安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖1323民初332号
原告：柯龙，农民。
委托代理人：朱邦兴，安徽山石律师事务所律师。
被告：柯增海，农民。
委托代理人：贾立建，安徽安康律师事务所律师。
原告柯龙因与被告柯增海提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年2月1日向本院起诉，本院于同日受理后,依法由审判员袁萍适用简易程序于2016年3月22日公开开庭审理了本案。原告柯龙及其委托代理人朱邦兴，被告柯增海的委托代理人贾立建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告自2012年上半年至2015年元月份一直都是被告柯增海雇佣的工人。2015年1月3日，柯增海安排原告柯龙等人在其承包的江苏省镇江市三山镇谷阳卫生室工程的工地干活，柯龙在做油漆的过程中从架子上掉下来摔伤，后柯永和柯增春把原告送到中国人民解放军第三五九医院住院治疗，已花去巨额医疗费。经原告多次催要，被告至今只付一万元医药费用。被告作为雇主应承担赔偿责任，为此，原告具状起诉，请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等合计110000元，并由被告承担本案诉讼费用。
被告辩称：原被告之间不存在雇佣关系，被告不承担赔偿责任；原告各项诉求过高，应当驳回原告诉求。
经审理查明：原告受雇于被告自2014年12月份在被告指定的工地上（江苏省镇江市三山镇谷阳卫生室工程）从事建筑工作。2015年1月3日，原告在工地粉刷油漆过程中，不慎从约2米高的架子上坠落地面，致使身体受伤。当时原告即被送往镇江市丹徒区人民医院进行救治，医疗费941.29元由被告支付。因原告伤情较重，随即转往中国人民解放军第三五九医院住院治疗。经诊断，原告的伤情为：急性重型颅脑损伤、右锁骨骨折。原告住院治疗6天，行多项手术，医疗费37270.71元由被告支付。2015年1月9日原告办理出院手续，出院医嘱：建议休息三个月，一月后门诊复查头颅CT；当地医院骨科门诊就诊…2015年2月10日，原告转到灵璧县人民医院继续治疗，住院26天，2015年2月4日出院，出院医嘱：…注意休息…左上肢绷带固定悬吊4周…复查DR1.3.6.9.12月，6月不可体力劳动，约一年后取出内固定。2015年11月25日原告再次入住灵璧县人民医院，取出右锁骨内固定，住院14天，2015年12月9日出院，原告支付医疗费6166.80元，出院医嘱：不适随访，卧床休息3月，功能锻炼，6月内不可从事体力劳动。
2016年1月11日，原告代理人所在的律师事务所委托安徽永泰司法鉴定所对原告伤残等级和误工期、护理期、营养期进行鉴定，2016年1月13日，该所出具鉴定意见为：柯龙重型颅脑损伤致脑脊液耳漏的伤残等级为十级、遗留神经功能障碍的伤残等级为十级、右锁骨骨折遗留右肩关节活动受限致右上肢丧失功能18.2%的伤残等级为十级；误工期至伤残评定前一日、护理期为90日、营养期为90日。为此，原告支出鉴定费1600元。
后原、被告因赔偿问题协商未果产生纠纷诉至我院。案件审理期间，原、被告均同意调解，但因赔偿数额未达成一致意见调解不成。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告在为被告提供劳务过程中不慎从高处坠落致伤，对这一损害后果的发生，双方均负有一定的责任。被告作为原告雇主，对雇员的职业活动未尽到安全注意和劳动保护的职责和义务，对这一损害后果的发生负有主要责任。同时，原告作为一名成年人，具有一定的生活经验和工作经验，应该对一般的人身损害危险具有防范的意识和能力，应当意识到所从事工作的危险性，为了保障自身安全应佩戴相关劳动保护用品并谨慎工作，但原告没有佩戴安全带、安全帽，冒然施工，疏于防范，以致发生坠落受伤的意外，本身具有一定的过错。综上分析，对于原告因本次意外事故所造成的损失，被告承担80%的赔偿责任为宜，原告自行承担20%的法律责任。
被告辩称原被告间不存在雇佣关系，结合庭审调查中原被告的陈述及证人证言和手机通话录音，能够认定双方之间系雇佣关系，被告的辩解理由不能成立，不予采纳。
关于原告各项损失的项目、计算标准和数额，根据相关法律规定，结合原告诉讼请求，本院认定如下：
1、医疗费44378.80元。根据原、被告提交的现有医疗费票据确定为44378.80元。原告在灵璧县人民医院2015年1月10日至2015年2月4日期间的医疗费，因双方均未提交医疗费票据，数额无法确定，本案不作处理。本次诉讼原告仅主张赔偿医疗费6166.80元，但本次事故原告自身具有一定过错，被告已垫付的医疗费中包含原告应自行承担的部分，基于公平原则，对被告已支付的医疗费应计入损失总额按比例计算最后的赔偿数额；
2、住院伙食补助费1440元。原告住院共计48天，参照安徽省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天计算为1440元。原告按照住院49天计算为1470元，计算有误，予以纠正；
3、误工费27930元。原告主张误工费按180元/天计算没有事实依据，仅有原告陈述，没有其他证据予以佐证，不能证明原告以从事建筑行业为其固定的收入来源。原告农业户口，不能证明近三年的平均收入，误工费可以参照安徽省上一年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资74.48元/天计算。原告2015年1月3日受伤，2016年1月13日定残，住院48天，两次出院医嘱均是“六月不可体力劳动”，可以认定原告自受伤至定残期间持续误工，误工期可以计算至定残前一日即375天。综上，原告的误工费计算为74.48元/天×375天=27930元。原告要求赔偿73620元，依据不足，超出赔偿标准部分不予支持；
4、护理费5009.28元。原告住院共计48天，出院后无需要护理的医嘱，护理期仅应计算住院期间。原告未提供护理人员的收入证明，护理费参照安徽省上一年度居民服务业职工平均工资标准104.36元/天标准计算为104.36元/天×48天=5009.28元。原告要求赔偿9450元，依据不足，超出赔偿标准部分不予支持；
5、残疾赔偿金25970.40元。原告40岁，农村户口，三处十级伤残，残疾赔偿金为安徽省上一年度农村居民人均纯收入10821元/年×20年×（10%+1%+1%）=25970.40元。原告要求按江苏省城镇居民标准赔偿89215元，因其不能证明已连续在江苏省城镇居住、务工一年以上，该项主张不能成立，超出赔偿标准部分不予支持；
6、精神损害抚慰金5000元。原告因伤致残，身体和精神均受到损害，原告有权请求精神损害赔偿。原告三处十级伤残，参照安徽省高级人民法院的相关指导意见，原告主张赔偿5000元，予以支持；
7、交通费1000元。原告受伤住院治疗，苏皖两地往返，产生的合理交通费用应予以赔偿。原告要求赔偿2000元，数额较高，根据本案实际情况酌定为1000元；
8、鉴定费800元。原告为确定赔偿标准进行伤残等级和“三期”鉴定，支出鉴定费1600元，因部分项目未被本院认可，鉴定费适当酌减，支持800元。
原告还主张营养费2700元，因无需加强营养的医嘱意见，本院不予支持。
综上，原告本次诉讼的总损失经本院计算为111528.48元。被告应承担80%的赔偿责任即89222.78元，扣除已支付的医疗费38212元，被告还应赔偿原告51010.78元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告柯增海于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告柯龙医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计51010.78元；
二、驳回原告柯龙其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2500元，减半收取1250元，原告负担675元，被告负担575元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（同时预交上诉费2500元，上诉费账号12×××75-608，开户行中国农业银行宿州城中支行，收款人宿州市财政局。通过银行转账的，务必在汇款用途栏注明编码05301-053101），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 袁萍
二〇一六年四月二十九日
书记员 耿婷
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。