广东省茂名市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）粤09刑终272号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李亚耀，男，1973年7月16日出生，汉族，小学文化，户籍所在地茂名市电白区，住电白区。因本案于2015年11月25日被刑事拘留，同年12月7日因涉嫌故意伤害罪被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人邵某，男，1972年10月12日出生，汉族，广东省茂名市电白区人，住电白区。系本案的被害人。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控原审被告人李亚耀犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人邵某提起附带民事诉讼一案，于2016年5月24日作出（2016）粤0904刑初232号刑事附带民事判决。宣判后，被告人李亚耀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人李亚耀，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定：2015年11月15日5时许，被告人李亚耀及其妻子林志娟林某到茂名市滨海新区博贺镇小码头分头采购海鲜。林志娟林某与被害人邵某因争抢海鲜发生争吵，李亚耀得知后来到现场与邵某发生争吵进而双方扭打，其后李亚耀挣脱逃跑，邵某追赶并从地上捡起一根木棍，李亚耀跑到其自家货车处并从车上拿出一根铁棍往邵某头部敲一棍即逃离现场。同日6时许，李亚耀在妻子林志娟林某陪同下到博贺边防派出所投案，如实交代其犯罪行为。后经广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心鉴定，邵某损伤程度属轻伤二级；李亚耀损伤程度未构成轻微伤。
另查明，被害人邵某于1972年10月12日出生，属农业家庭户口。邵某因伤于2015年11月15日到电白区人民医院住院治疗，2016年1月29日办理出院手续，共支出医疗费23721.66元。出院诊断为：1、脑震荡；2、颅底骨折；3、右侧额骨骨折；4、前额头皮挫裂伤。邵某住院期间由其妻子黄美荣黄某陪护，黄美荣黄某属农业家庭户口。
再查明，被害人邵某因本案殴打他人行为于2016年1月27被茂名市公安局滨海新区分局处以行政拘留十日，并处罚款500元。电白区人民医院病人费用一日清单显示，2016年1月27日、1月28日邵某的医疗费用合计100元。
原判认定上述事实，有原公诉机关提供的书证、物证、证人证言、被害人陈述，被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验检查笔录、辨认笔录等证据证实。
原判认为，被告人李亚耀故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控被告人李亚耀犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，予以支持。对辩护人陆增荣认为李亚耀的行为应属正当防卫的辩护意见，本院认为，案发时被害人邵某虽然对被告人李亚耀进行追赶，但还没有对李亚耀实施侵害，李亚耀以伤害的方式进行防卫，防卫过早，不属于正当防卫，该辩护意见不予采纳。被告人李亚耀犯罪后主动投案并如实供述自己的罪行，按照《最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复》，被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立，李亚耀的行为是自首，可以从轻或者减轻处罚。公诉机关及辩护人认为李亚耀构成自首的意见，予以支持。李亚耀使用凶器实施伤害行为，应酌情从重处罚；被害人邵某有一定的过错，对李亚耀可酌情从轻处罚。辩护人认为被害人对伤害行为有过错的意见，据理充分，予以采纳。被告人李亚耀故意伤害被害人邵某的身体，侵犯公民身体健康权，依法应当承担民事赔偿责任。被害人邵某是农业家庭户口，邵某主张其本人在茂名市区居住超过5年以上，在市区从事鱼档经营，误工费损失应按城镇标准来计算，因其没有提供在城镇居住和经营的证据，该主张不予支持。邵某的诊断证明虽然显示其住院期间是从2015年11月15日至2016年1月29日，但邵某实际从2016年1月27日起便被行政拘留，没有在住院治疗，邵某对此也无异议，故邵某实际住院治疗时间应是72天，其被行政拘留期间没有及时办理出院手续发生的费用应由其本人承担。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定，被告人李亚耀应赔偿原告人邵某的医疗费23621.66元（23721.66元－100元，邵某被行政拘留期间并未住院治疗，故2016年1月27日、1月28日两日发生的费用应减除。）、住院伙食补助费7200元（100元／天×72天）、误工费5165元（26184元÷365天×72天）、护理费7200元（100／天×72天）、交通费酌定计赔500元，共计人民币43686.66元。诉求的医疗费、误工费、交通费、护理费超出部分不予支持。营养费的诉求因没有医嘱，不予支持。根据被告人李亚耀犯罪的事实、犯罪情节、社会危害性和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款的规定，作出如下判决：
一、被告人李亚耀犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；
二、被告人李亚耀赔偿附带民事诉讼原告人邵某的经济损失人民币43686.66元（其中医疗费23621.66元，住院伙食补助费7200元，误工费5165元，护理费7200元，交通费500元）；
三、驳回附带民事诉讼原告人邵某的其他诉讼请求。
上诉人李亚耀上诉提出：1、原告人邵某对案件的发生负有不可推卸的责任，从本案调查的证人证言可以反映出原告人邵某是一个极端嚣张之人，案件的发生是由于原告人邵某无故挑起事端，追打上诉人李亚耀，上诉人李亚耀李亚耀被逼反抗而引发的，原告人邵某是引发本案的第一负责人。2、上诉人李亚耀在本案发生后，深刻认识到自己的过错，有明显的悔改之意，并且于案发当晚到公安机关投案自首，如实交代了自己的罪行，具有明显的从轻减轻情节。3、上诉人李亚耀被羁押后，仍通过律师委托上诉人的大哥多次找原告人邵某及其家属协商相关的赔偿事宜，均遭到了原告人邵某及其亲属的拒绝，证明了上诉人是诚心悔过，愿意并主动积极负起相关赔偿责任的。4、从一审判决书中可以看出，原告人邵某的住院天数有不实嫌疑，诊断证明中邵某被行政拘留期间的1月27日、28日均计入邵某的住院时间天数，说明医院提供的诊断证明等相关证据只能证明原告人的住院床位交费天数，不能充分证明原告人邵某的实际住院天数，一审法院依据有不实嫌疑的诊断证明对上诉人李亚耀应负的赔偿责任作出判决，明显有失公正。综上所述，上诉人李亚耀认为一审法院在审理本案中，没有充分考量本案发生的前因后果以及上诉人李亚耀在案发后的诸多悔过表现，对上诉人李亚耀作出判处有期徒刑十个月明显偏重，对本案原告人邵某的实际住院天数未予核准，作出的赔偿判决显失公平公正，请求二审法院撤销一审判决，对上诉人李亚耀作出公正判决。
经审理查明，2015年11月15日5时许，上诉人李亚耀及其妻子林志娟林某到茂名市滨海新区博贺镇小码头分头采购海鲜。林志娟林某与被害人邵某因争抢海鲜发生争吵，李亚耀得知后来到现场与邵某发生争吵进而双方扭打，其后李亚耀挣脱逃跑，邵某追赶并从地上捡起一根木棍，李亚耀跑到其自家货车处并从车上拿出一根铁棍往邵某头部敲一棍即逃离现场。同日6时许，李亚耀在妻子林志娟林某陪同下到博贺边防派出所投案，如实交代其犯罪行为。后经广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心鉴定，邵某损伤程度属轻伤二级；李亚耀损伤程度未构成轻微伤。
另查明，被害人邵某于1972年10月12日出生，属农业家庭户口。邵某因伤于2015年11月15日到电白区人民医院住院治疗，2016年1月29日办理出院手续，共支出医疗费23721.66元。出院诊断为：1、脑震荡；2、颅底骨折；3、右侧额骨骨折；4、前额头皮挫裂伤。邵某住院期间由其妻子黄美荣黄某陪护，黄美荣黄某属农业家庭户口。
再查明，被害人邵某因本案殴打他人行为于2016年1月27被茂名市公安局滨海新区分局处以行政拘留十日，并处罚款500元。电白区人民医院病人费用一日清单显示，2016年1月27日、1月28日邵某的医疗费用合计100元。
以上事实，有经原审庭审示证质证的如下证据证实：
1、书证、物证
（1）上诉人李亚耀户籍资料。证明案发时李亚耀达到负完全刑事责任年龄。
（2）受案登记表、立案决定书。证明案件的来源和立案情况。
（3）到案经过。主要内容是：2015年11月15日5时许案发后，李亚耀在其妻子林志娟林某陪同下于当日6时许到博贺边防派出所自首。
（4）证据保存决定书、证据保存清单、收缴物品清单、签认照片。证明案发时李亚耀、邵某分别所持作案工具铁棍1根、木棍1根被查获收缴。
（5）嫌疑人违法犯罪记录查询登记表。证明李亚耀没有犯罪前科。
（6）邵某居民身份证及户口簿、电白区人民医院诊断证明书、住院病历、医疗发票、费用明细清单、病人费用一日清单、外购药单据。主要内容是：被害人邵某于1972年10月12日出生，属农业家庭户口。邵某因伤于2015年11月15日到电白区人民医院住院治疗，2016年1月29日办理出院手续，共支出医疗费23731.96元。出院诊断为：1、脑震荡；2、颅底骨折；3、右侧额骨骨折；4、前额头皮挫裂伤。邵某住院期间由其妻子黄美荣黄某一人陪护，黄美荣黄某属农业家庭户口。2016年1月27日、1月28日邵某的医疗费用合计100元。
（7）行政处罚决定书、行政处罚执行回执。证明邵某于2016年1月27日至2016年2月6日被行政拘留，限制人身自由。
2、证人证言及辨认笔录
（1）张日培张某证言。主要内容是：2015年11月15日3时许，我与妻子冯亚仙冯某到博贺镇小码头买鱼。约到了5时许，就听到“肥佬”过来问他老婆谁抢了她的鱼，“肥佬”的老婆还没来得及回答就有一名男子对“肥佬”说，他抢他老母，之后“肥佬”就跟那名男子互骂起来，骂了一会他们就相互扭打，那名男子一脚将“肥佬”踢倒在地上，“肥佬”从地上起来就走了，那名男子见“肥佬”想走，就跟过去。“肥佬”的老婆见那名男子跟过去追“肥佬”，就上前拉住那名男子。那名男子推开“肥佬”老婆跑过去追“肥佬”，之后的事情就不清楚了。当时我老婆冯亚仙冯某以及现场很多卖鱼跟买鱼的都看见了。我们是去博贺买鱼时见过“肥佬”及他老婆，不清楚他们的名字。
张日培张某辨认出照片中的4号男子（邵某）是与肥佬扭打的男子。
（2）冯亚仙冯某证言。主要内容是：2015年11月15日4点钟，我跟我老公张日培张某到博贺镇小码头买鱼，到了之后我们就开始挑鱼了。到了5时许，我就听到“肥佬婆”对一名男子说，这鱼是她先拿到的，之后双方吵了起来，那男子就打了一巴掌“肥佬婆”，并对她说叫她老公撞车死，“肥佬婆”也叫那名男子去撞车死。之后我看见“肥佬”就对他说他老婆和别人吵架了，“肥佬”就向他老婆走过去。约过了几分钟就见“肥佬”和那名男子打起来了，那名男子将“肥佬”打得后退差点碰到我老公张日培张某，我老公就在旁劝他们不要打，然后我就见“肥佬”走了，那名男子就追“肥佬”，“肥佬婆”上去拉那名男子但没拉住，那名男子推开“肥佬婆”后又去追“肥佬”了，后来的事情我就不清楚。现场的很多人都看见了他们打架。“肥佬”、“肥佬婆”我是这样叫他们，不知道名字。
（3）陈国义陈某证言。主要内容是：我、邵某、杜成寿杜某三人从事海产品收购买卖生意有几年了。今天（2015年11月15日）早上4点多，我们三人在博贺镇小码头渡口边收海鲜，突然发现邵某和一男子发生冲突，之后看见那个男子手里拿着一根钢管放在身后冲向邵某，往邵某头上敲了一下就跑，之后我看见邵某头部流血，倒在地上，那个男子敲完就跑回自己的车里面想开车走，我就上去将他的车子拦住，他就跳车跑开了，我们就报警并将邵某送去医院治疗。
陈国义陈某辨认出照片中3号（李亚耀）是打伤邵某的男子。
（4）在杜成寿杜某证言。主要内容是：2015年11月15日4时许，我与朋友邵某、陈国义陈某一起到博贺收海鲜，到了之后我们三人就分开各自去买海鲜了。约过了一个钟头，我朋友“国郑”就打电话给我说我的一个朋友在小码头那边跟人打架了，我就从大码头赶到小码头，在小码头一个卖猪肉档口那里我见到邵某拿着一根木棍，这时一名身材较肥的男子拿着一根铁棍走向邵某，向邵某打了一棍，然后准备要跑，我看见后就从地上捡起一块小砖头跑上去与陈国义陈某一起拦住他的车，那名男子就跑了。随后陈国义陈某就将那名男子的车开回派出所，我送邵某去博贺医院缝针。
杜成寿杜某辨认出照片中8号（李亚耀）是打伤邵某的男子。
（5）林志娟林某证言。主要内容是：2015年11月15日5时许，我从一条渔船上搬了一盘鱼下来，准备和卖家商量价格，这时有一个叫“高佬”的人过来想拿这盘鱼去跟卖家商量价格，我说是我搬上来的，要买也是我拿去买，他说不是我搬上来的，用手推了一下我额头，这时我老公李亚耀过来问发生了什么事，他二话不说就用手推我老公的胸部，我老公也用手推回一下他，相互推了几次了，他就一脚踢倒我老公，我老公马上起来跑了，他就跟着追过去，我也跟过去不让他打我老公，追了大概200米，我老公就趁他不注意躲在自己开来的车里，他就随地搜了一条木棍出来，很快他就发现了我老公并一木棍向我老公打过来，被我老公用手在头部挡着，我老公也随手拿起一条铁棍打了他一下，因为场面比较混乱，之后的事情就没看清楚。
3、被害人邵某陈述。主要内容是：2015年11月15日4时许，我和朋友陈国义陈某、“阿寿”到博贺镇小码头买海鲜，到了之后我们三人就分开挑海鲜了。约到了5时许，我跟一名女子因海鲜的事吵了两句，之后那名女子的老公跑过来对我说，吵什么，是不是想死，说完就冲过来打了我脸上几拳然后想跑，我就跟过去，他老婆就拉住我的衣服，把我的衣服都拉烂了，我就推开她，跟到一卖猪肉档那里，我看见那名男子拿着一棍子，我也随手拿起一根木棍，我拿起木棍后他已经拿着棍子打到我的额头那里，我被打到后倒在地上，我朋友来到后将我送去博贺卫生院。我开始不知道，那名男子打到我后我才知道他拿的是铁管。
4、上诉人李亚耀供述与辩解及辨认笔录。主要内容是：2015年11月15日4时许，我和妻子林志娟林某一起驾驶自家的货车到博贺镇小码头采购海鲜，当时我们在小码头分别选购海鲜，突然我看到我老婆与“高佬”在吵架，我就过去问我老婆，“高佬”是不是又抢她的鱼了。“高佬”听我这么说，就用粗口骂了我一句，接着就挥拳往我头部猛打，我赶紧往公路逃跑，但“高佬”继续追打我，一直追到我停放货车的附近，我看到“高佬”从旁边捡了一根木棍，我就赶紧从我的货车里拿出一根铁棍，当时“高佬”冲过来往我身上打了一棍，我很害怕也随手用铁棍打了“高佬”一棍，具体打到什么部位我不知道，打完后我就赶紧逃跑了，“高佬”的朋友“阿国”还继续追了我二十米，我就直接到派出所了。逃跑后我持铁棍走到派出所门口，把铁棍丢弃在派出所门口的草丛里，后来我带派出所民警过去找回作案铁棍。
李亚耀辨认出照片中6号是案发时殴打自己妻子和持木棍殴打自己的“高佬”（邵某）
5、鉴定意见
主要内容是：2015年11月23日，广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心作出（茂电）公（司）鉴（法活）字（2015）D2840号法医学人体损伤程度鉴定书：邵某损伤程度属轻伤二级；2015年11月30日，广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心作出（茂电）公（司）鉴（法活）字（2015）D2921号法医学人体损伤程度鉴定书：李亚耀损伤程度未构成轻微伤。
6、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片。证明案发现场位于博贺镇码头及现场概貌、概况。
上述证据，本院予以确认。
对于上诉人李亚耀所提意见，经查，一审法院对于原告人邵某对案件的发生是否有过错和上诉人李亚耀是否构成自首的问题已做论述，并已认定，对上诉人已作出酌情从轻处罚的意见。故二审再提不予支持。民事部分，一审已作出合适的计算和判处，应予支持，上诉人上诉理由不充分，不予支持。
本院认为，上诉人李亚耀故意伤害他人身体，致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，附民判决正确。上诉人上诉请求理据不足，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李亚车
审 判 员 莫少芬
代理审判员 张 驰
二〇一六年九月九日
书 记 员 杨冬冬
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。