广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深福法民二初字第8206号
原告南昌中嘉立达股权投资中心（有限合伙），住所地南昌高新区。
执行事务合伙人陈利。
委托代理人赵宇，北京市君泽君（深圳）律师事务所律师。
委托代理人杨炳龙，北京市君泽君（深圳）律师事务所实习律师。
被告深圳市大赢家网络有限公司，住所地深圳市福田中心区。
法定代表人周垂富。
被告周垂富，住址深圳市南山区。
两被告共同委托代理人房保华，北京市德恒（深圳）律师事务所律师。
上列原告诉被告深圳市大赢家网络有限公司（以下简称大赢家公司）、被告周垂富与公司有关的纠纷一案，本院于2013年9月5日受理后，依原告的申请作出保全裁定，保全了两被告名下的相应财产。后依法由审判员廖劲锋、人民陪审员武农、梁琴组成合议庭，于2013年12月3日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赵宇律师、杨炳龙实习律师，两被告的委托代理人房保华律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年4月，为使被告大赢家公司尽快获得大量融资以实现公开发行股票并上市的目标，两被告与包括原告在内的多家投资方进行协商，以高额溢价增资扩股的方式邀请投资方向被告大赢家公司进行投资。同年4月19日，原告作为增资方之一，与两被告就以上事宜共同签订了《增资协议》，后原告依约支付给被告大赢家公司增资款2000万元。被告大赢家公司于2010年5月10日完成本次增资的股权变更登记，原告持有被告大赢家公司2.858%的股权，后因新股东入股，股权比例稀释为2.798%。然而，因经营管理不善及被告周垂富自身存在重大违法行为，被告大赢家公司业绩下滑，经营亏损，无法实现预定的上市目标。经协商，被告大赢家公司股东达成了减资退股的意向。2012年12月6日，包括原告在内的相关股东与两被告签署了《股权回购协议》，约定由被告大赢家公司进行减资，对相关权益进行回购，其中包括减资回购原告所持有的2.798%的股权，为此被告大赢家公司应支付给原告减资款总额1560万元，其中1166004元以现金方式支付，剩余部分以被告大赢家公司名下位于深圳市福田中心区东南部时代财富大厦29F的房产（下称标的房产）作价14433996元转让给原告指定的受让方，被告周垂富自愿对被告大赢家公司的上述全部义务承担连带责任。《股权回购协议》签署生效后，被告大赢家公司开始对包括原告所持股权在内的16.0881%的股权所对应的注册资本进行减资。被告大赢家公司于2012年12月6日召开股东会，代表三分之二以上表决权的股东表决通过了公司减资决议，决议将公司注册资本从1297.6576万元减少至1088.8888万元，并确认了《股权回购协议》的相关内容。2013年5月16日，被告大赢家公司完成了本次减资的全部工商变更登记程序，原告也按《股权回购协议》及减资决议的规定完成了从被告大赢家公司的减资退股。然而，截至原告起诉之日，被告大赢家公司仅以现金方式向原告支付了减资款1166004元，并未将标的房产过户至原告名下。后经多方查询，才获知标的房产早在《股权回购协议》签署前（2012年8月1日）就已经被深圳市公安局查封，至今尚未解封，后又被陈灿通过本院（2013）深福法民二初字第1601号案件进行了查封。至此，被告大赢家公司在《股权回购协议》签订时，就向原告故意隐瞒了标的房产被查封的事实，在协议签订后也没有将标的房产在合理时间内过户至原告名下，导致原告剩余的减资价款权益无法得到实现，被告大赢家公司的行为严重违反了协议的约定，构成根本性违约。鉴于目前标的房产已被多轮查封，难以通过完成房产过户冲抵未付减资款，为保护自身的合法权益，原告根据《股权回购协议》及《合同法》的相关规定，要求被告大赢家公司以现金方式向原告支付剩余未付减资款14433996元，并支付自违约之日起的利息及违约金。此外，被告周垂富应为被告大赢家公司在《股权回购协议》项下的全部义务承担连带保证责任。请求判令：1、被告大赢家公司向原告支付减资款14433996元及利息（利息以欠付减资款14433996元为基数，按照中国人民银行1年期贷款基准利率，自2012年12月6日起计算至减资款本金及利息全部清偿之日止，暂计至2013年9月4日为656746.82元）；2、被告大赢家公司向原告支付违约金156万元；3、被告周垂富就第1项和第2项诉讼请求中被告大赢家公司的全部偿付义务承担连带清偿责任；4、两被告共同连带地承担本案全部诉讼费用及保全费用。
两被告共同辩称：1、涉案《股权回购协议》依法应为无效，原告要求被告大赢家公司支付减资款的诉求无合法前提。《股权回购协议》实质上是对《增资协议》中关于投资方有权要求以本金+利息-
支付给投资方的税后股利这一回购条款的履行和落实，而这一回购条款使得投资方无须承担被告大赢家公司的经营风险，不论被告大赢家公司经营盈亏，投资方均可确保抽回其原始出资并按银行同期贷款基准利率获得相应利息，明显损害被告大赢家公司及其他股东的利益，也会损害公司债权人的利益，故《股权回购协议》违反了公司法第二十条第一款的禁止性规定，也违反了公司章程关于股东以认缴的出资额对公司承担责任、不得抽回出资的规定。2、主合同无效导致担保合同无效，且无证据显示被告周垂富存在错过，根据担保法第五条及其司法解释第八条的规定，被告周垂富作为连带保证人，无须承担任何连带清偿责任。3、被告大赢家公司秉持诚实信用原则，不存在故意隐瞒标的房产被查封之行为。在2012年12月6日签订《股权回购协议》时，因未收到深圳市公安局任何形式的通知，被告大赢家公司并不知道标的房产已被查封，被告大赢家公司系2012年12月14日与另一投资人一同去房管局办理房屋产权转让时被告知查封情况，并在第一时间（2012年12月17日）以邮件形式通知相关各方（含本案原告），各方未有邮件回应。请求驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，2010年4月19日，原告与其他四家公司作为投资方，与标的公司被告大赢家公司及原股东被告周垂富、深圳市金网信通科技有限公司（以下简称金网信通公司）签订了《关于深圳市大赢家网络有限公司之增资协议》，约定：被告大赢家公司及其原股东被告周垂富、金网信通公司一致同意被告大赢家公司增加注册资本，原股东不认购增资，并放弃优先认购权；原告出资2000万元认购被告大赢家新增注册资本36.309万元，占增资完成后被告大赢家总股本的2.858%；如果公司不能在2014年12月31日之前完成上市或在此日期前原股东或公司放弃上市安排或工作，投资方有一次权利要求公司或原股东回购投资方所持有的股权，公司或原股东在收到投资方的书面通知后，在本年内需向投资方付清全部金额，股权回购价格=本金+利息-
支付给原告的税后股利，利息的基准利率为银行同期1年贷款基准利率；除本协议另有约定外，本协议的违约金为投资方投资总额的10%。
同年4月29日，原告向被告大赢家公司支付了2000万元投资款。
同年5月10日，公司登记管理机关核准了被告大赢家公司增加注册资本、股东等的登记申请，注册资本由1088.8888万元增加至1270.434万元，增加登记原告等五家公司为股东，其中原告的持股比例2.858%。
同年6月8日，公司登记管理机关再次核准了被告大赢家公司增加注册资本、股东等的登记申请，注册资本增加至1297.6576万元，原告的持股比例变更为2.798%。
2012年12月6日，被告大赢家公司作为股权回购方，被告周垂富作为连带责任保证人，原告及另外五家公司作为股权被回购方，共同签订了《股权回购协议》，约定：被告周垂富对本协议所述之股权回购向被回购方承担连带保证责任；股权回购方向股权被回购方支付人民币9120万元的回购价款，回购被回购方合计所持有的回购方16.0881%的股权，其中回购原告2.798%股权的对价为1560万元；本协议生效次日起，回购方应当将回购的股权所对应的注册资本进行减资，本协议各方应当根据公司法和章程的规定履行减资程序；回购方的房产财富大厦29楼F单元100%产权转让给原告抵付回购价款，作价1443.3996万元，不足差额部分116.6004万元；本协议回购方按照本协议相关约定办理相关房产抵押和过户手续后，被回购方应立即配合回购方办理工商登记变更手续；本协议签订后1个月内，回购方按约定将应付现金余款以现金转账方式支付给原告；任何一方不履行或不完全或不适当履行其在本协议项下的义务，即构成违约，守约方有权要求违约方赔偿其所有的损失，包括因本协议发生的所有成本和费用，并另外承担本协议所涉及标的金额的10%作为违约金；如果违约方的违约行为严重影响了守约方签署本协议的商业目的而且无法弥补，或者虽然可以弥补但违约方未能在合理的时间内予以弥补，则守约方有权向违约方发出书面通知单方面解除本协议；本协议规定的权利和救济是累积的，且不排斥法律规定的其他权利或救济；回购方有义务按本协议约定时间办理本次股权回购对价的房产变更登记手续及支付剩余股权回购款，逾期应按逾期履行或支付的回购价款额每日万分之五向被回购方支付违约金。
同日，被告大赢家公司召开股东会，代表公司94.7552%股份的股东同意通过了公司注册资本由1297.6576万元减少到1088.8888万元，减资后原告等六家公司不再是被告大赢家公司的股东及相应修改公司章程的决议。
同年12月14日，被告大赢家公司在深圳晚报上刊登减资公告，公告了上述减资决定，请债权人自公告之日起45日内申报债权或要求提供担保。
2013年1月6日，被告大赢家公司向原告支付了1166004元。
2013年1月28日，被告大赢家公司和包括被告周垂富在内的五个股东作出《债务清偿及债务担保情况说明》，称：被告大赢家公司决定减资并刊登了公告，通知了所有债权人，没有债权人要求清偿债务或提供担保，公告已超过45天无人前来办理债权登记手续，公司无对外经济担保事项，股东承诺对减资前的债权债务继续承担责任，以上情况属实，否则公司及全体股东愿意承担相应的一切法律责任。
同日，深圳联杰会计师事务所（普通合伙）对被告大赢家公司作出《验资报告》，载明：受委托审验了被告大赢家公司截至2013年1月28日减少注册资本及实收资本情况，被告大赢家公司原注册资本及实收资本均为1297.6576万元，根据公司2012年12月份股东会决议后修改后章程的规定，公司申请减少注册资本208.7688万元，变更后的注册资本及实收资本为1088.8888万元；经审验，截止2013年1月28日，已减少注册资本208.7688万元；2012年12月14日，公司在《深圳晚报》进行了减资公告，公告后45天内，没有债权人要求公司提前偿还债务或对债务提供担保。
2013年5月16日，公司登记管理机关核准了被告大赢家公司的注册资本和股东等的变更登记申请，注册资本由1297.6576万元减少至1088.8888万元，原告已不是登记股东。
另查，深圳市房地产权登记中心2013年9月18日出具的关于时代财富大厦×房产的产权资料电脑查询结果表和查封（备案）表显示：该房产仍登记在被告大赢家公司名下；2012年8月1日，深圳市公安局经济犯罪侦查局以深公经（函）字[2012]299号文书查封了该房产，文书未注明查封期限；2013年6月5日和9月5日，本院（2013）深福法民二初字第1601号、（2013）深福法民二初字第7533号协助执行通知书分别轮候查封了该房产。
被告大赢家公司2010年9月3日和2012年12月6日的章程均规定：经代表二分之一表决权的股东同意，股东会决议有效，对减资等重大事项做出决议，须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
原告未举证证明被告大赢家公司迟延过户标的房产给原告造成了利息损失以外的损失。
本案庭审调查中，被告称：不清楚涉案房产为何会被公安机关查封。被告大赢家公司称：不清楚被告大赢家公司近3年来的经营情况及盈亏情况；股权回购协议之外，被告大赢家公司应当没有其他较大的债务。
本院认为，本案当事人争议的主要焦点，一是股权回购协议是否有效，二是原告是否有权解除股权回购协议中关于以房产抵付回购款的约定进而请求被告支付剩余减资款。
应认定股权回购协议合法有效，理由是：1、协议的内容是各方当事人的真实意思表示；2、根据公司法第一百四十三条的规定，股份有限公司可以在减少注册资本时收购本公司的股份。公司法没有规定有限责任公司不得收购本公司的股份；3、公司法允许公司在符合一定的条件和程序的情况下减少注册资本，也就是允许公司在符合一定的条件和程序的情况下收购本公司的股份。公司减资分为实质减资和形式减资。形式减资是指只减少注册资本额，注销部分股份，不减少公司净资产，通常发生在公司经营亏损时，目的是使公司的注册资本与净资产水平保持相当。实质减资是指在减少注册资本的同时，将一定资产返还给股东，从而减少公司的净资产，此时涉及公司收购自己的股份。因此，涉案增资协议中关于被告大赢家公司回购原告股权及回购价格计算方式的约定本身，以及回购协议中关于回购和减资的约定，均不违反法律、行政法规的效力性强制规定；4、被告大赢家公司所进行的减资，业经代表三分之二以上表决权的股东同意，编制了资产负债表和利润表，在报纸上刊登了公告，会计师事务所出具的验资报告和被告作出的《债务清偿及债务担保情况说明》证明在公告期内没有债权人主张债权，被告亦未举证证明当时被告大赢家公司存在其他债务，本案庭审调查中，被告大赢家公司还承认在股权回购协议之外应当没有其他较大的债务，且减资已经公司登记管理机关核准登记，因此，涉案减资符合法律和公司章程规定的条件和程序，且没有侵害债权人的合法权益；5、涉案减资、收购股份行为是符合公司法规定的行为，不属于公司法第三十六条和公司法司法解释三第十二条规定的抽逃出资行为。综上，应认定涉案股权回购协议合法有效，被告辩称涉案股权回购协议无效，缺乏事实和法律依据，违反诚实信用原则，本院不予采纳。
关于争议焦点二。原告诉称被告大赢家公司没有将标的房产过户至原告名下，诉请被告以现金方式支付剩余减资款，意为主张解除以房产抵付减资款的约定。首先，股权回购协议未约定办理标的房产过户手续的具体期限。于此情形，根据合同法的规定，债权人可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。因此，被告应当在签订股权回购协议后的合理期限内备齐资料向相关部门申请办理房产过户手续，本院酌定该合理期限为1个月，即被告大赢家公司应在2013年1月6日前申请办理房产过户手续。被告大赢家公司未申请，应认定其自该日起发生违约。其次，至原告2013年9月5日起诉时止，被告大赢家公司逾期履行过户房产的主要义务已超过8个月，至本案法庭辩论终结时止，更是超过了11个月，属严重迟延履行债务；同时，标的房产已被公安机关及本院另案多轮查封，公安机关的查封未确定期限，被告也称不知为何会被公安机关查封，被告大赢家公司甚至对自己近3年的经营情况都不清楚，因此，原告已不能实现其合同目的；另外，该情形属于股权回购协议约定的若“违约方未能在合理的时间内予以弥补”则守约方有权解除协议的情形。综上，原告有权解除股权回购协议中关于以房产抵付回购款的约定。该约定最迟在本案诉状送达被告时已解除。关于债务履行方式的约定的解除，并不导致债务本身免除。涉案债务的金额是确定的，被告仍应向原告履行债务。
综上，涉案股权回购协议合法有效，被告的行为构成违约，原告请求被告大赢家公司支付剩余股权转让款14433996元，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。被告大赢家公司还应赔偿原告自2013年1月6日起按合同约定的银行1年期贷款利率计算的利息损失，原告请求赔偿自2012年12月6日起计算的利息不当，对原告的利息请求，本院予以部分支持。关于违约金，合同约定了10%的违约金，在确定赔偿原告的利息损失的情况下，该违约金过分高于原告的实际损失。被告辩称合同应为无效及其无须承担责任，可视为包含了请求调低违约金的意思。根据合同法司法解释二第二十九条的规定，本院确定被告大赢家公司应向原告支付按银行同期贷款利率的30%的标准计算的违约金。原告的违约金请求过高，本院予以部分支持。
被告周垂富作为连带责任保证人，应对被告大赢家公司的上述债务承担连带清偿责任，根据担保法第二十一条的规定，被告周垂富应承担的保证责任的范围包括主债权、利息、违约金等全部债务。对原告的相关诉求，本院予以相应支持。被告周垂富承担责任后，有权向被告大赢家公司追偿。
依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、第九十三条第二款、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第一百七十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告深圳市大赢家网络有限公司应在本判决生效之日起10日内，向原告南昌中嘉立达股权投资中心（有限合伙）支付减资款14433996元，并赔偿利息损失（利息损失以14433996元为计算基数，按照中国人民银行规定的1年期贷款基准利率，自2013年1月6日起计至本判决确定的应付款期限届满之日止）。
二、被告深圳市大赢家网络有限公司应在本判决生效之日起10日内，向原告南昌中嘉立达股权投资中心（有限合伙）支付违约金（以14433996元为计算基数，按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率的30%的标准，自2013年1月6日起计至本判决确定的应付款期限届满之日止）。
三．被告周垂富对被告深圳市大赢家网络有限公司的上述债务承担连带清偿责任。被告周垂富承担责任后，有权向被告深圳市大赢家网络有限公司追偿。
四、驳回原告南昌中嘉立达股权投资中心（有限合伙）的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币121705元（已由原告预交），由原告负担11705元，两被告共同负担110000元；财产保全费5000元（已由原告预交），由两被告共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，并按规定预交上诉案件受理费，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人上诉的，应在收到交费通知次日起七日内向深圳市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 廖 劲 锋
人民陪审员 武 农
人民陪审员 梁 琴
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 余意（代）