山西省运城市盐湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）运盐刑初字第31号
公诉机关运城市盐湖区人民检察院。
被告人徐有科，男，1958年5月3日出生，汉族，高中文化，身份证号：1427011958********，盐湖区冯村乡燕家卓村人，现住盐湖区运万庄2巷2号，运城市盐湖区第一职业中专学校（盐湖二中）后勤处临时工，2013年7月19日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年7月31日被取保候审。2014年3月31日经本院决定被执行逮捕，现羁押于盐湖区看守所。
运城市盐湖区人民检察院以运盐检未刑诉（2013）39号起诉书指控被告人徐有科犯贪污罪，于2013年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。运城市盐湖区人民检察院指派检察员王晓军出庭支持公诉，被告人徐有科及其辩护人陈军到庭参加诉讼。现已审理终结。
运城市盐湖区人民检察院指控：被告人徐有科1999年受运城市盐湖区第一职业中专学校（盐湖二中）委托管理学校用电事项至今。
2008年11月，运城移动通信分公司在运城市盐湖区盐湖二中建立通信基站，并与该校签订了基站租赁合同，基站用电接入学校总电表之下，基站用电电价由运城移动通信分公司维护人员同徐有科协商每度电价一元。从移动通信基站建成至2011年2月，徐有科打白条或开普通收据从运城移动通信分公司基站维护人员柳新军处收取基站电费66409.68元，2013年4月至6月，徐有科开普通收据收取基站电费6144元，总计收取72553.68元。徐有科未将72553.68元电费上交学校财务，据为己有，用于其家庭日常开支。2013年8月1日，徐有科退交案款72553.68元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人供述、证人证言、书证、视听资料等证据。
运城市盐湖区人民检察院认为，被告人徐有科的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人徐有科辩称，对检察机关起诉的犯罪事实和罪名无异议，认罪，考虑到已退还了全部款项，请求从轻处罚。其辩护人庭后提交的辩护意见认为：1、被告人徐有科不是国家工作人员，也没有受运城市盐湖区第一职业中专学校的委托收取移动公司的电费，因此其不符合贪污罪的主体资格，不构成贪污罪，应以职务侵占罪定罪量刑；2、运城市盐湖区第一职业中专学校在管理上存在重大的漏洞，应当承担管理责任；3、被告人徐有科当庭认罪态度较好，有明显的悔罪表现，积极退缴案款72553.68元，应当酌定从轻处罚。
经审理查明，被告人徐有科自1999年起在运城市盐湖区第一职业中专学校（盐湖二中）后勤处从事临时工工作，负责管理该校的用电事项，其工资及补助、福利从学校财务上报账。
2008年11月，运城移动通信分公司在运城市盐湖区盐湖二中建立通信基站，并与该校签订了基站租赁合同，基站用电接入学校总电表之下，基站用电电价由运城移动通信分公司维护人员同徐有科协商每度电价一元。从移动通信基站建成至2011年2月，徐有科打白条或开普通收据从运城移动通信分公司基站维护人员柳新军处收取基站电费66409.68元，2013年4月至6月，徐有科开普通收据收取基站电费6144元，总计收取72553.68元。徐有科未将72553.68元电费上交学校财务，挪用于其家庭日常开支。同时查明，2013年8月1日，徐有科退交案款72553.68元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（一）、证明案件起因和案发经过的证据
1、侦查机关对盐湖区第一职业中专学校校长王福民的调查笔录和王福民所书写的情况说明，证明徐有科收取移动公司通讯基站电费学校并不知情及后来为逃避法律处罚学校后勤处与徐有科签订虚假移动基站维护维修承包协议的情况。
2、侦查机关对学校后勤处副主任樊立功的调查笔录，证明徐有科收取移动公司通讯基站电费学校并不知情及后来为逃避法律处罚学校后勤处与徐有科签订虚假移动基站维护维修承包协议的情况。
3、侦查机关对盐湖区第一职业中专学校原校长杜建国的调查笔录，证明徐有科系其担任校长期间到学校从事电工工作的，徐有科收取移动公司通讯基站电费学校并不知情。
4、侦查机关对后勤处主任高波的调查笔录及高波书写的情况说明，证明徐有科收取移动公司通讯基站电费学校并不知情及后来为逃避法律处罚学校后勤处与徐有科签订虚假移动基站维护维修承包协议的情况。
5、侦查机关对后勤处副主任赵贵的调查笔录及赵贵书写的情况说明，证明徐有科收取移动公司通讯基站电费学校并不知情及后来为逃避法律处罚学校后勤处与徐有科签订虚假移动基站维护维修承包协议的情况。
6、侦查机关对柳新军的调查笔录，证明柳新军付给徐有科电费的情况。
7、盐湖区第一职业中专学校会计陈京赞、副校长陆文宏、办公室主任任全有书写的情况说明，证明移动公司在盐湖区第一职业中专学校建设通信塔签订租赁合同的情况。
8、盐湖区第一职业中专学校后勤处与徐有科签订的移动塔维护维修承包协议，证明为了逃避法律处罚学校后勤处与徐有科签订虚假移动基站维护维修承包协议的情况。
9、徐有科收取移动公司基站电费后出具的收据，证明徐有科收取电费的数额。
10、2008年11月26日移动公司建立移动基站与盐湖区第一职业中专学校签订的租赁合同及交纳电费的票据，证明当时建立基站时租赁盐湖区第一职业中专学校场地及交纳电费的事实。
11、2013年8月1日徐有科退交案款后的收据，证明当日徐有科退交了全部案款72553.68元。
12、侦查机关对徐有科的调查笔录、讯问笔录以及徐有科书写的情况说明和检查书，证明徐有科作案的事实。
13、视听资料一盘，证明侦查机关侦查时所做的同步录音录像。
（二）、被告人徐有科的户籍证明和身份证明，证明徐有科的基本情况和盐湖区第一职业中专学校委托徐有科管理学校电力维护维修及工资的情况。
本院认为，本案争执的焦点在于被告人徐有科是否符合贪污罪的主体构成要件。本案被告人徐有科虽然是盐湖区第一职业中专学校后勤处临时工，但其工资、补助及福利从学校财务上报账，受学校委托管理该校用电事项长达十年之久，已构成贪污罪的犯罪主体。被告人徐有科利用其担任盐湖区第一职业中专学校后勤处临时工电工的职务之便，出具白条或者普通收据，将运城移动通信分公司基站维护人员交来的电费72553.68元不上交学校财务而据为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪，依法应负刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。其辩护人辩称不构成贪污罪而应按职务侵占罪追究被告人刑事责任的辩护意见，于法不符，本院不予采纳。对于其辩护意见认为被告人徐有科认罪态度较好，积极退赃，确有悔罪表现，依法应酌定从轻处罚的意见，经查，理由充分，本院予以采信。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项之规定，判决如下：
被告人徐有科犯贪污罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月31日起至2019年3月18日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交书面上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨俊平
审 判 员 郭 萍
代理审判员 鱼晓辉
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 李 玉
附：1、送达信息
法律文书（）运盐刑字第号书公诉机关收件人当事人受送达人送达人上诉状递交地址运城市盐湖区人民法院立案庭2005办公室2、本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。