河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民二终字第732号
上诉人（原审被告）路双喜，男，1983年2月16日出生。
委托代理人王洪杰，河南金色阳光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王志军，男，1976年8月15日出生。
原审被告苏海清，男，1950年4月19日出生。
委托代理人宋福庆、曹慧晶，大沧海律师事务所律师。
原审被告河南开宇建筑有限公司。
法定代表人李慧杰，该公司董事长。
委托代理人马朝民，该公司员工。
上诉人路双喜因与被上诉人王志军、原审被告苏海清、河南开宇建筑有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安阳县人民法院（2013）安民初字第01382号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年4月28日，被告苏海清借用被告开宇公司资质，与安阳县许家沟乡小寨小学签订《建设工程施工合同》，实际承包了安阳县许家沟乡小寨小学教学楼土建、水电安装工程。后被告苏海清又将安阳县许家沟乡小寨小学教学楼外墙粉刷工程分包给了被告路双喜，被告路双喜雇佣原告、张志军等人从事外墙粉刷工作。2012年10月11日上午10时许，原告王志军在从事雇佣工作过程中，从8米高的吊篮上摔下受伤。2012年10月11日至2012年10月22日，原告在安阳县第三人民医院住院治疗，实际住院12天，支出医疗费2640.98元。2012年10月22日原告转至冀中能源峰峰集团有限公司总医院住院治疗，经诊断为：1、右根骨粉碎性骨折；2、左内踝骨折；3、右侧骰骨骨折；4、右踝部软组织挫伤；5、腰椎间盘突出症（腰4-5、腰5骶1）。原告于2012年11月19日出院，实际住院28天，支出医疗费29820.17元。经原告申请，该院依法委托安阳威校法医临床司法鉴定所对原告王志军伤残程度进行了鉴定，原告支出鉴定费720元。经被告苏海清申请该院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对原告王志军的伤残程度进行了鉴定，该鉴定所鉴定意见为王志军损伤属八级伤残。该院另查明，原告王志军父亲王贵堂，1951年9月13日出生，系退休职工；母亲张运芝，1948年10月5日出生，住河北省邯郸市峰峰矿区孙庄新路37－3－15号。原告王志军兄弟姐妹共四人，分别有大姐王志英、妹妹王志芳、弟弟王志刚。原告王志军婚后生育一子一女，儿子王超辉，2003年3月4日出生；女儿王思雨，2008年10月5日出生，住安阳县崔家桥镇段宋村。
原审法院认为：被告路双喜作为原告的雇主，在实际负责外墙粉刷施工中，没有为工人提供安全保护措施，致使雇员王志军在雇佣过程中受伤，故被告路双喜对原告所受损失应承担赔偿责任。但原告在明知没有安全保护措施的情况下仍冒险作业，对损害后果的发生亦有过错，对自己的损失应承担20%的责任，故被告路双喜对原告所受损失应承担80%的赔偿责任。被告苏海清将外墙粉刷施工工程分包给没有资质的被告路双喜，故其对于原告所受损失应与路双喜承担连带赔偿责任。原告要求的医疗费32460.97元有原告提供的医疗费票据为证，该院予以支持；误工费因原告未能提供误工证明和工资表，该院酌定为按照2012年河南省在岗职工平均工资34203元／年计算，从2012年10月11日至定残日前一天共计195天计18273元；护理费按照30元／天乘以实际住院40天，共计1200元；住院伙食补助费1200元，该院予以支持；营养费按照实际住院40天乘以10元／天，为400元；残疾赔偿金按照2012年河南省城镇居民人均可支配性收入20442.62元乘以20年，再乘以30%的系数，为122655.72元，该院予以支持；关于精神损害抚慰金，依据原告的伤残级别，该院酌定为15000元；关于被扶养人生活费，原告父亲王贵堂系退休职工，依法不属于被扶养人；原告母亲张运芝现年65周岁，应当按照2012年河南省城镇居民人均消费性支出13732.96元／年乘以15年乘以30%的系数再除以4人，为15449.58元；原告儿子王超辉现年10周岁，应当按照2012年河南省农村居民人均消费支出5032.14元／年乘以8年乘以30%的系数再除以2人，为6038.57元；原告女儿王思雨现年5周岁，应当按照2012年河南省农村居民人均消费支出5032.14元／年乘以13年乘以30%的系数再除以2人，为9812.68元，以上三被扶养人生活费合计为31300.83元；交通费本院酌定为1000元；鉴定费为720元。综上，被告路双喜应赔偿原告王志军医疗费32460.97元、误工费18273元、护理费1200元、住院伙食补助费1200元、营养费400元、残疾赔偿金122655.72元、精神损害抚慰金15000元、被扶养人生活费31300.83元、交通费1000元、鉴定费720元共计224210.51元中的80%即179368.42元，被告苏海清对上述赔偿款项承担连带赔偿责任。对于原告要求的合理部分，本院予以支持，不合理部分本院不予以支持。原告要求被告支付再次手术费15000元，因没有实际发生，原告可以在实际发生之后另行起诉。被告开宇公司既非发包方，也非承包方，原告要求开宇公司承担责任的请求于法无据，故该院对于原告对开宇公司的诉讼请求不予支持。该院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，作出如下判决：1、被告路双喜在本判决生效之日起十日内赔偿原告王志军医疗费32460.97元、误工费18273元、护理费1200元、住院伙食补助费1200元、营养费400元、残疾赔偿金122655.72元、精神损害抚慰金15000元、被扶养人生活费31300.83元、交通费1000元、鉴定费720元共计224210.51元中的80%即179368.42元；2、被告苏海清对上述第一项判决承担连带责任；3、驳回原告对被告河南开宇建筑有限公司的诉讼请求；4、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5926元，由原告王志军负担2430元，被告路双喜、苏海清负担3496元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，路双喜不服，上诉称：1、原审判决认定事实错误，适用法律不当，认定其与被上诉人为雇佣关系缺乏事实依据。本案《建筑工程施工合同》签订人是开宇公司，苏海清为该公司项目经理，具体负责工程施工。外墙粉刷仅仅是砌墙、木工、钢筋工等施工班组中的一个组成部分，其只是一个班组的负责人，各班组负责人介绍认识同行、熟人到班组打工并不罕见。本案施工地点、条件、施工所用吊篮、涂料全部由开宇公司项目部提供。清工工资是项目部根据建筑市场按平方面积支付给班组，工程实际受益者是开宇公司该工程项目部，其与王志军均是苏海青雇佣的劳动者，与其一起干活工友都是从开宇公司取得报酬，待遇都是一样的。其本人没有获益，不是王志军的雇主，不应承担赔偿责任；2、开宇公司是本案工程的施工单位，是合格合法的工程承包人，该公司没有将工程分项承包给有资质的劳务公司，其与王志军在该工程干活，属开宇公司业务组成部分，开宇公司应承担用工主体责任和王志军受伤的赔偿责任；3、原审法院认定王志军损失标准及数额过高。残疾赔偿金应按照农村标准计算，将残疾赔偿金从122655.72元改判为45149.64元。误工费应按照建筑行业每年29054元标准计算，将误工费由18273元改为15522元。要求：依法改判为上诉人不承担王志军的人身损害赔偿责任。
被上诉人王志军答辩称：原审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院：驳回上诉，维持原判。
原审被告苏海青诉称：王志军是在本案《建筑工程施工合同》履行完毕后受的伤，其以每平米13元给了路双喜，路双喜应承担赔偿责任，其不应当承担赔偿责任。
原审被告开宇公司诉称：1、苏海清只是借用其公司资格，公司与路双喜、王志军不存在合同关系；2、王志军受伤时间也超过了期限；3、一审显示王志军与路双喜是雇佣关系；4、赔偿超出标准。其不应当承担赔偿责任。
本院查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为：原审被告苏海青将本案外墙粉刷工程分包给没有施工资质的路双喜后，路双喜又雇佣王志军为其干活，因未采取安全保护措施，致王志军在施工中受伤，给其所造成的损失，路双喜应承担相应的赔偿责任，苏海青对此应承担连带责任。上诉人上诉称：自己和被上诉人王志军不存在雇佣关系，但是，苏海清将外墙粉刷施工工程分包给路双喜后，是路双喜让王志军到其承包工地干活并答应给王志军日工资150元，故路双喜与王志军存在雇佣关系，上诉人的该上诉理由不能成立；关于上诉人路双喜提出开宇公司应当对路双喜、王志军承担用工主体责任的理由，因为，本案外墙粉刷工程并不在开宇公司与安阳县许家沟乡小寨小学所签《建设工程施工合同（工程内容：土建、水电安装）》内，上诉人也未提交证据加以证明，故上诉人的此项上诉理由亦不能成立；关于上诉人提出王志军的损失不应以城镇居民标准计算的理由，因王志军户籍显示其为非农业户口，故采用城镇居民标准计算损失并无不当。综上，本院对上诉人的上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，判决适当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3496元，由上诉人路双喜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宁小昆
审 判 员 武丽霞
代理审判员 常 青
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 李 娟