辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终35号
上诉人（原审原告）：高伟新，男，1967年6月27日出生，汉族，无职业，住辽宁省抚顺市。
委托代理人：刘硕，辽宁政德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大连瑞丰劳动代理有限公司，住所地辽宁省大连市金州区拥政街道憬园河畔27--13号1层。
法定代表人：高云清，该公司董事长。
委托代理人：张智余，男，1980年4月21日出生，汉族，该公司职员，住辽宁省大连市金州区。
委托代理人：郑蓉晖，辽宁金宗律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽宁省环宇通信设备工程技术研究中心有限公司，住所地辽宁省大连经济技术开发区辽河西路169号。
法定代表人：孙丽，该公司总经理。
委托代理人：孙晓磊，女，1985年8月13日出生，汉族，该公司职员，住辽宁省大连经济技术开发区。
委托代理人：孙爱萍，辽宁竞业律师事务所律师。
原审原告高伟新与原审被告大连瑞丰劳动代理有限公司（以下简称瑞丰代理公司）、辽宁省环宇通信设备工程技术研究中心有限公司（以下简称环宇通信公司）劳动合同纠纷一案，大连经济技术开发区人民法院于2015年９月24日作出（2015）开民初字第2943号民事判决。高伟新不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭审理了本案。上诉人高伟新的委托代理人刘硕，被上诉人大连瑞丰劳动代理有限公司的委托代理人张智余、郑蓉晖，被上诉人辽宁省环宇通信设备工程技术研究中心有限公司的委托代理人孙晓磊、孙爱萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告高伟新一审诉称：原告于2014年5月15日与被告瑞丰代理公司签订固定期限劳动合同，合同期限自2014年5月15日始至2016年5月14日止，原告被派遣至被告环宇通信公司处从事保安工作，离职前12个月的平均工资为2000元／月。劳动合同中约定原告每周串休2天，实际原告每周工作6天，但被告未向原告支付加班工资。原告未休带薪年休假，被告未给原告安排串休。2015年3月4日，被告瑞丰理公司以原告旷工为由向原告出具解除劳动合同通知书予以辞退。原告按照惯例已向被告环宇通信公司处相关负责人请假并得到批准后离开，不存在旷工行为，被告的解除劳动合同行为违法，应承担赔偿责任，故诉至法院，请求依法判令：1、被告向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金4000元（自2014年5月15日至2015年4月29日，2000元／月x2个月）；2、被告向原告支付加班费7541元（自2014年5月15日至2015年4月29日，周末加班费4782元(2000元／月÷21.75x26天x2倍)，法定假日加班费2759元（2000元月÷21.75xlO天x3）；3、被告向原告支付末休带新年假工920元（2000元／月÷21.75x5天x2倍）。
原审被告瑞丰代理公司一审辩称：原告于2014年5月15日与被告瑞丰代理公司签订劳动合同，并派遣至被告环宇通信公司处工作，日常工作管理应依据被告环宇通信公司制定的规章制度。被告系合法与原告解除劳动合同。
原审被告环宇通信公司一审辩称：不同意原告的诉讼请求。被告环宇信公司依法制定了合法有效的企业规章制度，根据制度的规定，如员工旷工超过1小时或一年度累计超过三次迟到或早退，属于严重违反规章制度，可以按照劳动法的规定解除合同。原告被派遣到被告环宇通信公司处工作，对于企业的制度是知晓并应当遵守的。因原告自2015年4月30日起未到岗工作，属严重违反规章制度，被告环宇通信公司将其退回劳务派遣公司，被告瑞丰代理公司以此为由解除合同合法。被告环宇通信公司已按原告实际工作情况支付了加班费，不存在拖欠情况。被告环宇通信公司同意按照相夫规定给付相应合理的带薪年假工资。
一审法院经审理查明：原告与被告瑞丰代理公司于2014年5月15日签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限为2014年5月15日至2016年5月14日，根据被告瑞丰代理公司工作需要安排原告在后勤岗位，从事保安工作，工作地点为大连市辖区。原告实行标准工作时间制度，工资支付形式为按照用工单位依法制定的工资分配制度确定。2014年5月20日，被告瑞丰代理公司与被告环宇通信公司签订《劳务派遣协议》，约定双方劳务派遣合作期限自2014年5月1日起至2016年5月31日止。被告瑞丰代理公司按照被告环宇通信公司的要求，选派劳务人员到被告环宇通信公司工作，工资标准个低于1300元／月，按月拨付给被告瑞丰代理公司，由被告瑞丰代理公司以银行账户或现金形式依被告环宇通信公司拨款到账的次日代为发放。原告被派遣至被告环宇通信公司后勤岗位从事保安工作，原告的工资发放形式为延后一个月，即当月末发放上月工资，原告离职前12个月的平均工资为2000元／月。2015年1月29日，被告环宇通信公司向被告瑞丰代理公司出具《承诺书》：……如出现工资拖欠及工伤医疗理赔等任何纠，由被告环宇通信公司自行处理并承担全部法律责任，与被告瑞丰代理公司无关。另查，被告环宇通信公司提供的考勤表中载明，原告在2014年5月至2015年4月期间，休息日加班天数为22天，法定节假日加班天数为9天，被告环宇通信公司实际支付加班费4200元（详见附表）。被告环宇通信公司在原告工作期间未给原告安排带薪年休假。再查，被告环宇通信公司制定的《人力资源管理制度》(2011年8月，于2014年修改)中《考勤制度》第二条第4款规定，在一个自然年度内员工累计出现3次以上或者早退、出现旷工时间到1个小时以上（包含1小时），属于严重违反公司规章制度行为，公司将与之解除劳动合同无需支付经济补偿金。该管理制度经民主程序制定并告知原告，原告于2011年8月11日在培训记表上签字确认，被告环宇通信公司亦通过公司大屏幕公示《考勤制度》的修改条款。又查，原告自2015年4月30日起至5月3日期间未出勤。被告环宇通信公司依据公司《人力资源管理制度》中的《考勤制》第二条第4款及《基层员工绩双考核制度》中关于工作纪律之规定，决定将原告退回被告瑞丰代理公司，在告知工会并经工会同意后，通知了被告瑞丰代理公司。被告瑞丰代理公司于2015年5月4日向原告送达了解除劳动合同通知书，同日，被告瑞丰代理公司向原告出具了解除劳动合同证明书，注明解除理由为“劳动者严重违反用人单位规章制度。”原告于2015年5月12日向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2015年6月15日作出大金劳人仲裁字[2015]1103号仲裁裁决书，原告不服该裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。
一审法院认为：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。用人单位经过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者告知的，可以作为处理劳动者与用人单位之间权利义务关系的依据。被告环宇通信公司提供的《人力资源管理制度》，经过民主程序制定，其内容不违反国家法律、行政法规及相关政策规定，且对原告进行了专门培训，原告在“培训记录表”中签字确认，被告环宇通公司大屏幕亦对相应的修改条款进行公示，可以视为已向原告履行了告知程序，故该规章制度可以作为调整原告与被告之间权利义务关系的依据。从被告环宇通信公司提供的考勤表中显示，告在２015年4月30日至5月3日期间未出勤，且原告未能提供其向被告环宇通信公司请假的证据，原告的行为符合被告环宇通信公司制定的《人力资源管理制度》中《考勤制度》第二条第4规定的旷工情形，被告环宇通信于205年5月4日在征得工会同意后通知被告瑞丰公司辞退原告，并由被告瑞丰公司向原告送达了解除劳动合同通知书，以原告严重违反公司规章制度为由解除劳动合同的行为合法有效，原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求于法无据，本院不予支持。于原告请求被告支付加班费的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，用人单位安排劳动者延长工时间、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，法定休假日安排劳动者工作的，应当支付高于劳动者正常工作时间的工资报。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应就加班争买的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告提供2014年5月至9月的考勤以及被告环宇通信提供的2014年5月至2015年4月的考勤表均记载了原告存在加班事实，被告环宇通信公司提供的2014年6月至2015年5月的工资表中的“临时加扣”、“加班费”显示被告已支付原告加班费，原告对工资表和考勤表的部分内容提出异议，但未提供证据加以反驳，故本院对该期间的加班时间和加班工资支付情况以被告环宇通信公司提供的证据为准。根据被告环宇通信公司提供的工资表及《薪酬制度》的规定，2014年5月至2015年4月期间，原告的基本工资为1300元／月，休息日日加班费标准为119.54元（1300元÷21.75天／月x200%），法定节假日日加班费标准为179.31元（1300元÷21.75天／月x300%）。自2014年5月起至2015年4月期间，休息日加班天数为22天，法定节假日加班天数为9天，原告应得加班费合计4243.67元（119.54元x22天+179.1元X9天），被告环宇通信公司实际支付原告加班费4200元，被告应支付原告加班费差额43.67元。因仲裁裁决作出后，被告未就支付加班费问题提起诉讼，应视为对该金额的认可，故对原仲裁裁决书中确认的被告支付原告加班费差额本院不予调整。关于原告请求被告支付带薪年休假的诉讼请求。《企业职工带新年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告应享受的带薪年休假天数应为5天。被告环宇通信公司认可未给原告安排带薪年休假，故被告应向原告支付未休年休假工资。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条的规定进行核算，原告离职前12个月平均工资扣除加班费后的平均工资为1400元。被告环字通信公司提供的考勤表中显示204年5月15日进入被告处工作，原告2014年度带薪年休假应休天数为3天（231天／年÷365天／年X5天），2014年应休未休年休假工资应为386.21元（1400元／月÷21.75天／月x3天x200%）。原告与被告瑞丰之间的劳动合同于201５年5月4日解除，依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定进行核算，原告2015度应休未休年休假天数为1天（123天／年÷365天／年X5天），则2015年应休年休假工资应为128.74元（1400元／月÷21.75天X1天x200%）。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第六十二余第一款第（三）项、第五十九条、第六十五条第二款、第九十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（三）》第九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告辽宁省环宇通信设备工程技术研究中心有限公司与告大连瑞丰劳动代理有限公司于本判决书生效起十日内支付原告高伟新20**年5月15日至2015年4月29日加班工资差额648.29元；2014年度、2015年度未休带薪年休假工咨514.95元，合计1163.24元：二、驳回原告高伟新的其他诉讼请求。件受理费5元，由被告大连瑞丰劳动代理有限公司与被告宁省环宇通信设备工程技术研究中心有限公司共同负担。
高伟新的上诉理由及请求是：上诉人存在加班的事实但被上诉人未实际支付加班费，而是将上诉人的实际工资扣除最低工资后将剩余部分说成是加班工资，随意添补，工资分配性明显不符合常理。上诉人未旷工4天，上诉人正常的工休日为每周五、日、4月30日
--5月1日即被上诉人认为上诉人旷工，其中5月1为周五、3日为周日。被上诉人出示的考勤制度系伪造的。请求二审法院查明事实，依法改判支持上诉人的诉讼请求。
瑞丰代理公司二审答辩认为：上诉人是我单位派遣到环宇公司的派遣工人，接受环宇公司的管理公司由其确认，环宇公司与上诉人解除的处理决定是正确的，请求二审法院维持原判。
环宇通信二审答辩认为：关于同工同酬问题，没有法律依据。上诉人被派遣到被上诉人环宇公司工作期间有工资条列明基本工资及其他工资的数额，依据相关法律规定，公司的规章制度在制定后可以依照法律规定的程序予以修改和调整，被上诉人规章制度经过了法律规定的公司相关人员协商、公示等等程序，可以作为认定案件事实的依据予以采信。关于补充的加班费问题。从被上诉人在原审法庭提供的证据及上诉人本身所提供的依据可以认定被上诉人已经足额甚至超额支付了上诉人应得的加班费用。原审判决认定的事实也是符合其法律情况。关于旷工天数问题，从提供的考勤表可以看出，因为上诉人工作岗位为保安，在2015年4月份之后是上五天休两天（从2015年4月30日应当出勤、5月1、2、3也应当出勤，4日开始休息）因此原审法院认定与事实相符。故应当驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为，本案争议的焦点在于１．被上诉人解除与上诉人的劳动关系是否合法问题。２．上诉人是否应支付被上诉加班工资的问题。关于被上诉人解除与上诉人的劳动关系是否合法问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被上诉人以上诉人2015年4月30日起至5月3日期间连续旷工４天，严重违反其规章制度为由解除了与上诉人的劳动合同，上诉人认可2015年4月30日起至5月3日期间连续４天未出勤上班，但主张2015年5月1日至3日是法定放假时间，2015年4月30日已向保安队长请假一天，故被上诉人解除与上诉人的劳动合同属违法解除。因上诉人所从事的是单位的保安工作，依据合同约定倒班串休，上诉人并未提供证据证明其应在2015年5月1日至3日法定放假期间是其休息时间，其2015年4月30日请假的事实也没有证据予以证明，故上诉人的主张本院不予采纳。被上诉人依据单位经过民主程序制定的规章制度，以合法程序解除了与上诉人的劳动合同，其行为属合法有效，上诉人请求被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持上诉人的请求并无不妥。关于上诉人请求被上诉人支付加班费的问题。一审法院根据双方签订劳动合同的约定及发放工资的书面证据，认为上诉人的基础为1300元／月有事实依据和法律依据。据此，一审法院根据双方认可的加班时间判决被上诉人支付上诉人的加班工资及带薪年休假工资符合法律规定。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费１0元，由上诉人高伟新负担。
本判决为终审判决。
审判长 李守众
审判员 富喜胜
审判员 曾国救
二〇一六年三月二十一日
书记员 李 玲