甘肃省定西市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）甘11刑终120号
上诉人（原审被告人）李明，男，汉族，1979年5月23日出生，甘肃省天水市武山县人。2017年8月23日，因涉嫌故意伤害罪被漳县人民法院取保候审。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某，男，汉族，1986年06月10日出生，甘肃省天水市武山县人。
漳县人民法院审理自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某控告原审被告人李明故意伤害罪，同时提起附带民事诉讼一案，于2018年4月15日作出（2017）甘1125刑初47号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人李明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2016年08月13日11时许，家住甘肃省马力镇南阳村村民李某某和同村村民李明在位于漳县东泉乡胭脂村榜沙河旁，李某某经营的漳县昌昊石料有限公司门口，因当天上午双方发生矛盾，李某某将石料厂闸杆放倒不让李明和同行帮忙的人通过，于是双方发生口角，李某某及家属与保安李某某1同李明及家属发生打架，李明在打架过程中用铁锹将李某某鼻子上砍了一下，致使李某某鼻骨受伤。经甘肃省漳县公安司法鉴定中心鉴定经定李某某的损伤程度属轻伤二级。在审理过程中，因被告人提出鉴定程序违法及对鉴定结果不符，经定西市公安司法鉴定中心鉴定，李某某的损伤程度评定为轻伤二级。
2016年8月13日至2016年8月15日李某某在武山县人民医院住院治疗2天出院，花去医疗费1203.63元。2016年8月31日门诊检查花医疗费567.3元。2016年8月14日至2016年8月22日李某某在兰州市第一人民医院住院治疗8天出院，花去医疗费4716.72元（发票原件丢失）。提交租车费用收据一份2350元。
李明2016年8月13日至2016年8月18日在武山县人民医院住院治疗5天出院。经甘肃省漳县公安司法鉴定中心鉴定李明的损伤程度属轻微伤。
原审认定上述事实的证据如下：
一、自诉人李某某及委托代理人所举证据：
1、结案报告。
2、破案告知单。
3、自诉告知书。
4、鉴定文书（2016）231号。
5、鉴定意见通知书。
6、李明、李某某1、李某某2、李某某3询问笔录复印件。
7、李某某身份证复印件一张。
8、租车费用收据一张，共计2350元。
9、武山县人民医院心电图检查报告单复印件一张。
10、甘肃省医疗门诊收费票据（武山县人民医院）7张，共计567.3元。
11、甘肃省医疗住院收费票据（武山县人民医院）1张，计1203.63元。
12、武山县人民医院住院患者费用核对单一张。
13、武山县人民医院出院证明书原件一张。
14、兰州市第一人民医院病人住院费用清单一张，计4716.72元。
15、兰州市第一人民医院出院证明书原件一张。
16、兰州市第一人民医院住院病历复印件一份，共计11张。
17、兰州市第一人民医院住院收费票据复印件一张。
18、李某某受伤照片。
以上证据证明：自诉人李某某被打致轻伤，治疗过程、费用情况和其产生纠纷的有关情况。
二、被告人李明及辩护人所举证据：
1、李明身份证复印件。
2、李明的鉴定意见（2016）217号鉴定意见及鉴定意见通知书复印件。
3、李明住院病历复印件及住院票据复印件一份。
4、提交刑事附带民事反诉状一份。
以上证据证明：被告人身份情况及被告人在本案中也受伤的案件事实。
三、本院调取侦查机关的相关证据：
1、受案登记表、呈请立案报告书、立案决定书、呈请破案报告书等，证明本案的来源、立案及传唤情况。
2、证人成某某询问笔录证明：2016年8月13日10时许，李明与其丈夫李某某在石料厂吵架，看见李明父亲李某某某把自己在地里面干活的铁锹交给了李明，李明手持铁锹冲到李某某面前朝头上打去，李某某往后退了一步，就打在了李某某的脸面上。
3、证人李某某4询问笔录证明：2016年8月13日6时许，自己在李明家地里面帮忙，到11时回家，快到榜沙河时，听见李明和李某某、成某某和康某某相互厮打在一起，她过去劝架时被李某某1左侧脸部打了一巴掌，腹部踢了一脚，其他的就不知道了。
4、证人康某某询问笔录证明：2016年8月13日早上6时许，康某某与其丈夫李明和几个帮忙的人要去自己家地里挖柴胡，路过李某某的石料厂时，丈夫李明和门卫室的缐某某发生争吵，到当天11时许，一伙人准备回家吃饭时经过石料厂时，李某某将闸杆放倒不让李明和同行帮忙的人通过，于是双方发生口角，这时李某某返回石料厂出来后，手里拿着电警棍在康某某腰部打了几下。不一会儿李某某5、李某某、成某某1、陈某某在后面拿着石头追打李明和康某某，她没有看见有人用铁锹打人，一会儿马力派出所的警察就来了，事情的经过就是这样。
5、证人李某某1询问笔录证明：2016年8月13日早上11时许，他看见李明与李某某在石料厂发生争吵后，李明从三轮车上下来，手里面拿着铁锹朝李某某走过去，过了四分钟左右，我一回头看见李某某就躺在地上，鼻子根部流着血，李某某双手捂着脸，双手都是血。
6、证人李某某5询问笔录证明：2016年8月13日11时许，他接到二儿子的电话说，大儿子李某某在石料厂被人打了，于是他就赶紧去石料厂，看到李某某坐在地上满脸都是血，他就和李明父亲李某某某厮打在一起，随后被人拉开了。
7、李某某3询问笔录证明：2016年8月13日11时30分许，他和爷爷李某某某在地里面拔柴胡时，听见他三爸李明地里面很吵，看见李某某手里拿着警棍在他三妈康某某的腰背上打了两下，他三爸从地里面捡起一把铁锹朝李某某走过去，用铁锹在李某某的头上打了一下，然后李某某脸上就流血了，他也在打架过程中被李某某5用石头在嘴上打一下，打掉了一颗牙齿，事情的经过就是这样。
8、被告人李明询问笔录证明：2017年8月13日早上6时许，李明与其妻子康某某和几个帮忙的人要去李明地里挖柴胡，路过李某某的石料厂时，和门卫室的缐某某发生争吵。当天11时许，李明一伙人准备回家吃饭时经过石料厂时，李某某将闸杆放倒不让李明通过，于是双方发生口角，这时李某某返回石料厂出来后手里拿着电警棍在康某某腰部打了几下。不一会儿李某某5、李某某6、成某某1、陈某某在后面拿着石头追打李明和康某某，李某某刚走到李明身边后，李明便拿着铁锹朝李某某上身打了一下，李某某就将身子弯了下去，一会儿马力派出所的警察就来了，事情的经过就是这样。
9、证人李某某某询问笔录证明：2016年8月13日11时30分许，他和孙子李某某3在地里面拔柴胡时，听见他儿子李明里面很吵，看见李某某手里拿着警棍在李明媳妇康某某的腰背上打了两下，他过去劝架时，被李某某5用石头在脸上打了几下，过来一会儿警察就来了，他看见李某某头上有血，事情的经过就是这样。
10、自诉人李某某询问笔录证明：2016年8月13日11时许他在石料厂的门卫室里面坐着，看见李明开着三轮车和一伙人过来，他让李明登记一下，李明不登记，于是发生争吵，这时候他就拿着一根警棍出去在李明老婆康某某的背上打了一下，这时李明的父亲李某某某把干活用的铁锹交给李明，李明拿起铁锹就在自己的脸上打了一下，当时血就流出来了，其后又在自己右侧背部打了一下，事情的经过就是这样。
11、证人李某某6询问笔录证明：2016年8月13日10时许，他在马力镇听见有人说他哥李某某在他哥公司里面打架，就开车接上父亲李某某5和母亲成某某1一起过去看，看见他哥哥李某某鼻子根部有伤口，脸面上流着血，李明拿起石头又扔向他们，事情的经过就是这样。
12、证人成某某的询问笔录证明：2016年8月13日10时许，李明与其丈夫李某某在石料厂吵架，她看见李明父亲李某某某把自己在地里面干活的铁锹交给了李明，李明手持铁锹冲到李某某面前朝头上打去，李某某往后退了一步，就打在了李某某的脸面上，事情的经过就是这样。
13、证人成某某1的询问笔录证明：2016年8月13日11时许，她接到二儿子的电话说大儿子李某某在石料厂被人打了，于是她就和丈夫李某某5赶紧去石料厂，看到儿子李某某坐在地上满脸都是血，她丈夫李某某5就和李明父亲李某某某厮打在一起，随后被人拉开了。
14、证人缐某某的询问笔录证明：他在李某某的石料厂担任会计，2016年8月13日下午11时，他听见门卫室有人在吵架，就过去看见李某某和他老婆在与李明在吵架，他没有看见打架过程，只看见李某某满脸是血，背部衣服有一道破着。
15、证人缐某某1的询问笔录证明：2016年8月13日下午11时她听见门卫室有人在吵架，就过去看见李某某和他老婆与李明在吵架，然后双方就厮打在了一起，过来一会儿李某某和成某某被人扶进了门卫室，她看见李某某鼻梁上在流血，成某某头上也有血。事情的经过就是这样。
16、李明、李某某持有物品扣押清单。
17、李某某使用电棍、李明使用铁锹、打架时使用的石头照片。
18、李某某、李明鉴定文书证明：李某某的损伤程度属轻伤二级。李明的损伤属轻微伤。
19、李某某5、缐某某1、李某某1、缐某某、李某某4、康某某、李某某某、成某某、李某某3、李某某6、成某某1、李某某、李明户籍证明。
以上证据证明：本案的起因，打架过程，及自诉人的受伤情况。经证人李某某1、李某某3、李某某4等证言证明双方发生打架的过程及受害人受伤住院等情况。
原审法院认为，因当天上午自诉人李某某与被告人李明双方发生矛盾，11时许，自诉人李某某将石料厂闸杆放倒不让被告人李明和同行帮忙的人通过，于是双方发生口角，自诉人李某某及家属与保安李某某1同被告人李明及家属发生打架，被告人李明在打架过程中使用铁锹将李某某鼻子打伤，经鉴定李某某损伤程度属轻伤二级。被告人李明的行为，构成故意伤害罪，应承担刑事责任。应处三年以下有期徒刑。被告人李明及辩护人辩解李明不构成犯罪，不承担刑事责任的理由与本案案情不符，不予采纳。被告人李明申请部分证人出庭作证，因本案基本事实清楚，对其申请不予准许。被告人提交反诉状，因其伤并非自诉人一人所致，被告人没有提交发票原件，故另案起诉。被告人李明将自诉人李某某致伤，应承担相应的民事赔偿责任，自诉人在本案的起因上及发生过程中有一定过错，故可减轻被告人赔偿责任。交通费酌情认定2350元。兰州市第一人民医院住院费用4716.72元，因未提交发票原件，另案起诉。伤残赔偿金、抚养费于法无据，不予认定。精神损失不属于刑事附带民事赔偿范围。对自诉人其他诉讼请求，本院不予支持。自诉人费用计算：医疗费1770.93元、本人误工费115×60=6900元、护理费115×9=1035元、住院伙食补助费360元、营养费360元、交通费2350元，共计12775.93×90%=11498元。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定,判决：一、被告人李明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、被告人李明赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某医疗费等各项经济损失人民币12775.93元的百分之九十即11498元。于判决生效后一月内履行完毕。三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人李某某其他诉讼请求。
李明上诉称，一、其根本不存在伤害李某某“鼻子”的客观行为，更没有证据证明李明存在伤害行为，一审判决认定事实错误。二、本案中李某某鼻子损伤程度的重新鉴定程序严重违反法律规定。三、一审法院未通知证人出庭，违反法定程序。四、其不存在伤害自诉人鼻子的行为，故自诉人主张的附带民事赔偿费用与其无因果关系，不应由其承担相应的费用。请求改判上诉人无罪。
经二审审理查明的事实与一审一致。有受案登记表，被告人的供述，被害人的陈述，证人证言，鉴定意见，出院证明书，户籍证明等证据证实。并经过一审举证、质证、认证，本院予以确认。
本院审理认为，该案因民间矛盾引发，上诉人在打架过程中故意伤害自诉人，其行为构成故意伤害罪。双方相互打架，自诉人亦有过错，可减轻上诉人的民事赔偿责任。自诉人的伤情经定西市公安局重新鉴定与漳县公安局的鉴定意见一致，重新鉴定并不违法。上诉人申请部分证人出庭作证，一审法院经审查认为本案事实清楚，符合《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百零三条的规定，对其申请不予准许并未违反法定程序。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑及适用法律均正确，民事赔偿适当，审判程序合法。故上诉人的上诉理由不能成立，对其请求不予支持。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张昱东
审判员 邢建新
审判员 孔 军
二〇一八年七月二十五日
书记员 袁 鹏