福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)闽01刑终869号
原公诉机关福建省永泰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑某，女，1972年2月13日出生于福建省永泰县，汉族，小学文化，农民，住福建省永泰县。2015年12月22日因犯开设赌场罪被永泰县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。因本案于2016年4月7日经永泰县人民检察院批准逮捕，2016年4月25日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人黄周齐（绰号“阿某甲”），男，1968年7月9日出生于福建省永泰县，汉族，初中文化，农民，住福建省永泰县。2013年5月29日因犯开设赌场罪被永泰县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2013年11月19日刑满释放。2015年8月3日因犯开设赌场罪被永泰县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。因本案于2016年3月15日被永泰县公安局刑事拘留，同年4月7日经永泰县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于永泰县看守所。
原审被告人周某（绰号“驼某”）,女，1973年3月28日出生于福建省永泰县，汉族，小学文化，农民，住福建省永泰县。于2015年4月8日因赌博被永泰县公安局行政拘留十日，同年11月18日因赌博被永泰县公安局罚款500元。因本案于2016年3月10日被永泰县公安局刑事拘留，同年4月7日经永泰县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人方某（绰号“刘某”），男，1984年5月24日出生于福建省永泰县，汉族，小学文化，农民，住永泰县。因犯故意伤害罪，于2003年11月10日被本院判处有期徒刑十五年，2013年2月16日刑满释放。因携带管制刀具，于2014年10月14日被永泰县公安局行政拘留五日。因本案于2016年3月2日被永泰县公安局刑事拘留，同年4月7日经永泰县人民检察院批准，次日由永泰县公安局执行逮捕。现羁押于永泰县看守所。
原审被告人张某（绰号“面某”），女，1968年5月5日出生于福建省永泰县，汉族，初中文化，农民，住福建省永泰县。2009年2月27日因犯开设赌场罪被永泰县人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万五千元。因本案于2016年4月7日经永泰县人民检察院批准逮捕，同月18日被执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
原审被告人林某（绰号“阿某乙”），男，1964年8月29日出生于福建省永泰县，汉族，高中文化，农民，住福建省永泰县。2015年12月22日因犯开设赌场罪被永泰县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。因本案于2016年3月31日被永泰县公安局刑事拘留，同年4月7日经永泰县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于永泰县看守所。
福建省永泰县人民法院审理福建省永泰县人民检察院指控原审被告人黄周齐、周某、方某、张某、郑某、林某犯开设赌场罪一案，于2016年8月8日作出（2016）闽0125刑初76号刑事判决。宣判后，原审被告人郑某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状、讯问上诉人郑某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2014年12月至2015年5月间，被告人黄周齐、周某、方某、张某、郑某、林某伙同郑明锋、林雁姬、赖桂芳（均另案处理）等人在永泰县清凉镇清凉村苏坑自然村、清凉村“陈家门”、清凉村三隔垄等地，提供麻将桌和麻将仔供他人以“牛牛”比大小的方式进行赌博，从中非法牟利。
案发后，被告人方某、黄周齐、林某、张某分别于2016年3月2日，同年3月15日、同年3月31日、同年4月18日自动向永泰县公安局投案，归案后均能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪。本案在审理期间，被告人张某的家属自愿为其预缴罚金人民币五千元。
另查明：被告人黄周齐因犯开设赌场罪于2015年3月17日自动投案自首，2015年8月3日永泰县人民法院作出（2015）××刑初字第××号刑事判决，判决被告人黄周齐犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。于2015年8月18日始执行缓刑考验期。
被告人郑某因犯开设赌场罪于2015年10月20日自动投案自首，同日被刑事拘留，同年12月22日永泰县人民法院作出（2015）××刑初字第××号刑事判决，判决被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；于2015年12月23日被告人郑某变更强制措施为取保候审。于2016年3月8日始执行缓刑考验期。
被告人林某因犯开设赌场罪于2015年10月22日自动投案自首，同日被刑事拘留，2015年12月22日永泰县人民法院作出（2015）××刑初字第××号刑事判决，判决被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；于2015年12月23日被告人林某变更强制措施为取保候审。于2016年3月8日始执行缓刑考验期。
被告人方某因犯故意伤害罪，于2003年11月10日被本院判处有期徒刑十五年，2013年2月16日刑满释放。犯罪时未满十八周岁。
认定上述事实的证据有经原审庭审质证的朱美莲、黄金栋、梁新强等人的证言、指认笔录、指认现场照片、辨认笔录、原审被告人黄周齐、周某、方某、张某、郑某、林某的供述和辩解、刑事判决书、罪犯档案资料、行政处罚决定书、抓获经过、到案经过、户籍证明等。上诉人郑某、原审被告人黄周齐、周某、方某、张某、林某于原审庭审对原公诉机关指控的犯罪事实亦无异议。
原判认为，被告人黄周齐、周某、方某、张某、郑某、林某以营利为目的，伙同他人提供场地及赌具供他人进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关所指控的罪名成立。被告人黄周齐刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张某有前科，可酌情从重处罚。被告人方某、黄周齐、林某、张某犯罪以后自动投案，归案后均能如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，是自首，可以从轻处罚。被告人周某、郑某归案后均能如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。被告人黄周齐、郑某、林某因犯开设赌场罪，被判处有期徒刑宣告缓刑，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉机关建议对被告人黄周齐、周某、张某、郑某判处八个月以上一年二个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人林某判处七个月以上一年一个月以下有期徒刑，并处罚金。建议撤销被告人黄周齐、郑某、林某前罪的缓刑，对新发现的罪作出判决，把前后两罪所判处的刑罚，决定执行的刑罚的量刑意见，予以采纳。建议对被告人方某判处八个月以上一年二个月以下有期徒刑的量刑意见，不予采纳。被告人周某、林某提出其对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，并当庭自愿认罪，请求从轻处罚的辩解意见，予以采纳。被告人张某提出其对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，并当庭自愿认罪，请求从轻处罚并适用缓刑的辩解意见，予以采纳。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，作出如下判决：一、被告人黄周齐犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。撤销该院（2015）××刑初字第××号刑事判决书中对被告人黄周齐犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月缓刑一年的缓刑部分，实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳一万元）。决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳一万元）。二、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人方某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。五、被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。撤销该院（2015）××刑初字第××号刑事判决书第二项中对被告人郑某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月缓刑一年的缓刑部分，实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳一万元）。决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳一万元）。六、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。撤销该院（2015）××刑初字第××号刑事判决书第三项中对被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月缓刑一年的缓刑部分，实行数罪并罚，总和刑期为有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳一万元）。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳一万元）。
上诉人郑某提出上诉理由：原判量刑过重，希望二审改判。
经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判所认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人郑某、原审被告人黄周齐、周某、方某、张某、林某以营利为目的，为他人赌博提供场地、赌具等，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人郑某、原审被告人周某具有坦白情节，依法从轻处罚。原审被告人黄周齐系累犯，依法从重处罚。原审被告人张某有前科，酌情从重处罚。原审被告人黄周齐、方某、林某、张某具有自首情节，依法从轻处罚。上诉人郑某、原审被告人黄周齐、郑某、林某因犯开设赌场罪而被宣告缓刑，在缓刑考验期内发现判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，并把前罪和后罪所判处的刑罚，依照我国刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。关于上诉人郑某提出的原判量刑过重的上诉理由，经查，原判综合郑某的犯罪事实及量刑情节，所作量刑并无不当，该上诉理由不能成立。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李浩
审判员 林伟
审判员 李舒
二〇一六年九月十日
书记员 李军
附本案适用的法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。