河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终14486号
上诉人（原审被告）：韩会远，男，1973年9月9日出生，汉族，住河南省新密市。
委托诉讼代理人：高建伟，河南京原律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河南分公司，住所地郑州市郑东新区商务内环15号楼四、五、七层。
负责人：陶韬，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵圣霞，女，1985年11月9日出生，汉族，住海南省白沙黎族自治县，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：汪爱云，女，1968年2月7日出生，汉族，住河南省新密市。
委托诉讼代理人：刘明兴，河南建魁律师事务所律师。
上诉人韩会远因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司、汪爱云机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初5662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月9日立案后，依法组成合议庭于2016年12月20日对本案公开开庭进行了审理。上诉人韩会远的委托诉讼代理人高建伟，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司的委托诉讼代理人赵圣霞，被上诉人汪爱云的委托诉讼代理人刘明兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
韩会远上诉请求：1、依法撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初5662号民事判决第二项，改判由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司向被上诉人汪爱云支付赔偿款28145元，被上诉人汪爱云返还给上诉人韩会远1000元；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决只认定上诉人投保交强险，没有认定上诉人投保商业第三者责任保险，属于认定事实错误。上诉人于2015年8月18日在被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司处为豫Ａ×××××号小型轿车投保车辆损失险、商业第三者责任保险等保险，保险期限为一年。涉案事故发生时，处于保险期间，应由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在交强险以外承担商业第三者责任保险的赔偿责任。上诉人已经赔偿被上诉人汪爱云10**元，原审判决认定事实部分错误。综上所述，原审判决认定事实部分错误，请二审法院依法改判，维护上诉人的合法权益。
中国平安财产保险股份有限公司河南分公司辩称，上诉人在被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司投的有商业三责险，限额是30万元，关于取内固定医疗费，一审鉴定费用过高，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司要求以实际产生的费用为准，对于本案事故产生的诉讼费、鉴定费属于间接损失，不属于被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司承担责任的范围。
汪爱云辩称，同意上诉人要求被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司承担商业三责险的请求，无论上诉人的上诉请求是否得到支持，二审的诉讼费均不应由被上诉人汪爱云承担。一审诉讼费应当以一审判决为准，应当予以维持。
汪爱云向一审法院起诉请求：1、依法判令被告韩会远赔偿原告医疗费、住院伙食补助费等共计133430元（后续医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神损害赔偿金、鉴定费等伤残鉴定作出后另行追加）；2、被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在交强险及商业第三者责任险赔偿限额内对上述第一项诉讼请求承担连带责任；3、二被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2016年1月11日，被告韩会远驾驶的豫Ａ×××××号车由南向北行驶到新密市嵩山大道与长乐路交叉口处左转弯时，与由北向南横过公路的原告发生碰撞，造成交通事故，致原告受伤。该事故经新密市公安局交巡警大队“密公交认字（2016）第0018号”道路交通事故认定书认定：被告韩会远负主要责任，原告负次要责任。被告韩会远驾驶的豫Ａ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司投保有交强险，保险期间自2015年8月19日至2016年8月18日，事故发生在保险期间。
原告受伤后，于2016年1月11日在新密市骨科医院住院1天，诊断为踝关节骨折，出院医嘱为转院治疗。花费材料费19元及住院费1720元。2016年1月12日至2016年1月14日，原告在新密市第一人民医院住院2天，出院诊断为左内外踝粉碎骨折，花费住院费1396.97元及门诊费700元。2016年1月14日至2016年1月28日，原告在郑州市第六人民医院住院治疗14天，被诊断为：左内踝骨折、左腓骨远端粉碎性骨折。处理意见为建议休息3个月，陪护一人，花费住院治疗费32420.61元。原告庭审自认被告韩会远垫付医疗费1000元。河南同一法医临床司法鉴定所出具鉴定意见，原告构成十级伤残，出院后需护理2个月，营养2个月，误工5个月。
一审法院认为：公民享有生命健康权，公民的人身权利、财产权利受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。车辆驾驶人应当严格遵守道路交通安全法的规定，维护道路交通秩序，预防和减少交通事故，保护公民、法人、其他组织的财产安全及公民人身安全。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
本案中，新密市公安局交巡警大队认定被告韩会远负事故主要责任，原告汪爱云负次要责任，经审查，并无不当，该院予以采信。关于原告的损失，三次住院医疗费共计36256.58元，该院予以认定，原告主张后续取内固定医疗费10000元，该院予以认定。对于住院伙食费该院认定为510元〔(1＋2＋14)×30元/天〕。对于营养费该院认定为1540元〔(1＋2＋14＋60)×20元/天〕。对于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。根据原告举证每月工资为3300元，该院认定误工费为18370元[167天×（3300元÷30天）]。对于护理费，护理人员王银辉的月工资为3450元，该院认定护理费为8855元[77天×（3450元÷30天）]。对于残疾赔偿金51152元，该院予以支持。对于精神损害赔偿金5000元，该院予以支持。对于交通费，该院酌定为300元。对于鉴定费1900元，该院予以支持。
综上，原告合理损失共计133884元，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，保险公司对于医疗费用的赔偿限额为10000元；死亡伤残赔偿限额为110000元。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要合理的后续治疗费、营养费；死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。由被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在交强险限额10000元内赔偿原告医疗费10000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿原告交通费300元、残疾赔偿金51152元、护理费8855元、误工费18370元、精神损害抚慰金5000元，共计83677元。剩余医疗费26257元，取出内固定医疗费10000元，伙食费510元，营养费1540元，鉴定费1900元，共计40207元，由原告与被告韩会远按责任比例承担，被告韩会远承担70％即28145元。被告韩会远已垫付医疗费1000元，综上，被告韩会远应支付原告27145元。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十日内向原告汪爱云支付赔偿款93677元。二、被告韩会远于本判决生效后十日内向原告汪爱云支付赔偿款27145元。三、驳回原告汪爱云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2969元，由被告韩会远和被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司共同负担2716元，由原告汪爱云负担253元。
二审期间，上诉人韩会远向本院提交中国平安财产保险股份有限公司河南分公司出具的机动车辆保险单一份，证明本案事故发生在保险期间，其中商业第三者责任保险限额是30万元，并投有不计免赔。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司发表质证意见称：认可上诉人的证据；被上诉人汪爱云发表质证意见称：认可上诉人的证据。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司没有提交证据。
被上诉人汪爱云没有提交证据。
根据有效证据，本院二审经审理查明：韩会远为豫Ａ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司处投保有商业第三者责任保险，保险限额为30万元，并投有不计免赔，保险期间自2015年8月19日零时起至2016年8月18日二十四时止，涉案事故发生在保险期间。
本院二审经审理查明的其它事实与原审查明的事实一致。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，同时投有商业三责险的，保险公司对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金，不足部分则由侵权人按照责任比例依法予以赔偿。本案中，被上诉人汪爱云起诉要求的人身损害赔偿项目和标准应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关法律规定予以确定，原审法院据此认定的各个赔偿项目并无不当。鉴于韩会远驾驶的豫Ａ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司投保有交强险及商业第三者责任保险，根据相关规定，被上诉人汪爱云的损失首先应由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在交强险限额内承担责任，故一审判决中国平安财产保险股份有限公司河南分公司在交强险赔偿限额内赔偿被上诉人汪爱云相关费用93677元并无不当。对于超出交强险限额的40207元，应由汪爱云与韩会远按责任比例承担，韩会远承担70％即28145元。由于韩会远为豫Ａ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司河南分公司投保有商业第三者责任保险，保险限额为30万元，涉案事故发生在保险期间，故该28145元应由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司承担，一审对此处理不当，本院予以纠正。韩会远已垫付的医疗费1000元可另行依法解决。综上，中国平安财产保险股份有限公司河南分公司应在交强险赔偿限额内赔偿被上诉人汪爱云相关费用93677元，在商业第三者责任保险限额内赔偿汪爱云相关费用28145元。一审法院认定事实部分有误，适用法律不妥，判决不当之处，本院对此应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初5662号民事判决第一项、第三项；
二、撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初5662号民事判决第二项；
三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司于本判决生效后十日内向被上诉人汪爱云支付赔偿款28145元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2969元，由韩会远、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司共同负担2716元，由汪爱云负担253元；二审案件受理费454元，由上诉人韩会远负担。
本判决为终审判决。
审判长 李继军
审判员 宋江涛
审判员 樊汴玲
二〇一六年十二月三十日
书记员 崔顺龙