陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终4752号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司上海分公司,住所地上海市常熟路8号。
负责人吴军，该公司总经理。
委托代理人倪静，陕西仁达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张涛，男，1988年1月2日出生，汉族，陕西省商洛市洛南县城关镇孟岭村*组村民，住。
被上诉人（原审被告）王东，男，1993年3月11日出生，汉族，安徽省芜湖市无为县泥汊镇金湾行政村叶村村民，现系西安市灞桥区诺亚方舟装饰工程有限公司员工，住。
被上诉人（原审被告）刘保民，男，1966年6月7日出生，汉族，无业，现住西安市灞桥区。
被上诉人（原审被告）张健，男，1985年8月8日出生，汉族，安徽省芜湖市无为县襄安镇马腰行政村高巷村村民，现系西安市灞桥区诺亚方舟装饰工程有限公司员工，住。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安保险上海分公司)因与张涛、王东、刘保民、张健机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院(2015)灞民初字第02634号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年6月22日23时40分许，王东驾驶张健所有的皖Ａ×××××号小型普通客车沿纺渭路由北向南行驶至席王村口左转时，适逢刘保民骑三轮电动车沿纺渭路由南向北行驶，两车相撞，两车受损，三轮电动车乘车人张涛和张思瑶受伤，造成交通事故。该事故后经交警灞桥大队认定，王东应承担事故主要责任，刘保民应承担事故次要责任，张涛、张思瑶无责任。张涛受伤后被送往唐都医院先行门诊治疗，支付医疗费1215.6元；随即转住院治疗，其伤情被诊断为：1、左侧锁骨中段粉碎性骨折；2、右颜面部皮肤软组织擦伤术后；3、全身多处软组织损伤，住院4天，支付住院医疗费3665.05元，门诊医疗费1761元（此费用系为他人购买药品）。从唐都医院出院后，张涛随即于2015年6月26日转入陕西省洛南县医院治疗左锁骨中段粉碎性骨折，10天后好转出院，支付医疗费9609.94元。出院后张涛遵医嘱分别于2015年8月26日、9月22日、10月19日在唐都医院门诊复查，支付医疗费1688元（其中有591元医疗费系为他人购买药品）。在张涛所花费的门诊费用中，王东支付2544.6元，刘保民支付1900元，张涛垫付220元。张涛住院期间，由其父亲护理。因伤情所致，住院期间张涛曾在外住宿两天，支付住宿费180元。
诉讼期间，张涛申请对其伤残等级、误工期限、护理期限及后续治疗费进行鉴定，受西安市中级人民法院委托，陕西中金司法鉴定中心对申请事项进行了鉴定，该中心的鉴定意见为：1、被鉴定人张涛此次外伤致左锁骨中段粉碎性骨折、右颜面部皮肤擦伤、全身多处软组织损伤，未达伤残等级；2、被鉴定人张涛此次外伤误工期限为90-120日；3、被鉴定人张涛此次外伤护理期限为60日；4、被鉴定人张涛此次外伤后续治疗费约需人民币8000元。张涛支付鉴定费3230元。
另查，本起交通事故的伤者张思瑶放弃了对事故车辆交强险应赔份额的主张。
张涛在一审诉称，2015年6月22日23时40分许，王东驾驶张健所有的皖Ａ×××××号小型普通客车沿纺渭路由北向南行驶至席王村口左转，适逢张涛乘坐刘保民的三轮电动车沿纺渭路由南向北行驶至此，两车相撞，造成两车受损，张涛受伤的交通事故。该事故后经交警灞桥大队认定，王东承担事故的主要责任，刘保民承担事故的次要责任，张涛无责任。张涛受伤后在唐都医院、陕西省洛南县医院治疗，被诊断为左锁骨中段粉碎性骨折，共住院14天，医疗费支出13000多元，王东、刘保民理应承担相应赔偿责任。此外事故车辆在平安保险上海分公司投有交强险及商业险，事故发生在保险期间，保险公司应承担相应的赔偿责任。经司法鉴定，张涛受伤后的误工期限为90-120日，护理期限为60日，后续治疗费约需8000元。现请求判令王东、刘保民、张健、平安保险上海分公司赔偿张涛医疗费、住院伙食补助费，后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费共计43429.29元，诉讼费及鉴定费由王东、刘保民、张健、平安保险上海分公司承担。
王东对张涛所述事实没有异议，称张涛出事后，自己支付了部分门诊医疗费，另外还给张涛转账3000元。
刘保民对事实无异议，称自己在张涛治疗过程中，共支付了1900元医疗费。
张健对事故无异议。
平安保险上海分公司认可事故车辆在其公司投有交强险，事故也发生在保险期内，其公司愿意在交强险限额内分项承担，超出部分依据商业险合同，主责最多承担70%的费用，医疗费用的承担要扣除15%的非医保用药，诉讼费及鉴定费不在保险公司承担责任的范围之内，不予赔偿。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护。交警灞桥大队就本次事故作出的事故认定客观公正，应予认定采用。王东驾驶的皖Ａ×××××号小型普通客车与刘保民骑的电动三轮车发生交通事故，事故造成张涛受伤的损失，应先由承保皖Ａ×××××号小型普通客车交强险的平安保险上海分公司在交强险保险责任限额内进行赔偿；不足部分由王东和刘保民按事故责任比例予以赔偿。因王东和刘保民分别承担事故的主要责任和次要责任，刘保民所骑为三轮电动车，故王东和刘保民应按9:1的比例赔偿张涛的损失。又因皖Ａ×××××号小型普通客车在平安保险上海分公司投保有商业险，并且保有不计免赔，故王东应赔偿的份额由平安保险上海分公司在商业险合同约定范围内予以赔偿。张涛主张的住院及门诊医疗费用共计15587.59元，予以支持，门诊费用中为他人购药所支付的2352元，不予支持；两次住院共计14天，住院伙食补助费为420元（30元/天×14天）。误工期限参照司法鉴定意见载明的90-120天，确定为110天；因张涛在发生事故前在外打工，误工收入可参照陕西省2014年私营单位年平均工资30483元计算为9187元（30483元/年÷365天×110天）。张涛住院期间系家属护理，参照本地护工人员收入标准80元/天计算，护理费应为80元/天×60天=4800元。后续治疗费参照司法鉴定意见载明的8000元予以确定。结合张涛治疗需要，对张涛请求的交通费支持800元。张涛请求的住宿费，对住宿日期在治疗期间的予以认定180元。综上所述，张涛因交通事故受伤产生医疗费（15587.59元）、住院伙食补助费（420元）、后续治疗费（8000元）共计24007.59元，由平安保险上海分公司在交强险医疗费项下支付张涛10000元。张涛因受伤产生的误工费（9187元）、护理费（4800元）、交通费（800元），住宿费（180元）共计14967元，由平安保险上海分公司在交强险死亡伤残限额内予以赔偿。交强险医疗费限额项下剩余的14007.59元，由平安保险上海分公司按商业三者险保险条款的约定赔偿张涛12606.83元（14007.59×90%），由刘保民赔偿张涛1400.76元（14007.59×10%）。王东在张涛住院期间已垫付的5544.6元，由平安保险上海分公司在给付张涛的赔偿款中扣除后给付王东；刘保民垫付的1900元在其应赔款项中予以扣减。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后30日内在交强险医疗费项下赔偿原告张涛医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费10000元；在交强险死亡伤残项下赔偿原告张涛误工费、护理费、交通费、住宿费共计14967元；在商业险第三者责任险范围内赔偿原告张涛医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费共计7062.16元。以上合计32029.16元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后30日内在商业险项下支付被告王东垫付费用5544.6元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费886元，原告已预交，现由原告承担266元，由被告王东承担558元，被告刘保民承担62元；鉴定费3230元，由原告承担800元，由被告王东承担2190元，由被告刘保民承担240元。
宣判后，平安保险上海分公司不服，向本院提起上诉称，一、原审法院判决其公司在商业第三者责任保险范围内给付张涛医疗费、伙食补助费、后续治疗费共计7062.16元，给付王东垫付费用共计5544.6元错误。根据《最高人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条相关规定，人民法院按照下列规则确定赔偿责任，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业第三者责任保险的保险公司根据保险合同予以赔偿。平安保险上海分公司与张健签订的《电话营销专用机动车辆保险合同》中商业第三者责任保险条款第十二条明确规定：保险车辆方负事故主要责任的，承担事故责任比例不超过70%。原审法院违反最高院解释及双方合同约定的情况下，对于超出交强险限额外的赔偿范围，判决平安保险上海分公司按照90%的比例承担责任错误。虽然陕西省高级人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件的指导意见》中有关机动车与非机动车之间发生交通事故，主要责任机动车承担90％责任的规定，但是此规定并不排除不影响平安保险上海分公司与张健之间的保险合同约定，原审法院完全可以判决张健、王东承担90%的事故责任后，按照平安保险上海分公司与张健之间的商业第三者责任保险合同规定分别承担保险责任，基于此原审法院判决平安保险上海分公司在商业三者险范围内主要责任以90%的比例承担赔偿责任错误。
二、王东驾驶张健所有的皖Ａ×××××车辆，在事故发生时事故发生后未及时报案，且庭审中没有说明原因，对于该事故发生的实际情况平安保险上海分公司没有现场查勘在庭审中没有调查清楚。请求1、依法撤销平安保险上海分公司在商业三者险责任保险内赔偿张涛医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费共计7062.16元，改判平安保险上海分公司在商业三者险责任保险内赔偿张涛损失的70%，其余20%由王东承担。2、依法撤销在商业三者险责任保险内支付王东垫付费用5544.6元。改判平安保险上海分公司在商业三者险责任保险内赔偿王东垫付费用的70%，其余20%由王东承担。一、二审诉讼费由张涛、王东、刘保民、张健共同承担。
张涛在二审辩称,同意平安保险上海分公司的诉讼请求和事实理由。
刘保民在二审辩称，同意平安保险上海分公司的诉讼请求和事实理由。
张健、王东经本院传票传唤未到庭参加诉讼，亦未出具书面答辩。
二审经审理查明，一审法院查明事实属实。
本院认为，生命健康权是公民最基本、最重要的权利，是公民享受其他权利的基础，任何组织和个人都不得非法侵害。保护公民生命健康权是法律赋予的任务，当公民的生命健康受到伤害时，被侵权人有依法请求赔偿的权利。本案当事人张涛因王东与刘保民发生的机动车交通事故造成身体伤害，因此王东与刘保民应当承担赔偿责任。对此，交警部门对二人的责任进行了划分，由王东承担事故主要责任，刘保民承担事故次要责任。而王东驾驶的机动车在平安保险上海分公司订立有交强险和商业险合同，因此，平安保险上海分公司有义务对张涛的损失进行赔偿。现平安保险上海分公司上诉提出在商业险三者险合同约定，保险车辆负主要的事故责任时其承担的比例不超过70%。该保险条款第12条第1款规定，保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例承担赔偿责任。第2款规定，被保险人或保险车辆驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：……。本案交通事故，公安交警部门对事故责任作出明确认定划分，肇事双方亦未自行协商私了，未出现保险条款第12条第2款规定的情形，故不适用该保险条款第12条第2款的规定。且根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。平安保险上海分公司与机动车车主订立的保险合同是其提供的格式合同，现平安保险上海分公司就其对合同的上述内容没有证据证明其履行了明示义务。因此，平安保险上海分公司的上诉请求，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费115元，中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已预交，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一六年八月一日
书 记 员 袁萱