河南省驻马店市驿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）驿刑初字第607号
公诉机关驻马店市驿城区人民检察院。
被告人张金营，男，1962年6月30日出生，汉族，初中文化，无业，捕前住驻马店市驿城区。因本案于2013年6月14日被驻马店市公安局老街分局刑事拘留，2013年6月24日被执行逮捕。现押于驻马店市看守所。
辩护人赵玉景、曹平，河南驿城律师事务所律师。
驻马店市驿城区人民检察院以驻驿检刑诉（2013）538号起诉书指控被告人张金营犯合同诈骗罪，于2013年8月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。驻马店市驿城区人民检察院指派检察员王建起出庭支持公诉，被害人李某某的诉讼代理人古炜华、被告人张金营及其辩护人赵玉景到庭参加诉讼。审理期间，因出现新的证据，公诉机关建议延期审理一次，并报上级法院延长审限一次。现已审理终结。
驻马店市驿城区人民检察院指控，2012年9月到2013年4月，被告人张金营以帮助李某某办理租用位于驻马店市驿城区老街乡邓瓦房村委南张庄一片土地用作停车场为名，向李某某提供虚假的土地租赁协议，以租地办手续、建场地买料、付工钱等理由骗取李某某现金共计65.75万元。
针对指控，公诉机关提供了被告人张金营供述、被害人李某某陈述、证人证言、虚假土地承包协议、收条、抓获经过等证据，认为被告人张金营的行为已构成合同诈骗罪，提请本院予以惩处。
被害人李某某诉讼代理人提出，张金营与李某某之间不存在合同关系，张金营采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取被害人钱财，应以诈骗罪对其定罪处罚。
被告人张金营对公诉机关指控其骗取李某某现金的事实供认不讳，称其记不清具体金额。
辩护人对公诉机关指控张金营构成合同诈骗罪定性不持异议。提出：1、被害人是否向张金营支付65.75万元存疑；2、张金营经手支付的租金和装修费用应从犯罪总额中扣减；3、被害人得知被骗后，拆除部分装修设施，挽回部分经济损失；4、张金营系初犯、偶犯。建议对其从轻处罚。
经审理查明，2012年9月，被害人李某某经人介绍认识被告人张金营后，委托张金营帮忙租用驻马店市驿城区老街乡邓瓦房村委南张庄一片土地，用于建造停车场。被告人张金营在土地使用权人张某龙、张某军、张某海不同意出租的情况下，假冒张某龙、张某军、张某海之名，伪造虚假的土地租赁协议骗取李某某信任，虚构在租赁土地上替李某某承建房屋的事实，以办手续、建房买料、付工钱、装修为由，多次骗取李某某现金。截止2013年5月12日，被告人张金营共计骗取李某某现金65.75万元。
另查明，2013年3月1日，张金营为掩盖事实真相，以“宝路公司张金营”之名与张某龙签订房屋租赁合同，租赁张某龙位于汝河大道的17间房屋及院内场地、附属设施，租期一年，租金10万元。
上述事实，有公诉机关当庭提供的下列证据证实：
1、被告人张金营侦查阶段供述，2012年八九月份，他兄弟张金亭领着李某某、李某夫妇找到他说想租用邓瓦房村五六亩土地，让他找该片土地的村民商量。几天后，他带李某某夫妇看了位于汝河大道练江河桥西边属张某海、张某军、张某龙的土地，李某某让他帮忙租下该片土地并先给他1万元让跑事，他找张某龙、张某军、张某海的媳妇商量，都同意出租土地。他告诉李某某后，李某某又给他4万元，后因张某军反悔不愿出租土地，张某龙提出自己在该片土地上建房后出租房子，他因将李某某给的5万元花掉无法交代，就考虑租用张某龙的房子掩盖事实真相。他对李某某说与张某龙、张某军、张某海三家的土地租赁协议已经办好，张某龙正在为李某某夫妇建房。他为了继续骗取李某某夫妇信任，伪造了一份张某龙收款35.8万元的收条给李某某。2012年9月至2013年3月，他以打地基、进料、占地赔偿、买砖和水泥、给工人发工资、跑事、装修为名，多次向李某某要钱65.75万元，所有现金都没有打条。2013年5月份，李某某多次要求看租赁合同，他将自己以前在打印社打印，假冒张某龙、张某海、张某军签名的三份假土地租赁合同提供给李某某。
他所骗取的钱，支付张某龙房屋租金10万元，装修房屋花十四五万元，余款用于自己购买本村宋某某家4分多地及拉围墙、打地坪、盖厨房、打牌花掉。
2、被害人李某某陈述，2012年9月，她打算在郊区租用一块土地作停车场，后通过张金亭找到张金营，张金营带她看了位于驿城区汝河大道练江河桥西侧路南张某龙、张某军、张某海三家的一片空地，她让张金营帮忙跑租地之事。同年9月20日，张金营称已经给村民协商好租用土地，她给张金营1万元，同年9月26日，张金营拿着有张某龙、张某海、张某军签名的土地租赁合同找她要4万元。同年10月初，她准备在租用的土地上建房，张金营说土地是张某龙的，让张某龙承包工程。此后张金营多次以办土地证、买砖、买料、付工钱、装修等名义，向其要钱，但均未打条。2013年5月下旬，她根据自己的记账底册，与张金营算了总账，张金营给她打了收款65.75万元的总条，并给她提供了张某龙、张某军、张某海三人的土地承包协议及收款条。她拿着土地承包协议找张某海、张某军核实后得知被骗。
3、证人证言
⑴张某龙证言，证明他的土地位于驿城区老街乡邓瓦房村委南庄汝河大道练江桥西侧。2012年10月，他为了方便出租准备在土地上建17间房。同年11月，他打好地基框架后，张金营提出想租用他的房子并给他2万定金，他按照张金营要求的结构建房。期间，有一个女老板到工地，让他建房时用河沙，张金营说此人不是老板，不当家。2013年3月，张金营和他签订了一份房屋租赁协议，租赁时间从2013年3月1日至2014年3月1日，年租赁费10万元。他不认识李某某。
（2）张某海证言，证明他的土地位于驿城区汝河大道练江桥西侧，2013年5月被政府征用。张金营从未给他谈过租用该块土地。
（3）张某军证言，证明他的土地与张某海、张某龙的土地相邻。2013年2月，张金营提出租用他的土地，让他拆掉大棚，他未同意，之后二人未再谈此事。他不认识李某某。
（4）宋某某证言，证明2012年种麦后，张金营以2.2万元买走她家3分地盖房。
4、书证
⑴土地承包协议书、收条，证明张金营假冒张某龙、张某海、张某军之名与李某某签订虚假的土地承包协议及张金营伪造的三人收款条。
⑵房屋租赁协议，证明张金营虚构“宝路公司张金营”的事实租用张某龙17间房屋用作办公，年租赁费10万元。
⑶李某某书写的2012年9月20日至2013年5月12日支付张金营现金65.75万元的记录，证明所记录款项已得到张金营本人签名确认。
⑷张金营及其全体家庭成员与李某某丈夫李某签订的协议书，证明他们愿以家中一处房屋作价65.75万元，抵偿李某某经济损失。
⑸抓获经过，证明2013年6月14日，公安机关将张金营抓获归案。
⑹户籍证明，证实被告人张金营已达完全刑事责任年龄。
5、电子数据，银行交易单据，证实公安机关未查询到张金营、张某朵夫妇有大额银行存款记录。
另，被告人张金营的辩护人当庭提交王某某、崔某某等人的收条，证明张金营对租用张某龙的17间房屋进行装修，支出相关费用的事实。
上述证据，均经当庭查证属实，予以采信。
本院认为，被告人张金营以非法占有为目的，在帮助被害人李某某租用他人土地过程中，隐瞒土地所有人不愿出租土地的真相，虚构已租用土地并在土地上建房的事实，骗取被害人李某某现金65.75万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人张金营的犯罪事实成立，予以支持。
关于公诉机关对被告人张金营的行为构成合同诈骗罪的指控，本院认为，被害人李某某利用被告人张金营与土地所有人认识、便于协商的便利条件，让张金营帮助租赁土地，李某某与张金营之间不存在经济利益联系，亦不存在任何形式的合同，张金营虽有骗取李某某钱财的事实，但其行为不符合合同诈骗罪关于“签订、履行合同中骗取对方当事人财物”的犯罪构成要件；被告人张金营隐瞒土地所有人不愿出租土地的事实真相，假冒土地所有人之名与被害人签订虚假的“土地租赁合同”，使被害人产生错误认识，进而支付土地租赁及地面房屋建筑等费用，并被张金营非法占为己有，虚假“土地租赁合同”系张金营获取被害人信任，藉此骗取更多钱财的犯罪工具，该行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪对其定罪处罚。被害人诉讼代理人关于对该案以诈骗罪定罪处罚的意见成立，予以支持。
对张金营的辩护人所持被害人是否向张金营支付65.75万元存疑的意见，经查，被告人张金营从被害人处多次拿走现金时虽未出具收条，但在案发前，被害人与被告人张金营经过对账，双方对张金营从被害人处支取现金65.75万元的总额予以认可，且张金营未有证据否认该数额的真实性，故对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
对辩护人所持张金营经手支出的房屋租赁及装修费应从犯罪总额中扣除的意见，经查，被告人张金营从诈骗所得中向第三人支付租金及出资装修房屋，该部分支出系张金营为掩盖事实真相，得以继续骗取被害人信任所支出的犯罪成本，被害人已经受到实际损失且无法挽回，该部分支出不应从犯罪总额中扣除。对辩护人的该项辩护意见不予采纳。
对辩护人所持被害人拆除部分装修设施，挽回部分经济损失，可对张金营从轻处罚的意见，经查，辩护人的上述意见无证据证实；即便被害人拆除部分装修设施，但相较于其被诈骗的巨额现金价值甚微，尚不构成对张金营从轻处罚的情节。对辩护人的该项辩护意见，不予采纳。
根据被告人张金营的犯罪事实、性质和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人张金营犯诈骗罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币五万元（罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月14日起至2023年12月13日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 胡艳梅
审判员 耿梅红
审判员 殷长河
二〇一四年一月二十六日
书记员 孙 洁