重庆市第三中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)渝03刑终246号
原公诉机关重庆市武隆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）钱万溪，男，1989年4月27日出生于陕西省安康市，汉族，初中文化，农民，住陕西省。因涉嫌犯盗窃罪，2016年6月5日被抓获，次日因涉嫌其他犯罪被刑事拘留，同月17日因本案被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于重庆市武隆县看守所。
原审被告人黄勇，男，1993年1月9日出生于陕西省安康市，汉族，初中文化，农民，住陕西省。因涉嫌犯盗窃罪，2016年6月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于重庆市武隆县看守所。
原审被告人唐田，女，1995年9月7日出生于陕西省安康市，汉族，初中文化，农民，住陕西省。因涉嫌犯盗窃罪，2016年6月17日被羁押，次日被刑事拘留，同月20日被指定居所监视居住。
原审被告人邱菊，曾用名邱诗菊，女，1980年5月9日出生于陕西省安康市，汉族，小学文化，农民，住陕西省。因涉嫌犯盗窃罪，2016年6月6日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于重庆市武隆县看守所。
重庆市武隆县人民法院审理重庆市武隆县人民检察院指控被告人黄勇、钱万溪、唐田、邱菊犯盗窃罪一案，于2016年8月25日作出（2016）渝0232刑初156号刑事判决。原审被告人钱万溪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年5月，被告人黄勇等人为了以开设“保健按摩店”为幌子实施盗窃，先后租赁了巷口镇XXXX路83号（实验二小附近）、XXXX路梓桐一社（梓桐加油站附近）两个门面，并让被告人钱万溪联系具体实施盗窃的“按摩女”。同月中旬，被告人钱万溪联系并带来了被告人唐田等“按摩女”。后由于人手不足，在告知被告人钱万溪后，被告人唐田联系来了被告人邱菊。每个“保健按摩店”由三人搭档盗窃，其中一名“按摩女”负责按摩转移顾客注意力，另一名“按摩女”伺机盗窃顾客现金，然后转移给看店的人。每名“按摩女”每天各分得相应店面盗窃数额的15%，看店的人每天分得150元或200元。共计盗得4459.7元人民币。具体事实如下：
1.5月28日，被告人邱菊、唐田在巷口镇梓桐加油站附近的按摩店将陈某某裤包内的500元人民币盗走，并交给被告人钱万溪。
2.5月29日，被告人邱菊、唐田在巷口镇梓桐加油站附近的按摩店将刘某某裤包内的360元人民币盗走，并交给被告人钱万溪。
3.6月4日，被告人唐田在巷口镇梓桐加油站附近的按摩店给杨某某按摩，转移杨某某注意力，章某（已被行政处罚）趁机将杨某某裤包内的1300元人民币盗走，并交给被告人黄勇。
4.6月4日，章某在武隆县巷口镇梓桐加油站附近的按摩店给邓某某按摩，转移其注意力，被告人唐田趁机将邓某某裤包内的200元人民币盗走，并交给被告人黄勇。
5.6月4日，伍某某在实验二小附近的按摩店给宋某按摩时，宋某的钱包滑落到地上，伍某某用微信告知被告人邱菊此情况，并将钱包踢到被告人邱菊容易拿到的地方，被告人邱菊将宋某钱包内的1500元人民币、一张面额为500元的港币、一张面额为100元的航天纪念币、一张面额为100元的澳门币盗走，后私藏港币、澳门币和纪念币而将其中的1500元人民币交给钱万溪。之后宋某发现现金被盗遂返回按摩店，在未谈妥的情况下报警，被告人钱万溪赔偿2600元人民币给宋某并带宋某、民警找到一张面额为100元的人民币（被告人邱菊所有）和被盗的港币、澳门币和纪念币（均被被告人邱菊私藏）。后公安机关将该2700元人民币和港币、澳门币、纪念币予以扣押，并发还给宋某1500元人民币和被盗的港币、澳门币和纪念币。经汇率换算，宋某被盗现金价值2099.7元人民币。
另查明，2016年6月6日，因涉嫌吸食毒品被传唤至公安机关，第一次接受询问时交代了涉嫌吸食毒品的事实，第二次接受讯问时交代了涉嫌盗窃的事实；同月7日，因涉嫌盗窃被刑事拘留。
2016年6月5日，民警在巡逻过程中对被告人钱万溪进行盘查，被告人钱万溪自称叫陈浩，在道出真实身份后被发现系网上追逃的在逃嫌疑人而被控制；次日，依据安康市公安局汉滨分局的拘留证被刑事拘留；同月17日，因涉嫌盗窃被刑事拘留。
2016年6月17日，被告人唐田得知自己涉嫌盗窃被上网通缉，便主动到安康铁路公安处汉阴站派出所投案，后如实供述了自己伙同他人盗窃的事实。
2016年6月4日，宋某返回按摩店找被告人邱菊等人让还钱时，被告人邱菊否认盗窃；宋某报警后，民警赶到现场调查情况，被告人邱菊继续予以否认；次日，被告人邱菊在接受询问过程中对盗窃宋某的事实予以供认；同月6日，因涉嫌盗窃被传唤；同月10日，交代了全部盗窃事实。
原判认定的上述事实，有下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书；2.抓获经过、武隆县公安局关于认定唐田投案自首的决定书、拘留证、逮捕证、监视居住决定书；3.户籍信息；4.租赁合同、中国人民银行武隆县支行回复函；5.证人伍某某、章某、李某1、陈某1、李某2、孙某某的证言；6.被害人宋某、刘某某、杨某某、陈某某、邓某某的陈述；7.辨认笔录；8.现场勘验笔录、指认笔录；9.提取笔录、照片；10.扣押清单、发还清单；11.孕检报告；12.情况说明；13.谅解书；14.被告人黄勇、钱万溪、唐田、邱菊的供述和辩解等证据。
原审法院认为，被告人黄勇、钱万溪、唐田、邱菊以非法占有目的，秘密窃取他人财物，且数额较大，其行为均构成盗窃罪。黄勇、钱万溪当庭自愿认罪、如实供述自己的罪行，对其从轻处罚。唐田、邱菊自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，对其从轻处罚。钱万溪将从宋某处盗得的1500元退还，可以从轻处罚。邱菊取得被害人宋某的谅解，对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第七十二条，第七十三条之规定判决：一、被告人黄勇犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金四千元。二、被告人钱万溪犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚三千五百元。三、被告人唐田犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元。四、被告人邱菊犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元。五、责令被告人黄勇、钱万溪、唐田、邱菊退赔陈某某500元、刘某某360元，责令被告人黄勇、钱万溪、唐田退赔杨某某1300元、邓某某200元。
上诉人钱万溪在二审中提出：1.2016年6月6日至同月16日的羁押时间应折抵刑期；2.他系从犯，有积极退赃、如实供述情节，原判量刑过重。
经二审审理查明,重庆市武隆县人民法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，均在一审开庭审理时当庭举示，并经质证、认证。本院依法全面审查，对一审判决中认定的事实及证据予以确认。
本院认为，上诉人钱万溪及原审被告人黄勇、唐田、邱菊以非法占有目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。黄勇具有坦白情节，且当庭自愿认罪，对其从轻处罚。唐田、邱菊自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，对其从轻处罚。钱万溪具有坦白情节，并退出部分赃款，对其予以从轻处罚。邱菊取得被害人宋某的谅解，对其从轻处罚。
关于上诉人钱万溪提出，2016年6月6日至同月16日的羁押时间应折抵刑期的上诉理由。经查，上诉人钱万溪2016年6月6日至2016年6月16日因涉嫌其他犯罪被刑事拘留，这部分犯罪未在本案中处理，不应折抵本案刑期。故，上诉人的该上诉意见不能成立。
关于上诉人钱万溪提出从犯的上诉理由。经查，在共同犯罪中，钱万溪为实施盗窃行为，积极联系“按摩女”分散顾客注意力，并负责看店，事后分得了赃款，在共同盗窃过程中起到主要作用，不宜认定为从犯。钱万溪的作用小于黄勇，原判在量刑时已经考虑。故，从犯的上诉理由不能成立。关于上诉人提出的积极退赃和如实供述，原判已经认定，并在根据量刑规范化在量刑时体现，原判量刑适当。故，对钱万溪提出的上诉理由，本院不予采纳。
综上所述，原判决认定事实清楚，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 程昔原
代理审判员 何 虎
代理审判员 高龙英
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 瞿 霞