浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义民初字第2634号
原告义乌市城东建筑工程有限公司，。
法定代表人成相海，董事长。
委托代理人张超，浙江一剑律师事务所律师。
委托代理人邵晨月，浙江一剑律师事务所律师。
被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司。
法定代表人赵建军，董事长。
委托代理人黄昌平，浙江红太阳律师事务所律师。
委托代理人朱旌，浙江红太阳律师事务所律师。
原告义乌市城东建筑工程有限公司为与被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，于2015年9月22日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2016年2月26日公开开庭进行了审理。原告义乌市城东建筑工程有限公司的委托代理人张超、被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司的委托代理人黄昌平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告义乌市城东建筑工程有限公司诉称，被告原为义乌市市场开发服务中心，2013年7月26日名称变更为义乌市市场开发服务中心有限责任公司。义乌中心菜市场土石方及基坑围护工程经公开招标，由原告中标。2010年3月10日，原被告双方签订施工合同一份，合同约定开工日期以原告发出的开工令为准，合同价款898.3286万元，工期九十天，中标后三天内提交合同价10%的履约保证金。施工合同还对双方的权利义务作了约定。原告按约定交纳履约保证金，且为能保质保量履行施工义务，作了充分前期准备，投入了大量的人力、物力。但因被告一直无法完成拆迁工作，导致原告最终无法进场施工，造成原告巨大损失。原告认为因被告的原因导致工程无法施工，合同无法履行，被告应承担违约责任并赔偿损失。现请求：1、确认原被告签订的《义乌市中心菜市场土石方及基坑支护工程施工合同》解除；2、判令被告赔偿原告五大员及看守人员工资453073元，前期投标费用25350元，可得利润损失583287.23元；3、判令被告归还原告履约保证金98000元并支付利息损失（其中898000元自2010年4月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2010年10月26日，98000元自2010年10月27日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际履行之日止）；4、判令被告退还案涉工程项目五大员（项目经理、技术员、施工员、安全员、质量员）的资格证书。
被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司辩称，原被告于2010年3月10日签订施工合同，按约定原告应在签订合同后三天内支付履约保证金，但原告在2010年4月20日才支付履约保证金，这证明原告对涉案工程现状也就是没有拆迁完成是很清楚的，原告也清楚本案可能不能开工。涉案工程没有建设用地规划许可证、建设工程规划许可证，所以本案合同为无效合同，合同无效后双方相互返还，不能返还的折价赔偿。根据鉴定报告原告对五大员并没有相应的工资支出，原告没有五大员工资损失，也没有看守人员。被告认可的是前期投标费用，缴纳的履约保证金的利息损失，该损失应按双方的过错程度来赔偿。
原告为证明其主张向法庭提供了以下证据：
1、中标通知书原件一份、义乌市中心菜市场土石方及基坑支护工程施工合同原件一份，用以证明原告中标取得涉案工程，原、被告签订施工合同，合同对合同价款、开工日期、违约责任等作了约定。
被告对该组证据的真实性无异议，认为根据合同原告应在三日内支付履约保证金，但原告在四十天以后才支付，原告是明知涉案工程不能如期开工。
本院认为因为涉案工程并未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证，故涉案合同属无效合同，对该组证据的证明力不予认定。
2、投标函复印件一份，用以证明原告完成涉案工程可获得的利润。
被告对该证据的真实性有异议。
因该证据是复印件，被告对其真实性又有异议，本院对其证明力不予认定。
3、2014年3月13日义乌市中心菜市场拆迁指挥部的函原件一份，用以证明因被告无法完成拆迁工作，导致涉案工程合同无法履行。
被告对该证据的真实性无异议，但认为该证据能证明被告已经在2010年10月26日将80万元履约保证金退还原告，并要求原告来办理相关事宜，协商解除施工合同，但原告没来处理。
本院认为该证据的内容能反映原告所要证明的对象，被告对该证据的真实性也无异议，故对该证据的证明力予以认定。
4、中国工商银行股份有限公司金华分行转账凭证原件一份、义乌市市场开发服务中心收据原件一份，用以证明被告至今尚有98000元履约保证金未退还原告。
被告对该组证据的真实性无异议，认为被告曾多次派人、发函前往协调，没有退还保证金的责任在原告。
本院认为该组证据的内容能反映原告所要证明的对象，故对该组证据的证明力予以认定。
5、义乌市众正价格评估有限公司价格鉴定结论书原件一份，用以证明原告因被告的违约行为导致五大员及看守人员工资损失453073元，前期投票费用25350元，可得利润损失583287.23元。
被告认为五大员及看守人员没有具体的人员，没有劳动合同，没有工资支付凭证，这部分损失并不存在。对前期投标费用尊重鉴定报告的结论。对于可得利润因合同无效，不在赔偿范围内。
本院认为该证据能证明在涉案合同正常履行的情况下五大员及看守人员工资支出在价格鉴定基准期内为453073元，前期投标费用25350元，可得利润为583287.23元，但无法证明原告所要证明的其他内容。
被告为证明其主张向法庭提供了以下证据：
1、中国工商银行股份有限公司金华分行转账凭证复印件一份、义乌市市场开发服务中心收据复印件一份，用以证明原告违反合同先履行义务，没有在规定的时间汇入履约保证金，2010年10月26日已退原告保证金800000元，合同此时已解除。
原告对该组证据无异议。
本院对该组证据的证明力予以认定。
2、义乌市中心菜市场拆建指挥部函打印件一份、加盖有义乌市人民政府稠城街道办事处公章的印章使用审批表复印件一份，用以证明被告已做了相应义务，未办理相关手续的责任在原告，对10月26日之后产生的损失应当由原告承担。
原告对该组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，认为原告并不像被告称的不配合办理相关手续，而是原告在中标后投入了人力物力，存在各项损失，要求被告在赔偿损失后才同意办理相关手续，所以未办理相关手续的责任在被告。
本院认为从证据的内容看该组证据只能证明被告曾发函给原告要求就保证金的退还问题、项目组人员资质证书退还问题等事项进行协商，而无法证明被告所要证明的其他内容。
本院对本案事实认定如下：原告通过公开招投标中标了义乌中心菜市场土石方及基坑围护工程。2010年3月10日义乌市市场开发服务中心与原告签订了一份义乌市中心菜市场土石方及基坑支护工程施工合同，约定：工程承包范围为土石方开挖外运、基坑支护、排水，开工日期以发包人发出的开工令为准，竣工日期以整体工程竣工验收合格之日为准，合同价款为898.3286万元，投标单位中标后三天内提交履约保证金为合同价的10%。合同签订后原告将项目经理金晓平、技术负责人朱小丽、施工员曾现章、安全员鲍春明、质量员周江楠的资质证书交付给发包人。2010年4月20日原告向发包人交纳了履约保证金898000元。后因涉案开程住户拆迁工作未能完成，致使涉案合同无法履行。2010年10月26日被告退还了履约保证金800000元。被告也曾就解除合同事宜多次发函要求与原告协商，但双方协商未果。
2015年10月21日原告向本院提出申请，请求对原告在义乌市中心菜市场土石方及基坑围护工程中的损失包括五大员及看守人员的工资支出、前期投标费用、可得利润进行鉴定，五大员及看守人员工资损失计算的基准时间为2010年4月至2013年4月，原告认为2010年4月是缴纳履约保证金的时间，是合同成立日子，2013年4月是被告发函协商终止合同的时间。本院对原告的申请予以准许，并委托义乌市众正价格评估有限公司进行鉴定，结论为：1、五大员及看守人员工资支出在价格鉴定基准期内分别为项目经理100651元，施工员96320元，安全员65128元，质量员62454元，技术负责人91014元，看守人员37506元；2、前期投标费用为25350元；3、可得利润为583287.23元。
另查明涉案工程未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证。
工程发包人义乌市市场开发服务中心现已更名为义乌市市场开发服务中心有限责任公司。
本院认为，原、被告签订的义乌市中心菜市场土石方及基坑支护工程施工合同因未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证，违反了法律的强制性规定，属无效合同，自始没有约束力。合同无效后因该合同取得的财产应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的应当各自承担相应的责任。因此被告应当返还原告履约保证金及项目经理金晓平、技术负责人朱小丽、施工员曾现章、安全员鲍春明、质量员周江楠的资质证书。被告在未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的情况下即公开进行工程招投标，对本案的发生负有主要过错，原告在进行工程投标及签订合同时对工程开工所需的相关条件没有进行审查，对本案的发生也负有一定过错，本院根据本案的实际情况酌定原、被告的过错比为3：7，即由被告对原告因本案所遭受的损失承担70%的赔偿责任。本案原告的损失范围包括：（1）五大员因资质证书在合同中标后存放于原告处而不能以相应身份从事工作所造成的损失；（2）履约保证金的利息损失；（3）前期投标费用损失。本院认为五大员虽然不能以资质证书所载明的身份从事专业工作，但因合同未履行，五大员并未为履行涉案合同而上班工作，仍可从事其他普通劳务工作，故其损失应扣除五大员按普通农民工身份从事劳务能获得的报酬。据此五大员的工资损失根据鉴定结论为415567元，扣除按普通农民工计的劳务报酬所得171905元（按2010年、2011年、2012年农村居民年人均可支配收入分别为10007元、11303元、13071元计），实际损失应为243662元，由被告承担70%的赔偿责任，即被告应赔偿原告五大员损失170353元。前期投标费用损失根据鉴定结论为25350元，由被告承担70%的赔偿责任即被告应赔偿原告17745元。看守人员无需专业资质，也未为履行本案合同而上班工作，故对原告主张的看守人员工资损失不予支持。原告主张的可得利润损失因涉案合同是无效合同，故不予支持。被告辩称涉案工程没有建设用地规划许可证、建设工程规划许可证，所以本案合同为无效合同，损失应按双方的过错程度来赔偿，对该辩称意见本院予以采信。被告辩称五大员并没有相应的工资支出，原告没有五大员工资损失，本院认为五大员虽未为履行本案合同而上班工作，但其资质证书在原告工程中标后已交给被告，五大员客观上已不能以资质证书上的身份从事工作，五大员因此所受的相应损失被告应当赔偿。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八的规定，判决如下：
一、被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司赔偿原告义乌市城东建筑工程有限公司项目经理、技术员、施工员、安全员、质量员工资损失170353元，于本判决生效后十日内履行完毕。
二、被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司赔偿原告义乌市城东建筑工程有限公司前期投标费用损失17745元，于本判决生效后十日内履行完毕。
三、被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司返还原告义乌市城东建筑工程有限公司履约保证金98000元并赔偿利息损失的70%（其中已退还的800000元履约保证金的利息损失从2010年4月20日起计至2010年10月26日止，其余98000元履约保证金的利息损失从2010年4月20日起计至2013年4月30日止），于本判决生效后十日内履行完毕。
四、被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司退还原告义乌市城东建筑工程有限公司项目经理、技术员、施工员、安全员、质量员的资质证书，于本判决生效后十日内履行完毕。
五、驳回原告义乌市城东建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息
案件受理费11127元，由被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司负担2795元，原告义乌市城东建筑工程有限公司负担8332元；鉴定费28000元，由被告义乌市市场开发服务中心有限责任公司负担19600元，原告义乌市城东建筑工程有限公司负担8400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费22254元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入账号：1969-9901-0400-0409-0000-0106-003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室，联系电话：8205****、8205****。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）
审 判 员 陈高明
二〇一六年四月十九日
代书记员 骆光雷