四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宜民终字第927号
上诉人（原审原告）：凌扬，男。
法定代理人：徐勋连，女，系原告凌扬母亲。
被上诉人（原审被告）：王堂桂（又名王萍），女。
被上诉人（原审被告）：徐小军，女。
上诉人凌扬与被上诉人王堂桂、徐小军健康权纠纷一案，四川省宜宾市翠屏区人民法院于2013年6月28日作出（2013）翠屏民初字第598号民事判决。宣判后，凌扬不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经审理查明：上诉人凌扬的母亲徐勋连从出租人师晓红处租得位于宜宾市翠屏区江北红坝路80号10幢1层7号的门面（建筑面积224.78平方米）后与凌扬共同做餐饮生意。2011年9月，徐勋连将该门面中的80平方米分割出来转租给被上诉人徐小军后，徐小军与被上诉人王堂桂合伙经营面馆生意。
2012年11月6日早上，上诉人凌扬因王堂桂未交门面租金及水电费，便将王堂桂门面用水停了。当日12时许，王堂桂到“实惠饭店”进行理论，开始叫骂，并摔坏了“实惠饭店”内餐椅一张。凌扬听到动静后，与王堂桂进行理论，王堂桂边骂边打了凌扬一巴掌，凌扬被打后，便和王堂桂厮打起来，先是抓住王堂桂的头发打了她几巴掌，并在王堂桂摔倒在地后踢了她两脚。徐小军赶到后看到俩人厮打在一起，便想拖开二人，在没有拖动后，便顺手拿了个塑料板凳开始挥打，但却打到了王堂桂的背上。随后，双方便被拉开了，虽没有再进行厮打，但还是不断的在叫骂。有人报警后不久，宜宾市翠屏区分局振兴大道派出所的民警便赶到现场，并将徐勋连、凌扬、徐小军、王堂桂带回派出所接受调查。随后，派出所民警便逐一进行询问并做了笔录，还询问了在场的两位证人，两位证人均陈述双方都是动了手的。2012年11月9日，宜宾市公安局翠屏区分局作出宜翠公决字（2012）第43028号、第43029号行政处罚决定书，决定给予徐勋连行政拘留三日的处罚、给予王堂桂行政拘留五日的处罚。
上诉人凌扬受伤后致癫痫病发作，当天便到宜宾市第二人民医院进行门诊治疗，治疗7天无好转，于2012年11月13日入住宜宾川戎医院，诊断为：头部软组织挫伤，继发性癫痫，住院治疗11天，产生医疗费1615.79元，已由上诉人支付。后于2012年11月24日转入宜宾市第二人民医院继续治疗，诊断为：脑震荡、全身多处软组织损伤，癫痫，住院治疗23天，产生医疗费5253.80元，已由上诉人支付。上诉人出院后经四川临港司法鉴定所于2012年12月27日作出鉴定意见为：1、凌扬2012年11月6日头部外伤及纠纷过程与其癫痫病复发并加重有一定因果关系（诱因），其参与度约为百分之三十；2、凌扬癫痫病大发作频繁，药物基本能控制，评定为九级伤残；3、凌扬行康复治疗及抗癫痫治疗之续医费用，累计约需人民币壹万叁仟陆佰元。案件审理过程中，王堂桂、徐小军于2013年2月18日提出重新鉴定申请书，要求依法委托有鉴定资质的鉴定机构对凌扬的伤情诱因、伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定。经原审法院委托，四川鑫正司法鉴定所于2013年4月3日作出司法鉴定意见为：1、凌扬目前癫痫发作与2012年11月6日外伤有一定因果关系。参与度为15%；2、凌扬外伤后继发癫痫药物能够控制，参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.1.b项，属十级伤残；3、凌扬外伤后需进行抗癫痫治疗，后期医疗费应在人民币6000元左右为宜。此次鉴定用去鉴定费2900元。
另查明，上诉人凌扬原患有癫痫病，近两年来病情比较稳定，并未发作，因此次被打伤后造成其病情加重，且有一定的参与度，经鉴定已构成伤残等级。
上述事实，有双方提供的身份证复印件、户口本复印件、残疾证复印件、房屋租赁合同、转让合同、收条、住院病历、发票、公安机关调查笔录、鉴定意见书及庭审笔录证实，予以确认。
原判认为：承担侵权责任需具备四个要件，一要有侵权的事实，二要有损害的后果，三是侵权人要存在过错（无过错责任除外），四是侵权行为与损害后果之间需存在因果关系。本案中，原告凌扬虽原患有癫痫病，但近两年病情比较稳定，此次癫痫病多次发作，系被告王堂桂与其相互斗殴所致，且经鉴定其癫痫发作与被打伤有一定因果关系，在此次相互斗殴中，原告凌扬和被告王堂桂均有受伤，且系被告王堂桂先动手，而原告凌扬又系癫痫病人，此次厮打造成其病情加重等多方因素考虑，确认王堂桂在此次相互斗殴事件中承担主要责任、原告凌扬承担次要责任。具体责任比例为7：3。被告徐小军在该次事件中是在劝架，原告没有证据证明徐小军动手打了原告，故被告徐小军没有责任。
原告凌扬受伤致癫痫病发作后，在宜宾川戎医院住院11天，出院记录上明确了“前往上级医院继续治疗”，因此，凌扬在宜宾市第二人民医院继续住院治疗23天，予以认可，对被告关于原告擅自转院的该项辩解理由不予认可，对凌扬的住院治疗天数认定为34天。本案中的两次司法鉴定意见，因第一次司法鉴定意见系原告委托鉴定的，而第二次司法鉴定意见（四川鑫正司法鉴定所于2013年4月3日作出）系原、被告双方同意后由原审法院委托鉴定的，因此，第二次司法鉴定意见更客观、真实，原审法院支持被告的该项辩解理由，采用第二次的司法鉴定结论。
原告诉请的宜宾川戎医院医疗费1615.79元、宜宾市第二人民医院医疗费5253.80元，有医疗费发票为证，予以支持。住院伙食补助费510元（34天×15元／天），符合法律规定，予以支持。原告诉请的护理费2019.60元，因原告的长期医嘱上载明：留陪伴一人，本院按40元／天的标准计算，支持为1360元（34天×40元／天）。原告诉请的误工费2019.60元（34天×59.4元／天），因其实际住院治疗34天，其符合法律规定，予以支持。原告诉请的续医费13600元、一次性伤残赔偿金20307元、精神抚慰金6000元，根据第二次司法鉴定意见，根据十级伤残的标准，续医费支持为6000元、伤残赔偿金支持为40614元（20307元／年×20年×10%）、精神抚慰金支持为3000元。鉴定费2900元，有发票为证，本院予以支持。交通费300元，根据其住院天数及住院实际情况，本院予以支持。原告诉请的停止营业期间的经济损失5882元，因无相关证据证实，不予支持。
综上，原告凌扬因此次被打伤造成的损失有：医疗费6869.59元、住院伙食补助费510元、误工费2019.60元、护理费1360元、伤残赔偿金40614元、续医费为6000元、精神抚慰金3000元、鉴定费2900元、交通费300元，共计63573.19元。此款由被告王堂桂承担其中的15%（参与度），即9535.98元中的70%即6675.19元（9535.98×70%）。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条，《中华人共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决一、被告王堂桂于本判决生效之日起十五日内赔偿原告凌扬因人身损害而产生的损失6675.19元。二、驳回原告凌扬的其他诉讼请求。如果被告王堂桂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费748元，减半收取为374元，由被告王堂桂承担262，原告凌扬承担112元，此款原告已预交，由被告王堂桂承担部分于本判决生效之日起十五日内直付原告凌扬。
上诉人凌扬的上诉理由是，上诉人凌扬精神残废，没有辨别能力，不应承担责任，一审判决凌扬承担30％的责任错误，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人辩称：原判认定事实清楚，判决恰当，请求驳回上诉，维持原判。
本院认为，上诉人凌扬虽患有癫痫病，但近两年病情比较稳定，在与被上诉人王堂桂发生纠纷和相互斗殴前，癫痫病并未发作，应当有辨别能力，因此，上诉人凌扬上诉称凌扬精神残废，没有辨别能力，不应承担责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费452元，由上诉人凌扬承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 永
审判员 越太强
审判员 张问桃
二〇一三年十月二十三日
书记员 吴 靖