江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)苏04民终3214号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司溧阳支公司，住所地溧阳市燕山路73号。
代表人：李炜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：顾超，江苏名扬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：宋文斌，江苏名扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵国平，男，1954年12月4日出生，汉族，住溧阳市。
委托诉讼代理人：张方芳，江苏众泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王荟清，江苏众泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：蒋逸超，男，1993年8月11日出生，汉族，住溧阳市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司溧阳支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵国平、蒋逸超机动车交通事故责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2018）苏0481民初1677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审对赵国平构成九级伤残的事实认定错误。根据鉴定意见书中的内容，赵国平腰1、2椎体压缩性骨折遗留腰部活动受限，与本次交通事故外伤及自身腰椎退变、既往陈旧性损伤等因素均存在一定的因果关系，因此，赵国平目前的腰椎压缩性骨折后遗症与本次事故缺乏必然的因果关系，一审据此认定赵国平因本次交通事故构成九级伤残缺乏事实和法律依据，不合情理。二、一审判决保险公司承担诉讼费和鉴定费也是错误的，根据保险法及保险合同的约定，诉讼费和鉴定费等间接损失保险公司不予承担。一审让保险公司承担诉讼费和鉴定费明显违背合同约定。三、残疾赔偿金、精神损害抚慰金中对伤残的部分参与度以70%为宜。
赵国平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
蒋逸超未作答辩。
赵国平向一审法院起诉请求：判令蒋逸超、保险公司赔偿赵国平因交通事故所造成的各项损失暂计2万元，并承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2017年7月19日16时57分，赵国平驾驶电瓶三轮车沿溧阳台港路由西向东行驶至溧阳燕山路台港路路口时，与沿燕山路由南向北行驶的蒋逸超驾驶的车牌号为苏Ｄ×××××的小型客车发生交通事故，造成赵国平受伤，两车受损。同月26日，溧阳市公安局交通巡逻警察大队作出交通事故认定书，认定该事故赵国平驾驶非机动车经过路口时未按交通信号灯指示通行负事故的主要责任，蒋逸超驾驶机动车时未注意观察路面情况，未确保安全驾驶负事故的次要责任。苏Ｄ×××××的小型客车系蒋逸超实际所有和控制，该车辆在保险公司投保了交强险和第三者责任商业险（保险限额100万元，并投保了不计免赔险），保险期限均自2016年9月1日至2017年8月31日止。赵国平受伤后，即被送往溧阳市中医院门诊治疗，被诊断为腰1、2椎体呈楔形改变，椎体内小片状高信号……印象：腰1、2椎体压缩性骨折伴骨髓水肿等。赵国平治疗共支付医药费3229.25元。2018年4月26日，赵国平经法院委托南京东南司法鉴定中心司法鉴定，被认定为：赵国平腰1、2椎体压缩性骨折经治疗后，目前遗留腰部活动部分受限。其腰1、2椎体压缩性骨折构成九级伤残，另赵国平腰1、2椎体压缩性骨折遗留腰部活动受限，与本次交通事故外伤及自身腰椎退变、既往陈旧性损伤等因素均存在一定因果关系，建议本次交通事故外伤参与度以主要因素为宜；赵国平的误工期限共计以150日为宜，护理期限共计以60日为宜，营养期限共计以60日为宜。据此，赵国平诉请法院并变更请求要求蒋逸超和保险公司赔偿：医疗费3829.25元[医药费3229.25元+营养费600元(10元/天*60天)]、护理费6360元（106元/天*60天）；误工费15900元（106元/天＊150天）；残疾赔偿金144952元（17年＊43622元/年＊20%）；精神损害赔偿金4000元；鉴定费3060元；交通费500元，合计178601.25元，主张赔偿139738.05元。庭审中，保险公司提出：对营养费、护理费无异议；医疗费要求扣除10%的医保外用药费用；对鉴定意见不予认可，要求赵国平提供影像学资料予以审核，残疾赔偿金（应当考虑到参与度，按照70%来计算损失）、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费不认可；交通费认可300元；对超过交强险部分的责任比例40%无异议；而赵国平则认为，交通事故的受害人没有过错其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，其不应当考虑参与度。
一审法院认为，公民的人身合法权益受法律保护。蒋逸超驾驶机动车与赵国平驾驶的电瓶三轮车发生碰撞事故，事故造成赵国平受伤，两车受损。蒋逸超负事故的次要责任，赵国平负事故的主要责任，对此有处理事故的交警部门出具的事故认定书确认，法院确认道路交通事故认定书的效力，肇事双方均应按道路交通事故认定书认定的事实和责任分担意见各自承担民事责任。肇事车辆系蒋逸超实际所有和支配，并在保险公司参加了机动车辆强制保险和第三者责任商业保险，并投保了不计免赔险，按照相关规定，在先扣除赵国平的10%的医保外用药费用由蒋逸超予以赔偿外，保险公司应在交强险分项限额赔偿范围内先予承担赵国平无过错的赔偿责任，对于超过交强险分项限额部分，应由保险公司在第三者责任商业保险限额内按40%的比例赔偿赵国平；依据鉴定报告所确认的赵国平腰1、2椎体压缩性骨折遗留腰部活动受限，与本次交通事故外伤及自身腰椎退变、既往陈旧性损伤等因素均存在一定因果关系的内容，可以确定赵国平所构成的九级伤残，其中自身腰椎退变、既往陈旧性损伤等因素系交通事故外伤参与度的次要因素，不完全属赵国平自身体质的因素，因此对赵国平腰1、2椎体压缩性骨折遗留腰部活动受限外伤参与度的主、次因素应在本案予以考虑，对残疾赔偿金和精神损害抚慰金酌情按80%比例予以确认；保险公司对司法鉴定报告提出异议，但未提供足以反驳的证据，法院不予采信；赵国平在受伤时已达62周岁，已超过了法定退休年龄，赵国平主张误工费损失按106元/天计算缺乏法律依据，但其提供的工作单位出具的收入减少证明可以证明其仍在务工，受伤后客观上会造成其收入的损失，故误工损失费计算标准按相关规定以50元/天作适当计算赔偿；赵国平主张的500元交通费在合理的范围内，法院酌情予以认定；鉴定费均属应赔偿损失的范围，保险公司应在保险限额范围内应依法予以赔偿；因保险公司在交强险赔偿限额范围内应承担赔偿责任，故依法也应分担诉讼费。赵国平主张的其他赔偿项目的计算符合相关规定，法院予以认定。保险公司提出的对残疾赔偿金（应当考虑到参与度，按照70%来计算损失）、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费、诉讼费不认可；交通费认可300元的辩称和抗辩意见缺乏事实和法律依据，法院不予采信。综上，赵国平的各项损失确认为：医疗费3829.25元[医药费3229.25元+营养费600元(10元/天*60天)]、护理费6360元（106元/天*60天）；误工费7500元（50元/天＊150天）；残疾赔偿金118651.84元（17年＊43622元/年＊20%＊外伤参与度80%）；精神损害抚慰金3200元（10000＊40%＊外伤参与度80%）；鉴定费3060元；交通费500元，合计143101.09元。其中，保险公司应赔偿125408.81元{交强险赔偿限额范围内赔偿113829.25元（医疗费赔偿限额内赔偿3829.25元＋其它损失费赔偿限额内赔偿11万元）+第三者责任商业险赔偿限额内赔偿11579.56元[（损失总额143101.09元－交强险赔偿限额围范内赔偿113829.25元－10%的医保外用药费322.93元）＊40%]}。为此，赵国平的请求予以部分支持。判决：一、中国人民财产保险股份有限公司溧阳支公司于判决生效之日起十日内在交强险和第三者责任商业险赔偿限额范围内赔偿赵国平医疗费及其他各项损失费125408.81元；二、驳回赵国平的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1548元，由赵国平负担159元，由蒋逸超负担128元，由保险公司负担1261元。
二审中，各方当事人均未提交新证据。各方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为：
一、关于鉴定和外伤参与度的比例。一审法院所采信的鉴定，系由该院委托南京东南司法鉴定中心进行，受托方南京东南司法鉴定中心及其鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序符合法律规定，作出的鉴定结论明确。司法鉴定意见书载明“赵国平腰1、2椎体压缩性骨折遗留腰部活动部分受限，与本次交通事故外伤及自身腰椎退变、既往陈旧性损伤等因素均存在一定的因果关系”、“赵国平腰1、2椎体压缩性骨折构成九级伤残，建议本次交通事故外伤参与度以主要因素为宜”；一审法院采信上述鉴定意见认定赵国平构成九级伤残、以80%的外伤参与度比例计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金，对此赵国平未提起上诉，上诉人保险公司有关伤残及外伤参与度比例的上诉意见不能成立，二审不予采纳。
二、关于鉴定费。鉴定费系赵国平为确定其因交通事故造成的具体损失而实际支出的合理费用，亦属于当事人因事故造成的损失，应由上诉人予以赔偿。
三、关于案件受理费。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。上诉人系本案的诉讼当事人，需承担相应的民事责任，故一审法院有权依法确定其负担相应的诉讼费用。
综上，上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3095元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 裴国伟
审判员 吴红娥
审判员 是飞烨
二〇一八年十一月二日
书记员 史玉娇