江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民终字第512号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司。
代表人原廷会。
委托代理人胡铭，江苏焯燃律师事务所律师。
委托代理人张峰，男，汉族。
被上诉人（原审原告）葛红祥，男，汉族，个体工商户。
委托代理人顾璇、杨小雪，江苏高旗律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王镭，男，汉族。
被上诉人（原审被告）王国树，男，汉族。
委托代理人王镭（系王国树儿子），汉族。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安保险江苏分公司）与被上诉人葛红祥、王镭、王国树机动车交通事故责任纠纷一案，南京市鼓楼区人民法院于2013年10月15日作出（2013）鼓民初字第4630号民事判决，平安保险江苏分公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2014年1月21日立案受理。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人平安保险江苏分公司的委托代理人胡铭、张峰、被上诉人葛红祥的委托代理人杨小雪、被上诉人暨被上诉人王国树的委托代理人王镭到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年10月20日17时20分，王镭驾驶苏A×××××轿车在南京市龙江小区月光广场1号楼附近停车后，打开轿车左前门时，将驾驶电动自行车的葛红祥碰倒，致葛红祥受伤、两车不同程度损坏。经南京市公安局交通管理局第五大队认定，王镭负事故全责。事发当日，葛红祥至南京医科大学第二附属医院住院治疗，于同年10月22日出院。入院诊断为：脑挫伤、软组织挫伤。出院诊断为：患者神志清楚，精神可，未诉头昏、头痛，无恶心呕吐，肢体活动自如。2013年6月19日，葛红祥的伤情经南京金陵司法鉴定所鉴定，意见为：葛红祥颅脑损伤致神经功能障碍，日常生活能力轻度受限构成十级伤残，误工期限以伤后120日为宜，护理期限以伤后60日为宜，营养期限以伤后60日为宜。事故发生后，王镭为葛红祥垫付了医疗费4790元、住院期间护理费100元、电动车维修费500元，合计5390元。
另查明，苏A×××××轿车系王国树所有，实际使用人为王镭，该车在平安保险江苏分公司投保了机动车交通事故责任强制险（以下简称交强险）、保险金额为20万元的机动车第三者责任险（以下简称三责险）及不计免赔险。本起交通事故发生在保险期间内。2013年7月25日，葛红祥向法院起诉，请求判令王镭、王国树、平安保险江苏分公司赔偿其交通事故损失122705.5元，及鉴定费2660元。
一审审理中，平安保险江苏分公司对李玉萍委托鉴定机构对葛红祥的伤情所作的鉴定提出异议，并申请重新鉴定。
原审法院认为，公安机关对本起事故出具的交通事故责任认定书，事实清楚，责任划分并无不妥，法院予以采信。因事故车辆已在平安保险江苏分公司投保，故葛红祥的损失应首先由平安保险江苏分公司在保险限额范围内承担赔偿责任，超出保险限额的部分，由王国树、王镭承担全部赔偿责任。
关于葛红祥委托南京金陵司法鉴定所作出的鉴定，虽系葛红祥于诉前单方委托，但鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定程序并无不当，且平安保险江苏分公司对该鉴定依据的相关材料的真实性并未提出异议，其对该鉴定意见虽不予认可，但未能提供有效证据予以反驳，故对南京金陵司法鉴定所出具的司法鉴定意见，依法予以采信。
关于葛红祥的各项损失，根据葛红祥提交的病历、出院记录、医疗费票据、住院费用清单、交通费票据、司法鉴定意见书，法院认定葛红祥因交通事故造成的损失为：医疗费305.5元、营养费1080元（18元×60天）、住院伙食补助费40元（20元×2天），交通费200元、残疾赔偿金59354元。葛红祥对其主张的护理费未提供充分证据予以证明，根据鉴定意见，酌定其护理费为3600元（60元×60天）；葛红祥虽提供了南京后街艺术收藏品市场管理有限公司出具的证明、经营场地租赁合同、柜台租赁合同、租金收据、管理费收据，证明其发生了误工损失，但上述证据未能反映葛红祥伤前收入情况及伤后收入减少的情况，参照江苏省上一年度零售业在岗职工平均工资标准31498元／年，及其误工期限为伤后120日的鉴定结论，故认定葛红祥的误工损失为10500元（31498元∕年÷12×4个月）；葛红祥的伤情经鉴定构成十级伤残，其主张精神损害抚慰金5000元，依法予以支持。关于王镭为葛红祥垫付的医疗费、电动车维修费、住院期间护理费，合计5390元，有医疗费票据、修理费发票、护理费收据证明与交通事故具有关联性，法院予以采信。
综上，葛红祥各项损失合计85469.5元，各分项损失均未超出交强险限额，故应由平安保险江苏分公司予以赔偿。王镭先行垫付的5390元，应由平安保险江苏分公司在赔偿款中扣除，并直接返还给王镭。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，作出判决：一、平安保险江苏分公司于判决生效之日起5日内一次性赔偿葛红祥道路交通事故损失85469.5元（王镭先行垫付的5390元，由平安保险江苏分公司在该赔偿款中直接扣除，并返还王镭）；二、驳回葛红祥的其它诉讼请求。
宣判后，平安保险江苏分公司不服，向本院提起上诉称，本案所涉鉴定的委托人与本案并无关联，提交的鉴定材料未经本案各方进行质证，且南京金陵司法鉴定所无精神科鉴定资质，其未采用《法医临床司法鉴定实务》中的Barthel指数评分方法进行鉴定，也未由精神科专家出具会诊意见，属鉴定程序违法，故应准许上诉人重新鉴定的申请；王镭垫付的100元住院护理费已计入其垫付的医疗费中，一审对该100元重复计算，应当予以扣除；鉴定费由上诉人承担不合理，二审应予纠正。请求二审撤销原判，依法改判。
被上诉人葛红祥答辩称，葛红祥伤情鉴定的委托人系葛红祥的妻子，并非与本案无关联人员，相关鉴定材料已在一审庭审中进行质证，平安保险江苏分公司并未就此提出异议，且在鉴定过程中，鉴定机构通过聘请精神科专家进行会诊，并根据会诊意见作出的鉴定结论符合相关规定，鉴定程序合法；王镭垫付的100元住院护理费，是否存在重复计算的情形，由法院予以审查，如法院认定确系重复计算的护理费，同意将该100元从被上诉人的护理费中予以扣除；鉴定费系为查明被上诉人伤情必然发生的费用，属于保险公司赔偿范围，平安保险江苏分公司应当承担。请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人王镭、王国树答辩称，被上诉人认可一审多计算100元垫付款，同意将该100元从返还的垫付款中扣除，请求二审依法判决。
经审理查明，李玉萍与葛红祥系夫妻关系。事发后，王镭为葛红祥垫付5290元。二审中，葛红祥对平安保险江苏分公司主张存在重复计算的100元住院护理费，明确表示自愿从平安保险江苏分公司给付的赔偿款中予以扣减。葛红祥提交的鉴定材料，经质证，各方当事人对该鉴定材料的真实性均无异议。
原审法院查明的其他事实属实，本院依法予以确认。
二审中，本院依据平安保险江苏分公司的申请，依法通知鉴定人李某、马某出庭作证。鉴定人陈某，司法鉴定中对伤者体检是依照《法医临床检验规范》进行的，与临床医生对病人所做的检查不同，平安保险江苏分公司所称的检查方法不属于《法医临床检验规范》规定的内容，在法医临床检验中不采用该种方法；本例鉴定聘请了精神科专家进行会诊，会诊意见认定的神经症样综合征，是精神科的诊断术语，而法医学术语则为神经功能障碍，两者的临床表现是一致的；日常活动能力轻度受限系根据颅脑损伤造成的综合性状态作出的判断，没有办法进行客观检测。平安保险江苏分公司质证意见为：鉴定人对于本例鉴定仅依据精神科专家的会诊意见，未做辅助检测，且未按《法医临床司法鉴定实务》培训教材规定的十项指标对葛红祥的日常活动能力进行评定，即作出构成十级伤残的鉴定结论，主观判断比较强，没有定残的客观标准和依据。葛红祥质证意见为：南京金陵司法鉴定所在鉴定过程中聘请脑科医院专家对葛红祥伤情进行会诊，符合相关规定；专家的会诊意见客观反映了葛红祥的伤情，据此作出的鉴定结论并非主观判断；《法医临床司法鉴定实务》培训教材对司法鉴定仅为指导作用，并无强制力，没有证据证明鉴定机构在鉴定过程中必须按照该培训教材规定的指标进行鉴定。王镭、王国树对鉴定人的证言没有异议。
以上事实，有当事人陈某、道路交通事故认定书、保险单、病历、医疗费及护理费票据、维修费票据、出院记录、南京金陵司法鉴定所司法鉴定意见书、南京金陵司法鉴定所精神科会诊记录表、结婚证、鉴定人证词、影像学片、检查报告单等证据证实。
本院认为，本案二审争议焦点为：1、本案所涉司法鉴定意见应否予以采信；2、葛红祥主张的护理费中是否存在重复计算住院护理费100元的情形，并应予以扣除；3、平安保险江苏分公司应否承担鉴定费。
关于本案争议焦点一，即本案所涉司法鉴定意见应否予以采信的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。经查，南京市司法鉴定协会《关于法医类司法鉴定有关问题的暂行规定》第四条规定，在本地区，对法医临床鉴定中涉及的颅脑损伤伤残鉴定，可以由专家会诊后综合进行伤残等级评定，重新鉴定必须启动精神病司法鉴定程序。二审中，本院通知鉴定人李某、马某出庭作证。两名鉴定人均述称，鉴定过程中，因涉及颅脑损伤伤残鉴定，该鉴定机构聘请了南京脑科医院司法鉴定所精神科专家进行了会诊，并按照《法医临床检验规范》对葛红祥进行了体检。平安保险江苏分公司认为，精神科专家对葛红祥会诊作出的神经症样综合征的会诊意见，应当做辅助检测，并按培训教材《法医临床司法实务》的规定，对葛红祥的日常活动能力进行评测，对此，平安保险江苏分公司未能提出相关的法医鉴定行业规范或鉴定通则，以证明其上述主张。虽然上述鉴定系由葛红祥一方自行委托，但该司法鉴定依据的相关材料在二审中经质证，各方当事人对真实性均无异议。鉴定机构根据各方均无异议的鉴定材料，结合精神科专家的会诊意见，认定葛红祥因颅脑损伤致神经功能障碍，日常活动能力轻度受限构成十级伤残，具有鉴定依据，鉴定过程亦符合上述南京市司法鉴定协会的规定，本院依法予以采信。平安保险江苏分公司未能提供证据足以反驳葛红祥一方委托上述鉴定机构作出的鉴定意见，或证明该鉴定意见具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条规定的应予准许重新鉴定的情形，其上诉主张本案所涉鉴定依据的材料未经质证，且南京金陵司法鉴定所无精神科鉴定资质，应采用Barthel指数评分方法重新鉴定的意见，依据不足，本院不予采纳。
关于本案争议焦点二，即葛红祥主张的护理费中是否存在重复计算住院护理费100元的情形，并应予以扣除的问题。葛红祥住院期间，王镭为其垫付了100元护理费，平安保险江苏分公司主张该100元已计入王镭垫付的医疗费中，应从葛红祥的损失中予以扣除。审理中，葛红祥对平安保险江苏分公司主张存在重复计算的该100元，明确表示自愿从平安保险江苏分公司给付的赔偿款中予以扣减，其作出的该意思表示系其对自己权利的处分，且不违反法律规定，本院予以确认，据此，葛红祥因本起交通事故造成的损失为85369.5元。
关于本案争议焦点三，即平安保险江苏分公司应否承担鉴定费的问题。本起交通事故发生后，葛红祥因鉴定支出了2660元鉴定费。该鉴定费并非因交通事故必然发生，属于葛红祥的间接损失，故不应依据保险合同关系由平安保险江苏分公司予以理赔，而应由存在侵权关系的双方根据交通事故责任比例分担。因王镭负本起交通事故全部责任，故本案所涉鉴定费，应当全部由王镭承担。原审法院确定该鉴定费由平安保险江苏分公司负担不当，本院予以纠正。
综上，原审判决认定的事实基本清楚，但确定葛红祥主张的鉴定费由平安保险江苏分公司承担不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市鼓楼区人民法院（2013）鼓民初字第4630号民事判决第二项，即“驳回葛红祥的其它诉讼请求”；
二、变更南京市鼓楼区人民法院（2013）鼓民初字第4630号民事判决第二项为：“平安保险江苏分公司于本判决生效之日起5日内一次性赔偿葛红祥医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、电动车维修费合计85369.5元（其中应扣除王镭先行垫付的5290元并直接给付王镭）”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1027元，减半收取513.5元，鉴定费2660元，合计3173.5元，由王镭负担（此款已由葛红祥预交，平安保险江苏分公司从返还王镭的垫付款中直接扣除此款给付葛红祥）；二审案件受理费495元，由平安保险江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 民
代理审判员 王志坚
代理审判员 叶 存
二〇一四年四月十七日
见习书记员 苏 娟