山东省沂源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0323刑初175号
公诉机关沂源县人民检察院。
被告人冷某，男，1963年10月9日出生于山东省沂源县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及住址沂源县。2010年12月21日因殴打他人被沂源县公安局行政拘留五日，罚款二百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月16日被取保候审。2017年1月12日被本院决定逮捕。
辩护人董昌军，山东多博仕律师事务所律师。
沂源县人民检察院以源检公刑诉（2016）191号起诉书指控被告人冷某犯故意伤害罪，于2016年7月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人冷某5向本院提起附带民事诉讼。本院于当日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。沂源县人民检察院指派代理检察员李光鹏、耿杨杨出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人冷某5的委托代理人唐明、被告人冷某及其辩护人董昌军到庭参加了诉讼。审理期间，经公诉机关建议补充侦查，延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年12月8日凌晨1时许，被害人冷某5酒后与被告人冷某（同村村民）在沂源县东里镇西可乐山村因琐事发生争执。期间，被告人冷某将冷某5推倒并踢伤。经鉴定，冷某5之损伤程度为轻伤二级。
对于上述事实，公诉机关提交了书证、鉴定意见、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人冷某的行为构成故意伤害罪，应当追究其刑事责任。附带民事诉讼原告人冷某5请求被告人冷某赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神抚恤金、被扶养人生活费、交通费、住院伙食补助费共计62691.45元。
被告人冷某对被指控的基本事实予以认可，辩称本案因被害人冷某5于凌晨持铁棍到其家中将玻璃、暖瓶等物品砸碎，其将被害人冷某5推倒后并踢了几脚，踢的位置记不清了。其辩护人提出的辩护人意见是本案的起因是由于被害人有明显的过错，被告人冷某的行为系防卫过当，应当减轻或免除处罚，被告人冷某的当庭供述与在公安机关的供述一致，认罪态度较好，要求从轻处罚。
经审理查明，被告人冷某与被害人冷某5均系沂源县东里镇西可乐山村村民，2015年12月7日22时许，被害人冷某5酒后与被告人冷某因琐事发生口角并相互吵骂，经民警制止。2015年12月8日凌晨1时许，被害人冷某5又持铁管到被告人冷某家，与被告人冷某在其家门口处发生争执。在争执过程中，被告人冷某将铁管夺下并将被害人冷某5推倒在地，用脚踢伤被害人冷某5。被害人冷某5被送往医院治疗，经检验，被害人冷某5左侧第5、6、7、8肋骨骨折。经鉴定，被害人冷某5的伤情构成轻伤二级。
另查明，本案审理期间，被告人冷某与被害人冷某5达成和解协议，赔偿了造成的经济损失，取得被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关提交，经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书、传唤证、取保候审决定书、发破案经过、人口基本信息、户籍证明、行政处罚决定书，证实本案立案侦破情况及被告人冷某的身份基本情况及被采取强制措施情况。
2、出警照片、现场照片，证实冷某、冷某5打架现场情况及冷某5受伤的情况
（二）证人证言
1、证人李某的证言，证实：当天晚上九点左右的时候，冷某5骂其妻子李某的时候，冷某的姐姐冷彦梅以为骂的是她，双方就对骂起来了，后冷某与其妻子也参与进来，不知道谁拨打了110，民警到现场后处理了才各自回家的。到了晚上12店左右的时候，冷某又骂开了，冷某5就床上衣服出去了，李某听见外面两个人骂了四五分钟，听不到动静了，就起来了，到外面朝冷某家的方向走，当走到小卖部时看见冷某用手拽着冷某5肩膀位置，冷某妻子和女儿每人提着冷某5一根胳膊往冷某家中拖，这时听到冷某妻子对冷某说你快把玻璃砸了去，接着冷某妻子拿着一根棍子，将玻璃砸碎了，李某接着就回去找冷某1、冷某2，三个人就到了冷某家中，冷某2打的110、120，民警到现场了解的情况，后将冷某5送到县医院治疗的。
2、证人冷某1、冷某2的证言，共同证实当天晚上凌晨1点左右，冷某2给冷某1打电话说是冷某5去冷某家了，让冷某1去看看，冷某1到冷某家旁的路上，看见冷某5仰躺着在冷某，头朝南，腿朝北仰躺着，左脸及左耳有血，地上也有血，冷某说是要是砸他的话，将他砸死了，冷某的妻子在一边说，冷某5喝的站都站不住，一碰就倒，这时冷某5的妻子和冷某2到了现场，冷某1打的120，冷某2打的110。第二天上午，经过拍片，冷某5左肋骨4根肋骨骨折。
3、证人冷某3的证言，证实当天晚上冷某与冷某5发生了两次纠纷，第一次的时候大约互骂了一小时左右，第二次的时候是到了晚上12点左右，冷某5的妻子给其打电话说是“冷某5让冷某砸坏了，你快到医院来一趟”，后冷某5妻子又打电话说是不用去镇上医院了，已经去南麻医院了。冷某3问过冷兆和冷兆和，说是冷某用棍子打的，当时还用手比划棍子很粗，砸的扑腾扑腾的，后来冷某5被砸得躺在路边了，冷某妻子让冷某把屋玻璃砸碎了，冷某将自家的屋门玻璃砸碎了，冷兆和不愿意作证，冷某3录音了。
4、证人付某的证言，证实当天晚上听见冷某吵吵来，但是不知道和谁吵吵的，第二天才知道是和冷某5打架了，但是因为什么原因不知道。
5、证人沈某的证言，证实其与冷某是邻居，当日晚上听见相互骂的声音来，但是没有听出是谁来，看见冷某5的妻子朝北走了，其才知道冷某和冷某5吵架的。
6、证人冷某4的证言，证实当天晚上，冷某5到其家中骂其父亲，其穿上衣服来到客厅看见其父亲和冷某5在院子里吵吵起来了，冷某5用棍子将其屋玻璃砸碎了，还想往屋里走，这时候其父亲和母亲拦着不让他砸，就把冷某5推出屋了，出去看时冷某5已经躺在地上了，其父亲围着冷某5转了几圈，边转边说冷某5怎么上我家来了，接着看着其父亲朝着冷某5踢了两脚，但是踢在什么位置没有看清，不是腰部就是大腿部位，反正是踢了两脚。冷某4用笤帚苗子打了冷某5背部两下子。
7、证人徐某的证言，证实当天晚上凌晨1点左右，冷某5骂着去了其家中，冷某先起来的，这时听见玻璃碎的声音，当时玻璃声音很大，其就和冷某将冷某5往外推，当天晚上冷某5喝醉酒了，自己站不住了，一推就倒了，接着冷某5的妻子及冷某1、冷某2到了现场，后来打了110、120，将他拉走了。
（三）被害人冷某5的陈述，证实当天晚上与冷某发生了两次冲突，第一次因为其骂其老婆，但被冷某的姐姐冷彦梅误认为骂她，双方发生争吵，后冷某及其妻子与冷某5发生争吵，报警后民警到现场调解好了。当天晚上凌晨12点左右，冷某在外面骂冷某5，后冷某5起来穿上衣服，从院子里拿了一根铁管子去了冷某家，在快到冷某家五六米的时候，碰见冷某，冷某将其棍子夺了去，冷某对其对象说“正好，他拿着凶器来，把他拖了家走”双方相互骂着就赶扯到一起了，铁管子被冷某夺了去了，记忆中冷某和其妻子将其拖出去，在他家院子里，这时感到左头部嗡的一下，像是被木头劈柴打了一下，虽然当时有点晕但是能感觉到他们打他，后被拖到冷某家屋前水泥平台上，冷某5就躺在地上，想起来起不来，冷某围着冷某5骂，他用脚踢了其肚子位置二三脚，后120车到了，就将其拉到县医院治疗了。其肋骨骨折是冷某踢的，冷某踢其肚子部位了。
（四）被告人冷某的供述与辩解，证实当天晚上九点左右，冷某5在外面骂他，骂的很难听，双方相互撕扯着领子撑架子，后来冷某5被拉走了。到了凌晨2点左右，又听着冷某5骂他，骂的很难听，冷某5骂着来到了院子里，这时就起床了，听见其屋门玻璃碎了的声音，起来后看见门玻璃被砸了一块，冷某5手里拿着一根铁管子还是铁棍子，大约一米长，就将冷某5推到院子里，因为酒喝多了，站不稳，其用手推了他一下，冷某5就倒在地上了，其用右脚踢了冷某5肚子部位两脚，但是踢的左侧还是右侧记不住了，接着冷某5妻子及二哥冷某1、冷某2到了现场，其打的110，不知道是谁打的120，后来110、120的人来了之后，将冷某5拉走了。
（五）鉴定意见沂源县公安局法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定人及鉴定机构资质证明、鉴定意见通知书，证实经鉴定，冷某5左侧第5、6、7、8根肋骨骨折符合钝性物体所伤，其损伤程度为轻伤二级，并于2016年1月19日依法通知冷某5、冷某。
本案基本事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人冷某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应当追究其刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人冷某当庭如实供述基本犯罪事实，依法可以从轻处罚；被告人冷某与被害人冷某5达成和解协议，并取得被害人的谅解，依法可以从宽处罚；因被害人冷某5对激化矛盾负有过错，对被告人冷某可酌情从轻处罚；被告人冷某及其辩护人以此为由要求从轻处罚辩护意见成立，本院予以采纳；被告人冷某曾受过行政处罚，可以酌情从重处罚；对于辩护人提出的被告人冷某构成正当防卫的辩护意见，经查，被告人冷某辩称被害人冷某5持铁棍到其家中将玻璃、暖瓶等物品砸碎，被害人冷某5予以否认，且其他证据相互矛盾，不能相互印证，且被告人冷某在将被害人冷某5推倒在地后又将被害人冷某5踢伤，不具备正当防卫的条件，故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条第一条、第七十三条第二、三款及《中华人民刑事诉讼法》第二百七十九条的规定，判决如下：
被告人冷某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自刑期确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢宜山
代理审判员 李 滨
人民陪审员 周 明
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 侯 芳