广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民二初字第27号
原告：湖北御景国际酒店有限公司，住所地：安陆市府城办事处护国村四组。
法定代表人：张扬志，该公司经理。
委托代理人：习心中，广东仁之仁律师事务所律师。
委托代理人：蔡惠醒，广东仁之仁律师事务所辅助人员。
被告：钟志烽，男，汉族，1968年12月5日，住广东省东莞市管城区。
委托代理人：殷成洪，湖北省安陆市法律援助中心法律援助律师。
委托代理人：徐礼田，广东理正明律师事务所律师。
原告湖北御景国际酒店有限公司（以下简称为御景公司）诉被告钟志烽损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭于2016年5月13日公开开庭进行了审理。原告御景公司的委托代理人习心中，被告钟志烽的委托代理人殷成洪、徐礼田到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
御景公司向本院起诉称：2011年12月28日，张扬志和钟志烽作为御景公司的股东与湖北省安陆市人民政府签订了《酒店建设项目协议书》，筹建餐饮项目。御景公司遂于2012年3月29日成立，张扬志占御景公司51%的股份，担任法定代表人、执行董事并兼任经理，钟志烽占御景公司49%股份并担任监事。2012年秋，钟志烽因与张扬志发生矛盾殴打了张扬志，并强行控制了御景公司，掌握了御景公司的公章、法定代表人私章、财务专用章、合同专用章、营业执照、税务登记证、组织机构代码证、银行账户和资金、财务账册及其他公司文件，并私自任命自己的亲信高某为御景公司“总经理”，聘任杨某为“工程师”。御景公司法定代表人张扬志在万般无奈的情况下，一再劝告钟志烽交回公司经营管理权并将上述物件和账户、资金交还给御景公司，不要在项目合法手续尚未办理的情况下及未经张扬志本人授权的情况下擅自组织施工单位进行项目工程建设，与他人签订项目施工合同。但钟志烽却以御景公司股东和监事身份自居，无视《中华人民共和国公司法》及御景公司章程的规定，擅自用御景公司的名义与多家施工单位签订多项工程施工合同。在御景公司筹建项目未办理任何合法手续（即包括未办报建手续、未办理土地证、建设用地规划许可证、建筑工程规划许可证、建设工程施工许可证等）的情况下，擅自组织多家施工单位经常进行项目施工建设。在项目建设过程中，钟志烽非法控制和使用御景公司账户资金，仅向湖北远大建设集团有限公司一家就支付了14500000元工程款。后又因多个施工单位拖欠农民工工资，致使御景公司受到湖北省安陆市劳监部门的行政处罚，被湖北省安陆市法院强制执行行政处罚令，扣划了御景公司账户18925740元的所谓施工单位拖欠的农民工工资。在随后的湖北远大建设集团有限公司诉御景公司建设工程施工合同纠纷一案中，该公司向御景公司请求支付拖欠的2900多万工程款，该案湖北孝感中院还先予执行，又从御景公司的账户上强制扣划了600多万该公司所谓农民工之工资。而且，钟志烽在非法掌控御景公司账户和资金期间，还向其自己名下的两家公司和自己个人账户、妻子张锦兴及其他公司及人员支付了用途不明的巨额款项。御景公司账户几千万元的资金被钟志烽的上述非法行为消耗而空。御景公司法定代表人张扬志历经艰辛，才于2015年4月15日从湖北孝感中院手中依法取回御景公司公章、合同专用章、财务专用章各一枚和营业执照正本，但其他物件及御景公司账户和剩余少量资金至今仍在钟志烽非法掌控中。钟志烽上述损害御景公司利益的行为致使御景公司的酒店工程变成烂尾的违法违章工程而报废，给御景公司造成5000万元以上的财产损失。钟志烽的上述损害御景公司利益的行为，违反了《中华人民共和国公司法》和御景公司章程的规定，依法应承担损害御景公司利益的法律责任，赔偿御景公司上述损失。综上，请求法院：一、判令钟志烽赔偿御景公司损失5000万元；二、钟志烽承担本案诉讼费、财产保全申请费。
御景公司于2015年12月28日向本院申请追加张锦兴为被告，认为钟志烽与张锦兴系夫妻关系，钟志烽在非法控制御景公司经营管理权期间，尤其在掌控御景公司公章、财务专用章、法人私章、账户卡、账户资金等情况下，将御景公司账户资金16452075元转入其妻子张锦兴的个人账户，并非法侵占至今，严重损害御景公司的合法权益。御景公司于同日向本院申请变更诉讼请求，认为根据另案法院委托对御景公司因钟志烽违法侵占强行所建的违法违章建筑工程评估造价为4200万元，即给御景公司造成损失4200万元，按钟志烽占御景公司49%的股份，承担2058万元的损失，故请求其赔偿御景公司2058万元；根据2015年8月24日御景公司开户银行对账单显示，钟志烽在非法控制御景公司经营管理权及公司公章及财务账户资金期间，于2014年2月至3月期间，将御景公司资金13170000元转入其个人账户、将5189043元转入其聘用人员高伟的个人账户、将16452075元转入其妻子张锦兴个人账户且占用至今。根据《中华人民共和国公司法》有关规定，钟志烽作为御景公司股东及监事无权占用御景公司上述18359043元资金及其利息，张锦兴亦应返还御景公司资金16452075元及其利息。综上，将原诉讼请求重新变更为：一、判令钟志烽赔偿御景公司损失2058万元；二、判令钟志烽返还御景公司占用资金18359043元及其利息至清偿之日止（利息按同期银行贷款利率计算，自2014年4月1日暂计至2015年12月28日约120万元）；三、判令张锦兴返还御景公司16452075元及其利息至清偿之日止（利息按同期银行贷款利率计算，自2013年4月23日暂计至2015年12月28日为250万元）；四、本案诉讼费、财产保全费由钟志烽、张锦兴承担。后御景公司于2016年2月3日向本院申请撤回追加张锦兴为被告，同时变更诉讼请求第二项为：判令钟志烽返还御景公司占用资金及其利息共计34811118元，利息计算至清偿之日为止（按同期银行贷款利率计算利息，自2014年4月1日暂计至2015年12月28日约为370万元），撤销诉讼请求第三项。
御景公司为证明其主张，提交的证据有：一、酒店建设项目协议书，没有原件，用以证实钟志烽、张扬志与安陆市人民政府签订投资设立御景公司。二、工商登记查询资料及组织机构代码证，有原件，用以证实钟志烽与张扬志系御景公司股东，分别占御景公司49%和51%的股份，张扬志任法定代表人、经理，钟志烽任监事。三、公司章程，有原件，用以证实御景公司股东出资、机构及其产生办法、职权、议事规则等。四、股东会决议，有原件，用以证实御景公司股东决议张扬志为执行董事兼经理，钟志烽为监事；五、（2013）鄂孝感中民二初字第00044号民事判决书，有原件，用以证实钟志烽承认御景公司的经营管理权、公章、财务专用章、法人私章、合同专用章、营业执照、组织机构代码证、税务登记证等在钟志烽手上。六、（2014）鄂民二终字第00117号民事裁定书，有原件，用以证实钟志烽诉张扬志损害公司利益责任一案现已发回重审。七、强制执行申请书、行政裁定书、限期改正指令书、行政处罚事先告知书、行政处理决定书、行政决定履行催告书、财产保全申请书、行政裁定书、农行业务凭证、欠发工资核实单、民工工资保证金核定认定表、酒店工程施工合同、聘书、铝合金安装合同、酒店智能化系统工程施工合同书、电气工程施工合同书、防雷接地工程施工合同书、消防工程施工合同书、园区景观工程施工合同书、建设工程委托监理合同、装修（饰）合同书，复印件，用以证实钟志烽非法掌控御景公司期间，在御景公司酒店工程尚未办理任何合法手续且未经法定代表人张扬志授权并同意的情况下，擅自以御景公司名义与多个施工单位签订多项施工合同、组织多家施工单位非法进场施工，并因该多家施工单位拖欠农民工工资使御景公司受到安陆市劳监部门行政处罚，被安陆市人民法院强制执行，从御景公司的银行账号扣划18925740元用以支付施工单位拖欠农民工工资。八、记账回执明细及记账回执六张，有原件，用以证明钟志烽擅自向湖北远大建设集团有限公司支付14500000元。九、民事起诉状、应诉通知书、传票两张、（2015）鄂孝感中民二初字第000081号民事裁定书、协助扣划存款通知书、农行业务凭证、驳回先予执行通知书，有原件，用以证实钟志烽是在酒店工程未报建未办施工许可证的情况下擅自组织施工，导致御景公司被诉、被法院强制扣划600万元用以支付施工单位拖欠的农民工工资。十、银行对账单，有原件，用以证实钟志烽在非法控制御景公司期间，擅自将御景公司账户资金支付给他人、自己名下的东莞市志兴五金制品有限公司、鹤山市米奇涂料有限公司、妻子张锦兴及钟志烽本人。十一、御景公司酒店、员工宿舍工程造价司法鉴定意见书，有原件，用以证实御景公司酒店、员工宿舍工程造价42560801元。十二、张扬志出资凭证，有原件，用以证实张扬志出资62391390元的事实。十三、民事裁定书，有原件，用以证实殷成洪系安陆市法律援助中心律师。十四、民事判决书、上诉状及缴费通知、收据，有原件，用以证实殷成洪假冒东莞市志兴五金制品有限公司员工违法提供有偿法律服务、无权代理本案被告钟志烽参加诉讼。十五、应诉通知书、举证通知书、变更请求申请书，有原件，用以证明钟志烽诉张扬志损害公司利益责任纠纷案重审后其变更诉求被移送安陆法院审理。十六、补充协议，没有原件，用以证实钟志烽未经股东会同意滥用公章与远大公司签订施工合同补充协议的行为，并指定涂料工程使用其占100%股份的米奇公司的涂料从而获得利益。
针对御景公司提交的上述证据，钟志烽发表质证意见如下：一、针对证据一，钟志烽认为《酒店建设项目协议书》不完整，钟志烽与张扬志确实在安陆市政府签订协议设立御景公司，至于钟志烽与张扬志与政府有关御景公司的权利义务请法院依法核实；二、对证据二、三、四的真实性、关联性、合法性予以认可，但双方没有约定公司注册后的增资问题。三、证据五所涉及的民事判决书被撤销，对其证明目的不予认可，御景公司的公章是在2014年3月被孝感市中级人民法院以裁定的方式予以查封。四、对证据六、七、八的真实性予以确认，但对其证明目的不予认可。五、对证据九的真实性确认，但与本案不具有关联性。六、对证据十的真实性确认，但对合法性和关联性不予确认，该款项本身不属于御景公司，既不是公司投资款，也不是公司经营性收益，而是钟志烽为支付工程款和张扬志1000万元现金进出账户的款项。七、对证据十一的真实性、关联性均不予确认；八、对证据十二的真实性不予确认,对证据十三、十四、十五的关联性不予确认。九、对证据十六的真实性予以确认，但认为该补充协议是在双方没有矛盾的情况下签署。
钟志烽向本院答辩称:一、御景公司诉请的事实和理由不能成立。2011年12月28日，甲方湖北省安陆市人民政府与乙方张扬志、钟志烽签订《酒店建设项目协议书》，签字处加盖有御景公司的专用章，并对酒店建设过程中的相关要求、权利、义务作出明确规定。钟志烽、张扬志于2012年3月10日通过公司章程，由张扬志任御景公司执行董事兼经理，钟志烽任公司监事。2012年3月29日御景公司在安陆市工商局登记成立，法定代表人是张扬志，公司经营范围为餐饮项目筹建（筹建期至2014年3月27日，筹建期内不得开展经营活动）。钟志烽、张扬志在筹建期内及履行公司章程、《酒店建设项目协议书》过程中，张扬志在2012年8月29日御景公司奠基后既不履行股东出资义务，也不履行执行董事职务，同时也未尽忠实义务和勤勉义务，导致御景公司的建设工程进度被迫停止，损失继续扩大，钟志烽、张扬志矛盾加深的同时，社会矛盾及恶劣影响进一步扩大才发生扣划18925740元支付农民工工资。目前《酒店建设项目协议书》和其他合同全部因张扬志的不履职而被迫中止，损失进一步扩大。二、自2013年11月15日至今，钟志烽、张扬志与御景公司就损害公司利益责任纠纷产生系列诉讼，但没有一宗案件认定钟志烽存在损害公司利益的行为。三、根据湖北省孝感市中级人民法院于2014年4月3日作出的（2013）鄂孝感中民二初字第441号民事裁定书，目前张扬志已涉嫌触犯到刑事案件，钟志烽将立即予以报案处理。四、根据湖北省孝感市中级人民法院于2015年10月10日作出的（2015）鄂孝感中民二初字第00064号民事裁定书，张扬志不仅涉嫌刑事案件，同时也是典型的一事两诉，且在两个不同的法院分别诉讼处理。五、参照（2013）鄂孝感中民二初字第441号民事裁定书和（2015）鄂孝感中民二初字第00064号民事裁定书，张扬志才是作出真正损害御景公司利益的人。综上所述，请求法院裁定驳回起诉。
钟志烽为证明其主张，提交以下证据：一、钟志烽的身份证复印件，用以证实钟志烽的身份情况。二、（2013）鄂孝感中民二初字第441号民事裁定书，有原件，用以证实御景公司的印章处于扣押查封状态。三、（2014）鄂孝感民二初字第00117号民事裁定书，有原件，用以证实张扬志就损害公司利益责任纠纷案已经在孝感市中级人民法院提起了反诉。四、（2015）鄂孝感民二初字第00064号裁定书，有原件，用以证实张扬志与钟志烽和御景公司作为第三人与损害公司利益责任纠纷一案即处于审理之中。五、（2013）鄂孝感中民二初字第00044号民事判决书，有原件，用以证实张扬志与钟志烽及御景公司作为第三人发生损害公司利益责任纠纷的起诉情况。六、13170000元说明及所附五份转账单、16452075元说明及所附四份转账单、5189043元说明及所附两份转账单，有原件，用以证实34811118元资金由钟志烽调用处理的情况，并非御景公司的投资款。同时说明34811118元包含钟志烽给御景公司法定代表人张扬志个人的1000万以及钟志烽个人给孝感远大集团14500000元。七、安陆市人民政府20132号常务会议纪要，有原件，用以证实2013年12月26日开始酒店的容积率调整，先补交土地出让金3510万后完善三证手续。八、安土国用2012地0601号土地使用权证、工程规划许可证审批表、重大项目规费减免审批表，有原件，用以证实酒店的筹建项目是合法的同时也享受了政府的减免优惠政策348.84万元，但是欠缴土地出让金3510万元。九、视频资料，用以证实2012年8月29日以后御景公司的法定代表人张扬志没有到公司，也停止了投资。十、湖北御景酒店股东出资情况表，没有原件，用以证实酒店的两股东实际出资和收回款项的具体情况，截止时间是2013年5月7日。十一、付款凭证、账户统计、工商登记资料。
针对钟志烽提交的上述证据，御景公司发表质证意见如下：对证据一没有异议。对证据二的真实性、合法性没有异议，裁定是查封御景公司在钟志烽手中的公章、财务专用章、合同专用章、营业执照正本，表明钟志烽非法占有公章、财务专用章、合同专用章、营业执照正本。2014年湖北孝感中院向御景公司法人张扬志移交三章及营业执照正本，钟志烽撤回对张扬志所谓侵占650万元的诉求。对证据四、五的真实性没有异议，证明内容应以法律文书记载的内容为准。对证据六的质证意见与当庭提交的《不认可说明》为准。不同意证明的内容，股东张扬志向御景公司投资5000多万元，钟志烽将投资款转到其个人和妻子、公司员工高伟或者关联公司的账户，侵占公司财产。确认证据七、八的真实性认可，但对其证明内容不予确认。对证据九的三性不予确认，不能证明张扬志没有管理御景公司，公司处于筹备阶段，张扬志可以用电话、邮箱等电子物质办公。对于证据十的三性不予确认，系钟志烽自行制作，没有任何账目凭证佐证。确认工商登记资料的真实性，可以证明钟志烽是三个关联公司的股东。确认2012年4月11日与2013年5月8日的转账凭证予以确认，对其他付款凭证以没有原件为由不予确认。
本案经审理查明：
2011年12月28日，湖北省安陆市人民政府作为甲方、张扬志和钟志烽作为乙方签订《酒店建设项目协议书》，乙方签字处加盖有御景公司的专用章。安陆市人民政府决定在府城办事处赵河村二桥连接线南侧P（2011）20号地块，招商引进四星级以上酒店项目建设。2011年11月1日，张扬志和钟志烽以5850万元竞得该项目地块土地使用权，双方约定：一、选址及规模：该项目位于府城办事处赵河村，酒店总投资2亿元以上……。二、建设标准：……2011年11月1日挂牌成交价为5850万元，乙方在土地出让合同签订后3个月内先行全部交清。溢价部分3817万元抵减政府专项补贴，安陆市人民政府在10个工作日内一次性将溢价部分3817万元补贴给乙方。政府补贴余额4063万元，按以下项目进度补贴到位：酒店项目开工建设后15个工作日内，政府补贴资金到位30%；主体工程封顶后15个工作日内，政府补贴资金到位30%；竣工运营后15个工作日内补贴资金再到位20%；取得四星级以上授牌后15个工作日内，再到位20%。
为筹备建设湖北御景国际酒店，2012年3月29日，御景公司在安陆市工商行政管理局登记注册成立，经营范围为餐饮项目的筹建，注册资本为1000万元，股东为张扬志和钟志烽，张扬志出资510万元，钟志烽出资410万元，分别占御景公司的股权比例为51%和49%。张扬志任法定代表人、执行董事兼总经理，钟志烽任监事。御景公司《章程》第十二条规定：公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，依法行使《公司法》第三十八条规定的第1项至第10项职权，还有职权为：11.对公司为公司股东或者实际控制人提供担保作出决议；12.对公司向其他企业投资或者为除本条第11项以外的人提供担保作出决议；13.对公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所作出决议；对前款所列事项股东以书面行使一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。御景公司《章程》第二十一条规定，监事对股东会负责，依法行使《公司法》第五十四条规定的第1至第6项职权。监事可以列席股东会会议，监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。
2013年11月15日，钟志烽作为原告（反诉被告）起诉张扬志（反诉原告）及第三人御景公司损害公司利益责任纠纷，湖北省孝感市中级人民法院于2013年12月17日立案受理，案号为（2013）鄂孝感中民二初字第00044号。湖北省孝感市中级人民法院于2014年4月3日作出（2013）鄂孝感中民二初字第000441号民事裁定书，对御景公司的有关证照、印章、银行账户、财产、财务账簿及所签订的合同文件等予以查封、扣押、冻结。钟志烽在该案中起诉要求判令张扬志向钟志烽提交御景公司财务会计报告和会计账簿供钟志烽查阅、复制；并继续履行投资义务；判令张扬志归还御景公司2568万元及利息。张扬志在该案中反诉钟志烽向张扬志移交御景公司所有证照、银行账户、印章、财务账簿、合同等所有物品和资料，并要求钟志烽偿还所侵占的御景公司资金本息333377元。其中，张扬志在该案中反诉请求钟志烽返还的资金本息是基于张扬志所主张的钟志烽于2013年4月6日，侵占公司资金322000元购买一辆汽车，该汽车登记于钟志烽妻子名下，在张扬志明确反对的情况下钟志烽仍不归还该笔资金而反诉请求返还相应本息。该案一审判决后，张扬志不服上诉至湖北省高级人民法院，湖北省高级人民法院以一审判决认定基本事实不清，违反法定程序为由，发回湖北省孝感市中级人民法院重审。该案重审立案后，钟志烽向湖北省孝感市中级人民法院提交变更诉讼请求申请书，湖北省高级人民法院依据级别管辖规定将案件移送湖北省安陆市人民法院审理。
本案庭审时，御景公司主张钟志烽侵害公司利益的行为有：一、钟志烽非法控制御景公司的营业执照正副本、公司财务专用章、法人私章，在酒店工程项目未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证，未办理建筑工程施工许可证的情况下，滥用职权，擅自与施工单位签订施工合同，并允许施工单位进场无证施工。二、钟志烽非法控制御景公司的财务账户及资金，将公司资金转入其个人及妻子、员工高伟、张淑玲的个人账户、以及钟志烽与妻子张锦兴共有的公司东莞市志兴五金有限公司的账户，金额共计4000多万元；三、钟志烽滥用职权，与湖北远大公司签订的施工合同补充协议中约定涂料工程使用其占100%股份开设的米奇涂料公司的涂料，为其个人谋取利益。
御景公司明确其诉讼请求第一项要求钟志烽赔偿损失2058万元，是基于钟志烽非法控制公司期间滥用权利，违法建造酒店及宿舍工程，经鉴定工程造价为4200万元，按照钟志烽占有的股权比例49%计算其应当承担的损失数额为2058万元。御景公司为此提交酒店、员工宿舍工程造价司法鉴定意见书，该造价司法鉴定意见书是湖北省孝感市中级人民法院委托中大信（北京）工程造价咨询有限公司对湖北远大建设集团有限公司与御景公司建设工程施工合同纠纷一案所作出，显示湖北远大建设集团有限公司承建的湖北御景国际酒店工程已施工工程造价为42560801元。钟志烽认为该鉴定意见书与本案无关，且对依据该造价所认定的损失不予确认。关于该酒店工程是否属于违法违章建筑，御景公司确认行政部门没有相关作出认定，钟志烽确认案涉工程未办理相关许可证，但认为是由于御景公司欠缴土地出让金3510万元，并提交安陆市人民政府20132号常务会议纪要、工程规划许可证审批表、重大项目规费减免审批表。其中2013年12月26日印发的安陆市人民政府20132号常务会议纪要显示，由于建设等级提升为五星级，该酒店项目的容积率由0.4调增为0.64，御景公司应依法依规补缴土地出让金3510万元。补缴后迅速完善“三证”（土地证、规划许可证、建筑工程施工许可证）手续。关于该酒店工程的施工合同的签订，钟志烽确认是其代表御景公司与施工单位签订，但认为无须经过股东会，钟志烽与张扬志曾约定酒店建设方面事宜由钟志烽负责。御景公司对此不予确认，认为签订施工合同属于公司重大事项，应当经过股东会同意。御景公司主张钟志烽未经股东会同意擅自向施工方即湖北远大建设集团有限公司支付工程款1450万元，御景公司提交的记账回执明细及记账回执显示，御景公司共向湖北远大建设集团有限公司支付1450万元，钟志烽确认该付款行为是由钟志烽经手负责。御景公司还主张由于钟志烽擅自以御景公司名义与多个施工单位签订施工合同，并组织多家施工单位非法进场施工，因该多家施工单位拖欠农民工工资致使御景公司受到安陆市劳动保障监察部门行政处罚，并被法院强制执行，从御景公司银行账户扣划18925740元用以支付施工单位拖欠农民工的工资。御景公司提交的强制执行申请书、行政裁定书显示，安陆市劳动保障监察部门要求御景公司先行垫付各个分包商所欠农民工工资合计1767.288万元，交纳建设项目工资保障金1166620元，交纳执行费86240元，合计交纳18925740元。执行裁定书载明，在执行过程中御景公司股东张扬志和钟志烽同意法院从该公司的银行账户的存款中予以划拨。御景公司提交的民事裁定书及协助扣划存款通知书显示，在湖北远大建设集团有限公司诉御景公司建设工程施工合同纠纷一案中，御景公司被湖北省孝感市中级人民法院先予执行600万元用以支付民工工资、管理人员工资。
关于公司总经理和工程师的任免，钟志烽主张高伟、杨路是由钟志烽和张扬志两个股东一起决定任免，两人此前曾经在钟志烽处任职。御景公司与钟志烽均确认，公司章程或其他文件没有规定总经理和工程师等职位相应的任免程序。关于御景公司公章、资金账户的管理，御景公司主张是由钟志烽掌控，依据是（2013）鄂孝感中民二初字第00044号民事判决书，钟志烽对此不予确认，认为其并没有在该案中承认其持有公章等。
御景公司明确其诉讼请求第二项即要求钟志烽返还御景公司占用资金共计34811118元分为三部分，其中包括将御景公司的13170000元转入钟志烽的个人账户、16452075元是转入钟志烽的妻子张锦兴的个人账户、5189043元是转入其聘用人员高伟的个人账户，并提交了银行对账单。根据庭审调查及双方陈述，首先，对于从御景公司账户转入钟志烽个人账户的13170000元，御景公司除对钟志烽所主张的2014年2月17日的35万元（85万元中的35万元）、2014年3月31日的10万元取出这两笔款项共计45万元用于御景酒店费用支出持有异议外，对钟志烽主张的其他款项支出用途均予以认可。其次，对于从御景公司账户转入张锦兴个人账户的16452075元，御景公司对钟志烽主张的2013年4月22日从御景公司账户转入张锦兴账户的两笔500万元、2013年4月23日从御景公司账户转入张锦兴账户的4189000元的用途是用于御景酒店支出不予确认，扣减御景公司认可的2013年5月8日由张锦兴账户转入御景公司法定代表人张扬志的妻子张小敏的账户560万元后，御景公司对钟志烽主张的御景公司转入张锦兴个人账户的8589000元用于御景酒店费用支出持有异议。根据钟志烽提交的《张锦兴1645.2075万元说明》（表二）以及御景公司提交的《不认可说明（表二）》可见，御景公司确认的张锦兴与御景公司的往来资金中，部分款项属于御景酒店的收入，部分款项属于东莞市志兴五金制品有限公司通过张锦兴的账户与御景公司的账户发生款项往来，部分款项属于御景公司通过张锦兴的账户向钟志烽归还的借款。再次，对于从御景公司账户转入高伟个人账户的5189043元，御景公司对上述款项的支出用途均持有异议。根据资金流水显示，上述款项中的5089043元均是先从江门市蓬江区佳顺粘胶有限公司转入御景公司，再从御景公司转入高伟个人账户，钟志烽主张江门市蓬江区佳顺粘胶有限公司系其名下的公司。御景公司则主张该5089043元系钟志烽的投资款，在转入御景公司后的几天时间内马上转走，且公款转入高伟个人账户属于严重违反财务制度的行为。上述款项中的另外10万元是在2013年9月16日先从御景公司的账户转入高伟的个人账户，在同一天又从高伟的个人账户转回御景公司的账户，钟志烽主张该10万元是御景酒店提现金用于酒店费用开支，御景公司对此不予确认，并主张御景公司的公款不应转入个人账户。御景公司还对2012年11月29日从御景公司账户转入张淑玲个人账户的300万元，御景公司转入东莞市志兴五金制品有限公司的1100万元亦有异议。综上，根据御景公司提交的《不认可说明》，御景公司主张钟志烽实际占用御景公司的资金总额为28228043元（45万元+8589000元+5189043元+300万+1100万）。
以上事实，有御景公司提供的酒店建设项目协议书、工商登记查询资料及组织机构代码证、公司章程、股东会决议、（2013）鄂孝感中民二初字第00044号民事判决书、（2014）鄂民二终字第00117号民事裁定书、强制执行申请书、行政裁定书、限期改正指令书、行政处罚事先告知书、行政处理决定书、行政决定履行催告书、财产保全申请书、行政裁定书、农行业务凭证、欠发工资核实单、民工工资保证金核定认定表、酒店工程施工合同、聘书、铝合金安装合同、酒店智能化系统工程施工合同书、电气工程施工合同书、防雷接地工程施工合同书、消防工程施工合同书、园区景观工程施工合同书、建设工程委托监理合同、装修（饰）合同书、记账回执明细及记账回执六张、民事起诉状、应诉通知书、传票两张、（2015）鄂孝感中民二初字第000081号民事裁定书、协助扣划存款通知书、农行业务凭证、驳回先予执行通知书、银行对账单、御景公司酒店、员工宿舍工程造价司法鉴定意见书、张扬志出资凭证、民事裁定书、民事判决书、上诉状及缴费通知、收据、应诉通知书、举证通知书、变更请求申请书、补充协议；钟志烽提交的身份证复印件、（2013）鄂孝感中民二初字第441号民事裁定书、（2014）鄂孝感民二初字第00117号民事裁定书、（2015）鄂孝感民二初字第00064号裁定书、（2013）鄂孝感中民二初字第00044号民事判决书、13170000元说明及所附五份转账单、16452075元说明及所附四份转账单、5189043元说明及所附两份转账单、安陆市人民政府20132号常务会议纪要、安土国用2012地0601号土地使用权证、工程规划许可证审批表、重大项目归费减免审批表、视频资料、湖北御景酒店股东出资情况表、付款凭证、账户统计、工商登记资料以及本院庭审笔录等为证。
本院认为，本案为损害公司利益责任纠纷。根据双方诉辩意见，归纳本案争议焦点为：钟志烽是否存在御景公司主张的损害公司利益的行为，钟志烽是否应当向御景公司赔偿损失及返还占用资金。
本案是否属于一案两诉。御景公司法定代表人张扬志在反诉钟志烽损害公司利益责任纠纷的（2013）鄂孝感中民二初字第00044号案件中，张扬志是以钟志烽侵占御景公司的公司资金购买汽车并登记在其妻子名下的事实为由提起反诉请求钟志烽返还相应本息，与御景公司在本案起诉主张钟志烽存在损害公司利益的行为并非基于同一事实，故本院依法受理本案并作出裁判并不违反一事不再理的原则。
针对御景公司主张钟志烽存在损害公司利益的行为，结合双方庭审陈述及证据，本院作如下分析：首先，御景公司主张钟志烽非法控制御景公司的营业执照正副本、公司财务专用章、法人私章，依据是湖北省孝感市中级人民法院作出的（2013）鄂孝感中民二初字第00044号民事判决书，但该民事判决书并未对钟志烽非法控制营业执照正副本、公司财务专用章、法人私章的事实作出认定，且该案已被湖北省高级人民法院以认定基本事实不清、违反法定程序为由发回重审，故不能以该民事判决书作为认定本案事实的依据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，在御景公司未能提交其他证据予以证实的情况下，本院对御景公司的该项主张不予采信；其次，御景公司主张钟志烽擅自对外签订施工合同构成损害公司利益，但钟志烽与张扬志出资设立御景公司的目的即是为了筹备酒店项目建设，而钟志烽作为占御景公司49%股权的股东，在未有证据显示其非法持有御景公司合同专用章的情况下，其代表御景公司对外签订酒店施工等合同属于其行使股东职权的正当行为，而且法律法规及御景公司《章程》均无规定公司对外签订合同属于重大事项必须需要经过股东会决议，故御景公司主张钟志烽擅自对外签订施工合同构成损害公司利益，依据不足，本院不予采信；另外，关于损失问题。一方面，如前述认定，钟志烽代表御景公司签订施工合同的行为不构成损害公司利益，另一方面，在案涉酒店及宿舍工程并未被主管部门界定为违章建筑且未被强制拆除的情况下，御景公司未能举证证实其依据工程造价所主张的损失已实际发生，故对御景公司要求钟志烽按照股权比例向其赔偿损失2058万元，理据不足，本院不予支持。再次，御景公司主张钟志烽非法占用公司资金，根据本院查明的事实可知，对于从御景公司账户转入钟志烽个人账户的款项，御景公司除对钟志烽所主张的2014年2月17日的35万元（85万元中的35万元）、2014年3月31日的10万元取出这两笔款项共计45万元用于御景酒店费用支出持有异议外，对钟志烽主张的其他款项支出用途均予以认可，本院对此亦予以确认。至于御景公司不予确认的45万元，钟志烽未能提交任何证据予以证实其系用于御景酒店费用支出，故本院对钟志烽的主张不予采信。钟志烽无正当理由占用御景公司资金45万元，应当向御景公司予以返还并支付占用期间的利息，利息以35万元为本金，按照中国人民银行同期贷款基准利率从2014年2月17日计算到实际清偿之日为止；以10万元为本金，按照中国人民银行同期贷款基准利率从2014年3月31日计算到实际清偿之日为止。对于从御景公司账户转入张锦兴、高伟、张淑玲个人账户以及东莞市志兴五金制品有限公司账户的款项，未有证据显示上述款项的转账行为系钟志烽所为，故御景公司主张钟志烽占用上述资金并要求其返还的依据不足，本院不予支持。
综上所述，原告御景公司的诉讼请求部分成立，本院对其有理部分予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第一百四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、限钟志烽在本判决发生法律效力的五个工作日内向湖北御景国际酒店有限公司返还45万元并支付占用期间的利息，利息以35万元为本金，按照中国人民银行同期贷款基准利率从2014年2月17日计算到实际清偿之日为止；以10万元为本金，按照中国人民银行同期贷款基准利率从2014年3月31日计算到实际清偿之日为止；
二、驳回湖北御景国际酒店有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费291800元、财产保全费5000元，由湖北御景国际酒店有限公司负担285980元，由钟志烽承担10820元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。
审 判 长 祁晓娜
代理审判员 邹凤丹
代理审判员 殷莉利
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 谢翠婷
彭晓君
附相关法律条文：
《中华人民共和国公司法》
第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。
第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百六十四条当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。
当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。