天津市河西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0103刑初198号
公诉机关天津市河西区人民检察院。
被告人张某，男，1990年4月16日出生于山东省惠民县，汉族，初中文化，无职业，住山东省滨州市惠民县。2016年6月29日被刑事拘留，2016年8月4日因涉嫌犯有聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。
辩护人马咏明，天津津通律师事务所律师。
被告人张某某，男，1987年2月28日出生于黑龙江省五大连池市，汉族，初中文化，无职业，住黑龙江省五大连池市。2016年6月29日被刑事拘留，2016年8月4日因涉嫌犯有聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于天津市河西区看守所。
辩护人王炳蔚，天津锐尚律师事务所律师。
被告人丁某，男，1988年8月29日出生于天津市津南区，汉族，初中文化，无职业，住天津市津南区。2016年7月12日被刑事拘留，2016年8月4日因涉嫌犯有聚众斗殴罪被取保候审。
天津市河西区人民检察院以津西检公诉刑诉[2017]184号起诉书指控被告人张某、张某某、丁某犯聚众斗殴罪，于2017年3月24日向本院提起公诉，并提出量刑建议。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市河西区人民检察院指派代理检察员于菲出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人马咏明、被告人张某某及其辩护人王炳蔚、被告人丁某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
天津市河西区人民检察院指控，2016年5月25日凌晨1时许，被告人张某与徐某某（另案处理）在微信聊天时产生矛盾，后纠集被告人张某某、丁某等人到达徐某某就职的天津市河西区九华山路与韩江道交口的独家记忆涮烤吧门前。后被告人张某与徐某某发生口角，随即相互殴打。期间，被告人张某持刀欲捅刺徐某某，并与被告人张某某先后持方砖砍砸徐某某，均未果后二人共同殴打徐某某致伤。被告人丁某持刀恐吓其他在场人员。徐某某亦还手殴打张某致伤。在被告人张某等人离开现场后，又伙同祁某（另案处理）、胡某某将被告人张某某殴打致伤。2016年6月29日，被告人张某、张某某到公安机关接受调查。2016年7月11日，被告人丁某被公安机关抓获归案。
经天津明正司法鉴定中心司法鉴定，被告人张某左小指指屈肌腱断裂构成轻微伤；其左小指瘢痕程度构成轻微伤。经天津市津实司法鉴定中心司法鉴定，被告人张某某、被害人徐某某之损伤均为轻微伤。
对上述指控，公诉机关当庭出示了伤情照片等物证、医院诊断证明书等书证、证人白某等人的证言、被害人徐某某的陈述、鉴定意见、情况说明等证据。公诉机关认为，被告人张某、张某某、丁某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，提请本院对三名被告人依法判处。
庭审中，被告人张某、张某某、丁某对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪表示认罪，被告人张某辩称本案的发生是徐某某挑衅在先，案发时是其持砖头砍砸徐某某，案发后其自动投案，且如实供述犯罪事实，构成自首；被告人张某某辩称其没有拿砖头，也没有持刀，打架过程中其并没有主动打人；被告人丁某辩称系对方挑衅在先，且对方人数众多，后其才拿刀。
被告人张某的辩护人对公诉机关指控张某犯聚众斗殴罪不持异议，提出以下辩护意见：1.张某有自首情节，认罪态度良好；2.本案约架的是徐某某，其对案件的发生存在过错；3.张某没有前科劣迹，系初犯，有悔罪表现。
被告人张某某的辩护人对公诉机关指控被告人张某某犯聚众斗殴罪不持异议，提出以下辩护意见：1.张某某不知道张某和丁某带刀，在现场也没有看到张某拿刀，且公诉机关指控张某某拿砖头斗殴的证据不足，故不宜认定被告人张某某构成持械聚众斗殴；2.从本案的起因上看，被害人徐某某具有较大的责任；3.张某某系初犯，且表示认罪。
经审理查明，2016年5月25日凌晨1时许，被告人张某与徐某某（另案处理）在微信聊天中因琐事产生矛盾，被告人张某纠集被告人张某某、丁某等人到达徐某某就职的天津市河西区九华山路与韩江道交口的独家记忆涮烤吧门前。被告人张某与徐某某见面后发生口角，随即相互殴打，被告人张某某亦对徐某某进行殴打。期间，被告人张某持刀欲捅刺、持方砖欲砍砸徐某某，均未果。被告人丁某持刀恐吓其他在场人员。徐某某亦还手殴打张某，致张某手部受伤。在被告人张某等人离开现场后，徐某某又伙同祁某（另案处理）、胡某某将被告人张某某殴打致伤。
2016年6月29日，被告人张某、张某某到公安机关接受调查。2016年7月11日，被告人丁某被公安机关抓获归案。
经天津明正司法鉴定中心司法鉴定，被告人张某左小指指屈肌腱断裂构成轻微伤；其左小指瘢痕程度构成轻微伤。经天津市津实司法鉴定中心司法鉴定，徐某某外伤致右手挫伤存在，损伤程度为轻微伤；张某某外伤致头皮挫伤存在，损伤程度为轻微伤；
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1.被害人徐某某陈述，证明2016年5月25日凌晨1点左右，在河西区九华山路与韩江道交口处独家记忆3D涮烤吧门口，其和张某等人发生打架。一见面张某就欲用刀捅刺其，其还手用拳打了张某脸部，后一个胖子上前与其相互殴打，期间张某使用砖头砸其未果，对方还有一名身着黑色T恤男子手中持刀。后张某和其他两名男子逃离现场，胖子没有跑开，被其、胡某某、祁某三人抓住后拽到旁边胡同拳打脚踢。
2.证人白某证言，证明2016年5月25日凌晨1时许，其在饭店银台查账，见到徐某某接到一个电话后就下楼了。其下楼后发现对方有五个人，领头的是张某，张某先与徐某某对骂，后持刀冲向徐某某但被挡开。后一个胖子与张某动手打徐某某，徐某某还手，其报警后再下楼看到除胖子外其他人已离开现场。
3.证人胡某某证言，证明2016年5月25日凌晨1时左右，其正在饭店上班，听到有人打架遂下楼，见到一名穿白T恤男子用刀捅徐某某，但未果。后除穿黑T恤的胖子外其他人逃离现场，其与徐某某、祁某共同对胖子拳打脚踢。
4.证人骆某某证言，证明2016年5月24日晚10时许，其与张某、丁某、张某某四人在河西区小海地一个饭店吃饭。期间张某称有人在微信群里因受其挑衅而对其辱骂，并约架。张某遂告知三人与其一同前往。四人到达地点后，张某叫徐某某下楼，徐某某与二男一女下楼，张某、张某某说几句话后动手，其见状打车离开，动手的人只有张某、张某某、徐某某。
5.证人郭某某证言，证明2016年5月25日凌晨，朋友告知其张某和徐某某约架，其到现场试图劝架。张某到饭馆门口后，徐某某带了三、五个人下楼，张某与徐某某先是对骂，其在劝架过程中，张某某动手打了徐某某面部一拳，张某某和徐某某就动手打了起来，张某也上手帮着张某某打徐某某，打架过程中不知道谁从其身后扔了一块砖头，后其看到有人将一把刀扔在了地上。
6.证人祁某证言，证明案发时张某一共带了五个人来，但其到达现场较晚，看到张某、张某某和徐某某在动手打架，另外和张某一起来的三个人在边上站着没有动手。
7.微信聊天记录截图，证明案发前被告人张某与被害人徐某某聊天的情况。
8.诊断证明书，证明被害人徐某某及被告人张某、张某某的伤情。
9.辨认笔录，证明徐某某辨认出被告人张某为与其相互厮打并用刀对其威胁的人，辨认出被告人张某某为与其厮打的人，辨认出被告人丁某为持刀威胁但没有动手参与打架的人；证人白某辨认出被告人张某某为与徐某某发生打架的人。
10.鉴定意见，证明徐某某外伤致右手挫伤存在，损伤程度为轻微伤；张某左小指指屈肌腱断裂构成轻微伤；其左小指瘢痕程度构成轻微伤；张某某外伤致头皮挫伤存在，损伤程度为轻微伤；
11.公安机关出具的情况说明，证明徐某某因涉嫌犯有寻衅滋事罪被公安机关取保候审的情况及被告人张某、张某某无违法犯罪记录的情况。
12.户籍材料，证明被告人张某、张某某、丁某的基本情况。
13.案件来源与抓获经过，证明本案的成案过程以及被告人张某、张某某、丁某的到案情况。
针对本案控辩双方的争议焦点，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
1.关于被告人张某某是否持械聚众斗殴的问题
庭审中，被告人张某某辩称其并未使用砖头砍砸徐某某，经查，被告人张某供述称砖头是其在使用，张某某并未持砖头，被告人丁某供述与张某供述一致，被害人徐某某的陈述中仅提及张某使用砖头，未提及张某某，综上，公诉机关指控被告人张某某持砖头砍砸徐某某的证据不足，对于被告人张某某的该项辩解及其辩护人提出的张某某未使用砖头的辩护意见，本院予以采纳。
本案中，被害人徐某某的陈述、被告人张某供述及证人白某、祁某、胡某某、郭某某证言均能证实被告人张某某自始与被告人张某一起对被害人徐某某进行殴打，且根据被害人徐某某的陈述及被告人张某供述，在张某持刀欲对徐某某捅刺未果之后，被告人张某某上前与徐某某相互殴打，综上，可以认定张某某对张某在斗殴中使用刀具是明知的，其在明知同案犯持刀的情况下，仍然积极地参与斗殴，对其应亦认定为持械聚众斗殴，对于辩护人提出的张某某不属于持械聚众斗殴的辩护意见，本院不予采纳。
2.关于被告人张某是否构成自首的问题
庭审中，被告人张某及其辩护人均提出张某系自首的意见。根据公安河西分局梅江派出所出具的案件来源，被告人张某就诊后即到派出所报案，公安机关据此掌握了案件线索遂成本案，2016年6月29日，被告人张某在接到公安机关电话传唤后再次主动到案，并如实供述了自己及同案犯的犯罪事实，综上，可以认定被告人张某构成自首。对于被告人张某的辩解及辩护人的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人张某、张某某、丁某持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人丁某能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。本案中，被害人徐某某对案件的发生存在过错，酌情对被告人张某、张某某、丁某从轻处罚。被告人丁某在到达案发现场后，并未直接参与聚众斗殴，仅在发现徐某某一方多人下楼后持刀威胁对方，情节相对较轻，故酌情对被告人丁某从轻处罚。为严肃国家法律，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第七十五条，第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月29日起至2019年6月28日止。）
二、被告人张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月29日起至2019年6月28日止。）
三、被告人丁某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。在（刑罚）执行期间，被告人丁某应当接受相关组织的社区矫正。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 毅
审 判 员 果 健
人民陪审员 王宪立
二〇一七年六月二十一日
书 记 员 时 光
速 录 员 杨梦萱
附：本判决书引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上，一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。