上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第267号
原告汤某某。
委托代理人金某。
被告陈某某。
被告某某保险有限公司浙江分公司。
法定代表人吴某某。
委托代理人王某某。
被告某某汽车保险股份有限公司浙江分公司。
法定代表人陈某某。
委托代理人王某某。
原告汤某某诉被告陈某某（下称第一被告）、某某保险有限公司浙江分公司（下称第二被告）、某某汽车保险股份有限公司浙江分公司（下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第二被告及第三被告共同委托代理人到庭参加诉讼。第一被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称：201x年x月xx日x时xx分许，第一被告驾驶牌号为浙F8P3**小型轿车至本区xx镇xx公路与xx村8组水泥路口处时，与原告驾驶的牌号为沪CHSx**轻便摩托车发生碰撞，导致原告受伤。经公安机关认定，第一被告负事故主要责任，原告负次要责任。后双方协商未果，原告遂诉至法院，请求判令被告赔偿其损失合计145，585元，其中第三被告在交强险责任限额内赔付、第二被告在商业三者险责任限额内赔付。
第一被告未作书面答辩，亦未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利和质证权利。
第二、第三被告庭审中答辩认为，对事故发生的经过、责任认定意见及车辆投保情况无异议，但对具体赔偿金额有异议，认为原告在未拆除内固定的情况下进行鉴定，故不认可鉴定意见。不承担医疗费单据中的非医保部分。物损因没有定损报告，不认可。鉴定费、律师代理费、施救费等不属于保险理赔范围。愿意在保险责任限额内承担赔付责任。
经审理查明，本院对原告陈述的事故发生经过和责任认定意见予以确认。原告伤势经鉴定，已构成九级伤残，酌情给予休息期6个月、营养期2个月、护理期3个月；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期和护理期各30天。
另查明，第一被告驾驶的车辆向第三被告投保了第三者强制责任保险，保险期间自2012年8月23日至2013年8月22日止；向第二被告投保了不计免赔商业三者险，保险金额为500，000元，保险期间自2012年8月23日至2013年8月22日止。事故发生后，第一被告已支付原告25，000元。
上述事实，由原、被告主体资料、户口本、被告的驾驶证、行驶证复印件、交通事故认定书、鉴定书和鉴定费单据、病史资料和医疗费单据、救护车费和交通费单据、施救费和停车费单据、修理费单据和清单、个体工商户营业执照、律师代理费单据、保单、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害和财产造成损害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，公安机关认定第一被告负事故主要责任，本院认为该认定意见并无明显不当，予以认同，故原告的损失应先由第三被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险责任限额的部分，由第二被告在商业三者险范围内根据责任比例赔付70％，不足部分及不属于保险赔偿范围的部分根据规定由第一被告承担70％。
关于原告的损失，本院参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准作出如下认定：医疗费，扣除住院费单据中的伙食费金额，凭据确定70，615元（包括救护车费）。住院伙食补助费，本院按每天20元计算25天，即500元。营养费，原告按每天40元计算3个月，未超出相关规定，本院予以支持，即3600元。护理费，本院按原告主张的每月1898元计算4个月，即7592元（住院期间的护理费应包括在该费用中）。误工费，本院认为，鉴于原告系个体工商户，故其根据所从事的行业，按每月2236.50元计算8个月未超出本市从事餐饮行业职工年平均工资标准，尚属合理，本院予以确认，即17，892元。残疾赔偿金，第二被告认为原告是在未拆除内固定的情况下进行鉴定的，故对鉴定意见提出异议。本院认为，法律没有强制规定未拆除内固定不可以进行鉴定，鉴于接受鉴定的部门具有鉴定资质，其根据相关规定对原告的伤势进行鉴定，所出具的鉴定意见不仅仅参照原告的病史资料，还经过阅片，并结合伤者的症状及检查体征。现第二被告未提供证据或足够充分的理由推翻鉴定意见，本院对其辩解意见不予采纳，并认定该鉴定意见具有证明效力，可以作为本案赔偿依据。鉴于原告系农业人口，故其参照本市农村居民人均纯收入17，401元按赔偿系数20%计算20年的请求，符合规定，本院予以确认，即69，604元。精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度和责任大小，酌定8000元。鉴定费，凭据确定2400元。律师代理费，原告请求4200元，尚属合理，本院予以确认。交通费，本院酌定300元。施救费和停车费，凭据分别确定50元和300元。车损，第二、第三被告提出异议，认为原告车辆未进行定损，故对该损失不予认可。本院认为，原告的车辆虽然未进行定损，但事实上本案所涉事故造成了原告车辆损坏，现已无法进行评估，故本院根据车辆鉴定检验报告书载明的车辆损坏事实，酌定1500元。
上述原告损失合计186，553元，属于医疗费用赔偿限额为：医疗费70，615元、住院伙食补助费500元、营养费3600元，合计74，715元。鉴于原告的医疗费均属合理范围，故应由第三被告在交强险责任限额内赔付10，000元，余额64，715元由第二被告在商业三者险范围内赔付70％，即45，300.50元。
属于死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额为：残疾赔偿金69，604元、精神损害抚慰金8000元、误工费17，892元、护理费7592元、交通费300元、车损1500元，合计104，888元，未超出交强险各分项责任限额，由第三被告在交强险责任限额内赔付。
鉴定费2400元、施救费50元，该费用虽然不属于交强险责任限额，但商业三者险未明确规定属免赔范围，故由第二被告在商业三者险范围内赔付70％，即1715元。
停车费300元，不属于保险理赔范围，由第一被告赔偿70％，即210元；律师代理费4200元，不属于保险理赔范围，由第一被告赔偿。综上，第三被告在交强险责任限额内赔付原告损失合计114，888元；第二被告在商业三者险范围内赔付原告损失合计47，015.50元；第一被告赔偿原告损失合计4410元，鉴于其已支付25，000元，故多支付的20，590元在第二被告的赔付款中予以扣除，此款由第二被告直接支付给第一被告。综上，第二被告还应赔付原告损失合计26，425.50元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告某某保险有限公司浙江分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险内赔付原告损失合计26，425.50元；
二、被告某某保险有限公司浙江分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险内返还被告陈某某20，590元；
三、被告某某汽车保险股份有限公司浙江分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失合计114，888元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1606元，由原告负担43元、第一被告负担1563元。第一被告所负之款，应于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞凤秀
二〇一四年二月十九日
书记员 沈翠燕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责
任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。