商洛市商州区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)商州民初字第01215号
原告杨世英，女，1985年10月27日出生，汉族，农民，住陕西省紫阳县毛坝镇竹山村十九组。身份证号码612425198510277722。
委托代理人相习亮，陕西圣迪律师事务所律师。
被告山东浩岳建设工程有限公司，住所地济南市高新区舜凤路101号齐鲁文化创意基地8号楼西单元。
法定代表人徐成胜，董事长。
被告济南凯达建筑劳务有限公司。住所地济南市历城区花园路200号群康商务大厦B-817室。
法定代表人荆树利，董事长。
委托代理人郑仕聪、钟杰，公司员工。
被告苏明超，男，1973年1月3日出生，汉族，户籍地四川省南江县石滩乡碾子咀村2组，现住陕西省咸阳市渭城区物资局小区。身份证号码513026197301035476。
原告杨世英与被告山东浩岳建设工程有限公司、济南凯达建筑劳务有限公司、苏明超提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月27日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨世英委托代理人相习亮、被告济南凯达建筑劳务有限公司委托代理人郑仕聪、钟杰、被告苏明超到庭参加了诉讼，被告山东浩岳建设工程有限公司经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原告杨世英诉称，2015年5月8日，原告由包工头苏明超召入被告山东浩岳建设工程有限公司承建的位于商洛市行政中心对面的商洛市文化艺术中心项目部工地从事木工工作，由工程劳务分包公司被告济南凯达建筑劳务有限公司支付生活费。2015年5月15日原告在工地塔吊下面吊钢管时，由于负责指挥工作的信号工距离塔吊太远看不清下面情况，在原告还未给钢管上好卡环时就开始起吊，钢管挂翻了旁边堆放的木板，挂翻下来的木板将原告头部和身体压住，随后工地工友将原告抬出后，工地负责人、安全员和工友一起将原告送往商洛市中心医院救治，经诊断为:“1、胸12、腰1、2椎体骨折；2、左髌骨骨折；3、左踝关节骨折；4、左跟骨骨折；5、骶椎腰化；6、左小腿开放伤；7、腰椎间盘突出症；8、全身多处软组织损伤”，后因被告济南凯达建筑劳务有限公司认为医疗费过高，将原告转入西安北里王中医正骨医院治疗，住院期间医疗费由被告济南凯达建筑劳务有限公司支付。原被告之间因赔偿事宜协商不成，故起诉请求判令上述被告赔偿医疗费3834.50元、住院伙食补助费1500元、营养费2400元、交通费500元、后续治疗费16000元、护理费16200元、误工费32400元、残疾赔偿金52818元、被扶养人生活费16574.40元、精神损害抚慰金6000元，鉴定费2400元，共计150626.90元。
被告济南凯达建筑劳务有限公司辩称，被告苏明超承包了济南凯达建筑劳务有限公司在商洛市文化艺术中心建设工程中模板工程，2015年5月8日苏明超雇请原告等10多人进场施工。原告诉称“2015年5月15日原告在塔吊下面吊钢管时，由于负责指挥工作的信号工距离塔吊太远看不清下面情况，在原告还未给钢管上好卡环时就开始起吊，钢管挂翻了模板压伤原告”，是扭曲事实，实际当时原告已经用卡环拴好钢管，并向塔吊司机打手势喊起吊，而原告又不走开离得太近，钢管撞到了模板压伤原告。原告作为完全民事行为能力人完全能够预见钢管会撞到模板受到伤害却不离远点，自己存在过错。原告与苏明超之间是雇佣关系，为苏明超提供劳务，与济南凯达建筑劳务有限公司无关，苏明超应承担主要赔偿责任。原告请求赔偿被扶养人生活费，根据最高人民法院人身损害赔偿司法解释规定，伤残等级在五级以上才能赔偿被扶养人生活费。原告伤残等级不应该比照职工工伤或职业病伤残程度评定标准进行，其伤残等级只能是9-10级。原告请求精神损害抚慰金，根据最高人民法院精神损害赔偿司法解释规定，精神损害抚慰金就包括残疾赔偿金，且原告的伤害不是被告等的加害行为所致，更不应该赔偿精神损害抚慰金。
被告苏明超辩称，其系木工班组，不是包工头，其带人干活，按照与济南凯达建筑劳务有限公司合同约定，2000-3000元之内的安全事故由其负责，超过部分其不负责，原告受伤和其没有一点关系。
经审理查明，被告山东浩岳建设工程有限公司承建商洛市文化艺术中心建设工程，将工程劳务分包给被告济南凯达建筑劳务有限公司。2015年4月17日，被告济南凯达建筑劳务有限公司与被告苏明超签订《模板工程劳务分包合同》，将其中模板工程分包给被告苏明超。其中合同约定：“乙方及所属人员发生的各种安全事故费用，伍仟以下的由乙方自负，超过伍仟元以上的，视双方责任甲乙双方协商处理。”原告杨世英受被告苏明超雇佣于2015年5月8日进入工地从事劳务。2015年5月15日，原告在吊钢管过程中，钢管起吊后将旁边堆放的模板挂翻，模板掉下将原告砸伤。原告被送往商洛市中心医院治疗，经诊断为：“1、胸12、腰1、2椎体骨折；2、左髌骨骨折；3、左踝关节骨折；4、左跟骨骨折；5、骶椎腰化；6、左小腿开放伤；7、腰椎间盘突出症；8、全身多处软组织损伤”，自2015年5月15日至5月19日住院4天，5月19日转入西安北里王中医正骨医院治疗，诊断为：“1、胸12、腰1椎体压缩性骨折；2、左髌骨骨折；3、左外踝骨折；4、左跟骨骨折；5、左小腿皮裂伤术后”，至2015年7月4日共住院46天。原告在商洛市中心医院医疗费用及西安北里王中医正骨医院住院医疗费已由被告济南凯达建筑劳务有限公司与被告苏明超支付，被告苏明超另支付原告转院租车费800元。原告另外支付西安北里王中医正骨医院麻醉、B超费用720元；出院后在商洛市第三人民医院门诊检查、治疗费用414.50元，共计1134.50元。原告之夫鲜华刚从被告济南凯达建筑劳务有限公司借生活费共计4500元。2015年11月20日，经商洛市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心对原告伤残等级、后续治疗费用和误工、护理期作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、杨世英的损伤属八级伤残；2、杨世英后续治疗费用约需人民币16000元。3、杨世英的护理期限为90天；4、杨世英误工期限为180天。原告支出鉴定费3200元。原告被扶养人有儿子鲜苻豪，2006年4月24日出生；女儿鲜苻蓉，2004年7月6日出生。并查明，被告苏明超不具有从事建筑劳务分包的相关资质。
本院确认的上述事实，有商洛市中心医院及西安北里王中医正骨医院住院病历、诊断证明书、原告所支付医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、结婚证及户口簿复印件、被告山东浩岳建设工程有限公司、济南凯达建筑劳务有限公司工商登记信息、鲜华刚借款单及当事人陈述证实，以上证据已经庭审质证和本院审查，合法真实，可以采信。
本院认为：依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告在为被告苏明超提供劳务过程中遭受人身损害之事实清楚，被告苏明超应承担民事赔偿责任。被告济南凯达建筑劳务有限公司将建设工程劳务分包给不具有相关资质的被告苏明超个人，应当与苏明超承担连带赔偿责任。被告山东浩岳建设工程有限公司将工程劳务分包给具有相应资质的被告济南凯达建筑劳务有限公司，对损害的发生没有过错，不承担责任。被告济南凯达建筑劳务有限公司辩称损害发生时原告已经用卡环拴好钢管，并向塔吊司机打手势喊起吊，而原告又不走开离得太近，钢管撞到了模板压伤原告，原告自己存在过错。但对于其所主张的事实仅提供书面证明，相关证人未出庭接受质询，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之规定，该证据不能单独作为认定案件事实的依据，被告亦无其他证据佐证，故被告主张原告对于损害的发生具有过错证据不足，不予认定。被告苏明超辩称按照与济南凯达建筑劳务有限公司合同约定，2000-3000元之内的安全事故由其负责，超过部分其不负责。根据济南凯达建筑劳务有限公司与苏明超签订的《模板工程劳务分包合同》约定，“乙方及所属人员发生的各种安全事故费用，伍仟以下的由乙方自负，超过伍仟元以上的，视双方责任甲乙双方协商处理。”其中并未免除苏明超的赔偿责任，且该约定系济南凯达建筑劳务有限公司与苏明超之间的约定，亦不能对抗原告，因此被告苏明超认为其不承担赔偿责任的主张不能成立。原告各项损失确定为：1、医疗费。原告在商洛市中心医院医疗费用及西安北里王中医正骨医院住院医疗费已由被告济南凯达建筑劳务有限公司与被告苏明超支付，本案中原告亦未主张，故对该部分医疗费用不做处理。此外原告支付西安北里王中医正骨医院麻醉、B超费用720元；出院后在商洛市第三人民医院门诊检查、治疗费用414.50元，共计1134.50元，予以认定。2、误工费。误工期限按照司法鉴定意见确定为180天，原告主张误工费标准每天180元无证据证实，按当地一般雇工报酬标准每天100元确定，误工费共18000元。3、护理费。原告经司法鉴定护理期为90日，主张护理费标准每天180元证据不足，护理费标准参照当地一般护理人员报酬标准每天80元确定，护理费共7200元。4、住院伙食补助费，原告请求1500元，被告无异议，予以确认。5、营养费，原告请求2400元，被告无异议，予以确认。6、残疾赔偿金，原告经司法鉴定构成八级伤残，审理中被告济南凯达建筑劳务有限公司虽对鉴定结论提出异议，认为伤残等级及误工、护理天数过高，但并未提供证据支持其主张，故其异议不能成立，对鉴定结论予以确认。原告主张残疾赔偿金按照四川省2014年度农村居民人均纯收入标准8803元结合伤残等级赔偿比例30%计算20年，共52818元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条之规定，“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。”故原告请求符合法律规定，予以支持。并依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”原告被抚养人有儿子鲜苻豪、女儿鲜苻蓉，原告主张被抚养人生活费标准按照四川省2014年度农村居民人均生活消费支出6906元计算，鲜苻豪为9323.10元，鲜苻蓉为7251.30元，符合法律规定，予以支持。将以上被抚养人生活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金共计69392.40元。被告济南凯达建筑劳务有限公司辩称只有在致人死亡及伤残等级在五级以上才能赔偿被抚养人生活费的观点，于法无据，不予采纳。7、鉴定费，原告提供鉴定费票据为3200元，原告诉讼请求中主张赔偿2400元，予以确认。8、后续治疗费，根据司法鉴定意见确定为16000元。被告济南凯达建筑劳务有限公司提出后续治疗费应在实际发生后另行起诉，不应在本案中处理。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中原告后续治疗费数额已经司法鉴定结论确定，原告请求一并予以赔偿符合法律规定，应予支持。9、精神损害抚慰金，被告济南凯达建筑劳务有限公司辩称根据最高人民法院精神损害赔偿司法解释规定，精神损害抚慰金包括残疾赔偿金和误工费在内，原告主张精神损害抚慰金没有法律依据。本院认为，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定精神损害抚慰金的方式，其中致人残疾的，为残疾赔偿金，将残疾赔偿金的性质确定为精神损害赔偿，但在之后施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国侵权责任法》中，已将残疾赔偿金的性质确定为对赔偿权利人因残疾而导致收入损失的赔偿，而不是精神损害赔偿，因此原告请求精神损害抚慰金符合法律规定，应予支持。精神损害抚慰金数额综合过错程度、损害后果、本地生活水平等因素，确定为3000元。原告主张交通费，因其转院治疗租车费用已由被告苏明超支付，原告亦未提供证据证实因治疗产生其他交通费支出，故不予支持。以上原告损失共计121026.90元，应由被告苏明超赔偿，被告济南凯达建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任。原告之夫鲜华刚从被告济南凯达建筑劳务有限公司借款4500元应从赔偿总额中扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告杨世英医疗费1134.50元、误工费18000元、护理费7200元、住院伙食补助费1500元、营养费2400元、残疾赔偿金69392.40元、鉴定费2400元、后续治疗费16000元、精神损害抚慰金3000元，合计121026.90元，由被告苏明超赔偿，被告济南凯达建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任（被告济南凯达建筑劳务有限公司已付4500元）。限判决生效之日起10日内付清。
二、驳回原告杨世英其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3312元，由原告负担651元，被告苏明超、济南凯达建筑劳务有限公司各负担1330.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 金 军
人民陪审员 田万民
人民陪审员 周 杏
二〇一六年一月十八日
书 记 员 曹 敏