宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁03民终26号
上诉人（原审原告）：陈凤香，女，1967年11月24日出生，汉族，无业，初中文化，住宁夏回族自治区盐池县。
委托诉讼代理人：饶世久，男，1957年1月7日出生，汉族，中专文化，职工，系陈凤香丈夫，住宁夏回族自治区盐池县。特别授权代理。
委托诉讼代理人：饶常久，男，1965年10月8日出生，汉族，大学文化，职工，系陈凤香小叔子，住宁夏回族自治区银川市。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：盐池县人民武装部，住所地宁夏回族自治区盐池县盐州南路。
法定代表人：郭飞，系该部部长。
委托诉讼代理人：温丽玉，宁夏言凯律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人陈凤香因与被上诉人盐池县人民武装部劳动争议一案，不服宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初2448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈凤香的委托诉讼代理人饶世久、饶常久，被上诉人盐池县人民武装部的委托诉讼代理人温丽玉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
陈凤香上诉请求：1.撤销原审判决；2.判令被上诉人按照3000元应发月工资基数双倍支付十六个月工资的赔偿金；3.判令被上诉人按照3000元应发月工资基数支付从2011年1月1日起至2016年6月30日期间未订立无固定期限劳动合同的加倍工资补偿金；4.判令被上诉人足额补充缴纳欠缴的养老保险费，并承担全部滞纳金；5.判令被上诉人按三倍日工资标准支付2016年春节、清明节、五一劳动节三个法定假日的加班工资2142.86元，按二倍日工资标准支付2016年上半年周末休息日加班工资7142.86元，共计9285.72元；6.判令被上诉人酌情支付上诉人在职期间2016年之前的周末休息日和法定节假日的加班工资100000元；7.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审认定事实错误，裁判显失公平。1、上诉人提供的证据主张其与被上诉人于2016年6月合同到期后终止劳动合同与事实不符。2、没有证据证明，被上诉人终止劳动合同系原审认定的双方”协商一致”。3、原审认定上诉人工资2400元每月与事实不符。上诉人提供的证据能够证实上诉人的实际工资为每月3550元。4、被上诉人向上诉人发放的'过节补助费”与'加班工资'，二者属性不同，不能混淆。5、上诉人依法申请原审法院从盐池县劳动人事争议仲裁委员会调取的被上诉人职工王深曾经出庭作证的证据，一审法院未予采信不当。6、用人单位在劳动争议案件中应当提供由其掌管的劳动者在职期间工作的原始考勤记录表等证据。被上诉人却未提供，依法应当承担不利后果。二、原审适用法律错误，1、原审认为征缴基本养老保险等社会保险属于有关行政机关的职责范围错误。本案中上诉人己经依法全面履行了解决劳动争议的法定前置程序申请仲裁，一审法院应当受理上诉人关于补缴养老保险的诉请。2、本案中双方连续2次订立了固定期限劳动合同，故应当订立无固定期限劳动合同的期限，应为末次固定期限劳动合同期限届满的次日，且从劳动关系存续满10年之后的2011年1月1日算起。三、原审程序违法，原审庭审中针对被上诉人不认可的诸如上诉人提供的”证据二”的真实性等问题，上诉人当庭申请了司法鉴定，而且合议庭也并未否决，然而最终却不了了之。综上，为了保障上诉人的合法权益，请求支持上诉人的各项上诉请求。
被上诉人盐池县人民武装部辩称，一、从本案的事实来讲。1、上诉人自2001年1月1日起与被上诉人建立劳动关系，自2014年3月上诉人自愿申请参加4050公益岗的就业人员，并被指派到被上诉人处就业，补贴流程为：由上诉人携带相关材料向就业局申报，就业局初审，再由人社局、财政局审核后，由就业局将补贴直接拨付给上诉人，就业局向财政局报账，就再由就业局建立拨付档案，就此上诉人与被上诉人解除劳动关系。自2016年2月被上诉人三年的4050就业人员期限届满，自2016年3月至2016年6月上诉人重新被被上诉人聘用。2、自2001年至2014年1月被上诉人与上诉人存在劳动关系，自2014年2月上诉人自愿与被上诉人解除劳动关系，自2016年3月至2016年6月被上诉人与上诉人存在劳动关系，故对于上诉人的各项诉讼请求应当按阶段分别计算，即上诉人只能主张2001年1月至2014年1月，2016年3月至2016年6月未签订书面劳动合同二倍工资差额及解除劳动合同经济补偿。二、从法律方面来讲。1、上诉人要求按3000元应发月工资基数支付未签订书面劳动合同二倍工资差额及解除劳动合同经济补偿金无事实与法律的依据。上诉人提供的证据足以证明上诉人与被上诉人存在劳动关系期间的应得工资为2400元。2、对于上诉人所主张的2001年1月至2014年1月的经济补偿、未签订劳动合同的二倍工资，现均已过诉讼时效，不应支持。现上诉人只能主张2016年3月至2016年6月的经济补偿及未签订劳动合同的二倍工资，其中应支付的经济补偿金1200元，未签订劳动合同二倍工资14400元。3、对于上诉人请求足额补充缴纳欠缴的养老保险费的诉求主体不适格，征缴基本养老保险等社会保险属于行政机关的职权，上诉人无权以民事纠纷提起。4、对于上诉人主张周末休息日及法定假日的加班工资于法无据。综上所述，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
陈凤香向一审法院起诉请求：1.撤销盐池县劳动争议仲裁委员会做出的盐劳人仲字（2016）012号仲裁裁决；2.判令被告双倍支付十六个月工资的补偿金96000元；3.判令被告从2011年1月1日起至2016年6月30日期间按月工资3000元标准加倍支付补偿金198000元；4.判令被告按三倍日工资标准支付2016年春节、清明节、五一劳动节三个法定假日的加班工资2142.86元；按二倍日工资标准支付2016年上半年周末休息日加班工资7142.86元。共计9285.72元；5.判令被告酌情支付原告在职期间2016年之前的周末休息日和法定节假日的加班工资100000元；6.判令被告补充缴纳2001年1月1日至2007年12月31日的养老保险费，并承担全部滞纳金，具体数额以经办机构的核算为准；7.本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定的事实：2001年1月，陈凤香在盐池县人民武装部从事炊事员工作，期间2005年1月1日至2010年12月31日双方连续两次签订书面劳动合同，并经盐池县劳动人事局鉴证盖章，其中于2008年1月1日签订的劳动合同中约定陈凤香的工资为750元每月，劳动合同终止日期为2010年12月31日。2013年6月至2016年6月期间盐池县人民武装部支付陈凤香各项实际劳动报酬2400元每月。2016年6月双方协商一致解除劳动合同。后陈凤香向盐池县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因不服该仲裁委员会于2016年11月15日做出的仲裁裁决书，遂将盐池县人民武装部诉至法院。
一审法院认为，陈凤香自2001年至2016年在盐池县人民武装部从事炊事员工作，双方之间已经形成了合法的劳动关系，应受法律保护。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。2001年2月至2005年1月期间盐池县人民武装部在陈凤香就职后未及时与其签订劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》规定，满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，因此自2002年２月起，视为盐池县人民武装部已与陈凤香订立无固定期限劳动合同。用人单位被告盐池县人民武装部自用工之日起超过一个月不满一年未与陈凤香订立书面劳动合同，应当依法向陈凤香每月支付二倍的工资差额为26400元（11月×2400元），予以认定。盐池县人民武装部于2016年7月26日与陈凤香协商一致解除劳动合同，盐池县人民武装部作为用人单位依法应当向陈凤香支付经济补偿，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本案陈凤香的月工资在双方解除劳动合同前十二个月的平均工资为2400元，未高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍，因此陈凤香从2001年1月至2016年6月在盐池县人民武装部处工作，经济补偿金应按每满一年支付一个月，六个月以上不满一年的，按一年计算，支付工资的标准计算为16个月，经济补偿金应为38400元（16月×2400元），予以认定。对于陈凤香要求被告按三倍日工资标准支付2016年春节、清明节、五一劳动节三个法定假日的加班工资2142.86元；按二倍日工资标准支付2016年上半年周末休息日加班工资7142.86元；酌情支付原告在职期间2016年之前的周末休息日和法定节假日的加班工资100000元的诉请，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。因陈凤香提交的证人证言，没有其他关联证据加以证实，盐池县人民武装部也不予认可，且陈凤香亦未能提交盐池县人民武装部有该事实存在的证据，因此，对陈凤香的该项诉请不予支持。对陈凤香请求盐池县人民武装部补充缴纳2001年1月1日至2007年12月31日的养老保险费，并承担全部滞纳金的诉请，因养老保险争议是一种特殊劳动争议，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定”用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”，以及《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定”用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足”的规定可知，征缴基本养老保险等社会保险属于有关行政机关的行政职责范围。因此，陈凤香该项诉请不属于人民法院受理范围，不予支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第七十七条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定，判决：一、被告盐池县人民武装部支付原告陈凤香未签订书面劳动合同二倍工资差额26400元（11月×2400元）；二、被告盐池县人民武装部支付原告陈凤香解除劳动合同经济补偿38400元（16月×2400元）；上述一、二项共计64800元，被告盐池县人民武装部于判决生效后十日内一次性付清；三、驳回原告陈凤香的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告盐池县人民武装部负担。
二审中，上诉人陈凤香，被上诉人盐池县人民武装部均未提供新证据。
二审经审理查明，除一审认定的”2016年6月合同到期，双方协商一致解除劳动合同”的事实外，二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
二审另查明，上诉人与被上诉人从2012年2月起就已经形成无固定期限的劳动合同，不存在合同到期的事实。
本院认为，上诉人陈凤香认为其解除合同前十二月平均工资应为3550元，并在一审中出示了相关的证据予以证实，但从其出示的证据不能直接有效的证实其主张。被上诉人出示的通过工商银行发放给上诉人的十三个月工资即从2015年6月至2016年6月工资发放的凭证却清楚证明上诉人解除合同前十二个月平均工资为2400元，故上诉人该项诉求不能成立。上诉人陈凤香认为被上诉人应支付其2016年春节、清明节、五一节及2016年上半年和2016年之前休息日和法定节假日加班工资，且其在一审中提供了相应的证人证言予以证实，但该证据不能确实充分的证明上诉人所主张的事实，且上诉人再无其他证据予以佐证，故上诉人该项诉求不能成立。对上诉人要求被上诉人补交欠缴的2001年1月1日至2007年12月31日养老保险费的诉请，从一审法院查明的事实看上诉人从2001年1月1日至2007年12月31日与被上诉人虽没有签订书面劳动合同，但双方已实际形成事实劳动关系，被上诉人依法理应给上诉人缴纳养老保险，但没有缴纳，上诉人主张要求被上诉人补交欠缴的养老保险是合法的，但依据《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国社会保险法》相关规定，该项诉请不属于人民法院的民事受案范围，一审法院认定正确，上诉人可以依据法律规定向有关行政职权部门申请予以处理。对上诉人要求被上诉人支付2011年1月1日至2016年6月30日期间不签订无固定期限劳动合同加倍工资补偿金的诉求，从案件事实看被上诉人从2011年1月1日起至2012年1月31日，一年期间没有与上诉人签订书面劳动合同，依据法律规定满一年不与劳动者签订书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同。而《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款是指在劳动者明确提出与用人单位签订无固定期限劳动合同，用人单位拒绝签订的情形，上诉人无证据证实其在期间明确提出与被上诉人签订无固定期限劳动合同的要求，而被上诉人明确拒绝签订的事实，故上诉人该项诉求不能成立。对上诉人要求被上诉人支付16个月双倍补偿金的诉求即被上诉人是否与上诉人协商解除劳动合同，从被上诉人出示的证据看，除了被上诉人2016年7月26日出具的证明”兹有我单位职工陈凤香同志，2001年开始在我单位工作，于2016年6月合同到期，双方协商一致解除劳动合同，特此证明。”再无其他证据证实上诉人是与被上诉人协商解除了劳动合同，故一审仅以此认定双方协商解除劳动合同的事实不当，应予以纠正。一、二审中被上诉人无证据证实按照《中华人民共和国劳动合同法》是合法解除与上诉人的劳动合同。从本案查明的事实看，上诉人与被上诉人从2012年2月起就已形成无固定期限的劳动合同，不存在合同到期的事实。故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反法律规定解除或终止劳动合同的，应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，即16月×2400元×2总计为76800元。上诉人该项诉讼请求成立，应予支持。
综上所述，上诉人的部分诉讼请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初2448号民事判决第一项、第三项，即”一、被告盐池县人民武装部支付原告陈凤香未签订书面劳动合同二倍工资差额26400元（11月×2400元）”、”三、驳回原告陈凤香的其他诉讼请求”；
二、变更宁夏回族自治区盐池县人民法院（2017）宁0323民初2448号民事判决第二项，即”被告盐池县人民武装部支付原告陈凤香解除劳动合同经济补偿38400元（16月×2400元）”为”被告盐池县人民武装部支付原告陈凤香解除劳动合同经济补偿76800元（16月×2400元×2）”；
上述一、二项共计103200元，被告盐池县人民武装部于判决生效后十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由被上诉人盐池县人民武装部负担；二审案件受理费10元，予以免交。
本判决为终审判决。
审判长王平
审判员张军
审判员刘磊
二〇一八年二月五日
书记员马瑾
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。