山东省莱芜市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁12刑终5号
原公诉机关莱芜市莱城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕振平，男，1955年12月7日出生，汉族，初中文化，中共党员，2011年3月至2017年1月，任莱芜市经济开发区张家洼街道办事处大芹村党支部书记，被羁押前住该村。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月23日被取保候审，同年6月2日被刑事拘留，同年6月17日被取保候审。经莱芜市莱城区人民法院决定，于2016年12月20日被执行逮捕。
辩护人张群英，山东鲁浩律师事务所律师。
辩护人窦荣刚，山东求是和信律师事务所律师。
原审被告人吕士忠，男，1955年5月2日出生，汉族，初中文化，中共党员，2011年3月至2014年12月，任莱芜市经济开发区张家洼街道办事处大芹村支部委员、现金出纳，住。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月24日被取保候审。
原审被告人张爱芝，女，1966年11月20日出生，汉族，高中文化，中共党员，2006年3月至2017年1月，任莱芜市经济开发区张家洼街道办事处大芹村妇女主任，2014年12月至2017年1月兼任村现金保管，住。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月23日被取保候审。
原审被告人吕振兴，男，1969年1月15日出生，汉族，初中文化，中共党员，2011年3月至2014年12月，任莱芜市经济开发区张家洼街道办事处大芹村支部委员、副书记，住。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月24日被取保候审。
原审被告人吕文柱，男，1976年11月29日出生，汉族，中专文化，中共党员，2011年4月至2017年1月，任莱芜市经济开发区张家洼街道办事处大芹村委委员兼文书，住。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月24日被取保候审。
原审被告人吕宪荣，男，1975年12月13日出生，汉族，初中文化，中共党员，2007年10月至2014年12月，任莱芜市经济开发区张家洼街道办事处大芹村村主任，2014年12月至2017年1月任该村支部副书记,在该村。因犯职务侵占罪于2002年8月26日被莱芜市莱城区人民法院判处有期徒刑两年，缓刑三年。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月24日被取保候审。
原审被告人吕呈荣，男，1957年2月23日出生，汉族，高中文化，中共党员，2011年6月至2014年12月，任莱芜市经济开发区张家洼街道办事处大芹村会计，住。因涉嫌犯贪污罪于2015年4月24日被取保候审。
山东省莱芜市莱城区人民法院审理莱芜市莱城区人民检察院提起公诉的被告人吕振平、吕士忠、张爱芝、吕振兴、吕文柱、吕宪荣、吕呈荣犯贪污罪一案，于2016年12月28日作出（2015）莱城刑初字第357号刑事判决。原审被告人吕振平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。合议庭经过阅卷、审查原审被告人吕振平的上诉状、讯问吕振平，听取了辩护人张群英、窦荣刚的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年初，时任莱芜市莱城区张家洼街道办事处大芹村两委成员，被告人吕振平、吕士忠、张爱芝、吕振兴、吕文柱、吕呈荣、吕宪荣，在协助政府拓宽改造胜利路拆迁过程中，利用职务便利，由吕振平、吕士忠、张爱芝、吕振兴参与虚报地上附属物，骗取附属物补偿款人民币131776元，后上述七名被告人经讨论一致同意将虚报的补偿款私分，每人均分人民币18825元，吕士忠、张爱芝、吕振兴、吕文柱、吕呈荣、吕宪荣陆续将钱领走，吕振平以借的形式拿走六、七千元。2014年2月，张家洼街道办事处张家洼社区书记韩某发现后，责令七被告人将补偿款人民币131776元全部交回。吕振兴、吕宪荣、吕呈荣分别于2015年4月22日、23日，经电话通知向侦查机关投案；张爱芝在2015年4月22日准备到检察院时被莱芜市莱城区人民检察院工作人员传唤到案。
认定上述事实的证据有：证人韩某、王某、李某1、吕某、李某2、孔某的证言；书证接受刑事案件登记表、发破案经过、户籍证明、任职证明、附属物勘察补偿表、财政投资审批单、付款凭证及补助表汇总、莱芜市农村信用合作联社存款明细、存款凭证及存单、身份证复印件及村委材料、领钱花名单、大芹村现金帐本、收据等；被告人吕振平、吕士忠、张爱芝、吕振兴、吕文柱、吕宪荣、吕呈荣的供述。
原审法院认为，被告人吕振平、吕士忠、张爱芝、吕振兴、吕文柱、吕宪荣、吕呈荣作为村民委员会等村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，事实清楚、证据确实充分，七被告人的行为均构成贪污罪。吕宪荣共同贪污数额十万元以上，且曾因故意犯罪受过刑事追究，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”。吕振兴、吕宪荣、吕呈荣系电话传唤到案，张爱芝在准备投案时被侦查机关传唤到案，四被告人均构成自首，可从轻处罚。吕士忠、吕文柱能如实供述主要罪行，可从轻处罚。吕文柱、吕呈荣系从犯，应从轻处罚。吕宪荣系从犯，应减轻处罚。七被告人在提起公诉前积极退赃，可从轻处罚。案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条、第三百八十三条第一、三款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十九条之规定，以被告人吕振平犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币十二万元；被告人吕士忠犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币十万元；被告人张爱芝犯贪污罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元；被告人吕振兴犯贪污罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元；被告人吕文柱犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元；被告人吕宪荣犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元；被告人吕呈荣犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。
上诉人吕振平的上诉理由是：现有证据无法认定上诉人同意将补偿款私分，并实际参与分钱，因此，上诉人不构成贪污罪。请求撤销一审判决，宣告上诉人无罪。
辩护人张群英的辩护意见同上诉人的上诉理由。
辩护人窦荣刚的辩护意见是：吕振平等人虚报冒领的补偿款已经支付到村民个人的账户上，不再属于公共财产，吕振平等人侵占的不是公共财产，应构成职务侵占罪，不构成贪污罪。其他辩护意见同上诉人的上诉理由。
关于上诉人吕振平及其辩护人“现有证据无法认定上诉人同意将补偿款私分，并实际参与分钱，不构成贪污罪”的上诉理由和辩护意见及辩护人“吕振平等人侵占的不是公共财产，构成职务侵占罪”的辩护意见。经查，证人韩某、张某的证言、张家洼街道办情况说明、财政投资审批单及吕振平、吕振兴等人的供述相互印证证实，大芹村两委会吕振平等人在胜利路拓宽改造工程中，协助张家洼街道办事处开展拆迁和地上附属物的清点、确权等工作，吕振平、吕振兴、吕士忠、张爱芝等人商议，通过虚报附属物套取财政补偿资金。吕士忠、张爱芝、吕振兴、吕文柱、吕宪荣、吕呈荣的供述证实，补偿款下拨后，经村两委会七人多次开会商量，最后均同意将套取的13万多元资金均分，每人18000多元。吕振平辩称其未分得钱款，只是借了村集体七、八千元钱，但吕士忠供述，吕振平知道村里平时只有一两千元钱，吕振平是以借的形式从拨付款里把钱领走，这钱本来就是分给他的。因此，吕振平参与虚报套取财政资金，多次与他人开会商议私分套取款项的事实清楚。吕振平等村基层组织人员在协助政府从事行政管理过程中，利用职务上的便利，将虚报套取的财政资金私分，非法占有公共财物，其行为符合贪污罪的构成要件，构成贪污罪。故上诉人及其辩护人吕振平不构成贪污罪的上诉理由和辩护意见不成立。吕振平等人虚报套取并私分的资金，是公共财物，不是村集体资金，其行为不构成职务侵占罪。故辩护人关于上诉人构成职务侵占罪的辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人吕振平、原审被告人吕士忠、张爱芝、吕振兴、吕文柱、吕宪荣、吕呈荣作为村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，七被告人的行为均构成贪污罪。吕宪荣共同贪污数额十万元以上，且曾因故意犯罪受过刑事追究，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”。吕振兴、吕宪荣、吕呈荣、张爱芝均构成自首，依法可从轻处罚。吕士忠、吕文柱能如实供述主要罪行，依法可从轻处罚。吕文柱、吕呈荣系从犯，依法应从轻处罚。吕宪荣系从犯，依法应减轻处罚。七被告人在提起公诉前积极退赃，依法可从轻处罚。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李淑芹
审 判 员 孟庆孝
代理审判员 尹金亮
二〇一七年三月十六日
书 记 员 刘 青