河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）驻民一终字第33号
上诉人（原审被告、反诉原告）正阳县丰源房地产开发有限公司，住所地正阳县真阳镇中心街北段。
法定代表人刘伟，该公司经理。
委托代理人杨雷，河南明信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）正阳县第二建筑工程有限公司，住所地正阳县正大路74号。
法定代表人马春生，该公司经理。
委托代理人杨伟新，正阳县法律服务中心工作人员。
委托代理人王修本，男，1946年12月6日出生，汉族，住正阳县真阳镇金龙桥北巷130号，系该公司工作人员。
上诉人正阳县丰源房地产开发有限公司（以下简称开发公司）因建设工程合同纠纷一案，不服正阳县人民法院（2013）正民初字第674号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人正阳县丰源房地产开发有限公司的委托代理人杨雷，被上诉人正阳县第二建筑工程有限公司的委托代理人杨伟新、王修本到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2007年5月1日，原被告双方签订《建筑工程施工合同》一份，约定由原告承建正阳县丰源景程小区2﹟住宅楼工程，工程承包范围为：施工图所包含内容（土建、水电安装），合同工期190天（2007年5月1日开工，2007年11月10日竣工），合同价款为1869660元；该合同通用条款第26条工程款（进度款）支付的第1项规定：“在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。”该合同专用条款第13条工期延误的第1项规定：“双方约定工期顺延的其他情况：因人力不可抗拒的灾害性天气、地方政府指令性活动、高考等因素造成的停工。”该合同第26条规定：“工程款（进度款）支付双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：二层结构完付合同价款的25%，四层结构完付合同价款的15%，屋面结构封顶付20%，内外粉刷和水电安装完付合同价款的20%，工程竣工验收合格后竣工备案办理完付合同价款的17%，下余3%作为工程质量保修金。”该合同专用条款第35条违约的第1项规定：“双方约定的发包人其他违约责任：因发包人原因导致无法正常施工，工期相应顺延，并承担窝工损失。”该条第2项规定：“双方约定的承包人其他违约责任：因承包人其他原因导致发包人的经济损失，由承包人承担（延误1天，罚承包人1000元，累计计算，反之亦然）。”该合同专用条款第39条规定：“不可抗力双方关于不可抗力的约定：暴风、雨、雪、山洪、地震等自然灾害。”2007年5月5日，原被告双方签订《工程质量保修书》一份，该合同约定质量保修期从工程实际竣工之日算起，土建工程保修期为1年，屋面防水工程保修期为5年，电气管线、上下水管线安装工程保修期为2年；属于保修范围和内容的项目，承包人应在接到修理通知之日后7天内派人修理，承包人不在约定期限内派人修理，发包人可委托其他人员修理，保修费用从质量保修金内扣除；本工程双方约定承包人向发包人支付工程质量保修金金额为56000元；发包人在质量保修期满后14天内，将剩余保修金和利息返还给承包人。合同签订后，原告即组织施工，原告于2007年7月1日完成二层结构，按照合同约定，被告应付价款的25%，计款467415元（1869660元×25%），被告于2007年8月20日向原告付款467000元；原告于2007年8月21日完成四层结构，按照合同约定，被告应付价款的15%，计款280449元（1869660元×15%），被告于2007年10月8日向原告付款280000元；原告于2007年11月17日完成屋面结构封顶，按照合同约定，被告应付价款的20%，计款373932元（1869660元×20%），被告于2008年1月2日向原告付款370000元；被告于2008年5月20日经验收合格后竣工，可以推定内外粉刷和水电安装完毕的时间是2008年5月20日，按照合同约定，被告应付价款的20%，计款373932元（1869660元×20%），被告于2009年2月向原告支付370000元；该工程于2009年12月15日备案，被告于2010年1月向原告付款326660元。庭审中被告陈述在保修期间内曾垫付维修费用19080元，但未提供被告向原告方发出修理通知的相关证据。2007年5月1日至2008年5月20日，正阳县出现日降水量大于等于0.1毫米的降水日数共计114天。
原审法院认为，关于本案本诉部分，根据原被告签订的《工程质量保修书》，质量保修金为56000元，最长保修期限为5年，而本案质量保修期从工程实际竣工之日算起，原告承包的工程于2008年5月20日竣工，该工程最长质量保修期截止到2013年5月20日。为此，原告于该工程质量保修期满后要求被告返还质量保修金56000元，理由正当，予以支持。被告辩称，由于原告未按合同约定履行保修义务，被告已实际垫付19080元的维修费用应从保修款中予以扣除，但被告未按合同约定向原告发出修理通知，致使原告无法履行维修义务，被告要求扣除已垫付的维修费用没有事实和法律依据，对被告的该项辩称不予采纳。原告要求被告支付利息，没有法律依据，不予支持。关于本案反诉部分，原被告签订的《建设工程施工合同》通用条款第26条工程款（进度款）支付的第1项规定：“在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。”原告于2007年7月1日完成二层结构，被告应于2007年7月15日前付款，而被告于2007年8月20日才向原告付款，被告付款延迟了36天；原告于2007年8月21日完成四层结构，被告应于2007年9月4日前付款，而被告于2007年10月8日才向原告付款，被告付款延迟了34天；原告于2007年11月17日完成屋面结构封顶，被告应于2007年12月1日前付款，而被告于2008年1月2日才向原告付款，被告付款延迟了31天；以上三次付款，被告共延迟了101天。根据该合同专用条款第35条违约的第1项的规定，被告延迟付款，工期相应顺延。为此，被告前三次付款延迟了101天，工期也应顺延101天。该合同专用条款第13条工期延误的第1项规定：“双方约定工期顺延的其他情况：因人力不可抗拒的灾害性天气、地方政府指令性活动、高考等因素造成的停工。”该合同专用条款第39条规定：“不可抗力双方关于不可抗力的约定：暴风、雨、雪、山洪、地震等自然灾害。”根据上述约定，如遇雨雪天气工期相应顺延，而本案中2007年5月1日至2008年5月20日，正阳县出现日降水量大于等于0.1毫米的降水日数共计114天，所以工期因雨雪天气顺延了114天。综上，该工程的工期因被告延迟付款和雨雪天气共顺延了215天。本案中，该工程的实际竣工日期为2008年5月20日，而合同约定的竣工日期为2007年11月10日，工期顺延215天之后应为2008年6月12日，原告在2008年6月12日之前竣工，原告并未逾期交工。为此，反诉原告以反诉被告逾期交工为由要求反诉被告支付违约金397000元及赔偿损失10000元，没有事实和法律依据，不予支持。原审法院判决：一、被告正阳县丰源房地产开发有限公司（反诉原告）于本判决生效后十日内退还原告正阳县第二建筑工程有限公司（反诉被告）质量保修金56000元；二、驳回原告正阳县第二建筑工程有限公司（反诉被告）的其他诉讼请求；三、驳回被告正阳县丰源房地产开发有限公司（反诉原告）的诉讼请求。逾期履行本判决确定之金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1200元，由被告承担；反诉费7400元，由反诉原告承担。
宣判后，正阳县丰源房地产开发有限公司不服，向本院提起上诉称，关于本诉部分，原审认定开发公司在垫付19080元维修款前未通知二建公司的事实错误。关于反诉部分，原判认定的施工进度与丰源开发公司逾期付款的事实错误。原判认定的因自然灾害顺延工期114天与事实不符，且原审中气象局证明未经质证。请求撤销原判，依法改判被上诉人正阳县第二建筑工程有限公司给付违约金39.7万元并从被上诉人正阳县第二建筑工程有限公司应得质保金中减去上诉人正阳县丰源房地产开发有限公司垫付的维修金19080元。
被上诉人正阳县第二建筑工程有限公司辩称，上诉人正阳县丰源房地产开发有限公司的反诉请求已过诉讼时效。请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，双方当事人因建设工程合同发生纠纷。正阳县丰源房地产开发有限公司上诉请求正阳县第二建筑工程有限公司给付违约金39.7万元并从被上诉人正阳县第二建筑工程有限公司应得质保金中减去上诉人正阳县丰源房地产开发有限公司垫付的维修金19080元，从查明的事实看，该工程于2008年5月20日竣工验收，从竣工验收后次日起，正阳县丰源房地产开发有限公司知道或应当知道正阳县第二建筑工程有限公司逾期交工的事实，应通过诉讼或仲裁程序请求正阳县第二建筑工程有限公司支付逾期交工的违约金。直至2013年5月23日，正阳县第二建筑工程有限公司起诉请求支付保修金的情况下，正阳县丰源房地产开发有限公司提起反诉请求支付迟延交工的违约金，正阳县第二建筑工程有限公司辩称正阳县丰源房地产开发有限公司请求支付迟延交工的违约金已超过诉讼时效的理由成立，予以采纳。正阳县丰源房地产开发有限公司上诉请求正阳县第二建筑工程有限公司应支付其垫付的维修费19080元，因正阳县第二建筑工程有限公司未尽维修义务，该19080元的维修费应从保修金56000元中扣除。正阳县丰源房地产开发有限公司该项上诉理由成立，予以采纳。原判处理不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持正阳县人民法院（2013）正民初字第674号民事判决第二项；
二、撤销正阳县人民法院（2013）正民初字第674号民事判决第一、三项及诉讼费用负担部分；
三、限正阳县丰源房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付正阳县第二建筑工程有限公司保修金36920元。
四、驳回正阳县第二建筑工程有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回正阳县丰源房地产开发有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1200元，反诉费7400元，共计8600元，正阳县第二建筑工程有限公司负担470元，正阳县丰源房地产开发有限公司负担8130元；二审案件受理费7550元，正阳县第二建筑工程有限公司负担470元，正阳县丰源房地产开发有限公司负担7080元。
本判决为终审判决。
审判长 文德群
审判员 廖化宇
审判员 丁 辉
二〇一四年三月二十日
书记员 杨振松