福建省厦门市翔安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）翔刑初字第405号
公诉机关厦门市翔安区人民检察院。
被告人赵某某，男，1980年12月16日出生，汉族，大专文化，原系厦门银鹭食品集团有限公司派驻河南省开封市服务处经理，户籍地河南省商丘市虞城县，住所地河南省商丘市虞城县。2014年12月15日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，2015年1月17日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人廖彩晖、林熹（实习），北京盈科（厦门）律师事务所律师。
被告人陈某某，男，1988年5月23日出生，汉族，大专文化，原系厦门银鹭食品集团有限公司派驻河南省开封市服务处兰考组组长，户籍地河南省项城市郑郭镇。2014年12月12日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，2015年1月17日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
辩护人张惠英，福建倍铭律师事务所律师。
厦门市翔安区人民检察院以翔检公诉刑诉（2015）349号起诉书指控被告人赵某某、陈某某犯职务侵占罪，于2015年9月16日向本院提起公诉，期间于2015年10月15日建议延期审理，于2015年11月11日提请恢复审理。本院依法组成合议庭，于2015年10月9日公开开庭审理了本案。厦门市翔安区人民检察院指派检察员周灵敏到庭参加诉讼。被告人赵某某、陈某某，辩护人廖彩晖、张惠英到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2012年12月底至2014年4月间，被告人赵某某利用担任厦门银鹭集团食品有限公司（以下简称银鹭集团）派驻河南省开封市服务处经理可以直接从经销商在银鹭集团的账户内发货和负责审核进货奖励费用的职务便利，被告人陈某某利用担任银鹭集团派驻河南开封服务处业务组组长掌握终端客户资料的职务便利，由被告人赵某某从经销商的账户内开出产品转卖他人牟利或私自收受经销商货款占为己有，指使被告人陈某某修改银鹭集团提供给经销商的账户明细，伪造虚假的对账单给经销商，后指使被告人陈某某捏造虚假的进货奖励明细资料虚报进货奖励费用，共同从银鹭集团套取进货奖励费共计人民币（币种下同）244500元，用于填补经销商在银鹭集团的账户亏空。具体事实如下：
一、2012年12月底，被告人赵某某发现开封服务处的经销商订货量未能完成当月业绩，经盘查发现仅剩被告人陈某某负责的兰考区域的经销商刘某某在银鹭集团的账户内尚有订货款，为完成业绩遂从刘某某在银鹭集团的账户内开出800箱“好粥道”产品，货值23200元。该批货物因量少由银鹭集团厦门总部发货并拼车送至河南郑州。2013年2、3月份，刘某某不再代理银鹭产品，被告人陈某某安排新经销商刘某接替刘某某，后从河南郑州取回800箱“好粥道”产品，以调货为由转卖给刘某，扣除运费后将余款22000元交给被告人赵某某。
二、2013年9月，被告人赵某某、陈某某因认为经销商刘某的资金能力有限，欲找新的经销商经销银鹭新品“荔枝爽”和“芒果汁”。银鹭集团兰考片区业务员省某获悉后，主动找二被告人沟通，欲辞职并代理经销该两项产品。被告人赵某某、陈某某应允后，要求省某将货款转入被告人赵某某提供的账户内。被告人赵某某收受货款后，先行从其他经销商二次调货转卖给省某销售，又于2013年9月、10月二次私自从刘某在银鹭集团的账户内（账户名仍沿用刘某某）开出1993箱的“荔枝爽”和1500箱的“芒果汁”，货值112123.2元。该批货物由被告人陈某某负责接单并交接给省某。被告人赵某某从中非法获利十余万元，用于归还个人债务。
三、2014年1月，被告人赵某某、陈某某得知河南省通许县经销商林某某欲经销银鹭集团生产的“荔枝爽”和“芒果汁”等新产品，遂要求林某某将初次订货款100000元直接存入赵某某的个人账户，并谎称赵某某会将该款项转存到林某某在银鹭集团的账户内。林某某按照二被告人的要求，由其业务员宋某某于同年1月15日、16日二次将100000元转账存入被告人赵某某的个人建行账户。后被告人赵某某安排被告人陈某某从林某某在银鹭集团的账户内开出相应的产品给宋某某。该款项后由被告人赵某某个人挥霍。
被告人赵某某从上述经销商在银鹭集团的账户内私开产品后，均授意被告人陈某某每月修改经销商在银鹭集团的账户明细，伪造虚假的对账单交由经销商对账，以掩盖经销商在银鹭集团账户内的货款亏空问题。为填平上述亏空，被告人赵某某指使被告人陈某某于2013年10月和2014年1月制作虚假的2013-YWB-
KF-037和2013-YWB-
KF-047的促销文案，分别从银鹭集团骗取80000元和49500元用于填补经销商刘某在银鹭集团的账户亏空，于2014年2月制作虚假的2014-YWB-
KF-002的促销文案，从银鹭集团共计骗取115000元，其中100000元用于填补林某某在银鹭集团的账户亏空，15000元用于填补刘某在银鹭集团的账户亏空。
2014年7月，银鹭集团发现被告人赵某某、陈某某虚报进货奖励费用的情况并向二人调查核实，后二被告人自动离职并失去联系。银鹭集团遂向公安机关报案。公安机关于2014年9月23日立案并对二人上网追逃。被告人赵某某于2014年12月3日在河南省郑州市二七区万达广场时尚旅酒店8906房间被当地公安机关抓获，被告人陈某某于同日在河南省商丘市火车站进站口被郑州铁路公安处商丘站派出所抓获，并均被羁押于当地看守所。
被告人赵某某归案后对犯罪行为供认不讳。被告人陈某某归案后未能如实供述全部犯罪行为，至庭审时才予如实供述。
案发后，被告人赵某某主动退还银鹭集团45885.35元。案在审理中，被告人赵某某、陈某某的家属分别代为向本院提交退赔款148615元和50000元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审举证、质证的被告人赵某某、陈某某的供述和辩解，证人吴某某、陈某、林某某、宋某某、倪某某、陈某1、省某、刘某、刘某某、李某某、邢某、刘某1、黄某某、邹某某、贾某某、李某1、黄某1、李某、李某2、禹某某、历某某、徐某某、余某、邓某某、郭某某、李某3、王某的证言，入职晋升材料，职位说明书，发运通知单，出库通知单，客户往来对账单，代垫促销费用通知单，赠品出库单，进货奖励明细表，费用报支表，结案报告，对账单差异说明，情况说明，证明，银行存款凭条，转账凭证，营业执照，授权委托书，信息截图，辨认笔录，在逃人员登记／撤销表，违法犯罪经历查询情况说明，到案经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
关于被告人陈某某的辩护人提出陈某某具有自首情节的辩护意见。本院认为，被告人陈某某系被抓获归案，且归案之后未能如实供述参与制作虚假的2014-YWB-
KF-002的促销文案骗取115000元进货奖励费用于填补经销商亏空的犯罪事实，其行为不符合认定自首的法律规定。该辩护意见不予采纳。
关于被告人陈某某的辩护人提出陈某某在共同犯罪中起次要作用，应认定从犯的辩护意见。本案认为，在案证据能够证实被告人赵某某与被告人陈某某在职务上具有领导与被领导的从属关系，且涉案行为多由被告人赵某某提议并指使被告人陈某某所为，所获得的赃款由赵某某个人占有。二被告人的地位、作用在共同犯罪中有较大的区别，可予以区分主从犯。辩护人该辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人赵某某、陈某某身为公司人员，利用职务上的便利，从公司经销商的账户私自开出产品转卖牟利，后虚报进货奖励费用用于填补经销商的账户亏空，共同骗取本单位财物共计人民币244500元，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪，被告人赵某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人陈某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人赵某某归案后如实供述罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人陈某某庭审时自愿认罪并如实供述罪行，可酌情从轻处罚。被告人赵某某、陈某某主动退赔被害单位经济损失，可酌情从轻处罚。被告人赵某某因本案被先行羁押十二日、被告人陈某某因本案被先行羁押九日，依法均可折抵刑期。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条、第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人赵某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年12月15日起至2017年2月2日止。）
二、被告人陈某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年12月12日起至2016年2月2日止。）
三、提交在案的赔偿款人民币198615元，予以退还被害单位厦门银鹭食品集团有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林良生
人民陪审员 蔡荣华
人民陪审员 梁景泉
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 李灿杰
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。