广西壮族自治区博白县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0923刑初10号
公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
被告人刘海文。
辩护人吴珊红，广西元兴律师事务所律师。
广西壮族自治区博白县人民检察院以博检公诉刑诉〔2016〕558号起诉书指控被告人刘海文犯非法经营罪，于2016年12月27日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于2017年1月3日立案并依法适用简易程序，组成合议庭，于2017年1月9日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区博白县人民检察院指派检察员梁伟烽出庭支持公诉，被告人刘海文及其辩护人吴珊红到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区博白县人民检察院指控，2016年8月2日，被告人刘海文伙同“修理七”（另案处理）驾驶“五菱”牌小型普通客车为他人从防城港市运输价值253895元的卷烟到博白县，在博白县那林镇省道103线144公里+500米路段处，被博白县公安局交通管理大队水鸣中队查获。对指控的事实，公诉机关提交相应的证据材料证明，并认为被告人刘海文的行为构成非法经营罪，且情节特别严重，是从犯，属犯罪未遂。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十三条、第二十七条之规定，对被告人刘海文定罪处罚。
被告人刘海文对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。
被告人刘海文的辩护人吴珊红对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。提出如下辩护意见：被告人刘海文是从犯、初犯，且是未遂，有坦白情节，建议减轻处罚。
经审理查明，2016年8月2日15时许，被告人刘海文伙同“修理七”（另案处理）未经烟草主管部门许可，驾驶车牌号为桂Ａ×××××的“五菱”牌小型普通客车，受他人雇佣从防城港市东兴路口运输一批卷烟到博白县。当日22时许，刘海文等人将该批卷烟运至博白县那林镇省道103线144公里+500米处时，被博白县公安局交通管理大队水鸣中队当场查获。经查，查获的卷烟有芙蓉王（软蓝）50条、云烟（软如意）550条、硬盒利群（阳光）350条、云烟（软珍品）1350条。经估价，上述卷烟价值253895元。
上述事实，被告人刘海文在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关出示并经当庭质证、认证的被告人刘海文的供述，移交物品清单，移送物品清单，博白县烟草专卖局关于涉嫌犯罪案件的调查报告，广西壮族自治区烟草专卖局文件，国家烟草专卖局文件，检查（勘验）笔录，证据复制（提取）单（现场照片、指认照片、抽样照片），证据先行登记保存批准书，证据先行登记保存通知书，先行登记保存物品处理通知书，先行登记保存现场笔录，先行登记保存物品移交清单，先行登记保存物品处理审批表，抽样取证物品清单，涉案烟草专卖品核价表，检验报告，关于香烟的价格认定结论书，鉴定意见通知书，机动车驾驶证、行驶证复印件，受案登记表，立案决定书，案件移送函，博白县烟草专卖局涉烟犯罪案件移送书，抓获经过，户籍证明等证据证明。
本院认为，被告人刘海文违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人刘海文犯非法经营罪的罪名成立。刘海文伙同他人共同故意实施犯罪，是共同犯罪。在非法经营的共同犯罪中，刘海文起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。刘海文在实施非法经营犯罪中，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。刘海文归案后如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘海文的辩护人吴珊红提出的辩护意见与查明的事实和法律规定相符，予以采纳。根据被告人刘海文的犯罪事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对刘海文减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下：
被告人刘海文犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月2日起至2018年8月1日止。罚金在判决生效后一个月内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 沈洁虹
审 判 员 叶逸岳
人民陪审员 张志勇
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 李琼玉
附本案适用法律
《中华人民共和国刑法》：
第二百二十五条第（一）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款第（一）项具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”:
(一)非法经营数额在二十五万元以上的，或者违法所得数额在十万元以上的;
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第一条：刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑，刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不得少于1000元。
第五条：刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条：罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。
第十一条第一款：自判决指定的期限届满第二日起，人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的，应当强制其缴纳。