天津市河西区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津0103民初4645号
原告张颖，女，1975年5月30日出生，汉族，天津市河西区鑫城慧缘美场美容美发店美容导师，住天津市河西区。
委托代理人马伯明（与原告张颖系夫妻关系），男，1973年8月8日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。
被告刘东斌，男，1979年6月20日出生，汉族，无职业，住天津市河东区。
委托代理人王飞飞（与被告刘东斌系夫妻关系），女，1979年4月25日出生，汉族，无职业，住天津市河东区。
原告张颖与被告刘东斌健康权纠纷一案，本院于2015年12月31日作出（2015）西民四初字第900号民事判决。原、被告均不服提出上诉，天津市第二中级人民法院于2016年3月14日作出（2016）津02民终1402号民事裁定，裁定撤销本院原一审判决，将本案发回本院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人马伯明、被告的委托代理人王飞飞到庭参加诉讼。本案合议庭评议后，经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
原告诉称，2013年11月14日，原告丈夫遭被告无故殴打，原告为保护丈夫也无故遭到被告殴打，致原告鼻外伤、耳外伤、鼻骨骨折、上颌骨额突骨折、外伤性感音神经性聋（双侧）、周围神经损伤、内耳迷路震荡及面部多处钝挫伤和牙齿损伤。2013年11月21日至11月29日入天津医科大学第二医院住院治疗。物证鉴定中心人体损伤鉴定为两处轻伤、七处轻微伤。2014年12月10日，河西区人民法院以故意伤害罪判处被告有期徒刑半年并给予原告法律规定范围内的部分赔偿，原告不服提起上诉经天津市第二中级人民法院刑事附带民事审理，判决被告按照100%的责任比例对原告进行赔偿，并增加了误工费和护理费。2015年5月22日原告以健康权纠纷向河西区人民法院提起民事诉讼，要求被告赔偿残疾赔偿金、助听器、后续治疗费、误工费、交通费等相关费用并保留后续治疗的权利和索赔后续治疗费用的权利。2015年8月19日判决被告支付原告后续治疗费、误工费、交通费、助听器共计8957.05元，原告对于伤残赔偿和误工费的判决不服提起上诉，二审现已审理完毕。原告的伤情未能治愈，还需要继续后期治疗和因后期治疗引起的误工，原告伤情与被告的犯罪行为存有因果关系，与本次诉讼有关联性。为维护原告的合法权益，现起诉至法院，请求法院判令：1、被告赔偿原告误工费8050元（2015年6月26日至2015年7月10日，2015年7月17日至2015年7月31日，2015年8月21日至2015年9月4日，2015年9月6日至2015年9月19日，2015年9月20日至2015年10月3日，主张10周，每月工资3450元，每天115元）、医疗费1107.69元（2015年6月26日至2015年9月20日）、交通费200元（2015年6月26日至2015年10月3日）、营养费1000元（2015年6月26日至2015年10月3日，酌情主张）；2、诉讼费由被告承担。
原告提交如下证据：1、住院病案复印件2页、门诊费蓝票2张，证明原告的伤情并未治愈、并未好转，住院前及住院后治疗和用药的情况与现在治疗和用药的情况一致；2、出院记录复印件1张、诊断证明书复印件1张，证明原告的伤情；3、检查报告单复印件6张，证明原告的伤情未治愈；4、误工证明复印件1张、收条复印件1张、营业执照复印件2张，证明原告的误工费；5、天津市河西区人民检察院不抗诉理由说明书复印件1张、（2014）西刑初字第440号刑事附带民事判决书复印件1份、（2015）二中刑终字第92号刑事附带民事判决书复印件1份、（2015）西民四初字第422号民事判决书复印件1份、（2015）二中民四终字第1129号民事判决书复印件1份，证明原告在本次事件中没有过错，被告犯有刑事犯罪，且判决被告按照100%的比例赔偿原告的损失；6、门诊病历复印件7页（其中1、2页原件在2015西民四初字第422号案卷，37页原件已核对），证明原告伤情和有加强营养的医嘱；7、医疗费票据14张、休假诊断证明书5张，证明原告就医和休假的情况；8、（2015）西民四初字第900号民事裁定书1份，证明我方当庭提交证据是符合法律规定的；9、原告的二附属住院病案一份、病历记录4页、住院费用清单1页、一中心医院听力功能检测表4页，证明原告用药前后一致，需要继续治疗。
被告辩称，本案是刑事附带民事衍生出的案子，案发至今已经近三年，如果像原告诉状中称是被被告无故殴打，试想如果原告好好站在路边，被告没有任何缘由上前将原告殴打，那么被告应该患有神经病，将没有任何民事承担能力，也不会受到刑事的审判，事实是，张颖先将被告妻子王飞飞打成先兆流产，被告才还击，在刑事附带民事440号判决中也曾有原告有重大过错的记录，但是被告在该案审理过程中为息事宁人，放弃了诉讼权利，在事实清楚的基础上刑事附带民事二审72号判决让被告按100%比例赔偿，被告再次妥协，放弃了申诉的权利，放弃了本应有的权利，只是想息事宁人，尽快了结此事，过正常人的生活，但多次退步，却换来原告无度的索赔，所以我认为原告提出的四项诉讼请求于法无据，应予驳回。具体理由如下：1.张颖于2015年3月24日在天津医科大学司法医学鉴定中心做过伤残鉴定，这是任何人都不能否认的客观事实，在2015西民四初422号案件审理中，被告没有认可该项鉴定，是对于鉴定结果为八级伤残提出异议，换而言之是对鉴定的级别不认可，并非否认原告去做伤残鉴定的事实，而且张颖已经通过司法局认定的鉴定机构做过伤残鉴定，该鉴定可以直接证明张颖的伤情已经治疗终结，否则鉴定单位为何会出具该鉴定，张颖当时出具该鉴定是想获取伤残赔偿金，但在无法可依的情况下，没有得到法院支持，张颖便以该鉴定法院没有认可所以无效来自我否定。事实上，法院并没有对张颖出具的伤残鉴定的真实性作出过任何评判；2.在本案中，张颖提交的病历和诊断证明都记录着耳鸣、眩晕，这些本应是感应神经性聋伴随的症状，而耳鸣、眩晕的轻重程度只能根据原告主诉，目前没有客观的评判标准和检测仪器来鉴定，所以张颖以此成为不停就医的理由，有失严谨和公平。而且没有任何一家医院医疗机构可以保证张颖主诉的耳鸣和眩晕可以治愈，如有治疗办法，可以要求张颖的主治大夫出庭质询，如果没有可以治愈的方案，张颖反复治疗的目的和意义何在。案发至今，已经近三年，时间跨度如此之大，在此期间是否有其他情况发生，无从获知。众所周知，可引发感应性耳聋的原因有很多，耳鸣、眩晕的原因也很多，在这种复杂的情况下，靠医生的诊断和原告的主诉，很难说明治疗是必要的；3.张颖一直针对耳鸣和眩晕做治疗，根据原告每次提及的病历和诊断证明看，每次都是单一的开药，从治疗的结果看，医疗机构给出的诊断一直重复性耳鸣、眩晕，没有好转也没有恶化，听力测试也处于平稳状态，根据最高法院伤残鉴定标准附录第2条规定，治疗终结是指被鉴定人损伤治疗后已经达到临床医学一般原则承认的稳定状态，这里的稳定状态就是说原告损伤治疗后情况已经稳定，不需要再做治疗，再做治疗临床上已无意义；4.重新梳理一下张颖就医的情况，案发至今，原告张颖提供的病历显示她就医的时间段为2013.11至2014.5,2014.11至2015.5,2015.6至2015.9，其中，2014.5至2014.11半年时间原告没有任何就医记录，从张颖提交的诉状材料发现，2014.11至本案要求医药费时间截点，张颖医疗费用分别是28333.41元、821.8元、本案要求的1107.69元，另外，张颖在（2016）津0103民初2616号案件中起诉的治疗费是10319元，该案件目前处于中止审理期间，但这些治疗费用的数据表明，她的伤是越治越重，张颖在遭受人身损害后，留有残疾，是否有必要进行后续治疗应从后续治疗的必要性和合理性进行分析，如果经过治疗张颖的病情程度有所减轻，那么这种后续治疗是必要的，如果经过治疗，张颖的病情程度没有减轻甚至是扩大，那么这种后续治疗就是不必要的，应该立即停止后续治疗；5.参照中华人民共和国公共安全行业标准GA/T10882013道路交通事故受伤人员治疗终结时间中的5.7.5，内耳损伤治疗终结为4个月，而张颖从2013.11.14至今三年的时间仍在治疗，有悖常理；6.被告于2016.1向法院提出对张颖伤情做后续治疗费用鉴定申请书，法院接受申请同意鉴定，本来天津市有司法鉴定机构可以进行鉴定，但法院舍近求远，委托司法鉴定科学技术研究所进行鉴定，被告也曾向法院提出变更鉴定机构申请书，被法院驳回。结果委托上海鉴定机构进行鉴定的卷宗不仅被退回，而且理由含糊，没有明确提出不做鉴定的理由，被告方仍坚持变更鉴定机构申请书中提出的请求，恳请法院在天津重新做该项鉴定，以科学严谨的手段获取真相。综上请求驳回原告诉讼请求。
被告提交如下证据：1、天津医科大学司法医学鉴定中心（2015）鉴第0301号张颖法医学伤残评定意见书复印件，证明原告伤情已治愈，不需要继续治疗；2、（2014）西刑初字第440号刑事附带民事判决书复印件，证明原告不是被无故殴打，事出有因。
针对原告提交的证据，被告发表质证意见，对证据1、2、3、6、7真实性无异议，但与本案无关；对证据4真实性、合法性、关联性均不认可；对证据5、8无异议；对证据9中，有章的真实性认可，没有章的真实性不认可，原告出具的这些医院材料不足以说明这些与被告的侵害有直接关系，医院是以盈利为目的的机构，病人去看病医院肯定会收治、用药。
针对被告提交的证据，原告发表质证意见，对证据1真实性及证明目的均不认可；对证据2无异议。
本院认证意见，原告提交的证据4无法确认与本案的关联性，本院不予采信。证据7中的休假诊断证明书与前期诉讼提交的休假诊断证明书不具有连续性，其真实性不予确认，本院不予采信。原告提交的其他证据均具有真实性、合法性和与本案的关联性，本院予以采信。
被告提交的证据1，系原告在（2015）西民四初字第422号案件中提交法院，当时被告对该证据的真实性、关联性、合法性均不予认可，本院未予采信，现被告提交法院，原告对该证据的真实性及证明目的均不认可，本院对该证据不予采信。被告提交的证据2具有真实性、合法性和与本案的关联性，本院予以采信。
依双方当事人当庭陈述及采信的证据，本院查明如下事实：
2013年11月14日22时许，刘东斌在本市河西区围堤道生昌里2门1楼其经营的“葡式蛋挞”门前，因琐事与案外人马伯明及张颖发生口角，后双方发生厮打。期间，刘东斌用拳击打案外人马伯明及张颖面部，致二人头面部受伤。2013年11月21日，原告至天津医科大学第二医院住院治疗，被诊断为：鼻外伤、耳外伤、鼻骨骨折、上颌骨额突骨折、外伤性感音神经性聋（双侧）、周围神经损伤、扁桃体肥大、内耳迷路震荡。原告于2013年11月29日出院，实际住院8天。天津市河西区人民检察院以津西检公诉刑诉[2014]421号起诉书指控被告人刘东斌犯故意伤害罪，于2014年10月30日向本院提起公诉，在诉讼过程中张颖向本院提起附带民事诉讼，要求赔偿其医疗费28333.41元、误工费42000元、陪护费2100元、伙食费1050元、营养费18000元、交通费500元、伤情鉴定费260元、伤残赔偿金100000元、残疾辅助器具50000元、精神损害抚慰金50000元。2014年12月10日，本院出具（2014）西刑初字第440号刑事附带民事判决书，判决认为刘东斌的伤害行为造成张颖轻伤、轻微伤后果，应承担相应的民事责任。张颖所提医药费、鉴定费、交通费、住院伙食补助费、营养费依法予以支持，所提误工费、护理费证据不符合法律规定，不予支持。所提残疾赔偿金、精神损失费的请求于法无据，不予支持。残疾辅助器具费尚未发生，不予支持。判决：“一、依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定，被告人刘东斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月8日起至2015年1月7日止。）二、依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，（一）被告人刘东斌赔偿附带民事诉讼原告人张颖医药费人民币28333.41元、鉴定费260元、住院伙食补助费800元、营养费800元、交通费人民币167.80元（于本判决生效后十日内给付）；（二）被告人刘东斌赔偿附带民事诉讼原告人马伯明……（三）驳回附带民事诉讼原告人张颖、马伯明的其他诉讼请求。”
宣判后，张颖对判决中的附带民事部分不服，向天津市第二中级人民法院提出上诉，请求：判决刘东斌赔偿误工费6个月共21000元、营养费3000元、护工费6个月19800元及其住院护工费用2700元、物品损坏费380元、原判决少计算的医药费245.49元。2015年5月12日，天津市第二中级人民法院出具（2015）二中刑终字第92号刑事附带民事判决书，判决中关于营养费部分，张颖未提供相关证据，考虑张颖的病情及住院治疗的情况，原审判决酌定800元营养费并无不当；关于张颖主张的6个月误工费21000元，以2013年居民服务、修理和其他服务业职工的平均工资28559元为标准支持其6个月误工费共计14279.50元。判决：“一、撤销天津市河西区人民法院（2014）西刑初字第440号刑事附带民事判决书第二项……；二、原审被告人刘东斌赔偿上诉人张颖医疗费28333.41元、护理费2100元、鉴定费260元、住院伙食补助费800元、营养费800元、交通费167.80元、误工费14279.50元（于本判决生效后十日内给付）；三、原审被告人刘东斌赔偿上诉人马伯明……四、驳回上诉人张颖、马伯明的其他诉讼请求。本判决为终审判决。”
2015年5月22日，张颖向本院提起民事诉讼，要求刘东斌赔偿其残疾赔偿金189036元、被扶养人生活费7287元、安装助听器3800元、医疗费821.80元（自2014年11月9日至2015年5月15日）、鉴定费980元、误工费8050元（每月工资3450元，从2014年11月9日至2015年5月15日共计休假70天）、精神损害抚慰金18000元、交通费200元（从2014年11月9日至2015年5月15日往返就医产生的）、配置眼镜费用380元。2015年8月19日，本院出具（2015）西民四初字第422号民事判决书，判决中关于张颖主张的误工费部分，误工费标准以刑事附带民事判决书中确认的居民服务、修理和其他服务业职工平均工资为标准，关于误工期，结合原告的伤情和就医情况，酌情再支持1.5个月。判决：“一、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖医疗费821.80元；二、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖助听器费用3800元；三、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖交通费100元；四、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖误工费4235.25元；五、驳回原告张颖的其他诉讼请求。”宣判后，张颖和刘东斌均不服，向天津市第二中级人民法院提出上诉。2015年10月28日，天津市第二中级人民法院出具（2015）二中民四终字第1129号民事判决书，判决“驳回上诉，维持原判。”该判决业已生效。2015年6月26日至2015年9月20日，原告共7次去医院就诊，共产生医疗费1107.69元。重审中，被告申请对原告“伤情后续是否需要治疗”进行鉴定。本院司法技术辅助办公室选定司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心，对张颖“伤情后续是否需要治疗”进行鉴定。但司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心认为，根据现有鉴定材料难以出具明确的鉴定意见，根据《司法鉴定程序通则》第十五条之规定，决定不予受理。
本院认为，公民的合法民事权益依法受法律保护，他人不得侵害。本案双方当事人因为琐事发生冲突，造成原告头面部受伤，经（2015）二中刑终字第92号刑事附带民事判决书判决刘东斌按照100%的责任比例对张颖的损失进行赔偿，该判决业已生效，本院予以确认。现被告对原告治疗的必要性和合理性提出质疑，并申请对原告是否需要后续治疗进行鉴定，但鉴定单位不予受理，被告对此应当承担举证不能的法律后果。根据相关规定，本院对原告张颖主张的损害赔偿范围作如下评判：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。从2015年6月26日至2015年9月20日，原告共花费医疗费1107.69元，证据充分，本院予以支持。2、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。刑事附带民事判决中已经支持营养费800元，原告在本案中再主张营养费1000元依据不足，本院不予支持。3、交通费，根据相关规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。截止2015年10月3日，原告主张200元，但是原告没有提交证据，考虑原告就医过程中会产生该项损失，根据原告的就医次数及就医距离，本院酌情支持150元。4、误工费，在前期诉讼中已经支持原告225天误工期限，原告再主张2015年6月26日至2015年10月3日中10周的误工费，依据不足，本院不予支持。考虑原告就医过程中确会产生误工损失，根据原告的就医次数，本院酌情按照2014年天津市居民服务、修理和其他服务业职工平均工资标准支持7天的误工费，计算为33882元/年÷365天×7天=649.79元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条第二款、第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖医疗费1107.69元；
二、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖交通费150元；
三、自本判决生效之日起十日内，被告刘东斌赔偿原告张颖误工费649.79元；
四、驳回原告张颖的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元，由原告张颖负担244元，被告刘东斌负担56元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审判长 肖宝清
审判员 李 岗
审判员 孙耀华
二〇一六年九月二十九日
书记员 蔡 红
本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第四十条人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。
发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。
审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。