福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岩民终字第1076号
上诉人（原审原告）福建省劳务派遣服务有限公司，住所地福州市。
法定代表人佘钟龙，总经理。
委托代理人郑贵成，福建省劳务派遣服务有限公司员工。
委托代理人郑宏，福建省劳务派遣服务有限公司员工。
被上诉人（原审被告）林爱村，女，汉族，住龙岩市新罗区。
委托代理人林健金，男，住龙岩市新罗区。
上诉人福建省劳务派遣服务有限公司因与被上诉人林爱村劳动争议一案，不服新罗区人民法院（2014）龙新民初字第2365号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人福建省劳务派遣服务有限公司的委托代理人郑贵成、被上诉人林爱村及委托代理人林健金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2005年9月，龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司与林爱村签订了《劳动合同书》，林爱村被龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司指派到南昌铁路局龙岩工务段工作。2006年7月28日，龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司（甲方）与林爱村（乙方）又签订了一份《劳动合同书》，该合同第一条约定“本合同为一年的劳动合同，合同期自2006年7月1日起至2007年6月30日止”，第二条约定“乙方同意遵照《龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司章程》有关规定，自愿加入甲方登记型灵活就业员工队伍，由甲方根据与龙岩铁路有限责任公司（用人单位）签订的《劳务派遣协议书》，派遣到该用人单位工作（劳务工）”。合同签订后，林爱村仍被指派到南昌铁路局龙岩工务段工作。2007年9月10日，龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司（甲方）与林爱村（乙方）又签订了一份《劳动合同书》，该合同第一条约定“本合同为有固定期限的劳动合同，合同期自2007年7月1日起至2008年6月30日止”；第二条约定“乙方自愿与甲方建立劳动关系，并同意接受甲方的派遣，到南昌铁路局龙岩工务段务工，从事劳务接受单位安排的工作”。合同签订后，林爱村还在南昌铁路局龙岩工务段工作。2008年3月31日，龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司（甲方）与林爱村（乙方）又签订了一份《劳动合同书》，该合同第一条约定“本合同为两年期限的劳动合同，合同期自2008年4月1日起至2010年3月31日止”。第二条约定“乙方同意由甲方定向派遣到南昌铁路局龙岩工务段担任用工单位指定的生产岗位（工种）”。合同签订后，龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司于2008年4月6日为林爱村办理企业职工基本养老保险，在福建省企业职工基本养老保险登记表中载明林爱村参加工作时间为2005年9月，参保时间自2008年3月起。林爱村仍在南昌铁路局龙岩工务段工作。2012年4月10日，龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司（甲方）与被告林爱村（乙方）又签订了一份《劳动合同书》，该合同第一条约定“本合同为两年期限的劳动合同，合同期自2012年4月1日起至2014年3月31日止”。第二条约定“乙方同意由甲方定向派遣到南昌铁路局龙岩工务段（用工单位）担任用工单位指定的生产岗位（工种）”。合同签订后，林爱村还在南昌铁路局龙岩工务段工作。2013年4月1日，福建省劳务派遣服务有限公司（甲方）与被告林爱村（乙方）签订了一份《劳动合同书》，该合同第一条约定“合同期限1、本合同有效期自2013年4月1日至2015年3月31日。其中试用期自2013年4月1日至2013年5月31日止。2、劳动合同期满，根据生产经营需要，若甲方未提出办理劳动合同终止和续订手续的，双方劳动关系自动顺延六个月”。第二条约定“乙方同意由甲方派遣到用工单位工作。乙方的工作内容瓦工、工作地点龙岩；用工单位因工作需要可以适当变更乙方的工作岗位、内容、工作地点，乙方应当服从用工单位的调配”。合同签订后，林爱村仍在南昌铁路局龙岩工务段工作。2013年8月9日，林爱村签收福建省劳务派遣服务有限公司于2013年6月28日出具的一份《解除／终止劳动合同证明书》，该证明书载明“兹有我公司派遣至福州房建生活段工作的派遣员工林爱村，于2013年4月1日与我公司签订劳动合同。劳动期限：自2013年4月1日至2015年3月31日止，工作岗位瓦工，工作地点龙岩，现因单位生产布局调整，双方之间的劳动合同于2013年6月28日依法解除。”福建省劳务派遣服务有限公司支付林爱村经济补偿金16848元，林爱村在《解除／终止劳动合同证明书》左上角签署“同意补偿金16848元”，并签上姓名和时间（2013年8月9日）。2014年2月20日，林爱村作为申请人向福建省龙岩市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人福建省劳务派遣服务有限公司、被申请人南昌铁路局福州房建生活段支付经济补偿金标准二倍的赔偿金16848元、工资10530元和同工同酬款187466元。2014年4月3日，福建省龙岩市劳动争议仲裁委员会作出岩劳仲（2014）24号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人福建省劳务派遣服务有限公司应支付申请人林爱村违法解除劳动合同的赔偿金差额16848元［（16848元×2倍）-已付16848元］，于本仲裁裁决生效之日起立即履行；2、被申请人福建省劳务派遣服务有限公司应支付申请人林爱村2013年8月工资871元（2106元／21.75天×9天），于本仲裁裁决生效之日起立即履行；三、申请人林爱村的其它仲裁请求不予支持。福建省劳务派遣服务有限公司不服该仲裁裁决，于2014年4月16日诉至法院，请求判令：1、原告无需支付被告解除劳动合同的经济赔偿金16848元。2、原告无需支付被告2013年8月份工资871元。原审另查明，2013年8月9日，福建省劳务派遣服务有限公司支付林爱村经济补偿金16848元，林爱村在解除劳动关系前十二个月在龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司和在福建省劳务派遣服务有限公司派遣期间的平均工资双方同意确定为2106元／月，计算赔偿金的工作年限双方同意按8年计算，即从2005年9月起至2013年8月9日止。
原审判决认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司和福建省劳务派遣服务有限公司是林爱村的先后劳务派遣单位即用人单位。2013年8月9日，福建省劳务派遣服务有限公司以生产布局调整为由解除了林爱村的劳动关系，虽然支付了林爱村经济补偿金16848元，并将《解除／终止劳动合同证明书》送达给林爱村，但福建省劳务派遣服务有限公司未按《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定与林爱村协商解除劳动关系并提前三十日以书面形式通知林爱村，因此，其解除林爱村的劳动关系违反了《中华人民共和国劳动合同法》的禁止性规定，应按《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条和第八十七条的规定支付林爱村经济补偿金二倍的赔偿金。林爱村自2005年9月与龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司签订《劳动合同书》起至2013年8月9日收到福建省劳务派遣服务有限公司支付的经济补偿金止，期间其工作岗位没有变动，均由上述两个劳务派遣单位先后派遣到南昌铁路局龙岩工务段工作，福建省劳务派遣服务有限公司是林爱村的新用人单位。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位。本案中，林爱村先后受龙岩市永定县劳务派遣服务有限公司、福建省劳务派遣服务有限公司的派遣到南昌铁路局龙岩工务段工作，在计算赔偿金的工作年限时应予合并计算，应为8年时间，每年按林爱村离开福建省劳务派遣服务有限公司派遣其到南昌铁路局龙岩工务段工作前十二个月平均工资2106元计算，福建省劳务派遣服务有限公司应支付其违法解除劳动合同的经济补偿金16848元。福建省劳务派遣服务有限公司已支付给林爱村16848元，还应支付林爱村赔偿金16848元。福建省劳务派遣服务有限公司诉请其不必支付该赔偿金，不符合上述法律规定，不予支持。原告于2013年8月9日才将《解除／终止劳动合同证明书》送达被告林爱村并支付其经济补偿金，该时间应认定为原、被告协商解除劳动合同的时间，原告应支付被告2013年8月9日解除劳动合同前的工资（2106元／21.75天×9天）871元，原告福建省劳务派遣服务有限公司诉请其不必支付被告2013年8月工资871元，不符合法律规定，本院亦不予支持。被告要求原告支付其2013年8月10日至2013年11月前的工资，无事实和法律依据，不予支持。被告林爱村未提供同工同酬的相应证据证明，其要求原告支付同工同酬金额187466元，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第五十八条、第六十五条第一款、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，判决如下：一、原告福建省劳务派遣服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告林爱村经济补偿标准的二倍的赔偿金差额16848元。二、原告福建省劳务派遣服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告林爱村2013年8月9日前的工资871元。三、驳回原、被告的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取为5元，由原告福建省劳务派遣服务有限公司负担。
宣判后，原审原告福建省劳务派遣服务有限公司不服，向本院提起上诉。
上诉人福建省劳务派遣服务有限公司上诉称，一、一审法院仅从《解除劳动合同证明书》中被上诉人代理人代签字的落款日期2013年8月9日作为解除劳动关系的时间是错误的。被上诉人的代理人林健金（另案被上诉人）在庭审中陈述“其于2013年6月28日接到用工单位的口头通知，告知其于7月1日起不再上班”，实际上被上诉人也从7月1日起没有再去用工单位上班。2013年7月3日上诉人向被上诉邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，被上诉人当庭否认没有收到该解除通知。但是被上诉人代理人林健金在自己的案件审理中提供的证人李永福在庭审中接受上诉人询问时，陈述“其与被上诉人夫妻均为同一批解除的派遣员工，并于2013年7月3日左右收到上诉人邮寄送达的解除劳动合同书”。解除劳动合同书及解除证明书上标注的解除时间均为2013年6月28日，以及被上诉人代理人当庭确认于2013年6月28日不再上班的事实，故可以认定上诉人与被上诉人的劳动合同于2013年6月28日已经实际解除，而不应该以被上诉人代理人在解除劳动合同证明上代签字的日期确认为解除劳动关系的时间。二、一审认定上诉人在解除与被上诉人的劳动合同时，违反了《劳动合同法》第四十条第（三）的规定。上诉人需要说明的是，被上诉人代理人在庭审中已经多次重申得知其于2013年6月28接到用工单位口头告知无需上班后，被上诉人从7月1日起也没有再去用工单位上班，被上诉人仅就可以获得多少经济补偿金事宜没有及时与用工单位达成一致意见。这一点从被上诉人代理人后来在解除劳动合同证明上签字“同意补偿金16848元”也可以看出被上诉人已经愿意与上诉人解除劳动合同关系。仅就经济补偿金数额进行协商，并不是对所谓的违法解除劳动合同赔偿金进行协商。以此也应该认定上诉人与被上诉人之间仅存在支付经济补偿数额的协商必要，也无需履行提前三十天解除告知程序。即使一审认定需要履行提前三十天解除告知程序，上诉人也额外支付了被上诉人一个月的工资（2013年7月份发放）作为“代通知金”，无需再提前三十天告知。综上，被上诉人己经确认其与上诉人解除劳动合同的行为，并就经济补偿金达成协议，即接受16848元的经济补偿这一事实。此种情形的解除更应该适用《劳动合同法》第三十六条的规定，即上诉人与被上诉人经过协商一致解除劳动合同，且就支付经济补偿已经达成一致意见，不存在支付违法解除劳动合同的经济赔偿金问题。三、上诉人作为劳务派遣用人单位，仅仅是雇佣被派遣劳动者，与被派遣劳动者产生实际用人关系的是用工单位南昌铁路局福州房建段，故作为被派遣劳动者的用工单位也应当一并作为劳动争议案件的诉讼当事人，对被派遣劳动者的用工情况进行出庭诉讼说明。上诉人认为用工单位“南昌铁路局福州房建段”作为遗漏了必须共同参加诉讼的当事人，一审应当依法追加为诉讼当事人。综上，上诉人恳请二审审查案件的真实情况，为维护上诉人的合法权益，撤销一审判决，支持上诉人的一审诉讼请求。
被上诉人林爱村答辩称，上诉人在没有任何法定事由也没有与被上诉人协商的情形下，无故向被上诉人提出解除劳动合同的行为违反《劳动合同法》的规定，上诉人应根据《劳动合同法》的规定向被上诉人支付二倍经济补偿金作为赔偿，扣除已经支付的16848元，还应支付16848元。此外，上诉人应当支付被上诉人2013年8月至2013年11月份的工资。
经审理查明，双方对原审判决查明认定的事实均无异议，本院对原审判决查明认定的事实予以确认。
二审诉讼中，双方均未向本院提交新的证据。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定，劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。本案中，被上诉人在上诉人出具的《解除劳动合同证明书》上签字并注明“同意补偿金16848元”，应视为被上诉人书面确认了其与上诉人解除劳动合同并就经济补偿金的数额双方达成了协议，且被上诉人已实际领取了补偿金16848元，故双方系协商解除劳动合同，上诉人无需再向被上诉人支付赔偿金。一审以上诉人未与被上诉人协商解除劳动关系为由，判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同的赔偿金差额无事实依据，本院予以纠正。被上诉人认为上诉人采取了欺压、胁迫等手段迫使其在解除劳动合同证明书上签字，未提供证据证明，本院不予采信。根据被上诉人在解除劳动合同证明书上的签字时间，本院确定双方协商解除劳动合同的时间为2013年8月9日，上诉人仅支付了被上诉人工资至2013年7月，故一审判决上诉人支付被上诉人2013年8月1日至2013年8月9日的工资871元正确，本院予以维持。综上，上诉人的上诉理由部分有理，本院予以部分支持。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省龙岩市新罗区人民法院（2014）龙新民初字第2365号民事判决第二项判决，即：“原告福建省劳务派遣服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告林爱村2013年8月9日前的工资871元。”及第三项判决，即：“驳回原、被告的其他诉讼请求。”
二、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2014）龙新民初字第2365号民事判决第一项判决，即：“原告福建省劳务派遣服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告林爱村经济补偿标准的二倍的赔偿金差额16848元。”
三、上诉人福建省劳务派遣服务有限公司无需向被上诉人林爱村支付经济补偿标准二倍的赔偿金差额16848元。
四、驳回上诉人福建省劳务派遣服务有限公司的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由上诉人福建劳务派遣公司负担；一审案件受理费按一审判决负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 小 曼
代理审判员 涂 智 琼
代理审判员 阙 美 琴
二〇一四年十二月八日
书 记 员 蓝琴英（代）