河南省汝州市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0482民初7137号
原告：张建锋，男，汉族，1977年12月15日出生，住汝州市。
委托诉讼代理人：侯晓阳，河南华浩律师事务所。
被告：河南天欣实业有限公司，住所地：郑州市郑东新区白沙镇大雍庄村310国道南。组织机构代码：76945547-7。
法定代表人：蔡朝阳。
被告：黄继东，男，汉族，1963年7月15日出生，住郑州市管城区。
原告张建锋与被告河南天欣实业有限公司（以下简称天欣公司）、黄继东民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张建锋及其委托诉讼代理人侯晓阳到庭参加诉讼，被告天欣公司、黄继东经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张建锋向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告河南天欣实业有限公司立即向原告归还借款23200000元并支付利息及违约金（按照年息24%的标准计算至借款还清之日止，其中16000000元自2014年10月15日起开始计算，7200000元自2014年10月19日开始计算）；2、依法判令被告黄继东对上述债务承担连带保证责任；3、本案的诉讼费由二被告承担。事实和理由：2014年10月份，被告河南天欣实业有限公司向原告借款23200000元，为确保借款资金的安全及明确借款利息，原告作为合同乙方之一于2014年10月15日与河南天欣实业有限公司签订编号为TX20140908的《合作建市场协议书》3份，约定：“一、合作内容：双方合作建设绿建材市场摊位。该摊位为1号馆2层部份铺位面积共计5050平方米，应投资人民币9000元/m2。总金额大写：肆仟伍佰肆拾伍万元整。二、投资方式及回报方式：1、甲乙双方约定签订本合同7日内乙方须一次缴纳总投资款大写：肆仟伍佰肆拾伍万元。……3、2015年5月30日到交付乙方装修条件后，甲方可回购本协议的铺位，甲乙双方约定回购单价按人民币11000元/m2。……”2014年10月19日，又作为合同乙方与河南天欣实业有限公司签订编号为TX20140910和TX20140911的《合作建市场协议书》2份，除借款金额分别为4500000元、2700000元外及约定抵押摊位为2号馆2楼部份摊位外，其余内容与TX20140908一致。被告黄继东作为保证人，向原告出具《保证书》，承诺：“……若河南天欣实业有限公司不能全面履行，我自愿承担连带履行协议的全部责任。”《合作建市场协议书》合同签订后，原告依约共先后向被告支付了投资款23200000元整。2015年5月30日，借款到期后，被告未向原告归借款本金及利息。二被告应当归还借款本金及利息并承担保证责任。
被告天欣公司、黄继东未做答辩。
原告张建锋围绕诉讼请求依法提交了证据，证人郝某、范某、郭某出庭作证，被告天欣公司、黄继东未到庭进行质证，本院对相关证据及证人证言确认并在卷佐证。
本院经审理查明：自2013年上半年起，周增强、张建锋共同借款给黄继东开发房地产使用，仅自2013年4月16日至2014年5月8日，周增强、张建锋就使用郝某在中国工商银行股份有限公司汝州支行开立的卡号为62×××98的银行账户向黄继东在中国工商银行郑州市紫东支行开立的卡号为62×××31的银行账户先后分30笔转账86612220元。截止2014年10月15日，黄继东共有47800000元借款本金没有偿还，其中、周增强的借款本金24600000元、张建锋的借款本金23200000元。
2014年10月15日，周增强、张建锋作为合同乙方与甲方与河南天欣实业有限公司签订编号为TX20140908的《合作建市场协议书》1份，约定：”一、合作内容：双方合作建设绿建材市场摊位。该摊位为1号馆2层部份铺位面积共计5050平方米，应投资人民币9000元/m2。总金额大写：肆仟伍佰肆拾伍万元整。二、投资方式及回报方式：1、甲乙双方约定签订本合同7日内乙方须一次缴纳总投资款大写：肆仟伍佰肆拾伍万元。2、甲乙双方约定甲方须于2015年5月30日前将1号馆二层部份铺位面积共5050平方米（最终面积以政府部门测量为准）交付给乙方使用，交付前土建、水电安装、消防、电梯、空调及外部装修达到交付乙方条件，如到期未能达到上述条件则按照乙方交款金额的日万分之五赔偿违约金。3、2015年5月30日到交付乙方装修条件后，甲方可回购本协议的铺位，甲乙双方约定回购单价按人民币11000元/m2。……七、本协议一式肆份，甲乙双方各执两份，法人签字并盖章、投资款足额到甲方指定账户后生效。本协议签订后30日内乙方投资款未到甲方指定账户，本协议自动失效。八、甲方通知乙方投资款汇入账户详情如下:户名:黄继东，账号:62×××31，开户行:中国工商银行郑州市紫东支。”合同签订当日，河南天欣实业有限公司又出具的《证明》1份：”2014年10月15日我公司与周增强、张建锋签订《合作建市场协议书》第一条约定:周增强、张建锋的投资总金额大写肆仟伍佰肆拾伍万元整（小写￥45450000）现我公司决定按内部价将周增强、张建锋投资款总金额调整为大写肆仟零陆拾万元(小写￥40600000)。对协议第七条投资款足额到我公司指定账户后生效，现我公司决定投资款以我公司指定收款人黄继东收款为准，黄继东出具的投资款收据作为周增强、张建锋履行协议的依据。黄继东的收投资款行为代表我公司。黄继东为周增强、张建锋的出具投资款收据后，我公司严格按照协议履行我公司协议约定的义务。”同日，周增强、张建锋与黄继东商定以黄继东所欠借款本金中的40600000元直接冲抵当日合同约定应付给天欣公司的借款，黄继东向周增强和张建锋出具收据1张：”今收到周增强绿建材市场投资款肆仟零陆拾万元整。”该收据金额中所包含的张建锋借款本金数数额为16000000元。
2014年10月17日，张建锋又作为乙方与河南天欣实业有限公司签订编号为TX20140910和TX20140911的《合作建市场协议书》2份，河南天欣实业有限公司又出具的《证明》2份，除借款金额分别为4500000元、2700000元外及约定的铺位为2号馆2楼500m2、300m2摊位外，其余内容与TX20140908号合同和证明内容一致。2014年10月19日，黄继东与张建锋商定以黄继东所欠的下余借款本金7200000元冲低2014年10月17日合同约定应付给天欣公司的借款，黄继东向张建锋出具收据2张：”今收到张建锋河南天欣实业有限公司绿建材市场2号馆2层投资款肆佰伍拾万元整。合同编号：TX20140910。”、”今收到张建锋河南天欣实业有限公司绿建材市场2号馆2层投资款贰佰柒拾万元整。合同编号：TX20140911。”
2014年10月15日，黄继东向周增强、张建锋出具的《保证书》1份，2014年10月19日，黄继东向张建锋出具的《保证书》2份黄继东自愿为河南天欣实业有限公司履行上述协议提供担保，承诺“若河南天欣实业有限公司不能全面履行协议，黄继东自愿承担连带履行协议的全部责任。”
2015年5月中旬，周增强、张建锋与天欣公司商定，2015年5月30日归还借款本金及支付利息时，扣除支付借款时优惠的4850000元。2016年9月12日，天欣公司、河南天时置业有限公司在乙方1为周增强、乙方2为张建锋《债务转移协议》的合同文本上作为甲方、丙方签字盖章，周增强、张建锋未在合同文本上签字。合同文本载明：“第一章被转移债务基本状况1.12014年10月15日，甲、乙双方签订《合作建市场协议书》1份，依据该《合作建市场协议书》第一条约定，双方合作建设了绿建材市场1号馆2层部份铺位（面积共5050平方米），乙方1、乙方2依照合同约定共实际投资40600000元。1.2绿建材市场停工后，甲方未依约于2015年5月30日将摊位交付与乙方，乙方同意甲方按照《合作建市场协议书》第二条第3项约定的价格和时间回购该5050平方米商铺，双方一致确认回购款中应扣除乙方付款时享受的4850000元优惠，实际回购款共计50700000元。”
本案审理过程中，本院依据原告张建锋的申请，依法作出（2016）豫0482民初7137号民事裁定书，对被告天欣公司位于郑州市郑东新区白沙镇大雍庄村310国道南的国有土地使用权（国有土地使用权证号：牟国用（2004）第459号）及在建的绿建材市场房屋予以查封（限额23200000元）。
本院认为，（一）关于本案三份《合作建市场协议书》的性质和本案案由的确定。本案三份《合作建市场协议书》从表面形式上看由天欣公司向周增强、张建锋出售正在建设中的绿建材市场的铺位，但合同本身在确定售价为9000元/m2的同时就确定了回购价11000元/m2和回购时间2015年5月30日，在合同到期前双方还一致商定要扣除付款时优惠的4850000元，根据原告的陈述、证人证言及天欣公司已签字确认的《债务转移协议》文本，均可以确认双方签订买卖合同的真实意思是为借贷合同设定担保，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（下简称《民间借贷法律规定》）第二十四条的规定，本案应当按照民间借贷关系审理。根据《最高人民法院关于印发修改后的〈民事案件案由规定〉的通知》第三条第五款的规定，当事人起诉的法律关系与实际诉争的法律关系不一致的，人民法院结案时应当根据法庭查明的当事人之间实际存在的法律关系的性质，相应变更案件的案由,本案起诉时确定的案由为合同纠纷，本院对原告主张本案案由应确定为民间借贷纠纷的主张予以支持。（二）关于借款本金的支付。天欣公司专门出具证明确认款项以指定收款人黄继东收款为准，黄继东出具的投资款收据作为周增强、张建锋履行协议的依据，黄继东的收投资款行为代表天欣公司，黄继东已经向张建锋出具了收据，原告方出示的证据及证人证言也已经证实黄继东出具的收据有真实付款依据，故应认定张建锋已经足额向在天欣公司支付了借款本金23200000元。（三）关于利率及违约金的认定。三份《合作建市场协议书》的回购款与投资款的差额实际上是借贷双方关于借期内的利息的约定，三份合同约定的差额共计11700000元（5050米2×21100元/米2+500米2×21100元/米2+300米2×21100元/米2-4850000元-47800000元），借款期限如全部按227天计算（2014年10月15日至2015年5月30日），双方借期内约定的年利率为39.36%（11700000元÷47800000元÷227天×365天/年×100%），双方约定的借期内利率过高，原告主张按年利率24%计算借期内及逾期的利息，符合《民间借贷法律规定》第二十六条、第二十九条的规定，本院予以支持。原告在主张利息的同时还要求天欣公司支付违约金，双方合同中并没有约定逾期付款时的违约金，并且原告主张的利息已经达到了24%的上限，故根据《民间借贷法律规定》第三十条的规定，本院对于原告要求天欣公司支付违约金的诉讼请求不予支持。（四）关于天欣公司和黄继东应承担的责任。天欣公司作为借款方应当按双方约定及法律的规定承担归还借款本息的义务；黄继东自愿出具保证书为天欣公司向周增强、张建锋承担连带保证责任，应当依法承担连带保证责任。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条、第二十六条、第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、被告河南天欣实业有限公司于判决生效后十五日内向原告张建锋支付借款本金23200000元及利息（利息按照年利率24%的标准计算至借款还清之日止，其中16000000元自2014年10月15日起开始计算，7200000元自2014年10月19日开始计算）。
二、被告黄继东对上述借款及利息承担连带清偿责任。
三、驳回原告张建锋的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费157800元、保全费5000元、公告费700元，由被告河南天欣实业有限公司、黄继东负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 耿建立
审 判 员 刘平玉
人民陪审员 杭红晓
二〇一七年三月十四日
书 记 员 冯亚利
附：本案裁判法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十四条当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。
按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
(一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
(二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。