鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内06民终1273号
上诉人（原审被告）：内蒙古元瑞电建有限责任公司，住所地内蒙古准格尔旗薛家湾镇。
法定代表人：何宏茂，公司党组织书记。
委托诉讼代理人：张阅，内蒙古首佳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张秀芳，女，1957年8月22日出生，住内蒙古准格尔旗薛家湾镇。
委托诉讼代理人：石雅楠、王婷婷，内蒙古准格尔律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：任高峰，男，1988年2月16日出生，住内蒙古准格尔旗薛家湾镇。
委托诉讼代理人：刘晓霞，准格尔旗法律援助中心律师。
上诉人内蒙古元瑞电建有限责任公司（以下简称元瑞电建公司）因与被上诉人张秀芳、任高峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古准格尔旗人民法院（2017）内0622民初4422号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年05月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
内蒙古元瑞电建有限责任公司上诉请求：1、依法撤销内蒙古准格尔旗人民法院（2017）内0622民初4422号民事判决，驳回张秀芳的诉讼请求或发回重审。2、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误，一审法院认定任高峰同意张秀芳乘车是履行职务的行为错误，张秀芳与元瑞电建公司毫无关系，张秀芳的乘车行为元瑞电建公司不知情。张秀芳乘车是张连旺和任高峰的个人行为和意思表示。2、本案遗漏必要共同诉讼人，本案的好意施惠人是张连旺，是本案的直接侵权人和必要共同诉讼人，元瑞电建公司一审提出追加申请后，一审法院未准许追加错误。另张秀芳的伤残等级为一处九级，两处十级，依规定每处十级另行增加10%，鉴定机构晋为八级的方式错误。3、一审事实不清。元瑞电建公司为涉案车辆投保了10万元的座位险，张秀芳在元瑞电建公司不知情的情况下领取该10万元，一审法院未审查该10万元的具体赔偿项目及各项赔付数额，直接对总额进行核减，导致赔付的项目无法查清。4、一审法院适用法律错误。一审法院适用2017年赔偿标准，本案事故发生在2015年，应适用2015年的赔偿标准。5、本案已过诉讼时效。本案事故发生在2015年，伤残鉴定于2016年10月作出，张秀芳于2017年11月27日提起诉讼，人身损害赔偿的诉讼时效是一年，本案已过诉讼时效。6、认定元瑞电建公司为承担责任的主体错误。任高峰、张连旺将张秀芳作为好意施惠的对象未经元瑞电建公司同意且不知情，更不是履职行为或从事雇佣活动的行为，完全是其个人行为，且元瑞电建公司不存在过错，故不应承担责任。
张秀芳辩称，不同意上诉人的上诉请求，1.一审审理案件过程很明确，执行公务过程中，驾驶不当才导致事故发生。应当由单位承担责任。2.根据法律规定将张秀芳伤残等级晋升为8级正确。3.张秀芳起诉时张秀芳治疗没有终结。4.适用标准错误。5.一审判决漏判了二次手术费的判项。
任高峰辩称，同意上诉人的上诉请求，1.任高峰是在履行职务行为，并没有过错。2.时效已过。3.案件受理费分担不当，判其连带责任，但是只有任高峰承担多一半的责任。
张秀芳向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令任高峰、元瑞电建公司赔偿张秀芳医疗费104907元、住院伙食补助费10000元（100元/天×100天）、护理费10783元（38820元/年÷365天×100天）、残疾赔偿金196770元（32975元/年×20年×30%）、误工费31271元（38820元/天÷365天×290天）、精神抚慰金9000元；2、二次手术费以及相应的住院伙食补助费、医疗费、营养费、误工费、护理费，待二次手术终结后确定；3、本案诉讼费用由任高峰、元瑞电建公司负担。
一审法院认定事实：2015年12月13日9时50分许，任高峰驾驶元瑞电建公司所有的×××号猎豹牌小型普通客车由北向南行驶至准格尔旗薛魏线35KM+850M处时与由南向北行驶致此处的胡建国驾驶的×××号红岩牌重型自卸货车相撞，造成任高峰及×××号猎豹牌小型普通客车乘车人张连旺、张秀芳受伤，两车及路产不同程度受损的道路交通事故。该起交通事故经公安局交管部门出具事故认定书，认定任高峰承担全部责任，胡建国、乘车人张连旺及张秀芳无责任。另查明，事故发生后，张秀芳先后在准格尔旗中心医院、内蒙古医科大学第二附属医院住院治疗共100天，伤情诊断为肱骨干骨折（右）、颈椎不稳定、肋骨骨折（双侧多发肋骨骨折并创伤性湿肺、胸腔积液）、鼻骨骨折（鼻骨粉碎性骨折，上颌骨及双筛骨骨折）、颅内损伤（双侧额顶部头皮血肿、头皮撕裂伤）、面部损伤（左面部、左眼睑软组织撕裂伤）、胸椎骨折（胸4椎体压缩性骨折）。原告张秀芳共支出医疗费111515元。2016年10月20日，经鄂尔多斯市公安局交管支队准格尔旗大队委托，鄂尔多斯市安泰司法鉴定中心对张秀芳的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：1、张秀芳多发肋骨骨折，左侧第2-4、8、9肋骨及右侧2、4-7肋骨骨折，依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.9.5.b）之规定，评定为九级伤残；2、张秀芳T4椎体压缩性骨折，压缩程度达1/3，依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.10.3.c）之规定，评定为十级伤残；3、张秀芳右肱骨骨干骨折，依据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.10.10.i）之规定，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》研究组编《道路交通事故伤残评定操作指南与实务研究》第二十章第一节4.10.10.i）之条文，为十级伤残，今后需行内固定物取出术。赔偿指数为30%。再查明，任高峰系劳务派遣到元瑞电建公司从事司机工作，涉案车辆系元瑞电建公司专门因青春塔项目派给青春塔项目使用，由项目部人员支配，张连旺系该项目变电负责人，事发当天应张连旺要求，任高峰驾驶该车辆行走在可去往青春塔项目部的道路上即准格尔旗薛魏公路；事故发生后，×××号猎豹牌小型普通客车投保的保险公司已在座位险限额内赔偿张秀芳100000元。胡建国驾驶的×××号红岩牌重型自卸货车投保的保险公司已在交强险无责限额范围内分别对本起事故中受伤的张连旺、任高峰、张秀芳赔付4000元。准格尔旗大正电业有限公司系元瑞电建公司变更前名称。2017年6月27日元瑞电建公司出具证明，事故发生以后张连旺与其连续多次商讨处理，至今未达成赔偿协议，双方一致同意通过诉讼解决。张秀芳住院期间的护理费已支付，任高峰、元瑞电建公司均否认支付过该笔费用。
一审法院认为，本起交通事故事实清楚，责任明确，经公安局交管部门出具的事故认定书，认定驾驶员胡建国在本起交通事故中无责任，故首先应当在交强险无责任限额内赔偿张秀芳损失4000元，不足部分由元瑞电建公司作为任高峰的用工单位承担赔偿责任。任高峰在本起交通事故中驾驶×××号猎豹牌小型轿车由北向南行驶，该路段由北向南呈右转弯道，且道路中心施划有单黄色实线。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款规定，“夜间行驶或者在容易发生危险的路段行驶，以及遇有沙尘、冰雹、雨、雪、雾、结冰等气象条件时，应当降低行驶速度”。任高峰在本起事故中遇到结冰路段并未降低行驶速度通行而是越过道路中心线逆向行驶。未尽到作为驾驶员的基本注意义务，存在重大过失，故应当承担连带赔偿责任。关于本起案件中的争议焦点：1、张秀芳的诉讼请求是否已过诉讼时效？一审法院认为，张秀芳于2015年12月13日因交通事故造成身体伤害，并经医疗终结后于2016年10月20日鉴定构成伤残，其损失才得到确定。后又于2017年6月27日张秀芳丈夫张连旺与元瑞电建有限公司协商赔偿事宜，元瑞典建公司并出具了相关协商证明。虽然在出具的证明中并未提及张秀芳，但张连旺作为张秀芳的丈夫在张秀芳伤情严重急需获得赔偿用以治疗的情况下，在与元瑞电建公司协商赔偿事宜的时候，不协商妻子张秀芳的赔偿事宜是不合情不合理的。根据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第一百六十八条“人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算”与《中华人民共和国民法总则》第一百九十五第一项之规定“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：（一）权利人向义务人提出履行请求”，因此一审法院认为张秀芳的诉讼请求未过诉讼时效。2、任高峰、元瑞电建公司是否应当承担赔偿责任？在本起交通事故中，任高峰作为天盛劳务有限公司派遣在元瑞电建公司工作的职工，在本起事故中一直在履行其相应职责。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”元瑞电建公司作为任高峰的用工单位应当承担赔偿责任。张连旺在工作过程中虽然带妻子张秀芳一起同行，但张连旺与张秀芳作为乘车人对于事故的发生没有任何过错。考虑到任高峰搭载张秀芳是出于好意，且未收取任何报酬，该行为属于好意同乘，故应相应减轻其赔偿责任，同时考虑到张秀芳在本案中受伤严重，家庭遭受较重的经济损失，酌情确认元瑞典建公司应承担张秀芳70%的赔偿责任。关于张秀芳主张的各项损失，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《内蒙古自治区2017年度道路交通事故损害赔偿标准及计算办法》的有关规定，结合原告的诉讼请求范围和被告的答辩意见做如下认定：1、医疗费，核实张秀芳出示的医疗费票据、病历等结合张秀芳诉讼请求，一审法院确认医疗费为104907元；2、住院伙食补助费，参照住院天数，确定为10000元（100元/天×100天）；3、护理费，虽庭审查明已支付，但并非本案应承担责任的当事人支付或者授权支付，故仍应当按照居民服务业标准，参照张秀芳住院天数确定为10636元（38820元/年÷365天×100天）；4、误工费，因张秀芳未提交相关证据证实其存在误工损失，故一审法院不予支持；5、残疾赔偿金，按照城镇居民人均可支配收入参照其伤残等级确定为197850元（32975元/年×20年×30%）；任高峰、元瑞电建公司对于张秀芳出示的伤残等级鉴定意见不认可，但并未出示任何反驳证据，故对其辩称不予采信；6、精神抚慰金，无法律依据且属于无偿行为，故一审法院不予支持。以上损失共计323393元。扣除无责任限额内应承担的损失4000元及张秀芳已经在座位险限额内获赔偿100000元，剩余153575元{（323393－4000－100000）×70%}由元瑞电建公司承担。综上，一审法院依照《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第一百六十八条、《中华人民共和国民法总则》第一百九十五一款（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条一款（六）项、第十六条、第十九条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第二款、第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决：一、内蒙古元瑞电建有限责任公司赔偿张秀芳的损失153575元{（323393－4000－100000）×70%}元；二、任高峰对于张秀芳的损失承担连带赔偿责任。执行期限：上述判决于本判决生效后立即执行。案件受理费2566元，由任高峰负担1542元，由张秀芳负担1024元。
二审中，当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案系因任高峰驾驶元瑞电建公司所有的车辆违反道路交通法律法规引发的交通事故责任纠纷，应当适用侵权责任法及道路交通安全法的有关规定进行调处。事故发生后，准格尔旗交警大队出具的道路交通事故责任认定书认定，驾驶人任高峰在该起事故中承担全部责任，驾驶人胡建国在该起事故中无责任，乘车人张连旺、张秀芳无责任。该事故责任认定书认定责任恰当，因此任高峰应当对张秀芳承担侵权责任。因事发时，任高峰系运送张连旺到青春塔项目部，张秀芳系搭乘任高峰驾驶的车辆同去此地，任高峰作为驾驶人允张秀芳搭乘其驾驶的车辆，未收取任何费用，双方之间存在好意施惠关系。在好意施惠关系中，受惠人虽得到施惠人的帮助，但其人身财产权利亦受法律保护，若施惠人因过错侵害受惠人的人身财产权利，其仍应根据法律规定承担侵权责任。为了鼓励良好的道德风尚，基于公平原则，酌定由任高峰对此次事故中张秀芳的损失承担70%的责任较为恰当。因任高峰在事故发生时系履行劳务派遣用工单位的职务行为，根据侵权责任法的规定，其行为后果应当由元瑞电建公司承担。即由元瑞电建公司对张秀芳的损失承担70%的责任，一审法院对此认定恰当，上诉人主张本案系好意施惠关系，且施惠人为张连旺或任高峰，上诉人与张秀芳毫无关系，其主张明显不能成立，本院不予支持。张秀芳在本次事故中造成的损害经评定为一处九级伤残，两处十级伤残，一审法院参考鉴定意见酌定伤残赔偿系数为30%未违反法律规定，上诉人主张晋级错误，无法律依据，本院不予支持。本案交通事故发生在2015年，张秀芳于2017年11月起诉，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》适用受诉法院上一年度的标准计算本案赔偿款并无不当，上诉人主张应适用事故发生年的标准无法律依据，本院不予支持。张秀芳在本次事故的损失数额共计323393元，其中承保胡建国驾驶的车辆的保险公司已经赔偿4000元，剩余319393元，其中元瑞电建公司应当承担223575.1元（319393元*70%），因元瑞电建公司为该车辆投保了座位险，张秀芳已经通过车上人员座位险获得赔偿100000元，该保险赔偿款系元瑞电建公司通过投保保险转嫁其应当承担的责任，故应在元瑞电建公司应当承担的赔偿款中予以扣除，经扣除后，元瑞电建公司应再向张秀芳支付123575.1元。一审法院将元瑞电建公司投保的保险公司理赔款在损失总额中直接扣减，确有错误，本院予以纠正，上诉人的该项上诉主张本院予以支持。
关于本案的诉讼时效问题，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。本案中，经准格尔旗交警大队委托于2016年10月20日对张秀芳的伤残等级进行鉴定，可以自2016年10月20日开始起算张秀芳的主张赔偿权利的诉讼时效。根据《最高人民法院关于<中华人民共和国民法总则>诉讼时效制度若干问题的解释》第二条的规定，张秀芳的诉讼时效可计算为三年，上诉人主张张秀芳主张权利已超过诉讼时效，本院不予支持。
关于本案程序问题，因本案侵权行为人为任高峰，并非张连旺，张连旺非本案必要共同诉讼当事人，不存在遗漏当事人的问题。关于上诉人所述本案开庭时书记员为陆琴但裁判文书记载为梁飞雄的问题，经核实，一审时陆琴担任书记员，负责记录笔录工作，后因陆琴请假，由梁飞雄担任该案书记员进行后续工作，一审法院开庭后变更书记员未告知当事人确有瑕疵，但不影响本案审理，且上诉人亦未提出梁飞雄存在应当回避的情形，故对其发回重审的请求不予支持。对于张秀芳所述一审判决遗漏二次手术费的问题，一审判决在主文部分遗漏判项确有不当，本院予以指出。
综上所述，内蒙古元瑞电建有限责任公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但扣减赔偿款项错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、变更内蒙古准格尔旗人民法院（2017）内0622民初4422号民事判决第一项为“内蒙古元瑞电建有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿张秀芳的损失123575.1元”。
二、维持内蒙古准格尔旗人民法院（2017）内0622民初4422号民事判决第二项“任高峰对于张秀芳的损失承担连带赔偿责任”
一审案件受理费2566元，由张秀芳承担1283元，由内蒙古元瑞电建有限责任公司承担1283元，二审案件受理费5132元，由张秀芳负担2566元，内蒙古元瑞电建有限责任公司承担2566元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳春
审 判 员 王 刚
审 判 员 高宇柔
二〇一八年八月九日
法官助理 杨 秀
书 记 员 曹语轩