广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1471号
原公诉机关广东省中山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李庆，男，1991年4月23日出生于湖南省桑植县，土家族，初中文化，农民，户籍地湖南省桑植县。2014年4月9日因犯非法持有毒品罪被中山市第一人民法院判处有期徒刑八个月，2014年4月29日刑满释放。因本案于2015年11月14日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。
指定辩护人杨荣华，广东岭南律师事务所律师。
广东省中山市中级人民法院审理广东省中山市人民检察院指控原审被告人李庆犯贩卖、运输毒品罪、非法运输枪支罪一案，于2016年9月5日作出（2016）粤20刑初84号刑事判决。宣判后，原审被告人李庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理了本案。现已审理终结。
原判认定，被告人李庆在中山市从事贩卖毒品活动，经事先电话联系，于2015年11月13日晚8时许，李庆携带自制式仿64式手枪1把及自制手枪弹19发，租乘小汽车从中山到陆丰市甲子镇向“勇哥”（身份不详，在逃）购买毒品，取得毒品后从甲子镇连夜返程。次日上午7时许，公安人员在中山市港口镇高速路收费站抓获李庆，当场从其身上及携带的挎包内查获毒品4包（经检验含有甲基苯丙胺成分，净重共1936.16克）、自制式仿64式手枪1支（以火药为动力，发射弹丸的自制仿64式手枪，经鉴定认定为枪支）、子弹19发（经鉴定为自制手枪弹）等物。
上述事实，有证人证言、现场勘查笔录和照片、查获的毒品及手枪、子弹等物证、司法检验鉴定意见、被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人李庆贩卖、运输毒品甲基苯丙胺五十克以上，且非法持有枪支，其行为已构成贩卖、运输毒品罪和非法持有枪支罪，应数罪并罚；违禁品及供犯罪使用的工具依法应予没收。被告人李庆因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上毒品犯罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李庆携带枪支贩卖、运输毒品数量大，且是累犯和毒品再犯，具有严重的社会危害性和人身危险性，论罪应当判处死刑，考虑其前罪所处刑罚和犯罪的主观恶性，对其判处死刑，可不必立即执行，但应限制减刑。公诉机关指控被告人李庆犯贩卖、运输毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立，唯指控被告人李庆犯非法运输枪支罪不当，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第四十八条第一款、第五十条第二款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，作出判决：
一、被告人李庆犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、对被告人李庆限制减刑。
三、查获的甲基苯丙胺1936.16克、自制式仿64式手枪1支、子弹19发、Iphone5手机一部（号码为134××××2202）依法予以没收，由公安机关依法处理。
上诉人李庆上诉提出：1、一审认定李庆贩卖毒品的证据不充分，其只构成运输毒品罪；2、李庆是受“勇哥”的雇佣而运输毒品和枪支，在本案中所起作用较小，主观恶性不深，毒品也没有流入社会，请求从轻处罚。
李庆的辩护人辩护提出：1、一审认定李庆构成非法持有枪支罪准确，但认定李庆贩卖毒品的证据不充分，认定李庆构成贩卖、运输毒品罪有误，应只认定构成运输毒品罪。2、李庆属于单纯的运输毒品行为，其只是为了赚取少量运费而为他人运输毒品，处于从属、辅助地位；且其前罪是非法持有毒品罪，因情节较轻被判处八个月有期徒刑，其主观恶性和社会危害性均较小。3、李庆能如实供述罪行，有悔罪表现，恳请法庭撤销限制减刑的判决。
经审理查明，上诉人李庆在中山市从事贩卖毒品活动，2015年11月13日晚8时许，李庆经事先电话联系“勇哥”（另案处理）后，携带自制式仿64式手枪1支及自制手枪弹19发，以2500元的价格租乘薛某的粤Ｔ×××××小汽车从中山市前往陆丰市甲子镇向“勇哥”购买毒品甲基苯丙胺，在从“勇哥”处购得毒品后，连夜从陆丰市甲子镇返回中山市。次日上午7时许，当李庆乘坐薛某的小汽车回到中山市港口镇高速公路收费站时，被公安人员查获。公安人员当场从李庆身上及其携带的挎包内查获毒品4包（经检验含有甲基苯丙胺成分，净重共1936.16克）、自制式仿64式手枪1支（以火药为动力，发射弹丸的自制仿64式手枪，经鉴定认定为枪支）、子弹19发（经鉴定为自制手枪弹）等物。
上述事实，有经一审庭审示证、质证的下列证据证实：
1、中山市公安局石岐区分局出具的抓获经过、现场照片、搜查笔录、缴赃经过、扣押物品清单，证实抓获上诉人李庆以及查获相关毒品、枪支等物品的经过：警方抓获李庆时对其人身及乘坐的粤Ｔ×××××号小车进行搜查，在汽车内查获并扣押斜式挎包1个（包内查出仿六四手枪1把、子弹19发、疑似毒品2包）、手机2部（白色Iphone5、粉红色Iphone6，号码分别为134××××2202、137××××2299），在李庆裤袋缴获并扣押疑似毒品2小包。
2、中山市公安局石岐区分局出具的现场检测报告书证实：上诉人李庆呈甲基安非他明阳性，呈吗啡、氯胺酮阴性反应。
3、中山市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告书证实：（1）挎包内查获的毒品2包，检出甲基苯丙胺成分，净重1931.52克，含量为71.6%；从李庆身上查获的毒品2小包，检出甲基苯丙胺成分，净重4.64克；上述毒品净重共计1936.16克。
4、中山市公安司法鉴定中心出具的痕迹检验报告书证实：（1）送检的枪形物品认定为枪支，是以火药为动力、发射弹丸的自制仿64式手枪；（2）送检的3发子弹形物品（子弹夹内）均为自制手枪弹；（3）送检的16发子弹形物品均为自制手枪弹。
5、中山市公安司法鉴定中心出具的法医学DNA检验鉴定书证实：（1）在送检的“枪支弹夹的擦拭”可疑斑迹上检出男性成分，在排除同卵双生双胞胎的情况下，该成分与“李庆的血纱”来自于同一个体的可能性大于99.99999999%。（2）在送检的“挎包”可疑斑迹上检出男性成分，且在排除同卵双生双胞胎的情况下与山公司鉴法物字[2015]1736号鉴定书中的“李庆的血纱”来自于同一个体的可能性大于99.99999999%。
6、广东江中高速公路有限公司提供的粤Ｔ×××××小汽车进入高速收费站的登记资料及卡口截图证实：粤Ｔ×××××小汽车于2015年11月13日晚8时31分从中山市港口收费站上高速；14日凌晨0时36分从深汕东下高速到达汕尾陆丰；14日凌晨3时38分从汕尾上高速，同日上午8时21分从中山市港口收费站下高速。
7、手机通话清单证实：（1）上诉人李庆使用的134××××2202手机号码与薛某使用的158××××7890手机号码从2015年10月4日起有频繁的通话记录，最后一次频繁通话起始于11月12日下午14时17分，李庆为主叫，12日有6次通话，13日有6次通话。（2）上诉人李庆与“勇哥”（号码157××××0136）从2015年11月11日起有通话记录，第一次通话李庆为主叫，11日有5次通话，12日有1次通话，13日有4次通话（18时12分主叫，18时34分被叫，18时43分主叫，20时12分主叫），14日有5次通话（0时58分主叫，1时21分主叫，1时28分主叫，1时34分被叫，13时18分有条件呼转被叫）。
8、上诉人李庆使用手机的通讯录及通话情况截图照片：通讯录内存有“大波广州”（130××××4272）、“勇哥大波兄弟”（157××××0136）等联系人，且李庆与“勇哥大波兄弟”在2015年11月12日至14日间有多次通话记录。
9、电子物证检验报告证实在上诉人李庆汽车内缴获的2部苹果手机内提取检出通讯录、通话记录、短信、QQ、微信等信息，其中：
（1）2015年10月25日、11月11日分别收到短信“一包奶茶一瓶水明天有没有？”、“你那还有没有肉？”
(2)2015年10月28日和29日分别发送短信给157××××0136（勇哥）“勇哥。我到了。”、“勇哥，我已安全回到。”
（3）2015年11月11日发送短信给157××××0136（勇哥）“以後你我两人单独联系，我不想让大波知道，因为很多原因我也不知道怎么对你说。我只希望我和你联系的事不要让大波知道。”
（4）2015年11月13日发送短信给157××××0136（勇哥）“勇哥，我已经过來了”、“你可以准备一下，我到你那里之后就不多逗留了。看完东西就走。”
（5）2015年10月23日收到短信“兄弟，300块钱的东西怎么样？”，李庆回复“放心，绝对0K。”
此外，上诉人李庆的微信恢复文档上提到“拿十个来”、“红豆到了”等内容。
10、证人薛某的证言证实：2015年11月13日晚上7时许，阿庆以2500元雇我驾驶粤Ｔ×××××号小汽车从中山市前往汕尾市甲子镇，阿庆带了一个棕色挎包。次日凌晨1时30分许到甲子镇后，阿庆打了一个电话后让我开车到甲子镇豪门大酒店，再打一个电话后一名男子开着一辆无牌男装摩托车过来接阿庆，阿庆上了那人的摩托车，并叫我随着跟在后面，来到滨海大酒店门口附近。阿庆携带挎包与该男子离开。凌晨2时许，阿庆回来上车叫我开车回中山。在回中山的路上，阿庆一直在后座睡觉，没有打过电话。14日早上7时许，当车行驶到中山市港口高速出口处时被公安人员截查，发现车上阿庆的挎包内有两包毒品、一把白色的枪及子弹。
辨认笔录证实：薛某辨认出上诉人李庆即阿庆，辨认出阿庆携带的挎包以及挎包内搜出的毒品、枪与子弹等物。
11、湖南省桑植县公安局出具的户籍证明，证实上诉人李庆的身份情况及李庆犯罪时已满十八周岁。
12、广东省中山市第一人民法院刑事判决书、释放证明证实：上诉人李庆因犯非法持有毒品罪于2014年4月9日被中山市第一人民法院判处有期徒刑八个月，2014年4月29日刑满释放。
13、上诉人李庆对雇请薛某开车载其到汕尾市陆丰甲子镇运输毒品甲基苯丙胺和枪支到中山市的犯罪事实供认在案，但辩称其是受“勇哥”的雇请而运输毒品和枪支。李庆对粤Ｔ×××××小汽车、公安人员查获的挎包及包内毒品、枪支弹药、公安人员在其身上查获的毒品2小包均作了指认，李庆辨认出薛某。
上述证据均由原公诉机关提供，来源合法，且经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人李庆上诉及其辩护人辩护所提，经查，公安机关在上诉人李庆手机上恢复的数据，证实李庆在案发前有涉嫌毒品交易的短信往来，其中李庆与“勇哥”的短信往来证实其二人在2015年10月份就已认识，且李庆希望越过“大波”直接与“勇哥”联系拿货，由此证实李庆并不是受“勇哥”的雇佣运输毒品，而是去陆丰市甲子镇直接向“勇哥”购买毒品。李庆一次性购买毒品甲基苯丙胺1936.16克（纯度达71.6%），并连夜运输回中山市，结合其手机短信中涉及毒品交易的内容，足以认定李庆此次购买大量毒品是为了贩卖，故原判认定李庆构成贩卖、运输毒品罪正确。李庆上诉及其辩护人辩称李庆是受雇运输毒品、李庆只构成运输毒品罪的意见与事实不符，不予采纳。此外，李庆在贩卖、运输毒品的过程中携带枪支，被查获的手枪子弹夹内装有3发子弹，其人身危险性大，归案后不如实供认贩卖、运输毒品的犯罪事实，故其上诉要求从轻处罚，不予采纳。
本院认为：上诉人李庆无视国家法律，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人李庆还非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪。依法应予数罪并罚。上诉人李庆曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李庆上诉及其辩护人辩护所提意见，经查均不能成立，要求从轻处罚，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定并为核准以贩卖、运输毒品罪判处上诉人李庆死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以非法持有枪支罪判处其有期徒刑一年六个月；决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；并对上诉人李庆限制减刑的刑事裁定。
审判长 洪嘉忠
审判员 林铠芳
审判员 孙玟生
二〇一六年十二月二十日
书记员 洪锐英