重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)渝02民终1529号
上诉人(原审原告)：邬前祝，女，汉族，1962年5月23日出生，户籍地重庆市云阳县，现住重庆市云阳县。
委托诉讼代理人：邬汉，重庆竞立律师事务所律师。
委托诉讼代理人：彭越，重庆竞立律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：重庆雄业玩具制衣有限公司，住所地重庆市云阳县工业园区B区，统一社会信用代码915000005540668371。
法定代表人：温国雄，该公司董事长。
委托诉讼代理人：程浩，重庆龙脊律师事务所律师。
上诉人邬前祝因与上诉人重庆雄业玩具制衣有限公司劳务合同纠纷一案，不服云阳县人民法院作出的（2018）渝0235民初1083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月3日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人邬前祝上诉请求：1、撤销（2018）渝0235民初1083号民事判决，发回重审或依法改判，支持上诉人的请求；2、本案的全部诉讼费用由对方承担。事实及理由：1、一审法院认定本案为劳务合同关系错误。我国劳动法只对用工的最低年龄进行了限制，未对劳动者主体的年龄上限进行法律规定。目前我国确定劳动年龄的法律文件《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》属于行政法规范畴，未经人大立法，因此“法定退休年龄”实际并未法定。《最高人民法院<关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释>(三)》第七条适用的前提是，已享受养老保险待遇，而上诉人并未享受养老保险待遇。因此，本案不应适用该条的规定。2、公司应当支付上诉人加班工资。上诉人提交的工资条证实上诉人每月工作时间长达28天，公司仅安排上诉人每月休息2天，违反了劳动法规定的劳动者休息制度，应当支付上诉人的加班工资。
重庆雄业玩具制衣有限公司辩称：邬前祝进入公司时已年满50岁，不能建立劳动关系，每年签订的是劳务关系性质的退休返聘协议。因原告已年满50岁，双方不能建立劳动关系，只是具有劳务关系，因此不应当支付经济补偿，请求驳回邬前祝的诉讼请求。
上诉人重庆雄业玩具制衣有限公司上诉请求：撤销云阳县人民法院（2018）渝0235民初1083号民事判决，驳回邬前祝的全部诉讼请求；并负担一、二审诉讼费。事实与理由：1、上诉人与邬前祝签订《退休返聘协议》，双方系劳务关系，而不是劳动关系，不应当给付经济补偿。2、双方签订的《退休返聘协议》没有约定解除合同的违约责任，法律和行政法规没有规定劳务关系解除后对雇员还应给付经济补偿，所以，一审法院依据劳动法判决上诉人支付邬前祝经济补偿金6470.31元是错误的。
邬前祝辩称：本案系劳动关系，我方对一审判决认定为劳务关系有异议，即便是劳务关系，双方也对离职后的经济补偿进行了约定。
上诉人邬前祝一审起诉时请求：1、判令被告支付原告经济补偿8800元（1600元/月×5.5月）；2、判令被告支付原告劳动关系存续期间加班费6500元（100元/月×65月）；3、判令被告支付原告自行购买养老保险的补偿费9900元（1800元/年×5.5年）。
一审法院经审理认定事实如下：邬前祝，女，1962年5月23日出生。2012年7月17日，原告入职被告公司工作，甲方重庆雄业玩具制衣有限公司与乙方邬前祝签订《劳动合同书》，约定：一、劳动合同期限。有期限的劳动合同从2012年7月17日至2014年12月30日，其中依法确定试用期6个月，劳动合同到期终止。二、工作内容和工作地点。乙方同意根据甲方工作需要，在制衣部门从事车位岗位（工种）工作，乙方的工作地点为云阳县工业园B区。经甲乙双方协商一致可以变更工作岗位（工种）和工作地点。三、劳动保护和劳动条件。甲方对乙方执行不定时工作制。甲方安排乙方加班的，应安排乙方同等时间补休或依法支付加班工资。四、劳动报酬。由于甲方生产任务不足，使乙方下岗待工的，在下岗待工期间甲方保证乙方的月生活费不低于最低生活费保障标准。五、保险福利待遇。甲乙双方应按国家和重庆市社会保险的有关规定缴纳职工养老、失业、医疗、工伤、生育等社会保险费用。其中，单位应缴部分由甲方缴纳，个人应缴部分由乙方缴纳，甲方代为扣缴。九、经济补偿与赔偿。下列情形之一，甲方违反劳动合同约定条件的，应按下列标准支付乙方经济补偿：（一）乙方依照《劳动合同法》第36条、第38条、第40条、第41条第一款、第44条第一项、第四项、第五项等规定解除或终止劳动合同的；（二）法律、行政法规规定的其他解除或终止劳动合同的情形。支付经济补偿的标准：按乙方在甲方工作年限和乙方解除劳动合同前十二个月的平均工资，乙方工作每满一年由甲方支付一个月工资的经济补偿，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，由甲方向乙方支付半个月工资的经济补偿。邬前祝在《劳动合同书》上签名、捺印，加盖as重庆雄业玩具制衣有限公司印章。该劳动合同书在云阳县人社局备案。同日，邬前祝在《重庆雄业玩具制衣有限公司员工守则》上签名、捺印。劳动合同期限届满后，双方于2015年1月2日续签《劳动合同书》，并在云阳县人社局备案。该劳动合同期限为2015年1月2日至2018年1月1日，其余内容与上述《劳动合同书》一致。
劳动合同签订后，原告在重庆雄业玩具制衣有限公司制衣部从事检验、分拣（装篮）、材料收发工作，月工资为1200元加提成奖等。从2017年4月起，原告在重庆雄业玩具制衣有限公司玩具部从事生产包装工作，月工资按计件发产量工资等。原告在重庆雄业玩具制衣有限公司工作期间，被告重庆雄业玩具制衣有限公司为原告缴纳了2013年8月至2015年8月的工伤保险费、生育保险费。
2017年12月19日，被告向原告送达《辞退通知书》，主要内容：我公司现根据你提供的资料和登记信息，发现你拥有两个身份证，其进入我公司登记的信息虚假，隐瞒事实，严重违反相关的法律法规规定。现经公司研究决定后，现通知如下：一、公司现解除与你签订的退休返聘协议，并不再履行；二、请你接到本辞退通知后，于2017年12月22日前办理完毕各项工作移交手续；三、你接到本通知后不办理移交手续的，我公司依法进行处理。原告在被告公司工作至2017年12月23日。
2018年1月25日，邬前祝向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会认为：邬前祝，女，生于1962年5月23日，申请仲裁时已超过50周岁，女性的退休年龄为50周岁，你作为劳动争议申请人的主体不适格，遂于同日作出云劳人仲不字〔2018〕第2号《不予受理案件通知书》。原告不服，向法院提起诉讼。
另查明，原告是农村居民家庭户口。从2011年起，原告自行缴纳重庆市城乡居民养老保险费900元/年。原告未享受职工养老保险待遇，未领取退休金，亦未按月领取城乡居民社会养老保险金。
《劳动合同书》和《员工登记表》记载原告的出生日期为1962年5月23日。2017年11月27日，原告以出生日期为1967年5月23日向法院起诉，要求被告赔偿养老保险待遇，同年12月15日申请撤回起诉。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定：“女性的法定退休年龄为50周岁。”本案中，虽然原、被告签订了《劳动合同书》，但原告到被告公司工作时年满50周岁，已达到法定退休年龄，不具有签订劳动合同的主体资格。原告虽在被告公司工作，提供的劳动系被告公司业务的组成部分，受该公司制定的规章制度约束，接受该公司的领导与管理，并从被告公司领取劳动报酬，但其与被告公司之间不存在法律意义上的劳动关系，双方形成的是劳务关系，不受劳动法和劳动合同法相关法律调整。原告在被告公司工作期间，被告已按约定支付了原告劳动报酬，2017年12月19日，被告向原告送达《辞退通知书》，其劳务合同关系已结束。本案立案案由为劳动争议，实际应为劳务合同纠纷。在劳务合同关系中，原告只要根据合同约定向被告提供了劳务，被告就应当按照约定向原告支付报酬。劳务报酬可以由双方当事人自行约定，只要双方当事人意思表示真实，协商一致，不违反法律的强制性规定即可。
关于原告要求被告支付经济补偿8800元（1600元/月×5.5月）。本案中，虽然原、被告之间是劳务关系，但双方签订了《劳动合同书》，是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《劳动合同书》约定：“经济补偿与赔偿。下列情形之一，甲方违反劳动合同约定条件的，应按下列标准支付乙方经济补偿：（一）乙方依照《劳动合同法》第36条、第38条、第40条、第41条第一款、第44条第一项、第四项、第五项等规定解除或终止劳动合同的；（二）法律、行政法规规定的其他解除或终止劳动合同的情形。支付经济补偿的标准：按乙方在甲方工作年限和乙方解除劳动合同前十二个月的平均工资，乙方工作每满一年由甲方支付一个月工资的经济补偿，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，由甲方向乙方支付半个月工资的经济补偿。”原告进入被告公司工作提交的身份证是真实的，被告以原告“进入我公司登记的信息虚假，隐瞒事实，严重违反相关的法律法规规定”辞退原告的理由不成立，是被告单方面解除劳动合同，且无证据证明事先将理由通知工会。因此，被告应当按照《劳动合同书》的约定向原告支付经济补偿。原告在被告公司工作年限超过五年不足五年半（2012年7月17日至2017年12月），原告被辞退前十二个月（2016年12月至2017年11月）的平均工资为1176.42元/月（14117元÷12月），该院确认被告应当支付原告经济补偿6470.31元（1176.42元／月×5.5月）。
关于原告要求被告支付劳动关系存续期间加班费6500元（100元/月×65月）。原、被告之间是劳务关系，被告已经向原告支付了劳动报酬，且原告未提供证据证明其存在加班事实。因此，对原告要求被告支付劳动关系存续期间加班费6500元的诉讼请求，不予支持。
关于原告要求被告支付自行购买养老保险的补偿费9900元（1800元/年×5.5年）。原、被告之间是劳务关系，原告入职被告公司时已年满50周岁，达到法定退休年龄，被告公司因政策障碍无法向原告履行缴纳养老保险费义务。根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。”显然，原告的该诉讼请求没有事实及法律依据，不予支持。
综上所述，该院对原告的诉讼请求部分予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、被告重庆雄业玩具制衣有限公司在本判决生效后十内向原告邬前祝支付经济补偿6470.31元；二、驳回原告邬前祝的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由被告重庆雄业玩具制衣有限公司负担。
在二审审理过程中，双方均未提交证据证明一审法院认定事实有误，故对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，中华人民共和国国务院是最高国家权力机关的执行机关，是最高国家行政机关。国务院根据法律规定制定的《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》具有法律效力，是人民法院审理裁判案件的依据，各级机关、团体和全体公民均应遵守执行。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定女性的法定退休年龄为50周岁。由于上诉人邬前祝在与上诉人重庆雄业玩具制衣有限公司签订《劳动合同书》时已年满50周岁，已达到法定退休年龄，不具劳动合同的主体资格。所以，双方之间不存在法律意义上的劳动关系，双方形成的应为劳务关系，不受劳动法律法规的调整。虽然二上诉人之间是劳务关系，但双方在签订的合同中约定，当双方解除合同时公司给予邬前祝一定经济补偿，该约定系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行其义务。因此，重庆雄业玩具制衣有限公要求不支付邬前祝经济补偿金的请求不成立。由于重庆雄业玩具制衣有限公司已经向邬前祝支付了劳动报酬，且邬前祝未提供证据证明其存在加班之事实，应承担举证不能的法律后果。因此，邬前祝要求重庆雄业玩具制衣有限公司支付其在公司工作期间加班费的诉讼请求不成立。
综上，上诉人邬前祝、上诉人重庆雄业玩具制衣有限公司的上诉请求及理由均不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人邬前祝交纳的案件受理费10元，上诉人重庆雄业玩具制衣有限公司交纳的案件受理费10元由各自负担。
本判决为终审判决。
审判长 程 杨
审判员 李迪云
审判员 刘丽苹
二〇一八年八月二十二日
书记员 罗 凌