山东省临沂市兰山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1302刑初336号
公诉机关临沂市兰山区人民检察院。
被告人姜某（绰名“二宝”），男，1991年8月7日出生于山东省临沂市，汉族，无业，住临沂市兰山区。2012年11月20日因犯盗窃罪被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑三年六个月,并处罚金二万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年5月4日被刑事拘留，同年6月9日被批准逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人李振浩，山东泰景律师事务所律师。
临沂市兰山区人民检察院以临兰检刑诉[2017]237号起诉书指控被告人姜某犯开设赌场罪，于2017年3月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沂市兰山区人民检察院指派检察员赵长云出庭支持公诉。被告人姜某及其辩护人李振浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
临沂市兰山区人民检察院指控，2016年4月份起，被告人姜某在临沂市兰山区临西九路与解放路交汇处西侧承租民房，开设星光动漫城游戏厅组织赌博活动。2016年5月3日，公安民警在该游戏厅内查获银色外壳捕鱼机一台（六座）、黄色捕鱼机二台（六座）、蓝色捕鱼机一台（六座）、黄色老虎机八台（一座）及赌资4400元。经鉴定，以上电子游戏设备可折合成具有赌博功能的电子游戏机26台。
公诉机关认为被告人姜某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪定罪处罚。提请依法判处。
被告人姜某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人李振浩提出的辩护意见：被告人姜某既未参与赌场管理，也非赌场的经营人和出资人，现有证据不能认定被告人姜某参与了赌场的利润分成，且公诉机关认定其开设赌场罪的主要事实不清、证据不足，依法不应以开设赌场罪追究其刑事责任。
经审理查明，2016年4月份，被告人姜某在临沂市兰山区临西九路与解放路交汇处西侧承租民房，开设星光动漫城游戏厅组织赌博活动。2016年5月3日，公安民警在该游戏厅内查获银色外壳捕鱼机一台（六座）、黄色捕鱼机二台（六座）、蓝色捕鱼机一台（六座,不具有赌博功能）、黄色老虎机八台（一座），赌资及违法所得共计4400元。经鉴定，以上电子游戏设备可折合成具有赌博功能的电子游戏机26台。
经庭审举证、质证，本院予以采信并据以认定上述事实的证据有：
1、辨认笔录
（1）赵某甲辨认笔录证实：租用其房屋开设星光动漫成的系孙某和被告人姜某。
（2）王某甲辨认笔录证实：在星光动漫城内指挥其安装监控的系孙某和被告人姜某。
2、鉴定意见
（1）（临兰）公治机认定字[2016]第011号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书证实：
扣押的银色外壳捕鱼机一台（六座）、黄色捕鱼机二台（六座）、蓝色捕鱼机一台（六座）、黄色老虎机八台（一座），均为具有荧屏计分功能的具有赌博功能的电子游戏机。
（2）（临兰）公治机认定字[2016]第11号具有赌博功能的电子游戏设备认定书证实：
银色外壳捕鱼机一台（六座）、黄色捕鱼机二台（六座）、黄色老虎机八台（一座），可折合成具有赌博功能的电子游戏机26台。蓝色捕鱼机一台（六座）该游戏机没有屏幕及主板，不具有荧屏计分、退币功能。
3、书证
（1）户籍信息：被告人姜某，1991年8月7日出生，已达到刑事责任年龄。
（2）扣押清单证实：自孙某处扣押单人座“老虎机”八台、六人座打渔机四台和44张一百元人民币。
（3）现场照片。
（4）刑事判决书证实：被告人姜某于2012年11月20日因犯盗窃罪，被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元。
（5）抓获经过：被告人姜某于2016年5月3日被抓获归案。
4、证人证言
（1）证人王某甲证言证实：
在一个月前，“丁某”给我打电话要在临西九路与解放路交汇西100米路北安装监控，到了附近打电话“丁某”的弟弟出来把我领进去的。在屋里的西北角的沙发上坐着二三个人，在南边站着胖子和我一块上了阳台，一直看着我安装监控，我就安了三个监控器。钱是那个高个胖子给我的，然后我就走了。我能辨认出“丁某”弟弟和那个胖子。
（2）证人赵某甲证言证实：
我的房子是2016年3月底4月初租出去的，具体记不太清楚了。租房子的时候有三个人一起过来的，我都不认识他们。当时是两个人一起去的，其中一个身材中等的说他和我一个庄的，叫二宝，我和这两个人从房子看完出来时，又过来一个男的，是和这两个人一起的，我当时没注意这个人，打了个招呼就走了。找我租房子的那两个人，另一个胖子，身高180cm，圆脸，中间长两边短的发型。我能辨认出来这两人。
房租定的是一万块钱一年，因为谈起来一个庄上的，我便让了他一千块钱，他当天下午就把钱给我老婆了，给了半年的租金一共4500元。二宝说他租了就是住的。
（3）证人田某证言证实：
我和赵某甲是夫妻关系。他们租我们家的房子大概是2016年3月25日，我们当时没有签合同。
当天下午，我对象赵某甲给我打电话说有个人要租房子，等了一会过来了三个人，有个青年给我说他是赵家红埠寺的，他说他叫“二宝”，论辈分他得喊我舅妈。最后给他算的是9000元一年，他便给了我半年的房租4500元现金。把这几个人照片拿过来让我辨认我认不出来。
（4）证人王某乙证言证实：
我在临西九路与解放路交汇处西100米路北在一个民房两楼叫星光电玩城的地方，因为在里面玩打渔机，涉嫌赌博被公安机关传唤的。
在打鱼厅里其中一个胖高个男的，他就在里面给上分。还有一个穿白色T恤的男子应该是个看门的，我去都是这人给开门的。屋里有三台打渔机，两台没开。有八台老虎机，没人玩，还有一台打渔机在外屋放的也没开。我不知道这个打鱼厅是谁开的。
（5）证人管某证言证实：
今天（2016年5月3日）下午13点左右，我打电话给好友丁某问他在哪里，丁某说他在临西九路与解放路交汇处的星光动漫打鱼，让我去找他。我上楼时大约是下午两点左右，一进门只看见有两个人在玩老虎机，房里一共只有三四个人，没看到有人玩打渔机。
上分的那个人，大高个，胖乎乎的，别人都叫他“小胖”。我不知道这家打鱼厅的老板是谁。
（6）证人彭某证言证实：
昨天（2016年5月3日）下午7点左右，我表哥王某丙打电话给我，让我和他一起到临西九路与解放路交汇处的星光电玩城拿钱，王某丙说星光电玩城的一个叫“胖子”的欠他8000元。我看到有三四个人在打鱼，我坐在那里看王某丙玩，由于无聊，我就叫“胖子”给我上100元的分。电玩城有三个打渔机。我不知道这家打鱼厅的老板是谁。
（7）证人朱某证言证实：
2016年5月3日晚上七八点，我从南道出发去临西九路与解放路交汇向西二三百米交汇路北星光娱乐场所，玩了有十五分钟吧，输了四五块钱吧，没有赢。我不知道给我上分的胖子叫什么。
（8）证人王某丙证言证实：
我是在2016年5月3日晚上7时许，和我表弟彭某一起开我车白色哈弗H6鲁Ｑ×××××去的这个电玩城。我进去后看见两个人在打鱼。我认识给我上分的人，他叫孙某，我今天去主要是为了跟他要钱的，他一个月前刷了我的信用卡用钱来。我不知道这个打鱼厅的老板是谁，打渔机四台，但只开了我们玩的那台，还有7、8台单人的老虎机。
（9）证人丁某证言证实：
因为我和在店里负责看门的姜某认识。我当时在星光动漫城里面找孙某和姜某玩的，孙某给我上了50块钱分，我在打渔机上玩着呢。就是为了给店里提升人气，输赢不涉及钱财。星光动漫城是谁开的我不清楚。
姜某负责开门，关门，电玩城的门上有两个电话，一个是姜某的，一个是孙某的，要是有人去玩，需要打电话进去，打了电话以后姜某下去给开门让来玩的人进来，晚上关门的时候姜某负责锁门。孙某在电玩城内负责收钱，来给玩的客人上分，如果客人赢了孙某负责给退分换钱。星光动漫城内安装监控的时候我在店里的，当时姜某让我帮忙给找下安装监控的，正好我哥丁某认识一个安装监控的，我便让我哥给联系了一个安装监控的，他到了以后孙某和姜某就安排他安装监控去了。
（10）证人赵某乙证言证实：
昨天（2016年5月3日）下午12点多，我老朋友孙某打电话给我说下午没事让我到他工作的星光电玩城玩，我去到时，电玩城里一共有五个人，分别是孙某、丁某、“老管”、“二宝”和我。孙某大约在星光电玩城工作一个月了，在那里负责上分，“二宝”我不知道叫什么，他是电玩城负责开门和看监控。电玩城里面有三个打渔机，两个是坏的，有八个老虎机。
（11）证人李某证言证实：
我认识耿某，他都喊我“明哥”。我没有在临沂市兰山区解放路与临西九路交汇星光动漫城放置“打渔机”，我都不知道星光动漫城在那里。我记得耿某还没被抓之前，他给我说过想问我借台打渔机，具体放哪里他没有说，我说现在这个电玩不好干，我也就没借给他。我不认识孙某和姜某。
（12）证人孙某证言证实：
我上班的地方是一个叫“星光动漫城”的地方，位于临沂市兰山区的解放路与临西九路交汇处西50米路北，里面放有“打渔机”和“老虎机”，让来玩的客人进行赌博。动漫城有四台“打渔机”都是六人座的，其中两台坏了。八台单人座的“老虎机”，其中一台坏了，一共就这些了。我不清楚动漫城开业多长时间了，我过去上班有半个月了，是“二宝”介绍我去的。“二宝”是跟我一起在动漫城上班的，他负责开门、关门、看监控。我老板是一个叫“明哥”的男的。
平时就我和姜某在店里，我负责给来玩的客人上分，退分，收钱，算账。姜某在店里主要负责开关门，我不得闲的时候他也帮忙上上分。平时我俩都在店里，我忙不过来的时候他也帮忙上分。
（13）证人耿某证言证实：
我认识姜某，他跟我一个村的，平时都喊他“二宝”，我跟他有亲戚，我是他表哥。星光动漫城里面有“打渔机”和连在一起的“老虎机”，都是用来赌博的。里面一共有四台“打渔机”，“老虎机”得有五六台，“打渔机”有两台是坏的，有两台是好的能用的放在客厅大屋里，东西各一台，都是六人座的。姜某给我说是他伙计开的，具体叫什么我不知道，他也没给我说过。有一台坏的“打渔机”是我的，没有屏幕，没有主板，有一台好的“打渔机”是我介绍“明哥”放里面的，就是客厅里放东面的那台。
我不知道星光动漫城谁是老板。去过几次，都是闲玩，去找姜某聊天。我去的时候见过姜某给别人上过分，具体干什么我也没细问过。孙某也是在店里给去玩的人上分，我去过几次就他们两个人在里面干活。
5、被告人供述
星光电玩在沿街楼的二楼，上二楼的门平时在里面反锁，门上留我的手机号，还有另外一个上分的叫“小伟”的手机号。
其实星光动漫城是我和孙某合伙开的，一个月之前是我和丁某一起去租的房子。定好房子后我和丁某、孙某下去给的房租，一共是四千五百块钱。租好房子以后，孙某上临西十一路一个租“打渔机”和“老虎机”的地方，交上押金，一共拉回来八台“老虎机”和一台六座的“打渔机”租金是一天二百块钱，当天晚上便把机子用吊车吊到房间里，安好赌博机。过了有七天左右，孙某给我打电话说安装监控的来了，让我过去看看，我便去了店里，跟孙某商量了一下安装了三个监控头，安好了以后，孙某给了按监控的900元钱。全部弄好以后，动漫城便开业了。
我们的动漫城开业有一个半月了，动漫城一共四台六人座的“打渔机”、八台单人座的“老虎机”。我没有投现金，我主要给跑关系，分成是我和孙某是二、八分成的，我提20%的分成。我负责开关门，有人来赌博打电话我便下去开门，孙某负责给机器维修，还给客人上下分，收钱。
我之所以前面的时候不说实话，还诬告“阳阳”是动漫城的老板，是因为我跟“阳阳”有过节，我跟“阳阳”一起在2012年的时候吸毒，到四路电玩城赌博，当时都是花我的钱，我就想找什么事治治他，这不正好“阳阳”也有从我电玩城里放的“打渔机”，我便说了假话，说他是老板。
电玩城是我和孙某合伙的，还有就是明哥放机子他自己抽水，我在里面占百分之二十的股份，我一分钱也没有出，只要是花钱的事情都是孙某出的，不管是买机子，还有买饭买烟都是孙某给我的钱。电玩城开了有一个半月了。我不清楚一共非法营利了多少钱，钱和账的事情都是孙某管。孙某没有给我说过电玩城有其他的老板。我没有从电玩城里分过钱，我就向孙某要过几次钱，每次都不多，因为要修车，小孩交学费，一共拿了有千了捌佰的钱。孙某他负责管账和钱，上分下分，收钱退钱，查账。我就开门、关门，人多的时候买个水和烟。孙某他外号叫小伟。
我是在别的电玩城“打渔”赌博的时候认识的孙某，他当时因为这个输了不少钱。我对他说，咱不如自己开一个电玩城，孙某说开个就开个。我说我手里可没有钱，孙某说钱好弄，他去找他姐夫拿就行，然后便开始筹划这个事情了。
耿某就在电玩城放了一台“打渔机”，他说是“明哥”的。他还让我拉了一台破“打渔机”放在了店里。
本院认为，被告人姜某以营利为目的，在开设的游戏厅内设置赌博机供人赌博，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。临沂市兰山区人民检察院指控被告人姜某犯开设赌场罪的罪名成立。其辩护人提出的“被告人姜某未参与赌场管理、也非赌场的经营人和出资人，认定其开设赌场罪的主要事实不清、证据不足”的辩护意见，经庭审质证，在案证据与被告人的供述能相互印证，证实被告人租赁房屋、参与赌场经营，且被告人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，故对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人姜某在判处有期徒刑刑法执行完毕五年内再犯应判有期徒刑刑法之罪，系累犯，应从重处罚。
本院综合被告人的犯罪事实、性质、情节、和对社会危害及认罪态度，决定对被告人的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人姜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月4日起至2017年7月3日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）
二、公安机关扣押的赌资及违法所得共计人民币4400元，予以没收上缴财政；扣押的单人座“老虎机”八台、六人座打渔机四台由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孟宪菊
代理审判员 史运芳
人民陪审员 王玉鑫
二〇一七年六月二十二日
书 记 员 刘 群