安徽省肥东县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)皖0122刑初210号
公诉机关肥东县人民检察院。
被告人李小龙，男，1983年9月30日出生于安徽省巢湖市，汉族，初中文化，无业，现住巢湖市。曾因犯故意伤害罪于2007年5月21日被巢湖市居巢区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯赌博罪于2016年1月29日被巢湖市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月10日被肥东县公安局刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于肥东县看守所。
被告人杨芳亮，男，1973年10月19日出生于安徽省巢湖市，汉族，高中文化，自由职业者，现住巢湖市。因赌博于2018年3月10日被肥东县公安局决定行政拘留十四天（实际拘留十天），并处罚款五百元。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月19日被肥东县公安局转为刑事拘留，同年4月4日被取保候审。
被告人牛文华，男，1966年6月1日出生于安徽省肥东县，汉族，初中文化，自由职业者，现住安徽省肥东县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年4月16日被肥东县公安局刑事拘留，同年4月20日被取保候审。
被告人吴用，男，1963年2月22日出生于安徽省肥东县，汉族，中共党员，初中文化，自由职业者，现住安徽省肥东县。因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月10日被肥东县公安局刑事拘留，同年4月4日被取保候审。
肥东县人民检察院以肥检公诉刑诉（2018）207号起诉书指控被告人李小龙、杨芳亮、牛文华、吴用犯开设赌场罪，于2018年7月5日向本院提起公诉。本院受理后适用简易程序，实行独任审判，于2018年7月18日公开开庭审理了本案。肥东县人民检察院指派检察员胡某、代理检察员张某1出庭支持公诉。被告人李小龙、杨芳亮、牛文华、吴用到庭参加了诉讼。现已审理终结。
肥东县人民检察院指控：2018年3月9日2时许，肥东县公安局民警在肥东县长临河镇长临粮站前一民房内现场查获张某2等人正在使用扑克牌采用“梭哈”的方式进行赌博，现场查获赌资98700余元、赌具扑克牌一副。经查，该赌场系被告人李小龙、杨芳亮、牛文华开设，按照每局固定100元的标准收取水钱，赌场开设期间李小龙、杨芳亮、牛文华非法获利一万余元。被告人吴用在该赌场望风，至案发时非法获利一千余元。
公诉机关认为，被告人李小龙、杨芳亮、牛文华、吴用以非法营利为目的，开设赌场聚众赌博，并从中牟利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且系共同犯罪，被告人李小龙系累犯，提请本院依法判处。
被告人李小龙、杨芳亮、牛文华、吴用对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，均自愿认罪。被告人杨芳亮、牛文华辩解称公安机关扣押的一万元是保证金。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相一致。
在本案审理期间，被告人李小龙、杨芳亮、牛文华、吴用共同退缴违法所得人民币三万一千五百元。
另查明：2018年3月9日，被告人李小龙、杨芳亮、吴用在案发现场被办案民警口头传唤至肥东县公安局。2018年4月16日被告人牛文华主动至肥东县公安局治安大队投案，归案后如实供述上述事实。公安机关于2018年4月4日、4月21日分别查扣被告人杨芳亮、牛文华现金人民币一万元。
上述事实，被告人李小龙、杨芳亮、牛文华、吴用在开庭审理过程中不持异议，并有下列证据：扑克牌、对讲机等物证，户籍信息、归案经过、前科情况说明、刑事判决书、受案登记表等书证，证人王龙、张某2、杨某等人的证言，被告人李小龙、杨芳亮、牛文华、吴用的供述与辩解，检查、辨认笔录，电子数据等予以证实，足以认定。
本院认为:被告人李小龙、杨芳亮、牛文华以非法营利为目的，开设赌场聚众赌博，并从中牟利，其行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，开设赌场共同犯罪过程中，被告人李小龙、杨芳亮、牛文华在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所组织的全部处罚；被告人吴用在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人牛文华主动归案，归案后如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；被告人李小龙、杨芳亮、吴用系被动投案，其归案后如实供述自己罪行，系坦白，依法可从轻处罚。被告人李小龙、杨芳亮、牛文华、吴用退出全部犯罪所得，可酌情从轻处罚。被告人李小龙曾因故意犯罪被判刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。关于公安机关扣押被告人杨芳亮、牛文华的现金各10000元，经查，该款项不属于本案中的赌资，且二被告人已主动退出违法所得，此款应予返还。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十五条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人李小龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月10日起至2019年3月9日止。）
二、被告人杨芳亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
三、被告人牛文华犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年,并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
四、被告人吴用犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
五、对扣押在案的作案工具扑克牌、对讲机予以没收；对扣押在案的赌资人民币98700元、退缴的违法所得人民币31500元予以没收，由扣押机关上缴国库。对被告人杨芳亮、牛文华分别扣押的现金人民币10000元，由查扣机关依法发还被告人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 杨文政
二〇一八年七月二十三日
书记员 李媛媛
附本刑事判决书引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑:
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。