新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)新23刑初4号
公诉机关昌吉回族自治州人民检察院。
被告人吴兴国，男，1962年2月1日出生，汉族，捕前住四川省成都市。2016年6月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被呼图壁县公安局刑事拘留，同年6月22日被依法逮捕。现羁押于呼图壁县看守所。
辩护人王兰新,新疆鸿华律师事务所律师。
昌吉回族自治州人民检察院以昌州检公刑诉[2017]5号起诉书指控被告人吴兴国犯贩卖毒品罪一案，于2017年2月27日向本院提起公诉。本院受理后,依法组成合议庭，于2017年3月23日公开开庭进行了审理。昌吉回族自治州人民检察院指派检察员陈晓睿、张勇出庭支持公诉,被告人吴兴国及其辩护人王兰新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昌吉回族自治州人民检察院指控,2016年6月初，臧某（另案处理）与被告人吴兴国经电话联系购买毒品海洛因。同年6月9日凌晨3时许，吴兴国在四川省成都市成华区家中，以每克450元的价格向臧某贩卖毒品，并将毒品海洛因包装后藏匿于臧某携带的拉杆箱内。二人在交付毒资过程中被公安机关抓获。经称重，被缴获的毒品海洛因净重分别为189.3克和119.2克，经鉴定，毒品海洛因的含量分别为45.7%和46.3%。随后从吴兴国家中查获毒品疑似物1包（净重1.97克），经鉴定，检出毒品海洛因成份。公诉机关为证实上述事实并当庭提交了物证、书证、现场勘验、检查、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解。公诉机关认为，被告人吴兴国违反国家对毒品的管制，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人吴兴国对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议,认为其只是帮助臧某从”彝族小妹”处代购毒品海洛因，其行为不构成犯罪。其辩护人认为，本案特情人员资格存疑，整个事件均在公安人员控制下进行，不排除公安人员违反法律规定行使侦查权；本案存在”犯意引诱”，因吴兴国在犯罪之前并未持有毒品，且公安机关诱惑在前，应当宣告吴兴国无罪。
经审理查明，2016年6月初，臧某（另案处理）与被告人吴兴国电话联系购买毒品海洛因。同年6月9日3时许，吴兴国在四川省成都市成华区家中，以每克450元的价格向臧某贩卖毒品，二人并将毒品海洛因分块包装后进行藏匿。后二人在交付毒资过程中被当场抓获。公安人员依法从臧某携带的拉杆箱内的两件外衣口袋中分别缴获用黑塑料包裹的疑似毒品3块（净重189.3克）、2块（净重119.2克）。经鉴定，均被检出毒品海洛因成份，含量分别为45.7%和46.3%。随后从吴兴国家中查获毒品疑似物1包（净重1.97克），经鉴定，检出毒品海洛因成份。
上述事实有以下证据予以证实：
1、受案登记表、到案经过、搜查证、搜查笔录、搜查同步录音录像、扣押决定书、扣押清单、现场勘验笔录（附现场勘验制图、照片23张）、称量笔录（附照片19张）、指认照片26张、情况说明证实,2016年6月9日呼图壁县公安局接线索反映，四川省成都市成华区小区内有毒品交易，该局侦查人员在该小区5栋楼的地下停车库进行布控，并于当日凌晨3时许将涉嫌贩卖毒品的吴兴国抓获。从购毒者臧某携带的手提箱内的衣服口袋中搜查并扣押疑似毒品海洛因用黑色塑料包裹的白色块状物5块，侦查人员当场将其中的3块装入1号证物袋封存，另外2块装入2号证物袋封存，并送检。吴兴国对其向臧某贩卖毒品海洛因的地点四川省成都市成华区升仙湖北路68号5栋4单元103室进行了指认，经现场勘查和搜查，从吴兴国家卧室床头柜上方抽屉中搜查出一小包用红色塑料包裹的白色块状物毒品疑似物一包（毛重2.6克，净重1.97克），从茶几下方右侧抽屉内缴获毒资12000元；从现场搜查到透明宽胶带二卷、黑色塑料袋碎片四个、透明塑料袋一个、剪刀一把、菜刀一把、锤子一把、复写纸一盒，以上物品及吴兴国的vivoX5白色直板手机一部均依法扣押，并随案移送。公安人员并将吴兴国口头传唤至成都市成华区双水碾派出所。侦查机关所有侦查程序合法。
2、通话详单证实，吴兴国使用的手机号为132XXXX****，该手机2016年4月1日至6月9日通话记录显示，2016年6月1日、5日至9日吴兴国和臧某使用的177XXXXXXXX、139XXXX****手机号多次通话，且之前几个月也与臧某有多次通话。2016年6月7日20时至22时与185XXXXXXXX号码有过7次通话，且第一次是吴兴国主叫，6月8日13时吴兴国与该号码通话1次。
3、（昌州）公（物）鉴（理化）字[2016]183号、189号理化检验鉴定报告、（昌州）公（物）鉴（法物）字[2016]118号法医物证检验鉴定书、鉴定聘请书、鉴定机构资质证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书、称重笔录、指认笔录、提取笔录、收缴毒品收据、情况说明证实，①经对当场缴获的毒品疑似物2包进行鉴定，从1号检材（净重190.2克）、2号检材（净重120克）中均检出毒品海洛因成份，其中1号检材含量为45.7%；2号检材含量为46.3%；②经对吴兴国家中搜出毒品疑似物1包进行鉴定，从3号检材（毛重2.6克，净重1.97克）中检出毒品海洛因成份；③从吴兴国左手指甲、右手指甲、左手擦拭物、右手擦拭物中均未检出毒品海洛因成份；④经吴兴国指认称重，总净重308.5克（其中两块119.2克，三块189.3克）；因臧某与吴兴国先后指认称重，且使用不是同一台电子秤，故臧某指认称重的总净重为310.2克（其中两块120克，三块190.2克），二者之间有误差；⑤从吴兴国家中扣押的透明胶带、黑色塑料袋、复写纸包装盒、剪刀和从臧某处扣押的毒品外包装复写纸中未检出有效的STR基因座分型。从送检的毒品包装袋、包裹物中未能提取到吴兴国指纹。涉案毒品依法移交。
4、证人臧某的证言及辨认笔录证实，2016年5月31日21时许，其与吴兴国联系，让他帮忙在成都购买一些毒品海洛因。6月5日晚，吴兴国打电话与其联系，问其到成都的时间和购买海洛因的数量，其让吴兴国准备300克毒品。6月8日22时40分，其乘飞机到达成都双流机场，吴兴国开车将其接到自己家中，并从自家厨房提出一个黑色塑料袋，从黑色塑料袋里拿出一块白色透明塑料包着的毒品海洛因，其从整块海洛因上取下一点验了一下，感觉还可以，然后就同意和他交易，其让吴兴国找工具把一大块海洛因切成小块，吴兴国从自家厨房拿了一把黑色手柄的菜刀将一整块海洛因剁成大小不等的5块，二人将5小块先用黑塑料袋打底，用宽胶带缠住，再放一层蓝色复写纸，复写纸外面再用黑色塑料包裹。其负责包裹黑塑料，吴兴国负责缠胶带。一卷胶带是其带去的，另外一卷胶带、复写纸、黑塑料是吴兴国的。吴兴国告诉其毒品价格一共是142000元，其当场给吴兴国12000元现金，剩余的130000元准备到银行办理转账，吴兴国将12000元清点后放在茶几下面的抽屉里，其将5小块海洛因分别放在手提箱中的一件警服和西装内侧的衣兜里，其拿上箱子准备去银行自动取款机上转款，两人在地下车库发动车时被警察抓住了。吴兴国卖给其的海洛因当场没有称。吴兴国的手机号是132XXXX****，其当天使用的手机号是139XXXX****。吴兴国卖给其的海洛因1克450元。其一共从吴兴国处购买过两次毒品海洛因，第一次是2016年5月24日凌晨，其坐飞机到成都，也是吴兴国接机，其从吴兴国处购买了200克的毒品海洛因，后吴兴国又开车将其送到机场。其曾经在成都荷花池菜市场购买海洛因，搭乘了吴兴国的摩托车，路上吴兴国问其是否是来买毒品的，并给其讲以后要买毒品可以找他，他可以给其价格便宜一些，两人就认识了。经辨认，臧某辨认出吴兴国就是2016年6月9日3时许向其贩卖毒品海洛因的男子。
5、被告人吴兴国供述与辩解，附同步录音录像证实，2016年6月5日左右，臧某给其打电话说要买310克海洛因，其说没有。6月8日臧某又打电话问其能否买上海洛因，其对臧某说彝族人一直关机联系不上，当天下午18点左右彝族人开机给其打电话说她有海洛因要卖，其说朋友臧某要310克海洛因。当日21点左右那名彝族女子将310克海洛因送到其住的小区门口，其拿上海洛因并给那名彝族女子说等臧某付款后其打电话让她过来取钱，其把310克海洛因放在自家院子的鸡圈里。2016年6月9日凌晨2点左右，臧某到了成都双流机场，其开自己的迈腾车（×××）到双流机场接上臧某回到自己家中，其将310克海洛因交给臧某，臧某取出一点自己吸了后说这次的”货”比上次的好。当时310克海洛因是整块不好带，臧某让其帮忙切开，其从自家厨房拿了一把菜刀和锤子，他俩一起将310克海洛因分成5块，用黑色塑料袋和复写纸、透明胶带将5块海洛因包装好，将海洛因放入臧某随身带的拉杆箱里。臧某此次买的310克海洛因其按450元每克收的钱，应该付139500元，臧某前次买海洛因时因钱不够问其借了2500元，他总共应付142000元。臧某当时给其付了现金12000元，其点完后放在客厅的抽屉中，剩余的钱臧某准备用四张银行卡取现和转账的方式给其。之后其与臧某来到自家小区地下车库，准备开车去取钱时被警察抓了。彝族女子送来的310克海洛因其没有称，彝族女子比较守信用一般不会少，臧某也未说海洛因少过。彝族女子以450元每克的价格给其，其给臧某也是按每克450元卖的，交易成功后彝族女子给其2000元好处费。
其在菜市场做门卫，那名彝族女子经常在市场内卖海洛因，其叫她”小女子”，她的电话号码是185XX****XX。其电话是132XX****XX，臧某的电话号码在其手机里存的是”张伟”177XXXXXXXX和”可纬”139XXXX****。臧某让其通过彝族女子就拿过6月9日这一次毒品海洛因。2016年2月份左右，臧某在荷花池市场买海洛因搭乘过其的”摩的”，前后搭了3次左右，二人相互留了电话，臧某每次来买海洛因都坐其的”摩的”，因臧某坐其”摩的”被抓的风险小。2015年12月21日其尾号1118的工行卡收到臧某转账40000元，是臧某让其帮他还给彝族女子的钱，具体什么钱其不知道。其辩解，是臧某安排彝族小妹把310克海洛因通过其再拿给他的，彝族小妹答应给其2000元好处费，但其说不要。
6、尿液毒品检测报告书、提取笔录、照片证实，经现场检测，吴兴国的尿液结果呈阴性。
7、成都双流机场T1停车场管理系统照片三张，附调证通知书、清单、光盘证实，吴兴国驾驶牌照为×××轿车于2016年6月9日00时56分进入成都市双流机场停车场，于1时54分离开机场停车场。
8、银行详单证实，吴兴国的工商银行卡×××（账号×××）于2015年12月21日收到臧某×××银行卡转账40000元。二人之间有经济来往。
9、身份情况证实，吴兴国于1962年2月1日出生，犯罪时已达法定刑事责任年龄。
10、办案协作函、情况说明证实，呼图壁县公安局委托成都市公安局成华分局核实185XXXXXXXX号码机主信息，无法核实”小女子”身份。
上述证据经当庭举证、质证，被告人及其辩护人对臧某的证言有异议，认为应当予以排除；被告人对其前期在侦查阶段的供述有异议，称笔录记载的内容其并未供述；其辩护人对公诉机关提供的勘验笔录、鉴定意见、称重笔录等指控吴兴国贩卖毒品的相关证据均提出异议，认为毒品的提取、封存、取样、称重、鉴定机构及人员资格存在瑕疵，藏匿毒品的承载物（拉杆箱、外衣）丧失，本案证据不能形成证据锁链。经查,被告人前期的供述内容有同步录音录像予以佐证，其笔录记载内容与其实际供述内容一致；臧某的证言取证合法，能够与在案其他证据及被告人供述相互印证证实吴兴国贩卖毒品的事实，可以作为定案依据。抓获、提取等同步录音录像能够完整展现侦查人员扣押、提取、封存、称重的整个过程，且与扣押笔录、清单、称重笔录、情况说明等证据予以印证；鉴定聘请书、鉴定机构资质证书、鉴定人资格证书、鉴定意见通知书能够证实鉴定机构及人员的资质与资格，被告人及其辩护人上述异议不能成立，本院不予采信。
上述证据来源合法，经庭审举证、质证，查证属实，证据之间能够相互印证证实吴兴国的犯罪事实，本院予以确认。
本院认为，被告人吴兴国违反国家毒品管理法规,明知是毒品而进行贩卖310.47克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。因依证人臧某的证言、通话记录、查获的毒品海洛因、鉴定意见、吴兴国的供述等证据相互印证，能够证实吴兴国贩卖毒品的犯罪事实，吴兴国关于其只是帮臧某从”彝族小妹”处代购毒品海洛因，其行为不构成犯罪的意见与事实不符，本院不予采信。其辩护人关于本案特情人员资格存疑，本案均在公安人员控制下进行，不排除公安人员违反法律规定行使侦查权的意见，经查，公诉机关提供的”刑事特情呈批表”，能够佐证特情人员的身份，且依相关法律规定，对涉及给付毒品等违禁品或者财物的犯罪活动，公安机关根据侦查犯罪的需要，可以实施控制下交付。且运用特情侦破毒品案件，符合法律规定，收集的材料在刑事诉讼中可以作为证据使用。本案中公安人员根据特情提供的线索，经布控守候，将交易毒品的吴兴国当场抓获，并有到案经过、情况说明、臧某的证言证实，且与吴兴国的供述一致，其辩护人的上述意见不能成立，本院不予采信。本案在案证据可以证实吴兴国在特情诱惑和促成下形成犯意，并由特情人员提出交易毒品的数量，不排除被告人具有被”犯意引诱”和”数量引诱”的情形，辩护人关于本案贩卖毒品中存在”犯意引诱”情形的意见与事实相符，本院予以采纳，并根据罪责刑相适应的原则，对吴兴国依法予以从轻处罚，辩护人基于上述意见认为应当宣告吴兴国无罪的意见无事实及法律依据，本院不予采信。根据吴兴国的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴兴国犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月9日起至2031年6月8日止）。
二、查获的毒品及作案工具白色直板手机一部（vivoX5），剪刀、菜刀、锤子各一把依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李佩隶
审 判 员 刘艳蓉
代理审判员 马雁春
二〇一七年五月二十二日
书 记 员 马 聃