河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2016）豫10民终3200号
上诉人（原审被告）:许昌市福瑞达大酒店有限公司，住所地许昌市许继大道中段。
法定代表人：曹建锋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：岳宏伟，河南君志合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:王小军（又名王小君），女，1969年10月2日出生，汉族，住许昌市。
委托诉讼代理人：康东升，河南许都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘换换，河南许都律师事务所律师。
上诉人许昌市福瑞达大酒店有限公司（以下简称许昌福瑞达酒店）因与被上诉人王小军劳动争议纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初3443号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人许昌福瑞达酒店的委托诉讼代理人岳宏伟、被上诉人王小军的委托诉讼代理人康东升、刘换换均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人许昌福瑞达酒店上诉请求：撤销一审判决,依法改判或发回重审。事实和理由:王小军与许昌福瑞达酒店之间为劳务关系，不是劳动关系。许昌福瑞达酒店依法向王小军送达了解除劳动合同通知书。不签订书面劳动合同责任全在许昌福瑞达酒店，许昌福瑞达酒店不应支付未签订书面劳动合同的双倍工资。许昌福瑞达酒店因王小军严重违反公司规章制度，且自2016年2月1日后未到单位上班，依据法律规定，许昌福瑞达酒店不应支付王小军赔偿金。王小军在单位干不到一年，不应享受带薪年休假。
被上诉人王小军答辩称,一审认定双方存在劳动关系正确。开除决定没有依法送达王小军。一审判决赔偿数额合法有据。
根据双方当事人的诉辩情况，并征询当事人意见，本院归纳本案争议焦点如下：1、双方之间是否为劳动关系；2、如是劳动关系，一审认定各项赔偿数额是否有事实和法律依据。
王小军向一审法院起诉请求：1.解除劳动关系；2.被告向原告支付自2016年1月至今的工资16800元（2800元/月×6个月）；3.被告向原告支付自2015年4月至2016年2月共11个月的双倍工资30800元（2800元×11个月）；4.被告向原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金8400元（2800元/月×1.5个月×2倍）；5.被告为原告缴纳2015年3月至劳动关系解除之日的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费；6.被告支付原告带薪休假工资8689.66元（2800元/月÷21.75天×22.5天×3倍）；7.被告一次性支付原告失业保险金15360元（1280元/月×12个月）；8.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年3月，王小军到许昌福瑞达酒店处工作，任客房经理一职。2016年1月20日，王小军因未能将销售回款11897元及时上交被告许昌福瑞达酒店，后该酒店向许昌市公安局魏都区分局五一路派出所报案，经公安机关调解，原告王小军同意将销售回款交回被告许昌福瑞达酒店，被告许昌福瑞达酒店不再追究王小军的相关责任。2016年2月1日，王小军便不再到被告许昌福瑞达酒店处上班，2016年2月15日，被告许昌福瑞达酒店依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项第三款，作出了对王小军解除劳动合同的通知。上述期间内，原、被告双方并未签订书面劳动合同。根据被告许昌福瑞达酒店提交的王小军工资表显示，2015年3月份工资3065元、2015年4月份工资3318元、2015年5月份工资3308元、2015年6月份工资2355元、2015年7月份工资3458元、2015年8月份工资3019元、2015年9月份工资3173元、2015年10月份工资3042元、2015年11月份工资5283元、2015年12月份工资2830元，2016年1月份工资3127元，被告离岗前的平均月工资为3285.1元。后原告王小军就劳动合同解除相关事宜向许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。许昌市魏都区劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月5日以“不符合受理条件”为由，作出许区劳人仲案字[2016]41号不予受理通知书。后原告王小军不服该仲裁裁决，遂提起本次诉讼。另查，自2014年6月1日起，原告王小军在许昌市环境卫生管理处工作，原告王小军的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费一直由许昌市环境卫生管理处缴纳至2016年4月。
一审法院认为，本案的主要争议焦点为：同一劳动者能否与两个以上的用人单位建立劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”故符合用工主体资格的用人单位只要使用劳动者的劳动力就与其建立劳动关系，无论劳动者在此之前是否与其他企业建立劳动关系。同时《劳动合同法》第三十九条第4款规定：“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同”。依据该规定可进一步确认，双重劳动关系的建立并不违反法律法规的强制性或禁止性规定。王小军提交的工资表、岗位考核表能够证明王小军与许昌福瑞达酒店在2015年3月至2016年1月之间存在事实劳动关系。因自2016年2月起王小军与许昌福瑞达酒店之间不再存在用工与被用工关系，故双方的劳动关系自2016年2月起解除。依据劳动合同法的相关规定，用人单位应依法与劳动者签订书面合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，许昌福瑞达酒店与王小军没有订立劳动合同，许昌福瑞达酒店应支付王小军2015年3月至2016年1月期间的双倍工资，经计算上述期间的工资共计36136.1元，以王小军诉请30800元为准。根据许昌福瑞达酒店提交的工资表显示，王小军自2016年1月31日后不再去被告处上班，且王小军未能提交同时期在被告处上班的相关证据，故王小军请求许昌福瑞达酒店支付自2016年1月至2016年7月期间工资的请求，本院不予支持。许昌福瑞达酒店于2016年2月15日作出终止与王小军劳动合同的决定，但并未按照相关法律规定向其送达该决定，故应向王小军支付相应的赔偿金，经计算该经济赔偿金为6570.2元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意。可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照职工工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据王小军的工资表显示，带薪休假期间，许昌福瑞达酒店并未按照上述标准支付工资，经本院核算，许昌福瑞达酒店应向王小军支付带薪休假工资1510.4元（3285.1元÷21.75天×5天×2倍）。王小军诉请的失业保险金，根据本院调查的证据显示，王小军失业保险费用一直在缴纳，王小军的失业保险金可向相关劳动部门申请。王小军诉请的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费的征缴由政府相关部门负责，不属于人民法院受理范围，故本院不予处理。判决：一、原告王小军与被告许昌市福瑞达大酒店有限公司之间的劳动关系于2016年2月起解除；二、被告许昌市福瑞达大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告未王小军双倍工资差额30800元、经济赔偿金6570.2元、带薪休假工资1510.4元，共计38880.6元；三、驳回原告王小军的其他诉讼请求。案件受理费10元，由上诉人许昌市福瑞达大酒店有限公司负担。
二审中，当事人均未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，王小军提交的工资表等证据能够证明2015年3月至2016年1月之间王小军与许昌福瑞达酒店之间存在事实劳动关系。未签订书面劳动合同,一审支持未签订书面劳动合同双倍工资正确。王小军自2015年3月起在许昌福瑞达酒店工作连续不到12个月，不享受带薪年休假，一审支持带薪休假工资不当，予以纠正。王小军占用许昌福瑞达酒店应收帐款11897元，直至许昌福瑞达酒店向公安机关报案后，王小军才将上述应收款交回许昌福瑞达酒店，且自2016年2月起王小军未去许昌福瑞达酒店上班，许昌福瑞达酒店通过电话、短信等形式向王小军送达了解除劳动合同通知书，许昌福瑞达酒店不存在违法解除合同情形，一审支持赔偿金不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初3443号民事判决第一项、第三项即：一、王小军与许昌市福瑞达大酒店有限公司之间的劳动关系于2016年2月起解除；三、驳回王小军的其他诉讼请求；
二、变更许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初3443号民事判决第一项为：许昌市福瑞达大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付未王小军双倍工资差额30800元；
二审案件受理费10元，由上诉人许昌市福瑞达大酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕军尚
代理审判员 肖永强
代理审判员 刘贺举
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 张扬梵
执行催告通知书
履行义务人：
本判决书自送达之日即发生法律效力，你方应在指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会等，给与严格限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、党纪政纪处理，按照党的十八大后“纪律，规矩挺在法律前面”，“纪严于法”的方针，依照《中央纪律检查委员会关于印发《关于建立和完善执行联动机制若干问题的意见》的通知》移交处理。
10、追究刑事责任，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以三年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
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