湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂咸宁中民终字第780号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司嘉鱼支公司（下称人保财险嘉鱼支公司）。住所地湖北省嘉鱼县鱼岳镇沙阳大道***号。
代表人许万平，系该公司经理。
委托代理人葛晓艳，湖北开成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）蔡正职，男，汉族，湖北省嘉鱼县人。委托代理人ＸＸ林，嘉鱼县司法局鱼岳镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王龙财，男，汉族，湖北省嘉鱼县人。
被上诉人（原审被告）嘉鱼县嘉能热电有限责任公司（下称嘉能公司）。住所地湖北省嘉鱼县工业园区。
法定代表人汪革命，系该公司董事长。
委托代理人冯兴发，嘉鱼县法律援助中心律师。
上诉人人保财险嘉鱼支公司因与被上诉人蔡正职、王龙财、嘉能公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省嘉鱼县人民法院（2015）鄂嘉鱼民初字第643号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审认定，2014年5月31日上午，被告王龙财驾驶被告嘉能公司所有的小型轿车从嘉能公司出发往嘉麟杰工地方向行驶，9时20分许行至园区一路路段时，为避让后方原告蔡正职驾驶的大阳牌二轮摩托车，即由行车道变道到超车道，此时原告蔡正职亦由行车道变道到超车道，致大阳牌二轮摩托车撞到小型轿车车头上，造成原告十级伤残，两车受损。被告王龙财系被告嘉能公司职员，发生事故时，系受被告嘉能公司指派外出接洽工作事宜。交警部门认定被告王龙财负此次事故的主要责任、原告蔡正职负此次事故的次要责任。事发后，原告被送往嘉鱼县人民医院住院治疗，自2014年5月31日至2014年6月28日住院28天，支付住院医疗费33682.04元，2014年5月31日支付门诊检查费410元，2015年1月5日至21日住院16天，支付住院医疗费36379.55元。前述医疗费共计70471.59元，其中原告支付1.2万元，被告嘉能公司支付58471.59元。2015年4月6日，嘉鱼南嘉法医司法鉴定所作出嘉司鉴（2015）临鉴字第120号法医鉴定意见书，结论为：原告蔡正职的伤残程度评定为X级伤残，建议其后续复查及治疗费3000元，其误工时间为自受伤之日起270日，护理时间为自受伤之日起90日。为此支付鉴定费1500元。被告王龙财驾驶的车辆在被告人保财险嘉鱼支公司投保了交强险和商业第三者责任险，事故发生时正处于保险期限内。交强险死亡伤残赔偿责任限额11万元、医疗费赔偿责任限额1万元，商业第三者责任险责任限额50万元。原告于2015年6月17日诉至原审。另查明，2007年原告建在鱼岳镇石井铺村的朔料厂所占面积被嘉鱼县人民政府征用，嘉鱼县人民政府还鱼岳镇滨湖路152号处的面积给原告建房。事故发生前一年内，原告有时居住在鱼岳镇石井铺村六组，有时居住在鱼岳镇滨湖路152号。2011年8月前，原告开办有塑料厂，从事废旧塑料收购、加工、销售。因2011年8月其开办的塑料厂第二次被拆迁，原告又另行选址建造塑料厂。事故发生前一年内，原告先后从事建筑、土地平整工程，收入亦来源于所从事的建筑、土地平整工程所得。原告蔡正职户籍住所地为嘉鱼县鱼岳镇，系农业家庭户口。本案在庭审中，原告变更部分诉讼请求，将原医疗费变更为70471.59元，住院伙食补助费变更为4400元（100元／天×44天）、营养费变更为1760元（40元／天×44天）、误工费变更为33217.50元（39237元÷365天×309天）。经原审主持调解当事人不能达成一致意见。
原审认为，本案争议的焦点为：一、原告的残疾赔偿金应适用城镇标准还是农村标准计算的问题。原告主张应按城镇标准计算残疾赔偿金，原审认为，本案事故发生前一年内，原告虽有时居住在鱼岳镇石井铺村六组，有时居住在鱼岳镇滨湖路152号，但鱼岳镇石井铺村六组的地点实际在嘉鱼县经济技术开发区附近，处于官桥镇、鱼岳镇之间，可视为城镇。原告在事故发生前连续一年以上从事建筑、土地平整工程，其主要经济收入亦来源于城镇。故对原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金的诉请原审可予支持。二、被告人保财险嘉鱼支公司应否承担本案诉讼费、鉴定费的问题。本案在庭审中，被告人保财险嘉鱼支公司并未向原审提供其不承担诉讼费、鉴定费的交强险条款，即便其提供了，该条款亦系投保人与保险人的约定，仅对投保人与保险人具有约束力，而不能对抗受害人。故原审对被告人保财险嘉鱼支公司不承担本案鉴定费、诉讼费的抗辩不予采纳。三、本案的民事赔偿责任如何划分的问题。嘉鱼县公安局交警大队认定原告负此次事故的次要责任、被告王龙财负此次事故的主要责任。因两车均系机动车，原审酌定被告王龙财负70％的民事赔偿责任，原告自负30％的责任。被告王龙财在为被告嘉能公司执行工作任务过程中造成原告损害，应由用人单位即被告嘉能公司承担赔偿责任。四、对原告的诉请是否支持及原告损失范围界定的问题。关于误工费，事故发生前一年内，原告虽在从事建筑、土地平整工程，但其系临时从事该行业，其主要从事的还是制造业，考虑建筑行业年平均工资标准高于制造业年平均工资标准，且原告仅主张按制造业年平均工资标准计算误工费，对原告该请求原审可予支持。原告自受伤之日起至定残日前一天共309天，应按309天对原告计算误工工资。关于住院伙食补助费，原告主张每天按100元计算过高，原审可参照湖北省国家工作人员出差补助标准即每天50元计算，对住院天数，应以病历记载的天数44天为准。关于交通费，原告提供的交通费票据系事后收集的，原审未予采信，但原审可酌情支持原告一定的交通费。关于营养费，原告主张按每天40元计算较高，参照嘉鱼的经济发展水平可按每天15元计算。关于精神损害抚慰金，原告诉请赔偿精神损害抚慰金4000元，本案中，原告构成十级伤残，可认定为因侵权致人精神损害造成严重后果的情形，原告诉请赔偿精神损害抚慰金的请求应予支持，但原告主张的赔偿额较高，原审应根据本地的经济发展水平酌情确定。原告蔡正职人身损害损失范围为：医疗费73471.59元（含门诊410元、住院70061.59元、后期3000元）、误工费33217.08元（39237元／年÷365天×309天）、护理费7083.86元（28729元／年÷365天×90天）、住院伙食补助费2200元（44天×50元／天）、营养费660元（44天×15元／天）、交通费500元、法医鉴定费1500元、残疾赔偿金49704元（24852元／年×20年×10％）、精神损害抚慰金3000元，共计171336.53元。死亡伤残赔偿限额110000元项下负责赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费共计93504.94元，医疗费赔偿限额1万元项下负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费共计76331.59元，医疗费赔偿限额项下超过交强险责任限额的部分66331.59元加鉴定费1500元共计67831.59元，原告蔡正职自负30％即20349.48元，被告嘉能公司赔偿70％即47482.11元，被告嘉能公司已赔偿58471.59元，原告需返还被告嘉能公司10989.48元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、原告蔡正职人身损害损失共计171336.53元，由被告人保财险嘉鱼支公司在交强险责任限额内赔偿103504.94元（93504.94万元＋1万元），超过交强险责任限额的部分67831.59元，原告蔡正职自负30％即20349.48元，被告嘉能公司赔偿70％即47482.11元，该部分应由被告人保财险嘉鱼支公司在商业第三者责任险限额内赔付，故被告人保财险嘉鱼支公司共赔偿150987.05元。被告嘉能公司已赔偿原告58471.59元，被告人保财险嘉鱼支公司实际赔付原告蔡正职92515.46元（150987.05-58471.59），实际赔付被告嘉能公司58471.59元。前述给付内容限被告人保财险嘉鱼支公司于本判决生效之日起3日内一次性履行完毕。二、驳回原告蔡正职的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费950元，原告蔡正职负担285元，被告王龙财负担300元，被告人保财险嘉鱼支公司负担365元。
判决书送达后，人保财险嘉鱼支公司不服原审判决，向本院提起上诉称，原审法院以城镇户口标准、制造业标准计算蔡正职的赔偿金额与事实不符，于法无据。蔡正职为农业人口户籍，其本人提供的现居住地也与实际不符，原审对其所从事行业的认定无事实依据。因此请求二审法院依法对蔡正职的伤残赔偿金、误工损失按农业人口的标准予以计算，并对精神抚慰金作出调整，上诉人不应承担鉴定费、诉讼费。
被上诉人蔡正职、嘉能公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理后查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函指出：“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准……。”蔡正职对于其居住地和所从事行业提供了充分证据，证明其虽是农业人口，但土地已被全部征收，属于失地农民。现居住于湖北省嘉鱼县鱼岳镇滨湖路152号，事故发生前一年内，其主要经济收入来源于承建土地平整工程等行业，可认定为其收入来源于城镇。因此原审认定蔡正职的人身损害赔偿按照城镇居民人均可支配收入的标准计算并无不当，上诉人主张其应该按农村居民人均纯收入标准计算的上诉请求，本院不予支持。蔡正职提供了2007年、2011年、2015年均在嘉鱼县鱼岳镇石井铺村开办塑料厂，从事废旧塑料制品收购、加工、销售行业的相关证据，原审对其误工费按制造业行业标准予以计算并无不当，本院继续予以确认。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费845元由上诉人人保财险嘉鱼支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 斌
审判员 王凯群
审判员 夏昌筠
二〇一六年一月十五日
书记员 蒋 昊
附：相关法律、法规条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；