丰镇市人民法院
民 事 判 决 书
(2015)丰民初字第556号
原告杜某某，男，汉族，1979年10月2日出生，山西省应县人，现住山西省大同市。
委托代理人周央，内蒙古同声律师事务所律师。
被告王某某，男，汉族，1976年11月2日出生，山西省大同县人，现住山西省大同市。
被告刘某某，男，汉族，1969年6月2日出生，山西省广灵县人，现住山西省大同市。
原告杜某某诉被告王某某、刘某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月17日受理后依法组成合议庭，于2015年12月25日公开开庭进行了审理。原告杜某某及其委托代理人周央、被告王某某、刘某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杜某某诉称，2014年我受雇于被告王某某、刘某某，被告王某某、刘某某二人（无劳务承包资质）又通过案外人殷某介绍承包了班某某位于丰镇市食品物流园区的工厂管道焊接施工业务，带领我在班某某丰镇的工厂干活，2014年9月16日我在工作期间，因王某某违规指挥操作，致使我从施工高架平台上跌落，导致我左尺骨骨折，左髋臼骨折，左髂骨骨折，左坐骨支骨骨折，在乌兰察布医学高等专科学校附属医院住院151天，期间全部医疗费均由王某某、刘某某和班某某、殷某承担。出院后经赔偿义务主体各方协商一致选择乌兰察布市司法鉴定中心对我的伤残程度，“三期”及后续治疗费的鉴定，经鉴定确认我伤残系数为30%，治疗终结后营养期为15
--16周，误工期为23--24周，护理期为15--
16周，二次手术费为20000元。伤残评定后，我就赔偿事宜与殷某、班某某、王某某、刘某某协商，除了殷某、班某某较为主动、积极将二人在本次事故中应当承担的责任份额进行了赔偿外，王某某、刘某某极为消极，拒绝参与协商赔偿，为维护我的合法去权益，故根据《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的规定，就二被告应当承担的赔偿责任诉至法院，请求法院依法裁判，维护我的合法权益。
被告王某某辩称，2014年9月16日上午8点多，在内蒙古丰镇兴源食品公司干冷库工艺管道，上方搭设密度板过程中，因脚手架翻到，导致杜某某和杜某甲从脚手架上摔下，使杜某某摔伤。过程是：9月16日上午因焊冷库工艺管道没电，我们搭设工艺管道上方密度板。我和刘某甲推脚手架，杜某乙扶墙杆，在移动脚手架过程中，杜某某和杜某甲坐在脚手架上，脚手架下方有四个轮子。由于在移动的过程中两人没有从脚手架上下来和没挂安全带（当时两人都背安全带和戴安全帽）。脚手架从杜某乙扶墙杆一面翻到（正常情况下一般不会从扶墙杆一方翻到），导致两人从脚手架上掉落。掉落后我立即组织人员把杜某甲、杜某某二人送往丰镇市人民医院治疗。然后我雇佣医院“120”救护车立即送往集宁医专附属医院（原解放军280骨科专科医院）治疗。到了医专附属医院，经过医生诊断先给输3天消炎液，然后定在9月19日做手术，手术时医院给请的骨科专家进行的手术。手术和住院期间和“120”救护车的费用600元钱等所有费用均由我给掏付。手术后，经过半个月的康复后，主治医生说医院不用药了，出院回家做康复锻炼，每两个月到医院复查一次，看有没有后遗症，六个月过后就知道了。病人家属于病人在医院期间从我和刘某某手里共拿了1700元整，并于2014年10月16日病人家属、妻子和丈母娘又去了兴源食品公司跟我又拿了2000元整，说第二天出院，作为出院的生活费。出于人道主义，我在工地上又跟众工友借了2000元整，拿给她们。第二天我和殷某开车到了医院问主治医生能不能出院，医生说能出院了，病人女人给我发信息说不出院了，我看到信息非常生气，然后我给病人女人打电话让她们走法律程序，后来病人女人说不走法律程序想私了，我问一次性私了多少钱，病人和他女人说30万元，过了一段时间病人的四哥打电话说20万元就能一次性解决，又过了一段时间一个自称是病人表哥的人给我打电话说已经走法律程序了，我得知后想法院会给大家一个公平公正合理的解决方案，所以我一直在等法院判下来再进行赔付，谁料想病人与病人家属于2015年2月2日下午6点左右共6-7人闯到我家说不给24万不走，原告的行为严重影响了我和我家人的正常休息和工作，后经报警调解无果，我家人在外面租房暂住。原告住院期间，我共掏医药费、折叠床、手术费、饭钱、住店钱、车费共6万多元。其中专家费5000元、手术小费1000元、120救护车600元、止痛泵300元（无票）。
被告刘某某口头辩称，我不是本案适格被告，我也没有雇佣原告，我和被告王某某也不是合伙关系，请求人民法院驳回原告对我的诉讼请求。
经审理查明，被告王某某经殷某介绍承包班某某位于丰镇市食品物流园区的内蒙古丰镇兴源食品公司管道焊接施工工程，被告王某某雇佣原告杜某某、刘某某、刘某甲、杜某乙等人做冷库工艺管道工作。2014年9月16日上午8点左右，原告杜某某在施工脚手架上搭设密度板，后因施工需要移动脚手架，被告在下方推动脚手架时，原告未从脚手架上下来亦未挂安全带，后在移过程中，脚手架翻到，致使原告杜某某从脚手架上摔下受伤。原告受伤后，送往丰镇市医院诊治，后转入乌兰察布医学高等专科学校附属医院，经诊断为“左尺骨骨折，左髋臼骨折，左髂骨骨折，左坐骨支骨骨折”，住院151天，期间全部医疗费均由被告王某某承担。出院后经乌兰察布市司法鉴定中心对原告的伤残程度，“三期”及后续治疗费的鉴定，经鉴定确认原告伤残系数为30%，治疗终结后营养期为15
--16周，休息期为23--24周，护理期为15--
16周，二次手术费为20000元。2015年7月16日原告杜某某与殷某、班某某达成协议，殷某、班某某赔偿原告杜某某残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费、营养费、护理费、误工费、二次手术费、交通住宿费、后续治疗费等各项损失200000元。之后，原告多次向被告王某某、刘某某提出要求二被告给付除殷某、班某某已赔偿的剩余部分，但一直未果。2015年8月11日原告向本院提起诉讼要求判令被告王某某、刘某某予以赔偿。
另查明，原告杜某某与其妻子张某育有一子杜某丙，2005年3月17日出生；杜某某、张某、杜某丙虽系农村户口，但有大同市城区南关街东后场社区出具的证据证明杜某某、张某及杜某丙从2007年7月至今居住在南关南街40-1-2。庭审中被告王某某提出在原告住院期间除医药费外，另给付原告3600元，原告及其委托代理人对此予以认可。
以上事实，有原、被告的身份证明，原告陈述，被告答辩，原告及原告儿子杜某丙的户籍证明，杜某丙的出生医学证明，大同市城区南关街东后场社区出具的证明，乌兰察布医学高等专科学校附属医院诊断证明书、出院证明、住院病历、医嘱单、费用清单，乌兰察布市医疗收费专用收据，殷某、班某某、王某某、杜某某的双方协议书，内蒙古丰镇市公证处公证书、乌兰察布市司法鉴定中心司法鉴书、杜某丙的出生医学证明、丰镇市司法局出具的王某某的证明材料等证据材料予以证实，并经庭审质证后予以采信。
本院认为，原告杜某某受雇于被告王某某，二人形成雇佣关系。原告认为被告杜某某、刘某某二人系合伙关系，原告同时受雇于二被告，但原告并无证据对此予以证明，且原告提供的丰镇市司法局出具的王某某的证明材料载明：“在2014年9月16日上午8点-9点之间，有我叫来的工人：刘占某（即刘某某）、刘某甲、杜某甲、杜某某、杜某乙和王某某在内蒙丰镇草原兴源食品公司干活……”证明被告刘某某亦系被告王某某雇佣的工人，因此对原告要求被告刘某某承担赔偿责任的诉讼要求不予支持。原告杜某某在从事雇佣工作期间受到伤害，雇主王某某应当承担赔偿责任。而原告杜某某作为成年人从事在施工脚手架上搭设密度板，在高空作业时应当知道该工作必须有防护措施和防护设备，但其却在挪动脚手架过程中未从脚手架上下来，亦未做好相应的防护措施和防护设备导致从脚手架上跌落受伤，原告本人也负有相应的责任。本院经审理认为原告的合理费用为住院伙食补助费100元×151天=15100元，护理费110元×（151天+16周×7）=28930元，营养费100元×（151天+16周×7）=26300元，残疾赔偿金28350元×20年×30%=170100元，误工费114元×（151天+24周×7）=36366元，子女抚养费20885元×8年×30%÷2人=25062元，共计301858元，减去殷某、班某某给付的200000元，计101858元；对原告所提交通费1400、住宿费1600元，因其无相关证据佐证本院不予支持；对原告主张要求被告支付精神抚慰金9000元,本院不予支持，其理由是原告作为受害人对损害事实和损害后果的发生有过错，免除侵权人的精神损害赔偿责任。被告王某某辩称本案中，结合双方的过错责任被告王某某应承担60%的赔偿责任，原告应承担40%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告王某某于判决生效后十日内赔偿原告杜某某残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、营养费、抚养费、误工费等费用共计人民币101858元的60%即人民币61114.8元。减去被告王某某已给付的人民币3600元，被告王某某应赔偿原告57514.8元。
二、驳回原告杜某某对刘某某的诉讼请求。
三、驳回原告杜某某的其他诉讼请求。
本案案件受理费2800元，由原告杜某某负担1515元，被告王某某负担1285元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。
审 判 长 赵 刚
审 判 员 闫志刚
人民陪审员 董瑞清
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 陈玉珠
附：《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第三十四条：当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。
当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。