广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤15刑终122号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）许校仪，男，1985年11月4日出生，广东省陆丰市人，汉族，小学文化，农业，住陆丰市。因本案于2015年11月13日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。
原审被告人蔡永界，男，1988年7月9日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，农业，住陆丰市。因本案于2015年11月13日被刑事拘留，同年12月17日被逮捕。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人许校仪犯非法制造枪支罪和容留他人吸毒罪；原审被告人蔡永界犯非法制造枪支罪一案，于2016年4月28日作出（2016）粤1581刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人许校仪不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定：一、非法制造枪支罪
2015年10月底，同案人杨镜瑞(另案处理)串招被告人蔡永界，叫被告人蔡永界将其台床电钻机搬到被告人许校仪位于陆丰市东海镇神冲村委会神冲前村九巷2号之一的住处进行制造枪支，被告人许校仪表示默许。期间，同案人杨镜瑞拿制造枪支原材料到被告人许校仪上述住处进行磨、钻手枪零部件，被告人蔡永界从中帮忙磨、钻等工序，被告人许校仪还提供摩托车避震等物品作为制造枪支原材料。2015年11月13日，公安机关对被告人许校仪该住处进行清查时，现场缴获制造的枪支零部件50件及制枪工具一批等物品。并当场将被告人许校仪、蔡永界抓获归案。
二、容留他人吸毒罪
2015年8月份至11月份间，被告人许校仪多次提供其位于陆丰市东海镇神冲村委会神冲前村九巷2号之一的住处容留蔡永界、杨镜瑞等人吸食毒品甲基苯丙胺(冰毒)，2015年11月13日，公安机关对被告人许校仪位于陆丰市东海镇神冲村委会神冲前村九巷2号之一的住处进行清查时，现场缴获结晶状物1小袋及吸毒工具一套。经鉴定，缴获的结晶状物1小袋，检出甲基苯丙胺成分，净重0.56克。
原判认定上述事实的证据有：书证、物证；现场勘查笔录、照片、现场图；证人证言；鉴定意见；被告人供述等。
原判认为：被告人许校仪违反枪支管理制度，受同案人的串招，为同案人提供场所及制枪原材料，其行为已构成非法制造枪支罪的共犯；被告人许校仪多次提供场所容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应对被告人许校仪数罪并罚。被告人蔡永界违反枪支管理制度，受同案人的串招，竟参与制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪的共犯，依法应予惩处。鉴于被告人许校仪、蔡永界系受串招参与非法制造枪支，作用相对较小，且尚未制造成枪支流入社会，依法可予酌情处理；被告人蔡永界归案后能自愿认罪，确有悔罪表现，依法可予从轻处理。根据二被告人的犯罪事实、情节、作用以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第三百五十四条、第六十九条、第二十五条、第五十二条、第五十三条之规定，作出判决：1、被告人许校仪犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币3000元，总和刑期有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币3000元。2、被告人蔡永界犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。
上诉人许校仪上诉提出：1、对一审判决其容留他人吸毒罪没有意见，但量刑畸重。2、查获的50件物件没有经过鉴定，一审认定全是枪支散件证据不足，即使其行为达到非法制造枪支罪的立案标准，其在共同犯罪中的地位是从犯，犯罪形态属未遂。
五、二审审理查明的事实及证据
经审理查明：一、非法制造枪支的犯罪事实
2015年10月底，同案人杨镜瑞(另案处理)串招原审被告人蔡永界，叫原审被告人蔡永界将其台床电钻机搬到上诉人许校仪位于陆丰市东海镇神冲村委会神冲前村九巷2号之一的住处。上诉人许校仪表示默许后，伙同原审被告人蔡永界及同案人杨镜瑞在该住所进行制造枪支。期间，同案人杨镜瑞拿制造枪支原材料到上诉人许校仪上述住处进行磨、钻手枪零部件，上诉人蔡永界从中帮忙磨、钻等工序，上诉人许校仪还提供摩托车避震等物品作为制造枪支原材料。2015年11月13日，公安机关对上诉人许校仪该住处进行清查时，现场缴获制造的枪支零部件50件及制枪工具一批等物品。并当场将上诉人许校仪、原审被告人蔡永界抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1．陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实2015年11月13日上午，陆丰市公安局刑事警察大队一中队在上诉人许校仪位于陆丰市东海镇神冲前村九巷2号之一的住处查获制枪工具、枪支零部件、子弹壳等物品，遂决定立案侦查。
2．陆丰市公安局《抓获经过》，证实2015年11月13日上午，陆丰市公安局城南派出所在陆丰市东海镇神冲村委会神冲村前村九巷2号之一将上诉人许校仪、原审被告人蔡永界抓获归案。
3．陆丰市公安局现场勘验笔录、照片、现场图、《提取痕迹、物品登记表》及《扣押物品清单》，证实2015年11月13日10时30分，陆丰市公安局刑事警察大队三中队对位于陆丰市东海镇神冲前村九巷2号之一的案发现场进行勘查，现场为一层结构的居民房，该房为坐东向西结构，房子正门于西墙，从大门进入该民房，在大门北侧墙角见有砍刀、铁叉，进入大门有一露天天井；在天井东北角有一铁架，铁架下层见一布袋装枪形物品零件以及工具一批；经过天井进入天井东侧厅房，在地上见有一台台床电钻机、一台立霸牌风机、一台台钳、一台切割打磨机、一部装打磨片切割机、一部装铁丝球切割机、一台打磨钻机，厅房西北侧放有一麻将桌，在麻将桌上见工具零配件一批、咬钳及一“芙蓉王”烟盒内有一透明封口袋包装白色晶状物，在麻将桌下见一布袋装枪形物品零件一批，厅房东南侧散乱放置工具、杂物、车架、避震器；在天井北侧进入西北卧，在西北卧近门口处见有一部电焊机，经西北卧东墙进入东北卧，在东北角处有一张床，在床垫下见匕首一把，在床西侧书桌上的烟灰缸里用实物提取法提取烟头10个，在床南侧有一木桌，在木桌中间抽屉里见一个小木盒。盒里装有子弹一颗，在木桌下东侧柜内见弹壳共225个。《提取痕迹物证登记表》证实提取枪形物品零件36件、白色晶状物1小袋、工具零配件一批、枪形物品零件14件、避震器、工具一批、烟头10个、匕首一把、子弹2发、弹头1个、弹壳225个。扣押台床电钻机1部，电焊机1部，打磨钻机1部，切割打磨机1部，切割机2部，台钳1部，铁咬钳2支，车避震器4支，立霸牌风机1部，蓄电池1个及打磨片、切割片、子弹等物品若干。制作现场图2张，拍摄照片1套。
4．陆丰市公安局陆公调证字［2015］00373号《调取证据通知书》及中国移动通信集团有限公司汕尾分公司的通话清单，证实调取蔡永界使用的手机号码为134××××0569和杨镜瑞使用的手机号码为158××××8829自2015年10月15日至11月15日的通话记录中，联系频繁。
5．证人郑某的证言：“咸松瑞”和我一样是吸毒人员，我们曾在一起吸食毒品冰毒，有一次，我在“咸松瑞”位于龙山脚下的出租屋吸食毒品的时候，看到他出租屋有类似磨机、钻机、焊机等用具，还有许多钢管、铁块等杂七杂八的器械，另外还有类似枪支零部件的物品。
经混合照片辨认，证人郑某指认出9号照片(杨镜瑞)就是“咸松瑞”。
6．上诉人许校仪的供述：大约在十几天前，蔡永界打电话给我说一部钻孔机搬到我家，我回家后，蔡永界说他朋友阿瑞的钻孔机放在我这里给我用，阿瑞暂时不用，我说好。隔了两、三天，“咸松瑞”手里提一包东西来到我家，那黑色袋子里面还有一个灰色的布袋子，布袋子装着一些手枪的零部件。就在我的屋子，阿瑞用那钻孔机钻其带来的东西。阿瑞第二次来我家时，我看见阿瑞在磨、钻一些手枪的零部件，这时我才知道阿瑞、蔡永界在我家磨钻的铁管是手枪的零部件，我刚开始不同意，后来在阿瑞的劝说下，我也就默认他在我家磨、钻枪支零部件了。阿瑞和蔡永界把那部钻孔机搬到我家后，有拿两次钱给我，共两百元。阿瑞每隔两、三天就会提着一包东西来我家用钻孔机来钻。阿瑞钻好这些东西，有时带走，有时就藏在我家屋子的角落不让我知道。有一次我看到蔡永界在我家磨、钻铁管。我有时用修理摩托车中拆卸下来的避震等部件提供给阿瑞等人用于制作枪支。今天(2015年11月13日)凌晨约5时多，蔡永界来到我家，之后在弄他开来的摩托车(车坏了)。约6时多，阿瑞提着一个黑袋子来到我家，把那袋子递给蔡永界，叫他磨一下，之后阿瑞就走了。阿瑞走后，我有听见里面传来磨、钻东西的声音。我修好车以后进来天井洗手，看到蔡永界手里拿着一只钳子，钳子钳着一支铁管。蔡永界那时也放下那钳子去洗手，之后蔡永界在我家坐，直到公安人员进我家来。现场公安机关在我家里搜查到一颗子弹、一些子弹壳、一些手枪的零部件、1小包冰毒、一些管制刀具、一部钻孔机、一部磨机等物品。那颗子弹、子弹壳、管制刀具、磨机是我自己的，1小包冰毒我不知道是谁的，手枪零部件和钻孔机是蔡永界的朋友“咸松瑞”的。大约在七、八天前，阿瑞来我家吸毒时，我看见阿瑞身上有带一支银色的手枪。公安机关提供给我辨认的照片中，其中照片⑴和照片⑹的手枪零部件就是今天早上阿瑞带到我家让蔡永界磨、钻的；照片⑺的钻孔机是蔡永界搬到我家和阿瑞用来磨、钻手枪零部件的。
经混合照片辨认，上诉人许校仪指认出第11号照片就是在非法制造枪支窝点磨、钻枪支零部件的蔡永界；指认出另一组8号照片的男子(杨镜瑞)就是“阿瑞”。
7．原审被告人蔡永界的供述：三、四个月前，我在“咸松瑞”位于东海镇龙山新村的住处看见“咸松瑞”在焊接枪支零部件。后来，“咸松瑞”说他因跟人打架，怕被别人拿走他的钻孔机，“咸松瑞”交代我将他那部钻孔机放在许校仪住处，说借给许校仪使用。许校仪是修摩托车的，他家里存有许多铁钳、钣手、铁锤、打气机等修车的工具。半个月前，许校仪重新在其家组装摩托车，就有了电钻、打磨机、钻孔机等工具，这些工具刚开始用于拆卸、组装摩托车，后来在“咸松瑞”的串招下，我和许校仪与“咸松瑞”一起制造枪支。制造枪支是“咸松瑞”在主导的，他不时会拿一些半成品枪支来交给我和许校仪磨、钻，后又把磨钻好的零部件带走去别处加工，许校仪主要负责提供场地，从摩托车上拆卸可用于制造枪支的物件，我是帮助“咸松瑞”磨钻用于制作枪支的零部件。我接触到和看到的均是“咸松瑞”带来的半成品的仿制枪支及零部件，在许校仪的住处打磨、钻后，也是由“咸松瑞”带走。二天前，我有在许校仪的家里拿“咸松瑞”放在那里的半成品枪支，拉了几下枪支的外壳，然后用磨机去磨，用钻机去钻。我拿给许校仪两百元是我先拿给许校仪用着的。
经混合照片辨认，原审被告人蔡永界指认出第5号照片就是许校仪，该制枪窝点就是许校仪的住处；指认出另一组10号照片(杨镜瑞)就是“咸松瑞”，该男子经常拿些枪支零部件到许校仪位于神冲村的住处去磨、钻加工的人。
8．陆丰市公安局《户籍证明》，证实上诉人许校仪的出生时间为1985年11月4日和原审被告人蔡永界的出生时间为1988年7月9日及其他基本情况。
二、容留他人吸毒的犯罪事实
2015年8月份至11月份间，上诉人许校仪多次提供其位于陆丰市东海镇神冲村委会神冲前村九巷2号之一的住处容留蔡永界、杨镜瑞等人吸食毒品甲基苯丙胺(冰毒)，2015年11月13日，公安机关对上诉人许校仪位于陆丰市东海镇神冲村委会神冲前村九巷2号之一的住处进行清查时，现场缴获结晶状物1小袋及吸毒工具一套。经鉴定，缴获的结晶状物1小袋，检出甲基苯丙胺成分，净重0.56克。
认定上述事实的证据有：
1．陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实2015年11月13日12时50分，陆丰市公安局刑事警察大队一中队发现犯罪嫌疑人许校仪有多次容留蔡永界等人在其陆丰市东海镇神冲前村九巷2号之一住处吸毒的嫌疑，遂决定对许校仪立案侦查。
2．陆丰市公安局现场勘验笔录、照片、现场图及《扣押物品清单》，证实2015年11月13日11时29分，陆丰市公安局刑事警察大队三中队对位于陆丰市东海镇神冲村前村九巷2号之一的案发现场进行勘查，现场为一层结构的居民房，该房为坐东向西结构，房子正门于西墙，从大门进入该民房，在大门北侧墙角见有砍刀、铁叉，进入大门有一露天井；经过天井进入天井东侧厅房，厅房西北侧放有一麻将桌，在麻将桌上见有一“芙蓉王”烟盒内有一透明封口袋包装结晶状物，桌上有锡纸条等物品。制作现场图1张，拍摄照片1套，并对查获的白色晶状物予以扣押。
3．汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(化)字［2015］559号《刑事化验检验报告》，证实查获的结晶状物经送检，鉴定意见：送检的结晶状物检出甲基苯丙胺成分，净重计0.56克。
4．陆丰市公安局《现场检测报告书》，证实上诉人许校仪、原审被告人蔡永界经现场尿液检测，结果均呈阳性。
5．上诉人许校仪的供述：我吸毒已有一年多了，我吸食的毒品是别人拿给我的，或者是蔡永界和阿瑞拿给我。我有和阿瑞、蔡永界一起在我家吸毒过，这两三个月以来，蔡永界和阿瑞有在我家吸毒，有时他们中一个人来我家吸毒，有时他们两个一起来我家吸毒。其中，蔡永界在我位于神冲村的住处吸食过三次冰毒，第一次是2015年11月初的一天晚上，蔡永界带了1小包冰毒，在我住处准备好矿泉水瓶和吸管、锡纸，然后我们一起吸食。事后，蔡永界每隔二、三天左右来我住处吸食冰毒，具体时间我忘了。“阿瑞”来我住处吸食过二次冰毒，第一次是2015年8月的一天晚上，“阿瑞”带毒品到我住处，找到吸毒工具后，我们就一起吸食。第二次是2015年11月2日傍晚，“阿瑞”拿冰毒来我住处与我一起吸食。另外，蔡永界单独有二、三次到我住处吸食冰毒，“阿瑞”单独有二次到我住处吸食冰毒，当时我在修摩托车没有与他们一起吸食。公安机关抓获我时现场查获的1小包冰毒是蔡永界带来的。公安机关提供给我辨认的照片中，其中照片⒀的那小包白色晶体是冰毒。
经混合照片辨认，上诉人许校仪指认第11号照片就是蔡永界，该人多次在其家吸食冰毒；指认另一组8号照片(杨镜瑞)的男子就是“阿瑞”。
6．原审被告人蔡永界的供述：我于2015年10月29日开始吸食毒品冰毒，我有时在自己的家里吸食，有时在许校仪位于陆丰市东海镇神冲村的家里与许校仪一起吸食冰毒，有时在宾馆吸食冰毒。我在许校仪家里与许校仪一起吸食冰毒四次，第一次是2015年11月2日晚上，在许校仪位于神冲村家里与许校仪一起吸食冰毒，此后分别于11月5日、11月6日、11月8日三次在许校仪位于神冲村家里与许校仪一起吸食冰毒。毒品是我向“咸松瑞”要来与许校仪一起吸食的。公安机关在制枪现场查获的1小包用白色封口塑料袋包装的白色粉碎状晶体是我用于吸食的毒品冰毒。并对现场缴获的毒品进行辨认。
经混合照片辨认，原审被告人蔡永界指认出第5号照片就是许校仪。
以上证据均经原审法庭出示、质证，本院予以确认。
本院认为：上诉人许校仪违反枪支管理制度，在同案人的串招下，为同案人制造枪支提供场所及制枪原材料，其行为已构成非法制造枪支罪的共犯；又多次提供场所容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为又构成容留他人吸毒罪，依法应予数罪并罚。原审被告人蔡永界违反枪支管理制度，在同案人的串招下参与制造枪支，其行为已构成非法制造枪支罪的共犯，依法应予惩处。对于上诉人许校仪提出的上诉意见，经查：上诉人许校仪明知同案人制造枪支，仍提供场地及制造枪支的原材料，并被现场查获，有现场查获的制造枪支的工具、枪形物品零件等物证、现场勘查笔录、鉴定意见等证据证实，上诉人许校仪、原审被告人蔡永界在侦查阶段的供述等证据相互印证证实，上诉人许校仪、原审被告人蔡永界伙同他人非法制造枪支过程中被查获的事实清楚，上诉人许校仪所提其非法制造枪支罪证据不足的上诉意见，理由不能成立，不予采纳。由于上诉人许校仪、原审被告人蔡永界在制造枪支过程中被查获，枪支尚未制成流入社会，属于非法制造枪支未遂，对其所犯非法制造枪支罪，依法应予从轻处罚；上诉人许校仪系受串招参与非法制造枪支，所起作用相对较小，且其归案后对容留他人吸毒能自愿认罪，依法可予从轻处罚。上诉人许校仪据此提出的上诉意见，理由成立，应予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对非法制造枪支罪没有认定未遂不妥、以及量刑不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第三百五十四条、第六十九条、第二十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2016）)粤1581刑初101号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）许校仪的定罪部分和第二项对原审被告人蔡永界的定罪量刑，撤销第一项对上诉人（原审被告人）许校仪量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）许校仪犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元，数罪并罚，总和刑期有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元。罚金限于判决生效后三个月内交清。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月13日起至2019年5月12日止。）
本判决为终审判决。
审判长 陈世礼
审判员 骆金声
审判员 李 平
二〇一六年九月××日
书记员 王少锋