辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终7076号
上诉人（原审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市于洪区于洪乡西和平村。
法定代表人：许玉娟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘颖，辽宁同泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈洪阳，男，1980年6月29日出生，汉族，现住沈阳市于洪区。
委托诉讼代理人：魏雪梅，辽宁沃丰律师事务所律师。
上诉人沈阳盈好机械有限公司（下文简称“盈好机械”）因与被上诉人上诉人陈洪阳劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院作出的（2017）辽0114民初9004号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
盈好机械上诉请求：请求二审法院发回重审或改判我方不支付被上诉人加班费29701元、带薪年假工资3426.92元、经济补偿金50311.53元、失业金损失29376元，即撤销原审判决第二项、第三项、第四项、第五项。事实及理由：1.一审法院认定上诉人应当支付被上诉人加班费证据不足，首先根据被上诉人的行政管理岗位，无需加班，且被上诉人提供的证据为食堂食谱，食谱上标注周六菜单就认定上诉人周六全天上班显属不当，另被上诉人提供的所谓考勤表来源不明，且数据无法证明与本案具有关联性，故一审法院据此认定加班属于证据不足；2.上诉人每年在每年春节期间，除法定节假日外，均另外放假5天视为员工年休假，且年休假期间正常发放工资，因此不应向被上诉人支付未休年休假工资；3.本案中被上诉人系因个人原因自动离职，故其不符合根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条关于支付经济补偿金的条件，且被上诉人称自2003年入职，但《劳动法》生效时间为2008年1月1日，故存在经济补偿金的前提下经济补偿金计算时间应当从2008年1月开始计算，另被上诉人在锦德公司工作期间不能认定连续工作年限，上诉人与锦德公司系两家独立法人单位，不能混同认定工作年限；4.一审法院认定上诉人向被上诉人支付失业金损失无法律依据，本案中被上诉人系主动向上诉人提出解除劳动关系，属于因个人原因中断就业，不符合《失业保险条例》中关于法定享受失业金的情形。
陈洪阳答辩称：同意一审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。
陈洪阳向一审法院起诉请求：1、判令盈好机械支付陈洪阳未签订劳动合同双倍工资27087元；2、盈好机械支付陈洪阳拖欠的工资2620元；3、盈好机械支付陈洪阳加班费40165元；4、盈好机械支付陈洪阳未休年假补偿3862元；5、盈好机械支付陈洪阳经济补偿金56700元；6、盈好机械支付陈洪阳失业金损失赔偿29376元。事实与理由：陈洪阳于2003年7月29日入职到沈阳锦德机械公司工作，后担任生管、行政代理经理等岗位，入职后锦德公司一直未签订书面劳动合同，按公司安排分别在锦德公司厂区和盈好公司厂区从事管理工作，直至2015年1月1日，按盈好机械要求，陈洪阳与盈好机械盈好公司签订劳动合同，约定陈洪阳的岗位为生管，待遇月薪3800元。2017年1月，盈好机械盈好公司因陈洪阳不配合补签空白劳动合同，予以调岗，由行政岗位调整为机加生管岗位，且不能提供必要劳动条件，陈洪阳对此调岗理由不能认可，且盈好机械还存在不依法签订劳动合同，不按时足额支付劳动报酬、加班不给加班工资、不休年休假、规章制度违法等多项侵害员工利益的行为，经陈洪阳与盈好机械协商未果，陈洪阳于2017年1月12日依据盈好机械上述违法理由，向盈好机械邮寄了《解除劳动合同通知书》，但盈好机械始终未给陈洪阳依法办理离职手续及相关补偿事宜，因协商未果，陈洪阳无奈特向贵院提出诉讼，请贵院依法维护陈洪阳的合法权益，并依据《劳动合同法》相关规定支付陈洪阳相关补偿。另，锦德公司与盈好机械公司为关联公司，盈好机械应对陈洪阳的工龄进行连续计算。
一审法院认定：陈洪阳于2003年7月29日入职盈好机械。2006年盈好机械为陈洪阳缴纳社会保险，保险缴纳至2016年12月。2015年1月1日，陈洪阳、盈好机械签订无固定期限劳动合同书，从事管理工作，工资标准3800元/月。2016年6月陈洪阳任职行政专员，2017年1月10日，盈好机械将陈洪阳调整到机加生管岗位。2017年1月12日陈洪阳向盈好机械邮寄《解除劳动关系通知书》，陈洪阳向盈好机械提出解除劳动关系，解除的理由为“盈好机械未及时足额支付劳动报酬、不给加班费、不休年休假、规章制度违法”等，当日，盈好机械收到该《解除劳动关系通知书》。
另查明，陈洪阳2015年休息日加班42天，2016年休息日加班43天。陈洪阳未休年休假10天。离职前12个月平均工资为3726.78元。盈好机械给陈洪阳最后一次发放工资为2017年1月11日。
2017年6月15日，陈洪阳向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求盈好机械支付双倍工资、拖欠工资、加班费、年假工资、经济补偿金、失业金损失。2017年6月26日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2017]344号不予受理通知书，对陈洪阳请求不予受理。陈洪阳不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。
一审法院认为：劳动者的合法权益受到法律保护。劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受1年仲裁时效期间的限制，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。本案中，陈洪阳、盈好机械于2017年1月12日解除劳动关系，陈洪阳于2017年6月15日向劳动仲裁机构申请劳动仲裁，故陈洪阳的申请符合劳动争议案件关于仲裁时效的规定，人民法院应当予以审理。
关于未签书面劳动合同二倍工资问题，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”该院认为，上述法律所规定的双倍工资，系惩罚性赔偿，而非劳动者因提供劳动所获得的报酬，因此关于未签书面劳动合同二倍工资的诉求应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案陈洪阳关于未签书面劳动合同二倍工资的申请仲裁已经超过一年仲裁时效期间，故不予支持。
关于陈洪阳主张未休年假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，盈好机械未提供证据证明已安排陈洪阳享受带薪年休假，因此应支付陈洪阳未休年假工资。2016年陈洪阳未休年休假10天，陈洪阳2016年度月平均工资均为3726.78元，故该院支持陈洪阳未休年休假工资3426.92元（3726.78元/月÷21.75天×10天×200%）。
关于加班费及拖欠工资问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案陈洪阳作为劳动者，提供了考勤表及工资发放表，已完成初步举证责任，盈好机械作为用人单位，对陈洪阳提供的证据不予认可，又拒不提供由用人单位保管的考勤表及工资表，应承担举证不能的不利后果。盈好机械应给付陈洪阳拖欠工资2620元（2016年12月26日至2017年1月10日）及85天的加班费29701元。
关于解除劳动合同经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应采用书面形式。第三十八条规定，未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的及未足额支付劳动报酬等，劳动者可以解除劳动合同，劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，盈好机械在未与陈洪阳协商的情况下，变更劳动合同内容，对陈洪阳调岗，损害陈洪阳权益，故陈洪阳可以解除劳动合同，盈好机械应支付陈洪阳经济补偿金。陈洪阳于2003年7月29日入职，2017年1月12日陈洪阳、盈好机械解除劳动关系，陈洪阳在盈好机械单位工作13年零5个月，盈好机械应支付陈洪阳13.5个月工资的经济补偿金，共计50311.53元（3726.78元×13.5个月）。
关于失业金损失问题。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金。累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。2017年沈阳市于洪区失业保险金标准为每月1224元。本案中，陈洪阳在盈好机械工作13年零5个月，应领取24个月的失业金29376元（1224元×24个月）。鉴于被告未为原告办理失业金手续，故被告应赔偿原告失业金损失29376元。
一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十七条、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告陈洪阳拖欠工资2620元；二、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告陈洪阳加班费29701元；三、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告陈洪阳带薪年假工资3426.92元；四、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告陈洪阳经济补偿金50311.53元；五、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告陈洪阳失业金损失29376元；六、驳回原告陈洪阳其他诉讼请求。如果沈阳盈好机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳盈好机械有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提出新证据。除“陈洪阳2015年休息日加班42天，2016年休息日加班43天”外，本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：关于上诉人提出的不应支付被上诉人加班费的主张。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，被上诉人在一审法院审理期间提供了无单位签章的请假卡、考勤表及被上诉人在一部考勤机上打卡时的照片、上诉人关于节假日工作安排《公告》、上诉人一周菜单，除了《公告》和菜单外，上诉人对于上述证据均不认可，且上述证据无法证明被上诉人主张的加班事实的存在。一审判决对于此处认定确有不妥，本院依法予以纠正。故对于上诉人的该项主张，本院予以支持。
关于上诉人提出的不应支付被上诉人带薪年假工资的主张，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。经查，上诉人未提供证据证明被上诉人休过年假。故一审法院据此认定上诉人应当支付被上诉人未休年假工资并无不当。故该主张并无事实根据，本院不予支持。
关于上诉人提出的不应当支付被上诉人补偿金及一审对于补偿金计算年限和数额有误的主张。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”本案中，被上诉人以上诉人“不依法签订劳动合同、不按时足额支付劳动报酬、加班不给加班工资、不给休年假、规章制度违法、收取押金、违法调岗、不提供必要的劳动条件”为由解除劳动关系，根据录音证据，可见上诉人在调岗后并未向被上诉人提供适当的劳动条件，故上诉人以上述理由离职符合取得解除劳动合同经济补偿金的情形。且本案中，上诉人自认被上诉人在锦德公司和上诉人处工作时的工作岗位、内容、地点均未发生变化，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。本案中现有证据可以证实被上诉人系自2003年7月入职原用人单位，后被安排到新用人单位工作至2017年1月12日双方解除劳动关系，被上诉人在上诉人单位工作13年零5个月，上诉人应支付被上诉人13.5个月工资的经济补偿金，故一审判决对于此处判定并无不妥。故上诉人的该项主张并无事实及法律依据，本院不予支持。
关于上诉人提出的不应支付被上诉人失业金损失的主张。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的”。本案中，被上诉人系因上诉人未提供劳动条件而提出与盈好公司解除劳动关系，该情况符合《失业保险条例》第十四条规定可以领取失业金的条件。故上诉人的该项主张并无事实及法律依据，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9004号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；
二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9004号民事判决第二项、第六项；
三、驳回陈洪阳、沈阳盈好机械有限公司的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费10元，由陈洪阳负担5元、由沈阳盈好机械有限公司负担15元。
本判决为终审判决。
审判长 赵 智
审判员 谢 宏
审判员 孙晓芳
二〇一八年八月二十八日
书记员 席红跃