陕西省安康市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）陕09刑终4号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）王某甲，男，汉族，1975年XX月XX日出生于安康市汉滨区。
委托代理人陈孝洲，陕西腾浩律师事务所律师。
原审被告人王某乙，男，汉族，1991年XX月XX日出生于安康市汉滨区。
汉滨区人民法院审理的原审自诉人暨附带民事诉讼原告人王某甲指控原审被告人王某乙犯故意伤害罪及附带民事赔偿一案，于2015年10月15日作出（2015）汉滨刑初字第00107号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人王某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王某甲及委托代理人陈孝洲，原审被告人王某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年12月21日15时许，自诉人在同村村民王某丙家与王某丁下象棋，期间，因被告人王某乙帮对方说棋，王某甲与王某乙发生口角，继而发生打架，后被同村其他村民劝开，王某乙报警。自诉人伤情经安康市人民医院住院诊断为：1、右第1掌骨基底部骨折；2、左眼钝挫伤；3、急性胃肠炎。住院治疗12天，花费医疗费7328.06元。2015年1月16日，陕西安康金州司法鉴定中心鉴定自诉人伤情属轻伤二级。2015年4月30日，王某甲起诉，要求追究被告人王某乙犯故意伤害罪的刑事责任，并赔偿其各项经济损失共计45062.06元，并承担诉讼费用。
另查明，2014年12月21日下午16时许，被告人在安康市中心医院门诊CT检查报告印象：头部CT平扫：未见明显异常。胸部CT平扫：未见明显异常，花费医疗费2299.65元。
依据上述事实，原审法院认为，自诉人王某甲以其右手伤情构成轻伤指控被告人王某乙犯故意伤害罪，根据公安机关所做调查询问笔录及自诉人、被告人当庭陈述，对自诉人主张其轻伤的结果系被告人所致伤的指控，没有形成一个完整的证据链，只有自诉人在公安机关的陈述；证人王某丙在公安机关所做的询问笔录证明自诉人手部有伤，但未指明自诉人哪个手有伤，亦没有其他证据相互印证自诉人右手受伤是被告人所致。故自诉人指控被告人犯故意伤害罪，证据不足，指控不能成立，不予支持。被告人与自诉人相互撕抓造成了自诉人身体受伤，被告人应承担相应的民事赔偿责任，结合本案案情，自诉人在与被告人发生打架中有一定过错，应自行承担相应责任，被告人对自诉人各项经济损失承担60%赔偿责任为宜。对自诉人暨附带民事诉讼原告人要求赔偿交通费用200元，予以支持；请求赔偿伤残赔偿金及精神损害抚慰金，根据法律规定，伤残赔偿金、精神抚慰金不属刑事附带民事赔偿范围，故对残疾赔偿金和精神损害抚慰金，不予支持。住院期间的护理费，符合相关法律规定，按照每天80元计算为宜。住院期间的伙食补助费，符合相关法律规定，予以支持。营养费，因出院医嘱未注明患者需加强营养，故不予支持。误工费，符合相关法律规定，按照相同或相近上一年度职工平均工资计算。鉴定费为自诉人暨附带民事诉讼原告人实际所花费用，予以支持。被抚养人生活费，此项诉请于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、第三十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百九十五条第（三）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一百五十五条、二百四十一条第（四）项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：一、被告人王某乙无罪。二、被告人王某乙赔偿附带民事诉讼原告人王某甲各项经济损失23068.06元（其中医药费7328.06元、护理费960元（12天×80元）、住院伙食补助费360元（12天×30元）、误工费12420元（92天×135元）、鉴定费1800元、交通费200元）的60%即13840.83元，限本判决书生效后十日内履行完毕。三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人王某甲的其他诉讼请求。
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）王某甲及代理人提出，原判认定被告人王某乙致上诉人右手受轻伤证据不足的事实错误，其右手被王某乙致成轻伤事实清楚，证据确凿，应以故意伤害罪追究其刑事责任；原判认定上诉人具有过错，判决上诉人承担40%的责任错误；原判附带民事赔偿部分不予支持残疾赔偿金、诉讼费错误，请二审查明事实，依法改判。
经二审审理查明，原审判决认定的事实清楚、正确，有下列证据证实：
1、受案登记表，证实案件来源。
2、被害人王某甲陈述，2014年12月21日14时许，他在王某丙家和本村村民王某丁下棋，王某丙、王某壬、王某乙在旁看，王某乙不停的给王某丁说棋，他就说王某乙“皮干怂（意思是少罗嗦）”，王某乙就骂他并把棋子拿在手上不给，他和王某乙争吵起来，吵着吵着就动手了，王某乙用拳头朝他面部打了几拳，他也动手打王某乙，两人都倒在地上了，他将王某乙摁在地上，王某乙将他的左手折着，脚蹬他裆部，当时他左眼被王某乙打伤了，就顺手捡了块石头拿在手上向王某乙头部打了一下，当时把王某乙头打破了，后来他们被王某庚、王攀拉劝开，一会儿派出所民警就来了。
3、证人王某丙证实，2014年12月21日14时许，王某丁、王某甲在他家外面下象棋，他和王某壬、王某乙在旁观看，王某丁和王某甲准备和棋时，王某乙不停的给王某丁说棋，王某甲就说王某乙“少啰嗦”，王某乙骂王某甲，二人就争吵起来，他们当时在旁劝说，但二人不听，闹得更凶，他就回家了。一会儿他听到外面有大闹的声音，他出去见王某乙头部和脸上有血迹，王某甲脸上、手和眼睛受伤，一会儿派出所的民警就来了。
4、证人王某丁证实，2014年12月21日下午，他和王某甲下棋时，王某乙不停给他指导怎么下棋，王某甲对王某乙说“你说啥呢说”，嘴里带着脏话，二人因此争吵起来，他们在一旁劝说没劝住，之后他就回家了。
5、证人王某戊证实，2014年12月21日15时许，王某甲和王某丁在他家门口下棋，他和父亲王某丙、村民王某乙荣（王某乙）在一旁观看，下棋过程中王某乙荣给王某丁说怎样走棋，王某甲不喜欢，二人因此吵起来，他劝说二人没劝住就走了，回来见王某甲和王某乙荣二人身上都有伤。王某甲的眼睛肿了，王某乙荣是头上流血了。
6、证人王某已证实，2014年12月21日中午，他出门看到王某丙家楼下旁边有人打架。走近见王某乙和王某甲两人用拳头一个打一个，开始二人站着在打，后来二人都倒在了地上。打完后王某甲的眼睛肿了，王某乙的头上有血。
7、证人王某庚证实，2014年12月21日14时许，他路过王某丙家，见王某乙与王某甲二人在地上睡在一起，王某甲把王某乙摁着，手里拿着一块石头，王某乙用手把自己的头捂着，村民王某辛上前拉二人没有拉开，他上前帮忙，他们把二人拉开后就离开了。当时王某乙的头部流血了，王某甲的眼睛肿了。
8、证人王某辛证实，2014年12月21日15时许，路过王某丙家见王某乙和王某甲二人在王某丙家围墙边打架，王某甲把王某乙摁在地上，骑在王某乙身上用肘部在王某乙胸部砸了两下，他上前拉架见王某甲眼睛肿了，王某乙头上在流血。二人被拉开后，王某乙就报警了。
9、被告人王某乙供述，2014年12月21日15时许，他和王某甲因为下象棋发生争吵引发打架，当时他和王某甲走到王某丙家围墙边时，他和王某甲在对骂，王某甲从他身后追过来，他回头王某甲一拳打在他脸上，他又一拳打在王某甲脸上，之后他们二人就互相打对方，王某甲把他绊倒后他们又在地上撕扯，撕扯中王某甲随手捡了一块石头对着他的头部打了一下，打完他的头就出血了，后被其他人拉开他就报警了。王某甲当时眼睛被他用拳头打肿了。
10、安康金州司法鉴定中心（2015）临鉴字106号损伤程度鉴定意见书，证实王某甲右手第1掌骨基底部骨折，损伤程度属轻伤二级。
11、安康市中心医院的诊断证明及住院病历，证实王某甲案发后住院诊断为：1、右第1掌骨基底部骨折；2、左眼钝挫伤；3、急性胃肠炎。住院治疗12天。
12、自诉人提供医疗费、鉴定费、交通费票据。
13、户口簿。
14、被告人在安康市中心医院就诊门诊病历，证实被告人受伤治疗情况。
15、被告人提供的医疗费票据。
以上证据已经二审开庭质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人指控原审被告人王某乙在互殴中将其右手致成轻伤，请求以故意伤害罪追究其刑事责任，根据本案现有证据，上诉人右手第1掌骨基底部骨折，构成轻伤属实，但证实其轻伤结果系原审被告人所致的证据只有上诉人的陈述，证人王某丙、王某丁等人并未证实打架殴斗的具体过程，没有其他证据相互印证，故上诉人指控原审被告人犯故意伤害罪证据不足，其指控不能成立，一审判决宣告被告人无罪认定准确。上诉人在与原审被告人互殴中身体受伤，由此造成的经济损失理应由原审被告人承担赔偿责任，但应当依据各自的过错进行划分。对上诉人及代理人提出被告人王某乙构成故意伤害罪的上诉意见，经查，根据本案现有证据，只有上诉人的陈述证实其轻伤系王某乙所致，卷中无其他证据相互印证，指控王某乙犯故意伤害罪证据不足，指控不能成立，故对此点上诉意见不予采纳。对上诉人提出原判认定上诉人具有过错，判决其承担40%的责任错误，请求二审依法改判的意见，经查，上诉人与原审被告人因下棋发生争执，本应冷静克制，正确处理矛盾，但双方未能采取合法方式处理，相互厮打殴斗致矛盾升级，一审法院因此判定由上诉人（原审自诉人）承担40%的责任并无不当，故对此点上诉意见不予采纳。对上诉人及代理人提出原判附带民事赔偿部分不予支持残疾赔偿金、诉讼费错误，请求二审法院支持的意见，经查，残疾赔偿金、诉讼费不属刑事附带民事赔偿范围，一审法院未予支持符合法律规定，故对其此点上诉意见不予采纳。原判定罪准确，审判程序合法，民事判赔合理。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张忠全
审 判 员 李佑会
代理审判员 朱丹丹
二〇一六年三月一日
书 记 员 胡秦慧