＼n浙江省慈溪市人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）甬慈民初字第1054号＼n原告：茹某某。＼n委托代理人：沈某某。＼n被告：慈溪市某某大酒店有限公司。＼n法定代表人，郑辉。＼n委托代理人：沈某甲。＼n原告茹某某诉被告慈溪市某某大酒店有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年9月9日立案受理，依法由审判员唐志伟适用简易程序独任审理，并于2013年11月15日、2014年1月23日两次公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。原告茹某某、被告的委托代理人沈某甲到庭参加诉讼，原告的委托代理人沈某某到庭参加第一次庭审。＼n原告茹某某起诉称：原告受雇于被告从事洗碗工作。2013年1月15日晚8时45分左右，原告将洗好的碗、盆搬到储藏室时，因地板湿滑致原告摔倒，原告被送至慈溪市第二人民医院，因伤势严重，原告被转送至宁波市第六医院治疗，诊断为左股骨颈骨折。2013年2月21日，原告经宁波天童司法鉴定所鉴定，伤残等级为九级，误工损失日为150日、护理期限90日、营养期限105日。被告已垫付医疗费60000元。现原告诉至本院，要求：1.判令被告赔付原告医疗费70829.4元、住院伙食补助费500元、护理费7973元、误工费1800元、营养费3150元、伤残赔偿金48035元、精神抚慰金5000元、器具费210元、鉴定费1600元，合计140709.4元，扣除已支付的60000元，尚应赔付80709.4元；2.本案诉讼费用由被告承担。＼n被告慈溪市某某大酒店有限公司答辩称：对原告在2013年1月15日晚在被告处摔倒致伤的事实无异议，但被告非侵权人。原告摔倒受伤，其自身存在重大过错。且原告不能证明被告存在过错。此外，被告认为原告请求的医疗费、交通费、护理费、残疾赔偿金、营养费的计算不合理，所要求精神损害抚慰金的金额过高。综上，被告要求驳回原告的诉讼请求。＼n原告为证明自己主张的事实成立，向本院提供以下证据：＼nA1.门诊病历一本、出院记录一份（3页），证明原告伤势及治疗过程；＼nA2.医疗费发票10张、鉴定费发票1张、器具费票据2张、交通费发票34张，证明原告为治疗、鉴定所花费的医疗费、交通费、鉴定费及器具费；＼nA3.司法鉴定意见书一份，证明原告伤残等级、误工损失日、护理及营养期限；＼nA4.证明一份，证明原告因地湿滑而倒地受伤的事实；＼nA5.宁波市第六医院医用材料使用知情同意书、诊断证明各一份，证明原告在宁波市第六医院手术治疗时，该院无同类国产适用型材料，原告使用的进口材料费用为合理的；＼nA6.当庭提供诊断证明（2014年1月16日）一份，证明原告住院期间该院无国产关节假体。＼n被告向本院提供如下证据：＼nB1.暂领条复印件二份，证明原告伤后，其女婿虞某某已经代原告向被告领取六万元人民币的事实，双方并且约定：原告的医疗费向农村医保报销所得款项归被告所有等的事实；＼nB2.出库单、照片、证明各一份，证明原告在2013年1月15日摔倒在地时未穿被告提供的专用防滑鞋的事实；＼nB3.证人王某、洪某的当庭证言，王某证言的主要内容为：王某系被告公司的厨师长，负责厨房的管理工作，被告从事的洗碗工作在证人王某的管理范围内，证人王某负责向被告公司领取防滑雨靴后，再发放给具体工作人员，半年发放一次，每次发放一双。此外，被告公司在洗碗间正门上张贴了洗碗工岗位职责及操作规范。本案原告受伤事故发生时，证人王某已经下班；洪某证言的主要内容为：证人洪某在被告公司任保安部经理，被告公司规定员工应当穿工作服和工作鞋上班，公司对员工的穿着会不定期检查。证人洪某未看到原告受伤的经过，其发现原告受伤时，原告已经在洗碗间隔壁的通道里。洪某联系了原告的丈夫，原告丈夫赶到后将原告背到出租车上。在原告上出租车时，证人洪某看到原告未穿工作鞋；＼nB4.绍兴明鸿司法鉴定所司法鉴定意见书一份，庭审过程中被告方对原告方住院期间医疗费的合理性和必要性提出异议，并要求进行鉴定。本院依法委托绍兴明鸿司法鉴定所进行鉴定，该所出具鉴定意见书认为：建议茹某某所用人工髋关节使用同类型国产适用型材料（如宁波市第六医院无同类国产适用型材料，上述进口材料费为合理费用）；余住院病人全程费用清单未发现不合理费用；＼nB5.宁波市第六医院关于《（2013）甬慈民初字第1054号》的复函，被告于2014年1月13日提交书面申请，申请本院向宁波市第六医院调查取证，以证实该院有无同类型国产适用型材料。根据被告申请，本院于2014年1月14日向宁波市第六医院发函核实，宁波市第六医院于2014年1月15日函复本院：在茹某某住院及手术期间（2013年1月16日-2013年2月5日，住院号：13010621）我院无茹某某所用的人工关节材料同类国产适用型材料。＼n结合原、被告的质证意见，本院对原、被告提供的证据认定如下：＼n被告对证据A1的真实性、合法性无异议，本院予以认定；证据A2系由医疗费发票、鉴定费发票、器具费票据、交通费票据组成，被告对医疗费发票、鉴定费发票无异议，本院予以认定。被告对器具费票据有异议，其中金额为180元的票据虽非正规发票，但加盖了销售单位的发票专用章，具有真实性，该票据系购买拐杖、助行器所支出的费用，原告茹某某受伤后进行了髋关节置换术，导致其行走困难，购买一定辅助器具具有合理性，与本案具有关联性，本院对原告因购买辅助器具支付180元事实予以认定，另外一张30元的器具费票据不能体现与本案的关联性，本院不予认定。被告对交通费票据中金额为550元的急救费票据无异议，本院予以认定，被告对其余的交通费票据有异议，其中金额为280元的收据非正规发票，其余交通费票据存在连号现象，无法与就诊记录一一对应，本院不予认定。被告对金额为110元护理费票据无异议，该票据记载护理费为110元每天，被告对此无异议，本院予以认定，可以作为认定原告住院期间护理费的计算标准；被告对证据A3的真实性没有异议，但对伤残等级有异议，并向本院提出重新鉴定的申请，因原告方未提供足以反驳该鉴定意见的证据，本院未予准许，经释明后，被告不再坚持重新鉴定，证据A3是由原告方委托并由鉴定机构依法出具的鉴定意见，具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以认定；被告对证据A4有异议，证据A4是由两名证人出具的书面证言，但原告未申请证人出庭作证，且未提供两名证人的身份证明，对其真实性难以认定，本院对证据A4不予认定；证据A5系由宁波市第六医院出具，被告对其真实性没有异议，对证明内容有异议，认为该院有同类国产材料，但未提供证据予以证明，证据A5可以与宁波市第六医院出具的复函相印证，具有真实性、合法性、与本案具有关联性，本院予以认定；证据A6，被告对其真实性没有异议，对其证明对象有异议，该证明与证据A5相互印证，具有真实性、合法性、与本案具有关联性，本院予以认定。＼n证据B1系原告女婿向被告出具的领款凭条两份，原告对该组证据的真实性无异议，对其合法性有异议，本院在庭审中向双方释明，原告因本次事故所产生医疗费用能否向医保机构报销等事宜应由相应机构审查，不属于本案审查范围，双方对此均无异议，故本院仅对证据B1中记载的原告方已向被告方领取款项6万元的事实予以认定，对其余内容不予认定；证据B2由出库单、照片、证明组成，原告对该组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，其中出库单一份记载的是被告方厨师长向被告公司领取防滑雨鞋的内容，与本案不具有关联性，本院不予认定。照片系由被告方单方拍摄，被告未证明拍摄时间，也无法证明照片中显示的《洗碗工岗位职责以及操作规范》内容是何时张贴，对该证据的真实性无法确认，本院不予认定。该组证据中的证明是由证人王某、洪某共同出具，本院将结合两人的当庭证言予以认定；证据B3是证人王某、洪某的当庭证言，原告对两人证言均有异议，且认为两人为被告公司员工，其证言证明效力较低。其中对于王某的证言，原告茹某某承认确实由王某向其发放过一双防滑雨鞋，对该事实本院予以认定，对王某证言的其余内容因无其他证据相印证，本院不予认定。对于洪某的证言，因洪某并未看到原告受伤的经过，且洪某看到原告未穿防滑雨鞋是在原告上出租车时，此时距离事故发生已经经过一段时间，不能反映事故发生时的真实情况，故本院对洪某的证言不予认定。结合两证人的当庭证言，对于证据B2中两证人出具的书面证明的内容，本院对王某于2012年10月份向原告发放防滑雨鞋的事实予以认定，对其余内容不予认定；证据B4是绍兴明鸿司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，本院向双方当事人送达后，异议期内双方均未提出异议，本院对该证据予以认定；证据B5是宁波市第六医院出具的复函，原告无异议，被告对该证据真实性无异议，对证明内容有异议，证据B5系为原告进行手术的宁波市第六医院出具，且与证据A5、A6相互印证，具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以认定。＼n综上，本院根据已认定的证据结合原、被告在庭审中的陈述，认定本案的事实如下：＼n原告自2012年9月份开始在被告处从事洗碗工作，2012年10月被告向原告发放了一双防滑雨鞋，2013年1月15日晚上，原告在被告处工作时摔倒受伤。原告受伤后被送往慈溪市第二人民医院治疗，因伤势严重，原告被转送至宁波市第六医院治疗，经诊断原告左股骨颈骨折。原告在宁波市第六医院住院20天，住院期间进行了左髋关节置换术，并于2013年2月5日出院。出院后原告两次到宁波市第六医院复诊。受伤后原告方分两次向被告方领取款项用于治疗，合计60000元。2013年2月20日原告方委托宁波天童司法鉴定所对原告的残疾程度、误工损失日、护理、营养期限进行评定。经鉴定，宁波天童司法鉴定所出具鉴定意见书认为：原告经左髋关节置换术后构成九级伤残，误工损失日为150日、护理期限90日、营养期限105日。＼n庭审过程中，被告对原告在住院期间医疗费用的合理性提出异议，经本院释明后，被告向本院提出申请要求对原告住院期间医疗费用的合理性进行鉴定。本院依法委托绍兴明鸿司法鉴定所进行鉴定，该所出具鉴定报告认为：建议茹某某所用人工髋关节材料适用同类型国产适用型材料（如宁波市第六医院无同类国产适用型材料，上述进口材料费为合理费用）；余住院病人全程费用清单未发现不合理费用。为证明宁波市第六医院是否有与原告所用的人工髋关节同类国产适用型材料，被告于2014年1月13日向本院申请，要求本院向宁波市第六医院调查取证。本院于2014年1月14日致函宁波市第六医院查证在原告手术期间该院是否有与原告所用人工髋关节同类国产适用型材料，宁波市第六医院于2014年1月15日函复本院，证实在茹某某住院及手术期间（2013年1月16日-2013年2月5日，住院号：13010621），宁波市第六医院无茹某某所用的人工关节材料同类国产适用型材料。＼n原告因此次事故产生的损失如下：＼n1.医疗费：原告主张医疗费70829.4元，由原告提供的门诊病历、住院记录及发票予以证实，其中根据证据A5中医用材料使用知情同意书载明原告所用的进口引流瓶为266元，该院有国产材料，价格为10元，根据鉴定意见，应参照国产价格计算，故本院确认原告支出的医疗费为70573.4元；＼n2.误工费：根据鉴定意见，原告伤后的误工期限为150日，原告主张误工费为：50元／天×36天（计算至定残日前一天）=1800元，不违反法律规定，本院予以确认；＼n3.护理费：根据鉴定结论，原告伤后护理时间为90天，原告的住院期间为20天，原告主张按每天118.65元标准计算，与原告提供证据相矛盾，本院不予认可，故根据本院已认定的证据，住院期间护理费应为20天×110元／天=2200元；出院后护理期限为70天，原告主张按每天80元标准计算，符合法律规定，本院予以认可，故出院后护理费为5600元，本院确认护理费合计7800元；＼n4.住院伙食补助费：原告主张的住院伙食补助费为500元，符合法律规定，本院予以认定；＼n5.营养费：根据鉴定结论，原告伤后的营养期限为105天，原告主张的营养费为3150元，本院认为营养费应当依照25元／天的标准计算较为合理，故本院确认营养费为2625元；＼n6.交通费：原、被告一致认可的急救交通费为550元。虽然本院对原告提供的其余交通费票据不予认定，但原告受伤后至慈溪市第二人民医院治疗的事实及两次至宁波复诊的事实本院已经认定，因此原告前往医院就诊及复诊必然发生交通费的支出，本院根据原告提供的就诊记录酌情认定原告另外支出的交通费为700元。综上，本院认定交通费为1250元；＼n7.器具费：原告受伤后进行了左髋关节置换术，术后构成九级伤残，行走困难，故原告主张180元的器具费为合理费用，符合法律规定，本院予以确认；＼n8.鉴定费：原告因委托鉴定机构进行伤残等级鉴定而支出费用为1600元，有鉴定机构开具的正式发票为凭，本院予以确认；＼n9.残疾赔偿金：根据鉴定意见，原告伤残等级为九级，定残日原告年龄为67周岁，伤残赔偿金为宁波市上一年度农村居民人均纯收入18475元／年×13年×20%=48035元，本院予以确认。＼n以上各项损失合计134363.4元。＼n本院认为：原告在被告处工作，被告按日计算原告的工资，按月结算支付工资，原告方受雇于被告时已达到退休年龄，且已享受农保政策，因此原、被告之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应参照适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告作为接受劳务的一方，应当为劳务提供者提供安全的工作环境，且应当尽到对提供劳务一方的选任和监督义务。原告在被告处从事洗碗工作，工作中无法避免水滴撒至地面，而造成地面湿滑，被告长期从事酒店经营，对此应是明知的。因此被告应当采取完善的防滑措施，以免给工作人员造成伤害。现有证据仅能证明被告向原告发放了一双防滑雨鞋，而被告无法证明采取了其它合理的防滑措施，而穿着防滑鞋可起到一定的防滑作用，但不能绝对的防止事故发生，因此被告对于此次事故的发生存在重大过错，应承担主要责任。而本案原告已经六十余岁，作为生活常识，应当知道在洗碗时难免将水滴撒至地面造成地面湿滑，因此原告在工作中应当注意自身的安全，并采取相应的预防措施，而原告在工作中未能尽到合理的注意致事故发生，其自身也存在一定过错，应承担相应的责任。因此，本院认为应由被告承担80%的赔偿责任，剩余20%的损失由原告自行承担。此外，原告在工作中受伤后住院，进行了髋关节置换术，原告不仅遭受了肉体的痛苦，也遭受了精神上的痛苦，被告应当给予适当精神损害赔偿。结合本案的实际情况，本院认为原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元的诉请，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：＼n一、被告慈溪市某某大酒店有限公司赔偿原告茹某某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失合计134363.4元中的80%计107490.72元，扣除被告已支付的60000元，被告慈溪市某某大酒店有限公司尚应赔偿原告茹某某47490.72元，款于本判决生效之日起七日内履行；＼n二、被告慈溪市某某大酒店有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告茹某某精神损害抚慰金5000元；＼n三、驳回原告茹某某的其余诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费1820元，减半收取910元，由原告茹某某承担190元，被告慈溪市某某大酒店有限公司承担720元，于本判决生效后七日内交纳本院。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院（在递交上诉状之日起的七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：376658348992，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理）。＼n（此页无正文）＼n审判员唐志伟＼n二〇一四年一月二十三日＼n代书记员张严＼n附：一、本判决所适用的相关法律及司法解释条文：＼n1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。＼n2.《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。＼n3.《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。＼n4.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。＼n5.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。＼n误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。＼n受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。＼n6.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。＼n护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。＼n护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。＼n7.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。＼n8.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。＼n9.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。＼n受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。＼n10.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条：因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。＼n因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。11.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：＼n（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。