浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）东刑初字第1102号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人吴红斌。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年4月5日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法变更强制措施为取保候审。
辩护人施旭阳。
被告人黄某甲。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年4月15日被东阳市公安局依法取保候审。
被告人王某甲。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年4月5日被东阳市公安局依法取保候审。
辩护人徐龙秀。
被告人吴某甲。曾因犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2010年1月8日被浙江省天台县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；又因涉嫌犯盗窃罪，于2013年4月5日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月24日依法变更强制措施为取保候审。
被告人黄某乙。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年6月14日被东阳市公安局依法取保候审。
辩护人许莎莎。
东阳市人民检察院以东检刑诉［2013］1166号起诉书指控被告人吴红斌、黄某甲、王某甲、吴某甲、黄某乙犯盗窃罪，于2013年8月15日向本院提起公诉，本院于同日立案。因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院于2013年11月15日建议本院延期审理，同年12月15日提请恢复法庭审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派代理检察员蔡向萍出庭支持公诉，被告人吴红斌、黄某甲、王某甲、吴某甲、黄某乙及辩护人施旭阳、徐龙秀、许莎莎到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2012年5月，本市南马镇镇政府收购了南湖开发主干道东侧东三村相连的山、西侧王店村、虎眼坑相连的山的三百亩土地及山上的树苗。
2013年3月初一天，被告人吴红斌驾车窜至本市南马镇东湖村王店山上，趁无人之际，采用手拔的方式，窃得樱花树苗5株。
2013年3月10日左右的一天，被告人吴红斌、吴某甲窜至本市南马镇东湖村王店山上，趁无人之际，采用手拔的方式，窃得樱花树苗10株以及含笑树苗2株，其中1株樱花树苗计价值人民币7元。
2013年3月14日左右的一天，被告人吴某甲窜至本市南马镇东湖村王店山上，趁无人之际，采用手拔的方式，窃得桂花树7株，计价值人民币2350元。案发后，公安机关追回上述桂花树，并发还被害单位。
2013年3月17日左右的一天，被告人吴某甲窜至本市南马镇东湖村王店山上，趁无人之际，采用手拔的方式，窃得金桔树8株，计价值人民币15400元。案发后，公安机关追回上述金桔树，并发还被害单位。
2013年4月4日上午，被告人吴红斌和吴月光（另行处理）窜至本市南马镇东湖村王店山上，趁无人之际，采用手拔的方式，窃得樱花树苗20株、含笑树苗4株，共计价值人民币220元。案发后，公安机关追回上述樱花树苗及含笑树苗，并发还被害单位。
2013年4月4日下午，被告人吴红斌、王某甲、黄某甲经合谋，驾车窜至本市南马镇东湖村王店山上盗窃苗木。被告人吴红斌、王某甲、黄某甲看到山上种有黑松，因人工未能将黑松挖起，遂电话联系了经营苗木生意的被告人黄某乙，被告人黄某乙告知被告人黄某甲黑松需连带泥球一起挖出。被告人黄某乙到达现场后，告知被告人吴红斌、王某甲、黄某甲最大一棵黑松价值人民币5000元。被告人黄某乙明知该处的黑松并非被告人吴红斌、王某甲、黄某甲所有，仍表示愿意购买黑松。被告人吴红斌、王某甲、黄某甲即联系开挖机、开拖拉机的人员。被告人吴红斌、王某甲、黄某甲趁无人之际，利用挖机挖出黑松3株，共计价值人民币55000元，并装上拖拉机运离现场，后着手窃取另外的黑松5株，共计价值人民币158000元，将其中的黑松2株挖出并装车、另有黑松3株周边的土已刨开时，被附近王店村村民发现后予以制止。被告人王某甲电话联系司机将已运出几十米的黑松3株运回。被告人吴红斌、王某甲、黄某甲等人将上述已挖出的黑松5株种回原处。
案发后，被告人王某甲、黄某甲、黄某乙主动向公安机关投案。
上述事实，被告人吴红斌、王某甲、黄某甲、吴某甲、黄某乙在开庭审理过程中均无异议，且有证人马某甲、张某甲、张某乙、申屠某、吴某乙、黄某丙、王某乙、马某乙、郭胡生的证言、苗木收购价目表复印件、公安机关制作的车辆照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单、东阳市价格认证中心东价鉴（2013）333号价格鉴定结论书、浙江省天台县人民法院（2010）天刑初字第10号刑事判决书、公安民警对被告人王某甲、黄某甲、黄某乙投案时所作的笔录、出具的归案经过、抓获经过及被告人吴红斌、王某甲、黄某甲、吴某甲、黄某乙的户籍证明等证据证实，足以认定。
对于辩护人施旭阳、徐龙秀、许莎莎提出被告人吴红斌、王某甲、黄某乙所参与的2013年4月4日下午的该起盗窃系犯罪中止的辩护意见，经审理认为，证人张某甲、张某乙、申屠某、王某乙、马某乙的证言均证实，被告人吴红斌、王某甲、黄某甲已用挖机将五株黑松挖起，其中三株已装车运出一段路，二株亦已装车，另有三株已开始刨土。后被村民张某乙等人发现，要求被告人吴红斌、王某甲、黄某甲将黑松种回原处，并报警。被告人吴红斌、王某甲、黄某甲对此亦供认不讳，足以认定。被告人吴红斌、王某甲、黄某甲已着手挖树，实施盗窃行为，并已将三株黑松运离现场，财物所有人已失去控制，其盗窃行为已得逞。另有二株黑松已被挖起装车，对另三株黑松已着手刨土，因村民阻止并报警而种回原处，盗窃行为因意志以外原因而未能得逞，系犯罪未遂，故辩护人施旭阳、徐龙秀、许莎莎的上述辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。
对于辩护人许莎莎提出被告人黄某乙的行为不构成盗窃罪共犯的辩护意见。经审理认为，被告人黄某乙在明知黑松系他人种植，并非被告人吴红斌、王某甲、黄某甲所有，仍告知黑松需连带泥球一同挖起以及黑松的大概价格，并表示愿意购买，后被告人吴红斌等人联系挖机及运载车辆盗挖黑松。被告人黄某乙事前为被告人吴红斌等人盗挖黑松提供帮助，并表示愿意收购被告人吴红斌等人盗挖的黑松，应以盗窃罪的共犯追究其刑事责任。故辩护人许莎莎的上述辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴红斌、王某甲、黄某甲、吴某甲、黄某乙以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取公私财物，其中被告人吴红斌、王某甲、黄某甲、黄某乙盗窃数额巨大，被告人吴某甲盗窃数额较大，其行为均已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人吴红斌、王某甲、黄某甲、黄某乙所参与的于2013年4月4日下午的该起盗窃，其中对五株黑松的盗窃行为因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人吴红斌、王某甲、黄某甲在2013年4月4日下午的该起盗窃犯罪中，起主要作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，被告人黄某乙在该盗窃犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人王某甲、黄某甲、黄某乙犯罪后主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，均系自首，依法可以减轻处罚。被告人吴红斌、吴某甲归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人吴红斌的盗窃所得绝大部分已被追回，被告人王某甲、黄某甲、吴某甲、黄某乙的盗窃所得已被追回，五名被告人在开庭审理过程中认罪态度好，均可酌情从轻处罚。根据被告人吴红斌、王某甲、黄某甲、吴某甲、黄某乙的犯罪情节及悔罪表现，依法可宣告缓刑。辩护人施旭阳、徐龙秀、许莎莎据上所提辩护意见，理由成立，本院予以采纳。为维护社会治安秩序，保护公私财物不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第三款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人吴红斌犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十一万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
二、被告人黄某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
三、被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
四、被告人吴某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万六千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
五、被告人黄某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭亚琼
人民陪审员 张立春
人民陪审员 徐建平
二〇一四年三月十四日
代书 记员 王聪颖