湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终255号
上诉人（原审原告）：路尚久，男，1947年12月30日出生，汉族，贵州铜仁人，现住岳阳市岳阳楼区。
委托诉讼代理人：路再英（路尚久之女），住岳阳市岳阳楼区。
被上诉人（原审被告）：岳阳市岳阳楼区站前路街道办事处城管爱卫工作站，住所地岳阳市岳阳楼区巴陵中路450号与玉池街路交汇处图书城*栋*楼*****号。
法定代表人：李平湘，该工作站站长。
委托诉讼代理人：冯震，岳阳市岳阳楼区城陵矶法律服务所法律工作者。
上诉人路尚久因与被上诉人岳阳市岳阳楼区站前路街道办事处城管爱卫工作站（以下简称楼区城管爱卫工作站）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月22日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人路尚久的委托诉讼代理人路再英，被上诉人楼区城管爱卫工作站的法定代表人李平湘、委托诉讼代理人冯震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
路尚久上诉称，一、一审审理程序违法，合议庭开庭时只有审判长和书记员到庭，其他两名审判员没有到庭。二、在一审时其要求变更案由为劳动关系，一审认定为劳务关系不妥。三、一审判决上诉人承担50%责任比例错误，被上诉人应承担全部责任。被上诉人延误了有效抢救时间，后又不及时交纳医疗费用应负责任。调解协议显示公平。四、一审赔偿金计算错误。残疾赔偿金应计算13年，却只计算11年；岳阳市医疗生育保险基金管理服务处报销医疗费5960.50元不应扣减；后续治疗费1000元应认可；护理费应计算为8800元；住院伙食补助费应为1600元；交通费应计算300元；综上，请求二审依法改判。
楼区城管爱卫工作站辩称原审判决正确，请求二审维持原判。
路尚久向一审法院起诉请求：1.依法撤销原、被告签订的《调解协议》；2.判令被告一次性赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等共计65948.35元；3.判令被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：原告路尚久系享受国家养老保险待遇的退休职工，于2014年下半年到被告楼区城管爱卫工作站从事环卫工作。其主要工作内容为负责城市道路上的垃圾清扫及运送，双方约定原告每月基本工资为1250元、绩效工资100元。
2015年6月21日10时许，因当天下雨导致路面湿滑，被告在拖运垃圾车的过程中不慎脚下打滑，情急之下手掌撑到一旁的玻璃柜上，造成玻璃柜破碎、原告右手掌受伤的意外事故。
原告受伤后被送往岳阳市中医医院住院治疗，入院诊断为：右手外伤：1.气滞血瘀；2.桡动脉掌浅支断裂；3.正中神经掌支断裂；4.右拇指外侧指神经、血管断裂。入院后完善相关检查及术前准备，在急诊全麻下行清创缝合术、血管神经肌腱探查修复术。术后予以抗炎、抗破、活血化瘀、通络止痛等对症治疗，指导功能锻炼。于2015年7月7日出生，共计住院治疗16天。出院医嘱为：1.继续对症治疗；2.注意休息；3.保持伤口敷料干洁固定；4.定期门诊复查，不适随诊。住院期间共计支付住院医疗费8845.37元，其中被告楼区城管爱卫工作站支付2000元，剩余部分6845.37元由原告自行支付。出院之后，原告路尚久用医院开具的医疗费发票，向岳阳市医疗生育保险基金管理服务处报销医疗费5960.50元、另因其向中国人寿保险公司投保了意外伤害保险，保险公司报销了医疗费1600元。
2015年7月21日，原、被告双方就原告路尚久受伤一事达成协议，双方签订了《调解协议》：1.甲、乙双方自愿解除劳动关系；2.甲方一次性支付乙方工伤补偿费用8000元整；3.乙方收到上述工伤经济赔偿后，自愿放弃因此次工伤能主张的诉讼权利，同时与甲方再无任何经济纠葛；4.以上协议，一式两份，自双方签订或盖章之日起生效。事后，被告楼区城管爱卫工作站扣除前期为原告路尚久垫付的2000元医疗，实际向原告支付赔偿金6000元。
2015年12月29日，岳阳市金盾司法鉴定所经岳阳市岳阳楼区站前路街道办事处的委托，对原告的伤情作出了《伤情鉴定意见书》，结论为原告所受损伤构成十级伤残。医疗建议为：1.前段相关检查及治疗费请凭正规票据审定，回当地医院继续门诊治疗；2、预计后段医疗费1000元整；3、自受伤之日起全休120天(其中50天需陪护1人)。路尚久支付了鉴定费700元。
另查明，1.路尚久为国家退休职工，其每月享有退休金为1855元；2.路尚久（1947年12月30日出生），年满69周岁，因此残疾赔偿金时间计算为11年。
一审法院认为，被告楼区城管爱卫工作站雇请原告路尚久在其按排的城市路段拖运垃圾、清扫路面，并支付报酬，双方之间形成了劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本院中，被告楼区城管爱卫工作站虽对原告提供了劳保用手套，但并未尽到严格要求原告在劳务过程必须穿戴的义务，其应当对原告路尚久承担管理失职的责任。原告路尚久在提供劳务过程中，未穿戴劳保手套，其自身具有重大过失。鉴于原、被告双方的过失均为导致原告受伤这一损害后果发生的原因，因此，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，酌情认定被告楼区城管爱卫工作站承担赔偿的责任比例为50%。
本次意外事故发生之后，原告路尚久与被告楼区城管爱卫工作站虽达成赔偿协议，但该调解协议行为发生在双方均认为其之间的关系属劳动关系，但实际双方应属劳务关系，且事后经鉴定，被告的伤情构成十级伤残，其被告赔偿的8000元并不能填补原告所遭受的损失。上述事实，能够证明原告路尚久在未对双方关系明确以及未对自己伤情清楚了解的情况之下，与被告楼区城管爱卫站达成赔偿议，存在重大误解的情形，且原告路尚久在签订协议一年内主张撤销权，本院依据《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第（一）项的规定，对该调解协议予以撤销。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相应规定，并结合原告的诉讼请求，原告路尚久可获得赔偿的范围和标准如下：
1.医疗费，凭医疗机构出具的医疗费用票据并结合病历进行确定。本案中原告路沿久实际发生医疗费用总额为1688.55元。医疗建议中的后段医疗费1000元，因原告未举证证明已实际发生或为必然发生之费用，本院不予认定。
2.住院伙食补助费，按60元/天的标准和实际住院时间计算。即960元（60元/天×16天=960元）。
3.误工费，根据原告的误工时间和收入状况确定。原告路沿久误工时间自受伤之日起计算至定残前一日，共计191天。其收入标准按其实际收入1350元/月计算。即8595元（1350元/月÷30天×191天=8595元）。
4.护理费，按上年度居民服务业平均工资标准（42494元/年）和实际住院时间计算。即1862.75元（42494元/年÷365天×16天=1862.75元）。
5.交通费，按4元/天的标准和实际住院时间计算。即64元（4元/天×16天=64元）。
6.残疾赔偿金，按上年度城镇居民人均可支配收入标准和伤残等级计算11年。原告主张按26570元/年的标准计算，本院认可。即29227元（28838元/年×11年×10%=29227元）。
7.精神损害抚慰金，本院酌情认定5000元。
8.鉴定费700元，本院予以认可。
上述1-8项合计48097.30元，应由楼区城管爱卫工作站按赔偿责任比例赔偿50%，即24048.65元。楼区城管爱卫工作站前期已经支付的8000元，可予扣减。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国合同法》第五十四条第（一）（二）项的规定，判决如下：一、撤销路尚久和岳阳市岳阳楼区站前路街道办事处城管爱卫工作站于2015年7月21日签订的调解协议。二、由岳阳市岳阳楼区站前路街道办事处城管爱卫工作站赔偿路尚久医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计24048.65元，扣减已经支付的8000元，应还赔偿16048.65元。上述应当支付的款项，限当事人在本判决生效后十日内支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回路尚久的其他诉讼请求。案件受理费1448元，由路尚久负担724元，岳阳市岳阳楼区站前路街道办事处城管爱卫工作站负担724元。
上诉人路尚久在本院二审中提供了以下证据：岳阳市中医院的路尚久住院催款单一份，住院明细一份。以证实被上诉人没有及时交费，延误治疗。楼区城管爱卫工作站质证认为，其不存在垫付医疗费，对上诉人的证明目的不予认可。本院认为，上诉人提供的该证据不能达到其证明目的。
对一审判决认定的双方无异议的事实本院二审予以确认。对双方争议的事实，本院将在评析中来分析认定。
本案双方争议焦点是：一审判决的责任划分是否合理？路尚久的相关费用应如何确定？一审审理程序有无不妥？
本院评析如下：
一、关于路尚久与楼区城管爱卫工作站在本案中的责任应如何确定的问题。
因路尚久系已享受国家养老保险待遇的退休职工，故其与楼区城管爱卫工作站之间形成的是一种劳务关系而非劳动关系。路尚久在为楼区城管爱卫工作站提供劳务过程中，事发时因下雨天而路面湿滑，在拖运垃圾车的过程中不慎脚下打滑，情急之下用手掌撑到一旁的玻璃柜上，造成玻璃柜破碎、右手掌受伤的意外事故。综观该事件，路尚久在提供劳务过程中，因未穿戴劳保手套，对其受伤存在过失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”故路尚久对其受伤后果应自负部分责任。路尚久受伤时已67岁，又由于雨天路滑的原因而不慎受伤，其自身不存在重大过失，故不宜由其承担较大的责任。楼区城管爱卫工作站作为接受劳务的一方，对提供劳务一方在工作中受伤的后果理应承担赔偿责任，因路尚久对自己受伤亦存在一定过失，故可以减轻楼区城管爱卫工作站的责任。
根据本案实际情况，本院酌情确定由楼区城管爱卫工作站承担70%的赔偿责任，路尚久自负30%的赔偿责任。
二、路尚久的相关费用应如何确定的问题。
1、路尚久伤情定残时已年满69周岁，一审判决残疾赔偿金补偿时间计算为11年正确。
2、根据医疗费不能重复赔偿的原则，一审判决对路尚久在岳阳市医疗生育保险基金管理服务处报销医疗费5960.50元予以扣减是正确的。后段医疗费1000元，因尚未发生不予认定亦无不妥。
3、一审判决对护理费、住院伙食补助费、交通费等认定均符合相关规定，并无不妥。
三、路尚久提出的一审审理程序问题，因其未提供相关证据，本院不予确认。
综上所述，路尚久上诉所称一审判决责任划分不妥的理由成立，本院二审予以支持。路尚久的相关损失和费用共计48097.30元，由楼区城管爱卫工作站赔偿70%，即33668元（尾数略）；扣减楼区城管爱卫工作站前期已经支付的8000元后，还应支付25668元。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初803号民事判决的第一、三项；
二、变更湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初803号民事判决的第二项为：由岳阳市岳阳楼区站前路街道办事处城管爱卫工作站共赔偿路尚久受伤的相关费用33668元，抵减其已经支付的8000元后，还应支付给路尚久25668元。
本项的给付义务限于本判决生效之日起十日内履行，逾期履行的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担不变；二审案件受理费903元，由路尚久负担403元，岳阳市岳阳楼区站前路街道办事处城管爱卫工作站负担500元。
本判决为终审判决。
审判长 胡铁霞
审判员 许 进
审判员 曹 维
二〇一七年九月六日
书记员 荣晴瑶