天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民四终字第395号
上诉人（原审原告）吴振祥。
委托代理人吴立民（吴振祥亲属）。
上诉人（原审被告）天津市宁河县医院，住所地天津市宁河县芦台镇沿河路。
法定代表人于东祥，院长。
委托代理人管明军，该院医务科职工。
委托代理人李萍，天津万华律师事务所律师。
上诉人吴振祥、天津市宁河县医院因医疗损害赔偿纠纷一案，不服天津市宁河县人民法院（2013）宁民初字第934号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年5月22日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月4日公开开庭审理了本案。上诉人吴振祥及其委托代理人吴立民，上诉人天津市宁河县医院的委托代理人管明军、李萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年11月30日，原告因左上臂受伤，到被告天津市宁河县医院（以下简称宁河县医院）治疗。诊断为：左肱骨干粉碎性骨折，于2011年12月4日实施了手术。因被告手术前准备不足，术前未对原告进行全面检查，手术中原告左肱骨动脉损伤形成血栓手术停止，中途请天津专家来被告处给原告手术，原告于12月26日出院。2012年4月17日原告再次住院，4月20日进行第二次手术，原告在被告处住院至今。诉讼中，经原审法院委托天津市和平区医学会对原告的损害进行鉴定，2013年11月21日该所对原告的损害出具了医疗损害鉴定意见书，结论为“患者吴振祥伤残等级为六级伤残，医方的过错行为与患者的伤残有因果关系，其原因力为主要因素”。经核算，原告吴振祥因此次医疗损害造成的损失如下：医疗费42850.62元。原告在宁河县医院住院治疗，垫付医疗费42850.62元。误工费25149元。即25149元／年÷365天×365天。护理费25149元。即25149元／年÷365天×365天，住院伙食补助18250元。亦基于上述理由，住院伙食补助天数酌情考虑一年。参照天津市统计局2009年度公布的上一年度天津市国家机关一般工作人员的出差伙食补助50元／天的标准计算，即50元／天×365天。残疾赔偿金135710元。即13571元／年×0.5×20年。交通费酌定1000元。精神损害抚慰金酌定25000元。以上合计273108.62元。
原审法院认为，根据天津市和平区医学会出具的医疗损害鉴定意见书的鉴定，被告宁河县医院对实施手术过程中，肌电图确认患者左臂丛神经损伤，被告未行相关检查，未明确诊断，术前准备不足，手术时间过长。术前针对血管查体不详细，未行血管超声检查，告知不详细。手术医师资质不符，医疗行为存在过错。原审法院对天津市和平区医学会出具的医疗损害鉴定意见书的责任认定予以采信。被告应承担原告致残的主要责任，故被告宁河县医院应承担80%的民事责任。医疗费42850.62元，有医疗费票据、费用清单等相关材料经核实无误，应予支持。误工费25149元，原告受伤后，在被告处治疗于2011年12月4日手术，因被告的手术造成原告伤残，后持续误工。综合原告的伤情和恢复情况，依据诚实信用和公平原则，原告的误工应考虑在一年为宜。原告系农业户口，参照天津市统计局2013年公布的上一年度天津市居民服务业和其他服务业的标准计算，即25149元／年÷365天×365天。护理费25149元，原告虽至今在被告处住院，但基于上述理由其护理费应考虑一年为限。原告住院期间按一人护理，其护理人员农业户口，参照天津市统计局2013年公布的上一年度天津市居民服务业和其他服务业，标准25149元，即25149元／年÷365天×365天。住院伙食补助18250元。亦基于上述理由，原告住院伙食补助天数亦以一年为限。参照天津市统计局2009年度公布的上一年度天津市国家机关一般工作人员的出差伙食补助50元／天的标准计算，即50元／天×365天。残疾赔偿金135710元。原告伤残程度为六级伤残（六级的伤残系数为0.5），原告系农业户口，参照天津市统计局2013年公布的上一年度天津市农村居民人均可支配收入13571元／年的标准，计算20年（到定残之日，原告年龄为58周岁），即13571元／年×0.5×20年。交通费酌定1000元。精神损害抚慰金酌定25000元。原告提出由被告赔偿被扶养人生活费之诉请，因原告的被扶养人赵克芝（原告之妻，1955年12月17日出生）未达到法定年龄，原告亦未提交被扶养人丧失劳动能力的相关证据，故对该诉请不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告宁河县医院于本判决生效后十日内赔偿原告医疗费42850.62元、误工费25149元、护理费25149元、住院伙食补助18250元、残疾赔偿金135710元、交通费酌定1000元、精神损害抚慰金酌定25000元，共计273108.62元的80%即218486.90元。二、驳回原告吴振祥其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2450元，由原告吴振祥承担490元，被告宁河县医院承担1960元。
原审判决后，吴振祥、宁河县医院均不服，向本院提起上诉。
上诉人吴振祥上诉请求为，撤销原判，支持其原审全部诉讼请求。主要理由：因上诉人吴振祥的损害后果系宁河县医院治疗不当所致，故宁河县医院应承担全部责任。原判让宁河县医院承担80%责任有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，误工费、护理费、住院伙食补助费应计算到定残前一天，因原判决未按上述规定执行，只考虑一年的损失有误。因吴振祥承包20亩土地，故吴振祥误工损失应按农林牧副渔标准计算。因上诉人吴振祥受害时其妻已超过55周岁，需要上诉人扶养，故原判决没有考虑被扶养人生活费有误。
上诉人宁河县医院上诉请求为，撤销原判第一项医疗费部分，改判为上诉人宁河县医院赔偿吴振祥医疗费22354元。主要理由：吴振祥手术前的医疗费不应计算到损失范围内，该部分费用应由吴振祥自行承担。
二上诉人均不同意对方的上诉请求，坚持己方的上诉请求。
二审期间，吴振祥提交案外人刘维田承包合同以及案外人刘维田与其转包协议，用以证明其误工标准应按农林牧副渔标准计算误工损失。该证据经质证，宁河县医院认为，因案外人刘维田及发包人未到庭，故对吴振祥提交的证据真实性不予认可。本院认为，因案外人刘维田及发包人未到庭，且宁河县医院对此也不认可，故本院对吴振祥提交的证据不予采信。庭审后，双方确认2011年12月4日前的医疗费为2545.55元，该部分医疗费不计入医疗费损失赔偿范围内，本院对此予以确认。除上述事实外，本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，天津市和平区医学会出具的医疗损害鉴定意见书认定，宁河县医院在对吴振祥实施手术过程中存在过错，且该过错行为与吴振祥的损害后果存在因果关系，故宁河县医院应对吴振祥由此产生的损失予以赔偿。因天津市和平区医学会出具的医疗损害鉴定意见书只是认定宁河县医院对损害的发生负有主要责任，故吴振祥要求宁河县医院承担全部责任的上诉请求，本院不予支持。
关于双方对原审判决中部分损失所提异议问题。二审期间，因双方同意医疗费损失按40305.07元计算，故本院对此予以照准。因二审期间，吴振祥提交的证据不能证明其误工损失应当按照农林牧副渔标准计算，故本院对吴振祥该项上诉请求不予支持。法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残之日的前一日或者按照实际误工时间计算。吴振祥系臂丛神经损伤，故原审法院根据吴振祥的伤情酌情考虑吴振祥一年的误工费和护理费损失并无不当，本院予以维持。虽然宁河县医院造成吴振祥损害后，吴振祥需住院治疗，但根据吴振祥的伤情，原审法院考虑其一年的住院伙食补助费也并无不当，本院予以维持。法律规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。因吴振祥之妻并未丧失劳动能力，故吴振祥要求赔偿被扶养人生活费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持天津市宁河县人民法院（2013）宁民初字第934号民事判决第二项；
二、变更天津市宁河县人民法院（2013）宁民初字第934号民事判决第一项为本判决生效后十日内，上诉人天津市宁河县医院赔偿上诉人吴振祥医疗费40305.07元、误工费25149元、护理费25149元、住院伙食补助18250元、残疾赔偿金135710元、交通费酌定1000元、精神损害抚慰金酌定25000元，共计270563.07元的80%即216450.45元。
三、驳回上诉人吴振祥其它上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2450元，由上诉人吴振祥承担490元，上诉人天津市宁河县医院承担1960元；二审案件受理费共计4840元，由上诉人吴振祥负担4528元，上诉人天津市宁河县医院负担312元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李国敏
审 判 员 王 新
代理审判员 张晓彤
二〇一四年六月二十日
书 记 员 庞 艺
速 录 员 辛 璐