＼n河南省平顶山市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）平民二终字第576号＼n上诉人（原审被告）鲁山宾馆。＼n法定代表人司亚光，经理。＼n委托代理人马亚淼，男该宾馆职工。＼n被上诉人（原审原告）汪同顺，男。＼n委托代理人贺胜利，河南成胜律师事务所律师。＼n委托代理人汪朝阳，男。＼n原审被告周金光，又名周三，男。＼n委托代理人陈志勇，河南龙云律师事务所律师。＼n上诉人鲁山宾馆与被上诉人汪同顺、原审被告周金光提供劳务者受害责任纠纷一案，鲁山县人民法院于2013年10月14日作出（2013）鲁民初字第691号民事判决。宣判后鲁山宾馆不服，向本院提起上诉。鲁山县人民法院于2013年12月13日将此案移送本院。本院受理后，依法组成合议庭于2014年1月16日开庭审理了本案。现已审理终结。＼n原审法院审理查明，2013年1月18日，被告鲁山宾馆的工作人员徐春燕找到被告周金光，让被告周金光再找几个人为鲁山宾馆搬东西。于是，被告周金光又找到王留海、原告汪同顺，原告汪同顺又找到张圈，四人共同到鲁山宾馆，与徐春燕商定四人将二楼指定的家具等物品搬到指定的地点（县委院），被告鲁山宾馆支付四人劳动报酬3500元，后又经双方协商，四人另将五楼的指定物品搬走，被告鲁山宾馆为其增加报酬200元。此后，原告汪同顺、被告周金光及一同干活的王留海、张圈四人即在被告鲁山宾馆工作人员的指示下从2013年1月18日开始干活。2013年1月19日在清理四楼顶上的杂物时，张圈和被告周金光在楼顶向下扔装有纸张的编织袋时，其中第二袋砸到了楼下地面上的原告汪同顺。此后，原告汪同顺虽感不适，仍坚持与其他三人将活干完。2013年1月22日，四人共同领取劳动报酬3700元。2013年1月28日，因腹痛加重、呼吸困难，原告汪同顺到鲁山县人民医院检查，经查被诊断为：1、脾破裂；2、胰腺损伤。并于当日住院行脾切除术，术后住院29天，于2013年2月26日出院，支出医疗费9150.19元。2013年3月11日，原告伤情经平顶山正平法医临床司法鉴定所鉴定为七级伤残，原告支出鉴定费700元；庭审中，二被告均对原告的伤残鉴定提出异议，但在本院明确告知其在限期内向本院提交重新鉴定申请，逾期将视为放弃的情况下，二被告逾期亦未提交。出院后，因与被告就赔偿事宜协商无果，原告汪同顺提起诉讼，要求二被告承担赔偿责任。另查明，1、原告汪同顺受伤后，被告周金光曾送去3500元，庭审中，被告周金光提出反诉，但在本院明确告知其在限期内缴纳反诉费，否则本院将不予处理的情况下，被告亦未缴纳反诉费。2、2012年度河南省城镇居民人均可支配收入为20442.62元／年；2012年度河南省城镇居民人均消费支出为13732.96元／年。＼n原审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，被告鲁山宾馆雇佣原告汪同顺、被告周金光等人为其搬东西，原告汪同顺、被告周金光等人将被告鲁山宾馆指定范围内的劳务活动完成，被告鲁山宾馆支付劳动报酬3700元，故汪同顺、周金光等四人与被告鲁山宾馆之间形成了雇佣关系，对此本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”因此，原告汪同顺在被被告鲁山宾馆雇佣劳动过程中，被楼顶扔下的杂物砸伤，导致损伤结果的发生，被告鲁山宾馆依法应承担赔偿责任。被告鲁山宾馆辩称原告所受损伤与其无关，因与事实不符，本院不予采信。原告汪同顺在明知已扔下一袋杂物后，仍不注意躲避，其自身也有一定的责任，结合本案，酌定原告应承担20%的责任为宜，则被告鲁山宾馆应承担80%的赔偿责任。现原告汪同顺依法向被告请求赔偿，合法部分本院予以支持。根据国家法律、司法解释之规定，结合本案的实际情况，本院核准原告汪同顺的请求应按下列标准予以赔偿：医疗费，根据医疗费票据一张9150.19元、门诊收费票据三张194.30元，认定为9344.49元；误工费，原告虽为农村户口，但其一直在城镇居住生活，故其应参照庭审结束上一年度河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年的标准，从事故发生之日计算至定残日前一天为2856.51元（51天×56.01元／天）；护理费，因原告没有提供其必须二人护理的证据，根据最高人民法院“护理人员原则上为一人”的司法解释精神，本院认为应以一人护理计算，参照庭审结束上一年度河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元／年的标准，计算为1624.29元（29天×56.01元／天×1人）；住宿费1200元，因缺乏事实依据，本院不予支持；住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每人每天30元，计算为870元（29天×30元／天）；营养费每天10元，计算为290元（29天×10元／天）；残疾赔偿金，结合原告七级伤残的伤情及其在城镇生活居住的事实，其残疾赔偿金应参照庭审结束上一年度河南省城镇居民人均消费支出13732.96元／年的标准，计算为109863.68元（13732.96元／年×20年×40%）；鉴定费700元；精神抚慰金，因本次事故造成原告汪同顺身体残疾，使其遭受精神痛苦，故原告要求支付精神抚慰金的理由正当，但其30000元的请求过高，且原告自身对损害结果的发生也有过错，因此，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，本院酌定5000元；以上各项合计130548.97元。对于该损失，被告鲁山宾馆承担80%即为104439.18元。至于被告周金光曾给原告送去的3500元，因与本案无关，本院不作处理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告鲁山宾馆在本判决生效后五日内支付原告汪同顺医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计104439.18元。二、驳回原告汪同顺的其它诉讼请求。案件受理费4470元，由原告汪同顺负担2220元，被告鲁山宾馆负担2250元。＼n宣判后，鲁山宾馆不服，上诉称：原审判决认定事实错误。上诉人为了给鲁山县委腾出办公用房，决定将原来客房里的家具搬出另找地方存放。为此，上诉人的工作人员找到周金光搬挪家具。假设雇员在为完成搬运家具过程这一指定任务时候，受到伤害，且造成严重后果，上诉人承担责任无可厚非，但本案的实际情况，并非是被上诉人在搬运家具过程当中受伤，而是被上诉人和原审被告在家具搬运完毕之后，为了单位遗弃的废旧报纸变卖现金，才发生了报纸从楼上扔下的特殊行为，搬运报纸的行为不是上诉人指派。另外，废旧报纸不是家具，无需搬动到别的地方，砸人的报纸袋最终结果也确实没有挪到上诉人存放家具的地方，废旧报纸出卖的受益人最起码不是上诉人，以往单位废旧物品都是废品收购人员上楼主动收购，从来没有出资雇人搬运出售的历史，搬运报纸不是为了上诉人的利益所为之。一审法院将该行为认定为受雇行为没有任何证据和法律依据。因此，上诉人认为一审认定事实错误，导致判决结果错误，希望二审法院做出公正的裁决。＼n被上诉人汪同顺答辩称：一、一审认定事实清楚。2013年1月18日，上诉人的工作人员找到了原审被告周金光，周金光又找到答辩人等人，四人共同为上诉人搬运家具等物品，上诉人支付四人劳动报酬，在清理四楼杂物时，周金光等人向楼下扔装有报纸的杂物袋时，第二袋砸到了楼下的答辩人。答辩人只知道清理搬运废旧报纸也是搬东西腾房间的活，并非像上诉人所说不属于单位指派。二、一审判决适用法律正确。答辩人汪同顺、原审被告周金光等都是上诉人的雇员，在从事雇佣活动中受到伤害，作为雇主的上诉人理应承担赔偿责任，原审法院适用法律正确。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。＼n原审被告周金光述称，周金光与汪同顺同为雇员，不承担责任。在从事雇佣活动中，上诉人没有提供安全防护义务，是造被上诉人受伤的主要原因。我们处于原审被告的地位，一审判决我们不承担责任，上诉人及被上诉人都没有异议。一审认定事实清楚，处理适当，请求维持。＼n本院审理查明事实与原审认定事实相一致。＼n本院认为，上诉人鲁山宾馆雇佣被上诉人汪同顺、原审被告周金光等为其搬运家具等工作，并支付劳动报酬，双方形成了雇佣关系，上诉人称被上诉人并非在从事雇佣活动中受伤，但从查明事实看，被上诉人所受伤害是发生在从事雇佣活动期间，事发地点处于雇佣劳动场所，并无证据证明扔报纸袋的行为属于雇佣活动之外的个人行为，也无证据证明被上诉人受伤时正从事与本次雇佣活动无关的其它活动，因此，可以认定被上诉人是在从事雇佣活动中受伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”上诉人鲁山宾馆应当承担赔偿责任。同时根据该解释第九条第一款之规定：“……雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……”原审被告周金光作为完全民事行为能力人，应当认识到从高空向下抛洒重物可能对地面人员造成损害，仍然在没有仔细观察楼下的人员的情况下，向楼下扔装有报纸的袋子时，导致被上诉人汪同顺受伤，具有重大过失，依法应承担连带赔偿责任。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理欠妥，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持鲁山县人民法院（2013）鲁民初字第691号民事判决第二项，即“二、驳回原告汪同顺的其它诉讼请求。”＼n二、变更鲁山县人民法院（2013）鲁民初字第691号民事判决第一项“一、被告鲁山宾馆在本判决生效后五日内支付原告汪同顺医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计104439.18元。”为“一、被告鲁山宾馆、周金光在本判决生效后五日内共同支付原告汪同顺医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计104439.18元。”＼n一审案件受理费4470元，由汪同顺负担2220元，鲁山宾馆负担1125元，周金光负担1125元；二审案件受理费3250元，由上诉人鲁山宾馆、原审被告周金光各负担1625元。＼n本判决为终审判决。＼n审判长张大民＼n审判员万军涛＼n审判员郭国会＼n二〇一四年四月十八日＼n书记员邢晓风