河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）承民终字第00690号
上诉人（原审原告）承德畅亿工贸有限公司。
法定代表人王君。
委托代理人李凯，河北汇林律师事务所律师。
上诉人（原审被告）徐维义。
委托代理人吕华，河北大法光律师事务所律师。
上诉人承德畅亿工贸有限公司与上诉人徐维义劳动争议纠纷一案，双方均不服河北省双滦区人民法院（2013）双滦民初字第2127号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人承德畅亿工贸有限公司的委托代理人李凯，上诉人徐维义及其委托代理人吕华到庭参加了诉讼。上诉人承德畅亿工贸有限公司的法定代表人王君未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明认定的事实：被告徐维义于2011年3月到原告单位从事选铁工作，双方未签订书面劳动合同，原告亦未给被告办理工伤保险，被告徐维义月工资为2800.00元。2011年6月26日零时30分，被告徐维义在承钢四十吨渣跨上班时，被他人打伤。被告当日就诊于承德钢铁集团有限公司职工医院，住院治疗36天，出院诊断为：1、左前臂闭合性损伤①左桡骨干骨折；②左下尺桡关节脱位；③左前臂皮肤挫裂伤。2、左手闭合性损伤①左手皮肤挫裂伤。3、腰部闭合性损伤。4、四肢软组织挫裂伤。被告徐维义支付医疗费14227.43元。被告徐维义2011年6月份工资，原告畅亿工贸公司尚未支付。
2011年12月19日，被告徐维义向承德市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2012年1月16日受理后，于2012年3月2日作出承人社伤险认决字（2012）028号工伤认定决定书，认定被告徐维义受到的事故伤害属于工伤。原告畅亿工贸公司不服该工伤认定，于2012年7月9日向承德市双桥区人民法院提起行政诉讼，承德市双桥区人民法院于2012年9月4日作出（2012）双桥行初字第36号行政判决书，判决维持工伤认定决定。原告不服一审行政判决，又向承德市中级人民法院提出上诉，承德市中级人民法院于2012年12月19日作出（2012）承行终字第123号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2013年3月12日，承德市劳动能力鉴定委员会对被告徐维义伤残等级作出鉴定结论，确认其为骨科九级伤残、停工留薪期为六个月。2013年5月23日被告徐维义就其解除劳动关系享有的经济补偿金、生活费、工伤待遇、工资等争议向承德市双滦区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。在仲裁期间，原告向河北省劳动能力鉴定委员会对被告伤残等级申请再次鉴定，2013年7月10日河北省劳动能力鉴定委员会作出冀劳（工伤）鉴（再）字（2013）111号工伤职工劳动能力再次鉴定结论通知书，确认被告徐维义的伤残符合九级伤残、停工留薪期六个月。2013年8月12日承德市双滦区劳动人事争议调解仲裁委员会作出双滦劳人仲案字（2013）262号仲裁裁决书，裁决畅亿工贸公司于裁决书生效之日起十日内给付徐维义2012年6月至2013年5月的生活费11040.00元；一次性给付徐维义九级伤残各项工伤待遇款114468.16元，其中：一次性伤残补助金25200.00元、一次性伤残就业补助金7908.40元、一次性医疗补助金46132.33元、停工留薪期工资16800.00元、鉴定费600.00元、医疗费14227.43元、伙食补助费720.00元，护理费2880.00元；一次性给付徐维义2012年6月份工资2800.00元整；一次性给付徐维义解除劳动关系经济补偿金7000.00元；驳回徐维义要求畅亿工贸公司给付交通费540.00元的仲裁请求；驳回徐维义要求畅亿工贸公司给付欠发工资的经济赔偿金2800.00元的仲裁请求。
另查明，被告徐维义于2011年6月26日受伤后至2013年5月13日申请仲裁前未到原告处工作，原告未向被告支付相应生活费用。
原审法院认为及判决结果：承德市人力资源和社会保障局已于2012年3月2日作出承人社伤险认决字（2012）028号工伤认定决定书，认定被告徐维义所受的事故伤害属于工伤，并经法院一、二审行政诉讼维持了工伤认定决定，行政判决书已生效。原告畅亿工贸公司未依法对被告徐维义缴纳工伤保险费，原告作为被告徐维义的用人单位，应支付徐维义享有的工伤待遇。被告于2013年5月13日申请劳动仲裁时即主张原告违反《劳动合同法》规定而解除双方劳动关系，原告于2013年5月15日收到被告仲裁申请书，双方劳动关系即于2013年5月15日解除，原告应对被告解除劳动关系支付相应经济补偿金，故对原告主张不给付被告工伤保险待遇、经济补偿金的诉请，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，对被告徐维义医疗费14227.43元、伙食补助费720.00元（住院36天×20元／天）、护理费2160.00元（住院36天×60元／天）、鉴定费600.00元、一次性伤残补助金25200.00元（9个月×2800.00元／月）、一次性伤残就业补助金7908.40元（2012年度河北省职工平均工资39542元÷12月×6月×40%）、一次性工伤医疗补助金46132.33元（39542.00元÷12月×14月）、停工留薪工资16800.00元（6月×2800.00元／月）、解除劳动关系经济补偿金7000.00元（2.5月×2800.00元／月），本院予以支持。对被告徐维义生活费，因被告徐维义系非因本人原因停工一个月以上，原告应当支付被告徐维义从2012年2月至2013年5月的生活费用，因2012年2月至2012年5月生活费用超过时效，故原告应当支付被告2012年6月至2013年5月的生活费用11040.00元（2012年河北省最低工资标准1040.00元×6月与2013年河北省最低工资标准1260.00元×6月之和的80%）。原告未支付被告徐维义2011年6月份的工资，亦未提供相应证据证明不予支付的情形，故原告应当予以支付。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、参照《河北省工伤保险实施办法》第三十四条、《河北省工资支付规定》第二十八条之规定，判决如下：一、原告承德畅亿工贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告徐维义2012年6月至2013年5月的生活费人民币11040.00元。二、原告承德畅亿工贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告徐维义医疗费14227.43元、伙食补助费720.00元、护理费2160.00元、鉴定费600.00元、一次性伤残补助金25200.00元、一次性伤残就业补助金7908.40元、一次性工伤医疗补助金46132.33元、停工留薪工资16800.00元，以上总计人民币113748.16元。三、原告承德畅亿工贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告徐维义2011年6月份工资人民币2800.00元。四、原告承德畅亿工贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告徐维义解除劳动关系经济补偿金人民币7000.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10.00元，由原告承德畅亿工贸有限公司负担。
宣判后，承德畅亿工贸有限公司、徐维义均不服原审判决，提出上诉。上诉人承德畅亿工贸有限公司的主要上诉理由为：承德市劳动人事和社会保障局做出的工伤认定决定程序违法，举证通知书及工伤认定决定书未送达上诉人，剥夺了上诉人的合法权利。被上诉人徐维义受到的事故伤害，不是因履行职务行为而引起的伤害结果的发生，公安机关对伤害案件已立案侦查，故不属于工伤认定范围，应不予认定为工伤。综上，上诉人无义务履行违法认定的工伤赔偿金，请求撤销一审判决，予以改判或发还重审。
上诉人徐维义主要上诉理由为：一审判决按人身损害赔偿的标准计算护理费错误，本案是劳动争议中的工伤保险待遇纠纷，护理费应按本单位上一年度职工月平均工资的标准支付，本案中，用人单位没有提供工资表，也没有提供上一年度职工平均工资的标准，上诉人依据自己和工友的平均工资，按照比自己实际工资还低的每天80.00元的标准计算的护理费，没有超出法律规定的范围。请求改判原审判决第二项中护理费为2880.00元。
本院审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。
本院认为，上诉人徐维义在上诉人承德畅亿工贸有限公司处工作期间受伤，承德市人力资源和社会保障局作出承人社伤险认决字（2012）028号工伤认定决定书，认定徐维义所受的事故伤害属于工伤，承德畅亿工贸有限公司不服，提起行政诉讼，经法院生效行政判决维持工伤认定决定。现上诉人承德畅亿工贸有限公司主张工伤认定程序违法及上诉人徐维义受伤不属于工伤，理由不能成立，本院不予支持。上诉人承德畅亿工贸有限公司应按法律规定落实上诉人徐维义工伤的各项工伤待遇。一审法院依据每天60.00计算徐维义的护理费并无不当。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币20.00元，由上诉人承德畅亿工贸有限公司、上诉人徐维义各负担10.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 冉雪芳
代理审判员 薛林儒
代理审判员 张喜艳
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 段映雪