湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永中法民一终字第569号
上诉人（原审被告）陈张继，
委托代理人潘腾，湖南君义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）廖佰斌，
委托代理人刘湘华，湖南环楚律师事务所律师（特别授权）。
上诉人陈张继因股权转让纠纷一案，不服湖南省蓝山县人民法院（2014）蓝法民二重初字第4号民事判决，于2015年10月12日提起上诉，原审法院于2015年11月11日向本院移送上诉状及案卷材料，本院同日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月3日上午在本院第二审判庭公开开庭进行了审理，上诉人陈张继及其委托代理人潘腾，被上诉人廖佰斌的委托代理人刘湘华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年11月1日，以谢灵龙为法定代表人，有股东谢灵龙、秦康、唐丽、陈建林、陈张继参加成立了永州市相约零点娱乐有限公司。2013年6月19日，以陈张继为甲方，以廖佰斌为乙方签订了一份《永州相约零点娱乐有限公司股权转让协议》，该协议载明：陈张继为该公司的法定代表人兼总经理。甲方根据本合同，将其名下占目标公司股权总额20%的股份及其依据该股份所享有的相应的股东权益一并转让给乙方。乙方同意受让被转让股份，并在转让成交后，依据受让的股份享有相应的股东权益并承担相应的义务。双方一致同意甲方转让目标公司20%股权的价款为人民币68万元，支付方式自本协议签订之日起5日内，乙方向如下指定账户一次性支付人民币68万元整。本合同签订后三十日内，甲方应当履行自行办理以及协助乙方办理该股权转让变更登记的事项，包括但不限于出具证明、缴纳税费、提交资料。最终使得目标公司将乙方的名称、住所、受让的出资额记载于股东名册并办理完毕工商登记变更手续，本次股权转让完成后，目标公司股权结构为：陈张继持股比例55%，廖佰斌持股比例20%，谢灵龙25%。违约责任：如乙方未按约定支付约定价款，逾期一日，按欠付价款的万分之一向甲方支付违约金；如因甲方原因，致使不能按期办理工商变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议的目的，甲方应当向乙方支付违约金拾万元，且乙方有权解除合同，甲方应当向乙方返还乙方已支付的转让价款，违约金不足以弥补乙方损失的，甲方应当向乙方承担足额赔偿责任；如因甲方原因，造成第三方就该股权向乙方主张权利或提起诉讼，甲方应当向乙方支付违约金拾万元，且乙方有权解除合同，甲方应当向乙方返还乙方已支付的转让价款，违约金不足以弥补乙方损失的，甲方应当向乙方承担足额赔偿责任。并附有甲方、乙方的身份证复印件及《股东会决议》、《同意转让声明》。2013年6月20日被告陈张继出具了一张收条，收到廖佰斌购买陈张继所持有永州市相约零点娱乐有限公司股份20%的转让款，合计人民币680，000元整。此后被告既没有向原告出具记载着原告的股东身份及股权的股东花名册，又未能依约办理公司变更登记，原告于2013年11月多次电话通知解除双方的股权转让合同，遭被告拒绝，原告遂诉至法院，要求判如所请。
原审认为，原告廖佰斌与被告陈张继股权转让合同不违反法律法规禁止性的规定，该转让合同有效，双方应依照合同各自履行义务。原告依约履行给付转让款的义务。受让股权的股东体现股东身份有内、外两种方式，对内以受让股权记载于股东花名册为依据，对外则以股权变更公示的工商登记。被告作为股权转让人和公司的法定代表人双重身份，至今仍没有依照合同履行协助原告并向原告出具记载着原告的股东身份及股权的股东花名册的义务；虽然办理股权转让的工商变更登记系永州市相约零点娱乐有限公司的义务，但原、被告的合同中特别约定被告有协助原告办理股权变更登记事项义务，被告作为股权转让人和公司的法定代表人双重身份，一直没有依照合同履行协助原告办理股权变更登记事项的义务。因被告的上述怠于履行义务，已严重影响原告签订该合同的目的，原告有权按照双方约定的解除条款解除该合同，被告对转让款68万元应予返回原告，并按照合同约定向原告给付违约金10万元。法院对原告主张解除双方的股权转让合同、返回转让款和给付违约金予以支持。被告主张原告已实际成为公司的股东，证据不足，不予采信；被告主张办理股权转让变更登记系公司的义务，不是被告的义务，被告没有违约的意见不能成立，不予支持。关于原告主张被告应承担因本案委托律师所支出的代理费及差旅费用，考虑到违约金已足以弥补原告经济损失，酌情由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百一十四条第一款的规定，经审判委员会讨论决定，判决：一、解除原告廖佰斌与被告陈张继签订的《永州相约零点娱乐有限公司股权转让协议》；二、限被告陈张继于本判决生效之日起十日内给付原告廖佰斌680，000元；三、限被告陈张继于本判决生效之日起十日内给付原告廖佰斌100，000元；四、驳回原告廖佰斌的其他诉讼请求。案件受理费11，600元，原告廖佰斌承担2，600元，被告陈张继承担9，000元。
一审宣判后，原审被告陈张继不服，向本院提起上诉称：虽然公司至今没有变更工商登记和股东名册等，但这并不影响被上诉人廖佰斌实际行使股东经营、管理和收益等权利，被上诉人已合法取得公司股东的资格。同时，为新股东办理股权变更登记是永州市相约零点娱乐有限公司的法定责任，与上诉人无关，上诉人不是办理股权转让变更登记的义务主体。故请二审依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。
被上诉人廖佰斌答辩称，被上诉人从未参与过公司的经营和管理，根据公司法的规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利，登记于股东名册（或颁发股权证）标志着公司股东的身份，因此，被上诉人没有取得公司股东的资格，也不可能依法行使股东的权利。同时，没有办理被上诉人股权转让变更登记的责任全部在于上诉人，上诉人将此归责于公司与事实及法律不符，故请二审依法驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本案二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案系股权转让合同纠纷，双方当事人争执的焦点是被上诉人廖佰斌是否依法已成为上诉人陈张继所在永州市相约零点娱乐有限公司的股东以及上诉人是否应当返还被上诉人所交股权转让金并承担相应违约责任的问题。《中华人民共和国合同法》第七条、第四十四条及其相关司法解释规定，当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益；依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定；合同成立但未生效的，应当返还财产，赔偿损失。本案根据现有证据和双方当事人对事实的认可，被上诉人虽然已与上诉人签订了股权转让协议，且依协议足额交纳了股权转让金，但当时占公司75%股权且在股权转让协议上标明为公司法定代表人的上诉人一直既未修改公司章程，将被上诉人的名字记载于公司章程和股东名册，并向被上诉人出具验资机构的验资证明等，也未变更工商登记。而《中华人民共和国公司法》第二十五条（四）、（五）项规定，有限责任公司章程应当载明股东的姓名或者名称，股东的出资方式、出资金额和出资日期；第三十二条规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明；第三十三条规定，有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记，登记事项发生变更的，应当办理变更登记。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十四条规定，有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或自然人身份证明。因此，被上诉人与上诉人签订的股权转让协议虽已成立，但并未在履行完变更登记等手续后生效，故被上诉人已经支付的股权转让金上诉人依法应予返还。同时，由于涉案转让协议第五条第5.1款明确约定，“本合同签订后三十日内，甲方（上诉人）应履行自行办理以及协助乙方（被上诉人）办理该股权转让变更登记的事项，最终使得目标公司将乙方的名称、住所、受让的出资额记载于股东名册并办理完工商登记变更手续”，第九条9.2款约定，“如因甲方原因，致使不能按期办理工商变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议的目的，甲方应当向乙方支付违约金拾万元，且乙方有权解除本合同，甲方应当向乙方返还已支付的转让价款”。被上诉人已于协议签订的第二天就足额向上诉人支付了680，000元的股权转让金，全面履行了协议所约定的义务，而上诉人至今仍未为被上诉人办理股东变更登记等手续，以致股权转让协议一直无法生效和履行，对此，上诉人存有过错，依法应承担违约责任。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，上诉人的上诉请求和理由与事实及法律不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件诉讼费11，600元，由上诉人陈张继负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘久平
审 判 员 魏 蓉
审 判 员 李秋云
二〇一五年十二月七日
代理书记员 秦小娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。