黑龙江省甘南县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)黑0225民初3202号
原告张海龙，男。
委托代理人王冬军，黑龙江音河律师事务所律师。
被告齐齐哈尔市弘鹏食品有限责任公司（以下简称弘鹏公司）。
法定代表人刘金财，该公司经理。
被告郭忠华，男。
被告姜炳伟，男。
原告张海龙与被告弘鹏公司、被告郭忠华、被告姜炳伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2016年10月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年2月17日公开开庭进行了审理。原告张海龙及其委托代理人王冬军与被告姜炳伟到庭参加诉讼，被告弘鹏公司、被告郭忠华经本院合法传唤无正当理由未到庭。本院现已审理终结。
原告诉称，2016年4月，弘鹏公司建厂房，该工程承包给郭忠华，郭忠华又将工程转包给姜炳伟，原告受雇于该工程施工。4月14日上午7时，原告驾驶翻斗车卸沙时连人带车掉入坑内，造成原告左小腿粉碎性骨折。原告在甘南县人民医院住院49天，二级护理，医药费由郭忠华、姜炳伟予以支付。出院后，姜炳伟、郭忠华与原告妻子协商，扣除医药费再给30000.00元后此事了结，可二人仅履行了10000.00元就不再履行。原告认为自己构成伤残，调解协议显失公平且没有原告签字，故原告起诉要求三被告另赔偿原告误工费、护理费、伙食补助费13195.13元。经鉴定，原告构成10级伤残，故增加诉讼请求65936.87元，各项损失总计79132.00元。
被告弘鹏公司未答辩。
被告郭忠华未答辩。
被告姜炳伟辩称，第一，建筑单位是弘鹏公司，施工承包人是郭忠华，双方签订了工程施工合同，合同中对于安全施工、施工现场的工伤事故责任约定了条款；第二，被告是郭忠华以每月9000.00元工资雇佣的施工现场木工班的管理工作人员，工作任务和职责是管理木工班的施工进度、工程质量、木材的使用；第三，本工程施工现场，被告无权招雇劳务人员进入，也无权安排现场所有劳务人员的各项工作，劳务人员也不由被告考勤和支付工资。尤其是原告进入工地，无人告知被告安排他工作，被告老板郭忠华也没通知。被告请求法庭认定原告进入工地开翻斗车是谁安排的，谁雇佣的；第四，原告发生工伤事故出院后和郭忠华提出赔偿要求，经协商达成协议，郭忠华同意赔偿原告医疗费、护理费、工资等合计23195.13元，当时郭忠华已付给原告10000.00元。综上，原告在施工工地发生的工伤事故，被告不应负任何责任。
原告提供的证据与被告质证意见：
1、调解协议一份，是被告郭忠华、姜炳伟和原告妻子杨美凤签订，证明姜炳伟和郭忠华是工程施工人，同意赔偿原告损失。被告姜炳伟认可其真实性，但被告是以证人的身份去签字的，与被告没有任何关系。
2、李治友书写的伤残合同一份，证明工程是被告郭忠华、姜炳伟的，他们也同意承担责任。被告姜炳伟对其真实性有异议，李治友和原告的母亲关系要好。
3、住院病历一份、诊断书复印件一份，证明原告的医疗事实。被告姜炳伟无异议。
4、伤残鉴定意见书和鉴定费票据各一份，证明原告构成10级伤残（详见鉴定书），鉴定费3850.00元。被告姜炳伟无异议。
5、房屋产权证复印件一份，证明原告在甘南县内有住宅楼，原告的赔偿标准应按城镇户口计算。被告姜炳伟对其关联性有异议。
6、证人荆国维出庭作证，张海龙在弘鹏公司工地干活，开翻斗车掉到3米多深的坑里，证人是第二个来救他的，证人和姜炳伟等人一起送他到医院。张海龙在工地干了两天半的活儿，第三天七点半左右掉下去的。证人与张海龙作为力工给姜炳伟干活，工资130.00元/天是姜炳伟开，听说是郭忠华承包的工程。被告姜炳伟异议称证人隐瞒观点，确实被告招的证人，证人与原告关系好，被告没有给证人开工资。郭忠华确实是弘鹏公司工地的大包人，被告等人都给他打工。
7、证人杨财出庭作证，证人在宏鹏工地南边的坑里清土，听到“咣”、“妈呀”一声，证人第一个过去救他，把张海龙抱到钩机里。证人通过“老乔”进入工地，“老乔”是证人的工长，他给姜炳伟干活。证人和张海龙都是力工，每天130.00元由姜炳伟开支，听说郭老板是工地大老板，姜炳伟从郭老板那里包的活儿，是二老板。被告姜炳伟异议称证言不属实，谁给计工、开支被告都不知道。郭忠华确实是大包，被告和郭忠华是雇佣关系。
被告弘鹏公司未提供证据。
被告郭忠华未提供证据。
被告姜炳伟未提供证据。
以上证据经过庭审质证，证据1、3、5，本院对其客观性予以采信；证据2同于证人证言，因证人未到庭质证，故对此不予采信；证据4，系诉讼中原告依法申请而得，被告无异议，予以采信；证据6、7，被告虽有异议但无证据反驳，其陈述内容比较客观，故予以采信。
基于当事人陈述以及举证、质证意见，本案事实查明如下：2016年4月12日，原告张海龙到弘鹏公司工地从事劳务活动，14日7时许，原告驾驶翻斗车卸沙时掉入坑内受伤，原告入住甘南县人民医院，诊断为“闭合性颅脑损伤、左腓骨粉碎性骨折”等，住院49天，二级护理，花销医疗费由被告郭忠华垫付。2016年6月1日，张海龙妻子杨美凤与郭忠华、姜炳伟、李治友签订调解协议，约定张海龙医药费全部由工地负责，共计15600.00元。出院后由工地在6月20日前付给张海龙30000.00元，以后双方没有任何责任。该协议工地负责人处署名郭忠华、姜炳伟，李治友（工地修理工）在下方签字。协议签订后，除郭忠华垫付医疗费11002.00元外，弘鹏公司曹宏另给付10000.00元。2016年12月14日，根据原告申请，齐齐哈尔市安通司法鉴定中心出具鉴定意见书，评定张海龙左腓骨粉碎性骨折构成十级伤残；现可医疗终结；误工期评定伤后90日；护理期评定伤后60日，其中前二周需2人护理，之后需1人。鉴定费3850.00元。
另查明，事发工地施工承包人系郭忠华。张海龙与荆国维、杨财均在该工地从事力工，劳务报酬130.00元/天由被告姜炳伟发放。张海龙、杨美凤夫妇自2014年取得甘南县东方红街天竹楼一单元501室所有权。
本院认为，雇员从事劳务活动过程中遭受人身损害的，有权要求雇主承担损害赔偿责任。第一，关于原告张海龙的合理损失认定。1、医疗费11002.00元，原告自认由被告郭忠华垫付完毕，被告姜炳伟对此认可，不再计算；2、伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即49天×100.00元／天=4900.00元；3、护理费，住院病案记载实际护理情况为二级护理，原告主张134.00元／天不超出上年度地区护理行业收入标准，即60天×134.00元=8040.00元；4、误工费，根据原告受伤前劳务收入情况，计算130.00元／天×90天=11700.00元；5、伤残赔偿金，根据鉴定意见、原告在城镇务工及居住事实情况，按照上年度本地区城镇居民人均可支配收入标准计算为24203.00元/年×20年×10%=48406.00元；6、鉴定费3850.00元。上述损失除医疗费、鉴定费外共计73046.00元，扣除原告自认弘鹏公司另给付的10000.00元，尚有63046.00元。
第二，关于原、被告之间法律关系的厘定。根据工地证人证言，原告等人系向姜炳伟提供力工活动并由姜炳伟给付劳动报酬，姜炳伟在调解协议中“工地负责人”处与郭忠华一并签字，故姜炳伟作为雇主应当承担原告的损害赔偿责任，姜炳伟辩称其为郭忠华的雇员则无证据证实；姜炳伟认可郭忠华系工地承包人，调解协议中亦显示其为“工地负责人”，郭忠华与弘鹏公司在甘南县公安局治安大队提交的施工合同亦印证了郭忠华的承包人（大包）身份、弘鹏公司的发包人身份。但无证据显示郭忠华、姜炳伟具有施工资质与安全条件，故弘鹏公司、郭忠华，在发包、分包过程中存在过错，均应依法对姜炳伟的赔偿义务承担连带责任（包括垫付费用）。至于双方签订的调解协议，因并未有原告的授权且没有如期履行，就此争议原告有权通过诉讼途径另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九至第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告姜炳伟赔偿原告张海龙伙食补助费、伤残赔偿金等共计人民币63046.00元。此款于判决生效后十日内付清；
二、被告齐齐哈尔市弘鹏食品有限责任公司与被告郭忠华对本判决主文第一项的给付内容以及垫付款承担连带责任；
三、驳回原告张海龙的其他诉讼请求。
如未按本判决所确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2951.38元，由被告姜炳伟、郭忠华、弘鹏公司承担1704.70元，原告负担1246.68元；鉴定费3850.00元，由三被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。
审 判 长 丛文权
代理审判员 王喜亮
人民陪审员 宋清霞
二〇一七年四月十日
书 记 员 乔 娜