云南省大理市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）云2901刑初170号
公诉机关云南省大理市人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人唐某1，女，1977年11月17日出生于湖南省茶陵县，汉族，小学文化，个体经营者，住湖南省茶陵县浣溪镇麻塘村下麻塘，现住云南省大理市。
诉讼代理人雷霆、苏静梅，云南聚朋律师事务所律师，特别授权代理。
被告人谭送根，男，1971年4月22日出生于湖南省茶陵县，汉族，小学文化，农民，住湖南省茶陵县舲舫乡祠湾村祠堂下*号，现住云南省大理市。曾因犯盗窃罪于2002年9月11日被杭州市下城区人民法院判处有期徒刑四年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年9月15日被大理市公安局取保候审。2017年12月15日被大理市人民检察院取保候审。2018年5月15日被本院取保候审。
被告人谭红艳，女，1974年10月29日出生于湖南省茶陵县，汉族，小学文化，农民，住湖南省茶陵县舲舫乡松江地上松江**号，现住云南省大理市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年10月15日被大理市公安局取保候审。2017年12月15日被大理市人民检察院取保候审。2018年5月15日被本院取保候审。系被告人谭送根之妻。
辩护人暨诉讼代理人李超，云南榆泰律师事务所律师。
大理市人民检察院以大检刑检刑诉〔2018〕168号起诉书指控被告人谭送根、谭红艳犯故意伤害罪，于2018年5月8日向本院提起公诉。刑事附带民事诉讼原告人唐某1同时提起附带民事诉讼，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2018年6月6日适用普通程序公开开庭对本案进行了合并审理。大理市人民检察院指派检察员刘某、赵某出庭支持公诉。刑事附带民事诉讼原告人唐某1及其诉讼代理人雷霆、苏静梅，被告人谭送根、谭红艳及谭红艳的辩护人暨诉讼代理人李超均到庭参加诉讼。现已审理终结。
大理市人民检察院指控，2017年7月29日11时许，被告人谭送根、谭红艳在大理市下关镇紫云商贸街南街自家店铺门前因琐事与被害人唐某2发生打斗，致唐某2受伤。经鉴定，被害人唐某2的伤情为轻伤二级。
针对指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、被害人陈述、证人证言、现场勘查笔录及照片、辨认笔录及照片、鉴定意见、收条、被告人谭送根、谭红艳的身份证明及供述和辩解等证据证实。
公诉机关认为，被告人谭送根、谭红艳的行为已构成故意伤害罪，被告人谭送根有犯罪前科，应酌情从重处罚。建议对二被告人均判处一年以下有期徒刑。
刑事附带民事诉讼原告人唐某1请求判令二被告人赔偿医疗费9725.35元，误工费38584元，护理费21889元，营养费4500元，住院伙食补助费1400元，交通费800元，鉴定费3600元，后续治疗费6000元，精神抚慰金30000元，共计116498.35元，扣除先行支付的800元，还应支付115698.35。
为此原告方提供了身份证明、住院证明、病历、医疗费收据、鉴定意见、伤情鉴定费收据等证据。
二被告人对公诉机关指控的事实、罪名无异议；民事部分，原告要求赔偿的项目计算标准过高，赔偿能力有限。
被告人谭红艳的辩护人暨代理人提出，被告人谭红艳自愿认罪，犯罪的主观恶性不深，案件因邻里纠纷引发，社会危害性不大，请求对被告人谭红艳从轻处罚，判处一年以下有期徒刑并宣告缓刑；民事部分，误工期、护理期应按鉴定的期限计算，不应再加住院时间，且计算标准应按农村户口标准计算，营养费计算标准过高，精神抚慰金不应支持。另外，原告方对案件的发生有过错，应自行承担20%的责任。
经审理查明，2017年7月29日11时许，被告人谭送根、谭红艳在大理市下关镇紫云商贸街南街自家店铺门前因琐事与被害人唐某1发生打斗，致唐某1受伤。经鉴定，被害人唐某1的伤情为轻伤二级。
在审理过程中，被告人谭送根、谭红艳自愿向本院交纳赔偿款人民币45000元。
上述事实，有以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的受立案情况。
2、户口证明、前科材料，证实二被告人的身份及被告人谭送根有犯罪前科的情况。
3、到案经过、接处警登记表、收条、公诉申请，证实案件发生后双方在公安机关自行协商，由谭红艳、谭送根赔偿唐某1800元一次性解决。后唐某1伤情鉴定为轻伤二级，遂要求以公诉案件处理。
4、情况说明，证实经民警走访案发现场附近的商铺，经营者均称案发时不再现场，没有看到打架过程。
5、证人郭某证实，其系唐某1之夫，2017年7月29日中午，其在家做饭，留下妻子和儿子守铺子，后来接到儿子电话说他妈妈被打了，其跑到铺子门口看见妻子躺在地上，儿子说是前面那间店的人打的，就报警了。
6、被害人唐某1的陈述，证实2017年7月29日11时许，其像往常一样开门做生意，隔壁铺子的老板谭送根在和他儿子玩球，他儿子在其铺子这边，他在他铺子那边，两父子在相互踢球，其靠在摊子上，有两三次他们把球踢到其腿上，其都没有说话，后面他再次把球踢到凳子上的时候，其就把球踢开了，这时谭送根夫妇就谩骂着冲了过来，他们两人就把其打倒在地上，两个人都动手打了，之后其子就报警了。对方没有使用工具，就是用手和脚打的，其头部和肋骨的伤都是谭送根打的，肋骨是他用脚踢的，谭红艳是抓其的头发和脸。
7、被告人的供述与辩解
（1）谭红艳的供述，证实2017年7月29日中午11时左右，其老公和儿子在店铺门口玩球，皮球滚到隔壁唐某1那边，唐某1就把球踢到其子身上，把其子踢哭了，其就和她理论，双方就吵起来，唐某1就打了其一下，然后双方就拉着头发打了起来，期间两个还摔倒在地上，后来在场的人就把双方劝开了。唐某1就报了警，后面警察就来了。打架的只有其和唐某1，其老公没有打着她。双方都没有使用工具。
（2）谭送根的供述，证实2017年7月29日早上，其和儿子在摊位旁边玩球，球滚到唐某1那边，她家摊位在对面，她就一脚将球踢到其子身上，其就过去和唐某1说，你不要对小孩发火，有什么事大人桌面上好好谈，之后唐某1就说她不怕什么，其老婆听见后就和她吵了起来，然后两人相互拉扯头发打起来，其看见老婆打不过，就过去推了一下唐某1，她就倒地了，之后其子在旁边吓着，其赶紧抱着他回到店里，再出来时已经没打了，他们两个都站着的，之后对方就报警了。打架过程持续了大概五六分钟。
8、鉴定意见、病历资料，证实被害人唐某1被伤的部位及因右侧第3至第6前肋线性骨折，鉴定为轻伤二级。
9、现场勘验笔录、现场辨认笔录及照片，证实案发现场的基本情况。
本院认为，被告人谭送根、谭红艳故意伤害他人身体，致一人轻伤的行为均已构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实、罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人谭送根、谭红艳归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚；并能积极交纳赔偿款，可对被告人谭送根、谭红艳酌情从轻处罚。由于二被告人的犯罪行为致刑事附带民事诉讼原告人唐某1的经济损失，应当赔偿。赔偿项目及计算标准为：医疗费9725.35元，误工费90天×58667元/年÷365天＝14466元，护理费45天×58667元/年÷365天＝7233元，住院伙食补助费14天×100元/天＝1400元，营养费45天×50元/天＝2250元，后续治疗费6000元，鉴定费3600元，共计44674.35元。扣除已经支付的800元，余款43874.35元，交通费未提供证据，不予支持，精神抚慰金无法律依据，不予支持。刑事附带民事诉讼原告人唐某1无明显过错，不应减轻二被告人的赔偿责任。二被告人自愿交纳45000元，属于当事人对自己权利义务的处分，本院予以认可。被告人谭红艳的辩护人暨代理人提出的辩护及代理意见意见中，关于被害人有过错应自行承担20%的赔偿责任的意见，与案件事实不符，不予采纳；其余意见，符合本案事实，予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对被告人谭送根、谭红艳从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十二条、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第六十一条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人谭送根犯故意伤害罪，判处拘役六个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人谭红艳犯故意伤害罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、由被告人谭送根、谭红艳共同赔偿刑事附带民事诉讼原告唐某1香医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、后续治疗费等各项经济损失共计人民币45000元。该款项于判决生效后付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 恕
人民陪审员 李映和
人民陪审员 罗进文
二〇一八年七月十三日
书 记 员 何 芳
附页
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。