安徽省淮南市田家庵区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）田民一初字第02861号
原告：李素琴，女，1956年1月18日出生，汉族。
委托代理人：钱锦玉，男，1940年6月19日出生，汉族。
被告：淮南华联出租汽车有限公司，住所地华联商厦七楼。组织机构代码69282982-0。
法定代表人：耿秀芬，公司经理。
委托代理人：曹子建，公司法律顾问。
被告：陈松，男，1981年10月6日出生，汉族。
被告：中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司，住所地安徽省淮南市田家庵区国庆中路。组织机构代码85022772-X。
负责人：刘庆，该公司经理。
委托代理人：潘军，该公司法律顾问。
原告李素琴诉被告淮南华联出租有限公司（以下简称华联出租公司）、陈松、中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司（以下简称人保财险淮南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2013年10月14日立案受理后，依法由审判员曹祝平独任审判。2013年11月1日，应原告李素琴的申请，我院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对李素琴的伤残等级及三期进行鉴定后，于2013年12月30日公开开庭进行了审理。原告李素琴的委托代理人钱锦玉，被告华联出租公司的委托代理人曹子建、被告陈松及人保财险淮南分公司的委托代理人潘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李素琴诉称：原告在金色家园对面牛肉汤馆打工，日工资100元。2011年11月12日20时25分左右，陈松雇佣的驾驶员洪继初驾驶皖DT36**号比亚迪轿车将原告李素琴撞伤，原告受伤后被送往淮南市第一人民医院救治，先后两次住院接受治疗。因皖DT36**车辆产权属被告华联出租公司，由被告陈松承包经营，该车辆在人保财险淮南分公司分别投保了交强险与商业第三者责任险。原告为维护自身的合法权利遂起诉来院，请求依法判令被告人保财险淮南分公司在交强险限额内赔偿原告护理费、营养费、误工费、精神抚慰金共计90505元。鉴定结论作出后，原告对诉讼请求进行变更，要求被告赔偿护理费9945元、营养费3060元、误工费19200元、残疾赔偿金42048元、鉴定费1400元及精神损害抚慰金10000元，合计85653元。
原告李素琴为证明其主张向本院提交如下证据，两被告质证及本院认证如下：
证一、原告身份证复印件，证明原告主体资格。三被告无异议，本院予以确认。
证二、（2013）田民一初字第01447号民事调解书，证明交通事故发生的情形、原告伤情及已得到部分赔偿的事实。三被告无异议，本院予以确认。
证三、社区及牛肉汤馆负责人的证明，证明原告的工作及收入情况。华联出租公司及陈松认为原告的工作及收入状况应按现有的法律规定来断定，如系劳务关系可以支持；人保财险淮南分公司对证据的真实性有异议，认为首先自然人应当出庭作证，单位证言应当有负责人签名盖章，其次证明工资100元仅凭牛肉汤老板的一个书面证明，证明效力不够，且该证明也没有附用工单位的相关材料，无法核实用工单位的主体资质。本院认为：虽然事发时原告年满55周岁，结合原告打工这一事实，原告应存在误工费损失。
证四、鉴定意见书、原告异议申请、鉴定机构复函及鉴定费收据，证明原告经鉴定为十级伤残，误工期限为192天、营养期及护理期为住院时间，鉴定费用为1400元。三被告无异议，本院予以确认。
被告华联出租公司当庭辩称：因为事故车辆已购买保险，我们希望在法律规定的范围内通过保险赔偿让原告得到合理的赔偿。
被告华联出租公司为证明其主张向本院提交如下证据，原告、被告陈松及人保财险淮南分公司质证及本院认证如下：
证一、车辆保单两份，证明车辆投保情况。原告、被告陈松及人保财险淮南分公司无异议，本院予以确认。
证二、客运出租汽车承包合同一份，证明车辆隶属关系、使用人为陈松以及合同相关约定。原告、被告陈松及人保财险淮南分公司无异议，本院予以确认。
被告陈松当庭辩称：事故车辆已购买保险，希望法院依法裁判。
被告陈松未向本院提交证据。
被告人保财险淮南分公司当庭辩称：事故车辆在我公司所投保的商业三者险没有投保不计免赔，所以关于商业三者险我公司享有15%的免赔率；交强险医疗费限额1万元已经在上次诉讼中赔偿完毕，本次诉讼中的营养费不可再用交强险赔偿；原告事故发生时已经超过55周岁，亦符合我国领取退休或养老保险的年龄，所以不应再产生误工费的损失；原告经鉴定为十级伤残，结合本起事故中原告负次要责任这一因素，主张1万元的精神抚慰金过高；保险公司不应承担本案的诉讼费用。
被告人保财险淮南分公司未向本院提交证据。
经庭审调查，原、被告举证、质证，本院根据采信的证据，确认以下事实：2011年11月12日20时25分左右，陈松雇佣的驾驶员洪继初驾驶皖DT36**号比亚迪轿车沿淮舜路行驶至淮舜路金色家园门前时，与行人原告李素琴刮撞，原告受伤后被送往淮南市第一人民医院救治，诊断为左胫骨平台骨折、左腓骨头骨折。2012年2月15日出院，2013年3月4日原告再次入住该院行内固定取出术，同月11日出院。2013年4月25日，原告曾诉至我院，经调解，被告陈松及人保财险淮南分公司对原告李素琴的医疗费、住院伙食补助费及交通费进行了赔偿，其中交强险中已赔偿原告医疗费10000元，交通费510元。
2013年11月1日，应原告申请，我院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行了鉴定，同年11月20日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心作出皖新莱司鉴中心（2013）临鉴字第607号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“（一）被鉴定人李素琴因道路交通事故致左胫骨平台骨折、左腓骨头骨折，遗留左下肢功能部分丧失的后遗症，评定为道路交通事故十级伤残。（二）被鉴定人李素琴因道路交通事故所致人体损伤的误工期限为180天，营养期限60天，护理期限为90天。”鉴定结论领取后，原告对三期评定有异议，认为时间偏低，申请鉴定机构复核。我院要求鉴定机构予以复核，同12月10日，该鉴定机构出具皖新莱司鉴中心（2013）101号关于对李素琴三期鉴定意见复核的函：“……一、休息期（亦称误工期、医疗休息期）是指人体损伤后，接受医疗及功能康复，不能参加一般工作、学习、活动的时间。本中心按照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》中6.6.2条）胫腓骨双骨折：休息120-180日，营养30-60日，护理30-90日之规定，评定其误工期限约为180天，营养期限约为60天，护理期限约为90天，符合相关规定。二、李素琴因道路交通事故受伤后两次住院时间共为102天。考虑到李素琴实际治疗情况，其误工期限可适当延长90天，营养期限、护理期限可延长至住院时间。”原告遂对诉讼请求进行变更，要求被告赔偿护理费9945元、营养费3060元、误工费19200元、残疾赔偿金42048元、鉴定费1400元及精神损害抚慰金10000元，合计85653元。
另查明：皖DT36**车辆产权属被告华联出租公司，2010年1月15日，陈松与华联出租公司签订《淮南华联出租汽车有限公司客运出租汽车承包合同》一份，由陈松承包皖DT36**车辆，承租期限为六年。该车在人保财险淮南分公司投保了12.2万元的交强险及30万元的商业三者险，未投保不计免赔，事故发生在保险期间。经淮南市交警支队田家庵一大队第3404038201102761号道路交通事故认定书认定，洪继初承担事故主要责任，李素琴承担事故次要责任。
本院认为：本案的争议焦点为一、本次事故的赔偿责任如何承担；二、原告的各项诉求是否合理。
关于焦点一，公民的合法民事权利受法律保护。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。陈松系肇事车辆的实际承包经营人，其雇佣的驾驶员洪继初在工作中驾驶肇事车将原告李素琴撞伤，经交警部门认定洪继初负事故主要责任，陈松作为雇主对洪继初给李素琴造成的伤害依法应承担赔偿责任；华联出租公司系肇事车辆的实际车主及发包方，在承包期内能从该车的运营中获取利益，故华联出租公司应与陈松承担连带赔偿责任；因肇事车辆投保了交强险及商业三者险，根据相关规定应由人保财险淮南分公司首先在交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，超出交通事故责任强制保险限额部分由人保财险淮南分公司在商业三者险限额内按事故责任赔偿，不足部分由原告与被告陈松按责予以承担。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80%的赔偿责任，故被告对超出交通事故责任强制保险责任限额的部分应承担80%的赔偿责任。
关于焦点二，原告李素琴各项诉请数额中：原告要求被告赔偿护理费9945元、营养费3060元、残疾赔偿金42048元的诉讼请求，符合法律规定，依法应予以支持；虽然事发时原告年满55周岁，结合原告打工这一事实，对原告主张误工费的请求应予以支持，因原告未能举证证明其最近三年的平均收入状况，对其误工费可参照上一年度其所从事工作相近行业即住宿和餐饮业的平均工资72.3元每天计算，结合鉴定意见，原告主张误工时间192天符合情理，原告误工费诉请中计算依据偏高，故对该请求中的合理部分依法予以支持；关于精神损害抚慰金的主张，考虑被告的过错程度和损害后果等因素，本院依法酌定原告精神损害抚慰金为4000元。被告人保财险淮南分公司关于商业三者险享有15%的免赔率、营养费不可再用交强险进行赔偿，以及原告精神抚慰金过高的辩称意见，合法有据，本院依法予以采纳。该事故给原告造成的损失为：营养费3060元（30元×102天）、误工费13881.6元（72.3元×192天）、护理费9945元（97.5元×102天）、残疾赔偿金42048元及精神抚慰金4000元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款，十八条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李素琴误工费13881.6元、护理费9945元、残疾赔偿金42048元、精神损害抚慰金4000元，合计69874.6元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司在机动车商业第三者责任险保险限额内赔偿原告李素琴营养费3060元的80%的85%，即2080.8元；
三、以上两项合计71955.4元，被告中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司于本判决生效之日起十日内履行完毕；
四、被告陈松赔偿原告李素琴营养费3060元的80%的15%，即367.2元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
五、被告淮南华联出租汽车有限公司对被告陈松承担的赔偿责任承担连带赔偿责任；
六、驳回原告李素琴的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1942元，减半收取971元，鉴定费1400元，合计2371元，由原告李素琴负担451元，被告陈松负担1120元，淮南华联出租汽车有限公司对陈松承担的诉讼费用承担连带给付责任，中国人民财产保险股份有限公司淮南市分公司负担800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。
审判员 曹祝平
二〇一四年一月二十日
书记员 王 湘
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗
费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。