云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云01民终3569号
上诉人（原审原告）：石建兴，男，1967年5月26日出生，汉族，住湖南省长沙县。
委托诉讼代理人：刘琼，云南三仪律师事务所律师，特别授权代理。
委托诉讼代理人：高彦金，云南三仪律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人(原审被告)：冯杨，男，1980年8月9日出生，汉族，现住云南省昆明市呈贡区。
委托诉讼代理人：杨雯婷（被上诉人冯杨的表妹），现住云南省昆明市官渡区，一般授权代理。
被上诉人（原审被告）：赵瑞，男，1979年12月10日出生，汉族，住云南省昆明市西山区。
被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司。住所地：云南省昆明市西山区兴苑路兴隆花园*组团**幢*层*号。
负责人：张新平，总经理。
委托诉讼代理人：王石诚，男，系该公司员工，特别授权代理。
上诉人石建兴因与被上诉人冯杨、赵瑞、中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2017）云0111民初2584号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月16日受理此案后，依法组成合议庭进行了审理。本案并依法报经本院院长批准延长审理期限，现已审理终结。
石建兴上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求；本案诉讼费由被上诉人冯杨、赵瑞承担。事实及理由：一、交警部门认定被上诉人冯杨承担主要责任与本案查明的案件事实相符。一审法院未按照交通事故认定书划分的事故责任比例确定被上诉人的赔偿责任，属于法律适用错误。在本次事故系简易程序处理，事故当事人已经认可事故责任的前提下，一审法院应按照事故认定书确认的事故责任比例确定被上诉人的赔偿责任，即被上诉人中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司先在交强险限额内承担赔偿责任，超过交强险限额的部分，由被上诉人冯杨、赵瑞承担80%。二、一审法院对误工费、护理费、住院伙食补助费计算错误。一审中，上诉人向法院提交的证据可证明上诉人系从事木地板安装工作，一审法院未如实按照上诉人的收入标准计算误工费，显属不当。一审法院对护理费计算标准也明显过低。上诉人的住院期间是20天，故住院伙食补助费应为2000元。综上，请求二审法院依法改判。
冯杨、赵瑞、中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
石建兴一审起诉请求：1、判令被告冯杨、赵瑞赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计150148.18元，其中由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司在机动车交强险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告冯杨、赵瑞按照事故责任比例承担；2、本案诉讼费、鉴定费由被告冯杨、赵瑞承担。庭审中，原告变更诉讼请求，主张误工费由42000元变更为73791.9元，诉讼请求总金额为181940.08元。
一审法院确认法律事实：2016年11月5日22时28分，被告冯杨驾驶云Ａ×××××号“猎豹牌”小型越野客车从昆明市果林湖畔出发经东绕城高速至顺通大道前往骏信汽配城二期，在昆明市东绕城高速顺通大道匝道附近路段，行驶过程中被告冯杨所驾车右前侧与步行的原告石建兴发生碰擦，致石建兴摔跌倒地受伤，造成伤人道路交通事故。事故发生后，被告冯杨未发现发生事故，驾车驶离现场。原告石建兴夜间在高速公路行走，被告冯杨未安全驾驶，未及时发现发生事故，驾车驶离现场，原告石建兴与被告冯杨分别承担事故的同等责任。被告赵瑞系云Ａ×××××号车辆的所有人，事故发生当晚，因被告赵瑞需借用被告冯杨所有的云Ａ×××××号车辆拉货，故被告赵瑞与被告冯杨互换车辆使用。云Ａ×××××号车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司投保了交强险，事故发生在保险期内。2016年11月5日，原告入云南中德骨科医院治疗，住院11天，经诊断为：右胫腓骨远端粉碎性骨折。原告及其家属要求出院，并于2016年11月16日办理出院手续，出院医嘱：1、定期专家门诊复查1、3、6、12月，2、加强营养，多休息（建议休息3月），3、患肢3个月内不负重，3个月后视骨折愈合情况再做下一步指导治疗，4、在专业医师指导下行康复治疗，适当下肢肌群功能锻炼，预防肌群萎缩，5、1年后根据复查情况决定内固定物取出时间，6、不适随诊。2016年12月26日，原告因“右胫腓骨骨折术后45天伴皮肤红肿疼痛渗液7天”入住长沙县中医院，住院治疗8天，西医诊断：1、右足背皮肤感染，2、右侧胫腓骨骨折术后，3、高血压病，出院医嘱：1、注意休息，加强营养，2、带药，3、保持切口卫生，术后卫生，术后12—14天拆线，4、定期复查右胫腓骨X片，5、不适随诊。原告因本次事故产生如下损失：医疗费58498.18元、后期治疗费18000元、误工费20127.9元、护理费6150.6元、营养费2000元、交通费3000元、住院伙食补助费1900元、鉴定费700元，共计110376.68元。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，被告冯杨驾驶机动车与行人原告石建兴发生交通事故，被告冯杨具有过错，其应当承担相应的民事赔偿责任，因被告冯杨驾驶的云Ａ×××××号车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司投保了交强险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，应先由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司在交强险范围内承担赔偿责任，根据交强险的责任限额，一审法院认定由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司在交强险范围内赔偿原告石建兴因本次交通事故产生的医疗费10000元、误工费20127.9元、护理费6150.6元、交通费3000元，共计39278.5元。对于原告石建兴的剩余损失71098.18元，因原告石建兴亦具有过错，一审法院认定由被告冯杨承担剩余损失的50%即35549.09元，由原告石建兴承担剩余损失的50%即35549.09元。原告起诉要求被告赵瑞承担赔偿责任，因无证据证明被告赵瑞存在过错，一审法院对原告的该项主张不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险范围内赔偿原告石建兴损失39278.5元；二、由被告冯杨于本判决生效之日起十五日内赔偿原告石建兴剩余损失35549.09元；三、驳回原告石建兴的其他诉讼请求。案件受理费3939元，由被告冯杨负担2000元，由原告石建兴负担1939元。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
经询问双方当事人对一审判决认定事实的意见，上诉人对一审判决认定的上诉人与被上诉人冯杨承担事故同等责任有异议，对住院天数及误工费、护理费、住院伙食补助费有异议。上诉人对一审判决认定的其他事实无异议。被上诉人冯杨、赵瑞、中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司对一审判决认定的事实无异议。对双方当事人无异议的事实，本院依法予以确认。上诉人所提异议是否成立，本院将在说理部分予以阐述。
综合各方当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：一、本案事故责任比例应如何划分？二、误工费、护理费、住院伙食补助费应如何认定？
本院认为：针对第一个争议焦点，关于本案责任比例划分的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。”本案系被上诉人冯杨驾驶的机动车与上诉人发生交通事故纠纷，并且事故发生后，被上诉人冯杨将车辆驶离现场未对上诉人采取救助措施，冯杨作为机动车一方应当承担责任。但上诉人亦存在未遵守交通规则进入高速匝道行走的行为，根据上述法律规定，可适当减轻被上诉人冯杨的责任。昆明市公安局交通警察支队五大队作出的《道路交通事故认定书（简易程序）》确认就此次事故冯杨承担主要责任，石建兴承担次要责任，该事故责任划分标准符合上述法律规定，本院予以确认。据此，就本案交通事故，本院认定被上诉人冯杨承担70%的责任，上诉人承担30%的责任。一审法院认定上诉人与冯杨就此次事故应承担同等责任系适用法律有误，本院予以纠正。
针对第二个争议焦点，关于误工费、护理费、住院伙食补助费如何认定的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残致持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”首先，对于误工期限和护理期限，上诉人2016年11月5日受伤，2016年12月26日第二次出院，出院医嘱载明建议休息3月，但并未载明上诉人需专人护理，一审法院据此确认上诉人的误工期为130天，护理期为其受伤至第二次住院出院之日共计51天并无不当，本院予以确认。上诉人主张上述期限应当以鉴定结论为准，但因本案已经有出院医嘱，故并无鉴定必要，本院对上诉人的该主张不予支持。其次，对于误工费，上诉人虽提交了昆明市西山区大观木制品市场江欧地板经营部及昆明市盘龙区勇胜室内装修材料经营部出具的《证明》，欲证实其月收入为1万余元，但因该两份证据系案外人单方出具，并无其它证据予以佐证，且出具证明的两个案外人均到庭陈述其与上诉人之间并无固定的劳务关系，故上诉人提交的证据不足以证实其每月有1万余元固定收入的上诉主张，本院不予支持。一审判决认定上诉人从事地板安装工作，无固定收入，以2016年云南省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资56514元作为上诉人误工费的计算标准，并据此确认上诉人的误工费为20127.90元（56514元÷365天×130天）并无不当，本院予以维持。第三，对于护理费，因上诉人未提供其聘请护理人员并支付护理费的相关证据，而其家属系农业户口，故一审法院参照云南省2016年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资44019元计算护理费6150.6元（44019元÷365天×51天）并无不当，本院予以维持。第四，对于住院伙食补助费，上诉人主张其在长沙县中医院住院9天，加上其在云南中德骨科医院住院的11天，其实际住院天数为20天，故其住院伙食补助费应为2000元。对此，经审查长沙县中医院的出院记录，其上明确载明上诉人的住院天数为8天，故一审法院认定上诉人的住院伙食补助费为1900元（100元/天×19天）并无不当，本院予以维持。上诉人的该上诉主张不成立，本院不予支持。
综上所述，一审判决对上诉人因此次交通事故受到的各项损失数额认定准确，本院予以确认。但一审判决对责任划分有误，本院予以纠正。本院确认，被上诉人中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司应当在交强险范围内赔偿上诉人损失39278.50元，对于剩余损失71098.18元，由被上诉人冯杨承担70%即49768.73元，剩余损失由上诉人自行承担。上诉人石建兴的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百七十条第一款第一、二项，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、维持云南省昆明市官渡区人民法院（2017）云0111民初2584号民事判决第一项，即“由被告中国大地财产保险股份有限公司昆明市度假区支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险范围内赔偿原告石建兴损失39278.5元”；
二、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2017）云0111民初2584号民事判决第二项，即“由被告冯杨于本判决生效之日起十五日内赔偿原告石建兴剩余损失35549.09元”、第三项，即“驳回原告石建兴的其他诉讼请求”；
三、由被上诉人冯杨于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人石建兴剩余损失49768.73元；
四、驳回上诉人石建兴的其他诉讼请求。
一审案件受理费3939元，由上诉人石建兴负担1182元，由被上诉人冯杨负担2757元。二审案件受理费3939元，由上诉人石建兴负担1182元，由被上诉人冯杨负担2757元。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 朱 欢
审 判 员 杨 艳
审 判 员 熊金华
二〇一八年九月五日
法官助理 黄 佩
书 记 员 吴自红