浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)温龙刑初字第479号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人陈文辉，绰号“和尚”，无业。曾因犯非法持有毒品罪于2002年1月18日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。因本案于2014年11月12日被抓获并刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
指定辩护人周伟红，浙江庭奎律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉[2015]551号起诉书指控被告人陈文辉犯贩卖毒品罪、开设赌场罪，于2015年6月5日向本院提起公诉。本院于同月8日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员张锋出庭支持公诉，被告人陈文辉及指定辩护人周伟红到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：一、贩卖毒品事实
1、2014年9月12日16时许，被告人陈文辉伙同张策（已判决）在温州市龙湾区永中街道二号街将一包毒品疑似物以200元的价格卖给林某。经查，涉案的毒品重0.24克，检出海洛因成分。
2、2014年11月份，被告人陈文辉与王晓峰（已判决）、杨丽敏（另案处理）等人经事先预谋，由陈文辉出资购买毒品，王晓峰、杨丽敏负责将分装好后的毒品卖给他人从中获利。同年11月3日，王晓峰、杨丽敏在温州市龙湾区永中街道寺前街后17号旁将从陈文辉处得到一包毒品疑似物以200元价格卖给刘某时，被公安机关当场抓获，后公安机关在王晓峰、杨丽敏住处查获陈文辉放于此处用于贩卖的35包毒品疑似物。经鉴定，现场查获的一包毒品疑似物重0.08克，检出海洛因成分；在王晓峰、杨丽敏住处查获的35包毒品疑似物共重4.51克，均检出海洛因成分。
3、2014年11月份，被告人陈文辉与项谨经事先预谋，由陈文辉出资购买毒品，项谨负责将分装好后的毒品卖给他人从中获利。
1）同年11月11日下午，项谨在温州市龙湾区永中街道寺前街后一小巷子将从被告人陈文辉处得到的一包毒品海洛因以100元的价格卖给章某。
2）同年11月12日上午，项谨在温州市龙湾区永中街道二号街和中和路交界处的老电影院附近将从被告人陈文辉处得到的一包毒品海洛因以200元的价格卖给项某。
3）同年11月12日下午，公安机关在龙湾区永中街道寺前街后被告人陈文辉的暂住处将其抓获，并在该住处查获已包装毒品疑似物27包，未包装的毒品疑似物一块。经鉴定，查获27包毒品疑似物共重5.29克，检出海洛因成分。查获的一块毒品疑似物重3.61克，检出海洛因成分。
二、开设赌场事实
2014年1月份始，被告人陈文辉伙同苏梅红（已判决）在温州市龙湾区永中街道永强路143号五楼北间房间内摆设麻将桌提供赌具供他人进行赌博并收取台费，后公安机关于2014年2月24日查获该赌场，现场抓获参赌人员12人，缴获赌资173700元。经查，陈文辉与苏梅红共开设赌场四十天以上，共收取台费30000余元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈文辉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百零三条、第二十五条第一款之规定，构成贩卖毒品罪、开设赌场罪，应予数罪并罚；被告人陈文辉系毒品再犯，依法应从重处罚，故建议对其所犯贩卖毒品罪在有期徒刑八年至九年的幅度内量刑，并处罚金；所犯开设赌场罪在有期徒刑一年三个月至一年九个月的的幅度内量刑，并处罚金，合并在有期徒刑九年至十年的幅度内量刑，并处罚金。
被告人陈文辉辩称起诉书指控的第2节贩卖毒品行为不属实，其未伙同王晓峰一同贩卖毒品，王晓峰家中所查扣毒品不应计入本案数额；苏梅红开设赌场，其未收取分红，应认定为从犯。其辩护人提出：一是第1节贩卖毒品行为系特情引诱，应从轻处罚；二是第2节贩卖毒品事实中，指控王晓峰家中所查扣毒品系陈文辉购置后放于王晓峰处贩卖的证据不足，应从总重量中予以扣除；三是指控贩卖毒品给姜孟虎的证据不足，不应予以认定；四是陈文辉以贩养吸，其家中所查扣毒品部分用于吸食，可酌情从轻处罚；五是所犯开设赌场罪陈文辉应认定为从犯；综上，建议法庭从轻处罚。
经审理查明：一、贩卖毒品事实
1、2014年9月12日16时许，被告人陈文辉指使张策（已判决）在温州市龙湾区永中街道二号街将一包毒品以200元的价格卖给林某。经查，涉案的毒品重0.24克，检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
①被告人陈文辉的供述，供认2014年9月12日下午，有人致电要求购买200元毒品，张策送价值200元的海洛因前往交易；案发期间，其出资2万元购买毒品，张策、王晓峰二人负责送毒品，三人合伙贩卖毒品，获利均分的事实经过。
②同案犯张策的供述，供认2014年9月份左右，其伙同陈文辉、王晓峰三人经商议后合伙贩卖毒品，由陈文辉出资购买毒品，其与王晓峰负责送毒品；同月12日16时许，其将一包毒品以200元价格贩卖给一个电话号码为139××××0767男子的事实经过。
③证人林某的证言，证明2014年9月12日16时许，经公安机关布控，其联系号码为152××××0432的手机购买毒品，并按约定来到交易地点，完成毒品交易的事实经过。
④搜查笔录、扣押物品决定书、清单、涉案物品照片，证明对从张策处查获的涉案物品进行查扣的情况。
⑤温公物鉴[2014]4907号理化检验意见书，证明涉案毒品重0.24克，检出海洛因成分的情况。
⑥手机通话记录，证明案发期间涉案手机的通话情况。
2、2014年11月份，被告人陈文辉与王晓峰（已判决）等人经事先预谋，由陈文辉出资购买毒品，王晓峰等人负责将分装好的毒品卖给他人从中获利。
同年11月3日，王晓峰、杨丽敏在温州市龙湾区永中街道寺前街后17号旁将从陈文辉处得到一包毒品以100元价格卖给刘某时，被公安机关当场抓获。后公安机关在王晓峰、杨丽敏住处查获陈文辉放于此处用于贩卖的35包毒品。经鉴定，现场查获的王晓峰贩卖给刘某的一包毒品重0.08克，检出海洛因成分；在王晓峰、杨丽敏住处查获的35包毒品共重4.51克，均检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
①被告人陈文辉在侦查阶段供述，供认其伙同王晓峰、张策一同贩卖毒品；在王晓峰被抓前几天，其向上家购买价值5000元，共重10克的毒品，王晓峰从中拿走8克放于家中予以贩卖的事实经过。
②同案犯王晓峰的供述及对刘某的辨认笔录、照片，证明其帮陈文辉贩卖毒品，实施上述贩卖毒品行为，从其家里查扣的毒品系陈文辉所有的事实经过。
③同案犯杨丽敏的供述，供认王晓峰、陈文辉、张策三人合伙贩卖毒品，毒品由陈文辉提供，王晓峰等人送毒品；2014年11月3日10时许，其伙同王晓峰实施上述贩卖毒品行为时被公安机关抓获，后从其家中查获上述毒品，该毒品系陈文辉送至此处的事实经过。
④证人刘某的证言及行政处罚决定书，证明经公安机关布控，其联系138××××9545的手机购买毒品，并按照约定来到交易地点，与王晓峰等人完成毒品交易的事实经过。
⑤搜查笔录、现场照片，证明对温州市龙湾区永中街道寺前街后17号王晓峰家中进行搜查的情况。
⑥扣押物品决定书、清单、手机、电子称及照片，证明对涉案物品进行查扣的情况。
⑦温公物鉴（2014）6279号理化检验意见书，证明涉案毒品分别重0.08克、4.51克，均检出海洛因成分的情况。
⑧手机通话记录，证明案发期间涉案手机的通话情况。
被告人陈文辉在侦查阶段供认其伙同王晓峰、张策一同贩卖毒品，但在庭审中辩称其未伙同王晓峰贩卖毒品该节指控不属实，且王晓峰家中查扣的毒品数量不应计入总数量。同案犯王晓峰供述其帮陈文辉贩卖毒品，且在2014年11月19日的笔录中供述家中查扣毒品系陈文辉购买后放置；同案犯杨丽敏在被抓当日的笔录中供述，其与王晓峰夫妻二人帮陈文辉贩卖毒品，家中毒品系陈文辉购买并放置；于2014年11月18日的笔录中供述，陈文辉联系上家购买毒品分包装好后，交于王晓峰、张策予以贩卖，家中查扣的毒品系王晓峰从陈文辉处取得；2015年4月21日的笔录中供述，王晓峰、陈文辉、张策三人一同贩卖毒品。综上，被告人陈文辉与王晓峰等人经事先预谋，由陈文辉出资购买毒品，王晓峰等人负责将分装好的毒品贩卖给他人的事实，有被告人陈文辉在侦查阶段的供述，同案犯杨丽敏、王晓峰的供述为凭，证据之间能够相互印证，足以证明本节事实，故被告人及辩护人提出的关于该点的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。
3、2014年11月份，被告人陈文辉与项谨实施贩卖毒品行为，并从中获利。
1）同年11月11日下午，项谨在龙湾区永中街道寺前街后一小巷子将从被告人陈文辉处得到的一包毒品海洛因以100元的价格卖给章某。
2）同年11月12日上午，项谨在龙湾区永中街道二号街和中和路交界处的老电影院附近将从被告人陈文辉处得到的一包毒品海洛因以200元的价格卖给项某。
3）同年11月12日下午，公安机关在龙湾区永中街道寺前街后一小巷二楼被告人陈文辉的暂住处将其抓获，并在该住处查获已包装毒品疑似物27包、未包装的毒品疑似物一块、电子秤一台、手机两部。经鉴定，查获27包毒品疑似物共重5.29克，检出海洛因成分。查获的一块毒品疑似物重3.61克，检出海洛因成分。
认定上述事实的证据如下：
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
①被告人陈文辉的供述，供认张策、王晓峰被抓获后，其伙同项谨合伙贩卖毒品，并约定其出钱联系上家购买毒品，项谨负责送毒品；2014年11月11日下午，项谨告知章某要一分毒品，后从其出租房内拿走一分毒品出门；同月12日早上，项某打电话要求购买毒品，其让联系项瑾的事实经过。
②同案犯项瑾的供述，供认2014年11月12日，其受陈文辉指使向项某送交价值200元的毒品；案发期间，其使用138××××7387、135××××9657、150××××3789三个手机号码的事实经过。
③证人章某的证言及人员辨认笔录、照片，证明2014年11月11日下午，其联系“三毛”138××××7387的手机要求购买价值100元毒品，后双方按照约定来到交易地点完成毒品交易；“三毛”的毒品应从“和尚”处取得；同月12日，项某曾向“三毛”购买毒品的事实经过。
经辨认“三毛”为项谨、“和尚”为陈文辉的情况。
④证人项某的证言及人员辨认笔录、照片，证明2014年11月12日上午，其联系“三毛”要求购买价值200元的毒品，后双方按照约定来到交易地点，完成毒品交易；“三毛”与“和尚”一同贩卖毒品，“三毛”从“和尚”处拿货，“三毛”不在时，其从“和尚”处拿货的事实经过。
经辨认“三毛”为项谨、“和尚”为陈文辉的情况。
⑤行政处罚决定书，证明因吸食毒品章某、项某被行政处罚的情况。
⑥证人朱某的证言及人员辨认笔录、照片，证明项谨、陈文辉合伙贩卖毒品的事实经过。经辨认“三毛”为项谨、“和尚”为陈文辉的情况。
⑦搜查笔录、现场照片，证明对被告人陈文辉暂住处龙湾区永中街道寺前街后一小巷二楼进行搜查的情况。
⑧扣押物品决定书、清单，证明对从被告人陈文辉处查获的涉案物品进行查扣的情况。
⑨温公物鉴[2014]6604号理化检验意见书，证明查扣的27包毒品重5.29克，一块毒品疑似物重3.61克，均检出海洛因成分的情况。
⑩手机通话记录，证明案发期间涉案手机的通话情况。
被告人陈文辉在公安阶段的供述、证人章某的证言，足以证明陈文辉贩卖毒品给章某的事实，且陈文辉在庭审过程中，对该节指控不持异议，故辩护人提出认定该节事实证据不足的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。
二、开设赌场事实
2014年1月份始，被告人陈文辉伙同苏梅红（已判决）在温州市龙湾区永中街道永强路143号五楼北间房间内摆设三张麻将桌，并提供麻将等赌具供他人进行赌博，每桌每场收取400元的台费。2014年2月24日晚，公安机关查获该赌场，现场抓获姜某甲、陈某乙等参赌人员12人，缴获赌资173700元，其中无主赌资83900元。经查，陈文辉与苏梅红共开设赌场四十天以上，收取台费30000余元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人陈文辉在侦查阶段的供述，供认2014年1月份开始，其与苏梅红商议后，租用永中街道永强路143号五楼北间房间摆设三张麻将桌，提供麻将等赌具供他人赌博，约定收益均分；每场每桌最高收取400元台费，每天每场参赌人员至少两桌；其在赌场内抽取头薪、端茶倒水、打扫卫生；至2014年2月24日该赌场被公安机关查获，共开设四五十天，期间共计获利3-4万元，至少获利3万元以上，除去开支，净赚1万余元的事实经过。
2、同案犯苏梅红的供述及人员辨认笔录、照片，供认2014年1月份始，其伙同陈文辉在永中街道永强路143号五楼北间房间内摆设三张麻将桌，提供麻将等赌具供他人赌博，每桌每场收取400元的台费，即半天收取400元/桌；每月以3000元工资雇佣陈某甲给赌场烧饭倒水、打扫卫生；至2014年2月24日该赌场被公安机关查获，共开设四十多天，期间至少获利3万元以上，除去开支，净赚1万余元的事实经过。
3、证人陈某甲的证言及人员辨认笔录、照片，证明2013年底圣诞节前后，陈文辉以每月3000元的工资，雇其在位于永中街道永强路143号五楼的麻将馆负责烧饭、倒水、打扫卫生的事实经过。
4、证人姜某甲、陈某乙、姜某乙、陈某丙、范某、姜某丙、杨某的证言及人员辨认笔录、照片，证明位于永中街道永强路143号五楼的赌博场地，由陈文辉和苏梅红提供，二人负责收取台费，每桌每场收取台费400元的事实经过。
5、现场检查笔录，证明对案发现场进行检查的情况。
6、扣押物品清单、决定书及照片，证明对案发现场物品的查扣和处理情况。
7、本院（2014）温龙刑初字第527号刑事判决书、温州市中级人民法院（2014）浙温刑终字第815号刑事裁定书，证明同案犯苏梅红因本节开设赌场的犯罪事实被刑事处罚的情况。
8、公安机关出具的归案经过，证明被告人陈文辉系被抓获归案的情况。
9、本院（2002）龙刑初字第68号刑事判决书，证明被告人陈文辉曾被刑事处罚的情况。
10、身份证明，证明被告人陈文辉的身份情况。
被告人陈文辉在侦查阶段的供述、同案犯苏梅红的陈述，证人陈某甲、姜某甲、陈某乙、姜某乙、陈某丙、范某、姜某丙、杨某的证言，足以证明陈文辉伙同苏梅红租用场地、雇工工人、抽取台费、端茶倒水开设赌场的事实，故其与辩护人提出应认定为从犯的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人陈文辉明知是毒品而结伙予以多次贩卖，共计13.73克；又以营利为目的，结伙开设赌场，其行为已分别构成贩卖毒品罪、开设赌场罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陈文辉曾因毒品犯罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品之罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百零三条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈文辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币32000元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币47000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月12日起至2023年11月11日止。)
二、责令被告人陈文辉共同退出违法所得人民币30000元，予以没收；扣押在公安机关的作案工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴先慧
人民陪审员 张惠俏
人民陪审员 邵建和
二〇一五年六月二十五日
代书 记员 陈叶丽