四川省沐川县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川1129刑初29号
公诉机关沐川县人民检察院。
被告人侯某某，曾用名侯某，男，1979年1月13日出生，四川省南充市人，汉族，大专文化，乐山汇民行融资咨询服务有限公司前总经理，现为合众人寿遂宁市中心子公司工作人员，户籍地四川省德阳市旌阳区，现住四川省遂宁市船山区。2015年7月3日因犯信用卡诈骗罪被四川省遂宁市船山区人民法院判处有期徒刑2年6个月，缓刑3年，并处罚金人民币23000元。2016年4月27日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被乐山市公安局取保候审，同年5月9日被沐川县人民检察院取保候审，同年5月26日被沐川县人民法院取保候审。
辩护人曾洪俊，四川乐嘉律师事务所律师。
被告人卢某某，男，1976年8月12日出生，四川省遂宁市安居区人，汉族，高中文化，乐山汇民行融资咨询服务有限公司总经理，户籍地四川省遂宁市安居区，现住四川省遂宁市船山区。2015年10月13日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被乐山市公安局取保候审。2016年1月7日被沐川县人民检察院取保候审，同年5月26日被沐川县人民法院取保候审。
沐川县人民检察院以沐检公诉刑诉（2016）30号起诉书指控被告人侯某某、卢某某犯非法吸收公众存款罪，于2016年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。沐川县人民检察院指派代理检察员陈某出庭支持公诉，被告人侯某某及其辩护人曾洪俊、被告人卢某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
沐川县人民检察院指控：2014年4月23日，唐某（另处）从唐流东处收购乐山汇民行融资咨询服务有限公司（以下简称“乐山汇民行公司”），由自己担任法定代表人兼董事长，持股99%，段某（另处）持股1%，聘任被告人侯某某为总经理，董某为副总经理兼市场部主管，高某双（另处）为办公室主任兼出纳，邹某（另处）为会计，郭某、杜鹃、周某（均另处）为市场部业务员。2014年8月初，被告人侯某某及董某因业绩不佳而离职，总经理变更为被告人卢某某，市场部主管为郭某。在公司开始运营时，唐某从方某处拿得其名下四川世泰乐房地产开发有限公司（以下简称“四川世泰乐公司”）向遂宁泰达融资理财咨询服务有限公司（以下简称“遂宁泰达公司”）借款的一套融资资料，以此为蓝本交予被告人侯某某进行修改，保留“四川世泰乐公司”绵阳五方广场800万元的融资项目，绵阳五方广场3套商业商铺为抵押物等内容，将中介融资机构“遂宁泰达公司”修改为“乐山汇民行公司”及对借款时间、借款人、签约地点等进行修改，在未取得中国人民银行的融资资格许可证的情况下，将其作为“乐山汇民行公司”融资资料由市场部业务员向社会不特定公众进行公开宣传，吸收资金，主要选择公司附近、繁华区域等人流量大的地方，采取发放宣传单、口头宣讲等方式，宣传公司开展的借款项目、利息收益以及还本付息的方式和时间等。一般情况下，客户每个月可获得总借款额的1.6%的利息，出借10万元以上的客户每个月可获得总借款额的1.7-1.8%的利息，本金归还期限为三个月、六个月不等。截止2015年7月，“乐山汇民行公司”累计吸收存款143.9万元，涉及存款人35人，所吸收资金都先转入高某双个人所有的乐山市商业银行和中国建设银行乐山分行账户，再转入唐某个人所有的中国工商银行遂宁分行账户，唐将该款用于个人及其名下公司的日常开支。截止目前为止，共有吸收存款67.5万元未归还，涉及人员10人。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据。
沐川县人民检察院认为，被告人侯某某、卢某某在明知公司不具有吸收公众存款资质的情况下，向不特定多数人吸收存款的行为已构成非法吸收公众存款罪，且属共同犯罪。被告人侯某某、卢某某经公安机关电话通知主动到案接受调查并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人侯某某在缓刑考验期内发现漏罪，应撤销缓刑，数罪并罚。
被告人侯某某及其辩护人曾洪俊对公诉机关指控的事实无异议，但认为被告人的行为不构成刑事犯罪。其辩护人认为：1、吸收资金事实存在，但吸收主体是公司，合同主体也是公司，吸收的资金也是转入公司账户，应为单位犯罪。被告人侯某某离职时，涉案金额未达单位犯罪刑事金额100万元，不成立单位犯罪，被告人因此也应无罪；2、即使为个人犯罪，也应是公司实际控制人唐某犯罪；3、被告人从事的是公司行为，系公司意志，非个人意志；4、被告人侯某某即使数罪并罚，本罪也属漏罪，并非新罪，其在公司仅领取的是工资，并非提成，应从轻处罚。
被告人卢某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，自愿认罪。其辩称：1、任职前，公司的事务并未参与；2、任职后，并未组织过宣传活动来吸收存款，在公司处于混工资状态；3、属于从犯，应只对自己任职期间吸收的资金承担责任；4、任职期间，共吸收资金59.4万元，除自己和亲属投入的资金外，仅有张某115万元未归还，应只对15万元承担法律责任；5、自己也投入了5万元，也是受害者；6、家庭情况困难。综上，被告人卢某某请求法庭对其从轻或免予刑事处罚。
经审理查明：2014年4月23日，唐某（另处）从唐流东处收购乐山汇民行融资咨询服务有限公司（以下简称“乐山汇民行公司”），由自己担任法定代表人兼董事长，持股99%，段某（另处）持股1%，聘任被告人侯某某为总经理，董某为副总经理兼市场部主管，高某双（另处）为办公室主任兼出纳，邹某（另处）为会计，郭某、杜鹃、周某（均另处）为市场部业务员。2014年8月初，被告人侯某某及董某因业绩不佳而离职，总经理变更为被告人卢某某，市场部主管为郭某。在公司开始运营时，唐某从方某处拿得其名下四川世泰乐房地产开发有限公司（以下简称“四川世泰乐公司”）向遂宁泰达融资理财咨询服务有限公司（以下简称“遂宁泰达公司”）借款的一套融资资料，以此为蓝本交予被告人侯某某进行修改，保留“四川世泰乐公司”绵阳五方广场800万元的融资项目，绵阳五方广场3套商业商铺为抵押物等内容，将中介融资机构“遂宁泰达公司”修改为“乐山汇民行公司”及对借款时间、借款人、签约地点等进行修改，在未取得中国人民银行的融资资格许可证的情况下，将其作为“乐山汇民行公司”融资资料由市场部业务员向社会不特定公众进行公开宣传，吸收资金，主要选择公司附近、繁华区域等人流量大的地方，采取发放宣传单、口头宣讲等方式，宣传公司开展的借款项目、利息收益以及还本付息的方式和时间等。一般情况下，客户每个月可获得总借款额的1.6%的利息，出借10万元以上的客户每个月可获得总借款额的1.7-1.8%的利息，本金归还期限为三个月、六个月不等。截止2015年7月，“乐山汇民行公司”累计吸收存款143.9万元，涉及存款人35人，所吸收资金都先转入高某双个人所有的乐山市商业银行和中国建设银行乐山分行账户，再转入唐某个人所有的中国工商银行遂宁分行账户，唐将该款用于个人及其名下公司的日常开支。
另查明，2015年10月13日，经民警电话通知，被告人卢某某到案接受讯问，并于当日被取保候审；2016年4月26日，经民警电话通知，被告人侯某某到案接受讯问，并于次日被取保候审；被告人侯某某因前科信用卡诈骗罪曾于2015年4月10日至2015年4月21日被刑事拘留12天，并已缴纳该罪判处的罚金23000元。被告人侯某某约于2014年4月21日至2014年7月31日任公司总经理，期间共吸收资金约为53万元；被告人卢某某约于2014年8月1日至2014年10月21日任公司总经理，除自己所投入公司的5万元外，其任职期间共吸收资金约为65.4万元；被告人卢某某已归还张某2、张某3各2万元，并取得二人谅解，唐某已归还李某14万元，李某1对被告人卢某某表示谅解；除被告人卢某某投入公司的5万元外，公司尚欠张某115万元、毛某115万元、黄某2.5万元、严某13万元、肖某5万元、李某12万元、廖某2万元，共计欠款54.5万元，涉及人员7人；其中毛某1于2014年10月30日投入15万元、黄某于2014年11月29日投入2.5万元，此时，二被告人均已离职。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书。证实受案和立案的基本情况；
2、到案情况说明、取保候审材料、户籍材料。证实二被告人系民警电话通知后，主动到案接受调查。卢某某户籍地为遂宁市安居区；
3、绵阳五方校园广场项目资料。证实该项目基本情况；
4、乐山汇民行融资公司工商登记资料。证实该公司法人为唐某，其经营范围为融资信息咨询；
5、乐山汇民行融资公司的借款凭证、借款合同、出借业务居间服务合同、借款居间服务合同、抵押合同。证实2014年6月28日四川世泰乐房地产开发有限公司法人方某向袁某借款800万元，借期12个月，利息1.8%，抵押物为绵阳五方广场门面；乐山汇民行融资咨询服务有限公司提供居间服务，居间服务费是每月实际借入金额0.2%，将借入款转入高某双乐山商行62×××51、建行乐山分行62×××08账户。借款人黄某2.5万元、张某120万元、毛某215万元的经办人均为卢某某；
6、张某3、肖某、卢某某、廖某、李某1、严某、张某2的《出借居间服务合同》、《出借资金委托书》、《出借人授权委托书》。证实张某32万元、肖某5万元、卢某某5万元、廖某2万元、李某16万元、严某13万元、张某22万元出借给乐山汇民行融资咨询服务有限公司；
7、高某双乐山商行9551账号、建行6308账号、唐某工行6602账号的银行流水。证实三账号的资金往来账；
8、唐某另案处理情况及起诉书、移送案件意见书及送达回证。证实唐卫华、高玉双因涉嫌非法吸收公众存款罪被遂宁市船山区人民检察院起诉的事实；
9、侯某某前科材料、户籍材料。证实侯某某于2015年7月3日因犯信用卡诈骗罪被四川省遂宁市船山区人民法院判处有期徒刑2年6个月，缓刑3年，并处罚金人民币23000元及其户籍情况；
10、乐山汇民行融资咨询有限公司的鉴证报告三份。证实四川亿永正勤会计事务所有限责任公司分别于2015年12月23日、2016年5月12日、2016年6月13日对乐山汇民行融资咨询有限公司2014年6月至2015年7月非法吸收公众存款进行了司法会计鉴定。经鉴定，共吸收资金143.9万元，涉及35人；尚有未归还资金67.5万元，涉及10人；
11、卢某某的供述与辩解。证实我以前在遂宁市广聚鑫融资公司工作，公司总经理刘英是唐某的亲戚，刘英向唐某推荐我，后我到乐山汇民行融资咨询有限公司工作，月薪12000元。2014年10月21日我从乐山汇民行融资咨询有限公司离职了。我本人也投资了5万元到公司，至今未收回；我5个亲戚（李某1、廖某、肖某、严某、张某2）也投资了28万元，至今也未收回本息。毛某215万元、张某115万元、黄某2.5万元也没有退还。听唐某说高某双是世泰乐公司指定的收款人，具体什么原因我不清楚；
12、侯某某的供述与辩解。证实2014年4月，我经朋友介绍认识遂宁市润凯融资公司的老总唐某，他在乐山成立了一家名叫乐山汇民行融资咨询有限公司的融资机构，问我是否愿意到乐山担任总经理并为他培训员工及开展业务，我表示愿意。当时法人是唐某，副总经理兼市场部经理是董某，办公室主任和出纳是高某双，市场部主管是郭某，会计是邹某，风控部是我和唐某负责，市场部还有杨某、杜鹃、周某、李某2、文兴琼等人。2014年7月底，我和董某因业绩不好被唐某解聘了，由卢某某接任总经理。我月薪是1.2万元，总共领取了3万元左右。这家公司是为四川世泰乐房地产开发有限公司融资800万元，是唐某找的，他和世泰乐公司老板方某是朋友。唐某拿了一套四川世泰乐房地产开发有限公司向遂宁市一家融资公司借钱的融资资料给我，让我以此为蓝本进行修改。我只是修改了融资中介机构名称和借款时间、还款期限、签约地点，保留了借款人四川世泰乐公司，有法人方某、出借人代表袁某签名。公司只有我和唐某知道修改融资资料的事情。唐某告诉我说与四川世泰乐公司签过协议，但我从来没有看到过，我也不知道四川世泰乐公司有抵押物给乐山汇民行公司。我当时认为唐某在遂宁市开的润凯公司规模比较大，有与世泰乐公司业务来往，唐某本人曾是世泰乐公司的股东，我也从其他渠道了解到世泰乐公司以及绵阳市五方校园广场的真实性，所以才帮唐某修改融资资料。公司业务开展期间，刚开始我们公司是采取在整个乐山市市中区发放宣传单等方式招揽客户，后来政府出通告不准宣传融资信息，我们就在公司里等客户上门，客户来了就由市场部员工对客户介绍项目，客户对项目感兴趣决定投资，就和公司签订居间服务合同和授权委托书，然后员工随客户一起到银行转款到世泰乐公司的收款账号；该账号实际为高某双账号，我也不清楚王为什么是高某双账户，而不是世泰乐公司账户。转账后，我们会向客户出具《借款交付凭证》，市场部员工按照投资额度提成，具体多少我不清楚。支付客户利息一般是每月支付总金额的1.6%，10万以上的支付1.7-1.8%。我不清楚乐山汇民行公司融资的资金是怎么运作的；
13、唐某的证言。证实2014年3月，遂宁一个叫“五哥”的人给我说他在乐山成立了乐山汇民行融资咨询有限公司，目前未开展业务，注册资金3万元，问我有无兴趣接手。因为当时融资公司在川内无法注册，我就花了20万元接手了这家公司，当时股东是唐流东和周丽，2014年变更为我和段某，各占99%和1%的股份。段某是我司机，因变更股东，股东至少2人，我就借用段某身份证让其占股1%，但我是实际控制人，法人兼董事长，总经理是侯顺跃，副总经理兼市场部经理是董某，办公室主任是高某双，实习主管是郭某，会计和出纳是邹某，市场部有哪些人我不清楚。这家公司在2014年6月底开业，开业没多久，当地工商部门不准我们开展业务，侯顺跃和董某就离职了，由卢某某担任总经理。2015年4月门市到期，我通知郭某把公司关门，公司留下的客户资料可能在郭某那里。公司主要经营方式是先物色需要借钱的企业和项目，然后和这些企业签订《借款合同》确定金额和利息，再签订《居间服务合同》确定居间服务费，之后我们就面向社会寻找出借人，同出借人签订《出借居间服务合同》并确定借款金额和利息。公司从成立至今只做了一个项目，即四川世泰乐房地产开发有限公司五方校园广场融资800万元的项目。我曾2013年入股这家公司，2014年3月就退股了，对这家公司很熟悉，而且该公司老板方某是我朋友，所以借钱给世泰乐公司比较安全。我以袁某担任出借人代表，但我不认识她，也未见过面，只知道她是遂宁市人。以前方某找遂宁泰达融资公司借钱时，保留了一套融资资料，其中袁某就充当出借人代表，绵阳市五方校园广场的房产就是网签在袁某的名下。当时方某找我借钱，我说要有项目才行，方某就把他和泰达融资公司签订的这套资料给我，让我参考一下合同样本，说是如果我能够找到资金，就与我签正式合同。我为了图方便，就把这套合同资料修改了，拿到乐山融资。融资得到的钱先是转到高某双建行62×××08和商行62×××51的账户，然后她再转到我账户，我再转给方某。方某归还利息是转给我的，我收取的居间服务费每月是总借款额的3%，我收取后再转给高某双，由她安排转给客户，付给客户利息是每月总金额1.6%，10万元以上是1.7-1.8%。公司初期对外发传单进行宣传，后来就等客户上门。到目前为止，总共吸存资金119.4万元，只有3个客户的钱没有归还，分别是张某115万元、毛某215万元、黄某2.5万元，这些钱都被我挪用在遂宁润凯公司日常开销及乐山汇民行公司员工工资上了。乐山汇民行融资咨询服务有限公司是没有央行或银监会的融资咨询许可证的。我到乐山开办乐山汇民行融资咨询服务有限公司时，因对乐山不熟悉就决定临时利用四川世泰乐公司修建的绵阳市五方校园广场作为过渡项目向乐山的投资者融资，我把遂宁泰达融资公司与世泰乐公司签订的借款合同、抵押合同、借款居间服务合同、借入资金委托书、收款账号委托书、《借款交付凭据》填制委托书等资料涉及“遂宁泰达融资咨询服务有限公司”的字眼进行修改为乐山汇民行融资咨询服务有限公司，把签约地点修改为乐山，保留了方某、袁某签名和世泰乐公司的公章，再把复印件交给乐山投资者看，伪造成世泰乐公司与乐山汇民行公司签订融资协议的假象，向乐山的投资者融资。合同约定的抵押物是没有的。伪造的原材料都扔了，只保留伪造后的复印件文本。只有我和侯某某知道伪造融资资料的事，段某、高某双、卢某某、邹某、郭某、杜鹃、周某都不知道乐山汇民行公司根本没有同四川世泰乐公司签订借款合同的事。2014年7月，侯某某向我汇报为了推动乐山市场，准备带几个员工和客户到绵阳市参观世泰乐公司修建的五方广场，让老百姓相信项目的真实存在，我就同意了。侯某某就带着郭某等员工及一些客户到绵阳市参观，我就给方某打电话说了这事，当时方某为了向我借到钱就同意，并愿意接待。我在乐山只融资了一百多万元，这些钱都流入我的账户，作为我个人及公司的周转资金，方某都没有使用过。方某向我借过500万元，是私人名义借的，几个月后就还了。实际上方某及他的世泰乐公司都与乐山汇民行公司没有业务往来；
14、高某双的证言。证实客户投资款先转到我乐山商行和建行的账户，再转到唐某工行账户，由他转给世泰乐公司，世泰乐公司将利息和本金支付给唐某，唐某又把这钱转到我的2个账户，由我每月支付给客户利息和本金，另外唐某还要支付日常开支2-3万元。我不清楚世泰乐公司是否将所有借款退还给乐山汇民行公司，我没有动过我这2个账户的钱，都是唐某安排使用的。我每个月领取3000元的工资；
15、方某的证言。证实我和唐某是朋友关系，他以前是遂宁市一个领导的驾驶员，后来我让他在我们公司入股300万元占10%股份，但因工作能力不行，加上我知道他在外面到处欠钱，就把他股份收回来了，后听说他在外面开了融资公司。我并不知道乐山汇民行融资咨询服务有限公司，我私人及四川世泰乐公司都没有跟乐山汇民行公司有业务来往。2014年我向唐某借过500万元，半年左右就还了，是私人名义的借款，我没有通过唐某的融资公司向公众借款。我不认识高某双，袁某是遂宁市泰达融资公司的出借人代表。2013年我向泰达融资公司借款2500万元，袁某就是出借人代表，我们公司曾经保管过她的资料，唐某也有机会接触这些资料。我从来不知道你们出具的《收款账号委托书》这个材料，上面的签字不是我的字迹，公章也是伪造我们公司的；
16、袁某的证言。证实我没有听说过乐山汇民行融资咨询服务有限公司，不认识唐某，没有担任过乐山汇民行公司的出借人代表。我曾经代表遂宁市船山区泰达融资理财咨询服务有限公司的出借人代表与方某及四川世泰乐公司签订借款合同、抵押合同，这是2013年的事情，当时方某向泰达公司借款2050万元，我就做了出借人代表，方某就把他修建的绵阳五方广场的部分房产网网签到我私人名下，还在绵阳市房管局备了案，至今有1350万元未归还，我们双方都保留了原件，我是没有借给任何人的；
17、段某的证言。证实2014年上半年，唐某花20多万元从一个叫“五哥”的人手上收购了乐山汇民行融资咨询有限公司，办理股东登记时，工商部门要求2个自然人股东才能变更，唐某就拿我身份证办理，让我占股1%，但我是挂名股东，是唐某的司机，从来没有参与这家公司任何经营，也没有领取任何利润分配，公司的人我一个都不认识；
18、邹某的证言。证实乐山汇民行公司的法人是唐某，前总经理是侯顺跃，前副总经理兼市场部经理是董某，后总经理是卢某某，办公室主任兼出纳是高某双，市场部主管是郭某，市场部还有杨某、杜鹃、周某、李某2、文兴琼等人。这家公司就是融资中介公司，收取居间服务费，我是在遂宁市唐某开的润凯公司看到的招聘广告进入的，主要负责记账、报表等。这家公司融资项目是世泰乐公司的五方校园广场800万元的项目，由市场部给客户介绍项目，客户感兴趣决定投资就跟公司签订《居间服务合同》和《授权委托书》，员工然后陪客户到银行转款给世泰乐公司收款账号，实际上是高某双的账号，然后我们会给客户出具《借款交付凭证》，市场部员工按照客户投资额的千分之一乘以投资月数进行提成，给客户利息是每月总金额的1.6%，10万元以上的1.7-1.8%；
19、周某、郭某、杜鹃、董某的证言。证实乐山汇民行公司前总经理是侯某某，他是2014年8月离职的。2014年7月22日左右，为了让客户看到真实项目，侯某某带我们公司员工和一些有投资意向的客户去绵阳市五方校园广场参观，回到乐山一段时间，大概2014年8月初，唐某就到公司来，向员工宣布卢某某接替侯某某当总经理，当晚唐某、卢某某、侯某某和我们公司员工在潘家园农家乐吃了晚饭，第二天侯某某就离开了公司；
20、张某1的陈述。证实2014年10月我投资20万元到了乐山汇民行公司，钱打到高某双乐山商行账户，利息是每月投资额的1.8%，借期3个月，但到期后，汇民行公司没有退还本金，郭某就说公司资金紧张，只支付我5万元的本金，承诺春节后将剩余的15万元转给我，但过完年后，郭某就说这钱支付员工工资了，他们老板唐某就与我交涉，2015年3月份，唐某为了稳定我情绪就拿了他名下的土地使用证给我，但至今未归还15万元。我总共收取了4个月20万元的利息14400元；
21、黄某的陈述。证实2014年11月投资了乐山汇民行公司2.5万元，2015年2月我听说这家公司出了问题，我就到公司要求退钱，但至今未退；
22、毛某1的陈述。证实2015年1月，我投资15万元到乐山汇民行公司，借期3个月，利息是每月收取投资额的1.8%，之后我每月收取2700元的利息，但借期到了还没有归还我本金，我就找到唐某，开始他还接我们电话，后来电话就打不通了。
被告人侯某某及其辩护人曾洪俊向法庭提交了缴款单1份。证实已缴纳信用卡诈骗罪的罚金23000元；
被告人卢某某向法庭提交了以下证据：
1、张某2、张某3、李某1收条3张及身份证复印件1份。证实被告人卢某某于2015年8月28日、2016年3月15日分别归还了张某2、张某3投资款各2万元，公司归还李某1投资款4万元；
2、谅解书1份。证实张某2、张某3、李某1对被告人卢某某的行为表示谅解；
3、个人结算账户3份。证实家庭情况困难，家人属于低保人员。
对各方所提交的证据，公诉机关、二被告人及辩护人均无异议，对以上证据，本院予以采信。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人侯某某、卢某某在先后担任乐山汇民行融资咨询服务有限公司总经理期间，明知该公司不具有吸收公众存款的资质，而非法吸收公众存款，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。沐川县人民检察院指控二被告人犯罪的事实和罪名成立。被告人侯某某主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其任职期间吸收的公众资金均已退还，犯罪主观恶性较小，可酌情予以从轻处罚；其曾因信用卡诈骗罪被判处缓刑，在缓刑考验期内发现漏罪，依法应撤销缓刑予以并罚。被告人卢某某主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其积极退还部分被害人资金并取得谅解，主观恶性较小，可酌情从轻处罚。公诉机关指控二被告人属于共同犯罪的公诉意见，经查，二被告人曾先后担任公司总经理，并无共同犯罪的意思联络，也无形成共同犯罪的客观事实，对此意见不予采纳。被告人侯某某的辩护人关于本案犯罪主体应为公司，且公司吸收存款未达构成刑事犯罪金额，被告人应无罪的辩护意见，本院认为，根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条，“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处”的规定，在本案中，公司并不具有吸收公众存款的资质，亦未开展过合法的业务，依法不应认定为单位犯罪，且公诉机关以自然人起诉亦符合法律规定，对该意见不予采纳；其关于被告人从事的是公司行为，系公司意志，非个人意志，即使认定为个人犯罪，也应处罚公司的实际控制人唐某的辩护意见，本院认为，是否处罚他人，并不影响被告人犯罪的客观事实认定，对该辩护意见不予采纳；其关于被告人侯某某本案属于漏罪，其非在缓刑考验期犯新罪，可酌情从轻处罚的辩护意见，本院认为，该辩护意见并无法律依据，不予采纳。被告人卢某某关于其并未具体参与公司事务，也未组织人员吸收公众存款的辩护意见，本院认为，被告人是否参与及组织，不影响吸收公众存款的客观事实认定，且被告人作为公司总经理，对公司事务管理具有全局性，其在明知公司不具有吸收公众存款资质的情况下，非法吸收公众存款，其行为不影响犯罪行为的认定，对该辩护意见不予采纳；其关于属于从犯的意见，因本院已认定二被告人不属于共同犯罪，对此意见不予采纳；其关于应仅对未归还被害人张某115万元资金承担法律责任的意见，经查，除被告人自己投入的5万元资金外，其在任职期间共吸收公众存款约65.4万元，尚有37万元资金未归还，且被告人是否归还被害人资金，属于犯罪既遂后的问题，不影响犯罪的客观金额认定，对该辩护意见不予采纳；其辩称家庭情况困难，请求从轻处罚的意见，因无法律依据，不予采纳。综上所述，根据二被告人犯罪的事实、情节和社会危害程度，并参考社会评估意见，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六第一款、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第三条第一款第一项、第三款，《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人侯某某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；撤销四川省遂宁市船山区人民法院（2015）船山刑初字第224号刑事判决书主文中被告人侯某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万三千元的缓刑部分；决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万三千元；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。前罪已经执行的缓刑考验期，应当计算在新决定的缓刑考验期以内。罚金应当在判决生效之日起30日内缴纳。已缴纳前罪的罚金人民币23000元应计算在新决定的罚金数额以内。）
二、被告人卢某某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金应当在判决生效之日起30日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毛 盾
审 判 员 廖然然
人民陪审员 宋 敏
二〇一六年八月十九日
书 记 员 魏 克
附本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百七十六条第一款非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”：
（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；
（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；
（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；
（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。
第二条实施下列行为之一，符合本解释第一条第一款规定的条件的，应当依照刑法第一百七十六条的规定，以非法吸收公众存款罪定罪处罚：
（一）不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的；
（二）以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的；
（三）以代种植（养殖）、租种植（养殖）、联合种植（养殖）等方式非法吸收资金的；
（四）不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的，以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金的；
（五）不具有发行股票、债券的真实内容，以虚假转让股权、发售虚构债券等方式非法吸收资金的；
（六）不具有募集基金的真实内容，以假借境外基金、发售虚构基金等方式非法吸收资金的；
（七）不具有销售保险的真实内容，以假冒保险公司、伪造保险单据等方式非法吸收资金的；
（八）以投资入股的方式非法吸收资金的；
（九）以委托理财的方式非法吸收资金的；
（十）利用民间“会”、“社”等组织非法吸收资金的；
（十一）其他非法吸收资金的行为。
第三条第一款第一项非法吸收或者变相吸收公众存款，具有下列情形之一的，应当依法追究刑事责任：
（一）个人非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在20万元以上的，单位非法吸收或者变相吸收公众存款，数额在100万元以上的；
……
第三款非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以行为人所吸收的资金全额计算。案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。
《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》
第二条个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。