广东省广州市南沙区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n＼n（2013）穗南法岗民初字第427号＼n原告：周某某。＼n委托代理人：梁某某。＼n委托代理人：蔡某某。＼n被告：黄某某。＼n被告：廖某某。＼n被告：吴某某。＼n委托代理人：韩某某。＼n委托代理人：邓某某。＼n原告周某某诉被告黄某某、廖某某、吴某某合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周某某的委托代理人梁某某、蔡某某，被告黄某某、廖某某，被告吴某某的委托代理人韩某某、邓某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告周某某诉称，2009年12月25日，我与三被告签订《合伙协议书》，约定由四人共出资33万元合作经营运输业务，其中被告廖某某、吴某某及我各出资10万元，被告黄某某出资3万元，且由被告吴某某对出资金额进行管理。该协议书对各自的出资额、所占股份比例、利润分配、风险承担、股份转让等事项都进行了明确的约定。因我的丈夫XXX在X有限公司担任X员，该合伙组织主要承包该公司的运输任务。被告黄某某原与另外三人合伙经营运输业务，其所有的三台中型厢式货车（车牌分别是：XXXXXXX、XXXXXXX、XXXXXXX是属于该合伙组织的财产。后因该合伙组织拆伙，被告黄某某便与被告吴某某、廖某某及我重新组成另一合伙组织，并约定由被告吴某某代表被告廖某某及我，于2009年12月25日与被告黄某某签订《汽车转让协议》，把本属于黄某某与另外三人合伙经营所有的三台中型厢式货车，由被告黄某某以27万元人民币的价格，转让给被告吴某某、廖某某及我。根据合伙协议书约定，签订当日各合伙人均履行出资义务，将出资款交由被告吴某某管理，被告吴某某将27万元支付给被告黄某某作为转让货车的金额。后于2010年3月10日，以X有限公司的名义，由被告黄某某代表与X有限公司签署了《运输服务合同》。从2009年到2010年间，在合伙组织账目明朗的情况下，组织持续有盈余，我均收到盈余分红款。然而，从2011年1月开始，X离职后，我再也没有收到盈余分红款。随后得知三被告为达到侵吞我分红款的目的，串通起来造假账，制造合伙组织账目亏损的假象，导致我无法获得分红。从X有限公司提供的2011年1月至2012年12月的《运营对报告》以及《采购单》可以算出，合伙经营期间获得的总金额为2528132.86元，按照分红比例，我可以获得227531.9574元。综上，为了维护我的合法权益，现特向法院提起诉讼，要求：1、判令解除我和三被告的合伙关系；2、判令三被告退还我的合伙出资额10万元；3、判令三被告支付2011年、2012年的股份分红款，共227531.9574元；4、由三被告承担本案的诉讼费。＼n被告吴某某辩称，原告周某某并不是真正合伙人，不具有原告的主体资格。我、XXX、黄某某和廖某某4人约定合伙经营X有限公司化工产品运输业务。因XXX是X有限公司职工，X怕所在单位知道其利用职务之便与人合伙做生意，就让原告周某某代为签订《合伙协议书》。协议签订后，原告周某某并未向个人合伙组织出资、从未参与合伙事务、也未享有合伙组织分红。合伙事务全部均由XXX参与、合伙组织分红由XXX收取。由此可见，原告周某某并不是真正的合伙人，真正的合伙人是XXX。原告周某某不享有合伙人权利义务。因此，原告周某某不具有原告的主体资格。综上，原告周某某的诉讼请求没有事实及法律依据，恳请法院依法驳回原告周某某的起诉。＼n被告黄某某辩称，我不发表意见，具体由法院依法处理。＼n被告廖某某辩称，我不同意原告周某某的诉讼请求，意见与被告吴某某的意见一致。＼n经审理查明，原、被告四人于2009年12月25日签订了一份《合伙协议书》，约定：“……2、合伙经营项目：经营项目为化工产品配送业务，主要为X有限公司进行运输配送工作。3、合伙期限：合伙期限为两年，自2009年12月25日起到2011年12月24日止。如所有合伙人一致通过可顺延，具体时间由所有合伙人共同商定。4、出资额、方式、期限：1.各合伙人都以现金的方式出资，每人出资额度不相等，黄某某出资占10%，其他三人每人占30%。各合伙人的出资于2009年12月25日前交齐，由所有合伙人推举人来统一保管，其他合伙人有监督和核查权。2.本合伙出资共计叁拾叁万圆整（小写：330000.00），合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割，合同终止后，各合伙人共同处理协商财产分配。5、盈余、工资分配与债务承担：1.工资分配由合伙人共同商定，不得随意更改。2.盈余分配除去日常开支，将以合伙人出资为依据按比例分配。3.债务承担，如在合伙期间有债务产生，合伙债务由合伙财产偿还，合伙财产不足偿还时，以合伙人的出资为依据，按比例承担。6、入伙、退伙、出资的转让：1.入伙需承认本合同，需经全体合伙人同意并签字，且要执行合同规定的权利和义务。2.退伙需所有合伙人认同的正常理由方可退伙，不得在合伙不利时退伙，退伙需提前两个月告知其他合伙人并经过全体合伙人同意并签字，退伙后以退伙时的财务状况进行结算，不论何种方式出资，均可金钱结算，未经所有合伙人同意而自行退伙给合伙造成损失的应该进行赔偿，创业初期的出资充公，不予退还。……9、合伙的终止及终止后事宜：1、合伙届满。全体合伙人同意终止合伙关系。合伙事业所签合同到期不能顺延。法院根据有关当事人请求判决解散。以上情况均可终止合伙。2、合伙终止后，固定资产和不可分割物可作价给合伙人或第三方。其价款参与分配，如有亏损，由合伙人按出资比例承担。……”2013年6月28日，原告以三被告串通造假账，侵吞原告分红款，严重侵犯原告的合法利益为由，向本院提起诉讼，要求：1、判令解除原告和三被告的合伙关系；2、判令三被告退还原告的合伙出资额10万元；3、判令三被告支付2011年、2012年的股份分红款，共227531.9574元；4、由三被告承担本案的诉讼费。另外，在诉讼中，原、被告均确认四人所组成的合伙组织没有具体的名称和章程，也没有办理工商登记。此外，上述《合伙协议书》约定的合伙期限到期后（2011年12月24日），原、被告没有再续签合伙协议。＼n另查明，在诉讼中，原告主张合伙组织共出资33万元，其在签订协议书的当天已按照协议书的约定出资了10万，该出资款是由其丈夫XXX交给被告黄某某，由被告黄某某再将该10万元给付被告吴某某，并提供了中国银行的流水查询单1份及中国银行存折1本予以证实。被告黄某某确认收到原告出资的10万元合伙款，并表示已将该10万元交给了被告吴某某。而被告吴某某则明确表示没有收到原告陈述的10万元出资款，并且表示在签订合伙协议书后，原告并没有出资合伙款，只是依据其人际关系作为入股的条件，其出资10万元的事实是不存在的。被告廖某某对被告吴某某的陈述予以确认。另外，原告确认其所有的合伙活动均由其丈夫XXX进行代理，包括出资的交付和分红的收取，其不实际参与具体经营。此外，在内部分工上，原、被告均确认被告黄某某负责合同、对外管理；被告廖某某负责管理搬运员和跟车搬运。但对原告和被告吴某某的分工则存在不一致的说法，原告和被告黄某某认为，钱和车均是被告吴某某管理，原告因其丈夫的关系负责仓管、装货；而被告吴某某、廖某某则认为，被告吴某某负责开车和管理司机，运费直接转账到被告吴某某的账户，日常支出由被告吴某某管理，账目由被告吴某某和原告的丈夫XXX一起记录，原告的丈夫XXX负责核实审查账本，且分红时由原告的丈夫XXX记录和管理。对此，原、被告均未提交相关证据证实。＼n又查明，关于合伙的分红。原、被告均认可一直以来都有分红。被告吴某某、廖某某称在2010年12月前无法统计分红的次数和金额，在2011年开始是有具体分红统计的，并记录在一个账本上，其具体情况是：2011年1月23日至12月16日共分红九次，共分43万元，平均分三份，由原告、被告吴某某、廖某某分配，被告黄某某按吨数提费用不参与分红；最后一次分红（即结算款）因已拆伙而在账本上没有反映，时间是2012年4月21日，分配金额是33674元，也是合伙的结算款，而每次都是现金分红，不需要签收，由原告的丈夫XXX确定分红的金额，由被告吴某某取钱来分，原、被告均已收到了分红款。被告黄某某则称分红是按照原告及被告廖某某、吴某某各30％，其本人10％的比例进行分配，具体的分红次数、金额、时间均在账本上有记录，2012年4月21日分红也在账本上有记录的，并表示帐本上记录的分红款原、被告均已收到。原告对于2010年8月28日至2012年4月21日期间帐本上记录的分红款确认有收到，但否认收到2012年4月21日总额为33674元的分红款。此外，关于合伙关系。原告认为合伙关系还依然存在，但因被告吴某某、廖某某做假账，合伙组织的基础已经丧失，故要求解除合伙关系。而被告吴某某、廖某某则认为原、被告的合伙关系已于2012年1月31日解除，但没有签订散伙协议，且原告于2012年4月21日也收取了合伙组织的结算款项。被告黄某某则表示同意解除合伙关系。＼n再查明，在诉讼中，原告提供了一份被告黄某某与被告吴某某于2009年12月25日签订的《汽车转让协议》，协议载明：“……甲方（黄某某）与乙方（吴某某）现就甲方于2007年5月购买的车辆转让给乙方一事（共三台），双方在自愿公平的基础上经协商一致，达成如下协议：1、转让车辆车辆类型为中型厢式货车，共三台车牌号分别为：XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX。2、转让时间及转让地点甲乙双方约定于签订本协议之日（即2009年12月26日）在东涌镇由甲方转交给乙方使用。3、转让价格该三台车辆的转让价为人民币贰拾柒万圆整（小写270000.00元），乙方于签订本协议之日以现金方式支付给甲方，甲方收到款项后开出凭证给乙方，以资凭证。……5、受让方必须无条件到X运输公司签署责任书。……”另外，在诉讼中，被告吴某某以案外人XXX是实际合伙人为由，向本院申请追加XXX作为本案的第三人，本院审查后于2013年9月25日作出（2013）穗南法岗民初字第427号民事裁定书，裁定：“驳回被告吴某某要求追加XXX为本案第三人的申请。”此外，经本院进行法律释明，原告向本院明确表示就合伙组织的债权、债务、盈利等财务状况不申请进行审计。＼n以上事实，有原告提供的证据：《合伙协议书》1份、银行的流水查询单1份、《汽车转让协议》1份、《运输服务合同》1份、运输服务合同续签复印件1份、《发票（邮寄）地址变迁公告》复印件1份、发票复印件1份、《现金出纳帐》1本、《总分类帐》1本、电话录音光盘1张（附有书面材料）、X有限公司营业收入帐单1份（2011年至2012年12月），《正常交易明细表》打印件2页、中国银行存折1本；被告吴某某提供的证据有：帐簿1本；另有本院的询问笔录、庭审笔录等证据证实。＼n本院认为，原、被告签订的《合伙协议书》是双方当事人的真实意思表示，协议书的内容没有违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，对原、被告均具有法律约束力。根据原、被告的诉辩意见，现本案的争议焦点在于：一、关于原告要求解除原告与三被告的合伙关系的请求。本案中，虽然被告吴某某、廖某某主张原、被告已于2012年1月31日解除了合伙关系，但鉴于原告以及被告黄某某对此不予确认，而被告吴某某、廖某某亦不能提供充分有效的证据予以证实，并且根据被告吴某某提供的帐本显示该个人合伙组织在2012年1月31日后尚存在事实的合伙行为，故本院对被告吴某某、廖某某的上述辩称不予采信。现考虑到原、被告所签订的《合伙协议书》已于2011年12月24日到期，且原、被告之间的合伙关系已无法继续维持，故本院对于原告要求解除原告与三被告之间的合伙关系的请求依法予以准许。二、关于原告要求三被告退还合伙出资额10万元的请求。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，现原告主张向该个人合伙组织出资10万元，根据上述证据规则，该举证责任应由原告承担。虽然原告提供了协议签订之日（2009年12月25日）的银行流水查询单及存折予以证实，但鉴于被告吴某某、廖某某否认原告出资10万元，而原告提供的银行流水查询单及存折也只能证实原告从银行取款10万元，不足以证明其已向该个人合伙组织交付了10万元出资款，而且原告作为一个具有完全民事行为能力人，在交付大额的合伙资金时，理应要求相对方出具相应的凭证，现原告却不能提供具体的凭证，对此，原告应承担举证不能的不利法律后果，此外，虽然被告黄某某在庭审中确认其收到原告的出资款10万元，但被告黄某某不能提供证据证实已将该款项交付给个人合伙组织，且被告吴某某、廖某某均不确认收到被告黄某某转交的此款项，而原告及被告黄某某又未能进一步提供其它证据予以证实，根据“谁主张，谁举证”的证据规则，原告应对此承担举证不能的不利法律后果。综合上述情况进行分析，本院对于原告主张向个人合伙组织出资了10万元的事实不予认定，对其要求三被告退还合伙出资额10万元的主张不予支持。至于被告黄某某确认收到原告出资10万元因与个人合伙组织无关，故在本案中不作处理，原告与被告黄某某之间的经济纠纷可另案进行处理。三、关于原告要求三被告支付2011年、2012年的股份分红款227531.9574元的请求。在诉讼中，原告主张三被告需支付2011年、2012年的股份分红款，该分红款按照运费收入相加得出2528132.86元×利润率30%（参照以往的分红情况）×30％（出资比例）计算出来。根据“谁主张，谁举证”的原则，原告理应就其可取得分红款227531.9574元的请求承担举证责任。虽然原告提供了X有限公司营业收入帐单予以证实，但该证据并不能直接证明原告享有分红款227531.9574元，而且三被告亦不确认原告享有分红款227531.9574元，同时，经本院进行法律释明，原告又明确表示不申请对个人合伙组织的债权、债务、盈利等财务状况进行审计，进而导致不能确定个人合伙组织是否存在盈利、原告是否可享有分红款227531.9574元，对此，原告应承担举证不能的不利法律后果，鉴于原告不能提供充分有效的证据证实其享有分红款227531.9574元，故本院对于原告的该项请求不予支持。另外，在庭审中，原告确认2010年8月28日至2012年4月21日期间账本上记录的分红款，除2012年4月21日33674元的分红款外，均有收到，但认为有些款项没有收到而是投入了个人合伙组织运营，而三被告表示上述期间的分红款原告均已收到，因此，原告应当对除2012年4月21日33674元的分红款之外的分红款没有全部收到而是投入到个人合伙组织运营承担举证责任，鉴于原告不能举证证实，故本院采纳三被告的辩称，确认原告已收到上述期间的分红款（2012年4月21日33674元分红款除外）。此外，由于被告吴某某在庭审中表示于2012年4月21日已将个人合伙组织的最后分红款33674元按照原告的份额给付了原告，现鉴于原告不予确认，而被告吴某某亦不能提供证据予以证实，对此，被告吴某某应承担举证不能的不利法律后果，同时，考虑到该分红款项是由被告吴某某掌管，故被告吴某某理应按照《合伙协议书》上约定的份额向原告给付该分红款10102.2元（33674元×30%）。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：＼n一、原告周某某和被告吴某某、廖某某、黄某某的合伙关系自本判决发生法律效力之日起解除。＼n二、被告吴某某应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告周某某支付合伙分红款10102.2元。＼n三、驳回原告周某某的其余诉讼请求。＼n根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条的规定，发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案的受理费6212元，由原告周某某负担6020元，由被告吴某某负担192元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。＼n当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。＼n＼n＼n＼n＼n审判长陈国盛＼n人民陪审员黎新泉＼n人民陪审员钟北有＼n＼n＼n二〇一三年十二月二十七日＼n＼n书记员郑鹏生＼n＼n傅铭滨＼n＼n＼n