河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫17民终1856号
上诉人（原审被告、另案原告）：刘建，男，汉族，1982年4月3日生，住河南省新蔡县。
委托诉讼代理人：高均兴，新蔡县蔡州法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告、另案被告）：新蔡县悦享商贸有限公司。地址：新蔡县。
法定代表人：刘战军，公司经理。
委托诉讼代理人：黑连河、刘志刚（实习），河南文苑律师事务所律师。
上诉人刘建因与被上诉人新蔡县悦享商贸有限公司（以下简称新蔡悦享公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省新蔡县人民法院（2017）豫1729民初4295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘建及其委托诉讼代理人高均兴、被上诉人新蔡悦享公司的委托诉讼代理人黑连河、刘志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘建上诉请求：撤销原审判决，依法改判其一审请求的一次性工伤医疗补助金29616元、因交通事故支出的医疗费4002元、劳动能力鉴定费300元以及其住院期间的四个月工资11600元（二审当庭增加）由新蔡悦享公司支付。事实和理由：一审判决已查明，新蔡悦享公司是2016年7月26日为刘建等补缴了2016年1月至7月的工伤保险费，缴费至2017年2月。而其是于2017年5月16日与新蔡县悦享商贸有限公司解除劳动关系。2017年3月至2017年5月的工伤保险费，被上诉人没有为其缴纳。也即是说被上诉人没有在双方建立的劳动关系时间内，全部缴纳为其缴纳工伤保险费。依据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。新蔡悦享公司至今未为其补缴2017年3月至2017年5月的工伤保险费，其依据什么要求工伤保险部门支付工伤保险待遇呢？综上，请求二审依法改判。
新蔡悦享公司辩称，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：其已于2016年7月为刘建缴纳了2016年1月至2016年6月份的工伤保险。本案的工伤发生在保险期间，工伤保险基金和其公司应当承担各自应承担的部分。对于刘建二审增加的诉讼请求，一审法院已进行过处理。综上，刘建的上诉理由依法不能成立，应予驳回。
新蔡悦享公司向原审法院起诉请求：1、请求判令不承担一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；2、请求判令不承担刘建的劳动能力鉴定费、工伤医疗费；3、本案诉讼费用由刘建承担。
原审法院认定事实：刘建与新蔡悦享公司对新蔡县劳动人事争议仲裁委员会认定的事实部分除是否签订劳动合同外,双方均认可，予以确认。即2015年11月28日，刘建到新蔡悦享公司处工作，任生鲜课理货员。2016年1月10日，刘建与该公司签订书面劳动合同，合同约定劳动合同期限于2017年1月9日终止。对签订此书面劳动合同刘建虽有异议，但刘建未提供证据证明此合同不是个人所签的证据，对刘建与公司签订此书面劳动合同，予以采信。刘建工资2871元（基本工资1300元+岗位补助200元+绩效工资1400元-公积金29元），每月26日发放工资。2016年2月25日，刘建在上班途中发生交通事故，经新蔡县交警大队认定，刘建对此事故负同等责任。刘建受伤后，先后（2016年2月28日至3月4日，2017年2月20日至24日）两次住院治疗。
2016年7月26日，新蔡悦享公司为刘建等人补缴2016年1月至7月的工伤保险费，月缴费工资为2400元。新蔡悦享公司为刘建缴纳工伤保险费至2017年2月。2017年1月18日，新蔡县人力资源和社会保障局认定刘建为工伤。2017年7月12日，驻马店市劳动能力鉴定委员会认定刘建工伤伤残等级为九级（刘建支付鉴定费300元）。2017年4月27日至5月16日刘建应得工资1191.3元，刘建未领取。
2017年5月16日始，刘建不再去新蔡悦享公司工作，之后工资停止发放。2017年10月16日，刘建向新蔡县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、确认刘建与新蔡悦享公司建立的事实劳动关系；2、支付未签订劳动合同的双倍工资31581元（2871×11）；3、支付拖欠2017年4月27日至5月16日的工资1818元（2871元÷30天×19天）；4、支付因交通事故支出的医疗费4002元，停工留薪期工资11484元（2871元×4），劳动能力鉴定费300元，一次性伤残补助金25839元（2871元×9），一次性工伤医疗补助金29616元（44425÷12×8），一次性伤残就业补助金59233元（44425÷12×16）。
2017年12月4日，新蔡县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，1、新蔡县悦享商贸有限公司与刘建2015年11月28日至2017年5月16日期间劳动关系成立；2、新蔡县悦享商贸有限公司支付刘建一次性伤残补助金2400元/月×9月=21600元；一次性工伤医疗补助金3321元/月×8月=26568元；一次性伤残就业补助金3321元/月×16月=53136元。以上共计人民币101304元，新蔡县悦享商贸有限公司应自本裁决书生效之日起十日内支付；3、新蔡县悦享商贸有限公司参照新蔡县工伤保险基金支付条件支付刘建劳动能力鉴定费、工伤医疗费合理费用，并应自本裁决书生效之日起十日内支付；4、刘建其他仲裁请求不予支持。
刘建和新蔡悦享公司对仲裁裁决不服，刘建于2017年12月18日，新蔡悦享公司于2017年12月12日，分别向新蔡县人民法院提起诉讼。新蔡悦享公司请求不应承担裁决书的第2、第3项，刘建请求支付未签劳动合同的双倍工资31581元和经济补偿4306元。另查明，2016年度新蔡县统筹地区职工月平均工资为3321元。
原审法院认为，刘建自2015年11月28日至2017年5月16日在新蔡悦享公司工作，其间，原、被告双方签订的书面劳动合同，并按合同履行，双方之间的劳动关系成立。2017年1月9日双方的劳动合同期满后，双方未续签劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资。结合刘建的工资表可知，从2017年1月27日至5月16日，刘建共出勤6+19+19=44天，其工资分别是466.7元、1768元、1191.3元。考虑刘建未正常提供劳动，出勤天数过少，依照“按劳所得”的原则，故双倍工资差额是466.7元+1768元+1191.3元=3426元。
2017年5月16日刘建已从新蔡悦享公司离职，新蔡悦享公司也不再为刘建支付工资，双方劳动关系事实已解除。对于双方争议的经济补偿金问题，刘建称其被辞退，新蔡悦享公司称刘建无法胜任为其调岗后的工作，故被辞退。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项，第四十六条第三项，第四十七条第一款的规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可以解除劳动合同，但应当按劳动者在本单位工作的年限每满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故刘建与新蔡悦享公司之间劳动关系解除后，新蔡悦享公司应支付经济补偿金。结合刘建在该公司工作时间不足一年半，按一个半月计算，即2871元×1.5=4306.5元。
对于拖欠2017年4月27日至5月16日的工资问题，新蔡悦享公司称工资已造册并曾通知刘建去领，但其本人未去领取。故未领该时间段的工资属实，予以确认。从刘建务工期间所有的工资数额可知，其收入与出勤天数密不可分。且每月工资刘建均领取确认，即对这种报酬的计算方式予以认可，故2017年4月27日至5月16日期间的工资，仍应按公司的计算方式，即依工资表核算数额1191.3元为准。
对于刘建停工留薪期工资的问题。刘建受伤两次的住院时间分别是2016年2月28日至3月4日，2017年2月20日至24日。从新蔡悦享公司提供的工资表可知，2015年11月28日至2017年5月16日，分别有2016年的3月、4月、11月，2017年的3月共四个月未提供劳动及无工资。刘建辩称“停工留薪”属工伤保险待遇，但未举证证明其实际伤情和治疗情况，也未提供证据证明其停工留薪的期限。故停工留薪期的工资，不予支持。
《社会保险法》第三十八条的规定，工伤保险基金负担的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金、终止或者解除劳动合同时应当享受的一次性医疗补助金、和劳动能力鉴定费等。《社会保险法》第三十九条的规定，用人单位负担的工伤保险待遇包括终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金等。《社会保险法》第四十一条的规定，职工所在用人单位未依法缴纳社会保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。
《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”
《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定：“五级至十级工伤职工按国务院<工伤保险条例>第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为九月八个月；一次性伤残就业补助金，九级十六个月。”
2016年7月26日，新蔡悦享公司为刘建等人补缴2016年1月至7月的工伤保险费，至2017年2月。根据《工伤保险条例》第六十二条第三款“用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”人社部发（2016）29号关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见对“新发生的费用”解释“是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费．．．．．．一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金。”故刘建请求新蔡悦享公司支付一次性工伤医疗补助金及参保后新发生的工伤医疗费，不予支持。
综上，结合刘建的工伤保险费月缴费工资为2400元的标准，其一次性伤残补助金为2400元×9=21600元。2016年度新蔡县统筹地区职工月平均工资为3321元，一次性伤残就业补助金为3321元×16=53136元。河南省新蔡县人民法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条二项、第四十六条三项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第三款，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，于2018年3月9日作出（2017）豫1729民初4295号民事判决：
一、刘建与新蔡县悦享商贸有限公司自2015年11月28日至2017年5月16日双方之间的劳动关系成立。二、新蔡县悦享商贸有限公司于判决生效后十日内支付刘建双倍工资差额3426元，经济补偿金4306.5元，2017年4月27日至5月16日的工资1191.3元，一次性伤残补助金为21600元，一次性伤残就业补助金53136元，以上共计83659.8元。三、驳回刘建与新蔡县悦享商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由新蔡县悦享商贸有限公司负担。
本院二审期间，双方均未提交新证据。二审审理查明的事实与原审判决认定事实一致。
本院认为，根据当事人的上诉、答辩情况，本案二审争议的焦点问题是：上诉人刘建一审请求的一次性工伤医疗补助金29616元、因交通事故支付的医疗费4002元、劳动能力鉴定费300元以及住院治疗期间的工资11600元是否应当支持。现对本案争议焦点评判如下：
经查，刘建与新蔡悦享公司的劳动关系存续期间为2015年11月28日至2017年5月16日，双方对此予以认可。2016年2月25日刘建在上班途中发生交通事故，刘建受伤后，新蔡悦享公司于2016年7月26日为刘建补缴2016年1月至7月的工伤保险费，至2017年2月。本案中，刘建上诉称新蔡悦享公司应向其支付一次性工伤医疗补助金29616元、因交通事故支付的医疗费4002元，原审未予判决错误。对此，刘建的该项上诉理由不符合《工伤保险条例》第六十二条第三款及人社部（2016）29号关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见的相关规定，不予支持。至于刘建上诉要求新蔡悦享公司向其支付住院治疗期间的工资11600元的主张，刘建对其实际伤情和治疗情况以及停工留薪的期限未提供证据加以证明，应依法承担举证不能的法律后果。对于刘建上诉称新蔡悦享公司应承担劳动能力鉴定费300元的主张则不符合《社会保险法》的相关规定。
综上所述，刘建的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由刘建负担。
本判决为终审判决。
审判长 史凌云
审判员 丁耀东
审判员 王建峰
二〇一八年五月三十一日
书记员 王力帆