广东省廉江市人民法院
民 事 裁 定 书
(2016)粤0881民初260号
原告廉江市吉水镇梧村垌村梧村垌村民小组。
负责人：刘名高，村民小组组长。
委托代理人：李益昌，广东红棉律师事务所律师。
被告刘扬略，男，汉族，1988年8月16日出生，广东省廉江市人，住廉江市。
委托代理人：温全，广东启泰律师事务所律师。
委托代理人：邱安东，男，汉族，1974年2月6日出生，广东省廉江市人，住广东省廉江市。
本院受理原告廉江市吉水镇梧村垌村梧村垌村民小组(下称：梧村垌村民小组)诉被告刘扬略合同纠纷一案，本院于2016年2月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月28日公开开庭进行了审理。原告的负责人刘名高及委托代理人李益昌，被告刘扬略的委托代理人温全、邱安东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梧村垌村民小组诉称：位于梧村垌村岭旁的观音庙是原告集资于2010年建成的，时任村干部在没有召开村民大会、村民代表大会的情况下，就私自擅自内部承包，名义上是将观音庙承包给工头，实际上是自己承包。在换届前，再将观音庙挂名承包给时任村干部刘名都的儿子刘扬略，于2012年2月20日，签订了所谓的《承包合同》、《承包合同》约定，观音庙由乙方（本案被告）承包经营，时间为20年，自2012年2月20日至2024年2月20日止，承包费每年71000元，交款日期为当年新历的2月20日，超期不交，甲方有权终止合同重新发包。但被告承包后一直没有向原告交纳过承包金，经多次催告，被告均以种种借口拖延。至今年清明前在群众的强硬催促下，被告仅支付了3万元。原告认为，在没有召开村民大会、村民代表大会的情况下，《承包合同》就擅自内部承包，其行为己违反了《村民委员会组织法》的第二十四条规定，该《承包合同》应是无效的。退一步来说，即使承包合同有效，但由于被告严重违反了《承包合同》的第二条规定，长期拒交、拖欠承包款，原告完全可以依合同约定，要求被告支付拖欠的承包金及利息并解除承包合同。请求法院：1、判令被告支付原告三年（2012年2月20日至2015年2月20日）承包费183000元（三年合计213000元，扣除其支付的3万元后为以及自2015年2月20日计至清偿日为止的承包费（截止首次起诉日计5个月为29583.33元）及利息。2、解除原被告双方签订的村观音庙《承包合同》，判令被告将观音庙交还给原告；3、判令被告承担本案全部诉讼费用。
被告刘扬略辩称，一、被答辩人不具备诉讼主体资格。
(一）村民会议不符合法律规定，无效。
1、参加村民会议的户代表人数未达到法定人数,村民会议不具有合法性,其作出的决议无效。经法院调查，被答辩人在册户数555户，而根据被答辩人自称，参加村民会议的户代表人数280户，远未达到三分之二以上人数（即370户以上）。
2、《会议记录》签名多次出现重复等行为，导致《会议记录》缺乏合法性、真实性，直接影响到户代表签名人数的真实性。
户口不在本村的签名人员名单：刘发光、刘名伟、刘名宇；
重复签名人员名单：刘名论、刘名全、刘亚生、刘名恒（三次）；刘名逸、刘福成、刘名禁、刘启教、刘启育、刘启泽、刘启棉、钟秀进、刘名奕、刘名尚、刘扬杰、钟宋连、刘扬六、刘立章、刘五章、刘启学、刘扬江、刘六章、刘名柏、刘扬东、刘仕章、刘亚统、刘扬添、刘启利、刘启逸、刘名旋、刘名丽、刘兴章、叶琴苏、刘明波、刘兵章、刘启绍、刘亚六（一次）。
会议当天本人长期不在本村的名单：刘名井、刘扬崧、刘启灼、刘名贤、刘扬伟。
签名为同一人的有：刘华生、刘扬栋。
不是户主签名的有：刘扬翔是刘名恒的儿子，刘扬宝、刘扬贝、刘扬示是刘名坤的儿子是同一户，刘家富、刘家贵、刘扬钊不是户主，刘启学与宋小东是夫妻。
(6)没有参加村民会议而签名的有：罗仁芳、刘有章、刘水永、刘年章、钟金英、刘扬新、刘福明、刘福文、刘启甫、刘名赞、刘名椒、刘名洪、刘福才、李少珍、刘扬启、刘名考、刘启齐、雪清、刘启强、明锐、啟抑、刘名仁、林翠英、刘军山、刘名宇、刘名东、扬越、刘名建、刘名建、刘名就、刘名林、刘名监、名培、宋汉娟、刘名勒、江小清、刘启琼、刘启垣等。上述人数共93人。
根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第十七条规定：“村民会议由本村十八周岁以上的村民组成。召开村民会议，应当有本村十八周岁以上村民的过半数参加，或者有本村三分之二以上的户的代表参加，所作决定应当经到会人员的过半数通过。”第二十八条规定：“召开村民小组会议，应当有本村民小组十八周岁以上的村民三分之二以上，或者本村民小组三分之二以上的户的代表参加，所作决定应当经到会人员的过半数同意。……属于村民小组的集体所有的土地、企业和其他财产的经营管理以及公益事项的办理，由村民小组会议依照有关法律的规定讨论决定，所作决定及实施情况应当及时向本村民小组的村民公布”。
被答辩人召开的村民会议不符合上述法律规定，因而无效。
(二）被答辩人提起本次诉讼的请求事项未经村民会议讨论、决定。
被答辩人提起本次诉讼的请求事项一是支付承包费；二是解除《承包合同》。但在被答辩人提交的《会议记录》中，均未见上述两项内容，仅打印“要返还不当得利给本村村民”，后被被答辩人删除，被答辩人提起本次诉讼的请求事项没有征求村民的意见并获得村民的同意，剥夺了村民的知情权、决定权。
(三）被答辩人以自已名义提起本次诉讼的诉讼主体未经村民会议讨论、决定、确认。
被答辩人提交的《会议记录》明确写道：“会议内容：讨论本村民是否向人民法院起诉请求”，主体是“村民”。结合“会议表决：一致同意向人民法院起诉的请求，要返还不当得利给本村村民”，享受诉讼利益的也是“村民”。因此，被答辩人于2015年12月15日9时召开的村民会议，讨论、决定的诉讼主体为村民，而不是被答辩人。
(四）被答辩人解除与答辩人签订的《承包合同》未经村民会议讨论、决定并公布。
答辩人于2012年2月20日与被答辩人签订了村集体财产观音庙的《承包合同》，承包期限20年。根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十八条规定：“……属于村民小组的集体所有的土地、企业和其他财产的经营管理以及公益事项的办理，由村民小组会议依照有关法律的规定讨论决定，所作决定及实施情况应当及时向本村民小组的村民公布。”被答辩人若要解除与答辩人签订的《承包合同》，必须先履行民主议定程序，经过村民会议讨论、决定并公布，否则即为违法。
(五）被答辩人解除《承包合同》未履行向答辩人催告、通知义务。
我国《合同法》第九十四条第（三）款规定：“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”，当事人可以解除合同。由此可见，进行催告是解除合同的必要条件，行使解除权前必须进行催告，未进行催告的，解除合同的行为应为无效。第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”被答辩人若要解除与答辩人签订的《承包合同》，必须先履行通知程序，未进行通知的，解除合同的行为亦为无效。答辩人自2012年2月20日与被答辩人签订《承包合同》经营管理至今，从未收到过被答辩人与本案有关的催告、通知等法律文书，被答辩人至今未履行向答辩人催告、通知义务。
二、答辩人逾期交纳承包费责任在于被答辩人。
被答辩人自2012年10月到2015年2月期间，管理混乱，没有召开村民会议决定出纳、会计人员并公示，除了答辩人自觉缴交承包费外，其他承包户于2015年9月18日才收到被答辩人缴交2013年至2015年承包费的通知。况且，其负责人因刑事案件自2013年8月至2014年10月被羁押，不能履行村民小组长职务。也未及时召开村民会议，另行指定新的负责人负责处理村中事务，群龙无首，村中管理一片混乱。答辩人多次主动找村干部要求缴交承包费，却无人肯收。后来，村在镇财政所设立了公帐，答辩人主动拿钱到镇政府财政所缴交。
三、答辩人已全面履行合同义务，于2016年3月日本案开庭前缴清所欠承包费，被答辩人解除合同事由已经不存在，应当驳回被答辩人的诉讼请求。
本案中答辩人虽逾期支付承包费，但逾期交纳承包费并不构成双方签订的承包合同的目的无法实现，且被答辩人于2016年3月28日之前多次接受了答辩人缴纳的承包费并出具《现金缴款单》，可以认为答辩人、被答辩人自愿继续全面履行合同，更能证明答辩人的逾期支付承包费行为尚未达到致使承包合同无法继续履行的程度；另合同的继续全面履行,也符合我国合同法趋势及鼓励交易原则。故被答辩人解除承包合同的请求不能成立。
四、答辩人逾期支付承包费并无违反《承包合同》的约定。
《承包合同》第二条约定：“超期不交，甲方有权终止合同重新发包”。“甲方有权终止合同重新发包”的前提条件是“超期不交”。而“超期不交”包含两个条件：一是“超期”；二是“不交纳承包款”，意即超期之后仍然没有缴交承包款的。本案中，答辩人并没有拒绝缴交承包款，而是在2016年3月28日本案开庭前交清了所欠承包款。因此，答辩人逾期支付承包费并无违反《承包合同》的约定。
五、被答辩人解除与答辩人签订的《承包合同》违反了《合同法》公平、公正原则。
答辩人提供的三份《通知》证实，被答辩人已将村集体土地向外发包给多人经营，其中承包人张美娟、刘国、谢华政等尚欠村集体2013年至2015年承包费未缴。被答辩人仅发通知追缴，没有与他们解除承包合同，唯独不向答辩人发通知追缴，而是直接起诉法院解除合同。我国《合同法》第五条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”，被答辩人的行为违反了《合同法》公平、公正原则，应当确认无效。
综上，被答辩人起诉程序违法，主张欠款事实没有提供证据证明，解除《承包合同》没有法律依据。因此，恳请人民法院查明本案事实，驳回被答辩人的诉讼请求。
本院认为：本案为合同纠纷。根据《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十八条“召开村民小组会议，应当有本村民小组十八周岁以上的村民三分之二以上，或者本村民小组三分之二以上的户的代表参加，所作决定应当经到会人员的过半数同意。……属于村民小组的集体所有的土地、企业和其他财产的经营管理以及公益事项的办理，由村民小组会议依照有关法律的规定讨论决定，所作决定及实施情况应当及时向本村民小组的村民公布”的规定。本院向廉江市吉水派出所调取的《证明》载明，梧村垌村一共555户，而原告提供其于2015年12月15日召开村民代表大会《会议记录》实到会代表280人。原告到会代表没有超过三分之二以上，其所作出决定不符合《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十八条第三款规定。原告梧村垌村民小组长刘名高以村民小组的名义提起本案的诉讼，主张解除刘名高上任之前村民小组与被告签订的观音庙的《承包合同》，属于《中华人民共和国村民委员会组织法》二十八条第三款规定由村民小组会议决定的事项。2006年《最高人民法院关于村民小组诉讼权利如何行使的复函》（［2006]民立他字第23号）已明确小组长以村民小组的名义起诉和行使诉讼权利应当参照《中华人民共和国村民委员会组织法》的规定履行民主议定程序。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百零八条第三款的规定裁定如下：
一、驳回原告廉江市吉水镇梧村垌村梧村垌村民小组的起诉。
二、本案不收取案件受理费，原告预交受理费3960元由原告申请予以退还。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 黄 坤 亮
审 判 员 许 志 清
人民陪审员 宋 维 钦
二〇一六年七月四日
书 记 员 周际附法律条文及司法解释：
第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……，（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”；
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，没有正当理由拒不到庭的，或未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”。