江苏省泰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)苏12刑终172号
原公诉机关泰兴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）常金峰，男，1993年2月15日出生于江苏省泰兴市，汉族，初中文化，无业，住泰兴市。因犯寻衅滋事罪，于2012年4月9日被泰兴市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年5月17日刑满释放；因吸毒，于2014年6月18日、10月31日分别被泰兴市公安局决定行政拘留十日、十五日;因吸毒、容留他人吸毒于2014年7月8日分别被泰兴市公安局决定行政���留十五日、十日，合并执行二十日；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月17日被刑事拘留，同月24日被逮捕。
原审被告人常林宏，男，1989年9月26日出生于江苏省泰兴市，汉族，初中文化，无业，住泰兴市。因吸毒，于2015年3月12日被泰兴市公安局决定行政拘留十日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月17日被刑事拘留，同月24日被逮捕。
原审被告人蒋彪，男，1997年1月4日出生于江苏省泰兴市，汉族，初中文化，泰州高港某理发店员工，住泰兴市张桥镇匡庄（户籍所在地：泰兴市）。因吸毒，于2015年9月24日被泰兴市公安局决定行政拘留五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年12月29日被刑事拘留，2017年1月24日被逮捕。
原审被告人甘开波，男，1987年12月17日出生于四川省绵阳市涪城区，汉族，初中文化，某馆店长，住泰兴市某馆员工宿舍（户籍所在地：四川省绵阳市涪城区）。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月10日被刑事拘留，同月24日被逮捕。
原审被告人刘洪冰，男，1992年7月22日出生于江苏省泰兴市，汉族，初中文化，鑫源K馆经理，住泰兴市鼓楼北路某K馆员工宿舍（户籍所在地：泰兴市）。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月6日被刑事拘留，同月22日被取保候审，同年3月3日被逮捕。
原审被告人刘飞，男，1998年1月12日出生于江苏省泰兴市，汉族，初中文化，鑫源K馆员工，住泰兴市鼓楼北路某K馆员工宿舍（户籍所在地：泰兴市）。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月3日被刑事拘留，同月24日被逮捕。
原审被告人李斌，男，1998年8月2日出生于江苏省泰州市高港区，汉族，初中文化，鑫源K馆员工，住泰州市高港区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月3日被刑事拘留，同月24日被逮捕。
原审被告人徐锋，男，1989年10月9日出生于江苏省泰兴市，汉族，初中文化，鑫源K馆超市经理，住泰兴市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，分别于2017年3月16日、3月27日、4月21日被取保候审。
原审被告人顾奂，男，1998年10月27日出生于江苏省泰兴市，汉族，高中文化，鑫源K馆员工，住泰兴市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月6日被刑事拘留，分别于同年1月22日、3月27日、4月21日被取保候审。
原审被告人张思阳，男，1997年10月10日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，鑫源K馆员工，住泰兴市鼓楼北路某K馆员工宿舍（户籍所在地：安徽省阜南县）。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月6日被刑事拘留，分别于同年1月22日、3月27日、4月21取保候审。
原审被告人叶晶，男，1986年9月25日出生于江苏省泰兴市，汉族，中专文化，鑫源K馆员工，住泰兴市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，分别于2017年3月16日、3月27日、4月21日被取保候审。
原审被告人成浩，男，1997年12月26日出生于江苏省泰兴市，汉族，初中文化，鑫源K馆员工，住泰兴市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，分别于2017年3月16日、3月27日、4月21日被取保候审。
原审被告人何鹏程，曾用名何东君，男，1992年10月18日出生于江苏省泰兴市，汉族，高中文化，鑫源K馆员工，住泰兴市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，分别于2017年3月16日、3月27日、4月21日被取保候审。
原审被告人鲁某，男，1990年6月23日出生于江苏省泰兴市，汉族，高中文化，鑫源K馆员工，住泰兴市鼓楼北路某K馆员工宿舍（户籍所在地：泰兴市）。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月3日被刑事拘留，分别于同年1月22日、3月27日、4月21日被取保候审。
泰兴市人民法院审理泰兴市人民检察院��控被告人常金峰、常林宏、甘开波、刘洪冰、刘飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程、鲁某犯聚众斗殴罪、被告人蒋彪犯寻衅滋事罪一案，于2017年5月24日作出（2017）苏1283刑初262号刑事判决。原审被告人常金峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、聚众斗殴
2016年12月4日22时许，杨某均、孔晶（均另案处理）、焦松（网上追逃）等人在本市鼓楼北路鑫源K馆（老钱柜KTV）消费娱乐时，与被告人甘开波等人发生争执并互相扭打，后杨某均、孔晶召集被告人常金峰、常林宏及常国富（另案处理）等人到场准备斗殴，被告人常金峰、常林宏等人持砍刀、钢管，被告人甘开波、刘洪冰召集被告人刘飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程及何鑫、季某某、宗某（三人均另案处理）等人持木棍等，在K馆南大门互相持械斗殴，致宗某、杨某均受伤，经鉴定，宗某的伤情构成轻伤二级，杨某均的伤情构成轻微伤。
归案后，被告人甘开波、刘飞如实供述了上述事实；案发后，被告人常金峰、常林宏、刘洪冰、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程主动投案，并如实供述了上述事实。
上述事实，有同案人杨某均、常国富等的供述，证人孔某的证言，泰兴市公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书，泰兴市公安局提取的木棍（照片），调取的刑事判决书、行政处罚决定书、鑫源K馆的监控录像，出具的归案情况说明，制作的现场勘验笔录及拍摄的相关照片，以及被告人常金峰、常林宏、甘开波、刘洪冰、刘飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳���叶晶、成浩、何鹏程的供述等证据证实。
二、聚众斗殴、寻衅滋事
2016年12月7日上午，被告人刘飞与蔡某某（网上追逃）发生口角并相约斗殴，后蔡某某召集被告人蒋彪从现场捡拾砖头、扫帚，季某某（另案处理）及被告人鲁某、甘开波、李斌等人受被告人刘飞召集从现场捡拾塑料棍等物，双方在鑫源K馆后门处斗殴，致李斌、季某某受伤。经鉴定，李斌、季某某的伤情均构成轻微伤。
归案后，被告人刘飞、甘开波、蒋彪如实供述了上述事实；案发后，被告人鲁某、李斌主动投案，并如实供述了上述事实。
上述事实，有同案人季某某、何鑫的供述，泰兴市公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书，泰兴市公安局调取的辉煌家电的监控录像，出具的归案情况说明，制作的辨认笔录以及被告人刘飞、甘开波、鲁某、李���、蒋彪的供述等证据证实。
原审人民法院认为，被告人常金峰、常林宏伙同他人持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，依法应分别予以惩处。被告人甘开波、刘洪冰伙同被告人刘飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程持械聚众斗殴，其中被告人甘开波、刘洪冰系首要分子，被告人刘飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程系积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，依法应分别予以惩处。被告人刘飞伙同被告人甘开波、鲁某、李斌聚众斗殴，其中被告人刘飞系首要分子，被告人甘开波、鲁某、李斌系积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，依法应分别予以惩处。被告人蒋彪伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪，依法应予以惩处。被告人常金峰曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人常金峰、常林宏、刘洪冰、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程、鲁某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，均可以从轻处罚。被告人甘开波、刘飞、蒋彪归案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人常金峰另有劣迹，被告人常林宏、蒋彪有劣迹，均可酌情从重处罚。被告人常金峰、常林宏在聚众斗殴犯罪中，造成对方一人轻伤的后果，均可酌情从重处罚。被告人甘开波、刘洪冰、刘飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程在第一起聚众斗殴中，聚众斗殴人数超过十人，造成对方一人轻微伤的后果，且被告人甘开波、刘洪冰系本次聚众斗殴的首要分子���被告人甘开波、刘洪冰、刘飞组织未成年人参加斗殴；被告人甘开波、刘飞、李斌参与2次聚众斗殴，均可酌情从重处罚。鉴于被告人徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程、鲁某有悔罪表现、没有再犯罪的危险、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可给予一定的考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二百九十二条第一款第（四）项，第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款之规定，以聚众斗殴罪分别判处被告人常金峰有期徒刑四年，判处被告人常林宏有期徒刑三年三个月，判处被告人甘开波有期徒刑四年四个月，判处被告人刘洪冰有期徒刑三年三个月，判处被告人刘飞有期徒刑四年，判处被告人李斌有期徒刑三年五个月；判处被告人���锋有期徒刑三年，缓刑三年；判处被告人顾奂有期徒刑三年，缓刑三年；判处被告人张思阳有期徒刑三年，缓刑三年；判处被告人叶晶有期徒刑三年，缓刑三年；判处被告人成浩有期徒刑三年，缓刑三年；判处被告人何鹏程有期徒刑三年，缓刑三年；判处被告人鲁某有期徒刑九个月，缓刑一年；以寻衅滋事罪，判处被告人蒋彪有期徒刑十个月。
上诉人常金峰上诉称，案件起因上对方有责任，一审对其量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
二审经审理查明的事实与原审相一致，原审认定事实所援引的证据均经过原审庭审举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人常金峰、原审被告人常林宏伙同他人持械聚众斗殴，系积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。原审被告人甘开波、刘洪冰伙同原审被告人��飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程持械聚众斗殴，其中甘开波、刘洪冰系首要分子，刘飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程系积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。原审被告人刘飞伙同原审被告人甘开波、鲁某、李斌聚众斗殴，其中刘飞系首要分子，被告人甘开波、鲁某、李斌系积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。原审被告人蒋彪伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。上诉人常金峰曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人常金峰、原审被告人常林宏、刘洪冰、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程、鲁某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法均可以从轻处罚。原审被告人甘开波、刘飞、蒋彪归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法均可以从轻处罚。上诉人常金峰及原审被告人常林宏、蒋彪有劣迹，均可酌情从重处罚。上诉人常金峰、原审被告人常林宏在聚众斗殴犯罪中造成对方一人轻伤的后果，均可酌情从重处罚。原审被告人甘开波、刘洪冰、刘飞、李斌、徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程在第一起聚众斗殴中，斗殴人数超过十人，造成对方一人轻微伤的后果，且甘开波、刘洪冰系本次聚众斗殴的首要分子，以及甘开波、刘洪冰、刘飞组织未成年人参加斗殴；被告人甘开波、刘飞、李斌参与两次聚众斗殴，均可酌情从重处罚。鉴于原审被告人徐锋、顾奂、张思阳、叶晶、成浩、何鹏程、鲁某有悔罪表现、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可给予一定的考验期限。
关于上诉人常金峰所提“在案件起因上对方有责任，应对其从轻处罚”的上诉理由，经查，常金峰与斗殴的甘开波一方并不相识，双方亦无矛盾，其系在他人的邀约下积极准备械具并赶至现场参与本案斗殴，本案的起因与其并无直接关联，而且本案系双方产生争执、互相扭打后又组织人员相约斗殴，案件的发生双方均有过错，故不能因此而减轻常金峰的罪责，对该上诉理由本院不予采纳。
关于上诉人常金峰所提“一审对其量刑过重，请求二审改判”的上诉理由，经查，一审在量刑时已充分考虑了常金峰所具有的法定、酌定从重、从轻处罚情节，所判刑罚并无不当，故对该上诉理由本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张荣明
审判员 徐 佼
审判员 陈 勇
二〇一七年八月八日
书记员 李雪晨