贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔南民终字第300号
上诉人（原审被告）平安财产保险股份有限公司重庆分公司
法定代表人隗晓牧，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）王兴盟
被上诉人（原审原告）王晓芬
被上诉人（原审原告）王应秋
被上诉人（原审原告）吴银二
被上诉人（原审被告）重庆市优配汽车零部件销售部
负责人李勇，该销售部负责人。
被上诉人（原审被告）成志全
上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司以下简称平安财保重庆分公司）与被上诉人王兴盟、王晓芬、王应秋、吴银二、重庆市优配汽车零部件销售部（以下简称重庆优汽销售部）、成志全机动车交通事故责任纠纷一案，三都水族自治县人民法院于2013年10月25日作出（2013）三民初字第368号民事判决后，平安财保重庆分公司不服，向本院提起上诉。本院于2014年3月13日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
一审审理查明：2013年3月11日19时10分，王兴盟驾驶普通二轮摩托车从三都县城方向驶往苗龙方向，行至国道321线1070KM＋300M处，车辆前端与对向成志全驾驶的渝B9V9**轻型厢式货车前端相撞，造成王兴盟受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，三都水族自治县公安局交通警察大队三公交认字（2013）第00019号道路交通事故认定书认定此次事故为王兴盟负主要责任，成志全负次要责任。渝B9V9**轻型厢式货车系成志全驾驶，车辆所有人系被告重庆优汽销售部。渝B9V9**轻型厢式货车由车辆所有人被告重庆优汽销售部在被告平安财保重庆分公司投保交强险110000元，商业第三者险500000元。普通二轮摩托车系王兴盟驾驶，车辆所有人系王兴盟，无牌号，无交通事故强制保险。原告王兴盟在黔南州中医院住院治疗时，已经进行了双腿截肢。入院日期为2013年3月11日，出院日期为2013年5月13日，住院天数为63天。住院医疗费为59378.33元。其中被告重庆优汽销售部垫付48786.49元；被告平安财保重庆分公司垫付6000元；原告王兴盟垫付4591.84元。2013年7月15日黔南州人民医院法医司法鉴定所对原告王兴盟的道路交通事故伤残等级鉴定黔南医鉴所（2013）医检字第198号鉴定构成道路交通事故伤残三级。误工53天。原告伤愈后到贵阳残疾人事业服务中心假肢矫形康复中心装配了假肢。为此，原告起诉至人民法院要求被告赔偿原告以下损失：原告王兴盟住院医疗费为59378.33元；伤残赔偿金4753元／年×20年×80%=76048元；原告王兴盟母亲吴银二，1943年7月10日生，生育四个子女，系农村居民户口。其扶养费为3901.71元／年×10年／4人=9754.28元；原告王兴盟女儿王晓芬，2002年1月1日生，系农村居民户口。其抚养费为3901.71元／年×7年／2人=13655.99元；原告王兴盟儿子王应秋，2011年8月9日生，系农村居民户口。其抚养费为3901.71元／年×16年／2人=31213.68元；交通费1000元；假肢费110000元；假肢维修费11000元×0.08维修率×40年=35200元；拐杖60元；护理费（63天＋28天）×80元／天=7280元；营养费63天×30元／天=1890元；误工费120天×（19557元／365天）=6429.7元；鉴定费700元；赔偿精神损害抚慰金1万元。
原审原告王兴盟、王晓芬、王应秋、吴银二一审诉称：2013年3月11日19时10分，王兴盟驾驶普通二轮摩托车从三都县城方向驶往苗龙方向，行至国道321线1070KM＋300M处，车辆前端与对向成志全驾驶的渝B9V9**轻型厢式货车前端相撞，造成王兴盟受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，原告伤情严重，失血性休克，被送至黔南州中医院治疗。当原告清醒过来，双腿已经不在了。经鉴定王兴盟的伤情构成道路交通事故伤残等级三级。原告伤愈后到贵阳残疾人事业服务中心假肢矫形康复中心装配了假肢。为此，原告起诉至人民法院要求被告赔偿原告以下损失：王兴盟伤残赔偿金4753元／年×20年×80%=76048元，王兴盟母亲扶养费3901.71元／年×10年／4人=9754.28元，王晓芬抚养费3901.71元／年×7年／2人=13655.99元，王应秋抚养费3901.71元／年×16年／2人=31213.68元，交通费1000元，假肢费110000元，假肢维修费11000元×0.08维修率×40年=35200元，拐杖60元，护理费（63天＋28天）×80元／天=7280元，营养费63天×30元／天=1890元，误工费120天×（19557元／365天）=6429.7元，鉴定费700元，以上总计293231.65元，其中交强险应赔付11万元，剩余183231.65元按主次责任分配，还应赔偿183231.65元×40%=73292.66元，另赔偿精神损害抚慰金1万元，总应获赔的金额为193292.66元。另外增加诉讼请求为住院医疗费54786元，由被告承担。
原审被告重庆优汽销售部一审辩称：一、该事故认定主次责任应按三七比例划分，答辩人按百分之三十的比例赔偿；二、答辩人对该事故赔偿金额意见与保险公司一致；三、答辩人请求法院扣除答辩人与保险公司在该事故中所垫付的医疗费用；其中答辩人垫付48786元，保险公司垫付6000元；原告垫付4591元，共计54786元。
原审被告平安财保重庆分公司一审辩称：一、原告对本案责任比例的主张无事实与法律依据。本案交通事故责任认定书中认定原告未取得机动车驾驶证驾车上道路上行使的违法过错行为，是造成本次交通事故的主要原因，应承担本次事故的主要责任。被告成志全未按操作规范安全驾驶文明驾驶，是造成本次交通事故的次要原因，应承担本次事故的次要责任。庭审中原告以其系听力障碍的残疾人为由，要求法院在具体划分责任时按4︰6开，即原告承担60%，被告方承担40%，无法律根据。根据《道交法》第十九条的规定，驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。而对有残疾人根据公安部新修订的《机动车驾驶证申请和使用规定》（123号令）的规定，则有更为严格的要求。残疾人驾驶机动车上道路上行走，不仅要经过严格的技能培训，取得相应的驾驶证，还应当在所驾车身前部和后部设置专用标志，便于其他车辆注意礼让，并规定有听力障碍的驾驶人在驾驶车辆时，应当佩戴助听设备，保证行车安全。而本案中的原告系完全民事行为能力人，在明知自己为未有参加培训具有相应的技能，取得驾驶证，又未佩戴助听设备的情况下，驾驶安全性能较差的二轮摩托车上道行驶。站在社会的角度想想就知道了，交通法规的制定是为了万无一失，健全的人尚且如此，听力障碍的人怎么可以任凭侥幸呢？故根据各自的违章行为在事故中作用大小划分责任，本代理人建议法院划分的比例为被告方承担30%，原告王兴盟承担70%为宜。二、本次事故中原告起诉的已经发生医疗共计59300元已超过交强险限额1万元，对超出的49300元部分应由原、被告方按各自的过错比例共同来承担。被告成志全应当承担的部分依据保险合同约定，应按照医保目录扣除自费药品部分（约1200元）由被告成志全自行承担。三、被告方与被告平安财保重庆分公司在本次事故中原告进行赔偿的项目及数额如下：1、误工费：19557÷360天×120天=6429元；2、护理费：80元／天×（63＋28）天=7280元；3、拐杖：60元4、伤残赔偿金：4753×20年×80%=76048元；5、原告母亲的赡养费：3901元／年×10年÷4人=9754元；6、原告女儿的抚养费：3901元／年×7年÷2人=13655元；7、原告儿子的抚养费：3901元／年×16年÷2人=31213元；8、鉴定费：700元，9、交通费由法院酌情判决650元，10、医药费：59300元，11、假肢费：11000元×（75-35）／4年=110000元；12、假肢维修费：11000元×0.08维修率×40年=35200元。合计：350289元，其中交强险应承担的部分为：10000元（医药费）＋110000元（伤残赔偿金）=120000元，其中商业险应承担的部分为（350289元-120000元）×30%=69086元。故被告方与被告平安财保重庆分公司在本次事故中共同须承担的赔偿数额为120000元＋69086元-54786元（平安公司垫付的6000元与被告方垫付的48786元）=134300元-1200元（自费药品）=133100元，即被告平安财保重庆分公司应承担133100元，其余的应由原告自行承担。
原审被告成志全一审未应诉，亦未作答辩。
一审审理认为：受害人原告王兴盟驾驶普通二轮摩托车上道路行驶遇对向来车时，未靠右行驶；存在违法过错行为，是造成此次事故的原因，与此次事故的发生有因果关系，在此次事故中作用较大。被告成志全驾驶渝B9V9**轻型厢式货车上道路行驶超过限速标志、标线标明的速度，致紧急情况下制动安全增大，存在违法过错行为，是造成此次事故的原因，与此次事故的发生有因果关系，在此次事故中的作用较小。原告王兴盟的上述行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第（一）项“在没有中心隔离设施或者没有中心线的道路上，机动车遇对向来车时应当遵守下列规定：（一）减速靠右行驶，并与其它车辆、行人保持安全距离”，第十六条第一款第（四）项“机动车应当从注册登记之日起，按照下列安全技术检测：摩托车4年以内每2年检验1次；超过4年的每年检验1次”和《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条“机动车行驶时，驾驶人、乘车人员应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人员及乘坐人员应当按规定戴安全头盔”之规定。被告成志全的上述行为违反《中华人民共和国交通安全法实施条例》第四十五条第（一）项“机动车在道路行驶不得超过限速标志、标线标明的速度，在没有限速标志、标线的道路上，机动车不得超过下列最高行驶速度：（一）没有道路中心线的道路，城市道路每小时30公里，公路为每小时40公里之规定。三都水族自治县公安局交警大队以三公交认字（2013）第00019号《道路交通事故认定书》认定，原告王兴盟承担此次事故的主要责任，被告成志全承担此次事故的次要责任。认定书认定事实清楚，适用法律正确，责任认定适当。依据贵州省高级人民法院、贵州省公安厅《关于处理道路交通事故案件若干问题的指导意见（一）》第29条第（4）项“机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担不低于40%的赔偿责任”的规定，受害人原告王兴盟承担此次事故60%的责任，被告成志全承担此次事故40%的责任。被告成志全与被告重庆优汽销售部系雇员与雇主关系。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”之规定，故被告成志全在本次交通事故中应当承担的民事赔偿责任由雇主被告重庆优汽销售部与雇员被告成志全连带承担赔偿责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六第一款，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按第三者责任商业保险进行赔偿。故应由被告平安财保重庆分公司在交强险赔偿限额内进行赔偿，不足部分，由被告平安财保重庆分公司在第三者责任商业保险的赔偿责任限额内按比例进行赔偿，剩余部分由原告王兴盟和被告重庆优汽销售部、被告成志全按上述各自的过错责任比例分担。原告王兴盟请求赔偿住院医疗费为59378.33元，予以部分支持；请求赔偿伤残赔偿金4753元／年×20年×80%=76048元，予以部分支持；请求赔偿其母亲吴银二被扶养人生活费3901.71元／年×10年／4人=9754.28元，予以部分支持；请求赔偿其女儿王晓芬被扶养人生活费3901.71元／年×7年／2人=13655.99元，予以部分支持；请求赔偿其儿子王应秋被扶养人生活费3901.71元／年×16年／2人=31213.68元，予以部分支持；请求赔偿交通费1000元，予以部分支持；请求赔偿假肢费110000元，予以部分支持；请求赔偿假肢维修费11000元×0.08维修率×40年=35200元，予以部分支持；请求赔偿拐杖60元，予以部分支持；请求赔偿护理费（63天＋28天）×80元／天=7280元，予以部分支持；请求赔偿营养费63天×30元／天=1890元，予以部分支持；请求赔偿误工费120天×（19557元／365天）=6429.7元，予以部分支持；请求赔偿鉴定费700元，予以部分支持；请求赔偿精神损害抚慰金1万元，予以支持；即被告平安财保重庆分公司请求扣除已经垫付的医疗费6000元，予以支持；被告重庆优汽销售部请求按比例返还已经垫付的医疗费48786.49元，予以支持。按照贵州省2013年道路交通事故损害赔偿项目标准（农村居民人均纯收入4753元／年；农村居民人均生活消费支出3901.71元／年；可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。）和国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准的相关规定认定原告因此次事故所造成的各项损失如下：即被告平安财保重庆分公司在交强险赔偿责任限额内赔偿原告王兴盟住院医疗费10000元-6000元=4000元；假肢费100000元；小计104000元；商业第三者险的赔偿责任限额内按比例赔偿原告王兴盟假肢费10000元；伤残赔偿金76048元；假肢维修费35200元；拐杖费60元；住院医疗费4591.84元；误工费6429元；护理费7280元；营养费1890元；原告母亲吴银二被扶养人生活费9754元；原告女儿王晓芬被扶养人生活费13655.99元；原告儿子王应秋被扶养人生活费31213.68元；交通费800元；鉴定费700元；小计196622.51元×40%=78649元；合计182649元；精神损害抚慰金10000元；共计192649元。由被告平安财保重庆分公司在第三者责任商业保险的赔偿责任限额赔偿被告重庆优汽销售部已经垫付的医疗费48786.49元。被告成志全经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项；《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第八条，第十六条；《中华人民共和国民法通则》第九十八条，第一百一十九条；《中华人民共和国保险法》第十条第一款，第六十五条；《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款，第三十一条第一款；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条第一款，第二十一条，第二十二条，第二十四条，第二十五条第一款，第二十八条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，第十条第一款；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决：一、由被告平安财保重庆分公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的赔偿限额内赔偿原告王兴盟住院医疗费、伤残赔偿金、假肢费、假肢维修费、拐杖费、住院医疗费、误工费、护理费、营养费、原告吴二银被扶养人生活费、原告王晓芬被扶养人生活费、原告王应秋被扶养人生活费、交通费、鉴定费共计192649元。此款限于判决生效后15日内付清。二、由被告平安财保重庆分公司在机动车第三者责任商业保险的赔偿限额内赔偿被告重庆优汽销售部已经垫付的医疗费48786.49元。此款限于判决生效后15日内付清。三、被告重庆优汽销售部和被告成志全不再承担本案的赔偿责任；四、驳回原告王兴盟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2724元，原告王兴盟负担724元，被告平安财保重庆分公司负担2000元。
一审判决宣判后，平安财保重庆分公司不服，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决第二项，改判上诉人在商业第三者责任险赔偿限额内赔偿被上诉人重庆优汽销售部已经垫付的医疗费19514.6元。并由被上诉人承担本案一、二、审案件受理费。主要理由：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，上诉人在本案中已经在交强险医疗项下限额赔付，对于超过交强险分项限额内的部分应当由双方过错责任按照比例承担，一审法院认定本案双方过错比例为6：4，因此，对于被上诉人重庆优汽销售部已经垫付的医疗费48786.49元，应当由一审原告自行承担60﹪的责任，上诉人承担40﹪的责任即19514.6元，并且在本案中一审法院对于一审原告自行垫付的医疗费4591.84元已经按比例承担，但对被上诉人重庆优汽销售部已经垫付的医疗费没有按比例分担，一审判决前后矛盾。另外，上诉人不是本案的直接侵权人，没有合同上的人约定，上诉人不应承担一审诉讼费用，一审判决由上诉人承担诉讼费不当。综上所述，一审适用法律错误，导致判决错误，请求二审依法改。
被上诉人王兴盟二审辩称：首先，一审认定答辩人王兴盟医疗费、假肢费104000元，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定判决由被答辩人在交强险范围内承担假肢费104000元的赔偿金于法有据；其次，被答辩人主张医疗费48786.49元，由答辩人自行承担60﹪的责任的理由不成立，就本案而言，被上诉人重庆优汽销售部垫付的医疗费48786.49元是属于商业第三者责任险，一审判决由被答辩人赔偿被上诉人重庆优汽销售部与答辩人无关，被答辩人认为应由答辩人自行60﹪的责任可另行提起诉讼。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分。请求二审依法驳回被答辩人的上诉请求。
被上诉人王晓芬、王应秋、吴银二、重庆优汽销售部二审未作书面答辩。
经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：本案各方当事人对于交警部门出具的《道路交通事故认定书》认定的事故责任及一审认定被上诉人王兴盟身体受到损害产生的医疗费等各项费用、以及划分承担责任比例均无异议，本院对此予以确认。
本案中，被上诉人王兴盟身体受到损害，其肇事车辆渝B9V9**轻型厢式货车在上诉人处投保交强险及商业第三者责任险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。”的规定，本案渝B9V9**轻型厢式货车在上诉人处投保交强险11万元和商业第三者责任险50万元，一审确定由上诉人在交强险范围内及商业第三者责任险范围内按责任比例赔偿被上诉人王兴盟医疗费等各项费用192649元并无不当。被上诉人重庆优汽销售部垫付的48786.49元亦未超出保险责任范围内，但一审未按责任比例来确定由上诉人承担不当，本院予以纠正。根据《平安商业第三者责任保险条款》第十二条第一款“保险车辆发生交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负责任比例相应承担赔偿责任”的约定，一审依据《道路交通事故认定书》确定被上诉人重庆优汽销售部在本次事故中承担40﹪的赔偿责任，相应的上诉人在商业第三者责任险范围内承担被上诉人重庆优汽销售部垫付的医疗费48786.49元×40﹪=19514.60元，故上诉人主张在商业第三者责任险范围内按责任比例承担赔偿责任的理由成立。对于被上诉人重庆优汽销售部垫付的剩余的医疗费29271.9元由哪一方承担的问题，被上诉人王兴盟与被上诉人重庆优汽销售部之间可通过另案诉讼主张自己的权利，
综上，上诉人平安财保重庆分公司的上诉理由成立，对其上诉，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：
一、维持三都水族自治县人民法院（2013）三民初字第368号民事判决第一、四项；
二、撤销三都水族自治县人民法院（2013）三民初字第368号民事判决第二、三项；
三、上诉人平安财产保险股份有限公司重庆分公司在机动车第三者责任商业保险的赔偿限额内支付被上诉人重庆市优配汽车零部件销售部已垫付的医疗费19514.60元。此款限本判决发生法律效力之日起五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2724元，被上诉人王兴盟负担724元，被上诉人重庆市优配汽车零部件销售部负担2000元；二审案件受理费2724元，由被上诉人重庆市优配汽车零部件销售部负担。
本判决为终审判决。
审判长 李家荣
审判员 莫玉魁
审判员 高 潮
二〇一四年五月二十六日
书记员 杨 墨