河南省登封市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫0185行初133号
原告：李艳艳，女，1963年4月22日出生，汉族，住巩义市。
被告：河南省巩义市社会保险事业管理局，住所地：巩义市行政东街6号，组织机构代码：F7091268-8。
法定代表人：程爱国，该局局长。
委托诉讼代理人：马应杰，男，该局工作人员。
委托诉讼代理人：孙双红，女，该局法律顾问。
原告李艳艳诉被告河南省巩义市社会保险事业管理局（以下简称社保局）社会保障行政给付纠纷一案，原告于2015年9月18日向本院提起行政诉讼。本院于2015年12月16日作出了（2015）登行初字第58号行政判决，被告社保局因不服该判决提起上诉，郑州市中级人民法院于2016年6月29日作出（2016）豫01行终247号行政裁定，将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2016年10月11日公开开庭审理了本案。原告李艳艳、被告的委托诉讼代理人马应杰、孙双红均出庭参加了诉讼，原告在开庭时申请变更诉讼请求，被告的委托代理人予以准许，并表示放弃举证答辩期。本案现已审理终结。
原告诉称：2005年1月8日上午9时许，原告在上班途中发生交通事故致残。2005年12月6日被巩义市劳动人事局认定为工伤，2006年1月13日经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为玖级，2011年1月5日经郑州市劳动能力鉴定委员会复查鉴定伤残等级为捌级。由于被告拒绝支付原告的工伤保险待遇，请求法院依据相关的法律法规要求被告支付原告一次性伤残补助金45229.41元，医疗费50518.24元，住院伙食补助费2268元，鉴定费690元，共计98705.65元（原告在开庭时申请变更诉讼请求，住院伙食补助费由1015元变更为2268元，一次性伤残补助金由16957.6元变更为45229.41元，医疗费由50118.24元变更为50518.24元）。
被告辩称：一、按照相关政策的规定，原告在劳动保险行政部门工伤认定申请受理前（2005年11月25日）的有关工伤保险待遇应由其单位承担。原告是2005年1月8日在上班途中发生的交通事故，1月18日巩义市公安局交巡警大队作出了《交通事故责任认定书》，认定原告无责任，其用人单位未按照《工伤保险条例》（国务院令第375号)第十七条的规定，在30日内提出工伤认定申请，也未申请时限延长。原告个人于2005年10月8日提出了工伤申请，巩义市人事劳动和社会保障局（以下简称人社局）于2005年11月25日受理了其工伤认定申请，并出具了《河南省工伤认定申请受理通知书》（豫（巩义）工伤受字[2005]044号），并于2005年12月6日作出了工伤认定。所以，按照以上两文的相关规定，其2005年11月25日前的工伤保险待遇应由其原用人单位承担；二、按照《工伤保险条例》（国务院第375号）及郑政[2004]72号文的规定，其2005年11月25日至2015年12月30日期间的工伤保险待遇，因单位欠缴工伤保险费，应由其用人单位支付；三、原告2006年1月1日（转入事业单位）至2012年1月1日（老工伤纳入）期间的待遇因其新用人单位未参加工伤保险，也未缴工伤保险费，不应由工伤保险基金支付。综上所述，原告原用人单位河南开普集团有限公司（以下简称开普集团）首先未及时为其申报工伤，且一直欠缴工伤保险费，新用人单位（原告所在的巩义七中2012年因政策原因解散，原告被安置到巩义二中）巩义市第二高级中学东校区（以下简称为巩义二中）为事业单位，2012年前因政策原因未参加我市工伤保险，2013年6月27日按照相关政策为其办理老工伤纳入手续。根据原告的实际情况及相关政策规定，其所申请的一次性伤残补助金、医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、门诊医疗费等各项费用，均不属我市工伤保险基金支付范围，为规范职工享受社保待遇的工作秩序，保护广大参保职工的整体利益，确保工伤基金的安全运营，请法院审理时给予考虑，依法驳回起诉人的起讼请求。
被告为证明其主张，向本院提供三组证据：（1）、1，《工伤保险条例》（国务院令375号）第十七条；2，《关于实施<工伤保险条例>若干问题的意见》（劳社部函[2004]256号）第六条；3，原告工伤认定的相关材料。上述证据证明原告在劳动保险行政部门认定申请受理前（2005年11月25日）的有关工伤保险待遇应由其用人单位承担。（2）、1，《工伤保险条例》第十条；2，《郑州市人民政府关于印发郑州市实施<工伤保险条例>暂行办法的通知》（郑政[2004]72号文）第十二条第二款；3，开普集团工伤保险费（欠缴）情况表。上述证据证明原告2005年11月25日至2015年12月30日期间的工伤保险待遇，因单位欠缴工伤保险费，应由其用人单位支付。（3）、1，郑人社工伤[2011]11号文；2,郑人社工伤[2012]7号文第一条、第十四条；3，原告按事业单位等组织老工伤人员确认的相关材料。上述证据证明原告的新用人单位巩义二中系事业单位，未参加工伤保险，也未缴纳工伤保险费，不应由工伤保险基金支付期间的工伤保险待遇。
原告对被告所举证据的质证意见是：原告对被告提交的三组证据均有异议，对第一组证据，即使原单位没有按《工伤保险条例》第十七条第一款规定时间内提交工伤认定申请，但法律上并没有免除被告向原告支付工伤保险待遇。同时原告按第十七条第二款在规定时间内进行了申报，因此被告应当承担。况且被告的证据一已经废止，原告的工伤保险待遇应适用新的《国务院关于修改<工伤保险条例>的决定》（国务院令第586号），而不应该适用已经废止的旧的《工伤保险条例》（国务院令第375号）。对第二组证据，与原告无关，2002年2月至2006年4月原告原用人单位为原告缴纳了工伤保险费，即使说单位拖欠，按规定应由被告依法催缴，由此造成的法律后果属于被告行政不作为范畴，与职工个人无关。对第三组证据，与原告无关，新用人单位是否参加工伤保险，是否缴纳工伤保险费，与职工个人无关。
原告为证明其主张，向本院提交了19份证据:1、身份证，证明原告属中华人民共和国公民；2、巩义市公安局交警大队事故认定书[第2004347号]，证明原告在此次事故中无责任；3、河南省工伤认定通知书[豫（巩义）工伤认字（2005）118号]，证明原告为工伤,应享受工伤保险待遇；4、河南省工伤（××）职工劳动能力鉴定表，证明原告2006年首次劳动能力鉴定为玖级，应该享受伤残待遇；5、郑州市工伤（××）职工劳动能力鉴定表，证明原告2011年再次劳动能力鉴定为捌级；6、巩义市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（巩义人仲案字[2012]024号),证明原告因工伤待遇长期得不到解决，要求劳动仲裁，仲裁结果为：由开普集团向原告支付工伤保险待遇64753.91元，由巩义市第七高级中学支付原告医疗费鉴定费共计1582.73元；7、河南省巩义市人民法院（2012）巩民初字第1837号民事判决书，证明开普集团已经为原告缴纳了工伤保险，原告应向社会保险经办机构主张相应权利；8、河南省行政事业性收费基金专用票据、郑州市实施《工伤保险条例》暂行办法，证明开普集团已经为原告缴纳社会保险金；9、郑州市中级人民法院（2013）郑民一终字第482号民事判决书，证明开普集团已经为原告缴纳了工伤保险，要求原告继续向社会保险经办机构主张相应的工伤保险待遇；10、医疗保险中心复印件，证明原告系在职职工，参加有医疗保险，如需治疗非工伤疾病时，完全可以在此报销，没有必要和交通事故、工伤搅在一起；11、河南开普高级中学移交人员花名册，证明原单位因政策性因素集体移交，工伤一起移交；12、河南省事业单位聘用合同书，证明原告属巩义二中教师；13、关于解决李艳艳工伤待遇的请求，证明原告多次到被告处主张相应权利;14、出事故当天交警队的现场照片，证明左肾积水是撞伤后所致，是交通事故造成的，原告是因交通事故住进医院的。15、2005年1月8日因交通事故住进巩义市人民医院、郑州大学第二附属医院的病历和部分检查报告单，证明原告是因交通事故住进医院的。16、郑州市职工保障互助会会员证、中国职工保险互助会郑州办事处女职工安康互助保险计划凭证、2008年女职工安康互助险的缴费单，证明原告是因交通事故住进医院。17、2015年1月至2015年12月工资流水，证明原告的一次性伤残补助金应为45229.41元。18、巩义市机关事业单位社会保险基金手册，证明原告2006年1月1日就参加了社会保险基金，社会保险基金包含工伤保险金。19、郑州市事业单位等组织老工伤人员确认表（编号：豫郑工伤确认字[2013]302006号），证明原告是工伤，应该享受工伤保险待遇。
被告对原告所举证据的质证意见为：被告对原告提交的证据1、2、3、4、5没有异议，对6、7、8、9、10、11、12、13的真实性无异议，但不能证明被告应当支付原告的工伤保险待遇，被告不是支付主体。对14、15证据不能证明左肾积水是交通事故造成的，有无因果关系应由专业部门做鉴定。对16证据真实性无异议，但正如原告所说，其在治疗期间产生的治疗妇科的费用，无论是否是原告的主观意愿治疗的，该部分治疗费用不属于工伤待遇范围，应该予以扣除。对17证据，其要求的伤残补助金过高，我们在原二审上诉状中有明确陈述，其应该使用老工伤保险条例确定的标准基数计算，其原审计算的缴费工资过高，与原告实际情况不符，该部分证据我们已在原二审中已提交。对18证据，原告提交的是机关事业的养老保险基金手册，机关事业的工伤保险是从2012年开始实施的，因此原告当时的工伤保险待遇应当由其所在单位承担。对19证据，证据真实性无异议，但该证据只证明原告已构成工伤，但根据有关法律规定老工伤纳入之前的工伤待遇由所在单位承担。
本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据1、2、3、4、5，被告无异议，本院予以采信；证据6、7、8、9、10、11、12、13能够证明原告被认定为工伤后，原告为得到工伤保险待遇进行仲裁、诉讼的事实，具有真实性，本院予以采信。证据14、15、16能够证明原告是因交通事故住进医院治疗，本院予以采信。被告对原告证据17、18、19的真实性无异议，本院予以采信。对被告提交的三组证据，是关于工伤保险方面的法律规定，本院予以采信。
经审理查明：原告李艳艳原系开普集团自办学校的教师。2005年1月8日上午，原告在上班途中，被赵前进驾驶的出租车撞伤，巩义市公安局交通巡逻警察大队于2005年1月18日作出交通事故认定书，肇事方赵前进承担全部责任，原告李艳艳无责任。2005年12月6日，巩义市人社局作出豫（巩义）工伤认字（2005）118号工伤认定决定书，认定原告所受的事故伤害为工伤。原告受伤后，入住巩义市人民医院治疗至2005年4月7日，花费医疗费27142.47元，4月9日至4月26日在郑州大学第二附属医院治疗，支付医疗费12552.93元，2006年3月19日、2010年5月9日至5月28日先后在巩义市人民医院治疗，支付医疗费8565.68元，另外其他门诊及医疗费支出1857.16元，共计50118.24元。2006年1月13日，原告申请初次鉴定，伤残等级为玖级，花费鉴定费300元。2011年1月5日，原告经复查，鉴定为八级伤残，花费检查费90元、鉴定费300元。2006年1月1日，原告所在单位整体移交给巩义市人民政府，名称为巩义市第七高级中学。原告遭受工伤事故时，原单位为原告参加了工伤保险。因工伤待遇得不到解决，原告于2012年2月13日向巩义市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求开普集团及巩义市第七高级中学支付其各项工伤保险待遇，2012年3月7日，作出巩劳人仲案字（2012）024号仲裁裁决，由开普集团支付原告一次性伤残补助金14513.40元，医疗费48925.51元，住院伙食补助费1015元，鉴定费300元，共计64753.91元。由巩义市第七高级中学支付原告医疗费1192.73元，鉴定费300元，共计1582.73元。开普集团不服该裁决，提起民事诉讼，2012年10月26日，巩义市人民法院作出（2012）巩民初字第1837号民事判决，由开普集团支付原告住院伙食补助费798元，护理费2336.01元，交通费165元，共计3299.01元。其工伤保险待遇开普集团不应支付，应由原告向被告主张权利。李艳艳不服该判决，提起上诉，郑州市中级人民法院于2013年6月23日作出（2013）郑民一终字第482号终审判决，驳回上诉，维持原判。后原告多次向被告申请支付，被告以种种理由拒付，原告无奈诉于本院，本院于2015年12月16日作出了（2015）登行初字第58号行政判决，由被告社保局向原告支付一次性伤残补助金1541.60元/月x11个月=16957.60元，医疗费50118.24元，住院伙食补助费1015元，鉴定费690元，共计68780.84元。该判决作出后，被告社保局因不服该判决提起上诉，郑州市中级人民法院于2016年6月29日作出（2016）豫01行终247号行政裁定，将本案发回本院重审，重审期间，原告申请变更诉讼请求，住院伙食补助费由1015元变更为2268元，一次性伤残补助金由之前的16957.6元变更为45229.41元，医疗费由50118.24元变更为50518.24元，鉴定费不变，共计98705.65元。
另查明，原告曾于2005年因道路交通事故人身损害赔偿起诉赵前进，巩义市法院于2005年10月19日作出（2005）巩民初字第754号民事判决，该判决认定原告李艳艳平均月工资1234.33元，判决赵前进赔偿李艳艳医疗费27682.87元，住院伙食补助费1000元,赵前进已经履行完毕。
又查明，原告曾于2012年6月7日因工伤保险待遇纠纷一案向其所在单位开普集团、巩义市第七高级中学在巩义市法院提起诉讼，巩义市法院于2012年9月25日向巩义市社保局调查时，得到的答复是：2002年2月至2006年4月开普集团为上诉人缴纳了工伤保险费。巩义市法院判决：河南开普集团有限公司不应支付李艳艳工伤医疗费、护理费、一次伤残补助金、鉴定费，李艳艳应向社会保险经办机构主张相应权利。李艳艳上诉后，郑州市中级人民法院维持了巩义市法院的判决。
本院认为，本案重审期间涉及三个问题，1、原告的工伤保险待遇是否应该由被告支付；2、原告是否适用新的《工伤保险条例》;3、原告申请的变更诉讼请求是否应予支持。第一个问题，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。”且原告被认定为工伤后，已通过仲裁诉讼的方式向用人单位主张自己的工伤保险待遇，但未获得支持，根据已生效的法律文书（河南省巩义市人民法院（2012）巩民初字第1837号民事判决和河南省郑州市中级人民法院（2013）郑民一终字第482号民事判决），原告的工伤保险待遇应由被告支付。第二个问题，新的《工伤保险条例》第六十七条：“本条例自2011年1月1日起施行。本条例施行前已受××的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。”但原告自事故发生至今十一年都没有按国家法律法规享受到应有的工伤待遇，依据“法不溯及既往”原则，法律规范内有条件地适用于既往行为，即“有利追溯”原则，用新条例进行判决，不仅体现了法律对当事人的平等适用，也维护了现行法律的严肃性和权威性。第三个问题，依据《河南省工伤赔偿标准》，住院伙食补助费标准为：由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费。原告自事故发生后共住院146天，原单位因公出差伙食补助费标准为30元/天/人。因此原告住院伙食补助费为30x146x70%=3066元，单位已经支付798元，剩余2268元。《工伤保险条例》第六十四条规定本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本案中，原告李艳艳平均月工资1234.33元，故原告的一次性伤残补助金应为1234.33x11个月=13577.63元。关于医疗费，《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。原告医疗费中的27682.87元已经得到第三人赔偿，其他的医疗费用则需要被告审核其所需费用是否符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准且有无治疗非因公疾病的情况，故对于原告要求被告支付医疗费的主张，本院予以支持，但需要由被告对其剩余的医疗费50518.24-27682.87=22835.27元进行审核后支付。综上，原告要求被告支付工伤保险待遇的请求成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，原告获得工伤保险待遇的项目为一次性伤残补助金13577.63元，住院伙食补助费2268元，鉴定费600元，共计16445.63元，被告应予支付。
关于被告辩称原告所受工伤不属巩义市工伤保险基金支付范围的主张，与已经生效的判决相悖（河南省巩义市人民法院（2012）巩民初字第1837号民事判决和河南省郑州市中级人民法院（2013）郑民一终字第482号民事判决），故本院不予支持。
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条、《工伤保险条例》第六十四条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第四十一条、第四十二条之规定，判决如下：
一、被告巩义市社会保险事业管理局在判决书生效后十五日内，向原告李艳艳支付工伤保险金16445.63元。
二、被告巩义市社会保险事业管理局在判决书生效后十五日内，对原告李艳艳剩余的医疗费进行审核后予以支付。
本案受理费50元，由被告巩义市社会保险事业管理局承担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 牛文强
人民陪审员 韩彦周
人民陪审员 邓小红
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 顾瑞玲