安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖11刑终249号
原公诉机关安徽省滁州市南谯区人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶毓常，男，1975年10月8日出生于湖北省孝昌县，汉族，初中文化，农民，居住地湖北省孝昌县。2015年4月8日因犯诈骗罪被江苏省南通市通州区人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金五千元。2018年4月16日因涉嫌犯诈骗罪被安徽省滁州市公安局南谯分局抓获，次日被该分局刑事拘留，同年5月24日经安徽省滁州市南谯区人民检察院批准，同日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。
原审被告人董建兵，男，1978年2月21日出生于湖北省孝昌县，汉族，初中文化，农民，居住地湖北省孝昌县。2018年4月16日因涉嫌犯诈骗罪被安徽省滁州市公安局南谯分局抓获，次日被该分局刑事拘留，同年5月24日经安徽省滁州市南谯区人民检察院批准，同日由安徽省滁州市公安局南谯分局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。
安徽省滁州市南谯区人民法院审理南谯区人民检察院指控原审被告人董建兵、叶毓常犯诈骗罪一案，于2018年8月30日作出(2018)皖1103刑初171号刑事判决，被告人叶毓常不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
原判认定：2018年3月至4月，被告人董建兵、叶毓常商议利用“泥土调包铜丝”的方式骗取废品收购站钱财。董建兵雇佣叶毓常驾驶悬挂虚假车牌的租赁车辆到滁州市区、来安县、合肥市肥东县等地，由董建兵和废品收购站老板商谈收购铜丝事宜，并将车辆后备箱内事先备好的铜丝给被害人看，谈妥后，佯装用准备的蛇皮袋在后备箱装铜丝，叶毓常则以检测称重衡器准确度等为由支开被害人或者转移被害人注意，加以配合，再由董建兵伺机将车辆后备箱内的铜丝调包成后座位置的泥土予以称重，骗取被害人财物，并按月向叶毓常支付劳动报酬。至案发，董建兵、叶毓常作案六起，骗取财物21310元。具体犯罪事实如下：
一、2018年3月14日，董建兵、叶毓常到安徽省蚌埠市禹会区长青乡陈郢村被害人冯某经营的废品收购站，采取上述方式骗取被害人冯某4750元。
二、2018年3月中旬的一天，董建兵、叶毓常到江苏省徐州市金山桥开发区金港路与庙山路交叉口附近被害人刘某1经营的废品收购站，通过上述方式骗取被害人刘某14100元。
三、2018年4月11日，董建兵、叶毓常到安徽省肥东县撮镇店忠路附近被害人吴某经营的废品收购站，采取上述方式骗取被害人吴某4770元。
四、2018年4月13日，董建兵、叶毓常到安徽省和县历阳镇胜利村委会金城米业西侧被害人林某经营的废品收购站，采取上述方式骗取被害人林某1790元。
五、2018年4月14日，董建兵、叶毓常到安徽省滁州市南谯区创业中苑小区附近被害人赵某经营的废品收购站，采取上述方式骗取被害人赵某3870元。
六、2018年4月15日，董建兵、叶毓常到安徽省来安县新安镇十里村瓦岗组被害人刘某2经营的废品收购站，采取上述方式骗取被害人刘某22030元。
另查明：公安机关从被告人董建兵处扣押身份证1张、驾驶证1本、手机1部、人民币7585元、钥匙1串、悦达起亚牌轿车1辆、蛇皮口袋45个、车牌照10个（5副）、鸭舌帽1个、铜丝90余斤；从被告人叶毓常处扣押驾驶证1本、手机1部、钥匙1串、人民币63元、安全帽1个；被告人董建兵亲属代为退款13700元。
上述事实，有下列经原审法庭举证、质证并予以确认的证据证实：
1、公安机关人身检查笔录、搜查笔录、刑事摄影照片、扣押清单等证明：公安机关从被告人董建兵处扣押身份证1张、驾驶证1本、手机1部、人民币7585元、钥匙1串、悦达起亚牌轿车1辆、蛇皮口袋45个、车牌照10个（5副）、鸭舌帽1个、铜丝90余斤；从被告人叶毓常处扣押驾驶证1本、手机1部、钥匙1串、人民币63元、安全帽1个；被告人董建兵亲属代为退款13700元。
2、辨认笔录证明：被害人冯某、刘某1、吴某、林某、赵某、刘某2对被告人董建兵、叶毓常的辨认；被告人董建兵对被告人叶毓常的辨认；被告人董建兵、叶毓常对作案现场的指认。
3、刑事判决书证明：被告人叶毓常因犯诈骗罪于2015年4月8日被江苏省南通市通州区人民法院判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金五千元。
4、滁州市公安局南谯分局出具的到案经过证明：被告人董建兵、叶毓常于2018年4月16日被公安机关抓获。
5、户籍信息证明：被告人董建兵、叶毓常的自然身份信息。
6、被害人冯某、刘某1等人的陈述证明：他们是废品收购站经营人员。2018年3月至4月，两个驾驶黑色轿车的男子到他们收购站卖铜丝，商定好价格后，对方在车辆后备箱装铜丝，并抬到秤上称重，他们支付价款。两人离开后，才发现对方将铜丝调换成泥土，骗取他们1790元至4770元不等的财物。
7、被告人董建兵、叶毓常的供述证明：2018年3月至4月，他们经商议后采取“泥土调包铜丝”的方式在安徽滁州、江苏徐州等地骗取废品收购站老板钱财。具体犯罪事实与原判内容一致。
原审法院认为：被告人董建兵、叶毓常以非法占有为目的，多次采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法均应予惩处。董建兵、叶毓常归案后如实供述自己的犯罪事实，依法均可从轻处罚。叶毓常有犯罪前科，可酌情从重处罚。董建兵积极退赃，叶毓常系在共同犯罪中罪责相对较轻的主犯，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定：被告人董建兵犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三万元；被告人叶毓常犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金三万元；公安机关从被告人董建兵、叶毓常处扣押以及被告人董建兵亲属代为退出的赃款发还被害人冯某4750元、刘某14100元、吴某4770元、林某1790元、赵某3870元、刘某22030元；犯罪工具铜丝、车牌照、蛇皮口袋等予以没收。
上诉人叶毓常提出其构成自首，原判量刑过重，请求撤销原判，依法改判。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决中列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为：上诉人叶毓常与原审被告人董建兵以非法占有为目的，多次采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，且系共同犯罪，依法均应予惩处。原判根据二人的犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害性并充分考虑相关量刑情节，作出的量刑适当。叶毓常系被抓获归案，其不符合自首自动投案的法定条件。叶毓常所提其构成自首和量刑过重上诉理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李文业
审判员 陈 丽
审判员 陈晓蕾
二〇一八年十月八日
书记员 张群英
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。