鄂托克旗人民法院
民 事 判 决 书
(2015)鄂托民初字第2071号
原告谢玉明，公民身份号码×××，男，1987年11月12日出生，汉族，个体，现住内蒙古乌海市。
委托代理人赵小花，内蒙古金镜律师事务所律师。
被告潘松齐，公民身份号码×××,男，1986年11月15日出生，汉族，个体，现住河北省沧州市青县。
委托代理人郭建芝，内蒙古济海律师事务所律师。
被告河北渤海众信钢结构工程有限公司，地址河北省沧州河间市米各庄工业园区。
法定代表人穆均伟，该公司经理。
原告谢玉明与被告潘松齐、河北渤海众信钢结构工程有限公司（以下简称渤海众信公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月30日立案受理后，依法由审判员敖日格乐适用简易程序于2016年1月27日公开开庭进行了审理。原告谢玉明及其委托代理人赵小花，被告潘松齐委托代理人郭建芝到庭参加诉讼。被告渤海众信公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告谢玉明诉称，2015年3月18日，原告在被告潘松齐所承包的钢结构工程施工地作业时，从脚手架上摔倒。原告当即被送往乌海市人民医院救治，因原告伤情严重，2015年3月20日，原告转至巴彦淖尔市中医医院进行治疗，诊断为”左肱骨外髁骨折”等，住院治疗至2015年4月3日出院。2015年9月23日，原告在巴彦淖尔市中医医院进行内固定取出术，住院治疗至2015年9月30日出院。被告潘松齐支付了部分医疗费及护理费，拒绝对原告进行其他项目的赔偿，为此向人民法院起诉。诉讼中原告向法院提出伤残鉴定申请，司法鉴定意见书表明，原告的伤残程度相当于职工工伤九级伤残。现要求被告潘松齐赔偿原告住院伙食补助费2500元（每天100元，计25天），营养费2500元（每天100元，计25天），护理费1550元（每天110元，计25天，核减被告已付护理费1200元），误工费20406元（每天114元，计179天），伤残赔偿金113400元（每年28350元，赔偿20年，赔偿基数20%），精神抚慰金6000元，被抚养人生活费37593元，交通费1776元，住宿费336元，鉴定费850元，二次手术费8952.33元，一二次手术期间治疗费1528.87元，共计197392.2元；被告渤海众信公司承担连带责任；本案诉讼费由被告负担。
原告为证明其主张，向本院提供的证据及质证、认证情况如下：
证据1，巴彦淖尔市中医医院病情证明两份、病例两份及门诊医疗费票据，证明原告2015年3月18日受伤后在巴彦淖尔市中医医院住院治疗，诊断为”左肱骨外髁骨折”等，住院治疗至2015年4月3日出院。2015年9月23日，原告在巴彦淖尔市中医医院进行内固定取出术，住院治疗至2015年9月30日出院，共计住院25天，一二次手术期间原告花费门诊医疗费1528.87元。被告潘松齐对该证据真实性无异议，但对治疗地点有异议，认为原告不是在其住所地医院，也不是在受伤地医院诊疗，舍近求远属扩大损失。对后续治疗费不予认可，属扩大损失，对原告取出固定物无异议。被告渤海众信公司未质证。
本院认为，原告所举证据来源合法，真实有效，与本案具有关联性，被告渤海众信公司未到庭质证，视为对质证和抗辩权利的放弃，本院对其效力予以采信。
证据2，鄂尔多斯市司法鉴定中心司法鉴定意见书一份及鉴定费收据一支，证明原告伤残程度相当于职工工伤九级伤残，并择期取除骨折内固定物，鉴定费为800元。被告潘松齐对伤残鉴定意见书有异议，认为原告不属于工伤，不能以工伤标准做伤残等级鉴定，也不应以工伤九级标准计算人身损害赔偿，对鉴定费予以认可。被告渤海众信公司未质证。
本院认为，被告潘松齐对鉴定费无异议，虽不服该鉴定意见，但未要求鉴定人员出庭作证，也未提出重新鉴定申请。被告渤海众信公司未到庭质证，视为对质证和抗辩权利的放弃，本院对该证据的证明效力予以采信。
证据3，巴彦淖尔市中医医院住院结算发票一支及用药明细一份，证明原告二次手术费用为8952.33元。被告潘松齐认为二次手术费及二次手术后续治疗费用不予承担，属扩大损失。被告渤海众信公司未质证。
本院认为，被告潘松齐提出异议，但未提供相关证据予以反驳，原告所举证据来源合法，真实有效，与本案具有关联性，被告渤海众信公司未到庭质证，视为对质证和抗辩权利的放弃，本院对其效力予以采信。
证据4，婚生子出生医学证明一份及户口本复印件三份，证明原告家庭基本情况。被告潘松齐认为原告伤残鉴定意见表明原告属工伤，以工伤标准计算，没有被扶养人生活费。被告渤海众信公司未质证。
本院认为，被告潘松齐提出异议，但未提供相关证据予以反驳，原告所举证据来源合法，真实有效，与本案具有关联性，被告渤海众信公司未到庭质证，视为对质证和抗辩权利的放弃，本院对其效力予以采信。
证据5，住宿费票据一支、交通费票据，证明原告做伤残鉴定时住宿费336元，诊疗期间花费交通费1776元，共计2112元。被告潘松齐对交通费票据有异议，辩称该费用被告潘松齐已付，乌海到临河的交通费票据有异议。其他人员产生的交通费与本案没有关系，不予认可。对东胜的住宿费及交通费票据有异议，被告潘松齐承担原告1人交通费，其他打车费等不承担。被告渤海众信公司未质证。
本院认为，被告潘松齐提出异议，部分交通费票据不合法，但属于法律规定和实际需要的支出项目，故本院酌情予以考虑。
被告潘松齐辩称，首先，原告请求的各项赔偿项目合理部分可以承担，但原被告系个人雇佣，应分担比例承担各自的过错。原告在脚手架不稳固的情况下，上脚手架作业，原告属完全行为能力人，其本身有过错，也应承担相应责任。其次，原告的护理费、住院伙食补助费等以实际住院21天计算，被告潘松齐已付原告医疗费33850.46元及护理费1200元。原告的后续治疗费不予认可，二次手术费及二次手术后续治疗费用不承担，属扩大损失。住宿费过高，一天住宿费可以承担。因原告不属于工伤，但是以工伤标准做的伤残等级，原告不应以工伤九级标准计算人身损害赔偿。工伤九级不是人身损害九级，计算标准错误。工伤没有精神损害及被扶养人生活费。营养费没有法律依据，误工费有异议。
被告为证明其主张，向本院提供的证据及质证、认证情况如下：
证据1，医疗费票据，证明被告潘松齐已付原告医疗费33850.46元。原告对该证据无异议，被告渤海众信公司未质证。
本院认为，原告对该证据无异议，被告渤海众信公司未到庭质证，视为对质证和抗辩权利的放弃，该证据来源合法，真实有效，与本案具有关联性，本院对其效力予以采信。
证据2，交通费票据，证明被告潘松齐付原告1645元交通费。原告对交通费票据真实性无异议，但对证明目的不认可，认为与本案没有关联性。被告渤海众信公司未质证。
本院认为，原告对该证据真实性无异议，庭审时，原告对其由被告潘松齐送往医院诊疗的事实认可，被告渤海众信公司未到庭质证，视为对质证和抗辩权利的放弃，该证据来源合法，真实有效，与本案具有关联性，本院对其效力予以采信。
被告渤海众信公司未答辩，亦未向法庭提供证据。
根据当事人的陈述和庭审质证及有效证据，本院确认以下案件事实：被告潘松齐于2013年从被告渤海众信公司承包部分钢结构工程，施工地点为蒙西工业园区中谷矿业公司，被告潘松齐雇佣原告谢玉明在其工地进行搭钢架等活，月工资5000元左右。2015年3月18日，原告在脚手架作业时摔倒，当即被送往乌海市人民医院救治，因原告伤情严重，2015年3月20日，原告转至巴彦淖尔市中医医院进行治疗，诊断为”左肱骨外髁骨折”等，住院治疗至2015年4月3日出院，实际住院14天，花费医疗费33850.46元，该费用已由被告潘松齐垫付并支付1200元护理费。2015年4月30日，原告提出伤残鉴定申请，2015年9月9日鄂尔多斯司法鉴定中心出具内鄂司法鉴定中心[2015]临鉴字第455号司法鉴定意见书，经鉴定，原告伤残程度相当于职工工伤九级伤残，择期取除骨折内固定物。2015年9月23日，原告在巴彦淖尔市中医医院进行内固定取出术，住院治疗至2015年9月30日出院，实际住院7天，花费医疗费8952.33元，一二次手术期间门诊治疗费为1528.87元。
本院认为，原告谢玉明为被告潘松齐从事彩钢安装工作，受被告潘松齐的安排和指示，被告潘松齐每月支付原告工资，双方形成雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告在工作中未做好安全防范工作便在高处作业，未尽到安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，可以减轻被告潘松齐的相应责任。
被告渤海众信公司将其工程承包给不具备相应资质的被告潘松齐，违反法律规定，被告潘松齐就其是否有相应资质未提供证据，被告渤海众信公司未到庭，也未提供相关证据，应承担不利后果，在赔偿范围内承担连带责任。
原告第一次住院花费医疗费33850.46元。原告请求的二次手术医疗费8952.33元，一二次手术期间门诊治疗费为1528.87元，伤残赔偿金113400元（28350元?年×20年×20%，参照2015年”内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准”每年28350元计算，赔偿基数九级伤残为20%）、被抚养人生活费37593元（20885元?年×18年×20%÷2，参照2015年”内蒙古自治区上一年度城镇居民人均消费性支出标准”每年20885元计算18年）、精神损害赔偿6000元（30000元×20%），上述款项没有超过法律规定的范围和标准，本院予以支持。原告的护理费应为2310元（110元?天×21天，参照2015年”内蒙古自治区居民服务业标准”每天110元计算至实际住院天数），住院伙食补助费应为2100元（100元?天×21天，参照2015年”内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准”每人每天100元计算至实际住院天数），误工费为19380元（114元?天×170天，参照2015年”内蒙古自治区相同或相近行业上一年度职工月平均工资标准”建筑业每日114元计算至定残前一日,2015年3月18日至2015年9月8日）。原告请求的营养费2500元因证据不足，本院不予支持。鉴定费因原告提供的票据显示为800元，故本院认定鉴定费为800元，原告请求的交通费及住宿费虽票据不合法，但为实际开支，本院酌情考虑1500元，上述费用共计227414.66元，被告潘松齐承担70%的责任，即为159190.26元，核减被告潘松齐已付医疗费33850.46元，护理费1200元，交通费1645元，被告潘松齐应赔偿原告122494.8元，被告渤海众信公司对被告潘松齐赔偿款承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告潘松齐赔偿原告谢玉明第一次住院医疗费33850.46元，二次手术医疗费8952.33元，一二次手术期间门诊治疗费为1528.87元，护理费2310元，住院伙食补助费2100元，误工费19380元，伤残赔偿金113400元、被抚养人生活费37593元、精神损害赔偿6000元，鉴定费800元，交通费及住宿费1500元，上述费用共计227414.66元，被告潘松齐承担70%的责任，即为159190.26元，核减被告潘松齐已付医疗费33850.46元，护理费1200元，交通费1645元，被告潘松齐应赔偿原告122494.8元，被告于本判决生效之日起十日内付清。
二、被告河北渤海众信钢结构工程有限公司对被告潘松齐赔偿金额承担连带赔付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2124元，由被告潘松齐负担1375元，原告负担749元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
如义务人不履行判决书确定的义务，对方当事人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行，逾期未申请，视为放弃申请执行的权利。
审判员 敖日格乐
二〇一六年二月十九日
书记员 贾 艳 梅