浙江省宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0203刑初659号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人李利鑫，男，1983年2月3日出生于山西省太原市，汉族，初中文化程度，个体经商，户籍所在地山西省太原市小店区，现住浙江省宁波市海曙区。因涉嫌犯强奸罪于2018年5月14日被抓获，次日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留；同月29日被取保候审，同年8月1日被逮捕，现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人郑一峰、朱阁雯，浙江共业律师事务所律师。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2018]587号起诉书指控被告人李利鑫犯强奸罪，于2018年8月1日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员洪某出庭支持公诉。被告人李利鑫及其辩护人朱阁雯到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市海曙区人民检察院指控：2018年4月中旬，被告人李利鑫因工作上原因结识了被害人何某。2018年5月14日18时许，被告人李利鑫以赠送化妆品和护肤面膜为由将被害人何某约至其位于本市海曙区南塘金茂府3号楼702室的暂住房内，采用推倒、按压等方式强行脱去被害人内裤，并采用语言胁迫手段，欲强行与被害人发生性关系，后因被害人何某强烈反抗而未能得逞。
被害人报警后，被告人李利鑫于当晚9时10分许在南塘金某星巴克咖啡店内被民警抓获。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相应证据。公诉机关认为被告人李利鑫之行为构成强奸罪，系犯罪未遂。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条的规定予以判处。公诉机关建议以强奸罪判处被告人李利鑫有期徒刑二年。
被告人李利鑫辩称其与被害人之前关系亲密，此次行为系被害人自愿，其没有违背被害人意志与被害人强行发生性关系。
其辩护人提出以下辩护意见：1.公诉机关指控被告人实施了强奸犯罪事实证据不足。2.即使被告人构成犯罪，被告人系犯罪未遂，应比照既遂犯从轻或减轻处罚。3.被告人系初犯。
经审理查明：2018年4月中旬，被告人李利鑫因工作上原因结识了被害人何某。2018年5月14日18时许，被告人李利鑫以赠送化妆品和护肤面膜为由将被害人何某约至其位于本市海曙区南塘金茂府3号楼702室的暂住房内，采用推倒、按压等方式强行脱去被害人内裤，并采用语言胁迫手段，欲强行与被害人发生性关系，后因被害人何某强烈反抗而未能得逞。
被害人报警后，被告人李利鑫于当晚9时10分许在南塘金某星巴克咖啡店内被民警抓获。
以上事实有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.前科情况核查记录，证实了被告人无前科。
2.户籍证明，证实了被告人的身份情况。
3.抓获经过，证实了被告人的归案经过。
4.微信聊天记录，证实了被害人于2018年5月14日下午19点55分发微信给李某1“李某2家救我南塘后”；并证实了被告人与被害人在案发前有工作上的往来，被害人在微信上多次拒绝被告人提出发展男女朋友关系的要求。
5.宁波市通用门诊病历，证实了被害人于2018年5月15日在医院检查时身上有瘀青的事实。
6.证人李某1的证言，证实了其是被害人何某的前夫，2018年5月14日晚上19点50分左右，其接到何某的电话，电话里何一边哭一边说“你给我想办法去要7万元钱”，后来又收到微信“李某2家救我南塘后”，其就赶到南塘，并打电话报警了。“李某2”和其老婆有工作上的关系。
7.证人应某的证言，证实了其住在金某3号楼701室，2018年5月14日19：30左右，其打算出门去拿快递，刚打开门，听见对门702室传出女孩子的哭声，其就走过去听了一席，女孩子哭的非常大声，男的在说：“你再这样哭我也跳楼了”。其听听好像是女的在哭，男的在哄，就下楼了。其拿快递回来，就直接回家了，只听到里面有人说话，但是听不清在说什么，女的也没有哭了。
8.被害人何某的陈述及辨认笔录，证实了2018年5月14日17时50分许，其到南塘金某3幢7楼的一个房间，这个房间是一个自称“李某2”的男子（经辨认，系被告人李利鑫）住的，该男子是公司领导介绍其认识的公司的投资方。当天，“李某2”用电话和短信联系其，说有一些朋友送给他的国外带来的护肤品和面膜，他自己用不着，打算送给其，其就过去了。对方在楼下大门口等其，并接其上了7楼的房间。到房间后，“李某2”就上来把其推倒在客厅的沙发上强行亲其，其极力反抗，对方就用一只手控制住其的两只手，用另一只手摸其上、下身，接着脱其短裤，同时对方自己也脱了短裤，想与其发生性关系。其一直反抗，没有让对方的性器官插入。其还跟对方讲，其不会让对方得逞的，如果再强来，就死给对方看。接着其用头撞墙，撞了二、三十下，对方没有阻止其撞墙，中间其还大叫了两下，这样双方僵持了二个小时。中途对方曾试图要跟其发生性关系，反复了六、七次，对方的性器官碰到过其下身，每一次其都用各种借口让对方没有得逞，期间其也哭过2、3次，最后一次其还骗对方说有艾滋病。“李某2”还提出要让其赔他7万元，其当时因为怕对方逼其发生性关系，就同意了，其打电话给其老公，要调7万元给其，“李某2”听见其打电话，要上来砸其手机，其就马上给其老公发微信“李某2救我南塘后”。后来“李某2”对其说，让其写一张借了7万元的借条，其没办法只好写了一张交给其，然后其就离开了，对方说出去有门禁的，其为了离开只好让对方送其下楼。其出楼后，就给其老公打了电话，并同时报了警。“李某2”的手机号131××××5489，微信昵称“国学”。
9.被告人李利鑫的供述，证实了其和被害人何某是朋友关系，有业务往来。2018年5月14日，其让何某到其家中拿护肤品，约18时许，何某到其位于宁波市海曙区南塘金茂府3号楼702室的家中，之后双方有搂抱亲热动作，后因其责怪对方与别人有暧昧关系未发生性关系，对方还有撞墙、哭、挠其等反常的行为。其对外自称“李某2”。
10.宁波市公安司法鉴定中心的鉴定书，证实了送检的李利鑫龟头擦拭拭子中检出混合基因型，包含李利鑫和何某的STR分型。
11.提取笔录、检查笔录，证实了民警对被告人李利鑫进行了人身检查并提取了其左右手及生殖器的拭子；民警对被害人何某进行了人身检查，发现其双手手臂以及腰部有乌青和肿胀，头顶两侧各有一处肿包，提取了其双手指甲拭子和唾液样本。
12.现场勘验检查工作记录、现场照片证实了案发现场的状况。
13.监控录像，证实了被告人与被害人于2018年5月14日进出案发地点的事实。
本院认为，被告人李利鑫违背妇女意志，采用暴力、胁迫手段强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。经查，微信聊天记录、检查笔录、证人李某1、应某的证言、被害人何某的陈述能相互印证，证实了被告人在案发前提出过与被害人发展男女朋友关系，被被害人拒绝，被告人于案发当天以赠送化妆品为由将被害人约至其住处，并使用暴力、胁迫手段欲强行与被害人发生性关系的事实，被告人辩称其没有违背被害人意志，系被害人自愿的辩解与查明的事实不符，不予采纳。辩护人提出的起诉书指控的强奸犯罪证据不足的意见不予采纳。被告人李利鑫在实施强奸犯罪过程中，因其意志以外原因而未能得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯予以减轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决如下：
被告人李利鑫犯强奸罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月14日起至2020年5月13日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郎素娣
人民陪审员 杨建国
人民陪审员 吴颖芳
二〇一八年八月十三日
代书 记员 章潮琳
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本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二百三十六条第一款以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。