湖南省永兴县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘1023民初243号
原告永兴上禾冲煤业有限公司，住所地湖南省永兴县塘门口镇大塘村大坪组。
法定代表人周仁安，该公司总经理。
委托代理人邓建军，湖南金鸥律师事务所律师。
被告邝靖平，男，1976年11月22日出生，住湖南省永兴县复和乡。
委托代理人李浪兵，永兴县维群法律服务所法律工作者。
原告永兴上禾冲煤业有限公司诉被告邝靖平劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永兴上禾冲煤业有限公司的委托代理人邓建军，被告邝靖平及其委托代理人李浪兵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求，请求法院判决：原告不支付被告工伤保险待遇。事实与理由：2014年，原告煤矿的掘进工程发包给了胡甲贵，被告的工作由胡甲贵按排，工资由胡甲贵发放。原告与胡甲贵系承揽合同关系，胡甲贵与被告之间是雇佣关系，原、被告间不存在劳动关系，被告是为胡甲贵做事时受的伤，胡甲贵应对被告承担责任，故原告对被告的工伤保险待遇不应承担支付责任。
被告辩称：答辩人为被答辩人的职工，2014年9月18日在工作中受伤，2015年9月2日被认定为工伤，2016年7月15日被鉴定为玖级伤残，计算答辩人工伤保险待遇的本人工资应参照2015年郴州市全市职工月平均工资4090元计算。答辩人工伤保险待遇计算如下：住院伙食补助费3700元（37×100元/天）、停工留薪期工资福利待遇49080元（4090元/月×12月）、护理费3700元（37天×100元/天）、医疗费35902.26元、交通费500元、一次性伤残补助金36810元（9月×4090元/月）、一次性工伤医疗补助金32720元（8月×4090元/月）、一次性伤残就业补助金32720元（8月×4090元/月），合计219672元。
本院经审理认定事实如下：原永兴县塘门口镇上禾冲煤矿于2016年6月23日变更为永兴上禾冲煤业有限公司，原永兴县塘门口镇上禾冲煤矿已被注销。被告于2014年9月1日起在原告处从事井下采煤工作，双方未签订书面劳动合同，原告未为被告参加工伤保险。2014年9月18日晚上21时许，被告在工作时被斗车压伤腿部，被送至永兴县人民医院住院治疗，经诊断为：右胫腓开放性骨粉碎性骨折。被告在该院住院37天，被告自付了门诊医药费492.26元,预付了医疗费35500元，共计35992.26元；原告支付了被告的医药费7000元。2015年7月27日，本院判决永兴县塘门口镇上禾冲煤矿与被告存在劳动关系。2015年9月2日，郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字（2015）D87号认定工伤决定书认定被告的受伤为工伤。2016年7月15日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出的201606290944号劳动能力鉴定结论书鉴定被告为玖级伤残，被告支付劳动能力鉴定费380元。因此次事故，被告花交通费200元。
2017年1月23日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出的永劳人仲案字（2016）第67号仲裁裁决书，裁决：“解除申请人邝靖平与被申请人永兴上禾冲煤业有限公司之间的劳动关系；二、被申请人永兴上禾冲煤业有限公司应当在本裁决书生效之日起三日内支付申请人邝靖平住院伙食补助费、停工留薪期间的工资福利待遇、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、自付的医疗费、交通费共计165017.26元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。
另查明，2013年，郴州市全市职工平均工资3399元/月。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案争议的焦点之一是如何确定被告的工资待遇问题。原、被告没有签订书面劳动合同，双方对工资待遇存在争议，但均未提供证据予以证明。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定：“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”。原告于2014年11月15日受伤，原告计算工伤保险待遇的本人工资应参照被告负伤前本市上年度职工平均工资，即郴州市2013年度全市职工月平均工资3399元计算。
本案争议的焦点之二是停工留薪期的确定。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。根据上述规定，停工留薪期的期间应当自职工因工作遭受事故伤害或者患职业病暂停工作接受工伤医疗开始，至工伤职工伤残等级评定后结束，也就是说，停工留薪期应当截止于劳动能力鉴定结论作出之日。本案原告于2014年9月18日受伤，于2016年7月15日作出劳动能力鉴定结论，期间22个月，依上述法律规定，停工留薪期按12个月计算。
综上所述，原告未为被告参加工伤保险，被告已经提出与原告解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，原告应支付被告的工伤待遇，被告因工致九级伤残，其工伤待遇的工资和住院伙食补助费分别参照郴州市2013年度全市职工平均工资每月3399元和按照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定计算。原告应支付被告的工伤待遇为：一次性伤残补助金为9个月的本人工资30591元（9个月×3399元/月）、一次性工伤医疗补助金为8个月的本人工资27192元（8个月×3399元/月）、一次性伤残就业补助金为8个月的本人工资即27192元（8个月×3399元/月）、住院伙食补助费370元（住院37天：37天×10元）、停工留薪待遇40788元（停工留薪期按12个月计算：3399元/月×12个月）、住院期间护理费2312.88元（原告住院37天，参照生活护理费按郴州市2013年全市职工月平均工资3399元的40%的标准计算：3399元/÷21.75天/月×37天×40%）、鉴定费用380元、医疗费35992.26元、交通费200元，共计165018.14元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、第三款、第四款，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条第一款、第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：
一、解除原告永兴上禾冲煤业有限公司与被告邝靖平之间的劳动关系；
二、原告永兴上禾冲煤业有限公司于本判决生效后10日内支付原告邝靖平一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪待遇、住院期间护理费、医疗费、交通费、鉴定费等费用165018.14元；
三、驳回原告永兴上禾冲煤业有限公司的诉讼请求。
如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本案免交诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审判员 王光亮
二〇一七年四月十一日
书记员 邓 蓉
一、法官寄语：
申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
二、适用法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（三）因工伤残或者患职业病；
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;
(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十三条第一款己参加工伤保险的工伤职工劳动能力鉴定，其费用按规定从工伤保险基金支付。未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。
第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）的由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月本人工资，八级伤残为10个月本人工资，九级伤残为8个月本人工资，十级伤残为6个月本人工资，一次伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。
《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》
第十六条第三款双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。