甘肃省庄浪县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）甘0825刑初70号
自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲。
委托代理人马某丙，系马某甲儿子。
被告人马某乙，因犯故意伤害罪2016年9月1日被庄浪县人民法院决定并逮捕，现羁押于庄浪县看守所。
自诉人马某甲以被告人马某乙犯故意伤害罪，并由此造成经济损失为由，于2016年6月6日向本院提起控诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2016年7月26日、2016年8月25日二次公开开庭审理了本案。自诉人的委托代理人马某丙，被告人马某乙两次审理中均到庭参加诉讼，自诉人马某甲第一次审理时到庭参加诉讼，第二次审理时未到参加诉讼。现已审理终结。
自诉人暨附带民事诉讼原告人马某甲诉称，自诉人与被告人因坟地问题，2016年曾两次发生过矛盾。2016年3月19日，被告人以商量事为由到自诉人家找自诉人儿子，后将自诉人引到村部广场，两人摔倒在地，被告人将自诉人头部打成轻微伤，自诉人住院3天，支付医疗费1976.77元。2016年4月20日。被告人在自诉人家门坡放羊，有意寻事，又发生冲突，在本村村部广场前，被告人抡起手中的铁锨将自诉人左手致伤，经诊断伤情为：第一掌骨粉碎性骨折，住院15天，支出医疗费5433.63元。现要求：1、依法追究被告人故意伤害罪的刑事责任；2、要求被告人赔偿自诉人各种费用27494.67元（其中医疗费7404.67元、伙食补助费900元、营养费540元、护理费1900元、误工费6000元、交通费450元、法医鉴定费300元、后续治疗费10000元）。
被告人马某乙辩称，自诉人的伤情是自诉人儿子马某丙在伤害我的过程中将自诉人致伤的，公安机关调查的四个证人证明我将自诉人左胳膊或左手打了与事实不符，是公安机关故意这样写的。自诉人伤情是他儿子造成的，我属正当防卫，不应承担刑事责任，不同意赔偿自诉人的损失。
经审理查明，自诉人马某甲与被告人马某乙系堂侄、叔关系，两人素有积怨。2016年4月20日18时左右，自诉人儿子马某丙在自家门前看到在沟对面放羊的被告人便大声辱骂，接着双方用侮辱性的语言对骂，后马某丙回家告知了自诉人，自诉人父子便出门朝本村村部前赶来，被告人亦从放羊的地方赶到本村村部前。自诉人马某甲与被告人马某乙相遇后开始对骂，自诉人马某甲用自己拄的半截棍在被告人马某乙腿部打了几下，被告人马某乙就用自己所拿的放羊用的铁锨将自诉人打了一铁锨把，致自诉人左手受伤。自诉人儿子马某丙见其父亲被打，便用拳在被告人身上乱打，随后闻讯赶来的被告人儿子马某丁见状便用一木棍将自诉人儿子马某丙打倒。自诉人儿媳又与被告人妻子撕在一起。后村民将两家人劝开。自诉人在2016年4月22日到庄浪县人民医院住院治疗，住院15天，其伤情被诊断为：1、左手第一掌骨粉碎性骨折；2、全身多处软组织损伤。住院期间自诉人支出医疗费5433.63元。出院医嘱为：1、术后4-6周拆除石膏外固定；2、定期复查，不适门诊随诊；3、1年骨折愈合后取出内固定。自诉人的损伤程度经庄浪县公安局司法鉴定中心鉴定为轻伤二级。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、自诉人提交的证据：
1、书证住院病历、医疗费票据证明庄浪县人民医院诊断的自诉人伤情、住院的天数、出院医嘱及住院支出的医疗费数额。
2、庄浪县公安司法鉴定中心（庄）公（刑）鉴（伤）字〔2016〕169号法医学人体损伤程度鉴定意见书证明马某甲“左手掌骨粉碎性骨折”被鉴定为轻伤二级。
二、庄浪县公安局盘安派出所调查的证据：
1、证人证言
（1）证人宋某某的证言证明2016年4月20日18时许，她栽树回来，在村部门前碰见自诉人与其两个儿子及儿媳吴某某与被告人、被告人妻子及被告人儿子在骂仗，她劝了几句。
（2）证人马某戊的证言证明案发时他在村部门前刮木头，他看见被告人与自诉人撵在一起，被告人抡起铁锨在自诉人手上打了一下，马某甲喊了一声，把双手抱在怀中。被告人的妻子就用头碰自诉人胸部。自诉人儿子马某丙来后夺掉被告人的铁锨，被告人撕住马某丙衣领，马某丙将铁锨夺下折成两截。被告人儿子马某丁来后在马某丙腿部打了一棒，马某丙睡在地上。后自诉人儿媳又与被告人妻子撕一起。事后他看见自诉人左手背肿的严重。
（3）证人马某戌的证言证明当天18时许他在家里，他父亲说外面声音大叫他出去看，他出去时马某乙指着骂他，马某乙拿着铁锨往下走，马某丙、马某甲、他先后往下走，他看见被告人抡铁锨朝他父亲胳膊、腿部各打了两铁锨把。他父亲称胳膊折了，他过去看，马某乙又与他弟弟马某丙撕在一起，马某乙抓着马某丙衣领，马某丁朝马某丙腿部打了一棍。后马某丁又捡起放羊铁锨朝他扑过来，他拿住铁锨，马某丁在他胸部一拳，他朝马某丁左脸上一巴掌。后被告人妻子又与自诉人儿媳撕在一起。
（4）证人吴某某的证言证明他系自诉人儿媳，当天下午她从家里出来时听到被告人骂他丈夫马某丙，她回去一会儿，又出来找马某丙，看到马某丁在马某丙左大腿上一棒，马某丁母亲又抢起棒要打马某丙，她拦挡时，马某丁母亲撕破她衣服，马某乙在马某丁左胳膊上打了几铁锨把。
（5）证人马某丙的证言证明当时他与马某乙对骂，骂后两家人在本村村部前撵在一起，他父亲用拄的棍打了被告人两下，被告人用铁锨把将他父亲打了三下，其中第一下打在左手上了。他夺过马某乙手中铁锨折断。后他与马某乙撕倒在地。马某丁拿了个棒在他左腿部打了一下。后他妻子与被告人妻子打在一起。
（6）证人孙某某的证言证明她听人说他丈夫与马某丙吵架，她去劝架时看到马某甲抓着他丈夫马某乙的衣服，在胸前打了几下，她丈夫还手在马某甲身上几巴掌，后在他丈夫腿部一棍，她拉他丈夫时，马某丙夺走她丈夫手中铁锨，她村部前的椽上拌断。马某丙妻子撵到她跟前在她脸上两鞋底，她扑着抓但没有抓伤，就被人拉开。
（7）证人马某丁的证言2016年4月20日19时，他从河底羊圈往家里走，听有人叫把他父亲拉回去，他去后见马某甲拿一木棍朝他父亲腿部打了几棍，马某甲与儿子马某丙在他父亲身上用拳乱捣，马某丙骑在他父亲身上打，他就顺手拿了一根棍在马某丙腿腕一棍，马某丙在他脸部两巴掌，将他父亲手中小铁锨夺取在摔成两截，把马某甲往他父亲怀里推，朝他母亲咽喉捣了一棍，在他母亲嘴部一拳。
2、自诉人马某甲的陈述证明他儿子马某丙与沟对面的马某乙在骂时声音很大，他出去看时，马某乙骂着叫往下面平处走，他看马某丙往下走，他跟上到村部门前，马某乙骂着说要活埋他，他也骂马某乙时，马某乙朝他左大腿部、左胳膊、左手各一棒，马某乙打第一下时他用拐杖在马某乙腿部打了一拐杖。他看见马某丙与马某丁撕滚在一起，他儿媳和马某乙老婆撕打在一起。
3、被告人马某乙的供述证明那天他在村部附近放羊，经过马某丙家门前时，马某丙一家四人出来，喊着骂在门埂子底下放羊的他，骂他偷了人家电视，且用石头、瓦子扔着打他，他叫有本事下来，走到村部门口时，马某甲在他腿部两棒，马某丙在他胸部两拳，在他右肋部踏了一脚，他妻子孙某某来劝架，马某丙又打他妻子。打完后马某甲一家子就回家了。马某甲打他夺过木棒在他大腿处一棒，一月前他与马某甲之间还打过架。
三、庄浪县公安局调查及本院应被告人申请对证人赵某某、马某怀、马某川、李某甲进一步询问：
1、证人赵某某的证言证明自诉人系他舅家堂表哥，被告人系他堂舅舅。案发当时他栽完树回来，在村部门前下车，看到自诉人与被告人两家子都在，自诉人将被告人打了两三棍，被告人就把自诉人打了三铁锨把，当时自诉人手就被打着吊下了，之后马某丙拿半截铁锨把在被告人腿部打了几下。马某丁拿个木棒在马某丙腿部打了几下，马某丙疼的在地上打滚，马某鹏看见弟弟被打，拿了个铁锨，被他上前夺下了。之后马某乙叫他帮其赶羊，他就走了。
2、证人马某怀的证言证明看见自诉人、其儿子马某丙、儿媳从家里的路上下来，被告人从沟里赶羊出来，几个人站在村部前的广场里骂，自诉人走近被告人，用手里拄的一根树棍在被告人腿部打了三下，被告人拿起放羊用的铁锨在自诉人身上一铁锨把，他劝开。一转眼看见自诉人与被告人妻子都在地上躺着，自诉人撕着被告人妻子的头发，被告人妻子抓着自诉人脖子，他将两人分开。他看见马某丙将一把铁锨在村部前面的椽上拌了两截。他回家时看见马某丙拿一瘸一拐地走着。
3、证人马某川的证言证明他听到马某丙叫马某乙父亲的名字相互辱骂的过程，双方在村部前时马某乙说要打到人多处打走，马某甲把头顶在马某乙怀中叫将他打死，并拿起半截棒子在马某乙腿部打了两、三下，马某乙拿起铁锨朝马某甲打去。马某丙撕住马某乙不放，并将马某乙踏了一脚，接着马某丙与马某丁撕在一起，后两个女人又撕在一起，后他看见马某甲左手肿着。
4、证人李某甲的证言证明自诉人系她堂哥，被告人系她堂爸爸。案发时，她种完洋芋，在回来的路上碰到孙某某拉着两个孙子，她们一起从学校旁边的路上上来，听人说马向鹏和马某乙骂仗，她劝孙某某将马某乙叫回去。她看见马某乙边走边骂，马某甲及其两个儿子跟在后边也骂，她看见马某丙与被告人撕在一起，相互用拳头捣，被告人在马某丙腿部打了一棍。被告人妻子与自诉人儿媳撕在一起。马某丙夺过马某乙手中一把放羊铲土的小铁锨在村部门前的椽上摔成两截。孙某某劝被告人，她过去劝马某甲父子，被告人儿子马某丁来后，马某丙又与马某丁撕在一起。双方又对骂，被人劝回家了。
三、被告人申请证人李某乙、张某某出庭作证：
1、证人李某乙的证言案发时她在自诉人家上面的地里干活，她听到自诉人的儿子马某丙在叫被告人父亲的名字骂被告人，且用石头、瓦子扔起来打沟对面的被告人。在村部下面打架的事她不知道。
2、证人张某某的证言证明她在家里，听到村部前有人吵架，她去劝架时见自诉人手里拿着棍，马某丙拿着铁锨，自诉人儿媳与被告人妻子撕在一起，被告人手里拿着棍。他下去时马某丙拿着棍指着被告人胸膛，自诉人与被告人拿着棍相互抡。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法、客观真实，可作为定案依据。
本院认为，被告人马某乙在与他人互殴时明知自己的行为会伤害他人身体，放任该行为发生，致自诉人受伤，损伤程度为轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。自诉人马某甲的指控成立，予以支持。被告人辩称其行为属正当防卫，庭审查明本案是自诉人用棍在被告人腿部打完后，被告人接着打自诉人，双方应属互殴行为，被告人的行为不能认定为正当防卫，故被告人辩称不成立，本院不予采纳。但自诉人在本案起因及打架过程中有一定过错，且本案系民间矛盾激化所引起，可对被告人从轻处罚。被告人亲属依法缴纳了自诉人的案件赔偿款，可对被告人从轻处罚。自诉人损失的具体项目与赔偿标准为：医疗费根据其提交的有效票据确定为5433.63元；误工费根据其住院天数、病历及诊断证明，自诉人为农业户口，参照同行业上年度行业职工的平均工资确定为1582.2元；护理费结合其住院天数确定为1582.2元；住院伙食补助费结合住院天数，参照省内机关工作人员出差补助费确定为600元；交通费结合其治疗情况确定为160元。其请求的鉴定费、营养费没有相应的证据证明，不予支持；其请求的后续治疗费因其当庭没有证据证明，可待实际发生后另行起诉。上述各项费用共计9358.03元。因被告人的犯罪行为造成自诉人的经济损失，根据被告人的过错程度，被告人承担70%的赔偿责任。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条之规定，判决如下：
一、被告人马某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人马某乙赔偿附带民事诉讼原告人马某甲医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费共计6550.62元（限判决生效后五日内一次性履行完毕）。
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=56747B87-665B-4FF5-B539-FBD7F8EEDE22&imgId=NTY3NDdiODctNjY1Yi00ZmY1LWI1MzktZmJkN2Y4ZWVkZTIyMC5qcGVn01lydyh01)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何跟巧
审 判 员 王虎虎
人民陪审员 董 杰
二〇一六年九月五日
书 记 员 刘晓雄