鞍山市铁东区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)鞍东刑初字第00413号
公诉机关鞍山市铁东区人民检察院。
被告人李暾，男，1973年2月17日出生于江西省鹰潭市，汉族，高中文化，无职业，户籍所在地江西省鹰潭市月湖区军民路防腐厂*栋*单元*号，现住辽宁省鞍山市铁东区中华南路**栋*单元*层**号。因涉嫌犯非法经营罪于2014年8月26日被取保候审，同年12月11日被刑事拘留，2015年1月13日被取保候审。
鞍山市铁东区人民检察院以鞍东检刑诉[2015]306号起诉书指控被告人李暾犯非法经营罪一案，于2015年9月24日向本���提起公诉，本院经审查后于同月28日立案，并依法组成合议庭，于同年12月1日依法公开开庭审理了本案。鞍山市铁东区人民检察院指派检察员闵楠、代理检察员李兆鹏出庭支持公诉，被告人李暾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鞍山市铁东区人民检察院起诉指控，2014年4月3日，鞍山市食品药品监督管理局对被告人李暾经营的鞍山市四隆广场大众直通车眼镜超市检查时，发现李暾在《医疗器械经营企业许可证》到期后未办理新许可证的情况下，在柜台销售第三类医疗器械软性亲水接触镜（隐形眼镜），鞍山食品药品监督管理局当场对该批软性亲水接触镜（隐形眼镜）进行了扣押。
2014年11月11日，鞍山食品药品监督管理局对鞍山四隆广场大众直通车眼镜超市再次检查时，发现李暾在未取得《医疗器械经营企业许可证》的情况下，继续销售第三类医疗器械软性亲水接触镜（隐形眼镜）及其护理液，鞍山食品药品监督管理局当场对该批软性亲水接触镜（隐形眼镜）及其护理液进行了扣押。
2014年12月26日，经鞍山市价格认证中心鉴定，李暾被扣押的软性亲水接触镜（隐形眼镜）及其护理液共计价值人民币201628元。
公诉机关为上述指控向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人李暾未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之一规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人李暾在法庭审过程中对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明，被告人李暾系鞍山市四隆广场大众直通车眼镜超市（以下简称眼镜超市）的实际经营者，该眼镜超市经营第三类医疗器械隐形眼镜及护理用液，医疗器械经营企业许可期限从2008年5月28日至2013年5月27日。2014年4月3日，鞍山市食品药品监督管理局对眼镜超市检查时，发现李暾在医疗器械经营企业许可证到期后，无证销售第三类医疗器械隐形眼镜及护理用液。鞍山食品药品监督管理局当场扣押了眼镜超市内的隐形眼镜及护理用液，并责令李暾立即改正。同年4月23日，鞍山市食品药品监督管理局将本案线索移交到公安机关。同年5月4日，本案立为刑事案件。同年5月6日，李暾经电话传唤后主动到公安机关投案。
同年11月11日，鞍山市食品药品监督管理局对眼镜超市再次检查时，发现李暾在未取得医疗器械经营企业许可证的情况下，仍在销售第三类医疗器械隐形眼镜及其护理用液。鞍山食品药品监督管理局当场扣押了眼镜超市内的隐形眼镜及护理用液。
经鞍山市价格认证��心鉴定，从李暾处扣押的隐形眼镜及护理用液价值总计人民币201628元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人潘海峰的证言证明：我是丹阳美康光学眼镜有限公司的经理，2008年7月公司成立后，我就一直在那任职。公司有一个叫李暾的客户，他在鞍山市经营大众直通车眼镜商行，他从我们公司购进隐形眼镜及护理液。从2008年年底，李暾就开始和我们公司合作。我们公司销售的产品都给客户开具单据，电脑中也留存客户拿货的日期、品名、型号、价格等。2013年5月10日，公司收到李暾退货后，和李暾就没有业务往来了。
2.证人周飞的证言证明：我是沈阳赛隆广场佰秀商贸公司的老板，有一个叫李暾的客户在2013年5月从我这拿过两次隐形眼镜和护理液，一共不到1000元，没给他做过销货明细单。
3.证人杨华红的证言证明：我是沈阳赛隆广场视依然隐形专卖店负责销售的人员。有一个叫李暾的客户在2013年年初到同年4月一直在我们这购买隐形眼镜和护理液，我们没有留存销货单据。
4.证人赵曼晴的证言证明：我是沈阳赛隆广场亮美视通达隐形眼镜销售公司负责销售的人员。有一个叫李暾的客户在2013年年初到同年5月一直在我们这购买隐形眼镜和护理液，我们留存销货单据。
5.证人刘春凤的证言证明：我是沈阳赛隆广场潘辉亮隐形的销售主管。有一个叫李暾的客户在2011年或是2012年开始在我们这购买隐形眼镜和护理液，最后一次购买是2013年，我们没有留存销货单据。
6.证人刘跃美的证言及沈阳市通达隐形眼镜销售部出货单证明：我在沈阳赛隆广场经营一家叫亮美视通达隐形眼镜销售公司。李暾在2013年年初到2013年5月左右在我家购进隐形眼镜和护理液。2014年9月后又从我店里进货了，大概进了六七次，交易时都有销货单据，给客户一联，我们留两联，后来因为单据没什么用我们就扔了。现在关于李暾的单据能找到三张，公安机关向我出示的物品清单中，序号1、2、3、4、9、14、17、19、24、26、27的产品是从我家购进的，单价分别为：序号1产品8元/瓶，购进约40瓶；序号2产品14元/瓶，购进约30瓶；序号3产品12元/瓶，购进约30瓶；序号4产品18元/瓶，购进约30瓶；序号9产品22元/瓶，购进约5瓶；序号14产品12.5元/瓶，购进约150瓶；序号17产品30元/盒，购进约65盒；序号19产品28元/盒，购进约42盒；序号24产品34元/盒，购进约2盒；序号26产品22.5元/瓶，购进约6瓶；序号27产品17.5元/瓶，购进约10瓶；滴润护理液300ml单价是38元/瓶，购进约5瓶；滴润护理液500ml单价是43元/瓶，购进约5瓶。
7.证人周丽萍的��言证明：我是沈阳赛隆广场视依然隐形专卖店的老板，李暾从2013年4月之后就不在我家进货了，但是2014年9月份开始又陆续从我这进货。鞍山市药监局于2014年11月18日制作的物品价格清单中序号5、6、7、10、13、15、16、18、20、21、22、23、25的产品是李暾从我家进的货。他一共在我家购进隐形眼镜五次左右，序号5产品15元/瓶，购进约20瓶；序号6产品9元/瓶，购进约30瓶；序号7产品10元/瓶，购进约10瓶；序号10产品30元/瓶，购进约80瓶；序号13产品50元/瓶，购进约190瓶；序号15产品20元/瓶，购进约230瓶；序号16产品22元/盒，购进约30盒；序号18产品27.5元/盒，购进约40盒；序号20产品17.5元/盒，购进约190盒；序号21产品22.5元/盒，购进约230盒；序号22产品15元/盒，购进约30盒；序号23产品12.5元/盒，购进约50盒；序号25产品15元/瓶，购进约10瓶。交易时都有销货单据，给客户一联，我们���一联，算完款后单据就扔了。
8.证人陈彤的证言证明：我在鞍山市铁东区景子街大众直通车眼睛超市打工，我负责管库也帮着卖货。我从2014年10月开始在这里工作，老板是李暾，员工都听他的，他的妻子潘爱萍没有参与经营管理。我到店里工作时，店里在卖隐形眼镜，后来药监局来检查一次，把隐形眼镜都扣押了，从那以后就不卖了。具体卖的什么牌子，卖多少钱我记不住了。我想大众直通车眼镜店应该能有销售隐形眼镜的许可。
9.证人金梦的证言证明：我在鞍山市铁东区景子街五楼大众直通车眼镜超市工作，具体负责销售。我是2014年12月到这家眼镜超市工作的。这家眼镜超市主要销售太阳镜、镜片和镜框。我在这上班以后，这没卖过隐形眼镜。这家眼镜超市的老板是李暾，员工都听他的，他的妻子潘爱萍基本不在眼镜店，她没有参与管理。
10.证人潘爱萍的证言证明：我是李暾的妻子。鞍山市铁东区四隆景子街五楼大众直通车的眼镜店是在工商注册的个体经营者，注册的经营者是我爸潘样华的名字，但实际经营者是我丈夫李暾。眼镜店是从2007年开始经营的，主要销售近视镜、隐形眼镜、护理液、老花镜等产品，所有手续都有，店里的事情都是李暾管理。在哪上货和价格以及销售出多少我都不知道，许可证过期的事情我也不知道。眼镜店没有正规记账，都是每天开的小票，定期这些小票核算完就丢掉了。
11.被告人李暾（2014年5月6日）的供述证明：我从2007年7月开始在鞍山市铁东区景子街271号经营大众直通车眼镜超市，注册的经营者是我岳父潘样华，但是他不参与经营，店里主要经营眼镜、隐形眼镜、护理液等。我有个体工商户营业执照，医疗器械经营许可证是2008年5月28日发证，2013年5月27日到期。我店里第三类医疗器械只有隐形眼镜和护理液。2014年4月3日，药监局在我店里扣押了1276副隐形眼镜。这些隐形眼镜大概是2013年1月从沈阳赛隆眼镜批发市场的视依然、潘辉亮、通达眼镜店和江苏省丹阳美康隐形眼镜公司购进。店里的购进记录我都提供给公安机关了。我的医疗器械经营许可证到期后我还一直在店里经营隐形眼镜。我经营的隐形眼镜没有相关账目，就是给客人开具处方笺，上面记录日期、价格、产品名称、客户电话等。处方笺保存20天到30天，结账后就全扔了。我记不清从2013年5月27日后销售出去多少隐形眼镜和护理液了。
12.被告人李暾（2014年12月11日）的供述证明：我没注意眼镜店里的医疗器械经营许可证到期了，我还在卖隐形眼镜。今年年初，眼镜店被药品监督管理局给查了。之后，我到食品药品监督管理局办理销售医疗器械��可证，但是药监局的人说办不了。在没有取得销售医疗器械许可证的情况下，我取保候审期间，我还是卖了点儿隐形眼镜等医疗器械，没卖多少，就是为了给以前在我这里购买过隐形眼镜的客户提供售后服务。2014年11月11日，鞍山市食品药品监督管理局在我店里扣押了博士伦、海昌、卫康等品牌的隐形眼镜，具体型号我记不住了。这些隐形眼镜的进货价能有2万多元，如果卖出去销售价有3万多元。
13.个体工商户营业执照证明：鞍山四隆广场大众直通车眼镜超市经营者系潘样华，发证日期为2013年4月16日。
14.医疗器械经营企业许可证证明：鞍山隆广场大众直通车眼镜超市经营的第三类医疗器械为隐形眼镜及护理用液，许可期限从2008年5月28日至2013年5月27日。
15.行政处罚通知书、责令改正通知书、现场检查笔录、查封扣押物品通知书、先行��记保管物品通知书及扣押物品清单证明：鞍山四隆广场大众直通车眼镜超市因无证经营第三类医疗器械软性亲水接触眼镜于2014年4月3日被鞍山市食品药品监督管理局决定扣押涉案物品，并责令立即改正。2014年11月11日，鞍山市食品药品监督管理局再次对鞍山四隆广场大众直通车眼镜超市进行检查时发现店内柜台摆放有软性亲水接触镜1351瓶，护理液45瓶，共27个种类，该眼镜超市涉嫌无证经营第三类医疗器械，故对医疗器械产品决定依法扣押。
16.鉴定意见书证明：经鞍山市价格认证中心鉴定，从李暾经营的眼镜店内扣押的软性亲水接触镜和隐形眼镜护理液价值总计人民币201628元。
17.鞍山市价格认证中心情况说明记载：该中心接受公安机关价格鉴定委托后进行了深入的市场调查，先后走访了亨得利眼镜店、老精华眼镜店、视点眼镜店以及景子街、四���广场等美瞳店铺，并在网上查询淘宝、京东等电商。李暾销售的隐形眼镜及护理液分为两类，一类为大众产品，一类为小众产品，其中大众产品多家采价、综合评定，确定市场中准价格作为鉴定依据；小众产品鞍山市场销售商家少，且均为关联企业，进货渠道及价格相近，淘宝、京东等电商亦未有同样商品销售，故该中心认为其标价可视同为市场中准价格作为鉴定依据。
18.处方笺记载：鞍山四隆广场大众直通车眼镜超市部分销售情况。
19.案件来源、到案经过及情况说明证明：本案系2014年4月23日，鞍山市食品药品监督管理局将案件线索移交到公安机关。同年5月6日，李暾经电话传唤后主动到公安机关接受调查。
上述证据之间互相印证，应认定为本案的定案证据。
本院认为，被告人李暾违反国家规定，明知其经营的眼镜超市的医疗器械经营企业许可证到期仍经营第三类医疗器械隐形眼镜及护理用液，经食品药品监督管理局对其行政处罚并责令立即改正后，其继续经营第三类医疗器械隐形眼镜及护理用液，扰乱市场秩序，食品药品监督管理局从眼镜超市扣押的隐形眼镜及护理用液价值总计人民币201628元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人李暾犯非法经营罪的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。
被告人李暾犯罪后能主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可依法对其从轻处罚，并适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人李暾犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、依法没收从被告人李暾处扣押的隐形眼镜及护理用液，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 徐金平
人民陪审员 徐德辉
人民陪审员 曹 众
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 刘 丹