广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤06刑终935号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李钰章，男，1995年3月14日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地广东省五华县，因本案于2018年3月10日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人李钰章犯诈骗罪一案，于2018年7月13日作出（2018）粤0605刑初2318号刑事判决。原审被告人李钰章不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人李钰章，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：被告人李钰章自2017年9月份以来，以代办“专业处理违章”为由，经常利用打开微信“发现”栏目的“附近的人”功能，让被害人李某1于2018年1月10日许通过搜索微信附近的人，认识李钰章。李钰章自称能帮李某1办理其名下粤Ｙ×××××车辆的17宗合共67分交通违法记分为由，并自称曾经在中国人寿保险股份有限公司上班，骗取李某1信任，于同月12日下午带李某1到达位于佛山市南海区狮山镇俊x商贸x区0x4座2xx小客厅，通过微信面对面付款诈骗了李某16000元。随后李钰章又利用“手上钱不够用”为由，于同月15日上午通过微信转账诈骗了李某14000元。至此，李钰章未帮李某1办理过任何交通违章，并将李某1的手机号屏蔽。
被告人李钰章以相同手法，让被害人梁某于2017年9月23日许通过搜索微信附近的人，认识李钰章。李钰章自称能帮梁某处理他名下粤Ｙ×××××车辆的交通违法记分。同日20时许，李钰章约梁某到佛山市南海区狮山镇狮山广场见面，并在狮山广场菜市场后面空地骗取了梁某800元现金。然后李钰章分别于同年10月27日23时许通过微信转账骗取梁某500元，于同月28日12时许通过微信转账骗取梁某900元，随后李钰章将梁某微信拉黑并且拒接电话。李钰章骗取梁某合共2200元。
2018年1月26日16时，被告人李钰章以相同手段骗取被害人聂某通过微信转款1000元，后多次不接聂某电话，且并未处理聂某的违章。
另认定，民警在被告人李钰章处扣押了作案工具手机1台、赃款1700元。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人李钰章的供述与辩解，被害人李某1、梁某、聂某的陈述及辨认笔录，证人林某、李某2、李某3的证言，抓获经过，现场检测报告书，李钰章的户籍信息，健康检查笔录，扣押清单两份，微信转账记录截图三份，李某1手机截图、聂某手机截图两张和梁某手机截图三张，调取证据通知书，电子监控记录详细信息17份，刑事附带民事起诉状，现场勘验检查工作记录，电子数据检查工作记录，视听资料等。
原审判决认为，被告人李钰章以非法占有为目的，利用电信网络虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。李钰章多次诈骗，酌情从重处罚。李钰章归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人李钰章犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元；
二、扣押的作案工具手机1台，予以没收，上缴国库；起获的赃款1700元，按比例发还被害人李某1、梁某、聂某，余款11500元，继续追缴，并按比例发还李某1、梁某、聂某。
宣判后,原审被告人李钰章上诉称其行为不属于电信网络诈骗，愿意退赔被害人损失，请求从轻处理。
经审理查明，原审判决认定上诉人李钰章犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，本案二审期间，在法庭主持下，李钰章的亲属分别向被害人李某1、梁某各退赔款项10000元、1500元。李某1、梁某分别对李钰章表示谅解。
认定上述事实，有李某1、梁某二审期间向本院提交的收据及谅解书证实。
对于上诉人李钰章上诉称其行为不属于电信网络诈骗的意见，经查，李钰章以代办“专业处理违章”为由，利用打开微信这一通讯软件中“发现”栏目的“附近的人”功能，借助互联网向不特定多数人散布虚假信息，对被害人实施诈骗的犯罪行为，该行为应定性为利用电信网络虚构事实骗取他人财物的诈骗行为，李钰章关于其行为不属于电信网络诈骗的上诉意见，理由不充分，本院不予支持。
本院认为，被告人李钰章以非法占有为目的，利用电信网络虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。李钰章多次诈骗，酌情从重处罚。李钰章归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。二审期间，李钰章因亲属退赔被害人李某1、梁某的经济损失得到其谅解，有明显的悔罪表现，可对其从宽处罚。李钰章上诉称愿意退赔被害人损失，请求从轻处理，本院予以采纳，并在量刑时予以综合考虑。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，因二审出现新的量刑情节，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2018）粤0605刑初2318号刑事判决第一项关于上诉人李钰章的定罪部分；
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2018）粤0605刑初2318号刑事判决第一项关于上诉人李钰章的量刑部分及第二项；
三、上诉人李钰章犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月10日起至2019年1月9日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内向原审法院缴纳）。
四、扣押的作案工具手机1台，予以没收，上缴国库；起获的赃款1700元，发还被害人梁某700元、聂某1000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄烈生
审 判 员 陈海平
审 判 员 黄志庆
二〇一八年九月十三日
法官助理 梁伟桃
书 记 员 詹月华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。