云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）云23刑终181号
原公诉机关楚雄市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某，男，1992年2月1日出生，彝族，初中文化，云南省楚雄市人，农民，住楚雄市。
上诉人（原审被告人）刘露，男，1993年1月5日生，汉族，初中文化，农民，贵州省纳雍县人，住楚雄市。因本案于2017年5月9日向乐清市公安局投案，同年5月30日被楚雄市公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现押于楚雄市看守所。
上诉人（原审被告人）周成元，男，1995年1月23日出生，汉族，初中文化，农民，贵州省纳雍县人，住楚雄市。因本案于2017年5月9日被乐清市公安局抓获，同年5月30日被楚雄市公安局刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现押于楚雄市看守所。
上诉人（原审被告人）刘坤，男，1992年8月21日出生，汉族，小学文化，农民，贵州省纳雍县人，住楚雄市。因本案于2017年6月13日被楚雄市公安局刑事拘留，同年6月24日被取保候审，同年12月12日被逮捕。现押于楚雄市看守所。
楚雄市人民法院审理楚雄市人民检察院指控原审被告人周成元、刘露、刘坤犯故意伤害罪一案,于2017年12月12日作出(2017)云2301刑初216号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人李某及原审被告人周成元、刘露、刘坤对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查原审附带民事诉讼原告人的上诉意见、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年3月9日上午6时30分许，被害人李某到楚雄市东瓜镇上章村观音寺小区7栋57号，进入被告人刘露及彭某租住的出租房内，当时仅彭某在房间内。上午10时许，被告人刘露返回出租房，彭某不给刘露开门，刘露将门踢开后，彭某谎称李某为其表哥，刘露怀疑李某与彭某共处一室，发生不正当男女关系，遂与李某发生争吵，并打电话邀约被告人刘坤、周成元二人到场。在楼下大门口处，刘露、周成元、刘坤手持木条对李某实施殴打，将李某头部等处打伤。经鉴定，李某的损伤构成重伤二级。
原判另查明，被害人李某受伤当天2017年3月9日12时35分即到楚雄州中医院住院治疗51天，伤情经诊断为：1、重型颅脑损伤并脑疝形成：多发脑挫裂伤并脑内血肿形成；左侧颞顶部硬膜外、硬膜下出血；蛛网膜下腔出血；左颞顶骨骨折；额部头皮挫裂伤；2、双肺挫伤并双侧胸腔少量积液；3、双肺感染；因需做颅骨修补手术于2017年6月20日再次到楚雄州中医院住院治疗21天，伤情经诊断为脑外伤术后颅骨缺损。2017年9月15日到楚雄州中医院门诊治疗，伤情经诊断为：1、颅脑损伤开颅术后；2、继发性癫痫。在楚雄州中医院住院治疗及门诊治疗共支出医疗费109431.47元。2017年7月21日，经楚雄三和司法鉴定所鉴定，李某的误工损失日为180天，后期医疗费为25000元，支出鉴定费3100元。案发后被告人周成元、刘露、刘坤共同赔偿被害人李某经济损失11000元。
原审法院根据查明的事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十六条之规定，认定被告人周成元犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；认定被告人刘露犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；认定被告人刘坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；作案工具木条三根，依法予以没收；附带民事诉讼原告人李某的合理经济损失：医疗费109431.47元、护理费11147.97元、住院伙食补助费3600元、误工费21708元、营养费1440元、后期治疗费25000元、鉴定费3100元，合计175427.44元。由被告人刘露、周成元、刘坤共同赔偿157884.70元，扣除已支付的11000元，还应赔偿146884.70元；驳回附带民事诉讼原告人李某的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某上诉提出，本案的发生其无过错，请求二审法院撤销原判第五、第六项，改判由周成元、刘露、刘坤赔偿上诉人各项经济损失176318.94元。
原审被告人刘露上诉提出，其有自首情节，原判认定事实不清，量刑过重，请求改判；原审被告人周成元上诉提出，其有自首情节，原判量刑过重，请求改判；原审被告人刘坤上诉提出，其有自首情节，系从犯，原判量刑过重，请求改判。
经审理查明，楚雄市东瓜镇上章村观音寺小区7栋57号，系上诉人刘露与彭某二人同居租住的房屋，2017年3月9日上午6时30分，被害人李某通宵上网结束后，打电话给彭某，要求去彭某住处休息，经彭某同意后，李某来到上章村观音寺小区7栋57号。上午10时许，刘露因购买手机钱不够，回到租住房向彭某拿钱，但彭某不开门给刘露，刘露将房门踢开后，看到李某坐在床上，彭某谎称李某是其表哥，刘露怀疑李某与彭某之间的关系，遂与李某发生争吵，并打电话让上诉人刘坤、周成元二人到场。当李某跑到楼下大门口时，刘坤、周成元二人赶到，刘露便将门口放着的长方形木棒分别递给刘坤和周成元各一根，其也拿了一根，三人手持木棒共同击打李某头、背部，后三人在房东的劝解下离开现场。经鉴定，李某的损伤构成重伤二级、伤残程度十级。2017年5月9日，周成元被乐清市公安局虹桥派出所抓获；同日，刘露向乐清市公安局虹桥派出所投案；2017年6月12日，刘坤向楚雄市公安局东瓜派出所投案。
二审另查明，被害人李某受伤后到楚雄州中医院住院治疗72天，住院治疗及门诊治疗共支出医疗费109431.47元。经鉴定，李某的误工损失日为180天，后期医疗费为25000元，鉴定费支出3100元。案发后原审被告人刘露、周成元、刘坤三人共同赔偿了李某经济损失11000元。二审审理期间，刘露赔偿了李某经济损失35000元；周成元赔偿了李某经济损失20000元；刘坤赔偿了李某经济损失40000元；李某亲属出具谅解书，对刘露、周成元、刘坤的行为表示谅解，请求二审法院对三人从宽处罚并给予缓刑。
上述事实有经原审及二审质证确认的鉴定意见、视频资料、现场勘验检查记录及现场照片、辨认笔录及照片，证实李某被打伤的地点在楚雄市东瓜镇上章村观音寺小区7栋57号大门口，李某的伤系重伤二级、伤残程度十级。公安机关出具的查获经过、到案经过材料，证实周成元于2017年5月9日08时30分被乐清市公安局虹桥派出所抓获，同日17时30分，刘露向乐清市公安局虹桥派出所投案，刘坤于2017年6月12日21时向楚雄市公安局东瓜派出所投案，三人归案后均如实供述了在东瓜镇上章村观音寺小区7栋57号大门口持木棒殴打李某的事实。在案还有接处警登记表、受案登记表、立案决定书、被害人陈述、证人证言、户口证明及前科证明、病历资料、医疗费发票等证据在案证实。在案的收条、谅解书，证实案发后至二审期间，刘露、周成元、刘坤三人共同赔偿了李某的经济损失106000元。刘露、周成元、刘坤对上述事实供认不讳，三人的供述与上列证据能相互印证。本案证据确实、充分，足以认定。
综合全案事实、证据及上诉人的上诉理由和请求，本院评析如下：
1.关于被害人的过错问题
经查，在案的被害人李某的陈述、证人彭某的证言以及上诉人刘露的供述，证实本案的发生，系李某到刘露与彭某二人同居的租住房屋休息的不当行为，引起刘露对李某、彭某二人之间关系的怀疑而引发，李某的行为存在过错。
2.关于民事赔偿问题
经查，原审附带民事诉讼原告人李某受伤后住院进行治疗，原判依照法律规定认定李某依法应获得的赔偿为住院治疗费、护理费、误工费、后期治疗费、鉴定费、住院伙食补助费及营养费，本案系李某的过错引发，李某亦应承担相应的责任。李某所主张的交通费虽然符合法律规定，但李某未提交相关的证据证实交通费用的支出情况，李某出院后的治疗费用已包含在后期治疗费当中。
3.关于自首及量刑问题
经查，在案的公安机关查获经过、到案经过材料证实，上诉人刘露、刘坤系主动向公安机关投案，有自首情节，上诉人周成元系被公安机关抓获，周成元被抓获后如实供述犯罪事实，有坦白情节，在案的收条、谅解书证实，本案发生后至二审期间，刘露、周成元、刘坤积极赔偿被害人李某的经济损失，并取得李某亲属的谅解，有悔改表现，且本案的发生，李某存在一定过错，依法可对三上诉人从宽处罚。
综上，本院认为，上诉人刘露、周成元、刘坤持木棒击打被害人李某头、背部，造成李某重伤二级、伤残程度十级的后果，三人的行为均已构成故意伤害罪，应依法予以惩处，三人的行为还给李某造成经济损失，三人还应承担相应的民事赔偿责任。在共同犯罪中，刘露邀约周成元、刘坤参与殴打李某，系主犯，应从重处罚；周成元、刘坤起次要作用，系从犯，可从轻处罚。虽然原判在量刑时已充分考虑了本案发生的原因以及刘露、周成元、刘坤的量刑情节，对三人作了酌情从轻处罚，但鉴于刘露、周成元、刘坤在二审期间积极赔偿李某的经济损失，并取得被害人亲属的谅解，可对三人从宽处罚并适用缓刑。刘露、周成元、刘坤所提原判量刑过重的上诉理由可以采纳。刘露所提原判认定事实不清以及周成元所提其有自首情节的上诉理由与查明的事实及法律规定不符，不能成立。民事部分，原判根据查明的事实及法律规定，确定的民事赔偿范围和数额并无不当，原审附带民事诉讼原告人李某所提上诉理由及请求，不予支持。原判认定事实清楚、证据充分、定罪准确，审判程序合法，但根据三上诉人的量刑情节及民事赔偿情况，应以改判。据此，根据刘露、周成元、刘坤的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第三十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
一、维持楚雄市人民法院(2017)云2301刑初216号刑事附带民事判决第一项、第二项、第三项中对被告人刘露、周成元、刘坤的定罪部分以及第四项、第六项；
二、撤销楚雄市人民法院(2017)云2301刑初216号刑事附带民事判决第一项、第二项、第三项中对被告人刘露、周成元、刘坤的量刑部分及第五项；
三、上诉人（原审被告人）刘露犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期自判决执行之日起计算）
四、上诉人（原审被告人）周成元犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决执行之日起计算）
五、上诉人（原审被告人）刘坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决执行之日起计算）
六、附带民事诉讼原告人李某的经济损失为医疗费109431.47元、护理费11147.97元、住院伙食补助费3600元、误工费21708元、营养费1440元、后期治疗费25000元、鉴定费3100元，合计175427.44元。由上诉人刘露、周成元、刘坤共同赔偿157884.70元，扣除已支付的106000元，还应赔偿51884.70元。
（上述款项限判决生效后三十日内付清，款交楚雄市人民法院）
本判决为终审判决。
审判长 黄怒雄
审判员 周 勇
审判员 夏绍兴
二〇一八年一月十五日
书记员 马 英