安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖13刑终98号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜平，男，1977年12月24日出生于安徽省宿州市，汉族，无业，住宿州市埇桥区。因犯敲诈勒索罪于2005年7月22日被本院判处有期徒刑六个月，同年9月29日刑满释放。因犯故意伤害罪于2012年10月24日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留（在逃），同年11月21日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕（在逃），2015年1月13日被公安机关抓获，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人杜平犯故意伤害罪、开设赌场罪一案，于2016年1月13日作出（2015）埇刑初字第00369号刑事判决。原审被告人杜平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、故意伤害事实
被告人杜平因与被害人万某有矛盾，遂指使孙浩滕（已判刑）找人砍万某。2007年3月15日晚，被告人杜平得知万某在宿州市埇桥区三八街道办事处附近的蓝天网吧上网，遂让孙浩腾纠集人去砍万某。孙浩腾便纠集韩明远、陈浩，张鹏飞、宋军、闵祥龙（均已判刑），由陈浩驾驶被告人杜平提供的桑塔纳轿车，载乘张鹏飞、韩明远、宋军、闵祥龙赶到蓝天网吧。陈浩将车停在网吧外等候，韩明远、张鹏飞、宋军、闵祥龙四人持刀进入蓝天网吧内，张鹏飞先持刀朝正在上网的万某身上砍，随后，韩明远、宋军、闵祥龙一起持刀朝万某身上乱砍，造成被害人万某的头部、肩部、臂部、手部、腿部等多处受伤，韩明远等五人随即乘车逃离现场。经鉴定，被害人万某的伤情为重伤；左上肢伤残等级为九级，左下肢的伤残等级为八级。
在审理过程中，被害人万某提起附带民事诉讼，被告人杜平自行与万某达成赔偿协议，赔偿万某医疗费等各项经济损失共计人民币35万元，并已履行完毕，万某对杜平的行为表示谅解，并撤回刑事附带民事诉讼。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证明：
（一）协议书、谅解书、申请书、收条证明，在审理过程中，被害人万某提起附带民事诉讼，被告人杜平自行与万某达成赔偿协议，赔偿万某医疗费等各项经济损失共计人民币35万元，并已履行完毕，万某对杜平的行为表示谅解，请求法院对杜平从轻或者减轻处罚，万某撤回刑事附带民事诉讼。
（二）鉴定意见
1、宿州市公安局埇桥分局第（2007）0466号法医学人体损伤程度鉴定书证明，根据检验及病历所述，伤者头顶部有一长8cm的钝器创口，左枕顶部有6处5-8厘米的钝器创口且头颅CT示：左侧顶枕部硬膜外血肿，颅骨骨折伴骨碎片脑实质残留，左肩胛部有7处长2-6厘米的钝器创口，左上肩有4处2-2.5厘米的钝器创口，左前臂及左手有4处分别长2厘米、3厘米、7厘米、8厘米的钝器创口，伴尺骨骨折，桡骨小头脱位，左中环指近节基底部骨折，左伸指总肌腱，腕长肌腱，拇短伸肌腱完全断裂，第二、三、四、五指伸肌腱完全断裂，左下肢有三处长10厘米、9厘米、11厘米的短期创口，伸左股骨骨折。被害人万某的伤情为重伤。
2、安徽省宿州永泰司法鉴定所（2007）第227号司法鉴定意见书证明，被害人万某左上肢伤残等级为九级，左下肢伤残等级为八级。
（三）宿州市埇桥区人民法院（2013）埇刑初字第00377-1号刑事判决书证明，2014年10月22日，同案犯孙浩滕因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年；同案犯韩明远因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年；同案犯宋军因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年；同案犯闵祥龙因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年；同案犯张鹏飞因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年；同案犯陈浩因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（四）被害人万某陈述证明，2007年3月15日晚上，他在西关蓝天网吧上网时，一名男子拿着刀或钢管的东西从门口冲进来朝他头打一下，他被打倒在地。然后，四五名男子先后用砍刀砍他，后来有人说别砍死了快走，就都跑了。他被砍的一个月前打电话骂了杜平。
（五）证人证言
1、张金龙证明，2007年4月2日下午，他听宋军说前段时间和闵祥龙、张鹏飞、韩明远等人在蓝天网吧将西关的万某砍了。
2、唐辉证明，2007年5月的一天，他听闵祥龙说和宋军、张鹏飞在蓝天网吧将万某砍了。
3、曾涛（徐海洋）证明，案发当天，他和万某等人上网时，一男子拿砍刀进来说都不要动，他没敢抬头看，约五个人砍过万某后，乘坐停在网吧门口的一辆黑色桑塔纳2000轿车跑了。
4、杨龙龙证明，案发当晚，他和万某等人上网时，有几个人拿长约几十公分的不锈钢刀砍万某，并拿刀指着他们说不要动，其中两三个人留长头发，他们开一辆黑色轿车。
5、丁亮亮证明，案发当晚，他和万某一起上网时，进来几名男青年手拿砍刀见到万某就砍，然后上了一辆停在门口的黑色轿车走了。
6、张玉芳证明，她是蓝天网吧的房东，当时她听到有打架声，她看到路边停一辆轿车，一男子站在驾驶室旁边，从网吧里出来四名男青年均拿一把砍刀，上车后朝西跑了。
7、王国证明，他是蓝天网吧的老板，案发当晚22时许，网管喊他说出事了，他到网吧门口看见四名年轻人均拿着一把砍刀往外跑。
8、陈军证明，他是蓝天网吧的网管，案发当晚，有四五名男子手拿砍刀来到网吧后围着一名男子砍。他跑到门外准备报警，门口停辆黑色桑塔纳车，车头朝西，车前有一名高个男子不让他报警。
9、张波证明，案发当晚22时许，他和万某、曾涛等五个人在蓝天网吧上网，有四五个年轻人手拿砍刀朝万某身上乱砍，后都上了一辆桑塔纳2000朝西跑了。
（六）同案犯供证
1、孙浩腾供证，2007年3月的一天晚上，他和杜平、韩明远在一起时，杜平接到万某的电话非常生气，对他和韩明远说找到万某就砍，带着张鹏飞、闵祥龙、宋军去。3月15日晚，杜平让他去蓝天网吧找万某，他说认识万某，不能去。他找到陈浩，陈浩开着杜平的桑塔纳车，带着他和韩明远找到张鹏飞、闵祥龙、宋军，他对陈浩说是帮杜平办事的，等会去砍万某，他不去了，陈浩说知道了。过约一小时，韩明远打他电话说砍过万某了，杜平打电话让他们去出租屋。韩明远、张鹏飞、闵祥龙、宋军、陈浩说砍得挺重，杜平让他们暂时不要出去，等风声过了再出来。
2、韩明远供证，2007年3月的一天，万某打电话骂了杜平，杜平让他和孙浩腾、张鹏飞等人去砍万某，给他一辆黑色桑塔纳车使用。几日后，杜平说万某在蓝天网吧，让他们去砍。陈浩开车带他和张鹏飞等五人到蓝天网吧后，陈浩没下车，他们四个人拿刀进了网吧，朝万某的背部、肩膀、胳膊和腿部乱砍，后都坐车跑了。路上杜平让他们去出租屋并让他们躲一下。
3、宋军供证，2007年的一天，杜平对他和闵祥龙说，见到万某教训一下。几天后，陈浩开车带他和韩明远、张鹏飞、闵祥龙到三八乡的一个网吧，韩明远在网吧门口发给他们每人一把砍刀，进了网吧后张鹏飞先砍了万某，随后他们一起持刀砍万某，他朝万某的后背砍了两三刀，然后他们开车回到出租屋。
4、闵祥龙供证，2007年年初，他通过孙浩腾认识了杜平。一天孙浩腾对他和宋军、张鹏飞说，见到万某就砍。两三天后，陈浩开车带着孙浩腾和韩明远找到他和张鹏飞、宋军，孙浩腾说万某在蓝天网吧，让他们去。陈浩开车带着他和宋军、张鹏飞、韩明远去的。他们每人从车里拿了一把砍刀，陈浩没进网吧，张鹏飞先砍的，他朝万某腿上砍了两刀，然后他们坐车回到出租屋。后杜平和孙浩腾等人赶到，杜平让他们暂时住在这里，并给了张鹏飞500元。
5、张鹏飞供证，2007年3月的一天，孙浩腾对他和闵祥龙、宋军说万某骂了杜平，碰到万某就给孙浩腾打电话。第二天，他在蓝天网吧看见万某在上网，就打电话告诉孙浩腾。当晚，陈浩开着黑色桑塔纳2000带着他和韩明远、闵祥龙、宋军到蓝天网吧，车上有五把砍刀，到了网吧门口后，韩明远说看见万某就打。陈浩没有下车，他们四个人进去持刀砍万某，他朝万某后背、头上砍了一刀，后来他们坐车回了出租屋，杜平让他们最近不要乱跑，给了他500元。
6、陈浩供证，2007年3月15日晚上，孙浩腾打电话让他开车，孙浩腾、韩明远和他一起开车接到张鹏飞等二人到蓝天网吧，他看孙浩腾他们带着刀，觉得是去砍人的，他没有下车，孙浩腾四个人每人拿把砍刀到网吧，过约一两分钟，他们从网吧出来，他开车到了小地下道，把车交给了韩明远。
（七）被告人杜平供述，2007年3月的一天，他接到一个辱骂他的电话，他让孙浩腾查号码是谁的。次日下午，孙浩腾说是西关万某的，并说和万某有矛盾，找机会教训万某替他出气，他当时在气头上就同意了。两天后，孙浩腾说万某喜欢在西关三十处的一个网吧上网，准备晚上去找他，他让孙浩腾去并看着办，不需要跟他说。当天晚上，孙浩腾打电话让他去港口路北侧加油站附近的出租房，他到后，孙浩腾说在网吧把万某砍了，出租房内还有陈浩、韩明远、宋军、闵祥龙、张鹏飞，他们说砍了万某的手、腿、后背等部位，万某被砍的不轻。他问万某能否认出他们，孙浩腾说都安排好了，去的都是生面孔并带着帽子。他给他们买了两条中华烟和一千余元钱，让他们出去避避风头。孙浩腾租的房子是他出的钱，之后他们经常问他要钱花，他总共给孙浩腾二三万元，给宋军、闵祥龙几千元。
二、赌博事实
2011年11月份，被告人杜平伙同王漫（已判刑）在宿州市埇桥区中煤三建公司宿舍西单元地下室、道东办事处沈庄六巷周某家中多次组织李某甲、李某乙等二十余人以推牌九的方式聚众赌博，并从中抽头渔利30000余元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据证明：
（一）辨认笔录证明，证人周某在宿州市北关派出所从10张不同男性免冠照片中辨认出9号为组织他人聚众赌博的杜平。
（二）宿州市埇桥区人民法院（2014）埇刑初字第00612号刑事判决书证明，2014年11月4日，同案犯王漫因犯赌博罪被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
（三）证人证言
1、李某甲证明，2011年11月上旬的一天下午四五点钟，王漫说和杜平成个赌博场，让他去，他约了李某乙。当晚21时许，王漫把他们带到中煤三建公司宿舍西单元地下室，当时已有五六名男子，王漫又电话联系二十多人赌博，有专人负责抽水，王漫和杜平在场内放“爪子”。他向王漫借2.5万元，又通过王漫介绍和口头担保向杜平借1.5万元。当晚他输了3.7万元，李某乙说输了4万多元，抽水箱内最多时有约2万元，被杜平和王漫拿走。第三天22时许，王漫和杜平带他和李某乙等人到道东办事处沈庄六巷一处三层楼住户内赌博，后又陆续来五六名男子，王漫、杜平、普子在场上放至少二三万元，抽水箱里有七八千元被杜平和王漫拿走了。二三天后的一天20时许，王漫又带他到道东沈庄六巷的那户三层楼，当时赌场内有二十多人赌博，王漫、杜平、普子共计放10余万元，抽水箱最多时不低于5万元，杜平和王漫拿走了抽水钱。他共向杜平借9万元。这几次赌博均是用硬方子牌推牌九，都是王漫和杜平开场子、放爪子、抽水，均按照10%的比例付爪子钱。
2、李某乙证明，2011年11月份一天22时许，李某甲带他到中煤三建公司院内地下室赌博，赌场内有三十多人推牌九，王漫开赌场、放爪子、抽水。他共输了1.1万元，向王漫借5千元爪子钱，李某甲说输四五万元，也是借王漫的爪子钱，散场后，王漫把抽水箱内至少6千多元收起来，给他200元参与赌博的出场费。几天后一天21时许，李某甲喊他去地下室赌博，当时只有五六名男子，王漫又打电话喊来包括杜平在内的五六个人，李某甲说输了四五万元，是借王漫的爪子钱，这次是王漫和杜平成的场子，王漫和杜平负责放爪子、抽水。隔一二天的一天下午六七点钟，李某甲带他到道东沈庄六巷一处三层楼住户内赌博，赌场内十几名男子开始推牌九赌博，王漫和杜平打电话又陆续喊来约二十人赌博。李某甲输11万多元，是借王漫和杜平的爪子钱。王漫和杜平负责成场子、放爪子、抽水，王漫、杜平至少放了20万元左右，抽水箱里至少有3万元，被杜平和王漫拿走了。他输了2.6万元，李某甲输了11万多元，是借王漫和杜平的爪子钱。这几次赌博都是按照5%付爪子钱。
3、周某证明，2011年春节前后的一天晚上22时许，杜平打他电话说组织赌博没有场地，要到他家来，结束后给场子费，他同意了。杜平带来了十几个人，他让杜平到三楼客厅去赌博，杜平安排小庆等人负责看抽水箱和放爪子。凌晨2时许，散场后，杜平给他500元场地费。隔了十几天的一天晚上22时许，杜平电话联系他要组织人到他家赌博，结束给他场地费，他同意了。杜平带来二十多人在他家三楼客厅推牌九，杜平安排小庆等人负责看抽水箱和放爪子，他看了一会就睡觉了，第二早上，他发现杜平等人已经离开，桌子上有500元的场地费。隔了一个星期左右的一天晚上22时许，杜平电话联系他要组织人到他家赌博，他同意了。杜平带了五六名男子在三楼客厅推牌九，杜平安排人抽水、放爪子。散场后，杜平放了500元场地费在他家桌子上。2011年11月份或者12月份的一天，杜平联系他要组织人到他家赌博，然后带了十几个人到他家三楼客厅开始推牌九，杜平和小庆等负责抽水、放爪子，散场后杜平放了600元钱场地费在他家桌子上。隔了二三天的一天晚上22时许，杜平和他联系后，带二十多人到他家推牌九，杜平安排小庆抽水、放爪子。散场后，杜平放了400元场地费在他桌子上。杜平在他家组织赌博时，放爪子都是扣除5%的爪子钱。
4、孙勇证明，2011年11月份或者12月份的一天晚上七八点钟，王林打电话说聂某带人到中煤大厦的地下配电室打牌。过了一二十分钟，王林、聂某、王漫等人来到后，让他和王林负责放哨，并给来赌博的人开门，散场后给他和王林场子费。半小时左右，陆续来了二十多名男子推牌九。每把下注几百元，聂某和王漫看着抽水箱抽水，王漫负责放爪子。他和王林放哨，每次都是聂某或者王漫打电话先通知他和王林，再给来的人开门。凌晨2点多散场后，王林给了他100元钱场子费。第三天20时许，聂某、王漫以及二十多名男子陆续来到地下室推牌九，聂某和王漫安排他和王林开门和放哨。聂某和王漫二人看着抽水箱，王漫负责放爪子，凌晨2点左右结束，王林给了他200元场子费。又隔了二三天的一天20时许，聂某打他电话说要成场子赌博，聂某、王漫以及二十多名男子陆续到地下室开始赌博，聂某和王漫安排他负责开门和放哨。聂某和王漫负责成场子，放爪子、抽水，组织人和搞好服务。散场后，王漫给他400元场子费。
5、聂某证明，2011年11月份的一天傍晚六七点钟，王漫打他电话说和杜平想在中煤大厦地下配电室里开赌场。他给看配电室的王林打电话，王林同意了。当晚20时许，他让王林打开地下配电室的门。他和王漫让王林和孙勇放哨，给来赌博的人开门，散场后给场子费。之后，王漫打电话联系人赌博，参与赌博的有李某甲等二十余人，杜平看着抽水，王漫负责招呼人。杜平和王漫放爪子，这一场至少放了八九万元的爪子钱。散场后，杜平和王漫拿走抽水钱，王漫给王林500元场地费。中间隔一二天的一天晚上六七点钟，王漫又让他联系到地下室赌博。当晚八九点钟，他和王漫让王林和孙勇放哨和给人开门，王漫陆续打电话喊人。过了一二十分钟，杜平带着五六名男子到地下配电室，王漫和杜平招呼来的人推牌九，杜平看着抽水，王漫负责招呼人，后来参与赌博的有李某甲等二十余人。杜平和王漫放爪子钱，第二天凌晨二三点散场，王漫给他和王林每人500元钱的场地费。隔了有两三天的一天傍晚五六点钟，王漫又联系他说和杜平在地下配电室成场子，他让王漫和王林、孙勇联系并把王林的电话告诉王漫。23时许，王漫打电话让他带人去赌博，他自己到配电室后，看到李某甲等二十余名男子在推牌九，杜平看着抽水，王漫负责招呼人，杜平放爪子。参赌人员都是杜平和王漫召集的。
6、龙玉梅证明，2011年11月份的一天20时许，她丈夫李某甲的妹妹李双文让她去商量李某甲欠别人十几万元赌账的事。李某甲称杜平和王漫组织赌博，放爪子，李某甲欠杜平和王漫十三四万元爪子钱。她不让李某甲还钱，并打王漫的手机表示不会还钱。之后王漫几乎每天都打电话逼李某甲还钱，杜平也打过二三次电话逼李某甲还钱。王漫还经常带人找李某甲，杜平和王漫一起到家来过一二次。
（四）同案犯王漫供证，2011年11月上旬的一天19时许，李某甲带着他和李某乙等人到东关矿建公司宿舍西单元的地下室内赌博，李某甲带的钱输完后，向杜平借了3万元，他从中担保。第三天的21时许，李某甲联系他去赌博，他让李某甲喊着李某乙等人，他给杜平打电话。当晚22时许，李某甲带他们到东关矿建公司宿舍西单元地下室，他和李某甲、杜平、李某乙等人推牌九，赌具是李某甲提供的，李某甲带的钱输完后，他让杜平借钱给李某甲，他从中担保，李某甲向杜平借了3万元。隔了有两三天的一天17时许，李某甲打电话联系他赌博，他让李某甲喊着李某乙等人，19时许，他和李某甲、杜平、李某乙等人到道东沈庄巷一户三楼居民家推牌九赌博，赌具是李某甲提供的。
（五）被告人杜平供述，2011年11月份的一天晚上7点多，王漫喊他去中煤大厦地下室推牌九，他到时，李某甲以及另外四五名男子正在推牌九，这一场是王漫组织的。隔了一天晚上八九点钟，王漫让他到地下室推牌九，到后看到王漫和李某甲以及另外六七名男子在推牌九。次日晚上8点多，王漫打他电话问是否推牌九，他就让王漫带着推牌九的人来周某家找他，王漫和李某甲以及五六个男子到了周某家三楼客厅，他们开始推牌九，次日凌晨1点多散场，他给周某200元的场子费。隔了一天晚上11点，王漫打电话问他是否推牌九，他让王漫到周某家，王漫带着另外四五名男子到周某家三楼客厅，王漫将牌九拿出来后开始赌博，都是王漫组织的。2011年11月份的一天，王漫打电话让他到中煤大厦地下室推牌九，王漫对他说李某甲输完了，让他借给李某甲2万元，王漫担保。他借给李某甲2万元，李某甲拿了钱不久散场了。在2011年11月份的一天22时许，他接李某甲和王漫共八九个人一起去周某家，李某甲钱输完了，又让王漫担保借了他3万元，几个小时又输完了。还有一次也是在周某家，王漫打电话说李某甲想翻本，23时许，他到周某家，还是昨天的那几个人，李某甲通过王漫向他借了2万元。他共计借给李某甲7万元。杜平当庭对公诉机关指控的该起犯罪事实供认不讳。
（六）其他相关证据：
1、案发及抓获经过证明，2007年3月15日晚，宿州市埇桥区蓝天网吧网管陈军向宿州市公安局三八派出所报案，称其网吧内有人被砍伤，遂案发。杜平于2015年1月13日在安徽省马鞍山市花山区国际华城居民小区被公安机关抓获。
2、户籍信息证明，杜平出生于1977年12月24日。
3、本院（2005）宿中刑初字第47号刑事判决书载明，杜平因犯敲诈勒索罪于2005年7月22日被宿州市中级人民法院判处有期徒刑六个月，2005年9月29日刑满释放。
原判认为：被告人杜平因与被害人万某有矛盾，遂指使孙浩腾伤害被害人万某，孙浩腾遂纠集他人持刀将被害人万某砍伤，造成被害人万某重伤的后果，其行为已经构成故意伤害罪。被告人杜平又以营利为目的，伙同他人多次聚众赌博，其行为又构成赌博罪。被告人杜平犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人杜平曾因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意伤害罪，系累犯，依法应对其犯故意伤害罪从重处罚，其积极赔偿被害人万某经济损失，取得被害人的谅解，对其犯故意伤害罪可酌情从轻处罚。被告人杜平当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三百零三条第一款、第五十二条、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，以被告人杜平犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元；被告人杜平与其同案犯共同违法所得人民币三万元予以追缴。
杜平上诉称：他去中煤三建公司宿舍西单元地下室是看王漫赌博，并未以营利为目的，参与该处的聚众赌博活动。
经审理查明：原判认定被告人杜平因与被害人万某有矛盾，遂指使孙浩腾伤害万某，孙浩腾纠集他人持刀将万某砍致重伤及以营利为目的，伙同他人多次在中煤三建公司宿舍、道东办事处沈庄六巷周某家中聚众赌博的事实，有原判列举的证据予以证实。本院对原判认定的事实及所列证据予以确认。
关于杜平提出去中煤三建公司宿舍西单元地下室是看王漫赌博，并未以营利为目的，参与该处的聚众赌博活动的上诉理由，经查：证人李某甲、李某乙、聂某均证明，杜平参与中煤三建公司宿舍西单元地下室的聚众赌博活动，并以营利为目的负责抽水、放爪子等；同案犯王漫证明，杜平参与中煤三建公司宿舍西单元地下室的聚众赌博活动，并向李某甲出借赌资；杜平在侦查及一审阶段对以营利为目的，参与该处的聚众赌博活动亦无异议。以上证据相互印证，能够证明杜平去中煤三建公司宿舍西单元地下室是以营利为目的，参与该处的聚众赌博活动。故杜平的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人杜平因与被害人万某有矛盾，指使孙浩腾故意伤害被害人万某，孙浩腾纠集他人持刀将被害人万某砍伤，造成被害人万某重伤的后果，其行为已经构成故意伤害罪。上诉人杜平又以营利为目的，伙同他人多次聚众赌博，其行为又构成赌博罪。上诉人杜平犯数罪，依法应予数罪并罚。杜平犯故意伤害罪系累犯，对故意伤害罪从重处罚，其积极赔偿被害人并取得谅解，对故意伤害罪可酌情从轻处罚。杜平当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵 耀
代理审判员 徐 莉
代理审判员 胡 奇
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 赵开丽
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。