广东省四会市人民法院
民 事 判 决 书
(2016)粤1284民初1921号
原告：黄桂钊，男，1955年出生，汉族，广东省四会市人，建筑工人，住广东省四会市。
委托代理人：黄景华，男，1987年出生，汉族，广东省四会市人，个体，住广东省四会市。
委托代理人：黄景成，男，1987年出生，汉族，广东省四会市人，个体，住广东省四会市。
被告：谭志坚（曾用名谭志强），男，1980年出生,汉族，业务经理，住广东省四会市。
被告：骆志荣，男，1984年出生，汉族，住广东省四会市。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司肇庆市四会支公司，住所地：广东省四会市。
负责人：樊智萍，职务经理。
委托代理人：陈永喜，男，1983年出生，汉族，住广东省汕头市。
原告黄桂钊诉被告谭志坚、骆志荣、中国太平洋财产保险股份有限公司肇庆市四会支公司（以下简称太平洋保险四会公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2016年9月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄桂钊的委托代理人黄景成、黄景华，被告谭志坚，被告太平洋保险四会公司的委托代理人陈文喜到庭参加了诉讼，被告骆志荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告黄桂钊诉称：2015年12月24日，原告驾驶普通二轮摩托车沿S118线由迳口往四会市区方向行驶，于当日15时45分行驶至158KM+500M乡土菜馆路口时，被告谭志坚驾驶被告骆志荣所有、车牌号为HFX9**号的小型轿车从路口右侧突然高速驶出，致使原告避让不及与该轿车发生碰撞。事故发生后，原告被送至四会市万隆医院医治，被诊断为脑震荡及头部外伤，翌日出现大面积脑梗塞住进ICU病房进行监护治疗。从2015年12月24日至2016年1月27日原告被转至广州市广东三九脑科医院进行紧急救治。在原告治疗过程中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司在强制险限额内支付的10000元及被告谭志坚转院前垫付了2000元。四会市公安局交通管理部门在2016年2月16日出具的交通事故责任书认定被告谭志坚没有让道路内正常行使的车辆优先通行，在事故中存在主要过错，是造成本次事故的主要原因，应负主要责任。2016年8月22日，广东通济司法鉴定中心出具的司法鉴定文书认定原告已构成九级伤残。据此，原告请求法院判决三被告赔偿原告损失433719.6元（其中包括医疗费116720.87元、误工费48400元、护理费19830元、交通费2560元、日用品费1700元、伙食补助费3400元、营养费20000元、残疾赔偿金132076.6元、残疾辅助器具费1000元、康复费17988.35元、被扶养人生活费44343.8元、精神损失费20000元、鉴定费5700元）；以上损失由被告太平洋保险四会公司在交强险和第三者商业险责任范围内赔偿，其中精神损害抚慰金20000元在交强险范围内优先赔付；超出保险限额范围部分，由被告谭志坚、骆志荣承担连带赔偿责任；诉讼费用由三被告承担。
被告太平洋保险四会公司辩称：第一、被告谭志坚驾驶的粤Ｈ×××××号车在答辩人处购买交强险和商业险30万（含不计免赔），本次事故发生在保险期间内，但不计免赔并不包含原告药费中按《国家基本医疗保险标准》应扣除的部份和非交通事故造成的疾病治疗费。第二、答辩人已于2016年1月4日，经被保险人骆志荣申请，在原告住院期间向原告垫付了医药费10000元，收款单位为广东三九脑科医院，中国农业银行广州京溪支行，帐号：44×××88，即交强险医疗费限额已赔偿完。第三、本事故中谭志坚负事故主要责任，超出交强险部份应按70%承担责任。第四、针对原告的具体诉求，答辩人的意见如下：（一）医疗费：第一、根据保险合同约定，医疗费按照国务院卫生主管部门组织制定的《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和《国家基本医疗保险标准》核定计算，按以往判例和相关以往司法鉴定结果应该扣除15%较为合理，为避免重复计算，应将答辩人垫付的10000元医疗费应予以扣除；第二、额外用药没有医院医嘱以证明必需使用该药物，且支付票据也没有正式的发票佐证，真实性无法确认，答辩人不予认可；第三、广东三九医院在2016年1月27日的诊断证明书的诊断结果中“小脑蚓部多发梗塞、左侧椎动脉血栓形成、高血压病3级”等均为慢××，都不是因交通事故外力造成的病，伤残鉴定报告中交通事故造成伤残的参与度80%也可以印证这点，所以原告医疗费用扣减15%以上。陪床费已包含在护理费内，此项属重复主张，答辩人不予认可。（二）误工费：原告主张48400元误工费无依据。关于误工标准，第一原告是于1955年5月6日生，事故发生时已超过国家规定的退休年龄60岁，应由其子女抚养；第二原告不能提供劳动合同、单位证明、银行流水明细证明他其有固定工作，也不能提供事故发生前三年的收入状况；第三原告提供的两张“收据”所记录和信息不能证明与原告的工作有关联。综合以上三点，答辩人不承担原告的误工费。（三）护理费：原告主张19830元过高，原告住院34天，根据相关法律、司法解释规定结合原告伤情，应当以一人护理为准，具体参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算80元/天较合理，因此护理费应当为80×34=2720元。（四）交通费：依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，原告提供票据与治疗的时间不完全吻合，且部份发票没有车次和时间，主张依据不足，鉴于发生的必然性，拟在500元内赔偿较为合理：（五）日用品费：原告无提供相关依据证明其使用必要性，也不能证明所需用品的名称、价格，所以答辩人不予认可。（六）住院伙食费：按3400元无异议。（七）营养费：原告主张过高，虽有医疗机构的加强营养建议，但住院期间已计算了伙食费100元/天，所以营养费应在800以内计算较为合理。（八）残疾赔偿金：原告主张132076.6元依据不足。第一原告是农村户口，也未能提供要城镇居住的相关证明，如房产证、租房合同等，也不能证明他在城镇工作、居住一年以上，不符合广东省公安厅关于《道路交通安全法》施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见第27条之规定，应按12245.6元/年计算；关于赔偿计算：第一广东通济鉴定所的报告中写到“黄桂钊自身疾病为其后果的次要原因，建议参与度不高于20%”，即交通事故因素造成的九级残疾仅有80%，在计算赔偿时应予扣减；第二原告于1955年5月生，而被鉴定为残疾是2016年8月，伤残赔偿应计算为18年9个月，即为225个月，综合以上，该项应计算为12245.6÷12×225×0.2×0.8=36736.7元。（九）残疾辅助器具费:未见医院的建议和相关正式发票，答辩人不予认可。（十）康复费:己在医疗费用中计算，此项为重复主张，答辩人不予认可。（十一）被抚养人生活费:原告主张依据不足,第一原告于1955年5月6日生，事故发生时已超过国家规定的退休年龄60岁，应由子女共同抚养，根据《婚姻法》第二十九条规定，残疾的女儿黄彩娣应随原告由其它子女（黄彩娣的兄弟姐妹）抚养，或者申请国家政策补助；第二黄彩娣被评为残疾叁级，医学上的认定是表现为“适应行为不完全；实用技能不完全，如生活能部分自理，能做简单的家务劳动；具有初步的卫生安全常识，但阅读和计算能力很差；对周围环境辨别能力差，能以简单方式与人交往。”而原告没有鉴定机构评定黄彩娣丧失劳动能力，不符合被抚养人的条件；如果不能证明黄彩娣丧失劳动能力，应承担举证不能的法律后果；因此此项费用答辩人不予认可。（第十二）精神抚慰金：本事故中原告也负次要责任，若由被告谭志坚承担过多的精神抚慰金过多显然不公平，鉴于谭志坚也负主要责任，建议按6000元计算较为合理。（十三）伤残鉴定费：根据保险合同约定不属于保险责任，不应由答辩人承担。（第十四）诉讼费：答辩人不承担本次案件的诉讼费。
被告谭志坚辩称：与保险公司答辩意见一致。
被告骆志荣没有答辩也没有提交相关证据。
经审理查明：2015年12月24日15时45分许，被告谭志坚驾驶粤Ｈ×××××号小型轿车搭载陈棣雄、杜海燕由四会市迳口镇往四会市区方向右侧乡土菜馆的路口驶出S118线往四会市区方向行驶，驶出路口过程中，遇原告使用注销的驾驶证酒后驾驶无号牌普通二轮摩托车由迳口往四会市区方向驶至，两车发生碰撞，造成黄桂钊受伤，车辆损坏的道路交通事故。经四会市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定，被告谭志坚负该事故主要责任，原告负事故的次要责任。事发当日，原告到四会万隆医院住院治疗，入院诊断为：面部裂伤、唇裂伤、创伤性牙折断、脑震荡、鼻中隔稍向右偏曲、双侧中鼻甲稍肥大。出院诊断为：小脑大面积脑梗塞、高血压3级极高危组、面部裂伤、唇裂伤、创伤性牙折断、腰椎退行××变。原告家属要求转院治疗而出院。从2015年12月25日起至2016年1月27日，原告转至广东三九脑科医院住院治疗（共住院33天）。入院诊断为：头部外伤、双侧小脑半球及小脑蚓部多发梗塞、左侧动脉血栓形成、梗阻性脑积水、弥漫性脑萎缩、口唇部及头面部多发软组织挫裂伤、肺部感染、高血压病3级。出院诊断为：头部外伤、延髓、双侧小脑半球及小脑蚓部多发梗塞、左侧椎动脉血栓形成、梗阻性脑积水、弥漫性脑萎缩、口唇部及头面部多发软组织挫裂伤、肺部感染、高血压病3级。出院医嘱为：加强营养，全休2月，3-6月后返院行颅骨修补术，住院过程中患者留有陪护2人。2016年7月28日，原告亲属委托广东通济司法鉴定中心对其伤残程度、损伤因果关系进行评定与分析。同年8月22日，该中心作出粤通司鉴中心［2016］临鉴字第1356号《广东通济司法鉴定中心司法鉴定意见书》，鉴定意见是：原告颅脑损伤评定为九级伤残，其外伤性损伤为其后果的主要原因，建议参与度不低于80%，另自身疾病为其后果的次要原因，建议参与度不高于20%。原告支付法医收费4700元、出诊费1000元，合共5700元。截止至2016年9月20日，原告在四会万隆医院、四会市人民医院、四会市中医院、广州三九脑科医院住院、门诊治疗共花费医药费119457.72元(原告主张116720.87元）。庭审中，由于被告太平洋保险四会公司不同意调解，本案调解未成。
又查明：原告黄桂钊于1955年5月6日出生，是广东省四会市东城街道清塘村委会日华村居民；诉讼中，原告提交一份广州康宁家政服务有限公司的陪人床收费单以证实支付陪人床费用550元；提交广州三九脑科医院外五科林德留书名的《证明》及广州南方麒麟大药房的收款回单以证实原告住院使用人血白蛋白共款2472.50元；提交《户口簿》内页及黄彩娣《居民身份证》、《残疾人证》以证实黄彩娣是原告女儿，有智力三级残疾，是其扶养对象；提交客运车票数张以证实支付交通费用；提交两份没有印章的《收据》以证实原告从事建筑工作。
在原告提交的“广东三九脑科医院”病人费用汇总一览表中显示有“监护病房床位费”210元、“床位费”1290元、“I级护理”372元、“动静脉置管护理”480元、“特级护理”126元、“气管切开护理”1260元、“压疮护理”30元、“救护车费”58元、“需要担架员提供抬护服务加收”20元、“跨越急救范围地段每超一公里加收”540元、“出诊”30元，以上费用均包含在广州三九脑科医院住院治疗的111467.37元中。
庭审中，被告谭志坚提交《广东增值税普通发票》、《收据》以要求原告对减在事故中损坏的摩托车维修费2336元、车辆拆检费580元，合共2916元，提交《广东省医疗收费票据》以证实为原告垫付在万隆医院医药费共4048.9元（其中原告支付354元），原告表示同意在本案中一并处理。
事故发生时，肇事车辆粤Ｈ×××××号小型轿车的驾驶人为被告谭志坚，机动车驾驶证准驾车型是A2E，有效期从2015年1月6日至2025年1月5日，车辆所有人为被告骆志荣，检验有效期至2017年11月。该车在被告太平洋保险四会公司投保交强险，保险金额是122000元，第三者商业险，保险金额是300000元，有不计免赔，上述保险的有限期间均从2015年11月19日0时起至2016年11月18日24止，事故发生在保险期限内。
以上事实，有原告提交的《民事起诉状》、《企业机读档案登记资料》、《道路交通事故车辆技术鉴定书》、《道路交通事故认定书》、《四会万隆医院入院记录》、《四会万隆医院出院记录》、《四会万隆医院CT检查报告单》、《广东省四会市万隆医院影像中心DR报告单》、《广东三九脑科医院住院病案首页》、《广东三九脑科医院病历记录》、《广东三九脑科医院病历记录》、《广东三九脑科医院病历记录》、《广东三九脑科医院手术护理记录单》、《广东三九脑科医院CT诊断报告单》、《广东三九脑科医院MRI诊断报告单》、《广东三九脑科医院检验报告单》、《广东三九脑科疾病诊断证明书》、粤通司鉴中心［2016］临鉴字第1356号《广东通济司法鉴定中心司法鉴定意见书》、谭志坚《机动车驾驶证》、粤Ｈ×××××号小型轿车《机动车行驶证》、《机动车交通事故责任强制保险单》、《神行车保系列产品保险单》、《广东三九脑科医院病人费用汇总一览表》、《广东省医疗收费票据》、《广州康宁家政服务有限公司陪人床收费单》、《证明》、《广东省四会市人民医院放射科检查报告单》、客运车票、《广东省国家税务局通用机打发票》、《收据》、《残疾人证》、《新常住人口信息》、《关于撤销清塘、陶塘等6个村民委员会设立清塘、陶塘等6个社区居民委员会问题的批复》等；被告太平洋保险四会公司提交的《民事答辩状》、《营业执照》，被告谭志坚提交的《广东增值税普通发票》、《收据》、《广东省医疗收费票据》，本院制作的《开庭笔录》为证证实，予以认定。
本院认为：公民享有生命健康权。本案是机动车交通事故责任纠纷，被告谭志坚驾驶粤Ｈ×××××号小型轿车搭载陈棣雄、杜海燕与原告驾驶无号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成黄桂钊受伤，车辆损坏的道路交通事故。经四会市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》认定，被告谭志坚负该事故主要责任，原告负事故的次要责任。公安交警部门作出《道路交通事故认定书》认定事实清楚，证据充分，程序合法，本院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿…”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持”的规定，对于原告因事故造成的损失，应先由被告太平洋保险四会公司在肇事车辆粤Ｈ×××××号小型轿车参保的交强险保险责任赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分在参保的第三者险商业责任赔偿限额范围内按责予以赔偿，仍有不足的，依法由被告谭志坚赔偿。
根据审理查明的事实，相关法律的规定，本院核定原告在本案中因该事故造成的损失：
1、医疗费：原告的住院、门诊费用119457.72元+4048.9元+2472.50元（人血白蛋白）=125979.12元，原告主张116720.87元，按116720.87元计算；
2、护理费：原告在万隆医院住院一天，按80元/天计算，为80元，原告在广州三九脑科医院的治疗已由该院进行护理并且包含在该院的医疗费用内，该院的住院护理费不予支持；
3、交通费：原告在广州三九脑科医院的治疗的救护车费用已经包含在该院的医疗费用内，其陪护人员及出院后的交通费用酌定为1000元；
4、住院伙食补助费：原告主张3400元，被告太平洋保险四会公司无异议，按3400元计算；
5、营养费：根据医嘱，原告住院（1+33）天，按50元/天计算为50元/天×34天=1700元；
6、残疾赔偿金：原告为城镇居民，九级伤残，原告主张按19年计算，根据《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》2015年全省城镇居民人均可支配收入34757.2元/年计算为34757.2元/年×19年×20%=132077.36元；
7、精神损害抚慰金：根据原告伤残程度以及在事故中的责任，本地区经济发展水平，酌情为11200元。
8、鉴定费：5700元。
以上8项，合共271878.23元。对于上述赔偿项目原告计算赔偿标准和金额不当的，本院予以改正；原告主张被扶养人生活费，由于黄彩娣仅持有《残疾人证》，但相关法规规定被扶养人应是女性在十八周岁以上、五十五周岁以下的应提供劳动能力鉴定结论或县级以上医院出具的证明，并由村委会或居委会证明无其他生活来源，又根据《中华人民共和国婚姻法》第二十九条规定“有负担能力的兄、姐，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的弟、妹，有扶养的义务。由兄、姐扶养长大的弟、妹，对于缺乏劳动能力又缺乏生活来源的兄、姐，有扶养的义务。”，原告未能提供满足法律规定条件的证据，依据不足，本院不予支持；主张的误工费，原告事发时已年满60周岁，没有印章的《收据》不足以证明原告逾退休年龄还从事稳定有收入来源的工作，不予支持；主张的日用品费、残疾辅助器具费、康复费，没有事实依据，不予支持。原告的以上损失，应由被告太平洋保险四会公司在粤Ｈ×××××号小型轿车参保的交强险保险责任医疗费用赔偿限额范围内赔偿医疗费10000元（被告太平洋保险四会公司已垫付），在死亡伤残赔偿限额范围内赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金共110000元，余下151878.23元，按照原、被告在本次事故中分别承担30%与70%的责任比例进行分担，则被告应承担106314.76元，减除被告谭志坚已垫付的4048.9元-354元=3694.9元以及原告同意对减的谭志坚的摩托车维修费2000元+（2916元-2000元）×30%=2274.8元，余下100345.06元，依法由被告太平洋保险四会公司在粤Ｈ×××××号小型轿车参保的第三者商业险保险责任赔偿限额内予以赔偿。被告谭志坚垫付的款项可自行与保险机构理算，本案不作处理。
关于被告太平洋保险四会公司提出原告的伤残程度评定中评定为原告自身疾病为其后果的次要责任，应在残疾赔偿金计算中扣减其自身疾病的参与度部分费用的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，因此，交通事故在计算损害赔偿责任时应以事故当事人在事故中的责任，按照受害人对损失的发生或扩大是否存在过错而减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，虽然原告的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法规定的过错，被告太平洋保险四会公司主张在残疾赔偿金中扣减原告自身疾病原因对损失后果造成的影响的部分赔偿责任的理由及法律依据不足，本院不予支持。
被告谭志坚、太平洋保险四会公司对原告诉讼主张的抗辩，合理部分本院予以采纳，不合理部分本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》六十四条、六十五条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国婚姻法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司肇庆市四会支公司应于本判决生效之日起10日内在粤Ｈ×××××号小型轿车参保的交强险保险责任死亡伤残赔偿限额范围内赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金共110000元，在第三者商业险保险责任赔偿限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、营养费合共100345.06元给原告黄桂钊；
二、驳回原告黄桂钊的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3903元，由原告黄桂钊负担2030元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司肇庆市四会支公司负担1873元。
本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审
审判员 赵建红
二〇一六年十二月十五日
书记员 李敏娟