山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋08刑终348号
原公诉机关永济市人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺勇有，男，1965年9月22日出生，汉族，小学文化，在永济市城北街道杨南巷经营“金鑫宾馆”，现住永济市。2014年12月2日因犯贩卖毒品罪被永济市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金2000元。2018年1月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被永济市公安局刑事拘留，同年3月1日被执行逮捕。现羁押于永济市看守所。
上诉人（原审被告人）贺天有，男，1952年7月6日出生，汉族，小学文化，农民，现住稷山县。2018年3月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被永济市公安局取保候审。经永济市人民法院决定，同年6月20日被执行逮捕。现羁押于永济市看守所。
永济市人民法院审理永济市人民检察院指控原审被告人贺勇有、贺天有犯贩卖毒品罪一案，于2018年7月9日作出（2018）晋0881刑初152号刑事判决。原审被告人贺勇有、贺天有均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人贺天有系被告人贺勇有之堂兄，2017年12月份，被告人贺天有受被告人贺勇有委托，以每包5元的价格从稷山县蔡村乡东蒲村宁某中(另案处理)处购买了1000包毒品“片片”，当天在被告人贺天有家中，被告人贺天有将毒品“片片”交给被告人贺勇有。被告人贺勇有将毒资5000元交给被告人贺天有与宁某中说好的中间人。被告人贺勇有将毒品“片片”带回永济市，后在其经营的位于迎宾路杨南巷的“金鑫宾馆”内以15元-20元不等的价格将毒品片片卖给吴某等人。2018年1月23日，公安民警在被告人贺勇有经营的金鑫宾馆内查获毒品“片片”18包，净重325.5克，经鉴定，从扣押的毒品“片片“中检出咖啡因。
原判认定的证据有：证人证言，书证，检查笔录，鉴定意见，被告人贺勇有、贺天有的供述与辩解等证据。
据上述事实和证据，原审法院认为，被告人贺勇有、贺天有贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。永济市人民检察院的指控事实清楚，证据充分，指控罪名成立。被告人贺勇有、贺天有均能当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人贺勇有曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯本罪，系毒品再犯，应从重处罚。被告人贺勇有的辩护人关于被告人贺勇有贩卖1000包毒品“片片”无法认定的辩护意见，经查，关于被告人贺勇有购买1000包毒品“片片”之事实，有被告人贺天有、被告人贺勇有的当庭供述，还有被告人贺勇有所付毒资5000元等证据均能予以证实，故该辩护人的辩护意见，不予支持。关于被告人贺勇有系坦白的辩护意见，因无证据予以证实，故该辩护意见，不予支持。被告人贺勇有的辩护人关于被告人贺勇有不应认定为多次贩卖毒品给多人的辩护意见，经查，公诉机关没有提供证明被告人贺勇有多次贩卖毒品给多人的证据，故该辩护意见，予以支持。根据被告人贺勇有、被告人贺天有的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条之规定，判决被告人贺勇有犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。被告人贺天有犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。
上诉人（原审被告人）贺勇有上诉理由：原判量刑重。
上诉人（原审被告人）贺天有上诉理由：我只是介绍我堂弟贺勇有买了一些片片，并未从中获利，原判量刑过重。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。
认定的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，主要内容：2018年1月23日，永济市公安局城东派出所民警在工作中发现永济市杨南巷金鑫宾馆老板涉嫌贩卖毒品“片片“。2018年1月23日决定对贺勇有涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
2、证人吴某询问笔录，主要内容：2015年腊月我开始吸食“片片”的。因为吴军峰在我养猪场吸食“片片”，我出于好奇给他要了一片，学着吸，从而开始吸食“片片”的。我问吴军峰那里买的“片片”，他说城北街道赵伊村杨南巷金鑫旅馆老板娘卖“片片”，隔了5、6天我就到金鑫旅馆从老板娘手中15元买了1包。我在金鑫共买了3次，每次都是15元一包。另外2次是2016年4、5月份，2017年11月份。今天（2018年1月23日）9时许，我配合公安机关到永济市迎宾北路的金鑫宾馆里面购买“片片”。我一个人进了宾馆的门房，一个中年男子在房间里面，我就说给我拿1包“片片”，然后这个中年男子就到了里面的一个房间拿出来1包“片片”，我给他20元现金，因为我以前买过就是20元，他把“片片”给我，我就走了。之前我来金鑫宾馆买“片片”的时候这个中年男子就在，之前买的时候有的时候是这个宾馆的老板娘给我拿的“片片”，这个中年男子也在场，但是叫什么名字我不清楚。
3、证人李某询问笔录，主要内容：贺勇有是我老公。我没有参与贩卖“片片”，贺勇有平时干什么事情也不给我说，我因为之前得过脑梗，身体不好，我也不问贺勇有平时都在干什么。平时在永济杨南巷金鑫宾馆都是我老公贺勇有在经营。
4、证人宁某中讯问笔录，主要内容:2017年开始我在稷山县蔡村乡东浦村自己家中贩卖“片片”。卖给什么人我也不清楚，因为我眼睛不好，来我这买“片片”的人我基本也不问对方是什么地方人，有时买“片片”的人也不说自己是什么地方的。贩卖的“片片”颜色是黄色的，片状物，外面是用塑料包装。我不认识贺天有。来我这买“片片”的人我都不认识，也记不住，平时我身体不好，眼睛也看不清，所以你们说的贺天有来我这买“片片”我记不住了。在我这买多少的都有，最多的有人买1000多包。
5、扣押决定书，扣押清单，主要内容：2018年1月23日侦查人员在见证人的见证下，在持有人贺勇有处扣押印有金香粉字样的塑料袋18包毒品。
6、称重记录，主要内容：2018年1月23日侦查人员在永济市杨南巷金鑫宾馆将犯罪嫌疑人抓获，并当场在其金鑫宾馆房间内搜出18包毒品“咖啡因”；后侦查员将18包疑似毒品“咖啡因”编成1-18号分别放在天平上进行称量，结果如下：1号重20.8克，2号重21.8克，3号重23克，4号重21克，5号重20.2克，6号重19.4克，7号重20克，8号重19.7克，9号重18.6克，10号重20克，11号重18.6克，12号重19.9克，13号重18.7克，14号重20.7克，15号重19.9克，16号重19.5克，17号重19.9克，18号重19.8克，得出结论疑似毒品“咖啡因”总重361.5克；随机抽取1包进行拆包称量后，疑似毒品外包装重2克；得出结论疑似毒品“咖啡因”净重325.5克。
7、收条，主要内容：2018年1月29日永济市公安局禁毒大队收到贺勇有贩卖毒品案件中缴获的毒品“片片”18包，净重325.5克，装在标有“金香粉”的红色包装袋中。
8、贺勇有贩卖毒品案发现场方位图、平面图，现场照片，证实案发贺勇有藏匿毒品地。
9、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（理化）字（2018）02号理化检验报告，主要内容：检材：（1）标有“2”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检21.8克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为1号检材；（2）标有“4”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检21克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为2号检材；（3）标有“7”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检20克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为3号检材；（4）标有“9”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检18.6克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为4号检材；（5）标有“10”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检20克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为5号检材；（6）标有“11”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检18.6克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为6号检材；（7）标有“12”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检19.9克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为7号检材；（8）标有“13”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检18.7克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为8号检材；（9）标有“14”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检20.7克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为9号检材；（10）标有“17”号的黄色片状物，“金香粉”塑料袋包装，留检19.9克，从嫌疑人贺勇有经营的宾馆门房内查获，编为10号检材；检验意见：送检的1号-10号检材中均检出咖啡因成分。
10、检查笔录、现场检测报告书，主要内容：2018年1月23日侦查人员在见证人的见证下依法提取犯罪嫌疑人贺勇有的尿液，并当场利用吗啡、甲基安非他明联合快速检测试剂和咖啡因快速检测试剂进行检验，检测结果呈阴性。
11、检查笔录、现场检测报告书，主要内容：2018年3月14日侦查人员在见证人的见证下依法提取犯罪嫌疑人贺天有的尿液，并当场利用吗啡、甲基安非他明联合快速检测试剂和咖啡因快速检测试剂进行检验，检测结果呈阴性。
12、辨认笔录及照片，主要内容：2018年3月1日侦查人员在永济市看守所讯问室在见证人的见证下将12张男性免冠照片无规则排序，提供给贺勇有辨认，经过贺勇有仔细辨认指出照片中8号男子就是帮助其买“片片”的堂哥贺天有。
13、辨认笔录及照片，主要内容：2018年3月14日侦查人员在稷山县公安局办案区讯问室在见证人的见证下将12张男性免冠照片无规则排序，提供给贺天有辨认，经过贺天有仔细辨认指出照片中5号男子（宁某中）就是其在笔录中提到的卖给其“片片”的人
14、永济市公安局城东派出所南盼、王某出具的到案经过，主要内容：（1）、2018年1月22日，民警在办理吴某吸毒案中发现，永济市城北街道赵伊村二组贺勇有涉嫌贩毒。2018年1月23日在吴某的配合下，民警对贺勇有在永济市城北街道杨南巷经营的“金鑫宾馆”进行了检查，当场发现毒品“片片”18包净重325.5克。后当场将犯罪嫌疑人贺勇有口头传唤至永济市公安局城东派出所。（2）、2018年1月23日，永济市公安局城东派出所民警在办理贺勇有贩卖毒品案时，贺勇有供述其在2017年12月份的一天，通过稷山县蔡村乡仁义庄村其堂哥贺天有购买一次毒品“片片”，办案民警于2018年3月14日将犯罪嫌疑人贺天有传唤至稷山县公安局。
15、永济市公安局城东派出所情况说明，主要内容：2018年1月22日吴某吸毒一案是在永济市公安局城东派出所在工作中发现，吴某到案后供述其所吸食的毒品“片片”是在永济市杨南巷金鑫宾馆购买，后吴某在侦查人员的布控下到贺勇有所经营的金鑫宾馆内购买了毒品“片片”。
16、永济市公安局城东派出所嫌疑人员前科劣迹调查表，山西省永济市人民法院(2015)永刑初字第3号刑事判决，主要内容：（1）、2014年12月2日贺勇有因犯贩卖毒品罪被永济市人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。（2）贺天有无劣迹行为。
17、永济市公安局永公（城东）刑罚决字（2018）48号行政处罚决定书，主要内容：2018年1月22日10时许，城东派出所民警在城东街道马铺头村吴某的养猪场进行检查时发现房间内的桌子上有“片片”和吸食“片片”使用锡纸等工具，经了解系吴某吸食“片片”时使用，民警遂将其口头传唤至城东派出所办案区进行调查。根据《中华人民共和国治安管理处罚》第七十二条第三项、第十一条第一款规定，决定对吴某行政拘留十五日，并收缴吴某持有的额“片片”、锡纸。
18、户籍证明，主要内容：贺勇有，男，1965年9月22日出生，汉族，住永济市市府东街Y-2号。贺天有，男，1952年7月6日出生，汉族，农民，稷山县蔡村乡仁义庄村第三居民组人。
19、被告人贺勇有讯问笔录，主要内容：我在永济经营宾馆，听说有人卖“片片”，我就给我堂哥打电话说了，在通话过程中我还让我堂哥帮我打听在稷山哪里能买到“片片”。2017年12月份一天，我开车去稷山走亲戚，下午我去堂哥贺天有家，到了之后我让堂哥帮我买1000包“片片”，当时我在家里，我堂哥去外面帮我买的。过了没多久我堂哥将1000包“片片”给我买了回来，回来时还有一个年龄大的女人也来了，我堂哥直接将两编织袋共1000包“片片”给了我，并告诉我将钱直接给这个女的，当时我就给那个女的5、6千元现金，具体钱数我记不清了，之后我就拿着“片片”开着车回永济了。我就通过堂哥买过这一次。我买的1000包“片片”除了从我家搜出来了18包，剩下的都卖完了。具体卖给什么人我记不清楚了，我也不认识。平时就是我一个人在宾馆内卖“片片”，我媳妇李某没有卖过。因为媳妇有脑梗，身体不好，有时候都无法下床走路。
20、被告人贺天有讯问笔录，主要内容：2017年12月份左右，我堂弟贺勇有给我打电话说“永济有人卖片片，你看在稷山那边能不能问问哪里有卖片片的帮我买点”。我通过打听稷山县蔡村乡东浦村一个叫宁某中的人那里有卖的，我就给贺勇有打电话说已经打听好了，这边有人卖“片片”，贺勇有就在电话里说帮他买1000包，他那天来的话，提前告诉我，我去买。就这样，有一天早上9点多贺勇有给我打电话说他要来稷山买“片片”，我接完电话就直接骑着我的三轮电动车去了宁某中家，到了宁某中家后我也没问他多少钱，直接告诉他5元一包卖吗？宁某中当时就同意了。我就直接告诉宁某中我要1000包“片片”，宁某中直接从家里给我拿出两个编织袋，里面装有1000包“片片”，我当时没有给他钱，告诉他我是帮别人买，我们村有他一个亲戚，到时候买“片片”的人来了之后，钱直接给他亲戚。宁某中直接给他亲戚打电话，确认后他告诉我可以。然后我就将两编织袋共1000包“片片”拿回了我家。下午5点左右贺勇有给我打电话说他快到了，我就直接叫宁某中那个亲戚来我家等着，贺勇有到我家之后，我告诉贺勇有这两个编织袋内有1000包“片片”，每包5元钱，一共5000元，贺勇有就当着我的面给宁某中亲戚付了5000元，之后宁某中的亲戚就走了，贺勇有在我家也没呆几分钟就开车回永济了。宁某中60岁左右，是个残疾人。贺勇有给我打电话说在永济有人卖“片片”，我听他的意思是想让我帮他买点然后在永济卖。我就帮他买过这一次。
以上证据均经原审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人贺勇有上诉所提原判量刑重的意见。经查，原审法院根据上诉人贺勇有的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，认罪情况，以及上诉人系毒品再犯，对其量刑量刑时已充分考虑，原判对其量刑并无不当，故对其上诉所提理由不予采纳。
上诉人贺天有上诉所提只是介绍其堂弟贺勇有买了一些片片，并未从中获利，原判量刑过重的意见。经查，上诉人贺天有受上诉人贺勇有的委托，为上诉人贺勇有介绍联系购买毒品，其在毒品交易中处于中间人地位，发挥介绍联络作用，其与交易方构成共同犯罪，并不以牟利为要件。原审法院根据其在犯罪中所起作用，对其量刑时已做了充分考虑，并予以从轻处罚，故上诉人要求再予从轻处罚的意见理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）贺勇有、贺天有违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行均已构成贩卖毒品罪。上诉人贺勇有曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯本罪，系毒品再犯，应从重处罚。上诉人贺勇有、贺天有均能认罪，可酌情从轻处罚。关于上诉人贺勇有、贺天有所提原判量刑重的意见理据不足，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王金梁
审判员 董自强
审判员 侯麦菊
二〇一八年九月七日
书记员 邢雁彬