四川省宁南县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川3427刑初23号
公诉机关宁南县人民检察院。
被告人尹某甲，男，汉族，1970年1月18日出生于云南省沾益县，初中文化，村民，住云南省沾益县。2015年10月24日因涉嫌犯非法经营罪被宁南县公安局刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于宁南县看守所。未受过刑事处罚。
辩护人幸金文，云南南博律师事务所律师。
被告人李某甲，男，回族，1976年5月11日出生于云南省鲁甸县，小学文化，村民，住云南省昭通市鲁甸县。2015年9月30日因涉嫌犯非法经营罪被宁南县公安局刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于宁南县看守所。未受过刑事处罚。
被告人李某乙，男，回族，1970年3月26日出生于云南省鲁甸县，小学文化，村民，住云南省昭通市鲁甸县。2015年9月30日因涉嫌犯非法经营罪被宁南县公安局刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于宁南县看守所。未受过刑事处罚。
被告人罗某某，男，回族，1964年3月6日出生于云南省昭通市，小学文化，村民，住云南省昭通市。2015年9月30日因涉嫌犯非法经营罪被宁南县公安局刑事拘留，同年11月17日被逮捕。现羁押于宁南县看守所。未受过刑事处罚。
宁南县人民检察院以宁检公诉刑诉（2016）21号起诉书指控被告人李某甲、李某乙、罗某某、尹某甲犯非法经营罪，于2016年3月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于2016年5月10日公开开庭审理了本案。宁南县人民检察院指派检察员黄维、代理检察员吕仲宇出庭支持公诉，被告人李某甲、李某乙、罗某某、尹某甲及辩护人幸金文到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
宁南县人民检察院指控，2015年9月24日，兰严某某伙同咪色某甲到云南省沾益县与贩卖烤烟的被告人尹某甲联系后，被告人尹某甲以153900元的价格将8.495吨烤烟烟叶卖给兰严某某。2015年9月27日，兰严某某联系了被告人李某甲、罗某某和李某乙，约定由李某甲、罗某某和李某乙为其包运烤烟，将烤烟包运至宁南县葫芦口镇后，由兰严某某支付被告人李某甲、罗某某、李某乙每公斤4.5元共计40500元的包运费（包运费按9吨计算）；约定由被告人李某甲、罗某某和李某乙预先支付被告人尹某甲的烤烟款153900元，当烤烟运至宁南县葫芦口镇后，再由兰严某某将153900元烤烟款支付给被告人李某甲、罗某某和李某乙。后来，被告人李某甲联系了货车司机刘某甲运输烤烟。2015年9月29日，被告人李某甲、罗某某、李某乙将153900元的烤烟款预先支付给尹某甲后，将刘某甲运输烤烟的货车护送至宁南县葫芦口镇时被查获。经宁南县烟草专卖局核定，刘某甲运输的涉案烟叶，依照2015年烤烟收购价格表，核定价格总计为120615.27元。
公诉机关认为，被告人尹某甲、李某甲、李某乙、罗某某的行为已构成非法经营罪，应依法判处。
四被告人对起诉指控无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人幸金文对公诉机关指控被告人尹某甲犯非法经营罪的罪名无异议，但提出涉案烟叶是在当地烟站已经收烟结束，尹某甲用的是自家剩余的烟叶和周围的亲戚朋友凑的烟叶来卖给两个四川彝族人的，尹某甲自家的烟叶获利26000元，故尹某甲非法经营烟叶的数量不是8.495吨，金额不是153900元。提出尹某甲主观恶性较小，系初犯，且自愿认罪，请求对尹某甲判处缓刑。
经审理查明，经审理查明，2015年9月24日，兰严某某伙同咪色某甲到云南省沾益县与被告人尹某甲联系后，约定由尹某甲贩卖一车烤烟烟叶给兰严某某。2015年9月27日，兰严某某联系了被告人李某甲，李某甲又联系了被告人罗某某和李某乙，双方约定由李某甲、罗某某和李某乙为兰严某某包运烤烟，而且要李某甲、罗某某和李某乙先垫付烤烟款，待李某甲、罗某某和李某乙将烤烟包运至宁南县葫芦口镇后，再由兰严某某将李某甲、罗某某和李某乙垫付的烤烟款及包运费一并支付给李某甲、罗某某和李某乙。之后，被告人李某甲联系了货车司机刘某甲运输烤烟。被告人尹某甲向周围的农户收购了8吨多的烤烟烟叶，2015年9月28日晚，烤烟烟叶过磅装车后被告人李某甲、罗某某、李某乙共同出资将153900元的烤烟款预先支付给了尹某甲。被告人李某甲、罗某某、李某乙和兰严某某约定了包运费为40500元（烟叶按9吨计算，4.5元∕公斤），当烤烟运至宁南县葫芦口镇后，由兰严某某将153900元烤烟款及包运费40500元一并支付给被告人李某甲、罗某某和李某乙。2015年9月29日，被告人李某甲、罗某某和李某乙将刘某甲运有烤烟烟叶的货车护送至宁南县葫芦口镇时被查获。经宁南县烟草专卖局核定，涉案烟叶重8372.5公斤，价值人民币120615.27元。
上述事实，有公诉机关在庭审中出示并经质证的下列证据证实：受案登记表及立案决定书；宁南县烟草专卖局案件移送函及相关材料；证人刘某甲、兰严某某、尹某乙、尹某丙、张某某、刁某某、刘某乙、尹某丁、刘某丙、尹某戌、马某某、咪色某乙证言；兰严某某、李某甲、尹某甲手机中的通讯录和短信内容照片；运输烤烟的涉案车辆照片及烤烟叶概貌照片；辨认笔录及照片；提取笔录及照片；普格县黎安乡人民政府2015年10月25日出具的证明；咪色某甲、兰严某某手机号码的移动轨迹分析；宁南县烟草专卖局出具的2015年烤烟收购价格表、四川省烟草公司凉山分公司质量检验管理科烤烟质量检验结果通知单、宁南县烟草专卖局涉案物品核价表；普格县烟草专卖局出具的兰严某某、咪色某甲等人种烟、售烟的相关材料；尹某乙交来的尹某甲收烟记录；凉山州烟草专卖局2015年不适用烟叶田间处理工作实施方案及四川省烟草公司凉山州公司关于印发2015年烟叶生产投入补贴政策的通知；抓获经过；四被告人的户籍信息、网上比对工作记录及供述和辩解材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人尹某甲违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法收购贩卖烤烟烟叶，经核定非法经营数额为120615.27元；被告人李某甲、李某乙、罗某某在无准运证的情况下，明知是非法收购贩卖的烤烟烟叶，为牟取非法利益而进行护送运输，四被告人的行为扰乱了市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，均构成非法经营罪，公诉机关指控四被告人的犯罪事实和罪名成立。本案中，被告人李某甲、李某乙、罗某某属共同犯罪，三被告人在犯罪活动中均起主要作用，均系本案主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。四被告人如实供述自己的犯罪事实，并当庭自愿认罪，可以从轻处罚；四被告人的家属积极为其缴纳罚金，可以酌定从轻处罚。被告人尹某甲的辩护人幸金文当庭出示的沾益县人民医院病情证明书及出院小结，因与本案的定罪和量刑无关联性，故对该证据不予采信；出示的沾益县菱角乡卜嘎村民委员会2015年证明，内容为“兹有沾益县菱角乡卜嘎村委会2015年度烤烟烟叶合同收购任务全面完成，农户剩余的烟叶由农户自由处理，情况属实，特此给予证明”，提出涉案烟叶是在当地烟站已经收烟结束，尹某甲用的是自家剩余的烟叶和周围的亲戚朋友凑的烟叶来卖给两个四川彝族人，尹某甲自家的烟叶获利26000元，故尹某甲非法经营烟叶的数量不是8.495吨，金额不是153900元的辩护理由，根据《中华人民共和国烟草专卖法》第十条第一款“烟叶由烟草公司或者其委托单位按照国家规定的收购标准、统一收购，其他单位和个人不得收购”的规定，说明烟叶只能由烟草公司或者其委托单位进行收购，其他单位和个人不得收购，本案中尹某甲向农户非法收购烟叶并贩卖给兰严某某，而兰严某某、尹某甲均并不具备收购烟叶的资质，故该证明内容违反了上述规定，对该证明不予采信，同样根据上述规定，即使尹某甲自己的烟叶也只能由烟草公司或者其委托单位进行收购，而不能私自贩卖给无资质的单位和个人，尹某甲贩卖给兰严某某的烟叶数量应以查获烟叶的实际重量进行核算，故对该辩护理由不予采纳。提出尹某甲主观恶性较小，系初犯，且自愿认罪，请求对尹某甲判处缓刑的辩护意见与本院查明的事实相符，予以采纳。为维护正常的市场秩序，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的”、第二十五条第一款“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”、第二十六条第一、四款“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚”、第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”、第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”、第七十三条第二款、第三款“有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，判决如下：
一、被告人尹某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年零六个月，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
二、被告人李某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
三、被告人李某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
四、被告人罗某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
五、涉案烟叶8372.5公斤予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈志红
审判员 李小俊
审判员 张 涛
二〇一六年五月十九日
书记员 陈泰蓉