江苏省泰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)苏12刑终86号
原公诉机关靖江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王铭德。
辩护人方正静，江苏信义诚律师事务所律师。
靖江市人民法院审理靖江市人民检察院指控被告人王铭德犯贩卖、运输毒品罪一案，于2017年3月9日作出(2016)苏1282刑初610号刑事判决。原审被告人王铭德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月9日公开开庭审理了本案。江苏省泰州市人民检察院指派检察员丁铌出庭履行职务，上诉人王铭德及其辩护人方正静到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2016年5月，被告人王铭德通过范某（另案处理）2次向陆某等人贩卖甲基苯丙胺计2.4克，得款计人民币1200元。分述如下：
1、2016年5月4日，被告人王铭德通过范某向陆某、李某出售甲基苯丙胺计1.6克，得款人民币800元。
2、2016年5月16日，被告人王铭德通过范某向李某出售甲基苯丙胺计0.8克，得款人民币400元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（1）涉案人员范某的供述及辨认笔录，证实2016年5月4日，李某托一个叫三哥的朋友问其能不能弄到冰毒。到了晚上其在老眯呆公寓里面玩（吸毒），李某又联系其问能不能弄到冰毒。后李某就打了800元钱到其尾数为2435的建行卡，其将800元钱通过支付宝转到了老眯呆的建行卡上，老眯呆把2克冰毒用一个袋子包好之后，其拿了回到其宿舍楼下给了三哥和李某。
5月16日下午，其在老眯呆的名人6118房间那边玩（吸毒），李某突然联系其说要弄1克冰毒，后其将老眯呆的农行卡号给了李某，李某转了400元给老眯呆，老眯呆将1克冰毒给其，其下楼之后直接将冰毒给了李某。
向老眯呆购买冰毒都是400元一克，他每次给其都不足克，都是0.8克。
范某辨认出“老眯呆”即为王铭德、“李某”即为李某。
（2）证人李某的证言笔录，证实2016年5月4日晚上18时，其和陆某向范某买两克冰毒。将钱转给范某后，范某到晚上22时多把冰毒给了陆某，陆某给了其一克冰毒。
2016年5月16日下午3、4点钟的时候，其发信息给范某问她那边有没有冰毒，她说有的，之后其说要一克，范某发了一个卡号给其让汇钱到这个卡上，其看到户主信息上有一个“德”字。转账后，范某让其到名人商务酒店，范某下来将冰毒给了其。
（3）证人陆某的证言笔录，证实2016年5月份的一天晚上，李某打电话给其，让其问范某800元能不能拿到2克冰毒。其发短信问范某，范某说可以的。之后其将范某的号码发给李某让他和范某联系。后来其与李某将800元汇到范某的建行卡上。之后又到范某的宿舍，范某给其与李某面纸里包的2个长宽2厘米的小塑料袋，里面至少各0.8克冰毒。李某让其拿一个走。
（4）靖江市公安局调取的银行卡交易明细清单，证实2016年5月4日范某尾数2435号的建行卡ATM存款800元，支付宝转账800元至王铭德建行卡的情况及2016年5月16日王铭德农行卡上有通过支付宝汇入400元的情况。
（二）2016年5月19日凌晨3时许，被告人王铭德利用滴滴打车软件联系到蔡某，并以人民币700元的价款雇请蔡某驾驶苏Ｍ×××××号汽车至南京取回其向他人购买2只音箱。当日9时，蔡某从南京返回靖江在江阴大桥收费站被公安机关查获2只音箱，并当场查扣音箱内所藏甲基苯丙胺计45.6938克。后公安机关至名人商务酒店6098号房间将被告人王铭德抓获，并在其口袋内查获甲基苯丙胺5.1665克。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（1）靖江市公安局制作的名人商务酒店照片及搜查现场照片，证实被告人王铭德被抓获时所在名人商务酒店的房间情况、其随身携带的香烟盒及盒内物品被分别称重的情况及蔡某所驾车辆中黄色包裹中的黑色音响、白色晶体、绿色片剂的情况。
（2）靖江市公安局制作的搜查笔录、扣押物品清单，证实在王铭德处扣押到恒大牌烟盒内毛重1克的白色颗粒1粒、白色片剂1袋，好运香烟盒内绿色晶体2袋、白色晶体2袋、红色片剂1袋，白色苹果5手机1部，被告人王铭德口袋内旅客运输专用发票3张的情况。
（3）靖江市公安局从被告人王铭德口袋中扣押的旅客运输专用发票3张，证实始发地至目的地分别为2016年5月11日靖江至南京东；2016年5月11日南京至南昌，2016年5月13日南京至靖江。
（4）靖江市公安局制作的现场勘验检查记录、扣押物品清单、提取痕迹、物证登记表，证实公安机关在蔡某苏Ｍ×××××号的白色吉普牌汽车上发现涉案毒品的情况，扣押了白色晶体2袋及其中一袋内的绿色片剂1颗。
（5）泰州市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告，证实公安机关送检的所扣押的蔡某车内2袋白色晶体，分别净重26.9223克、18.6821克，分别编为①②号检材。1颗绿色片剂，净重0.0894克，编为③号检材；标有“好运”字样的香烟盒内的2袋绿色晶体，分别净重2.7484克、0.2199克，分别编为④⑤号检材；标有“好运”字样的香烟盒内的2袋白色晶体，分别净重1.8877克、0.2814克，分别编为⑥⑦号检材；标有“好运”字样的香烟盒内的1颗红色片剂，净重0.0291克，编为⑧号检材。送检的①②③④⑤⑥⑦⑧号检材中均检出甲基苯丙胺成分。
（6）泰州市公安局禁毒支队出具的江苏省公安机关收缴毒品专业收据及情况说明、收缴毒品登记表，证实2016年6月1日该支队收缴白色晶体47.7735克、绿色晶体2.368克、绿色片剂0.0894克、红色片剂0.029克。
（7）靖江市公安局提取的蔡某号码为尾数8560的手机语音清单、王铭德号码为尾数****的手机通某，证实2016年5月19日3时11分、3时18分、5时24分、7时10分，蔡某与王铭德的尾数****的手机号四次通话；2016年5月19日蔡某的手机被尾数6444（该号码为使用滴滴软件打车的号码）的号码呼叫；2016年5月19日范某与王铭德的尾数*****的手机在凌晨0时09分、0时25分、1时33分通话及3时44分、3时46分、4时33分发信息的情况；2016年5月19日9时22分、9时32分王铭德与朱某通话、发短信联络的情况。
（8）泰州市公安局出具的技侦决定书以及技侦录音转化的书证，证实经过法定审批手续，技侦部门依法调取了王铭德与其上线的通话录音，反映在2016年5月18日，王铭德的尾数2658的手机号与其上线的尾数8847的手机号三次通话，王铭德与其上线商定购买48个5760元再加点“古”，其上线让两个人去买音箱，音箱外面用胶带包起来，留一个“万”，电话写王铭德电话，后面两位数各加“1”，其上线让王铭德住那里的旅馆、宾馆，王铭德要弄车子去，其上线要求王铭德最起码要提前一小时；2016年5月19日5时23分王铭德的尾数***的手机号与蔡某的尾数***的手机号通话，王铭德问蔡某到哪里，蔡某称刚从南京下高速，其打的随车电话打不通，打订票电话说要到七点多才到，王铭德要求蔡某到火车站那边看看车停在哪里。
（9）靖江市公安局提取的蔡某手机截图，证实2016年5月19日5时48分，尾数****的手机号发短信：“你打138××××3008”、“是从南昌带回来的货”、“师傅，一定要帮带回来的，谢谢”，蔡某回复“知道呢”；2016年5月19日6时41分，尾数***的手机号发短信：“师傅你拿到没有”，蔡某回复“还没有”。另证实：2016年5月19日1时25分，蔡某滴滴打车软件接到名人商务酒店到靖江520商务宾馆的订单，车费8.8元已支付；2016年5月19日3时30分，蔡某微信收到“德”支付的100元。
（10）证人蔡某的证言笔录及辨认笔录，证实2016年5月19日凌晨3时许其与一男子商定以500元另加过路费的价格从靖江去南京取进口音箱，其在早上7点左右，通过该男子联系，从南昌到南京的客车上一个男的那里拿到包裹。上午9点钟左右，其开车到江阴大桥收费站的时候被公安人员拦下，并从车上搜出包裹内的两个音箱，每个音箱里面是一个透明塑料袋装的晶体状的东西。蔡某辨认出让其去南京拿货的男子即为王铭德。
（11）证人黄某的证言笔录，证实2016年5月份的一天晚上，其在王铭德名人商务酒店房间隔壁开了一个房间，王铭德到其房间来借其尾数6444的手机，王铭德用其手机打了个电话，手机给了其之后，其在房间里玩到凌晨两点回去的，王铭德还称车费差200元向其借，其就用手机银行汇了200元到王铭德的农行卡上。
（12）证人朱某的证言笔录及辨认笔录，证实2016年5月19日其到名人商务酒店6098房间送衣服给胖哥，其去名人酒店6098房间看到胖哥在房间里面，还有一个黑衣女子躺在床上，其还没有关门，警察就进来了，后来警察在胖哥身上查到两个香烟盒子，里面是冰毒。胖哥外号老眯呆。朱某辨认出王铭德。
（13）涉案人范某的供述，证实2016年5月18日晚上，其一个人在名人酒店6098号房间宾馆，到凌晨0时左右，老眯呆过来找其，在宾馆玩到2点钟，老眯呆说他要到南京拿两个音响，让其陪他去，其未同意，老眯呆就走了。到了19日凌晨5点左右，老眯呆过来用其电脑。早上其被老眯呆的声音吵醒，其看到警察已经来了，抓住了老眯呆，老眯呆拿着他的白色苹果手机往床头柜砸，手机被警察抢下来的。老眯呆说去南京拿音响，但是他没去。老眯呆被警察抓获的时候手上拿的是他自己的银白色的苹果5手机，他一直用的，号码为尾数2658。
（14）被告人王铭德的供述与辩解，证实2016年5月19日，其在名人商务酒店6098房间进行人身检查的时候，其口袋里面的盒子里面有绿色晶体、白色晶体、红色片剂、白色颗粒，那个给其绿色晶体的人说这个不是冰毒，两个袋子的白色晶体是冰毒，红色片剂是麻古，白色颗粒是伟哥，四粒白色片剂是安定药片。冰毒是兴化的朋友给其的。其手机是2015年8、9月份买的，一直给兴化的朋友使用，两个人合用一个手机。其五月份天天在家，没有贩毒，是被人陷害的。
本案还有经原审庭审举证、质证的下列证据：
1、靖江市公安局出具的接处警工作登记表、立案决定书以及抓获经过，证实靖江市公安局在工作中发现有一团伙在靖江贩卖毒品，后侦查发现团伙内一名犯罪嫌疑人为王铭德，其向江西上线购买冰毒回靖贩卖，遂于2016年5月19日8时许在江阴大桥上将王铭德利用打车软件联系的到南京取货的驾驶员查获，后侦查人员赶到名人商务酒店6098号房间将王铭德抓获。
2、靖江市公安局调取的常住人口信息，证实王铭德已达到完全刑事责任年龄。
3、靖江市公安局调取的刑事判决书、行政处罚决定书等，证实被告人王铭德的前科劣迹情况。
原审法院认为，被告人王铭德违反毒品管理法规，运输、贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人王铭德曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人王铭德曾因贩卖毒品受过刑事处罚，此次再犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第三百五十七条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第五十九条第一款，第六十四条之规定，以贩卖、运输毒品罪，判处被告人王铭德有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币四万元；追缴被告人王铭德违法所得人民币一千二百元，上缴国库；扣押在案的被告人王铭德的苹果5手机一部，予以没收，上缴国库。
上诉人王铭德上诉称，其尾号2658的手机系他人使用，其没有贩卖毒品。
其辩护人提出，一审认定王铭德犯贩卖、运输毒品罪的事实不清，证据不足，在王铭德处查获的5.1665克毒品应认定为非法持有毒品罪。
出庭检察员认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相一致，原审判决所援引的证据经一审庭审举证、质证，均具有证明效力，予以确认。
本院认为，上诉人王铭德违反毒品管理法规，运输、贩卖甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人王铭德曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人王铭德曾因贩卖毒品受过刑事处罚，此次再犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。
关于上诉人王铭德所提“其没有贩毒”的上诉理由及辩护人所提“一审认定王铭德犯贩卖、运输毒品罪的事实不清，证据不足，在王铭德处查获的5.1665克毒品应认定为非法持有毒品罪”，经查，上诉人王铭德通过范某向陆某、李某贩卖毒品的事实，不仅有证人范某、陆某、李某的证言予以证实，且有银行卡交易记录予以佐证；上诉人王铭德通过滴滴叫车雇请蔡某从南京取回向他人购买藏有毒品的音箱，有证人范某、黄某、蔡某的证言及辩认笔录、手机截图、通某、搜查笔录、扣押物品清单等证据予以证实，足以证明其贩卖、运输毒品的事实，现上诉人王铭德上诉称其未贩卖毒品，与在案证据不符，且根据有关规定，贩毒品人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，均应认定其贩卖的数量，故对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。
关于上诉人王铭德所提“其尾号2658的手机系他人使用”的上诉理由，经查，证人范某等人的证言均证实尾号2658的银白色苹果5手机一直系由王铭德使用，该手机在公安机关抓获王铭德时亦从其身上查获，该上诉理由与在案证据不符，故本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张荣明
审 判 员 徐 佼
代理审判员 陈蓉蓉
二〇一七年五月十日
书 记 员 李雪晨