陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕08民终2725号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新技术产业园。
负责人：韩志军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：常建国，陕西文生律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：高彩云，女，1967年9月7日出生，陕西省定边县人，住该县。
被上诉人（原审原告）：刘波，男，1996年3月28日出生，陕西省定边县人，住该县。
二被上诉人共同委托诉讼���理人：刘建贵，男，1967年9月9日出生，陕西省定边县人，住该县，系被上诉人刘波父亲，被上诉人高彩云丈夫。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：付生强，陕西金赞律师事务所律师。
原审被告：李子伟，男，1969年10月23日出生，住陕西省定边县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称平安财险榆林公司）因与被上诉人高彩云、刘波及原审被告李子伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省定边县人民法院（2018）陕0825民初1952号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年8月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险榆林公司上诉请求：一、变更判决主文第一项为：由上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人高彩云医疗费5900元、误工费18082.08元、护理费6000元、交通费985元，合计30967.08元；二、变更一审判决主文第三项为：由上诉人在第三者责任险限额内赔偿被上诉人高彩云医疗费11483.81元、住院伙食补助费1200元，合计12683.81元；三、变更一审判决主文第四项为：由上诉人在第三者责任险限额内赔偿被上诉人刘波医疗费7916.77元、住院伙食补助费1200元，合计9116.77元。事实和理由：上诉人一审中在法院指定期限内提交的申请书中列举了陕西高科法医司法鉴定所出具的陕榆高科【2017】临鉴字第J595号司法鉴定意见存在民事证据规定第二十七条第一款第（二）、（三）项规定的情形，鉴定机构的确定未经当事人协商，由法院直接指定与法有悖。且该鉴定意见认定被上诉人高彩云的后续治疗费为3000元无法律依据，鉴定费亦应由申请人负担。根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、二十四条之规定，被上诉人的住院伙食补助费应为每日30元，营养费应根据医疗机构的意见确定，鉴定机构鉴定的营养期不得作为计算营养费的依据，被上诉人高彩云的营养费不应当予以支持。
被上诉人刘波、高彩云二审共同答辩称：一审判决正确，上诉人的三项上诉理由不能成立。上诉人主张不予支持被上诉人伤残赔偿金18792元及精神抚慰金5000元的上诉请求不能成立，一审判决合理；一审认定的伙食补助费、营养费均合理；上诉人在一审中虽对被上诉人提交的鉴定意见提出异议，但未申请重新鉴定，且被上诉人提交的鉴定意见鉴定程序合法，结论正确。综上，一审判决正确，应予维持。
原审被告李子伟，二审未到庭答辩，亦未提交书面意见。
高彩云、刘波向一审法院起诉请求：一、由平安财险公司榆林公司、李子伟赔偿高彩云各项费用132949.19元；二、赔偿��波各项损失36467.17元；三、由平安财险公司榆林公司、李子伟赔偿高彩云、刘波摩托车损失费4400元；四、判令平安财险公司榆林公司在保险限额内承担赔偿责任；五、李子伟给高彩云垫付医疗款11000元；李子伟支付高彩云医疗费702.3元（医疗费票据5支），救护车费500元（票据1支）；李子伟支付刘波医疗费512.3元（医疗费票据5支），亦应由保险公司赔偿；六、本案的诉讼费由平安财险公司榆林公司、李子伟共同承担。
一审法院认定事实:2017年7月29日10时20分许，李子伟驾驶（持C1证）宁AXXX**号小轿车由北向南行驶至安海公路5KM+900M处时驶入逆线，与对向刘波驾驶（持B2证）的两轮摩托车相撞，造成刘波、两轮摩托车乘员高彩云受伤，车辆不同程度损坏之交通事故。事故发生后，高彩云被送往定边县人民医院救治，住院治疗40天花费医疗费16627.64元；前往宁夏���科大学总医院门诊复查诊疗，花费医疗费756.17元。刘波被送往定边县人民医院救治，住院40天，花费11394.23元；之后，刘波前往宁夏医科大学总医院门诊复查诊疗，花费医疗费622.54元。此次事故经定边县公安局交通警察大队作出定公交认字【2017】第266号《道路交通事故认定书》：认定李子伟承担此次事故的全部责任，高彩云、刘波不承担此次事故责任。经榆林市中级人民法院司法技术室委托，2017年11月22日陕西榆林高科法医司法鉴定所陕榆高科【2017】临鉴字第J595号《司法鉴定意见书》鉴定意见：被鉴定人高彩云因交通事故致左肱骨小头骨折，现左肘关节活动功能受限，评定为十级伤残，后续治疗费3000元，误工期180天，护理期60天，营养期90天。另查明，李子伟垫付高彩云、刘波医药费11000元；支付高彩云医疗费702.3元，支付交通费500元（救护车费）；支付刘波医疗��512.3元。另查明，李子伟驾驶的宁AXXX**号车辆在平安财险公司榆林公司处投有交强险一份，保险限额50万元的机动车第三者责任保险一份及相应的不计免赔，保险期间均为2016年11月12日至2017年11月11日。
一审法院认为，公民人身健康权受法律保护。定边县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》客观真实，该院予以采信：李子伟承担此次事故的全部责任，高彩云、刘波不承担此次事故责任。另有李子伟驾驶的宁AXXX**号小轿车在平安财险榆林公司处投有交强险一份，保险限额50万元的机动车第三者责任保险一份及相应的不计免赔，保险期间均为2016年11月12日至2017年11月11日。故此次交通事故造成高彩云、刘波的各项损失应由保险公司在法定限额内予以赔偿，不足部分由侵权人承担。但高彩云、刘波主张的赔偿数额应以该院认定和《最高人民法院关于��理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》予以确定。其中高彩云的损失费用为：1、医疗费（票据合计）17383.81元；2、误工费116天（受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天）×155.88元/天=18082.08元；3、护理费60天×100元/天=6000元；4、营养费90天×20元/天=1800元；5、住院伙食补助费40天×90元/天=3600元；6、交通费985元；高彩云主张的住宿费，因未提交证据，不予支持；7、鉴定费3200元；8、后续治疗费3000元；9、高彩云请求赔偿车辆损失费4400元，因其放弃损失评定，不予支持；10、残疾补偿金18792元（高彩云主张未超出法律规定限额）；11、精神抚慰金根据伤残等级和责任划分情况酌情认定5000元；以上损失除鉴定费外合计74642.89元。应赔偿刘波的损失费用为：1、医疗费（票据合计）12016.77元；2、误工费40天×155.88元/天=6235.2元；3、护理费100元/天×40天=4000元；4、住院伙食补助费40天×90元/天=3600元；刘波请求的营养费，因无医嘱或鉴定意见，不予支持；刘波请求的交通费，未提交相关证据，不予支持；刘波主张的住宿费，无相关证据，不予支持；精神损失费的主张，因无事实依据与法律依据，不予支持；以上合计25851.97元。李子伟辩称高彩云、刘波在获得保险公司赔偿后应返还给李子伟垫付的医疗款11000元及支付的医疗费、救护车费，符合法律规定，予以支持。平安财险榆林公司就误工费的答辩意见成立，予以支持；其它不予赔偿部分的答辩，无事实依据和法律依据，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条、第十��条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿高彩云医疗费5900元[17383.81元÷(17383.81元+12016.77元)×100%×1万元]、误工费18082.08元、护理费6000元、交通费985元、残疾补偿金18792元、精神抚慰金5000元，以上合计54759.08元；二、由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿刘波医疗费4100元[12016.77元÷(17383.81元+12016.77元)×100%×1万元]、误工费6235.2元、护理费4000元，以上合计14335.2元；三、由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险限额内赔偿高彩云医疗费11483.81元（17383.81元-5900元）、营养费1800元、住院伙食补助费3600元、后续治疗费3000元，以上合计19883.81元；四、中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后十日内在第三者责任险限额内赔偿刘波医疗费7916.77元（12016.77元-5900元）、住院伙食补助费3600元，以上合计11516.77元，李子伟在本案中不再承担赔偿责任；六、由高彩云、刘波在获得上述赔款后返还李子伟垫付医疗费11000元；高彩云返还李子伟支付医疗费702.3元，交通费500元（救护车费）；刘波返还李子伟支付医疗费512.3元；七、驳回高彩云、刘波其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费1370元，由高彩云、刘波负担575元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司���担795元;鉴定费3200元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
本院二审认定的事实与一审认定的相同。
本院认为：本案双方当事人对宁AXXX**号小轿车在平安财险榆林公司处投保交强险及商业第三者责任险，在保险期间李子伟驾驶该车与刘波驾驶的两轮摩托车相撞，造成刘波、两轮摩托车乘员高彩云受伤，车辆不同程度受损及李子伟负此次事故的全部责任等基本事实无争议。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；……”之规定，刘波、高彩云的合理损失，应首先由平安财险榆林公司在交强险限额范围内予以赔偿，然后由侵权人李子伟赔偿，因该车辆在平安财险榆林公司还投保了商业第三者责任险，故在保险限额内的合理损失，仍应由平安财险榆林公司赔偿。
本案双方当事人争议的焦点问题是：1、被上诉人高彩云因本次交通事故受伤是否构成伤残；2、高彩云、刘波的住院伙食补助费认定标准过高；3、高彩云的营养期、后续治疗费可否经鉴定确定。
关于高彩云是否构成伤残的问题。上诉人在一审期间虽对高彩云的鉴定意见书提出异议，但并未申请重新鉴定。经本院审查，该鉴定意见系一审法院通过本院司法技术室委托陕西高科法医司法鉴定所出具，委托程序合法，鉴定机构与鉴定人员均具有鉴定资质，一审法院认定该鉴定意见，并以该鉴定意见作为认定高彩云伤残等级及营养期的依据并无不当。上诉人的该上诉理由无事实与法律依据，本院不予采纳。
关于高彩云、刘波的住院伙食补助费认定标准。上诉人称高彩云、刘波的住院伙食补助费的认定标准过高，根《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：“住院伙食补助可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。”之规定，一审判决认定的每日90元即系本地国家机关一般工作人员的出差伙食标准，该标准符合上述法律规定，上诉人的该项上诉理由无法律依据。
关于后续治疗费与营养期可否由鉴定机构鉴定确定的问题。根据最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、���当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”故本案中鉴定意见确定高彩云的后续治疗费3000元符合法律规定。对于营养期的确定，经审查，陕西高科法医司法鉴定所在鉴定时参照《人身损害误工期、护理费、营养期评定规范》（GA/T1193-2014，10.2.3-a）作出的鉴定意见，且上诉人在一审中未申请重新鉴定，故一审判决认定高彩云的营养费并无不当。鉴定费是被上诉人为查明和确定其伤残等级及误工、护理、营养期所支付的必要的、合理的费用，一审法院判决上述费用由保险公司承担并无不当。
综上，上诉人平安财险榆林公司的上诉理由均不能成立，依法予以驳回。一审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，二审应予维持。依照��中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费993元（上诉人已预交），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 贺金丽
审判员 李文龙
审判员 韩连梅
二〇一八年八月二十日
书记员 朱慧园