上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初58685号
原告：陆文仙，女，1967年1月2日出生，汉族，住上海市浦东新区川沙新镇六灶鹿溪村XXX号。委托诉讼代理人：黄丽媛，上海上华律师事务所律师。被告：上海进才物流有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区业盛路XXX号国贸大厦A-1033室。法定代表人：胡雅楠，总经理。委托诉讼代理人：茅春红，女，上海进才物流有限公司工作。委托诉讼代理人：袁文勇，上海市新华律师事务所律师。原告陆文仙与被告上海进才物流有限公司(以下至判决主文前简称进才物流公司)健康权纠纷一案，本院于2016年8月9日立案后，依法适用简易程序，于2016年8月30日公开开庭进行了审理。原告陆文仙及其委托诉讼代理人黄丽媛，被告进才物流公司的委托诉讼代理人茅春红、袁文勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陆文仙向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告损失人民币(币种下同)136,404元。事实和理由：2015年5月1日，原告在被告厂区做保洁时，被被告驾驶员驾驶的沪A5XX**堆高机撞倒受伤，致原告的各项损失为：住院伙食补助费580元、鉴定费2,000元、营养费2,400元、护理费3,000元、误工费12,500元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损失费500元、律师费4,000元。上述损失应由被告赔偿。为证明其诉讼请求所依据的事实，原告提交如下证据材料：1、工伤认定书复印件1份；2、司法鉴定意见书、鉴定费单据各1份；3、户口簿1份；4、律师费发票1份。审理中，原告放弃误工费请求。被告进才物流公司辩称，对原告在被告单位做保洁时被被告堆高机驾驶员撞伤无异议。责任承担方面，被告将保安、保洁服务外包给上海漕河泾开发区物业管理有限公司临港分公司(以下简称漕河泾公司)，根据合同约定，类似原告的受伤，应由漕河泾公司承担。原告是上海荣涛保洁服务有限公司(以下简称荣涛公司)的员工，非漕河泾公司员工，不应出现在被告厂区，结合事发具体经过，原告自己也有过错。综上，不同意原告诉请。对原告各项损失，住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金无异议；营养期过长，营养费计算标准认可20元/天；护理期限过长，护理费计算标准依法处理；伤残等级无异议，残疾赔偿金已获得工伤补助，本案中不予认可；交通费认可200元；衣物损失费不予认可；律师费依法处理。事故发生后，被告已垫付医疗费(含器械费)38,230.91元、日用品费15元、护理费3,480元合计41,725.91元。被告提供肇事司机劳动合同复印件、荣涛公司出具的情况说明、原告收入情况、被告与漕河泾公司签订的保安、保洁协议、医疗费单据复印件、陪护协议及陪护费单据复印件作为证据。对被告的辩称意见，原告补充意见认为，堆高机开来时，我正好在扫地，司机视线正好被箱子挡住，我扫好了慢慢后退时，被堆高机突然撞倒。原告是荣涛公司的员工，被指派到被告单位从事保洁工作，原告主张的是侵权责任，被告与漕河泾公司签订的保安、保洁服务协议与原告无关。对被告为原告垫付的金额无异议。审理中，原告以漕河泾公司、荣涛公司需承担责任为由，申请追加上述两公司作为第三人参加诉讼。本院分别致电上述两公司的经理，被告知，漕河泾公司将物业管理从进才物流公司包下后，将保洁分包给了荣涛公司。经庭审质证，本院查明如下事实：被告进才物流公司与案外人漕河泾公司签订了保安、保洁服务协议，将厂区内保安、保洁发包给漕河泾公司。漕河泾公司将保洁分包给了案外人荣涛公司。原告与案外人荣涛公司建立劳动关系，被指派至被告进才物流公司从事保洁服务。2015年5月1日，原告在被告位于浦东西区康祥路XXX号厂区内做保洁扫地，被告工作人员王剑驾驶堆高机经过，因存在驾驶员盲区，原告扫好后退过程中，堆高机撞倒原告，致原告受伤。伤后即至上海市第六人民医院东院进行住院治疗。上海枫林司法鉴定有限公司于2015年12月28日对原告伤情出具司法鉴定意见：“被鉴定人陆文仙C7椎体棘突骨折，致颈部活动度丧失16%，构成十(拾)级伤残；酌情给予休息期150天、营养期60天、护理期60天”。另查明，上海市松江区人力资源和社会保障局于2015年7月22日出具认定工伤决定书：2015年5月1日陆文仙在工作中被铲车铲倒受伤属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。上述事实，由原告陆文仙、被告进才物流公司的当庭陈述，以及经庭审质证的由各方提交的上述证据予以证实。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案事故发生过程中，被告驾驶员执行职务行为过程中驾驶堆高机在存有盲区的场地经过，未确保安全致事故发生，负有较大过错。原告陆文仙在存有盲区的场地保洁扫地，应当注意到有可能车辆经过，但其在通道扫地时后退出通道未注意车辆驶来方向，对自身安全未尽到足够注意义务，被堆高机撞伤，其自身应负一定过错。根据厂区的特殊性(容易遮蔽车辆驾驶员或行人的视线)，确保工作人员通行的安全十分必要，而被告进才物流公司人机分离不够，对外来服务人员缺乏安全指引，存在安全隐患，也是本案事故发生的原因之一。综上，本院根据本案案情确定，对原告合理损失，被告进才物流公司承担70%的赔偿责任，原告自负30%的责任。对于工伤与侵权竞合的问题，用人单位或工伤保险机构在履行了相应赔偿义务后，可就劳动者已实际获得的重复的赔偿部分取得追偿权，但被告进才物流公司并非原告的用人单位，系侵权第三方，侵权方的侵权责任不能因为原告已取得了工伤保险待遇而免除，故其提出的有关费用不能再次主张的意见，本院不予采纳。原告得到本案侵权赔偿后，国家工伤保险机构是否对原告已先前取得的重复性赔偿款项予以追偿，则与本案无涉。漕河泾公司与被告间有承包关系，漕河泾公司与荣涛公司有分包关系，本案系侵权纠纷，被告提出的漕河泾公司与荣涛公司也应承担责任的意见，无法律根据，本院不予采纳，漕河泾公司与被告间的内部协议对原告亦无约束力，故对被告提出的追加第三人申请，本院不予准许。针对原告受伤一事，被告与荣涛公司的内部结算关系与本案无涉。关于原告陆文仙在本案事故中的合理损失，本院作如下确认：1、住院伙食补助费580元，被告无异议，本院予以确认。2、鉴定费2,000元，被告无异议，本院予以确认。3、营养费，根据原告伤情，本院以30元/天的标准，结合原告需营养60日的鉴定意见，酌定营养费为1,800元。被告提出营养期过长的意见，但未予举证，本院不予采纳。4、护理费，原告主张期间29天护理费3,480元，由被告提供的护理费单据佐证，本院予以确认。司法鉴定意见明确原告需护理60天，故其余天数31天，本院按本地护工市场一般劳务报酬标准50元/天计算，酌定护理费为1,550元。故本院确认护理费合计5,030元。被告提出护理期过长的意见，但未予举证，本院不予采纳。5、残疾赔偿金，本院按2015年上海市城镇居民人均可支配收入52,962元/年的标准，结合原告伤残十级的鉴定意见，确定残疾赔偿金为105,924元(52,962元/年*20年*0.1)。6、精神损害抚慰金，本院根据伤残情况，酌定为5,000元。7、交通费，本院根据原告大部分就医由其用人单位接送的情况，酌定交通费为300元。8、衣物损失费，本院酌情确定为200元。9、医疗费(含器械费)，被告垫付38,230.91元，由被告提供的医疗费单据复印件佐证，且原告无异议，本院予以确认。10、日用品费，被告垫付15元，原告无异议，本院予以确认。为本案诉讼，原告主张律师费4,000元。根据原告合理损失及上海市相关律师收费的规定，本院酌定被告进才物流公司赔偿原告律师费3,000元。综上，原告陆文仙的各项合理损失计159,079.91元(不含律师费)，由被告进才物流公司赔偿原告70%，即111,355.93元，加上其应承担的律师费3,000元，被告进才物流公司应赔偿原告总计114,355.93元，扣除被告进才物流公司先前为原告垫付的费用41,725.91元，被告进才物流公司实际应赔偿原告72,630.02元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款的规定，判决如下：一、被告上海进才物流有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆文仙72,630.02元;二、驳回原告陆文仙的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,028元(原告已预交),减半收取计1,514元，由原告陆文仙负担706元，被告上海进才物流有限公司负担808元。被告上海进才物流有限公司负担之款，于本判决生效之日起十日内交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 徐进
二〇一六年九月二十三日
书记员 张磊
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
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第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
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三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。