湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)鄂03刑终194号
原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢挺，男，1991年5月30日出生于湖北省丹江口市，汉族，中专文化，无业，住湖北省丹江口市。因涉嫌犯抢劫罪于2016年6月22日经湖北省十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同年12月1日由湖北省十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现羁押于湖北省十堰市看守所。
辩护人陈思贤，湖北大和律师事务所律师。
湖北省十堰市茅箭区人民法院审理的湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控原审被告人谢挺犯抢劫罪一案，于2017年4月11日作出（2017）鄂0302刑初87号刑事判决。宣判后，原审被告人谢挺不服，向本院提起上诉。本院于2017年6月20日受理后，依法由审判员瞿万勇担任审判长，与审判员张友山、审判员王锐成合议庭，并将本案卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2017年9月15日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员吴弘杰出庭依法履行职务，上诉人（原审被告人）谢挺及其辩护人陈思贤到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年4月18日21时许,被告人谢挺伙同王某1（已判决）、陈某1（已判决）、何某1（已判决）、郑某（已判决）分别受王某2（已判决）、邱某（已判决）、袁某（已判决）等人邀约，前往十堰市北京中路速8酒店5777房间赌博。期间，被告人谢挺、王某1在赌场放贷，陈某1、郑某参与赌博，何某1在场，王某2、邱某、袁某抽水渔利。
次日凌晨3时许该场赌博散场后，谢挺、王某1以参与赌博的被害人余某1“出老千”为由，拦阻余某1乘坐的车辆，两人殴打余某1后抢走现金人民币约7000元。后谢挺、王某1、陈某1、郑某、何某1等人再次在速8酒店门口对已被强某下车的余某1实施殴打。
另查明，2017年3月15日，被告人谢挺的家属赔偿被害人余某120000元人民币，被害人余某1出具谅解书，表示对被告人谢挺的行为予以谅解。
上述事实，有下列证据证实：
1、书证
（1）抓获经过说明，记载了2016年11月30日，丹江口市公安局均州路派出所民警在丹江口市丹赵路办事处35号谢挺母亲住处将网上追逃的被告人谢挺抓获归案的事实；
（2）收条、谅解书，记载了案发后被告人谢挺家属赔偿被害人余某120000元人民币，余某1出具谅解书，表示对被告人谢挺予以谅解的事实；
（3）户籍证明，记载了被告人谢挺的刑事责任主体身份情况。
2、证人证言
（1）证人陈某1的证言：2016年4月18日晚上10时许，王某2邀约我到速8酒店“诈金花”，我就和郑某、王某4以及王某2喊来的被害人和某朋友一起“诈金花”，到凌晨3点散场时，我们这边三个人都输了，就议论对方是不是搞鬼了，王某2听说了就下楼拦那两个人，这时王某和某的一个朋友（谢挺）也从宾馆出来了，王某和某朋友将宝马车后排两边车门拉开，王某1就上车打坐在后排的被害人，王某1的朋友站在另外一个车门处打被害人，然后王某1的朋友将被害人拽出车门拉到宾馆门口，王某和某朋友以及我、郑某、何某1就对这个人拳打脚踢。
（2）证人郑某的证言：2016年4月18日晚上10时许，陈某1打电话让我到速8酒店“诈金花”，我就喊了何某1一起去，打牌的有我、陈某1、十堰大学的“大眼”、和两个不认识的人，开场子的是王某2、邱某、袁某，“放码”的是王某1、谢挺、邓某。打到凌晨三点多，我输了7000元，陈某1输了12000元，我们分别向王某1借了6000元和11000元。我就跟王某2说那个不认识的人会“出老千”，洗牌搞鬼。王某2就喊王某1，王某1就问人在哪儿？谢挺说跟开宝马车的人一起走了。王某1就对谢挺说不要让他跑了，他们就喊邓某一起下楼拦那个人，当时宝马车还停在楼下，那个人坐在后排，王某1上去就先打那个人，谢挺站在车子另一边用脚踹他，打了几分钟，王某1就从那名男子身上搜钱，搜完后他们中一个人把那个男子拽下车，我们其他人也上去打那个人。
（3）证人何某1的证言：2016年4月19日凌晨，我在网吧上网，陈某1打电话说有人骗他的钱，让我过去帮忙要钱，我就赶到速8酒店，看到有两个人从一辆宝马车上拽那个陈某1所说的骗他钱的人，我就和郑某、陈某1他们一起上去打那名男子，打了不到一分钟，先前拽他下车的那两个人就离开了。
（4）证人王某2的证言：2016年4月18日晚上，我跟陈某1约着喊人“诈金花”，我就喊了同学邱某，邱某通过陈某2喊了权某、何某2、余某1，陈某1喊了郑某、王某4，袁某喊了一胖一瘦两个人在场子里“放码”。玩儿到凌晨三点左右，何某2、余某1说打的没意思，就走了。他们一走，屋子里其他人都在说那两个人“出老千”。“放码”的人就下去拦他们，那个瘦瘦的男子站在后排车门旁叫我们过去认人，我过去看到余某1坐在后排，胖胖的男子坐在他旁边，余某1捂着脸，很难受的样子，然后他们又把余某1拽下车，蹲在酒店左侧门口，其他人就一起上去拳打脚踢，打完后，瘦子和胖子就和另一个人开车走了。
（5）证人袁某的证言：2016年4月18日王某2打电话说晚上在速8酒店“开场子”少一个放贷的，我就给王某1打电话让他带钱去放贷，晚上8点多王某1就带了一个叫谢挺的和一个姓邓的来了。余某1、何某2、陈某1、郑某、王某4、邱某他们几个就开始打牌，打到三点多散场后，陈某1、郑某输了，就说余某1“出老千”。王某1他们就下楼拦余某1，我下楼时看到王某1、谢挺、余某1在宝马车里，过了1分钟，他们从车里下来，有人喊让余某1让他蹲那儿，余某1就蹲在墙角，陈某1、何某1、郑某他们就上去打他，王某1、谢挺、姓邓的就开车把我捎上走了。
（6）证人邱某的证言：2016年4月18日下午，王某2打电话让我叫几个人晚上打牌，我就给陈某2说，陈某2又跟权某说，权某就喊了他的朋友（开宝马车的），开宝马车的又喊了他的一个朋友（当晚被打的那个人），陈某1、郑某、王某4就和那两个人“诈金花”，打到凌晨三点左右，开宝马车的人说定的时间到了，不想玩了，就和某那个朋友离开了。这时房间里打牌的人都说对方“出老千”，袁某就和某喊来“放码”的两个朋友下楼追，我下楼时看到袁某的两个朋友把后排的那个人从车上强行拽下来，陈某1和某的朋友以及袁某的两个朋友就一起对他拳打脚踢，然后袁某的两个动手打人的朋友就开车走了。
（7）证人王某1的证言：2016年4月18日晚上，袁某打电话说晚上有个场子，让我去“放码”。晚上十点多我就带着谢挺过去了，我只认识袁某，就给了他2万元让他“放码”，我在旁边床上睡觉。睡到半夜，有人把我喊醒，说有人“出老千”，我问我的钱去哪儿了，在场的人说钱被“出老千”的人搞走了，我就和谢挺追下楼，“出老千”的人已经坐上宝马车，我和谢挺一边一个坐上车，把“出老千”的人夹在中间，我就对他说，这个场子的钱都是我拿的2万元现金，你把钱退给我，你跟场主之间的事情你去找场主。这个人就从身上掏了几千元钱给了我，我随后就给了谢挺，说剩下的钱直接找场主袁某要。在车上的时候谢挺打了那个人两巴掌。
（8）证人何某2的证言：2016年4月18日晚上21时许，陈某2打电话说晚上在速8酒店“诈金花”，我就喊了余某1一起去，然后五个人一起玩儿到凌晨三点，我和余某1离开。在楼下等陈某2的时候，车子上来两个人，一个高个子比较壮的坐在副驾驶后面，一个坐在我后面没看清相貌，他们上车就开始骂余某1，说他“出老千”，让他把钱拿出来，余某1右边的人用手去打余某1，另一个用手抓着他，余某1电话响了，右边的人还把手机抢过去扔了。然后在余某1身上摸，余某1把钱拿出来攥在手上，后来他们就把这个钱拿走了。
（9）证人陈某2的证言：2016年4月18日晚上，邱某打电话让我喊人到速8酒店打牌，我跟权某打电话，权某喊了个人过来（后来知道叫何某2，开的宝马车），何某2又喊了一个人（后来知道叫余某1，当晚被打的人），四、五个人凑齐了就开始“诈金花”，王某1带了两个“小弟”过来“放码”。打了两个多小时，听到房间里很吵，接着王某1的两个小弟往楼下跑，在宾馆门口看到余某1被王某1他们五、六个人从宝马车上拉下来打。
3、被害人余某1的陈述：2016年4月18日晚上10时许，何伟（何某2）打电话让我到速8酒店“诈金花”，五个人打到三点钟没玩了，我赢了3500元钱。就下楼准备坐何伟的车回家，这时候，王某1和谢挺从后门两边上车，王某1坐在我左边，谢挺坐我右边，王某1用拳头和肘子打我头部，谢挺用拳头打我头部，打了三、四分钟，我的头顶、眉毛附近都打流血了。王某1说让我把钱都掏出来，我就把兜里的7500元钱拿出来，钱包里的没拿出来，王某1拿钱之后把我拖下车，然后七、八个人围着我拳打脚踢。
4、辨认笔录
（1）袁某通过辨认，指认谢挺就是4月18日在速8酒店跟王某1一起“放码”的人；
（2）余某1通过辨认，指认谢挺就是4月19日凌晨在速8酒店门口何某2车上对其实施殴打，并抢走7000余元人民币的其中一名男子。
5、鉴定结论
十堰市茅箭区公安司法鉴定中心《法医学人体损伤程度鉴定书》，记载了余某1所受损伤程度为轻微伤的事实。
6、被告人的供述与辩解
被告人谢挺的供述：2016年4月中旬的一天晚上，王某1接袁某的电话说速8酒店开了一个场子“诈金花”，让我们拿点儿钱过去“放码”，我就跟王某1找我哥拿了两万元钱过去了。我开始给了袁某5000元钱让他放码，我出去一趟，王某1在房间睡觉。12点左右，袁某给我打电话说场子散了，我就回去问怎么回事？袁某和几个打牌的都说老余（余某1）“出老千”，我问老余呢？他们说下楼了，我说不管咋样也要打够“一轮”（四个小时）。袁某就让权某打电话让老余他们回来接着打，这期间袁某又从我手里把剩下的15000元都拿走了。打够四小时后，余某1和某朋友先下楼，剩下的人都在房间里对账，都说牌有问题，怀疑余某1“出老千”。我就喊醒王某1，王某1说不管谁“出老千”，我们今天要拿回我们的钱。我就跟王某1一起下楼找余某1，下楼袁某说余某1坐在宝马车里，王某1就从驾驶室后面上车，我从副驾驶打开后排门，防止余某1跑。王某1上车后对余某1说，“你出老千，这个场子里的两万元钱是我们的，你把钱退出来，你跟场主的事情你们自己解决”，余某1说自己没“出老千”，王某1就用拳头和肘子朝余某1头上打，我站在车下用脚踹他，打了一分钟左右，余某1自己从身上掏了一叠钱交给王某1，说“今儿就赢了这么多钱，都给你们”，王某1把钱直接就给了我，王某1让余某1下车，我就把余某1从车上拽下来，拉到旁边花坛处，又扇了他两巴掌，后来上来六、七个人（陈某1和某朋友）围着余某1踹，然后我就和王某1喊袁某、权某上车走了。在车上王某1给袁某说剩下的钱由袁某、权某共同承担，他们同意后就放他们下车了。王某1给我的一叠钱，我后来数了是2700元。
原审法院认为，被告人谢挺实施暴力当场劫取他人财物，其行为构成抢劫罪，公诉机关指控罪名成立。被告人谢挺积极参与对被害人的殴打，在王某1劫取财物后又收取了财物，其作用与王某1所起作用相当，不宜认定为从犯。被告人谢挺案发后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；案发后被告人家属赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第三款之规定，作出判决：被告人谢挺犯抢劫罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月1日起至2019年11月30日止），并处罚金人民币5000元。
原审被告人谢挺上诉称，其是从犯，坦白认罪，积极赔偿被害人，取得了被害人的谅解。原判量刑过重，请求二审依法改判对其判处非监禁刑。
辩护人陈思贤辩护称，谢挺坦白认罪，又是从犯，且积极赔偿被害人，取得了被害人的谅解，具有悔罪表现，请二审对谢挺从轻处罚。
湖北省十堰市人民检察院的出庭意见认为，谢挺对被害人殴打后抢劫被害人钱财，原判认定其抢劫行为的事实清楚，证据充分。原判已考虑谢挺的从轻处罚情节，量刑适当。建议二审驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据均与一审一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）谢挺以非法占有为目的，借事为由，伙同他人实施暴力当场劫取被害人财物，其行为构成抢劫罪。关于谢挺提出其系从犯的上诉理由，因与查明的事实不符，本院不予采纳。谢挺如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；案发后被告人家属赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原判量刑时对该情节已予以考虑，本院不再重复评价和考量。湖北省十堰市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 瞿万勇
审判员 张友山
审判员 王 锐
二〇一七年九月二十日
书记员 王 亮
附：本案适用的法律依据
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
入户抢劫的；
在公共交通工具上抢劫的；
抢劫银行或者其他金融机构的；
多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
抢劫致人重伤、死亡的；
冒充军警人员抢劫的；
持枪抢劫的；
抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。