广东省揭阳市榕城区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤5202刑初497号
公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。
被告人夏雪，女，1992年2月6日出生，汉族，广东省深圳市罗湖区人，在读硕士研究生，住广东省深圳市罗湖区。因本案于2016年11月28日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
辩护人谭学延，广东汇森律师事务所律师。
辩护人沈海林，北京德恒（深圳）律师事务所律师。
被告人范子淳，男，1982年9月1日出生，汉族，广东省深圳市罗湖区人，专科文化，住广东省深圳市罗湖区。因本案于2016年11月28日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
辩护人邱声群，广东冠法律师事务所律师。
被告人郑嘉良，男，1981年8月27日出生，汉族，广东省深圳市福田区人，高中文化，住广东省深圳市福田区。因吸食毒品成瘾于2007年8月20日被深圳市公安局福田分局决定处行政罚款人民币二百元、强制戒毒六个月；因寻衅滋事于2012年5月15日被行政拘留十五日。因本案于2016年12月13日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现押于揭阳市看���所。
辩护人许杰华、黄馥恬，广东榕江律师事务所律师。
被告人文凯燕，女，1979年12月9日出生，汉族，广东省潮州市人，初中文化，住广东省清远市清城区。因本案于2016年12月2日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
辩护人王彬城、江泽统，广东谨信律师事务所律师。
揭阳市榕城区人民检察院以揭榕检公诉刑诉[2017]430号起诉书指控被告人夏雪、范子淳、郑嘉良、文凯燕犯销售假冒注册商标的商品罪，于2017年8月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭阳市榕城区人民检察院指派检察员王伟潮出庭支持公诉，被告人夏雪及其辩护人谭学延、沈海林，被告人范子淳及其辩护人邱声群，被告人郑嘉良及其辩护人许杰华，被告人文凯燕及其辩护人王彬城、江泽统到庭参加诉讼。期间，因公诉机关补充侦查而延期审理，后恢复审理。现已审理终结。
揭阳市榕城区人民检察院指控：2016年8月1日，被害人吴某1通过被告人夏雪在微信发布的销售红酒信息，向夏雪提出购买奔富牌407红酒的意愿，夏雪便告知其男朋友被告人范子淳，范子淳找到其同学卖家被告人郑嘉良，郑嘉良再联系卖家被告人文凯燕，文凯燕通过卖家“杨”（另案处理）找到奔富牌407红酒货源。夏雪、范子淳、郑嘉良、文凯燕明知所销售的奔富牌407红酒的价格明显低于市场价且没有相关销售代理资格的情况下，为取得吴某1的信任，文凯燕伪造了奔富牌红酒相关海关进口货物报关单、出入境检验检疫卫生证书，郑嘉良伪造了奔富牌红酒商标注册人授权文件（被授权人为深圳市养生坊贸易有限公司），夏雪和范子淳在没有取得上述证件原件的情况下，二人向吴某1谎称自己和郑嘉��均是深圳养生贸易有限公司股东、系奔富牌红酒在广东省的总代理、销售的奔富牌407红酒系正品、公司在厦门有仓库等信息，骗取了吴某1的信任。2016年8月11日，吴某1从夏雪处以每瓶人民币(下同)320元的价格购得5箱奔富牌407正品红酒（每箱6瓶，下同）后，于2016年8月15日，决定购买350箱奔富牌407红酒。经过层层联系，文凯燕以每瓶195元的价格从“杨”处购得350箱奔富牌407红酒，然后以每瓶245元的价格销售给郑嘉良，郑嘉良再以每瓶272元的价格销售给夏雪、范子淳，夏雪、范子淳以每瓶295元的价格销售给吴某1。2016年8月16日10时多，350箱奔富牌407红酒从“杨”处直接货运到揭阳市榕城区真理中学分教处附近，由吴某2代吴某1签收。事后，民警从吴某1处扣押到剩下的336箱奔富牌407红酒。经广州创品知识产权服务有限公司鉴定，336箱奔富牌407红酒均为非南社布兰兹有限公司生产的产品，为假冒南社布兰兹有限公司注册商标的产品；奔富牌407红酒价格为每瓶630元。经深圳市养生坊贸易有限公司证实，夏雪、范子淳和郑嘉良并非该公司员工、代理商，三人与公司无业务往来。2016年11月28日零时，夏雪、范子淳在广东省深圳市区被抓获归案。2016年12月2日13时许，文凯燕在广东省清远市区被抓获归案。2016年12月13日，郑嘉良在广东省河源市和平县被抓获归案。事后，夏雪、范子淳、郑嘉良和文凯燕的家属与吴某1达成和解协议，夏雪、范子淳、郑嘉良和文凯燕取得吴某1谅解。
上述指控事实，公诉机关当庭出示了抓获经过证实材料、证人证言、扣押物品清单、商标注册证、委托书、鉴定及价格证明、各被告人的供述及其身份证实材料等证据证实。
揭阳市榕城区人民检察院指控认为，被告人夏雪、范子淳、郑嘉良、文凯燕的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，均已构成销售假冒注册商标的商品罪。被告人文凯燕、郑嘉良归案后能如实供述自己的主要罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人夏雪辩解称，其有看过范子淳发给她的报关单、卫生证书和授权文件，她认为是正品才推广，她一直以为郑嘉良有代理资格。其辩护人辩护称，被告人夏雪没有主观故意，其行为不构成犯罪。被告人夏雪对郑嘉良、文凯燕伪造代理证、报关单、检疫证等材料不知情；吴某1提交的微信聊天记录截图及证明、声明、托运单，办案机关没有调取原件、没有进行核查，不应作为定案依据；广东创品知识产权服务有限公司属无权鉴定人，其作出鉴定证明及价格证明不能作为本案证据。
被告人夏雪的辩护人向法庭提供以下证据：
天猫网页截图。证明天猫网上奔富牌407红酒的价格165元至288元之间。
微信聊天记录截图。证实夏雪为其男友发布红酒销售广告，其对红酒的真伪不知不懂。
招商银行账户交易历史明细表。证实2016年8月21日夏雪转出50000元给范子淳。
广州创品知识产权服务有限公司章程。证实广州创品知识产权服务有限公司不具有鉴定资格。
被告人范子淳辩解称，其没有见过涉案红酒，有要求郑嘉良要正品，具体发货是什么其不清楚。其辩护人辩护称，被害人向夏雪购买红酒，被告人范子淳介绍夏雪向郑嘉良购买红酒，没有参与销售，也不知道郑嘉良销售红酒是水货或是假货，其行为不构成犯罪。
被告人郑嘉良对公诉机关的指控没有异议，请求从轻处罚。其辩护人辩护称，被告人郑嘉良没有严格审查货物来源，但不能以此推定被告人郑嘉良有犯罪故意。
被告人文凯燕辩解称其认罪，但开始其不知道涉案红酒是假冒注册商标的商品，其以为是水货。其辩护人辩护称，广州创品知识产权服务有限公司不具备鉴定商品真伪的资质，鉴定样本无法证明是被告人文凯燕卖出的红酒；没有证据证明被告人文凯燕明知是假冒注册商标的商品而销售，被告人文凯燕销售水货的行为构成走私普通货物罪；被告人文凯燕有5万元货款未收到，销售数额应认定为46.45万元；被告人文凯燕如实供述，当庭自愿认罪，已退还货款并赔偿被害人的损失，取得被害人谅解，请求予以从轻处罚。
经审理查明：2016年3月份，被告人文凯燕由“杨”（另案处理）提供每瓶225元至230元的奔富牌407红酒货源在网上销售。被告人郑嘉良向文凯燕联系货源，明知文凯燕销售的奔富牌407红酒每瓶255元远低于市场正常价，仍在其微信朋友圈发布信息���加价至每瓶290元销售。被告人范子淳向郑嘉良联系货源，郑嘉良将报价表和网上下载的深圳市养生坊贸易有限公司的代理证发给范子淳。被告人夏雪利用范子淳上述货源在微信群上发布信息，加价销售。2016年8月5日，被害人吴某1通过微信与夏雪联系购买奔富牌407红酒。夏雪与范子淳商议后，为取得吴某1的信任，回复吴某1谎称其与范子淳、郑嘉良合作销售奔富牌407红酒，是广东省总代理商，并报价10箱起310元/瓶，10箱下320元/瓶。2016年8月6日，吴某1、夏雪在深圳市福田区卓越中心70后餐厅见面，夏雪将范子淳转发给她的深圳市养生坊贸易有限公司的代理证图片拿给吴某1看。2016年8月11日，吴某1通过淘宝向夏雪购买5箱（每箱6瓶，下同）奔富牌407红酒，每瓶320元，付给夏雪货款和运费共9750元，指定收货地址揭阳市榕城区榕华街道办事处东二路真里分教处学校锂动力自��车专卖店。夏雪将吴某1的订单转给范子淳，范子淳转给郑嘉良，并由夏雪将货款8700元转账给郑嘉良，郑嘉良将订单转给文凯燕并付给文凯燕货款7650元，文凯燕通知“杨”直接将5箱奔富牌407红酒发到吴某1指定地址。吴某1收到货后经检验认为是正品，于2018年8月15日决定向夏雪再购买350箱奔富牌407红酒，按销售途径逐层议价后，吴某1、夏雪和范子淳、郑嘉良、文凯燕的购进价分别为每瓶295元、272元、245元、195元，夏雪和范子淳、郑嘉良、文凯燕的销售数额分别为61.95万元、57.12万元、51.45万元，分别获利4.83万元、5.67万元、10.45万元（已扣除运费500元），由文凯燕通知“杨”发货到上述收货地址给吴某1。2016年8月16日，吴某1收货后发现350箱红酒有问题向夏雪交涉，经逐层交涉后，“杨”将深圳大洪发国际酒业有限公司编号为471300115010051的出入境卫生证及编号为000000001033565285的进出口货物报关单图片发给文凯燕，文凯燕转给郑嘉良，郑嘉良加上深圳市养生坊贸易有限公司的代理证明图片一起转给范子淳，范子淳转给夏雪，夏雪转发给吴某1。吴某1发现证单不符，要求退货未果，于2016年10月17日向公安机关报案。2016年12月5日。公安机关从吴某1处扣押到涉案的336箱红酒。经广州创品知识产权服务有限公司鉴定，涉案红酒的336箱红酒均为假冒奔富牌商标产品，货值129.024万元（每瓶640元）。2016年11月28日零时，夏雪、范子淳在广东省深圳市区被民警抓获归案。2016年12月2日13时许，文凯燕在广东省清远市区被民警抓获归案。2016年12月13日，郑嘉良在广东省河源市和平县被民警抓获归案。2017年1月19日，吴某1出具申请书，表示其与夏雪、范子淳、郑嘉良和文凯燕的家属就退还货款和赔偿事宜已达成和解协议，表示谅解夏雪、范子淳、郑嘉良和文凯燕。
上述事实，有检察机关及辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
被害人吴某1的陈述。吴陈述2016年8月1日，他加“鳕子”(夏雪)为微信好友，聊天中得知夏雪代理销售红酒。2016年8月5日，他问夏雪是否有销售奔富牌407红酒，夏雪说其是广东总代理(与郑嘉良、范子淳合股)，并发报价给他。2016年8月6日，他约夏雪在深圳市福田区卓越中心70后餐厅见面，了解其公司情况、定货数量及价格，并向夏雪询问广东省总代理证、报关单、检疫证及销售公司名称，夏雪就把一些广东省总代理、报关单、检疫证等图片拿给他看，并说其所在公司叫深圳市养生坊贸易有限公司，还说要带他到其公司在厦门的一个仓库参观。但后来夏雪总是以其男朋友范子淳及股东郑嘉良到山东出差为由，无法带他去参观。2016年8月11日，他用微信与夏雪聊天，���夏雪先寄5箱奔富牌407红酒给他，价格每瓶320元，每箱6瓶，加上150元运费共9750元，他通过淘宝交易付款给夏雪，要求夏雪将5箱红酒寄到揭阳市榕城区榕华街道东二路真中分教处锂动力自行车专卖店。2016年8月13日，他弟弟吴某2代收到5箱红酒，经检验是真货。2016年8月14日，他决定向夏雪再订购350箱奔富牌407红酒，并一直和夏雪议价。2016年8月15日，双方商量好价钱，他以每瓶295元向夏雪订购350箱奔富牌407红酒，总价款61.95万元，他先付22万元定金，收到货后再付39.95万元。当天他汇22万元到夏雪指定的账户(账号62×××93，户名郑嘉良)，同样要求对方将货物寄到揭阳市榕城区榕华街道东二路真中分教处锂动力自行车专卖店，由他弟弟吴某2代收。2016年8月16日，吴某2收到350箱红酒后，他汇39.95万元到夏雪指定账户(账号62×××09，户名夏雪)。当天，吴某2叫客户来拿货时，客户提出这些红酒的外包装、纸箱商标、瓶盖、每瓶灌装量、瓶身高度均与原装进口正品有差异。他打电话询问夏雪，夏雪说他们是代理商，只销售行货，还说要发此批葡萄酒的报关单和检疫证书给他看。事后，夏雪提供了深圳市养生坊贸易有限公司的代理证明[授权人为富邑葡萄酒（上海）有限公司，代理有效期自2015年7月1日至2016年6月30日止]、深圳大洪发国际酒业有限公司编号为471300115010051的出入境卫生证及编号为000000001033565285的进出口货物报关单，但时间均为2015年7月份，他怀疑该批红酒是假货，要求夏雪退款退货，但夏雪要他证明此批货是假的才能退货。事后，他委托律师到深圳市养生坊贸易有限公司、深圳市大洪发国际酒业有限公司调查，上述公司证明与夏雪等人没有相关业务往来，也没有授权给他们做代理。他将1箱向夏雪购买的奔富牌407红酒送到富邑葡萄酒(上海)有限公司鉴定真假，富邑葡萄酒(上海)有限公司告知他是假的，如果要出鉴定结论必须要到相关机关部门报案。2016年10月17日，他到榕华派出所报案。
证人吴某2的证言。吴证实2016年8月16日10时多，他哥吴某1叫他到真理中学分教处旁收货，当时每2箱红酒用1个包装箱装着，共175箱，包装箱是完好的。当天，吴某1发现对方发来的货不符。
证人招振清的证言。招证实2016年8月18日晚上，他和妻子文凯燕入住深圳市福田区燕南路98号酒店。当晚，夏雪和范子淳两人到酒店找文凯燕谈该批奔富牌407红酒的事情，具体内容他不清楚。
代理证明图片打印件2份。经郑嘉良、范子淳、夏雪、吴某1分别辨认，确认系郑嘉良发出经范子淳、夏雪转发给吴某1的代理证。
编号为471300115010051的出入境卫生证书、编号为471300115015072的入境货物检验检疫���明、编号为000000001033565285和000000001049694877的进出口货物报关单图片打印件。经文凯燕、郑嘉良、范子淳、夏雪、吴某1分别辨认，确认系“杨”提供给文凯燕经郑嘉良、范子淳、夏雪转发给吴某1的单据。
账户交易明细。证实吴某1通过银行转账，于2016年8月15日付款给郑嘉良22万元，于2016年8月16日付款39.95万元给夏雪。
现场勘查笔录、提取笔录、扣押清单。证实2016年12月5日，公安机关在揭阳市榕城区榕华街道办事处中阳花园二期地下停车场仓库内提取并扣押到76箱“BIN407”红酒，每箱6瓶；在揭阳市榕城区榕华街道办事处东二路真理分教处附近锂动力自行车专卖店提取并扣押到260箱“BIN407”红酒。
营业执照、授权书、商标注册证、鉴定证明及价格证明。证实经商标权人授权的广州创品知识产权服务有限公司鉴定，涉案的336箱“BIN407”红酒���为假冒奔富牌商标产品，货值129.024万元（每瓶640元）。
申请书。证实2017年1月19日，吴某1出具申请书，表示其与夏雪、范子淳、郑嘉良和文凯燕的家属就退还货款和赔偿事宜已达成和解协议，表示谅解夏雪、范子淳、郑嘉良和文凯燕。
行政处罚决定书、强制戒毒决定书。证实被告人郑嘉良因吸食毒品成瘾于2007年8月20日被深圳市公安局福田区分局决定处行政罚款人民币二百元、强制戒毒六个月；因寻衅滋事于2012年5月15日被行政拘留十五日。
被告人夏雪的供述。夏供述2016年8月1日，网友“一点星”(吴某1)加她微信，找她购买啤酒。2016年8月5日，吴某1问她是否有销售澳大利亚奔富牌407红酒，当时她男朋友范子淳正与她在一起，知道情况后就告诉她，说其同学郭嘉良有销售这款酒。她告诉吴某1有货，后将郑嘉良发给范子淳价格单转给吴某1，报价10箱起每瓶310元，10箱下每瓶320元。次日，吴某1约她到深圳福田区卓越世纪中心4栋一饭店面谈。聊天中，吴某1要求她提供广东省代理证、报关单、检疫证及销售公司名称，她就将郑嘉良转发给范子淳的证件图片给吴某1看，同时将范子淳告诉她的郑嘉良公司名称叫深圳市养生坊贸易有限公司以及在厦门有红酒仓库的情况跟吴某1说。此后，吴某1要求到厦门看红酒仓库，她跟范子淳说，范子淳问郑嘉良，郑嘉良说在山东参加酒会，没有那么快返回深圳，还提示范子淳去仓库容易出现客户流失，但她还是坚持约郑嘉良去仓库，但范子淳告诉她说郑嘉良在山东省出差，她只能骗吴某1说范子淳和郑嘉良在山东出差，没法到厦门看红酒仓库。2016年8月11日，吴某1通过淘宝向她订购了5箱奔富牌407红酒（每箱6瓶），收货地址广东省揭阳市榕城区榕华办事处东二路真理分教处学校锂动力自行车专卖店。她叫范子淳问郑嘉良给她多少利润，范子淳问后说每瓶她赚30元。她给吴某1报价是320元/瓶，5箱加上运费150元，吴某1通过淘宝交易转账给她后，她告诉范子淳，范子淳告诉郑嘉良，郑嘉良要求收到货款才发货，并提供中信银行账号给范子淳，她用自己银行账号转8700元给郑嘉良，让范子淳告诉郑嘉良将货物发到吴某1指定地址。8月15日，吴某1确认收货。2016年8月15日，吴某1通过微信向她订购了350箱奔富牌407红酒，她以每瓶295元卖给吴某1，货款共61.95万元。她跟吴某1说上家要求付款再发货，吴某1表示只同意先付30%货款，她将情况告诉范子淳。次日，郑嘉良催他们付款，并表示其愿先垫付部分货款，他们只要先付27万元。协商好后，吴某1直接转22万元给郑嘉良，她自己转5万元给郑嘉良，郑嘉良将货发到吴某1指定的收货地址。8月16日，吴某1��到货物，将余款39.95万元转还她，按范子淳与郑嘉良谈好的每瓶购进价272元计算，货款共57.12万元，她再转30.12万元还给郑嘉良，获利4.83万元，该款被她花光。当天下午，吴某1打她电话要求她提供该批货的报关单、检疫证书，她转告范子淳。隔天，范子淳将深圳市养生坊贸易有限公司的代理证明[授权人为富邑葡萄酒（上海）有限公司，代理有效期自2015年7月1日至2016年6月30日止]、深圳大洪发国际酒业有限公司编号为471300115010051的出入境卫生证及编号为000000001033565285的进出口货物报关单发图片给她，她转发给吴某1。吴某1收到图片后要求退货，她转告范子淳，范子淳问郑嘉良后说货物已经签收，要退款必须证明货没有被掉换过，她转告吴某1。吴某1说该批酒有问题，要求退款，但郑嘉良一直强调酒是正品，她也相信并一直跟吴某1说酒是正品，事情一直没有解决。夏雪��供述范子淳一直在卖红酒，范子淳要求她帮其宣传并给她一份报价单，她转发到代购群里，吴某1才添加她的微信的，范子淳让她与对方沟通并转发给她很多沟通技巧。2016年9月份，范子淳说要用到钱，她将赚到的4.83万元加上自己的1700元，合共5万元转到范子淳账户。
被告人范子淳的供述。范供述2016年8月份的一天中午，她女朋友夏雪说其微信好友找其购买奔富牌407红酒，问他该酒价格，他便询问卖红酒的同学郑嘉良，郑嘉良就发价格表给他，他转发给夏雪，由夏雪与其微信好友联系。他知道同款红酒市场价格行货620元至630元，水货价格320元至330元之间，郑嘉良有跟他说过其是该款酒广东总代理，为了博得买家的信任，他和夏雪跟买家说他们是该款酒广东总代理。夏雪的微信好友向夏雪订购了5箱奔富牌407红酒，他就以每瓶260元向郑嘉良订购5箱奔富牌407红酒，由夏雪卖给其微信好友。夏雪的微信好友试用后又订购了350箱奔富牌407红酒，他就向郑嘉良再订购350箱奔富牌407红酒。2016年9月份，夏雪跟他说买家称该批红酒是假冒的，他问郑嘉良，郑嘉良说其也不知道怎么回事。后来，他联系到郑嘉良的上家文凯燕，文凯燕说如果可以证明酒是假的其接受退货。他还上网找了一些辨别奔富牌407红酒真伪的方法，希望尽快解决这件事。事后，郑嘉良说其跟文凯燕订购的200箱奔富牌407红酒也被客人说是假冒的，因为这件事还闹到当地派出所，经派出所调解，文凯燕还了一部分钱给郑嘉良。这时他才知道该批酒是假冒的。他得知后就去找文凯燕讨要说法，但文凯燕没有给他说法。后来，他和吴某1（买家）吵架，就把其微信删了。范先是供述他知道郑嘉良卖给他的红酒是水货，他知道郑嘉良提供给他的报关单、卫生证是假的，后又翻���供述他以为郑嘉良卖给他的红酒是行货，郑嘉良提供的报关单、卫生证是真的。
被告人郑嘉良的供述。郑供述2015年7月份，他通过朋友介绍认识了文凯燕，双方互加微信。微信聊天中，他得知文凯燕有销售奔富牌407红酒，且价格比较低，他觉得可以销售，在微信朋友圈发布销售奔富牌407红酒的广告。他问文凯燕是否有该批红酒的代理证以及食品卫生证、报关单等证件，并将网上搜索到的1张深圳市养生坊贸易有限公司的代理证[授权人为富邑葡萄酒（上海）有限公司，代理有效期自2015年7月1日至2016年6月30日止]的图片发给文凯燕，文凯燕称其不能提供代理证，只能提供食品卫生证、报关单，他要求看仓库，文凯燕说仓库在厦门，同意他自己去看，但不能带客户，他当时在山东省出差就没有去看。此后，他陆续向文凯燕购买了20箱奔富牌系列红酒自己饮食，觉���口感还不错，就在微信圈发布销售奔富牌407红酒的广告。2016年3月份，他的小学同学范子淳通过微信询问他是否有销售奔富牌407红酒，他跟范子淳说他与山东省东方酒业有合作关系，并将文凯燕发给他的报价加了一些利润后发给范子淳，同时在网上搜索到的深圳市养生坊贸易有限公司的代理证[授权人为富邑葡萄酒（上海）有限公司，代理有效期自2015年7月1日至2016年6月30日止]的图片发给范子淳，告诉范子淳他公司名称叫深圳市养生坊贸易有限公司，在厦门有红酒仓库。此后，范子淳开始向他购买少量红酒。2016年8月2日，范子淳说有客户要购买这款红酒，但要求到厦门仓库观看，他询问文凯燕，文凯燕说只能他本人才能去仓库观看，其他人不可以，他就跟范子淳说不能带客户去仓库的，他只能带范子淳去看，且他当时在山东，没法带其去厦门。2016年8月15日，范子淳��信跟他说揭阳客户要订购350箱奔富牌407红酒，问价格能否便宜点，他与文凯燕联系后，最后文凯燕同意每瓶245元卖给他，他以每瓶272元销售给范子淳。大约三天后，范子淳向他订购了5箱奔富牌407红酒，并让他将货发到揭阳市榕城区榕华办事处东二路真理分教处学校锂动力自行车专卖店，他便让文凯燕将货发到范子淳指定地点。他向文凯燕购买价格每瓶255元，卖给范子淳每瓶290元，货款通过微信转账支付。过了几天后，范子淳说客户收到5箱酒后觉得不错，要再订购350箱，并说客户要求提供该批酒代理证和报关单之类的证书，他明确告诉范子淳该批酒是水货，不可能有代理证和报关单之类的证书。他将情况告诉文凯燕，因为这次客户要购买的数量比较大，他和范子淳、文凯燕都表示想做成这笔生意，最后由文凯燕找其哥要了几份报关单发给他，他转发给范子淳，范子���转发给客户。范子淳的客户留意到报关单上没有写明奔富牌407这个规格，范子淳的客户要求范子淳说明这个问题，他便要求文凯燕提供，并特别强调报关单上一定要有奔富牌407。过后，文凯燕又发两三份报关单给他，上面有写清楚是奔富牌407的，他也转给范子淳。范子淳再次向他订购350箱奔富牌407红酒，总价款57.12万元，范子淳告诉他客户只同意先付30%的货款。该批红酒他向文凯燕购进价是51.45万元，文凯燕要求他先付46.2万元才肯发货，他要求范子淳必须先付27万元给他，他垫付了19.2万元，总共46.2万元通过他银行账户以及微信转账给文凯燕，文凯燕将货发至范子淳指定的前述地址。次日，文凯燕叫他联系收货人接货，他转告范子淳。又过了半个小时，文凯燕打电话给他，说接货人已经拆了约50箱红酒，叫他让接货人赶紧验完货后将尾款打去，他便打电话催范子淳。过了半个小时，他银行账户显示夏雪转了30.12万元给他。交易后，他打电话跟文凯燕说再订购300箱，货发到深圳市，并将30万元转给文凯燕，其中5.25万元是350箱红酒的尾款，剩下是作为再次购买300箱红酒的定金。次日，范子淳跟他说揭阳买家要求提供出口货物报关单以及卫生证等证件，他将情况告诉文凯燕，文凯燕通过微信将深圳大洪发国际酒业有限公司编号为471300115010051的出入境卫生证及编号为000000001033565285的进出口货物报关单发图片给他，他将上述单证和他网上搜索到的深圳市养生坊贸易有限公司的代理证明[授权人为富邑葡萄酒（上海）有限公司，代理有效期自2015年7月1日至2016年6月30日止]发图片给范子淳。后来范子淳跟他说客户要求退货，他将情况告诉文凯燕，文凯燕说可以，但必须证明货没有被换掉过，他将情况转告范子淳。再后来，文凯燕到深圳，��让文凯燕与范子淳协商，并告诉文凯燕和范子淳，他赚的佣金可以全部退还。协商后，他和文凯燕同意以销售价格退款，但范子淳不肯，所以事情一直没有解决。
述。文供述她平时在网上销售一些小零食、红酒。2016年3月，网友“ＡＡＡ。Ｗｉｎｅｒｙ”加她为好友，自称其姓“杨”，是奔富牌的代理商，问她是否有兴趣合作做红酒生意，水货奔富牌407红酒报价225元至230元，她发现价格比较低，就答应了。“杨”发样品给她，经她试用后觉得没有问题，就一直向“杨”购买自己喝。她知道奔富牌407红酒正品价格600多元，水货价格300元左右。2016年2月份，网友郑嘉良加她微信，询价奔富牌407红酒，此后，郑嘉良陆续向她购买这款酒，她让“杨”直接发货到郑嘉良指定的收货地址，她有明确告诉郑嘉良该批货是水货。2016年8月11日，郑嘉良向她购买了5箱奔富牌407红酒，并让她发到揭阳市榕城区榕华街道办事处东二路真里分教处学校锂动力自行车专卖店，收货人吴某2，她让“杨吴某2，她让“杨”按郑嘉良提供的地址直接发货。她向“杨”购进每瓶220元，卖给郑嘉良每瓶255元。同月，郑嘉良跟她说吴某2要大量购买，但要求看仓库，她转告，“杨”不肯，她告诉郑嘉良上家不同意看仓库。2016年8月15日，郑嘉良又向她购买350箱奔富牌407红酒，每瓶245元，同样发货到揭阳市区给吴某2，货款共51.45万元，郑嘉良说买家不同意付全款。该批货她向“杨”购进价每瓶195元，货款40.95万元，加运费500元，她需付给“杨”41万元。她担心货及交易有问题，便和“杨”要求通过淘宝交易，同时要求只先付38万元，“杨”同意并发了个淘宝链接给她。她要求郑嘉良付46.2万元才能发货。同日，郑嘉良通过银行、微信共转了46.2万元给她，她就在“��”发给她的淘宝链接拍了350箱奔富牌407红酒，并支付了38万元给“杨”，收货地址是广东省清远市清远区东城街道松岗路高基里汇侨新城A2座805，收货人是她本人，但事先有跟“杨”说好货发到揭阳市给吴某2。8月16日，郑嘉良告诉她说货已发到收货人指定地址，收货人检测无问题并付款，让物流放货，她联系“杨”放货。交易成功后，她将尾款3万元还“杨”，并向郑嘉良讨尾款5.25万元，郑嘉良说下次交易一起还她，她同意了。次日，郑嘉良跟她说收货人说货物有问题，要报关单、检验证等证明单据，她将情况告诉“杨”，“杨”就发深圳大洪发国际酒业有限公司编号为471300115010051的出入境卫生证及编号为000000001033565285的进出口货物报关单图片给她，她转发给郑嘉良，她知道卫生证、报关单是伪造。后来，郑嘉良说揭阳客户要求退货退款，她将情况转告“杨”，“��”说只要是原货退货同意退款，她转告郑嘉良，郑嘉良说其和收货人商量交接。2016年8月17日许，她联系郑嘉良，后在深圳一酒店与郑嘉良下家范子淳、夏雪相遇，范子淳与夏雪跟她说客户怀疑该批货是假酒要求退款。经过一番交谈，他们三人才知道该批货是假酒。范子淳、夏雪说吴某1要求提供该批酒的代理证、报关单以及检疫卫生等证件，她有明确告诉范子淳该批酒是水货，不可能有报关单这类东西，范子淳要求她必须提供，其才能应付吴某1。揭阳客户要求退款，“杨”称可退货，她和郑嘉良协商同意将所有收取货款全额退还揭阳客户，但范子淳不同意，她和郑嘉良不肯承担范子淳所赚部分，所以协商不成，事情一直没有解决。
被告人文凯燕、范子淳、郑嘉良、夏雪的身份证实材料。
公安机关依法扣押在案的涉案红酒品种数量与被害人陈述��证人证言、及各被告人供述相符，应当认定是双方交易标的物。
广州创品知识产权服务有限公司经奔富牌注册商标权人授权，对涉案“奔富牌”红酒作出鉴别及价格证明不属司法鉴定意见，符合国家工商行政管理总局商标局《关于假冒注册商标商品及标识鉴定有关问题的批复》及国家质量监督检验检疫总局《关于实施<中华人民共和国产品质量法>若干问题的意见》第十条规定，可以作为本案认定涉案产品真伪的依据。
公诉机关提供的微信聊天记录侦查机关未按《最高人民法院、最高人民检察院、安某关于办理刑事案件收集提取和审查判断电子数据若干问题的规定》收集、提取；提供证明4张、律师函5张、银行转账记录6张某为被害人吴某1提供的复印件，且侦查机关未向相关单位核实，均不能作为定案依据。
被告人夏雪的辩护人提供的“天猫网页截图”并非天猫网网页截图；提供微信聊天记录截图没有原始存储介质或电子数据；提供招商银行账户交易历史明细表不能反映款项去向，且本案已退还被害人全部货款，此节不影响量刑；提供的广州创品知识产权服务有限公司的章程不影响该公司获得奔富牌注册商标权人的授权，均不予采信。
被告人文凯燕的销售数额应按其与被告人郑嘉良结算金额51.45万元计算，货款收取与否不影响销售数额认定。
本院认为，被告人夏雪、范子淳、郑嘉良、文凯燕无视国家法律，明知是假冒注册商标的商品仍然予以销售，销售金额数额巨大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控被告人夏雪、范子淳、郑嘉良、文凯燕所犯罪名成立，本院予以支持。被告人文凯燕明知其销售的奔富牌407红酒来源不合法，且远低于���场正常售价，在销售后又冒用他人的报关单证掩盖犯罪事实；被告人郑嘉良、范子淳、夏雪明知其销售的奔富牌407红酒来源不合法，为取得被害人信任而冒用他人代理证，应当认定被告人文凯燕、郑嘉良、范子淳、夏雪明知是假冒注册商标的商品而予以销售，其行为均应以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。被告人文凯燕、郑嘉良归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人夏雪、范子淳、郑嘉良、文凯燕均已在家属配合下和被害人就退还货款和赔偿事宜达成和解协议，并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人文凯燕符合刑法规定的缓刑条件，依法适用缓刑。被告人夏雪、范子淳不具有悔罪表现，被告人郑嘉良曾因吸食毒品成瘾、寻衅滋事被行政处罚，均不适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第三条、第四条之规定，判决如下：
一、被告人夏雪犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月28日起至2019年11月27日止）。
二、被告人范子淳犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月28日起至2019年11月27日止）。
三、被告人郑嘉良犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元。罚金应于判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月13日起至2019年12月12日止）。
四、被告人文凯燕犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十一万元(已缴纳)。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
五、扣押在案的假冒注册商标红酒336箱予以没收，由扣押机关揭阳市公安局榕城分局销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过���院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈少彬
审 判 员 林珠娜
人民陪审员 卢志文
二〇一八年二月八日
书 记 员 姚妙丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述��己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪��况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判','2018-11-13
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