河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀09民终4330号
上诉人（原审被告）：河北中宏建筑工程有限公司。住所地：河北省保定市北阁街*号。组织机构代码：68136511－9。
法定代表人：石喜昌，董事长。
委托代理人：郭仁庆，该公司法务。
被上诉人（原审原告）：刘金廷，男，1964年5月2日出生，汉族，个体，住河北省沧州渤海新区。
委托代理人：刘炳权，河北沧海律师事务所律师。
上诉人河北中宏建筑工程有限公司（以下简称中宏公司）因与被上诉人刘金廷承揽合同纠纷一案，不服河北省黄骅市人民法院（2015）黄民初字第111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人委托代理人郭仁庆、被告刘金廷及委托代理人刘炳权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河北中宏建筑工程有限公司上诉请求：依法撤销原判，改判或者发回原审法院重审；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决违反法定程序。1、上诉人未能到庭，有正当理由，并未放弃诉讼权利。（2015）黄民初字第111号民事判决书总述部分称“被告河北中宏建筑工程有限公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃诉讼权利”。上诉人未能按时到庭并非“无正当理由拒不到庭”，2015年8月10日上诉人收到黄骅市人民法院邮寄送达的开庭传票定于2015年9月23日9时00分开庭。上诉人于2015年9月23日早晨5点30分出发到达高速收费站时，高速己封闭，何时开放不知，告示牌上显示是因“特殊原因封路”，上诉人驱车绕行多个收费站均是如此。8点30分上诉人和主办法官取得联系，说明不能按时到达指定开庭地点，要求推迟开庭时间或另行安排开庭时间，但主办法官说“只等到上午10点不到缺席”。无奈，上诉人从下道赶往开庭地点。上午11点到达河间收费站，但此时己过10点的开庭时间，故此上诉人未能按时到达开庭是有正当理由的，不符合缺庭判决的法定条件。依据民诉法的相关规定，应当延期审理。2、一审法院未向被告河北中宏建筑工程有限公司沧州临港开发区和美佳苑项目部送达诉讼文书及传票。一审法院于2014年12月23日受理被上诉人诉河北中宏建筑工程有限公司沧州临港开发区和美佳苑项目部、河北中宏建筑工程有限公司、胡满好承揽合同纠纷一案。一审法院受理后未向被告河北中宏建筑工程有限公司沧州临港开发区和美佳苑项目部送达有关诉讼文书及开庭传票致使和美佳苑项目部无法到庭参加诉讼。在未给一方当事人送达开庭传票及诉讼文件的情况下，人民法院断然开庭审理是严重违反法律规定的，更为严重的是一审法院竟在判决书上杜撰了“和美佳苑项目部”的答辩。二、一审法院审理查明错误。1、被上诉人与上诉人之间从未签订过承揽合同，和美佳苑项目部8#、9#楼工程属甲分包项目，是由沧州三丰水利水电工程有限公司直接发包，且不含在上诉人的工程预算中。2、被上诉人的工程款从来都是与三丰公司结算，由三丰公司支付，与中宏公司无关。三、一审判决认定的事实错误。1、被告胡满好既不是上诉人临时雇佣的，更也不是上诉人的员工，更不是工程负责人，其行为不能代表上诉人。2、被告胡满好认可工程量及出具欠条的行为属个人行为，不是职务行为，其行为不应由上诉人承担。四、一审判决称“庭审结束后，原告申请撤回对河北中宏建筑工程有限公司沧州临港开发区和美佳苑项目部、胡满好的起诉，本院已裁定予以准许”，此裁定未向上诉人送达。五、一审法院使用的证据未在法庭上经胡满好质证。依据法律规定未经质证的证据不能作为认定的依据。
刘金廷辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。2011年6月上诉人与沧州三丰水利水电工程有限公司签订协议，协议约定，由上诉人承揽施工中捷产业园区和美佳苑8号楼、9号楼住宅楼工程，工程造价8318000元，同时协议中还约定胡满好为上诉人（乙方）该项工程负责人。2012年6、7月份被上诉人与上诉人负责人胡满好约定，由被上诉人施工和美佳苑8号楼、9号楼住宅楼外墙保温工程，截止2012年9月，被上诉人共计施工6701平米，合计款370123元，2013年1月底上诉人己给付150000元，后经核算，上诉人仍欠219980元未付，后上诉方负责人胡满好为被上诉人出具欠条。以上事实有上诉人和三丰公司签订的协议书、胡满好当庭陈述、胡满好签字批准的支款单（两张）、胡满好出具的欠条予以证实。原审判决依据《合同法》第六十条规定，判决上诉人向被上诉人支付工程款219980元。据此，判决认定事实清楚，适用法律正确。二、胡满好管理施工和美佳苑8号楼、9号楼住宅楼行为系履行职务行为。上诉人和三丰公司签订承揽施工和美家苑8号楼、9号楼协议书中已明确载明胡满好为上诉人该项工程负责人，另胡满好当庭陈述予以证实。所以，胡满好为上诉人管理施工和美佳苑外墙保温工程行为履行职务行为。退一步讲，即使上诉人没有授权、或授权不明，如被上诉人确系为其施工了外墙保温工程，那么上诉人也应支付给被上诉人的工程款。三、一审判决适用程序合法。1、一审开庭上诉方未到庭，应视为放弃权利。开庭前法庭己按程序向各方当事人送达开庭通知书（传票），各方当事人应按期参加庭审，路途较远应提前到达，以防延误。而上诉人称开庭当日早晨起程，暂不论该说法是否属实，但明知路途较远，为何不提前到达如明知不能到庭提前为什么不通知法庭申请延期？据此，上诉人明显是在强词夺理，以掩盖拒不出庭这一事实。2、和美佳苑项目部负责人为胡满好，法庭己依法送达诉讼文书及开庭传票，故不存在未送达诉讼文书及传票的问题。综上，一审审理未违反诉讼程序，判决认定事实清楚，适用法律得当，故请求驳回上诉，维持原判。
刘金廷向一审法院起诉请求：2012年，原告为被告在中捷产业园区承建施工的和美佳苑8号楼、9号楼做外墙保温工程，截止2012年9月底原告施工6701平方米，合计370123元，2013年1月底被告给付150000元，被告尚欠219980元，胡满好在欠款单上签字认可，综上，被告拖欠原告工程款，侵犯了原告权益，请求贵院依法判令被告偿付工程款219980元。
一审法院认定事实：2011年6月被告中宏公司承揽了案外人沧州三丰水利水电工程有限公司（现更名为沧州三丰水利水电工程集团有限公司）和美佳苑8#、9#楼工程，原告刘金廷是8#、9#楼的外墙保温工程的施工人，工程量6701平方米，工程款合计370123元，被告中宏公司于2012年9月28日向原告支付工程款50000元、2013年1月31日向原告支付工程款100000元，尚欠工程款219980元。被告胡满好为被告中宏公司在和美佳苑8#、9#楼工程的负责人，于2014年1月20日为原告出具了欠刘金廷和美佳苑8#、9#楼外墙保温工程款219980元的欠条。
一审法院认为，原告刘金廷为被告中宏公司承揽的和美佳苑8#、9#楼工程做了外墙保温工程，工程负责人胡满好对于工程款数额无异议，且为原告出具了欠条，胡满好认可工程量及出具的行为属于职务行为，该行为后果应由中宏公司承担。被告中宏公司应及时履行付款义务，向原告支付工程款219980元。依照《中华人民共和国合同法》第六十六条之规定，判决：被告河北中宏建筑有限公司自本判决生效之日起三日内，向原告刘金廷支付工程款219980元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费4600元减半收取2300元由被告河北中宏建筑有限公司承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院经审理查明，与原审法院查明一致。
本院认为，上诉人对其与沧州三丰水利水电工程有限公司签订的承建和美家苑8号楼、9号楼的《协议书》的真实性并无异议，根据该协议书，能够证实该工程负责人为胡满好。胡满好作为该工程负责人，为被上诉人刘金廷出具欠条的行为系职务行为，其民事责任依法应由上诉人承担。上诉人主张保温材料款应由沧州三丰水利水电工程有限公司承担的上诉理由，无证据支持，本院不予采信。关于程序问题，原审并不存在严重违反法定程序的情形，亦不影响案件实体问题的处理。综上，上诉人河北中宏建筑工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4600元，由上诉人河北中宏建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘晓莉
审判员 郭景岭
审判员 付 毅
二〇一六年九月十九日
书记员 李 静