内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终2713号
上诉人（原审原告）：张秀荣，女，1952年5月5日出生，汉族，农民。身份号×××。
委托诉讼代理人：丛培立，巴林左旗白音诺尔法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：鲍洪武，男，1971年8月5日出生，汉族，农民。身份号×××。
委托诉讼代理人：王德金，北京道成（通辽）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：唐国财，男，1963年2月9日出生，汉族，农民，现住黑龙江省七台河市。身份号×××。
上诉人张秀荣因与被上诉人鲍洪武、唐国财健康权纠纷一案，不服巴林左旗人民法院（2017）内0422民初2085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月24日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张秀荣上诉请求：请求二审依法撤销原判，改判被上诉人鲍洪武在本案中承担连带赔偿责任，并由被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：被上诉人唐国财是鲍洪武的雇员，二者为雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：”雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，鲍洪武应当承担连带赔偿责任。另外，本案伤残赔偿金的计算错误，应当按照城镇居民的标准计算为52760元。
鲍洪武辩称：一、本案被上诉人唐国财是肇事铲车的所有者和经营者，驾驶铲车的肇事司机受雇于唐国财，是唐国财的雇员，其与唐国财依法形成雇佣关系，与被上诉人鲍洪武无任何关系，因此一审法院认定事实清楚。二、唐国财作为肇事铲车司机的雇主，对其雇佣的司机在从事雇佣活动中致人损害的侵权行为承担雇主责任于法有据。三、本案直接侵权人是铲车经营者唐国财所雇佣的司机，不是唐国财本人驾车肇事，被上诉人鲍洪武与唐国财之间是临时的租用或承揽关系，双方不存在雇佣，鲍洪武没有法律义务替唐国财的雇员承担侵权责任，上诉人诉称的被上诉人鲍洪武承担连带责任没有法律依据。四、关于伤残赔偿金计算，上诉人是1952年出生，今年66周岁，系农村户口，本案为健康权纠纷不是道路交通事故责任纠纷，因此一审法院判定数额无不妥之处，上诉人认为应按城镇居民标准计算没有法律依据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
唐国财未到庭亦未提交答辩意见。
张秀荣向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿我残疾赔偿金及评残费用合计65188元，并要求被告给付误工费24000元，评残费用990元及评残过程中检查费用280元。由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年”十个全覆盖”期间，被告鲍洪武承包了三山乡温都好树村街巷治理工程，被告鲍洪武雇佣被告唐国财进行路面平整，唐国财雇佣的司机驾驶50型装机在平整过程中将原告家大门垛子碰倒，大门垛子连同大门一起倾倒，大门将在大门边的原告砸伤，至原告住院治疗。治疗结束后经本院调解，二被告共给付原告治疗期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、日前所用器械费总计69400元，但原告保留了追偿伤残赔偿金及二次手术费用的权利及误工费未做处理。经赤峰学院附属医院法医鉴定中心于2017年6月29日作出鉴定结论，原告的伤残等级为X级、X级，并因鉴定支出医疗费280元，鉴定费990元。现原告诉至本院，要求二被告给付伤残赔偿金及评残费用总计65188元及误工费24000元，并由被告负担本案诉讼费用。
一审法院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百二十条规定：民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受一方承担侵权责任。......。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十五条规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民纯收入标准，自定残日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：被告经传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。本案中，被告唐国财的司机驾驶机动车造成他人损害，唐国财的司机与唐国财间形成了雇佣关系，其为唐国财提供劳务期间造成他人损害，唐国财做为劳务的接受方应当承担侵权责任。原告主张的误工费参照本地区收入结合原告年龄等实际状况，予以部分支持。故依据中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告唐国财在本判决生效后十日内给付原告张秀珍伤残赔偿金19154.85元，因鉴定支出的检查费用280元，误工费10000元，总计29434.85元。
当事人二审中没有提交新的证据。本院经审理查明，被上诉人鲍洪武在一审时辩称：”......原告家的那条路当时我就不想给修，政府也不让修，那条路窄，当时不修就是怕把墙弄塌了。后来村干部和政府工作人员找我，我才给修的。司机是中午休息时间主动干的活。”2016年度内蒙古自治区农牧民人均可支配收入为11609元。本院查明的其他事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案劳务中，被上诉人鲍洪武与被上诉人唐国财之间应为承揽关系，唐国财与驾驶其车辆的司机之间应为雇佣关系。上诉人张秀荣的身体损害系由唐国财雇佣的司机驾驶车辆施工过程中碰倒院墙及院门砸伤，作为雇主，唐国财应当承担赔偿责任。鲍洪武作为承揽合同关系的定做人，在明知案涉路面狭窄，在使用装载机施工有造成路边院墙坍塌可能的情况下，仍然让承揽人施工，又未在现场加以指导或对承揽人予以提示，存在指示过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：”承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”，鲍洪武应当承担相应的赔偿责任。根据本案实际，鲍洪武承担20%的赔偿责任较为合理。关于伤残赔偿金的赔偿标准及数额问题，本院认为，本案为健康权纠纷，而且张秀荣的损伤是施工机械在施工过程中碰倒院墙及大门砸伤，并非道路交通事故损害责任，故一审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，按照农牧民人均可支配收入计算伤残赔偿金，适用法律正确。但原审计算有误，张秀荣在定残时年龄为65周岁，伤残等级为两个十级，伤残指数为10%，附加指数为5%，2016年度内蒙古自治区农牧民人均可支配收入为11609元，其伤残赔偿金应为：（20年-5年）×11609元×（10%+5%）=26120元，对此应当予以更正。原审认定张秀荣的误工费为10000元，因鉴定支出医疗费280元，因各方当事人不持异议，本院予以确认。综上，原审认定事实及适用法律有误，本院予以调整。上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销巴林左旗人民法院（2017）内0422民初2085号民事判决；
二、被上诉人唐国财在本判决生效后十日内赔偿上诉人张秀荣伤残赔偿金26120元，因鉴定支出的检查费用280元，误工费10000元，合计36400元的80%，即29120元；
三、被上诉人鲍洪武在本判决生效后十日内赔偿上诉人张秀荣伤残赔偿金26120元，因鉴定支出的检查费用280元，误工费10000元，合计36400元的20%，即7280元。
四、驳回上诉人张秀荣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费2922.90元，由张秀荣负担1200元，鲍洪武负担584元，唐国财负担1138.90元。鉴定费990元，由鲍洪武负担198元，唐国财负担792元。
本判决为终审判决。
审判长孙晓东
审判员王旭文
审判员张欢欢
二0一八年八月十六日
法官助理魏乐
书记员王婧婷