黑龙江省林区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）黑林民终字第116号
上诉人（原审被告）黑龙江省顺龙房地产开发有限公司。
法定代表人刘志春，男，该公司经理。
被上诉人（原审原告）王军滋。
委托代理人李玉芳（系王军滋妻子）
委托代理人王胜利，东方红林区法律服务所法律工作者。
上诉人黑龙江省顺龙房地产开发有限公司（以下简称顺龙开发公司）因与被上诉人王军滋商品房销售合同纠纷一案，不服东方红林区基层法院（2013）红民初字第74号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年11月1日受理后，依法组成合议庭，于2013年12月10日公开开庭审理了本案。上诉人顺龙开发公司法定代表人刘志春，被上诉人王军滋委托代理人李玉芳、王胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2011年4月1日，双方当事人签订了楼房买卖合同，王军滋购买顺龙开发公司出售的建筑面积为21平方米门市一处，每平方米售价为5500元。合同约定工程竣工日期为2011年12月31日。签订楼房买卖合同当日王军滋向顺龙开发公司交付了购房款100000元，顺龙开发公司为王军滋出具收据一份。之后顺龙开发公司至今一直未向王军滋交付房屋，且王军滋购买商服门市附近未达到顺龙开发公司在销售该房屋时的宣传资料所作的说明和允诺的实际情况，王军滋于2013年4月29日向顺龙开发公司作出解除门市房买卖合同通知并已到达顺龙开发公司。双方签订的楼房买卖合同第四条第三款约定了“乙方未按本协议规定的付款期限和付款金额向甲方缴付购房款，应按拖欠的天数和金额向甲方支付每天5%的滞纳金（甲、乙双方适用）”的违约责任条款。
原审判决认为，本案系商品房销售合同纠纷，顺龙开发公司系房地产开发企业，王军滋系买受人。双方签订的楼房买卖合同是双方当事人的真实意思表示，合法有效。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，王军滋购买商服门市附近未达到顺龙开发公司在销售房屋时的宣传资料所作的说明和允诺的实际情况，对王军滋购买的商服门市用于商业营业的目的及价格有重大影响的，虽未载入楼房买卖合同，亦应视为合同内容，因王军滋签订楼房买卖合同时所预期的商用营业目的不能实现，且房屋至今未交付王军滋使用，致使王军滋不能实现合同目的，顺龙开发公司构成违约。王军滋于2013年4月29日向顺龙开发公司发出解除门市房买卖合同通知书并已到达，符合法定解除的法律构成要件，王军滋主张解除与顺龙开发公司签订的楼房买卖合同，并返还购房款的诉讼请求应予以支持。对于顺龙开发公司承担违约责任的起算日期，双方签订的合同未明确房屋的交付日期，参照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款第三项之规定，已竣工房屋，自合同订立之日起90日为顺龙开发公司承担违约责任的起算时期即2011年7月1日。综合本案王军滋提供的证据及庭审调查，双方签订的合同中约定“乙方未按本协议规定的付款期限和付款金额向甲方缴付购房款，应按拖欠的天数和金额向甲方支付每天5%的滞纳金（甲、乙双方适用）”的违约责任条款，系顺龙开发公司为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未向王军滋合理提请注意、予以说明，违反公平原则的格式条款，按格式条款的解释原则及公平原则，应作出不利于格式条款提供方的解释，对王军滋主张顺龙开发公司给付违约金适用该条款约定的违约金过高，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定王军滋主张的违约金数额以购房款为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4倍予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条、第四十四条第一款、第九十四条第四项、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决：一、解除被告顺龙开发公司与原告王军滋签订建筑面积21平方米的楼房买卖合同；二、被告顺龙开发公司于本判决生效后三日内返还原告王军滋购房款100000元；给付违约金（按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4倍计算，自2011年7月1日起以购房款100000元为基数计算至判决确定被告顺龙开发公司自动履行期限内的实际给付之日止）；三、驳回原告王军滋的其他诉讼请求。案件受理费3500元，由被告顺龙开发公司
判后，顺龙开发公司向本院上诉称，1、原审判决解除合同错误。本案解除权起算之日为工程竣工之日的次日，即2012年1月1日，王军滋的解除权行使的起始时间应为2012年1月1日，届满时间为2012年12月31日，在这期间其未行使解除权，已超过法定除斥期间，解除权消灭，王军滋应继续履行合同。2、原审判决对违约金数额的确认适用法律错误。原审判决确定违约金起算点错误，且在合同对逾期交付房屋承担违约责任条款未有约定的情况下，判决违约金按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4倍给付，适用法律错误。请求二审法院撤销原审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人王军滋辩称，1、关于解除权问题，顺龙开发公司在原审中未提出相关意见，且顺龙开发公司对于解除权的理解错误。2、原审判决对违约金的起算点及贷款利率计算是根据本案的实际情况由法院依法自由裁量作出的，判决正确。顺龙开发公司没有达到交付房屋的目的，无法继续履行合同，应驳回上诉，维持原判。
在二审庭审中，上诉人顺龙开发公司提交了争议房主签字一份，意在证明顺龙开发公司在2012年10月1日前已竣工，并通知买房者入户，名单上的人员是拒绝入户人员。
经质证，被上诉人王军滋对该证据的真实性有异议，认为该证据与本案无关联。
本院的认证意见为，该证据能证明其他买房人的入户时间，与本案事实有关联，故对该证据予确认。
被上诉人王军滋未提供新的证据。
二审查明，顺龙开发公司与王军滋于2011年4月1日签订的楼房买卖合同中约定竣工日期为2011年12月31日。王军滋于2013年4月29日向顺龙开发公司送达解除门市房买卖合同通知。顺龙开发公司当庭自认楼房竣工时间为2012年9月至10月，并于2012年10月1日前电话告知其他买房人接收房屋。双方在庭审中对工程竣工时间即为房屋交付时间认可。除此，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本案的争议焦点为：一、关于解除权的行使及是否应继续履行合同问题；二、关于违约金数额问题。
本院认为：一、关于解除权的行使及是否应继续履行合同问题。本案中，王军滋以顺龙开发公司已构成根本性违约主张解除合同，顺龙开发公司以解除权消灭进行抗辩，并主张继续履行合同。依据查明事实，王军滋与顺龙开发公司于2011年4月1日签订关于青岛花园小区1号楼1层28室、建筑面积为21平方米门市的楼房买卖合同，约定竣工日期为2011年12月31日。王军滋于2013年4月29日向顺龙开发公司通知解除房屋买卖合同，于2013年5月15日向法院起诉，要求解除该楼房买卖合同。二审庭审中，顺龙开发公司自认竣工时间应为2012年9月至10月间，并于2012年10月1日前电话告知其他买房人交付房屋。解除权的行使日期应从解除合同事由发生之日起一年内行使，王军滋主张解除合同的原因为房屋周边环境导致购买门市无法用于商业营业，该解除合同原因应是在房屋交付时显示，王军滋的解除权应从房屋交付之日起一年内行使，因顺龙开发公司自认房屋交付日期为2012年10月1日，王军滋的解除权届满日期应为2013年10月1日。故顺龙开发公司主张王军滋的解除权届满时间为2012年12月31日，王军滋的解除权已消灭的上诉主张，因无事实依据，本院不予支持。王军滋购买房屋是用于商业营业目的，其周边环境将对其营业目的有重大影响，争议房屋现未达到销售宣传图片的效果，而该销售宣传对房屋买卖合同的订立和房屋价格有重大影响，现该楼房无法达到签订合同时预期的商业营业目的，且顺龙开发公司又延期交付房屋，致使王军滋买房用于经营的目的不能实现，顺龙开发公司的行为已构成根本违约，王军滋主张解除合同依法有据，应予以支持。故顺龙开发公司主张王军滋继续履行合同的上诉主张，因无法律依据，本院不予支持。
二、关于违约金数额问题。顺龙开发公司主张原审判决确定违约金起算点错误，违约金按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4倍给付没有法律依据。违约金的起算日期应从违约行为发生之日起计算，本案中顺龙开发公司的违约之日应为房屋交付之日，即2012年10月1日，原审判决确定自2011年6月24日起计算违约金属适用法律错误，应予纠正。违约金数额的确定应以违约造成的损失为基准，本案中王军滋未提供证据证明其损失数额，则应以中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率为基础，并参照逾期罚息利率标准计算，原审判决按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4倍确定违约金数额过高，应予调整。故顺龙开发公司主张原审判决确定违约金起算点、违约金适用中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4倍错误的上诉主张，本院予以支持。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持东方红林区基层法院（2013）红民初字第74号民事判决第一项、第三项，即“解除被告顺龙开发公司与原告王军滋签订建筑面积21平方米的楼房买卖合同；驳回原告王军滋的其他诉讼请求”。
二、撤销东方红林区基层法院（2013）红民初字第74号民事判决第二项，即“被告顺龙开发公司于本判决生效后三日内返还原告王军滋购房款100000元；给付违约金（按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率4倍计算，自2011年7月1日起以购房款100000元为基数计算至判决确定被告顺龙开发公司自动履行期限内的实际给付之日止）”；
三、顺龙开发公司于本判决生效后三日内返还王军滋购房款100000元；给付违约金按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率，并参照逾期罚息利率标准计算，自2012年10月1日起以购房款100000元为基数计算至判决确定顺龙开发公司自动履行期限内的实际给付之日止。
一、二审案件受理费7100元，由上诉人顺龙开发公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 吕元恒
审判员 刘 春
审判员 秦振海
二〇一四年一月二十日
书记员 徐 凤