广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深宝法刑初字第235号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人李某。曾因犯信用卡诈骗罪于2010年11月16日被茂名市茂南区人民法院判处有期徒刑十个月，于2010年12月22日刑满释放。
辩护人周静、魏锡强，广东文功律师事务所律师。
被告人张某。
上列二被告人均因涉嫌诈骗于2013年7月9日被深圳市公安局宝安分局羁押，同年7月10日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉（2014）49号起诉书指控被告人李某、张某犯盗窃罪，于2014年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员吴阻力出庭支持公诉，被告人李某、张某及辩护人周静、魏锡强到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2013年4月14日19时许，被告人李某、张某伙同“老彭”经过事前预谋，先由李某装扮某公司老板，通过张某认识了被害人卓某，之前张某到被害人卓某上班的坂田联合休闲会所消费时有意结识了被害人卓某。被告人李某就以想和卓某交朋友为由，将其约到深圳市龙岗区坂田酒店吃饭，饭后李某带卓某到自己在该酒店开的703房，张某就以帮助李某算命为由请来了风水先生“老彭”，“老彭”来到后便假装帮李某算命，一算一个准，在一边看的卓某信以为真，“老彭”见时机成熟，便对卓某说，你家里有大事发生，但可以做法消灾，“老彭”让卓某跪在地上祈祷80分钟且手机不能开机，被告人李某、张某趁机将卓某的银行卡拿到附近银行柜员机上将卡里的人民币6，000元取走。
2、2013年5月8日18时许，被告人李某、张某伙同“老彭”经过事前密谋，采取上述封建迷信方式，在深圳市布吉街道鸿湖商务宾馆1107房，盗取了被害人黄某甲银行卡，并在附近银行柜员机取款18，000元并刷卡消费11，503。
3、2013年5月20日20时许，被告人李某、张某伙同“老彭”采取上述封建迷信方式，在深圳市龙华新区宝龙城酒店6368房，盗取了被害人石某银行卡，并在附近银行柜员机取款51，200元。
4、2013年5月29日7时许，被告人李某伙同“老彭”、“刘二哥”采取上述封建迷信方式，在深圳市福永街道白石厦社区万福盈连锁酒店438房，盗取了被害人谭某银行卡，并在附近银行柜员机取款44，600元。
5、2013年6月19日19时许，被告人李某伙同“老彭”、“刘二哥”采取上述封建迷信方式，在深圳市宝安区福永街道新田社区茗都商务酒店1202房，盗取了被害人廖某甲银行卡，并在附近柜员机取款6，800元。被告人李某等人同时盗窃了被害人廖某乙足金戒指一枚（价值1，295元）。
6、2013年6月20日19时许，被告人李某、张某伙同“老彭”采取上述封建迷信方式，在深圳市宝安区福永街道福来登酒802，盗取了被害人黄某乙银行卡，并在附近银行柜员机取款4，500元并刷卡消费10，500元。
7、2013年6月26日18时许，被告人李某、张某伙同“老彭”采取上述封建迷信方式，在深圳市宝安区沙井街道轩程宾馆A608房，盗窃被害人任某银行卡，并在附近银行柜员机取款18，500元。
公诉机关向法庭提交了相关证据，认为被告人李某、张某的行为构成了盗窃罪，请求依法判处。
被告人李某承认控罪，对指控的第二单、第四单、第五单、第六单、第七单犯罪事实予以认可，但否认参与指控的第一单和第三单犯罪事实。
其辩护人认为被告人李某没有参与第三单盗窃，且其在共同犯罪中作用较轻，应从轻处罚。
被告人张某承认控罪，对指控的第二单、第六单、第七单犯罪事实予以认可，但否认参与指控的第一单和第三单犯罪事实。
经审理查明，被告人李某、张某伙同“老彭”、“刘二哥”（后二人另案处理）为了获取非法利益，利用迷信的方法，采取不固定结伙方式，在深圳市布吉街道、坂田街道、福永街道、沙井街道盗窃多名被害人的财物。具体如下：
1、2013年4月14日19时许，被告人李某、张某伙同“老彭”经过事前预谋，由张某到被害人卓某上班的坂田联合休闲会所消费时有意结识被害人卓某，并介绍被害人卓某认识了装扮成某公司老板的被告人李某。被告人李某以想和卓某交朋友为由，将其约到深圳市龙岗区坂田酒店吃饭，饭后李某带卓某到自己在该酒店开的703房，张某就以帮助李某算命为由请来了风水先生“老彭”，“老彭”来到后便假装帮李某算命，一算一个准，在一边看的卓某信以为真，“老彭”见时机成熟，便对卓某说，你家里有大事发生，但可以做法消灾，“老彭”让卓某跪在地上祈祷80分钟且手机不能开机，被告人李某、张某趁机将卓某的银行卡拿到附近银行柜员机上将卡里的人民币6，000元取走。
2、2013年5月8日18时许，被告人李某、张某伙同“老彭”经过事前密谋，采取上述封建迷信方式，在深圳市布吉街道鸿湖商务宾馆1107房，盗取了被害人黄某甲银行卡，并在附近银行柜员机取款18，000元并刷卡消费11，503。
3、2013年5月20日20时许，被告人李某、张某伙同“老彭”采取上述封建迷信方式，在深圳市龙华新区宝龙城酒店6368房，盗取了被害人石某银行卡，并在附近银行柜员机取款51，200元。
4、2013年5月29日7时许，被告人李某伙同“老彭”、“刘二哥”采取上述封建迷信方式，在深圳市福永街道白石厦社区万福盈连锁酒店438房，盗取了被害人谭某银行卡，并在附近银行柜员机取款44，600元。
5、2013年6月19日19时许，被告人李某伙同“老彭”、“刘二哥”采取上述封建迷信方式，在深圳市宝安区福永街道新田社区茗都商务酒店1202房，盗取了被害人廖某甲银行卡，并在附近柜员机取款6，800元。被告人李某等人同时盗窃了被害人廖某乙足金戒指一枚（价值1，295元）。
6、2013年6月20日19时许，被告人李某、张某伙同“老彭”采取上述封建迷信方式，在深圳市宝安区福永街道福来登酒802，盗取了被害人黄某乙银行卡，并在附近银行柜员机取款4，500元并刷卡消费10，500元。
7、2013年6月26日18时许，被告人李某、张某伙同“老彭”采取上述封建迷信方式，在深圳市宝安区沙井街道轩程宾馆A608房，盗窃被害人任某银行卡，并在附近银行柜员机取款18，500元。
上述事实，有经庭审质证的以下证据予以证实：
一、被告人的供述和辩解：
1、被告人李某的供述和辩解：称其和张某、彭哥、胖子一起，通过迷信的方式作案四起。第一次是2013年5月，其接到彭哥的电话，让其到深圳一起做生意。见面后，彭哥叫其一起参与诈骗，并教其如何行骗。作案的一共四人，彭哥冒充看相大师，其负责冒称有钱的大老板，胖子负责去找被害人。首先由胖子负责去找休闲会所的女孩子交朋友，并将女孩子约出来吃饭。取得女孩子的信任后，其就冒充有钱的老板，然后带女孩子开房。在开房过程中，就告诉女孩子，说认识一个看相的大师，并想方设法让女孩子也想找大师做法。彭哥出现后，就说女孩子有血光之灾，让女孩子将身上所有值钱的东西拿出来消灾。女孩子相信后，彭哥就先叫女孩子一起到银行取100元，买4包香烟给彭哥做法，而且特别交代女孩子在取钱的时候由其负责输密码，其借机记下密码。买了烟后，彭哥告诉女孩子将所有值钱的东西放到一个纸盒子里，然后拿着纸盒离开房间，称要去给女孩子做个符；其则在彭哥离去后烧一些纸灰，让女孩子拿着纸灰到卫生间洗澡，在洗澡期间，其说以前的内衣不能再穿了，其以给女孩子买新内衣的名义离开房间，然后逃离现场。5月31日，其和彭哥、胖子三人通过上述方式非法获得被害人财物，其不知道具体获得多少钱，但是其分得6，100元。6月20日，在福永街道新田社区，其和彭哥、胖子以同样方式获得被害人财物，其分得1，000元，其他两人获得多少钱不清楚。6月21日，其和彭哥、胖子、阿贵四人实施了同样行为，其获得1，000多元，其他人获得多少钱不清楚。6月28日，其和彭哥、阿贵三人一起作案，事后其分得204元。
2、被告人张某的供述和辩解：供述作案手段基本同上。其参与作案三次，第一次是6月20日，在福永福来登酒店骗的，其和李某、“大师”、胖子一起作案，其共取款现金4，500元，刷卡买了三个金戒指，花了一万零几百。第二次是6月28日，在沙井一个叫轩程宾馆的地方骗的，其和“大师”、李某三人拿了银行卡后取款18，000多元，洗脚妹另外给了大师1，000多元钱，让周某去买新衣服。另供述在龙岗布吉鸿湖商务宾馆骗过一次，是其本人去开的房，取钱的是风水先生。
二、被害人的陈述及辨认笔录：
1、被害人卓某称其在休闲会所认识了一李姓男子，在李姓男子的介绍下认识了周某，之后和周某有通电话、吃饭聊天。2013年4月14日，周某约其吃饭，饭后其和周某去坂田酒店703房休息。李姓男子、周某介绍了一个算命大师，大师进房间后对其说其眼圈发黑，不祥，家里有大事发生。大师说要有银行卡和金银首饰消灾，银行卡要有10，000元以上存款，还说要去取100元人民币来消灾，并且要周某输入密码才行，之后其和周某一起到柜员机取款。回到房间后，大师要其把银行卡放在床头柜用黄色的布遮起来，接着要其和周某跪在地上背对着床头柜祈福，还说80分钟之内手机不能开机，并且要周某去给其买一套红色内衣。说完大师和李某就出去了，大约20分钟其和周某站起来然后其本人去冲凉，周某说要出去买内衣，到了下午15时许，周某和李姓男子都没有回来，他们电话也关机了。其便报警。称银行卡被取走6，000元。
在辨认笔录中辨认出张某是李姓男子，李某是周某，二人是诈骗其的男子。
对酒店监控录像截图进行辨认，被害人卓某辨认出开房男子自称周某。
对银行取款录像截图进行辨认，被害人辨认出取款男子是骗其的李哥（即张某，特征明显）；李某辨认出截图中取款男子是张某。
2、被害人黄某甲称其在休闲会所认识一李姓男子（张某），后李姓男子介绍了一姓周的男子（周某）给其认识，期间有吃饭和通电话聊天。2013年5月8日有和李姓男子、周姓男子一起吃饭，饭后在布吉逛街，到晚上九点多和周姓男子在布吉鸿湖商务酒店开房休息。凌晨两三点钟，和周姓男子发生了性关系。早晨李姓男子过来房间，说认识一名道士，擅长看相，周姓男子表示很感兴趣，之后道士被李姓男子请来。道士看了其一眼说其有血光之灾。要其取100元钱出来买四包烟做法事用。取钱时周姓男子就在我后面看。回到房间道士让我把手机关机，把银行卡放在纸袋里放到一个桌子上，让其跪下跟着道士做动作。后来对方三人借口陆续离开，其等了近一个小时，打开手机后收到好几条信息，银行卡被取款18，000元，刷卡消费11，503元。共计损失29，503元。
在辨认笔录中辨认出张某是李姓男子，辨认出李某是周姓男子。
对鸿湖商务宾馆前台及走廊监控录像截图进行了辨认，被害人辨认出开房男子是自称李哥的人，走廊中男子是自称周某的人。
对取款录像截图进行了辨认，被害人辨认出截图中取款男子是自称李哥的人，陪同取款的是自称姓周的男子；李某辨认出取款男子是张某。
3、被害人石某称2013年5月20日20时许其被三嫌疑人以破财消灾的形式被取走51，200元人民币。在龙华宝龙城酒店被骗。辨认出李某是其男友，张某是一王姓男子，二人均参与诈骗。
接受报案的龙城派出所未及时调取酒店及银行取款监控录像、未制作现场勘查笔录。
4、被害人谭某称被“周某”及另两名男子共三名男子骗了，2013年5月29日，其在桃园春休闲会所上班，有个叫周某的帮我买钟，就跟他到福永白石厦万福盈连锁酒店438房。第二天9时又有一名男子来了，之后又叫来一名大概70岁的风水大师。大师说其家里会有凶险的事发生，要其去取款机取100元买四包烟做法。取款时抓周某的手指按密码取了100元。回到房间大师做法后他们就走了。后来去查账发现银行卡被取走44，600元。
在辨认笔录中辨认出李某，无法辨认张某，称其余两名嫌疑人不在照片中。
5、被害人廖某甲称2013年6月20日在福永新田茗都酒店被骗，嫌疑人以化解其女儿灾难为由使用上述手法，让其交出财物。后其发现被骗，到银行查询，得知已经被取走人民币6，800元。其还损失100元现金和一个金戒指。三名嫌疑人分别是周某、胖子和大师。
在辨认笔录中被害人辨认出李某。李某对茗都商务酒店走廊截图进行辨认，辨认出案发时在走廊中的嫌疑人是自己本人。
6、被害人黄某乙称在福永福来登酒店被骗，嫌疑人称其女儿会有灾难，其于是按照嫌疑人的指示“化解”灾难，交出了银行卡。后来其发现上当后银行卡里已经被取走4，500元，刷卡消费10，500元，合计损失15，000元。三嫌疑人是周某、李哥和一个算命的。
在辨认笔录中辨认出张某和李某。
对福来登酒店大堂监控录像截图进行辨认，被害人辨认出张某和李某。
对福永街道美联购物广场金六福珠宝店监控录像截图进行辨认，被害人辨认出盗刷银行卡的嫌疑人是周某（即李某）。
对取款录像截图进行辨认，被害人黄某乙辨认出取款的是张某，后面陪同的是一戴眼镜较胖男子；张某辨认出取款的是自己和胖子；李某辨认出取款的是张某和胖子。
7、被害人任某称2013年6月26日其和两名朋友在沙头宾馆旁一羊肉店吃饭，这两人都是其以前的客人，一个胖点男子，一个高瘦男子，吃完饭后和其中胖男子在轩程宾馆开了一间房，第二天早上瘦高男子买了早饭到其房间，说街道办张主任母亲过八十大寿，请了一个风水先生，胖男子就说要请这个风水先生测字，瘦男子就出去一会就带来一个60岁左右老头进来，老头给其看相，称其面相不好，让其消灾，其于是按照嫌疑人的指示去取款买烟。后来回到宾馆房间做法。待其发现受骗的时候，银行卡已经被取走人民币18，500元。
在辨认笔录中辨认出张某和李某。
对轩城宾馆监控录像截图进行辨认，被害人辨认出张某和李某。
对银行取款录像截图进行辨认，被害人辨认出取款的人是张某。
三、书证、物证：
调取证据清单、酒店监控录像截图、通话记录、银行卡交易记录清单、涉案手机（照片）、被告人使用虚假姓名的身份证、被告人抓获经过、被告人身份信息、李某前科材料、在逃人员身份不明的情况说明、监控录像来源说明、赃物追缴情况说明（赃物尚未缴获）、案件材料情况说明。
四、鉴定意见：
1、卓某被盗案录像中在酒店前台开房的嫌疑人与李某作影像对比鉴定后二者是同一人。
2、廖某甲被盗案件中被盗金戒指价值人民币1，295元。
五、现场勘查笔录及照片。
六、视频录像。
以上证据真实、客观，来源合法，证据之间相互印证，足以认定。
本院认为，被告人李某、张某无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。
对于指控的第一单犯罪事实，虽然被告人李某、张某当庭予以否认，但被害人陈述的被盗窃方式与被告人供述的作案方式一致，且被害人对被告人李某、张某进行了明确的辨认，被害人及被告人李某均辨认出银行ATM监控录像拍摄到的案发当天取款人为被告人张某，结合银行交易清单等其他书证、物证，对被告人李某、张某实施该单盗窃的犯罪事实足以认定。
关于指控的第二单犯罪事实，被告人李某、张某当庭予以承认，并有被告人张某在侦查阶段的有罪供述、被害人的陈述及对二被告人的辨认和对取款监控录像截图的辨认、银行交易清单等证据予以证实，足以认定。
对于指控的第三单犯罪事实，虽然被告人李某、张某当庭予以否认，但被害人陈述的被盗窃方式与被告人供述的作案方式一致，且被害人对被告人李某、张某进行了明确的辨认，对该单指控足以认定。
关于指控的第四单犯罪事实，被告人李某当庭予以承认，并有被害人的陈述及对被告人的辨认、银行交易清单等证据予以证实，足以认定。
关于指控的第五单犯罪事实，被告人李某当庭予以承认，并有被害人的陈述及对被告人的辨认、被告人对自己出现在酒店走廊里的监控录像截图的辨认、银行交易清单等证据予以证实，足以认定。
关于指控的第六单犯罪事实，被告人李某、张某当庭予以承认，并有二被告人在侦查阶段的有罪供述、二被告人对同伙取款的监控录像截图的辨认、被害人的陈述及对二被告人的辨认等证据予以证实，足以认定。
关于指控的第七单犯罪事实，被告人李某、张某当庭予以承认，并有二被告人在侦查阶段的有罪供述、被害人的陈述及对二被告人的辨认等证据予以证实，足以认定。
本案系共同犯罪，被告人李某、张某二人在盗窃的共同犯罪中分工不同、互相配合，均起主要作用，均应认定为主犯，依法承担相应的法律责任。被告人李某参与盗窃金额为172，898元，被告人张某参与盗窃金额为120，203元，均达到数额巨大，依法应在三年以上十年以下判处刑罚。被告人李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人李某、张某对大多数犯罪事实能如实供述，依法可以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月9日起至2017年7月8日止；罚金应于本判决生效之日起十日内向本院一次性缴纳。）
二、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月9日起至2016年7月8日止；罚金应于本判决生效之日起十日内向本院一次性缴纳。）
三、扣押的作案工具手机陆部、身份证壹张依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 加 云
人民陪审员 吴 景 林
人民陪审员 陈 文 伦
二〇一四年三月二十三日
书 记 员 王璇（兼）
书 记 员 高 洁
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。