浙江省绍兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2002）绍刑初字第43号
公诉机关绍兴县人民检察院。
被告人毛某，中共党员，原系绍兴县马鞍镇长洪村党支部书记，；因涉嫌犯公司、企业人员受贿罪于2001年9月10日被刑事拘留，因涉嫌犯职务侵占罪于同年10月18日被逮捕，现羁押在绍兴县看守所。
辩护人董坚，浙江越光律师事务所律师。
绍兴县人民检察院以绍县检刑诉字（2002）第23号起诉书指控被告人毛某犯职务侵占罪，于2002年1月16日向本院提起公诉，本院于同月17日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴县人民检察院指派检察员周建国出庭支持公诉，被告人毛某及其辩护人董坚到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴县人民检察院指控被告人毛某无视绍兴县马鞍镇党委对其工资报酬的有关批复，利用职务之便，擅自决定个人报酬，自1993年至1997年在村集体资金中多领取个人报酬合计40,133.40元；又违反马鞍镇党委、政府的文件规定，自1998年10月至2001年6月在村财务中多报支手机、住宅电话话费11,796.10元；还在村财务报销1996年期间私自去河南岳父家的用车相关费用3,421.47元。为证明指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。公诉机关认为，被告人毛某的行为构成职务侵占罪，诉请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第十二条之规定判处。
被告人毛某对被指控的事实和罪名均无异议，同时提出他多拿报酬有部分是他个人为村集体事务招待有关人员的补贴，请求从轻处理。辩护人董坚的辩护意见是：1、1995年度被告人毛某多领的报酬、1998年10月交纳的9月份的话费及1996年毛某公车私用期间车辆的配件费用，不应认定为职务侵占的犯罪数额。2、毛某多报手机、住宅电话通话费和公车私用的费用不宜以职务犯罪行为认定，理由是：因所在村没有办公电话，毛某在与其他有村办公电话的村干部享受的相同话费补贴的情况下，用自己的手机和住宅电话用于联系公务，增加了个人话费的支出而减少了村集体话费的支出，11,796.10元并不完全是毛某多报的话费金额，公车私用产生的费用一般由车主承担，而大量存在的公车私用只是作为违纪处理，且毛某公车私用产生的费用也没有达到职务侵占的程度；3、毛某犯罪情节较轻，可予从轻处罚；4、毛某案发后具有积极的认罪悔罪表现，可予从轻处罚。建议对毛某从轻处罚并宣告缓刑。为支持辩护意见辩护人当庭提供了绍兴县马鞍镇长洪涂层厂出具的证明。
经审理查明，被告人毛某担任绍兴县马鞍镇长洪村党支部书记期间，利用审批村财务的职务之便，非法占有长洪村集体资金54,300.77元，具体如下：
被告人毛某明知自己每年的报酬必须根据中共绍兴县马鞍镇党委关于村干部岗位责任制考核批复确定的金额执行，但其无视马鞍镇党委关于村干部岗位责任制考核批复确定的其个人报酬金额，擅自提高自己的报酬，1993年度至1997年度，从村集体资金中多领取个人报酬合计40,133.40元。本节事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：中共绍兴县新围镇党委镇党（91）5号文件、中共绍兴县马鞍镇委镇委字[1996]46、56号文件证实毛某的任职情况；倪尚良证实马鞍镇村干部的报酬由镇党委根据村干部的岗位责任制考核确定，村干部必须按考核批复执行，党委不允许一人兼两职的村干部在考核批复确定的报酬金额之外以补贴、补助形式领取报酬，只能在计算报酬时按报酬高的职务计算，并有胡小苟、李关利、汪家坤证言及1996年1月6日、1997年1月24日、1998年1月16日绍兴县马鞍镇党政班子会会议记录佐证，同时倪尚良还证实毛某在1995年底以工作量大、以前有补贴为由要求补贴村长一年的报酬，其考虑毛某自称以前有补贴，亦表示同意，但毛某未办理要求补助的审批手续；陈刚毅证实长洪村的财务由毛某1人审批，毛某的报酬本来应当按照马鞍镇党委的批复执行，但毛某认为批复确定的报酬太少，未经村两委会讨论同意，自己决定每年报酬的金额，要陈刚毅按他的决定造发放清单发放，并有谭如堂、孔冬珍、沈佰祥、董夏英、钱兴泉、邵忠高、祁如松证言佐证；马鞍镇九三年村干部岗位责任制结算、北片九四年村干部岗位责任制得分汇总表、九五年度村干部责任制考核结算批复、一九九七年一月、一九九八年一月中共马鞍镇党委“双争双评”目标管理责任制考核结果批复证实1993年度至1997年度毛某可得的合理报酬金额；1994年12月30日第173号记帐凭证及1994年10月27日长洪村支付93年度94年度村干部工资报酬发放清单、1997年3月1日第123号记帐凭证及1997年3月15日无据支出证明单、1997年3月1日第122号记帐凭证及1997年1月29日长洪村一九九六年度村干部、队长工资、补贴、奖金发放清单、1998年3月24日第91号记帐凭证及1998年1月2日无据支出证明单证实毛某自1993年度至1997年度在村集体领取的报酬金额，并经毛某辨认无疑，其中1997年3月1日第123号记帐凭证及1997年3月15日无据支出证明单证实1995、1996年度因村集体经济困难，毛某至1997年才领取1995、1996年度的报酬，计每年12000元；被告人毛某供认不讳，其关于多拿的部分是个人为村集体事务招待有关人员的补贴的辩解，无证据证实，不予采纳；辩护人关于因倪尚良同意给毛某补贴村长一年的报酬，毛某1995年多领的报酬不应认定为职务侵占犯罪数额的意见，已被上列证据否定，不予采纳。
绍兴县马鞍镇党委、政府1998年10月27日《关于进一步加强行政村公费配置使用移动电话、住宅电话等管理的规定》的文件规定，现任村干部正职并已配置的住宅电话和手机的通话费实行包干报销，移动电话每月补贴180元，住宅电话每月补贴80元，自1998年10月1日起执行。被告人毛某无视马鞍镇党委、政府的文件规定，擅自决定将个人移动电话、住宅电话的通话费发票在村财务全额报销，1998年10月至2001年6月，共在村集体多报销电话通话费11,415.90元。本节事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：中共绍兴县马鞍镇委镇委字[1998]47号、镇政字[1998]88号文件证实马鞍镇的现任村干部正职自1998年10月1日起电话通话费的报销制度；陈刚毅证实毛某未经村两委会讨论决定，不按照马鞍镇党委、政府关于电话费报销的文件规定执行，将移动电话、住宅电话的通话费发票全部在村财务报销，并有沈佰祥、董夏英、钱兴泉证言佐证；毛某在村财务报销的移动电话、住宅电话通话费凭证证实毛某自1998年10月起在村财务报销的电话通话费金额，并经毛某辨认无疑；被告人毛某供认不讳。辩护人关于1998年10月以前毛某在村财务报销的电话通话费不应认定为职务侵占犯罪数额的意见，予以采纳。
被告人毛某于1996年间，私自驾驶村里的轿车去河南省商城县看望岳父和接妻子雷桂华，并将部分用车费用计2,751.47元，在村财务中报销。本节事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：陈刚毅证实长洪村与河南省的单位没有业务往来，毛某有部分去河南岳父家的费用在村里报销；雷桂华的户籍证明证实其出嫁前的住所地；被告人毛某供认不讳。辩护人关于1996年毛某公车私用期间报销在村财务的车辆配件费用，不应认定为职务侵占犯罪数额的意见，予以采纳。
另经审理查明，绍兴县马鞍镇长洪村将村委房屋出租给绍兴县马鞍镇长洪涂层厂，1992年起，将原村委电话（号码为562×××1）借给长洪涂层厂使用。以上事实，有辩护人提交，并经法庭质证、认证和合议庭会同公诉人、辩护人调查、核实的证据予以证明：绍兴县马鞍镇长洪涂层厂出具的证明和证明的出具者陈建国证实原长洪村委电话的使用情况，被告人毛某供认不讳，公诉人对该事实未表异议。
本院认为，被告人毛某利用担任村党支部书记，审批村财务的职务之便，侵占村集体资金，数额较大，其行为构成职务侵占罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。绍兴县马鞍镇党委、政府《关于进一步加强行政村公费配置使用移动电话、住宅电话等管理的规定》并未规定没有村办公电话的村干部可以超出规定多报销电话通话费或获取额外补贴，毛某利用职务之便在村集体多报销电话通话费的行为符合职务侵占罪的法定犯罪构成，应认定为构成职务侵占罪；毛某利用职务之便，在村财务报销为个人事务支出的费用，无合法依据，属非法占有，该行为亦符合职务侵占罪的法定犯罪构成，构成职务侵占罪，辩护人关于毛某多报手机、住宅电话通话费和公车私用的费用不宜以职务侵占犯罪行为认定的意见，与法不符，不予采纳。被告人毛某犯罪情节一般，案发后交代态度较好，退缴了全部赃款，可酌情予以从轻处罚，被告人毛某及其辩护人请求从轻处罚，予以采纳，但鉴于毛某的职务侵占行为持续时间长，严重侵害了并不富裕的村集体经济利益，造成了较大的社会危害，辩护人请求对毛某宣告缓刑的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人毛某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○○一年九月十日起至二○○三年九月九日止）；
二、被告人毛某退缴在中国共产党绍兴县纪律检查委员会的款项，其中五万四千三百元七角七分发还给绍兴县马鞍镇长洪村。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何熙彦
审 判 员 秦芷江
代理审判员 王伟良
二〇〇二年一月三十日
书 记 员 王 琴