甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘05民初33号
原告：甘肃第五建设集团公司，住所地天水市秦州区。
法定代表人：刘长清，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王锋，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：杨永明，甘肃纪元律师事务所律师。
被告：清水强盛房地产开发有限公司，住所地天水市清水县。
法定代表人：黄德金，该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱江，该公司工作人员。
原告甘肃第五建设集团公司（以下简称五建公司）与被告清水强盛房地产开发有限公司（以下简称强盛公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告五建公司的委托诉讼代理人王锋、杨永明，被告强盛公司的法定代表人黄德金及委托诉讼代理人朱江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
五建公司向本院提出诉讼请求：1.判令强盛公司支付拖欠的工程款12616180.60元及迟延支付工程进度款的违约金468477.22元，合计13084657.82元；2.本案诉讼费由强盛公司负担。事实与理由：2014年9月25日，五建公司与强盛公司签订建设工程施工协议，约定由五建公司承建强盛公司清水县动漫科技城-
名流公馆工程（以下简称涉案工程），后在2015年9月10日和2016年3月3日，五建公司委托其下属的甘肃鼎成建筑工程有限公司（以下简称鼎成公司）对涉案工程的外网工程和影视城的消防、通风工程签订了施工协议及补充协议。五建公司按照协议约定和强盛公司的要求将工程施工完毕。强盛公司在施工合同签订后，一直不能依约支付工程款，五建公司多次催促，强盛公司于2015年11月26日和2016年3月4日向五建公司出具承诺书、签订补充协议，对支付工程款的数额和时间进行了约定。2016年5月10日，五建公司与强盛公司签订了涉案工程结算欠款支付协议书，经双方结算，强盛公司名流公馆工程、外网工程、影视城消防、通风工程三项总工程款为52776605元，强盛公司累计向五建公司付款40160425元，尚拖欠工程款12616180.60元。另外，双方在支付协议中还特别约定，强盛公司如在该协议签订20日内无法支付工程欠款并办理产权抵押登记，五建公司可依法提起诉讼。五建公司按照合同约定履行了义务，强盛公司却未按约定支付工程款，其行为已构成违约，应承担违约责任。
强盛公司辩称，认可五建公司起诉的未付工程款及违约金数额，但未付工程款中含有5%保修金，在符合合同约定的情况下才能支付，现涉案工程目前尚未正式通过竣工验收，也未交付，五建公司要求支付质保金没有依据。对于468477.22元违约金，在双方私下协商时，五建公司已经表示不再主张，现又提出诉讼，其主张依法不能成立。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于五建公司所举合同协议书、委托书、补充协议及施工协议、承诺书及涉案工程补充协议、建设工程结算审核确认书、涉案工程结算欠款支付协议书、鼎成公司出具的情况说明，被告强盛公司无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1.强盛公司所举建设工程施工合同所附工程保修书，欲证明涉案工程的保修期及保修金的退还条件，保修金在工程竣工验收两年后才能返还，现五建公司要求返还不符合合同约定。五建公司认可该证据真实性，但不认可证明目的。经审查，涉案建设工程施工合同明确约定了质量保修金的计算依据，及在工程竣工验收合格两年内分次退还的条件与比例，在合同约定条件成就的情况下，强盛公司应退还涉案工程保修金。2.强盛公司所举涉案工程结算欠款支付协议书，证明目的为该协议中无关于违约金的内容，故五建公司不应再主张违约金。五建公司认可该证据真实性，但不认可证明目的。本院认为，虽然该支付协议书未载明违约金内容，但不能证明五建公司放弃了对违约金的主张权利，强盛公司提交该证据的证明目的不能成立。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2014年9月25日，五建公司与强盛公司签订建设工程施工合同，约定由五建公司承建强盛公司位于清水县的动漫科技城-
名流公馆工程，签约合同价为47830000.12元，双方约定该工程扣留质量保修金，数额为工程款的5%；保修金的给付条件为：工程竣工验收合格满一年退还质量保修金3%，工程竣工验收满两年、承包人出具质量保修承诺书，承诺承担后续按国家建筑工程保修法律、法规规定的保修责任，退还剩余的2%。该合同同时还对与工程相关的其他事项进行了规定。2015年9月4日，五建公司向强盛公司出具委托书，内容为：五建公司委托其子公司鼎成公司施工建设涉案工程的室外工程及电影院内消防、通风、自动报警系统工程，并与强盛公司签订施工协议。2015年9月10日，强盛公司将涉案工程电影院内消防、通风设施工程交由鼎成公司施工，并签订了补充协议一份，约定工程造价为56426.43元。2016年3月3日，强盛公司与鼎成公司签订施工协议一份，约定由鼎成公司施工涉案工程的室外工程，总造价为1420000元。前述协议签订后，五建公司及鼎成公司开始施工。因支付工程款不到位，强盛公司在2015年11月26日向五建公司出具承诺书，载明了向五建公司支付工程款的具体期限及金额，并明确在房屋交付使用前，所有工程欠款除预留5%保修金外，全部付清。2016年3月4日，五建公司与强盛公司就涉案工程签订了补充协议，约定了五建公司完成施工的时间及强盛公司支付工程款的期限及金额，再次明确工程交付前强盛公司支付工程款至结算价的95%，同时还约定了强盛公司不能依约付款的违约责任。2016年5月6日，五建公司与强盛公司就涉案工程签订工程结算审核确认书，载明五建公司施工工程最终审结确认金额为51300179.17元。2016年5月10日，五建公司、鼎成公司与强盛公司签订涉案工程结算欠款支付协议书（鼎城公司未加盖公章），内容为：确认由五建公司施工的涉案工程总价款为51300179.17元（据此计算五建公司承建的动漫科技城-
名流公馆工程保修金为51300179.17×5%＝2565008.96元），未付数额为11139754.17元（含保修金2565008.96元）；由鼎成公司施工的涉案工程室外及外网工程工程款为56426.43元（未付），涉案工程电影院内消防、通风工程工程款为1420000元（未付）。对于强盛公司拖欠鼎成公司的1476426.43元工程款，鼎成公司委托五建公司在本案中一并起诉，鼎成公司不再另行诉讼。诉讼中五建公司确认，在2016年5月10日后强盛公司又支付工程款300000元，共计支付工程款40460425元，剩余未付工程款为51300179.17－40460425＝10839754.17元，减去保修金2565008.96元，强盛公司实际拖欠五建公司工程款为8274745.21元。在合同履行过程中，由于强盛公司支付工程款不及时不到位，双方口头确认强盛公司向五建公司支付迟延付款违约金468477.22元。目前，涉案工程已完工，但竣工验收手续尚未办理完毕，工程亦未交付强盛公司使用，仍在五建公司控制之下。
本院认为，本案中五建公司与强盛公司签订的建设工程施工合同是双方真实意思的表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，双方当事人应按照合同约定享有各自权利、履行各自义务。根据已查明的事实，五建公司已经依约完成工程建设任务，强盛公司却未依约支付工程款，其行为违反了相关合同约定，应承担相应违约责任，故强盛公司应向五建公司支付剩余工程款8274745.21元。关于本案工程保修金2565008.96元如何处理的问题，因涉案施工合同明确约定保修金在工程竣工验收合格满一年退还质量保修金3%，工程竣工验收满两年且满足其他条件的情况下，退还剩余2%，而本案工程竣工验收并未完成，保修金支付条件仍不成就，但在符合合同约定的情况下，强盛公司应依约向五建公司支付保修金2565008.96元。对于鼎成公司施工的工程，由于双方在施工协议中并未约定扣留保修金及具体数额，故该部分工程款不涉及保修金问题，强盛公司应承担1476426.43元工程的付款责任。由于鼎成公司委托五建公司在本案中主张强盛公司拖欠的工程款，故五建公司应在收到相关款项后及时向鼎成公司支付。关于违约金，由于强盛公司是合同履行过程中的违约方，且双方已经就违约金数额达成一致，在本案中无证据证实五建公司承诺放弃违约金主张的情况下，强盛公司依法应向五建公司支付违约金468477.22元。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
清水强盛房地产开发有限公司在本判决生效之日起十五日内支付甘肃第五建设集团公司工程款9751171.64元（其中甘肃第五建设集团公司工程款为8274745.21元，甘肃鼎成建筑工程有限公司工程款为1476426.43元）及违约金468477.22元，合计10219648.86元；工程保修金2565008.96元，在合同约定给付条件成就后，由清水强盛房地产开发有限公司向甘肃第五建设集团公司支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100308元，由清水强盛房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 朱金平
审 判 员 陈 萍
代理审判员 雒 璇
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 徐 艳