广东省梅州市梅江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）梅江法民二初字第310号
原告：熊燕妮，女，汉族，1974年11月15日出生，住梅州市梅江区。
委托诉讼代理人：陈新添，男，汉族，1953年12月16日出生，现住梅州市平远县。
被告梅州市人民医院，住所地：梅州市城西大道黄塘路。
法定代表人：钟志雄，该医院院长。
委托诉讼代理人林辉，该医院职工。
委托诉讼代理人朱榕基，广东汉诚律师事务所律师。
原告熊燕妮与被告梅州市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告熊燕妮和委托诉讼代理人陈新添、被告梅州市人民医院的委托诉讼代理人林辉、朱榕基律师均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿因医疗事故造成原告各项受损害费用合计492006.35元。事实和理由：原告因交通事故于2008年10月25日3时入住梅州市人民医院，被诊断为右肱骨粉碎性骨折，2008年11月10日9时出院，手术后在公司休养。2012年4月5日9时回到梅州市人民医院住院，2014年4月7日9时0分至9时45分行右肱骨骨折内固定术，2012年4月17日9时出院。由于做手术的医生年纪较轻，缺乏临床经验，在手术过程中操作不当损伤了原告神经，造成原告出院后很长时间内右手不能动弹，出现了严重的后遗症。原告于2012年6月11日到回被告医院治疗，2013年1月29日出院。虽然经院方多方治疗，但伤情至今仍未恢复，右手麻木，无力作痛的现象仍然十分明显，严重影响着原告正常工作和生活。为减轻家庭负担，原告还将年幼的小孩送回老家湖北，小孩因远离父母，加上老人年迈，××小孩跌伤，加重了原告的思想负担和精神打击。原告因为手术××精神压郁，严重影响公司的业务和正常的营销活动。综上，原告认为被告在行拆除内固定手术时，由于医生年轻，缺乏临床经验，损伤了原告的手神经，××原告留下伤残后遗症，按照国家有关法律应该承担由此造成原告的如下损失：1.出院至再次入院期间门诊和诊所医治费用6600元（中医私人诊所无单）；2.误工费52896元；3.营养费91200元；4.交通费15200元；5.住院伙食补助费30400元；6.住院陪护费45500元；7.去湖北检查交通费及广州交通费、住宿费2650元；8.小孩看护费45600元；9.取内固定住院费6362.80元；10.司法鉴定费13600元；11.康复科治疗费81997.55元（原告预交1600元）12.精神损失费100000元，合计492006.35元。
被告辩称，一、原告的右手功能完全恢复，本案不存在损害结果，原告无伤残等级证明，应承担举证不能的法律责任，依法应裁定驳回起诉。二、原告未遵医嘱返院复查，由此产生的损害结果和法律责任均应自负。三、原告术口未拆线又拒绝医疗措施，由此××的风险、后果和法律责任自负。四、原告无伤残等级证明，应承担举证不能的法律责任。四、答辩人在2013年8月12日已经向梅江区人民法院提起了（2013）梅江法民一初字第364号医疗服务合同纠纷一案，答辩人在该案中作为原告，要求被告即本案原告支付2012年6月11日至2013年1月29日的各项医疗费用86910元，364号案件于2013年12月5日裁定中止审理，需要本案重新启动后再恢复审理。现在本案已经恢复审理，要求将本案和364号案合并审理。五、答辩人认为原告不存在损害结果，原告的手经答辩人治疗后，出院病历已经明确记载原告已恢复好，原告之所以为认为手没有回复好是因为在答辩人的病历中有明确记载，原告患有抑郁症，经过司法鉴定机构的肯定。经答辩人专家分析，这应该是属于个人主观感觉，不属于客观上的损害结果。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷作证。原告为其诉讼请求提供了如下证据证实：1.身份证复印件；2.原告第一次在被告医院的住院病案、入院、出院、手术记录等材料；3.原告第二次在梅州市人民医院住院病案、入院、出院以及拆除内固定手术的相关病案材料；4.南方医科大学、肌电图检查报告；5.因右桡骨神经运动纤维混合型损害在被告处住院的病案材料；6.明医堂处方笺四张；7.医疗收费凭证；8.汇款凭证、缴费通知函；9.工资收入证明；10.户口本复印件；11.营业执照；12.照片两张；13、照片两张及小孩出生证明。14.核准注销通知书、继承函、有关广东天立坤鑫公司集成事项的说明、工资收入证明和工资表。被告对上述证据的质证意见是：1.对原告提交的第一次、第二次在被告医院的住院病案、入院、出院、手术记录等材料和因右桡骨神经运动纤维混合型损害而再次住院的病案材料均是部分的，应该以被告提交的病历原件为准。2.对明医堂处方笺的真实性、关联性、合法性不予确认。该组证据材料有涂改，且出现了鸡蛋、猪脚等食品名称，也没有病案和收费凭证支持。3.对医疗收费凭证的关联性不予认可。对深圳龙岗的收费凭证、南方医科大学附属医院检查费300元、湖北省十堰市大和医院的收费收据与本案的关联性不予认可；对第三张被告医院的急诊检查费215元、2012年4月24日、2012年5月2日、2012年5月9日的收费收据的真实性予以确认，但关联性不予认可。4.对工资收入证明有异议，不具证据力和证明力，因为劳动关系要依靠社保部门的档案资料才能证明，工资收入也需要纳税证明。5.对营业执照有异议，与本案无关联，该公司是原告第三次住院之后才成立。6.对照片四张及小孩出生证明三性有异议，与本案无关。7.对其余证据无异议。
被告为证明其主张提供了：1.原告在被告医院三次住院的病案材料；2.原告第二次住院费用情况说明及住院费用明细清单。原告质证称：1.对三次住院病历均无异议，第一次手术是在田家炳医院做的，对该次手术无异议，第二次住院时的会诊单与南方医科大学的会诊单一致，说明被告存在过错。2.对二次住院费用情况说明及住院费用明细清单无异议。
诉讼中，原、被告对原告在被告医院三次住院的事实无异议，双方争议的是第二次住院期间被告为原告行右肱骨骨折内固定术后内固定取出手术之后，出现右侧桡神经损伤是否为被告取内固定手术不当造成。原告于2013年8月21日向本院提出司法鉴定，要求对被告在诊疗原告的过程中有无过错及过错程度进行鉴定。本院委托了广东通济司法鉴定中心（以下简称“通济司鉴中心”）进行司法鉴定。该鉴定中心于2017年1月19日作出粤通司鉴中心[2014]医鉴字第120号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“梅州市人民医院在对治疗熊燕妮的过程中存在医疗过错，其医疗过错与被鉴定人的损伤后果存在因果关系，参与度在21-40%之间，建议参与度为30%。”鉴定费用13600元，由原告预交。经质证，原告表示不完全认可鉴定意见，对百分比有异议，被告应该承担主要责任。被告亦对鉴定意见有异议：1.该鉴定意见书第三点分析说明（四）对医方医疗评价分析2“医方缺乏高度谨慎的注意义务，是××患者桡神经损害的原因之一。”对医方医疗评价分析3“由于医方的过错，患者桡神经损害的治疗与康复时间有所增加。”均是鉴定人的主观臆断，没有事实依据，是错误的。2.本次鉴定违反全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》，违背同行鉴定立法，超出法医鉴定范围。在本院行使释明权后，原、被告均表示不申请鉴定人员出庭接受质询，被告还以上述理由向本院提交了重新鉴定申请。
庭审中，原告认可在第一次住院时被告有给出院医嘱，要求定期复查，不适随诊，自己遵医嘱进行复查。在第二次住院时，原告主动询问医生可不可以出院，医生说拆线和桡神经损伤都没有关系，可以出院，在看过《拒绝（放弃）治疗、检查，自动出院告知书》内容后签名，于2012年4月17日出院，但签署告知书只是被告履行手续。被告则坚称原告没有按照医嘱复查，直到2012年4月7日才来拆钢板，在为原告行内固定取出术后出现炎症，2012年4月17日，原告还没有拆线就放弃治疗，签订了《拒绝、放弃治疗检查自动出院告知书》，表示其愿意承担相应的责任。
根据当事人陈述、经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告熊燕妮于2008年10月25日因车祸致右肱骨粉碎性骨折入住被告梅州市人民医院田家炳院区，行切开复位内固定术，于2008年11月10日出院，共住院15天。出院医嘱：1.继续石膏托固定4周；2.加强肘关节及肩关节锻炼；3.定期复查3、6、9、12；4、不适随诊。2012年4月5日，原告第二次入住被告医院，于2012年4月7日行右肱骨骨折内固定取出术，于2012年4月17日出院，共住院12天，花费医疗费6362.80元。出院医嘱：1.加强右上肢功能康复锻炼；2.避免剧烈运动及上肢再次外伤；3.一月后回院复查并视病情确定下次复查日期。原告出院后因出现右侧桡神经损伤，于2012年6月11日第三次入住被告康复科住院，至2013年1月29日出院，共住院232天，医疗费用合计88510元，其中原告预交1600元，仍欠费86910元。出院医嘱：1.注意休息；2.避免过劳及剧烈运动；3.适当康复功能训练；4.一个月后定期门诊复诊。此后，双方因被告在诊疗原告过程中是否存在过错发生争议，原告遂诉至本院，要求被告赔偿各项损失。2013年8月12日，被告另案提起了医疗服务合同纠纷一案[2013梅江法民一初字第364号]，要求原告支付2012年6月11日至2013年1月29日的检查医疗费用86910元。
本院认为，原、被告争议的焦点为：1.被告在诊疗原告的过程中是否存在过错，如存在过错，应承担责任比例是多少。2.原告的损失计算及分担。
关于被告在诊疗熊燕妮的过程中是否存在过错，如存在过错，应承担责任比例是多少的问题。对于该争议焦点，本院委托了通济司鉴中心进行医疗损害鉴定，已有粤通司鉴中心[2014]医鉴字第120号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“梅州市人民医院在对治疗熊燕妮的过程中存在医疗过错，其医疗过错与被鉴定人的损伤后果存在因果关系，参与度在21-40%之间，建议参与度为30%。”通济司鉴中心及鉴定人员均具有资质，鉴定程序合法，鉴定意见依据充分，本院予以采信。被告应对其医疗过错行为所造成的原告合理损失承担30%的民事赔偿责任。
原告对建议参与度30%有异议，认为在第一次出院时，被告出有书面医嘱，自己有按医嘱到被告处复查；2012年4月17日被告出具《拒绝（放弃）治疗、检查，自动出院告知书》并让自己签名后出院，只是履行程序，不能成为推卸责任的依据，被告应对自己的损害承担主要责任。被告对此予以否认，认为原告第一次出院后至第二次入院期间没有按医嘱复查，第二次出院是原告主动要求，并在《拒绝（放弃）治疗、检查，自动出院告知书》上签名，××第三次康复时间有所增加。因原告在庭审中明确表示没有保存第一次出院后至第二次入院期间到被告处复查的材料，故原告对其按时复查的主张，本院不予采信；原告确认看过《拒绝（放弃）治疗、检查，自动出院告知书》内容并签名，原告作为完全民事行为能力人，在阅过告知书的内容后，应清楚签名后所带来的法律后果，故原告认为被告应该负主要责任的上述依据不足，本院不予采信。被告认为原告主动放弃治疗××第三次康复时间有所增加。经本院查阅病历，被告虽有定期复查的医嘱，但未无明确告知具体拆除内固定的时间，××原告不能意识到未及时拆除内固定带来的隐患；××理文证审查中提及“2014年4月17日患者术口未拆线，要求出院，签字后办理”，在医方医疗评价分析中指明了被告在对患者病史了解不足，术中对桡神经关注度不足，缺乏高度审慎注意义务，多种原因××桡神经损伤并发症的不良后果，虽经积极治疗，桡神经损伤为遗留严重后果，但增加了患者的住院时间，据此，被告认为是原告放弃治疗，主动出院，××第三次康复时间有所增加的主张，本院亦不予采信。被告还以鉴定人员认定的“医方缺乏高度谨慎的注意义务，是××患者桡神经损害的原因之一。”“由于医方的过错，患者桡神经损害的治疗与康复时间有所增加。”均是鉴定人的主观臆断，没有事实依据，同时本次鉴定违背同行鉴定立法，超出法医鉴定范围等为由，提出重新鉴定的申请。经查，被告的上述重新鉴定理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条关于重新鉴定的情形，故对被告的重新鉴定申请，本院亦不予接受。
关于原告的损失计算及分担问题。因原、被告均表示对三次住院的事实无异议，争议的是第二次住院期间被告为原告行右肱骨骨折内固定术后内固定取出手术之后，出现右侧桡神经损伤是否为被告手术不当造成，故原告的损失应该为第二次住院（2012年4月4日至2012年4月17日，共12天）和第三次住院（2012年6月11日至2013年1月29日，共232天）产生合理费用。1.出院至再次入院门诊和诊所医治费用6600元。原告提供有医疗费收费收据7张合计2330元，予以认定；明医堂的处方笺五张发生在最后一次出院后，无相应的外购药材及营养的医嘱，不予支持。2.误工费52896元（42000元÷12个月×21.5天×304天）。因原告提供有工资收入证明及用人单位的营业执照，年收入42000元，予以采信，但误工天数应该为两次住院天数，计算为28074.64元（42000元÷365天×244天）。3.营养费91200元（300元×304天）。因第二次住院及第三次住院均无相应的营养医嘱，该诉请无据，不予支持。4.交通费15200元（304天×50元）。因原告未提供相应的医嘱，结合原告第二次、第三次住院及外出鉴定的实际，酌情以3000元计算。5.住院伙食补助费30400元（100元/天×304天）。计算标准正确，但天数应为244天，为24400元（100元/天×244天）。6.陪护费45500元（150元/天×304天）。陪护标准过高，计算天数有误。结合梅州地区护工实际，以120元/天为宜，应计算为29280元（120元/天×244天）。7.去湖北检查交通费及广州交通、住宿费2650元。因在诉请4中已经支持了合理的交通费用，再次主张交通费属于重复请求，不予支持；广州的住宿费用无相应的票据，亦不予支持。8.请人看护小孩费45600元（150元×304天）。因法律规定侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。本诉请费用无事实和法律依据，不予支持。9.取内固定住院费6362.80元。此项费用实为第二次住院（2012年4月5日至2012年4月17日）的医疗费，有被告出具的关于患者熊燕妮第二次住院费用情况说明和费用明细清单为凭，予以支持。10.司法鉴定费13600元。有通济司鉴中心的发票为凭，本院照准。11.康复科治疗费81997.55元（原告预交1600元）。因双方均确认康复科治疗费即第三次住院费用，已由被告另案提起了医疗服务合同纠纷[2013梅江法民一初字第364号]，本案不做处理，但对于双方无争议的由原告预交的1600元，本案支持。12.精神损失费100000元。因原告至今未进行伤残等级评定，精神损失费诉请无据，不予支持。综上，原告的合理费用共计95047.44元（不含司法鉴定费13600元）。结合上述通济司鉴中心对梅州市人民医院在对治疗原告熊燕妮的过程中过错比例参与度为30%的建议，被告应对原告上述合理损失承担30%的民事赔偿责任，即28514.23元（95047.44元×30%）。
另，被告还提出（2013）梅江法民一初字第364号医疗服务合同纠纷应与本案合并审理。因本案处理的是医疗损害责任纠纷，（2013）梅江法民一初字第364号是医疗服务合同纠纷，两者不属于同一法律关系，故被告的合并审理主张无据，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条，判决如下：
一、被告梅州市人民医院应予本判决生效之日起五日内支付因医疗过错行为造成的经济损失28514.23元给原告熊燕妮。
二、驳回原告熊燕妮的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2960.03元，由原告熊燕妮负担2788.03元（预交4384元，多交部分可在判决生效后申请退回），被告梅州市人民医院负担172元。
司法鉴定费13600元，由被告梅州市人民医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判长 叶 飞
审判员 何仕珠
审判员 滕 婷
二〇一七年三月九日
书记员 古珊珊