广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0304民初字11099号
原告宜宾五粮液股份有限公司，住所四川省宜宾市翠屏区。
法定代表人刘中国，该公司董事长。
委托代理人顾欣，男，住址江苏省金湖县，系该公司员工。
委托代理人王桦，广东华埠律师事务所律师。
被告深圳市金碧轩海鲜大酒楼有限公司，住所广东省深圳市福田区。
法定代表人敖大海。
委托代理人杨俊，广东君孺律师事务所律师。
原告宜宾五粮液股份有限公司诉被告深圳市金碧轩海鲜大酒楼有限公司侵害商标权纠纷一案，本院于2016年5月10日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月1日公开开庭进行了审理。原告委托代理人顾欣，被告委托代理人杨俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，五粮液品牌从诞生至今获得了一百多件国内外顶级奖项。1915年五粮液在巴拿马荣获万国博览会大奖。1956年五粮液荣获中国食品工业部各大名酒尝评第一名，1991年五粮液荣获首届中国“十大驰名商标”之一，无论在国内还是国际上，都享有极高的声誉，品牌价值极高。经2014年B&F;睿智全球排行榜和北京名牌资产评估有限公司在2014年的评估中五粮液品牌价值为700多亿元，2006年五粮液荣获中国首届“中华老字号”称号。
“五粮液”及“
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”商标注册人是四川省宜宾五粮液集团有限公司，根据四川省宜宾五粮液集团有限公司出具给原告的《授权书》，原告经四川省宜宾五粮液集团有限公司授权，取得了驰名商标第160922号商标的独占使用许可和驰名商标第1207092号商标的普通许可，有权在中国境内使用上述商标，有权在中国境内以自己的名义就任何第三方侵犯上述注册商标权的行为采取任何形式的任何法律行为。
被告在经营过程中销售假冒“五粮液”品牌白酒，侵犯原告“五粮液”字样及“
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=d4b3f165-12bd-4d4a-bed3-5649396dc887&imgId=ZDRiM2YxNjUtMTJiZC00ZDRhLWJlZDMtNTY0OTM5NmRjODg3MS5qcGVn01lydyh01)
”图案的注册商标权被投诉后行政机关当场查获，其大量销售假冒“五粮液”白酒的行为实有故意嫌疑。为此，原告诉至本院，请求判令：1、被告立即停止侵权行为；2、被告登报公开赔礼道歉；3、被告立即向原告赔偿经济损失15万元，其中包含律师费1.5万元；4、被告承担本案的全部诉讼费用。
被告辩称：1、四川省宜宾五粮液集团有限公司所作出的《鉴定证明书》不能作为认定涉案五粮液白酒为假冒的依据。从鉴定主体看，四川省技术监督川技监政[1998]293号《关于委托真伪鉴定的通知》的授权主体却是“中国四川宜宾五粮液酒厂”，而对涉案“五粮液”白酒商标出具《鉴定证明书》的却是商标权利人四川省宜宾五粮液集团有限公司。从证据性质来看，《鉴定证明书》从证据性质上而言既不属于书证，也不属于鉴定结论，应属于当事人的陈述或证人证言。因此，商标权人出具的鉴定结论，在无其他证据佐证或者对方当事人认可的情况下，不能单独作为认定案件事实的证据。涉案五粮液白酒的进货渠道正规，进货价格与原告同类产品的市场相同，有别于假冒商品低价销售的现象，完全可以推定涉案白酒并不是假冒五粮液商标的白酒。原告与鉴定人有利害关系，有可能存在原告为了达到向被告索赔的目的，有意将真商标鉴定为假商标的情形。因此，如果只有商标权人鉴定结论，而没有其他证据证明侵权事实，那么商标权人出具的《鉴定证明书》就不宜予以采信。深圳市市场和质量监督管理委员会福田市场监督管理局的《行政处罚决定书》也不能作为认定原告商标侵权的依据。故被告对涉案五粮液白酒是否为假冒注册商标的假酒申请重新鉴定。2、即使涉案的二瓶白酒为假冒“五粮液”商标，被告也不应承担赔偿责任。从被告提供的证据来看，涉案二瓶五粮液白酒是被告从深圳香蜜湖好世界海鲜大酒楼有限公司进货的，并且好世界海鲜大酒楼有限公司也向法院提供了证据，以证明二瓶涉案五粮液白酒是被告从香蜜湖好世界海鲜大酒楼有限公司以617元/瓶的批发价合法取得。而好世界海鲜大酒楼有限公司则是从北京京客隆商业集团股份有限公司进货的。3、即便是被告应当承担商标侵权的赔偿责任，原告要求赔偿15万元损失缺乏事实和法律依据。被告销售了二瓶39度五粮液白酒，每瓶的进货价格为617元，销售价格为1380元，合计获取利润为1526元。即使被告应当承担商标侵权的赔偿责任，也只需要承担商标侵权的赔偿责任1526元，更何况被告已经作退货处理，没有获得任何利润。
经审理查明，1982年8月15日，经中华人民共和国国家工商行政管理局商标局（以下简称国家商标局）核准，宜宾五粮液酒厂注册了“
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”商标，注册号为160922，核定使用商品为第36类中各种酒。1992年12月15日，第160922号“
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=d4b3f165-12bd-4d4a-bed3-5649396dc887&imgId=ZDRiM2YxNjUtMTJiZC00ZDRhLWJlZDMtNTY0OTM5NmRjODg3My5qcGVn01lydyh01)
”商标的注册人变更为四川省宜宾五粮液酒厂，核定使用商品变更为第33类中的酒。后经续展，该商标的有效期限至2023年2月28日。
1998年9月14日，经国家商标局核准，四川省宜宾五粮液酒厂注册了“
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”图形商标，注册号为1207092，核定使用商品为第33类中的含酒精饮料（不包括啤酒）、酒、酒精饮料（啤酒除外），有效期限为自1998年9月14日至2008年9月13日。后经续展，该商标的有效期限至2018年9月13日。
2004年5月7日，四川省宜宾五粮液集团有限公司经受让取得了上述第160922号“
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”商标和第1207092号“
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”图形商标。2015年1月，四川省宜宾五粮液集团有限公司出具《授权书》，许可原告使用上述第160922号“
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”商标（独占使用许可）和第1207092号“
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=d4b3f165-12bd-4d4a-bed3-5649396dc887&imgId=ZDRiM2YxNjUtMTJiZC00ZDRhLWJlZDMtNTY0OTM5NmRjODg3OC5qcGVn01lydyh01)
”图形商标（普通许可），许可期限自2006年1月1日至上述注册商标的有效期限内，并授权原告对在中国境内侵犯上述注册商标专用权的行为可以以自己的名义提起民事诉讼，原告在中国境内提起的上述民事诉讼，四川省宜宾五粮液集团有限公司不再起诉。
1991年9月19日，“五粮液”牌商标在首届“中国驰名商标”消费者评选活动中荣获“中国驰名商标”称号。“
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”图形商标在第33类含酒精饮料（啤酒除外）商品上获得四川省人民政府办公厅颁发的2008年度中国驰名商标证书。2010年9月17日，睿富全球排行榜资讯集团有限公司、北京名牌资产评估有限公司向四川省宜宾五粮液集团有限公司颁发证书，认定“五粮液”品牌在2010中国最有价值品牌评价中，品牌价值526.16亿元，居全国白酒制造业第一位。
2015年12月10日，深圳市市场和质量监督管理委员会福田市场监督管理局执法人员来到被告经营的位于深圳市福田区红岭南路红岭大厦的金碧轩海鲜大酒楼，现场查获两瓶生产日期为2010年10月29日的39度五粮液酒（一瓶已用完）。执法人员现场扣押上述两瓶酒。根据现场拍摄的照片显示，该两瓶五粮液酒的瓶身上标有“五粮液”字样以及“
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”图形。同日，四川省宜宾五粮液集团有限公司出具《鉴定证明书》，结论为送检酒样为假冒“
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”和“
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”注册商标产品。该局于2016年2月19日作出深市质福市监罚字[2016]10083号《行政处罚决定书》，认定：上述两瓶假冒五粮液酒系被告于2013年1月15日从好世界集团总部购进（进货价：每瓶617元；销售价：每瓶1380元），存放于经营场所对外销售（2015年12月10日被告将上述2瓶五粮液酒售出，后作退货处理，其中一瓶已用完）。为此，该局对被告作如下行政处罚：一、没收假冒的五粮液酒1瓶（生产日期：2010年10月29日）；二、处以假冒商品总值2760元百分之五十的罚款，罚款金额为1380元。该行政处罚决定书已于2016年2月19日送达被告，并已发生法律效力。
被告向本院提交了调拨单、直拨单、扣押物品清单、调查笔录、好世界集团异地调拨表、2013年各店高档酒类备货数据统计明细表、出库单、发票、转账凭证，以证明被控侵权五粮液酒是从深圳香蜜湖好世界海鲜大酒楼有限公司以每瓶617元的价格购进。
另查，被告成立时间为2009年7月31日,经营范围为中餐制售、提供酒水服务。深圳香蜜湖好世界海鲜大酒楼有限公司的经营范围为经营中西餐。
以上事实，有商标注册证、注册商标转让证明、核准续展注册证明、各类证书、授权书、行政处罚决定书、鉴定证明书、扣押物品清单、现场笔录、调查笔录、照片、送达回执、工商信息以及本院庭审笔录等在案佐证。
本院认为，四川省宜宾五粮液集团有限公司是第160922号“
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”商标以及第1207092号“
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”商标的专有权人，其注册商标专用权应当受到法律保护。在发生注册商标专用权被侵害时，原告作为第160922号注册商标的独占使用许可合同的被许可人，同时作为第1207092号注册商标的普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以向人民法院提起诉讼。
被控侵权白酒与第160922号和第1207092号注册商标核定使用的商品属于同一种商品。被控侵权白酒上使用的“五粮液”与第160922号“
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”相比较，两者构成近似；被控侵权白酒上使用的“
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”图形标识与第1207092号注册商标“
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”相比较，两者构成相同。而且上述使用行为未经商标权人授权。因此，被控侵权白酒属于侵犯第160922号和第1207092号注册商标专用权的商品。被告申请对被控侵权白酒是否为假冒产品重新鉴定，根据《中华人民共和国商标法实施条例》第八十二条的规定，在查处商标侵权案件过程中，工商行政管理部门可以要求权利人对涉案商品是否为权利人生产或者其许可生产的产品进行辨认。因此，由商标权利人对被控侵权商品辨认是否其生产或许可生产，并无不当，被告申请重新鉴定，本院不予准许。
根据行政处罚决定书认定的事实，被告销售侵犯注册商标专用权的商品，构成对原告注册商标专用权的侵犯，应当承担相应的侵权责任。原告主张被告立即停止销售侵犯原告注册商标专用权商品的行为，理由成立，本院予以支持。
根据我国《商标法》的规定，销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。根据《酒类流通管理办法》第十五条的规定，酒类经营者采购酒类商品时，应向首次供货方索取其营业执照、卫生许可证、生产许可证（限生产商）、登记表、酒类商品经销授权书（限生产商）等复印件。酒类经营者对每批购进的酒类商品应索取有效的产品质量检验合格证明复印件以及加盖酒类经营者印章的《随附单》或符合本办法第十四条第二款规定的单据。本案中，虽然被告说明了被控侵权商品的提供者，但其未举证证明其已履行上述注意义务，仍有过错，其合法来源抗辩不能成立，因此被告除应承担立即停止侵权的法律责任外，还应承担赔偿原告经济损失的法律责任。
关于赔偿损失的数额问题，因原告未能提供被告因侵权所获得的利益或者原告因侵权行为所受到的损失的证据，本院综合考虑原告商标的知名度，侵权行为性质、情节以及原告为本案维权所支付的合理费用等因素，特别是考虑到销售假酒对公众生命健康安全关系重大，侵权后果严重，本院酌情确定被告赔偿原告经济损失及为制止侵权的合理开支共计50000元。原告诉请的经济损失及合理开支过高部分，本院不予支持。原告诉请被告公开赔礼道歉，因原告未举证证明其商誉因被告的侵权行为受到影响，本院对原告该诉请不予支持。
综上，依照《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项、第六十三条第一款、第三款、《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条、第九条、第十六条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告深圳市金碧轩海鲜大酒楼有限公司立即停止销售侵犯第160922号“
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”和第1207092号“
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=d4b3f165-12bd-4d4a-bed3-5649396dc887&imgId=ZDRiM2YxNjUtMTJiZC00ZDRhLWJlZDMtNTY0OTM5NmRjODg3MTkuanBlZw==01lydyh01)
”注册商标专用权的商品；
二、被告深圳市金碧轩海鲜大酒楼有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告宜宾五粮液股份有限公司经济损失及为制止侵权的合理开支共计50000元；
三、驳回原告宜宾五粮液股份有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币3300元（已由原告预交），由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本一式二份，并按规定预交上诉案件受理费，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人上诉的，应在收到交费通知次日起七日内向深圳市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 林 艳
人民陪审员 张艳荣
人民陪审员 李宏新
二〇一六年十一月八日
本件与原件核对无异
书 记 员 李姗姗
附相关法律条文:
《中华人民共和国商标法》
第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：
……
（三）销售侵犯注册商标专用权的商品的；
……
第六十三条侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。
人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料；侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。
权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。
《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第四条第规定的利害关系人，包括注册商标使用许可合同的被许可人、注册商标财产权利的合法继承人等。
在发生注册商标专用权被侵害时，独占使用许可合同的被许可人可以向人民法院提起诉讼；排他使用许可合同的被许可人可以和商标注册人共同起诉，也可以在商标注册人不起诉的情况下，自行提起诉讼；普通使用许可合同的被许可人经商标注册人明确授权，可以提起诉讼。
第九条商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。
商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。
第十六条侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。
人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。
当事人按照本条第一款的规定就赔偿数额达成协议的，应当准许。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。