福建省漳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽06刑终363号
原公诉机关福建省平和县人民检察院。
被害人卢文景，男，1975年1月20日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县。
上诉人（原审被告人）周文祥，男，1971年10月14日出生于福建省平和县，汉族，高中文化，无固定职业，住平和县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年10月19日被刑事拘留，同年10月26日被取保候审，2018年8月17日被逮捕。现羁押于平和县看守所。
辩护人郭丰、陈皓元，福建重宇合众律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周镇南，男，1963年5月9日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无固定职业，住平和县。2012年3月1日，因赌博被行政拘留十日，罚款人民币（币种，下同）3000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年10月21日被刑事拘留，2016年11月15日被取保候审，2018年8月17日被逮捕。现羁押于平和县看守所。
原审被告人周耀辉，男，1955年9月22日出生于福建省平和县，汉族，小学文化，无固定职业，住平和县。因涉犯嫌寻衅滋事罪于2016年10月19日被刑事拘留，同年10月26日被取保候审，2018年8月17日被逮捕。现羁押于平和县看守所。
福建省平和县人民法院审理福建省平和县人民检察院指控被告人周文祥、周镇南、周耀辉犯寻衅滋事罪一案，于2018年8月17日作出（2017）闽0628刑初70号刑事判决。宣判后，被告人周文祥、周镇南、周耀辉均不服，分别提起上诉。二审期间，上诉人周耀辉自愿申请撤回上诉，本院将另行作出裁定。本院依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问了上诉人。现已审理终结。
原判认定，被告人周文祥曾是五羊本田牌摩托车在平和县霞寨镇的经销商。2016年6月12日10时许，周文祥纠集被告人周镇南、周耀辉到平和县霞寨镇兴霞大道被害人卢文景经营的五羊本田摩托车店，向卢文景讨要周文祥主张的其因经销五羊本田牌摩托车与平和县五羊本田牌摩托车总经销商曾某,4之间的债务，遭卢文景拒绝，周文祥遂将坐在椅子上的卢文景推倒在地。卢文景起身后，周文祥及周耀辉两人将卢文景推打至门口，周镇南拿出随身携带并藏于背后的棍子追打卢文景至隔壁汽车维修店门口，期间棍子打中卢文景手臂等部位，周文祥及周耀辉继续追打卢文景，卢文景被逼躲入汽车维修店的小房间中。后因他人劝架，周文祥等人才作罢。卢文景舅舅卢某3见状亦在现场劝架。
之后，卢文景、周文祥等人相继返回卢文景经营的摩托车店。周镇南推打卢某3，并徒手殴打卢文景头部，后被劝开。卢文景冲入店内拿出一根铁棍与周文祥等人互殴。期间，周耀辉及周文祥欲上前抓住铁棍，在混乱中卢文景棍子打中卢某3左侧头部，周文祥与卢文景均抓住棍子，僵持期间，卢文景用拳头殴打周文祥脸部。案发后，卢文景、卢某3均不同程度受伤，经鉴定，二人损伤程度均是轻微伤。2016年8月12日，周文祥、周镇南、周耀辉均自动到公安机关投案。
另查明，卢文景于2016年4月13日注册成立“平和县霞寨镇文景车行”的个体工商户；2012年3月1日，周镇南因赌博被平和县公安局行政拘留10日，罚款3000元。
原判认定上述事实有经原审庭审举证、质证的下列的证据证实：
1．被害人卢文景的陈述，证实2016年6月12日，周文祥、周耀辉及周镇南到其店里，周文祥称五羊本田公司欠他五六十万元，如果其在霞寨开五羊本田摩托车店就要给他五六十万元，后周文祥将其推倒在地。其起身往外走，周文祥、周耀辉及周镇南一直将其推到店外，周文祥将其往公路方向拉，这时周镇南手持铁棍朝其手臂和肩部追打，周文祥和周耀辉也在后面追其。其跑到摩托车店隔壁的汽车修理店时摔倒在地，周镇南手持棍子砸向其，其起身走到汽车修理店内的一小房间。这时周文祥、周镇南和周耀辉都追到汽车修理店内，并轮流推打其，因“阿婆”（卢秀梅）挡在其前面劝架，周文祥等人才作罢。后其走回到自己店门口，周文祥、周耀辉和周镇南就围过来，期间，周镇南用手打其头部一下，其被打后就走到其店内拿出一根长铁棍自卫，并朝周文祥打过去，周文祥拿起椅子挡。这时，周耀辉过来抓住其手中的棍子，周镇南过来用一手抱住其脖子，一手打其头部，周文祥也过来抓住棍子，其四人靠到墙壁，周文祥、周耀辉和周镇南围着其身体头部左右轮流欧打，后因卢某2等人过来劝架，周文祥等人相继离开。案发当天，其头、肩部、手臂及腿部均有受伤。卢某3的头部也受伤。
2．证人曾某,4的证言，证实其系平和县五羊本田的总经销。周文祥系前任平和县霞寨镇五羊本田摩托车的经销商。2016年5月，卢文景独自出资与五羊本田厂家签订合同，系现任霞寨镇五羊本田摩托车经销商，其没有出资或入股卢文景的摩托车行。其在平和县任五羊本田总经销商期间，没有欠周文祥钱款。新旧经销商之间亦不存在任何经济往来。因卢文景离职时说起社保没有公司可以挂靠，考虑其之前是公司老员工，所以让他将社保挂靠在其公司，直到卢文景找到新的公司挂靠为止，缴纳社保的钱均是卢文景自己交的。
3．证人黄某1的证言，证实其系平和县霞寨镇兴霞大道“志武汽车服务中心”汽车修理店的经营者。2016年6月12日10时30分左右，其见周文祥和二名中年男子一起追打卢文景至其店里，后卢文景从修理汽车底下经过走到其店里一小房间内，上述三人也追过去要打卢文景，被卢秀梅劝开后，他们才走出汽车维修店。过了一会儿，其因听见卢文景店内有吵架声，走到卢文景店门口见卢文景手持铁棍与周文祥及另外二名男子扭抱在一起。后其打电话报警。
4．证人卢某1的证言，证实2016年6月份的一天10时许，其途经卢文景摩托车店时，见卢文景和周文祥靠着墙在抢一根铁质水管，其上前抓住他们手里的铁管并劝架。
5．证人卢某2的证言，证实2016年6月12日，卢某3打电话，说卢文景在摩托车店内被打，其闻讯和朋友卢辉煌一起过去。到案发现场后，见卢文景和周文祥在拉扯棍子，周文祥等几个人要打卢文景，其赶紧用手勾住周文祥的脖子，把周文祥劝开，后来周围的人也一起劝架，周文祥等人就离开了。
6．证人黄某2、周某1的证言，证实黄某2、周某1曾经和周耀辉、周镇南到卢文景店里，叫卢文景帮忙叫曾某,4将欠周文祥的钱还了。
7．证人卢某3的证言，证实其系卢文景舅舅。2016年6月份一天10时许，周文祥、周镇南和周耀辉到平和县霞寨镇兴霞大道养路班旁卢文景经营的摩托车店旁的汽车修理店，周文祥向其说，卢文景欠他四五十万。期间，周耀辉与周镇南向其推打，其用手挡开。后卢文景被周文祥、周耀辉和周镇南推打到店里，卢文景从店里拿出长棍要打周文祥他们，被周耀辉和周镇南抱住，周文祥也过去抓住周文祥手中的棍子，周镇南用左手锁住周文祥脖子，右手一直打周文祥头部。其在卢文景店内劝架期间，周文祥、周镇南及周耀辉有对其推打。后外面来了很多人劝架，周文祥等三人就离开了。案发后，卢文景头部和手臂都受伤，其自己头部也有皮外伤。
8．证人周某2的证言及情况说明，证实卢文景提供的监控视频系周某2案发后到卢文景店内备份，该调取的监控视频文件是监控主机的原始文件，未剪辑或者编辑合成。监控视频之所以出现短暂断帧系因监控主机的网络拥堵或是信号不佳导致监控主机无法连接摄像机导致的。
9.现场勘查笔录、平面图及照片，证实案发现场位于平和县霞寨镇兴霞大道路段附近周文祥经营的摩托车店及周边，及案发现场的基本情况。
10．到案经过，证实2016年8月12日，周文祥、周镇南、周耀辉自动到公安机关投案。
11．平和县公安局物证鉴定室出具的（平）公（刑）鉴（伤）字[2016]142、149、182号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定卢文景右侧头枕部头皮压痛，左胸部皮肤压痛，左肩部皮肤见一8.0cm*2.0cm大小肿胀、淤血，左上肢皮肤分别见7.5cm*5.0cm、15.0cm*8.0cm大小的肿胀、淤血，损伤程度为轻微伤。卢某3颞部头发及耳前皮肤均可见红肿伴表皮剥脱；耳前红肿伴表皮剥脱位于毛发覆盖处，属于头皮挫伤；两处损伤均为头皮挫伤，损伤程度为轻微伤。
12.补充检查笔录，证实上述卢某3两份法医学人体损伤程度鉴定书所附的照片系分别于2016年6月12日15时许，卢某3到公安机关配合调查过程中称其头部被人殴打致伤，由经办民警当场对卢某3头部受伤情况进行检查并拍照固定；以及卢某3提出对其伤情鉴定后，在平和县公安局物证鉴定室鉴定时，鉴定人员根据规定用尺子对卢某3受伤部位进行比量拍照固定。
13.接受证据清单、现场监控视频、视频资料制作说明、视频图像分析处理报告及视频分析光盘，证实周文祥、周镇南及周耀辉殴打卢文景、卢某3的具体过程。具体如下：1.摩托车店内监控视频录像的4个探头8段视频：其中“ch05-20160612095348”视频显示：10：35：52-36：30，周文祥将卢文景推倒，后周文祥及周耀辉两人将卢文景推打至门口；10：36：05-10：36：14，周镇南拿出藏于身后的棍子两次打向卢文景，周耀辉用脚踢向卢文景，周文祥等三人将卢文景追打至隔壁汽车维修店门口；10：38：05-10：38：30，劝架人员卢某3（着条纹短袖T恤）到现场进行劝架；10：38：39，周镇南挥拳朝卢文景头部打一拳；10：38：44-10：38：52，卢文景从后方地板拿出长棍往周文祥方向打，在混乱中卢文景的棍子打中卢某3头部左侧；10：38：44-10：38：54，周镇南推打卢某3，在10：38：54-10：39：06，周镇南挥拳殴打卢某3头部；10：38：55-39：40，周耀辉、周文祥、周镇南与卢文景在一起抓抢棍子，其间周镇南抱着卢文景的脖子并徒手多次殴打卢文景头部。2.汽车修理店内的监控视频录像：其中“ch02-2016061203651”视频显示：周耀辉在维修店内靠向卢文景要殴打的姿势；其中“ch03-20160612103405”视频显示：10：35：55，周镇南将手中的棍子砸向卢文景。
14.户籍证明，证实周文祥、周镇南、周耀辉的基本身份信息。
15．行政处罚决定书，证实2012年3月1日，周镇南因赌博被平和县公安局行政拘留10日，罚款3000元。
16.证据保全决定书、保全清单及作案工具照片，证实案发后，公安机关依法向周镇南扣押作案工具黑色铁棍一根。
17．拘留证及取保候审决定书，证实周文祥、周耀辉均于2016年10月19日被刑事拘留，2016年10月26日被取保候审；周镇南于2016年10月21日被刑事拘留，2016年11月15日被取保候审。
18．接受证据清单及营业执照，证实2016年4月13日，卢文景注册平和县霞寨镇文景车行；经营场所在平和县霞寨镇兴霞大路土楼。
19.福建省五羊本田二级网点三方协议，证实平和县宏和商贸有限公司（授权代表曾某,4）与霞寨镇发祥车行（授权代表周文祥）签订协议，由福建省五羊本田销售有限公司作为监督方，发祥车行经销宏和公司提供的五羊本田摩托车产品及配件，协议有效期为2015年1月1日至2015年12月24日。2016年4月20日，平和县宏和商贸有限公司（授权代表曾某,4）和卢文景签订上述协议，协议有效期为2016年5月1日至2016年12月24日。
20.被告人周镇南的供述，供认2016年6月12日10时许，其在周耀辉家中时，周文祥打电话叫其还有周耀辉去向卢文景讨钱。后其回家拿了一根黑色铁棍藏在后背衣服里，并驾驶摩托车载周耀辉跟着周文祥汽车后面到达卢文景经营的摩托车店。起先，卢文景泡茶给其几人喝，周文祥和卢文景开始说还钱还有摩托车店的事情，后来二人说话很激动，周文祥起身将卢文景推倒在地。接着周文祥和周耀辉开始一直推打卢文景，卢文景用手去挡开他们并退至店门口，周文祥又追打卢文景几下，卢文景跑到旁边去，其从后背拿出黑色铁棍向卢文景追打，第一次没有打到，第二次铁棍有打到卢文景的手臂，卢文景就躲到隔壁的汽车维修店。这时，一老人出来劝架。其和周文祥从汽车维修店退出，卢文景自己从店中走出来又和周文祥一边争吵一边走到摩托车店内。其想上前殴打卢文景但被一小个的男人挡在前面，其将他推开后徒手殴打卢文景的头部。卢文景于是从店里拿出一根白色棍子要打周文祥，周文祥拿椅子去挡，周耀辉上前抓住卢文景手中的棍子，其也想上前抓住棍子，但被上述小个子男人挡住，其用手甩了小个子男人头部一下，后其上前用左手抱住卢文景的脖子并用右拳头打了卢文景的头部和肩部。抢棍子期间，卢文景用手扇了周文祥一巴掌。后卢某2在店内勾住周文祥的脖子，卢文景靠上去打了周文祥一拳，有没打中其不清楚。后其和周文祥、周耀辉就离开了。
21.被告人周文祥的供述，供认其系原先霞寨镇五羊本田摩托车的经销商，平和县五羊本田摩托车的总代理曾某,4欠其摩托车购买返利、活动经费及发票款总计60多万元，卢文景本身没有欠其钱。2016年6月12日10时许，其打电话叫周镇南叫上周耀辉一起到卢文景摩托车店里找卢文景讨钱，如果发生打架，就让他们倆帮忙。其三人到达卢文景店里，其开始向卢文景讨钱，但卢文景一直说他没有欠他钱，其因气愤而起身将卢文景推倒在地，并往卢文景身上打了几下。卢文景马上爬起来，其和周耀辉把卢文景从店里推打到店门口，卢文景用他双手挡开，这时周镇南手持一根棍子向卢文景打去，第一下没有打中，卢文景一直后退，第二次打中卢文景的手臂，后卢文景跑至隔壁的汽车修理店内，卢文景刚进门时摔倒，其和周镇南、周耀辉往卢文景身上打，卢文景爬起来走到里面的一小房间内。这时一老人过来劝架，其三人就没再打卢文景。过了一会儿，卢文景回到自己店里，其和周镇南、周耀辉就再走过去打卢文景，卢文景跑到自己店里拿出一根棍子出来打其，其拿起椅子挡，这时周耀辉过去抓住棍子，周镇南也过去抱住卢文景，其也过去抓住棍子。抢棍子期间，卢某3靠过来被卢文景手中的棍子打中，僵持中，卢文景用拳头向其鼻子打了一下，接着其被卢某2勾住脖子，卢文景见状就走到其面前打了一下，但是不记得这下是否有打到。案发当时，其鼻子肿了，有流血，卢文景也有受伤。
22．被告人周耀辉的供述，供认2016年6月12日10时许，周镇南叫其一起和周文祥向卢文景讨钱。到卢文景店里后，周文祥开始向卢文景讨钱，但卢文景一直说自己没有欠周文祥钱。周文祥起身将卢文景连同椅子推倒在地，卢文景起身后，其和周文祥将卢文景一直推打到店门口时，周镇南手持黑色棍子朝卢文景打，但打不到，于是周镇南将棍子扔向卢文景，刚好打在卢文景手臂上。后卢文景跑至隔壁的汽车修理店中，其和周文祥、周镇南也进去，本想打卢文景，但因一阿婆劝架而作罢。过一会儿，卢文景回到其摩托车店里，其三人跟进去，这时，卢文景拿出一根铁棍要打周文祥，周文祥拿椅子去挡，其用双手抓住铁棍，并和卢文景拉扯到墙壁旁，这时，周文祥也过来抓住铁棍的另一端，周镇南走过来一手抱住卢文景的头部并用另一手拍打卢文景头部，其和卢文景拉扯过程中用手打了卢文景胸部一下。案发当天其离开时见周文祥的鼻嘴部在流血。
原判认为，被告人周文祥伙同被告人周镇南、周耀辉，持械随意殴打他人，致一人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人周文祥系纠集者，周镇南直接持械且行为积极主动，均是主犯，依法均应按照各自所参与的犯罪处罚。周耀辉系被纠集者，且行为较为次要，是从犯，依法可从轻处罚。周镇南案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。周文祥自动投案，能基本如实供述自己的犯罪事实，虽有对行为性质予以辩解，但依法尚可以认定为自首；周耀辉当庭否认其有参与殴打，与查明的事实不符，依法不认定为自首，但其自动投案的情节在量刑时予以考虑。依法判决：一、被告人周文祥犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月；二、被告人周镇南犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月；三、被告人周耀辉犯寻衅滋事罪，判处拘役二个月；四、扣押的作案的工具黑色铁棍一根予以没收。
上诉人周文祥的上诉理由：1.其与曾某,4所在的宏和公司存在债权债务纠纷。其与周镇南、周耀辉二次向某和公司的在职员工卢文景讨债时，卢文景均表示会帮忙找曾某,4解决纠纷，其与周镇南、周耀辉到卢文景店内的目的是通过卢文景讨要欠款，而非寻求刺激、无事生非，也不是借故生非；2.其对周镇南携带铁棍事先并不知情，事中因时间仓促无法做出反应，不应对周镇南持械行为承担法律责任。综上，其行为不应认定为寻衅滋事罪，也不属于持械殴打他人，请求依法改判其无罪。
上诉人周文祥的辩护人的辩护意见：1.本案不应被认定为“寻衅滋事”，周文祥及周镇南等人不构成寻衅滋事罪；2.周文祥的行为不应当认定为持械殴打他人。请求宣告上诉人无罪。
上诉人周镇南的上诉理由：周文祥与曾某,4订立承揽销售协议，在履行协议过程中发生纠纷，周文祥多次向曾某,4催讨欠款未果。卢文景系曾某,4指派在霞寨经销的代表人，卢文景亦表示会向曾某,4转告并协助解决纠纷，其系帮助周文祥讨债，本案不是无事生非，其行为亦只应承担行政责任。综上，原判定性和适用法律错误，请求依法改判。
经审理查明，上诉人周文祥曾是五羊本田牌摩托车在平和县霞寨镇的经销商。卢文景于2016年4月13日注册成立“平和县霞寨镇文景车行”的个体工商户。2016年6月12日10时许，周文祥纠集上诉人周镇南、原审被告人周耀辉到平和县霞寨镇兴霞大道被害人卢文景经营的五羊本田摩托车店中，向卢文景追讨周文祥主张的其因经销五羊本田牌摩托车与平和县五羊本田牌摩托车总经销商曾某,4之间的债务，遭卢文景拒绝。周文祥将坐在椅子上的卢文景推倒在地。卢文景起身后，周文祥、周耀辉将卢文景推打至门口，周镇南拿出随身携带并藏于背后的棍子追打卢文景至隔壁汽车维修店门口，期间棍子打中卢文景手臂等部位。周文祥及周耀辉继续追打卢文景，卢文景被逼躲入汽车维修店的小房间。后因他人劝架，周文祥等人才作罢。卢文景舅舅卢某3见状亦在现场劝架。之后，卢文景、周文祥等人相继返回到卢文景经营的摩托车店。周镇南推打卢某3，徒手殴打卢文景头部，后被劝开。卢文景冲入店内拿出一根铁棍与周文祥等人互殴，期间，周耀辉及周文祥欲上前抓住铁棍，在混乱中卢文景棍子打中卢某3左侧头部，周文祥与卢文景均抓住棍子，僵持期间，卢文景用拳头殴打周文祥脸部。案发后，卢文景、卢某3均不同程度受伤，经鉴定，二人损伤程度均是轻微伤。2016年8月12日，周文祥、周镇南、周耀辉均自动到公安机关投案。
另查明，二审期间，上诉人周文祥、周镇南、原审被告人周耀辉与被害人卢文景达成调解协议，由周文祥、周镇南、周耀辉赔偿卢文景的经济损失5万元，卢文景对周文祥、周镇南、周耀辉的犯罪行为表示谅解，并请求法院对三人改判缓刑或从轻处罚。
认定上述的证据有经过一审庭审举证、质证的被害人卢文景的陈述，证人曾某,4、黄某1、卢某1、陆某,4等人的证言，到案经过，现场勘验笔录、平面图及照片，法医学人体损伤程度鉴定书、现场监控视频、上诉人周文祥、周镇南、原审被告人周耀辉的供述以及二审经本院核实的调解协议书、谅解书、收条、调查评估意见书等。
关于上诉人周文祥及其辩护人、上诉人周镇南诉辩提出周文祥与曾某,4所在的宏和公司存在债权债务纠纷，而非寻求刺激、无事生非，也不是借故生非，所以不是寻衅滋事的理由。经查，卢文景作为其独立经营的霞寨五羊本田经销商与前任霞寨五羊本田经销商周文祥之间并不存在任何经济往来，曾某,4亦证实其没有参股、入资卢文景经营的摩托车店。本案中即使曾某,4与周文祥因经营五羊本田摩托车存在经济纠纷，亦和卢文景无关，周文祥等人无权向卢文景主张其所谓的债务。周文祥等人借故生非，随意殴打他人，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件。故该诉辩理由不能成立，不予采纳；
关于上诉人周文祥及其辩护人诉辩提出周文祥对周镇南携带铁棍事先并不知情，事中因时间仓促无法做出反应，不应当认定周文祥的行为为持械殴打他人的诉辩理由。经查，周耀辉及周镇南系周文祥纠集前往案发现场，虽根据现有的证据无法证明周文祥事先知道周镇南随身携带棍子，但在追打卢文景的过程中，见周镇南持械殴打卢文景，仍继续对卢文景实施殴打。根据部分行为全部责任的共犯理论，周文祥、周耀辉均应承担持械随意殴打他人的刑事责任。
故该点诉辩理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人周文祥伙同上诉人周镇南、原审被告人周耀辉，持械随意殴打他人，致一人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，周文祥系纠集者，周镇南直接持械且行为积极主动，均是主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。周耀辉系被纠集者，且行为较为次要，是从犯，依法可从轻处罚。周文祥、周镇南案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。周耀辉能自动投案，酌定予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于二审期间，周文祥、周镇南、周耀辉自愿认罪、悔罪，与被害人卢文景达成调解协议，赔偿卢文景的医疗费等各项损失，卢文景对周文祥、周镇南、周耀辉的犯罪行为均表示谅解，且司法行政部门也出具审前调查评估意见书，认为周文祥、周镇南符合社区矫正条件，综合上述事实、情节以及周文祥、周镇南的悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此可宣告周文祥、周镇南缓刑，对周耀辉可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十二条、第六十七条第一、三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销平和县人民法院（2017）闽0628刑初70号刑事判决第一、二、三项；
二、上诉人周文祥犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑七个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）；
三、上诉人周镇南犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，缓刑七个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）；
四、原审被告人周耀辉犯寻衅滋事罪，判处拘役一个月又二十天(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月17日起至2018年9月28日止)。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗德渊
审 判 员 高振乾
审 判 员 亓柯加
二〇一八年九月二十八日
法官助理 林志梅
书 记 员 曾 翊
附相关法律条文规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。