湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘02民终1613号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司，住所地：湖南省株洲市荷塘区文化路40号。
负责人：李先良，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：何新根，湖南湘泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张理仁，男，1955年7月20日出生，汉族，住湖南省醴陵市。
委托诉讼代理人：王鹏锦，湖南诚一律师事务所律师。
原审被告：李炼，男，1988年3月1日出生，汉族，住湖南省醴陵市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司（以下简称人民财险株洲市分公司）因与被上诉人张理仁、原审被告李炼机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省醴陵市人民法院（2018）湘0281民初158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月7日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为本案不需要开庭审理。本案现已审理终结。
上诉人人民财险株洲市分公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判上诉人在保险责任范围内赔偿被上诉人167579元（比一审判决的183479元少赔偿15900元）；二、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人已达到退休年龄，有养老金，不存在误工损失。被上诉人提出其被醴泉天然气加气有限公司返聘，并因此次交通事故无法履行工作职责，原审法院支持了被上诉人的误工损失。但上诉人认为被上诉人仅提供了返聘协议和收入证明，不足以证实其在该公司上班。经上诉人核实，被上诉人返聘不属实。二、被上诉人的护理费标准明显偏高。27天的护理费高达5600元，超过护理人的收入水平，真实性、合理性无法确认。被上诉人的护理费按照标准只能计算为6000元。
被上诉人张理仁辩称，一审认定事实清楚，证据充分。被上诉人基于技术和资源被公司返聘，有返聘协议证实误工损失；原审根据被上诉人的实际住院及护理情况认定的护理费与事实相符。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告李炼未作陈述。
张理仁向一审法院起诉请求：一、请求判令二被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计198784元(被告保险公司在交强险范围内优先赔付精神损害抚慰金〕。二、本案诉讼费用由被告李炼承担。
一审法院认定事实：2017年6月16日21时许，被告李炼驾驶自家的湘B9xx**号小型轿车由醴陵大道驶往国瓷路方向，途径醴陵大道铁路桥8、10路公交车站（五彩新城）地段时忽视行车安全，撞到由北往南横过道路的行人原告张理仁，造成张理仁受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后，原告张理仁被送往醴陵市中医院治疗，住院59日，花费医疗费65402.91元，其他检查及可扶坐厕椅400元，共计医疗费用65802.91元，被告李炼支付了20000元。2017年8月2日，醴陵市公安局交通警察大队作出株公交认字（2017080024）号道路交通事故认定书，认定被告李炼负事故主要责任，原告张理仁负事故次要责任。2017年10月24日，醴陵市交警五中队委托株洲湘东司法鉴定所对原告的伤残、误工、护理、营养、后期治疗费评估鉴定。2017年11月10日，株洲湘东司法鉴定所作出株湘东司鉴所【2017】临鉴字181号《司法鉴定意见书》：“原告构成玖级伤残，后期内固定取出须捌仟元；牙齿修复伍仟元；误工120日，护理60日，营养60日”。另查明，事故车辆湘B9xx**号小型轿车在被告人民财险株洲市分公司投保了交强险和100万元商业三责险（含不计免赔）。本次事故发生时上述保险均在有效期内。再查明，在诉讼过程中，被告人民财险株洲市分公司对原告伤残评定等级不服，申请重新鉴定。经一审法院委托，2018年3月2日湖南省人民医院司法鉴定中心作出的省人医司鉴中心（2018）临鉴字第113号司法鉴定意见书与原告提供的株洲湘东司法鉴定所作出的株湘东司鉴所（2017）临鉴字第181号司法鉴定意见书结论一致。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，争议焦点为：1、原告的损失项目金额如何认定；2、原告所确认的损失如何承担。第一个焦点：原告的损失项目及金额如何认定。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告因交通事故造成人身损害，其损失确认如下：1、误工费，原告虽已退休，根据原告提供的返聘合同等证据证实，原告确实每月损失了3000元，结合误工120日的鉴定意见，原告主张误工费12000元予以支持。2、护理费，原告提供的请护工27天支付护理费5600元的证据，予以认定，根据鉴定意见，护理期为60日，另33天，原告未提供护理人员的收入依据，参照当地护工从事一般护理的劳务报酬100元/天的标准计算，护理费为8900元。超出部分不予支持。3、营养费，根据营养60日的鉴定意见，酌情确定为1800元。4、住院伙食补助费，住院伙食补助参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告住院59天，住院伙食补助费为3540元。5、交通费，原告未提供交通费的票据，结合原告受伤及住院治疗情况，酌情认定800元，超出部分不予支持。6、住宿费，原告未提供相应证据，不予认定。7、医疗费，65802.91元有医疗发票证明，予以认可。8、后续治疗费，根据鉴定意见，后期内固定取出须捌仟元，牙齿修复伍仟元，原告主张后续治疗费13000元，予以支持。9、伤残赔偿金，原告系城镇居民，原告主张按2017年城镇居民人均可支配收入33948元计算残疾赔偿金不违反法律规定，结合原告的年龄及玖级伤残的鉴定意见，伤残赔偿金为122212.8元（33948×18×0.2）,超出部分不予支持。10、精神抚慰金，本次交通事故造成原告玖级伤残，原告主张精神抚慰金10000元，予以确认。鉴定费1200元，予以支持。综上，原告的损失共计239255.71元，其中医疗项下84142.91元，死亡伤残项下155112.8元。第二个焦点：原告所确认的损失如何具体承担。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案中，原告张理仁与被告李炼发生交通事故后，经醴陵市公安局交通警察大队认定，被告李炼承担此次事故主要责任。一审法院确定由被告李炼承担70%的赔偿责任。事故车辆湘B6xx**号小型轿车在被告人民财险株洲市分公司投保了交强险和商业第三者责任险，限额为100万元。依照我国法律的相关规定，对原告因该交通事故遭受的损失，应先由被告人民财险株洲市分公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分，按责任分摊后在商业三责险内赔偿。故应先由被告人民财险株洲市分公司在交强险范围内赔偿原告120000元。在交强险赔偿后，原告尚有119255.71元未获得赔偿，根据责任划分，被告人民财险株洲市分公司应在商业三责险内赔偿原告83479元，故被告人民财险株洲市分公司应在保险范围内赔偿原告203479元，扣除被告李炼已付20000元，被告人民财险株洲市分公司还应赔偿原告各项损失183479元，被告李炼已付20000元赔偿款由被告李炼与被告人民财险株洲市分公司另行理赔。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司在本判决发生法律效力之日起十日内在保险范围内共计赔偿原告张理仁因本次交通事故造成的损失183479元。此款汇入醴陵市人民法院账户（开户行：中国银行醴陵支行，户名：醴陵市人民法院，账号：584657358447）；二、驳回原告张理仁的其他诉讼请求。一审案件受理费4326元，由原告负担1297.8元，由被告李炼负担3028.2元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，争议焦点有两个：一、被上诉人是否存在误工费；二、被上诉人的护理费应如何认定。下面分述之：一、被上诉人有误工损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案被上诉人已举证证实其在退休后与醴陵市醴泉天然气加气有限公司签订了《退休人员返聘协议》，其中明确约定了报酬标准。虽然上诉人对该证据提出异议，但未能提供反驳证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，上诉人应承担举证不能的法律后果，其应当向被上诉人支付误工费。二、原审判决认定的护理费数额并无不当。被上诉人因本次交通事故造成玖级伤残，原审根据其住院情况及鉴定意见将护理费认定为8900元并无不当。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费198元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄胤彪
审 判 员 唐俊平
审 判 员 胡 芸
二〇一八年九月十日
法官助理 成 静
书 记 员 刘 娜