广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑一终字第64号
原公诉机关深圳市南山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，男，1987年10月3日出生，汉族，初中文化。因本案于2013年5月23日被抓获，次日被刑事拘留，2013年6月27日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
辩护人曾某燕，广东XX律师事务所律师。
深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控原审被告人张某犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月18日作出（2013）深南法刑初字第1417号刑事判决。宣判后，原审被告人张某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年5月22日晚9时许，台某在民警安排下打电话给被告人张某询问是否有毒品出售以及价格事宜。2013年5月23日15时许，台某再次联系张某求购毒品2克，双方约定在深圳市南山区XX地铁站D出口处进行交易。当日16时许，张某到上述地点与台某进行毒品交易，张某将两小包冰毒交付给台某后，被公安机关抓获。公安机关当场从台某手上缴获疑似毒品两小包和准备交付的毒资人民币600元（以下币种均为人民币）。经鉴定，上述被缴获两小包毒品共重1.8克，从中均检出甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有，1、证人台某证言，证实2013年5月22日晚上9时许，其向公安机关举报两名男子贩毒，其中一人名叫“阿健”。民警让其打“阿健”手机，看他是否还在使用其提供的联系电话。其当时打了之后，马上就挂断了，但“阿健”又马上回拨过来。其在电话里问“阿健”有无冰毒出售，他说现在没有，其就说算了，但他马上说可以找人帮忙联系购买，并叫其等他电话。过了大约10分钟，“阿健”给其电话，说1克要300元，要2克就可以每克250元，送货到南头，还要再加50元车费，然后就挂断电话了。2013年5月23日下午3时许，其再次按照民警安排和“阿健”联系，其当时用手机给他发短信，内容是“老大，睡醒没？昨天说那事，帮我拿两包茶叶咯”。“两包茶叶”是暗语，表示2克冰毒，“阿健”看到短信后，很快回了电话，其就让他到XX地铁站来，过一会儿其再次发短信问“阿健”到了没有，他说正坐车过来，其和民警就在地铁站等他。大约下午4时许，其看到“阿健”过来，就拿着民警事先提供的600元现金过去并问他怎么给，“阿健”伸出左手，左手里抓着一部手机和一包香烟，香烟外面有一个白色纸巾，说东西在里面，其就接过纸巾，从口袋里掏出600元现金准备递给“阿健”。这时其和“阿健”就被民警抓了。其认识“阿健”以后，和“阿健”见过两次面，也就是普通的聊天交往。2013年4月的某一天，“阿健”凌晨给其发了一条短信，说有好事找其，其回短信问“阿健”什么事，“阿健”就回了四个字“猪肉、谷谷”，就是冰毒和麻古的意思。其又问“阿健”什么意思，“阿健”回短信说其只要打电话联系客户就可以了，他给其的价格是250元一“个”，其给别人多少钱那是其的事情，如果送货就多加50元车费。这时其才知道他有毒品出售，其就回短信说需要时再联系他。直到2013年5月6日那天下午，其接到“阿健”电话，“阿健”找其是因为其晚上要和一个女性朋友见面，这个朋友和“阿健”是情人关系，“阿健”要其不要说出他们有过联系，其答应了，还随口问了他有无冰毒带在身上。他说有冰毒，其就叫“阿健”来其家，“阿健”就来了XX地铁站，其把“阿健”接到家里。二人当天一起吸毒。“阿健”有两个联系电话，一个是1385232****，另一个是1392842****，“阿健”让其帮他找客源用的是哪个号码，其记不清楚了。
2、证人蔡某某的证言，其是台某的男朋友。证实2013年5月22日晚上8点钟左右，其陪同台某一起到派出所举报他人贩毒。当晚9点多钟，XX警务室的成警长让台某打电话试试看“阿健”的电话能否打通。台某就用她的手机拨打了“阿健”的电话，电话接通后，台某就马上把电话挂断了，对警长说电话可以打通。然后“阿健”就打电话过来，成警长让台某接电话，问“阿健”有没有冰毒售卖，并叫台某按免提接电话。台某就马上按免提接了“阿健”的电话。当时电话传来一个男子的声音，问台某打他电话怎么没说话就挂了。台某就随便和该男子寒暄几句，随后就问该男子现在有没有“猪肉”和“果果”卖，也就是“冰毒”和“麻古”。台某说有朋友要买冰毒。该男子就说现在手头上没有，台某就说算了，该男子就说可以找朋友问一下，让台某等几分钟，等他的电话。然后，二人就结束通话了。其就与台某在警务室等了大约5、6分钟，对方就打电话给台某，这次也是按免提接的电话。对方男子告诉台某说朋友有冰毒，然后问台某什么时候要，台某就说今天有点晚，明天要。接着台某就问毒品价格，对方说如果要一“个”货就贵一点，300元，如果多要几“个”货就便宜点，要250元一“个”。台某听后就说要两“个”，对方说要500元，台某就要对方送到南头“老地方”交易，没说具体地点，然后就挂了电话。台某打电话时成警长和几名巡防员在场。
3、证人艾某兵的证言，其在XX警务室工作。证实2013年5月23日下午3时许，其接到警务室成警长电话，叫其和他一起去抓贩毒的嫌疑人，当时还有一名举报人台某、三名同事。台某和贩毒男子联系后，约定在XX地铁站D出口见面。根据安排，两人交易完毕，台某把头发扎起来，交易成功就把头发夹子扯下来，把头发放下来，然后其就上去抓人。其被安排在D出口附近，离台某十几米远，等了几分钟，有一辆的士车到了现场，下来一名男子，下车就和台某打招呼，先发根香烟给台某，台某接过香烟点上火。其害怕暴露，就往旁边看着那里的一块玻璃，想通过反射等着台某发出信号去抓人，这时其突然看到同事廖某伟冲过去一把从身后抱住了贩毒男子，其也急忙过去帮忙把贩毒男子抓住。其与同事在台某手上缴获两包冰毒，准备用来交易的600元还在台某那里。廖某伟因为第一次参加行动，还没等台某发出信号，就急着冲过去抓人了。
4、证人廖某伟的证言，其在XX警务室工作，所陈述的事情经过与艾某兵基本一致。证实2013年5月23日下午大约2、3时许，其接到任务和同事到XX地铁站抓贩毒的嫌疑人。举报人是一名女子，事先说好抓捕人员先埋伏在现场，等交易完毕后举报人将盘好的头发扯下来就上前抓捕。其和艾某兵一起在地铁出口电梯那里等。大约20分钟后，就看到一名男子过来和举报人一起，这名男子给了举报人东西，举报人这时就伸手摸了她的头发，其当时以为已经交易完毕，就慢慢走到该男子左边，突然将他抓住，其他同事也跟过来。其表明身份后，这名男子被带回警务室。事前艾某兵跟其说等举报人扯下头发就实施抓捕，其没有听清楚，又是第一次参与抓人，有点紧张，就上前抓人了。该男子被带回警务室后，成警长问他怎么回事，他不承认是贩毒，说搜到的冰毒是送给举报人吸食的，问他冰毒从哪里来的，他一开始说是从宝安区买来的，后来又说是在西丽街道通过电话联系一名叫“小强”的男子购买的。成警长就拿出一张自述材料让他自己书写事情经过。
5、证人刘某红的证言，其在XX警务室工作。证实2013年5月22日晚8时许，一名自称台某的女子和男朋友一起到XX警务室，说是要举报两名贩毒人员。民警给她做完笔录后，台某称她不清楚其中一个被举报人“阿健”的联系号码是否更换，成警长就让他拨打一下“阿健”的号码看能否拨通，台某就拨打了电话，接通后马上挂断。这时“阿健”打电话回来，台某问成警长怎么处理，成警长就叫台某问“阿健”是否有冰毒卖，并按下免提。台某听后按了免提，对方是一名男子，问她为什么挂电话，台某就随便寒暄了几句，后台某问“阿健”现在有无冰毒卖，她有朋友要买，“阿健”说现在手头没有，台某一听就说算了，“阿健”这时又说可以找朋友问一下，让台某等他电话。等了5、6分钟，“阿健”打电话给台某，这次还是免提接听。“阿健”告诉台某说朋友那里有冰毒，问台某什么时候要，台某说今天有点晚，明天要。接着台某就问“阿健”价格，“阿健”说要1“个”就贵一点，要300元，如果多要几“个”就便宜一点，250元一“个”。台某就说要两个，“阿健”就说要500元，台某要“阿健”到南头来交易，并让“阿健”送到“老地方”，但并没有说具体地点，然后就挂断电话了。第二天下午3时许，成警长就安排其和其他三名同事一起去抓捕“阿健”，说交易地点在XX地铁站D出口。后来在大约4时许，其把“阿健”抓到，并从台某那里缴获冰毒。“阿健”被带到警务室问话，他不承认贩毒，成警长叫他写下当天的情况。他自称叫张某，冰毒是他打电话找一个叫“小强”的人购买的，还写下了“小强”的联系电话。至于50元车费的事情，台某是在举报时做笔录说的，还是在和张某电话联系时说的，其记不清楚了。
6、经被告人张某、证人台某和艾某兵确认的涉案毒品、毒资照片。
7、受案登记表，证明案件来源。
8、被告人的自述材料，其叙述的内容是：2013年5月22日晚上9点左右，其朋友打电话给其，问其有没有“东西”，其说没有，然后其说可以帮忙问一下。其就打电话给朋友“小强”，“小强”说有，一“个”300元，两“个”500元。然后其就打电话给其朋友，告诉其价钱。后该朋友于2013年5月23日打电话给其，其就把“小强”于22日给其的东西送去给了该朋友。见到朋友后，其把东西给了朋友，准备走时就被警察抓住了。小强的电话号码是137XXXX****，住在西丽街道XX村小公园附近。
9、号码为138XXXX****的开户资料和通话清单，证实该号码的通话记录。
10、疑似毒品收条、扣押决定书、扣押清单，证实民警从台某处扣押疑似冰毒两包及现金600元。
11、短信内容照片一张，经台某确认系其与“阿健”手机联系的短信内容。
12、毒品尿检现场检测报告书，证实被告人张某的尿液经检测，甲基安非他明结果呈阳性。
13、情况说明三份，均由南头派出所出具，分别载明：1、经侦查，没有查到犯罪嫌疑人“小强”。2、在2013年5月22日21时38分04秒到2013年5月23日2时28分48秒期间，张某一共和九个电话号码有过通话记录。其中一个号码188XXXX****是一个自称是曹鹏的人。该男子否认自己是“小俊”，民警要求其配合调查做笔录，该男子称在东莞市，不愿意前去做笔录，也不告诉民警具体地址。其余的号码均没有发现在2013年5月22日、23日和张某有短信联系。3、该所民警提供的交易用毒资人民币600元，已让提供民警领回。
14、抓获经过和缴获经过，证实民警布控将张某抓获的情况，以及缴获毒品、毒资的情况。
15、民警成喜仓出具的事情经过，证实2013年5月22日21时许，其在南山区南头派出所XX警务室接到群众台某的举报，说一个叫“阿健”，一个叫“阿贵”两个人都涉嫌贩卖毒品。举报人表示愿意协助公安机关抓获这两名贩毒嫌疑人。做完笔录后，其就叫举报人台某打一下“阿健”的电话，打通电话后马上挂断。台某挂断电话后，嫌疑人“阿健”就马上回拨电话给台某，其叫台某打开电话免提接电话，叫台某问对方有没有冰毒出售。台某和对方说了几句之后，就问对方有没有“猪肉”卖，并说朋友想买对方说手头没有，叫台某等一下，他找朋友问一下，过几分钟给台某回电话。4、5分钟后，“阿健”回电话给台某，台某用免提接电话，其与同事都听到“阿健”问台某要几个货，并说要一个就贵点，多个就便宜点，台某说要两个，叫“阿健”送到南头，“阿健”说要加50元车费。台某就叫对方将冰毒送到老地方，就是南头XX地铁站，两人就结束对话。2013年5月23日上午，在上报分局批准控制下交付后，到下午3点左右，其就安排队员到XX警务室，叫举报人和“阿健”联系，在约好到XX地铁站D出口处交易后，于5月23日下午4点左右，将嫌疑人抓获。其表示5月22日当天晚上，举报人台某到XX警务室举报时，其男朋友蔡某某陪同一起过来举报。台某与张某联系的时候，蔡某某在现场。当时在现场的还有XX警务室队员全某灯、刘某红。因为是打开免提进行联系，上述人员均听到对话内容。
16、公（深）鉴（理化）字（2013）3171号检验报告，证实经鉴定，缴获两包毒品分别重约0.97克、0.83克，均检出甲基苯丙胺。
17、现场勘查笔录及照片，证实案发现场的自然情况。
18、辨认笔录。经台某辨认，其辨认出向其贩卖毒品的人就是张某；经艾某兵辨认，其辨认出被抓获的贩卖毒品的人就是张某。
19、被告人身份信息，证明被告人身份情况。
20、被告人张某的供述和辩解，其供述其只是拿冰毒给朋友吸食，其没打算找朋友要钱。2012年8、9月的时候，其通过朋友杨浩认识了台某，其与台某见过两三次。2013年3、4月的时候，其才开始和台某联系，那天晚上其和朋友在酒吧喝酒，具体谁给谁打电话不清楚，反正是其和台某通了电话。其问台某是否吸食冰毒，台某问其怎么知道，其说第一次见到台某时看到她的脸色其就猜到她有吸食冰毒，其还叫台某有空一起坐一下。2013年5月10日左右，大约下午3时许，其起床后看到手机里有台某的未接电话，其就回电话给台某，台某问其在哪里，还问其有无冰毒，其说口袋里有一点，台某就叫其去她住处坐一下，其就去了XX村地铁站附近她的住处，其与台某两人在她住处吸食了毒品。
2013年5月22日晚9时许，其接到台某的电话，台某说现在买不到冰毒，问其有没有。其说没有，但可以找其朋友问一下，让她等其电话。其知道朋友“小强”有毒品，平时一般在西丽街道XX村的小公园那里，其就问“小强”有无冰毒卖，“小强”说1克300元，2克可以500元。其就打电话告诉台某冰毒的价格，台某说再看吧，就挂了电话。其对“小强”说其买2克冰毒，但其身上没钱，“小强”就让其先拿走，等有钱了再给他，其就拿着冰毒走了。其到XX村一间酒店开了一个房间，从冰毒里拿出一点自己吸食了。
2013年5月23日下午3时许，台某给其发短信，问其睡醒了没有，其就打电话给台某，告诉她其昨晚拿了2克冰毒。台某就叫其送到XX地铁站。到了站台，台某先找其借火机抽烟，然后其就把冰毒给她，准备走时就被人抓住。
其和“小强”是2012年下半年认识的。有一次其与“小强”一起吸食时，其才知道“小强”在卖冰毒。其吸食冰毒有4个多月，之前主要是从宝安区购买，从2013年3、4月开始找“小强”购买。其一般都是和“小强”电话联系，“小强”以前的电话是159开头，具体记不清楚，后来其知道“小强”住在XX村小公园后，就直接过去找“小强”了。其在自述材料里写的“小强”的137XXXX****的电话号码，是其打159开头的号码发现停机之后，就问朋友“小俊”，“小俊”发短信告诉其的。
原判据此认为，被告人张某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人张某有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元。缴获的毒品由扣押机关依法予以没收并销毁。
宣判后，原审被告人张某不服，提出上诉，其的上诉理由是，1、上诉人曾与台某共同吸食冰毒而认识，根本没有与台某进行过毒品交易，2013年5月23日下午3时上诉人本是与台某共同吸食毒品，而无买卖意思，更不存在贩卖。2、本案没有实质货币交换，一审法院错误认定买卖关系，请求本院依法改判。
其辩护人的辩护理由是，上诉人张某无贩毒故意，也没有实施贩毒行为，本案存在特情介入，请求本院从轻处罚。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。
本院认为，上诉人张某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人及其辩护人称上诉人没有贩毒的上诉理由，经查，本案系特情介入案件，证人台某从上诉人处购买毒品的行为均在公安机关控制之下进行，证人台某、蔡某某、刘某某均证实了台某电话联系上诉人购买毒品的事实，且有抓获经过及查获的毒品予以证实，故上诉人及其辩护人称没有贩卖毒品的理由与查明事实不符，本院不予采信。关于上诉人称没有钱货交付的理由，根据我国相关法律法规对于贩卖毒品案件既未遂的规定，只要毒品进入交易流通环节即为既遂，不以是否完成全部的钱货交易为标准，故本案属于犯罪既遂，上诉人称原判认定事实错误的理由于法无据，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 永 鹰
代理审判员 李 生 荣
代理审判员 王 丽
二〇一四年二月十三日
书 记 员 邹鹏（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。