河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终6332号
上诉人(原审被告)：王空军，男，汉族，1982年5月4日出生，住河南省项城市。
被上诉人(原审被告)：张海全，男，汉族，1967年10月16日出生，住河南省郑州市金水区。
委托诉讼代理人：朱喜喜，河南中郑豫律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：河南省建设集团有限公司，住所地郑州市文化路81号。
法定代表人：罗建中。
原审原告：高占堆，男，汉族，1961年10月18日出生，住河南省滑县。
委托诉讼代理人：高美云，女，汉族，1980年12月2日出生，住河南省滑县。系高占堆之女。
原审被告：郑州北开置业有限公司（原名称郑州楷林置业有限公司），住所地郑州市金水区文化路北段118号院5号楼3单元6层18号。
法定代表人：王集体，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胡莉莉，该公司员工。
上诉人王空军因与被上诉人张海全、河南省建设集团有限公司（以下简称省建设集团），原审原告高占堆，原审被告郑州北开置业有限公司（以下简称北开公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初13609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月26日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
王空军上诉请求：撤销一审判决，改判由二被上诉人承担对高占堆的赔偿责任，或将本案发回重审，本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：高占堆跟随王空军在张海全承包的工地工作，其工资由张海全支付，王空军代发，与高占堆之间存在雇佣关系的是张海全，一审判决认定高占堆与王空军存在雇佣关系错误；高占堆是在施工过程中被基坑壁上方所堆土石块倒塌砸伤，倒塌物的管理人是省建设集团，应由其承担相应责任；事故发生时，施工工地没有基本的安全防护设备，安全防护设备和安装应由张海全负责。综上，对高占堆的赔偿责任应当由省建设集团、张海全承担，与王空军无关。
张海全辩称，一审判决认定法律关系正确，王空军与高占堆存在雇佣关系，应承担赔偿责任，省建设集团应在管理方面承担责任，张海全和王空军给高占堆垫付了6万医疗费，一审判决仅认定了4万，应予以纠正。
省建设集团未发表答辩意见。
高占堆述称，一审判决对高占堆各项损失认定正确，应予维持，王空军的上诉与高占堆没有关系，应当由谁承担赔偿责任由法院依法判决。
北开公司述称，其将工程发包给有资质的省建设集团符合法律规定，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
高占堆向一审法院起诉请求：1、王空军、张海全、省建设集团、北开公司赔偿其各项费用共计182492.14元。2、王空军、张海全、省建设集团、北开公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年12月份，高占堆跟着王空军在张海全承包的位于明理××××企业联合大厦及豫发艺术中心工程的建筑工地上干活。2016年3月2日，在施工过程中基坑壁上方所堆土石块倒塌将高占堆砸伤。事故发生后，高占堆被送至郑州颐和医院住院治疗17天。出院医嘱载明：1、继续应用活血、镇疼等药物对症处理。2、支具制动3-6月，肢体积极功能锻炼，陪护一人，半年内禁止剧烈活动，加强营养。3、定期复查X线（术后1、2、3、6、9、12月），不适时随诊。4、二期行内固定物取出术。高占堆住院期间支出住院费用：48190.85元；检查费用：2305.2元；康复器具费4800元。2017年7月27日，高占堆到滑县骨科医院就诊，住院5天，产生住院费用6814.38元。事故发生后，张海全向高占堆支付了25000元，王空军向高占堆支付了15000元。郑州陇海法医临床司法鉴定所对高占堆伤残等级、护理依赖程度、后续康复治疗费进行鉴定。2017年8月5日，该所出具郑陇海司鉴所［2017］临鉴字第236号司法鉴定意见书，认定被鉴定人高占堆构成伤残等级九级；无护理依赖。高占堆为此支出检查费140元、鉴定费1900元。高占堆系农村居民。一审庭审查明高占堆跟随王空军在张海全承包的工地工作，其工资由王空军代发。
一审法院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，高占堆跟随王空军在张海全承包的工地工作，其工资由张海全支付，王空军代发，可以认定张海全和王空军与高占堆之间系雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，张海全提交的与王空军签订的《河南企业联合国际大厦及豫发中心工程破桩协议》属于确定其双方之间权利义务的协议，无对外效力。同时张海全未提交任何证明其具备施工资质的证据，其属于无建设资质的个人，将自己违法承包的破桩工程转包给另一个无建设资质的个人王空军，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》之规定，该协议不能对抗高占堆的主张，结合高占堆提交的张海全（泉）与王空军就为高占堆垫付医疗费用达成的《协议》，可以认为高占堆与王空军存在雇佣关系，张海全应当对高占堆的损失承担连带责任。北开公司提交《河南企业联合大厦及豫发中心项目基坑支护及降水工程施工合同》证明北开公司将该项目基坑支护及降水工程承包给省建设集团，破桩工程是桩基工程的一道工序，由于省建设集团未提供相反证据予以反驳，可以认为破桩工程包含在该合同之中。省建设集团将上述工程转包给不具有相应建设资质的张海全，故其应当与张海全对高占堆损失承担连带赔偿责任。北开公司对高占堆的损失不承担责任。
关于高占堆主张医疗费67621.95元，经审查，高占堆在颐和医院住院期间支出医疗费48190.85元，检查费用2305.2元，康复器具费4800元，共计55296.05元；高占堆在滑县骨科医院期间支付医药费6814.38元，共计6211043元。关于高占堆主张住院伙食补助费3700元，高占堆共住院22天，按30元／天计算计660元，该项请求过高，超出部分，不予支持。关于高占堆主张营养费1850元，结合其伤情，酌定高占堆的营养费按30元／天的标准计算22天计660元，该项请求过高，超出部分，不予支持。关于高占堆主张误工费66332.53元，结合其伤情，根据依据2016年河南省建筑业年平均工资41283元／年的标准计算至定残日前一天，计58927.24元。关于高占堆主张护理费22310.63元，依据颐和医院出具的病历及出院医嘱，酌定高占堆住院期间及出院后由1人护理，护理期限为197天；依据在滑县骨科医院的病历、出院医嘱及司法鉴定意见书，确定高占堆的护理期限为住院期间5天，故依据2016年河南省居民服务业和其他服务业平均工资33857元／年的标准计算202天计18737.3元，该项请求过高，超出部分，不予支持。关于高占堆主张残疾赔偿金46786.96元，经鉴定，高占堆伤情构成九级伤残。参照2016年河南省农村居民人均纯收入11696.74元／年的标准计算20年计46786.96元（46786.96元／年×20年×20％），高占堆该项请求理由正当，予以支持。关于高占堆主张精神损害抚慰金10000元，结合其伤情，予以支持。关于高占堆主张检查费、鉴定费2040元，系因本次事故支出的必要费用，予以支持。关于高占堆主张交通费1850元，交通费应当与就医的时间、地点、人数、次数相符合，结合高占堆的伤情，酌定440元。综上，高占堆的损失包括医疗费62110.43元、住院伙食补助费660元、菅养费660元、误工费58927.24元、护理费18737.3元、残疾赔偿金46786.96元、精神损害赔偿金10000元、检查费、鉴定费2040元、交通费440元，以上共计200361.93元。扣除张海全和王空军已经支付的40000元，剩余损失160361.93元，故王空军、张海全及省建设集团应连带赔偿高占堆损失160361.93元。对于张海全辩称的已支付给高占堆6万元，其仅提供王空军的收到条，为复印件，且高占堆不予认可，故对此辩称不予采信。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告王空军于本判决生效后十日内赔偿原告高占堆160361.93元；二、被告河南省建设集团有限公司、被告张海全对上述第一项判决内容承担连带赔偿责任；三、驳回原告高占堆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费应为3949元，由原告高占堆负担137元，由被告张海全、被告王空军、河南省建设集团有限公司负担3812元。
二审中，各方均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定事实一致。
本院认为：本案中，高占堆跟随王空军到张海全承包的涉案工地干活，高占堆工资由王空军直接发放，且根据张海全一审提交的《河南企业联合国际大厦及豫发中心工程破桩协议》，王空军系从张海全处再次违法承包了涉案工程，一审法院根据在案证据，结合全案案情，认定高占堆与王空军之间存在雇佣关系，有事实及法律依据，并无不当。另，王空军称高占堆的损失应当由张海全及省建设集团承担赔偿责任，与其无关，但其他主体的责任并不影响其依法应当承担的责任，故一审判决认定王空军对高占堆的损失承担赔偿责任，合法有据，亦无不当。
综上所述，王空军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3949元，由上诉人王空军负担。
本判决为终审判决。
审判长 张林利
审判员 张向军
审判员 安 军
二〇一八年六月十三日
书记员 王梦娇