江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民终字第4178号
上诉人（原审原告）张化明。
委托代理人吴继礼。
被上诉人（原审被告）徐州市双力劳务有限公司。
法定代表人孙相敏。
委托代理人邵辉。
被上诉人（原审被告）徐州矿务集团有限公司三河尖煤矿。
负责人谭江江。
委托代理人乔吉海。
上诉人张化明因与被上诉人徐州市双力劳务有限公司（以下简称双力公司）、徐州矿务集团有限公司三河尖煤矿（以下简称三河尖煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2014）云民初字第580号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月1日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张化明及其委托代理人吴继礼，被上诉人双力公司的委托代理人邵辉，被上诉人三河尖煤矿的委托代理人乔吉海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审经审理查明，2011年2月，张化明被用人单位双力公司派遣至三河尖煤矿从事采掘工。2012年7月14日22时40分左右，工作面割完一刀煤后再拐第二次刀，因工作面大线过紧，张化明送工具准备松大线时，被断开的大线打伤腰部。次日入住大屯煤电（集团）有限责任公司中心医院，7月26日入住徐州矿务集团总医院，被诊断为：右肾挫裂伤，右侧第11、12肋骨骨折，右腰部皮肤挫裂伤。2012年9月24日出院。出院记录记载：住院经过：……现患者治疗完成、病情好转，嘱出院回家休养，一周复查尿常规，3月复查。出院医嘱：1、加强营养、避免体力工作、注意休息。2、继续服药、康复治疗，电话随访。3、一月后门诊复查。2012年10月19日，徐州市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2013年2月26日，经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定，张化明构成九级伤残、无护理依赖。张化明于2014年1月21日向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于同月27日作出不予受理通知书，张化明遂诉至本院。
另查明，双力公司为张化明参加了工伤保险，并为其缴纳了工伤保险费用。2013年5月23日及2014年6月，徐州市医疗保险基金管理中心分别核定，张化明一次性伤残补助金为25686元、一次性医疗补助金为41137.6元。社保部门已将其中的一次性伤残补助金为25686元汇入被告双力公司账户。
张化明工伤住院治疗期间，三河尖煤矿派了一人护理原告。张化明受伤前12个月平均工资为7466元，三河尖煤矿在张化明2012年8月31日至2012年11月30日已发给张化明工资14997元。
一审法院经审理，原告在工作时受伤，经徐州市人力资源和社会保障局认定为工伤，原告依法应当享受工伤保险待遇。原告工伤构成伤残九级，原告诉请与被告双力公司解除劳动合同，依法应予支持。因用人单位被告双力公司已为原告办理参加工伤等保险手续，故原告诉请由两被告支付的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、交通费依法均应由工伤保险基金支付，除工伤保险基金主管部门已将原告的一次性伤残补助金25686元汇入被告双力公司的账户，应由被告双力公司转付给原告外，对于上列其余部分，原告诉请二被告支付，于法无据，不予支持。原告工伤住院治疗期间，被告三河尖煤矿已派了一人护理原告，故原告要求被告支付护理费5400元的诉讼请求，本院不予支持。原告诉请被告支付一次性就业补助金22038元符合法律规定，予以支持，依法应当由用人单位被告双力公司向原告支付。停工留薪期应当按照医疗单位出具的休假证明确定，因原告未提供相关证据，故本院参照原告提供的就诊资料酌定原告的停工留薪期为工伤之日2012年7月14日至2012年12月23日，停工留薪期工资为39819元，减去此间被告三河尖煤矿已支付的14997元，还应支付原告停工留薪期工资24822元。原告关于营养费2000元的诉讼请求，于法无据，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告张化明与被告徐州市双力劳务有限公司的劳动合同。二、被告徐州市双力劳务有限公司于本判决生效之日起十日内，给付原告张化明一次性就业补助金22038元、一次性伤残补助金25686元。三、被告徐州矿务集团有限公司三河尖煤矿于本判决生效之日起十日内，给付原告张化明停工留薪工资24822元。被告徐州市双力劳务有限公司对该停工留薪工资24822元承担连带责任。四、驳回原告张化明其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告徐州市双力劳务有限公司与徐州矿务集团有限公司三河尖煤矿各承担5元。
上诉人张化明不服一审民事判决，向本院提起上诉称：1、请求二审法院撤销一审民事判决，或查明事实后直接改判。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由如下：一审法院适用法律错误。1、一审法院对停工留薪的工资及计算违反法律相关规定。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期原待遇不变，伤残鉴定后停发原待遇的规定可知，上诉人的停工留薪期为2012年7月14日至2013年2月26日，一审法院认定时间违反规定。并且把2012年8月31日支付5445元作为停工留薪期已经支付工资扣除，是错误的，用工单位拖欠上诉人工资，实行先干活拖后支付工资的行为，2012年8月31日支付的为工伤前用人单位应当支付的工资，只不过用工单位迟延支付，一审法院将上诉人工伤前应得，工伤后用工单位支付的工资作为已支付停工留薪工资给予扣除，显然是错误的。2、一审法院认定社保基金核定是违法的。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，劳动合同到期或者劳动者提出解除劳动合同时才存在支付一次性工伤医疗补助金的情形，而本案中上诉人提出解除劳动合同，正经人民法院审理，解除劳动合同的判决还没有生效，上诉人与被上诉人仍存在劳动合同的情况下，就提前核定该费用，显然是没有法律依据的，一审法院竟然认定。3、关于一次性伤残补助金的核定及判决更是违法。社保基金核定的一次性伤残补助金为25686元，折合每月2854元，而法院已经查实上诉人每月工资为7466元，根据《工伤保险条例》第十条、第六十四条的规定，工伤保险费的交纳是单位工资总额乘以一定的费率，根本不存在所谓个人缴费数额，一个单位中，工作岗位不同，工资有高有低，根据立法精神，上诉人应缴工资为7466元，而不是单位的平均，否则，第六十四条规定本人工资高于统筹的300%，低于60%的规定就没有任何意义。所以，被上诉人对上诉人存在没有足额缴纳社会保险的过错，法院应当判令被上诉人支付因其没有足额缴纳保险费而给上诉人造成的待遇损失。
被上诉人双力公司答辩称：一、关于停工留薪期间的工资。根据《工伤保险条例》第三十三条规定的精神，在停工留薪期间由所在单位发放工资，自上诉人受伤后，三河尖煤矿已经发上诉人14997元的工资，一审判决三河尖煤矿再支付给上诉人24822元的工资应该说是正确的，上诉人称其在工作领取的14997元是工伤前的工资的说法既无证据支持，也不符合情理。二、关于社保部门对一次性工伤医疗补助金的核定。上诉人在工伤后，曾多次与答辩人协商处理各项费用赔偿问题，并提出解除劳动合同的要求。由于上诉人的要求赔偿数额缺少法律依据，故未达成赔偿协议。2014年元月份起诉到一审法院时提出了解除劳动合同的诉讼请求，在一审法院2014年5月20日第一次庭审时仍然坚持解除劳动合同的诉请。答辩人持有上诉人一审的诉状于2014年6月18日报请社保部门为其核定一次性医疗补助金应该说没有不妥之处，上诉人该条上诉理由不能成立。三、关于社保部门对一次性伤残补助金的核定。根据《社会保险法》和《工伤保险条例》关于职工工伤一次性伤残补助金从保险基金中支付的规定，答辩人在与上诉人签订劳动合同后即为上诉人缴纳了保险费用。根据《工伤保险条例》第十条第二款“用人单位缴纳保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”的规定，以及《社会保险法》第三十五条“用人单位应当按照本单位职工工资的总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳保险费的规定”，社保部门为上诉人核定了一次性伤残补助金为25686元有法律依据。上诉人理解为按职工个人的平均工资为基数核定一次性伤残补助金的数额是错误的。以上答辩意见希望得到二审法院支持，维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人三河尖煤矿答辩称：1、关于停工留薪期的工资计算，被上诉人认为原审判决对于上诉人提供的停工留薪期间工资的计算是正确的，上诉人认为停工留薪日期应当为自2012年7月14日至2013年2月26日，没有法律依据。被上诉人认为上诉人受伤后于2012年7月26日住院治疗，同年9月24日，根据《工伤保险条例》以及《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的相关规定，停工留薪期是指劳动者受伤后接受医疗的一个期间，停工留薪期间应当按照单位出具的休假证明予以确定，原审法院在上诉人没有提供相关证据的情况下，根据上诉人的住院病历及相关医嘱，并且为了照顾上诉人的利益，酌定确定上诉人的停工留薪期是完全符合事实和法律依据的，上诉人的该项上诉理由和请求没有事实和法律依据，不应予以采纳。关于上诉人的代理人称5445元工资的问题，这是一个跨月度工资，该款包含了上诉人停工留薪期间工资。2、原审判决认定社保基金的核定是根据上诉人的原审诉讼请求认定所作出的判决，符合法律规定。一次性伤残补助金，被上诉人认为上诉人的该项理由是其认为被上诉人没有足额缴纳社会保险，但上诉人的该项请求和理由不属法院审理本案的范围。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人诉请。
根据诉辩双方的诉辩意见，本案二审期间的争议焦点是：上诉人张化明停工留薪期及工资如何认定。
二审期间，双方当事人均无新的证据提供。
二审查明的事实和一审相同。
本院认为，上诉人张化明停工留薪期及工资如何认定。1、停工留薪期期限问题。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条第一款规定“工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经劳动能力鉴定委员会确认。”根据上述规定，停工留薪期一般不超过12个月，且停工留薪期的期限凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定，因上诉人张化明在一审期间未能提供医疗机构出具的休假证明，一审法院按照徐州矿务集团总医院的出院记录结合其伤残程度，从其受伤之日计算至其从徐州矿务集团总医院出院后三个月复查之日，并无不妥。2、上诉人提出2012年8月31日支付的5445元为工伤前用人单位应当支付的工资，一审法院将上诉人工伤前应得工伤后用工单位支付的工资作为已支付停工留薪工资给予扣除，显然是错误的。本院认为，上诉人自2012年7月14日因工受伤即不能为用人单位提供劳动，开始享受停工留薪期待遇，从上诉人工资卡流水明细单可以看出，2012年7月之前，被上诉人并没有拖欠上诉人的工资，2012年8月被上诉人向其支付的5445元，应当认定为停工留薪期工资。
关于上诉人提出一审认定社保部门核定的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金违法问题，本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”因双力公司为上诉人张化明办理了工伤保险，且上诉人在受伤后主张与双力公司解除劳动合同，据此规定，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应当由工伤保险基金支付，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金核定属于社保部门的行政职权范围，一审法院只是将社保部门的核定结果作为案件事实予以固定而已，上诉人如有异议，可向社保经办部门提出。关于上诉人提出被上诉人存在没有足额缴纳社会保险的过错，应当判令被上诉人支付因其没有足额缴纳保险费而给上诉人造成的待遇损失。本院认为，上诉人提出的该问题实质在于工伤保险缴费基数的确定，《中华人民共和国社会保险法》第三十四条规定“国家根据不同行业的工伤风险程度确定行业的差别费率，并根据使用工伤保险基金、工伤发生率等情况在每个行业内确定费率档次。行业差别费率和行业内费率档次由国务院社会保险行政部门制定，报国务院批准后公布施行。社会保险经办机构根据用人单位使用工伤保险基金、工伤发生率和所属行业费率档次等情况，确定用人单位缴费费率。”第三十五条又规定“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。”据此规定，用人单位的缴费费率是社会保险经办机构确定的，且是按照按照本单位职工工资总额而非职工个人工资数额缴纳工伤保险费。同时，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条还规定“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”如上诉人认为被上诉人未按时足额缴纳社会保险费的，可以向相关行政部门反映并要求处理。
综上，上诉人张化明的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘全民
审 判 员 张 伟
代理审判员 陈 颖
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 苗 鑫