江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终5538号
上诉人(原审原告)：南京爱立信熊猫通信有限公司，住所地南京市江宁区秣陵街道池田路32号（江宁开发区）。
法定代表人：ChristopherJohnHoughton，南京爱立信熊猫通信有限公司董事长。
委托诉讼代理人：汪桂荣，江苏德序律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：余凌，男，1966年2月19日生，汉族。
委托诉讼代理人：陆婷婷，江苏宁联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马羽华，江苏宁联律师事务所律师。
上诉人南京爱立信熊猫通信有限公司（以下简称爱立信公司）因与被上诉人余凌劳动合同纠纷一案，不服南京市江宁区人民法院（2016）苏0115民初1316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月6日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人爱立信公司的委托诉讼代理人汪桂荣、被上诉人余凌及其委托诉讼代理人陆婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
爱立信公司上诉请求：依法确认其作出的《解除劳动合同通知书》合法有效，改判双方之间的劳动合同不再履行，并无需支付余凌2015年9月26日至2016年1月11日期间的工资。事实和理由：1.一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院援引1994年原劳动部[1994]289号文的规定对2008年的《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的“客观情况发生重大变化”进行限缩解释错误。近年来，制造业整体下滑，在爱立信公司产能急剧下滑的情形下，公司也对人员进行大幅度的调整，该情形应当属于劳动合同法第四十条规定的“客观情况发生重大变化”，故爱立信公司以客观情况发生重大变化为由，解除与余凌劳动合同合法。2.即使解除劳动合同不当，因余凌工作岗位已经不存在，且双方之间劳动合同客观上不能再继续履行，故一审判决双方继续履行劳动合同错误。3.一审在判决双方继续履行劳动合同的情形下，对爱立信公司已经向余凌支付的解除劳动合同经济补偿金及代通知金事实未予处理，显属不当。4.现有证据可以证明余凌自2015年11月起已经领取了相应的失业保险金，故该行为足以表明余凌已经接受双方已经解除劳动合同的事实，有另行就业的意愿。
余凌辩称，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，请求驳回上诉，维持原判。爱立信公司解除与其劳动合同不属于“客观情况发生重大变化”的情形，属于违法解除。因爱立信公司已不再为其缴纳社会保险费，其为了使自己的社会保险不发生中断，自行缴纳的养老保险，但缴纳社会保险费时须办理失业保险手续。其领取了失业保险费系生活所需，领取失业保险费不能表明其不愿意继续与爱立信公司履行劳动合同。
爱立信公司向一审法院起诉请求：确认爱立信公司于2015年9月23日作出的《解除劳动合同通知书》合法有效，双方劳动合同于2015年9月26日解除，不再继续履行；爱立信公司无需支付余凌2015年9月26日至2016年1月11日期间的工资。
一审法院认定事实：1996年1月29日，余凌入职爱立信公司。2007年1月1日，双方签订无固定期限劳动合同，约定余凌的岗位为采购主管、非生产材料岗位。2014年1月起，爱立信公司安排余凌从事收发工作。2015年9月23日，爱立信公司以生产供应情况发生重大变化，导致员工需求量减少，劳动合同无法继续履行为由决定解除劳动合同，并支付经济补偿金243859元和代通知金11178.67元。2015年9月25日，余凌申请仲裁，要求撤销爱立信公司的解除决定，继续履行劳动合同，由爱立信公司赔偿其工资损失并为其交纳社会保险费。2016年1月11日，仲裁委员会裁决撤销解除劳动合同通知书，双方继续履行劳动合同，爱立信公司赔偿余凌2015年9月26日至2016年1月11日期间的工资损失42675.5元，驳回余凌其他请求。2016年1月27日，爱立信公司诉至一审法院。
一审中，爱立信公司认为，余凌的岗位在实际履行中已经发生了变更，因没有其他适合的岗位可供选择，其与余凌主要是就解除劳动合同及经济补偿进行协商，没有采取经济性裁员，仲裁裁决后其与物业公司签署备忘录变更保安服务范围，不再保留东南门收发室，不再安排人员收发快递，与余凌签订的原劳动合同约定的岗位存在。余凌陈述，双方在劳动合同中约定的岗位是宽泛的，收发工作没有超出非生产材料岗位的范围，不构成劳动合同变更，爱立信公司符合合同约定的相关岗位很多，具备继续履行劳动合同的客观条件，其在单位工作二十多年，有能力胜任工作，也愿意服从单位安排至符合约定的岗位继续工作。
一审法院认为，余凌与爱立信公司之间的无固定期限劳动合同成立、有效。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。原劳动部《关于＜劳动法＞若干条文的说明》（劳办发[1994]289号）第二十六条规定，劳动法第二十六条中的“客观情况”是指发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，并且排除该法第二十七条所列的经济性裁员等客观情况。爱立信公司在本案中所称的制造业整体下滑、产能急剧下降导致的裁员，是企业自主经营行为，不能构成劳动法意义上的客观情况发生重大变化。爱立信公司没有采取经济性裁员的措施，而是在仅就解除劳动合同的解除时间和条件等事项进行协商的情形下，直接解除双方签订的无固定期限劳动合同，违反上述规定，余凌有权选择要求恢复劳动关系。爱立信公司并非处于客观上无法继续履行劳动合同的状态，故对其相关抗辩不予采纳。爱立信公司违法解除的行为导致余凌无法通过正常提供劳动获取报酬，爱立信公司应当赔付工资损失。双方对于仲裁裁决确定的赔偿工资损失的期间、金额没有提出异议，故予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、驳回南京爱立信熊猫通信有限公司的诉讼请求；二、撤销南京爱立信熊猫通信有限公司于2015年9月23日对余凌作出的《解除劳动合同通知书》，双方继续履行无固定期限劳动合同；三、南京爱立信熊猫通信有限公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿余凌2015年9月26日至2016年1月11日期间的工资损失42675.5元。
本院二审期间，爱立信公司围绕其上诉请求提交了南京市社会保险管理中心出具的余凌自2015年12月至2016年8月期间按月领取失业保险金的信息记录表，以证明余凌已经认可双方解除劳动关系的事实，余凌要求继续履行劳动合同缺乏依据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。本院对该证据认定如下：因余凌对该证据的真实性不持异议，故对该证据的真实性予以确认；因该证据只能证明余凌领取过失业保险金，且余凌对该证据的证明目的亦不认可，故该份证据不足以证明余凌已经认可不再继续履行劳动合同。
二审中，双方均认为一审判决书中关于“……与余凌签订的原劳动合同约定的岗位存在”系笔误，应为“……与余凌签订的原劳动合同约定的岗位不存在”。经查，上述内容确系笔误，应为“……与余凌签订的原劳动合同约定的岗位不存在”。
本院对一审法院查明的其他事实依法予以确认。
以上事实，有南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会宁宁劳人仲案字[2015]第2498号仲裁决定书、劳动合同、解除劳动合同通知书、生产供应战略调整、购买协议、电子邮件及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：爱立信公司与余凌是否继续履行劳动合同。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。该项规定的“客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”指履行原劳动合同所必要的客观条件，因不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的情形，诸如发生具有不可抗力的自然（战争）因素、企业资产转移、被兼并等。在发生上述情形导致原劳动合同不能继续履行时，双方应当对岗位、薪酬等原劳动合同约定进行协商，重新调整岗位、薪酬，而非当客观情况发生重大变化后，不经协商调整岗位、薪酬。在劳动者同意调整岗位等情形下，不能直接解除与劳动者的劳动关系。本案中，爱立信公司以制造业整体下滑、产能急剧下降，生产供应情况发生重大变化，导致员工需求量减少，双方劳动合同无法继续履行为由，未经与余凌协商调整岗位，而直接解除双方之间的劳动合同，与上述规定不符。因爱立信公司解除与余凌劳动关系不符合法定可以解除的情形，故属于违法解除，爱立信公司作出的《解除劳动合同通知书》应予撤销。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条关于用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行的规定。余凌主张与爱立信公司继续履行劳动合同，依法应予支持。一审法院参照原劳动部《关于＜劳动法＞若干条文的说明》（劳办发[1994]289号）第二十六条规定，对“客观情况”作出相应解释，并据此判决双方继续履行劳动合同，并无不当。
关于爱立信公司是否应支付余凌2015年9月26日至2016年1月11日期间的工资损失的问题。因爱立信公司于2015年9月25日违法与余凌解除劳动合同，且双方对支付余凌2015年9月26日至2016年1月11日期间的工资损失数额42675.5元，不持异议。故对爱立信公司上诉主张不予支付余凌上述工资损失，本院不予支持。
关于爱立信公司认为其已经向余凌支付解除劳动合同经济补偿金及代通知金，一审法院未予处理的上诉意见。因爱立信公司作为本案的一审原告，在一审审理期间并未就其已经向余凌支付解除劳动合同经济补偿金及代通知金的问题提出相应诉请，故一审法院对此未予处理，并无不当。
综上所述，爱立信公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，实体处理无明显不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人南京爱立信熊猫通信有限公司负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一六年九月二十七日
书记员 莫欣欣