云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云01民终4399号
上诉人（原审被告）：中国平安保险股份有限公司晋宁支公司，住所地昆明市晋宁区昆阳街道办事处东凤路（金实小区南侧）。
主要负责人：柳志坚。
委托诉讼代理人：刘国勇，男，系该公司员工。
委托诉讼代理人：刘钰，男，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：何兆荣，男，汉族，1967年7月30日生，住云南省昆明市晋宁区。
被上诉人（原审原告）：高微，男，汉族，1993年4月27日生，住云南省昆明市晋宁区。
被上诉人（原审原告）：马继萍，女，汉族，1967年2月1日生，住云南省昆明市晋宁区。
上诉人中国平安保险股份有限公司晋宁支公司因与被上诉人何兆荣、高微、马继萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市晋宁区人民法院（2018）云0122民初119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
安保险股份有限公司晋宁支公司上诉请求：1.撤销云南省昆明市晋宁区人民法院（2018）云0122民初119号民事判决，改判上诉人承担误工费68160元；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：首先，被上诉人何兆荣系个体工商户，其所提交证据不能证明其具体收入和营业情况，也无法证明其从事的是个人零售业；其次，何兆荣没有证据证明其所经营的店铺存在误工情形；最后，何兆荣经营店铺位于农村，法院按照334元／天标准支持误工费与其经济收入严重不符。何兆
何兆荣辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
高微、马继萍共同答辩称，同意保险公司的上诉意见。
何兆荣向一审法院起诉请求一、判令三被告赔偿原告人损费用人民币387013.49元，具体如下：１、先由保险公司在交强险责任限额120000元的人损范围内予以赔偿；２、超过部分由被告保险公司在第三者责任险范围内予以赔偿；３、如仍不足赔偿，则由被告高微和马继萍承担连带赔偿责任。二、三被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年4月27日，原告何兆荣驾驶云Ａ×××××号摩托车行至二街镇顺民村路段时，遇被告高微驾驶的云Ａ×××××号小型客车时相撞，致原告何兆荣受伤，两车受损的交通事故。经晋宁县公安局交通警察大队出具第0024229号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定被告高微承担此事故的全部责任。经交警查明，被告高微驾驶的云Ａ×××××号车辆登记在被告马继萍名下，并已购买了有效的交强险和第三者商业保险。事发后，原告何兆荣被送至晋宁县第一人民医院进行住院治疗（住院40天）并进行了手术，于2016年6月6日出院在家恢复休养。后因疼痛难以行走再次到医院进行复查，被诊断为术后骨不连，医生建议再次住院手术治疗，后原告何兆荣被送至昆明医科大学第一附属医院进行二次手术，住院治疗28天。2017年11月17日，经云南乾盛司法鉴定中心评定何兆荣因此事故构成九级伤残，需后期医疗费12000元。事发后至今，被告为原告支付了第一次入院治疗的医疗费后未再支付任何费用。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。该案原告何兆荣身体因交通事故造成九级伤残，被告高微负事故全部责任，因此该案被告高微对事故产生的后果应承担全部责任。另外根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：“机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”该案被告高微驾驶的云Ａ×××××号车辆已在中国平安财产保险股份有限公司晋宁支公司购买了有效的交强险和第三者商业保险，故一审法院认为，被告中国平安财产保险股份有限公司晋宁支公司应在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任。关于赔偿费用问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》赔偿范围和计算标准的规定，该案医疗费为48191.22元；关于误工费，证据证明原告从事批发零售业，误工费应以批发零售业在岗职工平均工资121957元计算，天数从受伤日2016年4月27日计至第二次定残日2017年11月17日，共计568天，金额334元/天×568天=189712元；住院伙食补助费，原告住院68天，被告高微、马继萍承担的30天应以扣除，38天×100元/天=3800元；残疾赔偿金问题，原告鉴定为九级伤残，具体为28611元/年×20年×20%=114444元；后期医疗费12000元；交通费酌情认定400元；护理天数扣除被告高微、马继萍护理30天，护理天数按38天计算护理费为78.38元/天×38天=2978.44元；营养费无医院出具的营养辅助治疗证明，一审法院不予支持；鉴定费1800元；至于精神损害赔偿，由于原告伤残等级低，又无证据证明精神受到严重伤害，一审法院不予支持。关于被告马继萍责任承担问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，马继萍对损害的发生无过错，不承担责任。鉴定费不在保险赔偿范围，由被告高微承担。判决：一、原告何兆荣住院医疗费48191.22元、残疾赔偿金114444元、后期医疗费12000元、误工费189712元、住院伙食补助费3800元、交通费400元、护理费2978.44元，以上七项合计371525.66元，由被告中国平安财产保险股份有限公司晋宁支公司在第三者责任强制保险范围内赔偿原告何兆荣残疾赔偿金110000元、医疗费10000元，合计人民币120000元；在第三者责任商业赔偿原告何兆荣人民币251525.66元；二、由被告高微赔偿原告何兆荣鉴定费1800元；三、驳回原告何兆荣的其他诉讼请求。上述费用限判决生效后30日内履行。
二审中，当事人没有提交新证据。当事人对于一审认定案件试试均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案系交通事故纠纷，上诉人作为肇事车辆投保的保险公司，依法应该在承担相应的法律责任。上诉人对误工费存在异议提出上诉，本案仅就误工费进行审理。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，何兆荣提交证据可以证实其所从事工作属于批发零售业，其从受伤到定残日前一天共计568天，一审按照该行业在岗职工标准计算568天共计189712元符合前述法律规定。
综上所述，中国平安保险股份有限公司晋宁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2731.04元，由中国平安保险股份有限公司晋宁支公司负担；中国平安保险股份有限公司晋宁支公司预交的二审案件受理费退还4373.96元。
本判决为终审判决。
审判长 贾 音
审判员 付立红
审判员 李蔚然
二〇一八年九月十七日
书记员 王炜进