安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）合高新刑初字第00065号
公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
被告人夏登国，男，1970年7月4日出生，安徽省庐江县人，汉族，初中文化程度。曾因妨碍公务罪于2010年11月24日被合肥市包河区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2013年11月22日因涉嫌假冒注册商标罪被庐江县公安局刑事拘留，同年12月26日经合肥高新技术产业开发区人民检察院批准逮捕，当日由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。
辩护人傅成林，安徽原声律师事务所律师。
辩护人周干，安徽原声律师事务所律师。
合肥高新技术产业开发区人民检察院以合高新检刑诉（2014）169号起诉书指控被告人夏登国犯假冒注册商标罪，于2014年2月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月26日适用简易程序公开开庭进行了审理。合肥高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员聂广福、林森出庭支持公诉，被告人夏登国及其辩护人周干到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人夏登国在合肥市庐江县白山镇戴桥社区站岗村第十九村民组夏登明家生产假冒品牌白酒，并在肥东县撮镇街道租赁李某房屋用于假冒品牌白酒存放。庐江县公安局经侦大队民警于2013年11月21日在庐江县夏登明家将夏登国的制假窝点查获，现场查获假冒的古井贡酒五年384瓶、古井贡酒献礼33瓶、宣酒五年40瓶、迎驾银星2瓶、五粮液12瓶、茅台酒1瓶，以及大量的制假原材料、商标和制假工具。2013年11月22日，公安机关在肥东县撮镇镇夏登国租住房屋内查获假冒古井贡酒献礼83件（332瓶）、古井贡酒五年82件（328瓶）、口子窖五年55件（220瓶）、宣酒五年10件（40瓶）、五粮液5件（30瓶）。
经注册商标所有人鉴定，查获的品牌白酒均为假冒产品，经庐江县价格认证中心鉴定，涉案白酒价值为人民币238375元。
公诉机关为证明上述事实存在，列举以下证据证明：1、夏登国户籍信息、犯罪记录、搜查笔录、扣押清单、企业法人营业执照、商标注册证等书证；2、证人孔某、李某的证言；3、被告人夏登国的供述和辩解；4、鉴定意见。
公诉机关认为，被告人夏登国未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与注册商标相同的商标，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。提请依法惩处。建议对被告人夏登国判处3至5年有期徒刑。
被告人夏登国对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，庭审中自愿认罪。
辩护人认为，对公诉机关指控的罪名不持异议。但是被告人夏登国有如下从轻、减轻处罚情节：第一，被告人夏登国生产的白酒没有流入市场，社会危害性较小。第二，被告人夏登国的认罪态度较好，在归案后认罪如实供述犯罪事实，可以酌情从轻处罚。第三，鉴定结论适用的价格类型是市场零售价，对于鉴定价格的合理性请求法庭予以考量。建议对被告人夏登国判处三年有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：第9072701号“古井贡酒年份原浆”、第7079277号“古井贡年份原浆”、第7417861号“古井贡酒原浆献礼版及图”、第7196668号“古井贡酒原浆5年及图”、第3007166号“口子窖”、第1120927号“迎驾及图”、第160922号“五粮液及图”、第9368549号“宣酒特贡”、第9368548号“宣”、第3159141号“贵州茅台”均为经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准注册的商标，且在注册商标有效期内。国家工商行政管理总局商标局2005年6月22日出具商标驰字（2005）第27号的批复中认定“‘口子及图’注册商标为驰名商标”。国家工商行政管理总局商标局2010年10月8日出具商标驰字（2010）第453号的批复中认定“‘迎驾及图’注册商标为驰名商标”。国家工商行政管理总局商标局1999年1月5日出具商标监（1999）14号的通知中认定“‘古井贡’注册商标为驰名商标”。
被告人夏登国在合肥市庐江县白山镇戴桥社区站岗村第十九村民组夏登明家生产假冒品牌白酒，并在肥东县撮镇街道租赁李某房屋用于假冒品牌白酒存放。庐江县公安局经侦大队民警于2013年11月21日在庐江县夏登明家将夏登国的制假窝点查获，现场查获假冒的古井贡酒五年384瓶、古井贡酒献礼33瓶、宣酒五年40瓶、迎驾银星2瓶、五粮液12瓶、茅台酒1瓶，以及大量的制假原材料、商标和制假工具。2013年11月22日，公安机关在肥东县撮镇镇夏登国租住房屋内查获假冒古井贡酒献礼83件（332瓶）、古井贡酒五年82件（328瓶）、口子窖五年55件（220瓶）、宣酒五年10件（40瓶）、五粮液5件（30瓶）。
另查明，庐江县价格认证中心于2013年12月11日出具的庐价证鉴（2013）137号价格鉴定结论书，涉案白酒价值人民币238375元。经安徽口子窖酒业股份有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司生产的口子窖产品。经安徽古井贡酒股份有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司已注册的古井贡牌年份原浆酒（商标标识）。经安徽迎驾贡酒股份有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司生产的产品。经四川省宜宾五粮液集团有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司注册商标的口产品。经安徽宣酒集团股份有限公司鉴定，送检样品系假冒其公司已注册的宣牌特贡牌五年窖藏酒（商标标识）。经贵州茅台酒股份有限公司鉴定，送检样品不是其公司生产的，属假冒贵州茅台酒（商标标识）。
庭审中，被告人夏登国陈述公安机关扣押的上述扣押的白酒及铆钉枪等属其个人所有。其中，白酒系制作好的成品酒，铆钉枪等系用于制作假酒。庭审中，被告人夏登国对起诉书指控的犯罪事实无异议，但提出重新鉴定。庭审后，被告人夏登国请求不再对涉案物品的价格申请重新鉴定。
上述事实，被告人夏登国在开庭审理过程中亦无异议，且有1、被告人夏登国的供述和辩解；2、证人孔某、李某的证言；3、搜查笔录、指认现场照片；4、鉴定意见；5、户籍证明、归案经过、注册商标证、扣押清单、刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人夏登国未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与注册商标相同的商标，非法经营额达238375元，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪，依法应当追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立。被告人夏登国在庭审中自愿认罪，归案后能够如实供述自己的罪行，可以酌情从轻处罚。被告人夏登国有犯罪前科，可以酌情从重处罚。
辩护人认为被告人制作的白酒没有销售、社会危害性较小，本院认为，假冒他人注册商标的犯罪行为，既是对注册商标所有人的商标专用权的侵害，也破坏了国家保护商标专用权所形成的法律关系即商标管理制度，危害了商品生产者、经营者、消费者的合法利益和正常市场经济秩序的发展，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定“假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上”属于法律规定的情节特别严重，而本案被告人夏登国假冒两种以上注册商标且非法经营额达238675元，故对上述辩护意见不予采信。
关于非法经营额。依据法律规定，“非法经营数额是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算”。本案的非法经营额由庐江县价格认证中心鉴定，并采用公开市场价值标准确定的客观合理的市场价格计算符合法律规定，故辩护人的辩护意见于法无据，本院不予采信。
综上，为严肃国家法制，规范市场经济秩序，保护知识产权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十五条的规定，判决如下：
一、被告人夏登国犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币150000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月22日起至2017年8月21日止。罚金于判决生效后十日内交纳。）
二、扣押假冒注册商标的白酒及用于制假的铆钉枪等未移送至本院，由侦查机关庐江县公安局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提供上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马箭
代理审判员 李楠
人民陪审员 陶源
二〇一四年三月三日
书 记 员 方林
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。