河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫15民终3066号
上诉人（原审原告）：张贵珍，女，1954年8月12日生，汉族，住信阳市平桥区。
委托代理人：潘必铎，信阳市“148”法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：卜洋洋，男，1986年10月1日生，汉族，住信阳市平桥区。
委托代理人：刘镭，河南上品律师事务所律师。
上诉人卜洋洋因与上诉人张贵珍生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2018）豫1503民初1951号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人卜洋洋委托代理人刘镭，上诉人张贵珍及其委托代理人潘必铎到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人卜洋洋上诉请求：1、依法判令上诉人应承担的损失赔偿费用4749.43元；2、判令一、二审诉讼费用由上诉人和被上诉人均摊。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。第一、一审判决认定“双方应对自己的过错承担相应的责任综合本案的实际清况，对责任的划分为卜洋洋承担主要责任张贵珍承担次要责任”该认定严重违背客观事实违背公平公正性。本案实际清况是上诉人在自家承包的土地上耕种，被上诉人无故用土块砸卜洋洋头部身上并用竹竿打卜洋洋身上（详见信阳市公安局明港分局出具的编号为明公（明港）行罚决字（2017）1***号《行政处罚决定书》）。被上诉人鲁莽无理的侵权行为是造成本案上诉人侵权的直接原因故应当承担主要责任的是被上诉人而不是上诉人。第二，一审判决认为上诉人没有相应的证据证明其为过度治疗其辩称理由不予采信。该认定亦存在错误，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第三项的规定，根据已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实，当事入无需举证证明。被上诉人两次住院所有有关不适症状的记录均为被上诉人主诉，各项检查结果均为“未见明显异常”，而普通外伤花费如此巨额医药费于情于理都无法说通，难道以后每次被上诉人因主诉其头部、左臀部疼痛住院，都需要由上诉人承担费用。且费用清单上所列半夏、白芍、人参、甘草、小柴胡等也均非治疗外伤用药，这些过度治疗的事实显而易见，根本无需举证。二、一审判决适用法律错误。一审原告在起诉书后所附赔偿清单中主张的护理费为3153.84元，而判决书中认定的是3432.42元，超出了被上诉人的诉讼请求金额，显然违背了我国民诉法不告不理的基本原则。因考虑到被上诉人为同村村民，上诉人愿意主动多承担部分费用，现将愿承担的费用列明如下：1、医疗费：6825.74×50%=3412.87元；2、住院伙食补助费：12天×100元／天×50%=600元；3、营养费：12天×30元／天×50%=180元；4、护理费：12天×(33857元／年＋365天）×50%=556.56元（因被上诉人已年满60岁，不存在误工费，且未能提供交通费用相关票据，被上诉人主张的这两项费用不予认可），合计4749.43元。综上，特向上级法院上诉，恳请上级法院依据事实和法律依法支持上诉人的上诉请求为谢。
上诉人张贵珍辩称：一、一审责任划分不正确，我方不是主要责任，坚持我们的上诉意见，张贵珍承担主要责任，无道理。二、没有举证证明其上诉理由不成立，卜洋洋强击张国珍头部，并没有治疗过度，是合理治疗。三、一审没有超过诉讼请求。
上诉人张贵珍上诉请求：1、判决撤销一审判决书第二项，改判支持上诉人的全部诉讼请求。2、本案一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院不支持上诉人的误工费无法律依据。一审法院认为，“原告未提供误工减少的证据，且原告己年满64周岁，故误工费不予支持。”《最高人民法院关于民主诉讼证据的若干规定》第九条明确规定“众所周知的事实当事人无需举证。”上诉人是农民众所周知，除医院证明住院及全休天数以外，上诉人承包有土地，以耕种承包地维持本人生活，上诉人是农民的身份难道还需举证吗？上诉人虽年满64岁，但是农民既无退休年龄的限制，也无退休待遇，比不得行政事业单位退休人员有退休金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于误工费的规定，一是根据受害人的误工时间和收入状况确定。二是依据医疗机构出具的证明确定；三是受害人无固定收入的，且不能证明最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。依据此规定，上诉人是农民，误工费至少应按农民工的人均收入计算。同时，该《解释》并无年满60岁的农民没有误工费的规定，故一审不支持上诉人的误工费无法律依据。《老年人权益保障法》第三条款规定：“国家保障老年人依法享有的权益”，一审法院肆意损害上诉人的合法权益，不可思议。二、一审法院不支持上诉人在村诊所的治疗费用无法律依据。上诉人的出院证上医嘱明确建议“不适随诊。”上诉人出院后因头痛剧烈，在村诊所治疗是为了减轻被上诉人的赔偿开支，上诉人支出的合理的医疗费用被上诉人没有理由不承担，一审法院不支持没有法律依据。三、一审法院认定上诉人承担30％责任显然偏重。被上诉人一个30岁的青年人殴打一个60多岁的老年人，而且是用拳头数次重击头部。致上诉人颅脑损伤，其行为主观恶性大，性质严重，其承担责任至少应在80%。综上所述，上诉人诉请被上诉人赔偿各项损失的计算有事实和法律依据，一审法院不支持上诉人的误工费等项损失，均无法律依据，故此提起诉讼。恳请二审法院查明事实，依法撤销一审判决书第二项，改判支持上诉人的全部诉讼请求。
上诉人卜洋洋辩称：一、一审不支持上诉人的上诉理由，不成立，治疗费用均是正规发票。二、责任划分不合理，我觉得应该是均分，各50%的责任。
上诉人张贵珍向一审法院起诉请求：一、被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费等共计44005.28元：1、医疗费：17943.5元；2、住院伙食补助费：（12天+22天）×100元/天=3400元；3、营养费：34天×50元/天=1700元；4、误工费：（76天+90天）×（36785元/年÷365天）=16729.48元；5、护理费：34天×（36848元/年÷365天）=3432.30元；6、交通费：800元。二、被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定：原被告为同村村民。2017年11月15日08时许，被告卜洋洋与原告张贵珍因土地纠纷发生冲突，双方因言语不和发生了厮打，张贵珍用土块砸着卜洋洋头部、身上，并用竹竿击打卜洋洋身上，卜洋洋用手击打张贵珍身上及头部，张贵珍嘴部被卜洋洋打冒血。
原告张贵珍受伤后被送往信阳市××桥区中医院进行治疗，经诊断为：1、颅脑损伤；2、面部软组织多裂伤；3、左大腿软组织挫伤，于2017年11月27日出院，住院12天，花医疗费6825.74元，出院医嘱：1、建议休息4周；2、加强营养；3、不适随诊。2017年11月21日，原告张贵珍在信阳信钢医院花核磁共振费600元。2018年1月7号，明港镇前进村卫生室出具一份证明，证明内容为：兹有前进村张贵珍12月28号至元月5号治疗费用共计伍佰陆拾元整，但原告未提供正规医疗费票据和用药处方。2018年1月8号，原告张贵珍再次入住信阳市××桥区中医院进行治疗，经诊断为：1、颅脑损伤；2、左臀部软组织挫伤，于2018年1月30日出院，住院22天，花医疗费9917.61元，出院医嘱：1、建议到上级医院进一步检查；2、加强营养；3、建议全休3个月；4、不适随诊。另查明，2017年12月29日，信阳市公安局明港分局作出明公（明港）行罚决字[2017]1****号《行政处罚决定书》，决定对卜洋洋以殴打他人行政拘留十日，并处罚款五百元。同日，信阳市公安局明港分局作出明公（明港）行罚决字[2017]1****号《行政处罚决定书》，决定对张贵珍以殴打他人罚款五百元。上述事实有当事人陈述、行政处罚决定书、医疗费票据、出院证、病历、费用清单、证明等证据在卷佐证。
一审法院认为：公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。被侵权人在权利受到侵害时，有权请求侵权人承担侵权责任。原、被告双方作为乡邻，本应按照团结互助、和睦相处的原则，正确处理邻里关系及纠纷，而不应采取过激的手段。本案中，原告张贵珍与被告卜洋洋因土地纠纷发生冲突，双方发生撕打，被告卜洋洋将原告张贵珍打伤，同时原告也将卜洋洋打伤，以致酿成纠纷。为此，双方应对自己的过错承担相应的责任，综合本案的实际情况，对责任的划分为被告卜洋洋承担主要责任，原告张贵珍承担次要责任。责任的比例按3∶7划分，即原告张贵珍承担30%的责任，被告卜洋洋承担70%的责任。被告对原告第二次住院持有异议，但没有相应的证据相证明其为过度医疗，其辩称理由本院不予采信。依据相关法律和司法解释的规定，对原告的各项经济损失计算为：1、医疗费按实际票据计算共计17343.35元；2、住院伙食补助费：（12天+22天）×100元/天=3400元；3、营养费：（12天+22天）×30元/天=1020元；4、误工费：原告未提供误工减少的证据，且原告已年满64周岁，故误工费不予支持；5、护理费按居民服务业计算为36848元/年÷365天×（12天+22天）=3432.42元；6、交通费酌定为500元。以上各项经济损失合计25695.77元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：被告卜洋洋于本判决生效后十日内赔偿原告张贵珍医疗费等各项经济损失25695.77元×70%=17987.04元。原告张贵珍的其他诉讼请求不予支持。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费871元，减半收取436元，由原告张贵珍承担131元，被告卜洋洋承担305元。
二审中，上诉人张贵珍提交平桥区明港镇前进村村委会证明一份，证明张贵珍一直从事农业劳动，自食其力，卜洋洋应赔偿误工费。卜洋洋质证称，该证据仅能证明张贵珍身体××但无法证明因卜洋洋侵权给其误工及收入造成任何影响。
本院认为，双方当事人相互厮打，经信阳市公安局明港分局依法处理，给予卜洋洋行政拘留10日，并处罚款500元行政处罚，同时给予张贵珍罚款500元行政处罚。结合信阳市公安局明港分局对双方当事人处罚情况及一、二审当事人提供的证据及陈述，一审认定卜洋洋承担张贵珍损失的70%适当。关于误工费，张贵珍已年满60周岁，且其仅提交住院及出院后休息的相关证据，未提交因住院及休息期间收入减少的证据，故其误工费不应支持。关于张贵珍在村诊所治疗费用，因其提交的不是正规收费票据，一审未予支持并无不当。关于张贵珍是否存在过度治疗，卜洋洋称张贵珍伤情较轻，支出的医疗费过高，但未提供证据举证证明。关于一审是否超诉讼请求判决，张贵珍一审庭审中已将护理费变更为3432.3元，故一审并未超诉讼请求判决。综上所述，上诉人张贵珍，上诉人卜洋洋的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费871元，由上诉人张贵珍承担435.5元，上诉人卜洋洋承担435.5元。
本判决为终审判决。
审判长 朱永超
审判员 周振力
审判员 付 巍
二〇一八年八月二十八日
书记员 李亚楠