云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终400号
上诉人（原审原告）苏晓华，男，汉族，1973年7月30日生，住云南省昆明市晋宁县。
特别授权诉讼代理人杨镇恺，云南晋航律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘朝阳，男，汉族，1970年1月27日生，住河南省鲁山县。
特别授权诉讼代理人郑斌，云南云都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李凤，男，汉族，1975年7月16日生，住云南省昆明市晋宁县。
被上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司呈贡支公司。住所：云南省昆明市呈贡区惠兰园西门A-16-3。
负责人周志淮，总经理。
特别授权诉讼代理人李峧，女，汉族，1991年7月22日生，住云南省楚雄彝族自治州双柏县。
上诉人苏晓华因与被上诉人刘朝阳、李凤、中国大地财产保险股份有限公司呈贡支公司（以下简称：大地呈贡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省晋宁县人民法院（2016）云0122民初1803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月23日受理后，依法组成合议庭，于2017年3月16日对本案公开进行了询问。上诉人苏晓华及其诉讼代理人杨镇恺、被上诉人刘朝阳的诉讼代理人郑斌、被上诉人李凤、被上诉人大地呈贡公司的诉讼代理人李峧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：2015年5月27日，李凤驾驶云Ａ×××××号车（该车登记所有人李某），载乘李某、苏晓华行至晋宁县环湖南路湖景小镇十字路口路段，与上官耀坤驾驶云Ａ×××××号车（该车所有人为刘朝阳）相撞，致使李某、苏晓华受伤，车辆受损。此事故经云南省晋宁县公安局交通警察大队出具第0020156号道路交通事故认定书认定上官耀坤承担主要责任，李凤承担次要责任。经双方协商，此事故由上官耀坤承担80%，李凤承担20%。上官耀坤系刘朝阳雇员，事发时从事职务行为。刘朝阳支付原告医疗费11000元。原告伤后住院治疗。2016年4月12日原告伤情经鉴定中心鉴定伤残等级二处十级，需后期治疗费5000元。云Ａ×××××号车在被告大地呈贡公司投保交强险及商业三者险300000元，购买不计免赔险。现原告诉至法院,请求:一、医疗费40813.05元、法医鉴定费1800元、住院伙食补助费22天×100元/天=2200元、误工费213.96元/天×320天=68467.2元、护理费22天×213.96元/天×2+100元=9514.24元、营养费22天×30元/天=660元、后期治疗费5000元、残疾赔偿金26373×20年×12％=63295.2元、矫形器费760元、其他杂费130元、交通费2000元、精神损害抚慰金3000元，上述费用合计人民币：197639.69元，由保险公司在保险范围内承担，超出部分由刘朝阳承担80%，由李凤承担20%。二、被告承担本案诉讼费。
一审法院认为：本案争议的焦点为:1、事故责任如何划分？2、原告具体损失？3、被告应如何承担赔偿责任？4、被告刘朝阳支付费用如何处理？针对争议焦点1、交警部门出具事故认定书认定上官耀坤承担主要责任，李凤承担次要责任。经双方协商，此事故由上官耀坤承担80%，李凤承担20%。上官耀坤责任由其雇主刘朝阳承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”故一审法院认定，本案由刘朝阳承担事故责任80%，李凤承担事故责任20%。针对争议焦点2、对原告主张医疗费，根据原告提交病历、票据等证据，一审法院认定为41573.05元，扣除被告刘朝阳已支付11000元医疗费，原告伤后医疗费为30573.05元。对原告主张住院伙食补助费2200元、鉴定费1200元、后期治疗费5000元，原告提交了确实充分证据证明，故对原告主张上述费用，一审法院予以支持。对原告伤后误工费、护理费计算标准，原告未能提交确实充分证据证明因此次事故产生具体误工、护理人员损失，故对原告主张误工费、护理费每天213.96元的诉讼主张，一审法院不予支持。对原告伤后误工费、护理费计算标准，参照有关规定，一审法院认定每天72元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”故对原告主张误工期320天，一审法院予以支持。原告伤后误工费为320天×72元=23040元。根据原告提交护理证明及原告伤情，故一审法院认定，原告伤后护理费为22天×72元×2人=3168元。对原告主张营养费660元、其他杂费130元、护理费每天100元，原告未能提交确实充分证据证明，故对原告主张营养费660元、其他杂费130元、护理费每天100元，一审法院不予支持。根据原告提交道路运输从业人员从业资格证、机动车驾驶证、营业执照、道路运输经营许可证等证据表明原告生活基础依赖城镇，故对原告伤后费用，一审法院认定按照城镇标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”故对原告主张残疾赔偿金26373元×20年×12%=63295.20元的诉讼主张，一审法院予以支持。对被告刘朝阳、大地呈贡公司提出仅认可原告一项十级伤残，刘朝阳提出原告鉴定资料不能支持鉴定结论的诉辩理由，因被告刘朝阳、大地呈贡公司未能提交证据证明自己的理由，故对刘朝阳、大地呈贡公司上述理由，一审法院不予支持。对原告主张交通费，原告虽未提交证据，但考虑到原告伤后确需支付部分交通费，故对原告伤后交通费，一审法院酌定800元。对原告主张精神抚慰金，考虑到此次事故确实对原告未来生活带来影响，故对原告主张精神抚慰金，一审法院酌定2000元。针对争议焦点3、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故一审法院认定，被告大地呈贡公司在交强险及商业三者险内对原告损失承担赔偿责任，超出交强险由被告大地呈贡公司在商业三者险内承担80%，超出保险范围由被告李凤承担20%。2015年6月3日甲方车主刘朝阳、甲方司机上官耀坤、乙方车主李某、乙方司机李凤、原告兄弟苏红富签订交通事故补充协议书约定，2、乙方车上受伤人员及车辆发生的费用由保险公司认定的赔偿范围内进行赔偿，甲方不承担保险公司赔偿之外的任何经济责任。该协议系几方当事人自愿签订，原告兄弟苏红富签字按印，该协议系几方当事人对民事权利的处分，故一审法院认定，超出保险范围外原告具体损失，被告刘朝阳不承担赔偿责任。伤者李某、苏晓华表示交强险优先赔偿苏晓华，一审法院予以确认。针对争议焦点4、对被告刘朝阳支付原告医疗费11000元，应在原告起诉医疗费中扣除，庭审中被告刘朝阳表示就该11000元自己将向大地呈贡公司申请理赔，故对被告刘朝阳支付原告医疗费11000元，本案中一审法院不做处理，被告刘朝阳可另行处理。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条第一款之规定，判决如下：一、原告苏晓华伤后医疗费30573.05元、后期治疗费5000元、住院伙食补助费2200元、误工费23040元、护理费3168元、残疾赔偿金63295.20元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元，以上合计130076.25元，由被告中国大地财产保险股份有限公司呈贡支公司赔偿原告苏晓华人民币124521.64元。由被告李凤赔偿原告苏晓华人民币5554.61元。二、原告苏晓华伤后鉴定费1200元，由被告李凤赔偿原告苏晓华人民币240元。三、驳回原告苏晓华的其他诉讼请求。以上一、二项限本判决生效后三十日内履行。本案受理费4253元，减半收取2126.50元，由原告苏晓华承担1701.50元，由被告李凤承担425元。
宣判后，原告苏晓华不服一审判决，向本院提起上诉。
上诉人苏晓华上诉称：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。上诉人已就护理费、误工费的主张向一审法院提交确实充分证据予以证实，但一审法院否决上诉人所提交证据的效力，从而否定误工费、护理费按照运输业日均收入标准213.96元计算，且对上诉人提出的相关证据未进行评价。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，本案上诉人系从事道路运输行业从业人员，其本人又系晋宁路利达运输车队负责人，拥有运输车队从事货运职业，其身份明确、职业清晰，误工费、护理费应按受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，即按上年度交通运输在岗职工平均工资78069元的标准计算。综上，请求二审法院：一、撤销云南省晋宁县人民法院（2016）云0122民初1803号民事判决第一项关于误工费23040元、护理费3168元的判决；二、改判支持上诉人误工费68467.20元、护理费9514.24元；三、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人刘朝阳答辩称：上诉人的上诉没有事实及法律依据，请求驳回上诉、维持原判。
被上诉人李凤答辩称：同意上诉人意见。
被上诉人大地呈贡公司答辩称：针对误工费，要根据误工时间来确定，一审计算300多天不能看出所依据的材料，且根据上诉人的材料不能看出上诉人属于城镇居民，受伤期间车队收入有所减少。护理费应根据护理人数确定，医院虽然说需要两人陪同，但上诉人提交的证据不能证明是其所述两人陪护。综上，请求二审法院驳回上诉、维持原判，
二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。
经审理，二审查明事实与一审确认事实一致，本院予以确认。另查明，上诉人苏晓华系晋宁路利达运输车队的执行事务合伙人，现为该车队负责人。苏晓华持有经营性道路货物运输驾驶从业资格证，晋宁路利达运输车队领取了营业执照及道路运输经营许可证。
归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：上诉人苏晓华主张其误工费、护理费应按照2016年交通运输在岗职工平均工资78069元的标谁计算是否成立？
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“……受害人无固定收入的，按照最近三年平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定。经审查，上诉人苏晓华在一审中提交的《道路运输从业人员从业资格证》、《机动车驾驶证》、《营业执照》、《道路运输经营许可证》、《法定代表人身份证明书》能够证明上诉人苏晓华系从事道路运输行业，故上诉人所产生误工费应按照《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》中交通运输在岗职工平均工资78069元标准计算，经计算应为68441.6元（213.88元ⅹ320天），一审对此认定有误，本院予以纠正。
对于上诉人认为护理费应按照2016年交通运输在岗职工平均工资78069元标谁计算的主张，虽然上诉人称护理人员是其车队里的工作人员，也从事运输行业，故每天标准也应按照运输行业工资标准计算。但上诉人所提交证据不足以证明护理人员为从事运输行业人员，一审法院按照相关规定确定护理费每天72元并无不当，本院对上诉人的该主张不予采信，一审认定正确，本院予以确认。
因各方当事人对一审法院确定的其他费用无异议，故上诉人苏晓华的损失为伤后医疗费30573.05元、后期治疗费5000元、住院伙食补助费2200元、误工费68441.6元、护理费3168元、残疾赔偿金63295.20元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元，以上合计175477.85元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司呈贡支公司赔偿上诉人苏晓华人民币164382.28元。由被上诉人李凤赔偿上诉人苏晓华人民币11095.57元。
综上所述，上诉人苏晓华的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，处理不当，本院予以改判。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百一十八条、及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、维持云南省晋宁县人民法院（2016）云0122民初1803号民事判决书第三项，即：驳回原告苏晓华的其他诉讼请求。
二、撤销云南省晋宁县人民法院（2016）云0122民初1803号民事判决书第一、第二项，即：原告苏晓华伤后医疗费30573.05元、后期治疗费5000元、住院伙食补助费2200元、误工费23040元、护理费3168元、残疾赔偿金63295.20元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元，以上合计130076.25元，由被告中国大地财产保险股份有限公司呈贡支公司赔偿原告苏晓华人民币124521.64元。由被告李凤赔偿原告苏晓华人民币5554.61元。二、原告苏晓华伤后鉴定费1200元，由被告李凤赔偿原告苏晓华人民币240元。
三、上诉人苏晓华伤后医疗费30573.05元、后期治疗费5000元、住院伙食补助费2200元、误工费68441.60元、护理费3168元、残疾赔偿金63295.20元、交通费800元、精神损害抚慰金2000元，以上合计175477.85元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司呈贡支公司于本判决生效后三十日内赔偿上诉人苏晓华人民币164382.28元。由被上诉人李凤于本判决生效后三十日内赔偿上诉人苏晓华人民币11095.57元。
四、上诉人苏晓华伤后鉴定费1200元，由被上诉人李凤于本判决生效后三十日内赔偿上诉人苏晓华人民币240元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费合计3876.5元，由上诉人苏晓华承担3101.5元，由被上诉人李凤承担775元。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。
审判长 杨 茜
审判员 姚 丹
审判员 古维贤
二〇一七年五月三十一日
书记员 魏 星