云南省澄江县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）澄刑初字第154号
公诉机关云南省澄江县人民检察院。
附带民事诉讼原告人方某某。
诉讼代理人王志刚，云南澄清律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告人李正兵。
辩护人兼诉讼代理人李浏贵、杨庚鑫，云南抚仙湖律师事务所律师。民事部分代理权限：特别授权代理。
澄江县人民检察院以澄检刑诉（2015）111号起诉书指控被告人李正兵犯故意伤害罪，于2015年11月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人方某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭进行了合并审理。澄江县人民检察院指派检察员刘丹、代理检察员李金函出庭支持公诉，上列人员均到庭参加诉讼。现已审理终结。
澄江县人民检察院指控：2014年2月15日零时30分许，被告人李正兵和被害人张某甲因口角在澄江县凤麓街道办事处帝都KTV门前路边发生吵打。被告人李正兵邀约大胖、小胖等人（在逃）对被害人张某甲、方某某实施殴打致伤。经鉴定：被害人方某某的伤情已达轻伤二级。
针对指控事实，公诉机关当庭列举了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解，鉴定意见等证据予以证实。据此认为，被告人李正兵故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪；被告人在缓刑考验期内犯新罪；被告人归案后如实供述自己的罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十七条第三款之规定定罪处罚，诉请依法判处，并书面建议本院对被告人本次犯罪判处二年以下有期徒刑，合并原判有期徒刑三年，对被告人李正兵判处三年零六个月以上五年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人方某某诉称：2014年2月14日21时许，其和妻子张某乙、妻弟张某甲、张某甲妻子保某某四人来到澄江县凤麓街道办事处唐龙娱乐会所玩，15日零时左右，其四人从唐龙娱乐会所出来，其和张某甲驾车准备离开，这时有人喊张某甲的绰号，张某甲才转头看时就被被告人李正兵一拳打在鼻子上，其看见李正兵还从身上掏出刀来，旁边还有三男一女，其就下车抱着李正兵，问他怎么无缘无故打其兄弟，李正兵不说话，其妻子看见后跑过来，并告知已报警，等警察来处理。民警到来后，叫双方到凤麓派出所了解情况，在去凤麓派出所的过程中双方又发生口角，被告人李正兵就指使“大胖”、“小胖”等人对其和张某甲实施殴打，其被好几人用钢管在身上乱打，被警察制止后，警察叫其和张某甲到医院救治，其当晚就到澄江县人民医院住院治疗，在治疗5天后，因伤严重转到通海和协骨伤医院住院治疗，后好转出院，其伤情诊断为：1、右尺骨上段骨折；2、右前臂软组织裂伤。其先后共花费医疗费17127.70元。其损伤经澄江县公安局鉴定为轻伤二级。2015年11月2日，经玉溪市天平司法鉴定所鉴定，其伤构成九级伤残，经评估需后期治疗费7500元、误工期评定为120日、护理期评定为45日、营养期评定为70日。据此，诉请法院依法判令被告人李正兵赔偿原告人方某某医疗费17127.70元、误工费100元／天×120天＝12000元、护理费100元／天×45天＝4500元、住院伙食补助费100元／天×21天＝2100元、营养费7000元、残疾赔偿金24299元／年×20年×0.2＝97196元、后期治疗费7500元、鉴定费1900元，合计149323.70元。为此，向法庭列举了户口本复印件、诊断证明、住院病案首页、出院证、住院医疗费收据、DR检查报告单、法医临床鉴定意见书、费用明细等证据予以证实。
被告人李正兵对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，对于附带民事诉讼原告人的赔偿主张，其表示愿意在合理范围内对原告人进行赔偿，但现在无能力赔偿。
二辩护人辩称：1、对公诉机关指控被告人李正兵的罪名、事实无异议；2、被告人李正兵在公安机关对其采取强制措施前主动交待了自己的犯罪事实，其行为构成自首；3、被告人是在其妻子受到侵害后才对原告人实施殴打，原告人在本案中有过错；4、本案属于激情犯罪，被告人李正兵系一时冲动引发本案；5、被告人如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，且当庭自愿认罪；6、原告人在本案中有过错，应当减轻被告人的赔偿责任；7、原告人主张的残疾赔偿金、鉴定费、误工期评定、护理期评定、营养期评定不合法，营养费、误工费、住期间伙食补助费标准过高，请法院依法核定。综上所述，请求对被告人从轻处罚，建议法庭对被告人判处三年以上三年零六个月以下有期徒刑；对原告人所提赔偿请求，被告人愿意赔偿被害人损失，但对原告人的赔偿诉讼请求及赔偿项目请法庭依法核定。为此向法庭提交了澄江县中医院诊断证明、住院病案首页、医疗费单据、住院费用清单予以证实。
经审理查明：被告人李正兵与被害人方某某妻子的弟弟张某甲曾有矛盾，2014年2月15日零时30分许，李正兵与张某甲在澄江县凤麓街道办事处帝都KTV门口相遇并发生吵打。经他人报警后，警察来到现场进行处理，在处理过程中，双方再次发生争吵，被告人李正兵邀约“大胖”、“小胖”等人（在逃）对张某甲、方某某实施殴打，致张某甲、方某某受伤。经鉴定：被害人方某某的伤情已达轻伤二级。
另查明：1、被告人李正兵曾于2011年1月25日因犯故意伤害罪被个旧市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。诉讼期间，被告人李正兵于2010年7月23日被个旧市公安局刑事拘留，2011年1月25日被取保候审，同日被释放，诉讼期间羁押6个月零3日，其缓刑考验期自2011年1月25日起至2015年1月24日止。
2、案发当日，方某某到澄江县人民医院住院治疗，支出医疗费3076.29元；后因伤势严重，转到通海和协骨伤医院住院治疗，支出医疗费14051.41元，共计住院21天。其伤经诊断为：1、右尺骨上段骨折，2、右前臂软组织裂伤。2015年11月2日，经云南省玉溪天平司法鉴定所鉴定，方某某之损伤评定为九级伤残，后期需手术行内固定器取出术，需后期治疗费7500元，误工期评定为120日、护理期评定为45日、营养期评定为70日。
上述事实，有经庭审质证查实的内容真实、来源合法，且能相互印证，形成锁链的：接处警登记表、受案登记表，立案决定书，抓获经过，被告人李正兵的供述和辩解，被害人方某某的陈述，证人张某甲、张某乙、保某某（曾用名保某某）的证言，澄江县公安司法鉴定中心（澄）公（司）鉴（伤检）字（2014）177号法医人体损伤程度鉴定书，鉴定意见通知书，辨认笔录、辨认现场照片，情况说明，云南省个旧市人民法院（2011）个刑初字第31号刑事判决书、取保候审决定书，户口证明，方某某户口证明，诊断证明、病情证明，DR检查报告单，住院病案首页，出院证，住院医疗费收据，天平司鉴字（2015）第278号法医临床鉴定意见书，费用明细等证据予以证实，足以认定。
对于辩护人提交的澄江县中医院诊断证明、住院病案首页、医疗费单据、住院费用清单，因与本案无关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人李正兵故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯我国刑律，依法构成故意伤害罪，依律应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
二辩护人所提“被告人李正兵在公安机关对其采取强制措施前主动交待了自己的犯罪事实，具有自首情节”的辩护意见，因本案中，被告人李正兵与被害人方某某等人在2014年2月15日零时30分许因矛盾发生吵打，在吵打过程中致被害人方某某受伤，经鉴定，被害人方某某的伤情达轻伤二级，澄江县公安局于2015年1月15日决定对被告人李正兵故意伤害案立侦查，被告人李正兵于2015年7月22日被公安机关抓获，被告人李正兵在归案后如实供述了其伤害他人的犯罪事实。综上所述，被告人供述犯罪事实是在被司法机关确定为犯罪嫌疑人被抓获归案后才向司法机关供述犯罪事实，其行为不构成自首，只构成法律规定的坦白，该辩护意见与本案审理查证事实和法律规定不符，本院不予采纳；所提“被告人是在其妻子受到侵害后才对被害人实施殴打”的辩护意见，因本案中，无证据证实本案原告人对被告人妻子实施过伤害行为，辨护人也未提交证据证实被告人妻子受伤系原告人所为，故对该辩护意见本院不予采纳；所提“被害人在本案中有过错，应当减轻被告人的赔偿责任”的辩护意见，因本案的发生系原、被告双方在矛盾发生后，均不能冷静处理矛盾，致事态扩大，双方均有过错，可适当减轻被告人应负的刑事、民事责任，故该辩护意见有理，本院予以采纳；所提“本案属于激情犯罪，被告人李正兵系一时冲动引发本案”的辩护意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳；所提“被告人如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，且当庭自愿认罪”的辩护意见，与本案查明的事实相符，本院予以采纳；所提“原告人主张的残疾赔偿金、鉴定费、误工期、护理期、营养期评定不合法，营养费、误工费、住院期间伙食补助费金额过高，请求法庭依法核定”的辩护意见有理，本院予以采纳。
被告人在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚；被告人归案后如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法可从轻处罚；被害人具有一定过错，可酌情对被告人从轻处罚，综上情节，本院依法对被告人从轻处罚。公诉机关所提“建议本院对被告人本次犯罪判处二年以下有期徒刑，合并原判有期徒刑三年，对被告人李正兵判处三年零六个月以上五年以下有期徒刑”的量刑建议适当，本院予以采纳。二辩护人所提“建议对被告人判处三年以上三年零六个月以下有期徒刑”的量刑意见与被告人应承担的罪责不符，本院不予采纳。
被告人李正兵因犯罪行为侵害他人民事权益，应当承担相应的赔偿责任。附带民事诉讼原告人方某某所提民事赔偿请求中，所提医疗费17127.70元、住院期间伙食补助费2100元、后期治疗费7500元，有有效证据证实，且符合法律规定，本院予以支持；所提误工费、护理费，符合法律规定，但其标准过高、请求时间过长，本院将按《2015年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》中农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准79元／天及其住院治疗21天进行计算，护理费计1659元（79元／天×21天）、误工费计1659元（79元／天×21天）；所提残疾赔偿金，因不属物质损失，故本院不予支持；所提营养费，因原告人的伤情仅为轻伤二级，另“三期”鉴定属扩大支出，故本院不予支持；所提鉴定费1900元，因残疾赔偿金和“三期”鉴定不予支持，故伤残、“三期”鉴定对应的鉴定费700元、600元，共计1300元，本院亦不予支持，本院仅支持后期治疗费评估对应的鉴定费600元。综上所述，原告人的合理损失共计30645.70元。鉴于被害人对本案的发生具有一定过错，应承担相应的民事责任，根据双方的过错程度，本院确定由被告人李正兵承担90%的民事责任，即赔偿27581.13元。
据此，为维护正常的社会秩序，保护公民的人身权利不受非法侵害，打击犯罪，根据本案的事实、情节、社会危害性及双方的过错程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十二条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第十五条第一款第（六）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条之规定，判决如下：
一、撤销个旧市人民法院（2011）个刑初字第31号刑事判决中对被告人李正兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑执行部分。
二、被告人李正兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。合并原判有期徒刑三年，总和刑期有期徒刑四年，决定执行有期徒刑三年零八个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期6个月零3日，即自2015年7月23日起至2018年9月19日止）。
三、由被告人李正兵于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人方某某经济损失：医疗费17127.70元、护理费1659元（79元／天×21天）、误工费1659元（79元／天×21天）住院期间伙食补助费2100元（100元／天×21天）、后期治疗费7500元、鉴定费600元，合计人民币元30645.70的90%，即27581.13元；其余10%，即3064.57元，由方某某自行承担。
四、驳回附带民事诉讼原告人方某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 郭亚兵
人民陪审员 许永胜
人民陪审员 马朴忠
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 刘 俊