山东省淄博市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）淄刑一终字第61号
原公诉机关山东省桓台县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲。因涉嫌犯故意伤害罪于2011年9月8日被刑事拘留，同年9月8日被监视居住，2013年4月15日被取保候审，同年7月30日被逮捕。
辩护人姚涛，山东金福律师事务所律师。
原审被告人马某。因涉嫌犯故意伤害罪于2011年9月14日被刑事拘留，同年9月14日被监视居住。
原审被告人张某乙。因涉嫌犯故意伤害罪于2011年9月8日被刑事拘留，同年9月8日被监视居住，2013年4月15日被取保候审。
山东省桓台县人民法院审理桓台县人民检察院指控原审被告人张某甲、马某、张某乙犯故意伤害罪一案，于二○一三年七月十五日作出（2013）桓刑初字第112号刑事判决。宣判后，原审被告人张某甲不服，提出上诉。本院于2013年8月27日立案，并依法组成合议庭，于同年10月24日公开开庭审理了本案。淄博市人民检察院指派代理检察员王艳芳、吴斌出庭履行职务，上诉人张某甲及其辩护人姚涛、被害人黄某甲到庭参加诉讼。期间，2013年9月16日至10月15日，淄博市人民检察院查阅了本案卷宗。现已审理终结。
原审判决认定，2009年9月1日3时许，罪犯马君（已判决）纠集张维君（已判决）、被告人张某甲、马某、张某乙，到桓台县田庄镇劳务市场62号住宿店报复以前与之发生口角的黄某甲，对黄某甲及同宿舍的黄某乙进行殴打。殴打过程中，被告人张某甲用刀子将黄某甲的胸部、腹部捅伤。经鉴定，被害人黄某甲的伤情为重伤，黄某乙的伤情为轻微伤。
原审判决认定的证据有被害人黄某甲、黄某乙的陈述、现场勘验检查笔录、法医学人体损伤程度检验报告、收到条等书证、同案犯马君、张维君的供述、被告人张某甲、马某、张某乙的供述和辩解等。
原审法院认为，被告人张某甲、马某、张某乙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均构成故意伤害罪。三被告人系自首，可依法对其减轻处罚。三被告人认罪态度较好，赔偿被害人经济损失，获得被害人谅解，可酌情对其从轻处罚。三被告人系共同犯罪，被告人张某甲的犯罪行为直接导致被害人重伤结果的发生，系主犯。被告人马某、张某乙系从犯，应依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十一条之规定，以故意伤害罪分别判处被告人张某甲有期徒刑二年六个月；判处被告人马某有期徒刑二年，缓刑三年；判处被告人张某乙有期徒刑二年，缓刑三年。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审被告人马某、张某乙服判，不上诉。原审被告人张某甲不服，以“原判量刑重”为由，提出上诉。其辩护人认为，上诉人张某甲有自首情节，认罪悔罪态度较好，积极赔偿经济损失，取得被害人谅解，系从犯，建议对其从宽处罚。辩护人当庭提交和解协议、谅解书及齐河县公安局潘店派出所、潘店村委会、潘店镇政府、齐河县司法局潘店司法所出具的证明等证据。
二审出庭检察员的意见：本案一审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，程序合法，建议法院结合二审期间双方当事人达成和解协议，上诉人张某甲取得被害人谅解等情节依法作出判决。
经二审审理查明，2009年9月1日3时许，罪犯马君（已判决）纠集张维君（已判决）、上诉人张某甲、原审被告人马某、张某乙，到桓台县田庄镇劳务市场62号住宿店报复以前与之发生口角的黄某甲，并对黄某甲及同宿舍的黄某乙进行殴打。殴打过程中，上诉人张某甲用刀子将黄某甲的胸部、腹部捅伤。经鉴定，被害人黄某甲的伤情为重伤，黄某乙的伤情为轻微伤。2011年9月8日，上诉人张某甲到公安机关投案。同年9月14日，原审被告人马某、张某乙到公安机关投案。在本院审理期间，上诉人张某甲赔偿了被害人黄某甲的全部经济损失，与被害人黄某甲达成和解协议，被害人黄某甲对上诉人张某甲的故意伤害行为表示谅解，并建议法院对上诉人张某甲从轻处罚并适用缓刑。
上述事实，有经一、二审庭审质证的下列证据予以证实：
（1）被害人黄某乙陈述，案发当日，一名四十多岁的男子领着四个男子打黄某甲，黄某甲的腹部被捅伤。
（2）被害人黄某甲陈述，2009年9月1日凌晨，其在桓台县田庄镇劳务市场住宿店被马君、张维君、张某甲、张某乙、马某殴打成重伤。本案一审期间，张某甲、张某乙、马某分别赔偿其1.5万、1.2万、1.2万，其已对他们三人表示谅解，不再要求追究他们的法律责任。二审期间，张某甲又赔偿了其余全部经济损失，其要求对张某甲从轻处罚判处缓刑。
（3）同案犯马君供述，2009年8月底，其在桓台县田庄镇劳务市场和一名男青年发生争执。同年9月1日凌晨3时许，其叫上张某乙、张维君、张某甲、马某去了62号住宿店，对里面的两名男青年进行殴打。其在回去的路上听说张某甲用刀捅了人。
（4）同案犯张维君供述，2009年8月底，马君叫其和张某乙、张某甲、马某去打人。其四人与两个男青年打，后听张某乙说张某甲用刀捅了那个男青年。
（5）上诉人张某甲供述，2009年8月30日晚上，马君说
被一个男青年打了，让其帮忙去打那个男青年。同年9月1日凌晨3时许，马君叫着其四人去那个男青年住的地方。其拿出水果刀捅了那个男青年的腹部一刀、左侧胸部一刀。
（6）原审被告人张某乙、马某供述，打架的原因、过程
与张某甲、马君、张维君供述一致。
（7）接受刑事案件登记表和发破案经过证实，黄某乙于2009年9月1日凌晨3时25分打110电话报警。2011年9月8日，张某甲到公安机关投案。2011年9月14日，马某、张某乙到公安机关投案。
（8）户籍证明证实，张某甲出生于1975年1月7日，马某出生于1977年12月28日，张某乙出生于1979年3月7日，均已达到完全刑事责任年龄。
（9）齐河县公安局潘店派出所出具的证明证实，张某甲、
马某、张某乙在辖区内居住期间，无违法犯罪记录。
（10）收到条证实，黄某甲收到张某甲赔偿的1.5万元、马某赔偿的1.2万元、张某乙赔偿的1.2万元。
（11）（2010）桓刑初字第76号刑事附带民事判决书证实，同案犯马君、张维君分别以故意伤害罪被判处有期徒刑四年四个月、二年八个月。
（12）桓台县公安局法医学人体损伤程度检验报告证实，黄某甲伤情构成重伤，黄某乙伤情构成轻微伤。
（13）桓公（刑）勘（2009）K3703211000002009090001号现场勘验检察笔录证实，案发现场位于桓台县田庄镇田庄村劳务市场62号住宿店。
（14）和解协议及谅解书证实，上诉人张某甲赔偿了被害人黄某甲的全部经济损失，与被害人黄某甲达成和解协议，被害人黄某甲对上诉人张某甲的故意伤害行为表示谅解，并建议法院对上诉人张某甲从轻处罚并适用缓刑。
（15）齐河县司法局潘店司法所出具的证明证实，如果张某甲被判处缓刑，将对其进行严格管理，履行好监管职责。
本院认为，上诉人张某甲、原审被告人马某、张某乙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。
关于辩护人所提“上诉人张某甲系从犯”的辩护意见，经查，上诉人张某甲用刀子将被害人黄某甲的胸部、腹部捅成重伤，在共同犯罪中其主要作用，系主犯，故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案一审量刑本无不当，但鉴于上诉人张某甲二审期间积极赔偿被害人全部经济损失，取得被害人的谅解，主动投案自首，认罪、悔罪态度较好，且系初犯，具有缓刑监管条件，对其从轻处罚并适用缓刑不致再危害社会。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省桓台县人民法院（2013）桓刑初字第112号刑事判决第二、三项对马某、张某乙的定罪量刑，及第一项对张某甲的定罪部分，即被告人张某甲犯故意伤害罪。
二、撤销山东省桓台县人民法院（2013）桓刑初字第112号刑事判决第一项中对张某甲的量刑部分，即判处被告人张某甲有期徒刑二年六个月。
三、上诉人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑五年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐嘎
审 判 员 张宏
代理审判员 赵磊
二〇一三年十月二十四日
书 记 员 孙俊