上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民二(商)初字第1629号
原告上海某某文化传播有限公司。法定代表人徐某，执行董事。委托代理人王某某，上海市某某律师事务所律师。委托代理人刘某，上海市某某律师事务所律师。被告唐某某。委托代理人金某某，上海市某某律师事务所律师原告上海某某文化传播有限公司（以下简称为某某公司）诉被告唐某某损害公司利益责任纠纷一案，本院于2014年7月10日立案受理后，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。被告在提交答辩状期间提出管辖权异议申请，本院依法作出民事裁定，裁定驳回管辖权异议。原告委托代理人王某某，被告委托代理人金某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海某某文化传播有限公司诉称：原告于2010年8月1日开始设立，于2010年9月7日成立。原告公司发起人为案外人唐某、阎某某，注册资本为人民币50万元（以下币种相同），其中唐某出资20万元，阎某某出资为30万元，由被告担任原告法定代表人、执行董事和总经理。原告成立后，其主要经营活动为投资拍摄影片《喜剧王》。因原告无资金，向案外人徐某（原告现任法定代表人）借款，徐某先后代原告垫付影片制作和发行等各项费用总计200多万元，其中部分款项汇入原告公司账户，部分款项直接支付影片相关费用。该影片已于2013年1月份在各大电影院公映，但该影片发行的收益至今未进入原告账户。被告在担任原告法定代表人和执行董事期间，曾以原告名义向徐某借入资金29万元，且该笔资金也去向不明。现原告账户已无任何资金，并且已经被工商机关吊销营业执照，原告认为被告在担任原告法定代表人和执行董事期间严重违反忠实和勤勉义务，致使原告权益遭受重大损失，故原告诉至本院，要求判令被告赔偿原告损失71万元。被告唐某某辩称：系争71万元款项是由徐某汇入原告账户，应由徐某起诉原告。被告现在已经不是原告法定代表人，无管理经营原告公司的权限。原告公司对外负债，应该以原告出资为限承担相应责任，且原告已另案起诉。根据一事不再理的原则，应驳回原告起诉。如果原告认为被告侵吞了上述款项，原告应当向司法机关报案。所以原告诉请没有事实和法律依据，不同意原告诉讼请求。经审理，本院查明法律事实如下：1、2010年9月7日，某某公司经上海市工商行政管理局宝山分局核准设立，注册资金50万元，股东为阎某某（出资30万元，占60%股权）与唐某（出资20万元，占40%股权），法定代表人为唐某某。同年11月26日，唐某、阎某某、徐某签订股权转让协议，由唐某将所持有的某某公司10%的股权转让给徐某，阎某某将所持有的某某公司40%的股权转让给徐某，至此，某某公司工商登记的股东为唐某（占30%股权）、徐某（占50%股权）及阎某某（占20%股权）。2012年8月，经上海仲裁委员会裁决，徐某名下10%股权属唐某所有，某某公司的实际股权结构应为唐某（占40%股权）、徐某（占40%股权）及阎某某（占20%股权）。2、审理中，原告提交一组自2010年12月9日起至2011年3月18日期间的银行对账单，以证明徐某在该期间内分六次将合计71万元汇入原告公司账户。被告对此均无异议。3、2011年10月17日，本院依法受理徐某与某某公司民间借贷纠纷一案，案号为（2011）宝民二（商）初字第1309号（以下简称为1309号案件），本院于2012年5月22日作出1309号案件民事调解书，某某公司应偿付徐某借款本金295,000元及利息1万元，未能按期履行的，另赔偿徐某经济损失88,500元。原告称在该案审理中，徐某曾向本院申请财产保全，本院查封了某某公司的两个银行账户，但该两个账户内至今没有资金。4、2012年8月29日，本院依法审理唐某与上海某某文化传播有限公司、阎某某、徐某公司决议撤销纠纷一案，案号为（2012）宝民二（商）初字第1419号（以下简称为1419号案件），本院于2012年10月17日作出1419号案件民事判决。该判决查明：徐某与阎某某共同签署股东会决议一份，决议主要内容为，公司于2012年5月14日临时股东会上作出如下决议，经书面表决及现场表决后，由有表决权股东的过半数通过：罢免公司现任法定代表人唐某某在公司的所有职务；变更公司执行董事、总经理为徐某，徐某同时兼任公司法定代表人，任期三年，可连选连任；公司原法定代表人唐某某应于本决议通过之日起七日内向徐某交付公司营业执照、法定代表人章、公章、财务章等因职务所持有的公司材料，并协助办理工商变更登记，否则公司将追究其个人责任。该判决判令对唐某请求撤销前述股东会决议的诉讼请求不予支持。唐某提起上诉后，上海市第二中级人民法院于2013年1月11日作出终审判决，驳回上诉，维持原判。5、2013年1月28日，本院依法受理徐某、阎某某与被告、原告、唐某请求变更公司登记纠纷一案，案号为（2013）宝民二（商）初字第450号（以下简称为450号案件），本院于2013年5月17日作出450号案件民事判决，该判决判令：某某公司将某某公司的法定代表人由唐某某变更登记为徐某；唐某某、唐某协助办理前述法定代表人变更登记手续。该案三被告均未上诉，450号案件于2013年8月8日生效。原告称原告公司由被告控制，被告掌管原告公司公章和财务专用章。被告称原告公司财务由阎某某负责，被告从未保管过公司会计账簿等财务资料，而阎某某则通过赠与方式将其拥有的原告公司20%的股权转让给徐某。目前原告公司的公章在被告处。6、审理中，原告提交了一张电影《喜剧王》的电影票，以证明原告投拍的该部电影已于2013年年初上映。原告认为该部电影应当有电影发行收益，但原告账户内未收到该项资金。被告称2012年5月29日原告公司已停止经营，但该影片上映后，原告公司尚未收到该影片的收益。以上事实可由原告工商档案机读材料、1309号民事调解书、银行对账单、电影《喜剧王》的电影票等书面证据及原、被告陈述予以证实。本院认为，根据我国公司法相关规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。在执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。就本案而言，首先，忠实义务的核心内容是董事、高级管理人员不得为了个人的利益而牺牲公司利益或者放弃公司的最佳利益而追求私利，但原告未能提交的有效证据证明被告在担任原告法定代表人和执行董事期间存在为了个人的利益而牺牲公司利益的事实。其次，勤勉义务是对公司称职的要求，被告作为原告公司法定代表人和执行董事负责公司业务经营管理的义务，但不同的董事、高级管理人员在经营能力上存在差异，如果对董事、高级管理人员的勤勉义务过于苛刻，既不利于调动董事的积极性，也不利于选拨董事，妨碍公司高效运营。虽然被告是原告原法定代表人、执行董事，但不是某某公司财务负责人，而原告在本案中所提交的证据不能证明因被告主观上的存在故意或者过错致使原告公司遭受严重损害的事实。第三，原告称徐某将系争71万元汇入原告公司账户后，并不知晓该71万元资金去向，而目前原告公司账户内无任何资金。被告则称2012年5月29日原告公司已停止经营，电影《喜剧王》影片于2013年1月份上映后，原告公司尚未收到该影片的相关收益。本院认为原告未能提交其他有效证据证明被告在涉案电影上映之前或者之后的执行职务过程中产生损害原告公司的行为，即使被告存在不当行为，原告也未提交有效证据证明被告的行为确已违反法律、行政法规或者公司章程之相关规定。综上，原告现有证据不能证明被告违反法律、行政法规和公司章程所规定的董事对公司负有的忠实义务和勤勉义务，故本院对原告的主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告上海某某文化传播有限公司的诉讼请求。本案受理费为10,900元（原告已预缴），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，同时按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，并按上诉状请求金额预缴上诉受理费，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 罗有敏
代理审判员 王广灏
人民陪审员 马燕侠
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 庄 正
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国公司法》第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。