浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0282刑初1863号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人胡秀荣，男，1974年4月1日出生于四川省筠连县，汉族，文盲，农民，家住筠连县。2009年6月因犯故意伤害罪被四川省宜宾市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2011年6月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元，撤销前犯故意伤害罪的缓刑执行部分，合并执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元；2014年8月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2015年3月5日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2016年5月28日被慈溪市公安局刑事拘留，同年6月8日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人俞佳，浙江余慈律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2016）1829号起诉书指控被告人胡秀荣犯盗窃罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。本院于同年12月1日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员朱军路出庭支持公诉，被告人胡秀荣及其辩护人俞佳到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2015年11月8日凌晨，被告人胡秀荣至浙江省桐乡市屠甸镇屠某中国移动通信国网手机连锁店，撬锁进入店内，窃得OPPOR7PLUS、OPPOA33、华为荣耀6PLUS、酷派、小辣椒7等各种品牌手机共49部。经价格鉴定，上述49部手机共计价值人民币51256元。
2016年5月25日凌晨4时许，被告人胡秀荣驾驶浙Ｂ×××××号摩托车至慈溪市浒山街道新城大道南路某号，撬锁进入华为客户服务中心店内，窃得华为EVA-
AL00、华为P8（GRA-UL10）、华为荣耀4A（SCL-AL00）、华为畅享5（TIT-
AL00）、华为P8MAX等各种品牌手机共19部、华为C199手机屏幕1块、组装电脑主机1台等物。经价格鉴定，上述财物共价值人民币18867元。
案发后，部分赃物已追回并发还给被害人。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应证据。公诉机关认为，被告人胡秀荣以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人胡秀荣系累犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款之规定，予以惩处。
鉴于以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人胡秀荣的量刑幅度为有期徒刑二年六个月至三年，并处罚金。
被告人胡秀荣辩称，其没有实施起诉书指控的第一起盗窃。2015年11月7日，其与胡某1一起去桐乡，是打算让胡某1当其老婆，不再回慈溪，但胡某1说那边不好，第二天二人就一起回来了，去桐乡、回慈溪二人都是空手，什么都没带。起诉书指控的第二起盗窃，其只偷了柜台内的7部手机、1部组装电脑。2016年5月24日晚上九、十点钟，其骑黑色电瓶车穿着红色雨衣到了手机店旁的村庄待着，到次日凌晨2点左右进入手机店，3点左右偷好出来，回到横河后发现驾驶证掉了，因电瓶车没电了，又骑摩托车到现场转了一下就回去了。
辩护人俞佳辩护，起诉书指控的第一起盗窃，案发现场附近的监控截图无法判断穿雨衣、拎纸袋的人是谁，且该人所拎纸袋的颜色比较深，与证人卢某2证言中被告人胡秀荣所拎白色纸袋不一致，证人胡某1、刘某的证言也未提到被告人胡秀荣携带雨衣或其他物品的情况，监控所显示的时间段不可能有商店再开门出售雨衣，从被盗手机的重量来看，49部手机的重量在7.89公斤，纸质袋子也不可能承受。起诉书指控的第二起盗窃，不排除有其他人在被告人胡秀荣盗窃后进入被害单位盗窃或被害单位员工夸大损失的可能。公诉机关指控被告人胡秀荣盗窃犯罪的事实不清，证据不足。被告人胡秀荣的主观恶性相对较小，有一定的认罪、悔罪表现，请求对被告人胡秀荣从轻处罚。
经审理查明：
2015年11月8日凌晨，被告人胡秀荣至浙江省桐乡市屠甸镇屠某中国移动通信国网手机连锁店，撬锁进入店内，窃得OPPOR7PLUS、OPPOA33、华为荣耀6PLUS、酷派、小辣椒7等各种品牌手机共6部。经价格鉴定，上述6部手机共价值人民币8800余元。
2016年5月25日凌晨，被告人胡秀荣骑车至慈溪市浒山街道新城大道南路某号，撬锁进入华为客户服务中心店内，窃得华为EVA-AL00、华为P8（GRA-
UL10）、华为荣耀4A（SCL-AL00）、华为畅享5（TIT-
AL00）、华为P8MAX等各种品牌手机共11部、华为C199手机屏幕1块、组装电脑主机1台等物。经价格鉴定，上述财物共价值人民币11200余元。
案发后，赃物已追回并发还给被害人。
上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.证人杨某的证言、被盗手机清单，证实：其在桐乡市屠甸镇的国网手机店打工。2015年11月7日21时许，其等人把手机店的二扇卷闸门关上后下班。次日上午9时许，其去上班，发现卷闸门不正常，进去后发现，里面玻璃门上的U型锁锁头在地上，锁身不见了，柜台里的OPPO、酷派、三星、华为等49部手机被窃，其就报警了。
2.证人龚某的证言，证实：2016年5月25日上午8点多，其到浒山街道新城大道南路249号华为客户服务中心上班，发现店外面的卷闸门被撬坏，放在柜台内的11部客户体验的新手机及客户来修理的8部手机被盗，其就报警了。
3.证人胡某1的证言，证实：2015年11月7日中午，胡秀荣约其出去玩，其和胡秀荣在慈溪东站坐车到了桐乡市屠甸镇，在一个小旅馆用其身份证开了一个房间，睡到第二天早上6点起床，退房后又坐车回到慈溪。当天晚上胡秀荣有否出去其不清楚。
4.证人刘某的证言，证实：其在屠甸镇王府楼宾馆工作。2015年11月7日傍晚，一个叫胡某1的女人和一个男子过来开房间，当时男的说没带身份证，其就只登记了胡某1的身份情况。
5.证人卢某2的证言，证实：2015年11月8日上午，胡平哥哥（指被告人胡秀荣）打其电话，让其到慈溪东站去接他一下。其骑电瓶三轮车到东站，见胡平哥哥带着一个女的，手上拎着一个白色纸袋，袋子上面有两件衣服盖着。其想帮他拎一下，他不让其拎。其就问纸袋里是什么东西，给其看看，他不让其看，说是与他一起的女孩子的东西。第二天中午，胡平哥哥打电话问其手机要不要，其说要的，因为之前其跟胡平哥哥说过手机坏了，想换新的。大约过了一小时，胡平哥哥到其租房，拿出四部手机，一部蓝色酷派、一部黑色酷派、一部白色VIVO，一部灰色红米，这四部手机都是崭新的，上面的保护膜还没有撕掉。其就挑了一部蓝色酷派，给了他200元钱。
6.证人李某3的证言，证实：其卖给邓某的OPPOR7PLUS手机是向老乡余某买的，跟这部手机同时买的还有一部金色酷派、一部黑色小辣椒7、一部白色OPPOA33、一部白色华为荣耀6PLUS，这些手机都是新的，除了金色酷派手机其老婆在用，其他三部手机还没有卖出去。
7.证人邓某的证言，证实：2015年11月12日，其在微信朋友圈看到老乡李某3晒了几张手机照片，上面还附了一行字，大致意思是“有兴趣的朋友可以联系我”。其就问他是不是真的，他说是真的。第二天其到了李某3处，看到有金色OPPOR7PLUS、金色酷派等三部手机，就花了1800元向李某3买了部金色OPPOR7PLUS手机。
8.证人余某的证言，证实：其是横河小余手机维修店的老板。2015年11月上旬的一天下午，胡秀荣来其店里，问其要不要手机拿去卖，会给其一点好处费，并拿出一个小袋子给其，其说有人要会和他联系。当天晚上，李某3来其店里，其把胡秀荣的袋子给他，问他要不要手机，要的话全部拿走。李某3从袋子里拿出OPPO、华为等看上去都是新的五部手机，说4300元一起买走。其就给胡秀荣打电话，胡秀荣说好的。第二天胡秀荣来店里，其把4300元给他，他给了其100元好处费。2016年5月29日早上9点左右，警察来其位于横河镇乌山村朝东屋89号101室的店里搜出了四部华为手机、一部华为手机屏幕、一台电脑主机箱、一个2T的西部数据硬盘。这些东西是2016年5月25日上午和下午，胡秀荣和其电话联系后，骑一辆白色摩托车分二次拿到其店里修的。
9.证人胡某2的证言，证实：浙Ｂ×××××号银白色踏板摩托车是其于2016年5月20日左右卖给其弟弟胡秀荣的。胡秀荣住在横河洋山岗村这一带。
10.证人付某,4的证言，证实：其住在横河镇龙泉村下新屋西路60号的租房内。胡秀荣是其男朋友，2016年5月28日前的四五天刚认识，认识后胡秀荣在其地方住过四五天。
11.证人孙某,4的证言，证实：胡秀荣是其家租客胡某2的弟弟，以前在其这里租过房，后来发现这个人老是偷东西，其就没有让他租了。去年年底胡秀荣的姐夫回老家了，胡秀荣经常骑着他姐夫的一辆白色的踏板摩托车来找他姐姐，这辆车里的一件绿色雨衣是胡秀荣姐夫在其这里买的。
12.证人周某2的证言，证实：胡秀荣是其舅舅，他的一辆银色踏板摩托车是其大姨卖给他的。这辆摩托车其在今年5月份左右用过两次，都是白天用的，此外，这辆摩托车只有胡秀荣骑过。胡秀荣是今年三四月份来慈溪的，来的时候住在下新屋60号他女朋友家里。
13.证人朱某2的证言，证实：其是浒山街道新城大道249号华为手机店修理手机的员工，店长是龚某，还有华某、岑某两个女员工，店门的钥匙有三套，其和龚某、华某各一套。其和龚某是轮着值夜班的，值到21点半左右关门。2016年6月24日，其是18点下班的，第二天早上8点半上班。
14.证人朱某1的证言，证实：2016年5月底，胡秀荣骑着一辆银色摩托车来其上班的银鑫宾馆，拿出一个金色的华为GRA-
UL10手机，说500元钱卖给其，其说先给他100元，剩下的好用的话以后再给他。这个手机其一直放着，几天前，其以前的手机不能用了，就拿出来用，现在被警察扣押了。
15.证人卢某1的证言，证实：其用的一部金色华为SCL-AL00手机是2016年5月底从老乡文某那里花300元买的。
16.证人文某的证言，证实：2016年5月20几日，其通过李某2买了一部土豪金的华为SCL-
AL00手机，花了300元钱，因为其不会用智能手机，就卖给了卢某1。
17.证人李某2的证言，证实：2016年5月底的一天，其在菜场旁碰到一个老乡（指被告人胡秀荣）问其要不要手机，其说可以帮他去问问。后来听说以前的工友“小红”想买手机，其就去找这个老乡，他给了其一部触摸屏的金黄色手机，其拿给“小红”说要500元，“小红”说顶多300元。其做不了主，就回去问老乡，老乡说300元卖给她好了，其就又拿回去给“小红”，之后把钱给了老乡。
18.证人周某1的证言，证实：2016年6月20日左右的一天晚上，其在横河假日酒店西边菜市场买菜，在北门口碰到一个男的，他问其要不要手机，其看了一下这部华为TIT-
AL00还挺新的，就花300元买了。
19.证人黄某2的证言，证实：2016年5月27日或28日左右的一天中午2点多，一个骑着白色踏板摩托车的人（指被告人胡秀荣），到其上班的坎墩沈五南路109号的大门口，问其要不要手机，其见这部华为CHE2-TL00M手机挺新的，经过讨价还价，以300元买下，其问他怎么没有充电器，他说充电器没了。
20.证人陈某2的证言，证实：2016年5月底的一天早上八九点钟，一个牌友（指被告人胡秀荣）到其位于坎墩街道二灶市村二灶市路285号102室的家里，用新的金色华为P8MAX和金色华为RIO-
AL00两个手机作抵押，向其借了1100元钱。
21.辨认笔录，证实证人卢某2辨认被告人胡秀荣、证人胡某1；证人李某3辨认证人余某；证人余某、朱某1、李某2、黄某2、陈某2辨认被告人胡秀荣；证人文某辨认证人李某2的情况。
22.现场勘验笔录、现场照片，证实被告人胡秀荣盗窃作案的现场情况。
23.监控视频截图，证实被告人胡秀荣于2016年5月24日在慈溪市横河镇龙泉西路骑着浙Ｂ×××××号银白色踏板摩托车的情况。
24.扣押笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、接受证据清单及照片、发还清单，证实：公安机关对被告人胡秀荣的人身及浙Ｂ×××××号摩托车进行搜查后扣押白色华为手机一部、浙Ｂ×××××号摩托车一辆、手套一只、绿色雨衣一件；对证人余某的租房进行搜查后扣押华为手机四部、华为手机屏幕一只、电脑主机箱（包括2T硬盘）；向证人邓某扣押OPPO手机一部、向证人卢某2扣押酷派手机一部、向证人李某3扣押酷派、小辣椒、OPPO、华为荣耀手机各一部、向证人朱某1、卢某1、周某1、黄某2扣押华为手机各一部；向证人陈某2扣押华为手机二部，并将扣押的手机、手机屏幕、电脑主机箱等发还给被害方。
25.通话记录，证实2016年5月25日，被告人胡秀荣为销赃与证人余某进行通话的情况。
26.价格鉴定结论书、价格认定报告书，证实被告人胡秀荣所窃财物的价值情况。
27.抓获经过，证实被告人胡秀荣的到案情况。
28.被告人胡秀荣的身份证明、前科刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人胡秀荣的身份情况及前科情况。
关于被告人胡秀荣没有实施起诉书指控的第一起盗窃的辩解及辩护人的相关辩护意见，经审理认为，证人胡某1、卢某2、李某3、邓某、余某的证言、辨认笔录及扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单等证据能相互印证，可以证实被告人胡秀荣2015年11月7日去桐乡的目的不是打算不再回慈溪，其在第二天回慈溪时也并非空手，回到慈溪后又将与被盗手机型号、电子串号一致的手机陆续出售给他人。据此足以认定被告人胡秀荣在桐乡市屠甸镇屠某中国移动通信国网手机连锁店实施盗窃的事实。
关于被告人胡秀荣2016年5月25日在慈溪市浒山街道新城大道南路249号华为客户服务中心只窃得7部手机、1部组装电脑的辩解及辩护人的相关辩护意见，经审理认为，证人余某、朱某1、卢某1、文某、李某2、黄某2、陈某2的证言、辨认笔录及搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、接受证据清单及照片、发还清单等证据能相互印证，可以证实被告人胡秀荣在2016年5月25日之后，将与被盗手机型号、电子串号一致的手机出售给他人的数量已远超7部，故其辩解不予采信。辩护人俞佳割裂了证据间的联系，在被告人胡秀荣无法合理解释其持有、出售给他人的手机与被害单位失窃手机完全一致的情况下，仅凭被告人胡秀荣的辩解来认定公诉机关指控被告人胡秀荣盗窃犯罪的事实不清，证据不足，该辩护意见，理由不足，本院不予采纳。
关于上述二起盗窃手机数量问题，经审理认为，公诉机关仅提供了证人杨某、龚某的证言，无其他相关证据来佐证失窃手机数量，故从有利于被告人胡秀荣的角度以实际查获的赃物就低认定。辩护人俞佳的相关辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人胡秀荣以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡秀荣系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关的量刑建议适当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人胡秀荣犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月28日起至2018年11月27日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪 东 海
代理审判员 徐 杰 丰
人民陪审员 张 川 川
二〇一七年一月十日
书 记 员 邹荷君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。