广东省英德市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1881民初3842号
原告广东肯邦化工有限公司，住所地：英德市东华镇清华园化工园区。
法定代表人蔡忠鹏，董事长。
被告广东金田科瑞净化工程有限公司，住所地：广州市番禺区石基镇清河东路石岗东路段1至5号。
法定代表人刘伟峰，总经理。
委托代理人刘瑾玮，广东铭兴律师事务所律师。
委托代理人朱靖艳，广东铭兴律师事务所律师助理。
原告广东肯邦化工有限公司诉被告广东金田科瑞净化工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案受理，依法由审判员陈志和适用简易程序公开开庭进行了审理。原告广东肯邦化工有限公司的法定代表人蔡忠鹏、被告广东金田科瑞净化工程有限公司的委托代理人刘瑾玮、朱靖艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广东肯邦化工有限公司诉称，原告与被告于2010年10月14日签订《工程合同》，由被告对原告位于清远英德华侨工业园区的车间空调进行施工及安装，主要为彩钢板立墙和天花工程、地面装修工程、防护栏安装工程、空调净化系统及臭氧杀菌工程等……而根据双方签订的工程合同约定，甲方（原告）负责对工程质量、进度进行监督检查，办理验收、变更、登记手续和其他相关事宜；负责组织工程的竣工验收、办理竣工结算。而乙方（被告）负责协助甲方对工程竣工验收的相关事宜，配合办理竣工结算；工程竣工后，乙方应提前三天通知甲方验收。甲方应在接到乙方通知后的六天内与乙方共同验收，并办理验收、资料与设备设施移交手续。合同签订后，原告履行了支付合同款项，2013年3月30日汇款371550元，支付了第二笔、第三笔工程款，付款至工程主体施工完毕（第二笔、第三笔都是185775元），但原告一直未收到被告的竣工通知，被告也一直未提供资料证明该工程已竣工以及达到验收的条件。涉案工程是建设工程合同纠纷，根据《中华人民共和国合同法》279条，建设工程质量验收不仅是合同的约定，更是法律强制性规定，而《建设工程质量管理条例》第十六条又规定了工程竣工验收的条件，即完成建设工程涉及和合同约定的各项内容、有完整的技术档案和施工管理资料等，因此被告向原告提交工程竣工验收的条件，不仅是合同约定的义务，更是法定义务，但以下事实被告始终拒绝履行义务。首先，被告曾经于2013年元月作为原告起诉原告，后被一审、二审、再审法院驳回诉求，二审法院（2014）清中法民二终字第613号《民事判决书》第5页上数第6行“广东金田科瑞净化工程有限公司（被告）作为施工方，对工程是否交付、工程质量应该掌握有详细的第一手资料，并有义务协助被告（原告）对工程进行验收，尤其是一些隐蔽工程，广东金田科瑞净化工程有限公司更应该及时交付相关材料并通知广东肯邦生物科技有限公司（原告）验收”、第8页上数第3行“金田公司（被告）作为专业的施工单位，应掌握充分、完备的施工资料”、第8页倒数第8行“换言之，金田公司（被告）没有充分的证据证明已完全履行工程施工的义务”。这些法院的认定事实，被告依旧不履行应尽义务。其次，原告曾经于2016年元月6日起诉被告，请求法院判令被告向原告提交工程竣工报告、全部相关资料等工程竣工验收的条件，原告胜诉后被告人仍不履行。再次，鉴于签订工程合同距今已超过六年，原告于2016年11月6日向被告发函，根据《建设工程质量管理条例》第十六条第（一）项的规定，告知向原告提交“完成建设工程涉及和合同约定的各项内容”全部原始资料，但被告至今未予以提交。由此可见，根据《工程合同》第二条第2.3项工程主体施工完毕后三天内原告付给被告总造价20%的约定，至今无证据证明被告已完成施工的义务，被告应承担举证不能的不利后果，因此原告还未到支付按合同约定第三笔款185775元的时候，被告应退回给原告，并支付对应利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）。本案是建设工程合同纠纷，根据合同法269条的规定，完成施工任务是被告的法定义务，最近的1660号二审判决，判令被告向原告提交工程竣工报告及其全部相关验收资料，履行协助验收义务，原告根据该判决的内容于2016年12月9日向被告发出通知，但被告拒收，我方已经作了公正并已提交。高院的1457号裁定书第三页上数第十行查明了工程未竣工的事实，可见涉案工程至今无证据证明已经完工，原告已按合同支付工程款至主体施工完毕，被告提交的证据也可以证明，二审613号判决书第九页倒数第九行也查明了该事实，因此至今涉案工程未竣工，被告应退还第三期工程款185775元，并按银行贷款利率支付利息。综上，原告诉求事实清楚，符合法律法规，请求法院支持原告的诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告退还多收取工程款185775元，并支付对应利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告为证明其主张向本院提交了以下证据：1、工程合同，证明约定了造价、工期、付款方式、验收内容以及原告对工程进度的监督检查等内容。2、中国工商银行业务委托书，证明2010年10月21日支付第一笔款185775元；2013年3月30日支付第二、三笔款371550元。原告依约支付合同款项。3、材料出场证明，证明2013年7月17日，被告将剩余的工程材料全部装车拉回。至此被告完全离场。4、民事起诉状，证明被告诉请已完工，并经验收合格交原告使用，诉请原告支付工程余款及违约金等，后被一审、二审、再审法院判决驳回。5、（2014）清中法民二终第613号《民事判决书》，证明1、涉案案由是建设工程施工合同纠纷；2、原告依约支付合同款项，已付款至工程主体施工完毕（即付款至工程竣工）；3、原告否认使用涉案工程，涉案工程专业性较强，质量要求高，不可能擅自使用；4、原告没有怠于履行竣工验收义务；5、原告没有导致视为工程合格违约行为；6、被告作为施工方，对工程是否交付、工程质量应掌握有详细的第一手资料，并有义务协助原告对工程进行验收；7、被告根本没有向原告提交工程全部完成的资料，也没有通知原告验收，换言之被告没有充分的证据证明已完全履行工程施工的义务，612判决确认事实清楚，但是被告提交的87-1号是一审。6、（2016）粤民申1457号《民事裁定书》，证明维持了（2014）清中法民二终第613号判决书，驳回了被告的再审申请。7、（2016）粤1881民初258号，证明原告起诉被告，诉求被告向原告提交工程竣工报告、全部资料等工程竣工验收的条件，原告一审胜诉。8、通知函，证明原告通知被告向原告提交“完成工程设计和合同工约定的各项内容”全部原始资料，被告至今没有提交。9、邮递单，证明原告已寄《通知函》。10、EMS打印单，证明被告已收到《通知函》。庭审补充：1、（2014）清中法民二终第612号民事判决书，证明该判决书第五页第4行查明“原告和被告均确认是2011年3月13号入场施工”，证明了原告是按照合同支付工程款项。2、（2016）粤18民终1660号民事判决书，证明该判决书判令被告向原告提交工程竣工报告及其全部相关验收资料，履行协助验收义务，确认涉案工程至今未竣工。3、公证书，证明原告于2016年12月9日按照《2016粤18民终1660号民事判决书》的内容，向被告寄出快递《通知函》，要求履行该判决书的内容。4、EMS打印单，证明被告拒收原告寄出的《通知函》。
被告广东金田科瑞净化工程有限公司辩称，一、被答辩人主张返还第三期工程款185775元没有事实与法律依据，应当予以驳回。1、根据双方签订的《工程合同》第二条第2款之规定，被答辩人应当在合同签订后三天内支付第一期工程款185755元，在主材料进场三天内支付第二期工程款185755元，在工程主体施工完毕后三天内支付185755元。原告分别在2010年10月21日支付第一期工程款185755元，在2011年3月30日支付第二期、第三期工程款共371550元。该事实足以证明答辩人已经完成主体工程，否则被答辩人不可能向答辩人支付第三期工程款。2、在被答辩人提交的《证据材料清单》序号第2中的证明对象明确说明“原告依约支付合同款项”。按照合同约定应当在主体工程施工完毕在前，支付第三期工程款185755元在后，既然被答辩人已经自认依约履行付款义务，何来依据与权利要求返还？3、根据广东省英德市人民法院（2013）清英法镇民初字第87-1号民事判决书第8页第三段第5行至第8行，足以认定涉案主体工程已经在2011年3月30日前完工。二、被答辩人未经答辩人的同意擅自使用工程，被答辩人应当对其擅自使用工程的行为承担法律责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第十三、十四条之规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。根据广东省英德市人民法院（2013）清英法镇民初字第97-1号民事判决书第9页第三段被答辩人声称涉案工程存在质量问题，足以证明答辩人使用了涉案工程。综上所述，被答辩人主张返还第三期工程款的请求纯属虚构事实，请求法院查明公正判决，以维护法律正确实施。
被告广东金田科瑞净化工程有限公司为证明其主张向本院提交以下证据：1、工程合同，证明原告应当按照合同约定支付第三期工程款。2、付款凭证二份，证明原告在2011年3月30日依约支付了第三期工程款。3、民事判决书，证明1、法院已经对涉案工程主体完工时间进行了认定；2、证明原告擅自使用工程。4、工作联系单，证明原告对其擅自使用工程的事实予以确认。
经质证，原告对被告提交的证据质证意见为：对证据一、二无异议。对证据三，有异议，涉案工程被告至今没有向原告提交工程竣工报告，无证据证明已完工，对证明目的有异议，1、根据最高院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的司法解释第十三条的规定，并没有免除承包人工程竣工履行协助验收的义务，因此合同中约定违背了法律的原意，擅自使用不用验收也违反了合同法279条关于建设工程必须验收的强制性规定，违反法律的强制性规定，根据民法通则58条第五项，是无效的民事行为，没有法律约束力，该合同的约定是在原告重大误解下订立的，根据合同法第54条，法院应确认是无效条款或予以撤销，3、613号判决和高院的1457号判决已经认定原告没有导致视为合格的违约行为。4、合同的约定是竣工验收后擅自使用，即擅自使用的前提是竣工，但至今无证据证明已竣工，因此擅自使用不具备前提条件。对证据四，根据合同法269条，完成施工是被告的法定义务；根据合同第四条第七项，保管材料是被告的责任；联系单反应的钢管只是材料，不属于工程合同第八条第五项提前使用本项目中的设备设施，不构成视为工程验收合格。
被告对原告提交的证据质证意见为：要求核对原件，（核对后）对证据一，真实性、合法性无异议，对关联性有异议，合同第二页第二条第二点第三款明确约定了是由工程主体施工完毕后三天内由原告向被告支付工程总造价的20%，即本案原告主张的返还的第三笔工程款185775元。对证据二，该证据的真实性、合法性无异议，该证据材料清单中原告自认是依约支付合同款项，结合证据一的付款条件足以证明涉案工程的主体已经施工完毕而且原告也依约支付了合同的款项。对证据三，真实性无异议，合法性无异议，对关联性有异议，该材料仅证明了被告是在2013年7月17日将工程剩余的材料以及工具设备全部运输出原告的场地，也证明了工程已经施工完毕，否则不存在工程剩余的材料。对证据四，真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该材料与本案无关。对证据五，该判决书是原、被告另外的争议，并非于本案第三笔工程款存在关联，其无法证明原告所主张的证明内容。对证据六，与证据五的质证意见一致。对证据七，真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该判决书的判决内容是被告协助原告办理相应的验收资料，与本案所争议的是否工程主体施工完毕没有直接的因果关系，但该份判决书也反映了涉案工程主体已经施工完毕，否则不存在办理交付验收资料。对证据八、九、十，三性不予确认。该三组资料与本案无关。对补充证据，对证据一，真实性、合法性无异议，但关联性有异议，该证据第五页第一段第八行已经明确认定了涉案工程的主体工程是在2011年3月30日前已经完工。对证据二，真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该案件的判决书与本案无关。对证据三、四三性不予确认，该二组证据与本案无关。
经审理查明，原、被告于2010年10月14日签订《工程合同》，合同第二条第二款约定“2.1本合同签订后三天内，甲方（原告）须付给乙方（被告）工程总造价的20%，即185775元；2.2工程主材料（彩钢板、镀锌钢板）进场后三天内，甲方付给乙方工程总造价的20%，即185775元；2.3工程主体（彩钢板、风管）施工完毕后三天内，甲方付给乙方工程总造价的20%，即185775元；2.4工程竣工验收合格后十五个工作日内，甲方付给乙方工程总造价的35%，即325107元；2.5工程竣工验收合格一年后的三个工作日内甲方付清乙方余下款项，即46445元”。合同签订后，被告依约进场施工，而原告也分别于2010年10月21日支付第一期工程款185775元，在2011年3月30日支付第二期、第三期工程款共371550元。庭审中，经被告申请，本院组织原、被告到现场勘验，勘验情况为：车间内可见彩钢板立墙已安装完好（车间北）、风管也已安装完毕，目测现场施工主体已安装完好。原、被告均在勘验笔录签名确认。
本院认为，原、被告签订的《工程合同》是双方在在平等自愿下签订的，原、被告也未对合同约定表示异议，故该合同的约定为双方真实意思表示。原告在被告进场开始施工后分二次将第一、二、三期的工程款支付给被告，其中第二次支付的是第二和第三期工程款，根据本院勘验现场情况，双方均确认车间内可见彩钢板立墙已安装完好（车间北）、风管也已安装完毕，目测现场施工主体已安装完好，可见双方约定的第三期工程款支付条件已经成就。从原告按约支付给被告第三期工程款情况看，也表明原告已认可双方约定的工程主体（彩钢板、风管）施工完毕。故原告诉请被告退回第三期工程款无事实与法律依据，本院不予支持，被告抗辩理由成立，本院予以采纳。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《中华人民共和国合同法》第八条的规定，判决如下：
驳回原告广东肯邦化工有限公司的诉讼请求。
本案受理费2007.75元，由原告广东肯邦化工有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 陈志和
二〇一六年十二月二十八日
书记员 余志留
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
2、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。