上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一(民)初字第15937号
原告李正宝，男，汉族，住上海市闵行区。委托代理人梁莉，上海富勤律师事务所律师。被告上海天宸客运有限公司，注册地上海市浦东新区。法定代表人李振华，董事长。委托代理人黄建海，男。委托代理人苏积彩，男。被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市虹口区。法定代表人张建，总经理。委托代理人张景文，男。原告李正宝与被告上海天宸客运有限公司(以下简称天宸客运公司)、被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司(以下简称众诚保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月28日立案受理。本案依法适用简易程序，分别于2015年8月24日、2016年4月18日公开开庭进行了审理,原告李正宝的委托代理人梁莉、被告天宸客运公司的委托代理人黄建海、被告众诚保险公司的委托代理人张景文参加了第一次庭审；原告李正宝及其委托代理人梁莉、被告众诚保险公司的委托代理人张景文参加了第二次庭审，被告天宸客运公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告李正宝诉称，2014年3月25日19时00分许，翁某某驾驶被告天宸客运公司所有的牌号为沪FWXX**的小型轿车行驶至本市闵行区畹町路高兴路路口，适逢原告驾驶电动自行车行驶至此，双方发生碰撞，致原告人伤车损。公安机关认定翁某某负事故全部责任，原告无责。翁某某系被告天宸客运公司的工作人员，事故发生时是在执行职务过程中，故天宸客运公司作为用人单位应承担本起事故的赔偿责任。沪FWXX**小型轿车在被告众诚保险公司投保了交强险及商业第三者责任险，故原告的损失：医疗费54,077.82元(人民币，下同)、住院伙食补助费500元、营养费3,600元、精神损害抚慰金6,000元、残疾赔偿金127,109元、误工费32,761元、护理费6,480元、残疾辅助器具费120元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费1,900元、律师费4,000元，由被告众诚保险公司在交强险限额内承担赔偿责任(精神损害抚慰金在交强险内优先赔付)，超出部分由被告众诚保险公司在商业第三者责任险中赔偿，仍有不足部分由被告天宸客运公司赔偿。被告天宸客运公司辩称，翁某某系其工作人员，事故发生时是在执行职务过程中，作为用人单位，其愿意承担本起事故的赔偿责任；对事故的发生经过及公安机关的责任认定无异议；在原告治疗过程中其曾垫付过医疗费49,301.64元、护工费1,150元，要求在本案中一并处理；鉴定费应由原告或众诚保险公司承担，律师费金额过高，仅认可2,000元，对其余赔偿项目均同意被告众诚保险公司的意见。被告众诚保险公司辩称，对事故的发生经过及公安机关的责任认定无异议。沪FWXX**小型轿车确在其处投保了交强险及商业第三者责任险。原告应当在治疗终结后进行鉴定，故对初次鉴定后的医疗费不予认可，且应当扣除非医保部分和自费部分；营养费按30元/天计算60天；护理费按40元/天计算105天；误工费按2,020元/月计算195天；关于残疾赔偿金认可一个XXX伤残，并要求按2015年度城镇居民人均可支配收入的标准计算为95,420元；精神损害抚慰金认可5,000元；原告无需两根拐杖，仅同意赔偿一根拐杖的费用60元；交通费、衣物损失费由法院确定；对住院伙食补助费无异议；初次鉴定结论已被推翻，该鉴定费应由原告自行承担；律师费不属保险公司理赔范围。本院经审理查明，原告所述事故发生经过及责任认定属实，公安机关认定翁某某负事故全部责任。事故造成原告右胫骨平台骨折、右侧腓骨小头骨折等，经医院行切开复位内固定术及取内固定术治疗，共发生医疗费54,077.82元，其中原告支付4,776.18元，被告天宸客运公司支付49,301.64元，被告天宸客运公司另垫付护工费1,150元。住院期间，原告购买拐杖2根支出120元。经上海市公安局闵行交警支队委托，上海华医司法鉴定所于2014年8月6日对原告的损伤作出鉴定结论：李正宝肢体交通伤，后遗右下肢功能障碍、神经功能障碍分别构成XXX伤残、XXX伤残。损伤后手术治疗休息期180日，营养期60日，护理期90日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告因此支出鉴定费1,900元。另，原告为本案诉讼聘请上海富勤律师事务所律师作为其诉讼代理人，支出律师费4,000元。诉讼中，被告众诚保险公司坚持申请重新鉴定，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学重新鉴定，鉴定意见为：李正宝右下肢交通伤，后遗右下肢功能障碍已构成XXX伤残。伤后总的休息180-210日，护理90-120日，营养60日。被告众诚保险公司预付了重新鉴定费3,630元。另查明，原告系上海A物业管理有限公司工作人员，承担保安岗位工作。庭审中原告陈述，2013年7月起其做两个班次，单位委托上海B经济发展有限公司代发工资，其银行账户每月一般有两笔工资汇入。事故发生前一年原告的月平均实发工资为3,736.79元，事故发生后原告休息期间单位向其发放工资合计4,448元。又查明，原告李正宝的户籍性质为非农业家庭户口。还查明，沪FWXX**小型轿车于被告众诚保险公司投保了交强险及限额为50万元的商业第三者责任险(含不计免赔)，本起事故发生于保险期间。以上事实，由道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业第三者责任保险单及保险条款、医药费收据、病历、出院小结、诊断报告、住院病人费用清单、户口簿、司法鉴定意见书、鉴定费发票、劳务协议合同、企业法人营业执照、银行交易明细单、护工费发票、拐杖费发票、出租车发票、律师费发票等证据及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由机动车投保的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此，承保沪FWXX**小型轿车交强险的被告众诚保险公司应当在强制保险责任限额范围内向原告赔付。超出交强险限额部分，因沪FWXX**小型轿车驾驶员翁某某负事故全部责任，且沪FWXX**小型轿车在被告众诚保险公司投保了商业第三者责任险，故由被告众诚保险公司在商业第三者责任险中赔偿，被告天宸客运公司作为用人单位，愿意承担其工作人员在执行职务过程中所发生事故的赔偿责任，与法不悖，故不足部分及不属保险赔偿范围的部分由被告天宸客运公司赔偿。对于原告损失的认定，医疗费54,077.82元(含被告天宸客运公司垫付的49,301.64元)系治疗事故损伤而产生，应计入赔偿范围；根据重新鉴定确定的期限及原告治疗的实际需要，本院认定营养费(含二期)为1,800元、护理费5,030元(含二期和住院期间护工费1,150元)，根据原告误工及收入减少的实际情况，本院认定误工费(含二期)为21,709.53元；根据原告的户籍性质，本院根据重新鉴定确定的伤残等级认定残疾赔偿金为105,924元；原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要的抚慰，根据原告的损害后果、侵权人的过错等因素，本院确定精神损害抚慰金5,000元；原告因腿部骨折导致行走不便，其购买拐杖属合理，该部分费用应计入赔偿范围；根据原告伤情及治疗的实际需要，本院酌定交通费400元；原告衣物在事故中受损，本院酌定衣物损失费300元；两被告对住院伙食补助费无异议，本院予以确认；关于鉴定费，由于重新鉴定结论对原鉴定结论中的伤残等级及休息、护理、营养的期限均有所更改，故该笔费用不应由两被告承担，原告要求被告方赔偿鉴定费1,900元的诉讼请求，本院不予支持；律师费系原告通过诉讼解决本纠纷的支出，应计入赔偿范围。综上，原告因本事故所致损失为：医疗费54,077.82元、住院伙食补助费500元、营养费1,800元、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金105,924元、误工费21,709.53元、护理费5,030元、残疾辅助器具费120元、交通费400元、衣物损失费300元、律师费4,000元，上述合计198,861.35元。由被告众诚保险公司在交强险责任限额内赔偿120,300元，超出交强险限额的部分由被告众诚保险公司在商业第三者责任险范围内赔偿74,561.35元，合计为194,861.35元。律师代理费4,000元由被告天宸客运公司赔偿，鉴于其在原告治疗过程中曾垫付过医疗费49,301.64元、护工费1,150元，故被告众诚保险公司应赔偿原告148,409.71元并返还被告天宸客运公司46,451.64元。被告天宸客运公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李正宝148,409.71元；二、被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告上海天宸客运有限公司46,451.64元；三、驳回原告李正宝其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,201.20元，由原告李正宝负担201.20元，被告上海天宸客运有限公司负担2,000元；重新鉴定费3,630元，由被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 吴文静
二〇一六年五月六日
书 记 员 姜晓婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。