陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)陕07民终878号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司咸阳分公司秦都支公司陈阳寨营业部，住所地陕西省西咸新区沣西新城世纪大道西段世纪花园西南角。
负责人张军政，该公司经理。
委托代理人卢勇，陕西固伦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）彭耀明，男，生于1947年4月19日，汉族，农民，住西乡县城南街道办事处。
被上诉人（原审被告）卢小鹏，男，生于1984年9月5日，汉族，住陕西省彬县。
被上诉人（原审被告）咸阳兴达汽车服务有限公司，住所地咸阳市西咸新区春汉池二路以南东段。
法定代表人刘武军，该公司执行董事。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳分公司秦都支公司陈阳寨营业部（以下简称人财保秦都支公司陈阳寨营业部）与被上诉人彭耀明、卢小鹏、咸阳兴达汽车服务有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省西乡县人民法院（2018）陕0724民初1001号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问上诉人及被上诉人，认为不需要开庭审理。本案现已审理终结。
上诉人人财保秦都支公司陈阳寨营业部上诉称：被上诉人彭耀明住院期间有26天无医嘱，应扣除26天的住院伙食补助费和护理费；营养费应以75天计算；误工费、财产损失不应支持。综上，请求二审改判上诉人在交强险限额内承担27164.5元，在第三者责任险限额内承担44537.3元。案件受理费有被上诉人负担。
针对上诉人的上诉请求，被上诉人彭耀明、卢小鹏、咸阳兴达汽车服务有限公司均辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
彭耀明在一审中提出的诉讼请求：1、判令被告给付原告医疗费50484.3元、误工费5150元、护理费11200元、住院伙食补助费3360元、营养费2240元、出院营养费100元、伤残赔偿金10265元、鉴定费840元、交通费46元、精神抚慰金2000元、被抚养人生活费3102元、人力车损失1200元、台秤损失248元、蔬菜损失300元，合计90535.3元。2、诉讼费由被告负担。
一审法院认定，2017年11月15日4时30分，原告骑人力三轮车前往西乡县城农贸市场，在途经西乡县城峡公路2KM+300M处，适逢被告卢小鹏雇佣驾驶员李彬彬驾驶的陕DA38**号重型半挂车行驶至上渡街左转弯的过程中，因未按规定绕环岛通行，其车右前保险杠将原告撞倒，致原告受伤，车辆受损的交通事故。原告受伤后被送往西乡县医院住院治疗112天，诊断为，颅脑损伤；左顶部硬膜下血肿；双侧额叶硬膜下积液；蛛网膜下腔出血；头皮血肿，胸部损伤，肋骨骨折；肺挫伤，双侧胸腔积液；左桡骨远端骨折，右足跟部皮肤撕脱伤，右眼睑皮肤裂伤；右侧面部皮肤下血肿；多处软组织挫伤；2型糖尿病，右下肺不张。西乡县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，李彬彬负事故全部责任。2018年4月12日经陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定，彭耀明左桡骨远端骨折其伤残等级为十级伤残。原告彭耀明住院期间卢小鹏支付医疗费27500元，误工费6000元，护理费2520元。另查明，李彬彬驾驶的陕DA38**号重型半挂车系被告卢小鹏以分期付款的方式在被告咸阳兴达汽车服务有限公司所购买，因购车款尚未付清，该车户籍登记在咸阳兴达汽车服务有限公司，被告卢小鹏以该公司名义在人财保秦都支公司陈阳寨营业部投保了机动车强制保险和第三者商业保险，发生事故时在保险有效期内。还查明，彭耀明出生于1947年4月19日，其妻邓翠珍出生于1948年10月7日。2017年陕西省农村居民人均可支配收入为10265元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案被告卢小鹏雇佣驾驶员李彬彬在驾驶机动车的过程中，违反中华人民共和国道路交通安全法律法规，未按规定绕环岛通行，导致事故的发生。西乡县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定李彬彬负事故的全部责任，事实清楚，定责准确，符合法律规定，本院予以采信。本案被告卢小鹏雇佣李彬彬从事公路货物运输经营，双方已形成雇佣关系，依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。现原告依照本案事实要求被告卢小鹏及保险公司赔偿经济损失符合法律规定。原告主张医疗费50457.3元、精神损害抚慰金1000元，在庭审中双方当事人无异议，本院予以确认。关于原告主张误工期限应当计算评残的前一天共计223天，每天按照50元损失赔付。被告认为原告左桡骨远端骨折仅属十级伤残，在评定伤残前是否持续误工无证据证明，但考虑原告确有伤残，其误工期限可按照90天，每天50元标准赔偿。经庭审质证及本院审查后认为，原告因交通事故致其十级伤残有证据证实，但原告是否持续误工未提交相关证据证实，鉴于原告多处受伤且伤势较重，年龄较大，功能恢复时间较长，参考接受治疗医院出院建议和原告伤后恢复的实际情况，对原告误工期限按200天计算较为合理。原告主张护理费、营养费、住院伙食补助费按照住院112天，其中护理费每天100元、营养费每天20元、住院伙食补助费每天30元的赔偿请求符合相关规定，予以支持，但原告主张出院后营养费100元的请求不予支持。被告人财保秦都支公司陈阳寨营业部代理人的辩称意见不予采纳。对原告主张的财产损失一节，在庭审中，原告虽未提交能够证明该财产损失价值证明，但该事故发生时原告确有一定的财产损失，综合本案的实际情况，本院可酌情考量。关于被告辩解鉴定费不属于商业保险理赔范围，经核实，原告彭耀明受伤后在汉中汉航法医司法鉴定所作了伤残鉴定且按照规定支付了鉴定费用，该费用虽不属于保险理赔范围，但作为原告的经济损失应当由侵权人承担赔偿责任。被告人财保秦都支公司陈阳寨营业部代理人的辩称意见予以采纳。关于原告主张伤残赔偿金应从受伤之日按10年计算，被告人财保秦都支公司陈阳寨营业部认为应当从评残之日按9年计算。经庭审质证证实，原告彭耀明生于1947年4月19日。因交通事故致其受伤，2018年4月陕西汉中汉航法医司法鉴定所鉴定其伤残时已年满71周岁。依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的规定，原告实际赔付为9年。现原告主张按10年期限赔付不符合法律规定，本院不予支持。原告主张其妻邓翠珍生活费的请求，经庭审核实，邓翠珍虽系彭耀明之妻，但邓翠珍身体健康，具有劳动能力和具备一定的生活来源，邓翠珍不符合必须抚养的情形，因此，原告该项请求不予支持。被告人财保秦都支公司陈阳寨营业部代理人的辩解意见予以采纳。关于原告主张被告卢小鹏购买的陕DA38**号重型半挂车登记在被告咸阳兴达汽车服务有限公司名下，对事故造成的经济损失咸阳兴达汽车服务有限公司应当承担连带赔偿责任。经庭审核实，被告卢小鹏与咸阳兴达汽车服务有限公司于2017年8月签订了分期付款汽车买卖合同，咸阳兴达汽车服务有限公司按照合同约定向卢小鹏交付了汽车，但未办理所有权转让登记。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条的规定，当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转让登记，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险限额内予以赔偿。不足部分由受让人承担赔偿责任。被告卢小鹏作为机动车受让人对所造成的经济损失应当承担赔偿责任。原告彭耀明起诉咸阳兴达汽车服务有限公司并要求承担赔偿责任的请求不符合法律规定，本院不予支持。被告咸阳兴达汽车服务有限公司的辩解意见予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，第五十条、《中华人民共和国民法通则》九十八条、第一百一十九条，第一百三十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款、第四十四条、第七十六条第一款（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《陕西省实施（中华人民共和国道路交通安全法）办法》第六十九条第一项之规定，判决：一、确认原告彭耀明经济损失有：医疗费50457.3元、误工费10000元、护理费11200元、住院伙食补助费3360元、营养费2240元、伤残赔偿金9238.5元、交通费46元、精神损害抚慰金1000元、人力三轮车损失800元、台秤损失200元、蔬菜损失150元。由被告人财保秦都支公司陈阳寨营业部在机动车强制保险限额内赔偿42634.5元，超出部分在第三者商业保险限额内赔偿46057.3元。彭耀明领取赔偿款后退还卢小鹏垫付医疗等费用36020元，彭耀明实领赔偿款52671.8元。二、被告卢小鹏赔偿彭耀明鉴定费840元。以上给付内容限2018年7月10日前付清。三、驳回原告彭耀明其他诉讼请求。
二审中，各方均未提交新证据。二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，被上诉人卢小鹏雇佣驾驶员李彬彬在驾驶机动车的过程中，违反道路交通安全法律法规，发生交通事故，李彬彬在事故中负全部责任。卢小鹏雇佣李彬彬从事公路货物运输经营，双方已形成雇佣关系，依据法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。卢小鹏与咸阳兴达汽车服务有限公司于2017年8月签订了分期付款汽车买卖合同，咸阳兴达汽车服务有限公司按照合同约定向卢小鹏交付了汽车，但未办理所有权转让登记。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条的规定，当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转让登记，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险限额内予以赔偿。不足部分由受让人承担赔偿责任。本案已查明，卢小鹏以咸阳兴达汽车服务有限公司名义为肇事车辆在人财保秦都支公司陈阳寨营业部投保了机动车强制保险和第三者商业保险，发生事故时在保险有效期内。故对彭耀明的经济损失应当由人财保秦都支公司陈阳寨营业部在保险限额内予以赔偿，不足部分由卢小鹏承担赔偿责任。一审判决认定的医疗费、交通费、精神抚慰金、鉴定费，上诉人及被上诉人均无异议，本院予以确认。
本案争议的焦点是：住院伙食补助费、护理费、营养费的计算天数，以及误工费、财产损失是否应予支持。经查，彭耀明住院治疗112天，期间需要支出住院伙食补助费、护理费、营养费，一审法院以住院天数计算以上费用，并无不当。彭耀明因交通事故造成十级伤残，受伤后至评定伤残前共计223天，其虽未提交持续误工相关证据，但考虑其多处受伤且伤势较重，年龄较大，功能恢复时间较长，结合其住院治疗时间、医院出院建议及彭耀明伤后恢复的实际情况，一审法院认定误工期限为200天，以每天50元标准计算误工费，符合法律规定和本案实际。关于彭耀明的财产损失，本案已查明，本次交通事故中致彭耀明的人力三轮车及车上物品受损，一审法院结合修理厂证明、购买票据、现场照片等，酌定财物损失为人力三轮车800元、台秤200元、蔬菜150元，符合本案实际情况。
综上，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳分公司秦都支公司陈阳寨营业部的上诉理由均不能成立，其上诉请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费940元，由中国人民财产保险股份有限公司咸阳分公司秦都支公司陈阳寨营业部负担；一审案件受理费940元，减半收取470元，由卢小鹏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张小娟
代理审判员 李思彤
代理审判员 高 飞
二〇一八年九月十七日
书 记 员 李姿美