江西省永丰县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)赣0825民初1377号
原告：周云来，男，1951年8月6日生，汉族，永丰县人，文盲,农民，住永丰县，
委托诉讼代理人：林高峰，永丰县法律援助中心指派江西阳丰律师事务所律师，系一般代理。
被告：曾广才，男，1984年4月10日生，汉族，永丰县人，住永丰县,
被告：江西永丰长盛木业有限公司，地址：永丰县恩江镇工业园区，统一社会信用代码：91360825563846739E。
法定代表人：黄长清，系该公司董事长。
原告周云来与被告曾广才、江西永丰长盛木业有限公司（以下简称长盛木业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月28日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周云来及其委托诉讼代理人林高峰到庭参加诉讼，被告曾广才、江西永丰长盛木业有限公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周云来向本院提出的诉讼请求，诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：一、判决两被告承担连带责任，赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等经济损失65000元；二、判决两被告赔偿原告伤残赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、残疾辅助器具费。三、本案诉讼费由两被告承担。
具体赔偿项目如下：1、医疗费：60288.02元;2、住院伙食补助费1110元；3、护理费：11550元；4、营养费：2700元；5、误工费：22756.93元（根据2016年江西省建筑业人员年平均工资46146元∕年÷365天×180天）；6、交通费：500元；7、残疾赔偿金：33417元（11139元∕年×15年×20%）；8、后续治疗费：8000元；9、残疾辅助器具费：18180元；10、精神损害赔偿金：5000元；11、鉴定费：4000元。共计169491.95元，被告曾广才已支付医疗费57000元，实际应支付赔偿项目总额为110492元。事实和理由：2017年3月2日原告受雇主曾广才雇佣，在曾广才承包的江西永丰长盛木业有限公司工地工作时，被没有固定紧及焊牢的高处脚手架跌落砸中，造成原告人身严重伤害，当场被送至永丰县人民医院急救，经37天住院治疗，于2017年4月8日办理出院。住院期间共花医疗费60288.02元（包括住院医药费59186.78元与门诊检查费用1101.24元）。因此工作事故给原告造成严重的身体和精神伤害。现原告脚踝受伤需柱拐杖才能行走，需要后续康复治疗，为了日常生活还需要添置残疾辅助器具，并已失去大部分的劳动能力，生活为艰，而被告没有全部支付医疗费，虽然原、被告于2017年3月4日达成了《赔偿和解协议书》，但该协议书是在原告刚发生事故时被迫签订的，并不是完全自愿合法的，被告此后也没未按该协议书约定的条款履行其应尽的赔偿义务。此后，原告多次催讨要求两被告承担相应的赔偿费用，未果。综上所述，原告在被告公司工地劳动，因缺乏安全防护，被高处跌落的脚手架砸中受重伤，事实清楚，证据确凿，两被告应依法承担连带赔偿责任，以维护原告的合法权益。
被告曾广才未作答辩。
被告长盛木业公司未作答辩。
原告向本院提供的证据有：1、入、出院记录、疾病证明书、用药清单、医疗费发票、手术记录单、永丰县人民医院DR、CT、MR诊断报告书、永丰县参合农民住院特殊检查、治疗、转院申请表、永丰县基本医疗保险外伤性疾病医疗待遇审核享受医保的审核表；2、被告曾广才常住人口登记表；3、被告长盛木业企业信息；4、赔偿和解协议书、无责任协议书各一份；5、吉安济民司法医学鉴定所、江西中康残疾辅助器具司法鉴定所司法鉴定意见书各一份；6、鉴定费发票。
被告长盛木业公司向本院提交的证据有：钢架棚施工合同。
被告曾广才没有提供证据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
综合以上证据的分析与认定，结合当事人的陈述，本院确认本案的事实如下：
2017年3月被告长盛木业公司需做一个钢架棚，以包工不包料的形式由被告曾广才制作，并签订《钢架棚施工合同》，约定：所有的材料由被告长盛木业提供，被告曾广才提供工具、工人；工程造价按不同墙面不同价格按面积支付；付款和结算方式；双方职责，其中约定如发生意外事故责任全部由被告曾广才负责。同月2日被告曾广才雇请原告周云来到该工地做工，日工资200元，当天上午8点多，原告被他人吩咐去拿东西，当原告走到未制作完工的铁架下拿东西时，该铁架倒下，压在原告身上。经永丰县人民医院诊断，原告左踝关节骨折并脱位，第5、10胸椎骨折，肺挫伤，肋骨骨折。2017年3月4日原告与被告曾广才经协商达成《赔偿和解协议书》，对相关的费用约定如下：一、曾广才赔偿周云来在医院住院期间的所有医疗费用、护理费用、营养费用。二、出院后曾广才赔偿周云来误工费、营养费、护理费、交通费及精神损害赔偿金共同协商，如果有一方不同意协商，就以柒万元人民币作这支付标准。三、曾广才承诺，若周云来伤情发生后续治疗，有关费用曾广才继续承担。曾广才应按周云来通知垫付费用，双方凭相关票据结算，多退少补。否则，曾广才应承担相当于后续治疗费用双倍的违约金。四、曾广才全面、及时、足额履行上述给付义务的情况下，周云来不再追究曾广才的相关责任，双方纠纷就此了结，无其它争议等内容。庭审中，原告表示因被告曾广才未履行该协议，不能实现协议内容，原告也不同意履行该协议。原告住院共37天，用去医疗费59186.78元，出院后另有检查费1101.24元，合计60288.02元。被告曾广才已支付57000元。2017年11月8日，原告经吉安济民司法医学鉴定所鉴定：损伤评定伤残九级；后续治疗费8000元；评定受伤后误工期180日，护理期60日，营养期90日；评定住院期间完全护理依赖，出院后部分护理依赖。2017年11月23日原告经江西中康残疾辅助器具司法鉴定所鉴定：1、建议周云来使用腋拐室内行走，借助轮椅出行。可调节腋拐，价格每付260元，一般情况下腋拐使用四年左右需更换一次。普通电动轮椅，每台58**元，一般情况下使用四年左右需更换一次。2、残疾辅助器具的赔偿期限参照中国人均寿命计算。总费用18180元。由于被告曾广才没有按《赔偿和解协议书》履行，原告遂起诉。
另查明，被告曾广才没有焊接和热切割资质证。
本院确认原告周云来的赔偿项目如下：1、医疗费：68288.02元，其中原告治疗用去60288.02元，另经鉴定后续治疗费8000元；2、住院伙食补助费，本市内住院30元/天，住院37天，1110元；3、护理费：经鉴定原告受伤后护理期60日，住院期间完全护理依赖，出院后部分护理依赖。根据2016年江西省城镇私营单位居民服务和其他服务业年平均工资31010元，原告住院37天，护理费为3187.18元。出院后的护理费为990.61元（86.14元/天×23天×50%），合计4177.79元；4、营养费：经鉴定原告营养期90日，构成伤残20元/天，共1800元；5、误工费：由于原告超过60周岁，已到法定退休年龄，但是在原告与被告曾广才签订的《赔偿和解协议书》中，被告曾广才同意赔偿原告误工费，故本院同意计算原告误工费。原告认为应适用建筑行业的标准计算，但是原告未提供任何相关的证据证明原告从事建筑行业，因此本院不采纳建筑业标准，因原告是农民，根据2016年江西省城镇私营单位农、林、牧、渔业年平均工资26620元，原告误工期经鉴定为180天，13127.4元（26620元/年÷365天×180天）；6、交通费：核定为380元；7、残疾赔偿金：33417元；8、残疾辅助器具费：经鉴定18180元。以上合计140480.21元。另外，9、精神损害赔偿金核定为4000元；10、鉴定费4000元。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第251条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”第253条“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。”,本案中被告长盛木业公司与被告曾广才约定，由曾广才自带人员和设备、劳力，为被告长盛木业公司制作钢架棚，按不同墙面不同价格按面积计算。被告曾广以其人员，设备、技术完成与被告长盛木业公司约定的工作，而不仅仅是提供劳务。因此，被告曾广才与被告长盛木业公司的这种约定属于承揽合同。被告曾广才雇请原告周云来为其工作，原告周云来以其劳务，以点工每日工资200元的报酬提供劳务，而不管是否完成工作任务。因此，被告曾广才与原告周云来属于雇佣关系，被告曾广才系雇主，原告系其雇员。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告周云来在提供劳务过程中,因钢架不牢固跌落而砸伤原告，被告曾广才没有进行安全操作且作为雇主，应承担主要赔偿责任，以承担70%的赔偿责任为宜，即98336.15元，品除其已支付57000元，被告曾广才还应赔偿原告41336.15元。被告长盛木业公司作为定作人，没有对承揽人的资质、技术等进行审查；根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释>》第十条规定，定作人对承揽人的选任存在过失的，应承担一定的赔偿责任，以承担15%的赔偿责任为宜，即应赔偿原告21072.03元。原告在不牢固的钢架下工作，没有注意安全谨慎义务，存在重大过失，应自负15%的责任。至于精神损害赔偿金4000元，被告曾广才应赔偿原告精神损害赔偿金3000元，被告长盛木业公司应赔偿原告精神损害赔偿金1000元。其余损失由原告自负。原告认为两被告之间属于承包关系，被告长盛木业公司应承担连带赔偿责任。其适用的法律错误，不予以采信。原告与被告曾广才签订的《赔偿和解协议书》，因被告曾广才未履行该协议，不能实现协议目的，原告也不同意继续履行该协议，该协议已无实际意义，故本院不予以采纳该协议内容。两被告之间签订的《钢架棚施工合同》约定如发生意外事故责任全部由被告曾广才负责，该合同是两被告之间的约定，不能对抗第三人。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款,《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
第10被告曾广才应于本判决生效后五天内赔偿原告周云来医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费等98336.15元，品除其已支付57000元，被告曾广才还应赔偿原告41336.15元；
第10被告江西永丰长盛木业有限公司应于本判决生效后五天内赔偿原告周云来医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费等21072.03元；
三、被告曾广才应于本判决生效后五天内赔偿原告精神损害赔偿金3000元，江西永丰长盛木业有限公司赔偿原告精神损害赔偿金1000元；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2510元，鉴定费4000元，共计6510元，被告曾广才负担4557元，被告江西永丰长盛木业有限公司负担977元，原告负担976元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审 判 长 罗花瑛
人民陪审员 黄美珍
人民陪审员 陈月琴
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 罗 艺
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民法总则》
第一百一十条第一款自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第10自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第10精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
(三)侵权行为所造成的后果；
(四)侵权人的获利情况；
(五)侵权人承担责任的经济能力；
(六)受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确
规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
温馨提示：权利人申请执行的期限为二年，逾期不申请执行，视为放弃，即丧失向法院申请执行的权利。