河南省郑州高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）开民初字第3772号
（2012）开民初字第3851号
原告（被告）郭平。
委托代理人张玉海。
被告（原告）河南思达高科技股份有限公司，住所地河南省郑州高新技术产业开发区金梭路38号。
法定代表人刘双河，该公司董事长。
委托代理人刘朝霞，河南金学苑律师事务所律师。
委托代理人韩云志，河南金学苑律师事务所律师。
原告（被告）郭平（以下简称原告）与被告（原告）河南思达高科技股份有限公司（以下简称被告）劳动争议、人事争议纠纷二案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告及其委托代理人张玉海、被告委托代理人刘朝霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，自1994年12月起至2011年12月31日，原告不间断地在被告连续工作17.5年，工作兢兢业业，勤奋努力，多次被评为优秀员工，曾经获得公司的管理创新奖。且2011年4月，被告给原告下达的一次任命聘期三年，2011年10月、11月被告又连续两次给原告下达部门经理任命文件，同时兼任两个部门经理。2011年12月7日，被告突然以合同到期为借口，强行与原告解除了无固定期限劳动关系。其行为违反了劳动合同法的相关规定，侵害了劳动者的合法权益。故原告起诉，请求判令被告：1.支付原告违法解除劳动合同赔偿金157220元；2.支付2011年1月1日至2011年11月31日加班费4043.46元，并加���经济补偿金4043.46元；3.支付克扣、拖欠2011年11月工资4958元、12月工资10027元，并加付经济补偿金14985元；4.支付未提前一个月通知原告解除劳动合同一个月工资4492元；5.支付未依法签订无固定期劳动合同应支付的11个月双倍工资98824元。
被告辩称，原告诉请支付2011年11月、12月的工资应以其工资卡为准，因原告的合同是期满自动解除，不存在违法解除劳动关系。原告称加班没有证据证明，合同系期满终止，被告没有提前30天通知义务，没有续签义务，不存在双倍支付的行为。
被告诉称，其与原告的劳动关系系期满终止，不存在违法之处，依法不应支付违法终止劳动合同经济赔偿金；原告工资只是暂缓发放而非无故拖欠，且相关法律依据已被新法取代，郑州市劳动仲裁委裁决其支付拖欠工资25%经济补偿金���乏事实及法律依据；对郑州市劳动仲裁委其他裁决事项不持异议。故被告诉请判令不支付原告终止劳动合同赔偿金81329.5元、拖欠工资经济补偿金1161.9元，判令原告退还采购备用金借款3000元。
原告辩称，一、被告违法解除劳动关系成立；二、被告无故克扣、拖欠其工资行为，违反了双方签订的劳动合同书中发放工资时间每月20日的约定；三、被告应支付其加班费4043.46元并加付赔偿金4043.46元；四、被告未提前一个月通知其解除合同，并告知应享有的权利，依法应赔偿其一个月工资4492元；五、被告解除合同程序违法；六、其在被告处已连续工作17.5年，但被告至今未依照劳动合同法的相关规定与其签订无固定期限劳动合同，依法应支付其11个月的双倍工资98824元。
原告为支持其诉称及辩称理由，提交如下证��：1.原告身份证一份，证明原告的主体资格；2.郑州市劳动人事争议仲裁委员会郑劳人仲案字（2012）0204号仲裁裁决书一份，证明本案经过了劳动仲裁的前置程序，且仲裁委已认定被告违法终止劳动合同应向原告支付双倍赔偿金，被告因拖欠原告工资应向原告支付2011年11月、12月两个月工资及经济补偿金；3.原告在郑州市社保局调取的个人养老保险历年缴费表及招收合同制工人情况表各一份，证明原告自1994年12月至2011年12月在被告单位工作，按劳动合同规定10年以上被告应与原告签订无固定期限劳动合同，双方存在无固定期限劳动关系，被告应赔偿原告1994年12月至1995年6月未给原告缴纳社保费及1995年至2003年未足额缴纳社保费给原告造成的10561.9元损失；4.劳动合同书六份，证明2000年至2008年以前被告每年给原告签一年期限劳动合同，2008年1月1日所签劳动合同依然是一年期限，已经违法。被告于2008年12月30日在明知与原告已建立10年以上劳动合同关系，依法应签订无固定期限合同的情况下，要求原告在其事先填好的三年期限的格式条款劳动合同上签字，合同确认的发薪时间为每月20日前，原告自1994年12月15日到被告单位工作已达17年以上，根据法律规定双方之间存在无固定期限劳动合同关系；5.2011年9月被告下发的2011年企业调整整顿裁减人员经济补偿方案及2011年10月20日郑州市人力资源和社会保障局失业保险处回执各一份，证明被告2011年8月底在册职工总数为823人，其中包括原告在内，被告因生产经营发生严重困难而裁减人员，原告作为在公司连续工作17年以上的老员工，与被告之间存在无固定期限劳动合同关系，系被裁减解除劳动合同员工的一员，有权依法享受该公司经人社局审批并下发的经济补偿方案中规定的领取17.5个月工资的经济补偿金，而不是被告所说的因合同期满而终止（即使是终止，原告依法也应享受17.5个月的经济补偿金）；6.关于终止邢文璐等员工劳动合同的通知一份，证明被告在裁员过程中，为了免除自己的法定责任、排除劳动者的权利，于2011年12月13日下达包括原告在内的14名员工（其中四人为孕、产妇）的通知，而不是解除合同通知书。且该通知与被告向人社局上报的裁减补偿方案中的补偿承诺背道而驰，请求法院确认无效；7.2011年12月6日终止劳动合同通知书一份，证明原告系被迫离开公司，并非自愿，被告程序、内容均违法；8.2011年4月20日，思达高科字（2011）第21号人事任命通知一份，证明劳动岗位变动和约定新的聘任期限，任命原告为采购管理部副经理，聘期三年；9.电力装备实业部基层管理人员任命通知及表彰通报各一份，证明2011年11月7日被告任命原告兼生产部经理，原告领导生产部全体员工为完成生产任务加班，表彰通报中明确写出2011年10月至12月底加班情况，原告刚被任命成两个部门负责人，尤其是在带领全体生产部员工完成公司历史最高纪录的同时，且在2011年12月6日上了公司要强行解除劳动合同的名单，并在2011年12月13日被公司以合同到期为由强行解除劳动合同；10.思达高科字（2012）第58号因事业部生产部分动迁涉及人员安排相关政策的通知一份，证明公司早已蓄谋已久，要将公司外迁，为了减少补偿，有意裁减人员，对不去外地员工补偿严重违法；11.思达高科员工工资调整审批表一份、薪资单六份、浦发银行客户对账单一份，证明原告非补贴部分工资标准，工资发放月份及通讯补贴，2011年11月、12月工资未发，原告被任命的职位为采购管理部副经理，采购管理部门经理另有其人；12.证人证言三份、同级别同事薪资单两份和年底收入银行对账单两份，证明公司员工上下班考勤依据，公司考勤机有员工加班信息记录，原告的应得工资计算标准，原告多次向上级主管领导要求按照劳动合同法规定签订无固定期限劳动合同，原告被解除劳动合同前的12个月应得工资平均数为4492元，被告应支付因违法与原告解除劳动合同并拒绝支付补偿金，且应按经济补偿标准的二倍支付赔偿金157220元；13.离职交接单一份，证明原告正常工作交接已经完成，被告下方注明未办理完成不准调离。
被告对上述证据质证意见如下：证据1、2、3真实性无异议，证明目的请法院依法审核；证据4真实性无异议；证据5复印件不予质证，需说明的是被告公司的裁员是确定的，需在劳动部门备案，被裁减人员并不是可以任意确定的，原告是劳动合同期满，裁员裁减的是合同尚未届满的人员，二��无关联；证据6、7、8真实性均无异议；证据9有异议，复印件，没有被告的印章或法人签名，不应认为是被告行为；证据10复印件不予质证；证据11与本案无关，薪资单没有公司确认，真实性有异议，浦发银行对账单真实性无异议；证据12有异议，不具有客观性，证明内容有异议；证据13真实性无异议，但该交接未交接完毕，交接完毕后应在公司手里，而不是个人手里。
经本院审查认为，被告对原告提交的证据1、2、3、4、6、7、8、13真实性均无异议，本院予以采信；对证据5被告2011年9月下发的2011年企业调整整顿裁减人员经济补偿方案及2011年10月20日郑州市人力资源和社会保障局失业保险处回执各一份，均系复印件，被告不予认可，且不能证明原告系该裁减员工中的一员的证明目的，本院不予采信；对证据9电力装备实业部基层管理人员任��通知及表彰通报各一份，电力装备实业部基层管理人员任命通知虽系复印件，被告不予认可，但该证据与原告证据13相互印证，本院予以采信。该表彰通报中表彰的加班加点员工中没有原告，不能证明原告的证明目的，本院不予采信。证据10思达高科字（2012）第58号因事业部生产部分动迁涉及人员安排相关政策的通知文件复印件一份，被告不予质证，与本案无关，本院不予采信；证据11思达高科员工工资调整审批表一份、薪资单六份、浦发银行客户对账单一份，被告对浦发银行对账单真实性无异议，该三份证据与证据8相互印证，证明原告自2011年4月1日始为被告公司采购管理部副经理，每月岗位工资1500元、浮动工资1500元、保密费500元，共计3500元。故对该组证据本院予以采信；对证据12证人李耀权、刘昭慧、曾虹证言，因三证人未到庭接受质询，被告有异议，对该组证人证言本院不予采信。
被告为支持其辩称及诉请，提交如下证据1.收据一份，证明原告于2012年1月6日领取了失业证，已开始享受失业待遇；2.鉴证报告一份，证明原告在任职期间给公司造成了包括其个人采购备用金借款3000元、以虚假退货方式侵占公司资产27370元、以收货未入库方式侵占公司资产10800元以及其他损失等重大经济损失；3.考勤管理办法一份，证明员工加班应填写加班申请表，经相关领导审批后方可作为加班处理；4.会议签到表一份、文件审批更改记录表一份及公示照片二份，证明上述该考勤管理办法经过了民主评议和公示程序。
原告对上述证据质证意见如下：对证据1复印件，不予质证；对证据2有异议，系被告委托的，有利害关系。3000元借款系按公司流程和相关规定，采购员每人借款3000元备��金采购备用；对证据3系复印件，被告没有尽到告知义务，原告不知；对证据4会议签到表系复印件，不是原告的学习记录，不能证明被告组织过原告等员工学习。文件审批更改记录表系复印件，公示照片不显示时间，不能证明公示的时间。
经本院审查认为，被告提交的证据1系复印件，原告不予认可，本院不予采信；对证据2鉴证报告系被告自行委托鉴定，无原告的听证意见，且未经法定部门审核，原告不予认可，对该证据本院不予采信；对证据4均系被告内部制作，原告不予认可，本院不予采信。
本院依据采信的证据及庭审笔录，确认事实如下：
1994年12月，原告到被告处工作，自2001年2008年原、被告双方每年签订固定期限为一年的劳动合同书。2008年12月30日，原、被告双方签订了固定期限为三年即自2009年1月1日始至2011年12月31日止劳动合同书一份，其主要内容为：原告同意根据被告需要，担任管理岗位工作；被告安排原告执行每周40小时工时制度，执行标准工时制度，原告每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时。被告安排原告执行综合计算工时工作制度或者不定时工作制度的，应当事先取得劳动行政部门特殊工时制度的行政许可决定；被告每月20日前以货币形式支付原告工资。原、被告双方解除、终止、续订劳动合同应当依照《中华人民共和国劳动合同法》和国家及当地政府有关规定执行。被告应当在解除、终止本合同时，为原告出具解除或终止劳动合同证明，并在15日内为原告办理档案和社会保险关系转移手续。原告应当按照双方约定，办理工作交接。应当支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。2011年4月20日，被告下发���达高科字（2011）第21号人事任命通知文件，聘任原告为采购管理部副经理，聘期三年。2011年11月7日，被告电力装备事业部任命原告为生产部经理（兼）。2011年4月1日前原告月工资为2300元，包括岗位工资1100元、浮动工资1100元、保密费100元；2011年4月1日始，原告工资为每月3500元包括岗位工资1500元、浮动工资1500元、保密费500元。2012年6月工资补贴1200元，另每月电话补贴150元，2011年5月至10月车补分别为69元、63元、63元、69元、66元、48元，平均每月63元。原告提供其薪资单、浦发银行客户对账单印证，证明原告在被告处最后一次所发工资为2011年11月11日原告实发2011年10份工资2545元。2011年1月至12月，原告应得工资共为41904元，均月工资为3492元。2011年12月6日，被告向原告发出终止劳动合同通知书，该通知载明：你与本单位于2009年1月签订的3年期限的劳动合同将于2011年12月31日履行期满，经公司研究不再续订，故劳动合同期满终止。你可按规定享受相应的失业保险待遇，接此通知后，请于2011年12月16日前到高科综合管理中心人力部办理终止劳动合同手续。如因个人延误等原因造成其不能享受失业保险待遇者，后果自负。2011年12月7日，被告签发关于终止邢文璐等员工劳动合同的通知，该通知载明鉴于包括原告在内的员工与公司签订的劳动合同于2011年12月31日到期，经公司研究决定，不再续签，双方终止劳动合同，于2012年12月31日前办理完工作交接手续。原告2012年11月、12月份应得工资均为3713元（包括工资3500元、电话补贴150元、车补63元），被告未支付。2011年12月31日，原告在被告处办理了离职交接手续。
2012年2月14日原告向郑州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被告向该仲裁委提出反申请。原告要求被告1.支付原告违法终止劳动合同赔偿金148960元；2.支付克扣、拖欠的2011年11月、12月工资，并支付经济补偿金10640元；3.支付2011年1月至11月加班费4950元；4.缴纳1994年12月至1995年6月的社会保险费；5.补缴1995年7月至2002年12月的社会保险费；6.未提前一个月通知终止劳动合同，支付一个月工资4256元；7.支付终止劳动合同之日至仲裁结束之日的双倍工资及生活费。被告要求原告1.退还采购备用金借款3000元；2.退赔以虚假退货方式侵占公司资产27370元；3.退赔以收货未入库方式侵占公司资产10800元。2012年5月30日，该仲裁委郑劳人仲案字（2012）0204号仲裁裁决书裁决：一、自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，被申请人向申请人支付2011年11月、12月工资4647.4元、拖欠工资的经济补偿金1161.9元、违法终止劳动合同赔偿金81329.5元，共计87138.8元。二、自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，申请人向被申请人退还采购备用金3000元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。四、驳回被申请人的其他申请。在该仲裁期间，原告认可3000元采购备用金尚未退还，同意从赔偿金中扣除。原、被告均不服该仲裁，分别于2012年6月15日、6月21日向本院提起诉讼。
本院认为，原告自1994年12月至2011年12月在被告处工作，共计17年。2001年至2008年，原、被告双方每年均签订固定期限为一年的劳动合同，2008年12月30日，被告再次与原告签订期限为三年即自2009年1月1日始至2011年12月31日止的固定期限劳动合同。此时，原告已在被告处连续工作14年，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条之规定“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下���情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。被告没有证据证明原告在签订劳动合同时提出订立固定期限劳动合同，且双方所签订的劳动合同均系被告的格式合同，故2008年12月30日与原告签订劳动合同时，被告应当签订无固定期限的劳���合同，其再次与原告签订期限为三年即自2009年1月1日始至2011年12月31日止的固定期限劳动合同，与法相悖，损害了原告的合法权益。且2011年4月、11月，被告尚先后任命原告为采购管理部副经理、电力装备事业部生产管理中心生产部经理（兼），证明被告是认可原告在被告处的各项工作的，故被告与原告终止劳动合同违法。鉴于原告在被告处已办理了离职，劳动合同已经不能继续履行，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的��应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，被告应当支付原告赔偿金。原告在被告处工作17年，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支���给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。原告劳动合同解除前十二个月的平均工资3492元为月经济补偿标准，被告应向原告支付赔偿金118728元（3492217），故原告诉请被告支付其违法解除劳动合同赔偿金157220元，本院予以部分支持。原告诉请被告支付2011年1月1日至2011年11月31日加班费4043.46元，并加付经济补偿金4043.46元，未提供其加班的相应证据，对该诉请本院不予支持。原告诉请被告支付克扣、拖欠2011年11月工资4958元、12月工资10027元，并加付经济补偿金14985元，双方合同约定每月20日前支付工资，被告拖欠原告2012年11月、12月份工资3713元共计7426元，应当支付原告。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条之规定“用人单位违反劳动合同法的��定解除或终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日计算”，故原告诉请经济补偿金，本院不予支持。原告诉请被告支付未提前一个月通知原告解除劳动合同一个月工资4492元、未依法签订无固定期劳动合同应支付的11个月双倍工资98824元，没有事实及法律依据，本院不予支持。被告诉请判令不支付原告终止劳动合同赔偿金