宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院
p t ” > 民 事 裁 定 书
（2018）宁0302民申7号
再审申请人（原审被告）：李玉彩，女，1984年10月28日出生，汉族，大学本科，宁夏回族自治区吴忠市利通区高级中学教师，暂住宁夏回族自治区吴忠市，现住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：赵永华，男，1988年8月7日出生，身份证号：×××，汉族，大学本科，住宁夏回族自治区银川市金凤区亲水名邸小区*号楼*单元***室。系李玉彩丈夫。一般授权代理。
被申请人（原审原告）：马学先，男，1983年5月1日出生，回族，初中文化，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。
委托诉讼代理人:杨学武，系宁夏杨学武律师事务所律师。特别授权代理。
再审申请人李玉彩因与被申请人马学先房屋买卖合同纠纷一案，不服本院作出的（2017）宁0302民初2638号民事判决书，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
再审申请人李玉彩申请再审称：贵院2017年11月24日作出的（2017）宁0302民初2638号民事判决书中提到的《温馨房屋买卖合同》与李玉彩和宁夏宏都房地产开发有限公司签订的购房合同矛盾。李玉彩买的涉案房子产权属于宁夏宏都房地产开发有限公司，但被申请人说涉案房子归被申请人所有，于是申请人与被申请人签订《温馨房屋买卖合同》。合同签订后，被申请人让申请人给其出具欠条一张。实际上这套房子是申请人从开发商手里买的，属于一手房，且房产证也是依据开发商与申请人签订的合同办的，现同一套房子签订两份合同而且卖方不一致，导致合同矛盾。贵院在只见到一份合同的情况下做出判决，事实认定不清。
再加上庭审和审判时再审申请人都没有接到任何通知，被申请人马学先提供的工作单位、住址、以及手机号都没有任何问题，法院在可以联系到申请人的情况下没有选择通知而是直接选择了公告方式，导致案件开庭时申请人未到庭，错过陈述的机会，侵害了申请人的诉讼权，程序上不合规，提出对此案依法进行重审。再审请求：一、请求依法再审，纠正原判不当；二、请求贵院依法撤销（2017）宁0302民初2638号民事判决书；三、请求判决一审、再审费用由被申请人承担。
再审申请人李玉彩当庭提供证据如下：
商品房买卖合同（李玉彩与宁夏宏都房地产开发有限公司签订）、宁夏增值税普通发票二张、税收完税证明、吴忠市非税收收入一般缴款书。证明，涉案房屋产权属于宁夏宏都房地产开发有限公司，这套房子与被申请人无关系。
被申请人马学先称，原审判决程序合法，认定事实清楚，证据充分，再审请求不成立，依法该应当驳回再审请求。
涉案房屋系宁夏宏都房地产开发有限公司开发的，2014年案外人金存兵签订了《塞上明都一期工程Ⅰ标段工程施工合同》。2014年4月29日金存兵与宁夏宏都安装工程有限公司签订了《抵账协议书》，约定将涉案房屋抵顶工程款给金存兵。2015年8月18日被申请人与金存兵的委托代理人即工程施工的具体负责人马某某签订了《塑钢窗承包合同》，约定将涉案房屋抵顶被申请人的工程款。被申请人取得涉案房屋的所有权后交由吴忠市温馨策划置业有限公司（房屋中介公司）进行出售。2016年6月19日申请人与被申请人通过上述房屋中介公司签订了《房屋买卖合同》，约定申请人购买被申请人所有的涉案房屋，价款为32.6万元，申请人先支付10万元首付款给被申请人，下欠22.6万元申请人用公积金贷款支付给被申请人。上述合同条款第8条明确约定”甲方承诺此房无任何债务纠纷，甲方负责为乙方在开发公司签订购房合同开具发票。乙方承诺以公积金方式支付房款，保证自身公积金无问题，公积金下款当日将余款支付给甲方，在开发公司写合同的费用由甲方承担”，上述合同条款中甲方为被申请人，乙方为申请人。合同签订后，被申请人如约履行义务，配合申请人与开发公司签订了《商品房买卖合同》并交付了涉案房屋同时办理了房产证。申请人于2016年7月5日向被申请人出具书面《承诺书》载明”本人李玉彩购买塞上名都一期2号楼1单元1101号，面积126.06平米马学先所有房屋，购买价格为32.6万元，本人承诺于2016年7月7日前付8.5万元，剩余房款本人以公积金贷款方式支付，如违约本人定金及已付房款归马学先所有，合同作废”。2016年9月7日申请人向被申请人出具欠条，载明”欠马学先塞尚名都一期2号楼1单元1101，剩余房款22.6万元（大写：贰拾贰万陆仟元整），本人承诺公积金贷款到账付给对方，如有违约，对方可收回房屋”。
申请人向被申请人出具了上述欠条后至今未支付下欠购房款，也未办理公积金贷款，被申请人多次向申请人催要所欠购房款无果后起诉到贵院。在原审诉讼期间，被申请人与古城法庭审判人员多次找被申请人送达开庭传票，被申请人均拒绝接收传票拖延开庭审理，法庭最终无奈才进行了公告送达。因此原审法院审理程序正确，申请人的再审请求事实和理由不成立。不符合民事诉讼法第二百条规定。希望依法驳回其再审请求。
被申请人马学先当庭提供证据如下：
证据一、抵账协议书复印件一份（原件在宁夏宏都房产开发有限公司），《塑钢窗承包合同》原件一份，承诺书复印件一份。证明，涉案房屋系宁夏宏都房地产开发有限公司开发的，案外人金存兵于2014年签订了《塞上明都一期工程Ⅰ标段工程施工合同》，2014年4月29日金存兵与宁夏宏都安装工程有限公司签订了《抵账协议书》，约定将涉案房屋抵顶工程款给金存兵。2015年8月18日被申请人与金存兵的委托代理人即工程施工的具体负责人马某某签订了《塑钢窗承包合同》，约定将涉案房屋抵顶被申请人的工程款。《承诺书》证实，2016年7月5日申请人李玉彩向宁夏宏都房地产开发有限公司出具承诺，上述房屋与宁夏宏都房地产买卖合同仅仅是办理房屋产权的需要，本人李玉彩与宁夏宏都房地产之间不存在房屋买卖关系。综合证实，马学先对涉案房屋具有所有权和处分权。
证据二、证人马某某证言。我是宁夏宏都房地产开发公司的项目经理，当时我们承建的是塞尚名都小区1#、2#、5#楼房土建工程，承建方是金存兵，我是金存兵聘请的项目经理。金存兵将该楼房中的塑钢窗安装工程发包给了马学先，后金存兵委托我将塞尚名都2号楼1单元1101室抵顶给马学先，并签订了抵顶手续。金存兵委托我与李玉彩签订一份房子是由马学先卖给李玉彩及该房屋与宏都房地产开发公司没有关系的承诺书。只说明这套房子与我之间的经济关系。这套房子已确认抵顶给马学先，马学先找我把这套房子卖给李玉彩，要求我配合办理房屋买卖手续。我和李玉彩一同到宏都公司签订承诺书，上面都有签字。宁夏宏都房地产开发公司确认后和李玉彩签订了商品房买卖合同。我没有见发票，只见了合同。
被申请人马学先对再审申请人李玉彩提供的证据的真实性、合法性无异议，对关联性及证明目的有异议。再审申请人与宁夏宏都房地产开发有限公司签订的商品房买卖合同，是基于其与被申请人在中介公司签订的房屋买卖合同后，被申请人配合再审申请人到该开发公司，与再审申请人签订了一手房买卖合同。涉案房屋所有权及处分权属于马学先所有。再审申请人当庭出示的与马学先签订的房屋买卖合同约定明确，并不是再审申请人陈述的涉案房屋是开发商的，再审申请人当庭陈述完全不属实。再审申请人李玉彩当庭认可涉案房屋是马学先通过抵顶工程款得来的，马学先对其说过，且其当庭承认从马学先手里购买的涉案房屋，因此对再审申请人提交的证据的真实性、合法性本院予以确认，对其关联性及证明目的，本院不予确认。
再审申请人李玉彩对被申请人马学先提交的证据一，认可承诺书是其签的，陈述因为是第一次买房子，马学先说让听他的，所以其在签合同时没看就签字。马学先说钱给他本人，合同多给其写6万元，事实是公积金中心那边说按揭贷款只能打给开发商，不能将钱打给马学先。除了承诺书，其他的证据李玉彩称都没有见过，但李玉彩对其他证据均认可。本院对被申请人提交的证据一的证明效力予以确认。再审申请人针对证据二证人证言的合法性、真实性，关联性均无异议，本院对被申请人提交的证据二的证明效力予以确认。
本院经审查查明：2016年6月19日，被申请人马学先与再审申请人李玉彩通过中介吴忠市温馨房产策划置业公司，签订《温馨房屋买卖合同》一份，合同约定：1.被申请人马学先将其所有的位于塞尚名都2号楼1单元1101号面积为130平方米的毛坯房出售给再审申请人李玉彩。2.房屋出售价格为326000元。3.在2016年6月25日办理房屋过户当日，再审申请人李玉彩向被申请人马学先付首付款100000元，尾款由再审申请人李玉彩银行公积金贷款流程完毕后银行放款当日打给被申请人。4.被申请人马学先承诺此房屋无任何债务纠纷，负责为再审申请人李玉彩在开发公司签订购房合同开具发票。5.再审申请人李玉彩承诺以公积金方式支付房款，保证自身公积金无问题，公积金放款当日将余款支付给被申请人马学先。6.在开发公司写合同费用由被申请人马学先承担。再审申请人李玉彩向被申请人马学先支付100000元的购房款，于2016年7月5日给被申请人出具承诺书一份，内容：”本人李玉彩购买塞尚名都一期2号楼1单元1101面积126.06m2，马学先所有房屋。购买价格为32.6万元，本人承诺于2016年7月7日之前付8.5万元,剩余房款本人以公积金贷款方式支付。如违约本人定金及已付房款归马学先所有,合同作废。李玉彩（捺印）2016年7月5日。”2016年9月7日，再审申请人李玉彩在自己的身份证复印件上给被申请人马学先书写欠条一张，载明：”欠马学先塞尚名都2号楼1单元1101剩余房款22.6万元（大写：贰拾贰万陆仟元整）,本人承诺公积金贷款到账付给对方,如有违约,对方可收回房屋。李玉彩（捺印）2016.9.7。”
另查明，涉案房屋系顶账房屋。该房屋由宁夏宏都房地产开发有限公司开发，案外人金存兵于2014年签订了《塞尚明都一期工程Ⅰ标段工程施工合同》。2014年4月29日，金存兵与宁夏宏都安装工程有限公司签订了《抵账协议书》，约定以涉案房屋抵顶工程款给金存兵。2015年8月18日，被申请人马学先与金存兵的委托代理人即工程施工的具体负责人马某某签订了《塑钢窗承包合同》，约定以涉案房屋抵顶被申请人马学先的工程款。
又查明，被申请人马学先按照《温馨房屋买卖合同》的约定，积极协调再审申请人李玉彩与宁夏宏都房地产开发有限公司签订购房合同。2016年7月5日，再审申请人李玉彩向宁夏宏都房地产开发有限公司出具承诺，承诺上述房屋是其直接从马某某手中购买，与宁夏宏都房地产签订商品房买卖合同仅仅是办理房屋产权的需要，李玉彩与宁夏宏都房地产之间不存在商品房买卖关系。2016年11月19日，经被申请人马学先协助，再审申请人李玉彩与宁夏宏都房地产开发有限公司签订商品房买卖合同并交付房屋，同时办理房产证。再审申请人李玉彩至今未支付下欠房款，也未办理公积金贷款，被申请人马学先多次向再审申请人李玉彩催要无果。
再查明，原审根据被申请人马学先提供的再审申请人李玉彩的住址找不到李玉彩，无法给其送达。原审根据被申请人马学先提供的电话联系李玉彩，再审申请人李玉彩不提供其新的住址。根据上述送达情况，原审给被申请人制作询问笔录，被申请人马学先也不能提供再审申请人李玉彩的其它住址，被申请人马学先同意公告送达。于是，原审通过公告方式给再审申请人李玉彩送达相关诉讼文书，再审申请人李玉彩没有到庭参加诉讼，原审依法缺席审理。
本院认为：根据本案查明的事实，被申请人马学先通过与他人抵顶工程款的方式取得涉案房屋，其对涉案房屋享有所有权。被申请人马学先与再审申请人李玉彩签订的《温馨房屋买卖合同》是双方真实的意思表示，内容不违反国家法律、法规的强制性规定，为有效合同，双方当事人均应按约履行。再审申请人李玉彩与宁夏宏都房地产开发有限公司签订商品房买卖合同，宁夏宏都房地产开发有限公司不是真正的出卖人，真正的出卖人是被申请人马学先。因抵顶工程款的原因，该公司应抵顶人的要求与再审申请人李玉彩签订商品房买卖合同。实际上，宁夏宏都房地产开发有限公司与再审申请人李玉彩之间不存在真正意义上的房屋买卖合同关系。故再审申请人李玉彩诉称被申请人马学先对涉案房屋没有所有权，其所购涉案房屋与被申请人马学先没有关系，原审判决认定事实不清的再审申请理由不能成立。至于再审申请人李玉彩诉称原审在可以联系到其的情况下没有选择通告而是直接选择公告方式，导致其错过开庭陈述机会，原审程序上不合规的问题。根据查明的事实，原审根据被申请人提供的住址去找再审申请人送达，没有找到。被申请人马学先又不能提供再审申请人的其他住址，电话联系再审申请人，其不到庭又不告诉其住址。此种情况下，原审通过公告送达，符合法律规定，再审申请人此项申请理由亦不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，应予以维持。再审申请人李玉彩的再审申请理由不能成立，应予以驳回。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：
驳回再审申请人李玉彩的再审申请。
审判长王娟
审判员马凤霞
审判员宋丽娟
二〇一八年七月二十九日
书记员樊夏羽
法律适明表：
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第三百九十五条当事人主张的再审事由成立，且符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定再审。
当事人主张的再审事由不成立，或者当事人申请再审超过法定申请再审期限、超出法定再审事由范围等不符合民事诉讼法和本解释规定的申请再审条件的，人民法院应当裁定驳回再审申请。