广东省惠东县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤l323民初314号
原告：周汉南，男，1965年7月7日出生，汉族，广东省惠东县人，户籍地惠东县。
委托诉讼代理人：王华平，广东凯成律师事务所律师。
被告：陈海波，男，1985年2月16日出生，汉族，四川省巴中市人，户籍地四川省巴中市巴州区，现住惠东县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，地址惠州市江北文昌一路11号铂金府华贸大厦3号楼1单元9号商铺及29层1、2、3、4、5、6、7号。
负责人：王骏，总经理。
委托诉讼代理人:魏永霞，广东东舟律师事务所律师。
委托诉讼代理人:黄美然，广东东舟律师事务所实习律师。
原告周汉南与被告陈海波、中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司（以下简称平安财保惠州中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，进行了审理，现已审理终结。
原、被告诉辩争议
原告周汉南诉讼请求:2017年5月21日21时00分许，陈海波驾驶粤Ｌ×××××号牌小型轿车，从惠东平山惠东大道与东湖二路T型交叉路口道路外人行道倒车时，与从汕头往广州方向停车等待，由周汉南驾驶的粤Ｌ×××××号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成周汉南受伤及两车损坏的道路交通事故。经惠东县公安局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》，认定：陈海波承担事故全部责任，周汉南不承担事故责任。原告受伤后被送往惠东县人民医院住院治疗，被诊断为：右胫骨平台骨折，2017年05月21日至2017年06月26日共住院36日。经广东惠中法医临床司法鉴定所鉴定，原告构成玖级伤残。原告因本次交通事故造成了伤害，依法应当获得被告的赔偿。诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费38504.85元、后续医疗费10000元、住院伙食补助费3600元、营养费3000元、护理费6660元、交通费3000元、误工费12600元、伤残赔偿金150737.2元、鉴定费3000元、精神损害赔偿金24000元，扣除被告已支付的10000元，合计应当赔偿245102.05元。（详见《损失清单》）；2、被告承担本案的诉讼费。诉讼期间，原告申请撤回诉请项目：伤残赔偿金150737.2元、鉴定费3000元、精神损害赔偿金24000元的诉请。
被告陈海波对原告诉讼请求争议为：一、答辩人对本次交通事故的发生、时间、地点、责任划分、投保情况无异议。二、本案答辩人不承担责任，原告的损失应当由保险公司赔偿。事故发生时，答辩人在保险公司投有交强险和l00万元的商业三者险，并仍处于保险期内，且答辩人所驾驶的车辆具有合法的行驶证、驾驶证，驾驶行为合法。根据保险法及相关司法解释规定，本案应当先由保险公司在保险限额内先予赔付。三、答辩人为治疗原告垫付了4840.50元，保险公司应该赔偿给答辩人。1、垫付住院押金4000元，住院押金票据由答辩人保管。2、垫付了医疗费840.50元，该笔费用未计算在住院费用清单内，医疗费票据由答辩人保管。四、答辩人对原告诉请的部分项目和金额有异议，请依法核实。1、残疾赔偿金：原告为农业家庭户口，所提供的证据无法证明原告系城镇人口，也无法证明原告在城镇居住且工作一年以上。因此，原告的残疾赔偿金应当按照农村居民人均纯收入标准计算，即l4512.2元/年×20年×20％=58048.80元。2、原告所主张赔偿精神抚慰金缺乏依据。本案中，原告已经要求了数额较高的残疾赔偿金，即该残疾赔偿金同时也代表了对原告的精神补偿，所以原告不能再重复提出请求，法院依法也不应予以支持。另外，事故发生时，原告驾驶两轮摩托非法营运载客，其本身就是违法行为。退一步说，即使答辩人须承担相应的精神损害赔偿责任，也由于和残疾赔偿金重合而不能重复计算。3、营养费：没有医院加强营养的医嘱，不予认可。4、交通费：没有相关联的交通费票据，不予认可。5、误工费：原告所提供的工资证明不具有法律效力。原告为农村常住户口，且不能提供合法有效的劳动合同、工资收入证明，不予认可。6、鉴定费、诉讼费：事故发生后，答辩人积极协助原告救治并垫付了部分治疗费用，同时原告在事故发生时，其本身非法营运载客，扰乱交通秩序，具有违法行为。据此，鉴定费、诉讼费应由原告承担。
被告平安财保惠州中心支公司对原告诉讼请求争议为：一、应当待被答辩人拆除内固定后对其伤残等级进行重新鉴定，根据重新鉴定结果确定残疾赔偿金和精神损害抚慰金。1、被答辩人于2017年5月27日右胫骨平台骨折切开复位内固定、自提取骨植骨、关节镜探查术。后广东惠中法医临床司法鉴定所以被答辩人右胫骨平台骨折，致其右膝关节丧失功能达60％，评定被答辩人九级伤残。答辩人认为，被答辩人评定伤残时，内固定在位，尚未达到痊愈状态，必然会影响右膝关节活动度，故应当待被答辩人拆除内固定后再行评定伤残。2、但本案的委托鉴定完全没有通知答辩人，也从未与答辩人协商鉴定机构，另其鉴定材料也未经过质证，存在严重的程序违法。被答辩人的单方委托行为明显剥夺了答辩人对鉴定过程的合理监督，鉴定意见有失公正。二、答辩人已垫付被答辩人医疗费10000元，应当予以扣除。三、被答辩人主张的各项赔偿金额过高。1、医疗费：根据保险条款的约定，答辩人按国家基本医疗保险范围赔偿医疗费，超出基本医疗保险的费用应当由侵权人自行承担。2、后续医疗费：答辩人认为，被答辩人主张后续治疗费l0000元过高，可待实际发生后另行主张。3、营养费：被答辩人出院时无加强营养的医嘱，主张营养费无法律和事实依据，不应当支持。4、护理费：被答辩人提交的聘用护工协议显示，护工工资180元／天，被答辩人主张护理费6660元与其提交的证据相矛盾，应当不予认可。5、交通费：被答辩人未提交与其住院时间、地点相吻合的交通费发票，鉴于被答辩人的身份证住址在惠东，其住院地点也在惠东，且共住院治疗36天，因此交通费可以在500元以内酌情认定。6、误工费：首先，被答辩人提交的工作证明没有单位盖章，不足以采信，且没有劳动合同、社保缴费证明和银行流水相佐证，可以按照惠州市最低工资标准l350元／月计算误工费。其次，误工期最长应当计算至定残前一天即l06天。7、残疾赔偿金：应根据重新鉴定结果确定赔偿系数。8、精神损害抚慰金：应结合侵权人的赔偿能力、受诉法院所在地的生活水平和被答辩人重新鉴定后的伤残等级酌情认定精神损害抚慰金。四、本案是侵权之诉，答辩人对事故的发生并无过错，并非侵权人，因此不承担本案的诉讼费和鉴定费。
本院查明的事实
本院经审理查明：2017年5月21日21时00分许，被告陈海波驾驶粤Ｌ×××××号牌小型轿车，从惠东平山惠东大道与东湖二路T型交叉路口道路外人行道倒车时，与从汕头往广州方向停车等待，由原告周汉南驾驶的粤Ｌ×××××号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告周汉南受伤及两车损坏的道路交通事故。惠东县公安局交通警察大队于2017年7月7日对本次事故作出《道路交通事故认定书》（惠公交认字44xxxx01【2017】第Bxxx9号），认定：陈海波（被告）承担事故全部责任，周汉南（原告）不承担事故责任。
事故发生后，原告周汉南被送往惠东县人民医院住院治疗，于2017年6月26日出院，住院36天。惠东县人民医院疾病证明书记载出院诊断：右胫骨平台骨折，出院意见：嘱出院后避免右下肢下地负重行走及剧烈活动，两周后返院复查X线片，日后视复查结果指导进一步功能康复锻炼，日后视骨折愈合情况择期拆除内固定（费用约八仟元）；不适专科随诊；住院期间留陪人壹人，建议全休三月。原告门诊及住院期间发生门诊费408元、432.50元、38366.35元共39206.85元，出院后，原告发生门诊费138.50元。上述费用共39345.35元。其中由原告支付24504.85元，被告陈海波支付4840.5元，被告平安财保惠州中心支公司支付10000元。原告住院期间聘请护工护理，支付护理费6660元（含税）。
广东惠中法医临床司法鉴定所应原告委托对伤残等级及后续治疗费进行评定，于2017年9月5日作出司法鉴定意见书（惠中法司鉴所[2017]临鉴字3xx号），鉴定意见为：……2、被鉴定人周汉南右胫骨平台骨折，致其右膝关节丧失功能60%，构成九级伤残。3、被鉴定人周汉南后续治疗费为人民币壹万元整。诉讼期间，被告平安财保惠州中心支公司提交重新鉴定申请书，以原告周汉南评定伤残时内固定在位，尚未达到痊愈状态，应当待被答辩人拆除内固定后再行评定伤残；单方委托行为明显剥夺了答辩人对鉴定过程的合理监督为由，申请重新鉴定。本院经征询原告意见，原告于2018年3月12日提交撤销部分诉请申请书，以被告平安财保惠州中心支公司提出内固定未拆除（治疗未终结）对伤残等级不认可为由，申请撤回伤残赔偿金、鉴定费、精神损害赔偿金的诉请，待原告拆除内固物（治疗终结）后重新鉴定再提起诉讼。
原告周汉南系农业家庭户口。诉讼期间，原告提供惠东××大岭镇某某快餐店出具的个体户机读登记资料（注册号44xxxxxxxxx43，经营者廖某甲）、工作证明、照片，证明原告从2016年3月至2017年5月21日在惠东××大岭镇某某快餐店从事送外卖工作，每月平均工资3000元；提供建房合同（出资方：惠东某某贸易有限公司、代管代建方：周汉南）、惠东某某贸易有限公司出具的证明、户口本，证明原告从2013年3月起至今在惠东县××街××地皮××楼××房居住。经核，惠东××大岭镇某某快餐店的经营者廖某甲（公民身份号码）对原告的工作、收入情况等，予以证实。
被告陈海波准驾车型C1，系粤Ｌ×××××号牌小型轿车的驾驶人和登记所有人。粤Ｌ×××××号牌小型轿车在被告平安财保惠州中心支公司投保交强险和商业第三者责任险限额100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内。
本院判决理由和结果
本院认为：本案交通事故经交警部门作出事故认定书，各方当事人对事故责任认定无异议，因该事故认定未违反法律规定，本院予以采信，即认定被告陈海波承担事故的全部责任，原告周汉南不承担事故责任。据此，对于事故造成原告的损失，按事故责任由被告陈海波承担。被告陈海波具有准驾资质，驾驶的粤Ｌ×××××号牌小型轿车在被告平安财保惠州中心支公司投保交强险和商业第三者责任险限额100万元（不计免赔），事故发生在保险期限内，故原告周汉南的损失，应先由被告平安财保惠州中心支公司在交强险赔偿限额内予以赔偿；超出赔偿限额部分，由被告陈海波承担，被告平安财保惠州中心支公司在商业第三者责任险限额100万元范围内先行赔付。
关于医疗费及后续治疗费计算数额问题。原告门诊及住院期间共发生医疗费39345.35元，其中由原告支付24504.85元，被告陈海波支付4840.5元，被告平安财保惠州中心支公司支付10000元。原告后续治疗费，依医嘱确定为8000元。
关于原告护理费和住院伙食补助费计算数额问题。依医嘱及结合原告伤情，原告住院期间聘请护工一人护理，支付护理费6660元（含税），未超出本地护理标准，属合理支出，予以支持；住院伙食补助费，按实际住院天数计36天、100元／天计付，住院伙食补助费为l00元／天×36天=3600元。
关于原告误工费计算数额和计算标准的问题。原告周汉南系农业家庭户口,提供的个体户机读登记资料、工作证明、照片、建房合同、证明、户口本等资料，足于证明原告从2016年3月在惠东××大岭镇某某快餐店从事送外卖工作，在城镇居住、生活，并有稳定的收入，因原告未能提供完整的银行流水、税务收入证明等材料证明月平均工资为3000元，参考2016年度国有同行业在岗职工年平均工资：(八)餐饮业42467元／年的工资标准，原告主张误工费按月平均工资3000元计，未超出该标准，对于其主张的误工费按月平均工资3000元的工资标准计付，予以支持和照准。原告出院医嘱注明休息3个月，误工费天数为126天（36+90＝126），误工费为3000元／月÷30天×126天=12600元。
关于原告交通费、营养费计算数额问题。根据原告的治疗需要，住院、转院的次数和路途长短，交通费酌情计1800元。原告营养费，酌情计1800元。
根据广东省2017年度人身损害赔偿计算标准，原告周汉南损失共计73805.35元（具体赔偿清单及计算方式详见附表）。原告周汉南在交强险医疗费赔偿限额内获得的赔偿为10000元（已赔付）；在交强险死亡伤残赔偿限额内应获得的赔偿为21060元，共31060元。原告周汉南余下损失42745.35元，由被告陈海波承担。扣减已赔付的款项4840.5元，被告陈海波仍应赔付37904.85元，被告平安财保惠州中心支公司在商业第三者责任险限额100万元范围内先行赔付。被告陈海波已赔付的款项，可另行向保险公司申请理赔。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条、第三十一条、第三十三条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司于本判决生效之日起5日内在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告周汉南21060元。
二、被告陈海波于本判决生效之日起5日内赔偿原告周汉南余下损失37904.85元。被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任险保险限额100万元范围内对此款先行赔付。
三、驳回原告周汉南的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费868元（原告周汉南申请缓至执行时缴交），由原告周汉南负担333元，被告陈海波负担372元，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司负担163元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审判员 柯新强
二〇一八年三月十四日
法官助理邹远青
书记员李瑞莹
附表：赔偿权利人损失数额认定表及赔偿表
赔偿项目
赔偿金额（元）
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保险赔付金额（元）
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事故责任人
赔付额（元）
交强险
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商业险
1、医 疗 费
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39345.35
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医疗费用赔偿限额
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10000
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29345.35
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2、后续医疗费
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8000
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8000
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3、营 养 费
|
1800
|
1800
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4、住院伙食
补助费
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3600
|
3600
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5、整 容 费
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6、残疾赔偿金
死亡伤残赔偿限额
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7、死亡赔偿金
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8、残疾辅助
器具费
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9、被抚养人
生活费
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10、丧 葬 费
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11、交 通 费
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1800
|
1800
|
12、住 宿 费
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13、护 理 费
|
6660
|
6660
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14、误 工 费
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12600
|
12600
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15、康 复 费
|
16精神损害抚慰金
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17、财产损伤
|
财产损失赔偿限额
|
18、鉴定费
|
19、其他损失
|
31060
|
合 计
|
73805.35
|
42745.35