江西省永新县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)赣0830刑初7号
公诉机关江西省永新县人民检察院。
被告人黄某甲，男，汉族经商。2015年7月20日在广东省东莞市长安镇沙头村被广东省东莞市公安局抓获归案；因涉嫌销售伪劣产品罪于2015年7月22日被江西省永新县公安局刑事拘留；江西省永新县人民检察院于2015年8月27日以涉嫌非法经营罪、销售伪劣产品罪批准逮捕，同日由江西省永新县公安局执行逮捕。现羁押在江西省永新县看守所。
辩护人刘华广，广东省国信信扬律师事务所律师。
江西省永新县人民检察院以永检公诉刑诉[2016]7号起诉书指控被告人黄某甲犯非法经营罪，于2016年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月11日第一次公开开庭审理了本案；因案情复杂，本院于2016年3月23日申请延长审限三个月，吉安市中级人民法院于2016年3月23日批准延长审限三个月；本院以本案事实不清于2016年3月31日向永新县人民检察院退卷补充侦查，永新县人民检察院作出永检公诉延[2016]1号延期审理建议书，建议本院对本案延期审理；补充侦查后，永新县人民检察院于2016年4月30日作出永检公诉恢审[2016]1号恢复审理建议书，建议本院对本案恢复审理；本院于2016年5月4日作出恢复审理决定书，又于2016年5月24日第二次公开开庭审理了本案。江西省永新县人民检察院指派代理检察员钟健出庭支持公诉，被告人黄某甲及其辩护人刘华广（第二次开庭经本院依法送达出庭通知书，刘华广无正当理由未到庭参加诉讼）到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省永新县人民检察院指控，2013年以来，被告人黄某甲在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，以“龙记商行”的名义大量销售卷烟到广东省东莞市长安镇、大岭山镇等地，其中销往大岭镇供销社刘某丁经营的富润超市的卷烟销售金额为23845元；销往长安镇新民村、厦边村及广州市番禺区刘某甲经营的三家“美宜佳”超市的卷烟销售金额为73970元；销往长安镇上沙社区1304号何某经营的“美宜佳”超市的卷烟销售金额为19589元；销往长安镇魅力100KTV的卷烟销售金额为14869元；销往到长安镇厦岗村王某乙经营的“美宜佳”超市的卷烟销售金额为13117元；销往到长安镇涌头社区康某经营的“美宜佳”超市的卷烟销售金额为13482元；销往到长安镇沙头村郭某经营的“易佳”超市的卷烟销售金额为49879元。认定非法经营数额合计为208751元。此外，2014年4月份以来，被告人黄某甲多次将假冒伪劣卷烟销售给熊某（江西省永新县籍，另案处理），熊某再销售给肖某甲（江西省永新县籍，另案处理），并由肖某甲在江西省永新县境内销售。2015年7月20日，公安机关抓获被告人黄某甲并在其住处查获卷烟892.4条。经江西省烟草质量监督检测站鉴定，被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经江西省永新县价格认证中心鉴定，被查获的卷烟价值为95062元。
针对上述事实，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人黄某甲违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究刑事责任。建议对被告人黄某甲判处一年以上三年以下有期徒刑，是否适用缓刑由法庭酌情考虑。
被告人黄某甲对公诉机关指控的罪名没有意见，表示认罪。对公诉机关指控的部分犯罪事实有异议，辩解认为，销售给东莞市长安镇大岭山的卷烟退回10多条中华，价值5000元至6000元；刘某甲经营的美宜佳超市退回卷烟价值10000元左右；易佳超市退回卷烟价值4000元左右；涌头社区的美宜佳超市当时没有货供，卷烟价值1500元至2000元。单子上的金额没有错，但退回了部分卷烟，没有收到货款，对其他犯罪事实没有意见，希望法庭从轻处罚。
辩护人刘华广辩护认为，对本案的定性没有异议，对被告人黄某甲非法经营的销售金额有异议，起诉书认定被告人黄某甲销售金额为208751元，其中存在退货情况，所退的卷烟存放在被告人黄某甲的住处，而在被告人黄某甲的住处被查获的卷烟价值为95062元，这两个金额存在重复计算。被告人黄某甲具有从轻处罚的法定和酌定情节或者减轻处罚的情节及可以适用缓刑：1、法定从轻处罚的情节。被告人黄某甲归案后如实供述自己的罪行，属坦白，积极悔罪，认罪态度较好，可以从轻处罚；2、酌情从轻处罚的情节。（1）被告人黄某甲系初犯，犯罪前遵纪守法，表现良好；（2）被告人黄某甲的孩子只有两岁，父母年老有病，对被告人黄某甲实施怎样的刑罚对孩子的影响极大，恳请法庭充分考虑被告人黄某甲的孩子小、父母有病需要照顾及对孩子的影响的现实情况，对被告人黄某甲从轻处罚。综上，被告人黄某甲的犯罪行为持续时间短、社会危害程度小、孩子小等实际情况，完全符合最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》中第14条、16条“对于所犯罪行不重、主观恶意性小、人身危害性较小、有悔改表现、不致再危害社会的犯罪分子，要依法从宽处理，对于其中具备条件的，应当依法适用缓刑或者管制、单处罚金等非监禁刑。”的规定，结合我国刑法“教育为主、惩罚为辅”的指导原则及上述量刑情节。建议对被告人黄某甲判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2013年以来，被告人黄某甲在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，以“龙记商行”的名义大量销售卷烟到广东省东莞市长安镇、大岭山镇等地,非法经营卷烟的销售数额为208571元。具体的犯罪事实如下：
1、销售给大岭山镇刘某丁经营的富润供销社的卷烟经营数额为23845元；
2、销售给长安镇新民村、厦边村及广州市番禺区刘某甲经营的三家“美宜佳”便利店的卷烟经营数额为73970元；
3、销售给长安镇上沙社区1304号何某经营的“美宜佳”便利店的卷烟经营数额为19589元；
4、销售给长安镇魅力100KTV的卷烟经营数额为14869元；
5、销售给长安镇厦岗村王某乙经营的“美宜佳”便利店的卷烟经营数额为13117元；
6、销售给长安镇涌头社区康某经营的“美宜佳”便利店的卷烟经营数额为13482元；
7、销售给长安镇沙头村郭某经营的“易佳”超市的卷烟经营数额为49879元。
2014年4月份以来，被告人黄某甲多次销售假冒伪劣卷烟150余条给在广东省东莞市长安镇新民村“美宜佳”便利店打工的江西省永新县籍的熊某（另案处理），再由熊某销售给江西省永新县莎莎商行的经营者肖某甲（江西省永新县籍，另案处理），并由肖某甲在江西省永新县境内销售。
2015年7月20日，公安机关并在被告人黄某甲的住处查获卷烟892.4条（盒）。经江西省烟草质量监督检测站鉴定，被查获的卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟（除一条软红芙蓉王卷烟外）。经江西省永新县价格认证中心鉴定，被查获的卷烟价值为95062元。
另查明，2015年8月13日，广东省东莞市公安局长安分局《关于对犯罪嫌疑人黄某甲涉嫌非法经营犯罪协商管辖的复函》，建议将犯罪嫌疑人黄某甲涉嫌非法经营案件移送江西省永新县公安局办理。
以上事实，有公诉机关当庭举证并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人黄某甲的供述和辩解
（1）被告人黄某甲于2015年7月20日在广东省东莞市公安局沙头派出所所作的供述和辩解，证实他从2014年开始在广东省东莞市做假烟生意，品种有中华、利群、芙蓉王、红双喜等，他把这些假烟销售给这里的一些店铺，他记得销售给长安镇新民村刘某甲开的美宜佳超市，别的店暂时想不起来了。他销售的假烟是从一个跑业务的人那里进来的。
（2）被告人黄某甲于2015年7月23日在江西省永新县看守所所作的供述和辩解，证实他把假烟销售给东莞市长安镇乌沙村、沙头村的一些小店里，这些小店没有名字，销售假烟的数额为3000元至4000元左右，销售的假烟是从别人进的，名字不知道，也没有手机号码。他向刘某甲经营的美宜佳超市销售过烟，有一部分是从烟草局进货的，有一部分是从有烟草专卖资格的店里进货的。他和他妻子都没有办理烟草专卖零售许可证，不具备经营烟草的资格。他没有开设名为“龙记商行”这个店铺，销售单及“龙记商行”名片都是他印刷的，只用过二三张，他销售卷烟总得有个名称，他在印刷店看到“龙记商行”名片没有人要，征得印刷店老板同意，就把这张“龙记商行”的名片带走，后以“龙记商行”的名义与客户开单，事实上他不知道“龙记商行”名片上的郑某是谁，也不知道名片上的联系号码是谁的。他被公安机关抓获时，在他租住地查获各种品牌香烟中，一部分是从别人处收购的，一部分是别人寄存的，他不知道寄存人的名字，也没有联系方式，他跟寄存香烟的人不熟，寄存人也没有说卷烟作何用途。查获的香烟有真的也有假的，至于具体的真假数量他不知道。他不认识刘某甲的外甥名叫熊某的人。
（3）被告人黄某甲于2015年8月3日在江西省永新县看守所所作的供述和辩解，证实公安机关在他住处扣押的卷烟，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟，他对鉴定结论有异议，扣押的卷烟有真的也有假的，希望公安机关加以区分出来。他的假烟是在东莞市长安镇沙头村老市场一带一个打麻将的小店里认识一个做假烟生意的人，这个人见他也是做烟生意的，就把假烟卖给他。他要烟的时候就到打麻将的店里找他进货。他在东莞市长安镇的中国工商银行和中国农业银行开了卡，账户分别是62×××98、62×××16。他不认识熊某，给刘某甲经营的美宜佳超市送烟的销售单上，刘某甲在由刘某甲签名，刘某甲不在就由超市的员工签名，署名为熊某的欠条他只知道是超市员工签名，不知道是哪个人。他不知道熊某的微信聊天记录怎么有他的工商银行照片，银行卡上的签名是他本人签的，可能是别人借用了，他记不得谁借用了银行卡。
（4）被告人黄某甲于2015年8月11日在江西省永新县看守所所作的供述和辩解，证实龙记销售单、欠条、收款收据、送货单、东昇富烟酒提货单等各种单据都是他的，这些单据上记录的都是卖真烟，不是卖假烟，经统计：欠条3张，金额为40150元；东昇提货单2张，金额为1850元；送货单8张，金额为33586元；魅力100KTV收款收据28张，金额为14869元；龙江销售单89张，金额为178942元。他对统计的销售金额没有异议。
龙记销售单上客户名称一项记载为“18、4358、50、4609、09、8057、A556、四区、厦岗、皇庭好友、上沙美日美盛、上沙天福、富润供销社”等代码是应客户的要求写的，以文字表示的有的是具体的店名，有的是店的地名。他用139××××1880、139××××9290手机，并用139××××9290注册的微信号，昵称为“老四”，现在没有使用了，密码也不知道了。
（5）被告人黄某甲于2015年8月27日在江西省永新县看守所所作的供述和辩解，证实他不能确定他不认识熊某，要看到照片才能确定是否认识。公安机关扣押他的销售单据都是事实，单据上的客户名称分别为魅力100KTV、东昇烟酒提货单、龙记销售单（四区、皇庭好友、厦岗、上沙日美日盛、上沙天福、易佳、富润供销社、18、4328、50、4609、09、8057、8503、A556），这些客户的具体地址有的能说出来，有的说不出来，但他都会去。魅力100KTV的地址在长安镇沙头村，东昇烟酒行的地址不清楚，皇庭好友的地址在长安镇上角村，厦岗的地址在长安镇厦岗村，上沙美日美盛、上沙天福的地址在长安镇上沙村，易佳的地址在长安镇沙头村，富润供销社的地址在东莞市大岭山镇，四区的地址在东莞市虎门镇四区，18的地址在长安镇厦边村刘某甲经营的美宜佳超市，4328的地址在长安镇上沙村省道旁边的美宜佳超市，50的地址在长安镇上沙村的美宜佳超市，4609的地址不太清楚，09的地址在长安镇新民村刘某甲经营的美宜佳超市，8507的地址在长安镇乌沙村的美宜佳超市，8503的地址不清楚，但货是送到刘某甲经营的美宜佳超市，A556的地址在长安镇涌头村的美宜佳超市。4609和8503是他送货，货在路上接走，他没有去接货人店里。
他销售卷烟的金额具体如下：魅力100KTV为14869元，皇庭好友为2810元，厦岗为4061元，上沙美日美盛为1974元，上沙天福为796元，易佳为12138元，富润供销社为23845元，四区为3274元，18为5179元，4328为19754元，50为20201元，4609为14334元，09为18614元，8057为5843元，8503为10809元，A556为19301元。其中有的客户后又退回部分烟，实际销售金额没有那么多。他是一个人经营烟草生意，销售的烟基本上都在真烟，两张金额为685元、2513元的送货单销售的是假烟。他对送货的总金额为33586元没有异议，另外金额为30388元是他在长安镇烟店收购的真烟付的烟款。刘某甲和熊某的两张欠条分别为30000元、8000元包括在龙记销售单里面的销售金额。
（6）被告人黄某甲于2015年10月19日在江西省永新县看守所所作的供述和辩解，证实他把烟销售到魅力100KTV、东昇烟酒、皇庭好友、厦岗、上沙美日美盛、上沙天福、易佳、富润供销社、四区、18、4328、50、4609、09、8057、8503、A556等店，没有销售到别的地方，对易佳超市的“龙江销售单”销售金额为43088元没有异议。公安机关于2015年7月20日在他住处查获的卷烟，经江西省永新县价格认证中心鉴定，被查获的卷烟价值为95062元，他没有意见。客户退回一部分烟的具体数额大概有四五箱，烟的品种有经典红双喜、白沙、芙蓉王等。
经质证，被告人黄某甲及其辩护人刘华广对上述证据没有异议，本院予以确认。
2、物证
（1）欠条三份，证实熊某出具欠条一份，金额为8000元；刘某甲出具欠条一份，金额为30000元；黄某乙出具欠条一份，金额为2510元。
（2）东昇富烟酒提货单二份，证实2015年5月29日，东昇富烟酒提货单记载，被告人黄某甲销售卷烟的价值分别为946元、904元。
（3）送货单八份，证实被告人黄某甲为送货单上地址一栏载明“南区”提供卷烟的送货单六份，金额为30378元，没有注明地址提供卷烟的送货单二份，金额为3198元。
（4）收款收据二十八份，证实被告人黄某甲为魅力100KTV提供卷烟，金额为14869元。
（5）龙记销售单八十九份，证实被告人黄某甲销售卷烟八十二笔，销售金额为156939元。
（6）郭某提供龙记销售单七份，证实被告人黄某甲销售卷烟给郭某，销售金额为37741元。
经质证，被告人黄某甲及其辩护人刘华广对黄某乙出具的欠条和东昇富烟酒提货单有异议，认为黄某乙的欠条不是其经手销售的货款，东昇富烟酒提货单是开具了，因店家不要货，没有送货，货款也就不存在。本院认为，黄某乙的欠条和东昇富烟酒提货单作为本案的物证，没有其他证据加以印证，且被告人黄某甲不予认可，从有利于被告人原则，对被告人黄某甲及其辩护人刘华广的辩解和辩护意见，本院予以采信。被告人黄某甲及其辩护人刘华广对其他证据没有异议，本院予以确认。
3、书证
（1）受案登记表，证实2014年10月16日，江西省永新县烟草专卖局报案称，江西省永新县禾川镇义山东路的“莎莎商行”购进黄芙蓉王、利群等10余种假烟用于销售。
（2）抓获经过，证实2015年7月20日13时许，被告人黄某甲在广东省东莞市长安镇沙头社区靖海西路31号201房被广东省东莞市公安局长安分局沙头派出所抓获。
（3）江西省永新县公安局关于对犯罪嫌疑人黄某甲涉嫌非法经营犯罪协商管辖函及广东省东莞市公安局长安分局复函，证实经两地公安机关协调，由江西省永新县公安局对犯罪嫌疑人黄某甲涉嫌非法经营犯罪立案侦查。
（4）公安机关提取熊某、黄某甲等人的手机信息、微信聊天记录的照片，证实被告人黄某甲与熊某业务上有联系，熊某通过微信向被告人黄某甲发出购买香烟等信息。
（5）江西省烟草专卖局稽查总队关于请予协助调查函，证实2015年7月28日，江西省烟草专卖局稽查总队给广东省烟草专卖局稽查总队协助调查函，请求对被告人黄某甲及其妻子陈某协助调查其是否持有烟草专卖零售许可证、是否曾被烟草专卖行政主管部门处罚、是否有涉烟违法记录。
（6）广东省烟草专卖局协查复函，证实2015年8月3日，广东省烟草专卖局复函，查明在广东省（不含深圳市）的“专卖管理信息系统”中，未查询到被告人黄某甲及其妻子陈某有领取《烟草专卖零售许可证》的记录。
（7）公安机关的调取证据清单、扣押物品清单及照片，证实公安机关在被告人黄某甲住处扣押的物品如下：
①卷烟892.4条，其中双喜牌（软）香烟152条、双喜牌（软经典）191条、双喜牌（硬经典）42条、双喜牌（硬）57条、双喜牌（经典1906）28条、双喜牌（限量版）29盒、双喜牌（香港特区）7条、双喜牌（好日子软珍品）5条、双喜牌（好日子软如意）1条、芙蓉王牌（蓝小盒出口）9条、芙蓉王牌（硬）71.9条、芙蓉王牌（硬出口）53条、芙蓉王牌（英小盒出口）3条、白沙牌（硬珍品）12条、白沙牌（软）16条、白沙牌（精品）22条、白沙牌（精品2代）14.7条、利群牌（新版）45条、利群牌（新版出口）10条、黄鹤楼牌（软蓝）21条、红塔山牌（硬经典100）13条、红塔山牌（硬经典）12条、牡丹牌（软）25条、玉溪牌（软）13条、玉溪牌（硬）1条、中华牌（硬）14条、中华牌（硬出口）8条、云烟牌（紫）9条、黄鹤楼牌（硬金砂）2条、双喜牌（五叶神）3条、双喜（硬红玫王）1条、双喜（硬红玫王）0.8条、芙蓉（软）1条。
②龙记销售单105张、欠条3张、送货单8张（其中南区6张）、收款收据（魅力100KTV）28张、东昇富烟酒提货单1本、自制笔记本1本、NOKIA手机1部、名片2张、中国工商银行（卡号62×××20
1002719198）1张、中国农业银行卡（卡号62×××16）1张、中国工商银行U盾（号62×××201002719198）1个、中国农业银行U盾（号62×××16）1个、拉卡拉1个。
③IPHONE5手机（号码137××××9290）1部已停用、IPHONE4手机（号码131××××9182）1部、NOKIA手机（号码137××××1880）一部。
（7）人口信息查询，证实被告人黄某甲，男，汉族，广东省陆丰市城东人，公民身份号码××。系完全刑事责任能力人。
经质证，被告人黄某甲及其辩护人对提取的微信聊天记录有异议，认为熊某在微信聊天中说要货，因熊某要欠账，没有发货给熊某。本院认为，网络空间是现实社会的重要组成部分，行为人通过网络信息进行交流、交往和交易。从公安机关提取熊某的微信聊天记录中分析，虽然对被告人黄某甲提供卷烟的数量难以确定，但被告人黄某甲与熊某存在做卷烟生意的往来和交易的信息内容，且有被告人黄某甲要熊某汇款的信息内容，恰恰证明了被告人黄某甲销售了卷烟给熊某的事实。故对被告人黄某甲及其辩护人刘华广的此辩解和辩护意见，本院不予采纳。被告人黄某甲及其辩护人刘华广对其他证据没有异议，本院予以确认。
4、证人证言
（1）证人刘某甲的证言，证实他认识黄某甲，黄某甲经常送烟到他店内认识的。黄某甲与他做烟生意有二三年了，黄某甲每天送烟到他店内的销售金额为人民币1000元左右，销售总金额为人民币100000多元，销售的烟是真烟。他在东莞市长安镇开了三家点店，两家是美宜佳超市，一家是和亲戚合伙开的小超市，两家美宜佳超市的地址是在新民村和上沙村。公安机关扣押黄某甲的欠条中署名为熊某的欠条他不知道，熊某是在新民村的美宜佳超市打工，这个超市是他弟弟刘某乙管理，具体情况要问刘某乙才知道。熊某在黄某甲处进了多少假烟他不知道，他只知道进了假烟。2015年2月16日，他出具给黄某甲烟款30000元的欠条是事实，熊某出具的欠条时间为4/11，如是11月4日就是2014年度的，如是4月11日就是2015年度的。他在黄某甲处购进烟的具体数额不清楚，没有保留单据。龙记销售单上的代号为“18”是指他经营的长安镇厦边村的美宜佳超市，代号为“09”指他经营的长安镇新民村的美宜佳超市，代号为“8503”是指他和同学经营的广州市番禺区的美宜佳超市。需要说明的是“龙记销售单”里面的销售金额不包括38000元这张欠条。
经质证，被告人黄某甲及其辩护人刘华广对被告人黄某甲与刘某甲做卷烟生意的销售金额有100000多元有异议，认为没有那么多。本院认为，被告人黄某甲销售给刘某甲经营的美宜家超市卷烟的数量，刘某甲没有提供相关证据加以证明，对被告人黄某甲的销售金额也没有相关缴款凭证可以证实，从有利于被告人的原则，应以被告人黄某甲认可的销售数量和销售金额予以确认。故对被告人黄某甲及其辩护人刘华广的此辩解和辩护的意见，本院可以采纳。被告人黄某甲及其辩护人刘华广对证人刘某甲的其他证言没有异议，本院予以确认。
（2）证人陈某的证言，证实黄某甲是她的老公，黄某甲的联系电话有137××××1880、131××××9182、137××××9290，其中137××××9290的手机号没有使用了，其他两个号码都在使用，三个号码是否是用她老公本人的身份资料开户她就不清楚。黄某甲的微信昵称是“老四”、地区是“安道尔”、个性签名是“很简单”，微信号看不出来，很有可能就是手机号。黄某甲是二三年前开始做烟生意的，至于具体时间她就记不得了。她和黄某甲都没有办理《烟草专卖许可证》，不具备经营烟草的资格。她只知道黄某甲是把烟销售在长安镇的一些“美宜佳”便利店及一些小型的店铺，因为都是黄某甲去送货，具体地方她不知道，她也不知道黄某甲的烟是从哪里进的。白色Iphone4S、白色Iphone5、黑色Nokia三部手机都是黄某甲的。其中Iphone4S的手机号是131××××9182，Iphone5的手机号是137××××9290，这手机已经停用，Nokia的手机号是137××××1880。
（3）证人刘某丙的证言，证实他在魅力100KTV做主管，主要管理后勤这块。因为龙记商行就在他们魅力100KTV对面，所以就在龙记商行进烟，后来听别人说龙记商行的烟有可能不正宗，今年就没有在龙记商行进烟了。但这些单据具体的内容她不清楚，这个事情是由他们魅力100KTV的仓管王某甲经手的。他们都是让龙记商行送真烟过来，给龙记商行的烟钱也是按照真烟的价格计算。他只知道魅力100KTV去年在龙记商行拿过烟，具体是谁送烟过来，他们谁去联系的都不清楚，今年都在烟草公司进的烟。去年之所以会在龙记商行进烟，是因为去年在烟草公司进烟的量少，有时候会在龙记商行再进些烟。
（4）证人王某甲的证言，证实她在魅力100KTV做仓管，魅力100KTV的烟一般是从烟草公司进的，不够的时候就在外面让人送烟过来。今年没有让外面的人送烟过来，去年是让龙记商行的人送烟过来。她记不清楚是谁送过来的，只记得是龙记商行送烟过来，并且还记得龙记商行卖了10000多元的烟到魅力100KTV。2014年5月至12月，龙记商行共卖了14869元的烟给魅力100KTV，且是真烟，有芙蓉王、利群、中华牌等烟。
（5）证人何某的证言，证实他在东莞市长安镇一五金店做事，同时在长安镇358省道旁上沙社区1304号经营“美宜佳”超市，主要卖一些副食品、包装食品、烟酒等，他们超市卖的烟大多数是从烟草公司进的，如果卖完了烟草公司的烟就从别人手中买进来。卖烟到他们店的人他叫不出具体名字，外号都叫他“肥仔”，但看到照片就能够认出来。他们超市是从2014年10月份开始在“肥仔”那里进烟的，他初步估计“肥仔”送到他们超市的烟的价值在20000元左右。“肥仔”卖到他们超市的烟是真烟，送烟的进货单他没有保存。“肥仔”今年以来销售到他们超市内的烟的总价值为19754元，对此他没有异议，反正是在20000元左右。
（6）证人康某的证言，证实他在东莞市长安镇涌头社区涌头东路9号经营美宜佳超市。他超市的主要经营是副食品、烟酒及日化用品之类。因为他刚开业，《烟草专卖零售许可证》还没办下来，只能从别的渠道进烟了。他从一个叫“小黄”的人那里进过烟。小黄个头较矮，大概就一米六多一点，短头发，中等身材，手机号码是137××××9290，送烟小票都是龙记商行，看到照片就能认出来。他超市2015年7月份才开业的，与小黄只做了两三单生意，都是小黄送货到店里去。公安机关在黄某甲处扣押的龙记销售单，对2015年7月份销售到他店里的烟款为19301元没有异议，他超市没有保留进烟的单据，他超市在小黄处进烟价格都是按市场价格计算，小黄销售到他超市的烟是真烟。
（7）证人刘某乙的证言，证实熊某是他的外甥，他在东莞市长安镇经营美宜佳超市。他知道熊某销售了伪劣卷烟，但他不知道熊某是从何处进的假烟，熊某将假烟运回永新销售，是他联系的班车司机及提供了开户名为刘某甲的工行账户供熊某转账用，带烟回永新的班车的车号记不起来了。黄某甲向他们超市供烟断断续续有二三年了，累计起来的价值最少有100000多元，黄某甲销售给他们超市的烟是真烟。在黄某甲处扣押的署名为熊某的欠烟款8000元的欠条，有可能是他们超市欠的账，要等到结算时才清楚。
（8）证人王某乙的证言，证实他在东莞市长安镇厦岗村福海路十巷5号经营美宜佳超市，她们超市的主要经营副食品、烟酒及日化用品之类。她们超市的烟主要是从烟草部门进的，如果烟草部门供应不过来的话就从外面进点烟了，是从一个姓黄的人那里进过烟。黄某丙个头较矮。大概一米六多一点，短头发。身材中等。送烟小票都是龙记商行，看到照片就能认出来。她超市与姓黄的人做烟生意比较少，做的时候都是黄某丙送货到店里。公安机关在黄某甲处扣押的龙记销售单，黄某丙在2015年7月份销售到她店里的烟款14334元，她没有异议。她超市没有保留进烟单据。她超市在黄某丙处进烟价格都是按市场价格计算，黄某丙销售到她超市的烟都是真烟。
经质证，被告人黄某甲及其辩护人刘华广对（2）-(8)证据没有异议，本院予以确认。
（9）证人刘某丁的证言，证实他在东莞市大岭山供销社经营富润超市，他是超市法人代表。他们超市主要经营范围是食品、日化、烟酒之类。他们超市的烟主要是从烟草部门进货，有时烟草部门供应不过来也会向别的私人处进点烟，在东莞市长安镇潮汕一带的一个年轻人那里进过烟，他之前不认识这个卖烟的潮汕人，是通过他们同行人介绍说一个潮汕人处有烟卖，价钱也不贵，也不是假烟，他听同行这么一说便也在这个潮汕人那里进烟了。他看到这个送烟给他的人的照片就能认出来，知道他姓黄，叫他黄某丙，具体的名字就不知道，他手机上存有黄某丙的联系方式是137××××9290。黄某丙向他超市供烟有二年时间了，黄某丙向他超市供过价值多少的卷烟的具体数目不清楚，他一个月平均在黄某丙那里时10000元左右的烟，二年下来也有200000万元。公安机关在黄某甲处扣押的富润供销社进货单，一张2015年7月9日进烟数额15330元，一张2015年7月19日进烟数额8515元，这两张进烟单是他超市的进烟单，总数额为23845元。他知道黄某丙没有店，但是以“龙记商行”的名义销售烟给他超市的，到现在为止，没有客户投诉黄某丙销售给他的烟有质量问题，应该都是真烟。黄某丙销售给他的烟都是中华、芙蓉王为主，也有些别的牌子的烟，但数量比较少。黄某丙卖给他的烟像中华、芙蓉王等畅销品牌价格比烟草部门的进价要高一点，市场上不太畅销的烟的价格比烟草部门稍微低一点了。他超市没有保存黄某丙处进烟的单据。
经质证，被告人黄某甲及其辩护人刘华广对被告人黄某甲与刘某丁做卷烟生意的销售金额有200000多元有异议，认为没有那么多。本院认为，被告人黄某甲销售给刘某丁经营的富润超市卷烟的数量，刘某丁没有提供相关证据加以证明，对被告人黄某甲的销售金额也没有相关缴款凭证予以证实，从有利于被告人的原则，应以被告人黄某甲认可的销售数量和销售金额予以确认。故对被告人黄某甲及其辩护人刘华广的辩解和辩护意见，本院可以采纳。被告人黄某甲及其辩护人刘华广对证人刘某丁的其他证言没有异议，本院予以确认。
（10）证人郭某的证言，证实她在东莞市长安镇沙头村珠岗路17号经营易佳超市。他们超市主要经营副食品、烟、酒及日化用品之类。她们超市的烟主要从烟草部门进的，如果烟草部门供应不过来就从外面进点烟，就是从一个叫黄某丙的人处进烟，黄某丙个头较矮，大概一米六多一点，短头发，身材中等，联系电话是137××××9290，送烟小票都是龙记商行，看到照片就能够认出来。她超市与黄某丙做烟生意有两年了，都是黄某丙送货到她店里去，每月黄某丙送到她店里的烟大概10000多元。两年下来也有200000万元。公安机关依法在黄某甲处扣押的龙记销售单，在2015年7月份销售到她店里的烟的价值为12138元没有异议，她超市是在黄某丙那里进了这么多烟，还保留了今年在黄某丙处进烟的部分单据。她超市在黄某丙处进烟的价格比在烟草公司的价格稍贵点。她们都是以真烟价格进的，但黄某丙销售到她超市的烟也有消费者投诉过，都是叫黄某丙来解决。
经质证，被告人黄某甲及其辩护人刘桂华对被告人黄某甲与郭某做卷烟生意的销售金额有200000多元有异议，认为没有那么多。本院认为，被告人黄某甲销售给郭某经营的易佳超市卷烟的数量，郭某未能提供相关证据加以证明，对被告人黄某甲的销售金额也没有相关缴款凭证可以证实，从有利于被告人的原则，应以被告人黄某甲认可的销售数量和销售金额予以确认。故对被告人黄某甲及其辩护人刘华广的辩解和辩护意见，本院可以采纳。被告人黄某甲及其辩护人刘华广对证人郭某的其他证言没有异议，本院予以确认。
（11）证人熊某的证言
①证人熊某于2015年5月8日在江西省安福县公安局所作的证言，证实他把假冒的香烟销售在永新县城义山东路龙某开的商店内。他是2014年4月份开始销售假冒的香烟在龙某的商店的，共销售了芙蓉王（硬黄）94条，白沙（精品二代）110条、利群（新版）194条、利群（蓝天）5条、双喜（软）72条、双喜（软经典）19条、中华（硬）6条、黄鹤楼（软蓝）6条、黄鹤楼（硬金砂）7条，合计9个品种513条。芙蓉王（硬黄）销售价是160元/条，进价是120元/条，白沙（精品二代）销售价是82元/条，进价是78元/条，利群（新版）销售价是80元/条，进价是60元/条，利群（蓝天）销售价是120元/条，进价是100元/条、双喜（软）销售价是42元/条，进价是32元/条，双喜（软经典）销售价是65元/条，进价是48元/条，中华（硬）销售价是260元/条，进价是170元/条，黄鹤楼（软蓝）销售价是135元/条，进价是100元/条，黄鹤楼（硬金砂）销售价是125元/条，进价是100元/条。他一直在他舅舅刘某甲开在东莞市长安镇新民村的美宜佳超市内打工，超市天天有推销员来推销烟酒之类的物品，他就认识了一个推销员，之后他就在这推销员处进了假烟销售给了龙某的商店。他只知道这个推销员姓王（或姓龙），年龄30岁左右，身高165厘米左右，圆脸，短发，广东潮汕一带人。他就是从这个推销员手上进的销售给龙某商店的假烟，没在别的推销员处进了，也没销售给别的地方。他知道是假烟，因为这个推销员亲自跟他说过是假烟。他都是现金支付烟款，没打过一次账给这个推销员，而龙某是通过银行转账到他的账户上的，他的账户分别是62×××50（邮政银行）、62122620100158979262（工商银行）。从去年4月份开始到去年10月份结束，共分了五六次把烟销售到龙某店里。一般是肖某甲打电话给他进货，他就打电话给推销员。推销员是直接把烟销售给他，没销到他舅舅店里。他销售给龙某商店内的烟，经江西省吉安市烟草专卖局检测站检测，为假冒商标且伪劣卷烟，对此结论，他没有异议，他对涉案卷烟的价值为67853.5元没有异议。
②证人熊某于2015年5月11日在江西省安福县看守所所作的证言，证实他销售了67000余元左右的假冒卷烟在莎莎商行里。（具体销售的卷烟数量和价格以前一次笔录为准），他当时是用手机号136××××1647与推销员（具体名字不知道）联系的，推销员的联系方式想不起来了。每次肖某甲打电话进烟，他就打电话给推销员，推销员是会开一辆白色的丰田轿车送烟到他的手上，车牌号想不起来了。他舅经营的美宜家超市也向推销员进烟，后客户投诉就没有进烟了，他知道进了四五次，每次二三千元，加起来有10000多元。他进的假烟是通过开往永新的班车带回永新县，是通过他舅刘某乙联系，他向推销员进的烟都是假烟，他没有再从别人手上进过假烟。他从2014年4月-10月份每月至少销售一次假烟到莎莎商行，有时一个月也会发两次货，至少有七次。联系业务除了用自己的手机，还用过他女朋友的手机135××××3448打过电话。
③证人熊某于2015年5月25日在江西省安福县看守所所作的证言，证实上次笔录是所说的135××××3448的手机号码是他的，他上次说错了，他用上述手机号码与进烟的上线通过电话。一般是肖某甲与他通话的前后或肖某甲进货前他会与上线联系，但实在记不起来是什么特别的日子或时段与上线通过电话，他记不起来上线的手机号码。132××××0656手机号是他从2014年10月17日开始使用的，以前用的手机因肖某甲销售假烟的事发了，怕受牵连，就把手机号码改了，手机里的微信信息记录的内容是真实的。2014年11月12日，他与肖某甲通过手机信息联系销售假烟业务，销售金额为15760元，2014年12月份又销售了假烟给肖某甲，价值10600元。
④证人熊某于2015年5月26日在江西省安福县看守所所作的证言，证实上线与他联系的手机号码是137××××9290，且知道上线姓黄，叫黄某甲，在东莞市长安镇沙头村一带开了个“龙记烟行”，手机号码为137××××9290，他的印象中是叫“龙记烟行”，但他没到过黄某甲的烟行里。他销售给肖某甲的假冒卷烟者是从黄某甲手中购进的，每一次都是黄某甲送货到他打工的美宜佳超市，他把假烟存放在美宜佳超市内，等有车回永新时再把烟放到班车上带回永新让肖某甲去接货。他把与肖某甲做假烟生意的事告诉了他的两个舅舅，并他们知道他把假烟存放在美宜佳超市内。公安机关前几次讯问时没把黄某甲的情况说清楚是因为他认识黄某甲好几年了，俩人不但一起做假烟生意，平时也会玩在一起，他不想把黄某甲供出来，能认出黄某甲的照片。
⑤证人熊某于2015年6月15日在江西省永新县公安局所作的证言，证实肖某甲于2014年11月份在他处购买的假烟是他舅舅刘某乙联系东莞市长安镇至永新县的班车发货给肖某甲的，车牌号他不知道。肖某甲汇了几次账到他舅舅刘某甲的工商银行账户上（账号62×××54），该张银行卡虽然开户人是他舅舅刘某甲，但实际使用人是刘某乙。看公安人员调取的银行账单后确认：2014年11月25日现存3000元，2014年11月26日现存4200元，2014年12月15日现存3000元，2014年12月30日现存2900元，2015年1月11日现存5000元，这几笔进账是肖某甲汇给他的烟款。在以前的笔录中说过2014年11、12月份销售过两次假烟给肖某甲，肖某甲应付25000余元烟款，而上述几笔交易加起来的总额才18100元，还有烟款是肖某甲的姐夫张某给他现金的。张某与肖某甲的姐姐一起在东莞市长安镇新民村打工，其手机号是138××××2979。他有三个银行账号，工商银行的账号32×××69（开户行为东莞市长安镇），邮政银行的账号62×××50（开户行为东莞市沙头支行），建设银行账号32×××34（开户行为东莞市长安镇）。
⑥证人熊某于2015年7月31日在江西省永新县公安局作的证言，证实他从黄某甲处购买了假烟，绝大多数情况下是直接付现金给黄某甲，只有过年前一二天的时候，他在东莞市长安镇振安路江贝村附近的工商银行ATM机上给黄某甲存了6000元到他的工商银行卡上（黄某甲工商银行的卡号62×××98）。2015年2月17日现存5000元和1000元，这两笔是他直接存入黄某甲账户的。黄某甲的微信号他不知道，与他微信聊天的昵称是“老四”，他自己的微信昵称是“思念是一种病”。他没有在别人处进过假烟，全部是在黄某甲一个人那里进的。他给黄某甲的烟款是他把烟卖给肖某甲后，肖某甲付烟款给他，他再把钱给黄某甲。他销售假烟的利润他自己个人花费完了。黄某甲处扣押的署名为熊某的欠条，这张欠条是他舅舅超市内在黄某甲处进了烟，还欠他8000元烟款，这张欠条上的署名为“熊某”是他本人的签名。他舅舅的超市在黄某甲处进了多少烟他就不清楚了，要他舅舅才知道，反正每天都要进。他舅舅的超市在黄某甲处进的是真烟。美宜佳超市在黄某甲处进的烟有记录，黄某甲送到超市内的烟他们不会及时结账。
⑦证人熊某于2015年8月11日在江西省永新县公安局所作的证言，证实他在2014年10月份以后销售给肖某甲的两次假烟，肖某甲退了货给他，大概退回了10000元左右的假烟给他，具体数目记不得了。肖某甲退回给他的假烟他也退回给了上线。
经质证，被告人黄某甲及其辩护人提出被告人黄某甲与熊某做生意时，还没有经营黄鹤楼牌等烟，对熊某与肖某甲之间的生意往来不清楚，被告人黄某甲也没有向肖某甲供货。本院认为，被告人黄某甲经营假烟生意，并向熊某供货，从其他证据证实，被告人黄某甲经营假烟生意中已经营了黄鹤楼牌香烟。虽然被告人黄某甲对销售给熊某的假烟是否由熊某销售给了肖某甲经营不清楚，但向熊某销售假烟的这一事实是客观存在的。故对被告人黄某甲及其辩护人刘华广的辩解和辩护意见，本院不予采纳。
（12）证人肖某甲的证言，证实他从熊某那里一共进过大概有六七次烟，具体数量他记不清了。他从熊某那里购进烟的数量他全部登记在他店里的软皮笔记本里（笔记本里记录的自今年4月起从熊某那里购进香烟的数量和价格是真实的）。根据软皮笔记本记录：硬芙蓉王烟94条、硬中华烟6条、新版利群烟194条、蓝天利群烟5条、软蓝黄鹤楼烟6条、硬金沙黄鹤楼烟7条、精品二代白沙烟110条、普通白沙烟2条（已退还熊某）、红双喜烟（软）72条、红双喜烟（软经典）19条、红双喜烟（1905）2条。他对以上统计的数字无异议。他一共从熊某那里购进了49756元香烟，大部分已经卖了，剩下的今天被永新县烟草专卖局先行登记保存了。从熊某那里买烟是他打熊某的电话并告诉熊某他要购进的品种及数量，熊某就叫别人开车将香烟送到他的店里，有时熊某也会和开车的一起去。熊某有两个手机号码，分别是136××××1647和135××××3448。之前是他叫他姐姐肖某乙直接付现金给熊某，一共付了20500元。2014年10月6日，他自己在ATM机上汇了6000元到熊某的邮政银行账户上（卡号62×××50），从熊某那里购进的烟盈利大概一万元左右。他不清楚熊某的假烟来自哪里，熊某还称自己有亲戚做烟生意，可以拿到这些假烟，具体是哪个亲戚熊某没告诉他。熊某有没有给别人做假烟生意他不清楚，他也不清楚熊某做假烟生意有多大，但他每次要多少数量的假烟，熊某都会按要求给他。他是从2014年4月份开始销售假冒卷烟的，他在熊某处购进的烟在去年10月份的时候被县烟草专卖局查获了一部分，到去年10月份为止在熊某处购进的假冒卷烟以他在公安机关的供述为准。10月份以后他还在熊某处购进了二次香烟，第一次以80元/条的价格购进了50条利群（新版），以160元/条的价格购进了50条芙蓉王（硬黄），以82元/条的价格购进了30条白沙（精品二代），以260元/条的价格购进了5条中华（硬盒）；第二次向熊某购进了20多条利群、20多条芙蓉王、10多条白沙。第一次购进的烟款共15760元，第二次他记不清具体条数，按条数算最少有5600多元烟款，两次加起来共有20000多元烟款。他是通过银行转账到熊某舅舅的工商银行账户上，账号他记不得了，账户名的后面是个“强”字。他在永新县工商银行（江西省永新县县委斜对面）通过ATM机转了多次账到熊某提供给他的账户上，其中2014年11月25日现存3000元，2014年11月26日现存4200元，2014年12月15日现存3000元，2014年12月30日现存2900元，2015年1月11日现存5000元，2015年1月26日现存8100元，这几笔交易款项是他通过ATM机直接存入熊某提供给他的银行账户内的，加起来共26200元。2014年10月份以后都是通过银行转账到熊某舅舅的账户上，10月份以前还叫他在东莞务工的姐姐（姐夫）给了熊某现金，具体金额他不记得了。熊某是通过东莞到永新的班车将货运到永新的，班车上的司机或跟车人员再通知他去接货，通知他接货人的电话他不记得了。帮他运烟的班车他只知道是辆大巴车，没记车牌号码。2014年10月份以后，他使用过132××××0350、132××××9851两个手机号码。他的假冒卷烟是从熊某处进的，购烟的数量他在以前的笔录中已经交代清楚了，以他以前的笔录为准。2014年10月份，在烟草部门查获之前从熊某处进的假烟，除了被烟草部门查获的以外，其余的都卖掉了，2014年10月份以后，他在熊某处进的两次假烟没有全部卖完，退回了一部分给熊某，价值大概10000元，具体的数额记不清了，他也没有在别处购进假烟销售。
经质证，辩护人刘华广认为，对于肖某甲的证言不予认可，被告人黄某甲没有直接与肖某甲联系。对于熊某和肖某甲的证言，由于熊某和肖','2018-09-29
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