辽阳市白塔区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）辽1002行初111号
原告郑德胜，男，1964年10月19日出生。
委托代理人耿坤，辽宁文正律师事务所律师。
被告辽阳县人民政府，地址：辽阳县首山镇人民街。
法定代表人孙本忠，职务：县长。
委托代理人韩炳柱，辽阳县国土资源局工作人员。
委托代理人钟毓，辽宁法源律师事务所律师。
第三人辽阳鸿基锅炉安装公司，地址：辽阳县首山镇腾飞街。
法定代表人郑德胜，职务经理。
委托代理人孙明伟，辽阳市白塔区南门法律服务所法律服务工作者。
原告郑德胜诉被告辽阳县人民政府土地行政登记一案，本院受理后依法组成合议庭，于2017年3月16日公开开庭审理了本案。原告郑德胜及其委托代理人耿坤，被告辽阳县人民政府委托代理人韩炳柱、钟毓，第三人辽阳鸿基锅炉安装公司委托代理人孙明伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郑德胜诉称，1997年5月8日辽阳县人民法院以（1995）辽经初字第416号民事裁定书将辽阳县新风铝合金装修机械厂所有的厂房及场地作价折抵给辽阳县城市信用社（后更名为辽阳市商业银行辽阳县支行、现更名为辽阳银行股份有限公司辽阳县支行，以下简称辽阳银行）。1998年7月8日，辽阳银行与第三人签订协议书，约定辽阳银行将经人民法院裁决取得的原新风铝合金装修机械厂的厂房、场地、院内水电及各种设备、设施合价20万元出售给第三人，但该协议并未实际履行，因第三人未按协议约定给付相应款项，辽阳银行与第三人协商一致解除协议并销毁协议原件。后原告与辽阳银行达成口头协议，由原告出资14万元购买原新风铝合金装修机械厂的厂房、场地、院内水电及各种设备、设施。在此期间，第三人通过关系将涉案的土地登记在第三人名下，土地使用权证号为辽县国用（1998）00446号，2000年经换证为辽县国用（2000）00446号，该证一直保管在第三人的原法定代表人手中。2002年9月30日，原告与辽阳市商业银行辽阳县支行正式签订《协议书》，约定辽阳银行将其取得的辽阳县新风铝合金装修机械厂的厂房、土地使用权及院内的水电等以现状为准转让给原告，合价款14万元，笔下付清。辽阳银行将相关权利证明书移交给原告，原告当场将转让款14万元给付辽阳银行，同时双方到辽阳县公证处办理了公证。辽阳县公证处出具（2002）辽县证民字第233号公证书，2003年4月24日原告办理了辽县房权证辽县字第00054**号房屋所有权证。2013年被告在没有土地的实际使用权人和登记使用权人报失的情况下，自行补发辽县国用（2013）第00446号土地使用权证，该证被告未交给原告或第三人。原告因其是案涉土地的实际出资人，多次找被告要求其撤销和更正辽县国用（2000）00446号和辽县国用（2013）第00446号土地使用权证，但被告只是于2016年12月7日将辽县国用（2013）第00446号的土地使用权证声明作废，恢复原证辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用权证，而未撤销辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用权证。原告诉至法院，请求法院依法判决撤销辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用权证。原告提供以下证据：1、身份证，证明原告的主体资格；2、民事裁定书、协助执行通知书、协议书、收款收据、公证书、房屋所有权证，3、土地使用权证，2-3号证据证明原告依法取得厂房所有权和场地使用权，被告将案涉土地登记在第三人名下违法，应予撤销；4、证实，证明在纪检部门调查时第三人的原法定代表人以及辽阳银行出具的证实材料，证明原告是案涉土地的实际出资人和土地使用权人；5、土地证遗失补发登记审批表、声明，证明被告在没有第三人和原告报失的情况下自行补发辽县国用（2013）第00446号土地使用权证，后在原告的申请下，被告将该证作废，恢复原证，但未撤销辽县国用（2000）第00446号国有土地使用权证。6、营业执照、证明、第三人原法定代表人身份证、企业机读档案登记资料，证明第三人的情况以及其原法定代表人的自然情况和任职情况；7、宗地地籍档案。
被告辽阳县人民政府辩称，1、答辩人颁发辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用证程序合法、完善具有不可撤销性。原告系第三人辽阳鸿基锅炉安装公司企业的法定代表人。第三人辽阳鸿基锅炉安装公司是一家股份合作制企业，现该企业已被工商机关吊销营业资格。企业破产后，企业内部职工多次上访告状，要求解决安置等一系列问题，现在仍在持续中。原告在诉前曾多次拿着相关材料到答辩人处，欲将辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用证变更为自己名下。在受到答辩人的拒绝后才诉讼到贵院。经答辩人审查：原告要求撤销的国有土地使用证中所登记的土地使用者为第三人辽阳鸿基锅炉安装公司，是依据其当初申请人申请，并根据法律规定经过严格的审查程序才获取的。同时当初辽阳鸿基锅炉安装公司取得这地块时土地用途为工业用地，使用权类型为：划拨。无论从此国有土地使用权的主体来看，还是从土地性质和用途来看，根本不具备变更到原告名下的条件。2、答辩人之所以于2016年12月7日声明对辽县国用（2013）字第00446号国有土地使用证作废，是因为当初第三人证书丢失，所以补发辽县国用（2013）字第00446号国有土地使用证。后原告将手中持有的原辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用证出示后，答辩人即作了声明，恢复原证。3、事实和法律依据。办理国有土地使用证程序：第一，土地登记申请；第二，地籍调查；第三，土地权属审核；第四，注册登记等；最后颁发国有土地使用权证书。职权法律依据《中华人民共和国土地管理法》第十一条：“单位个人依法使用的国有土地，由县级以上人民政府登记造册，核发证书，确认所有权。”事实法律依据《土地登记规则》第六条。综上，驳回原告要求撤销辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用证的诉讼请求。被告提供以下证据：1、企业法人营业执照、法定代表人身份证明书，证明企业性质和现在状态；2、土地证遗失补发登记审批表、声明，证明注销两个土地证，重新发证；3、土地登记申请书、地籍调查表，证明颁证的合法性和有效性；4、辽阳县人民政府批复。
第三人辽阳鸿基锅炉安装公司述称，1、诉争土地使用权于1998年7月15日，根据辽阳县人民法院协助执行通知书已经转归为辽阳县城市信用社；2、被告收回土地使用权违法，向第三人颁发土地使用权证不具有法律依据，因为收回土地使用权必须经过有关部门的批准，否则不得收回；3、被告给第三人颁发的国有土地使用权证，使用权类型写明是划拨，违反《土地管理法》关于划拨土地的规定，第三人是1997年3月4日从集体企业变更为股份制企业，不符合划拨土地的规定，所以被告给第三人划拨土地违法；4、根据《物权法》174条规定，关于房地一体，郑德胜取得诉争土地房屋以后，其土地使用权应一并划归郑德胜，但被告没有给原告颁发土地使用权证，其行为违法；第五，本案应撤销被告给第三人颁发土地使用权证的行政行为，责令被告在一定期限内给原告颁发土地使用证，符合行政法规定，被告拖延颁证将会侵害原告合法权益，故请求法院责令被告在一定期限内给原告颁证。综上，被告行为违法，应予撤销。第三人未向法庭提供证据。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认，对被告辽阳县人民政府提供的1、3-4号证据真实性，本院予以采信；对被告提供的2号证据及原告提供的5号证据，本院认为与本案无关，不予认定；对原告提供的1-2、6-7号证据真实性，被告、第三人均无异议，本院予以采信；对原告提供的3号证据，系本案的审查客体，不作证据认定；对原告提供的4号证据，不符合提供证据的要求，本院不予认定。
经审理查明，本案诉争土地座落在首山镇首山站村，权属性质为国有土地使用权，该地原使用权人为辽阳县新风铝合金装修机械厂。1997年5月8日，辽阳县人民法院作出（1997）辽经初字第416号民事裁定书，裁定将辽阳县新风铝合金装修机械厂的上述土地抵给辽阳县城市信用社（后更名为辽阳市商业银行辽阳县支行、现更名为辽阳银行股份有限公司辽阳县支行）。1998年，第三人辽阳鸿基锅炉安装公司对上述土地提出用地申请，被征地单位为辽阳县城市信用社，征用土地面积为1470平方米。同年8月3日，被告辽阳县人民政府作出辽县政地（划）字[1998]号7号征（占）用地批复，同意将上述土地划拨给辽阳鸿基锅炉安装公司，同年10月20日，被告为辽阳鸿基锅炉安装公司颁发了国有土地使用证。2000年3月12日，被告为第三人换发了辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用证，土地面积变更为1498.73平方米。原告不服诉至法院，请求撤销被告辽阳县人民政府为第三人颁发的辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用证。
另查，2002年9月30日，原告郑德胜与辽阳市商业银行辽阳县支行签订《协议书》，约定辽阳市商业银行辽阳县支行将其取得的辽阳县新风铝合金装修机械厂的厂房、土地使用权及院内的水电等以现状为准转让给原告，合价款十四万元，笔下付清。
本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第十一条规定，被告辽阳县人民政府具有颁发国有土地使用证的职权。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”的规定，被告应当承担举证不能的法律后果。本案中，被告辽阳县人民政府为第三人颁发的辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用证，登记的使用权面积为1498.73平方米，与辽县政地（划）字[1998]号7号征（占）用地批复的批准面积1470平方米不符，增加了28.73平方米。被告主张其行为是换证行为，但是未提供换发国有土地使用证的相关证据及变更土地使用权面积的相关依据。因此，被告为第三人颁发国有土地使用证的行政行为，主要证据不足，依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：
撤销被告辽阳县人民政府为第三人辽阳鸿基锅炉安装公司颁发的辽县国用（2000）字第00446号国有土地使用证。
案件受理费50元，由被告辽阳县人民政府承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。
审 判 长 史洪光
审 判 员 吕 冰
代理审判员 翁晓曼
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 胡瑞伦
附录：
本判决依据的相关法律规定
《中华人民共和国土地管理法》
第十一条农民集体所有的土地，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认所有权。农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认建设用地使用权。
单位和个人依法使用的国有土地，由县级以上人民政府登记造册，核发证书，确认使用权；其中，中央国家机关使用的国有土地的具体登记发证机关，由国务院确定。
确认林地、草原的所有权或者使用权，确认水面、滩涂的养殖使用权，分别依照《中华人民共和国森林法》、《中华人民共和国草原法》和《中华人民共和国渔业法》的有关规定办理。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。
被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
(一)主要证据不足的；
(二)适用法律、法规错误的；
(三)违反法定程序的；
(四)超越职权的；
(五)滥用职权的；
(六)明显不当的。