四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川15刑终313号
原公诉机关四川省兴文县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨炯，男，汉族，1981年8月28日出生，四川省兴文县人，小学文化，农村居民，住兴文县。因本案于2018年1月4日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于兴文县看守所。
辩护人刘超，四川晏州律师事务所律师。
四川省兴文县人民法院审理兴文县人民检察院指控原审被告人杨炯犯寻衅滋事罪一案，于2018年6月12日作出（2018）川1528刑初106号刑事判决。原审被告人杨炯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人杨炯，听取辩护人的辩护意见，现已审理终结。
原判认定，2017年12月19日22时许，被告人杨炯酒后窜至兴文县玉屏镇街村王某经营的玉虹歌城内，先在吧台处无故殴打刘某，之后窜至该歌城999包房内又无故殴打李某2、梁某，并用半截玻璃瓶戳伤了李某1的手指，后又窜至该歌城吧台处任意砸毁物品。经兴文县公安局物证鉴定室鉴定，李某2、李某1于2017年12月19日的伤情构成轻微伤。
原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
1.接（处）警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书，证实本案为王某报案，公安机关于2017年12月26立案侦查。
2.抓获经过，证实2018年1月4日，公安机关将杨炯传唤至兴文县公安局共乐镇派出所接受调查，并于当日将被告人杨炯刑事拘留。
3.现场勘验笔录、现场图、现场照片、提取痕迹物证登记表，证实本案现场位于玉虹歌城内，在玉虹歌城9999包间内提取了啤酒玻璃瓶一个，绘制了现场图，拍摄了现场照片。
4.证据保全决定书、证据保全清单及照片、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关在案发现场扣押了杨炯戳伤李某1的啤酒玻璃瓶半截，并予以了保全。
5.接受证据材料清单，证实公安机关在玉虹歌城老板王某处接受了监控视频一段。
6．兴文县公安局（川）公（兴）鉴（法临）字[2017]029-1号、029-2号法医学损伤程度鉴定书，证实李某12017年12月19日右手指损伤已构成轻微伤，李某22017年12月19日左面部损伤已构成轻微伤。
7.兴文县公安局行政处罚决定书、江安县公安局行政处罚决定书，证实杨炯2013年因参与赌博被行政拘留十日，罚款三千元；2013年因殴打他人被罚款300元；2016年因参与赌博被罚款500元；2017年因吸毒被行政拘留十五日。
8.现场检测报告书、检测照片和兴文县公安局社区戒毒决定书，证实杨炯因吸毒于2017年12月21日被决定社区戒毒三年。
9.证人证言：
（1）杨某2的证言及辨认笔录，证实2017年12月19日22时许，杨某1打电话给杨某2说杨炯在玉虹歌城闹事打人。杨某2赶到玉虹歌城后看见现场很乱，听说杨炯打了刘某、李某2、李某1，还砸了玉虹歌城的东西。后来在派出所的时候王某和杨炯两个人吵了起来，杨炯打了王某两耳光，和杨炯一起的穿白色羽绒服的男子也打了王某一耳光，杨某2去劝的时候也被杨炯踢了一脚。杨某2辨认出杨炯。
（2）廖某的证言及辨认笔录，证实2017年12月19日22时许，廖某与几个朋友在玉虹歌城唱歌时，包间里突然冲进来两个男的，穿黑衣服的男子走在前面，穿白色羽绒服的男子跟在后面。穿黑衣服的男子拿起啤酒瓶砸在茶几上，然后用手中剩下的半截啤酒瓶朝李某1戳去，李某1用手去挡的时候右手被戳伤流血。李某2见状上去质问黑衣男子，黑衣男子先打了李某2一耳光，然后又用拳头打李某2的脸部和头部。旁边的梁某见状劝解，也被黑衣男子打了几下。后来有人把黑衣男子拉出去了，廖某他们也跟着出去。黑衣男子在吧台乱砸东西，还砸了一个大茶杯在桌子上，然后黑衣男子被拉起走了，之后派出所民警就来了。廖某辨认出打人的黑衣男子是杨炯。
（3）董某1的证言及辨认笔录，证实2017年12月19日晚上，董某1和刘某等人在玉虹歌城唱歌。22时许，董某1和刘某从包间出来去吧台附近聊天，“杨猴子”到歌城来什么都没说就用手打了刘某一耳光，然后就朝9999包间走了。董某1跟着去了9999包间，看见“杨猴子”拿着一个酒瓶砸碎了后朝一个男的打去，后来一个女的去理论时也被杨炯打了一耳光。之后包间里的人朝“杨猴子”围上去，董某1就离开了。不一会儿，“杨猴子”和9999包间里的人吵着出来了，后来就有人把“杨猴子”劝走了。董某1辨认出“杨猴子”是杨炯。
（4）杨某1的证言及辨认笔录，证实2017年12月19日22时许，杨某1在其和老公王某共同经营的玉虹歌城吧台处的一张桌子处坐着时，看见刘四妹和董某1从玉虹歌城8888号包间走出来，这时杨炯从外面进来站在刘四妹身后抓住刘四妹的头发拉了一下，还用手掌打刘四妹的脸，然后就往9999包间去了。刘四妹被打后很生气，想用剪刀去打杨炯。杨某1见状一边喊刘四妹去向魏某说这个事，一边给王某打电话。过了一会，杨炯从9999包间出来走到吧台处，当时9999和8888包间的客人都在。杨炯好像在9999包间打了人，9999包间的客人在与杨炯争吵。随后杨炯在吧台处拿起东西乱砸，后来派出所的人就来了。杨某1辨认出杨炯。
（5）陈某1的证言，证实2017年12月19日晚上9时许，陈某1和廖某、李丽、李某1、梁某、杨某3等人到玉虹歌城唱歌。唱了约一个小时后陈某1去上厕所，听见包间里有玻璃瓶敲碎的声音，上完厕所后连忙跑出来看是怎么回事，看见一个穿黑衣服的男子和一个穿白衣服的男子站在包间门口，穿黑衣服的男子想冲进包间来，被穿白衣服的男子拉住了。后来穿黑衣服的男子又走到吧台处乱砸吧台上的东西，后来警察就来了。李某1右手受伤流血了，李某2和梁某也被打了。
（6）杨某3的证言及辨认笔录，证实2017年12月19日21时许，杨某3和陈某1、廖某、李某1、梁某等人到玉虹歌城唱歌。22时许，突然进来一个穿黑衣服的男子，先拿起一个啤酒瓶砸在茶几上，然后用手中的半截啤酒瓶朝李某1戳去，李某1用手挡的时候右手被戳伤。李某2上前质问那个男子时也被打了。梁某、廖某见状劝阻，一个穿白衣服的男子也从外面进来劝那个穿黑衣服的男子。后来大家就出了包间到吧台处去，廖某等人在吧台处跟黑衣服男子理论，黑衣服男子的情绪一直很激动，还打砸东西。后来派出所的民警就来了。杨某3辨认出打人的穿黑衣服的男子是杨炯。
（7）陈某2、杨某4的证言及辨认笔录，证实2017年12月19日21时许，陈某2、杨某4和廖某、李某2等人到玉虹歌城唱歌。22时许，突然进来两个不认识的男子，一个穿黑衣服，一个穿白色羽绒服。穿黑衣服的男子拿起一个啤酒瓶砸在茶几上，然后就用手中剩下的玻璃瓶朝李某1戳去，李某1用手挡的时候右手被戳伤。李某2见状上前理论时也被打了。梁某、廖某上前劝阻时，梁某也被打了几拳头。穿白衣服的男子也在劝穿黑衣服的男子。后来大家就出了包间到吧台处去。梁某、李某2等人在吧台处跟穿黑衣服男子理论时，穿黑衣服男子打砸了吧台上的东西。后来派出所民警就来了。陈某2、杨某4辨认出打人的穿黑衣服的男子是杨炯。
（8）李某3的证言及辨认笔录，证实2017年12月19日22时许，李某3跟着杨炯来到玉虹歌城，看见杨炯在吧台处扯一个女子的头发，还用手打了那个女的。之后杨炯又冲到玉虹歌城最里面的一个包间里。一会儿李顺听到啤酒瓶被摔碎的声音，立即跑过去，看见四五个人在和杨炯争执，杨炯一副要打人的样子。李某3随即将杨炯拉到玉虹歌城吧台处，那个包间里的人到吧台处与杨炯争执。当时杨炯因喝醉了情绪比较激动，在吧台乱砸东西。后来李某3等人把杨炯劝到四季鱼馆里面，警察来后就把杨炯带到了派出所。李某3也跟着去了派出所。到派出所后，玉虹歌城的男老板和杨炯理论起来，在纠扯的过程中也被杨炯打了。李某3辨认出玉虹歌城的男老板是王某。
10.被害人陈述：
（1）王某的陈述及辨认笔录，证实王某是玉虹歌城的老板。2017年12月19日22时许，王某接到妻子杨某1的电话，说杨炯把歌城的东西砸坏了。王某急忙赶到玉虹歌城，看见很多人在门口吵架。杨某1对王某说杨炯在歌城打了人，还把歌城的东西砸坏了。后来派出所的人来把杨炯带回派出所，王某和杨某2也跟着去了派出所。王某问杨炯为什么要砸他的歌城，杨炯和一个穿白色羽绒服的男子就打王某，杨某2过来劝时也被杨炯踢了一脚。王某在和穿白色羽绒服的男子纠扯时，还被一女子踢了一脚。杨炯在歌城闹事给王某造成了约1000元的损失。王某辨认出杨炯。
（2）刘某的陈述及辨认笔录，证实2017年12月19日晚，刘玲和舅舅魏明以及肖某、董某2等人在玉虹歌城唱歌。22时许，刘某和董某2从包间出来，突然有一个人用力抓起她的头发往后面拉，还用手打她的脸，打第二下的时候她躲开了。玉虹歌城的老板娘见状喊刘某快点走开去告诉魏某。刘某进包间给魏某说了之后，魏某喊她先回家。刘某离开包间在歌城外面打电话时，看见玉虹歌城的吧台处闹起来了，围了很多人，后来警察就来了。事后，刘某听说打她的男子叫“杨猴子”。刘某辨认出打她的人是杨炯。
（3）李丽的陈述及辨认笔录，证实2017年12月19日晚，李某2和廖某、李某1、陈实容（陈某1）、梁某等人在玉虹歌城唱歌。晚上10时许，突然进来两个男的，一个短头发，一个穿白色羽绒服。短头发的男子从啤酒箱里捡了一个啤酒瓶砸在茶几上，然后拿着敲碎的啤酒瓶朝李某1戳去，李某1用手去挡时右手食指被戳伤。李某2见状问对方“我们认识不”，对方未说话，用手朝李某2的脸上乱打，把李某2的左耳打伤了。梁某和穿白色羽绒服的男子在中间劝，劝的过程中梁某也被短发男子打了几下。对方被劝走后就到吧台处乱砸东西，之后派出所的民警就来了。李某2辨认出殴打她的男子是杨炯。
（4）李某1的陈述及辨认笔录，证实2017年12月19日晚上，李某1和李某2等人在玉虹歌城唱歌。22时许，有两个不认识的男子进入他们包间，其中一个穿黑色衣服，一个穿白色羽绒服。穿黑色衣服的男子拿起包间内的啤酒瓶砸碎后朝李某1戳来，李和宇在用手挡的时候右手食指受伤了。李某2见状问那个男子是怎么回事，那个男子就用手打了李某2的脸部，把李某2的左耳打伤了。梁某上前劝阻时也被该男子打了几拳。后来那两个男的出了包间到吧台闹事，李某1他们也跟着到了吧台处。因为无缘无故被打，梁某和李某2就在吧台处跟黑衣服男子吵了起来。双方理论了一段时间后黑衣服男子被拉走了，后来派出所民警就来了。李某1辨认出殴打他的穿黑衣服的男子是杨炯。
（5）梁某的陈述，证实2017年12月19日晚上，梁某和廖某等人在玉虹歌城9999号包间唱歌。22时许，包间内突然来了两个不认识的男子，一个穿黑衣服，一个穿白色羽绒服。穿黑衣服的男子刚进包间，梁某就听到砸瓶子的声音，转身看见穿黑衣服的男子拿着砸碎的玻璃瓶朝李某1戳去，李和宇用手去挡，啤酒瓶就戳到李某1的手上。李某2上去问是怎么回事，穿黑衣服的男子就一边说“关你屁事”，一边用手打李某2的脸。梁某上去劝的时候，穿黑衣服的男子也用手打了梁波的右边肩膀。后来有人把穿黑衣服的男子拉到歌城吧台处，穿黑衣服的男子就在吧台乱砸东西，还拿起一个大茶杯向梁波砸来，但没有砸中。之后穿黑衣服的男子被人劝到歌城门口去了。在歌城门口，还有一个女子也被打了，她被打后一会儿派出所的人就来了。
11.被告人杨炯的供述，证实2017年12月19日下午，他喝了约一斤白酒。当日22时许，他醉酒后在兴文县玉屏镇玉虹歌城闹事，具体细节记不起了，只记得好像是李某3把他拉走的，之后民警在一家吃鱼的馆子里将他带到派出所约束至酒醒。他在派出所内打了一名男子。后来他发现左手无名指指尖有流血。他不认识刘某、李某1、李某2、梁某、王某，只认识杨某2，但是跟他们都没有矛盾。
12.谅解书，证实被告人杨炯赔偿了李某1医疗费、误工费共计5000元，并取得了被害人王某、刘某、李某1、李某2、廖某的谅解。
13.户籍材料，证实被告人杨炯出生于1981年8月28日，犯罪时已达应负完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人杨炯随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人杨炯归案后能如实供述罪行，依法可从轻处罚。被告人杨炯的家属代其赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人杨炯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；
上诉人（原审被告人）杨炯上诉提出:其具有自首情节，赔偿了被害人经济损失并取得被害人谅解，一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。其辩护人以相同意见为其辩护。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，对一审认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨炯随意殴打他人致二人轻微伤的行为，情节恶劣，构成寻衅滋事罪。杨炯及其辩护人提出其具有自首情节的上诉理由。经查，杨炯系在案发现场被民警控制后带回派出所接受调查，不具有投案的主动性，不构成自首，该上诉理由和辩护意见不能成立。原判在量处刑罚时已充分考虑了杨炯赔偿了被害人的经济损失并取得了被害人的谅解这一酌定从轻处罚情节，对其判处有期徒刑十个月适当，故对杨炯及其辩护人提出的一审量刑过重的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钟 权
审判员 何劲松
审判员 朱 琳
二〇一八年八月十七日
书记员 温 涛