河南省焦作市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）焦刑二终字第12号
原公诉机关博爱县人民检察院。
上诉人（原审被告人）鄢维民，绰号丑，男，汉族，高中文化程度，原籍湖北省钟祥县，捕前住河南省平顶山市新华区，无业。曾因犯盗窃罪于1997年1月被江苏省苏州市中级人民法院判处有期徒刑五年，于2000年1月刑满释放；又因犯敲诈勒索罪于2000年10月30日被河南省平顶山市新华区人民法院判处拘役六个月；又因犯贩卖毒品罪于2003年4月1日被河南省宝丰县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金5000元，2005年8月23日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年5月9日被博爱县公安局刑事拘留，同年6月14日被逮捕。现押于博爱县看守所。
上诉人（原审被告人）郜宝军，男，1971年3月28日出生于河南省博爱县，汉族，初中文化，捕前住博爱县，农民。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年4月18日被博爱县公安局刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于博爱县看守所。
辩护人赵文，河南豫城律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）原彦斌，男，汉族，1970年9月24日出生于山西省泽州县，初中文化，捕前住山西省泽州县，农民。因吸食毒品于2012年3月26日被山西省泽州县公安局行政拘留十五日，又因吸食毒品于2012年7月16日被泽州县公安局行政拘留十五日。曾因犯妨害公务罪于2009年1月20日被山西省泽州县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期至2010年1月31日）；因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年4月19日被博爱县公安局刑事拘留，因患严重疾病于2013年4月28日被博爱县公安局决定取保候审，9月24日被博爱县公安局刑事拘留，10月1日被逮捕。现押于博爱县看守所。
原审被告人郜希温，又名孬旦，男，1972年4月23日出生于河南省博爱县，汉族，初中肄业，捕前住博爱县，农民。因犯抢劫罪于1991年6月23日被博爱县人民法院判处有期徒刑九年，于1996年10月7日假释释放；又因犯贩卖毒品罪于2001年11月12日被山西省晋城市城区人民法院判处有期徒刑十五年，并处罚金10000元，2011年8月18日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年4月18日被博爱县公安局刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现押于博爱县看守所。
原审被告人李秀梅，女，1969年7月16日出生，汉族，高中文化，住焦作市中站区，无业。因涉嫌贩卖毒品犯罪，于2013年4月18日被博爱县公安局刑事拘留，5月25日由博爱县公安局执行逮捕。现押于焦作市看守所。
博爱县人民法院审理博爱县人民检察院指控原审被告人被告人鄢维民、郜希温、李秀梅、郜宝军、原彦斌犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月27日作出（2013）博刑初字第255号刑事判决。原审被告人鄢维民、郜宝军、原彦斌不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年4月16日11时许，被告人郜希温、郜宝军在焦晋高速交界处以3800元卖给被告人原彦斌6克毒品，原彦斌将该毒品转卖给吸毒人员祁某某等人。2013年4月17日10时许，被告人郜希温、郜宝军在焦晋高速交界处以3400元卖给原彦斌5克毒品，原彦斌将该毒品转卖给吸毒人员祁某某等人。4月18日原彦斌携带毒资5400元再次到焦晋高速交界处购买毒品时被公安人员查获。2013年4月16日下午，被告人郜希温因手中毒品不多，便安排被告人李秀梅到平顶山市找鄢维民购买毒品，4月17日凌晨李秀梅到平顶山市后从鄢维民手中购买了毒品。4月17日14时许，李秀梅回到博爱县体育馆与郜希温、郜宝军见面时被公安人员查获。公安人员当场从李秀梅包内查获毒品1包，从郜希温手包以及车内查获毒品8小包。经检验，李秀梅包内毒品含海洛因、咖啡因成份，共计126.6克；郜希温手包以及车内毒品5小包含甲基苯丙胺共计4.1克，2小包含咖啡因共计29克，1小包含海洛因0.6克。2013年4月18日，被告人郜希温协助公安机关将被告人原彦斌等人抓获。博爱县公安局冻结被告人鄢维民存款71355.2元、扣押被告人鄢维民摩托罗拉、联想手机各一部，被告人郜希温诺基亚、华为手机各一部，被告人郜宝军作案工具豫HF59**面包车一辆，被告人李秀梅女式提包一个、联想手机一部在案。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、户籍证明，证明被告人鄢维民、郜希温、李秀梅、郜宝军、原彦斌的年龄情况。
2、前科证明、刑事判决书、释放证明、吸毒行政处罚书等，证明被告人鄢维民、郜希温、原彦斌前科状况。
3、到案证明及抓获证明，证明五被告人被抓获的时间、地点；被告人郜希温协助抓获原彦斌等人情况。
4、原彦斌变更强制措施通知书，证明被告人原彦斌被取保的原因及时间。
5、电话清单，证明被告人鄢维民多次与郜希温、李秀梅联系；贩毒时使用的手机号与家庭使用号同时使用过一部手机；郜希温、李秀梅手机通讯录中存有鄢维民联系方式（名为平顶山、平平安安、平哥2）。
6、补充材料
（1）、证明被告人郜希温手机号、李秀梅手机号与手机号多次联系，该手机号系被告人鄢维民的手机号。
（2）、证明某甲手机号和某乙手机号使用过一部手机，该两个手机号为被告人鄢维民所使用。
7、罚没票据，证明被告人原彦斌因违反取保侯审规定，取保侯审保证金被没收的情况；被告人原彦斌5400元毒资及被告人郜希温现金8212元被没收的情况。
8、现场检测报告，证明原彦斌于2013年9月24日在刑侦一中队检测吗啡尿检成阳性；杨某某、赵某某、祁某某于2013年4月18日检测吗啡尿检成阳性。
9、执行通知书，证明被告人原彦斌缓刑考验期间自2009年2月1日起至2010年1月31日止。
10、扣押物品发还物品、文件清单，证明身份证、钱包、进货条、笔记本、银行单据以及人民币1126元于2013年8月9日退还李秀梅家属常九生。
11、视听资料，证明2013年4月17日6时50分至7时35分，被告人鄢维民与李秀梅在平顶山市中州快捷酒店见面、吃饭情况。
12、焦作市公安局刑事科学技术研究所（焦）公（刑）鉴（理）字（2013）079号、080号物证检验鉴定报告，证明博爱县公安局从李秀梅包内扣押3包毒品共126.6克，经鉴定均含有海洛因成份，含量分别为35.24%、46.03%、37.27%；从郜希温身上及郜宝军车上扣押8包毒品共33.7克，经鉴定其中5包含有甲基苯丙胺成份共4.1克，1包含有海洛因成份0.6克，2包含有咖啡因成份共29克。
13、搜查证、搜查笔录，证明在郜希温身上搜出毒品4袋以及手机、手表、钱包、现金8212元、银行卡二张等；在郜宝军的五菱阳光面包车上搜出毒品4袋；在李秀梅的橘色挎包内搜出一大袋、两小袋毒品。
14、称重笔录，证明所扣押李秀梅包内毒品共126.6克、郜希温身上及车上扣押8包毒品共33.7克。
15、辨认笔录，证明让郜希温对鄢维民进行混杂照片、混杂人群辨认，让李秀梅对鄢维民进行混杂照片辨认，均辨认出向其贩毒的为鄢维民。让吸毒人员刘晓坤、杨某某、赵新利、琚小三、赵某某、祁某某分别辨认向其贩毒的郜希温、郜宝军进行混杂照片辨认，均辨认出郜希温、郜宝军。让原彦斌辨认向其贩毒的郜希温、郜宝军、李秀梅进行混杂照片辨认，均辨认出郜希温、郜宝军、李秀梅。
（二）证人证言
1、祁某某证言证，2013年4月14日11时许，我和杨某某、还有河南的一个人，彦斌开车，上晋焦高速往南到了河南和山西交界处。我说要3克，杨某某说要2克，河南的那个人说要1克。彦斌下车和那个戴眼镜的人交易，我们在车上能够看见他们交易的详细情况，彦斌把钱给了戴眼镜（即郜希温）的那个人，戴眼镜的那个人从口袋里拿出来几包白色塑料袋，里面是白色粉末状的4号海洛因。到了4月16日上午11时，我、小三坐着彦斌开的车去晋焦高速路河南与山西交界处，彦斌下车和戴眼镜的那个人进行了毒品交易。彦斌把钱给戴眼镜的那个人，戴眼镜的那个人把毒品给彦斌了。2013年4月18日上午，我和小三、河南的那个人四个人一起由小三开着他的车，去晋焦高速路河南与山西交界处。我们到了河南与山西交界处，和戴眼镜的那个人进行毒品交易，在等戴眼镜那个人时被公安抓获。
2、杨某某证言证，2013年4月18日上午11时，祁某某及其两个朋友和我联系原彦斌购买毒品。我们四个人就开车来到了河南与山西交界的地方在那等河南卖毒品的人，后被公安抓获。2013年4月17日快中午的时候，我给彦斌我们一起来到河南与山西的省界附近买毒品。有一个河南人开面包车来给我们送毒品，当时我买了2克。另外一次是在早在三四天的一天下午14时许，我联系彦斌买毒品，彦斌去河南买过毒品后卖给了我1克毒品。
3、赵某某证言证，4月的一天中午12点左右，我、彦斌、老三、鹏鹏在河南与山西省界的地方等，一会郜希温坐着一辆灰色面包车来了，是一名男子给郜希温开的车，郜希温和彦斌下车交易毒品。4月18日上午9点左右，我、原彦斌、老三、鹏鹏开车到山西与河南高速省界的位置，去和焦作的郜希温交易毒品时被公安抓获。
（三）被告人供述
1、被告人郜希温供述，2013年4月16日上午11点，山西晋城的原彦斌给我打电话说购买毒品，当天下午1点左右我和郜宝军开着面包车（豫HF59**）到焦作至晋城的高速路上当场卖给了他5克毒品，他给了我3700元钱。当天下午6点，我给李秀梅57600元钱和一个手机号码，让李秀梅到平顶山给我购买毒品。后郜宝军开车把李秀梅送去月山火车站。4月17日上午10点，原彦斌又向我购买毒品，中午1点我和郜宝军一起开着面包车在山西和河南高速交界处和原彦斌交易了6克毒品，他给了我3400元钱。后我和郜宝军开着面包车到博爱体育馆去接李秀梅，李秀梅刚上我们的面包车，被公安机关抓获。我自己去平顶山向鄢维民购买过3次毒品：第一次是在2013年2月份，农历正月初六、初七，向鄢维民购买毒品8000元大约20克毒品；第二次是在2013年2月份，农历正月十二，向鄢维民购买了33600元大约70克毒品；第三次是2013年正月二十二左右，我和李秀梅两人一起去平顶山找鄢维民购38400元大约80克毒品。2013年三月二十几号的时候，我让郜宝军开车把李秀梅送去月山火车站，让李秀梅去找鄢维民购买毒品，李秀梅买回来了50克毒品；2013年4月初的一天，我给李秀梅24000元以及鄢维民的手机号，我让郜宝军开面包车送她到月山火车站坐火车去平顶山，李秀梅向鄢维民购买了50克毒品；2013年4月初的一天，我给李秀梅33600元，让李秀梅去平顶山向鄢维民购买70克毒品。
2、被告人李秀梅供述，2013年4月16日18时许，郜希温给我60000元和一个手机号，让郜宝军把我送去火车站，去平顶山帮他购买毒品。到平顶山后，17日7时许，在中州快捷酒店1509房间，我把60000元现金交给一个中年男子（即鄢维民），后他把毒品交给了我。当我回来到博爱县体育馆时，见宝军开着面包车带着郜希温来接我，刚坐上面包车就被公安机关抓获。2013年4月份开始，我还帮郜希温去平顶山购买过三次毒品，其中两次是和郜希温一起去的，另外一次是我一个人去的。
3、被告人郜宝军供述，2013年4月3、4号下午3点，我开面包车（豫HF59**）拉着郜希温去焦晋高速两省交界处，郜希温下车后上了一辆黑色轿车，10分钟左右郜希温下车上了我的车。又过一星期左右的上午10点多，郜希温让我带他去晋焦高速两省交界处，我在车上等他，10分钟后他从对方车上下来。我知道郜希温以前因贩卖毒品被处理过。我感觉他是在贩毒毒品。4月17日上午11点多，郜希温让我开面包车带他去焦晋高速两省交界处。他下车后上了一辆灰色越野车。我开车曾经送李秀梅和郜希温去月山火车站，在路上听他们商量贩卖毒品的事。
4、被告人原彦斌供述，我是从2012年11月份开始从郜希温手里陆陆续续购买毒品，我每次以650元每克购买，以每克700元至800元的出售。2013年4月17日，在焦晋高速两省交界处，我以3800元价格向郜希温购买6克毒品。2013年4月18日，又在焦晋高速两省交界处交易时被公安机关抓获。2013年2月份，我在郜希温和一名中午妇女租房处向郜希温购买过两次毒品。我把买毒品的钱给郜希温后，郜希温又当面把钱给了那名中年妇女。有一次是这名中年妇女出面送的冰毒。
以上证据，已经一审庭审举证、质证，查证属实，足以认定。
根据以上事实和证据，博爱县人民法院认为，被告人鄢维民、郜希温、李秀梅、郜宝军、原彦斌明知是毒品而贩卖，均已构成贩卖毒品罪。郜希温、李秀梅、郜宝军系共同犯罪。被告人郜希温在共同犯罪中起主要，系主犯，应当从重处罚。被告人李秀梅、郜宝军在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人郜希温在公安机关侦查阶段协助抓获被告人原彦斌等人，系立功，可以从轻或减轻处罚。被告人郜希温、李秀梅、郜宝军、原彦斌如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人鄢维民、郜希温曾因贩卖毒品被判过刑再次犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，应当从重处罚。被告人郜希温曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，其在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第六十四条之规定对被告人鄢维民进行处罚；依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第六十五条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定对被告人郜希温进行处罚；依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定对被告人李秀梅、郜宝军进行处罚；依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定对被告人原彦斌进行处罚。判决如下：一、被告人鄢维民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金100000元；二、被告人郜希温犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金100000元；三、被告人李秀梅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金20000元；四、被告人郜宝军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金20000元；五、被告人原彦斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元；六、对被告人鄢维民非法所得的57600元、摩托罗拉、联想手机各一部，被告人郜希温诺基亚、华为手机各一部，被告人郜宝军作案工具豫HF59**面包车一辆，被告人李秀梅女式提包一个、联想手机一部予以没收。被告人郜希温非法所得7200元予以没收（公安机关已上缴国库，公安机关扣押的余款1012元冲抵罚金），被告人原彦斌毒资5400元，予以没收（公安机关已上缴国库）。
原审被告人鄢维民上诉称其没有贩卖毒品，请求改判无罪。
被告人郜宝军上诉认为其没有共同犯罪的合意以及共同贩卖毒品的行为，所起作用为帮助作用，不应当比照主犯的犯罪情节和后果量刑；其主观恶性较小，社会危害程度不大，对犯罪所起的作用也不突出。一审量刑过重，请求减轻处罚。其辩护人辩称，郜宝军属于独立的帮助犯，不应依照郜希温、李秀梅的犯罪情节来对郜宝军确定量刑幅度；郜宝军在案件参与过程中主观恶意及社会危害程度不大，犯罪情节并不严重，量刑过重。请求对其处三年或三年以下有期徒刑。
原审被告人原彦斌上诉认为原判量刑重。
经二审审理查明的事实与原判的认定相同，原判所列证据已经一审庭审举证、质证，查证属实，经二审核查无误，予以确认。
本院认为，原判认定上诉人鄢维民、郜宝军、原彦斌以及原审被告人郜希温、李秀梅犯罪的事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，首先是关于鄢维民是否贩卖毒品的问题，根据本案证据能够证实，2013年4月16日晚，李秀梅在郜希温的安排下携带57600元毒资乘坐火车到平顶山市找鄢维民购买毒品，鄢维民安排李秀梅入住中州快捷酒店（平顶山市中兴路店），次日早晨鄢维民和李秀梅早餐后，李秀梅从平顶山市乘坐长途客车返回博爱，李秀梅从鄢维民处购买含有海洛因成分的毒品126.6克。其次，关于郜宝军和原彦斌的量刑问题，原判已认定郜宝军在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，并在法定幅度内对其从轻处罚，对于原彦斌的量刑也不存在量刑重的问题。因此，对于上诉人鄢维民、郜宝军、原彦斌上诉的理由及其辩护人的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十二条、第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 蔡有安
审判员 温民权
审判员 原树林
二〇一四年三月三十一日
书记员 毋绘慧