**河北省秦皇岛市北戴河区人民法院**
**刑事判决书**
（2018）冀0304刑初63号
公诉机关秦皇岛市北戴河区人民检察院。
被告人王旭，女，1989年4月1日出生于辽宁省鞍山市台安县，公民身份号码×××，汉族，小学文化，务工。户籍所在地辽宁省鞍山市台安县达牛镇南岗村**组，现住址辽宁省沈阳市世博宏苑*栋*单元***室。2016年12月27日因涉嫌传播淫秽物品罪被秦皇岛市公安局北戴河分局刑事拘留，2017年1月22日被取保候审。2018年7月9日被本院取保候审。
被告人赵闯，男，1986年8月26日出生于辽宁省沈阳市沈河区，公民身份号码×××，汉族，中专文化，务工。户籍所在地辽宁省沈阳市沈河区高官台街三四巷**号，现住址辽宁省沈阳市东陵区浑南中路**号*******室。2017年1月1日因涉嫌传播淫秽物品罪被秦皇岛市公安局北戴河分局刑事拘留，2017年1月6日被取保候审。2018年7月9日被本院取保候审。
被告人王雷，男，1990年3月25日出生辽宁省法库县，公民身份号码×××，汉族，初中文化，务工。户籍所在地辽宁省法库县包家屯乡十家子村*组***号，现住址辽宁省沈阳市于洪区松山西路******号******室，务工。2017年2月4日因涉嫌传播淫秽物品罪被秦皇岛市公安局北戴河分局刑事拘留，2017年3月6日被取保候审。2018年7月9日被本院取保候审。
辩护人吴红海，辽宁正直律师事务所律师。
秦皇岛市北戴河区人民检察院以北检公诉刑诉〔2018〕79号起诉书指控被告人王旭、赵闯、王雷犯传播淫秽物品牟利罪，于2018年7月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用简易程序，于2018年7月18日、7月26日公开开庭审理了本案。秦皇岛市北戴河区人民检察院检察员刘莹出庭支持公诉，被告人王旭、赵闯、王雷及被告人王雷的辩护人吴红海到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年初，孙涛（已判决）用手机建立微信群，该微信群先后命名为“视频聊天群”、“禁言红包签到群”等名称。被告人王旭使用“达令-
么么哒7”的微信名称、被告人赵闯使用“唐僧（资源帝）有群拉”的微信名称、被告人王雷使用“和尚很好色、有资源、有群拉”的微信名称，先后进入到该微信群中。2016年6月14日至6月15日，王旭、赵闯、王雷为提高点击率牟取利益，多次在该微信群中发布数十个夹杂着淫秽视频的各种广告和文章。
公诉机关随案移送了被告人王旭、赵闯、王雷供述和辩解、鉴定意见淫秽物品审查鉴定书、远程勘验工作记录、视听资料电子数据光盘等证据。
公诉机关认为，被告人王旭、赵闯、王雷以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。
被告人王旭存在坦白的量刑情节，被告人赵闯、王雷存在自首的量刑情节。提请本院依法惩处。
被告人王旭、赵闯、王雷对公诉机关指控其犯有传播淫秽物品牟利罪及其存在的量刑情节，均无异议。
被告人王雷的辩护人吴红海提出如下辩护意见，一、被告人王雷发布淫秽视频、图片的目的是为了不被踢出微信聊天群，能够发布广告、文章链接争取点击率，以此来获利，发布淫秽视频是应微信群主的要求，且广告、文章、淫秽视频都是分别发送，因此，传播淫秽视频与点击广告、文章获利没有刑法上的因果关系。二、关于被告人王雷传播淫秽视频的数量存疑。被告人王雷供述的传播淫秽视频数量为二十几条。公诉机关指控本案全部传播淫秽视频、图片的证据为：远程勘验笔录、秦皇岛市公安局淫秽物品审查鉴定书（秦公鉴字【2016】006号），秦公鉴字【2016】006号鉴定书当中，审验情况与结论相互矛盾，不能得出259段视频、285张图片当中含有207段淫秽视频、8张淫秽图片，且不能证明多少淫秽视频、图片是被告人王雷所传播。根据《刑事诉讼法》等相关规定，仅有被告人供述，无其他证据证明的，不能认定被告人有罪。因此，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释〔2004〕11号第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照《刑法》第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚：（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的；（三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的；（七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的；第三条不以牟利为目的，利用互联网或者移动通讯终端传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照《刑法》第三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚：（一）数量达到第一条第一款第（一）项至第（五）项规定标准二倍以上的；（二）数量分别达到第一条第一款第（一）项至第（五）项两项以上标准的；以及无证据证明被告人王雷传播的视频含有不满十四岁未成年人的淫秽电子信息，也无证据证明观看视频的人群包含未成年人，因此被告人王雷不构成传播淫秽物品牟利罪。
如法院认为被告人王雷构成犯罪，也应当认定被告人王雷犯有传播淫秽物品罪，且有如下从轻、减轻情节：一、被告人王雷构成自首。2017年2月4日，被告人王雷主动到办案机关秦皇岛市公安局北戴河分局派出所投案，到案后如实公诉，几次笔录稳定。根据我国《刑法》第六十七条第一款规定对被告人王雷以传播淫秽物品罪定罪，免予刑事处罚。二、被告人王雷自愿认罪，态度较好，具有明显的悔罪表现，表示愿意接受法律公正的处罚。三、被告人王雷系初犯、偶犯，并无前科劣迹，且平日生活表现良好。四、被告人王雷积极主动要求将可能涉嫌违法所得的1000元钱款退缴。五、被告人王雷主观恶性较小，所犯罪行后果并不严重，社会危害性不大。根据最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》，被告人王雷具备依法从宽处理的条件。综上，恳请法院充分考虑上述量刑情节，对被告人王雷以传播淫秽物品罪定罪，免予刑事处罚。
被告人王雷辩护人吴红海为支持其主张，提供秦皇岛市公安局北戴河分局到案经过，欲证明被告人王雷存在自首的量刑情节。
经审理查明，2016年初，孙涛（已判决）用手机建立微信群，该微信群先后命名为“视频聊天群”、“禁言红包签到群”等名称。被告人王旭使用“达令-
么么哒7”的微信名称、被告人赵闯使用“唐僧（资源帝）有群拉”的微信名称、被告人王雷使用“和尚很好色、有资源、有群拉”的微信名称，先后进入到该微信群中。2016年6月14日至6月15日，被告人王旭、赵闯、王雷为提高点击率牟取利益，多次在该微信群中发布数十个夹杂着淫秽视频的各种广告和文章，其中被告人王旭发布淫秽视频40余条、被告人赵闯发布淫秽视频50条、被告人王雷发布淫秽视频30余条。其中被告人王旭牟利约计一万元，被告人赵闯牟利约计三千元，被告人王雷牟利约计一千元。
2016年12月26日，被告人王旭被公安机关抓获。2016年12月31日，被告人赵闯到公安机关自首，如实供述了自己所犯罪行。2017年2月4日，被告人王雷到公安机关自首，如实供述了自己所犯罪行。
公安机关扣押了被告人王旭的苹果手机、被告人赵闯的电脑主机。
上述事实，有经过当庭质证的书证北戴河分局网络安全保卫
大队远程勘验工作记录、电子证据光盘、电子数据检验报告、王旭、赵闯、王雷微信账号信息与电子取证报告比对截屏照片、刑事判决书、秦皇岛市公安局淫秽物品审查鉴定书、被告人王旭、赵闯、王雷供述和辩解、秦皇岛市公安局北戴河分局抓获经过、到案经过、搜查证、搜查笔录、扣押清单等予以证实，足以认定。
本院认为，被告人王旭、赵闯、王雷以牟利为目的，在微信群传播淫秽物品，达到追诉标准，三被告人各牟取不同数额的利益。三被告人的行为构成传播淫秽物品牟利罪。公诉机关指控成立，应予惩处。案发后，被告人赵闯、王雷向公安机关自首，被告人王旭向公安机关坦白自己的犯罪事实，对被告人王旭、赵闯、王雷依法可从轻处罚。根据三被告人的犯罪性质、犯罪事实、犯罪情节和危害后果及悔罪表现，对其适用缓刑应不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十七条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》（一）第一条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人王旭犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后三日内缴纳。）
二、被告人赵闯犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后三日内缴纳。）
三、被告人王雷犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后三日内缴纳。）
四、没收被告人王旭违法所得一万元、被告人赵闯违法所得三千元、被告人王雷违法所得一千元，上缴国库。
五、没收作案工具被告人王旭的苹果手机一部、被告人赵闯的电脑主机一台，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过
本院或者直接向河北省秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王冬霞
人民陪审员 刘树民
人民陪审员 李洪达
二〇一八年七月二十六日
书 记 员 李 萌