新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)新01民终1310号
上诉人（原审被告）：新疆华诚国际运输服务有限公司。住所地：乌鲁木齐市新市区北京南路***号。
法定代表人：杨奉东，新疆华诚国际运输服务有限公司总经理。
委托诉讼代理人：杨健军，新疆志通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘小玲，女，1976年5月1日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：王毅，新疆众望律师事务所律师。
上诉人新疆华诚国际运输服务有限公司（下称华诚国际运输公司）因与被上诉人刘小玲劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2017）新0104民初6679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日受理后，依法组成合议庭，于2018年5月8日公开开庭进行了审理。上诉人华诚国际运输公司的委托诉讼代理人杨健军，被上诉人刘小玲及其委托诉讼代理人王毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
华诚国际运输公司上诉请求：撤销一审判决第一项，改判驳回刘小玲要求我公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求。事实与理由：我公司2017年2月14日虽做出了解除劳动合同的公告，但是基于刘小玲严重违反单位规章制度而做出的，且我公司为刘小玲缴纳社保至2017年9月，工资发放至2017年2月17日，这些行为说明我公司并未实际与刘小玲解除劳动关系。另，刘小玲申请撤销除名公告，仲裁委也支持了刘小玲的该项请求，说明劳动合同并未解除，一审法院认定我公司违法解除劳动合同有误。
刘小玲答辩称，华诚国际运输公司于2017年2月14日作出了作出除名决定后，我再未向华诚国际运输公司提供劳动关系，双方劳动关系已经解除。华诚国际运输公司未提供证据证明我违反了公司的规章制度，其所作除名决定违反法律规定，应当支付赔偿金。华诚国际运输公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回其上诉，维持原判。
刘小玲向一审法院起诉请求：1、依法判决华诚国际运输公司支付违法解除劳动合同赔偿金158050元；2、依法判决华诚国际运输公司按照社保经办机构核定的缴费基数及比例补缴2003年3月至2017年1月的社会保险差额每月3000元；3、由华诚国际运输公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实，华诚国际运输公司成立日期：2004年5月25日，法定代表人：杨奉东。2005年6月16日，华诚国际运输公司、刘小玲双方签订《劳动合同书》，约定：本合同期限自2005年6月16日生效，于2009年5月28日终止。2009年华诚国际运输公司、刘小玲双方签订《劳动合同续订书》，约定：续订合同三年，于2012年5月28日终止。2012年5月28日刘小玲与华诚国际运输公司签订无固定期限劳动合同。2005年4月至2017年4月华诚国际运输公司为刘小玲缴纳社会保险费。2016年2月至2017年2月刘小玲的实发工资为40300元
（3300*11+4000）。
另查明，庭审中，刘小玲提交了2017年2月14日华诚国际运输公司的开除公告，同时提交了案外人王燕燕宣读开除公告的录音记录，华诚国际运输公司辩称华诚国际运输公司没有姓名为王燕燕的职工。华诚国际运输公司又陈述：2005年4月至5月为试用期，所以为刘小玲缴纳社会保险。2017年2月21日起旷工；刘小玲在庭审中陈述：2017年2月14日之后再未向华诚国际运输公司提供劳务。
刘小玲因违法解除劳动关系赔偿金与新疆华诚国际运输服务有限公司发生争议，刘小玲作为申请人向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会于2017年7月14日作出乌高（新）劳仲[2017]第398号仲裁裁决书。裁决：驳回刘小玲的所有仲裁请求。刘小玲不服，于2017年7月31日向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人��自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中，华诚国际运输公司成立于2004年5月25日，刘小玲称2002年12月与华诚国际运输公司存在劳动关系，不予采信。华诚国际运输公司2005年4月开始为刘小玲缴纳社会保险费，同时华诚国际运输公司在庭审中陈述2015年4月及2015年5月为试用期，因此一审法院认为刘小玲与华诚国际运输公司于2005年4月1日起存在劳动关系。刘小玲提交了2017年2月14日华诚国际运输公司的开除公告，同时提交了由案外人王燕燕宣读开除公告的录音记录及案外人荣旭签字确认的工作交接说明予以佐证，刘小玲提交的证据已经形成完整的证据链，因此对华诚国际运输公司于2017年2月14日开除刘小玲公告的真实性予以确认；华诚国际运输公司辩称华诚国际运输公司没有姓名为王燕燕的职工，但是华诚国际运输公司却为王燕燕缴纳社会保险费，与华诚国际运输公司的陈述互相矛盾。华诚国际运输公司提交了员工考勤表证明刘小玲自2017年2月21日起旷工，但该考勤表为华诚国际运输公司单方制作，无刘小玲的签字确认，因此对考勤表的真实性不予确认。华诚国际运输公司未再提交其他证据证明刘小玲2017年2月21日起旷工，因此对华诚国际运输公司的意见不予采信。刘小玲2017年2月14日之后未再向华诚国际运输公司提供劳务，也不要求继续履行合同，故刘小玲、华诚国际运输公司双方于2017年2月14日解除劳动关系。
本案中，华诚国际运输公司向刘小玲出具的开除公告中载明：由于刘小玲以个人原因不接受公司安排的工作，在领导多次谈话后仍不接受。已严重违反公司的制度，给公司的正常工作造成了很大的负面影���。故公司做出开除刘小玲的决定。华诚国际运输公司未向一审法院提交证据证明刘小玲严重违反公司的制度。因此华诚国际运输公司对刘小玲的开除决定为违法解除或终止劳动合同。刘小玲不要求继续履行劳动合同。因此华诚国际运输公司应当向刘小玲支付违法解除或终止劳动关系经济赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求��续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。刘小玲提交银行卡明细证明其月工资标准，但刘小玲未提交证据证实银行卡明细与华诚国际运输公司具有关联性，因此，对刘小玲陈述月工资为5450元的意见不予采信。华诚国际运输公司提交了员工工资表，刘小玲工资表中的本人签字予以认可，因此对华诚国际运输公司提交的员工工资表真实性予以确认。刘小玲离职前12个月的平均工资为3358.33元（40300元÷12个月）。又因为《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起实施，因此华诚国际运输公司应当支付刘小玲2008年1月1日至2017年2月14日期���违法解除或终止劳动关系经济赔偿金63808.27元（9.5×2×3358.33）。
依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。社保的缴费基数由社保经办部门核算，刘小玲请求华诚国际运输公司按照社保经办机构核定的缴费基数及比例补缴小玲2003年3月至2017年1月的社会保险差额不属于劳动争议的受案范围，不作处理。
一审法院判决：一、新疆华诚国际运输服务有限公司支付刘小玲违法解除劳动合同赔偿金63808.27元；二、驳回刘小玲的其余诉讼请求。
本院二审期间，华诚国际运输公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
1、华诚国际运输公司提交2014年12月22日制定的《管理手册》，该手册第二章第六条请假制度6.旷工一天按日工资的双倍处罚，连续旷工三天或一年内累计旷工七天者，解除劳动合同。华诚国际运输公司用以证明其公司系依据上述条款与刘小玲解除劳动关系，不存在违法解除的情形。刘小玲认为双方解除原因并非因刘小玲旷工，且该《管理手册》其从未见过，对该《管理手册》的真实性、关联性、证明性均不认可。本院认为，开除公告上载明与刘小玲解除劳动关系的事由并非旷工，且华诚国际运输公司未提交刘小玲对《管理手册》知晓的证据，故对《管理手册》本院不予确认。
2、华诚国际运输公司提交其于2017年10月12日在工人时报刊登的通知，该通知载明：刘小玲在上班通知发布后连续三天没有来公司报到，你的行为已严重违反公司制度，本月将正式停止为你缴纳社会保险费���华诚国际运输公司用以证明刘小玲在上班通知发布后，自己不来公司上班，其解除与刘小玲的劳动关系符合法律规定。刘小玲该通知于仲裁裁决后发布，且其从未接到过上班通知，对其真实性、关联性、证明性均不认可。本院认为，华诚国际运输公司刊登的通知系在仲裁裁决后，不能证明其与刘小玲解除劳动关系符合法律规定，对该证据本院亦不予确认。
经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。
本院认为，本案争议焦点：华诚国际运输公司与刘小玲解除劳动关系是否符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案中，华诚国际运输公司对刘小玲所作开除公告载明：由于刘小玲以个人原因不接受公司安排的工作，在领导多次谈话后仍不接受，已严重违反公司的制度，给公司的正常工作造成了很大的负面影响，故公司做出开除刘小玲的决定。而华诚国际运输公司向本院提交的《管理手册》对上述情形未作规定，且华诚国际运输公司亦未举证证实所依据的《管理手册》系刘小玲明晰并予以公示的规章制度，故其解除劳动合同不符合依法可以解除的情形，即华诚国际运输公司与刘小玲解除劳动关系的开除公告违法，应向刘小玲支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。对赔偿金的计算方式及数额，华诚国际运输公司无异议，本院予以维持。华诚国际运输公司上诉称仲裁裁决支持了刘小玲要求撤销除名决定的请求，且其公司也一直为其缴纳社保，说明双方劳���关系并未解除。本院认为，刘小玲对仲裁裁决不服，向一审法院起诉，仲裁裁决并不发生法律效力，故华诚国际运输公司称双方劳动关系未解除于法无据，本院不予采信。
综上，华诚国际运输公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人新疆华诚国际运输服务有限公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 韩 璟
审判员 胡 颖
二〇一八年五月十一日
书记员 帕尔哈提热夏提