辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）沈中民五终字第01838号
上诉人（原审被告）：沈阳鞍东混凝土产业有限公司，住所地：沈阳市浑南新区。
法定代表人：郑永珠，该公司董事长。
委托代理人：李会志，辽宁成功金盟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周浩。
委托代理人：敖阳，辽宁良友律师事务所律师。
上诉人沈阳鞍东混凝土产业有限公司因与被上诉人周浩劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵民一初字第3277号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员史军峰、李娜（主审）参加评议的合议庭公开审理了本案。
原审原告周浩诉称：2008年2月14日原告开始在被告处从事司机工作，工作时间为24小时工作制。在事实劳动关系存续期间，原告认真履行工作职责，经常加班加点工作。但被告一直未与原告签订书面的劳动合同，且未缴纳社会保险，并于2014年6月擅自变更工作时间，要求原告实行48小时工作制。被告的行为严重违反法律规定，并侵害了原告的合法权益。为此，原告特申请劳动仲裁，仲裁委为此下达了不予受理通知书，为维护原告的合法权益，现原告对仲裁决定不服，故诉讼至法院，请求法院依法判决，1、被告向原告支付自2008年2月14日开始至今解除劳动合同的经济补偿金19，715元；2、被告向原告支付自2008年2月14日开始未签《劳动合同》的双倍工资33，363元；3、被告向原告支付加班费167，338元；4、被告为原告补缴自2008年2月至2010年9月社会保险；5、被告向原告返回抵押金1000元；6、诉讼费由被告承担。开庭前原告撤回第五项诉讼请求退还抵押金1000元。
原审被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司辩称：1、被告与原告之间已签订书面《劳动合同书》不存在给付双倍工资问题。被告与原告于2014年7月1日补签订书面《劳动合同书》，劳动合同期限从2010年8月1日到2014年6月30日是固定期限合同，从2014年7月1日起签订无固定期限劳动合同。被告公司已按约定给原告支付工资。2、被告不应支付经济补偿金。在劳动合同期内，原告主动提出解除劳动合同，因其在劳动合同期内不履行劳动合同，且不到被告公司办理任何手续。被告就以连续旷工三天及不到被告公司办理解除劳动合同手续，并应不支付经济补偿决定。3、原告不存在加班情况，因单位实行不定时工作制，按计件方式支付工资。4、社会保险不是法院受案范围，不应当在此审理，另被告公司从2010年起为原告交付了社会保险；综上所述，原告在合同期内自己提出离职，造成工作岗位无人接替，并不到被告公司办理任何离职手续，单位按严重违反公司规章制度给予解除劳动合同的处罚决定，因此不给付未签订劳动合同双倍工资、经济补偿、加班费、抵押金等，请求依法驳回起诉，以维护被告合法权益。
原审法院查明：原告周浩系被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司的职工。2008年2月14日原告开始到被告处工作，从事罐车司机工作，工资4000元／月，2008年5月13日被告收取原告抵押金1000元，在该收取中载明：2008年2月14日入厂。被告未与原告签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳社会保险，未扣除社会保险个人应承担部分，从2008年3月份至2009年1月份，被告向原告支付工资44，000元（4000元／月×11个月）。2014年7月1日被告与原告签订书面劳动合同，主要约定：固定期限自2010年8月1日至2014年6月30日，无固定期限自2014年7月1日算，岗位为罐车司机，工资标注为1000元＋计件工资，单价为28元／趟。被告从2010年9月份开始给原告缴纳社会保险至2014年11月份。2014年10月被告单位车队以公告形式擅自变更工作时间，实行48小时工作制。原告未表示同意，其后，原告未在到被告处工作。2014年12月1日被告作出《关于与周浩解除劳动合同的决定》，以原告于2014年10月27日提出离职，公司多次要求办理离职手续，但未办理，被告按照《职工违纪管理条例》第10条第24、27项规定，做出解除劳动合同决定，并不支付经济补偿金。被告未向原告送达该文件。被告曾电话通知原告办理交接手续，原告未到被告处办理。原告离职前5个月的平均工资为2664.8元（2013年10月份工资3477元，11月份工资3393元，12月份工资1502元，2014年1月份工资3015元，4月份工资1937元），其后，原告与被告就支付经济补偿金19，175元；支付从2008年2月14日至2014年11月1日未签订书面劳动合同双倍工资33，363元，加班费167，338元，补缴从2008年2月至2010年9月的社会保险；返还抵押金1000元等事宜向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年10月28日以原告的申请超过申请时效，不符合受理条件，作出不予受理通知书，原告不服该决定，故诉至法院，请求法院依法判令，1、被告向原告支付自2008年2月14日开始至今解除劳动合同的经济补偿金19，715元；2、被告向原告支付自2008年2月14日开始未签订书面劳动合同的双倍工资33，363元；3、被告向原告支付加班费167，338元；4、被告为原告补缴自2008年2月至2010年9月社会保险；5、诉讼费由被告承担。
印证上述事实的依据有：原、被告提供的证据及原、被告双方陈述。
原审法院认为：原告周浩原系被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司职工。对于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，因原告入职被告单位后，被告未给原告缴纳社会保险，而缴纳社会保险系用人单位的法定义务，故原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的该项请求，该院对其合理部分予以支持。对于原告主张被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，因原告于2008年2月入职被告单位，被告并未与原告签订书面劳动合同，根据法律规定，用人单位应在用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，否则应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，同时，被告未提供向原告支付工资标准，应按照原告主张的数额予以计算，经计算原告主张的数额少于应支付数额，故原告的该项请求，该院对其合理部分予以支持。对于原告主张被告支付加班费的请求，因原告在被告所从事的职业为罐车司机，该行业存在旺季和淡季之分，且工资系以保底工资加计件工资计算，并且参考该行业的特点及劳动强度，原告领取该工资是未提出过异议，故原告的该项请求，该院不予支持。对于原告主张被告补缴养老、医疗、失业保险、工伤保险及生育保险的请求，因原告从2008年2月开始到被告处工作，被告作为用人单位，未履行给原告缴纳社会保险的法定义务，故原告的该请求，该院部分予以支持。
同理，对于被告提出不应支付未签订书面劳动合同双倍工资差额等抗辩理由，故该院不予支持。
综上，原审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六、第四十七条、第五十条、第八十二条之规定，判决：一、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周浩支付解除劳动合同经济补偿金11，991.6元（从2008年2月至2014年6月，6.5个月，2664.8元／月）；二、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告周浩支付未签订书面劳动合同双倍工资差额33，363元（从2008年3月份至2009年1月份，被告向原告已经支付工资44，000元，现原告主张33，363元）；三、被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起三十日内给原告周浩缴纳养老保险、医疗保险、失业保险及工伤保险（从2008年2月到2010年8月，具体数额以社保部门核定为准，劳动者负担部分由原告承担，用人单位负担部分由被告承担，由此产生的滞纳金由被告承担）；四、驳回原告周浩的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告沈阳鞍东混凝土产业有限公司负担。
宣判后，上诉人沈阳鞍东混凝土产业有限公司不服原审判决，向本院提出上诉称：原审法院认定事实有误适用法律错误，我公司实行计件工资，不可能存在月薪4000元，原审法院认定周浩2008年月工资4000元错误；原审法院认定二倍工资差额数额及其离职前12个月平均工资有误；我公司不存在上48小时休24小时的工作制度，而且周浩未向法院提交证据证明该事实；补缴保险不属于法院受理民事案件范围；周浩无故旷工，我公司与其解除劳动合同，我公司不应向其支付经济补偿金，故请求二审法院依法发回重审。
被上诉人周浩答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，要求维持原判。
本院认为：根据一审时周浩提供的证据可以证明周浩与沈阳鞍东混凝土产业有限公司之间存在事实劳动关系。本案的主要争议焦点在于沈阳鞍东混凝土产业有限公司是否存在违法解除与周浩的劳动关系的情形。一审法院审理期间，周浩主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司于2014年10月擅自变更工作时间，要求周浩实行48小时工作制，并强行将周浩开除，但在一审法院审理期间周浩并未向法院提供证据证明其上述主张。故一审法院对周浩离职的原因并未查清，本案依法应当发回重审。重审时应查清周浩是否为自动离职？沈阳鞍东混凝土产业有限公司是否存在强迫劳动者接受上48小时休24小时的工时制度？同时对周浩离职前的12个月的工资数额及未订立书面劳动合同二倍工资差额数额问题一并予以查实，并围绕周浩的诉讼请求依法裁判。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵民一初字第3277号民事判决；
二、发回沈阳市浑南区人民法院重新审理。
二审案件受理费10元，退还上诉人沈阳鞍东混凝土产业有限公司。
审判长 王银华
审判员 史军峰
审判员 李 娜
二〇一五年十一月二十五日
书记员 康 赦