重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）渝05刑终475号
原公诉机关重庆市南岸区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ雄，男，1994年6月8日出生于海南省澄迈县，住海南省澄迈县。2016年12月23日因本案被抓获，2017年1月17日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年2月21日被重庆市公安局南岸区分局监视居住，同年8月21日被该局取保候审，同年11月7日被重庆市南岸区人民法院取保候审，2018年5月9日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
原审被告人黄文，男，1996年5月24日出生于海南省澄迈县，住海南省澄迈县。2017年3月30日因本案被抓获，同年4月6日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
原审被告人黄琪，男，1995年12月20日出生于海南省澄迈县，住海南省澄迈县。2017年4月21日因本案被抓获，同年4月29日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
重庆市南岸区人民法院审理重庆市南岸区人民检察院指控原审被告人ＸＸ雄、黄文、黄琪犯诈骗罪一案，于2018年7月7日作出（2017）渝0118刑初1278号刑事判决。ＸＸ雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。重庆市人民检察院第五分院指派检察员肖颖、检察官助理程虎出庭履行职务，上诉人（原审被告人）ＸＸ雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市南岸区人民法院认定：2016年3月开始，周树明、王和文在海南省海口市利用租赁的网络服务器及虚假的网络游戏装备交易网站从事诈骗活动，并发展了王华、姜兴（均已判决）等多人为代理，分别管理不同的虚假交易网站和对应的QQ群。各代理又分别发展了多人为QQ群成员，其中王华管理的QQ群内有被告人ＸＸ雄、黄文、黄琪等人。各QQ群成员在群内获悉诈骗网站即时更新的信息，反馈诈骗网站故障，发布邀约其他群成员共同实施诈骗的邀约信息，交流相关犯罪信息，形成了以QQ群为主要组织形式，以虚假出售网络游戏装备为主要诈骗手段的犯罪团伙。
在该团伙中，周树明、王和文为团伙第一层级，负责诈骗资金管理及虚假网站维护。王华等代理为团伙第二层级，负责管理所在的QQ群及相应的虚假交易网站，与周树明等上一级以及QQ群内成员等下一级进行资金结算。ＸＸ雄、黄文、黄琪等人为团伙第三层级，主要负责具体实施诈骗活动。
被告人ＸＸ雄、黄文、黄琪等人通过在网络游戏中发布低价出售游戏装备的虚假信息，诱骗被害人到各QQ群对应的虚假交易网站注册、充值，再以未实名认证、账号录入错误、账户被冻结等各种名义，反复多次对被害人实施诈骗。被害人被骗资金通过微信支付等方式，进入周树明控制的银行卡内，周树明、王和文提取其中的10%后，将剩余款项对应地转至王华等下一级代理控制的银行卡内，再由王华等代理与具体实施诈骗的ＸＸ雄、黄文、黄琪等按比例分赃，群成员共分得70%-80%左右的诈骗金额。
2016年3月至9月期间，该团伙以上述方式先后对数千名被害人实施诈骗，共计骗得钱款597万余元。周树明等按照1:9的比例，向王华等掌握的银行卡内转入相应的诈骗所得金额。其中，在被告人被抓获后，能核实的其在群时间及转入的诈骗金额如下：ＸＸ雄在群期间的2016年6月13日至7月25日转入73.21万元，黄文在群期间的2016年7月23日至9月17日转入69.89万元，黄琪在群期间的2016年9月13日至9月27日转入20.3万元。王华等人收到周树明转入的资金后，再通过支付宝、银行转账等多种方式与QQ群成员分赃，具体实施诈骗的群成员共分得诈骗金额的70%-80%左右。其中以被告人被抓获时尚能核实的分赃途径统计，共计支付给ＸＸ雄3833元，支付给黄文29876元，支付给黄琪8989元。
2016年12月23日，被告人ＸＸ雄在海南省澄迈县被抓获。2017年3月30日，被告人黄文在海南省澄迈县被抓获。2017年4月21日，被告人黄琪在海南省澄迈县被抓获。归案后，三被告人均如实供述了本案犯罪事实。
认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、归案经过、聊天记录、银行卡交易明细、资金统计明细、辨认笔录及照片、提取笔录、扣押清单等书证；证人王某1、王某2等人的证言；被告人ＸＸ雄、黄文、黄琪的供述等。
重庆市南岸区人民法院认为，被告人ＸＸ雄、黄文、黄琪伙同同案人，以非法占有为目的，虚构低价出售网络游戏装备的事实，骗取他人钱财，其中被告人ＸＸ雄、黄文诈骗数额特别巨大，被告人黄琪诈骗数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。对被告人ＸＸ雄的犯罪金额，应按其归案后尚能核实的在群期间2016年6月13日至7月25日该群诈骗金额73.21万元认定，其违法所得应按归案后尚能核实的3833元认定；对被告人黄文的犯罪金额，应按其归案后尚能核实的在群期间2016年7月23日至9月17日该群诈骗金额69.89万元认定，其违法所得应按归案后尚能核实的29876元认定；对被告人黄琪的犯罪金额，应按其归案后尚能核实的在群期间2016年9月13日至9月27日该群诈骗金额20.3万元认定，其违法所得应按归案后尚能核实的8989元认定。被告人ＸＸ雄、黄文、黄琪作为QQ群成员，具体实施了部分诈骗行为，在整个共同犯罪中起次要作用，是从犯，对ＸＸ雄、黄文可以依法减轻处罚，对黄琪可依法从轻处罚。被告人ＸＸ雄、黄文、黄琪归案后均能如实供述本案主要犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人ＸＸ雄犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。二、被告人黄文犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金五万元。三、被告人黄琪犯诈骗罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金二万元。四、责令被告人ＸＸ雄、黄文、黄琪共同退赔被害人经济损失。五、对扣押在案涉案物品予以没收（未随案移送的财物，由扣押机关重庆市公安局南岸区分局依法处理）。
原审被告人ＸＸ雄上诉提出：1、2016年6月13日至同年7月25日期间，其不在诈骗QQ群里，转入王华银行卡内的73.21万元不是其实施的诈骗犯罪行为，2、原判量刑过重，请求从轻处罚。
重庆市人民检察院第五分院认为，原审判决认定ＸＸ雄、黄文、黄琪犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，上诉人ＸＸ雄提出的上诉理由不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的上诉人ＸＸ雄、原审被告人黄文、黄琪犯诈骗罪的事实与一审相同。在本院审理期间，上诉人ＸＸ雄未提交新的证据,本院对一审判决所列证据予以确认。
本院认为，上诉人ＸＸ雄、原审被告人黄文、黄琪伙同他人，以非法占有为目的，虚构低价出售网络游戏装备的事实，骗取他人钱财，其中ＸＸ雄、黄文诈骗数额特别巨大，黄琪诈骗数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。ＸＸ雄、黄文、黄琪系共同犯罪，均应对其参与期间该诈骗QQ群实施的诈骗犯罪数额承担相应的刑事责任。在共同犯罪中，ＸＸ雄、黄文、黄琪起次要作用，系从犯，对ＸＸ雄、黄文依法可减轻处罚，对黄琪依法可从轻处罚。ＸＸ雄、黄文、黄琪归案后均能如实供述其主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。对于上诉人ＸＸ雄提出2016年6月13日至同年7月25日期间，其不在诈骗QQ群里，转入王华银行卡内的73.21万元不是其实施的诈骗犯罪行为的上诉理由，经查，ＸＸ雄在侦查机关多次供述其于2016年5月加入本案诈骗QQ群后实施诈骗并分得诈骗赃款4000余元，另资金统计明细证实2016年6月13日至7月25日ＸＸ雄在群期间转入群主王华银行卡内的诈骗金额为73.21万元，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人ＸＸ雄提出原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由，经查，原判根据ＸＸ雄诈骗犯罪事实、系从犯以及综合其分得诈骗赃款数额等情节，对其所处刑罚并无不当，该上诉理由本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。重庆市人民检察院第五分院的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 余 勇
审 判 员 卢俊莲
审 判 员 唐龙飘
二〇一八年九月十三日
法官助理 郭 敏
书 记 员 傅亚男