安徽省萧县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1322民初5238号
原告：武继岗，男，汉族，1988年1月23日生，住萧县。
委托诉讼代理人：程言志，安徽烁光律师事务所律师。
被告：申毛三，男，汉族，1982年3月14日生，住萧县。
委托诉讼代理人：纵许彦，安徽烁光律师事务所律师。
原告武继岗与被告申毛三机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月16日立案受理后，依法由审判员刘永适用简易程序于2016年12月19日公开开庭进行了审理。原告武继岗委托代理人程言志，被告申毛三委托代理人纵许彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
武继岗向本院提出诉讼请求：原告的各项损失为医疗费119898.77元、误工费19200元（120天×160元/天）、护理费6853.2元（60天×114.22元/天）、营养费1800元（60元×30元/天）、伙食补助费510元（17天×30元/天）、残疾赔偿金21642元（10%×20年×10821）、精神抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费2000元，合计177903.97元，被告应赔偿原告：71161.588元（177903.97元×40%）、本案诉讼费由被告承担。
事实及理由：2016年5月9日5时许，申毛三驾驶两轮电动车由西向东行驶至萧县酒店乡强英食品厂门口路段时，与由东向西行驶的张树立驾驶的皖Ｌ×××××两轮摩托车发生交通事故，造成摩托车成员原告受伤的交通事故。事故经公安机关认定，申毛三与张树立均负事故同等责任，原告无责任。原告受伤后，住院治疗17天，给原告造成巨大的精神伤害与经济损失，经司法鉴定原告的伤情为十级伤残，被告应在责任范围内承担赔偿责任，但被告至今未支付任何费用，为此，原告提起诉讼。
被告申毛三辩称：原告诉称的事实不属实，被告对公安机关的两份事故认定书均持有异议，应由张树立承担责任。被告不应该承担责任；交通事故认定书（2016）第00217号已经依法撤销，现在生效的是萧公交重认字（2016）第00217-1号《交通事故认定书》。本案事故的发生完全由于张树立在驾驶摩托车时没有根据交通规则进行安全会车，在张树立发现相对方向有来车时没有减速及向右侧调整方向，同时其无证驾驶，脱审、脱险的摩托车依法不应上路行驶，其不当行驶且载有原告二人均未带头盔，因此，应该全由张树立承担事故的责任，被告不应承担责任。原告没有佩戴头盔，这是直接导致其头部受伤的关键因素，因此原告对其受伤的危害后果存在重大过错，应当由张树立及原告承担。原告主张的各项赔偿项目，三期均偏长，请法庭结合原告举证的病案医嘱，酌情认定。原告主张的误工费计算标准无书面劳动合同及误工证明，不应当支持原告的误工费，被告对于三期及赔偿清单的质证不代表被告愿意承担赔偿责任。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的以下证据：原告的身份证、原告住院病案一组及医疗费票据一组、救护车收据一张，被告提交的驾驶人张树立持有准驾车型C1的基本信息及证明张文俊是皖Ｌ×××××两轮摩托车车主的机动车信息查询结果单、张树立身份证，本院予以确认并在卷佐证。
对当事人有争议的原告证据，本院认定如下：
1、萧县公安局交通管理大队（2016）第00217-1号《交通事故认定书》及送达回证各一份，欲证明该起事故发生的事实及被告与张树立负事故的同等责任、原告无责任。被告对责任的划分有异议，本院认为该事故认定书依据报案记录、现场勘验笔录、现场图、现场照片、当事人询问材料，分析得出申毛三驾驶非机动车辆在道路上行驶，未靠右侧通行是事故形成的原因；张树立驾驶未定期进行安全技术检验的机动车上道路行驶，不按驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车，观察疏忽、操作失误、未确保安全也是事故形成的原因，认定申毛三与张树立均负事故同等责任，原告无责任，且被告所提供的交警部门的材料证据不能证明公安机关的责任划分存在错误，本院对该质证意见不予以支持，对证据的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。
2、安徽为民司法鉴定所司法鉴定意见书，欲证明原告的伤情构成十级伤残、三期及鉴定费用，被告对原告的伤情为十级伤残无异议，认为三期、误工期过长，护理期、营养期以住院天数为准。本院认为鉴定机构对原告误工期120日的评定不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的明确规定，本院对其合法性不予认定，故原告的误工期可认定至定残前一日，即2016年9月4日，误工期为118天。依据相关法律、法规规定，参考原告的伤情及出院时医嘱记载注意休息、保持伤口干燥，避免感染、1月复查、随诊，本院认为原告需要营养期60日、护理期为60日的鉴定意见符合法律规定，可作为定案依据。
3、萧县强英食品有限公司2016年工资明细及证明一份，原告欲证明其为萧县强英食品有限公司职工及2016年1-4月工资收入情况。被告认为证据形式不合法，不具有真实性。本院认为萧县强英食品有限公司出具的证明与公安机关对张树立的问话笔录及庭审中被告的陈述相互印证了原告是该公司的职工，对此予以认定，对证明武继岗自2014年2月即在该公司上班，因没有其他证据佐证，本院不予认定；工资明细因无公司的财务专用章，制作证明材料的经手人身份不明，也未提供单位负责人身份关系的证明材料，故不具有真实性，本院不予认定。
对当事人有争议的被告证据，本院认定如下：
1、道路交通事故现场图及事故现场照片各一组、安徽中和司法鉴定意见书一份、公安机关对张树立的询问笔录，欲证明现场事故发生的情况，被告由西向东行驶，在行驶的右侧与路牙边停有一队延续有100米左右的大卡车，被告在路面条件宽度受到限制的情况下，依然靠右侧行驶，而案外人张树立却贴着中线靠左侧行驶，没有主动向北靠拢，没有留出足够的空间，因张树立驾驶机动车，负有安全注意义务，依法高于驾驶两轮电动车的被告的安全注意义务，从而证明该案事故的发生，应由摩托车驾驶员张树立承担责任，也证明了原告没有戴头盔的事实及张树立陈述是事故车辆的摩托车主、靠路右侧行驶不是事实；原告对安徽中和司法鉴定意见书无异议，认为现场图可以证明原告乘坐的车辆是靠右侧行驶，是被告超越了中间线，笔录证明了原告乘坐的车辆尽到注意义务，被告前方有四五辆电动车并排行驶，被告在超车时超过了中间的界限，因而发生交通事故，被告应当承担事故的责任。本院认为该组证据相互印证了张树立在事故发生时靠路段的右侧通行、申毛三在事故发生时在车行道的左侧行驶，原告在事故发生时没有戴头盔的事实，本院对此予以认定。
2、事故认定书二份，欲证明被告对两次事故认定书均持有异议，被告无责，应由张树立承担责任。原告对证据无异议。本院认为（2016）第00217号已经被上一级行政机关依法撤销，对此合法性不予认定，被告虽对萧公交重认字（2016）第00217-1号《交通事故认定书》责任划分有异议，但未提供证据证明该责任划分存在错误，本院对该质证意见不予以支持，对该证据予以认定。
根据上述证据的分析与认定及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：2016年5月9日5时许，申毛三驾驶两轮电动车由西向东行驶至萧县酒店乡强英食品厂门口路段时，与由东向西行驶的张树立驾驶的皖Ｌ×××××两轮摩托车发生交通事故，造成摩托车成员原告受伤的交通事故。事故经公安机关认定，申毛三与张树立均负事故同等责任，原告无责任。原告受伤后，在徐州市中心医院住院治疗17天，经诊断，事故致其右侧额颞顶部硬膜外血肿，颅内积气，颅骨骨折，2016年5月26日急诊行右侧开颅血肿清除术＋颅内压监测探头置入术，支出医疗费119898.77元，救护车费700元。原告诉前委托安徽为民司法鉴定所司法鉴定车祸致原告头部损伤为十级伤残，其误工期为120日、营养期、护理期均为60日。因赔偿事宜协商未果，原告提起诉讼。
另查明，武继岗户籍为安徽省萧县农村户口，事故发生时无偿搭乘张树立驾驶的摩托车，且没有佩戴头盔。
本院认为：公民的身体权、健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。当事人应当根据道路交通安全法的相关规定，对各自的主张分别承担举证责任。而申毛三辩称的张树立未负有安全注意义务、占用对面车道行驶，张树立应承担事故全部责任，申毛三在事故发生时靠道路的右侧行驶，不应承担赔偿责任的意见，本院认为申毛三提供的公安卷宗证据材料中关于张树立的违法驾驶行为，公安机关在认定事故责任时已经对该行为作出了否定性评价，并根据武继岗及申毛三的违法驾驶行为过错程度做出了事故责任划分。根据本院查明的事实，足以认定张树立在事故发生时靠车行道的右侧通行、申毛三靠车行道的左侧通行，本院认为申毛三驾驶非机动车辆未靠车行道的右侧通行，占用了对方行驶的车道才造成两车相撞，对本案事故的发生存在一定的过错，交警部门认定张树立与申毛三均负事故的同等责任符合事实和法律，本院予以采信，可作为划分民事赔偿责任的依据，而申毛三的上述辩称意见无其他证据支持，证据不足，本院不予采信。原告有权要求侵权人张树立和申毛三依法承担相应的民事赔偿责任。本案原告违反交通安全法的规定未带安全头盔搭乘张树立的机动车，致使头部损伤，其对自身损害结果的发生有一定过错，应对自身损害承担部分责任，武继岗应承担自身损失10%的责任；由于张树立驾驶的是机动车辆，申毛三驾驶的是非机动车辆，比照行人与机动车发生交通事故的相关规定，相应减轻非机动车方即申毛三的赔偿责任，根据本案的实际情况，申毛三应承担原告损失35%的责任。至于原告的其他损失承担问题，原告无偿搭乘张树立的车辆属好意同乘，可以适当减轻张树立责任，因原告在本案中未对张树立主张权利，故本院对此不予处理。
原告虽为萧县强英食品厂有限公司的职工，但其为安徽省萧县农村户口，工作地点为农村，也不能证明其最近三年的平均收入，故原告的误工费、残疾赔偿金应按照住所地安徽省2015年度农业就业人员年平均工资及农村居民人均纯收入计算，原告要求误工费按照每日160元，本院不予支持。原告要求护理费按照每日114.22元予以赔偿，因武继岗在住院期间及出院后均为由其在农村从事农业生产的家人护理，故护理费标准应按照安徽省2015年农业就业人员年平均工资31084元计算（日平均工资85.16元）。原告出院时医嘱虽未记载加强营养，但根据原告伤情较重，受伤时右侧额部出血多，术中出血约300ML及被告对原告误工期的辩称意见等情况，原告确需加强营养进行辅助治疗以促进身体康复，故本院对原告要求赔偿营养费损失予以支持。本院酌定原告的营养费损失为1800元（30元／天×60天）。原告主张交通1000元，因原告支出救护车费700元，未提供其他交通费票据，本院予以支持700元。武继岗因事故造成伤残，必然导致一定的精神痛苦，根据张树立与申毛三均负事故同等责任的划分及伤残等级等因素，本院确定精神抚慰金损失为5000元，酌定申毛三应承担武继岗精神损害抚慰金损失1500元。
综上，依照法律相关规定并结合本案事实，原告武继岗因本次交通事故造成的损失为：医疗费119898.77元、护理费5109.60元（85.16元×60天）、误工费10048.88元（118天×85.16元）、残疾赔偿金21642元（10821元×20年×10%）、住院伙食补助费510元（17天×30元／天）、营养费1800元（30元／天×60天）、鉴定费2000元、精神抚慰金损失为5000元、交通费700元，合计损失为166709.25元，故申毛三应承担58098.24元【（166709.25元－精神抚慰金损失为5000元）×35%＋1500元】。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（6）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条、第五十七条、第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告申毛三赔偿原告武继岗58098.24元，于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告武继岗的其他诉讼请求。
案件受理费1579元，减半收取790元，由武继岗承担145元，申毛三承担645元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 刘永
二〇一七年一月二十日
书记员 杨惠
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第15第一款第（六）项承担侵权责任方式主要有：
…（六）赔偿损失
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第五十一条机动车行驶时，驾驶人、乘坐人员应当按规定使用安全带，摩托车驾驶人及乘坐人员应当按规定戴安全头盔。
第五十七条驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶。
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。