广州市海珠区人民法院
诉讼文书呈批表
经办单位和拟稿人：
民二庭专职审委核发：核稿：签发：处理结果重印、加印事由重印、加印庭领导审批意见重印、加印院领导审批意见机密度打印份数14份校对人签名文书类别民事判决书广州市海珠区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗海法民二初字第1022号
原告尹占平，住所地广州市海珠区。
委托代理人姚元荣，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
委托代理人张梅花，北京市盈科（广州）律师事务所实习律师。
被告施圣存，住所地广州市海珠区。
被告林士德，住所地广州市海珠区。
委托代理人古莉，广东南粤律师事务所律师。
原告尹占平诉被告施圣存、林士德民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李志强独任审判，公开开庭进行了审理。原告尹占平的委托代理人姚元荣、张梅花、被告林士德的委托代理人古莉到庭参加了诉讼。被告施圣存经本院传票传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2006年12月6日，被告施圣存以资金周转为由，向原告借款35000元。2007年5月，被告施圣存向被告林士德出借70000元。2007年7月13日，原告为得到被告施圣存还款保障，与被告林士德签订一份《房地产买卖合同》，合同交易的房屋为被告林士德自有住宅，价格为90000元，此后原告与银行签订《购房抵押贷款合同》，贷款购买房屋，约定银行向原告贷款105000元，并将贷款直接付至被告林士德在案外人处开的账户。经法院民事判决书确认被告林士德向被告施圣存借款，而被告施圣存又向原告借款，作为还款的保障被告林士德将涉案房屋以出卖的形式作为保证的事实。之后原告与银行因《购房抵押贷款合同》发生纠纷而进行诉讼，被告林士德为保证涉案房屋不被强制执行，向银行支付了相关费用，并起诉要求原告支付其代付的费用，法院再次确认了上述事实。被告施圣存未按约定归还借款的行为构成违约，被告林士德作为被告施圣存的保证人依法应承担连带清偿责任。故起诉要求：1、被告施圣存归还借款35000元；2、被告林士德对上述债务承担连带保证责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告施圣存没有提出答辩意见及提供证据。
被告林士德辩称，原告没有在法定期限内向被告施圣存主张权利，被告林士德并没有和原告签订书面保证合同，被告施圣存是未经被告林士德同意擅自将被告林士德房屋过户给原告来抵扣债务，并非被告林士德同意承担保证责任。故不同意原告的诉讼请求。
经审理查明，2006年12月6日，被告施圣存向原告立下《借据》，内容为被告施圣存向原告借款35000元，借款期限为2个月。但至今被告施圣存没有将借款清还给原告。原告追讨未果，遂向本院提起诉讼。
另查，根据已发生法律效力的（2010）海民三初字第2953号民事判决书查明：据已涂销的房地产权属证明【粤房地证字第＊＊＊＊号】载明，海珠区＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊，原权属人为林士德。广东省广州市公证处于2007年6月11日出具（2007）穗证内经字第88161号《公证书》，该《委托书》的委托人为林士德，受委托人为施圣存。主要内容如下：“我（们）是座落于广州市海珠区＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊的房屋的所有权人，现委托施圣存为我（们）的合法代理人，就上述房屋的有关事宜代表我（们）在广州市执行和处理下列事项：一、向银行办理上述房屋抵押贷款、提前还清银行贷款（即赎楼）手续，领取相关文件（房地产证、他项权利证、涂销证明及保险单等文件）。二、有权代我们出售、转让上述房屋，收取售房款、办理交易和过户手续……受委托人依法办理上述事项的行为及签署的一切有关文件，委托人均予以承认并承担相应法律责任及经济责任，此委托书有效期从签署之日起至该事项完成为止。本委托书一式四份，经委托人签字并由公证相关公证后生效。”委托书最后的署名为手写的“林士德”，委托日期为2007年5月24日。对此委托书，林士德认为并非其本人签名并申请笔迹鉴定，经本院依法委托广东明鉴文书司法鉴定所鉴定，鉴定结论为该委托书中“林士德”是林士德本人所写，对鉴定结论，其他当事人表示认可，林士德称委托书是施圣存让林士德签署借据时在林士德不知情的情况下骗取原告签署的，林士德从未与施圣存到公证处办过公证。施圣存以林士德的代理人的身份与尹占平签订了《房地产买卖合同》，合同载明了买方（甲方）为林士德，买方（乙方）为尹占平，代理人李某乙，合同主要内容为：“第一条：甲方将自有房屋及该房屋占用范围内的土地使用权（以下简称房地产）出售给乙方。该转让之房地产具体情况如下，座落于广州市海珠区＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊，房屋类型为住宅，建筑面积为30.9361平方米，套内建筑面积为27.17平方米，经协商一致，商定房地产交易价格为人民币90000元。乙方按下列第3种方式按期付款，3.其他方式，银行按揭50000，首付款40000。乙方交付的房价款，甲方应开具收款凭证。上述房地产风险自该房地产交付之日起转移给乙方。”该合同未明确交楼时间和办理交易登记手续的时间。签章处甲方有施圣存的签名，乙方有尹占平代理人李某乙的签名，合同签订日期为2007年7月13日。同日施圣存和李伯成仍作为合同双方代理人向广州市海珠区房地产交易登记所申请产权转移登记，申请书中记载交易价格为105000元人民币，该所受理了该申请，并于2007年7月31日将上述房产变更登记至尹占平名下。中行海珠支行（甲方，即贷款人，又称抵押权人）与尹占平（乙方，即借款人，又称抵押人或购房人）于2007年7月16日签订《购房抵押贷款合同》，约定中行海珠支行向尹占平提供贷款105000元，贷款期限为10年，从贷款发放之日起120个月。贷款用途限于乙方支付其购买涉案房产的购房款，购房总价为180000元，抵押期限从本合同签署之日起至本合同履行期限届满之日后1年止。乙方授权甲方将本合同项下的贷款以支付购房价款的名义直接付至房产出卖人在甲方处开立的账户或经甲方同意的其他账户。另约定，本合同的效力独立于乙方与售房者签订的《商品房买卖合同》，《商品房买卖合同》的修改、延缓执行或被宣布无效，均不影响本合同的履行。广州市海珠区房地产交易登记所于2007年7月30日开具了《销售不动产统一发票（自开）办证联》一张，开票日期为2007年7月30日，载明付款方名称为尹占平，收款方名称为林士德，不动产楼牌号为广州市海珠区＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊＊，金额为90000元，款项性质为购房款。2007年09月17日中行海珠支行就涉案房产申请抵押权登记并获得批准，权利价值为156711元，他项案号为2007登记＊＊＊＊＊＊。诉讼中各方确认由施圣存领取中行海珠支行发放的银行贷款105000元并未交还林士德，涉案房屋由林士德居住至今。
（2010）海民三初字第2953号民事判决书认为：根据广东明鉴文书司法鉴定所的鉴定结论，林士德与施圣存之间的《委托书》中“林士德”是林士德本人所写，那么施圣存作为林士德的代理人与尹占平签订了《房地产买卖合同》，该合同未明确交楼时间，没有明确的履行期限，不符合常理，而且合同约定的房产交易价格为90000元，在2007年7月的广州市海珠区同类房产交易市场上属于明显不合理的低价，尹占平在后来向中行海珠支行贷款时也是将房产价格定为180000元，可见尹占平当时也是知道90000元的房价明显偏低，至于尹占平称其与林士德的买卖合同约定房价实为180000元，尹占平作为合同交易方并未提供证据予以证明，故本院不予采纳。诉讼中尹占平称实际上买方尹占平并未向林士德支付购房款，而是因为施圣存向尹占平借款，而林士德又向施圣存借款，作为还款的保障林士德将涉案房屋以出卖的方式作为保证，对此林士德也确认属实，可见林士德和尹占平的真实意思表示并非买卖房屋，实为“流质契约之保证”，《物权法》第一百八十六条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。”故林士德与尹占平于2007年7月13日签订的《房地产买卖合同》因并非当事人真实意思表示并违反法律强制性规定而无效，涉案房屋产权应恢复至原归林士德所有的状态，尹占平应协助林士德办理将涉案房屋产权登记变更至林士德名下的有关手续。至于涉案房屋的抵押问题，中行海珠支行与尹占平于2007年7月16日签订的《购房抵押贷款合同》是双方当事人的真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。中行海珠支行向林士德的合法代理人施圣存发放了贷款也已办理了抵押物登记，属于善意取得，依法享有涉案房屋的抵押权。
本院认为，被告施圣存欠原告尹占平借款35000元未还，有被告施圣存立下的《借据》为证证实，本院予以认定。被告施圣存没有到庭参加诉讼，视为放弃质证权利。故被告施圣存应将欠款35000元清还给原告尹占平。根据（2010）海民三初字第2953号民事判决书查明认定，《房地产买卖合同》是施圣存作为林士德的代理人与尹占平签订的，并非林士德本人与尹占平签订，该合同因并非当事人真实意思表示并违反法律强制性规定而无效。从现有的证据来看，亦不能证实林士德的行为是认可对施圣存欠尹占平的借款承担保证责任。故原告尹占平要求被告林士德承担连带保证责任的请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告施圣存在本判决生效之日起10日内支付35000元给原告尹占平。
二、驳回原告尹占平的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费338元，由被告施圣存负担。上述受理费338元已经由原告预交，原告同意由被告施圣存在履行本判决时将其应承担的受理费338元直接支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 李志强
二〇一四年七月十一日
书记员 梁培辉