上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第35770号
原告陆惠章。
委托代理人黄丽媛，上海上华律师事务所律师。
委托代理人唐乐，上海上华律师事务所律师。
被告上海荣臣机动车驾驶员培训有限公司。
法定代表人朱放。
委托代理人宋为民。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人刘娜，上海市凌云永然律师事务所律师。
委托代理人汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告陆惠章与被告康海波、上海荣臣机动车驾驶员培训有限公司（以下至判决主文前简称“荣臣驾驶员培训公司”）及中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“平安保险上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月16日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年11月7日公开开庭进行了审理，原告委托代理人黄丽媛、被告荣臣驾驶员培训公司委托代理人宋为民，被告平安保险上海分公司委托代理人刘娜到庭参加了诉讼。审理中，原告申请撤回对被告康海波的起诉，本院依法予以准许。审理中，原、被告一致同意本案继续适用简易程序延长一个月。本案现已审理终结。
原告陆惠章诉称，2013年5月3日14时许，在浦东新区XXX、XXXX口，被告荣臣驾驶员培训公司员工康海波驾驶沪E4XX**学小型轿车与原告骑行的电动三轮车发生碰撞，导致车辆损坏及原告受伤。经交警部门责任认定，康海波承担事故的全部责任，原告无事故责任。另查，被告车辆在被告平安保险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称“交强险”）和第三者商业责任险（以下至判决主文前简称“商业险”），保险期间自2012年11月30日至2013年11月29日止。现原告为维护自己的合法权益，诉至本院要求赔偿，由被告平安保险上海分公司在交强险和商业险限额内先行赔付，超出部分由被告荣臣驾驶员培训公司赔偿。原告具体损失为医疗费544.40元（人民币，下同）、住院伙食补助费380元、护理费9，000元、营养费4，160元、残疾赔偿金80，376元、鉴定费2，300元、衣物损失费500元、交通费500元、精神损害抚慰金10，000元、停车费120元、律师费4，000元，共计111，880.40元。
被告荣臣驾驶员培训公司辩称，康海波系其公司员工，事故发生时系执行工作任务，系职务行为；对原告损失同意依法赔偿，被告已为原告垫付了医疗费39，721.71元和护理费1，045元，要求在本案中一并处理。
被告平安保险上海分公司辩称，事故车辆的投保情况属实，商业险限额为50，000元，且没有购买不计免赔特约险；同意对原告损失在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，对商业险范围内的损失应扣除20%的赔偿比例，并对原告具体主张有异议。
经审理查明，2013年5月3日14时10分，被告荣臣驾驶员培训公司员工康海波驾驶沪E4XX**学轿车由东向西行驶至浦东新区XXX、XXXX口处时，与由西向东驾驶电动三轮车的原告相撞，致原告受伤，康海波驾驶的车辆损坏。经交警部门责任认定，康海波负事故的全部责任，原告陆惠章无事故责任。事故发生后，原告陆惠章先后在上海市浦东医院住院和门诊治疗，共计发生医疗费40，266.11元（原告自付544.40元，被告荣臣驾驶员培训公司垫付39，721.71元）。2013年9月10日，原告伤情经华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定，结论为“被鉴定人陆惠章因交通事故致右肱骨近端粉碎性骨折并肩关节脱位，现右肩关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后营养3个月，护理5个月；择期行内固定拆除术，酌情给予营养2周，护理1个月；被鉴定人高龄，休息期不予鉴定。”原告为此支付鉴定费2，300元。后原告为处理交通事故支付停车费120元，为诉讼支付律师代理费4，000元。
又查明，原告陆惠章系城镇居民。
还查明，事故车辆在被告平安保险上海分公司投保了交强险和商业险（限额50，000元），未购买不计免赔特约险，事故发生时系保险期间内。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史、华东政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、机动车交通事故责任强制保险单、商业第三者责任保险单、户口簿、发票等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。因被告荣臣驾驶员培训公司未购买不计免赔特约险，康海波在事故中承担全部责任，故商业险部分的事故责任免赔率为20%。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。根据交通事故认定书、沪E4XX**学轿车交强险及商业险投保情况，本院确认被告平安保险上海市分公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，不足部分由被告平安保险上海分公司在商业第三者责任限额内承担80%的赔偿责任，仍有不足的，由被告荣臣驾驶员培训公司承担赔偿责任。另，根据商业险条款约定，停车费和律师费不属于保险理赔范围，故由被告荣臣驾驶员培训公司承担。
本院确认本案原告合理损失为：1、医疗费，本院经审核原告医疗病史及发票，确认为40，266.11元。2、住院伙食补助费360元，原、被告双方确认一致，本院予以支持。3、护理费，原告在住院期间已经由被告荣臣驾驶员培训公司垫付了19天的护理费1，045元，根据鉴定结论原告需护理共计6个月，故其余时间（161天）按照每天50元的标准计算为8，050元，共计9，095元。4、营养费，根据原告伤情，酌定每天35元的标准，结合鉴定结论原告需营养3个月2周，确认为3，640元。5、残疾赔偿金，根据原告户籍性质、实际年龄及相关标准，确认为72，338.40元。6、鉴定费2，300元，由鉴定报告及发票为证，予以支持。7、衣物损失费，本院认为原告在事故中衣物受损系客观存在，酌定为300元。8、交通费，原、被告一致确认为300元，本院予以照准。9、精神损害抚慰金，本院认为原告因伤致残，精神受到一定创伤，现原告主张并无不当，可予支持，确认为10，000元。10、停车费120元，同样系原告合理损失，应予支持。11、律师费，本院根据本案涉诉标的及相关律师收费标准，确认为4，000元。以上各项损失合计142，719.51元，由被告平安保险上海分公司在交强险范围内赔付原告陆惠章102，033.40元（医疗费用赔偿限额10，000元、死亡伤残赔偿限额91，733.40元，财产损失赔偿限额300元），在商业险范围内赔付原告陆惠章26，052.89元，其余损失由被告荣臣驾驶员培训公司承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效后十日内赔偿原告陆惠章128，086.29元；
二、被告上海荣臣机动车驾驶员培训有限公司应赔偿原告陆惠章10，633.22元，现被告已垫付了40，766.71元，被告多给付的30，133.49元由原告陆惠章于本判决生效后十日内返还被告上海荣臣机动车驾驶员培训有限公司。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，457元，减半收取计1，228.50元（原告陆惠章已预交），由原告陆惠章负担104.50元，被告上海荣臣机动车驾驶员培训有限公司负担1，124元，被告负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 郁菊芳
二〇一四年一月二十六日
书记员 朱露露
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。