山西省长子县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0428刑初130号
公诉机关长子县人民检察院。
被告人罗某某，女，1968年12月28日出生于长子县丹朱镇，汉族，初中文化，长子县华丰燃气供应有限公司负责人，住长子县。2017年3月17日因涉嫌犯非法经营罪被长子县公安局刑事拘留。2017年3月27日经长子县人民检察院批准逮捕，同日被长子县公安局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人杨建斌，山西晋熨律师事务所律师。
长子县人民检察院以长检公诉刑诉〔2017〕117号起诉书指控被告人罗某某犯非法经营罪，于2017年9月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长子县人民检察院指派检察员宋建军、张静出庭支持公诉，被告人罗某某及其辩护人杨建斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
长子县人民检察院指控,2010年11月5日，被告人罗某某作为法定代表人的长子县华丰燃气供应有限公司依法成立，其营业范围之一是石油液化气站的筹建。2014年9月10日该公司使用虚假的燃气经营许可证变更营业范围，获得了经营液化气的企业法人营业执照。自2014年8月至2017年3月，被告人罗某某在无合法燃气经营许可证的情况下，多次从长治市人布某某处购进石油液化气用于销售。2014年8月26日，长子县住建局下达责令改正通知书，责令该公司改正违法销售燃气之行为；同年9月4日，长子县住建局依法对该公司行政处罚10万元；2016年3月16日，长子县住建局下达停止违法销售燃气通知书，责令该公司停止销售燃气之行为。上述通知和行政处罚下达后，被告人所在公司除于2015年5月至12月向长子县人民法院执行局缴纳2万元罚款外，仍长期销售石油液化气，非法经营数额达944142.25元，违法所得数额约达11782.22元，具体情况如下：
被告人罗某某在长子县丹朱镇孟家庄村该公司住所内于2014年8月25日至26日，出售石油液化气255公斤，非法经营数额达1911.5元，违法所得数额达126.5元；于2015年至2016年，非法经营数额达800682.25元，违法所得数额达7690.3288元；于2017年1月至3月16日非法经营数额达141548.5元，违法所得数额达3965.3912元。
针对上述事实，公诉机关当庭宣读和提交了受案登记表、立案决定书、责令改正通知书、行政处罚决定书、企业法人营业执照、企业营业额明细表及会计凭证、户籍证明等书证；证人杜某某、布某某、胡某某等的证言；被告人罗某某的供述与辩解。据此认为，被告人罗某某违反国家规定，未经许可非法经营行政法规规定的限制买卖的石油液化气，非法经营数额达944142.25元，违法所得数额约达11782.22元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人罗某某对起诉书指控的事实及罪名没有异议。其辩护人提出的辩护意见是本案属于单位犯罪。
经审理查明，2010年11月5日，被告人罗某某通过工商行政管理部门注册成立了长子县华丰燃气供应有限公司，其任法定代表人。企业法人营业执照显示，经营范围：许可经营项目为石油液化气站筹建（未经审批不得从事生产经营活动）。2014年9月10日，被告人罗某某持虚假的燃气经营许可证（复印件）在工商行政管理部门申请变更公司经营范围。营业执照显示经营范围：液化气、液化气灶具、厨房用品、家用电器销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2014年8月至2017年3月间，被告人罗某某在无合法燃气经营许可证的情况下，一直从事石油液化气的经营活动。2014年8月26日，长子县住房保障和城乡建设管理局下达通知书，责令该公司改正违法销售燃气之行为，并于同年9月4日对该公司行政处罚10万元。2016年3月16日，长子县住房保障和城乡建设管理局再次下达通知书，责令该公司停止销售燃气之行为。期间，被告人罗某某多次从布某某处购进石油液化气用于销售，非法经营数额达944142.25元，违法所得数额11782.22元。
另查明，2014年9月4日，长子县住房保障和城乡建设管理局给长子县华丰燃气供应有限公司下达罚款10万元的行政处罚决定后，该局申请执行，本院于2015年1月7日裁定准予执行。2015年5月至12月间，长子县华丰燃气供应有限公司缴纳罚款2万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、书证案件移送书、案件移送材料清单、案件调查报告、受案登记表、立案决定书，证明案件来源。
2、书证户籍证明，证明被告人罗某某的身份情况。
3、书证企业法人营业执照，证明长子县华丰燃气供应有限公司于2010年11月5日注册登记成立。经营范围：许可经营项目：石油液化气站筹建（未经审批不得从事生产经营活动）。
4、书证长子县华丰燃气供应有限公司2014年度第一次股东会决议、公司章程、股权转让协议、股权变更事项告知确认书、特种设备使用登记证、燃气经营许可证、营业执照、关于长子县华丰燃气供应有限公司营业执照及经营范围相关说明，证明2014年9月5日，长子县华丰燃气供应有限公司向长子县工商局申请变更股东名单及公司营业范围。股东由杜某甲变更为张某某，营业范围由液化气灶具、厨房用品、家用电器销售、石油液化气站筹建变更为液化气、液化气灶具、厨房用品、家用电器销售。2014年9月10日，长子县工商局许可并下发营业执照。
5、书证长子县宋村乡东郭村民委员会证明、死亡注销户籍证明，证明2016年10月21日，宋村乡东郭村马某某原名马某甲在湖南永州车祸身亡，同年11月10日被注销户口。
6、书证责令改正通知书、停止违法销售燃气通知书及送达回证，证明2014年8月26日、2016年3月16日，长子县住房保障和城乡建设管理局向长子县华丰燃气供应有限公司下达了责令改正通知书、停止违法销售燃气通知书。
7、书证行政处罚决定书及送达回证，证明因长子县华丰燃气供应有限公司未取得燃气经营许可证非法销售液化气，2014年9月4日长子县住房保障和城乡建设管理局对该公司作出行政处罚罚款10万元。
8、书证本院行政裁定书、申请执行书、本院执行局证明，证明本院依法准予执行长子县住房保障和城乡建设管理局作出的行政处罚决定书，后该局申请执行，该公司向本院执行局缴纳罚款2万元。
9、书证会计凭证二本、接受证据清单，证明2017年4月12日，公安侦查人员接受杜某某提供的2015年至2016年度长子县华丰燃气供应有限公司的会计凭证。
10、证人杜某乙的询问笔录，证明长子县华丰燃气供应有限公司向长子县工商局变更营业执照的经营范围时，提供的一些相关手续及证件情况其知道一些，当时办理经营液化气的营业执照需要《燃气经营许可证》才可以办理，其就从马某甲手中购买取得一个燃气经营许可证的复印件，后来，其一直找马某甲要原件，但是马某甲提供不了，其才知道这个证是假的。在变更公司营业执照经营范围时使用了该证。该公司股东由杜某甲变更为张某某，二人均未实际参与经营。
11、证人胡某某的询问笔录，证明其是长子县住房保障和城乡建设管理局公用事业科工作人员，经其局及长治市住房保障和城乡建设管理局核实，华丰燃气公司提供的《燃气经营许可证》是虚假的。2013年7月2日对长子县华丰燃气供应有限公司送达《停止违法销售燃气通知书》的工作人员是韩某某、孙某某。
12、证人韩某某的询问笔录，证明2013年7月2日，长子县住房保障和城乡建设管理局向长子县华丰燃气供应有限公司下达《停止违法销售燃气通知书》是由其单位决定下发的，就是因为在工作中发现该公司存在违法销售石油液化气的行为，是其和同事孙某某送达的。
13、证人孙某某的询问笔录，证明2013年7月2日，长子县住房保障和城乡建设管理局向长子县华丰燃气供应有限公司下达《停止违法销售燃气通知书》是由其和单位同事韩某某经办并送达的。下达该通知书时，该公司有实际违法销售石油液化气的行为，当时，其与长子县质监局、消防队进行专项联合检查工作中发现该公司违法销售石油液化气。该公司法定代表人罗某某承认违法销售行为，且在通知书上签了字。
14、证人布某某的询问笔录，证明其从2014年8月份开始给长子县华丰燃气公司送气，一直送到2017年3月份，从河南洛阳中石化进气后往华丰公司送气。2014年8月至2017年3月，每隔两三个月就给该公司送15、16吨，2014年、2015年每吨气的供气价格约为7000元左右，2016年供气价格约为6500元，2017年1月份送过15吨气，价格约为每吨5000元左右。
15、证人杜某某的询问笔录，证明2014年6、7月份，其开始在公司上班。2015年1月1日公司委托会计公司报税，之前，没有做相应的账目和数额记录，因为就没有燃气买卖行为，公司没有无票交易行为。2015年至2016年的账本，其提供给了长子县公安局，这两年的账务都是其委托晋才财务公司做的。
16、证人李某某的询问笔录，证明其系会计公司员工，经其核对华丰燃气供应有限公司提供的票据，2015年该公司经营石油液化气的营业额为257954.05元，2016年度为542728.2元。2017年1月1日至2017年3月16日营业额为141548.5元。
17、证人王某某的询问笔录及长子县国税局提供的长子县华丰燃气供应有限公司开票明细，证明其是长子县国税局的工作人员，2015、2016年度长子县华丰燃气供应有限公司的营业额为810366元，其中液化气的营业额为800682.25元。
18、被告人罗某某的供述，证明华丰燃气公司经营期间，杜某甲和张某某入过干股，没有参与实际的经营。公司使用的燃气经营许可证是杜某乙找马某甲办的，真伪其不清楚。2014年4月份公司开始售气，自2014年4月至8月份，公司在未办理燃气经营许可证的情况下销售燃气15吨，进价每吨6800元，售价7500元。2014年8月份开始从布某某处购买液化气。公司2014年业务特别少，没有报税，大概是2015年4、5月份开始报税，公司没有无票交易行为，票都给了会计公司了。公司经营业务就是买卖石油液化气，2014年12月份至2015年12月份进价是每吨6800元到6900元，卖价为每吨7500元；2015年12月至2016年5月进价是每吨6500元，卖价为每吨6000元；2016年5月份至今进价是每吨6600元左右，卖价是每吨7000元。从2014年4月份至今，公司的营业额大概是90万元。2017年1月份进的15吨气没有往外卖，是为了检测储气设备。
本院认为，被告人罗某某违反国家规定，未经许可经营行政法规规定的限制买卖的石油液化气，非法经营数额944142.25元，违法所得数额11782.22元，扰乱社会秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人的辩护人提出本案系单位犯罪，经查，被告人罗某某注册登记成立长子县华丰燃气供应有限公司后，明知无燃气经营许可证不得经营石油液化气的销售，其却持虚假的燃气经营许可证变更经营范围，一直经营石油液化气的销售业务。在相关部门下达责令改正、停止违法销售燃气行为并给予行政处罚后，仍未停止销售活动。根据最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定，公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。故辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。被告人罗某某如实供述犯罪事实，认罪、悔罪，对其可酌情从轻处罚。根据被告人罗某某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，并考虑其违法所得数额，对其予以相应的刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十四条，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人罗某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月17日起至2018年3月16日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人罗某某违法所得11782.22元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 李松林
人民陪审员 秦素玲
人民陪审员 李玉娥
二〇一七年十一月六日
书 记 员 马璐瑶