甘肃省临夏回族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘29刑终85号
原公诉机关康乐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马忠杰，又名马麻哈木都，男，1987年1月1日出生，东乡族，小学文化，农民，户籍地甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县，捕前住东乡族自治县达坂镇下科妥村七社***号。无前科。2016年6月14日，因涉嫌贩卖毒品罪,被康乐县公安局刑事拘留；经康乐县人民检察院批准，于2016年7月20日被逮捕。现羁押于康乐县看守所。
甘肃省康乐县人民法院审理甘肃省康乐县人民检察院指控原审被告人马忠杰犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月12日作出（2016）甘2922刑初105号刑事判决，宣判后，检察机关未抗诉，被告人马忠杰不服，提出上诉。2017年3月20日,我院作出（2017）甘29刑终2号刑事裁定书，以原审判决认定的部分事实不清、证据不足,裁定撤销康乐县人民法院（2016）甘2922刑初105号刑事判决，发回康乐县人民法院重新审理。康乐县人民法依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2017年8月8日作出（2017）甘2922刑初50号刑事判决，宣判后，检察机关未抗诉，被告人马忠杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临夏回族自治州人民检察院指派检察员马晓元、史晶晶出庭履行职务，上诉人（原审被告人）马忠杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2016年6月14日9时许，康乐县公安局禁毒大队民警根据获悉的线索，在兰临高速公路安家嘴收费站将进行毒品交易的马忠杰抓获，当场从马忠杰乘坐的车上副驾驶座右侧车门工具箱内缴获外用黑色塑料纸包裹，内用透明塑料袋包装的晶体块状毒品可疑物两包，经称量，两包毒品可疑物净重197克。经临夏州公安局物证鉴定所（临）公（理）鉴（毒）字【2016】157号理化鉴定意见书鉴定，毒品可疑物中检出毒品甲基苯丙胺成分。经甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字【2016】216号检验鉴定意见书鉴定，检材甲基苯丙胺含量为77.76克/100克。经中华人民共和国公安部物证检验报告公物证鉴字【2016】2393号检验结果：从马忠杰指甲中检出甲基苯丙胺成分。
经审理查明并据以认定上述事实的证据有：
一、物证
1、查缴的毒品证实，在兰临高速公路安家嘴收费站将进行毒品交易的马忠杰抓获，当场缴获外用黑色塑料纸包裹，内用透明塑料袋包装的晶体块状毒品可疑物两包。
2、手机两部系被告人马忠杰贩卖毒品所用的通讯工具。
二、书证
1、指定管辖的批复证实，该案经临夏州公安局指定由康乐县公安局管辖。
2、受案登记表证实，康乐县公安局对案件立案侦查的情况。
3、户籍证明证实，被告人马忠杰生于1987年1月1日，具有完全刑事责任能力。
4、扣押笔录证实，查获并扣押的毒品可疑物两包以及黄色HUALU手机一部、白色VIVO手机一部。
5、称量笔录证实，经称量两包毒品可疑物净重为197克。
6、通话详单证实，被告人与特情人员频繁通话，商议贩毒的案件事实。
7、上交毒品汇总表证实，缴获的毒品甲基苯丙胺（冰毒）197克已上交。
8、线索来源证实，经特情人员反映，有一手机号码为181****9518的东乡籍男子经常向他人贩卖毒品的案件事实。
9、抓获经过证实，2016年6月14日，康乐县公安局根据线索在兰临高速公路安家嘴收费站将被告人马忠杰抓获，抓获过程中马忠杰未反抗。
10、辨认笔录证实，经混合辨认，辨认人”086”特情能够准确辨认出被告人马忠杰。
11、办案说明证实：①对本案中的毒品上线马由素夫进行了查证，查无此人。②康乐县公安局技术室民警对毒品外包装进行了指纹提取，未提取到指纹。③在康乐县公安局民警的跟踪监视下，东乡籍男子从藏毒地点取了一包用黑色塑料纸包裹的毒品可疑物，”086”特情从枯树旁将车掉头后，东乡籍男子随即上了”086”特情的车，两车相距约150米，能看清东乡籍男子的一举一动。④从”086”特情的手机上提取微信聊天记录，并转换为音频资料刻录成光盘随案移送。⑤本案中摩托车未提取到案。⑥”086”特情系康乐县公安局建档特情。⑦2016年6月14日，康乐县公安局技术中队民警对马忠杰的指甲进行了提取封装，并放到物证室进行保管，后将提取到的检材（指甲）送往公安部进行鉴定。
12、情况说明证实，中华人民共和国公安部物证检验报告中的马中杰和马忠杰系同一人。
三、证人证言
证人”086”特情的证言证实了被告人马忠杰贩卖毒品甲基苯丙胺的案件事实。
四、被告人的供述与辩解
被告人马忠杰的供述（2016年6月14日10时05分第一次讯问笔录）证实，他与康乐人商议贩卖毒品的事宜，他从别人跟前说好每克180元，卖给康乐人每克190元，自己赚2000元，康乐人答应交易成功后再额外给一些零花钱的案件事实。
五、鉴定意见
1、临夏州公安局物证鉴定所（临）公（理）鉴（毒）字【2016】157号理化鉴定意见书证实：被告人马忠杰所持可疑物中检出常见毒品甲基苯丙胺成分。
2、甘肃省公安厅物证鉴定中心（甘）公（刑）鉴（理化）字【2016】216号检验鉴定意见书鉴定，检材甲基苯丙胺含量为77.76克/100克。
3、中华人民共和国公安部物证检验报告公物证鉴字【2016】2393号检验结果：从马忠杰指甲中检出甲基苯丙胺成分。
六、视听资料
1、光盘记载内容证实了公安机关第一次讯问被告人马忠杰的同步录像以及被告人与特情人员微信联系贩卖毒品的案件事实。
2、照片六组证实了被告人上下车的地方和藏匿毒品的地点以及被告人指认在其乘坐的车上副驾驶座右侧车门工具箱内藏匿毒品的地方和毒品称量的案件事实。
辩护人提出公诉机关在起诉书认定上述证据中遗漏了扣押清单，在庭审中公诉机关对扣押清单的扣押物品进行了举证质证；辩护人提出本案缺少毒品含量的鉴定意见，公诉机关补充移送了毒品含量鉴定意见书；辩护人提出对毒品外包装物一黑色塑料纸未进行痕迹鉴定，公安机关对此作出了说明，该局技术民警对毒品外包装进行了指纹提取，未提取到指纹。被告人马忠杰的供述（2016年6月14日10时05分第一次讯问笔录）中交代了其联系贩卖毒品的事实，且有其他证据予以印证。
以上证据经当庭质证，证据来源合法，内容客观真实，足以证明被告人马忠杰的犯罪行为及本案其他事实，原审予以确认。被告人及辩护人的质证意见理由不能成立，不予认定。
据上事实，原审法院认为，被告人马忠杰无视国法，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马忠杰的犯罪事实有相关证据予以证实，罪名成立，本院予以确认。其量刑建议合理，予以采纳。被告人马忠杰的辩解和辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。本案存在特情引诱情节，本院酌定从轻处罚。为维护社会管理秩序，净化社会风气，保护公民身心健康不受侵害，惩罚犯罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十四条之规定，判决：被告人马忠杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产5000元；作案工具黄色HUALU手机一部、白色VIVO手机一部依法没收。
宣判后，马忠杰上诉提出，一审判决事实不清，认定其构成贩卖毒品罪的证据未达到确实、充分的标准，将公诉机关出示的疑点重重的证据予以采纳，没有将非法证据予以排除，一审判决违背了”对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供及疑罪从无的基本原则”，严重侵犯了上诉人的权益，失去了法律公平、公正，请求二审法依法撤销原判，进行改判，并宣告上诉人无罪，以维护上诉人的合法权益，维护法律的尊严。
出庭检察员认为，本案一审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及量刑准确，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定被告人马忠杰犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定的依据已经一、二审法院在开庭审理时宣读、出示、辩论并质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，本院审查属实，予以确认。
对上诉人（原审被告人）马忠杰所提上诉理由，经查，本案存在特请引诱情节，被告人马忠杰贩卖毒品罪的事实有特情证言、民警情况说明、鉴定意见等证据在卷证实，以上证据亦与被告人马忠杰在公安机关讯问时的供述相印证，故足以认定其贩卖毒品罪的犯罪事实，上诉人马忠杰所提上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定被告人马忠杰犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张振荣
审 判 员 马彦虎
代理审判员 吴贵裕
二〇一七年十月三十日
书 记 员 马 云