湖北省来凤县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂来凤民初字第00757号
原告郑永祥，男，汉族，湖北省来凤县人。
原告郑可欣，女，汉族，系原告郑永祥女儿。
法定代表人郑永祥，男，汉族，湖北省来凤县人。
二原告委托代理人（特别授权）李春双，来凤县经济开发区法律服务所法律工作者。
被告黄仕召，男，汉族，湖北省来凤县人，住所地：来凤县旧司镇都司村*组**号。
委托代理人（特别授权）陈佑平，来凤县法律援助中心律师。
被告张云清，男，苗族，湖北省来凤县人。
委托代理人（特别授权）王雪峰，湖北雄震律师事务所律师。
原告郑永祥、郑可欣诉被告黄仕召、张云清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月22日立案受理，2015年8月7日，被告黄仕召向本院申请对原告郑永祥的九级伤残重新鉴定，本院于2015年8月12日作出裁定，中止本案诉讼，将重新鉴定事宜交由本院鉴定科处理。2015年10月29日，因被告黄仕召未在规定的时间内交纳鉴定费作不予重新鉴定处理。本院恢复审理，由审判员吴文独任审判于2015年10月16日公开开庭进行了审理，原告郑永祥及其代理人李春双，被告黄仕召及其代理人陈佑平、被告张云清及其委托代理人王雪峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郑永祥诉称，2014年农历腊月18月上午9时许，原告郑永祥受被告黄仕召雇请为被告张云清建私房做木工装模工作，原告郑永祥被安排到二楼上面给大梁铺梁底部模板，因被告黄仕召提供的模板出现质量问题，模板断裂，导致原告郑永祥从二楼上面掉到二楼的地板上，造成原告双侧桡骨远端粉碎性骨折并双侧尺桡关节脱位，右侧尺骨茎突骨折，全身多处皮肤软组织损伤。原告被送往来凤县中心医院住院治疗54天，二被告垫付了大部分医疗费用，经来凤县民族医院法医司法鉴定所鉴定，原告的伤情属于伤残九级，后期治疗费预计9100元至15600元，务工损失日暂定12个月。原告是在从事雇佣活动中遭受人身伤害后果，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件如何适用法律的若干意见》的相关规定，原告所遭受人身伤害的后果理应由雇主黄仕召承担赔偿责任。被告黄仕召为被告张云清建房属于承包关系，被告黄仕召因没有相应的资质，被告张云清存在选任过失，应承担连带赔偿责任。要求二被告连带赔偿原告郑永祥医疗费6387.1元，护理费3877.2元，住院期间生活补助费2700元，营养费2700元，误工费41754元，后期治疗费15600元，残疾赔偿金99408元，鉴定费1900元，赔偿原告郑可欣被扶养人生活费20017.2元。
原告郑永祥、郑可欣为支持自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、原告身份证及出生医学证明复印件一份。拟证明原告的基本情况。
证据二、原告住院治疗病历一套共三十张。拟证明原告伤后在来凤县中心医院治疗情况。
证据三、病人费用明细汇总单三张。拟证明原告受伤用药情况。
证据四、医疗费收费收据四张。拟证明医疗费总额为39385.4元，原告自己支付6387.1元，其他由被告黄仕召支付。
证据五、受伤现场照片五张。拟证明原告受伤的具体位置是从二楼顶掉到二楼底。
证据六、来凤县民族医院法医司法鉴定所《（来司临鉴（2015）临鉴字第113号）司法鉴定意见书》一份。拟证明原告伤残等级为九级，误工日为12个月，后期治疗费15600元。
证据七、证人证言二份。拟证明原告受伤的经过，受伤的原因是模板断裂。被告黄仕召是木工包头，原告工资由其发放。
证据八、证人张兴元出庭证实：我们装模，黄仕召按40元／平方米付给我们工资，人数有时多有时少，有时候黄仕召找人，有时自己找人。
被告黄仕召及张云清对原告提交的证据质证如下：
对证据一、二、三、四、五无异议，二被告对证据六有异议，认为误工日应从定残前一日计算。被告张云清对证据七、八无异议，被告黄仕召有异议，认为不是模板破裂造成原告跌落，原告的工资不是黄仕召发，而是张兴元发。
被告黄仕召辩称，一、与原告没有任何法律关系，原告与张兴元为雇佣关系，应由张兴元承担责任。原告诉称“原告受被告黄仕召所请”不属实，被告确与张云清签订了《修建私房木工模板安装协议书》，承包了张云清建房的木工，但又包给了张兴元，张兴元雇请原告做工。黄仕召根本不认识原告，也未给其发工资，黄仕召只收取出租模板租金，没有利润，张兴元应承担赔偿责任。二、原告自身存在重大过错。原告在操作中违反常规才导致如此后果，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，应当减轻或免除义务人的责任。三、张云清既是房主又是承包人，应承担主要责任。因为其分了好几项来叫人做工，下面的人施工虽然写的是承包实际是做工。四、原告要求赔偿的项目及数额过高。其要求赔偿的项目和数额缺乏事实和法律依据，残疾赔偿金应按农村居民标准计算。
被告黄仕召为支持自己的抗辩理由，向本院提交了如下证据：
证据一、证人向兴召出庭作证。拟证明张云清的房屋建7层半，木板没有破裂现象。张兴元从被告黄仕召处以40元／平方米承包。
证据二、证人邓家松出庭作证。拟证明张兴元从被告黄仕召处以40元／平方米承包。
原告郑永祥、被告张云清对被告黄仕召提交的证据质证如下：原告认为证人证言与本案无关。被告张云清未发表质证意见。
被告张云清辩称，一、人民法院应当将张兴元列为共同被告，他从黄仕召手上承揽木工工程，对原告的受害应承担相应的责任。张云清将整个木工工程承包给黄仕召，且在安全责任上有相应的约定，虽然按有关法律规定，张云清存在选任过失，但原告受害的原因是其不按操作规程施工，其自身存在重大过错。二、不应按城镇居民标准计算损失，误工损失应计算至定残前一日。三、原告要求被告张云清承担连带赔偿责任没有法律依据。四、被告张云清在本案中责任最小，最多只承担百分之十的责任。
被告张云清为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
证据一、代理人对证人田中平的调查笔录一份。拟证明房主一直强调安全问题，只是原告不听劝导才受伤。
证据二、《修建私房木工模板安装协议书》复印件一份。拟证明承包方式为全包，安全责任划分，主要责任在二包头。
证据三、证人田中平出庭作证。拟证明房主张云清天天都提醒注意安全，但工人们都说做习惯了没事。
原告郑永祥及被告黄仕召对被告张云清提交的证据质证如下：
原告郑永祥对真实性无异议，安全问题只是口头上提过，没有实施。安全协议不能对抗原告要求二被告赔偿的权利。被告黄仕召对真实性无异议，但达不到被告张云清的证明目的。
本院对张兴元、黄德昌进行了调查，证明了：房主张云清将建房的木工装模板以70元／平方米承包给被告黄仕召，黄仕召委托案外人张兴元找工人做工，价格为40元／平方米。黄德昌证明了原告跌下的原因。
本院对各方提交的证据认证如下：
原告的证据一、二、三、四、五，被告张云清的所有证据，与本院庭审查明的事实一致，具有真实性、合法性、关联性，本院均依法予以采信。二被告对原告证据六的误工损失日有异议，从鉴定书看，是在充分考虑了取出原告的内固定物需再次手术而确定的，本院予以采信。原告的证据七、八与本院调查的一致，本院予以采信。被告黄仕召的二份证据除黄仕召将装模以40元／平方米承包给张兴元外，其他与本院查明的一致，至于黄仕召与张兴元之间的关系，应当结合其他证据进行认定，故对该证据本院部分采信。
经审理查明，被告张云清在来凤县凤北路98号房产后面另建七层半房屋，将建房的装模工程以70元／平方米的价格发包给被告黄仕召，由黄仕召负责模板、木方、木衬。黄仕召委托案外人张兴元雇请工人做工，张兴元自己及叫来包括原告郑永祥在内的其他工人按40元／平方米结算工资。2015年2月6日（农历2014年腊月18日）上午9时，原告在在建房屋的二楼顶即三楼底装模板，当时在木柱撑着的横着的木板上钉钉子加固，承受原告的底木板破裂导致原告摔下受伤，当日被送往来凤县中心医院入院治疗，经诊断为：1、双侧桡骨远端粉碎性骨折并双侧尺桡关节脱位；2、右侧尺骨茎突骨折；3、全身多处皮肤软组织损伤。原告住院治疗54天后出院，花去住院费38973.48元，另有放射费400元及门诊费12.1元，医疗费共计39385.58元，被告黄仕召支付26998.4元，案外人张兴元支付6000元，原告自己支付6387.1元。2015年6月8日，原告申请司法鉴定，来凤县民族医院法医司法鉴定所作出《（来司临鉴（2015）临鉴字第113号）司法鉴定意见书》，原告的伤残程度为九级，后期治疗费预计9100元至15600元，误工损失日暂定12个月（从受伤之日计算），原告花去鉴定费1900元。被告张云清所建房屋没有审批手续，被告黄仕召没有相关资质。所有工人工资由被告黄仕召按工程量结给张兴元，张兴元再与每个工人结算。被告黄仕召向本院申请要求追加案外人张兴元为本案第三人参加诉讼。
本院认为，本案争议焦点之一，张兴元在本案中的诉讼地位。被告黄仕召承包了房主即被告张云清的装模板工程，价格是70元／平方米，随即叫张兴元找人来装模板，价格是40元／平方米。张兴元就找人来做工，所有工人的工资按40元／平方米结算。虽然工人是由张兴元招，但没有获利，应当认定是受被告黄仕召委托招工，二被告关于张兴元分包工程的抗辩理由本院不予采纳，张兴元不是本案当事人。焦点之二，责任划分。原告郑永祥作为木工，应当知道在没有安全防护措施情况下高空作业的危险性，抱侥幸心理危险作业导致受伤，自身存在过错，应当承担相应的责任，本院确定原告郑永祥承担20%的责任。被告张云清作为房主将装模板工程发包给没有资质的被告黄仕召，存在选任过失，本院确定其承担30%的责任。被告黄仕召作为接受劳务一方应当对提供劳务者的劳务行为负有安全注意和劳动保护的职责义务，其对提供劳务者的行为可以控制和防范，应当承担无过错责任，本院确定其承担50%的责任。争议焦点之三，残疾赔偿金的赔偿标准。原告现在居住在本县翔凤镇白羊坡村9组，属城乡结合部，未提供证据证实该地区已纳入城镇规划区，故应当按照农村居民标准计算相关损失。原告诉称模板存在质量问题因未提供证据证实，本院不予采纳。按照《2015年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》规定的标准，本院确定二原告的各项损失如下（四舍五入，精确到小数点后一位）：1、医疗费39385.6元。2、残疾赔偿金43396元（10849元／年×20年×0.2），加上被扶养人郑可欣的生活费10417.2元（8681元／年×12年×0.2÷2），合计53813.2元。3、住院伙食补助费2700元（54天×50元）。4、护理费，原告主张3877.2元，未超过相关标准，本院予以确认。5、误工费41754元（41754元／年÷365天×365天）。6、鉴定费1900元。营养费，因无医嘱需要加强营养，本院不予支持。上述损失合计143430元，被告黄仕召已经支付的26998.4元应予扣减。原告要求二被告承担连带赔偿责任的请求因最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条已被《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条取代且不符合本法其他关于承担连带责任的条件，本院不予支持。依《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告黄仕召在本判决生效后十日内赔偿原告郑永祥、郑可欣经济损失71715元，已经支付的26998.4元应予扣减。
二、被告张云清在本判决生效后十日内赔偿原告郑永祥、郑可欣经济损失43029元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1272元，减半收取636元，由被告黄仕召负担318元，被告张云清负担191元，原告郑永祥、郑可欣127元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第13条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号：17761101040007804（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后7日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 吴文
二〇一五年十一月二十七日
书记员 唐莺