江西省抚州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣10刑终198号
原公诉机关抚州市东乡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何志梅，女，1971年7月5日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住抚州市。2017年10月19日因犯开设赌场罪被抚州市东乡区人民法院判处拘役四个月，并处罚金8000元。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月17日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。
原审被告人涂慧珍，女，1961年1月8日出生于江西省抚州市，汉族，文盲，无业，住抚州市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月17日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。
原审被告人王佑辉，男，1980年9月20日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，无业，住抚州市。因涉嫌开设赌场罪，于2018年4月17日被抚州市东乡区公安局取保候审，同年6月19日被抚州市东乡区人民检察院取保候审，同年7月5日被抚州市东乡区人民法院决定逮捕，次日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。
抚州市东乡区人民法院审理抚州市东乡区人民检察院指控原审被告人何志梅、涂慧珍、王佑辉犯开设赌场罪一案，抚州市东乡区人民法院于2018年7月26日作出（2018）赣1029刑初126号刑事判决。宣判后，原审被告人何志梅不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2018年3月，被告人何志梅、涂慧珍、王佑辉合谋在东乡区开设赌场，三人平分股份。随后，三被告人从3月13日至16日，先后在东乡区小璜镇下龙门村荒山、小璜镇枫林水库附近、小璜镇洋湖村胡家庄、孝岗镇畈畔桥村等地组织姜某、王某、何某2、何某1、余某、黄某1等人利用牌九赌博，并且从中抽水。赌场参赌人数累计逾50人，抽水达5700余元。同年3月16日，民警在孝岗镇畈畔桥村现场查获牌九1副、装牌九的盒子1个及现金2700元，被告人何志梅、涂慧珍被抓获。同年4月16日，被告人王佑辉主动向公安机关投案。本案在审理过程中，被告人涂慧珍主动缴纳罚金人民币2000元，被告人王佑辉主动缴纳罚金人民币2000元。
原审法院认为，被告人何志梅、涂慧珍、王佑辉以营利为目的，合伙开设赌场，组织多人参与赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。三被告人在开设赌场过程中所起作用相当，均系主犯。被告人何志梅在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；归案后如实供述全部犯罪事实，可从轻处罚。被告人涂慧珍归案后如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人王佑辉主动向公安机关投案，且如实供述全部犯罪事实，系自首，可从轻处罚；主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：一、被告人何志梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；二、被告人涂慧珍犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元；三、被告人王佑辉犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币2000元；四、扣押在案的赌具及现金予以没收。
上诉人何志梅上诉提出：原判量刑过重。
经审理查明，本院查明的事实与原审法院审理查明的事实一致，且有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书证明：抚州市东乡区公安局于2018年3月16日对本案立案侦查。
2、现场照片、扣押清单及照片证明：公安机关在现场查获并扣押现金2700元、牌九1副、盒子1个。
3、辨认笔录证明：何志梅辨认出涉案人员涂慧珍、王佑辉、宗某、余某、姜某；涂慧珍辨认出涉案人员何志梅、王佑辉；宗某、余某、徐某1、王某、姜某、黄某1、魏某1辨认出涉案人员何志梅、涂慧珍、王佑辉；黄某2辨认出涉案人员宗某；乐某3辨认出涉案人员何志梅、涂慧珍、万某、王某、徐某1、余某。
4、指认现场笔录证明：何志梅、涂慧珍、王佑辉指认出赌博现场。
5、常住人口信息、前科证明、刑事判决书、行政处罚决定书证明：何志梅、涂慧珍、王佑辉犯罪时均已成年，达完全刑事责任年龄；何志梅于2017年10月19日因犯开设赌场罪被抚州市东乡区人民法院判处拘役四个月，并处罚金8000元；涂慧珍为赌博提供条件先后被行政拘留十四日、十日；王佑辉无违法犯罪记录。
6、抓获经过、归案情况说明证明：何志梅、涂慧珍系抓获归案，王佑辉系主动投案。
7、证人宗某的证言证明：2018年3月12曰早上8点钟左右，涂慧珍打他电话,说她、“南瓜”（指何志梅）、“佑辉”（指王佑辉）三个人来喊人赌小博，叫他帮着在赌场上做点事情。他就骑摩托车到下龙门村附近山上的空地上，从一户人家门前搬来一张桌子。没过多久，“南瓜”、“佑辉”、涂慧珍几个人就过来了，还来了6、7个赌博的人。他们用牌九赌了两个小时左右，他分到了100元钱。他们三个人大概收到1000多元。参与赌博的人都有“南瓜”、“佑辉”、涂慧珍、珀干佬、黄鳝、火香、四川佬、何某2、何某1等人。2018年3月13曰上午,赌场放在铜矿枫林的水库里,“南瓜”、“佑辉”、涂慧珍和6、7个赌博的人用牌九赌了一二个小时左右，大概收到1000多元，他分到了100元钱。赌博的人有“南瓜”、“佑辉”、涂慧珍、珀干佬、黄鳝、火香、四川佬、何某2、何某1等人。2018年3月14日早上，还是在龙门村附近的山上,“南瓜”、“佑辉”、涂慧珍和6、7个赌博的人用牌九赌了一二个小时左右，收到1000多，其分到了100元。参与赌博的人有“南瓜”、“佑辉”、涂慧珍、珀干佬、黄鳝、火香、四川佬、何某2、何某1等人。2018年3月15日早上，赌场放在他家，“南瓜”、“佑辉”、涂慧珍和6、7个赌博的人利用牌九赌了一二个小时，大概收到1000多元，他分到了100元。参与赌博的人有“南瓜”、“佑辉”、涂慧珍、珀干佬、黄鳝、火香、四川佬、何某2、何某1等人。2018年3月16日上午,赌场放在东乡区孝岗镇贩畔桥一户卖酒的人家里，陆续还来了将近20多个人用牌九赌了两个小时左右，共有二十几个人赌博。
8、证人万某的证言证明：他到畈畔桥村庄里的一家酿酒人家中赌博，里面有10来个人在赌博。这个赌场的老板是南瓜、涂慧珍、佑辉，参赌的有火香、小璜佬、四川佬、徐某1、王某、魏某2、珀玕佬、南瓜（指何志梅）、涂慧珍、佑辉等人。
9、证人余某的证言证明：2018年3月，涂慧珍打电话问去不去赌博，并带她到小璜镇龙门村附近的山上，有十来个人用牌九赌博。第二次是她得知涂慧珍、南瓜（指何志梅）、佑辉在小璜有才家开赌场，她到那里时有十来个人用牌九赌博。第三次也是3月，她搭涂慧珍等人的车到铜矿枫林的水库上，有十来个人赌博。3月16日上午，涂慧珍说在畈畔桥一家卖酒的人家中赌博，她到后有20多个人利用牌九赌博，后来公安就来了。
10、证人徐某1的证言证明：3月15日下午，涂慧珍他去她开的赌场玩。第二天早上，涂慧珍打电话告诉他赌场开在畈畔桥一户人家家里，他到后看到有十来个人在用牌九赌博，后面陆续还来了一些人，最后有20多个人。
11、证人王某的证言证明：3月16日，他叫王佑辉带去赌博，王佑辉就带他到一栋三层楼的民房，其进去后就看见7、8个人，后来又来好多人到房子里，大家用牌九赌博。一共有20多个人在里面赌博，赌场老板是王佑辉、涂慧珍、南瓜（指何志梅）。
12、证人姜某的证言证明：3月12日早上，涂慧珍叫她到小璜镇下龙门村附近的山上，和佑辉、南瓜（指何志梅）、黄鳝、火香、四川佬、何某2、何某1等15个左右的人用牌九赌博。3月13日早上又到铜矿旁的枫林水库赌博，有15个人左右。3月15日到小璜镇洋湖村宗某家赌博，有15个人左右。3月16日早上到畈畔桥一民房赌博，有20多个人。这赌场是佑辉、南瓜、涂慧珍等人组织的。
13、证人何某1的证言证明：3月16日9时40分许，他和徐某2坐一辆面包车到农博城后乐某2家的赌场，有十多个人在，过了一会儿就有20人左右，赌场用牌九赌博。
14、证人黄某1的证言证明：3月16日，涂慧珍叫他到畈畔桥的一户人家赌博，有二十多个人参与赌博。前几天，涂慧珍说在铜矿开赌场，他就跟她一起到铜矿，有十多个人在那赌博。在铜矿赌博前一天，涂慧珍带他到小璜镇有才家赌博，有十多个人参与。
15、证人魏某1的证言证明：3月16日，他与南瓜（指何志梅）、涂慧珍、学文、黄鳝、阿飞、四川佬、魏某2、佑辉、有春、珀玕佬等人在畈畔桥后一民房内赌博。三天前，他和他们在宗某家赌博。赌场老板是佑辉、涂慧珍、南瓜（指何志梅）。
16、证人乐某1的证言证明：有一陌生男子到他家，说借用他家赌博，并给他100-200元一次。2018年3月16日上午，男子带一伙人到他家用牌九赌博。10多个人，早上8点多到上午11点左右结束。
17、证人黄某2的证言证明：3月16日有一伙人到他家赌博。
18、证人乐某2的证言证明：3月16日上午，有30个人左右在他家赌博。因为是他父亲同意的，他就没有反对。
19、证人刘某的证言证明：3月16日上午，有20多个人在他家赌博。
20、证人魏某2的证言证明：3月16日，宗某告诉他在畈畔桥后面的一户酿酒的人家里赌博，其去了后看到有5、6个人赌牌九，之后人越来越多。赌场是涂慧珍、何志梅、王佑辉开的。
21、证人乐某3的证言证明：他到畈畔桥看到一户人家里面有人赌博，进去看到30来个人在赌牌九。十来分钟后，公安就来了。
22、证人何某2的证言证明：他到畈畔桥看到何志梅、涂慧珍、何某3、王某、万某等人在坐庄，徐某1、余某、姜某、何某1、李某、何某3等其他人在旁押钱。赌场老板是何志梅、涂慧珍。
23、证人徐某2的证言证明：3月10日左右，他朋友带他到畈畔桥一民房内赌博，当时有二三十人在赌博，他只认识何志梅、涂慧珍。14日上午，他到铜矿的水塘旁，看见何志梅、涂慧珍在现场，并收场子费。16日上午，他到畈畔桥一民房内赌博，有三十多个人。赌场老板是何志梅、涂慧珍和一名收场子费的男子。
24、上诉人何志梅的供述证明：2018年3月，她和涂慧珍、王佑辉三个人商量开赌场。3月13日上午8点，她们就选定了在小磺镇龙门村附近的一个荒山上，宗某搬了桌子和凳子来，然后就各自打电话约那些平时喜欢赌博的人来赌博，最后来了10多个人，用涂慧珍买来的牌九进行赌博。当时是轮流坐庄，坐100、200元的庄，桌子上放了一个装牌九的盒子，场子费放在装牌九的盒子里，赌到差不多十一点半左右，盒子里面大概抽到1000多元，除了给宗某50元钱，还有给了一百元的场地费，还有付了车费，最后三个人每人分到两百多元。2018年3月14日上午，宗某说可以去他家里面赌博，后面开始约赌，有十几个人在宗某家房子门口的空地上利用牌九赌博，赌了二三个小时，抽到一千多元。2018年3月15日上午，宗某找到铜矿枫林附近的一户人家，后面陆续来了十几个人，大概赌了二三个小时，抽到1200元左右，除了几百元的日常开支，三个人每人分到100元。3月16日上午8点钟左右，宗某说今天赌博的地点放在东乡区孝岗镇贩畔桥村庄里面的一户人家，后面陆续来了二十多个人，赌了大概两个小时左右，就听见外面有车子来了的声音，赌博的人就全部往外面跑，最后她们被带到公安局了。经过民警现场查看，装牌九的盒子里面共有2700元。
25、原审被告人涂慧珍的供述证明：2018年3月12日，她和“南瓜”（指何志梅）、佑辉三个人商量着来找个地方约人赌博。第二天早上,她们选定了小璜镇龙门村附近的一个荒山上进行赌博，并打电话约人，最后来了十几个人，在这个山上利用牌九进行赌博，轮流坐庄。一个小时左右结束，大概抽到1000元左右的现金。牌九是她买好带去的，桌子和赌博场所是有才提供的。3月14日上午，有才说可以去他家后面的山上赌博，之后三个人就各自打电话约人，共有十来个人赌博，赌了两个小时,抽到1000元左右的现金。3月15日上午，有才说放在铜矿枫林一处水库上，后面陆续来了十几个人，赌了两个小时左右，抽到1000元左右的水钱，每人分到300元钱。3月16日上午，有才说赌场放在贩畔里一户卖酒的人家里，之后她们三个人就打电话叫人赌博，开始只有十几个人，后面陆续来了二十多个人，赌了大概一个多小时，后面就听见外面有车子进来了，赌博的人就全部往外面跑，然后她们这些人就被抓住了。经过民警现场查看，赌博现场桌子上的装牌九的空盒子里面有2700元。
26、原审被告人王佑辉的证言证明：2018年3月12日，涂慧珍、何志梅两人找到他说明天一起来开赌场,他同意了。第二天早上他到小璜镇洋湖村下龙门组附近的荒山,宗某已经把桌子摆好了,然后三个人打电话叫人来赌博，人数达到十多个后，他们就拿出涂慧珍事先准备好的牌九出来赌博，赌了大概两个小时，抽到1000多元。3月14日设在小璜镇洋湖村胡家庄小组宗某家旁边的空地上赌博，赌了两个多小时,大概抽了1000多元。3月15日是设在东乡区小璜镇枫林村枫林水库上，赌了两个多小时,抽了1000元多元。3月16日设在东乡区孝岗镇贩畔桥村一处卖酒人家中，最后有二十多人赌博，大概赌了一个多小时，最后公安机关来了,他当时跑了。这次抽到2000多元。
以上证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，本院予以确认。
关于上诉人何志梅提出原判量刑过重的理由。经查，原判认定何志梅构成累犯错误，量刑过重，本院予以纠正。何志梅上诉理由成立，予以采纳。
本院认为，上诉人何志梅、原审被告人涂慧珍、王佑辉以营利为目的，合伙开设赌场，组织多人参与赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，系共同犯罪。三人在开设赌场过程中所起作用相当，均系主犯。何志梅曾因犯开设赌场罪被抚州市东乡区人民法院判处拘役四个月，并处罚金8000元，属有犯罪前科，依法不构成累犯，原判认定其构成累犯错误。上诉人何志梅、原审被告人涂慧珍构成坦白，原审被告人王佑辉构成自首。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，适用法律错误。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、维持抚州市东乡区人民法院（2018）赣1029刑初126号刑事判决的第二、三、四项，即被告人涂慧珍犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元；被告人王佑辉犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币2000元；扣押在案的赌具及现金予以没收。
二、撤销抚州市东乡区人民法院（2018）赣1029刑初126号刑事判决的第一项，即被告人何志梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。
三、上诉人何志梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月17日起至2018年10月16日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴清。）
本判决为终审判决。
审 判 长 何 英
审 判 员 汤文盛
审 判 员 武 凌
二〇一八年八月十五日
法官助理 李元庆
书 记 员 陈 佳