3月6日，欧普照明公司代理人程联明利用公证处的清洁计算机登陆www.1688．com网站，点击“供应商”字样搜索选项，在页面搜索框内输入“欧普”字样，相关搜索结果中点击“深圳市欧普实业有限公司”字样链接，屏幕显示为“深圳市欧普实业有限公司”页面，点击“公司档案”字样链接，相关页面显示：“O&P;欧普电器欧普客服热线：×××-788-7777，欧普官方QQ：×××-788-7777，张文经理，章俊鸿经理，”“基本信息：公司概况：深圳市欧普实业有限公司（第9年），坐落于国家半导体照明基地-
深圳，是一家致力于家居智能化产品开发研制与销售的企业??????，成立时间:2005年1月26日,注册资本：人民币100万元，经营范围：一般经营项目：兴办实业（具体项目另行申请），经营地址：浙江乐清市柳市镇薛宅工业区，工商注册信息（该信息于2014年1月10日通过中诚信专业认证）：深圳市欧普实业有限公司，注册地址：中国广东深圳福田区华强南路赛格苑3栋602房，成立日期2005年1月26日，法定代表人张文，申请人信息：张文先生，部门：销售部，职位：经理，行业信息栏显示月产量10000件，经营信息显示主要销售区域：全国、东南亚、西欧、东欧、江苏、广东、北京等地，品牌名称“Ｏ＆Ｐ欧普电器”，同时页面左侧热销产品显示：“欧普”开关插座香槟色一开双成交950件（单价7.2），“欧普”墙壁开关插座（12.9元）成交423件，“欧普正品”墙壁开关插座（１５.３元）成交２７９件，刮须刀插座“欧普电工”开关（３６元）成交１８２件”。上述过程由上海市徐汇公证处进行公证，并出具（2015）沪徐证经字第１３８９号《公证书》，公证书中附有上述相关网页的打印件。深圳欧普公司认可上述公证书中的店铺是其开设。
2016年5月20日，欧普照明公司代理人程联明利用公证处的清洁计算机打开chrome浏览器，清除历史浏览记录等，在地址栏输入http://1353058627283.gw.1688.com/contactinfo.htmspm=0.0.0.0.2fyfyn字样域名，回车，屏幕显示“深圳市欧普实业有限公司”页面，左方为开关产品分类，联系方式显示联系人：张文先生（销售部经理），电话、移动电话等信息，地址：中国广东深圳市福田上步工业区，公司主页：http://www.ou-
pu.com/,点击“产品展示”，显示相关插座、开关产品照片，部分产品照片上有“深圳市欧普实业有限公司”、“欧普电器”字样，部分产品图片下方文字表述有“欧普开关插座”、“欧普正品”、“欧普”字样。上述过程由上海市徐汇公证处进行公证，并出具（2016）沪徐证经字第3992号《公证书》，公证书中附有上述相关网页的打印件。
深圳欧普公司称（2016）沪徐证经字第3992号《公证书》中的店铺不是其开设，店铺网址与（2015）沪徐证经字第1389号《公证书》中的店铺网址不一致。欧普照明公司申请一审法院向杭州阿里巴巴广告有限公司（以下简称阿里巴巴公司）调取1688.com网站上“深圳欧普实业有限公司”网店的主体信息及认证情况的证据，阿里巴巴公司复函如下：企业名称：深圳市欧普实业有限公司，中文站会员ID：olppe，工商注册号：440XXXXXXXX9064，认证信息：联系人：张文，业务联系邮箱：×××，业务联系手机：130XXXX****。
2015年４月８日，欧普照明公司代理人程联明利用公证处的清洁计算机打开３６０浏览器，在浏览器域名栏输入http://bj.ganji.com/fuwu_dian/462531/qq-
pf-
to=pcqq.c2c字样域名，回车，屏幕显示相关“公司介绍”页面为，“O&P;欧普电器深圳市欧普实业有限公司，提供服务：五金，服务介绍：深圳市欧普实业有限公司座落于国家半导体照明基地-
深圳，是一家致力于家居智能化产品开发研制与销售的企业????，公司研制经营家居智能系列、水处理环保设备、楼宇自动化、电器附件、宾馆微电脑控制系列建筑配套产品????????，欧普实业必将引领家居智能的新潮流。在店铺相册，显示相关产品（开关、插座）图片，产品图片上有“O&P;欧普电器深圳市欧普实业有限公司”字样，店铺照片显示店铺招牌为“O&P;欧普电器”。联系店主页面显示：公司名称：深圳市欧普实业有限公司，服务特色：源于欧洲，普及全球，联系人：章俊鸿，商家地址：北京海淀世纪城蓝靛厂中路时雨园，联系电话：189XX****XX,0577-8327****等。在浏览器域名栏输入http://wap.ganji.com/wenzhou/fuwu_dian/241587110X/wapadprurl=adurl”字样域名，回车，屏幕显示店铺相册为深圳市欧普实业有限公司相关插线板、插座等产品，相关插座上有“欧普光纤箱专用”字样，上述过程由上海市徐汇公证处进行公证，并出具（2015）沪徐证经字第２３２６号《公证书》，公证书中附有上述相关网页的打印件。
赶集网（www.ganji.com）由山景公司主办，山景公司称涉案信息为免费帖子，且已提供了认证的相关证件。涉案信息是通过ffzhangyan的用户名进行的上传，该用户是上传的企业信息，根据其在赶集网认证提供的营业执照、组织机构代码证、税务登记证核实的主体就是实业公司。山景公司提交后台查询记录，显示：山景公司按“公司名称”为深圳欧普公司进行搜索，显示有两个公司ID，均为免费会员，第一个公司ID（7839918）在赶集网的账户名为“ffzhangyan”在赶集网开设两个名为深圳欧普公司的店铺，该店铺于2012年5月4日由赶集网进行了企业经营实名认证，提交了工商营业执照、组织机构代码证及税务登记证，山景公司还提交赶集网注册流程及免费发帖流程、付费推广流程、前台页面收费与免费的区别，证明收费帖子与免费帖子是通过页面可以看出来的。以及付费推广的两份服务协议，证明收费帖子是通过签订合同实现合作的，免费发帖的不用签订该合同。
证据六赶集网站上关于公司简介（赶集网成立于2005年，是为用户提供招聘求职、房屋租售、二手买卖、本地生活服务等各种分类信息的网站）的内容，证明赶集网是一个信息发布平台，不是商品交易的平台。在赶集网注册服务条款中含有以下内容“在使用赶集网平台服务过程中实施的所有行为均遵守国家法律、法规等规范文件及赶集网平台各项规则的规定和要求，不违背社会公共利益或公共道德，不损害他人的合法权益，不违反本服务条款及相关规则；不得发布、传送或散布含有受到知识产权法律保护的图像、相片、软件或其他资料的文件，作为举例（但不限于此）：包括版权或商标法（或隐私权或公开权），除非用户拥有或控制着相应的权利或已得到所有必要的认可；对于您涉嫌违反承诺的行为产生的一切法律后果，包含但不限于对任意第三方造成损害的，您均应当以自己的名义独立承担所有的法律责任，并应确保赶集网免于承担因此产生的损失或增加的费用。”以及“赶集网仅向您提供赶集网平台服务，您了解赶集网平台上的信息系用户自行发布，由于海量信息的存在，且赶集网平台无法杜绝可能存在风险和瑕疵。您应谨慎判断确定相关信息的真实性、合法性和有效性，并注意保留相应的证据以利于维权，如可能，尽量采用网站建议的交易方式进行。”
2015年欧普照明公司代理人程联明及公证人员一起来到昆明市昌宏西路云南华丰国际食品城D5幢一间门头标示有“O&P;”、“欧普电器”字样的店铺，店铺内摆放有牌匾式“授权书”，载明“深圳欧普公司授权昆明市建英工贸有限公司为云南地区总代理，负责建筑电器系列的推广及该产品在本地区售后服务”。程联明以顾客身份在该店铺购买了表面标示有“O&P;”的开关、插座两件，开关、插座附带证书上均标有“深圳市欧普实业有限公司（商标）授权监制”、“深圳市福田上步工业区”字样，购买商品价位为9元，程联明当场取得付款票据一张、宣传册一本，公证人员对该店铺内陈列的相关物品及店铺门头进行了拍照，店铺开关、插座产品展示区有“O&P;欧普电器”标识，开关货箱上均有“O&P;”及“深圳欧普实业有限公司”字样，宣传册上首页印有“O&P;欧普电器”“http://www.ou-
pu.com”字样，扉页为深圳欧普公司介绍，封底印有“深圳市欧普实业有限公司”地址及联系电话以及驻昆办事处公司名称及加盟热线。云南省昆明市明信公证处对上述过程进行了公证，对相关物品进行拍照、封存，并出具（2015）云昆明信证民字第12487号公证书。欧普照明公司称该份公证书中的卖家是深圳欧普公司的代理商，代理商在招牌上突出使用欧普字样，也是深圳欧普公司的侵害涉案商标权行为。深圳欧普公司称该公证书中的销售行为并非深圳欧普公司的行为，且该行为发生在云南省昆明市，与本案不属于必要共同诉讼，即便涉案商品使用了“欧普电器”字样，也是对深圳欧普公司注册商标的使用并不侵犯欧普照明公司任何权利，涉案商品上写有企业名称也是对企业名称的合法使用，不构成侵权。宣传材料是云南总代理自己印制的，不是深圳欧普公司印制的。
欧普照明公司委托上海新诤信知识产权服务股份有限公司进行调查并出具《深圳市欧普实业有限公司调查报告》，该调查报告显示张文曾于2011年1月26日以共有人身份在第9类的电开关、插头、插座、灯光调节器等商品上，申请注册“欧普”商标，根据注册信息显示，深圳欧普公司的经营范围为兴办实业、高低压电器、电子元器件、电线电缆等。调查报告第3页反映了深圳欧普公司工厂是在乐清市，第4页显示工厂月产量8000件，销售区域与（2015）沪徐证经1389号公证书中的网店信息相呼应，在开关、插座产品展示处有“O&P;欧普电器”字样，调查人员从工厂接待员处获得宣传册，与（2015）云昆明信证民字第12487号公证书封存的宣传册基本一致。同时，根据欧普照明公司提交（2015）沪徐证经字第2317号公证书中深圳欧普公司3C认证情况，证明深圳市欧普实业有限公司委托乐清市三木电器有限公司生产产品认证情况。
欧普照明公司提交来源于中国质量新闻网2016年8月1日的题为“吉林省工商局发布LED灯具抽查结果：不合格率为90%”的新闻报道，其中显示吉林省白城市工商局检测显示样品名称“LED平板”、被抽检人为“洮南市百顺灯饰商店、”标称生产厂家为”深圳欧普公司“的产品为不合格产品。欧普照明公司称该新闻涉及到企业名称，证明深圳欧普公司给欧普照明公司造成了不良影响。深圳欧普公司就此向吉林省工商局、白城市工商局提出申诉并申请一审法院出具调查函，称该新闻报道中显示生产厂家为”深圳欧普公司“的产品并非其生产，因该商品图片显示生产厂家为嘉兴市秀洲区王店卡地亚电器厂，应当予以查清，洮南市市场监督管理局向一审法院回函称该局曾于2016年8月收到深圳欧普公司申诉，被检产品标称的嘉兴市秀洲区王店卡地亚电器厂没有标明厂址，无法认定实际生产厂家，产品标示的联系电话亦无法接通，故不能认定该产品是深圳欧普公司监制生产。深圳欧普公司为此起诉嘉兴市秀洲区王店卡地亚电器厂侵犯企业名称行为，并提交嘉兴市秀洲区人民法院（2017）浙0411民初字990号案件受理书。
深圳欧普公司提交商评字（2016）第54875号关于第9735898号“欧普电器”商标不予注册复审决定书，拟证明第9735898号“欧普电器”商标核定使用的商品与欧普照明公司的第1424486号“欧普opple及图”商标核定使用商品为非类似商品以及不存在抄袭、模仿欧普照明公司相关商标的故意。深圳欧普公司还提交（2015）温乐知民初字第264号民事判决书及（2016）浙03民初360号民事判决书，用于证明其他在开关、插座上使用与深圳欧普公司第1423367号“OUPU欧普”及图商标类似商标的行为被认定为侵害商标权行为。
关于主张赔偿经济损失数额的依据，欧普照明公司称根据（2015）沪徐证经字第１３８９号《公证书》公显示的销售数额进行的推算，按月销量10万件计算，按利润每件10元计算，实际行业平均利润更高，按照10年计算。关于合理费用，欧普照明公司提交上海市徐汇公证书出具的2份付款联系函，显示（2015）沪徐证经字第1386号、1387、1388、1389号保全证据公证费7000元，（2017）沪徐证经字第1386号公证费用1500元。深圳欧普公司称其没有侵权，所以上述费用不应由其承担。
一审诉讼中，欧普照明公司确认赶集网上已经不存在涉案产品信息。
一审法院认为：
首先，关于本案的管辖问题，山景公司的住所地在北京市顺义区，是一审法院管辖范围，且北京知识产权法院已对本案的管辖权作出终审裁定，故一审法院对此案有管辖权。
本案的争议焦点为：深圳欧普公司、山景公司是否实施了涉案行为，是否侵害了欧普照明公司的注册商标专用权及构成不正当竞争以及应当承担何种法律责任。
一、深圳欧普公司、山景公司是否实施了侵害了欧普照明公司的注册商标专用权的行为
关于深圳欧普公司是否实施了被诉侵权行为，深圳欧普公司只认可（2015）沪徐证经字第1389号公证书中的行为是其实施。深圳欧普公司否认（2015）沪徐证经字第2326号公证书、（2016）沪徐证经字第3992号公证书中的网店相关内容是其发布，称（2015）云昆明信证民字第12487号公证书中的店铺是代理商的行为，与其无关。但是根据上述公证内容，（2016）沪徐证经字第3992号公证书中的网店突出显示“深圳欧普公司”，产品展示均为深圳欧普公司的产品，联系方式、地址均与（2015）云昆明信证民字第12487号公证书中深圳欧普公司的代理商展示的一致，深圳欧普公司虽否认涉案网页是其发布，但未提供相反证据，应当认定该网店是深圳欧普公司开设，相关信息是深圳欧普公司发布。根据山景公司提交的后台认证资料，（2015）沪徐证经字第2326号公证书中的网店提交了深圳欧普公司的工商营业执照、税务证、组织机构代码证进行认证，且网页公司简介等内容均指向深圳欧普公司，在深圳欧普公司未提交相反证据的情况下，一审法院认定上述公证书中的内容均是深圳欧普公司发布。（2015）云昆明信证民字第12487号公证书中的欧普照明公司主张的店铺招牌突出使用“欧普”标识，该被诉行为是当地代理商实施，不应认定为深圳欧普公司的行为。
本案中，欧普照明公司在核定使用商品上享有第1424486号“欧普opple及图”商标、第4426527号“欧普”商标、第4983580号“OPPLE”商标及第7182788号“欧普”商标的专用权，其合法享有的注册商标专用权应当依法受到保护。
根据《商标法》相关规定，未经商标注册人的许可，在同一种或商品上使用与其注册商标相同的商标的，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的，以及销售侵犯注册商标专用权的商品的均是侵害商标权的行为。
深圳欧普公司在开关、插座商品图片下文字描述上突出使用“欧普”、“欧普正品”字样，与欧普照明公司的第4426527号“欧普”文字商标、第1424486号“欧普opple及图”商标、第7182788号“欧普”文字商标标识相同或主要呼叫部分类似，核定使用的灯类商品在生产部分、销售渠道、消费对象具有较大的关联性，同时结合第1424486号“欧普opple及图”商标具有较高的知名度，容易导致相关公众混淆，深圳欧普公司的上述行为并非在核定使用商品上规范使用其享有专用权的商标的行为，而是侵害欧普照明公司上述商标专用权的行为。
深圳欧普公司未经许可，在与欧普照明公司注册商标指定使用的商品类似的开关产品上使用与欧普照明公司注册商标近似的商标，侵害了欧普照明公司的注册商标专用权，应当承担相应的法律责任。同时，深圳欧普公司未经许可，在插座产品上不规范使用其已注册商标，容易导致消费者产生混淆误认，侵害了欧普照明公司的注册商标专用权，亦应承担相应的法律责任。
鉴于赶集网上的涉案信息并非山景公司发布，山景公司仅提供服务平台，深圳欧普公司网店作为免费会员，山景公司对其提交的工商营业执照等进行了审核，同时赶集网上明示了相关知识产权法律条款，应当认定山景公司已尽到合理的注意义务，未实施侵害欧普照明公司涉案商标专用权的行为。
二、深圳欧普公司将“欧普”作为企业字号是否构成不正当竞争行为
企业名称因突出使用而侵犯在先注册商标专用权的，依法按照商标侵权处理；企业名称未突出使用但其实际产生市场混淆，违反公平竞争的，依法按照反不正当竞争处理。
《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条第一款规定：经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》第四条规定：“被诉企业名称侵犯注册商标专用权或者构成不正当竞争的，人民法院可以根据原告的诉讼请求和案件具体情况，确定被告承担停止使用、规范使用等民事责任”。
欧普照明公司主要经营的光电照明设备与深圳欧普公司主要经营的电开关、插座等，属于同行业经营者。本案中，欧普照明公司在第11类商品上的第1424486号“欧普opple及图”商标的核准注册时间为2000年7月21日，早于深圳欧普公司的企业名称核准注册时间。“欧普”牌灯具于2005年9月被评为广东省名牌产品，具有较高知名度。深圳欧普公司在注册企业名称时，理应知晓涉案商标及相关企业名称并应采取合理措施予以避让，但其仍然以“欧普”作为企业字号，“搭便车”的主观故意较为明显，容易导致相关公众在深圳欧普公司与欧普照明公司之间错误地建立联系，产生混淆误认，其行为违背了诚信原则和公认的商业道德，已构成不正当竞争。
三、深圳欧普公司是否注册“olppe.cn.alibaba.com”及“olppe.1688.com”的域名及是否构成不正当竞争
最高人民法院《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定：“人民法院审理域名纠纷案件，对符合以下各项条件的，应当认定被告注册、使用域名等行为构成侵权或不正当竞争：（一）原告请求保护的民事权益合法有效；（二）被告域名或其主要部分构成对原告驰名商标的复制、模仿、翻译或者与原告的注册商标、域名等相同或近似，足以造成相关公众的误认；（三）被告对该域名或其主要部分不享有权益，也无注册、使用该域名的正当理由；（四）被告对该域名的注册、使用具有恶意。”
本案中，在案证据表明，欧普照明公司在涉案域名注册之前已经获准注册第1424486号“欧普opple及图”商标及第4983580号“OPPLE”商标，且第1424486号“欧普opple及图”商标被评为驰名商标。涉案域名的主要部分“olppe”与欧普照明公司的上述在先商标中的英文“OPPLE”在字母构成上相近，足以造成相关公众误认为涉案域名与欧普照明公司存在某种关联。由于深圳欧普公司未提交任何证据证明其对涉案域名中的“olppe”享有任何权益，也无证据显示其注册、使用该域名具有正当理由，故一审法院认定深圳欧普公司申请注册涉案域名olppe.1688.com系出于恶意，构成不正当竞争。欧普照明公司未提交证据证明“olppe.cn.alibaba.com”域名属于深圳欧普公司，故对其要求深圳欧普公司停止使用上述域名的诉讼请求，一审法院不予支持。
四、关于深圳欧普公司、山景公司应承担的民事责任
本案中，鉴于山景公司经营的网站上的涉案侵权信息已经不存在，判决其删除相关内容已无必要。深圳欧普公司既实施了侵害商标权的行为，又实施了不正当竞争行为，其应当承担停止侵权及赔偿损失的责任。关于赔偿数额，由于欧普照明公司未提交证据证明其因侵权行为所受损失或者深圳欧普公司因侵权行为所获利益，故一审法院综合考虑涉案商标的知名程度、涉案侵权行为的性质、主观过错程度、经营期限等因素，酌情确定赔偿数额。对合理费用部分，一审法院综合考虑案件公证、调查、到庭情况，视其合理程度，酌情予以确定。关于欧普照明公司要求登报声明及消除影响的诉讼请求，因欧普照明公司提交证据不能证明其企业信誉或商标信誉因涉案侵权行为受到损害，故一审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第（一）项、第（七）项，《中华人民共和国商标法》第五十七条第（二）、（三）项、第六十三条，《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条、第五条第（三）项之规定，判决如下：一、深圳市欧普实业有限公司于本判决生效后立即停止侵害欧普照明股份有限公司注册商标专用权的行为；二、深圳市欧普实业有限公司于本判决生效后立即停止在企业名称中使用“欧普”字号，并于三十日内办理企业名称变更登记；三、深圳市欧普实业有限公司于本判决生效后立即停止使用“olppe.1688.com”域名；四、深圳市欧普实业有限公司于本判决生效后十日内赔偿欧普照明股份有限公司经济损失三十万元及诉讼合理支出四万元；五、驳回欧普照明股份有限公司的其他诉讼请求。
本院经审理查明：
在本案二审程序中，欧普照明公司提供了以下证据：1、深圳欧普公司的网上查询信息，拟证明olppe.cn.alibaba.com属于深圳欧普公司；2、广东省高级人民法院（2017）粤民终353号民事判决书，拟证明在广东省高级人民法院的终审判决中认定对“欧普电工”的使用行为构成侵权，同理本案中对“欧普电器”的使用一样构成侵权。深圳欧普公司对以上证据均不认可。
另查，（2015）沪徐证经字第2326号公证书中涉及的店铺联系方式为189XXXX****,0577-8327777，经询问，分别为深圳欧普公司员工手机和公司座机。（2016）沪徐证经字第3992号公证书中记载的涉案侵权行为的联系人为张文，电话07552121****,130XX****XX，均与深圳欧普公司一致。
本院对一审法院查明的其他事实予以确认。
以上事实，有欧普照明公司提交的（2016）沪徐证经字第281号公证书、（2014）莱凤城证字第3593号公证书、（2016）沪徐证经字第10085号公证书、（2015）沪徐证经字第1389号公证书、（2016）沪徐证经字第3992号公证书、（2015）云昆明信证民字第12487号公证书、（2015）沪徐证经字第2326号公证书、工商登记网上查询信息、（2017）粤民终353号民事判决书，深圳欧普公司提交的1423367号商标注册证、9735898号商标注册证、关于第9735898号“欧普电器”商标不予注册复审决定书、（2015）温乐知民初字第264号民事判决书及（2016）浙03民初360号民事判决书、山景公司提交的后台记录、注册流程及免费发帖流程、付费推广流程、前台收费页面与免费页面的区别、服务合同、网站信息、一审开庭笔录、二审询问笔录等证据在案佐证。
本院认为：结合双方的诉辩理由与请求，本院总结以下主要争议焦点：
一、一审法院是否超越了其管辖范围
就本案的管辖权问题，欧普照明公司基于欧普系列商标的专用权，在本案中的涉案侵权行为均指向同一生产主体即深圳欧普公司，又指向了同一事实即生产侵权商品，本院已于2015年11月25日作出终审管辖裁定，移送一审法院审理，一审法院予以一并处理符合诉讼便利和经济原则，并无不当，深圳欧普公司的相关上诉意见不能成立，本院不予采纳。
二、深圳欧普公司是否实施了商标侵权行为及不正当竞争行为
关于（2015）沪徐证经字第2326号公证书。据该公证书记载，在赶集网上其公司介绍页面为O&P;深圳欧普公司，店铺相册为深圳欧普公司的相关插线板、插座等产品，其中插座上有“欧普光纤箱”专用的字样；该店铺的联系方式为189XXXX****,0577-8327777，经询问，分别为深圳欧普公司员工手机和公司座机。深圳欧普公司上诉称以上在赶集网的行为不是其所为，而是其他经销商所为，但未对其推测作出合理解释或向本院提供充分证据证明，故本院认定深圳欧普公司实施了第2326号公证书所涉侵权行为。
关于（2016）沪徐证经字第3992号公证书。据该公证书记载，输入指定网址后，屏幕显示深圳欧普公司页面，联系人张文，电话07552121****,130XX****XX，地址为中国广东深圳市福田上步工业区，公司主页为http：//www.ou-
pu.com/，点击产品展示，部分产品图片下方显示“欧普开关、欧普正品、欧普”字样。以上信息发布在线上宣传销售平台，联系人、联系方式、联系地址均与深圳欧普公司一致，在深圳欧普公司未提交任何有力证据反证的情况下，一审法院认定其上述消息系其发布，并无不当。
欧普二字作为欧普照明公司第1424486号商标以及其他系列商标的核心识别部分，已具有较高知名度，深圳欧普公司未经授权，在开关和插座等存在关联关系的产品上，突出使用“欧普”、“欧普正品”等字样，容易导致公众对产品来源的混淆误认，进而对欧普照明公司的具有较高知名度的第1424486号商标造成侵害，应当承担商标侵权之责任。虽其经授权后有权使用第1423367号“oupu欧普及图”以及第9735898号“欧普电器”商标，但突出使用“欧普”、“欧普正品”等方式并不属于对以上商标的规范使用，不构成免责事由，故其相关抗辩不能成立。
深圳欧普公司2005年成立，但在2011年才获得第1423367号“oupu欧普及图”商标的使用许可，没有证据表明其成立时与“欧普”存在何种关联，而当时欧普照明公司的第1424486号商标已被评为广东省著名商标并获得其他诸多荣誉，已具有一定的知名度，作为地域临近的深圳欧普公司，在确定字号时未尽到合理避让的注意义务，且在后续经营中有意突出“欧普”二字，具有攀附他人商誉的故意，应当承担不正当竞争的法律责任，一审法院支持欧普照明公司有关停止使用欧普字号的诉求，并无不当。
三、“olppe.1688.com”、“olppe.cn.alibaba.com”等域名是否应当停止使用
关于域名“olppe.1688.com”。深圳欧普公司未能说明其对域名“olppe.1688.com”的核心识别部分“olppe”享有何种权益或者注册、使用的正当理由，该域名的核心识别部分“olppe”与欧普照明公司具有较高知名度的第1424486号“欧普opple及图”商标中的英文字母完全相同，仅是排列顺序稍有差别，如进行整体观察和隔离比对，两者存在极高的近似度，相关公众看到该网址很可能误以为该网站系欧普照明公司设立或存在某种关联，引起混淆误认，故深圳欧普公司的相关上诉理由于法无据，本院不予采纳。
关于域名“olppe.cn.alibaba.com”。二审程序中，虽欧普照明公司提交了网上信息打印件载明该网站系深圳欧普公司官网，但欧普照明公司未能说明其网上信息来源的权威性与真实性，经本院核实，涉案网址olppe.cn.alibaba.com现已无法打开，欧普照明公司的现有证据不足以证明其待证事实，对其相关上诉意见本院不予采纳。
四、一审判决赔偿及合理支出的数额是否适当
本案中，欧普照明公司未提交证据证明其因侵权行为所受损失或者深圳欧普公司因侵权行为所获利益，一审法院综合考虑涉案商标的知名程度、涉案侵权行为的性质、主观过错程度、经营期限等因素酌情确定，属于对其自由裁量权的行使，经本院全面审查涉案侵权情节与相关事实，认为一审判赔金额并无不当。对合理费用部分，一审法院综合考虑案件公证、调查、到庭情况，酌定四万元亦无不当。
五、其他
关于欧普照明公司要求登报声明及消除影响的上诉意见，一审法院考虑其证据不足以证明企业信誉或商标信誉因涉案侵权行为受到损害，故未支持其诉讼请求，并无不当。
关于深圳欧普公司对“欧普电器”商标的使用。根据《最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》的相关规定，“欧普电器”尚属于有效注册商标，欧普照明公司主张深圳欧普公司停止使用“欧普电器”，应当向有关行政主管机关申请解决，故一审法院的相关处理正确。
关于诉讼费的负担，《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”一审法院根据胜诉比例结合具体情况分担诉讼费用，并无不当。
综上所述，欧普照明公司、深圳欧普公司的上诉理由均缺乏事实与法律依据，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费82100元，由欧普照明股份有限公司负担75700元（已交纳），深圳市欧普实业有限公司负担6×××元（于本判决生效后七日内交纳）。
二审案件受理费164200元，由欧普照明股份有限公司、深圳市欧普实业有限公司分别负担82100元（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 宁
审 判 员 周丽婷
审 判 员 宋 晖
二〇一八年一月十六日
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