贵州省安龙县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2016)黔2328刑初149号
公诉机关贵州省安龙县人民检察院。
附带民事诉讼原告人汤某某，男，1962年11月8日生于贵州省安龙县。
诉讼代理人王林，贵州林君律师事务所律师，执业证编号15223201010529102。代理权限：一般代理。
被告人张朝华，男，1961年4月6日生于贵州省安龙县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月14日被安龙县公安局取保候审，同年8月11日被安龙县人民检察院取保候审，同年8月15日被本院取保候审。
辩护人暨诉讼代理人郑梅，贵州集法律师事务所律师，执业证编号15223201411934293。代理权限：一般代理。
贵州省安龙县人民检察院以安检公诉刑诉[2016]144号起诉书指控被告人张朝华犯故意伤害罪，于2016年8月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人汤某某提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年9月20日公开开庭进行了合并审理。贵州省安龙县人民检察院指派检察员蔡娟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人汤某某及其诉讼代理人王林,被告人张朝华及其辩护人暨诉讼代理人郑梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省安龙县人民检察院起诉书指控：2016年2月9日11时10分许，被告人张朝华在安龙县XX镇XX村XX组与汤某某、汤某甲在张朝华家院坝里因为家庭矛盾引起口角纠纷和抓扯，在抓扯过程中，汤某某腰部、右手拇指被张朝华致伤。经安龙县公安司法鉴定中心鉴定，汤某某所受损伤评定为为轻伤二级。
上述指控，公诉机关提供物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录等证据，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，以被告人张朝华的行为构成故意伤害罪，提请本院依法判处，并提出“对被告人张朝华在有期徒刑六个月至一年零六个月幅度内判处刑罚”的量刑建议。
附带民事诉讼原告人汤某某请求判决被告人张朝华赔偿住院伙食补助费人民币（以下币种同）630元、误工费10212元、护理费1932元、营养费630元、交通费500元、残疾赔偿金14773.74元、精神损害抚慰金2000元、抚养费2158.98元，合计34306.72元。
被告人张朝华对指控无异议，未作辩解。对于民事部分表示愿意赔偿5000元。
其辩护人暨诉讼代理人对刑事部分提出“被告人张朝华有自首情节；被害人汤某某有过错；被告人积极救治被害人；建议对被告人判处有期徒刑六个月，并适用缓刑”的辩护意见。对民事部分提出“误工费不认可；被害人应自行承担50%的损失”的代理意见。
经审理查明：被告人张朝华与张某某系父子关系，被害人汤某某与汤某甲系父女关系，汤某甲系张某某之妻。2016年2月9日11时10分许，汤某某等人到安龙县XX镇XX村XX组被告人张朝华家院坝内，双方因婚姻家庭矛盾发生争吵，后张朝华与汤某某相互抓扯，二人在抓扯过程中致汤某某摔倒在路坎下，另张朝华还用杉木棒将汤某某腰部打伤。后安龙县公安民警到达现场制止了正在厮打的张朝华和汤某某，并将二人带回派出所调查。次日，汤某某到兴义市人民医院住院治疗，经检查为左侧第8、9肋骨骨折，右尺骨茎突骨折，全身多处皮肤软组织损伤，左眼挫伤。后经安龙县公安司法鉴定中心鉴定，汤某某所受损伤评定为轻伤二级。
同时查明：被害人汤某某因受伤在兴义市人民医院住院21天，共计医疗费11576元，该费用张某某已代替张朝华支付。
认定上述事实的证据如下：
一、物证：木棒一根。
二、书证
1、人口基本信息表、身份证复印件：证实张朝华于1961年4月6日生，汤某某于1962年11月8日生。
2、扣押清单：证实安龙县公安民警在案发现场将二根干枯杉树棒（一根长90厘米，直径5厘米；另一根长126厘米，直径5厘米）扣押。
3、领条：证实汤某某于2016年6月5日从张某某处领取11576元。
4、到案说明：证实2016年2月9日11时40分许，海子派出所民警到达安龙县海子镇海子村天界组张朝华家门前制止了正在厮打的张朝华和汤某某，并将张朝华、汤某某等人带回派出所调查。
5、本院（2016）黔2328民初1000号调解书：证实汤某甲与张某某于2016年5月30离婚。
6、兴义市人民医院入院许可证、入院记录、诊断报告、出院记录及住院费收费票据：证实被害人汤某某于2016年2月10日至3月1日在兴义市人民医院住院，支付医疗费11575.61元。
三、证人证言
1、缪某某证言：2016年2月9日12点时许，我看到张某1、张某2、张某1的妻子和汤某某、汤某1争吵后就抓扯起来了，我就报警了。
2、张某某证言：2016年2月9日10时许，我父亲张朝华和我岳父汤某某在我家院坝内发生口角并打架。我和我妈刘某1、我妻子汤某甲、小姨妹汤某2在场。汤某某被张朝华按在地上，汤某甲就拿棒子打我父亲肩膀，我就打了汤某甲四耳光，她头发也被我扯掉一些。汤某某的骨折应该是自己从坎上倒下去摔的，他还从坎下捡了一块石头打张朝华背部。
3、汤某甲证言：2016年2月9日11时许，我父亲汤某某带我回我丈夫张某某家，到后，张朝华就骂汤某某，大家就相互抓扯。我婆婆刘某1拿来一根杉树棒，张朝华接过打了汤某某腰上一棒，棒子断成两截，张某某又捡起一截断的杉树棒伤着汤某某右眼，这时汤某某和张朝华殴打在一起，张某某又去打汤某某。
4、刘某1证言：2016年2月9日11时许，汤某甲和汤某某到我家院坝里，汤某甲向张某某要手机，张某某说等下拿给她。汤某某就和张朝华争吵并相互抓扯，汤某某用力拉张朝华，手滑就摔倒在路坎下，汤某某又从坎下捡起一块石头砸张朝华的左耳和右臂。后张朝华将汤某某按倒在地，双方都用力扭。
5、汤某2证言：2016年2月9日10时许，我看见张朝华把汤某某压在地上，我打算去把张朝华拉开，被张某某打了一棒，头有点晕，就回家了。
6、杨某3证言：2016年2月9日11时许，我在张朝华家院坝坐着玩，汤某甲来到张朝华家向张某某要手机，张某某说：“手机坏了”。汤某某要求张某某把手机还给汤某甲。当时我就走了。
7、周某1证言：2016年2月9日11时许，杨某3跟我说张朝华在打架。我到后见张某某和他母亲刘某1在拉着汤某甲打，张朝华与汤某某在互相撕扯。在打的过程中，汤某某摔倒在路坎下，汤某某走上来把张朝华按到在地上，之后两人就在张朝华家进门小路那里翻来翻去的打。他们在打架过程中张某某和张朝华都拿棒子的，我只看见张朝华打汤某某。
8、胡某2证言：2016年2月9日11时许，我看见汤某某与张朝华在地上厮打，我看了一会儿就骑车走了，之后我又回头去看，他们还在打，我看见张朝华用一根干枯的杉木棒（一米多长，一次性杯子那么粗）打汤某某的腰。
9、雷某某证言：2016年2月9日，我看见汤某某被打倒在路坎下，汤某某从路坎下面拿着两块石头上来又与张朝华撕扯到地上翻滚着打。
四、被害人陈述
汤某某陈述：2016年2月9日11时30分许，我与汤某甲到张朝华家，打算让汤某甲回去跟张某某一起生活，张朝华就骂我，我们就发生争执。后张朝华拿棒子打我，打我太阳穴上面和左右两边肋骨上，左边打得重一点，这棒子是一根干枯的杉树棒，有六七厘米粗，长150厘米。张某某也踢我背部、左手和左脚。后来我到医院检查，左边两根肋骨骨折，右手大拇指骨折。
五、被告人供述和辩解
张朝华供述：我与汤某某是亲家，他是我儿子张某某的岳父，儿媳妇汤某甲父亲。汤某甲因与我妻子刘某1发生矛盾，出去打工一年半。2015年我们两家吵了一次，我还被汤某某打了一耳光。2016年2月9日10时许，汤某某和汤某甲到我家，叫我儿子拿手机还汤某甲，我应了汤某某几句话，他就和我打起来，我们抓扯时，汤某某准备拖我脚，他拉滑了，自己倒在院坝坎下，他又爬起来，拿着石头打我右肩，然后我们又扭打在一起。汤某甲看见，就在我家院坝内捡了一根木棒，打了我左边肩一棒，并将木棒打成两截。
六、鉴定意见
贵州省安龙县公安局司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书：证实汤某某左侧第8、9肋骨骨折所受损伤评定为轻伤二级。
七、勘验、检查笔录
现场勘验笔录、现场图及现场照片：证实案发现场位于安龙县XX镇XX村XX组张朝华家门前小路上。
上列证据，经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人张朝华故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应当依法惩处。公诉机关指控张朝华犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人张朝华当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；其积极赔偿被害人损失，可以酌情从轻处罚；本案系婚姻家庭矛盾引发纠纷，被害人自身有一定过错，可以对张朝华酌情从轻处罚。本院综合上述情节，决定对张朝华从轻处罚。同时根据张朝华犯罪的性质、情节以及认罪、悔罪态度和社会危害程度，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法对其宣告缓刑。张朝华的辩护人所提“被害人汤某某有过错”的辩护意见，经查，汤某某家因与张朝华家有矛盾而不寻求正当途径解决，直接到张朝华家与其发生争吵并相互殴打，汤某某对事发起因存在一定过错，该辩护意见本院予以采纳；所提“被告人积极救治被害人”的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；所提“建议对其适用缓刑”的辩护意见，符合相关法律规定，本院予以采纳；所提“被告人张朝华有自首情节”的辩护意见，经查，张朝华系在作案现场被公安民警带回调查，无投案主动性，依法不成立自首，该辩护意见本院不予采纳；所提“建议对被告人判处有期徒刑六个月”的量刑意见与张朝华的罪责刑不相适应，本院不予采纳。公诉机关所提“对被告人张朝华在有期徒刑六个月至一年零六个月幅度内判处刑罚”的量刑适当，本院予以采纳。
被告人张朝华的犯罪行为给附带民事诉讼原告人汤某某造成了物质损失，应依法承担相应赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国侵权责任法》以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，附带民事诉讼原告人汤某某诉请赔偿“住院伙食补助费630元、误工费10212元”，住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准结合住院天数予以确定；误工费根据其接受治疗的医疗机构出具的病历结合就医的实际情况酌情确定误工时间为111天，并参照上一年度农、林、牧、渔业职工平均工资计算，汤某某诉请住院伙食补助费630元、误工费10212元，未超出上述规定范围，本院予以支持；诉请赔偿“护理费1932元”，于法有据，本院予以支持；诉请赔偿“营养费630元”，有医院出具的医嘱证明，结合其住院天数，本院予以支持；诉请赔偿“交通费500元”，虽未提交相关票据，但系确需产生的费用，酌情支持400元。汤某某所提请求赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉请，不属于刑事附带民事诉讼审理范围，本院均不予支持；所提请求赔偿被扶养人生活费，无事实、法律依据，本院不予支持。以上费用共13804元，另住院期间还产生医疗费11576元，结合附带民事诉讼原告人汤某某的诉讼请求，其因本次受伤造成的物质损失总计25380元。因被害人对本案引发负有一定责任，可相应减轻被告人的赔偿责任，由张朝华酌情赔偿汤某某各项损失的80%，即20304元，除去已赔偿的11576元，张朝华实际应赔偿附带民事诉讼原告人汤某某8728元，余下部由附带民事诉讼原告人自行负担。
据此，根据被告人张朝华犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十一条，第三十六条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十一条，第一百三十四条第一款第（七）项的规定，判决如下：
一、被告人张朝华犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年零六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、作案工具木棒一根，予以没收。
三、由被告人张朝华赔偿附带民事诉讼原告人汤某某住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等经济损失共计人民币8728元。
上述款项，限判决生效后30日内履行完毕。如义务人未按判决履行义务，权利人应自判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
四、驳回附带民事诉讼原告人汤某某的其余诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗益贵
审 判 员 杨天香
人民陪审员 姚国祥
二〇一六年十月十二日
书 记 员 牛文丽