福建省厦门市海沧区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2016)闽0205刑初517号
公诉机关厦门市海沧区人民检察院。
附带民事诉讼原告人揭某，男，1990年2月8日出生，汉族，住福建省连城县。系本案被害人。
委托代理人杨海燕，福建华忠盛律师事务所律师。
被告人骆某某，男，1995年3月17日出生，汉族，籍贯云南省威信县，初中文化，无固定职业，户籍地云南省昭通市威信县，暂住厦门市海沧区。2016年5月24日因涉嫌聚众斗殴罪被厦门市公安局海沧分局刑事拘留，2016年6月30日被逮捕。
被告人郎某某，男，1994年11月13日出生，汉族，籍贯云南省镇雄县，初中文化，无固定职业，户籍地云南省镇雄县，在厦无固定住所。2016年5月24日因涉嫌聚众斗殴罪被厦门市公安局海沧分局刑事拘留，2016年6月30日被逮捕。
辩护人邱祖芳，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
辩护人郭卫红，北京盈科（厦门）律师事务所实习律师。
厦门市海沧区人民检察院以海检公诉刑诉〔2016〕519号起诉书指控被告人骆某某、郎某某犯聚众斗殴罪，于2016年9月28日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人揭某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，认为本案不宜适用简易程序审理，于2016年11月11日变更为普通程序审理，依法组成合议庭，于2016年12月20日公开开庭进行了合并审理。厦门市海沧区人民检察院指派检察员郑钰出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人揭某的委托代理人杨海燕、被告人骆某某、被告人郎某某及其辩护人邱祖芳、郭卫红到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市海沧区人民检察院指控，2016年1月8日1时许，冯某在厦门市海沧区新阳街道音乐之声KTV贵宾3号包厢内因跳舞喝酒与罗某发生争吵，遂打电话给余某（另案处理）。余某又纠集被告人骆某某、郎某某等人到场。在前往贵宾3号包厢途中，被告人骆某某、余某等人在包厢外走廊遇到童章义，遂对童章义进行殴打。而后冯某带余某等人进入包厢，经冯某指认，被告人骆某某、郎某某、余某等人持啤酒瓶、垃圾桶等物打、砸罗某、揭某、李某等人，罗某等人亦用酒瓶回击。其间，被害人揭某跑出包厢，在包厢外走廊被被告人骆某某持刀捅伤，后又被余某、被告人郎某某踢踹致伤。经鉴定，被害人揭某左股骨上段螺旋形骨折，左侧上颌骨额突骨折，四肢多处缝合创口瘢痕累计长9.1cm，损伤程度为轻伤二级。几分钟后，被告人骆某某、郎某某、余某等人准备离开时，在音乐之声KTV大厅遇到持棍棒到场的罗文生（另案处理）等人，双方发生互殴。案发后，被告人骆某某、郎某某、余某等人先后离开现场，后逃离厦门。2016年5月24日4时许，被告人骆某某、郎某某在广东省东莞市长安镇沙头社区被公安机关抓获。为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人，并宣读、出示了折叠刀等物证，通话记录等书证，证人冯某陈某、张某、罗某、李某、谢某、王某、林某证言，被害人揭某陈述，被告人骆某某、郎某某的供述和辩解，法医学临床检验鉴定书等鉴定意见，现场照片等勘验、辨认笔录，监控录像等视听资料，被告人常住人口信息、违法犯罪经历查询情况说明、到案经过说明等其他综合证据。起诉认为，被告人骆某某、郎某某被他人纠集持械在公共场所斗殴，系积极参加者，且致一人轻伤，二人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条，应以聚众斗殴罪追究刑事责任；系共同犯罪。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人诉称，被告人骆某某、郎某某的聚众斗殴行为造成其受伤，经鉴定为轻伤二级，其损失共计299176.4元（人民币，下同），其中医疗费：43681.4元、住院伙食补助费：80元/天*19天=1520元、营养费：4368元、交通费：500元、护理费：130元/天*19天+130元/天*90天=14170元，误工费：282天*（5360天/月÷30天/月）=50384元、残疾赔偿金：42607元/年*20年*20%=170428元、辅助器具费：225元；鉴定费：1900元；后续治疗费：12000元。请求法院判令被告人骆某某、郎某某赔偿其经济损失40%，共119670.56元。附带民事诉讼原告人向本院提交以下证据材料：急诊病历、病危通知单，厦门长庚医院入院、出院记录、医疗发票、辅助器具费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、暂住证等。
被告人骆某某、郎某某对起诉指控其犯聚众斗殴罪的事实及罪名均无异议，认为附带民事诉讼原告人要求的误工费标准过高，不应按厦门市城镇标准计算残疾赔偿金，其他赔偿经济损失并无异议，具体赔偿数额由法院依法裁判。
被告人郎某某的辩护人提出被告人郎某某到达现场后才被余某叫参与打架，主要致害者为余某和骆某某，应认定为从犯；被告人郎某某对洛丹洪的持械行为属于实行过限，不应认定其持械参与斗殴；被告人郎某某到案后如实供述，认罪态度良好，建议从轻、减轻处罚或者免除处罚。
经审理查明，2016年1月8日1时许，冯某（已判决）在厦门市海沧区新阳街道音乐之声KTV贵宾3号包厢内因跳舞喝酒与罗某发生争吵，遂打电话给余某（另案处理）。余某打电话纠集被告人骆某某、郎某某等人到场。在前往贵宾3号包厢途中，被告人骆某某、余某等人在包厢外走廊遇到童章义，遂对童章义进行殴打。而后冯某带余某等人进入包厢，经冯某指认，被告人骆某某、郎某某与余某等人持啤酒瓶、垃圾桶等物打、砸罗某、揭某、李某等人，罗某等人亦用酒瓶回击。其间，被害人揭某跑出包厢，在包厢外走廊被被告人骆某某持刀捅伤，后又被余某、被告人郎某某踢踹致伤。经鉴定，被害人揭某左股骨上段螺旋形骨折，左侧上颌骨额突骨折，四肢多处缝合创口瘢痕累计长9.1cm，损伤程度为轻伤二级。几分钟后，被告人骆某某、郎某某与余某等人准备离开时，在音乐之声KTV大厅遇到持棍棒到场的罗文生（另案处理）等人，双方发生互殴。案发后，被告人骆某某、郎某某与余某等人先后离开现场，后逃离厦门。2016年5月24日4时许，被告人骆某某、郎某某在广东省东莞市长安镇沙头社区被公安机关抓获。
另查明，2016年1月8日，附带民事诉讼原告人揭某受伤后入住厦门长庚医院住院治疗19天，诊断为左股骨干上段骨折，臀部多处开放性刀刺伤，上颌骨左侧额突骨折，全身多处挫伤，贫血，医嘱建议出院后休息三个月，加强患肢关节康复锻炼，避免患肢负重，需陪护一人，加强营养。附带民事诉讼原告人花费医疗费43681.4元（含急救费448元）。附带民事诉讼原告人自2015年4月13日来厦暂住海沧区新垵村。
又查明，厦门市医疗护理费的市场行情为70元/天。厦门市国家机关一般工作人员的出差伙食补助为100元/天。2014年厦门市农林牧渔业职业人均工资为41962元/年，2015年厦门市农村居民人均纯收入为17558元/年。
上述事实有折叠刀等物证，急诊病历、病危通知单，厦门长庚医院入院、出院记录、医疗发票、辅助器具费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、暂住证、通话记录等书证，证人陈某、张某、罗某、李某、谢某、王某、林某证言，被害人揭某陈述，被告人骆某某、郎某某及同案犯冯某的供述和辩解，法医学临床检验鉴定书等鉴定意见，现场照片等勘验、辨认笔录，监控录像等视听资料，被告人常住人口信息、违法犯罪经历查询情况说明、到案经过说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人骆某某、郎某某被他人纠集持械在公共场所斗殴，系积极参加者，且致一人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪；系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人骆某某、郎某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人郎某某持垃圾桶砸对方，监控视频亦见被告人郎某某在斗殴过程中有持啤酒瓶动作，被告人郎某某对此予以确认，辩护人关于被告人郎某某对于持械斗殴属于共同犯罪实行过限的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人郎某某积极参与斗殴，与余某、骆某某共同殴打被害人揭某致其受伤，不属于从犯，辩护人该节辩护意见，不予采纳。被告人骆某某、郎某某因其犯罪行为造成被害人揭某轻伤并造成经济损失，依法应承担赔偿责任。关于附带民事诉讼原告人的经济损失：1、医疗费为43681.4元，有票据证实。2、护理费，原告人住院治疗19天，出院后护理期限经鉴定为90日，护理费为70元×（19+90）天=7630元。3、住院伙食补助费，附带民事原告人主张为80元×19天=1520元，本院予以认可。4、营养费4368元，属合理支出，予以认可。5、交通费500元，属合理支出，予以认可。6、误工费，原告人未能举证证明其受伤前有固定收入，不能证明其最近三年的平均收入状况，结合其农村居民的身份，参照厦门市农林牧渔业职工平均工资计算其误工损失，可查询到最近的数据为2015年度，其误工天数为住院19天及出院后医嘱休息三个月，住院期间的误工费为41962元/年÷365天×19天=2184.32元，出院后误工费为41962元/年÷12月×3月=10490.5元，原告人误工费共计12674.82元。7、残疾赔偿金：原告人伤情构成工伤九级伤残，根据暂住证信息，原告人在厦门市海沧区居住生活未满一年，按厦门市农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金，即为17558元/年×20年×20%=70232元。8、辅助器具费为225元，有票据证实。9、鉴定费：1900元，有票据证实。10、后续治疗费：12000元，有法医临床鉴定意见书证实，可以支持。综上，附带民事诉讼原告人揭某的经济损失为154731.22元，原告人主张被告人骆某某、郎某某连带赔偿其损失的40%，共计61892.49元，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人骆某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月24日起至2019年10月23日止。）
二、被告人郎某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月24日起至2019年10月23日止。）
三、被告人骆某某、郎某某应于本判决生效之日起十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人揭某经济损失人民币61892.49元。
四、驳回附带民事诉讼原告人揭某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 苏桔海
人民陪审员 储建平
人民陪审员 王 真
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 陈芳序
代书 记员 钟 琳
附本案所适用的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人赔偿的数额。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。