陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终6862号
上诉人（原审被告）：西安中成天剑网络科技有限公司，住所地西安经济开发区凤城六路乾唐华府4幢1单元11层11102号。
法定代表人：惠辉，该公司董事长。
被上诉人（原审原告）：西安星际能源科技有限公司，住所地西安经济技术开发区未央路138-1中登大厦2幢1单元11901室。
法定代表人：梁明玉，该公司执行董事兼总经理。
上诉人西安中成天剑网络科技有限公司（以下简称：中成天剑公司）因与被上诉人西安星际能源科技有限公司（以下简称：星际公司）合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初4965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中成天剑公司上诉请求：要求撤销西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初4965号民事判决第二、三项，依法改判。事实和理由：2016年，星际公司实际股东齐铭达欲委托中成天剑公司开发关于巴士运营系列软件，由于软件需求比较复杂，当时中成天剑公司报价80万，合作没有达成，之后齐铭达引荐梁明玉与中成天剑公司法定代表人惠辉认识，因二人相处较好，梁明玉创业也想邀请惠辉参与，惠辉也表示过对项目的认可，遂帮助梁明玉在与陕西骞腾汽车保险代理有限公司（以下简称：骞腾公司）进行谈判，达成了合作成立新公司（西安星芒动力有限公司）并帮助星际公司取得控制权，之后星际公司出让25%股份委托西安易讯通信息技术有限公司（以下简称：易迅通公司）开发“BUS出行”软件，然而合作因故最终未能达成。此后，中成天剑公司受星际公司委托，一同去易迅通公司谈判，最终谈判受挫，跟骞腾公司的约定日期也已经届满，在星际公司争取之下，骞腾公司答应延期，遂梁明玉代表星际公司找到中成天剑公司要求开发软件，并答应向易迅通公司索要软件开发需求文档，最终未能如愿，经双方协商于2017年1月9日签订了“Bus出行软件开发服务协议”。协议约定本项目共分为两期，本次开发主体为一期，开发进度时间为UI定稿后22个工作日，并由星际公司出具软件开发需求文档，但星际公司从未提供，构成违约。双方约定合同资金20万，第一期支付8万，星际公司以中成天剑公司占10%股份为由，第一期支付72000元，其中4万元支付至中成天剑公司基本户，32000元支付给惠辉支付宝账户。中成天剑公司在2月5日完成第一次交付，但星际公司不满意，中成天剑公司根据星际公司要求更换2版UI设计，并自行付费购买服务器，部署软件，星际公司法定代表人梁明玉承诺给予中成天剑公司技术股份10%，长期未兑现，并且未按期支付尾款，同时还不断要求中成天剑公司进行开发细节调整。星际公司未按照约定日期支付前期及后期开发费用，未兑现承诺的股份，已经构成违约。其法定代表人梁明玉打感情牌，骗取了交付代码自找团队开发，最终以失败告终。2017年2月18日，惠辉与梁明玉在微信中谈论软件交付细节。交付内容包括五个（苹果系统和安卓系统的司机端、苹果系统和安卓系统的用户端、后台管理系统）并通过电予邮件交付了软件源代码。中成天剑公司在此次项目合作中为受害方，实际投入已经超过星际公司支付的72000元。创业失败后，2017年4月份梁明玉找到中成天剑公司，要求退还开发款项，双方多次争吵，中成天剑公司不堪其扰，遂由法定代表人惠辉给梁明玉打了2万元欠条，双方约定到此为止，事情了解。综上，中成天剑公司并无任何违约行为，一审法院判决退还部分开发费用，违背了公平、正义。
星际公司答辩称，梁明玉给惠辉支付宝支付的4万元在2016年9月，早于合同签订日期，是梁明玉个人给惠辉的借款。合同签订后，星际公司在2017年1月分两次给中成天剑公司支付了4万元。中成天剑公司称向星际公司交付了源代码，虽然其确实给梁明玉发送过邮件了，但是邮件的内容是什么梁明玉并不清楚，除此之外，中成天剑公司再无其他交付行为。自签订合同以来，中成天剑公司只让星际公司看过一次界面，但该界面是其他公司开发的界面，中成天剑公司只是在那个界面上进行了简单的PS处理。其提供的后台软件也是来自于其他公司。此后，星际公司认为中成天剑公司没有足够的开发能力，中成天剑公司让星际公司给第二次机会进行定稿，但二次定稿交付一直迟迟未完成，星际公司遂停止付钱。
星际公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令中成天剑公司向星际公司返还4万元，并向星际公司支付资金占用损失（暂计算至2018年1月15日）3000元，合计43000元；2.诉讼费由中成天剑公司承担。
一审法院认定的事实：2017年1月9日，星际公司与中成天剑公司签订了“BUS出行软件开发服务协议”。协议约定星际公司委托中成天剑公司进行软件开发。协议第三条第一项约定：本项目共60个工作日分两期完成。一期最终期限为22个工作日。二期为22个工作日。开发进度时间从UI定稿日开始计算；第五条约定：1.在中成天剑公司完成相关阶段工作并向星际够公司提出书面验收申请并经星际公司确认，星际公司应在7个工作日内组织项目验收，如星际公司在中成天剑公司正式提交书面的验收申请后7个工作日内不进行验收，又没有提出其他充分理由，则视为双方均同意验收。2.中成天剑公司在验收时应向星际公司提交《Bus出行软件》及相关技术文档（需包括需求说明书、用户操作手册、系统管理手册等）的电子版本；第七条约定：1.由于中成天剑公司在合作开发中承担主要开发工作，由星际公司向中成天剑公司支付开发及培训费用共计人民币200000.00元（大写：人民币二十万元整）。2.费用的支付方式及时间：1）合同签订之日后1个工作日内支付合同总额的40%，即￥80000.00元，大写人民币八万元整。2）一期实施完成上线前5个工作日内，支付合同总额的40%，即￥80000.00元，大写人民币八万元整。3）二期实施完成验收后10个工作日内，支付合同总额的20%，即￥40000.00元，大写人民币四万元整。协议签订后，星际公司分别于2017年1月11日和1月13日向中成天剑公司支付了40000元。2017年3月23日，中成天剑公司法定代表人惠辉向星际公司法定代表人梁明玉的邮箱发送了内容为“源码”的邮件。后因在协议履行过程中产生争议，形成诉讼。经法庭释明，双方均同意解除双方签订的《BUS出行软件开发服务协议》。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人对于自己的主张有义务提供相应的证据予以证明，否则应当承担对其不利的后果。本案的焦点在于星际公司、中成天剑公司在《BUS出行软件开发服务协议》签订之后是否依约履行了各自的义务以及履行义务的程度。星际公司在协议签订之后未能依约向中成天剑公司支付80000元，已经构成违约。中成天剑公司称其已向星际公司法定代表人邮箱发了“源码”，应该视为其已经完成了星际公司委托开发的软件，星际公司对此予以否认。根据双方签订的《BUS出行软件开发服务协议》第五条之约定，中成天剑公司完成相关阶段工作应当向星际公司提出书面验收申请并经星际公司确认，但中成天剑公司未能提供该方面的相关证据，故对其关于已经按照约定完成了软件开发的意见不予采信。对于中成天剑公司所进行的工作进度以及工作量，中成天剑公司亦明确表示不申请鉴定和评估。根据双方所提供的证据以及庭审陈述，可以认定中成天剑公司在协议签订之后已经开展了一定的研发工作，故星际公司亦应支付一定的对价。秉承公平原则，中成天剑公司应酌情向星际公司退还部分价款。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第二款、第三百三十一条、第三百三十二条之规定，判决如下：一、解除西安星际能源科技有限公司与西安中成天剑网络科技有限公司签订的《BUS出行软件开发服务协议》。二、西安中成天剑网络科技有限公司于判决生效之日起十日内退还西安星际能源科技有限公司20000元；三、驳回西安星际能源科技有限公司其他诉讼请求。本案诉讼费875元，由西安星际能源科技有限公司承担437.5元，西安中成天剑网络科技有限公司承担437.5元，于判决生效后十五日之内一并支付西安星际能源科技有限公司。
经审理查明，一审查明的事实属实。二审中，中成天剑公司提交了以下证据：1.星际公司商业计划书复印件，以期证星际公司曾向中成天剑公司发计划书，邀请中成天剑公司加入其公司；2.股东会决议、星际公司简介、股权转让协议等文件，以期证明惠辉系星际公司股东，参与星际公司内部事务。前述文件均为打印件，无任何人签字或盖章；3.星际公司与第三方签约协议、照片，以期证明惠辉曾参与了星际公司对外事宜，保留了相关协议；4.为友谊集团及涉案项目所做部分工作的图片，以期证明上述工作是中成天剑公司作为星际公司股东所完成的工作内容；5.中成天剑公司所开发的涉案项目的软件界面图、后台流程图及交付源代码的邮件，以期证明其完成的工作内容；6.文档清单，以期证明中成天剑公司从2016年9月开始为星际公司工作。经质证，星际公司认为证据1、2、3、4不予认可，认为证据5中带有蜗牛图像、Bus出行字样的图片都是星际公司向中成天剑公司提供的原型图，并非中成天剑公司完成的经星际公司确认的工作内容，对证明目的不予认可，认为证据6中内容为“源码在”邮件确实收到过，但打开后并无法看出该代码的作用，故不认可该证据证明目的，不能证明中成天剑公司履行了合同义务。
庭审中，中成天剑公司明确表示同意解除涉案合同。并主张按照合同约定，合同签订后，星际公司应支付中成天剑公司8万元，因其是星际公司股东，退回了10%，星际公司实际已经支付7.2万元，其中包括2016年9月星际公司法定代表人梁明玉以个人名义给中成天剑公司法定代表人惠辉的4万元，该款项属于合同预付款，并且已经计入公司账户。星际公司则称，2016年9月梁明玉给惠辉支付的4万元是二人之间的借贷关系，并非合同款项，星际公司实际支付中成天剑公司合同款项4万元。中成天剑公司还主张惠辉曾向星际公司法定代表人梁明玉出具了2万元欠条，表明双方就涉案合同再无争议。星际公司对此则不予认可，称该2万元是个人借贷，与本案无关。对其上述两项主张，中成天剑公司未能提交证据予以证明。
本院认为，因中成天剑公司、星际公司均同意解除争讼之合同，本院对此亦予以确认。本案争议的主要问题是中成天剑公司是否履行了合同义务，应否退还星际公司相应款项。根据查明的事实，尽管中成天剑公司向星际公司提交了一些工作内容，但其未能举证证明所交付的相关阶段工作得到了星际公司的确认，一审法院综合考虑双方的履约情况，确定中成天剑公司退还星际公司2万元并无不当。中成天剑公司并未能提供证据证明2016年9月梁明玉给惠辉的4万元、惠辉向梁明玉出具的2万元欠条与本案的关联性，对中成天剑公司称其与星际公司就涉案合同已无争议的主张，本院不予支持。综上，中成天剑公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人西安中成天剑网络科技有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 文 艳
审判员 臧振华
审判员 蒋 瑜
二〇一八年八月二十日
书记员 范 玮