湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）益法刑二终字第111号
原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳某，男，1996年2月15日出生，汉族，益阳市人，初中文化，住益阳市赫山区衡龙桥镇。因涉嫌犯盗窃罪于2015年6月15日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年7月15日被取保候审，同年8月4日，因涉嫌犯抢劫罪再次被刑事拘留，同年8月25日被执行逮捕。现押于益阳市第一看守所。
辩护人潘子龙，湖南激扬律师事务所律师。
原审被告人吴某某，男，1997年3月2日出生，汉族，贵州省都匀市人，初中文化，住贵州省都匀市甘塘镇。因犯盗窃罪于2013年11月26日被安化县人民法院判处拘役三个月十天；又因涉嫌犯抢劫罪、盗窃罪于2015年7月22日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年8月25日被执行逮捕。现押于益阳市第一看守所。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控被告人吴某某、岳某犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2015年11月20日作出（2015）赫刑初字第131号刑事判决，原审被告人岳某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，
一、抢劫
2014年11月至12月，被告人吴某某、岳某伙同熊某某（另案处理）多次抢劫位于益阳市赫山区七里桥附近的资阳商务宾馆，共计抢得现金8900余元。
二、盗窃
2015年1月至3月期间，被告人吴某某、岳某、熊某某窜至益阳市区，多次盗窃，其中被告人吴某某参与盗窃8次，盗窃价值共计16616元；被告人岳某参与盗窃作案5次，盗窃价值共计3249元。
原判认定上述事实的证据有同案人熊某某的供述、被害人邓某星、彭某云、吴某民、黄某安、黄某、方某、文某球、鲁某、温某勋的陈述、证人王某、罗某青的证言、辨认笔录、现场勘验笔录、监控资料、指认现场笔录、被盗手机照片、价格鉴定结论书、谅解书、刑事判决书及释放证明书、抓获经过及情况说明、户籍信息、被告人吴某某、岳某的供述与辩解等。
原判认为，被告人吴某某、岳某以非法占有为目的，多次强行劫取他人财物，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成抢劫罪、盗窃罪。案发后，被告人岳某如实供述公安机关尚未掌握的犯罪事实，系自首，可以减轻处罚。被告人吴某某在实施抢劫犯罪时系未成年人，应当减轻处罚。第三次抢劫犯罪系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人吴某某在实施第1、2、3、4笔盗窃犯罪时系未成年人，应当从轻处罚。在第6、7、8笔盗窃犯罪中系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人岳某赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。在抢劫、盗窃共同犯罪中，被告人吴某某、岳某均起了主要作用，系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴某某、岳某在判决宣告以前一人犯两罪，应当数罪并罚。被告人吴某某、岳某认罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款第（四）项，第二百六十四条，第十七条第一、三款，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第二款，第六十九条第一、三款，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人吴某某犯抢劫罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金一万元；以被告人吴某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金一万元；决定执行有期徒刑七年四个月，并处罚金二万元；以被告人岳某犯抢劫罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金一万元；以被告人岳某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金一万三千元。
岳某上诉提出，1、第一、二次抢劫他属于犯罪预备，应参照既遂从轻或者减轻处罚；第三次抢劫没有完成，也应参照既遂从轻或者减轻处罚；2、他在抢劫罪中主动交代公安机关未掌握的犯罪事实，系自首，应从轻处罚；3、他认罪态度好，可酌情从轻处罚。原判量刑过重，请求二审依法改判。
其辩护人持相同意见。
经审理查明，
一、抢劫
2014年11月至12月，上诉人（原审被告人）岳某、原审被告人吴某某伙同熊某某（另案处理）多次抢劫位于益阳市赫山区七里桥附近的资阳商务宾馆，共计抢得现金8900余元。具体犯罪事实如下：
1、2014年11月下旬的一天，上诉人岳某提议合伙抢劫益阳市赫山区七里桥旁的资阳商务宾馆，原审被告人吴某某表示同意。之后，岳某在益阳市赫山区七里桥好润佳超市购买了一把水果刀，并准备了黑色丝袜头套、外套等作案工具。同年11月23日凌晨4时许，岳某因害怕临时找借口表示不参与抢劫，吴某某携带水果刀、头戴黑色丝袜头套，独自一人窜至资阳商务宾馆大厅，使用水果刀威胁并割伤收银员邓某星，抢得抽屉里的3100余元现金。得手后，吴某某和岳某取得联系，二人于第二天早上碰面后，岳某安排吴某某逃至其位于益阳市衡龙桥镇白石塘村的老家躲藏。
2、2014年12月9日晚上，上诉人岳某、原审被告人吴某某及熊某某三人商量抢劫，并做好分工安排，对资阳商务宾馆实施抢劫。次日凌晨4时许，岳某由于害怕提出退出抢劫，吴某某和熊某某两人采取头戴黑色丝袜头套、戴口罩的方式，由吴某某冲入资阳商务宾馆大厅内，抱住收银员，熊某某随后进入，抢得收银员抽屉内的5800元左右现金后迅速逃离现场。
3、2014年12月18日左右，上诉人岳某再次提出对资阳商务宾馆进行抢劫，原审被告人吴某某、熊某某表示同意，三人商量由吴某某和熊某某进入资阳商务宾馆收银台控制女收银员并拿走收银台里的所有钱财，岳某在外望风。因资阳商务宾馆前面被锁上，三人决定从后院围墙翻入，当吴某某、熊某某翻入资阳商务宾馆内即将进入大厅时，发现大厅里有一名男保安，认为无法实施，三人遂放弃抢劫。
二、盗窃
2015年1月至3月期间，原审被告人吴某某、上诉人岳某、熊某某窜至益阳市区，多次盗窃，其中吴某某参与盗窃8次，盗窃价值共计16616元；岳某参与盗窃作案5次，盗窃价值共计3249元。具体犯罪事实如下：
1、2015年1月3日凌晨，原审被告人吴某某、熊某某窜至七里桥菜市场里面的娟娟超市内，盗得15条蓝色硬包装芙蓉王香烟、5条黄色包装芙蓉王香烟、3条蓝色精品白沙香烟，并于当晚卖给了桃花仑外贸路口的芙蓉兴盛超市，所得赃款3000元。经物价鉴定，被盗香烟价值5638元。
2、2015年1月25日凌晨，原审被告人吴某某、上诉人岳某、熊某某三人窜至大海棠路口附近的义乌小商品批发店内，盗得蓝色硬包装芙蓉王香烟23包、黄色包装芙蓉王香烟28包、和气生财香烟19包、红双喜香烟12包、精品白沙香烟13包、棕色的单肩包1个和工艺刀1把，销得赃款1180元。经物价鉴定，被盗香烟共价值2407元，单肩包价值150元。
3、2015年2月3日凌晨，原审被告人吴某某、熊某某窜至桃花仑长坡路旁边的“顺银堂”银饰店，盗得银手镯20个，重约300克，银质项链1条，银质戒指6个，银质女式手圈2个，银质平安符1个。经物价鉴定，被盗银饰共计价值2800元。
4、2015年2月6日凌晨，原审被告人吴某某、熊某某窜至赫山庙中国银行旁的好莱坞烟酒超市，盗得4条和天下香烟、4条黄盖芙蓉王香烟、3包和天下香烟、3包和气生财香烟和100元现金后逃离现场。经物价鉴定，被盗香烟价值4829元。
5、2015年3月11日凌晨，原审被告人吴某某、上诉人岳某、熊某某三人窜至美丽田园附近的一个电信手机店，盗得2个触摸屏手机和2个无线上网卡后逃离现场。经物价鉴定，手机价值300元，无线上网卡价值392元。
6、2015年3月13日凌晨，原审被告人吴某某、熊某某、上诉人岳某三人在桥南金城宾馆对面的一个杂货店，采用强拉卷闸门的方式进入店内，熊某某进去后发现里面没有烟，于是三人离开了。
7、2015年3月13日凌晨，原审被告人吴某某、上诉人岳某、熊某某窜至七里桥红绿灯附近的一个书店，三人采用强拉卷闸门的方式进入，熊某某进入后发现里面没有烟，于是三人离开了。
8、2015年3月13日凌晨，原审被告人吴某某、上诉人岳某、熊某某三人从书店出来后，走到七里桥附近一家服装店，采用强拉卷闸门的方式进入店内行窃时，熊某某被当场抓获，岳某、吴某某逃离现场。
案发后，吴某某、岳某被公安机关抓获归案。
上述事实，有如下证据予以证实：
1、同案人熊某某供述称，他共参与抢劫资阳商务宾馆两次，第一次是与吴某某一起，第二次是与吴某某、岳某一起。2014年12月份的一天，他和吴某某在岳某位于赫山区七里桥的出租房内，因三人身上都没有钱用，岳某提出抢劫资阳商务宾馆，并说吴某某已经抢过一次且没有被公安机关抓获。吴某某和岳某都要他参与抢劫，他便答应了。但是在作案的当晚，岳某称临时有事去不了，于是他和吴某某两人去资阳宾馆实施抢劫，抢得5800元钱。他和吴某某在分钱的时候，都说要分点钱给岳某，后来岳某的女朋友不舒服，他就给了100元给岳某的女朋友。2014年12月下旬的一天，他和吴某某在岳某的出租屋内，岳某再次提出抢劫资阳商务宾馆，当时三个人身上都没有钱，于是他答应了。他们三人商量由吴某某先进去控制女服务员，由他进去抢钱，岳某在门口望风。他们三人于凌晨2时许来到资阳商务宾馆，发现大门上了锁，于是他和吴某某就翻过围墙进入宾馆院里，岳某在外面望风，他们看到宾馆大厅里除了一个女服务员还有一个男保安，因为害怕于是离开了现场。
对于盗窃的犯罪事实：（1）2015年1月份的一天凌晨，他和吴某某跑到七里桥里面一个小超市，采取强拉卷闸门的方式盗得2条黄色包装芙蓉王香烟和3条蓝色硬包装芙蓉王香烟。（2）2015年年初的一天凌晨，他和吴某某在桃花仑大桃路步步高超市旁的一个烟酒店，采用强拉卷闸门的方式进入店内，盗得8包左右的利群香烟。（3）2015年2月份左右的一天凌晨3时许，他和吴某某来到桃花仑长坡路旁的一个银饰店，采用强拉卷闸门的方式进入店内，盗得1条银饰项链，6个银质戒指，2个银质手圈，1个银质平安符。（4）2015年2月份的一天凌晨2时许，他和吴某某在赫山庙中国银行旁的一个烟酒店，采用强拉卷闸门的方式进入店内，盗得现金100余元，2条和天下香烟，3条黄色包装芙蓉王香烟，2包和气生财香烟。（5）2015年1月中旬的一天凌晨2时许，他和吴某某在大海棠红绿灯附近的一个礼品回收店采用强拉卷闸门的方式进入店内，偷得现金80元，8包左右的黄色包装芙蓉王香烟，2条硬包装芙蓉王香烟，4包软包装芙蓉王香烟。（6）2015年1月下旬的一天，他和岳某、吴某某在大海棠路口附近的义乌小商品批发店采用强拉卷闸门的方式进入店内，盗得蓝色硬包装芙蓉王香烟20多包，黄芙蓉王27包左右，和气生财香烟20多包，红双喜10多包，精品白沙烟10多包，棕色单肩包1个，工艺刀1把。（7）2015年3月份的一天凌晨2时许，他和吴某某、岳某在美丽田园附近的电信手机店，采用强拉卷闸门和踩破玻璃门的方式进入店内，盗得手机3台，其中1个模板机，2个触摸手机，2个无线上网卡。（8）2015年3月份的一天凌晨，他和吴某某、岳某三人在桥南金城宾馆对面的杂货店，采用强拉卷闸门的方式进入店内，发现里面有人说话，便逃跑了。（9）2015年3月份的一天凌晨，在七里桥红绿灯附近的一个书店，他和吴某某、岳某采用强拉卷闸门的方式进入店内，里面没有找到烟，于是他们就离开了。（10）他和岳某、吴某某从书店出来后，走到七里桥老法院路口对面的一个服装店，采用强拉卷闸门的方式进入店内行窃时，他被公安民警当场抓获，吴某某和岳某逃走了。
2、被害人邓某星的陈述，证明她是资阳商务宾馆的前台收银员，2014年11月23日凌晨4时许，她一个人在前台值班，突然有个人直接冲进收银台里面，他头戴黑色丝袜，手持一把刀架在她脖子上，她与这名抢劫男子在争抢的时候，双手被刀划伤。持刀男子将收银台抽屉的锁强行撬开，将钱拿走便离开现场，被抢走的现金共计三千七、八百元。2014年12月10日凌晨4时许，她在资阳商务宾馆值班，突然一名年轻蒙面男子冲进大厅，直接跳进吧台里并用手捂住她的嘴巴，接着门口又走进来一名头戴帽子，脸带口罩的年轻男子，该男子将抽屉里的现金拿走，两人得手后离开现场，被抢财物大概有5800元现金。
3、被害人彭某云的陈述，证明他与其弟彭某凤合伙开了一家资阳商务宾馆，2014年11月23日凌晨4时许，他接到电话称店里被抢了3000多元现金，店里的服务员邓某星被人用刀致伤。
4、被害人吴某民的陈述，证明他是大海棠义乌小商品批发城的店主，2015年1月24日22时许，他把店里的卷闸门关好之后就去休息，次日早上8时许，他打开店门发现店里一台夹烟机里的香烟以及一把工艺刀被盗，损失大概3000元。
5、被害人王某的陈述，证明他是赫山区义乌小商品市场城的销售经理，2015年1月25日凌晨店里被盗了蓝色硬包装芙蓉王香烟23包，黄色包装芙蓉王香烟28包，和气生财香烟19包，红双喜香烟12包，精品白沙香烟13包，工艺刀1把，棕色男士单肩包1个，共计损失3142元。
6、被害人黄某安、黄某的陈述，证明他们在交警四大队旁开了一家电信手机店，2015年3月10日下午18时许，黄某安关了店门回家休息。次日早上7时许，他到店里准备开门时发现卷闸门被撬开了一个洞，卷闸门里面还有一层玻璃门也烂了，店里被盗了2个触摸屏手机，2个无线上网卡，共计损失1120元。
7、被害人方某的陈述，证明她是赫山区老法院路口“衣没了秀”服装店店主，2015年3月13日凌晨3时许，她在店里忙完后就回到里面的房间里准备休息，突然听到玻璃门有响声，她就意识到有小偷进来了，于是马上打电话报警，民警很快就到达店里，当场抓获一名盗窃的男子。
8、被害人文某球的陈述，证明他是益阳市赫山区七里桥农贸市场娟娟超市的店主。2015年1月3日凌晨3时许，他接到农贸市场安保人员打来的电话称他的商店被盗了，于是他马上赶到店内，经清点发现被盗蓝色硬包装芙蓉王香烟15条，黄色芙蓉王香烟5条，蓝色白沙烟3条，共计损失约5638元。
9、被害人鲁某的陈述，证明他在赫山区桃花仑西路与长坡路交界路口经营一家“顺银堂”银饰店，2015年2月2日晚上11时许，他锁好店门下班回家，次日早上八时许，他发现店内卷闸门门锁被人撬坏。店内被盗银器有：银手镯约20个，价值共计约3000元，其他的银质小饰品若干，共计价值500元。
10、被害人温某勋的陈述，证明他在赫山外贸公司路口开了一家“好莱坞”烟酒超市。2015年2月6日凌晨1时许他关好店门回家，早上7时许，他回到店里发现卷闸门被撬开，店内被盗4条和天下香烟，3包和天下香烟，4条黄色包装芙蓉王香烟，3包和气生财香烟及200元左右的现金，共计损失约5170元。
11、证人罗某青的证言，证明他在赫山区桃花仑外贸路口经营一家“芙蓉兴盛”超市，2015年1月初，一名20岁左右的年轻男子提着一个袋子问他收不收烟，袋子里有蓝色硬包装芙蓉王香烟10多条，黄色芙蓉王香烟若干条，白沙烟若干条，他一共给了该名男子3000多元。2015年1月下旬的一天凌晨3时许，他正在守店，来了两名20岁左右的年轻男子，其中一人提着一个袋子，另外一人提着一个包，问他收不收烟，袋子里有红双喜香烟、蓝色硬包装芙蓉王香烟、黄色芙蓉王香烟、和气生财香烟、精品白沙香烟这几种散烟若干包，大约给了这两名男子1000多元。2015年2月上旬的一天凌晨3时许，他当时正在守店，上次卖烟的那两名男子又来到他的店内。这次卖的是1条和天下香烟，3条黄色芙蓉王香烟及和天下香烟若干包，共给了这两名男子2000多元。
12、辨认笔录5份，证明上诉人岳某辨认出原审被告人吴某某、同案人熊某某，原审被告人吴某某辨认出上诉人岳某、同案人熊某某，证人罗某青辨认出原审被告人吴某某的情况。
13、现场勘验笔录，证明犯罪现场赫山区七里桥农贸市场娟娟超市和赫山区赫山路好莱坞超市的基本情况。
14、监控资料，证明2014年12月10日凌晨5时许，吴某某、熊某某抢劫资阳商务宾馆的情况。
15、指认现场笔录，证明原审被告人吴某某指认资阳商务宾馆抢劫现场的情况；原审被告人吴某某指认七里桥“衣没了秀”服装店、七里桥菜市场内“娟娟超市”、赫山区美丽田园旁电信手机店、桃花仑长坡路口西南侧“银顺堂”银饰店、赫山庙外贸路口中国银行南侧“好莱坞名烟名酒”店盗窃现场的情况；原审被告人吴某某指认桃花仑外贸路口东北侧“芙蓉兴盛”超市销赃地点的情况。
16、被盗手机照片，证明被盗的一部黑色触屏手机的情况。
17、价格鉴定结论书，证明原审被告人吴某某、同案人熊某某在赫山庙中国银行旁的“好莱坞烟酒超市”盗窃财物价值4829元；原审被告人吴某某、同案人熊某某在桃花仑长坡路旁的“顺银堂”银饰店盗窃财物价值2800元；原审被告人吴某某、同案人熊某某在七里桥菜市场内的“娟娟超市”盗窃财物价值5638元；原审被告人吴某某、上诉人岳某、同案人熊某某在大海棠义乌小商品批发店盗窃财物价值2557元；原审被告人吴某某、上诉人岳某、同案人熊某某在美丽田园旁的电信手机店盗窃财物价值692元。
18、谅解书，证明上诉人岳某家属赔偿义乌小商品店店主经济损失3000元并取得其谅解；赔偿交警四大队旁中国电信手机店店主经济损失1200元并取得其谅解。
19、刑事判决书及释放证明书，证明原审被告人吴某某因犯盗窃罪于2013年11月26日被安化县人民法院判处拘役三个月十天，并处罚金500元，并于2013年12月11日刑满释放。
20、抓获经过及情况说明，证明原审被告人吴某某、上诉人岳某被公安机关抓获归案；上诉人岳某被抓获后，主动配合公安机关交代涉嫌盗窃的犯罪事实，还主动供述了公安机关还未掌握的其三次伙同吴某某、熊某某涉嫌抢劫赫山区资阳商务宾馆的犯罪事实。
21、户籍信息，证明原审被告人吴某某、上诉人岳某的基本身份信息。
22、原审被告人吴某某、上诉人岳某对上述犯罪事实供认不讳。
上述证据，已经原审人民法院庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人吴某某、上诉人（原审被告人）岳某以非法占有为目的，多次强行劫取他人财物，其行为构成抢劫罪。案发后，上诉人岳某因涉嫌犯盗窃罪被采取强制措施时如实供述公安机关尚未掌握的本人伙同原审被告人吴某某、同案犯熊某某抢劫赫山区资阳商务宾馆的犯罪事实，系自首，可以减轻处罚。原审被告人吴某某在实施抢劫犯罪时，已满十六周岁不满十八周岁，系未成年人，应当减轻处罚。在第三次抢劫犯罪过程中，原审被告人吴某某、上诉人岳某已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。
原审被告人吴某某、上诉人岳某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。吴某某在实施第1、2、3、4笔盗窃犯罪时，已满十六周岁未满十八周岁，系未成年人，应当从轻处罚。在第6、7、8笔盗窃犯罪中，吴某某、岳某已着手实施盗窃行为，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。岳某赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。
在抢劫、盗窃共同犯罪中，吴某某、岳某均起了主要作用，系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。吴某某、岳某在判决宣告以前一人犯两罪，均应当数罪并罚。吴某某、岳某认罪态度好，均可酌情从轻处罚。
岳某及其辩护人提出第一、二次抢劫上诉人属于犯罪预备，应参照既遂从轻或者减轻处罚；第三次抢劫没有完成，系犯罪未遂，也应参照既遂从轻或者减轻处罚的意见，经查，在第一次共同抢劫中，岳某提出抢劫犯意，购买了水果刀、准备了黑色丝袜、外套等作案工具，后因害怕而临时找借口未参加抢劫，而由吴某某单独实施。在第二次抢劫中，吴某某、岳某和同案人熊某某三人在岳某的出租屋内商量抢劫资阳商务宾馆，并做好分工安排，岳某由于害怕临时退出抢劫，最终由吴某某、同案人熊某某二人实施。岳某虽未直接参与抢劫的实行行为，但岳某提出犯意；且为了犯罪，准备工具、制造条件，实施了犯罪预备行为；岳某放弃抢劫行为的同时并未有效阻止原审被告人吴某某、同案人熊某某的抢劫行为，也未有效防止共同犯罪结果发生，原审被告人吴某某、同案人熊某某实施抢劫的行为在上诉人岳某的意志范围以内，且事后上诉人岳某分得了部分赃款。在共同犯罪中，只要其中一人实施并达到既遂状态，则可以认为整个共同犯罪达到既遂状态，故上诉人岳某在第一、二次抢劫犯罪事实中应认定为犯罪既遂。对第三次抢劫犯罪原判决已认定为犯罪未遂。故对上诉人岳某及其辩护人该辩解辩护意见，本院不予采纳。
上诉人岳某及其辩护人提出上诉人在抢劫罪中主动交代公安机关未掌握的犯罪事实，系自首，应从轻处罚和上诉人认罪态度好，可酌情从轻处罚的意见，经查，原审法院对上诉人岳某犯抢劫罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金一万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三千元；决定执行有期徒刑七年，并处罚金一万三千元，已充分考虑上述情节，系在法定幅度内量刑，并无不当。故对上诉人岳某及其辩护人该意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 练川南
审 判 员 夏 勇
代理审判员 雷 蕾
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 田 蜜