新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）新22刑终63号
原公诉机关哈密市伊州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁喜荣，男，1972年4月13日出生，汉族，小学文化，无业户籍地：甘肃省平凉市崆峒区，暂住哈密市。2009年11月24日，因涉嫌诈骗罪，被精河县人民法院判处有期徒刑6年，并处罚金5000元。2014年9月18日刑满释放。因涉嫌合同诈骗罪，2017年9月15日被抓获，同年10月1日被哈密市公安局刑事拘留，同年11月8日被依法执行逮捕，现羁押于哈密市伊州区看守所。
哈密市伊州区人民法院审理哈密市伊州区人民检察院指控原审被告人袁喜荣犯合同诈骗罪一案，于2018年3月23日作出（2018）新2201刑初76号刑事判决书。原审被告人袁喜荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈密市人民检察院指派检察员张建军、赵志涛出庭履行职务。原审被告人袁喜荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2015年12月和2016年年初，被告人袁喜荣谎称其准备在哈密市开办七五五五工厂哈密分厂，用于加工迷彩服半成品，以收取风险抵押金为名，骗取被害人邱某现金10000元，骗取被害人杨某现金35000元（赃款未追回）。
认定上述事实的证据有：
1、被告人袁喜荣的供述证实，2015年12月，我给邱某说我准备开服装厂，我是退伍军人，战友是昌吉七五五五工厂厂长，可以在哈密开分厂，让邱某先交1万元保证金。2016年1月16日，我让杨某管理七五五五工厂分厂，让杨某交了3万元风险抵押金，杨某拿走了2.5万元后，我们和常某一起又去了杨某叔叔那借了3万元。我诈骗了杨某3.5万元，我从来没有在部队服役过，也没有找过七五五五工厂的人，这是为了让被害人相信我，方便实施诈骗。这4.5万元我吃饭、租车、喝酒、抽烟花光了。我没有经济来源，也还不上这些钱，也没有还钱的想法。我更换联系方式是为了不还这些钱。
2、被害人杨某的陈述及辨认笔录证实，2015年12月，袁喜荣给我母亲王某1111111说他准备在西戈壁开一家给部队加工迷彩服半成品的服装厂，让我帮忙管理经营服装厂。2016年1月，我问战友杨威借了3万元，向袁喜荣交纳了风险抵押金并签订了协议，期间我问袁喜荣要回3万元还给了杨威，又和袁喜荣、常某一起到了疙瘩井从我小叔那借了4万元，给了袁喜荣3.5万元。
辨认笔录证实，被告人杨某从12张照片中辨认出5号照片上的人（袁喜荣）就是诈骗其3.5万元的人。
3、被害人邱某的陈述证实，2015年12月，袁喜荣给我说他是退伍军人，可以通过关系在哈密开一个七五五五工厂分厂，让我和他合伙，让我先交1万元保证金。2016年2月24日我们签订了合同，我给了袁喜荣1万元现金。
4、证人王某1111111的证言证实，2015年底的时候，袁喜荣给我说他战友介绍他在哈密开一个七五五五分厂，想找一个人帮他管理服装厂，我说我儿子杨某可以帮他。2016年1月我儿子和袁喜荣签订了合同，给了袁喜荣3万元。
5、证人刘某的证言证实，2015年12月中旬，一个姓邱的女人说要租我西戈壁的大院开服装厂，说这个服装厂是她和袁喜荣合资办的，给西安的部队加工迷彩服，还和袁喜荣一起看过房。2016年2月份，我收了袁喜荣5000元押金，将钥匙给了他。我当晚和我丈夫商量了一下，告诉袁喜荣不租房子了，之后我们再没有联系过。袁喜荣的机器和工人没有进过房子。
6、新疆际华七五五五职业装有限公司出具的说明证实，其公司未在哈密地区开办分厂，至今还未在哈密地区开办分厂的意向和计划。
7、个人合作合同、协议书证实，被告人袁喜荣与被害人杨某、邱某分别于2016年1月16日、2016年3月1日签订协议情况。
8、一本通交易明细证实，被告人袁喜荣账户2016年1月16日移入3万元，2016年1月25日卡取现金2.5万元。
以上证据经当庭质证，被告人袁喜荣辩称其诈骗被害人杨某的犯罪数额为3万元，与其在侦察阶段的供述及被害人杨某陈述不符，其辩解意见，不予采纳。
二、2015年12月和2016年年初，被告人袁喜荣谎称其在塔城阿布都拉乡有水库砌石方工程，骗取被害人欧某现金13000元，骗取被害人王某1111112现金13000元（赃款未追回）。
认定上述事实的证据有：
1、被告人袁喜荣的供述证实，2015年12月，我给殷桂勤说我是退伍军人，通过我的战友承包了塔城水库砌石头工程，殷桂勤找了欧某，我让欧某承担拿下这个工程的前期费用1.3万元。这个水库砌石头工程是我虚构的，不可能开工。这1.3万元都用到我回平凉的路费上，还有平时的吃喝。我更换电话号码是为了让这些人找不到我。
2、被害人欧某的陈述证实，我通过殷桂勤认识了袁喜荣，2015年12月20日左右，袁喜荣给我说他战友给了一个给塔城阿布都拉乡水库砌石头的工程，让我承担前期费用4.6万元的一半，我先向袁喜荣支付1.3万元，并签订了协议，邱某是担保人。后我让殷桂勤问了塔城水利局的书记，说没有这个塔城阿布都拉乡的工程。3月7日也打不通袁喜荣的电话了。
3、被害人王某11112王某1112的陈述证实，2016年1月，袁喜荣给我说他在塔城阿布都拉乡谈成了一个水库，想找个合伙人，让我先给他付工程的部分费用1.3万元。2016年2月21日，我、王某11112王某1112、袁喜荣、司机小常四人在王某11112王某1112家中签订了协议，向袁喜荣交了1.3万元，其中的1万元是袁喜荣退给我妹妹服装厂未按时开工的违约金。
4、证人王某11112王某1112的证言证实，王某11112王某1112和袁喜荣签订关于阿布都拉乡水库的协议是在2016年2月左右在王某11112王某1112家签订的。当时王某11112王某1112、袁喜荣、小常都在，王某11112王某1112给了袁喜荣1.3万元，其中1万元是袁喜荣退给我的没有开办服装厂的违约金。
5、证人常某的证言证实，2016年2月，我和袁喜荣到王某11112王某1112房子，袁喜荣因为服装厂没有开起来，就退给王某11112王某11121万元。接着又给王某11112王某1112说水库的事情，让王某11112王某1112交1.3万元，王某11112王某1112就用本来要退给王某11112王某1112的1万元交给袁喜荣，签订了水库工程的合同。
6、塔城阿不都拉乡水库工程合作协议书证实，甲方袁喜荣与乙方欧某、王某11112王某1112分别于2015年12月31日、2016年2月21日签订协议情况。
7、个人存款账户明细对账单、一本通交易明细、借条证实，被害人欧某2016年1月1日跨行转出转帐交易1.3万元，被告人袁喜荣账户同日移入1.3万元。被告人袁喜荣2016年2月20日向欧某出具借款1.3万元借条。
8、重庆市渝万建设集团有限公司新疆塔城市阿不都拉水库工程项目部出具的说明证实，新疆塔城市阿不都拉水库工程项目承包方为重庆市渝万建设集团有限公司，项目部从未与任何一单位或个人签订施工砌石项目的合同，也没有发包给袁喜荣，项目部施工人员没有任何人认识袁喜荣。
9、哈密市伊州区公安局物证鉴定室手印检验鉴定书证实，检材指印201720057-J1袁喜荣红色油墨捺印单指印（塔城阿布都拉乡水库工程合作协议书中指印）与送检的201720057-Y1袁喜荣样本右手食指（袁喜荣十指指纹信息）是同一人所留。
以上证据经当庭质证，被告人袁喜荣辩解其并未诈骗被害人王某11112王某11121.3万元，与证人王某11112王某1112、常某的证言不符，且哈密市伊州区公安局物证鉴定室手印检验鉴定书证实塔城阿布都拉乡水库工程合作协议书中指印为被告人袁喜荣所留，故被告人袁喜荣的辩解意见，本院不予采纳。
三、2016年2月，被告人袁喜荣以合伙做玉米生意为由，骗取被害人王某11112王某1112现金30000元后逃匿（赃款未追回）。
认定上述事实的证据有：
1、被告人袁喜荣的供述证实，2016年1月的时候，我给王某11112王某1112说我的战友在精河粮食储备库当官，可以以比市场价格低很多的价格倒出玉米，卖给别人挣钱，王某11112王某1112把这个事说给了他的哥哥王某11112王某1112。2016年2、3月份的时候，王某11112王某1112分2次给了我３万元钱，我说的倒玉米的事情是我编的，我就想骗钱消费，生活花销。我没有想给这些人还钱。
2、被害人王某11112王某1112的陈述证实，2016年2月25日左右，袁喜荣说他在精河县有战友在管理国家储备粮，可以将旧粮倒出来卖，让我出资和他合伙做玉米生意，我分别在2016年2月27日、3月4日给了袁喜荣2万元、1万元。后来我打袁喜荣电话无法接通，我就报案了。
３、一本通交易明细证实，被告人袁喜荣账户2016年2月27日汇入2万元。
以上证据经当庭质证，被告人袁喜荣均无异议本院予以确认。
公诉机关出示的综合证据有：
1、户籍信息证实，被告人袁喜荣系完全刑事责任年龄人。
2、抓获经过证实，被告人袁喜荣无自首立功情节。
3、通话记录证实，被告人袁喜荣通话情况。
4、刑事判决书、释放证明书证实，被告人袁喜荣2009年11月24日因犯诈骗罪被精河县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金5000元。2014年9月18日刑满释放。
以上证据经当庭质证，被告人袁喜荣均无异议本院予以确认。
原判认为，被告人袁喜荣的行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪。袁喜荣刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十四条，第六十五条之规定，以被告人袁喜荣犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币8000元。
宣判后，原审被告人袁喜荣上诉提出诈骗杨某数额为30000元，没有诈骗王某11112王某111213000元，请求从轻处罚。
检察机关出庭意见：驳回上诉，维持原判。
经审理查明：二审审理查明的事实与一审相同，相关证据经一审、二审庭审举证质证，查证属实，本院审核予以确认。
本院认为：上诉人袁喜荣以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中虚构事实，隐瞒真相，骗取他人现金101000元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪，应依法追究其刑事责任。袁喜荣上诉提出诈骗杨某数额为30000元，没有诈骗王某11112王某111213000元。经审查认为，本案证人证言、相关书证及袁喜荣的供述能够相互印证，袁喜荣的上诉理由没有证据证实，不予采信。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。检察机关出庭意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 志 平
审 判 员 张 军
代理审判员 依玛尔·玉素甫
二〇一八年七月二十四日
书 记 员 杨 朦