四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)川34刑终48号
原公诉机关四川省会理县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1970年7月11日出生，汉族，四川省会理县人，村民，小学文化，家住会理县。因涉嫌故意伤害罪于2016年12月12日被本院决定执行逮捕，现羁押于会理县看守所。
辩护人林金国，四川晓明维序律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人周某某，女，1975年8月16日出生，汉族，四川省会理县人，村民，家住会理县。
会理县人民法院审理会理县人民检察院指控原审被告人张某某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人周某某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月20日作出（2016）川3425刑初188号刑事附带民事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定，2016年5月4日9时许，被告人张某某与被害人周某某因土地使用问题发生纠纷，在双方争吵过程中，周某某先上前对张某某进行撕打，张某某随即使用石头及锄头将周某某头部、腿部等处打伤。经鉴定，周某某所受损伤程度为轻伤二级。
另查明，周某某伤后即到会理县人民医院住院治疗28天，用去住院费用9594.81元，门诊费用224.62元，出院时医嘱门诊随访，休息两月，住院期间需护理1人。2016年8月1日，会理县人民医院病人疾病诊断证明书再次载明，周某某需休息1月。
原判认定上述事实的依据，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、破案及归案情况说明证实，2016年5月4日10时，沙某某报案称周某某被张某某打伤后，民警于当日10时20分到达现场会理县爱民乡大发村2组。经了解，周某某与同组21号张某某因口角发生打架，造成周某某眼部受伤。
2、受害人周某某的陈述证实，2016年5月4日9时许，我和沙某某找殷某某家商量从他家地里架铁管的事，殷某某和张某甲不同意。张某某来后说如果张某甲家同意架设水管他就不与张某甲家调换土地了，我对张某某说不关他的事，还与张某某吵起来，我用手推了张某某一下，张某某将我手推开后捡了一个石头打在我右眼旁，还将张某甲手中的锄头抢来打我脚上三下。我右眼角受伤，腿、胸部都骨折了。
3、证人沙某某的证言证实，2016年5月4日9时许，我和周某某去找殷顺金家说从他家地里架设铁管的事，殷某某家说地是与张某某家调换来的，要张某某同意才行。随后殷某某把张某某喊来，但张某某来后不准我家架设铁管，我与周某某和张某某吵起来，周某某将张某某的衣服撕扯着，还从地上捡石头要打张某某，张某某冒火后，就从地上捡了一块石头打在周某某的头部，周某某当时就流血了。我看到周某某被打后，从地上捡了石头从远处往张某某身上丢，张某某又从地上捡了一把锄头打周某某，接着又来追打我。
4、证人张某甲的证言证实，2016年5月4日9时许，殷某某打电话叫张某某过来说地界的事，张某某到现场后与沙某某、周某某争吵、撕抓起来，我有点害怕就往后退了一段距离，当我回头时，见周某某头部已流血，躺在地上，沙某某和周某某手里都拿着石头。这时周某某从地上爬起来甩了一个石头打张某某，张某某用手里的锄头打了周某某脚上一下。
5、证人殷某某的证言证实，2016年5月4日9时许，周某某来说从我家地里架设铁管的事，张某甲不同意，还说这地是与张某某家调换来的，但周某某家坚持要架设铁管，我打电话叫张某某来说下情况，张某某来后说如果我同意沙某某家架设铁管，他就要将土地换回去。沙某某夫妇说这土地和张某某无关，他们相互争执起来。周某某先从地上捡石头打张某某，沙某某也捡石头打张某某，张某某被打后顺手在地上捡石头将周某某的头部打流血了，接着又捡锄头打周某某，将周某某打了躺在地上。周某某的腰部、腿部都被张某某用锄头打着。
6、现场辨认笔录及图片证实，被告人张某某对故意伤害的现场进行了辨认，对具体打伤周某某的地点进行了指认。
7、住院病历证实，周某某伤后到会理县人民医院住院治疗的经过及检查情况，入院诊断为：左腓骨远端骨折、左内踝斜形骨折、右第8肋骨骨折、右眼睑皮肤裂伤、多处软组织擦挫伤。
8、鉴定意见书证实，周某某所受损伤程度评定为轻伤二级。
9、收条证实，被告人张某某已支付周某某费用2000元。
10、医疗费用票据及疾病诊断证明证实，周某某伤后用去住院费用9594.81元，门诊费244.62元。出院时医嘱门诊随访，休息两月，住院期间需护理1人，若有不适，及时就诊。2016年8月1日，会理县人民医院病人疾病诊断证明书再次载明，周某某需休息1月。
11、被告人张某某的供述，2016年5月4日9时许，殷某某打电话叫我去指认土地的界限，我去后说了我与殷某某土地调换协议的事，周某某就骂我，说不关我的事，我俩就互相乱骂，接着周某某跑来打我左边腰部一拳，我叫她再打一下试试，她又打我左边腰部一拳，她老公沙某某也捡石头扔在我臀部，我冒火了捡起石头打在周某某的额头上，周某某被打倒在地，头部开始出血。接着我去追沙某某，才追了几步，周某某又用石头丢来打在我右腿上，我在公路上捡了一把锄头打了周某某脚上一下，周某某又被打倒在地，应该是两只脚都被打着了，周某某就再也没有爬起来。
原判认为，被告人张某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人张某某提出自己的行为是正当防卫，只承担受害人10%的赔偿责任。经查，被告人张某某与周某某、沙某某因民间纠纷产生矛盾，并在周某某与其发生撕抓时，用石头击伤周某某头部，后又用锄头殴打周某某，致周某某轻伤，其行为不是为了制止不法侵害，而是主观上已存在故意伤害的犯罪故意，该辩解理由不能成立，对受害人的经济损失应承担赔偿责任。鉴于本案受害人先出手撕抓被告人，存在一定过错，可酌情减轻被告人的刑事责任及民事赔偿责任。被告人张某某实施犯罪后主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻或者减轻处罚。附带民事诉讼原告人周某某要求被告人张某某赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的诉讼请求予以支持，但要依照相关依据和标准；要求赔偿残疾赔偿金、残疾等级鉴定费及精神抚慰金请求，不属于刑事附带民事诉讼的范围，不予以支持。其要求赔偿车费请求，酌情予以考虑。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第三十六条第一款，第四十七条，以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款，第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；二、附带民事诉讼原告人周某某的经济损失27019.43元，由被告人张某某赔偿21615.54元，扣除张某某原已支付的2000元，尚应支付19615.54元；三、驳回附带民事诉讼原告人周某某的其他诉讼请求。
原审被告人张某某及其辩护人提出：1、周某某与她丈夫共同对上诉人（原审被告人）张某某进行殴打，他是急迫之下才还手，是正当防卫，不应承担刑事及任何民事责任；2、被害人有过错在先，并给上诉人（原审被告人）张某某造成伤害，原判量刑过重；3、原审判决被告人承担100%民事赔偿责任不当。
经二审审理查明的事实和证据与原审一致，在二审审理
期间，上诉人（原审被告人）张某某未提供新证据。原判决所列证据经原审当庭质证、认证合法有效，本院予以确认。
原判认定事实清楚，证据确实充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某某因土地纠纷与原审附带民事诉讼原告人周某某发生厮打，并在厮打过程中致周某某轻伤的行为已构成故意伤害罪。上诉人（原审被告人）张某某在将被害人打伤后能够及时到公安机关投案，并如实供述，可以认定自首，对其可从轻或者减轻处罚。
在本案中双方发生口角后，被害人周某某率先出手撕扯上诉人（原审被告人）张某某，导致纠纷升级，被害人在此过程中存在过错，可酌情对上诉人（原审被告人）张某某从轻处罚。上诉人（原审被告人）张某某对其犯罪行为造成原审附带民事诉讼原告人周某某的经济损失，应当依法进行赔偿。原审附带民事诉讼原告人周某某应当按照过错程度，自行承担相应损失。关于上诉人(原审被告人)张某某及其辩护人提出上诉人系正当防卫的辩护意见。经查，上诉人（原审被告人）张某某在与被害人发生厮打后，先后用石块、锄头殴打被害人，并最终导致被害人轻伤的后果，其主观上存在伤害的故意，不成立正当防卫。关于上诉人（原审被告人）张某某及其辩护人提出被害人有过错，原判量刑过重，其不应承担所有民事责任的上诉及辩护意见。经查，原判已经根据查明的事实，认定被害人存在一定过错，并依此判令原审附带民事诉讼原告人周某某自行承担了部分民事赔偿责任，原判据此作出的裁判并无不当，对该上诉意见本院亦不予采纳。
原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。民事判赔恰当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 菊
审判员 潘 毅
审判员 王一清
二〇一七年三月二十四日
书记员 王 晶