江西省九江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣04刑终137号
原公诉机关江西省共青城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘俊鑫，男，1979年7月12日出生于江西省九江市，汉族，小学文化，无业,户籍所在地九江市开发区，现住九江市开发区。2007年11月23日因犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处拘役五个月，并处罚金2000元。2009年6月17日因犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处拘役四个月，并处罚金2000元。2010年5月18日因犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元。2012年1月16日因犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，2012年6月29日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年4月30日被刑事拘留,同年5月27日被执行逮捕。现羁押于德安县看守所。
江西省共青城市人民法院审理江西省共青城市人民检察院指控原审被告人刘俊鑫犯贩卖、运输毒品罪一案，于2017年3月10日作出（2016）赣0482刑初78号刑事判决。原审被告人刘俊鑫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决查明，2016年4月28日，被告人刘俊鑫交给王某2300元，让其到车行租赁汽车一辆。翌日下午14时30分许，被告人刘俊鑫携带毒品乘坐由王某驾驶的所租赁的赣Ｇ×××××黑色现代小轿车由九江市前往共青城市，准备将毒品贩卖给袁某。当日下午16时50分许，公安机关在共青城市创业路抓获被告人刘俊鑫，并在赣Ｇ×××××黑色现代小轿车的档位前储物格内查获白色晶体颗粒状可疑物品三包，在刘俊鑫左侧裤子口袋内查获白色晶体颗粒状可疑物品二包，在刘俊鑫黑色挎包内查获红色颗粒丸状可疑物品十粒。经江西省九江市公安司法鉴定中心鉴定，白色晶体重71.92克，检出甲基苯丙胺成分；红色颗粒重0.96克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实有经过庭审举证、质证的下列证据证实：
1.书证
（1）受案登记表,证实案件来源。
（2）情况说明，证实：2016年4月29日下午16时许，共青城市刑侦大队民警接匿名举报称在共青城市创业路上的赣Ｇ×××××车上有人贩卖毒品，16时50分，刑侦大队民警在共青城市创业路上的赣Ｇ×××××车上及车的旁边将袁某、赵某滚、刘俊鑫、王某四人口头传唤至公安机关，民警在赣Ｇ×××××车上发现疑似毒品若干、从赵某滚裤子口袋中查获两包毒品、从刘俊鑫衣服口袋内查获两包毒品。公安遂对该案立案侦查。
（3）租赁合同、王某身份证、行驶证、驾驶证,证实：王某使用其身份证、行驶证、驾驶证从新大地汽车租赁分公司浔阳楼经营部租借赣Ｇ×××××小车一辆。
（4）手机短信记录,证实：2016年4月29日，刘俊鑫通过152××××5992手机发送短信给袁某的187××××9988手机，证实刘俊鑫请袁某帮忙销售点“肉”（即毒品）。
（5）赣Ｇ×××××小轿车高速轨迹信息,证实：证实2016年4月29日，该车于4时18分从九江南站上高速，5时13分自永修站下高速，6时34分自永修站上高速，7时27分自九江南站下高速，14时31分自新港站上高速，15时19分自共青城站下高速。
（6）被告人刘俊鑫152××××5992手机通话记录,证实：2016年4月29日下午15时07分、15时27分，被告人刘俊鑫的152××××5992手机曾两次拨通187××××5343手机。
（7）刑事判决书4份,证实：被告人刘俊鑫2007年11月23日因犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处拘役五个月，并处罚金2000元；2009年6月17日因犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处拘役四个月，并处罚金2000元；2010年5月18日因犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元；2012年1月16日因犯盗窃罪被九江市浔阳区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元，于2012年6月29日刑满释放。
（8）常住人口信息,证实：被告人刘俊鑫为完全刑事责任能力人。
2.证人证言
（1）证人袁某的证言，其“2016年4月29下午，我和‘老海’在我家睡觉，有人敲我家的门，‘老海’开了门后，是一个来找他要账的，他们两个人在门口聊天，我拿手机看了下，有好几条一个我存的‘九江药业’的朋友发的信息给我，短信内容分别是‘我到了共青’‘有点肉帮忙销了’‘说话’‘在不回话我就要过了德安。我是到南昌结果你这的’，我当时没有回信息。我和老海吃完饭后接到‘九江药业’的电话，他说快到德安了，我问他怎么今天过来了，他说拿了一点‘肉’过来给我卖，我说我没钱，我要出去，他说到了再说，并问我在哪里下车，我叫他在共青城下，他说可以，叫我去高速路口接他，我也同意了。我当时在家里搞卫生，耽误了一点时间，我打电话给他，我说我在三米田商务宾馆门口等他，他说他在交警队旁边的马路边上，我就往交警队方向走，我看见他坐在一辆黑色现代小轿车里对我招手，我就过去上了他的车，当时车上有两个人，他坐在副驾驶位子上。我上车后，就叫他往我住的地方开车，到了楼下，我看到‘老海’也在楼下。‘九江药业’还问我住的地方怎么有这么多警察，我说警察是在这里搞社区服务的，他还是不肯去我住的地方，他说换个地方‘玩’，我问他有没有管子（指吸管），他说没有，我就下车去家里拿管子，我拿好管子下楼的时候，‘老海’问我去哪里，我说去玩，他说他也去，然后我就和‘老海’就上了‘九江药业’的车，我刚上车，就被你们公安机关抓获了”等证言，证实：①被告人刘俊鑫与其联系代销毒品的具体经过；②2016年4月29日，其手机上记载为“九江药业”的男子到共青城来请其帮他代卖四五十克毒品（冰毒），后被公安机关抓到故未拿到毒品，该男子是九江人，姓刘，30多岁，身材偏瘦，身高172CM左右，电话号码为150××××5992。
（2）证人王某的证言，证实：2016年4月28日晚，被告人刘俊鑫让其用其本人身份证租了一辆赣Ｇ×××××小车，4月29日中午大约1点多钟，刘俊鑫叫其送到共青城，并在车子空调下面放了一包东西。
3.被告人刘俊鑫的供述与辩解，证实：①2016年4月27日，其朋友“蔡拐”在九江市长虹大道上给了其一包毒品和一包麻果，其中冰毒70多克，麻果十粒。②2016年4月28日晚，其跟共青城的“大个子”打电话，说其朋友给了点“肉”给他，有几十克，“肉”指的是冰毒，这是他们通常对冰毒的称呼。其问袁某要不要吃，袁问其要钱吗？其说肯定要钱，袁说他要去凑钱，其说没有钱就算了，然后把电话挂掉了。
其供述“2016年4月29日中午，我开车（赣Ｇ×××××）和王某俩个人准备去永修玩。我们九江新港上高速，我有两天没有睡觉了，然后就叫王某开车，我就在车上睡觉。王某开了会车，快到九江县的时候，说他也犯困。王某提出说找一个地方吸食毒品，我说在共青有个熟人，要不去他那坐下，他说可以，然后我又睡着了。在快到德安下高速的路口，王某把我叫醒，他问我是在德安下高速，还是在共青，我叫他开慢点，我打电话问下，然后我就打电话给共青一个叫‘大个子’的朋友。电话接通后，我问他在哪里，到他那去‘玩’（意思就人是说到他这里来吸食毒品）一下，‘大个子’说可以，我问他在哪里下高速，他说在共青下高速，我说共青我没有去过，叫他到高速路口来接我，他说好。然后我就叫王某开车在共青下高速。我们下了高速之后，大概是下午2点多钟。我没有看见‘大个子’，我就给他打电话，我说你不是来接我，怎么没有看到人，他说他在离高速路口好远，没有车不方便，叫我们去他那里，他叫我下高速后往左走，过两个转盘后就在路边等他。我按他说的，把车停在交警队门口路段等他，我没有看见他，我就给他打电话，他问我在哪里，我告诉他我的位置后，他说就在我旁边，我通过后视镜看到了他，他在我车后面，当时他一个人来的，我叫他上车，他上车后坐在后排座。他上车后，我问他去哪里‘坐’（指吸食毒品冰毒），他叫我往前走，然后我们在交警队红绿灯左转，然后直走约50米左右，对面走来一个矮个子的男的，他叫我把车停下，把这个男的叫上车。他们两个人用共青这边的话说了一会，我没听懂他们说什么。然后‘大个子’说去他那里‘坐’（指吸食毒品），他家楼下好多警察在扫地，问我敢不敢去，我说你家楼下怎么有警察在扫地，他说这里是他租的地方，那就去他自己家，他叫我们把车在路边等他，他和他朋友去他租的地方拿吸毒用的吸管和冰壶，他们去了约四五分钟就回来了，他们两个人刚上车了，警察就出现把我们抓了”，证实其联系袁某并前往共青城的具体经过。
4.鉴定意见
（1）江西省九江市公安司法鉴定中心出具的物证检验报告，证实：①餐巾纸塑料袋内用透明带自封口塑料袋包装的2袋白色晶体共重18.87克，检出甲基苯丙胺成分；②灰色塑料薄膜包裹的白色晶体重47.76克，检出甲基苯丙胺成分；③透明带自封口塑料袋包装的红色颗粒重0.96克，检出甲基苯丙胺成分和咖啡因成分；④刘俊鑫裤子口袋内的自封口塑料袋包装的白色晶体重5.59克，检出甲基苯丙胺成分。
（2）江西省九江市公安司法鉴定中心出具的法医物证检验鉴定意见书，从“赣Ｇ×××××”现代轿车档位前“心相映”纸巾袋内提取的包有白色晶体颗粒物的灰色薄膜上检出刘俊鑫DNA。
（3）现场检测报告书，证实：被告人刘俊鑫经现场尿液检测甲基苯丙胺呈阳性。
5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）刘俊鑫的辨认笔录，证实：2016年4月29日，其和王某到共青城找的绰号为“大个子”的男子为袁某，与袁某一起上车的男子为赵某滚。
（2）搜查笔录、检查笔录、提取物证笔录、扣押决定书、扣押清单、情况说明，证实：2016年4月29日19时许，在被告人刘俊鑫的赣Ｓ×××××小车车档位前粉红色餐巾纸内查获两包白色晶体颗粒状可疑物；经现场称重，分别重20.26克、10.53克，搜出一包用灰色塑料袋薄膜包裹的白色晶体颗粒状可疑物品，经现场称重，重48.89克，从后排一个黑色挎包内查获九粒用白色透明自封口塑料袋包装的红色颗粒丸状可疑物，经现场称重，重1.19克，从其裤子口袋里搜出两包用自封口塑料袋包装的白色晶体颗粒状可疑物品，经现场称重，分别重0.77克、6.02克。公安机关遂依法对查获的可疑物品及手机、轿车予以扣押。
（3）袁某的辨认笔录2份，证实：经袁某辨认，其手机中存为“九江药业”并向其发短信，要其帮忙销“肉”的男子为刘俊鑫，其称“飞哥”的男子亦为刘俊鑫。
原审法院认为，被告人刘俊鑫违反国家对毒品管理的规定，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺71.92克，甲基苯丙胺片剂0.96克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人刘俊鑫曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第六十五条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘俊鑫犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；二、扣押在案的毒品，依法由扣押单位共青城市公安局予以没收。
上诉人刘俊鑫上诉提出，虽然其发给袁某的手机短信中有“销肉”的内容，但并未得到袁某的回复；其到共青城没有贩卖毒品的意愿，袁某的证言不属实；其被抓获时，并未和袁某交易毒品，也未谈及毒品交易。综上，原审认定其构成贩卖毒品罪证据不足，定性错误，量刑过重。其车上被查获的毒品是其用于吸食的，应当以非法持有毒品罪对其定罪量刑。
二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，且证据均经原审庭审举证、质证属实，来源合法，能相互印证，本院审查后予以确认。
本院认为，上诉人刘俊鑫以贩卖为目的，非法运输甲基苯丙胺71.92克，甲基苯丙胺片剂0.96克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。关于刘俊鑫辩称认定其贩卖毒品证据不足的上诉理由，经查，公安机关提取的短信记录、手机通话记录、证人袁某的证言及刘俊鑫的供述，证实刘俊鑫曾数次联系袁某要对方帮其贩卖毒品，其主观上具有贩卖毒品的故意；结合车辆高速轨迹信息、证人王某的证言等证据进一步证实刘俊鑫为贩卖将毒品从九江市携带运输至共青城市的事实。综上，原审认定刘俊鑫贩卖、运输毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确。上诉人刘俊鑫曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，原审根据刘俊鑫的犯罪事实、性质、情节及社会危害性判处刑罚，罚当其罪。综上，刘俊鑫的上诉理由与事实和法律不符，不能成立。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第六十五条、第五十九条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘选奎
审 判 员 魏 伟
审 判 员 江薇薇
二〇一七年六月五日
法官助理 张 婧
书 记 员 宋采纭