安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第00116号
原公诉机关安徽省安庆市大观区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方某乙，男，汉族，1990年2月27日出生于安徽省安庆市，初中文化程度，农民，住安庆市宜秀区。因盗窃，于2010年12月4日被安庆市公安局宜秀分局行政拘留五日；因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月2日被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，同年9月5日经安庆市大观区人民检察院批准，同日由安庆市公安局大观区分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人潘建平，安徽中天人律师事务所律师。
辩护人柯珺，安徽中天人律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）查振冰，男，汉族，1991年8月13日出生于安徽省安庆市，高中文化程度，无业，住安庆市大观区。因犯聚众斗殴罪，于2011年12月2日被安庆市公安局大观区分局抓获归案，于2012年1月6日经安庆市大观区人民检察院批准，同日由安庆市公安局大观区分局执行逮捕，2012年9月17日被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；因吸毒，于2013年12月23日被安庆市公安局大观区分局行政拘留十日，并处罚款二千元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年9月1日被安庆市公安局大观区分局取保候审，2015年2月27日经安庆市大观区人民法院决定，由安庆市公安局大观区分局于2015年3月4日执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人何承国，安徽国誉律师事务所律师。
原审被告人程某某，男，汉族，1992年1月16日出生于安徽省安庆市，初中文化程度，农民，住安庆市大观区。因结伙斗殴，于2010年4月16日被安庆市公安局迎江分局行政拘留十日，并处罚款一千元；因吸毒，于2011年6月13日被安庆市公安局罚款五百元；因吸毒、非法携带管制刀具，于2013年11月11日被安庆市公安局大观区分局行政拘留二十日；因吸毒，于2014年1月8日被安庆市怀宁县公安局行政拘留十一日；因犯非法拘禁罪，于2014年1月11日被安庆市公安局大观区分局抓获归案，同年1月28日被安庆市公安局大观区分局取保候审，2014年7月31日被安庆市大观区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月6日被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，同年9月5日经安庆市大观区人民检察院批准，同日由安庆市公安局大观区分局执行逮捕。2015年5月6日被取保候审。
辩护人杜建军，安庆市法律援助中心律师。
原审被告人占某某，男，汉族，1994年7月3日出生于安徽省安庆市，初中文化程度，农民，住安庆市大观区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月19日被安庆市公安局大观区分局取保候审。
原审被告人於某某，男，汉族，1993年3月15日出生于安徽省安庆市，初中文化程度，农民，住安庆市宜秀区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月19日被安庆市公安局大观区分局取保候审。
原审被告人许某某，男，汉族，1989年2月12日出生于安徽省安庆市，初中文化程度，农民，住安庆市宜秀区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年9月12日被安庆市公安局大观区分局取保候审。
原审被告人方某甲，男，汉族，1988年5月28日出生于安徽省安庆市，初中文化程度，农民，住安庆市宜秀区。因吸毒，于2014年9月4日被安庆市公安局菱北分局行政拘留五日；因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年10月9日被安庆市公安局大观区分局取保候审。
原审附带民事诉讼原告人钱某某，男，汉族，1991年7月20日出生于安徽省池州市，住池州市。
原审附带民事诉讼被告人金某某，男，汉族，1994年3月28日出生于安徽省安庆市，住安庆市大观区。
安徽省安庆市大观区人民法院审理安徽省安庆市大观区人民检察院指控原审被告人方某乙犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、原审被告人程某某、查振冰、占某某、於某某、许某某、方某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人钱某某提起附带民事诉讼一案，于2015年3月3日作出（2015）观刑初字第00005号刑事附带民事判决。原审被告人方某乙、查振冰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人方某乙自2013年5月至2014年4月间，先后分别伙同被告人程某某、查振冰、占某某、於某某、许某某、方某甲等人实施故意伤害三起，并邀集金某某和“黑皮”（另案处理）实施寻衅滋事一起。
一、故意伤害事实
1、2013年12月2日晚，被告人方某乙因债务同被害人李某某在电话里发生争执，后方某乙于当晚邀集程某某、方某丙，并让方某丙带上凶器（一把砍刀、两把长矛），程某某又邀集了被告人占某某、於某某、查振冰一起到安庆市纺织西路365宾馆找被害人李某某。因未找到李某某，方某乙等人分别乘坐二辆出租车离开（方某乙和方某丙乘坐一辆出租车，程某某、占某某、於某某、查振冰四人乘坐一辆出租车），方某乙在出租车上接到“小飞”（身份不详）电话说，被害人李某某现在在365宾馆，方某乙随即打电话给程某某，让程某某、占某某、於某某、查振冰在米兰假日酒店门口等自己，方某乙一人携一把砍刀、两把长矛乘坐出租车到米兰假日酒店门口接到程某某、占某某、於某某、查振冰后，五人一起乘坐出租车返回365宾馆。五人下出租车，方某乙手持砍刀，程某某、占某某各持一把长矛，在365宾馆门口发现被害人李某某后，五人上前，方某乙手持砍刀与李某某理论。后双方发生争执，李某某见对方人多并持刀，转身往365宾馆大厅里跑，方某乙、程某某、占某某、於某某、查振冰（方某乙手持砍刀，程某某和占某某手持长矛）五人紧跟其后追到365宾馆大厅，李某某在宾馆大厅摔倒，方某乙用砍刀砍伤李某某左膝盖和左小趾。后方某乙等五人准备离开时，李某某又向方某乙等喊叫，方某乙随即持刀返回欲砍李某某，李某某见状即往宾馆的楼上方向跑，方某乙一人追赶李某某，追至宾馆三楼楼梯口时李某某摔倒，方某乙再次用刀砍李某某，李某某右手抓住刀，至李某某右手掌受伤。后方某乙等五被告人乘出租车逃离现场。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人李某某的损伤程度为轻伤二级。
一审审理过程中，被告人查振冰、占某某、於某某各赔偿了李某某5000元，李某某向查振冰、占某某、於某某分别出具了谅解书，对该三人的行为予以谅解。
2、2013年11月29日凌晨，王某乙发现被害人毛某某在安庆市集贤南路凯悦明珠娱乐城附近一赌场内，遂告知其叔叔王某甲（另案处理）其被毛某某骗钱赌博，王某甲就说找几个人吓吓毛某某。受王某甲指使，被告人方某乙召集方某丙等人来到凯悦明珠娱乐城附近一赌场。王某甲给了王某乙5000元，让其拿2000元给方某乙。王某乙随即将毛某某从凯悦明珠娱乐城附近一赌场叫出，随后王某甲、王某乙乘车将毛某某带至安庆市大观区石化大件码头内一空场，被告人方某乙等人则乘另一辆车跟随至该空场。在安庆市大观区石化大件码头空场内，王某乙将毛某某拉下车，对毛某某拳打脚踢，方某乙伙同他人也上前用手击打、脚踢等方式对被害人毛某某进行伤害，致使被害人毛某某左侧第一腰椎及第二腰椎横突骨折。殴打被害人毛某某后，王某乙给了方某乙2000元。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，毛某某损伤程度为轻伤。案发后，王某乙、王某甲赔偿了毛某某医疗费，并赔偿了毛某某各项损失计人民币80000元，毛某某表示希望对造成他身体伤害的人免予或从轻处罚。
3、2014年4月26日凌晨，被告人许某某因被害人张某某一直纠缠其妻子一事，两人在电话中发生争执，张某某要求与许某某见面，两人约好在安庆市龙山路蝴蝶宾馆门口解决此事。后许某某电话邀集方某乙、方某甲、夏某某（另案处理）三人一同前往，在途中许某某把事先准备好的四把菜刀发给方某乙、方某甲等人。到蝴蝶宾馆门前下车后，许某某与张某某发生争吵，方某乙上前打了张某某脸上一拳，方某甲也用菜刀背拍了张某某的头部一下，当许某某等人准备离开现场时，张某某对许某某等人喊叫，方某乙便冲上前去用菜刀砍了张某某的左臂和后背各一刀，许某某也上前对张某某的右颞部，右小腿，左臂等处砍了四五刀，后许某某等人迅速逃离现场，许某某将四把菜刀丢弃于石化天桥附近的垃圾桶内。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人张某某损伤程度为轻伤一级。
一审审理过程中，被告人许某某、方某甲、方某乙共同赔偿了张某某各项损失共计人民币47000元，张某某向许某某、方某甲、方某乙出具了谅解书，对三被告人的行为予以谅解。
二、寻衅滋事事实
2013年5月8日13时许，被告人方某乙来到安庆市迎江区某网吧上网，因拒绝出示身份证办理上网登记处手续，同网吧网管被害人钱某某发生争执，方某乙便打电话叫金某某，金某某邀集“黑皮”一起来到网吧后，方某乙拿起网吧吧台旁边的开水瓶砸向被害人钱某某，开水瓶被砸碎，开水将钱某某腹部、会阴部等处烫伤。方某乙又用吧台里的椅子砸钱某某的身体，金某某在现场恐吓钱某某不准还手。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人钱某某身体的损伤程度为轻微伤。
被害人钱某某受伤后被送往安庆市石化医院接受治疗，于2013年5月29日出院。出院诊断为：开水烫伤胸腹右大腿会阴10%Ⅱ°。出院医嘱：于2013年5月8日至2013年5月29日在我科住院治疗，建议休息一个月。钱某某共花去医疗费12593.63元。钱某某系农业家庭户。为此，钱某某提起附带民事诉讼，要求方某乙、金某某共同赔偿其医疗费12593.63元、营养费5000元、误工费7500元、精神损失费5000元，以上各项损失共计30093.63元。
被告人方某乙于2014年8月2日在安庆市尊悦酒店被公安机关抓获归案；被告人程某某于2014年8月5日到公安机关投案；被告人占某某、於某某于2014年8月19日到公安机关投案；被告人查振冰于2014年9月1日到公安机关投案；被告人许某某于2014年9月12日到公安机关投案；被告人方某甲于2014年10月9日到公安机关投案。另查明，被告人程某某自动投案后，除如实供述了自己的犯罪事实，还交代了方某乙伙同许某某等人于2014年4月26日在安庆市龙山路蝴蝶宾馆门口伤害张某某的犯罪事实。
原判据以认定上述事实的证据有：各被告人的供述，被害人李某某、毛某某、张某某、钱某某的陈述，证人方某丙等人的证言，接受刑事案件登记表，立案决定书，安公（刑技）鉴（损伤）字（2014）101号法医学人体损伤程度鉴定书，皖誉司鉴（2014）临鉴字第466号司法鉴定意见书，现场指认笔录及现场指认照片（365宾馆），李某某辨认方某乙的辨认笔录及照片，庆迎检公诉刑不诉（2014）19号不起诉决定书，庆迎检公诉刑不诉（2014）20号不起诉决定书，安公（刑技）鉴（损伤）字（2014）37号法医学人体损伤程度鉴定书，方某乙现场指认笔录及现场指认照片（西门石化大件码头），安公（刑技）鉴（损伤）字（2014）102号法医学人体损伤程度鉴定书，皖誉司鉴（2014）临鉴字第332号司法鉴定意见书，许某某伤害他人、丢弃凶器现场指认笔录及现场指认照片（蝴蝶宾馆和石化天桥附近），方某甲伤害他人现场指认笔录及现场指认照片（蝴蝶宾馆），方某乙伤害他人现场指认笔录及现场指认照片（蝴蝶宾馆），被害人张某某辨认被告人许某某、方某乙的辨认笔录及照片，结婚证，安公（刑技）鉴（损伤）字（2013）99号法医学人体损伤程度鉴定书，方某乙现场指认笔录及现场指认照片（某网吧），钱某某辨认方某乙的辨认笔录及照片，金某某辨认方某乙的辨认笔录及照片，（2014）观刑初字第65号刑事判决书，（2008）迎刑初字第29号刑事判决书，（2012）观刑初字第44号刑事判决书，（2010）绍越刑初字第270号刑事判决书，安观公（集贤）行罚决字（2013）第378号行政处罚决定书，公（盛）决字（2009）第2663号行政处罚决定书，怀公（行）决字（2009）第32号行政处罚决定书，安菱公（治）行罚决字（2014）第266号行政处罚决定书，被害人李某某出具的谅解书，被害人毛某某出具的谅解书，被害人张某某出具的收条和谅解书，被告人方某乙、程某某、占某某、於某某、查振冰、许某某和方某甲的户籍证明，在逃人员登记／撤销表，菱湖派出所出具的情况说明，被告人许某某、方某甲的抓获经过，被告人方某乙、程某某、占某某、於某某和查振冰的到案经过，程某某和查振冰的相关计算羁押期限的材料，被害人钱某某的身份信息、门诊病历、诊断证明书、医疗费收据、出院通知单、安庆市石化医院住院病案、入院记录等证据。
原审法院认为，被告人方某乙伙同被告人程某某、查振冰、占某某、於某某、许某某、方某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其中方某乙实施三起，其他五被告人实施一起，各被告人的行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。被告人方某乙随意持开水瓶殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。在第一起故意伤害案件中，被告人方某乙在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人程某某、查振冰、占某某、於某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。在第三起故意伤害案件中，被告人方某乙、许某某、方某甲积极实施故意伤害行为，均认定为主犯，因被告人方某甲的罪责相对较轻，故酌情予以从轻处罚。被告人方某乙当庭自愿认罪，并如实供述自己的罪行，酌情予以从轻处罚。被告人程某某、查振冰、占某某、於某某、许某某、方某甲自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人程某某归案后揭发同案犯的其他犯罪行为，经查证属实，系立功，依法予以从轻处罚。被告人程某某被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人查振冰在缓刑考验期限内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人查振冰、占某某、於某某赔偿了被害人李某某的经济损失，并取得了对方的谅解，酌情予以从轻处罚。被害人毛某某愿意对造成其伤害的人免予或从轻处罚，故酌情对被告人方某乙从轻处罚。被告人方某乙、许某某、方某甲赔偿了被害人张某某的经济损失，并取得了对方的谅解，酌情予以从轻处罚。鉴于被告人占某某、於某某、许某某、方某甲的犯罪情节和悔罪表现，结合其所在社区的调查评估意见，依法对其予以量刑并适用缓刑。在寻衅滋事一案中，被告人方某乙随意殴打他人，侵害他人身体，应当承担民事赔偿责任，金某某虽未直接伤害钱某某，但其由方某乙通知到现场，对伤害钱某某起到了间接的作用，故亦应承担一定的民事赔偿责任。结合本案，方某乙应当承担80%的赔偿责任，金某某应当承担20%的赔偿责任。对钱某某的损失作出如下认定：医疗费，12593.63元，予以支持；营养费，按照20元／天计算，住院天数21天，认定为420元；误工费，钱某某未提供证据证明其职业，其承认自己是农业户口，再结合其身份信息，故按照农林牧渔业标准66.58元／天计算，钱某某主张误工期3个月，因其提供的落款日期为2014年7月29日的诊断证明书与病历上日期为2013年7月29日的医嘱时间不一致，且病历上“2013年”字样有明显涂改，故对其证明医嘱建议休息一个月不予认定，误工日期按51天计算（住院21天＋医嘱建议30天），认定为3395.58元；精神损失费不属于刑事附带民事诉讼的受理范围，不予支持；上述费用合计16409.21元；方某乙应承担80%，为13127.37元；金某某承担20%，为3281.84元。因本案系共同侵权造成钱某某伤害，方某乙、金某某应承担连带赔偿责任，支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第一项、第六十七条第一款、第六十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十七条、第六十九条第一款、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、第二条、第四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百四十六条、第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十四条之规定，判决：一、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2014）观刑初字第00065号刑事判决书对被告人程某某宣告有期徒刑六个月缓刑一年的缓刑执行部分；二、撤销安徽省安庆市大观区人民法院（2012）观刑初字第00044号刑事判决书对被告人查振冰宣告有期徒刑三年缓刑三年的缓刑执行部分；三、被告人方某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年五个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑三年六个月；四、被告人程某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；连同前罪有期徒刑六个月并罚，决定执行有期徒刑九个月；五、被告人查振冰犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；连同前罪有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年二个月；六、被告人占某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；七、被告人於某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；八、被告人许某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑二年；九、被告人方某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；十、被告人方某乙在本判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人钱某某各项损失人民币13127.37元；十一、附带民事诉讼被告人金某某在本判决生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人钱某某各项损失人民币3281.84元；十二、被告人方某乙、附带民事诉讼被告人金某某对上述十至十一项给付义务承担连带赔偿责任，支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿；十三、驳回附带民事诉讼原告人钱某某的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人方某乙提出上诉称：其殴打被害人钱某某是因为钱某某先通过电话叫人来打架，但是人没到。其殴打钱某某未达到情节严重程度，依法不构成寻衅滋事罪。其辩护人辩护提出：方某乙殴打钱某某并非随意，未造成钱某某轻伤以上的恶劣情节，未造成社会公众秩序的损害后果，原判认定方某乙构成寻衅滋事罪系适用法律错误。请求二审法院依法改判。
原审被告人查振冰提出上诉称：其在现场未实施殴打行为，不应对其判处刑罚。其辩护人提出与其上诉理由基本相同的辩护意见。
原审被告人程某某及其辩护人对原判认定的事实和证据无异议，请求二审法院对其再予从轻处罚。
经审理查明：一、故意伤害事实
1、2013年12月2日晚，上诉人方某乙因帮被害人李某某催讨外债的报酬纠纷与其在电话里发生争执，方某乙遂邀集原审被告人程某某和方某丙，并让方某丙带上凶器（一把砍刀，两把长矛），程某某又邀集了原审被告人占某某、於某某及上诉人查振冰一起到安庆市纺织西路365宾馆找李某某，未果，五人分散。随后，得知李某某已在365宾馆，方某乙随即打电话给程某某，让程某某、占某某、於某某、查振冰在米兰假日酒店门口等自己，方某乙一人携一把砍刀、两把长矛乘坐出租车到米兰假日酒店门口接到程某某、占某某、於某某、查振冰，五人一起乘坐出租车返回365宾馆。五人下出租车，方某乙手持砍刀，程某某、占某某各持一把长矛，在365宾馆门口发现被害人李某某后，五人上前，方某乙手持砍刀与李某某理论。后双方发生争执，李某某见对方人多并持刀，转身往365宾馆大厅里跑，方某乙、程某某、占某某、於某某、查振冰（方某乙手持砍刀，程某某和占某某手持长矛）五人紧跟其后追到365宾馆大厅，李某某在宾馆大厅摔倒，方某乙用砍刀砍伤李某某左膝盖和左小趾。后方某乙等五人准备离开时，李某某向方某乙等人喊叫，方某乙随即持刀返回欲砍李某某，李某某见状即往宾馆的楼上方向跑，方某乙一人追赶李某某，追至宾馆三楼楼梯口时李某某摔倒，方某乙再次用刀砍李某某，李某某右手抓住刀，至李某某右手掌受伤。后方某乙等五人乘出租车逃离现场。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人李某某的损伤程度为轻伤二级。
一审审理过程中，查振冰、占某某、於某某各赔偿了李某某人民币5000元，李某某向查振冰、占某某、於某某分别出具了谅解书，对三人的行为予以谅解。
2、2013年11月29日凌晨，王某乙发现被害人毛某某在安庆市集贤南路凯悦明珠娱乐城附近一赌场内，遂告知其叔叔王某甲（另案处理）其被毛某某骗了钱。受王某甲指使，方某乙召集方某丙等人来到凯悦明珠娱乐城附近一赌场。王某甲给了王某乙5000元，让其拿2000元给方某乙。王某乙随即将毛某某从赌场内叫出，随后王某甲、王某乙乘车将毛某某带至安庆市大观区石化大件码头内一空场，方某乙等人则乘另一辆车跟随至该空场。在该空场内，王某乙将毛某某拉下车，对毛某某拳打脚踢，方某乙等人也拳打脚踢毛某某，致使毛某某左侧第一腰椎及第二腰椎横突骨折。后王某乙给了方某乙2000元。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，毛某某人体损伤程度为轻伤。案发后，王某乙、王某甲赔偿了毛某某医疗费等共计人民币80000元，毛某某表示希望对造成自己身体伤害的人免予或从轻处罚。
3、2014年4月26日凌晨，原审被告人许某某因被害人张某某一直纠缠其妻子一事，两人在电话中发生争执并相约在安庆市龙山路蝴蝶宾馆门口见面。后许某某电话邀集方某乙、夏某某（另案处理）和原审被告人方某甲三人一同前往，在途中许某某把事先准备好的四把菜刀发给方某乙等人。至约定地点，许某某与张某某发生争吵，方某乙上前朝张某某脸上打了一拳，方某甲用菜刀背拍了张某某的头部一下，当许某某等人准备离开现场时，张某某对许某某等人喊叫，方某乙便冲上前去用菜刀砍了张某某的左臂和后背各一刀，许某某也上前对张某某的右颞部、右小腿、左臂等处砍了四五刀，后许某某等人迅速逃离现场并将四把菜刀丢弃于石化天桥附近的垃圾桶内。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人张某某的人体损伤程度为轻伤一级。
2015年2月25日，许某某、方某甲、方某乙共同赔偿了张某某各项损失共计人民币47000元，张某某对该三人的行为予以谅解并出具了谅解书。
二、寻衅滋事事实
2013年5月8日13时许，方某乙来到安庆市迎江区宜城路典极网吧上网，因拒绝出示身份证办理上网登记处手续，同该网吧网管即被害人钱某某发生争执。随即方某乙便打电话邀集金某某，金某某邀集“黑皮”（未归案）一起来到网吧后，方某乙随手拿起网吧吧台旁边的开水瓶砸向钱某某，开水瓶被砸碎，开水将钱某某腹部、会阴部等处烫伤。方某乙又用吧台里的椅子砸钱某某的身体、用装满水的矿泉水瓶砸击钱某某的头部，金某某在现场恐吓钱某某不准还手。经安庆市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人钱某某身体的人体损伤程度为轻微伤。钱某某受伤后被送往安庆市石化医院接受治疗，于2013年5月29日出院，共花去医疗费12593.63元。
方某乙于2014年8月2日在安庆市尊悦酒店被公安机关抓获归案；程某某于2014年8月5日到公安机关投案；占某某、於某某于2014年8月19日到公安机关投案；查振冰于2014年9月1日到公安机关投案；许某某于2014年9月12日到公安机关投案；方某甲于2014年10月9日到公安机关投案。投案后，程某某供述了方某乙伙同许某某等人殴打张某某的事实。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的证据予以证实，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人方某乙伙同上诉人查振冰、原审被告人程某某、占某某、於某某、许某某、方某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，该七人的行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。方某乙随意持开水瓶等物殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在第一起故意伤害犯罪事实中，方某乙在共同犯罪中起主要作用，系主犯；程某某、查振冰、占某某、於某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法均对其从轻处罚。在第三起故意伤害犯罪事实中，方某乙、许某某、方某甲积极实施故意伤害行为，不易区分主从犯，但方某甲的罪责相对较轻，故酌情予以从轻处罚。归案后，方某乙如实供述自己的罪行，自愿认罪，依法予以从轻处罚。程某某、查振冰、占某某、於某某、许某某、方某甲自动投案，均如实供述自己的罪行，系自首，依法均予以从轻处罚。程某某归案后揭发同案犯的其他犯罪行为，经查证属实，系立功，依法可以从轻处罚。程某某被发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。查振冰在缓刑考验期限内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。查振冰、占某某、於某某赔偿了被害人李某某的经济损失，并取得了对方的谅解，酌情予以从轻处罚。被害人毛某某愿意对造成其伤害的人免予或从轻处罚，酌情对方某乙从轻处罚。方某乙、许某某、方某甲赔偿了被害人张某某的经济损失，并取得了对方的谅解，酌情予以从轻处罚。方某乙因其犯罪行为造成被害人钱某某的经济损失依法应当承担民事赔偿责任，金某某受方某乙邀集参与其中，并现场实施威胁行为，构成共同侵权，应承担连带民事赔偿责任。原判对被害人钱某某的经济损失的认定准确，对方某乙、金某某二人连带责任内部责任份额的认定适当。
对上诉人方某乙及其辩护人提出的不构成寻衅滋事罪的上诉理由和辩护意见，经查，案发当日，网管钱某某所在的网吧正常营业，该网吧属公共场所，方某乙应当遵守国家对在网吧上网需用有关身份证件登记的管理规定，因未出示身份证件要求上网、遭钱某某拒绝后，邀集他人赶至网吧并随手拿起开水瓶、椅子、矿泉水瓶砸击钱某某身体，开水瓶被砸碎并导致钱某某被开水烫伤（轻微伤）、住院治疗二十余日。方某乙辩称钱某某先打电话欲叫人过来打架没有证据印证，亦无证据证实钱某某在网吧管理过程中存在任何过错，方某乙为发泄情绪、逞强耍横，殴打钱某某的行为具有一定的随意性，一定程度影响了网吧的正常营业。综上，方某乙殴打钱某某的行为随意、情节恶劣，符合寻衅滋事罪的犯罪构成。故该节上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
对上诉人查振冰及其辩护人提出的其未实施殴打被害人李某某的行为、不应对其判处刑罚的上诉理由和辩护意见，经查，查振冰的供述证实：其第二次乘坐出租出返回365宾馆时，在车上看到方某乙带了刀，知道是准备去打架，当方某乙等人持刀追砍李某某时，其也跟着后面追，方某乙可能是怕李某某找了帮凶、遂找程某某等人帮他向李某某要钱。查振冰的供述与同案犯方某乙、程某某等人的供述相互印证，足以证实查振冰的“伙同与追赶”的行为在该起故意伤害事实中起到积极的协助作用，且其处于（犯聚众斗殴罪）缓刑考验期限内，明知方某乙携带刀具、可能造成伤害他人的严重后果，仍参与其中，足见其无明显悔罪、具有一定的社会危险性，原判认定其构成故意伤害罪的从犯，定罪准确、量刑适当。故该节上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
对原审被告人程某某及其辩护人提出的请求再予从轻处罚的辩护意见，经查，原判依据程某某的自首、立功及从犯等量刑情节，已对其依法从轻处罚，量刑适当。二审期间，不具有新的法定从轻量刑情节，对程某某再予从轻处罚不符合罪责刑相适应的刑罚原则。故该节辩护意见不能成立，不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 纪泽平
审 判 员 程 鸿
代理审判员 刘功国
二〇一五年五月十五日
书 记 员 刘振华
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第一条因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。
对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。
第二条被害人因犯罪行为遭受的物质损失，是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失。
第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。
《最高人民法院关于适用
﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百四十六条共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
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