河南省郑州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫01刑初68号
公诉机关河南省郑州市人民检察院。
被告人孔孝龙，男，1990年7月3日出生，汉族，中专毕业，住河南省郏县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2016年9月23日被郑州市公安局建设路分局刑事拘留，同年10月29日被逮捕，现羁押于郑州市第三看守所。
辩护人王玉杰，河南均益律师事务所律师。
辩护人谢盼盼，河南均益律师事务所律师。
被告人武鹏程，男，1991年7月22日出生，汉族，中专毕业，住河南省沁阳市。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2016年9月23日被郑州市公安局建设路分局刑事拘留，同年10月29日被逮捕，现羁押于郑州市第三看守所。
河南省郑州市人民检察院以郑检公三刑诉〔2017〕13号起诉书指控被告人孔孝龙、武鹏程销售假冒注册商标的商品罪于2016年6月21日向本院提起公诉。本院于2017年8月25日公开开庭进行了审理，郑州市人民检察院指派检察员刘少锋、翟伟伟出庭支持公诉，被告人孔孝龙、武鹏程及被告人孔孝龙的辩护人王玉杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
郑州市人民检察院指控：2016年4月至2016年9月23日，被告人孔孝龙从他处购买假冒卷烟，并雇佣被告人武鹏程运送至郑州，存放于郑州市中原区建设路西流湖公园后仓新村58号一楼仓库和郑州市惠济区大河路办事处东孙庄57号仓库。2016年年9月23日，孔孝龙雇佣武鹏程运输假冒卷烟至郑州市电厂路附近时，被郑州市烟草专卖局工作人员查获。执法人员在孔孝龙租赁的仓库和武鹏程驾驶的车辆上共查获卷烟5862.8条，价值686360.12元。经河南省烟草质量监督监测站检验，郑州市烟草专卖局送检卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
针对上述指控，公诉机关分别出示了：1.物证照片；2.保存证据通知书；3.微信聊天记录照片；4.商标注册证；5.营业执照；6.零售指导价格目录等书证；7.郑州市烟草局检查（勘验）笔录；8.卷烟价格认定书；9.河南省烟草质量监督监测站卷烟产品鉴别检验报告；10.辨认笔录；11.证人李某某、赵某某、鲁某、王某某、刘某某的证言；12.被告人孔孝龙、武鹏程的供述与辩解等相关证据材料。公诉机关认为被告人孔孝龙、武鹏程构成销售假冒注册商标的商品罪，提请依法惩处。
被告人孔孝龙辩称指控假烟数量过高；武鹏程对销售假冒注册商标的商品的犯罪事实没有异议。
被告人孔孝龙的辩护人辩护称：1.对公诉机关指控的罪名不持异议，对犯罪数额有异议，郑州市烟草专卖局制作的扣押涉案卷烟的现场勘验笔录、证据先行保存通知书等书证没有当事人、见证人、承办人签字，也没有日期，起诉书指控假冒卷烟的数量的相关证据不足；2.被告人孔孝龙属于犯罪未遂；初犯、偶犯，具有酌情从轻处罚的情节；3.被告人孔孝龙系初犯、偶犯，认罪认罚，愿意交纳罚金，请求对其从轻处罚。
经审理查明：2016年4月至2016年9月23日，被告人孔孝龙从他处购买假冒卷烟，并雇佣被告人武鹏程运送至郑州，存放于郑州市中原区建设路西流湖街道后仓新村58号一楼仓库和郑州市惠济区大河路办事处东孙庄57号仓库。2016年9月23日，孔孝龙雇佣武鹏程运输假冒卷烟至郑州市电厂路附近时，被郑州市烟草专卖局工作人员查获。执法人员在孔孝龙租赁的仓库和武鹏程驾驶的车辆上共查获黄鹤楼、黄金叶、中华、玉溪、芙蓉王、白沙、利群、哈德门、牡丹、黄山、南京、骄子、黄果树、红金龙、大前门等品牌卷烟5862.8条，价值686360.12元。经河南省烟草质量监督监测站检验，送检卷烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。
上述事实，有以下经法庭查证属实的证据予以证明：
1．被告人孔孝龙供述，2016年9月22日中午，其让武鹏程当夜开着其车牌号为豫AS34**的面包车去许昌襄县拉一批假烟，当天给武鹏程凑了四万元，并把襄县那边接头人的电话给了武鹏程，夜里武鹏程开车就去襄县了。其让朋友程浩开车在郑尧高速出口等着武鹏程，接到武鹏程后三人开车先回其自己家，凌晨一点多刚到家就被抓了。其让武鹏程拉过四、五次假烟，每次大约都是4万元左右的货，武鹏程拉一次假烟其给武鹏程1000元运费。其给武鹏程说过拉的是假烟，他知道这个事。其所卖的假烟品种很多，都是市场上常见的烟，以仓库扣押的为准。被抓时车上大约有2000多条，仓库里具体多少假烟记不清楚了。其销售下线都是自己找的，有古荥的阳阳烟酒批发部，北环的张家村国华烟酒批发部，中牟国闯烟酒商店等。
2、被告人武鹏程供述案发当晚到襄县购买假烟的过程与孔孝龙一致。其另供述，拉来的假冒的卷烟放到建设路西流湖公园北后仓新村的一个仓库和惠济区牛庄村民房的一个仓库，这两个仓库仓库是孔孝龙租的。被抓的时候车上有假的黄金叶（帝豪），还有假的牡丹（红），还有其它的六、七个品种。公安机关组织武鹏程进行照片混杂辨认，武鹏程准确辨认出了孔孝龙，有辨认笔录在卷为证。
3.证人吴某某证言，证明其家中有一辆车牌号是豫AKG9**起亚牌黑色轿车，武鹏程是孔孝龙的同学。案发当天武鹏程来其家里找其拿了一万元钱去进假烟，凌晨的时候有烟草局的人来其家里才知道他们拉假烟回来让抓住了。
4.证人李某某证言，证明其把自己家位于郑州市惠济区东孙庄村57号西侧一间有十平方左右的房子租给一个二、三十岁，有一米七多，偏胖的男子。其见那名男子开一辆小轿车搬来过纸箱。公安机关组织李某某照片混杂辨认，李某某辨认出孔孝龙。
证人赵某某证言，证明其把自己家位于郑州市中原区须水镇后仓村北街58号房子一楼最西侧三十平方左右的房子租给一个大概有二、三十岁，一米七多，偏胖的男子其见那名男子来过两三次，从房内往他开的黑色轿车内搬纸箱子，具体箱子里装的什么我不知道。公安机关组织赵某某照片混杂辨认，赵某某辨认出孔孝龙的照片。
5.证人鲁某证言，证明其是郑州市惠济区古荥镇古荥村东街3号阳阳副食商行的老板，主要是经营烟酒、副食、饮料的批发和零售。2016年8月底的一天晚上，一个大概有二十多岁、一米七多、偏胖的男子来推销他的烟，有红旗渠、哈德门、黄山和黑盒的红旗渠，一共是三十五条。到九月中旬基本卖完后给他结账共1500元。公安机关组织鲁某照片混杂辨认，鲁某准确辨认出了孔孝龙，有辨认笔录在卷为证。
证人王某某证言，证明其是郑州市金水区张家村南一街503号鑫龙批发店的老板，主要经营烟酒、食品的批发零售。在烟草局的人来之前几天，一个二十多岁左右、偏胖、一米七多的男子开了一辆黑色的轿车在其店里放了一些烟，白色的1916黄鹤楼香烟，他放这25条，20块一条，其心里清楚这么便宜肯定是假烟，所以一直没有敢卖。公安机关组织进行照片混杂辨认，王某某辨认出了孔孝龙，有辨认笔录在卷为证。
证人刘某某证言证明，其是中牟中天工地小卖部的老板，和孔孝龙是一个乡的，村挨着，沾点亲戚。他给我拿来一些烟，说是十五到二十块钱一条给我，拿的烟有红金龙、哈德门、娇子硬盒、红塔山软盒、芙蓉王、玉溪等二十一种卷烟。公安机关组织进行照片混杂辨认，刘某某辨认出了孔孝龙，有辨认笔录在卷为证。
6、郑州烟草专卖局检查（勘验）笔录三份：证明2016年9月23日2时15分接群众举报协同中原区经侦大队在郑州北三环与电厂路交叉口南300米处豫AS34**五菱面包车内，查获运输假冒卷烟的武鹏程和孔孝龙及黄金叶（硬红旗渠）、双喜（软国际）、牡丹（软红）、红旗渠（天行健）等10个品种2050条。后根据现场武鹏程供述，又查获孔孝龙两处仓库，其中在郑州市中原区西流湖街道后仓村仓库查获红旗渠（银河之光）、哈德门（纯香）、娇子（时代阳光）、芙蓉王（硬）等23个品种2102条；在郑州市惠济区牛庄村仓库查获红旗渠（雪茄）、利群（新版）、白沙（硬）等10个品种1710.8条。
郑州市烟草专卖局对提取的物品及现场所拍摄的照片，显示郑州市中原区西流湖街道后仓新村仓库、郑州市惠济区牛庄村民房库及查获的假冒卷烟；车牌号为豫AS34**轿车一辆；中国工商银行卡、交通银行卡等银行卡7张；手机聊天记录照片一张。另有郑州市烟草专卖局证据先行登记保存通知书、公安机关制作的物证照片在卷为证。
7.郑州市烟草专卖局出具的卷烟价格统计表，经对涉案卷烟的价格统计，涉案卷烟共计价值686360.12元。
8.河南省烟草质量监督监测站鉴别检验报告，检验结论为送检卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。
9.第4410698号《商标注册证》、湖北中烟工业有限责任公司的《营业执照》及证明，证明从未授权任何单位或个人对该商标产品进行代加工生产；上海烟草集团有限责任公司的《营业执照》；第21963号《商标注册证》及注册商标变更证明、核准续展注册证明；第100328号《商标注册证》及核准变更商标注册人地址证明、核准续展注册证明、注册商标变更证明；第100329号《商标注册证》。
本院认为：被告人孔孝龙、武鹏程销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，公诉机关指控被告人的罪名及提请惩处的理由成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人孔孝龙策划、指挥全部犯罪活动，起主要作用，系主犯，被告人武鹏程在孔孝龙的指挥下从事犯罪，起次要作用，系从犯。二被告人经营的假冒卷烟尚未销售即被查获，其犯罪因意志以外的原因未能得逞，系未遂。
被告人孔孝龙的辩护人辩护称郑州市烟草专卖局制作的扣押涉案卷烟的现场勘验笔录、证据先行保存通知书等书证没有当事人、见证人、承办人签字，也没有日期，起诉书指控假冒卷烟数量的相关证据不足的意见，经查，公诉机关提供了郑州市烟草专卖局案发当日凌晨的三份现场勘验笔录及证据先行登记保存通知书的原件，三份原件中均有当事人、见证人、承办人签字及落款日期，证据形式合法。且该证据系郑州市烟草专卖局现根据武鹏程的供述在其仓库查获大批假冒卷烟并清点后对所查扣卷烟的品牌、数量详细记载而形成，证据取得过程自然、合理，有二被告人的供述在卷印证，故郑州市烟草专卖局三份现场勘验笔录客观真实，应予采信，辩护人辩护意见与本案证据不符，不予支持。关于辩护称系初犯、偶犯、认罪认罚的意见，经查，被告人的犯罪不符合偶犯特征，在被现场查获时不主动配合相关单位对其的查处活动，拒绝在勘验笔录上签字，庭审中对贩卖假冒卷烟数量亦不作如实供述，不能认定其在本案中认罪态度好，故辩护人虽辩护称孔孝龙系初犯、偶犯，但综合考虑仍不足以据此对其从轻处罚，对该辩护意见不予支持；关于辩护称被告人系犯罪未遂的理由，经查属实，予以支持。
根据《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯销售假冒注册商标的商品罪，销售金额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款之规定，销售金额在二十五万元以上的，属于数额巨大。被告人孔孝龙、武鹏程销售的假冒注册商标的商品金额686360.12元，应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内根据其具体销售数额量刑。本案在量刑时还考虑：1.二被告人违反国家烟草产品专营专卖法规贩卖假冒卷烟产品，且系伪劣产品，依法可酌情从重处罚；2、二被告经营的假冒卷烟尚未销售即被查扣，属犯罪未遂，依法可从轻处罚；3、被告人武鹏程系从犯，依法可减轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条，第二十三条，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第六十二条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款之规定，判决如下：
一、被告人孔孝龙犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币350000元；
（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月23日起至2021年3月22日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人武鹏程犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币10000元；
（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月23日起至2018年5月22日止；罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被查扣的假冒注册商标的卷烟由公安机关依法没收后销毁。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向河南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的。应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 钱红军
审判员 骆大朝
审判员 刘泽军
二〇一八年一月十八日
书记员 张 宁
周彩丽