河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀08刑终253号
上诉人(原审被告人)冯海涛，出生于内蒙古自治区正蓝旗，个体工商户。2016年4月1日因涉嫌犯拒不执行判决、裁定罪被围场满族蒙古族自治县人民法院依法逮捕。现押围场满族蒙古族自治县看守所。
辩护人李福德，内蒙古蓝元律师事务所律师。
原审自诉人姜某某，出生于河北省围场县，住围场满族蒙古族自治县。
原审自诉人杨某某，出生于河北省围场县，住围场满族蒙古族自治县。
河北省围场满族蒙古族自治县人民法院审理原审自诉人姜某某、杨某某控诉原审被告人冯海涛犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2016年6月28日作出（2016）冀0828刑初61号刑事判决。原审被告人冯海涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷，讯问被告人、听取辨护人意见，现已审理终结。
原判决认定，
一、本案民事案件的审理情况及案件执行情况。
2011年3月28日，自诉人姜某某、杨某某与被告人冯海涛签订了《土地承包合同》，约定由自诉人姜某某、杨某某租赁被告人冯海涛的土地种植土豆。在土豆收获前，被告人冯海涛（因违约未按合同约定安装相应配套设备）同自诉人姜某某、杨某某经商议后决定购买自诉人姜某某、杨某某所种植的待收土豆，双方就具体买卖事宜签订了书面协议，协议约定被告人冯海涛以人民币2108662.80元的总价款收购自诉人姜某某所种植的在田土豆。以人民币260910.00元的总价款收购自诉人杨某某所种植的在田土豆。上述协议约定付款期限为2011年10月1日前。协议签订后，自诉人姜某某、杨某某依约将所种植的土豆作物交付给被告人冯海涛。被告人冯海涛当年将全部土豆收获，但没有依约向自诉人给付价款。2011年10月8日，自诉人姜某某、杨某某依法向本院提出申请，对被告人冯海涛所有的坐落在内蒙古正蓝旗上都镇夏尔登吉区（证号2005字第105506号）海涛广告公司办公楼、储存在正蓝旗哈毕日嘎镇民乐村的土豆800吨、蒙H573**号雪佛莱轿车、喷灌设备四套予以查封；对被告人冯海涛在正蓝旗邮政储蓄银行的存款人民币220774.75元予以冻结。本院以（2011）围民保字第498-1号、498-2号、498-4号、498-5号、498-6号民事裁定书，对被告人冯海涛所有的上述财产予以保全。2011年10月20日，自诉人姜某某、杨某某向本院提起民事诉讼，本院于2012年5月29日作出（2011）围民初字第3286-1号民事判决书，被告人冯海涛不服该判决，向河北省承德市中级人民法院提出上诉，河北省承德市中级人民法院发还本院重审，本院于2013年2月5日作出（2012）围民初字第3519号民事判决书，判令被告人冯海涛给付自诉人姜某某人民币2435716.40元，给付自诉人杨某某人民币301377.14元。被告人冯海涛不服该判决，向河北省承德市中级人民法院再次提出上诉，河北省承德市中级人民法院作出（2013）承民终字第818号民事判决书，判决驳回被告人冯海涛的上诉，维持原判。
本院于2013年9月22日将该案移送执行，并于2013年12月27日向被执行人冯海涛公告送达了执行通知书。在执行过程中被告人冯海涛向河北省高级人民法院提出申诉，经河北省高级人民法院裁定，驳回被告人冯海涛的再审申请。因被告人冯海涛于2014年1月向本院执行局提出异议，本院于2014年5月27日举行了听证会，并于2014年6月3日作出（2013）围执异字第1003-5号执行裁定书，裁定驳回被告人冯海涛的异议，后被告人冯海涛向河北省承德市中级人民法院申请复议，河北省承德市中级人民法院于2014年8月12日作出（2014）承中执复字第12号执行裁定书，裁定驳回被告人冯海涛的复议申请。在执行过程中，查封的被告人冯海涛所有的蒙H573**号雪佛莱轿车一辆已经被扣押至本院，冻结的被告人冯海涛在正蓝旗邮政储蓄银行的存款人民币220774.75元已被划扣至本院且已兑现给自诉人姜某某。被告人冯海涛至今未全部履行生效判决所确定的给付义务。
原判决认定上述事实的证据有，自诉人当庭出示了河北省围场满族蒙古族自治县人民法院（2011）围民初字第3286-1号、（2012）围民初字第3159号民事判决书、河北省承德市中级人民法院（2013）承民终字第818号民事判决书、河北省高级人民法院（2014）冀民申字第66号民事裁定书、河北省围场满族蒙古族自治县人民法院（2011）围民保字第498-1号、第498-2号、第498-4号、第498-5号、第498-6号民事裁定书、河北省围场满族蒙古族自治县人民法院（2013）围执字第1003号执行通知书、公告、送达回证、（2013）围执异字第1003-5号执行裁定书、河北省承德市中级人民法院（2014）承中执复字第12号执行裁定书予以证实。
二、被告人冯海涛在执行期间转移财产的情况。
1、被告人冯海涛与刘某某于2013年9月18日协议离婚，约定被本院查封的坐落在内蒙古自治区正蓝旗上都镇夏尔登吉区（证号2005字第105506号）海涛广告公司办公楼归女方刘某某所有。
原判决认定上述事实的证据有，自诉人申请本院调取的房屋权属登记信息查询结果、离婚登记审查处理表、离婚协议予以证实。
2、2014年2月27日，范某某以其与被告人冯海涛及刘某某民间借贷纠纷为由向内蒙古自治区正蓝旗人民法院提起民事诉讼。经正蓝旗人民法院调解，被告人冯海涛及刘某某同意将被本院依法查封的坐落在内蒙古自治区正蓝旗上都镇夏尔登吉区（证号2005字第105506号）海涛广告公司办公楼以人民币78万元的价值抵顶给范某某。
原判决认定上述事实的证据有，自诉人申请我院调取的内蒙古自治区正蓝旗人民法院（2014）蓝民二初字第32号民事调解书、调解协议、调解笔录、送达回证予以证实。
3、2014年12月4日，被告人冯海涛以被本院查封的坐落在内蒙古自治区正蓝旗上都镇夏尔登吉区（证号2005字第105506号）海涛广告公司办公楼作为抵押向正蓝旗农村信用合作联社贷款人民币700000.00元，此款存入冯海涛在正蓝旗农村信用合作联社上都音高勒分社的账号为×××的账户内，并于2014年12月5日将该款转入正蓝旗农兴种植专业合作社账户内。2015年4月15日冯海涛的账号×××的账户内存入现金人民币3万元，并于当日支取该笔现金。
原判决认定上述事实的证据有，被告人冯海涛的正蓝旗农村信用合作联社个人抵押贷款档案、银行交易记录予以证实。
4、被告人冯海涛卡号为×××的农业银行卡于2015年11月11日转入人民币55104.00元，并于2015年11月11日至2015年11月13日分11次支取现金人民币55000.00元；卡号为×××的正蓝旗农村信用社银行卡自2013年9月21日至2016年3月21日入账金额为人民币492805.40元，截至2016年3月21日，该账户余额为人民币8885.53元。
原判决认定上述事实的证据有，被告人冯海涛的银行交易记录予以证实。
除以上证据外，有接受刑事案件登记表、到案经过、立案决定书、逮捕决定书等证据在卷佐证。
原判决认为，被告人冯海涛对人民法院的判决、裁定，有能力执行而拒不执行，转移财产，情节特别严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。自诉人对被告人冯海涛的指控事实清楚、证据来源合法、确实充分，指控罪名成立，依法应当以拒不执行判决、裁定罪追究被告人冯海涛的刑事责任。其辩护人提出的自诉人申请诉前保全后至本院下达执行裁定书时，被告人冯海涛的财产均在人民法院的掌控之内，被告人冯海涛不存在拒不执行判决、裁定的事实，被告人冯海涛在本案的执行期间不具有执行能力，被告人冯海涛没有拒不执行判决、裁定的行为，认定被告人冯海涛构成拒不执行判决、裁定罪的证据不足，希望法院对被告人冯海涛作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决的辩护意见，理由不成立，不予采纳。据此判决：被告人冯海涛犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币100000.00元。（罚金限判决生效后三十日内缴纳）
冯海涛上诉及其辨护人主要提出，原判认定事实不清，证据不足，认定情节特别严重属适用法律错误。
经审理查明，2013年2月5日，围场满族蒙古族自治县人民法院作出（2012）围民初字第3519号民事判决书，判令冯海涛给付姜某某人民币2435716.40元，给付杨某某人民币301377.14元，该判决生效后。围场满族蒙古族自治县人民法院于2013年9月22日将该案移送执行，并于2013年12月27日向上诉人冯海涛公告送达了执行通知书。在此期间，冯海涛与刘某某于2013年9月18日协议离婚，约定被围场满族蒙古族自治县人民法院查封的坐落在内蒙古自治区正蓝旗上都镇夏尔登吉区（证号2005字第105506号）海涛广告公司办公楼归刘某某所有。2014年2月27日，范某某以其与冯海涛及刘某某民间借贷纠纷为由向内蒙古自治区正蓝旗人民法院提起民事诉讼。经正蓝旗人民法院调解，冯海涛及刘某某同意将被围场满族蒙古族自治县人民法院依法查封的坐落在内蒙古自治区正蓝旗上都镇夏尔登吉区（证号2005字第105506号）海涛广告公司办公楼以人民币78万元的价值抵顶给范某某。2014年12月4日，冯海涛以被围场满族蒙古族自治县人民法院查封的坐落在内蒙古自治区正蓝旗上都镇夏尔登吉区（证号2005字第105506号）海涛广告公司办公楼作为抵押向正蓝旗农村信用合作联社贷款人民币700000.00元，此款存入冯海涛在正蓝旗农村信用合作联社上都音高勒分社的账号为×××的账户内，并于2014年12月5日将该款转入正蓝旗农兴种植专业合作社账户内。2015年4月15日冯海涛的账号×××的账户内存入现金人民币3万元，并于当日支取该笔现金。冯海涛卡号为×××的农业银行卡于2015年11月11日转入人民币55104.00元，并于2015年11月11日至2015年11月13日分11次支取现金人民币55000.00元；卡号为×××的正蓝旗农村信用社银行卡自2013年9月21日至2016年3月21日入账金额为人民币492805.40元，截至2016年3月21日，该账户余额为人民币8885.53元。冯海涛在有能力履行的情况下，转移财产拒不履行判决义务。原判决认定上述全案事实情节正确。
认定上述事实的前述证据均经原审法院庭审质证，本院审查，证据间能相互印证，予以确认。
本院认为，上诉人冯海涛对人民法院的判决、裁定，有能力履行而拒不执行，转移财产，情节特别严重的行为，已构成拒不执行判决、裁定罪。依本案查封、冻结财产状况，书证、查封的楼房抵押及账户流水等证据，证实冯海涛有能力履行而拒不执行并转移财产，致使判决无法执行。据此，冯海涛及其辩护人对此提出的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原判定罪、量刑并无不当，审判程序合法。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈雪峰
审判员 李浩东
审判员 Ｘ Ｘ
二〇一六年九月一日
书记员 李维红