广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）天法民四初字第199号
原告（反诉被告）江西省工业设备安装公司，住所地江西省南昌市。
法定代表人余恕保，总经理。
委托代理人黄楚镇，系广东太平洋联合律师事务所律师。
被告（反诉原告）广东韩江建筑安装工程有限公司，住所地广东省丰顺县。
法定代表人朱列章。
委托代理人闫超、张炜，均系该司职员。
原告（反诉被告）江西省工业设备安装公司（以下简称“江西工业公司”）诉被告（反诉原告）广东韩江建筑安装工程有限公司（以下简称“韩江公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江西工业公司的委托代理人黄楚镇，被告韩江公司的委托代理人张炜庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江西工业公司诉称：原告于2006年4月3日与被告签订《半山雍景苑客座人员办公公寓工程联营承包合同》，原告向被告分包承建位于广州市天河区广园东路地球化学研究所院内的半山雍景苑客座人员办公公寓工程，采取包工包料的承包方式，合同约定工程量按实结算，工程款安装工程量套约地定额文件进行结算。合同签订后，原告按合同约定执行，完成了前述工程的建设施工，并于2006年11月30日竣工并验收合格，按照双方约定，经过双方结算确认，被告应付原告工程款7645728.85元，原告应该给予被告13%的管理费，被告应付原告工程款6651784.09元，该数额再扣除7.16%税费，故被告实际应支付原告工程款6175516.39元。而被告至今实际支付原告3953566.90元，尚欠余款未支付。原告多次追讨未果，为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、被告向原告支付工程款2221949.49元；2、被告承担本案诉讼费用。
被告韩江公司对原告的起诉答辩并反诉称：不同意原告的诉讼请求。被告与建设单位结算工程的造价为5479469.65元，而根据原、被告之间的合同约定，原告应得的工程款为4767138.60元，而被告实际已向原告支付5245610元。被告已超额支付工程款原告，所以被告不确认原告诉请的工程款数额。被告对诉状中的工程款数额有异议，原告应提供相应证据予以证明。工程经与建设单位的结算工程造价为5479469.65元，按约定原告应得工程款为4767138.60元，但被告实际支付原告5245610元，超付478471.40元，因此原告应予以返还被告工程款，为此提起反诉，请求法院判令：1、原告向被告返还超付工程款478471.40元；2、原告承担本案诉讼费用。
原告江西工业公司对被告韩江公司的反诉答辩称：不同意被告的反诉请求。事实与理由为：理由：一、原告认为被告的反诉已超过法定的诉讼时效。被告支付原告的所有款项最后时间为2009年1月22日，而反诉时间为2011年1月31日，已超过法定诉讼时效2年；二、被告实际没有多支付款给原告，双方结算的工程款为7645728.85元，在扣除税费和管理费后，原告应得工程款6175516.39元；三、原告认为被告的反诉请求缺乏合法有效的证据支持。被告认为双方结算为5479469.65元，该数额没有任何有效证据予以证明。在庭审前质证时，我方对被告的证据真实性、合法性、关联性均不予确认。被告的证据只是对我方所提交结算单进行修改再加盖公章，明显具备真实性与合法性。涉案工程应为原、被告双方之间进行结算，被告与建设单位之间的结算与本案无关；四、原告在本诉中所提供的证据已充分证明被告欠原告工程款及欠款数额；五、若如被告所述其与建设单位结算数额为5479469.65元。若该数额成立，依照合同约定需扣除13%管理费及7.16%税费，被告应支付原告4425811元，但其只支付3953566.90元，尚欠472244.60元。
经审理查明：2006年4月3日，原告（乙方，签约代表周某、付有平）、被告（甲方）签订《半山雍景苑客座人员办公公寓工程联营承包合同》（以下简称“《承包合同》”），约定：甲方承建的广州珠江房地产开发中心有限公司开发的半山雍景苑客座人员办公公寓工程，为确认按期完成该工程的施工任务，甲方通过招标方式选择乙方组成联系联营合作施工共同体，甲方负责与建设单位的有关协调事宜并对工程施工进行技术指导，乙方负责按建设单位要求组织施工。项目位于广州市广园东路地球化学研究所院内半山雍景苑客座人员办公公寓，联营合作施工承包范围为按建设单位提供施工图纸、配套说明及设计变更要求的所有施工内同，包括：1、本工程的土建工程：基础工程（不含桩基）、主体工程、楼地面工程、门窗工程、屋面工程等；2、室内外装饰（不含建设单位独立发包部分）；3、室内给水：市政供水表（离建筑物不超过5m）以后的全部给水安装工程，包括消防水系统；4、室内排水、排污；以市政沙井为界，市政沙井以内的排水、排污工程；5、室内电气等。甲方有权根据需要决定增加或减少乙方的工作内容，除非另有约定，否则乙方除安装按照合同约定的计算原则按甲方通知的实际工作范围调整合同造价外，不得以工作范围的变化为理由向发包人提出任何额外索偿。承包方式：本工程由乙方包完本工程承包范围内所涉及的所有工作和费用，包括但不限于包工包料、包机械、包某甲设、包工期、包质量、包某乙、包文明施工、包施工中乙方工人安全保护用品、工伤保险和劳保福利、包施工人员按政府部门规定办理的一切证件及费用、包税费、包施工过程中的保险费用。合同价款：具体预算造价约为5294591.45元。结算方式：1、本工程合同价款采用可调价合同方式确定；2、工程量的确定：根据施工图纸、涉及变更、图纸会审及现场有效签注按实计算；3、工程计价原则：A、采用的定额：执行现行相关专业定额，包括：土建工程套用《广东省建筑工程计价办法（2003年）》、《2003年广东省建筑工程综合定额》、安装工程套用《广东省安装工程计价办法（2003年）》、《2002年广东省安装工程综合定额》，《广州地区安装工程常用项目补充综合定额（2002年）》；市政工程套筒《广东省市政工程计价办法（2003年）》、《2002年广东省市政工程综合定额》及《2002年广州市市政工程主要项目补充综合定额》；装饰工程套用《广东省装饰装修工程计价办法（2003年）》、《2003年广东省装饰装修工程综合定额》；B、取费标准：按广州市建委发表的造价文件执行，管理费按政府规定的工程所在地地区类别标准计算，利润率按人工费的25%计算（定额规定按工程类别划分标准的则按二类工程标准），费率有上下限标准的项目按其上下限中间值计算，预算包干费取1.5%；C、材料价格确定办法：水泥、钢材、商品砼、模板、砂、石、砌体用砖的材料价格按施工当期的广州地区《建设工程材料指导价格》确定；其它材料价格按甲方材料招标的中标价加3%采保费确定，甲方无中标价的材料（除以上规定套信息价的材料外）结算价，由乙方向甲方申报材料采购价格，由甲方审批后，按甲方审批的价格作为材料结算价；D、按上述计价原则计算的工程造价，税后下浮13%作为工程结算造价。4、临时设施按甲方审批后的方案和标准执行，费用由乙方自行负责；5、以上计价原则已包含了按建设单位要求的工期完成全部工作内容所需要采取的措施费用及风险，除非双方另有约定，否则不再计取赶工费；6、若工程因建设单位原因造成停窝工，乙方应全力配合甲方收集资料，办理签证手续并与建设单位协商停窝工费用。对于停窝工费用，以建设单位最终核定为准，属于乙方发生的费用，甲方在按本合同规定点数下浮后全部支付给乙方。工程结算：1、乙方作为甲方的联营合作单位认可并执行甲方公司发布的各项结算制度的相关规定以及甲方与建设单位签订的施工合同中关于工程结算的相关条款规定；2、在施工过程中，乙方每月18日前向甲方地区公司结算部提交已完工程量结算数。甲方结算部根据建设单位签字确认后的月度施工现场签字资料按照本合同规定的承包单价结合建设单位确认的产值情况核定乙方当月实际完成工程量，甲方于每月27日前审核会签完毕作为支付乙方工程款的依据；3、乙方不按期向甲方申报进度，甲方则视为本月乙方无工程进度款，乙方实际完成工程量并入下月进度中一起申报；4、工程竣工验收后，乙方在每个单位工程竣工后一个月内编制结算书报甲方结算部审核，甲方在收到结算书后按照公司结算管理制度一个月内审核会签完毕，甲方公司会签完毕并经乙方签字确认后的结算值为最终计算值。乙方超期不报的，甲方视已付工程款为工程结算款；5、对乙方超出设计图纸方位和因乙方原因造成返工的工程量，甲方不予结算，发生费用由乙方自行承担。付款与支付方式：1、付款方式：乙方每月完成的工程量由甲方报建设单位确认后，甲方在收到建设单位工程款并扣除应计缴的各项税费及下浮点数后，支付该部分工程量造价的80%作为工程进度款；单位工程竣工后办理完竣工验收手续付至工程造价的90%，乙方向甲方办理竣工结算，甲方在收到建设单位工程款并扣除应计缴的各项税费及下浮点数后支付至97%，二年保修期满后付至99%，剩余1%在五年保修期后验收合格后20天内一次性支付，但乙方的保修责任并不因此而免除；2、支付方式：A、甲方于次月15日前支付上月工程款，乙方在每次收到甲方工程款前，乙方须提供有效的收款凭证给甲方，税款由甲方在支付工程款时进行代扣代交缴，结算时乙方按结算额全额提供工程所在地建筑安装发票给甲方。若工程所在地为广东，则甲方结算付款时将同时代扣乙方发票金额应缴的流转税款，并及时申请当地税务机关开具代扣凭证予乙方抵免流转税；B、由于乙方原因造成的各种罚款和违约金，发生金额在乙方当月进度款中予以扣除；C、建设单位不能按规定的时间支付工程款（进度款），乙方协助甲方向建设单位发出要求付款的通知，建设单位在收到甲方通知后仍不能按要求付款，甲方可与乙方协商签订延期付款协议，经乙方同意后可延期支付。协议应明确迟延支付的时间，建设单位不按合同约定支付工程款（进度款），又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，乙方在征得建设单位和甲方同意后可停止施工，由建设单位承担违约责任；D、乙方在每次申请进度款时，均应提供上月已完工程的质保资料，经甲方审核合格后才能支付当月工程进度款等。其他约定有：双方认可的来往传真、会议纪要、招标说明书、投标报价表、技术要求等，均为合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力等。
被告（丙方）持有一份与广州珠江房地产开发中心有限公司（甲方）、广东珠江工程总承包有限公司（乙方）签订的三方《协议书》，该协议书约定：甲、乙于2006年2月11日签订的广州地化所客座人员办公公寓项目《建设工程施工合同》（含补充协议），乙方将所有合同权利与义务转让给丙方，乙方不再承担《建设工程施工合同》项下的任何权利和义务。另广州珠江房地产开发中心有限公司（甲方）、广东珠江工程总承包有限公司（乙方）于2005年12月10日签订《建设工程施工合同（土建）》，约定承包广州市广园东路地球化学研究所内地化所客座人员办公公寓楼全部工程，包括公寓楼一栋9层，共4015.4平方米，合同价款暂定为4336632元，结算按竣工单位工程按实结算等。
合同签订后，原告施工，被告分期支付工程进度款，现工程已交付使用。
关于工程量，原告主张应付工程款为7645728.85元，为此提交证据有：
1、盖有被告公章的《工程结算总价表》（2006年12月4日），该表共7项，工程内容及金额分别为：1、半山雍景苑公寓楼施工图预算（建筑工程部分）4316708.93元；2、半山雍景苑公寓楼工程（原预算价差）106262.25元；3、半山雍景苑公寓楼工程（原预算扣减部分）-2299877.81元；4、半山雍景苑公寓楼工程（扣减部分价差）-42550.25元；5、半山雍景苑公寓楼工程（变更增加部分）3959298.02元；6、半山雍景苑公寓楼工程-
其他部分428751.38元；7、水电安装部分1177136.33元，上述7项合计为7645728.85元。
2、分项的《工程结算书》及结算资料，均盖有被告公章、周某（原告签约代表）签字、徐某07.9.7。（1）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼施工图预算（建筑工程部分）】“工程造价为4316708.93元，单方造价1075.15元／平方米”；（2）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼工程（原预算价差）】“工程造价106262.25元”；（3）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼工程（原预算扣减部分）】“工程造价-2299877.81元”；（4）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼工程（扣减部分价差）】“工程造价-42550.25元”；（5）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼工程（变更增加部分）】“工程造价3959298.02元”；（6）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼工程（其它部分）】“工程造价428751.38元”；（7）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼电气工程施工图预算】“工程造价239528.43元”；（8）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼给排水工程施工图预算】“工程造价369294.96元”；（9）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼电气工程增加部分】“工程造价407649.35元”；（10）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼给排水工程增加部分】“工程造价211101.50元”；（11）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼给电气工程扣减部分】“工程造价-9022.37元”；（12）《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼给排水工程扣减部分】“工程造价-41415.44元”。
被告对原告持有的上述第1及2（1）-（12）项证据真实性无异议，但其认为该结算仅为初步结算，应以其与建设单位广州珠江房地产开发中心有限公司结算为准，其持有的结算书与原告上述结算书格式一致，但金额有异，均用手写部分明确。为此其提交：1、《工程结算书》﹤汇总﹥，该结算书为半山雍景苑公寓楼（建筑工程部分＋安装工程），合计为5479469.65元；2、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼（原预算价差）】为93548.11元（该93548.11元为手写更改，原为106262.25元）；3、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼（原预算扣减部分）】为-2305087.97元（该-2305087.97元为手写更改，原为-2299877.81元）；4、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼工程（变更增加部分）】为3068788.23元（该3068788.23元为手写更改，原为3959298.02元）；5、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼工程（其他部分）】为36587.04元（该36587.04元为手写更改，原为428751.38元）；6、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼给排水工程施工图预算】为353754.44元（该353754.44元为手写更改，原为369294.96元）；7、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼给排水工程增加部分】为141640.57元（该141640.57元为手写更改，原为211101.50元）；8、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼给排水工程扣减部分】为-121600.37元（该-121600.37元为手写更改，原为-41415.44元）；9、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼电气工程增加部分】为92449.17元（该92449.17元为手写更改，原为407649.25元）；10、《工程结算书》【半山雍景苑公寓楼给电气工程扣减部分】为52765.57元（该52765.57元为手写更改，原为-9022.37元）。原告庭审时对被告上述第1-10项中的手写部分均不予确认，认为结算应以未更改的数额为准，该数额与原告提交的证据一致。
关于付款情况，原告表示被告先后审批付进度款合计5665570.12元，但每次付款均扣除相应税费等，实际付款3953566.90元。
关于工程量问题，原告曾申请造价鉴定及后撤回，被告未申请鉴定。
另被告将工程转包给原告施工，为无效施工合同，本院已释明，原告坚持其诉讼请求。
本院认为：原、被告签订《半山雍景苑客座人员办公公寓工程联营承包合同》，原告进场施工并将工程交付被告使用，双方成立建设工程施工合同关系。
本案争议焦点应付工程款，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认”。原告持有加盖被告公章的《工程结算总价表》及12项分项的《工程结算表》，应为双方有效结算，合同虽约定“乙方作为甲方的联营合作单位认可并执行甲方公司发布的各项结算制度的相关规定以及甲方与建设单位签订的施工合同中关于工程结算的相关条款规定”，但从进度款的领取、施工签证均发生在原、被告之间，应遵循合同相对性原则，现被告以其持有与建设单位广州珠江房地产开发中心有限公司结算作为讼争工程结算缺乏事实依据，对其自行在原、被告之间已达成的分项《工程结算表》以手写更改原结算金额均不予采纳，若被告对已达成的金额有异议，应由其提出反证或在本案中申请鉴定。其单方更改结算金额行为未告知原告、亦未经原告同意，对原告不具约束力。另被告在本案中未对争议工程量申请鉴定，由此承担举证不能的法律责任，为此本院对原告主张应付工程款为7645728.85元予以采纳。
对于未付款，现被告先后支付的进度款存在扣减原告款项情况，符合双方约定“甲方于次月15日前支付上月工程款，乙方在每次收到甲方工程款前，乙方须提供有效的收款凭证给甲方，税款由甲方在支付工程款时进行代扣代交缴，结算时乙方按结算额全额提供工程所在地建筑安装发票给甲方。若工程所在地为广东，则甲方结算付款时将同时代扣乙方发票金额应缴的流转税款，并及时申请当地税务机关开具代扣凭证予乙方抵免流转税”另按约定结算应下浮13%，故为6651784.09元，现被告先后实际付款3953566.90元，余款为2698217.19元，按约定被告进行代扣税款，鉴于该税款未实际发生，双方亦无确定的计算税率标准，现原告的诉讼请求中自行先行扣除税费47626.7元（2698217.19-2221949.49元），未增加被告负担，并无不当，即被告向原告支付工程余款2221949.49元。若日后存在税费差异，应由当事人另循法律途径处理，本案不宜直接对应扣税费处理。
对于被告的反诉请求，被告不存在超额支付情况，本院予以驳回该项请求。
综上所述，本案依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告广东韩江建筑安装工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内，向原告江西省工业设备安装公司支付工程余款2221949.49元。
二、驳回被告广东韩江建筑安装工程有限公司的反诉请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费24575.6元及反诉受理费4238.50元均由被告广东韩江建筑安装工程有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 谭巨文
审 判 员 秦 雯
人民陪审员 吴文涛
二〇一四年二月十一日
书 记 员 蒲肖明
曾妙仪
判决书于2014年2月日送达