呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）内01民终1532号
上诉人(原审被告)：张秉林，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托诉讼代理人：邢瑜，信泽法园律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：吴飞，无固定职业，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托诉讼代理人：胡美霞，内蒙古庆胜律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：邢海涛，司机。
委托诉讼代理人：李莉，内蒙古融兴（土默特左旗）律师事务所律师。
上诉人张秉林因与被上诉人吴飞、邢海涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2017）内0104民初619号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张秉林及其委托诉讼代理人邢瑜、被上诉人吴飞及其委托诉讼代理人胡美霞、被上诉人邢海涛及其委托诉讼代理人李莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张秉林上诉请求：撤销一审判决,并依法改判或发回原审法院重审，本案诉讼费用由吴飞、邢海涛承担。事实和理由：一审法院认定事实错误以及适用法律错误,邢海涛作为肇事司机，一审法院应当认定其在本次事故中存在重大过失,应与张秉林承担连带赔偿责任。首先,本案一审法院立案案由为机动车交通事故责仼纠纷,并不是身体权、健康权和生命权纠纷,同时结合本案的基本事实,玉泉区交警大队已经依法认定邢海涛在本次事故中存在重大过错由此承担本次事故的主要责任。基于法律规定和事实理由,在本案确定的机动车交通事故责任纠纷中,邢海涛应由一审法院依法认定为侵权人并且应为对吴飞进行赔偿的第一责任人,应当依法与张秉林承担连带赔偿责任。其次,根据本案的基本事实,玉泉区交警大队依法认定邢海涛在本次事故中承担主要责任,即邢海涛在本次交通事故中存在诸多重大过错,一是其故意隐瞒其不具有特种作业操作证的事实,因张秉林从事的装载机业务各个施工场所均要求驾驶员具有该种设备的特种作业操作证,而且张秉林本人也具有,由此在雇佣邢海涛前就询问过邢海涛是否具有该证件,邢海涛故意隐瞒其不具有该操作证的事实向张秉林表述其具有但是在土左旗老家,一直没有向张秉林出具,直至发生本次事故后邢海涛在交警部门的询问下交代实情;二是本次事故发生时张秉林并没有要求邢海涛在发生事故路段进行作业,而是邢海涛擅自将机动车辆开进人行道,而且在采取倒车掉头的危险驾驶行为中接打电话,作为自称为多年作业司机的邢海涛完全未能尽到任何安全注意义务,直接导致了本次事故的发生。综合以上邢海涛的较大过错,其应当承担本次事故的主要责任,并且应当依法认定为在本次事故中存在重大过失。第三,根据公平公正的原则,张秉林自雇佣邢海涛至发生本次事故时仅有12天,期间并未承揽到任何工程,在邢海涛使用和支配装载机期间张秉林并未获取任何收益,由此如果人民法院在雇员存在重大过错的前提下还依法认定张秉林作为雇主就要承担全部赔偿责任,明显无故加大了作为雇主的社会责任,严重有违社会的公平和正义。由此,一审法院认定事实错误以及适用法律错误,邢海涛作为肇事司机一审法院应当认定其在本次事故中存在重大过失,应与张秉林承担连带赔偿责任。二、一审法院计算赔偿项目以及数额错误,计算总计赔偿数额不应为329020.97元,应当依法予以核减。(一)误工费:根据司法鉴定的误工期为90-150日,依法适用的合理误工期限应为120天,由此总计误工费为113.4×120=13608元(二)残疾赔偿金:应当计算综合赔偿计算指数为就八级伤残的30%,即伤残赔偿金应为30594×20×30%=183564元。(三)精神抚慰金:应当计算综合赔偿计算指数为就八级伤残的30%,即精神抚慰金应为30000×30%=9000元。(四)被扶养人生活费:鉴于吴飞两子女随父母均在玉泉区落雁村居住,由此计算标准应当依法以农村标准计算,即被抚养人生活费为:10637×12/2×30%=19146.6元、10637×7/2×30%11168.85元以及10637×17/3×30%=18082.9元,总计为:48398.35元。并且庭审结束前吴飞并未向一审法院提供任何亲属关系证明、抚养人数证明以及老人的无自主生活能力证明,从而一审法院计算费用没有任何事实依据。由此,一审法院计算赔偿项目以及数额错误,计算总计赔偿数额不应为329020.97元,按照先计算交强险部分的计算方式,以及综合评定伤残指数为30%的计算方式,至多应与被上诉人邢海涛连带赔偿的数额为278738.27元。
吴飞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一审法院判决的赔偿项目均符合法律规定，应予维持。一审认定150日的误工期不违反法律规定，认定综合赔偿指数34%合情、合法，吴飞多处骨折，一处八级伤残，四处十级伤残，一审认定的是最少的综合赔偿指数。一审中，吴飞已提供村委会及派出所出具的关系证明及父亲没有劳动能力，由子女三人抚养的全部事实材料，一审据此认定赔偿数额正确，吴飞一家居住在城中村，消费与城镇没有区别，本案按照城镇标准计算没有错误。
刑海涛述称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，刑海涛不应与张秉飞承担连带责任。
吴飞向一审法院起诉请求：1、请求依法判令张秉林、邢海涛赔偿吴飞医疗费104001.50元、住院伙食补助费6400元、营养费9000元、护理费10206元、误工费17010元、残疾赔偿金208039.20元、精神抚慰金10200元、被扶养人生活费91153.40元、交通费1000元、鉴定费10900元,以上共计467910.10元,按照事故责任比例,张秉林、邢海涛需承担363537元;2、保留吴飞后续治疗费用的诉权;3、本案诉讼费由张秉林、邢海涛承担。
一审法院认定事实：2016年7月12日15时,邢海涛未取得准驾车型驾驶无号牌山东临工50装载机在209国道3公里创业学院门前非机动车道内由北向南向后倒车时,与驾驶电动自行车由南向北行驶的吴飞发生碰撞,致吴飞受伤的交通事故。经呼和浩特市公安局交通管理支队交通管理玉泉大队出具公交认字[2016]第148号《道路交通事故认定书》认定:邢海涛承担此次事故的主要责任,吴飞承担次要责任。张秉林、邢海涛对上述事实无异议,一审法院予以确认。吴飞受伤后,被送至呼和浩特市第一医院救治,经诊断为:低血容量性休克、盆骨骨折多发、腰骶横突骨折多发、腹膜内膀胱破裂、尿道断裂、乙状结肠损伤浆膜撕裂伤、右髂内动脉假性动脉瘤、左盆骨血管损伤阴部内动脉远端出血。住院治疗64天,出院医嘱(建议):继续目前治疗,观察病情变化,定期复查,不适随诊。吴飞共支付医疗费185518．53元，其中张秉林垫付82566．10元。张秉林、邢海涛对吴飞的病历及病情证明书无异议，对医院出具的正规票据予以认可，对外购药及没有发票的收据不认可。一审法院对上述事实予以确认。
2017年5月4日，内蒙古医科大学司法鉴定中心对吴飞的伤情作出内医大司法鉴定中心［2017］临鉴字第221号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、盆骨多发骨折评定为十级伤残，膀胱破裂修补术评定为十级伤残，尿道断裂行修补术后评定为十级伤残，乙状结肠损伤修补术后评定为十级伤残；2、误工期90-150日、护理期90日、营养期90日。吴飞支付鉴定费1600元。2017年11月13日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对吴飞损伤后阴茎勃起功能的伤残等级作出司法鉴定中心［2017］临鉴字第3254号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人吴飞盆骨等多处交通伤，后遗阴茎器质性勃起功能轻度障碍，评定为人体损伤致残程度八级残疾。吴飞支付鉴定费9300元。张秉林、邢海涛对八级伤残无异议，对三期无异议，对34％的赔偿指数不认可，无依据。一审法院对司法鉴定意见予以确认。一审法院认为，邢海涛驾驶机动车与骑电动自行车的吴飞发生交通事故，致吴飞受伤的事实存在，并且经交通管理部门认定，邢海涛承担此次事故的主要责任，吴飞承担此次事故的次要责任。故对于该起交通事故给吴飞造成的人身损害而产生的经济赔偿，首先由投保义务人张秉林，在机动车交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险不足部分，由邢海涛的雇主张秉林承担70％的赔偿责任。张秉林认为吴飞肇事时是邢海涛自行去工地干活并且有重大过失，张秉林不承担赔偿责任的意见，因张秉林在雇佣邢海涛时，明知道邢海涛未取得其驾驶资格还在雇佣其驾驶工作，也未提供相应证据佐证其主张，故不予采纳；张秉林认为肇事车辆为工程车，张秉林不承担交强险限额内的赔偿责任，不适用交强险的规定，按其规定上道路的机动车都应投保交强险，故张秉林的意见不予采纳。张秉林认为吴飞驾驶的电动自行车为机动车，因未提供相应证据佐证其主张，故不予采纳。吴飞主张的各项赔偿费用，根据当事人的请求依法参照2016年度内蒙古自治区××路交通事故损害赔偿标准和计算办法予以确定。吴飞主张的交通费，根据其就医状况酌定500元；吴飞主张的误工费，按照内蒙古自治区2016年度居民服务业职工年平均工资标准参照鉴定机构意见综合核算；吴飞主张的营养费、护理费，根据医疗机构和鉴定机构意见依法综合核算；吴飞主张的伤残赔偿指数34％，因其最高伤残八级赔偿系数为30％，四个十级伤残，故对其主张予以支持。
综上所述，吴飞因该起交通事故受到人身损害所产生的具体赔偿费用依法确定为医疗费185518．53元、住院伙食补助费6400元（100元／天×64天）、营养费9000元（100元／天×90天）、护理费8731．80元［住院期间（113．40元／天×64天×1人）；出院后（113．40元／天×26天×1人×50％）］、误工费17010元（113．40元／天×150天）、残疾赔偿金208039．20元（30594元／年×20年×34％）、精神抚慰金10200元（30000元×34％）、被扶养人吴佳琦生活费44627．04元（21876元／年×12年÷2人×34％）、被扶养人吴佳乐生活费26032．44元（21876元／年×7年÷2人×34％）、被扶养人吴金虎生活费20493．95元（10637元／年×17年÷3人×34％）、交通费500元，合计536552．96元。首先由张秉林按照交通事故责任强制保险责任伤残赔偿限额（110000元）项下赔偿吴飞：护理费8731．80元、误工费17010元、残疾赔偿金208039．20元、精神抚慰金10200元、被扶养人吴佳琦生活费44627．04元、被扶养人吴佳乐生活费26032．44元、被扶养人吴金虎生活费20493．95元、交通费500元，合计335634．43元，超出限额110000元，按照110000元赔偿；在医疗费用赔偿限额（人民币10000元）项下赔偿吴飞：医疗费185518．53元、住院伙食补助费6400元、营养费9000元，合计200918．53元，超出交强险限额10000元，按照10000元赔偿。张秉林在交强险保险责任赔偿限额内赔付吴飞赔偿120000元，超出交强险416552．96元，由邢海涛的雇主张秉林按照事故责任比例，承担70％的赔偿责任，即291587．07元。张秉林共计赔付吴飞赔偿金411587．07元，核减其垫付的医疗费82566．10元，张秉林仍需支付吴飞赔偿金329020．97元。吴飞的后续治疗费用，待实际发生后另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、张秉林自判决生效之日起十五日内赔付吴飞赔偿金329020．97元。二、保留吴飞的后续治疗诉权。三、驳回吴飞的其他诉讼请求。
二审审理中，张秉林向法庭提交三组新证据：
证据一：中国大地保险股份有限公司工程机械设备保险投保单、工程机械设备保险条款、工程机构设备保险所需材料清单，证明本次事故的装载机是工地装载机，属于工程机械设备，法律上并不强制该机械设备必须缴纳保险，该设备的投保必须限定在固定的经营场所，不是公共通行的道路中。邢海涛故意隐瞒其没有资格证的事实，擅自驾驶机械设备发生事故，张秉林并无过错。
证据二：一审庭审笔录，证明吴飞在一审举证期限届满前未提交其父亲吴金虎的亲属关系证明以及无劳动能力证明，而是庭后提交，且其子女均随吴飞生活，各项费用标准应按农村标准计算。一审时邢海涛承认是自己决定去干活，并没有取得张秉林的许可，且其在事故发生时驶入人行道、无证驾驶、无特种资格证驾驶、倒车时打电话，邢海涛在本次事故中存在重大过失，应与张秉林承担连带赔偿责任。
证据三：机械设备租赁合同、张秉林特种设备操作证。证明张秉林具有特种设备操作资格，在雇佣邢海涛时询问过邢海涛是否有特种设备操作证，邢海涛故意隐瞒。张秉林已尽到基本的安全注意和审查义务。
吴飞质证意见为：证据一不认可，投保单为复印件，根据《道路交通安全法》规定，工程专项车也是机动车范畴，张秉林应当在交强险范围内承担赔偿责任。证据二证明问题不认可，原件在一审卷中，庭审笔录是否记载，不能作为依据。证据三与吴飞无关不予质证。
邢海涛质证意见为：证据一不认可，是否投保交强险，是雇主的责任，与雇员无关。小型装载机可以临时上路，临时上路的，应当投保短期交险强。证据二不认可，事发路段没有划分机动车道和人行道，也没有证据证明邢海涛倒车时接打电话。证据三不认可，没有证据证明邢海涛故意隐瞒无资格证的事实。
本院对张秉林提出的证据一，因均为复印件，且双各方当事人均不认可，不予采信；证据二真实性予以采信；证据三真实性予以采信。
经二审审理，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，交强险作为一种强制性保险，其设立目的是保障交通事故中的受害人能及时从保险公司得到经济赔偿。本案中，肇事车辆虽为特种车辆，但仍属于机动车的一种，故其应当参照《机动车交通事故责任强制保险条例》以及《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保交强险，未依法投保交强险，应当由投保义务人在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。张秉林作为投保义务人，首先应在交通事故责任强制保险责任范围内赔偿吴飞伤残赔偿金110000元，在医疗费赔偿限额内赔偿吴飞10000元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，张秉林作为雇主及肇事车辆所有人，在雇佣邢海涛时对其是否具有相应的驾驶资格未做审查，存在明显过错。邢海涛作为实际驾驶人，明知自己不具备特种车辆驾驶资格，仍驾驶特种车辆上路行驶，造成吴飞受伤的交通事故，邢海涛存在重大过失，其应与雇主张秉林在超出交强险部分209020.97元（416552.96元×70%-82566.10元）承担连带赔偿责任。
关于误工费，根据司法鉴定意见误工期为90-150天，一审法院按照150天计算不违反法律规定，本院予以确认。关于综合赔偿指数的计算，经鉴定，吴飞因本次交通事故造成一个八级伤残，四个十级伤残，一审法院以八级伤残30%为基数，附加4%的赔偿指数，认定综合赔偿指数为34%，符合法律规定，一审法院以此为依据计算吴飞的残疾赔偿金、精神扶慰金以及被抚养人生活费并无不当，本院予以支持。
关于被抚养人生活费，是根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，吴飞虽为农村户口，但其经常居住地为呼市玉泉区，其主要收入来源地为城镇，有关损害赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算，故一审法院按照内蒙古自治区××区居民人均消费性支出21876元，计算吴佳琦、吴佳乐的被抚养人生活费，符合法律规定，本院予以支持。
关于张秉林提出因吴金虎的亲属证明以及村委会证明是在一审庭审结束后提交，故对吴金虎的被抚养人生活费不应予以支持的上诉请求，本院认为，吴飞在一审庭审中已申请庭后补交相关证据，且上述证据可以认定吴金虎与吴飞系父子关系以及吴金虎需要吴飞等三名子女抚养的事实，如对该证据不予认定，将导致裁判认定事实不清的法律后果。故吴金虎诉请的被抚养人生活费，符合法律规定，本院予以支持。
综上所述，张秉林的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市玉泉区人民法院（2017）内0104民初619号民事判决第二项、第三项，即”保留原告吴飞的后续治疗诉权”；”驳回原告吴飞的其他诉讼请求”。
二、撤销呼和浩特市玉泉区人民法院（2017）内0104民初619号民事判决第一项；
三、张秉林自判决生效之日起十五内在交强险责任限额内赔偿吴飞伤残赔偿金120000元；
四、张秉林自判决生效之日起十五日内在超出交强险限额部分赔偿吴飞各项费用209020.97元，邢海涛承担连带赔偿责任；
五、驳回张秉林的其他诉讼请求。
一审案件受理费3376元，由吴飞负担250元，由张秉林负担1563元，由邢海涛负担1563元。鉴定费10900元，由吴飞负担3270元，由张秉林负担3815元，由邢海涛负担3815元。二审案件受理费6235元，由张秉林负担4365元，邢海涛负担1870元。本判决为终审判决。
审判长刘艳
审判员宋敏
审判员张喆
二O一八年八月六日
书记员尹承娇