广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤13刑终42号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某，男，汉族，小学文化，户籍所在地广东省河源市和平县，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年6月7日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，2016年7月14日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
原审被告人陈某（曾用名陈某莉，外号静静），女，汉族，高中文化，户籍所在地广东省河源市和平县，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年6月7日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，2016年7月14日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人黄某、陈某犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月21日作出（2016）粤1302刑初1206号刑事判决。宣判后，原审被告人黄某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理，现已审理终结。
原判认定，从2016年3月开始，被告人陈某从“阿某1”、“阿某2”（真实情况不详，在逃）处购买毒品氯胺酮后，在惠州市惠城区贩卖给吸毒人员谢某1和叶某1。被告人黄某是陈某前夫，两人从2016年3月一直同居，并多次一起吸食氯胺酮。在明知陈某有贩卖毒品行为的情况下，黄某仍然两次陪同陈某去找“阿某1”和“阿某2”购买氯胺酮，以供陈某用于贩卖及二人吸食。2016年6月7日20时许，公安民警在陈某、黄某二人租住的惠城区河南岸星湖苑11楼G2房将二人抓获，当场在房内查获疑似毒品11小包。经鉴定，其中9小包疑似毒品共净重40.43克，均检出氯胺酮成分。
原判认定上述事实的证据有书证、物证、证人证言、原审被告人供述、鉴定意见、勘验检查笔录等。
原判认为，被告人陈某、黄某无视国法，贩卖氯胺酮40.43克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人陈某、黄某犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人黄某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚；被告人陈某如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金二千元。
二、被告人黄某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月,并处罚金二千元。
三、缴获的毒品予以没收，由公安机关销毁。
上诉人黄某上诉提出：1、我没有贩卖毒品，也不知情陈某贩卖毒品；2、我在共同犯罪中起次要作用，是从犯。一审量刑过重，请求二审法院予以改判。
经审理查明，从2016年3月开始，原审被告人陈某从“阿某1”、“阿某2”（真实情况不详，在逃）处购买毒品氯胺酮后，在惠州市惠城区贩卖给吸毒人员谢某1和叶某1。上诉人黄某是陈某前夫，两人从2016年3月一直同居，并多次一起吸食氯胺酮。上诉人黄某在明知陈某有贩卖毒品行为的情况下，仍然两次陪同陈某去找“阿某1”和“阿某2”购买氯胺酮，以供陈某用于贩卖及二人吸食。2016年6月7日20时许，公安民警在陈某、黄某二人租住的惠城区河南岸星湖苑11楼G2房将二人抓获，当场在房内查获疑似毒品11小包。经鉴定，其中9小包疑似毒品共净重40.43克，均检出氯胺酮成分。
以上事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、刑事案件受理、立案材料，证明案件的来源及公安机关由此启动侦查程序合法、有效。
2、到案经过，证明公安机关于2016年6月7日许接到群众举报，后在星湖苑11楼G2房内将原审被告人陈某、上诉人黄某抓获。
3、户籍资料，证明原审被告人陈某、上诉人黄某在案发时已年满十八周岁，系完全刑事责任年龄人。
4、搜查笔录，扣押清单，证明公安机关依法对惠州市惠城区河南岸星湖苑11楼G2房进行搜查，在客厅茶几下的一个黄色篮子内查获疑似毒品K粉三中包（陈某自称其中两包为食用盐）和疑似毒品K粉七小包（透明胶袋包装，其中两包印有维尼小熊图案），在茶几上查获电子秤一个，在卧室梳妆台抽屉内搜查到疑似毒品K粉一中包（用透明胶袋包装）公安机关对上述物品予以扣押。
5、现场勘验笔录，证明惠州市惠城区河南岸星湖苑11楼G2房的方位、周边环境及屋内摆设、遗留物品等情况。
6、现场称量笔录，证明公安机关依法对查获的疑似毒品予以现场称量，原审被告人陈某予以确认。
7、毒品照片，现场指认照片，证明查获的疑似毒品的外包装及形态，原审被告人陈某对公安机关查获的电子秤、毒品予以照片指认，上诉人黄某对公安机关查获的毒品予以照片指认。证人谢某1对公安机关从其手机提取的转账100元红包给“静静”（陈某）购买K粉的记录予以照片指认。
8、辨认笔录，证人谢某1、叶某1对一组12张不同女子照片进行辨认，指出原审被告人陈某就是多次贩卖K粉给其的女子。
9、现场检测报告，证明经吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂（胶体金法）检测，原审被告人陈某、上诉人黄某、证人叶某1的尿液结果氯胺酮呈阳性。证人谢某1的尿液结果甲基安非他明、氯胺酮呈阳性。
10、通话记录，证明原审被告人陈某使用的138××××3644号码与叶某1使用的138××××7458号码，谢某1使用的136××××9950号码有频繁电话联系。
11、手机转帐记录，证明证人谢某1于2016年7月13日13时许转账100元红包给原审被告人陈某。
12、、情况说明，证明（1）公安机关暂时未抓获“小宇”、“阿某2”、“大嘴”、“大麦”。（2）因中国移动广东河源分公司只能调取最近三个月的通话记录，故公安机关只调取到原审被告人陈某137××××1310、黄某183××××7888两个号码从2016年5月19日至8月19日的通话记录。
13、行政处罚决定书，证明证人谢某1、叶某1因吸毒行为被处以行政处罚。
14、刑事化验检验报告，证明经检验，在惠州市惠城区河南岸星湖苑11楼G2房客厅茶几下黄色篮子内缴获的白色晶体状可疑毒品七小包，用白色透明胶袋包装，共净重9.62克；在客厅茶几下黄色篮子内缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，用白色透明胶袋包装，净重6.32克；在卧室梳妆台抽屉内缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，用白色透明胶袋包装，净重为24.49克，上述检材中，共净重40.43克，均检出氯胺酮成分。在客厅茶几下黄色篮子内缴获的白色晶体状可疑毒品两小包，用白色透明胶袋包装，共净重54.46克，未检出常见毒品成分。
15、证人证言
（1）证人谢某1的证言，“静静”叫陈某，其从2016年3月中旬至今跟“静静”购买过10多次K粉，基本上都是购买100元（1克），偶尔有买过200元。最近一个星期的第一次是在2016年5月30日12时左右，其当时打电话给“静静”要100元K粉，并在她家楼下（星湖苑）交易，其给100元现金给她，她从身上拿出用纸巾包着一个透明的小塑料袋，袋里面就装着K粉。其接过K粉就离开了。第二、三次分别是在2016年5月31日18时左右，2016年6月2日11时左右，其打电话给“静静”要100元K粉，还是在星湖苑楼下交易。第四次就是在案发当日（2016年6月7日）中午13时许，其已经用微信转账了100元给“静静”，并约好晚上去找她。到21时左右，其到了“静静”家（星湖苑）楼下等她交易，在等的过程中被抓获。
（2）证人叶某1的证言，其吸食的K粉是和一名叫“莉莉”的女子购买的，其和“莉莉”购买过约五次K粉，有三次是今年四月底，当时“莉莉”住在河南岸茉莉花开小区，其每次购买K粉都是事先打电话给她，购买100元K粉，接着“莉莉”叫其到茉莉花开小区找她，三次都是叫其到茉莉花开小区不同楼层交易，都是见面一手交钱一手交货，还有两次是今年5月底一天晚上19时左右，其打电话给“莉莉”跟其拿货，约定在河南岸星湖苑13楼交易，见面后，“莉莉”把用白色透明密封袋包装好的K粉给其，其给她100元。紧接着第二天晚上19时左右，其打电话给“莉莉”，又约定在星湖苑13楼交易，也是购买100元K粉。
16、原审被告人、上诉人供述
（1）原审被告人陈某的供述：2016年6月7日20时30分，公安机关在我居住的惠城区河南岸星湖苑11楼G2房内的客厅茶几下搜出一个黄色塑料篮子，篮子内放着三包用透明胶袋装着的物品（一包是K粉，另外两包是食用盐），篮子内还有七小袋用透明胶袋装着的K粉，在茶几上搜出一把电子秤；在我卧室的梳妆台柜子内搜出一包用透明胶袋装着的K粉，这些毒品是我的。我从2016年3月底开始贩卖K粉，贩卖K粉给谢某1十多次，我只记得搬到星湖苑后贩卖给她的几次。具体是：2016年5月30日12时左右，谢某1打电话给我说要100元的K粉，随后我约她在星湖苑楼下交易，她拿了100元现金给我，我就拿K粉给她（也是用纸巾包着）；2016年6月7日13时左右，我手机微信收到谢某1发给我的100元红包，后我约她在晚上拿货。后因我被警察抓了，所以没有交易成功。这四次有三次是现金交易，最后一次是微信转账，但没有交易成功。我贩卖五次K粉给叶某1，前三次都是在惠城区河南岸茉莉花开A栋1815房跟叶某1交易，都是在2016年4月底的时候，每次交易100元的K粉；后两次的时间是在2016年5月底的时候（当时其已经搬到河南岸星湖苑11楼G2房），这两次交易的时间好像也在19至20时这个时间段，我在星湖苑的不同楼层跟叶某1交易。这两次叶某1都是跟我买100元的K粉。我还贩卖毒品给“大嘴”、“大麦”。我K粉的来源是跟“小宇”和“阿某2”购买的。至案发我贩卖毒品共获利约1万元。黄某没有贩卖毒品，也没有和我一起去贩卖毒品，他只是吸食K粉。他知道我有时候会拿货出去给别人，他会问去做什么，我就说是帮“小宇”把货拿给别人。黄某跟我去拿过两次K粉：第一次是我联系“阿某2”拿K粉，因我不认识“阿某2”，我就叫黄某跟我一起去，到水口龙湖市场肯德基对面，“阿某2”叫我不要带别人一起来，我就叫黄某在肯德基等，我再用电话联系“阿某2”去拿K粉；第二次是6月初，“小宇”要我去惠东找“阿某1”拿K粉，“小宇”说要我开车去，他说“打的”到惠东那边会有人查，我因不会开车，也不认识“阿某1”，就叫黄某跟我一起去，他就借了一辆车载我去到惠东一个地方。我到了后打电话给“阿某1”，黄某在车上等我，我从“阿某1”那里拿了K粉后就和黄某开车离开了。黄某不知道我拿K粉去贩卖。
（2）上诉人黄某的供述：2016年6月7日晚上19时30分左右，我和前妻陈某两个人在星湖苑11楼11G2房吸食K粉，后被警察查获。警察在房间内梳妆柜抽屉内找到一大包K粉，在客厅茶几桌子下面找到七小袋K粉，三大袋K粉（其中一大袋是K粉，两大袋里面装的是盐），一个电子秤。星湖苑11楼11G2房是我和陈某两个人居住。缴获的毒品都是我前妻陈某的，这些毒品有的是供二人吸食的，有的是陈某贩卖的。平时二人的生活开支，包括吃喝、交房租等都是靠陈某贩卖毒品赚来的钱。我知道陈某贩卖毒品，陈某从今年3月份开始就贩卖毒品K粉，但是我不知道陈某贩卖毒品给哪些人。我没有参与陈某贩卖过毒品，陈某的毒品是陈某自己联系找人买来的。我跟陈某去拿毒品是给自己吸食的。我跟陈某一起去买过四次毒品K粉。第一次是2016年4月份下午16时许，我和陈某坐出租车到惠城区水口龙湖综合市场，陈某就去跟“阿某2”买毒品，我就在惠城区水口龙湖综合市场肯德基等她；第二次是2016年5月晚上约7时、8时许，我跟陈某坐出租车到惠城区水口龙湖综合市场，陈某就下车去跟“阿某2”买毒品，我就自己在车上等，陈某拿了毒品回到出租车，接着我们二人就回住所了；第三次是2016年6月1日或2日，我借朋友的飞度牌红色汽车载陈某到了惠州市惠东县平潭镇洪湖村，后陈某叫我在车上等她。陈某下车就用电话联系了一个叫“阿某1”的男子，过了约十分钟，陈某就回到车上跟我说用1800元购买了28克K粉，后我们就开车回来了；第四次是2016年6月5日，我也是借朋友的汽车载陈某到了惠州市惠东县平潭镇洪湖村，陈某也是叫我在车上等她，陈某下车就用电话联系了一个叫“阿某1”的男子，过了约十分钟，陈某就回到车上跟我说用3600元购买了56克K粉，后我们就开车回来。
本院认为，上诉人黄某及原审被告人陈某无视国法，贩卖毒品氯胺酮40.43克，其行为均己构成贩卖毒品罪。上诉人黄某明知他人贩卖毒品仍与原审被告人陈某一同前往购买毒品，依法应当认定为贩卖毒品的共犯。在共同犯罪中，上诉人黄某起次要作用，是从犯，依法应从轻或减轻处罚。原审被告人陈某归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。
关于上诉人黄某上诉所提意见，经查，上诉人黄某是原审被告人陈某的前夫，两人从2016年3月始至案发一直同居，并一起吸食氯胺酮。上诉人黄某归案后一直稳定供述称其知道原审被告人陈某有贩卖毒品的行为，并四次陪同陈某去向他人购买毒品。上诉人黄某的供述，在原审被告人陈某的供述中亦能得到印证。结合本案的及其他物证、书证，可证实上诉人黄某是明知原审被告人陈某有贩卖毒品的行为，仍协助其前往购买毒品的。因此，上诉人黄某上诉提出其不知情陈某贩卖毒品的意见，与查明的事实不相符。本院不予采纳。原审判决已考虑到上诉人黄某在本案共同犯罪中所起作用较次要，并依法认定为从犯，在量刑时给予从轻处罚。因此，上诉人黄某上诉认为一审量刑过重，请求二审改判的意见，理由不充分，本院不予支持。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄 静
审判员 邱志勇
审判员 李汉加
二〇一七年三月二十一日
书记员 黄燕莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。