＼n广东省深圳市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）深中法商终字第1313号＼n上诉人（原审被告）：深圳市创尔时装有限公司。住所地：广东省深圳市南山区南山大道轻工厂房A栋三楼，组织机构代码：72619244-3。＼n法定代表人：陈雪汶，总经理。＼n委托代理人：朱宇航，广东金唐律师事务所律师。＼n委托代理人：邓子明，广东金唐律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）：王家奎，男，汉族。＼n委托代理人：刘依朴，广东莞祥律师事务所律师。＼n上诉人深圳市创尔时装有限公司（以下简称创尔公司）因与被上诉人王家奎买卖合同纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2013）深南法沙民初字第7号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。＼n原审法院审理查明：2011年11月8日，王家奎与创尔公司就“missk”品牌签订《特许加盟协议》，约定：特许经营期限一年，从2011年11月24日至2012年11月23日止，创尔公司特许王家奎在授权地区享有“missk”品牌服装及其配件的唯一零售专卖权，王家奎须在店铺开业前支付货品保证金人民币1万元（以下币种均为人民币），首批货款10万元，如双方同意终止合同，保证金以不计息方式返还给王家奎，如因王家奎违约终止合同，保证金不再返还给王家奎。关于调换货，双方约定，调换货单必须在退还前传至创尔公司，经创尔公司签字认可后方可调换货，如属创尔公司质量问题，王家奎须在收到货5日内以书面报告形式通知创尔公司，创尔公司签字确认后7日内退回。在同日签订的合同附件中，双方约定：合同及授权书的有效时间以实际开业时间为准，期限为从实际开业起一年整。《特许加盟协议》签订当日，王家奎即向创尔公司支付保证金1万元。原审庭审中，创尔公司主张王家奎退货不符合合同约定，属于违约行为。王家奎提交的盖有创尔公司财务专用章的《应收款明细表》记载，查询日期为2012年10月19日，2011年12月26日回款10万元，2011年12月30日回款5万元，第一次出货日期为2011年12月30日，2012年3月9日退货144776.6元，2012年3月9日至2012年7月9日之间有多次出货和退货记录，截至2012年10月19日，结存金额为124988元。该应收款明细表上的“回款金额”、“退货金额”显示为负数，“批发（出货）金额”显示为正数，结存金额显示为“－124988元”。2011年12月26日回款10万元、2011年12月30日回款5万元系王家奎向创尔公司支付的货款。王家奎称创尔公司尚欠王家奎货款124988元未支付。原审庭审中，王家奎主张特许经营期限为2011年11月24日至2012年11月23日，特许经营协议到期后，王家奎未再继续经营特许经营店，其特许经营店的实际开业时间为2011年12月份，《应收款明细表》及创尔公司提交的小道具订购单等可以证明其主张的开业时间。创尔公司则主张特许经营期限应按照王家奎实际开业时间2012年3月27日开始计算一年，创尔公司未提交证据证明王家奎开业时间。王家奎主张其与创尔公司结束合作，经结算，创尔公司还结存王家奎124988元未予以偿还，同时，创尔公司须退还王家奎保证金1万元。经王家奎多次催要，创尔公司均未支付。王家奎遂向法院提起诉讼，请求判令创尔公司偿还保证金1万元及货款124988元，并支付逾期利息1035.56元（按中国人民银行同期贷款利息，从2012年11月23日起计至还清之日，现暂计至起诉之日）。＼n原审法院审理认为：《特许加盟协议》、合同附件系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应当遵照履行。依据双方合同约定，特许经营期限应当从实际开业起计算一年整。王家奎提交的《应收款明细表》及创尔公司提交的小道具订购单仅能证明货物的第一次出货时间为2012年12月30日，不能证明王家奎所主张的实际开业时间为2011年12月份。创尔公司主张王家奎经营的特许经营店的实际开业时间为2012年3月27日，但创尔公司亦未提交证据证明，该院对创尔公司的上述主张不予采信。综合王家奎与创尔公司的上述意见，该院认定王家奎的特许经营店的实际开业时间在2012年1月份至2012年3月份之间。至该案庭审调查结束时，王家奎与创尔公司之间的特许经营期限已经到期，创尔公司应当向王家奎返还货品保证金1万元。王家奎虽没有按照合同约定的方式进行退货，但创尔公司已予接收，并且在创尔公司出具的《应收款明细表》上对王家奎的退货金额予以扣减，说明创尔公司对王家奎的退货行为予以认可。根据《应收款明细表》，王家奎与创尔公司之间未结算金额为124988元，王家奎与创尔公司特许经营期限已经结束，创尔公司应当向王家奎返还124988元。王家奎不能举证证明其特许经营店的实际开业时间，即不能证明特许经营期限的起始时间，对于其主张的逾期付款利息，应承担举证不能的责任，该院酌定按照中国人民银行同期贷款利率，从2013年3月27日开始计算。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、创尔公司应在判决生效之日起十日内向王家奎返还保证金10000元；二、创尔公司应在判决生效之日起十日内向王家奎支付货款124988元；三、创尔公司应在判决生效之日起十日内按照中国人民银行同期贷款利率向王家奎支付银行利息（以上述两项判项金额为本金，从2013年3月27日起计至判决确定的付款之日止）。一审案件受理费1410.2元，由创尔公司负担。＼n上诉人创尔公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、王家奎未能按照合同约定经营相应的时间，擅自提前终止合同，王家奎向创尔公司支付的保证金依法予以没收不予以返还。根据一审中创尔公司及王家奎提交的证据《应收款明细表》、《MIISSK装修道具订购单》、《MIISSK小道具订购单》，一审判决书第三页最后—行至第四页首行明确认定王家奎的特许经营店的实际开业时间在2012年1月份至2012年3月之间。而根据王家奎提交的证据《应收款明细表》可知从2011年12月30日起至2012年7月9日止，创尔公司向王家奎发出的服装累计数量为1097件，而同时王家奎向创尔公司退回的服装累计数量为1015件（最后一次退货时间为2012年7月2日），这之间的数量仅相差82件。结合一审判决认定的实际开业时间（折中为2012年2月份），到2012年7月止王家奎实际经营时间为5个月，在该时间段内王家奎肯定有时间销售一部分。但在该时间段内王家奎向创尔公司退回服装累计数量与创尔公司向王家奎发出的服装累计数量仅相差82件，照此推算从2012年7月2日开始王家奎根本没有任何服装在其经营的特许经营店内，王家奎已在该时间点用实际行为终止了其与创尔公司签订的《特许加盟协议》，而其实际经营时间仅为5个月。创尔公司与王家奎签订的《特许加盟协议》第一部分第四条第2款明确约定：乙方（王家奎）须在店铺开业前支付以下费用给甲方（创尔公司），货品保证金：10000元，首批货款：100000元。如甲、乙双方同意终止合同，保证金以不计息方式返还乙方，如因乙方违约而终止合同，保证金不再返还给乙方；同时合同附件中第6点明确注明：合同及授权书有效时间以实际开业时间为准，期限为从实际开业起一年整。综上，王家奎未能按照与创尔公司签订的《特许加盟协议》的约定经营足够时间，违约擅自提前终止，创尔公司依法有权没收其向创尔公司支付的保证金，不予返还。二、王家奎违约擅自向创尔公司发回货物，不属退货，创尔公司依法无须向其支付相应货款。《特许加盟协议》第二部分第一条第2款及第3款明确约定：王家奎采用订货的方式向创尔公司订购服装，折扣为3.8，调换货率为20％，调换期限为60天；王家奎仅可在约定调换货期限、额度内进行按约调换，如王家奎超出约定时间，则创尔公司不接受调换货视为王家奎买断；若存在质量问题须退货，王家奎须于收到货物后5日内书面向创尔公司报告通知创尔公司，经创尔公司确认后7日内退回，逾期不予退货（具体合同条款：第二部分第一条第3款“调换货政策”a项：调换货期限：乙方可享受当季货品在按双方约定的调换货率额度内进行换货的权利。若乙方超出以上约定时间，则甲方不再接受乙方调换货，视为乙方买断以上货品。b项第（3）点：若属甲方产品质量问题，乙方须在收到货5日内以书面报告形式通知甲方，甲方签字确认后7日内退回，逾期有权不予退货）。纵观整个《特许加盟协议》，仅有上述部分对退换货作出约定。根据上述条款的约定，王家奎仅有在其产品质量有问题的情况下，而且在王家奎收到货物后5日内书面报告通知创尔公司，经创尔公司确认后7日内方可退货。而本案中创尔公司向王家奎交付的所有货物根本没有任何质量问题，王家奎不得退货。而其擅自发回给创尔公司的货物不是退货，创尔公司无须向其支付相应货款。三、王家奎发回给创尔公司的货物属买断货物，王家奎无权退回，创尔公司也无须回购，创尔公司依法无须向其支付该货款。根据《特许加盟协议》第二部分第一条第2款及第3款明确约定：王家奎采用订货的方式向创尔公司订购服装，折扣为3.8，调换货率为20%，调换期限为60天；王家奎仅可在约定调换货期限、额度内进行按约调换，如王家奎超出约定时间，则创尔公司不接受调换货，视为王家奎买断。而根据王家奎在一审中提交的证据《应收款明细报表》的记录显示，王家奎已超出60天的退换货期限（1、2011年12月30日发出，2012年1月9日、21日、4月9日才发回；2、2012年3月20日、21日发出，2012年5月22日才发回；3、2012年4月10日、17日、24日发出，2012年7月2日发回），因此该所有王家奎擅自发回给创尔公司的货物其实均是属王家奎已买断的货物，创尔公司无须向其支付货款。四、王家奎严重违约，依法应对创尔公司因此造成的损失承担赔偿责任，而本案中创尔公司的损失已超过王家奎所主张的货款，创尔公司无须向王家奎支付任何款项，相反王家奎应向创尔公司支付超出货款部分的损失的款项。王家奎与创尔公司签订的《特许加盟协议》明确约定合同有效时间（即王家奎的经营期限）为实际开业起一年整，而王家奎实际仅经营了5个月（按照一审认定的最早的实际开业时间计算亦只不过是6个月），不到合同约定的经营期限的一半，严重违反合同约定。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益”的规定，王家奎应就其违约行为向创尔公司承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失，赔偿损失应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。根据创尔公司在一审中提交的证据《特许加盟协议》（两份，创尔公司分别与内蒙古包头市王府井商场二楼加盟商、云南省丽江市古城区专卖店加盟商签订），附件中内容可知任何一家加盟店正常经营在一年内进货金额达到20万元完全是没问题的，甚至可以达到45万元以上。如王家奎正常经营满合同期，创尔公司完全可以向其销售20万元以上的货物，即对创尔公司来说可以从与王家奎签订的《特许加盟协议》获得20万元以上的预期利益，已完全超出王家奎在本案中所主张的货款。另外，创尔公司在一审中提交的证据“仓库积压照片”、“东莞东泰王家奎所出货品与总仓库存明细清单”已足以证明因王家奎的违约、擅自发回不属退换货的货物导致创尔公司的仓库积压，给创尔公司造成额外仓储、管理费用。王家奎应依法对该相关费用承担赔偿责任。综上，创尔公司无须对王家奎退还保证金、无须支付货款，更不存在利息。请求二审法院撤销原判，驳回王家奎的所有诉讼请求。＼n被上诉人王家奎答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。＼n本院经审理确认原审查明的事实。＼n本院认为，本案的争议焦点有二：一为创尔公司应否退还王家奎保证金1万元；二为创尔公司应否退还王家奎货款124988元。核心问题为王家奎是否存在违约行为。＼n关于保证金应否予以返还的问题。创尔公司主张至2012年7月2日，王家奎与创尔公司的实际服装交易量为82件，故推导出此时王家奎未再经营，实际终止履行合同。本院认为，双方对于合同期限内王家奎的最低销售数量未作约定，故王家奎于7月后未再进货并不违反合同约定；而王家奎是否在合同有效期内继续经营，创尔公司仅为推测，未提交其他证据进行佐证，故对于创尔公司的该项主张，本院不予采信，王家奎未单方提前终止合同，保证金应予以退还。＼n关于货款应否予以返还的问题。创尔公司主张王家奎超过合同约定期限退货，构成违约，故应将损失与货款抵扣。对此，本院认为：创尔公司应对其主张承担举证责任。王家奎多次退货，创尔公司未提交证据证明其曾提出任何异议，其亦未将货物退回王家奎，且已在财务账上对相应货款予以扣减，故即使王家奎未按合同约定时间和条件退货，创尔公司在事实上已经接受其退货，创尔公司现又以王家奎退货违约为由要求赔偿损失，违背了诚实信用的原则。再者，创尔公司对其所称的损失及数额亦未提供证据证明。故本院对创尔公司的该项抗辩不予采信，其应将王家奎多支付的货款124988元予以返还。＼n综上，原审判决认定事实清楚，适用法律和实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本案二审案件受理费人民币2820.4元，由上诉人深圳市创尔时装有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长霍雨＼n代理审判员林博＼n代理审判员杨芳＼n二〇一四年二月二十一日＼n书记员范馥馥（兼）＼n附相关法律条文：＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：＼n（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；＼n（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；＼n（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；＼n（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。＼n原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。＼n第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。