江西省星子县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)星民一初字第486号
原告余作元，男，1953年10月16日出生，汉族，江西省星子县人，住星子县。
委托代理人余秀林，男，1976年8月30日出生，汉族，江西省星子县人，住星子县，系原告之子，代理权限为特别授权。
被告星子宏祥釉料有限公司住址：星子县金鹿工业园。
法定代表人王宝山，总经理。
委托代理人王冬冬，江西华邦律师事务所律师，代理权限为一般授权。
原告余作元与被告星子宏祥釉料有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告余作元和其委托代理人余秀林及被告委托代理人王冬冬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余作元诉称：原告于2011年2月10进入被告星子宏祥釉料有限公司工作，任污水处理工人，原告2012年2月至2014年1月工作时间为二班制12小时，2014年2月至2015年7月，工作时间为三班制8小时，每班2人，周末加班亦未支付过加班工资，且未休过年休假，也未安排过补休，从未支付年休假工资。2015年7月3日，被告采用欺骗的方式召集三班员工，称因公司产销情况，需安排三个班员工轮休，每班休息一个月。原告于7月4日至8月3日轮休。2015年8月3日，原告致电被告商议上班事宜，被告称公司裁员，要求原告不用来上班，并拒绝出示解除劳动关系证明。2015年8月26日，原告向星子县劳动人事仲裁委员会提交仲裁申请书，请求确认原被告间为劳动关系，并要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金、年休假工资、加班工资、2015年7月4日至8月4日工资损失、未交失业保险金损失及补交社会保险费用。该委员会以申请人主体不适格为由不予受理。原告遂向法院提起诉讼，要求：1、确认原被告间为劳动关系；2、被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金19481.17元；3、被告向原告支付2011年至2014年年休假工资5385元；4、被告向原告支付周末加班工资37977.68元；5、被告向原告支付2015年7月4日至8月4日的工资损失1948.17元；6、被告向原告支付未交失业保险金损失3400元；7、被告为原告补交2011年2月至2013年10月共计33个月的各项社会保险费用。
被告星子宏祥釉料有限公司辩称：1、原被告之间形成的是劳务关系，而不是劳动关系，原被告间应适用合同法及民法通则相关规定；2、原告2至6项诉请无法律依据；3、原告第7项诉请已过诉讼时效，不应予以支持。综上，原告各项诉请应予驳回。
经审理查明:原告余作元于2011年2月10日到被告星子宏祥釉料有限公司处工作，从事污水处理工作。2011年3月2日因故原告离开被告公司，同年4月1日又至被告处上班。2014年2月开始原告的工作时间为三班制8小时，每班二人，每星期一轮换。2015年3月16日，原被告订立了一份劳务合同，合同期限为一年，自2015年3月16日至2016年3月15日止，约定原告担任污水处理工作，劳务费用为1500元/月。2015年7月3日，被告安排原告轮休了一个月，至8月3日又口头通知原告因公司效益不好，要原告不要再来上班。原告遂于2015年8月26日向星子县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于同日作出了星劳仲不字[2015]第09号不予受理通知书，以原告主体不适格为由决定不予受理。原告遂诉至法院。
另查明：原告余作元在被告处上班期间，被告未替原告缴纳社会保险，2014年8月工资为2326元，9月工资为2231元，10月工资为2391元，11月工资为2421元，12月工资为2440元，2015年1月工资为2158元，2月工资为2640元，3月工资为350元，4月工资为532元，5月工资为1908元，6月工资为1962元，7月工资为2019元。平均工资为1948.17元。2015年11月后，原告因年满60周岁，开始每月领取55元的新型农村基本养老保险待遇。
上述事实，有原被告提交的相交证据及双方当事人陈述在案为凭，经庭审质证，可以认定。
本院认为：本案焦点问题为原告年满60周岁后原被告间形成的是劳动关系还是劳务关系。原告余作元于2011年2月10日至被告公司上班，因故于3月2日离开被告公司，后于2011年4月1日又到被告处上班到2015年7月，故认定双方劳动关系建立于2011年4月。2013年10月17日原告年满60周岁，原告继续在被告公司上班，双方于2015年3月6日订立了一份期限为一年的劳务合同。对2011年4月到2013年10月17日前双方为劳动关系无争议，但2013年10月17日后双方建立的是劳动关系还是劳务关系双方有争议，被告辩称此期间因原告已达法定退休年龄，不能构成劳动关系主体，故双方此时建立的是劳务关系。对此，本院认为，原告余作元在被告处工作期间，于2013年10月17日已年满60周岁，但法律并无禁止性规定劳动者年龄超过60周岁与用人单位之间不能形成劳动关系。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第7条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议的，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。换言之，即是用人单位与招用的未依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，仍按劳动关系处理。原告余作文每月领取的55元基础养老金，不属于养老保险待遇范畴，故原被告之间仍属劳动关系。虽然2015年3月16日原被告间签订了劳务合同，但依《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，用人招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原被告虽然签订的是劳务合同，但具备劳动关系成立的三个条件，两者存在管理与管理的事实劳动关系，该劳动关系自2011年4月建立。
本案中，被告星子宏祥釉料有限公司于2015年8月3日口头通知原告不要上班，应视为口头辞退原告，但又无法定理由，系违法解除劳动合同。在仲裁和诉讼过程中，双方均无意继续履行劳动合同，故应确认双方劳动关系于2015年8月3日解除。《劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。该法第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告违法解除劳动合同，应向被告支付赔偿金17533.53元（1948.17元/月×4.5个月×2倍）。
原告在被告处上班期间，被告没有安排原告休工休假也未安排原告补休，原告诉请要求被告向原告支付2011年至2014年年休假工资5385元，因劳动仲裁时效为一年，故本院只支持2014年的工休假工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条及国务院《职工带薪年休假条例》的规定，原告2014年未休年休假，被告应按原告工资收入300%支付年休假工资报酬，即1343.57元（1948.17元÷21.75天×300%×5天）。诉讼过程中，原告未举证证明被告有要求原告加班的事实，故其要求支付加班工资的诉请不予支持，被告安排原告在2015年7月轮休，据原告提供的工资表反映被告已支付原告2015年7月份工资2019元，故原告要求支付2015年7月4日至8月4日的工资损失无事实依据，该诉请应予以驳回，同时，原告年满60周岁后转入新型农村社会养老保险，其要求被告支付未交失业保险金损失及补交社会保险费用的诉请本院亦不予支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下：
一、原告余作元与被告星子宏祥釉料有限公司之间的劳动关系于2015年8月3日解除；
二、被告星子宏祥釉料有限公司于判决生效后十日内向原告余作元支付解除劳动合同赔偿金17533.53元；
三、、被告星子宏祥釉料有限公司于判决生效后十日内支付原告余作元2014年度年休假工资1343.57元；
四、驳回原告余作元的其他诉讼请求。
如未按本判决书确定的时间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案件受理费10元，由被告星子宏祥釉料有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。
审判长 付小金
审判员 胡文武
审判员 徐宝芹
二０一六年四月七日
书记员 郭菲妮