福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民终字第933号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地南平市延平区水南街480号加成世纪园（丽景水岸）裙楼3层301室。
代表人吴云雄，总经理。
委托代理人钱招福，男，中国太平洋财产保险股份有限公司南平中心支公司职员。
被上诉人（原审原告）欧爱荣，女，1951年10月13日出生，汉族，个体工商户，住邵武市。
委托代理人黄工兵，男，邵武市“148”法律服务所法律服务工作人员，住邵武市。
被上诉人（原审被告）方平，男，1956年1月2日出生，汉族，邵武市水北镇经联委下岗职工，住邵武市。
委托代理人王柏林，男，住邵武市，邵武市水北法律服务所法律服务工作者。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南平中心支公司（下称太保南平支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服邵武市人民法院（2015）邵民初字第1728号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，2014年11月20日10时05分许，方平驾驶闽H×××××号普通二轮摩托车，沿邵武市八一路华严寺门前路段东往西横过人行横道驶往八一路南方向时，碰撞人行横道的行人即欧爱荣，造成欧爱荣受伤的交通事故。2014年12月2日，南平邵武市公安局交警大队作出第3507812201401164号《道路交通事故认定书》，认定方平负事故的全部责任，欧爱荣无责任。欧爱荣受伤后即在邵武市立医院住院治疗，入院诊断：右股骨颈骨折（GardenⅠ型）。欧爱荣住院治疗81天后，于2015年2月9日出院，出院诊断：1、右股骨颈骨折（GardenⅠ型）；2、高血压病。出院情况：一般情况可，右髋部关节活动无障碍，右侧下肢丁字鞋固定，扶助行器可下地行走，患肢未负重。出院医嘱：1、继续借助助行器行走站立，患肢不负重；2、继续左下肢关节屈伸功能锻炼（已指导），不患侧卧、不盘腿、不过屈；3、术后3、6、12个月拍片复查；4、出院带药；3、我科及心内科门诊随诊。邵武市立医院疾病诊断证明书建议伤后休息壹年。欧爱荣住院治疗共花费医疗费15，196.83元。出院后，欧爱荣遵医嘱在邵武市立医院门诊复查，共花费医疗费585.17元。住院期间，欧爱荣还在邵武市立医院春天大药房购买丁字鞋，花费20元。2015年5月12日，福建武夷司法鉴定所作出（2015）法鉴字第222号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：欧爱荣因车祸所致右股骨颈骨折遗留右下肢功能障碍，评定为十级伤残。欧爱荣因此花费鉴定费800元。
还查明，欧爱荣出生地为江西省上饶市铅山县，于2003年3月份至邵武市华严巷26号居住，并从当时开始直至2014年11月20日止均在邵武市西门路8号原物质局底层店面从事日用品小百货经营。其中从2013年10月开始，欧爱荣与郭连凤合伙经营该日用品店，工商登记业主也变更为郭连凤。欧爱荣住院期间分别由邓飘香（护理期从2014年11月20日至11月30日）、熊翠金护理（护理期从2014年12月1日至2015年2月9日），邓飘香护理10天，每日140元，护理费共计1，400元已由方平支付，熊翠金护理71天，每日140元，护理费共计9，940元由欧爱荣支付。方平已赔偿欧爱荣17，300元。闽H×××××号普通二轮摩托车在太保南平支公司投保了“机动车交通事故责任强制险”，保险期限从2014年5月31日零时起至2015年5月30日24时止，责任限额为122，000元（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）。保险条款第十条载明：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”
原审判决认为，关于欧爱荣的损失是多少的问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款的规定，针对欧爱荣的诉讼请求，对欧爱荣的各项损失确认如下：1、医疗费605.17元（585.17元＋20元）。2、误工费。欧爱荣从事日用品零售经营，无固定收入，也未举证证明其最近三年的平均收入状况，故其误工费可参照2013年福建省居民服务、修理和其他服务业39，512元／年的标准计算，其误工天数为住院81天加上其主张的休息3个月共计171天，故欧爱荣的误工损失应为18，511.10元（39，512元／年÷365天×171天），欧爱荣主张的17，100元未超过法定标准，予以确认。3、护理费。欧爱荣住院期间的护理费损失为9，940元，予以确认。4、住院伙食补助费1，620元（邵武市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准20元／天×81天）。5、营养费。因欧爱荣年纪较大，且伤情较重，酌情予以支持500元。6、交通费。因欧爱荣去做鉴定及在住院期间，其亲属往来照顾确需支出交通费，酌情予以支持200元。7、鉴定费800元。8、残疾赔偿金。欧爱荣的伤情被评定为十级伤残，其残疾赔偿金可参照福建省2014年城镇居民人均可支配收入30，722.4元／年计算，即30，722.4元／年×16×10%=49，155.84元。9、精神损害抚慰金5，000元（综合欧爱荣的伤害后果及当地的平均生活水平等因素）。以上各项损失合计84，921.01元。关于欧爱荣的损失如何承担的问题，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项的规定，欧爱荣在交通事故中受伤，其损失依法应当获得赔偿。本次交通事故方平负全部责任，欧爱荣无责任。鉴于闽H×××××号普通二轮摩托车在太保南平支公司投保了“机动车交通事故责任强制险”，故本起交通事故造成欧爱荣的损失，应先由太保南平支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，剩余部分由方平赔偿。综上，欧爱荣的损失中医疗费605.17元、误工费17，100元、护理费9，940元、住院伙食补助费1，620元、营养费500元、交通费200元、残疾赔偿金49，155.84元、精神损害抚慰金5，000元，共计84，121.01元应由太保南平支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；欧爱荣的损失中不属于保险理赔范围的鉴定费800元由方平赔偿，鉴于方平已赔偿欧爱荣17，300元，扣除欧爱荣住院期间的医疗费15，196.83元，尚余2，103.17元，故方平无需再赔偿欧爱荣，方平多赔付的1，303.17元（2，103.17元-800元），可向欧爱荣另行主张。太保南平支公司、方平辩称欧爱荣住院期间有××的用药，但未举证证明，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司南平中心支公司应赔偿欧爱荣损失84，121.01元，该款应于本判决生效后十日内给付。二、驳回欧爱荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2，159元，减半收取1，079.5元，由欧爱荣负担128元，方平负担951.5元。
宣判后，太保南平支公司不服，向本院提起上诉。
上诉人太保南平支公司上诉称，1、被上诉人欧爱荣已年满64周岁，且其提供的营业执照及租房证明不能证明其有参与经营并因此次事故存在误工损失，原审判决上诉人承担误工费缺乏依据。2、原审认定护理费140元／天偏高，应按2014年福建省居民服务业平均工资108元／天作为计算标准，且欧爱荣住院81天时间偏长，存在“挂床”行为，住院时间按40天认定，故护理费应为108元／天×40天＝4，320元较为合理。3、同理住院伙食补助费应为20元／天×40天＝800元。因此，请求1、撤销原审判决，改判太保南平支公司赔偿欧爱荣护理费4，320元、住院伙食补助费应800元及原判认定的医疗费605.17元、营养费500元、交通费200元、残疾赔偿金49，155.84元、精神损害抚慰金5，000元，共计60，581.01元；2、二审诉讼费由被上诉人欧爱荣、方平承担。
被上诉人欧爱荣答辩称，1、欧爱荣己提供充分证据证明受伤前从事小商品经营，原审判决上诉人太保南平支公司赔偿欧爱荣误工费17，100元，有事实和法律依据。2、欧爱荣住院期间前10天由被上诉人方平雇佣护工护理，之后的71天由欧爱荣自行雇佣护工护理，且按140元／天支付护理费9，940元，符合邵武市立医院同类护工工资标准（且两个阶段护工工资相同）。欧爱荣实际住院81天，原审判决按81天计算护理费和住院伙食补助费符合法律规定。太保南平支公司称欧爱荣住院期间存在“挂床”行为，仅需住院40天，却未能提供任何证据证明其主张。因此，原审判决事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人方平答辩称，1、上诉人太保南平支公司应在机动车交强险限额范围内赔偿方平垫付欧爱荣的医疗费10，000元（已垫付欧爱荣的医疗费17，300元，实际花费15，196.83元），欧爱荣应退还不当得利部分款项。2、太保南平支公司应支付方平垫付欧爱荣的护理费1，400元。3、太保南平支公司上诉理由不能成立，请求维持原判，二审诉讼费应由其自行承担。
经审理查明，本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，被上诉人方平驾驶双轮摩托车碰撞行人即被上诉人欧爱荣致十级伤残，方平负本起交通事故全部责任的事实清楚。上诉人太保南平支公司仅对原审判决误工费、护理费、住院伙食补助费提出异议。受害人应否获赔误工费，应以受害人遭受侵权伤害前是否有从业收入及因侵权导致其收入减损的事实为准，而非仅以受害人是否年满60周岁作为衡量侵权人应否赔偿受害人误工费的标准。根据欧爱荣在原审提供的其居住社区居委会证明、店面出租单位邵武市物质局证明、个体工商户营业执照及其在二审补强提供的公安机关登记核发的暂住证、人员基本信息录入登记表，形成完整的证据链，足以证明欧爱荣自2003年至本案事故发生时租赁邵武市西门路8号原物质局底层店面进行日用品批发零售经营，其因本案交通事故受伤后该日用品店转由原合伙人郭连凤个人经营。因此可认定欧爱荣遭受本案事故伤害前有较为稳定的从业收入，其因遭受事故伤害导致在住院治疗及出院养伤休息期间无法从事经营，其客观上存在收入损失，依法应获得误工费赔偿。原审判决对其误工费诉请予以支持，证据充分。太保南平支公司以欧爱荣遭受事故伤害时超过60周岁为由，主张不应赔付欧爱荣误工费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2014年11月20日至2015年2月9日欧爱荣住院期间的2014年12月1日至2015年2月9日71天，由其雇佣当地护工护理生活起居，140元／天（有护工熊翠金出具的七份收条佐证），且与方平于2014年11月20日至11月30日雇佣护工护理欧爱荣所支付的护理费标准相同（有方平提供的护工邓飘香向其出具的收条佐证），故原审对欧爱荣主张的护理费计算标准140元／天予支持，符合当地医院护工市场的工资行情。对太保南平支公司提出以108元／天作为护理费计算标准，不予支持。欧爱荣自2014年11月20日至2015年2月9日止住院治疗81天，有其提供的出院记录、疾病证明书、相关病历及方平提供的欧爱荣在此期间的医疗费票据、费用汇总单等相印证，足以认定。故原审认定护理费、住院伙食补助费均按81天计算，并无不当。太保南平支公司主张欧爱荣存在超过必要治疗期限住院的“挂床”行为，应各按40天住院期限认定计算护理费、住院伙食补助费。但太保南平支公司未能提供相应反驳证据以证明欧爱荣住院期间存在超期限过度治疗的行为，其主张欧爱荣仅需住院治疗40天无科学依据，故本院对其该主张不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，可予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费389元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南平中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄天智
审 判 员 陈荣富
代理审判员 郑 敏
二〇一五年十一月十六日
书 记 员 赵洪顺
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。