陕西省安康市汉滨区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)陕0902刑初370号
公诉机关安康市汉滨区人民检察院。
被告人江桂鑫，曾用名阿桂（贵）、阿军，男，1987年10月21日出生于福建省连城县，汉族，初中文化，户籍地福建省连城县莲峰镇，农民。2016年10月25日因本案被连城县公安局城关派出所抓获，2016年10月26日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于平利县看守所。
安康市汉滨区人民检察院以安市汉检公诉刑诉〔2017〕309号起诉书指控被告人江桂鑫犯诈骗罪，于2017年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安康市汉滨区检察院检察员吴琪、书记员梁会、吴秉东、被告人江桂鑫等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，自2015年以来，同案参与人陈海平（在逃）先后纠集被告人江桂鑫等多人在印度尼西亚组成电信诈骗团伙，利用网络改号软件，以拨打电话谎称被害人涉嫌犯罪，要求将资金转入指定“安全账户”的方法，对中国大陆不特定人群拨打诈骗电话实施诈骗犯罪活动。该团伙长期盘踞在印度尼西亚雅加达等地，按照公司化进行管理，先后成立A、B、C、D四个诈骗小组，分别租用当地别墅为犯罪窝点，架设通讯线路，购置电脑、电话机、网络电话设备等作案工具，疯狂实施作案。各组设置负责人、键盘手、拨打电话的一、二、三线人员。小组负责人主要负责对小组成员日常管理、后勤保障、任务分配等工作。键盘手主要负责联系“菜商”购买中国大陆居民个人信息，打印并交由一线人员拨打诈骗电话；联系“系统商”进行网络改号、通讯线路维护；联系车行提供银行卡、制作假“通缉令”等“公文”；培训新人、统计业绩、对账汇总等工作；拨打一线电话人员根据键盘手提供的被害人信息，使用网络改号软件，将电话号码设置为被害人当地公安机关电话号码，冒充被害人当地公安机关的警官，谎称被害人的银行卡涉嫌天津市公安局西青分局正在办理的“李忠洗钱案”。获取被害人信任后，要求被害人向天津市公安局西青分局报案，并将电话转至二线。拨打二线电话人员使用网络改号软件，将电话号码设置为+22227393016、+8809153182269、+992227393016等号码，冒充天津市公安局西青分局警官张国强等人，告知被害人涉嫌犯罪，要求配合调查，并利用假“通缉令”等文书对被害人实施恐吓，套取被害人的银行卡信息及存款，要求将资金转入“安全账户”。若诈骗不成功，则将电话转入三线。拨打三线电话人员冒充高级警官及检察官洪正国、杨国锋、倪慧芳等人，继续对被害人实施恐吓、诈骗。被害人一旦相信，则将资金转入、汇入由“车行”提供的银行账户，即所谓的“安全账户”。诈骗成功后，由“车行”迅速将涉案资金通过网上银行转账，后由“车行”的“车手”在印尼、台湾等地通过ATM取款。团伙成员根据在诈骗犯罪中的地位作用，一线人员底薪为每月5000元，根据业绩，按诈骗成功总金额的6%提成；二线、三线人员不设底薪，根据业绩，按诈骗成功总金额的9%提成。
为了实施电信诈骗，同案参与人陈海平纠集被告人江桂鑫等人赴印尼实施电信诈骗犯罪活动。该团伙组织严密、分工明确，在陈海平统一管理下，先后由阿仑（身份未查清）、杨涛（在逃）等人担任A组负责人；张宗财（在逃）等人担任B组负责人；韩保刚等人担任C组负责人；2016年4月中旬成立D组，由罗益宣担任负责人。其中，2015年11月5日至2016年1月7日，陈海平将C组与B组合并办公。2016年4月16日，韩保刚负责的C组解散，后于同年5月成立新C组，由阿豹（身份未查清）担任负责人。团伙成员每天早上8点“上班”，下午5点“下班”。每天早上，键盘手将购买来的被害人信息打印在A4纸张上，分配给一线人员使用。每张纸张约30余名被害人信息，信息包含姓名、住址、身份证号码等，一线人员对照人员信息逐一拨打，打完一张再取一张，直至下班。下班后由该组负责人或键盘手（电脑手）对一天业绩公布登记、讲评、鼓励。在该诈骗集团中拨打一线诈骗电话的人因业务熟练程度不同，拨打电话次数也不同，熟练人每天拨打200多个诈骗电话，不熟练的新手每天拨打60到100个电话不等，各组拨打一线电话的人为10余人至40余人不等。该诈骗团伙对团伙成员严格管理，对新加入的团伙成员进行培训，全部团伙成员由化名代替真实姓名，未经允许严禁外出，团伙成员之间不许互相流窜交流、不许互相打听事情，惩罚措施严厉，上述各组、各成员之间互相协助、互相竞争，共同实施电信诈骗，组成固定的犯罪组织，符合集团犯罪特征，是实施电信诈骗的犯罪集团。
被告人江桂鑫先后三次赴印尼实施电信诈骗，第一次是2015年3月10日至6月7日，在罗益宣负责的D组实施诈骗，获利5000元。第二次是2015年7月10日至10月13日，被告人江桂鑫在A组化名阿军拨打一线诈骗电话，共计拨打10000余次，获利9000余元，其中提成3000元。第三次2016年4月9日至6月1日，被告人江桂鑫在罗益宣负责的D组化名阿桂拨打接听二线电话，获利提成2700元。在印尼诈骗期间，共获利16700元，其中底薪11000余元，提成5700元，在D组期间被告人江桂鑫涉及被害人范银贵被诈骗案件，金额230000元。
诈骗事实如下：
2016年5月9日，杨小马（在逃）、罗礼杰（在逃）等人骗取甘肃省天水市教师范银贵向中国农业银行账号622848014880212XXXX转账23万元。
上述事实，被告人江桂鑫在开庭审理过程中亦无异议，当庭自愿认罪，且有被告人江桂鑫的户籍证明；受案登记表；视频制作说明；立案决定书；移送案件通知书；连城县公安局城关派出所出具的抓获经过（2016年10月25日被抓获）；出入境记录查询结果；连城县公安局城关派出所出具的违法犯罪前科查证经过；拘留证、逮捕证；通话记录、深圳市自由行航空服务公司营业执照复印件、调取证据通知书、账单明细、深圳自由行的台账记录；扣押笔录及照片；被害人报案材料及所附书证；协助查询通知书、银行明细；案件资金流向图；同案参与人张翠梅的辨认笔录及照片（张翠梅对Skype软件聊天内容的辨认、张翠梅使用“C组
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中神通qqww20160303”与“零零漆007new”通过Skype通讯记录的内容说明、对Skype软件涉案时间内所含涉案数额的统计）；同案参与人曾宪泽、李小辉、李荣东、罗运通、马木盛、王凌飞、李玉民、邹柏坤、邓红波、邹春海等对被告人江桂鑫的辨认笔录及照片、被告人江桂鑫辨认同案参与人的辨认笔录及照片；视听资料（同步录音录像、电子证据检查笔录、SKYPE聊天记录光盘）；被害人陈述及Skype同步截图；证人证言、同案参与人的供述及被告人江桂鑫的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，在本案中，陈海平召集被告人江桂鑫等人，为实施电信网络诈骗，形成较为固定的犯罪组织，且分工明确，在境外窝点实施严格管理，有预谋有计划地针对中国大陆公民实施电信诈骗，造成多人被骗，社会危害严重，具备犯罪集团的特征，依法认定为犯罪集团。被告人江桂鑫参与诈骗团伙，以非法占有为目的，在境外利用互联网、电信等技术，冒充司法机关工作人员，通过拨打诈骗电话等手段骗取不特定多数人财物，诈骗数额为23万元，其在印尼期间共拨打诈骗电话1****余次，又属于刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，对其应以“具有其他特别严重情节”，诈骗罪（未遂）定罪处罚。公诉机关指控被告人江桂鑫的犯罪事实及罪名成立。被告人江桂鑫在境外实施电信网络诈骗、冒充司法机关工作人员实施诈骗，均应酌情从重处罚。被告人江桂鑫属犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人江桂鑫在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，对其应当减轻处罚。被告人江桂鑫归案后能如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，可予以从轻处罚。对被告人江桂鑫当庭提出的公诉机关指控的被害人范银贵被骗23万元，其没有亲自给被害人范银贵拨打过电话，他2016年打的是二线电话的辩护意见。根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》规定：“多人共同实施电信网络诈骗，犯罪嫌疑人、被告人应对其参与诈骗期间该诈骗团伙实施的全部诈骗行为承担责任”，根据被告人江桂鑫的出入境记录，其在境外对该诈骗团伙诈骗成功的数额应承担法律责任的时间段为2015年3月10日至6月7日，2015年7月10日至10月13日，2016年4月9日至6月1日。故结合上述查明事实，公诉机关根据被告人江桂鑫参与期间团伙诈骗总额指控为其的犯罪数额，符合法律规定，故对被告人江桂鑫的该辩护意见，本院不予采纳。对被告人江桂鑫提出的对其在有期徒刑2年以下判处的请求，因被告人江桂鑫在印尼期间共拨打电话1****余次，属于刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，依法应在十年以上有期徒刑或者无期徒刑判处，鉴于其系犯罪未遂，可减轻处罚，又系从犯，应减轻处罚，应在三年以上十年以下有期徒刑幅度内量刑，故被告人江桂鑫的该请求于法无据，本院不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人江桂鑫犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元（罚金限判决生效后三十日内一次性缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十月二十五日起至二〇二〇年四月二十四日止）。
二、对被告人江桂鑫的违法所得人民币16700元，予以追缴，上缴国库。
三、责令被告人江桂鑫在其参与诈骗犯罪范围内，与同案犯共同退赔被害人被诈骗款项。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 瑾
审 判 员 张惠萍
审 判 员 王 锋
二〇一七年十二月二十六日
法官助理 刘亚静
书 记 员 马小伟
附：本案所依据的法律条款（节录）
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第二款三人以上共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。