山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋01刑终572号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邢美军，男，1982年4月3日出生于山西省怀仁县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山西省怀仁县，住太原市。2017年6月8日因吸食毒品被太原市公安局小店分局行政拘留十日。2017年6月14日因涉嫌贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，1992年9月12日出生于山西省武乡县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址山西省武乡县。2015年9月30日因吸食毒品和向他人提供毒品被太原市公安局小店分局行政拘留二十日。2017年6月8日因吸食毒品被太原市公安局小店分局行政拘留十五日。2017年6月14日因涉嫌运输毒品罪被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
原审被告人李志强，男，1982年3月4日出生于山西省孝义市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住址山西省孝义市。2017年3月29日因吸食毒品被太原市公安局迎泽分局行政拘留十五日。2017年6月8日因吸食毒品被太原市公安局小店分局行政拘留十五日。2017年6月14日因涉嫌运输毒品罪被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人邢美军、ＸＸ、李志强犯贩卖、运输毒品罪一案，于2018年5月4日作出（2018）晋0105刑初176号刑事判决。原审被告人邢美军、ＸＸ不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人邢美军、ＸＸ，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
太原市小店区人民法院判决认定：2017年6月6日凌晨，被告人邢美军在太原市小店区将现金15000元人民币交给被告人ＸＸ，由ＸＸ去长治购买毒品甲基苯丙胺100克，并约定事成之后给ＸＸ一定好处。被告人邢美军安排被告人李志强陪同ＸＸ一起去长治购买毒品。当日上午被告人ＸＸ驾驶×××号本田飞度轿车与李志强到达长治市后入住宾馆，被告人ＸＸ外出购买毒品。2017年6月7日下午，被告人ＸＸ电话告知被告人邢美军已买到毒品甲基苯丙胺70克和10粒“麻古”，并驱车从长治市返回太原市。当晚21时许，被告人ＸＸ、李志强行驶至太原市小店区滨河高速口与在此接应的被告人邢美军会面时被太原市公安局小店分局民警抓获。经依法检查，公安民警现场从被告人ＸＸ身上及其所驾驶轿车上查获毒品。经鉴定三包白色粉末状毒品净重3.76克，含有甲卡西酮和咖啡因成分；两包白色晶体状毒品净重77.2克，含有甲基苯丙胺成分；麻古10粒净重0.91克，含有咖啡因成分。上述毒品现均已收缴。
另查明，被告人邢美军多次向吸毒人员江某贩卖毒品：1、2017年3月中旬，在小店区大马村平阳路边将0.5克甲基苯丙胺贩卖给江某，江某支付现金300元人民币；2、在南内环街滨河东路交叉口美特好妈妈宝贝超市前的便道上先后两次将毒品甲基苯丙胺共计1克贩卖给江某（具体时间不详）；3、在长风街并州路口高架桥下的停车场里先后两次将甲基苯丙胺共计1克贩卖给江某（具体时间不详）；4、2017年6月初将一小包0.5克的甲基苯丙胺（冰毒）放置于迎泽西大街高速路口附近的一棵树下，拍照片用微信发给江某，江某收到照片之后随即向其转账300元人民币，之后江某打车前往毒品放置点将毒品取走。
被告人李志强多次向吸毒人员张某、江某、李某等贩卖毒品：1、2016年年底，在北美新天地正门停车场附近，被告人李志强将毒品放置在烟盒中，放在地上拍照片发给张某，张某拿上毒品后向其转账300元人民币；2、2017年年初，被告人李志强将一小包毒品甲基苯丙胺（冰毒）装在白色盒子里放在北美新天地正门停车场花坛边，随后告知张某毒品地点，张某取上毒品之后向其转账300元人民币；3、2017年2月，被告人李志强曾两次在万柏林区瓦窑村江某的住处将两包甲基苯丙胺贩卖给江某，每次江某给其300元人民币；4、2017年3月，被告人李志强在小店区体育路坞城世纪花园小区门口将一小包甲基苯丙胺（重约0.7克）贩卖给李某，李某给其现金200元人民币。5、2017年5月，被告人李志强将一小包甲基苯丙胺(重约1克）放在小店区平阳路大马村时光整形医院门口的一根电线杆下面，张某取走毒品后于2017年6月2日向其转账250元人民币。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、到案经过证实，2017年6月7日被告人邢美军、ＸＸ、李志强被太原市公安局小店分局平阳路责任区刑警队在小店区滨河东路高速口附近抓获。
2、证人吕某的证言笔录证实，2017年6月7日晚7点多，我接到熟客“胖子”的电话，他想让我去接他。因为我的车限号，见到“胖子”后开上他白色越野车载着他在晚上8点左右到了滨河西路高速口待了几分钟，“胖子”让我又开车将他拉到滨河东路高速口。到了那我一个人在车上等着，“胖子”与对方两个人碰头，那两个人在车里收拾东西时就有警察过来了。
3、证人江某的证言笔录证实，2017年3月我以前的同事“强子”告诉我他一个朋友叫“胖子”的手里毒品比较充足。“强子”把“胖子”的微信号给了我，我加上“胖子”好友之后就开始向他购买毒品。我大概向“胖子”购买了十几次甲基苯丙胺，每次购买一小包（重约0.5克），一包300元人民币。大多数时候，我们都是微信联系，达成意向之后，“胖子”指定交易地点。他会把要卖给我的毒品放在烟盒里或卫生纸里扔在指定的地点，用手机拍照发给我，我取毒品后把毒资通过微信转账给他。我们只有一两次是在见面之后一手交钱一手交货。我们交易的地点不固定，最近一次在迎泽西大街高速路口附近，除此之外在南内环街滨河东路交叉路口美特好妈妈宝贝超市门前马路的便道上拿过两次，在长风街并州路口高架桥下面的停车场里拿过两次。2017年3月“胖子”在大马村平阳路的路边找到我，将一小包重约0.5克的甲基苯丙胺交给我，这次我给了他现金300元人民币。2017年6月初我微信联系“胖子”购买甲基苯丙胺，约定毒资300元人民币，交易地点在迎泽西大街高速路口附近，他告诉我那里有一排树，树边有一个轮胎，他把毒品用卫生纸包好扔在树下，用手机拍照发给我。我打车过去找到毒品之后微信转账给他。王某1是我男朋友，他也吸食毒品，知道我向“胖子”购买毒品的事情，但没有见过胖子。我还向“强子”购买过两次毒品，其中一次是在今年2月份，在闲聊时我告知李志强我想吸食毒品，李志强以300元人民币的价格卖给我，并在瓦窑村我居住的地方把毒品交给我，我把现金给了他。另一次和这次的购买方式相同。我的微信号是“×××”，绑定的手机号是135XXXX****，微信名字是“囡囡”，头像是我本人的照片。“胖子”的微信名是“胖子”，头像是一名女子，微信号是“×××-126”。
4、证人王某1的证言笔录证实，我与江某从2016年8月开始吸食毒品，和她在一起的时候基本上都是她在联系购买，我和她一起向“胖子”买过三次。我不认识“胖子”，也不清楚江某怎么知道“胖子”手里有毒品的。每次想要买的时候江某会通过微信与“胖子”联系，联系好之后江某通过微信转账给“胖子”，“胖子”会用塑料袋包装好毒品放在南内环桥的美特好超市附近比较隐蔽的地方，放好后告诉我们地址，我们再去指定地方拿走。我和江某向“胖子”购买毒品共花了2000元人民币左右。
5、证人张某的证言笔录证实，从2016年年底我开始向“强子”购买毒品，前后一共购买了四次。第一次是在2016年年底，“强子”微信上告诉我他把毒品放在了北美新天地正门停车场花坛边附近的地上让我去取，我在约定的地址找到一个烟盒，里面放着一小包用透明塑料袋包好的甲基苯丙胺，拿上之后我通过微信转给他300元人民币。第二次是2017年年初，同样是在北美新天地正门停车场花坛附近，“强子”把甲基苯丙胺用白色卫生纸包好放在白色的小纸盒里。拿上毒品之后，我通过微信给他300元人民币。第三次是在2017年5月25日左右，我和“强子”通过微信联系，“强子”告诉他在平阳路时光整形医院门前的电线杆下用纸包了一小包毒品。拿上毒品后，我在2017年6月2日凌晨2时22分通过微信转账250元人民币给他。最后一次是在2017年6月8日下午18时左右，“强子”让我去滨河东路华泰御景湾楼下美特好超市门口拿毒品，这次我被守候在那里的民警抓获。我的微信号是“1345312****×××”，微信昵称叫“燕子”，头像是我本人照片。“强子”的微信昵称为“强子”，微信号我不记得，头像是一块石头。
6、证人李某的证言笔录证实，2017年年后我在李志强那里购买了两次毒品。第一次是2017年3月底，李志强让我在小店区体育路世纪花园门口等他，他给了我一包用塑料袋包装好的毒品，我给了他现金200元人民币。第二次我在准备取毒品时被抓获。在向李志强购买毒品之前我们没有谈好购买毒品的数量和价钱。平时我都是通过微信和李志强联系，购买的毒品我吸食完了。
7、证人王某2的证言笔录证实，我和ＸＸ是初中同学。我有一辆本田飞度轿车，车牌号为×××。ＸＸ经常找我借车，最近一次是在2017年6月6日中午1点左右，他借走时说一会就还给我，但到当天晚上我都没有联系上他。ＸＸ借车时没有告诉我借车的原因。
8、扣押清单、检查笔录、称重笔录、指认照片等证实，公安机关在ＸＸ左前裤子口袋里查获一小包粉末状甲基苯丙胺疑似物，毛重1.39克，标记为1号；在其驾驶的×××本田轿车方向盘盖子里的云烟烟盒里找到两小包粉末状甲基苯丙胺疑似物，一大包块状甲基苯丙胺疑似物，分别毛重1.43克、1.91克、11.91克，标记为2号、3号、4号；在其内裤内发现一大包重67克的甲基苯丙胺疑似物，毛重69.26克，标记为5号；在其袜子里找到10颗麻古疑似物，毛重1.18克，标记为6号。在ＸＸ处扣押了高速公路通行费票据一张、华为手机一部。在邢美军处扣押了白色塑封袋110个、OPPO牌A59S手机一部。在李志强处扣押了华为手机一部、电子称一个。
9、没收（收缴）毒品凭证证实，太原市公安局没收的1号甲卡西酮和咖啡因净重1克，2号甲卡西酮和咖啡因净重1.15克，3号甲卡西酮和咖啡因净重1.61克，4号甲基苯丙胺净重10.43克，5号甲基苯丙胺净重66.77克，6号咖啡因红色颗粒净重10粒0.91克。
10、鉴定文书证实，在送检的1-3号白色粉末状甲基苯丙胺疑似物中检出甲卡西酮和咖啡因成分，在送检的4-5号晶体状甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺成分，在送检的6号10粒麻古疑似物中检出咖啡因成分。
11、辨认笔录证实，邢美军辨认出ＸＸ和李志强；李志强辨认出邢美军和ＸＸ；江某辨认出“强子”（李志强）和“胖子”（邢美军）是卖给其毒品的男子；张某辨认出“强子”（李志强）是卖给其毒品的男子；李某辨认出李志强是卖给其毒品的男子。
12、被告人ＸＸ、李志强、邢美军手机和微信照片证实，ＸＸ、李志强、邢美军手机型号、微信号及微信头像。其中ＸＸ的微信号为“17072274692×××”、李志强的微信号为“×××”、邢美军的微信号为“×××-126”。
13、微信截图照片证实，李志强的微信账号为“×××”，微信昵称为“强子”，电话号码为138XX****XX。2017年6月2日张某向李志强转账250元人民币。邢美军的微信昵称为“胖子”，江某的微信昵称为“囡囡”，2017年6月1日18时江某向邢美军转账300元人民币，6月2日14时转账300元人民币，6月4日18时、22时分别转账500元人民币，6月6日1时、15时分别转账400元人民币、600元人民币。
14、银行流水证实，2017年6月6日，邢美军卡号为×××的中国邮政储蓄银行银行卡在本市亲贤街支行自助银行取款14000元人民币。2017年6月6日，ＸＸ名下的邮政储蓄银行卡收到在本市亲贤街支行ATM机上存入的10000元人民币，同日ＸＸ转出9000元人民币。
15、行政处罚决定书证实，ＸＸ、江某、邢美军、李志强、李某、张某、王某1曾因吸食毒品被公安局机关行政拘留的事实。
16、现场检测报告书证实，李某、张某、江某、王某1检验结果呈阳性。
17、车辆通行费专用收据证实，2017年6月7日，被告人ＸＸ所驾驶的车牌号为×××的车从长治西上高速从太原滨河站下高速，通行费75元人民币的事实。
18、查获ＸＸ涉案毒品相关视频证实，查获邢美军、ＸＸ、李志强毒品的现场情况。
19、通话明细证实，邢美军使用号码17087524444×××在2017年1月31日至2月3日与长治郭瑞155XXXX****有过数次通话。ＸＸ使用号码136XXXX****与长治郭瑞155XXXX****一直有联系，且在2017年6月6日23时54分主动拨打郭瑞电话，至6月7日10时许，双方有多次通话。
20、被告人邢美军当庭对其犯罪事实供认不讳。其在侦查阶段的供述证实，2017年6月5日凌晨ＸＸ送朋友到太原，我知道他有买毒品的渠道就让他帮我到长治购买毒品。6月6日凌晨我和ＸＸ在长风街并州路口见了面，我俩约好价钱为每克150元人民币，数量为100克，共15000元人民币。我们一起到亲贤北街的邮政银行取了14000元人民币，加上我手上的现金，我一共交给ＸＸ现金15000元人民币。ＸＸ在长治买甲基苯丙胺是每克一百二、三十元人民币，有时八十或一百元人民币也能买一克，他帮我跑腿从长治往太原买，肯定是要挣钱的。ＸＸ拿到钱后将15000元人民币在我取钱的银行存在他自己的银行卡。我心里不放心，就让李志强陪着他去长治买。我没有具体跟李志强说过要给他什么好处，他平时也吸毒，顶多回来之后找个地方和他一起吸毒。李志强知道我让他去长治是要帮我拿毒品。ＸＸ说他已经联系好他一个男性老乡，去了长治以后当天就能回太原。6月6日中午他们到了长治以后，ＸＸ就去找他的老乡，ＸＸ说他给了老乡10000元人民币，准备让他买100克甲基苯丙胺。到了晚上，ＸＸ老乡没找到甲基苯丙胺，只是给了ＸＸ10粒麻古，每粒50元人民币，这个钱我另外给了ＸＸ，他老乡把10000元人民币退给ＸＸ。6月7日凌晨ＸＸ去找郭瑞，电话号码是155XX****XX，郭瑞卖给他甲基苯丙胺。到了6月7日两点多，ＸＸ告诉我他买到甲基苯丙胺了，但只有70克，并且给我发了一段小视频，之后我就让他俩回太原。我们约好在滨河东路的高速路口见面，刚见面就被抓获了。我买毒品是为了自己吸食，没有向其他人出售过毒品，认识江某，是普通朋友关系。我车里的小塑料袋是用来分装毒品，我怕女朋友知道我吸毒，装到小塑料袋里容易隐藏。我的微信号是“17030515170×××”或“136XXXX****”，微信昵称是“胖子”，微信头像是个美女照片，手机号码是17030515170×××、17087524444×××，其他电话号码记不清楚了。ＸＸ的微信昵称比较长，我记不清楚，只记得他的微信头像是黄色的小娃娃图案。他的手机号码只记得尾号是7337。李志强的微信昵称为“强子”，手号码记不清楚。
21、被告人ＸＸ当庭对其犯罪事实供认不讳。其在侦查阶段的供述证实，2017年6月5日晚上我开着初中同学王某2的本田轿车来太原送朋友赵宁斌，途中接到邢美军的电话。6月6日凌晨三点左右，邢美军带着一名我之前没见过的男子（李志强）和我见面，安排李志强和我一同去长治带毒，并交给我15000元人民币用作买毒品，400元人民币用作路上的开销，他说事成之后还会给我好处费。我将其中的现金10000元人民币存入我在邮政储蓄银行的银行卡里，剩下的现金5000元人民币随身携带。邢美军让我带100克毒品，每克甲基苯丙胺150元人民币。2017年6月6日我和李志强到达长治，在捉马村的常来宾馆住下后，我按照邢美军给的电话号码联系毒品卖家想要购买100克毒品，接电话的人是名女性，她事先就知道我是帮邢美军买毒品。我到了长治之后只联系了这名女性一个人，用支付宝向她提供的银行账户转账10000元人民币之后，6月7日中午一名男子将80克左右的毒品给了我，给我毒品的时候他将毒品分两部分放。我将其中一部分放在裆部，另一部分放在方向盘下的烟盒里。我口袋里装着的一小包和烟盒里装着的两小包白色粉末状毒品是给我送毒品的人送给我的。袜子里藏的十粒麻古是邢美军让我拿的。甲基苯丙胺的量不够一百克，用这些其他毒品顶了一部分钱，15000元人民币我都给了对方，对方也没有给我退钱。邢美军给我毒品我不知道他准备干什么。拿到毒品后我和李志强返回太原，在与邢美军接头的高速路口被抓获。邢美军给我的电话号码我记不清楚了，只记得其中有很多“5”。电话里的女卖家我没见过，她的具体情况我也不清楚。我的微信账户是我的手机号136XXXX****。手机现在登录的微信号码17072274692×××是谁的我不清楚。
22、被告人李志强当庭对其犯罪事实供认不讳。其在侦查阶段的供述证实，2017年6月6日凌晨，邢美军给我打电话说他本来要去长治购买甲基苯丙胺，但有事去不了，让我陪ＸＸ一起去。邢美军的疑心比较重，让我陪着ＸＸ可能是怕ＸＸ侵吞了他的毒品，让我监督。邢美军让ＸＸ去长治购买甲基苯丙胺可能是他自己联系不到长治卖家，让ＸＸ帮忙联系，具体是谁联系长治卖家的我不确定，应该是ＸＸ联系的。邢美军准备购买多少甲基苯丙胺我不清楚，甲基苯丙胺的价格ＸＸ不让我打听。我不知道邢美军和ＸＸ怎么说钱的事情，ＸＸ应该带着一部分现金。ＸＸ开着尾号为“4422”的本田轿车拉着我一起去了长治，我们开了一间日租房，ＸＸ让我在房间里等他，而他自己则外出买毒品，当天晚上他回来已经快半夜了。2017年6月7日早上ＸＸ说他要继续去买毒品，中午回来的时候，ＸＸ掏出一包用白色塑料袋包装的甲基苯丙胺，并从中挑出一小块与我一同吸食了大概0.5克。在吸食的过程中我问ＸＸ这一克价格是多少，ＸＸ说你不用打听，需要抽的时候找“胖子”拿就行。对这袋毒品我们没有称重，我没见过ＸＸ还拿着麻古。在鉴定意见通知书上我看到ＸＸ拿着好几包毒品，我只知道那一大包是ＸＸ买下的，其他的小包还有麻古我都没见过，也不清楚怎么回事。晚上快7点的时候，ＸＸ开车和我动身回太原。晚上9点多我和ＸＸ在滨河东路高速口ＸＸ和“胖子”联系，我们正在交接的时候被民警抓获。邢美军购买毒品应该是要卖的，那么多毒品谁一下子也抽不完，邢美军平时边吸边卖。我没有向邢美军购买过甲基苯丙胺。我的电话时171XX****XX，微信账户绑定我的QQ号码，是925030104，昵称叫“强子”。
23、户籍证明证实了被告人的身份情况。
原审法院认为，被告人邢美军、ＸＸ、李志强违反国家对毒品的管理制度，被告人邢美军提供毒资委托被告人ＸＸ从长治市购买毒品甲基苯丙胺77.2克、咖啡因“麻古”10粒0.91克运输回太原市，毒品数量大；被告人ＸＸ受被告人邢美军之托购买毒品甲基苯丙胺，从中谋取非法利益，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺77.2克、咖啡因“麻古”10粒0.91克、甲卡西酮和咖啡因3.76克，毒品数量大；被告人李志强受被告人邢美军指派陪同被告人ＸＸ运输毒品甲基苯丙胺77.2克、咖啡因“麻古”10粒，毒品数量大；被告人邢美军多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺;被告人李志强多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺;其行为均构成贩卖、运输毒品罪。在运输毒品共同犯罪中，被告人邢美军、ＸＸ是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李志强起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人邢美军、ＸＸ、李志强当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据各被告人在犯罪中犯罪事实、情节和对社会的危害程度，依法判决：一、被告人邢美军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；二、被告人ＸＸ犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；
三、被告人李志强犯贩卖、运输毒品罪判处有期徒刑十二年，并处罚金四万元；四、已扣押的毒品及作案工具等物品，由侦查机关依法处理。
一审后，被告人邢美军以“系初犯，有坦白情节，量刑重”为由，ＸＸ以“其没有参与贩卖毒品”为由，提出上诉。
经二审查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，上诉人邢美军、ＸＸ、原审被告人李志强违反国家对毒品的管理制度，邢美军提供毒资委托ＸＸ从长治市购买毒品甲基苯丙胺77.2克、咖啡因“麻古”10粒0.91克运输回太原市，毒品数量大；ＸＸ受邢美军之托购买毒品甲基苯丙胺，从中谋取非法利益，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺77.2克、咖啡因“麻古”10粒0.91克、甲卡西酮和咖啡因3.76克，毒品数量大；李志强受邢美军指派陪同ＸＸ运输毒品甲基苯丙胺77.2克、咖啡因“麻古”10粒，毒品数量大；邢美军多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺;李志强多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺;其行为均构成贩卖、运输毒品罪。在运输毒品共同犯罪中，邢美军、ＸＸ是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；李志强起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。
对于邢美军所提其系初犯，有坦白情节的上诉理由，一审判决在量刑时已经予以考虑，不予采纳。对于ＸＸ所提其没有参与贩卖毒品的上诉理由，经查，ＸＸ接受邢美军的毒资，受其委托购买毒品甲基苯丙胺，从中牟利，其行为已构成贩卖毒品罪。其上诉理由不能成立，不予采纳。原审人民法院根据上诉人邢美军、ＸＸ、原审被告人李志强犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张永明
审判员 杨 力
审判员 赵 鹏
二〇一八年七月二十六日
书记员 王 靓