杭州市萧山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭萧刑初字第2178号
公诉机关杭州市萧山区人民检察院。
被告人徐兵，绰号“牛牛”，因携带管制刀具于2010年8月29日被行政拘留三日；因吸食毒品于2014年5月21日被行政拘留五日；因吸食毒品于2015年3月19日被行政拘留十五日（未执行）；因本案于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕，现被羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人张品德，浙江德睦律师事务所律师。
被告人秦德芳，绰号“大毛”，因犯盗窃罪于1996年4月被贵州省赤水市人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2005年3月3日被贵州省赤水市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；因吸食毒品于2009年3月1日被行政拘留十五日，同年3月3日被决定社区戒毒三年；因携带管制刀具、吸食毒品于2009年5月6日被行政拘留二十日，同年5月25日被强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2015年3月19日被行政拘留十五日（未执行）；因本案于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕，现被羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人孙学清，浙江施清律师事务所律师。
被告人李池，绰号“池哥”，因犯贩卖毒品罪于2012年6月21日被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元，2013年3月1日刑满释放：因吸毒、容留他人吸毒于2013年9月6日被行政拘留二十日；因吸食毒品于2015年3月19日被行政拘留十五日（未执行）；因本案于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕，现被羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人王泽燕，杭州市萧山区法律援助中心律师。
杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑诉（2015）1495号起诉书指控被告人徐兵、秦德芳、李池犯贩卖毒品罪，于2015年10月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院指派代理检察员管忱恺出庭支持公诉，被告人徐兵及其委托辩护人张品德、被告人秦德芳及其委托辩护人孙学清、被告人李池及本院商请杭州市萧山区法律援助中心指派的辩护人王泽燕到庭参加了诉讼。现已审理终结。
杭州市萧山区人民检察院指控：
2015年2月至3月期间，被告人徐兵在杭州市萧山区新塘街道、城厢街道2次贩卖甲基苯丙胺给项某，同年3月16日，公安机关在被告人徐兵租房将其抓获，并查获甲基苯丙胺29.3945克；2015年3月，被告人秦德芳在杭州市萧山区城厢街道、新塘街道、北干街道3次贩卖甲基苯丙胺给被告人李池；2015年3月，被告人李池在杭州市萧山区城厢街道、新塘街道2次贩卖甲基苯丙胺给被告人徐兵。
被告人徐兵、秦德芳到案后如实供述自己的罪行，被告人李池到案后如实供述主要罪行。被告人徐兵、李池协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
对上述指控，公诉机关当庭提供了被告人供述与辩解，证人证言，毒品检验报告，搜查笔录，辨认笔录，相关书证，证据制作说明，案发经过，情况说明，被告人户籍证明等证据予以佐证，认为被告人徐兵、秦德芳、李池的行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人徐兵贩卖毒品数量在10克以上不满50克，被告人秦德芳、李池贩卖毒品不满10克，被告人秦德芳多次贩卖，情节严重。并认定被告人李池系累犯、毒品再犯，被告人徐兵、李池有立功表现，三被告人到案后均如实供述主要事实。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人徐兵对起诉书指控其犯贩卖毒品罪无异议，但对指控事实提出异议：其一，公诉机关指控其第1次贩毒的时间有误，应是2015年1月20日农历过年前；其二，公安机关从其租房查获的毒品用于自吸，不应计入其贩毒数量。
其辩护人对起诉书指控被告人徐兵2次贩卖毒品的事实无异议，但提出从被告人徐兵租房查获的毒品并非用于贩卖，应认定为非法持有毒品罪，本案应以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪两罪并罚；被告人徐兵有自首、立功等从轻处罚情节，建议对被告人徐兵在有期徒刑三年以下量刑。
被告人秦德芳对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并当庭表示自愿认罪。
其辩护人对起诉书指控的事实及罪名亦无异议，并提出被告人秦德芳的第3节贩卖毒品事实系未遂，该毒品亦未流入社会；被告人秦德芳有坦白情节，主观恶性小，建议对被告人秦德芳从轻处罚。
被告人李池对起诉书指控的基本事实及罪名均无异议，但辩称指控其贩毒的第1节事实毒品数量应为1克不到。
其辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但提出根据毒品的常规重量及交付金额，起诉书指控李池的第1节贩卖毒品的数量应为1克左右；被告人李池有坦白、立功等从轻处罚情节，建议对被告人李池从轻处罚。
经审理查明：
一、被告人徐兵贩卖毒品事实
1．2015年农历春节左右的一天晚上，被告人徐兵经事先与项某（另案处理）电话联系，约定将重约0.8克的甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”）以人民币300元的价格贩卖给项某。后被告人徐兵将毒品放于杭州市萧山区新塘街道董家埭社区塘上旺某号其租房楼下的花坛内，并至杭州市萧山区城厢街道高桥社区工商银行附近从项某的妻子朱某处收取毒资300元，之后朱某再到被告人徐兵指定的地点取毒品。
2．2015年3月14日下午，被告人徐兵在杭州市萧山区城厢街道小南门社区一弄堂内，将重约1.5克的甲基苯丙胺晶体以人民币200元的价格贩卖给项某。2015年3月16日，公安机关在被告人徐兵位于杭州市萧山区董家埭社区塘上旺某号某室的租房查获甲基苯丙胺29.3945克。
上述事实，被告人徐兵在开庭审理过程中亦无异议，并有证人项某、朱某的证言，辨认笔录，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，现场检测报告书，检测证书，毒品检验报告，上交清单等证据证实，足以认定。
关于被告人徐兵对第1节贩毒时间提出的异议、其与辩护人共同对贩毒数量提出辩解、辩护意见及其辩护人提出本案应以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪两罪并罚的辩护意见。经查，其一，被告人徐兵的供述与证人项某的证言均证实因第1节毒品交易发生在2015年农历春节左右，故毒品价格比较贵，且二人关于该次毒品的交易地点、交易方式等陈述基本一致，且有证人朱某的证言予以佐证，故本院认为虽其二人对具体时间的说法不一，但不影响对该次贩毒事实的认定，毒品交易时间以二人均称的“农历春节左右的一天”予以认定；其二，根据相关规定，贩毒人员被抓获后，从其住所等处查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品，故公安机关从被告人徐兵租房查获的29.3945克甲基苯丙胺应认定为其贩卖的毒品。故对被告人徐兵提出从租房查获毒品不应计入贩毒数量的辩解不予采信，对辩护人提出从租房查获的毒品应认定非法持有毒品罪，本案应两罪并罚的辩护意见不予采纳。
二、被告人秦德芳贩卖毒品事实
1．2015年3月10日左右的一天，被告人秦德芳在杭州市萧山区城厢街道乐购超市附近，将不足1克的甲基苯丙胺贩卖给李池。
2．2015年3月中旬的一天下午，被告人秦德芳在杭州市萧山区新塘街道金马同盛酒店附近，将1颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）卖给李池。
3．2015年3月17日凌晨，被告人秦德芳经事先与李池电话联系，后在杭州市萧山区北干街道，欲将3.6930克的甲基苯丙胺晶体贩卖给李池，在交易时被抓获。
上述事实，被告人秦德芳在开庭审理过程中亦无异议，并有证人李池的证言，扣押决定书，扣押清单，检测证书，毒品检验报告，现场检测报告书，搜查笔录，调取证据通知书，调取证据清单，住宿登记单等证据证实，足以认定。
关于辩护人提出第3节贩毒事实应认定为未遂的辩护意见，经查，被告人秦德芳经事先电话与李池达成毒品交易协议，并为本次贩卖准备了毒品，本次贩毒行为应认定为既遂，故对该辩护意见不予采纳。
三、被告人李池贩卖毒品事实
1．2015年3月10日左右的一天，被告人李池在杭州市萧山区城厢街道市心广场某某酒店某号房间内，将1克左右甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给徐兵。
2．2015年3月16日，被告人李池经与徐某号某室徐兵的租房，被当场抓获，民警从其身上查获共计重1.3455克的甲基苯丙胺晶体2小包及共计重0.1834克的甲基苯丙胺片剂2颗。
上述事实，被告人李池在开庭审理过程中亦无异议，并有证人徐兵、陈某的证言，扣押决定书，扣押清单，检测证书，毒品检验报告，毒品上交清单，现场检测报告书，情况说明等证据证实，足以认定。
关于被告人李池及其辩护人对第1节贩毒数量提出的异议，经查，被告人李池在侦查阶段并未如实供述该次毒品交易的数量，公诉机关以证人徐兵所述的毒品数量（2克不到）予以认定并无不当。但庭审中被告人李池称该次交易毒品重1克左右，被告人徐兵亦称平时基本以每克100-200元的价格向他人购买毒品，故本院结合本次毒品交易的价格，认定该次交易毒品重量为1克左右。采纳被告人李池及其辩护人的相关辩解。
被告人徐兵、秦德芳、李池到案后如实供述了上述主要事实。被告人李池、徐兵协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人各1名。
认定上述事实的综合证据经庭审质证的有：案发经过，情况说明，立功材料，行政处罚决定书，贵州省赤水市人民法院（2005）赤刑初字第10号刑事判决书，本院（2012）杭萧刑初字第1135号刑事判决书，释放证明书，三被告人的户籍证明等。
本院认为：被告人徐兵、秦德芳、李池明知甲基苯丙胺是毒品，仍予以贩卖，其中被告人徐兵贩卖数量在10克以上不满50克，被告人秦德芳、李池贩卖数量不满10克（被告人秦德芳多次贩卖，情节严重），其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李池曾因贩卖毒品罪被判刑，在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之本案贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。被告人徐兵有违法劣迹、被告人秦德芳有犯罪前科及违法劣迹，均应酌情从重处罚。被告人徐兵、秦德芳、李池到案后均能如实供述主要的犯罪事实，可以从轻处罚，被告人徐兵、李池到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人各1名，可以从轻或者减轻处罚。本案所涉的大部分毒品未流入社会，对三名被告人均可以酌情从轻处罚。采纳各辩护人提出的相关辩护意见。关于被告人徐兵的辩护人提出被告人徐斌有自首情节的辩护意见，经查，公安机关在办理其他案件时已发现被告人徐兵有贩卖毒品的重大嫌疑，并将其抓获，被告人徐兵缺乏投案自首的主动性，不能认定为自首，故对该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自年2015年3月17日起至2023年12月16日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人秦德芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自年2015年3月17日起至2018年6月16日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人李池犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自年2015年3月17日起至2016年9月16日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
四、尚未追回的被告人徐兵犯罪所得的赃款人民币500元、被告人李池犯罪所得的赃款人民币200元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 睿
人民陪审员 罗媚媛
人民陪审员 吕杏芳
二〇一六年一月十四日
书 记 员 李春兰