湖南省桑植县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0822刑初11号
公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
被告人代志清，男，1967年11月27日出生于湖南省慈利县，土家族，小学文化，湖南湘源建设工程有限公司张家界分公司负责人，户籍所在地慈利县，现居住于慈利县。因涉嫌犯行贿罪，2017年6月8日被桑植县人民检察院指定居所监视居住,同年7月10日被取保候审，2018年1月16日本院决定对其继续取保候审。
辩护人刘桂林，湖南正诚律师事务所律师。
湖南省桑植县人民检察院以桑检公诉刑诉[2018]11号起诉书指控被告人代志清犯行贿罪，于2018年1月11日向本院提起公诉。本院遵照湖南省张家界市中级人民法院（2017）湘08刑辖30号指定管辖决定于2018年1月16日立案受理，2018年4月16日因本案需补充侦查，桑植县人民检察院以桑检公诉延[2018]8号延期审理建议书建议延期审理，2018年5月15日以桑检公诉恢审[2018]10号恢复庭审建议书建议恢复审理。本院依法组成合议庭，于2018年5月22日、6月20日公开开庭审理了本案。桑植县人民检察院指派检察员王海燕、检察员助理曾群出庭支持公诉，被告人代志清及其辩护人刘桂林到庭参加诉讼。现已审理终结。
桑植县人民检察院指控：被告人代志清为感谢时任武陵源区建设局局长邓某甲在获得武陵源区文丰林业棚户区改造项目上给予的帮助，送给邓某甲20万元人民币；代志清为感谢时任张家界市人民医院院长文某某在获得张家界市人民医院住院大楼（内科楼）项目上给予的帮助及获得该项目停工后的补偿，送给文某某50万元人民币，并免费为文某某装修房屋一套，具体事实如下：
一、2011年，代志清得知武陵源区建设局有文丰棚户区改造项目后，找到时任武陵源区建设局局长邓某甲，希望其能支持自己做文丰棚户区项目，邓某甲表示同意。2011年7、8月份，在该项目招投标期间，代志清利用邓某甲的支持给其他参与招投标的建设公司做工作并让其退出竞争，之后代志清的湘源建设工程有限公司张家界分公司顺利获得该项目的承建权。2011年年底，为感谢邓某甲在文丰棚户区项目上给予的帮助，将一张存有20万元的银行卡在邓某甲的办公室送给邓某甲，邓某甲予以收受，且之后一直未退还。
二、2010年下半年，代志清为了获得人民医院内科大楼项目的承建权，找到时任张家界市人民医院院长文某某，希望其给予支持，文某某答应并让代志清与彭某某一起运作该项目。之后，代志清与彭某某协商由彭某某负责该项目的招投标事项，代志清负责该项目的建设施工。2010年底，湖南黄花建设集团公司成功中标该项目，并任命代志清为项目负责人。2011年上半年，该项目被叫停施工后，为感谢文某某帮助获得该项目承建权，及为获得停工补偿，将一张存有50万元人民币的银行卡送给文某某，文某某予以收受；2013年底至2014年初，为了文某某能帮忙尽快获得停工补偿，代志清为文某某免费装修房屋一套，经鉴定，该房屋装修价格为99207.89元。2016年，因惧怕事情暴露，文某某退还给代志清50万元人民币现金。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提交了相关证据，认为被告人代志清为谋取不正当利益，给予国家工作人员财产达799207.89元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款之规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。
被告人代志清及其辩护人对公诉机关指控的给邓某甲行贿20万元、给文某某行贿50万元的事实均无异议。辩护人提出给文某某装修房屋的装修款99207.89元不应认定为行贿金额，因检察机关暂扣代志清210万元非涉案赃款及违法所得，应当返还给被告人，并当庭提交了收款收据一份，拟证明湖南黄花建设集团公司中标张家界市人民医院住院大楼（内科楼）后，代该院缴纳了18.8万元的招标服务费。鉴于被告人有坦白情节，建议对被告人从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：
一、2011年下半年，被告人代志清为感谢时任张家界市人民医院院长文某某在该院内科楼项目的中标以及因该项目停建获得补偿中提供的帮助，将一张存有人民币50万元的银行卡(卡号尾数为5108)送给文某某。2012年上半年，代志清出资人民币99207.89元装修文某某的位于武陵源军地坪街道军邸皇朝旁B单元401室房屋，文某某均予以收受。2016年文某某给代志清退还人民币50万元。
上述事实有下列经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、证人文某某的证言证明，2010年底，代志清和彭某某以湖南黄花建设集团有限公司的名义中标张家界市人民医院内科楼项目。2011年4月份，由于内科楼的修建不符合城市规划而停工。2011年下半年，代志清来到文某某的办公室并送给文某某一张存有人民币50万元的银行卡。2012年7月，文某某借了代志清的身份证后委派朱某某把代志清给其送的人民币50万元转到文某某的工商银行信用卡上。2012年上半年，文某某向代志清表示自己在武陵源买的房子没装修，代志清便出资人民币10万余元把文某某的房子装修好。2016年，文某某退给代志清人民币50万元。
2、证人彭某某的证言证明，2010年，彭某某送给文某某5万元，并希望文某某支持其承建张家界市人民医院内科大楼，文某某让彭某某与代志清一起做该项目。彭某某与代志清约定，由彭某某负责项目的招投标工作，中标后整个项目由代志清负责。代志清在招投标过程中给了彭某某195万元的招投标费用，2011年1月彭某某挂靠的湖南黄花建设集团股份有限公司中标。
3、证人覃某某(原张家界市人民医院副院长)、姚某某（时任张家界市人民医院副院长）、朱某某（时任文某某专职司机）的证言证明，2011年湖南黄花建设集团中标张家界市人民医院的内科楼项目，中标价为5600万元，该公司的项目经理是代志清和彭某某，在招投标过程中，文某某要求覃某某在同等条件下照顾湖南黄花建设集团公司。2011年3月份签订的施工合同。同年5月份时，该项目只建了工棚、围墙等前期工作就被叫停。代志清与张家界市人民医院确定了其实际损失为890万元，包括560万元的违约金和330万元的前期实际投入，至止案发，张家界市人民医院共赔偿给代志清770万元。2012年下半年，文某某将代志清送的人民币50万元转至其个人账户，朱某某按照文某某的要求办理了转账手续。
4、张家界市人民医院内科大楼工程中标通知书和招投标资料、施工合同证明，2011年1月24日，湖南黄花建设集团股份有限公司中标张家界市人民医院住院大楼（内科楼）工程。同年3月8日，双方签订施工合同，约定价款及违约责任等，该项目现场负责人为代志清。
5、张家界市人民医院关于医院住院大楼（内科楼）建设项目异地同类等量工程置换的请示（张医院报[2014]16号]）及施工期间资金投入汇总，总第12次（2015）7号、总第45次（2015）25号党政联席会议记要证明，2014年11月10日，张家界市人民医院就该住院大楼项目被叫停施工需承担违约责任一事请示市，建议按照“异地同类等量工程转换”的原则解决赔偿问题以及确定的损失情况。
6、供应商明细账、预付工程款明细账、银行交易明细（证据卷4P61－63）证明，2011年3月31日，张家界市人民医院收到湖南黄花建设集团保证金200万元，同年8月19日将该保证金退还。2011年3月29日、4月1日，张家界市人民医院分二次预付湖南黄花建设集团工程款400万元。张家界市人民医院于2016年4月18日向代志清转账人民币190万元。2016年4月29日，湖南省第六工程有限公司四次向代志清转账人民币180万元。
7、银行交易明细及相关资料证明，代志清向卡号尾数5108的银行卡内分别转入20万元、20万元、10万元，共计50万元。2012年7月26日，文某某安排朱某某将卡号尾数为5108的银行卡内的50余万转入文某某尾号为1621的银行卡内。2013年8月，文某某、代志清二人制造了退还50万元的假象。
8、张方民鉴字（2017）12号鉴定意见书、文某某的说明，司法鉴定许可证、司法鉴定人执业证证明，文某某位于武陵源区军地坪街道军邸皇朝旁B单元401室房屋的工程造价为人民币99207.89元。
9、被告人代志清的供述与辩解（及同步审讯视频）证明，2010年下半年，代志清为了获得人民医院内科大楼项目的承建权，找到时任张家界市人民医院院长文某某，希望其能给予支持。文某某答应并让代志清与彭某某一起搞该项目。之后，代志清与彭某某协商由彭某某负责该项目的招投标事项，代志清负责建设施工。2010年年底，湖南黄花建设集团公司成功中标该项目。2011年3月8日，张家界市人民医院与湖南黄花建设集团公司签订张家界市人民医院住院大楼（内科楼）施工合同书，合同标的为5600万元，违约金为合同标的的10%。合同签订后，代志清被该公司任命为该项目负责人。同年4、5月份，该项目只完成前期工作，还没有正式施工就被叫停。前期工作投入约330万元，市人民医院分别于2011年3月29日、4月1日共预付代志清400万元工程款，2016年4月18日，29日支付190万元、180万元补偿款。截止案发，张家界市人民医院为该项目共赔偿代志清经济损失770万元。2011年上半年，该项目被叫停后，为感谢文某某帮助获得该项目及获得停工补偿，代志清送给文某某50万元人民币，文某某予以收受。为了能尽快获得停工补偿，代志清免费为文某某装修其位于武陵源区军地坪街道军邸皇朝旁B单元401室房屋，代志清装修完毕后，双方都未提及付款的事。2016年4月份左右，文某某在张家界市卫生局门口将人民币50万元人民币退给代志清。
二、2011年下半年，被告人代志清为获得时任武陵源区建设局局长邓某甲在该区文丰林业棚户区改造项目招投标、施工环境协调等方面的关照，于2012年春节前，代志清送给邓某甲余额20万元银行卡一张，邓某甲予以收受。
上述事实有下列经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、证人邓某甲的证言证明，2012年春节前，邓某甲收受武陵源区文丰林业棚户区改造项目施工老板代志清存了人民币200005元的工行银行卡一张。2012年2月下旬，邓某甲用该卡给妻子毛某某买了钻石项链和衣服；2013年1月，用剩下的钱给儿子邓某乙在常德市买了白色大众高尔夫轿车(湘G959**)。
2、证人毛某某、邓某乙的证言证明，2012年下半年，毛某某和邓某甲在长沙购物时，毛某某使用代志清送的工行卡刷卡消费购买钻石项链、衣服等物品。剩下的钱给儿子邓某乙买了一辆车。邓某乙和四姑爷施大启、小姑爷三人一起到常德大众4S店购买了一辆大众高尔夫轿车，付款时用了两张银行卡，一张刷了人民币81813元，另一张刷了人民币146187元。
3、文丰棚户区改造项目中标通知书、施工合同、工程付款资料、代志清银行交易流水、转账凭证、购车资料证明，2011年11月至2013年1月武陵源文丰棚户区改造招投标、工程施工和付款的情况。代志清卡号尾数5672工行卡于2011年11月5日卡存20万元以及该卡至2013年1月13日的消费情况，其中2013年1月13日在常德裕安贸易有限公司消费人民币146187元。
4、被告人代志清的供述与辩解（及同步审讯视频）证明，2011年下半年，代志清在邓某甲的办公室将一张存有人民币20万元的工行卡送给邓某甲，感谢邓某甲在其争取到武陵源区文丰棚户区改造项目(二标段)工程中给予的帮助，以及感谢邓某甲在工程施工中征地拆迁、工程款拨付、办证等方面积极出面协调解决问题。
另外，本案还有下列经过庭审质证、认证的证据证明：
1、公务员登记表、任职文件证明，文某某于2005年12月至2012年2月期间，任张家界市人民医院党委书记、院长；邓某甲于2006年5月至2012年12月期间，任武陵源区建设局党组书记、局长；文某某、邓某甲均具有收受他人贿赂的主体身份，也具有权钱交易的职务便利。
2、湘张检诉指辖批[2017]29号批复、（2017）湘08刑辖30号指定管辖决定书证明，本案由张家界市人民检察院指定桑植县人民检察院审查起诉，张家界市中级人民法院指定本院审判。
3、扣押决定书、扣押财物清单、湖南省非税收入一般缴款书证明，2017年7月10日，桑植县人民检察院扣押代志清涉案人民币210万元。
4、户籍资料、营业执照证明，被告人代志清系湖南湘源建设工程有限公司张家界分公司负责人，具有完全刑事责任能力和行为能力。
5、到案经过证明，被告人代志清于2017年6月8日被传唤到案。
本院认为，被告人代志清为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物达799207.89元，数额较大，其行为已构成行贿罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人代志清归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综合本案犯罪事实、情节及被告人的悔罪表现，参考慈利县司法局社区矫正调查评估意见，可对其宣告缓刑。辩护人提出被告人代志清给文某某装修房屋的装修款99207.89元不应认定为行贿金额的意见，因无证据证明文某某有索贿行为，该意见本院不予采纳。辩护人当庭提交的收款收据一份，因与本案指控的犯罪事实无关联性，本院不予采信。因被告人代志清前期投入的330万元系其实际投入，理应得到补偿，湖南黄花建设集团股份有限公司与张家界市人民医院签订的施工合同效力，不宜在本案中予以评价，故公诉机关认为被告人代志清违法所得为210万元应当予以没收的指控，事实不清、证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款，第十九条第二款之规定，判决如下：
一、被告人代志清犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳十万元，剩余十万元限判决生效后三十日内缴纳。）
二、扣押在案的人民币210万元，由桑植县人民检察院依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎德升
审 判 员 叶光双
人民陪审员 郑晓红
二〇一八年八月十四日
法官 助理 余双双
代理书记员 余 天
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任:
向三人以上行贿的；
将违法所得用于行贿的；
通过行贿谋取职务提拔、调整的；
（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；
向司法工作人员行贿，影响司法公正的；
造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。