山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终3931号
上诉人（原审原告）：于忠香，女，1972年4月3日出生，汉族，住济南市。
委托诉讼代理人：郑国龙，山东融冠律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李珊珊，山东融冠律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：济南市公共交通总公司，住所地济南市。
法定代表人：薛兴海，经理。
委托诉讼代理人：侯玮，女，1982年10月15日出生，汉族，该单位员工，住济南市。
委托诉讼代理人：黑伟涛，男，1970年9月23日出生，回族，该单位员工，住济南市。
上诉人于忠香与被上诉人济南市公共交通总公司（以下简称公交总公司）城市公交运输合同纠纷一案,不服济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初7238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
于忠香上诉请求：1、请求依法撤销济南市历下区人民法院作出的（2016）鲁0102民初7238号民事判决第七项判决，依法改判公交总公司承担于忠香误工费24499.5元，护理费6364元，共计30863.5元。2、请求依法判决由公交总公司承担一审、二审的诉讼费用。事实与理由：第一，一审判决第七项驳回于忠香的其他诉讼请求属于认定事实不清，证据不足，没有法律依据，应当支持于忠香误工费、护理费的主张。1、对于于忠香的误工费，一审法院驳回于忠香的诉求，没有法律依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，于忠香系家政行业从业人员，因交通事故受伤，在住院治疗期间和院后休养期间，均无法工作，必然会导致收入减少，故关于于忠香的误工费参照2016年度居民服务业行业平均工资计算符合法律规定，应当予以支持。2、对于于忠香主张的护理费，一审法院认定事实不清，适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定，护理期内有收入的参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。根据侵权责任法和相关司法解释的立意和精神，对于护理费的规定较为宽泛和灵活，充分保障被侵权人的合法权益。本案中于忠香的护理人有工作也有收入，故应当参照误工费的规定、同等级别护工标准或城镇居民人均可支配性收入计算相应的护理费，一审判决驳回于忠香护理费的主张，属于认定事实不清、适用法律错误。第二、本案系城市公交运输合同纠纷，于忠香与公交总公司之间形成运输合同关系，公交总公司应当承担因违约行为导致的于忠香的损失，对于诉讼费应当由公交总公司承担。综上，一审判决对于忠香的误工费、护理费判决认定事实不清、适用法律错误，依法应当予以改判或撤销。为维护于忠香的合法权益，特提起上诉，望贵院依法改判。
公交总公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，我方予以坚决拥护。对于本案这种事实清楚，责任明确的城市客运合同纠纷，本没有进行二审的必要，但由于于忠香代理人未尽职履行代理义务，以至于一审庭审多次被迫中断，并且休庭长达两个月之久。但在第二次开庭过程中，尽管主审法官为查清事实，多次多角度针对于忠香之误工费、护理费进行发问，遗憾的是，在代理人无法提供直接证据亦无发生实际损失的情况下，法官再次向于忠香释明举证不能的后果。在这种情形之下，公交总公司只能陷入诉累之中，无奈等待被上诉。这也导致我方对本次事故的肇事方的追偿无论是时间成本，还是金钱成本都必然直线上升，我方作为承担社会公益属性的市属一类大型企业，不会逃避自己应当承担的法律责任，但是，这一切都应在合法的框架内，否则上诉人依旧承担举证不能的后果。
于忠香向一审法院起诉请求：1、公交总公司赔偿于忠香医疗费176.6元、病历复印费12.5元、住院伙食补助4400元、营养费1800元、误工费24499.5元、护理费6364元、鉴定费1800元、交通费500元，以上合计：39552.6元；2、本案诉讼费及其他实际支出由公交总公司承担。
一审法院认定事实：2016年4月9日19时24分许，于忠香乘坐公交总公司员工于传峰驾驶的鲁A292**号公交车，在行驶过程中与案外人李鑫峰驾驶的无牌电动三轮车刮撞，于传峰发现险情紧急制动时致车内于忠香摔倒在车厢内，造成于忠香受伤。2016年4月19日，济南市公安局交通警察支队天桥区大队出具道路交通事故认定书，认定李鑫峰承担事故全部责任，于传峰、于忠香不承担事故责任。于忠香受伤后于2016年4月9日前往山东省立医院治疗，经诊断为腰椎横突骨折，并于4月9日21时住院，至2016年5月23日出院，合计住院44天。于忠香住院期间，公交总公司已为于忠香垫付住院费、治疗费、医药费、门诊费合计53797.5元，护理费7900元。于忠香出院后于2016年7月12日前往山东省立医院复查，共支出门诊费计176.6元（其未提交对应病历）；其于2016年6月27日复制病历，支出12.5元。受于忠香委托，山东金正法医司法鉴定所于2016年8月26日出具鲁金正司鉴所[2016]临鉴字第566号关于于忠香误工时间等事项的司法鉴定意见书，鉴定意见为于忠香伤后误工时间为5个月，伤后住院期间需2人护理，出院后需1人护理1个月，伤后营养期限为2个月。于忠香支出鉴定费1800元。于忠香自2010年10月起在济南万事兴家政服务中心从事月嫂工作至今，在其上述住院期间由其夫刘振富护理，刘振富系济南三鼎食品有限公司员工。
一审法院认为，于忠香乘坐公交总公司公交车，双方间形成城市公交运输合同关系。公交总公司是本事故车辆所有人，亦是承运人。《中华人民共和国合同法》第二百九十条规定，承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。本案中，因案外人李鑫峰驾驶无号牌电动三轮车与公交总公司于传峰驾驶的公交车发生交通事故，导致于忠香受伤，双方均不承担事故责任。《中华人民共和国合同法》第一百二十一条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。公交总公司虽不负事故责任，应承担违约责任，并赔偿因违约行为导致的于忠香损失。于忠香受伤后到医院就诊、住院，由此产生的医疗费、住院费、门诊费、护理费等已由公交总公司垫付，且双方对此均无异议，针对于忠香在本案主张的费用，原审法院评判如下：1.医疗费及病例复印费。于忠香已举证证明其在山东省立医院支出门诊费、检查费等计176.6元，对此费用于忠香虽无对应病历佐证，但该费用系伤后复查所需，原审法院予以认定，公交总公司应予赔偿；病历复印工本费12.5元亦为于忠香为维权取证所需，公交总公司亦应赔偿。2.住院伙食补助费。根据规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，于忠香住院44天，主张住院伙食补助费用4400元，原审法院予以支持。3.营养费。于忠香主张该项损失1800元，原审法院认为，于忠香提交的司法鉴定意见书中评定伤后营养期限为2个月，于忠香以每日30元主张营养费，证据充分，理由正当，原审法院予以支持。4、误工费。于忠香在济南万事兴家政服务中心工作，司法鉴定意见书虽鉴定其伤后误工时间为5个月，但其未举证证明因受伤在该单位实际减少的收入，对于忠香该主张，原审法院不予支持，于忠香证据充分后可另行主张权利。5.护理费。根据鉴定意见，于忠香伤后住院期间需2人护理，出院后需1人护理1个月，于忠香主张由其丈夫刘振富护理74天（44+30天），刘振富有固定工作，于忠香未举证证明刘振富护理期间因护理导致的误工损失，对于忠香该项主张，原审法院不予支持，于忠香证据充分后可另行主张权利。6、鉴定费。于忠香已提交鉴定费发票，证实已实际支出该笔费用，对于忠香该项主张，原审法院予以支持。7、交通费。于忠香主张交通费500元，未提交单据证实，综合本案情况，于忠香往返医院产生交通费属实，原审法院酌定支持400元，于忠香主张超出部分不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百二十一条、第一百二十二条，第二百九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、济南市公共交通总公司支付于忠香医疗费176.6元，于判决生效之日起十日内履行；二、济南市公共交通总公司支付于忠香病历复印费12.5元，于判决生效之日起十日内履行；三、济南市公共交通总公司支付于忠香住院伙食补助4400元，于判决生效之日起十日内履行；四、济南市公共交通总公司支付于忠香营养费1800元，于判决生效之日起十日内履行；五、济南市公共交通总公司支付于忠香鉴定费1800元，于判决生效之日起十日内履行；六、济南市公共交通总公司支付于忠香交通费400元，于判决生效之日起十日内履行；七、驳回于忠香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币790元，由于忠香负担395元，由济南市公共交通总公司负担395元。
经审理本院认定，二审期间于忠香提交如下证据：1、济南万事兴家政服务中心证明一份，证明于忠香从事行业的特殊性，其与工作单位之间并不签订劳动合同，于忠香以单位名义对外从事家政工作，单位向其收取一定的中介管理费用，单位并不为于忠香交纳工资和社保。其月均收入4000元以上，因发生交通事故在家休息半年。经质证，公交总公司对其效力不予认可，认为于忠香还应当提供其他的证据予以佐证。济南万事兴家政服务中心在一审中开具的证明与营业执照载明名称并不一致，所以无法证明其出具的证明的真实性。2、提交补充说明一份，欲证明济南万事兴家政服务的印章是对外签订服务合同的印章，该单位工商管理部门的字号为济南槐荫万事兴家政服务中心。经质证，公交总公司认为仅凭该份说明无法证明于忠香要证明的内容。根据鉴定意见及于忠香提交的相关证据，本院认定，山东省2015年城镇居民可支配收入为31545元，于忠香收入按每月4000元计算，于忠香在治疗期间，发生的护理费为6364元（31545元/365天*74天）；发生的误工费为2万元（4000元/月*5月）。一审法院认定的其它事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点问题为于忠香主张的护理费和误工费是否应该成立，数额如何认定。对此，本院认为，于忠香在乘坐公交车时身体受到损害，其有权按照运输合同要求公交总公司赔偿经济损失。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，于忠香主张公交总公司承担治疗期间的误工费及护理费损失，于法有据，本院应予支持。关于护理费及误工费的金额，根据于忠香二审提交的收入证明，本院认定其误工费损失为2万元，对于超出部分，本院不予支持；参照上年度山东省城镇居民可支配收入标准，对于忠香主张6364元护理费的上诉请求，本院予以支持。
综上，于忠香部分上诉请求成立，本院应予支持。由于于忠香一审未提交证据，导致二审加判，于忠香应承担二审诉讼费用。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初7238号民事判决第一、二、三、四、五、六项及案件受理费的负担，即：一、济南市公共交通总公司支付于忠香医疗费176.6元，于本判决生效之日起十日内履行；二、济南市公共交通总公司支付于忠香病历复印费12.5元，于本判决生效之日起十日内履行；三、济南市公共交通总公司支付于忠香住院伙食补助4400元，于本判决生效之日起十日内履行；四、济南市公共交通总公司支付于忠香营养费1800元，于本判决生效之日起十日内履行；五、济南市公共交通总公司支付于忠香鉴定费1800元，于本判决生效之日起十日内履行；六、济南市公共交通总公司支付于忠香交通费400元，于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费人民币790元，由于忠香负担395元，由济南市公共交通总公司负担395元；
二、撤销济南市历下区人民法院（2016）鲁0102民初7238号民事判决第七项，即：七、驳回于忠香的其他诉讼请求；
三、被上诉人济南市公共交通总公司于本判决生效之日起10日内向上诉人于忠香支付误工费2万元；
四、被上诉人济南市公共交通总公司于本判决生效之日起10日内向上诉人于忠香支付护理费6364元；
五、驳回上诉人于忠香其它上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费790元，由于忠香承担。
本判决为终审判决。
审判长 韩 梅
审判员 宋海东
审判员 高 静
二〇一七年七月十日
书记员 王宪峰