四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川01刑终1213号
原公诉机关成都市龙泉驿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙涛，曾用名“孙小宝”，男，1992年6月2日出生，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省安庆市怀宁县，现住四川省成都市龙泉驿区。2016年1月19日因涉嫌聚众斗殴被成都市公安局龙泉驿区分局刑事拘留，同年1月21日被取保候审，2017年1月17日被监视居住；2017年7月14日因涉嫌犯聚众斗殴罪被成都市龙泉驿区人民检察院监视居住；2017年9月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪经成都市龙泉驿区人民法院决定被逮捕。现羁押于龙泉驿区看守所。
辩护人程中民，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）孙文进，男，1997年1月15日出生于安徽省怀宁县，汉族，大专在读，户籍所在地四川省成都市金牛区，住四川省成都市龙泉驿区。2016年1月19日因涉嫌聚众斗殴被成都市公安局龙泉驿区分局刑事拘留，同年1月21日被取保候审，2017年1月17日被监视居住；2017年7月14日因涉嫌犯聚众斗殴罪被成都市龙泉驿区人民检察院监视居住；2017年9月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪经成都市龙泉驿区人民法院决定被逮捕。现羁押于龙泉驿区看守所。
辩护人苟永会，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。
原审被告人张旭，男，1992年9月26日出生于四川省宣汉县，汉族，初中文化，户籍所在地四川省成都市龙泉驿区。2016年1月19日因涉嫌聚众斗殴被成都市公安局龙泉驿区分局刑事拘留，同年1月21日被取保候审，2017年1月17日被监视居住；2017年7月14日因涉嫌犯聚众斗殴罪被成都市龙泉驿区人民检察院监视居住；2017年9月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪经成都市龙泉驿区人民法院决定被逮捕。现羁押于龙泉驿区看守所。
成都市龙泉驿区人民法院审理成都市龙泉驿区人民检察院指控被告人孙涛、孙文进、张旭犯聚众斗殴罪一案，于2017年9月15日作出(2017)川0112刑初584号刑事判决。宣判后，原审被告人孙涛、孙文进不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年4月12日，被告人孙文进与秦某、罗某某（均系未成年人，附条件不起诉）为解决往日矛盾，相约在本区航天技术学院打架。当日17时许，被告人孙文进邀约被告人孙涛等人，孙涛携带一把西瓜刀到达现场。秦某、罗某某邀约被告人张旭等人，张旭邀约蒋某某（未成年人，附条件不起诉）到场。双方在本区航天技术学院后门发生口角，后在该校操场内发生打斗。打斗过程中，被告人孙涛拿出随身携带的西瓜刀将蒋某某右手小臂砍伤。经鉴定，蒋某某当日所受伤为轻伤二级。
原审另查明，2015年4月12日，被告人孙文进主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实；同日被告人孙涛、张旭接到通知后自动到公安机关接受调查，如实供述犯罪事实。案发后，被告人孙涛赔偿了蒋某某人民币2万元，并取得谅解。
原审认定上述事实的证据，有受案登记表、立案决定书、到案经过及北干道派出所出具的情况说明，蒋某某的病情证明书，（龙）公（物）鉴（损伤）字[2015]34号法医学人体损伤程度鉴定书，赔偿协议书、赔偿收据、刑事谅解书，成龙检刑诉附不诉[2017]5、6、7号附条件不起诉决定书，被告人孙涛、孙文进、张旭的常住人口基本信息，证人杨某、李某、薛某、王某、丁某、卢某、高某、刘某、吴某、唐某的证言，涉案人员秦某的言辞证据、辨认出被告人孙涛、张旭等人、指认出聚众斗殴地点的辨认笔录及照片，涉案人员罗某某的言辞证据、指认出聚众斗殴地点和辨认出被告人孙涛、孙文进、张旭等人的辨认笔录及照片，涉案人员蒋某某的言辞证据、指认出聚众斗殴地点和辨认出被告人孙涛、张旭的辨认笔录及照片，被告人孙涛的供述、指认出聚众斗殴地点和丢弃作案刀具地点、辨认出其所砍伤男子即为蒋某某的辨认笔录及照片，被告人孙文进的供述、指认出聚众斗殴地点、辨认出被告人张旭等人的辨认笔录及照片，被告人张旭的供述、指认出聚众斗殴地点、辨认出被告人孙涛、孙文进等人的辨认笔录及照片等。
原判认为，被告人孙文进邀约孙涛等人与秦某、罗某某邀约的被告人张旭及张旭邀约的蒋某某等人在公共场所相互斗殴，被告人孙涛、孙文进、张旭的行为均构成聚众斗殴罪，应依法惩处。被告人孙文进邀约的被告人孙涛持刀致一人轻伤二级，二被告人均具有持械聚众斗殴的加重情节，且成立共同犯罪，不宜区分主从犯，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑。被告人孙涛、孙文进、张旭自动投案，如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人孙涛、孙文进、张旭无犯罪前科，被告人孙涛积极赔偿了蒋某某经济损失并取得谅解，酌情从轻处罚。据此，原审判决：一、被告人孙涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人孙文进犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；三、被告人张旭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。
宣判后，原审被告人孙涛、孙文进不服，提出上诉。上诉人孙涛的上诉理由为：原审量刑过重，应当对孙涛适用缓刑。孙涛的辩护人的辩护意见为：一、原审认定孙涛和孙文进均具有持械斗殴的加重情节不当，孙文进对孙涛持刀的情况不不知情；二、孙涛持械参与斗殴系出于自卫；三、原审量刑过重，应当对孙涛适用缓刑。上诉人孙文进的上诉理由为：一、孙文进对孙涛持刀参加斗殴的情况不知情，故不具有持械聚众斗殴的加重情节；二、原审量刑过重，应当对孙文进适用缓刑。孙文进的辩护人的辩护意见为：一、孙文进在主动投案后，如实供述犯罪事实并提供同案犯孙涛的电话，公安机关通过孙文进提供的电话通知孙涛到案，故孙文进构成自首和立功，但原审对于孙文进的立功情节未予认定，对孙文进的自首情节在量刑时未予体现；二、孙文进对孙涛持刀参加斗殴的情况不知情，原审认定孙文进具有持戒的加重情节没有事实和法律基础；三、原审量刑过重，应当对孙文进适用缓刑。
经二审审理查明的事实、采信的证据与一审一致，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人孙文进邀约上诉人孙涛等人与秦某、罗某某邀约的原审被告人张旭及其邀约的蒋某某等人聚众殴斗，孙涛、孙文进、张旭的行为均已构成聚众斗殴罪。孙涛受孙文进邀约，积极参加斗殴并持刀致一人轻伤二级，孙涛、孙文进的行为构成共同犯罪，二人均为首要分子，不宜区分主从犯，且系持械聚众斗殴，依法应予严惩。孙涛、孙文进、张旭案发后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。孙涛积极赔偿蒋某某损失并取得谅解，依法酌情从轻处罚。
关于上诉人孙涛的辩护人和上诉人孙文进及其辩护人所提孙文进对孙涛持刀参加斗殴不知情，不具有持械聚众斗殴的加重情节的上诉理由及辩护意见，本院认为，孙文进邀约孙涛参加斗殴，二人并未对斗殴的手段、方式等进行约定，也未明确在斗殴中不能使用凶器，孙涛在斗殴中拿出事先准备的刀具进行挥舞并致对方一人受伤的行为，并未超过孙文进的心理预期，孙文进作为聚众斗殴的邀约者，对斗殴中可能出现的情况有概括的故意，故其应当对孙涛的行为负责，二人均具有持械斗殴的加重处罚情节。孙涛的辩护人和孙文进及其辩护人的该项上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人孙涛的辩护人所提孙涛持械参与斗殴系出于自卫的辩护意见，根据查明事实，双方在聚众斗殴中，秦某等一方并未使用凶器，孙涛受到对方围攻时，使用事先准备的刀具挥舞并致一人受伤，其行为明显超过防卫的限度，故孙涛的辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人孙文进的辩护人所提孙文进具有立功情节的辩护意见，本院认为，孙文进在归案后向公安机关提供其同案犯孙涛的电话的行为，系如实交代犯罪行为、配合司法机关办案的行为，并非协助司法机关抓捕同案犯的行为，故孙文进的行为不构成立功，孙文进的辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采信。
关于上诉人孙涛及其辩护人和上诉人孙文进及其辩护人所提原审量刑过重，应当对孙涛、孙文进适用缓刑的上诉理由及辩护意见，以及孙文进的辩护人所提原审对孙文进的自首在量刑时未予考虑的辩护意见，本院认为，孙涛、孙文进持械聚众斗殴，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，原审已经综合考虑本案孙涛、孙文进具有自首等从轻或减轻处罚情节，对孙涛、孙文进分别判处有期徒刑一年六个月，量刑适当。综上，孙涛及其辩护人和孙文进及其辩护人的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予支持。
原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 戈金梁
审判员 李抒璟
审判员 聂婷婷
二〇一七年十一月二十四日
书记员 龙 彦