四川省达州市达川区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川1703刑初184号
公诉机关达州市达川区人民检察院。
被告人李茂，男，生于1989年7月17日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地达州市达川区，住达州市达川区。因涉嫌开设赌场罪，2018年1月29日被达州市公安局达川区分局抓获归案，次日被处以行政拘留十五日；同年2月9日被达州市公安局达川区分局刑事拘留；同年3月12日经达州市达川区人民检察院批准逮捕，同日由达州市公安局达川区分局执行。现羁押于达州市看守所。
指定辩护人ＸＸ，四川虹信律师事务所律师。
被告人杨立新，男，生于1986年5月14日，汉族，初中文化，达州市鼎力建筑起重设备安装公司经理，户籍所在地河北省张家口市万全县，现租住达州市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月20日被达州市公安局达川区分局刑事拘留，同年4月4日被达州市公安局达川区分局取保候审。本院2018年6月4日决定对其取保候审。
指定辩护人乐衍，达州市达川区法律援助中心律师。
达州市达川区人民检察院以达川检公刑诉[2018]154号起诉书，指控被告人李茂、杨立新犯开设赌场罪，于2018年6月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员柏燕担任审判长并主审，与审判员黄勇智、人民陪审员魏建英组成合议庭，适用普通程序，于2018年6月12日公开开庭审理了本案。达州市达川区人民检察院指派检察员王成出庭支持公诉，被告人李茂及辩护人ＸＸ、被告人杨立新及其辩护人乐衍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2017年7月左右，被告人李茂与杨立新听到他人讲开游戏厅投资少又赚钱，决定共同开设游戏厅营利。2017年10月，被告人李茂通过互联网订购了8台“老虎机”，杨立新给了李茂2000元人民币用于支付购机款。2017年11月，商家通过物流公司将8台“老虎机”送到达州市物流港，被告人李茂用杨立新给的钱支付了1700余元购机款，并与被告人杨立新一道将“老虎机”搬运至达州市达川区南外镇李茂租住的房屋内。后来，被告人李茂又用杨立新剩下的钱买了一台“打渔机”，同样存放在李茂租住的房屋内。2018年1月26日，被告人李茂出资1200元租下了达州市达川区石桥镇柳杨路96号门市，当天与杨立新一起将“老虎机”、“打渔机”搬运至石桥镇所租门市内开设赌场，并于次日正式营业。2018年1月29日14时许，该赌博场所正在营业之时，被民警查获。被告人李茂对自己的罪行供认不讳。经鉴定，“打渔机”有6个独立操作位，与8台“老虎机”均为国家禁止设置的赌博机。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言，被告人李茂、杨立新的供述，鉴定意见，勘验、辨认等笔录、犯罪现场勘验笔录等证据。
公诉机关认为，被告人李茂、杨立新开设赌场，设置赌博机14台，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李茂归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。现提起公诉，请依法判处。
被告人李茂及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
被告人杨立新及其辩护人对公诉机关的指控均提出以下辩解和辩护意见：
1、杨立新微信转账给被告人李茂的2000元人民币是用于购买游戏机，机器买回后杨立新知道是赌博机后，表示不参与经营赌场。被告人杨立新没有开设赌场的主观故意，其没有开设赌场的客观行为，其行为不构成犯罪。
2、依据《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第2条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准，被告人杨立新构成开设赌场罪的事实不清、证据不足。
经审理查明：2017年7、8月左右，被告人李茂、杨立新商量决定合伙开设游戏厅营利。2017年11月，被告人李茂通过互联网订购了8台“老虎机”，机器达到达州市经开区物流港后，二人前往取件的路途中，杨立新通过微信给李茂转账2000元人民币用于支付购机款，李茂用其中的1700元支付8台“老虎机”的费用，并与被告人杨立新一起将“老虎机”搬运至达州市达川区花溪社区李茂租住的出租屋内。被告人杨立新发现游戏机是赌博机后，就给李茂提出不想一起合伙了。后被告人李茂又花200元购买了一台6人座的“打渔机”，存放在自己的出租屋内。2017年底，二被告人相约在达川区南外“晚晴茶楼”喝茶，二人重新商量开设赌场事宜，二人均同意将游戏机搬到石桥镇去经营，赚的钱二人一起分。当天下午，二被告人一起到石桥镇去看开设赌场的租房。后被告人杨立新用信用卡套现2250元给李茂，用于开设赌场开支。2018年1月26日，被告人李茂与被告人杨立新联系的货车司机一起，将李茂出租屋中“老虎机”、“打渔机”全部运送至李茂出资1200元租下的石桥镇柳杨路门市内，并于次日开始赌场营业。同年1月29日14时许，该赌场场所正在营业之时，被公安机关查获。2018年2月6日，经达州市公安局达川区分局治安管理大队认定，“老虎机”游戏机，单人座8台，设置有上币（1元硬币）功能，赢取退币后可直接兑换人民币；“打渔机”游戏机，6人座1台，设置有上分、下分功能，共计14台。该游戏机均为国家禁止设置的赌博机。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
(一)书证
1、立案决定书、受案登记表证实：本案案件来源。
2、拘留证、逮捕证、取保候审等强制措施文书证明：对被告人李茂、杨立新采取的强制措施合法。
3、被告人户籍证明证实：被告人李茂、杨立新的身份信息。
4、抓获经过证实：（1）2018年1月29日14时16分，石桥派出所民警在达川区石桥镇柳杨路门市将被告人李茂抓获归案。
（2）2018年3月20日10时许，民警在达川区南外“好一新机电市场”六楼将被告人杨立新抓获归案。
5、扣押决定书、扣押清单证实：2018年1月30日，达州市公安局达川区分局因李茂等人涉嫌开设赌场案扣押一元面额硬币190枚、八台老虎机、一台打渔机。
6、现场勘验笔录、现场图、现场照片证实：犯罪地点为达州市达川区石桥镇柳杨路门市，该街道位于石桥镇镇中心位置，由达巴南路进入柳杨路约300米处，位于石桥转盘50米位置，街道由南向北，两侧均为居民楼；该门市内有八台老虎机、一台打渔机。
7、人身安全检查笔录证实：达州市公安局达川区民警对被告人李茂、杨立新进行人身安全检查，未发现二被告人身上有任何伤情，且没有危害人身安全的物品。
8、人体尿样毒品检测单证实：被告人李茂、杨立新尿检均呈阴性。
9、行政处罚决定书证实：2018年1月30日，被告人李茂因开设赌场被处以行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元。
10、在逃人员登记表证实：2018年3月5日，被告人杨立新被达州市公安局达川区分局网上追逃。
11、具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书证实：2018年1月29日14时16分，公安机关在位于达川区石桥镇柳杨路门市内查获的“老虎机”游戏机八台、“打渔机”游戏机六人座一台均系赌博机。二被告人对该认定意见无异议。
（二）证人证言
1、证人郑某的证言证实：其系达川区石桥镇柳杨路门市的房东。2018年1月26日，被告人李茂找其租门市，只租40天1200元。租房的第二天其路过时，看到门市上摆的老虎机和打渔机，是被告人李茂在经营看门市。
经郑某辨认，照片组中的5号就是租用其在达川区石桥镇柳杨路门市的男子。
（三）被告人的供述
1、被告人李茂的供述：其与被告人杨立新去年夏天在南外“血站”一起吃串串的时候，听到对面吃串串的人摆龙门阵，说搞游戏厅要不到好多钱，当时其就和杨立新都有开游戏厅的想法。后面二人就商量一人先出2000元，其就在网上购买了八台老虎机，加运费一起用了1700元。八台老虎机到了后，其跟杨立新二人一起把老虎机搬到其租的房子里放起。过了几天后，其用剩余的钱买了一台打渔机，用了200多块钱，杨立新也知道，也是二人一起将打渔机搬至出租房内。后来有一次杨立新说不想搞了，二人就一直没有动过赌博机，后面一起吃火锅时，杨立新给其套现2000元的时候，其提到赌博机事情的时候，杨立新没有反对，二人重新商量，在都同意的情况下将游戏机搬到石桥去经营，赚的钱二人一起分。其给杨立新打电话喊其拉回石桥，杨立新说一趟拉不回去，就找了一个拉货的长安车，二人将游戏机搬至车上，其就和货车一起回了石桥，后将游戏机搬到石桥转盘处租的门市里面。从2018年1月27日开始在达川区石桥镇转盘处经营赌博机，还没有一个顾客到门市上耍过，所以没有盈利。
杨立新给其两次钱，第一次老虎机货到物流港后，其跟杨立新一起到物流港取东西的时候，杨立新用微信给其转账2000元，这钱是杨立新与其一起用于购买赌博机的钱，剩余的一百多块都换成了硬币，用于老虎机投币。第二次是其和杨立新在南外“血站”吃火锅时，杨立新用信用卡套现给了2000元，当时刷信用卡2250元，火锅费是250，余下的2000元其就自己拿上了，套现的2000元是其与杨立新之间的借款，跟赌博机没有关系。其为开设游戏厅共用了一千六、七的样子。
经被告人李茂辨认，照片组中的10号就是与其共同投资开设游戏厅的杨立新。
2、被告人杨立新的供述：2017年7、8月份的时候，其与李茂在达川区南外镇“血站”附近吃火锅的时候，二人商量游戏机比较赚钱，二人同意合伙一起搞，同年10月份，李茂说其在网上把游戏机订好了，只付了定金，等游戏机到的时候再给钱，其同意了。同年11月，李茂给其打电话说游戏机已经到了达州市经开区物流港，让其一起将机器拉回，顺便把钱付了，当时其开车和李茂一起去物流港把游戏机拉回来，并给了李茂2000元，然后一起将游戏机拉到达川区南外镇花溪街社区李茂的出租屋里。其得知是赌博机的时候，其给李茂打电话表示不参与了。后面过了半个月，二人在南外“血站”对面的“晚晴茶楼”二楼喝茶，李茂给其说又买了一台打渔机，准备将打渔机跟之前的游戏机一起拉倒石桥镇，并告知其在石桥租房也谈好了，意思是让其再入点股。当天下午，其开车和李茂一起到石桥镇看租的房子，李茂并告知租金为1200元。2018年1月24日，李茂给其打电话让其帮忙把游戏机拉回石桥，但其车是皮卡车拉不下，其就联系了一个小货车，大概19点左右，其与李茂及李建一起从出租屋内将游戏机搬至车上，后李茂一人坐着小货车回了石桥。过了几天，其坐客车到了石桥就直接到李茂租的门市，门市内有八台老虎机，一台打渔机，打渔机摆在门市中间的，其他八台老虎机都摆在靠墙的边边上。
因为开设游戏厅的事，其给了李茂两次钱。第一次是李茂在网上购买机器后，机器到了物流港之后，其在达州南高速路口物流港，通过微信转账2000元给李茂；第二是在离第一次转账二十几天后，李茂把打渔机买回后，二人在达川区南外“血站”一家火锅店里面，刷的信用卡给火锅店2250元，其就给火锅店老板说的套现金给李茂，说完后就走了，李茂就在火锅店那里取的现金2250元，第二次转账是单纯借给李茂的。
针对被告人杨立新及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院综合评判如下：
1、关于提出杨立新微信转账给被告人李茂的2000元人民币是用于购买游戏机，机器买回后其知道是赌博机后，表示不参与经营赌场。被告人杨立新没有开设赌场的主观故意，其没有开设赌场的客观行为，其行为不构成犯罪的辩解意见。
经查，在案证据显示，被告人杨立新得知李茂购买的游戏机是赌博机时，只是电话口头告知李茂不想继续一起合伙开赌场了。但其明知被告人李茂欲利用购买的赌博机开设赌场，还给予被告人李茂提供资金及其他直接帮助，系开设赌场罪的共犯。故对该项辩解意见，本院不予采纳。
2、关于提出依据《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第2条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准，被告人杨立新构成开设赌场罪的事实不清、证据不足的辩护意见。
经查，最高人民法院、最高人民检察院，、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第三款，第三条第（一）、（五）项的规定，被告人杨立新在明知李茂是利用赌博机开设赌场，虽口头表示不参与，但事后还继续给被告人李茂提供资金和其他直接帮助，具有开设赌场的主观故意和客观行为，本案虽无任何营利，但犯罪地点为乡镇的中心点，人流多，扰乱了社会的管理秩序。本案涉案的游戏机经认定为赌博机，赌博机8台，打渔机1台，其中可供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定，即打渔机应认定为6台，共计14台，符合开设赌场罪的定罪处罚标准。故对该项辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人李茂、杨立新以营利为目的，利用赌博机开设赌场，侵犯了良好的社会风尚，其行为构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李茂在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人杨立新在共同犯罪中起帮助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人李茂归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人杨立新在休庭后来院陈述，其主观上知道李茂开设赌场，并起到了帮助作用，其行为构成开设赌场罪，认罪服法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人李茂犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；
(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月9日起至2018年8月28日止；罚金自判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。)
二、被告人杨立新犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月,并处罚金人民币二千元；
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。)
三、对扣押在案的赌博机，予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 柏 燕
审 判 员 黄勇智
人民陪审员 魏建英
二〇一八年八月十五日
书 记 员 李玉华