湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终1536号
上诉人（原审被告）：杨素芬。
被上诉人（原审原告）：东安鸿意房地产实业有限公司。
法定代表人：张济意，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：东安鸿意房地产实业有限公司永州零陵分公司。
负责人：张斌，该分公司总经理。
以上二被上诉人的共同委托诉讼代理人：邹卫忠，湖南正赢律师事务所律师（特别授权）。
上诉人杨素芬与被上诉人东安鸿意房地产实业有限公司（以下简称东安鸿意公司）、东安鸿意房地产实业有限公司永州零陵分公司（以下简称东安鸿意零陵分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103民初3759号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年7月14日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨素芬、被上诉人东安鸿意房地产实业有限公司、东安鸿意房地产实业有限公司永州零陵分公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杨素芬上诉请求：请求撤销原审判决，支持上诉人的诉讼请求。事实及理由：一、永州市零陵区劳动争议仲裁委员会作出的裁决书已经认定蒋三元系工伤，且认定了蒋三元系汨罗市建筑安装公司的员工，故蒋三元与杨素芬不存在雇佣关系；二、一审法院应当追加汨罗市建筑安装公司为本案被告；三、一审法院适用法律错误。
被上诉人东安鸿意房地产实业有限公司、东安鸿意房地产实业有限公司永州零陵分公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人东安鸿意公司、东安鸿意零陵分公司向一审法院起诉请求：请求判令杨素芬承担被上诉人损失共计182,361元。
一审法院认定事实：2015年3月15日，杨素芬与东安鸿意零陵分公司签订一份《君悦华城基础井桩开挖承包合同》，该合同第三条约定，“施工安全责任：甲方（东安鸿意零陵分公司）已给民工购买人身意外伤害保险，保险费用由乙方（杨素芬）负责2000元（此款项在结算时扣除）。乙方施工人员在施工期间要注意自身安全，凡发生一切大小伤亡事故，甲方概不负责，所有医疗费用和经济损失由乙方负责。”双方还约定了其他相关权利与义务。尔后，杨素芬叫来工作的蒋三云在施工工地上受伤，蒋三云随即向永州市零陵区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2016年3月7日，永州市零陵区劳动争议仲裁委员会作出零劳仲字（2016）第1号仲裁裁决书，裁决内容为：“一、被申请人东安鸿意房地产实业有限公司和被申请人汨罗市建筑安装公司连带支付申请人蒋三云医药费43,941.39元、护理费5600元（160元/天×35天）、停工留薪期工资15,000元（3000元/月×5月）、住院期间伙食补助费1050元（30元/天×35天）、交通费2000元、营养费2000元。二、被申请人东安鸿意房地产实业有限公司和被申请人汨罗市建筑安装公司连带向申请人蒋三云支付一次性伤残补助金63,000元（3000元/月×21月）。三、申请人提出并解除劳动合同，由被申请人东安鸿意房地产实业有限公司和被申请人汨罗市建筑安装公司连带向申请人支付一次性工伤保险长期待遇360,000元（3000元/月×120月）。以上款项合计人民币492,591.39元，限被申请人东安鸿意房地产实业有限公司和杨素芬汨罗市建筑安装公司在本裁决书生效后10日内一次性付清”。该裁决书生效后，蒋三云向永州市零陵区人民法院申请了强制执行，零陵区人民法院向东安鸿意房地产公司执行了132,369元赔偿款。2016年10月18日，蒋三云出具收条，内容为：“今收到零陵区法院转来东安鸿意房地产实业有限公司赔偿款壹拾贰万伍仟零捌拾壹元（125,081元）事实。”2016年10月18日，湖南省永州市零陵区人民法院发出（2016）湘1102执恢200号执行结案通知书，“湖南省永州市零陵区劳动争议仲裁委员会零劳仲字（2016）第1号仲裁裁决书执行完毕。”
另查明，蒋三云工作期间每次发工资都是杨素芬事先领取，然后再发放给蒋三云。2016年7月14日，东安鸿意零陵分公司向蒋三云银行转账50,000元赔偿款。由于东安鸿意公司向中国人民财产保险股份有限公司永州市零陵支公司购买了保险，中国人民财产保险股份有限公司向蒋三云共计赔付了317,510元。
一审法院认为，本案表面为双方之间签订的建筑工程施工合同引发的争议，实际系东安鸿意公司在全额支付了劳动者蒋三云在遭受工伤事故各项赔偿金之后，向其他负赔偿责任主体追索支付超出自己赔偿数额的纠纷，应当为追偿权纠纷。争议焦点主要有以下四点：
一、东安鸿意零陵分公司与杨素芬签订的《君悦华城基础井桩开挖承包合同》是否有效。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条，“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”杨素芬作为个人，且没有相关资质，因此该合同因违反了法律强制性规定而无效。
二、杨素芬是否应当承担赔偿责任。蒋三云是通过杨素芬介绍进入东安鸿意零陵分公司的施工场地工作，每次发工资都是杨素芬事先领取，然后再发放给蒋三云,杨素芬与蒋三云构成雇佣关系。杨素芬作为雇主应对雇员在雇佣活动中的受伤承担赔偿责任。同时，杨素芬在没有施工资质的情况下，仍然与东安鸿意零陵分公司签订承包合同，具有不可推卸的过错，其必须对自己的行为承担相应的赔偿责任。
三、对蒋三云赔偿责任如何划分。蒋三云受伤已按工伤处理，且东安鸿意零陵分公司的责任承担主体为东安鸿意公司，已赔偿到位，依据法律规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。杨素芬作为雇主，对雇员蒋三云在工作中因安全生产事故遭受人身损害应承担主要赔偿责任，东安鸿意零陵分公司作为工程的发包方，与承包方汨罗市建筑安装公司知道或者应当知道杨素芬没有相应资质或者安全生产条件，而将业务发包给杨素芬，应承担20%的过错责任。
四、赔偿金额的确定。2016年7月14日，东安鸿意零陵分公司向蒋三云银行转账50,000元赔偿款，后零陵区人民法院又向东安鸿意房地产公司执行了132,369元赔偿款，原告方共计向蒋三云支出182,369元，而东安鸿意公司、东安鸿意零陵分公司的诉讼请求是要求杨素芬承担损失182,361元，依照过错责任分担赔偿金额，法院认为，杨素芬应承担80%的主要赔偿责任。东安鸿意公司、东安鸿意零陵分公司自愿放弃向汨罗市建筑安装公司追偿的权利，系对自己民事权利的处分，符合法律规定，法院依法予以支持。据此，本案杨素芬应当向东安鸿意公司返还代替杨素芬多给付的赔偿金145,888.8元。
综上所述，东安鸿意公司、东安鸿意零陵分公司的诉讼请求，法院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、杨素芬在本判决生效后十日内给付东安鸿意房地产实业有限公司145,888.8元；二、驳回东安鸿意房地产实业有限公司、东安鸿意房地产实业有限公司永州零陵分公司的其他诉讼请求。案件受理费3947元，由东安鸿意房地产实业有限公司负担789.4元，杨素芬负担3157.6元。
本院二审期间，双方未提交新的证据。
二审对一审查明的事实进行如下补充：
永州市零陵区劳动争议仲裁委员会于2016年3月7日作出的零劳仲裁字（2016）第1号生效仲裁裁决书认定，被上诉人东安鸿意公司在永州市零陵区萍洲西路君悦华城建设商住公寓，并将该工程发包给汨罗市建筑安装公司。2015年1月2日，蒋三元与汨罗市建筑安装公司签订书面劳动合同，从事钢筋工，每月工资3000元，其工资由被上诉人东安鸿意公司予以发放。2015年4月12日14时许，蒋三元在工地做工时被钢筋击伤右眼。2016年1月7日蒋三元所受事故伤害经永州市人力资源和社会保障局认定为工伤。
另查明，上诉人杨素芬所承包的工程由被上诉人东安鸿意公司直接发包，非汨罗市建筑安装公司分包。
二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，二审双方争执的焦点为上诉人杨素芬是否应当承担赔偿责任。
永州市零陵区劳动争议仲裁委员会于2016年3月7日作出的零劳仲裁字（2016）第1号生效仲裁裁决书认定，被上诉人东安鸿意公司在永州市零陵区萍洲西路君悦华城建设商住公寓，并将该工程发包给汨罗市建筑安装公司。2015年1月2日，蒋三元与汨罗市建筑安装公司签订书面劳动合同，从事钢筋工，每月工资3000元，其工资由被上诉人东安鸿意公司予以发放。2015年4月12日14时许，蒋三元在工地做工时被钢筋击伤右眼。2016年1月7日蒋三元所受事故伤害经永州市人力资源和社会保障局认定为工伤。根据上述裁决书确认的事实，可以确定蒋三元受伤的时间为汨罗市建筑安装公司用工期间，且上诉人杨素芬所承包的工程系由被上诉人直接发包而非汨罗市建筑安装公司分包。杨素芬与汨罗市建筑安装公司所承包工程非同一工程，那么已经排除了蒋三元受伤时既是杨素芬雇工又是汨罗市建筑安装公司员工的可能性，而一审法院认定杨素芬与蒋三元之间存在雇佣关系与零劳仲裁字（2016）第1号仲裁裁决书所认定事实相矛盾，且该裁决书已经发生法律效力，同时以执行完毕。在未经法定程序撤销之前，零劳仲裁字（2016）第1号仲裁裁决书认定的事实及裁决结果本院应直接予以确认。虽蒋三元在杨素芬的工地受伤，在排除杨素芬作为雇主承担的责任后，杨素芬应作为第三人对于蒋三元的的伤害承担过错责任，但本案中没有证据证实杨素芬对蒋三元所受伤害存在过错，故杨素芬不应当对蒋三元所受伤害承担赔偿责任。上诉人杨素芬提出的不应承担赔偿责任的上诉理由，本院予以支持。被上诉人东安鸿意公司向蒋三元支付了全部损失，被上诉人东安鸿意公司应当根据零劳仲裁字（2016）第1号仲裁裁决书的裁决结果向同样具有连带赔偿责任的汨罗市建筑安装公司进行追偿。
综上，一审法院判决理由不当，其判决结果应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省永州市冷水滩区人民法院（2016）湘1103民初3759号民事判决即：被告杨素芬在本判决生效后十日内给付原告东安鸿意房地产实业有限公司145,888.8元；驳回原告东安鸿意房地产实业有限公司、原告东安鸿意房地产实业有限公司永州零陵分公司的其他诉讼请求。
二、驳回被上诉人东安鸿意房地产实业有限公司、东安鸿意房地产实业有限公司永州零陵分公司的诉讼请求。
一审案件受理费3947元，由被上诉人东安鸿意房地产实业有限公司负担。二审案件受理费3947元，由被上诉人东安鸿意房地产实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李秋云
审 判 员 龚 建
代理审判员 王 荣
二〇一七年八月三日
书 记 员 卢 颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。