湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)湘02刑终197号
原公诉机关湖南省株洲市石峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘磊，男，1993年1月30日出生，汉族，小学文化，金碧物业公司保安，户籍地湖南省湘潭县梅林桥镇，现住湖南省株洲市天元区。曾因犯盗窃罪，于2009年11月5日被湖南省湘潭县人民法院判处管制二年；因犯盗窃罪于2010年8月16日被湖南省湘潭县人民法院判处有期徒刑二年；因犯强奸罪于2012年12月9日被湖南省株洲市石峰区人民法院判处有期徒刑五年六个月；2017年2月9日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月14日被湖南省株洲市公安局石峰分局刑事拘留，经湖南省株洲市石峰区人民检察院批准，于2018年4月9日被湖南省株洲市公安局石峰分局执行逮捕，现羁押于湖南省株洲县公安局看守所。
上诉人（原审被告人）樊仕财，绰号“老李”，男，1975年12月3日出生，汉族，小学文化，户籍及住所地为贵州省开阳县楠木渡镇。曾因犯盗窃罪于2001年被浙江省杭州市铁路法院判处有期徒刑三年六个月；因犯破坏电力设施罪于2007年被江西省贵溪市人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪于2012年11月被湖南省株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪于2014年9月25日被湖南省株洲市荷塘区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2015年11月21日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月14日被湖南省株洲市公安局石峰分局刑事拘留，经湖南省株洲市石峰区人民检察院批准，于2018年4月9日被湖南省株洲市公安局石峰分局执行逮捕，现羁押于湖南省株洲县公安局看守所。
原审被告人潘某某，男，1956年12月24日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍地湖南省平江县伍市镇，住湖南省株洲市石峰区。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月14日被湖南省株洲市公安局石峰分局刑事拘留，同年3月30日变更强制措施为取保候审。2018年6月5日被湖南省株洲市石峰区人民检察院取保候审。经本院决定，于2018年6月26日被继续取保候审，现在家。
湖南省株洲市石峰区人民法院审理湖南省株洲市石峰区人民检察院指控原审被告人刘磊、樊仕财、潘某某犯盗窃罪一案，于二〇一八年七月二十日作出(2018)湘0204刑初122号刑事判决。宣判后，原审被告人刘磊、樊仕财不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2017年12月份的一天，被告人刘磊在株洲市石峰区中盐株化集团翔宇分厂精石灰车间踩点后，找被告人潘某某商议，准备盗窃变压器内的铜芯，要潘某某找一个懂卸变压器的人。被告人潘某某联系被告人樊仕财给被告人刘磊认识，同时将自己的扳手、起子等提供给刘磊使用并承诺帮助销赃。被告人刘磊和被告人樊仕财购买千斤顶和手套等作案工具后实施具体的盗窃行为。之后，被告人刘磊伙同被告人樊仕财分两次在中盐株化集团翔宇分厂精石灰车间盗窃变压器内的铜芯600斤左右，丢出围墙后，由被告人刘磊回到收购店找潘某某借车。被告人潘某某将自己的正三轮载货摩托车（牌号为湘A*****）提供给刘磊使用，刘磊将铜芯用正三轮载货摩托车运至被告人潘某某开的得胜废品店，卖给被告人潘某某，共得赃款9600元。被告人刘磊分给被告人樊仕财赃款4600元。共同消费400元。之后，被告人潘某某将铜芯销赃给流动收废品的一名岳阳汨罗男子，非法获利600元。经株洲市石峰区价格认证中心鉴定，被盗变压器价值为18800元。
2018年03月13日，被告人刘磊在天元区恒大华府小区附近被公安人员抓获。被告人刘磊到案后，带领并协助公安人员抓获了同案人樊仕财、潘某某。三名被告人到案后，向司法机关如实供述自己的犯罪事实。
案发后，被告人刘磊家属及被告人潘某某家属分别向被害单位中盐株化集团公司赔偿30000元和18000元，并取得了被害单位的谅解。
上述事实，有经原审庭审质证属实，原审法院予以确认的下列证据证实：
1、本省常住人口信息登记表、到案经过、破案经过、刑事判决书及释放证明、收条、退赔协议等书证；2、对案笔录及照片、辨认笔录及照片、现场勘查笔录及照片；3、鉴定意见；4、证人欧迎、齐骞的证言；5、被告人刘磊、樊仕财、潘某某的供述与辩解。
原审法院认为三被告人均构成盗窃罪，对被告人刘磊依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元；对被告人樊仕财依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元；对被告人潘某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元；对被告人樊仕财非法所得赃款4800元予以追缴，上缴国库。对属于被告人潘某某所有的犯罪时用于运输的工具牌号为湘A*****正三轮载货摩托车予以没收。
宣判后，原审被告人刘磊、樊仕财不服，以“原判量刑过重，请求从轻处罚”为由，向本院提起上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人刘磊、樊仕财及原审被告人潘某某以非法占有为目的，采取秘密方法，盗窃工厂财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人刘磊伙同上诉人樊仕财、原审被告人潘某某共同故意实施犯罪，之前有共谋，系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人刘磊起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人樊仕财、原审被告人潘某某在共同参与的盗窃犯罪中均起次要作用，是从犯，应当比照主犯从轻处罚。上诉人刘磊、樊仕财均系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人刘磊到案后，协助公安机关抓获同案被告人樊仕财、潘某某，系立功，依法应当从轻处罚。上诉人刘磊、原审被告人潘某某的亲属能代为赔偿被害单位的经济损失并取得被害单位的谅解，可以酌情从轻处罚。三名被告人到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。鉴于原审被告人潘某某系从犯、初犯，有坦白和积极退赔、取得谅解、悔罪表现等情节，符合宣告缓刑的条件，可以依法对其适用缓刑。用于运输被盗物的三轮载货摩托车属于作案工具，依法应当予以没收。
原审法院综合上诉人刘磊、樊仕财、原审被告人潘某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度依法判处上述刑罚并追缴上诉人樊仕财非法所得赃款4800元和没收原审被告人潘某某用于运输的犯罪工具三轮载货摩托车并无不当。上诉人刘磊、樊仕财提出“原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谭红艳
审判员 罗慧虹
审判员 陈平平
二〇一八年八月十三日
书记员 吴 戈
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。