四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川08民终1026号
上诉人（原审被告）：四川省恒沣建设工程有限公司，住所地，成都市青羊区青羊大道。
法定代表人：叶风平，该公司董事长。
委托代理人：翟海奎，北京大成（成都）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广西蜀魁建筑劳务分包有限责任公司广元分公司，住所地广元市利州区利州东路。
负责人：母克雨，该分公司负责人。
委托代理人：刘桂芬，该分公司职工，女，汉族，生于1976年5月5号，四川省旺苍县人，住旺苍县东河镇。
委托代理人：李清聪，四川广府律师事务所律师。
原审被告：广元驰天房地产开发有限责任公司，住所地，广元经济开发区。
法定代表人：夏弛，该公司董事长。
委托代理人：王志红，男，汉族，生于1981年4月18日，住四川省眉山市东坡区。
上诉人四川省恒沣建设工程有限公司（以下简称恒沣公司）与被上诉人广西蜀魁建筑劳务分包有限责任公司广元分公司（以下简称蜀魁公司）、原审被告广元驰天房地产开发有限责任公司（以下简称驰天公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2016）川0802民初第2612号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月9日立案受理，依法组成合议庭，于2016年11月30日公开开庭审理了本案。上诉人恒沣公司的委托代理人翟海奎，被上诉人蜀魁公司的委托代理人刘桂芬、李清聪，被上诉人驰天公司的委托代理人王志红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年10月17日，被告驰天房产与被告恒沣建设签订协议书一份，约定被告驰天房产将广元经济开发区下西坝开发棚户区改造工程2#地块一期还建房交由被告恒沣建设承建。之后，刘开风代表原告与被告恒沣建设广元分公司签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，约定被告恒沣建设将其承建的下西坝开发棚户区改造工程还建房2#地块高层部分5-3#楼承包范围及设计施工图内的全部内容（除被告恒沣建设和工程发包人提供的构成工程实体的材料、电梯安装、门窗安装、栏杆制作安装）交给原告施工；原告向被告缴纳工程保证金，主体工程完工验收后无息退还50%，工程竣工验收后无息退还50%。2012年10月26日，刘开风通过其农行个人账户向被告恒沣建设转保证金400000.00元，被告恒沣建设广元分公司当日出具了盖有四川省恒沣建设工程有限公司广元分公司财务印章的Nо016746号收据。原告遂组织人员进场施工，在工程施工过程中，被告恒沣建设广元分公司于2014年4月16日向原告退还保证金200000.00元。2015年2月16日，刘开风代表原告与被告恒沣建设广元分公司负责人张永国签订劳务补充协议一份，约定因下西坝开发棚户区改造工程还建房2#地块高层部分5-3#楼的劳务分包原单价400.00元／㎡过低，现双方协商为415.00元／㎡作为结算单价；质保金总额不超过50000.00元，本协议与主合同具有同等法律效力，若与主合同有抵触，以本协议为准。
2016年1月6日，被告恒沣建设向广元市利州区食品药品和工商局申请变更恒沣建设广元分公司的负责人张永国为陈智刚，广元市利州区食品药品和工商局当日准予变更，但被告恒沣建设未向原告及相关单位告知。
2016年5月4日，被告恒沣建设广元分公司负责人与原告受托人刘开风对原告实施的工程进行了结算并制作了结算单，核定合同内容工程价款4174369.80元，合同外零星工程价款41805.00元，未退保证金200000.00元，合计金额为4416173.80元；已支付进度款3914437.00元，实欠劳务费501736.80元。张永国在该结算单上签署：“同意以上决算，代驰天办理恒沣公司决算并付款后再支付”。后原告多次索要该劳务费均未果，遂向我院起诉。
原审法院认为，被告驰天房产与被告恒沣建设签订的建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，合同合法有效。被告恒沣建设与原告签订的建设工程劳务分包合同，亦系当事人的真实意思表示，合同合法有效。被告恒沣建设签订合同后，将具体工程事宜交由其分支机构广元分公司负责，依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机构申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”。故张永国代表被告恒沣建设广元分公司与原告受托人刘开风于2015年2月16日签订的劳务补充协议，后果理应由被告恒沣建设承担。虽然被告恒沣建设于2016年1月6日经广元市利州区食品药品和工商局准予变更广元分公司的负责人张永国为陈智刚，但被告恒沣建设并未向原告及相关单位告知，且《中华人民共和国公司法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”。由此2016年5月4日，被告恒沣建设广元分公司原负责人与原告受托人刘开风对原告实施的工程进行了结算时，原告有理由相信张永国系代表被告并履行职务，被告恒沣建设理应按照该结算向原告支付劳务费并退还保证金。被告恒沣建设辩称需要收到发包人的资金款后才向原告支付款项，但是截止今日被告并未收到发包人的款项。虽然张永国在结算单上注明了代驰天办理恒沣公司决算并付款后再支付，但两被告之间的决算及付款早已超过合理期限，该辨称本院不予采纳。
原告主张被告在未拨付工程款内承担连带责任，但最高人民法院《关于审理结算工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。由于本案系被告恒沣建设将工程的劳务分包给原告，并除开被告恒沣建设和工程发包人提供的构成工程实体的材料、电梯安装、门窗安装、栏杆制作安装部分，合同合法有效，不存在违法分包情形，故该请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百八十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告四川省恒沣建设工程有限公司在本判决生效后十日内向原告广西蜀魁建筑劳务分包有限责任公司广元分公司支付劳务工程价款301736.80元；二、限被告四川省恒沣建设工程有限公司本判决生效后十日内向原告广西蜀魁建筑劳务分包有限责任公司广元分公司退还保证金200000.00元；三、驳回原告的其他诉讼请求。
上诉人恒沣公司的上诉理由及请求：原审事实认定错误1、按照恒沣与蜀魁签订的合同，支付工程款必须由被上诉人蜀魁公司提交验收资料，相关部门验收合格，上诉人收到驰天公司的工程款以后才构成付款条件，现付款条件尚不成就；2、2016年1月6日公司负责人已变更为陈智刚，原负责人张永国无权对外行使权利，其个人与蜀魁公司的结算行为无法代表公司；3、工程未竣工验收，依法不应退还保证金。原审适用法律错误，在原审被告驰天公司尚未给上诉人付款的情况下，原审认定上诉人的付款早已超出合理期限无法律依据，故请求撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人蜀魁答辩称：我公司按合同进度完成工程量，合同约定按工程量完成比例付款，上诉人提出由原审被告驰天公司付款后才支付工程的理由不能成立。另外，上诉人变更负责人是为了逃避债务，被上诉人不知情，工程虽未验收但已实际交付使用，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。
原审被告驰天公司未发表答辩意见。
经审理查明，二审期间，各方当事人均未向提交新证据，本院查明的事实与一审无异。对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为张永国与被上诉人蜀魁公司的结算行为能否代表上诉人恒沣公司，以及上诉人恒沣公司与被上诉人蜀魁公司之间依照合同约定的付款条件是否成就。本案中，各方当事人对于蜀魁公司分包承建涉案工程，工程已完工并交付使用一事均无异议，上诉人认为原公司负责人张永国在2016年1月6日负责人更换之后与被上诉人蜀魁公司所作的结算行为仅代表个人而非公司，且付款依据尚未成就。综合全案来看，张永国代表上诉人恒沣公司与蜀魁公司签订合同，蜀魁公司依约交纳保证金到上诉人恒沣公司的专用账户，后于2015年2月16日因原劳务分包单价较低与张永国签订了劳务补充协议进行工程价款的调整，恒沣公司对上述行为均予确认，虽然2016年1月6日上诉人恒沣公司负责人变更为陈智刚，但该变更行为并未向被上诉人蜀魁公司告知，且在工程完工结算时，张永国仍以恒沣公司负责人的名义与蜀魁公司办理结算，张永国的行为构成表见代理，其法律后果理应由上诉人恒沣公司承担。同时，关于付款条件是否成就的问题，上诉人主张驰天公司并未依约付款，但被上诉人蜀魁公司所建工程早已完工，整个工程也于2016年4月交付使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条（三）项之规定“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”蜀魁公司请求支付工程价款的请求合理，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人四川恒沣建设工程有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持，原判认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费5826.00元，由上诉人四川恒沣建设工程有
限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨卫东
审 判 员 刘 红
代理审判员 谭晓菲
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 刘雪松