山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终8055号
上诉人（原审原告）：刘某东，男，1994年12月8日生，汉族，农村居民，住平度市。
委托诉讼代理人：国丰华，山东海利丰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：丰顺莲，山东海利丰律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：高某，男，1992年2月20日生，汉族，农村居民，住平度市。
委托诉讼代理人：孙成志，山东道本律师事务所律师。
上诉人刘某东、上诉人高某因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2018）鲁0283民初141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘某东上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判支持其全部诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人高某负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足。其受雇于高某，在为高某提供劳务期间维修过程中所受损害造成经济损失，高某应当承担全部赔偿责任。
高某上诉请求：请求撤销一审判决第一项，改判不承担赔偿责任；一、二审诉讼费由刘某东负担。事实和理由：一审判决认定事实错误。刘某东虽然受雇于上诉人，但其维修挖掘机时受伤的原因不清，其违章操作造成自身损害，应当承担全部责任或主要责任。上诉人不应承担40%的责任。
双方对对方的上诉理由均答辩称，坚持各自上诉意见。
刘某东向一审法院起诉请求：１．依法判令被告向原告支付医疗费35985.58元、交通费175元、误工费4689.66元、住院伙食补助费1700元、护理费1524.9元、精神损害抚慰金3000元等共计47075.14元；2.被告向原告支付伤残赔偿金116184元；3.被告向原告支付鉴定费1300元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年10月9日，原告在平度市大泽山镇强家村检修挖掘机时，被挖掘机履带碾伤左手，随后原告被送往中国人民解放军第八十九医院就医。经诊断原告左手2-4指不全离断伤、左拇指开放骨折。被告雇佣原告从事挖掘机检修工作，依法应对原告从事雇佣工作中受伤的损害承担赔偿责任。事故发生后，被告仅支付原告医疗费20000元后拒绝支付其余费用。为维护原告的合法权益，特具状诉至法院，请求依法判决。
一审法院认定事实：2017年10月9日，在平度市大泽山镇强家村，原告根据被告的安排，在操作挖掘机施工前进行挖掘机例行检修时，因原告左手所戴手套被挖掘机履带卷入，导致左手挤伤。原告受伤后，当即进入中国人民解放军第八十九医院接受住院治疗。原告经诊断为：左手2-4指不全离断伤、左拇指开放骨折。10月26日，原告病情好转出院。原告住院期间花费医疗费55421.08元，其中20000元为被告垫付。10月27日，原告进入平度市第三人民医院进行拆线和换药，支出医疗费85元。11月2日，原告再次进入平度市第三人民医院进行换药，支出医疗费34元。12月6日，原告再次进入中国人民解放军第八十九医院接受骨折内固定装置取出术，支出医疗费445.5元。2018年2月6日，原告申请法院对其伤残等级进行鉴定。法院依法委托青岛正源司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定。3月8日，该所出具司法鉴定意见书，原告左手多发损伤术后目前致残程度为八级。原告为此支出鉴定费1300元。经查，涉案事故发生时，原告未取得挖掘机操作证等上岗资格证书。原告自认具有6年挖掘机操作相关工作经验。
对有争议的证据和事实，法院认定如下：一、原、被告之间是否存在劳务关系以及原告是否在从事劳务活动中受伤。原告主张其受雇于被告并在从事劳务活动中受伤，被告否认该主张。原告针对其主张，向法院提交如下证据：1微信转账记录1份，证明：原告受雇于被告，月工资为6000元。原告住院17天，被告应支付原告误工费4689.66元。2、微信聊天记录1份，证明：被告认同原告在其雇佣期间受伤，并认同应为原告交医疗费等。3、录音文件2份，证明：被告承认原告在其雇佣期间因检修挖掘机受伤。被告针对原告提交的上述提出如下质证意见：（1）对证据1、2，无法确认微信的相对方是被告，代理人回去确认一下。（2）对证据3有异议，无法确认是被告的声音，代理人回去确认一下。即便是被告的声音也无法确认原告是在从事雇佣活动中受到的伤害。被告代理人庭后核实情况后，对原告提交的上述证据质证称，第一，对原告提供的微信和录音证据真实性没有异议，但该证据不能证明原告予以证实的事项。微信记录不能作为原告损失的证据。原告为被告提供劳务是不固定、临时性的，有活就干，没活就停。劳务费不是按天计算，而是根据原告提供的劳务量计算。微信支付记录显示的大小不同数额可以证实二者之间没有固定收入约定。被告之所以给付原告医疗费是基于原告与被告存在劳务关系，出于人道主义，为使得原告之伤尽快救治。因此，该两份证据不能作为被告承担责任的证据。第二，录音证据中没有被告认可原告受伤过程的内容。被告不清楚原告受伤的过程。法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。法院综合原、被告双方举证及质证及庭审答辩情况分析如下：第一，关于原、被告之间是否构成劳务关系问题。被告在庭审中已承认其与原告之间存在劳务关系，故本院对于原、被告之间构成劳务关系的事实予以确认。第二，关于原告是否在从事劳务活动过程中受伤问题。首先，被告与原告在微信聊天交谈过程中称“我不能抛弃你”、“天天加班给你撸医药费”以及“给你颁个奖，最坑老板挖机手”，从以上聊天内容看，被告对于其应对原告受伤负责的问题上是予以认可的。其次，从原告大姐刘晓霞与被告谈话录音看，刘晓霞对于原告在出院记录上记载的原告受伤原因提出异议，被告称这样写是为了农村合作医疗报销。刘晓霞质问被告是否能对原告负责时，被告未予否认并称“现在这个东西就是一步一步看”。最后，从原告姐夫陈志林、父亲刘清功与被告的谈话录音看，陈志林、刘清功在原告出院时，要求被告为原告受伤负责并由被告出具书面承诺，被告称等事情处理完毕后回去书写。由此可见，被告对其应为原告受伤负责的事实一直是认可的。以上证据足以认定原告系在为被告从事劳务过程中受伤。第三，原、被告均对被告雇佣原告开挖掘机的事实无异议。原告系为了被告的利益在从事雇佣活动中因检修挖掘机受伤，应由被告承担相应的责任。综上，对于原告主张的其与被告之间构成劳务关系以及原告系在为被告提供劳务过程中受伤的事实，法院予以确认。二、原告各项损失的认定问题。原告为证明其损失向法院提交如下证据：①中国人民解放军第八十九医院诊断证明书、中国人民解放军第八十九医院住院病案各1份，证明2017年10月9日，原告在平度市大泽山镇强家村检修挖掘机时，被挖掘机履带碾伤左手，后原告被送往中国人民解放军第八十九医院就医，住院共计17天。经医院诊断原告左手2-4指不全离断伤、左拇指开放骨折。××人费用清单、中国人民解放军医疗住院收费票据、住院发票预留单各1份、中国人民解放军第八十九医院预交金凭据2张，证明原告在中国人民解放军第八十九医院治疗的医疗费（包含护理费）为55421.08元。被告仅支付20000元，尚欠原告医疗费35221.45元（含后续拆线、药费200元）。③门诊病历1份，医疗费单据3张，证明原告因此次受伤导致后续换药和拆线产生费用119元。被告对原告提交的上述证据均无异议。原告为证据其伤残情况，申请法院对其伤残等级进行鉴定。法院依法委托青岛正源司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。2018年3月8日，该所出具司法鉴定意见书：原告左手多发损伤术后目前致残程度为八级。原告对青岛正源司法鉴定所出具的鉴定意见书无异议。被告虽对青岛正源司法鉴定意见书中的鉴定意见提出异议，认为原告不构成伤残，但并未在法院指定的期限内提交相关证据否定该鉴定意见，系其对举证权利的放弃。该鉴定程序合法，鉴定意见客观，能够真实地反映原告的伤残情况，故对于该鉴定意见，法院予以确认。原告的各项损失为：①医疗费。原告主张的医疗费35985.58元，有相关医疗费单据及病历予以证实，法院予以确认。②误工费。原告主张误工费以被告为其发放的工资标准进行计算，但未能举证证明被告为其发放的工资为原告的固定收入。原告的该项请求证据不足，法院依法予以调整。因此，原告的误工费应为1496元（88元/天×17天，以诉讼请求为限）。③护理费。原告主张的护理费标准过高，法院调整为88元/天。因此，原告的护理费应为1496元（88元/天×17天×1人，以诉讼请求为限）。④住院伙食补助费。原告主张的住院伙食补助费1700元（100元/天×17天），其计算不违反相关法律规定，法院予以确认。⑤残疾赔偿金。原告主张的残疾赔偿金116184元（19364元/年×20年×30%），其计算并不违反相关法律规定，法院予以确认。⑥鉴定费。原告主张的鉴定费1300元，系其因本次事故的合理性支出，法院予以确认。⑦交通费。原告主张交通费175元，系其因本次事故的合理性支出，法院予以确认。⑧原告主张的精神抚慰金3000元过高，结合原告的受伤情况、双方的过错程度、当地经济水平等因素，法院酌情认定为1500元。
一审法院认为，本案为提供劳动者受害责任纠纷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告刘某东为被告高某操作并检修挖掘机，双方形成劳务关系。原告在为被告提供劳务过程中受伤，双方应根据各自的过错承担相应的责任。法院对原告的受伤致残抱有足够的痛心和惋惜的同时，亦应理性分析原告的受伤原因，以期起到警示和教育作用。原告对本次事故的发生应当负主要责任，具体分析如下：首先，挖掘机的操作和检修是一项专业性、技术性较强的工作，需要经过专门的培训并取得相应的资格证书才能上岗操作。而原告作为成年人，虽从事挖掘机操作多年，却一直未能持证上岗。其次，原告从事挖掘机操作已经长达6年，应当对自己所从事的工作已有足够地了解，积累了相当的技巧和经验，能够详细地知悉挖掘机操作、检修的流程、技术要求和注意事项，对检修过程中存在危险的知晓程度和如何有效地避免危险发生的技术水平远远大于普通人。再次，根据原告的陈述，对挖掘机履带的检修属于常规检修，类似的检修原告已经进行了许多次，原告对这种检修应如何操作应当了然于心。如果原告能够严格按照操作规程进行检修，本次事故完全可以避免。而原告在检修时违反操作要求，由于自己的疏忽大意或过于自信导致其左手因手套被履带卷入而挤伤，原告自身的过错是较为明显的。被告作为原告的雇主，应为原告的工作提供便利的工具以及良好的工作环境，并及时对原告进行安全生产教育，但被告并未为原告提供便利的检修工具，亦未对原告如何进行安全工作进行必要的教育指导，没有很好地尽到雇主应尽的安全保障义务。故被告应对该次事故承担相应的责任。法院根据原、被告双方的过错情况，酌定由被告承担40%的赔偿责任，由原告自担60%的责任。综上，原告各项损失为医疗费55985.58元、误工费1496元、护理费1496元、住院伙食补助费1700元、残疾赔偿金116184元、鉴定费1300元、交通费175元，精神损害抚慰金1500元，应由被告赔偿72834.63元[（55985.58+1496+1496+1700+116184+1300+175）×40%+1500]，兑除被告已为原告垫付的医疗费20000元后，被告还应赔偿原告52834.63元。判决：一、被告高某于判决生效后十日内赔偿原告刘某东各项损失共计52834.63元；二、驳回原告刘某东的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。本院对一审查明认定的相关事实予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点问题是，一审判决确认当事人双方各自承担的责任及其责任比例是否正确。上诉人刘某东受雇于上诉人高某，在维修挖掘机链轨时左手被履带卷入，导致左手损伤，经鉴定为八级伤残。上诉人刘某东在未取得特种设备操作资格证书的情况下，从事挖掘机操作长达六年时间，在涉案挖掘机检修时操作不当，是其造成损害的主要原因，其自身应当承担主要过错责任。上诉人高某作为雇主，未对其雇佣人员的操作资格进行审查或疏于审查，亦对雇佣人员未尽安全生产教育指导及创造必要的安全工作条件，应当承担相应的雇主责任。结合本案事故发生的原因、双方劳务关系及过错程度，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，一审判决确认上诉人刘某东自身承担60%的责任，上诉人高某承担刘某东损害后果40%的赔偿责任并无不当。综上所述，二上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3695元，由上诉人刘某东负担2574元，上诉人高某承担1121元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张好栋
审 判 员 魏 文
审 判 员 衣 洁
二〇一八年十月二十三日
法官助理 卢翔飞
书 记 员 姜丽丽