青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)青01民终1234号
上诉人（原审被告）：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司，统一社会信用代码×××，住所地：广西壮族自治区南宁市衡阳东路1号。
法定代表人：蒙贵飞，该公司董事长。
委托诉讼代理人：郑海泉，该公司职员。
上诉人（原审被告）：广西建工集团第一建筑工程有限责任公司西宁分公司，统一社会信用代码630102090011496，住所地：西宁市城东区祁连路360号1幢三层。
负责人：冯善棋，西宁分公司经理。
委托诉讼代理人：郑海泉，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：西宁城北银山轻质隔墙板厂，统一社会信用代码×××（1-1），住所地：西宁市城北区二十里铺镇郭家塔村。
负责人：彭小平，该厂厂长。
委托诉讼代理人：董胜志，青海西海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：韩高伟，公民身份号码×××，男，1974年12月16日出生，汉族，户籍所在地四川省南部县，现住西宁市。
原审被告：雷燕，公民身份号码×××，女，1982年7月16日出生，汉族，户籍所在地四川省南部县，现住西宁市。
原审被告：陈维宝，公民身份号码×××，男，1966年6月1日出生，汉族，户籍所在地四川省南部县，现住西宁市。
上诉人广西建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称广西一建公司）、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司西宁分公司（以下简称广西一建公司西宁分公司）因与被上诉人西宁城北银山轻质隔墙板厂（以下简称银山隔墙板厂）、韩高伟及原审被告陈维宝、雷燕买卖合同纠纷一案，不服西宁市城东区人民法院（2016）青0102民初2741号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人广西一建公司、广西一建公司西宁分公司的委托诉讼代理人郑海泉，被上诉人银山隔墙板厂的委托诉讼代理人董胜志，原审被告雷燕到庭参加诉讼，被上诉人韩高伟、原审被告陈维宝经依法送达传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行审理，现已审理终结。
广西一建公司、广西一建公司西宁分公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项，变更为由韩高伟向银山隔墙板厂支付工程款408304.40元及律师代理费26964元，支付相应的违约金，驳回银山隔墙板厂对广西一建公司、广西一建公司西宁分公司的诉讼请求；案件诉讼费由银山隔墙板厂承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，一审法院认定《轻质隔墙板合同》合法有效，陈维宝、雷燕是广西一建公司西宁分公司职工错误。涉案工程项目是由广西一建公司西宁分公司承接施工完成的，不存在任何挂靠施工行为，无证据证明涉案项目存在挂靠施工，一审判决引用《最高人民法院关于中华人民共和国民事诉讼法的司法解释》第五十四条、《最高人民法院关于审理建筑施工合同若干问题的规定》第十四条，作出判决是认定事实错误。合同中加盖的印章，经鉴定证明与广西一建公司西宁分公司的备案印章不一致，广西一建公司西宁分公司仅刻制一枚印章，一审法院无相反证据情况下，未采信司法鉴定报告，而认定合同合法有效，系认定事实不清。一审庭审时，陈维宝、雷燕均自认其受雇于韩高伟，在涉案项目为韩高伟工作，不是为我公司工作。我公司与两人未签订劳动合同，未缴纳相关社保。一审法院在没有查证的情况下，认定上述两人是我公司职工，属认定错误。银山隔墙板厂要求支付违约金，但违约金的计算时间从2015年9月1日起算错误，因银山隔墙板厂与陈维宝进行核算的时间是2016年5月20日，按合同约定核对后7日内支付货款，逾期才支付违约金，即违约金的计算时间应该从2016年5月28日开始计算。一审法院认定事实不清，导致适用法律错误，作出错误判决。
银山隔墙板厂辩称：广西一建公司及西宁分公司应当对韩高伟履行职务的行为承担责任；我方主张的逾期付款违约金过高的说法不能成立，广西一建公司及西宁分公司应承担律师费26964元。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
雷燕辩称：一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
韩高伟未答辩。
陈维宝未答辩。
银山隔墙板厂向一审法院起诉请求：判令广西一建公司、广西一建公司西宁分公司、韩高伟、陈维宝、雷燕连带给付货款408304.40元、违约金176385.60元、支付律师费26964元，并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年10月30日，银山隔墙板厂与广西一建公司西宁分公司签订了《轻质隔墙板安装合同》约定：银山隔墙板厂为广西一建公司西宁分公司承建的位于西宁市城东区互助路汇鑫食品集散中心工地2号楼安装轻质隔墙板工程，工程面积约4300平方米，具体平方数量以实际安装平方数量计价；该条对变更平方量进行了约定计价结算费用。合同第二条约定：甲方应自本合同签订之日起5个工作日内向乙方支付工程预付款10000元，货到工地安装至五层时付工程量的50％，安装完工验收合格后付至工程量总价的80％，灰抺完验收合格后30日内付清余款。合同第三条约定：乙方在安装轻质隔墙板工程完成后，应于7个工作日通知甲方验收；甲方接到通知后，应于7个工作日完成验收完毕乙方安装的轻质隔墙板工程，甲方超过本项约定工作日进行验收的，以乙方向甲方提供的书面验收时间为准，并视为乙方安装的轻质隔墙板工程质量合格：甲方不得以任何借口拖延验收并以未验收为借口拒绝向乙方结算下欠款项。该条第五项约定：甲方同意验收完毕后7个工作日内与乙方形成书面结算单，因甲方拒绝验收、结算时为甲方违约。合同第四条约定：以上各项条款甲乙双方应严格遵守，在合同履行期间任何一方违反本合同约定的各项条款时，即视为违约，违约方应赔偿守约方未结算清款项部分，每延付日千分一的违约金至付清款项时止的约定，合同由韩高伟、陈维宝、雷燕签字并加盖广西一建公司西宁分公司印章。合同生效后，银山隔墙板厂依约完成安装后，广西一建公司西宁分公司验收确认银山隔墙板厂安装隔墙板合计5470.7㎡，每平方米92元，合计503304.40元。自施工开始至今累计支付95000元，尚欠408304元。另查，广西一建公司于2012年4月9日设立广西一建公司西宁分公司。2013年6月1日广西一建公司与韩高伟签订《承包经营协议书》，聘任韩高伟为该分公司经营经理，并按本协议书之规定将分公司经营权交由韩高伟行使等。再查，陈维宝、雷燕系广西一建公司西宁分公司汇鑫工地项目经理及项目采购员。
一审法院认为，广西一建公司西宁分公司是由广西一建公司设立的分公司，总公司与韩高伟签订《承包经营协议书》，聘任其为该分公司经营经理，将分公司经营权交由韩高伟行使。银山隔板墙板厂与广西一建公司西宁分公司签订的《轻质隔墙板安装合同》是双方真实的意思表示，合同内容不违反国家强制性规定。合同签订后按约完成约定工程任务后，由分公司负责任人韩高伟、项目负责人确认工程量，明确工程款数目，但迟迟未按合同约定结算给付工程款，其行为明显属于违约。因此，银山隔墙板厂要求广西一建公司承担给付工程款和违约金的责任。广西一建公司西宁分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，银山隔墙板厂要求广西一建公司承担给付工程款和违约金的诉求有理，予以支持，但对陈维宝、雷燕承担责任的诉讼请求，不予支持。广西一建公司西宁分公司以银山隔墙板厂所持合同印件与公安机关备案印件不一致为由，要求驳回银山隔墙板厂诉求，但因其未在庭审中提供同一时期使用的印件，亦未提供银山隔墙板厂伪造印件的证据加以证明其抗辩理由，故对其抗辩不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百一十四第一款、《最高人民法院关于中华人民共和国民事诉讼法的司法解释》第五十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理建筑施工合同若干问题的规定》第十四条之规定，遂判决，韩高伟、广西一建公司、广西一建公司西宁分公司在本判决生效后十日内连带给付银山隔墙板厂尚欠工程款408304.40元、违约金176385.60元、律师费26964元，三项合计611654元；二、驳回银山隔墙板厂对陈维宝、雷燕的诉讼请求。案件受理费9917元，由韩高伟、广西一建公司、广西一建公司西宁分公司各负担3305.67元。
二审中，双方当事人未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，广西一建公司西宁分公司是由广西一建公司设立的分公司，广西一建公司与韩高伟签订《承包经营协议书》，聘任其为该分公司经营经理，将分公司经营权交由韩高伟行使。涉案《轻质隔墙板安装合同》中广西一建公司西宁分公司的印章虽经司法鉴定与该公司备案印章样本不一致，但合同中有韩高伟的签字，银山隔墙板厂亦实际向广西一建公司西宁分公司承建的汇鑫食品集散中心工地供应了材料，并安装完毕，经验收形成结算单确认了货款数额，广西一建公司西宁分公司、韩高伟理应按合同约定结算给付货款，其未在合理期限内履行支付全部货款义务，构成违约，应承担违约责任。广西一建公司西宁分公司不具有法人资格，其民事责任由公司共同承担，银山隔墙板厂要求广西一建公司承担给付工程款和违约金的诉求有理，予以支持。对于违约金，原判按欠付货款日千分之一即年利率36%计算明显过高，且认定违约金起算时间有误，违约金应从双方结算次日即2016年5月21日起算，以年利率4.35%，上浮50%，再上浮30%，即年利率8.48%作为违约金的计算标准为宜，即2016年5月21日至2016年11月8日（起诉日）：408304.40（货款）×8.48%（年利率）÷365×171天（逾期天数）＝16221.20元，超出部分予以核减，广西一建公司、广西一建公司西宁分公司提出违约金计算错误、利率过高的意见应予采纳。
综上，广西一建公司、广西一建公司西宁分公司的上诉理由部分成立，原审判决认定违约金计算有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持西宁市城东区人民法院（2016）青0102民初2741号民事判决第二项;
二、撤销西宁市城东区人民法院（2016）青0102民初2741号民事判决第一项；
三、变更西宁市城东区人民法院（2016）青0102民初2741号民事判决第一项为：韩高伟于本判决生效后十日内向西宁城北银山轻质隔墙板厂给付货款408304.40元、违约金16221.20元、律师费26964元，由广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司西宁分公司承担连带给付责任。
如未在指定的期限内履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9917元，由韩高伟、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司西宁分公司负担7438元，西宁城北银山轻质隔墙板厂负担2479元；二审案件受理费9917元，由韩高伟、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司、广西建工集团第一建筑工程有限责任公司西宁分公司负担7438元，西宁城北银山轻质隔墙板厂负担2479元。
本判决为终审判决。
审判长 赵 亮
审判员 刘永健
审判员 山有梅
二〇一七年十月二十三日
书记员 张婷婷