江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏08民终1576号
上诉人（原审被告）：江苏南建建设集团有限公司。
委托诉讼代理人：刘海志。
被上诉人（原审原告）：刘业付。
委托诉讼代理人陶大林：洪泽县黄集法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）罗来中。
上诉人江苏南建建设集团有限公司（以下除判决主文外简称南建公司）因与被上诉人刘业付、罗来中建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省洪泽县人民法院(2015)泽民初字第00827号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月19日立案受理后,经审理查明一审被告江苏南建建设有限公司第二分公司（以下除判决主文外简称南建第二分公司）已经于一审立案前注销，故不再作为本案当事人参加诉讼，经本院依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
南建公司上诉请求：1、请求确认罗来中与刘业付签订协议行为系个人行为；2、申请对刘业付承建的水电施工面积及工程价格进行造价鉴定。事实和理由：罗来中与刘业付签订水电承包协议书中涉及到的“江苏南建建设有限公司第二分公司洪泽康居项目部”印章系私刻，对上诉人没有约束力，罗来中与刘业付签订合同行为应视为罗来中的个人行为。本次工程层高为二层半，市场最高价格为38-40元/平方米，但两被上诉人订立的水电承包协议价为70元/平方米，价格明显偏高，损害了上诉人的利益，而且建筑面积9000平方米仅是协议面积非施工面积，实际施工面积只在8300平方米，且8300平方米中有部分工程系上诉人完成，该费用约200000元，应当在应付工程款中予以扣除。
刘业付辩称，一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
罗来中未作陈述意见。
刘业付向一审法院起诉请求：判令三被告给付工程款427000元及保证金395000元，共计822000元，承担本案诉讼费用。事实和理由：南建第二分公司承建洪泽县共和镇康居雅苑示范小区，后其将项目部分转包给罗来中。2014年2月22日，原告与南建第二分公司项目部签订《水电承包协议》，2014年3月30日，原告与南建第二分公司项目部签订《康居雅苑窗子施工协议》，依协议约定缴纳395000元保证金，由原告承建洪泽县共和镇康居示范小区水电工程。工程完工后，罗来中及南建第二分公司对原告承建的工程量进行认可，并以房屋抵扣的方式支付部分工程款，但至今尚欠原告427000元工程款，故诉至法院。
一审法院认定事实：2013年12月31日，南建第二分公司与罗来中签订《建设工程施工合同书》，合同约定南建第二分公司将洪泽县共和镇康居示范小区的土建安装工程承包给被告罗来中。2014年2月22日，刘业付（乙方）与罗来中（甲方）签订《水电承包协议书》，协议约定由刘业付承建洪泽县共和镇康居雅苑示范小区的水电安装工程，“建筑面积90000平方米（应为9000平方米，以实际完成的面积进行计算）；承包价格每平方米柒拾元整￥70.00元（包括材料费、人工费）”；付款方式“本工程以一万平方米为一个结算点，封顶后付完成工作量的95%，（合同价格）时间为封顶后十五天以内。验收合格后付到百分之九十七（时间为十五天以内），余款3%的维修金满一年后付清;“乙方需付给甲方保证金贰拾万元整，工人进场后两次性交纳。保证金返还日期为第一个结算点完成后一次性返还乙方”。2014年3月30日，刘业付与罗来中签订《康居雅苑窗子施工协议》（工程没有实际施工）。2014年2月22日及4月21日，罗来中分别出具收条两张，收到刘业付共和康居雅苑水电保证金200000元，窗子保证金195000元。涉案水电工程已竣工验收并交付使用，刘业付承认曾以一套房产抵扣工程款194000元，南建第二分公司支付过20000元。2014年5月29日，南建第二分公司已注销登记。一审法院认为，罗来中、南建公司经公告传唤后没有到庭参加诉讼，且没有说明存在不能到庭参加诉讼的正当理由，应当承担由此可能不利的法律后果。刘业付、罗来中均为不具有建设工程施工资质，属于违法分包，故双方签订的分包协议无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，虽然建设工程合同无效，但涉案工程已竣工交付，故刘业付要求罗来中给付工程款及保证金的诉讼请求，予以支持。分包合同中明确约定了承包价格为每平方米70元，共9000平方米，故工程总价款为70*9000=630000元，刘业付自认已有房产抵充工程款194000元，南建第二分公司支付20000元，故罗来中尚欠刘业付工程款416000元。建设工程因转包、违法分包而导致建设工程合同无效的，转包人、违法分包人和发包人对工程欠款应当承担连带责任，因南建第二分公司系南建公司的分支机构，不具有独立法人资格，且该分公司已注销，故其发生的债权债务应由南建公司承担。因保证金系罗来中个人收取，应由其个人承担，故对刘业付要求南建第二分公司给付保证金的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条之规定，判决：一、罗来中于判决发生法律效力之日起十日内给付刘业付工程款416000元及保证金395000元；二、江苏南建建设集团有限公司对工程款416000元承担连带清偿责任；三、驳回刘业付的其他诉讼请求。案件受理费12020元，公告费600元，合计12620元，由罗来中、江苏南建建设集团有限公司共同负担6473元，罗来中个人负担6147元，于判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。
二审审理中，双方当事人均未提供新证据。期间，上诉人要求对刘业付承建的水电施工面积及工程价格进行造价鉴定，但对其上诉主张刘业付施工面积只有8300平方米事实未能举证，为此。本院限期要求其举证，并告知逾期举证的法律后果，但上诉人至今仍未能提供上述证据。
二审另查明，洪泽县共和镇康居雅苑示范小区的土建工程，经南建第二分公司实际承包人孙成彬、开发商周国水与工程包清工承包人结算，确认工程建筑面积10654平方米。审理中刘业付承认一审法院判决之后，上诉人又给付其70000元。
本院认为，当事人对自己的主张应提供证据，不能提供证据证实其主张的，应承担举证不能的法律责任。南建第二分公司将洪泽县共和镇康居雅苑示范小区的土建安装工程承包给不具备施工资质的罗来中，罗来中又将水电安装工程分包给同样不具备施工资质的刘业付施工，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条:“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”的规定，致转包、分包合同无效，转包人依法应对无效合同承担连带责任。南建第二分公司为上诉人的分支机构，不具有独立法人资格，其应承担的法律后果依法由南建公司承担，故上诉人主张其不应对罗来中分包给刘业付的部分工程产生的工程款纠纷承担连带责任，无事实和法律依据。罗来中与刘业付在水电承包合同中约定施工建筑面积为9000平方米“以实际完成的面积进行计算”，虽然双方在工程结束后未进行结算，但水电安装计量面积与土建是一致的，该工程土建建筑面积经确认为10654平方米，现刘业付要求按照9000平方米进行计算，未超出土建建筑面积和合同约定，亦未损害上诉人的利益，原审以此建筑面积计算本案工程价款并无不当。上诉人主张实际施工仅为8300平方米，在本院限定举证期限内未能提供证据，其主张部分工程由其完成，亦未能提供证据，又主张水电安装单价明显偏高，未能举证同期、同行业、同区域相应的市场行业标准，故上诉人在无相应证据推翻原合同约定的权利义务内容的前提下，要求本院对施工建筑面积和单价进行造价鉴定，无事实和法律依据，对该主张，本院不予采纳。关于刘业付二审自认上诉人一审判决之后支付的工程款，可在本案执行中一并抵扣。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6590元，由上诉人江苏南建建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 江东新
代理审判员 邹艳萍
代理审判员 王 敏
二〇一六年八月十六日
书 记 员 葛凤凤