湖北省武汉市武昌区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鄂武昌刑初字第00728号
公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。
被告人李某。2005年7月18日，因犯抢劫罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币2000元。2011年4月25日刑满释放。2013年3月20日，因本案被湖北省赤壁市公安局抓获，次日被武汉市公安局武昌区分局刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。
辩护人赵某。
辩护人刘某。
湖北省武汉市武昌区人民检察院以武昌检刑诉（2013）669号起诉书指控被告人李某犯诈骗罪，于2013年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年8月23日、9月30日开庭，公开审理了本案。湖北省武汉市武昌区人民检察院指派检察员陈锐出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人赵某、刘某，武汉市武昌区成本监审价格认定分局指派鉴定人邬江涛，湖北省食品药品监督检验研究院指派鉴定人冯海龙等到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖北省武汉市武昌区人民检察院指控：被告人李某于2013年2月20日，在得知其结识的藏民西某有中药材“冬虫夏草”需寻找销路后，便谎称认识湖北省人民医院的“肖某乙任”，可以帮其将中药材销售至湖北省人民医院，从而骗取西某的信任。次日13时许，被告人李某邀约西某携带“冬虫夏草”来到武汉市武昌区张之洞路的湖北省人民医院，以其单独与医院洽谈交货为由，骗得西某携带的“冬虫夏草”2000余某甲（价值人民币38万元）。事后，被告人李某将骗得的“冬虫夏草”销赃，获款人民币17万元。被告人李某后被公安机关查获归案。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了公安机关出具的抓获、破案经过；物证；书证；被害人的报案材料及陈述；证人证言；被告人李某的供述；鉴定结论；视听资料等证据材料。
公诉机关认为，被告人李某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人李某是累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人李某对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实予以否认，辩称其与被害人是正常的经济往来关系。辩护人提出：被害人关于涉某的陈某后矛盾，无证据证明涉案物品“冬虫夏草”的数量为2000克，也无证据证明上述物品归被害人西某所有。在涉案物品已灭失的情况下，公安机关根据被害人西某提供的检材委托鉴定，且鉴定机构没有资质，鉴定程序不合法，鉴定结论不应作为定案的根据。被害人西某提供的收购藏民冬虫夏草的欠条真伪难辨，不具备证明力。被告人李某与被害人西某系生意伙伴关系，案发前存在经济纠纷，二人之间的问题属民事纠纷。本案的证据不足，应判被告人李某无罪。
经审理查明，被告人李某与藏民西某相约到武汉见面，商量销售西某收购的中药材冬虫夏草。2013年2月20日，二人在武汉汇合后，被告人李某谎称认识湖北省人民医院的“肖某乙任”，可以帮西某将冬虫夏草销售至湖北省人民医院，骗取西某的信任。次日13时许，被告人李某与西某携带冬虫夏草来到武汉市武昌区张之洞路的湖北省人民医院，被告人李某以其单独与医院洽谈交货为由，骗得西某携带的“冬虫夏草”2000余某乙偷偷离开医院。西某发现联系不上被告人李某后报警。后被告人李某将骗得的冬虫夏草销赃获款人民币17万元。经鉴定，被告人李某骗得的冬虫夏草价值人民币38万元。2013年3月20日，公安人员在湖北省赤壁市将被告人李某抓获归案，并收缴赃款人民币115196元。收赃人朱某乙亦退出所得人民币32800元。
认定上述事实的证据有：1、公安机关出具的抓获经过。证明：2013年3月20日晚8时许，湖北省赤壁市公安局刑警大队侦查员协助武汉市公安局武昌区分局侦查员，在赤壁市蒲圻办事处新菜场5-201号门店内将被告人李某抓获。
2、公安机关出具的破案经过。证明：2013年2月21日16时09分，武汉市公安局武昌区分局黄鹤楼街派出所110处警台接被害人西某报警，其于当日13时许在湖北省人民医院遭李某诈骗。公安人员于2013年3月20日赴湖北省赤壁市，在赤壁市公安人员的配合下将被告人李某抓获。李某对其诈骗的事实供认不讳。
3、被害人西某的报案材料及陈述。西某与被告人李某系在青海省西川监狱服刑时相识。2013年1月初，二人联系由西某在青海收购冬虫夏草到武汉销售。同年2月初，西某以每斤95000元的价格向八个藏民收购了规格为1500个够一斤的，共计20余斤冬虫夏草。同年2月20日，西某携带冬虫夏草到武汉与被告人李某见面，李某称认识湖北省人民医院的朋友，可以帮忙销售冬虫夏草。次日13时许，被告人李某携带装电子秤的背包，西某携带装有4.8斤冬虫夏草的背包，一起到湖北省人民医院。被告人李某要求西某在一楼等待，其先坐电梯上楼将冬虫夏草送上去。西某即将自己的背包交给被告人李某。约半个小时后，李某打电话要西某坐电梯上15楼。西某上楼后再跟被告人李某联系时，李某的电话已无法接通。西某随即赶到黄鹤楼派出所报警。
4、物证（照片）。被骗走的冬虫夏草中，被害人西某留下了十根。
5、物证（照片）。被告人李某向公安人员指认其作案时使用的电子秤及背包。
6、证人朱某乙的证言。朱某乙系在武汉从事礼品回收的个体经营者。朱某乙证明：2013年2月下旬的一天上午，其接到一男子的电话，称有冬虫夏草要卖，即于当日下午4时许驾车到湖北省赤壁市与该男子见面。该男子介绍说，这批冬虫夏草系青海玉树那边的人送给其在铁路局工作的舅舅，舅舅又送给其母亲治病用的。因为有多的，决定卖一部分，其余的送给亲戚朋友。当时，该男子用电子秤称出了2000余某甲，零头不到10克，双方商量后决定按4斤计算，价格为每斤42000元，共计人民币168000元。后该男子要求再加人民币2000元，最后共支付了人民币170000元。谈妥后，二人当即到工商银行用银行卡转账支付价款。后来，朱某乙以每斤50600元的价格转卖给四川的收购者，获利人民币32800元。该款自愿退交公安机关。
证人朱某乙的右手缺三个手指，自称系因以前干农活所伤。
7、被告人李某的供述。被告人李某原在公安机关侦查过程中曾供述了其虚构事实、隐瞒真相骗取西某财物的事实，并退出工商银行卡上的销赃余款人民币112096元（公安机关另扣押其随身携带的现金人民币3100元）。被告人李某在公安机关供述：其与西某系在青海省西川监狱服刑时相识。出狱后，西某要求其帮忙销售冬虫夏草等中药材，其表示同意。2013年2月20日，西某等人携带冬虫夏草与其在武汉见面后，想到自己为西某跑销售的事花了一些钱，就想把这个损失捞回来，把西某的货搞一点跑了算了，于是随便编了一个假话，说认识湖北省人民医院一个姓肖某甲任，可以将货销到湖北省人民医院，并要求只跟西某一个人到该医院。次日13时许，二人到省人民医院，在电梯口，要求西某将装有4斤左右冬虫夏草的背包交给其一个人先上楼找肖某乙任，西某在楼下等候。自己随意到了大约13楼，就将西某的背包打开，将包内的冬虫夏草装进了自己的背包，再将西某的背包丢在走廊加床的底下，然后打电话要西某上楼，自己则通过步行梯下楼离开医院，径直回到赤壁市。第二天上午，通过上网百度搜索查到一个收购冬虫夏草的人，约在赤壁市见面。收购者赶到赤壁市见面后，当时称量的冬虫夏草为4.08斤，按4斤计算，价格为每斤42000元，应付人民币168000元，最后要求给个整数，共计价款为17万元。谈妥后，当即通过工商银行卡转账付款。收购人的体貌特征为一只手好像差两三个指头。
被告人李某在庭审中对诈骗西某财物的事实予以否认，辩称二人为生意伙伴关系，其纠纷为民事纠纷。
8、书证（银行卡交易明细单）。证明2013年2月22日，证人朱某乙的工商银行卡账户转出人民币17万元至被告人李某的工商银行卡账户的事实。
9、书证（欠条）。被害人西某向藏民收购冬虫夏草而出具的欠条，收购价为每斤人民币95000元。欠条共计八份，共计22.60斤。
10、武汉市武昌区成本监审价格认定分局出具的价格鉴证结论书，证明送检的冬虫夏草的价格为每克单价人民币190元；湖北省食品药品监督检验研究院出具的检验报告，证明送检的冬虫夏草的样本数量为1袋×6.816g／袋，其具备冬虫夏草的性状特征。庭审中，鉴定人邬某甲、冯某出庭分别对其出具的鉴定意见进行了说明，对辩护人的质疑进行了解答。
11、视听资料。庭审中当庭播放了湖北省人民法院的视频监控录像，该录像显示被告人李某在医院“民康楼”楼上，将携带的两个背包中的一个扔在了走廊加床底下后迅速离开。
12、书证（前处判决书、释放证明书）。被告人李某于2005年7月18日，因犯抢劫罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币2000元。因减刑于2011年4月25日刑满释放。
上述证据均由公诉机关提供，并经庭审举证、质证，证据所证事实能够相互印证、吻合，本院予以确认。
本院认为，被告人李某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人李某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，本院予以支持。被告人李某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内，再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。辩护人提出的鉴定机构及鉴定人不具备相关资质，鉴定程序不合法，涉案物品已灭失，鉴定结论不应采信，且被害人提供的某证明力的辩护意见，本院审核相关证据后认为，本案中的鉴定机构及鉴定人均具备相关资质，其鉴定程序合法。涉案物品虽已灭失，但被害人提供的收购欠条载明了该批货物的统一收购价格，公安机关送交检验鉴定的检材系被害人从该批货物中抽出，鉴定结论与收购价格能相互印证，且有被告人李某的销赃价格、证人朱某某某的证明予以佐证，故鉴定机构对于涉案物品价格的鉴定结论应予采信，对辩护人的上述辩解意见不予支持。关于辩护人提出的无证据证明涉案物品数量为2000克的辩护意见，本院查明，被告人李某在公安机关供述涉案物品数量为2000余某甲，与证人朱某乙的证言相同，且二人的陈述在细节上完全一致，亦与被害人西某的陈述相符，故辩护人的上述辩解意见不予采纳。被告人李某及其辩护人均提出被告人李某与被害人之间系生意伙伴关系，案发前存在经济纠纷，二人之间的纠纷属民事纠纷，被告人李某无罪的辩护意见。本院认为，被告人李某与被害人西某系在监狱服刑时相识，被告人李某于2011年才刑满释放，没有证据证明二人之间有生意伙伴关系，亦没有证据证明二人案发前存在经济纠纷。发案地点湖北省人民医院的监控录像证明，被告人李某明知被害人在楼下等候，却扔掉被害人的背包，独自离开医院并切断与被害人的电话联系，被害人情急下发觉受骗报警。证人朱某乙证明，被告人李某在销赃时隐瞒了涉案物品的来源真相。且被告人李某在销赃后近一个月不与被害人联系，直至被公安机关抓获。上述证据，足以证明被告人李某具有以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物的行为，故对被告人李某及其辩护人的上述辩护意见不予采纳。鉴于本案已追回部分赃款，可对被告人李某酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币10000元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年3月20日起至2022年9月19日止）。
二、公安机关追回的赃款人民币147996元，发还被害人西多。尚未追回的赃款人民币232004元予以继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 韩 野
审 判 员 邓 军
人民陪审员 潘海涛
二〇一三年十月三十一日
书 记 员 熊 侃