辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)辽08民终408号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所地营口市站前区东风路2号。
负责人：郭军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张玉，辽宁百运律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：韩福祥，男，汉族，住大石桥市。
委托诉讼代理人：王建军，男，汉族，大石桥市宏顺法律服务所法律工作者，住大石桥市站前区。
原审被告：张生东，男，货车驾驶员，住辽宁省葫芦岛市。
原审被告：营口汇川物流有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区。
法定代表人：田家庆，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司因与被上诉人韩福祥、原审被告张生东、营口汇川物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2017）辽0882民初5257号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的委托诉讼代理人张玉、被上诉人韩福祥的委托诉讼代理人王建军到庭参加了诉讼。原审被告张生东、营口汇川物流有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉请求：1、裁定撤销（2017)辽0882民初5257号民事判决书，依法改判（不服判决金额42770元）；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实错误，并在认定事实错误的基础上作出了错误的判决。1、原审认定误工费23540元证据不足，事实不清，判决显失公平。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”在本案中，被上诉人提供的误工证据不足以证明其实际产生误工费，因此，原审法院判决误工费没有合法依据。2、盖有大石桥市旗口镇滚子泡村村民委员会公章的介绍信不符合证据“三性”的要求，不能作为合法的证据使用，不能依据此认定给付被抚养人生活费。3、精神损害抚慰金5000元过高，请法院酌定减少。4、再次手术取内固定物约10000元过高，6000元合理。综上，请支持上诉人的上诉请求。
韩福祥答辩称，原审认定事实清楚，适应法律准确，符合法律程序，判决无误；上诉人上诉请求无理无据无法律支持，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、原审认定误工费23540元正确，其事实清楚，有理有据。答辩人依法递交了其工作单位的工商执照，肇事前三个月的工资表，工作单位出具的误工及收入情况证明，单位负责人接受法庭的询问（笔录），村委会出具的打工证实等；道路交通事故认定书(2017.1.4事故），住院病历,诊断书和司法鉴定意见书(2017.8.8)等，上述证据足以证明答辩人的收入状况和误工时间，符合人身损害赔偿解释第20条的规定，且依法经过法庭举证、质证，上诉人无证据支持其反驳的主张，故原审认定误工费23540元（214天*110元/天）系正确的。二、大石桥市旗口镇滚子泡村出具的证实（“介绍信”）具有客观性、关联性和合法性。答辩人系居住在该村的永久性村民，该村知情、掌握答辩人的家庭、实际生活情况，出具的被扶养人苏桂兰（64岁，答辩人妻子）无劳动能力，生育三个孩子的证实符合客观实际；且该“介绍信”标有“证实”字样，盖有村委会的公章，经手人的签名，符合形式要件，故符合证据规则的规定，可作为证据。上诉人无证据证明不符合“三性”的主张，依据《民诉证据的若干规定》第76条规定，其主张不能得到法律的支持是站不住脚的。三、精神损害抚慰金5000元不高而是过低。答辩人被鉴定十级伤残一处，且折断5条肋骨，身心遭受严重痛苦，依《侵权法》第34条规定属于严重精神损害。如依据2017年前的（仅差4天）鉴定标准应被评定十级伤残二处。事发前答辩人身体健壮，是家里经济收入的劳动力，答辩人认为抚慰金8000元为宜。原审支持5000元答辩人勉强认可，未违背精神抚慰金的司法解释规定，符合比照《医疗事故处理条例》第15条（11)项的规定，造成受害人残疾的赔偿年限最长不超过3年的规定，也符合现行司法的习惯。四、再次手术取内固定物钢板10000元有理有据。10000元费用系大司鉴字【2017】第222号《大石桥市陆合医院法医司法鉴定所鉴定意见书》的鉴定意见，该鉴定系营口市中院委托的，依法经过了举证、质证的程序，且上诉人无异议。答辩人现60岁有余，手术治疗恢复时间较长，故10000万元费用合情合理有据，上诉人主张6000元系主观臆断，无法无据。
张生东未答辩。
营口汇川物流有限公司未答辩。
韩福祥向一审法院起诉请求：1、要求三被告共同承担各项损失119977.18元。即：医疗费35217.18元（其中营口中心医院住院32255.49元）、住院伙食补助费2350元（50元/天×47天）、护理费6403元【133.40元/天×（47+1）天】1天一级护理，护理人系按批发和零售业标准48946元/年，每天133.40元、误工费23540元（110元/天×214天）2017.1.4事发至2017.8.8鉴定，214天，月工资3300元每天110元、交通费995元、营养费2350元（50元/天×47天）、残疾赔偿金21898元（12881元/天×17年×10%）伤残十级一处、二次手术费10000元、残疾鉴定费1200元、被扶养人生活费4230元（9953元/年×17年×10%×1/4）原告妻子苏桂兰1954.5.1出生63岁农民、精神损害抚慰金8000元、财产损失2199元（摩托车2000元，手机损失199元）、其他1595元（坐便椅45元、租床费150元、木板床100元、拖车费900元、看车费390元、复印费10元）；2、三被告共同承担诉讼费。
一审法院认定事实：对当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。在庭审中，第三被告认为原告提供的医嘱中没有体现加强营养不同意给付营养费；原告已经63周岁，没有提供劳务合同不能证明存在真实劳务关系，误工费不同意给付，但对原告提供的误工证明中体现大石桥市滚子泡德振废品收购站的企业档案登记真实性无异议。原告的护理费过高；交通费票据不是正规发票，请法院酌定。财产损失过高，不同意支付，如果有鉴定报告同意鉴定报告意见。拖车费不同意给付。医疗器械的费用不同意给付。鉴定费不同意承担。一审法院认为,被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。原告主张营养费，在原告诊断书中有加强营养的医嘱，故本院对此项诉请应予支持，标准可按每天50元计算。原告虽然没有提供劳动合同，但原告提供的误工证明及村委会的证实，证明原告在大石桥市滚子泡德振废品收购站工作，发生交通事故期间属实误工，且有误工损失，对此本院予以支持。原告主张护理费应按辽宁省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据居民服务、修理和其他服务业每天107.56元计算。考量原告的住院及本地的交通状况，原告主张的交通费可给付800元为宜。因交通事故认定书已明确直接财产损失1000元，故被告应按此数额赔付原告财损。鉴于原告所花销的拖车费及医疗器械费虽没有正规发票但是实际花销，应予赔付。第二被告在第三被告处投保了交强险、商业险100万元不计免赔，保额足够赔偿原告的损失，但是在商业险赔付中，应按交通队认定事故责任的比例原告自负30%，第三被告按70%在保险限额内承担替代赔偿责任。综上所述，对原告合理的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司在交强险和商业险限额内赔偿原告韩福祥98941.47元（见赔偿明细表）。上列义务，限被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。二、如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费600元，减半收取300元（已交纳），鉴定费1200元，共计1500元，由被告营口汇川物流有限公司负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，被上诉人韩福祥已提供误工证明、工资表、村民委员会介绍信等证据举证证明其误工时间和收入状况以及被扶养人丧失劳动能力程度，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司对此事实提出异议，应提供证据予以证明，现其没有证据证明其主张的事实，对其提出的上诉请求本院不予支持。被上诉人韩福祥因交通事故被鉴定十级伤残一处，且折断5条肋骨，身心遭受严重痛苦，根据侵权行为所造成的后果、承担责任的经济能力以及受诉法院所在地平均生活水平等各方面衡量，原审法院认定精神抚慰金5000元并无不当，应予维持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司上诉称再次手术取内固定物约10000元过高，6000元合理一节，根据大司鉴字【2017】第222号鉴定意见书再次手术取内固定物约需8000-10000元左右，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的该项上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费869元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 卿
审 判 员 盖国林
审 判 员 关春秋
二〇一八年三月二十一日
法官助理 任研研
书 记 员 翟健含