山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁06民终2853号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司。住所地：烟台市莱山区银海路**号。
负责人：霍明，该公司经理。
委托诉讼代理人：王静静、董玉强，山东海峰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯全利，男，1958年10月15日出生，汉族，住海阳市。
委托诉讼代理人：王悦平，海阳市留格庄法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杨晓磊，男，1989年3月25日出生，汉族，住海阳市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人冯全利、杨晓磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院(2017)鲁0687民初1196号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人保险公司上诉请求：对一审法院多认定的236260.5元予以撤销；本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院未允许上诉人申请重新鉴定错误。冯全利住院病案中出院记录明确载明“出院情况：患者神志清，生命体征平稳”，表明冯全利出院时精神状态良好，并无异常；根据冯全利提供的自身用药明细来看，其用药中治疗精神疾病方面药物极少，不足千元，表明其住院期间脑伤并不严重，精神状态更没有问题；一审中，鉴定人出庭接受质询，表明鉴定机构出具鉴定结论并非严格依据鉴定器材形成的书面报告得出，而是以鉴定人员主观为主，上诉人认为该鉴定结论的得出不具有科学性、合法性。综上，上诉人认为冯全利并未达到精神八级伤残的严重程度，依法申请法院指定鉴定机构对冯全利精神伤残重新鉴定。二、因冯全利的精神状况不构成八级精神伤残，故其主张的按八级伤残赔付被扶养人生活费没有法律依据。因此，上诉人认为冯全利的八级伤残补助金204072元、被扶养人生活费32188.5元系不合理损失，不应由上诉人承担。
被上诉人冯全利答辩称，一、鉴定结论是双方当事人认可、由一审法院指定的鉴定机构出具的，鉴定程序合法，鉴定结论有效。上诉人主张用药过少只是一种推测。二、伤残等级不是以用药多少来确定的，而是根据伤残程度，本案的鉴定结果真实有效。一审判决认定事实清楚，证据确凿。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人杨晓磊经本院依法传唤，未到庭应诉，也未提交书面答辩状。
原审原告冯全利一审起诉请求：1、医疗费74955.92元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费930元、护理费15835.58元、误工费19567.8元、残疾赔偿金217676.8元、被抚养人生活费11444.8元、交通费800元、精神抚慰金5000元，上述费用合计358210.9元，要求被告在交强险和商业三者险范围内予以赔偿。2、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2017年1月29日17时许，被告杨晓磊驾驶鲁Ｙ×××××号小型轿车沿海滨路由东西行，行至事故地点处，与前方步行的原告冯全利发生事故，致使原告受伤住院治疗。经交警认定，被告杨晓磊承担事故的全部责任，原告冯全利不承担事故责任。为维护原告合法权益，特具状法院，判如所请。
原审被告杨晓磊一审辩称，事故发生属实，我已投保中国平安保险，我为原告垫付74955.92元及精神鉴定费3650元。
原审被告保险公司一审辩称，本案事故车辆在我公司投保交强险以及商业三者险50万元（含不计免赔），我公司同意在合理范围内赔偿原告的合理损失。诉讼费和鉴定费我公司不承担。
一审法院审理查明，1、2017年1月29日17时许，被告杨晓磊驾驶鲁Ｙ×××××号小型轿车沿海滨路由东西行，行至事故地点处，与前方步行的原告冯全利发生事故，致使原告受伤住院治疗。经交警认定，被告杨晓磊承担事故的全部责任，原告冯全利不承担事故责任。2、原告冯全利受伤后，入住海阳市人民医院治疗，出院诊断为：（1）脑挫伤；（2）创伤性蛛网膜下腔出血；（3）枕骨骨折；（4）颅底骨折；（5）头皮血肿；（6）肺挫伤；（7）肋骨骨折；（8）开放性胫腓骨下端骨折；（9）多处挫伤。共住院31天，支付医疗费74955.92元。经原告申请，××司法鉴定所、海阳市中医院司法鉴定所对原告冯全利的精神伤残等级、肢体伤残等级、误工时间、护理情况、后续治疗费进行鉴定，结论为冯全利的精神伤残等级构成八级伤残，肢体伤残等级构成十级伤残，误工时间210日(含住院期间)，护理期限121日(含住院期间），住院期间2人护理31日，出院后1人护理90日，后续治疗费12000元。3、鲁Ｙ×××××号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司投保交强险及不计免赔50万元的商业三者险，事故发生在保险期间内；4、原告主张住院伙食补助费930元，被告无异议；5、原告主张交通费800元，被告认可600元，原告同意。
经法院审理，原、被告对下列事实尚存有争议：1、原告主张医疗费74955.92元，提交门诊病历、住院病历、费用结算清单、医疗费单据。被告保险公司对证据的真实性无异议，但要求扣除10%的非医保用药；2、原告主张误工费19567.8元，提供司法鉴定意见书，原告身份证复印件及在海阳市久义制衣有限公司的工资表三张，日工资为110元。110元*210天=23100元。被告保险公司对海阳中医院司法鉴定意见书中误工鉴定结论不予认可，认为误工时间过长，要求对这项重新鉴定。如果不重新鉴定，要求按城镇标准计算；3、原告主张护理费15835.58元，提交女儿冯春郎户籍证明，女婿赵选威的停发四个月工资证明和事故前的三个月的工资表（烟台亿合祥酒店管理咨询服务有限公司），以及两人的身份证复印件。原告住院期间由2人（女儿冯春郎和女婿赵选威）护理31天，出院后是女婿护理90天，护理人女儿冯春郎根据山东省2016年城镇居民人均收入，住院31天*93.18元*1人=2888.58元。护理人女婿赵选威（住院31天+出院后90天）*107元=12947元。护理费共计15835.58元。被告保险公司对海阳中医院司法鉴定意见书中护理情况鉴定结论不予认可，认为护理时间过长，要求对这项重新鉴定。如果不重新鉴定，要求按城镇标准计算；4、原告主张伤残赔偿金217676.8元，提交证据同误工证据。被告保险公司对于××司法鉴定所司法鉴定结论不予认可，原告住院病案中出院病历，明确载明其出院时，精神状态良好，表明原告精神未因本次事故受到影响，根本达不到精神伤残的程度，被告保险公司要求对精神等级重新鉴定，××司法鉴定所鉴定人员到庭接受质询；5、原告主张被抚养人生活费11444.8元，提交户口本，村委出具亲属关系证据一张，证明扶养人王瑞芝共有三个子女，冯全利为长子。21459元*5年*32%/3=11444.8元。被告保险公司对证据的真实性无异议，但不应该按照八级伤残计算被抚养人生活费；6、原告主张精神抚慰金3000元，被告保险公司不同意赔偿；7、原告主张后续治疗费12000元，被告保险公司只认可10000元，或者以原告实际发生的费用为准。
一审法院认为，公民的健康权依法受到保护。发生交通事故后，公安局交警大队作出道路交通事故认定书，被告杨晓磊承担事故的全部责任，原告冯全利不承担事故责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，鲁Ｙ×××××号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司投保交强险及不计免赔50万元的商业三者险，事故发生在保险期间内，原告的合理损失应当由保险公司在交强险的范围内先行赔偿，余下的在商业三者险的限额内赔偿。1、对原、被告无争议的住院伙食补助费930元、交通费600元，法院予以确认；2、被告要求扣除非医保用药无证据证明，且无反驳证据，原告主张医疗费74955.92元，法院予以支持；3、原告主张误工费19567.8元，护理费15835.58元。被告保险公司对误工、护理情况鉴定结论不予认可，并申请鉴定人出庭质证。经法院通知，2018年2月5日，××司法鉴定所鉴定人员邓沛荣、谷士军到庭作证，并对鉴定报告中的鉴定意见作出说明。法院认为，被告保险公司无证据证明鉴定结论存在错误或程序违法情形，对鉴定结论法院予以采信。被告保险公司要求误工费和护理费按照城镇标准计算，原告同意，因此，法院认定误工费为93.18元*210天=19567.8元，护理费为31天*93.18元*1人=2888.58元，121天*93.18元*1人=11274.78元，护理费共计14163.36元；4、原告主张伤残赔偿金217676.8元，被抚养人生活费11444.8元。被告保险公司对于××司法鉴定所司法鉴定结论不予认可，但无证据证明鉴定结论有违法情形，××司法鉴定所司法人员到庭接受质询证明司法鉴定结论合法合理，无违法情形，对该鉴定结论法院予以采信，法院认定伤残赔偿金217676.8元，被抚养人生活费11444.8元；5、结合原告的伤残情况，原告主张精神抚慰金5000元，法院无法支持；6、原告主张后续治疗费12000元，被告保险公司只认可10000元，或者以原告实际发生的费用为准。法院认为后续治疗费10000元为宜。
综上所述，原告冯全利的各项损失为：医疗费74955.92元、住院伙食补助费930元、误工费19567.8元、护理费14163.36元、伤残赔偿金为217676.8元、交通费600元、被抚养人生活费11444.8元、后续治疗费10000元，合计349338.68元。被告中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险范围内赔偿原告医疗费10000元及误工费、护理费、伤残赔偿金等，共计120000元；其余超出交强险之外的损失229338.68元，由被告中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在商业三者险范围内赔偿。因被告杨晓磊已为原告垫付74955.92元，原告同意从理赔款中扣除，所以原告应从理赔款中扣除74955.92元给被告杨晓磊。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《山东省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第六十六条之规定，一审法院于2018年2月6日判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在交强险范围内赔偿原告冯全利120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告冯全利229338.68元。上述款项被告中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司于判决生效之日起三十日内付清(收款单位：海阳市人民法院，开户行：烟台银行股份有限公司海阳支行，账号53×××22。)三、原告冯全利于判决生效之日起十日内返还给被告杨晓磊74955.92元（该笔款项为杨晓磊先前垫付的款项）。四、驳回原告冯全利的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6673元，减半收取3337元，原告冯全利承担67元，被告杨晓磊承担3270元。鉴定费5700元，由被告杨晓磊承担。
本院审理查明的事实与一审认定事实一致。
本院认为，在一审审理中，××司法鉴定所对被上诉人冯全利的精神伤残等级进行鉴定，结论为构成八级伤残。上诉人保险公司对此提出异议，××司法鉴定所鉴定人员到庭接受质询，对鉴定意见作出说明。上诉人保险公司无证据证明鉴定结论存在错误或程序违法情形，一审法院对鉴定意见予以采信、对上诉人重新鉴定申请未予准许，并无不当。鉴于此，按上述鉴定意见，一审判决计算的被上诉人冯全利其他相关损失，也无不妥。上诉人保险公司的上诉主张，证据不足，理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4844元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王天松
审判员 殷连泽
审判员 张莉莉
二〇一八年八月十五日
书记员 姜永鑫