安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第00961号
上诉人（原审原告）：陈九弟，女，汉族，1949年11月19日出生。
委托代理人：庙加艳，安徽金亚太律师事务所律师。
委托代理人：苏勇，安徽金亚太律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：合肥市美洁城市保洁服务有限责任公司。
法定代表人：谢发敏，经理。
委托代理人：张明，安徽徽天律师事务所律师。
上诉人陈九弟因劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2013）瑶民一初字第04797号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审原告陈九弟诉称：2011年1月16日，本人到合肥市美洁城市保洁服务有限责任公司（以下简称美洁保洁公司）从事环卫工作，双方约定上班时间为4点30分至18点，工资每月3500元。美洁保洁公司未与本人签订劳动合同，也未给本人购买社会保险。2012年4月16日，本人在工作时间清扫马路时，遭受道路交通事故伤害，致左前臂孟氏骨折，尺骨茎突骨折，右膝半月板损伤，右膝韧带损伤。2013年2月25日，包河工认（2013）125号《认定工伤决定书》认定属于工伤。2013年8月15日，合劳鉴（2013）第1446号《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》劳动能力障碍鉴定为九级。
美洁保洁公司未与本人签订书面劳动合同，未依法发放加班工资，也未依法为本人足额缴纳自2011年9月至解除劳动关系之日止的养老、工伤、医疗、失业、生育等社会保险，严重侵害了本人的合法权益，本人据此要求解除劳动关系，并要求美洁保洁公司支付解除劳动关系的经济补偿金及迟延支付加班工资的赔偿金。同时，美洁保洁公司至今未依法支付本人各项工伤待遇，包括而不限于保障本人基本生活、治疗要求的停工留薪期工资、医疗费。经合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会仲裁后，2013年11月1日，仲裁裁决书送达本人。本人不服该裁决，诉至法院，请求判令：一、美洁保洁公司依法足额补缴自2011年1月至解除劳动关系之日止的养老、医疗、生育、失业、工伤等社会保险；二、美洁保洁公司支付双休日加班工资113458元、每日加班工资71224.8元、法定休假日加班工资28000.08元未休年休假三倍工资6275.88元及延迟支付上述三项工资25%的经济补偿金54739.69元；三、双方解除劳动关系，美洁保洁公司支付给本人解除劳动关系的经济补偿金10500元及额外经济补偿金5250元；四、美洁保洁公司支付护理费16908元，住院期间伙食补助费900元，停工留薪期工资31500元，一次性伤残补助金31500元，一次性工伤医疗补助金25362元，一次性伤残就业补助金42270元，交通费800元，鉴定费2000元，共计312039.4元；五、美洁保洁公司按月支付本人自2012年4月至解除劳动关系之日止的生活费1260元；六、美洁保洁公司支付本人未签订书面劳动合同的双倍工资差额38500元，未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额56000元及25%经济补偿金23625元（该诉讼请求自2012年1月16日暂计至2013年9月16日，实际计算至解除劳动关系之日止）；七、本案诉讼费由美洁保洁公司承担。
一审被告美洁保洁公司辩称：一、陈九弟前六项诉请，没有事实依据和法律依据，且其全部诉请与现行法律相违背，请求法院依法驳回；二、陈九弟于2011年1月16日到我处从事环卫工作，2012年4月16日发生交通事故后就自动辞职，但我公司一直处于对陈九弟的关心，将其工资发放至2013年7月，2013年6月以前，陈九弟的工资是1010元，2013年7月给付陈九弟1606元；三、陈九弟2011年1月16日至我处上班时，已经年满61周岁，2012年4月16日发生事故时已年满62周岁，2013年1月4日陈九弟申请工伤认定时已年满63周岁；四、根据劳动和社会保障部办公厅关于企业职工法定退休年龄涵义的复函（2001）125号文件，明确规定国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁，因此陈九弟在一到我处上班时依法不能与我公司签订书面劳动合同，更无法办理社保；五、劳动法基本原则第二条规定，企业个体经济组织等用人单位与之形成劳动关系的劳动者适用劳动法，而陈九弟从一开始就没有也不能和我公司建立和形成劳动关系，也不属于事实劳动关系，因此陈九弟依据劳动法主张劳动者权利提起的诉请，均与现行法律相违背；六、最高院关于审理劳动争议适用法律的解释是2010年9月13日发布的，其中第七条规定，用人单位与其聘用的已经依法享受养老保险待遇的或领取退休金的人员发生用工争议向人民法院起诉，法院应按劳务关系处理，第八条规定，企业停薪留职人员未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业以及企业经营性停产放长假的人员，与用人单位发生用工争议，向法院起诉，法院应按劳动关系处理，根据该现行司法解释的规定和精神，员工即陈九弟在一就业时就已经远超法定退休年龄，因此应当按劳务关系处理；七、陈九弟于2012年4月16日在我处因工作原因受到交通事故的伤害是事实，但陈九弟依据劳动法、工伤保险条例申请工伤认定并主张工伤法上的权利，是与法有悖的，陈九弟与我公司之间依据事实和法律是劳务关系，因此陈九弟只能依据其提供的工伤认定决定书主张因工受伤和一般人身损害赔偿权利，并应当依据道路交通事故评残标准主张劳务关系项下赔偿权利，而陈九弟依据上述工伤认定决定来主张工伤保险法上的权利，并以此扩大化主张补办社保，加班工资，法定节假日工资，经济补偿金，未签订书面劳动合同的双倍工资等，是与现行法律、司法解释严重相悖的，同时陈九弟已经在劳动仲裁之前取得了因交通事故的损害赔偿，其诉请不仅依据劳务关系主张损害赔偿，没有事实依据，且根据现行劳动法律、司法解释等主张工伤法上的工伤赔偿和劳动法上的其他权利更没有事实和法律依据。
一审经审理查明：陈九弟出生于1949年11月19日。2011年1月16日，陈九弟到美洁保洁公司处从事环卫工作，双方约定上班时间为4点30分至18点，每月工资实际为1600元左右。双方未签订书面合同，美洁保洁公司未给陈九弟购买社会保险。
2012年4月16日，陈九弟在工作时间清扫马路时，遭受道路交通事故伤害，致左前臂孟氏骨折，尺骨茎突骨折，右膝半月板损伤，右膝韧带损伤。2013年2月25日，包河工认（2013）125号《认定工伤决定书》认定属于工伤。该起交通事故陈九弟后诉至合肥市包河区人民法院，该院于2013年5月31日作出（2013）包民一初字第01145号民事判决书，判令中国人民财产保险股份有限公司合肥分公司赔偿陈九弟73937.52元。
2013年8月15日，合劳鉴（2013）第1446号《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》劳动能力障碍鉴定为九级。后陈九弟提起劳动仲裁，要求美洁保洁公司按劳动关系赔偿各项损失，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会作出（2013）合瑶劳仲裁字第435号裁决书，裁决驳回陈九弟全部请求。陈九弟不服该仲裁裁决，提起本案之诉。
一审法院经审理认为：成立劳动关系，一方应是符合法定条件的用人单位，另一方必须是符合劳动年龄条件，且具有与履行劳动义务相适应能力的自然人。陈九弟至美洁保洁公司处从事清洁工作时，已经年满61周岁，超过法定退休年龄，美洁保洁公司依法不能与其建立劳动关系。陈九弟与美洁保洁公司实际上成立劳务关系。劳务关系由民法通则及合同法进行规范和调整，不受劳动法律法规约束。故陈九弟基于劳动关系所主张的各项请求均不能得到支持。
陈九弟因提供劳务时遭受交通事故，受到第三人颜松的侵害，本身不存在过错，其既可基于侵权直接向颜松请求赔偿损失，也可基于雇佣关系请求美洁保洁公司按照雇主责任的规定承担赔偿责任。颜松与美洁保洁公司形成不真正连带之债的关系。护理费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费等，陈九弟已经向颜松主张过权利，合肥市包河区人民法院已经依法判决支持其诉请。陈九弟的请求权已经得到满足，实体权利已经得到保护，其不能就同一损害再向美洁保洁公司主张权利。至于停工留薪期工资，一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金等，因其不享受劳动法上的工伤待遇，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第三款之规定，判决：驳回陈九弟的其他诉讼请求。
陈九弟上诉称：本人在工作期间遭受交通事故，并经合肥市包河区人力资源和社会保障局认定为工伤，经劳动能力障碍鉴定为九级。我国相关法律并未规定劳动者年满60岁就丧失作为劳动法律关系主体的资格，本人与美洁保洁公司应为劳动关系。
美洁保洁公司二审辩称：我公司的答辩意见同仲裁和一审中的答辩意见。陈九弟与我单位依据事实与现行法律，是典型的劳务关系或雇佣关系，陈九弟已获第三者赔偿，故其上诉请求理由不成立，请予驳回。
二审中，陈九弟与美洁保洁公司均未提供新的证据。二审查明的事实同一审。
本院认为；陈九弟至美洁保洁公司从事清洁工作时，已年满61周岁，超过法定退休年龄，双方依法不能建立劳动关系。陈九弟因工受伤可依据劳务或雇佣关系主张人身损害赔偿。陈九弟现依据劳动法律关系主张劳动、工伤等相关费用没有法律依据。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由陈九弟负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 思
审判员 孙礼会
审判员 马枫蔷
二〇一四年三月二十六日
书记员 王二辉
附件：本判决引用的法律原文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）……