云南省勐腊县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）腊刑初字第231号
公诉机关勐腊县人民检察院。
被告人吴某某，曾用名岩某，男，生于1996年11月1日，傣族，小学文化，云南省勐腊县人，农民，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。
被告人岩捧，男，生于1990年5月19日，傣族，小学文化，云南省勐腊县人，系云南省勐腊县关累镇坝荷村委会关累村农民，住该村69号。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。
被告人岩某甲，男，生于1990年2月24日，布朗族，小学文化，云南省景洪市人，农民，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年6月28日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。
被告人岩某乙，男，生于1991年1月13日，傣族，小学文化，云南省勐腊县人，农民，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于勐腊县看守所。
辩护人李红芳，云南嫣红律师事务所律师。
勐腊县人民检察院以腊检公诉刑诉（2015）185号起诉书指控被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙犯寻衅滋事罪，于2015年11月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月20日公开开庭审理了本案。勐腊县人民检察院指派检察员罗亚梅、代理检察员李纯玉出庭支持公诉，被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙及被告人岩某乙的辩护人李红芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
勐腊县人民检察院指控：2015年6月21日1时许，被告人吴某某因看被害人李某某不顺眼，便在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口对李某某进行挑衅，并先动手推了李某某一下，随后两人扭打在一起。在扭打过程中，李某某捡了根棍子进行反击，被告人岩捧、岩某甲见状，上前帮助吴某某一起对李某某进行殴打。期间，岩某甲从其驾驶的摩托车上取出一把傣族砍刀对着旁人威胁不准靠近，被告人岩某乙也从烧烤摊处取来两把西瓜刀，自己持一把刀对着旁人，将另一把刀递给岩捧，岩捧接过刀后将刀架在李某某脖子上将其划伤。
经云南省西双版纳和正司法鉴定所鉴定，被害人李某某的伤情为轻伤二级。
针对指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人的供述与辩解、被害人的陈述、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录、现场照片、相关书证等证据。公诉机关认为，被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人吴某某协助公安机关抓捕同案犯，是立功，可以从轻或减轻处罚；案发后，被告人岩某甲主动到公安机关投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚；被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙与被害人达成和解协议并已履赔，得到被害人的谅解，可以酌情从轻处罚；被告人岩捧在刑满释放五年以内又犯新罪，是累犯，应当从重处罚。建议在有期徒刑一年至二年的量刑幅度范围内处以被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙刑罚，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十五条、第六十七条之规定，提请本院依法判处。
被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙对公诉机关起诉书指控的事实和定性无异议。被告人岩某乙的辩护人对公诉机关起诉书指控的事实及定性提出以下辩护意见：1、四被告人的行为应定性为故意伤害罪而不是以寻衅滋事罪来定罪处罚；2、被告人系传唤到案具有自首情节；3、被害人具有一定的过错，被告人岩某乙是在看到被害人拿出警棍出来反击被告人吴某某的情况下，才加入到打斗中去，其不是一开始就参与打斗的；4、被告人系初犯、偶犯，没有犯罪前科且认罪态度好，在案发时，被告人拿出刀来只是为了吓唬旁人，之前并没有预谋，是临时起意，所以被告人的主观恶性小，被害人伤情为轻伤二级，被告人所造成的后果轻微；5、被告人与被害人达成了和解协议并已履赔得到被害人的谅解，希望法庭在有期徒刑一年以内对被告人进行量刑并适用缓刑。
经审理查明，2015年6月21日1时许，被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙、岩某丙在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒，被害人李某某等人也在旁边吃烧烤喝酒，期间被告人吴某某因看被害人李某某不顺眼，便在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕上厕所时在门口对被害人李某某进行挑衅，并先动手推了被害人李某某一下，随后两人扭打在一起。在扭打过程中，被害人李某某捡了根棍子进行反击，被告人岩捧、岩某甲见状，上前帮助被告人吴某某一起对被害人李某某进行殴打。期间，被告人岩某甲从其驾驶的摩托车上取出一把傣族砍刀对着旁人威胁不准靠近，被告人岩某乙也从烧烤摊处取来被告人吴某某之前购买的两把西瓜刀，自己持一把刀对着旁人，将另一把刀递给被告人岩捧，被告人岩捧接过刀后将刀架在被害人李某某脖子上将其划伤。
经西双版纳和正司法鉴定所鉴定，被害人李某某因外伤致右颈部、左胸部及右腹部软组织裂伤，其损伤程度为轻伤二级。
2015年6月21日，被告人吴某某被云南省勐腊县公安局关累边防派出所抓获，到案后如实供述其作案事实，并协助公安机关抓捕同案被告人岩某乙、岩捧；2015年6月28日11时许，被告人岩某甲到云南省勐腊县公安局关累边防派出所投案，到案后如实供述其作案事实；2015年11月17日被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙在家属的帮助下与被害人李某某达成和解协议并已履赔，得到被害人的谅解。
另查明，2013年6月23日被告人吴某某因吸食毒品被云南省勐腊县公安局关累边防派出所行政拘留四日；2013年10月28日，被告人吴某某因吸食毒品被云南省勐腊县公安局关累边防派出所行政拘留十四日；2009年3月19日，被告人岩捧、岩某乙因故意伤害罪被云南省勐腊县人民法院分别判处有期徒刑三年和拘役六个月；被告人岩捧于2011年5月22日刑满释放，被告人岩某乙于2009年6月22日刑满释放；2013年11月6日，被告人岩某甲因吸食毒品被景洪市公安局景哈边防派出所行政拘留十五日；2013年11月21日，被告人岩某甲被责令社区戒毒。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被告人吴某某的供述与辩解，证实被告人吴某某与同案被告人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时因看被害人不顺眼，于是在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口挑衅被害人并与被害人扭打在一起，在扭打过程中，同案被告人也参与殴打被害人的事实、经过。
2、被告人岩捧的供述与辩解，证实案发当晚，被告人与同案被告人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时其看到被告人吴某某在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口与被害人扭打在一起，其看到后也参与殴打被害人并从被告人岩某乙的手中接过一把西瓜刀架在被害人的脖子上并将被害人划伤的事实、经过。
3、被告人岩某乙的供述与辩解，证实案发当晚，被告人与同案被告人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时其看到被告人吴某某在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口与被害人扭打在一起，其看到后也参与殴打被害人并从烧烤店里拿出二把西瓜刀自己持一把对着旁人，并将其中一把给被告人岩某乙，被告人岩某乙接过西瓜刀后架在被害人的脖子上的事实、经过。
4、被告人岩某甲的供述与辩解，证实案发当晚，被告人与同案被告人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时其看到被告人吴某某在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口与被害人扭打在一起，其看到后也参与殴打被害人并从其摩托车上拿出一把傣族砍刀对着旁人威胁不准靠近及在离开现场时发现被害人受伤的事实、经过。
5、被害人李某某的陈述，证实案发当晚，其与朋友在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时与被告人吴某某在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口扭打，在扭打期间，同案被告人也参与殴打其，其中有一个被告人还拿刀架在其脖子上划伤其的事实、经过。
6、证人岩某丙的证言，证实案发当晚，其与四被告人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时其不知道四被告人是因为什么原因殴打被害人，也不知道被害人受伤的事实。
7、证人李某某甲的证言，证实案发当晚，其与被害人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时其听说被害人被人砍伤后就跑到派出所报警的事实、经过。
8、证人朱某某的证言，证实案发当晚，其与被害人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时看到被害人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口被被告人殴打，期间其还看到被告人拿出刀及被害人受伤的事实、经过。
9、证人李某的证言，证实案发当晚，其与被害人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤店吃烧烤喝酒时看到被害人在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口被被告人殴打及被害人受伤的事实、经过。
10、证人刀某某的证言，证实其听说在云南省勐腊县关累边贸区烧烤街公厕门口发生打架时过去看，发现被告人已离开现场及被害人受伤的事实。
11、户口证明、违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、刑事判决书、吸毒人员动态管控详细信息、释放证明书，证实四被告人、证人岩某丙的身份情况及四被告人具有违法犯罪前科的事实。
12、抓获经过、到案经过，证实四被告人到案的时间、地点、经过的事实。
13、鉴定聘请书、鉴定的情况说明、法医学活体检验鉴定书、鉴定意见通知书，证实经鉴定被害人李某某的伤情为轻伤二级及鉴定意见已告知被告人、被害人的事实。
14、辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明、辨认照片，证实被害人、证人从12张男性正面免冠照片辨认出被告人、证人岩某丙；被告人辨认涉案现场、作案工具砍刀的事实。
15、提取笔录、提取痕迹、物证登记表、提取照片，证实公安机关依法提取涉案工具的事实。
16、检查笔录、检查照片，证实对被告人人身进行检查未发现异常和携带违禁、涉案物品的事实。
17、和解协议、收条、谅解书，证实证人岩某丙、被告人岩某乙、岩捧、吴某某的家属在被害人治疗期间支付被害人医药费10000元人民币及被告人吴某某、岩捧、岩某乙、岩某甲在家属的帮助下与被害人达成和解协议并已履赔，被害人谅解四被告人的事实。
18、情况说明，证实对涉案人名进行说明；对被告人岩捧、岩某乙的违法犯罪情况进行说明；被告人吴某某具有立功表现的事实。
19、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位示意图、现场、物证照片，证实案发现场方位实况及现场、物证状况。
本院认为，被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控四被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。对辩护人的被告人行为构成故意伤害罪的辩护意见，本院认为四被告人在与被害人发生打斗之前与被害人没有矛盾或纠纷，该案的发生仅仅是因为被告人吴某某在烧烤店吃烧烤时看被害人不顺眼而引发的，被告人的行为具有随意殴打被害人的表现且案发时是在公共场合扰乱了公共场所的秩序，所以本案四被告人的行为构成寻衅滋事罪而不是故意伤害罪，对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。本案被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙在寻衅滋事中系共同犯罪，但本案不宜区分主从犯，各被告人应罪责自负。本案是因被告人吴某某的挑衅进而导致其与被害人进行扭打引发的，被告人吴某某的行为在诱发本案的发生上起重要原因，对被告人吴某某的行为，本院予以酌情从重处罚。被告人吴某某协助公安机关抓捕同案被告人岩捧、岩某乙，是立功，可以从轻或减轻处罚；被告人岩某甲在案发后主动到公安机关投案，到案后又如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚；被告人岩捧在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人吴某某、岩捧、岩某甲、岩某乙在家属的帮助下与被害人达成和解协议并已履赔得到被害人的谅解，可以酌情从轻处罚；被告人吴某某、岩捧、岩某乙到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好。对辩护人的被告人岩某乙具有自首情节的辩护意见，经查明，被告人岩某乙是由被告人吴某某带领着公安机关到其家中抓获的，在抓获过程中公安机关还对其使用了器械，所以本院认为被告人岩某乙不构成自首，对辩护人的辩护意见本院不予采纳。对辩护人的被害人在该案中具有一定过错的辩护意见，本院认为，该案的发生并不是被害人引起的，虽然在打斗中被害人使用了棍子反击，但是在当时危及其安全的情况下使用棍子反击是防卫行为，不能认定被害人具有过错，对辩护人的该辩护意见本院也不予采纳。公诉机关对被告人吴某某、岩某甲、岩某乙的量刑建议过重，本院不予采纳；公诉机关对被告人岩捧的量刑建议适当，本院予以采纳。本院为保护正常社会公共秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第三款的规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人岩捧犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月25日起至2016年8月24日止）。
三、被告人岩某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
四、被告人岩某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向西双版纳傣族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 依旺贺
代理审判员 刀丽华
人民陪审员 黄 荣
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 袁红斌