广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）西民一初字第451号
原告潘某，无业。
委托代理人房邵华，广西元胜律师事务所律师。
被告刘某，无业。
第三人利某，无固定职业。
委托代理人王丽华，南宁市西乡塘第一法律事务中心法律工作者。
原告潘某与被告刘某民间借贷纠纷一案，本院于2010年12月27日立案受理后，依法组成合议庭，因利某与本案有法律上的利害关系，应其申请，本院依法追加利某为有独立请求权的第三人参加诉讼，并于2011年5月19日公开开庭进行了审理。原告潘某及其委托代理人房邵华，被告刘某，第三人利某及其委托代理人王丽华到庭参加了诉讼。本案现己审理终结。
原告潘某诉称：原、被告原来是朋友。有一天被告称其急需钱作为他用，需向原告借款40000元，借款期两个月，承诺每月按6%计付借款利息，并用南宁市西乡塘区大学东路x号嘉州华都x座x单元x号房作为抵押借款。原告看在朋友的面上，同意将钱借给被告，双方于2010年10月8日签订了抵押借款合同，并于2010年10月13日到南宁市房屋产权交易中心办理房屋抵押手续。2010年10月25日被告又以钱不够用为由再次向原告借款10000元，借款期限一个月。2010年12月中旬，原告到南宁市房屋产权交易中心领取房屋他项权证时，得知被告用于抵押借款的房屋被法院查封。为此，原告多次要求被告偿还借款未果。被告拒绝偿还借款的行为，已经严重损害了原告的合法权益，为此原告诉至法院，请求判令：1、被告偿还原告借款50000元并从每笔借款产生之日起按照银行同期流动资金贷款利率的四倍计付利息至本案生效判决确定的被告履行义务之日止，并判令原告对用于抵押的南宁市西乡塘区大学东路x号嘉州华都x座x单元x号房（以下简称x房）享有优先偿还的权利；2、本案受理费由被告承担。
被告刘某辩称：原告所述都是事实，被告确实借了原告50000元没有归还，被告愿意归还借款并支付利息，也同意原告对抵押房屋享有优先受偿的权利。
第三人利某诉称：原、被告民间借贷纠纷中的抵押物是南宁市西乡塘区大学东路x号嘉州华都x座x单元x号房，该房已由被告刘某于2007年7月18日转让给第三人，第三人已于2007年7月22日入住该房并全部支付购房款给被告，但是被告没有按照合同约定将房子过户到利某名下。2010年5月11日，利某起诉到南宁市西乡塘区人民法院，请求判决刘某协助办理房屋过户手续，案号为（2010）西民一初字第1498号。在案件审理过程中，利某将房屋的贷款还清，刘某就擅自到房产局办理了房屋所有权证，将x房登记在刘某名下。之后刘某与潘某恶意串通，签订了抵押借款合同，并到房产局办理了抵押登记手续。原告与被告的行为侵犯了第三人利某的利益，为此第三人诉请判决确认被告刘某与原告潘某签订的抵押合同无效。
原告对第三人的诉请辩称：原告与被告之间不存在恶意串通，被告与第三人的转让合同，原告并不知情，被告也没有公示公告。原告借款给被告，在房产局办理抵押登记的时候，原告曾进行过查询，结果是x房没有任何他项权利，原告已经尽了普通的审查义务，是善意的，只要被告不告知房屋转让的事实，原告是不可能知道的。因此第三人利某的主张不成立。
被告对第三人的诉请辩称：被告与原告之间是债务关系，抵押是有效的。被告刘某与第三人利某之间并没有房屋买卖关系，刘某就是801房的所有人，只是被告欠了第三人的钱，第三人就住到被告的房子里，说直到还钱为止。被告也是因为没有钱还给第三人，才把房子拿去抵押借款的。
经审理查明：2010年10月8日，被告刘某向原告潘某借款40000元，约定借款期限为2010年10月8日至2010年12月8日，借款利息按每月6%计付，该笔借款用801房作为抵押担保并办理了抵押登记。2010年10月25日，被告刘某再次向原告潘某借款10000元，借款期限为2010年10月25日至2010年11月25日，借款利息按每月6%计付，该笔借款用801房作为抵押担保，但未进行抵押登记。两笔借款到期后，被告刘某一直没有偿还。
又查明：2007年7月18日，被告刘某与第三人利某签订房屋转让协议，被告刘某将南宁市西乡塘区大学东路x号嘉州华都x座x单元x号房出售给第三人利某。第三人向被告支付了房屋转让费后于2007年7月22日入住x房至今，但双方一直没有办理房屋登记及过户手续。2010年5月，利某起诉至南宁市西乡塘区人民法院，要求刘某协助办理房屋过户手续。在案件审理过程中，刘某于2010年9月28日到南宁市房产局办理了房屋登记手续，将x房登记在自己名下。
本院认为：原告主张被告向其借款共50000元，有双方签订的借款协议为凭，原告与被告之间存在的借款关系事实清楚，证据确凿，本院予以确认。被告未按约定时间归还借款，构成违约，原告要求其归还借款符合《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，本院予以支持。
关于借款利息。原、被告双方于借款合同中约定借款期间利息按月利率6%计算，该约定违反了《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条“民间借贷的利率最高不得超过银行同类贷款利率的四倍”之规定，现原告提出以银行同期流动资金贷款利率的四倍计算利息，符合法律规定，本院予以支持。对于超过还款期限的逾期利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”，原告以银行同期流动资金贷款利率的四倍计算逾期利息，符合法律规定，本院予以确认。因此原告主张的借款期内利息及逾期利息均以银行同期流动资金贷款利率的四倍计算，起算日期为每笔借款的产生之日，即2010年10月8日至2010年10月24日以40000元为本金计算利息，从2010年10月25日起以50000元为本金计算利息。
关于抵押担保的问题。被告刘某2010年10月向原告潘某借款，用于抵押担保的x号房于2010年9月开始登记在刘某名下，但该房屋自2010年5月就处于另一房屋买卖诉讼中尚未结案，权属尚未明确，被告刘某进行产权登记的行为属恶意。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十八条“订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定”、《中华人民共和国担保法》第三十七条“下列财产不得抵押：……（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；……”的规定，被告刘某用于抵押的801房权属尚有争议，不能用于抵押。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条，“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”，由于被告刘某用权属尚有争议的房产办理抵押，违反了担保法的强制性规定，因此原告潘某与被告刘某之间的抵押合同无效，原告潘某对x房不享有优先受偿的权利。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国担保法》第三十七条之规定，判决如下：
一、被告刘某偿还原告潘某借款50000元；
二、被告刘某向原告潘某支付借款利息（利息计算方式：2010年10月8日至2010年10月24日以40000元为本金，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率分段计算；自2010年10月25日起以50000元为本金，计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率分段计算）；
三、原告潘某与被告刘某签订的抵押合同无效，原告潘某对南宁市西乡塘区大学东路x号嘉州华都x座x单元x号房不享有优先受偿的权利。
案件受理费1140元（原告已预交），由被告刘某负担。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时应自上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 顾能娜
人民陪审员 刘设海
人民陪审员 黎细石
二〇一一年六月二十七日
书 记 员 陈壹仟