陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终8036号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区科创路168号西安电子科技大学科技园研发中心E栋1-7层。
负责人原廷会，该公司总经理。
委托代理人曹华，陕西丰瑞律师事务所律师。
委托代理人王媛，陕西丰瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）武风侠，女，1944年11月11日出生，汉族，无业，住西安市碑��区。
委托代理人孙冬松，陕西泽界律师事务所律师。
原审被告石大林，男，1982年1月28日出生，汉族，陕西金色西部传媒有限公司员工，住西安市雁塔区大寨路99
号恒大城8号楼2001号。
委托代理人朱忠涛，陕西琴剑律师事务所律师。
委托代理人吴琼，陕西琴剑律师事务所实习律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司因与被上诉人武风侠，原审被告石大林机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2015）碑民初字第00471号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司(以下简称平安财险陕西分公司)委托代理人曹华，被上诉人武风侠委托代理人孙冬松，原审被告石大林委托代理人朱忠涛、吴��到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原审法院经审理查明，2014年11月13日14时30分许，原审被告石大林驾驶陕Ａ×××××号大众牌小轿车沿本市含光路由南向北行驶到省安装公司门前道路时，车辆前部将在此由东向西过道路的原审原告武风侠撞倒，后原审被告石大林向左避让时，车辆前部撞到路中央绿化带内行道树，致武风侠受伤，造成交通事故。西安市公安局交通警察支队碑林大队作出西公交认字【2014B】第00216号《道路交通事故认定书》认定：石大林负事故主要责任；武风侠负事故次要责任。事故发生后，武风侠被送往陕西省人民医院救治，诊断为：创伤性休克，骨盆骨折，闭合性颅脑损伤，蛛网膜下腔出血，头皮下血肿，心包积液，脑梗塞。住院治疗33天，2014年12月16日出院。出院医嘱：预防感染，1月后复查头颅cT，3月复查骨盆平片，不适随诊。期间留陪护2人，加强营养。武风侠共花费医疗费98511．29元，武风侠自行垫付55718.60元，平安财险陕西分公支付10000元，原审被告石大林支付32792.69元。
武风侠于2015年1月起诉至西安市碑林区人民法院称，2014年11月13日14时30分许，原审被告石大林驾驶陕Ａ×××××号大众牌小轿车沿本市含光路由南向北行驶到省安装公司门前道路时，车辆前部将在此由东向西过道路的原告撞倒，后原审被告石大林向左避让时，车辆前部撞到路中央绿化带内行道树，致武风侠受伤，造成交通事故。后武风侠被送往陕西省人民医院救治，住院47天。出院医嘱：预防感染，1月后复查头颅cT，3月复查骨盆平片，不适随诊。期间留陪护2人，加强营养。武风侠自发生交通事故被送往医院住院之日至今，一直卧床休息，生活不能自理，由武风侠两个女儿护理、照顾。根据西安市公安局交通警察支队��林大队西公交认字【2014B】第00216号《道路交通事故认定书》：石大林驾驶机动车上道路行驶未注意观察，未安全避让行人，造成事故，负事故主要责任。原审被告石大林的过错造成交通事故，给武风侠造成极大损害，依法应承担侵权赔偿责任。事故车辆在平安财险陕西分公司投保有交强险和商业第三者责任险，平安财险陕西分公司应在保险范围内承担赔偿责任。请求：1、依法判令二被告赔偿原告医疗费55718.6元、住院伙食补助费990元、营养费2460元、护理费27192元、交通及食宿费700元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金52840元、住院期间生活用品800元、精神损害抚慰金5000元，被告平安财险陕西分公司在交强险范围内赔偿86532元，剩余69168元在第三者责任险范围内按照百分之九十计算赔偿原告62251.74元，以上合计148783.74元。
平安财险陕西分公司辩称，原审被告石��林在其公司投
保有交强险及第三者责任险，事故发生在保险期内，同意在交强险分项赔偿的限额内，结合本案的实际情况，对武风侠合理合法的损失进行赔偿。超出交强险部分，按照事故的责任比例在商业险范围内赔偿。事故发生后，其公司垫付10000元医疗费，应该在武风侠的请求当中扣除。经司法鉴定，武风侠医疗费中有25306.84元不属于治疗交通事故产生的费用，不应由保险公司承担。本次事故属主次责任，超出交强险范围的部分，应当按照事故责任比例承担。经鉴定，武风侠护理期限和营养期为90天，从住院之日起算90天，包含住院期间。护理费按照一人计算，每天80元，共计7200元。对于营养费、后续治疗费、住院伙食补助费、医疗费四项在交强险的10000元限额内赔付，超出部分应按照责任比例在第三者责任险限额内予以赔偿。对于武风侠残疾赔偿金，计算期限为9年。交通费酌情认可200元。武风侠不存在住宿费情况。精神抚慰金计算2000元。对于住院生活费800元不属于保险范畴，不予认可。诉讼费和鉴定费不在保险赔偿的范围，不予承担。针对其支出的鉴定费2000元，请求在本案一并处理。
石大林辩称，事故发生属实。事故发生后，其积极救助伤者，垫付医疗费等各项费用共42792.69元。事故车辆购买有交强险和商业第三者责任险，应由保险公司在保险限额内承担赔偿责任。超出部分按事故责任比例承担赔偿责任。此次事故造成其车辆受损，修车花费76627元，在保险公司赔付后，不足部分按照责任比例由武风侠承担，希望本案一并处理。
本案在审理中，武风侠申请对其伤残等级、后续治疗费护理期限及营养期限进行鉴定。陕西中金司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》鉴定结论：武风侠外伤后骨��骨折致骨盆严重畸形愈合，评定为九级伤残；后续治疗费10000元；护理期限90日；营养期限90日。武风侠支付鉴定费3500元。
平安财险陕西分公司申请对武风侠住院治疗期间产生的用药清单进行鉴定，鉴定因交通事故发生的医疗费金额。陕西正义司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》鉴定结论：武风侠因交通事故产生的费用金额为70767.99元，非交通事故产生的费用为25306.84元。武风侠对该鉴定结论有异议。本院要求主治医生胡炜出庭对武风侠治疗用药情况进行了说明。证明武风侠有创伤性休克、颅脑损伤、骨折、肠胃出血等，××，且年龄较大，对创伤面抵抗性差，因此需要综合治疗。所有药物均用于武风侠交通事故多发伤的治疗。平安财险陕西分公司支付鉴定费2000元，武风侠支付鉴定人员出庭费800元。肇事车辆陕Ａ×××××号大众牌小轿车在平安财险陕西分公司投保有投保了交强险及商业第三者责任险，含不计免赔险。事故发生在保险期内。此次交通事故造车辆受损，石大林修车花费76627元，保险公司赔付53638.90元。
以上事实，有武风侠的户籍薄、道路交通事故认定书、武风侠住院病历、诊断证明、医疗费票据、收条发票、机动车保险单、司法鉴定意见书、车辆维修发票、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原审被告石大林驾驶陕Ａ×××××号大众牌小轿车与武风侠相撞，致武风侠受伤。经西安市公安局交警支队碑林大队交通事故认定，石大林负事故主要责任；武风侠负事故次要责任。故对于武风侠造成的损害后果应由石大林承担百分之九十的赔偿责任。肇事车辆在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业第三者责任险。对武风侠因该事故产生的经济损���，应先由平安财险陕西分公司在交强险责任范围内予以赔偿；不足部分，由平安财险陕西分公司根据被保险车辆方所承担的事故责任比例在商业第三者责任险限额内予以赔偿。超出保险责任范围内的部分，由原、被告按事故责任比例承担责任。
武风侠因交通事故致创伤性休克、颅脑损伤、骨折、××，且武风侠年龄较大，对创伤面抵抗性差，因此需要综合治疗。主治医生当庭证明所有药物均用于武风侠交通事故多发伤的治疗。因此，陕西正义司法鉴定中心作出的鉴定结论，原审法院不予采信。武风侠医疗费合计98511.29元(其中武风侠垫付55718.60元，平安财险陕西分公支付10000元，原审被告石大林支付32792.69元)，武风侠垫付的55718.60元扣除武风侠承担的百分之十，5571.86元，剩余50146.74元，由平安财险陕西分公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿；原审被告石��林支付医疗费32792.69元，武风侠承担百分之十，3279.27元，剩余29513.42元，由平安财险陕西分公司在商业第三者责任险限额内向石大林予以赔偿。武风侠住院治疗33天，住院伙食补助费每天30元，合计990元；经鉴定营养期限90日，加住院33天，共123天，每天营养费20元，合计2460元；后续治疗费10000元，以上三项合计13450元，扣除武风侠自己承担的百分之十，1345元，剩余12105元，由平安财险陕西分公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。武风侠受伤，医嘱陪护2人，经鉴定护理期限90日，加住院33天，共123天，护理费按2人计算，每人每天90元，合计22140元。武风侠评定为九级伤残，至定残之日武风侠年龄71岁，残疾赔偿金按照2015年度陕西省城镇居民人均可支配收入26420元，计算九年，为47556元。交通费酌情认定300元。根据武风侠的受伤情况，精神损害抚慰金认定2000元。以上护���费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金，合计71996元，由平安财险陕西分公司在交强险限额内予以赔偿。武风侠主张住院期间生活用品费用800元，无法律依据，依法不予支持。此次交通事故造成车辆受损，石大林修车花费76627元，保险公司赔付53638.90元，剩余22988.10元。为简便诉讼，原审被告石大林要求武风侠按事故责任比例承担，原审法院依法予以准许，武风侠应承担维修费的百分之十，2298.81元。司法鉴定费，武风侠承担430元，石大林承担3870元，平安财险陕西分公司承担2000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内，在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告武风侠护理费22140元、伤残赔偿金47556元、精神损害抚慰金2000元、交通费300元，合计71996元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内，在商业第三者责任险限额内赔偿原告武风侠医疗费50146.74元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费891元、营养费2214元，共计62251.74元。三、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内，在商业第三者责任险限额内赔偿被告石大林垫付医疗费29513.42元。四、原告武风侠于本判决生效后十日内，给付被告石大林医疗费3279.27元、车辆维修费2298.81元。五、驳回原告武风侠其余之诉讼请求。诉讼费3067元，原告武风侠承担307元，被告石大林承担2760元；鉴定费6300元，原告武风侠承��430元，被告石大林承担3870元，被告平安财险陕西分公司承担2000元(被告石大林应承担的诉讼费、鉴定费在本判决生效后十日内给付原告武风侠)。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司不服，向本院提起上诉称：一、一审法院判令上诉人向被上诉人武风侠赔偿医疗费50146.74元，未扣除其中非因交通事故产生的医疗费25306.84元，并判令上诉人承担鉴定费2000元，存在严重错误，应当予以纠正。从其所提供的用药清单及住院病案看，部分用药系治疗高血压、××、××所产生的费用。二、一审法院判令上诉人向被上诉人赔偿护理费22140元、营养费2214元，存在重复计算问题。根据鉴定意见书，被上诉人护理��限、营养期只应当计算90天，而一审判决认定的护理期、营养期均为123天，包括住院期间的33天以及出院后的90天，存在重复计算的问题，应当予以纠正。上诉请求：1、请求判令撤销（2015）碑民初字第00471号民事判决书第一项，改判上诉人在交强险内赔偿被上诉人武风侠护理费16200元、伤残赔偿金47556元、精神抚慰金2000元、交通费300元，合计66056元；撤销判决书第二项改判上诉人在商业险内赔偿被上诉人武风侠医疗费24839.9元、后续治疗费9000元、住院伙食费891元、营养费1620元，共计36350.9元；改判鉴定费2000元由被上诉人承担。2、诉讼费用由被上诉人承担。
武风侠辩称：我们认为一审判决事实认定清楚。医疗费的问题，在一审的时候，一审法院要求主治医生当庭对被上诉人的用药情况进行说明，被上诉人本身是因为交通事故导致全身心疾病，并且被上诉人年��比较大，因此需要综合治疗。所以所有的费用均是在治疗因交通事故造成的损伤产生的。2、我们认为不存在重复计算的问题，鉴定的目的就是对不确定的事项加以确定，被上诉人在住院期间的护理和营养是确定的，鉴定的是出院后的护理期和营养期，因此一审判决的天数我们认为是符合常理及法律规定的。综上，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明，原审判决认定事实属实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，石大林驾驶小轿车与武风侠相撞，发生交通事故致武风侠受伤。西安市公安局交警支队碑林大队作出交通事故责任认定书，认定石大林负事故主要责任，武风侠负事故次要责任。故石大林应承担武风侠因本次事故造成的损害后果的百分之九十的赔偿责任，又因肇事车辆在平安财险陕西分公司投保有交强险及商业第三者责任险，故应先由平安财险陕西分公司在交强险责任范围内予以赔偿；不足部分由平安财险陕西分公司根据被保险车辆方所承担的事故责任比例在商业第三者责任险限额内予以赔偿。原审法院据此判决平安财险陕西分公司承担相应赔偿责任符合法律规定。因本次交通事故致武风侠创伤性休克、颅脑损伤、骨折、××，又因武风侠年龄较大，对创伤面抵抗性差，原审法院采信武风侠主治医生的陈述认定武风侠在陕西省人民医院住院期间产生的医疗费55718.6元属合理支出并无不当。鉴定费2000元因系保险公司申请鉴定，且该鉴定结论未予采信，故该鉴定费应由平安财险陕西分公司承担。平安财险陕西分公司上诉称，原审法院未扣除其中非因交通事故产生的医疗费25306.84元，并判令上诉人承担鉴定费2000元，存在严重错误，应当予以纠正。平安财险陕西分公司该上诉理由本院不���采信，其上诉请求不予支持。经鉴定武风侠因本次事故的护理期限、营养期限均为90日，故武风侠住院期间的33天应计入经鉴定的护理期限、营养期限内。平安财险陕西分公司上诉称，护理费、营养费计算存在重复，住院期间的33天不应重复计算一节，该上诉理由本院予以采信，其上诉请求本院予以支持。综上，平安财险陕西分公司的部分上诉请求应予以支持。据此，原审判决应予以变更，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市碑林区人民法院（2015）碑民初字第00471号民事判决第三、四、五项；
二、变更西安市碑林区人民法院（2015）碑民初字第00471号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内，在交强险伤残赔偿限额内赔偿武风侠护理费16200元、伤残赔偿金47556元、精神损害抚慰金2000元、交通费300元，合计66056元；
三、变更西安市碑林区人民法院（2015）碑民初字第00471号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后十日内，在商业第三者责任险限额内赔偿武风侠医疗费50146.74元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费891元、营养费1620元，共计61657.74元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费、鉴定费按照一审判决执行；二审案件受理费646元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 ��侯新省
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 王 晓 平