福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2014)榕刑终字第80号
原公诉机关福州市鼓楼区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈伟，绰号“阿伟”，男，1984年8月4日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省永泰县。2010年10月12日因犯贩卖毒品罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，2010年11月24日刑满释放。2013年7月6日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
上诉人（原审被告人）詹某某，男，1984年12月16日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省永泰县。2013年4月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2013年5月23日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人汪家黁，福建宽达律师事务所律师。
原审被告人叶某某，1983年2月7日出生，汉族，小学文化，无业，住福建省永泰县。2013年4月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2013年5月23日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
福州市鼓楼区人民法院审理福州市鼓楼区人民检察院指控被告人陈伟、詹某某、叶某某犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月5日作出（2013）鼓刑初字第715号刑事判决。被告人陈伟、詹某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，听取辩护意见，讯问上诉人陈伟、詹某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定下述犯罪事实：
1、2013年4月23日下午4时许，被告人陈伟指使被告人叶某某、詹某某在福州市台江区中亭街达江路口，以人民币300元的价格，将一袋重约3克的K粉贩卖给一女子。
2、2013年4月23日下午6时许，被告人陈伟指使被告人叶某某、詹某某在福州市台江区江滨路美仑浩洋丽都A区2栋1204房门口，以人民币300元的价格，将一袋重约3克的K粉贩卖给邢某某。
3、2013年4月24日晚7时许，被告人陈伟指使被告人詹某某驾车到福州市二环路与三八路交叉路口附近，与被告人叶某某会合，被告人陈伟交给被告人叶某某三袋重8.85克的K粉，并指使被告人叶某某在福州市晋安区琯尾街梅花姆大酒店停车场内，以人民币600元的价格将其中两袋重约6克的K粉卖给王某，交易成功后公安民警当场抓获被告人叶某某，查获了上述毒品及毒资。同日晚9时许，民警在福州市晋安区洋下新村万嘉超市门口抓获被告人詹某某，当场从被告人詹某某所驾驶的闽AMB2**小轿车内查获二十二袋重64.7克的K粉。经鉴定，上述毒品均检出氯胺酮成份。
4、2013年7月5日晚9时许，被告人陈伟在福州市鼓楼区福州广场品味财富酒店附近，将重13.95克的K粉以人民币900元贩卖给林某，交易成功后被当场抓获，缴获上述毒品及毒资。经鉴定，上述毒品检出氯胺酮成份。
认定上述事实的证据有：
1、福州市公安局鼓楼分局出具的毒品照片、毒资照片、提取笔录、扣押发还物品清单及情况说明，证实本案查扣毒品、毒资，以及毒资去向的情况。
2、福州市公安局刑事科学技术研究所理化检验报告及福建省毒品实物上缴收据，证实从被告人叶某某毒品交易现场查获氯胺酮8.85克，从被告人陈伟的车上查获K粉64.7克。
3、福建南方司法鉴定中心毒物检验报告书，证实被告人詹某某、叶某某的尿液经海洛因、冰毒、K粉检测，均为阴性。被告人陈伟的尿液经冰毒检测为阳性。
4、手机通话记录，证实被告人在贩卖毒品过程中进行电话联系的情况。
5、证人邢某某的证言及辨认笔录，证实2013年4月23日18时许，其打电话给“阿伟”（经辨认为被告人陈伟），谈好以300元的价格购买一小包K粉，到福州市台江区江滨路美仑浩洋丽都A区2栋楼下交易，半小时后一名三十多岁左右的光头男子将毒品送至上述地点进行交易。
6、证人王甲、王某的证言及辨认笔录，证实2013年4月24日18时左右，由王甲打电话给“阿伟”（经辨认为被告人陈伟）求购600元的K粉，并约在琯尾街桥头附近交易。约20分钟后，二人快到约定的交易地点时，一男子（经辨认为被告人叶某某）用陌生电话号码打给她们，称“阿伟”叫其送货，将她们带到梅花姆酒楼停车场交易，交易完成后，该男子被公安机关当场抓获。
7、证人杨某的证言及辨认笔录，证实2013年4月24日晚，“阿伟”（经辨认为被告人陈伟）与另一男子开车，来接其和同学一起吃饭，饭后“阿伟”和司机送她们至六一路洋下新村附近时，“阿伟”下车，过了一会，公安民警当场查扣车辆及司机，并从车上搜出20多包K粉。
8、证人林某的证言及辨认笔录，证实2013年7月5日晚上8时30分许，其打电话给“伟伟”（经辨认为被告人陈伟）求购800元的K粉，“伟伟”同意到财富品味酒店交易，另加打的费100元，随后“伟伟”将约14克K粉送到财富品味酒店一楼厕所与其交易，交易完成后“伟伟”被公安机关当场抓获。
9、被告人陈伟的供述及辨认笔录，证实2013年7月5日一个叫林环（音）的朋友打电话给其求购800元的K粉，并让其送到财富品味酒店交易，另加车费100元。随后，其将重约14克的K粉送到财富品味酒店一楼厕所与林环交易，交易完成后其被公安机关当场抓获。2013年4月24日，其有叫詹某某、杨某等人乘坐其所有的闽AMB2**小轿车，其下车期间，詹某某、杨某等人被公安人员抓了。其也认识被告人叶某某。
10、被告人詹某某的供述及辨认笔录，证实其因开出租车赚不到钱没前途，于是愿意做被告人陈伟的司机，跟陈伟一起贩毒赚钱。2013年4月23日16时许，被告人陈伟在福州市二环路与三八路交叉路口让其将两包各约3克的毒品交给“小弟”（经辨认为被告人叶某某），而后又让其与“小弟”一起去送毒品。被告人陈伟将买家的手机号码发到“小弟”的手机上，让其与买家联系。经联系，其与“小弟”一起到福州市台江区中亭街达江路口，“小弟”在马路对面看着，由其将毒品交给买家，买家支付300元钱。接着被告人陈伟又将下一个买家的电话号码发到“小弟”的手机上，让其接着联系。其与“小弟”一起到福州市台江区江滨路美仑浩洋丽都，“小弟”在小区门口等，由其将毒品送到A区2栋1204房门口，以人民币300元的价格，将一袋重约3克的K粉卖给一个女的（经辨认为邢某某）。晚上，其将卖毒品的600元交给了被告人陈伟。2013年4月24日晚7时许，被告人陈伟让其开车到福州市二环路与三八路交叉路口附近，被告人陈伟从车上取出毒品交给“小弟”，然后叫其开车到桂香街接两名女子吃饭，饭后准备开车送两名女子上班时，被告人陈伟联系“小弟”，“小弟”称在福州市晋安区洋下新村，陈伟让其开车到上述地点，并在万嘉超市门口时等“小弟”，期间被告人陈伟下车买烟，公安机关抓获其与车上两名女子，并从其所驾驶的闽AMB2**小轿车内查获20多包毒品。
11、被告人叶某某的供述及辨认笔录，证实其因没有工作，“阿伟”（经辨认为被告人陈伟）告诉其帮助贩毒可以包吃喝，还有酬劳，于是2013年4月23日“阿伟”叫其帮助送毒品，其答应了，并约好在福州市二环路与三八路交叉路口碰头。当天16时许，“阿伟”坐在“阿詹”驾驶的闽AMB2**轿车到上述地点，“阿伟”让“阿詹”将两包K粉拿给其后开车离开，并让其等“阿詹”。20分钟后，“阿詹”打电话叫其到元洪城，其手机收到“阿伟”发来的买家电话号码，由“阿詹”与买家联系后，他们一起到中亭街附近达江路口，其将一包K粉交给“阿詹”，“阿詹”与买家交易。当天18时左右，其又收到“阿伟”的短信，是另一个买家电话，由“阿詹”联系后，其与“阿詹”一起到福州市台江区江滨路美仑浩洋丽都小区，其在小区门口等，由“阿詹”将另一包K粉送进小区交易。2013年4月24日，“阿伟”让到福州市二环路与三八路交叉路口附近拿了三包各约3克的K粉，并把买家手机号发给其，其与买家联系后，女买家叫其将两包K粉送到琯尾街桥头附近交易。其到上述地点后看到两名女子（经辨认为王甲、王某），就将她们带到梅花姆酒楼停车场交易并收取600元钱，交易完成后，其被公安机关当场抓获。
12、前科材料，证实2010年10月12日，被告人陈伟因犯贩卖毒品罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，2010年11月24日刑满释放。
13、公安机关出具的抓获经过，证实被告人叶某某被抓获后，通过指认协助公安机关抓获被告人詹某某。
14、户籍证明，证实三被告人均具有刑事责任能力。
原判认为，被告人陈伟、詹某某、叶某某明知是毒品氯胺酮而共同予以贩卖，其中被告人陈伟贩卖四次计79.55克，被告人詹某某、叶某某贩卖三次计14.85克，情节严重。被告人陈伟曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后的五年内，又犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚；其因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人叶某某协助公安机关抓获同案犯，是立功，可以减轻处罚。被告人詹某某、叶某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依法判决：一、被告人陈伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三千元。二、被告人詹某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。（罚金已缴纳）三、被告人叶某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人陈伟上诉称，一审认定的第三起、第四起犯罪系其被引诱而犯罪，应酌情从轻处罚；第三起犯罪中被查获的64.7克毒品K粉应按非法持有论处。
上诉人詹某某及辩护人提出，只能认定上诉人詹某某实施了第二起贩卖毒品犯罪，且应认定为从犯从轻处罚；认定其他犯罪事实不清，证据不足。
本院二审期间，上诉人陈伟、詹某某未提出新的证据。
本院经审理查明，原审认定事实清楚，证据之间可相互印证，足以认定本案事实。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。上诉人陈伟称一审认定的第三起、第四起犯罪系其被引诱犯罪与查明的事实不符。一审认定第三起犯罪中被查获的64.7克毒品K粉系贩卖数量并无不当。
本院认为，上诉人陈伟、詹某某、原审被告人叶某某明知是毒品氯胺酮而共同予以贩卖，其中上诉人陈伟贩卖四次计79.55克，上诉人詹某某、原审被告人叶某某贩卖三次计14.85克，情节严重。上诉人詹某某及辩护人提出詹某某在第二起贩卖毒品犯罪中应认定为从犯的意见，本院不予采纳。上诉人陈伟系累犯又系毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人叶某某协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，可以减轻处罚。上诉人詹某某、原审被告人叶某某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人请求从轻处罚的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林榕生
代理审判员 王 强
代理审判员 王 坤
二〇一四年一月二十日
书 记 员 黄伟杰