山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济民终字第1366号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。
负责人李杰，总经理。
委托代理人陆丕超。
被上诉人（原审原告）李丽。
委托代理人秦新岭，山东缗城律师事务所律师。
原审被告菏泽交通集团总公司，住所地菏泽市牡丹区黄河东路1566号。
法定代表人史崇亮，董事长。
原审被告马世兵。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称大地财险菏泽支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服金乡县人民法院（2012）金民初字第1554号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人大地财险菏泽支公司的委托代理人陆丕超，被上诉人李丽的委托代理人秦新岭，原审被告马世兵到庭参加了诉讼，原审被告菏泽交通集团总公司经本院传票传唤拒不到庭，本案现已审理终结。
原审判决认定：2012年11月16日17时27分，刘某甲驾驶被告菏泽交通集团总公司所有的鲁R×××××号大型客车，沿105国道由南向北行驶至631公里＋100米处时，与由东某横过马路的原告李丽驾驶的电动自行车相撞，致原告受伤、两车受损的交通事故。该事故经金乡县公安局交通警察大队认定，刘某甲负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。伤后当日原告入住金乡县人民医院住院治疗4日，支付住院医疗费12766元，检查医疗费1090元。2012年11月20日，原告入住济宁市第一人民医院住院治疗26日，支付住院医疗费88229元，检查医疗费1877元。出院后原告复诊期间支付检查医疗费5632元。2012年12月19日，原告从金乡县辰鑫医疗器材有限公司购买气垫一件，金额920元。原告住院期间，被告马世兵已为原告垫付医疗费96000元。2013年4月17日，本院根据原告的申请委托济宁永正司法鉴定所对原告进行伤残程度鉴定及二次手术费用、护理期及护理人数和营养费评定。2013年5月6日，济宁永正司法鉴定所出具济宁永正司某甲所（2013）临鉴字第106号法医学司法鉴定书，其鉴定意见为：（一）被鉴定人李丽因交通事故受伤，致脊柱多发骨折，治疗后遗留腰部功能严重障碍，评定为VII（七）级伤残；致多发肋骨骨折，治疗后伤残程度评定为VIII（八）级伤残；致盆骨多发性骨折、左骶骼关节错位，治疗后遗留骨盆严重畸形愈合，评定为IX（九）级伤残；致左肩胛骨骨折，治疗后遗留左上肢功能部分丧失，评定为IX（九）级伤残。（二）被鉴定人李丽骨折处的金属内固定物取出手术所产生的后期医疗费评定为人民币3万元左右，终生接受两次双侧人工全髋关节置换术所产生的后期医疗费评定为人民币30万元左右。（三）依据被鉴定人原发性损伤的严重程度，并参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》（沪司某甲办2008）第6.1.2、第6.3.3、第7.1条、第7.2.1条、第9.2.2条之规定，被鉴定人李丽伤后护理期评定为300日，营养期评定为240日；营养费依据营养期日数按相关规定标准计算；住院期间护理人数评定为2人，出院后护理人数评定为1人（关于护理期和营养期的评定无国家标准及本省标准参照，此项评定意见仅作参考）。原告支付鉴定费用3500元。原告损坏的欧派电动自行车经山东正大价格评估有限公司进行损失评估，其价格损失评估结论为人民币1944元，原告支付评估费200元。原告向法庭提交了交通费票据6张，金额合计92元，向法庭提交了济宁市第一人民医院住院病历复印费收据15张，金额合计75元。原告提交法庭未加盖收款单位公章的山东省医院门诊收费专用票据7张，金额合计22元。原告户籍地在金乡县司马镇前李村58号，现居住在金乡县金司路西侧（东关面粉厂）第1栋四单元七层606户。刘某甲驾驶的鲁R×××××号大型客车实际管理人为被告马世兵，挂靠在被告菏泽交通集团总公司名下经营，该车在被告大地财险菏泽支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险（责任限额500000元）、不计免赔特约险，保险期间均自2011年12月28日至2012年12月27日。
原审法院认为：刘某甲驾驶被告菏泽交通集团总公司所有的鲁R×××××号大型客车，与驾驶电动自行车由东某横过马路的原告李丽相撞，致原告受伤、两车受损的交通事故，刘某甲负事故的主要责任，原告负事故的次要责任，事实清楚，证据充分。刘某甲作为肇事车辆的驾驶员，其侵权赔偿责任依法应由该车辆的实际管理人被告马世兵承担，挂靠所有人被告菏泽交通集团总公司承担连带责任。原告要求被告赔偿经济损失的诉讼请求，符合法律规定的部分，本院予以支持。由于刘某甲驾驶的鲁R×××××号大型客车在被告大地财险菏泽支公司办理了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，故原告在该次交通事故中产生的合理合法的经济损失，应由被告大地财险菏泽支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分依据道路交通事故认定书认定的事故责任，由原告与刘某甲按照过错责任确定分担数额后，被告马世兵应承担的部分由被告大地财险菏泽支公司在第三者责任保险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的部分由被告马世兵承担赔偿责任，被告马世兵已为原告垫付的医疗费应予抵扣。原告提交的有瑕疵的医疗费单据7张计款22元，证据不足，本院不予支持。原告要求被告赔偿的住院伙食补助费，应按每日8元计付。原告要求被告赔偿的交通费92元，根据原告的住院时间，本院予以认可。原告户籍地虽系农村，但其在城区购买住房居住，其要求被告按照城镇居民标准赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金的请求，于法有据，本院予以支持。根据济宁永正司法鉴定所出具的鉴定意见，原告金属内固定物取出手术所产生的后期医疗费评定为人民币3万元左右，终生接受两次双侧人工全髋关节置换术所产生的后期医疗费评定为人民币30万元左右，三被告虽对该鉴定意见有异议，但未提供相关证据证明，故该异议证据不足，本院不予采纳。济宁永正司法鉴定所参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》（沪司某甲办2008）评定的原告伤后护理期为300日、营养期为240日，理由不足，本院不予支持；其关于原告住院期间护理人数评定为2人，出院后护理人数评定为1人，根据原告的伤情，本院予以支持。根据原告的伤残程度，本院酌情认定原告的护理期、误工期为原告定残日前一天。原告住院治疗30日，自本次交通事故事发当日至原告定残前一日时间为171日（2012年11月16日至2013年5月5日）。故原告在本次交通事故中造成的经济损失为：医疗费440514元（12766元＋1090元＋88229元＋1877元＋5632元＋920元＋30000元＋300000元）、误工费12066.04元（25755元／年÷365日×171日）、护理费14182.89元（25755元／年÷365日×30日×2＋25755元／年÷365日×141日）、住院伙食补助费240元（8元／日×30日）、残疾赔偿金236946元（25755元／年×20年×46%）、交通费92元、鉴定费3700元，复印费75元、车损1944元，以上合计709759.93元。被告大地财险菏泽支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金110000元、车损1944元，合计121944元；不足部分587815.93元，由被告大地财险菏泽支公司在机动车第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告496498.54元［（587815.93-3700元）×85%］；仍有不足的部分3145元（3700元×85%）］由被告马世兵赔偿原告。被告大地财险菏泽支公司申请对本院委托济宁永正司法鉴定所出具的济宁永正司某甲所（2013）临鉴字第106号法医学司法鉴定书进行重新鉴定，但其未提供进行重新鉴定的证据，该重新鉴定申请，证据不足，本院不予采纳。被告大地财险菏泽支公司辩称赔偿金额应剔除原告非医保用药，但其未向本院提交合法有效的证据，该辩解证据不足，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告李丽医疗费10000元、残疾赔偿金110000元、车损1944元，合计121944元于本判决生效之日起10日内付清。二、被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在机动车第三者责任保险限额范围内赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、复印费、交通费合计496498.54元，于本判决生效之日起10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、被告马世兵赔偿原告李丽鉴定费3145元，已支付给原告李丽96000元，不再承担赔偿责任。四、驳回原告李丽的其他诉讼请求。案件受理费10500元，诉讼保全费1270元，由原告李丽负担1000元，被告马世兵负担10770元。
上诉人大地财险菏泽支公司不服上述一审判决，提起上诉称：原审判决认定事实错误，证据不足，依据错误的鉴定意见书必然得出错误的判决结果，请求贵院依法对原审判决发回重审或依法改判。1、一审判决认定事实错误。残疾赔偿金应当依据受害人的户口性质确定计算标准，而原审判决认定被上诉人属于农村户籍，却依据城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金、误工费、护理费。一审中被上诉人没有其他证据证明被上诉人提交的房产证复印件上的产权人就是其本人，原审法院依据被上诉人提交的房产证复印件认定赔偿标准按城镇标准计算显然错误。2、原审法院依据错误的司法鉴定意见书必然得出错误的判决结果。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第4.7.3条，伤者达到颈椎或腰椎畸形愈合并活动度丧失75%以上才构成七级伤残。而济宁永正司法鉴定所法医临床学鉴定意见书仅通过认定被上诉人脊柱多发骨折治疗后遗留腰部功能严重障碍而不存在颈椎或腰椎畸形愈合的情形下，就认定被上诉人构成七级伤残明显错误。该鉴定意见书认定被上诉人骨折处的金属内固定物取出手术所产生的后期治疗费评定为3万元左右，但是如何计算出来的没有相关物价部门的费用清单。该鉴定意见书认定被上诉人需终生接受两次双侧人工全髋关节置换术所产生的后期医疗费评定为30万左右，同样没有指出是如何计算出来的。被上诉人以后是否一定进行人工全髋关节置换，以及置换的必要性都没有通过医学检测，认定被上诉人需进行两次双侧人工全髋关节置换没有任何法律及法医学依据，我公司对该鉴定意见书提出异议并申请复评，而原审法院依我公司未提供重新鉴定的证据未予准许。一审中我公司未收到选定鉴定机构的通知，委托程序明显违法。综上，我公司请求法院在二审程序中重新鉴定，以公平合理的做出裁判。3、原审判决证据不足，其判决结果必然错误。根据被上诉人的伤情，其在住院期间花费的医疗费用过高，其中必定有治疗与交通事故导致的伤情无关的用药。被上诉人在原审中应当提供其住院期间的用药清单及费用明细以证明其用药的合理性，但其并没有提交，法院应当作出对其不利的判决。根据我公司与菏泽交通集团总公司的商业险合同约定，我公司有权按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，在被上诉人未提供用药清单及费用明细证明其用药合理的情况下，原审法院将全部医疗费用判由我公司承担，明显证据不足。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对超过交强险部分应当根据保险合同赔偿，而原审法院置保险人与被保险人之间的约定于不顾，违反当事人之间的合同约定及法律规定做出的判决必然错误。
被上诉人李丽答辩称：请二审维持一审判决，驳回上诉人上诉请求。1、一审适用城镇居民人均可支配收入判决侵权人承担责任正确，依据充分。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》规定，被上诉人虽然户口是农村，但其在城市居住、工作，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。2、一审判决所依据的司法鉴定报告结论真实有效，一审作为定案依据正确。该鉴定结论是人民法院依法委托、鉴定机构经过合法鉴定程序而得出。上诉人虽然对鉴定有意见，但没有提供该鉴结论有符合《关于民事诉讼证据的若干规定》第27条规定的应予重新鉴定的事由和证据。3、对于被上诉人的医疗费用，被上诉人一审时提交了住院病历及发票，可以明确被告的伤势非常严重，脊柱多发骨折，虽经治疗，但腰部留下严重功能障碍，盆骨多发骨折治疗后严重畸形，左肩胛骨骨折治疗后上肢功能部分丧失。伤残鉴定查检时被上诉人髋关节已经坏死。上诉人如果认为被上诉人治疗了与事故无关的疾病，应当对其主张提供证据。
原审被告菏泽交通集团总公司未进行答辩。
原审被告马世兵答辩称：认可一审判决。
二审审理查明的事实与一审所认定的事实基本一致。
本院认为：本案二审期间双方争议的焦点为：1、被上诉人李丽的伤残赔偿金、误工费及护理费标准如何认定；2、济宁永正司法鉴定所出具的济宁永正司某甲所（2013）临鉴字第106号法医学司法鉴定书是否应予采信；3、上诉人对其主张的被上诉人非医保范围内的用药是否应予赔偿。关于焦点1，被上诉人于2007年在金乡县金司路西侧购置了房产并居住，且在金乡县邮政局大义支局上班，因此，一审按照城镇居民标准认定其残疾赔偿金、误工费及护理费并无不当。上诉人主张被上诉人提供的房产证为复印件，不应采信，但该复印件上加盖了金乡县房产管理局房屋档案专用章，其证据效力应予认定，对上诉人的该主张本院不予支持。关于焦点2，本鉴定系经被上诉人申请，由一审法院对外委托进行的鉴定，程序合法，一审法院予以采信并无不当。上诉人主张一审法院没有通知其参加选择鉴定机构，一审法院邮寄的选择机构通知地址不对，经审查，一审法院曾向其邮寄了选择机构通知，邮寄的地址与邮寄参加诉讼通知书和开庭传票的地址完全一致，上诉人均收到了上述文书并按时参加了一审庭审，且上诉人在一审查明身份时陈述的地址亦为一审法院邮寄选择机构通知书的地址，因此，本院对上诉人的该上诉理由不予采信。关于腰部伤残等级，鉴定机构检查所见腰部活动严重受限，功能丧失﹥75%，符合上诉人主张的七级伤残标准。上述鉴定报告同时认定，本次交通事故致被上诉人骨盆多发骨折、左骶骨骨折、骶髂关节错位、左髋臼骨折，实施了切开复位内固定手术，留置于骨折处的金属内固定物需择期再住院行手术取出。被上诉人现遗留双侧股骨头坏死、双髋关节活动显著受限、骨盆严重畸形愈合。双侧股骨头坏死后期需实施双侧人工全髋关节置换术，且终生需接受两次。该鉴定报告依据手术方法、手术复杂程度、所需药品及医用材料、住院时间等情况，并参照山东省物价局、山东省卫生厅《山东省部、省属医疗机构医疗服务价格（临床类）》（鲁价费发（2008）193号）及《山东省驻济部、省属医疗机构医疗服务价格（综合医疗服务类）》（鲁价费发（2008）194号）文件综合评定，被上诉人骨折处的金属内固定物取出手术所产生的后期医疗费评定为人民币3万元左右，终生接受两次双侧人工全髋关节置换术所产生的后期治疗费评定为人民币30万元左右，该评定依据充分。上诉人主张该鉴定报告评定的金属内固定物取出手术所产生的后期治疗费3万元没有相关物价部门的费用清单，终生接受两次双侧人工全髋关节置换术所产生的后期治疗费30万元没有法律及法医学依据，该主张与鉴定报告的上述分析相悖，本院不予支持。关于焦点3，上诉人主张对被上诉人超过交强险的医疗费，其有权依据与菏泽交通集团总公司的商业险合同约定，按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，即非医保用药不予赔偿，对超过交强险限额部分应按照保险合同进行赔偿。但该合同约定系限制其责任的条款，菏泽交通集团总公司即投保人及实际车主马世兵均不予认可，认为上诉人没有提示其注意。上诉人作为该格式合同的提供人亦没有证据证明其已经按照合同法的规定采取了合理方式提请投保人进行注意，因此，该条款对被保险人不发生效力，对上诉人亦不发生效力，上诉人据此主张免除其对被上诉人非医保用药的赔偿义务，本院不予支持。上诉人承保的商业三者险保险条款第二十六条第一款规定，保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。涉案交通事故经公安机关认定上诉人承保车辆驾驶人承担本次交通事故的主要责任，一审法院据此认定上诉人对被上诉人超过交强险限额部分的损失承担85%的赔偿责任，该认定就是按照上诉人主张的对超过交强险限额部分按照保险合同约定的比例进行的赔偿，并无不当。另外，上诉人主张被上诉人住院期间花费医疗费过高，被上诉人在原审中应当提供其住院期间的用药清单及用药费用明细以证明其住院治疗用药的合理性，但上诉人在一审对医疗费进行质证时，除对其中6张没有加盖印章，没有交款人姓名的单据提出异议外，对其他费用并没有提出异议，一审法院对上诉人提出异议的单据对应的费用并没有认定，而只对上诉人没有异议的医疗费予以认定，并无不当。现上诉人对医药费再提出异议，但并没有提出被上诉人扩大医药费的证据，对上诉人的该主张，本院不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9984元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周英杰
代理审判员 宋汝庆
代理审判员 吕玉宝
二〇一三年十月十八日
书 记 员 刘纯子