山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潍民一终字第1282号
上诉人（原审被告）潍坊特钢集团有限公司，住所地：潍坊市钢厂工业园潍钢东路。
法定代表人于光富，总经理。
委托代理人花瑞洁，该公司职工。
被上诉人（原审原告）刘承坤。
委托代理人杨红。
委托代理人宫慧玲，山东求是和信律师事务所律师。
上诉人潍坊特钢集团有限公司（简称特钢公司）因与被上诉人刘承坤劳动争议一案，不服山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院（2015）开民初字第136号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
经审理查明，2008年2月28日，刘承坤在特钢公司工作中不慎将左胳膊缠入皮带称尾轮处受伤，当日入住潍坊市第二人民医院治疗，诊断为左上肢碾挫伤，不全离断，尺、挠骨开放性、粉碎性骨折，全部伸肌腱、部分屈肌腱断裂，挠神经断裂。2008年4月15日转入中国人民解放军第八十九医院住院治疗，诊断为左前臂骨折术后感染并皮肤缺损，同年6月28日由该院的骨科十病区转入该院创伤骨科一组，2013年4月17日从康复科转入创伤骨科二组，2013年4月28日转入康复科，至2013年10月29日出院，共住院68个月，期间未间断治疗，并由其妻杨红护理。2009年2月10日，潍坊市奎文区劳动和社会保障局认定刘承坤的受伤为工伤，2013年9月27日，潍坊市劳动能力鉴定委员会确认刘承坤劳动功能障碍程度为伤残五级、生活自理障碍程度为无生活自理障碍。
后刘承坤申请劳动仲裁，要求解除双方间的劳动关系，由特钢公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、拖欠工资、住院伙食补助费、住院护理费、交通费等共计689746.80元。潍坊高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会于2014年7月27日裁决：解除双方之间的劳动关系，特钢公司支付刘承坤停工留薪期工资15000元、拖欠的工资1250元、一次性伤残就业补助金122904元、伤残津贴14280元、护理费10948元，驳回刘承坤的其他仲裁请求。刘承坤与特钢公司均不服上述仲裁裁决，分别诉至原审法院，原审法院将两案合并审理。其中刘承坤请求特钢公司支付一次性伤残补助金61452元、一次性医疗补助金84524元、住院伙食补助费61200元、工伤鉴定费256元、停工留薪期工资及生活津贴169688元、一次性伤残就业补助金138312元、拖欠的2008年2月份工资1250元、家属护理费172888元、至解除劳动关系之日的伤残津贴14338.80元、交通费46000元、复印费300元、复查费380元。特钢公司请求不支付刘承坤仲裁裁决的停工留薪期工资、拖欠的工资、一次性伤残就业补助金、伤残津贴、护理费。
另查明，刘承坤住院期间的医疗费已由特钢公司支付，工伤保险基金于2013年12月18日拨付特钢公司住院医疗费40253.97元，同时还拨付住院伙食补助费2340元、一次性伤残补助金15072元，2014年1月17日工伤保险基金拨付特钢公司住院伙食补助费21924元、住院医疗费267984.52元。特钢公司拖欠刘承坤2008年2月份的工资1250元。
以上事实，有仲裁裁决书，住院病历及有关费用票据，工伤认定决定书，劳动能力鉴定结论通知书，工伤保险基金拨付单据，双方当事人的陈述等证据在案为证，足以认定。
原审法院认为，原告刘承坤与被告特钢公司之间存在劳动关系，对此事实双方均无争议，依法予以确认。原告于2008年2月在工作期间受伤，并被认定为工伤，劳动功能障碍程度为五级，有仲载裁决书、工伤认定决定书、劳动能力确定书等证据予以证实，予以确认。劳动者刘承坤提出与被告解除劳动关系，故双方之间的劳动关系应予解除。被告应支付原告因工伤、解除劳动关系产生的相关损失。被告对原告的住院期间及与住院期间有关的损失提出异议，认为原告住院期间过长，申请就此进行司法鉴定，法院认为，原告住院68个月，期间未停止治疗，被告为其交纳医疗费，并将已交纳的医疗费向工伤保险基金申报，说明被告对原告的持续住院知悉并认可，故无需再行司法鉴定。但原告关于其各项损失的主张存在计算有误及证据不足的情况，应予调整，具体调整及认定如下：1、解除劳动关系的经济补偿金。劳动合同法规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，月工资是解除劳动关系前十二个月的平均工资。关于工作年限，原告主张其于2002年在被告处工作，2015年解除劳动关系时已满13年，被告认为原告主张已入职13年没有证据证实，但被告亦未提交原告入职时间的证据。因原、被告就双方之间存在劳动关系无异议，对原告的入职时间被告应当负举证责任，被告未提供证据证实，应承担举证不能的法律后果，故法院采信原告2002年入职到被告单位的主张。被告亦未提交证据证实原告解除劳动关系前十二个月的平均工资，故本案的月工资可按2014年潍坊市最低工资1500元计算，本案经济补偿金应为19500元（1500元×13个月）；2、2008年2月的工资。被告未提供证据证实其已支付原告该月工资1250元，被告应当支付；3、一次性伤残赔偿金与住院伙食补助费。因一次性伤残补助金15072元、住院伙食补助费24264元已由工伤保险基金支付给了被告，被告应当将该款支付给原告。原告主张的数额高于工伤保险基金已拨付的数额，对高出部分不予支持；4、一次性医疗补助金。根据法律规定，终止或者解除劳动关系时，应当享受一次性医疗补助金，但该款项应当由工伤保险基金支付，原告可待双方解除劳动关系后，由被告协助原告办理及支取一次医疗补助金；5、一次性伤残就业补助金。根据法律规定，终止或者解除劳动关系时，应当享受一次性伤残就业补助金，该款项应当由用人单位支付。现原告要求解除劳动关系，故被告应当支付原告一次性就业补助金。原告工伤为五级伤残，其按2014年职工月平均工资3842元计算36个月为138312元符合法律规定，予以支持；6、伤残津贴。原告为五级伤残，应当享受伤残津贴，伤残津贴应从原告定残后计算至仲裁裁决解除劳动关系时，即自2013年9月28日至2014年7月27日。根据工伤保险条例规定，伤残津贴应按本人工资的70%计算，但伤残津贴低于潍坊市最低工资标准的，由用人单位补足差额，2013年、2014年的最低工资为1380元、1500元，均高于原告的工资，故伤残津贴应按潍坊市的最低工资计算，经计算应为14280元（1380元×6个月＋1500元×4个月）；7、停工留薪期工资。原告主张计算24个月，被告对此提出异议，认为计算时间过长。因停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但原告未经劳动能力鉴定委员会确认，其延长停工留薪期无法律依据，故停工留薪期应按12个月计算。原告受伤时月工资1250元，故其停工留薪期工资应为15000元（1250元×12个月）；8、生活费。停工留薪期满后，原告仍需住院治疗，不能到岗上班，在定残之日前，为保障原告的基本生活，被告应当支付生活费。又因原告系工伤，被告每月可按潍坊市最低工资标准支付。经计算为66100元；9、护理费。根据法律规定，职工受工伤事故期间，用人单位应当派护理人员，但被告未派人护理，而由原告之妻护理，故被告应当支付护理费，又因原告未提交证据证实护理人的工资，故护理费可按每年度潍坊市最低工资标准计算，经计算为75040元；10、交通费。根据原告的住院时间，酌情认定为10000元；11、劳动能力鉴定费、复查费、复印费。原告未提供证据，不予支持。判决：一、解除刘承坤与潍坊特钢集团有限公司之间的劳动关系；二、潍坊特钢集团有限公司支付刘承坤解除劳动关系的经济补偿金19500元、2008年2月的工资1250元、一次性伤残赔偿金15072元、住院伙食补助费24264元、一次性伤残就业补助金138312元、停工留薪期工资15000元、伤残津贴14280元、生活费66100元、护理费75040元、交通费10000元，共计378818元，于本判决生效之日起十日内付清；三、潍坊特钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内协助刘承坤办理及支取一次性医疗补助金；四、驳回潍坊特钢集团有限公司及刘承坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。刘承坤交纳的案件受理费10元与潍坊特钢集团有限公司交纳的案件受理费10元，共计20元，均由潍坊特钢集团有限公司负担。
宣判后，特钢公司不服原判，提起上诉称：上诉人特钢公司对双方之间劳动关系的解除不存在违法情形，不应向被上诉人刘承坤支付经济补偿金。被上诉人劳动能力障碍程度为伤残五级，该鉴定意见与客观事实不符，原审据此判决上诉人支付36个月的一次性伤残就业补助金没有事实与法律依据。被上诉人自2008年2月28日住院治疗，直至2013年10月29日出院，累计住院68个月，显然不合常理，其医疗费、住院期限、护理人数、护理费应通过司法鉴定予以确定，停工留薪期之后的生活费也应依司法鉴定意见确认，原审法院拒绝上诉人的司法鉴定申请，直接按被上诉人的主张认定，致使案件事实认定错误。被上诉人未到统筹地区以外就医，其也未提交证据证明其交通费用，原审酌情认定交通费10000元错误。请求依法改判或发回重审。
被上诉人刘承坤答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人特钢公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
本院认为，上诉人特钢公司与被上诉人刘承抻之间存在劳动关系，该事实双方没有异议，依法予以认定。被上诉人在工作过程中受伤，被依法认定为工伤，其劳动功能障碍为伤残五级，按照《工伤保险条例》第三十六条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项的规定，被上诉人可以提出解除劳动合同；按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。被上诉人因工伤致残，经鉴定为伤残五级，上诉人上诉主张此与客观实际不符，因无有效证据证明，本院不予认定，上诉人应向被上诉人支付一次性伤残就业补助金。对于上诉人上诉主张的被上诉人医疗费、住院期限、护理人数、护理费，因被上诉人持续住院治疗，上诉人为其交纳医疗费，并将已交纳的医疗费向工伤保险基金申报，说明上诉人对被上诉人的持续住院知悉并认可，原审法院为此对上诉人的鉴定申请不予准许，应无不当，被上诉人的医疗费、住院期限、护理人数、护理费应据实认定。被上诉人停工留薪期满后，仍需住院治疗，此后至定残前的生活费上诉人应予支付。对于上诉人上诉主张的交通费用，原审酌情认定10000元，符合实际。对于被上诉人的其他有关待遇，原审处理亦无不当。综上，上诉人特钢公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人潍坊特钢集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱奉纲
审 判 员 张振显
代理审判员 宫 磊
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 房艳萍