云南省曲靖市沾益区人民法院
行 政 判 决 书
(2016)云0328行初59号
原告陶桂芬，女，1941年3月20日生，汉族，会泽县人，文盲，农民，住曲靖市会泽县。
委托代理人张凯，天兑律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被告曲靖市人力资源和社会保障局。
地址：曲靖市文昌街。
法定代表人：彭志能，局长。
委托代理人杨飒，女，1992年5月27日生，汉族，曲靖市师宗县人，硕士研究生，被告工作人员，住曲靖市麒麟区。代理权限为特别授权代理。
委托代理人范秋月，女，1988年11月15日生，汉族，宣威市人，大学文化，被告工作人员，住曲靖市麒麟区。代理权限为特别授权代理。
原告陶桂芬不服被告曲靖市人力资源和社会保障局认定工伤决定纠纷案，原告于2016年11月21日向本院提起行政诉讼。本院于2016年11月21日立案后，于2016年11月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年12月22日公开开庭审理了本案。原告委托代理人张凯，被告曲靖市人力资源和社会保障局委托代理人杨飒、范秋月到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告曲靖市人力资源和社会保障局于2016年5月26日作出《不予认定工伤决定书》(曲人工认字﹝2016﹞第50008号），认定原告陶桂芬之子朱斌于2015年3月10日早上8时40分许加班时感觉胃部疼痛，自己又因上班脱不开身，随即打电话让其大姐朱艳帮他在会泽县人民医院提前一天办理住院手续（因床位紧张），但当天本人并没有实际住院，仍然坚持上班。朱斌直到第二天3月11日早上仍然坚持上班时，感觉胃部疼痛难忍并伴随吐血，随后才于当日9时许入住会泽县人民医院治疗，因医治无效于次日2016年3月12日11时40分许死亡。根据《工伤保险条列》第十五条第（一）项之规定，被告认为因朱斌的姐姐朱艳在2016年3月10日早上8时40分就为其办理了住院手续并携带针水回家输液治疗，从治疗到死亡时超过了48小时，依法不能视同工伤。
原告陶桂芬诉称，朱斌带病坚持上班，直到入院后在48小时之内抢救无效死亡，完全符合《工伤保险条列》第十五条视同工伤的规定，被告的工伤认定决定的行政行为错误，请求予以撤销并判定原告之子朱斌为工伤、给予相应的抚恤。
原告为主张其诉讼请求，向本院提交了原告之子朱瑞煜的残疾证复印件及劳动者工伤报告表各1份。
经质证，被告认为残疾证与本案无关，对劳动者工伤报告表不持异议。
被告曲靖市人力资源和社会保障局辩称，朱斌属于突发疾病死亡，但医疗诊断机构的初次诊断时间为2016年3月10日早上8时40分许，死者朱斌从病发至抢救无效死亡历时50小时，依法不能认定为工伤，应驳回原告的诉讼请求。
被告曲靖市人力资源和社会保障局为支持其诉讼主张，向本院提交了两组证据、依据，共计52份，用以证实：
1.案件的来源、死者朱斌之母陶桂芬于2016年3月2日向被告提出工伤认定申请。
2.2015年3月13日会泽卷烟厂钟莉向被告就朱斌突发疾病死亡申请工伤，于2015年4月16日撤销申请工伤的申请。
3.2015年3月10日8时40分，朱斌因肝癌病情恶化，朱艳为其弟朱斌在会泽县人民医院办理入院后，三次将医院所开的针水带回家为其注射治疗，当天朱斌未实际入院。2015年3月11日上午9时许，朱斌本人入院治疗，因医院治疗无效，于2015年3月12日11:40死亡，死亡原因为肝癌并多器官功能衰竭。
4.被告所作出的行政行为程序的合法性。
经庭审质证，原告对被告提交的第一组证据中的（11）和（12）证据有异议，认为是被告的下属单位作出的，调查情况与朱斌值班记录相矛盾，程序违法；对被告提交的第二组证据中的（4）、（5）证据有意见，被告提交的证据与用人单位提交的证据是矛盾的，原始的工勤记录较为客观真实，应当以用人单位的考勤表为准。对于证据材料30，曲靖市人力资源和社会保障局对朱艳、朱琪、彭云得所做的4份调查笔录，当时朱艳、朱琪、彭云几个人上班不在现场，被告的记录也不清。对被告提交的其余证据，原告未提出异议或未提出实质异议。
本院对双方当事人提交的证据材料认证如下：
1.对原被告双方无异议的证据，本院予以采信。
2.对原告提交的朱瑞煜的残疾证明显与本案无关，本院不予采信；被告提交的第一组证据中的（11）和（12）证明的内容不同，（11）系陶桂芬申请工伤调查的材料，（12）系朱斌家属撤回申请工伤认定的材料，并不存在矛盾；第二组证据中的（4）是宝云街道社会保障服务中心的一份调查报告，（5）是对部分证人的调查笔录，从取证程序上看，调查人及记录人均签名捺印，证人证实的内容客观真实，取证程序合法，（4）又根据（5）调查的情况撰写，其中报告人的意见属于一种单位的主观判断，这种主观判断没有法律效力，也不属于报告人的法定职责，只能证明调查的一种过程，这种过程本身就具有客观性，属于一种客观事实，原告将涉及被告人不认为是工伤的所有意见均排除于客观性之外，误解了证据客观性的本质含义；对于证据材料30，取证程序合法，内容客观真实。来源合法，认为记录不清与客观事实不符，认为证人不在现场，实际上系原被告均认可的事实，质证意见属于转移话题，故被告的质证意见不能成立，本院对被告提交的证据予以采信，作为定案依据。
经审理查明，死者朱某1原告陶桂芬之子，又系云南红云红河烟草（集团）有限责任公司会泽卷烟厂的职工。2015年3月10日早上8时40分许，朱斌在加班时感觉胃部疼痛，自己又因上班脱不开身，随即打电话让其大姐朱艳帮其在会泽县人民医院提前一天办理住院手续（因床位紧张），但当天其本人并没有实际住院，仍然坚持上班。2016年3月11日早上，朱斌仍然坚持上班时，感觉胃部疼痛难忍并伴随吐血，随后于9时许入住会泽县人民医院住院治疗，因医治无效于2016年3月12日11时40分许死亡。被告曲靖市人力资源和社会保障局根据《工伤保险条列》第十五条第（一）项之规定，认为朱斌的姐姐朱艳在2016年3月10日早上8时40分就为其办理了住院手续并携带针水回家输液治疗，从治疗到死亡时超过了48小时，依法不能视同工伤。遂于2016年5月26日作出曲人工认字﹝2016﹞第50008号《不予认定工伤决定书》。
另查明，死者朱某2在用人单位云南红云红河烟草（集团）有限责任公司会泽卷烟厂向本院写出书面的情况说明，本案由人民法院依法处理，不愿意到庭参加诉讼。
本院认为，本案事实清楚，证据确实充分，控辩双方均认可朱斌属于在工作时间和工作岗位上突发疾病死亡，争议的焦点在于死者朱斌是否属于在48小时内抢救无效死亡。根据劳动和社会保障部《关于实施<工伤保险条例>若干问题的意见》的规定，48小时的时间点计算以“医疗机构的初次诊断时间作为突发疾病的起算时间”。被告认为应从2016年3月10日早上8时40分起计算至2016年3月12日11时40分许，约51小时，超过了48小时。但是，原告陶桂芬之子朱斌在2016年3月10日并没有到医院就诊，而于次日9时许才到会泽县人民医院诊查。《中华人民共和国执业医师法》第二十三条第一款规定：医师实施医疗、预防、保健措施，签署有关医学证明文件，必须亲自诊查、调查，并按照规定及时填写医学文书，不得隐匿、伪造或者销毁医学文书及有关资料。因此，按照法律对医师执业规则的规制，在病人尚未就诊时，为了减少或避免医疗安全事故，秉着对病人负责的精神，是不可能也不能对未就诊患者的病情作出诊断结论，只有患者亲自到诊后，医师才能对患者的病情作出准确判断而采取相应的诊疗措施。因此，《关于实施<工伤保险条例>若干问题的意见》中“医疗机构的初次诊断时间”应解读为合法的时间，而非违规的时间。在本案中，被告以医师尚未亲自诊查的时间作为突发疾病的起算时间，无疑变相承认了医师不当的诊疗行为，并不符合立法精神，故本案应以死者朱斌送至医院后医师开始诊查的时间作为起算时间，被告曲靖市人力资源和社会保障局法律适用错误，作出的不予认定工伤的行政决定不符合法律规定，本院予以撤销。但工伤的认定属于被告的法定职责，工伤待遇的支付应由社会保险经办机构和用人单位按照法律的规定办理，不属于本院裁判的范围，故原告陶桂芬诉请本院判定原告之子朱斌为工伤、给予相应的抚恤的请求没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二项及《工伤保险条列》第十五条第一项之规定，判决如下：
一、撤销被告曲靖市人力资源和社会保障局于2016年5月26日作出曲人工认字﹝2016﹞第50008号《不予认定工伤决定书》。
二、责令被告曲靖市人力资源和社会保障局于本判决生效后60日内重新对朱斌作出工伤认定的行政行为。
案件受理费50元免收。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。
审 判 长 杨 林
人民陪审员 甘德荣
人民陪审员 吴双祥
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 刘 畅
附：
一、被告提交的证据清单
第一组：（1）工伤认定申请表（2）关于朱斌工伤申报提交明细单（3）用人单位组织机构代码及营业执照复印件（4）云南省劳动合同及云南省用人单位变更劳动合同协议书的复印件（5）工亡申请表（6）亲属关系证明及陶桂芬、朱斌身份证复印件（7）死亡医学证明（8）会泽县人民医院出院证、病情诊断证明书（9）会泽县人民医院出院记录（10）会泽县卷烟厂考勤表（11）收集旁证材料情况说明（12）宝云街道社会保障服务中心调查情况。
第二组：（1）视同工伤认定书（2）申报工伤人员名单(3)授权委托书(4)宝云街道社会保障服务中心调查情况(5)宝云街道社会保障服务中心调查笔录11份(6)用人单位动力车间职工朱斌工伤申请申报情况汇报(7)会泽卷烟厂对职工朱斌通知视同因公死亡认定情况的调查报告(8)申请工伤人员名单和提出时间及材料告知领取报送等登记表(9)曲靖市人力资源和社会保障局对会泽县人民医院职工调查笔录4份(10)会泽县人民医院住院病案首页、附页(11)会泽县人民医院入院记录(12)会泽县人民医院首次病程记录(13)会泽县人民医院死亡记录、死亡病例讨论记录(14)会泽县人民医院病危通知书(15)会泽县人民医院长期医嘱（16）会泽县人民医院临时医嘱单(17)会泽县人民医院体温表(18)会泽县人民医院护理记录单(19)会泽县人民医院入院卡(20)会泽县人民医院血库（检测）记录单(21)会泽县人民医院检验报告(22)会泽县人民医院死亡通知书(23)会泽县人民医院住院费用清单(24)会泽县人民医院主管医师甘贻波情况说明(25)曲靖市人力资源和社会保障局对会泽县卷烟厂职工调查笔录5份(26)红云红河烟草（集团）有限责任公司关于印发《员工休假及考勤管理规定》的通知(27)机修班2015年2、3月考勤表(28)高位水池2015年2、3月人员上班表(29)红云红河集团会泽卷烟厂动力车间抽水站运行记录(30)曲靖市人力资源和社会保障局对朱艳、朱琪、彭云得调查笔录4份(31)情况说明2份（32）不予认定工伤决定书送达回证2份（33）不予认定工伤决定书（34）朱斌工伤认定案评议笔录（35）立案调查审批表（36）工伤认定申请受理告知书（存根）（37）工伤认定申请受理告知书送达回证（38）工伤认定举证告知书（39）会泽卷烟厂关于曲靖市人力资源和社会保障局工伤认定举证告知书的复函（40）作出行政行为所依据的规范性法律文件。
二、本判决适用的相关法律依据
1.《工伤保险条列》第十五条第一项：在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时内经抢救无效死亡的，视同工伤。
2.《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二项：行政行为适用法律、法规错误的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为。
3.《中华人民共和国执业医师法》第二十三条第一款：医师实施医疗、预防、保健措施，签署有关医学证明文件，必须亲自诊查、调查，并按照规定及时填写医学文书，不得隐匿、伪造或者销毁医学文书及有关资料。