江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏12民终2920号
上诉人（原审被告）：倪雪芹，女，1976年1月9日生，汉族，住泰州市海陵区。
委托诉讼代理人：韦向东，江苏强联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蒋宏军，江苏强联律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:泰州市海陵区江恒海鲜水产行，经营场所泰州市洧水市场。
经营者：陈春喜。
委托诉讼代理人：张福根，江苏君谊律师事务所律师。
委托诉讼代理人：葛智亮，江苏君谊律师事务所实习律师。
原审被告：泰州海陵区凯利酒店，住所地泰州市海陵区宏基花园公建*幢102。
投资人：倪拥军。
原审被告：倪拥军，男，1972年10月30日生，汉族，住泰州市海陵区。
上诉人倪雪芹因与被上诉人泰州市海陵区江恒海鲜水产行（以下简称江恒水产行）、原审被告泰州海陵区凯利酒店（以下简称凯利酒店）、倪拥军买卖合同纠纷一案，不服江苏省泰州市海陵区人民法院（2016）苏1202民初0832号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
倪雪芹上诉请求：1、撤销倪雪芹对货款中33万元承担无限责任的判决；2、撤销倪雪芹承担一审诉讼费的判决。事实与理由：一、一审法院认定我与倪拥军轮流担任投资人属认定事实不清。凯利酒店是个人独资企业，工商登记资料载明投资人以个人财产出资。我与倪拥军于1999年11月11日登记结婚，2012年8月27日离婚，同年11月凯利酒店的投资人由倪拥军变更为我，2013年5月13日再次结婚，2015年12月10日再次办理离婚手续，2016年凯利酒店的投资人由我变更为倪拥军，上述两次变更的行为均是在我与倪拥军办理离婚手续后，显然是我与倪拥军对凯利酒店的归属作出的约定，并非一审法院认定的我与倪拥军轮流担任投资人。一审法院据此推定我与倪拥军共同经营凯利酒店无事实和法律依据。二、一审法院认定2016年1月18日之前货款总额为33万元无事实依据。2016年2月4日，倪拥军代表凯利酒店与江恒水产行结账，确认截止2016年2月4日凯利酒店欠江恒水产行货款33万元，并非截止2016年1月18日，所以一审法院认定2016年1月18日之前货款总额为33万元是错误的。三、江恒水产行一审提交的送货单复印件未经证实其真实性，不能证明送货时间在该时间段送货的事实。另江恒水产行也没有证据证明送货单原件被倪拥军收回的事实，一审法院用无法确认真实性的复印件作为参考来认定出具欠条货款均发生在所谓的我与倪拥军共同经营期间无事实和法律依据。
江恒水产行辩称:一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确。凯利酒店的投资人于2011年11月25日由倪雪芹变更为倪拥军，2012年11月20日由倪拥军变更为倪雪芹，2016年1月18日由倪雪芹变更为倪拥军，倪雪芹和倪拥军处于轮流担任投资人的状态，足以认定两人共同经营凯利酒店，两人依法应对凯利酒店的债务承担责任。二、倪雪芹对一审中提交的证据公开信真实性无异议，2016年2月29日晚倪拥军以凯利酒店投资人的身份发表公开信，宣称2014年至2015年下半年凯利酒店严重亏损，决定停止营业，而工商登记信息中凯利酒店2014年至2015年下半年的投资人为倪雪芹，足以表明倪拥军也自认长期共同经营凯利酒店的事实。三、江恒水产行提交了银行卡流水单，江恒水产行的货款也是倪雪芹通过个人银行卡支付，最后一笔支付时间为2015年7月19日，本案中拖欠的货款是在此之后发生的业务，在此期间的投资人是倪雪芹，直至2016年1月18日才变更为倪拥军。四、倪雪芹与倪拥军于2015年12月10日通过法院协议离婚，约定债务由倪拥军承担，有明显逃避债务的嫌疑，该约定对外无任何效力，且在此之后两人之间就凯利酒店投资人进行了变更，逃避债务嫌疑明显。五、本案中拖欠的货款是2015年下半年以后发生的业务，在此期间两人是夫妻关系，根据婚姻法的规定，夫妻关系存续期间个人独资企业所负债务也应夫妻双方共同承担。
江恒水产行向一审法院起诉请求：判令凯利酒店、倪拥军、倪雪芹共同给付江恒水产行货款395327元及利息（自2016年3月2日起，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算至实际给付之日止），并承担诉讼费。
一审法院认定事实：江恒水产行与凯利酒店存在水产品供销关系，江恒水产行长期按要求向凯利酒店供应水产品。2016年2月4日，江恒水产行与倪拥军对账后，倪拥军向江恒水产行出具欠条一份，载明尚欠水产货款33万元，并加盖凯利酒店公章。后江恒水产行又累计向凯利酒店供应水产品合计65327元。
另查明，凯利酒店为个人独资企业，投资人于2011年11月25日变更为倪拥军，2012年11月20日由倪拥军变更为倪雪芹，2016年1月18日由倪雪芹变更为倪拥军。倪拥军、倪雪芹原为夫妻关系，于1999年11月11日办理结婚登记手续，于2012年8月27日离婚，于2013年5月13日复婚，后于2015年12月10日离婚。
一审法院认为：江恒水产行、凯利酒店双方对存在买卖合同关系，以及未付货款为395327元的事实均无异议，对无异议的事实予以确认。江恒水产行主张按照同期银行贷款利率主张逾期付款利息，于法有据，予以支持。双方的争议焦点为，倪雪芹是否需要承担付款责任。个人独资企业在申请企业设立登记时明确以家庭共有财产作为出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。本案中，鉴于倪雪芹、倪拥军对凯利酒店处于轮流担任投资人状态，则足以推定在倪雪芹、倪拥军离婚之前共同经营凯利酒店。双方离婚日期为2015年12月10日，投资人变更日期为2016年1月18日，则一审法院确认发生在2016年1月18日之前的案涉货款，应由倪拥军、倪雪芹共同承担无限责任。2016年1月18日之后的货款，由倪拥军承担无限责任。由于相关送货原件在双方对账时由倪拥军收回，参考江恒水产行提供复印材料，出具欠条货款均发生在二人共同经营期间，则倪拥军、倪雪芹对货款33万元承担无限责任。倪拥军对货款65327元承担无限责任。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百六十一条、《个人独资企业法》第十八条之规定，判决：凯利酒店于判决生效之日起十日内给付江恒水产行货款395327元及逾期付款利息（自2016年3月2日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算），倪拥军对上述款项的给付承担无限责任，倪雪芹对其中33万元承担无限责任。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7230元，由凯利酒店、倪拥军、倪雪芹共同负担（江恒水产行已预交，凯利酒店、倪拥军、倪雪芹在判决生效后十日内迳交江恒水产行）。
本院二审期间，当事人均未提交新的证据。
经审理，一审法院查明的事实正确，本院予以确认。
本院另查明，江恒水产行与凯利酒店存在长期的水产交易，江恒水产行应凯利酒店要求向凯利酒店送水产品，并在水产品送货后形成送货清单，凯利酒店结账后就所欠货款出具欠条，收回送货清单。本案审理过程中，江恒水产行认为根据双方的交易习惯及每日的交易数额，江恒水产行与凯利酒店2016年1月18日至2月4日产生货款3万元，江恒水产行自愿放弃要求倪雪芹对凯利酒店该期间产生的货款3万元承担无限责任。
本案二审争议焦点为：倪雪芹是否应对凯利酒店的33万元债务承担无限责任。
本院认为：个人独资企业投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。本案中，倪雪芹在2012年11月20日至2016年1月18日期间为凯利酒店的投资人，倪雪芹对凯利酒店在此期间产生的债务应当承担无限责任。倪雪芹与倪拥军于2015年12月10日离婚，2016年1月18日凯利酒店的投资人由倪雪芹变更为倪拥军，倪雪芹不担任凯利酒店投资人后，凯利酒店产生的债务倪雪芹不应承担无限责任。凯利酒店、倪拥军2016年2月4日向江恒水产行出具欠条欠货款33万元，此款为凯利酒店在2015年下半年至出具欠条前产生的货款总和，对于此期间产生的货款，江恒水产行陈述送货单原件在结账时交付给倪拥军，该陈述具有一定可信度，倪拥军未予否认，倪雪芹虽然不予认可，但不能提交相反证据证明欠条对应的货款何时产生。因此，在双方均不能提交送货清单也不能达成一致意见的情况下，应根据双方的交易习惯确定货款产生的时间及数额。江恒水产行通过估算双方每天平均送货金额为2000元左右，2016年1月18日至2月4日凯利酒店产生的货款为3万元左右，该估算方式符合双方的交易习惯，且得到2015年上半年及2016年2月份的送货清单的印证，本院对此估算金额予以采纳。江恒水厂行自愿放弃要求倪雪芹对此期间产生的货款3万元承担无限责任，系其处分其民事权利的行为，符合法律规定，本院予以准许，故倪雪芹应对凯利酒店债务中的30万元承担无限责任。
综上，因被上诉人江恒水产行二审中变更了诉讼请求，致一审判决倪雪芹对凯利酒店的债务承担无限责任的金额有误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销江苏省泰州市海陵区人民法院（2016）苏1202民初0832号民事判决；
二、原审被告泰州海陵区凯利酒店于判决生效之日起十日内给付被上诉人泰州市海陵区江恒海鲜水产行货款395327元及逾期付款利息（自2016年3月2日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率计算），倪拥军对上述款项的给付承担无限责任，倪雪芹对其中30万元承担无限责任；
三、驳回被上诉人泰州市海陵区江恒海鲜水产行其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7230元，由泰州海陵区凯利酒店、倪拥军共同负担，倪雪芹对其中的6680元承担连带给付责任（此款履行生效判决时泰州海陵区凯利酒店、倪拥军、倪雪芹一并给付泰州市海陵区江恒海鲜水产行）；二审案件受理费7230元，由上诉人倪雪芹负担6680元，泰州市海陵区江恒海鲜水产行负担550元（此款倪雪芹履行生效判决时予以抵扣）。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞爱宏
审 判 员 周红梅
代理审判员 陈 皓
二〇一七年三月九日
书 记 员 高 梅