广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
(2013)佛南法刑初字第2960号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人候某某（曾用名候利春），男，1973年2月27日出生于湖北省宁乡县，汉族，初中文化，农民，住监利县大垸农场西湖分场6队43号，2011年7月18日因涉嫌故意伤害被刑事拘留，同年11月22日因犯故意伤害罪被顺德区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，同年12月6日刑满释放，缓刑考验期从2011年12月6日起至2013年12月5日止，因本案于2013年6月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕，同月19日被取保候审，2014年1月2日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人李春忠，广东中信致诚律师事务所律师。
佛山市南海区人民检察院以佛南检刑诉[2013]2693号起诉书指控被告人候某某犯开设赌场罪，于2013年11月22日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同年12月12日中止简易程序，转为适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派代理检察员唐兴宇出庭支持公诉，被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年6月5日起，被告人候某某在佛山市南海区九江镇烟南工业区悦华楼006出租楼105房内，提供麻将桌、扑克牌等工具，以“三公大吃小”的方式聚众赌博，其负责发牌并每局从中抽头渔利10元至20元不等。同月17日，候某某在上述房内聚众赌博时被民警抓获，民警当场起获到抽头渔利数额350元、赌资1150元。至案发时，候某某已累计抽头渔利数额约6400元。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了相关以下证据：
1、证人代某某的证言及辨认笔录，反映：我是2013年6月12日起至17日到九江镇龙高路悦华楼105号房的士多店的赌档参与赌博的，在每天晚饭后过去。赌博时发牌没有固定的人员，是轮流发牌的，但负责抽水的都是士多店的老板。被抓当晚负责发牌的是士多店的老板，他同时也负责抽水。每赌一局，士多店的老板就会抽10到20元，我看见每一晚散场的时候他都抽到差不多800到900元。我不知道是从什么时候开始有人在那里赌博的，被抓当晚约有10人在赌博，期间有一些人离开了。士多店的老板姓候，是湖北人，他也被抓获了。
代某某辨认出被告人候某某就是发牌、抽水的男子，并对赌具等进行了指认。
2、证人周某某的证言及辨认笔录，反映：悦华楼105房内的赌档是由那里的士多店老板经营的，我在那里参与过五次赌博，都是在2013年6月。我们以“大小三公”的方式进行赌博，没有规定由谁做庄，但都是由士多店老板负责发牌和抽水，一般抽水是几十元一盘，每晚抽水所得大约800元至900元。被抓当晚有七八人在赌博。
周某某辨认出被告人候某某就是发牌、抽水的男子，并对赌具等进行了指认。
3、证人刘某某的证言及辨认笔录，反映：被抓当天我是第一次去悦华楼105号房的赌场赌博。该赌场是以“大小三公”的方式进行赌博，赌场老板是105房士多店的老板，他负责发牌和抽水，每局抽水10元到几十元不等。被抓当晚有七八人在赌博。
刘某某辨认出被告人候某某就是发牌、抽水的男子，并对赌具等进行了指认。
4、证人周某某的证言及辨认笔录，反映：悦华楼105号房内的赌场是士多店的老板开的，该老板负责抽水。我们以“大小三公”的方式进行赌博，被抓当晚累计约有10人左右参与赌博，我带了419元参赌，赢了100元。
周某某辨认出被告人候某某就是抽水的男子，并对赌具等进行了指认。
5、证人张某某的证言及辨认笔录，反映：2013年6月17日21时，我在悦华楼105号房参与“大小三公”的赌博，我下注50元，结果输掉了。我在6月6日左右就知道那里有赌局，因为我经常去那间小卖店买东西，从那时起就看见有人进行赌博，基本上每晚都有人在那里参赌。我看见小卖店的老板负责发牌、抽水，每局抽10元到30元不等。被抓当晚约有10人参赌。
张某某辨认出被告人候某某就是发牌、抽水的男子，并对赌具等进行了指认。
6、公安机关出具的抓获被告人的经过证明、扣押及处理物品清单，反映：2013年6月17日,民警在巡逻时发现有人在南海区九江镇烟南工业区悦华楼006出租楼105房赌博，遂抓获被告人候某某，同时起获麻将桌一张、扑克牌一副、麻将牌一只、抽水款350元、赌资1150元，另从候某某身上搜出1300元，上述款物均已予以扣押。
7、案发现场勘查记录，反映：案发现场位于佛山市南海区九江镇烟南工业区悦华楼006出租楼105房，现场起获赌桌等物品。
8、被告人候某某在侦查阶段的供述及辨认笔录，供称：位于九江镇龙高路悦华楼105号房的赌档是我开设的，这个赌档只有我一个人管理。我从2013年6月5日起开设这个赌档，一直到被查获当晚共开设了八天。有几晚因没有人赌博，所以没有开设。被查获当晚大约有六七人以“大小三公”的形式参与赌博。我有时负责发牌，并每次抽水10元至20元不等，被抓获当晚共抽水350元。每晚我大约抽水800元左右，8天时间一共大约抽得6400元。赌档每天大约是20时30分左右开始，一直到23时左右结束。我抽水的钱都用于请参赌人员去宵夜使用了，另外我平时在小卖部开设赌档时提供饮料及香烟给参赌人员使用都没有收他们的钱，抽得的钱也是从这里开支使用的。平时大部分都是悦华楼的租客到我小卖部参与赌博，有的赌博人员是租客带来的老乡。
候某某对作案地点、作案工具、抽水所得350元、赌桌上的现金1150及从其身上搜获的1300元均进行了指认。
此外，公诉机关还向法庭出示了被告人的户籍及前科证明材料。
公诉机关认为被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人候某某在缓刑考验期内再犯新罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定处罚。
被告人辩称其没有开设赌场，参赌人员赌博时是自愿交钱出来作为购买士多店的香烟、饮料及之后吃宵夜的费用的，其没有抽头渔利，其行为不构成开设赌场罪。其辩护人以参赌人员是为娱乐目的聚赌，被告人没有抽头渔利为由认为被告人的行为不构成开设赌场罪。
经审理查明，公诉机关指控被告人候某某开设赌场的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，民警在抓获被告人的同时还起获作案工具麻将桌一张、扑克牌一副、麻将牌一只。该事实有扣押及处理物品清单予以证实。
关于被告人辩称其没有开设赌场及其辩护人的相关辩护意见，经查，本案五名参赌人员均一致反映有多人聚集在候某某经营的九江镇龙高路悦华楼105号房小卖部以“大小三公”方式进行赌博，并一致指证候某某是该赌场老板及负责抽水，而候某某在侦查阶段对该事实亦供认不讳，供述内容与五名证人的证言亦吻合印证，公安人员在现场亦起获了相关的赌具、赌资及违法所得，足见候某某具有为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具等组织赌博并从中获利的行为，现被告人候某某辩称没有抽头渔利的说法没有相关证据予以佐证，且即使如被告人候某某所称抽水所得仅是抵偿参赌人员消费的香烟、饮料等费用，亦属其通过组织赌博而从中获取经济利益的一种方式，不影响对其行为性质的认定，故本院对被告人候某某的辩解及其辩护人的相关辩护意见均不予采纳，对公诉机关的指控予以认定。
本院认为，被告人候某某开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关所控罪名成立。被告人候某某曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，在缓刑考验期内犯新罪，依法撤销缓刑，对前罪及新罪依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人候某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；之前犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月2日起至2014年10月8日止。罚金从公安机关在候某某处暂扣的1300元直接抵缴，不足部分从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、起获的违法所得及赌资合计1500元予以没收，上缴国库；作案工具麻将桌一张、扑克牌一副、麻将牌一只，予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨虹虹
人民陪审员 白婉梅
人民陪审员 杜栻鹏
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 李 军
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。