广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）穗中法民五终字第1416号
上诉人（原审被告）王薇，男，1921年10月22日出生，汉族。
上诉人（原审被告）罗锦霞，女，1931年12月15日出生，汉族。
上述上诉人委托代理人罗健章、潘小松，分别为广东法行律师事务所律师及实习律师。
被上诉人（原审原告）周仙模，女，1972年1月30日出生，汉族。
委托代理人肖守华、李海军，均为广东建基律师事务所律师。
上诉人王薇、罗锦霞因物权保护纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2010）越法民三初字第3177号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
周仙模在原审诉称，原告与ＸＸ锐于1995年7月3日登记结婚，后双方因感情问题诉讼离婚。2010年3月8日，广州市越秀区人民法院作出（2009）越法民一初字第4004号民事判决书，判决原告与ＸＸ锐离婚，并判决广州市越秀区水荫路57号之6号710房的产权归原告所有，该判决书已发生法律效力。本案两被告与ＸＸ锐是父子、母子关系，居住在上址。原告委托律师发函要求两被告在7日内搬出上址房屋交还原告，但两被告予以拒绝。原告只得在外租房至今。因该房产已判决归原告所有，两被告的行为损害了原告的权益。为此，请求法院判决：1、两被告自判决生效之日起7日内迁出广州市水荫路57号之6号710房，并将该房屋腾退还给原告；2、被告立即支付房屋的使用费（按广州市2009年同地段住宅租金参考价34元每平方米）从2010年3月25日起计至两被告实际腾退房屋并交还原告之日止；3、本案诉讼费由两被告承担。
王薇、罗锦霞在原审共同辩称，原告与ＸＸ锐婚姻期间因购房与经营等向我们借债38.5万元，其后原告还收取我们8万元没有归还，总数46.5万元。原告夫妇曾亲口表示上址房产归我们所有并给我们居住。为了原告夫妻，我们出资为其买房，又将自己的房产出售，现只能居住在水荫路57号之6号710房。而原告既未按（2009）越法民一初字第4004号民事判决执行支付35万元给ＸＸ锐作为补偿，也未取得水荫路57号之6号710房的房地产权证，不能证明其业主的身份。现上址房产又被抵押给别人，而我方也未与原告签订租赁合同，原告无权向我们主张使用费。
原审法院经审理查明，原告周仙模与ＸＸ锐1995年7月3日登记结婚，因离婚纠纷ＸＸ锐诉至原审法院，原审法院于2010年3月8日作出（2009）越法民一初字第4004号民事判决书，其中查明：“……房地产他项权利人：张苑芬，房地产权属人：ＸＸ锐；房屋座落：越秀区水荫路57号之6号710房；他项权利范围：全部；他项权利种类：抵押；债权数额：人民币300000元；登记时间：2009年3月11日；……”原审法院认为：“……ＸＸ锐主张向其父母借款385000元用于购房、经营燕窝专卖店，并提供本院作出（2008）越法民一初字第3006号民事调解书为证，但该民事调解书并未认定上述385000元系ＸＸ锐、周仙模系夫妻共同债务，ＸＸ锐也未提供上述385000元是夫妻共同债务的其他证据（包括有周仙模签名的借据等）佐证，其所称的债权人亦未到庭接受质询，故本院对ＸＸ锐该项主张在本案不予处理。……”判决：“一、准予ＸＸ锐与周仙模离婚。……四、自本判决发生法律效力之日起，位于广州市越秀区水荫路57号之6号710房的产权归周仙模所有，周仙模应于本判决发生法律效力之日起三十日内支付350000元作为占有上述房屋的补偿，ＸＸ锐应于本判决发生法律效力之日起三十日内协助周仙模办妥上述房屋的过户手续。……”该判决书于2010年3月24日发生法律效力。后原告向原审法院申请执行，原审法院向房管部门发出（2010）越法执字第4223号协助执行通知书，房管部门于2010年6月2日出具收件回执。现上址房产由两被告居住使用。
2010年5月4日，原告委托广东建基律师事务所肖守华律师向两被告发出信函，要求两被告在信函发出之日起7日内将房屋交付给原告。两被告于5月5日收到上述信函。
另查，王薇曾以ＸＸ锐、周仙模不当得利150000元向原审法院提起诉讼，原审法院于2010年9月9日作出（2010）越法民一初字第1233号民事判决书，驳回王薇的诉讼请求。而罗锦霞以ＸＸ锐、周仙模不当得利80000元向原审法院提起诉讼，原审法院于2010年9月9日作出（2010）越法民一初字第1234号民事判决书，驳回罗锦霞的诉讼请求。
原审法院认为，《中华人民共和国物权法》第二十八条规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”根据原审法院审理原告与ＸＸ锐离婚纠纷生效判决书的内容，自该判决发生法律效力之日起，广州市水荫路57号之六710房归原告周仙模所有。周仙模即享有对该房屋占有、使用、收益、处分的权利。两被告虽在原告与ＸＸ锐婚姻存续期间入住该屋，但在法院判决原告与ＸＸ锐离婚并将该屋判归原告所有后，在原、被告没有签订租赁合同的情况下，原告要求收回房屋有理，原审示院予以支持。对被告提出原告有口头承诺同意其长期居住使用的意见，现因原告予以否认，而被告又无提供其他证据予以证明，原审法院不予接纳。按照《中华人民共和国物权法》第三十一条规定，原告未取得登记前暂不能行使处分权，但其本次诉讼是行使所有权人占有与使用、收益权；而房产原附抵押登记的情况，系抵押权人与抵押人之间签订与履行抵押合同的内容，不属本案调处范围。另对原告要求被告支付房屋使用金的主张，符合等价有偿的民事法律原则，考虑到两被告入住原因等实际情况，应从2010年5月12日起按广州市房管部门评定的同期同地段私房住宅租金参考价计算房屋使用费。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第七十一条的规定，判决如下：一、被告王薇、罗锦霞在本判决发生法律效力之日起三个月内迁出广州市水荫路57号之六710房，将该房屋腾空交还给原告周仙模。二、被告王薇、罗锦霞在本判决发生法律效力之日起十日内，一次性向原告周仙模支付广州市水荫路57号之六710房从2010年5月12日起至本判决发生法律效力之日止的房屋使用费（按房管部门评定的同地段私房住宅租金参考价计付）。自本判决发生法律效力之次日起至被告王薇、罗锦霞将该房屋交还原告周仙模之日止的房屋使用金，由被告王薇、罗锦霞按上述标准逐月支付给原告周仙模。三、驳回原告周仙模的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取，计164元由原告负担50元，两被告负担114元。
一审判决后，罗锦霞、王薇不服，向本院提起上诉称：1、710室房本是ＸＸ锐的房改房，由于拿不出钱买房，ＸＸ锐只好向我们借，连房价带装修共13万（其中房价8万，装修费5万）。2002年被上诉人为开燕窝专卖店把房子抵押给银行，因生意失败他们无法维持两间屋的银行还贷，就以便于照顾为由，想尽办法动员我们搬到涉案房居住，然后向我们借钱还银行贷款共计175000元，当时夫妇俩亲口承诺以后就该房给我们住了，所以这房子我们一共花了305000元买和赎回，因此，这房子实质上应属于我们的，只是当时没有办理过户手续，因而导致这次他们离婚的判决中作为他们夫妇共同财产分割，这是不正确的，希望法院重新审查，查明事实，重新进行他们夫妻财产分割，如果被上诉人否认，请法院查明她在2004年赎回房屋的钱是从何来。2、我们原有120平方米的房了，被被上诉人骗我们卖掉，钱也花得差不多了，现要我们迁出，真不知道该往何处去，希望法院体恤。3、（2009）越法民一初字第4004号提到关于（2008）越法民一初字第3006号调解书时认为债务人没有出庭对质，而不作处理、我们认为当时我们是案外人，没有法院传票，当然不便出庭，如果需要的话我当然可以出庭对质，因为被上诉人虽然矢口否认而其实这些钱都是经她的手为他们家庭开支的，是她应该承担的共同债务。4、2007年10月被上诉人知道我手上有几万块钱，于是以代买保险为由骗取我8万元，到现在还未归还（有银行过户凭证为证）连同（2008）越法民一初字第3006号调解书的385000元，被上诉人夫妇总共欠我们465000元，这是我们的养老钱。另，一审遗漏了必须参加诉讼的共同被告ＸＸ锐。第一，ＸＸ锐是涉案房产的共同侵权人。目前虽然居住在涉案房屋里是两上诉人，但这一切都是由ＸＸ锐安排的。首先，涉案房屋是ＸＸ锐单位分配给ＸＸ锐并登记在其个人名下的房产，由于ＸＸ锐向上诉人借债未还，他已经承诺让上诉人永久住在房屋里以抵债。其次，虽然房屋判归周仙模所有，但判决亦要求周仙模同时支付ＸＸ锐35万元的房屋补偿款，ＸＸ锐已承诺将用该补偿款去偿还欠上诉人的债。由于周仙模未支付房屋补偿款，基于抗辩，ＸＸ锐还未将房屋交给周仙模和协助办理房产转移手续，换言之，目前房屋的所有人仍是ＸＸ锐。ＸＸ锐叫上诉人继续住在房屋里，并称如果上诉人擅自将房屋交给周仙模，则导致上诉人无家可归和ＸＸ锐无法偿还上诉人的债的后果将由上诉人自负。第二，本案必须通过ＸＸ锐才能履行将有房屋转移给周仙模的义务。房屋的钥匙是ＸＸ锐配给上诉人的，房屋有很多ＸＸ锐的物品，房屋的水电、电视等物业费都是以ＸＸ锐名义并由ＸＸ锐交纳。上诉人即使搬出房屋也只会将钥匙交还给ＸＸ锐，由ＸＸ锐来实施腾空房屋、交钥匙，办理水电交割等交房给周仙模的义务。二、如果不以ＸＸ税为共同被告，周仙模胜诉后将难以执行两上诉人没有什么家具，搬出涉案房屋并不难，但是上诉人搬出房屋同时，无权阻止ＸＸ锐本人或让其它人搬入房屋里，那么，此时原告是否又另以ＸＸ锐或其它人为被告进行下一个诉讼，因此，不追加实际的侵权人ＸＸ锐参加诉讼将会影响本案的执行。综上，一审遗漏了必须参加诉讼的共同侵权人ＸＸ锐，为查清案件事实和使案件得到最终解决，故请求：依法撤销原审判决，发回一审法院重审。
周仙模答辩称同意原审判决。
二审所查明事实与一审所查明事实基本一致。
本院认为，于2010年3月24日发生法律效力的判决已确认广州市水荫路57号之六710房归周仙模所有，即自该日起周仙模依法对该房屋享有占有、使用、收益的权利，故其要求罗锦霞、王薇迁出以收回该房屋合法合理，原审予以支持正确，本院予以维持。另周仙模已通知罗锦霞、王薇于2010年5月12日前交回该房屋，但罗锦霞、王薇没有交回，故原审判决罗锦霞、王薇从2010年5月12日起支付该房屋使用金亦无不妥，本院亦予维持。罗锦霞、王薇主张周仙模与ＸＸ锐承诺该房屋由罗锦霞、王薇居住，但周仙模予以否认，罗锦霞、王薇又未能提供证据予以证明，故本院不予采信。至于周仙模与ＸＸ锐及该房屋抵押权人的关系、罗锦霞、王薇与周仙模的金钱关系均属另一法律关系，本院不予调处，故罗锦霞、王薇要求追加ＸＸ锐为本案当事人的请求，本院亦不予支持。审查原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费328元，由上诉人罗锦霞、王薇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩志军
代理审判员 姚伟华
代理审判员 张 怡
二〇一一年六月××日
书 记 员 蔡 峰