湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终4360号
上诉人（原审原告）：陈斌。
委托诉讼代理人：李磊，武汉大明法律事务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：武汉广场管理有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区解放大道688号。
代表人：金琳，该公司清算组组长。
委托诉讼代理人：何海红，湖北山河律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄赢，湖北山河律师事务所律师。
上诉人陈斌与上诉人武汉广场管理有限公司（以下简称武广公司）因劳动争议一案，均不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉民一初字第00816号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈斌的委托诉讼代理人李磊，上诉人武广公司的委托诉讼代理人何海红、黄赢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈斌上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者改判武广公司支付陈斌经济赔偿金165600元、经济补偿金82800元、失业保险待遇损失21840元。事实和理由：一、一审判决认定武广公司系依法解除劳动合同错误。武广公司未就公司清算召开职工代表大会，清算程序违法，属于违法解除劳动关系，应当支付经济赔偿金。二、一审判决认定陈斌月平均工资错误。武广公司通过现金发放的节日补贴，应计入陈斌的月平均工资。有关证据在武广公司，武广公司拒不提供证据应承担不利后果。陈斌缴纳的社会保险费和住房公积金也应计算在月平均工资内。
武广公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈斌的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。陈斌的工资应当以其提供的银行流水为准，但一审认定的月平均工资与依银行流水计算的月平均工资不一致。二、一审判决适用法律错误。根据法律规定，经济补偿金的计算年限最高不超过十二年，且劳动合同法2008年施行，计算2008年之前的经济补偿金没有法律依据。
陈斌向一审法院起诉请求武广公司支付经济赔偿金165600元、经济补偿金82800元、失业保险待遇损失21840元、个人窗口缴纳的社会保险费1066.67元。
一审法院认定事实：陈斌1996年8月入职武广公司从事电工工作，2007年9月双方签订无固定期限劳动合同。2013年11月30日，武广公司向陈斌发出终止劳动合同通知书，内容为：我公司将在2013年12月29日因经营期限届满而解散；我公司与您所签署的劳动合同将于2013年12月31日正式终止，不再具有约束力；我公司将在清算程序中依法处理因劳动合同终止而涉及的相关事宜，依法维护您的合法权益。2014年8月15日，陈斌向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同年8月21日，该委以本案争议尚未发生且主体资格不适格为由，作出武劳人仲不字[2014]第70号不予受理通知书。陈斌不服诉至一审法院。
2015年1月16日，湖北省武汉市中级人民法院于以（2014）鄂武汉中民商清（预）字第00001-1号民事裁定书，裁定受理武汉武商集团股份有限公司对武广公司强制清算的申请。同年4月28日，湖北省武汉市中级人民法院以（2015）鄂武汉中民商清（算）字第00001-2号决定书，决定成立武汉广场管理有限公司清算组。
武广公司2008年7月起为陈斌缴纳社会保险。2008年3月至6月陈斌自行在武汉市武昌社保处流动人员专户缴纳社会保险1029.99元。陈斌离职前12个月平均工资为4622.29元。陈斌主张其于1996年8月入职武广公司，并提供了《湖北省劳动者就业证》证明其主张，该《湖北省劳动者就业证》上加盖有湖北省劳动和社会保障厅的印章，“就业单位或就业形式”载明为“武汉广场”，“招聘录用或就业登记时间”载明为“96年8月”。
一审法院认为：武广公司2013年12月29日经营期限届满后，其股东武汉武商集团股份有限公司向湖北省武汉市中级人民法院申请对武广公司强制清算并已立案，陈斌与武广公司签订的劳动合同因上述客观情况发生重大变化已无法履行。在双方未能就变更劳动合同内容达成协议的情况下，武广公司提前1个月通知陈斌终止（解除）劳动合同符合上述法律规定。关于陈斌的入职时间，陈斌主张其于1996年6月入职，提供了《湖北省劳动者就业证》，而武广公司虽辩称陈斌入职时间为2008年8月，但未能提供相反证据推翻陈斌主张的入职时间，故认定陈斌入职时间为1996年8月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项的规定，武广公司应按陈斌的工作年限向陈斌支付经济补偿金，即4622.29元×17.5个月=80890.08元。因陈斌离职前12个月平均工资未超过武汉市上年度职工月平均工资的3倍，武广公司主张向陈斌支付的经济补偿金不能超过陈斌12个月工资的答辩意见，不予采纳。因武广公司解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的情形，属于合法解除劳动合同，陈斌要求武广公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，不予支持。武广公司已为陈斌缴纳失业保险，且陈斌与武广公司解除劳动合同后已重新就业，是否享受失业保险待遇由社保部门审核确定，陈斌要求武广公司赔偿失业保险待遇损失的请求没有事实和法律依据。
一审法院判决：一、武广公司于判决生效之日起十日内支付陈斌经济补偿金80890.08元；二、武广公司于判决生效之日起十日内支付陈斌自行缴纳的社会保险费1029.99元；三、驳回陈斌的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元免交。
二审期间，双方当事人确认，陈斌2013年度月平均工资为5489.64元。
本院对一审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：一、武广公司是否应支付陈斌赔偿金、经济补偿金及经济补偿金计算年限；二、武广公司是否应赔偿陈斌失业保险待遇损失。
一、关于武广公司是否应支付陈斌赔偿金、经济补偿金及经济补偿金计算年限的问题
武广公司经营期限届满不再继续经营，导致其不再具有用工主体资格，其与陈斌的劳动合同客观上已无法继续履行。在此情形下，武广公司通知陈斌终止劳动合同，不属于违法解除或终止劳动合同，故陈斌关于赔偿金的请求没有事实和法律依据。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十三条“劳动合同法施行后，因用人单位经营期限届满不再继续经营导致劳动合同不能继续履行，劳动者请求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持”的规定，武广公司应向陈斌支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，故经济补偿金年限应从2008年1月1日起计算至至2013年12月31日武广公司经营期限届满时止，即32937.84元（5489.64元/月×6个月）。一审判决按陈斌入职年限计算经济补偿金不当，应予纠正。
二、关于武广公司是否应赔偿陈斌失业保险待遇损失的问题
武广公司已为陈斌缴纳失业保险，如陈斌符合领取失业保险金的条件，可以向社保部门申领。陈斌请求武广公司赔偿失业保险待遇损失，缺乏事实和法律依据。
综上所述，陈斌关于武广公司支付赔偿金和赔偿失业保险损失的上诉请求不能成立，应予驳回；武广公司部分上诉理由成立，予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉民一初字第00816号民事判决第二项；
二、撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉民一初字第00816号民事判决第一项；
三、武汉广场管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈斌经济补偿金32937.84元；
四、驳回陈斌其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由陈斌负担，免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 程继伟
审判员 黎伟雄
审判员 曹文兵
二○二○一七年一月四日
书记员 周 颖