浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绍越民初字第3145号
原告谢国富。
委托代理人（特别授权代理）宋红光，施秉县中心法律服务所法律工作者。
被告绍兴一体针织有限公司，住所地浙江省绍兴市越城区东浦镇下大桥。
法定代表人郦芒薇，经理。
委托代理人（特别授权代理）严宝夫、张玉琴，系单位员工。
第三人绍兴市社会保险事业管理局，住所地浙江省绍兴市越城区铁甲营路2号。
法定代表人裘凯音，局长。
委托代理人（特别授权代理）蒋坚、娄国海，系单位职工。
原告谢国富与被告绍兴一体针织有限公司（以下简称一体针织）、第三人绍兴市社会保险事业管理局劳动争议纠纷一案，于2013年7月29日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员赵钦适用简易程序独任审判。于2013年8月19日公开开庭进行了审理。原告委托代理人宋红光、被告委托代理人严宝夫、张玉琴、第三人委托代理人蒋坚、娄国海到庭参加诉讼。2013年8月20日至12月30日为庭外和解期间。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年4月16日，原、被告经协商签订《劳动合同》，原告在被告摇粒厂工作。2011年6月4日，因被告安全保护措施不到位，致使原告不慎受伤，经绍兴市人民医院抢救截去右上肢。2011年7月29日，经绍兴市人力资源和社会保障局确认，原告为工伤。2011年11月30日，绍兴市劳动能力鉴定委员会确认原告为劳动功能障碍程度三级和部分护理依赖。原告向被告提出残疾器具安装需求，被告拒绝。原告向第三人请求工伤赔偿，第三人口头答复原告系伤后投保，应由被告赔偿。故原告于2012年2月28日向绍兴市劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请。仲裁委受理后于2012年4月17日开庭审理，因被告提出在原告受伤后已向第三人补交了工伤保险，应由第三人从工伤保险基金赔偿原告，而仲裁委认为该规定要等省厅的细则出台后再定。故于2012年5月10日决定中止审理。2013年7月3日，仲裁委再次开庭。2013年7月18日，原告收到仲裁委作出的绍兴市劳仲案字（2012）第120号仲裁裁决书。原告认为因工伤赔偿数额不符合法律规定，故起诉至法院，请求判令：一、保留原、被告之间的劳动关系，原告退出工作岗位；二、被告一次性支付原告伤残补助金69460元；三、被告按月支付原告伤残津贴2416元；四、被告按月支付生活护理费1010.53元；五、被告支付原告第一次残疾辅助器具费38500元；六、被告支付第一次残疾辅助器具安装康复训练费2100元；七、被告交纳原告的养老保险金，原告个人交纳部分按月扣除；八、第三、四项伤残津贴和生活护理费从判决确定之日起由第三人从工伤保险基金按月支付；九、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告增加诉讼请求：被告支付原告停工留薪期间的工资福利待遇10320元（2011年6月至2011年11月）。
被告辩称：原、被告于2011年4月16日签订劳动合同，原告在被告摇粒厂梳毛组工作。2011年6月4日，并非因被告安全措施不到位，而是原告不慎受伤，经被告将原告送至绍兴市人民医院抢救后截去右上肢，住院17天，出院时被告支付了原告所有的医疗费用。2011年7月29日经绍兴市社保局确认原告为工伤。2011年11月30日经绍兴市劳动能力鉴定委员会确认原告为劳动能力障碍程度三级和部分护理依赖。根据2010年12月8日国务院第136次常务会议通过的修改工伤保险条例第六十二条的解读第三款规定：工伤保险“企业可以在工伤发生后再行补缴，这样企业就不至于在发生工伤后害怕无力承担而逃避责任，使工伤的利益能够得到及时维护”，被告于2011年6月14日为原告补缴了应当补缴的工伤保险费。根据国务院第586号令，于2011年1月1日起实施的新《工伤保险条例》第六十二条第三款之规定：用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。因此被告认为，原告的诉请没有理由：一、被告于2011年6月14日已为原告补缴了应当补缴的工伤保险费，根据新《工伤保险条例》第六十二条第三款精神，被告认为新发生的费用为：1、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准按原告三级伤残为23个月的本人工资；2、从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准按原告三级伤残为本人工资的80%；3、从工伤保险基金按月支付生活护理费，标准按原告部分护理依赖为统筹地区上年度职工月平均工资的30%；4、从工伤保险基金支付经劳动能力鉴定委员会确认原告可以安装假肢的所需费用；5、根据新《工伤保险条例》第三十五条第三款“由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费”。二、就原告诉请的一次性伤残补助金及按月支付的伤残津贴标准按本人工资计算：根据新《工伤保险条例》第八章，第六十四条第二款精神“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患前12个月平均月缴费工资”而不是原告在被告公司工作50天内挑其中包括加班工资在内的最高一个月3020元作为其本人工资。三、原告受伤后被告将其送往医院救治，并支付了其所有医疗费用。根据新《工伤保险条例》又为其补缴了工伤保险。经绍兴市劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决，被告认为原告受益匪浅，现原告诉讼于法院，不在情理之中。为此要求驳回原告诉讼请求，并按新《工伤保险条例》标准裁定。
第三人辩称：原告系一体针纺单位的职工，2011年6月4日在工作中不慎受伤，2011年6月24日被绍兴市劳动保障局认定为工伤，经鉴定为三级，部分护理依赖。原告缴纳工伤保险时间为2011年6月14日，原告发生工伤时间在前，缴纳工伤保险时间在后，由于原告单位没有及时为原告参保工伤保险，第三人根据绍政发（2012）37号规定“职工在用人单位参加工伤保险（申报参保人员名单）次日起发生工伤的，工伤保险基金可支付《工伤保险条例》及相关政策规定的工伤保险待遇（用人单位须按时足额缴纳）。”原告所发生的工伤待遇工伤基金不予支付，应由原告的单位支付。
原告为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据1、劳动合同1份，要求证明原、被告已经签订了劳动合同，工作岗位是摇粒车间梳毛工。被告及第三人对该证据没有异议。本院对该证据予以认定，可以证明原告在被告单位工作的事实。
证据2、工伤认定决定书1份，要求证明原告在被告处受伤，确认为工伤的事实。被告及第三人对该证据没有异议。本院对该证据予以认定，可以证明原告之伤构成工伤的事实。
证据3、劳动能力鉴定决定书1份，要求证明原告劳动功能障碍程度为三级、部分护理依赖。被告及第三人对该证据没有异议。本院对该证据予以认定，可以证明原告劳动功能障碍等级及护理等级。
证据4、辅助器具确认申请表1份、辅助器具证明1份，要求证明辅助器具费用为38500元，第一次安装相应费用为2100元的事实。被告及第三人对该证据没有异议。本院对该证据予以认定，可以证明原告安装残疾辅助器具费所需费用。
证据5、劳动仲裁开庭通知书原件3份、复印件2份、仲裁裁决书1份、送达时间证明1份，要求证明本案已经劳动仲裁前置程序，本案未过诉讼时效，仲裁裁决书计算的数字有误的事实。被告及第三人对该证据没有异议。本院对该证据的真实性予以认定，可以证明本次劳动争议已经过仲裁程序，仲裁委员会作出了仲裁裁决书。
证据6、工资条1份，要求证明原告的工资为每月3020元，该工资单是只有14天的。被告质证认为，原告仲裁时陈述五月份拿到3020元是对的，但是不仅仅是工资，还包括了房补等。第三人对该证据没有异议。本院对该证据真实性予以认定，可以证明原告的收入情况。
被告为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据1、工资表3份（4月-6月），要求证明原告的工资情况。原告质证认为，4、5月份是对的，4月份上了14天班，5月份上了29天班，六月份上了2天班。从被告提供的工资表来看，原告的工资为3020元／月，被告所陈述的相应补贴不计入工资与人保部的规定是不符合的，人保部规定所有的津贴、加班工资、奖金等均属于工资。第三人质证认为，对该证据没有异议，按照《工伤保险条例》的规定，第三人算的是前12个月的月平均缴费工资。本案原告只有一个月的缴费工资，参照其六月份的缴费工资是不会超过3000元的。根据相应的工资条例，职工拿到手的均算为工资，所以原告所说是有依据的。本院对该证据予以认定，可以证明原告收入情况。
第三人为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据1、绍兴市人民政府文件绍政发（2011）37号文件1份、新《工伤保险条例》第六十二条摘抄1份，要求证明原告的工伤保险待遇应当由被告单位支付，而不应当由第三人从社保基金支付。原告质证认为，《工伤保险条例》第六十二条规定符合社会保险法的规定，而市政府文件作为地方规章，不符合《工伤保险条例》的规定，也不符合《社会保险法》第三十八条的规定。被告质证认为，关于市政府的37号文件的规定，其有两个目的，第一是督促企业缴纳工伤保险；第二是若未补缴，则由企业自行承担；第三是发生工伤后再补缴的，该企业承担的由企业来承担，该社保承担的由社保承担的。被告当时参加保险的时候，社保部门相当于已经认可了，故应当享受工伤保险待遇。本院对该证据的真实性予以认定。
经审理查明：原告谢国富于2011年4月16日进入被告一体针纺工作，岗位为梳毛工，双方签订了劳动合同，合同期限自2011年4月16日至2012年1月17日止。2011年6月4日，原告在工作时不慎受伤，后被送往绍兴市人民医院住院治疗，经诊断为右上肢受伤，共住院17天，期间被告为原告支付医药费。2011年7月29日，经绍兴市劳动和社会保障局认定原告构成工伤。2011年11月30日，绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动功能障碍程度为三级，部分护理依赖。2012年2月28日，经绍兴市劳动能力鉴定委员会同意，原告可以配置上臂离断假肢。
同时查明，被告自2011年6月14日起为原告缴纳了工伤保险，被告2011年6月至2012年5月的缴费基数为2554元。被告自事故发生后每月向原告支付生活费1300元至今。事故发生后，原告向绍兴市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求保留原告劳动关系，退出工作岗位，被告支付原告一次性伤残补助金69460元、伤残津贴514608元、生活护理费347269.8元、残疾辅助器具费381150元、维护费73150元、残疾辅助器具安装康复训练费2100元，被告为原告缴纳养老保险金。绍兴市劳动争议仲裁委员会于2013年7月3日出具绍市劳仲案字（2012）第120号仲裁裁决书，裁决保留原、被告劳动关系，原告退出工作岗位；被告支付给原告一次性伤残补助金58742元、残疾辅助器具费16000元、2011年6月至2013年6月的生活补助费21777.47元、2011年12月至2013年6月的伤残津贴14120.8元，合计110640.27元；被告按月支付给原告伤残津贴、生活护理费、并为原告按规定标准报销今后产生的残疾辅助器具费，具体数额由被告向第三人申报并核准，根据社保政策相应调整；被告按现行标准为原告补缴2011年5月裁决之日的基本养老保险，并按月缴纳至原告达到法定退休年龄，其中单位承担部分由被告负担，个人承担部分有原告负担；驳回原告其他请求。原告不服该仲裁裁决结果，遂诉至本院。
本院认为，依据法律规定，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；因工致残，根据其伤残等级，享受工伤待遇。被告在工作期间受伤被认定为工伤并经鉴定为劳动功能障碍程度三级，部分护理依赖，其要求保留劳动关系，退出工作岗位的请求，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的各项费用：一次性伤残补助金，应以23个月的本人工资计算，本人工资为事故发生前12个月平均月缴费工资即2554元，本院依法予以调整为58742元；一次性残疾辅助器具费，根据原告提供的辅助器具确认申请表及配置辅助器具证明，原告主张的费用尚属合理，本院予以支持；原告主张的第一次残疾辅助器具安装康复训练费，缺乏相应依据，本院不予支持；原告主张的养老保险金，应按月缴纳至原告达到法定退休年龄止，其中单位承担部分应由被告负担，个人承担部分由原告自行负担；停工留薪期间的工资福利待遇，自原告受伤之日起计算至定残之日止，按本人工资扣除被告每月支付的1300元标准计算为7524元。关于被告补缴工伤保险之后所产生的伤残津贴和生活护理费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款、第三款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位支付新发生的费用。同时根据《人社部关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见》第十二条规定，《条例》第六十二条第三款规定的“新发生的费用”，是指用人单位职工参加工伤保险前发生工伤的，在参加工伤保险后新发生的费用。本案中，原告于2011年6月4日发生工伤，于2011年11月30日定残，而被告于2011年6月14日补缴了工伤保险，故补缴工伤保险之前所产生的各项费用，包括一次性伤残补助金及残疾辅助器具费，应由被告承担，而2011年6月14日之后产生的伤残津贴、生活护理费，应由工伤保险基金支付。后续产生的伤残津贴、生活护理费的数额，以第三人核实为准，根据社保政策相应调整。综上，依据《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十二条之规定，判决如下：
一、保留原告谢国富与被告绍兴一体针织有限公司的劳动关系，原告退出工作岗位；
二、被告绍兴一体针织有限公司应当支付给原告谢国富一次性伤残补助金58742元、残疾辅助器具费38500元、停工留薪期工资7524元，合计104766元，于本判决确定履行之日起三十日内履行；
三、被告绍兴一体针织有限公司于本判决生效之日起三十日内按现行标准为原告谢国富补缴2011年5月至今的基本养老保险，并按月缴纳至谢国富达到法定退休年龄止，其中单位承担部分由绍兴一体针织有限公司负担，个人承担部分由谢国富负担（具体数额以绍兴市社会保险事业管理局核准为准）；
四、第三人绍兴市社会保险事业管理局应当于本判决生效之日起三十日内从工伤保险基金支付给原告谢国富自2011年11月30日起至今的伤残津贴、生活护理费，并按月从工伤保险基金支付给原告谢国富此后的伤残津贴、生活护理费，具体金额由第三人绍兴市社会保险事业管理局核准，并根据社保政策相应调整；
五、驳回原告谢国富的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元，由被告绍兴一体针织有限公司负担，于判决生效之日起三十日内履行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 赵 钦
二〇一四年一月八日
书记员 傅眉佳
《工伤保险条例》第三十二条工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第四十条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整。调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。