浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）绍越刑初字第254号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人傅金华。2011年12月9日因犯诈骗罪被四川省成都市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯诈骗罪于2010年6月7日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同月9日被取保候审，2012年2月22日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人胡伟国。
被告人张火林。因涉嫌犯诈骗罪于2010年6月7日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同月9日被取保候审，2011年6月9日被绍兴市越城区人民检察院取保候审，2012年4月27日经本院决定被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人郭炜。
被告人曹建东。因涉嫌犯诈骗罪于2010年6月28日被绍兴市公安局越城区分局取保候审，2011年6月9日被绍兴市越城区人民检察院取保候审，2012年4月27日经本院决定被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
辩护人娄国樵。
绍兴市越城区人民检察院以绍越检刑诉（2012）195号起诉书指控被告人傅金华、张火林、曹建东犯诈骗罪，于2012年3月15日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院检察员余丹、代理检察员白星杰、上列三被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2009年2月底至2009年4月9日期间，被告人傅金华、张火林、曹建东及张海仁、曹县辉（均已被判刑）以非法占有为目的，合伙采用将废铁卖给浙江省绍兴市越城区东湖镇绍兴富利废品回收店并从中伪造、调换账本、虚增数额的方式，骗取回收店老板李某钱财，并约定所骗钱财五人平分。后五被告人经商量分成两组，一组为被告人傅金华及张海仁、曹县辉，由被告人傅金华假装押运员记送货单、伪造送货单并对送货单进行调包，曹县辉负责运输，张海仁假装老板进行结账结款；另一组为被告人张火林、曹建东，由被告人曹建东负责运输，记送货单、伪造送货单并对送货单进行调包，被告人张火林假装老板进行结账结款。被告人傅金华一组共骗得被害人李某人民币81530元，被告人张火林一组共骗得被害人李某人民币60000余元。2009年4月9日，张海仁持伪造的送货单前往绍兴富利废品回收公司与被害人李某进行结算时，被被害人李某发现，被告人傅金华一组伪造虚增人民币87990元的货物未能诈骗得逞，被告人张火林一组伪造虚增人民币80000余元的货物未能诈骗得逞。
被告人傅金华、张火林于2010年6月7日主动向公安机关投案，被告人曹建东于2010年6月28日主动向公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。案发后，三被告人各退赔给被害人李某人民币40000元，其余赃款已由货物折抵。
另查明，被告人傅金华在本案被取保候审期间又因犯诈骗罪于2011年12月9日被四川省成都市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元，刑期自2010年11月1日起至2016年10月31日止。
上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人李某的陈述，证人赵某、罗某的证言，非同案共犯张海仁、曹县辉的供述，送货单，结账清单，辨认笔录及照片，收条，（2009）浙绍刑终字第245号刑事判决书，（2011）成刑终字第224号刑事判决书，扣押、移送物品清单，抓获经过说明及三被告人到案后的第一次讯问笔录，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人傅金华、张火林、曹建东以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实等方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人傅金华在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现还有漏罪没有判决，应依法对新发现的罪作出判决，并与前罪所判处的刑罚实行并罚。被告人张火林、曹建东事先与被告人傅金华及张海仁、曹县辉共同商量诈骗，安排分工并约定平分所骗财物，属共同犯罪，被告人张火林、曹建东应当对五人所实施犯罪数额承担责任，被告人张火林、曹建东的辩护人提出被告人张火林、曹建东仅应对被告人张火林一组人员骗得的钱财承担责任的辩护意见，本院不予采纳。被告人傅金华、张火林、曹建东诈骗未遂的数额为人民币167990余元，犯罪既遂的数额为人民币141530余元，属同一法定刑幅度，以犯罪既遂的数额定罪处罚，犯罪未遂的数额作为量刑情节对三被告人酌情从重处罚。被告人傅金华、张火林、曹建东在案发后能主动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实，属自首，可分别依法从轻处罚。被告人傅金华、张火林、曹建东能自愿认罪，本案赃款已全部退清，且被告人张火林、曹建东系初犯，可分别酌情从轻处罚。根据本案的犯罪情节及犯罪数额，不宜对被告人张火林、曹建东适用缓刑并减轻处罚，被告人张火林、曹建东的辩护人请求对二被告人适用缓刑并减轻处罚的意见，本院不予采纳。被告人傅金华、张火林、曹建东请求从轻处罚和三被告人的辩护人请求对三被告人从轻处罚的意见，本院均予以采纳。公诉机关提出被告人傅金华、张火林、曹建东属自首，可依法从轻处罚及对被告人张火林、曹建东依法不能适用缓刑和不能减轻处罚的量刑意见，本院亦予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条第一款、第六十七条第一款、第七十条、第六十九条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人傅金华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元，连同前犯诈骗罪被判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一○年十一月一日起至二○一九年二月二十六日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人张火林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年四月二十七日起至二○一五年六月二十四日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人曹建东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年四月二十七日起至二○一五年六月二十六日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏妙兴
代理审判员 裘彬彬
人民陪审员 章定安
二〇一二年四月二十七日
书 记 员 何 斐
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。