甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)甘01刑终226号
原公诉机关甘肃省榆中县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，汉族，1966年9月17日出生于甘肃省榆中县，小学文化，农民，住榆中县。2015年9月10日被刑事拘留，9月18日被取保候审。2016年9月19日被榆中县人民法院决定继续取保候审。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某乙，男，汉族，1964年3月2日出生，甘肃省榆中县人，农民。住榆中县。
榆中县人民法院审理榆中县人民检察院指控原审被告人王某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人王某乙提起附带民事诉讼一案，于2017年4月19日作出（2017）甘0123刑初80号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人王某乙及被告人王某甲均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问、询问上诉人，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定，2015年5月30日，被告人王某甲在榆中县哈岘乡柳树村大桌沟社王某乙耕地边，与王某乙因琐事发生矛盾，王某乙将王某甲推至2尺多高坎下，后双方发生撕扯，被王某甲妻子李维秀拉开后，王某乙称自己左肩部骨折。后经法医鉴定，王某乙所受损伤为轻伤二级，经法医学分析，王某乙左锁骨骨折钝性外力直接作用形成可能性大。
被害人王某乙于2015年5月30日受伤后在榆中县中医院住院治疗38天，诊断为左侧锁骨骨折。出院医嘱休息一月，定期拍片复诊，不适随诊。被害人王某乙的经济损失为：1、医疗费11603.89元，2、护理费为3326.14元（87.53元/天×38天），3、住院伙食补助费1520元（38天×40元/天），4、营养费1520元（38天×40元/天），5、交通费1000元，6、误工费5952.04元（68天×87.53元/天）。以上共计24922.07元。
案发后原审被告人王某甲分别在侦查阶段、法院审理阶段预交赔偿款1万元、1.5万元。
原审认定上述事实的证据有：
1.书证
（1）案件来源证实，2015年5月30日11时许，榆中县哈岘乡柳树沟社王某丙电话报称：其尕爹王某乙被同村的王某甲打伤，请求查处。
（2）到案说明证实，2015年5月31日13时30分，榆中县公安局吕家岘派出所民警在榆中县第一人民医院，找到了正在医院治疗的被告人王某甲，经依法讯问，王某甲对殴打他人的犯罪事实予以供述。
（3）收条证实，榆中县公安局于2015年9月18日接到王某甲交来王某乙的住院医药费现金10000元。
（4）户籍证明证实，王某甲生于1966年9月17日，作案时达到刑事责任年龄。
（5）出警情况说明证实，榆中县公安局民警接警后到达现场看到：王某甲躺在田间一处斜坡上，王某乙坐在地边，民警当场进行了简单询问。期间王某乙说他两边的锁子骨都是被王某甲打折的，王某甲媳妇李某某说王某乙胡说讹人。具体情况以民警执法记录仪记录的情况为准。
（6）办案说明证实，2015年8月6日22时许，办案民警到王某甲家中调取涉案工具微耕机夹板，王某甲拒绝提供。
（7）调取证据通知书、调取证据清单、王某乙受伤检查记录及放射科所拍的照片、榆中县中医院放射科照片登记本证实，2013年5月25日王某乙拍摄了X光片，结果为右锁骨远端骨折。
（8）调取证据通知书、榆中县中医院病历一份、X光片一张证实，王某乙于2015年5月30日16时，拍X光片诊断意见是左锁骨远端骨折。住院时间为2015年5月30日16时58分；于2015年6月2日行左锁骨骨折切开复位钢板内固定术。
2.甘肃省榆中县公安司法鉴定中心（榆）公（法）鉴（活）字【2015】235号鉴定文书证实，王某乙所受损伤属轻伤二级，鉴定人及鉴定机构均具有鉴定资质。
3．定西市人民检察院定检技鉴（2017）1号法医学分析意见书、鉴定人及鉴定机构资质证明证实，经分析，王某乙左锁骨骨折钝性外力直接作用形成的可能性大。鉴定机构及鉴定人均具有鉴定资质。
4.被害人王某乙陈述，2015年5月30日11时许，我骑着摩托车来到我地里去种百合，发现我的亲房兄弟王某甲在他的承包地里耕地，他的承包地在我的承包地的下面，在他开微耕机经过我地的时候，把我地里的地膜压坏了，把地也压硬了。我和王某甲的妻子先吵了几句，王某甲也和我争吵了几句，这时他把微耕机停下，上来到我地里来了，上来在厮打的过程中我把王某甲推倒在地，从大概2尺高的坎上掉下去，他起来后就在地坎上拿了一块微耕机的配件，在我的左肩上和右肩上各打了一下，就被王某甲妻子拉开了，拉开后我就感觉我的肩部锁骨被打断了。就是王某甲拿微耕机的连接夹板打断的，具体也就打了两三下，不是摔断的，也不是其他原因弄断的，他就躺在地上说我把他打坏了。一会派出所的就来了，来了之后我侄儿子王某丙就把我拉到县医院住院了。我和王某甲平时经常因为小事发生矛盾。2013年5月份我骑摩托车与金某某相撞后去榆中县中医院进行了检查，经检查我的右肩锁骨被撞裂了一个裂缝，我没有住院在家休息了几天好了后又骑着摩托车收羊绒。
5．证人证言
（1）李莫某（王某甲妻子）的证言证明，王某乙动手在我丈夫胸上捣了一拳，把我丈夫王某甲打下二尺左右的土方，倒在地上，王某乙就下去压在王某甲的身上，撕住王某甲脖子里的衣服，王某甲也抓住王某乙脖子里的衣服，在地上翻滚就被我拉开了，拉开后王某乙又去拿了一块放在地埂上的微耕机夹板来打王某甲被我夺下后劝开了，王某乙就坐在地上抽烟。王某甲就躺在地里。一会派出所的来了照了相，让我们各自去看病。
（2）王某丙（报案人，王某乙侄子）的证言证明，2015年5月30日王某乙被王某甲打伤，派出所民警到现场后,我就开车把王某乙送到榆中县中医院检查左肩部的锁骨骨折。右臂的锁骨也已开裂，需要住院治疗。
（3）王某丁（王某乙主治大夫）的证言证明，王某乙是在2015年5月30日16时58分住院的，当时住院时王某乙自述是被人打伤的，当时左肩部骨折处局部肿胀，外观颜色正常，外伤及受伤的成因我们没有办法说清楚。
（4）高某某（王某乙收羊毛生意伙伴）的证言证明，2013年大概五月份，王某乙在园子乡大岘村收购羊绒时与金老大（金某某）两人摩托车相撞，把他右肩摔伤了，休息几天就和我一起收羊绒。
（5）曾某某的证言证明，2015年5月份，王某乙来我们村李荫恭家收购羊毛打包后就骑着摩托车走了。
（6）李某某的证言证明，王某乙一直在我们村上收购羊绒、羊毛，今年5月份王某乙收购了我的羊毛。打包装车后他就骑着摩托车走了。
（7）张某某（园子岔乡大岘村卫生所大夫）的证言证明，2013年5-6月份金树朝和一个我不认识的人来卫生所进行检查治疗，自称哈岘的人骑摩托车与他相撞碰伤了，他自己也受伤了。我看了一下，没什么大问题，就顺便把他们送到中医院了。
（8）金某某的证言证明，2013年5月份，其被王某乙骑的摩托车碰伤后到村卫生所张大夫进行检查后，张大夫去县上办事顺道把他们俩送到中医院做了检查，经检查其和王某乙都没有太大问题。
（9）陆某某（县中医院大夫）的证言证明，2013年5月25日，王某乙在外院做检查的结果是右锁骨远端骨折，调取的中医院放射科登记本是2013年的。2015年5月30日王某乙检查拍片的X光片是新伤，其伤情是怎么形成的我们确定不了。
6．出警情况录音、录像光盘一张证实，案发当天的出警情况。
7．被告人王某甲供述与辩解，2015年5月30日11时许，我把微耕机停下准备回家吃饭。当走到王某乙的地边时，王某乙把我拦住对我说，你为什么开着微耕机不打招呼在我地里走路，我说我要走我们就发生了争执，他先动手在我胸部一拳将我摔下一个二尺高的土坎，他就压在我身上撕着我脖子里的衣服，在我胸部捣了一拳，踏了两脚，我也就采住了他脖子里的衣服，被我妻子李某某劝开了，劝开后王某乙又去拿一块微耕机的连接夹板来打我，没有打上被李某某劝开了。当时我们俩撕挖完之后，他坐在地上抽了二、三根烟后说他的胳膊断了，因为我没有打他，所以也就没有相信。在6月3日我妻子李某某打电话给我说我们村上的人说王某乙的锁骨折了，我才相信。王某乙是骑着摩托车来的，当时我不知道王某乙是否受伤，我没有打王某乙，他一拳将我打倒在地，然后骑到我身上继续打我，我们两个人撕扯在一起，我和王某乙是堂兄弟关系。当时只有我和李某某还有王某乙三个人。
8．附带民事诉讼原告人提交的医疗费票据、住院病历、出院证明书、诊断报告等证据。
原审法院认为，被告人王某甲与他人发生争执后，不能冷静处理，在与他人撕扯过程中致人轻伤，对被告人应当以故意伤害罪定罪处罚。本案被害人先动手殴打被告人，对引发本案具有一定过错，对被告人可从轻处罚。因被害人存在过错，酌情减轻被告人的赔偿责任。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，以被告人王某甲犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑六个月；被告人王某甲赔偿附带民事诉讼原告人王某乙经济损失总计24922.07中的70%即17445.45元；驳回附带民事诉讼原告人王某乙的其他诉讼请求。
上诉人王某甲提出：原判认定上诉人犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，请求改判上诉人无罪。
上诉人王某乙提出：1、原审刑事部分认定事实不清，量刑太轻。2、上诉人诉求的费用除精神损失费及后续治疗费未能提交证据外，其余损失证据充分，原审未予以全额支持不当。3、原判认定上诉人先动手打人存在过错并在民事判赔部分进行责任划分不当，应予以全额支持。综上，请求二审依法予以改判。
经审理查明，原审判决认定2015年5月30日上诉人王某甲因琐事与被害人王某乙发生争执过程中，致王某乙左肩部骨折的事实清楚。
原审判决认定上述事实的证据已在一审庭审时宣读、出示并质证、认证，证据来源合法，内容客观、真实，二审期间上诉人均未提交新证据，以上证据经审查属实，本院予以确认。
关于上诉人王某甲所提原判认定其犯故意伤害罪事实不清，证据不足的上诉理由。经查，上诉人王某甲的供述与上诉人王某乙的陈述能够证明：因琐事发生争执后，王某乙将王某甲从2尺高地坎上推下，双方又发生撕扯的事实；双方均叙述现场有微耕机夹板，对谁拿该夹板打人双方各执一词，王某乙被打后当即由他人报警，当天经X光片诊断为左锁骨骨折。据此，应采信被害人王某乙陈述，其伤情是王某甲殴打所致。故原审法院认定上诉人王某甲故意伤害的事实清楚，证据确实充分。
关于上诉人王某乙所提上诉理由。经查：上诉人王某乙与王某甲土地相邻，又系亲戚，本应和睦相处，因琐事发生争执后，王某甲将王某乙致轻伤，原审法院根据查明的事实及案发前因、损害后果及争执双方的责任对其定罪量刑并无不当，故上诉人王某乙所提原审判决认定事实不清、对原审被告人王某甲量刑过轻的上诉理由，本院不予支持。根据相关法律规定，被害人因人身权利受到犯罪行为侵害而遭受物质损失的，有权提起附带民事诉讼。精神损失不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不应判赔；后续治疗费因上诉人王某乙在一审开庭审理时并未提交相应证据，根据民事诉讼举证原则，可待实际发生后另行起诉。原审法院根据上诉人王某乙提交的医疗费票据、住院病历等证据，对其诉求的医疗费按照其提交的票据认定；对其诉求的护理费、住院伙食补助费、误工费、营养费均结合其住院时间及医嘱休息时间按照规定予以判处，并无不当；对其诉求的交通费在对其提交的票据审查后酌情支持1000元适当；所提百合种植损失，不属于犯罪行为侵害而遭受的直接物质损失，不予判赔正确。故上诉人王某乙所提原判对其诉求费用未予以全额支持，请求改判的上诉理由不能成立，本院不予支持。
上诉人王某乙与上诉人王某甲发生争执后，将其从2尺高土坎上推下，使双方矛盾升级，对引发本案有部分责任，故原审判决对其所受经济损失自行承担一定比例的民事责任并无不当，故对其所提应由原审被告人王某甲全额赔偿的上诉理由本院不予支持。
本院认为，原审判决认定上诉人王某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪处刑及适用法律正确，民事判赔适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 瑗
审判员 冯稼耘
审判员 宋世明
二〇一七年十一月七日
书记员 郝应秀
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