湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终6062号
上诉人（原审被告）：武汉卡通尼动漫科技有限公司汉街万达店，营业场所武汉市武昌区水果湖沙湖大道18号K5地块汉街万达广场1-6层1室。
负责人：茆福琴，总经理。
委托诉讼代理人：徐剑锋，上海通泽律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王悦，上海通泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱依灵，女，2011年12月10日出生，汉族，住湖北省阳新县。
委托诉讼代理人：朱怀松（朱依灵之父），1974年12月5日出生，住湖北省阳新县。
上诉人武汉卡通尼动漫科技有限公司汉街万达店（以下简称卡通尼万达店）为与被上诉人朱依灵违反安全保障义务责任纠纷一案，不服武汉市武昌区人民法院（2018）鄂0106民初2355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人卡通尼万达店上诉称：一、一审法院未对庭审后卡通尼万达店补充提交的两组证据进行审查，违反了法定程序。二、一审法院判决卡通尼万达店对朱依灵的损害承担80％的责任，认定事实不清，适用法律错误。首先，一审法院认为卡通尼万达店在本案中存在过错，却未明确指出卡通尼万达店的过错具体何在。朱依灵提出因卡通尼万达店提供的安全保护措施不当致使其受伤，却未能举证证明卡通尼万达店到底是何处保护措施不当。相反，卡通尼万达店提供了多组证据证明自身已尽合理限度内的安全保障义务，不存在过错。因此一审法院在未有确切证据的情况下，直接认定朱依灵是在“正常游玩过程中受伤”，其受伤的主要过错来自于卡通尼万达店，显然主观性较强，缺乏证据基础，认定事实不清。其次，根据《侵权责任法》第三十七条规定，卡通尼万达店承担的是公共场所管理人的安全保障义务，适用的是过错责任。一审法院适用过错推定责任，推定卡通尼万达店承担赔偿责任，明显适用法律错误。最后，一审法院对于具体赔偿责任比例的判定也无事实和法律依据。根据法律规定，卡通尼万达店作为公共场所管理人所承担的安全保障义务应当是合理的、有限度的。卡通尼万达店提供的游乐设施和服务并不存在明显缺陷或瑕疵，朱依灵的受伤是在其监护人的直接看护下发生的，一审法院要求卡通尼万达店承担近乎全部的赔偿责任，超出了合理限度，加重了卡通尼万达店的义务，适用法律错误。三、一审法院遗漏了卡通尼万达店垫付的医疗费27482.11元未处理，判决结果有误。事故发生后，卡通尼万达店为朱依灵垫付了27482.11元的医疗费，一审中卡通尼万达店提出要求在本案中一并处理，即由朱依灵予以退还或在卡通尼万达店应当承担的赔偿部分予以抵扣。一审法院在审理中也查明了这一事实。然而判决主文部分却未对该笔费用作出实质性的判决，判决结果有误。综上，一审判决存在诸多错误之处，请求二审法院依法改判。
被上诉人朱依灵答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
朱依灵一审起诉请求：1、卡通尼万达店给付朱依灵各项损失费用共计102708.25元（医疗费1500元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费950元、营养费3000元、伤残赔偿金58772元、护理费21486.25元、交通费1000元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元、律师费6000元）；2、本案诉讼费用由卡通尼万达店承担。
一审法院查明，2017年8月27日，朱依灵的母亲及亲属带着朱依灵到卡通尼万达店经营的儿童游乐园处游玩，朱依灵在游玩“勇者滑道”项目时不慎摔伤。事发后，朱依灵被送往武汉市普爱医院住院治疗19天，出院诊断：左肱骨髁上骨折；肘关节扭伤；肌肉扭伤；皮肤挫伤；肘关节肿胀；肘部挫伤；皮下血肿；骺脱离，出院医嘱：加强营养。朱依灵为此支付医疗费983.4元；卡通尼万达店垫付医疗费27482.11元。2017年12月18日，湖北明鉴法医司法鉴定所对朱依灵伤情作出司法鉴定，鉴定意见：1、朱依灵的伤残程度为十（10）级；2、伤后护理期为120日，营养期为60日，后续治疗费预计在3000元或据实赔付。朱依灵为此支付鉴定费2000元。另查明，朱依灵系农村户口，自2014年3月至今一直在城镇中生活、就学。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条之规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”本案中，卡通尼万达店系事发儿童游乐园的经营管理者，应当承担相应的管理责任，以确保游人的游玩安全。且该游乐园仅对8岁以下儿童开放，作为经营管理者的卡通尼万达店更应尽到高度的安全保障义务，在合理的范围内最大限度向进园游玩的儿童提供安全保障。卡通尼万达店处游乐园的娱乐设施，依其“勇者滑道”设施原状，可允许儿童下滑时产生较快速度，则该设施理论上应确保儿童在快速下滑过程中不受伤害，但本案朱依灵在“勇者滑道”项目正常游玩过程中受伤，此即为卡通尼万达店的过失所在，卡通尼万达店应承担赔偿责任。朱依灵系无民事行为能力人，其母亲及家属应当履行相应的监护职责，保护其人身安全。事发时即使滑道设施及园区内没有相关安全提示标语，其母亲及家属也应预见娱乐设施的危险性并提高安全意识，在进入游乐园前告知孩子注意相关安全事项或游玩过程中全程陪伴帮助完成危险娱乐项目。由于其母亲及家属未尽到相应的监护职责，应对朱依灵的损害承担一定的责任。结合事故发生原因及卡通尼万达店与朱依灵监护人的过错程度，对于朱依灵的损害，卡通尼万达店承担80%的责任，朱依灵自行承担20%的责任。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。本案中朱依灵后续治疗费3000元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元的主张有相关证据证实，符合法律的规定，法院予以支持。医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。朱依灵主张的医疗费1,500元，其中的354.27元有相关票据佐证，卡通尼万达店认可629.1元，法院予以支持；剩余部分朱依灵未提交对应发票加以证实，法院不予支持。故法院认定朱依灵的医疗费损失为983.4元（354.27元+629.1元）。住院伙食补助费：朱依灵主张住院伙食补助费50元/天的标准偏高，法院按15元/天的标准计算其住院期间的住院伙食补助费，即：15元/天×19天=285元。营养费：朱依灵主张3000元的营养费偏高，法院不予支持，法院酌情认定朱依灵的营养费为285元。残疾赔偿金：根据法医鉴定意见“朱依灵的伤残程度为十（10）级”，本院参照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准29,386元/年，按20年计算残疾赔偿金，即29386元/年×20年×10%=58772元。故对于朱依灵主张残疾赔偿金58772元，法院予以支持。护理费：护理费根据护理人员的收入情况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。朱依灵主张护理费按照“护理人员两人”的标准计算，但医院病历和鉴定意见书均未对护理人员人数出具明确意见，故法院不予认可。法院参照2017年度湖北省居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入标准32677元/年的标准，结合鉴定意见“伤后护理期为120日”计算朱依灵的护理费损失，即32677元/年÷365天×120天=10743元。交通费：朱依灵主张交通费1000元偏高，法院酌情认定朱依灵的交通费损失为200元。律师费：朱依灵主张赔偿的律师费不属于《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》规定的赔偿范围，法院不予支持。综上，朱依灵损失的医疗费983.4元、后续治疗费3000元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费285元、营养费285元、残疾赔偿金58772元、护理费10743元、交通费200元，合计81268.4元，由卡通尼万达店赔偿朱依灵65015元（81268.4元×80%）。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、卡通尼万达店于判决生效之日起十日内一次性赔偿朱依灵各项损失共计65015元；二、驳回朱依灵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金”的规定办理。一审案件受理费814元，减半收取407元，由卡通尼万达店承担325元，其余由朱依灵自行承担（此款朱依灵已垫付，由卡通尼万达店连同上述款项一并支付给朱依灵）。
二审期间，双方当事人未提交新的证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，卡通尼万达店经营管理的儿童游乐园的服务对象系8岁以下儿童，卡通尼万达店应尽到更高的安全保障义务。本案事发的游乐项目为“勇者滑道”，从该项目的整个流程看，对8岁以下儿童来说还是存在一定的“危险”隐患，而且每个儿童对此类游戏的接受程度各有不同，卡通尼万达店对此类项目的安全注意义务应更全面。虽然卡通尼万达店在该项目上配备了护垫，但并没有安排专门的工作人员在此处督促和进行保护，管理上存在疏漏。原审法律认定卡通尼万达店承担80%的责任并无不当。卡通尼万达店认为其尽到了全面安全保障义务的上诉理由缺乏事实依据，本院不予采纳。卡通尼万达店前期垫付医疗费27482.11元，该费用应作为损失在本案中一并处理。朱依灵的损失为：医疗费28465.51元（983.4元+27482.11元）、后续治疗费3000元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费285元、营养费285元、残疾赔偿金58772元、护理费10743元、交通费200元。卡通尼万达店应承担60518.3元【（983.4元+27482.11元+3000元+2000元+285元+285元+58772元+10743元+200元）×80%+5000元-27482.11元】。卡通尼万达店上诉有理部分本院予以支持。
综上，一审判决认定事实清楚，损失计算不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市武昌区人民法院(2018)鄂0106民初2355号民事判决第二项（即二、驳回朱依灵的其他诉讼请求。）；
二、变更湖北省武汉市武昌区人民法院(2018)鄂0106民初2355号民事判决第一项为：武汉卡通尼动漫科技有限公司汉街万达店于本判决生效之日起十日内一次性赔偿朱依灵各项损失共计60518.3元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费814元，减半收取407元，由武汉卡通尼动漫科技有限公司汉街万达店负担325元，其余由朱依灵自行负担（此款朱依灵已垫付，由武汉卡通尼动漫科技有限公司汉街万达店连同上述款项一并支付给朱依灵）。
二审案件受理费814元，由朱依灵负担50元，武汉卡通尼动漫科技有限公司汉街万达店负担764元。
本判决为终审判决。
审判长 叶 欣
审判员 龚治国
审判员 李 行
二〇一八年九月四日
书记员 宋晶晶