河南省南阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑一终字第00090号
抗诉机关河南省邓州市人民检察院。
原审被告人黄胜雷，男，1975年1月6日出生于河南省邓州市，汉族，小学文化文化程度，农民，住邓州市。2005年7月28日因犯盗窃罪、敲诈勒索罪被邓州市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金10000元，2012年10月7日刑满释放。2013年10月24日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年11月21日经邓州市人民检察院批准，次日被逮捕。现羁押于邓州市看守所。
原审被告人路某某，男，1970年10月13日出生于河南省邓州市，汉族，小学文化程度，农民，住河南省平顶山市湛河区。2013年10月24日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年11月21日经邓州市人民检察院批准，次日被逮捕。2014年4月23日被邓州市人民法院取保候审。现在家。
河南省邓州市人民法院审理河南省邓州市人民检察院指控被告人黄胜雷、路某某犯盗窃罪一案，于二〇一四年三月二十五日作出（2014）邓刑一初字第56号刑事判决。宣判后，邓州市人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本院。河南省南阳市人民检察院检察员闫桃群、铁蔚丽出庭支持抗诉，原审被告人黄胜雷到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年10月21日23时许，被告人黄胜雷、路某某伙同鲁闯（另案处理）驾驶黄胜雷的一辆白色长安之星面包车，窜至邓州市城区北环路与卫生路交叉口汉理装饰材料店门口，将被害人林某某停放的一辆豫R837**号蓝色隆鑫牌正三轮载货摩托车（价值9700元）撬开后盗走，藏匿于被告人黄胜雷家中。案发后，赃物起获退还失主。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、常住人口基本信息，证实黄胜雷生于1975年1月6日，路某某生于1970年10月13日，犯罪时均已达到刑事责任年龄。
2、车辆购置税证明、行车证复印件、注册登记机动车信息表、发票，证实2013年10月8日，林某某购置一辆蓝色隆鑫牌正三轮载货摩托车，车牌为豫R837**号。
3、收条，证实林某某收到被盗的正三轮载货摩托车一辆，车牌为豫R837**号。
4、抓获证明、在逃证明，证实被告人黄胜雷、路某某在黄胜雷家中被抓获，并起获涉案三轮车；同案犯鲁闯现刑拘在逃。
5、扣押物品、文件清单，证实扣押一辆豫R837**号蓝色隆鑫牌正三轮摩托车。
6、监控照片、指认照片，证实汉理装饰材料店监控记录了案发时情况；黄胜雷、路某某指认的犯罪现场是汉理装饰材料店门前。
7、刑事判决书、犯罪档案资料，证实2005年7月28日，黄胜雷因犯盗窃罪、敲诈勒索罪被邓州市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金10000元。2012年10月7日刑满释放。
8、情况说明、照片、机动车信息表，证实被害人所称丢失的手机，因其提供不出手机型号及发票，故无法鉴定；作案工具面包车已被扣押。
9、邓州市价格认证中心价格评估鉴定结论书，证实涉案三轮摩托车总价值9700元。
10、辨认笔录、照片，证实黄胜雷辨认出路某某、鲁闯为同案犯；路某某辨认出黄胜雷、鲁闯为同案犯。
11、被害人林某某陈述，证实2013年10月21日21时许，被害人林某某将自己的一辆蓝色隆鑫牌正三轮摩托车停放到邓州市北环路与卫生路交叉口路北边汉理装饰材料店门口，即上二楼其哥哥家说话至23时许，下楼看见自己的三轮车不见了，从店监控录像发现有两个男的，其中一个男的戴个鸭舌帽，在自己的三轮车前转一圈后将三轮车往西边推走了，即报警。车上工具箱中有两盘绳子，工具，一部黑色手机。车牌号为豫R837**号，其对鉴定价值9700元无异议的事实。
12、被告人黄胜雷、路某某供述，证实2013年10月21日23时许，被告人黄胜雷、路某某伙同鲁闯（另案处理）驾驶黄胜雷的一辆白色长安之星面包车窜至邓州市北环路西头路北边一家装饰材料店门面房前，看见一辆蓝色三轮摩托车在路边门面房下边停着，四周没人，即商议盗走该摩托车，黄胜雷让鲁闯将车开到一边望风，黄胜雷和路某某下车将该三轮摩托车先推到一边，路某某撬开三轮摩托车后，黄胜雷驾驶该三轮摩托车，路某某、鲁闯驾驶面包车逃离现场，并将该三轮摩托车藏匿被告人黄胜雷家中。路某某作案时身穿深色上衣，戴一鸭舌帽的事实。
原判认为，原审被告人黄胜雷、路某某结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。黄胜雷在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚；被告人黄胜雷、路某某能如实供述自己的罪行，且被盗车辆已追回退还被害人，可以从轻处罚。据此，原判判决：一、被告人黄胜雷犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元（已缴纳）。二、被告人路某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人黄胜雷的刑期：自2013年10月24日起至2014年6月23日止；被告人路某某的刑期：自2013年10月24日起至2014年4月23日止。）
抗诉机关抗诉意见为：被告人黄胜雷因犯盗窃、敲诈勒索罪于2005年7月28日被判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金10000元，2012年10月7日刑满释放，剥夺政治权利刑期自2012年10月7日起至2015年10月6日止。2013年10月24日黄胜雷因犯盗窃罪被刑事拘留，其剥夺政治权利的刑期中止，尚余2013年10月24日至2015年10月6日的剥夺政治权利一年零十一个月又十三日未执行，应与该次犯罪的刑期合并执行。
经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实和证据相同，且证据经一审庭审宣读、出示、质证，证据来源合法，证明内容客观真实，本案予以采信。
另查明，原审被告人黄胜雷于2005年7月28日因犯盗窃罪、敲诈勒索罪被邓州市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金10000元，2012年10月7日刑满释放。2013年10月24日因涉嫌犯盗窃罪被公安机关刑事拘留。
本院认为，原审被告人黄胜雷、路某某结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人黄胜雷在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人黄胜雷、路某某能如实供述自己的罪行，且被盗车辆已追回退还被害人，可以从轻处罚。抗诉机关抗诉认为，黄胜雷尚余2013年10月24日至2015年10月6日的剥夺政治权利一年零十一个月又十三日未执行，应与该次犯罪的刑期合并执行的理由，经查，符合法律规定，故抗诉理由成立，本院予以支持。原判认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条第二款、第五十八条之规定，判决如下：
一、维持河南省邓州市人民法院（2014）邓刑初字第56号刑事判决的第二项，即：被告人路某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人路某某的刑期：自2013年10月24日起至2014年4月23日止。）
二、撤销河南省邓州市人民法院（2014）邓刑初字第56号刑事判决的第一项，即：被告人黄胜雷犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人黄胜雷的刑期自2013年10月24日起至2014年6月23日止。）
三、原审被告人黄胜雷犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金5000元（已缴纳），原审被告人黄胜雷因犯盗窃罪、敲诈勒索罪的剥夺政治余刑一年零十一个月又十三日。决定执行有期徒刑八个月，剥夺政治一年零十一个月又十三日。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人黄胜雷的刑期自2013年10月24日起至2014年6月23日止。）
本判决为终审判决。
审判长 郑红灿
审判员 刘 洋
审判员 王成金
二〇一四年六月十日
书记员 杨玉娟