＼n浙江省诸暨市人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）绍诸民初字第2767号＼n原告：诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司。＼n法定代表人：吕永清。＼n委托代理人（特别授权）：骆倩。＼n委托代理人（特别授权）：金国锋。＼n被告：杨锦铭。＼n原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司为与被告杨锦铭商品房预约合同纠纷一案，于2012年10月22日向本院提出起诉，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2013年1月31日公开开庭进行了审理。原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司的委托代理人骆倩、金国锋到庭参加诉讼；被告杨锦铭经本院公告送达起诉状副本、证据副本、应诉通知书、举证通知书、合议庭组成人员通知书及开庭传票，期限届满后未到庭参加诉讼。本案经缺席审理，现已审理终结。＼n原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司诉称，2010年8月10日，被告在原告处购买了坐落于诸暨市高尔夫精英名城D区26号01室、02室和37号01室、02室四套商品房，并签订《高尔夫精英名城会员认购申请表》。根据认购申请表的约定，被告自愿缴纳每套房屋50万元的认购诚意金，并在接到开盘通知后的3个工作日内与原告签订《商品房买卖合同》并缴纳购房款。签订认购申请表后，被告委托其母斯彩英作为联系人与原告联系购房事宜，并通过斯彩英的账户向原告缴纳诚意金200万元，但一直未与原告签订正式的买卖合同。2010年11月18日，因被告要求对房屋的内部结构进行调整，原、被告双方签订《认购商品房及结构调整协议》。根据该协议的约定，双方暂不签订《商品房买卖合同》，但被告须在2010年11月30日前缴纳四套房屋总价款2256万元的30%即676.8万元（不包括200万元的认购诚意金），其余的房款1379.2万元按照中国人民银行规定的同期基准利率上浮30%的标准支付利息给原告，直至付到签订《商品房买卖合同》的当日。协议签订后，原告按照被告的要求对房屋的内部结构进行调整施工，被告则通过斯彩英的账户于2010年11月29日向原告缴纳购房款676.8万元，但未能按照约定支付剩余房款的利息。2012年8月21日，原告向被告及其联系人斯彩英致函，要求被告在收到函件后3日内向原告缴纳按照中国人民银行规定的同期基准利率上浮30%的标准支付利息1683141元给原告（自2011年1月暂算至2012年7月），但被告仍然未能履约。＼n现原告认为，《认购商品房及结构调整协议》对房屋的面积、价款等均作了约定，已经具备了《商品房销售管理办法》中所规定的商品房买卖合同的主要内容，该协议具有商品房买卖合同的性质。其中，被告选择的付款方式为分期付款。但协议签订后，被告一直未按照协议的约定履行付款义务，将剩余的房款1379.2万元按照中国人民银行规定的同期基准利率上浮30%的标准支付利息给原告。该款经原告催讨后，被告仍未履行付款义务，已经构成了违约。根据《合同法》第94条、第97条的相关规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，另一方当事人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取补救措施，并有权要求赔偿损失。鉴于被告一直未按照约定履行付款义务，故原告要求解除《认购商品房及结构调整协议》，并要求被告赔偿损失1892320元，该损失为余款1379.2万元按照中国人民银行规定的同期基准利率上浮30%的标准自2011年1月1日起计算至起诉之日即2012年10月15日止。＼n被告杨锦铭未作书面答辩，亦未在本院指定举证期限内向本院提供证据。＼n原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司为证实自己的主张，向本院提供了以下证据：＼n1、认购申请表和汇款凭证，用以证实被告向原告认购由原告开发的位于诸暨市高尔夫精英名城D区26号01室、02室和37号01室、02室的四套房屋并签订26号01室、02室的认购申请表以及缴纳四套房屋的认购诚意金200万元的事实；＼n2、认购商品房及结构调整协议一份，用以证实被告向原告认购的四套房屋的总价款为2256万元，在该协议中约定被告应该在2010年11月30日前缴纳总房款的30%，即676.8万元。剩余的房款1379.2万元原告同意被告拖欠，但应当向原告支付利息，利息支付的标准按照中国人民银行颁布的同期基准利率上浮30%，一直付到签订正式商品房买卖合同为止。原告在被告缴纳了30%的房款后，需要按照被告的要求对其认购的房屋进行施工。如果被告不按照约定的期限缴纳30%的房款，视为放弃买受已经确认的四套房屋，原告有权单方解除协议以及认购书，还可要求被告承担总房款的30%的违约责任。同时该份证据还可以印证被告汇给原告四套房屋共计200万元认购金的事实；＼n3、汇款凭证两份，用以证实被告在2011年11月29日已向原告缴纳30%的房款计676.8万元的事实；＼n4、公证书和催告被告支付利息的函，用以证实原告通过特快专递的方式向被告发函催告，要求被告在收到催告函后3日内支付约定的利息并对该行为进行公证的事实。＼n鉴于被告杨锦铭经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对原告主张的事实进行抗辩和放弃对原告提供的证据进行质证的权利。原告提供的证据经本院审核，内容真实，并且相互之间可以印证其举证目的，故对上述证据本院均予以确认，可以证实原告所主张的事实。＼n本院经审理认定的事实与原告起诉状所称的事实基本相一致。＼n审理中，还查明被告杨锦铭现下落不明。虽原告要求解除合同，并要求被告赔偿因违约而给原告造成的损失，但对其已经接受的由被告履行的部分未能予以涉及。为此，为平等保护双方当事人的诉讼权利，根据义务先行的原则本院依法对原告在合同解除应承担的法律后果予以释明。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，原告在解除合同后对其已经收取的由被告缴纳的认购诚意金200万元和30%的房款676.8万元负有返还义务。对上述两笔款项，原告当庭表示对30%的房款676.8万元同意返还，但对200万元认购诚意金不同意返还，认为因被告的违约原告有权没收。＼n本院认为，本案中被告杨锦铭为了认购原告的商品房与原告签订认购申请表并缴纳认购诚意金；为了认购的商品房进行结构调整与原告签订结构调整协议，并同意缴纳30%的购房款以及对剩余部分房款同意支付利息给原告，上述行为均系双方的真实意思表示，内容亦不违反法律法规的规定，应属合法有效。故原、被告方均应按照合同的约定履行各自的义务。现被告已经缴纳认购诚意金200万元和30%的房款676.8万元，但对剩余房款的利息未能按照合同的约定按时予以支付。原告在向被告发函催告后，被告仍未在合理期限内履行，且被告现下落不明，双方之间的合同已经无法按照原有约定继续履行，致双方的合同目的无法实现。故原告要求解除双方之间的认购商品房协议以及结构调整协议的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。合同解除后，双方尚未履行的，终止履行；已经履行的，应当将取得财产返还给对方，给对方造成损失的，还应当赔偿损失。现原告已经取得认购诚意金200万元和30%的房款676.8万元，在合同解除后，原告应依法将上述财产计人民币876.8万元返还给被告；被告则丧失根据认购协议拥有对原告开发的位于诸暨市高尔夫精英名城D区26号01室、02室和37号01室、02室四套房屋的认购权。因双方在合同中约定，剩余的房款1379.2万元被告同意按照中国人民银行颁布的同期基准利率上浮30%支付利息给原告直至签订正式的商品房买卖合同为止，因此在该段期间内原告可以取得的利息应为被告违约给原告造成的损失，依法应予赔偿。现原告将该部分损失自2011年1月1日起计算至2012年10月15日（起诉之日）止为1892320元，符合中国人民银行颁布的同期基准利率上浮30%的规定，本院予以照准。原告在庭审中提出因被告违约故其缴纳的认购诚意金200万元应予没收的观点，与事实相悖，本院不予支持。两相折抵后，原告尚应在合同解除后返还被告人民币6875680元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下：＼n一、解除原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司与被告杨锦铭于2010年11月18日订立的《认购商品房及结构调整协议》；＼n二、被告杨锦铭自判决生效之日起不再享有根据《认购商品房及结构调整协议》对原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司开发的、位于诸暨市高尔夫精英名城D区26号01室、02室和37号01室、02室四套房屋的认购权；＼n三、原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司应返还被告杨锦铭缴纳的认购诚意金、购房款共计8768000元，被告杨锦铭应赔偿原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司损失1892320元，两相折抵后，原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司尚应返还被告杨锦铭人民币6875680元，限于本判决生效之日起十五日内付清。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案应收案件受理费21831元，由原告诸暨市新城金鹰房地产开发有限公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费21831元，款汇绍兴市非税收入结算分户，账号：0900000103326300413-9008，开户行：绍兴市银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。＼n审判长魏岩岩＼n代理审判员赵珊妮＼n人民陪审员周苗来＼n二〇一三年一月三十一日＼n书记员杨方玲