河南省济源市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）豫9001刑初206号
公诉机关济源市人民检察院。
被告人赵谷胜，男，1956年12月12日出生于河南省济源市，汉族，初中文化，无业，住济源市高新区。因涉嫌故意伤害犯罪，于2015年11月9日被济源市公安局取保候审，2016年1月15日被济源市公安局逮捕，2017年3月14日被济源市人民法院取保候审。
指定辩护人高帅成，河南凌峰律师事务所律师。
被告人赵波，男，1988年1月19日出生于河南省济源市，汉族，高中文化，无业，住济源市高新区。因涉嫌故意伤害犯罪，于2015年8月24日被济源市公安局刑事拘留，2015年9月8日被济源市公安局取保候审，2016年1月15日被济源市公安局逮捕，2017年1月29日被济源市人民法院取保候审。
指定辩护人赵意、贾国海，河南愚公律师事务所律师。
被告人兼附带民事诉讼原告人赵文军，男，1977年12月13日出生于河南省济源市，汉族，初中文化，无业，住济源市高新区。因涉嫌故意伤害犯罪，于2015年11月9日被济源市公安局取保候审，2016年2月3日被济源市人民检察院取保候审，同年7月19日被济源市人民法院取保候审。经济源市人民法院决定，于2017年1月17日被逮捕，同年7月20日被济源市人民法院取保候审，2018年8月2日被济源市人民法院决定逮捕，同日被公安机关执行逮捕。
辩护人杨志军，河南涛声律师事务所律师。
济源市人民检察院以济检公诉刑诉（2016）204号起诉书指控被告人赵谷胜、赵波、赵文军犯故意伤害罪，于2016年7月19日向本院提起公诉。审理中，赵文军向本院提起附带民事诉讼。本院于2017年1月18日作出（2016）豫9001刑初218号刑事附带民事判决，宣判后，被告人赵谷胜、赵波、赵文军不服原审判决，提起上诉。济源中级人民法院于2017年5月15日作出（2017）豫96刑终27号刑事裁定，裁定撤销原审判决，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。济源市人民检察院指派检察员师卢艳、李刚花出庭支持公诉，三被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年3月27日19时40分许，被告人赵谷胜在自家房屋西侧墙外建厕所，邻居赵某2先拿撬杠进行阻拦，被告人赵文军和赵某1赶到，后赵谷胜和赵文军发生厮打，被告人赵波又对赵文军进行殴打，三人扭打在一起，造成赵谷胜左耳外伤性耳膜穿孔、赵文军腰1椎体压缩性骨折。经鉴定，赵谷胜之损伤程度为轻伤二级，当时的精神状态为冲动性人格障碍，具有完全刑事责任能力；赵文军之损伤程度为轻伤一级。
公诉机关对上述事实提供了被告人的供述、证人证言、书证、鉴定意见、视听资料等证据，认为被告人赵谷胜、赵波、赵文军故意伤害他人身体，致人轻伤，三被告人的行为均已构成故意伤害罪。提请依法惩处。
被告人赵谷胜辩称，其没有打赵文军，不构成犯罪，不应赔偿赵文军经济损失。
被告人赵谷胜的辩护人认为，公安机关未对关键证据铁棍做鉴定，也未提取砖头等物证，证人证言相互矛盾，本案事实不清，赵谷胜无罪。
被告人赵波辩称，其没有殴打赵文军，赵文军的伤不是其造成的，不构成犯罪，不应赔偿赵文军。
被告人赵波的辩护人认为，1、赵波与赵谷胜事前无通谋，本案不是共同犯罪；2、赵波未参与殴打赵文军，赵文军受伤与赵波无关，赵波不构成犯罪。
被告人赵文军辩称其和赵谷胜、赵波打架了，但赵谷胜的鼓膜穿孔不是其造成的，赵谷胜打完架后还和公安人员说话，鼓膜当时应该没有穿孔。诉称其被赵谷胜、赵波打伤后住院治疗，支出医疗费用43469.65元、交通费620元、残疾用具费2300元、鉴定费1100元，加上误工费131322.67元、营养费825元、护理费9430.71元、住院伙食补助费1650元、残疾赔偿金54465.84元，请求判令被告人赵谷胜、赵波赔偿其经济损失245183.82元。
被告人赵文军的辩护人认为，公诉机关指控被告人赵谷胜、赵波构成故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，应予认定并从重处罚，现有证据不能证明赵谷胜的鼓膜穿孔是赵文军造成的，赵文军无罪。
经审理查明：2015年3月27日19时40分许，被告人赵谷胜在其家房屋西侧墙外的村公用地修建厕所时，邻居赵某2认为该厕所离其家太近，拿撬杠去撬赵谷胜家修建的厕所，赵谷胜家人进行阻止，双方发生冲突。后被告人赵文军（赵某2二儿子）和赵某1（赵某2三儿子）赶到，赵谷胜和赵文军发生厮打，被告人赵波（赵谷胜儿子）又对赵文军进行殴打，三人扭打在一起，造成赵谷胜左耳外伤性耳膜穿孔和头部受伤、赵文军腰1椎体压缩性骨折和头部受伤。经鉴定，被告人赵谷胜的损伤程度为轻伤二级，案发时的精神状态为冲动性人格障碍，具有完全刑事责任能力；被告人赵文军的腰1椎体压缩性骨折损伤程度为轻伤一级，损伤程度为十级伤残，头部损伤程度为轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人赵文军于2015年3月27日至2015年3月29日到济源市第二人民医院住院治疗，2015年3月29日到济源市人民医院住院治疗，2015年5月13日出院，医嘱：继续卧床三周，定期门诊复查，不适随诊。后赵文军又于2017年8月14日到济源市人民医院住院治疗，同年8月21日出院，医嘱：注意休息，保持切口周围清洁干燥，10天后拆线，定期门诊复查，不适随诊。赵文军住院前系河南省全峰快递有限公司济源分公司员工，住院期间由其弟赵某1陪护，赵某1系济源市宏源包装有限公司员工。依据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》和《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，赵文军的物质损失有：1、医疗费41102.65元；2、辅助器具费2300元；3、住院伙食补助费1650元；4、营养费825元；5、误工费10634.39元；6、护理费8555.56元；7、鉴定费1100元；8、交通费酌定为500元。以上共计66667.60元。
上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定：
（一）被告人的供述与辩解
1、被告人赵谷胜的供述与辩解，证实案发当晚七八点时，其在家拉预制板盖厕所，赵某2拿铁棍去撬其家的厕所。其阻止时，赵某2拿铁棍打其右胳膊。他打其第二下时，其拉住铁棍。这时赵某2的儿子赵文军过来搂住其，用拳头朝其小脑上打了一拳，其儿子赵波过来拉架，然后赵文军松开其去打赵波，其继续和赵某2夺铁棍。这时赵某2的小儿子赵某1也过来拽其胳膊，一巴掌打在其左脸上，又用拳头朝其脸上打了几下，一会儿赵文军又过来打其，拿砖头朝其头顶砸了一下，赵文军和赵某1两人把其弄倒在地，然后其什么也不知道了。当时其手里什么也没拿，也不知道赵文军和赵波手里有没有拿东西。赵某2拿的铁棍是花纹的，一米多长，两三公分粗。其没有打赵某1和赵文军。
2、被告人赵波的供述与辩解，证实2015年3月27日19时许，张某1开拖拉机拉预制板过来，往其家西边建的厕所上放板。因当时天有点黑，其站在旁边用手机的手电筒照明，其父亲赵谷胜、母亲姚某1、二娘王憨，还有几名住在其家的工人抬预制板往厕所池子上放。这时赵某2、赵某2的妻子刘某1、赵某2的二儿子赵文军、三儿子赵某1四人过来，赵某2走在最前面，到后拿撬杠开始撬其家厕所的墙，其父亲去阻拦时，赵某2用撬杠打其父亲，其父亲用右胳膊挡了一下，撬杠打在他的胳膊上，后来赵某2又拿撬杠打其父亲，二人站在厕所旁边的土堆上夺撬杠。这时赵文军和赵某1也过来，不记两人谁从后边搂住其父亲，其赶紧上前拉架，两人又过来和其撕拽到一起，三人撕拽到北边机井房处。其挣脱后往小路跑，跑到电房处打电话报警。民警到后，其回到现场，看到其父亲捂着头站在厕所西边的土堆上，满头是血。其当时没拿东西，也没有打赵文军。其胳膊受过伤，胳膊里的钢针还未取出，不可能打人。赵波后又称，赵某2和其父亲夺撬杠时，刘某1和她的两个儿子也上前和其父亲撕拽在一起，打其父亲，其去阻止时，不记赵文军和赵某1谁要打其，其赶紧转身跑到北边的路上打电话报警。
案发后其父亲赵谷胜先是在济源市黄河医院住院治疗两个多月，住院时和他说话他不搭理，后来医生开了一张会诊单送去耳鼻喉科，检查后医生说其父亲的耳膜破了。期间因为做法医鉴定，其父亲去济源市第二人民医院和济源市人民医院作过两次耳膜穿孔的检查。出院后其父亲一直说头疼，家人又陪他去新乡看病。住院期间给其父亲检查耳朵时其才知道他有中耳炎，医生说已经很长时间了。
3、被告人赵文军的供述与辩解，证实2015年3月27日19时许，其在屋里玩游戏，其母亲说其父亲出去了，让其去赵谷胜家盖的厕所那里看看。其刚到赵谷胜家西边在建的厕所东边，见其父亲赵某2和赵谷胜的妻子姚某1、王憨三人站在厕所化粪池旁边拉扯，其弟赵某1在那里拉其父亲，其还没到其父亲旁边，后背就被人打了一下，其转身看见赵谷胜拿着一根钢管站在其身后，其顺手一只手抓住钢管，一只手抓住赵谷胜胸口的衣服，赵谷胜也一只手抓住其胸口的衣服，两人就这样拉扯着往北边走，中间其把钢管从赵谷胜手里夺过来扔了。两人拉扯着走到北边机井房东边的砖堆旁时，两人搂着，赵谷胜用腿一绊，两人都倒地了。倒地后，其躺在下边，赵谷胜压在其上边，其用力一翻，把赵谷胜翻在下边，其翻到上边，这时其背上被人打了两下，扭头一看，见赵波拿着一根铁棍站在其左后边。就在其扭头看时，赵谷胜又一用力把其翻到下边，这时其见赵波把铁棍一扔，往北边跑了，赵谷胜用一条腿使劲压住其胸部，一只手按住其脖子，一只手从旁边拿了块砖头朝其头顶砸了一下，其一只手捂着头，一只手往上推赵谷胜，同时其抬两条腿往上用力蹬赵谷胜，赵谷胜用胳膊搬住其两条腿，使劲把其两条腿往其胸部压，把其两条腿挝的几乎和其脸挨住，其几次用力挣扎，赵谷胜一次次抱着其两条腿用力往下压，后来其一用力，赵谷胜借力把其头着地往后翻了个跟头，把其翻趴在地上，赵谷胜就往南跑了。其爬起来后往南走了没几步，走到预制板旁边时，感觉腰部没气，疼得厉害，就跌倒了。赵谷胜拿砖头朝其头顶砸时，其抓砖头没有抓住，只有用手打他，记得是一只手掐住赵谷胜的脖子，一只手抓住他肩膀的衣服，想把他从其身上弄起来。
其从赵谷胜手里夺过钢管后就扔在机井房旁边的路上，钢管有一米多长，粗四五公分。赵波拿的铁棍比普通的钢管细些，长一米多。赵波打的那两下其感觉是打在其腰部附近，赵谷胜用钢管也是打在其后腰附近。赵谷胜往下挝其腿的过程中，其感觉腰部很疼，有一个地方“咯噔”一声。其不记其打赵谷胜没有，也不在意赵谷胜受伤没有。其和赵谷胜撕拽到一起时，赵某1没有过来拉架。
（二）证人证言
1、证人赵某2（赵文军父亲）的证言，证实2015年3月27日19时许，其在家吃饭时，其妻子说赵谷胜家还在那盖厕所，其就拿撬杠去西边赵谷胜家新盖的厕所那儿，见张某1拉预制板的拖拉机停在机井房东边的路上，张某1收拾东西准备走，赵谷胜的嫂子王憨、赵谷胜、赵谷胜的妻子姚某1和赵谷胜的儿子赵波在盖厕所。其到后用撬杠去撬赵谷胜家新建的厕所，刚撬掉几块砖，王憨就过来拉住撬杠不让撬，说话中间，赵谷胜和姚某1、赵波也过来了，赵谷胜朝其头上打了一拳（后称打在胸口），把其打倒在地，其怕他们把撬杠抢走，就拽着撬杠不松手，期间赵谷胜和赵波对其进行殴打，后来其儿子赵某1过来拉架，结果六人扭打在一起，赵某1将赵谷胜和赵波拉过一边，是否发生厮打其不知道（后称赵波和赵谷胜一起打赵某1，打完架后见赵某1的脸上被抓伤了）。其起来后继续和王憨、姚某1夺撬杠，后来姚某1丢下撬杠不知道去哪里了。王憨和其争夺橇杠时，其听见李某在旁边让王憨松手，说其家孩子被打了。王憨松开撬杠后，其拿撬杠继续撬厕所池子上的砖，后来李某对其说赵文军躺地上不动了，其才停手，转身看见赵文军头朝东躺在机井房南边靠东一点的路上，两只手捂着头，民警不知道什么时候也到场了。赵文军什么时候到场，怎么受伤的其不知道。
其和赵谷胜没有矛盾，打架是因为其不让赵谷胜在那里盖厕所。当时其没有注意赵谷胜和赵波手里是否拿东西，其没有打赵谷胜。打完架，赵文军被救护车拉去医院后，李某说赵谷胜打赵文军的砖堆那儿，地上还扔了根铁棍，让其拾回去。其到后见砖堆西边路上南北方向横着一根铁棍，就捡起来拿回家了。铁棍长一米多，粗两三公分，一端较尖。
2、证人赵某1（赵某2三儿子）的证言，证实2015年3月27日晚上，其父亲赵某2去看赵谷胜家盖的厕所，其母亲担心打架，让其跟着去。其到裴某2家西边，离赵谷胜家盖的厕所有四五米远时，见赵谷胜朝其父亲身上打了一拳，把其父亲打坐在地，王憨拽住其父亲的撬杠，赵波站在其父亲的旁边，其上前站在其父亲和赵谷胜中间，想把他俩分开，结果赵波抓住其胸口的衣服要打其，其也抓住他的衣服，两人撕拽着到了北边机井房那儿，不知怎么赵波把其弄倒，他骑在其身上，其抓住他的两只手，不让他打其，后来不记是其自己翻起来，还是赵波主动起来的。其站起来后，在其东北边一两米的两摞砖处，其二哥赵文军弯腰站在那里，赵谷胜正用胳膊夹着赵文军的头，赵波过去拿了块砖先朝赵文军的背部砸，后又朝头部砸了一下。其就上去拉架，看见赵波的母亲拿着钢管走过来，其就去抢钢管，随后赵波也过来抢，正抢钢管时警察到了。钢管是长约一米左右、八九公分粗的空心钢管。后来其见赵文军躺在那两摞砖旁边，一只手捂着头，满手是血，其搀着他往南走了没几步，赵文军就躺倒在地上。其没有和赵谷胜发生接触。其比赵文军先到现场，赵文军是什么时候到的其不知道。
3、证人刘某1（赵文军母亲）的证言，证实2015年3月27日19时许，赵某2说赵谷胜家又开始盖板了，他去看看。其让赵某1和赵文军跟去看看，没看见他俩谁先去的。后来其走到西边胡同口时，看到赵波用钢管打了赵文军一下，就上去拽着赵波的衣服，赵文军和赵谷胜两人打着往北跑了，赵波用钢管朝其背上打了一下，其就抓住他的钢管，赵波将其推倒在地，其还拽着钢管未放手，赵波就把钢管丢了。然后赵波从旁边的砖堆上拿了一块砖头，往赵文军和赵谷胜打架的方向跑去。这时姚某1过来夺其手里的钢管，赵谷胜也从北边跑过来夺钢管，姚某1将钢管从其手里拽走后，其看到赵文军从地上爬起来，没走几步就倒在地上。其没有看到赵谷胜和赵文军是如何厮打在一起的。赵波拿的钢管有一米多长，直径大约四十毫米。
4、证人赵某3（赵文军哥哥）的证言，证实2015年3月27日晚上，其在家吃饭，刘某2对其说其父亲被人打了。其到现场时，他们已经打完架，赵文军双手抱头，躺在地上呻吟。后来其问赵某1怎么回事，赵某1说其父亲去阻劝赵波家施工，拿他家施工的撬杠不让干活，王憨来拉架，拽着其父亲。赵文军赶到现场，劝其父亲回家，这时赵谷胜把赵文军推倒在地上，因为赵文军个子大，他跌倒后，本能想蹬赵谷胜，结果蹬空了，两脚放到赵谷胜的肩膀上，赵谷胜顺势扳着赵文军的两条腿，往下猛掼了一下。之后赵文军挣扎着爬起来，赵波拿砖头砸了赵文军的头几下，又拿钢管向赵文军的背上打了一棍，赵文军就倒在了地上。
5、证人姚某1（赵谷胜的妻子）的证言，证实2015年3月27日19时许，其和赵谷胜、赵波、王憨，还有几个工人在抬预制板。当时天黑了，其准备回家拿电灯，还没走几步，听见赵谷胜吆喝赵某2在干什么，其转身看到赵某2站在其家厕所的西北边，赵谷胜到赵某2面前时，赵某2用铁棍朝赵谷胜的胳膊上打了一棍，赵谷胜就开始和赵某2夺铁棍。后来赵某2和他的两个儿子一起把赵谷胜拉到北边的机井房，赵波赶紧过去帮忙，其也跟着往机井房那边跑，看到赵某2的妻子刘某1、赵文军、赵某1和赵波撕拽在一起。其拉着赵某1，赵波挣脱后跑了，赵某1用砖头砸了其头一下。随后刘某1和赵文军、赵某1去机井房东北边的砖堆旁边帮赵某2打赵谷胜，赵某1和赵文军用砖头砸赵谷胜的头部，刘某1手里也拿有东西，其没看清是什么。因为天黑，他们几个人撕拽在一起，具体怎么打的其看不清楚。打了一会儿，赵某2家人不打了，其过去把赵谷胜扶起来，拉到其家厕所西边的土堆旁边，赵文军和赵某1拿着砖头又追过来，赵文军离其和赵谷胜还有一米多远时，其听到刘某1让赵文军快躺到地上，赵文军就掉头跑到机井房的南边一点，自己躺在地上，赵某1过去蹲在赵文军的旁边。然后其看到民警过来了。赵谷胜当时没有拿东西。赵谷胜的伤是赵文军和赵某1分别用砖头朝赵谷胜的头上砸了一下后形成的。
姚某1后又称赵文军和赵某1到后，不知是谁拽住赵谷胜的衣服往厕所西边土堆的北边去了，其见赵文军手里拿块砖打赵谷胜，赵某1用手朝赵谷胜脸上打，赵波过去阻拦，拉了一下没拉开后，赵波就往北边机井房那儿走。赵文军和赵某1又把赵谷胜拉到机井房北边路东的砖摞那儿，把赵谷胜按倒又打了一顿。其当时站在厕所北边的桐树那儿，离他们打架的地方两米多远。赵谷胜没有还手打赵某1和赵文军。
赵谷胜开始是在济源市黄河医院住院治疗，出院后赵谷胜一直说头疼，就带他去新乡市第二人民医院看病，医生没检查出问题，让他自己回家恢复。
6、证人王某（又名王憨，赵谷胜嫂子）的证言，证实2015年3月27日20时左右，其和姚某1一起去她家西边的厕所，张某1卸下预制板后就走了。其靠在姚某1家房西的墙边用手电筒照明，准备租住姚某1家的几个工人和赵谷胜一起用手抬预制板往厕所池子上放，没有用工具。预制板还没有抬上时，赵某2拿着撬杠准备撬厕所池子墙上的砖，赵谷胜上前阻拦，抓住撬杠的另一端和赵某2夺撬杠。紧接着赵文军和赵某1过来，赵某1先朝赵谷胜后腰上打了一拳，然后赵谷胜、赵文军和赵某1三人撕拽着往北边机井房那边去了，这时赵波从厕所南边过来，也往北边机井房方向跑去，他跑过去后干什么了，其不清楚，四人手里都没有拿东西。后来姚某1也往北边去。这时，其又去拽赵某2的撬杠，劝他不要撬。其当时站在厕所东边的墙角，距离赵谷胜、赵文军、赵某1打架的位置有二十多米，中间还拐了个弯。后来其见赵文军和赵谷胜的头流血了，二人怎么受伤的其不知道。
7、证人冯某（赵谷胜外甥）的证言，证实2015年3月27日天快黑时，赵波给其打电话，说其姨夫被打了，其就开车拉着家人去其姨家。到时天已经黑了，其看见对方受伤的男的躺在地上，其姨夫躺在沙堆上，脸上明显外伤。
8、证人裴某1（高新区东轵城村裴某2家的租户）的证言，证实2015年3月27日下午，其听到外面有人打架吆喝，从家出来后站在其家西边的槐树旁，看到房西边胡同口的砖堆旁有一个人用皮带（或者三角带）朝另一个人的脑袋上抽，另外一个人拿着棍朝他的身上打了大概三棍。被打那个人就向北边跑，跑到北边的砖堆时被打他的两个人追上，那两个人将他打倒在地上，其离北边那堆砖大概十米远，天黑没有路灯，看不见他们在北边是怎么打的。只看见被打的那个人从地上爬起来，走到西边小房的南边拐角处倒在地上不动了。
9、证人刘某2（高新区东轵城村民）的证言，证实2015年3月27日晚上七八点，其听到外面有打架的动静，就从家里出去，走到西边一个红色小房时，看到有人推了刘某1一下，她就倒在了地上。其还没走到她面前，刘某1让其赶快去叫她的儿子。当时其见距刘某1北边一两米远的地方还有两三个人在打架，因为天黑没有灯，其看不清楚是谁在打架，只能看见两个人倒在地上，厮打在一起，旁边还站着一个人。
10、证人李某（高新区东轵城村民）的证言，证实2015年3月27日19时许，其在家门口听到西边有人吆喝。其走到赵谷胜家房后的树旁时，看见机井房北边赵谷胜、赵波、赵文军三人倒在地上厮打在一起，赵文军躺在最下边，赵谷胜和赵波两人压在赵文军的上边，两人一起打赵文军。打了一会儿，赵波起来朝北边跑了，边跑边打电话，说让来几个人。赵谷胜起来后，赵文军跟着站起来，其见赵文军右手捂着头，左手捂着腰往南走了几步后倒在地上。其上前问赵文军，赵文军说他们打他的头和腰了。其当时站的位置离三人打架的地方有五六米远，打架的地方在北边两摞砖处，具体怎么打的其没看清楚，也没看清他们是否拿东西。这时其见刘某1、赵谷胜、姚某1三人站在机井房南边的一堆预制板旁边夺钢管（后又称争夺的是铁棍还是钢管没有看仔细），后来赵谷胜将钢管夺走。钢管长一米多，粗四五公分。其到厕所这边时，见赵某2拿根撬杠在撬赵谷胜建的厕所墙上的砖，王憨拽着撬杠不让赵某2撬。救护车到时，其见赵文军和赵谷胜的头上有血。打完架，其说刚才他们还拿有铁棍啥的，让赵某2去找找，当时公安人员已经走了，后来赵某2找到这根铁棍，其不知道是谁家的。其刚去时没见赵某1，不知道赵某1什么时候到的，赵文军躺在地上时，其见赵某1蹲在赵文军旁边。打架时，住在卢某家的那个外地男子站在赵谷胜家房后的两棵桐树那儿看。
11、证人卢某（高新区东轵城村民）的证言，证实2015年3月27日19时许，其和“老朋”站在其家门口西边说话，见张某1拉了几块预制板到赵谷胜家西边正在建的厕所边，裴某1当时站在其家西边的一棵桐树下。后来其去接其丈夫，二人回来走到西边的供水站时，见赵谷胜的儿子在打电话，说打架了，让来几个人。其和其丈夫走到其家西边路口时，见赵文军站在机井房北边一手捂着头，一手捂着后腰，满脸是血。其走到家门口时，见“老朋”还有很多人站在其家胡同口西边。其打开家门后又出去看，这时赵文军躺在机井房南边路上，赵某1坐在赵文军旁边哭，赵某2和赵谷胜两家人还在西边吵架。后来派出所的人赶到，其见赵谷胜和他家随后赶来的亲戚同派出所的人争吵，赵谷胜额头上有血。当晚其回家后，租住在其家的裴某1说赵文军没有少挨，两人拿根钢管朝赵文军身上打了三四下，还用手比了一下钢管的粗细，约四五公分粗。
12、证人裴某2（高新区东轵城村民）的证言，证实当晚赵某2和赵谷胜两家打架时其不在场，只见赵文军躺在机井房东边地上，双方的家人在赵谷胜家西边的厕所旁边争吵。后来其听裴某1说，打架时他站在其家西边胡同口，赵谷胜爷俩和赵某2的二儿子在打架，只说两人打一人，不知道拿的是棍还是铁棍，也没说是谁拿棍在打。
13、证人赵某4（高新区东轵城村支部委员）、陈某（高新区东轵城村治保主任）的证言，证实赵谷胜盖厕所占用的是村里的公用地，他事先没有向村里申请，赵某2家人到村里反映赵谷胜建的露天厕所离他家近，臭到他家了。打架当天，村长赵战国让二人和卫保贵、赵建设去制止赵谷胜，他们劝赵谷胜不要因为建个厕所和赵某2家发生打架，赵谷胜说包赔他家地的钱就是预备打架的。赵某2家距赵谷胜家建的厕所有三十米左右。
14、证人赵某5（高新区东轵城村第11居民组组长）的证言，证实赵谷胜家有两片院，西边的是个新院，其介绍龙翔花园的二十几个工人准备租住赵谷胜家的新院，让赵谷胜在他家西边公家的空闲地方再建个厕所让工人用。厕所的粪池挖好后，赵某2和刘某1找其说厕所离他家太近，让赵谷胜把厕所往西边挪两米，但赵谷胜不同意。赵某2家人就去村里反映，村干部陈某、赵某4和卫保贵三人去调解，后来其也去了，赵谷胜坚持在那里建厕所。赵谷胜建厕所的那块地是村里的宅基地用地，按说应该征得村委会同意后再建。赵某2家位于赵谷胜家新院的后边一排，赵谷胜家新院的正后边是条路，路东边的第一家和第二家都是外地人在其村买的房，第三家是赵某2家。赵某2家距赵谷胜家建的厕所有二三十米远。
15、证人张某（济源市黄河医院外科医生）的证言，证实其是赵谷胜的主治医生。当晚赵谷胜到外科住院时，额头出血，头顶破一个小口。次日查房时赵谷胜不说话，问他哪里不舒服，他用手指着自己的腰部，发现他的腰上有一小片黑青，他家人说赵谷胜听不见，其说先观察两天，如果还是听不见，再进行检查会诊。过了几天，他家人说赵谷胜还是听不见，其开了张会诊单，让他去五官科检查。2015年4月1日其院会诊记录显示赵谷胜左耳外伤性鼓膜穿孔，该诊断结论是医院五官科做出的，其科室只要结果。其不记得当时有没有内窥镜影像报告。赵谷胜在其科室住了三个月，一直说他头疼、耳朵听不见，但没发现他有什么病，后来医院主动要求赵谷胜于2015年6月28日出院。
16、证人赵某6（济源市黄河医院住院部外科护士）的证言，证实赵谷胜刚住院的那几天，都是闭着眼躺在病床上不说话，后来大家给他发药或者量体温，都是用手比划。
17、证人郭某（济源市黄河医院住院部五官科医生）的证言，证实姓名是“赵谷胜”的这张会诊记录单下面的会诊记录及建议是其出的，名字也是其签的。赵谷胜的左耳外伤性鼓膜穿孔的结论是赵谷胜到其科室检查后出具的意见。因为时间太长，其不记得当时对赵谷胜的检查方式，不记得做的是内窥镜检查还是额镜检查，也不记是否出具检查报告。结论日期肯定是2015年4月1日当日做出的。
（三）书证
1、接处警登记表、受理案件登记表，证实2015年3月27日19时43分，赵波、李某均打电话报案称有人打架。
2、发破案经过、到案经过，证实案发后赵谷胜住院，民警多次前往医院询问，赵谷胜都是躺在病床一动不动，紧闭双眼，民警和他说话，他没任何反应；2015年4月9日，赵谷胜家人电话称他已清醒，民警随后赶到医院进行询问；2016年1月15日，赵谷胜在其家中被公安机关抓获到案；2015年8月24日，赵波被公安民警通知到案，2016年1月15日被公安机关抓获到案；2015年11月9日，赵文军被公安机关电话通知到案。
3、赵文军和赵谷胜的伤情照片，证实二人头部受伤情况。
4、赵某2于2015年3月29日交到公安机关的铁棍照片，证实该铁棍系圆钢，长120cm，粗约4cm，一端稍尖。
5、打架现场平面示意图、现场照片，证实案发现场的情况。
6、赵文军的入院记录、检查报告、出院证等，证实2015年3月29日，赵文军在济源市人民医院住院，经诊断为腰1椎体压缩性骨折、脑震荡、头皮挫裂伤、全身多处软组织损伤。
7、赵谷胜的入院记录、检查报告单、济源市黄河医院会诊记录、济源市黄河医院电子耳鼻喉内窥镜检查报告单、出院证等，证实2015年3月27日，赵谷胜在济源市黄河医院住院，经诊断为脑震荡、头外伤、软组织损伤；2015年4月1日，赵谷胜病历显示昨日患者诉耳鸣、听力障碍，经黄河医院五官科医生会诊，赵谷胜为左耳外伤性鼓膜穿孔；2015年4月13日，经济源市第二人民医院对赵谷胜进行耳内镜检查，为左耳鼓膜外伤性穿孔（左耳鼓膜紧张部穿孔，穿孔缘有血痂附着，穿孔大小约1X2mm）；2015年5月22日，经济源市黄河医院对赵谷胜进行电子耳鼻喉内窥镜检查，为左耳外伤性鼓膜穿孔（左耳鼓膜紧张部可见一约1X2mm不规则穿孔）；2015年5月26日，经济源市人民医院对赵谷胜进行内窥镜检查，为左耳外伤性鼓膜穿孔，边缘不齐，周围血迹；2016年4月6日，经济源市黄河医院对赵谷胜进行电子耳鼻喉内窥镜检查，为左耳鼓膜未见明显异常。
8、户籍信息，证实三被告人的基本情况，均达刑事责任年龄。
9、赵波的住院病历及相关X片，证实赵波2011年曾因左尺桡骨骨折住院治疗。
10、住院病历、医疗费单据、辅助器具费用收据、工资表、误工证明等，证实赵文军住院治疗及经济损失情况。
（四）鉴定意见
1、济源市公安局刑事科学技术研究所于2015年4月28日作出的（济）公（法医）鉴（活）字[2015]289号法医学人体损伤程度鉴定书，显示2015年4月23日河南省人民医院专家会诊意见为赵文军的腰1椎体压缩性骨折，压缩程度达椎体1/3，为新鲜外伤，认定赵文军的腰1椎体压缩性骨折为轻伤一级。
2、河南省豫尧法律服务有限公司于2016年4月10日作出的豫尧法律[2016]专咨见字第10号专家意见书，分析说明中显示赵文军的腰椎压缩性骨折与此次事件存在直接因果关系，致伤机理符合间接暴力所致腰椎压缩性骨折形态特征，不符合棍棒类工具所致损伤之特征；专家意见为赵文军的腰1椎体压缩性骨折符合间接暴力所致之损伤。
3、济源市公安局刑事科学技术研究所于2016年6月24日作出的（济）公（法医）鉴（活补）字[2016]1号法医学人体损伤程度补充鉴定书，认定赵文军的头部损伤程度为轻微伤。
4、焦作正孚法医临床司法鉴定所2018年2月22日作出的焦正孚司鉴所[2018]临鉴第020号司法鉴定意见书，证实赵文军的损伤程度为十级伤残。
5、济源市公安局刑事科学技术研究所于2015年6月15日作出的（济）公（法医）鉴（活）字[2015]301号法医学人体损伤程度鉴定书，认定赵谷胜的左耳鼓膜穿孔为轻伤二级。
6、洛阳科鉴法医精神病司法鉴定所于2016年4月12日作出的洛科鉴司鉴所[2016]精鉴字第102号法医精神病鉴定意见书，认定赵谷胜涉嫌故意伤害时的精神状态应诊断为人格障碍（冲动性），赵谷胜涉嫌故意伤害时的刑事责任能力应评定为完全刑事责任能力；赵谷胜目前的精神状态应诊断为人格障碍（冲动性）。
（五）视听资料，民警处警到现场后的视频，证实民警到现场处警后的情况。
本院认为，被告人赵谷胜、赵波与被告人赵文军邻里之间因为修建厕所问题发生纠纷后，不能正确处理矛盾，相互故意伤害对方身体，致人轻伤，三被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的基本犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。
关于被告人赵谷胜、赵波辩称其没有打赵文军，不构成犯罪的辩解理由，及其辩护人关于赵波与赵谷胜事前无通谋，本案不是共同犯罪，公安机关未对关键证据铁棍做鉴定，也未提取砖头等物证，证人证言相互矛盾，本案事实不清，赵谷胜、赵波无罪的辩护意见，经查，根据被告人供述、证人证言等证据，结合住院病历、伤情照片、鉴定意见书等证据，足以认定赵谷胜、赵波与赵文军因修建厕所问题发生厮打并致赵文军受伤的基本案件事实；赵谷胜、赵波主观上具有共同伤害赵文军的故意，客观上实施了共同伤害赵文军的犯罪行为，造成赵文军受伤的后果，二人属于共同犯罪，应当为赵文军的受伤后果负责，故该辩解理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人赵文军辩称赵谷胜的鼓膜穿孔不是其造成的，赵谷胜打完架后还和公安人员说话，鼓膜当时应该没有穿孔的辩解理由，及其辩护人关于现有证据不能证明赵谷胜的鼓膜穿孔是赵文军造成的，赵文军无罪的辩护意见，经查，证人张某、郭某的证言以及病历材料、影像学资料、鉴定意见等，足以认定赵谷胜在案发后住院治疗期间发现左耳外伤性鼓膜穿孔，构成轻伤二级；结合三被告人的供述以及证人赵某1、刘某1、姚某1、王某、李某、刘某2等人的证言，足以认定赵谷胜在与赵文军等人厮打过程中受伤，并且在案发后被及时送往医院治疗，目前没有证据证明有其他因素致赵谷胜左耳外伤性鼓膜穿孔。综合以上证据，足以认定赵谷胜左耳外伤性鼓膜穿孔是在本次双方互相厮打中造成的。在本次厮打中，赵文军主观上具有伤害赵谷胜的故意，客观上实施了伤害行为，造成赵谷胜受伤的后果，应当对其行为产生的后果负责，按照故意伤害罪定罪处罚，故该辩解理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人赵谷胜、赵波因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人赵文军造成的物质损失，应予赔偿。赵文军要求赵谷胜、赵波赔偿其经济损失245183.82元，根据其提供的证据，对其中符合法律规定的66667.60元，本院予以支持；超出部分没有事实或法律依据，本院不予支持。
综上，本案系共同犯罪。结合案件的起因、犯罪手段、社会危害程度及各被告人在共同犯罪中所起的作用、案发后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人赵谷胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期已折抵完毕）。
二、被告人赵波犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期已折抵完毕）。
三、被告人赵文军犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月2日起至2018年11月27日止）。
四、被告人赵谷胜、赵波于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人赵文军医疗费等各项物质损失共计66667.60元，互负连带责任。
五、驳回附带民事诉讼原告人赵文军的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省济源中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 范红海
人民陪审员 陆传京
人民陪审员 翟素青
二〇一八年八月七日
书 记 员 贾子平