广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）惠中法刑二终字第114号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何富雄，男，广东省惠东县人，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县白花镇。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年4月19日被惠东县公安局执行刑事拘留，同年5月24日被执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
上诉人（原审被告人）罗运方，男，广东省惠东县人，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县白花镇。曾因犯贩卖毒品罪于2011年11月10日被深圳市龙岗区人民法院判处拘役四个月，又因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年4月19日被惠东县公安局执行刑事拘留，同年5月24日被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
辩护人朱敏、胡治国，广东东舟律师事务所律师、律师助理。
上诉人（原审被告人）张安辉，男，湖南省浏阳市人，汉族，初中文化，现住址：湖南省浏阳市大瑶镇。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年4月19日被惠东县公安局执行刑事拘留，同年5月24日经惠东县人民检察院批准被惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
广东省惠东县人民法院审理被告人何富雄、罗运方犯贩卖毒品罪，张安辉犯运输毒品罪一案，于2013年10月30日作出（2013）惠东法刑一初字第249号刑事判决。被告人何富雄、罗运方、张安辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审查阅卷和提审上诉人何富雄、罗运方、张安辉，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年4月17日，被告人张安辉与被告人何富雄联系，商定以总价32000元人民币的价格向何富雄购买两公斤氯胺酮。何富雄随后联系被告人罗运方，商定向罗运方购买两公斤氯胺酮。4月18日，罗运方以总价23000元的价格向一名叫“燕子”的女子（在逃）购得两公斤氯胺酮，随后将该毒品以24000元的价格贩卖给何富雄。4月19日凌晨许，张安辉来到惠东县白花镇何富雄的家中购得该毒品。同日11时，张安辉乘坐何富雄驾驶的粤BF**92小轿车欲将购得的毒品运送回湖南。当其行至惠东县白花镇广惠高速入口处时，公安机关将三名被告人抓获，当场从车内后排缴获白色粉末两包（经鉴定，净重1899.4克，均检出氯胺酮成分），从张安辉身上缴获白色粉末一小包（经鉴定，净重15克，检出氯胺酮成分）。
另查明，用于作案的牌号为粤BF**92小轿车所有人系案外人凌某泉。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件、立案决定书，证实公安机关合法启动了本案的侦查程序。
2、抓获经过，证实2013年4月19日，惠东县公安局在广汕高速公路（白花段）广州入口执勤检查一辆车牌号为粤BF**92小轿车时，发现车内有两包疑似俗称“K粉”的氯胺酮毒品，遂将车内被告人何富雄、罗运方、张安辉抓获归案。
3、扣押物品清单，证实公安机关从三被告人处扣押物品情况。
4、现场勘验检查笔录、方位图、现场照片，证实抓获三被告人现场的现场方位及现场概况。
5、称量笔录及照片，证实公安机关从车牌号粤BF**92号小轿车查获疑似俗称“K粉”的毒品，经现场称重，编号1可疑物品重为966克，除皮后为954.2克；编号2可疑毒品重为957克，除皮后为945.2克；编号3可疑物品重为22克，除皮后为21.3克。
6、被告人何富雄的供述，证实被告人何富雄在归案后交代，2013年4月17日左右，“阿辉”（指张安辉）打电话给何富雄说要两条（每条1000克）“K粉”，二人谈好以每条人民币16000元的价钱成交，并叫“阿辉”在2013年4月19日来取货，谈好后何就向其同学罗运方说要买两条“K粉”，双方约定以每条人民币12000元价钱进行交易，等何将把“K粉”转卖后再给罗钱。2013年4月18日下午15时多，何打电话给罗运方并在白花镇莆田圩公路边交接两条“K粉”。2013年4月18日19日零时左右，何把从湖南来的“阿辉”接到其家中，将两包“K粉”交给“阿辉”，然后“阿辉”给何人民币32000元。何收到钱后打电话给罗运方叫他到白花镇莆田圩公路边等并把24000元的“K粉”钱给了罗运方。随后三人到惠东县平山街道办某宾馆开房睡觉准备第二天早上由何开车载他们过湖南长沙玩。19日中午11时多，三人准备去湖南时行至广惠高速白花入口就被公安人员查获。
7、被告人罗运方的供述及辩解，证实被告人罗运方归案后供述，2013年4月17日晚上20时许，罗跟何富雄一起在白花镇莆田圩玩的时候，何问其有没有“K粉”，有的话给他两条。罗通过电话联系“燕子”，4月18日上午11时许，罗打电话告诉何有货，何跟罗说：“好的，那你先去拿货，之后再给你钱”。之后，罗与“燕子”以每条11500元的价格向“燕子”购买了2条“K粉”，并告诉何货已到手。何与罗在电话中约定让罗到莆田圩路边等，何过去拿货。到15时许，何驾车向罗拿走两条“K粉”并说出货后再付款，拿到货后何就离开了。直至次日（2013年4月19日）凌晨0时许，何富雄打电话给罗运方约定在他家路口等他，然后将24000元毒资还给罗。罗拿到钱后就马上去惠东县华侨城把跟“燕子”购买毒品的钱给了“燕子”，然后和何富强及湖南籍男子一起到惠东县华侨城“某宾馆”611房开房睡觉。在宾馆里面三人吸食毒品“K粉”，吸剩下的那小包“K粉”湖南籍男子叫罗给他，罗就送他了，也没跟他要钱，并让罗和何富雄早上起床一起去湖南长沙玩。9日中午11时多，三人准备去湖南时行至广惠高速白花入口就被公安人员查获。
8、被告人张安辉的供述及辩解，证实被告人张安辉归案后供述，张安辉之前听说惠东白花买“K粉”便宜，于是张安辉打电话联系好事先认识的朋友何富雄，说想买2公斤“K粉”，总价为32000元，何富雄说好。4月18日张安辉从湖南坐车到惠东白花，何富雄把张安辉接到家里，在何富雄的家中何拿出2条“K粉”给张安辉验货，张安辉验货后就付了32000元给何富雄。后何富雄载着张安辉及何的另一朋友到县城开房睡觉。4月19日，三人带着毒品欲从广惠白花高速入口回湖南时被抓获。
9、辨认笔录：
（1）被告人何富雄的辨认笔录，证实被告人从12张不同男性免冠照片中辨认出6号（张安辉）就是跟其购买“K粉”的人。
（2）被告人罗运方的辨认笔录，证实被告人罗运方从12张不同男性免冠照片中辨认出9号（何富雄）就是跟其购买“K粉”毒品的人，当时购买了两条。
（3）被告人何富雄的辨认笔录，证实被告人何富雄从12张不同男性免冠照片中辨认出10号（罗运方）就是卖“K粉”给其的人。
10、车辆检验证明，证实送检车辆为灰色丰田牌花冠轿车，挂粤BF**92号牌，发动机号码A5**68及车架号码LTV************55均是原号码；车辆所有人系案外人凌某良。
11、毒品鉴定报告，证实在牌号为粤BF**92灰色小轿车后排座位上的白色晶体状可疑毒品两小包、从被告人张安辉身上缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，均检出氯胺酮成分。
12、被告人罗运方的入所体检表，证实被告人罗运方入所体检情况。
13、惠东县公安局太阳坳派出所出具的情况说明，证实公安机关没有对被告人刑讯逼供及非法取证。
14、被告人何富雄、罗运方、张安辉的户籍证明，证实三被告人出生日期及身份户籍等情况。
15、（2011）深龙法刑初字第3378号刑事判决书，证实被告人罗运方因犯贩卖毒品罪，于2011年11月10日被深圳市龙岗区人民法院判处拘役四个月，并处罚金二千元。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有车辆登记证书、庭审笔录等材料在案佐证。
原审法院认为，被告人何富雄、罗运方明知是毒品氯胺酮而贩卖给他人，毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张安辉明知是毒品氯胺酮而运输，毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人何富雄、罗运方犯贩卖毒品罪、被告人张安辉犯运输毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，依法予以支持。对被告人何富雄的辩护人刘晓斌提出的辩护意见，经查，被告人何富雄归案后如实供述自己的罪行，悔罪表现好，本可从轻处罚，但由于其贩卖毒品氯胺酮达1899.4克，属数量大，其法定刑为有期徒刑十五年以上刑罚，因何富雄不具有任何法定减轻情节，故对辩护人刘晓斌提出判处十五年以下有期徒刑的辩护意见，不予采纳。
对于被告人罗运方及其辩护人朱敏、胡治国的辩护意见，公安机关出具的情况说明及入所体检表均证实了被告人罗运方在讯问过程中并未受到刑讯逼供。被告人罗运方在看守所所作的有罪供述与之前公安机关讯问时所作的供述一致，并能与同案被告人何富雄、张安辉的供述相印证，足以认定被告人罗运方贩卖毒品的行为。故对被告人罗运方及其辩护人朱敏、胡治国的辩护意见不予采纳。
被告人罗运方曾因犯贩卖毒品罪判处刑罚，刑满释放后又再次犯贩卖毒品罪，予以从重处罚。本案在审理过程中，惠东县人民检察院向原审法院递交了《量刑建议书》，建议对三被告人判处有期徒刑十五年并处没收个人财产。参照人民法院量刑指导意见的量刑标准，惠东县检察院的量刑建议合法有据且符合本案实际，更能体现罪责刑相一致原则，原审法院依法予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十六条、第六十四条、第五十六条之规定，判决如下：
一、被告人何富雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收个人财产一万元。
二、被告人罗运方犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产一万元。
三、被告人张安辉犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收个人财产一万元。
四、随案移送的作案工具串号为013170003245178的白色直板手机一部、串号为356264045232194的诺基亚直板手机一部、串号为357100520180610的小米直板手机一部、串号为353947011413882的诺基亚直板手机一部、串号为013279008139136的黑色直板手机一部，依法予以没收，上缴国库；何富雄的现金人民币3630元、罗运方的现金人民币810元、张安辉的现金910元，依法予以没收，上缴国库；灰色丰田牌花冠轿车（粤BF**92号牌）依法予以返还所有人。
上诉人何富雄提出，原审判决对其量刑过重，请求二审法院予以从轻处罚，理由是：1、其系初犯，归案后能如实供述，悔罪表现好。2、其贩卖“K粉”虽然数量大，但相对其它毒品危害较小。
上诉人罗运方及其辩护人提出，原审判决认定事实不清、证据不足，请求二审法院查明事实，按照无罪推定和疑罪从无原则，依法改判上诉人罗运方无罪。理由是：1、上诉人罗运方的有罪供述和同案犯何富雄的供述，不能作为认定上诉人有罪的有效证据。且其五次供述仅有前两次作了有罪供述，后面的供述包括检察院提审和法庭调查其一直否认犯罪，不能排除上诉人在侦查机关受到刑讯逼供的可能性。2、指控上诉人贩卖“K粉”的来源不明，也没有罗运方的上家“燕子”的口供，毒资金额、去向不明，没有确实充分的证据证实钱给了罗运方，当场缴获的两包“K粉”未检见上诉人的指纹。
上诉人张安辉提出，原审判决定性错误，量刑过重，请求二审法院查明事实后，予以从轻处理，理由是：1、运送“K粉”由同案犯何富雄负责、车也是何找来的，其自始至终没有驾驶车辆，也没有雇请同案犯开车，更没有接触到“K粉”，只构成非法持有毒品罪。2、其在整个犯罪过程中起辅助作用，社会危害性小，能如实供述，认罪悔罪，应当予以从轻或减轻处罚。
经审理查明，上诉人何富雄、罗运方、张安辉的犯罪事实及证据与原审法院认定的事实和证据相同。上述证据均经原审法院当庭质证和认证，且证据之间能互相印证，本院予以确认。
对上诉人何富雄提出的上诉意见，经查，原审判决已经综合考虑了上诉人何富雄的犯罪事实以及归案后能如实供述，悔罪表现好等酌情从轻处罚情节，因其贩卖毒品数量大，法定刑为有期徒刑十五年以上刑罚，且不具有法定减轻处罚情节，对其予以从轻处罚判处有期徒刑十五年并无不当。因此，上诉人的上诉意见与事实不符，要求再予从轻处罚据理不足，本院不予采纳。
对上诉人罗运方及其辩护人提出的上诉和辩护意见，经查，有扣押物品清单，现场勘验笔录、方位图、现场照片，毒品鉴定报告，称量笔录及照片，（2011）深龙法字第3378号刑事判决书，同案人何富雄、张安辉的供述和辨认笔录等证据证实上诉人罗运方贩卖毒品的犯罪事实，且与其在侦查机关所作的有罪供述相互印证。后其以侦查机关刑讯逼供为由翻供，既未提供相应证据和线索，也未作出合理解释，侦查机关出具的《情况说明》及《入所体检表》，证实其在讯问过程中并不曾受到刑讯逼供，入所体检也未见异常，故对其翻供后的辩解不予采纳。虽因其上家“燕子”在逃，而未能取得“燕子”的供述、本案毒资情况，侦查机关未提取毒品包装上的指纹，但上述证据已经形成完整链条，足以证明上诉人罗运方的犯罪事实。因此，上诉人罗运方及其辩护人的上诉和辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。
对上诉人张安辉提出的上诉意见，经查，上诉人张安辉主观上有购买“K粉”并运输到湖南的故意，客观上实施了购买并运输“K粉”的行为，并在运输途中被侦查机关查获，其行为符合运输毒品罪的构成要件。虽然在购买毒品时，其与同案犯何富雄商议由何找车负责运送，既未开车也未雇请同案犯开车，更未接触到“K粉”，但其同车而行，且其购买并运往湖南的“K粉”在车上被查获，故原审判决认定其运输毒品罪并无不当。其归案后虽能如实供述，认罪悔罪态度较好，但因法定刑为有期徒刑十五年以上刑罚，又因其不具有法定减轻处罚情节，原审判决的量刑，已对其予以从轻处罚。因此，上诉人的上诉意见与事实不符，要求再予从轻处罚据理不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人何富雄、罗运方无视国家法律，明知是毒品氯胺酮而贩卖给他人，毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人张安辉无视国家法律，明知是毒品氯胺酮而运输，毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。三上诉人的上诉意见、上诉人罗运方的辩护人的辩护意见据理不足，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
审 判 员 马世海
代理审判员 唐荣平
二〇一三年十二月十二日
书 记 员 陈 曦
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。