四川省布拖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川3429刑初66号
公诉机关四川省布拖县人民检察院。
被告人吉付日拉，男，生于1960年5月30日，彝族，四川省布拖县人，小学文化，原任布拖县补尔乡日久村党支部书记，捕前住四川省布拖县。2018年5月16日被中共布拖县纪律检查委员会给予开除党纪处分。2018年5月7日，因涉嫌贪污罪、受贿罪，被布拖县监察委员立案侦查，同年5月16日将该案移送布拖县人民检察院审查起诉。2018年5月17日，经布拖县人民检察院批准逮捕，由布拖县公安局执行逮捕，现羁押于布拖县看守所。
辩护人曹元荣，四川谦亨律师事务所律师。
四川省布拖县人民检察院以布检公诉刑诉[2018]68号起诉书指控被告人吉付日拉犯贪污罪、受贿罪，于2018年6月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省布拖县人民检察院指派检察员罗文、王雪琼出庭支持公诉，被告人吉付日拉及辩护人曹元荣均到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省布拖县人民检察院指控：2013年布拖县补尔乡日久村风貌改造过程中,吉付日拉利用当日久村村民委员会主任的职务之便,将自已已经外嫁他乡的女儿吉某之名虚报为日久村风貌改造农户,从中冒领风貌改造补助资金1.5万元。
2013年布拖县补尔乡日久村风貌改造项目工程推进过程中,吉付日拉利用当日久村村民委员会主任的职务之便,为老板提供施工便利,收受工程老板日1所谓的“辛苦费”共计2.3万元。
2014年布拖县补尔乡日久村“一事一议”修建拦砂坝工程中,吉付日拉利用当日久村村民委员会主任的职务之便,私自将工程项目承包给个体老板张某,收受项目施工老板张某给予的“好处费”13万元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被告人的供述和辩解、视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人吉付日拉利用职务之便，贪污扶贫款1.5万元，收受他人财物15.3万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五之规定，已构成贪污罪、受贿罪，被告人受贿有自首行为，且退缴全部赃款，依法可以从轻处罚，提请本院依法判处。
被告人吉付日拉辩称：2013年布拖县补尔乡日久村风貌改造项目工程推进过程中，收取工程老板日12.3万元，其中有1.3万元是借款，不应认定为受贿金额。
被告人辩护人提出：首先，本案中，1.3万元应认定是借款，不应认定为犯罪行为。其次，监委虽有侦查权力，但纪委的谈话笔录，作为党内处分的依据没有疑问，但要作为刑事诉讼证据使用，是不合法的，所以本案中涉及日2（日1）的2.3万元，不应认定受贿。对张某的询问笔录，也不能做为证据使用，但其他证据可以证明这13万元属于受贿金额。最后，吉付日拉在纪委调查时，主动交代了收受张某13万元的事实，这是纪委没有掌握的，应认定为自首。在被追诉前，吉付日拉积极退赃，认罪、悔罪态度好，请法庭酌情从轻处罚。结合其他职务犯罪的量刑，请法庭考虑对被告人判处三年以下有期徒刑，并考虑缓刑。
经审理查明，2013年布拖县补尔乡日久村风貌改造过程中,吉付日拉利用当日久村村民委员会主任的职务之便,将不符合条件的女儿吉某虚报为改造农户,从中冒领风貌改造补助资金1.5万元。2013年，吉付日拉利用当日久村村民委员会主任的职务之便，在布拖县补尔乡日久村风貌改造项目工程推进过程中,为老板提供施工便利,从工程老板日1处收受所谓的“辛苦费”共计2.3万元。2014年，在布拖县补尔乡日久村“一事一议”修建拦砂坝工程中,吉付日拉又利用当日久村村民委员会主任的职务之便,私自将工程项目承包给个体老板张某,项目施工老板张某给予吉付日拉13万元。
上述事实，有经公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
1、布拖县监察委员会立案决定书。载明布拖县监察委员会于2018年5月7日决定对吉付日拉涉嫌受贿罪一案立案侦查。
2、布拖县监察委员会已送审查起诉意见书。载明布拖县监察委员会于2018年5月16日决定对吉付日拉涉嫌贪污罪、受贿罪一案移送布拖县检察院审查起诉。
3、布拖县纪律检查委员会党纪处分决定书。证明吉付日拉因违纪和涉嫌犯罪，被布拖县纪律检查委员会给予开除党籍处分。
4、布拖县监察委员会关于吉付日拉有关问题的初核方案及初步核实情况报告、关于吉付日拉违法违纪问题的立案呈批报告，证明监察委作为吉付日拉涉嫌贪污问题的调查机关，主体合法。
5、布拖县补尔乡村党组织换届选举结果报告、当选证书、布拖县村（社区）党支部书记、村民委员会主任、村文书履历表等材料载明了吉付日拉的任职经历。
6、有关彝家新寨改建项目的相关材料：证明布拖县补尔乡日久村彝家新寨改建项目中，吉付日拉以其女儿吉某的的名字做虚报冒领了一户风貌改造资金1.5万元，此笔风貌改造资金是有布拖县扶贫移民局拨付。
7、有关拦砂坝、河堤项目相关材料:证明吉付日拉私自将2014年布拖县补尔乡日久村“一事一议”修建拦砂坝、河堤、道路项目工程承包给张某。此项工程财政奖补资金总额为69万元，资金由布拖县财政局拨付。
8、查询金融财产相关资料：证明2014年12月12日，张某通过银行转账给吉付日拉10万元。
9、现金缴款单：证明吉付日拉在2018年5月2日、2018年5月17日向布拖县纪律检查委员会账户退缴22.93万元。
10、检讨书：证明吉付日拉在接受布拖县监察委调查后，积极配合调查。
二、证人证言
1、证人日1的证言载明：2013年吉付日拉向俄某推荐我来做日久村风貌改造项目，在签合同前有一天，我、吉付日拉、阿1、阿2、俄某、阿3，我们几个人在君临凯越茶楼商量好，等工程做完，我给他们几个人一人一万元好处费。后来在工地上给了吉付日拉一万元现金，吉付日拉又向我借一万元，我们都清楚这借出去的一万元是给他的辛苦费。另外有天晚上喝酒时，吉付日拉又向我开口要辛苦费，我又给了他3000元。这样一来总共给了吉付日拉2.3万元。
2、证人张某的证言载明：修拦砂坝这个工程，是日久村村书记找到我说要租我的挖机，然后我就到施工地去看了一下，感觉这个工程可以赚钱，就给他说工程给我做，我让他从中抽一部分钱，这样我就得到这个工程了。后来财政局下来说这个工程不值那么多钱，要我们增加工程量，增加了河堤和小桥。增加一座桥15万，河堤30多万。修河堤时村书记给我说要抽8万元，修桥时说要抽5万元，问我干不干，不干找其他人干，我就答应了，两个工程他拿了13万。县财政局把钱转账到特木里建筑有限公司，公司把钱转给我，就在那天我在县农业银行转了10万，取了3万现金，一共13万在农行门口给村书记。
3、证人阿2的证言：我们村书记吉付日拉，在风貌改造中利用职务之便，报了三户，实际只改造了两户，以女儿吉某名义多领了1.5元。
三、被告人吉付日拉在布拖县监察委调查阶段的供述
2013年我们村进行风貌改造，当时我的女儿吉某没有房子，我就利用我是村书记的职务便利为她报了一套房子（实际上她在我们村上没有房子），后面我把风貌改造的1.5万元领来拿给我女儿了。在这个工程中，我们把工程给日1做，他为了感谢我，给我1万元辛苦费，我向他借了1.3万元，没有打借条，到现在也没还他钱。
我们村申报了修建拦砂坝的项目，得到县上领导的支持和批准，这个项目总投资在70万左右，得到这个项目后我们没有进行招投标，我私自把这个工程给一个叫张某的开挖机的老板实施，当时张某给我说工程完成之后不会让我吃亏，后来工程完工后，我们说好一共给我13万元。大概是2014年底，我们一起到县城农业银行去取钱，我把我的银行卡给张某，按照之前说好的金额让他给我转账10万，他拿我的卡给我转了，又取了3万元现金给我，总共给了我13万元。
四、视频资料，证明对被告人吉付日拉的审讯实况进行了同步录音录像。
本院认为，被告人吉付日拉在协助政府从事乡村风貌改造工作期间，利用职务上的便利，为自己不符合条件的女儿虚报为改造农户，冒领扶贫资金1.5万，其行为属其他较重情节，已构成贪污罪。被告人吉付日拉在协助政府管理相关项目时，利用担任日久村村书记职务上的便利，非法收受他人金钱15.3万元，为他人谋取利益，数额较大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人及辩护人提出的收受日12.3万元中有1.3万元是借款的辩护意见，经查，这笔钱是日1给吉付日拉的辛苦费，虽说是借款，但并非正常的借贷关系，且吉付日拉一直未归还，应认定为受贿行为，故该辩护意见本院不予采纳。被告人的辩护人提出认定受贿和贪污的有关证据是纪委的谈话笔录，不能作为刑事诉讼的证据使用。经庭审查明，笔录抬头是布拖县纪委，但笔录中体现，询问开始就已向被告人告知询问人均为监察委工作人员，监察委是有侦查权的，这份证据有瑕疵，但不影响证据效力，故该辩护意见本院不予采纳。被告人的辩护人提出的被告人的有自首行为的意见，经查，布拖县监察委员会虽然掌握了被告人2.3万元受贿的事实，但根据司法解释该数额不构成犯罪，被告人主动交待了布拖县监察委员会未掌握的收受他人13万元的犯罪事实，符合自首构成要件，系自首，依法可以对受贿行为从轻处罚。被告人的辩护人的该辩护意见依法有据，本院予以采纳。鉴于被告人吉付日拉在提起公诉前如实供述自己罪行，真诚悔罪，积极退赃，可从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，为打击职务犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条，第三百八十五条第一款、第三百八十六条，第五十二条，第五十三条，第四十七条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，第九十三条第二款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款第一项，第十五条第一款，第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人吉付日拉犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金二十万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月17日起至2019年11月16日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、退缴的赃款由布拖县纪律检查委员会上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 晓 宇
审 判 员 汪 洪
人民陪审员 米色比此
二〇一八年七月十六日
书 记 员 马 瑛
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二款第一项贪污数额在一万元以上不满三万元，具有以下情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役、并处罚金；
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
第十五条第一款对多次受贿经处理，累计计算受贿数额。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。