湖北省荆州市沙市区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鄂1002民初字第1280号
原告：夏春梅，女，汉族，住荆州市沙市区。
委托代理人：居卫锋，湖北楚韵律师事务所律师。
被告：安盛天平财产保险股份有限公司荆州中心支公司，住所地：荆州市沙市区便河东路华城商业广场5栋3楼301号。
负责人：吴丹，该公司经理。
委托代理人：李向阳，该公司员工。
被告：陈春苗，女，汉族，现住荆州市沙市区。
被告：袁平，男，汉族，住荆州市沙市区。
原告夏春梅诉被告陈春苗、安盛天平财产保险股份有限公司荆州中心支公司（以下简称安盛财保荆州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法向被告送达了民事诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等法律文书。2017年3月3日，本院依法由审判员吴庆生适用简易程序公开开庭对本案进行了审理。原告夏春梅及其委托代理人居卫峰，被告陈春苗、被告安盛财保荆州中心支公司的委托代理人李向阳到庭参加了诉讼。审理过程中，发现事故车辆的登记车主及投保人袁平应当作为当事人参加诉讼，经本院询问原告后，原告向本院申请追加袁平为本案被告，本院依法予以准许。本院遂通知袁平参加诉讼，袁平当庭表示放弃答辩期、举证期。本案现已审理终结。
原告夏春梅诉称：2016年1月27日20：50分许，被告驾驶鄂Ｄ×××××小型轿车从武德路由西向东行驶至油苑小区门前时，将在该路段由南向北横过马路的原告夏春梅撞倒受伤，之后交警部门作出主次责任的事故认定。为此，原告夏春梅住院治疗伤情至今未得尽偿，故此诉至法院。请求法院：一、判令被告保险公司在交强险范围赔偿原告损失120000元，在第三者责任险范围赔偿原告损失128318.94元；二、判令被告赔偿精神抚慰金、鉴定费13800元；三、诉讼费用由被告承担。在诉讼中，由于原告夏春梅的伤残经过重新鉴定发生了改变，根据重新鉴定的结论调整了原告夏春梅的诉讼请求金额：将第一项诉讼请求调整为：请求判令被告保险公司在交强险限额范围赔偿原告夏春梅120000元，在第三者险范围内赔偿原告夏春梅172557.7元。
被告陈春苗答辩：事故属实，责任划分无异议。事故车辆购买了交强险及商业第三者责任保险50万元且包含不计免赔。我为原告垫付了41000元医疗费，要求在本案一并处理，予以返还。依照最高院对于精神抚慰金第8、10条规定载明的内容对于未造成严重后果的精神伤害不应支持精神抚慰金，交通事故是交通过失，并非本人主观故意，不存在恶性行为，原告横穿马路导致事故发生，存在一定过错。原告伤情较轻，且原告发生事故后，本人积极配合原告进行治疗，履行了相应的义务，原告主张的精神抚慰金，不应予以支持。鉴定费、诉讼费由我方承担缺乏事实依据，鉴定费应由当事人自己承担，根据诉讼费缴纳办法第148条规定，应按照谁主张谁负担的原则，因此，鉴定费由当事人直接支付给有关单位，应由当事人自己承担。答辩人已购买了交强险及商业险，答辩人没有支付诉讼费的义务，因事故造成的诉讼费、仲裁费等也应由保险公司承担。且诉讼费由败诉人承担，我已购买了保险，也应由保险公司承担。
被告袁平答辩称：我与陈春苗系夫妻关系，车辆系夫妻共同财产，陈春苗系车辆的合法驾驶人。车辆投保了交强险及商业险且含不计免赔，理应由保险公司予以赔偿。
被告安盛财保荆州中心支公司答辩称：医疗费应按照医保标准予以审核赔偿。护理费仅认可90天的护理日。误工费原告的年龄已经超过55岁，已达到退休年龄，不应计算误工费。鉴定费、诉讼费不属于保险赔付范围。精神抚慰金应以5000元为宜。我公司已先行垫付了医疗费1万元，应在本案中予以扣除。
经审理查明：2016年1月27日20时50分许，被告陈春苗驾驶登记车主为被告袁平的鄂Ｄ×××××小型轿车沿荆州区武德路由西向东行使至油苑小区门前路段时，将在该路段由南向北横过道路的原告夏春梅撞倒，造成了原告受伤以及车辆受损的道路交通事故。2016年2月1日，荆州市公安交通管理局一大队作出荆公交（一）认字第【2016】第2011号事故认定书，认定被告陈春苗承担事故的主要责任，原告夏春梅承担事故的次要责任。原告夏春梅于2016年1月27日在荆州市中心医院救治伤情，共计住院94天，于2016年4月29日出院。荆州市中心医院诊断原告夏春梅的伤情为：多发外伤：1、双踝骨折；右腓骨近端骨折。L5双侧横突骨折；2、骨盆骨折。3、左膝半月板损伤，后交叉韧带损伤。该院还医嘱原告：1、完全休息一个月，双下肢严禁负重行走，不恰当的活动可能导致内固定断裂或骨折愈合不良，加强双踝关节功能康复治疗。2、最初的三个月，需要每个月复查一次X片，观察骨折愈合情况以便于指导下一步功能恢复，下地活动后出现左膝疼痛不适，可行关节镜检术。3、加强营养，多食用含钙丰富的食物，以利于骨折愈合；4、成人骨折一般于术后一年半左右时可以考虑行内固定物取出术。5、如有不适，随诊。起诉前，原告夏春梅在荆州楚信盛元司法鉴定中心鉴定其伤残程度为一处九级、一处十级，赔偿指数22%；后期治疗费26000元，误工时间180天，护理、营养时间同为120天。原告支出鉴定费2250元，诉讼中，被告安盛财保荆州中心支公司对原告夏春梅的伤残、误工日、护理日、营养日申请了重新鉴定，经过本院司法鉴定部门的对外委托，湖北同济法医学司法鉴定中心于2016年12月29日作出鉴定结论为：被鉴定人夏春梅伤残程度为九级，多部位伤残赔偿指数为24%；自受伤之日起给予误工时间360日，其中含护理时间150日，营养时间90日。事故发生后，因双方对损失赔偿未能达成一致，故而成诉。
另查明，被告陈春苗与被告袁平为夫妻关系，被告袁平为肇事车辆鄂Ｄ×××××小型轿车的登记车主，实际生活中由被告陈春苗在使用和管理，在事发时已经取得C1驾驶资格，该车辆在被告安盛财保荆州中心支公司投保限额为12.2万元的机动车交通事故责任强制保险以及限额为50万元的商业三者险（含不计免赔率），本次交通事故发生在保险期间。
再查明，原告夏春梅为非农业户籍，居住在城镇且收入稳定，由于本次交通事故造成的身体伤害而无法继续工作。
在事故发生之后，被告保险公司为原告夏春梅垫付1万元医疗费用，被告陈春苗为原告夏春梅垫付门诊费用1239.5元、垫付住院费31000元，在外聘请护工从2016年1月28日至4月13日护理原告支出11497元，各方对此均无异议。
上述事实有原、被告提交的证据及原、被告的当庭陈述载卷佐证。
本院认为：公民享有生命健康权，故原告夏春梅有权向侵害人主张赔偿权利。本案是机动车与行人发生交通事故产生的机动车道路交通事故赔偿责任纠纷，适用的是过错原则。首先，本次事故交警部门作出的责任划分为：被告陈春苗承担事故主要责任，原告夏春梅承担事故的次要责任。按照侵权责任法的法理，被告陈春苗驾驶鄂Ｄ×××××小型轿车在行驶的过程中违反道路交通安全法规造成原告夏春梅受伤的损害结果，且承担事故的主要责任，被告陈春苗应承担原告夏春梅部分民事赔偿责任。考虑原告夏春梅在本次交通事故中亦存在过错，故应减轻被告陈春苗在本案中的民事赔偿责任，结合本案的证据以及查明的事实综合考虑，本院认定被告陈春苗承担原告损失的70%的责任；原告夏春梅自负30%为宜。其次，由于被告为事故车辆在保险公司购买有交强险和商业三者险，故保险公司在交强险限额12.2万元的赔偿范围和商业险限额50万元的责任比例范围内承担赔偿责任，超出保险赔偿范围外的损失，由被告陈春苗按照责任划分70%的比例对原告夏春梅予以赔偿。被告袁平在本案无过错，不承担法律责任。被告安盛天平荆州中心支公司还抗辩称医疗费只应承担医保用药部分的保险责任，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第十九条第一项“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担义务或加重投保人、被保险人责任的”规定，因责任保险中被保险人无法控制第三者和医疗机构的治疗行为，该条款在责任保险中属无效条款，故本院对被告安盛天平荆州中心支公司的抗辩理由不予采纳。
关于原告夏春梅的各项损失，本院认定如下：
1、医疗费：住院费用44234.38元，门诊费用1239.50元，复查费用720元，药店购药1470元，以上合计47663.88元；
2、住院伙食补助费：原告主张9300元（100元/天×93天），本院认为计算标准过高，且计算日期存在误差，应予以调整，应为4700元（50元/天×94天）；
3、后期治疗费：26000元；
4、康复费用：原告夏春梅主张7500元，本院认为原告向本院提交的证据不具备法定形式要件，本院对该费用不予确认；
5、营养费：原告主张2700元（30元/天×90天），本院予以确认。
6、伤残赔偿金：原告夏春梅按照上一年度城镇居民人均可支配收入为27051元/年，事发时55岁应计算20年，故金额为129844.8元（27051元/年×20年×24%）
7、误工费：原告夏春梅主张81600元（6800元/月×重新鉴定意见360日），被告保险公司提出已经达到退休年龄，不应计算。本院认为，依照法律规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告提交的证据可以证明原告从事餐饮服务经营，月收入6800元，至定残前一日为117天，故原告的误工损失本院确认为：26520元（6800元/月÷30天×117天）；
8、护理费：经过审理查明，在住院期间被告袁平代表陈春苗垫付了原告夏春梅在2016年1月28日至2016年4月13日期间的一人护理费用11497元，原告夏春梅自己垫付2016年4月14日至2016年4月27日期间的一人护理费用1960元，在2016年5月3日至2016年7月3日一人护理费用3600元，以上护理费用17057元予以确认；另根据原告在住院时长期医嘱单中需要两人护理的要求结合重新鉴定结论中原告需150日的护理，另一人的护理费用按照本地区居民服务行业标准计算为宜，为12796元（31138元/年÷365天×150天），该费用总计29853元；
9、残疾辅助器具费：908.4元；
10、交通费用：原告主张4299.50元，分为在治疗中的交通费用和重新鉴定产生的费用，原告受伤后交通费为必然支出，考虑原告的伤情及住院时间，对住院期间的交通费用酌定为1500元，对于重新鉴定产生的交通费用酌定1000元，共计2500元
11、鉴定费用：第一次鉴定费用2250元，重新鉴定费用已经由申请方保险公司支付，不在本次损失中予以计算。
12、精神损害抚慰金：原告向本院主张15000元，被告保险公司认为过高，本院结合原告的伤情以及事故中双方各自的过错，酌定原告的该项金额为6000元；
上述各项合计：278940.08元。
上列损失，被告保险公司应在机动车交通事故责任强制保险医疗费项下承担10000元的赔偿责任（已支付），在伤残赔偿金项下承担110000元的赔偿责任，合计120000元。超出机动车交通事故责任强制保险范围之外的损失由被告保险公司在三者险的投保限额按照70%的比例对原告夏春梅予以赔偿，即109683元（在交强险赔偿范围之外的损失，不含鉴定费是156690.08元×70%）。被告陈春苗认为其不应当承担原告的第一次鉴定费2250元，本院认为，被告陈春苗的侵权行为导致原告必然支出鉴定费，该费用是因交通事故产生的合理的、必要的费用，属于交通事故中伤者一方必然产生的损失，故该费用应当由原、被告按照各自过错分担，即被告陈春苗应赔偿原告夏春梅1575元（2250元×70%）。本次事故发生后，被告陈春苗已为原告夏春梅垫付的费用已超过其赔偿责任，故冲减其赔偿责任后，剩余款项原告应返还被告陈春苗。
据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决如下：
一、被告安盛天平财产保险股份有限公司荆州中心支公司于本判决生效之日起十五日内在其保险责任限额内赔偿原告夏春梅229683元（已支付1万元，实际支付219683元）；
二、被告陈春苗赔偿原告夏春梅鉴定费1575元，冲减其已垫付的款额43736.50元后，原告夏春梅获得本判决第一项的款额后应立即返还被告陈春苗42161.50元；
三、驳回原告夏春梅其他的诉讼请求。
案件受理费5231元，本院减半收取2616元，由原告夏春梅负担216元，被告陈春苗负担2400元。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上述于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费。收款人：湖北省荆州市中级人民法院，账号17×××300，开户行：中国农业银行荆州市长江大学支行。上诉人在上诉期满后7日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 吴庆生
二?一七年五月十四日
书记员 杨振香