上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0104民初6412号
原告：张玉丽，女，1955年6月4日出生，汉族，住安徽省凤阳县。
法定代理人：王恩悦（系张玉丽之女），住天津市河北区。
委托诉讼代理人：孙鹤，上海上华律师事务所律师。
被告：朱建安，男，1979年4月4日出生，汉族，住福建省福州市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告张玉丽与被告朱建安、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月2日立案后，依法适用简易程序，于2018年4月19日公开开庭进行了审理。原告张玉丽的委托诉讼代理人孙鹤、被告朱建安、被告平安产险公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。庭审后，当事人合意延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。
【张玉丽诉称】
交通事故基本事实
时间
2014年9月18日15时08分许
地点
上海市徐汇区桂林路出钦州北路北约150米处
事故当事方
张玉丽
由西向东步行，未走人行横道
朱建安
由南向北驾驶车牌号为沪B6XX**的奥迪牌小型轿车（发动机号码为384003，以下为简称肇事轿车），未确保安全
赔偿义务人
平安产险公司
承保肇事轿车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和50万元不计免赔的商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）
交警部门责任认定
朱建安承担本起事故主要责任，张玉丽承担次要责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
张玉丽因交通事故致器质性精神障碍构成XXX级伤残，左膝功能障碍构成XXX级伤残，左肩功能障碍构成XXX级伤残
三期期限
休息150日、营养90日、护理90日
张玉丽向本院提出诉讼请求：平安产险公司在交强险范围内赔偿下列损失合计505,001.32元，超出部分除律师代理费外均计算80%的比例，由平安产险公司在商业三者险范围内再行赔偿，仍有不足或不属于保险范围的部分由朱建安承担。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
300,460.80元
按2017年度上海市城镇居民人均可支配收入62,596元的标准作为赔偿基数计算20年赔偿年限及0.24伤残系数
精神损害抚慰金
12,000元
在交强险范围内优先赔偿
护理费
5,400元
按每日60元计算90日
交通费
1,908元
凭据主张，为就诊、鉴定代步
残疾辅助器具费
2,609元
凭据主张，为购买轮椅、拐杖、支具
医疗费
166,182.02元
凭据主张，未扣除住院伙食费
住院伙食补助费
430元
按照每日20元计算21.5日
营养费
3,600元
按照每日40元计算90日
衣物损失
836元
酌情主张，其中眼镜损失336元
初次鉴定费
5,000元
凭据主张，为确定伤残程度
住院日用品费
575.50元
凭据主张，为住院期间购买日用品
律师代理费
6,000元
凭据全额主张，为诉讼聘请律师代理【朱建安、平安产险公司辩称】
关于张玉丽诉称
朱建安
平安产险公司
交通事故基本事实
均无异议
交警部门责任认定
肇事轿车投保情况
鉴定机构鉴定意见
仅认可肢体伤残程度，不认可精神伤残程度
具体赔偿责任承担
同意按责承担张玉丽保险范围外合理损失
同意对张玉丽合理损失在保险范围内承担先行赔偿责任
为张玉丽垫付费用
医疗费10,000元
无
与张玉丽折抵款项
肇事轿车车辆修理费3,200元计算20%比例
关于张玉丽主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
同平安产险公司意见
认可按上海市城镇居民赔偿标准计算18年及0.11系数
精神损害抚慰金
按责认可4,400元
护理费
认可按每日40元计算90日
交通费
请求法院酌情确定
残疾辅助器具费
认可拐杖费用，其余无医嘱
医疗费
应当属于保险范围
凭据扣除牙齿治疗费用和无病历对应的就诊费用，并计算截止于初次鉴定定残时，同意在医疗保险可报销范围内承担，自费和分类自负部分根据条款约定非保险范围
住院伙食补助费
同平安产险公司意见
无异议
营养费
认可按每日30元计算90日
衣物损失
未见张玉丽佩戴眼镜
请求法院酌情确定
初次鉴定费
同平安产险公司意见
属商业三者险范围，但部分持有异议，由法院依法处理
住院日用品费
无异议
不属于保险范围
律师代理费
金额过高，依法判决【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
同张玉丽诉称，事故认定书中记载肇事轿车损坏
交警部门责任认定
诊疗情况
治疗经过
张玉丽伤后即被送至上海市第六人民医院（以下简称市六医院）急诊检查，诊断为创伤性蛛网膜下腔出血、轴索损伤、左髌骨骨折、左肩右髋软组织挫伤、门牙缺损等，住院接受神经营养、脑保护等对症支持治疗，并行左髌骨骨折切开复位内固定术，出院后在市六医院、上海仰仁堂中医门诊部、上海市黄浦区中心医院、中国人民解放军第八五医院、上海德种口腔门诊部门诊复查脑部、左肩、左膝及牙齿伤情七十余次至2018年4月12日，其中于2016年1月初在市六医院住院，治疗左肩袖损伤
医疗支出
医疗费共计166,267.92元（已扣除分币误差0.27元，含市六医院第二次住院伙食费16元和市六医院2016年6月起的心内科门诊医疗费488元，两次住院合计21.5日）、残疾辅助器具费2,609元（轮椅399元、拐杖110元、DJ0肩关节支具2,100元）、住院日用品费575.50元以及交通费用若干
鉴定经过
鉴定机构
上海枫林司法鉴定有限公司（初次鉴定）
司法鉴定科学研究院（重新鉴定，本院委托）
初鉴意见
张玉丽左髌骨骨折致左下肢丧失功能13%，构成XXX级伤残，颅脑多发损伤（蛛网膜下腔出血、轴索损伤等）致轻度智力缺损构成XXX级伤残，休息180-210日、营养120-150日、护理120-150日
重鉴意见
张玉丽因本次交通事故患有器质性精神障碍构成XXX级伤残，左膝交通伤后遗功能障碍构成XXX级伤残，本次交通伤与左肩伤情存在因果关系，左上肢功能障碍的后果达到XXX级伤残，系外伤在自身病变的基础上共同作用所致，外伤与自身疾病为同等因素，损伤后休息150日、护理90日、营养90日
鉴定费用
初次鉴定：5,000元
重新鉴定：6,000元（肢体）、11,700元（精神）
户籍年龄
张玉丽系安徽省非农业家庭户口，截至初次鉴定评残之日时张玉丽尚未满61周岁，截至重新鉴定评残之日时则未满63周岁
诉讼支出
2017年2月4日，张玉丽为聘请律师支出代理费6,000元
（二）当事人的一致意见
本案审理中，张玉丽同意朱建安为其垫付医疗费10,000元及其应按责承担肇事轿车车辆修理费640元在本案中一并处理平安产险公司因对司法鉴定科学研究院评定张玉丽精神伤残程度的鉴定意见持有异议，于2018年4月8日向本院申请鉴定人高保林、潘忠德、蔡伟雄出庭作证。本院于2018年4月13日向司法鉴定科学研究院发出鉴定人出庭通知书，司法鉴定科学研究院于次日签收后未安排鉴定人到庭参加诉讼，亦未向本院书面说明不出庭作证的理由。
综合上述查明事实，本院对张玉丽的伤残程度认定如下：关于左膝伤情、左肩伤情及三期期限，本院采纳当事人一致意见并结合张玉丽的诉讼请求，确认构成两处XXX级、XXX级伤残，伤后护理90日、营养90日，但张玉丽有其自身疾病因素与外伤同等作用参与左肩伤情，故左肩伤情应当计算50%的参与度，且左肩伤情评残之日较晚，故在计算年限时应做相应区别处理。关于精神障碍，因司法鉴定科学研究院鉴定人拒不出庭作证，本院依法不予采纳重新鉴定意见作为本案认定事实的根据，但鉴于初次鉴定意见与重新鉴定意见相同，结合张玉丽存在蛛网膜下腔出血等头部损伤的事实，本院仍予确认构成XXX级伤残。
【本院认为】
自然人的健康权、财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害、财产损失的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系机动车道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过作出的事故责任认定，当事人均无异议，本院予以确认。张玉丽主张的赔偿主体、顺序、项目及比例均于法有据，本院予以采纳。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当在保险范围内承担先行赔偿责任，其中超出交强险范围的部分按责计算80%的比例。住院日用品费、律师代理费因系间接损失，按约不属于保险范围，应由机动车侵权人即朱建安按责承担。
赔偿项目
认定意见
确认标准
相应保险范围
残疾赔偿金
综合本院认定的伤残程度、张玉丽的户籍性质和两次评残之日等因素
286,689.68元
交强险：11万元，商业三者险按责：158,485.34元
精神损害抚慰金
11,500元
护理费
张玉丽主张均属合理
5,400元
交通费
1,908元
残疾辅助器具费
2,609元
医疗费
凭据扣除住院伙食费及与外伤无关的治疗部分
165,763.92元
交强险：1万元，商业三者险按责：127,475.14元
住院伙食补助费
当事人意见达成一致
430元
营养费
依据伤情程度酌情调整按每日35元计算90日
3,150元
衣物损失
考虑交通事故冲击力和突发性，确会造成一定程度的衣着及物品损坏
500元
交强险：500元
初次鉴定费
系提起本案诉讼时的必要支出，凭据予以确认
5,000元
商业三者险按责：4,000元
住院日用品费
当事人意见达成一致
575.50元
按责计460.40元
律师代理费
综合事故责任、标的金额、争议程度以及律师行业收费标准尚属合理
6,000元
按责计4,800元综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿张玉丽损失120,500元（含精神损害抚慰金11,500元），在商业三者险范围内按责赔偿张玉丽损失289,960.48元，合计承担410,460.48元；朱建安应按责赔偿张玉丽超出保险范围的损失合计5,260.40元，折抵朱建安已垫付医疗费10,000元以及张玉丽应按责承担肇事轿车车辆修理费640元，张玉丽尚须返还朱建安5,379.60元。
平安产险公司为精神伤残重新鉴定支出鉴定费用11,700元，依法可以要求司法鉴定科学研究院予以返还，本案中不做处理；平安产险公司为肢体伤残重新鉴定支出鉴定费用6,000元，由本院作为诉讼费用依法决定。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》第六条第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿张玉丽损失410,460.48元；
二、张玉丽于本判决生效之日起十日内返还朱建安5,379.60元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7,590.52元，减半收取计3,795.26元（张玉丽已预交），由张玉丽负担107.16元，朱建安负担3,688.10元；重新鉴定费6,000元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一八年七月三十日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》
第六条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的损失超出强制保险责任限额的部分，机动车一方有事故责任的，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担80％的赔偿责任；
……
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