重庆市合川区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)合法民初字第09767号
原告许某某，男，汉族，驾驶员，住重庆市合川区。
委托代理人陈平，重庆中升律师事务所律师。
被告重庆大渡口汽车运输公司，住所地重庆市大渡口区石板场33号，组织机构代码2029522-8。
法定代表人龙子荣，该公司总经理。
被告姜涛，男，汉族，户籍地重庆市合川区。
委托代理人文中武，重庆宸沛律师事务所律师。
原告许某某与被告重庆大渡口汽车运输公司、姜涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王丽独任审判，适用简易程序先后于2016年1月7日、2月26日公开开庭进行了审理。原告许某某及其委托代理人陈平，被告姜涛的委托代理人文中武到庭参加诉讼。被告重庆大渡口汽车运输公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告许某某诉称，2012年8月10日起，被告雇佣原告驾驶渝BL31**散装水泥罐车运输散装水泥。同年8月26日，在台泥（重庆）水泥有限公司内，渝BL83**散装水泥罐车向原告驾驶的罐车转装散装水泥的时候，原告从渝BL31**散装水泥罐车顶部摔倒地面，导致原告右股骨粉碎性骨折、轻型颅脑损伤、右侧额部皮下出血。原告于2012年8月26日、2014年6月18日两次在合川区中医院接受手术治疗。2014年8月29日经重庆市獒鉴司法鉴定所鉴定为十级伤残。故起诉要求被告重庆大渡口汽车运输公司、姜涛连带赔偿原告残疾赔偿金52048元、误工费102948元、护理费8900元、住院伙食补助费2848元、医药费40558元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元、被抚养人生活费6652.5元，共计220654.5元。
被告重庆大渡口汽车运输公司书面答辩称，一、肇事车渝BL31**号车不属于我公司使用，我公司没有义务对此事故承担责任。该车是被告姜涛自行购买，挂靠在我公司经营。该车已于2011年3月交付于姜涛，并由其使用。我公司仅保留了该车车籍。二、原告诉求的赔偿额缺乏事实和法律依据。1.该车辆在案发时间未发生任何交通事故。2.原告与我公司之间不存在劳务关系，被告从未与原告签订任何劳务用工合同，也未委派原告从事车辆驾驶或者货物装卸等工作。3.根据盐井派出所的接报案记录明确载明，原告于2012年8月26日19时30分报案称，渝BL83**货运罐车在台泥水泥厂装载水泥过多，就叫原告帮他转水泥，和我公司没有任何关系。综上，请求依法驳回原告不合理的诉讼请求。
被告姜涛辩称，渝BL31**号车登记在被告重庆大渡口汽车公司名下挂靠经营，原告应与被告重庆大渡口汽车公司形成劳动关系，原告所受伤害应享受工伤保险待遇；即使认定为雇佣关系，因本案原告受伤还存在第三人侵权，即渝BL83**的驾驶员，应依法追加第三人参加诉讼。
经审理查明，2012年8月10日起，被告姜涛雇佣原告许某某为其驾驶渝BL31**散装水泥罐车运输散装水泥。8月26日，在台泥（重庆）水泥有限公司内，渝BL83**散装水泥罐车因超载，经原告许某某同意将一部分水泥转载到渝BL31**散装水泥罐车里。原告许某某站在渝BL31**的罐体上，帮忙将渝BL83**车的水泥泵插进自己的罐车仓窑，待渝BL83**车的驾驶员给其罐车水泥泵加压准备导出水泥时，致使原告从罐车上意外摔下，造成损害。原告受伤后被送到合川区中医院住院治疗至同年11月14日共计80天，用去医疗费30529.35元。入院诊断：1.右股骨粉碎性骨折；2.轻型颅脑损伤；3.右侧额部皮下血肿。出院诊断：1.右股骨粉碎性骨折；2.轻型颅脑损伤；3.右侧额部皮下血肿。出院医嘱：1.扶双拐下地，术后三个月内患肢免负重，三个月后视X片所见骨折愈合情况决定负重时间及重量；2.忌暴力动作，防跌伤，定期复查X片，加强右髋及右膝屈伸功能锻炼；3.出院后门诊不定期随诊。2014年6月18日原告去至合川区中医院住院治疗至6月27日共计9天，用去医疗费4956.01元。入院诊断：1.右股骨骨折内固定术后；2.骨质疏松症。出院诊断：1.右股骨骨折内固定术后；2.骨质疏松症。出院医嘱：1.继续抗感活血化瘀等对症支持治疗，术后十四天左右据伤口愈合情况拆线；2.防跌伤，右大腿小夹板外固定一月，一月后据情况行右下肢功能活动；3.门诊不定时随诊随访；4.建议门诊继续休息治疗两周。2014年8月29日，经重庆市獒鉴司法鉴定所鉴定：许某某右股骨骨折的伤残等级目前为十级。原告许某某用去鉴定费700元。被告姜涛共垫付给原告许某某37400元。
原告许某某的父亲许某和母亲黄某某共生育三个子女。原告自2010年2月1日起至2012年7月31日止在重庆市合川区博雅汽车经纪服务有限公司从事驾驶工作。
另查明，渝BL31**散装水泥罐车系被告姜涛购买，并挂靠在重庆大渡口汽车运输公司綦江分公司经营。
上述事实，有公民身份证，询问笔录，合川区中医院住院病历及发票，重庆市獒鉴司法鉴定所司法鉴定意见书及发票，收条，重庆市合川区博雅汽车经纪服务有限公司证明，重庆市合川区涞滩镇三教村证明，户口薄以及原、被告的陈述等证据载卷佐证，这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告许某某系被告姜涛雇佣，与被告重庆大渡口汽车运输公司并无雇佣关系，故原告许某某要求被告重庆大渡口汽车运输公司承担责任无事实和法律依据，本院不予支持。被告姜涛辩称原告应享受工伤保险待遇，且应追加另一侵权人参加诉讼。本案原告已明确选择雇主承担赔偿责任，工伤保险待遇及第三人侵权与本案均不是同一法律关系，对被告该辩解意见，本院不予采纳。原告许某某作为散装水泥罐车的驾驶员，理应知道该车的操作规范，但原告却违反操作规范人为从其他车辆转运水泥造成伤害，其自身具有一定过错，可减轻被告姜涛的赔偿责任，本院酌定原告许某某与被告姜涛承担责任的比例为2:8。被告姜涛已支付的37400元应从其应承担的赔偿款中予以扣除。
关于原告各项损失的确定：
1、关于残疾赔偿金的认定。原告虽系农村户口，但自2010年2月1日起一直在城镇从事驾驶工作，可按上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算该损失，结合原告的年龄及十级伤残等级，本院主张残疾赔偿金50294元（25147元×20年×10%）。
2、关于误工费的认定。原告未举示其最近三年的平均收入，本院酌情按80元/天计算，原告第一次住院80天，医嘱三个月内患肢免负重，第二次住院至鉴定前72天，共计242天，本院主张误工费19360天（80元/天×242天）。
3、关于护理费的认定。原告两次住院共计89天，被告姜涛请护工为原告护理了29天，还应支付60天的护理费，本院酌情按100元/天的标准计算，主张护理费6000元（100元/天×60天）。
4、关于住院伙食补助费的认定。原告诉请2848元（89天×32元/天），符合相关规定，本院予以主张。
5、关于医疗费的认定。经核对原告提供的医疗费票据，原告两次住院共产生医疗费35485.36元。
6、关于交通费的认定。原告虽未提交证据证明，考虑到该费用系原告及其陪护人员就医实际支出的费用，属直接损失，结合原告就医地点及住院时间，本院酌情主张800元。
7、关于精神抚慰金的认定。原告因该事故致残，给原告造成了精神痛苦，应承担一定的精神损害抚慰金，结合本案实际情况、被告的过错程度以及本地生活水平等因素，本院酌情主张其精神损害抚慰金4000元。
8、关于鉴定费的认定。结合鉴定费票据，本院主张鉴定费700元。
9、关于被扶养人生活费的认定。原告父母共生育三个子女，原告主张其父亲的生活费2927.1元【（7983元/年×11年×10%）÷3】，主张其母亲的生活费3725.4元【（7983元/年×14年×10%）÷3】，符合法律规定，本院予以支持，本院共主张被抚养人生活费6652.5元。
综上，原告许某某因此次事故造成的经济损失为：残疾赔偿金50294元、误工费19360天、护理费6000元、住院伙食补助费2848元、医疗费35485.36元、交通费800元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费700元、被抚养人生活费6652.5元，共计126139.86元。由被告姜涛赔偿80%即100911.89元（126139.86元×80%），被告姜涛已垫付的37400元应予扣除，扣除后被告姜涛还应赔偿63511.89元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十五条，第二十八条，第三十五条，最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、由被告姜涛于本判决生效后十日内赔偿原告许某某63511.89元；
二、驳回原告许某某对被告重庆大渡口汽车运输公司的诉讼请求；
三、驳回原告许某某的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1503.27元，减半收取751.64元，由原告负担512.88元，被告姜涛负担238.76元。限原、被告于本案生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费1503.27元，递交诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为2年。该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，逾期申请的，本院不予执行。
审判员 王 丽
二〇一六年三月二十二日
书记员 王郁文