河北省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)冀刑终99号
原公诉机关河北省廊坊市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭海超，男，1980年6月4日出生于河北省固安县，汉族，小学文化，农民，住固安县。2013年12月12日因寻衅滋事被行政拘留，同年12月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月18日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于固安县看守所。
指定辩护人张亮，河北信联律师事务所律师。
辩护人张海燕，河北敬民律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵国治，男，1972年10月17日出生于河北省固安县，汉族，小学文化，农民，住固安县。2013年12月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于固安县看守所。
指定辩护人陈振谦，河北世纪方舟律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭海豹，男，1984年4月20日出生于河北省固安县，汉族，初中文化，农民，住固安县。2014年1月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于固安县看守所。
辩护人刘东，北京市华泰（成都）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）毛华为，男，1985年2月2日出生于河北省馆陶县，汉族，初中文化，农民，住馆陶县。2014年2月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月4日被逮捕。现羁押于固安县看守所。
原审被告人闫伟，男，1985年2月12日出生于河北省固安县，汉族，小学文化，农民，住固安县。2008年12月12日因犯强奸罪被判处有期徒刑三年，2011年7月6日刑满释放。2013年12月9日因寻衅滋事被行政拘留，同年12月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于固安县看守所。
原审被告人贾凯，男，1982年11月9日出生于河北省固安县，汉族，小学文化，农民，住固安县。2013年12月9日因寻衅滋事被行政拘留，同年12月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。2015年6月8日被廊坊市中级人民法院取保候审。
河北省廊坊市中级人民法院审理廊坊市人民检察院指控原审被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、闫伟、贾凯犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人史某1、王某、陈某、史某2提起附带民事诉讼一案，于二0一四年十二月十五日作出（2014）廊刑初字第65号刑事附带民事判决。认定被告人郭海超犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人赵国治犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人郭海豹犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人毛华为犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；被告人闫伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；被告人贾凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、闫伟、贾凯连带赔偿附带民事诉讼原告人史某1、王某、陈某、史某2经济损失共计人民币288706.52元。原审被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、闫伟不服，均提出上诉。本院于二0一五年六月十六日作出（2015）冀刑四终字第23号刑事裁定，撤销原判，发回重审。廊坊市中级人民法院于二0一五年十二月七日作出(2015)廊刑初字第51号刑事附带民事判决。原审被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于二0一六年四月二十一日依法公开开庭进行了审理，河北省人民检察院检察员刘某1、张某出庭履行职务，原审被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、闫伟、贾凯及其辩护人张亮、张海燕、陈振谦、刘某2到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判决认定：2013年12月8日晚，被告人闫伟与朱某、被害人史某3等人在固安县前西丈村味道餐厅饮酒过程中，闫伟与朱某发生冲突，闫伟遂给被告人郭海超打电话称被欺负。正与被告人赵国治、郭海豹、毛华为、贾凯等人一起饮酒的郭海超接闫伟电话后，与赵国治、贾凯驾车赶到味道餐厅，郭海超进入餐厅与朱某发生争执，郭海超、赵国治、贾凯及朱某在餐厅内外相互厮打，朱某将郭海超的左手打致轻微伤。赵国治电话纠集郭海豹，郭海豹又纠集毛华为，郭海豹、毛华为先后赶到餐厅。郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为四人持铁凳子、铁管在餐厅内对史某3进行殴打，致史某3颅脑损伤抢救无效于2013年12月16日死亡。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人朱某证明：2013年12月8日晚，其和闫伟、史慧峰、李某,4在前西丈村味道餐厅喝酒过程中，闫伟对其说话带脏字，其和史某3说闫伟不对，闫伟给郭海超打电话说他挨欺负了。不久，郭海超带人来到餐厅问谁骂闫伟，闫伟把郭海超推出餐厅。其走出餐厅和郭海超等人打在一起。后有四人持铁凳子、铁棍在餐厅内殴打史某3，史某3头部流血。打完后，郭海超等人乘面包车离开。在打架过程中，其曾手持过一把不锈钢铲子。
2、证人李某,4证明：2013年12月8日晚，其和朱某、史某3、闫伟在前西丈村味道餐厅喝酒过程中，闫伟对朱某说话时带脏字，二人发生争执后闫伟打了一个电话。不久，郭海超和赵国治来到餐厅，其把郭海超推出餐厅外，见贾凯在餐厅外站着，郭海超、赵国治和朱某发生厮打。其返回餐厅见史某3鼻子流血。后郭海超和三四个人冲进餐厅，其往外推郭海超的过程中见朱某手里拿着一把像菜刀的工具，其怕朱某伤人遂去抢。随后其听见餐厅内又打了起来，遂和餐厅的房主贾某进入餐厅，见郭海超和另外三四个人在餐厅内，史某3头部流血趴在地上。后郭海超等人乘面包车离开。
3、证人贾某证明：味道餐厅用房系其家出租，与其住房相邻。2013年12月8日20时许，味道餐厅服务员丛某,4到其家说餐厅有人醉酒吵闹。后其也听见屋外有人吵闹，和丛某,4出门见餐厅门口有一群人，丛某,4看到有贾凯，遂和另一个餐厅服务员将贾凯拉回住处。其到餐厅门口，听见里面乒乓响，遂进入餐厅制止，餐厅内停止打斗。其见郭海超、郭海豹、赵国治及一个不认识的人围着一个趴在地上的小伙子，地上到处都是凳子、暖水瓶碎片、血迹。其回家电话报警后又返回餐厅，见那个趴在地上的小伙子满脸是血和姓朱的、姓李的小伙子在餐厅内。后派出所民警赶到。
4、证人丛某,4证明：2013年12月8日20时许，其从味道餐厅来到贾某住处后，贾某听见外面有嚷嚷声出去查看，其随后出去看见贾凯站在餐厅门口的一辆面包车旁，餐厅老板任某1和在餐厅吃饭的两人及另外两人在餐厅门口，其遂和贾某、贾凯等人回到贾某住处。
5、证人刘某4（味道餐厅服务员）证明：2013年12月8日20时许，其和味道餐厅老板任某1、任某2在店内等最后一桌客人吃饭，郭海超进入餐厅找闫伟，其和任某1告知闫伟所在的房间，郭海超进去后和房间内吃饭的人嚷嚷起来。其出餐厅见贾凯、贾某、丛某,4在餐厅门口，后四人回贾某住处。
6、证人任某1证明：2013年12月8日晚，闫伟、李某,4、“彪子”等四人在味道餐厅吃饭过程中，在吃饭的房间内嚷嚷起来。后郭海超来到餐厅去闫伟吃饭的房间找人，站在房间外问谁骂街，房间里有人承认骂街，郭海超拿啤酒瓶砸到房间门框上，其遂和服务员来到餐厅外，在房间里面吃饭的人都来到餐厅大厅。后郭海超来到餐厅外，其进入餐厅查看时见“彪子”鼻子流血。其又到餐厅外，见闫伟和贾凯正在吵架，遂把贾凯拉到贾某家。后其在餐厅外见郭海超在餐厅内往地上扔凳子，在其进入餐厅时，郭海超等人已经离开，“彪子”脸上有血在餐厅大厅内，餐厅内满地是血，铁凳子和暖水瓶扔得满地都是。
7、证人任某2证明：2013年12月8日20时许，其在味道餐厅后厨听见闫伟、李某,4等四人吃饭的房间内挺吵，后越吵越厉害，有人问“谁骂的”，并听到打架的声音。其看见餐厅大厅内一个人用暖水瓶砸和闫伟一起吃饭的人，遂来到餐厅外，见外面有三四人。后其返回大厅，见被暖水瓶砸的那人头部流血。
8、证人刘某3证明：2013年12月8日20时30分，其接到史某3的电话称在味道餐厅被打后到餐厅，见史某3躺在餐厅大厅内，郭海超和一名男子站在史某3身边，闫伟、朱某、李某,4和餐厅老板在餐厅内，朱某颈部受伤。其扶起史某3后，发现郭海超和那名男子已经离开。后将史某3送往医院救治。
9、证人史某1证明：2013年12月8日晚，李某,4与其子史某3（“彪子”）一起出去喝酒。当晚21时许，其得知史某3被打后赶到固安县中医院，见史某3头部受伤。其与闫伟、朱某一起随救护车将史某3转往北京朝阳急诊抢救中心抢救的过程中，朱某和闫伟说是他俩引起的事。史某3因抢救无效于2013年12月16日死亡。
10、固安县公安局现场勘验检查笔录及照片、证据保全清单、扣押物品清单证明：案发现场位于前西丈村味道餐厅，现场地面有两处大面积血迹及破碎啤酒瓶。现场提取损坏的暖水瓶两个、三条腿铁凳子六个、炒菜用铲子、煤夹子、变形的电热壶及损坏变形的铁簸箕各一件，棉签蘸取血迹两处。
物证及现场照片经当庭出示，六被告人均无异议。
11、固安县公安局接受证据材料清单、北京朝阳急诊抢救中心住院病案、诊断证明书证明：史某3于2013年12月9日0时17分因急性闭合性颅脑损伤（特重型）、脑疝、急性硬膜外血肿（左颞顶）、脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折（左颞骨）、头皮挫裂伤（额部、顶枕部、左颞顶部）；鼻骨骨折；吸入性肺炎、多发皮肤划伤（面部、颈部、右手、右髂部、腰背部）；皮肤软组织损伤（头面部）入院治疗，同年12月16日16时25分经抢救无效死亡。
12、廊坊市公安局[2013]1526号法医学人体损伤程度鉴定书证明：史某3于2013年12月13日被鉴定为重伤。
13、固安县公安局[2013]86号法医学尸体检验报告证明：被害人史某3符合生前受外力作用造成颅脑损伤致死。
14、廊坊市公安局〔2014〕0314号法医物证鉴定书证明：案发现场提取的两处血迹及电热壶上提取血迹为被害人史某3所留。
15、固安县公安局[2014]28号法医学人体损伤程度鉴定书证明：被告人郭海超因左手皮裂伤被鉴定为轻微伤。
16、固安县公安局城南派出所、刑警大队、馆陶县公安局徐村派出所出具书证及固安县公安局行政处罚决定书证明：2013年12月9日，城南派出所民警将陪同史某3治疗的闫伟从北京带回调查，并以寻衅滋事将其行政拘留。同日，该所民警传唤贾凯，并以寻衅滋事将贾凯行政拘留。2013年12月12日，郭海超到该所投案，该所以寻衅滋事将郭海超行政拘留。2013年12月24日和2014年1月29日，赵国治、郭海豹先后到固安县公安局刑警大队投案。2014年2月17日，馆陶县公安局徐村派出所将毛华为抓获。
17、北京市顺义区人民法院（2008）顺刑初字第823号刑事附带民事判决书、河北省邢台监狱释放证明书证明：被告人闫伟因犯强奸罪于2008年12月12日被判处有期徒刑三年，2011年7月6日刑满释放。
18、被告人闫伟供述：案发当晚，其和史某3、朱某、李某,4在味道餐厅吃饭过程中，与朱某发生口角，朱某用脚踹其，当时其正和郭海超打电话。后郭海超来到餐厅问其发生什么事，其回答没事，郭海超与朱某发生冲突，其将郭海超拦出餐厅。其在餐厅门口被贾凯踹了一脚，遂被贾凯的大伯拦开。后来，其听见餐厅内有打架的声音，郭海超跑进餐厅，其随后跟进去，见赵国治、郭海豹持铁凳子、铁管往外跑，史某3头部流血倒在餐厅大厅的地上。
19、被告人郭海超供述：2013年12月8日晚，其和赵国治、贾凯、郭海豹、毛华为等人在郭海豹家喝酒过程中，接到闫伟打来的电话说有人在味道餐厅打骂他，让其赶紧过去，其遂和赵国治、贾凯驾驶面包车赶到味道餐厅。其进入餐厅找到闫伟喝酒的房间，其问谁打骂闫伟，朱某说是他，其和朱某发生撕扯。其被闫伟、李某,4推出餐厅。赵国治和史某3、贾凯和闫伟在餐厅外发生打斗。其去阻拦被朱某砍伤左手，贾凯大伯等人来到餐厅外将贾凯拉走，其他人跑进餐厅。后其听见餐厅内有打斗的声音，通过窗户见赵国治拿着凳子打史某3，其进入餐厅见郭海豹持铁管、赵国治持凳子站在屋内。后其和郭海豹、赵国治、毛华为驾车离开现场。其听郭海豹说他用铁管打过史某3头部。
20、被告人赵国治供述：2013年12月8日晚，其和郭海超、贾凯、郭海豹、毛华为等人在郭海豹家喝酒过程中，郭海超接到闫伟的电话，闫伟说有人打骂他，让郭海超过去，其遂和郭海超、贾凯乘面包车来到味道餐厅。其和郭海超下车进入餐厅找到闫伟，郭海超问闫伟谁打骂他，闫伟让郭海超坐下喝酒，郭海超急了，朱某站起来说他动手了怎么着，郭海超和朱某在餐厅的大厅打起来。闫伟拦着郭海超，郭海超又和史某3打起来，被拉开后其和郭海超来到餐厅外，朱某从餐厅出来拿刀砍了郭海超。其从面包车上拿下一根铁管，闫伟阻拦其时和贾凯发生打斗，贾凯被他大伯和餐厅服务员拉走，其所持铁管被抢走。郭海超让其给郭海豹、毛华为打了电话，其说郭海超被打，让二人过来。后郭海豹和毛华为赶到并进入餐厅。其和郭海超也进入餐厅，见郭海豹和毛华为在一包间与朱某抢铁管，郭海豹抢到铁管。后郭海超发现史某3在餐厅的后厨，史某3从里面往外扔凳子和酒瓶，郭海超把史某3拽出来，郭海豹持铁管、毛华为和郭海超持凳子殴打史某3，将史某3打倒在地。后贾凯的大伯到现场说要报警，其和郭海超、郭海豹、毛华为乘面包车离开。
21、被告人贾凯供述：案发当晚，其和郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为等人吃饭时，郭海超接闫伟的电话后让其和赵国治去味道餐厅打架，其遂和郭海超、赵国治乘车来到味道餐厅外，郭海超和赵国治下车进入餐厅。后赵国治和朱某撕扯着出了餐厅，其进入餐厅后未发现异常，走出餐厅时和朱某发生厮打，被朱某打倒，其站起来后踹了站在身边的闫伟两脚。后餐厅服务员和其大伯贾某来到餐厅外将其拉回住处。
22、被告人郭海豹供述：在案发当晚喝酒的过程中，其兄郭海超接闫伟的电话后，和赵国治、贾凯离开，其和毛华为等人继续喝酒。后其在送其他喝酒的人回家的路上接到赵国治的电话，称他们在味道餐厅打架，其打电话告诉了毛华为。后来，赵国治又打电话过来说郭海超被打，其遂赶到味道餐厅，见毛华为、赵国治、郭海超、闫伟等人在餐厅门口，现场混乱，其遂进入餐厅，一个人拿酒瓶子砸其，赵国治和毛华为等人用凳子打那个人，将那个人打趴在地。
23、被告人毛华为供述：案发当晚，郭海超接闫伟的电话后说有人骂闫伟，让其等人过去，赵国治、贾凯遂和郭海超去找闫伟。后其接到郭海豹的电话，得知郭海超在味道餐厅被人砍伤，郭海豹让其过去。其和郭海豹先后来到味道餐厅外，其持铁管进入餐厅，见一个人脸上有血坐在餐厅大厅，其被一个小伙子拦进包间内，那个小伙子在包间内和其抢铁管时，郭海豹进来将铁管抢走。其返回餐厅大厅，见郭海豹持铁管、赵国治和郭海超持凳子在打脸上有血的人。其离开餐厅时在门口碰见了闫伟。
上述证据经庭审举证、质证，本院对言词证据相互印证的部分及其他证据予以确认。
另查明，附带民事诉讼原告人史某1、王某、陈某因史某3遇害支付医疗费85955.52元、住宿费5200元、伙食费4800元、鉴定费800元、护理费1200元，并造成丧葬、住院伙食补助费用损失。附带民事诉讼原告人史某1、王某、史某2生活在固安县固安镇后西丈村，史某2需要扶养，史某1、王某需要赡养。
上述事实，有诉讼代理人提供并经法庭质证的医疗票据、鉴定费收据、住宿、餐饮费用单据等证据材料予以证实，本院予以确认。
原审法院认为:被告人郭海超在被告人闫伟纠集下，伙同被告人赵国治、郭海豹、毛华为持械殴打被害人史某3致其死亡；被告人贾凯寻衅滋事，随意殴打他人且情节恶劣的事实清楚，证据确实、充分。被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、闫伟之行为已构成故意伤害罪，被告人贾凯之行为已构成寻衅滋事罪。在故意伤害共同犯罪中，被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、闫伟均起主要作用，均系主犯。被告人闫伟故意犯罪被判处有期徒刑执行完毕后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。对于公诉机关起诉被告人贾凯之行为构成故意伤害罪的指控，经查，现有证据不能证实贾凯具有伤害史某3的主观故意和客观行为，公诉机关指控的罪名不成立。对于诉讼代理人所提六被告人的行为构成故意杀人罪的代理意见，经查，综合案件起因及六被告人所实施的行为，不能认定六被告人具有故意杀人的主观故意。本院对该代理意见不予采纳。对于被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为所提没有殴打被害人史某3及郭海超、郭海豹、毛华为辩护人所提指控三被告人犯故意伤害罪证据不足，构成寻衅滋事罪的辩解、辩护意见，经查，郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为持械殴打史某3的事实各有两名以上同案被告人的供述证实，且有证人朱某、李某,4、贾某、刘某3证言、现场勘验检查笔录、鉴定意见等证据予以印证，足以认定。四被告人的殴打行为客观上造成了史某3死亡的结果，符合故意伤害罪的特征。本院对该辩解、辩护意见不予采纳。对于被告人闫伟及其辩护人所提闫伟没有纠集郭海超、起诉指控闫伟犯故意伤害罪证据不足，构成寻衅滋事罪的辩解、辩护意见，经查，闫伟电话纠集郭海超的事实有证人朱某证言、被告人郭海超、赵国治供述予以证实，且得到证人李某,4证言、被告人贾凯、郭海豹、毛华为供述的佐证，足以认定。闫伟电话纠集郭海超具有伤害他人的主观故意，构成故意伤害犯罪的共犯，并应承担致人死亡的责任。本院对该辩解、辩护意见不予采纳。对于被告人赵国治、毛华为、闫伟辩护人所提三被告人属从犯的辩护意见，经查，闫伟电话纠集郭海超，赵国治、毛华为持械殴打被害人史某3，且赵国治电话纠集郭海豹，三人在故意伤害共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。本院对该辩护意见不予采纳。对于被告人郭海超、赵国治、郭海豹、闫伟辩护人所提四被告人具有自首情节的辩护意见，经查，四被告人到案后均未如实供述全部罪行，不能认定为自首。本院对该辩护意见不予采纳。对于被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为辩护人所提被害人史某3对案件引发具有责任或过错的辩护意见，经查，现有证据不能证实史某3对案件引发具有不当或错误的言行。本院对该辩护意见不予采纳。对于被告人贾凯所提没有参与殴打史某3的辩解，经查属实，本院予以采纳。被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、闫伟、贾凯之犯罪行为给附带民事诉讼原告人史某1、王某、陈某、史某2造成的医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、丧葬费、被扶养人生活费、住宿费、伙食费损失依法应予赔偿，且六被告人承担连带责任。医疗费、鉴定费、护理费、住宿费、伙食费以实际支付数额确定，丧葬费、被扶养人生活费赔偿数额根据河北省人身损害赔偿标准确定，住院伙食补助费参照廊坊市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定。所诉死亡赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。所诉误工费、交通费、营养费因未提供充足证据，本院不予支持。根据各被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对被告人郭海超、赵国治、郭海豹之行为依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十七条第一款、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条之规定；对被告人毛华为之行为依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条之规定；对被告人闫伟之行为依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条之规定；对被告人贾凯之行为依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条之规定，认定被告人郭海超犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人赵国治犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人郭海豹犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人毛华为犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；被告人闫伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；被告人贾凯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、闫伟、贾凯连带赔偿附带民事诉讼原告人史某1、王某、陈某、史某2经济损失共计人民币288706.52元
郭海超上诉及辩护人辩护主要提出：原判认定上诉人犯故意伤害罪属事实不清，证据不足，应认定为寻衅滋事罪；上诉人没有对被害人实施伤害行为，被害人在案件的发生中存在一定责任；上诉人主动投案，应认定自首；上诉人愿意积极赔偿被害人经济损失，原判量刑重。
赵国治上诉及辩护人辩护主要提出：上诉人没有殴打被害人，上诉人有自首情节，主动坦白所犯罪行；上诉人系初犯，有认罪、悔罪表现，愿意积极赔偿被害人经济损失，请求从轻。
郭海豹上诉及辩护人辩护主要提出：原判认定上诉人殴打被害人属事实不清，证据不足；上诉人系初犯、偶犯，主观恶性不大，属激情犯罪；上诉人主动投案，认罪态度好；被害人存有一定过错，被害人的死亡与上诉人无直接因果关系；原判量刑重，请求从轻。
毛华为上诉主要提出：原判认定上诉人殴打被害人属证据不足；被害人在案件的发生上存有过错；原判认定上诉人犯故意伤害罪有误，应认定寻衅滋事罪；上诉人系初犯、偶犯，愿意赔偿被害人一方经济损失，请求从轻。
河北省人民检察院检察员二审出庭意见：本案犯罪事实清楚,证据确实充分，一审法院判决定性准确，量刑并无不当，各上诉人上诉理由均不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2013年12月8日晚，原审被告人闫伟与朱某、被害人史某3等人在固安县味道餐厅饮酒过程中，闫伟与朱某发生冲突，闫伟遂给被告人郭海超打电话称被欺负。郭海超接电话后与赵国治、贾凯驾车赶到餐厅，郭海超进入餐厅与朱某发生争执，郭海超、赵国治、贾凯及朱某在餐厅内外相互厮打，朱某将郭海超的左手打致轻微伤。赵国治电话纠集郭海豹，郭海豹又纠集毛华为，郭海豹、毛华为先后赶到餐厅。郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为四人持铁凳子、铁管在餐厅内对史某3进行殴打，致史某3颅脑损伤经抢救无效死亡。
上述事实，有现场勘查、尸检报告、损伤鉴定、物证鉴定、诊断证明、抓获经过、户籍证明及证人证言所证实。各被告人对犯罪事实亦供认，并互供互证，相互印证，事实清楚，足以认定。
上述证据已经原审法院及本院庭审质证，本院予以确认。
上诉理由和辩护意见经查：对于上诉人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为及其各辩护人所提没有殴打被害人史某3，不构成故意伤害罪，构成寻衅滋事罪的意见经查，郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为持械殴打史某3的事实有同案被告人的一审当庭供述直接证明和在公安机关的供述相互印证，且有证人朱某、李某,4、贾某、刘某3证言、现场勘验检查笔录、鉴定意见等证据予以佐证，四被告人的共同伤害行为造成了史某3死亡结果，符合故意伤害犯罪特征，属共同犯罪，足以认定，上诉及辩护所提四上诉人不构成故意伤害罪，构成寻衅滋事罪的理由不能成立；对于上诉人郭海超、赵国治、郭海豹上诉及辩护人所提上诉人具有自首情节的意见，经查，各上诉人到案后均未如实供述主要全部罪行，不能认定为自首，上诉及辩护意见不予采纳；对于上诉人郭海超、郭海豹、毛华为上诉及其辩护人所提被害人史某3对案件引发具有责任或过错的意见经查，现有证据不能证实史某3对案件引发具有责任或过错，上诉及辩护意见不予采纳；对于上诉人赵国治、郭海豹、毛华为上诉及其辩护人辩护所提三被告人系初犯、偶犯的意见经查，一审判决已经认定，一、二审期间各上诉人均没有与被害方达成谅解协议，四名上诉人作案后果特别严重，情节恶劣，不足以从轻处罚。
本院认为，上诉人郭海超在原审被告人闫伟纠集下，伙同上诉人赵国治、郭海豹、毛华为持械殴打被害人史某3并致其死亡，其行为已构成故意伤害罪；原审被告人贾凯随意殴打他人，其行为已构成寻衅滋事罪。在故意伤害共同犯罪中，上诉人郭海超、赵国治、郭海豹、毛华为、原审被告人闫伟均积极主动，且犯罪手段、情节、后果特别严重，应依法从严惩处。上诉及辩护所提量刑重的理由不予支持。河北省人民检察院出庭意见正确，予以支持。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王学文
代理审判员 贾鹏民
代理审判员 杨 丽
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 张 磊