＼n杭州市下城区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）杭下民初字第944号＼n原告：程新成，＼n被告：杭州卓瑞进出口有限公司。＼n法定代表人：何晓宇。＼n委托代理人：张樱。＼n委托代理人：童斯贝。＼n原告程新成为与被告杭州卓瑞进出口有限公司劳动争议纠纷一案，因原告程新成不服杭州市下城区劳动争议仲裁委员会下劳仲案字（2012）第64号仲裁裁决书，于2012年6月11日向本院提起诉讼。本院于同日受理后，依法由审判员朱伟英独任审判，于2012年7月18日公开开庭进行了审理。原告程新成，被告杭州卓瑞进出口有限公司的委托代理人张樱、童斯贝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告程新成诉称：原告于2011年6月15日到被告公司工作，担任验货员一职。双方于2011年8月10日签订了为期一年的劳动合同，合同期限自2011年6月15日起自2012年6月14日止。其中2011年6月15日至2012年7月14日为试用期。约定，关于工作时间：每周做五休二；关于待遇：基本工资3500元，另加话费150元／月，交通费50元／月；关于奖金：跟单将每一款（同一订单长中短，大中小均算一款）大货正常出运，奖励人民币50元／款，另奖励每季度累计总额的千分之一。2012年2月1日，被告向原告下发《终止劳动合同证明》，单方面终止了双方之间的劳动关系。此后，被告仅结算给原告部分工资。另外，原告在职期间长时间加班，但是被告并未按照法律规定足额支付原告的加班费。对上述事实，原告于2012年3月12日向杭州市下城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付计件工资7310元，加班工资13356.33元，赔偿金13304.66元。该委于2012年5月31日作出裁决，裁决被告支付原告赔偿金3500元；支付原告加班费5547.83元；驳回原告的其它仲裁请求。原告认为，仲裁委没有依法保护劳动者的合法权益，赔偿金和加班费的计算结果不正确且没有依据。原告不服该裁决，特向法院起诉，请求：1.确认被告终止劳动合同的行为违法；2.判令被告支付原告计件提成工资5837.50元、加班工资10234.79元、赔偿金9804.66元，合计25876.95元。＼n原告程新成为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：＼n1.仲裁裁决书1份，证明本案经过仲裁前置程序。＼n2.劳动合同1份，证明原告与被告存在劳动合同关系。＼n3.终止劳动关系证明1份，证明2012年2月1日，被告以原告不适合工作为由，单方终止了与原告之间的劳动合同。＼n4.离职确认单1份，证明原告在离职时已移交所有的工作。＼n5.部分计件提成工资结算单1份（系复印件），证明原、被告对计件提成的约定，以及未全额支付的事实。＼n6.清单2份（6-1）、验货单22张（6-2）（系复印件），证明原告完成的工作量。＼n7.2011年至2012年员工加班清单1份（系复印件），证明原告加班47天的事实。＼n8.招行历史交易单1份（系打印件），证明原告的工资收入情况。＼n被告杭州卓瑞进出口有限公司辩称：1.原告是于2011年6月15日入职的，双方签订了为期一年的劳动合同，原告担任跟单员一职。原告在职期间因严重失职，造成公司6款大货以打折或担保的方式出货，造成公司直接损失达10万元以上。此外，工厂及客户也多次向被告投诉、索赔。为此，被告经多次提出口头警告后仍未改观，根据公司的奖惩制度中的第四点的规定“跟单员负责的订单三个月内出现累计五次（含）以上担保索偿的，按自动离职处理”。故被告于2012年2月1日提出与原告解除劳动关系。被告认为，依据劳动合同法第39条、40条的规定，被告有权就原告这种严重违反公司规章制度的情况解除劳动关系的，因此，被告的解除行为并非属于违法解除劳动关系，更不需要支付二倍的经济补偿金。2.原告主张存在7310元的提成工资，但并未提交任何双方确认的书面材料予以证明，因此该主张并不成立，退一步讲，即使存在原告主张的提成工资，那原告在在职期间跟单的大货存在众多质量问题，且有客户索赔等情况，也根本不符合发放提成工资的条件。关于加班工资，原告在职期间的加班工资已支付，被告也无需再支付原告任何的加班工资，更不存在拖欠的情况。综上，请法院依法判决，驳回原告的诉讼请求。＼n被告杭州卓瑞进出口有限公司为支持其辩称意见，向本院提交如下证据：＼n1.投诉函1份（传真件）（1-1）、客户往来邮件6页（打印件，全英文）（1-2）、原告查货报告和客户验货报告共3页（复印件）（1-3），证明原告在职期间，所跟多批大货存在质量问题，给被告造成了不少损失。＼n2.工资清单1份（系复印件），证明原告在职期间的正常以及加班工资均已发放，不存在拖欠的情况。＼n3.奖惩制度1份，证明原告严重违反公司的规章制度，被告有权解除与原告之间的劳动合同。＼n4.交接清单1份（系复印件），证明原告离职后没有尽到资料交接的义务，给原告与工厂的理赔中造成很大的损失。＼n上述证据，经双方当事人当庭举证、质证，本院作如下认证：＼n针对原告程新成提交的证据1至8，经被告质证，被告对证据1、2无异议，本院予以确认。对证据3、4的真实性、合法性无异议，对证明对象有异议，证据3被告认为并不是违法解除劳动合同；对证据4认为原告离职时并没有移交材料。本院认为，被告对证据3、4真实性、合法性无异议，对证明对象有异议，但不能提供反驳证据证明，其异议不成立，该证据与本案待证事实有关，本院予以确认。证据5，被告对真实性有异议，认为是复印件。本院认为，该证据因被告对真实性提出有异议，且原告不能提供原件核对，异议成立，本院不予确认。证据6-1，被告对真实性有异议，认为打印件，并未经双方签字确认，不能以此作为计算原告提成的依据；证据6-2认为复印件，不予认可。本院认为，证据6-1、6-2因被告有异议，其异议成立，本院不予确认。证据7，被告对原告的加班时间及调休时间予以认可，本院予以确认。证据8，被告承认向原告支付过两笔款项（2640元、8668.50元），故对该事实本院予以确认。＼n针对被告杭州卓瑞进出口有限公司提交的证据1至4，经原告质证，原告对证据1-1、1-2真实性有异议，认为证据1-1，形成于2012年3月12日，此时原告已离职；证据1-2，认为被告未将该情况告知原告；证据1-3的真实性无异议，认为被告提供的客户验货报告中的批次，不是原告跟单的批次。本院认为，上述证据因原告有异议，且被告又不能提供证据证明，原告的异议成立，本院不予确认。证据2，原告对真实性无异议，本院予以确认。证据3，原告有异议，认为在仲裁之前未看到过，故不予认可。本院认为，该证据原告有异议，且被告也不能提供相应的证据证明原告系知情或者被告已公示过，故达到被告所要的证明目的，本院不予以确认。证据4，原告无异议，本院予以确认。＼n根据上述有效证据及双方当事人的陈述，本院确认如下案件事实：＼n2011年6月15日，原告程新成进入被告杭州卓瑞进出口有限公司工作，双方签订书面劳动合同一份，约定合同期限自2011年6月15日至2012年6月14日止，试用期为一个月；为验货员（QS）岗位，月工资为3500元；工作时间实行每周五日工作制。因工作需要，原告加班了47天，同时被告安排原告调休7天，实际加班40天，其中双休日加班37天，法定节假日加班3天。2012年2月1日，被告以“不适合此工作”为由向原告提出解除劳动合同，并向原告发出书面解除劳动合同证明。原告接到该通知后开始办理离职工作手续，并于2012年3月13日以被告违法解除劳动合同，要求被告支付提成工资7310元、加班工资13356.33元、解除劳动合同赔偿金13304.66元等为由向杭州市下城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2012年5月21日，该委以下劳仲案字（2012）第64号仲裁裁决书作出裁决，裁决由被告支付原告赔偿金3500元，支付加班费5547.83元，对原告的其他申请请求，该委不予支持。原告不服该裁决，依法提起诉讼，请求判如其所请。＼n另查明，①被告于2012年2月16日向原告支付了2012年1月份工资3164元；②被告于2012年3月8日和3月12日分别向原告支付了经济补偿金3500元和加班费7808.50元，合计11308.50元。＼n本院认为：本案的争议焦点一、关于被告提出的解除劳动合同是否违法，原告主张被告支付赔偿金9804.66元是否成立。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经查，被告于2012年2月1日以原告不适合此工作为由向其提出解除劳动合同，但是被告在举证期限内未能提供相应的证据证明原告不适合此工作，并已对原告进行过培训或者调整工作岗位，而原告仍然不能适应工作的，因此被告以此为由提出终止与原告之间劳动合同，属于违反法律的规定解除情形，根据《劳动合同法》第八十七条规定，以本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金，计算标准以原告的收入为基数，因被告否认原告所主张的话费及交通费等收入按月发入情况，且原告也不能举证证明，故经济补偿金计算标准按合同约定的月工资3500元为基数计算，计赔偿金为7000元，扣除被告已付的经济补偿3500元，还应向原告支付赔偿金3500元。超出上述部分，因缺乏依据，本院不予支持。＼n争议焦点二，原告主张被告支付的提成工资5837.50元有无事实依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原告主张的提成工资5837.50元，并提供了部分计件提成工资结算单、清单及验货单证明。被告辩称，部分计件提成结算单和验货单系复印件，清单系原告自行制作而提出异议，原告对此也不能提供充分的证据加以证明，故其主张提成工资的事实难以认定，对其请求提成工资5837.50元，本院难以支持。＼n争议焦点三，原告主张的加班工资10234.79元有无事实依据。本案经双方确认，原告的加班时间为47天，调休7天后，实际加班天数为40天，查实原告的双休日加班时间为37天，法定节假日加班时间3天。双休日加班工资，按照劳动合同约定的原告本人日工资标准的百分之二百支付工资，计加班工资为11908.05元（3500元÷21.75天／月×37天×200%）；法定节假日加班工资，按照劳动合同约定的原告本人日工资标准的百分之三百支付工资，计加班工资为1448.28元（3500元÷21.75天／月×3天×300%），两项合计加班工资为13356.33元。扣除已支付的加班工资7808.50元，被告还应向原告支付加班工资5547.83元。超出上述部分，因缺乏依据，本院不予支持。＼n综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：＼n一、被告杭州卓瑞进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告程新成加班工资，计人民币5547.83元；＼n二、被告杭州卓瑞进出口有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告程新成赔偿金，计人民币3500元；＼n三、驳回原告程新成的其它诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案受理费人民币10元，减半收取5元，由被告杭州卓瑞进出口有限公司负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理【开户银行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，帐号：1202024409008802968）。＼n审判员朱伟英＼n二〇一二年九月三日＼n书记员王忠可