山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终10号
上诉人（原审被告）：王永亮，男，1978年11月2日出生，汉族，个体户，住太原市。
委托诉讼代理人：刘美，山西双丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：薛翠平，女，1970年10月9日出生，汉族，住太原市。
委托诉讼代理人：贺秀兰，山西元升律师事务所律师。
上诉人王永亮与被上诉人薛翠平生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2016）晋0108民初737号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人王永亮及其委托的诉讼代理人刘美，被上诉人薛翠平及其委托的诉讼代理人贺秀兰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王永亮上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审以鉴定意见书为鉴定依据严重错误。本案是上诉人与被上诉人因打架而产生的纠纷，鉴定意见书是依据劳动能力鉴定职工工伤与职业病等级认定为被上诉人十级伤残的，该标准第一条明确规定该标准的适用范围为职工在职业活动中因工负伤和因职业病致残程度的鉴定。太原市小店司法鉴定中心依据错误，而一审法院却依据错误的伤残鉴定报告判决上诉人承担赔偿责任，明显错误。2、一审判决有44178元费用没有事实和法律依据。根据人身损害司法解释第二十条、第二十一条、第二十四条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，被上诉人在庭审中自认受伤前无业，无工资收入，且未提供收入证明；护理费用需要提供护理人的收入证明及需要护理的医嘱；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第八条的规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果的，不予支持精神损害赔偿，故一审判决上诉人赔偿5000元精神抚慰金有失公允。鉴定意见书鉴定标准认定错误，一审依据错误的鉴定结果判决上诉人赔偿被上诉人伤残赔偿金18908元并要求上诉人承担被上诉人单方面申请鉴定而产生的鉴定费用，明显是错误的。综上，一审法院判决上诉人承担除医疗费和住院补助费外的44178元费用没有事实和法律依据，请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人薛翠平辩称：一审判决合理合法，被上诉人受伤以后各项应得到的赔偿一审法院据实予以判处合理合法，应当予以维持原判，驳回上诉人的上诉请求。关于鉴定意见，上诉人提出要求重新鉴定，但是上诉人又不去交鉴定费，等于上诉人放弃了重新鉴定，一审法院依据已经存在的司法鉴定书作出的判决，故应当按照十级伤残的赔偿标准进行赔付。关于护理费，被上诉人当时是全身受伤，头部的伤比较严重，卧床不起的状态。关于误工费，被上诉人有两份工作，一份是旅店，一份是保险员，经营损失一审法院没有支持，被上诉人本身是不服的，只是没有上诉。关于营养费，被上诉人受伤以后住院治疗，所以营养费应该赔偿。关于精神抚慰金，被上诉人已经构成十级伤残，根据最高院的司法解释，应该支付被上诉人精神损害抚慰金。伤残赔偿金及鉴定费也应该由上诉人支付，进行鉴定是必然发生的费用，伤残鉴定也得到了一审法院的认可，该两项费用应该支持，上诉人自己放弃了重新鉴定的机会，故请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
一审法院认定事实：2015年10月17日，在尖草坪区摄乐村，原告与被告发生争执并相互殴打，双方协商到村委会解决，到达摄乐村村委会附近后，被告将原告殴打，经鉴定原告人体损伤评定为轻微伤。被告因违法中华人民共和国治安管理处罚法的规定，被行政拘留五日。原告被打后被送至万柏林区中心医院治疗，于2015年11月6日出院，共住院治疗20天，治疗费用共计16847元。后经太原市小店区司法鉴定中心鉴定，原告构成十级伤残。被告对此鉴定结论不认可，提出重新鉴定申请。被告后又撤回了重新鉴定申请。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告因被告殴打至住院治疗，被告应对此进行赔偿。被告称只殴打原告头部，没有殴打手，原告手指骨折不是其造成的，对此辩解本院不予采纳。原告是在双方发生殴打后当日入院治疗，其手指伤与殴打有着直接的因果关系，故原告主张的医疗费16847元，有票据证明，本院予以认可。原告主张的住院24天，本院不予采纳，按照交费单据记载应为20天，住院伙食补助应为2000元。原告主张的护理费4800元，因没有提供相应的依据，本院不予采纳，护理费参照上一年度居民服务业平均工资计算，应为1670元。原告主张的误工损失虽然没有提供相应的依据，但是原告因受伤导致左手中指骨折，误工损失确实发生，本院对此予以酌情认定15000元。原告主张的营养费15000元没有法律依据，本院按照住院20天，每天100元予以计算，共计2000元。原告主张的精神抚慰金费10000元不符合法律规定，本院认定为5000元。原告主张的孩子照顾产生的费用4800元、出院后护理费13500元、经营损失10000元因没有证据予以证明，本院对此不予认可。原告主张的二次手术费，因没有实际发生，可待实际发生后另案主张。原告主张的伤残赔偿金18908元及鉴定费1600元符合法律规定，本院予以支持。综上所述，被告王永亮应赔偿被告薛翠平各项损失共计63025元。据此原判决如下：被告王永亮于判决书生效后三十日内赔偿原告薛翠平各项损失共计63025元。诉讼费1191元，由被告王永亮负担1000元，原告薛翠平负担191元。
经审理查明，原判查明的事实存在。双方当事人没有提交新的证据。
二审时，被上诉人薛翠平提出因其不服公安机关对上诉人王永亮的行政处罚决定，提起行政诉讼，故本案二审时中止审理，后经太原市杏花岭区人民法院和本院审理下达（2016）晋01行终217号行政判决，已经发生法律效力，本案恢复审理。该判决认定：”原审被告尖草坪公安分局作出的并公尖行罚决字（2016）000372号《行政处罚决定书》，对王永亮殴打他人的事实认定清楚，适用法律正确，处罚适当。被上诉人薛翠平仅凭涉案当事人的陈述，提出第三人王永亮构成结伙殴打、殴打多人情节，故处罚太轻的主张，没有其他证据予以佐证，本院不予支持。”
本院认为，关于本案上诉人王永亮致被上诉人薛翠平损害的行政处罚已经经生效的行政诉讼判决认定，故上诉人王永亮应承担本案的人身损害赔偿责任。关于上诉人提出的人身损害伤残等级的鉴定意见依据劳动能力与职工工伤鉴定标准错误的问题，该鉴定意见书的鉴定时间为2016年5月，此时，我国没有统一的人身伤害等级的鉴定标准，只有劳动能力与职工工伤鉴定标准和道路交通事故的损害鉴定标准，本案案由的发生并非上述情形，在此情形下，司法鉴定部门依据劳动能力与职工工伤鉴定标准作出的伤残等级认定并无不当。现行的《人体损伤伤残程度分级标准》的实施时间是从2017年1月起，故不适用本案。关于上诉人上诉的护理费没有事实和法律依据的问题，被上诉人举证的医院病历中长期医嘱单已经明确留陪一人，故原审认定参照上一年度居民服务业收入标准计算的护理费并无不当；关于上诉人提出的误工费没有事实和法律依据的问题，因被上诉人住院和康复需要，导致被上诉人误工是客观事实。由于被上诉人从事的是保险业务人员工作，其收入不稳定，故原审酌情认定15000元并无不当；关于上诉人提出的赔偿营养费2000元和精神抚慰金5000元、伤残赔偿金18908元的问题，由于上诉人的致害行为导致被上诉人住院治疗和身体伤残是客观存在的事实，所以原判认定由上诉人支付上述三项费用，于法有据。
综上，上诉人王永亮的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十三条第（二）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审上诉费1191元由上诉人王永亮承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 涛
审判员 孙广金
审判员 郝文晋
二〇一七年十一月六日
书记员 米 鑫