广东省云浮市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)粤53民终346号
上诉人（一审原告）：云浮市电子商务协会。住所地：广东省云浮市。
法定代表人：王燕锦，该协会会长。
委托代理人：何金兴，广东广鑫律师事务所律师。
委托代理人：梁伟银，女，1983年7月9日出生，广东广鑫律师事务所律师助理。
被上诉人（一审被告）：陈文静，女，汉族，1987年5月26日出生，住广东省云浮市云城区。
上诉人云浮市电子商务协会因与被上诉人陈文静劳动合同纠纷一案，不服云浮市云城区人民法院（2016）粤5302民初175号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：被告陈文静于2015年7月13日入职原告云浮市电子商务协会从事秘书兼出纳工作，对口头约定试用期问题，原告云浮市电子商务协会认为口头约定的试用期为6个月，被告陈文静认为口头约定的试用期为1个月，双方均没有提供证据。双方没有签订劳动合同，被告陈文静入职原告云浮市电子商务协会后，原告云浮市电子商务协会没有为被告陈文静缴纳社会保险费。2015年11月26日，原告云浮市电子商务协会提出与被告陈文静补签劳动合同，被告陈文静要求原告依法支付未签订劳动合同的二倍工资后同意补签劳动合同，原告不同意，双方协商未果。2015年11月30日，原告云浮市电子商务协会的工作人员温海林在非工作时间以电子邮件方式通知被告陈文静终止劳动关系。2015年12月10日，原告云浮市电子商务协会搬迁办公场所没有通知被告陈文静，被告陈文静因此没有到原告云浮市电子商务协会上班。被告陈文静在原告云浮市电子商务协会领取7月工资为2558.1元、8月工资为3454.55元、9月工资为3200元、10月工资为4487.36元、11月工资为3135.63元。2015年11月25日，被告陈文静向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求：一、依法裁决原告现金补偿被告入职到至今的社会保险费及滞纳金费用（2015年7月至2015年11月）；二、依法裁决原告支付被告2015年8月至2015年11月未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额共计14327.28元；三、依法裁决原告立刻与被告签订合法的劳动合同，合同内容必须与当初承诺相符；四、依法裁决原告支付拖欠被告2015年10月份工资共4472.73元。2015年12月1日，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会受理被告陈文静申请，2015年12月24日，被告陈文静向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会递交《变更劳动人事争议仲裁申请书》，请求依法裁决：一、解除被告陈文静与原告云浮市电子商务协会之间的劳动关系；二、原告云浮市电子商务协会向被告陈文静支付2015年8月至2015年11月因未签订书面劳动合同双倍工资差额14277.50元；三、原告云浮市电子商务协会向被告陈文静支付半个月工资作为解除劳动关系的补偿金1784.70元；四、支付2015年12月的工资7000元。2016年1月27日，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会以云劳人仲案非终字[2015]11号《仲裁裁决书》裁决：一、确认被告陈文静与原告云浮市电子商务协会的劳动关系在2015年12月24日终止；二、原告云浮市电子商务协会在收到仲裁裁决书五日内分别支付被告陈文静2015年12份工资2896.55元、终止劳动关系经济补偿1644.35元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额15784.33元。以上款项合计20325.23元；三、驳回被告陈文静的其他仲裁请求。原告云浮市电子商务协会不服云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的云劳人仲案非终字[2015]11号《仲裁裁决书》裁决，于2016年2月4日向一审法院提起诉讼，请求判决：一、确认原、被告陈文静的劳动关系在2015年11月30日终止；二、原告云浮市电子商务协会无需支付被告陈文静2015年12月份工资2896.55元、终止劳动关系经济补偿1644.35元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额15784.33元；三、本案的诉讼费由被告陈文静承担。
另查：被告陈文静自行出资由云浮市富地房地产开发有限公司为被告陈文静缴交了2014年7月至2015年10月的社会保险费；企业职工月计薪天数为21.75天。
在庭审中，原告云浮市电子商务协会坚持认为其于2015年11月26日与被告陈文静协商签订劳动合同，被告陈文静拒绝。2015年11月30日，原告以电子邮件方式通知被告终止劳动关系，因此，其与被告陈文静的劳动关系于2015年11月30日终止，请求：1、确认原、被告陈文静的劳动关系在2015年11月30日终止；2、原告云浮市电子商务协会无需支付被告陈文静2015年12月份工资2896.55元、终止劳动关系经济补偿1644.35元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额15784.33元；3、由被告陈文静承担本案的所有诉讼费用；被告陈文静坚持认为原告云浮市电子商务协会一直未与被告陈文静缴纳社会保险，原告提出补签劳动合同又不同意支付未签订书面劳动合同的二倍工资，且被告陈文静在原告云浮市电子商务协会处工作至2015年12月10日，之后，原告云浮市电子商务协会搬迁办公场所没有通知被告陈文静，被告陈文静才没有到原告云浮市电子商务协会工作，原告云浮市电子商务协会员工温海林发送给被告终止劳动关系的邮件没有电子公章，对其真实性不予确认，终止劳动关系日期为2015年12月24日，请求维持云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的云劳人仲案非终字[2015]11号《仲裁裁决书》确定的裁决事项。
一审法院认为：本案争议的焦点有以下三个：1、原告云浮市电子商务协会与被告陈文静没有签订劳动合同是否存在试用期；2、原告云浮市电子商务协会与被告陈文静的劳动关系何时终止、原告云浮市电子商务协会是否需要支付被告陈文静2015年12月工资和经济补偿金；3、原告云浮市电子商务协会是否需要支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额给被告陈文静。
一、原告云浮市电子商务协会与被告陈文静没有签订劳动合同是否存在试用期。《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款规定：“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。”本案中，被告陈文静自入职原告云浮市电子商务协会工作后，双方没有签订书面劳动合同，双方只存在事实劳动关系。根据上述法律的规定，被告陈文静在原告云浮市电子商务协会工作不存在试用期。
二、原告云浮市电子商务协会与被告陈文静的劳动关系何时终止、原告云浮市电子商务协会是否需要支付被告陈文静2015年12月工资和经济补偿金。原告云浮市电子商务协会与被告陈文静的劳动关系何时终止问题。原告云浮市电子商务协会主张其于2015年11月26日要求与被告陈文静补签劳动合同，被告陈文静拒绝，其于2015年11月30日以电子邮件方式向被告陈文静提出解除劳动关系，其与被告陈文静的劳动关系于2015年11月30日终止；而被告陈文静则认为，原告云浮市电子商务协会一直未为被告陈文静缴纳社会保险，原告要求补签书面劳动合同又不同意支付未签订书面劳动合同的二倍工资，对电子邮件的真实性不予确认。主张其与原告云浮市电子商务协会的劳动关系于2015年12月24日终止。本案中，原告对其主张只提供了其员工温海林在非工作时间发送给被告陈文静的解除劳动关系的电子邮件，未能提供其他有效的证据予以证实，也没有提供解除劳动关系书面通知书。且原告云浮市电子商务协会只要求与被告补签劳动合同，不同意支付被告提出的未签订书面劳动合同的二倍工资要求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌管的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”的规定，对被告陈文静认为其与原告云浮市电子商务协会的劳动关系于2015年12月24日终止的主张，一审法院予以采纳。
对原告云浮市电子商务协会是否需要支付被告陈文静2015年12月工资问题。被告陈文静主张其与原告云浮市电子商务协会约定的工资为3500元，劳动争议仲裁委员会在本案仲裁时对此已予以认定。根据《广东省工资支付条例》第四十四条：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”的规定，一审法院对劳动争议仲裁委员会确定被告陈文静2015年12月月工资按3500元计算予以确认，亦即被告陈文静2015年12月应得的工资为2896.55元（3500元/月÷21.75天/月×18天）。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，原告云浮市电子商务协会应当支付被告陈文静2015年12月的工资2896.55元。
对原告云浮市电子商务协会是否需要支付经济补偿金问题。原告云浮市电子商务协会与被告陈文静的劳动关系自2015年7月13日起至2015年12月24日止。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款：“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”的规定，原告云浮市电子商务协会应当于2015年8月12日前为被告陈文静办理社会保险登记、双方缴纳社会保险费。但原告云浮市电子商务协会一直没有为被告陈文静办理社会保险登记、缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，由于原告云浮市电子商务协会未依法为被告陈文静缴纳社会保险费，因此，被告陈文静提出其于2015年12月24日与原告云浮市电子商务协会终止劳动关系的主张，合理合法，一审法院予以采纳。被告陈文静自行出资由云浮市富地房地产开发有限公司为被告陈文静办理社会保险登记、缴纳社会保险费的行为不属原告云浮市电子商务协会可以免除的法定责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，原告云浮市电子商务协会应当向被告陈文静支付经济补偿金。被告陈文静自2015年7月13日至2015年12月24日在原告云浮市电子商务协会工作，尚未满6个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以下不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，原告云浮市电子商务协会支付被告陈文静经济补偿金标准为0.5个月工资。根据原、被告陈文静在庭审中确认的2015年7月、8月、9月10月、11月工资分别为2558.10元、3454.55元、3200元、4487.36元、3135.63元，原告云浮市电子商务协会应当向被告陈文静支付终止劳动关系经济补偿金1644.35元【（2558.10+3454.55+3200+4487.36+3135.63+2896.55）÷6个月×0.5个月=1644.35】。
三、原告云浮市电子商务协会是否需要支付被告陈文静未签订书面劳动合同的二倍工资差额。原告云浮市电子商务协会与被告陈文静的劳动关系从2015年7月13日起至2015年12月24日止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，原告云浮市电子商务协会应当在2015年8月13日前与被告陈文静签订书面劳动合同，但原告云浮市电子商务协会一直未与被告陈文静签订书面劳动合同。因此，原告云浮市电子商务协会应向被告陈文静支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额15784.33元（3454.55÷21.75天/月×13天+3200元+4487.36元+3135.63元+2896.55元）。
综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十九条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《广东省工资支付条例》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告云浮市电子商务协会与被告陈文静的劳动关系在2015年12月24日终止。二、原告云浮市电子商务协会在本判决发生法律效力之日起五日内分别支付给被告陈文静2015年12月的工资2896.55元、终止劳动关系经济补偿金1644.35元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额15784.33元，三项合共20325.23元。三、驳回原告云浮市电子商务协会的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由原告云浮市电子商务协会负担。。
上诉人云浮市电子商务协会不服上述判决，向本院上诉请求：1、依法撤销云浮市云城区人民法院（2016）粤5302民初175号民事判决书，直接改判支持上诉人一审的全部诉讼请求，即：确认上诉人与被上诉人之间的劳动关系在2015年11月30日终止；上诉人无须支付被上诉人2015年12月份工资2896.55元，终止劳动关系经济补偿1644.35元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额15784.33元；本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2015年7月13日，被上诉人到上诉人处工作，当时上诉人仍未成立，处于筹备阶段，故未能签订劳动合同，只是向被上诉人说明在上诉人成立后再作适当补偿。双方约定：被上诉人的试用期为6个月，试用期工资为每月2800元。上诉人于2015年11月26日主动与被上诉人签订劳动合同，但被上诉人拒不签订。鉴于被上诉人不与上诉人签订劳动合同，上诉人秘书处负责人于11月30日，分别用电子邮件、手机短信、微信3种方式向被上诉人发出通知，解除原被上诉人间的劳动关系，并要求被上诉人在12月1日完成工作交接手续。被上诉人为此十分不满，2015年12月1日向云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，云浮市劳动人事争议调解仲裁委员会经受理、审查，于2016的1月27日作出云劳人仲案非终字第（2015）11号裁决书。上诉人认为，一审判决认定事实不清，适用法律错误，实体处理错误，理由如下：
一、被上诉人与上诉人之间的劳动关系已于2015年11月30日解除，上诉人无需支付被上诉人12月份工资。因被上诉人不与上诉人签订劳动合同，上诉人秘书处负责人于11月30日，分别用电子邮件、手机短信、微信3种方式向被上诉人发出通知，解除原被上诉人间的劳动关系，并要求被上诉人在12月1日完成工作交接手续。在被上诉人仲裁申请事实与理由以及劳动仲裁庭审过程中，其也证实上诉人秘书处秘书长温海林于2015年11月30日晚通过电子邮件方式向被上诉人提出终止劳动关系。所以，双方之间的劳动关系解除时间应为2015年11月30日。即上诉人无需支付被上诉人12月份工资。
二、上诉人无需支付被上诉人终止劳动关系经济补偿金。因被上诉人拒绝与上诉人签订劳动合同，已损害了上诉人的合法权益，所以，上诉人解除双方的劳动合同关系，并未违反劳动合同法的相关规定，不属于劳动合同法关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的21种情形。
三、关于二倍工资差额。被上诉人在劳动仲裁阶段请求的二倍工资差额为14277.54元，但是仲裁裁决的二倍工资差额却是15784.33元，超出被上诉人的仲裁请求，该项裁决没有事实和法律依据，是错误的。
综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，实体处理错误，请二审法院依法查明事实，对本案作出一个公正的判决。
在二审法庭上，上诉人还认为因为上诉人在2015年12月份就网上出现的歪曲事实、恶意中伤造谣的贴文已作报案处理，而该事实与本案上诉人及被上诉人存在着密切的联系，因此应遵循先刑后民的原则，请求法院中止本案的审理，待刑事案件侦查终结后再进行审理。
被上诉人陈文静答辩认为：1、上诉人云浮市电子商务协会上诉状所述不是事实，因为本人已在2015年11月19日向劳动监察科提出申请，并在11月25日到劳动仲裁委员会委提出申请。而云浮市电子商务协会才在2015年11月26日主动威迫本人倒签劳动合同，本人当场已经口头告知上诉方按照法律法规补偿后方可倒签劳动合同。2、本人在入职时，上诉人并没有提及试用期为六个月的说法，并多次口头及微信告知本人及其他当时在职人员在云浮市电子商务协会成立大会后（成立大会时间为2015年8月18日）立即为员工转正及签订劳动合同。3、本人并没有收到当时云浮市电子商务协会工作人员温海林发给本人的手机短信及微信内容，而是在非办公时间的深夜时收到温海林发给本人解除劳动关系的电子邮件。但电子邮件并没有盖云浮市电子商务协会的公章，所以本人怀疑邮件的真实性。4、关于双倍差额的核算结果，一审已经根据事实认定清楚，适用法律正确，恳请二审法院给予支持。5、本人至今并没有收到云浮市电子商务协会出示相关与本人终止劳动合同的证明，所以本人认为终止合同时间为2015年12月24日，并不是云浮市电子商务协会所述的2015年11月30日终止。6、本案的上诉费由云浮市电子商务协会承担。7、上诉人所指网上出现歪曲事实、恶意中伤的相关文章与本案无关，所以恳请法院继续审理此案。
二审期间上诉人云浮市电子商务协会在提交了如下两组证据：第一组证据：报警回执、询问笔录、贴吧主题贴、微信聊天记录和陈文静的询问笔录，主要证明被上诉人陈文静涉嫌在网络上发布诋毁上诉人及上诉人单位工作人员的言论，我方亦已经作报案处理，现正在调查中。第二组证据：关于要求签订用工劳动合同的通知、文件资料签收表、劳动合同签收表、身份证复印件，证明上诉人根据被上诉人入职时双方的约定草拟劳动合同，通知并要求与被上诉人协商签订，但被被上诉人拒绝。
对于上述证据，被上诉人的质证意见为：第一组，本人已在询问笔录中明确回应不是本人所为，且该组证据与本案无关。证据清单中微信截图聊天内容并不能显示为本人所为。第二组：该份清单已明确显示是在2015年11月25日、26日云浮市电子商务协会才与当时在职人员倒签劳动合同，而且是在本人向劳动仲裁委员会提出申请后云浮市电子商务协会才威迫本人倒签劳动合同。视频、光盘及录音并没有详细的日期、时间、地点，而且是在本人不知情的情况下偷拍、录音。
二审期间被上诉人没有提交证据。
本院经审理查明，原判查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，云浮市电子商务协会于2015年8月17日经云浮市民政局批复成立，是社团法人，之后办理了《组织机构代码证》，《组织机构代码证》有效期自2015年8月21日至2019年8月16日。2015年11月24日云浮市电子商务协会作出《关于要求签订用工劳动合同的通知》，内容为：“协会秘书处各员工：由于协会在筹备期间未成为法定机构，而筹备工作需要招用一定数量的人员开发工作。协会自8月17日成立后，由于经费筹集、执照、组织机构代码、印章等手续的完善需要一定时间，管理制度、员工薪酬方案等也需要提交协会理事会审议通过。鉴于上述原因，先后招用的工作人员仍未签订用工劳动合同。为完善用工劳动管理，请协会秘书处各员工于2015年11月27日前与协会补签订《劳动合同》。逾期未与协会签订《劳动合同》的，协会秘书处将对其作辞退处理，所产生的一切经济和法律后果由员工个人负责。”云浮市电子商务协会秘书处其他工作人员温海林、石桂平、黄秋华等人分别于2015年11月25日和26日在文件签收表上签名确认。
2015年11月30日，云浮市电子商务协会秘书处温海林通过电子邮件的方式通知陈文静：“陈文静，受协会会长王燕锦的委托通知你：你进入协会工作后，在试用期内工作表现不错，协会想继续留用你。鉴于协会通知你并与你签订劳动合同，你不同意签订。所以协会决定与你解除劳动关系，你工作到2015年11月30日截止。请你于12月1日到协会，按协会离职规定办理离职手续。”
本院认为：本案是劳动合同纠纷。本案二审的争议焦点是：1、云浮市电子商务协会二审要求中止审理的理由是否成立；2、双方的劳动关系何时终止；3、云浮市电子商务协会应否支付二倍工资差额和解除劳动合同的经济补偿金。
关于云浮市电子商务协会二审要求中止审理的问题。云浮市电子商务协会二审提出，在2015年12月份就网上出现的歪曲事实、恶意造谣中伤云浮市电子商务协会的贴文已向公安机关作报案处理，而该事实与本案上诉人及被上诉人存在着密切的联系，因此应遵循先刑后民的原则，请求法院中止本案的审理，待刑事案件侦查终结后再进行审理。本案属于劳动合同纠纷，云浮市电子商务协会向公安机关报案反映的网上贴文与本案劳动争议虽有关联，但是与本案的处理是相互独立的，本案的处理无需等待公安机关的刑事侦查结果，而且因网上贴文与事实不符而产生的争议属于另一法律关系，因此，云浮市电子商务协会要求中止审理的理由不成立，本院予以驳回。
关于双方的劳动关系何时终止的问题。陈文静经过面试于2015年7月13日入职筹备过程中的云浮市电子商务协会工作，由于入职时云浮市电子商务协会尚处于筹备过程中，尚未获得有关部门批准成立，故筹备过程中的云浮市电子商务协会尚不具备用工的主体资格。2015年8月17日，经云浮市民政局批准，同意成立云浮市电子商务协会。云浮市电子商务协会依法办理、领取《组织机构代码证》后才具备用工主体资格。2015年11月24日云浮市电子商务协会作出《关于要求签订用工劳动合同的通知》，2015年11月26日，云浮市电子商务协会要求与陈文静补签书面劳动合同，陈文静拒绝签订。2015年11月30日，云浮市电子商务协会通过电子邮件通知陈文静终止双方的劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”陈文静拒绝补签书面劳动合同，根据上述规定，云浮市电子商务协会有权终止与陈文静的劳动关系。云浮市电子商务协会通过电子邮件通知陈文静终止双方的劳动关系，陈文静亦确认收到该电子邮件，故应认定云浮市电子商务协会履行了书面通知义务。因此，应认定双方的劳动关系于2015年11月30日终止。一审法院认定双方的劳动关系于2015年12月24日解除有误，判决云浮市电子商务协会支付2015年12月份的工资不当，本院予以纠正。
关于云浮市电子商务协会应否支付二倍工资差额和解除劳动合同的经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”本案中，云浮市电子商务协会于2015年8月17日经云浮市民政局批准后才成立，2015年8月21日取得《组织机构代码证》，因此，云浮市电子商务协会于2015年8月21日才具备用工主体资格。根据上述规定，云浮市电子商务协会应于用工之日起一个月内，即2015年9月20日前与陈文静签订书面劳动合同，云浮市电子商务协会直到2015年11月26日才提出与陈文静签订劳动合同。根据上述规定，云浮市电子商务协会应向陈文静支付未签订书面劳动合同的二倍工资。云浮市电子商务协会于2015年11月26日提出与陈文静补签书面劳动合同时，陈文静拒绝补签，云浮市电子商务协会遂于2015年11月30日通过电子邮件通知陈文静解除双方的劳动关系。根据上述规定，云浮市电子商务协会应向陈文静支付未签订书面劳动合同的二倍工资的计算期间为2015年9月21日至2015年11月25日。同时，云浮市电子商务协会还应依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”陈文静在云浮市电子商务协会工作的年限不满六个月，根据上述规定，云浮市电子商务协会应向陈文静支付半个月工资的经济补偿。双方已经确认陈文静2015年7月至2015年11月的工资分别为，7月2558.1元，8月3454.55元，9月3200元，10月4487.36元，11月3135.63元。2015年9月21日至30日的部分按计薪日折算为8天，2015年11月1日至25日的部分按计薪日折算为18天。云浮市电子商务协会应向陈文静支付的二倍工资差额为8259.38元（3200元÷21.75天×8天+4487.36元+3135.63元÷21.75天×18天），经济补偿金为1683.56元【（2558.10+3454.55+3200+4487.36+3135.63）÷5×0.5】，两项合计共9942.94元。一审法院在计算经济补偿金和二倍工资时计算错误，本院予以纠正。
综上所述，一审判决认定事实不清，导致实体处理不当，本院予以纠正。上诉人云浮市电子商务协会合理合法的部分请求，本院予以采纳，不合理的请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持云浮市云城区人民法院（2016）粤5302民初175号民事判决第三项；
二、变更云浮市云城区人民法院（2016）粤5302民初175号民事判决第一项为：确认上诉人云浮市电子商务协会与被上诉人陈文静的劳动关系在2015年11月30日终止；
三、变更云浮市云城区人民法院（2016）粤5302民初175号民事判决第二项为：上诉人云浮市电子商务协会在本判决发生法律效力之日起五日内分别支付给被上诉人陈文静未签订书面劳动合同的二倍工资差额8259.38元，终止劳动关系经济补偿金1683.56元、两项合计共9942.94元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
本案一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由上诉人云浮市电子商务协会负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄亦乾
审判员 陈 容
审判员 陈灿良
二〇一六年七月十八日
书记员 黄常乐