四川省内江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)川10刑终84号
原公诉机关四川省内江市市中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕永胜，男，1986年7月8日出生，汉族，四川省内江市市中区人，中专文化，住内江市市中区。因本案于2017年10月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于内江市看守所。
四川省内江市市中区人民法院审理四川省内江市市中区人民检察院指控原审被告人吕永胜犯强奸罪一案，于2018年5月11日作出（2018）川1002刑初34号刑事判决。原审被告人吕永胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院指派检察员毛燕霞出庭履行职务，上诉人吕永胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年9月中旬的一天，被告人吕永胜通过QQ群认识被害人谭某后，经常主动与其聊天，并试图索要电话号码未果。2017年10月19日21时许，吕永胜又主动与谭某聊天，并反复邀约其见面遭到拒绝。聊天过程中，吕永胜得知谭某需要香烟，遂借机驾驶川Ａ×××××长城哈佛越野车到内江市经开区向其送烟送钱，诱使谭某前来见面。待谭某上车后，被告人吕永胜随即驾车离开，不顾谭某反对，径直将车开到汉晨路英伦世家附近一在建工地旁。尔后，被告人吕永胜从驾驶位跨至车辆后排，采用亲吻、抚摸等方式对谭某进行猥亵，同时用手机对其胸部和阴部拍摄不雅视频，又以语言威胁，之后强行与谭某发生了性行为。
上述事实,有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、挡获经过、调取证据通知书、调取证据清单、鉴定意见通知书等程序性书证，证明侦查机关依法对本案进行了立案、侦查，对被告人吕永胜采取了强制措施。
2.户籍信息，证明被告人吕永胜为完全刑事责任能力人，系本案适格主体，被害人谭某出生日期为2004年7月11日，案发时不满十四周岁。
3.扣押决定书、扣押清单、作案手机照片、作案手机、QQ个人资料截图、QQ聊天记录、接受证据材料清单、香烟照片、监控截图、作案车辆照片、车辆轨迹监控截图，证明被告人吕永胜利用自己的手机登录QQ与被害人谭某加为好友，了解了谭某的年龄等相关信息，并用烟和钱诱使谭某前来见面，后驾车到谭某住家附近将谭某带走。
4.调取证据通知书、调取证据清单、急诊病历，证明被害人谭某于案发后到内江市第一人民医院就诊，经查体，会阴处间一长约0.5CM的新鲜撕裂伤，并由医生用小棉签取了外阴处的分泌物。
5.聊天记录，证明被告人吕永胜经常性通过手机QQ与陌生女子聊天，试图与聊天对象约会，且曾经也试图用钱诱惑其他女子见面，甚至发生性关系。
6.法医学生物物证鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明公安机关在被害人谭某所穿内裤上提取到了被告人吕永胜的精液。
7.提取笔录、提取痕迹物证登记表，证明侦查机关依法提取了被告人吕永胜利用手机拍摄的被害人谭某的不雅照片和视频，提取了吕永胜指尖血、阴茎分泌物和灰色三角内裤；被害人谭某在母亲的陪同下到内江市第一人民医院进行了身体检查，并由检查医师用棉签采集了外阴处分泌物，公安民警对该棉签进行了提取。
8.人身检查笔录及照片，证明侦查机关于案发后依法对被告人吕永胜、被害人谭某进行人身检查，发现谭某所穿深蓝黑色牛仔裤右大腿前侧有白色斑迹，其余未见异常。
9.辨认笔录、现场辨认视频、现场辨认笔录及照片，证明被告人吕永胜与被害人谭某相互进行了辨认，网名为“孤寂”、自称为“林某”的男子就是被告人吕永胜，吕永胜还对作案现场位置进行了辨认。
10.证人黄某的证言，证明其系被害人谭某的母亲，案发当天谭某于晚上九点过突然向其提出要下楼接同学来家住宿，经其同意后谭某便带着黄某的手机出门了，当时身穿长袖T恤、灰色五分袖毛衣和牛仔裤；谭某出门很久后，其经与谭某同学通话发现谭某并不是出门接同学，便立即外出寻找谭某；其将谭某带回家后，打了谭某，经其反复询问，谭某哭起来承认了自己被强奸的事；当时谭某只有十三周岁，在翔龙中学西区就读初二，在家会用手机上网聊QQ，网名叫冷场小公主。
11.被害人谭某的陈述，证明案发十多天前，网名为“孤寂”在名为“内江娃儿扯把子”的QQ群中主动加其为好友，其间，二人通过QQ聊了三、四次天；谭某曾在其同学“余某”的QQ记录中看到过“孤寂”与“余某”的聊天记录，认为二人是男女朋友关系；案发当晚9时许，“孤寂”通过QQ再三邀约谭某出门一起玩，其直接回复“明天要读书，出来不到”；后来，二人聊到谭某需要烟，“孤寂”便主动提出要给其送烟和钱，诱使谭某告知了“孤寂”其家庭住址；尔后，谭某谎称自己要去接同学来家便出门与“孤寂”见面，该男子自称名为“林某”；见面后，该男子反复要求谭某上车做到副驾驶位置，称上车后就拿烟给谭某，谭某未能抵住诱惑坐上了车后座，该男子立即就把车开走了，其当即告诉该男子其第二天要读书、要下车、不要烟了，也直接拉车门想要离开，但该男子已经将车门和车窗锁死，并称“没得事，耍会”，然后该男子将车开到了汉晨路的一个巷道里，停在路边，熄了火，关掉了车灯，并直接从驾驶室爬到车后座，把烟和钱塞到谭某荷包里，谭某又将钱拿出来放在了车内；随后，“林某”便主动亲谭某的脸，伸手撩谭某的上衣，谭某挣扎拒绝；“林某”还问谭某是不是处女、有没有耍朋友、“余某”是不是不是处女等问题，又要求谭某把“余某”约出来见面，并称“为了保险起见，我要先给你拍个照，如果不拍照就要破你的处”，随后强行拉起了谭某的上衣、拉下了谭某的牛仔裤；谭某虽然不愿意被拍照威胁，但担心被玷污贞洁，便在“林某”的反复语言威胁下被拍了面部、胸部和阴部等部位的照片；拍照期间，“林某”用嘴在谭某的上半身、胸部等位置乱亲，拍照后，“林某”脱掉自己的裤子，并用双手抬起谭某的双腿，将其生殖器强行插入了谭某的阴部、不停抽动，谭某不停用双手推“林某”的身体来反抗（因为天太黑，被带去的地方太偏辟，又被“林某”威胁了，就没敢呼喊求救），大概1分钟左右，其挣开了左腿，便把身体往左侧侧身，才把“林某”的生殖器挤出了自己的身体，“林某”才停止了对其的侵犯，并拿纸擦了自己的生殖器、拿纸给其擦生殖器，然后又翻回驾驶室将谭某送到消防队；谭某回家后，被其母亲逼问，才说出了上述遭遇，其母亲便带其到公安局报警。其QQ个人资料上的出生日期写的是2004年，二人在聊天过程中其告诉了“孤寂”其是初中生的身份，且案发当天，“林某”爬到车后座塞钱和烟的时候还问了其年龄，当时其就回答“我才13岁”。
12.被告人吕永胜的庭前供述与辩解，证明被告人吕永胜在侦查阶段供述了其通过QQ认识被害人谭某，后多次所要电话号码或邀约见面都未能实现；从其照片判断谭某为学生，案发当天了解到谭某需要用烟“处事”，因为自己空虚便投其所需驾车前往谭某住家附近，与谭某见了面；待谭某上车、车窗和门自动锁上后，其将车开到英伦世家一小偏僻巷子中，途中谭某提出要下车回家，其未予理睬，原因是想和谭某做男女之间的事还没实现；车停下后，其把钱和烟塞给了谭某，便主动亲吻、抚摸谭某的脸和身体，并掀开谭某的上衣用手机拍照、录视频，还拍了阴部，谭某一直打断拍摄，并说“不要弄子”，吕永胜威胁了谭某“不给拍就要破她处”；尔后，吕永胜将谭某的裤子脱到膝盖位置，用身体压着谭某的身体，把生殖器强行插入了谭某的阴道进行抽插，期间，谭某还扯衣服遮住自己的脸；吕永胜将精液射在谭某的阴部附近后，用车上的纸巾擦拭了自己的生殖器又递给谭某几张纸让其自己擦阴道；然后，吕永胜就翻回驾驶室开车将谭某送到消防队附近，让谭某回家了。
13.讯问同步录音录像、被告人吕永胜的当庭供述与辩解，证明吕永胜在侦查阶段及庭审中都辩称自己是出于谈恋爱的心理邀约被害人谭某见面，并认为两人发生性关系是很正常的，且谭某并未拒绝或反抗，其所说“不要”，是出于小女生的害羞心理；其愿意赔偿被害人，但没有赔偿能力。
上述证据中，证据十二因与讯问同步录音录像、被告人吕永胜的当庭供述与辩解相矛盾，未能反映真实的讯问过程，该院不予采纳；其余证据，来源合法、内容客观真实、且能形成证据链证明案件待证事实，该院予以采纳。
该院认为，被告人吕永胜明知对方是不满14周岁的幼女，仍采取胁迫手段强行与对方发生了性行为，其行为已触犯刑法，构成强奸罪，且应从重处罚，公诉机关指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款之规定，作出判决：被告人吕永胜犯强奸罪，判处有期徒刑七年。
上诉人吕永胜上诉称：其不存在引诱被害人，也不知被害人的实际年龄，是被害人自愿与其发生的性关系，原判量刑过重，请求撤销内江市市中区人民法院（2018）川1002刑初34号刑事判决。
出庭检察员认为：本案事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，已在一审开庭时质证确认，在本院审理期间，上诉人未提出新的证据，本院对一审判决书所列证据予以确认。本院经审理认为，一审判决认定上诉人吕永胜强奸谭某的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人吕永胜明知谭某系未满十四周岁的幼女，强制对谭某拍摄不雅视频和照片，并强行与其发生性关系的行为，构成了强奸罪，且应从重处罚。吕永胜辩称其不知被害人实际年龄，未引诱被害人，被害人自愿与其发生性关系的意见。经查，被害人谭某陈述，她告知过上诉人她才13岁，且上诉人知道她是初中生，她QQ资料上的信息也是她的出生日期，上诉人应看过她QQ资料。上诉人在侦查环节、庭审中均供述其看过谭某的QQ空间，也知道谭某是翔龙中学的中学生等情况，综合分析，可认定上诉人明知谭某系未满十四周岁的幼女。上诉人作为成年人，在得知未成年人谭某想要烟时借机将其从家中骗出，并诱使谭某坐上其驾驶的汽车，将谭某带至偏僻并处于孤立无援之处，任由其强制拍摄不雅视频和照片，从而最终达到其强行与谭某发生性关系的目的，整个过程均反映出了上诉人引诱和强制的行为。同时，从被害人的母亲案发当晚即向公安机关报案，亦印证了被害人并非出于自愿与上诉人发生的性行为。故上诉人的上诉理由与查明的事实不符，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。检察员建议维持原判的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 宁
审判员 刘 萍
审判员 李丽莎
二〇一八年八月十七日
书记员 陈李娅
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；