黑龙江省密山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）密民初字第1362号
原告唐明生，男。
委托代理人唐琳，女。
委托代理人赵一建，系黑龙江智轩律师事务所律师。
被告吕淑荣，女。
委托代理人乔春玲，女，1974年12月17日生，汉族，无职业，住所地密山市密山镇金城家园*号楼*单元***室。
原告唐明生诉被告吕淑荣建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月30日公开开庭进行了审理。唐明生的委托代理人唐琳、赵一建，吕淑荣及其委托代理人乔春玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告唐明生诉称，2015年7月31日，唐明生与被告吕淑荣签订了工程承包合同，吕淑荣将明珠荣府工程的室内外抹灰、楼梯大理石、踏步、楼梯间粘砖、外墙苯板挂网抹胶等工程承包给了唐明生。约定按每平方米72元的价格计算工程款，工程款的给付方式为：进入工地后，给付20000.00元生活费，五层封顶给付200000.00元，苯板完成后给付500000.00元。余款待工程验收后付清。唐明生签订合同后，按时进入工地，开始室内抹灰。但是吕淑荣却一直没有按照合同约定给付人工费。现唐明生已经将该工程的地下室、一楼抹了一半，但吕淑荣一直没有按照合同约定支付款项。因吕淑荣未按约定给付200000.00元，造成唐明生无法支付工人人工费，抹灰工程无法完成，吕淑荣的行为已经构成违约。故唐明生诉至法院，要求1、吕淑荣给付工程款34000.00元；2、依法解除合同，吕淑荣给付停工损失35000.00元，给付违约金100000.00元。以上合计169000.00元。
被告吕淑荣辩称，1、对原告唐明生要求的给付工程款34000.00元，没有异议，具体数额应为33976.40元。但吕淑荣已经给付了唐明生生活费2500.00元，并应扣除铲车1500.00元，筛沙机5000.00元，以及未抹灰的门口、窗口、配电箱口等费用。2015年9月13日夜里，因抹灰工润墙后没关水泵电源和自来水阀门，地下室跑了一夜水，给工程造成了损失。项目部罚款10000.00元。以上应扣除的费用合计27000.00元，唐明生的剩余工程款为6976.40元。2、吕淑荣一直在找唐明生要求解除合同，但是唐明生不见踪影，是唐明生违约了，也给吕淑荣造成了损失。唐明生进入工地后仅有一个大工、一个小工在抹灰，所以吕淑荣仅给付了唐明生2500.00元作为生活费，吕淑荣会根据干活的人数陆续给付唐明生生活费。由于抹灰工程耽误工期，交不了工，公司（河南华安建设有限公司，以下简称华安公司）与吕淑荣签订了一份明珠荣府1号楼解除合同协议书，要求吕淑荣赔偿各项经济损失合计1660800.00元。综上，吕淑荣不同意唐明生的诉讼请求，并保留向唐明生主张各项损失的权利。
本案争议的焦点是：1、原告唐明生要求被告吕淑荣给付的工程款34000.00元能否支持，吕淑荣主张应从工程款中扣除的项目能否成立；2、唐明生要求解除合同，要求吕淑荣给付停工损失35000.00元及违约金100000.00元的请求能否支持。围绕以上问题，双方当事人在开庭审理时进行了举证、质证。
原告唐明生提供的主要证据及被告吕淑荣的质证意见如下：
1、2015年7月31日原告唐明生与被告吕淑荣签订的工程承包合同一份。证明双方于2015年7月31日签订了工程承包合同，约定吕淑荣将明珠荣府工程的室内外抹灰、楼梯大理石、踏步、楼梯间粘砖、外墙苯板挂网抹胶等承包给了唐明生。拨款方式为乙方（唐明生）进入工地施工两天后甲方（吕淑荣）给付生活费20000.00元，五层封顶付给乙方200000.00元。待苯板完成后再付乙方500000.00元，其余部分完工合格验收后一次付清，甲方收取乙方5%工程维修保证金。2016年5月1日付给乙方。如工程款不到位影响工期进度和损失由甲方付给乙方每天5000.00元。甲、乙双方如有一方违约，无条件拿合同违约金100000.00元。吕淑荣未按照合同约定履行付款义务。
被告吕淑荣对该证据有异议。称合同约定的是甲方（吕淑荣）给乙方（唐明生）20000.00元生活费，而不是工资款。五层没有封顶，原告唐明生撤出的时候只干到四层。吕淑荣没有文化，不认识字，是唐明生将合同拿回家改动后让吕淑荣签字的。
2、原告唐明生申请法院调取的第三派出所的询问笔录一份。证明被告吕淑荣自认2015年10月11日与唐明生和解，同意给付唐明生工程款40000.00元的事实。
被告吕淑荣对该证据有异议。称当初吕淑荣是出于怜悯之心同意给付原告唐明生工程款，但是现在不同意给付，请法院依法判决。
被告吕淑荣提供的证据及原告唐明生的质证意见如下：
1、2015年7月31日，被告吕淑荣与原告唐明生签订的合同复印件一份。证明唐明生提供的合同有改动的地方，而此合同上未有改动，是唐明生私自改动的。
原告唐明生对该证据有异议，称系复印件，且唐明生提交给法庭的该合同是原件，法庭已经核对。
2、华安公司明珠荣府项目部的项目经理徐晓龙记载的施工日志一份及金额为10000.00的罚款单据一份。证明施工进度和工人情况。2015年8月20日抹灰工进工地，一开始及后几天的人员情况。2015年9月14日因原告唐明生的抹灰工不负责任，地下室跑了一夜水，给工程造成了损失，公司对吕淑荣罚款10000.00元。
原告唐明生对该证据有异议，称1、施工日志记载不规范、不真实，没有记载人的签字。从8月20日唐明生进入工地开始到唐明生起诉为止的日志，没有公司的公章等。记录的抹灰人员人数有错误，实际有七、八个人抹灰，该施工日志没有吕淑荣的签字认可，更没有唐明生的签名，该施工日志证明的内容与本案无关。2、罚款单据有异议。罚款单据没有记载时间等，罚款的项目是地下室放水，没有说跑水，是针对吕淑荣，与唐明生无关，唐明生不认可。
3、被告吕淑荣的工长刘晓伟记载的施工日志一份。证明每个工种出工的人数和工种的情况。原告唐明生出工的人数少，一开始是三个大工，三个小工。三四天以后就剩一个大工一个小工了，因为人数少，所以吕淑荣没有给生活费20000.00元。
原告唐明生对该证据有异议。称日志上记载的人数与被告吕淑荣所出示的证据不符，唐明生一共上了八个工人。对吕淑荣的证明目的有异议，唐明生工人少但技术高，跟人数无关，且抹灰面积已经达到3168.80平方米。
4，刘某某、张某某书面证言一份、李某某书面证言一份。证明抹灰工人员组织不上来，影响了工程进度，给华安公司造成了损失，华安公司要求与吕淑荣解除合同，吕淑荣同意给付华安公司补偿款。
原告唐明生对该两份书面证言有异议。称证人未出庭，法庭不应采信。
5、22名施工工人联名证言书及身份证复印件。证明原告唐明生自己没有抹灰队，其承包的抹灰工程实际上就是“拼缝的”。
原告唐明生对该证据有异议。称证人未出庭，法庭不应采信。
6、2015年9月25日，华安公司与被告吕淑荣签订的解除合同协议复印件一份、2015年9月25日补偿款收据一份。证明华安公司已经与吕淑荣解除合同并且要求吕淑荣给付补偿款。因现在没有钱，补偿款现没有给付。
原告唐明生对该两份证据有异议。称解除合同协议是复印件，不予认可。补偿款收据没有给付，还没有发生，所以被告吕淑荣没有损失，且收据的内容与唐明生所签订的工程承包合同无关。
被告吕淑荣提供了证人徐某某、刘某某、黄某某、王某出庭作证。徐某某证实，华安公司系明珠荣府工地的建筑商，其系华安公司明珠荣府工地的项目经理。华安公司把明珠荣府工程的五项工程（抹灰、砌砖、钢筋、木工、外墙架子）承包给吕淑荣了。原告唐明生从2015年8月20日开始进入明珠荣府工地对车库抹灰。9月15日之前唐明生有几天没有干活。唐明生的抹灰工没有关闭水阀，导致地下室跑水。徐某某代表华安公司对吕淑荣罚款10000.00元，吕淑荣已经交纳了。9月17日因吕淑荣未能如期交工，公司与吕淑荣解除了合同。吕淑荣提供的施工日志是由其记载的，10000.00元罚款单是由其出具的。刘某某证实其系吕淑荣的工长，2015年8月20日唐明生进入明珠荣府工地，2015年9月17日以后就没有干活。期间一开始是三个大工、三个小工在抹灰。三四天后就剩下一个大工和一个小工了，期间还休息了五、六天，具体哪天记不清了。黄某某证实，其与唐明生同在明珠荣府工地干活。2015年8月20日左右，唐明生进入明珠荣府工地抹灰。一开始是一个大工（唐明生本人）一个小工，唐明生说第二天还能上一个工人，后来的事情黄某某就不知道了。2015年9月十几号以后就看不见唐明生了。黄某某问工地工长刘某某，唐明生怎么没来抹灰，刘某某说今天没来。之后就再没看见唐明生了。唐明生走的时候工程才干到四层。王某证实其系明珠荣府工地的木工，唐明生是2015年8月20日左右进入明珠荣府工地的，一开始是三、四个人，到9月13、14日左右，就见不着抹灰工了。
原告唐明生对徐某某证实内容有异议。称1、证人不能证明华安公司是承建明珠荣府的施工单位。2、证人称9月16日前唐明生的抹灰工就撤离工地，不属实。事实是9月16-18日后撤离的，因为吕淑荣违约。3、证人称唐明生的抹灰工忘记关地下室水阀门，不真实。证人说不清抹灰工的姓名。4、证人所称的与吕淑荣所谓解除主体五项工程施工合同的事实是虚假的，因为没有真正的解除合同原件。唐明生对刘某某证实内容有异议。称1、证人与吕淑荣属于雇佣关系，属于利害关系。2、证人证实的唐明生出工人数与实际不符。3、证人称期间休息过也不属实，唐明生没有安排过休息。唐明生对黄某某证实内容有异议，称1、证人与吕淑荣系雇佣关系，有利害关系。2、证人证实唐明生的抹灰工人数与实际不符，且与刘某某证实的内容相互矛盾。唐明生对王某证实内容有异议，称：1、证人与吕淑荣是雇佣关系，有利害关系。2、证人在证实唐明生抹灰工人数上与实际不符，且与刘某某、黄某某的证言相互矛盾。3、证人称“9月13、14日就看不见抹灰工了”与事实不符。
经审查核实，本院认证如下：
原告唐明生提供的证据1，被告吕淑荣对其真实性无异议，本院予以采信。能够证实2015年7月31日吕淑荣（甲方）与唐明生（乙方）签订了工程承包合同，约定吕淑荣将明珠荣府工程的室内外抹灰、楼梯大理石、踏步、楼梯间粘砖、外墙苯板挂网抹胶等承包给了唐明生。拨款方式为乙方进入工地施工两天后甲方给付生活费20000.00元，五层封顶付给乙方200000.00元。待苯板完成后再付乙方500000.00元，其余部分完工合格验收后一次付清，甲方收取乙方5%工程维修保证金。2016年5月1日付给乙方。如工程款不到位影响工期进度和损失由甲方付给乙方每天5000.00元。甲、乙双方如有一方违约，无条件拿合同违约金100000.00元。
原告唐明生提供的证据2，被告吕淑荣提出异议。因该证据仅能证实双方协商过工程款的给付数额，但最终未能达成一致意见并实际履行。且唐明生主张的工程款数额也并非该协商过程中商谈的数额，故对该证据不予采信。
被告吕淑荣提供的证据1，原告唐明生提出异议，因该合同为复印件，无法与原件核对，本院不予采信。
被告吕淑荣提供的证据2、3，即两份施工日志及罚款单据，原告唐明生提出异议。因双方之间的合同未对出工人数进行约定，故无论唐明生的出工人数为几人，都不能成为吕淑荣未按合同约定给付生活费20000.00元的理由。故对该两份施工日志，本院不予采信。该罚款单据系华安公司向吕淑荣出具，唐明生对跑水一事予以否认，且记载跑水一事的施工日志也无唐明生签字确认，故对该罚款单据亦不予采信。
被告吕淑荣提供的证据4、5，原告唐明生均提出异议。因该证言未经证人出庭质证，无法核实其真实性，故本院不予采信。
被告吕淑荣提供的证据6，原告唐明生提出异议。因该合同为复印件，无法核实其真实性，故本院不予采信。该补偿款收据系华安公司与吕淑荣之间的约定且尚未履行，该约定对唐明生无约束力，且吕淑荣未能提供证据证明该损失系因唐明生而造成。故对该补偿款收据不予采信。
被告吕淑荣提供的证人徐某某、刘某某、黄某某、王某的证言，原告唐明生均提出异议。四名证人证实的抹灰工人数情况不一致，且双方对抹灰工的人数无约定，无论实际为几人，都不能成为吕淑荣拒绝给付工程款的理由。徐某某虽证实唐明生的抹灰工没有关闭水阀，导致地下室跑水。但唐明生予以否认。吕淑荣未能提供其他证据证实跑水事件实际发生且造成了损失，故徐某某关于跑水事件的证言无其他证据予以佐证，本院不予采信。徐某某证实的其系华安公司明珠荣府工地的项目经理，唐明生提出异议，因吕淑荣提供的罚款单据、补偿款单据中经手人为徐某某，并加盖了华安公司公章的事实能够相互佐证，证实徐某某的的身份。徐某某证实的华安公司将明珠荣府工程的五项工程（抹灰、砌砖、钢筋、木工、外墙架子）承包给吕淑荣的事实，双方均无异议，本院予以采信。
根据以上所确认的证据以及双方当事人的当庭陈述，本院认定案件事实如下：
河南华安建设有限公司承建了密山市明珠荣府工程，并将该工程的五项工程（抹灰、砌砖、钢筋、木工、外墙架子）承包给被告吕淑荣。2015年7月31日，吕淑荣与原告唐明生签订了工程承包合同，约定吕淑荣将明珠荣府工程的室内外抹灰、楼梯大理石、踏步、楼梯间粘砖、外墙苯板挂网抹胶等承包给了唐明生。拨款方式为乙方（唐明生）进入工地施工两天后甲方（吕淑荣）给付生活费20000.00元，五层封顶付给乙方200000.00元。待苯板完成后再付乙方500000.00元，其余部分完工合格验收后一次付清，甲方收取乙方5%工程维修保证金。2016年5月1日付给乙方。如工程款不到位影响工期进度和损失由甲方付给乙方每天5000.00元。甲、乙双方如有一方违约，无条件拿合同违约金100000.00元。2015年8月20日，唐明生进入该工地开始抹灰，至2015年9月16日后未再进入该工地。在此期间因唐明生未支付工人工资，停工几日。2015年8月26日，吕淑荣给付了唐明生生活费2500.00元。现唐明生认为吕淑荣未按合同约定支付人工费，构成违约。故诉至本院，要求1、吕淑荣给付工程款34000.00元；2、解除与吕淑荣签订的工程承包合同，并由吕淑荣给付停工损失35000.00元，违约金100000.00元。吕淑荣认可唐明生的工程款数额为33976.40元。但主张该款项应扣除其已付的生活费2500.00元及其他费用合计27000.00元。唐明生对扣除吕淑荣已付的2500.00元无异议，对其他费用有异议，均不予认可。
另查明，原告唐明生与被告吕淑荣均无承包上述工程的相关资质。
本院认为，被告吕淑荣无资质承包明珠荣府的五项工程，后又转包给无资质的原告唐明生。根据法律规定，承包人未取得建筑施工企业资质的，合同无效。故唐明生与吕淑荣之间签订的建设工程施工合同应属无效。无效的合同自始无效，故唐明生要求解除合同的请求不予支持。根据法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。本案中，双方均认可已经施工完成的工程款数额为33976.40元。故吕淑荣应按照该数额扣除其已经给付的2500.00元后，向唐明生支付工程款，即为31476.40元。吕淑荣主张应从工程款中扣除的项目，唐明生均不予认可，吕淑荣未能就其主张提供充分证据予以证明，故对其主张不予支持。因双方之间签订的合同无效，故唐明生要求解除合同，并要求吕淑荣按照合同约定给付停工损失及违约金的诉讼请求，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、被告吕淑荣给付原告唐明生工程款31476.40元。于判决生效后付清；
二、驳回原告唐明生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3680.00元，由原告唐明生负担3093.00元，由被告吕淑荣负担587.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鸡西市中级人民法院。
审 判 长 李广波
代理审判员 马玉芳
人民陪审员 郭丽梅
二〇一五年十二月九日
书 记 员 盖 晴
本案引用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。