陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2011）西刑二终字第00075号
原公诉机关西安市碑林区人民检察院。
上诉人（原审被告人）万某，无业。2010年5月31日被抓获，同年6月6日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月16日被依法逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
辩护人张锋，陕西德伦律师事务所律师。
西安市碑林区人民法院审理西安市碑林区人民检察院指控原审被告人万某犯诈骗罪一案，于2011年1月20日作出（2011）碑刑初字第00023号刑事判决。原审被告人万某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问被告人、听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定：2009年7月底，被告人万某谎称通过关系帮助被害人孟某等人要回了欠款300万元，需要答谢帮忙的人，诈骗被害人孟某10万元后逃逸。认定上述事实的证据有：1、被害人报案材料及被害人孟某陈述2、证人张某甲、张某乙、袁某、刘某的证言；3、抓获经过；4、提取笔录；5、取款凭证；6被告人万某的供述和辩解等证据。综上，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。据此，原审法院认为，被告人万某以非法占有为目的，虚构事实，骗取公民财物，且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决：一、被告人万某犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金三万元。二、未追回赃款依法予以继续追缴。
上诉人万某上诉提出，他没有诈骗的故意，事情一直都是袁某在办理，他拿被害人的10万元也是袁某让他要的，最后钱也是给了袁某。综上，请求依法判处。
上诉人万某的辩护人提出，万某二审期间自愿认罪，且愿意退赔全部赃款，并取得了被害人的谅解，请求依法对其判处缓刑。
经审理查明：2009年6月，被告人万某在与被害人孟某闲聊过程中得知，孟某的朋友张某甲希望找人帮忙要回陕西省建工集团有限公司（以下简称陕建集团）下属的陕西省设备安装工程公司（以下简称设备安装公司）拖欠张某甲所在的北京华北长城母线槽有限公司（以下简称长城公司）的400余万元欠款，并承诺事成后给予部分提成。被告人万某遂表示其在陕建集团有关系，有能力要回欠款。2009年7月31日，被告人万某在西安市碑林区汇元酒店604室内，对孟某、长城公司副董事长张某乙、长城公司经理张某甲等人谎称通过其努力，陕建集团已将300万元欠款汇入长城公司，为答谢帮忙的人员，需要10万元好处费。被害人孟某基于信任当场付给被告人万某10万元。随后，被害人等发现欠款并未到账，寻找被告人万某询问此事，被告人万某仍以短信方式回复被害人谎称钱已汇入，继续蒙骗被害人。后被告人万某逃逸。
认定上述事实的证据有：
1、报案材料及被害人孟某陈述证实：2009年5月，他与万某结识。一次闲聊中他提及自己的朋友张某甲托他找关系追要陕建集团欠长城公司的欠款。万某随即表示其在陕建集团有关系，能帮助要回欠款，但要求给付部分提成作为前期费用，他和张某甲都没有答应，万某就表示先跑跑看。之后万某不断催要提成。2009年7月初，万某带他和张某甲等人到设备安装公司大院找人，但以领导开会等名义始终没有让他们见过对方。2009年7月31日下午，万某在西安市碑林区汇元酒店604室称其找人已让陕建集团将300万欠款汇出，为感谢帮忙的一个总经理，需要付给好处费，并威胁说如不给好处费以后的欠款就无法要回。他就将自己的10万元给了万某，此后发现该笔汇款一直没有到，就打电话追问万某，万某避而不见，并继续给他发信息说款已汇出。后来他了解到万某并未在陕建集团催要过欠款。
2、证人张某甲的证言证实：2009年6月份，孟某说认识一个叫万某的人，可以帮他的公司要回陕建集团的欠款。2009年7月某日，他和公司副董事长张某乙及孟某在西安市汇元酒店与万某见面。万某说认识陕建集团的的总经理和袁某处长，在一周内能帮他们把欠款要回来，但提出索要一定提成。2009年7月下旬，万某到汇元酒店给他、张某乙和孟某说300万欠款已经汇出，向他们索要提成。他提出要等款到帐后或看到汇款凭证才可以给提成，万某就说如不给提成，后面的100多万元就要不回来了。孟某见此情况，就将10万元现金在酒店房间内给了万某。后来他们查账发现万某所说的款一直没有到账，联系万某后该万一拖再拖。他们始终没见过万某提过的“张艺光”，只见过陕建集团的袁某。
3、证人张某乙的证言证实：2009年7月，孟某说认识一个叫万某的人，可以帮他的公司要回陕建集团的欠款。他就和张某甲来西安，在汇元酒店由孟某引见了一个叫万某的人。万某提出可以找人要回欠款，但要提成。后来万某领来一个据说是陕建集团的袁某处长，但不做具体介绍。7月底，万某到汇元酒店告诉他们陕建集团已汇出300万，向他们要提成，并说如果当时不给提成，那么剩余的100余万元的尾款就无法催要了。他们提出要见到货款确已到账后再给提成，但万某坚持要先付10万元提成。后来孟某为了下面的催款顺利，就让他公司会计取了10万元交给万某。之后万某就联系不上了。后来他们查账发现万某所说的300万元根本就没有汇出。袁某只是和他们见了一面，没有答应他们任何事情，汇款的事情都是万某说的。
4、证人袁某证言证实：2009年6月份，万某说设备安装公司拖欠自己公司材料款400多万元，向他能否找人帮其催要欠款。他经过核实确有欠款的事情，万某通知来设备安装公司核对数额并协调付款事宜，但对方一直没有来人。后来一个姓张的经理来联系此事，但万某又不让他和张经理接触。不久，万某说通过上边领导已解决了问题，不让他再管了。又过了几天，万某和张经理约他见面，万某说巳找好关系答应马上还款300万，让他陪着张经理了几天，他就没有再过问过这个事情。又过了大概一个月，他才听孟某说万某拿了10万元钱。他根本没有能力帮其索要欠款，只是帮忙在财务上了解了一下欠款信息。
4、提取笔录证实：公安机关从被害人孟某的手机上提取了被告人万某所用号码为139××××3612的手机于2009年8月10日至10月23日所发的短信内容。内容为：被告人万某始终表示汇款巳经汇出或袁处长表示马上汇出。
5、证人刘某（孟某公司出纳）证言及取款凭证证实：2009年7月31日，孟某对她说急需10万元给一个叫万总的人，于是她当日下午去银行取出了10万元现金交给了孟某。取款凭证亦证实当日证人刘某取款10万元。
6、抓获经过证实：2010年4月16日被害人孟某报警后，公安机关经审查于同年5月31日立案侦查并对被告人万某进行上网追逃。2010年5月31日，北京市公安局顺义分局在盘查时将被告人万某抓获并随后移送西安警方。
7、被告人万某的供述和辩解：2009年6月份，他和孟某聊天时得知孟某北京的一个朋友托关系向陕建集团要欠款的事，他答应帮忙问一下，经过核实确有欠款的事。7月7日，他带孟某、张某乙、张某甲找到陕建集团的袁某，袁某答应给公司领导说说。后双方就协商此事。7月下旬，他告诉孟某说300万欠款巳汇出，并找孟某、张某乙、张某甲说欠款巳到了，要先付好处费10万元，不然下边的事情不好办。孟某就先给了他10万元，后来因手续和付款计划问题就一直没付。他没有退还10万元是因为在外地有事不方便。之后，被告人万某又辩解称300万元巳汇出的情况是袁某告诉他的，他将收到的10万元也交给了袁某。
上述证据，经原审法院开庭时示证、质证，真实客观，合法有效，本院予以确认。
本院审理过程中，上诉人万某自愿认罪，并让其亲属将十万元赃款交纳于法院予以退赔，且取得被害人孟某对上诉人万某的谅解。
本院认为，上诉人万某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯上诉人万某在二审审理过程中能自愿认罪，并将赃款全部退赔，且取得被害人孟某对上诉人万某的谅解，可酌情从轻处罚。对上诉人万某的辩护人提出的辩护意见，本院予以釆纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、维持西安市碑林区人民法院（2011）碑刑初字第00023号刑事判决书对被告人万某的定罪部分，即被告人万某犯诈骗罪的部分。
二、撤销西安市碑林区人民法院（2011）碑刑初字第00023号刑事判决书对被告人万某的量刑部分，即判处被告人万某有期徒刑六年，并处罚金三万元的部分。
三、被告人万某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年（缓刑考验期自判决确定之日起计算），并处罚金二万元（已缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 董 琳
代理审判员 李景民
代理审判员 田勤耕
二〇一一年五月五日
书 记 员 王 瑞