湖南省衡阳市珠晖区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)珠民一初字第201号
原告龙某某，男，1984年8月27日出生，汉族，衡阳县人。
委托代理人李英杰，衡阳市求是法律服务所法律工作者。
委托代理人邓明月，湖南湘华律师事务所律师。
被告湖南省衡南第五建筑工程有限公司.
法定代表人何某，该公司总经理。
被告崔某某，男，1951年8月22日出生，汉族，衡阳市人。
二被告共同委托代理人邢鑫，湖南金州律师事务所律师。
被告何某某，男，1965年9月1日出生，汉族，衡阳市人.
被告范某某，男，1978年11月28日出生，汉族，衡阳市人。
委托代理人佘珍君，湖南金雁律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限责任公司衡阳市分公司。
法定代表人戴绪清，该公司总经理。
委托代理人蒋月霞，湖南天戈律师事务所律师。
原告龙某某诉被告湖南省衡南第五建筑工程有限公司（以下简称衡南五建）、崔某某、何某某、范某某、中国人民财产保险股份有限责任公司衡阳市分公司（以下简称衡阳人保）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月8日立案受理后，依法组成由审判员易珈羽担任审判长，与人民陪审员叶丽娜、易松春参加的合议庭，于2015年11月3日、2015年11月12日、2016年7月29日公开开庭进行了审理。原告龙某某委托代理人邓明月、李英杰、被告崔某某、衡南五建共同委托代理人邢鑫、被告范某某、被告中国人保委托代理人蒋月霞均到庭参加诉讼。被告何某某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、被告共同承担赔偿原告因本次事故造成的各项损失共计460198元；2、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告衡南五建承建大荣化工厂区拆迁安置房工程项目，被告崔某某、何某某分包该工程。2014年12月2日，原告在工地切割塑料水管时，因砂轮机片突然破裂，被爆破的砂轮碎片溅入右眼。原告受伤后被送往南华大学附属南华医院治疗，住院期间被告崔某某、何某某垫付医药费21089元。2014年12月22日，经衡阳市衡州司法鉴定所鉴定，原告构成五级伤残。为维护原告合法权益，请求法院判如所请。
被告衡南五建、崔某某辩称：本案建筑工程项目施工单位为衡南五建，被告崔某某为该项目负责人，衡南五建与崔某某不是承包关系，崔某某的行为属于职务行为。原告龙某某系被告范某某所雇，并由范某某安排在被告何某某负责的2栋水电工项目下打下手，原告工资从范某某手里领取，被告范某某作为接受劳务一方，应承担本次事故的主要责任。原告在施工过程中未戴安全头盔、未正确操作机器导致自己受伤，本身存在重大过错，需承担本次事故的主要责任。原告龙某某请求的各项赔偿标准超出范围、额度过高。本案只能由被告范某某、衡南五建在扣除原告自身责任比例后，按份承担责任。被告崔某某在本次事故中，代表公司垫付了原告所有的医药费和交通费共计24061元。本案中被告衡南五建在被告衡阳人保购买了建筑施工行业安全生产责任险，被告衡阳人保应根据保险条款进行赔付。
被告何某某辩称：我是项目二栋房屋水电负责人，我找来被告范某某和其他几个水电工人一起负责二栋房屋水电安装，工资按照200元/天计算，由我记工。由于被告范某某与原告龙某某系亲戚关系，被告范某某曾多次找我，要求要原告龙某某来工地做事情，我因为不认识原告，多次拒绝，后被告范某某提出原告龙某某给他做小工，二个人一起算350元/天，由我负责记工，原告龙某某工资由被告范某某发，并保证原告龙某某归他负责。原告龙某某出事后，我从工地上要来了8000元交了医药费。原告龙某某受伤自己需要承担主要责任，原告不具备任何建筑行业工种操作资质，且未按照要求实施相关工作，操作施工的机器应为切割机，但是原告却使用没有防护罩的角磨机。2015年2月14日，被告范某某带着八个人来我家并将我关在家中二个小时，威胁我按照被告范某某的意思写条子，但是我在署名时并未写自己的真实名字。原告龙某某由其妹夫范某某直接请来做事，应由范某某承担主要责任，我没有雇佣原告，且我也只是工地上做事的，我对原告的受伤不承担责任。
被告范某某辩称：我不是本案的适格主体，我是按照200元/天打工的，原告龙某某受伤不应由我承担责任。
被告衡阳人保辩称：被告衡南五建如果存在分包违法的情况，我公司拒绝赔偿。原告构成五级伤残，我公司保留重新鉴定的权利。根据保险合同，意外医疗限额为50000元，死亡限额为400000元，赔付比例为40%，其他赔偿项目原告请求过高。本案的诉讼费和鉴定费不属于保险公司的理赔范围。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议证据，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院做如下认定：1、被告衡南五建、崔某某、何某某、衡阳人保对原告提交的证据五、六有异议，认为患有高血压、心脏病不能说明丧失了劳动能力，且就诊的时间为2015年7月24日，系事故发生后所做的，本院认为原告提交的证据五、六不能证明原告龙某某母亲已经丧失劳动能力，只能证明其患有高血压、心脏病，衡阳县岘山乡三联村委会开具的证明超出了其证明范围，对于原告提交的证据五、六，本院不予认定。被告崔某某、衡阳人保对原告提交的证据七有异议，认为系原告单方鉴定，但被告崔某某、衡阳人保一直未缴纳重新鉴定费用，视为其放弃重新鉴定的权利，对于原告提交的证据七，本院予以认定。原告、被告范某某、衡阳人保对被告衡南五建、崔某某提交的证据一有异议，本院认为被告衡南五建、崔某某提交的证据一不能达到被告的证明目的，本院不予认定。原告、被告范某某、衡阳人保对被告衡南五建、崔某某提交的证据二的“三性”均有异议，对于证据二，本院予以认定，但证据二只能证明原告受伤时所使用的工具没有防护罩，不能证明被告衡南五建已经尽到管理义务。原告对于被告衡南五建、崔某某提交的证据三的计算的数额有异议，经本院核对，被告衡南五建、崔某某共垫付原告龙某某各项费用共计22960元，对于证据三，本院予以认定。原告对被告衡南五建、崔某某提交的证据五有异议，认为证人与被告衡南五建、崔某某有利害关系，本院认为证据五的证人证言不能达到被告衡南五建、崔某某的证明目的，对于证据五，本院不予认定。原告对于被告衡南五建、崔某某提交的证据六的真实性有异议，本院认为证据六内容真实、形式合法，与本案有关联，本院予以认定。
2、根据以上认定的证据，结合原、被告双方的陈述，本院查明以下事实：原告龙某某系被告范某某亲戚,经被告范某某介绍到被告衡南五建承建的大荣化工厂区拆迁安置房工程项目从事水电安装的辅助性工作。2014年12月2日,原告在工地使用被告范某某提供的砂轮机切割塑料水管时，因操作不当，被破裂的砂轮机碎片溅入右眼。原告受伤后被送往南华大学附属南华医院治疗，住院期间为2014年12月2日至2014年12月12日，住院花费医药费15088.81元（该费用由被告崔某某垫付）。2014年12月11日，原告龙某某到中南大学湘雅二医院治疗，被告崔某某经衡南五建批准，垫付了原告在中南湘雅二医院的门诊费用、交通费用共计7871.5元。2014年12月22日，经衡阳市衡州司法鉴定中心鉴定原告因本次事故构成五级伤残，住院期间需陪护一名，误工时间为120天。另查明，被告崔某某为被告衡南五建聘请的大荣化工厂区拆迁安置房工程项目的负责人，被告何某某为安置房工程二栋的水电安装负责人。被告衡南五建在被告衡阳人保购买了建筑施工行业安全生产责任保险。
又查明，原告龙某某受伤前一直居住在衡阳市蒸湘区石坳路185号1栋502房。原告龙某某于2012年6月15日生育一女孩龙芷萱。
原告龙某某因本次事故请求被告赔偿残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、被抚养人生活费、营养费等各项损失共计460198元，被告认为原告所提出的损失数额过高，请求法院依法予以核准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院核定原告因伤所受的损失为：1、残疾赔偿金，原告请求为318840元，根据衡州司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告构成五级伤残，原告户籍地虽为农村，但是其在城市购买了住房并长期居住在城市，本院参照上一年度城镇居民人均可支配收入计算，原告诉请符合法律规定，本院予以确认；2、住院伙食补助费，原告诉请为420元，原告在南华大学附属南华医院住院治疗10天，住院伙食补助费应计算为300元（30元/天×10天=300元）；3、护理费，原告诉请为1400元，根据衡州司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告住院期间需要护理一名，原告未提供护理人员工资证明，本院参照上一年度居民服务、修理和其他服务业的在岗职工年平均工资标准计算护理费为1110元（40520元/年÷365天×10天=1110元）；5、误工费，原告诉请为19200元，根据衡州司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告误工天数为120天，原告未提供工资证明，本院参照上一年度建筑业在岗职工年平均工资计算误工费为13692元（41647元/年÷365天×120天=13692元）；6、被抚养人生活费，原告诉请为82508元，原告龙某某于2012年6月15日生育一女孩龙芷萱，被抚养人生活费计算为77007元（18335元/年×14年×60%÷2=77007元）7、营养费，原告请求为5000元，本院认为原告未提供医疗机构的意见，对于营养费本院不予支持；7、交通费，原告诉请为2000元，根据原告提供的火车票存根，本院确认交通费为375元；8、鉴定费，原告请求为830元，本院予以确认；9、精神抚慰金，原告请求为30000元，本院予以确认。综上，原告因本次事故造成的损失共计442154元。
本院认为：原告龙某某经亲戚范某某介绍到衡南五建承建的大荣化工厂区拆迁安置房工程项目从事水电安装的辅助性工作，原告龙某某在工作中受伤，被告衡南五建作为雇主应承担赔偿责任，被告衡南五建辩称未招聘原告不承担赔偿责任的请求，本院不予支持。原告龙某某没有相关水电安装资质，在未戴护眼罩的情况下，使用没有防护罩的砂轮机切割塑料水管造成了本次事故的发生，其本身存在过错，应减轻被告衡南五建的赔偿责任。根据原告的过错程度，本院认为被告衡南五建作为雇主应承担60%的责任即265292元。被告衡南五建在被告衡阳人保购买了建筑施工行业安全生产责任保险，根据保险合同约定，被告衡阳人保在保险限额内应赔偿原告龙某某176032元。被告衡南五建赔偿原告龙某某89260元。被告崔某某为被告衡南五建聘请的大荣化工厂区拆迁安置房工程项目的负责人，被告何某某为安置房工程二栋的水电安装负责人，两人均为被告衡南五建的职工，与原告之间不存在雇佣关系，故原告要求二被告承担赔偿责任的诉请，没有法律依据，本院不予支持。被告范某某虽介绍原告龙某某在被告衡南五建务工，但是其也同原告一样均为务工人员，在本次事故中，被告范某某虽提供了砂轮机，但是本次事故发生的原因主要还是因为原告龙某某不熟悉机械操作，未佩戴安全护罩造成，故被告范某某在本次事故中不承担赔偿责任。被告崔某某作为被告衡南五建的职工，其在本次事故中垫付原告龙某某的医药费的行为经被告衡南五建允许，应视为职务行为，被告衡南五建垫付原告龙某某医药费22960元，由被告衡南五建与被告人保财险自行结算。据此，根据《中华人民共和国侵权法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第一、二款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告湖南省衡南第五建筑工程有限公司在本判决生效之日起十五日内赔偿原告龙某某89260元；
二、被告中国人民财产保险股份有限责任公司衡阳市分公司在本判决生效之日起十五日内在保险限额内赔偿原告龙某某176032元；
三、驳回原告龙某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8203元，原告龙某某负担2924元，被告湖南省衡南第五建筑工程有限公司负担5279元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 易珈羽
人民陪审员 叶丽娜
人民陪审员 易松春
二〇一六年八月二十九日
代理书记员 何友明
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权法》
第二十六条、被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。…..
第十七条、受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条、受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条、医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条、被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。