呼和浩特市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)内01刑终115号
抗诉机关和林格尔县人民检察院。
原审被告人巴特尔，男，1967年1月1日出生，住内蒙古自治区和林格尔县。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年2月5日被呼和浩特市人民检察院决定刑事拘留，同年2月17日被执行逮捕。2016年6月15日被和林格尔县人民法院取保候审。
和林格尔县人民法院审理和林格尔县人民检察院指控原审被告人巴特尔犯挪用公款罪一案，于2016年6月13日作出（2015）和刑初字第00078号刑事判决。原公诉机关和林格尔县人民检察院提出抗诉。本院于2016年7月27日立案，依法组成合议庭，于2016年11月21日公开开庭审理本案。呼和浩特市人民检察院指派检察员姜民峰、宋丹出庭支持抗诉，原审被告人巴特尔到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人巴特尔于2009年1月18日至2012年11月1日担任和林格尔县舍必崖乡维稳办主任。2011年，呼和浩特市至杀虎口高速公路和林格尔县至托克托县连接线舍必崖乡段建设中，巴特尔负责该路段的征地补偿工作。为便于给当地村民以现金方式发放征地补偿款，和林格尔县舍必崖乡政府决定以巴特尔个人名义在舍必崖信用社开立存折（账号为050……926）用于存取征地补偿款，后舍必崖乡政府支出专户（账号为182……500）分别于2011年7月26日（100万元）、2011年7月28日（200万元）、2011年7月30日（200万元）向上述巴特尔账户打入征地补偿款共计500万元。
2011年8月10日，巴特尔私自从050……926账户给呼和浩特市金玉鑫房地产开发公司出纳云某1账户（呼和浩特市金谷银行账号622……568）转账100万元，云某1将该笔钱转入该房地产开发公司用于经营活动，并与巴特尔约定月息2分。2011年8月17日、8月18日，王某向巴特尔账户分别存入现金60万元、40万元，共计100万元。
2011年8月31日至2014年11月30日，呼和浩特市金玉鑫房地产开发公司先后向巴特尔的妻子补某支付利息款39次，共计774000元。
本案庭审后，被告人巴特尔向法庭提交了认罪悔罪书，对自己挪用公款的犯罪行为进行了认罪、悔罪，希望法庭给予从轻处罚。
原审判决认定上述事实的证据，有书证、证人证言、被告人的供述与辩解等。
原审判决认为，被告人巴特尔身为国家工作人员，在负责高速公路征地补偿工作中，利用职务之便，挪用公款100万元进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。鉴于被告人巴特尔所挪用的公款已及时归还，未造成损失，主观恶性小，系初犯、偶犯，认罪态度较好，故可酌予从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第七十二条之规定，判决：被告人巴特尔犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
抗诉机关提出如下抗诉理由：被告人巴特尔在庭审中拒不认罪，在给和林格尔县人民法院提交的认罪悔罪书中将自己的犯罪行为表述为不懂财经纪律的过失行为，而一审判决却以有悔罪表现而对被告人巴特尔判处缓刑，属于适用缓刑错误。
出庭检察员提出的支持抗诉意见是：原审被告人巴特尔对挪用公款是否约定利息及获得利息款之关键事实模糊其词，无任何悔改表现，一审判决法院却仅以巴特尔提交的”认罪悔罪书”认定其具有悔罪表现而适用缓刑，系适用缓刑错误，请二审法院依法予以改判。
原审被告人巴特尔当庭对其所挪用的100万元系公款予以认可，但称其记不清约定利息一事，并表示服从一审判决。
经审理查明，2011年8月10日，时任和林格尔县舍必崖乡维稳办主任的原审被告人巴特尔，利用负责和办理呼和浩特市至杀虎口高速公路和林格尔县至托克托县连接线舍必崖段征地补偿工作的职务便利，将和林格尔县舍必崖乡人民政府存入其名下信用社账户的征地补偿款中的人民币100万元，通过云某1挪借给呼和浩特市金玉鑫房地产开发公司（以下简称金玉鑫公司）用于该公司经营。2011年8月17日、8月18日，王某分两次将人民币100万元转入原审被告人巴特尔的上述账户，弥补了巴特尔挪用100万元的账额亏空。
上述事实，有下列证据证实：
1、书证
(1)《中共和林格尔县委关于李某等三十六名同志任免的通知》、《中共和林格尔县委关于云某2等同志职务任免的通知》，证实2009年至2012年，原审被告人巴特尔任和林格尔县舍必崖乡维稳办主任。
（2）林格尔县舍必崖乡人民政府出具的《说明》，证实2011年在兑现和托公路征地款时，为方便取款，经舍必崖乡党政主要领导决定由原审被告人巴特尔负责高速公路征地工作并开设个人存款账户，同时决定征地补偿款由巴特尔负责以现金方式进行发放。
（3）《银行回单》、《借款单》、《占地补偿兑现表》，证实2011年3月30日至2011年7月30日，原审被告人巴特尔的信用社账户共收到呼大高速和托支线支付的迁坟款、占地补偿费、征地补偿款等共计人民币505.2万元，截至2011年8月10日，从巴特尔账户内共支出征地补偿款等共计人民币3078135.9元。
（4）《内蒙古农村信用社储蓄存款凭条》、《记账凭证》、《收据》，证实2011年8月10日，原审被告人巴特尔账户向云某1账户转款人民币100万元；2011年8月11日，云某3向云某1账户转款人民币100万元；2011年8月15日，云某1将200万元人民币转入金玉鑫公司账户。
（5）《内蒙古农村信用社存款凭条》，证实2011年8月17日、18日，王某向原审被告人巴特尔的账户转款100万元。
2、证人证言
（1）证人贾某、云某4的证言，证实2011年，贾某系和林格尔县舍必崖乡党委书记，云某4系舍必崖乡乡长。在发放高速公路征地补偿款前，巴特尔在舍必崖信用社办理了专门存折，舍必崖乡政府先后将700余万元征地补偿款存入该存折，用于巴特尔在征地中发放补偿款，但巴特尔将存取征地补偿款的存折交给王某保管事情其二人均不知情。另证实2011年内蒙古审计厅对征地补偿工作审计结束后，乡政府按30%的比例对征地补偿情况进行抽查，并没有发现资金违规问题。
（2）证人云某1的证言，证实2011年8月10日，其向巴特尔以2分月息借款100万元。几天后，巴特尔和他妻子来到其所在的金玉鑫公司办理出借款手续并要求将收据上的名字写成他妻子补某，又过了十几天，巴特尔和他妻子再次来其公司，要求在公司做账时将补某的名字改成其的名字。
（3）证人补某的证言，证实2011年8月10日，其从丈夫巴特尔的账户中给云某1转款100万元。过了几天，其和巴特尔去金玉鑫公司云某1的办公室开具了以其为出借人的收据，后由于该笔款没有及时归还，双方就约定了借款利息。
（4）证人靳某的证言，证实其系金玉鑫公司的董事长。2011年，其公司需要周转资金，出纳云某1称她有一个舅舅可以借钱给公司。后由云某1将借回的款项转入其公司账户，公司按规定由财务部门给出借人出具了收据并支付2分利息。
3、原审被告人巴特尔的供述，证实2011年，其负责和托公路连接线工程和林格尔县舍必崖乡段的征地拆迁补偿工作。舍必崖乡政府以其名义在舍必崖农村信用社开立存折，专门存取征地补偿经费，2012年其调走时征地补偿工作还没有结束，其就将个人账户内的余款9万余元连同利息一并交回财政。2011年，云某1向其借款，其就从存补偿款的存折中给云某1转款100万元。2011年底，其与乡财政对账时进行了交接，没有出现账目问题。另证实，2011年7月28日、7月29日，为方便取款，其将存有补偿款的存折交给舍必崖信用社的王某保管。
以上证据，经一审、二审当庭举证、质证，来源合法，内容客观、真实，一致证实本案事实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人巴特尔身为国家工作人员，利用管理征地补偿款的职务便利，以个人名义将征地补偿款人民币100万元挪借给金玉鑫公司用于经营活动，其行为构成挪用公款罪。关于抗诉机关提出的”原审被告人巴特尔在庭审中拒不认罪，在提交一审法院的认罪悔罪书中将其犯罪行为表述为不懂财经纪律的过失行为，而一审法院以有悔罪表现而对巴特尔判处缓刑，属于适用缓刑错误”的抗诉理由，经查，原审被告人巴特尔挪用公款系临时起意，而在本案中违规将巨额征地补偿款项存入个人信用社账户并缺乏有效监管的情况是巴特尔以个人名义实施挪借公款犯罪行为的外部原因。鉴于原审被告人巴特尔挪用公款时间较短，未给国家造成损失，其犯罪情节较轻，且当庭表示认罪悔过，应无再犯危险，另结合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见》第三条第二款”不具有本意见第二条所列情形，挪用公款进行营利活动或者超过三个月未还构成犯罪，一审宣判前已将公款归还，依法判处三年有期徒刑以下刑罚，符合刑法规定的缓刑适用条件的，可以适用缓刑”的规定，原审判决对原审被告人巴特尔依法适用缓刑并无不当，故以上抗诉理由不能成立，本院不予采纳。关于支持抗诉机关提出的”原审被告人巴特尔对是否约定利息及获得利息之关键事实模糊其词，无任何悔改表现，一审判决仅以巴特尔提交的认罪悔罪书认定其有悔罪表现而适用缓刑，属于适用缓刑错误”的出庭意见，经查，原审被告人巴特尔将其所挪用的100万元公款出借给金玉鑫公司用于经营活动，其行为即构成挪用公款罪，其与该公司是否约定并获得利息并不影响本案犯罪成立，故该出庭意见不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵佳娜
审判员 赛 罕
审判员 田小芳
二〇一六年十二月二十一日
书记员 赵红艳