广西壮族自治区贺州市八步区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）贺八民一初字第535号
原告：贺州市八步幸福山庄酒店，住所地：贺州市八步区贺州大道*号。
法定代表人：童连英，该酒店经营者。
委托代理人：卢文德，广西桂东律师事务所律师。
被告：林菊芳，女，1979年2月4日出生，汉族，住贺州市八步区。
委托代理人：钟其颖，广西贺江律师事务所律师。
原告贺州市八步幸福山庄酒店诉被告林菊芳劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月29日立案受理后，依法组成由代理审判员杨强担任审判长，人民陪审员黎琼珍、张裕标参加的合议庭，于2015年8月10日与（2015）贺八民一初字第534号案合并公开开庭进行了审理。书记员廖凤桂担任法庭记录。原告贺州市八步幸福山庄酒店的委托代理人卢文德，被告林菊芳及其委托代理人钟其颖到庭参加诉讼。因本案案情复杂，经本院院长批准，延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
原告诉称：被告林菊芳于2012年11月22日到原告处工作，开始是副经理，2014年6月份起，担任经理。林菊芳的工作时间为不定时工作制，主要职责是安排好员工工作，负责山庄的员工的考勤管理，不定时监督员工工作情况，有时一天工作时间仅一、二个小时即可。被告入职时月工资2200元，2014年6月份起月工资3000元。2015年2月14日，被告以患病为由口头向原告请假15天，但未提供有关病情证明，原告口头同意被告请假3天，但被告从此未到原告处上班。原告多次催被告病情恢复后上班，被告仍未到原告处上班，直至2015年3月份被告向八步区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付未签书面劳动合同赔偿金33000元，加班费9522元。八步区劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月18日立案受理，于2015年5月27日作出贺八劳人仲案字【2015】第58号仲裁裁决书，裁决原告支付被告因未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资30000元，节假日、双休日加班工资9522元。原告不服仲裁裁决，理由如下：一、仲裁裁决原告支付被告因未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资30000元无事实和法律依据。不论是《中华人民共和国劳动合同法》还是《中华人民共和国劳动合同法实施条例》均仅规定了单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，视为已经签订无固定期限劳动合同，而均未规定用人单位超过一年未与劳动者订立书面劳动合同仍应支付双倍工资。因此，八步区劳动争议仲裁委员会的该项仲裁裁决无法律依据。此外，如果被告主张自建立劳动关系之日起一年内未签订劳动合同双倍工资，那么，根据我国《劳动合同法》第八十二条及《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，自建立劳动关系之日起一年内未签订劳动合同双倍工资之仲裁请求已超过诉讼时效，应不予支持。二、仲裁裁决原告支付被告法定节假日、双休日加班工资9522元，无事实和法律依据。1、八步区劳动人事争议仲裁委员会认为加班事实之举证责任在原告，无事实和法律依据。因为：被告在仲裁庭审时承认其在工作期间，一直负责员工和其本人的考勤工作，仲裁裁决书第5页也查明“申请人在被申请人和工作期间，一直负责被申请人员工的考勤工作”，因此，根据《中华人民共和国劳动人事争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，以及《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供，由用人单位承担不利后果。”因此，本案的节假日和双休日加班费问题，因考勤记录由被告掌握，故应由被告对其加班事实承担举证责任。本案的事实是：林菊芳的工作时间为不定时工作制，主要职责是安排好员工工作，负责山庄的员工考勤管理，不定时监督员工工作情况，有时一天工作时间仅一、二个小时即可。所以林菊芳记录的考勤中，无林菊芳本人的考勤。总之，因林菊芳是原告的经理，实行不定时工作制，故林菊芳根本不存在加班事实。2、八步区劳动人事争议仲裁委员会认为被告的节假日和双休日加班工资为9522元，无任何事实依据。综上所述，贺八劳人仲案字【2015】第58号仲裁裁决是错误的裁决，原告不服，故特此起诉。
原告对其主张及陈述的事实向法庭提供的证据有：
1、签到记录本1份，证明被告林菊芳本人负责考勤登记，签到记录本没有被告的名字，因为林菊芳是不定时工作制所以不计考勤。
2、《贺八劳人仲案字【2015】第58号仲裁裁定书》1份，证明本案经过仲裁裁决。
被告辩称：贺州市八步区劳动争议仲裁委员会作出的贺八劳人仲案字【2015】第58号仲裁裁决书认定事实清楚，证据确凿、充分，适用法律正确无误，请人民法院依法维持仲裁裁决。本案中，从事实来看，被告于2012年11月22日进入原告处工作，双方开始建立劳动关系。被告一直在该酒店工作，其工作职责为协助原告总经理对员工进行管理，担任营销经理职务，上班时间为：上午九点半至一点半，下午四点半至晚上八点半，当时双方约定月工资为3000元另加奖金和补贴。被告入职后，原告一直没有与被告签订书面劳动合同，也没有为被告缴纳社会保险费。被告在原告处工作期间，一直负责原告员工的考勤工作，被告每月对所有员工考勤记录后，将考勤记录交给原告管理人员进行保管，原告依据考勤记录制作工资表并发放员工工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”；并按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面合同。”结合以上法律条款，可以得知用人单位与劳动者建立劳动关系，就必须与劳动者签订书面劳动合同；即使超过一年双方视为订立无固定期限劳动合同，用人单位也必须与劳动者补订书面劳动合同，即用人单位应当在未签订书面劳动合同的前提下，自用工之日起满一年的当日立即与劳动者签订无固定期限书面劳动合同。原告自被告入职后没有与被告签订书面劳动合同，自用工之日起满一年后也没有与被告补订无固定期限书面劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，原告应当支付被告因未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资。因此，原告应自2014年4月起至2015年1月期间支付被告二倍工资差额合计30000元（3000元×10个月）。二、被告在原告处工作期间，每月仅休息四天。在节假日和休息日，原告都安排被告工作，而且都不支付加班费，也不安排被告补休，严重违反了《中华人民共和国劳动法》的规定。甚至在2015年2月中旬，被告患病需要住院向原告提出请病假，但原告冷漠无情，也不批准病假，无视被告的健康权和休息权。被告无奈于2015年2月14日以原告不缴纳社会保险费和不按时支付工资为由离开原告去看病住院做手术，原告作为用人单位，要对员工进行考勤管理，其考勤记录由原告进行保管，但原告没有向仲裁委提交员工的考勤记录，依据《中华人民共和国劳动人事争议调解仲裁法》第六条规定，原告负有举证责任。原告应依照《中华人民共和国劳动法》、《工资支付暂行规定》的有关规定支付被告2014年2月至2015年1月份节假日加班7天2897元和休息日加班（3000元/月÷21.75天×48天）的加班工资合计9522元。综上所述，贺州市八步区劳动争议仲裁委员会作出的贺八劳人仲案字【2015】第58号仲裁裁决认定事实清楚，证据确凿、充分，食用法律正确无误，原告提出的诉讼理由与事实不符，于法无据，请法院依法驳回其诉讼请求，维持仲裁裁决。
被告为其辩解向法庭提供的证据有：
、幸福山庄工资报销花名册，证明被告是原告的员工，被告每月工资数额与工作时间。
2、牡丹灵通卡账户历史明细清单，证明被告每月工资数额。
3、入院证明、出院证明、疾病证明书，证实被告因为身体问题向原告请假，原告不允许，被告才提出辞职。
4、通话记录，证明被告多次与原告联系，协商辞退后的补偿问题。
5、企业登记信息打印件，证实原告的主体资格。
6、补发工资相片，证实被告的工龄是两年。
经开庭质证，被告对原告提供的第1份证据考勤表的三性有意见，原告提供的是签到本，不是考勤表，考勤表行头上面写着幸福山庄某月考勤表，是表格式的，该证据不能证实原告拟证明的内容；对第2份证据没有异议。
原告对被告的证据2、5、6无异议；对证据1真实性没有意见，对证明的内容有意见，认为不能证明工作时间；对证据3真实性没有意见，对证明内容有意见，原告允许被告请假，被告走的时候原告也一直在挽留，希望被告不要辞职；对证据4认为没有显示内容，无法证实被告主张的内容。
本院对证据的分析认定：原告的证据2被告无异议，被告的证据2、5、6原告均无异议，对当事人无异议的证据，本院予以认定。原告的证据1系职工签到表，具有真实性，本院予以认定。被告的证据1来源合法，客观真实，且与本案有关联性，本院予以认定；被告的证据3能够证明被告因病请假的事实，本院予以认定；被告的证据4的通话记录能证明被告与原告多次联系，本院予以认定。
综合全案证据及当事人陈述，本院确认以下法律事实：
被告于2012年11月22日到原告处工作，开始工作时为副经理，2014年6月份起，担任经理。其工作职责为协助原告总经理对员工进行管理，监督员工工作情况。被告入职后，原告没有与被告签订书面劳动合同，也没有为被告缴纳社会保险。被告入职时月工资为2200元，担任经理后其月工资增加到3000元。工作期间，被告每月对原告的楼面员工考勤记录后，将考勤记录交给原告，由原告根据该考勤记录计算、发放员工的工资。2015年2月14日，被告因患病需要住院手术治疗向原告请假，原告没有批准，被告便离开原告酒店前往医院住院治疗。2015年3月，被告与原告协商经济补偿问题未果，遂向贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求原告支付被告2014年2月至2015年1月期间未签订书面劳动合同的二倍工资33000元，2014年2月至2015年1月法定节假日加班工资9522元，解除劳动合同经济补偿金7500元和赔偿金15000元，未能领取失业保险金的二倍失业保险金9600元。贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月27日作出贺八劳人仲案字【2015】第58号仲裁裁决书，裁决：1、原告支付被告因为签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资30000元；2、原告支付被告节假日、双休日加班工资9522元。3、驳回被告的其他仲裁请求。原告不服贺八劳人仲案字【2015】第58号仲裁裁决，故而向本院提起诉讼。
另查明，被告解除劳动合同前12个月的平均工资为3000元/月。
本院认为：一、关于原告是否应该支付被告2014年2月至2015年1月期间未签订书面劳动合同的二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”被告进入原告单位工作，双方未签订书面劳动合同超过一年，依法视为原、被告已订立无固定期限劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，原、被告依法视为已订立无固定期限劳动合同后，原告应当与被告补订书面劳动合同。但此种情形下应当补订书面劳动合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的情形。因此，被告请求原告支付2014年2月至2015年1月期间未签订书面劳动合同的双倍工资的主张，依据不足，本院不予支持。
二、关于被告请求原告支付2014年2月至2015年1月法定节假日加班工资9522元的问题。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，被告未举证证明其存在加班的情况，也未举证证明用人单位掌握加班事实存在的证据，且被告未在员工上班签到表上签名报道，无法证实被告存在加班情况，因此，被告请求原告支付加班费，依据不足，本院不予支持。
三、关于解除劳动合同的经济补偿金和赔偿金的问题。被告为原告酒店的管理人员，被告因病需住院治疗，原告不批准被告的病假，双方产生纠纷。原告没有依法为被告缴纳社会保险费是事实，被告以此为由解除劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，被告在原告单位工作两年三个月，被告请求原告支付解除劳动合同的经济补偿金7500元（3000元/月×2.5个月），符合法律规定，本院予以支持。被告请求原告支付解除劳动合同的赔偿金15000元，不符合法律规定，本院不予支持。
四、关于被告请求原告支付未能领取失业保险金的二倍失业保险金9600元的问题。《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条规定，失业保险累计缴费时间满一年，不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；第二十条规定，失业保险金的具体发放标准为累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放；第三十六条规定，单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。本案中，原告失业后符合领取失业保险金的条件，但被告未为原告缴纳失业保险费，致使原告失业后不能享受失业保险待遇，被告依法应向原告支付双倍失业保险金为10164元（1210元×70%×6个月×2倍），由于被告在劳动仲裁时仅主张原告支付二倍失业保险金9600元，是被告对自身民事权益的自由处分，未违反法律规定，也未损害他人合法权益，本院予以准许。因此，原告应支付被告未能领取失业保险金的二倍失业保险金为9600元。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《失业保险条例》第十四条、第十七条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十三条、第十八条、第二十条、第三十六条之规定，判决如下：
、原告贺州市八步幸福山庄酒店支付被告林菊芳解除劳动合同的经济补偿金7500元。
、原告贺州市八步幸福山庄酒店赔偿被告林菊芳未能领取失业保险金的二倍失业保险金9600元。
三、原告贺州市八步幸福山庄酒店无需支付被告林菊芳2014年2月至2015年1月期间未签订书面劳动合同的二倍工资。
四、原告贺州市八步幸福山庄酒店无需支付被告林菊芳2014年2月至2015年1月法定节假日加班工资。
五、原告贺州市八步幸福山庄酒店无需支付被告林菊芳解除劳动合同的赔偿金。
本案受理费10元（原告已预交），由原告贺州市八步幸福山庄酒店负担。
上述应付款项，债务人应在本案判决生效后十日内履行完毕，如逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。
审 判 长 杨 强
人民陪审员 黎琼珍
人民陪审员 张裕标
二〇一六年一月十八日
书 记 员 廖凤桂