江苏省东台市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0981刑初174号
公诉机关江苏省东台市人民检察院。
被告人李广钱，男，1986年12月5日出生于江苏省如皋市。曾因赌博于2009年9月15日被启东市公安局行政拘留五日。因本案于2016年11月15日被取保候审，经本院决定于2017年6月28日被逮捕。
辩护人胡艳华、陈小峰，江苏君哲律师事务所律师。
被告人冯国军，男，1979年9月1日出生于江苏省东台市。曾因犯盗窃罪，于1998年2月被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪，于1998年9月被本院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币两千元；因犯盗窃罪暨销售赃物罪，于2003年1月被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三千元；因犯盗窃罪，于2006年5月25日被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5984元；曾因为赌博提供条件，于2011年11月15日被东台市公安局罚款五百元。因本案于2016年11月15日被取保候审，经本院决定于2017年6月28日被逮捕。
辩护人唐正辉，江苏东亭律师事务所律师。
被告人徐荣富，男，1990年10月20日出生于江苏省建湖县。因本案于2016年12月5日被取保候审。
被告人丁静，女，1985年9月28日出生于江苏省东台市。因本案于2016年12月5日被取保候审。
被告人夏小明，系被告人丁静丈夫，男，1985年1月6日出生于江苏省东台市。因本案于2016年12月5日被取保候审。
东台市人民检察院以东检诉刑诉[2017]177号起诉书指控被告人李广钱、冯国军、徐荣富、丁静、夏小明犯开设赌场罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。东台市人民检察院指派检察员丁莉莉出庭支持公诉，被告人李广钱、冯国军及其辩护人、被告人徐荣富、丁静、夏小明到庭参加诉讼。现已审理终结。
东台市人民检察院指控：东台市东台镇某某某食品超市（以下简称某某某超市）由被告人冯国军、徐荣富、夏小明共同合伙经营，与东台中学教育集团某某校区外围墙的直线距离为30米。2016年10月至2016年11月15日，被告人李广钱将两台具有赌博功能的“夹香烟机”摆放在该超市内，供他人赌博，约定营利后与超市对半分成，被告人丁静负责将玩家赢得的香烟兑换成现金、收取“夹香烟机”营利分成。2016年11月15日，东台市公安局治安大队在某某某超市现场查扣“夹香烟机”两台。
为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了被告人供述，证人证言、现场勘查记录、电子游戏设施设备认定书等证据。公诉机关认为，被告人李广钱、冯国军、徐荣富、丁静、夏小明以营利为目的，在学校附近的超市中放置赌博游戏机两台，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；认定被告人丁静系从犯，被告人李广钱、冯国军系坦白，被告人徐荣富、丁静、夏小明系自首。
庭审中，被告人李广钱、冯国军、徐荣富、丁静、夏小明对指控的事实没有异议，表示认罪。
被告人李广钱的辩护人提出的辩护意见是：本案中的“夹香烟机”不是典型的赌博机，虽在学校附近的超市，但不以学生为消费主体，李广钱归案后认罪态度较好，建议对其从宽处罚。
被告人冯国军的辩护人提出的辩护意见是：1、公诉机关根据超市与学校外围墙的距离认定本案属于“在学校附近放置赌博机”依据不充分；2、本案持续时间较短、营利较少，冯国军归案后如实供述了全部犯罪事实，认罪悔罪态度较好，建议对其从宽处罚。
经审理查明：某某某超市由被告人冯国军、徐荣富、夏小明合伙经营，被告人丁静在该超市管理员工与帐目，领取工资。该超市于2016年9月28日正式营业，与东台中学教育集团北海校区（一中）外围墙的直线距离为30米，徐荣富于2016年11月1日退出合伙。
2016年8月间，被告人李广钱先后与被告人徐荣富、冯国军商议，由李广钱在某某某超市放置具有赌博功能的自动礼品售卖机“夹香烟机”供他人赌博，营利后与超市对半分成。2016年10月15日左右，被告人李广钱将两台“夹香烟机”摆放到某某某超市内，被告人冯国军、徐荣富、夏小明均知情并表示同意。被告人丁静负责将玩家赢得的香烟兑换成现金并与李广钱结算营利分成。
2016年11月15日，东台市公安局治安大队对某某某超市检查时，现场查扣“夹香烟机”两台（含机器内香烟380包、赌资1386元），盐城市公安局认定查扣的“夹香烟机”属于具有赌博功能的电子游戏设施设备。
案发后，被告人李广钱、冯国军如实供述了犯罪事实，被告人徐荣富、丁静、夏小明主动归案，如实供述了犯罪事实。被告人李广钱退出违法所得1393元，丁静退出超市违法所得1393元。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人花某某、杜某等人的证言，现场勘查记录，辨认笔录，物证照片，监控截图，扣押清单，电子游戏设施设备认定书，东台市公安局受案登记表，发破案经过及被告人归案情况说明等证据证实，证据经庭审质证，均具有证明效力，足以认定。
本院认为，被告人李广钱以营利为目的，在中学附近设置具有赌博功能的电子游戏设备，供他人赌博，其行为已触犯我国刑法，构成开设赌场罪，应予刑罚处罚。被告人冯国军、徐荣富、夏小明明知李广钱利用赌博机开设赌场仍为其提供场地、被告人丁静帮助结算，应当以开设赌场罪的共犯论处。被告人李广钱有劣迹、被告人冯国军有前科劣迹，酌情对其从重处罚；两被告人归案后如实供述犯罪事实，退出违法所得，依法对其从轻处罚。被告人夏小明主动归案，如实供述犯罪事实，系自首，且已退出违法所得，依法对其从轻处罚。被告人徐荣富参与共同犯罪时间较短、未分赃，被告人丁静在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，二人均投案自首，依法对其免予刑事处罚。
关于辩护人提出的赌博机认定问题，本院认为，被告人李广钱放置的“夹香烟机”以不同价值的香烟为奖品并设置回购奖品返现功能，且经盐城市公安局认定，属于具有赌博功能的电子游戏设施设备，应予认可，上述辩护意见不予采信。
关于辩护人提出的本案认定为“在学校附近放置赌博机”依据不足的意见，本院认为，《娱乐场所管理办法》及江苏省文化厅、公安厅《关于进一步加强和规范游戏游艺娱乐场所管理工作的通知》中，明确禁止在中小学校周边200米范围内设立游戏游艺场所，该范围以游戏游艺场所实际使用面积的建筑外沿与学校围墙或者边界的最近直线距离为准，本案认定被告人“在学校附近放置赌博机”的事实成立，应予认定，辩护人的上述意见不予采信。辩护人提出的其他辩护意见予以采信。
为维护社会管理秩序，打击赌博犯罪活动，根据各被告人的犯罪事实、情节及其行为造成的后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李广钱犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年六月二十八日起至二○一七年十月二十七日止；罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、被告人冯国军犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年六月二十八日起至二○一七年九月二十七日止；罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
三、被告人徐荣富犯开设赌场罪，免予刑事处罚。
四、被告人丁静犯开设赌场罪，免予刑事处罚。
五、被告人夏小明犯开设赌场罪，判处拘役二个月，宣告缓刑四个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴。）
六、被告人李广钱退出的违法所得1393元、被告人丁静退出的超市违法所得1393元，予以没收，由暂扣单位东台市公安局上缴国库；扣押在案的“夹香烟机”两台（含机器内香烟380包、赌资1386元），予以没收，由暂扣单位东台市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 卞荣巍
审 判 员 施 展
人民陪审员 常 勇
二〇一七年六月二十八日
书 记 员 张 敏
附录法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。