＼n青海省西宁市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）宁民二初字第40号＼n原告：宁夏石林新型建材有限责任公司。＼n法定代表人：齐江海，公司董事长。＼n委托代理人：白永安，扶风县司法局148法律服务所法律工作者。＼n被告：张英奎，男，汉族。＼n委托代理人：张东平（张英奎之妻），女，汉族。＼n被告：王秀菊，女，汉族。＼n被告：孔令之，男，汉族。＼n被告：景泰县金龙化工建材有限公司。＼n法定代表人：马兆林，公司董事长。＼n委托代理人：王金鹏，该公司职工。＼n委托代理人：董博俊，青海辉湟律师事务所律师。＼n原告宁夏石林新型建材有限责任公司（以下简称宁夏石林公司）因与被告张英奎、王秀菊、孔令之、景泰县金龙化工建材有限公司（以下简称景泰金龙公司）合同纠纷一案，于2013年11月4日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月28日公开开庭审理了本案。原告宁夏石林公司的委托代理人白永安，被告张英奎的委托代理人张东平，景泰金龙公司的委托代理人王金鹏、董博俊到庭参加诉讼，王秀菊、孔令之经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。＼n原告宁夏石林公司诉称：2009年12月21日，被告张英奎、王秀菊、孔令之合伙开办了“西宁泰林纸面石膏板厂”。张英奎投资1500000元，占股50%，王秀菊投资1000000元，占股33.3%，孔令之投资500000元，占股16.6%。2010年8月28日，原、被告达成《委托生产销售协议》，其内容是由被告公司贴牌生产原告公司石林建材系列产品。被告按生产纸面石膏板每平方米0.3元支付原告方品牌使用费，并由被告公司承担原告两工作人员的工资。在该协议履行期间，原告按协议第一条第4项约定，借给被告石膏板厂现金200000元，并尽职尽责，全面履行了该协议约定的各项义务。到2011年12月份，被告单方面终止合同，撵走原告工作人员，又于2011年12月10日，张英奎、王秀菊、孔令之分别将其部分和全部股权转让给景泰金龙公司。2012年2月14日在工商部门变更股权。股权变更后景泰金龙公司占股60%，张英奎占股40%，从此被告公司又与景泰金龙公司合作生产金龙牌石膏板。到2013年10月21日张英奎、景泰金龙公司又将该“西宁泰林纸面石膏板厂”注销。被告单方终止合同，实属违约，故根据协议第六条第6项约定，应承担违约金500000元。现由于被告的违约，造成原告公司200000元借款至今未还，两名工作人员长达6个月工资合计36000元至今无人给付，且由于被告公司产品质量问题造成原告方的老顾客因此拒付其原购买原告石膏板货款。另有贴牌使用费至今未付。请求：1、请求依法判令四被告限期归还原告公司借款200000元，支付原告方两名工作人员的工资36000元。2、由四被告支付给原告公司违约金500000元。3、由四被告承担本案诉讼费。＼n被告张英奎答辩称：1、原告未按协议借款300000元，而是借了200000元，合作开始即违约。2、张英奎已分6次转账还款给被告。3、关于原告两名工作人员的工作，虽然在协议中有约定，但在生产不能正常进行的情况下，其两名人员未到位。＼n被告景泰金龙公司口头辩称：宁夏石林公司的诉求不能成立，理由是：1、宁夏石林公司未完成其义务。2、双方之间的委托生产合同没有中止。3、宁夏石林公司的人员未到位。4、合同中的借款，由张英奎如数偿还，不存在欠款。宁夏石林公司的诉求不能成立，不存在违约之说，请求驳回宁夏石林公司的诉讼请求。＼n被告王秀菊、孔令之经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，依法缺席审理。＼n经审理查明：原西宁泰林纸面石膏板厂（以下简称原泰林石膏板厂）系合伙企业，合伙人张英奎、王秀菊、孔令之。2010年8月28日，原告宁夏石林公司作为甲方与乙方原泰林石膏板厂达成《委托生产销售协议》，其主要内容为：“由乙方贴牌生产甲方石林建材系列产品。应付品牌使用费每平方米0.3元，每季度按实际出库票据结算。乙方在安装设备期间，甲方借给乙方三十万元，待乙方正式投产后，用银行贷款一次性归还。甲方委派一人协助乙方负责产品质量监督管理，乙方安排甲方技术及内勤人员的办公、住宿和包边条存放的库房，另承担每月3000元工资。本协议一经签订，任何一方都不得与第三方再签订合作协议”。后宁夏石林公司借给原泰林石膏板厂200000元，宁夏石林公司出借的200000元中100000元由宁夏石林公司于2010年8月27日转给原泰林石膏板厂的法定代表人张英奎，另100000元现金支付给原泰林石膏板厂的法定代表人张英奎。张英奎于2011年4月至9月间分六次给时任宁夏石林公司的法定代表人赵学成还款超出200000元。原泰林石膏板厂生产的石林建材系列产品，双方并未结算，未支付过品牌使用费。2010年10月30日，张英奎与成立原泰林石膏板厂的其他合伙人签订《内部承包经营协议》。张英奎于2011年10月16日与景泰县金龙化工建材有限公司签订《合资经营协议书》，双方合伙经营。2011年12月10日，张英奎、王秀菊、孔令之分别将各自持有的原泰林石膏板厂的部分或全部股份转让给景泰金龙公司，2012年2月14日经工商部门变更登记。合伙人变更为张英奎与景泰金龙公司。2013年10月21日，“西宁泰林纸面石膏板厂”注销。＼n针对原、被告的诉辩意见，本案争议的焦点为：＼n关于200000元是否偿还的问题。＼n宁夏石林公司认为：我公司按《委托生产销售协议》第一条第6项约定，借给原泰林石膏板厂现金200000元，因原泰林石膏板厂注销，现要求各被告归还。＼n张英奎认为：认可收到宁夏石林公司借款200000元，借款200000元已向时任宁夏石林公司的法定代表人赵学成还清。＼n景泰金龙公司认为：宁夏石林公司借给是给了张英奎个人，赵学成作为宁夏石林公司法定代表人收取还款。认可张英奎的还款凭证。＼n宁夏石林公司对张英奎提交还款凭证质证认为：还款凭证与本案无关，只能证明赵学成与张英奎个人之间的还款。双方协议的出借人是宁夏石林公司，还款给赵学成个人，不能证明钱是归还给宁夏石林公司。并提交宁夏石林公司企业变更信息及《我公司法人变更的说明》。＼n张英奎、景泰金龙公司对宁夏石林公司提交的宁夏石林公司企业变更信息无异议，对《我公司法人变更的说明》质证认为是宁夏石林公司单方出具，不予认可。＼n本院认为：《委托合同》中借款双方为宁夏石林公司与原泰林石膏板厂，所借200000元中的100000元以转账形式支付原泰林石膏板厂的法定代表人张英奎，另100000元以现金支付给原泰林石膏板厂的法定代表人张英奎，张英奎提供了银行存款回单六份，证明200000元已归还给宁夏石林公司时任法定代表人赵学成，因宁夏石林公司与张英奎、原泰林石膏板厂除本案所涉委托生产关系外，再无其他经济往来，且宁夏石林公司变更法定代表人赵学成的时间为2012年10月22日，故在此期间内，赵学成收取200000元款项的行为系职务行为，应认定为原泰林石膏板厂对宁夏石林公司借款200000元的还款。＼n二、合同约定人员是否到位，原告诉求工资是否应予支付的问题。＼n宁夏石林公司认为：按《委托生产销售协议》相关约定，已派两名工作人员陈生忠及赵学成的儿子赵涛自2010年9月至2011年12月在原泰林石膏板厂工作，因原泰林石膏板厂注销，现请求各被告支付两人工资72000元。对于两名工作人员的交接无证据，并应由张英奎举证。＼n张英奎认为：宁夏石林公司未派工作人员，不应支付工资。＼n景泰金龙公司认为：宁夏石林公司无证据证实已派工作人员，不应支付工资。＼n本院认为：根据《委托生产合同》的约定，宁夏石林公司委派一人协助原泰林石膏板厂负责产品质量监督管理，原泰林石膏板厂安排宁夏石林公司技术及内勤人员的办公、住宿和包边条存放的库房，另承担每月3000元工资。宁夏石林公司据此主张两名工作人员的工资。对此，原泰林石膏板厂不认可宁夏石林公司委派两名工作人员的事实，双方对于两名工作人员也无交接的相关证据，宁夏石林公司亦无其他证据证实其主张，故其诉求72000元人员工资的事实不能成立。＼n合同是否已经终止及是否存在违约的问题。＼n宁夏石林公司认为：因原泰林石膏板厂存在以下六方面违约事实，并已注销，现要求各被告支付违约金500000元。1、协议的第六条第五项约定了协议至2014年5月30日止，但原泰林石膏板厂2011年底撵走原告工作人员，已单方终止合同。2、协议中有品牌使用费约定，但未结算及支付；3、两名工作人员的工资未予支付；4、合议第三条第三项约定，本协议一经签订，不得与第三方签订合作协议，2011年10月16日已与景泰金龙公司合作；5、协议第六条规定如有一方违约，应承担违约金500000元；6、协议第二条二款五项约定完成产销量200万平方米合格品，原泰林石膏板厂须支付品牌使用费600000元，但未支付。＼n张英奎认为：1、宁夏石林公司委派的工作人员未到位；2、石膏板出现问题，宁夏石林公司未解决，赵学成答应不要品牌费；3、因为宁夏石林公司不负责任，我公司进行重组，在200000元借款归还时合同已终止。＼n景泰金龙公司认为：不认可宁夏石林公司此项诉求，理由是：1、合同本身不能表明违约，宁夏石林公司诉求都是股东，并不是石膏板厂；2、宁夏石林公司与原泰林石膏板厂未结算，不存在股东结算的问题；3、3000元的工资未结算，技术性工资是3000元，对销售工资应提供证据。即便销售的工资是3000元，但是人员并未到位；4、张英奎与第三方签订的合同，应明确是张英奎违约还是原泰林石膏板厂违约；5、无违约事实，不应支付违约金；6、完成200万产量，但宁夏石林公司是委托方，必须提供资金，技术支持等证据资料，对此未提供证据。＼n本院认为：宁夏石林公司与原泰林石膏板厂的原合伙人张英奎均认可宁夏石林公司与原泰林石膏板厂签订的《委托生产合同》已经终止，但对于合同终止时间陈述不一。宁夏石林公司主张原泰林石膏板厂2011年底撵走原告工作人员时合同终止，但对提供两名工作人员的事实无证据认定。故其陈述2011年底为合同终止的时间不能成立。合同终止时间应以2011年9月5日原告200000元借款还清时认定较为合理。张英奎于2011年10月16日与景泰县金龙化工建材有限公司签订的《合资经营协议书》在与宁夏石林公司终止合同之后，不存在违约的行为，故宁夏石林公司持违约金500000元的诉讼请求不能成立。＼n综上，本院认为：宁夏石林公司与原泰林石膏板厂签订的《委托生产合同》系双方当事人的真实意思表示，且于2011年9月5日合同终止。宁夏石林公司诉求四被告限期归还借款200000元，因出借款项已经归还给宁夏石林公司，其诉求不能成立。关于原告所持诉求支付原告两名工作人员的工资72000元，因无证据予以证实，故其此项诉求亦不能成立。因合同终止，被告不存在违约，原告所诉因原泰林石膏板厂存在六项违约事实不能成立，其诉求四被告应支付违约金500000元不能成立，予以驳回。被告王秀菊、孔令之未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款、第一百三十四条一款、第一百四十二条、第一百四十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：＼n驳回原告宁夏石林新型建材有限责任公司的诉讼请求。＼n案件受理费10836元由原告宁夏石林新型建材有限责任公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。＼n审判长强文静＼n审判员梁欣慰＼n人民陪审员戴述斌＼n二〇一四年六月十二日＼n书记员苗艳＼n附：本案所适用的法律条文：＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第六十四条一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。＼n第一百三十四条一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。＼n第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。＼n第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。＼n最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》＼n第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。＼n没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。