河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀01民终10992号
上诉人（原审原告）：李拉麦，男，1949年3月30日生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。
上诉人（原审原告）：李海焘，男，1979年9月16日生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。
上诉人（原审原告）：李海明，男，1981年8月11日生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。
委托诉讼代理人：霍宏广，河北雄鹰律师律事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石家庄市顺兴公路工程有限公司，住所地：河北省石家庄市鹿泉区石太高速收费站匝道口。
法定代表人：张惠霞，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨俊霞，该单位职工。
上诉人李拉麦、李海焘、李海明因与被上诉人石家庄市顺兴公路工程有限公司确认劳动关系纠纷一案，不服河北省井陉县人民法院（2017）冀0121民初54号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人霍宏广，被上诉人的委托诉讼代理人杨俊霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李拉麦、李海焘、李海明的上诉请求：撤销河北省井陉县人民法院（2017）冀0121民初54号民事判决，依法确认王金端与被上诉人存在劳动关系。事实和理由：1、王金端与被上诉人之间不属于承揽关系。王金端的劳动工具、服装由被上诉人提供，上下班及工作时间由被上诉人支配，故双方之间关系是劳动关系，非承揽关系。2、王金端与被上诉人不属于养护承包关系。虽然“协议”约定双方为承包关系，但从工作内容看，王金端是在被上诉人的安排、支配下完成工作，故双方非实质意义上的承包关系，而是劳动关系。3、（2016）冀0121民初2038号民事判决认定王金端是被上诉人单位员工，结合王金端的工作情况更进一步证实双方为劳动关系。
石家庄市顺兴公路工程有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当。我方与王金端系承包关系，有双方签订的承包合同为证，王金端承揽我公司的清扫业务，为我公司提供清扫服务，（2016）冀0121民初2038号民事判决书中个别措词不严谨，王金端并非我公司的员工。
李拉麦、李海焘、李海明向一审法院起诉请求：确认王金端与被告之间存在劳动关系。
一审法院的认定事实：死者王金端，女，汉族，1953年11月3日生，身份证号，原籍河北省石家庄市井陉县天长镇板桥村幸福路448号。原告李拉麦系死者王金端之夫，原告李海焘、李海明系死者王金端与李拉麦之子。
石家庄市顺兴公路工程有限公司系2005年7月26日成立的有限责任公司，经营范围为公路工程施工、公路养护、公路维修、绿化工程；沥青、混凝土的销售；公路交通设施批发和零售；建筑工程劳务分包；机械设备租赁；道路清扫；清洁服务；城市垃圾清运服务；物业服务等。
2016年6月28日10时20分许，王金端在京昆高速公路北京方向328公里+312米处为石家庄市顺兴公路工程有限公司进行高速公路路面清扫作业时，被宋润林驾驶的冀Ａ×××××重型半挂牵引车撞倒，发生碾压致死的交通事故。
原告李拉麦、李海焘、李海明曾向井陉县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求确认王金端与被告石家庄市顺兴公路工程有限公司存在劳动关系，井陉县劳动人事争议调解仲裁委员会于2017年1月4日以“申请人达到法定退休年龄或者开始依法享受基本养老保险待遇的”为由作出了井劳人仲案[2017]第1号不予受理决定书。原告不服，向本院提起诉讼。
原告为证实王金端与被告存在劳动合同关系，提交了如下证据：1、2016年2月1日，石家庄市顺兴公路工程有限公司（甲方）与王金端（乙方）签订的“一、甲乙双方自愿确立养护承包关系，经济利益互惠，各自职责分明，在工作中双方密切配合，同舟共济。二、乙方自带设备、技术独立完成承包工作。三、本承包协议，一年一签，无签订协议者，视为无效。四、在承包期内甲方赠送乙方高额人身意外伤害险一份，如遇伤亡事故，由保险公司一次性赔偿，甲方不再承担其他费用。乙方找来的临时替换人员发生一切伤亡事故，均由乙方负责，甲方及石青公司概不负责。五、操作规范及安全要求：1.养护承包人上路作业应整齐穿着统一购买的标志服，否则发现一次扣掉当日承包费；⒉养护承包人作业时应逆向来车方向，抬头即能判定路上车辆行驶状况；⒊养护承包人在路面范围内出现时，均应处于走动或工作状态，不得在路面上休息、闲聊、空闲等非工作行为，发现有以上非工作状态行为时，扣除当日承包费，累计5次，则解除承包合同并不支付已履行合同部分的承包工程。⒋养护承包人在上下班途中，不得在高速公路上骑行车辆，发现一次，扣掉当日承包费。五、完成承包事项的时间：按照工作量自行决定。六、承包范围：路面、路肩、边坡、排水沟、桥涵、中央分隔带、绿化带、通道等。七、工作要求：⒈每月平原区擦防眩板一次，山区一至两次，如遇特殊情况乙方必须服从甲方通知变更。…⒌在日承包工作未完成前不准擅离承包场所，甲方有权对乙方的承包事项进行监督，如发现承包事项完成不达标的，甲方人员有权做出相应处罚。…⒏乙方如不遵守以上条款，甲方有权解除此协议。并将乙方承包费一次性结清，甲乙双方不再产生任何经济纠纷。9.本次签协议者，承包费按照900元/月（基础费）标准执行，另外：防眩板、泄水孔、伸缩缝、通道四项费用不包含在基础承包费之内，另行承包计价，结算方式随基础承包费同时发放。如甲方需要，在确定工作能力的前提下双方协商增加承包工作量，按工作量比例标准给予乙方相应承包费，乙方必须按时、按量完成甲方的发包工作。⒑协议期限：从2016年2月1日起-2017年1月31日”的协议。2、（2016）冀0121民初2038号民事判决书，该判决书第4页中被告质证称王金端确系其单位员工，并认定王金端系被告单位的员工，该判决书已生效，并已执行完毕。对此被告提出如下质证意见：对原告提供的协议的真实性无异议，但这只是一份清扫承揽协议，不是劳动合同，双方没有签订劳动合同；对判决书无异议，但王金端只是对石家庄市顺兴公路工程有限公司提供清扫承揽服务的员工。被告石家庄市顺兴公路工程有限公司为证实王金端与其系劳动承揽关系，提交了2016年7月27日经河北省石家庄市平安公证处出具的（2016）冀石平证民字第3256号公证书公证的“代赔协议”，该协议载明“王金端生前承揽甲方（石家庄市顺兴公路工程有限公司）高速公路养护清扫工作”。原告对该代赔协议的真实性无异议，但认为与本案没有关联性。
一审法院认为，（2016）冀0121民初2038号民事判决书虽认定王金端系被告石家庄市顺兴公路工程有限公司的员工，但并未就王金端与石家庄市顺兴公路工程有限公司是否存在劳动关系、属何种性质的员工进行认定。根据王金端生前与石家庄市顺兴公路工程有限公司签订的协议，可以确定王金端与石家庄市顺兴公路工程有限公司的关系属养护承包关系，王金端承揽了石家庄市顺兴公路工程有限公司的部分高速公路养护清扫工作。原告提供的证据不足以证实王金端与被告石家庄市顺兴公路工程有限公司间属劳动关系，其要求确认王金端与被告石家庄市顺兴公路工程有限公司间属劳动关系的主张，理据不足，不予支持。一审法院判决：
驳回原告李拉麦、李海焘、李海明的诉讼请求。
二审中，双方当事人未提交新证据。经审理，本院查明的事实与一审判决相同，有当事人陈述及庭审笔录为证。
本院认为，（2016）冀0121民初2038号民事判决书虽认定王金端系被上诉人单位的员工，但就双方是否存在劳动关系未作出进一步认定。王金端生前与被上诉人签订的协议显示：双方系承揽关系，王金端为被上诉人提供清扫服务，被上诉人根据王金端的工作量支付其费用。《协议》第四条约定：“在承包期内甲方（被上诉人）赠送乙方（王金端）高额人身意外伤害险一份，如遇伤亡事故，由保险公司一次性赔偿，甲方不再承担其他费用。乙方找来的临时替换人员发生一切伤亡事故，均由乙方负责，甲方及石青公司概不负责。”根据上述协议约定，结合王金端发生伤亡事故时其已届满退休年龄的事实，上诉人提交的证据不足以证明双方存在事实劳动关系，故一审判决驳回上诉人的诉讼请求，并无不当。
综上，李拉麦、李海焘、李海明的上诉理由不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由李拉麦、李海焘、李海明负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵增志
审判员 姜瑞祥
审判员 许毅鹏
二〇一七年十一月二十一日
书记员 赵 秒