上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一(民)初字第17144号
原告张吉祥。委托代理人房超建，上海申恒律师事务所律师。被告张伟芳。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。负责人吴军。委托代理人李冬梅，北京市广盛律师事务所上海分所律师。委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。原告张吉祥与被告张伟芳、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安财险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年6月10日公开开庭进行了审理。原告张吉祥及其委托代理人房超建、被告张伟芳、被告平安财险上海分公司的委托代理人李冬梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张吉祥诉称，2014年10月31日，被告张伟芳驾驶牌号为沪K1XX**的小型客车行驶至上海市浦东新区金杨路XXX号处时，与行走至此的原告相撞，导致原告��伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队(以下简称浦东交警支队)认定，被告张伟芳承担本起交通事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。原告受伤后被送往上海市浦东新区公利医院(以下简称“公利医院”)治疗。2015年4月9日，经上海市东方医院司法鉴定所(以下简称“鉴定机构”)鉴定确认，原告因本起交通事故受伤构成XXX伤残；需休息6个月、营养2.5个月、护理3.5个月。经查，肇事车辆在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和商业三者险，事故均发生在保险期限内。经核算，本起交通事故造成原告如下损失：医疗费人民币(以下币种均为人民币)66,618.80元、住院伙食补助费210元(20元/天×10.5天)、营养费3,000元(1,200元/月×2.5个月)、护理费22,358.90元(6,476.99元/月×12个月/年÷365天/年×105天)、残疾赔偿金114,504元(47,710元/年×12年×20%)、精神损害抚慰金10,000元、交通费500元、衣物损失费300元(事故及治疗时导致裤子和鞋子损坏的损失)、鉴定费2,300元、律师费6,000元。原告认为，被告张伟芳作为肇事车辆的驾驶员，依法应被认定为侵权人，其对原告的损失应当承担赔偿责任，被告平安财险上海分公司作为肇事车辆交强险和商业三者险的承保单位，应当首先在交强险责任限额内对原告的各项损失承担先予赔付责任；超出交强险责任限额的部分应由被告平安财险上海分公司在商业三者险理赔限额内予以赔付；不足部分，应由被告张伟芳承担相应的赔偿责任。为维护自身的合法权益，原告特依据法律规定诉至法院，请求：判令由被告平安财险上海分公司在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害赔偿金在交强险内优先赔付，交强险不足赔偿或不在交强险保险理赔范围内的损失由被告平安财险上海分公司在商业险范围内进行赔付，商业险不足赔���或不在商业险保险理赔范围内的损失，由被告张伟芳承担赔偿责任。被告张伟芳辩称，对事发经过和责任认定无异议。事发时，本人所驾的车辆刚刚启动，车辆尚未接触到原告时原告就摔倒了，故当时衣物并未损坏。至于在医院治疗时是否剪坏了衣物本人不清楚。对交通费无异议；律师费过高，同意赔偿3,000元；对精神损害抚慰金有异议，事故的发生并非因为本人车速过快，而是因为原告在混合车道内行走时不走斑马线，故要求酌情减少精神损害抚慰金；对其他项目的意见以保险公司的意见为准。另，本人垫付了10,000元医疗费，要求在本案中一并处理。被告平安财险上海分公司辩称，对事发经过和责任认定无异议。事故发生时，被告张伟芳在本司投保了交强险和500,000元限额的商业三者险，含不计免赔，同意在保险范围内予以赔偿。医药费，应扣除非医保��用和住院伙食补助费；认可住院伙食补助费、残疾赔偿金；营养费认可每月900元；护理费认可每月900元；精神损害抚慰金，应按责任比例计算；交通费认可200元；衣物损失费认可100元；鉴定费按责任比例在商业三者险范围内理赔；律师费不属于保险理赔范围。经审理查明，2014年10月31日16时30分许，被告张伟芳驾驶牌号为沪K1XX**的小型轿车在上海市浦东新区金杨路XXX号处掉头时，将步行至此的原告撞倒致伤。经浦东交警支队认定，被告张伟芳在掉头时未确保行人安全，原告张吉祥未确保安全，故由被告张伟芳承担本起交通事故的主要责任，原告张吉祥承担事故的次要责任。原告事发后被送往公利医院住院治疗10.5天，出院后复诊数次，共计花费医疗费66,498.80元、住院期间的伙食费120元。2015年3月30日，鉴定机构接受浦东交警支队的委托，对原告的交通事故���残等级及治疗休息期限、营养期限、护理期限进行了鉴定，并于2015年4月9日出具了鉴定意见：被鉴定人张吉祥因道路交通事故致右股骨粗隆间、粗隆下骨折伴移位，手术治疗后，目前遗留右下肢功能部分受限，构成XXX伤残；酌情给予治疗休息期180日、营养期75日、护理期105日(含后续取右股骨内固定物；附注：被鉴定人张吉祥取右股骨内固定物，遵医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用。另，《鉴定意见书》分析说明部分载明，……酌情给予治疗休息期150日、营养期60日、护理期90日，取右股骨内固定物另需治疗休息期30日、营养期15日、护理期15日。原告支出鉴定费2,300元。原告的户籍性质为非农业户籍。原告之子张庆原就职于滔博体育(上海)有限公司，劳动期限为2012年5月2日至2015年6月30日。2014年11月至12月期间，张庆为护理原告向单位请假，后因无法正常上班，向单位提出辞职，于2014年12月31日与原单位解除劳动关系。张庆2014年1月至10月期间的税前月均应发工资为6,476.99元，11月的税前应发工资为316.09元，12月的税前应发工资为0元。张庆的银行账户中自2014年1月起至2014年11月止共有工资进账74,010.21元，月均进账6,728元。原告称，张庆每月进账的工资实为上个月的工资，2014年11月的工资316.09元因金额较小，故以现金形式发放。原告聘请律师代理本案诉讼，支出律师费6,000元。被告张伟芳垫付了现金10,000元。被告张伟芳所驾肇事机动车在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和商业三者险，本次事故发生在保险责任期间。交强险的死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元。商业三者险的赔偿限额为500,000元，有不计免赔。以上事实，由原告张吉祥提交的道路交通事故��定书(简易程序)、肇事机动车司机的驾驶证、肇事机动车的行驶证、交强险保单、商业三者险保单、病历资料、医疗费票据、住院病人费用清单、鉴定意见书和鉴定费发票、户籍资料、劳动合同、工作情况及收入证明、银行交易明细、完税证明、律师费发票，被告张伟芳提交的收条，本案中的当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。另根据法律规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔���责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，交警部门认定原告承担事故的次要责任，被告张伟芳承担事故的主要责任，而张伟芳所驾肇事机动车已在被告平安财险上海分公司处投保了交强险和商业三者险。因此，首先应当由被告平安财险上海分公司在交强险分项限额内对原告的合理损失承担直接赔偿责任，不足部分中属于商业三者险赔偿范围且在商业三者险赔偿限额内的损失由被告平安财险上海分公司和被告张伟芳承担80%的赔偿责任，原告张吉祥自行承担20%的损失；超出商业三者险赔偿范围及限额的合理损失由被告张伟芳自行承担80%的赔偿责任。就原告主张的赔偿项目，原、被告对交通费的金额达成一致，于法不悖，本院照准。其余赔偿项目及金额，本院根据本案的在案证据结合现有规定以及各方��诉辩称意见确定如下：1、医疗费，根据本院查明的事实，原告支出的医疗费总额为66,498.80元，该项损失据此确定。被告平安财险要求扣除非医保费用的抗辩意见缺乏依据，本院不予采纳。2、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，原告的主张均属合理，本院照准。原告要求精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付可予准许。3、护理费，根据法律规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。现原告之子张庆为护理原告产生了误工损失并因护理原告无法正常上班而辞职，故原告一期治疗中的护理费可按张庆事发前的月均收入结合一期护理期予以计算。根据张庆的工资进账记录，原告现主张的标准低于张庆的月均实际收入，故一期护理费可以原告主张的每月6,476.99元的标准计算三个月，即19,430.97元。二期护理费则酌情按每月2,020元的标准计算半��月，即1,010元。一、二期的护理费总额合计为20,440.97元。4、衣物损失费，本院酌情支持200元。5、鉴定费和律师费，该两项费用均系为原告处理本次事故产生的合理损失，应予支持。鉴于原告主张的律师费金额偏高，本院酌情支持4,000元。综上，残疾赔偿金114,504元、交通费200元、护理费20,440.97元、精神损害抚慰金10,000元，共计145,144.97元中的110,000元(含精神损害抚慰金10,000元)由被告平安财险上海分公司在交强险死亡伤残赔偿项下直接赔付。医疗费66,498.80元、住院伙食补助费210元、营养费3,000元，共计69,708.80元中的10,000元由被告平安财险上海分公司在交强险医疗费用赔偿项下直接赔付。超出上述两项限额的94,853.77元由被告平安财险上海分公司在商业三者险范围内赔付其中的80%，即75,883.02元。衣物损失费200元，由被告平安财险上海分公司在交强险财产损失赔偿项下直接赔��。鉴定费2,300元由被告平安财险上海分公司在商业三者险范围内赔偿其中的80%，即1,840元。律师费4,000元由被告张伟芳自行赔付其中的80%，即3,200元。综上，被告平安财险上海分公司应在交强险限额内赔偿原告张吉祥120,200元，应在商业三者险限额内赔付原告张吉祥77,723.02元。被告张伟芳应赔偿原告3,200元，与已经先行垫付的10,000元折抵后，原告张吉祥应返还被告张伟芳6,800元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条第一款、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围赔偿原告张吉祥120,200元(含精神损害抚慰金10,000元)；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告张吉祥77,723.02元；三、原告张吉祥于本判决生效之日起十日内返还被告张伟芳6,800元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,686元，减半收取2,343元，由原���张吉祥负担256元，被告张伟芳负担2,087元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 骆恩卿
二〇一五年七月十五日
书 记 员 阮 婷
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
?第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限���范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害���恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履���金。