浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0212刑初1635号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人雷初解，男，1982年4月12日出生于江西省鄱阳县，汉族，半文盲，务工，住江西省鄱阳县。2008年5月因犯盗窃罪被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑八个月；同年11月因犯盗窃罪被宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑七个月；2010年9月因犯盗窃罪被宁波市江东区人民法院判处有期徒刑一年三个月；2013年6月因犯盗窃罪被江西省上饶市中级人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；2015年2月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月14日被宁波市公安局鄞州分局抓获，次日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。
被告人马国玮，男，1985年9月18日出生于江西省鄱阳县，汉族，小学文化，务工，住江西省鄱阳县。2015年8月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年6月14日被宁波市公安局鄞州分局抓获，次日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉[2016]1557号起诉书指控被告人雷初解、马国玮犯盗窃罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员陈坚出庭支持公诉，被告人雷初解、马国玮到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年4月18日23时许，被告人雷初解、马国玮经商量后，至宁波市鄞州区云龙镇园堍村云莫路李某经营的某食品店，撬门入内，窃取店内的各种香烟125条（价值人民币35476元）、电脑主机1台（未估价）以及散烟数十包（未估价）。赃物香烟被销赃，得款化用。为证实上述事实，公诉机关向法庭提供了被害人李某的陈述，证人梁某、张某、毛某1的证言，辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片，现场勘验检查笔录及照片，价格鉴定结论书，情况说明，刑事判决书，抓获经过，两被告人的户籍证明及供述等证据。公诉机关认为被告人雷初解、马国玮的行为均已构成盗窃罪，均系累犯。提请本院分别依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定予以判处。
被告人雷初解对公诉机关指控的罪名无异议，但对盗窃整条香烟的数量有异议，辩称窃得整条的香烟50余条。
被告人马国玮对公诉机关指控的罪名无异议，但对盗窃整条香烟的数量有异议，辩称窃得整条的香烟54条左右。
经审理查明：2016年4月18日23时许，被告人雷初解、马国玮经预谋盗窃后，携带口罩、帽子、手套、老虎钳、螺丝刀等工具至宁波市鄞州区云龙镇园堍村云莫路被害人李某经营的某食品商场，撬开卷帘门、玻璃窗进入店内，窃得软盒中华329、中华硬盒、白沙（和天下）、利群（阳光）、云烟（软珍品zj）、玉溪（软尚善）、芙蓉王（硬）、七匹狼（通运）等各种香烟约54条（合计价值人民币22461.4元）和组装电脑主机1台及散包香烟数十包后，被告人雷初解、马国玮将组装电脑丢弃，将所盗香烟销赃得款，赃款平分化用。
同年6月14日8时40分许，公安民警在宁波市江东区百丈南路78号一快捷酒店内将被告人马国玮抓获。同日21时许，公安民警在宁波市海曙区姚隘路甬江之夜KTV附近将被告人雷初解抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人李某的陈述，证实其在云龙镇云莫路经营某食品商场，2016年4月18日17时许锁好门，次日早上6时许发现卷帘门被撬开，里面的窗门也被卸下来，放在柜子下面的125条各种品牌香烟和放在烟柜里价值3000元的散包的香烟被盗，收银台抽屉被撬，里面的200多元零钱也被偷了，还有放在收银台上面的杂牌组装电脑主机1台被偷，是2014年年底花2000多元装的，主机被偷，店内的监控也看不了的事实；
2.证人张某的证言，证实其是某食品商场的营业员，4月18日晚该店被盗香烟的品种其不太清楚，因为平时由老板负责进货，其只负责卖和记账，记账用的电脑被偷了，所以具体数量也不清楚。其只记得当时放在柜台内的散包香烟被偷走很多。整条的最起码有100多条，是用两个大箱子装着的，一个箱子的大概尺寸是长80cm、宽40cm、高45cm，这个箱子高度可以放8条横着香烟，平摊的面积横着可以放8条，一边还能侧着放4条，这样一层就能放12条香烟，其当时放了7层，差不多就是80多条香烟。另外一个箱子稍微短一点，当时放了差不多40多条香烟，当时这两个箱子连里面的烟都被偷走了，但具体的品种其不清楚的事实；
3.证人梁某的证言，证实其是开滴滴快车的，2016年4月18日半夜，其接到一单生意，在云龙嘉苑旁边的一个公交车站接到两名男子，他们让其把后备箱打开，在路边抬了一样比较重的东西放进后备箱，然后两人坐在后排座到了甬江大桥附近的一条小路开进去就下车了，付了78.2元车费的事实；
4.证人毛某2的证言，证实其是开滴滴快车的，2016年4月19日凌晨5时许，其接到一单去鄞州区云龙的单子，对方用尾号为5919的手机号码联系其，其在宁波市江东区宁穿路张斌桥菜场附近接上这名男子，他指路到了云龙一个村庄的马路边停下，他说去拿点东西，让其等一下。随后他下车走进一个并排两幢的两层楼房，一会儿手里拎着装着衣服和鞋子的塑料袋走出来，坐上车让其返回江东区。车上，该男子打了一个电话，问对方在何处，还跟对方说现在不要在宁波了，到外面去之类的话，后来该男子在江东区甬港南路江唐商场附近下的车，当时他与路边的另一个光头男子碰面了，并支付车费90元的事实；
5.辨认笔录及照片，证实毛某2辨认出马国玮是2016年4月19日凌晨乘坐其车的男子；
6.现场辨认笔录及照片，证实被告人雷初解、马国玮辨认盗窃现场的情况；
7.现场勘验检查笔录及照片，证实公安机关于2016年4月19日7时02分对案发现场进行勘验，发现某食品商场的卷帘窗下方东侧被破坏，收银台抽屉锁边缘表面有撬痕，大厅南墙西侧两扇铝合金玻璃窗呈卸下状等情况；
8.宁波市鄞州区价格认证中心鄞价认[2016]第10357号价格鉴定结论书，证实被盗部分香烟的价值情况；
9.情况说明，证实被告人雷初解、马国玮的作案工具无法找到的事实；
10.本院（2015）甬鄞刑初字第148号、第817号刑事判决书，证实被告人雷初解、马国玮的前科情况；
11.抓获经过，证实被告人雷初解、马国玮的到案情况；
12.户籍证明，证实两被告人的身份情况；
13.被告人雷初解的供述与当庭辩解，证实2016年4月的一天下午，其与老乡马国玮商量晚上一起去他暂住房旁边的超市偷香烟。当晚12时许，两人带着买来的螺刀、手套、口罩、帽子到超市门口，一起把卷帘门撬开，其把里面的窗户撬开，两人在超市的柜台下面偷了几十条香烟，在柜台里面偷了几十包散烟，还在超市里找了两个纸箱装进去，马国玮说里面有监控，其又把电脑主机偷了出来，扔在附近的草丛里了。马国玮用手机滴滴打车，是个女司机，其两人把东西装进后备箱，把香烟放在江东区的一个破房子处就各自走了。第二天上午联系好买家，盗窃的香烟卖了12000元，其和马国玮平分了。偷的香烟品种有白沙、硬中华、利群、红双喜、牡丹、芙蓉王等十几种。偷的时候装了两纸箱，纸箱大小有四五十厘米见方，基本装满了的事实；
14.被告人马国玮的供述与当庭辩解，证实2016年4月20日左右的一天晚上，其约了老乡雷初解去云龙一个烟酒店里偷香烟。晚上11时许，两人用事先准备的老虎钳打开烟酒店的卷帘门，进去偷了54条左右的香烟，雷初解还把店内的电脑主机偷出来扔在门口的草丛里。之后其用尾号为5919的手机联系了一辆滴滴快车，开到江东区一个废弃的破房子处，雷初解把香烟放在破房子里，然后两人就各离开了。次日早上6时许，其又打了辆滴滴快车去了云龙拿衣服，然后又返回江东，上午9时许，雷初解约其在曙光电影院见面后，用电瓶车带着偷来的香烟一起去康发医院附近，20分钟后收赃的人来了，雷初解去和对方谈的，说卖了11000多元，分给其5700元。偷的香烟种类有中华、白沙、利群、红双喜、芙蓉王、云烟、七匹狼等的事实。
关于所盗整条香烟的数量、品种认定问题。经查，公诉机关指控被告人雷初解、马国玮盗窃的香烟品种、数量仅有被害人李某的陈述，证人张某的证言仅能证明被盗香烟的大概数量，但对具体品种不清楚，又无其他证据予以印证，故指控两被告人盗窃整条香烟125条的证据尚不充分，本院不予认定。鉴于被告人雷初解供述盗窃各种品牌整条香烟50余条、被告人马国玮供述盗窃各种品牌整条香烟54条左右，本院结合被害人李某的陈述、证人张某的证言及两被告人的供述，就低认定盗窃软盒中华329、中华硬盒、白沙（和天下）、利群（阳光）、云烟（软珍品zj）、玉溪（软尚善）、芙蓉王（硬）、七匹狼（通运）等整条香烟合计约54条。两被告人针对上述提出的辩解意见本院均予以采纳。
本院认为，被告人雷初解、马国玮以非法占有为目的，结伙秘密窃取公民财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人雷初解、马国玮在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法应当从重处罚。根据本案中两被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人雷初解犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月14日起至2017年12月13日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
二、被告人马国玮犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月14日起至2017年12月13日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；
三、责令被告人雷初解、马国玮退赔被害人李某的财物损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王晓丹
人民陪审员 朱君妩
人民陪审员 王锡莉
二〇一六年十二月十四日
代书 记员 郑 莹