福建省德化县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0526民初1836号
原告：吴济云，男，1961年6月12日出生，汉族，德化县人，住福建省德化县。
原告：林振实，男，1970年10月23日出生，汉族，德化县人，住福建省德化县。
被告：福建省福德光电科技有限公司，住所地德化县龙门滩镇苏洋村愚公山（蜈蚣山）。
法定代表人：郑大辉，该公司董事长。
原告吴济云、林振实与被告福建省福德光电科技有限公司（以下简称“福德公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴济云、林振实到庭参加诉讼。被告福德公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
吴济云、林振实向本院提出诉讼请求：一、要求依法解除吴济云与被告于2011年11月3日签订的建设工程施工合同；二、要求被告返还合同履约金人民币350000元，并支付起诉日起至实际还款日止按年利率6%计算的利息。事实和理由：二原告合伙向被告承包位于德化县龙门滩镇愚公山的1#、2#、3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#、13#、14#厂房、办公楼、职工宿舍6幢、会场一幢屋顶隔热工程。2011年11月3日，以吴济云名义与被告签订建设工程施工合同一份。2011年11月4日，吴济云支付被告合同履约金人民币400000元。合同签订后，由于被告基建工程未完成，造成双方签订的屋顶隔热工程未实际履行。经多次催讨，被告于2014年4月25日退还吴济云合同履约金50000元，其余合同履约金350000元至今未退还。
福德公司未作答辩，未提供任何证据材料。
经审理查明，2011年11月3日，福德公司作为发包人，吴济云作为承包人，双方签订一份《建设工程施工合同》，该合同包含《合同协议书》、《通用条款》、《专用条款》三部分及附件《房屋建筑工程质量保修书》。上述合同约定福德公司将其位于德化县龙门滩镇愚公山的1#、2#、3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、11#、12#、13#、14#厂房、办公楼、职工宿舍6幢、会场一幢屋顶隔热工程发包给吴济云施工；合同总造价金额约4000000元；开工日期为2011年11月20日（以发包人开工令的日期为准）；竣工日期为2012年6月30日。2011年11月4日，吴济云向福德公司交付工程履约金400000元，福德公司向吴济云出具《收据》一份。嗣后，福德公司未向吴济云下达开工令，未能提供施工条件给吴济云进行施工。2014年4月25日，福德公司法定代表人郑大辉向吴济云转账支付50000元。
另查明一，吴济云、林振实向本院提供《合伙协议》一份（甲方系吴济云，乙方系林振实），该协议载明的签订时间为2011年11月1日，约定：甲乙双方合伙承包福建省福德光电科技有限公司发包的位于德化县龙门滩镇愚公山的办公楼、厂房、职工宿舍、会场等屋顶隔热工程，由甲方负责与发包方签订相关合同；甲乙双方各占股份50%，获取的利润各按50%分给，双方承担同等责任；福建省福德光电科技有限公司要求甲乙双方支付的工程履约金人民币40万元由甲方先为全部支付，双方各应支付人民币20万元，其中乙方人民币20万元系由甲方代为垫付。
另查明二，吴济云及林振实均不具备建设工程施工资质。
上述事实，有吴济云、林振实提供的《合伙协议》、《建设工程施工合同》、收据、银行交易记录，本院调取的外资企业登记基本情况表及吴济云、林振实在庭审中的陈述为据。
本院认为，吴济云在未取得建设工程施工资质的情况下承包福德公司厂区、办公楼、职工宿舍及会场的屋顶隔热工程，违反法律强制性规定，应当认定合同无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条之规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力……”，吴济云与福德公司签订的《建设工程施工合同》自签订之日2011年11月3日即为无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，吴济云已支付福德公司工程履约金400000元，吴济云主张福德公司法定代表人郑大辉于2014年4月25日支付的50000元系退还合同履约金，现要求福德公司返还合同履约金350000元，符合法律规定，本院予以支持。吴济云要求福德公司支付起诉日起至实际还款日止按年利率6%计算的利息，可予以支持。根据合同相对性，林振实不是涉案建设工程施工合同的一方当事人，其不能直接向福德公司主张权利，其与吴济云之间存在的其他法律关系可另案主张。福德公司经本院公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃举证、质证等权利，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第十三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一款之规定，判决如下：
一、福建省福德光电科技有限公司应于本判决生效后十日内返还吴济云工程履约金350000元并支付利息（2016年6月3日起至实际还款日止按年利率6%计算）。
二、驳回林振实的诉讼请求。
若未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6550元，由福建省福德光电科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审 判 长 施 小 容
人民陪审员 黄 夏 莲
人民陪审员 欧阳金枪
二〇一七年一月六日
书 记 员 黄 腾 杰
附本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国建筑法》
第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。
当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。
申请执行提示：
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。