福建省厦门市湖里区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0206刑初250号
公诉机关厦门市湖里区人民检察院。
被告人张改儒，女，1982年6月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地甘肃省白银市靖远县，来厦暂住湖里区。2017年12月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2018年1月5日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
被告人周亚兰（曾用名周婷），女，1993年1月26日出生，汉族，大专文化，无业，户籍地湖南省常德市汉寿县，来厦暂住湖里区。2017年12月1日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2018年1月5日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人郭松、陈长城，福建远大联盟律师事务所律师。
被告人施能贵，男，1973年10月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地厦门市湖里区。2017年12月22日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，2018年1月26日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市湖里区人民检察院以湖检公诉刑诉[2018]238号起诉书指控被告人张改儒、周亚兰、施能贵犯开设赌场罪，于2018年3月8日向本院提起公诉。本院于同年5月11日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。厦门市湖里区人民检察院指派检察员曹某出庭支持公诉，被告人周亚兰及其辩护人郭松到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市湖里区人民检察院指控：
2017年11月间，被告人张改儒、周亚兰共同出资，在租赁的本市湖里区店面开设赌场，雇佣刘某3（已被行政处罚）进行管理，提供扑克牌、代币、麻将牌等赌具供人赌博并从中抽头盈利，至同年11月30日19时许，被厦门市公安局湖里区分局江头派出所民警当场查获，现场被查获扑克牌、代币、麻将牌等赌具及账本一本。经查，该赌场于2017年11月间共抽头获利人民币57480元。被告人施能贵在明知周亚兰等人向其租赁该双浦西里66号店面用于开设赌场后仍将该场所租赁给周亚兰等人。
2017年12月21日，被告人施能贵在本市湖里区田里社被民警抓获。到案后，被告人张改儒、周亚兰、施能贵能如实供述以上行为。
为支持指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人张改儒、周亚兰、施能贵的供述与辩解、证人刘某3、王某等人的证言、租赁合同、扣押物品清单、收缴物品清单、辨认笔录、现场照片、户籍证明、到案经过、公安行政处罚决定书等证据。公诉机关认为，被告人张改儒、周亚兰结伙开设赌场，情节严重；被告人施能贵明知他人开设赌场，仍为他人提供场地，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，其中被告人张改儒、周亚兰在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人施能贵在共同犯罪中其次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人张改儒、周亚兰、施能贵归案后如实供述，可以从轻处罚。
被告人张改儒、周亚兰、施能贵对指控的事实及罪名均无异议。
辩护人郭松提出如下辩护意见：1.本案犯罪行为不属于情节严重的情形。本案属于开设实体赌场行为，不应适用“网络赌博”和“赌博机赌博”司法解释。被告人开设的麻将馆虽有渔利目的，但还存在仅收取茶水费的客户；场所范围小，仅仅有两张桌子；持续时间短，不到一个月；组织松散，渔利总金额小。2.被告人周亚兰如实供述、认罪态度好，且系初犯、偶犯。综上，建议对被告人判处缓刑。
经审理查明：
2017年11月间，被告人张改儒、周亚兰共同出资，在租赁的本市湖里区开设赌场，雇佣刘某3（已被行政处罚）进行管理，提供扑克牌、代币、麻将牌等赌具供人赌博并从中抽头盈利，至同年11月30日19时许，被厦门市公安局湖里区分局江头派出所民警当场查获，现场被查获扑克牌19副、代币405张、麻将牌1副等赌具及账本1本，现均暂扣于厦门市公安局江头派出所。经查，该赌场于2017年11月间共抽头获利人民币57480元。被告人施能贵在明知周亚兰等人向其租赁该双浦西里66号店面用于开设赌场后仍将该场所租赁给周亚兰等人。
2017年12月21日，被告人施能贵在本市湖里区田里社被民警抓获。到案后，被告人张改儒、周亚兰、施能贵能如实供述以上行为。
另查明，2017年11月30日，民警在案发现场抓获参赌人员陈某、徐某、姚某、黄某、吴某、刘某1、刘某2，并缴获赌资人民币2450元、141张代币，上述赌资及代币已被厦门市公安局湖里分局收缴；民警在案发现场抓获刘某3，并查扣现金人民币1100元，暂存于厦门市公安局江头派出所。陈某、徐某、姚某、黄某、吴某、刘某1、刘某2以及周亚兰均因赌博被厦门市公安局湖里分局行政处罚。
在本案审理期间，被告人张改儒、周亚兰各退出赃款人民币28740元，合计人民币57480元，款项暂存于本院。
上述事实，被告人张改儒、周亚兰、施能贵于开庭审理过程中亦无异议，并有证人陈某、徐某、姚某、黄某、吴某、刘某1、刘某2、刘某3、王某的证言、租赁合同、辨认笔录、微信聊天截图、提取笔录、扣押物品清单、收缴物品清单、现场照片、户籍证明、到案经过、行政处罚决定书等证据证实，足以认定。
关于辩护人提出的被告人开设赌场行为不属于“情节严重”的辩护意见。经查，2010年8月31日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》对于网上开设赌场犯罪的“情节严重”标准有明确规定。2014年3月26日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》对于设置赌博机组织赌博活动的“情节严重”标准有明确规定。以上两《意见》具有明确的适用范围，开设实体赌场的行为不在其中，根据罪刑法定原则，不宜扩大适用。鉴于现行司法解释中尚无对开设实体赌场的“情节严重”标准作出明确规定，应当结合具体案件情况，从犯罪的事实、性质和情节等方面综合分析。综合分析本案参赌人数、赌场持续开设时间、赌场分工、抽头获利金额以及对社会的危害性等因素，系属于情节严重的情形。辩护人该节辩护意见未有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人张改儒、周亚兰结伙开设赌场，情节严重，被告人施能贵明知他人开设赌场，仍为他人提供场地，其行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪，公诉机关指控罪名成立。被告人张改儒、周亚兰在共同犯罪中作用较大，系主犯；被告人施能贵在共同犯罪中作用相对较小，系从犯，可以减轻处罚。被告人张改儒、周亚兰、施能贵归案后，均如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人张改儒、周亚兰积极退赃，本院酌情对二被告人从轻处罚。综合三被告人的犯罪情节及悔罪表现，本院决定对其三人适用缓刑。辩护人据以上情节请求对被告人周亚兰从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张改儒犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
二、被告人周亚兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
三、被告人施能贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应当于本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳）。
四、暂扣于厦门市公安局江头派出所的作案工具扑克牌19副、代币405张、麻将牌1副、账本1本，均予没收；现金人民币1100元，发还刘荣河；暂存于本院退赃款人民币57480元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ：张晓毅
人民陪审员 ：肖育京
人民陪审员 ：陈永殿
二〇一八年八月十日
法官 助理 ：林轶琳
书 记 员 ： 徐 彧
附页：
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。