河南省濮阳县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)豫0928刑初222号
公诉机关濮阳县人民检察院。
被告人徐某甲，男，1972年1月21日出生，汉族，农民。因犯抽逃出资罪，于2012年10月23日被濮阳县人民法院判处有期徒刑二年、缓刑三年；又因涉嫌非法经营罪，2016年1月27日投案，当日被刑事拘留，同年2月3日被执行逮捕。现押濮阳县看守所。
被告人于某某，男，1968年5月15日出生，汉族，农民。因犯开设赌场罪，于2013年7月10日被濮阳县人民法院判处管制一年，并处罚金一万元；又因涉嫌非法经营罪，2016年1月27日投案，当日被取保候审。
被告人顾某甲，男，1968年2月14日出生，汉族，农民。因涉嫌非法经营罪，2015年12月18日被刑事拘留，同年12月31日濮阳县人民检察院以无逮捕必要不批准逮捕，当日被取保候审。
被告人徐某乙，曾用名徐立超，男，1982年11月5日出生，汉族，农民。因涉嫌非法经营罪，2015年12月18日被刑事拘留，同年12月31日濮阳县人民检察院以无逮捕必要不批准逮捕，当日被取保候审。
被告人吴某某，男，1966年1月20日出生，汉族，农民。因涉嫌非法经营罪，2015年12月18日被刑事拘留，同年12月31日濮阳县人民检察院以无逮捕必要不批准逮捕，当日被取保候审。
濮阳县人民检察院以濮县检公诉刑诉（2016）152号起诉书指控被告人徐某甲、于某某、顾某甲、徐某乙、吴某某犯非法经营罪，于2016年4月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月4日公开开庭审理了本案。濮阳县人民检察院指派检察员马丽珍、王世强出庭支持公诉，被告人徐某甲、于某某、顾某甲、徐某乙、吴某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
濮阳县人民检察院指控：
2015年8-9月份，被告人徐某甲、于某某、顾某甲预谋非法生产硫磺后销售牟利。2015年10月至12月，被告人徐某甲雇佣被告人徐某乙、吴某某提供技术和劳务，在未按照审批规定办理相关生产许可证的情况下，在濮阳县柳屯镇官仁店村南被告人于某某、顾某甲租建的一小型工厂内非法生产硫磺30余天，共非法生产并销售硫磺175吨，经鉴定价值113750元。案发后，现场仍有部分硫磺待销售。经检测，现场提取的黄色晶体的主要成分为单质硫（硫磺），属于公安部编制的《易制爆危险化学品名录》中的物质。
公诉机关当庭讯问了被告人徐某甲、于某某、顾某甲、徐某乙、吴某某并宣读了其供述，证人顾某乙、刘某、张某、叶某、徐某丙、王某、李某、陈某证言，黎明化工研究院化工新材料检测中心检测报告，濮阳县价格认证中心关于对硫磺的价格鉴定结论书，生产记录账本，现场勘验检查记录，提取笔录，案发经过，到案证明，户籍证明，出示了现场图及现场照片等证据以证实起诉书的指控。
公诉机关认为，被告人徐某甲、于某某、顾某甲、徐某乙、吴某某未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究被告人的刑事责任，请求依法判处。
被告人徐某甲、于某某、顾某甲、徐某乙、吴某某对起诉书指控的事实及定性不持异议，请求从轻处罚。
经审理查明：
2015年8-9月份，被告人徐某甲、于某某、顾某甲预谋非法生产硫磺后销售牟利。2015年10月至12月，被告人徐某甲、于某某、顾某甲未按照审批规定办理相关生产许可证在濮阳县柳屯镇官仁店村南租建一小型工厂，雇佣被告人徐某乙、吴某某提供技术和劳务，非法生产并销售硫磺175吨，经鉴定价值113750元。2015年12月17日被查获，现场留有部分硫磺待销售。经检测，现场提取的黄色晶体的主要成分为单质硫（硫磺），属于公安部编制的《易制爆危险化学品名录》中的物质。
另查明：被告人徐某甲、于某某于2016年1月27日主动到濮阳县公安局投案。
被告人徐某甲因犯抽逃出资罪于2012年10月23日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，缓刑考验期限为2012年11月11日至2015年11月10日止。
认定上述事实的证据有：
1、被告人徐某甲供述证实我来投案是因为我叫濮阳县鲁河乡的于某某、顾某甲加工硫磺的事。我原来在于某某苗圃买过树苗，大概2015年8月份，于某某给我打电话说加工“龙黄”怎么样，我说问问。几天后我给于某某打电话说我能弄到原料和销路，他们加工了给我，于某某同意了。后我和于某某、顾某甲在柳屯什八郎路口商定原料、销售、设备、技师由我提供，场地和其他工人由于某某、顾某甲提供，于某某和顾某甲每加工一吨我给他们加工费二百七十元，这二百七十元具体于某某和顾某甲怎么分配我不管。大约10月份，我就把锅炉送来，又在俺村找了以前干过的徐某乙、吴某某帮着他们垒好锅炉，于某某他们买了其他东西，徐某乙、吴某某就在于某某的厂里带着工人干活了。他们把硫磺加工好以后够一车就给我打电话我安排车去拉。加工硫磺的原料我是通过阳谷县的叶某介绍从山东省泰安市东平县化肥八十元钱一吨买的，是生产化肥后的一种废料。我给叶某打电话他安排车给我发货。我共给于某某的化工厂拉了五车料，大约二百六七十吨，货快到了我就给于某某打电话。加工硫磺用的长3米直径1.3米的锅炉是我提供的，铁洗脸盆是于某某和顾某甲买的。我不知道于某某和顾某甲是怎么加工的。从2015年10月中旬开始生产的，断断续续的生产了二十多天。我拉走了一百七十多吨成品，他们说厂里还剩下有十几吨。我把所生产的硫磺成品卖到河北省武安市康二城镇英博化工厂了，他们化工厂的老板叫王某。我卖给王某的硫磺有五百四十元每吨的，好点的五百七十元每吨。王某给我付了九万多不到十万元钱。我付给了于某某一万七千多元，还有一部分没有付。于某某、顾某甲没有加工经营硫磺制品的相关法律手续和资质。
2、被告人于某某供述证实我投案是因为非法生产硫磺的事。我原来在俺村的地里种了苗圃，徐某甲来我这拉树苗，我们就认识了。我和顾某甲是表兄弟，他是做饲料生意的，经常到户部寨乡跑业务。2015年收秋前，顾某甲在去户部寨路过前李海村见到村里有人加工硫磺就给我说了这个事。后我联系了徐某甲，我们三人在柳屯什八郎附近见面后商量原料、销售、设备、技师由徐某甲提供，场地和其他工人由我和顾某甲提供，我和顾某甲为徐某甲每加工一吨，徐某甲给我们加工费二百七十元，这二百七十元包括工人工资、电费、碳费、生活费，除此之外剩下的是我和顾某甲的。2015年秋后一个多月，我们就开始干了，我们加工硫磺的设备是锅炉、铁洗脸盆。锅炉是徐某甲提供的，铁洗脸盆是我和顾某甲买的。东西安装以后技师徐某乙、吴某某就来了，剩下的工人是我和顾某甲找的。我们共分两班，由技师徐某乙、吴某某各带两个工人干活，具体配料、火候时间掌握的都是徐某乙、吴某某指挥，工人只管干活。
从2015年10月中旬开始生产，断断续续生产了二十多天。我们卖了一百七十多吨，被查住之后厂里还剩下十吨货。一锅炉大概一吨多，一天能生产两炉、三炉的，最多有四炉。共生产了多少徐某乙记着，具体卖了多少钱我不知道，这一百七十多吨我们共提了一万七千多元加工费。徐某甲提供的原料，他说是化肥厂的废料，我们不知道徐某甲从什么地方弄的，也不知道我们生产的硫磺卖到哪里。我们没有加工经营硫磺制品的相关手续和资质。
3、被告人顾某甲供述证实加工硫磺的厂子在鲁河乡徐家屯村北面的地里。我和于某某是厂子的负责人。厂子的技术员是徐某甲找的户部寨后李海村的，我和于某某负责找地方找工人，锅炉原料技术员都是徐某甲的。加工硫磺就是从2015年下过雪以后，大概有十几天。我和于某某都在一起干活，没什么分工，厂里有个推车，我帮着工人上料，买东西做饭，啥活都干。加工硫磺的原料是徐某甲联系好送过来的，我们加工好他找人拉走，是于某某和徐某甲联系。我们加工硫磺的原料，我听徐某甲说一般都是电厂和化肥厂的废料。这废料都含什么成分我不知道。厂子从开工到现在是五车原料，具体多少吨不清楚。我是按照加工出来的成品来给徐某甲算账。已经加工好的硫磺成品大概有七八吨，硫磺都是用煤烧锅炉，高温熬制成的，一锅炉能出五六百斤硫磺。我没有加工经营硫磺制品的相关法律手续和资质。我厂里的技术员是徐某甲找的户部寨后李海村的两个技术员。我和于某某负责找地方找工人，锅炉原料技术员都是徐某甲的。
4、被告人徐某乙供述证实我所在的工厂生产硫磺，没有任何证件，被公安机关查住了。我知道生产的是硫磺，味特别刺鼻。2015年10月底我来厂子里的，天气不好就不生产，前前后后生产了一个月左右，一天一百三十元工资，管吃管住。我村的徐某甲找我和吴某某干活生产硫磺，以前我俩干过这个活，懂点生产流程。于某某让我们负责生产这个事，各带一班负责技术指点，其实我们就是掌握住火的大小、放硫磺的时间就行。吴某某负责白天那一班的技术指导，我负责晚上的。我们共六个人分两班，一天一夜能出两三锅炉，一锅炉能出一吨左右硫磺。流程就是装料、点火、烧三个小时后就出硫磺，冷却成型，之后将锅炉里的渣子倒出来再开始下一锅炉的流程。我主要负责看火的大小，出硫磺的时间，这是关键。共走了三次货，第一次是三十多吨，第二次接近四十吨，第三次也是三十多吨，共计一百吨左右。我不知道哪的车来拉的货，厂子里有铲车直接装车，拉走过磅就行了。进料、出货应该都是老板于某某负责我发了三千五百元工资，老板是按照最后出的硫磺吨数开的工资，我们的工资是按炉算的，分班计算，谁的炉数多发的钱就多。两班的炉数我和老板都记着，我本子上记着炉数和吨数。产量与工资挂钩，生产一吨是一百元，这一百元我们六人分。本子上记的从10月27号到12月10号走了一百七十五吨货，共提了一万七千五百元，我和吴某某是技术工，每人二十元，工人是每人十五元。徐某甲平时十天半月来厂子一次，于某某经常来，平时顾某甲修修机器。硫磺气味刺鼻，应该是化工产品，我不懂是不是违法。
5、被告人吴某某供述证实我被带到派出所因为我在工厂里干活，加工硫磺，没有证件许可。厂子是于某某负责的，顾某甲不经常去。我在厂子里负责装料，往锅炉里添煤，从锅炉里出硫磺。我们一起干活的有六人，分两班，我与刘马、姓顾的上白班。我以前干过这个，我指导他俩干。都是把拉来的废料装进锅炉里，加上水，用煤加热，烧制两三个小时，打开闸门，卸到不锈钢盆中，冷却后形成黄色块状固体，锅炉里有剩下的黑色渣子。我负责火候和出硫磺的时间。一个班能出一两炉硫磺，一锅炉能出一吨多将近两吨硫磺。开始生产后，拉走了三回硫磺，有一百六七十吨，平均每次五十多吨。我不知道硫磺多少钱一吨，都是老板联系外地的车来拉货。工资按吨数结账，每吨一百元，管吃管住，干了二十多天，发了三千五百元工资。具体的炉数徐立超都记到本子上了，老板按吨数发钱，我们根据徐立超记的炉数分钱。我没有相关的合法证件。进料和出货都是老板负责联系的。被查当天在厂子里的大货车是送原料的，都是化肥厂废料，我知道这废料含硫磺。这车货是顾某甲带着车来的。我不懂生产硫磺违法。
6、证人顾某乙证言证实我所在的化工厂是于某某和顾某甲负责，开工干活有二十多天。我是通过我村的刘某和顾某甲介绍来这干活的。我在厂子里负责装料，往锅炉里添煤，炼好以后接硫磺成品料。厂里加上技术员共六人，分两班，技术员是户部寨姓吴的，他看着烧锅炉的时间和火候，我与刘某都是干体力活的。一天一夜能出两三锅炉，一锅炉出一吨多硫磺，没啥技术含量，我们都会操作。拉走了有三四回硫磺，一百吨左右。拉货时都在场，都是大货车来拉的。我不知道车牌号，也不知道谁联系的货主。我不知道谁进的料，反正于某某和顾某甲有时候去，光知道他俩是头，具体情况不清楚。化工厂里有难闻的气味，有时眼被熏得流泪。我不知道生产硫磺违法。
7、证人刘某证言证实2015年11月份，于某某让我去小化工厂干活，化工厂有五六人，三人一班，我们带班的叫吴某某，另外一个带班师傅叫徐立超。他俩负责火的大小、出硫磺的时间，这些比较关键。厂子一天最多时能出四炉，产量三吨左右。我上班之后拉走两回硫磺，一次三十多吨，一次四十多吨。拉过来五车原料，每车四十吨左右。被查当天那车料是顾某甲负责的，平时都是于某某负责。顾某甲负责设备维修，记账和工资都是带班的负责，我们这是吴某某负责，那班是徐立超负责，发工资是老板于某某，工资按产量计算，一炉给我四五十元，于某某给我结算过一次工资，给了我一千五百元。原料送来后，于某某联系张某的铲车卸货，走货时也是用他这辆车，造硫磺的原料也是于某某联系的。
8、证人张某证言证实于某某叫我来厂里卸硫磺的，是袋装硫磺，浆糊状，袋上写着硫磺。我共给化工厂卸过两次料，装过一次货，我卸一车三百元钱，费用都是于某某支付给我。具体厂子生产什么我不知道。
9、证人叶某证言证实我是通过给徐某甲送货认识的。徐某甲联系的是化肥生产后剩下的废料渣子。我给徐某甲送了五车左右的货，约二百四十吨，每吨七八十元的价格卖给的徐某甲。我是通过山东省润银生物化工股份有限公司负责销售的徐经理联系的货源。徐某甲给我付了多少钱我记不清了。
10、证人徐某丙证言证实叶某经常给我单位送煤，我在公司任销售经理，我们就认识了。我们公司主要生产尿素、淀粉等十好几种产品，生产完尿素以后有剩下的废料渣子，叶某2015年年底在我们公司购买过二百五十吨左右这种化肥废料。
11、证人王某证言证实我是英博化工厂的法人代表，我厂主要经营危险化学品生产和农资生产，主要是二硫化碳和硫酸铵，原料主要是硫磺和焦碳。2015年11月-12月份，徐某甲给我送一百七十吨左右的硫磺。我按质量定价钱，我给他的价格是每吨五百多元，共付给徐某甲十万元左右。
12、证人李某证言证实2015年12月17日，货主联系我的车去山东泰安一化肥厂拉废料，运送到河南濮阳柳屯卸货，拉了四十二吨。
13、证人陈某证言证实我是李某雇佣的货车司机，2015年12月17日日从山东泰安市东平瑞星集团化肥厂拉了一车化肥垃圾运送到一小化工厂。我不知道化肥垃圾是生产硫磺的原料。
14、黎明化工研究院化工新材料检测中心检测报告证实从顾某甲化工厂内现场提取的黄色晶体，其主要成分为单质硫（硫磺）。
另有：账本一册，濮阳县价格认证中心对硫磺价格鉴定结论，濮阳县公安局行政处罚决定书，现场勘验检查笔录、现场图及照片，提取笔录，徐某甲、于某某前科刑事判决书，山东润银生物化工股份有限公司营业执照、组织机构代码证复印件，武安市英博化工有限公司营业执照、组织机构代码证、安全生产许可证，濮阳县公安局刑警大队证明，案发经过，抓获及到案证明，无前科证明，户籍证明等证据。
以上证据均经当庭举证、质证，控辩双方无异议，本院予以确认、采信。
本院认为，被告人徐某甲、于某某、顾某甲、徐某乙、吴某某未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为符合非法经营罪特征，濮阳县人民检察院指控罪名成立。本案系共同犯罪，被告人徐某乙、吴某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人徐某甲在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，与新犯非法经营罪数罪并罚。被告人徐某甲、于某某能主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首。被告人于某某具有前科。根据本案犯罪事实、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二第第一、三款、第五十二条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）濮刑初字第286号刑事判决书中对被告人徐某甲犯抽逃出资罪判处有期徒刑二年，缓刑三年的缓刑宣告。
二、被告人徐某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；与前项犯抽逃出资罪判处有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑二年又六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决生效之日起计算，判决执行前先行羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年1月27日起至2018年7月26日止。）
被告人于某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
被告人顾某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
被告人徐某乙犯非法经营罪，单处罚金人民币五千元。
被告人吴某某犯非法经营罪，单处罚金人民币五千元。
以上罚金限判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省濮阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戴文顺
审 判 员 翟国玺
审 判 员 后利珍
二〇一六年五月二十七日
代书记员 商亚曼