湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民二终字第00497号
上诉人（原审被告）：武汉明珠城商贸有限公司。
法定代表人：向斌，经理。
上诉人（原审被告）：武汉明珠城商贸有限公司唐家墩分公司。
负责人：向斌，经理。
上列两上诉人的共同委托代理人：王菲，武汉明珠城商贸有限公司唐家墩分公司职工。
被上诉人（原审原告）：姚余珍。
委托代理人：吴鹏飞，湖北维力律师事务所律师。
原审被告：湖北盛兴格力电器销售有限公司。
法定代表人：何滔。
委托代理人：段磊，该公司法务经理。
上诉人武汉明珠城商贸有限公司（以下简称明珠城公司）、武汉明珠城商贸有限公司唐家墩分公司（以下简称明珠城唐家墩分公司）为与被上诉人姚余珍、原审被告武汉盛兴格力电器销售有限公司（以下简称盛兴格力公司）用人单位责任纠纷一案，不服武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉民一初字第00207号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2014年7月11日公开开庭审理了本案。上诉人明珠城公司及明珠城唐家墩分公司的委托代理人王菲，被上诉人姚余珍的委托代理人吴鹏飞，原审被告盛兴格力公司的委托代理人段磊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年12月14日10时30分，案外人张某某驾驶武汉BA1716号牌（黄）的电动车前往唐家墩路马场路口南侧人行横道时，与姚余珍发生交通事故，导致姚余珍受伤。该事故经武汉市公安局江汉区交通大队武公交汉认字（2012）第C1214号道路交通事故认定书认定由案外人张某某承担事故的全部责任，姚余珍无责任。伤后姚余珍在武汉市第十一医院住院134天接受治疗，经诊断为：右股骨粗隆间骨折，高血压病3级、极高危，冠心病，脑梗后遗症期。姚余珍花费医疗费12668.84元。姚余珍伤情经湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鉴定，鉴定意见为：伤残等级为九级、后期治疗费用2000元、护理时间为伤后150日。
原审另查明，2012年12月15日，武汉市公安局江汉区交通大队事故中队就此次交通事故询问了案外人张某某，张某某在询问笔录中陈述，张某某系明珠城唐家墩分公司（唐家墩工贸旁边的格力空调专卖店）空调安装工，在事发当日上午十点左右，接到专卖店魏店长的通知，派张某某和同事曾某某一起到月湖桥附近的客户家安装空调，在行至唐家墩马场路路口时，同事曾某某骑电动车先过去，张某某行驶到路口与姚余珍相撞，导致姚余珍受伤。庭审中，张某某证言：张某某为明珠城唐家墩分公司安装空调，双方未签订劳动合同，张某某根据明珠城唐家墩分公司的派工，按照明珠城公司空调销售零售单去安装空调，每月按安装空调的型号和数量领取工资。张某某保留的5份销售零售单的原件已经交给姚余珍作为证据提交法院。在事故发生后，明珠城唐家墩分公司的魏店长曾要求张某某不要承认是该公司员工，并不让张某某继续上班。明珠城公司及明珠城唐家墩分公司对张某某的上述证言不予认可，质证意见认为该两公司销售空调后并不负责安装，该两公司并无安装空调工，张某某并非该两公司员工。对于销售的空调如何安装该两公司不清楚。对销售零售单的真实性无异议，确由明珠城公司出具，但该单据应该由客户持有。
原审认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错造成他人人身损害的，应承担侵权责任。雇员从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中虽然明珠城公司及明珠城唐家墩公司均否认张某某系该两公司雇员，但该两公司无法陈述明珠城公司及明珠城唐家墩分公司销售空调后的安装工作，不合常理，且张某某持有5份明珠城公司销售空调零售单的原件，结合在事发后张某某在武汉市公安局江汉区交通大队所作笔录以及张某某在庭上的证人证言，可以认定张某某系明珠城唐家墩分公司的雇员，接受明珠城唐家墩分公司的指派，在安装空调的途中发生交通事故，致姚余珍受伤。故张某某与姚余珍发生交通事故，导致姚余珍受伤的赔偿责任应由其雇主明珠城唐家墩分公司承担。因明珠城唐家墩分公司系明珠城公司设立的分公司，无法人资格，其民事责任应由明珠城公司承担。姚余珍认为案外人张某某为盛兴格力公司安装空调，但未提交证据予以证明。故对姚余珍要求盛兴格力公司承担连带责任的诉讼请求法院不予支持。姚余珍的诉讼请求中的合理的部分予以支持，不合理的部分不予支持，本案姚余珍的损失具体包括：1、医疗费，根据医疗费票价，认定为12668.84元；2、后期治疗费，根据鉴定意见确定为2000元；3、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准及原告住院时间确定为15元×134天=2010元；4、营养费，姚余珍出院记录中出院医嘱要求加强营养，根据姚余珍的病情法院酌定为2000元；5、伤残赔偿金，根据姚余珍九级伤残程度及湖北省城镇居民人均可支配收入（年）标准及姚余珍年龄计算为20840元×5年×0.2=20840元；6、护理费，根据鉴定护理时间，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准确定为11640元＋23624元÷365天×28天=13452元；7、交通费，根据姚余珍伤情酌定为670元；7、精神损害抚慰金，根据姚余珍受伤程度确定为3000元；8、鉴定费，根据鉴定收据确定为1000元。上述1-8项合计57640.84元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、武汉明珠城商贸有限公司于判决生效之日起十五日赔偿姚余珍各项经济损失共计57640.84元；二、驳回姚余珍其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审（减半收取）案件受理费725元、邮寄费92元，共计817元，由姚余珍负担105元（已付），武汉明珠城商贸有限公司负担712元（此款姚余珍已预付，武汉明珠城商贸有限公司应承担部分随上述判决款项一并支付姚余珍）。
宣判后，明珠城公司及明珠城唐家墩分公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判驳回姚余珍的诉讼请求或者发回重审。事实与理由：1、上诉人的经营范围不包括空调安装，未从事安装空调的业务；2、案外人张某某与上诉人公司之间没有劳动关系及人事关系，非公司雇员，公司未安排其从事安装空调的业务，张某某的证言及其持有的销售空调零售单不能证明其系上诉人公司的工作人员；3、湖北中真法医司法鉴定所出具的《鉴定意见书》系姚余珍单方面委托、单方面提交鉴定材料、单方面参与鉴定所形成的鉴定程序错误，鉴定意见不具有法律效力。
被上诉人姚余珍答辩称，张某某系明珠城唐家墩分公司雇员，受指派在安装空调的途中发生交通事故，应由上诉人承担责任。关于鉴定，上诉人在一审过程中没有提出异议，应当有效，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告盛兴格力公司答辩称，同意上诉人的上诉意见。
二审期间，上诉人明珠城公司及明珠城唐家墩分公司向本院提交了由武汉某某安格家电安装服务有限公司出具的证明及情况说明，欲证明上诉人公司不具备空调安装的资质，空调安装是由武汉某某安格家电安装服务有限公司安装，张某某是承揽该公司的空调安装业务，上诉人与本案无关。经质证，被上诉人姚余珍对证据的真实性有异议，认为没有武汉某某安格家电安装服务有限公司的营业执照，只有盖章，对证明目的有异议，上诉人在一审庭审笔录中说由系统安装空调，系统如何分配不清楚。原审被告盛兴格力公司认为证据与该公司无关，不发表质证意见。本院认为，上述情况说明及证明与本案缺乏关联性，不能达到其证明目的，本院依法不予采信。
本院经审理查明原审判决查明的事实属实。
本院认为，本案系用人单位责任纠纷，本案二审争议的焦点是张某某在肇事时与明珠城公司、明珠城唐家墩分公司是否存在雇佣关系或者劳动关系，是否从事明珠城公司、明珠城唐家墩分公司指派的安装空调工作过程中？被上诉人姚余珍为支持其诉请，提交了张某某在公安机关的询问笔录及张某某保留的五份空调销售零售单，本院认为，该证据虽然不能直接证明张某某在肇事时与明珠城公司、明珠城唐家墩分公司存在劳动关系，但能够证明张某某在肇事时是从事明珠城唐家墩分公司指派的安装空调工作过程中，明珠城公司、明珠城唐家墩分公司虽然对此予以否认，但并未提交充足的证据证明张某某在肇事时不是从事明珠城唐家墩分公司指派的安装空调工作，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，本院对明珠城公司、明珠城唐家墩分公司的上诉理由不予采纳，对明珠城公司、明珠城唐家墩分公司的上诉请求依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1450元，由上诉人武汉明珠城商贸有限公司、武汉明珠城商贸有限公司唐家墩分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李文
代理审判员 刘阳
代理审判员 叶欣
二〇一四年九月十一日
书 记 员 付纯