上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初60048号
原告：陶志刚，男，1984年3月26日出生，汉族，户籍地河南省，现住上海市浦东新区。
被告：欧依有机光电子科技有限公司，注册地中国(上海)自由贸易试验区富特西三路XXX号XXX幢XXX层XXX室。
法定代表人：李葰，总经理。
委托诉讼代理人：车慧军，上海市百汇律师事务所律师。
陶志刚与欧依有机光电子科技有限公司竞业限制纠纷一案，因双方均不服上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会的裁决，先后向本院提起诉讼。本院于2017年8月1日立案受理后,以先起诉的陶志刚为原告，后起诉的欧依有机光电子科技有限公司为被告，依法适用简易程序,将双方的诉讼请求合并审理，于2017年9月5日组织双方进行了证据交换，并于2017年10月9日公开开庭进行了审理。原告陶志刚、被告欧依有机光电子科技有限公司的委托诉讼代理人车慧军到庭参加诉讼。因本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结，本案于2017年10月10日裁定中止诉讼，并于2018年1月2日恢复审理。本案现已审理终结。
原告陶志刚向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告2015年8月1日至2017年4月30日期间竞业限制补偿金人民币170,541元(税前月平均工资16,242元×50%×21个月)。事实和理由：2015年7月31日原告从被告处离职，离职时原、被告签订的竞业限制协议约定了5年的竞业限制期。2015年8月3日至2015年10月期间原告在上海特化医药科技有限公司担任化学工艺部门的合成经理，2015年11月中旬至2016年6月中旬原告一直处于失业状态，2016年6月12日至今原告在上海阳帆医药科技有限公司担任新药研究员岗位。原告离职后，被告未支付原告离职后的竞业限制补偿金，也未通知原告无需履行竞业限制义务，故要求被告以原告离职前12个月平均工资16,242元的50%为基数按月支付系争期间的竞业限制补偿金。
被告欧依有机光电子科技有限公司辩称,1.原告2015年7月31日从被告处离职，确认原告2015年8月至2015年10月期间在上海特化医药科技有限公司，2016年6月至今在上海阳帆医药科技有限公司，该两家案外公司与被告不存在竞争关系，也不从事有机光电子材料PEDOT/PSS和以材料为主的应用器件开发，但对于2015年11月至2016年6月之间的工作单位不清楚，也不清楚原告该期间是否失业。2015年7月底8月初原告签署了一份“个人工资明细表”，该表明确载明被告2012年12月至2015年7月期间每月支付给原告的工资中已包含竞业限制补偿金。由于原、被告未约定竞业限制补偿金的支付时间，法律也未规定竞业限制补偿金必须于离职后支付，故被告已在原告在职期间按月提前支付原告主张的系争期间竞业限制补偿金。2.如法院不认可被告上述第1条答辩意见的，被告则认为原告主张的2015年8月1日至2016年5月8日期间的竞业限制补偿金已经超过仲裁时效。3.即便法院认为被告应支付原告离职后的竞业限制补偿金，也应该按照原告离职前12个月平均工资的30%作为竞业限制补偿金的计算基数按月计算。4.原、被告签订的竞业限制协议约定的竞业限制期限为5年，超过了法律规定的2年，因此竞业限制协议无效。综上，不同意原告的诉讼请求。
同时，被告欧依有机光电子科技有限公司向本院提起反请求：判令被告无需支付原告2015年8月1日至2017年4月30日期间竞业限制补偿金100,800元。事实和理由与答辩意见一致。
原告陶志刚对被告欧依有机光电子科技有限公司的反请求辩称，原告要求被告支付2015年8月1日至2017年4月30日期间的竞业限制补偿金的时效和权利是连续的，并未超过仲裁时效。2015年7月31日原告签署了“个人工资明细表”，该表显示的各月工资构成中确实包括竞业限制补偿金，但原告不认可在职期间实发工资中包含了竞业限制补偿金。原告入职被告处后曾领取过3个月的工资条，第一张工资条的工资构成明细无竞业限制补偿金，但原告印象中领取的后2张工资条的工资构成明细中包含了竞业限制补偿金(金额大概是几千元，具体金额记不清了),且当时原告并未就此向公司提出异议。另外，由于当时被告支付给原告的实发工资是12,000元，故原告未对工资条中的工资构成明细增加了竞业限制补偿金一栏向被告提出异议。综上，不同意被告全部诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：原告陶志刚于2012年10月26日进入案外公司上海欧依生物材料有限公司担任研发主任，2012年12月24日原告与上海欧依生物材料有限公司签订的“上海高校毕业生、毕业研究生就业协议书”约定上海欧依生物材料有限公司聘用原告的初次合同期限为3年，月工资为税后12,000元。自2014年3月起原告的劳动关系转入被告欧依有机光电子科技有限公司处，工资标准不变，工龄连续计算，其与上海欧依生物材料有限公司劳动关系存续期间，应由上海欧依生物材料有限公司承担的义务均由被告公司继受。原、被告未签订过书面劳动合同。经原告2015年7月31日签名确认的“上海欧依生物材料(有机光电子科技)有限公司个人工资明细表(陶志刚)”显示，2012年11月至2015年7月期间被告的应发工资总金额为391,934元(月工资构成包括基本工资、岗位工资、保密工资、竞业补偿金、餐贴、交通等，其中各月竞业补偿金金额如下：2012年12月至2013年2月期间为3,900元/月、2013年3月至2013年4月期间为5,300元/月、2013年5月至2014年3月期间为5,085元/月、2014年4月至2015年7月期间为4,878元/月)，已领工资金额为238,215元，尚欠工资额为153,719元。2015年7月31日原、被告签订“协议书”，内容如下：“甲(即被告)乙(即原告)就乙方提出辞职事宜达成如下协议：1.甲方为新注册的高新技术研发公司，主要研发当年世界最前沿的有机光电子材料PEDOT/PSS和以该材料为主的应用期间开发。……由于公司技术研发投资者承诺资金迟迟没有到位，造成公司研发效率不佳，拖欠乙方工资合计153,719元，其中包括乙方在上海欧依生物材料有限公司所欠工资61,319元。另外，公司总计欠缴其个人社保金计82,012元(已含薪金中个人所得税部分)，其中包括乙方在上海欧依生物材料有限公司所欠社保金计40,677元。……3.乙方承诺在辞职后，根据公司章程规定，保证五年内不做与甲方公司类似的工作，不参与有损害甲方经济利益的活动，并愿承担有意或无意泄露甲方目前从事工作的各方面信息从而造成损失的法律责任。……5.本协议一式两份，甲、乙双方各执一份。双方已经签字即生效”。2015年8月1日，被告为原告开具的退工证明载明原告自2012年10月26日进入被告处工作，双方于2015年7月31日解除劳动合同。2016年2月1日，被告向原告支付欠付的工资30,000元，2017年2月3日，被告通过案外人上海合谊化工制品有限公司向原告支付拖欠的工资20,000元。被告未为原告代扣代缴个税、亦未代缴社保个人应承担部分以及公积金个人应承担部分。
另查明，原告2015年8月至2015年10月的个人住房公积金缴费单位及社会保险缴纳单位为上海特华医药科技有限公司、2015年11月至2016年6月期间无个人住房公积金缴费记录，2015年11月至2016年5月期间社保缴费记录为暂停状态。2016年7月至2017年4月期间的个人住房公积金缴费单位为上海阳帆医药科技有限公司。
再查明，2017年5月8日，原告申请仲裁要求被告支付：l.2012年10月26日至2015年7月31日期间的工资差额106,700元(税后);2.2012年11月3日至2013年9月15日的加班工资12,053元(税后);3．解除劳动合同经济补偿金36,000元(税后)；4.2012年12月1日至2013年10月31日期间未签订劳动合同双倍工资差额132,000元(税后)。上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2017年5月10日出具通知书，以原告请求已超过仲裁时效为由，决定不予受理。原告不服向本院提起诉讼，诉请如仲裁请求，本院立案受理后于2017年7月27日作出判决[(2017)沪0115民初43317号民事判决书]，判令被告支付原告工资差额103,719元(税后)、对原告的其余诉讼请求予以驳回。被告不服一审判决上诉至上海市第一中级人民法院，要求撤销原审判决第一项，维持原判第二项，改判被告不支付原告工资差额103,719元(税后)，上海市第一中级人民法院于2017年12月18日作出驳回上诉，维持原判的终审判决。
还查明，2017年5月9日，原告提起劳动争议仲裁申请，要求被告支付2015年8月1日至2017年4月30日期间竞业限制补偿金252,000元。上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月14日作出裁决,裁令被告支付原告2015年8月1日至2017年4月30日期间竞业限制补偿金100,800元。原、被告均不服该裁决，遂提起本诉讼。
审理中，原、被告均确认双方关于竞业限制条款的约定是“协议书”第3条，双方未对竞业限制补偿金的支付标准及支付时间予以约定。
本院认为，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。原、被告2015年7月31日签订的“协议书”第3条约定原告竞业限制期为自离职起5年，故双方为期2年的竞业限制期限有效，而超出2年之外的竞业限制期约定因违反法律规定，应属无效。被告确认原告2015年8月至2015年10月期间在上海特化医药科技有限公司，2016年6月之后在上海阳帆医药科技有限公司，该两家案外公司与被告不存在竞争关系，也不从事有机光电子材料PEDOT/PSS和以材料为主的应用器件开发，也未提供证据证明原告2015年11月至2016年6月期间违反竞业限制义务，故应就原告2015年8月1日至2017年4月30日期间履行竞业限制义务支付竞业限制补偿金。但由于我国现有法律并未有禁止用人单位在职期间支付劳动者竞业限制补偿金的规定，而经原告签名确认的“上海欧依生物材料(有机光电子科技)有限公司个人工资明细表(陶志刚)”明确载明2012年12月至2015年7月期间原告每月工资中均包含有竞业限制补偿金，且原、被告均确认未约定竞业限制补偿金的支付时间，结合原告庭审中自认其入职被告处后曾领取过3个月的工资条，其中第一张工资条的工资构成明细无竞业限制补偿金，后2张工资条的工资构成明细中则包含了竞业限制补偿金(金额大概是几千元)，其当时也并未就此向公司提出异议之说法，本院采信被告主张，确认原告2012年12月至2015年7月期间的月工资中已包括被告按月提前支付的本案系争期间竞业限制补偿金。加之原、被告之间已生效的判决书已确认被告应支付原告在职期间的工资差额103,719元(税后)，故原告要求被告支付2015年8月1日至2017年4月30日期间竞业限制补偿金170,541元的诉请，本院难以支持，被告要求无需支付原告2015年8月1日至2017年4月30日期间竞业限制补偿金100,800元的诉请于法有依，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、驳回原告陶志刚的诉讼请求；
二、被告欧依有机光电子科技有限公司无需支付原告陶志刚2015年8月1日至2017年4月30日期间竞业限制补偿金100,800元。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 程小勇
二〇一八年一月十六日
书记员 王亚楠
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。
对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。
第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。
在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。