安徽省黄山市屯溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1002刑初14号
公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。
被告人杜某，无业。曾因犯抢劫罪、盗窃罪于1993年被安徽省黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑二年六个月；曾因犯抢劫罪于1995年被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑五年；曾因犯盗窃罪于1999年被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月1日被黄山市公安局屯溪分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于休宁县看守所。
辩护人余勇行，安徽地平律师事务所律师。
辩护人郑文兵，安徽地平律师事务所律师。
被告人ＸＸ（绰号“飞飞孩”），无业。曾因犯抢劫罪于2001年7月被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元；曾因犯非法持有毒品罪于2008年12月被黄山市中级人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金3万元。因涉嫌寻衅滋事罪于2015年9月10日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
被告人项某，无业。曾因犯盗窃罪于1997年12月被安徽省歙县人民法院判处有期徒刑二年；曾因犯故意伤害罪于2001年11月被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑二年六个月；曾因犯寻衅滋事罪于2005年3月被安徽省歙县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月21日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，2015年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人谢晓剑，安徽地平律师事务所律师。
被告人程某甲，无业。曾因犯寻衅滋事罪于2012年9月被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月21日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，2015年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
被告人方某（绰号“老威吊”），无业。曾因犯盗窃罪于2010年1月被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金3万元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月21日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，2015年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
被告人汪某甲，无业。曾因犯故意毁坏财物罪、故意伤害罪于2004年10月被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌寻衅滋事罪于2015年9月16日被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，2015年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人黄升剑，安徽地平律师事务所律师。
被告人吴某甲，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月1日被黄山市公安局屯溪分局抓获，次日被该局刑事拘留，2015年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
被告人陶某，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2008年10月被黄山市黄山区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金5000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月1日被黄山市公安局屯溪分局抓获，次日被该局刑事拘留，2015年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人汪民峰，安徽经盾律师事务所律师。
辩护人汪海东，安徽经盾律师事务所实习律师。
被告人孙某（绰号“大卫”），无业。曾因犯故意伤害罪于2007年10月被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑三年三个月；因犯寻衅滋事罪于2012年2月被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月1日被黄山市公安局屯溪分局抓获，次日被该局刑事拘留，2015年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。2015年12月22日被黄山市屯溪区人民检察院取保候审。
被告人潘某（绰号“鸡”），无业。曾因犯故意伤害罪于2008年7月被黄山市屯溪区人民法院判处拘役四个月；因吸食毒品于2010年被黄山市公安局屯溪分局强制隔离戒毒两年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月1日被黄山市公安局屯溪分局抓获，次日被该局刑事拘留，2015年9月30日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同年10月1日由黄山市公安局屯溪分局执行。2015年12月22日被黄山市屯溪区人民检察院取保候审。
黄山市屯溪区人民检察院以屯检诉刑诉（2016）7号起诉书指控被告人项某、杜某、程某甲、方某、ＸＸ、汪某甲、吴某甲、陶某、孙某、潘某犯寻衅滋事罪一案，于2016年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月17日公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派代理检察员汪少飞出庭支持公诉，被告人项某、杜某、程某甲、方某、ＸＸ、汪某甲、吴某甲、陶某、孙某、潘某；辩护人谢晓剑、余勇行、黄升剑、汪民峰、汪海东均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山市屯溪区人民检察院指控：2015年8月23日凌晨1时10分许，汪某丙到屯溪区新园路“状元红酒家”准备吃夜宵的过程中因琐事与程某丙、被告人项某等人发生口角，随后，在一旁吃夜宵的被告人程某甲等人对汪某丙进行殴打，汪某丙逃离现场并报警。期间汪某丙侄子吴某丙等人到现场，被告人杜某也到了案发现场准备吃夜宵，因两人相熟，杜某上前询问项某为何殴打汪某丙，项某便用拳头殴打杜某，后杜某和项某发生互殴，项某用啤酒瓶砸了杜某的头部，造成杜某头部受伤，后二人被在场人员拉开。之后，杜某感觉自己吃亏，便打电话给被告人陶某，邀集和陶某一起在阳湖吃夜宵的被告人吴某甲、潘某、孙某、ＸＸ、汪某甲等人前来“状元红酒家”帮忙。当日凌晨1时40分许，陶某开车带着吴某甲、汪某甲、潘某、孙某等五人，被告人ＸＸ和小老虎（身份待查）等四人打出租车先后到达案发现场，冲上去对正在和杜某互殴的项某进行殴打，其中杜某手持啤酒瓶砸了项某的头部，吴某甲手持甩棍参与殴打，ＸＸ手持玩具手枪对项某进行威胁与殴打，其他的人用拳脚殴打。后项某到旁边的酒店搬出一罐煤气转开气阀吓唬对方，陶某、吴某甲、汪某甲、潘某、孙某、ＸＸ等人遂逃离现场。当日凌晨1时55分许，被害人汪某乙和陈某一起来到现场，准备接走受伤的汪某丙，因汪某丙已坐120急救车去了医院，二人准备离开现场时，项某等人认出了汪某乙，遂上去对汪某乙进行殴打，其中项某冲上去踹了汪某乙一脚，反被汪某乙掀倒在地，爬起来后对汪某乙拳脚相向，旁边的被告人方某、程某甲等人手持棍棒冲上来对汪某乙的头、背、肩部一阵猛烈的击打，直至汪某乙不能动弹。后众人散开，逃离现场。经法医鉴定，项某、汪某乙的伤情均为轻伤。
公诉机关为证实上述指控的犯罪事实成立，当庭举出如下证据材料：物证塑料手枪一把；人口基本信息、前科材料、抓获经过、情况说明、赔偿协议、调解协议、收条、调取证据清单等书证；证人韩某、程某乙、吴某乙、吴某丙、江某、陈某等人证言；杜某、项某等十被告人的供述与辩解；鉴定意见；检查、辨认笔录；视听资料。
公诉机关认为，被告人项某、杜某、程某甲、方某、ＸＸ、汪某甲、吴某甲、陶某、孙某、潘某随意殴打他人，情节恶劣，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。被告人项某具有自首和立功情节；被告人程某甲、方某具有自首情节；被告人ＸＸ具有累犯和自首情节，应分别适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第六十七条、第六十八之规定，提请本院依法判处。
被告人杜某对起诉书指控的主要犯罪事实、证据不持异议，当庭表示自愿认罪。对指控的部分事实辩称如下：其是在被告人项某先对其殴打，其还击后，再让陶某等人来到案发现场，与项某再次发生殴打的，有一定的防卫性质。
被告人项某、ＸＸ、程某甲、方某、汪某甲、吴某甲、陶某对起诉书指控的犯罪事实、证据均不持异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。
被告人孙某、潘某对起诉书指控其参与寻衅滋事罪的主要犯罪事实不持异议，当庭表示自愿认罪。但辩称，其没有实施具体的殴打行为。
辩护人余勇行的辩护意见：一、对起诉书指控被告人杜某犯寻衅滋事罪的罪名不持异议。二、关于对被告人杜某的量刑。本案中，寻衅滋事的发生在凌晨、造成一人轻伤，故社会影响范围较小、社会危害性不大；被告人杜某是因为被殴打后失去理性才将对方打成轻伤，其主观恶性较小，且对方参与人有一定过错；被告人杜某赔偿项某经济损失、取得谅解、当庭自愿认罪，具有悔罪表现。综上，建议法院考虑被告人杜某的上述量刑情节对其从轻处罚。
辩护人谢晓剑的辩护意见：一、对起诉书指控的犯罪事实及定性不持异议。二、关于对被告人项某的量刑。本案中，寻衅滋事发生在夜晚、时间较短，造成社会秩序破坏的影响小；被告人项某具有自首、立功、赔偿、取得谅解等从宽处罚情节。综上，建议法院对其最大幅度的从轻处罚。
辩护人黄升剑的辩护意见：一、对起诉书指控被告人汪某甲的犯罪事实及定性不持异议。二、关于对被告人汪某甲的量刑。本案中，被告人汪某甲因哥们义气参与，其主观恶性、社会危害性小；被告人汪某甲参与程度小，系从犯；被告人汪某甲坦白犯罪、赔偿损失、取得谅解、自愿认罪，具有较好的悔罪表现。综上，建议法院考虑被告人汪某甲的上述量刑情节对其从轻处罚。
辩护人汪民峰的辩护意见是：一、对起诉书指控被告人陶某犯寻衅滋事罪的事实及定性不持异议。二、关于对被告人陶某的量刑。本案中，被告人陶某参与本起犯罪，但其不是直接伤害者，故其主观恶性较小、情节较轻，社会危害性不大；被告人陶某具有坦白、自愿认罪、赔偿损失、取得谅解等从宽处罚情节。综上，建议法院考虑被告人陶某的上述情节对其从轻处罚。
经审理查明：2015年8月23日凌晨，汪某丙应被告人项某及程某丙之邀到屯溪区新园路“状元红酒家”吃宵夜，因汪某丙对项某在电话中讲的脏话不满，双方在吃宵夜的桌上发生争吵，程某甲等人用凳子对汪某丙进行殴打，汪某丙逃离现场后报警。警察到达现场后劝阻。期间汪某丙侄子吴某丙到达现场，被告人杜某也到“状元红酒家”吃宵夜。杜某看见汪某丙与刘某、“文龙”等人发生吵打，询问项某为何要打汪某丙，项某便用拳头殴打杜某，双方互殴，各自拿啤酒瓶砸对方的头，均受伤。
杜某感到吃亏，遂电话告诉被告人陶某其在“状元红酒家”被人殴打，要求其与被告人孙某、吴某甲、潘某、ＸＸ、汪某甲等人来帮忙。当日凌晨1时40分，陶某开车带着孙某、汪某甲、潘某、吴某甲等五人，ＸＸ乘坐出租车带着“老虎”等二人先后到达现场后，冲上去对正在与杜某互殴的项某进行殴打。其中杜某手持啤酒瓶砸了项某的头部，吴某甲手持甩棍参与殴打，ＸＸ手持玩具手枪对项某进行威胁与殴打，其他人则对项某拳脚殴打，造成项某头部、眼部受伤。后项某到旁边的酒店搬出一罐煤气转开气阀吓唬对方，陶某、吴某甲、汪某甲、潘某、孙某、ＸＸ等人遂逃离现场。
当日凌晨1时55分许，被害人汪某乙接到哥哥汪某丙在“状元红酒家”被殴打的电话后，与妹夫陈某赶到现场接汪某丙就诊。因汪某丙已经去了医院，两人准备离开时，被项某认出是汪某丙的弟弟，项某遂对知悉其被打而赶到现场的方某和在旁边的程某甲喊“这是汪某丙弟弟，就打他”。项某冲上去踹了汪某乙一脚，反被汪某乙掀倒在地，爬起来后对汪某乙拳脚相向，方某、程某甲等人手持棍棒冲上来对汪某乙的头、背、肩部一阵猛烈的击打，直至汪某乙不能动弹，造成汪某乙锁骨骨折，背部多处挫伤。后众人散开，逃离现场。
经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，汪某乙的右顶部瘢痕的损伤程度被评定为轻微伤、右锁骨骨折的损伤程度被评定为轻伤二级，项某的头皮瘢痕损伤被评定为轻伤二级。
案发后，被告人项某、程某甲、方某于2015年9月21日到黄山市公安局屯溪分局投案自首，同时项某还协助公安机关抓获其他同案犯；被告人ＸＸ于2015年9月10日到黄山市公安局屯溪分局投案自首；被告人杜某、吴某甲、陶某、孙某、潘某于2015年9月1日被抓获归案；被告人汪某甲于2015年9月16日被抓获归案。
本案在审理过程中，经当事人协商，被告人项某、程某甲、方某共同赔偿被害人汪某乙经济损失14万元，并取得汪某乙的谅解；被告人杜某、ＸＸ、汪某甲、吴某甲、陶某、孙某、潘某共同赔偿项某经济损失7万元，并取得项某的谅解。
以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、物证：黑色塑料手枪一把，经庭审出示，被告人ＸＸ确认案发当日用该手枪对被告人项某进行威胁与殴打。
二、书证
1.户籍信息，证实杜某等本案十被告人的出生年月日及具有完全刑事责任能力的事实。
2.刑事判决书，证实被告人杜某、项某、ＸＸ、程某甲、方某、汪某甲、孙某、潘某具有前科犯罪的事实。
3.情况说明，证实未发现被告人吴某甲有治安处罚及刑事处罚记录。
4.黄山市人民医院出院记录，证实被告人项某头面部外伤，左眼钝挫伤于8月23日入院，9月9日出院的事实。
5.话单及机主资料，经庭审出示，被告人杜某、陶某对该话单不持异议，证实机主为被告人杜某的13063223111号码于2015年8月21日20时11分至23日16时19分与被叫号码通话的记录，其中有被叫号码为陶某、孙某的号码在23日1时40分左右通话的记录。
6.情况说明、到案经过、抓获经过，证实被告人项某于2015年9月21日8时许到黄山市公安局屯溪分局投案后电话联系劝导被告人程某甲、方某投案，该两人于2015年9月21日下午16时到该局投案自首；被告人ＸＸ于2015年9月10日13时许到黄山市公安局刑警大队投案自首；2015年9月1日晚20时许，黄山市公安局屯溪分局警察在恺撒KTV三楼将被告人杜某、吴某甲、陶某、孙某、潘某抓获归案；2015年9月16日公安人员在被告人汪某甲家中将其抓获。
7.收条，证明2015年12月22日，被告人孙某、潘某分别赔偿被告人项某损失0.5万元的事实。
8.刑事附带民事赔偿协议、刑事谅解书、收条，证明被告人项某、程某甲、方某共同赔偿被害人汪某乙经济损失14万元并取得其谅解；被告人杜某、ＸＸ、汪某甲、吴某甲、陶某共同赔偿被告人项某经济损失7万元并取得其谅解的事实。
9．社区评估意见书（孙某），证实屯溪区司法局经调查后认为，被告人孙某认罪态度较好，邻里关系较好，社区愿意接受其进行矫正，但其有多次前科，建议法院依法判决的事实。
10.社区评估意见书（潘某），证实休宁县司法局经调查后认为，被告人本次犯罪危害不大，社区矫正条件具备，建议法院对其适用非监禁刑。
三、证人证言
1.证人程某乙的证言，证实在2015年8月23日凌晨1时左右，其与吴某乙、程某丙、项某、“春辉”（刘某）、“小青”（江某）等人在“状元红酒店”吃宵夜。期间，看见汪某丙与警察说我们这边有人打了他，为此，项某与“春辉”还吵打起来被警察拉开，之后汪清华要求到医院检查坐120救护车走了；项某与“杜”（杜某）打了起来，后被其及程某丙、吴某乙等人拉开；警察走后，“杜”又去找项某，我们又拉架，不久来了七、八个男子，其中一个问“杜”说“哪个”，杜说“这个”，这几个男子就冲向项某，其中一个男子拿出一把枪指着项某的头，其将该枪拍下地踢走，后来这些人就跑了；其看见项某头上都是血等事实。
2.证人吴某乙的证言，证实2015年8月23日凌晨，与项某、程某丙、江某等人一起在屯溪新园路“状元酒店”吃宵夜，期间不知是项某还是程某丙打电话给汪某丙，汪某丙来后不知何原因与项某发生拉扯，有人使用凳子打汪某丙，汪某丙报警后民警来调查并将汪某丙送到医院；后来屯光的“小杜”（杜某）来了之后又来了七八个小伙子，应该是汪某丙这边人叫来的，“小杜”对这些小伙子说“你们搞”，这些人拿棍子打项某，项某的头被打破了，之后有人报警“小杜”这边的人跑掉了；项某与留在现场的汪某丙的弟弟打了起来，隐约看见项某被汪某丙的弟弟摔倒，民警到现场十分钟后，救护车来了，将汪某丙的弟弟送去医院；在这次打架中，汪某丙耳朵、汪某丙弟弟、项某及“小杜”头部不同程度受伤；事后听程某乙说“小杜”带来的小伙子里面有一个人拿枪指着项某等事实。
3.证人江某的证言，证实2015年8月23日凌晨，其与吴某乙、程某丙、项某、程某乙、刘某等人在屯溪新园路“状元红酒店”酒店吃宵夜，期间，程某丙与项某通电话叫汪某丙来吃宵夜，因项某在电话中说“不给面子、你这个小畜生”等话，当汪某丙到“状元红酒店”酒店时气氛比较紧张，汪某丙不高兴，与项某关系比较好的一个小鬼与汪某丙相互拉扯推搡，大家劝开后，汪某丙报警，警察来后，项某与汪某丙互相说对方的不是，警察劝说后离开；但其与项某快走到“状元红酒店”门口时，一个40多岁的男子及三个年轻的小伙子对项某拳打脚踢，其中一个小伙子拿一把手枪抵着项某的脑袋，项某被打倒在地，接着又来了三个小伙子，拿棒球棍打项某头部、背部，后来警察来了，对方就跑掉了等事实。
4.证人程某丙的证言，证实在2015年8月23日凌晨1时多，汪某丙接到电话来到“状元红酒店”吃宵夜，期间有几个小鬼打汪某丙，汪某丙报警；“小杜”来后与项某吵起来，“小杜”那边的小鬼冲上去打项某，其中有人拿木棍去打架；项某拿出一罐煤气冲出来，人都跑了；十几分钟后，汪某丙的弟弟来到现场，项某及其他几个拿木棍的小伙子打了汪某乙，后民警来到现场等事实。
5.证人黄某（绰号“文龙”）的证言，证实2015年8月23日凌晨1时多，其在案发现场看见项某与“小杜”打架，被劝开后，项某又被“小杜”叫来的一伙年轻人围着打，有的用凳子砸、有的用拳头打、有的用脚踹，项某从店里抱一罐煤气打开，把对方人吓跑；项某随后打电话叫来四五人用棒球棍将旁边聊天的一个人打得在地上不能动后离开。
6.证人刘某的证言，证实2015年8月23日凌晨1时多，其在案发现场看见项某和几个小伙子追汪某丙，汪某丙跑掉；小杜与项某发生打架，小杜叫来十几个人打项某，其中有人用甩棍打项某，项某被打得头部流血；项某到酒店拿来一罐煤气，这些人被吓跑；项某叫来几个小兄弟一起打了一个男子至其在地上不能动弹等事实。
7.证人程某丁的证言，证实2015年8月20几号的晚上，其与ＸＸ、“成成”（陶某）、孙某、“鸡”（潘某）等人在凯撒会所唱歌后又到“岸上蓝山”附近吃烧烤，期间，孙某、鸡、成成、ＸＸ等约七、八个人坐两辆车子离开，其与程志凡没有去，后听程志凡说他们到“状元红酒店”帮“杜总”（杜某）与“文杰”打架，ＸＸ在打架过程中拿出手枪低着“文杰”的头，“文杰”被打比较严重，“杜总”头部也受伤等事实。
8.证人吴某丙证言，证实2015年8月23日凌晨0时57分，其遇到汪某丙说程某丙让他去吃宵夜，约十分钟后，汪某丙打电话说被人打了，其赶到“状元红酒店”，警察也来劝；后来项某与杜某发生打架；汪某丙到医院去了。
9.证人陈某的证言，证实2015年8月23日凌晨约1时30分左右，其和汪某乙到万豪酒店门口去接被打的汪某丙，汪某丙乘120救护车走后；项某认出汪某乙是汪某丙的弟弟，冲上去对汪某乙拳打脚踢，汪某乙将项某的脚抱住，一起跌倒，项某从地上爬来用凳子砸汪某乙，这时冲上来五六个拿棒球棍的年轻人对汪某乙一阵打，汪某乙被打得头上流血，躺着不动，后报警，并送往医院检查，发现汪某乙的锁骨被打骨折以及是项某叫人来打的等事实。
10.证人韩某的证言，证实2015年8月23日凌晨1时半左右，其在冰火龙虾店工作，听到外面打架（离现场10多米），就出去看，见警察到场后打架就平息了；过了一会外面又打起来，看见一个年轻的男子用一把黑色的手枪指着另外一个男子的头（约三四十岁，壮壮的），该男子从“状元红酒店”拖出煤气罐打开；后来又来了几个拿棒球棍的男子，对着另一个男子打了起来，不久警察和救护车都来了等事实。
11.证人叶某的证言，证实2015年8月23日凌晨1时多，在“状元红酒店”附近，项某与一个中年男子发生吵打，警察处理离开后，来了几十个人冲上来打项某，其中有人用手枪抵着项某的头，项某被打后到酒店拿来一罐煤气，这些人就散掉；其用项某的手机给方某说项某被打过来送医院，过了一会，项某冲向一个胖胖的男子，方某和程某甲拿棍子冲上来打该男子等事实。
12.证人张某的证言，证实2015年8月23日凌晨3时多，其接诊一位头部外伤、眼部受伤的男子的事实。
四、被害人陈述
1.被害人汪某丙的陈述，证实在2015年8月23日凌晨1时左右，程某丙、项某、程某乙打电话让其到“状元红酒店”吃宵夜，其对项某在电话里凶的口气不满，但其还是到“状元红酒店”与项某、程某丙、程某乙等人一同吃宵夜，期间，有几个小鬼说不给面子之类的话，还拿椅子砸，其在挡时被砸中左胳膊，其跑开至附近的巷子里并报警，又打电话给弟弟汪某乙，让其与妹夫陈某来送其去医院，打电话给侄子吴某丙没接；当警察来到“状元红酒店”时，其回到现场与警察说发生的事，后来“小杜”与项某发生争执，纠缠在一起；其后来上120救护车到医院治疗；后来听说汪某乙被项某等几个年轻男子打了等事实过程。
2.被害人汪某乙的陈述，证实在2015年8月23日凌晨约1时30分左右，其接到哥哥汪某丙被打的电话，就和姐夫陈某一同来到万豪酒店门口（“状元红酒店”对面），汪某丙上120救护车，让其与陈某回家；当其来到吃宵夜的桌子旁边时，项某看见其并说其是汪某丙的弟弟，往死里打，项某冲上来给其一脚，其就用手把他的脚抬起来，项某倒地后与其扭打在一起，项某爬起来后用凳子打到其手部，项某让几个持棒球棍的小鬼朝其头部、背部、肩膀等部位打，身上是血，其哀求后不能动才停止，后其报警，警察出警后，其被送往医院检查时才知道锁骨被打骨折等事实。
五、被告人的供述与辩解
1.被告人杜某的供述与辩解，证明2015年8月23日凌晨，其叫陶某将其开车送到“状元红酒家”吃宵夜。其到的时候，看见吴某乙、刘某等人也在吃宵夜。后看见汪某丙和几个巡警过来了，汪某丙就指着吴某乙说，是他们打他的。这时“文龙”就准备上去打汪某丙，其把“文龙”拉住了，这时在旁边的项某就冲上来打其，其二人就扭打在一起了，后被民警拉开。刘某在旁边劝其，其二人就没有打架了。过了一会，项某又冲上来打了其脸上几拳，也被拉开了。后其打电话给陶某说被人打了等。这时一个叫小建的东北人看见其被打了，也帮其叫了几个人过来。过了几分钟，项某用啤酒瓶砸其头部，这时陶某、孙某、潘某、ＸＸ等人就冲上来帮其打项某，其看见ＸＸ拿了一把枪抵着项某的头等事实经过。
2.被告人ＸＸ的供述与辩解，证实2015年8月下旬的一天凌晨，其和孙某、陶某、潘某等人在美丽园酒店边上的排挡吃宵夜。后来陶某告诉其说杜某叫我们去状元红酒家那边，其就和另外几人坐一辆车去状元红酒家。到了之后看到杜某在酒店门口被人按在地上打，其就冲上去把打杜某的那个人肩膀按住，结果这个人转身给其一锤，把其上衣给扯破了。其就从口袋里拿出一把黑色的塑料玩具手枪对准这个男子的头部，然后他拿啤酒瓶砸其，但没砸到，之后这个男的到酒店里拿出一罐煤气冲出来，并把阀门打开，其见状就跑了等事实经过。
3.被告人项某的供述与辩解，证实2015年8月23日凌晨，其和吴某乙、程某丙等人在新园路状元红酒家吃夜宵，后程某丙打电话叫汪某丙过来。汪某丙到来之后跟吴某乙、程某丙有点吵架的意思，后有人打汪某丙，汪某丙就跑了。过了会，小杜过来问是不是其叫人打架的。后双方就吵了起来，相互推对方，接着双方就互打，后被人劝开。约半个小时后，其看见来了十几个小伙子，冲上来打其，将其打倒在地，当时其中一个小伙子说，你再打，再动一枪打死你。后来其拿了一个煤气罐冲出来，把阀门打开，对方看见后就跑了。之后其外甥方某过来，其看见汪某丙的弟弟汪某乙还在酒店边上，其就上去殴打汪某乙，程某甲、方某他们几个就上去拿棍子打汪某乙等事实经过。
4.被告人程某甲的供述与辩解，证实2015年8月23日晚，其和阿彪一起到状元红酒家边上的饺店吃宵夜，刚好碰到吴某乙、项某等人在状元红酒家吃宵夜，其和阿彪就过去和他们一起吃了。中途有一个胖胖的男子过来后和吴某乙发生了争吵，过程中那个男子的手碰到了其和阿彪，其和阿彪就拿凳子去砸那个男子，该男子后被其二人打跑。过了一会儿，那个男子带警察来了，其和阿彪就去首康医院边上了。警察走了之后其和阿彪又回到了状元红酒家门口。后其看见有几个人拿着棍子过来，其二人又往首康医院方向走，在远处其看见这几人在殴打项某，有一个人拿出一把枪指着项某的头部，后来项某从饭店里面抱出一罐煤气并打开阀门，那些人看到后就跑了。之后，其看到有一个男的站在状元红附近，其就跟方某说，就是那个人打的。后，其和阿彪、方某三人就捡起地上的棍子殴打这个男子等事实经过。
5.被告人方某的供述与辩解，证实在2015年8月下旬的一天凌晨，其在环球国际上班，期间其接到同事欣欣的电话，她跟其说其舅舅项某被人打了。其就坐出租车赶到状元红酒家，看见项某一身血，这时，在项某的边上的程某甲指着一男子说，他打我。于是其，其和程某甲及程某甲的一个朋友就从地上捡起棍子打那名男子，其用棍子敲打男子的背部、腿部等事实经过。
6.被告人汪某甲的供述与辩解，证实2015年8月下旬的一天凌晨，其和孙某、陶某、吴某甲、潘某等人在美丽园边上吃宵夜，后来陶某接了个电话，对其等人说，杜在状元红那边被人打了，叫我们一起去帮忙。后其等人坐陶某的车子去状元红，到的时候看见杜被打的是一头血，其等人就冲上去打那个打杜的男子，其用拳头打这个人，之后被人拉开，孙某、吴某甲、陶某、潘某也打了这个男子。后来，那个被其等人打的男子到酒店里拿出一罐煤气冲出来，并把阀门打开了，其见状就离开了等事实经过。
7.被告人吴某甲的供述与辩解，证实2015年8月23日凌晨，其和孙某、陶某、汪某甲、潘某在美丽园酒店边上吃宵夜，吃到一半的时候，不知道是谁说换个地方吃宵夜。于是其等人就坐陶某的车去状元红酒店，在路上，不知道是谁说小杜被人打了，于是其在下车的时候从车上拿了根甩棍，其五人下车到状元红酒店门口时，看见有四五个人围着一个人打，其五人就准备冲上去帮小杜，但是其和陶某被春辉拉住了，春辉说他们酒喝多了，没事的，让其不要参与。没过多久，其看到有个人拿个煤气罐并打开了阀门，其怕爆炸，就走了等事实经过。
8.被告人陶某的供述与辩解，证实2015年8月23日凌晨，杜某打电话给其让其将他送到状元红酒家。后其和潘某、吴某甲、汪某甲、孙某等人在美丽园吃宵夜，期间，杜某打电话给其说，他在状元红酒家被一个歙县人打了。杜某还在电话里说让大家一起过来了。之后孙某又拿其手机给杜某回了个电话。后其开车，带汪某甲、孙某、潘某、吴某甲四人去状元红酒家。到了之后，其看见杜某和项某两人扭打在一起，其等人准备上去打架时，被刘某拉住。这时看见吴某甲拿了一根甩棍在挥，现场混乱。过了一会，其看见ＸＸ也到了现场，他拿了一个像手枪的东西砸了项某一下，之后项某到酒店拿了一个煤气罐出来，其等人就跑了等事实经过。
9.被告人孙某的供述与辩解，证实2015年8月23日凌晨，其和陶某、潘某、汪某甲、吴某甲、ＸＸ等人在美丽园酒店边上吃宵夜，席间陶某接到杜某的电话，他说杜某在状元红酒家被人打了。后潘某、吴某甲、汪某甲、陶某和其一起坐车到状元红酒家，在车上其还给杜某打了个电话，在电话里杜某说被一个歙县人打了。到了之后，看见有人在打杜某，然后其五人就冲上去准备打对方，这时看见同村的吴某乙和程某丙在叫喊，他们准备上去打杜某，其被他俩人拉开，防止他们打杜某，其他四人都打了对方。后来项某打开了一个煤气罐，其等人就走了，其走的时候发现ＸＸ也在现场等事实经过。
10.被告人潘某的供述与辩解，证实2015年8月23日凌晨，其和孙某、汪某甲、吴某甲、陶某、ＸＸ等人在美丽园酒店边上吃宵夜，期间，陶某接到一个电话后，对其等人说到状元红酒店去一下。于是其和孙某、陶某、汪某甲、吴某甲坐陶某的车过去了，到的时候看到小杜在和别人打架，于是其五人准备冲上去帮小杜打架，其冲上去的时候被其认识的一个叫文龙的人拦住了，其就没有上去打架了，其他人好像都上去打架了。过了一会，其看见项某从饭店里抱着一罐煤气出来，并把阀门打开了，其怕爆炸就离开了等事实。
上述证据，均经庭审质证，具有合法性、客观性、关联性，本院予以确认。
本案控辩双方对于起诉书指控各被告人的行为构成寻衅滋事罪的基本事实、定性均不持异议。争议的焦点是：一、被告人杜某是否存在正当防卫超过必要限度的事实。二、本案是否区分主从犯。
关于被告人杜某认为是项某先动手，其出于防卫的目的才殴打项某的辩护意见，经查，被告人杜某、项某的供述，与被告人程某甲、陶某、孙某、ＸＸ等人供述及证人程某丁、程某丙、江某、程某乙、吴某乙等人的证言，被害人汪某丙的供述，能够相互印证，证实杜某到案发现场，询问项某为何殴打汪某丙，项某先出手殴打杜某，两人发生互殴后杜某叫来陶某、孙某等人来现场帮忙，才导致项某被杜某等人殴打致轻伤的事实。本院认为，项某先用拳头殴打杜某，导致矛盾扩大，负有责任，随后杜某进行还击，继而互殴，证实双方均具有伤害对方的故意，之后杜某还邀集陶某等多人到现场对项某围殴，导致项某轻伤后果。显然，项某用拳头殴打杜某只是案件发展的一个起因，而杜某对项某的殴打伤害故意非常明显，被告人杜某显然不具有正当防卫的目的动机，其行为不符合正当防卫的条件，被告人杜某关于其有正当防卫性质的自行辩护意见及其辩护人关于防卫超过必要限度的辩护观点，本院不予采纳。
关于本案是否区分主从犯，经查，被告人项某从开始到结束始终参与滋事行为，并在其被杜某、陶某等人殴打后，再与程某甲、方某殴打汪某乙致其轻伤，但程某甲与方某均是造成汪某乙轻伤后果的实行行为人，故对于造成汪某乙轻伤后果的行为，该三被告人的地位作用相当，不宜区分主从犯，但项某对于推动滋事行为的发展，相对作用较大，在量刑时应予以区别。被告人杜某邀集ＸＸ、陶某、孙某、吴某甲、汪某甲、潘某等数人帮忙参与殴打项某，其中，杜某使用啤酒瓶殴打项某，吴某甲用甩棍殴打，ＸＸ持塑料手枪威胁殴打，汪某甲等人拳打脚踢，对于造成项某轻伤后果无法分清具体行为人，故不宜区分主从犯，应结合各自的具体行为、参与程度，在裁量刑罚时予以体现。被告人汪某甲的辩护人关于应区分主从犯的辩护观点，本院不予采纳。
本院认为：被告人杜某、ＸＸ、项某、程某甲、方某、汪某甲、吴某甲、陶某、孙某、潘某在公共场所为发泄情绪、逞强耍横、无事生非，随意殴打他人致人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，依法应予惩处。公诉机关指控上述各被告人寻衅滋事的犯罪事实清楚，证据、确实充分，罪名成立。被告人杜某、ＸＸ、汪某甲、吴某甲、陶某、孙某、潘某构成共同犯罪；被告人项某、程某甲、方某构成共同犯罪。鉴于本院对造成被害人轻伤的结果，难以较清晰查明具体行为人，故不宜区分主从犯，本院将结合各被告人在共同犯罪中的参与程度、具体行为区别裁量刑罚。
被告人杜某具有如实供述罪行、赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解、当庭自愿认罪等从宽处罚情节，依法可以从轻处罚；但其具有犯罪前科，依法酌情从重处罚；本院将结合被告人杜某在共同犯罪中的参与程度、地位作用，综合裁量，给予其相应幅度的从轻处罚。
被告人ＸＸ自动投案，如实供述罪行，具有自首情节，依法可以从轻处罚；且其在案发后赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解、当庭自愿认罪，依法从轻处罚；但被告人ＸＸ系累犯，依法应','2018-09-27
09:07:21',0,'web',NULL),(24504166,'459067d4-b296-44d0-b53b-3ca83a7e7d39','$(function(){$(\"#con_llcs\").html(\"浏览：77次\")});$(function(){var
caseinfo=JSON.stringify({\"法院ID\":\"1562\",\"审判程序\":\"\",\"案号\":\"（2016）鲁0686执678号\",\"法院地市\":\"烟台市\",\"法院省份\":\"山东\",\"文本首部段落原文\":\"\",\"法院区域\":\"\",\"文书ID\":\"459067d4-b296-44d0-b53b-3ca83a7e7d39\",\"案件名称\":\"中国工商银行股份有限公司栖霞支行金融借款合同纠纷执行案裁定书\",\"法院名称\":\"栖霞市人民法院\",\"裁判要旨段原文\":\"\",\"法院区县\":\"栖霞市\",\"DocContent\":\"\",\"补正文书\":\"2\",\"诉讼记录段原文\":\"关于申请执行人中国工商银行股份有限公司栖霞支行与被执行人张以见、王淑波、申永涛、杨红梅借款纠纷一案，栖霞市人民法院于二〇一五年十二月二日审结。该案（2015）栖商初字第42号民事判决书已立案执行.为保证该案的执行\",\"判决结果段原文\":\"\",\"文本尾部原文\":\"\",\"上传日期\":\"\\\/Date(1461600000000)\\\/\",\"案件类型\":\"5\",\"诉讼参与人信息部分原文\":\"\",\"案件基本情况段原文\":\"\",\"附加原文\":\"\",\"不公开理由\":null,\"文书全文类型\":null,\"文书类型\":null,\"裁判日期\":null,\"结案方式\":null,\"效力层级\":null});$(document).attr(\"title\",\"中国工商银行股份有限公司栖霞支行金融借款合同纠纷执行案裁定书\");$(\"#tdSource\").html(\"中国工商银行股份有限公司栖霞支行金融借款合同纠纷执行案裁定书
（2016）鲁0686执678号\");$(\"#hidDocID\").val(\"459067d4-b296-44d0-b53b-3ca83a7e7d39\");$(\"#hidCaseName\").val(\"中国工商银行股份有限公司栖霞支行金融借款合同纠纷执行案裁定书\");$(\"#hidCaseNumber\").val(\"（2016）鲁0686执678号\");$(\"#hidCaseInfo\").val(caseinfo);$(\"#hidCourt\").val(\"栖霞市人民法院\");$(\"#hidCaseType\").val(\"5\");$(\"#HidCourtID\").val(\"1562\");$(\"#hidRequireLogin\").val(\"0\");});$(function(){var
dirData = {Elements: [\"RelateInfo\", \"LegalBase\"],RelateInfo: [{ name:
\"审理法院\", key: \"court\", value: \"栖霞市人民法院\" },{ name: \"案件类型\", key:
\"caseType\", value: \"执行案件\" },{ name: \"案由\", key: \"reason\", value: \"\"
},{ name: \"裁判日期\", key: \"trialDate\", value: \"2016-04-20\" },{ name:
\"当事人\", key: \"appellor\", value: \"中国工商银行股份有限公司栖霞支行,张以见,王淑波,申永涛,杨红梅\"
}],LegalBase: [{法规名称:\'《中华人民共和国民事诉讼法》\',Items:[{法条名称:\'第二百四十条\',法条内容:\'第二百四十条
系统尚未收录或引用有误
\'},{法条名称:\'第二百四十二条\',法条内容:\'第二百四十二条
系统尚未收录或引用有误
\'}]}]};if ($(\"#divTool_Summary\").length > 0)
{$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"中国工商银行股份有限公司栖霞支行金融借款合同纠纷执行案裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-04-26\\\\\",\\\\\