浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)浙01民终5291号
上诉人（原审被告）:新日源建设集团有限公司，住所地江苏省宜兴市官林镇丰义街。组织机构代码：25045425-9。
法定代表人：吴伯民，该公司董事长。
委托代理人：单燕虹、徐狄卿，浙江法君律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:刘易军，男，1977年8月15日出生，汉族，住甘肃省西和县。
委托代理人：张晓丽，系刘易军妻子。
委托代理人：郑招锋，浙江飞扬律师事务所律师。
上诉人新日源建设集团有限公司因与被上诉人刘易军劳动争议一案，不服杭州市萧山区人民法院（2015）杭萧民字第3391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：新日源建设集团有限公司承建位于杭州市萧山区的“天翔憬天国际”工程。2012年4月23日，新日源建设集团有限公司与尤浩、陈讲师签订《承包协议》，协议约定新日源建设集团有限公司将上述工程的幕墙安装工程分包给尤浩、陈讲师施工。后陈讲师又将外墙石材安装分包给陈小忠，陈小忠将一部分工作交由刘易军施工。刘易军的报酬由陈小忠发放。2013年4月14日，刘易军在案涉工地工作时，不慎从12米高处摔下受伤。刘易军随即被送往萧山区第一人民医院治疗，经诊断为1.左侧基底节区脑出血；2.右侧颞叶脑挫伤伴脑内血肿；3.创伤性蛛网膜下腔出血；4.脑干损伤，弥漫性轴索损伤；5.脑室积血；6.左侧踝关节骨折；7.腰4椎体粉碎性骨折，住院治疗9天。2013年4月23日刘易军进入浙江大学医学院附属第二医院治疗，经诊断为1.颅脑外伤，左侧基底节区脑内血肿，右侧颞叶脑挫伤伴脑内血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，脑干损伤，弥漫性轴索损伤，脑室积血；2.腰4椎体粉碎性骨折；3.左侧踝关节骨折，住院治疗22天。2013年5月15日，刘易军进入浙江萧山医院治疗，经诊断为1.创伤性颅脑损伤、左侧基底节脑出血破入脑室，右颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、脑干损伤、弥漫性轴索损伤；2.腰4椎体粉碎性骨折内固定术后；3.左侧踝关节骨折内固定术后；4.右侧视神经损伤，住院治疗139天。2014年12月10日刘易军再次进入浙江大学附属第二医院治疗，经诊断为腰椎、左踝骨折术后。刘易军共住院治疗181天。经刘易军申请，2014年4月16日杭州市萧山区人力资源和社会保障局作出杭萧人社工伤认定[2014]B0041号工伤认定决定书，认定刘易军为工伤。2014年4月18日，刘易军申请延长医疗期，杭州市劳动能力鉴定委员会于2014年5月7日同意延长刘易军的医疗期至2014年8月31日。2014年8月18日，刘易军再次申请延长医疗期，2014年9月3日杭州市能力鉴定委员会同意刘易军延长医疗期六个月。2015年3月25日，经杭州市劳动能力鉴定委员会鉴定，刘易军的伤情被评定为工伤七级。2015年5月18日，经浙江省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，刘易军的伤情被评定为工伤六级。
2015年8月6日新日源建设集团有限公司以与刘易军不存在劳动关系，工伤认定错误为由向该院提起行政诉讼，要求撤销杭州市萧山区人力资源和社会保障局作出的[2014]B0041号《工伤认定决定书》。该院以新日源建设集团有限公司超过起诉期限为由于2015年12月22日作出（2015）杭萧行初字第121号行政裁定书裁定驳回起诉。此案经二审维持原裁定。现刘易军起诉至原审法院，请求：一、解除双方之间的劳动关系，新日源建设集团有限公司支付刘易军经济补偿金19575元（6525元/月×3个月）；二、新日源建设集团有限公司为刘易军补缴自2012年9月至结案日的社会保险；三、新日源建设集团有限公司赔偿刘易军一次性生活补助损失4620元（1650元×28%×2倍×5个月）；四、新日源建设集团有限公司支付刘易军工伤待遇等款项652795.88元，其中一次性伤残补助金104400元（6525元/月×16月）、停工留薪期工资156600元（6525元/月×24个月）、住院伙食补助费2715元（15元×181天）、住院护理费43802元（121元/天×181天×2人）、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金210000元（4200元×25个月×2）、门诊医疗费23996.88元、住院医疗费108000元、交通费1617元、高温补贴费1665元（185×9）。庭审中，刘易军增加一项诉讼请求，五、新日源建设集团有限公司支付刘易军鉴定费1160元。
原审法院认为，劳动关系是否成立，应当综合考虑双方是否具有主体资格及用人单位依法制定的各项规章制度是否适用于劳动者、劳动者是否受用人单位的劳动管理、是否从事用人单位安排的有报酬的劳动等因素。该案中，招用刘易军，对刘易军进行日常劳动管理及发放劳动报酬的主体均不是新日源建设集团有限公司，也没有证据证明系受新日源建设集团有限公司委托或者派遣，故该院认为双方之间不存在劳动关系，刘易军主张要求解除劳动合同，支付经济补偿金、高温补贴，补缴社会保险，赔偿一次性生活补助损失的诉讼请求均缺乏事实及法律依据，该院不予支持。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”该案中，虽然刘易军与新日源建设集团有限公司之间不存在劳动关系，但新日源建设集团有限公司具备用工主体资格，故新日源建设集团有限公司应承担用工主体责任。刘易军主张一次性伤残补助金为104400元（6525元/月×16个月），本院认为根据现有证据无法证明刘易军的月工资为6525元，故本院确定一次性伤残补助金为59344元（3709元/月×16个月）。刘易军主张一次性工伤医疗补助金105000元（4200元/月×25个月）、一次性伤残就业补助金105000元（4200元/月×25个月），本院认为上述两项均应按4031元/月计算，故一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均为100775元（4031元/月×25个月）。刘易军主张的停工留薪期工资，其于2013年4月14日受伤，经杭州市劳动能力鉴定委员会两次批准刘易军的医疗期延长至2015年2月28日，批准延长的时间未超过12个月，故新日源建设集团有限公司应支付停工留薪期工资88740元（其中2013年4月工资为121.95元/天×17天=2073元，2013年5月至12月3709.42元×8个月=29675元，2014年工资为48372元，2015年工资为4309.92元×2个月=8620元）。刘易军主张住院伙食补助费2715元（15元×181天），符合法律规定，该院予以支持。刘易军主张住院期间护理费43802元（121元/天×181天×2人），该院认为刘易军未提供证据证明其需要两名护理人员，故该院以其主张的计算标准确定护理费为21901元（121元/天×181天）。刘易军主张交通费1617元，因刘易军均在杭州住院，未在统筹地区外治疗，故对交通费该院不予支持。刘易军主张鉴定费1160元，符合法律规定，该院予以支持。关于刘易军主张的医疗费，经本院经核对刘易军因伤所支出的门诊医疗费为23996.88元、住院费用为289570.94元，共计313567.82元。刘易军认为其共计支付医疗费为131996.88元（门诊费23996.88元、住院费108000元），新日源建设集团有限公司则认为住院期间的医疗费均由新日源建设集团有限公司支付。该院认为，虽然住院费发票原件均由新日源建设集团有限公司持有，但刘易军提供了浙江大学医学院附属第二医院金额为118000元的住院预缴收款收据，收款收据缴款人一栏均由刘易军的妻子张晓丽签字，且刘易军提供了相对应的由银行卡转账银行明细单，刘易军认可其中10000元为新日源建设集团公司支付，故该院认定刘易军支付医疗费131996.88元（门诊23996.88元+住院108000元），新日源建设集团有限公司支付医疗费181570.94元（总医疗费313567.82元-刘易军支付的医疗费131996.88元）。同时，新日源建设集团有限公司认为除了支付住院医疗费外，还支付给张晓丽33000元，刘易军则认为33000元中除10000元银行汇款已在刘易军主张的医疗费中扣除，其余款项均写明系生活费，并非医疗费。该院认为，新日源建设集团有限公司支付的款项均系刘易军受伤后支付，故该院确认新日源建设集团公司除医疗费外，又另行支付刘易军23000元，新日源建设集团公司共计支付刘易军204570.94元（181570.94元+23000元）。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条之规定，判决：一、新日源建设集团有限公司在判决生效后十日内支付刘易军医疗费313567.82元、一次性伤残补助金59344元、一次性工伤医疗补助金100775元、一次性伤残就业补助金100775元、停工留薪期工资88740元、住院伙食补助费2715元、护理费21901元、鉴定费1160元，合计688977.82元，扣除已支付的204570.94元，尚应支付484406.88元；二、驳回刘易军的其余诉讼请求。如新日源建设集团有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新日源建设集团有限公司负担，予以免收。
宣判后，新日源建设集团有限公司不服，向本院提起上诉称：《关于确立劳动关系有关事项的通知》并非部门规章，仅是抽象文件，判决不应引用该通知作为依据。另外，该通知在法律法规规定的需要承担民事责任的范围之外对民事主体创设了一种新的责任，突破合同相对性等基本民法原则，故一审法院适用该通知作为裁判依据属于适用法律错误。综上，请求：1、撤销原审判决，驳回全部诉请；2、案件全部诉讼费用由刘易军承担。
针对新日源建设集团有限公司的上诉，刘易军答辩称：根据相关法律规定，在裁判文书中说理部分，可以引用部门规章或其他规范性文件，原审判决在判决书中引用该文件是合法的。（2005）12号文是劳动部门依法律赋予的职权对劳动法等法律及国家政策进行具体执行、细化产生的文件，不与上位法产生冲突，因此是合法的。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，在本院指定的举证期限内，双方均未向本院提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：本案的争议焦点系新日源建设集团有限公司是否应该支付刘易军医疗费等款项。本院认为，刘易军系在新日源建设集团有限公司承建的工地上工作时受伤，且新日源建设集团有限公司对一审法院相关费用的计算方式没有异议，故原审法院判令新日源建设集团有限公司支付刘易军医疗费等费用并无不当。至于新日源建设集团有限公司主张《关于确立劳动关系有关事项的通知》突破合同相对性等基本民法原则不能作为判决依据的意见，因无法律依据，本院不予采信。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由新日源建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡宇
审 判 员 陈艳
代理审判员 丁晔
二〇一六年十一月四日
书 记 员 王勤