甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)甘11民终572号
上诉人（原审被告）：王锋，男，汉族，1975年8月2日出生，甘肃省临洮县人，居民，住甘肃省临洮县洮阳镇。
委托诉讼代理人:杨亚栋，甘肃智鹏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：孙小丽，女，汉族，1975年10月16日出生，甘肃省临洮县人，居民，住甘肃省临洮县洮阳镇。
被上诉人（原审原告）：岷县佐君香系列酱经销部，经营者王小青，女，1971年10月11日出生，汉族，个体工商户，住所地甘肃省岷县秦许乡。
原审被告：岷县民生副食购物广场，住所地岷县岷阳镇。
负责人：王锋，系该独资企业投资人。
原审被告：冯玉萍，女，汉族，1973年6月6日出生，甘肃省临洮县人，居民，住甘肃省临洮县洮阳镇。
上诉人王锋因与被上诉人孙小丽、岷县佐君香系列酱经销部、原审被告岷县民生副食购物广场、冯玉萍买卖合同纠纷一案，不服甘肃省岷县人民法院（2018）甘1126民初269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月17日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
王锋上诉请求：由被上诉人孙小丽清偿被上诉人岷县佐君香系列酱经销部买卖合同纠纷欠款73380元；驳回被上诉人岷县佐君香系列酱经销部对上诉人王锋的诉讼请求。事实和理由：一、原判认定事实不清。原审认定5月22日起被告民生超市由上诉人王锋负责实际经营至今错误，现上诉人获得的新证据足以证明，在原审判决前，被上诉人孙小丽已依据生效的甘肃省岷县人民法院(2017)甘1126民初1475号民事判决书及认定有效的退伙协议，于2017年12月3日接管实际取得民生超市，并于2018年元月将民生超市转卖与他人经营，因此原审认定上诉人作为被告民生超市目前的实际经营人和受益人，并判由上诉人对超市债务承担无限连带清偿责任显然错误。二、原审判决错误。判决由上诉人对被上诉人佐君经销部货款73380元承担无限连带清偿责任，是错误的。第一、该债务为被上诉人民生超市企业债务。第二、根据《合伙企业法》第十九条第一款“合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。”之规定可知，法律没有关于合伙企业的成立必须经将原个人独资企业变更登记为合伙企业才为有效的规定和要求，因此上诉人与被上诉人孙小丽及原审被告冯玉萍之间达成合伙协议合伙经营民生超市后，超市实际即成为合伙企业，合伙人的加入依法属于企业债权债务的加入。第三、上诉人与被上诉人孙小丽及原审被告冯玉萍2017年2月26日签订的合法有效的退伙协议第一条约定“从2017年2月17日起，民生超市账务由乙方孙小丽一人经手，自此，超市发生的所有债务与甲方（指王锋）、丙方（指冯玉萍）无关。”属于合伙人对超市股份及债权债务概括让与被上诉人孙小丽一人的一致意思表示，且孙小丽于2017年12月3日接管实际取得超市并独立对超市进行了有效处分予以转卖，超市股份及债权债务概括让与孙小丽的协议已实际履行，债务承受的条件已成就。因此，原判没有完全查明事实和深入辨法析理，仅从早已与事实情况相去甚远的原企业工商营业执照所登记的表面信息认定案件事实、法律关系和作出判决，仍将上诉人认定为超市的独资投资人、实际经营者和债务承担者，进而判由上诉人对该企业债务承担无限连带责任，却认为由真正应该承担债务的被上诉人孙小丽承担无限连带责任既显失公平，也无法律依据，而判决驳回了被上诉人佐君经销部要求被告孙小丽承担无限连带责任正当诉讼请求，显然是错误的。
被上诉人岷县佐君香系列酱经销部辩称，原审法院认定事实清楚，程序合法，运用法律正确，判决公正。岷县佐君香系列酱经销部与原审被告民生超市达成货物买卖协议，自2017年起，由岷县佐君香系列酱经销部为原审被告民生超市供应副食品，截止2017年11月29日，岷县佐君香系列酱经销部为民生超市供应了75167元的副食品，但货款分文未付，民生超市于2016年10月21日变更登记为王锋个人独资企业，后又与原审被告孙小丽、冯玉萍达成合伙协议由三人合伙经营，2017年2月26日，三人又签订退伙协议，约定自2017年2月17日起，该超市由被告孙小丽一人经营，但同年5月8日该超市停业，5月22日起被告民生超市由被上诉人王锋负责实际经营至今。被告超市不足以清偿73380元债务时由被上诉人王锋承担无限连带责任是公平的，公正的，请求驳回上诉人王锋的上诉请求。
岷县佐君香系列酱经销部向一审法院起诉请求：判令岷县民生副食购物广场给付货款75167元，王锋、孙小丽、冯玉萍承担无限连带清偿责任。
一审认定事实：原告佐君经销部与被告民生超市达成口头协议，由原告佐君经销部为被告民生超市供应副食品，截止2017年11月5日，经双方结算，原告佐君经销部为被告民生超市供应了73380元的副食品，但货款分文未付。另查明，被告民生超市在工商部门登记为个人独资企业，投资人为被告王锋。超市经营期间，被告王锋、孙小丽、冯玉萍三人达成内部合伙协议，2017年2月26日，三人又签订退伙协议，约定自2017年2月17日起，该超市由被告孙小丽一人经营，但同年5月8日该超市停业，5月22日起被告民生超市由被告王锋负责实际经营至今。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权，买受人支付价款的合同。本案中，原告佐君经销部向被告民生超市供应副食品，且被告民生超市在收到货物后予以签章认可，即应及时付清货款，但至今未付，即构成违约，因此，原告佐君经销部要求被告民生超市给付货款的诉讼请求，符合法律规定，应予支持，但货款应为73380元，而非75167元；对于原告佐君经销部主张的1939元的未核对货款，因无被告民生超市签章认可，也无其它证据予以佐证，无法支持。被告王锋作为被告民生超市的独资投资人，根据《中华人民共和国民法总则》第一百零四条的规定，在被告民生超市的财产不足以清偿时，其应承担无限连带责任。而关于原告佐君经销部要求被告孙小丽、冯玉萍承担无限连带责任的问题，由于被告孙小丽、冯玉萍与被告王锋之间只是内部协议，根据被告民生超市营业执照显示，被告王锋仍然为被告民生超市的独资投资人，而且被告王锋作为被告民生超市目前的实际经营人和受益人，若让被告孙小丽、冯玉萍对被告民生超市的债务承担无限连带责任，既显失公平，也无法律依据，因此，该诉讼请求应予驳回。根据《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百零二条、第一百零四条、第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告岷县民生副食购物广场自本判决生效之日起15日内付清原告岷县佐君香系列酱经销部买卖合同纠纷欠款73380元。二、由被告王锋在被告民生超市的财产不足以清偿以上债务时，承担无限连带责任。三、驳回原告岷县佐君香系列酱经销部的其它诉讼请求。
本院二审期间，上诉人王锋提交了三份证据：1、岷县民生副食购物广场监控录像一盘，证明孙小丽2017年12月3日接管购物广场的事实；2、微信截图一份，证明孙小丽接管购物广场后于2017年12月27日通知供货商凭送货发票拉取货物的事实；3、2018年1月17日孙小丽与王诚、何伟签订的协议书，证明孙小丽将岷县民生副食购物广场以200万元的价值转让给王诚、何伟的事实。上述三份证据应当在一审举证期限内提交，而上诉人王锋在一审期间始终没有提供任何证据，放弃了举证权利，经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，二审中提交并不属于新的证据。三份证据只能证明其与孙小丽之间的实际经营关系，应当在清算个人独资企业后，另行主张权利时提交。
二审认定的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，营业执照是市场主体取得合法经营资格的凭证，任何经营主体必须经工商部门核准登记领取营业执照后，方可从事相关经营活动。出租、出借营业执照的行为扰乱了正常的市场准入秩序，同时也可能带来一定的法律后果。企业的印章，是企业权利的象征，对外可以代表企业的意志，在结算单据、合同上加盖企业印章，企业应当承担由此导致的权利和义务。本案中，上诉人王锋自2016年10月21日在工商部门注册登记了个人独资企业“岷县民生副食购物广场”，被上诉人岷县佐君香系列酱经销部向岷县民生副食购物广场供货后，均由岷县民生副食购物广场加盖财务专用章或商品验收章表明收到货物，应当承担支付货款的义务，经营期间王锋与孙小丽、冯玉萍三人虽然达成口头合伙协议，后于2017年2月26日达成协议，约定自2017年2月17日起，民生超市由孙小丽一人经营，但并没有变更营业执照，在工商部门登记为合伙企业，三人签订的协议，虽承认是合伙，但对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，没有订立书面协议。不论实际经营者是合伙还是个人，但一直使用岷县民生副食购物广场的营业执照，应当在依法承担责任后，对于合伙期间的债权债务另行主张权利。上诉人王锋应当根据《中华人民共和国个人独资企业法》第十五条“个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起十五日内依法向登记机关申请办理变更登记。”的规定，根据实际经营变更情况及时申请变更登记，如个人无法经营，应当根据个人独资企业法的规定及时组织进行解散、清算。根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”的规定，上诉人王锋的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1679元，由上诉人王锋负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈有良
审判员 赵云玲
审判员 刘 锋
二〇一八年六月七日
书记员 黄宝平