安徽省颍上县人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖1226民初3920号
原告：门俊九，男，1966年12月25日出生，汉族，农村居民，住安徽省颍上县。
委托诉讼代理人：李克成，安徽慎诚律师事务所律师。
被告：候明明，男，1989年12月29日出生，汉族，农村居民，住安徽省颍上县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司，住所地颍上县慎城镇城北新区蓝星建材大市场北100米，统一社会信用代码9134122674485931XD。
负责人：刘扬，该支公司经理。
委托诉讼代理人：张静静，安徽京阜律师事务所律师。
原告门俊九与被告候明明、中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司（以下简称平安财保颍上支公司）为机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2018年7月2日受理后,适用简易程序，于2018年7月30日公开开庭进行了审理。原告门俊九及其委托诉讼代理人李克成，被告候明明、平安财保颍上支公司的委托诉讼代理人张静静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告门俊九向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失89451.07元；诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年1月24日，候明明驾驶皖K**号“长城”牌轻型普通客车，行驶至颍上县颍红路慎城镇郭庄孜路段倒车时，与由北向南门俊九驾驶的二轮电动车发生相撞，造成门俊九受伤及两车的交通事故。李世兰因伤被送往颍上县人民医院住院治疗29天，支付医药费用16794.77元。经安徽天衡司法鉴定所鉴定，门俊九的伤情构成十级伤残，后续医疗费10000元。该起事故经安徽省颍上县公安局交通管理大队事故认定，候明明承担此起事故的全部责任，门俊九在此起事故中责任。因事故车辆在平安财保颍上支公司投有保险。现要求二被告赔偿原告各项损失合计89451.07元，诉讼费用由被告承担。
候明明辩称，1、对本次事故发生的事实和责任认定无异议；2、事故车辆在平安财保颍上支公司投有交强险和保险限额为50万元的商业险第三者险且不计免赔率，门俊九的合理损失应由保险公司赔偿；3、我为门俊九垫付了3000元，要求法院一并处理。
平安财保颍上支公司辩称，1、对本次事故发生的事实和责任认定无异议；2、候明明在我公司投保有交强险和限额为50万元的商业险第三者险且不计免赔率属实，依据保险合同约定，应扣除10%的非医保用药；3、门俊九的诉请过高，精神抚慰金以5000元为宜，误工期应为定残前一日，为130天，后续治疗费应在实际发生后另行主张，如果法院参照鉴定意见判定后续治疗，也应该根据门俊九伤残的实际情况和市场实际价格酌情和解，我公司认为应当为8000元左右，因原告后续治疗期间的三期，没有实际发生，不应得到支持，交通费请人民法院参照原告住院天数酌情判决；4、保险公司垫付10000元医疗费应予扣除；5、不承担本案诉讼费、鉴定费。
经审理查明：2018年1月24日，候明明驾驶皖Ｋ×××××号“长城”牌轻型普通客车，行驶至颍上县颍红路慎城镇郭庄孜路段倒车时，与由北向南门俊九驾驶的二轮电动车发生相撞，造成门俊九受伤及两车的交通事故。李世兰因伤被送往颍上县人民医院住院治疗29天，支付医药费用16794.77元。安徽省颍上县公安局交通管理大队作出第3412264201800132号道路交通事故认定书（简易程序），认定“一、驾车人候明明的行为违反了《中华人民共和国道路安全法实施条例》第五十条之规定，承担此起事故的全部责任；2、驾车人门俊九在此起交通事故中无责任”。安徽天衡司法鉴定所接受门俊九的委托于2018年6月4日作出皖天衡司鉴【2018】临鉴字第1100号司法鉴定意见书。鉴定意见“1、被鉴定人门俊九，因道路交通事故损伤致右胫、腓骨骨折，愈合后遗留右膝、踝关节不同程度的功能受限，致其右踝关节功能丧失50%以上，其损伤致残程度构成十级伤残。2、被鉴定人门俊九损伤误工期限为180日；伤后90日内需要设1人护理；营养期90日。3、被鉴定人门俊九，右胫骨骨折内固定物取出后续医疗费，约共需要人民币：10000.00元。二次手术取内固定物期间，自住院之日起，建议休息30日，其中前15日需要设1人护理并需要增加营养”。门俊九支出鉴定费用2200元。
另查明，1、候明明系皖Ｋ×××××号的实际所有人。该车在平安财保颍上支公司投保有交强险和限额为50万元的商业第三者险且不计免赔率。该事故发生在保险期间；2、候明明在门俊九住院治疗期间为其支付了3000元医疗费用；3、平安财保颍上支公司在门俊九住院治疗期间为其先行支付了10000元医疗费用。
以上事实有如下证据证明：门俊九、候明明的身份证，候明明的驾驶证，皖Ｋ×××××号车的行驶证，李世兰的医院病历、用药清单、医疗费发票，安徽省颍上县公安局交通管理大队作出的第3412264201800132号道路交通事故认定书，安徽天衡司法鉴定所作出的皖天衡司鉴【2018】临鉴字第1100号司法鉴定意见书、鉴定费发票，营业执照、保险单及投保人声明，当事人庭审陈述在卷证明。
本院认为：公民享有生命健康权。侵害他人的身体、生命、健康，侵权人应承担赔偿责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。赔偿权利人请求赔偿精神损害抚慰金的，应予支持。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照过错责任程度承担赔偿责任。在本案中，因候明明承担全部责任。候明明应承担的赔偿责任由平安财保颍上支公司在交强险限额内赔偿，不足部分由平安财保颍上支公司在第三者商业责任险限额内赔偿。颍上县公安局交通管理警察大队对该起事故作出的第3412264201800132号道路交通事故认定书，认定候明明承担此起交通事故的全部责任，门俊九在此起交通事故中无责。本案各方当事人对发生的交通事故事实和道路交通管理部门作出的道路事故认定书均不持异议。本院对发生的交通事故事实予以认定，该道路交通事故认定书可作为认定事故责任的依据。平安财保颍上支公司辩称，依据保险合同约定，应扣除10%的非医保用药的意见。本院认为，非医保用药属于国家机关处理相应新农村医疗合作保险的调整范围，属于国家政策的实施问题。受害人在接受治疗时使用何种药物是医生根据患者的具体病情用药，如果受害人在接受治疗时还有考虑是否使用非医保用药，很可能会影响治疗效果，对其身体健康产生无法预计的负面影响，这与设立交强险的初衷是相背离的。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确认。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”，这一规定并没有将医疗费限定在医保用药范围内。根据《中华人民共和国保险合同法》第十七条规定“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作出提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。最高人民法院《关于适用中华人民共和国保险法若干问题的解释三》第十九条规定“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超过基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持”。本案中，平安财保颍上支公司要求扣除10%的非医保用药费用的辩称意见。本院认为，该免责条款为一般条款，剥夺了被保险人享受更多理赔事宜的权利，并免除了保险公司自身本应该依法承担的赔偿义务。平安财保淮南支公司公司未指出门俊九在本次交通事故中的医疗费用有非医保用药，也未提出对门俊九的医疗费用进行非医保用药鉴定，其辩称理由不能成立，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据有关法律规定和门俊九的诉请赔偿清单，本院认定门俊九的合理损失范围及数额为：医疗费用16794.77元；后续治疗费10000元；误工费12967.69元（131天×98.99元/天）；营养费3750元（75天×50元/天）；护理费13952.4元（105天×132.88元/天）；住院伙食补助费1450元（50元/天×29天）；残疾赔偿金25516元（12758元/年×2年×10%）；鉴定费2200元；精神损害抚慰金6000元；交通费600元（酌定）。以上合计93230.86元。根据有关法律规定，门俊九的上述损失应由平安财保颍上支公司公司在交强险限额和商业第三者险限额内承担赔偿责任。候明明、平安财保颍上支公司在门俊九住院治疗期间为其先行支付款应予扣除。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告门俊九各项损失款80230.86元（93230.86-10000-3000）；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司于本判决生效之日起七日内支付被告候明明垫付款3000元；
三、驳回原告门俊九的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付履行期间的债务利息。
案件受理费2036元，减半收取1018元。由原告门俊九负担78元，被告中国平安财产保险股份有限公司颍上支公司负担940元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审判员 张 汉
二〇一八年八月六日
书记员 莫旭东
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称”赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称”赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第九条下列事实，当事人无需举证证明：
（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；
（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；
（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；
（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；
（六）已为有效公证文书所证明的事实。
前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。