云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民初516号
原告：云南九州建设集团有限公司，住所地：云南省昆明市春城路60号新摩尔商务中心B幢1802号。
法定代表人：黄少良，董事长。
委托诉讼代理人：范屹，女，系该公司工作人员。一般授权代理。
委托诉讼代理人：袁蜀萍，云南南极律师事务所律师。特别授权代理。
原告：云南九州建设集团有限公司第十三分公司，营业场所：北京路与金碧路交叉路口西北角知本时代SMART城市公寓11楼A5A6号。
负责人：张国建，经理。
委托诉讼代理人：范屹，女，系该公司工作人员。一般授权代理。
委托诉讼代理人：袁蜀萍，云南南极律师事务所律师。特别授权代理。
被告：四川水电建设工程（集团）有限责任公司，住所地：四川省成都市金牛区沙湾东二路1号世纪加州23楼1-8号。
法定代表人：阎月环。
第三人：唐海波，男，1963年8月21日出生，汉族，住四川省内江市市中区。
原告云南九州建设集团有限公司、云南九州建设集团有限公司第十三分公司诉被告四川水电建设工程（集团）有限责任公司及第三人唐海波建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月5日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告云南九州建设集团有限公司、云南九州建设集团有限公司第十三分公司共同委托的诉讼代理人袁蜀萍、范屹，第三人唐海波到庭参加诉讼，被告四川水电建设工程（集团）有限责任公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告云南九州建设集团有限公司、云南九州建设集团有限公司第十三分公司诉讼请求：1、依法判令被告返还原告14628056.38元及资金占用费直至还清为止。2、依法判令被告赔偿原告被起诉、执行所承担的诉讼费用246119.79元（含受理费、保全费、执行费）；3、依法判令被告支付违约金100000元；4、诉讼费（案件受理费、保全费等）由被告承担。事实和理由：2010年1月，原告云南九州建设集团有限公司承接了昆明螺蛳湾国际商贸城二期仓储二标段建设工程施工，交由云南九州建设集团有限公司第十三分公司具体负责。云南九州建设集团有限公司第十三分公司与被告协商取得一致，达成由被告按原告公司内部经济责任制承包方式承包的合意，并郑重签订了《云南九州建设集团有限公司内部承包协议》。协议中有工程质量、安全和质量管理体系由甲方派员负责、工程受控于甲方质量管理体系、贯彻甲方质量计划和质量目标，乙方有生产指挥权、用工权、材料设备供应权、资金分配权、必须按时发放农民工工资、支付材料款、杜绝出现拖欠现象、确保资金全部用于项目施工、项目建设中的所有费用含应缴纳税费均由乙方负担、承包期间因工程施工发生的债务由乙方承担、如有违约由违约方承担违约金10万元并赔偿因违约给对方造成的损失等条款。合同签订后，原告派出工程技术人员负责工程质量、安全和质量管理体系，保证工程质量，被告委派刘子学负责项目部的领款、用款、采购、代表被发履行承包职权。协议如约履行，业主云南中豪置业有限公司拨付的工程款，均由被告及时领取，累计49693966.52元。工程2011年1月竣工验收交付业主使用。2012年1月开始有农民工找原告讨要欠款，劳务公司找原告索要580万元民工工资。2012年7月起，云南俊尧混凝土有限公司、昆明京珠贸易有限公司相继诉至人民法院，称九州集团公司昆明螺蛳湾商贸城（二期）仓储（Ⅱ）标段项目部与其签订《混凝土订购合同》欠货款504万余元、《钢材销售合同》欠钢材款670万，并索赔违约金。此时原告才发现找不到被告的唐海波、刘子学等负责人。原告及时与被告联系，请其通知唐海波、刘子学等人前来查对资金使用情况、核对该工程未结债务、解决欠款纠纷，被告却不予理会。因被告未来面对被讨要欠款的诉讼和非诉讼事务，了结该项目用工、购材料所欠债务、资金去向等债务债权事宜，钢材、混凝土合同欠款两案致原告被法院强制执行划走共1320万余元，原告为该工程相继支付民工工资、防水等零星工程款1058万余元。2014年3月原告完成与云南中豪置业有限公司的工程结算，结算总造价为60687678元，扣除税金2018305.01元后，应收工程款共计58630365.72元。经汇集财务、银行记录发现，被告领取的4969万余元工程款，未全部用于本项目，至少有1000多余万元与本工程无关。原告认为，原告已履行了内部承包协议约定的全部义务，原告支付的工程款超出应付工程款，超出应付工程款160万余元，被法院强制执行1320万余元。被告作为该项目施工的内部经济责任承包人、建材采购负责人、经手人和工程款的经手、支配人、负有将领取的钱款用于本工程、不任意挪用的义务。被告在未结清工程材料款、民工工资等债务的情况下支取巨款后不辞而别，其领取后无证据是用于该工程款的款项应予返还。根据工程收付情况，原告诉请被告返还原告14628056.38元及资金占用费，支付违约金，并赔偿原告被起诉所承担的诉讼费用。请求依法判决支持原告诉请，保护原告的合法权益。
被告四川水电建设工程（集团）有限责任公司未做答辩。
第三人唐海波述称：2010年3月其与四川水电建设工程（集团）有限责任公司签订内部承包协议，后与云南九州建设集团有限公司及云南九州建设集团有限公司第十三分公司签订合同，四川水电建设工程（集团）有限责任公司委托刘子学全面负责该项目，唐海波与云南九州建设集团有限公司公司十三分公司对接后就没有继续负责该项目的经营管理、资金往来事务。其不清楚该项目的具体经营情况，都是刘子学在负责。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
原告提交的证据十：工程款支付明细；支票使用登记簿；付款明细表；云南九州螺蛳湾仓储二期项目部各班组付款计划及收条。第三人唐海波称当时由刘子学全面代管，而唐海波作为承包人在上面签字，有两笔款项由唐海波代为签字，且是针对拨付工人工资、材料款，具体分别是2011年1月19日的10556068元，及原告证据二“九州公司付款计划”的1005848元两笔；但是工程款的明确支付情况不清楚。本院认为，综合工程款支付明细、支票使用登记簿、付款明细表；云南九州螺蛳湾仓储二期项目部各班组付款计划及收条。唐海波、刘子学代表四川水电建设工程（集团）有限责任公司。在原告处实际领取的工程款为49593966.52元，九州建设集团有限公司直接向施工人员及材料供应商工程款支付10583639元，扣缴税金2018305.01元。上述共计已支付工程款62295910.6元。本院对其证据“三性”予以确认，可以证明原告的证明目的。
原告提交的证据十一：2012年9月14日、9月19日两次邮给被告的公函，公函附件民事诉状、应诉通知书、传票、云南九州建设（集团）有限公司内部承包协议，快递详情单和查询结果。第三人唐海波称其未参与不清楚具体情况。因系涉诉情况，有相关法律文书佐证，本院对该组证据的“三性”予以确认。
原告提交的证据十二、十三、十四：中豪公司与九州公司对账明细，竣工验收证明，工程造价咨询报告书。第三人唐海波表示未参与经营管理，对情况不清楚。综合证据十二、十三、十四，原告欲证明螺蛳湾国际商贸城二期二标段工程及仓储二期市政内部道路二标段二号八号路及附属设施工程经过结算，造价分别为56971475元、3716203元，工程总造价为60687678元。工程造价咨询报告书由各方当事人签名盖章，本院对其真实性予以确认。
原告提交的证据十五、十六：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十三条，“……(五)已为人民法院发生效力的裁判所确认的事实…….”，当事人无需举证证明，当事人也无相反证据足以推翻，故本院对该证据“三性”予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：
2010年1月，原告云南九州建设集团有限公司承接了昆明螺蛳湾国际商贸城二期仓储二标段建设工程施工，交由云南九州建设集团有限公司第十三分公司具体负责。在同年3月，云南九州建设集团有限公司第十三分公司与被告四川水电建设工程（集团）有限责任公司按内部经济责任制的承包方式签订了《云南九州建设集团有限公司内部承包协议》。在合同中，双方对合同工期、工程质量标准、承包费及缴纳办法、双方权利义务，违约责任等进行了详细的约定。协议如约履行，2010年3月15日开工，2011年1月29日竣工验收并交付业主使用。至2012年1月13日，原告九州建设集团有限公司共支付被告四川水电建设工程（集团）有限责任公司工程款49593966.52元。因被告未按时支付材料人工费，2012年1月开始有民工找原告讨要欠款、工资。2012年7月起，云南俊尧混凝土有限公司、昆明京珠贸易有限公司相继诉至人民法院，称云南九州建设集团有限公司昆明螺蛳湾国际商贸城（二期）仓储（Ⅱ）标段项目部与其签订《混凝土订货合同》欠货款504万余元、《钢材供应合同》欠钢材款670万，并索赔违约金，后经云南省高级人民法院终审，分别作出（2013）云高民二终字第181、191号两份民事判决并最终强制执行完毕，两案致原告被法院强制执行扣划1320万元，并承担了执行费用65943.57元。另原告从2012年1月19日至2015年9月25日为该工程相继支付零星工程款10583639.07元。2013年12月2日、2014年3月19日，原告与云南中豪置业有限公司分别进行了螺蛳湾国际商贸城二期二标段工程及仓储二期市政内部道路二标段二号八号路及附属设施工程的结算，主体部份造价为56971475元、道路部份造价为3716203元，合计合同工程总造价为60687678元。根据合同约定在工程结算款中，还被扣减了业主方云南中豪置业有限公司代缴纳税款2018305.01元。
归纳当事人诉辩主张，本院认为，本案争议焦点是：1、原告要求被告返还资金及承担占用费并赔偿原告承担的起诉、执行费用的请求是否应予支持？2、原告要求被告承担违约金10万元的请求是否应予支持？
本院认为，本案中，原、被告作为有资质的施工企业，在自愿的基础上，原告与被告在云南设立的分公司签订的《云南九州建设集团有限公司内部承包协议》，没有违反法律法规禁止性规定的情形，系双方真实意思表示，应为合法有效，均应严格遵守。而依《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，原告根据承包协议起诉要求被告承担责任，符合法律的规定。至于本案双方的权利义务。本院作如下评判：
一、关于原告要求被告返还资金及承担占用费并赔偿原告承担的起诉、执行费用的请求是否应予支持的问题。本院认为，按照原、被告签订的《云南九州建设集团有限公司内部承包协议》第五条，“建设工程合同价款：大写陆仟叁佰万元，以最终工程决算价格为准。”根据合同履行情况来看，被告公司授权刘子学全面履行协议，且对于该项目开立了银行账户管理收取工程款项，对工程资金进行管理。原告按照发包方拨付的工程进度款累计向被告方直接支付了工程款49593966.52元，其后由于被告未继续履行施工管理责任的原因，由原告九州建设集团有限公司接手直接负责工程施工，因此支付人工费、材料款等工程款10583639元，至施工完毕，原告共计支付工程款60177605.52元。2013年12月2日经原告与工程发包方云南中豪置业有限公司结算，涉案工程道路部份结算审定价款为3716203元；2014年3月26日主体部份进行结算，核定价款为56971475元，合计合同所涉全部工程价款为60687678元，另还应减去发包方代扣缴税款2018305.01元，原告实际结算到的工程款总额实为58669373元。原告实际结算所得的工程款与原告已支付给被告的工程款相扣减，原告已多支付给被告公司工程款1508232元（60177605.52元-58669373元）。另，根据生效的云南省高级人民法院（2013）云高民二终字第181、191号两份民事判决及昆明市中级人民法院的强制执行情况，被告因未履行与案外人云南俊尧混凝土有限公司、昆明京珠贸易有限公司订立协议的付款义务，欠付混凝土和钢材款致原告被强制执行扣划合计1320万元，并承担了执行费用65943.57元，根据生效并已被执行的法律文书，原告被执行的款项属被告承包期间应付的材料款，按约定应由被告承担，但因被告未承担致原告被起诉执行，在原告被强制执行即代被告履行了应付债务的情况下，原告要求被告偿还执行扣款及赔偿起诉执行费有事实依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条“没有合法依据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”的规定。本案中，因被告在施工过程中中途离场未履行合同约定的施工义务，致原告超付工程款、代偿材料费并承担了诉讼执行的费用，原告要求被告返还上述款项，有法律和事实依据，应予以支持。为此，本院确认，被告应归还原告的款项为14774176.57元（强制执行扣款1320万元加强制执行费用65943.57元加超付工程款1508232元）。至于资金占用费，因工程款未结算之前，尚不能确定被告是否应予返还、返还的金额是多少，双方并无约定，为此本院酌情考虑自原告起诉之日起至款项付清之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计付。
2、关于原告要求被告承担违约金的请求是否应予支持的问题。本院认为，根据双方的约定被告应当完成合同约定的全部施工任务，但从本案事实看，被告中途退出施工管理，未完成约定的施工任务，已经对原告构成违约，按双方承包协议第十二条关于违约责任的约定“单方违约需支付对方10万元的违约金”，原告要求被告支付10万元违约金的诉请有事实依据，符合双方的约定，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、由四川水电建设工程（集团）有限责任公司于本判决生效之日起十五日内返还云南九州建设集团有限公司、云南九州建设集团有限公司第十三分公司14774176.57元及以14628056.38元为本金按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算的资金占用费（支付期限为自2016年4月5日起至付清之日止）；
二、由四川水电建设工程（集团）有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付云南九州建设集团有限公司、云南九州建设集团有限公司第十三分公司违约金10万元；
三、驳回原告云南九州建设集团有限公司、云南九州建设集团有限公司第十三分公司的其他诉讼请求。
案件受理费111645.06元，起诉时已由云南九州建设集团有限公司、云南九州建设集团有限公司第十三分公司预先垫缴，由四川水电建设工程（集团）有限责任公司承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 刘昕光
审判员 陆有林
审判员 汪 佳
二〇一七年一月十一日
书记员 仝倩华