＼n陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）宝渭法民初字第02454号＼n原告（被告）田银科，男，汉族，住宝鸡市渭工路。＼n委托代理人颜军战，陕西新纪律师事务所律师。＼n被告（原告）宝鸡白云宾馆，住所地宝鸡市渭滨区经二路东段。＼n法定代表人温锁让，总经理。＼n委托代理人王丽琼，女，汉族，住宝鸡市渭滨区清姜路。＼n委托代理人刘周田，男，汉族，住宝鸡市渭滨区建国路。＼n原告（被告）田银科诉被告（原告）宝鸡白云宾馆劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）田银科及委托代理人颜军战、被告（原告）宝鸡白云宾馆委托代理人王丽琼、刘周田均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。＼n原告（被告）田银科诉辩称，2010年3月原告应聘到宝鸡白云宾馆处当保安，双方没有签订劳动合同。最初月工资900元，后逐步增加到1100元。宝鸡白云宾馆每月安排其休息两天。法定节假日照常上班，假后按天数补休。由于宝鸡白云宾馆不签订劳动合同、长期违法加班、不给加班工资、不交纳任何社会保险，其于2013年5月提出辞职申请，宝鸡白云宾馆要求其再干一个月，直到6月30日其才离开宝鸡白云宾馆。其曾向宝鸡市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，10月23日收到仲裁裁决书，其不服该裁决，现提起诉讼，其诉讼请求为：1、宝鸡白云宾馆为田银科缴纳2010年3月至2013年6月的社会养老保险费；2、宝鸡白云宾馆为田银科支付解除劳动关系经济补偿金3850元；3、宝鸡白云宾馆为田银科支付2010年3月至2013年6月双休日和法定节假日加班费25530元；4、宝鸡白云宾馆为田银科支付2011年、2012年、2013年三年的休假工资1104元；5、宝鸡白云宾馆为田银科支付2012年8月至2013年6月未签劳动合同双倍工资差额12100元；6、宝鸡白云宾馆为田银科退还押金500元。＼n被告（原告）宝鸡白云宾馆的诉辩称，其与田银科不存在劳动关系，只是劳务关系。田银科来宝鸡白云宾馆前是风县坪坎镇小学合同制教师，在未与原用人单位解除劳动合同的情况下到宝鸡白云宾馆处工作，因此田银科与宝鸡白云宾馆之间不构成劳动关系。田银科在宝鸡白云宾馆工作时每月加班两天，随后都安排了补休，田银科每月休息2天，只要上班其都支付了工资。其收取了田银科押金500元，但是田银科未按照正常手续离职，其认为不应退还押金。其也不服宝鸡市劳动争议仲裁委员会做出的裁决书，其诉讼请求为：1、判令确认其与田银科之间不是劳动关系，是劳务关系；2、判令其不为田银科补缴2010年3月至2013年6月的社会养老保险费；3、判令其不支付田银科带薪年休假公司756元；4、田银科承担本案诉讼费。＼n经审理查明，宝鸡白云宾馆系有营业执照的法人企业。2010年3月22日，田银科到宝鸡白云宾馆处担任保安，2011年7月7日，宝鸡白云宾馆收取田银科服装及培训费500元。2011年、2012年田银科被宝鸡白云宾馆评为先进工作者。2013年6月30日，田银科以未缴纳社保等为由申请离职，并向宝鸡白云宾馆上交了工服、工号，其提交的离职申请表经过了部门经理的签字，但是宝鸡白云宾馆副经理不接受田银科的离职理由，未在该离职申请表上签字。田银科于当日离开宝鸡白云宾馆。田银科离职前12个月平均工资1100元。田银科2011年、2012年、2013年未休年休假。2013年1月1日至6月30日共计181天。＼n再查，田银科在宝鸡白云宾馆工作期间双方未签订劳动合同，宝鸡白云宾馆未给田银科缴纳社会养老保险费。田银科2013年7月31日向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、宝鸡白云宾馆为其补缴2010年3月至2013年6月的社会养老保险费；2、支付解除劳动关系经济补偿金3850元；3、宝鸡白云宾馆为其支付2010年3月至2013年6月双休日和法定节假日加班费25530元；4、支付2011年、2012年、2013年三年的休假工资1104元；5、支付2012年8月至2013年6月未签劳动合同双倍工资差额12100元；6、退还押金500元。宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案字（2013）第165号仲裁裁决书，仲裁后田银科和宝鸡白云宾馆均不服，先后向本院提起诉讼。＼n上述事实，有执勤证、押金收款收据、荣誉证书、离职申请表、宝劳人仲案字（2013）第165号仲裁裁决书、履历表等在卷为凭。这些证明材料已经过当庭举证、质证及本院审查，为本院确认。＼n本院认为，劳动关系是指用人单位招收劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付工资报酬的劳动而产生的权利义务关系。田银科与宝鸡白云宾馆未签订劳动合同，劳社部发（2005）12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时，可参照下列凭证：（一）、工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）、用人单位向劳动者发放的‘工作证’等能够证明身份的证件；（三）、劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）、考勤记录；（五）、其他劳动者的证言等”。双方提供的执勤证、荣誉证书、工资表、履历表等证据可以证明田银科与宝鸡白云宾馆之间构成劳动关系。宝鸡白云宾馆称田银科在未与原用人单位解除劳动合同的情况下到宝鸡白云宾馆处工作，双方是劳务关系的辩解理由不能成立，本院不予支持。＼n用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2010年3月至2013年6月，田银科在宝鸡白云宾馆处工作，田银科要求宝鸡白云宾馆补缴2010年3月至2013年6月养老保险费的请求符合法律规定，本院予以支持。＼n《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，因此，田银科提出解除劳动关系符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”故宝鸡白云宾馆应当向田银科支付经济补偿金，田银科在宝鸡白云宾馆连续工作了3.5年，经济补偿金为3850元（1100元×3.5个月）。＼n田银科主张双休日和法定节假日加班费，因宝鸡白云宾馆已发放了加班费，对田银科的该项请求，本院不予支持。＼n劳动者享有休息休假的权利。用人单位未安排劳动者休年休假，未支付年休假工资，劳动者要求支付未休年休假工资的请求符合法律规定，本院予以支持。宝鸡白云宾馆称其属于服务型企业，员工都未休年休假的辩称于法无据。按照《职工带薪年休假条例》、《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，田银科每年年休假为5天，田银科主张的未休年休假工资1104元符合法律规定，本院予以支持。＼n用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。田银科主张的未签劳动合同双倍工资12100元符合法律规定，本院予以支持。＼n用人单位招用劳动者，不得收取财物。田银科按照宝鸡白云宾馆的规定提交了离职申请表，履行了正当的离职手续，并按照规定上交了工服、工号，宝鸡白云宾馆应当退还田银科押金500元。＼n综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，参照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定，判决如下：＼n一、宝鸡白云宾馆于本判决生效后二十日内为田银科补缴2010年3月至2013年6月社会养老保险费。田银科承担个人应承担部分，宝鸡白云宾馆承担单位应承担部分，补缴的数额和办法按照相关规定以社会保险经办机构核算为准。＼n二、宝鸡白云宾馆于本判决生效后二十日内支付田银科经济补偿金3850元。＼n三、宝鸡白云宾馆于本判决生效后二十日内支付田银科未休年休假工资1104元。＼n四、宝鸡白云宾馆于本判决生效后二十日内支付田银科未签劳动合同双倍工资12100元。＼n五、宝鸡白云宾馆于本判决生效后二十日内退还田银科押金500元。＼n六、驳回田银科的其他诉讼请求。＼n七、驳回宝鸡白云宾馆的其他诉讼请求。＼n如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件诉讼费20元（两案各10元），由宝鸡白云宾馆承担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按照对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。＼n审判长张媛＼n审判员苏容＼n人民陪审员韦华＼n二〇一三年十二月三十一日＼n书记员李琼