陕西省西乡县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕0724民初815号
原告：韩万军，男，1991年1月1日出生，汉族，农民，.
委托诉讼代理人：倪贵明，西乡县“148”法律服务所法律工作者。
被告：西乡县新富民食用菌有限责任公司，住所地西乡县城南街道办事处水东村六组。
法定代表人：王彦会，该公司总经理。
被告：蒲忠祥，男，1991年5月22日出生，汉族，农民。
被告：周巍，男，1981年8月16日出生，汉族，农民，。
委托诉讼代理人：周化成（周巍父亲）。
原告韩万军与被告西乡县新富民食用菌有限责任公司（以下简称为食用菌公司）、蒲忠祥健康权纠纷一案，本院于2018年5月2日受理后，被告蒲忠祥于2018年6月25日申请追加周巍为本案被告。本院于2018年7月16日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告韩万军及委托诉讼代理人倪贵明、被告食用菌公司的法定代表人王彦会、被告蒲忠祥、被告周巍的委托诉讼代理人周化成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韩万军向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费23631.44元、护理费14400元、误工费36000元、住院伙食补助费690元、营养费1800元、二次手术费6000元、住院伙食补助费450元，残疾辅助器具费99元、鉴定费3000元、残疾赔偿金61620元、精神抚慰金1000元，共计148690.44元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年11月，被告蒲忠祥承包了食用菌公司的电路改线。2017年12月2日，原告受被告蒲忠祥之邀，为被告食用菌公司安装灯具。同年12月6日15时许，原告在被告提供的脚手架上布设线路时，需要移动脚手架，工友周巍和被告食用菌公司的一名员工前来推脚手架，脚手架刚被推行50公分时突然倒塌，原告从脚手架上跌倒并被压在脚手架下，致原告左股骨和右跟骨受伤。原告受伤后经汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定为10级伤残。原告受伤后，被告不管不问，原告只好通过诉讼解决。
被告食用菌公司辩称，原告起诉的事实与实际事实不符：1.食用菌公司把公司电线改造包给蒲忠祥，公司不负责提供安装工具，蒲忠祥等人使用了公司前期租赁他人的脚手架，没有收取任何费用；2.原告在使用脚手架时知道脚手架的转向轮是坏的，却仍然使用。特别是原告站在3米多高的脚手架上，推动脚手架的人员要求其下来再推，原告执意站在上面不下来，因脚手架被推到排水沟倒塌致原告受伤，原告自身存在重大过错，西乡县新富民食用菌有限责任公司没有过错。
被告蒲忠祥辩称：1.我是经人介绍为食用菌公司改装电路改线工程，因人手不够，我介绍了原告及周巍共同施工，劳务费平均分配，我与原告韩万军之间在工作时间、工作内容上不受支配，双方不存在雇佣关系；2.原告韩万军自身存在过错。事发当日，食用菌公司的员工及周巍告知原告，让其先下来再移动脚手架，但原告执意要求推动脚手架，在移动脚手架的过程中，脚手架倒塌造成原告受伤，其自身存在严重过错，损伤后果应自负。
被告周巍辩称：1.食用菌公司和蒲忠祥忽视施工人员的安全，被告食用菌公司提供的脚手架存在安全隐患；2.周巍和蒲忠祥是雇佣关系，周巍只取得了雇员应有的工资，不应承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求，提交了如下证据：原告韩万军提交了身份证及户口簿复印件、西乡县新富民食用菌有限责任公司公司登记信息表、住院诊断证明、住院病历、司法鉴定意见书、医疗费发票、鉴定费票据，被告对以上证据无异议，本院予以采信。原告代理人提交的调查周巍、蒲忠祥笔录，证明原告韩万军受伤的事实经过，与蒲忠祥的当庭陈述基本一致，本院予以采信。
原告代理人提交的座谈记录，其中魏其昌证明食用菌公司将其公司电线更换、安装灯具事宜交由蒲忠祥，蒲忠祥事先对工程进行了计划，并商定劳务费是2800元的事实，与蒲忠祥的当庭陈述一致，本院予以采信。对座谈记录的其他内容，与案件事实没有关联性，本院不予采信。
原告提交的“北坝社区居委会证明”，证明原告从2015年5月起租房居住在西乡县城北街道办事处北坝社区，该证据虽没有该居委会负责人或出具证明的人员签名或盖章，存在一定瑕疵。但结合原告向法庭提交的移民搬迁安置合同，该证据的证明目的，本院予以采信。
原、被告提交的视听资料，都是事发后录制的，其证明目的，本院不予采信。
根据当事人的当庭陈述及对证据的分析认定，本院认定事实如下：2017年11月，食用菌公司需电线更换和灯具安装，该公司负责人魏其昌经人介绍认识被告蒲忠祥，蒲忠祥到该公司查看了现场并作了计划，双方商定劳务费用为2800元。蒲忠祥与食用菌公司协商好后，于2017年12月2日邀约原告韩万军、被告周巍共同施工。同年12月6日下午3时许，原告韩万军站在3米多高的脚手架上，因需要移动脚手架，让在脚手架下的周巍推动，周巍让韩万军从脚手架上下来，韩万军说：“没事，你推你的。”因脚手架下一个转向轮已坏，无法推动，韩万军便喊来食用菌公司的周治富帮忙推脚手架。当脚手架移动约50公分时，脚手架的转向轮落到该公司厂房的排水沟内，导致脚手架倾倒，韩万军从脚手架上跌落受伤。原告韩万军受伤后，食用菌公司立即安排车辆将其送到西乡县人民医院治疗。被诊断为：1、左股骨粗隆下骨折；2、右跟骨骨折。住院23天，支付医疗费23631.44元。2018年4月9日，原告韩万军的伤情被陕西省汉中市中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书汉中市中心医院司鉴所【2018】临鉴字第(167)号鉴定为拾级伤残，综合评定其误工300日，护理120日，营养90日，取出内固定医疗费用需陆仟元左右，住院时间需二周左右。
另查明，原告韩万军在施工中使用的脚手架，由食用菌公司提供，该脚手架共两层，高约3.6米。施工的厂房内有一条长8米、宽30厘米、深20厘米的排水沟。西乡县新富民食用菌有限责任公司的线路改造、灯具安装完工后，食用菌公司给付的劳务费，周巍、蒲忠祥领取后，蒲忠祥按照三人的实际施工天数每天200元进行了分配。
本案的争议焦点是：一、原告韩万军与被告食用菌公司、蒲忠祥、周巍之间是否存在雇佣关系？二、原告韩万军自身是否存在过错？三、原告韩万军的诉讼请求是否合理？
原告韩万军与被告食用菌公司、蒲忠祥、周巍之间是否存在雇佣关系？原告韩万军认为，被告蒲忠祥邀约其到被告食用菌公司改装线路、安装灯具，是为蒲忠祥和食用菌公司提供劳务，与两被告之间构成了雇佣关系。本院认为，被告蒲忠祥虽是食用菌公司电线改造、灯具安装的牵头人、组织者，但是被告蒲忠祥邀请原告韩万军、被告周巍共同进行施工，平分劳务报酬。三人之间是平等协作关系，而非雇佣关系。蒲忠祥、韩万军、周巍以自身的技术、劳力、设备为食用菌公司改装线路、安装灯具，按要求完工后获得报酬，故蒲忠祥、韩万军、周巍三人共同与食用菌公司之间构成承揽合同关系。
原告韩万军在本次受伤中是否存在过错？原告韩万军认为做工用的脚手架是被告食用菌公司提供的，该脚手架一个转向轮有问题，在事发前曾向食用菌公司提出，但食用菌公司未及时更换，才导致在移动脚手架的过程中摔伤，自己没有过错。审理查明，原告韩万军在施工中使用的脚手架，由食用菌公司提供，该脚手架共两层，高约3.6米。施工的厂房内有一条长8米、宽30厘米、深20厘米的排水沟。2017年12月6日下午3时许，在施工过程中因需要移动脚手架，原告韩万军站在3米多高的脚手架上，让站在地面上的工友周巍推动，周巍让韩万军从脚手架上下来后再移动，韩万军坚持不下来，并喊来该公司的工人周治富帮忙推脚手架。当脚手架移动约50公分时，脚手架的转向轮落到该公司厂房的排水沟内，导致脚手架倾倒，韩万军从脚手架上跌落受伤。本院认为，导致脚手架倾倒是周巍和周治富将脚手架推到施工厂房的排水沟内，脚手架失去平衡后倾倒的，并不是脚手架的转向轮有问题导致脚手架倾倒。原告韩万军明知站在脚手架上在移动过程中存在安全隐患，在工友让其下来再移动脚手架的情况下，仍执意站在脚手架上让工友推动，最后导致其受伤，原告韩万军自身存在重大过错。
关于原告韩万军主张的诉讼请求是否合理？原告主张的医疗费23631.44元、住院伙食补助费690元、鉴定费3000元、残疾辅助器具费99元，被告无异议，本院予以支持。原告主张的营养费1800元，因原告住院只有23天，其出院后没有相应的医疗机构出具需要营养时间的意见，其营养费应认定为住院期间的营养费460元（20元×23天）。原告主张的护理费14400元、误工费36000元，因原告没有提交护理人员的收入和本人收入证明。因此，原告住院期间的护理费、误工费，可参照当地护工和同行业职工上一年度的平均工资计算，即护理费每天按80元、误工费每天按100元的标准计算。关于护理天数，根据原告韩万军出院时“术后3个月下地运动”的医嘱，其护理时间应为96天，护理费应为7680元（80元×96天）。原告主张的误工费，因原告出院没有医疗机构的误工证明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，原告的误工时间应为123天，误工费为12300元（100元×123天）。陕西省汉中市中心医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见，虽对营养期、护理期、误工期，进行了评定，但被告有异议，应该按照相关的法律规定予以确定。因此，汉中市中心医院法医司法鉴定所出具的营养、护理、误工期限，本院不予采信。原告主张的二次手术费6000元，被告虽有异议，但结合原告的伤情及首次医疗费情况，该费用本院予以认定。原告主张的残疾赔偿金61620元，被告认为原告的户籍在农村，应该按照农村人口的赔偿标准进行计算，但根据原告提交的西乡县城北街道办事处北坝社区居委会出具的证明和西乡县移民搬迁安置合同，韩万军自2015年5月起一直在西乡县城居住，并以从事劳务为主要生活来源，且已连续居住、生活满一年以上。因此，其伤残赔偿金应按城市人口标准进行计算。原告主张的残疾赔偿金61620元，本院予以支持。原告主张的精神抚慰金1000元，原告的伤虽构成了拾级伤残，但原告对其受伤自身存在重大过错，被告认为不应支持，被告的辩解意见符合法律规定，本院予以采纳，对原告主张的精神损害抚慰金，本院不予支持。
关于本案案由的确定。食用菌公司与蒲忠祥、周巍、韩万军构成承揽合同关系，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告食用菌公司将其电线改造灯具安装发包给蒲忠祥，蒲忠祥又邀约周巍、韩万军共同施工。蒲忠祥、周巍、韩万军均没有相应的电工资质，属于选任不当，存在过失。因此，食用菌公司对原告韩万军的损害应承担选任不当的赔偿责任。被告蒲忠祥作为本次施工的牵头人、组织者，忽视安全管理，应该对原告韩万军的损害承担相应的赔偿责任。被告周巍明知韩万军站在脚手架上，离地面较高，在移动脚手架时存在一定安全风险，仍然移动脚手架，存在一定过错，应承担相应的赔偿责任。由于原告韩万军、被告食用菌公司、蒲忠祥、周巍在本案中均存在过错。因此，本案案由应确定为健康权纠纷。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，第二十五条、第二十六条《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，判决如下：
一、确认韩万军的经济损失为：医疗费23631.44元、护理费7680元、误工费12300元、住院伙食补助费690元、营养费460元，鉴定费3000元、辅助器具费99元、残疾赔偿金61620元、二次手术费6000元，合计115480.44元。由西乡县新富民食用菌有限责任公司赔偿23096.09元（即20%），蒲忠祥、周巍各赔偿17322.07元（即15%）。限判决生效后30日内付清。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回韩万军的其他诉讼请求。
案件受理费844元，减半收取422元，由韩万军负担211元，西乡县新富民食用菌有限责任公司负担81元，蒲忠祥负担65元、周巍负担65元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
审判员 范湖胜
二〇一八年七月二十三日
书记员 黄艳云