江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏06民终2014号
上诉人（原审原告）：黄琴，女，1965年6月2日生，汉族，住如皋市。
上诉人（原审被告）：南通市周进服饰有限公司，住所地如皋市丁堰镇丁新路9号。
法定代表人：曹锦余，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈永鹏，如皋市丁堰法律服务所法律工作者。
上诉人黄琴因与上诉人南通市周进服饰有限公司（以下简称周进公司）劳动争议一案，均不服如皋市人民法院（2016）苏0682民初1469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
黄琴上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：其所受伤害已被认定为工伤，伤残等级为九级。周进公司滥用诉权，进行行政复议和行政诉讼，拖延其享受工伤待遇时间，致使其至2016年1月12日才向仲裁委申请仲裁，以致因超过退休年龄不予受理。其受伤时不满50周岁，未超过退休年龄，一审未支持其一次性伤残就业补助金错误。一审认定其停工留薪期3个月有误差。
周进公司辩称，黄琴的上诉理由不符合法律规定，称其公司拖延工伤待遇支付时间是对法律的曲解。请求二审法院驳回黄琴的上诉。
周进公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：黄琴并非其公司员工，双方是否存在劳动关系，应当由黄琴举证。黄琴已达退休年龄，一次性工伤医疗补助金不应当予以支持。黄琴申请仲裁时已超过仲裁时效。
黄琴辩称，其工伤已经过相关行政部门的认定，周进公司虽不服诉至法院，亦被法院驳回。请求二审法院驳回周进公司的上诉。
黄琴向一审法院起诉请求：周进公司按工伤九级给付各项待遇：住院伙食补助费620元（31天×20元/天）；护理费2635元（85元/天×31天）；停工留薪期待遇19593.24元（3265.54元/月×6个月）；鉴定费400元；一次性伤残补助金29389.86元（3265.54元/月×9个月）；一次性工伤医疗补助金52971.5元[发生工伤事故时南通市职工平均工资4116.53元×（80.67-48.5）×0.4]；一次性就业补助金24699.18元（4116.53元/月×6个月）；合计130278.78元。诉讼费由周进公司负担。
一审法院认定事实：黄琴系周进公司职工，在周进公司设立的丁北生产加工点工作。2013年9月29日19时15分左右，黄琴驾驶电动自行车下班回家途中，与案外人朱宏亮驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车发生碰撞，致黄琴受伤，被送往医院救治。如皋市公安局交通巡逻警察大队认定黄琴在该事故中无责任。2014年3月14日，黄琴向如皋人社局提出工伤认定申请，如皋市人社局于同年5月28日作出皋人社工认字[2014]A051号工伤认定书，对黄琴受到的事故伤害认定为工伤。周进公司不服，向如皋市人民政府申请行政复议。2014年9月24日，如皋市人民政府作出[2014]皋行复第68号行政复议决定书，维持如皋市人社局作出的皋人社工认字[2014]A051号工伤认定书。周进公司向法院提起行政诉讼，法院于2015年1月4日作出（2014）东行初字第205号行政判决书，判决驳回周进公司要求撤销如皋市人力资源和社会保障局作出的皋人社工认字[2014]第A051号工伤认定书的诉讼请求。南通市劳动能力鉴定委员会于2014年12月9日作出通劳鉴1401第2938号鉴定结论通知书，黄琴的伤残等级为玖级。2016年1月21日，如皋市劳动人事争议仲裁委员会作出皋劳人仲不字[2016]第10号不予受理通知书，认为黄琴已到达退休年龄，不具备履行劳动关系主体条件，决定不予受理。黄琴于2016年2月6日诉至法院，要求判如所请。
黄琴陈述，其于2012年到周进公司上班，系缝纫工，未签订劳动合同，2013年周进公司在丁北开设分厂，其到丁北分厂上班。道路交通事故损害赔偿纠纷经法院判决，赔偿款已到位。其在事故发生前的平均工资3200元/月，已与周进公司结清工资。受伤后未再去上班。其提交的加盖周进公司公章的工资表中，显示其三个月工资分别为3607元、3367.12元、2822.5元，平均为3265.5元/月。
一审另查明，周进公司没有为黄琴办理工伤保险。自2010年9月10日起南通市工伤保险实行市级统筹。2013年7月1日至2014年6月30日南通市在岗职工平均工资调整为4116元/月；江苏省2012年度农业人员在岗平均工资为25361元/年；住院伙食补助费标准为20元/天。
一审法院认为，职工被认定为工伤的，用人单位及工伤保险基金应依法赔偿职工工伤保险待遇。用人单位未为职工办理工伤保险的，由用人单位承担相应赔偿责任。本案中，黄琴在下班途中发生交通事故，经交通巡逻警察大队作出事故认定，黄琴无事故责任，经工伤行政管理机关认定为工伤，后又经行政诉讼判决确认。黄琴应依法享受相应的工伤待遇。周进公司作为用人单位未为黄琴办理工伤保险，应承担相应的赔偿责任。江苏省高级人民法院苏高法审委[2009]8号“关于在当前宏观经济形势下妥善审理劳动争议案件的指导意见”规定：对于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等实际发生费用。黄琴的交通事故虽已处理完毕，但仍有权在法律规定的范围内享受工伤保险待遇，用人单位应承担相应的赔偿责任。
对黄琴的诉讼请求具体认定如下：住院伙食补助费、护理费属于不重复赔偿项目，法院不予支持。关于黄琴主张的停工留薪期工资，黄琴提交的休息证明不全，法院酌情支持3个月。黄琴提交的工资表平均工资3265.54元/月，周进公司在工资表上加盖公章，应予认定。该项费用计9796.62元。一次性伤残补助金，九级伤残为9个月本人工资，计29389.86元。一次性工伤医疗补助金，按照《南通市工伤保险暂行办法》第三十条规定，一次性工伤医疗补助金支付标准为九级4.5万元。黄琴主张一次性伤残就业补助金，因黄琴于2015年6月2日即已到达退休年龄，双方的劳动关系自行终止，事实上黄琴受伤后也未曾再到周进公司上班，故周进公司无需贴补黄琴就业补助，此项请求法院不予支持。鉴定费400元应予支持。以上合计84586.48元。
据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《南通市工伤保险暂行办法》第三十条之规定，判决：一、周进公司于判决生效后15日内支付黄琴停工留薪期工资9796.62元、一次性伤残补助金29389.86元、一次性工伤医疗补助金45000元、鉴定费400元，合计84586.48元；如果周进公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回黄琴的其他诉讼请求。案件受理费5元，由周进公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于周进公司应否承担工伤待遇赔偿责任的问题，黄琴所受事故伤害已被劳动部门认定为工伤并被评定为九级伤残，相关文书均已发生法律效力。周进公司关于其公司与黄琴不存在劳动关系故不应承担赔偿责任的上诉理由不能成立。关于诉讼时效的问题，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。周进公司在一审中未提出诉讼时效抗辩，在二审中亦未就此提供新的证据，故对周进公司关于诉讼时效上诉理由，本院不予采纳。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题，黄琴于2015年6月2日达到法定退休年龄，此前黄琴、周进公司均未主张解除劳动合同，故双方劳动合同因黄琴达到法定退休年龄终止。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。故达到法定退休年龄劳动合同终止的情形不符合《工伤保险条例》关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的支付条件。《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十八条规定，达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。故一审未支持黄琴主张的一次性伤残就业补助金正确，但一审支持一次性工伤医疗补助金错误，本院予以纠正。关于停工留薪期的认定问题，停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定，但黄琴提交的休假证明不全，一审酌情支持3个月，并无不当。
综上所述，周进公司的上诉请求部分成立，予以支持。黄琴的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条，《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销如皋市人民法院（2016）苏0682民初1469号民事判决；
二、周进公司于本判决生效后15日内支付黄琴停工留薪期工资9796.62元、一次性伤残补助金29389.86元、鉴定费400元，合计39586.48元；
三、驳回黄琴的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由南通市周进服饰有限公司负担；二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾晓威
审 判 员 王建勋
代理审判员 李少飞
二〇一七年一月四日
书 记 员 任蕴涵