四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川20民终506号
上诉人（原审原告）：聂子博，男，1995年7月30日出生，汉族，四川省达州市人，住四川省达州市通川区。
委托诉讼代理人：赵清树，北京市中银（成都）律师事务所。
委托诉讼代理人：赵采薇，北京市中银（成都）律师事务所。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司资阳中心支公司。住所地：资阳市雁江区工商行政管理局。
法定代表人：王家栋，经理。
委托诉讼代理人：徐发芳，资阳市雁江区大地法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：邹兴文，男，1972年6月10日出生，汉族，四川省资阳市雁江区人，住四川省资阳市雁江区。
被上诉人（原审被告）：资阳市国土资源执法监察支队。住所地：资阳市娇子大道市国土资源局内。
法定代表人：刘明，支队长。
被上诉人（原审被告）：资阳市国土资源局。住所地：四川省资阳市娇子大道二环路口。
法定代表人：薛红，局长。
上述三被上诉人委托诉讼代理人：任万祥，四川豁达律师事务所律师。
上述三被上诉人委托诉讼代理人：鲁建红，四川豁达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中电建四川渝蓉高速公路有限公司。住所地：资阳市雁江区娇子大道一段***号财政大楼第*层。
法定代表人：马福民，经理。
委托诉讼代理人：李貌，北京君合（成都）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨筠，北京君合（成都）律师事务所律师。
上诉人聂子博、中国平安财产保险股份有限公司资阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人邹兴文、资阳市国土资源执法监察支队（以下简称国土执法支队）、资阳市国土资源局、中电建四川渝蓉高速公路有限公司（以下简称中电建公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省乐至县人民法院（2018）川2022民初285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人聂子博上诉请求：1．撤销原判，改判被上诉人邹兴文、资阳市国土资源执法监察支队和资阳市国土资源局承担事故全部责任，并据此重新计算上诉人的各项损失；2．本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1．一、一审法院认定事实有误，从本次事故发生的因果关系以及双方的主观过错来看应当由被上诉人邹兴文、资阳市国土资源执法监察支队和资阳市国土资源局承担事故全部赔偿责任。事故发生地是封闭施工地段，邹兴文并无该事故路段的通行权。而聂子博作为施工单位的施工人员，驾驶用于施工的工程车，具有该路段的通行权。在事故发生时，聂子博所驾车辆靠右侧车道通行，邹兴文在行驶中并没有靠右侧行驶，而是在中间行车道高速行驶并突然向其左侧变道，导致聂子博无法避让。邹兴文的行为直接引起了本次事故的发生，是两车碰撞事故发生的唯一原因，应当承担事故的全部责任。2．一审法院错误认定上诉人误工费。聂子博的劳动合同中写明了工资为每月4000元，属于有固定收入的情形，应当按照固定工资收入标准计算误工费。
上诉人保险公司上诉请求：1．撤销原判第一、二项；2．改判上诉人保险公司支付聂子博赔偿款40008.92元；3．改判上诉人保险公司支付国土执法支队、资阳市国土资源局垫支款256732.31元；4．本案因上诉产生的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1．聂子博、邹文兴在本次事故中均有超速的行为，均存在过错，因此本次事故双方均应承担50%的责任。2．一审法院支持1600元交通费用过高。交通费应凭票据结算，若无票据，应根据应当的产生的必要费用酌情认定600元。3．鉴定费用不应由保险公司承担，应该按责任由双方当事人分担。4．邹兴文已被追究刑事责任，不应再赔付精神抚慰金。综上所述，聂子博的损失合计为536026.04元，保险公司应支付被上诉聂子博赔合计偿款296741.23元。
被上诉人邹兴文、国土执法支队、资阳市国土资源局辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人中电建公司辩称，原判判决其不承担责任正确，上诉人也没有对此提出异议。请求二审依法判决。
上诉人聂子博向一审法院起诉请求：1．请求依法判令由被告赔偿原告医疗费6284.95元、住院伙食补助费2970元、营养费2475元、误工费24920元、护理费7920元、后续治疗费20000元、残疾赔偿金204012元、精神抚慰金15000元、交通费2000元、鉴定费1800元、资料邮寄费34元，共计287415.95元。2．本案诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2016年12月渝蓉高速公路四川段正在处于封闭施工阶段。2016年12月13日上午10时许，资阳市国土资源局驾驶员邹兴文驾驶川Ｍ×××××号黑色迈腾小轿车（车身标有国土执法字样）从正在修建尚未交付使用的乐至收费站进入渝蓉高速公路从乐至方向向安岳方向行驶，行驶至东山镇新中绍兴村路段时，与从安岳方向向乐至方向行驶过程中的四川石化建设集团七公司职工聂子博驾驶的川Ａ×××××号面包工程车相碰撞，致原告聂子博受伤，两车受损的交通事故。原告受伤当日被送往乐至县人民医院抢救治疗至2016年12月16日，用去医疗费27136.57元，出院医嘱：尽快转上级医院进一步治疗；同日原告被转入四川大学华西医院住院治疗至2017年1月24日，该次《出院病情证明书》出院诊断：双侧股骨中下段粉碎性骨折；左侧胫腓骨中下段粉碎性骨折；左侧髌骨骨折；左侧股骨外侧髁撕脱性骨折；右侧股骨髁骨折；右胫骨平台骨折；右内髁骨折；右侧髌骨骨折；右侧距骨撕脱性骨折；右侧颞叶脑挫伤伴血肿形成；肺挫裂伤；纵膈内少量积气；头部、双下肢多处软组织挫伤清创、缝合术后；脾切除术后、肝功能异常；副鼻窦炎；左小腿肌间静脉血栓；左侧头静脉前臂血栓。用去医疗费179605.93元；2017年1月31日再次入四川大学华西医院住院治疗至2017年3月1日，用去医疗费42151.08元；2017年3月1日再次进入四川大学华西医院住院治疗至2017年3月24日，用去医疗费26116.51元；2017年5月15日再次进入四川大学华西医院住院治疗至2017年5月16日，用去医疗费1563.45元；2017年7月8日再次进入四川大学华西医院住院治疗至2017年7月12日，该院本次出院医嘱：正常饮食，加强营养，继续行双下肢康复功能锻炼；定期门诊随访；如有不适，立即就医。用去医疗费4721.50元；原告6次住院治疗费用为281295.04元，门诊费2994元，共用去医疗费284289.04元。
原告于2017年5月17日委托四川西南司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，该中心于2017年6月2日以川西南鉴[2017]临鉴字第0504号《司法鉴定意见书》作出鉴定结论为：被鉴定人聂子博于2016年12月13日因车祸受伤，其脾切除后伤残等级评定为为八级；其左膝功能障碍评定为十级伤残；其右膝功能障碍伤残等级评定为十级；其右髁功能障碍伤残等级评定为十级。2017年11月13日再次委托该中心对其后续治疗费进行鉴定，该中心于2017年11月28日以川西南鉴[2017]临鉴字第1186号《司法鉴定意见书》作出鉴定结论为：被鉴定人聂子博的后续治疗费约需20000元。
资阳市国土资源局聘用的驾驶员邹兴文驾驶的属国土执法支队所有的川Ｍ×××××号黑色迈腾小轿车在被告保险公司投保了交强险、商业第三者险50万元及不计免赔险。
原告住院治疗期间被告资阳市国土局垫支医疗费278004.09元，给付原告现金10000元。共计垫支费用288004.09元。
事故发生时原告所驾川Ａ×××××号面包工程车车速达到86～88km/h，被告邹兴文所驾驶的川Ｍ×××××号黑色迈腾小轿车车速达到115-117km/h。道路施工单位中电建公司对参与施工车辆在道路上通行的限速规定为货车20km/h，小车40km/h。
一审法院认为，原、被告对事故发生的时间、地点及致原告受伤住院治疗的事实无异议，予以采信。关于本次事故是否是交通事故，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十七条车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理，第一百一十九条本法中下列用语的含义：（一）“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。渝蓉高速公路虽然在进行封闭施工，但车辆已进入该路段，两车发生事故，应当认定为交通事故。关于事故责任划分，被告邹兴文明知该道路在封闭施工，却采取各种方法驾车进入该施工路段，应当遵守施工单位的限速度规定，每小时不得超过40公里，被告邹兴文在事发时的车速为115-117km/h，严重超速，应当承担交通事故主要责任，即应承担70%的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。”邹兴文系资阳市国土资源局聘用的驾驶员，驾驶属国土执法支队所有的车辆到安岳，系履行职务，在此过程中发生交通事故致原告损害，邹兴文所应承担的责任应由资阳市国土资源局、国土执法支队承担。原告作为工程车驾驶员，明知封闭施工道路上的限速规定，而驾车超速行驶，未确保安全，对交通事故的发生应承担次要责任，应减轻被告30%的赔偿责任。中电建公司在本案中无过错，不应当承担赔偿责任。被告资阳市国土资源局、国土执法支队所有的川Ｍ×××××号黑色迈腾小轿车在被告保险公司投保了交强险、商业第三者险50万元及不计免赔险。故保险公司应当按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定和保险合同的约定，在交强险死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额赔偿后，在商业第三者险范围内承担70%的赔偿责任。关于原告的损失：1．医疗费284289.04元，保险公司要求品迭自费药、乙类用药25%，但当事人双方未达成协议，根据本案实际，酌情认定品迭自费药、乙类用药22%为62543.59元，由原告负担18763.08元，被告负担43780.51元。2．营养费2475元（99天×25元／天，原请求1980元，经释名后变更为2475元）。3．住院伙食补助费，2970元（99天×30元／天，原请求1980元，经释名后变更为2970元），予以支持。4．误工费，根据受害人的误工时间和收人状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收人的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收人的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收人状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告未举证证明最近三年的平均收入，则按每天80元计算，原告的受伤日为2016年12月13日，定残日为2017年6月2日，其误工费为13760元（172天×80元／天），原告要求24920元过高，不予全部支持。5．护理费，根据护理人员的收人状况和护理人数、护理期限确定。其护理费为7920元（99天×80元／天），原告要求护理费7920元，符合法律规定，予以支持。6．后续治疗费，川西南鉴[2017]临鉴字第1186号《司法鉴定意见书》作出鉴定结论为：被鉴定人聂子博的后续治疗费约需20000元（20.000），原告要求后续治疗费20000元，符合法律规定，予以支持。7．残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收人标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收人没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。四川西南司法鉴定中心对《司法鉴定意见书》鉴定结论为：被鉴定人聂子博于2016年12月13日因车祸受伤，其脾切除后伤残等级评定为为八级；其左膝功能障碍评定为十级伤残；其右膝功能障碍伤残等级评定为十级；其右髁功能障碍伤残等级评定为十级。原告系城镇人口，其残疾赔偿金为204012元（28335×20年×36%），原告要求204012元，予以支持。8．精神抚慰金，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。《中华人民共和国民法总则》第一百八十七条：“民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的，承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任；”。被告以邹兴文已被追究刑事责任不同意赔偿精神抚慰金的辩解意见，不予采信。其精神抚慰金为10800（30000元×36%）元，原告要求15000元过高，不予全部支持。9．交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告未向法院提供交通费票据，但因其受伤治疗多次，确实产生了交通费，酌情考虑支持1600元，原告要求2000元过高，不予全部支持。10．鉴定费，是为了查明案件事实及确定赔偿标准所必须支出的费用，被告辩称不同意赔偿鉴定费的辩解意见，不予采信。原告要求被告赔偿鉴定费1800元，予以支持。11．复印费34元是原告进行诉讼应当支付的费用，故原告要求被告赔偿复印费的主张，不予支持。综上，原告的损失为549626.04元。其中，由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿原告聂子博医疗费、营养费、住院伙食补助费计10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告聂子博的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费计110000元；在商业三者险限额内赔偿原告聂子博医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费367082.45元的70%即256957.72元，保险公司共计赔偿原告聂子博376957.72元。被告资阳市国土资源局、国土执法支队赔偿原告聂子博自费药、乙类用药43780.51元。品迭其垫支的288004.09元，由保险公司直接支付给原告聂子博赔偿款132734.14元，直接支付给被告资阳市国土资源局、国土执法支队垫支款244223.58元。其余损失由原告自行承担。判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司资阳中心支公司于本判决生效后10日内支付给原告聂子博赔偿款132734.14元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司资阳中心支公司于本判决生效后10日内支付给被告资阳市国土资源执法监察支队、资阳市国土资源局垫支款244223.58元；三、驳回原告聂子博的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审认定的事实一致。
本院认为，关于本案的争议焦点：1．一审对交通事故的责任划分是否适当？邹兴文明知该道路在封闭施工，却驾车进入该施工路段，且严重超速，应当承担交通事故主要责任；聂子博作为工程车驾驶员，明知封闭施工道路上的限速规定，而驾车超速行驶，未确保安全，对交通事故的发生应承担次要责任，原判判决邹兴文承担70%的赔偿责任并无不当。2．一审法院认定上诉人聂子博误工费13760元是否正确？聂子博在一审提交的劳动合同，由聂子博与四川石化建设集团有限公司于2016年10月12日签订。而本案交通事故发生于2016年12月13日。故聂子博所举证据，并不能证明其最近三年的平均收入，原判按每天80元计算并无不当。3．一审法院支持的交通费是否正确？原审原告未向法院提供交通费票据，原判根据其因交通事故受伤治疗多次，确实存在交通费的事实，酌情考虑支持1600元，并无不当。4．一审法院判决由保险公司承担鉴定费是否正确？根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”规定，鉴定费属保险公司赔偿范围，故应由保险公司承担。5．一审法院支持精神抚慰金是否正确？原审被告在一审法庭上出示了四川省乐至县人民法院（2018）川2022刑初17号刑事判决书，证实因本案交通事故，邹兴文已被追究刑事责任。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》（法释〔2012〕21号）第一百三十八条第二款“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”的规定，对精神抚慰金不应赔偿。原判判决赔偿精神抚慰金不当。故上诉人聂子博的经济损失为：医疗费284289.04元（含自费药、乙类用药62543.59元）、营养费2475元、住院伙食补助费2970元、误工费13760元、护理费7920元、后续治疗费20000元、残疾赔偿金204012元、交通费1600元、鉴定费1800元，共计538826.04元。其中，由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿聂子博医疗费、营养费、住院伙食补助费计10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告聂子博的误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费计110000元；在商业三者险限额内赔偿聂子博医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费356282.45元的70%即249397.72元，保险公司共计赔偿聂子博369397.72元。资阳市国土资源局、国土执法支队赔偿聂子博自费药、乙类用药43780.51元。品迭其垫支的288004.09元，由保险公司直接支付给原告聂子博赔偿款125174.14元，直接支付给被告资阳市国土资源局、国土执法支队垫支款244223.58元。其余损失由聂子博自行承担。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司资阳中心支公司的上诉请求部分成立，上诉人聂子博的上诉请求不成立。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持四川省乐至县人民法院（2018）川2022民初285号民事判决第二项，即“由被告中国平安财产保险股份有限公司资阳中心支公司于本判决生效后10日内支付给被告资阳市国土资源执法监察支队、资阳市国土资源局垫支款244223.58元”；
二、撤销四川省乐至县人民法院（2018）川2022民初285号民事判决第一、三项；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司资阳中心支公司于本判决生效后10日内支付给上诉人聂子博赔偿款125174.14元；
四、驳回上诉人聂子博的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9296元,由上诉人聂子博负担2788元，被上诉人资阳市国土资源执法监察支队、资阳市国土资源局负担6508元。二审案件受理费5634元，由上诉人聂子博负担3991元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司资阳中心支公司负担1643元。
本判决为终审判决。
审判长 敬 红
审判员 戴劲松
审判员 樊 彬
二〇一八年八月十七日
书记员 曾 丹