甘肃省酒泉市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）甘09民终573号
上诉人（原审被告）：王康，男。
委托诉讼代理人：刘海，甘肃政剑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马哈三，男，住甘肃省玉门市。
委托诉讼代理人：武兴军，瓜州县渊泉法律服务所法律工作者。
原审被告：王浩，男。
委托诉讼代理人：刘海，甘肃政剑律师事务所律师。
上诉人王康因与被上诉人马哈三、原审被告王浩健康权纠纷一案，不服甘肃省瓜州县人民法院（2017）甘0922民初1760号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年5月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王康上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回马哈三的诉请；2.一、二审诉讼费用由马哈三承担。事实和理由:一、一审法院仅凭证人证言认定马哈三受伤为王浩所致系事实认定错误。1.一审认定侵权的事实只有证人证言，无其他证据印证，且部分证人作证与马哈三事先商议，存在虚假陈述；2.王康提交的证据足以证实2017年7月27日下午16时，王浩与其妻子马玉霞乘车前往玉门市老市区，并于2017年7月28日前往兰州，与马哈三陈述的事实不符；3.2017年7月25日，王浩为马哈三修车，修理完毕后，马哈三即离开，不存在侵权事实。马哈三提供的诊断证明证实2017年7月27日受伤，2017年7月25日至27日之间，马哈三是否因其他原因受伤，无法确定。二、假定侵权事实成立，但一审判决部分费用于法无据。1.护理费不应支持，马哈三并未提供护理人员信息以及护理人员收入减少的证据；2.营养费应当根据伤残情况参照医疗机构意见确定，但马哈三未提供医疗机构的证明；3.马哈三在治疗尚未终结情况下所做的伤残等级鉴定意见不能作为赔偿的依据；4.二次手术费5000元尚未发生，一审判决于法无据。综上，一审认定事实不清，证据不足，请二审依法改判或发回重审。
马哈三辩称，王康的上诉请求不能成立。1.王康应承担赔偿责任。马哈三受伤的事实有证人证言可以证实，形成完整证据链。2.王康未进行工商登记注册，未取得营业执照已经违法，且在修理期间造成侵权，应当承担赔偿责任。3.护理费、营养费、二次手术费按照鉴定意见确定。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
王浩述称，王浩意见与王康的意见一致。
马哈三向一审法院起诉请求：王康、王浩赔偿马哈三医疗费25134.24元、误工费17250元（115元／天×150天）、护理费6900元（115元／天×60天）、住院伙食补助费720元（40元／天×18天）、营养费600元（10元／天×60天）、残疾赔偿金14914元（7457元／年×20年×10%）、交通费1361.50元、后续治疗费5000元、文印费91.60元，合计71971.34元。
一审法院认定事实：王浩、王康系兄弟，王康经营”重卡汽修”店，王浩系该店的修理人员。2017年7月27日，马哈三驾驶的半挂车在”重卡汽修”店进行维修，马哈三在一旁看王浩修车时，被飞溅来的铁屑击中右眼，造成其右眼受伤。次日，马哈三到玉门市第一人民医院治疗，其只进行了挂号登记，支付挂号费1.80元，但未进行治疗。同年8月7日，马哈三到酒钢医院进行了门诊检查治疗，诊断为右眼球内异物，支付挂号费2元、门诊费492.56元。同年8月9日，马哈三到兰州大学第二医院住院治疗，诊断为：右眼陈旧性眼内磁性异物；右眼眼内炎；右眼并发性白内障。住院8天，于同年8月17日出院，支付住院费12812.76元。次日，马哈三到北京市普仁医院住院治疗，诊断为:右眼陈旧性眼内磁性异物;右眼眼内炎;右眼病发性白内障。住院10天，于同年8月28日出院，医院建议，全休二周，定期复查，不适随诊。支付住院费11725.12元。同年9月27日，马哈三到玉门市第一人民医院进行了检查，支付挂号费1.80元、检查费49.10元。马哈三与王康、王浩协商赔偿事宜未果，双方酿成纠纷，马哈三提起诉讼。案件在审理过程中，马哈三申请对伤情进行司法鉴定，一审法院按照法定程序进行了委托鉴定。2018年1月31日，甘肃科证司法鉴定所作出甘科司鉴所（2018）临鉴字J第29号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人马哈三致残程度被鉴定为十级；误工期为150天、护理期为60天、营养期为60天。
一审法院认为，本案争议的焦点是马哈三的右眼损伤是否是在王康的修理铺修车时所致。王浩、王康对马哈三在其修理铺修车认可，但否认致伤的事实，王浩抗辩马哈三修车在2017年7月25日，而不是7月27日，7月27日自己不在修理铺而是去了玉门老市区，并提供相关证据欲证实。王浩、王康提供的证据不能确认马哈三修车是2017年7月25日，也不能确认7月27日其不在修理铺的事实。马哈三提供第一次就诊的挂号凭证为2017年7月28日，从常理推算马哈三受伤应为就诊的头一天；从马哈三提供的四名证人的证词分析，四名证人的证言虽在个别细节方面不一致，但一致证实马哈三的伤是在王浩、王康修理铺修车时造成的，四名证人与双方均无特殊关系和明显的利害关系，且四名证人都在王康的修理铺所在区域内从事车辆运输，故其证人证言是真实可信的；从马哈三在医院治疗的病历中分析，其二次陈述都是溅入铁屑或异物，医院诊断亦为眼内”磁性异物”。综上，对马哈三的右眼受伤是在王康的修理铺修车时被飞溅的铁屑击中所致的事实予以认定。公民的健康权受法律保护，王康的工作人员王浩在修车时致马哈三受伤，王康作为雇主应当承担赔偿责任。马哈三要求王康赔偿损失的请求成立，但马哈三在修理车辆时未离开作业区域，未注意自身安全，对造成的损失亦应承担一定的责任；王浩系王康的雇佣人员，赔偿责任应当由王康承担，王浩不承担赔偿责任。综上所述，马哈三要求王康赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、后续治疗费、文印费的诉讼请求成立，予以支持。医疗费的赔偿数额以法院认定的有效票据确定；结合马哈三受伤部位及治疗状况，误工费、护理费、营养费的期限以其最后一次在北京市普仁医院住院治疗医生建议”全休二周”为终结期限即从2017年7月28日至2017年9月11日共46天确定；交通费以法院认定的有效票据确定数额；马哈三二次手术费系治疗眼睛必然发生的费用，按鉴定意见5000元予以确认；马哈三主张的残疾赔偿金、住院伙食补助费符合规定予以确认；马哈三主张的复印费以11.60元确认；鉴定费系鉴定伤情支出的费用，予以确认。以上赔偿项目的总额由马哈三自行承担30%，王康赔偿70%。为了保护当事人合法的民事权益，正确调整民事法律关系，化解社会矛盾，规范民事法律行为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，判决：一、被告王康赔偿原告马哈三医疗费25085.14元的70%即17559.60元；二、被告王康赔偿原告马哈三误工费5276元（41861元/年÷365天×46天）的70%即3293元；三、被告王康赔偿原告马哈三护理费5276元（41861元/年÷365天×46天）的70%即3293元；四、被告王康赔偿原告马哈三住院伙食补助费720元（40元/天×18天）的70%即504元；五、被告王康赔偿原告马哈三营养费920元（20元/天×46天）的70%即644元；六、被告王康赔偿原告马哈三残疾赔偿金14914元（2017年度农村居民人均纯收入7457元×20年×10%）的70%即10439.80元；七、被告王康赔偿原告马哈三交通费483.50元的70%即338.45元；八、被告王康赔偿原告马哈三后续治疗费5000元的70%即3500元；九、被告王康赔偿原告马哈三文印费11.60元的70%即8.12元；十、被告王康承担原告马哈三鉴定费4800元的70%即3360元；十一、驳回原告马哈三要求被告王浩予以赔偿的诉讼请求。以上一至十项合计数额42939.97元，限被告王康于判决生效后十日内履行完毕。本案适用简易程序审理，受理费已减半收取800元，由原告马哈三负担240元（已预交），被告王康负担560元。自本判决生效后七日内交纳。
本院二审期间，王康提交如下证据：1.证人温某、胡某、李某证言，拟证明2017年7月27日上午王浩从柳沟前往玉门镇，不存在王浩实施侵权行为的可能性。马哈三质证：证人出庭作证是在一审判决后，对证言的真实性有异议，且证人对时间的陈述非常准确，不符合常理。经审查，以上证人证言不能证明2017年7月27日下午王浩不在修理铺的事实，本院不予采信。2.对账单一份，拟证明2017年7月27日马哈三雇主的三辆车均处于送货状态，印证2017年7月27日未发生王浩侵权的事实。马哈三质证：该证据系复印件，不予认可。经审查，因该证据系复印件，且证据来源无法核实，本院不予采信。马哈三未提交新证据，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条规定”一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出相反证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力”。本案中，王康提交的证人证言不能证实2017年7月27日下午王浩不在修理铺，且其一审提交的汽车发票不能证实王浩当天下午前往玉门市老市区，同时其提交王浩购买动车票的电子截屏只能证明王浩购买过火车票，无法证明王浩是否实际乘车，综合王康一、二审提交的证据，无法形成完整证据链条印证其主张。马哈三在一审诉讼中提交的证人证言、病例、诊断证明等证据之间相互印证，亦符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释第一百零八条第一款”对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性，应当认定该事实存在”的规定，一审判决认定马哈三右眼受伤是在王康的修理铺修车时被飞溅的铁屑击中所致并无不当，故关于王康主张一审认定侵权事实错误的上诉理由，本院不予支持。关于王康主张马哈三在治疗尚未终结情况下所做的伤残等级鉴定意见不能作为赔偿依据的上诉理由，经查，马哈三因右眼球金属异物、右眼外伤性眼内炎、外伤性玻璃体混浊、右眼外伤性白内障，右眼巩膜穿通伤后，右眼视力0.12→+1.00/-0.50×80→0.2,致残程度构成十级，但目前外伤致马哈三白内障二次手术尚未进行，且医疗机构并未明确出具二次手术能恢复马哈三右眼视力的诊断结论，鉴定机构在鉴定中亦未指出二次手术对马哈三的视力具有恢复作用，故对王康的该上诉理由，本院不予采纳，对一审认定的残疾赔偿金10439.80元、二次手术治疗费3500元正确，本院予以认定。关于王康主张一审认定护理费、营养费于法无据的上诉理由，经查，司法鉴定意见书认定”马哈三生活依赖他人护理（视为一人护理）”，一审依照上一年度农、林牧、渔业年平均工资41861元计算护理费并无不当，按照每天20元计算营养费合适，故对王康的该上诉理由，本院不予支持。
综上所述，王康的上诉请求不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费874元，由上诉人王康负担。
本判决为终审判决。
审判长张耀泽
审判员崔莉娟
代理审判员赵建兵
二〇一八年七月二十五日
法官助理魏珍
书记员刘晓兰