湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)鄂03刑终335号
原公诉机关湖北省房县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈雷,男,1984年10月12日出生于湖北省房县，汉族,初中文化,无业,住房县。2004年4月15日因犯寻衅滋事罪被湖北省房县人民法院判处有期徒刑四年六个月;2011年8月4日因涉嫌故意伤害罪经房县公安局决定刑事拘留,同月12日经房县公安局决定取保候审,2011年11月18日经房县人民检察院批准逮捕，2016年3月7日由房县公安局执行逮捕。现羁押于房县看守所。
辩护人张正新，湖北鸿法律师事务所律师。
湖北省房县人民法院审理的湖北省房县人民检察院指控原审被告人陈雷犯故意伤害罪一案，于2016年10月11日作出（2016）鄂0325刑初122号刑事判决。宣判后，原审被告人陈雷不服，向本院提出上诉。本院于2016年12月13日受理后，依法组成由审判员江某1担任审判长、审判员王良友主审、贺某参加的合议庭，并于2017年1月11日公开开庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院认定：一、2011年5月,被害人邓某1家与其邻居邓某2家因房屋边界纠纷,邓某1的丈夫高某将邓某2家新砌的院墙推倒。邓某2的外甥被告人陈雷得知情况后,于2011年5月24日15时许独自一人到高某家中找高某了解情况。因高某不在家,其妻邓某1对被告人陈雷进行辱骂,被告人陈雷一气之下打了邓某1的右侧面部一巴掌,致使邓某1右耳鼓膜穿孔。经房县鸿泰司法鉴定所法医鉴定：邓某1右耳鼓膜穿孔的损伤程度属轻伤。
另查明：就民事赔偿事宜，双方当事人达成了赔偿和解协议，即由被告人陈雷一次性赔偿被害人邓某1各项经济损失48000元，且已履行。被害人书面表示谅解，请求对被告人陈雷从轻处罚。
上述事实，被告人陈雷在开庭审理过程中亦无异议，且有辨认笔录、刑事判决书、民事赔偿协议书、谅解书、收款收据、户籍信息等书证，证人何某、邓某2、昝某等人的证言，被害人邓某1的陈述，房县鸿泰法医司法鉴定所司法鉴定意见书，现场勘查笔录、现场图、刑事照片，被告人陈雷的供述和辩解等证据证实，足以认定。
二、2012年4月5日23时许,被告人陈雷受朋友施某的邀请在广东省广州市番禺区大石街金石娱乐中心555包间喝酒娱乐。期间,施某与朋友潘某发生冲突并相互厮扯,被告人陈雷和江某2(另案处理,已判刑)见状给施某帮忙,对潘某进行拳脚殴打。被告人陈雷用水果夹戳潘某,江某2持刀对潘某腹部、背部、四肢捅刺,致潘某全身多处皮肤裂伤、胃穿孔。经广东省广州市番禺区公安司法鉴定中心法医鉴定：潘某胃穿孔的损害程度属重伤。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、辨认笔录。证明被告人陈雷参与犯罪的情况。
2、广州市番禺区人民法院刑事判决书等书证。证明被告人陈雷参与犯罪的情况。
3、证人江某2证言。我见双方都打成这样很生气，是施某叫我过来玩的，现在搞成这样。于是我就从我背部拔出我从十堰市带过来的折叠刀，直接冲过去朝那名男子大腿捅了二至三下，跟着那名男子用手拦我，我划了那名男子手二至三下左右。陈雷同时也拿着刀出来，具体如何捅我没有留意。大约过了四分钟，我见到施某和陈雷、高个他们从房间出来，我觉得当时他们在房间里打架时，我被人拉了出来，他们出来时也看到我在外面，所以怕他们看不起来，到时我很难与他们混在一起，于是我就挣开那名抓住我的男子，拿着刀再次进入房间时滑倒在地上，刚好倒在那名被我捅伤的那名男子脚边，我就倒卧在地上抓住他的左脚，朝他左脚插了五至六刀。后来，我和施某、陈雷潜逃回湖北后，一次谈话过程中，施某说起这事，他说：一个捅就算了，还几个人捅，又不是杀父仇人等话，又说要陈雷把刀扔掉，陈雷是否扔了那刀我就不知道了。
4、证人陈某证言。我坐了半个钟头的时间就到门口玩手机，直到女服务员叫唤说里面有人打架了，我就冲进去，见到约20人围着我表哥打我表哥潘某。有的人拿啤酒瓶砸，有的人用拳脚打，还见两个男人各自拿着一把小刀捅我表哥脚及腹部。
5、证人吴某证言。突然间，我看到一名背着我的男子从右侧腰部拨出一把小型尖刀出来，我赶紧对其他人说他拿刀出来了，快拦住他。
6、证人廖某证言。我在家中接到施某妻子的电话，我做她思想工作，叫她和施某联系，劝其早日投案自首，她告诉我当晚殴打伤者的时候拿刀的两个人分别叫“陈雷”和“江某2”，年纪大约28到30岁，均是湖北人。
7、被害人潘某的陈述：2012年4月5日晚，我到房内（555房号）就和“阿某1”、“阿某2”等人喝了啤酒，过了十分钟左右，我就进去洗手间，出来后我当时就坐在房间坐位中间的位置左右，不知道怎么的，就有人朝我推过来，然后有五、六人对我拳打脚踢，后我就晕过去了，并被送医院，醒来后，我在武警医院，当时我身上有很多处被捅伤。
8、被告人陈雷的供述：我用手和脚殴打过那名男子的，当时我自己就有点生气，刚来番禺、施某接待我们，现在搞成这样怪那名男子与施某吵，所以我就拿起用手夹水果的夹子，直接冲过去用夹子顶住那名男子的脖子，我叫他不要动，江某2就用刀来捅那个男子，施某也过来打那个男子，我就用夹子对着他的左肩和左手臂扎了二下，接着再用拳头打了那个男子头部和胸部二至三下……。我见到施某被人打，于是就跳起来拿起酒桌上被施某打翻的酒杯，朝倒在地上的那三名男子扔了过来，酒杯刚好打中施某的右边头部，我当时就见到施某的右边头部流血了，江某2见到这样就扶起施某，施某站起来，并叫着是谁砸他的，这时施某带过来一起玩的好几个男子就拿起酒瓶冲了过来，朝与施某拉扯的那名男子打起来，用酒瓶砸在那名男子身上，酒瓶被打得破碎玻璃落在地上。我见到这样情况很不高兴，于是我就拿起桌面上用来夹水果用的夹子，站在台面上手持夹子指住他的脖子，叫他不要动，不要再搞了，就在我用夹子指着那名男子的时候，江某2就冲过来，拿着刀朝那个男子的上身捅了六至七刀，接着施某他们也用拳头和脚殴打那个男子和他们的人，我也跟着用夹子扎了那个男的左肩和左手肩二下。大约过了一分钟，我又回到房间里，这时就见到江某2还在用刀捅那个男子。
9、广州市番禺区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见：证明被害人潘某的受伤情况。
9、现场勘查笔录、现场图、刑事照片：证明案发现场情况。
原审法院认为，被告人陈雷法制观念淡薄，遇事不理智，故意非法损害他人身体健康，造成一人轻伤、一人重伤的严重后果,其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控其犯罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人陈雷及其辩护人提出起诉书指控第二起致潘某重伤的行为不宜认定被告人陈雷为共同犯罪的辩解及辩护意见与事实不符，本院不予采纳。其理由是：被告人陈雷及江某2见朋友施某被被害人潘某撕扯均有给其帮忙的主观故意，且对潘某实施了不同程度的伤害行为，被告人陈雷在此起故意伤害犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈雷刑满释放后五年内继续犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。被害人邓某1就民事赔偿事宜双方当事人达成了赔偿和解协议，且取得了谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：被告人陈雷犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。
宣判后，被告人陈雷上诉称：原审判决认定上诉人第二起致人重伤罪事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判。
二审经审理查明的事实和证据与一审相同。原判所列证据经一审庭审示证、质证，二审复核核实，来源合法有效，所证内容真实、客观，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈雷故意伤害他人身体，造成一人轻伤、一人重伤的严重后果,其行为已构成故意伤害罪。上诉人陈雷刑满释放后五年内再次犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人陈雷在第一起故意伤害案中积极赔偿，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；在第二起故意伤害犯罪中起次要作用，属从犯，依法可以减轻处罚。关于上诉人陈雷提出的“原审判决认定上诉人第二起致人重伤罪事实不清，证据不足”上诉理由，经查，上诉人陈雷及江某2（另案处理）均供述称因朋友施某（另案处理）与他人发生撕扯，便上前帮忙，对被害人实施了不同程度的伤害行为，并且客观上也导致了被害人重伤的后果。虽然陈雷在此次伤害中起辅助作用，系从犯，但仍然应对被害人受伤的后果承担责任，故上诉人提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实及适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 江国桥
审判员 王良友
审判员 贺 凯
二〇一七年二月十三日
书记员 喻 涵
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。