成都市温江区人民法院
执 行 裁 定 书
(2018)川0115执异48号
异议人(被执行人)杨琪，女，1981年2月17日出生，汉族，住成都市温江区。
申请执行人四川置信实业有限公司，住所地:成都市青羊工业集中发展区科技创新园（一期）A栋8栋孵化楼，统一社会信用代码：9151010078812055XD。
法定代表人：王荣。
本院依据已经发生法律效力的（2016）川0115民初2324号民事调解书，受理四川置信实业有限公司申请执行李苇、杨琪房屋买卖合同纠纷一案。在执行过程中，异议人杨琪提出书面异议。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
异议人杨琪异议称：一、被申请人无权主张解除《商品房买卖合同》,更无权收回房屋。具体情况如下:2016年5月1日温江区人民法院受理了被申请人四川置信实业有限公司诉申请人、被申请人、杨琪房屋买卖合同纠纷案件。涉案标的房屋系被申请人开发出售给申请人及杨琪。申请人、李苇在与被申请人签订《商品房屋买卖合同》及补充协议后,申请人、李苇采取首付房屋总价3419780元的40%即1419780元,并将所购房屋作为抵押物抵押给中国建设银行温江支行取得200万元房屋按揭货款全额支付给了被申请人,至此《商品房屋买卖合同》购房款己结清。尽管补充协议中双方约定中请人逾期不偿还银行贷款及利息的,被申请人可以解除合同，但由于申请人、李苇已实际履行完毕《商品房屋买卖合同》,原告不能提出解除合同。尽管本案为商品房买卖合同纠纷,但是申请人、李苇已将所购商品房屋作为抵押物抵押给银行后,建设银行温江支行就是该涉案房产的抵押权人。而在中国建设银行温江支行未申请参加诉讼的情况下，法院应当依职权追加该涉案房产的抵押权人建设银行温江支行作为本案第三人参加诉讼,因为抵押权人建设银行与本案的处理结果具有直接的利害关系。
根据《合同法》第九十一条规定,债务已经按照约定履行的,合同权利义务终止。即被申请人与申请人的《商品买卖合同》的合同权利义务已终止,被申请人没有权利再主张解除《商品房屋买卖合同》。所以，在补充协议中约定的被申请人可以“收回”所出售商品房应当无效，也无权单方“收回”所出售商品房。关于申请人、杨琪逾期偿还银行贷款，建设银行向被申请人主张担保责任,被申请人承担担保责任后却享有本案申请人、李苇主张担保追偿责任,要求追偿其已向建设银行负担相关费用。这与本案属于不同的法律关系。
针对本案发生的纠纷,被申请人只能向申请人、李苇主张其已向建行温江支行承担的担保责任(即被申请人对申请人、李苇仅享有担保债权),而无权主张解除《商品房买卖合同》和确认该房屋归其所有。根据民事诉讼法第85条的规定,法院调解应当遵循三项原则:二、查明事实，分清是非的原则查明事实,分清是非的原则是指法院调解应当在事实己经基本清楚、当事人之间的权利义务关系已经基本明了的基础上进行。该项原则的具体要求是:人民法院进行词解活动,必须在查明案件基本事实,分清当事人是非责任的基础上进行。
综上,本案围绕被申请人诉请的解除《商品房买卖合同》及补充协议和确认该房屋归其所有而主持调解并因此制作出(2016)川0115民初2324号调解书,充分证明法院至今未对本案事实中的是非进行查明,明了当事人之间的权利义务关系就盲目地进行调解是根本错误,而且违法。
三、合法原则，合法原则是指法院调解在程序上要遵循法律程序,形成的调解协议不可违反国家的法律规定的原则本案涉标的房屋的实际情况是:温江区人民法院于2015年即对该房屋(备案号为199XXX)的房产予以查封。(2015)温江民保字第505号并公示。而本案发生调解、作出调解书日期均为2016年12月。
根据《最高人民法院、国土资源部建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第十五条第(三)项的规定,法院有权对被执行人购买并办理了商品房预售合同登记备案手续的房屋进行预查封,待房屋权属登记后自动转为查封登记。该《通知》第十八条规定“预查封的效力等同于正式查封”
中华人民共和国《刑法》第314条规定了“非法处置查封和、扣押、冻结的财产罪,即:“隐藏、转移、变卖,故意毁积已被司法机关查封、扣押、冻结的财产,情节严重的,处3年以下有期徒刑、拘役或者罚金“因此任何实际构成转移、变卖己被法院查封的财产的行为是犯罪行为。
结合本案事实:该房屋己被温江区人民法院2015年查封一年多的情况下,又于2016年12月7日相同法院主持调解并制作(2016)川0115民初2324号调解书以及形成申请人、李苇履行撤消该查封房屋的备案登记,并转移登记至被申请人名下的义务。此调解书内容规定申请人、李苇应履行义务必定因该房屋处于法院查封状态根本不可能撤消备案登记，必然导致并形成申请人杨琪、李苇拒不履行法院调解书的事实,必然产生对被申请人违约而承担天价违约金、必然承担拒不履行的法律责任。
在这里,申请人宁愿相信法院只是一不小心大意了、而不是故意的!假设申请人积极履行调解书的义务,也能顺利地撤消该房屋的备案登记并转移登记到被申请人名下,那申请人也必然会因涉嫌隐藏、转移、变卖故意毁损已被司法机关查封、扣押、冻结的財产而获罪,事实说明,人财两空、甚至家破人亡原来只是一种必须的、必然的!综上:法院主持调解及作出的调解书其实质即已注定了杨琪、李苇无论做不做、怎么做都将面临违约责任、法律责任、法律后果、人财两空、家破人亡!莫非都是房子惹的祸?
因此,(2016)川015民初2324号调解书为违法调解,申请人杨琪、李苇不能履行、无法履行、不应履行。(2018)川0115执1031号执行决定及通知强制申请人杨琪、李苇履行,而杨琪、李苇若执行其后果涉嫌犯罪,若拒不执行同样可被法院追究构成拒执罪!综上所述，申请人的合法权益已受到严重伤害，特依据《民事诉讼法》之规定，提出异议请求撤销(2018)川0115执1031号执行裁定书，撤销报告财产令、限制消费令、纳入失信被执行人等措施。
经审查查明，原告四川置信实业有限公司诉被告李苇、杨琪房屋买卖合同纠纷一案。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、同意解除原告四川置信实业有限公司与被告李苇、杨琪于2013年12月5日签订的《商品房买卖合同》及其补充协议；二、被告李苇、杨琪于本调解书生效之日起三日内协助原告四川置信实业有限公司撤销“国色天乡住宅四期2号地块”28栋XXX号房屋的备案登记；三、被告李苇、杨琪协助将房屋解除备案并登记至原告四川置信实业有限公司名下之日起十日内，由原告四川置信实业有限公司在扣除向银行支付的按揭贷款及利息、违约金、律师代理费、本案诉讼费、房屋贬损损失及再次销售代理费等全部损失后，将剩余300000.00元购房款退还给被告李苇、杨琪。除此之外，原告四川置信实业有限公司不再向被告李苇、杨琪支付任何费用；四、本案诉讼费用减半收取13842元，由原告四川置信实业有限公司负担。
在执行过程中，本院作出(2018)川0115执1031号执行通知书，责令李苇、杨琪协助申请人撤销位于成××××区“国色天香住宅四期2号地块”（温江区万春镇春江西路268号）28栋XXX号房屋的商品房买卖合同备案登记。同时作出了报告财产令、限制消费令。
上述事实有调解书、执行通知书等证据证实。
本院认为，异议人杨琪以原案应当依职权追加该涉案房产的抵押权人参加诉讼，法院至未对案件事实中的是非进行查明,明了当事人之间的权利义务关系就盲目地进行调解是根本错误且违法提出执行异议，属于执行依据生效前的实体事由，应当依法申请再审或其他途径解决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于<人民法院办理执行异议和复议案件若干问题>的规定》第七条第三款、第十七条的规定，裁定如下：
驳回异议人杨琪的异议。
如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内向成都市中级人民法院申请复议。
审 判 长 黄 晖
人民陪审员 鲜 平
人民陪审员 向 实
二〇一八年七月三十日
书 记 员 唐秋静