辽宁省辽阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽10刑终199号
原公诉机关辽阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）褚X东，男，1967年，汉族，初中文化，无业，住辽宁省辽阳县。因本案于2015年12月18日被刑事拘留，同年12月30日被逮捕。现押于辽阳市看守所。
辩护人成守印，系辽宁晟通律师事务所律师。
辩护人胡迪，系辽宁晟通律师事务所律师。
辽阳县人民法院审理辽阳县人民检察院指控被告人褚X东犯逃税罪一案，于2016年9月12日作出（2016）辽1021刑初105号刑事判决。宣判后，被告人褚X东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。辽阳市人民检察院指派检察员李宗泽、代理检察员苏欣出庭履行职务，上诉人褚X东及其辩护人成守印、胡迪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，1999年，被告人褚X东从李X生手中购买到辽阳县首山镇□□子村一组村南规划区内10.164亩的大坑，当时没有签订购买协议，2006年4月22日，褚X东与□□子村委会签订了书面协议书。之后褚X东陆续将大坑填平，并利用该场地，分别于2010年6月7日、2010年12月27日在辽阳县工商局注册成立辽阳县□□废旧物资回收站和辽阳县□□机械加工厂。依据工商档案证明该两企业均为在册、开业、在营状况。褚X东将上述企业注册之后，未到税务机关办理税务登记，未申报缴纳纳税。2013年4月17日，经首山镇税务所工作人员实地测量，褚X东占地面积共计6733平方米。2014年8月1日，辽阳县地方税务局首山税务所对褚X东下达了责令限期改正通知书（辽县地税限改【2014】0801、0802），限其在8月7日前到税务机关办理纳税申报和报送纳税材料。后首山镇税务所将该案上报至辽阳县地方税务局。辽阳县地方税务局于2015年5月7日再次对褚X东下达责令限期改正通知书（【2015】1003、1004）。因未找到褚X东，辽阳县地方税务局于2015年5月14日、15日在辽阳日报上公告送达了该通知书，褚X东在规定时限内仍未整改。2015年7月1日，辽阳县地方税务局对褚X东下达了限期缴纳税款通知书（辽县地税限缴【2015】0701号），限褚X东在7月10日前到税务机关缴纳欠缴的土地使用税297935.25元。因未找到褚X东本人，由土台村村干部王X代收后交给褚X东的亲属李X，后由李X转交褚X东本人，褚X东在规定时限内没有缴纳所欠税款。2015年9月23日，辽阳县地方税务局在辽阳日报上再次对褚X东公告送达该通知书，限褚X东在公告届满之日起5日内到辽阳县地方税务局缴纳所欠2011年1月至2014年9月土地使用税297935.25元。公告届满，褚X东仍未到税务机关缴纳所欠税款。
原审法院根据本案具体事实、情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条、六十四之规定，认定被告人褚X东犯逃税罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币150000元。追缴被告人褚X东应缴纳税款297935.25元。
上诉人褚X东的上诉理由是，我没有收到税务机关的责令限期改正通知书（辽县地税县改[2015]1003号、1004号）和限期缴纳税款通知书(辽县地税限缴[2015]第0701号)，也没有实际经营，并且我使用的土地是废弃大坑，按照规定应免税五至十年。
辩护人的意见是，上诉人褚X东在厂房中搭建了鸡棚用于养殖家禽，应免征土地使用税。税务机关于2015年对褚X东进行的公告送达期限为30日违法。税务机关测量涉案土地面积错误，导致税额错误。辽阳县税务局所作的《关于辽阳县首山镇□□子村褚X东小粒铁选厂涉税情况的检验报告》的内容及制作程序均不合法，无制作人员签字，且违反了《中华人民共和国税收征收管理法》第五十二条第二款的规定。辽阳县税务局对褚X东的土地进行测量并制作土地测量图并未通知褚X东及其近亲属，程序违法。
出庭检察员的意见是，上诉人褚X东的行为构成逃税罪。税务机关依法对褚X东留置送达和公告送达了责令限期改正通知书和限期缴纳税款通知书，且针对本案所形成的相关情况的检查报告过程合法，税款计算亦无误，故税务机关关于本案所作出的相关行政行为符合相关法律规定。辩护人提出的褚X东本人没有实际经营行为，而是进行了农牧业生产的意见没有证据证明，本案所涉土地如果没有备案审批即使是废弃土地也应缴纳相关税款。原判认定事实清楚，量刑适当，定罪准确，建议驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明，原判认定原审被告人褚X东的犯罪事实清楚，有常住人口基本信息、受案登记表、立案决定书、案件来源、抓捕经过、提请公安机关介入申请表、涉嫌犯罪案件移送书、涉税犯罪案件移送清单、关于辽阳县首山镇□□子村褚X东经营辽阳县□□机械加工厂涉税情况的检查报告、关于辽阳县创鑫机械加工厂逃税案的说明、责令限期改正通知书及送达回证、公告、限期缴纳税款通知书及送达回证、面积测量图、关于褚X东土地使用情况的说明、企业机读档案登记资料、个体工商户设立登记申请书、关于退回褚X东涉嫌逃税一案的决定及回复函、补充侦查报告、协议书、调取证据通知书及所调证据等书证，证人王X有、钱X生、项X、王X的证言，原审被告人褚X东的供述与辩解等证据予以证实，足以认定。上述事实证据，均经庭审质证，在本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人褚X东使用土地后经税务机关通知申报而拒不申报纳税，逃避缴纳税款数额较大，且占应纳税额的百分之十以上，其行为已构成逃税罪，依法应予惩处。关于上诉人褚X东提出我没有收到税务机关的责令限期改正通知书和限期缴纳税款通知书，也没有实际经营，并且我使用的土地是废弃大坑，按照规定应免税五到十年的上诉理由，经查，责令限期改正通知书、限期缴纳税款通知书、送达回证、公告、证人项X、王X的证言、褚X东的供述与辩解足以证明税务机关已经将责令限期改正通知书和限期缴纳税款通知书依法送达给了褚X东；书证关于辽阳县首山镇□□子村褚X东经营辽阳县□□机械加工厂涉税情况的检查报告、关于辽阳县□□机械加工厂逃税案的说明、面积测量图、关于褚X东土地使用情况的说明、企业机读档案登记资料、个体工商户设立登记申请书及证人王巨有的证言、褚X东的供述与辩解等证据，均能证明褚X东占用、使用本案涉案土地，成立辽阳县□□废旧物资回收站和辽阳县□□机械加工厂，因此成为税收法律关系中应依法履行纳税义务的纳税主体，应缴纳土地使用税；依据财政部、国家税务总局《关于城镇土地使用税若干具体问题的解释和暂行规定》第十三条的规定：“开山填海整治的土地和改造的废弃土地，以土地管理机关出具的证明文件为依据确定。”上诉人褚X东未能提供土地管理机关出具的证明文件，因此不能认定该涉案土地为《中华人民共和国城镇土地使用税暂行条例》第六条第六款中所指的可以免征土地使用税五至十年的废弃土地，故对其上诉理由不予采纳。关于褚X东的辩护人提出上诉人褚X东在厂房中搭建了鸡棚用于养殖家禽，应免征土地使用税的意见，经查，辩护人提供的证据系2016年年末形成，无法证明税务机关对辽阳县□□机械加工厂追缴税款期间（即自2011年1月1日至2014年9月30日）该加工厂的情况，故对上述意见不予采纳。关于褚X东的辩护人提出税务机关于2015年对褚X东进行的公告送达期限为30日违法的意见，经查，《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第一百零六条规定税务机关公告送达税务文书，自公告之日起满30日，即视为送达，故税务机关对褚X东公告送达的期限符合法律规定，因此对上述辩护意见不予采纳。关于褚X东的辩护人提出税务机关测量涉案土地面积错误，导致税额错误的意见，经查，辩护人针对该意见所提交的证据仅是内容为数字的照片一张，无法证明与本案有关联性，不能佐证其意见，故对该意见不予采纳。关于褚X东的辩护人提出的其他意见，因无事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 军
审 判 员 李洪军
代理审判员 沈玉婷
二〇一七年四月十一日
书 记 员 杨德慧