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font-family:宋体”>青海省门源回族自治县人民法院
text-autospace:none”>刑事判决书
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font-family:仿宋”>（2017）青2221刑初69号
none”>公诉机关青海省门源回族自治县人民检察院。
被告人马生录，经名号蛋，男，1950年3月3日出生，回族，户籍所在地青海省门源县，公民身份号码×××，小学文化，住门源县。2017年6月3日因涉嫌犯非法采矿罪被门源县公安局刑事拘留，2017年6月9日被门源县人民检察院批准逮捕。1988年9月因交通肇事罪被祁连县人民法院判处有期徒刑四年。现羁押于门源县看守所。
none”>辩护人谢治，青海盛通律师事务所律师。
none”>门源县人民检察院以门检刑诉字（2017）第69号起诉书指控被告人马生录犯非法采矿罪、非法占用农用地罪。于2017年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。门源县人民检察院指派检察员王晓俭、代理检察员宋云超出庭支持公诉,被告人及其辩护人谢治到庭参加诉讼。现已审理终结。
none”>经审理查明，2002年11月20日被告人马生录和门源县浩门镇人民政府、门源县农牧局签订了苗圃承包协议，门源县浩门镇人民政府将门源县浩门镇专业队北面的苗圃（其中包括50亩耕地，250亩成片林地及天然林）承包给马生录经营，承包期限为2002年11月20日至2017年11月30日。协议约定乙方（马生录）必须保护好四旁松树385珠及天然林250亩，无权作处置，所有权归甲方（门源县浩门镇人民政府）。2011年8月被告人马生录与门源县浩门镇人民政府又签订了耕地承包协议，将位于门源县浩门镇专业队苗圃内耕地50亩承包给马生录，承包期为2011年8月1日至2013年8月30日。被告人马生录从2013年5月份开始在所承包经营苗圃地内的耕地及林间空地内采挖并堆放砂石料，采砂行为持续至2017年6月。被告人马生录在未取得国土部门颁发的采矿许可证及相关部门许可的情况下，私自在其所承包的浩门镇专业队苗圃内以换土复耕的名义非法采挖砂石，经青海汉图工程勘察设计有限公司测量，马生录的采砂现场堆放其非法采挖的砂石共计21952.5立方米，经门源县发展改革局价格认定中心对现场堆放非法采挖的21952.5立方米砂石进行鉴定，价值为729748.00元。门源县森林调查规划设计队出具浩门镇青年林河滩采挖区域情况的鉴定结果显示采挖区域毁坏面积为55亩，其中存料场30亩，取料场25亩，以上面积区域植被已全部挖毁。青海省林业工程咨询中心鉴定马生录砂场项目使用林地面积为3.5998公顷（其中开挖区1.8064公顷，堆放区1.7254公顷），该项目区内植被已被损毁。2018年1月9日经青海汉图工程勘察设计有限公司鉴定该地在案发前已恢复地22.66亩，案发后对已开挖地恢复21.2亩。
none”>案发后被告人亲属对浩门镇专业队苗圃砂石场进行了恢复治理，采砂坑已回填。
none”>上述事实，被告人马生录在开庭审理过程中亦无异议，且有证人证言、价格鉴定意见书、现场辩认、指认笔录、现场勘测笔录、现场照片、书证等证据在案佐证，足以认定。
none”>关于辩护人提出的1.被告人马生录的行为具有合法性，主观上无非法采矿的目的，被告人马生录是合法占用土地，不具备非法性，公诉机关指控的被告人马生录非法采矿罪、非法占用农用地罪均不成立；2.价格鉴定意见形式不合法，内容不客观，不能作为证据使用的辩护意见。
none”>经查，被告人马生录在其承包的门源县浩门镇专业队苗圃内在未办理采砂许可证的情况下，以换土复耕的名义擅自非法采挖砂石，经鉴定所采挖砂石21952.5立方米，价值为729748元，并将其采挖的砂石长期堆放在林间空地，被告人虽以承包的方式合法取得耕地的使用权，但非法改变了被占用土地的法定用途，在承包的50亩耕地内及苗圃林间空地内采挖并堆放砂石，该行为客观上造成了土地植被被毁坏的结果，其行为严重违反了国家矿产资源开采和土地管理法规。本案中被告人实际上实施了同一个行为，但该行为造成两个后果，既破坏了矿产资源，又毁坏了农用地，同时触犯了非法采矿罪和非法占用农用地罪，符合想象竟合犯的特征，应择一重罪处罚。因此的辩护人的该项辩护理由不成立，本院不予采纳。
none”>另查，门源县发展改革局价格认证中心受门源县公安局的委托出具的第47号鉴定书鉴定的内容为1700方水洗砂的价格，因本案中公诉机关指控的被告人向马忠云出售的1700方水洗砂缺乏证据证明，该事实本院不予认定。因此对门源县发展改革局价格认证中心出具的47号价格认定结论书在本案中不作为证据使用。门源县发展改革局价格认证中心出具的31号价格认定结论书是根据委托方提供的真实客观的资料，通过实物勘察记录，联合浩门地区砂石料场价格调查，综合分析后以市场法进行认定确定的价格得出结论，且价格认定标的与现场没收非法矿产品清单中的数量相一致。经鉴定对涉案砂石料的价格进行确定，该鉴定结论向被告人马生录书面通知后，被告人均没有提出补充鉴定或重新鉴定的申请，该鉴定意见的真实性、合法性本院予以确认，因此辩护人的该项辩解理由不成立，本院不予采纳。
none”>本院认为，被告人马生录违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，涉案价值达729748元，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的被告人马生录向其儿子马忠云的工地供应1700方水洗砂的事实，只有被告人马生录的供述，无其它证据相互印证，对该项指控的事实无证据证实，本院不予确认。被告人违反土地保护管理法规，在占用林地后非法改变土地用途，数量较大，造成43.86亩（其中包括案发前已恢复地22.66亩，案发后对已开挖地恢复21.2亩）土地植被被毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪，其行为严重违反了国家矿产资源开采和土地管理法规。本案中被告人实际上实施了同一个行为，但该行为造成两个后果，既破坏了矿产资源，又毁坏了农用地，同时触犯了非法采矿罪和非法占用农用地罪，符合想象竟合犯的特征，应择一重罪处罚，应认定为非法占用农用地罪，辩护人的辩护意见不成立本院不予采纳。被告人马生录辩称为了把承包的50亩耕地土地表层土质换成优质土质，才将50亩耕地表层土壤推掉，将下面的砂石进行采挖，并用采挖的砂石兑换优质土壤进行回填的辩解理由缺乏事实依据，本院不予支持。鉴于被告人马生录在案发后能够如实供述全部犯罪事实，当庭表示认罪悔罪，且委托亲属对涉案土地已全部恢复治理，另外根据青海汉图工程勘察设计有限公司测量被告人马生录在案发前已复耕22.66亩土地，对此可依法酌情从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第六十七条第三款，第六十四条、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
none”>一、被告人马生录犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金6000元（已缴纳）；
none”>(缓刑考验期，从判决确定之日起计算。)
none”>二、依法扣押的21952.5立方米砂石予以没收，上缴国库。
none”>如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海北藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
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font-family:仿宋”>审判长刘发荣
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font-family:仿宋”>审判员车桂芳
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font-family:仿宋”>审判员张晓红
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text-indent:45.95pt;line-height:25.0pt;text-autospace:none”>二〇一八年三月二十二日
text-indent:45.95pt;line-height:25.0pt;text-autospace:none”>书记员马慧珍
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