湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）株中法刑二终字第94号
原公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1979年8月21日出生，汉族，初中文化，茶陵县人，户籍所在地茶陵县，现住茶陵县城关镇。原系茶陵县农电服务有限责任公司月岭运行所所长。因涉嫌犯贪污罪，2013年11月5日被刑事拘留，同年11月9日取保候审。
原审被告人沈某某，男，1973年8月29日出生，汉族，高中文化，茶陵县人，户籍所在地茶陵县，现住茶陵县城关镇。原系茶陵县农电服务有限责任公司月岭运行所副所长。因涉嫌犯贪污罪，2013年12月6日取保候审。
湖南省茶陵县人民法院审理湖南省茶陵县人民检察院指控原审被告人刘某甲、沈某某犯贪污罪一案，于2014年7月25日作出（2014）茶法刑初字第102号刑事判决，认定原审被告人刘某甲、沈某某犯贪污罪，判处刘某甲有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月；沈某某免予刑事处罚。被告人刘某甲、沈某某退缴在案的贪污罪赃款人民币52000元，依法由暂扣单位返还给茶陵县农电服务有限公司月岭运行所。原审被告人刘某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现本案已审理终结。
原审判决认定：
2013年下半年，被告人刘某甲、沈某某利用职务之便，
在茶陵县农电服务有限公司月岭运行所承包的电杆搬迁、变压器搬迁工程中，通过截留工程款的手段，贪污公款52000元，其中被告人刘某甲分得41000元，沈某某分得11000元。
1、2013年7月份，月岭运行所承包了枣市镇洒水村电
杆搬迁工程，工程造价28000元，施工前，被告人刘某甲、
沈某某决定只上交16000元到所里，另外12000元用于两人私分，各分得6000元。
上述事实，有下列经查证属实的证据予以证明：
①证人陈某某（枣市镇洒水村村秘书兼报账员）的证言，证明枣市镇洒水村电杆搬迁工程承包给月岭所做，造价为28000元。
②证人刘某乙（月岭运行所报账员）的证言，证明枣市镇洒水村电杆搬迁工程所有费用都是运行所出的，结账后，沈某某只交了16000元给其入账。
③被告人刘某甲、沈某某对共同截留运行所部分工程款12000元进行平分的犯罪事实供认不讳。
2、2013年8月份，月岭运行所承包了茶陵县湖口镇石湖村电杆变压器搬迁工程，工程造价68000元。工程结算后，被告人刘某甲只上交28000元到所里，截留40000元工程款，被告人刘某甲从中分了5000元给沈某某，余下的35000元据为已有。
上述事实，有下列经查证属实的证据予以证明：
①证人谭某某（湖口镇石湖村个体经营户）的证言，证明刘某甲与其口头谈好石湖村电杆变压器搬迁工程承包价为68000元，刘某甲要其不要跟月岭运行所的其他人讲承包价是68000元，只说是38000元，工程完成后，其分两次汇了68000元给刘某甲。
②证人刘某乙（月岭运行所报账员）的证言，证明湖口镇石湖村电杆变压器搬迁工程所有材料都是运行所出的，民工工资也是由其到农电服务公司报账后再发放给民工的，这个工程造价多少不清楚，只是后来刘某甲要他人打了28000元工程款到银行卡账上。
③刘某甲对私储蓄账户明细账，谭某某对私储蓄账户明细账，证明刘某甲收到谭某某汇的68000元工程款。
④被告人刘某甲供认，单独与谭某某谈好了湖口镇石湖村电杆变压器搬迁工程造价为68000元，并与沈某某商量好，这个工程承包价为3.8万元，由所里来施工，到时候拿出2.8万元交到所里作为开支，剩下1万元就不交到所里，由我与沈某某平分，沈同意了我的提议。工程完工后，我分了5000元给沈某某。
⑤被告人沈某某供认的此次事实、情节与被告人刘某甲供述一致。
另查明，在检察院调查期间，被告人刘某甲如实供述
了办案机关尚未掌握的截留工程款继而贪污的事实，并在
本院审理期间检举揭发一起诈骗案，且协助公安机关抓获
一名在逃犯。刘某甲在检察院退缴赃款41000元，沈某某
在检察院退缴赃款11000元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
湖南省非税收入一般缴款书、破案报告、情况说明、拘留证、犯罪嫌疑人的讯问笔录、刘某甲的询问笔录、立案决定书等证据证明。
证明被告人刘某甲、沈某某主体身份的证据有：企业法人营业执照、茶陵县农电服务有限责任公司文件、劳动合同书、证明、户籍证明、茶陵县工商行政管理局企业注册登记资料、湖南省电力公司文件、湖南省电力公司株洲电力局文件、湖南省电力公司株洲茶陵电力局文件、茶陵电力局深入开展主多分开工作实施方案、茶陵电力局主多分开多经资产收购整合工作方案、职工退股情况说明、湖南省电力公司株洲茶陵电力局关于劳动服务公司收购宏源公司股权的批复、湖南省电力公司株洲茶陵电力局关于成立劳动服务公司分公司的通知、关于成立分公司的决议、国家电网公司简介等。
原审法院根据上述事实和证据，对刘某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（二）、（三）项、第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第六十八条，第六十四条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款，第四条第一款之规定；对沈某某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（三）项、第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第三十七条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第四条第一款之规定，判决：一、被告人刘某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月。二、被告人沈某某犯贪污罪，免予刑事处罚；三、被告人刘某甲、沈某某退缴在案的贪污罪赃款人民币52000元，依法由暂扣单位返还给茶陵县农电服务有限公司月岭运行所。
宣判后，原审被告人刘某甲不服，以“原判部分事实不清，证据不足，不应认定贪污犯罪，量刑偏重”等理由，提出上诉，请求改判免予刑事处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人刘某甲、原审被告人沈某某，在担任茶陵县农电服务有限公司月岭运行所所长、副所长期间，相互勾结，利用职务之便，在该所承包的电杆搬迁、变压器搬迁工程中，截留、私分公款。其中刘某甲截留公款52000元，获得赃款41000元，沈某某截留公款22000元，获得赃款11000元，刘某甲、沈某某的上述行为均已构成贪污罪。在共同贪污犯罪中，刘某甲起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；沈某某起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。案发后，刘某甲如实供述办案机关尚未掌握的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。沈某某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。刘某甲协助公安机关抓捕一名犯罪分子以及揭发他人犯罪，查证属实，系立功，依法可减轻处罚。刘某甲上诉提出“原判部分事实不清，证据不足，不应认定贪污犯罪”，经查，刘某甲勾结沈某某，利用职务截留、私分月岭运行所承包的工程款，有证人陈某某、谭某某、刘某乙的证言及刘某甲对私储蓄账户明细账、谭某某对私储蓄账户明细账予以证明，刘某甲、沈某某在侦查机关的供述以及二人在一审庭审中的供认，证据确实、充分，足以认定刘某甲与沈某某的贪污犯罪事实。故上诉人该上诉理由不能成立，不予采纳。原审根据刘某甲犯贪污罪的事实和系共同犯罪中主犯、分赃多以及案发后有自首、立功和退赃的情节进行综合考虑，对其判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月量刑恰当，故对上诉人刘某甲提出量刑偏重，要求改判免予刑事处罚，不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 树 萍
审判员 欧阳大志
审判员 聂 正 军
二〇一四年十月十五日
书记员 贺 燕 芝
附：裁定书引用的法条全文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。