安徽省灵璧县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)皖1323民初817号
原告：晏金灵，农民。
委托代理人：闫瑞龙，安徽徽灵律师事务所律师。
委托代理人：潘树刚，安徽陆汝明律师事务所律师。
被告：马仁夫，农民。
委托代理人：陈宾，灵璧县尹集镇法律服务所法律工作者。
被告：朱彬。
原告晏金灵因与被告马仁夫、朱彬提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年3月4日向本院起诉。本院于同日受理后,依法由审判员袁萍适用简易程序进行了审理。审理期间，原告申请对其伤残等级进行了司法鉴定。本院于2016年6月12日公开开庭审理了本案。原告晏金灵及其委托代理人闫瑞龙、潘树刚，被告马仁夫的委托代理人陈宾到庭参加诉讼。被告朱彬经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
晏金灵诉称：被告马仁夫承建被告朱彬家的房屋建筑，原告自2015年9月底受雇于被告马仁夫为其承建的房屋垒墙、粉刷外墙，工资为150元一天。2015年12月23日上午8时许，原告在朱彬家三楼正面粉刷外墙的过程中脚手架突然坍塌，原告自三楼坠地受伤。工友将原告送至渔沟镇医院，并于当日转到徐州中医院。原告伤情诊断为：头皮开放性伤口、右侧桡骨下端骨折、肺挫伤、多发性肋骨骨折。原告住院治疗17天，被告马仁夫支付了医药费。后经司法鉴定，原告右腕部损伤遗有关节功能障碍的伤残为十级。原告及其家人多次要求两被告赔偿原告损失，两被告拒不赔偿。为此，原告具状起诉，请求法院依法判令两被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计59576.80元（后变更为56217.74元）；并由被告承担本案诉讼费用。
马仁夫辩称：关于赔偿责任，本案是提供劳务者受害责任纠纷，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，第二被告朱彬应当知道我方无相应资质和安全生产条件，故应承担连带赔偿责任；原告晏金灵作为完全民事行为能力人应当知道高空作业的危险性，应当自行采取安全有效防护措施后施工，但是原告盲目施工，是对自己身体健康的不负责任，自己也应承担部分责任；劳务关系是平等的民事主体关系，是松散的不具有领导和管理关系，马仁夫依照法律和事实对劳动安全作业不具有承担的责任和能力条件。事实上，本案中脚手架都是施工人自己搭建的，我和原告均参与搭建，因脚手架的倒塌造成的损害结果，搭建人包括原告应当负事故较大责任；关于伤残，虽然鉴定结果显示功能丧失活动受限仅仅超过相关标准0.9%，但对伤残赔偿金也予以认可。精神损害抚慰金过高，本案不是由于被告直接侵权行为造成，是在提供劳务的过程中措施不当造成，损害发生后被告也对原告进行了及时的救治和护理，主观恶性不大，且原告本身也有过错，因此精神损害抚慰金由法院酌情降低；鉴定费因是我们共同委托鉴定，根据原被告之间的责任比例原告也要承担一部分；误工费方面，农村建筑行业不是稳定的工作，收入不固定，且原告仅在被告处干了两三个月，原告按照建筑业标准计算无法律依据，应当参照农、林、牧、渔业职工平均工资标准74.48元/天计算。误工期限，原告出院小结医嘱没有写明原告误工期限和休息时间，认可住院天数，原告要求122天不予认可；护理费方面，原告住院期间我方有证人证明马仁夫护理了2天，马仁夫的儿子护理了7天，因此护理期只应计算8天；营养费和住院伙食补助费都是被告马仁夫支付；交通费方面，原告去徐州治疗和出院的交通费均是被告支付的，原告主张交通费无依据。
朱彬未到庭应诉，也未提交书面答辩意见。
经审理查明：原告自2015年9月份受雇于被告马仁夫从事建筑工作。2015年12月23日上午8时许，按被告马仁夫安排，原告在为被告朱彬家三楼（系被告马仁夫承建）粉刷墙壁时，脚手架突然坍塌，原告坠落地面，致使身体受伤。随即，被告等人将原告送到徐州市中医院进行救治。经诊断，原告的伤情为：头皮开放性伤口、右侧桡骨下端骨折、肺挫伤、多发性肋骨骨折。原告住院治疗17天，医疗费14578.92元由被告马仁夫支付。于2016年1月9日办理出院，出院医嘱：出院当地医院继续观察治疗，右腕石膏外固定至伤后六周，根据复查X线片情况决定拆除石膏功能锻炼时间。定期复查胸部CT及肩部CT，必要时康复科治疗。原告住院期间，被告马仁夫及其子在医院护理原告7天，并支付给原告900元伙食费用。
原告出院后，因赔偿事宜与被告未达成一致意见，诉至本院。在审理过程中，原告申请对其伤情进行伤残等级鉴定，经本院委托，2016年5月20日，安徽皖北医院司法鉴定所鉴定：晏金灵右桡骨远端粉碎性骨折致右腕关节部分功能丧失，属于十级伤残。
另查明，马仁夫组建的小型建筑队未办理注册登记手续，未取得相应建筑资质。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告在为被告马仁夫提供劳务过程中，因脚手架坍塌，不慎从高处坠落致伤，对这一损害后果的发生，双方均负有一定的责任。被告马仁夫作为原告雇主，对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责和义务，而马仁夫没有给原告等人的工作提供相应安全保护措施，在施工过程中也未尽到谨慎注意和提醒义务，显然马仁夫对原告受伤这一损害后果的发生负有主要责任。同时，原告作为一名成年人，具有一定的生活经验和工作经验，应该对一般的人身损害危险具有防范的意识和能力，应当意识到所从事工作的危险性，但原告在未采取任何防护措施情况下，也未对脚手架的牢固性进行检查，即冒然施工，疏于防范，以致发生坠落受伤的意外，本身也具有一定的过错。另外，被告朱彬将家庭自建三层楼房交给承建人员不专业、缺乏安全生产条件、没有建筑资质的马仁夫承建，未尽到谨慎选任的义务，对损害的发生也具有一定的过失。综上分析，对于原告因本次意外事故所造成的损失，以被告马仁夫承担70%的赔偿责任，被告朱彬承担10%的赔偿责任，原告自行承担20%的责任为宜。
关于原告的各项损失数额，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，结合原告的诉讼请求，本院认定如下：
1、医疗费14963.50元。原告因伤治疗合计产生医疗费14963.50元，自行支付384.58元，马仁夫支付14578.92元。因马仁夫支付的医疗费中包含应由原告自行承担的部分，基于公平原则，应纳入原告损失总额计算；
2、住院伙食补助费510元。原告住院17天，按30元/天标准计算为510元。原告主张赔偿1700元，超出部分不予支持；
3、误工费18620.44元。原告主张误工费按150元/天计算，现原告仅能证明其受伤前一段时间的工资为150元/天，但不能证明近三年的平均收入均为150元/天。而且建筑行业收入相对并不固定和稳定，具体的执业天数受天气情况、身体条件、有无工程等诸多因素影响，其收入状况相对不确定。鉴于原告确系从事建筑行业的工人，其误工费可以参照2015年度安徽省建筑业在岗职工平均工资标准133.96元/天计算。原告多处受伤，出院后右腕仍需石膏外固定，在住院期间和出院后一段时间内必然给原告造成误工损失。根据其伤情和出院医嘱，原告主张误工期自受伤日计算至定残日共139天，予以支持。原告的误工费计算为133.96元/天×139天=18620.44元。原告主张赔偿20850元，超出部分不予支持；
4、护理费1142.20元。原告住院17天，马仁夫及其家人护理7天，护理期按10天计算。护理费可参照安徽省上一年度居民服务和其他服务业日平均工资114.22元/天标准计算，为114.22元/天×10天=1142.20元。原告主张1941.74元，超出部分，不予支持；
5、残疾赔偿金21642元。原告51岁，农村户口，十级伤残，其主张残疾赔偿金为安徽省上一年度农村居民人均纯收入10821元/年×20年×10%=21642元，计算正确，予以支持；
6、精神损害抚慰金5000元。原告因伤致残，身体和精神均受到损害，原告有权请求精神损害赔偿。原告十级伤残，参照上级法院的相关指导意见，原告主张赔偿精神损害抚慰金5000元，予以支持。
原告还要求赔偿营养费1700元，因无需要加强营养的医嘱意见，该主张不予支持；原告要求赔偿交通费1000元，因原告住院、出院交通费由马仁夫支付，现原告也未提交相关票据证明因受伤治疗还产生其他合理的交通费用，其主张不予支持；原告要求赔偿鉴定费2000元，因未提交鉴定费票据，不予认定。
以上各项合计为61878.14元。
被告马仁夫承担70%的赔偿责任即43314.70元，扣除已支付的15478.92元（14578.92+900），马仁夫还应赔偿原告27835.78元；被告朱彬承担10%的赔偿责任即6187.81元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告马仁夫于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告晏金灵医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计27835.78元；
二、被告朱彬于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告晏金灵医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计6187.81元；
三、驳回原告晏金灵其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1290元，减半收取645元，原告负担206元，被告马仁夫负担389元，被告朱彬承担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（同时预交上诉费1290元，上诉费账号12×××75-608，开户行中国农业银行宿州城中支行，收款人宿州市财政局。通过银行转账的，务必在汇款用途栏注明编码05301-053101），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 袁萍
二〇一六年七月二十八日
书记员 耿婷
(二审审理中，本判决尚未生效。)
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。