山东省淄博市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁03刑终80号
原公诉机关山东省沂源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭锦玉，个体。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪于2014年7月16日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于淄博市看守所。
辩护人朱利斌，山东长城长律师事务所律师。
原审被告人蒋某，曾用名蒋爱华，个体。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪于2014年7月22日被刑事拘留，同年8月28日被逮捕，2015年12月25日被取保候审。
原审被告人程某程某某，罗蒙西服公司职工。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪2014年7月21日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，2015年12月25日被取保候审。
原审被告人唐某唐某某，瑞派轴承机械有限公司职工。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪于2014年7月19日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕，2015年12月25日被取保候审。
山东省沂源县人民法院审理沂源县人民检察院指控原审被告人彭锦玉、蒋某、程某程某某、唐某唐某某犯非法制造、买卖枪支罪一案，于二○一五年十二月二十五日作出（2015）沂刑初字第175号刑事判决。宣判后，原审被告人彭锦玉不服，提出上诉。本院于2016年2月14日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。期间，淄博市人民检察院于2016年4月1日至6月21日查阅了本案卷宗，并商请延期审理二次。现已审理终结。
原审判决认定：
1、被告人彭锦玉与汪丛庆（在逃）系夫妻关系，二人欲制造、销售快排气枪配件获利。自2014年4月份以来，被告人彭锦玉与汪丛庆购买气缸、单向阀、阀芯、压力表、机械阀、排气阀、直角卡套、气室等配件加工组装，以何后芳、黄茂英名义在淘宝网上注册“鸿达气动元件”“华晨气动元件”等淘宝网店对外销售改装的打气筒、快排阀等快排气枪零部件，从中获利，其中，杨长山通过淘宝网从被告人彭锦玉处购买除精密管之外的快排气枪配件，从其他淘宝网店购买精密管，二次销售牟利，并由被告人彭锦玉直接向徐强、陈凯、陈涛、刘晓东等人发货，徐强等人将配件组装成快排气枪使用，经鉴定，扣押的徐强、陈凯、陈涛、刘晓东等人的快排气枪7支认定为以气体为动力的枪支；被告人彭锦玉卖给赖泽林用于组装快排气枪的气筒5个，并均用于组装成5支快排气枪，经鉴定，其中4支快排气枪认定为以气体为动力的枪支；被告人彭锦玉卖给李桐江、朱良斌用于组装快排气枪的气筒等部分零部件，并均用于组装成快排气枪使用，经鉴定扣押的李桐江、朱良斌组装的2支快排气枪均认定为以气体为动力的枪支。
另查明，被告人彭锦玉与汪家庆、韩启荣等人合租房屋居住，各自通过淘宝网店对外销售快排气枪配件牟利。案发后，公安机关对被告人彭锦玉的租住处依法搜查，并扣押快排阀、手滑阀、机械阀、直角卡套等零部件，经鉴定扣押的281个零部件可认定为枪支零部件，其中50余个配件系汪家庆所有，50余个配件系韩启荣所有。
2、自2014年以来，被告人蒋某欲制造、销售用于组装快排气枪的配件精密管获利，其将购买的精密管进行截断、打孔等加工改装，通过其注册的“重庆飞耀不锈钢”淘宝网店对外销售，并配套赠送组装快排气枪的配件强磁、巴马阀。其中被告人蒋某卖给易鹏、王标等人多套配带强磁、巴马阀的精密管，易鹏又将该配件卖予张永强等人，王标又将该配件卖予徐胜杰、魏国华等人，均被组成快排气枪使用，经鉴定，扣押张永强的三支快排气枪，扣押徐胜杰、魏国华的三支快排气枪均认定为以气体为动力的枪支。2014年7月22日，公安机关对被告人蒋某的住处依法搜查，并扣押精密管等配件一宗，经鉴定，扣押的零部件中64个，认定为枪支零部件。
3、自2014年4月份以来，被告人程某程某某多次从淘宝网上分别购买QE-4快排阀、气缸、单向阀、弯头等快排气枪配件，并对QE-4快排阀、气缸等配件进行打孔、安装气门等加工改装，通过其淘宝账户“明日e星网”、“好优多杂货铺”对外加价销售。其中，被告人程某程某某卖给李生华的气缸、单向阀等部分零部件被用于组装1支快排气枪使用，经鉴定，该快排气枪认为为以气体为动力发射弹丸的枪支；被告人程某程某某卖给李雪松的气缸、快排阀等部分零部件被用于组装1支快排气枪使用，经鉴定，该快排气枪认定为以气体为动力的枪支;被告人程某程某某卖给刘海峰的气门芯快排阀等部分零部件被用于组装1支快排气枪使用，经鉴定，该快排气枪认定为以气体为动力的枪支。2014年7月21日，公安机关对被告人程某程某某的住处依法搜查，并扣押快排气枪配件一宗，经鉴定，扣押被告人程某程某某的107个配件认定为枪支配件。
4、自2013年7月份，被告人唐某唐某某通过淘宝网多次购买气室、一体阀、压力表等快排气枪配件，并对一体阀、气室、后舱、配送块等快排气枪配件进行加工组装，后通过其在淘宝网注册的“青春伴舞5”淘宝网店对外销售获利，期间，买家在被告人唐某唐某某淘宝网店购买整套快排气枪配件时，被告人唐某唐某某将除精密管之外的快排气枪配件发货给买家，然后再通过其他淘宝网店购买精密管并直接发货给被告人唐某唐某某的买家。2014年5月，被告人唐某唐某某卖给吴茂华、宋科二整套快排气枪配件，均被组装成快排气枪使用，经鉴定，扣押的该两支快排气枪均认定为以气体为动力的枪支。
另查明，被告人唐某唐某某通过淘宝网销售给周火箭（已判刑）两整套快排气枪配件组装成两支快排气枪使用，因该两支快排气枪气压小，后将该两支快排气枪卖了废铁。
原审判决认定事实的证据有证人汪家庆等证言，搜查、扣押等笔录，枪支检验鉴定书等鉴定意见，户籍证明、淘宝交易记录等书证，各被告人的供述等。
原审法院认为，被告人彭锦玉、蒋某、程某程某某、唐某唐某某分别非法制造、买卖枪支配件达二支以上的行为均构成非法制造、买卖枪支罪。各被告人归案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法均可从轻处罚。各被告人所买卖、制造的枪支均用于娱乐活动，未造成严重后果，对各被告人均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，以非法制造、买卖枪支罪分别判处被告人彭锦玉有期徒刑五年；被告人蒋某有期徒刑三年，缓刑三年；被告人程某程某某有期徒刑三年，缓刑四年；被告人唐某唐某某有期徒刑三年，缓刑三年；公安机关扣押的赃物枪支配件依法予以没收。
宣判后，公诉机关不抗诉，被告人蒋某、程某程某某、唐某唐某某服判不上诉。被告人彭锦玉不服，以“扣押的配件系普通的气动配件，不属于枪支配件，一审量刑重”等为由，提出上诉。其辨认人提出“淄博市公安司法鉴定中心出具的枪支检验鉴定书未说明扣押配件是否具有制式枪支配件的专用性和专属性，如不具有枪支专属功能，不应认定为枪支配件，且该鉴定文书公安机关未依法送达彭锦玉，程序违法，故该鉴定书不能作为证据使用；一审量刑重”等辩护意见。
检察机关的阅卷意见是：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，对上诉人彭锦玉的量刑适当，建议维持原判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
关于上诉人彭锦玉所提“扣押的配件不属于枪支配件”的上诉理由及辩护人所提“淄博市公安司法鉴定中心出具的枪支检验鉴定书实体及程序违法，不能作为证据使用”的辩护意见，经查，淄博市公安司法鉴定中心作出的淄公（司）鉴（痕）字【2014】102号枪支检验鉴定书，鉴定程序合法，鉴定过程和方法科学，鉴定标准合法有效，其鉴定意见明确，应予采信，公安机关扣押的配件属于枪支配件。公安机关虽未及时将该鉴定意见告知彭锦玉，在办案程序上存在瑕疵，但不属于鉴定意见不得作为定案根据的法定情形。故上述上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人彭锦玉及辩护人所提“一审量刑重”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人彭锦玉制造、买卖枪支配件数量较原审被告人蒋某、程某程某某、唐某唐某某大，一审判决根据各被告人的犯罪情节，所判刑罚适当，量刑均衡。故上述上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人彭锦玉、原审被告人蒋某、程某程某某、唐某唐某某分别非法制造、买卖以压缩气体为动力的非军用枪支配件计二支枪支以上的行为均构成非法制造、买卖枪支罪。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵 磊
代理审判员 张增娇
代理审判员 汪燕飞
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 孙 俊