天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨港民初字第5151号
原告张秀权。
委托代理人吴宏成，天津景贤律师事务所律师。
被告杜青池。
委托代理人李培海，男，1971年5月17日出生，汉族，天津市滨海新区太平镇友爱村村民，住天津市滨海新区太平镇友爱村西街*号。
被告李培海。
被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区白堤路1号，统一社会信用代码91120000746651037M。
代表人王然，副总经理。
委托代理人耿晓东，天津理铭律师事务所律师。
原告张秀权与被告杜青池、被告李培海、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月17日受理，依法由审判员刘新民适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张秀权的委托代理人吴宏成，被告李培海暨被告杜青池的委托代理人、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司的委托代理人耿晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张秀权诉称，2015年7月1日10时55分许，杜青池驾驶津M×××××号“丰田”牌小型客车沿远太公路由南向北行驶至滨海新区远太公路居安里左转弯时，遇对行张秀权推行的二轮摩托车，杜青池右前部与张秀权摩托车的前轮及右侧接触后，二轮摩托车砸到张秀权的腿部，造成两车损坏，张秀权受伤的交通事故。该交通事故经天津市公安交通管理局大港支队太平村大队认定，杜青池承担事故的全部责任，张秀权不承担事故责任。另外，杜青池驾驶津M×××××号“丰田”牌小型客车登记车主为李培海，在被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投保交强险和商业三者险各1份，事故发生在保险期间内。双方就赔偿问题协商未果，故原告起诉请求判令：1.原告的损失：医疗费67169.87元、住院伙食补助费2200元、营养费4500元、误工费15409.78元、护理费8354.7元、残疾赔偿金34028元、被扶养人生活费15112.9元、残疾辅助器具费625元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2660元、后续治疗费10000元、交通费1500元，共计166560.25元，由被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿，不足部分由其余被告承担；2.诉讼费由被告承担。
原告张秀权就其主张提供如下证据：
证据1、天津市公安交通管理局大港支队太平村大队事故认定书1份，证明杜青池承担事故的全部责任，张秀权不承担事故责任。
证据2、天津海滨人民医院指定就医证明信1张，证明张秀权伤情为左肩关节脱位，右胫骨上段粉碎性骨折，右小腿下段后侧皮裂伤，建议住院治疗。
证据3、天津海滨人民医院指定就医证明信1张，证明张秀权伤情为右胫骨上段，胫骨平台粉碎性骨折，右小腿后侧皮裂伤，左肩关节脱位。
证据4、天津海滨人民医院住院病案1份，证明2015年7月1日至2015年7月23日，原告在该院住院治疗22天，伤情为胫骨上端骨折，右胫骨上段胫骨平台粉碎性骨折，左肩关节脱位，右小腿下端后侧皮肤挫裂伤。
证据5、医疗费票据16张及用药明细1份，其中天津海滨人民医院医疗费票据15张，证明原告花费医疗费66729.87元。其中天津市滨海新区塘沽中心血站用血互助金票据1张，证明原告花费用血互助金440元。上述原告合计花费医疗费67169.87元。
证据6、天津海滨人民医院诊断证明书6份，证明原告伤情为右胫骨上段胫骨平台粉碎性骨折，右小腿下端后侧皮肤挫裂伤，左肩关节脱位。2015年7月1日至2015年7月23日住院治疗，于2015年7月8日行骨折切开复位内固定术，术后好转出院。医院建议原告休息五个月，建议原告加强营养。
证据7、天津市兴隆焊材有限公司误工证明1份，证明该单位员工张秀权自2013年来该单位上班，2015年7月1日发生交通事故后一直未到单位上班，单位未给他发放请假期间的工资。
证据8、天津市滨海新区大港港西金立城金属制品厂证明及刘敏身份证复印件各1份，证明刘敏在该厂上班，每月工资3000元。
证据9、天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定意见书1份，证明2015年12月15日，张秀权的伤情经该鉴定机构鉴定为右下肢损伤符合十级伤残。误工期给予评残日前一日，营养期给予90日，护理期给予90日。二次手术（取内固定物）费用给予10000元。
证据10、天津市河西医院法医司法鉴定所发票1张，证明原告花费鉴定费2660元。
证据11、出生医学证明及克东县公安局昌盛派出所常驻人口登记卡各1份，证明原告张秀权1979年9月出生，农业户籍。原告妻子刘敏1983年1月出生，农业户籍。原告长女张美娜2004年1月出生，农业户籍。原告次女张美祺2012年7月出生，农业户籍。
证据12、天津滨海神农居大药房和衡水滨湖新区四祥医疗器械经销处发票各1张，证明原告购买双拐和轮椅花费625元。
证据13、交通费票据1份，证明原告花费交通费1230元。
被告杜青池辩称，对交通事故的事实及责任认定无异议，发生事故时是借用李培海的车，原告的损失应先由被告保险公司依法承担，不足部分同意依法承担。发生事故后，已经给付原告张秀权现金53619元。
被告杜青池未向本院提供相关证据。
被告李培海辩称，对交通事故的事实及责任认定无异议，发生事故时杜青池是借用李培海的车，原告的损失应先由被告保险公司依法承担，不足部分由被告杜青池依法承担。
被告李培海未向本院提供相关证据。
被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司辩称，对交通事故的事实和责任认定无异议，杜青池驾驶的肇事车辆确在其公司投保交强险和商业三者险各1份，原告的损失请法院依法认定。被告投保时指定驾驶员，事故发生时是非指定驾驶员驾驶的车辆，商业三者险部分应当扣除10%。
被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司就其主张未提供证据。
经审理查明，2015年7月1日10时55分许，杜青池驾驶津M×××××号“丰田”牌小型客车沿远太公路由南向北行驶至滨海新区远太公路居安里左转弯时，遇对行张秀权推行的二轮摩托车，杜青池右前部与张秀权摩托车的前轮及右侧接触后，二轮摩托车砸到张秀权的腿部，造成两车损坏，张秀权受伤的交通事故。该交通事故经天津市公安交通管理局大港支队太平村大队认定，杜青池承担事故的全部责任，张秀权不承担事故责任。
另查，杜青池驾驶津M×××××号“丰田”牌小型客车登记车主为李培海，杜青池系借用李培海的车辆发生的事故，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投保交强险和商业三者险各1份，事故发生在保险期间内。
再查，2015年7月1日至2015年7月23日，原告在天津海滨人民医院住院治疗22天，原告伤情经诊断为胫骨上端骨折，右胫骨上段胫骨平台粉碎性骨折，左肩关节脱位，右小腿下端后侧皮肤挫裂伤。原告花费医疗费66729.87元。2015年7月8日行骨折切开复位内固定术，术后好转出院。2015年12月15日，原告的伤情经天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定为右下肢损伤符合十级伤残。误工期给予评残日前一日，营养期给予90日，护理期给予90日。二次手术（取内固定物）费用给予10000元。原告花费鉴定费2660元。张秀权系天津市兴隆焊材有限公司员工，2013年来该单位上班。2015年7月1日发生交通事故后一直未到单位上班，单位未给他发放请假期间的工资。原告的爱人刘敏系天津市滨海新区大港港西金立城金属制品厂员工，每月工资3000元。原告张秀权1979年9月出生，农业户籍。原告长女张美娜2004年1月出生，农业户籍。原告次女张美祺2012年7月出生，农业户籍。由原告及其妻子共同抚养。原告购买双拐和轮椅花费625元。原告花费交通费1230元。发生事故后，杜青池已经给付张秀权现金53619元。
上述事实，有当事人当庭陈述及天津市公安交通管理局大港支队太平村大队事故认定书、天津海滨人民医院指定就医证明信、天津海滨人民医院住院病案、医疗费票据、天津海滨人民医院诊断证明书、天津市兴隆焊材有限公司误工证明、天津市滨海新区大港港西金立城金属制品厂证明及刘敏身份证复印件、天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定意见书、天津市河西医院法医司法鉴定所发票、出生医学证明及克东县公安局昌盛派出所常驻人口登记卡、天津滨海神农居大药房和衡水滨湖新区四祥医疗器械经销处发票、交通费票据等证据证实，本院足以认定。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案被告杜青池驾驶机动车与张秀权驾驶的摩托车接触后，造成两车损坏，张秀权受伤的交通事故。该交通事故经天津市公安交通管理局大港支队太平村大队认定，杜青池承担事故的全部责任，张秀权不承担事故责任。对该责任认定，双方均未提异议，本院予以认定。据此被告杜青池应按责任赔偿原告张秀权由此造成的损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
本案交通事故系被告杜青池的违法行为造成的，应由被告杜青池承担赔偿责任，鉴于被告李培海无过错，因此被告李培海不承担本案的赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任……。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款规定：保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案被告杜青池驾驶的机动车在在被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投保交强险和商业三者险各1份，据此，被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿，不足的部分，被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司根据事故责任按照保险合同的约定承担赔偿责任。再不足的部分，被告杜青池承担赔偿责任。
关于被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司抗辩该保险车辆为指定驾驶员车辆，由非指定驾驶人驾驶保险车辆发生保险事故或者投保人提供的指定驾驶人的信息不真实的，赔偿时增加10%的绝对免赔率。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十九条规定，采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；……本案保险合同系被告保险公司代办员代为办理，对该合同指定驾驶员的合同约定未告知投保人，指定的驾驶员为被告保险公司代办员本人，并且该约定加重了投保人、被保险人责任，因此该合同条款无效，被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司要求赔偿时增加10%的绝对免赔率的主张本院不予支持。
关于原告的赔偿请求：1.医疗费67169.87元。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案原告提供了医疗机构的医疗费票据、病历和诊断证明等相关证据，证明原告治疗花费医疗费67169.87元，被告对证据的真实性未提异议，但要求扣除10%的非医保用药。本院认为，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而本案的保险合同是商业性保险合同，保险人收取的保费远高于国家基本医疗保险，投保人对加入保险利益期待远高于国家基本医疗保险。因此，本案保险公司扣除非医保用药费用的主张，降低了自身风险，减少了自身义务，限制了投保人的权利。保险公司要求按照国家基本医疗保险的标准理赔加重了投保人的责任。《中华人民共和国保险法》第十九条第一项规定，采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的条款无效，并且被告保险公司并未提供应扣除非医保用药的相关证据，因此被告保险公司要求扣除非医保用药费用的抗辩主张本院不予支持，本院依法支持原告医疗费67169.87元。2.误工费15409.78元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，按照其实际减少的收入计算。无固定收入的按照天津市居民服务业及其他服务业的年平均标准计算。本案原告的误工期经天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定给予该所评残日前一日（鉴定日：2015年12月15日），共计167天，因此本院确定原告的误工期限为167天。关于原告的收入，原告未提供收入的相关证据，因此本院按照天津市居民服务业及其他服务业33882元／年的标准计算，原告主张的误工费未超出规定，因此本院支持原告误工费15409.78元。3.住院伙食补助费2200元。住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员出差伙食标准予以确定。本案原告住院22天，参照本院所在地国家机关一般工作人员的出差伙食标准，原告的请求符合规定，因此本院支持原告住院伙食补助费2200元。4．护理费8354.7元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的标准计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案原告的护理期限经天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定护理期给予90日，因此本院确定原告的护理期限为90天。护理人员的收入，原告只提供了天津市滨海新区大港港西金立城金属制品厂证明，没有其他证据佐证，该证据较为单一，缺乏真实性，本院不予采信。因此本院按照天津市居民服务业及其他服务业33882元／年的标准计算，原告主张的护理费未超出规定，因此本院支持原告护理费8354.7元。5.交通费1500元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应以正式票据为凭。原告提供了交通费票据，证实其花费交通费1230元，本院根据具体情况，酌情支持原告交通费500元。6.营养费4500元。营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案原告十级伤残，伤情较重，经天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定营养期给予90日，本院根据其伤情酌情支持原告营养费3000元。7.残疾赔偿金总和49140.9元（残疾赔偿金34028元、被扶养人生活费15112.9元）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。本案原告未满60周岁，十级伤残，系农业户籍，因此本院应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准（17014元／年）标准计算，因此本院支持原告伤残赔偿金34028元（17014元／年×20年×0.1）。原告还主张被扶养人生活费15112.9元。被扶养人生活费按扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的计算二十年，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减收一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案原告主张的被扶养人有两人：原告张秀权的大女儿张美娜，农业户籍。二女儿张美祺，农业户籍，由原告夫妻共同抚养，原告的主张未超出规定，因此本院依法支持原告被扶养人生活费15112.9元。据此，以上残疾赔偿金总和49140.9元。8.鉴定费2660元。原告提供了天津市河西医院法医司法鉴定所的发票，证明原告支付鉴定费2660元，且上述费用系为查明原告损失程度所支付的合理费用，因此本院支持原告鉴定费2660元。9.精神损害抚慰金5000元。精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度、手段、行为方式、造成的后果、承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。本院考虑被告的事故责任，被告承担责任的经济能力，原告伤残等级及本院所在地的生活水平等因素，支持原告精神损害抚慰金5000元。10.残疾辅助器具费625元。原告提供了天津滨海神农居大药房和衡水滨湖新区四祥医疗器械经销处发票，证明原告购买轮椅和拐杖花费625元，且该费用是客观必需的，因此本院支持原告残疾辅助器具费625元。11.后续治疗费10000元。原告提供了天津市河西医院法医司法鉴定所的鉴定结论，证明原告仍需后续治疗费10000元。根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用可以与医疗费一并起诉。因此本院支持原告后续治疗费10000元。原告损失共计164060.25元。
上述原告损失共计164060.25元。被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险的责任限额内赔偿原告损失89030.38元。被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险的责任限额内赔偿原告损失75029.87元。关于被告杜青池已先行给付原告的53619元，鉴于原、被告均同意被告保险公司赔偿原告后，由原告返还被告杜青池53619元，本庭准许。因被告杜青池的赔偿责任已由被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在保险限额内赔偿完毕，因此被告杜青池、被告李培海不再承担本案的赔偿责任。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十九条、第六十四条、第六十五条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险的责任限额内赔偿原告损失89030.38元人民币；
二、本判决生效后十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险的责任限额内赔偿原告损失75029.87元人民币；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费566元人民币，由被告杜青池承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审判员 刘新民
二〇一六年一月二十七日
书记员 李铁城
附：法律释明：
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
2.《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
3.《中华人民共和国保险法》
第十九条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：
（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；
（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三人造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
4.《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
5.《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
6.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
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