江苏省徐州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）徐知刑初字第1号
公诉机关江苏省徐州市人民检察院。
被告人胥某，曾用名胥财宝、胥财保，男。曾因犯抢劫罪于1994年被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑七年。因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪于2012年8月30日被睢宁县公安局刑事拘留，同年8月31日由该局决定取保候审。2013年8月27日睢宁县人民检察院决定对其取保候审，并于次日由睢宁县公安局执行。
辩护人李泽航，江苏红杉树律师事务所律师。
被害单位拉科斯特股份有限公司。
法定代表人米歇尔·拉科斯特，该公司董事长。
委托代理人韩强，北京市万慧达律师事务所律师。
江苏省徐州市人民检察院以徐检诉刑诉（2013）112号起诉书指控被告人胥某犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于2014年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年1月21日公开开庭进行了审理。徐州市人民检察院指派代理检察员张德锋出庭支持公诉。被告人胥某及其辩护人、被害单位委托代理人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2009年以来，被告人胥某一直在广州市经营服装批发生意。2012年5月至2012年8月间，被告人胥某通过QQ联系肖某（已判刑），向其销售假冒“LACOSTE”注册商标的服饰共计3480件，累计销售金额达人民币116000余元。2012年8月30日，被告人胥某被公安机关抓获归案。
公诉机关提供了认定上述事实的全部证据。
公诉机关认为，被告人胥某违反国家商标管理制度，明知是假冒注册商标的商品而销售，销售金额数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。
被害单位委托代理人发表如下代理意见：1、应认定被告人犯假冒注册商标罪，胥某是委托服装厂加工侵权服装与商标，不是单纯从上家购买服装，胥某主观上有假冒注册商标的故意，客观上有假冒注册商标的行为，符合假冒注册商标罪的犯罪构成要件。2、不能认定被告人有立功表现，其在公安机关提供的线索未查证属实，不属于协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人。3、被告人销售的涉案服装3000多件，销售金额达11万之多，严重侵害了被害人的商誉和广大消费者的利益。4、被告人有前科劣迹，主观恶性强，而且曾在被害单位工作，侵权的主观恶性大，不能适用缓刑。5、本案违法所得无法查清，罚金应按照非法经营额116000元计算。6、被告人在广州工作身体很好，其提供的体检报告值得怀疑。7、若被告人判缓刑，被害单位将依法申请检察院抗诉与申诉。
被告人胥某当庭表示认罪，愿意缴纳罚金、赔偿被害人损失，但提出有立功情节，请求从轻处罚。
其辩护人对起诉书所指控的犯罪事实与罪名没有异议，提出如下辩护意见：1、被告人认罪态度好，主动坦白交待自己的犯罪事实，主动配合公安机关的侦查工作。2、被告人在本案犯罪中只是批发商，每件衣服利润仅2元，根据公诉机关认定的销售涉案商品为3480件，胥某非法所得仅6960元，请求法院从轻处罚。3、被告人胥某家庭情况困难，自身也患病，请求法院依据实际情况酌情减轻处罚。
经审理查明：
2009年以来，被告人胥某一直在广州市经营服装批发生意。2012年5月至2012年8月间，被告人胥某通过QQ联系肖某（已判刑），向其销售假冒“LACOSTE”注册商标的服饰共计3480件，累计销售金额达人民币116000余元。2012年8月30日，被告人胥某被公安机关抓获归案。
认定上述事实的证据有：
1、被告人胥某在侦查阶段的供述，证实其曾在北京万慧达知识产权有限公司工作，明知肖某经营的淘宝网店所销售的鳄鱼牌服饰系假货，通过号码为10×××30的QQ号与肖某取得联系，向肖某销售假冒“LACOSTE”及鳄鱼图形商标的T恤、毛衣等服饰。其所销售的服装是从服装厂定做带有LACOSTE鳄鱼标志的T恤，或者从批发市场购进带有该标志的T恤，将这些T恤以31元／件的价格销售给肖某，一共卖给肖某计2000件价值五六万元的T恤。对于通过调取QQ聊天记录而审计出的销售金额其无异议。
2、证人高某（系胥某之妻）证言，证实胥某通过名字为“金像4B22鳄鱼POLO专卖”的QQ号码与肖某取得联系，一同做带有鳄鱼标志的服装生意。胥某以每件30元左右的价格卖给肖某。在胥某外出加工服装时，其代为打理。经其打理卖给肖某的服装大概有100多套，其中有20多套没有商标。
3、证人肖某的证言，证实自2012年元月以来，肖某在淘宝网开设“惠居休闲服饰、酷爱衣衫、肖某”等网店，通过QQ联系“金像4B22鳄鱼POLO专卖（qq号码10×××30）”、“好明威（qq号码75×××89）”卖家，购进印有LACOSTE鳄鱼牌T恤等服饰，予以销售。至案发，肖某连续销售七八百件鳄鱼牌T恤，销售额约为12万元，盈利3万元。
4、证人戚某的证言，证实2011年底开始，肖某开始在网上销售带有鳄鱼标志的T恤。肖某从网上购进带鳄鱼标志的衣服后，由其修剪衣服上的线头，然后通过淘宝网出售，肖某不在家时，其代为联系买家、发货等，二人经营一共盈利2、3万元。
5、证人郭某证言，证实其系北京万慧达知识产权有限公司职员，万慧达公司通过在淘宝网中检索发现肖某销售假冒的鳄鱼牌T恤，对肖某网店销售服装数量及价格粗略统计，肖某在六七月份的销售额为28万元左右。正品鳄鱼牌T恤销售价格不低于500元／件。
6、户籍证明，证实胥某出生于1974年9月15日，作案时年满18周岁，具备完全刑事责任能力。
7、拉科斯特股份有限公司请求书、代理委托书、中华人民共和国北京海诚公证处公证书，证实“LACOSTE”及鳄鱼图形商标所有权为法国拉克斯特衬衫股份有限公司所有。
8、徐州市仁和会计事务所有限公司审计报告及该公司资质-
徐仁会特审字（2012）第030号，证实根据公安机关提供的肖某与qq号75×××89、10×××30的聊天记录，审计得出：2012年5月8日-2012年8月6日期间，肖某从qq号为10×××30供货商采购商品金额为116887元。
9、北京万慧达知识产权代理有限公司价格证明，证实“LACOSTE”T恤真品最低零售价890元人民币／件；“LACOSTE”袜子真品最低零售价89元人民币／件。
10、北京万慧达知识产权代理有限公司证明，证实拉科斯特股份有限公司从未授权睢宁县双沟镇胥湾村胥某生产、销售“LACOSTE”及图形商标的商品。
11、肖某的（2013）徐知刑初字第22号刑事判决书，证实肖某因从被告人胥某处购进假“LACOSTE”注册商标的服饰进行销售，犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年9月5日被徐州市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
12、本案的发、破案经过、到案经过及被告人被采取刑事措施的情况和本案的相关诉讼文书
上述证据经当庭举证质证，经查属实，能够相互印证，足以证明本案事实，且被告人均无异议，本院予以确认。
对被害单位委托代理人提出被告人胥某构成假冒注册商标罪的问题，经查，被告人胥某当庭供述其所销售的侵权服装有的是从小的服装厂购买，有的是从别的销售商处调货，与其在公安供述相吻合，且能与其他证据相印证。委托加工侵权服装商标的情节只有被告人胥某自己的供述，无其他证据相印证。以假冒注册商标罪对其定罪，证据尚不充分，以销售假冒注册商标的商品罪对其定罪，证据更为充分。公诉机关的指控成立，本院予以采纳。
对被告人胥某当庭提出其有立功情节的辩解，经查，其当庭供称，其在公安机关供述了王高峰（另案处理）的住址信息，但睢宁县公安局未依据其供述对王高峰进行抓捕，而是对王高峰实施了网上追逃，广州市越秀区公安局依据网上追逃信息锁定了上网购买火车票的王高峰并对其实施了抓捕。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、第七条之规定，据其所述情形不能认定其具有立功情节。
对被害单位委托代理人提出的本案违法所得无法查清的问题，经查，被告人当庭供述销售批发服装每件赚取差价为2元，其在公安供述与当庭供述相吻合，亦能与其他证据无矛盾，公诉机关对此也予以认可，故本案可以确定违法所得数额。
综上，对公诉机关的指控，本院予以采纳。对被害单位提出对胥某不宜适用缓刑的意见，本院将根据其犯罪情节及数额，依照法律规定作出处罚。在本案审理期间，被害单位因故与被告人未能达成和解协议，被告人未能取得被害单位谅解。
本院认为，被告人胥某违反国家商标管理制度，明知是假冒注册商标的商品而销售，销售金额数额较大，行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，定罪准确，本院予以采纳。被告人胥某归案后能够如实供述犯罪事实，具有坦白情节，当庭认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人胥某曾是被害单位的工作人员，参与过本公司的打击商标侵权行动，其明知涉案商标的品牌知名度及对商标保护的国家法律制度，仍实施侵害商标的犯罪，主观恶性较大；被告人胥某曾因犯抢劫罪于1994年被判处有期徒刑七年，在其释放后又犯新罪，虽然不构成累犯，但其主观恶性较大，应酌情予以从重处罚。根据其主观恶性与犯罪情节，不宜对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第六十四条、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人胥某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳）
二、扣押的假冒注册商标的产品予以没收；违法所得六千九百六十元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 颜茂苏
审 判 员 刘春华
代理陪审员 崔金城
二〇一四年三月十八日
书 记 员 周 曙