阳江市江城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1702刑初257号
公诉机关阳江市江城区人民检察院。
被告人陈文赞，男，1982年7月12日生，汉族，阳江市阳东区人，初中文化，住广东省阳江市阳东区。因本案于2016年2月15日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。
辩护人周群，广东鹏浩律师事务所律师。
阳江市江城区人民检察院以江检诉刑诉（2016）254号起诉书指控被告人陈文赞犯故意伤害罪，于2016年5月20日向本院提起公诉，本院于同日立案，适用简易程序，后于2016年6月7日决定不适用简易程序，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。阳江市江城区人民检察院指派代理检察员付美玲出庭支持公诉，被告人陈文赞及其辩护人周群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳江市江城区人民检察院指控，2012年2月2日晚上10时许，梁某坚（在逃，另案处理）到阳江市江城区南恩路XX号名伦鞋店买鞋，因用语言调戏被害人谭某的女朋友冼某云而与被害人谭某发生口角，被人拦开后，梁某坚离开时怀恨在心，于是纠集被告人陈文赞等多名男子持刀具等工具伺机报复。晚上11时许，被害人谭某与朋友徐某沿南恩路走路去南门街欧某开的鞋店，经过南门街口时，被被告人陈文赞及梁某坚拦住，双方发生争吵，陈文赞、梁某坚以及其他同伙人对被害人谭某、徐某进行殴打。被害人欧某听到声音走出阻拦，陈文赞、梁某坚等人持刀殴打被害人欧某。谭某、徐某、欧某腹部、头部等多处被打伤。
经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，徐某的损伤程度为重伤九级，谭某、欧某可的损伤程度均为轻伤。
公诉机关对上述指控的事实向法庭提交了受案登记表、立案决定书、证人证言、辨认笔录、被告人的供述与辩解及辨认笔录、现场勘察检查笔录及现场照片、法医学人体鉴定书及伤情照片、抓获经过、被告人的户籍资料等证据，认为陈文赞犯故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定对被告人定罪处罚，并建议对被告人判处四年六个月以上五年六个月以下有期徒刑。
被告人陈文赞不承认犯故意伤害罪，辩解其没有持刀伤害被害人。
被告人陈文赞的辩护人认为，一、公诉机关指控被告人陈文赞涉嫌故意伤害罪未能查清全部事实，认定被告人的行为具备故意伤害罪的构成要件不足，本案并非单一性质案件，应属于行为人在进行寻衅滋事的过程中发生了重伤害的结果，从而转化为故意伤害罪的转化型刑事犯罪。三名受害人达到刑事立案标准的损伤结果均为捅伤，三名受害人最长的伤口不超过五厘米，可以推断受害人的伤情应当是由尖刀类型的匕首造成，涉案三名受害人所遭受的一重伤两轻伤的伤害结果并非被告人陈文赞造成的，陈文赞手持菜刀未对任何人进行伤害，其持有菜刀的行为与本案所指控的一重伤两轻伤的故意伤害结果没有关联性。且在三名被害人遭受上述损伤时，被告人对于三名受害人被他人围殴捅伤均不知情，并且不在现场，被告人陈文赞在主观上没有追求三名受害人轻伤以上伤害的动机，与造成本案三名被害人一重伤两轻伤的行为人之间没有共同犯罪的故意，不应构成共同犯罪，故辩护人认为被告人不应对上述损害结果承担法律责任，其在本案中的行为应当构成寻衅滋事罪。二、被告人赔偿并取得了被害人的谅解，依法应对其减轻处罚。
经审理查明，2012年2月2日晚上10时许，梁某坚（在逃，另案处理）到阳江市江城区南恩路XX号名伦鞋店买鞋，因用语言调戏被害人谭某的女朋友冼某云而与被害人谭某发生口角，被人拦开后，梁某坚离开时怀恨在心，于是纠集被告人陈文赞等多名男子持刀具等工具伺机报复。晚上11时许，被害人谭某与朋友徐某沿南恩路走路去南门街欧某开的鞋店，经过南门街口时，被被告人陈文赞及梁某坚拦住，双方发生争吵，陈文赞、梁某坚以及其他同伙人对被害人谭某、徐某进行殴打。被害人欧某听到声音走出阻拦，陈文赞、梁某坚等人持刀殴打被害人欧某。谭某、徐某、欧某腹部、头部等多处被打伤。
经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，徐某的损伤程度为重伤九级，谭某、欧某可的损伤程度均为轻伤。
本案在审理过程中，被告人亲属与被害人达成和解协议并已赔偿8万元给三被害人，取得三被害人的谅解，三被害人请求对被告人减轻处罚并适用缓刑。
上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的以下证据证明，公诉机关提交有以下证据：
1、拘留证、逮捕证。证明：被告人陈文赞2016年2月15日被拘留，2016年3月9日被逮捕。
2、受案登记表、立案决定书。证明：该案由被害人欧某于2012年2月2日报案至江城公安分局，该局经过审查，于2012年2月16日立案进行侦查。
3、被害人的陈述
（1）被害人谭某的陈述。证明：2012年2月2日晚上22时30分许，我与我妹夫关某1在我店铺对面买西裤，过了不久，我和我妹夫一起回到我位于南恩路的店铺，我的店铺叫名伦鞋铺，我看到梁某坚和一名微胖、带眼镜的男子去到我的店，梁某坚在我的店铺调戏我的女朋友，说我的女朋友是他的女朋友，我当时就叫梁某坚不要乱说话，梁某坚就用眼睛瞪我，这时我妹夫和我朋友徐某看到就拦开我们，和梁某坚一起过来的男子也拦着梁某坚，梁某坚就对我说要整死我，我没理会他，之后大家就散了，过了两分钟，我问我妻子要电话找出梁某坚的电话打给他，我和他说想怎样，他在电话里说马上整死我，我说等他来。过了大概十五分钟左右，我和朋友徐某准备去到我朋友欧某位于南门街的店铺，我进入南门街路口时看到梁某坚站在路口处打电话，我和朋友徐某离开现场5米左右，在我后面追来八名青年男子，其中包括梁某坚本人，梁超坚对那班人说我是谭某，那班人马上动手殴打徐某，其余的人动手殴打我，当时我被殴打在地上，我朋友徐某马上阻挡那班人殴打我，有一名参与殴打我的青年男子走过南门街14号欧某那里，我看见欧某在铺门口站着，就叫欧某拦住那名殴打我的青年男子，那班人马上用刀对我和徐某、欧某乱捅，其中我被他们用刀捅了二刀左边肺部位置、左腰位置、下巴位置、左后背位置各一刀，徐某被他们用刀捅了一刀左边肾部位置，欧某被他们用刀捅了一刀左边腰部位置、左边肺部位置、左边心部位置。
打架的过程中，我被捅了很多刀，具体几刀就忘了，我当时被捅的位置都集中左腰部；还有徐某、欧某也被他们用刀捅伤了。
当时光线太暗，我没看清他们是否有携带工具，我身上有刀伤，他们应该携带刀具来捅伤我的。
陈文赞和梁某坚一起将我围在一家商铺的门前，从一边门口将我逼打到另外一边的门口，刚开始的时候陈文赞一直用拳头对我的头部进行殴打，直到只剩下梁某坚和陈文赞二人对我进行围殴。之后梁某坚一直用拳脚对我进行殴打，期间陈文赞也不时使用脚踢我的身体。
我不确定身上的刀伤是否是陈文赞对我造成的，没有留意其有无手持刀具。
打我的七八名男子中，我认识梁某坚，绰号口水坚，还有陈文赞，其他人我不认识。陈文赞打我的时候我不认识他，后来我妻子告诉我她认识陈文赞。
辨认笔录，谭某辨认出梁某坚就是带人殴打及刺伤自己和徐某、欧某的叫“口水坚”的男子；辨认出陈文赞就是口水坚叫来殴打自己的几名男子之一，当时陈文赞和口水坚将自己迫到南门街的一间金行门口，后陈文赞和口水坚动手殴打谭某，后被其他人刺伤。
（2）被害人徐某的陈述。证明：2012年2月2日晚上10时左右，我与关某1一起在谭某的市区南恩路XX号名伦鞋店处闲谈，此时有两名男子入到该处看鞋，我和关某1、谭某出去门外站，鞋店里面只有冼某云在卖鞋，谭某又回鞋店收银处处理，不知道怎样，谭某与那个约30岁的人发生口角，好像是为阿云的事情。后来我拦住谭某回铺，关某1去劝对方男子离开。大约30分钟左右，关某1被他妻子叫去了，我和谭某一起往南门头走一走，准备去欧某的鞋店。当到街口时，突然被先前在名伦鞋店闹事的两男子碰到。约3分钟左右，原先两名男子带有六人左右，带着防盗锁和砍刀追打我和谭某、欧某等几人。我被对方打伤了头部和左腰部，同时被几个人拳打脚踢。
我被三到四个男子围住打，我的头部被其中一个青年人用防盗锁扔伤，我的腰部被对方一个社会青年捅伤，左右手被砍伤。谭某被对方捅伤腰部。欧某被对方打伤腋部、胸部等处。对方有一个叫口水坚，当时较黑看不清其他人的特征。
当时有一名高高瘦瘦的男子拦住我和谭某，但时间过得久了，对这名男子当初有什么具体的行为和有没使用凶器我没有什么印象了。当时我和谭某一起被他们几个人拦住之后，我为了防身，就从鞋店对面的发廊门口拿了一个不记得是铁还是橡胶的东西，我拿了那个东西之后，马上被对方的人围起来打我，当时那个东西就掉了，我没有拿东西伤人。
辨认笔录。证明：徐某辨认出梁某坚就是将其和谭某、欧某刺伤的人；辨认出陈文赞就是其所讲的高高瘦瘦的男子。
（3）被害人欧某的陈述。证明：2012年2月2日晚上23时左右，我在自家铺头南门街14号（明朝鞋铺）卖鞋，突然我听到外面有人打架，我走出外面观看一下，黑暗里面看见几个黑影在斗殴，有一名青年男子跑过我南门街14号（明朝鞋铺）那里，后面有人叫我拦住那名青年男子，我才知道是我的朋友谭某叫我拦住那名青年男子，我马上拖拉那名青年男子，双方纠缠了一会儿，那名青年男子倒转又往南恩路方向跑去，我与谭某追出到南恩路口发现自己与谭某被刚才那名青年男子用刀捅伤了，我与谭某马上搭摩托车到市人民医院医疗。
我被对方他们用刀捅了一刀左边腰部位置、左边肺部位置、左边心部位置。谭某被他们用刀捅了二刀左边肺部位置、左腰位置、下巴位置、左后背位置各一刀，徐某被他们用刀捅了一刀左边肾部位置。
我不认识对方，后来我才知道是谭某的女朋友冼某云引发起斗殴事件，我当时没有叫什么人来打架。
辨认笔录，欧某无法辨认出梁某坚，称天黑没能辨认出刺伤自己的男子。
4、证人证言
（1）证人冼某云的证言。证明：2012年2月2日晚上22时30分左右，我在阳江市江城区南恩路XX号（名伦）鞋铺卖鞋，“口水坚”和他的朋友一起到鞋铺买鞋，期间，“口水坚”的手机响了，“口水坚”接听对方打来的电话，对方问“口水坚”在什么地方，“口水坚”说在我云这里，我听到“口水坚”这样说，马上叫“口水坚”不要说这样的话，因为我怕被我的男朋友谭某听到不开心，“口水坚”没有听我说，反而重复又说了一遍说了在我云这里，当时我的男朋友谭某听到了“口水坚”是有意在调戏我的，因而要动手教训一下“口水坚”，当时谭某的妹夫关某1、徐某和我马上拦开，关某1和徐某叫“口水坚”离开现场，当时“口水坚”带来的朋友又回来向我们道歉，我的男朋友谭某后从我的手机里面找到“口水坚”手机号码（151××××6667）马上到铺外面拔打“口水坚”手机，大约1分钟左右，我的男朋友谭某和“口水坚”谈话内容我不清楚，过了20分钟左右，我的男朋友谭某和徐某一起走路到南门街（明朝鞋铺）探望朋友欧某，22时50分左右，我打我的男朋友谭某电话（158××××4888）时，我的男朋友谭某等人在电话里说被人用凶器捅伤了，后来我的男朋友谭某和谭某的朋友徐某、欧某被人用摩托车送到市人民医院抢救。
因为“口水坚”调戏我，我的男朋友谭某吃醋要想动手教训“口水坚”，后来“口水坚”打电话叫来六七名朋友将我的男朋友谭某和谭某的朋友徐某、欧某捅伤。
我没有看见谭某等人是怎么被捅伤的，当时我是在鞋店里面，我是后来接到我男朋友的电话才知道他们被捅伤了。
谭某他们被送去医院抢救时，我在南恩路（中国黄金）金铺对面看见“口水坚”手持一把防盗锁，而“口水坚”的朋友手持一把菜刀想继续打谭某、徐某、欧某。
我不知道谁在现场看见谭某被捅伤，谭某妹夫关某1后面有一些情况在场看见。
辨认笔录，冼某云辨认出梁某坚就是“口水坚”，是与谭某发生纠纷的男子；陈文赞就是当晚拿一把尖刀站在南门街口的那名男青年。
（2）证人关某1的证言。证明：2012年2月2日晚上22时20分左右，我和徐某在阳江市江城区南恩路XX号（名伦）鞋铺对面铺买裤，期间我的大舅子谭某也走过来帮我挑选裤子，买完裤后我们回到南恩路XX号（名伦）鞋铺，我看见有一名男青年和他的朋友一起到南恩路XX号（名伦）鞋铺买鞋，期间，我们发现那名男青年是有意在调戏谭某的女朋友冼某云，我的大舅子谭某因而要动手打那名男青年，当时我和徐某、冼某云马上拦开，我和徐某叫那名男青年离开现场，大约10分钟左右，我开摩托车去市人民医院接老婆回家，当我驶到市区北环路时，徐某打我的电话（134××××9333）时，在电话里说被人用凶器捅伤了，我马上开摩托车回到南恩路XX号（名伦）鞋铺，问冼某云我的大舅子谭某和徐某在那里，冼某云说谭某少和徐某刚才到南门街明朝鞋铺欧某那里，我又开摩托车赶到南门头看见有六七名男青年追砍我的大舅子谭某和徐某、欧某，我急忙停好摩托车拿起一把防盗锁扶着徐某往环城南路经新华南路方向逃跑，期间，我发现徐某肚子里的肠子流出来了，我急忙拦停一辆摩托车将徐某送到市人民医院抢救，过了一会儿，我看见我的大舅子谭某也搭乘一辆摩托车到市人民医院抢救，后来我发现欧某不知什么时候躺在市人民医院急诊室抢救。
因为那名男青年调戏我的大舅子谭某的女朋友冼某云，我的大舅子谭某吃醋要想动手教训那名男青年，后来那名男青年打电话叫来六七名朋友将我的大舅子谭某和谭某的朋友徐某、欧某捅伤。
我没有看见对方的人用制尾刀捅伤我的大舅子谭某和谭某的朋友徐某、欧某，我最后看见有六七名男青年追砍我的大舅子谭某和徐某、欧某，我还被对方用防盗锁打伤了右手位置。
我看到“口水坚”带着两个人追打谭某和欧某，口水坚还拿着防盗锁，后面还有两个人手里拿着刀，我看到这种情况就拦住对方，口水坚就用圈锁打了我的右臂，我让开后，看到徐某捂着肚子就出来了，我看到他的肠子都出来了，于是我就马上用摩托车送他去医院，后面案发过程就没有看到。
我印象中他们是手里拿的匕首，没有看到有人手里拿着菜刀追打谭某等人。
辨认笔录，关某1辨认出梁某坚就是带人打伤谭某、徐某的人；无辨认出陈文赞。
（3）证人黎某的证言。证明：2012年2月2日傍晚我朋友叫我一齐吃晚饭，当时“口水坚”也被叫到那里和我们一齐吃晚饭，晚上八九点钟吃完晚饭后”口水坚”叫我开摩托车送他回到位于江城区南门街的出租屋，我开车送他到出租屋后“口水坚”又叫我陪他行街买东西，于是我就将摩托车停放在他的出租屋那里后和他一齐到南恩路行街，在十点多钟和“口水坚”入到一间在北门街附近南恩路的鞋铺买鞋时，“口水坚”与那女店员讲了几句话，那男青年可能是女店员的男朋友，就讲“口水坚”调戏他的女朋友，于是双方就吵了起来，并互相准备动手打架，后被我及旁边的人阻拦下才没有打成，于是我就拉“口水坚”出到那间鞋铺由南恩路向他位于南门街的出租屋那里回，在回出租屋的路上“口水坚”边行边打电话，听他打电话的内容是叫人过来打架，我当时还劝他为这点事打架不值得并叫他不要打架。在行到南门街口附近时，我当时见劝不了“口水坚”，就打电话给喊我及“口水坚”吃晚饭的朋友，叫他过来劝“口水坚”不要打架，刚打完电话跟着“口水坚”的后面入到南门街不久，就见到“口水坚”和四名男子拦住在鞋铺与他吵架的男青年及应该是与那男青年一齐的一名男子，他们在那里讲了几名话后，“口水坚”就开始动手打那名与他有矛盾的男青年，而“口水坚”叫来的那四名朋友也开始帮手一齐动手殴打那男青年，而与被打男青年一齐的男子动手打“口水坚”他们，后“口水坚”的朋友就追打那男子并向南恩路的方向追去，而“口水坚”和他的一个朋友还在南恩路一金行门口那里动手殴打与他发生矛盾的男青年。我当时在他们还没有打架时还劝“口水坚”他们不要打架，后见他们打起来了害怕打到我身上，就自己一个人慢慢向南恩路的方向行去，后在南恩路那里搭车回家了，之后的事我就不清楚了。到了凌晨一时左右“口水坚”打电话给我叫我去取车，我才到“口水坚”的出租屋那里取车的。
口水坚叫来的几名男子里面，我只认识一名叫陈文赞的。我当时没有见到他们手上拿到东西，但是后来我曾经听外面人说双方都有人持刀，我听到有人说当时陈文赞手持一把匕首，但是我自己并未看见。我记不起来是谁说的了。
辨认笔录，黎某辨认出梁某坚就是参与打架的叫“口水坚”的男子；辨认出陈文赞就是“口水坚”叫去打架的几名男子中之一。
（4）证人关某2的证言。证明：我经营位于南门街9号之一的一间叫“潮感”的鞋店，当时案发时我已经下班了，所以没有看到案发经过。我后来才知道南门街的伤害案，案发后我向你们公安机关提供了鞋店门口的视频。
5、被告人陈文赞的供述与辩解。证明：2012年年头的一天晚上10点左右，我吃过晚饭回到我租住的城南南门街那里看到很多人，听说打架，然后我就进去了。我看到我伤害的那个人和我朋友“口水”吵起来了，其中对方的一个人，我看到他拿着一把刀，高高瘦瘦的男子没有拿刀，没有拿工具，“口水”开始打那个高高瘦瘦的男子，我也就跟着打那个高高瘦瘦的男子。我用脚踢了那名男子大腿和臀部之间的地方，用拳头打了那名男子的后背，但我肯定没有用力打。
我拦住高高瘦瘦的男子的目的是不让他打架，因为他身后有人拿着一把刀，但我朋友先打了他，我也跟着打了，现在想想也后悔了。
我用拳头打了人之后，我就慢慢向南恩路方向走，我认为没有什么事情，但是看到路口有人拿着刀，于是我就拿了身边摩托车上的圈锁和摩托帽，他们就没有打我。我拿圈锁是为了防身，但又怕圈锁伤人，所以又换成摩托帽。之后我出来南门街后，看到有两个人拿刀，我就去海记餐厅躲着，我看见有刀，于是拿菜刀出来防身，我是那两个拿刀的人走了之后，我再拿菜刀出来的。后来大家都散了，我走了几步后就把刀扔了。我拿工具是为了防身，怕对方捅伤我。
我没有使用圈锁和摩托帽伤人。我没有用刀伤人。当晚参与打架的人，我只认识口水一个人，我都不知道口水是怎么打对方的。案发时，我使用的电话号码：135××××0095。
我当时看到对方有刀，我第一个想法就是自卫，所以打了对方。
辨认笔录，陈文赞辨认出梁某坚就是其所讲的“口水”。
6、调取证据通知书、光盘、截图指认情况。证明：该监控视频在关某2的鞋店调取，视频中显示陈文赞和梁某坚在23：03分左右和另外三名左右的男子围住正在路上行走的两名被害人，并动手对被害人进行殴打、追打，无法看清参与人员是否有携带刀具或其他工具。
陈文赞辨认出监控视频里面有一个男子就是自己，一个是“口水”。
谭某辨认出监控视频中的男子有一个叫陈文赞，他在案发时动手打了自己。
黎某辨认出监控视频中有叫陈文赞的男子，当晚动手对事主进行殴打。
三人均辨认出同一个人就是陈文赞。
7、通话记录。证明：冼某云称梁某坚的电话为：151××××6667；谭某自称电话：158××××4888；陈文赞自称电话：135××××0095，但移动公司无法提供上述三个用户的机主资料，无法确定机主。158××××4888在2012-2-2日22：55分时主叫151××××6667；158××××4888在20：08分至23：31分期间无主动拨出电话的记录。2012-2-2日22：26分至22：55分之间135××××0095多次主叫151××××6667；22：56分151××××6667主叫135××××0095。
8、鉴定文书、鉴定意见通知书、重新鉴定申请书、不予重新鉴定通知书。证明：徐某的损伤程度评定为重伤九级；谭某、欧某的损伤程度评定为轻伤。上述鉴定意见已告知徐某、谭某、欧某、被告人陈文赞。
陈文赞于2016年3月21日申请对被害人进行重新鉴定（辩护人为黎瑞安），公安机关对黎瑞安提起的重新鉴定申请作出不予重新鉴定的决定，并通知黎瑞安该决定。
9、现场勘验笔录。证明：现场位于南门街22号门前路段，现场依次为南门街18号、20号、22号、24号，介龄小学，现场有血迹。
10、接受证据材料清单及材料。证明：谭某和冼某云的结婚证，两人为夫妻关系。徐某、欧某、谭某的医疗费用明细材料
11、抓获经过。证明：2016年2月15日，110指挥中心指令称白金2酒吧有涉嫌故意伤害的嫌疑人，民警前往该处抓获陈文赞。
12、户籍证明、证明。证明：陈文赞，男，1982年7月12日生，犯罪时已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。无其他违法犯罪记录。
13、上网追逃人员登记表。证明：公安对梁某坚上网追逃。
14、被告人提供的和解协议书、收条、谅解书各一份。证明：被告人亲属与被害人达成和解协议并已赔偿8万元给三被害人，取得三被害人的谅解，三被害人请求对被告人减轻处罚并适用缓刑。
对于被告人陈文赞的辩解及其辩护人的辩护意见，经查，一、根据被害人的陈述及证人的证言及被告人的供述证实，梁某坚纠集被告人陈文赞等人对被害人进行殴打的原因是梁某坚调戏被害人谭某的女朋友因而与谭某发生口角，梁某坚怀恨在心而对谭某进行报复，其行为针对的是特定的人身进行伤害，具有明显的故意伤害的故意，不是无事生非出于取乐、追求精神刺激的动机，不符合寻衅滋事罪的犯罪构成，其辩护人认为该案属寻衅滋事造成重伤转化为故意伤害罪的意见及陈文赞不构成故意伤害罪的意见无理，本院不予采纳。二、根据三被害人的病历、被告人的供述、被害人的陈述、证人证言显示，三被害人全身多处刀刺伤，被害人徐某头皮裂伤、左某、右拇指裂伤，证人冼某云辨认出当时陈文赞手持尖刀，证人黎某亦证实陈文赞手持一把匕首，而被告人陈文赞本人承认其手持菜刀，上述证据与视频资料相印证，证实被告人陈文赞积极参与对被害人谭某、徐某的伤害，被告人陈文赞辩解其没有持刀伤害被害人不承认犯故意伤害罪的意见及其辩护人认为三被害人的伤害与被告人陈文赞无关的辩护意见无理，本院不予采纳；三、被告人虽赔偿并取得被害人的谅解，但该行为并非法定减轻处罚的条件，其辩护人认为应对其减轻处罚的意见无理，本院不予采纳，但可对被告人酌情从轻处罚。
本院认为，被告人陈文赞无视国家法律，伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”之规定进行处罚。公诉机关指控被告人犯故意伤害罪，罪名成立。被告人陈文赞的亲属代其赔偿损失给三被害人并取得了三被害人的辩解，可酌情从轻处罚。被告人及其辩护人的辩护意见无理，本院不予采纳；公诉机关的量刑建议是在被告人赔偿并取得被害人谅解前作出，本院不予采纳，应作适当调整。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，判决如下：
被告人陈文赞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月15日起至2019年5月14日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阳江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何静虹
人民陪审员 沙开有
人民陪审员 杨飞圣
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 陈玥霖
阳江市江城区人民法院
刑事判决书
（2016）粤1702刑初257号
公诉机关阳江市江城区人民检察院。
被告人陈文赞，男，1982年7月12日生，汉族，阳江市阳东区人，初中文化，住广东省阳江市阳东区。因本案于2016年2月15日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。
辩护人周群，广东鹏浩律师事务所律师。
阳江市江城区人民检察院以江检诉刑诉（2016）254号起诉书指控被告人陈文赞犯故意伤害罪，于2016年5月20日向本院提起公诉，本院于同日立案，适用简易程序，后于2016年6月7日决定不适用简易程序，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。阳江市江城区人民检察院指派代理检察员付美玲出庭支持公诉，被告人陈文赞及其辩护人周群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳江市江城区人民检察院指控，2012年2月2日晚上10时许，梁昭坚（在逃，另案处理）到阳江市江城区南恩路51号名伦鞋店买鞋，因用语言调戏被害人谭某的女朋友冼智云而与被害人谭某发生口角，被人拦开后，梁昭坚离开时怀恨在心，于是纠集被告人陈文赞等多名男子持刀具等工具伺机报复。晚上11时许，被害人谭某与朋友徐某沿南恩路走路去南门街欧某开的鞋店，经过南门街口时，被被告人陈文赞及梁昭坚拦住，双方发生争吵，陈文赞、梁昭坚以及其他同伙人对被害人谭某、徐某进行殴打。被害人欧某听到声音走出阻拦，陈文赞、梁昭坚等人持刀殴打被害人欧某。谭某、徐某、欧某腹部、头部等多处被打伤。
经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，徐某的损伤程度为重伤九级，谭某、欧东可的损伤程度均为轻伤。
公诉机关对上述指控的事实向法庭提交了受案登记表、立案决定书、证人证言、辨认笔录、被告人的供述与辩解及辨认笔录、现场勘察检查笔录及现场照片、法医学人体鉴定书及伤情照片、抓获经过、被告人的户籍资料等证据，认为陈文赞犯故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定对被告人定罪处罚，并建议对被告人判处四年六个月以上五年六个月以下有期徒刑。
被告人陈文赞不承认犯故意伤害罪，辩解其没有持刀伤害被害人。
被告人陈文赞的辩护人认为，一、公诉机关指控被告人陈文赞涉嫌故意伤害罪未能查清全部事实，认定被告人的行为具备故意伤害罪的构成要件不足，本案并非单一性质案件，应属于行为人在进行寻衅滋事的过程中发生了重伤害的结果，从而转化为故意伤害罪的转化型刑事犯罪。三名受害人达到刑事立案标准的损伤结果均为捅伤，三名受害人最长的伤口不超过五厘米，可以推断受害人的伤情应当是由尖刀类型的匕首造成，涉案三名受害人所遭受的一重伤两轻伤的伤害结果并非被告人陈文赞造成的，陈文赞手持菜刀未对任何人进行伤害，其持有菜刀的行为与本案所指控的一重伤两轻伤的故意伤害结果没有关联性。且在三名被害人遭受上述损伤时，被告人对于三名受害人被他人围殴捅伤均不知情，并且不在现场，被告人陈文赞在主观上没有追求三名受害人轻伤以上伤害的动机，与造成本案三名被害人一重伤两轻伤的行为人之间没有共同犯罪的故意，不应构成共同犯罪，故辩护人认为被告人不应对上述损害结果承担法律责任，其在本案中的行为应当构成寻衅滋事罪。二、被告人赔偿并取得了被害人的谅解，依法应对其减轻处罚。
经审理查明，2012年2月2日晚上10时许，梁昭坚（在逃，另案处理）到阳江市江城区南恩路51号名伦鞋店买鞋，因用语言调戏被害人谭某的女朋友冼智云而与被害人谭某发生口角，被人拦开后，梁昭坚离开时怀恨在心，于是纠集被告人陈文赞等多名男子持刀具等工具伺机报复。晚上11时许，被害人谭某与朋友徐某沿南恩路走路去南门街欧某开的鞋店，经过南门街口时，被被告人陈文赞及梁昭坚拦住，双方发生争吵，陈文赞、梁昭坚以及其他同伙人对被害人谭某、徐某进行殴打。被害人欧某听到声音走出阻拦，陈文赞、梁昭坚等人持刀殴打被害人欧某。谭某、徐某、欧某腹部、头部等多处被打伤。
经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，徐某的损伤程度为重伤九级，谭某、欧东可的损伤程度均为轻伤。
本案在审理过程中，被告人亲属与被害人达成和解协议并已赔偿8万元给三被害人，取得三被害人的谅解，三被害人请求对被告人减轻处罚并适用缓刑。
上述事实，有公诉机关提交的并经法庭质证、认证的以下证据证明，公诉机关提交有以下证据：
1、拘留证、逮捕证。证明：被告人陈文赞2016年2月15日被拘留，2016年3月9日被逮捕。
2、受案登记表、立案决定书。证明：该案由被害人欧某于2012年2月2日报案至江城公安分局，该局经过审查，于2012年2月16日立案进行侦查。
3、被害人的陈述
（1）被害人谭某的陈述。证明：2012年2月2日晚上22时30分许，我与我妹夫关某1在我店铺对面买西裤，过了不久，我和我妹夫一起回到我位于南恩路的店铺，我的店铺叫名伦鞋铺，我看到梁昭坚和一名微胖、带眼镜的男子去到我的店，梁昭坚在我的店铺调戏我的女朋友，说我的女朋友是他的女朋友，我当时就叫梁昭坚不要乱说话，梁昭坚就用眼睛瞪我，这时我妹夫和我朋友徐某看到就拦开我们，和梁昭坚一起过来的男子也拦着梁昭坚，梁昭坚就对我说要整死我，我没理会他，之后大家就散了，过了两分钟，我问我妻子要电话找出梁昭坚的电话打给他，我和他说想怎样，他在电话里说马上整死我，我说等他来。过了大概十五分钟左右，我和朋友徐某准备去到我朋友欧某位于南门街的店铺，我进入南门街路口时看到梁昭坚站在路口处打电话，我和朋友徐某离开现场5米左右，在我后面追来八名青年男子，其中包括梁昭坚本人，梁超坚对那班人说我是谭某，那班人马上动手殴打徐某，其余的人动手殴打我，当时我被殴打在地上，我朋友徐某马上阻挡那班人殴打我，有一名参与殴打我的青年男子走过南门街14号欧某那里，我看见欧某在铺门口站着，就叫欧某拦住那名殴打我的青年男子，那班人马上用刀对我和徐某、欧某乱捅，其中我被他们用刀捅了二刀左边肺部位置、左腰位置、下巴位置、左后背位置各一刀，徐某被他们用刀捅了一刀左边肾部位置，欧某被他们用刀捅了一刀左边腰部位置、左边肺部位置、左边心部位置。
打架的过程中，我被捅了很多刀，具体几刀就忘了，我当时被捅的位置都集中左腰部；还有徐某、欧某也被他们用刀捅伤了。
当时光线太暗，我没看清他们是否有携带工具，我身上有刀伤，他们应该携带刀具来捅伤我的。
陈文赞和梁昭坚一起将我围在一家商铺的门前，从一边门口将我逼打到另外一边的门口，刚开始的时候陈文赞一直用拳头对我的头部进行殴打，直到只剩下梁昭坚和陈文赞二人对我进行围殴。之后梁昭坚一直用拳脚对我进行殴打，期间陈文赞也不时使用脚踢我的身体。
我不确定身上的刀伤是否是陈文赞对我造成的，没有留意其有无手持刀具。
打我的七八名男子中，我认识梁昭坚，绰号口水坚，还有陈文赞，其他人我不认识。陈文赞打我的时候我不认识他，后来我妻子告诉我她认识陈文赞。
辨认笔录，谭某辨认出梁昭坚就是带人殴打及刺伤自己和徐某、欧某的叫“口水坚”的男子；辨认出陈文赞就是口水坚叫来殴打自己的几名男子之一，当时陈文赞和口水坚将自己迫到南门街的一间金行门口，后陈文赞和口水坚动手殴打谭某，后被其他人刺伤。
（2）被害人徐某的陈述。证明：2012年2月2日晚上10时左右，我与关某1一起在谭某的市区南恩路51号名伦鞋店处闲谈，此时有两名男子入到该处看鞋，我和关某1、谭某出去门外站，鞋店里面只有冼智云在卖鞋，谭某又回鞋店收银处处理，不知道怎样，谭某与那个约30岁的人发生口角，好像是为阿云的事情。后来我拦住谭某回铺，关某1去劝对方男子离开。大约30分钟左右，关某1被他妻子叫去了，我和谭某一起往南门头走一走，准备去欧某的鞋店。当到街口时，突然被先前在名伦鞋店闹事的两男子碰到。约3分钟左右，原先两名男子带有六人左右，带着防盗锁和砍刀追打我和谭某、欧某等几人。我被对方打伤了头部和左腰部，同时被几个人拳打脚踢。
我被三到四个男子围住打，我的头部被其中一个青年人用防盗锁扔伤，我的腰部被对方一个社会青年捅伤，左右手被砍伤。谭某被对方捅伤腰部。欧某被对方打伤腋部、胸部等处。对方有一个叫口水坚，当时较黑看不清其他人的特征。
当时有一名高高瘦瘦的男子拦住我和谭某，但时间过得久了，对这名男子当初有什么具体的行为和有没使用凶器我没有什么印象了。当时我和谭某一起被他们几个人拦住之后，我为了防身，就从鞋店对面的发廊门口拿了一个不记得是铁还是橡胶的东西，我拿了那个东西之后，马上被对方的人围起来打我，当时那个东西就掉了，我没有拿东西伤人。
辨认笔录。证明：徐某辨认出梁昭坚就是将其和谭某、欧某刺伤的人；辨认出陈文赞就是其所讲的高高瘦瘦的男子。
（3）被害人欧某的陈述。证明：2012年2月2日晚上23时左右，我在自家铺头南门街14号（明朝鞋铺）卖鞋，突然我听到外面有人打架，我走出外面观看一下，黑暗里面看见几个黑影在斗殴，有一名青年男子跑过我南门街14号（明朝鞋铺）那里，后面有人叫我拦住那名青年男子，我才知道是我的朋友谭某叫我拦住那名青年男子，我马上拖拉那名青年男子，双方纠缠了一会儿，那名青年男子倒转又往南恩路方向跑去，我与谭某追出到南恩路口发现自己与谭某被刚才那名青年男子用刀捅伤了，我与谭某马上搭摩托车到市人民医院医疗。
我被对方他们用刀捅了一刀左边腰部位置、左边肺部位置、左边心部位置。谭某被他们用刀捅了二刀左边肺部位置、左腰位置、下巴位置、左后背位置各一刀，徐某被他们用刀捅了一刀左边肾部位置。
我不认识对方，后来我才知道是谭某的女朋友冼智云引发起斗殴事件，我当时没有叫什么人来打架。
辨认笔录，欧某无法辨认出梁昭坚，称天黑没能辨认出刺伤自己的男子。
4、证人证言
（1）证人冼智云的证言。证明：2012年2月2日晚上22时30分左右，我在阳江市江城区南恩路51号（名伦）鞋铺卖鞋，“口水坚”和他的朋友一起到鞋铺买鞋，期间，“口水坚”的手机响了，“口水坚”接听对方打来的电话，对方问“口水坚”在什么地方，“口水坚”说在我云这里，我听到“口水坚”这样说，马上叫“口水坚”不要说这样的话，因为我怕被我的男朋友谭某听到不开心，“口水坚”没有听我说，反而重复又说了一遍说了在我云这里，当时我的男朋友谭某听到了“口水坚”是有意在调戏我的，因而要动手教训一下“口水坚”，当时谭某的妹夫关某1、徐某和我马上拦开，关某1和徐某叫“口水坚”离开现场，当时“口水坚”带来的朋友又回来向我们道歉，我的男朋友谭某后从我的手机里面找到“口水坚”手机号码（151××××6667）马上到铺外面拔打“口水坚”手机，大约1分钟左右，我的男朋友谭某和“口水坚”谈话内容我不清楚，过了20分钟左右，我的男朋友谭某和徐某一起走路到南门街（明朝鞋铺）探望朋友欧某，22时50分左右，我打我的男朋友谭某电话（158××××4888）时，我的男朋友谭某等人在电话里说被人用凶器捅伤了，后来我的男朋友谭某和谭某的朋友徐某、欧某被人用摩托车送到市人民医院抢救。
因为“口水坚”调戏我，我的男朋友谭某吃醋要想动手教训“口水坚”，后来“口水坚”打电话叫来六七名朋友将我的男朋友谭某和谭某的朋友徐某、欧某捅伤。
我没有看见谭某等人是怎么被捅伤的，当时我是在鞋店里面，我是后来接到我男朋友的电话才知道他们被捅伤了。
谭某他们被送去医院抢救时，我在南恩路（中国黄金）金铺对面看见“口水坚”手持一把防盗锁，而“口水坚”的朋友手持一把菜刀想继续打谭某、徐某、欧某。
我不知道谁在现场看见谭某被捅伤，谭某妹夫关某1后面有一些情况在场看见。
辨认笔录，冼智云辨认出梁昭坚就是“口水坚”，是与谭某发生纠纷的男子；陈文赞就是当晚拿一把尖刀站在南门街口的那名男青年。
（2）证人关某1的证言。证明：2012年2月2日晚上22时20分左右，我和徐某在阳江市江城区南恩路51号（名伦）鞋铺对面铺买裤，期间我的大舅子谭某也走过来帮我挑选裤子，买完裤后我们回到南恩路51号（名伦）鞋铺，我看见有一名男青年和他的朋友一起到南恩路51号（名伦）鞋铺买鞋，期间，我们发现那名男青年是有意在调戏谭某的女朋友冼智云，我的大舅子谭某因而要动手打那名男青年，当时我和徐某、冼智云马上拦开，我和徐某叫那名男青年离开现场，大约10分钟左右，我开摩托车去市人民医院接老婆回家，当我驶到市区北环路时，徐某打我的电话（134××××9333）时，在电话里说被人用凶器捅伤了，我马上开摩托车回到南恩路51号（名伦）鞋铺，问冼智云我的大舅子谭某和徐某在那里，冼智云说谭开少和徐某刚才到南门街明朝鞋铺欧某那里，我又开摩托车赶到南门头看见有六七名男青年追砍我的大舅子谭某和徐某、欧某，我急忙停好摩托车拿起一把防盗锁扶着徐某往环城南路经新华南路方向逃跑，期间，我发现徐某肚子里的肠子流出来了，我急忙拦停一辆摩托车将徐某送到市人民医院抢救，过了一会儿，我看见我的大舅子谭某也搭乘一辆摩托车到市人民医院抢救，后来我发现欧某不知什么时候躺在市人民医院急诊室抢救。
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