＼n浙江省杭州市江干区人民法院
＼ n 刑 事 附 带 民 事 判 决 书
＼n（2012）杭江刑初字第558号＼n公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。＼n附带民事诉讼原告人刘某。＼n委托代理（特别授权）人朱建国，江苏红杉树律师事务所律师。＼n被告人郑沭旺，绰号“小福建”，无业。因本案于2012年2月28日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。＼n辩护人罗弘韬，浙江金道律师事务所律师。＼n辩护人暨委托代理（特别授权）人文涛，浙江新湖律师事务所律师。＼n浙江省杭州市江干区人民检察院以杭江检刑诉（2012）413号起诉书指控被告人郑沭旺犯故意伤害罪，于2012年6月13日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。浙江省杭州市江干区人民检察院指派代理检察员朱品艳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的委托代理人朱建国、被告人郑沭旺、辩护人罗弘韬、辩护人暨委托代理人文涛到庭参加诉讼。经浙江省高级人民法院批准，延长审理期限一个月。因本案涉及附带民事诉讼，经本院院长批准，延长审理期限二个月。浙江省杭州市江干区人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。＼n浙江省杭州市江干区人民检察院指控，2011年11月29日19时30分许，被告人郑沭旺在本市江干区范家村三号路71号门口，因琐事与被害人刘某发生争执并引起推搡，被劝开后被害人刘某又来殴打被告人郑沭旺，被告人郑沭旺用手朝被害人刘某头面部击打，致被害人左眼眼球损伤后摘除。经鉴定，被害人刘某的伤势程度已构成重伤。案发后，被告人郑沭旺主动向公安机关投案。为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了被害人陈述、鉴定结论、证人证言、书证及被告人供述等证据，认为被告人的行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定依法判处。＼n附带民事诉讼原告人诉称，因被告人郑沭旺的行为已使附带民事诉讼原告人遭受经济损失，为此，请求本院在依法追究被告人刑事责任的同时，判令被告人郑沭旺赔偿医疗费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费等共计人民币822528元。为支持诉请，附带民事诉讼原告人庭审中提交了身份证明材料、医药费票据、司法鉴定意见书等证据。＼n被告人郑沭旺对指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人提出被告人的行为属于防卫过当，且具有自首情节，希望本院对被告人减轻处罚并适用缓刑。被告人的委托代理人就附带民事部分提出，被告人的赔偿总额应扣除附带民事诉讼原告人的过错部分，附带民事诉讼原告人刘某的损伤认定三级残疾证据不足。被告人郑沭旺在庭审中未提供证据，被告人的辩护人庭审中出举了与胡克军、肖建根、71号开水房邻舍矿泉水店老板的谈话录音，对胡克军、何祥云的询问笔录，公安行政处罚决定书复印件。被告人的委托代理人当庭出举了附带民事诉讼原告人刘某在杭州的暂住证明材料。＼n经审理查明，被告人郑沭旺于2011年11月29日19时30分许，在杭州市江干区范家村三号路70号门口附近，因琐事与被害人刘某发生争执，后被害人刘某抓住被告人郑沭旺的衣领并脚踢被告人郑沭旺，被告人郑沭旺则用拳头击打被害人刘某的头面部，致被害人眼部受伤。经鉴定，被害人刘某左眼遭钝性外力作用致损伤，眼球损伤后摘除，损伤程度已构成重伤。案发后，被告人郑沭旺明知他人报案而在现场等待，归案后如实供述自己的犯罪事实。被害人刘某因殴打被告人郑沭旺被行政处罚。＼n另查明，附带民事诉讼原告人刘某眼部受伤后，于2011年11月29日至2012年6月18日期间，就治疗眼部损伤所支付的门诊及住院医疗费共计人民币19896元。杭州明皓司法鉴定所于2012年6月25日作出鉴定，附带民事诉讼原告人刘某的眼部损伤评定为人体损伤三级残疾。被告人郑沭旺案发后已赔偿被害人刘某经济损失人民币50000元。＼n认定上述事实并经庭审质证的证据有：＼n1、证人肖建根的证言，证实2011年11月29日19时30分，其和另一个巡逻队员一起巡逻到范家村三号路70号门口附近的送水店边上时刚好有两个男子在吵架，吵了几句后，年纪大点的男子上前一把抓住年纪较轻的男子的衣领，然后就是一脚踢在年轻男子的身上，这时年纪轻的男子就用拳头打回去了，是打在年纪大的男子头上面部，后双方就扭打在一起了。＼n2、证人蒋连兴的证言及辨认笔录，证实2011年11月29日19时30分许，其和肖建根一起在杭州市江干区范家村三号路70号门口附近巡逻，发现70号送水店门口站着一个年纪稍大的男子和一个年轻男子在吵架，后看到年纪稍大的男子一把抓住年轻男子的衣领就是一脚踢过去，踢到了年轻男子的身上，这个时候，年轻男子也上前去打这个年纪稍大的男子，其看见是这个年轻男子用拳头打在年纪稍大男子的面额部位，年纪稍大的男子被打了之后当时脸上就有血流出来了。同时其辨认出被害人刘某即为年纪稍大并被打出血的男子，被告人郑沭旺即为打架中的年轻男子。＼n3、证人胡克军的证言，证实2011年11月29日19时30分左右，其在范家三号路71号小店老乡那里玩，一个被称为“刘大光”的人从背后推了“小福建”一下，“小福建”就说了“刘大光”不应该推他，然后他们两人吵起来了，“刘大光”先动了手，用脚踢了一脚“小福建”肚子，“小福建”就开始还手了，用右手朝“刘大光”头部打了两下，后被联防队的人拉开。“刘大光”被打后，其看到“刘大光”用手捂着眼睛，并有血流出来。当时只有他们两个人打架，没有另外人参与。＼n4、证人胡佳的证言，证实2011年11月29日19时30分左右，其男友郑沭旺在其家附近的小店看别人打牌，其叫郑沭旺回家，后附近一个认识的男子从小店出来推了其男友一下，后其男友与对方发生争执并扭打起来，在这个过程中，对方那男子先用脚踢了其男友肚子上一脚，还有拳头打其男友，其男友也用拳头殴打对方。＼n5、被告人郑沭旺的供述及辨认笔录，证实2011年11月29日19时30分左右，其在范家三号路71号小店门口因“刘大光”推其而与对方发生争执后，“刘大光”对其拳打脚踢，其也用手打了对方的脸部。同时辨认出被害人刘某即为“刘大光”。＼n6、被害人刘某的陈述，证实其与“小福建”发生争执并扭打的时间、地点，同时证实其先拉扯对方并用脚踢了对方，后“小福建”用右手打了其左眼一拳。＼n7、证人何祥云的证言，证实刘老板和“小福建”发生争执后，是刘老板先动手打“小福建”，“小福建”被打后也还手的。＼n8、病历及法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人刘某左眼遭钝性外力作用致损伤，眼球损伤后摘除，损伤程度已构成重伤。＼n9、接警录音及接警单，证实案发后，被告人郑沭旺与被害人刘某均拨打电话报警，同时证实被告人郑沭旺报警时称其被人打，对方也已经报警。＼n10、户籍证明、抓获经过，证实被告人的具体身份及归案经过。＼n11、公安行政处罚决定书，证实被害人刘某因殴打被告人郑沭旺而受到行政处罚。＼n12、门诊、住院收费收据，门诊就诊卡，证实附带民事诉讼原告人就治疗眼部损伤所支付的门诊及住院医疗费共计人民币19896元。＼n13、司法鉴定意见书及发票，证实附带民事诉讼原告人刘某的眼部损伤评定为人体损伤三级残疾。鉴定费用为人民币1200元。＼n14、泗阳县公安局裴圩派出所出具的证明及户口本复印件，证明附带民事诉讼原告人刘某的具体身份情况及其父母、亲兄弟姐妹的情况。＼n15、杭州暂住人口详细信息，证实附带民事诉讼原告人刘某暂住杭州的具体时间和地点。＼n16、收据，证实被告人案发后已赔偿被害人经济损失人民币50000元。＼n上述证据，符合证据的合法性、客观性、关联性原则，证据之间能相互印证，本院均予以确认。＼n关于辩护人庭审中出举的对三名证人的录音材料，经查，辩护人未经相应证人同意，且在证人不知情的情况下对通话内容进行录音，其录音材料来源不合法，对该证据本院不予采信。关于被告人的委托代理人认为附带民事诉讼原告人的损伤认定三级残疾证据不足的代理意见，经查，杭州明皓司法鉴定所依据刘某受伤前的身体状况、因受伤就医的相关病历记载、鉴定前一天医院的诊断结果，并结合刘某的糖尿病、高血压病的病史及交感性眼炎的一般发生发展机理，进行检验分析后得出刘某外伤所致的左眼球破裂伤与其目前右眼视力障碍之间存在直接因果关系应予认定的结论，从而评定刘某的损伤达人体损伤三级残疾，且该鉴定机构及鉴定人员具有合法鉴定资质，故评定附带民事诉讼原告人刘某的损伤达三级残疾的鉴定结论本院予以认可，被告人的委托代理人认为认定三级残疾证据不足的代理意见，本院不予采纳。＼n本院认为，被告人郑沭旺故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人郑沭旺在遭到被害人殴打后，用拳头直接殴打被害人致被害人受伤，其行为并非是制止对方侵害的防卫行为，而是针对被害人的侵害行为，双方的侵害行为在时间上有先后之序，侵害结果在程度上有轻重之分，但双方都应当就各自的侵害行为承担相应的法律责任，故辩护人所提被告人的行为属于防卫过当的辩护意见及被告人的委托代理人称被告人的赔偿总额应扣除附带民事诉讼原告人的过错部分的代理意见，本院均不予采纳。被告人郑沭旺在案发后，明知他人报案而在现场等待，归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可认定为自首，且已赔偿被害人一定的经济损失，本院予以从轻处罚，辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳，但根据本案犯罪情节，辩护人所提对被告人减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。被告人郑沭旺的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人所提赔偿医疗费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、误工费、鉴定费的诉讼请求的合理部分，本院予以支持。根据被告人郑沭旺的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第一款、第六十七条第一款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：＼n一、被告人郑沭旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年2月28日起至2017年8月27日止）＼n二、被告人郑沭旺赔偿附带民事诉讼原告人刘某经济损失，包括医疗费、误工费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、鉴定费共计人民币六十九万元。（包括已赔偿的人民币五万元，其余赔偿款于判决生效后十日内付清）＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长ＸＸ辰＼n人民陪审员郑斌＼n人民陪审员陈克勤＼n二〇一二年十一月二十三日＼n书记员顾理