福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)闽03刑终411号
原公诉机关福建省仙游县人民检察院。
上诉人(原审被告人)谢庆新，男，1968年12月16日出生于福建省仙游县，汉族，文盲，务农，住仙游县，因本案于2017年5月11日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现押于仙游县看守所。
上诉人（原审被告人）许建春，男，1984年3月14日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，务农，住福建省永春县，因本案于2017年5月11日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现押于仙游县看守所。
上诉人（原审被告人）李碧全，男，1967年6月27日出生于福建省永春县，汉族，小学文化，务农，住福建省永春县，因本案于2017年5月11日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现押于仙游县看守所。
福建省仙游县人民法院审理福建省仙游县人民检察院指控原审被告人谢庆新、许建春、李碧全犯非法制造枪支罪一案，于2018年6月4日作出(2018)闽0322刑初6号刑事判决。原审被告人谢庆新、许建春、李碧全不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年1月至5月期间，被告人谢庆新、许建春为了打猎，由被告人谢庆新出资、被告人许建春通过淘宝网向不同卖家以人民币3000元的价格购买枪支零部件等，然后二人使用电钻、刀、砂纸等工具自制加工枪托，组装成一支完整的火药动力枪支。
2016年10月至2017年3月期间，被告人李碧全为了打猎，先后在网络上通过淘宝网向不同卖家以人民币2200元的价格购买枪支零部件，然后使用锯子、电钻、锤子、锉刀等工具自制加工枪托，组装成一支完整的火药动力枪支。
2017年5月11日，被告人谢庆新、许建春、李碧全持自制的枪支在仙游县度尾镇打猎时被仙游县公安局民警查获，当场缴获并扣押自制枪支二把及疑似弹药八十五颗。经莆田市公安局物证鉴定所鉴定，所缴获的二把自制疑似枪支可以认定为枪支。
原判认定上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实：
1、人员基本信息，证实被告人谢庆新、许建春、李碧全的主体身份情况。
2、违法犯罪经历查询情况表，证实公安机关未查询到被告人谢庆新、许建春、李碧全的违法犯罪经历。
3、立案决定书、拘留证、逮捕证，证实本案立案时间及被告人被采取强制措施的情况。
4、到案经过，证实被告人谢庆新、许建春、李碧全于2017年5月11日0时许被仙游县公安局民警抓获经过及缴获物品情况。
5、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、扣押笔录，证实仙游县公安局刑事侦查大队扣押涉案物品情况。
6、搜查证、搜查笔录及照片，证实公安机关分别对被告人许建春、李碧全的住所进行搜查的情况。
7、莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴[2017]763号鉴定书及检验照片、莆田市公安局物证鉴定所[2017]第13号鉴定委托不予受理告知书、仙游县公安局刑事侦查大队出具的工作说明、公安部公通字[2010]67号《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》、公安部《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》GA/T718-2007及公安部物证鉴定中心《枪支性能的检验方法》IFSC08-02-01-2011，证实莆田市公安局物证鉴定所引用公安部公通字[2010]67号《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》、公安部《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》GA/T718-2007及公安部物证鉴定中心《枪支性能的检验方法》IFSC08-02-01-2011，对送检的两把疑似枪支及五发疑似火药子弹进行鉴定，经鉴定这两把枪支均系以火药为动力发射弹丸，均可以完成正常的击发动作，枪口比动能均大于1.8焦耳/平方厘米，认定为枪支；因超出鉴定所鉴定能力，该所决定对涉案弹药的鉴定委托不予受理。
8、证人朱某1称，2017年5月七八号左右，其把闽Ｃ×××××车辆借给谢庆新开回仙游。
9、被告人谢庆新于2017年5月11日第一次接受讯问时供述，2017年5月11日凌晨，其和许建春、李碧全从永春出发驾驶闽Ｃ×××××大众银色轿车前往仙游山打猎。在仙游县路段被公安民警查获，车上被当场缴获两把火药枪支和三四十发子弹，这两把枪支分别放在副驾驶座脚垫位置和后排座位脚垫位置，其中一把枪支和三四十发子弹是其本人的，另一把枪支是李碧全的，这两把枪支和子弹都是我们从网上购买回来改装的。当晚是由许建春驾驶，其坐在副驾驶座上，李碧全坐在后排座上，其是向某的一个朋友“啊忠”借车用于其和许建春、李碧全前往山上打猎，“啊忠”不知道其借车用途。当时枪支的配件是2016年其以3000元叫许建春从网络上购买的，是分批寄给许建春的，分别有枪管、扳机、击发装置、瞄准镜、红外线瞄准仪。而枪支的枪托，我们并没有从网上购买，是由其和许建春使用木工刀和砂纸将许建春找来的木头改造为枪托，当时主要是许建春在做，其在旁边帮忙。枪托改造后，我们再把买回来的枪支配件都组装起来，就组装成一把完整的枪支了。那三四十发子弹是许建春从网上购买射钉枪子弹、铅弹，并由其和许建春把射钉弹的弹头打开，把射钉弹里面的火药保留一半，之后再把铅弹按进射钉弹里，这样就改造为火药子弹，这样我们就可以使用枪支打猎了。我们如果单单击发铅弹的话，铅弹是无法击发的。其和许建春是在永春湖洋一个无人居住的杂货间内改造并保存枪支和子弹的，平时我们去打猎时，其就去杂货间把枪和子弹拿出来使用。其和许建春、李碧全都没有持枪证，其这三人就昨晚第一次一起去打猎，使用的枪支就是被公安机关查获的这两把枪支，之前其自己一个人有去永春湖洋山上打猎两次。
被告人谢庆新于2017年5月11日第二次接受讯问时供述的其与许建春、李碧全被查获的过程、其和许建春改造枪支及子弹过程与其第一次供述基本一致。另供述，我们改装好的枪支可以正常击发，当扳机扣完，该枪支就会产生击发的声响，其和许建春改装子弹时重新调整射钉弹里面火药的比例，改装好后的子弹可以正常发射，我们使用的枪支、子弹威力不错，其打猎时有射死动物。
被告人谢庆新于2017年6月15日接受讯问时表示其之前向公安机关交代的属实。
被告人谢庆新于2017年8月10日接受讯问时表示其之前向公安机关交代的属实，2017年5月11日公安机关查获其和许建春、李碧全时在现场缴获的子弹是许建春的，他当时告诉其说他在网络上购买的。
被告人谢庆新于2017年9月20日接受讯问时供述，案发时公安机关缴获的那些子弹是许建春从网络上向一个卖家购买的，许建春当时有告诉过其此事，但其不清楚那些子弹购买回来时是什么样的，其没有参与制造子弹。
10、被告人许建春于2017年5月11日第一次供述，2017年5月10日晚，谢庆新从朋友那边借了一辆车，其和谢庆新伙同隔壁村的李碧全一起驱车来到仙游，准备前往仙游的偏僻山区打猎，我们在经过度尾镇苦竹村路段被民警盘查时，因为车上有枪支弹药就被民警控制住了，当时车上共有两把枪支及几十发子弹，其中一把枪和部分子弹是其帮谢庆新购买和制作的，还有一把是李碧全的。其帮谢庆新购买和制作的这把枪是由枪管、红外线瞄准仪、瞄准镜、击发装置、枪托、扳机构成的，木制的枪托主要是由其自己加工做成，谢庆新也有一起做枪托，他主要是负责用砂纸把枪托磨平磨光，其他的配件是2016年2月左右谢庆新给其钱让其在网上帮他购买，这些其他配件是其在网上一家买一样东西，陆陆续续找来并寄过来的，加上加工枪托的时间，我们在2016年5月份才做好这把枪。制作这把枪前后共花费了大约3000元。子弹是购买材料过来自己制作的，其先在网上购买射钉弹，把射钉弹的弹头挖掉，然后调整里面的火药比例，之后再把铅弹头压上去，就做成了一颗成品的射击子弹。其和谢庆新两人一起制作子弹。
被告人许建春于2017年5月11日第二次供述，其之前向公安机关交代的属实，其是在网络上通过QQ向一名网友购买的，其通过支付宝转账给对方，其支付宝账号139××××7101，其刚刚查询了其支付宝交易记录，其于2016年1月1日通过其支付宝账号向昵称为“妖孽”的网友转账2500元人民币。枪支上的那个木制枪托是我们自己制作的，其使用其家中闲置的木头，用刀削出枪托，然后结合购买的其它配件慢慢打磨，谢庆新帮忙用砂纸打磨枪托，这样才便于持握，这把枪支的其余部分都是网上购买的。子弹是谢庆新让其购买材料，其从五金店买回射钉弹进行加工，调整里面的火药比例，之后装上另外从网上购买的弹头，就做成成品的子弹，谢庆新也帮忙一起做这些子弹。其和谢庆新做好这把枪和子弹，一般都是我们两个人用于打猎，这把枪支一直由谢庆新保管。
被告人许建春于2017年6月15日供述，其之前向公安机关交代的属实。
被告人许建春于2017年6月21日供述，那个枪托是其在其家后面空地上制作的，当时谢庆新也有一起帮忙，其用自己买来的美工刀和其向吴建勇借来的电钻制作枪托。那枪支当时是其在砖头厂附近一间无人住的小房子里组装的，那个房屋在二个月前已被夷为平地了。案发当天公安机关缴获的子弹是其的，谢庆新知道其有子弹，但他不知道子弹的具体数量，其当时是弄了100颗子弹。
被告人许建春于2017年9月20日供述，案发当天，公安机关缴获的子弹是其本人的，这些子弹是其向网络上一个卖家购买的，这个卖家与卖其枪支的卖家是同一个，当时那个卖家告诉其说这个子弹可以从五金店购买射钉弹后进行加工，其当时因为紧张一时记不清就供述子弹是其从五金店购买回射钉弹后进行加工的，这些子弹确实是在网络上向那个卖家购买的，一次购买了100颗，那个卖家当时是将枪支和子弹一起邮寄给其的，邮寄过来的子弹有些是成品，有些是半成品，那些半成品的子弹弹头和装火药的弹壳是分开的，其自己一个人将这些分开的弹头和装火药的弹壳拼装起来，其之前供述其和谢庆新一起加工制造子弹应该是其记错了，谢庆新是和其一起加工制作枪支的枪托，他没有参与加工制造子弹。其当时是用支付宝向那个卖家付款的，其支付宝账户是139××××7101，对方支付宝昵称是“妖孽”。
11、被告人李碧全供述，2017年5月11日0时许，其、“阿某”、“苦娥”（音译）三人带着两把火动力枪支和三四十发子弹准备去打猎，在仙游县时被公安机关盘查到，然后就将那两把枪支和子弹都扣押了，并将我们三人口头传唤接受审查，这两把枪支中一把白色木托枪支是其的，另外一把黑色木托枪支和那三四十发子弹应该是“阿某”的，因为那把黑色木托枪支和子弹都是“阿某”在拿。其那把枪支是其购买枪支零件回来后自己组装的，枪的木托是其自己做的，2016年10月左右，其为了打猎在家中用电脑在网络淘宝上以1500元向一个卖家买了一根枪管、一个红外线瞄准仪、一个击发装置，以300元向另一个卖家买了一个消音器，因为这些枪支零件还不能够组装成一把枪支，其就将这些枪支零件放在家中。2017年3月左右，其又在网络上以400元向一个卖家买了一个瞄准镜，同年5月时，其向一家卖木板的人以50元买了一块木板，然后自己在家中对着那些枪支零件用锯子、电钻、锤子、锉刀、砂纸等工具加工成一个枪托，后其就将先前买来的那些枪支零件用螺丝刀、扳手等工具组装成一支枪支，枪支组装好后，其还找“阿某”拿了5发子弹试枪，试后发现枪支可以击发子弹，昨天准备和“阿某”去打猎，在半路上就被公安机关查到了，其这把枪支是打火药子弹的，准备用于打猎。
12、支付宝（中国）网络技术有限公司出具的被告人许建春在支付宝上的购买记录光盘（电子数据），证实被告人许建春支付宝账户交易情况。
原判认为，被告人谢庆新、许建春违反枪支管理规定，共同非法制造枪支一支，被告人李碧全违反枪支管理规定，单独非法制造枪支一支，其行为均构成非法制造枪支罪。被告人谢庆新、许建春在共同犯罪中所起作用相当，不予区分主从犯。三被告人能如实供述主要罪行，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条的规定，作出判决：一、被告人谢庆新犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。二、被告人许建春犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。三、被告人李碧全犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。四、扣押在仙游县公安局刑事侦查大队的自制枪支二支、疑似弹药八十五颗，由扣押机关予以没收，依法处理。
原审被告人谢庆新上诉称，对其行为应定性为非法持有枪支罪，请求二审予以改判。本院提审时称，原审量刑偏重，请求二审从轻处罚。
原审被告人许建春上诉称：其行为应定性为非法持有枪支罪；对本案的鉴定意见有意见；原审量刑偏重，请求二审改判。本院提审时对原判认定的事实没有意见，对定性及量刑请求二审改判。
原审被告人李碧全上诉称，原审量刑偏重。本院提审时称，其行为应定性为非法持有枪支罪，并请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人谢庆新、许建春、李碧全犯非法制造枪支罪的事实清楚，证据确实充分，据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。
关于本案的定性问题。根据相关法律规定，非法制造枪支是指没有法律上的依据，也未经国家有关主管部门的许可，私自制作、加工、修理、改装枪支的行为。上诉人谢庆新、许建春和上诉人李碧全非法购买枪支相关零部件，后共同或独立加工制作木枪托并进行组装，经鉴定为枪支。该事实有三上诉人的多次供述及相关鉴定意见、扣押物品等证据予以证实，足以认定。且三上诉人在原审庭审和二审期间对于加工、制作木枪托和组装枪支的行为均无异议，该行为依法应定性为非法制造枪支罪。原判定性并无不当。故三上诉人关于此节的上诉理由均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人谢庆新、许建春违反枪支管理规定，共同非法制造枪支一支，上诉人李碧全违反枪支管理规定，单独非法制造枪支一支，三人的行为均构成非法制造枪支罪。原判综合本案的犯罪性质、情节、后果及三上诉人的认罪表现，已予从轻处罚，量刑并无不当。故上诉人谢庆新、许建春、李碧全关于原审量刑偏重的上诉理由均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴金荣
审判员 王长生
审判员 陈若男
二〇一八年七月二十六日
书记员 许丽珊
附：引用的相关法律法规条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查明事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定都是终审的判决、裁定。
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