山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)鲁01民终2600号
上诉人（原审原告）：阎长利，男，1963年3月20日生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人:杨海涛，山东圣义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐进，山东圣义律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：山东水泥厂有限公司，住所地济南市。
法定代表人：张圣军，总经理。
上诉人（原审被告）：济南世纪创新水泥有限公司，住所地济南市。
法定代表人：孙学忠，总经理。
以上两上诉人共同委托诉讼代理人：公为东，山东国孚律师事务所律师。
以上两上诉人共同委托诉讼代理人：张宗银，山东国孚律师事务所律师。
上诉人阎长利因与上诉人山东水泥厂有限公司（以下简称水泥厂）、济南世纪创新水泥有限公司（以下简称世纪创新公司）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初5183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人阎长利的委托诉讼代理人杨海涛，上诉人水泥厂、世纪创新公司的共同委托诉讼代理人公为东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阎长利上诉请求：1.请求撤销一审判决第三项；2.判令支付2014年至2015年加班费103032元；3.一审、二审诉讼费用由两公司承担。事实与理由：一审判决认为不应支付加班费，属于认定事实不清，适用法律错误。在本案的仲裁阶段，水泥厂、世纪创新公司认可阎长利存在加班情况，且向仲裁庭提交了考勤表，仲裁庭支持了加班费的请求。在一审法院，两公司否认相关证据应承担举证不利的法律后果。请求予以改判。
水泥厂辩称，根据法律规定劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，阎长利并未提供相应的证据证实其存在加班的情况，因此，一审法院对加班费的认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回阎长利的上诉请求。
水泥厂上诉请求：1.改判不向阎长利支付解除劳动合同赔偿金；2.不向阎长利支付2015年带薪年休假工资；3.一审、二审全部诉讼费用由阎长利承担。事实与理由：一、一审判决对水泥厂提交的证据未进行详细的分析与判断，便得出阎长利未构成旷工的结论，法律论证模糊，事实认定错误。2015年12月3日山东山水水泥集团有限公司上级100%控股股东—中国先锋水泥有限公司作出的董事会决议及2015年12月20日山东山水水泥集团有限公司作出的董事会决议，分别罢免了陈学师在山东山水水泥集团有限公司副董事长的职务、陈学师在水泥厂的董事长的职务。因此2016年1月31日阎长利向陈学师请假时，陈学师已经没有准假的权力，阎长利的请假属于无效行为，阎长利在未办理任何请假手续的情况下超过15天未上班已构成旷工，双方解除劳动合同关系符合法律规定。一审判决认定未构成旷工是错误的。二、关于2015年带薪年休假工资，因阎长利担任世纪创新公司党委书记，属于公司领导班子成员，阎长利有自主安排休假的权力，且领取了高额报酬，如果仍有未休年休假应视为对自身权利的放弃，不应再向阎长利支付未休年休假工资。综上，请求予以改判。
阎长利辩称，一审判决支付解除劳动合同赔偿金及带薪年休假工资正确，应驳回水泥厂的上诉。
世纪创新公司上诉请求：1.改判驳回阎长利对世纪创新公司的起诉；2.一审、二审诉讼费用由阎长利承担。事实与理由：阎长利对世纪创新公司的诉讼请求未经过仲裁前置程序，一审判决支付阎长利赔偿金、带薪年休假工资，属于程序违法。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，劳动争议案件应当先裁后审，阎长利直接向一审法院提起诉讼，不符合法定程序。
阎长利辩称，同水泥厂上诉的答辩意见。
阎长利向一审法院起诉请求：1.支付违法解除劳动合同赔偿金726940元。2.支付2008年至2015年未休年休假工资171720元。3.被告支付2014年至2015年工作日加班、周末加班及法定节假日加班的加班费103032元。
一审法院认定事实：对当事人无争议的事实一审法院认定如下：阎长利于1981年12月1日入职水泥厂，签订了书面劳动合同。2014年1月10日，阎长利由山东山水水泥集团有限公司任命到世纪创新公司工作，担任世纪创新公司的书记。2016年2月25日，水泥厂出具了《终止（解除）劳动合同证明书》，以阎长利“2016年2月25日因严重违反劳动纪律，连续旷工超过15天”为由，终止（解除）合同。根据阎长利提交的银行流水，2015年3月至2015年12月，由创新公司向阎长利转账支付工资，该期间阎长利的月平均工资7318.92元（65870.26元÷9个月）。2015年阎长利未休年休假。2016年5月17日，阎长利向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求水泥厂支付违法解除劳动合同赔偿金、未休年休假工资、加班费，该委经审理作出济市中劳人仲案[2016]170号仲裁裁决书，裁决：“驳回申请人的其他仲裁请求。”阎长利不服该裁决，在法定期限内诉至一审法院。上述事实，由仲裁裁决书、企业登记信息、终止（解除）劳动合同证明书、银行流水及当事人的陈述予以证实。对有争议的证据和事实一审法院认定如下：阎长利主张其工作日、周末、法定节假日均加班，但未能就此举证。审理过程中，阎长利称：2016年1月31日公司因股权纠纷被非法抢占，无法正常工作，请示陈学师副董事长，陈学师指示让回家等待通知，后于2016年3月10日收到水泥厂出具的解除劳动合同证明书，据此依法申请了仲裁。水泥厂、世纪创新公司对此不予认可，称阎长利于2016年1月31日起在未向世纪创新公司履行任何请假手续的前提下连续旷工15天以上，水泥厂依据山东山水水泥集团有限公司的内部管理规定解除与阎长利的劳动合同关系，符合法律规定；陈学师已于2015年12月20日按照山东山水水泥集团有限公司董事会决议被免去水泥厂董事长的职务，因此，阎长利向陈学师请假行为无效。案件审理过程中，阎长利为证实工作时间及加班情况，向一审法院申请证人陈学师（山东山水水泥集团有限公司副董事长）出庭作证，证人证明其负责济南片区的四家工厂，包括世纪创新公司，在发生股权争议之时，阎长利向其请过假并得到了批准。审理过程中，阎长利要求水泥厂、世纪创新公司共同承担责任。
一审法院认为，本案中，阎长利系由山东山水水泥集团有限公司自水泥厂任命到世纪创新公司工作，阎长利要求水泥厂和世纪创新公司共同承担责任，一审法院予以支持。关于阎长利要求水泥厂、世纪创新公司支付违法解除劳动合同赔偿金。劳动合同法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。劳动合同法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，阎长利因公司内部的控制权争议无法正常到岗工作，经时任董事长同意，在家等候公司通知，其并未构成旷工。水泥厂以阎长利连续旷工15天为由，解除双方的劳动关系，可以认定为违法解除。阎长利以此为由要求水泥厂、世纪创新公司支付赔偿金，符合法律规定的用人单位支付违法解除劳动合同赔偿金的条件。阎长利于1981年12月1日入职，水泥厂于2016年2月25日违法解除劳动关系，故，水泥厂、世纪创新公司应支付阎长利违法解除劳动合同赔偿金505005.48元（7318.92元/月×34.5个月×2）。关于阎长利要求水泥厂、世纪创新公司支付2008年至2015年未休年休假工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。阎长利于2016年5月17日申请仲裁，其主张的2008年至2014年的带薪年休假工资已超过申诉时效，一审法院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。本案中，阎长利于1981年入职，至2015年其已符合累计工作满20年的条件，其2015年应休年休假为15天。阎长利2015年带薪年休假工资应为10095.06元（7318.92元÷21.75天/月×15天×200%）。关于阎长利要求水泥厂、世纪创新公司支付自2014年至2015年工作日加班、周末加班及法定节假日加班的加班费。因阎长利未能提供证据证实存在公司安排其工作日、周末及法定节假日加班的情形，对阎长利的该请求，证据不足，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条之规定，判决：一、被告山东水泥厂有限公司、济南世纪创新水泥有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告阎长利违法解除劳动合同赔偿金505005.48元。二、被告山东水泥厂有限公司、济南世纪创新水泥有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告阎长利2015年带薪年休假工资10095.06元。三、驳回原告阎长利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东水泥厂有限公司、济南世纪创新水泥有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。另查明，世纪创新公司在庭审中陈述：世纪创新公司并不是不承担责任，而是应该经过仲裁前置程序。
本院认为，关于水泥厂解除其与阎长利的劳动关系是否属违法解除及应否支付赔偿金的问题。水泥厂未提交充分有效证据证明有关陈学师免除职务相关决议或文件已在公司范围内及时进行了传达、通知或公示，也不能证明阎长利请假时对有关陈学师免除职务一事知情。同时，当时工商行政管理部门有关陈学师职务的登记记载并未变更，阎长利基于合理信赖向陈学师请假，并不存在过错。水泥厂没有证据证明系因阎长利个人原因无故不到岗正常上班。阎长利因水泥厂内部的控制权争议无法正常到岗工作，并履行请假手续，其并未构成旷工。水泥厂以阎长利连续旷工15天为由，解除双方的劳动关系，一审法院认定为违法解除，并判令水泥厂违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。
关于是否应支付2015年带薪年休假工资的问题，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12
个月以上的，享受带薪年休假。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《职工带薪年休假条例》第五条：“职工每年享有带薪年休假是国家为了维护职工休息休假权利而赋予劳动者的权利，单位应保证职工享有年休假，用人单位安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬”。本案中，阎长利作为公司的职工，应当享有带薪年休假的权利，公司以阎长利系公司领导班子成员，不应享有带薪年休假，没有法律依据，本院不予支持。
关于是否支付加班费的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。阎长利应对其存在的加班事实提供证据证明，但阎长利没有举证，应承担举证不能的法律后果。阎长利主张水泥厂在仲裁阶段提交了考勤表，显示其存在加班情况，但在济市中劳人仲案（2016）170号仲裁裁决书中明确载明：水泥厂提交了济南世纪创新水泥有限公司领导班子成员2016年1月、2月的考勤表。阎长利主张的是2014年至2015年的加班费，阎长利以2016年的出勤情况要求2014年至2015年的加班费没有法律依据，本院不予支持。
关于世纪创新公司是否承担责任的问题，最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第六条规定，当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。阎长利于1981年12月份到水泥厂工作，2014年1月10日，阎长利由山东山水水泥集团有限公司任命到世纪创新公司工作，但与水泥厂的劳动关系并未因此解除，水泥厂一直为阎长利缴纳社会保险，世纪创新公司向阎长利发放2014年1月10日之后的工资。世纪创新公司为必要共同诉讼当事人，一审法院追加其为当事人并无不当。世纪创新公司以一审法院违反先裁后审，程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。世纪创新公司自述并不是不承担责任，而是应该经过仲裁前置程序。一审法院判决两公司承担责任并无不当。
综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30元，由上诉人阎长利、山东水泥厂有限公司、济南世纪创新水泥有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 孙红岩
审判员 唐鸣亮
审判员 何菊红
二〇一八年六月十四日
书记员 邢春艳