福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终688号
原公诉机关福州市台江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李福章，男，1979年5月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省抚州市临川区。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2008年2月2日被福建省仙游县人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元，2008年7月25日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月17日被刑事拘留，2016年1月22日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人连东榕，男，1964年4月13日出生，汉族，初中文化，无业，住福建省福州市台江区。1983年因犯故意伤害罪被古田县人民法院判处有期徒刑二年六个月；1997年11月因犯非法拘禁罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑二年六个月；2003年6月21日因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元，2010年3月13日刑满释放。因涉嫌犯绑架罪于2015年7月29日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人郑某甲，男，1987年4月29日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福州市仓山区。因涉嫌犯绑架罪于2015年8月13日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人林华雄，曾用名林华利，男，1976年12月10日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省福安市。2006年因犯盗窃罪、非法制造枪支罪被福安市人民法院判处有期徒刑七年六个月，2011年9月21日刑满释放。因涉嫌犯绑架罪于2015年6月3日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人卓李干，曾用名卓李淦，男，1979年4月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省古田县平湖镇平湖村平湖。1999年7月6日因犯盗窃罪被古田县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；2000年5月22日因犯故意伤害罪被古田县人民法院判处有期徒刑十个月；2003年5月21日因犯故意伤害罪被古田县人民法院判处有期徒刑七年六个月；2009年8月24日因犯故意伤害罪被古田县人民法院判处有期徒刑七个月，2009年9月19日刑满释放。因涉嫌犯绑架罪于2015年6月3日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
原审被告人吴丽丹，曾用名吴丽花，女，1984年6月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省福州市连江县。因涉嫌犯绑架罪于2015年6月3日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市台江区人民法院审理台江区人民检察院指控被告人连东榕犯非法拘禁罪、非法持有枪支罪、开设赌场罪，被告人郑某甲犯非法拘禁罪、非法持有枪支罪，被告人林华雄、卓李干犯非法拘禁罪、被告人李福章、吴丽丹犯开设赌场罪一案，于2016年5月31日作出（2016）闽0103刑初197号刑事判决。宣判后，被告人李福章不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、2015年6月2日凌晨，被告人连东榕指示杨某（另案处理）将连东榕藏匿的枪支、砍刀各一把送到福州市台江区海润滨江小区B区23座101单元赌场，并伙同被告人郑某甲、林华雄、卓李干等人到该赌场，向被害人李某乙索要赌债，在欲将李某乙带离赌场时遭到李某乙反抗，连东榕用枪托猛砸李某乙头部且枪响一声，郑某甲持刀捅刺李某乙臀部数刀。随后连东榕、郑某甲、林华雄、卓李干等人将李某乙强行带离赌场并非法拘禁在福州市晋安区古城小区15座201室内，将李某乙双手反铐，由卓李干、林华雄共同看押。期间，连东榕让郑某甲将枪支带走并由其保管。当日凌晨6时许，连东榕与林某乙来到古城小区15座201室，由林某乙担保将李某乙带离。经鉴定，被害人李某乙头部、臀部、双下肢多处皮肤软组织裂创，损伤程度属轻微伤。被告人连东榕所使用的枪状物经鉴定是以火药为动力的枪支。
二、2014年下半年起，被告人李福章、连东榕、吴丽丹以及“司令”（另案处理）等人在福州市鼓楼区孙老营巷21号弄8号开设赌场，召集他人来此地聚赌，从中抽头渔利。李福章、连东榕系赌场股东，股东按股份比例进行分成；吴丽丹帮助连东榕管钱记帐。李福章参股该赌场数十天，获利约三万元人民币。
原判认定上述事实的证据有，被告人连东榕、郑某甲、李福章、林华雄、卓李干、吴丽丹的供述，被害人李某乙的陈述，证人杨某、周某、林某甲、黄某甲、李某甲、郭某甲、郭某乙、黄金芳、叶某、郭某丙、林某乙、石某、程某、罗某、黄某乙、易某、毛某、朱某、骆某、张某甲、翁某、郑某乙、张某乙、余某、陈某甲、连某、邵某、陈某乙的证言，指认作案地点、涉案物品照片，现场勘验笔录及照片，搜查笔录及扣押物品清单，福建南方司法鉴定中心（2015）临鉴字第888号司法鉴定意见书，福建警察学院司法鉴定中心（2015）痕鉴字第f72、f81号痕迹司法鉴定意见书，福州市公安局物证鉴定所榕公鉴（2015）1654、1959号法庭科学DNA鉴定书，福州市公安局物证鉴定所榕公鉴（2015）1588号分析意见书，银行账单，房屋租赁合同，车辆行驶证及车辆租赁合同，前科材料，到案经过等。
原审法院认为，被告人连东榕、郑某甲、林华雄、卓李干为索取赌债，非法限制被害人李某乙人身自由，并殴打其致轻微伤，其行为均已构成非法拘禁罪；被告人连东榕、郑某甲非法持有以火药为动力的枪支一支，其行为均已构成非法持有枪支罪；被告人李福章、连东榕、吴丽丹开设赌场或为赌场提供服务，其行为均已构成开设赌场罪。被告人连东榕、郑某甲在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人连东榕、林华雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人连东榕、郑某甲在非法拘禁犯罪中系主犯；被告人林华雄、卓李干在非法拘禁犯罪中系从犯，可从轻处罚。被告人李福章、连东榕在开设赌场犯罪中系主犯；被告人吴丽丹在开设赌场犯罪中系从犯，可从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人连东榕犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币30000元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元。二、被告人郑某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年五个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑二年。三、被告人李福章犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币30000元。四、被告人林华雄犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年五个月。五、被告人卓李干犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年四个月。六、被告人吴丽丹犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币15000元。七、继续追缴被告人李福章的违法所得三万元人民币。暂扣在案的被告人连东榕的枪支1支、子弹7枚、手铐1副、手铐钥匙2把、黑色电棍1把，均予以没收，由暂扣机关福州市公安局台江分局依法处理；暂扣在案的被告人连东榕的手机3部（1部NOKIA牌、1部M5、1部尚伊）、银手镯4个、银手链1条、白色挂牌项链1条、黄色挂牌项链1条、手链2条、黄色女式项链1条、黄色女式戒指1枚，由暂扣机关福州市公安局台江分局负责作价处理，并将所得款项移送该院充抵罚金。暂扣在案的被告人林华雄的枪状物1支，予以没收，由暂扣机关福州市公安局台江分局依法处理。暂扣在案的被告人卓李干的手铐1副，予以没收，由暂扣机关福州市公安局台江分局依法处理。暂扣在案的车牌号为闽A×××××的黑色套牌本田轿车及从该车辆内搜查到的手枪1支、子弹状物7枚，均予以没收，由暂扣机关福州市公安局台江分局依法处理。暂扣在案的被告人吴丽丹的13100元人民币，由暂扣机关福州市公安局台江分局负责移送该院充抵罚金；暂扣在案的被告人吴丽丹的手机2部（1部苹果牌6代、1部NOKIA牌），由暂扣机关福州市公安局台江分局负责作价处理，并将所得款项移送该院充抵罚金。
上诉人李福章上诉理由：其在开设赌场的共同犯罪中起协助作用，应认定为从犯；且其到案后认罪态度较好，一审量刑偏重，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、被害人陈述、相关证人证言、指认作案地点和涉案物品照片、现场勘查笔录及现场照片、搜查笔录及扣押物品清单、司法鉴定意见书、痕迹司法鉴定意见书、法庭科学DNA鉴定书、分析意见书、银行账单、房屋租赁合同、车辆行驶证及车辆租赁合同、前科材料、到案经过及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人李福章、原审被告人连东榕、吴丽丹结伙开设赌场，三人的行为均已构成开设赌场罪；原审被告人连东榕、郑某甲、林华雄、卓李干为索取赌债，非法限制他人人身自由，并殴打被害人致轻微伤，四人的行为均已构成非法拘禁罪；原审被告人连东榕、郑某甲还非法持有以火药为动力的枪支一支，二人的行为又构成非法持有枪支罪；依法应当数罪并罚。原审被告人连东榕、林华雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。关于李福章的上诉理由，经查，李福章系赌场股东，在开设赌场的共同犯罪中作用积极主动，不能认定为从犯，其上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第一百二十八条第一款、第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ＸＸ平
代理审判员 郭 翔
代理审判员 程 颖
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 刘小明
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十八条非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。
国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。