广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）韶中法民一终字第919号
上诉人（原审原告）：曹小天，男，1991年1月22日出生，汉族。
委托代理人：陈仲英，广东凌信律师事务所律师。
委托代理人：黎小秀，广东凌信律师事务所律师助理。
被上诉人（原审被告）：杨六明，男，1965年11月8日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司韶关市浈江支公司。
负责人：欧国能，经理。
委托代理人：廖英花，该公司职员。
委托代理人：唐培锋，该公司职员。
上诉人曹小天因与被上诉人杨六明、中国人民财产保险股份有限公司韶关市浈江支公司（以下简称人保浈江支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省韶关市武江区人民法院（2014）韶武法龙民一初字第79号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月9日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
本院经审理查明：2014年1月22日16时50分，曹小天驾驶车架号73958二轮摩托车由G323线乳源县城往龙归镇方向行驶，行驶至G323线389KM＋700M左转弯越过中心双黄线时，与相对方向由杨六明驾驶的粤F×××××号小轿车发生碰撞，造成曹小天重伤，两车损坏的交通事故。2014年2月12日，韶关市交警支队市区二大队作出韶公交认字（2014）第00006号《道路交通事故认定书》，认定曹小天承担事故主要责任，杨六明承担事故次要责任。曹小天受伤当日被送往粤北第二人民医院住院治疗，经医院诊断为：“右股骨中段粉碎性骨折；右内踝骨折；右膝关节韧带损伤；颜面部多处挫裂伤；全身多处挫伤。”，于2014年2月17日出院，住院26天，出院医嘱：“1、出院后休息20周，加强营养；2、出院带药巩固治疗，住院期间留有陪护一人；3、三个月内避免患肢负重，定期返院行患肢DR复查；4、骨折愈合后返院行骨折内固定取出，大约需医疗费用约10000元（壹万元）。”曹小天治疗期间共用去医药费35872.1元，其中杨六明为曹小天支付了医疗费19500元，其余由曹小天自付。杨六明还支付了伙食补助费500元给曹小天。2014年4月30日，曹小天自行委托广东法正司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，该所于2014年5月6日作出粤法正司鉴所（2014）临鉴字第090号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人曹小天的伤残程度评定为九级，曹小天为此支付了鉴定费2000元。
另查明：粤F×××××号小轿车的登记车主是杨六明，杨六明为该车在人保浈江支公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险），发生交通事故时在保险期间内。广东省2013年度人身损害赔偿计算标准规定，国有同行业在岗职工年均工资中农、林、牧、渔业为19744元／年，住院伙食补助费为50元／天。
2014年5月21日，曹小天向原审法院提起诉讼，诉称：2014年1月22日16时50分，曹小天与杨六明发生交通事故，曹小天受伤入院。2014年2月12日，韶关市交警支队市区二大队作出编号韶公交认字（2014）第00006号《道路交通事故认定书》，认定曹小天负事故主要责任，杨六明负事故次要责任。双方因赔偿事宜未能协商一致，请求原审法院判令：1、人保浈江支公司在交强险及第三者险范围内赔偿曹小天的损失：医药费35872.1元、后续治疗费10000元、营养费2000元、住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金42171.36元、精神损害抚慰金8000元、护理费2080元、误工费8979.46元、伤残鉴定费2000元、交通费500元，共计112902.92元，扣除杨六明支付的医药费和分责后为77030.82元。2、杨六明、人保浈江支公司对上述债务承担连带赔偿责任。3、诉讼费由杨六明、人保浈江支公司共同负担。
原审法院认为：韶关市公安局交通警察支队市区二大队根据本次交通事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错程度，对本案中涉及的交通事故作出的责任认定并无不妥，对此予以采信。根据事故责任认定，并依照相关法律规定，侵权责任人应赔偿曹小天的损失，但须据实计赔。现对曹小天的赔偿明细分析如下：1、医药费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，曹小天于本案中主张的医疗费35872.1元有相关、合法的票据予以证实，杨六明、人保浈江支公司予以认可，依法予以认定和支持。2、后续治疗费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，曹小天于本案中主张的后续治疗费10000元，有医疗机构出具的疾病诊断书、医嘱等证实，依法予以支持。3、营养费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，医疗机构在医嘱中注明曹小天需加强营养，但曹小天主张的营养费2000元过高，该院根据曹小天的伤情、身体恢复情况酌情确定为1000元。4、住院伙食补助费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，曹小天住院26天，主张按照广东省2013年度人身损害赔偿计算标准中伙食补助费50元／天的标准予以计算，经计算住院伙食补助费为1300元（50元／天×26天），对曹小天的该项诉讼请求，该院依法予以支持。5、残疾赔偿金。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。治疗终结为临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。现曹小天内固定尚未取出，尚需进行后续治疗，并未到评定伤残等级的时机，故对曹小天的此项请求，该院于本案不作处理。曹小天可待治疗终结后再另行主张权利。6、精神损害抚慰金。因曹小天在本次交通事故中受伤造成的最终影响尚未确定，故对曹小天主张的此项请求，该院于本案不作处理。7、护理费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十一条第一款、第二款的规定，曹小天住院26天，住院期间陪护1人，有医疗机构出具的证明予以证实，该院予以采信。护理费计算标准可参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准80元／天计算，经计算曹小天的护理费为2080元（80元／天×26天），该院予以支持。8、误工费。曹小天主张误工费以广东省2013年度人身损害赔偿计算标准中国有同行业在岗职工年平均工资中农、林、牧、渔业19744元／年为标准，按住院26天加上医嘱全休20周共166天计算，杨六明、人保浈江支公司对计算标准无异议，但认为曹小天已于2014年5月6日已定残，曹小天的误工天数应计算至定残前一天，为103天。曹小天的住院天数和医嘱全休天数有医疗机构出具的相关证明证实，该院予以确认。曹小天在本次交通事故中受伤造成的最终影响尚未确定，应以住院天数和医嘱全休天数来确定误工天数。经计算曹小天的误工费为9104.18元（19744元／年÷12月／年÷30天／月×166天），本案中曹小天只主张8979.46元，该院按曹小天主张的金额8979.46元予以支持。9、鉴定费。因曹小天中提供的《司法鉴定意见书》未被采纳，故对曹小天因此产生的鉴定费2000元，该院不予支持。10、交通费。曹小天主张的交通费为500元，对此，曹小天并没有提供相关票据予以证实，鉴于曹小天为治疗伤情确需支付一定的交通费，该院酌情参照有关标准予以确定曹小天交通费为200元。综上1至10项，曹小天有事实和法律依据的赔偿主张合计为59431.56元。
至于本案赔偿责任的承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，国务院颁布的《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，人保浈江支公司作为粤F×××××号小轿车交强险的保险人，应在交强险中伤残赔偿限额合计110000元内赔付给曹小天交通事故损害赔偿款11259.46元（包含护理费、误工费、交通费）；在医疗费用赔偿限额10000元内赔付给曹小天交通事故损害赔偿款10000元（包含医药费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费）。交强险赔付不足部分为38172.1元（59431.56元-11259.46元-10000元），由事故责任人按责任比例承担赔偿责任。依据交警部门作出的事故责任认定，杨六明负事故次要责任，故此该院确定杨六明应承担次责相应的赔偿责任为11451.63元（38172.1元×30%），但应扣减治疗期间杨六明为曹小天支付的医疗费19500元和伙食费500元。两相对比，杨六明多支付部分及修车等费用，由于杨六明在本案中未提出反诉，该院不作处理。
据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十二条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款之规定，于2014年7月17日作出（2013）韶武法龙民一初字第79号民事判决：一、中国人民财产保险股份有限公司韶关市浈江支公司应于判决发生法律效力之日起十日内，在粤F×××××号小轿车投保的机动车第三者责任强制保险中伤残赔偿限额110000元内支付交通事故人身损害赔偿款11259.46元给曹小天；在医疗费用赔偿限额10000元内支付交通事故人身损害赔偿款10000元给曹小天。二、驳回曹小天的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1725.77元，减半收取863元，由曹小天负担697.26元，杨六明负担165.74元。
曹小天不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院不采纳曹小天提交的《司法鉴定意见书》，认为应拆除内固定物后，才能进行伤残鉴定对受害人不公平，浪费司法资源，没有法律依据，违反证据规则。1、对曹小天进行伤残鉴定的鉴定机构和鉴定人员均具备鉴定资质，鉴定过程没有违反鉴定程序。根据我国现行的民事诉讼证据规则，在杨六明、人保浈江支公司没有相反证据推翻的情况下，该鉴定结论依法应得到采纳。2、法律并没明文规定进行伤残鉴定都必须拆除内固定物，对鉴定时机是否合适应由专业人员认定。治疗终结是指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。伤残鉴定人员作为法医临床鉴定的从业人员，更清楚伤者的情况是否适合进行伤残鉴定。对于鉴定时机经验性做法是腿部伤害的3个月，头部伤害的6个月。结合到本案，曹小天为腿部受伤，出院时病情已稳定，在出院后合理期限内，伤情处于稳定状态，此时进行伤残鉴定完全符合对鉴定时机的要求，鉴定人员也考虑了曹小天的具体情况才作出伤残鉴定。原审法院以未取出内固定物来认定鉴定时机不符没有法律依据。根据国家质量监督检验检疫总局发布实施的《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》第3.2条规定：“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的治疗终结为准。对治疗终结意见不一致时，可由办案机关组织有关专业人员进行鉴定，确定其是否治疗终结。”的规定，即便要认定本案鉴定时机不合适，也应由专业人员来作出，而不能由法院直接作出认定。3、在我国目前的现状下，交通事故受害人受伤后都得花费大笔医药费治疗，并且绝大部分人在一一年左右无法正常参加劳动，这段时间内对受害人本人及其家人都承受着极大的精神痛苦和经济负担。受害人急迫需要拿到赔偿款来度过困难时期。而法院要求安置了内固定的伤者，要拆除内固定后方可进行鉴定伤残等级，对受害人极不公平，因为受害者拆除内固定很多都要一年多乃至更长时间，对保护受害人利益极为不利。并且这个漫长的过程还时刻面临着诉讼时效过期的问题，导致一个交通事故案件必须要走至少两次诉讼的情况大量的出现，极度浪费司法资源。据此，曹小天请求本院：1、改判支持曹小天残疾赔偿金42171.36元、精神损害抚慰金8000元。2、诉讼费用由杨六明、人保浈江支公司负担。
杨六明答辩称：应将杨六明多支付的医药费退回，其他处理同意原审法院的判决。
人保浈江支公司答辩称：评残时机应是治疗终结为准，曹小天主张后续治疗费，意味着其残疾赔偿金应待治疗终结后另行主张，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，本院主要围绕上诉人曹小天的上诉请求进行审查。杨六明主张应退回其多支付的费用问题，因其在原审法院未提起反诉，现在二审诉讼期间以答辩的方式要求处理，不符合上述规定，本院不作处理。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：应否支持曹小天主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金。
曹小天主张应采信《司法鉴定意见书》的鉴定意见，对其残疾赔偿金及精神损害抚慰金应予以支持。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，残疾评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。治疗终结为临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。现曹小天内固定尚未取出，尚需进行后续治疗，且曹小天未能提供相应证据证实其在内固定未拆除的情况下，评残的时机成熟，曹小天上诉主张应采信《司法鉴定意见书》的鉴定意见，支持其残疾赔偿金及精神损害抚慰金的理由不成立。曹小天可在补充相应证据证实其治疗终结或待内固定拆除后再另行主张权利，原审法院对该请求不予支持并无不当，本院予以认可。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。曹小天的上诉主张不成立，对其上诉请求本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1054.28元，由曹小天负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 亮
代理审判员 神玉嫦
代理审判员 朱应麟
二〇一四年十二月四日
书 记 员 梁晓芳
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