安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)皖18刑终17号
原公诉机关安徽省绩溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪大青，男，汉族，1973年3月24日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，个体工商户，户籍所在地绩溪县，住安徽省绩溪县。被告人汪大青曾因赌博，于2008年10月24日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元；因赌博，于2011年10月18日被绩溪县公安局行政拘留十五日并处罚款一千八百元；因赌博，于2014年10月10日被旌德县公安局行政拘留十日并处罚款三千元；因犯聚众斗殴罪，于2003年3月28日被绩溪县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；因犯赌博罪，于2010年1月29日被歙县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金20000元。被告人汪大青因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月7日被绩溪县公安局刑事拘留，同年2月10日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，同年4月6日经安徽省宣城市人民检察院批准延长羁押期限一个月，现羁押于宁国市看守所。
辩护人章熙飞，安徽石镜律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）邵富财，男，汉族，1980年6月11日出生，安徽省绩溪县人，小学文化，户籍所在地绩溪县，住安徽省绩溪县。被告人邵富财曾因赌博，于2015年10月30日被绩溪县公安局行政拘留十二日并处罚款三千元。被告人邵富财因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月14日被绩溪县公安局取保候审，同年5月9日被绩溪县人民检察院决定取保候审，2017年8月10日被本院决定继续取保候审，2017年10月23日经本院决定逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于绩溪县看守所。
上诉人（原审被告人）章志彪，曾用名章志标，男，汉族，1962年11月1日生，安徽省绩溪县人，初中文化，案发前经营大众棋牌室，现无业，住安徽省绩溪县。被告人章志彪曾因犯流氓罪、盗窃罪，于1984年5月31日被绩溪县人民法院判处合并执行拘役一年。被告人章志彪因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月13日被绩溪县公安局取保候审，同年5月9日被绩溪县人民检察院决定取保候审，2017年8月10日被本院决定继续取保候审，2017年10月23日经本院决定逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，现羁押于绩溪县看守所。
辩护人夏云鹏，安徽佑清律师事务所律师。
原审被告人胡国军，男，汉族，1984年4月4日出生，安徽省绩溪县人，小学文化，无业，户籍所在地绩溪县，住绩溪县。曾因赌博，于2011年10月18日被绩溪县公安局行政拘留十三日并处罚款一千八百元；因赌博，于2014年4月15日被绩溪县公安局行政拘留五日并处罚款三千元；因赌博，于2014年10月29日被绩溪县公安局行政拘留十二日并处罚款三千元。因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月7日被绩溪县公安局刑事拘留，同年2月10日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，同年4月6日经安徽省宣城市人民检察院批准延长羁押期限一个月，现羁押于宁国市看守所。
原审被告人胡利辉，男，汉族，1965年8月17日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，务工，户籍所在地绩溪县，住安徽省绩溪县。被告人胡利辉曾因赌博，于2014年7月12日被绩溪县公安局行政拘留十三日并处罚款三千元；因赌博，于2016年8月16日被绩溪县公安局行政拘留五日；因犯赌博罪，于2016年8月30日被宁国市人民法院判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金20000元。被告人胡利辉因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月7日被绩溪县公安局刑事拘留，同年2月10日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，同年4月6日经安徽省宣城市人民检察院批准延长羁押期限一个月，2017年12月14日经原审法院决定被释放。
原审被告人邵小镇，男，汉族，1976年4月24日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，个体经营户，住安徽省绩溪县。被告人邵小镇曾因赌博，于2012年5月17日被绩溪县公安局罚款五百元；因赌博，于2012年7月21日被绩溪县公安局罚款五百元；因阻碍执行公务，于2016年11月30日被绩溪县公安局行政拘留七日并处罚款五百元。被告人邵小镇因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月7日被绩溪县公安局刑事拘留，同年2月10日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，同年4月6日经安徽省宣城市人民检察院批准延长羁押期限一个月，2018年1月6日经原审法院决定被释放。
原审被告人程海红，女，汉族，1984年12月13日出生，安徽省绩溪县人，初中文化，无业，户籍所在地绩溪县，住安徽省绩溪县灵川半岛北区。被告人程海红曾因赌博，于2015年10月30日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元；因赌博，于2016年11月9日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元。被告人程海红因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月7日被绩溪县公安局刑事拘留，同年2月10日经绩溪县人民检察院批准逮捕，次日由绩溪县公安局执行逮捕，同年4月6日经安徽省宣城市人民检察院批准延长羁押期限一个月，2018年1月6日经原审法院决定被释放。
原审被告人刘海兵，男，汉族，1985年10月4日出生，安徽省绩溪县人，高中文化，务工，户籍所在地绩溪县，租住安徽省绩溪县。被告人刘海兵曾因赌博，于2014年7月28日被绩溪县公安局行政拘留五日并处罚款三千元；因赌博，于2014年11月14日被绩溪县公安局行政拘留五日并处罚款三千元；因赌博，于2015年10月30日被绩溪县公安局行政拘留十日并处罚款三千元；因赌博，于2015年12月24日被绩溪县公安局行政拘留十五日并处罚款三千元。被告人刘海兵因涉嫌开设赌场罪，于2017年1月7日被绩溪县公安局刑事拘留，同年2月10日经绩溪县人民检察院批准逮捕，同日由绩溪县公安局执行逮捕，同年4月6日经安徽省宣城市人民检察院批准延长羁押期限一个月，2017年11月6日经原审法院决定被释放。
安徽省绩溪县人民法院审理安徽省绩溪县人民检察院指控被告人汪大青、胡利辉、邵小镇、程海红、刘海兵、邵富财、章志彪犯开设赌场罪一案，于2017年10月24日作出(2017）皖1824刑初83号刑事判决。原审被告人汪大青、邵富财、章志彪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院审理查明：一、被告人汪大青、程海红开设赌场的事实。
2016年10月至11月期间，被告人汪大青在绩溪县开设“梭哈”赌场。该赌场持续时间约一个月，一般每晚营业一次，每次参赌人数4至5人。被告人程海红在该赌场上抽头，抽头合计2万元。汪大青将其中75％-80％返还给参赌人员，其他部分除支付程海红报酬2千元外，归汪大青所有。
原判认定上述事实的证据有：
（一）证人证言
（1）证人周某1（外号“会哭”）的证言,证明汪大青在灵川半岛的家中开过赌场，由海红抽头，婉红、美时、张某3等人下注，其在里面赌过一次；
（2）证人陈某1的证言，系汪大青妻子，证明2016下半年至龙辰山庄租下前，汪大青、胡利辉、胡国军等人在汪大青灵川半岛家的地下室里赌博，每次汪大青收500元的台费；
（3）证人吴某1的证言，证明汪大青灵川半岛的家中有赌场；
（4）证人张某1（小名“小东”）的证言，证明2016年10月份，胡国军让其去汪大青灵川半岛的家中赌博，其去那里赌博了7、8次。在汪大青家赌“梭哈”的都是汪大青、胡国军、胡利辉、周某2、小敏、邵小镇那帮人，抽头的基本上是程海红，参与分水钱的有汪大青、胡利辉、程海红；
（5）证人汪某1的证言，证明2016年10月份，汪大青让其去灵川半岛的家中赌博，其去那里赌博了2次。在汪大青家赌“梭哈”的有其本人，汪大青、胡利辉、刘海兵；
（6）证人周某2的证言，证明2016年9月15日前后，其去汪大青灵川半岛的家中赌博，赌场是汪大青开的，持续了两个月左右，直到龙辰山庄赌场开起来。在汪大青家赌“梭哈”的都是汪大青、胡国军、胡利辉、汪某1、张某1、章某1、刘海兵、程海红、胡某4、周某2、小敏、邵小镇等人，抽头的是程海红，水钱8成分给参赌的人，2成交给汪大青，每晚汪大青能得3000元左右，其中要给程海红500元。韩某在赌场放炮，其手下主要是查某、郑某、章某2；
（7）证人江某1的证人，即女“小敏”,证明2016年9月初，汪大青叫其去灵川半岛的家中赌博，赌场是汪大青开的，持续了两个月左右，直到龙辰山庄赌场开起来。在汪大青家赌“梭哈”的都是汪大青、胡国军、胡利辉、周某5、小东、刘海兵、程海红、胡某4、江某1、邵小镇等人，抽头的是程海红，水钱8成分给参与的人，2成作为抽头钱，汪大青每晚能拿3000元左右，其中要给程海红500元；
（8）证人刘海兵的证言，证明汪大青家里的赌场持续一个月左右，参赌人数不多，但赌注较大，其在里面输了2万元。参赌的人赢钱了就抽5%，每场能抽一两万，由程海红抽头。抽到的钱给汪大青，再由汪大青在赌博结束后进行分配，如果四人参赌，就每人得水钱的20%，如果五人参赌，每人得15%，剩下的作为开场费用，汪大青每场能拿三四千元，程海红的工资由汪大青发；
（9）证人胡国军的证言，证明2016年下半年，其看见汪大青家里有人在玩“梭哈”，程海红在抽头；
（10）证人胡利辉的证言，证明2016年下半年，其到汪大青灵川半岛的家里赌过“梭哈”，参赌的人都跟汪大青关系不错，每次赌博赢钱的人凑个一千多块钱，海红在的话就交给她，每场只留300元左右给汪大青做台费，其它用来买烟、夜宵等；
（11）证人邵小镇的证言，证明2016年10月至11月，其去过汪大青开在灵川半岛家中的赌场，由海红抽头，利辉、小敏在里面赌博。
（二）被告人的供述与辩解
（1）被告人汪大青的供述与辩解，证明2016年10月至12月期间，其在灵川半岛的家中有人赌“梭哈”，基本上每天晚上赌一下，一般每晚四五人参赌，有其、胡利辉、小敏、周某2等人。刚开始不抽头，后来由程海红、胡利辉抽头，抽头按赢钱的3%抽，平均每场抽头有1千元左右，总抽头数额累计在2万元。水钱大部分返还给几个参赌的人，水钱不是由其分配的。其共分了两、三千块钱的参赌返水及收了几千块的台费。另在人不够的时候会叫人过来；
（2）被告人程海红的供述与辩解，证明灵川半岛汪大青家的赌场每场抽头2千至3千元左右，持续一个月左右，抽头共2万元左右，大部分数额给参赌人分掉了，赌场场主是汪大青，钱是汪大青分的，除去其本人的工资，台费，剩下的均分，其一共拿了2千元左右工资，里面参赌人员都是汪大青的朋友。
二、被告人汪大青、胡国军、胡利辉、邵小镇、程海红、刘海兵、邵富财、章志彪开设赌场的事实。
2016年11月底12月初，被告人汪大青租赁了绩溪县华阳镇龙辰山庄内的棋牌娱乐室，并于2016年12月中旬至2017年1月6日期间，在该娱乐室内开设“二八杠”赌场。该赌场一般每天下午和晚上各营业一次，每次参赌人数三十人左右，每场抽头1000元至4000元不等，累计抽头约7万元。被告人汪大青、胡国军、胡利辉、邵小镇在该赌场上坐庄、组织客源等，参与赌场分成；被告人邵富财、程海红、刘海兵在该赌场上抽头，各领取报酬约三千元；被告人章志彪为该赌场组织客源，收取回扣约1600元。另汪大青安排汪某2望风放哨，安排汪某2、周某1等人接送参赌人员，安排陈某1打扫卫生、售卖香烟等。
2017年1月6日，被告人胡利辉、胡国军、刘海兵、程海红在龙辰山庄被民警抓获，现场查获赌资十几万元、赌博工具若干；同日，被告人汪大青、邵小镇在绩溪县足浴店被民警抓获；2017年1月13日，被告人章志彪在绩溪县南门头附近被民警传唤到案；2017年1月14日，被告人邵富财经民警电话通知到案，并退缴违法所得3000元。
另查明：被告人胡利辉因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月29日被宁国市公安局刑事拘留，同年10月21日变更为取保候审。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
（1）户籍证明、常住人员登记表，证明汪大青、胡利辉、胡国军、刘海兵、程海红、邵小镇、邵富财、章志彪的基本情况，均系完全刑事行为能力人，另章志彪签名时曾签“章志标”；
（2）抓获经过、到案经过，证明2017年1月6日，绩溪县公安局在绩溪县龙辰山庄当场抓获刘海兵、胡利辉、胡国军、程海红，同日在；2017年1月13日，民警在绩溪县南门头将章志彪传唤到案；2017年1月14日，邵富财经民警电话通知到案；
（3）刑事判决书、行政处罚决定书等材料，证明各被告人曾受过刑事处罚和行政处罚的相关情况，其中被告人胡利辉因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年9月29日被宁国市公安局刑事拘留，同年10月21日变更为取保候审；
（4）出院记录、检查报告等材料，证明章志彪被医院诊断为继发型肺结核伴感染；
（5）扣押清单、证据保全清单，证明绩溪县公安局在2016年1月6日，从龙辰山庄赌场及在场参赌人员里保全了麻将牌6副、扑克牌48张、无主赌资35460元，从邵某皖Ｐ×××××车内保全75100元，从吴某1皖Ｐ×××××车内保全6000元，从廖某沪Ｃ×××××车内保全365元，从张某5皖Ｐ×××××车内保全3200元，从吴某1等29名参赌人员身上保全现金59245元。2017年1月14日，从邵富财处扣押3000元；
（6）赌场车辆核查表，证明公安对2016年12月24日至2017年1月6日出现在龙辰山庄赌场5号探头内车牌号可见的机动车进行核查，对应其车主，可见相关人员来赌场的时间、频率等情况；
（二）证人证言
（1）证人汪某2的证言，系汪大青的堂哥，证明2016年12月25日左右，汪大青要其至龙辰山庄赌场站岗、接人，其在志彪棋牌室带过里面的妇女去赌场，约好工资是200元一场，但没拿过钱。该赌场是汪大青开的，每天赌两场，国军、小镇、少华等人经常去该赌场；
（2）证人郑某（外号“铁牛”）的证言，证明其于2016年12月下旬至2017年1月6日，在龙辰山庄放炮。该赌场一天两场，坐庄的是汪大青、邵小镇、胡国军、胡利辉、程海红；抽头的是邵富财、刘海兵、程海红；汪某2负责开关门；下注的有程某2、吴某2、江某2、黄某3、孙某、纪某、黄某2、张某3、洪某、方某2、郑某、周某2等；陈某1在卖中华香烟，一百元一包。另方某1绰号“洛”、周某1绰号“会哭”、江某2男朋友绰号“结巴建”，章某2绰号“邦邦屌”、黄某3绰号“晶晶菜”、汪大勇绰号“大头”；
（3）证人周某3（外号“鹏鹏”）的证言，证明2016年12月20日左右，胡国军让其去龙辰山庄玩，场子是汪大青、邵小镇、胡利辉、胡国军四个人开的，一天两场，海兵和海红负责抽头，每场抽头2万左右，周某1和汪某2负责接送，坐庄的有胡国军、汪大青、胡利辉、邵小镇、海红等人。水钱抽头的一场500元，接送的每天1千元，章志彪带人每天四、五百元；
（4）证人方某1的证言，证明2016年12月20日左右的一天，其跟人到龙辰山庄玩，里面在赌博，每天两场，主要是汪大青、邵小镇、胡国军、胡利辉坐庄，郑某、查某等“放炮”，刘海兵和程海红抽头，汪某2、周某1接送，汪某2还负责放哨，章志彪把麻将室的人带到赌场。其基本每天都去，赌场持续到2017年1月6日；
（5）证人胡某1、徐某的证言，证明2016年过年前的一天，二人在汪大青的介绍下去过一个山庄玩，里面有人在玩“二八杠”；
（6）证人胡某2的证言，证明其随吴某1去龙辰山庄玩过，里面有人在赌博，抽头的叫海兵、海红，吴某1参与赌博过；
（7）证人刘某1、黄某1的证言，证明2017年1月6日中午，二人去龙辰山庄找刘海兵，发现里面有人在赌博，刘某1看了一下，后来警察进来抓赌的事实；
（8）证人程某1的证言，证明2017年1月，其在丽琴的介绍下去龙辰山庄赌场玩，里面下注的有丽琴、婉红、少华、亮平、章志彪，抽头的是一男一女，国军坐过庄，赌场听说是大青的；
（9）证人董某的证言，证明2017年1月6日，其与程某2、卫某一起去龙辰山庄，程某2、卫某在大厅赌钱，其在麻将室玩的事实；
（10）证人纪某的证言，证明2017年1月6日，其与程某2一起去龙辰山庄玩，里面在赌博，坐庄的有胡国军、汪大青、邵小镇等，刘海兵、程海红抽头，参与赌博的有方某1、黄某2、吴某2、江某2、黄某3等。其最早是被周某1叫去的，共去了三次；
（11）证人黄某2的证言，证明2017年1月6日，其与程某2、纪某、董某一起去龙辰山庄玩，里面在赌博，听说是汪大青开的，胡利辉也有股份，坐庄的有胡国军、邵小镇等，刘海兵、程海红抽头，参与赌博的有方某1、黄某2、张某3、江某2、章志彪等。其最早是被纪某叫去的，共去了三次。另陈某1在赌场卖中华香烟，一百元一包，也收水钱；
（12）证人程某2的证言，证明2017年1月6日，其与黄某2、纪某、董某一起去龙辰山庄玩，里面在赌博，听说是汪大青开的，一天两场，坐庄的有胡国军、邵小镇、汪大青、胡利辉等，刘海兵、程海红抽头，参与赌博的有方某1、黄某2、周某2、纪某、洪某、李某、黄某3、胡某3、江某2、章志彪等。其去了三、四次，最初是被周某1叫去的。陈某1在赌场卖中华香烟，一百元一包。另董某、陈某1、胡国军的老婆没有参赌；
（13）证人洪某的证言，证明2017年1月6日，其去龙辰山庄给汪大青送蜂蜜，看见里面有人在赌博，抽头的是一男一女，听说赌场是汪大青搞的；
（14）证人江某2的证言，证明2017年1月3日左右的一天，章志彪以换个地方玩的名义带着其本人、章某3、孙某、胡某3、黄某3、灶维等人从大众棋牌室去龙辰山庄赌博。赌场一般一天两场，经常坐庄的有汪大青、邵小镇、胡国军、胡利辉等人，抽头的是刘海兵、程海红，“放炮”的有郑某，接送的是汪某2；
（15）证人李某、胡某3的证言，证明2017年1月6日，二人去龙辰山庄玩，里面在赌博，国军在赔注，下注的有丽琴、胡某3；
（16）证人吴某2的证言，证明龙辰山庄里面有赌场，听说是刘海兵开的，其去了两次。坐庄的有胡国军、吴某1，下注的人有其、方某1、洪某、黄某2、纪某、邵小镇、汪大青、江某2、黄某3、胡某3等人，程海红、刘海兵抽头，陈某1卖烟，中华烟一百块一包；
（17）证人江某3的证言，证明其在章志彪那打牌时得知龙辰山庄有赌场，听说是胡国军、胡利辉、邵小镇、汪大青搞的，其去了二次，看见坐庄的人有胡国军、邵小镇、吴某1、汪大青、利辉,下注的有张某3、江某2、胡某3、程某2、方某1、胡利辉、黄某2、纪某、周某2、周某3、陈某2、章志彪等，抽头的刘海兵与程海红，“放炮”的有郑某、志兵。章志彪带人去赌场，场上要给他钱；
（18）证人陈某2的证言，证明2017年1月6日，其跟章志彪、孙某、方某1来到龙辰山庄的赌场，看到吴某1在坐庄，胡国军在一边吃注、赔注，胡某3、吴某2、江某2有下注过，其本人未参赌；
（19）证人孙某的证言，证明2017年1月6日，其与章志彪、小媚等人到龙辰山庄的赌场，在这之前其还去过三次，看到坐庄的有汪大青、邵小镇、胡国军、胡利辉、江某2等，下注的有灶维、张某3等人，汪某2、周某1有接过人，章志彪、丽琴因带人去赌场收过汪大青钱，赌场听说是汪大青的；
（20）证人黄某3的证言，证明龙辰山庄里面有赌场，听说是刘海兵开的，其去了两次。坐庄的有胡国军、江某2等，下注的有冬狗、周某2、李某、洪某、章志彪、程某2、周某4开、少华、丽琴、婉红、黄某3、雪琴等；
（21）证人张某2的证言，证明其是放炮的，其与朋友章文海在龙辰山庄赌场共放炮给胡国军2.5万元。龙辰山庄是汪大青、邵小镇、胡国军、胡利辉合伙开的，2016年12月5日左右就开了，开了至少有25天以上，刘海兵、财财、国军、程海红抽头，一天抽头3万至4万元，汪大青、国军、利辉、邵小镇等人坐过庄，下注的有程某2、“鹏鹏”、黄某2、小媚、丽琴、少华、晓敏、周某1、婉红等，汪某2放哨，章志彪带人，基本上每天都带。另民珠在赌场卖中华香烟，一百元一包；
（22）证人张某3的证言，证明龙辰山庄有赌场，赌场是汪大青、邵小镇、胡利辉、胡国军开的，一天两场，坐庄的也有他们，刘海兵、程海红抽头，下注的有邵富财、张某2、江某2、章志彪、小媚、洪某、建新、纪某、周某3、东某等，放炮的有邵某、查某、程某3、张某2等，张大忠放哨加接送。其去了七八次。另陈某1在里面卖软中华烟，一百元一包；
（23）证人韩某的证言，证明龙辰山庄有赌场，赌场是汪大青、邵小镇、胡国军开的，一天两场，坐庄的也有他们，邵富财、刘海兵、程海红抽头，下注的有程某2、吴某1、江某2、章志彪、小媚、洪某、建新、纪某、周某3、方某2、胡某3、吴某2等，放炮的有邵某、查某、程某3、张某2等，张大忠放哨加接送。其去了五次，另有宣城、浙江的人来过该赌场赌博；
（24）证人查某的证言，证明龙辰山庄里面有赌场，其去了两次，本想“放炮”但没放成。里面坐庄的有汪大青、胡国军等，抽头的是刘海兵、程海红，参赌的有廖某、邵某、胡利辉、邵小镇、程某3、张某5等。
（25）证人周某1的证言,证明2017年1月2日左右，汪大青叫其到龙辰山庄玩，里面在赌博，坐庄的有汪大青、邵小镇、胡利辉、胡国军、方某1等人，汪某2放哨与接送，海兵与海红抽头，抽头交给汪大青的老婆陈名珠，下注的有亮平、冬狗、丽琴、少华、周某3、小媚、黄某2等人。汪大青让其带人，每场200元，带了约十次，包括从章志彪那，一共拿了800元；
（26）证人陈某1的证言，系汪大青妻子，证明龙辰山庄是汪大青他们在2016年12月初租的，里面有人在赌博，赌场是汪大青、胡利辉、胡国军、邵小镇搞的，对外说以海兵的名义，每天基本两场，共搞了十三、四天，前期抽头的是财，后期是刘海兵和程海红，抽头交给自己，每场抽头三千元左右，由自己交给汪大青等人。分的时候是除去拿工资的刘海兵、程海红等人，剩余的由刘某2等四人平分。其不参与分水钱，只是有时会在里面帮忙及卖香烟；
（27）证人吴某1的证言，证明龙辰山庄是由汪大青经营的，其一共去了三次，从2016年12月底开始，有下注也有合庄，其看见坐庄的有胡利辉、邵小镇、汪大青、胡国军等人，抽头的是刘海兵、程海红、“放炮”的有郑某，放哨的是汪某2。另程某3对其说过如果被抓则让刘海兵顶罪；
（28）证人周某2的证言，证明其与汪大青关系较好，去龙辰山庄玩过几次，里面的赌场是汪大青开的，坐庄的有邵小镇、胡国军，胡利辉也有股份，胡国军、刘海兵、程海红抽头，每天抽头1万元左右，放哨的是汪某2，参赌的女的基本是章志彪从棋牌室带过去的；
（29）证人江某1的证言，即女“小敏”,证明其去汪大青在龙辰山庄的赌场玩过，里面是程海红抽头；
（30）证人张某4的证言，证明龙辰山庄是其的产业。2016年12月10日左右，汪大青介绍刘海兵给其，租用了山庄后面的院子，月租金1.5万元，刘海兵拿了1.5万给他，没有协议与收据。里面经营什么其不清楚；
（31）证人钱某的证言，系胡国军妻子，证明胡国军喜欢赌博，其曾因赌博的事与胡国军争吵，吵架的几天胡国军没有出去。其曾到龙辰山庄里面找过胡国军，那里面有人在赌博；
（三）被告人的供述与辩解
（1）被告人汪大青的供述与辩解，证明2016年12月中旬，其在龙辰山庄租了地方开赌场，以用麻将玩“二八杠”的方式进行赌博，刚开始不抽头，后来邵富财过来后开始抽头，一场水钱两千元左右，由其、邵小镇、胡国军主持分配。12月20日左右，刘海兵、程海红过来帮忙抽头，按庄家5%，下家3%的比例抽，每场抽头4千元左右，共抽头6、7万元。龙辰山庄赌场出资就其一个人，胡利辉、邵小镇、胡国军及其本人负责坐庄、叫人，水钱一般平均分配，胡国军相对少点，其拿到手用于自己开支的约几千元，其给过章志彪工资一千多元。另参赌的人里面有自己主动来的；
（2）被告人胡国军的供述与辩解，证明龙辰山庄的赌场是在2016年12月中旬搞的，坐庄的有邵小镇、胡利辉、汪大青、亮平等人，放炮的有郑某等人，抽头的是刘海兵与程海红，汪某2负责接送与开关门，参赌的还有少华、婉红、丽琴、方某1、柯某、枫莱等人。其在龙辰山庄赌场的作用是参与坐庄、拉客，赌场的事由汪大青作主。参赌的人每场三十人左右，抽头每场数额在1千至4千左右，总抽头数额有几万块，但不到10万。抽头汇总到汪大青手上后，由大青发工资给接送、抽头的人，剩余的钱分给坐庄的人，其每次分得三五百元，有几天因妻子住院和元旦吃喜酒不在，不在的时候不分钱；
（3）被告人邵小镇的供述与辩解，证明2016年11月底12月初龙辰山庄就开赌场了，汪大青在推庄，其在那里推了一天庄，后有事没去，12月20日左右，再去该赌场坐庄直到被抓。抽金交给汪大青或其老婆陈某1，工资也是汪大青发。其共拿了1万多的工资，其他人不清楚；
（4）被告人胡利辉的供述与辩解，证明2016年12月份，汪大青租下龙辰山庄，后开始组织赌博，一天两场，每天抽头几千元。抽头先是富财，后换成某、海红，抽金交给汪大青。坐庄的是汪大青、其本人、胡国军、邵小镇等人，望风是汪某2，接送的周某1。水金由坐庄、抽头、望风、接送等人分，其拿到一千多块的工资。龙辰山庄赌场的抽头数额不清楚，但总额没有10万元，参赌的人有自己过来的；
（5）被告人程海红的供述与辩解，证明其从2016年12月20号左右开始在龙辰山庄赌场抽头，抽头是汪大青与胡利辉让她做的，共拿了3千元左右的工资。每天抽头数额经其手的共约7万元，参赌的有吴某2、胡某3等人。分钱商量的有胡利辉、邵小镇、胡国军、汪大青、陈某1几人，拿工资的有刘海兵、其本人等。另被抓的时候，其与陈某1关在一起，陈让其不要讲场子是汪大青开的；
（6）被告人刘海兵的供述与辩解，证明龙辰山庄赌场是汪大青搞的，胡利辉、邵小镇、胡国军坐庄，“财”与程海红负责抽头，汪某2负责接送、放哨。2017年1月1日左右，汪大青同意其参与抽头，但出了事需要其顶罪。其共抽头五天，平均每场抽头大概4000块钱，其每天工资五百元，因其欠汪大青钱，该钱用来抵债；
（7）被告人邵富财的供述与辩解，证明2016年12月15日左右，胡国军让其去龙辰山庄赌场里面抽头，持续一个星期左右，每天抽头1万余元，其共收了三千元工资，汪大青、胡利辉、国军、邵小镇在里面坐庄，下注的是少华、婉红、小媚、海红、周某1、周某2、章志彪等人，汪某2接送与放哨，郑某等人负责“放炮”；
（8）被告人章志彪的供述与辩解，证明2016年12月20日左右，胡国军称龙辰山庄那有个赌场，让其介绍人去赌场，其将在其麻将室的陈某2、“灶伟”等人带去，一共送了十五六趟约七十人次，一场得两百块钱好处费，共1600元左右，工资是汪大青发的，人由周某1、汪某2负责接或自己打车。赌场坐庄的有胡国军、汪大青、邵小镇、胡利辉等，抽头的是刘海兵与程海红，参赌的有程某2、方某3、胡国军、胡利辉、邵小镇、汪大青、吴某1、江某2、章志彪等人，“放炮”的有张某2等人，每场抽头少说3、5千元。另其曾习惯签名“章志标”。
（四）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
绩溪县公安局制作的现场勘验检查笔录及照片，证明龙辰山庄赌场的基本情况。在娱乐室内发现麻将桌、麻将子、扑克牌、散落人民币等物品。
（五）视听资料、电子数据
绩溪县龙辰山庄提供的监控视频，证明2016年12月24日至2017年1月6日（12月30日无记录），龙辰山庄赌场的有关情况，在赌场运营时间，山庄停车场进入10来辆小车，其中汪某2、周某1的面包车经常会下来数人进入后院赌场，每场一般有数十人出入后院赌场内，而在运营时间外，山庄停车场除饭店外，基本无车辆停放，亦无人进入后院赌场。
被告人胡国军的辩护人举证：钱某（胡国军妻子）的出院记录、询问笔录，证明胡国军在龙辰山庄赌场开设期间，有四天未参赌；
被告人邵小镇的辩护人举证：门诊病历、脑电图报告单、村委会证明，证明邵小镇父亲患有疾病，家庭情况特殊。
在审理期间，原审法院委托了绩溪县司法局对被告人章志彪的社区影响情况进行评估，司法局评估认为章志彪在绩溪没有稳定工作和固定住所，其妹妹愿做担保人，且具备监管能力，但所在社区不愿意签订社区矫正担保书。根据调查实际情况，认为章志彪不符合社区矫正条件。
关于龙辰山庄赌场的开设时间，汪大青供述12月中旬开设赌场，开始不抽头，邵富财来后开始抽头，12月20日左右，由刘海兵、程海红抽头。邵富财供述在12月15日左右抽头，持续一星期。程海红供述其在12月20日左右开始抽头，三被告人的供述相吻合。胡国军供述赌场在12月中旬开始，邵小镇亦供述其在12月20日前就参与过坐庄，且有张某2的证言证明赌场开设有25天以上，综合以上证据，认定龙辰山庄赌场的开设时间是12月中旬至案发。
关于汪大青家中开设赌场的抽头数额。经查，被告人汪大青系场主，程海红负责抽头，二人均供述抽头数额在2万元左右，结合开设赌场的时间及证人证言，可认定汪大青家中开设赌场的抽头数额为2万元。
关于龙辰山庄开设赌场的抽头数额。经查，程海红负责抽头，其供述龙辰山庄经其手的抽头约7万元，而该赌场先后有邵富财、刘海兵、程海红三人抽头。汪大青供述从12月20日左右，每场抽头4千元，共抽头6、7万元。胡国军、胡利辉供述总抽头数额不到10万元，邵富财供述其于12月15日开始抽头，抽头约一星期，每天抽头1万余元，结合证人周某3、陈某1的证言，采取有利于被告人的原则，认定龙辰山庄开设赌场的抽头数额为7万元。
原审法院认为：被告人汪大青、胡国军、胡利辉、邵小镇、程海红、刘海兵、邵富财、章志彪以营利为目的开设赌场，组织招纳人员参与赌博活动，并从中抽头获利，妨碍社会管理秩序，其行为应以开设赌场罪追究刑事责任，绩溪县人民检察院指控的罪名成立。本案审理期间，绩溪县人民检察院以绩检刑诉[2017]104号起诉书指控被告人胡国军等人犯开设赌场罪，于2017年9月26日提起公诉，鉴于此，胡国军在本案的犯罪事实留待其他犯罪事实查清后一并判决。公诉机关指控被告人汪大青开设赌场情节严重，目前法律、司法解释对“情节严重”明确规定的有《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博适用法律若干问题的意见》及《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》，前者仅适用于网络赌博，后者针对赌博机赌博，对非网络赌博未作明确规定，关于网络赌博与非网络赌博的社会危害性大小，无法判定，亦不能直接参照，综合本案汪大青开设赌场的规模、抽头数额及犯罪形式等事实和情节，其行为尚不构成情节严重，对公诉机关该项公诉意见不予支持。关于被告人汪大青认为其在家中赌博系普通娱乐的辩护意见，经查，其在灵川半岛家中开设赌场持续时间较长，参赌地点固定，且有负责抽头的人员，其系以营利为目的，故对此辩护意见不予采纳。关于汪大青及程海红辩护人认为汪大青家中赌场的抽头数额2万元，75%-80%返还给参赌人员，故应按实际获得的5000元认定获利数额，汪大青将抽头所得返还给参赌人员的行为，是一种经营模式，其目的在于吸引更多的人员参与，使赌场持久的开设下去，故对辩护人的辩护意见不予采纳，因汪大青、程海红实际获利较少，在量刑时可酌情从轻。本案系共同犯罪，被告人汪大青在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其所参与或组织的全部犯罪处罚。被告人胡利辉、邵小镇、程海红、刘海兵、邵富财、章志彪未全程参与犯罪，在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人胡利辉在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人汪大青、章志彪曾因犯罪被判处刑罚，具有前科，可酌情从重处罚。被告人邵富财经电话通知后主动到案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人汪大青、胡利辉、刘海兵、程海红、邵小镇、章志彪被抓获归案或传唤到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人邵富财退缴违法所得3000元，可酌情从轻处罚。本案社会影响恶劣，各被告人曾因赌博被行政处罚或曾受过刑事处罚，仍不思悔改，人身危险性较大，结合社区评估意见，均不宜适用缓刑，对辩护人请求适用缓刑的辩护意见不予采纳。结合各被告人在共同犯罪中所起的作用及量刑情节，作出罪刑相适应的处罚。据此，对汪大青依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条，对胡利辉依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条，第六十四条，对邵小镇、程海红、刘海兵、章志彪依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，对邵富财依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人汪大青犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人胡利辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。撤销安徽省宁国市人民法院（2016）皖1881刑初220号刑事判决主文中“被告人胡利辉犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币两万元”的缓刑部分，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元；三、被告人邵小镇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；四、被告人程海红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；五、被告人刘海兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元；六、被告人邵富财犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元；七、被告人章志彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；八、追缴各被告人违法所得，并上缴国库。
汪大青的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：一、原审认定事实错误。对于第一起犯罪，认定其获利2万元错误，其获利至多5000元。二、原审量刑过重。请求二审法院对其减轻处罚。
邵富财的上诉理由是：其只是现场帮忙人员，对于赌场没有投资和分红，情节较轻。其接电话通知后主动到案，应认定为自首，但原审并未体现从轻处罚。请求二审法院对其减轻处罚。
章志彪的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：其犯罪情节轻微，认罪态度较好社会危害较小。其女儿残疾，需要其照料。请求二审对其减轻处罚。
章志彪二审中向本院提交：1、其本人出院记录一份，证明其患有肺结核疾病；2、其女儿章媛残疾人证一份，证明其女儿残疾。本院审查认为，该两份证据均与本案不具有关联性，本院均不予认定。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人没有提出影响案件事实认定的新的证据。故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人汪大青、邵富财、章志彪，原审被告人胡利辉、邵小镇、程海红、刘海兵、邵富财、章志彪以营利为目的开设赌场，组织招纳人员参与赌博活动，并从中抽头获利，妨碍社会管理秩序，其行为均构成开设赌场罪。
对于汪大青、程海红在绩溪县开设“梭哈”赌场的事实。程海红在该赌场上抽头，抽头合计2万元。汪大青将其中75％-80％返还给参赌人员，除支付程海红报酬2千元外，其他部分汪大青占为己有。原审认定抽头数额2万元，对其获利情况并未认定为2万元，其以此主张原审认定事实错误没有事实依据，本院不予采信。
原审对于邵富财自首、从犯、退缴违法所得等情节已予以认定，并在量刑时予以考量，其上诉要求再予从轻的请求本院不予支持。
原审对于章志彪从犯、坦白等情节均予以认定，并在量刑时予以考量，其要求再予减轻处罚的请求本院不予支持。
原审结合各原审被告人在共同犯罪中所起作用及量刑情节，所作量处适当。
在本案中，绩溪县人民检察院起诉书将胡国军列为被告人之一，但绩溪县人民检察院又另行对胡国军等人犯开设赌场罪提起公诉。对于另行提起公诉的胡国军等人犯开设赌场罪一案，结合本案中认定的涉及胡国军的犯罪事实，原审法院于2017年10月24日作出（2017）皖1824刑初106号刑事判决，以被告人胡国军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。该案上诉至本院，本院于2017年12月25日作出（2017）皖18刑终294号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。原审法院在本案中虽亦将胡国军列为被告人，但本案中未再对胡国军定罪量刑，该处理从程序上来说欠妥，但考虑到在（2017）皖1824刑初106号刑事判决中已对胡国军定罪量刑，并未影响实体处理结果。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢 振
审 判 员 刘 燕
审 判 员 马林海
二〇一八年一月二十九日
法官助理 潘成鹏
书 记 员 高珺旻
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"湖北鼎恒商贸有限公司与吕承玉买卖合同纠纷一审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-12-27\\\\\",\\\\\