陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2014)西中民二终字01642号
上诉人(原审原告)金云飞，男，1986年5月15日出生，汉族，无业，住西安市莲湖区。
委托代理人金西平，男，1956年7月9日出生，汉族，无业，住西安市莲湖区。
被上诉人（原审被告）陕西省国家安全厅，住所地西安市未央区凤城一路5号。
法定代表人郭明，厅长。
委托代理人李勇，男，1964年12月6日出生，汉族，陕西省国家安全厅干部，住。
被上诉人（原审被告）华泰财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地西安市南二环西段395号亚美伟博广场七层。
负责人赵文忠，经理。
委托代理人杨鹏岗，男，1987年3月21日出生，华泰保险公司陕西分公司法务人员，住陕西省咸阳市杨凌区。
上诉人金云飞与被上诉人陕西省国家安全厅(以下称陕西省安全厅)、被上诉人华泰财产保险股份有限公司西安中心支公司(以下称华泰保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院(20l3)莲民二初字第00877号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人金云飞之委托代理人金西平、被上诉人陕西省安全厅之委托代理人李勇、被上诉人华泰保险公司之委托代理人杨鹏岗到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，陕Ａ×××××号轿车登记在陕西省安全厅名下，该车在华泰保险公司办理机动车商业险和交强险。2009年5月24日9时5分许，陕西省安全厅司机杨虎刚驾驶该车沿本市永新路由北向南行驶至德福祥门前以南50米处时，逢金云飞骑自行车由西向东横过马路至该处，杨虎刚所驾车右前部与金云飞所骑自行车相擦刮，致金云飞倒地受伤，发生交通事故。当日，金云飞在长安医院住院治疗，诊断为腰背部软组织损伤，腰椎间盘突出症。2013年4月9日，金云飞出院，共住院1416天。其出院记录记载：入院后给予地甘疗法及理疗，平卧硬板床，患者长期欠费，无法正常治疗。出院医嘱要求：门诊定期复诊，住院期间陪护5个月，避免重体力劳动，加强营养，如腰痛症状加重，建议手术治疗，手术费用约需6万元。金云飞支付长安医院住院费20OO元、腰椎矫形器350元，外购药691．9元、12O急救费100元、门诊挂号费301．3元、第四军医大学第二附属医院门诊挂号费76元、门诊诊疗费22元、长安医院门诊费342．57元，共计3883．77元。陕西省安全厅支付长安医院住院费65535．61元、检查费750元、医药费281．69元。另支付金云飞现金4500元。
2009年6月12日，西安市公安局交通警察支队莲湖大队《道路交通事故认定书》认定杨虎刚应负事故主要过错，金云飞应负事故次要过错。2013年7月18日，金云飞诉至本院要求赔偿，金云飞申请继续治疗费评定，陕西省安全厅申请对金云飞伤病关系进行鉴定。2014年3月13日，陕西正义司法鉴定中心以送检病历资料有入、出院记录，××程记录，无法对金云飞伤病关系及后续治疗费进行鉴定而终止鉴定。金云飞在长安医院住院费用清单记载：从2009年9月23日后，再未产生治疗费用。审理中，金云飞提供西安顺福肥牛龙首餐饮有限公司《工资收入证明》，证明其事故发生前系该公司厨师，因车祸离职，离职前月平均收入2200元。另提供交通费票据若干张证明其治疗期间产生的交通费。
2013年7月18日，金云飞诉至西安市莲湖区人民法院称，2009年5月24日陕西省安全厅司机杨虎刚驾驶的陕Ａ×××××号轿车将金云飞撞伤，发生交通事故。金云飞被送往长安医院，经诊断为腰椎间盘突出和椎体许莫氏结节，医生建议手术治疗，但陕西省安全厅拒不支付手术费用，金云飞只能采取保守治疗至2013年4月9日出院，共住院1416天、共产生医疗费72154．8元。因肇事车辆在华泰保险公司办理交强险，现要求陕西省安全厅、华泰保险公司赔偿医疗费6619．2元、交通费21OO元、5个月护理费105OO元、伙食补助费4248O元、营养费2832O元、辅助器具费350元、精神抚慰金2OOOO元，按照每月2200元标准赔偿住院1416天误工费103840元，合计214209．2元。
陕西省安全厅辩称，发生事故致金云飞受伤属实，金云飞治疗期间，陕西省安全厅垫付医疗费65535．6元、磁共振检查费750元、磁共振用药费281．69元。金云飞主张赔偿已包含在医疗费项限下，故不同意金云飞的诉讼请求。
华泰保险公司辩称，肇事车辆在其公司办理交强险并致金云飞受伤属实，公司愿在保险范围内合理赔偿，超出部分不予赔偿。
原审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。杨虎刚驾驶车辆发生交通事故致金云飞受伤，经公安交警部门认定杨虎刚负事故主要责任，金云飞负次要责任，因杨虎刚系职务行为，陕西省安全厅应承担用人单位责任。该车辆在华泰保险公司办理机动车商业险和交强险，故华泰保险公司在交强险责任范围内予以赔偿，超出部分按照责任比例双方分担。本次事故致金云飞产生的损失为：住院费、腰椎矫形器、医药费等3883．77元。住院伙食补助费系人身遭受损害后，住院治疗期间增加伙食费上的支出，金云飞2009年5月24日受伤住院治疗，其住院费用清单记载同年9月23日后再未产生治疗费用，实际治疗期间为123天，其住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日30元计算为369O元。其护理费根据治疗期间并结合当年度本地家政服务业指导价格每人每日6O元标准计算为7380元。其误工费参照实际治疗时间并结合实际伤情确定为6个月计13200元。根据医嘱金云飞需要加强营养，其主张营养费理由正当，唯数额过高，酌定为1000元。交通费是受害人及必要的陪护人员就医治疗中发生必要的通行费用，交通费的花费以必要、合理为限，票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符，故金云飞主张2100元交通费过高，本院结合交通费的赔偿标准确定为1000元。金云飞受伤后，对其精神造成较大痛苦，结合双方过错程度及具体伤情，其精神损害抚慰金本院酌定为2000元。扣除陕西省安全厅已支付金云飞4500元，剩余部分应予赔偿。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百二十一条、第一百三十四条第(七)项，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，遂判决：本判决书生效后三十日内，华泰财产保险股份有限公司西安中心支公司赔偿金云飞医疗费3883．77元、住院伙食补助费3690元、营养费1000元、护理费7380元、交通费l000元、误工费8700元(13200元一4500元)、精神损害抚慰金2OOO元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费425元(原告金云飞已预交)，由被告陕西省国家安全厅负担。
宣判后，金云飞不服，向本院提起上诉称，1、原审判决认定金云飞在2009年9月23日后未再进行治疗，实际治疗期间为123天与事实不符。首先，金云飞因被侵权伤害到身体极为重要的脊椎，手术治疗费用、风险高，无奈采取保守治疗方案。金云飞因伤病丧失劳动能力没有收入，无力承担高额治疗费，陕西省安全厅亦未垫付医疗费，终至治疗时间拖延；金云飞治疗14l6天是客观的，合情合理。其次，金云飞在2009年9月23日后仍然在进行保守治疗。住院费用明细清单中注明金云飞每日进行的住院诊查费就是冶疗行为，而且由其母亲继续提供推拿按摩治疗服务；另外清单11月30日、12月14日记载的核磁共振检查、购买药品亦是典型治疗。故原审判决认定的实际冶疗123天与事实不符。2、原审判决酌定的误工期限、护理标准与期限、住院伙食补助费、营养费和精神抚慰金等过低，这与金云飞遭受的伤害程度，误工、护理客观事实和遭受的精神伤害严重程度不相符。金云飞的自行车因本次交通事故被撞报废，财产损失为230元，华泰保险公司应从交强险项下财产损失中予以赔付。请求：1、撤销西安市莲湖区人民法院（2013）莲民二初字第00877号民事判决书，判令陕西省安全厅赔偿金云飞医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费以及精神抚慰金合计204213.77元，自行车损坏费230元，共计204463.77元；华泰保险公司在交强险范围内先行承担民事赔偿责任；2、诉讼费用陕西省安全厅承担。
陕西省安全厅辩称，原审判决认定事实清楚，发生事故致金云飞受伤属实.金云飞治疗期间，陕西省安全厅垫付医疗费65535．6元、磁共振检查费750元、磁共振用药费281．69元，另支付金云飞现金4500元。认为原审判决计算金云飞各项赔偿计算适当，金云飞主张的误工费、护理费等，原审判决因金云飞所提供的证据缺乏合理性予以驳回，请求驳回金云飞的上诉，维持原判。
华泰保险公司辩称，肇事车辆在其公司办理交强险并致金云飞受伤属实，华泰保险公司愿意在保险范围内合理赔偿，不合理部分不予赔偿。认为原审判决计算金云飞各项赔偿计算适当，应予维持。
本院经审理查明，二审审理过程中，金云飞于2014年3月24日向本院提出司法鉴定申请，请求对其目前的伤病情况与涉讼交通事故之间的因果关系以及后续治疗费进行司法鉴定。经本院委托，2015年7月30日，陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心〔2015〕临鉴字第465号司法鉴定意见书鉴定：1、金云飞目前的伤病情况与2009年5月24日的交通事故有因果关系；2、金云飞后续行椎间盘突出手术及二次取除内固定物的相关费用约需人民币玖万元（90000.00元），或具体费用以实际产生为准。另，金云飞的自行车因本次交通事故被撞报废。原审判决认定的其余事实属实。
本院认为，行为人因过错造成他人伤害，应当承担侵权责任，并应赔偿因此而产生的损失。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行予以赔偿；在承保交强险保险公司赔偿之后，应该明确侵权责任的性质，明确加害人基于侵权行为所应承担的赔偿范围，在此基础和范围内，不足部分由承保商业险的保险公司依据保险合同对侵权人（××）依法承担的赔偿责任部分进行赔偿；在承保商业险的保险公司作出赔偿后，仍有不足部分的，剩余不足部分的侵权责任由侵权人承担。陕西省安全厅司机杨虎刚驾车与金云飞骑的自行车擦刮，致金云飞倒地受伤，发生交通事故。金云飞被诊断为腰背部软组织损伤，腰椎间盘突出症。西安市公安局交通警察支队莲湖大队《道路交通事故认定书》认定杨虎刚应负事故主要责任，金云飞负事故次要责任。杨虎刚系陕西省安全厅司机，由于履行职务行为发生交通事故，致金云飞受伤，陕西省安全厅应承担用人单位责任。以该事故认定书划分双方的责任，由于本起交通事故发生在机动车与非机动车之间发生的，陕西省安全厅承担此事故90%责任，金云飞承担10%责任。
二审审理过程中，金云飞向本院提出司法鉴定申请，请求对其目前的伤病情况与涉讼交通事故之间的因果关系以及后续治疗费进行司法鉴定。经本院委托，陕西中金司法鉴定中心出具陕中金司鉴中心〔2015〕临鉴字第465号司法鉴定意见书鉴定认定：1、金云飞目前的伤病情况与2009年5月24日的交通事故有因果关系；2、金云飞后续行椎间盘突出手术及二次取除内固定物的相关费用约需人民币玖万元（90000.00元），或具体费用以实际产生为准。对该鉴定结果，各方当事人均无异议。另，金云飞的自行车因本次交通事故被撞报废，其主张财产损失为230元，基本合理，对金云飞主张的后续治疗费和财产损失，本院依法予以支持。由于涉讼肇事车辆在华泰保险公司投保了交强险和商业险，华泰保险公司应该在交强险限额内承担相应责任，在商业险承保范围内承担后续治疗费75495.4元（83883.77元×90%）。
原审判决因金云飞2009年5月24日受伤住院治疗，其住院费用清单记载同年9月23日后再未产生治疗费用，认定金云飞实际治疗期间为123天，并无不当；对其住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日30元计算为369O元适当；对其护理费根据治疗期间并结合当年度本地家政服务业指导价格每人每日6O元标准计算为7380元合理；对其误工费参照实际治疗时间并结合实际伤情确定为6个月计13200元，亦无不当。对金云飞主张的营养费、交通费，原审判决确定的赔偿数额符合实际情况，本院依法予以确认。惟精神损害抚慰金数额偏低，本院酌定为5000元。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更西安市莲湖区人民法院(20l3)莲民二初字第00877号民事判决为：华泰财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿金云飞医疗费10000元、住院伙食补助费3690元、营养费1000元、护理费7380元、交通费l000元、误工费8700元(13200元一4500元)、财产损失230元、精神损害抚慰金5OOO元；
二、华泰财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后十日内，在商业险保险责任范围内赔偿金云飞后续行椎间盘突出手术及二次取除内固定物的相关费用75495.4元；
三、驳回金云飞其余上诉请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费425元（金云飞已预交），由陕西省国家安全厅承担；二审案件受理费425元（金云飞已预交）、鉴定费2000元（金云飞已预交），由陕西省国家安全厅承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 李美红
代理审判员 辛 娟
二〇一六年五月五日
书 记 员 陈 歆