陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终5894号
上诉人（原审原告）陕西铭尚恒达房地产开发有限公司，住所地西安市高新区丈八四路6号缤纷南郡12号楼3单元1402室。
法定代表人何松，该公司董事长。
委托代理人张妮娜，陕西哲勤律师事务所律师。
委托代理人陈彩秀，陕西哲勤律师事务所律师。
上诉人（原审被告）宋晴，男，1986年3月13日出生，汉族，住山东省枣庄市薛城区。
委托代理人李肖，陕西法言律师事务所律师。
上诉人陕西铭尚恒达房地产开发有限公司（以下简称铭尚恒达房地产公司）因与宋晴劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2016）陕0113民初10295号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年9月10日，铭尚恒达房地产公司与宋晴签订《销售总监劳动合同书》，约定试用期为2014年8月23日至2014年9月23日，宋晴担任销售总监岗位工作；宋晴的薪资结构为年薪加销售提成，年薪为144000元/年，任职期间铭尚恒达房地产公司应支付给宋晴项目销售金额的1.5‰作为销售提成（上述薪酬已包含国家法定缴纳的一切税、费、金，社会保险）；铭尚恒达房地产公司每年支付给宋晴年薪两次，即签订合同之日起，120日，铭尚恒达房地产公司支付给宋晴年薪的三分之一，第二次为合同期内，铭尚恒达房地产公司支付给宋晴剩余的年薪。在职期间，铭尚恒达房地产公司未为宋晴缴纳各项社会保险。铭尚恒达房地产公司于2015年9月10日及2015年11月23日分两次共向宋晴支付工资7万元。庭审中，铭尚恒达房地产公司主张宋晴于2014年9月10日入职，2015年8月10日离职，但未提供相关证据证明。宋晴主张其于2014年8月23日入职，2015年9月11日离职，并提供了《解除合同离职协议》予以证明，铭尚恒达房地产公司对该协议真实性不予认可，但未提出鉴定申请。另查明，铭尚恒达房地产公司未为宋晴代扣代缴个人所得税。
原审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，铭尚恒达房地产公司主张宋晴于2014年9月10日入职，2015年8月10日离职，但未提供相关证据证明。且根据双方签订的劳动合同，显示试用期起始时间为2014年8月23日，与铭尚恒达房地产公司所述相矛盾。故铭尚恒达房地产公司应承担举证不能的不利后果，原审法院依法采纳宋晴的主张，即其于2014年8月23日入职，2015年9月11日离职。对于宋晴的工资标准，双方约定宋晴年薪为144000元/年，并约定上述薪酬已包含国家法定缴纳的社会保险。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。故双方关于工资中包含用人单位应缴纳的社会保险费的约定无效，宋晴的工资标准中应扣除铭尚恒达房地产公司作为用人单位应缴纳的社会保险。根据相关规定，养老保险用人单位缴费比例为20%，医疗保险为8%，失业保险为1%，工伤保险为0.5%，生育保险为0.25%，故宋晴的实际月工资标准为9248.55元。对于铭尚恒达房地产公司主张宋晴的工资中应扣除其代扣代缴的个人所得税，因铭尚恒达房地产公司尚未为宋晴代扣代缴个人所得税，故对铭尚恒达房地产公司该主张，依法不予采纳。2014年8月23日至2015年9月11日期间，铭尚恒达房地产公司应向宋晴支付工资117360.91元，已支付7万元，还应支付工资47360.91元。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。因铭尚恒达房地产公司无故拖欠宋晴工资，还应加发百分之二十五的经济补偿金11840.23元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。宋晴在职期间，铭尚恒达房地产公司未及时足额支付劳动报酬，宋晴提出解除劳动关系，符合用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形。宋晴于2014年8月23日入职，2015年9月11日离职，铭尚恒达房地产公司应向宋晴支付一个半月工资标准的经济补偿。宋晴的月工资标准为9248.55元，其请求铭尚恒达房地产公司支付解除劳动关系经济补偿金12000元，符合法律规定，依法予以支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。因此，宋晴要求铭尚恒达房地产公司为其补缴2014年8月23日至2015年9月11日期间的养老、医疗、失业、工伤、生育保险之请求，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，依法不予处理。综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、原告陕西铭尚恒达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向被告宋晴补发工资47360.91元，并加发25%的经济补偿金11840.23元。二、原告陕西铭尚恒达房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向被告宋晴支付解除劳动关系经济补偿金12000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告陕西铭尚恒达房地产开发有限公司的其余诉讼请求。案件受理费10元，由原告承担。
宣判后，上诉人铭尚恒达房地产公司不服原审判决向本院提起上诉称，1、宋晴2014年9月10日入职其处，工作至2015年8月10日就已自行离职，也就是说，2014年9月10日前和2015年8月10日后，宋晴并没有为其提供劳动。一审认定事实错误。2、宋晴工作期间，其共支付工资9万元，一审仅认可转账的7万元，无视2万元现金的事实。3、其与宋晴签订劳动合同约定的14.4万元的年薪包含个人所得税和单位应承担的社会保险等一切国家法定缴纳的税、费、金和社会保险，扣除保险后，每月税前月薪为9248.55元，其每月为宋晴代扣代缴个人所得税594.71元。扣除个人所得税及其已支付的9万元工资后，其仅欠宋晴工资5192.19元，一审判决错误。4、即使一审法院认可宋晴提供的《解除合同离职协议》的真实性，只能说明宋晴与其是通过协议的方式解除劳动关系。5、宋晴先提出解除劳动合同意向的，属于宋晴提出解除意向后与其协商一致解除劳动关系，所以不应支付解除劳动关系的经济补偿金。6、拖欠工资25%的经济补偿金是劳动行政部门的受案范围，法院对此无权处理。故请求：1、撤销雁塔法院（2016）陕0113民初10295号民事判决书第一项判决，改判其支付宋晴工资5192.19元，无需支付宋晴25%经济补偿金11840.23元；2、撤销雁塔法院（2016）陕0113民初10295号民事判决书第二项判决，改判其无需支付宋晴解除劳动关系经济补偿金12000元；3、一、二审诉讼费由宋晴承担。
针对铭尚恒达房地产公司的上诉，宋晴辩称，1、其在铭尚恒达房地产公司的工作时间是2014年8月23日至2015年9月11日，这个在双方签订的劳动合同中有明确的约定，其试用期是从2014年的8月23日开始。而非劳动合同生效的时间，从双方解除协议的时间来看是双方是2015年9月11日解除劳动关系；2、其从与铭尚恒达房地产公司建立至解除劳动关系期间只收到铭尚恒达房地产公司支付的两笔工资分别是2015年9月10日的2万元和2015年11月23日的5万元，此外，并未收到公司以现金方式支付的其他工资；3、其与铭尚恒达房地产公司签订的合同为格式合同，合同中约定工资包含一切的税、费、金和一切保险，系铭尚恒达房地产公司为规避法律责任作出的损害劳动者权益的条款，另外，铭尚恒达房地产公司在其工作期间，并未代其缴纳任何个人所得税，此时要求扣除个人所得税纯属其不愿履行合同的行为逃避法律责任；4、其与铭尚恒达房地产公司解除劳动合同系公司拖欠其工资，经其多次催促公司均未支付，其无奈提出解除劳动合同，该行为符合劳动合同法46、38条的情形，铭尚恒达房地产公司应该为其支付经济补偿金；5、拖欠工资以及25%的经济补偿金属于法院的受案范围。
上诉人宋晴不服原审判决提起上诉称，1、原审判决认定“双方关于工资中包含用人单位应缴纳的社会保险费的约定无效”。根据《劳动合同法》第27条的规定“劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。“其与铭尚恒达房地产公司关于工资中包含社保费用的规定无效，不影响双方关于薪酬的约定，故其月薪应为12000元，而非原审扣减社会保险后的9248.55元。原审依据该月工资标准计算的经济补偿金亦是错误的。2、铭尚恒达房地产公司在原审中并未提出其工资标准中应扣除其作为用人单位应缴纳的社会保险，但原审法院在判决中就铭尚恒达房地产公司没有主张请求事项作出判决违反了不告不理的原则；3、原审法院在铭尚恒达房地产公司实际未给其缴纳社保的情况下，依照劳动合同中的无效条款认定其工资标准应扣减社会保险，又在判决中认定补缴社保不属于法院劳动争议案件的受案范围。现请求：1、撤销雁塔法院（2016）陕0113民初10295号判决中第一项，依法改判铭尚恒达房地产公司向其补发工资82275.86元，并支付25%的经济补偿金20568.97元；2、诉讼费由铭尚恒达房地产公司承担。
针对宋晴的上诉，铭尚恒达房地产公司辩称，1、双方在合同中约定年薪为14.4万元，其中包含国家法定缴纳的费、税金以及社会保险金，即使该约定无效也是因为社会保险是国家的强制法律义务，不能通过发放现金等形式改变这种强制性义务的履行，但是同时也说明单位向宋晴发放的社保包含单位所缴纳的部分不包括个人的工资，即使该约定无效不会导致法律约定的单位补缴社会保险，但因单位该承担的形式以现金形式发给个人，这部分应该补缴的话应该返还给单位，该部分不构成个人工资的总额，不应作为个人工资计算的基数，应依法扣除单位承担的社保费用后以每月9248.55元作为其月工资的标准函数；2、一审法院的判决数额未超过一审起诉的数额标准，且一审法院只是根据事实和相关的法律依据对宋晴的工资标准进行了认定，不存在不告不理原则。
二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点主要是：一、关于宋晴的入、离职时间问题。铭尚恒达房地产公司与宋晴签订了《销售总监劳动合同书》，约定宋晴的试用期的起始时间为2014年8月23日。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，宋晴的入、离职时间应由铭尚恒达房地产公司负举证责任。铭尚恒达房地产公司主张宋晴于2014年9月10日入职、2015年8月10日离职，但未提供有效证据证明，故铭尚恒达房地产公司应承担举证不能的不利后果。原审判决认定宋晴的入职时间为2014年8月23日，离职时间为2015年9月11日并无不当。二、关于铭尚恒达房地产公司应支付宋晴的工资问题。铭尚恒达房地产公司与宋晴在《销售总监劳动合同》中约定宋晴的的薪资结构为年薪加销售提成，年薪为144000元/年，同时约定该薪酬包含国家法定缴纳的一切税、费、金，社会保险，故原审判决宋晴的工资标准中应扣除铭尚恒达房地产公司应缴纳的社会保险部分并无不当。铭尚恒达房地产公司要求宋晴的工资标准应扣除其代扣代缴的个人所得税之上诉请求，因铭尚恒达房地产公司未实际为宋晴代扣代缴个人所得税，故该请求本院不予支持。铭尚恒达房地产公司认为其以现金形式支付宋晴工资2万元，但未提供证据证明，本院不予采信。根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，因铭尚恒达房地产公司拖欠宋晴的工资，故应支付25%的经济补偿金，铭尚恒达房地产公司要求不予支付25%的经济补偿金之上诉请求，本院不予支持。三、铭尚恒达房地产公司是否应支付宋晴解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，铭尚恒达房地产公司作为用人单位存在未及时足额支付劳动报酬的情形，宋晴因此提出解除劳动合同，铭尚恒达房地产公司应向宋晴支付解除劳动合同的经济补偿金。铭尚恒达房地产公司要求不向宋晴支付经济补偿金之上诉请求，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费共20元，由上诉人陕西铭尚恒达房地产开发有限公司和上诉人宋晴各承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 娟
代理审判员 姜海燕
代理审判员 陈洁婷
二〇一七年六月二十六日
书 记 员 王利君