贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2014)筑刑二终字第13号
原公诉机关贵阳市观山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，男，1988年8月16日出生，苗族，小学文化，无业，2010年7月13日因犯抢劫罪被贵阳市白云区人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2012年8月16日被黔南布依族苗族自治州中级人民法院裁定假释。2013年5月22日因涉嫌犯抢劫、盗窃罪被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于贵阳市第二看守所。
原审被告人简谢友，男，1986年7月8日出生，汉族，小学文化，无业，2013年5月22日因涉嫌犯抢劫、盗窃罪被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于贵阳市第二看守所。
贵阳市观山湖区人民法院审理贵阳市观山湖区人民检察院指控被告人ＸＸ、简谢友犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2013年11月20日作出（2013）筑观法刑初字第102号刑事判决。宣判后，原审被告人简谢友服判，原审被告人ＸＸ不服，提出上诉。本院于2013年12月31日立案受理，依法组成合议庭，于2014年2月26日公开开庭审理了本案。贵阳市人民检察院指派代理检察员唐云出庭履行职务，上诉人ＸＸ、原审被告人简谢友到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判认定：1、2013年5月10日，被告人ＸＸ、简谢友伙同王兴喜、“小兵”（均另案处理）经预谋，在贵阳市观山湖区朱昌镇窦官村仁合组唐某的租住屋内实施盗窃时，被唐某发现后，遂持刀进行威胁，抢走800元现金及一部价值人民币891元的酷派牌手机。
2、2013年5月10日，被告人ＸＸ、简谢友伙同王兴喜、“小兵”经预谋，在贵阳市观山湖区朱昌镇窦官村仁合组马某家中实施盗窃，窃得一台价值891元的康佳牌液晶电视、两部价值891元的黑色苹果手机及一台D**播放机。
3、2013年5月10日，被告人ＸＸ、简谢友伙同王兴喜、“小兵”经预谋，在贵阳市观山湖区朱昌镇窦官村仁合组贵阳市润锦门窗有限公司实施盗窃，窃得一台价值人民币3240元的三星牌笔记本电脑、一台价值人民币3976元的联想牌台式电脑。
4、2013年5月上旬，被告人ＸＸ、简谢友伙同王兴喜、“老三”经预谋，在贵阳市观山湖区下麦西村下麦村委会附近肖某家中实施盗窃，窃得一台价值人民币1300元的东芝牌笔记本电脑。
5、2013年5月20日，被告人ＸＸ、简谢友伙同王兴喜、“老三”经预谋，在贵阳市观山湖区小箐村小箐沙场魏某宿舍中实施盗窃，窃得现金1350元。
6、2013年5月20日，被告人ＸＸ、简谢友伙同王兴喜、“老三”经预谋，在贵阳市观山湖区小箐村小箐沙场陈某宿舍中实施盗窃，窃得一部价值人民币130元的贝尔丰牌手机。
7、2013年5月中��，被告人ＸＸ、简谢友伙同王兴喜经预谋，在贵阳市观山湖区朱昌镇石头村二组王某家中实施盗窃，窃得一辆价值人民币3686元的豪江牌二轮摩托车。
8、2013年5月20日被告人ＸＸ、简谢友伙同王兴喜、“老三”经预谋，在贵阳市观山湖区小箐村四组崔某家中实施盗窃，窃得现金300元、一部价值650元的步步高手机，一台价值人民币1840元的华硕牌笔记本电脑、一部价值人民币2100元的苹果手机。
上述事实，有被告人ＸＸ、简谢友的供述、被害人唐某等人的陈述、指认现场笔录及照片、涉案物品价格鉴定结论等证据证实，并经庭审举证、质证，足以认定。
原判认为，被告人ＸＸ、简谢友伙同他人在入室盗窃的过程中，被失主发现后，即拔出随身携带匕首相威胁，当场劫取财物的行为已构成抢劫罪，应依法处罚；ＸＸ、简谢友伙同他人以非法占有为目的，入室秘密窃取他���财物，数额较大的行为，已构成盗窃罪，应数罪并罚。公诉机关指控的盗窃犯罪中，对价值2908元的康佳牌液晶电视认定为891元、对价值分别为1875元和3047元的两部苹果手机认定为价值891元、对价值1042元的步步高牌手机认定为价值650元，且指控盗窃财物总价值为29761元，比实际鉴定价值高。在此情形下，应从有利于被告人的角度，就低认定二被告人的盗窃犯罪金额为20348元。在抢劫、盗窃的共同犯罪中，ＸＸ、简谢友均起主要作用；ＸＸ在假释考验期内再犯罪，应撤销假释，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百六十九条、第二百六十四条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人ＸＸ犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；合并原犯抢劫罪未执行完的刑期一年零十一月十一日，罚金人民币三千元，总和刑期十五年零十一月十一日，罚金人民币五万三千元；决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元；二、被告人简谢友犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币四万元；三、非法所得继续予以追缴。
宣判后，原审被告人简谢友服判，原审被告人ＸＸ以“不构成抢劫罪，且未参与原公诉机关起诉指控的第8桩盗窃犯罪”为由提出上诉。原公诉机关在法定期限内未对原审判决提出异议。贵阳市人民检察院出庭履行职务的代理检察员认为，原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，建议对本案予以维持���
二审经审理查明：2013年5月期间，上诉人ＸＸ及原审被告人简谢友伙同他人在贵阳市观山湖区抢劫作案1次，抢得800元现金及价值人民币891元的酷派牌手机一部；上诉人ＸＸ入户盗窃6次，犯罪金额价值人民币17559元、原审被告人简谢友入户盗窃7次，犯罪金额价值人民币21245元的犯罪事实清楚，证据确实、充分。原判因计算错误，故认定涉案财物总金额价值人民币20348元不当，本院予以纠正。所列证据已在一审庭审中当庭宣读、出示并质证。在本院审理过程中，出庭履行职务的代理检察员、上诉人ＸＸ及原审被告人简谢友均未提出新的证据，本院对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。
关于上诉人ＸＸ所提“第一桩行为不构成抢劫罪”的上诉理由，经查，上诉人ＸＸ及原审被告人简谢友在公安机关的供述证实，2013年5月10日，被告人ＸＸ、简谢友伙同他人，采取入室盗窃的手段，进入被害人唐某的租住屋内实施盗窃，被唐某发现后，遂当场采取持刀威胁的方式，将被害人唐某现金人民币800元及价值891元的酷派牌手机一部抢走，其行为已由盗窃行为转化为抢劫行为，二人均已构成抢劫罪。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人ＸＸ所提“未参与原公诉机关起诉指控的第8桩盗窃犯罪”的上诉理由，经查，根据上诉人ＸＸ及原审被告人简谢友的供述，证实2013年5月中旬上诉人ＸＸ、原审被告人简谢友与王兴喜系到清镇给朋友的女儿过生日，后三人回家途经朱昌镇石头村时，原审被告人简谢友与王兴喜临时起意，将该村二组村民王某的一辆价值人民币3686元豪江牌二轮摩托车盗走。当时上诉人ＸＸ酒后在车上睡觉，其对原审被告人简谢友和王兴喜的盗窃行为并不知情。该情节在原审及二审开庭审理过程当中经原审被���人简谢友确认，因此原审判决认定上诉人ＸＸ参与该桩盗窃犯罪的证据不足，应当从上诉人ＸＸ盗窃犯罪的次数和犯罪金额中予以减除。上诉人ＸＸ的该上诉理由成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人ＸＸ和原审被告人简谢友伙同他人，在入室盗窃的过程当中，被被害人唐某发现后，当场使用随身携带的刀具相威胁，在被害人住所内强行劫取财物，其行为均已构成抢劫罪，均应依法处罚。上诉人ＸＸ及原审被告人简谢友伙同他人，以非法占有为目的，采取入户手段，秘密窃取他人财物，其中上诉人ＸＸ参与实施盗窃犯罪6次，盗窃数额为人民币17559元；原审被告人简谢友参与实施盗窃7次，盗窃数额为人民币21245元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应对二人数罪并罚。上诉人ＸＸ在假释考验期内再犯罪，应当撤销假释，数罪并罚。原判认定上诉人ＸＸ参与实施原公诉机关起诉指控的第8桩盗窃犯罪的证据不足，应从其参与实施的盗窃犯罪次数和金额中予以减除。原审判决根据原审被告人简谢友的犯罪事实、犯罪情节及社会危害性，在法定幅度内量刑适当，应予维持。上诉人ＸＸ所提上诉理由部分成立，本院予以部分采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》二百六十三条第（一）项、第二百六十四条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第二十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持贵阳市观山湖区人民法院（2013）筑观法刑初字第102号刑事判决第二、三项，即：二、被告人简谢友犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币四万元；三、非法所得继续予以追缴。
二、撤销贵阳市观山湖区人民法院（2013）筑观法刑初字第102号刑事判决第一项，即：一、被告人ＸＸ犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；合并原犯抢劫罪未执行完的刑期一年零十一月十一日，罚金人民币三千元，总和刑期十五年零十一月十一日，罚金人民币五万三千元；决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元；
三、上诉人（原审被告人）ＸＸ犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元；合并原犯抢劫罪未执行完毕的刑期一年零十一月十一日，罚金人民币三千元，总和刑期十四年十一个月十一日，罚金人民币四万八千元，决定执���有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币四万八千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年5月22日起至2027年11月21日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡春艳
代理审判员 陆 燕
代理审判员 杨 坤
二〇一四年三月四日
书 记 员 李丽华