辽宁省铁岭市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）辽12刑终123号
原公诉机关辽宁省昌图县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱连兴，男，1973年7月14日出生于辽宁省昌图县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地辽宁省铁岭市昌图县。因本案于2017年9月18日被抓获，同年9月19日被刑事拘留，2017年10月24日被逮捕。现羁押于昌图县看守所。
上诉人（原审被告人）刘志刚，男，1975年6月2日出生于黑龙江省哈尔滨市巴彦县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地黑龙江省哈尔滨市巴彦县，住昌图县。因本案于2017年9月18日被抓获，同年9月19日被刑事拘留，2017年10月24日被逮捕。现羁押于昌图县看守所。
上诉人（原审被告人）吕兴广，男，1982年1月4日出生于辽宁省昌图县，满族，小学文化，农民，户籍所在地辽宁省铁岭市昌图县，住昌图县。2011年8月15日因犯妨害公务罪被昌图县人民法院判处有期徒刑一年。因本案于2017年10月31日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于昌图县看守所。
上诉人（原审被告人暨附带民事诉讼原告人）程绍林，男，1986年4月20日出生于辽宁省昌图县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地辽宁省铁岭市昌图县。因本案于2017年9月18日被抓获，同年9月26日被昌图县公安局监视居住，2018年5月3日被逮捕。现羁押于昌图县看守所。
辩护人董凤忠，辽宁榆城律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王磊，男，1988年7月29日出生于辽宁省昌图县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地辽宁省铁岭市昌图县。因本案于2017年9月18日被抓获，同年9月21日被昌图县公安局监视居住，2018年5月3日被逮捕。现羁押于昌图县看守所。
辽宁省昌图县人民法院审理辽宁省昌图县人民检察院指控原审被告人邱连兴犯故意伤害罪，原审被告人刘志刚、吕兴广、程绍林、王磊犯聚众斗殴罪一案，于2018年7月11日作出（2018）辽1224刑初135号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人邱连兴、刘志刚、吕兴广、程绍林、王磊均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2017年9月18日12时许，被告人邱连兴纠集被告人吕兴广、李利权、方海东等人前往位于金家镇街内的被告人刘志刚经营的“俏佳人服装店”滋事。被告人刘志刚见状纠集被告人程绍林、王磊等人来到服装店门前，双方发生争吵后，被告人刘志刚手持菜刀，被告人邱连兴持尖刀，被告人程绍林持砖头，被告人吕兴广持腰带，被告人王磊使用拳脚，在服装店门前步行街相互攻击对方身体。打斗过程中，被告人邱连兴持尖刀将程绍林腹部、王磊腿部扎伤，程绍林的伤经法医鉴定构成重伤二级；王磊构成轻微伤。被告人刘志刚、程绍林、王磊的打斗行为致李利权轻微伤；致邱连兴轻微伤；致吕兴广轻微伤。
2017年9月18日，被告人刘志刚、邱连兴、程绍林、王磊在昌图县中心医院被公安机关抓获；2017年10月31日，被告人吕兴广到公安机关投案。
另查，附带民事诉讼原告人程绍林案发后于2017年9月18日到昌图县中心医院住院治疗26天，共花去医药费30084.90元。按照国家规定的有关赔偿标准，被害人的经济损失还包括：误工费1099.8元；护理费3764.6元；交通费500元；住院伙食补助费3050元；以上共计人民币38499.30元。
上述事实，有公诉机关提交,并经庭审质证认证的下列证据予以证明：现场监控录像光盘证实案发当天被告人邱连兴、刘志刚双方实施互殴的具体经过；住院病历证明案发后程绍林、李利权、王磊等人受伤住院治疗情况；现场勘验笔录证明案发现场的具体情况；法医学人体损伤程度鉴定意见书证明程绍林损伤程度为重伤二级，王磊、李利权、邱连兴、吕兴广损伤程度均为轻微伤；刑事判决书证明被告人吕兴广前科犯罪情况；公安机关情况说明证实被告人邱连兴、刘志刚等均被公安机关抓获，无自首情节；证人方某、董某、李某均证明案发当日被告人邱连兴等人与刘志刚那方的人动手，双方互相殴打的事实；证人荣立伟证明在案发现场看见双方斗殴后向公安机关报案的事实；附带民事诉讼原告人提供票据、住院病历等证明案发后程绍林于受伤后在昌图县中心医院住院治疗及花费情况；五被告人对认定事实均供认，且与证人证言相互印证。本案事实清楚，证据充分，足资认定事实无疑。
原判认为，被告人邱连兴持械聚众斗殴，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人刘志刚、吕兴广、程绍林、王磊持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人邱连兴、刘志刚在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应从重处罚；被告人吕兴广、程绍林、王磊在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，可对其从轻或减轻处罚。被告人邱连兴具有如下量刑情节：1、被告人自愿认罪，可对其从轻处罚；2、被告人持刀作案，可对其从重处罚。被告人刘志刚具有如下量刑情节：被告人自愿认罪，可对其从轻处罚。被告人吕兴广具有如下量刑情节：1、被告人系从犯，可对其减轻处罚；2、被告人具有自首情节，可对其从轻处罚；3、被告人有犯罪前科，可对其从重处罚。被告人程绍林、王磊均具有如下量刑情节：1、被告人系从犯，可对其减轻处罚；2、被告人自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。被告人邱连兴、刘志刚的辩护人均认为二被告人有自首情节，经查，案发后公安人员赶到昌图县中心医院，在医院将二被告人抓获，二被告人均不具有主动投案的情节，不能认定为自首，故对辩护人该辩护理由均不予采信。对于辩护人所提出的邱连兴愿意赔偿伤者经济损失及被告人刘志刚属于义愤实施犯罪等情节，因被告人邱连兴并未赔偿伤者的经济损失，且被告人刘志刚纠集被告人程绍林等人并持菜刀与被告人邱连兴等进行斗殴，从现有证据不能认定被告人刘志刚属于义愤实施犯罪，故对辩护人上述辩护理由均不予采信。由于被告人邱连兴的犯罪行为给附带民事诉讼原告人程绍林造成了一定的经济损失，对附带民事诉讼原告人程绍林所提出的诉讼请求中合理部分应予支持。故对被告人邱连兴依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条二款、第二百三十四条二款、第二十五条一款、第二十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条之规定；对被告人刘志刚依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条一款（四）项、第二十五条一款、第二十六条之规定；对被告人吕兴广依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条一款（四）项、第二十五条一款、第二十七条、第六十七条一款之规定；对被告人程绍林、王磊均依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条一款（四）项、第二十五条一款、第二十七条之规定，判决一、被告人邱连兴犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月；被告人刘志刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年五个月；被告人吕兴广犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月；被告人程绍林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年九个月；被告人王磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年七个月。二、被告人邱连兴赔偿附带民事诉讼原告人程绍林经济损失计人民币38499.30元。限判决发生法律效力后立即给付完毕。三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
被告人邱连兴、刘志刚、吕兴广、程绍林、王磊均以原判量刑过重为由，提出上诉。
被告人程绍林的辩护人提出被告人程绍林不构成聚众斗殴罪的辩护意见。
经审理查明，二审审理查明的事实和证据与一审一致。原审判决认定事实清楚，证据确实充分。本院予以确认。
本院认为，上诉人邱连兴持械聚众斗殴，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处；上诉人刘志刚、吕兴广、程绍林、王磊持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，亦应惩处。上诉人邱连兴、刘志刚系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人吕兴广、程绍林、王磊系从犯，应从轻或减轻处罚。由于上诉人邱连兴的犯罪行为给上诉人程绍林造成的经济损失应予合理赔偿。上诉人程绍林的辩护人提出的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。原审法院根据各上诉人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，在法定量刑幅度内所作的判决并无不当，故上诉人邱连兴、刘志刚、吕兴广、程绍林、王磊提出原判量刑过重的上诉理由不成立，不予支持。原判定性准确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 全 新
审判员 潘成铁
审判员 张栋松
二〇一八年八月十四日
书记员 刘宇轩