湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)湘06刑终362号
原公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。
原审被告人符周，男，1995年6月29日出生于湖南省岳阳县，汉族，小学文化，农民，住湖南省岳阳县。2016年6月24日因涉嫌犯盗窃罪被汨罗市公安局刑事拘留；2016年7月22日经汨罗市人民检察院批准逮捕，同日由汨罗市公安局执行。
上诉人（原审被告人）周松，男，1993年9月1日出生于湖南省岳阳县，汉族，初中文化，农民，住湖南省岳阳县。2016年3月12日因涉嫌犯盗窃罪被长沙铁路公安处长沙车站派出所抓获；同年3月15日被汨罗市公安局刑事拘留；同年4月8日经汨罗市人民检察院批准逮捕，次日由汨罗市公安局执行。2016年9月7日因犯盗窃罪被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
上诉人（原审被告人）梁鑫，男，1995年11月24日出生于湖南省岳阳县，汉族，初中文化，农民，住湖南省岳阳县。2016年8月16日因涉嫌犯盗窃罪被汨罗市公安局监视居住。2016年9月29日经汨罗市人民法院决定逮捕，同日由汨罗市公安局执行。
湖南省汨罗市人民法院审理湖南省汨罗市人民检察院指控原审被告人符周、周松、梁鑫犯盗窃罪一案，于二0一六年十月二十一日作出（2016）湘0681刑初216号刑事判决。宣判后，原审被告人周松、梁鑫不服，提出上诉。汨罗市人民法院于2016年11月24日将案卷移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年12月至2016年2月期间，被告人符周、梁鑫、周松伙同侯锡阳（已判刑）、蒋政（在逃）等人通过商量策划，先后窜至岳阳市岳阳楼区、湘阴县、汨罗市城区等地实施盗窃。其中，被告人符周参与盗窃作案11起，盗窃财物价值共计人民币77122元；被告人梁鑫参与盗窃作案4起，盗窃财物价值共计人民币28318元；被告人周松参与盗窃作案6起，盗窃财物价值共计人民币14608元，其中5起盗窃价值人民币10404元已被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。具体事实如下：
1、2015年12月19日凌晨，被告人符周伙同侯锡阳骑摩托车窜至岳阳市岳阳楼区奇家岭派出所路口对面，企图通过撬车窗玻璃的方式盗窃车内财物。后两人看到被害人刘某1停放在路边一家名为“炮机”的配件店门口的一辆黑色三菱牌小车，于是符周用起子将该车车窗玻璃撬开，在尾箱内盗得黑色背包一个，并在背包内找到汽车钥匙一枚，后两人随即将该车盗走。2016年2月7日，被告人侯锡阳将该车以10000元的价格销赃给陈钱。经鉴定，被盗三菱小车价值人民币32000元。
2、2016年1月6日凌晨，被告人符周伙同侯锡阳驾驶盗来的三菱牌小车窜至湘阴县文星镇芙蓉国际茶楼前，通过撬坏车窗玻璃的方式，在被害人胡某1的现代小轿车内盗得和天下香烟四条、现金3000元及一双运动鞋。经鉴定，被盗香烟价值人民币3400元。
3、2016年1月12日凌晨，被告人符周、周松伙同侯锡阳经商量策划后，驾驶盗来的三菱牌小车窜至汨罗市城区盗窃作案五起。首先被告人符周、周松伙同侯锡阳窜至汨罗市建设中路商业旅馆前，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人王某停放在此处的黑色力帆小车内盗得一件湘潭铺子槟榔（约440小包）及黄芙蓉王香烟十包。经鉴定，被盗槟榔及香烟共计价值人民币3550元。
之后，被告人符周、周松伙同侯锡阳又窜至汨罗市城西北路，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人李某2停放在路边的红色奇骏越野车内盗得现金1000余元。
之后，被告人符周、周松伙同侯锡阳又窜至汨罗市荣家路，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人文某停放在自家门前的黑色大众途观越野车内盗得舍得牌白酒四瓶及现金100余元。经鉴定，被盗白酒价值人民币1680元。
之后，被告人符周、周松伙同侯锡阳又窜至汨罗市大众南路望岳高速公路办公室门口，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人刘某2停放在自家门前的福特越野车内盗得软芙蓉王香烟五条和五粮液白酒五瓶。经鉴定，被盗香烟价值人民币2650元。
最后，被告人符周、周松伙同侯锡阳窜至汨罗市荷花塘路，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人戴某停放在自家门前的白色路虎越野车内盗得现金1000余元、软芙蓉王香烟八包及男式文件包一个。经鉴定，被盗香烟价值人民币424元。
4、2016年1月25日凌晨，被告人符周、梁鑫伙同侯锡阳经过商量策划后，驾驶盗来的三菱牌小车窜至湘阴县城区盗窃作案三起。首先被告人符周、梁鑫伙同侯锡阳窜至湘阴县文星镇滨湖小学前，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人胡某2停放在此处的黑色丰田越野车内盗得现金1500余元、蓝芙蓉王香烟两条。经鉴定，被盗香烟价值人民币614元。
之后，被告人符周、梁鑫伙同侯锡阳又窜至湘阴县文星镇松涛大酒店旁，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人钟某停放在路边的黑色丰田越野车内盗得现金20000元。
最后，被告人符周、梁鑫伙同侯锡阳还窜至湘阴县文星镇东茅路湘江明珠小区旁，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人李某3停放在该小区旁路边的白色现代越野车内盗得一个女式手提包，包内有现金2000余元、玉佩一个。
上述盗窃过程中，被告人梁鑫负责望风及开车接应，作案之后分得赃款1000元。
5、2016年3月9日凌晨，被告人符周、周松、梁鑫伙同侯锡阳骑摩托车窜至汨罗市汨新社区，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人湛某停放在路边的黑色路虎越野车内盗得和天下香烟一条、茶叶四盒、飞天茅台酒一瓶及公文包一个。经鉴定，被盗香烟，茶叶及酒价值共计人民币3980元，车损价值人民币6850元。随后，被告人符周、周松、梁鑫伙同蒋政又窜至汨罗市七五车队生活小区前，通过撬坏车窗玻璃的手段，在被害人杨某停放在路边的黑色别克小车内盗得黄芙蓉王香烟7包及70余元现金。经鉴定，被盗香烟人民币154元。该次盗窃过程中，被告人梁鑫负责望风及骑车接应。
案发后，被告人梁鑫于2016年8月16日主动到汨罗市公安局刑侦大队投案，如实供述了自己盗窃的事实；协助公安机关抓获了犯罪嫌疑人；交纳赃款及退赔款15000元。被告人符周交纳赃款及退赔款30000元。被告人周松交纳赃款及退赔款17900元。
针对上述事实，原审判决列举了被告人符周、周松、梁鑫的户籍材料、到案经过证明，汨罗市人民法院(2016)湘0681刑初183号刑事判决书，被害人提供的票据，汨罗市公安局扣押物品清单及领条，汨罗市物价局价格认证中心汨价认定（2016）B11号、B12号价格认定结论书以及汨价认鉴字（2016）B046号、B050号、B080号、B081号、B082号、B083号、B084号、B086号、B087号价格鉴定结论书，汨罗市公安局辨认笔录、现场勘查笔录及照片，被告人指认现场照片，证人张某、丁某、李某1、朱某的证言，被害人刘某1、胡某1、王某、李某2、文某、刘某2、戴某、胡某2、钟某、李某3、湛某、杨某的陈述，同案犯侯锡阳的供述，被告人符周、周松、梁鑫的供述等证据予以证明。
原审法院认为，被告人符周、周松、梁鑫伙同他人以非法占有为目的，采取破坏性手段多次秘密窃取他人财物，其中被告人符周盗窃财物数额巨大，被告人梁鑫、周松盗窃财物数额较大，三被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人符周、周松、梁鑫系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人符周、周松参与策划，共同实施，起了主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人梁鑫中途参加，在盗窃过程中仅实施了望风接应的行为，且分得少量赃款，起了次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人符周、周松、梁鑫使用破坏性手段盗窃他人财物时，造成他人的其他财物损毁，依法对三被告人从重处罚。被告人梁鑫主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首；协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可对其从轻处罚。被告人符周、梁鑫、周松到案后，主动交纳赃款及退赔款，酌情对三被告人从轻处罚。被告人符周、周松到案后，如实供述了自己的犯罪事实，依法可予从轻处罚。被告人周松在判决宣告后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，依法实行数罪并罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第三款、第七十条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第三条第一款，第十一条第（一）项，第十四条之规定，判决：
一、被告人符周犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人周松犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；与前犯盗窃罪判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万五千元。三、被告人梁鑫犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人周松上诉提出，自己系初犯，到案后主动缴纳了赃款和退赔款，主观恶性小，请求二审从轻处罚。
原审被告人梁鑫上诉提出，自己协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，属于有重大立功表现，因为自己有自首情节，依法应当减轻或免除处罚。
经审理查明，原判认定上诉人周松、梁鑫、原审被告人符周犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人符周、上诉人周松、梁鑫伙同他人以非法占有为目的，采取破坏性手段多次秘密窃取他人财物，其中原审被告人符周盗窃财物数额巨大，上诉人梁鑫、周松盗窃财物数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人符周、上诉人周松在共同盗窃犯罪过程中，参与策划，积极实施，起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人梁鑫中途参加，在盗窃过程中仅实施了望风接应的行为，且分得少量赃款，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人符周、上诉人周松、梁鑫使用破坏性手段盗窃他人财物，造成他人的其他财物损毁，依法对应从重处罚。上诉人梁鑫主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首；且协助公安机关抓获了犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可从轻处罚。原审被告人符周、上诉人梁鑫、周松到案后，主动交纳赃款及退赔款，可酌情从轻处罚。原审被告人符周、上诉人周松到案后，如实供述了自己的犯罪事实，依法可予从轻处罚。上诉人周松在判决宣告后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，依法应实行数罪并罚。
关于上诉人周松提出自己系初犯，到案后主动缴纳了赃款和退赔款的事实成立，因原审判决已针对该情节作出正确的量刑评价，故其上诉提出请求二审改判的理由不能成立，本院不予支持。
上诉人梁鑫在本院二审审理期间要求撤回上诉，是其真实意思表达，符合法律规定。
综上，原审判决定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，对上诉人周松依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第三款、第七十条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第三条第一款，第十一条第（一）项，第十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，对上诉人梁鑫依照《最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法的解释》》第三百零五条第一款的规定，裁定：
准许上诉人梁鑫撤回上诉。
驳回上诉人周松的上诉，维持原判。
本裁定系终审裁定。
审判长 张伟良
审判员 黄启宇
审判员 刘 琴
二〇一六年十二月二十六日
书记员 杨晓磊