河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终8489号
上诉人（原审被告）：广东恒辉建设有限公司，住所地:广州市天河区中山大道西路140号2301房自编08－13室，统一社会信用代码：91440101799421577N。
法定代表人：陈英文，该公司董事长。
委托代理人：毛德龙，广东盈隆律师事务所律师。
委托代理人：曾颖，广东盈隆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：石家庄树阳建筑劳务分包有限公司，住所地：石家庄市裕华区塔冢富强东街253号，组织机构代码：70071460－2。
法定代表人：王艮恒，该公司董事长。
委托代理人：赵卉，该公司员工。
委托代理人：张涛，河北朗域律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：路云龙，男，1982年5月5日出生，汉族，住四川省通江县。
被上诉人（原审被告）：耿丽丽，女，1980年8月10日出生，汉族，住河北省石家庄市桥西区。
原审被告：广东恒辉建设有限公司河北分公司，原住所地石家庄市裕华区槐安东路145号西美第五大道7－1－2503室。
上诉人广东恒辉建设有限公司（以下简称恒辉公司）因与被上诉人石家庄树阳建筑劳务分包有限公司（以下简称树阳公司）、广东恒辉建设有限公司河北分公司（以下简称恒辉河北分公司）、路云龙、耿丽丽建设工程分包合同纠纷一案，不服河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院（2017）冀0191民初1382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人恒辉公司的委托代理人曾颖、被上诉人树阳公司的委托人张涛、赵卉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
恒辉公司上诉请求：一、判令撤销（2017）冀0191民初1382号民事判决，改判驳回被上诉人（原审原告）树阳公司对恒辉公司的诉讼请求或裁定驳回起诉；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、本案并非简单的经济纠纷案件，路云龙已经涉嫌刑事犯罪被公安机关立案侦查。原审法院对此也予以认可。根据有关司法解释的规定，本案不属于人民法院民事诉讼受理范围。本应裁定驳回原告的起诉。但一审法院却判决要求恒辉公司承担责任，法律适用错误。（一）涉案工程“水泊湾小区”根本不存在，恒辉公司没有承建也不可能承建不存在的工程。路云龙实际上是以非法占有为目的，以虚构的工程项目与树阳公司签订《建设工程施工劳务承包合同》，骗取树阳公司的工程保证金。（二）路云龙的上述行为性质恶劣，社会影响较大，涉嫌合同诈骗罪和伪造公司印章罪，恒辉公司在案发后已及时向公安机关报案。目前刑事案件还在调查之中，犯罪嫌疑人路云龙也已经被网上追逃，其犯罪事实确凿。（三）一审法院适用《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》（法释19987号）第三条，认为路云龙是以恒辉公司河北分公司的名义与树阳公司签订劳务承包合同，并将案涉保证金据为已有，由此造成的法律责任应有恒辉公司承担，属于适用法律错误。案涉合同加盖的“广东恒辉建设有限公司河北分公司”的印章是路云龙私刻的，不能代表恒辉公司，恒辉公司不应为路云龙的个人犯罪行为承担任何民事责任。（四）在另一与本案情况相同的案件中，河北邯郸市邯山区人民法院已经根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条的规定裁定驳回原告起诉，且该案判决已经生效。二、树阳公司在本案中提交的证据，根本无法证明其有支付40万元的保证金，在其举证不能的情况下应承担举证不能的后果，判决驳回其诉讼请求。然而，一审法院在树阳公司提交的证据材料存在种种疑点的情况下，却判决要求恒辉公司承担返还保证金的责任，显然属于事实认定存在错误。（一）涉案工程“水泊湾小区”根本不存在，原审法院认为案涉合同依法成立，双方均应依约履行，属于认定事实错误。（二）本案中的收据显示的付款人的名字是“杨启富”，并非树阳公司，不能证明是本案树阳公司向恒辉公司或河北分公司支付的保证金。收款单位处加盖的“广东恒辉建设有限公司河北分公司财务专用章（2）”字样的印章是路云龙私刻的，且收款人处加盖的是耿丽丽的个人印章，而耿丽丽并非恒辉公司或河北分公司员工，也无法确定该印章的真实性。（三）本案中的《承诺书》无法证明确实是由路云龙出具，也无法确认路云龙签名的真实性。退一步讲，即使该承诺书是路云龙个人出具的，但并未加盖恒辉公司或河北分公司印章，其仅是路云龙的个人行为，与恒辉公司无关。三、树阳公司主张利息损失没有事实和法律依据。一审法院依据无法确定认真实性的《承诺书》，认定恒辉公司应向树阳公司支付利息损失是错误的。四、树阳公司在本案中出现的种种不符合常理的行为，不能得出其是善意相对人。相反，不排除本案是树阳公司与路云龙恶意串通，企图骗取恒辉公司财物。退一万步说，即便不是，因树阳公司在签订案涉合同时未尽到谨慎注意义务，存在明显错误，对所遭受的损失，应承担相应后果。补充上诉理由如下：一、本案实际上是路云龙以非法占有为目的的虚构项目、私该公司公章，骗取他人财物的犯罪行为，路云龙所骗取的保证金与恒辉公司无关，一审不应判决恒辉公司承担返还保证金的责任。二、本案涉嫌合同诈骗罪，不是职务侵占，一审不应将该行为认定为恒辉公司内部管理问题，应由路云龙个人承担责任。
树阳公司答辩称，上诉人的上诉理由无事实和法律依据。一审法院查明事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。恒辉河北分公司是依法注册成立的，路云龙是恒辉公司任命并注册为河北分公司负责人，被上诉人与河北分公司签署的合同对恒辉公司具有约束力，被上诉人作为善意一方，有充足理由相信路云龙是在履行职务行为，因此，相应的法律责任应由恒辉公司承担。石家庄市中级法院已生效的（2017）冀01民终12754号民事判决书已对路云龙履行职务行为的事实进行了认定，对河北分公司收款账户为耿丽丽进行了认定，因此，本案应当维持原审判决。
树阳公司向一审法院起诉请求：１、被告返还原告保证金40万元；２、被告支付民间借贷同等利率；３、诉讼费用由被告负担。后变更诉讼请求：利息计算请求自2013年5月27日起至还清之日止、按年利率24%计算；另外，经工商查询，2014年1月3日恒辉河北分公司已被注销，请求撤销对恒辉河北分公司的起诉。
一审法院认定事实：2013年5月27日，原告树阳公司（乙方）与广东恒辉建设有限公司河北分公司（甲方）签订一份《建设工程施工劳务承包合同》和《补充协议》，合同约定：“甲方将石家庄市开发区水泊湾小区4栋楼土建劳务项目发包给乙方施工。第十三条其他约定1、在本合同签订之日乙方支付人民币120万元作为保证金，乙方施工至主体六层封顶，甲方返还50%，乙方施工至主体地上十五层封顶一次性返还余款。……”该合同和协议落款处加盖有广东恒辉建设有限公司河北分公司印章和公司负责人路云龙个人手章，同时盖有树阳公司印章和授权代表人杨启福的签字。同日，广东恒辉建设有限公司河北分公司为原告出具一张“今收到杨启福交来石家庄市开发区水泊湾小区4栋楼履约定金肆拾万元整”的收据，该收据加盖有广东恒辉建设有限公司河北分公司财务专用章和耿丽丽个人手章。后因广东恒辉建设有限公司河北分公司未按期安排原告入场，原告要求退还保证金。2013年9月13日路云龙出具承诺书：兹因杨启福交来水泊湾保证金人民币现金40万元整（肆拾万元整），定于2013年9月30日返还，如偿还不了，按市场利息共计4.5万元（肆万伍千元整），因此造成的后果自负。广东恒辉建设有限公司河北分公司至今未退还原告保证金。2015年8月18日，被告恒辉公司以路云龙涉嫌伪造公司印章到广州市公安局天河区分局天园派出所报案，该派出所于2015年8月18日立案侦查广东恒辉建设有限公司被伪造印章案，目前该案仍在侦办中。2015年8月20日，被告恒辉公司以路云龙涉嫌合同诈骗到广州市公安局经侦支队报案，该经侦支队于2015年10月16日立案侦查路云龙涉嫌合同诈骗案，其中涉及原告与广东恒辉建设有限公司河北分公司之间的工程承包合同，目前该案仍在侦办中。另查明，被告恒辉公司于2013年2月27日成立广东恒辉建设有限公司河北分公司，并任命路云龙为广东恒辉建设有限公司河北分公司负责人，许可经营项目：受公司委托从事房屋建筑工程，一般经营项目：施工，住所地：石家庄市裕华区。2013年12月20日，被告恒辉公司股东会决议：同意注销广东恒辉建设有限公司河北分公司。2013年12月30日，被告恒辉公司向石家庄市裕华区工商行政管理局提出《分公司注销登记申请书》，申请注销广东恒辉建设有限公司河北分公司。2014年1月3日，石家庄市裕华区工商行政管理局注销了广东恒辉建设有限公司河北分公司的工商登记。以上事实，有建设工程施工劳务承包合同、补充协议、收据、承诺书、工商档案、立案告知书及庭审笔录等证据在案为证。
一审法院认为，原告树阳公司与广东恒辉建设有限公司河北分公司自愿签订的《建设工程施工劳务承包合同》和《补充协议》，系双方真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立，双方均应依约履行。双方签订的合同、广东恒辉建设有限公司河北分公司出具的收据、广东恒辉建设有限公司河北分公司负责人路云龙出具的承诺书能相互印证原告树阳公司已交纳保证金400000元，本院予以采信。原告按照协议约定支付部分保证金后，由于广东恒辉建设有限公司河北分公司的原因致使合同无法履行，且该分公司的负责人承诺退还原告的保证金，故应当认定双方之间的合同已经协商解除，广东恒辉建设有限公司河北分公司理应退还原告保证金400000元。由于广东恒辉建设有限公司河北分公司系被告恒辉公司设立的分公司，不具有独立的法人资格，亦不具备独立承担民事责任的能力，且该分公司现已被被告恒辉公司依法注销，故该分公司所应承担退还原告保证金的民事责任应由被告恒辉公司承担。至于原告树阳公司主张保证金占用期间的损失，符合法律规定，应予支持。根据路云龙做出的承诺，该利率已超过了民间借贷利率的最高利息24%，因此原告主张将利率调整为法定范围内的年利率24%并无不妥，故原告的利息损失应以保证金400000元为基数、自2013年5月27日起至本判决确定履行之日止、按照年利率24%计算。杨启福以原告授权委托人的身份与广东恒辉建设有限公司河北分公司签订合同和协议，其向广东恒辉建设有限公司河北分公司交纳合同中约定的保证金应当视为职务行为，故对被告恒辉公司称杨启福交保证金是个人行为不予采信。被告恒辉公司称不排除是树阳公司与路云龙恶意串通，企图骗取恒辉公司的财产；原告树阳公司否认，被告恒辉公司没有提供证据，本院不予采信。
关于本案中存在广东恒辉建设有限公司河北分公司负责人路云龙涉嫌合同诈骗罪、伪造公司印章罪的问题。首先，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条：“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”的规定，路云龙以广东恒辉建设有限公司河北分公司的名义与原告签订劳务承包合同，并涉嫌将收取原告的保证金据为己有，由此所造成的民事责任应由广东恒辉建设有限公司河北分公司承担。其次，被告恒辉公司依法成立了广东恒辉建设有限公司河北分公司，并授权路云龙为分公司负责人，路云龙是否实施了伪造分公司印章的行为，属于被告恒辉公司内部管理问题。原告与广东恒辉建设有限公司河北分公司负责人路云龙签订合同时，有理由相信分公司的印章系真实的，且该公司进行了工商注册，原告不存在过错，即使路云龙实施了伪造分公司印章的行为，亦不能影响原告与广东恒辉建设有限公司河北分公司之间劳务承包合同的效力。据此，路云龙涉嫌刑事犯罪已被公安部门立案侦查，但是并不影响本案的审理，被告恒辉公司要求驳回原告起诉或中止审理本案，本院不予支持。
综上，本案的审理结果不以路云龙涉嫌刑事犯罪案件的结果为依据，被告恒辉公司应当向原告承担民事责任。被告恒辉公司提供的邯郸市法院的法律文书与本案无关，本院不予处理。被告路云龙、被告耿丽丽经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告广东恒辉建设有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告石家庄树阳建筑劳务分包有限公司保证金400000元，并支付该保证金占用期间的损失（以本金400000元为基数，自2013年5月27日起至本判决确定履行之日止、按年利率24%计算）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8500元，由被告广东恒辉建设有限公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，有一、二审庭审笔录及相关证据材料在案证实。
本院认为，恒辉河北分公司与树阳公司签订的《建设工程施工劳务承包合同》和《补充协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，均应依约履行合同。不能继续履行，恒辉河北分公司收取的保证金应当退回。一审依据《建设工程施工劳务承包合同》约定、恒辉河北分公司向树阳公司出具的收据及公司负责人路云龙退还保证金的承诺书等证据，一审认定恒辉河北分公司因自身原因不能履行合同应退还树阳公司40万元保证金，本院亦予以确认。恒辉河北分公司是由恒辉公司依法设立，后又由其依法注销。恒辉河北分公司存续期间产生的民事责任，依法应由恒辉公司承担。一审法院据此判令恒辉公司退还树阳公司保证金40万元及支付保证金占用期间的损失，亦有相应的事实和法律依据。关于上诉人恒辉公司主张路云龙私该印章涉嫌刑事犯罪已被公安机关立案侦查，上诉人不应承担民事责任。恒辉河北分公司时任负责人路云龙是否实施了伪造分公司印章行为，属于公司内部监管不完善、不到位等原因所致，与本案并无直接关联，亦不影响本案的审理。上诉人恒辉公司的上诉请求，理据不足，本院不予支持。
综上所述，上诉人恒辉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8500元，由上诉人广东恒辉建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘立虹
审判员 岳桂恒
审判员 王淑芳
二〇一八年九月十四日
书记员 张森利