江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2014)吉中民一终字第270号
上诉人（原审原告）肖礼彬，男，2008年1月16日生，汉族。
法定代理人罗金秀，女，1977年5月18日生，汉族。系肖礼彬之母。
法定代理人肖诗经，男，1976年8月17日生，汉族。系肖礼彬之父。
被上诉人（原审被告）泰和县人民医院。
法定代表人肖晓洪，该院院长。
委托代理人肖方胜，江西井冈律师事务所律师。
上诉人肖礼彬因与被上诉人泰和县人民医院医疗服务合同纠纷一案，不服泰和县人民法院（2013）泰民初字第785号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年3月28日上午，肖礼彬因跌伤左肘，家属带其到泰和县人民医院外二科就诊。医生诊断：左肱骨外上髁骨折，处理：1、手法复位石膏外固定；2、三周后复查X线；3、骨科随诊。主治医生对肖礼彬行手法复位石膏外固定后未再作X线检查，亦未向肖礼彬家属说明医疗风险。后主治医生嘱咐肖礼彬家属过20天带肖礼彬到医院拆石膏，并让肖礼彬回家。2013年4月24日经主治医生检查：肖礼彬左肘关节石膏外固定，肿胀缓解，石膏轻度松动，拆除石膏复查X线发现左肘关节轻度肘内翻、骨折线稍模糊（此次病历系后来补写的）。2013年7月6日，肖礼彬到南昌市洪都中医院就诊，诊断：左肱骨髁上陈旧性骨折，左肘内翻畸形。处理：建议肖礼彬7-8岁左右来院行患肢矫形手术。2013年8月14日，肖礼彬到南昌大学第一附属医院就诊，诊断：左肘内翻畸形，建议待学龄期后行截骨矫形手术。2013年10月13日，肖礼彬向法院申请对泰和县人民医院在诊疗过程中是否存在过错、伤残程度、后续治疗费、休息时间及护理依赖进行司法鉴定。经法院委托，江西神州司法鉴定中心鉴定认为：1、患儿为左上肢肱骨远端骨骺骨折，医方对患儿该处骨骺损伤行手法复位石膏外固定在治疗上是正确的，其治疗方法符合治疗规范，无过错；2、泰和县人民医院在对患儿行手法复位石膏外固定后应再对患儿作X线检查，以观察了解复位后情况，但该医院未再做X线检查，存在一定过错；3、泰和县人民医院在对患儿手法复位石膏外固定后，未告知患儿家属患儿系肱骨远端骨骺损伤，容易引起生长发育障碍和关节畸形，未尽到告知义务，与患儿家属存在沟通不够，有一定过错；4、患儿左肱骨远端骨骺损伤，虽然经医院手法复位治疗，现出现左肘部轻度内翻畸形，其主要原因是外伤直接暴力作用致骨骺损伤，临床上此类型损伤较容易引起左肘关节畸形。鉴定意见为：泰和县人民医院在医疗上存在一定过错，肖礼彬损伤未达到伤残等级，不存在护理依赖，后续治疗费10000元，休息时间90日。为此，肖礼彬家属花费鉴定费10200元。肖礼彬的损失核定如下：1、医疗费556元；2、交通费，根据就诊及鉴定情况酌定为1200元；3、护理费，根据肖礼彬的就诊情况及2013年护理行业工资标准酌定为85.30元／天×90天=7677元；4、住宿费，根据肖礼彬去南昌就诊的情况酌定为80元；总计为9513元。因肖礼彬系学龄前儿童，出现左肘内翻畸形影响外观，酌定精神损害抚慰金为3000元。
一审法院认为：患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施，需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前述义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。诉讼过程中，经法院委托江西神州司法鉴定中心鉴定认为，医方在对患儿行手法复位石膏外固定后未再做X线检查以观察了解复位后情况，存在一定过错；医方在对患儿手法复位石膏外固定后，未告知患儿家属患儿系肱骨远端骨骺损伤，容易引起生长发育障碍和关节畸形，未尽到告知义务，有一定过错。从该意见看，泰和县人民医院在对肖礼彬的诊疗过程中存在过错，其诊疗行为与肖礼彬的损害后果之间存在因果关系。基于医疗科学的疑难复杂性、医疗技术手段的局限性、医疗行为存在的合理风险性等因素，结合司法鉴定意见书的分析说明及鉴定意见，酌定由泰和县人民医院对肖礼彬的合理损失承担70％的民事赔偿责任，即赔偿肖礼彬9513×70%=6659.10元，此外泰和县人民医院还应赔偿肖礼彬精神损害抚慰金3000元，共计赔偿9659.10元。肖礼彬提出因后续治疗费尚未实际发生，数额不确定，待实际发生后另行主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条的规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，故对肖礼彬后续治疗的相关费用在本案中不作处理。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定，判决：一、泰和县人民医院赔偿肖礼彬损失9659.10元，此款限于判决生效后十日内付清；二、驳回肖礼彬的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由泰和县人民医院负担1610元，肖礼彬负担690元；鉴定费10200元，由泰和县人民医院负担7140元，肖礼彬负担3060元。
上诉人肖礼彬不服上述判决，提出上诉，请求撤销原判，改判泰和县人民医院承担全部赔偿责任，并增加赔偿精神损害抚慰金7000元。其理由主要是：1、肖礼彬因跌伤而到泰和县人民医院就诊，该院在治疗过程中有过错并导致肖礼彬左肘内翻畸形，其应对肖礼彬的损害后果承担全部赔偿责任；2、泰和县人民医院的诊疗行为后果对肖礼彬及其亲属造成的精神损害太大，应增加赔偿精神损害抚慰金7000元。
被上诉人泰和县人民医院答辩称：肖礼彬要求医院承担全部赔偿责任没有依据；肖礼彬的损伤未达到伤残等级，一审法院判决赔偿精神损害抚慰金3000元已充分考虑了肖礼彬的利益，其要求增加精神损害抚慰金不应支持。
综合上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、泰和县人民医院对肖礼彬的损害后果应否承担全部赔偿责任？2、肖礼彬的精神损害抚慰金应否增加7000元？
二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：肖礼彬因跌倒致左上肢肱骨远端骨骺骨折而在泰和县人民医院就诊，治疗后出现左肘轻度内翻畸形，经江西神州司法鉴定中心鉴定，泰和县人民医院对肖礼彬行手法复位石膏外固定在治疗上是正确的，符合治疗规范，虽然其在手法复位石膏外固定后未再做X线检查以观察了解复位后情况，且未告知肖礼彬系肱骨远端骨骺损伤，容易引起生长发育障碍和关节畸形，存在一定过错，但肖礼彬出现左肘轻度内翻畸形的主要原因是外伤直接暴力作用致骨骺损伤，临床上此类型损伤较容易引起左肘关节畸形，一审法院根据江西神州司法鉴定中心的鉴定意见，结合肖礼彬的损害后果及泰和县人民医院的过错程度，判决泰和县人民医院对肖礼彬的合理损失承担70％的民事赔偿责任并无不妥，肖礼彬上诉要求泰和县人民医院承担全部赔偿责任依据不充分，不予采纳。因肖礼彬的损伤未达到伤残等级，一审法院考虑到肖礼彬系学龄前儿童，左肘内翻畸形影响其外观，已酌定由泰和县人民医院赔偿肖礼彬精神损害抚慰金3000元，肖礼彬要求再增加赔偿精神损害抚慰金7000元并无依据，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费123元，由上诉人肖礼彬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 箭
代理审判员 罗良华
代理审判员 彭太洋
二〇一四年九月一日
书 记 员 陈利国