湖南省东安县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘1122民初483号
原告：潘尚玉，男，1955年3月12日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，系永州市东兴墙体材料有限公司原始股东，住湖南省永州市冷水滩区。
原告：陈海军，男，1977年10月2日出生，汉族，湖南省东安县人，农民，户籍所在地湖南省东安县，现住湖南省永州市冷水滩区。
二原告共同委托诉讼代理人（一般授权）：潘峰，湖南慎明律师事务所律师。
被告：宋满勇，男，1971年9月16日出生，汉族，湖南省东安县人，住永州市东兴墙体材料有限公司。
委托诉讼代理人（特别授权）：邹卫忠，湖南正赢律师事务所律师。
第三人：永州市东兴墙体材料有限公司，住所地湖南东安经济开发区工业园内，统一社会信用代码914311220601287863。
法定代表人：宋满勇，董事长。
原告潘尚玉、陈海军与被告宋满勇、第三人永州市东兴墙体材料有限公司（以下简称“东兴公司”）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年4月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潘尚玉、陈海军及一般授权的委托诉讼代理人潘峰，被告宋满勇特别授权的委托诉讼代理人邹卫忠到庭参加诉讼，第三人东兴公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告潘尚玉、陈海军向本院提出如下诉讼请求：1、依法解除第三方与被告签订的《永州市东兴墙体材料有限公司租赁协议》；2、判令被告将租赁的永州市东兴墙体材料有限公司空心砖生产线的设备及生活设施返还给第三人，并支付给第三人下欠的折旧费266.7万元；3、判令第三人承担本案的律师代理费；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：
被告系第三人的股东和法定代表人。2017年5月3日，经第三人全体股东同意，第三人将其拥有的空心砖生产线的设备及配套的生产、生活设施租赁给被告，并签订了《永州市东兴墙体材料有限公司租赁协议》，租赁期限为4年，即从2017年6月10日至2021年12月10日止，被告每年应向原告交纳折旧费400万元，折旧费按月支付，支付时间为每个月1日，并约定被告违约第三人有权终止合同，罚没被告押金和担保金。协议还就双方的责任、权力、义务、违约责任、争议解决方式等事项进行了约定。协议签订后，第三人将租赁物交由被告经营，但被告却不讲诚信，不按协议约定支付折旧费，并凭借其第三人法定代表人身份乱支付第三人的费用。被告的行为严重损害了第三人及股东的利益，第三人的股东多次向被告主张权力，要求终止协议，支付协议约定的折旧费罚没押金，但被告凭借其法定代表人身份不予理睬。2018年3月3日原告的股东潘尚玉、陈海军、雷明还书面向白牙市派出所报案。第三人虽然设置了董事、监事，但并没有选举任命董事和监事，无法请求监事或者监事会提起诉讼。由于情况紧急，不提起诉讼将给第三人和第三人其他股东造成重大损失，为此，原告作为第三人的股东，特依据《公司法》第151条之规定提起诉讼，请人民法院公正判处。
被告宋满勇辩称，第一、1、原告诉讼主体不适格，滥用诉权。原告依据公司法第151条之规定，该法条明确规定股东向公司行使股东权的诉讼权利必须有三个条件，公司股东穷尽公司章程和公司法赋予股东的救济权利；2、由公司明确答复和行为上答复不予支持；3、如果不采取诉讼行为，该行为将给公司造成难以弥补的损失的前提下才能以股东的名义行使诉讼权利。从原告诉请中可看出，本案是公司内部矛盾引发的诉讼，与该法条明确相违背。所以，二原告的诉讼主体不适格。第二、被告按照双方签订的租赁合同不支付租金，只承担折旧费400万元/年，并未约定每月均需要支付多少，只要一年内支付完毕就行。二原告在一年期未满的前提下提起诉讼，也是属于滥用诉权，双方只在合同中存在约定不明的问题，这应是公司内部矛盾，并不会造成难以弥补的损失。第三、折旧费已经在2017年7月被冷水滩区人民法院依法查封冻结，冻结金额为1,600万元。被告接冷水滩区人民法院协助执行通知书后无法履行，没有交纳折旧费的行为不能视为被告存在拖欠折旧费的行为。综上，原告诉讼主体不适格，滥用诉权，其依据的起诉的事实和理由均无任何法律依据，请求驳回原告的诉请。
第三人东兴公司未答辩。
原告潘尚玉、陈海军为支持诉讼请求，在举证期限内向本院提交了下列证据材料：
1、二原告身份证（复印件），拟证实原告的主体资格。
2、东兴公司章程（复印件），拟证实二原告系第三人东兴公司的股东。
3、东兴公司企业登记表（复印件），拟证实二原告系第三人东兴公司的股东。
4、营业执照（复印件），拟证实被告宋满勇系第三人东兴公司法定代表人。
5、2017年5月3日第三人东兴公司租赁协议（复印件），拟证实：①第三人东兴公司将经营权租赁给法定代表人宋满勇；②宋满勇每个月交纳折旧费33万元。
6、对宋满勇告知书（复印件），拟证实公司部分股东要求解除合同。
7、委托协议书（复印件），拟证实二原告支付了律师代理费20,000元。
8、律师代理费发票，拟证实二原告支付了律师代理费20,000元。
被告宋满勇为支持抗辩，向本院提供了以下证据：
1、《永州市东兴墙体材料有限公司租赁协议》（复印件），拟证实：①第三人将其公司出租给被告宋满勇；②约定不收租金，收机器折旧费400万元/年，支付时间为每月1日，但并未明确约定缴纳金额，即被告在一年内支付400万元折旧费即可；③公司债务由第三人自负，如因公司债务导致影响生产所造成的损失由公司赔偿。
2、缴纳折旧费明细（复印件），拟证实：①证实被告履行了合同义务，缴纳了折旧费共计318.5678万元；②因第三人公司债务，被告缴纳的折旧费由第三人支付给其债权人。
3、《执行裁定书》、《协助执行通知书》（复印件），拟证实从2017年7月31日起，该应缴折旧费被冷水滩区法院冻结1,600万元，被告依法暂不付该折旧费不构成违约。
第三人东兴公司未向本院提供证据。
经庭审举证、质证，本院对原、被告双方提交的证据认证如下：
被告对原告提供的1、3、4号证据材料的真实性无异议，对其证明目的有异议，对2号证据有异议，被告认为原告作为股东不能代表其能行使本案的诉权，作为股东是否能行使诉权并不能根据公司章程来确定，不能证实原告具有本案的诉权。本院经综合分析认为，被告作为《永州市东兴墙体材料有限公司的租赁协议》的承包人，既是第三人的法定代表人，又是第三人的股东，应当遵循法律和公司章程，最大限度维护公司利益，但在本案被告的自身利益与公司利益发生冲突时，被告未组织召开股东会议及推选股东代表公司出庭应诉，置公司利益于不顾，将自身利益置于公司利益之上，其行为违反了对公司忠实义务。由于第三人没有选举任命董事和监事，如果被告代表第三人提起诉讼，就会产生利益冲突。因此，原告在请求派出所处理无果后，依据《公司法》第一百五十一条的规定，以自己的名义直接向人民法院提起诉讼并不违反法律、行政法规及公司章程的规定。被告对原告提供的5号证据的真实性无异议，但其认为合同没有任何约定每月必须要交33万元。由于合同约定每年折旧费400万元，按月支付，支付时间为每个月1日，本院认为应按通常理解，被告在每月1日向第三人交纳400万元的1/12，即33万余元。被告对原告提供的6号证据的真实性不予认可。由于被告对原告的庭审陈述未提出反驳，本院对该证据予以采信。被告对原告提供的7、8号证据的真实性予以认可，但认为发票的购买方是第三人，不是二原告，无法确认委托协议是否履行，本院对7、8号证据的真实性予以采信。
原告对被告提供的1号证据的真实性无异议，对其证明目的有异议，认为合同约定了每年支付多少折旧费及支付的时间，本院认为应按照通常理解，即被告在每月1日向第三人交纳400万元的1/12，即33万余元。对被告提供的2号证据的真实性有异议，认为被告是承租人，又是公司的法定代表人，掌握了公章，被告应提供公司进账的相关依据。本院结合被告的答辩陈述和其提供的3号证据综合分析认为，被告未提供缴纳现金或转账或以产品抵债的证据，加之第三人缺席，债权人亦未在支付清单签字，无法证实该证据的真实性，因此，本院对该证据不予采信。原告对被告提供的3号证据的真实性无异议，但认为该证据只能证明法院扣留了被告应缴纳的折旧费，不能证实被告履行了付款的义务，如合同期满被告未履行义务离开，公司债务仍在。本院经综合分析，对该证据的真实性予以采信，对其证明目的不予采信。
综上，本院认定如下事实：
2013年1月7日，第三人在东安县工商行政管理局登记成立。登记事项包括：名称永州市东兴墙体材料有限公司；住所湖南东安经济开发区工业园内；法定代表人宋顺勇；注册资本1,000万元；公司类型有限责任公司（自然人投资或控股）；经营范围：墙体材料、页岩砖、粉煤灰砖、多孔砖、空心砖等等；营业期限2013年1月7日至2063年1月7日；发起人为宋顺勇、向梦林、潘尚玉、雷鸣、郭宏森、于丽、陈海军等7人，出资方式均为货币，认缴出资额：宋顺勇160万元，向梦林140万元，潘尚玉280万元，陈海军140万元，郭宏森140万元，于丽70万元，雷鸣（雷明）70万元，实际出资额1,000万元。同年7月12日，第三人对公司章程进行了修订，该章程规定：股东有权参加或推选代表参加股东会并根据其出资份额享有表决权，有权了解公司经营状况和财务状况，有权选举和被选举为公司董事或监事，查阅股东会议记录和公司财务报告等。股东定期会议应每半年召开一次，临时会议由代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事、监事会提议可以召开。股东会议由董事会召集，董事长主持。董事长不能履行职务或者不履行职务，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行职务或者不履行召集股东会议职责的，由监事会召集和主持；监事会不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。董事长为公司的法定代表人，其行使的权利为代表公司对外签署有关文件，检查股东决定的落实情况并向股东报告，出现不可抗力，在符合公司利益的前提下，对公司事务行使特别裁决权并事后向股东报告。公司应当依照法律、行政法规和国务院财政主管部门的规定，建立本公司的财务、会计制度，并应在每一会计年度终了时制作财务会计报告，于第二年三月三十一日前送交各股东。此外，章程还载明了其他内容。2016年10月26日，宋顺勇将其股份转让给宋满勇，其他股东未变，法定代表人变更为宋满勇。自公司成立以来，第三人未按照公司章程选举任命董事、监事。
2017年5月3日，经全体股东同意，第三人将其拥有的空心砖生产线的设备及配套的生产、生活设施租赁给被告，并签订了《永州市东兴墙体材料有限公司租赁协议》，该协议约定，租赁期限为4年，即从2017年6月10日至2021年12月10日止，被告每年应向原告交纳折旧费400万元，折旧费按月支付，支付时间为每个月1日，付款方式为现金或转账或以产品抵账时与债权方协商，协议还约定被告租赁期间所欠外债由被告承担，被告违约第三人有权终止合同，罚没被告押金和担保金。此外，协议还就双方的责任、权力、义务、违约责任、争议解决方式等事项进行了约定。协议签订后，第三人将租赁物交由被告经营，被告向第三人支付了前二个月的折旧费。2017年7月31日，永州市冷水滩区法院因郭宏森（第三人股东）与第三人民间借贷纠纷一案，裁定扣留了被告在四年租赁期内应向第三人交纳的折旧费1,600万元。此后，作为承租人、股东和第三人的法定代表人，被告未按照公司章程定期召开股东会议，公布折旧费（租金）的缴纳及支出情况，亦未将财务会计报告送交各股东。2018年3月3日，二原告请东安县城关派出所出面协调并书面告知被告将租金交到共管账户，以便于用该租金偿还公司外债，但被告置若罔闻。由于被告没有提供向第三人缴纳折旧费（租金）或以产品为第三人抵债的证据，致使原告不能了解公司的财务状况。为了防止被告以法定代表人的身份用折旧费支付与第三人无关的债务，二原告依据《公司法》第151条之规定向本院提起诉讼。
本院认为，损害公司利益责任纠纷，是指公司股东滥用股东权利或者董事、监事、高级管理人员违反法定义务，损害公司利益而引发的纠纷。基于本案的客观事实，被告宋满勇以原告作为股东不能行使本案的诉权的抗辩意见不符合《公司法》第一百五十一条的规定，本院不予支持。被告作为《永州市东兴墙体材料有限公司的租赁协议》的承租方，应当依照合同约定，向第三人缴纳折旧费（租金），作为公司股东和法定代表人，应当将自己控制的折旧费及时上缴公司财务，用于偿还第三人的债务。被告作为承租人未按合同约定支付第三人折旧费（租金），应当承担违约责任；被告作为第三人的股东和法定代表人，既不按公司章程定期召开股东会议，又不将年度财务会计报告送交各股东，公布该折旧费的收支情况，为了规避执行，不将自己控制的折旧费交给第三人或执行法院，影响了第三人偿还外债，损害了公司利益，应依法承担民事责任。租赁合同纠纷与损害公司利益责任纠纷受不同的法律调整，被告虽未按租赁合同的约定及时缴纳折旧费（租金），但该行为与永州市冷水滩区人民法院（2017）湘1103执1093号民事裁定有一定关联，被告对每年向第三人缴纳400万元折旧费不持异议。因此，对原告要求解除租赁协议的诉讼请求，本院不予支持。原告提出由第三人承担律师费的主张，由于当事人事先没有约定，法律也没有强行要求当事人在诉讼中请律师，鉴于本案的特殊情况，该费用应当由原告与第三人进行协商处理，本院不宜判决。综上所述，本院对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条第一款第（八）项、第二款、第一百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告宋满勇在本判决生效之日起10日内返还第三人永州市东兴墙体材料有限公司第一年租赁设备和生活设施折旧费400万元（含已付66万元）；
二、被告宋满勇为第三人永州市东兴墙体材料有限公司偿还无争议债务（法院确认的及第三人无异议的债务）的有效凭证可以抵扣折旧费；
三、驳回原告潘尚玉、陈海军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费28,376元，减半收取计14,188元，由被告宋满勇负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审判员 蒋文智
二〇一八年七月十三日
书记员 李 琳
附：
1、《中华人民共和国公司法》
第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：
(一)挪用公司资金；
(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有；
(七)擅自披露公司秘密；
(八)违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。