江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第0657号
上诉人（原审原告）陈辉。
委托代理人黄建国，江苏东疆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）江苏国强工具有限公司，住所地启东市天汾五金工业园。
法定代表人张伟忠，该公司董事长。
委托代理人顾柳柳。
上诉人陈辉因与被上诉人江苏国强工具有限公司（以下简称国强公司）劳动合同纠纷一案，不服启东市人民法院（2013）启民初字第2433号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，陈辉与国强公司于2006年2月12日签订了为期2年的劳动合同，之后陈辉一直在国强公司工作，但未续签劳动合同。国强公司为其缴纳基本养老保险的期间为2006年1月至2013年5月。2013年6月1日，国强公司未经陈辉同意，将陈辉基本养老保险的缴纳单位由国强公司变更为南通程业工具有限公司，陈辉遂于2013年7月1日离开国强公司。2013年7月4日，陈辉向启东市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年10月10日作出启劳人仲案字（2013）第457号仲裁决定书，决定终结审理。陈辉于2013年10月14日诉至法院，请求确认国强公司与其解除劳动关系，并判令国强公司支付未依法签订书面劳动合同的双倍工资236717.50元、违法解除劳动合同赔偿金78922.50元、加班工资259283元、2013年1-6月绩效工资12105元、养老保险金4632元（以社保和核准的补交数为准）。
另查明，国强公司于2002年4月19日设立了江苏国强工具有限公司天汾配货中心（以下简称配货中心）（属分公司性质），后该配货中心经国强公司申请，启东工商行政管理局于2012年11月21日发出准予注销该分公司登记的通知书。
还查明，陈辉在2012年6月至2013年6月的应发月工资平均额为2770.75元。
原审认为，陈辉的主张只有在符合法律规定的前提下，才能得到法律保护。配货中心系国强公司的分公司，故陈辉在该配货中心工作期间应属与国强公司之间存在劳动关系，相关权利义务由国强公司承担。关于陈辉的工资收入状况，陈辉提供工资银行记录，并提供一份信封证明其绩效工资（信封正面印有相关数字）；国强公司提供工资发放清册。法院认为，陈辉关于绩效工资的证据尚不充分，碍难支持。而对陈辉的工资情况，国强公司已尽到了举证义务，应以国强公司提供的工资表中应发工资确定陈辉工资情况。
关于陈辉请求确认国强公司已与其解除劳动关系。因国强公司未经陈辉许可，将陈辉的基本养老保险的缴纳单位进行变更，并要求陈辉与新的用人主体签订劳动合同，该行为不符合劳动合同法的相关规定，应为违法解除劳动关系，且陈辉已实际离职，故陈辉的该诉讼请求应予支持。
关于陈辉要求国强公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资，因陈辉与国强公司之间的劳动合同在2008年即已到期，且双方未再续签劳动合同，其主张未依法签订书面劳动合同的双倍工资，应在未签订劳动合同、双倍工资支付期限后一年内主张，其现提出已超过仲裁时效，且国强公司据此抗辩，故对陈辉的该项主张不予支持。
关于陈辉要求国强公司支付违法解除劳动关系的赔偿金，因国强公司未经陈辉许可，将陈辉的基本养老保险缴纳单位进行变更，双方劳动合同系国强公司违法解除，根据陈辉在国强公司的工作年限，对陈辉主张的违法解除劳动合同赔偿金予以支持。陈辉2006年2月与国强公司签订劳动合同，国强公司2006年1月起为其缴纳基本养老保险，离职时间是2013年7月1日，故赔偿金年限计算时间为7.5个月，陈辉离职前一年应发工资平均为2770.75元／月，故对陈辉的该项诉讼请求支持41561.25元（2770.75元／月×7.5月×2）。
关于陈辉要求国强公司支付加班工资，因陈辉提供的加班工资相关证据系其单方制作，且国强公司并不认可，陈辉未能提供其他证据证实加班事实，故对沈华的该项主张不予支持。
关于陈辉要求国强公司支付2013年1-6月的绩效工资，因陈辉提供的绩效工资相关证据系孤证，不足以证实确有其主张的相应金额的绩效工资，且国强公司并不认可，故对陈辉的该项主张不予支持。
关于陈辉要求国强公司支付养老保险金，该项诉讼请求非民事案件的受理范围，法院另行裁定处理。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审判决：一、确认陈辉与国强公司已解除劳动关系。二、国强公司支付陈辉违法解除劳动合同的赔偿金41561.25元。三、驳回陈辉的其他的诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由陈辉负担。
宣判后，陈辉不服，向本院提起上诉称，原审对违法解除劳动合同赔偿金的计算有误。其进厂时间为2005年3月15日，离职时间是2013年7月1日，故其工作年限应为8年4个月。其工资由月基本工资与年终绩效工资两部分组成，故计算劳动合同解除前十二个月的平均工资时应将绩效工资一并计算在内。国强公司应当支付其加班工资，其举证的出勤记录照片和绩效工资信封能够证明其加班情况，国强公司提供的考勤表不具有真实性，还应当提供公司保管的电子考勤记录以供核对。国强公司应当支付其2013年1-6月的绩效工资，并参照上年度年终绩效工资的一半予以计算。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人国强公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定的事实基本属实，本院予以确认。
另查明，在陈辉提供的其与国强公司签订的劳动合同中，双方约定陈辉当年应完成的任务量，并约定如其超额完成任务指标，国强公司按一定百分比进行奖励。
本院认为，关于2013年1-6月绩效工资的问题，陈辉上诉称其年收入除月基本工资之外，第二年春节后还以现金形式领取年终绩效工资，并提供领取绩效工资的信封，信封正面印有绩效工资的计算方式及数额。根据双方此前劳动合同的相关约定，结合陈辉工作内容、月基本工资数额，其主张每年领取绩效工资具有合理性。国强公司虽予否认，但未能提供财务帐册等相关证据予以佐证，故对陈辉关于其工资包括绩效工资、2012年的绩效工资为24210元的上诉主张，本院予以采信。绩效工资系陈辉收入的重要组成部分，相关依据由国强公司掌握，国强公司未就陈辉2013年1-6月的绩效情况提供相关证据，应承担不利后果。陈辉因此主张国强公司应参照2012年绩效工资标准支付其2013年1-6月的绩效工资12105元（24210元÷2），本院予以支持。
关于违法解除劳动合同赔偿金的问题，陈辉劳动合同解除前十二个月的平均基本工资为2770.75元／月，本院参考其2012年绩效工资24210元的标准，认定其劳动合同解除前十二个月的平均应得工资为4788.25元／月（2770.75元＋24210元÷12）。陈辉上诉称其进厂时间为2005年3月15日，并提供“2012年门市夏季工作服发放清单”原件予以佐证，国强公司虽对该清单的真实性及对陈辉主张的2005年3月15日进厂时间不予认可，但未提供其公司应当掌握的职工名册等相关证据予以佐证。本院据此认定陈辉的其进厂时间为2005年3月15日。因陈辉的离职时间为2013年7月1日，故对于违法解除劳动合同的赔偿金年限计算时间为8.5个月。据此，陈辉应得违法解除劳动合同赔偿金81400.25元（4788.25元／月×8.5个月×2）。
关于加班工资问题，陈辉为证明其主张而提供的出勤表照片来源不明，内容模糊，且无原件以供核对，而国强公司亦已提供出勤表证明陈辉并无加班事实。况且，陈辉每年领取绩效工资，即便存在加班事实，其加班所得劳动报酬已包含在绩效工资中，现陈辉再行主张加班工资，无事实和法律依据。
综上，原审对陈辉2013年1-6月绩效工资及违法解除劳动合同经济赔偿金认定不当，本院予以纠正。原审认定的其他事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持启东市人民法院（2013）启民初字第2433号民事判决第一项，即确认陈辉与江苏国强工具有限公司已解除劳动关系。
二、维持启东市人民法院（2013）启民初字第2433号民事判决第三项，即驳回陈辉的其他诉讼请求。
三、撤销启东市人民法院（2013）启民初字第2433号民事判决第二项，即江苏国强工具有限公司支付陈辉违法解除劳动合同的赔偿金41561.25元。
四、江苏国强工具有限公司支付陈辉违法解除劳动合同赔偿金81400.25元。
五、江苏国强工具有限公司支付陈辉2013年1-6月的绩效工资12105元。
上述四、五项合计93505.25元，由江苏国强工具有限公司于本判决生效之日起十日内一次性履行完毕。
如江苏国强工具有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
代理审判员 李少飞
代理审判员 王吉美
二〇一四年八月七日
书 记 员 陆媛霞