浙江省丽水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）浙丽商终字第77号
上诉人（原审被告）：浙江××城建筑工程有限公司。
住所地：义乌市××城街道办事处××州××号（现联系地址
：义乌市北苑街道凯吉路198号）。组织机构代码证：××
00。
法定代表人：陈某某。
委托代理人（特别授权）：季昀，浙江法校律师事务所
律师。
被上诉人（原审原告）：叶某某。
委托代理人（特别授权）：尤茂蔚，浙江南明律师事务
所律师。
上诉人浙江××城建筑工程有限公司为与被上诉人叶某
某买卖合同纠纷一案，不服丽水市莲都区人民法院（2010）丽
莲商初字第1066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2011年
3月19日受理后，依法组成由审判员陈江风担任审判长，审判
员汤丽军、代理审判员丁悦琛参加评议的合议庭，对本案进行
了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2009年2月28日，原告叶某某与被告
浙江××城建筑工程有限公司签订《钢材供货合同》，约定：
1、原告出卖钢材给被告，用于普森（浙江）实业有限公某工
程建设，并为被告垫付货款200万元，垫付期限为4个月，即原告供给第一批货到施工场地经被告签收开始计算期限，此货款
相应的货物应在2个月内发完；2、垫付利息按利息2%计算，每
两个月付一次，4个月的期限到期后五日内本息结清，被告未
依照约定支付垫资款及利息的，视为违约，每日按应支付1‰
违约金；3、被告依照原告发货单上的价格结算货款，被告如
需要原告提供发票，另加货款3%的税金款；4、出现纠纷，协
商不成，向丽水市莲都区人民法院提起诉讼。2009年3月15日
，双方又签订了《补充协议》，对合同未尽事宜进行补充商定
。合同签订后，原告自2009年3月23日起至2010年3月23日止，
依约供给被告62次钢材，销货清单上分别有被告员工朱某某、
黄某签收，总货款计人民币6231052.67元。被告已实际支付43
2万元，尚欠1911052.67元；原告按约提供给被告105万元货款
增值税普通票证，被告依约应支付税金款31500元；原告为被
告垫付贷款2004482元，按合同约定，四个月内未支付按2%利
率计算，被告应当支付利息69022元；被告在四个月以外未依
照约定支付垫资款，截止2010年5月30日，按约定每天支付1‰
违约金，被告应承担700023元的违约责任；而以月利率2%计算
，被告应承担470521元违约责任。
证明上述事实的证据有工程某包某施某同书，钢材供货
合同，补充协议，销售清单62份，进帐单3张，被告施工现场
的照片4幅，计算清单，利息及违约金的计算方式，2008年11
月19日的建设工程施某某同，丽水经济开发区施工直接发包意
见情况表及当事人庭审陈述。
原告叶某某在一审中诉请：要求被告支付某某款及税金1942552元人民币，并支付月利率2%的违约金某某民币470521元
；诉讼费用由被告负担。
被告浙江××城建筑工程有限公司在一审中答辩称：原
、被告之间不存在真实的钢材买卖关系，被告未委托他人与原
告签订钢材供货合同，双方不存在任何债务关系。即使原告提
供的钢材供货合同，对被告有约束力，2009年2月27日至4月27
日，原告只供应了70万元的货物，而不是200万元的货物，原
告应承担相应的违约责任。原告所主张的利息及违约金不能重
复计算，原告主张在6月30日开始每日按1‰计算违约金，及6
月30日前按月2%计算利息，无事实与法律依据。根据法律规定
，逾期支付导致的是违约责任，应支付违约金，而不能计算利
息。原告主张每天1‰的违约金过高，应当减少。原告主张被
告应支付105万元货款的税金31500元，但原告未提供合法有效
的正式税务发票。原告诉称被告实际支付432万元，但与结算
清单中记载的18笔共计420万元，存在矛盾，被告已支付462万
元。请求驳回原告的诉请。
原审法院审理认为，原、被告签订的买卖合同是双方当
事人的真实意思表示，作为合同标的物出卖人的原告已履行交
付合同标的物的义务，被告应当按合同约定支付货款，未按约
支付货款，应当承担违约责任。原、被告约定每天1‰的违约
责任，有违法律，但原告在诉讼过程中已下调该违约责任，以
月利率2%计算，法院不持异议。被告主张与原告不存在任何债
务关系，也未委托他人与原告签订钢材供货合同，与其实际支
付432万元的行为存在矛盾，以及主张实际支付462万元，均未提供证据，应当承担举证不能的不利后果。依照《中华人民共
和国合同法》第一百六十条、第一百六十一条，《中华人民共
和国民事诉讼法》第六十四条第一款和最高人民法院《关某某
事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：一、被
告浙江××城建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付给
原告叶某某人民币1942552元，并支付自2010年5月31日起以月
利率2%计算至债清之日止的违约金；二、浙江××城建筑工程
有限公司在本判决生效后十日内支付给叶某某2010年5月30日
前的违约金470521元和垫付款4个月内的利息69022元，合计人
民币539545元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务
，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之
规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28500
元，由被告浙江××城建筑工程有限公司承担。
宣判后，浙江××城建筑工程有限公司不服，向本院提
起上诉称：一、被上诉人实际供货价值为5954500.67元，不是
6231052.37元。在销售清单上签字的朱某某、黄某不是上诉人
公某员工，上诉人也未授权黄某签收材料。上诉人从未收到过
被上诉人开具的任何某某发票，不应支付税款31500元，且从
被上诉人提供的计算清单记载查看，被上诉人实际已经收到货
款462万元。原判认定上诉人尚欠1911052.67元，又认定被上
诉人为上诉人垫付货款2004482元，属认定事实错误。二、本
案的经手人黄甲并非上诉人公某员工，应追加其为本案被告或
第三人，原审未予追加，属程序违法。请求二审法院依法改判
。被上诉人叶某某答辩称：一、本案在一审时，上诉人对
朱某某签收的钢材并无异议。朱某某在2010年2月离开工地后
，被上诉人将钢材运到上诉人承建的工地，上诉人指派黄乙以
签收。二、钢材供货合同约定了价格是不含税的，如需提供发
票，由上诉人方另加货款3%的税金款。三、双方在合同中明确
约定垫资款和利息，这种做法符合建筑行业材料供应惯例，也
未违反法律强行性规定。原判认定事实清楚，适用程序和法律
正确，请求予以维持。
二审中，上诉人涉案工程某某经理曹国成陈述：曹国成
系涉案工程某某经理，但工地所用建材均由黄甲联系，黄甲系
实际施工人，挂靠在上诉人公某，黄某系黄甲舅舅，协助黄甲
管理工地。本案的钢材供货合同系黄甲与被上诉人签订，但合
同上的技术专用章则由曹国成加盖。叶某某提供的钢材款基本
属实，只是提出的违约金过高，请求法院依法裁减。
被上诉人提交了增值税专用发票，拟证实已向上诉人开
具含税发票。上诉人质证认为对真实性有异议，发票上显示非
本案当事人，与本案无关，不应采信。本院认为，被上诉人与
上诉人约定买卖单价系不含税，上诉人如需提供发票，需加3%
的税金。被上诉人从其进货渠道上端公某向上诉人开具发票，
来源合法，与本案具有关联性，应当作为本案证据采用。
二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本案二审的争议焦点为：一、原审是否漏列当事人。二
、被上诉人实际供应某某总价值，上诉人实际已支付货款数额
。三、上诉人是否应支付关于105万元货款的税金。关于第一个争议焦点：上诉人承建普森实业有限公某厂
房项目工程，黄甲作为上诉人公某的授权代表人在工程某包某
施某同书上签字。因工程需要，黄甲代表上诉人公某向被上诉
人购买钢材，并签订了钢材供货合同。其未能履行钢材供货合
同产生的责任应由上诉人来承担，原审未列黄甲为本案当事人
并无不当，上诉人该上诉主张无事实与法律依据，本院依法不
予支持。
关于第二个争议焦点：上诉人方主管某案工程的项目经
理曹国成确认与叶某某的钢材买卖情况基本属实，被上诉人提
供的销货清单除朱某某签收外，尚有小部分由黄某签收。由黄
某签收的钢材供给时间均在2010年2月朱某某因上诉人公某人
事调整离开工地后，且上诉人未能提供证据证明在2010年2月
后向他人购买钢材，应当认定上诉人向被上诉人购买的钢材总
价为6231052元。关于上诉人实际已支付的货款，被上诉人确
认已收取货款432万，上诉人虽然主张已支付462万货款，但未
能提供证据予以证明，对上诉人该上诉主张，本院依法不予支
持。
关于第三个争议焦点：被上诉人虽然主张已向上诉人开
具了105万元货款的含税发票，但只提供了1005275.68元的增
值税发票，故相应的税金应为30158元，上诉人该上诉主张部
分有理，本院对合理部分予以支持。
综上，原审判决适用法律正确，程序合法，但认定事实
部分不清，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉
讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、变更（2010）丽莲商初字第1066号民事判决第一项
为：浙江××城建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付
给叶某某人民币1942552元为1941210元，并支付自2010年5月3
1日起以月利率2%计算至付清款日止的违约金；
二、维持（2010）丽莲商初字第1066号民事判决第二项
。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费28500元，管辖权异议申请费100元，由
浙江××城建筑工程有限公司负担28300元，由叶某某负担300
元，二审案件受理费11800元，由浙江××城建筑工程有限公
司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈江风
审 判 员 汤丽军
代理审判员 丁悦琛
二〇一一年四月一十九日
代书 记员 陈 莉