青海省海东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）青02刑终36号
原公诉机关青海省海东市乐都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁某某，男，1994年4月19日出生于青海省海东市乐都区，汉族，小学文化，住该区碧水园小区。因吸食毒品于2014年5月5日被乐都区公安局强制戒毒二年，2016年3月9日被青海省戒毒康复所解除强制隔离。2016年12月19日被乐都区公安局行政拘留九日。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月23日被逮捕。现羁押于海东市乐都区看守所。
青海省海东市乐都区人民法院审理青海省海东市乐都区人民检察院指控原审被告人丁某某犯故意伤害罪一案，于2017年2月23日作出（2017）青0202刑初5号刑事判决。原审被告人丁某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经查阅案卷材料，提审上诉人丁某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年1月22日15时许，阿某甲（不起诉）在乐都区清河源餐厅过生日，被告人丁某某、普某甲（已判刑）、王某甲（不起诉）前来参加其生日聚会。丁某某、王某甲、普某甲坐在停放至清河源餐厅门口的一辆车号为苏ERE8**商务车中，阿某甲站在车外。后丁某某和王某甲因让车事宜与清河源餐厅经营者张某甲之妻马某甲发生口角，张某甲及餐厅旁边艾佳服装店的经营者张某乙上前劝解，后普某甲、丁某某持砍刀与木棒将张某甲、张某乙打伤并逃离现场。经鉴定：张某甲、张某乙伤情均已构成轻伤二级。2014年3月21日，普某甲与丁某某主动到公安机关投案，普某甲、丁某某、王某甲、阿某甲赔偿张某甲、张某乙现金18000元。2016年12月9日,丁某某赔偿被害人张某甲8000元并取得张某甲谅解。
认定上述事实的证据有：
一、鉴定意见
1、乐都区公安局刑事科学技术室（乐）公（刑）鉴（法）字[2014]013号法医学损伤检验鉴定书证实，张某甲伤情已构成轻伤二级。
2、乐都区公安局刑事科学技术室（乐）公（刑）鉴（法）字[2014]014号法医学损伤检验鉴定书证实，张某乙伤情已构成轻伤二级。
二、辨认笔录
1、被害人张某乙辨认笔录证实，从12张男性正面免冠照片中辨认出5号照片上的男子就是对其和张某甲实施伤害行为的丁某某。
2、被害人张某甲辨认笔录证实，从12张男性正面免冠照片中辨认出3号照片上的男子就是对其和张某乙实施伤害行为的丁某某。
3、证人马某甲辨认笔录证实，从12张男性正面免冠照片中辨认出7号照片上的男子就是伤害张某甲、刘甲、张某乙的丁某某。
4、证人刘甲辨认笔录证实，从12张男性正面免冠照片中辨认出5号照片上的男子就是伤害其和张某甲等人的丁某某。
三、现场勘验笔录、现场平面示意图、现场照片证实，现场位于乐都区碾伯镇清河源餐厅门口南门台街道上，中心现场位于“江南制衣店”门前路面上。
四、被害人陈述
1、被害人张某甲（清河源餐厅老板）陈述：2014年1月22日15时许，我和媳妇马某甲要去西宁，我的车就停放在清河源餐厅门口，我的车前停放着一辆苏EYE8**号商务车，将我的车堵住。后马某甲下车到前面车上商量挪车之事发生口角，我过去劝架被一小伙在我面部打了一拳，紧接着从车上下来几个小伙子，其中一小伙将我的头打破，我的右手臂被打折，左胳膊被打伤，我被他们打翻在地后，他们将木棒、砍刀扔到苏EXE8**号车上跑了。他们有的拿木棒打，有的拿砍刀往头部砍。张某乙过来劝架时被他们将胳膊打折。
2、被害人张某乙（艾佳服装店老板）陈述：2014年1月22日15时许，我在店里见清河源餐厅老板张某甲的妻子马某甲和苏ERE8**的车里的人为了挪车之事争吵起来，从苏ERE8**的车里下来两名年轻男子和马某甲撕扯起来，张某甲从青B220**的车里下来拉马某甲时，被那两名年轻男子和车旁边的阿某甲用拳头打在脸部，我见状过去将打张某甲的年轻男子拉到一边，有人从我背后在我左肩部打了一棒子，我就跑了，后面的三名年轻男子追打我，一名男子拿着木棒要打我的头部，我下意识用左手去挡，木棒打在我左臂的小胳膊上，打了好几下，后来又从外面走进来一名瘦高个、留着“毛寸”头的男子，手里拿着砍刀，这名男子用砍刀朝我头部砍来，我用右手去挡，砍刀砍在了我的右小胳膊处。后这四名男子跑了，我打110报警。
五、证人证言
1、证人马某甲证言：2014年1月22日15时许，我和丈夫张某甲准备开车去西宁机场。有一辆车牌号为苏ERE8**的咖啡色丰田牌商务车挡住了我的车，为让车一事和他们发生争执，我丈夫张某甲以及朋友张某乙和刘甲过来劝架时，和车上的小伙发生争执，他们几个人用木棒和砍刀在张某甲、张某乙、刘甲的头部、身上乱打。打架的人我不认识，但是我见了他们能辨认出来，后我知道其中的四个人分别叫王某甲、丁某某、普某甲和阿某甲。
2、证人刘甲证言：2014年1月22日15时许，我和清河源餐厅老板张某甲、马某甲在清河源餐厅门口聊天，车牌号为苏ERE5**的车挡住了张某甲的车，后马某甲和司机争吵起来。我和张某甲过去劝马某甲时，车里下来四五个人，其中两人拿着七十公分长木棒，一人拿着一根大约七十公分的钢管。先过来两人用拳头往我和张某甲身上乱打，这时清河源旁边艾佳服饰店老板张某乙过来劝架，他们手持木棍、钢管打劝架的张某乙，将张某乙打倒在地。我就打电话给张丙让他给110报警。过了一会打我们的那些人跑了。
3、证人张丙（被害人张某甲之子）证言：当时我不在现场，据我了解，除了我父亲及张某乙被打之外，我的朋友刘甲也被打了，我知道打人的就是普某甲和丁某某。
4、证人陈某甲证言：我在清河源附近经营卖针织品的商铺。2014年1月22日，我在店里见几个小伙子追着清河源老板和我附近服装店的老板两个人打，我不认识打人的几个小伙子。
5、证人高某甲证言：我是阿某甲的妻子。2014年1月22日我在清河源餐厅，听说外面打架，我出去见普某甲、丁某某和一小伙殴打清河源餐厅的老板和裁缝铺的老板，阿某甲和王某甲在拉架。
6、证人普某甲证言：我因和丁某某、一个外号叫“虫儿”的几人在乐都清源餐厅门口打架的事来公安局投案自首。2014年1月份的某天15时许，我和王某甲、丁某某、阿某甲、“虫儿”四人坐在沈甲开的商务车上喧着。后为了让车的事吵架，清河源门口开铺子的张某乙帮清河源老板娘打“虫儿”，“虫儿”下车和张某乙打了起来，我和丁某某也下车帮“虫儿”打张某乙，这时清河源老板过来跟我们打了起来。打的过程中，我跑到车上取了一把仿日本武士刀，用刀背在张某乙的背上砍了一下，张某乙反身把我抱住并拉倒在地，这时“虫儿”跑到车上拿了两根棍子，给了丁某某一个，然后就追着打张某乙。我从地上爬起来，“虫儿”就将他手中的棍子给了我，我拿着棍子在清河源老板的头上打了一棍子。这时，王某甲喊了声“赶紧走”，我和丁某某、“虫儿”三个人就沿着南门台往南跑了。当天阿某甲和王某甲开始的时候在旁边看着并劝架。
7、证人阿某甲证言：2014年1月22日，我在清河源餐厅2号包间内过生日，我外出买烟见我认识的一个人和他一起的两个小伙子与车号为青B220**的车主在打架，我上前劝架期间，清河源隔壁的一个裁缝店老板张某乙帮着清河源老板先动手打人，普某甲、丁某某和“虫儿”下车也跟对方撕打起来。
8、证人王某甲证言：2014年1月22日，我的朋友阿某甲在清河源过生日，我坐在沈甲开的那辆车牌号为苏ERE8**的咖啡色丰田商务车里，阿某甲在车门外。过了会儿，清河源餐厅的老板娘马某甲从她的车里出来，和我们争吵起来，清河源餐厅的老板张某甲和张某乙向我们走了过来，坐在车里的普某甲、丁某某和小名叫“虫儿”的男子从车里出来用拳头殴打张某甲和张某乙头脸部，然后普某甲、丁某某和“虫儿”从车里取出木棒和一把砍刀，我见普某甲拿着一把砍刀，他们三人用手里的东西殴打张某甲和张某乙。我当时劝架没有打架。
六、被告人丁某某供述与辩解：我来公安局投案自首，我参与了清河源餐厅门口的打架一事。2014年1月22日，我给朋友阿某甲在清河源餐厅过生日。我和普某甲、绰号叫“虫儿”的小伙子、阿某甲、王某甲在沈甲的车里聊天。过了会儿，清河源餐厅的老板和老板娘出来，老板娘走到我们车跟前让阿某甲把车往前开，当时“虫儿”骂了老板娘，后清河源老板跑到我们车跟前，“虫儿”从车里下来把老板踏了一脚。这时从对面铺子里出来一男子到老板跟前要打“虫儿”，普某甲就从车里拿来一把砍刀走到车前面，王某甲看到就把砍刀抢了过去。跑出来的男子和普某甲互相扭打起来，我看到那个男子把普某甲摁倒在地上，我从车里下去在那个男子的脸上打了两拳，那个男子把我和普某甲打倒在地。这时“虫儿”把清河源老板踏翻在地上，跑过来在那个男子身上踏了几脚，我和普某甲站起来了，顺手从车里各拿了一根木棒，往那个男子的小腿部、背部、腰部打了几下，普某甲也用木棒朝那个男子的身上乱打了几下，那个男子就跑进对面的一小卖部里。普某甲就过去朝清河源老板的头部和左肩部用木棒各打了一下。我对普某甲和“虫儿”说赶紧走，然后我们就跑了。打架的有我和普某甲、“虫儿”，王某甲没有动手，阿某甲是否参与打架我没注意。
七、其它证据
1、海东市乐都区公安局110接警记录表、受案登记表、案件来源、处警经过及到案经过证实，2014年1月22日15时30分许，该局碾伯派出所接到110处警指令称在乐都区碾伯镇南门街清河源餐厅门口有人打架和处警经过。同年3月21日，被告人丁某某到该局投案。
2、海东市乐都区人民检察院乐检公诉刑不诉（2015）3号不起诉决定书证实，因事实不清，证据不足，不符合起诉条件，决定对王某甲、阿某甲不起诉。
3、海东市乐都区人民法院（2015）乐刑初字第90号刑事判决书证实，2015年8月26日同案普某甲因犯故意伤害罪被该院判处有期徒刑八个月。
4、海东市乐都区公安局乐公强戒决字（2014）004号强制隔离戒毒决定书、强制隔离戒毒人员收治证明和解除强戒人员交接证明证实，2014年5月5日至2016年5月4日，被告人丁某某因吸毒被强制隔离戒毒二年。2014年5月5日，该局将丁某某送至青海省强制隔离戒毒所；2016年3月9日，青海省戒毒康复所提前解除强制隔离戒毒人员丁某某接回。
5、海东市乐都区公安局行政处罚决定书证实，2016年12月19日至2016年12月28日，丁某某因参与打架被行政拘留9日。
6、收条、协议书及领条、谅解书证实，被告人普某甲及阿某甲、王某甲、丁某某给受害人张某甲、张某乙赔偿医疗费及其他费用共计26000元。2014年7月9日先支付18000元，剩余8000元从乐都区公安局已缴纳的保证金中支付，张某甲之子张丙已从乐都区公安局领取18000元。2016年12月9日，丁某某赔偿张某甲8000元并取得张某甲谅解。
原判认为，被告人丁某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。其案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；能当庭自愿认罪，赔偿被害人的经济损失并取得被害人谅解，可视为有悔罪表现，可酌情从轻处罚。其有前科劣迹，可酌定从重处罚。根据被告人丁某某的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第四十七条之规定，以故意伤害罪判处被告人丁某某有期徒刑八个月。
上诉人丁某某上诉称原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定的2014年1月22日15时许，阿某甲（不起诉）在乐都区清河源餐厅过生日，上诉人丁某某、普某甲（已判刑）、王某甲（不起诉）前来参加其生日聚会。丁某某、王某甲、普某甲坐在停放至清河源餐厅门口的一辆车号为苏ERE8**商务车中，阿某甲站在车外。后丁某某和王某甲因挪车事宜与清河源餐厅经营者张某甲之妻马某甲发生口角，张某甲及餐厅旁边艾佳服装店的经营者张某乙上前劝解期间，普某甲、丁某某持砍刀与木棒将张某甲、张某乙打伤并逃离现场。经鉴定：张某甲、张某乙伤情均已构成轻伤二级。2014年3月21日，普某甲与丁某某主动到公安机关投案。普某甲、丁某某、王某甲、阿某甲赔偿张某甲、张某乙现金18000元；2016年12月9日，丁某某赔偿被害人张某甲8000元并取得张某甲谅解的事实有经原判法院质证、认证的证据证实，事实清楚，证据确实充分，应予确认。
关于上诉人丁某某称量刑过重的上诉理由。经查，其因挪车之事发生口角后将被害人张某甲、张某乙殴打致轻伤二级的事实有鉴定意见、被害人张某甲和张某乙陈述、证人马某甲证言、同案普某甲供述及其供述等证据印证。原判综合其自首、赔偿损失并取得谅解等法定酌定从轻情节，同时考量其前科劣迹的酌定从重处罚情节以及同案普某甲量刑情况，在三年以下有期徒刑量刑幅度内科处刑罚有期徒刑八个月，属量刑适当。故上诉人丁某某的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人丁某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚；能当庭自愿认罪，赔偿被害人的经济损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。其有前科劣迹应酌情从重处罚。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人丁某某的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马晓辉
审 判 员 徐玲玲
代理审判员 韩 禧
二〇一七年四月十七日
书 记 员 才 让