福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三民终��第257号
上诉人（原审原告）欧亚，男，1987年10月27日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人李建清，福建金森律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）金鑫，男，1975年10月29日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）陈晓红，女，1979年6月9日出生，汉族，（为民房产信息中心）。
被上诉人（原审被告）张生莲，女，1979年9月16日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）张生兰，女，1977年9月18日出生，汉族。
以上四被上诉人共同委托代理人乐加惠，福建明经律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘水珍，女，1964年11月2日出生，汉族。
上诉人欧亚因与被上诉人金鑫、陈晓红、张生莲、张生兰、刘水珍确认合同效力纠纷一案，不服将乐县人民法院（2013）将民初字第994号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月25日受理后，依法组成合议庭，并于2014年4月14日公开开庭进行了审理。上诉人欧亚的委托代理人李建清、被上诉人金鑫、陈晓红、张生莲、张生兰的委托代理人乐加惠到庭参加诉讼，被上诉人刘水珍经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：一、2010年8月22日，欧亚与金鑫、张生兰、陈晓红、刘水珍签订《共同购房协议书》，约定五人各出资40万元各占20％股份，共同购买恒华小区地下室，因政策原因分割办理五套产权证，但所有产权归五人共同拥有、共同支配；将该房产申请贷款，所得款项用于支付购房余款外，如有剩余则作为后续投资，还贷任务按比例承担；建立简单的财务制度，如超1000元开支，事先征得各方的一致认可，有款项收入存入共同指定的账户，资金统一管理、统一分配，风险按股份承担，收益按股份分配。此后，五人共同购买了恒华小区地下室房产。二、2011年1月12日，欧亚向将乐县信用社贷款200万元，由个私担保协会提供担保，以欧亚、刘水珍、金鑫三人购买的恒华小区地下室作反担保。2012年1月11日贷款到期时，扣除金鑫用于担保的保证金（基金）40万元，共欠100万元未清偿。个私担保协会代为清偿后，诉至法院，将乐县人民法院于2012年5月5日作出（2012）将民初字第709号民事判决书，确定欧亚应履行归还代偿款1011894.48元、支付利息（利息从个私担保协会代偿信用社款项之日起至欧亚实际还款日止，按照代偿金额每日万分之五计算）及承担律师费用20600元、案件受理费用7046元。欧亚从县信用社贷款200万元，该款未用于支付购房余款，而用于五人合伙的兴佳居建材城。三、将乐县兴佳居建材城工商登记是欧亚个人经营的个体工商户，经营场所是将乐县古镛镇新华村张厝涝龙华小区地下室（即本案当事人合伙购置的房产），核准日期2011年3月14日。2011年6月4日，欧亚、金鑫、刘水珍、张生莲、邓允锋（系陈晓红的委托代理人），召开会议达成“将乐县兴佳居建材城股东会议事规则”，约定：由金鑫担任董事长、欧亚担任总经理、刘水珍和张生莲担任监事；5000元以上非经营性支出，8000元以上固定设施添置由全体股东通过；财务实行董事长一支笔负责制。四、2012年8月25日，欧亚、刘水珍、金鑫、陈晓红、张生莲、张生兰签订协议书，约定：1、终止原合伙协议的履行。2、合伙账目、财产清算日确定为2012年1月20日，合伙人对此前的合伙账目和财产享有权利、承担责任。3、同意聘请有资质的第三方对合伙期间的进、销、存账目和应收款项、债权债务（含本协议签字后至债务清偿前产生的利息、违约金等费用由合伙人共同承担）进行审计并出具报告，该报告对合伙人均具有法律约束力。4、…现���着互谅互让的原则，于2012年6月20日前对结算日前的进、销、存账目和应收款项、债权债务的原始凭证进行确认签字。5、清产核资工作应在30日内完成，而后进行房屋价款补差，之后房屋交由各产权人自行管理。…7、会计所出具审计报告后（在2012年9月20日前），一个月内各股东按股份比例（各20％）偿还由个私经济担保协会代偿款项100万元（原以欧亚名义向信用社借款200万元，欧亚已清偿40万元，刘水珍已清偿20万元，保证金40万元）多还少补，未履行偿还义务的协议人应履行自己的分摊还款义务，同时共同承担个私担保协会起诉欧亚而产生的诉讼费、律师费、罚息。…9、已收账款的经手人或保管人需如实报会计事务所进行审计，及时入账，并在第7条约定的付款时间，按股权比例分配，但优先用于清偿共同债务。……附：张生莲项下应承担的义务由张生兰承担保证���任。五、2012年8月27日，欧亚、刘水珍、金鑫、陈晓红、张生莲共同委托将乐县鑫诚会计师咨询事务所对合伙期间经营兴佳居建材城的进、销、存账目和应收款项、债权债务进行审计并出具报告。2012年10月15日，兴佳居建材城财务人员吴柳梅向会计事务所移交了会计档案。2013年1月9日，兴佳居建材城股东张生莲、欧亚的母亲林秋香向会计师事务所提供2010年2月至2012年2月支付购货款明细表。2013年6月25日，将乐县鑫诚会计师咨询事务所出具证明，认为兴佳居建材城未建立相应的财务制度，未按规定会计制度进行会计核算，包括存货的进出仓未建立登记手续制度、销货款未建立健全登记账、资金管理、费用报偿未按规定建立统一的审批手续、债权债务未建立登记制度，因此未能出具审计咨询意见报告。上述事实，有上诉人、被上诉人提供的各方对真实性无异议的《共同购房协议书》、（2012）将民初字第709号《民事判决书》、《会议纪要》、《将乐县兴佳居建材城股东会议事规则》、2012年8月25日的《协议书》、《审计咨询业务约定书》、《兴佳居建材城会计档案移交表》、《支付购货款明细表》、《证明》，以及欧亚和金鑫、陈晓红、张生莲、张生兰在庭审中的陈述等证据证实。
原审法院认为，根据各方于2012年8月25日签订的协议第七条约定：“会计所出具审计报告后（在2012年9月20日前），一个月内各股东按股份比例（各20％）偿还由个私经济担保协会代偿款项100万元（原以欧亚名义向信用社借款200万元，欧亚已清偿40万元，刘水珍已清偿20万元，保证金40万元）多还少补，未履行偿还义务的协议人应履行自己的分摊还款义务，同时共同承担个私担保协会起诉欧亚而产生的诉讼费、律师费、罚息。”被上诉人承担分摊还款义务的前��是对合伙进行审计清算，是附条件的民事行为。上诉人、被上诉人在合伙期间因兴佳居建材城未建立相应的财务制度，导致无法出具审计咨询意见报告，至今仍未对合伙进行清算，双方约定的分摊还款的条件尚未成就，因此上诉人要求被上诉人承担分摊还款的请求，不予支持。至于合伙各方是否能够清算，以及造成不能清算的责任是谁，兴佳居建材城具体经营者、如何经营等问题，不是本案审理范围，双方可另行解决。综上，原审法院认为，将乐县兴佳居建材城合伙人签订的2012年8月25日的《协议书》即退伙协议，是各方当事人真实意思表示，各方当事人对此也予以认可，未违反法律法规禁止性规定，合法有效，原审法院予以确认。因合伙人至今未对合伙审计清算，欧亚要求各被上诉人承担分摊还款义务的条件尚未成就，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国��同法》第四十四条，《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认欧亚与金鑫、陈晓红、张生莲、张生兰、刘水珍于2012年8月25日签订的协议合法有效；二、驳回欧亚其他诉讼请求。案件受理费889元，由欧亚承担。
上诉人欧亚不服一审判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由如下：1、本案诉讼的是上诉人与被上诉人合伙共同经营的将乐县兴佳居建材城的到期债务，是经双方当事人确认的合伙共同债务，合伙人对外的共同债务必须由合伙人共同予以清偿。2、合伙期间的账目、如何经营、经营情况等属于上诉人与被上诉人的合伙人内部事务，是否需要审计也属于内部事务，不能以此对外对抗债权人的到期债权。3、上诉人、被上诉人对合伙事务进行审计不是被上诉人承担分摊到期还款义务的前提条件，被上诉人按照2012年8月25日签订的《协议书》履行分摊还款义务，不影响合伙人对自身合法权利的主张。4、原审法院确认上诉人、被上诉人于2012年8月25日签订的《协议书》合法有效，就必然应判令被上诉人履行协议约定，承担分摊还款义务。上诉人、被上诉人于2012年8月25日签订的《协议书》是一份履约合同，是经双方当事人为终止原合伙协议的履行为目的作出意思表示一致的民事法律行为，当然是合法有效的，各条款都可以分别予以履行的，因此对双方当事人均有约束力，并且《协议书》第七条明确约定：“会计所出具审计报告后（在2012年9月20日前），一个月内各股东按股份比例偿还由个私经济担保协会代偿款项100万元。”该约定是明确约定被上诉人承担分摊还款义务的具体时间是最迟在2012年9月20日后的一个月内，并不是约定被上诉人承担分���还款义务的前提是对合伙进行审计。双方当事人委托的审计单位将乐县鑫诚会计师咨询事务所出具的建材城审计存在的问题中已明确无法审计，其原因是建材城提供的购货支付货款原始单据、销售货款原始凭证和其他单据审批签字手续不完整，费用支出金额、支付货款、应收款和应付款金额各伙人未签字确认，造成建材城在合伙期间营业收支、营业成本及盈亏结果、债权债务无法审计核实确认。综上，请求判令：1、依法维持一审确认上诉人、被上诉人于2012年8月25日签订的《协议书》合法有效的判决；2、依法改判被上诉人金鑫、陈晓红、张生莲、刘水珍按《协议书》约定履行分摊还款义务并支付11894.48元罚息及7046元诉讼费和20600元律师费的义务。被上诉人金鑫、陈晓红、张生莲应依照《协议书》的约定履行自己的分摊还款义务即每人应偿还借款32万元、支付违约金���罚息）3806.23元、诉讼费2254.72元、律师费6592元；被上诉人刘水珍应依照《协议书》的约定履行尚欠借款4万元、支付违约金（罚息）475.78元、诉讼费281.81元、律师费824元。3、依法改判被上诉人张生兰对被上诉人张生莲上述款项承担连带责任；4、依法判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费。
被上诉人金鑫、陈晓红、张生莲、张生兰答辩称：原审法院对本案事实认定清楚，适用法律准确，所作判决公正合法。二审法院应驳回上诉，维持原判。上诉人提出的上诉请求，因没有事实基础，且不符合法律规定而不能成立。上诉人认为其在一审中起诉的100多万元债务，是全体合伙人共同经营的共同对外债务，而且是经全体合伙人确认的必须先予偿还的债务，与客观事实不符。上诉人的上诉理由不仅是矛盾的，而且不符合法律规定。关于全体合伙人于2012年8月25日签订合伙清算��协议书》的效力和履行义务的问题，上诉人在本案中的理解是片面的，其提出要求答辩人等分摊还款义务的理由也是错误的。
被上诉人刘水珍未提出书面答辩。
经审理查明，各方当事人对一审判决查明的事实无异议，本院予以确认。
本院认为，欧亚与金鑫、陈晓红、张生莲、张生兰、刘水珍于2012年8月25日签订的《协议书》即退伙协议，是各方当事人真实意思表示，未违反有关法律法规规定，真实有效，原审法院依法予以确认其合法有效并无不当，本院予以支持。当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。根据《协议书》的明确约定：“会计所出具审计报告后一个月内各股东按股份比例偿还由个私经济贷款担保协会代偿款项100万元（原以欧亚名义向信用��借款200万元，欧亚已清偿40万元，刘水珍已清偿20万元，保证金40万元）多还少补，未履行偿还义务的协议人应履行自己的分摊还款义务，同时共同承担个私担保协会起诉欧亚而产生的诉讼费、律师费、罚息”及“已收账款的经手人或保管人需如实报会计事务所进行审计，及时入账，并在第7条约定的付款时间，按股权比例分配，但优先用于清偿共同债务”，各被上诉人承担分摊还款义务的前提是对合伙进行清算，是附条件的民事行为。因合伙人至今未对合伙进行清算，欧亚要求各被上诉人承担分摊还款义务的条件尚未成就，其上诉请求依法改判被上诉人金鑫、陈晓红、张生莲、刘水珍按《协议书》约定履行分摊还款义务、被上诉人张生兰对被上诉人张生莲的分摊还款义务承担连带责任无事实依据，本院不予支持。针对合伙的清算问题，各合伙人可另行主张权利。被��诉人刘水珍经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费788.5元，由上诉人欧亚负担。一审案件受理费的负担按原审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢学斌
审 判 员 林广伦
代理审判员 贲丹丹
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 张春莲
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，��别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。