安徽省安庆市大观区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖0803刑初33号
公诉机关安徽省安庆市大观区人民检察院。
被告人陈某，男，汉族，1992年6月1日出生于安徽省安庆市，无业，居住地安徽省安庆市大观区。被告人陈某曾因犯抢劫罪于2009年9月9日被安庆市迎江区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元。被告人陈某因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年12月21日被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，2016年1月21日经安庆市大观区人民检察院批准，同日由安庆市公安局大观区分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人程杰，安徽晨曦律师事务所律师。
安徽省安庆市大观区人民检察院以观检公诉刑诉〔2016〕35号起诉书指控被告人陈某犯聚众斗殴罪，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月26日公开开庭审理了本案。安庆市大观区人民检察院指派代理检察员陶思惠出庭支持公诉，被告人陈某及辩护人程杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省安庆市大观区人民检察院指控：被告人陈某持械聚众斗殴，系首要分子，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人陈某在缓刑考验期内重新犯罪，应当适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陈某对公诉机关指控的罪名与事实均无异议。辩护人辩称，被害人具有明显的过错；被告人积极赔偿了受害人的经济损失并取得了受害人的谅解；被告人没有直接参与斗殴，犯罪情节一般；被告人当庭自愿认罪，悔罪表现良好，综上，请求法庭对被告人陈某予以从轻或减轻处罚。
经审理查明：被告人陈某与钱某（已判决）两人的女友因上班之事有矛盾，引发了陈某、钱某之间的矛盾。2011年10月28日，陈某与钱某在电话中理论未果后，双方约定于当天晚上到安庆市一号码头打架。随后陈某邀集了查某（已判决）、占武（已判决）、陈康乐（已判决）、李小龙（在逃）、肖连海（已死亡）等六人，并准备了刀具，其中，陈某携带一把砍刀，其他人各携带一把菜刀。钱某邀集了江某（另案处理）、余涛（另案处理）、董宁（在逃）、林某等人，并准备了三把菜刀。陈某方人员来到一号码头未发现钱某等人，于是又返回南西宾馆。后陈某与钱某电话联系后带领查某、陈康乐、占武一行人分乘两辆出租车抵达西大堤焚烟亭路段，乘坐在第一辆出租车内的陈某等人在钱某一方等待处下车，持刀便砍，钱某方人员未来得及反应便四处逃离现场，但钱某方人员林某在逃到四眼井菜市场附近路段时，被停在此地的陈某方第二部出租车上的人员围堵后摔倒在菜市场门口，查某、陈康乐、占武和肖连海四人持菜刀将林某下肢多处砍伤，打完架后，参与斗殴的人员都离开了现场。后经安庆市公安局法医技术鉴定中心鉴定，林某被评定为轻伤。
2015年12月20日，公安机关在南京市江宁区秣陵街道石马新寓13幢楼下将被告人陈某抓获归案。2016年5月5日，被告人陈某与被害人林某达成了赔偿协议并已实际履行，取得了被害人的谅解。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人江某、林某、查某、钱某等人的证言，受案登记表，立案决定书，到案经过说明，法医学鉴定文书，诊断证明书，刑事判决书，收条，谅解书，户籍信息，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人陈某持械聚众斗殴，致一人轻伤，且系首要分子，其行为已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立。在聚众斗殴中，双方均具有加害对方的意图，目的均不正当，故辩护人辩称被害人具有过错请求对被告人予以从轻处罚的辩护意见不予采纳。对组织聚众斗殴的首要分子，应按照其所组织的全部犯罪处罚，故辩护人辩称被告人没有直接参与斗殴，犯罪情节一般的辩护意见不予采纳。辩护人辩称被告人赔偿被害人损失并取得谅解，请求予以从轻处罚的辩护意见符合事实与法律规定，对被告人陈某依法予以从轻处罚。被告人陈某被抓获归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人陈某在缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚合并执行。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条，《最高人民法院〈关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定〉》第四条的规定，判决如下：
一、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院（2009）迎刑初字第0079号判决中判处被告人陈某有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元的缓刑执行部分；
二、被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年十个月，连同前罪有期徒刑两年六个月，并处罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2009年5月8日起至2009年9月9日,自2015年12月20日至2021年2月14日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程强根
代理审判员 何晶晶
人民陪审员 黄小凤
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 吴春青
附本案所适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院〈关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定〉》
第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。
案号：(2016)皖0803刑初33号
被告人：陈某
案由：聚众斗殴罪
起点刑
法定：3-5年
确定：4年
增加刑罚量
每增加轻伤1人，增加6个月至1年刑期
9个月
量刑情节调节基准刑
坦白-20%以下
-10%
谅解-30%以下
-20%
组织未成年人聚众斗殴+20%以下
+10%
拟宣告刑：（48+9）（1-10%-20%+10%）=46个月
宣告刑：判处有期徒刑三年十个月。