山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）并刑终字第458号
原公诉机关太原市晋源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某，山西吕梁人，个体。2014年3月13日，因涉嫌诈骗罪被太原市公安局晋源分局刑事拘留，同年3月26日，太原市晋源区人民检察院不批准逮捕，同日被太原市公安局晋源分局变更强制措施为取保候审。2014年7月12日经太原市晋源区人民法院决定被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市晋源区人民法院审理太原市晋源区人民检察院指控原审被告人赵某犯诈骗罪一案，于2014年8月1日作出（2014）晋源刑初字第56号刑事判决。原审被告人赵某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2013年初，被告人赵某与受害人张雅平通过QQ聊天认识。同年10月初，赵某与张雅平在聊天时得知张雅平欲办理房屋土地使用证，即产生骗取张雅平钱财的想法，在明知自己没有能力的情况下，谎称自己可以为张雅平办理房屋的土地使用证，并先向张雅平及其丈夫乔建平索要了3000元。同年10月10日左右，赵某通过电线杆上的电话，联系并办理了伪造的“国有土地使用证”后提供给张雅平夫妇，二人将剩余3000元支付被告人赵某。案发后，赵某将该款用于支付自己的房租。
同年年底，被告人赵某再次以为乔建平找晋源区矿山监察队的工作为由，在明知自己没有能力的情况下，收取乔建平夫妇15000元，并打下15000元的借条。在二人多次催要的情况下，被告人赵某谎称其为找工作已花费近5000元，只能退还10000元，但直至案发被告人赵某没有退还，并将该款用于购买个人养老保险及户外登山设备。
被告人此前无犯罪记录。
2014年3月13日,被告人赵某经传唤到案，到案后及庭审中均能如实供述罪行、自愿认罪。
2014年3月26日被告人赵某家属代其退还受害人乔建平21000元，受害人乔建平对被告人的行为表示谅解。
上述事实，由公诉机关提供的，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实，足以认定：
一、太原市公安局晋源分局受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书证实本案被立案侦查的事实。
二、太原市公安局晋源分局、太原市晋源区人民检察院及本院拘留、取保候审、逮捕手续证实被告人被采取强制措施的事实。
三、太原市公安局鉴定中心鉴定委托书、（并）公（刑）鉴（文）字[2014]16号文检检验鉴定书，太原市国土资源局晋源分局出具的情况说明证实，送检《中华人民共和国国有土地使用证》上登记机关处“山西省太原市国土资源局晋源分局”印文与提供的“太原市国土资源局晋源分局”样本印文系不同印章盖印形成；太原市晋源区不具有核发国有土地使用证书的职能。鉴定意见通知书证实该鉴定意见已告知各方当事人的事实。
四、太原市公安局晋源分局出具的常住人口信息、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表证实被告人的身份、前科信息。
五、受害人张雅平询问笔录证实，张雅平与被告人赵某通过网上QQ认识，赵某称其刚刚退伍，在公安晋源分局上班，并且让他看过自己的军官证（中校）。二人在网上聊天过程中，被告人赵某称自己可以办土地使用证，张雅平及老公乔建平通过与赵某协商答应先交3000元，办好之后再交3000元。2013年10月19日，赵某将办理好的土地使用证送到张雅平家。后张雅平联系不到被告人赵某。
六、受害人乔建平报案材料、询问笔录及借条证实，2013年10月3日左右，乔建平妻子张雅平告知其赵某有能力为其办理土地使用证，已经支付了3000元。大约过了七、八天，赵某将土地使用证拿来，乔建平又付给其3000元。在此期间，被告人赵某对张雅平说自己有关系可以给乔建平安排工作，后通过张雅平与赵某的联系，赵某称需要40000元，乔建平与其商量先付其15000元给赵某，找下工作之后再付剩余款项。双方同意后，乔建平支付赵某15000元，赵某为其打下借条。2014年1月中旬时，乔建平向赵某要钱，赵某称其为找工作花费四、五千元，只能退还10000元，后无法联系到赵某。
七、受害人张雅平、乔建平辨认出被告人赵某是以办理国有土地使用证、找工作为由欺骗自己的人。
八、被告人赵某证实，被告人赵某交房租需要6000元，在2013年6、7月份，在自身没有办理房产证能力的情况下，答应为张雅平家的门面房办理房产证，被告人随后在电线杆上找到办理假证的电话，花费400元为张雅平办理了假的土地使用证。办假证前后分两次共从张雅平及其丈夫处拿了6000元。该笔款被告人用于交纳房租。
2013年10月底，被告人赵某在与张雅平聊天时，在自身没有能力的情况下，谎称自己具备能力为张雅平的丈夫乔建平在晋源矿山监察队安排工作，并向张雅平索要40000元费用，经二人协商，张雅平最终给赵某15000元，赵某为张雅平打下借条。至2014年1月份左右，乔建平询问其办理工作的进展情况，赵某称其找中间人花费5000元，剩余10000元愿意退还给乔建平，后一直推脱未还至案发。该笔款被告人赵某用于交自己的养老保险及购买户外登山设备。
九、太原市公安局出具的扣押清单证实涉案的国有土地使用证已被依法扣押的事实。
十、太原市公安局晋源分局出具的谅解书、收条证实本案退赃、谅解方面的事实。
原审法院认为，被告人赵某以非法占有为目的，虚构自己具备能力为他人办理国有土地使用证及为他人安排工作的事实，两次骗取受害人张雅平、乔建平共计21000元，数额较大，行为构成诈骗罪。公诉机关指控事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。被告人赵某在到案后及庭审中均能如实供述罪行，自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人赵某家属在案发之后、庭审之前代其将21000元赃款退还受害人，受害人对被告人赵某的行为表示谅解，上述情节，可酌情对其从轻处罚。公诉机关上述量刑意见及建议，与庭审查明一致，予以认定。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：一、被告人赵某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元。二、已扣押的国有土地使用证一份，由原办案单位依法予以没收，上缴国库。
上诉人赵某的上诉意见是：1、我不是故意犯罪，是受害人主动找我办工作并预付费用，我出具了借条，事情没有办成后我也没有逃避还款。2、一审判决量刑过重。我与家人主动退还全部赃款并取得受害人的谅解，在到案后及庭审中均能如实供述罪行，自愿认罪，依法可从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，予以确认。
本院认为，上诉人赵某以非法占有为目的，虚构自己具备能力为他人办理国有土地使用证及为他人安排工作的事实，两次骗取受害人张雅平、乔建平共计21000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。关于上诉人赵某认为“我不是故意犯罪，是受害人主动找我办工作并预付费用，我出具了借条，事情没有办成后也没有逃避还款”的上诉理由，经查，上诉人赵某虚构自己有能力为他人办理国有土地使用证及安排工作的事实，骗取被害人财物后用于支付房租、购买养老保险及户外登山设备等，直至案发后才将赃款退还被害人。上述事实有赵某的供述、被害人陈述、书证和鉴定意见等予以证实。故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人赵某称量刑过重的上诉理由，经查，原审法院在量刑时已充分考虑到上诉人具有认罪态度好、退赃并取得被害人谅解等情节，对其予以从轻处罚，量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，不予支持。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 裴宪武
代理审判员 李 哲
代理审判员 黄正杰
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 靳 璐