贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）遵市法民一终字第622号
上诉人（原审被告）遵义市大林弯采矿厂。
负责人马鹏，经理。
委托代理人谢辰月、李德剑，贵州舸林律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陆远良，男，汉族。
委托代理人张云，贵州子尹律师事务所律师。
上诉人遵义市大林弯采矿厂（以下简称大林矿厂）因与被上诉人陆远良劳动争议纠纷一案，不服贵州省遵义市红花岗区人民法院（2013）红民一初字第1466号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
经审理查明，陆远良于2011年底到大林矿厂处工作。2012年3月18日上午，陆远良在取钢钎回厂的路上摔倒路坎下受伤。陆远良受伤后被送到遵义市红花岗区人民医院住院治疗6天，诊断为：1、腰4椎体骨折、脱位并马尾神经不全损伤；2、腰1、2、3、4椎体左侧横突骨折。2012年3月23日转院至贵州航天医院，住院27天，诊断为：1、腰4椎爆破骨折并前脱位；2、双侧腰5神经根断裂并硬膜囊破裂；3、L4-5段马尾神经断裂并挫伤，腰1-5椎附件骨折；4、L5椎体骨折；5、闭合性胸外伤，左肺挫伤，左侧胸腔积液，左侧7-11肋骨骨折；6、右股骨中下段陈旧性骨折。2012年4月19日出院，出院医嘱为：1注意休息，加强营养，加强双下肢主被动功能锻炼；卧床休息3月，禁止坐立及下地行走，前3月每月复查X线片1此，以便了解骨折愈合情况，指导康复锻炼；2、建议继续营养神经治疗；3、我科随诊。2012年5月2日，陆远良所受之伤经遵义市红花岗区人力资源和社会保障局认定为工伤，2013年1月24日，经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定，陆远良为三级伤残，部分护理依赖。遵义市红花岗区社会保险事业局已经拨付一次性伤残补助金61911.40元、劳动能力鉴定费320元给陆远良，陆远良在大林矿厂处领取10000元的费用。陆远良所在的班组在2011年10月16日领取工资共计6434元，2012年2月领取工资6912元，2012年3月领取工资共计14566元。陆远良认为大林矿厂没有支付其停工留薪工资、护理费，故于2013年6月13日向遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求大林矿厂支付停工留薪期间工资54000元及护理费33600元。该委员会于2013年7月5日作出了遵市红区劳人仲字（2013）第106号裁决书，陆远良对该裁决不服，故诉至一审法院，请求判令大林矿厂支付停工留薪工资54000元，护理费33600元。
原审法院认为，大林矿厂对陆远良所受之伤为工伤，等级为三级伤残，部分依赖护理不持异议，予以认定。陆远良主张大林矿厂支付停工留薪期间工资54000元的请求，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，对陆远良主张大林矿厂支付停工留薪期间工资的请求予以支持。根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”的规定，因陆远良没有提供其工资的依据，大林矿厂提供的工资清单不能证明陆远良具体工资的情况，法院认定其工资应参照遵义市社平工资计算，陆远良2012年受伤，参照遵义市2011年社平工资2767元每月，陆远良工资1660.20元每月（2767×60％），2013年1月24日遵义市劳动能力鉴定委员会作出伤残等级鉴定，陆远良未向劳动能力申请延长停工留薪期，故大林矿厂应支付陆远良停工留薪期2011年3月至2012年2月的工资19922.40元（1660.20元每月×12月），大林矿厂已经支付10000元，为了减少当事人诉累，予以扣除，故大林矿厂应支付陆远良停工留薪期工资9922.40元。陆远良请求大林矿厂支付护理费33600元，参照遵安监发（2011）199号第二条（2）“停工留薪期间护理费：经办部门根据（黔人社厅发（2010）68号）对应的期限，一次性支付护理费。标准为：一至四级，创伤治疗期为每天120元，康复期间每天80元。”之规定，陆远良住院33天，大林矿厂应支付陆远良住院期间护理费3960元（120元每天×33天）；根据遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定，陆远良所受之伤为三级伤残，部分依赖护理，表明陆远良在定残前都需要人员护理，定残前护理时间为275天（从2012年4月19日航天医院出院至2013年1月24日伤残鉴定），大林矿厂应支付陆远良康复费期间护理费22000元（80元每天×275天）。据此判决：一、由被告遵义大林弯采矿厂在本判决生效后十日内支付原告陆远良停工留薪期间工资人民币9922.40元，护理费人民币22000元，共计人民币31922.40元。二、驳回原告陆远良的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告遵义大林弯采矿厂承担。
一审宣判后，大林矿厂不服，向本院提起上诉称：陆远良受伤住院33天，出院时，医嘱注明康复期为3个月，但一审法院却将定残前护理期间扩大解释为康复期，明显与事实不符。一审法院参照遵安监发（2011）199号的规定，将陆远良的护理时间扩大后按照80元／天进行计算，没有法律依据。综上，一审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院公正判决。
被上诉人陆远良未作书面答辩。
本院认为，双方对陆远良因工受伤，以致伤残三级，需部分护理依赖的事实以及一审判决认定的陆远良停工留薪期12个月、大林矿厂应支付陆远良停工留薪期工资9922.40元均没有异议，本院予以确认。根据大林矿厂的上诉请求，本案争议焦点为陆远良出院后至其定残时的护理费应如何计算。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款关于“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”以及第三十四条关于“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”之规定，工伤职工在定残前、停工留薪期内需要护理的，相应护理费用应由用人单位支付。本案中陆远良2012年3月18日受伤，停工留薪期一年，2013年1月24日经劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残，部分护理依赖，因此陆远良出院后至定残前一天的护理费应由大林矿厂支付。陆远良系腰椎骨折、肋骨骨折、双侧腰5神经根断裂、L4-5段马尾神经断裂并挫伤等，参照《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》中对腰部神经根损伤的创伤治疗期60天、康复治疗期300天的规定，因此一审法院认定陆远良出院后至定残前275天为康复期并无不当，同时一审法院参照遵安监发（2011）199号文件中康复期护理费80元／天的标准计算陆远良的护理费也符合当地实际情况，本院予以维持。根据贵州航天医院在陆远良出院时的医嘱，并未明确其康复期为3个月，只是强调卧床休息3个月，故对上诉人认为陆远良康复期应以3个月计算的上诉理由，本院不予采信。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由遵义市大林弯采矿厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 佘 异
代理审判员 卢晓鹏
代理审判员 李艳丽
二〇一四年七月十日
书 记 员 张 骥