山西省太原市迎泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0106刑初648号
公诉机关太原市迎泽区人民检察院
被告人南丽君，女，1982年1月29日出生，身份证号码：，汉族，大专文化程度，系山西煤炭进出口集团金利达酒店投资有限责任公司出纳员，住太原市，住太原市。2016年7月4日因涉嫌挪用公款罪被太原市迎泽区检察院取保候审。
辩护人杨鹏。
辩护人尹存娟。
太原市迎泽区人民检察院以并迎检公诉刑诉[2016]630号起诉书指控被告人南丽君犯挪用公款罪一案，于2016年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。审理过程中，公诉机关补充侦查二次。经太原市中级人民法院批准延长审理期限三个月。太原市迎泽区人民检察院指派检察员梁晓俊出庭支持公诉。被告人南丽君及辩护人杨鹏、尹存娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年5月至2016年4月，被告人南丽君在担任山西煤炭进出口集团金利达酒店投资有限责任公司出纳员期间，利用职务上的便利，挪用单位公款382.5万元，归个人盈利、消费使用。案发后，被告人人南丽君归还196.5万元。案发后，被告人南丽君将挪用公款全部退还单位。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了被告人的供述、证人证言、视听资料、书证等证据。据此，公诉机关认为，被告人南丽君身为国家工作人员，利用职务便利，挪用单位公款归个人使用，超过三个月未还，并进行营利活动，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人南丽君对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人提出：1、本案应当将丁冬牛的证人证言予以排除。2、关于证人王某王某出具的《情况说明》，公诉机关提供的证据中并未显示对证人事先告知其作证的权利义务和法律责任，属于瑕疵证据，不得作为定案证据使用。3、从本案指控数额来看，被告人在2015年11月19日挪用的3.5万元、2016年4月20日挪用的3万元，被告人已于2016年1月25日及6月12日将上述款项陆续归还，未超过三个月，并且公诉机关指控的证据均不能证明上述挪用款项用于经营，根据对被告人证据有利的原则，应当将6.5万元排除在本案犯罪数额外。4、如果法院将本案丁冬牛的《证人证言》予以排除，本案中被告人2015年10月22日、10月27日、10月29日三笔资金将不能证明其作为挪用资金用于盈利的活动使用，那么将受到归还时间的限制，本案挪用金额应当核减38万元。5、本案中被告人具有自首情节。6、被告人具有积极退赃的情节。7、被告人南丽君具有认罪、悔罪、坦白、如实交代情节，自愿缴纳罚金。综合以上法定、酌定情节，判处其缓刑、社区矫正更有利于被告人吸取教训，达到教育为主，惩罚为辅的目的。
经审理查明：2014年5月至2016年4月，被告人南丽君在担任山西煤炭进出口集团金利达酒店投资有限责任公司出纳员期间，利用职务上的便利，挪用单位公款382.5万元，归个人盈利、消费使用。案发后，被告人南丽君归还196.5万元。其在被采取强制措施前，主动向其单位领导及侦查机关如实反映其主要犯罪事实，后将其挪用的公款全部退还其所在单位。
上述事实，被告人南丽君在开庭审理过程中亦无异议，且有被害单位金利公司达出具的情况说明、被害单位金利达公司出具的被挪用款项的名细、被害单位提供的南丽君回款书证、山煤集团金利达公司的性质、出纳职责、被告人南丽君个人履历、归案经过、被害单位账户银行流水、被告人南丽君挪用公款及还款的书证、被告人南丽君银行卡名细（消费、购房、还款部分）、被告人南丽君工行卡明细（还款）、2014-2015单位依据南丽君提供的假的银行对账单制作的记帐凭证、证人李某李某、丁某丁某询问笔录、证人高洁（询问笔录、情况说明、证人王某王某情况说明、证人孙某孙某询问笔录、证人赵某赵某询问笔录、证人王熠（山西昌龙实业有限公司销售部负责人）询问笔录、证人郎某郎某（深圳市奇信建设集团股份有限公司山西公司联络员）询问笔录、证人徐某徐某（北京奥特维科技有限公司项目部经理）询问笔录、被告人南丽君的讯问笔录、被告人南丽君交待材料、同步录音录像等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人南丽君作为在国有公司中从事公务的人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，超过三个月未还，并进行营利活动，情节严重，侵犯了公共财产的所有权以及国家的财经管理制度，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人南丽君在被采取强制措施前，主动向其单位领导及侦查机关如实反映其主要犯罪事实，属于自首，可以减轻处罚。关于被告人南丽君的辩护人提出的本案应当将丁冬牛的证人证言予以排除；如果将本案丁冬牛的《证人证言》予以排除，本案中三笔资金将不能证明其作为挪用资金用于盈利的活动使用，本案挪用金额应当核减38万元的辩护意见，经查，丁冬牛的《证人证言》确实存在两名侦查人员有一位在同一时间段内分别询问了不同的证人的情况，且未能补正或作出合理解释，应予排除。但通过公诉人出示的其他证据仍能够证实被告人南丽君挪用单位公款交由丁冬牛使用，并用于营利活动的犯罪事实，因此，排除丁冬牛的证人证言并不影响犯罪事实的认定，本案挪用公款的金额中不应核减该38万元款项，故对该辩护意见不予采纳。关于被告人南丽君的辩护人提出的证人王某王某出具的《情况说明》，公诉机关提供的证据中并未显示对证人事先告知其作证的权利义务和法律责任，属于瑕疵证据，不得作为定案证据使用的辩护意见，经查，该《情况说明》系王某王某作为金利达酒店投资有限责任公司财务部会计主动向侦查机关出具的书面材料，并非侦查机关向其制作的询问笔录，不属于事先告知其作证的权利义务和法律责任的范围，且该《情况说明》中的内容能够与其他证据相互印证，应予采信，故对该辩护意见不予采纳。关于被告人南丽君的辩护人提出的被告人在2015年11月19日挪用的3.5万元、2016年4月20日挪用的3万元，被告人已于2016年1月25日及6月12日将上述款项陆续归还，未超过三个月，并且公诉机关指控的证据均不能证明上述挪用款项用于经营，根据对被告人证据有利的原则，应当将6.5万元排除在本案犯罪数额外的辩护意见，经查，被告人南丽君挪用公款系持续行为，其于2015年11月19日挪用3.5万元、2016年4月20日挪用3万元后，虽然在2016年1月25日及6月12日陆续归还过单位公款，但其在此之前挪用公款的数额远远高于前述款项，不能据此认定其所归还的公款系前述6.5万元公款，故对该辩护意见不予采纳。关于被告人南丽君的辩护人提出的被告人具有自首情节的辩护意见，经查，被告人南丽君在案发后，被采取强制措施前，主动向单位领导及侦查机关反映主要案件事实，没有逃避可能的刑事处理，且积极退赔其所挪用的公款，避免了国有财产的重大损失，因此，符合自首的构成要件,可以减轻处罚，故对该辩护意见予以采纳。关于辩护人提出的其他辩护意见，在量刑时综合予以考虑。根据被告人南丽君的犯罪事实、性质和情节以及对社会的危害程度，结合社区评估意见，判处其缓刑对所居住的社区无重大不良影响，没有再犯罪的危险，可依法宣告其缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人南丽君犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审?判?长??贺林海
陪?审?员??范丽君
陪?审?员??李红霞
二〇一七年九月十三日
书记员 赵振东