江西省上高县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)赣0923刑初182号
公诉机关上高县人民检察院。
被告人冷凯云（曾用名冷凯芸，绰号“猴古利”），男，1992年1月21日出生于江西省上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年7月7日被南昌铁路公安处临时寄押于南昌看守所，同月8日被上高县公安局刑事拘留，同年8月12日被逮捕。
被告人杜杨，男，1991年11月18日出生于江西省上高县，汉族，初中文化，无业，家住上高县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月9日被上高县公安局刑事拘留，同月12日被取保候审。现在家。
上高县人民检察院以上检刑诉[2016]168号起诉书指控被告人冷凯云、杜杨犯聚众斗殴罪，于2016年11月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上高县人民检察院指派检察员朱余江出庭支持公诉，被告人冷凯云、杜杨到庭参加诉讼。现已审理终结。
上高县人民检察院指控：2016年6月30日中午，被告人冷凯云与被告人杜杨因撞伤人谈赔偿一事发生纠纷，当日23时许，二被告人分别纠集十余人携带凶器到达事先约定好的上高县泗溪镇老农贸市场附近，被告人杜杨一方见被告人冷凯云一方人数众多且持械冲来，便逃离现场。公诉机关就指控的事实，当庭宣读并出示了物证照片，书证，证人吴某、刘某等人的证言，被告人冷凯云、杜杨的供述与辩解，鉴定意见，辨认笔录，视听资料等证据，认为被告人冷凯云、杜杨的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条有关聚众斗殴罪的规定；被告人冷凯云具有《刑法》第六十七条第三款规定之情节；被告人杜杨具有《刑法》第六十七条第一款规定之情节。提请依法判处。
被告人冷凯云对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，但辩称：双方没有动手，属未遂。
被告人杜杨对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明：被告人冷凯云开车撞伤了邹某，2016年6月30日，双方在泗溪交警中队接受处理。在调解过程中，被告人冷凯云与伤者亲属吴某发生口角。吴某找来被告人杜杨、刘某，两人动手打了被告人冷凯云，经泗溪派出所处理，双方达成了调解协议。当日下午5时许，被告人冷凯云不服气，纠集多人在泗溪镇老农贸市场游戏室殴打了被告人杜杨。当晚，被告人杜杨与被告人冷凯云多次通话，并约定到泗溪镇老农贸市场附近斗殴。晚上11时许，被告人杜杨纠集十余人持械等候在约定地点，被告人冷凯云纠集二十余人，乘车从上高县城赶到约定地点，一下车便持械冲向被告人杜杨一方。被告人杜杨一方见被告人冷凯云一方人多势众，便逃离现场。2016年7月7日被告人冷凯云被南昌铁路公安处乘警支队在高安火车站抓获；被告人杜杨2016年8月9日在亲属的陪同下到上高县公安局泗溪派出所投案。
上述事实，有公诉机关当庭提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人的供述与辩解。
（1）被告人冷凯云的供述与辩解，证实在6月30日前两、三天他开车撞到了一个老人。6月30日在泗溪交警队调解的时候，与老人的亲戚吴某发生争执，后来吴某又叫来了杜杨和刘某，刘某突然用拳头打了他一拳，杜杨也动手打了他，交警看到后让他报警。派出所的民警来了后就将交通事故和打架的事一起处理了，让他赔了一千块钱，他们签订了调解协议。之后他越想越气，就想找这二人报复，并在上高泗溪的游戏室找到了杜杨，打了杜杨后离开。当天晚上杜杨又多次打电话并约好重新打过。他就叫了20多个人，准备好了砍刀、钢管等工具，开车从上高出发，赶到泗溪农贸市场，看到杜杨他们站在农贸市场的路边，而且手上拿了家伙，还有的在从车上拿家伙下来。他带人下车，拿着家伙向对方冲过去，对方看到他们人很多，就吓得把手上的家伙边丢边跑，然后他们的人也上车返回上高。
（2）被告人杜杨的供述与辩解，证实2016年6月30日下午，他和刘某被吴某叫到了泗溪交警中队，因为吴某伯伯被冷凯云撞了，但是又谈不拢赔偿，他和刘某就和冷凯云发生了冲突，随后他就离开了。后来冷凯云一直打电话找他，并且带了十几个人在泗溪老农贸市场的游戏室找到他并殴打了他。之后他和冷凯云在电话里约好在泗溪再打过。他怕吃亏，就叫了杜某和外号为“草皮”等人在泗溪老农贸市场的游戏室等冷凯云。晚上九、十点的时候，冷凯云打电话问他在什么地方，他说在游戏室附近。他走到游戏室对面的车库门口时，刚好看到泗溪大道路口来了六、七辆车，他把车库卷闸门拉起来，他们这边的人从车库拿出了以前放在车库的家伙，他拿了一根钢管，别人也拿了一根钢管和钢管焊接的砍刀。他看到对面的六、七辆车上下来了三、四十个人，每人手上都拿了长家伙，有鱼叉、钢管焊接的刀等，他发现情况不对，就让大家跑，他们这边的人就边跑边把手中的家伙丢弃在路边，各自分开逃跑了。
2、证人证言。
（1）证人刘某的证言，证实吴某打电话给杜杨，叫他和杜杨去泗溪交警中队，到了之后才知道吴某的大伯被冷凯云撞了。后来因为赔偿金的事情谈不拢，双方发生了肢体冲突，民警来了之后，他和杜杨就离开了。但是冷凯云一直不服气，期间一直打电话给他和杜杨要打架。到了晚上7点多，他在泗溪游戏室去玩的时候才知道杜杨下午挨了冷凯云的打，冷凯云还一直打电话叫杜杨去上高处理打架的事情，杜杨就叫冷凯云来泗溪。随后他和十几个人就在游戏室等，旁边还有人准备了砍刀和钢管。到了晚上十一点左右，他听到有人喊对面来了蛮多人，于是就赶快躲起来了。
（2）证人胡同辉的证言，证实2016年6月30日吃了中饭后他听说冷凯云在打架，随后冷凯云就打电话叫他去泗溪中队，到了泗溪中队的时候已经处理好了。后来他在泗溪游戏室看到冷凯云和一个叫“小强”的人在打杜杨。晚上8、9点钟，冷凯云叫自己一起去和杜杨他们约好打架的地方。到了泗溪之后，冷凯云带领三、四辆车在泗溪老农贸市场那里停下，并且十几二十人都拿着砍刀、钢管等工具向对方冲过去，对方见情势不对就逃跑了。冷凯云这方就砍了对面一辆白色的轿车。
（3）证人袁某的证言，证实2016年6月30日听姚佳明说冷凯云被打了，他开车找冷凯云了解情况。后来冷凯云纠集了一些人在上高泗溪的游戏室里打了杜杨，杜杨挨打之后又不肯，所以双方约好了去泗溪打架。当天晚上，冷凯云这方又纠集了六辆车子并且准备了工具到了泗溪，但是对方看到人多就逃跑了。
（4）证人朱某、曾某、聂某的证言，证实2016年6月30日晚上，被冷凯云叫去打架，有五、六部小汽车从上高出发，都带了砍刀、铁棍，对方看到自己这方人多就跑了。
（5）证人龚某的证言，证实2016年6月30日晚上10点40分，他从上高回到泗溪老农贸市场找朋友玩。突然看见很多人拿着刀、钢管从泗溪大道往游戏室方向跑过来，他车的前挡风玻璃被砍了两刀。
（6）证人吴某的供述，证实事情的起因是冷凯云撞伤了他大伯，因为赔钱的事情谈不拢，他就叫来了杜杨和刘某，二人来了之后和冷凯云发生了争执。随后冷凯云在当天下午就纠集一些人在泗溪游戏室对杜杨进行了殴打，并且当天晚上在游戏室附近杜杨这方和冷凯云这方（拿了工具）碰了面，杜杨这方的人跑走了。
4、江西省上高威正司法鉴定中心（2016）上威司法医鉴字第212号法医学活体检验（鉴定）报告书，证实杜杨于2016年6月30日下午被冷凯云打伤，其损伤程度为轻微伤。
5、辨认笔录，证人胡同辉辨认出参与斗殴的“龙标”是姚少龙。
6、书证、物证。
（1）涉案物品照片，证实公安民警于2016年6月30日在案发现场收缴的作案工具。
（2）扣押决定书及扣押清单，证实公安局扣押了作案工具钢管和砍刀。
（3）冷凯云的通话详单，证实2016年6月30日冷凯云与杜杨多次通话。
（4）上高县公安局泗溪派出所证明，证实了杜杨于2016年8月9日主动到泗溪派出所投案。
（5）南昌铁路公安处犯罪嫌疑人归案情况的说明、临时寄押证明，证实冷凯云于2016年7月7日被南昌铁路公安处乘警支队在高安火车站抓获，并临时羁押于南昌市看守所。
（6）行政处罚决定书，证实胡某、袁某、曾某、朱某、刘某因本案被行政处罚。
（7）调解协议，证实被告人冷凯云因交通事故、打架之事共一次性赔偿吴某的伯伯1000元。
（8）常住人口信息及前科记录，证明冷凯云、杜杨的基本信息；杜杨无违法犯罪记录。
7、视听资料。
（1）案发当晚监控视频，证实案发现场情况。
（2）讯问光盘三张，证实公安机关讯问被告人的情况。
本院认为，被告人冷凯云、杜杨为泄私愤，相互纠集多人，约定地点持械斗殴，严重扰乱社会公共秩序，二被告人系首要分子，其行为均已构成聚众斗殴罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人已着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，应当比照既遂犯对二被告人减轻处罚。被告人冷凯云能如实供述自己的罪行，属坦白，依法从轻处罚；被告人杜杨主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人冷凯云提出其属犯罪未遂的辩解意见，与查证的事实、证据相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十三条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款第（二）、（三）、（四）项，第七十三条第二款、第三款之规定，拟判决如下：
一、被告人冷凯云犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零九个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人杜杨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零七个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 余 青
人民陪审员 况毛花
人民陪审员 郭惠芳
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 朱雯君