湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘03民终717号
上诉人（原审原告）：肖少其，男，1966年5月18日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区双马镇。
委托诉讼代理人：宋增德，湘潭市雨湖区姜畲法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：方伟，男，1974年11月15日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。
委托诉讼代理人：彭志然，男，1966年5月16日出生，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。
被上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司湘潭中心支公司，住所地湖南省湘潭市雨湖区115号（雨湖宾馆六楼）。
负责人：熊为民，该公司经理。
委托诉讼代理人：唐晒，湖南勤人坡律师事务所律师。
上诉人肖少其因与被上诉人方伟、阳光财产保险股份有限公司湘潭中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院(2016)湘0321民初1822号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月10日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
肖少其上诉请求：1.改判原判决第一、二项，在原判结果的基础上增加残疾赔偿金57676元并由两被上诉人承担；2.上诉费由被上诉人负担。事实和理由：原审判决依据重新鉴定结果即肖少其的损伤参与度为50%将残疾赔偿金减少50%错误。本次事故是方伟100%的侵权责任给肖少其造成九级伤残的事实，并非肖少其自身原因造成。
方伟对肖少其上诉没有异议。
保险公司辨称：湘潭市惠景司法鉴定所（2016）民鉴第516号司法鉴定意见书确认肖少其因此次事故其损伤参与度为50%，该鉴定为湘潭县人民法院依法委托，鉴定结果合法有效，上诉人的残疾赔偿金应当按照损伤参与度50%计算。
肖少其向一审法院起诉请求：1.判令方伟、保险公司赔偿因交通事故造成的各项经济损失303451.9元（含车主已付住院治疗费9000元），精神损害抚慰金在交强险责任限额内优先赔付；2、案件受理费由方伟、保险公司承担。
一审法院认定事实：2016年3月13日18时40分许，被告方伟驾驶湘CS03**的小型越野客车，沿湘潭县易俗河镇雪松路非机动车道由南往北方向行驶，途经雪松路044号灯杆地段左转弯进入机动车道时，与同向行驶的由原告肖少其驾驶的五星钻豹牌电动车相撞，造成肖少其受伤，两车受损的交通事故。湘潭县公安局交警大队作出第43032100S201603171号《道路交通事故认定书》，认定：方伟驾驶机动车上道路行驶进入车道时未减速停车瞭望，让车道内正常行驶的车辆先行是造成此次事故的根本原因，负此次事故的全部责任；肖少其无责任。事故发生当日，肖少其被送至湘潭县中医医院住院治疗，于2016年6月23日出院，住院天数为102天，医疗费82997.1元。出院诊断：1、颈椎损伤并不完全性截瘫；2、外伤性颈椎间盘突出症；3、右颞骨骨折；4、颅底骨折；5、脑震荡；6、头面部皮肤挫裂伤。出院医嘱：加强营养促进神经及植骨愈合等。原告委托湖南锦程司法鉴定中心作出锦程司法鉴定中心[2016]临鉴字第441号《司法鉴定意见书》鉴定：肖少其所受损伤构成一个九级和一个十级伤残；患者左侧颌面部增生性疤痕，影响面容，建议适当控制疤痕治疗，治疗费5000元左右；患者颈椎损伤，神经症状存在，短期内难以恢复，需加强营养，建议继续休息三个月并门诊治疗，治疗费3000元左右。被告保险公司申请对原告的伤残进行重新鉴定，2016年10月21日，湘潭市惠景司法鉴定所对原告肖少其的伤残等级、损伤参与度、误工时间、护理时间和营养时间进行重新鉴定，湘潭市惠景司法鉴定所于2016年11月14日作出惠景司法鉴定所[2016]临鉴字第516号《司法鉴定意见书》，鉴定：被鉴定人肖少其所受损伤构成一个九级伤残。建议误工费按180天，护理期90天，营养期60天计算。面部瘢痕整复费用5000元左右，为此外伤直接所致。被鉴定人肖少其，其损伤参与度为：外伤占50%。被告方伟驾驶的车辆湘CS03**小型越野客车系其自身所有，且在被告保险公司购买了交强险（责任限额为死亡伤残110000元、医疗费
10000元、财产损失2000元）和商业三者险（限额100万元，购买不计免赔险），保险期间为2016年2月15日至2017年2月14日止，此事故发生在保险期限内。原告在湘潭市华顺人力资源服务有限责任公司工作，月收入3100元。原告因此次事故造成的经济损失为：1、医药费82997.1元（其中非医保用药费按18%核减为14939元）；2、住院伙食补助费5100元（50元/天×102天）；3、后续治疗费3000元；4、后续手术费（疤痕修复）5000元；5、营养费5000元；6、误工费18599.4元（按月收入3100元计算，即103.33元/天×180天）；7、护理费13970.4元［参照2015年度湖南省居民服务、修理和其他服务业收入42494元/年计算，即116元/天×120天（护理期90天，住院前期30天为双人护理）］；8、残疾赔偿金57676元［按2015年度湖南省城镇居民人均可支配收入28838元/年计算，即28838元/年×20年×20％×50％（参与度）］；9、精神损害抚慰金（保险公司认可）8000元；10、交通费酌情认定600元；11、财产损失费1200元（保险公司定损）；12、鉴定费600元，合计201742.9元。被告方伟已垫付9000元。
一审法院认为，被告方伟违反交通安全法律法规，造成原告受伤的后果，湘潭县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，符合客观事实，责任划分准确，可以作为认定本案事实的依据，予以采信。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案属于机动车与非机动车之间发生的交通事故。被告方伟负全部责任，原告无责任，原告因此次交通事故造成的经济损失应由被告方伟负全部赔偿。被告方伟为湘CS03**小型越野客车在被告保险公司购买了交强险和商业三者险，不计免赔率，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。据此，由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告的经济损失
110045.8元［医疗费限额10000元＋死亡伤残赔偿限额98845.8元（误工费18599.4元＋护理费13970.4元＋残疾赔偿金57676元＋精神损害抚慰金8000元＋交通费600元）＋财产损失限额1200元］，在商业三者险责任限额内赔偿原告的经济损失76158.1元
（201742.9元总损失－110045.8元交强险－14939元非医保用药－600元鉴定费），由被告方伟赔偿原告的经济损失15539元
（201742.9元总损失－110045.8元交强险－76158.1元商业三者险），被告方伟已垫付的9000元可以抵扣。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告阳光财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在交强险限额内赔偿原告肖少其因道路交通事故造成的经济损失110045.8元，在商业三者险限额内赔偿原告肖少其因道路交通事故造成的经济损失76158.1元，合计186203.9元；二、由被告方伟赔偿原告肖少其因道路交通事故造成的经济损失15539元（已付9000元）；三、驳回原告肖少其的其他诉讼请求。［上述应付款项，限在本判决生效后十五日内付清，付至户名：湘潭县人民法院执行款专户，开户行：中国建设银行湘潭县支行，账号：43001531063052503483］案件受理费5852元，由肖少其负担1352元，方伟负担4500元。重新鉴定费2400元，由肖少其负担1200元，由阳光财产保险股份有限公司湘潭中心支公司1200元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本次事故系方伟驾驶机动车上道路行驶进入车道时未减速停车瞭望，让车道内正常行驶的车辆先行而造成，方伟负此次事故的全部责任，肖少其无责任。本案受害人肖少其在事故发生前已有不同程度骨质增生，事故发生后，导致其九级伤残。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”肖少其对事故的发生及损害后果的造成均无主观过错，其不同程度骨质增生仅是与事故造成后果存在客观上的介入因素，并无法律上的因果关系。肖少其的体质状况对损害后果的发生，即使存在一定程度的的影响，也不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。受害人肖少其没有过错，侵权人方伟应当承担全部损害赔偿责任。因此，按2015年度湖南省城镇居民人均可支配收入28838元/年计算，肖少其的残疾赔偿金应为115352元（28838元/年×20年×20％），肖少其的总损失在原审判决基础上增加至259418.9元。被上诉人方伟赔偿15539元（14939元非医保用药+600元鉴定费）。方伟已垫付的9000元可以抵扣。保险公司在交强险责任限额内赔偿肖少其经济损失121200元［医疗费限额10000元＋死亡伤残赔偿限额
110000元＋财产损失限额1200元］及商业三者险责任限额内赔偿肖少其122679.9元（259418.9元总损失－121200元交强险-
15539元方伟承担的损失）合计243879.9元。
综上所述，肖少其的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院(2016)湘0321民初1822号民事判决第二项；
二、撤销湖南省湘潭县人民法院(2016)湘0321民初1822号民事判决第一、三项；
三、由被上诉人阳光财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在本判决生效后十五日内在交强险限额内赔偿上诉人肖少其经济损失121200元，在商业三者险限额内赔偿上诉人肖少其经济损失122679.9元，合计243879.9元；［上述应付款项付至户名：湘潭县人民法院执行款专户，开户行：中国建设银行湘潭县支行，账号：43001531063052503483］
四、驳回上诉人肖少其的其他诉讼请求；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5852元，由上诉人肖少其负担1352元，被上诉人方伟负担4500元；重新鉴定费2400元，由被上诉人阳光财产保险股份有限公司湘潭中心支公司负担；二审案件受理费1242元，由被上诉人阳光财产保险股份有限公司湘潭中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张雪强
审 判 员 马 兰
代理审判员 何 霖
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 邹梦月
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
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《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金