杭州市西湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭西刑初字第501号
公诉机关杭州市西湖区人民检察院。
被告人邝宇，无业。因本案于2013年11月1日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人张荣，安徽西津律师事务所律师。
被告人田丰（绰号“蜜蜂”、“疯子”），农民。因吸食毒品于2013年11月1日被杭州市公安局西湖区分局行政拘留十五日。因本案于2013年11月7日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人朱斌，浙江乾衡律师事务所律师。
被告人陈勇，农民。因本案于2013年11月1日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。
辩护人吴渭波，浙江新湖律师事务所律师。
杭州市西湖区人民检察院以西检公诉刑诉（2014）1439号起诉书指控被告人邝宇、田丰、陈勇犯贩卖毒品罪；被告人陈勇犯非法持有毒品罪，于2014年7月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派检察员樊丽娟出庭支持公诉，被告人邝宇、田丰、陈勇及其辩护人张荣、朱斌、吴渭波到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市西湖区人民检察院指控，（一）贩卖毒品，1、2013年10月31日5时许，被告人邝宇在本市下城区七亩庭院酒店门口将10克冰毒交予被告人陈勇，由被告人陈勇将该10克冰毒送至本市下城区珠埠里23号后门处，以人民币1300元的价格出售给被告人田丰，陈勇从邝宇处获得好处费人民币200元。当晚，民警将被告人邝宇抓获并从其处查扣大量毒品；2、2013年10月下旬，被告人田丰从他人处购得10克冰毒，后至本市下城区领骏世界北座1202房间，将该10克冰毒以人民币1800元的价格出售给王某；3、2013年10月31日5时许，被告人田丰从邝宇处以人民币1300元的价格购得10克冰毒并在本市下城区珠埠里小区附近将其中6克冰毒出售给“乐乐”。当晚，民警将被告人田丰抓获并从其处查扣大量毒品。（二）非法持有毒品，2013年11月13日，民警根据被告人陈勇的交代，从其位于本市拱墅区大关南西苑79号2楼的出租房内查获白色晶体一大包（净重18.32克，检出甲基苯丙胺）、电子秤一个以及包装袋若干。被告人邝宇、田丰、陈勇的行为均已构成贩卖毒品罪；被告人陈勇的行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关还认为，被告人陈勇一人犯两罪，应予数罪并罚；被告人陈勇在共同犯罪中系从犯应当从轻或减轻处罚。对此指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、鉴定意见、搜查笔录、辨认笔录、电子数据及被告人供述和辩解等证据。
被告人邝宇、陈勇对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人邝宇的辩护人提出被告人邝宇被抓获时随身携带的毒品数量不应计入其贩卖毒品的数量。
被告人田丰及其辩护人对起诉书指控的罪名均无异议，但提出被告人田丰贩卖给“乐乐”的6克冰毒已由“乐乐”交还给田丰进行换货，因此公诉机关指控的被告人田丰贩卖毒品的数量应扣除该6克冰毒。其辩护人还提出被告人田丰系在被公安机关抓获后主动供述了其贩卖毒品给王某的犯罪事实，系如实供述公安机关尚未掌握的同种罪行，可以从轻处罚。
经审理查明，（一）贩卖毒品
1、2013年10月31日5时许，被告人邝宇在本市下城区七亩庭院酒店门口将10克冰毒交予被告人陈勇，由被告人陈勇将该10克冰毒送至本市下城区珠埠里23号后门处，以人民币1300元的价格出售给被告人田丰，被告人陈勇从被告人邝宇处获得好处费人民币200元。当晚，民警在本市下城区绍兴路海底捞餐厅209包厢内抓获被告人邝宇，从被告人邝宇随身携带的挎包内查获其用于出售的可疑晶体三包（净重分别为8.27克、1.66克、2.24克，均检出甲基苯丙胺），可疑药丸一瓶（净重0.18克，检出甲基苯丙胺）、可疑药丸二包（净重分别为4.4克、16.67克，均检出甲基苯丙胺）、可疑植物组织一包（净重0.58克，检出四氢大麻酚）和可疑植物茎一包（净重3.06克，检出麻黄碱）。
2、2013年10月下旬，被告人田丰从他人处购得10克冰毒，后至本市下城区领骏世界北座1202号房间，将该10克冰毒以人民币1800元的价格出售给王某。
3、2013年10月31日5时许，被告人田丰从邝宇处以人民币1300元的价格购得10克冰毒，后在本市下城区珠埠里小区附近将该包冰毒中的6克冰毒出售给“乐乐”，随后“乐乐”以该冰毒质量不行为由将该6克冰毒退还给被告人田丰。当晚，民警从被告人田丰处查获可疑晶体一包（净重0.16克，检出氯胺酮）、可疑晶体一包（净重3.09克，检出甲基苯丙胺）、可疑晶体一包（净重5.57克，检出甲基苯丙胺）、可疑晶体二包（净重共计0.93克，均检出甲基苯丙胺）、可疑药丸一包（净重0.12克，检出甲基苯丙胺）。
综上，被告人邝宇贩卖毒品甲基苯丙胺共计43.42克，四氢大麻酚0.58克、麻黄碱3.06克；被告人田丰贩卖毒品甲基苯丙胺19.71克、氯胺酮0、16克；被告人陈勇参与贩卖毒品甲基苯丙胺10克。
（二）非法持有毒品
2013年11月13日，民警根据被告人陈勇的交代，从其位于本市拱墅区大关南西苑79号2楼的出租房内查获白色晶体一大包（净重18.32克，检出甲基苯丙胺）。
上述事实有公诉机关当庭出示并经庭审质证的下列证据证实：1、证人王某的证言及辨认笔录，证实其于2013年10月下旬从被告人田丰处购得10克冰毒并支付给被告人田丰1800元并替被告人田丰支付了900元房租。2、证人范某的证言及辨认笔录，证实被告人田丰在2013年10月曾拿毒品给王某吸食，且被告人田丰付不起的房租也是王某替被告人田丰支付的。3、证人付某的证言，证实被告人邝宇平时有贩卖毒品冰毒给他人的行为，其跟被告人邝宇曾一同吸食冰毒，其跟被告人邝宇都是在2013年10月31日晚在海底捞包厢内被公安机关抓获的。4、证人钱某的证言，证实其出租房屋给被告人田丰居住，在2013年10月23日左右，“三哥”（即王某）替被告人田丰付给其900元房租。5、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单及毒品上交清单，证实从被告人邝宇、田丰及被告人陈勇住处查扣的毒品的情况。6、行政处罚决定书，证实被告人田丰因吸毒被行政处罚的情况。7、毒品检验报告，证实被查扣的毒品检验的数量、种类等情况。8、手机短信数据，证实“乐乐”在2013年10月31日向被告人田丰购买毒品后因毒品质量不好要求被告人田丰换货的事实。9、公安机关出具的关于抓获被告人邝宇、田丰、陈勇的经过情况说明。10、户籍证明，证实被告人邝宇、田丰、陈勇的身份情况。11、被告人邝宇、田丰、陈勇的供述与辩解，与上述证据证明的事实基本一致。被告人田丰的供述还证实其在将6克冰毒卖给“乐乐”后一个小时左右，“乐乐”就把冰毒退还给其要求换货。上述证据，本院予以确认。
对被告人邝宇的辩护人提出的被告人邝宇被当场抓获时随身携带的毒品并非用于贩卖不应计入其贩卖毒品的数量的意见，经查，被告人邝宇、田丰、陈勇的供述均证实被告人邝宇系以贩养吸的贩毒人员，根据相关法律法规，贩毒人员被抓获时从其身上查获的毒品应认定在其贩卖毒品的数量中。故公诉机关对该部分指控并无不当，辩护人的上述意见于法无据，本院不予采纳。
对被告人田丰及其辩护人提出的被告人田丰贩卖给“乐乐”的6克冰毒已由“乐乐”交还给田丰进行换货，应扣除该6克冰毒数量的意见，经查，被告人田丰的供述及手机短信记录证实被告人田丰将6克冰毒贩卖给“乐乐”后，“乐乐”确有与被告人田丰商讨退换冰毒的事实，且被告人田丰在当天被抓获时身上查获得毒品一包数量亦与6克相近，不能排除该包毒品就是“乐乐”用来交易的冰毒，故公诉机关对该部分事实指控证据不足，应不予认定。对被告人田丰及其辩护人的上述意见本院予以采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人邝宇、田丰、陈勇明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人陈勇非法持有毒品甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控贩卖毒品的部分事实有误，本院予以纠正。被告人陈勇一人犯两罪，予以数罪并罚。在共同犯罪中，被告人邝宇起主要作用，系主犯；被告人陈勇起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人陈勇在因被采取强制措施后主动供述公安机关尚未掌握的非法持有毒品的犯罪事实，故对非法持有毒品罪认定自首，予以从轻处罚。被告人邝宇、田丰、陈勇自愿认罪，酌情予以从轻处罚。对辩护人提出的被告人田丰在被动归案后如实供述公安机关尚未掌握的同种罪行的意见，经查，被告人田丰系在公安机关已经掌握其贩卖毒品给王某的线索之后才供述该犯罪事实，故辩护人的意见与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第二款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人邝宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月1日起至2025年10月31日止。罚金限判决生效以后十日内缴纳）；
二、被告人田丰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期自2013年11月7日起至2022年5月6日止。罚金限判决生效以后十日内缴纳）；
三、被告人陈勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八千元（刑期自2013年11月1日起至2019年4月31日止。罚金限判决生效以后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 伍正龙
人民陪审员 傅炳林
人民陪审员 王 辉
二〇一四年九月十日
书 记 员 郭利利