四川省双流县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)双流民初字第8302号
原告晏国章，男，1954年2月21日出生，汉族，住四川省双流县。
委托代理人何梦妮、汤朝霞，四川法邦律师事务所律师。
被告詹子贵，男，1985年2月5日出生，汉族，住四川省双流县。
被告王旭彬，男，1987年1月16日出生，汉族，住四川省双流县。
二被告委托代理人夏成秀，东升法律服务所法律工作者。
第三人中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司。住所地：成都市武侯区航空路*号丰德国际广场*号楼*楼*号。
负责人何跃，公司经理。
委托代理人杨开宇，四川蜀望律师事务所律师。
原告晏国章诉被告詹子贵、王旭彬、第三人中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司（以下简称平安公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员王涛独任审判，公开开庭进行了审理。原告晏国章及其委托代理人何梦妮、被告詹子贵、王旭彬及其委托代理人夏成秀、第三人平安公司的委托代理人杨开宇均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告晏国章诉称，2015年5月9日9时许，原告在天府新区兴隆镇天明村5组苗圃内协助被告王旭彬使用川A××××9号重型专项作业车上的吊机吊装树木时，吊臂将原告刮到，造成原告受伤，被告王旭彬随后报警。事故发生后，原告被送往成都骨科医院救治。后经鉴定为人体损伤九级。经查川A××××9号重型专项作业车系被告詹子贵所有，原告系被告詹子贵雇佣的工人。为维护原告的合法权益，故起诉请求：1、判令二被告赔偿原告伤残赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助、护理费、营养费、误工费、交通费、司法鉴定费共计134687.8元；2、第三人在保险范围内承担赔偿责任。
被告王旭彬辩称，其系被告詹子贵雇佣的工人，应该由雇主詹子贵承担责任，其不应承担责任。
被告詹子贵辩称，原告不是其雇佣的工人，原告系苗圃的员工。原告协助吊装树木是事实，在装车过程中树木从吊钩中滑落，吊钩在下落过程中将原告打伤属于意外事故。其在中国平安财产保险股份有限公司双流支公司购买了交强险和商业险。事故发生时仍在保险合同有效期内，应该按照保险合同规定由保险公司在第三者责任险内承担给付责任。对原告的各项赔偿项目同意保险公司的意见，鉴定费认可1125元，自费药同意扣除20%，并由原、被告按各自比例承担。
第三人平安公司辩称，本案不是交通事故，与第三人无关。事故发生的原因是原告没有尽到观察和避让的责任，其应当承担30%的责任，其余责任由被告承担。原告主张的各项赔偿项目中，医药费应扣除20%的自费药，住院天数应按16天计算，误工费不成立，原告没有证据证明其务工地点、从事何种职业，且原告已超过退休年龄，交通费酌情认可300元，护理费认可60元/天的标准，营养费认可20元/天的标准。原告应当自行承担鉴定费。精神损害抚慰金不应当由第三人承担，后续治疗费应实际发生后另行主张。
经审理查明，2015年5月9日9时许，被告王旭彬驾驶川A××××9号吊车到成都市天府新区兴隆镇天明村5组202号苗圃内进行吊装树林作业，原告站立于装载花木的车厢内协助被告王旭彬使用吊车吊装树木。当日下午16时许，因吊装的树木从吊钩中滑落，吊钩落下将原告打伤，被告王旭彬随后报警并将原告送往双流第一人民医院住院进行治疗，被诊断为左侧多发性肋骨骨折。2015年5月10日，原告转院到成都骨科医院住院治疗，被诊断为左侧第8、9、10肋骨骨折，原告经治疗后于2015年5月25日出院，出院医嘱载明：“保持伤口清洁，注意休息叁月，加强营养，适当功能锻炼，继续口服骨科药物……”。2015年6月3日，成都市公安局交通管理局第七分局出具情况说明，记载了本案事发的经过，但未划分当事人的责任。2015年6月11日，原告委托四川鼎诚司法鉴定所对其伤残等级和续医费进行鉴定，2015年8月18日，该司法鉴定所出具了鼎诚司鉴【2015】临鉴字第1480、第1481号《法医临床学鉴定意见书》，认为参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16810-2014）标准，原告的伤残等级为九级，原告左胸多发性股骨骨折内固定物取出费用约需11400元。经释明，原告不申请参照交通事故伤残等级评定标准对其伤残等级进行重新鉴定。
另查明，被告王旭彬具有驾驶及操作吊车的资格，重型专项作业车（吊车）系被告詹子贵所有，其聘请了被告王旭彬负责驾驶、操作。第三人平安公司承保该车2014年6月16日至2015年6月15日间保险金额为50万的商业第三者责任险。原告受伤期间花费医疗费用33224元已由被告詹子贵垫付。原告不是被告詹子贵雇佣的工人。原告原系农村户口，2006年新农村建设中，按统规自建的方式在双流县黄水镇文武小区修建了房屋，房号为×栋×、×单元，2014年4月土地流转后一直在外打零工。
以上事实，有原、被告及第三人的身份信息、双流县第一人民医院出院证及病历、成都骨科医院出院证及病历、病情证明（取内固定的费用）、复查的医疗费票据、四川鼎诚司法鉴定所法医临床医学鉴定意见书、成都市交通管理局第7分局出具的情况说明、王旭彬的驾驶证与詹子贵的行驶证、行驶证、驾驶证、操作证、保险单、保险条款等证据在卷佐证。
本院认为，原告在协助吊装花木时被吊车吊钩砸伤的事实清楚，各方争议焦点是：1、原、被告之间的责任应当如何划分。2、第三人应否承担相应的责任。3、原告主张的各项费用是否符合法律规定。
对第一个争议焦点，本院认为，被告王旭彬作为被告詹子贵聘请的驾驶员及操作人员，其在操作吊车吊装树林时造成原告受伤，应由作为雇主的被告詹子贵承担民事赔偿责任。但原告在协助吊装花木时，站立在装载花木的车厢内，未尽到合理注意义务，对损害的发生存在一定的过错，应自行承担30%的赔偿责任，被告詹子贵承担70%的赔偿责任。对第二个争议焦点，本院认为，被告王旭彬具有相关驾驶及操作资格，其在保险期间内操作吊车吊装树木过程中发生意外事故，并非车辆通行过程中发生的事故，不属于交强险的赔偿范围。号吊车在第三人处投保了商业三者险，根据第三人平安公司对吊车承保的保险合同约定内容，其系“第三者责任保险”赔偿范围。故第三人平安公司应依据保险合同及法律规定承担相应的赔偿责任。
对第三个争议焦点，本院确认原告的损失为：1、医疗费：35368元，其中不属于保险公司赔偿的自费药部分为7074元（按医疗费总额的20%计算）；2、护理费1260元（60元/天×1天+80元/天×15天）；3、住院伙食补助费480元（30元/天×16天）；4、营养费480元（30元/天×16天）；5、后续治疗11400元；6、交通费酌定300元；7、误工费。原告因伤持续误工，误工时间从其受伤住院日计算至出院医嘱休息叁个月，为106天。原告系农村户口，自2014年4月土地流转后一直在外打零工，其未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故参照2014年同行业（一）农、林、牧、渔业年平均工资为34,203元为计算标准，经计算，其误工损失为10166元（34203元／年÷12月／年÷30天／月×106天）；8、鉴定费。原告在四川鼎诚司法鉴定所进行了伤残等级鉴定和后续治疗费鉴定，其中关于伤残等级的鉴定未被采用，该部分鉴定费用不应由被告承担，根据鉴定费发票，后续治疗鉴定费为600元。原告提出的残疾赔偿金、精神抚慰金、伤残等级鉴定费，因其未提出有效的证据证明原告受伤所受损失，故对上述三项诉求本院不予支持。综上，本院确认原告因本次事故致伤的各项损失为60054元，被告应当承担70%，即42037.8元，扣除应由被告承担的自费药及后续治疗费鉴定费4951.8元后，第三人应赔偿金额为37086元。因被告詹子贵垫付医疗费用33224元，詹子贵多支付部分本应由原告返还，为减少当事人诉累，由第三人直接向被告詹子贵支付28272.20元，向原告赔偿8813.80元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中国人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条的规定，判决如下：
一、第三人中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司于本判决生效之日起十日内支付原告晏国章赔偿款8813.80元；返还被告詹子贵垫付款28272.20元；
二、驳回原告晏国章的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1887元，由原告晏国章负担566元，被告詹子贵负担1321元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 王涛
二〇一六年三月一日
书记员 黄颖