贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）遵市法民一终字第565号
上诉人（原审被告）章启明，男，汉族，仁怀市人。
被上诉人（原审原告）罗阳志，男，汉族，仁怀市人。
委托代理人赵福良，男，汉族，1954年8月11日出生，住仁怀市中枢镇东风街***号。
上诉人章启明与被上诉人罗阳志因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2013）仁民初字第2579号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
本院经审理查明：章启明与罗阳志口头约定，由罗阳志在章启明位于大坝镇小学背面的砂石厂为其提供劳务。2012年12月19日，罗阳志在做工过程中被机器砸伤，于当日入仁怀市人民医院住院治疗28天，诊断为：右足绞砸、贯通伤：1、右足第1、2、3、4、跖骨开放性粉碎性骨折；2、右足第5趾骨开放性粉碎性骨折；3、右第3足趾离断伤；4、右足背底侧软组织缺损并肌腱断裂缺损；5、右足神经、血管损伤；章启明支付医疗费16996.95元，另给付罗阳志现金6300元。罗阳志之出院医嘱载明：1、3-5天换药一次；2、如右足第2趾远端继续发黑、坏死，必要时需行右足第2趾切除术；3、加强患肢功能锻炼，患肢禁止负重，定时复查DR片，了解骨折愈合情况，直至临床愈合后取出内固定；4、不适随诊。2013年5月6日，罗阳志自行委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心鉴定，鉴定意见为其所受损伤达工伤八级伤残评定标准。在一审诉讼中，原审法院于2013年8月16日委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心就罗阳志2012年12月19日所受损伤进行鉴定，同月23日，该鉴定中心作出鉴定意见书：罗阳志之右足第1、3、4跖骨骨折，第5趾近节趾骨骨折并第3趾跖关节以远缺失遗留右足功能障碍，评定伤残九级。2013年11月28日，罗阳志向原审法院提起诉讼，请求判令章启明赔偿其医疗费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费等182358.85元。
另查明：罗阳志于2000年1月1日在仁怀市中枢街道林园社区兴隆组暂住至今。在二审中（2014年5月27日），章启明对该事实予以认可。
再查明：在2013年9月5日一审庭审中，章启明的代理人就“遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心2013年8月23日作出的伤残九级的鉴定意见”进行质证时表示：“对于九级伤残的鉴定结果无异议”。
原审法院认为：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿……”的规定，罗阳志请求判令章启明依法赔偿因本次事故造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等损失于法有据，予以支持。本次事故给罗阳志造成的损失依法确认为：医疗费24336.95元，其中含章启明已垫付的仁怀市人民医院治疗费16278.85元，支付罗阳志现金6300元；罗阳志主张在章启明处做工期间是200元／天的工资，但章启明不予认可，罗阳志也未提供证据证明其最近三年的平均收入，且罗阳志及其代理人同意误工费和护理费按2012年度居民服务业标准计算，罗阳志从受伤到定残前一日为247日，但其主张按236日计算，应从其所愿，则误工费计算为14381.78元（22243元／年÷365天×236天）；罗阳志未提供证据证明何时恢复生活自理能力，主张护理期限从受伤之日至2013年5月5日共136天，不予采信，结合罗阳志提供的病历档案，护理期限确定为28天，护理费计算为1706.31元（22243元／年÷365天×28天）；住院伙食补助费840.00元（30元／天×28天）；残疾赔偿金74802.04元（18700.51元／年×20%×20年），罗阳志提供了仁怀市中枢街道林园社区居民委员会的证明，该证明加盖有仁怀市公安局中枢派出所印章，证明其从2000年1月1日起在陵园社区兴隆组暂住，至今未注销，该证据能证明罗阳志在城镇连续居住一年以上，其主张残疾赔偿金按城镇居民标准计算予以支持；罗阳志在立案时向法院提交了遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心于2013年8月23日作出的司法鉴定意见书复印件，但在开庭审理时，罗阳志未向法庭出示该份证据，后于2014年1月15日向法院提交了该份证据的原件，法院依法责令罗阳志及其代理人说明理由，并对其进行了训诫，对罗阳志提供的该份证据予以采信，章启明辩称该份证据系另一案的鉴定结果，不能作为本案的定案依据，但该鉴定是双方当事人认可，由法院委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的，对此辩解，不予采信。以上损失合计116067.08元。罗阳志主张的鉴定费1200元，其仅提供了2013年5月6日（第一次鉴定）的鉴定费收据，对2013年5月6日自行到遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心所作的工伤八级伤残因与本案无关联性，对该次鉴定所产生的鉴定费600元，不予支持；对法院委托的遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心于2013年8月23日作出的鉴定所产生的鉴定费因罗阳志未提供证据予以证明，不予支持。章启明的砂石厂未提供足以防止损害发生的安全生产条件致罗阳志受伤，存在过错；在罗阳志提供劳务过程中未尽到安全注意义务，亦存在相应过错。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，对罗阳志在为章启明提供劳务过程中遭受的损失116067.08元，酌定由章启明承担75%责任。即87050.31元，扣除其已支付的治疗费用16278.85元和已支付的现金6300元，章启明还需赔偿罗阳志64471.46元。综上判决：一、章启明赔偿罗阳志损失64471.46元（限本判决生效后十五日内给付）。二、驳回罗阳志的其它诉讼请求。案件受理费606元，减半收取303元，由章启明承担。
原审法院宣判后，章启明不服上诉称：1、对罗阳志医疗费24336.95元认定事实不清，其中绿色药房的收费单据共计7340元与本案无关联性；认定罗阳志中心支付1758.10元无证据。2罗阳志系农村常住村民，不能认定在城镇连续居住满一年以上。3、认定误工236天系认定事实不清。4、一审认定《司法医学鉴定意见书》系程序违法。5、一审判决由上诉人承担大部分责任显失公平。请求依法改判或发回重审。
被上诉人罗阳志答辩称：一审判决事实清楚，证据充分。请求驳回上诉，维持一审判决。
本院认为：双方当事人对罗阳志在章启明砂石场做工种受伤均不持异议，本院予以认定。至于章启明上诉称“一审对罗阳志受伤后产生的医疗费24336.95元认定不实的问题”，由于罗阳志受伤住院治疗产生的医疗费16996.95元章启明已支付，出院后在仁怀市绿色药房产生的医疗费7340元，在一、二审中，罗阳志未就该笔医疗费是否用于治疗其在本次事故所受之伤而产生，因此，该7340元不应计入罗阳志的损失中。章启明的该上诉理由成立，本院予以采信。关于章启明上诉称“罗阳志是否在城镇连续居住满一年以上”的问题，由于在二审中，章启明对“罗阳志在仁怀市中枢街道林园社区兴隆组修房居住”之事实不持异议，其该上诉理由不能成立，不予采信。关于章启明上诉称“误工236天系认定事实不清”的问题，由于章启明对罗阳志出院后仍需治疗的事实不持异议，加之罗阳志的误工天数计算至定残前一天比其自行主张的236天还多，原审法院遵从其愿按236天计算误工天数并无不当，章启明的该上诉理由不能成立，不予采信。关于章启明上诉称“一审认定《司法医学鉴定意见书》系程序违”的问题，在一审庭审时，章启明作为证据向原审法院提交的“2013年9月5日庭审笔录”中，对罗阳志本次受伤经鉴定评定为伤残九级之事实不持异议。因此，章启明的该上诉理由不能成立，不予采信。至于章启明上诉称“一审判决由上诉人承担大部分责任显失公平”的问题，原审法院根据本案事实，结合双方当事人各自在本案中的过错责任，判决章启明就罗阳志的各项损失承担75%的赔偿责任并无不当，章启明的该上诉理由不能成立，不予采信。综上，罗阳志本次因伤产生的损失为：医疗费16996.95元、误工费14381.78元、护理费1706.31元、住院伙食补助费840元、残疾赔偿金74802.04元，共计108727.08元。章启明就此应承担75%即81545.31元，扣除其已支付的22578.85元（医疗费16278.85元＋支付给罗阳志现金6300元），章启明还应赔偿罗阳志58966.46元。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省仁怀市人民法院（2013）仁民初字第2579号民事判决；
二、由章启明在本判决生效后十五日内赔偿罗阳志各项损失共计58966.46元；
三、驳回罗阳志其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费303元，二审案件受理费606元，共计909元，由罗阳志负担227元，由章启明负担682元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 卫
审 判 员 张 洁
代理审判员 付甫金
二〇一四年六月四日
书 记 员 娄 强