广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终9923号
上诉人（原审被告）：深圳雄韬实业有限公司，住所地广东省深圳市大鹏新区大鹏街道同富工业区雄韬科技园11号办公楼及8号厂房，组织机构代码75426755-3。
法定代表人：洪常兵，总经理。
委托诉讼代理人：宋顺方，广东君言律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周日文，男，1974年12月25日出生，汉族，住湖南省隆回县，
委托诉讼代理人：李伟，广东知明律师事务所律师。
上诉人深圳雄韬实业有限公司（以下简称雄韬公司）因与被上诉人周日文劳动合同纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初1098号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人雄韬公司上诉请求：一、撤销原审判决；二、改判确认上诉人雄韬公司系合法解除与被上诉人周日文劳动合同关系；三、由被上诉人周日文承担本案诉讼费用。事实和理由：被上诉人周日文因吸食毒品，严重违反国家行政法规，被公安机关行政拘留15日，致使其无法正常履行劳动合同。被上诉人周日文的行为违反双方签署的劳动合同文件，属于严重违反用人单位规章制度可无偿解雇情形。依据《劳动合同法》第三十九条之规定，上诉人雄韬公司依法通知被上诉人周日文解除双方劳动关系，事实清楚，证据充分，法律依据明确。根据《劳动合同法》第四十二条之明确规定，虽然被上诉人周日文属于接触职业病危害的人员，但仅在依据《劳动合同法》第四十条、第四十一条情况下解除劳动关系时才适用先进行离岗前职业健康检查。但本案系被上诉人周日文因过错被解雇，不适用前置离岗前职业健康检查的程序。综上所述，上诉人雄韬公司认为一审法院判决适用法律有误，特提起上诉，请求法院依法改判。
被上诉人周日文答辩请求：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。事实和理由：一、被上诉人周日文于2016年6月7日被处以15日拘留的行政处罚，于2016年6月18日被提前释放。被释放后至被辞退之日，被上诉人周日文均正常上班，上诉人雄韬公司也实际支付该期间工资，因此被上诉人周日文被行政拘留并未导致双方劳动合同无法继续履行。二、被上诉人周日文虽被行政处罚，但并未违反劳动合同或者法律法规有关用人单位可以单方解除劳动合同的相关规定。双方于2015年6月4日签订的最后一份劳动合同中约定，用人单位可以解除劳动合同的条件是“被依法追究刑事责任”，同时关于“附员工已签字的规章制度和劳动纪律”内容被划掉作废的。而上诉人雄韬公司提交的“劳动合同附件”，是双方于2012年6月6日签署的前一份劳动合同的附件，双方自2016年6月4日起的劳动权利义务应适用2015年6月4日签署的新劳动合同的约定。且上诉人雄韬公司主张“劳动合同附件”为规章制度节选内容，但并未举证证明该规章制度经民主程序制定并已依法向劳动者公示。三、被上诉人周日文在上诉人雄韬公司工作长达十一年，因长期接触铅等重金属粉尘，已对身体健康造成严重危害，属于从事接触职业病危害作业的劳动者，故本案劳动合同的解除应当优先适用《职业病防治法》的相关规定。《劳动合同法》第四十二条仅规定了用人单位不得依照《劳动合同法》第四十条、第四十一条解除劳动合同的情形，与《职业病防治法》（2011修正版）第三十六条“对未进行离岗前执业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同”的规定并不冲突，《劳动合同法》并未也不能排除《职业病防治法》的适用。
被上诉人周日文向一审法院起诉请求：一、雄韬公司支付周日文违法解除劳动合同的赔偿金人民币138600元。二、雄韬公司支付周日文未依法签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额人民币81900元。三、雄韬公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：双方无争议事项：一、入职时间：2005年7月1日。二、工作岗位：属职业危害岗位，极生产部拉长。三、离职时间：2016年6月28日。四、周日文离职前12个月平均工资：5341.83元/月。五、周日文仲裁请求：1、雄韬公司支付周日文违法解除劳动合同赔偿金138600元；2、雄韬公司支付周日文未签订无固定期限劳动合同二倍工资81900元。六、仲裁结果：驳回周日文全部仲裁请求。双方有争议事项：一、关于解除劳动合同原因。1、周日文提交的《辞退通知书》显示，雄韬公司于2016年6月7日接到深圳市公安局大鹏分局对周日文的行政处罚决定书，雄韬公司根据公司规章制度《深圳市雄韬实业有限公司员工劳动合同附件》7.11条规定及劳动合同条款相关约定，决定于2016年6月28日解除双方劳动合同关系。2、周日文提交的职业病检查资料显示周日文血铅超标，出院诊断为铅吸收驱排后，医疗护理建议为休息一个月、避免接触有害环境及定期复诊，不适随诊。3、雄韬公司提交的深圳市公安局大鹏分局出具的深公鹏行罚决字[2016]00229号《行政处罚决定书》显示周日文因吸食毒品被处行政拘留15日，拘留期限自2016年6月7日至2016年6月22日止。4、雄韬公司提交的《劳动合同》显示双方于2015年6月4日起签订无固定期限劳动合同，《劳动合同附件》显示为了让公司员工知悉及遵守公司制度，特将《员工违规条例》（7）作为合同附件发给员工，以下条例业经员工代表同意及公司工会同意，员工有以下行为者，给以无赔偿辞退：7.11、触犯国家法律法规，被追究刑事责任、治安责任或者被立案侦查的。5、雄韬公司庭后提交的周日文2016年7月1日的离岗时职业健康体检报告显示总检日期为2016年7月1日，周日文签名确认已查看日期为2016年7月4日。二、关于未签订劳动合同的二倍工资。周日文主张雄韬公司未依法与周日文签订无固定期限劳动合同，雄韬公司提交了《劳动合同》以此证明2015年6月4日起双方签订了无固定期限劳动合同，周日文对《劳动合同》签名的真实性予以确认，但认为该劳动合同没有约定法定的必备条款如具体的工作岗位内容以及工资待遇，而且该劳动合同签署之后并没有交付周日文一份，应视为不合法的劳动合同。
一审法院认为，一、关于解除劳动合同。劳动者的合法权益受法律保护。周日文与雄韬公司建立劳动关系达十一年，周日文岗位是极生产部拉长，属于职业病危害岗位，按照《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条的规定，雄韬公司应安排周日文进行离岗前职业健康检查。雄韬公司依据公司规章制度及周日文的《行政处罚决定书》于2016年6月28日解除与周日文的劳动关系，而雄韬公司庭后提交的周日文离岗时职业健康体检报告显示总检日期为2016年7月1日，晚于劳动合同解除时间，故认定雄韬公司在解除劳动关系之前未依法对周日文进行离岗前的职业健康检查，属违法解除，应依法支付赔偿金。根据双方在庭审时认可的周日文离职前十二个月平均工资5341.83元/月，认定雄韬公司应支付周日文违法解除劳动合同的赔偿金117520.26元（5341.83元×11年×2）。二、关于未签订劳动合同的二倍工资。周日文未能举证证明双方签订该份《劳动合同》有欺诈、胁迫的手段或乘人之危等情形，也未能证明该份《劳动合同》由于雄韬公司的原因没有交付周日文一份，周日文应承担举证不能之责。故周日文要求雄韬公司支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额人民币81900元，不予支持。判决：一、雄韬公司于判决生效之日起三日内向周日文支付违法解除劳动合同经济赔偿金人民币117520.26元。二、驳回周日文的其他诉讼请求。
本院二审认定，原审判决认定的事实（详见原审判决书）清楚，本院予以确认。
本院认为，本案的二审争议焦点为上诉人雄韬公司解除与被上诉人周日文的劳动合同关系是否符合法律规定。上诉人雄韬公司主张被上诉人周日文吸毒被公安机关行政拘留15日，根据劳动合同附件第7.11条“触犯国家法律法规，被追究刑事责任、治安责任或者被立案侦查”，解除与被上诉人周日文的劳动合同关系。劳动合同附件签署时间为2012年6月6日，虽在双方签署的最后一份无固定期限劳动合同时间之前，但该附件已经被上诉人周日文签名确认，属上诉人雄韬公司的规章制度，并未违反法律、行政法规及政策规定，不存在明显不合理的情形，上诉人雄韬公司可以此作为用工管理的依据，被上诉人周日文应受该制度约束。由于被上诉人周日文因吸食毒品被处以行政拘留，上诉人雄韬公司以被上诉人周日文违反国家法律法规被追究责任，属严重违反劳动纪律为由解除双方的劳动合同关系，符合法律规定，上诉人雄韬公司主张不予支付违法解除劳动合同赔偿金，本院予以支持。
被上诉人周日文主张上诉人雄韬公司未在劳动合同解除前进行离岗体检，属违法解除。本院认为，被上诉人周日文的职业健康体检时间虽晚于劳动合同解除时间，但《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（一）项规定，从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，用人单位不得依照第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同，本案上诉人雄韬公司以被上诉人周日文严重违反规章制度为由解除劳动合同关系，并不符合上述规定的情形。故，被上诉人周日文关于违法解除劳动合同的主张，依据不足，本院不予支持。一审法院对此处理有误，本院予以纠正。
综上所述，上诉人雄韬公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：
一、撤销深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初1098号民事判决；
二、驳回被上诉人周日文的诉讼请求。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由被上诉人周日文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 翟 墨
审 判 员 徐 雪 莹
代理审判员 夏 静
二〇一七年八月二十二日
书 记 员 梁艺（兼）