内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)包开民二初字第175号
牛军与鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司装饰装修合同纠纷一审民事判决书
原告（反诉被告）牛军，个体工商户，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。
委托代理人刘霞，内蒙古义盟律师事务所律师。
被告（反诉原告）鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区鄂尔多斯西街民生小区7号楼11号底商。
法定代表人张士强，公司经理。
原告（反诉被告）牛军诉被告（反诉原告）鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司（以下简称居安盛世公司）装饰装修合同纠纷一案，本院曾于2013年6月8日立案受理。2014年9月12日，本院作出（2013）包开民初字第238号民事判决书。因原告（反诉被告）牛军不服判决，向包头市中级人民法院提出上诉。2015年4月13日，包头市中级人民法院作出（2015）包民四终字第30号民事裁定书，撤销本院（2013）包开民初字第238号民事判决，发回本院重审。本院于2015年5月28日立案受理，依法组成合议庭于2015年8月25日、2016年4月26日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）牛军的委托代理人刘霞、被告（反诉原告）居安盛世装饰有限责任公司的法定代表人张士强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）牛军诉称，2012年8月12日，原告牛军与被告居安盛世公司签订一份《家庭居室装饰装修施工合同》，合同约定，被告居安盛世公司承包原告（反诉被告）牛军位于包头稀土高新技术产业开发三江尊园小区枫丹苑12栋101号房屋的装饰施工工程，承包方式为包工包料，承包总价款为450000元，施工工期自2012年8月13日至2012年11月25日。合同签订后，原告牛军依约履行了合同约定义务，并累计向被告支付工程款449991元，但被告居安盛世公司在合同履行期间施工管理混乱、严重缺少施工人员和缺乏履约能力，致使工程多次停工，被告居安盛世公司只完成部分装修工程后，已退出上述工程。后经原告牛军调查得知，被告居安盛世公司于2012年5月24日已被吊销营业执照。原告牛军认为，被告居安盛世公司在与原告签订《家庭居室装饰装修施工合同》前已被吊销了营业执照，从而丧失了继续经营的主体资格，故双方签订的合同应属无效合同。另被告只完成了部分工程，原告超付被告工程款293652元，被告应予返还；被告还应赔偿原告因此而遭受的各项损失170946元。原告诉至法院，请求法院依法判令：1、请求人民法院依法确认原、被告双方于2012年8月12日签订的《家庭居室装饰装修施工合同》无效；2、请求人民法院依法判令被告返还原告超付的工程款293652元；3、请求人民法院依法判令被告赔偿原告损失170946元；4、诉讼费由被告负担。
被告（反诉原告）居安盛世公司辩称，停工原因是由于原告牛军变更设计造成的，并不是由于被告居安盛世公司的管理混乱造成的。原告牛军并没有依据合同约定履行合同。原告在2013年4月13日给被告打款，充分说明停工的原因不在被告居安盛世公司。由于被告居安盛世公司的法定代表人张士强多次给牛军装修过房屋，双方早已认识，当时签订装修合同时，原告牛军让张士强将被告居安盛世公司的公章盖在合同上，张士强当时已向原告牛军表明被告居安盛世公司营业执照未年检，是在原告的要求下才加盖的公章，所以并不能表明双方签订的合同无效。原告牛军所称的超付工程款的事实不存在，不同意赔偿原告损失。
反诉原告（被告）居安盛世公司诉称，2012年8月12日反诉原告居安盛世公司与反诉被告牛军签订一份《家庭居室装饰装修施工合同》，合同约定承包方式为反诉原告居安盛世公司包工包料（包括：油工、木工、瓦工、电工、水暖工等全部工人工资及装修费），合同总价款为450000元。合同签订后，反诉原告居安盛世公司履行了合同约定的义务，然而反诉被告牛军三番五次变更装修计划，致使原装修工程多次拆卸，造成工程多次停工。在工程将要完工时，反诉被告牛军以种种理由拖欠工程款，并将反诉原告从施工现场驱逐出去。反诉原告居安盛世公司认为，反诉被告仅支付140000元工程款，尚欠310000元工程款未付。同时经反诉原告居安盛世公司申请，人民法院委托相关机构鉴定反诉原告完成合同约定的工程量后，又存在反诉原告居安盛世公司在合同外施工量，其造价为132428元。反诉原告居安盛世公司提起反诉，请求依法判令：1、反诉被告牛军支付工程款442428元；2、反诉被告牛军承担全部反诉费用及鉴定费。
反诉被告（原告）牛军辩称，反诉原告的反诉请求无事实和法律依据，应予驳回。因双方签订的合同为包工包料，总价款为45万元；反诉原告诉称的工程经过多次变更，但没有补充协议，反诉原告无证据证明变更工程量未包含在合同范围内。原告（反诉被告）已履行全部工程付款义务。反诉原告陈述还有其它工程施工，因其未向法庭提供证据证明该事实，故原告（反诉被告）不予认可。
经审理查明，原告（反诉被告）牛军与被告（反诉原告）居安盛世公司于2012年8月12日签订一份《家庭居室装饰装修施工合同》，合同约定被告居安盛世公司承包原告牛军位于包头稀土高新技术产业开发区三江尊园小区枫丹苑12栋101室的装饰装修工程，承包方式为包工包料（包括：油工、木工、瓦工、电工、水暖工等全部工人工资及全部材料费），合同总价款为450000元。合同签订后，被告居安盛世公司进入三江尊园小区枫丹苑12栋101室进行施工。期间，原告牛军共向被告居安盛世公司支付如下工程、材料款，具体支付明细如下：
1、2012年9月5日，装修工程款50000元。
2、2012年10月26日，收装修工程款20000元。
3、2012年12月3日收材料款18070元。
4、2012年12月12日收材料款15000元。
5、2012年12月18日收材料款6000元。
6、2012年12月18日收装修工程款20000元。
7、2012年12月28日收材料款16090元。
8、2012年12月28日收装修工程款20000元。
9、2013年1月10日收材料款15229元。
10、2013年1月10日收装修工程款20000元。
11、2013年1月19日收装修工程款20000元。
12、2013年1月26日收材料款53602元（同汇款条）。
13、2013年2月26日收装修工程款10000元。
14、2013年2月6日收装修工程款（工人工费）50000元。
15、2013年3月19日收装修工程款（工人工费）50000元。
16、2013年6月1日收装修工程款（工人工费）50000元。
另庭审中又查明，2012年7月31日，原告牛军向被告居安盛世公司支付工程款16000元。2012年12月28日原告牛军向被告居安盛世公司支付采暖费10451.50元（由被告居安盛世公司的法定代表人张士强代牛军交费），实际张士强为牛军交纳取暖费及滞纳金10974.1元。
后被告（反诉原告）居安盛世公司在施工过程中与原告（反诉被告）牛军发生争议，被告（反诉原告）居安盛世公司在完成部分工程后退出上述施工，原告（反诉被告）牛军自行委托包头市驰誉工程造价咨询有限责任公司对被告（反诉原告）居安盛世公司已完工程进行鉴定，并于2013年7月23日出具了包驰誉基字（2013）第254号基本建设工程鉴定报告，1、认定被告居安盛世公司已完成工程造价为137722元；2、经过市场调查，房屋租金可参考60元/月，房屋建筑面积为474.85㎡，月租金为28491元。由于双方存在争议未能解决。原告（反诉被告）诉至人民法院，请求依法判令：1、请求人民法院依法确认原、被告双方于2012年8月12日签订的《家庭居室装饰装修施工合同》无效；2、请求人民法院依法判令被告（反诉原告）返还原告（反诉被告）超付的工程款293652元；3、请求人民法院依法判令被告赔偿原告损失170946元；4、诉讼费由被告负担。被告居安盛世公司在本案审理过程中提起反诉，请求依法判令：1、反诉被告牛军支付工程款442428元；2、反诉被告牛军承担全部反诉费用及鉴定费。
又查明，2012年5月24日，被告（反诉原告）居安盛世公司被吊销营业执照。被告（反诉原告）居安盛世公司对原告（反诉被告）牛军自行委托鉴定机构所出具的包驰誉基字（2013）第254号基本建设工程鉴定报告结论存在异议，并申请人民法院委托相关鉴定机构对被告居安盛世公司在三江尊园枫丹苑12栋101室装修工程的已完成部分的工程量及工程造价进行鉴定，2014年5月18日，内蒙古兴原工程造价咨询有限责任公司出具内兴造审基字（2014）081号鉴定意见书，鉴定意见为被告居安盛世公司完成工程造价为576772元。原告（反诉被告）牛军对此鉴定不认可，认为鉴定报告中的装修项目和价款都是依据被告（反诉原告）单方制作的预算单计算，没有牛军签字，且报告中许多装修项目与实际不符，是虚假加设的；本案争议的装修工程属未完工程，可鉴定报告的价格却超出了合同约定价格，且针对超出部分并没有双方变更协议的证据。庭审后，原告（反诉被告）牛军向本院提出鉴定申请，后于2016年4月6日向本院递交撤回鉴定申请。被告（反诉原告）居安盛世公司自认装修未完成工程的装修费用约3000元至4000元。
以上事实，有原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《家庭居室装饰装修施工合同》一份、原告（反诉被告）为被告（反诉原告）出具的收款收据、转账凭证、包驰誉基字（2013）第254号基本建设工程鉴定报告、内兴造审基字（2014）081号鉴定意见书、鉴定费票据及双方当事人的当庭陈述经庭审质证、认证后在案予以佐证。
本院认为，被告（反诉原告）居安盛世公司与原告（反诉被告）牛军签订《家庭居室装饰装修施工合同》，但签订合同时，被告（反诉原告）居安盛世公司已被吊销了营业执照，故此合同应为无效合同。本院对原告（反诉被告）牛军要求确认双方签订的《家庭居室装饰装修施工合同》无效的诉讼请求予以支持。关于原告（反诉被告）牛军要求被告（反诉原告）居安盛世公司返还超付工程款293652元的诉讼请求，因经本院核实，原告（反诉被告）牛军共向被告（反诉原告）居安盛世公司支付449991元，而其中2012年7月30日原告（反诉被告）牛军向被告（反诉原告）居安盛世公司支付的装修工程款16000元，系在双方签订合同之前支付，原告也未能提供证据证明该笔工程款系本案履行合同所付的工程款，故此16000元不应计算至此合同涉及工程款中；被告（反诉原告）居安盛世公司为原告（反诉被告）牛军垫付的取暖费及滞纳金10974.1元，因牛军已提供2012年12月28日已支付居安盛世公司取暖费10451.50元，应从中核减，但牛军仍需给付居安盛世公司滞纳金522.6元。综上，因该合同原告（反诉被告）牛军共向被告（反诉原告）居安盛世公司支付工程款为433991元，而合同总价款为450000元。虽双方签订的合同无效，但被告（反诉原告）已实际进行施工，且原告（反诉被告）也接受并使用。被告（反诉原告）自认未完成装修费约3000元至4000元，本院酌定未完成工程量装修费为3500元。故原告（反诉被告）需再向被告（反诉原告）支付尚欠工程款12509元及取暖费滞纳金522.6元共计13031.6元。关于被告（反诉原告）居安盛世公司辩称的所收上述款项中有100000元是为牛军姐姐位于三江尊园11号楼2单元1004号的房屋装修款、2012年10月26日付的10000元是牛军找东胜姓韩的女士办事给其母亲修平房、2013年2月7日付的10000元是之前被告（反诉原告）居安盛世公司为牛军装修宏泰小额贷款公司的剩余工程款的理由未能提供证据予以证实，且原告（反诉被告）牛军不认可，故本院对其辩解理由不予采信，被告（反诉原告）居安盛世公司可另行解决。关于被告（反诉原告）居安盛世公司称2013年6月1日收款50000元的收据是出具了收据但未收款的理由无证据证实，且原告（反诉被告）不认可，故对被告（反诉原告）居安盛世公司的辩解理由不予采信。关于被告（反诉原告）居安盛世公司辩称的收款中有177048.65元是为牛军垫付的电费及材料费的理由因双方在合同中约定为包工包料（包括全部工人工资和全部材料费），故本院无法认定材料费应由原告（反诉被告）牛军承担。包驰誉基字（2013）第254号基本建设工程鉴定报告系原告（反诉被告）牛军自行鉴定，本院不予认可。内兴造审基字（2014）081号鉴定意见书虽经法院委托相关机构鉴定，但鉴定内容中预算价格系被告（反诉原告）居安盛世公司单方提供，但原告（反诉被告）并不认可，双方对已完成工程量存在较大分歧，故本院对该鉴定结论不予认可。故原告（反诉被告）提出要求被告（反诉原告）返还超付的工程款293652元和赔偿损失170946元的诉讼请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原、被告双方于2012年8月12日签订的《家庭居室装饰装修施工合同》无效。
二、原告（反诉被告）牛军于本判决生效之日起三日内给付被告（反诉原告）鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司工程款13031.6元（包括取暖费滞纳金522.6元）。
三、驳回原告（反诉被告）牛军的其它诉讼请求。
四、驳回反诉原告（被告）鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8269元（原告牛军已预交），由原告牛军负担8269元。反诉费5950元（反诉原告鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司已预交），由原告（反诉被告）牛军负担115元；由被告（反诉原告）鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司负担3853.2元；退还被告（反诉原告）鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司反诉费1981.8元。鉴定费3000元（反诉原告鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司已预交），由反诉原告鄂尔多斯市东胜区居安盛世装饰有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。
审判长 周鸿涛
审判员 王儒文
审判员 刘少东
二〇一六年六月六日
书记员 张丽萍
附：本判决适用法律条款
《中华人民共和国合同法》
第五十二条【合同无效的法定情形】有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条【合同无效或被撤销的法律后果】合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第二百八十六条【工程价款的支付】发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。