新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2014)乌中民五终字第904号
上诉人（原审原告）：通州建总集团有限公司。住所地：江苏省南通市。
法定代表人：张慎林，通州建总集团有限公司总经理。
委托代理人：吴东曙，新疆新天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张光林，男，1969年3月28日出生，汉族，无固定职业，住四川省南充市顺庆区。
委托代理人：张云，新疆卓翰律师事务所律师。
上诉人通州建总集团有限公司因与被上诉人张光林劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月7日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月23日公开开庭进行了审理。上诉人通州建总集团有限公司的委托代理人吴东曙，被上诉人张光林的委托代理人张云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2009年4月7日，通州建总集团有限公司与新疆君邦投资有限公司签订《建筑装饰工程施工合同》，承包全聚德北京路店的装修工程。2009年4月8日，该工程项目部与木工组负责人蒲学民签订《全聚德烤鸭店项目部木工组承包合同》，将木工部分（全部木作隔断、门窗套、木装饰、吊顶、专业异形顶棚等工作）内部承包给木工组负责人蒲学民。2009年4月10日，蒲学民又将二层的吊顶制作及安装与崔四明签订了《吊顶承揽加工合同》，约定由崔四明按照甲方提供的加工承揽吊顶图纸完成吊顶制作安装。后崔四明又雇佣张光林在工地从事吊顶安装的木工工作。张光林于2009年5月23日到工地开始干活，晚20：00点因汽钉反弹打伤左眼，5月24日张光林入住新疆医科大学第一附属医院治疗，张光林2009年6月1日出院，住院8天，发生住院费用4447.45元，门诊挂号费、诊疗费、检查费合计38元。张光林出院诊断为：左眼穿通伤；左眼角膜裂伤；左眼虹膜前粘连；左眼外伤性白内障；左眼前房积气。2009年6月8日至2009年6月12日张光林在解放军第四七四医院第二次住院治疗，住院4天，住院期间陪护1人，发生住院费用3273.31元。张光林出院诊断为：1、左眼外伤性白内障；2、左眼外伤缝合术后。出院医嘱为：按医嘱用药，定期复查。张光林在解放军第四七四医院第二次住院前后因到该院眼科治疗、复查还产生门诊挂号费、检查费、化验费、放射费、西药费、治疗费、手术费等合计478.47元。2010年2月5日至2010年2月10日张光林在南充麦格眼科门诊部住院治疗受伤的左眼，在局麻下进行左眼人工晶体悬吊植入术，发生治疗费用4610元。张光林受伤后未再向通州建总集团有限公司提供劳动，通州建总集团有限公司已经支付张光林8000元。通州建总集团有限公司、张光林未签订书面劳动合同，通州建总集团有限公司未给张光林办理和缴纳社会保险费。2010年3月30日张光林作为申请人，将通州建总集团有限公司作为被申请人，向乌鲁木齐市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认与通州建总集团有限公司之间存在劳动关系。2010年7月1日，仲裁委作出（2010）乌劳仲裁字第416号裁决书，裁决2009年5月23日张光林与通州建总集团有限公司之间存在劳动关系。通州建总集团有限公司对此裁决不服，又诉至原审法院。原审法院于2010年10月11日作出（2010）新民一初字第1486号民事判决书，判决：一、驳回通州建总集团有限公司的诉讼请求；二、2009年5月23日通州建总集团有限公司与张光林之间存在劳动关系。通州建总集团有限公司不服该判决，上诉至乌鲁木齐市中级人民法院，该院于2011年3月14日作出（2011）乌中民一终字第105号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。通州建总集团有限公司不服该判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院申诉，该院裁定指令乌鲁木齐市中级人民法院再审。2013年7月31日乌鲁木齐市中级人民法院作出再审判决，维持原判决。2011年3月31日，乌鲁木齐市劳动和社会保障局作出工伤认定决定：认定张光林为工伤。通州建总集团有限公司不服工伤认定决定，于2011年6月8日向新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅申请行政复议。在乌鲁木齐市中级人民法院就通州建总集团有限公司、张光林确认劳动关系一案再审判决维持原判决后，该社会保障厅恢复审理，于2013年11月26日作出新人社复决字（2013）108号行政复议决定书，维持乌鲁木齐市劳动和社会保障局2011年3月31日作出的认定张光林为工伤的具体行为。2011年5月27日，乌鲁木齐市劳动鉴定委员会对张光林工伤鉴定为伤残柒级，张光林支出鉴定费300元。2011年6月20日，张光林向乌鲁木齐市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求通州建总集团有限公司支付医疗费13921.01元、住院伙食补助费315元（25元／天×18天×70％）、护理费1440元（18天×80元／天）、停工留薪期工资13024.8元（3618元／月×6个月×60％）、鉴定费300元、交通费500元、一次性伤残补助金47034元（3618元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金32562元（3618元／月×9个月）、一次性伤残就业补助金75978元（3618元／月×21个月）等费用，并与通州建总集团有限公司解除劳动关系。2013年12月16日该仲裁委员会作出（2011）乌劳仲裁字第1137号仲裁裁决书。因通州建总集团有限公司不服该仲裁裁决，诉至法院。另查明：张光林2009年受到工伤时上年度（2008年度）乌鲁木齐市职工月平均工资为2426元／月；2009年度乌鲁木齐市职工月平均工资为2657元／月；2010年度乌鲁木齐市职工月平均工资为2948元／月。2008年乌鲁木齐市劳动力市场工资指导价位手工木工中价位为2000元／月。2009年乌鲁木齐市劳动力市场工资指导价位手工木工中价位亦为2000元／月。
原审法院认为，上述生效判决已确认通州建总集团有限公司和张光林存在劳动关系及张光林在通州建总集团有限公司工地受到工伤等事实，故应当由作为用人单位的通州建总集团有限公司承担张光林的工伤待遇等费用。对于通州建总集团有限公司诉状中认为应当追加案外人崔四明为本案第三人的意见，原审法院认为没有必要追加，故不予支持。张光林提供的乌鲁木齐市劳动和社会保障局工伤认定决定及乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会出具的职工劳动能力鉴定表，经核实真实有效，应属于通州建总集团有限公司向张光林支付工伤待遇的合法依据。《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第六十二条已规定职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受相应的工伤待遇；应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因通州建总集团有限公司未为张光林缴纳工伤等社会保险费，故通州建总集团有限公司应当按照《工伤保险条例》的规定，向张光林支付相关的工伤待遇费用。《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为柒级伤残的，一次性伤残补助金标准为13个月的本人工资。张光林经鉴定为伤残柒级，故按照规定应当享受的一次性伤残补助金为张光林13个月的本人工资（月工资按工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月工资）。2008年、2009年乌鲁木齐市劳动力市场工资指导价位手工木工中价位均为2000元／月，仲裁裁决在通州建总集团有限公司、张光林均无证据证明张光林工资标准的情况下，按2008年乌鲁木齐市职工月平均工资2426元／月×60％确认张光林工资为1455.6元／月不当，明显过低，故应参照上述木工工资中价位确认张光林工资为2000元／月，并按该标准计算张光林的一次性伤残补助金，但通州建总集团有限公司已支付张光林8000元应予以扣减。《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》规定，柒级工伤职工劳动合同期满终止劳动合同或者本人提出与用人单位解除、终止劳动关系的，以终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。柒级工伤职工的一次性工伤医疗补助金按9个月计发，一次性伤残就业补助金按21个月计发。张光林2011年6月20日仲裁时要求与通州建总集团有限公司解除劳动关系，故应确认通州建总集团有限公司与张光林于2011年6月20日解除劳动关系。因此，张光林的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算，应当按照2010年度乌鲁木齐市职工月平均工资2948元／月计算，仲裁裁决计算并无不当，故应予以支持；对于通州建总集团有限公司诉称2009年5月23日之后双方不存在事实劳动关系，应当按2009年5月23日上年度工资标准2426元／月的60%计算张光林的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的意见，因张光林2009年5月23日因工伤次日即住院治疗并后被确认为伤残柒级丧失部分劳动能力，依法通州建总集团有限公司在医疗期内也不得解除与张光林的劳动关系，而且《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项规定：“因解除或终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”通州建总集团有限公司也并未向法院提交证据证明通州建总集团有限公司在2009年5月23日之后向张光林送达了解除或终止劳动关系书面通知，因此张光林2011年6月20日向仲裁委员会主张解除劳动关系之日为双方劳动关系解除之日，故对通州建总集团有限公司上述诉称意见不予采纳。张光林因受工伤2009年5月24日至2009年6月1日在新疆医科大学第一附属医院住院治疗，住院8天；因工伤张光林2009年6月8日至2009年6月12日在解放军第四七四医院第二次住院治疗，住院4天，住院期间陪护1人；2010年2月5日至2010年2月10日张光林在南充麦格眼科门诊部第三次住院治疗，即共计住院17天，停工留薪期间亦共计为17天，故通州建总集团有限公司应当依法向张光林支付17天的停工留薪期工资、17天住院伙食补助费和4天护理费，且停工留薪期工资仍应按照上述张光林工资2000元／月计发，仲裁裁决住院天数、停工留薪期天数及护理费计算标准有误，应予以变更；张光林主张护理费1440元（18天×80元／天），其主张天数有误，应按4天计算，护理费应按张光林工伤上年度乌鲁木齐市职工月平均工资标准2426元／月计算确定，该标准高于张光林主张的80元／天护理费，故应按张光林主张的80元／天计算护理费，支持320元（80元／天×4天）。对于张光林主张医疗费13921.01元，因张光林提交的南充市第三人民医院统一门诊票据、乌鲁木齐市眼耳鼻喉专科医院门诊统一票据、王家梁社区卫生服务站门诊统一票据未提交相应病历，无法印证系因工伤治疗费用，因此上述票据相应费用不予支持，故经原审法院核定后只支持12847.23元（4447.45元＋38元＋3273.31元＋478.47元＋4610元），仲裁裁决计算有误，应予以变更；对于通州建总集团有限公司认为四川南充门诊的医疗费4610元没有病历及用药清单不应认定且不确定是否是张光林2009年5月23日受伤后又发生事故造成的意见，因通州建总集团有限公司未向法院提供证据证明张光林2009年5月23日工伤后另外又发生事故造成左眼受伤，且张光林在南充麦格眼科门诊部住院治疗的即为受工伤的左眼，手术植入人工晶体亦属工伤保险条例允许安装的辅助器具范围，故原审法院不予采纳。通州建总集团有限公司未为张光林缴纳工作期间的工伤等社会保险费，故通州建总集团有限公司应支付张光林支出的劳动能力鉴定费用300元。张光林因住院、多次仲裁和诉讼必然产生交通费用，仲裁裁决通州建总集团有限公司承担交通费300元，通州建总集团有限公司、张光林对该数额均未提出异议，故原审法院亦支持300元。
原审法院判决：一、通州建总集团有限公司与张光林于2011年6月20日解除劳动关系，通州建总集团有限公司自本判决书生效之日起十五日向张光林出具解除（终止）劳动关系证明书；二、驳回通州建总集团有限公司的全部诉讼请求；三、通州建总集团有限公司支付张光林一次性伤残补助金18000元（2000元／月×13个月-8000元）；四、通州建总集团有限公司支付张光林一次性工伤医疗补助金26532元（2948元／月×9个月）；五、通州建总集团有限公司支付张光林一次性伤残就业补助金61908元（2948元／月×21个月）；六、通州建总集团有限公司支付张光林的停工留薪期工资1563.22元（2000元／月÷21.75天×17天）；七、通州建总集团有限公司支付张光林医疗费12847.23元（4447.45元＋38元＋3273.31元＋478.47元＋4610元）；八、通州建总集团有限公司支付张光林护理费320元（80元／天×4天）；九、通州建总集团有限公司支付张光林住院伙食补助费297.5元（25元／天×70％×17天）；十、通州建总集团有限公司支付张光林劳动能力鉴定费用300元；十一、通州建总集团有限公司支付张光林交通费300元。
上诉人通州建总集团有限公司上诉称，我公司与张光林不存在劳动关系，原审法院驳回我公司的全部诉请无事实及法律依据。一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金的计算应当以张光林受伤上年度即2008年职工月平均工资为标准，原审法院用2948元欠妥。张光林对仲裁裁决一次性伤残补助金、医疗费、护理费、伙食补助费结果认可，原审法院予以变更无法律依据。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人张光林答辩称，双方存在劳动关系已经生效判决书确认，通州建总集团有限公司上诉不能成立，请求二审法院维持原判。
经本院审查明事实与原审法院认定事实相一致。
上述事实有新疆医科大学第一附属医院住院病历、新疆维吾尔自治区住院费用结算统一票据、医院门诊统一票据、解放军第四七四医院出院证、中国人民解放军医疗单位专用收费票据、南充麦格眼科门诊部出院证明书、入院证、四川省医疗卫生单位统一住院费用结算票据、工伤认定决定、职工劳动能力鉴定表、（2010）乌劳仲裁字第416号裁决书、（2010）新民一初字第1486号民事判决书、（2011）乌中民一终字第105号民事判决书、（2011）乌劳仲裁字第1137号仲裁裁决书及庭审笔录等证据存卷为证。
本院认为，张光林与通州建总集团有限公司存在劳动关系及其在工作时受伤属工伤，已为生效判决所确认，通州建总集团有限公司上诉提出张光林与其不存在劳动关系的上诉理由，本院不予采信。通州建总集团有限公司作为用人单位，应当承担张光林的工伤保险待遇。依照相关法律规定，一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金的支付应以终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，张光林于2011年6月申请仲裁要求与通州建总集团有限公司解除劳动关系，原审法院以2010年乌鲁木齐市职工月平均工资为基数计算通州建总集团有限公司应当支付张光林的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金并无不妥，本院应予维持。张光林在收到（2011）乌劳仲裁字第1137号仲裁裁决书后，在法定期限内未向法院起诉，视为其对仲裁结果的认可，原审法院在此情况下仍然改变仲裁裁决通州建总集团有限公司支付张光林停工留薪期工资、医疗费、护理费、住院伙食补助费的数额欠妥，本院予以纠正。综上，原审法院认定事实基本清楚，适用法律欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第185号民事判决第一、二、四、五、十、十一项即通州建总集团有限公司与张光林于2011年6月20日解除劳动关系，通州建总集团有限公司自本判决书生效之日起十五日向张光林出具解除（终止）劳动关系证明书；驳回通州建总集团有限公司的全部诉讼请求；通州建总集团有限公司支付张光林一次性工伤医疗补助金26532元（2948元／月×9个月）；通州建总集团有限公司支付张光林一次性伤残就业补助金61908元（2948元／月×21个月）；通州建总集团有限公司支付张光林劳动能力鉴定费用300元；通州建总集团有限公司支付张光林交通费300元；
二、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第185号民事判决第三项即通州建总集团有限公司支付张光林一次性伤残补助金18000元（2000元／月×13个月-8000元）为：通州建总集团有限公司支付张光林一次性伤残补助金10922.8元（1455.6元／月×13个月-8000元）；
三、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第185号民事判决第六项即通州建总集团有限公司支付张光林的停工留薪期工资1563.22元（2000元／月÷21.75天×17天）为：通州建总集团有限公司支付张光林的停工留薪期工资1205元（1455.6元／月÷21.75天×18天）；
四、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第185号民事判决第七项即通州建总集团有限公司支付张光林医疗费12847.23元（4447.45元＋38元＋3273.31元＋478.47元＋4610元）为：通州建总集团有限公司支付张光林医疗费12330.76元（4447.45元＋3273.31元＋4610元）；
五、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第185号民事判决第八项即通州建总集团有限公司支付张光林护理费320元（80元／天×4天）为：通州建总集团有限公司支付张光林护理费239元（1300元／月÷21.75天×4天）；
六、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2014）新民一初字第185号民事判决第九项即通州建总集团有限公司支付张光林住院伙食补助费297.5元（25元／天×70％×17天）为：通州建总集团有限公司支付张光林住院伙食补助费210元（25元／天×70％×12天）。
本案一审案件受理费10元，由通州建总集团有限公司负担（已付）；二审案件受理费10元，由通州建总集团有限公司负担（已付）。
上述通州建总集团有限公司应给付张光林款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期不付，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 宏
审 判 员 鲍 文 林
代理审判员 王 洪 乾
二〇一四年十一月六日
书 记 员 帕尔哈提*热夏提