江西省安远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0726刑初65号
公诉机关安远县人民检察院。
被告人欧阳学庆，男，1969年4月11日出生，汉族，中专文化，无业。因涉嫌犯非法采矿罪，经安远县公安局决定，于2017年7月26日被取保候审。经安远县人民检察院决定，于2018年5月17日被取保候审。经本院决定，于2018年6月13日被取保候审。
辩护人叶礼飞，江西同圆律师事务所律师。
安远县人民检察院以安检公诉刑诉[2018]61号起诉书指控被告人欧阳学庆犯非法采矿罪，于2018年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安远县人民检察院指派检察员唐强英出庭支持公诉，被告人欧阳学庆及其辩护人叶礼飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安远县人民检察院指控：
2012年6月份，被告人欧阳学庆与黎某（已判刑）、赖某（在逃）、徐某多（在逃���、欧阳学涛（已判刑）、欧阳福林（已判刑）、丁某2（已判刑）、叶某（已判刑）等人在未办理采矿许可证的情况下，在安远县高云山乡圩岗村李坑山场以原山浸矿的方式非法开采稀土矿。被告人欧阳学庆投入人民币260000余元入股，占全部股份的1股，并负责处理关系，其他同案人负责其他事务的分工。该矿点前期已注液生产出稀土矿10余包，至同年8月30日欧阳学涛被公安机关当场抓获后，郭某2生（另案处理）以40%的股份入股该矿点，并负责矿点的生产经营，原股东的股份缩水至60%。后郭某2生雇请了定南县的郭某1、李某1、袁某等工人生产，共生产出稀土氧化物7吨多，其中欧阳学庆、赖某、徐某多、叶某、欧阳学涛、欧阳福林、黎某、丁某2分得4吨，由欧阳福林联系买家进行销赃，获得赃款600000余元，被告人欧阳学庆分得人民币60000余元。经江西省国土资源厅鉴定：该矿点造成的矿产资源破坏价值为人民币1023300元。
被告人欧阳学庆于2017年7月26日主动到安远县公安局投案，并如实供述；于2018年6月11日向安远县人民检察院退缴赃款20000元。
公诉机关对上述指控提供了相应的证据予以证实。据此认为，被告人欧阳学庆的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任，同时，被告人欧阳学庆具有自首情节，请依法判处。
被告人欧阳学庆对公诉机关指控的犯罪事实及指控的罪名均不持异议并当庭表示自愿认罪。
其辩护人提出的辩护意见是：一、对被告人欧阳学庆的行为构成非法采矿罪及被告人实施非法采矿的基本犯罪事实不持异议；二、被告人欧阳学庆具有以下法定、酌定从轻、减轻处罚情节：1、被告人是受他人诱惑而实施的��为，并未实际实施稀土矿的开采，属于偶犯，社会危害性小；2、属于投案自首，当庭表示认罪，供述始终一致，认罪态度较好；3、属于从犯；4、被告人积极退赃；5、在案发前一直遵纪守法，表现良好。综上，建议法庭对被告人判处两年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2012年6月份，被告人欧阳学庆与黎某（已判刑）、赖某（在逃）、徐某多（在逃）、欧阳学涛（已判刑）、欧阳福林（已判刑）、丁某2（已判刑）、叶某（已判刑）等人在未办理采矿许可证的情况下，以原山浸矿的方式在安远县高云山乡圩岗村李坑山场（小地名“高斗尾”）非法开采稀土矿。被告人欧阳学庆投资26万余元，占全部股份的10%，并负责处理关系，其他同案人负责其他事务的分工。该矿点前期已注液生产出稀土矿10余包，至同年8月30日欧阳学涛在上述矿点被公安机关当场抓获后，郭某2生（另案处理）入股该矿点占全部股份的40%，同时负责矿点的生产经营，被告人欧阳学庆股份变更为6%。郭某2生雇请郭某1、李某1、袁某等工人在上述矿点上进行稀土开采，共生产出稀土氧化物约7吨，其中被告人欧阳学庆、赖某、徐某多、叶某、欧阳学涛、欧阳福林、黎某、丁某2分得4吨，由欧阳福林联系买家进行销赃，获得赃款60万余元，被告人欧阳学庆分得赃款6万余元。
经江西省国土资源厅鉴定，该矿点造成的矿产资源破坏价值为人民币1023300元。
被告人欧阳学庆于2017年7月26日主动到安远县公安局投案，并如实供述了其犯罪事实；于2018年6月11日在安远县人民检察院退缴赃款20000元；于2018年7月23日在本院退缴赃款40000元。
上述事实，有以下经庭审质证的证据证实：
一、书证
1、接受刑事��件登记表、立案决定书各2份（诉讼卷P1-7、证据卷P206-207）
证实：本案由安远县公安局民警于2012年8月30日在高云山乡圩岗村李坑组发现正在矿点工作的欧阳学涛及工人袁某而案发，该局于同日立案侦查“欧阳学涛等人非法采矿案”；同年9月18日，安远县矿管局在该矿点又抓获了正在做工的工人，遂移送至安远县公安局，该局于同日立案侦查“郭某1、李某1等人非法采矿案”。
2、强制措施材料、归案情况说明（诉讼卷P8-10、证据卷P2-3）
证实：被告人欧阳学庆于2017年7月26日主动到安远县公安局投案，并如实供述其犯罪事实；同日，被告人欧阳学庆被安远县公安局取保候审。
3、同案人黎某于2014年5月21日手写的股份分配清单1份（证据卷P80）
证实：前期股份共9.9股，其中欧阳学庆、赖某、徐某多、叶某、欧阳学涛各占1股���黎某占0.8股，欧阳福林占0.5股，丁某2占0.1股。郭某2生后期加入后，其股份占总股份中的4股，原股东股份均缩水至60%，其中欧阳学庆占股0.6股。
4、林权证（证据卷P189-194）
证明：刘某2名下有一块位于高云山圩岗村李坑组“石坑子”的山场（面积107.2亩），王某2有一块位于高云山圩岗村李坑组“下坳”的山场（面积18.2亩）。
5、安远县高云山派出所于2014年5月22日出具的证明、常住人口信息、无犯罪记录证明各1份（证据卷P202、P204-205）
证明：欧阳学庆户口已迁往深圳，其出生于1969年4月11日，案发时已达完全刑事责任年龄；经查询，其无违法犯罪前科。
6、安远县矿管局于2013年12月9日出具证明1份（证据卷P203）
证实欧阳学涛等人在高云山圩岗村李坑高斗尾的稀土矿点未办理采矿许可证。
7、本��刑事判决书3份（证据卷P209-228）
证实本院于2015年1月6日以非法采矿罪分别判处同案人黎某有期徒刑一年九个月，并处罚金八万元，同案人欧阳福林有期徒刑三年，并处罚金八万元，同案人丁某2有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金六万元；于2015年3月3日以非法采矿罪判处同案人叶某有期徒刑三年，并处罚金六万元；于2015年6月15日以非法采矿罪判处同案人欧阳学涛有期徒刑一年十个月，并处罚金五万元。
8、安远县人民检察院查封/扣押财物、文件清单，缴款专用进账单各1份，本院缴款书1份
证实：被告人欧阳学庆于2018年6月11日在安远县人民检察院退缴赃款20000元，于2018年7月23日在本院退缴赃款40000元。
二、证人证言
1、证人王某1的证言（证据卷P130－132）
证实：其于2012年8月9日受欧某4雇请从安远县城��硫酸铵到高云山乡沙含村，运费350元，一车大概运120包，一共有4辆农用车，其他司机分别是欧阳东松（升）、欧阳进（学进）、刘某1。
2、证人刘某1的证言（证据卷P134-136）
证实：其于2012年8月10日受欧阳学涛雇请用农用车从安远县工业园区拉硫铵至高云山乡圩上，其共运载7.5吨，运费450元。一共有4辆农用车运输，全部车装满共30吨左右。
3、证人欧某1的证言（证据卷P138-140）
证实：其于2012年8月9日受欧阳学涛雇请在安远县工业园区变电站附近用农用车拉硫铵至高云山乡圩岗村，其拉大概6吨左右，共有四辆车进行运输。
4、证人欧某2的证言（证据卷P142－144）
证实：其于2012年8月9日受欧阳学涛的雇请从安远县工业园用六轮货车拉硫铵到高云山乡的沙含路口，运费400元。
5、证人郭某1的证言（证据��P101-107）
证实：其于2012年9月18日11时在安远县高云山乡圩岗村一山场的稀土矿点做工时被抓获。其系受郭茂盛雇请，工资每月2500元。抓获时，矿点在恢复设施设备，其在矿点负责做零工，待设备恢复好后负责看水。其不清楚矿点老板是谁，和其一起被抓的还有一个姓李的师傅。
6、证人李某1的证言（证据卷P109-116）
证实：其于2012年9月18日在安远县高云山乡稀土矿点做工时被抓，一同被抓的还有姓“郭”的师傅，其在稀土矿点负责钉竹架子。其系开车接其的司机介绍来到矿点做工的，不清楚矿点老板是谁。
7、证人袁某的证言（证据卷P118-121）
证实：其于2012年8月30日在高云山乡圩岗村李坑稀土矿做工时被抓获。其系一个定南叫“徐老板”的人介绍来矿点做杂工的，来了有一个多月，工资每月3000元。矿点采用原山浸矿的方式进行开采，且进行了硫胺液注液。矿上有2台抽水机、1台变压器，5、6个对讲机，2个硫胺池、1个母液池、3个沉淀池。“徐老板”经常在矿点上，他是管理人员，不清楚他是不是矿点老板，欧阳学涛也是矿上的人，每天送菜到矿点上。
8、证人刘某2的证言（证据卷P154－158）
证实：其在高云山乡圩岗村李坑“高斗尾”有一片自留山，大概在2006年租给欧阳学新、“昌仔”、王某2，后来得知一个叫“涛古”的人于2012年在那开采了稀土。
9、证人欧某3的证言（证据卷P165－166）
证实：被告人欧阳学庆在广东深圳办了公司长达十年。
10、证人丁某1（同案人丁某2的父亲）的证言（证据卷P172－175）
证实：丁某2非法开采稀土入股3万元在黎某的名下，由丁某2将款汇入其账户上，再由其取出现金交给黎某。丁某2一直在外务工，未参与过矿点管理。2013年春节左右，黎某告知其矿点亏本并给其8000元现金。
11、证人欧某4的证言（证据卷P177-180）
证实：其与王某2、欧阳学新于2006年租赁高云山乡圩岗村李坑组“高斗尾”的山场清山造林，欧阳学涛于2012年向其租赁该山场进行稀土采矿，面积有6亩左右，口头协议，租金一直未付。
12、证人王某2的证言（证据卷P123-128）
证实：其和欧阳学新、欧某4租赁的高云山乡圩岗村李坑组“高斗尾”的山场，由欧某4出面租给欧阳学涛用于开采稀土矿。
三、被告人欧阳学庆的供述与辩解（证据卷P5-20）
摘要如下：2012年3、4月份，我在定南县吃饭的时候认识了徐某多，他跟我介绍了稀土的事情，当年6月份，他就和我说在安远县高云山圩岗村李坑有个矿点，叫我交钱入股，我就投入了26万元（��现金给赖某），占1股。还有欧阳学涛、赖某、黎某各占1股，叶某占0.5股，欧阳福林好像是0.6股。我们没有办理采矿许可证。
资金由赖某管理，徐某多负责技术即日常生产，我负责处理关系，黎某、欧阳福林负责购买东西，叶某负责伙食，欧阳学涛负责处理与村民的关系。我们采用原山浸矿的方式开采，矿场面积10多亩，山场是欧阳学涛联系的，具体是谁的我不清楚。矿点有一台柴油机，三台水泵抽水机。我们注入了4、5吨硫胺，1、2吨草酸。生产了10多包湿稀土矿，但被矿产执法队没收了。
2012年8月份左右，欧阳学涛被公安抓了，矿点没人打理，徐某多就介绍了定南的郭某2生等人来全权打理矿点，并商量好郭某2生那边占40%，我们这边的股东全部缩水至60%，即我缩水占0.6股，其他人以此类推。我们生产了7吨烧灼好的稀土矿，我们这边分了4吨稀土氧化物，由欧阳福林联系买主，以15.1万元/吨的价格卖出，卖了60多万元，我分得6万元，被我花销掉了，而郭某2生那边分了3吨稀土氧化物。
四、同案人的供述与辩解
1、同案人欧阳学涛的供述与辩解（证据卷P26-41）
证实：2012年上半年，徐某多、欧阳学庆、“老赖”（赖某）找到其商量开采稀土矿，由徐某多邀集并从定南带人探矿，选好在圩岗村李坑的稀土矿点后由其联系承租山场。矿点一开始的合伙人有徐某多、欧阳学庆、“老赖”、叶某、黎某。其在矿点负责一些杂工事宜，徐某多负责生产、“老赖”管账，叶某负责买菜，欧阳学庆与黎某有时会去矿点看，无具体负责事宜。矿点采用原山浸矿的方式采矿，注了几十吨硫铵，生产出了30包左右的稀土。后其被公安机关抓了，矿点被整治了。其取保候审出来后，又恢复生产，但��被矿管局的人捣毁了设施。后来，徐某多又找来一个姓郭的定南人，由徐某多跟定南人谈好四六分成，并由定南人全权负责矿点的生产。其分得了28000元现金。
2、同案人叶某的供述与辩解（证据卷P43－58）
证实：欧阳学庆于2012年叫其回安远管理位于高云山乡李坑的稀土矿点，每个月3000元工资，管理了两个月后，欧阳学庆叫其入股而投入13万元股金，占矿点的0.5股，其入股后就没有工资了。2012年7、8月开始，该矿点的股东有：黎某、赖某、欧阳学庆、徐某多、欧阳学涛及其本人，其在矿点负责工人做工的验收及购买饭菜，徐某多负责技术，欧阳学涛来矿点的次数比较多，其他股东有时也会来矿点。矿点采用原山浸矿的方式进行注液生产，没有办理采矿许可证。其在矿点管理时，生产出了10多包湿稀土，后来矿点被查处。矿点查处后，徐某多就找来定南的郭某2生入股，原有的股份都缩减40%，其股份由原来的0.5股变成了0.3股，黎某、欧阳学庆、赖某由占一股变为占0.6股。郭某2生入股后，矿点的生产就由他一人负责管理。采矿后其分得了2.3万元。
3、同案人欧阳福林的供述与辩解（证据卷P60－71）
证实：2012年，黎某邀其参与在高云山乡李坑的非法采矿，矿点采用原山浸矿的方式开采，其出资6万元，占股0.2股，是凑在黎某股份名下。生产出了6、7吨湿稀土，经商议以15.1万元/吨的价格出售，如谁联系到出价更高的买家，差价就由负责联系的一方所得。后其联系到定南的一个买家以15.3万元/吨价格出售。包括股金分红及差价，其一共获利4万元。
4、同案人黎某的供述与辩解（证据卷P73-79）
证实：2016年，徐某多向赖某、欧阳学庆提出开采稀土有钱赚，他们就想搞一块山场来��采。他们三人回安远后，欧阳学庆找到欧阳学涛，让欧阳学涛找好开稀土的山场。后其参股进来进行开采。开采前期，股东有其与欧阳学庆、赖某、徐某多、叶某、欧阳学涛、欧阳福林、丁某2等人，另四个未见过面的股东，其不清楚是谁。欧阳学涛被抓后，定南的郭某2生参股进来。郭某2生参股前的股份分配情况为：欧阳学庆、赖某、徐某多、叶某各占1股，其占1股（其占的1股让了0.1股给欧阳福林，让了0.1股给丁某2，其实际占0.8股），此外，还有其他人占有股份。郭某2生参股后，郭某2生股份占总股份的40%，原有股东的股份变为原有股份的60%，即欧阳学庆、赖某、徐某多、叶某所占股份变为0.6股，其股份变为0.48股，其他人所占股份相应缩减。股份分配情况，其手写有一份股份分配清单，该清单详细记载了股份分配情况。郭某2生参股前的股东分工情况是：徐某多负责日常生产管理，欧阳学庆和赖某负责处理关系，矿点的会计出纳工作也由赖某兼任，其和欧阳福林负责联系和零星配件的采购，叶某负责矿点的伙食，欧阳学涛负责协调与当地村民的关系。郭某2生参股后，原有股东中留下欧阳学涛负责协调与当地村民的关系，其他一切事宜均由郭某2生一人负责。矿点没有办理采矿许可证，是采用原山浸矿的方式进行开采的，注了硫铵，郭某2生参股前，生产出了湿稀土10-20包，郭某2生参股后生产了多少湿稀土，其不清楚，但所占60%的股份分得了4吨多经过灼烧的稀土氧化物，股东商定按15.1万元/吨的价格出售，共卖得了60多万元。出售稀土时，因欧阳福林联系的买家价格更高，就由他去出售，差价也由欧阳福林获得。出售稀土后，其分得5万多元，欧阳福林分得1.6万余元，丁某2分得0.8万余元。
5、同案人丁某2的供述与辩解（证据卷P86-92）
证实：2012年6月，其入股3万元在黎某名下参与开采稀土矿，占0.01股，其他合伙人情况不清楚，其没有参与矿点管理。其分得8000元。
6、同案人郭某2生的供述与辩解（证据卷P94-99）
证实：2012年9月，其受徐碧多邀约与他人合伙在安远县高云山乡圩岗村李坑进行稀土矿开采，其占股40%，其所知的合伙人有徐某多、“涛古”、“阿某”（徐某多说在深圳认识的）、赖某。其参股后请了郭某1、李某1、廖平等人采用原山浸矿的方式进行开采稀土矿，出矿后，其分得6.9吨湿稀土，获利21.5万元。
五、鉴定意见
非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论（赣国土资函〔2013〕401号）及安远县矿产资源执法监察大队向安远县公安局移交的欧阳学涛等人在安远县高云山乡圩岗村李坑非法开采稀土矿造成矿产资源破坏价值申请鉴定材料（诉讼卷P12-70）
证实：江西省国土资源厅于2013年9月6日作出鉴定，该案欧阳学涛等人非法开采稀土为7.58吨，非法采矿造成矿产资源破坏价值为1023300元。
3、鉴定意见通知书（诉讼卷P11）
证实：安远县公安局于2017年7月26日将非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论（内容为：欧阳学涛等人非法开采稀土7.58吨，价格为135000元/吨，非法采矿造成的矿产资源破坏价值为1023300元。）通知了被告人欧阳学庆。
六、勘验检查笔录、指认笔录、辨认笔录
1、辨认笔录（证据卷P81-84）
证明：同案人黎某通过合法程序辨认出1-12号照片中的5号照片系其合伙人欧阳学庆。
2、现场勘验检查工作笔录（证据卷P181-188）
证明：安远县公安局于2014年4月10日11:10-11:50对案发现场进行了勘��：地点位于安远县高云山乡坪岗村李坑一山场上，矿点呈南向北方向排列，流程池等已被推平种植树木，附制图1张，同案人欧阳福林同日指认现场照片5张。
3、安远县公安局于2012年9月20日拍摄的郭某1、李某1非法开矿案现场照片14张（证据卷P199-201）
证实：现场有气泵、矿池、实验室、硫胺等物。
上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，能相互印证的部分，本院予以确认。
本院认为，被告人欧阳学庆伙同他人违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下擅自开采稀土矿，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，依法应予惩处，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人欧阳学庆在参与非法采矿的犯罪过程中，虽未参与矿点的具体管理，但其在非法采矿的前期参与了商议，且其出资较大，其在非法采矿的共同犯罪中仍起积极作用，故依法不能认定为从犯，对辩护人提出被告人属于从犯的辩护意见，本院不予采纳。案发后，被告人欧阳学庆主动到公安机关投案并在归案后如实供述了自己及同案人所犯的罪行，属自首，依法予以减轻处罚；被告人退缴了全部违法所得并自愿认罪，具有积极的悔罪表现，可予酌情从轻处罚，辩护人此处的辩护意见，具有事实依据和法律依据，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人在有期徒刑二年至三年的幅度内予以量刑，可适用缓刑，本院认为，该量刑建议中有关刑期的部分与本案的量刑情节不符，本院不予采纳，但考虑到被告人具有自首情节且积极退缴全部违法所得，具有积极悔罪表现等情况，对被告人予以减轻处罚后某可适用缓刑，故对量刑建议中有关适用缓刑的部分，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和���刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人欧阳学庆犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑三年，并处罚金人民币八万元（已缴清）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人欧阳学庆向安远县人民检察院退缴的赃款20000元（未移交至本院）及向本院退缴的赃款40000元，共计60000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈小春
人民陪审员 郑余龙
人民陪审员 邱小宁
二〇一八年八月七日
代理书记员 陈 洁