河南省长葛市人民法院
行 政 判 决 书
(2017)豫1082行初25号
原告袁银初，男，1965年5月20日生，汉族，初中文化程度，住河南省鄢陵县，农民。
委托代理人丁磊，河南文中律师事务所律师。
被告鄢陵县马栏镇人民政府，住所地：鄢陵县马栏镇马街中段。
法定代表人：姚鹏宇，系马栏镇人民政府镇长。
被告鄢陵县城乡规划局，住所地：鄢陵县人民路西段。法定代表人李彦青，系该局局长。
委托代理人张艳涛，该局法规股股长。
委托代理人黄彬，河南君志合律师事务所律师。
原告袁银初不服被告鄢陵县城乡规划局（以下简称鄢陵规划局）作出的鄢规罚决字〔2017〕第3807号行政处罚决定书及确认被告鄢陵规划局和马栏镇人民政府（以下简称马栏政府）强拆行为违法，于2017年11月13日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月4日公开开庭进行了审理。原告袁银初、委托代理人丁磊、被告鄢陵规划局委托代理人张艳涛、黄彬到庭参加诉讼。被告马栏政府经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
被告鄢陵规划局于2017年8月22日作出鄢规罚决字〔2017〕3807号行政处罚决定书，该决定书认定：原告袁银初于2015年12月23日至2016年在鄢陵县马栏镇袁庄村十字街西100路南所建房屋未办理《建设工程规划许可证》的情况下，擅自建房的违法行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、六十四条和《河南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第四十三条、第七十一条（第一款）之规定，违法行为属于严重违法。故决定对袁银初作出责令限期（七日内）拆除违法建筑；处建设工程总造价8.1%即30046.46元的罚款。
原告袁银初诉称：原告是位于鄢陵县马栏镇袁庄村十字街西100米路南房屋的合法产权人，该房屋为原告和叔叔袁西安宅基地，房屋是2015年下半年翻新用于家人居住。被告鄢陵规划局在没有调查且未经法定程序的情况下，于2017年8月22日对原告作出行政处罚决定书，责令限期拆除违法建筑，处建设工程总造价8.1%的罚款。2017年9月3日，在原告拘留期间，由镇政府牵头联合规划局在没有经过任何法律程序的情况下，强制将原告居住的房屋拆除。请求撤销被告鄢陵规划局作出的鄢规罚决字〔2017〕3807号行政处罚决定书，并确认2017年9月6日被告规划局和马栏镇政府强拆行为违法。
被告鄢陵规划局辩称：原告未办理建设工程规划许可证，擅自开工、私自建设厂房，被告鄢陵规划局通过调查询问、现场勘验、检查等程序核实了原告的违法事实；原告在宅基地上私建厂房，且存在现场存放大量电瓶灯易燃物品、电线线路混乱，对周围居民及环境造成极大的安全隐患，影响公共安全；原告在法定期限内没有自行拆除违法建筑，被告鄢陵规划局就该事实已报鄢陵县人民政府，鄢陵县人民政府已对原告的违法行为予以批复，并根据法律规定，决定强制拆除。被告鄢陵规划局并不是强制拆除的适格主体。请求驳回原告的诉讼请求。
被告马栏政府未答辩。
经审理查明：原告袁银初在鄢陵县马栏镇袁庄村十字街西100米路南其宅基地和叔叔袁西安宅基地上修建房屋一幢。被告鄢陵规划局于2017年8月22日作出鄢规罚决字〔2017〕3807号行政处罚决定书，该决定书认定：原告袁银初于2015年12月23日至2016年在鄢陵县马栏镇袁庄村十字街西100路南所建房屋未办理《建设工程规划许可证》的情况下，擅自建房的违法行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、六十四条和《河南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第四十三条、第七十一条（第一款）之规定，违法行为属于严重违法。故决定对袁银初作出责令限期（七日内）拆除违法建筑；处建设工程总造价8.1%即30046.46元的罚款。2017年9月4日，被告鄢陵规划局对原告袁银初发出责令限期拆除处罚催告书，限原告袁银初自接到本通知书之日起3日内履行拆除违法建筑的义务。2017年9月5日，鄢陵县人民政府作出《鄢陵县人民政府关于责成规划局等部门强制拆除袁银初违法建筑的批复》，该批复责成马栏镇人民政府、县规划局、国土局等部门于2017年9月6日起对袁银初逾期未自行拆除的违法建筑强制拆除。后在原告袁银初在被拘留期间，其房屋被被告鄢陵规划局和马栏政府强制拆除。
本院认为：《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”原告进行建筑物建设，应当申请办理建设工程规划许可证，原告未申请办理即进行建设，其行为违法。该法第六十四条规定“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”《河南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第七十一条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处违法建设工程造价百分之五以上百分之十以下罚款；无法采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。本条第一款所指无法采取改正措施消除影响的情形包括：（一）危害公共卫生、公共安全的；（二）破坏具有重要历史意义、纪念意义、文化艺术和科学价值的建筑物以及文物古迹、风景名胜的；（三）严重影响主次干道、铁路两侧、火车站、汽车站、机场、城市主要出入口地带等城市风貌的；（四）严重影响他人合法建筑物安全或使用的；（五）违反规划强制性内容和标准的；（六）其他严重违反城乡规划的情形；上述法条表明，未取得建设工程规划许可证进行建设的进行建设的，只有当“无法采取改正措施消除影响的”，才适用限期拆除，《河南省实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》更把“无法采取改正措施消除影响的情形”概括为六种情形。被告鄢陵规划局决定拆除原告建筑物的理由就是房屋危害公共安全，该局为证明其主张，向本院提供了一份鄢陵县公安消防大队于2017年8月4日作出的《责令立即改正通知书》，该通知书列举了原告袁银初房屋存在以下消防安全违法行为:1,违规使用彩钢板房（仓库门口右侧）；2，彩钢板房内电器线路未传管保护；3，仓库门口位置堆放大量易燃材料；4，仓库门口左侧彩钢板房内违规住人；5，未配备灭火器。我们认为，被告鄢陵规划局并没有提供证据证明该通知书送达原告袁银初，其不具有证明力。即使该通知书送达了原告袁银初，但上述违法行为应当属于可改正范围，而不应属于“无法采取改正措施消除影响的”的情形。故被告鄢陵规划局作出的处罚决定“1、责令限期（七日内）拆除违法建筑”明显不当，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，应当予以撤销。基于该决定作出的强拆行为亦属违法。被告鄢陵规划局辩称，其不具有强制拆除资格，鄢陵县人民政府作出《鄢陵县人民政府关于责成规划局等部门强制拆除袁银初违法建筑的批复》，责成马栏镇人民政府、县规划局、国土局等部门对袁银初逾期未自行拆除的违法建筑强制拆除。故被告辩称意见，本院不予采纳。基于以上理由，并依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条的规定，判决如下：
一、撤销被告鄢陵县规划局作出的鄢规罚决字〔2017〕3807号行政处罚决定书第一项“责令限期（七日内）拆除违法建筑”。
二、被告鄢陵县规划局、马栏镇人民政府强拆行为违法。
本案受理费50元，由二被告负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。
审 判 长 尚华雷
人民陪审员 郭文中
人民陪审员 赵志宏
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 李 哲