上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）奉民三（民）初字第2706号
原告蔡洪斌。
委托代理人张伟伟，上海吴鸿卿律师事务所律师。
被告上海金旋汽车销售有限公司。
法定代表人金德余。
委托代理人王春雷。
委托代理人金德福。
原告蔡洪斌与被告上海金旋汽车销售有限公司（以下简称“金旋公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2013年10月28日受理后，依法适用简易程序，分别于2013年11月14日、2013年12月5日公开开庭进行了审理。2014年1月，经当事人合意延长简易程序适用时间至2014年2月28日。2014年2月17日，本院第三次公开开庭进行了审理。原告蔡洪斌及其委托代理人张伟伟、被告金旋公司委托代理人王春雷、金德福到庭参加了第一次、第二次庭审。原告蔡洪斌委托代理人张伟伟、被告金旋公司委托代理人王春雷到庭参加了第三次庭审。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2009年9月17日进入被告公司从事理赔业务接待员工作，原告入职后每周工作6天，平均工资为每月人民币2，598.50元（以下币种同），但被告一直未支付加班工资，且2009年9月至2011年10月期间被告未替原告缴纳社会保险。2013年7月，被告单方调整原告工作岗位，并将原告工资降至1，614元／月。原告不服仲裁裁决，故遂诉至法院，请求判令被告：1、支付2013年7月1日至2013年8月14日工资1，963元；2、支付2009年9月17日至2013年8月14日加班工资9，600元；3、支付解除劳动关系补偿金10，394元；4、补缴2009年9月17日至2011年10月的社会保险费。
庭审中，原告放弃第一项诉讼请求，将第二项诉讼请求变更为支付2009年9月17日至2013年8月14日休息日加班工资34，281元，将第三项诉讼请求变更为支付解除劳动关系补偿金10，356元。
原告蔡洪斌为其诉称向本院提供了如下证据：
1、奉劳人仲（2013）办字第1827号裁决书一份，证明双方之间的劳动争议经过仲裁前置程序。
2、《劳动合同》一份，证明原告在被告处工作的事实。
3、《银行工资明细单》一份，证明原告的月平均工资。
4、《仲裁庭审笔录》一份，证明原告加班的事实，入职以来每周工作6天，月工资由基本工资加不等的绩效组成。
5、《申请解除合同》一份，证明原告以被告未支付加班工资和未缴纳社会保险费为由提出解除劳动合同。
6、《蔡洪斌2009年10月至2011年10月工资发放明细表》一份，系被告于仲裁时提供，原告对其中的工资发放不认可，仅证明原告的入职时间是2009年9月。
被告金旋公司辩称，被告处实行一周六天工作制，被告支付给原告的基本工资和绩效工资中已经包含了原告的休息日加班工资，且原告在职期间从未提出要求支付加班费，故无须再支付休息日加班工资。原告在职期间工作表现不佳，经常迟到旷工，公司按照《劳动合同》约定的严重违纪条款可以辞退原告，故无须支付补偿金。被告虽于2009年9月至2011年10月期间未为原告缴纳社会保险费，但被告已支付原告该期间的社保补贴，故无须补缴社会保险费。原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求予以驳回。
被告为其辩称向本院提供了如下证据：
1、奉劳人仲（2013）办字第1827号裁决书一份，证明双方之间的劳动争议经过仲裁前置程序。
2、《仲裁申请书》一份，证明原告仲裁申请的事项和理由。
3、《劳动合同》一份，证明被告依据合同约定的严重违纪条款有权解除与原告的劳动关系，无须支付经济补偿金。
4、《蔡洪斌2012年12月-2013年8月考勤记录》一份，证明原告工作期间存在旷工事实。
5、《工资发放明细表》三份，证明被告已足额支付原告加班工资。
6、《员工调岗通知书》一份，证明被告于2013年8月对原告进行岗位调整时，原告签字同意。
7、《考勤记录》一组，证明原告的实际出勤情况。
8、《关于理赔中心2011年第4季度员工工资考核办法》、《2012年蔡洪斌工资考核情况明细》各一份，证明原告于2011年度及2012年度的绩效考核方法。
9、《2013年上海金旋玲玲公司员工薪资考核办法》、《2013年1月至7月蔡洪斌工资考核明细》、《蔡洪斌2013年1月至7月业务汇总表》各一份，证明原告于2013年度的绩效考核方法。
经当庭质证，原、被告对相对方提供的证据发表了各自的质证意见。被告对原告提供的证据1、2、3、4、5、6的真实性均无异议。原告对被告提供的证据1、2、3、6的真实性均无异议。原告对被告提供的证据4、7的真实性有异议。原告对被告提供的证据5中的《蔡洪斌2009年10月至2011年10月工资发放明细表》的真实性有异议，对其他两份《工资明细表》的真实性无异议。原告对被告提供的证据8表示没有看到过，工资为按原告个人业绩总额的2%作为提成加基本工资组成，不存在被告方讲的考核办法。原告对被告提供的证据9表示没看到过考核办法，业务汇总表系被告单方制作，跟原告实际工作量不符，原告于2013年1月至7月期间的业务量总值六十万不到一点。
本院采纳证据如下：被告对原告提供的证据1、2、3、4、5的真实性均无异议，且均与本案有关联性，故本院予以采纳。被告对原告提供的证据6的真实性虽无异议，但该证据系被告于仲裁时提供，且原告对其真实性有异议，被告又未提供其他证据佐证，故本院不予采纳。原告对被告提供的证据1、2、3、6的真实性均无异议，且均与本案有关联性，故本院予以采纳。原告对被告提供的证据4、7的真实性有异议，且系被告单方制作，又无原告签字确认，故本院不予采纳。原告对被告提供的证据5中的《蔡洪斌2009年10月至2011年10月工资发放明细表》的真实性有异议，被告又未提供其他证据佐证，故本院不予采纳；原告对证据5中的其他两份《工资明细表》的真实性无异议，且均与本案有关联性，故本院予以采纳。原告对被告提供的证据8、9的真实性有异议，该证据系被告单方制作，未经公示或由原告签字确认，被告又未提供其他证据佐证，故本院不予采纳。
为查明案件事实，本院依法组织双方当事人于2013年12月26日到被告处现场调取原告在职期间的考勤记录。当日从考勤机中调取了原告于2012年6月至2013年8月期间的《电子考勤记录》，另调取了原告于2013年1月至2013年8月期间的《点名表》，并当场与双方当事人制作了《调查笔录》。原、被告对依法调取的《电子考勤记录》和《点名表》的真实性均无异议，且均与本案有关联性，故本院予以采纳。
针对原、被告的诉辩、举证、质证及庭审情况，本院确认如下事实：原告于2009年9月17日进入被告处工作。原、被告双方于2012年1月1日签订《劳动合同》一份，约定“合同期限自2012年1月1日至2013年12月31日止，原告从事理赔业务接待员工作，试用期内原告的月工资为1，280元。试用期满，在原告提供正常劳动的情况下，原告的月薪资不低于被告所在地政府规定的最低工资标准，计算方法按原告所从事岗位最新的绩效考核方案执行。原告的薪资结构为岗位工资、业绩奖金和补贴，业绩奖金和补贴与岗位工作内容、性质、业绩结果相关，可能为零，加班费计算基数为岗位工资。被告可根据企业经营情况变化，调整原告的薪资结构、薪资标准、计算方法以及绩效考核方案。”2013年8月14日，原告向被告送达《申请解除合同》一份，载明“本人蔡洪斌，因上海金旋公司未按合同约定履行合同，故要求立即解除合同，并要求支付经济补偿和补交社会保险等。”原告最后工作至2013年8月14日。2013年8月15日，原告向上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求裁决被告：一、支付原告2013年7月1日至8月14日工资4，500元；二、支付原告2009年9月17日至2013年8月14日的平时延时加班工资9，600元；三、支付解除劳动关系的经济补偿金12，000元；四、补缴2009年9月17日至2011年10月的社会保险。2013年9月12日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会作出奉劳人仲（2013）办字第1827号裁决：一、被告于裁决书生效之日起十日内一次性支付原告2013年7月至8月的工资差额1，805.75元；二、对原告的其他请求不以支持。
另查明，2009年9月至2011年9月期间，原告在被告处从事上牌员工作。2011年10月至2012年11月期间，原告在被告处从事理赔接待工作。2012年12月至2013年7月期间，原告在被告处从事事故接待工作。2013年7月31日，被告发出《员工调岗通知书》将原告调岗至车间机电工岗位工作，原告签字确认同意调岗，并自2013年8月1日至2013年8月14日实际到岗工作。原告在职期间，月工资由基本工资和绩效提成工资组成。被告为原告缴纳了自2011年11月至2013年8月期间的社会保险费，但未为原告缴纳自2009年9月至2011年10月期间的社会保险费。被告处自2012年2月开始实行指纹打卡考勤，之前实行人工考勤。被告处自2011年9月开始通过银行转账方式发放工资，之前通过现金方式发放工资。
再查明，经原、被告双方一致确认，原告于2012年的休息日加班天数：6月加班4天、7月加班4天、8月加班4天、9月加班4天、10月加班5天、11月加班4天，12月加班5天。2013年的休息日加班天数：1月加班3天、2月加班2天、3月加班4天、4月加班4天、5月加班4天、6月加班4天、7月加班4天、8月加班2天。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告主张2011年9月之前的加班工资，但该期限已经超过了用人单位保存劳动者工资发放凭证和考勤记录等二年备查的法定期限，而原告亦未提供任何证据证明其于2011年9月之前的加班事实、出勤时间及工资领取事实，故对2011年9月之前的休息日加班工资，本院不予支持。至于2011年9月至2013年8月14日期间的休息日加班工资，首先，关于该期间的工作制度。原、被告双方除对2011年9月的工作制度存在争议外，双方对于2011年10月至2013年8月期间实行做六休一，每周休息日加班一天的工作制度并无异议。本院认为，被告处自2012年2月开始实行指纹打卡考勤，之前实行人工考勤，故被告应当提供原告于2011年9月至2013年8月期间的考勤记录。而被告仅保存了2012年6月至2013年8月的考勤记录，对于2011年9月至2012年5月的考勤记录表示因数据遗失而无法提供，故被告应当承担举证不利的法律后果。故本院采信原告的陈述，确认原告自2011年9月至2013年8月期间均实行做六休一，每周休息日加班一天的工作制度。其次，关于被告支付给原告的月工资中是否包含休息日加班工资。原告主张其于该期间为做六休一，每周休息日加班一天，但被告未支付过其休息日加班工资，而被告则主张，原告的月工资由基本工资和绩效工资组成，被告支付给原告的月工资中已含了休息日加班工资。本院认为，根据本院认定的事实，原告于2011年9月至2013年8月期间一直实行做六休一的工作制度。原告主张其系离职后劳动仲裁前始知道休息日加班须支付休息日加班工资，明显不合常理。原告亦无证据证明其在长达4年的劳动关系存续期间内就未支付休息日加班工资提出过异议。而被告主张其于原告工作期间曾告知过原告支付的月工资中已含了休息日加班工资。结合被告主张《工资明细表》中原告的病事假扣款系按照基本工资或基本工资加绩效工资÷26天得出日工资乘以缺勤天数予以计算的辩称意见，故本院认定，被告支付给原告2011年9月至2013年8月14日期间的月工资中已包含了一倍的休息日加班工资，故被告还须补足原告一倍的休息日加班工资差额。对于2011年9月至2012年5月期间的休息日加班天数，因被告未保存原告于该期间的考勤记录，故本院根据原告执行做六休一，每周休息日加班一天的工作制度，确定其于该期间每月加班4个休息日。对于2012年6月至2013年8月期间的休息日加班天数，则按照原、被告确认一致的休息日加班天数予以计算。对于加班工资计算基数，双方签订的《劳动合同》约定加班费计算基数为岗位工资。而关于岗位工资，《劳动合同》约定原告的薪资结构由岗位工资、业绩奖金和补贴组成，结合双方确认的《工资明细表》中原告的工资由基本工资与绩效工资组成，故可认定《劳动合同》中约定的岗位工资即为《工资明细表》中的基本工资。本院认为，《劳动合同》约定仅以岗位工资（即基本工资）作为加班费计算基数，与被告实际支付给原告的工资数额相比差距悬殊，且明显不合理，故本院确定以原告的基本工资与绩效提成工资作为加班费计算基数。因原告的工资水平一直变化，故本院予以分段计算。其中2013年1月至2013年8月期间，以原告2013年1月至2013年7月正常工作期间的平均应发工资2，933.14元作为计算基数。2011年9月至2011年12月及2012年1月至2012年12月期间，则分别以被告于该期间的平均应发工资2，845.65元和3，174.33元作为计算基数。经核算，被告须支付原告2011年9月至2013年8月14日期间休息日加班工资差额10，901.60元（2，845.65÷26×100%×16＋3，174.33÷26×100%×50＋2，933.14÷26×100%×27）。
关于原告提出的经济补偿金的诉讼请求，原告主张其以被告未支付休息日加班工资及未缴纳2009年9月至2011年10月期间的社会保险费为由向被告提出解除劳动关系并主张经济补偿金，本院认为，首先，关于未支付休息日加班工资的解除理由。因双方对被告发放给原告的月工资中是否包含休息日加班工资存在争议，导致被告未能及时足额支付原告休息日加班工资，但被告不存在拖欠原告休息日加班工资的主观恶意，故原告以该理由解除劳动合同并向被告主张经济补偿金，依据不足。其次，关于未缴纳2009年9月至2011年10月期间社会保险费的解除理由。原告自认其在职期间与被告签订过三份劳动合同，且为连续签订，双方于2012年1月1日签订了最后一份劳动合同，合同期限自2012年1月1日至2013年12月31日止。本院认为，虽然被告未为原告缴纳自2009年9月至2011年10月期间的社会保险费，但原、被告双方于该期间的劳动合同已经履行完毕。原、被告双方于2012年1月1日签订的最后一份劳动合同，应为原、被告双方重新建立了劳动关系，且被告于该份劳动合同期限内已依法为原告缴纳了社会保险费，故原告仍以被告于2009年9月至2011年10月期间未缴纳社会保险费为由解除劳动合同并主张经济补偿金亦依据不足。对于原告于诉讼中提出被告于2013年8月对原告进行调岗降薪的解除理由，本院认为，被告作出的调岗决定经原告书面签字确认，原告也实际到岗工作，原告又无证据证明被告降低了该岗位的工资标准，且该解除理由并非支付经济补偿金的法定情形，故原告以该理由解除劳动合同并向被告主张经济补偿金，亦依据不足。综上，对于原告提出的经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持。被告辩称原告于工作期间存在严重旷工，被告可以解除劳动关系并无需支付经济补偿金，但被告并未以此为由解除劳动关系，故本院不予采纳。
对于原告提出的补缴社会保险费的诉讼请求，本院认为，缴纳社会保险费不属于人民法院的受理范围，故本院不予处理。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条，第三十八条第一款第（二）项、第（三）项，第四十六条第（一）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条的规定，判决如下：
一、被告上海金旋汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告蔡洪斌2011年9月至2013年8月14日期间的休息日加班工资差额人民币10，901.60元；
二、驳回原告蔡洪斌的其余诉讼请求（不包括不予处理部分）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取计5元，由被告上海金旋汽车销售有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 谭XX
二〇一四年三月三日
书 记 员 张 X
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十一条【加班】用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第三十八条……
【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
……
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
……
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。