上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第88号
原告冯某，男，1958年生，汉族，住上海市金山区新农镇。
委托代理人朱某，上海市某律师事务所律师。
委托代理人张某，上海市某律师事务所律师。
被告孙某，男，1971年生，汉族，住上海市金山区枫泾镇。
被告某财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路。
法定代表人吴某，总经理。
委托代理人鲁某，上海某某律师事务所律师。
委托代理人陈某，上海某某律师事务所律师。
原告冯某诉被告孙某（下称第一被告）、某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月26日受理后，依法适用简易程序，同年2月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人朱某、第二被告委托代理人陈某到庭参加诉讼。第一被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年8月14日17时29分许，第一被告驾驶某牌号轿车，在本区某公路、某某公路路口，与原告驾驶的电动自行车相撞，致原告受伤，两车损坏。同日，某地交警支队出具交通事故认定书，确认原告负事故主要责任、第一被告负事故次要责任。第一被告肇事车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和机动车第三者责任保险（下称商业三者险）。故诉请判令两被告赔偿原告损失127，723.08元；第二被告在交强险和商业三者险范围内赔偿原告损失，精神损害抚慰金从交强险中优先支付；要求保留后续费的诉讼请求权。
第一被告书面答辩称，对原告所述事故事实及事故责任认定无异议。事发后已垫付原告评估及图像费120元，支付现金4000元；事故也给其造成的损失，要求原告按责赔偿。
第二被告在审理中称，对原告所述事故事实及事故责任认定无异议。医院费用由法院凭据核定，扣除非医保部分金额；住院伙食补助费按每天20元，根据实际住院天数计算；护理费、营养费均认可每月900元；对残疾赔偿金无异议；车辆修理费按其定损金额850元赔偿；精神损害抚慰金按责赔偿；交通费认可200元；误工费，原告未提供收入减少的证据，只认可每月1620元；鉴定费同意在商业三者险保险金额内按责赔偿；施救费、停车费及评估费、律师代理费不属于保险赔偿范围。
经审理查明：原告所述事故事实、某地交警支队事故责任认定情况及第一被告在审理中所述支付原告金额均属实。事故造成第一被告损失修理费4670元、评估费300元、图像费60元、施救费100元及停车费200元。
2013年11月22日，某地交警支队委托某司法鉴定中心对原告的伤残等级及所需休息、营养、护理期限进行法医学鉴定。该机构于同年12月3日出具如下鉴定意见：原告因交通事故所受损伤构成十级伤残；酌情给予休息6个月、营养、护理各4个月（含后期治疗所需三期期限）。
第一被告肇事机动车向第二被告投保了交强险和保险金额为1，000，000元的不计免赔率商业三者险，保险期间均自2012年1月23日零时至2014年1月22日二十四时止。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、费用票据、鉴定意见书、定损单、保险单、保险条款及当事人当庭陈述等证据所证实。
本案争议焦点：1、误工损失。原告向本院提供了劳动合同、误工收入证明事故发生前工资清单等证据，证实事故发生前月平均工资2720元，事故发生后因休息所在单位发放病假工资830元，故主张按每月1890元根据鉴定意见计算6个月误工损失11，340元。本院认为，现有证据能证实原告主张的收入减少情况，第二被告虽有异议，但未提供反证予以推翻，故本院对其主张的误工损失予以支持。2、车辆修理费，上海市道路交通事故物损评估中心出具的定损报告较作为本案当事人的第二被告应更为客观，且第二被告无证据证实原告提供的定损报告存在明显不妥，故本院对原告主张的修理费880元予以支持。
本院认为，根据道路交通安全法的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿；机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，……有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。本案中，某地交警支队作出的责任认定意见并无明显不妥，本院予以认同。同时，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据相关规定，机动车与非机动车发生交通事故，机动车承担事故次要责任的应承担40%的赔偿责任。故原告的损失，应当先由第二被告在交强险责任限额内予以赔付，超过交强险限额部分及不属于交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内根据责任比例赔付，仍有不足部分，由第一被告承担40%的赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院凭据核定为22，387.70元。2、住院伙食补助费，以每天20元计算16.5天为330元。3、营养费，本院根据原告的伤情，酌定每天30元，根据鉴定意见计算4个月为3600元。前述1-3项合计26，317.70元，由第二被告在交强险医疗费用赔偿限额直接赔付10，000元，余额16，317.70元由第二被告在商业三者险范围内赔偿40%为6527元。4、护理费，本院参照2012年本市居民服务业职工月平均工资2199元的标准，根据鉴定意见计算4个月为8796元。5、交通费，原告未提供证据，但第二被告认可200元，本院予以照准。6、误工费，基于前述理由支持11，340元。7、精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级酌定5，000元。8、残疾赔偿金，证据显示原告是非农业人口，定残时原告未满61周岁，且系十级伤残，故按10%的伤残赔偿系数计算20年为80，376元。前述4-8项合计105，712元，由第二被告在交强险死亡伤残赔偿限额内全额赔付。9、修理费880元、施救费20元，合计900元，本院凭据确认，因未超过交强险财产损失赔偿限额，由第二被告全额承担。10、鉴定费2300元，本院均凭据确认，该项损失不属于交强险赔偿范围，但未列入商业三者险免责范围，故由第二被告承担40%为920元。11、停车费240元、评估费100元、图像费20元，合计360元，不属于第二被告保险赔偿范围，由第一被告承担40％为144元。12、律师代理费。本院酌情支持3000元。事故造成第一被告损失，因原告对相关证据无异议，且同意在本案中一并处理，故本院凭据认定为修理费4670元、施救费100元、评估费300元、图像费60元、停车费200元，合计5330元，由原告承担60％为3198元。综上，第一被告共应赔偿原告损失3144元，与已支付4120元及原告承担第一被告损失3198元相抵，超额支付的4174元由第二被告在赔付原告的金额中予以扣除后直接支付第一被告；第二被告应赔偿原告124，059元，扣除支付第一被告4174元，尚应赔付原告119，885元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院关于《审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告损失119，885元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告孙某4174元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1427元，由原告负担88元、被告孙某负担1339元。被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 周娟红
二〇一四年三月三日
书记员 金梦云
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
……