新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院
民 事 判 决 书
(2015)昌民二初字第1759号
原告（反诉被告）：新疆创为电力建设工程有限公司。
组织机构代码：67631451-X。
住所地：新疆昌吉州昌吉市建设路40号（拾壹区陆丘****栋）。
法定代表人：陆强，该公司董事长。
委托代理人：王凌云，新疆新靖律师事务所律师。
委托代理人：余珍，新疆百丰天圆律师事务所律师。
被告（反诉原告）：新疆印象西域国际文化旅游产业园开发有限公司。
组织机构代码证：59916484-4。
住所地：新疆昌吉州昌吉市宁边东路32号（331区1丘2栋西域集团办公楼2楼201/202）。
法定代表人：乐建江，该公司董事长。
委托代理人：周晓东，新疆广泽律师事务所律师。
原告新疆创为电力建设工程有限公司（以下简称创为公司）诉被告新疆印象西域国际文化旅游产业园开发有限公司（以下简称印象西域公司）建设工程施工合同纠纷、承揽合同纠纷一案，本院于2015年10月12日立案受理后，被告印象西域公司提起反诉。依法由审判员邵立忠适用简易程序于2015年11月17日、12月10日、12月18日对本诉及反诉进行了合并审理。原告（反诉被告）创为公司的法定代表人陆强、委托代理人王凌云、余珍，被告（反诉原告）印象西域公司的委托代理人周晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告创为公司诉称：原告作为工程施工方，自2013年2月起为被告方进行电力施工，承接了新疆大剧院临时施工用电至中心配电室等多项电力工程。2014年3月25日原、被告签订了《新疆大剧院10KV变配电工程施工合同》（以下简称工程合同）。工程合同约定，原告承包被告公司位于昌吉国家农业科技园区的“新疆大剧院10KV变配电工程”，工程合同总价款为3200000元，分为两部分：10千伏外网配电室设备安装工程128万元为包干价，密集母线供应及安装按暂定总价为192万元。合同约定最迟于2014年12月31日前支付至合同结算总额的95%；剩余5%为质保金，于质保期满一次性付清。工程合同还约定了密集母线的型号、规格及质量要求以及甲乙双方的责任。
工程合同签订后，原告按期保质保量完成了工程合同的内容。期间原告于2014年4月8日向江苏逸控电气有限公司订购了工程合同指定的西门子密集母线，价值168万元。到货后被告方验货认为非工程合同约定产品，原告在报请昌吉市工商局封存该批母线后（已由昌吉市法院另案判决），按被告方指定于2014年6月10日向镇江西门子母线有限公司签订购买密集母线的购货合同。镇江西门子母线有限公司在实地测量后提出其生产的XLC-
II（IP54）密集型母线没有防火功能，只能使用该厂生产的LRC（IP68）浇筑型母线，才能达到新疆大剧院工程防火的使用要求。被告方依此要求原告把发电机出线更换为浇筑型母线后，方才通过被告方提出的进场验收。为此原告增加了65万元成本，且合同暂定价192万元远远低于材料采购价233万元。原告向被告提出合同变更，被告方拖延直至工程竣工后，以合同约定不予变更为由拒绝进行变更。同时被告在仅支付了60%的进度款1950700元后再未支付。
目前，新疆大剧院已演出使用一年以上，而被告除拖欠上述工程款的同时，还拖欠了以下工程质保金、临时抢修费等145850元，分别为：1、施工临电昌水线800千伏安箱变工程质保金53000元；2、施工临电军械库线800千伏安箱变迁移工程质保金16800元；3、昌水线维护工程质保金12300元；4、跑马场（大剧院项目部）低压线路工程质保金5750元；5、舞台机械临时用电线路工程质保金9000元；6、大剧院电缆沟井抢修工程31000元；7、指挥部办公临电315千伏安变压器低压线路迁移工程8000元；8、滨域线红星路电缆抢修工程10000元。被告违反合同拖欠工程款造成原告巨大经济损失。现诉至法院，请求判令：一、被告给付合同约定工程款1395150元；二、被告支付合同变更部分工程款650000元；三、诉讼保全的申请费由被告承担。
被告印象西域公司辩称：原告的诉讼请求不成立，事实及理由有诸多不实之处。合同中对母线的型号没有约定，只是约定了母线的参数。被告方并未指定所谓的生产厂家，只是指定了母线的品牌和技术参数，符合技术参数的就是可以的。原告向江苏逸控公司采购的产品是假冒伪劣产品。原告诉称被告提出合同变更，被告方拖延直至工程竣工后，以合同约定不予变更为由拒绝进行变更与事实不符。原告的第一项诉讼请求中的工程款应扣除质保金，抢修费等不应在本案中一并审理。原告要求合同变更部分工程款650000元没有依据。
原告创为公司举证、被告印象西域公司质证及本院认证如下：
1、新疆大剧院800KVA箱变迁移施工合同、银行进账单。证实原、被告于2013年4月签订合同，总造价16.8万元，已支付151200元，尚欠10%工程款16800元未付，质保期已过，不存在质保问题。经质证，被告对此组证据的真实性认可，根据合同约定，工程质保期起算点是工程验收合格之日起，质保期一年，同时，乙方需以书面形式申请甲方验收，但其并没有提交工程完工的验收报告，未经验收合格；对进账单真实性认可，但与该工程的关联性无法确认，因为金额对不上。本院对此组证据的真实性予以确认。
2、新疆大剧院增加800KVA临时用电箱变施工合同、银行进账单。证实原、被告于2013年5月16日签订合同，总造价53万元，已支付90%即477000元，尚欠10%即53000元，且质保期已过不存在质保问题。经质证，被告对此组证据的真实性认可，但对付款凭证的关联性不认可，两份付款凭证金额合计66万元，而合同金额是53万元，同时，根据合同约定，工程质保期起算点是工程验收合格之日起，质保期一年；乙方需以书面形式申请甲方验收，但其并没有提交工程完工的验收报告，未经验收合格，质保期尚未开始计算。本院对此组证据的真实性予以确认。
3、新疆大剧院10KV专线检修工程施工合同、补充协议、银行进账单。证实原、被告于2013年7月20日签订合同及补充协议，总造价12.3万元，已支付110700元，尚欠10%工程款12300元，质保期已过不存在质保问题。经质证，被告对此组证据的真实性认可，但认为付款凭证与该工程不具有关联性，根据合同约定，工程质保期起算点是工程验收合格之日起。乙方需以书面形式申请甲方验收，但其并没有提交工程完工的验收报告，未经验收合格，质保期尚未开始起算。本院对此组证据的真实性予以确认。
4、新疆大剧院新建办公区、生活区、跑马场训练场供电施工合同，银行进账单。证实原、被告于2014年3月签订合同，总造价11.5万元，已支付109250元，尚欠工程款5750元。经质证，被告对此组证据的真实性认可，但对付款凭证的关联性不认可，根据合同约定，工程质保期起算点是工程验收合格之日起，同时，乙方需以书面形式申请甲方验收，但其并没有提交工程完工的验收报告，未经验收合格，质保期尚未开始起算。本院对此组证据的真实性予以确认。
5、新疆大剧院舞台机械临时增加电源施工合同、银行进账单。证实原、被告于2014年4月签订合同，总造价18万元，已支付171000元，尚欠工程款9000元。经质证，被告对此组证据的真实性认可，但认为付款凭证与工程的不具关联性不认可，根据合同约定，工程质保期起算点是工程验收合格之日起，乙方需以书面形式申请甲方验收，但其并没有提交工程完工的验收报告，未经验收合格，质保期尚未开始起算，对应的质保金也不应当退还。本院对此组证据的真实性予以确认。
6、《新疆大剧院10KV变配电工程施工合同》、清单。证实原、被告于2014年3月25日签订合同，总造价320万元，被告分三笔支付了60%工程款，为1950700元，尚欠40%工程款1249300元；根据合同约定施工安装需要的材料为密集母线，规格型号要求的非常明白，实际采购中发现镇江西门子母线只有浇筑型母线没有密集型母线，即西门子公司生产的母线没有合同中约定的型号；IP54密集母线是非耐火型的，达不到耐火要求；合同第四项第二款配电室母线供应安装暂定192万元，因为约定的是暂定，原告方认为母线的实际价款是可以调整的，不是不可变更的。经质证，被告对此组证据的真实性认可，不同意原告的证明目的，合同只约定了技术参数和品牌，并没有具体指定，IP54是防水防尘的指标，合同约定采购母线的参数要求不能低于500、400安，原告向西门子公司采购的630安浇筑型母线是符合合同约定的技术参数；单价包干是指以母线的长度计量，其余所有配套设施的价款包含在里面，不应当另计。本院对此组证据的真实性予以确认。
7、2014年4月8日原告与江苏逸控电器公司订立的材料采购合同书。证实：1.原告购买材料总计价款166万余元，购买材料目的是为了满足新疆大剧院现场的施工，2.购货合同备注要求母线品牌为西门子、铜质五制线，密集型、封闭母线耐火性，与原、被告之间合同中要求的规格型号一致。这份合同与西门子公司的合同相对应，这份合同订购的材料未适用于施工现场。经质证，被告对此证据的真实性认可，但与本案无关联性，由于原告向江苏逸控电器公司采购假冒伪劣产品违约，过错在原告。本院对此证据的真实性予以确认。
8、创为公司2014年6月20日与镇江西门子母线有限公司订立的合同及补充说明两份。证实其在履行320万合同时定制母线的材料价款就达到2333327元，安装、人工、仓储、运输都不包括在内；原告订立合同前咨询了镇江西门子母线有限公司的一份说明，只有IP68才能达到要求。经质证，被告对镇江西门子母线有限公司和原告方盖有印章的合同、后附表格的真实性认可；第二份合同、后附的表格只有原告方的印章，不认可；四份说明中对2014年6月12日关于新疆大剧院西门子母线型号的说明内容认可，与我方要求的技术参数相符，说明中可以看出IP68符合我方与原告合同约定标准；第二份2014年8月9日补充说明的内容我方认可，也符合我方与原告方合同约定的参数要求。本院对此组证据的真实性予以确认。
9、设备进场验收单三份。证实原、被告双方签订的合同是密集型母线，但被告方现场代表同意更换为浇筑型母线，并同意入场，有一部分是密集型母线，一部分是浇筑型母线，密集型母线与合同约定是相符的，后期变更为浇筑型母线实，被告方现场人员进行了认可签字。经质证，被告对此组证据的真实性认可，原告采购的材料是分三批进场，时间分别是2014年7月15日、2014年7月25日、2014年10月13日，母线材料超过合同约定期限进场，工期方面违约，不认可原告方所主张的被告方同意变更母线规格的事实。本院对此组证据的真实性予以确认。
10、付款凭证四张、发票五张。证实原告向西门子厂家购买材料的事实，总计付款233万元。经质证，被告对48.27万元的凭证无异议；73万元凭证是由缔森公司出具的，对其真实性认可，关联性不认可；对60万元凭证及52万元凭证的真实性认可，与本案关联性不认可；对金额27万元时间为9月26日发票的关联性不认可。本院对此组证据的真实性予以确认。
11、受电工程竣工验收单两份、单位工程竣工验收单（表三）。证实全部大剧院的供电完成后，甲方进行的总体验收，配电室是原告施工的，外线有一部分是原告施工的。经质证，被告认为两份受电工程竣工验收单系复印件，不认可，对单位工程竣工验收单（表三）的内容有异议，施工单位检验意见有涂改，涂改前应该是2014年12月30日，对涂改部分不认可；2014年7月5日西门子母线的第一批材料才到现场，实际上是2015年4月13日才完成配电室安装工作，才具备通电使用条件。本院认为，新疆大剧院单位工程竣工验收单中创为公司为施工单位，其在施工单位检查意见中所书写的“于2014年5月30送电”中“5”系改动而形成，原告亦未提供其他证据证实此工程于2014年5月30日送电，此组证据不能证实原告于2014年5月30日完成送电。
12、结算说明一份。证实结算金额为298.81万元。经质证，被告称其没有收到该份结算单，这份结算报告是后期做的。本院对此证据的真实性予以确认。
13、竣工报告材料两份。证实施工的过程，材料的进出场情况并经检验合格。经质证，被告对此组证据的真实性认可，对原告的证明目的不认可，报告只反映了安装过程中的部分文件，无法证明原告履行合同符合双方的约定。两本材料反映的供电部门的验收范围是到电业主管部门与大剧院的产权分界点，10kv电业局的验收只到高压柜，高压柜之后是由被告进行验收的。本院对此组证据的真实性予以确认。
14、新疆大剧院10KV变配电工程竣工资料及结算资料。证实工程竣工后，原告已于2014年12月25日将竣工资料提交给被告。经质证，被告认可收到此组资料，结算书中铅笔书写的数字是被告方工程师书写的，和原告的数字略有差异，1-3项是属于耐火型密集母线，4-5项是非耐火型母线，该价款包括在128万包干价里，6-10项也包含在包干价里，不应当再单独结算，对结算书261万元不认可；表一和表二都反映原告竣工时间为2014年12月25日。验收表上明确表明部分施工内容不符合合同的约定。资料当中有母线的图纸可以反映母线的长度，对此认可。没有签字盖章的部分不认可。对2014年12月25日新疆大剧院10KV变配电工程结算报告不认可，总价不对。对2015年4月13日测试记录的真实性认可；西门子出具质量保证书和本案无关。对2014年12月10日创为公司的质量保证书的内容不认可，其中陈述浇筑型母线安装完毕与事实不符；对图纸的真实性认可；对母线安装分项工程质量验收检验记录，对记录中前六批次的报告原告盖章的时间2014年7月20日的不认可，对被告签批时间2015年1月19日、2015年2月9日的部分认可；柴油发电机至配电室、低压柜的母线安装报审表四份，原告报审时间是2014年12月25日，被告签批时间是2015年2月9日，对该四份报审表的真实性认可；西门子公司盖章原告公司确认的订货图纸与本案无关。本院对此组证据的真实性予以确认。
15、工作联系单三份、工程竣工验收单三份。证实原告为被告施工零星工程和抢修，工程款合计49000元。经质证，被告对工作联系单的真实性认可，因竣工验收单中无监理签字，故不认可竣工验收单。本院对此组证据的真实性予以确认。
被告印象西域公司举证、原告创为公司质证及本院认证如下：
支票存根三份。证实2014年7月11日，被告支付原告51.2万元，是10KV高压外网128万元的40%；2014年8月12日支付1222700元，其中64万元是10KV外网工程款128万元的50%，剩余的是母线款58.27万元；2014年11月12日支付216000元，是母线款；被告按合同约定向原告支付了1950700元。经质证，原告对此组证据的真实性认可，所付款项的用途认可。本院对此组证据的真实性予以确认。
反诉原告印象西域公司诉称：反诉原、被告双方于2014年3月15日签订《新疆大剧院10KV变电工程施工合同》，约定了该工程承包范围、工期、价款、双方权利义务、违约责任等内容。其中，工期约定为：“开工日期：2014年4月20日（以甲方通知时间为准）；验收送电日期：2014年5月20日前（30天工期）完工并送电。”反诉被告实际开工日期为2014年2月28日，实际完工时间2014年12月25日。按照约定总工期30日计算，反诉被告应当在2014年3月28日完工，实际逾期完工近270天。按照合同“每逾期一天，按工程总价的1%支付违约金”，反诉被告应当支付违约金800余万元，考虑到双方过去的较好合作，要求反诉被告承担200000元工期违约金。设备约定：“在工程的隐蔽部位施工中，甲方质检部门将采取突击检查，对发现乙方弄虚作假、偷工减料或使用劣质建材产品可能危及结构安全和严重影响使用功能的行为，除责令乙方纠正及返工外，乙方还须支付工程合同造价2%的违约金或清理出施工现场。”反诉被告在施工中，违反约定采购假冒西门子公司产品供货至施工现场，并且与制假厂商串通一气，提供假冒商标、产品合格证、检验报告，假冒西门子公司技术人员在大剧院施工现场进行测量。该设备系供电系统中重大枢纽设备，关系到大剧院及观众的重大人身财产安全。反诉被告利欲熏心、利令智昏，要求其承担工程总价2%违约金64000元。现提起反诉，请求判令反诉被告支付设备违约金64000元、工期违约金200000元。
反诉被告创为公司辩称：反诉原告的反诉请求不成立。根据《新疆大剧院10KV变电工程施工合同》第九条第四款的规定，如若弄虚作假、偷工减料、使用劣质建材产品可能危及结构安全和严重影响使用功能的行为一经发现需要承担合同造价2%的违约金。反诉被告在履行合同中是在进购材料的过程中出现一些问题，但并没有安装使用，更没有危及结构安全和严重影响使用功能，不存在违约。反诉被告是在善意履行合同，也是受害者，在主观上无采购假冒西门子产品的故意，且未对甲方造成任何损失。关于反诉原告主张的工期违约金，根据合同第三条的约定，验收送电日期2014年5月20日只是送电时间，根据签订合同当时的意思表示30天只是送电时间，另我公司在履行合同过程中在配电室主体完工后于2014年6月4日正式送电，并且送电前经供电局两次验收合格以及大剧院与供电局签订供用电合同和缴付预存电费后，方可送电。创为公司自2月28日起围绕外线施工开始，直到4月30日甲方设备进场到5月20日完工，办完送电手续后完成送电。另根据我方提供给法庭的证据出厂单在2014年4月30日被告（反诉原告）的部分设备才出场，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十三条，发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。反诉被告没有任何行为违反合同的约定更没有逾期违约行为。另根据交易习惯与惯例这么大的工程在短短的30天内是不可能完成从购置材料、运输、调试、安装、到经过供电局验收竣工。结合这一表述可以得出一个显而易见的结论这30天时间只是送电时间。根据法律规定我方不存在工期违约。综上所述反诉原告要求我方支付设备违约金及支付工期违约金均不成立请求法庭驳回。假设法院认定反诉被告违约，请求降低违约金。
反诉原告印象西域公司举证、反诉被告创为公司质证及本院认证如下：
1、照片复印件一组。证实反诉被告采购假冒西门子产品的铭牌、外观特点、测量尺寸，第六张照片是铭牌，铭牌上没有厂名厂址，第五张照片反映了假冒母线槽的长度。该证据是反诉被告货到现场时，我方工程师检查材料发现问题拍摄的。经质证，反诉被告对此组证据的真实性不认可，对证明的问题不认可，反诉被告并没有使用该母线，还未达到违约。本院对此组证据的真实性予以确认。
2、西门子公司出具的证明函。证实西门子公司并没有授权该厂生产产品，创为公司为大剧院所供母线槽非镇江西门子公司生产，创为公司提供的合格证和检验报告是假的，西门子公司派遣技术人员对反诉被告提供母线进行测量，测量结果是与西门子产品的技术标准不符，假冒产品的标示与西门产品的标示不一致，工艺水平与西门子公司也不符。综上，反诉被告提供的母线产品是假冒产品。经质证，反诉被告对此证据的真实性认可，关联性不认可，对拟证实内容也不认可，该证据证明甲方要求的母线产品市场上不存在，反诉被告方无法采购，导致变更，责任在甲方。本院对此证据的真实性予以确认。
3、反诉被告于2014年11月12日出具的承诺书。证实截止2014年11月12日反诉被告工程只完成到90%，剩余材料2014年11月20日才能到达大剧院施工现场，至2014年11月20日反诉被告仍缺乏材料，没有完工。经质证，反诉被告对此证据的真实性认可，对证明问题不认可，承诺书是我方对大剧院申请付款时出具的，可以说明是因为甲方晚付款导致我方无法完工。本院对此证据的真实性予以确认。
4、竣工验收单表三。证实该表中施工单位意见中载明的2014年5月30日完成送电与实施不符，有明显的涂改痕迹，实际上材料2014年11月20日才到场。经质证，反诉被告对此证据的真实性认可，对反诉原告证明的内容不认可。本院对此证据的真实性予以确认。
5、本院（2014）昌民二初字第829号民事判决书。证实反诉被告供货的母线产品是假冒西门子产品。经质证，反诉被告对此证据的真实性认可，对证明内容不认可，该证据可说明反诉被告已经勤勉履行了义务，并且受到了损失。本院对此证据的真实性予以确认。
经当事人举证、质证及本院认证，查明如下事实：
2013年4月，被告印象西域公司（甲方）与原告创为公司（乙方）订立一份新疆大剧院800kVA箱变迁移施工合同，约定甲方将自10kv昌园一线军械库支线7#杆接入800kvA箱式变压器迁移至施工现场西北角，完成乙方设计施工图纸、现场达到竣工验收条件的全部项目内容。合同工期为：2013年4月10日前完工并送电。合同价款（总价包干）：16.8万元。付款方式：1、合同签订后首付合同总额的60%预付款；2、工程完工送电后支付合同总额的30%；3、质保金10%，质保期后无息支付；4、质保期一年，服务二年。至工程验收合格之日起满一年经甲方相关部门验收无质量问题，甲方一次性付清尾款。质保金不计息。印象西域公司于2013年5月20日向创为公司支付此工程90%的工程款计151200元。
2013年5月16日，印象西域公司（甲方）与创为公司（乙方）订立一份新疆大剧院增加800kVA临时用电箱变施工合同，约定由乙方进行新疆大剧院增加800kVA临时用电箱变施工工程施工。合同工期2013年6月3日前完工并送电。合同价款（总价包干）：53万元。付款方式：1、合同签订后首付合同总额的30%预付款；2、箱变到场后，支付合同总额的30%；3、工程完工送电后支付合同总额的30%；4、质保金10%，质保期后无息支付；5、质保期二年，至工程验收合格之日起满二年经甲方相关部门验收无质量问题，甲方一次性付清尾款。质保金不计息。印象西域公司于2013年7月2日和2013年9月6日共向创为公司支付此工程90%的工程款计477000元。
2013年6月18日，印象西域公司（甲方）与创为公司（乙方）订立一份新疆大剧院10kV专线检修工程施工合同，约定由乙方进行新疆大剧院10KV专线检修工程施工。合同工期：10KV专线过户完成十日内完工送电。合同价款（总价包干）：8万元。付款方式：1、合同签订后首付合同总额的60%预付款；2、工程完工送电后支付合同总额的30%；3、质保金10%，质保期后无息支付；4、质保期二年，服务二年。至工程验收合格之日起满一年经甲方相关部门验收无质量问题，甲方一次性付清尾款。质保金不计息。2013年7月20日，双方又订立一份新疆大剧院10KV专线检修工程施工合同补充协议。合同工期为：10KV专线过户完成十日内完工并送电。合同价款为总价包干4.3万元。付款方式：1、合同签订后首付合同总额的60%预付款；2、工程完工送电后支付合同总额的30%；3、质保金10%，质保期后无息支付；4、质保期2年，服务2年。印象西域公司于2013年7月2日和2013年9月6日支付此工程90%的工程款计110700元。
2013年，印象西域公司（甲方）与创为公司（乙方）订立一份新疆大剧院新建办公区、生活区、跑马训练场供电施工合同，约定由乙方进行新疆大剧院新建办公区、生活区、跑马训练场供电施工工程施工。工期：验收送电日期：2014年4月15日前完工并送电。合同价款：总价11.5万元包干。付款方式：1、本合同无预付款；2、工程完工送电后支付合同总额的95%；3、留5%质保金，质保期后无息支付；4、质保期二年，至工程验收合格之日起满二年经甲方相关部门验收无质量问题，甲方一次性付清尾款。质保金不计息。印象西域公司于2014年7月4日向创为公司支付此工程95%的工程款。
2014年，印象西域公司（甲方）与创为公司（乙方）订立一份新疆大剧院舞台机械临时增加电源施工合同，约定由乙方进行新疆大剧院舞台机械临时增加电源工程施工。工期：验收送电日期2014年5月12日前完工并送电。合同价款：总价18万元包干。付款方式：1、本合同无预付款；2、工程完工送电后支付合同总额的95%；3、留5%质保金，质保期后无息支付；4、质保期二年，至工程验收合格之日起满二年经甲方相关部门验收无质量问题，甲方一次性付清尾款。质保金不计息。印象西域公司于2014年7月14日向创为公司支付此工程95%的工程款计171000元。
2014年3月25日印象西域公司（甲方）与创为公司（乙方）订立一份新疆大剧院10KV变配电工程施工合同，约定由乙方进行新疆大剧院10KV变配电工程施工。合同第二条对承包方式及工作内容约定为：1承包方式：10KV外购及配电室中压柜、低压柜、变压器安装工程总价包干、密集母线供应及安装单价包干，暂定数量。……三、工期：开工日期：2014年4月20日（以甲方通和为准）。验收送电日期：2014年5月20日前（30天工期）完工并送电。四、合同价款320万元，其中包括两部分内容：1、第一部分：10KV外网配电室设备安装工程包干价部分128万元；此部分金额为安装工程包干价（除高低压、变压器设备及设备内部附件甲供外），包括但不限于施工图设计、满足电力相关部门验收合格为准，施工过程中所发生的变更及验收所提出的整改、增加项及所有工作内容均不作任何经济签证，直到整体工程竣工验收合格。已包括为保证验收所需之一切费用，若因乙方施工图纸设计不合理而需发生的施工整改费用均由乙方承担，合同金额不作任何调整。但合同包干价内结算时实际未实施完成的工作内容，结算时须从工程量清单中扣除。2、第二部分：柴油发电机房至变电室密集母线供应及安装暂定总价为：192万元。包干综合单价、暂定工程量。此密集母线综合单价为全费用包干单价，包括但不限于：安装费、直线段、弯头、始终端箱材料费、管理费、利润及税金等一切费用，工程量计量原则为从始端箱上口到终端箱上口间的展开长度。结算时除工程量需重新按竣工图纸计量外，其他一切费用均不调整，施工过程中所发生的变更及验收所提出的整改、增加项及所有工作内容均不作任何经济签证，直至整体工程竣工验收合格。密集母线型号均为西门子，其中：规格3200A，综合单价2.3元/安培·米，暂定工程量130米，合价95.68万元，铜质五线制、密集型、封闭母线耐火型，IP54；规格2000A，综合单价2.6元/安培·米，暂定工程量120米，合价62.4万元，铜质五线制、密集型、封闭母线耐火型，IP54；规格500A，综合单价3.0元/安培·米，暂定工程量130米，合价19.5万元，铜质五线制、密集型、封闭母线耐火型，IP54；规格400A，综合单价3.0元/安培·米，暂定工程量120米，合价14.4万元，铜质五线制、密集型、封闭母线耐火型，IP54。3、上述合同总价含施工图纸设计费及安装施工所需全部材料费、人工费、安装过程中的装卸及运输费、二次托运费、设备保管费（因甲方供应的高低压、变压器设备已到货，需乙方负责保管并托运至安装地点）、安全施工保险费、施工用水、电费、管理费、利润及税金等乙方施工全过程发生的一切费用。……五、付款方式：1、本合同无预付款；2、包干价电力外网及配电设备全部安装就位，接地系统安装调试完成，支付合同包干价部分的40%；即：128×40%=51.2万元；密集母线到货后，双方核对确认到货的工程量，按到货款（按综合单价计算）的40%价款支付给乙方；3、电力外网及配电设备工程完工验收送电七天内支付至工程包干价的90%；4、柴油机房至变电室密集母线供应及安装全部完成并验收合格后七日内支付至密集母线实际完成量价款的90%给乙方；5、最迟2014年12月31日前，付到合同结算总额的95%；6、留5%质保金，质保期后无息支付；7、质保期二年。至工程验收合格之日起满二年经甲方相关部门验收无质量问题，甲方一次性付清尾款。质保金不计息。……七、甲、乙双方责任：（一）甲方责任：……2、乙方的材料、构件、半成品进场后，及时组织人员进行验货，甲方指定郭文洪为现场代表，全权负责施工现场的协调及管理。所有材料到货后，甲乙双方在验收单上签字确认后，乙方方可组织施工。……（二）乙方责任：1、本合同签订后，乙方应选派专业人员到施工现场，乙方指定项目经理程剑，对施工现场的实际尺寸进行现场核实，……九、工程质量验收标准及方法：1、工程质量标准：工程验收以国家颁布的建筑工程相关施工质量验收规范及施工质量验收材料为依据。一次性验收合格，合格质量评定小组由甲方总工带领、监理单位及相关单位等共同组成。每复验一次乙方担违约金10000元。评定小组对于该工程的合格等级的最后评定以该小区综合竣工验收后一年内的情况来确定。……4、在工程的隐蔽部位施工中，甲方质检部门将采取突击检查，对发现乙方弄虚作假、偷工减料或使用劣质建材产品可能危及结构安全和严重影响使用功能的行为，除责令乙方纠正及返工外，乙方还须支付工程合同造价2%的违约金或清理出施工现场。……十一、违约责任：1、如因乙方原因造成工期延误，每延误一天，按工程总价的1%支付违约金，违约金无上限，违约金自发生之日起可直接折抵工程款（进度款），如中间工期节点延误，但最终竣工日期符合合同工期，无延误则退还已扣的违约金。2014年7月11日，印象西域公司向原告创为公司支付10KV外网工程款51.2万元（128万元×40%）。2014年8月12日，印象西域公司向创为公司付款1222700元，其中64万元为10KV外网工程款（128万元×50%），58.27万元为密集母线款。2014年11月14日，印象西域公司向创为公司付密集母线款216000元。
2014年4月8日，创为公司（买方、甲方）与江苏逸控电气有限公司（卖方、乙方）订立一份合同书，约定乙方为甲方供应一批密集母线，母线品牌为西门子、铜质五制线、封闭母线耐火型，IP54。合同暂定价为166.12万元。签订合同后，创为公司即按照合同约定于2014年4月14日向江苏逸控电气有限公司支付定金15万元，江苏逸控电气有限公司于2014年5月30日、2014年6月6日分二批将密集母线送到原告施工现场新疆大剧院。江苏逸控电气有限公司所供货物经昌吉市工商局查验，系假冒“西门子”商标的产品，被昌吉市工商局于2014年6月16日依法查扣。创为公司于2014年6月18日与镇江西门子母线有限公司签订《低压母线槽合同书》，该合同第一条约定的制作内容与《新疆大剧院10KV变配电工程施工合同》以及与江苏逸控电气有限公司签订的《合同书》约定的加工制作内容一致，创为公司支付货款2082750元。江苏西门子公司供货时间为2014年7月6日，耽误工期37天。创为公司将江苏逸控电气有限公司诉至本院，其主张江苏逸控电气有限公司未按照合同约定提供符合合同约定的产品，导致该产品被扣押，其因为产品被扣押而不得不额外另行承担巨额费用，此费用完全是由于江苏逸控电气有限公司的违约行为引起，请求判令江苏逸控电气有限公司：1、双倍返还定金30万元。2、支付创为公司垫付费用5万元。3、支付创为公司多支付的货款421555元。4、其他经济损失20万元。本院经审理后作出(2014)昌民二初字第829号民事判决书，认为江苏逸控电气有限公司作为出卖人，对其出售的标的物承担瑕疵担保责任。江苏逸控电气有限公司违反合同约定，提供假冒的合同约定的西门子品牌的密集母线，被工商行政管理部门查扣，致使创为公司与其签订合同的目的无法实现，对此，江苏逸控电气有限公司理应承担民事责任。创为公司主张被告双倍返还定金，赔偿损失的诉讼请求合理合法，本院予以支持；因创为公司与印象西域公司签订《新疆大剧院10KV变配电工程施工合同》中约定，其承建的新疆大剧院10KV外网配电室设备安装及柴油发电机房至变电室密集母线须使用产品为“西门子”品牌，为履行合同义务，创为公司在江苏逸控电气有限公司所提供的密集母线被查扣后与江苏镇江西门子公司签订买卖合同，该合同与创为公司、江苏逸控电气有限公司签订的合同所购买的标的物相同，均系《新疆大剧院10KV变配电工程施工合同》中的柴油发电机房至变电室的密集母线，数量及规格相同，故对于创为公司所多支付的货款421550元（2082750元－1661200元）江苏逸控电气有限公司应予赔偿。判决江苏逸控电气有限公司双倍返还创为公司定金300000元、返还创为公司垫付的运费37100元、赔偿创为公司损失354750元、支付创为公司申请费5000元。该判决已发生法律效力。
2014年11月12日创为公司向印象西域公司出具一份承诺书。其内容为：贵方与我方签订的《新疆大剧院10KV变配电工程施工合同》，发电机至中心配电室低压柜4路出线由我方施工，我方与镇江西门子母线有限公司签订订购合同，目前工程已完成90%，材料供应也接近尾声，由于我方材料款未付，西门子剩余材料迟迟不予发货，我方承诺，本次申请的工程款71.6万元（缔森支付50万元，产业园支付21.6万元）全部用于支付镇江西门子母线有限公司材料款，希贵方尽快支付给我方，我方郑重承诺，自本日支付货款算起，2014年11月20日之前镇江西门子母线到达大剧院施工现场，如果延迟交货期，罚金从我方后期60%的工程款扣除，望贵方今日办理，西门子今日就可以发货。
2014年12月15日创为公司出具新疆大剧院10KV变配电工程安装工程单位工程竣工验收单，载明开、竣工日期为2014年2月28日至2014年12月25日。印象西域公司工程技术部工作人员李飞、郭方洪、李培兴分别于2015年2月2日至2015年4月14日签字施工内容已验收合格。
2014年12月25日，创为公司向印象西域公司出具新疆大剧院10KV变配电工程安装工程结算书，在其中的新疆大剧院10KV变配电母线供应及安装工程计算书中载明：LRC铜母线，规格630A/5,总数量241.66米，单价3，总价456737.4元；LRC铜母线，规格2000A/5,总数量131.93米，单价2.6，总价686036元；LRC铜母线，规格3200A/5,总数量113.39米，单价2.3，总价834550.4元；XLC-
II铜母线，规格2000A/5(PE=1/2L),总数量10.5米，单价2.6，总价87360元；XLC-
II铜母线，规格3200A/5(PE=1/3L),总数量34.33米，单价2.3，总价252668.8元；XLC铜排连接头，规格2000A(PE=1/2L),数量7.2，单价2.6，总价37440元；XLC铜排连接头，规格3200A(PE=1/2L),数量21.6，单价2.3，总价158976元；LRC铜排连接头，规格630A浇铸型,数量12，单价3，总价22680元；LRC铜排连接头，规格2000A浇铸型,数量6，单价2.6，总价31200元；LRC铜排连接头，规格3200A浇铸型,数量6，单价2.3，总价44160元。被告印象西域公司的工作人员在该计算书中用铅笔标注如下：LRC铜母线，规格630A/5,总数量239.56米，总价452768.4元；LRC铜母线，规格2000A/5,总数量130.73米，总价679796元；LRC铜母线，规格3200A/5,总数量113米，总价831680元。
2014年7月8日，印象西域公司向创为公司出具一份工作联系单，由创为公司修复新疆大剧院中心配电室10KV进线电缆、将10KV昌水线进线（1#井至3#井段）电缆、排管，2#电缆井沿竖向标高下移1.5米。创为公司出具的工程费用汇总为31000元。创为公司施工后，印象西域公司工程部的李飞、李培兴、郭方洪签字施工内容已验收送电。2014年8月8日，印象西域公司向创为公司出具一份工作联系单，由创为公司配合电业局迁移315KVA变压器完成如下内容工作：低压配电柜迁移、安装，基础制作，进线电缆连接；2、自备井电缆迁移及加长连接，电缆沟挖方回填；3、杆上低压出线隔离开关更换。创为公司出具的工程费用汇总为8000元。创为公司施工后，印象西域公司工程部的李飞、李培兴、郭方洪签字工程已完工。2014年10月8日，印象西域公司向创为公司出具一份工作联系单，因张新华在红星路路口施工供水管路时损坏10KV滨域线电缆，致使B相接地，造成停电，由创为公司修复。创为公司出具大剧院滨湖变专线电缆头抢修工程报价单，优惠价为10000元。创为公司施工后，印象西域公司工程部的李飞、李培兴、郭方洪签字已完工送电。
诉讼中，原告创为公司申请诉讼保全支出申请费5000元。
本院认为：原告创为公司与被告印象西域公司订立的新疆大剧院800kVA箱变迁移施工合同，新疆大剧院增加800kVA临时用电箱变施工合同，新疆大剧院10kV专线检修工程施工合同及补充协议，新疆大剧院新建办公区、生活区、跑马训练场供电施工合同，新疆大剧院舞台机械临时增加电源施工合同，新疆大剧院10KV变配电工程施工合同，均为建设工程施工合同，均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，本院对上述合同的效力予以认定。被告印象西域公司向原告创为公司发出三份工作联系单，由创为公司完成相应的工作，系三份承揽合同，该三份承揽合同合法有效。原告创为公司申请诉讼保全支出的申请费5000元应由被告印象西域公司承担。对本诉部分，被告印象西域公司应给付原告创为公司价款本院按各合同分述如下：
一、关于新疆大剧院800kVA箱变迁移施工合同，新疆大剧院增加800kVA临时用电箱变施工合同，新疆大剧院10kV专线检修工程施工合同及补充协议，新疆大剧院新建办公区、生活区、跑马训练场供电施工合同，新疆大剧院舞台机械临时增加电源施工合同五份合同价款的问题。①新疆大剧院800kVA箱变迁移施工合同价款为16.8万元，被告已于2013年5月20日付至此工程款总额的90%即151200元。鉴于原、被告均未提供此工程验收时间的证据，且此工程已经实际使用，本院确定从2013年5月20日起算质保期，合同约定质保期为一年，现质保期已过，被告应将作为质保金的工程款15120元（151200元×10%）给付原告。②新疆大剧院增加800kVA临时用电箱变施工合同价款为53万元，被告至2013年9月6日付至此工程款总额的90%计477000元。鉴于原、被告均未提供此工程验收时间的证据，且此工程已经实际使用，本院确定从2013年9月6日起算质保期，合同约定质保期为二年，现质保期已过，被告应将作为质保金的工程款53000元（53万元×10%）给付原告。③新疆大剧院10kV专线检修工程施工合同及补充协议价款为12.3万元，被告至2013年9月6日已付至此工程款总额的90%计110700元。鉴于原、被告均未提供此工程验收时间的证据，且此工程已经实际使用，本院确定从2013年9月6日起算质保期，合同约定质保期为二年，现质保期已过，被告应将作为质保金的工程款12300元（12.3万元×10%）给付原告。④新疆大剧院新建办公区、生活区、跑马训练场供电施工合同价款为11.5万元，被告至2014年7月4日已付至此工程款总额95%的工程款，尚余5%的质保金未付。鉴于原、被告均未提供此工程验收时间的证据，且此工程已经实际使用，本院确定从2014年7月4日起算质保期，合同约定质保期为二年，现质保期未过，原告请求被告给付5%的质保金缺乏相应的事实及法律依据，本院不予支持。⑤新疆大剧院舞台机械临时增加电源施工合同价款为18万元，被告印象西域公司至2014年7月14日已付至此工程总额的95%计171000元，尚余5%的质保金未付。鉴于原、被告均未提供此工程验收时间的证据，且此工程已经实际使用，本院确定从2014年7月14日起算质保期，合同约定质保期为二年，现质保期未过，原告请求被告给付5%的质保金缺乏相应的事实及法律依据，本院不予支持。
二、关于新疆大剧院10KV变配电工程施工合同工程款的问题。根据该合同的约定，该合同由两部分组成：第一部分为10KV外网配电室设备安装工程，该工程包干价128万元。第二部分为柴油发电机房至变电室密集母线供应及安装工程。根据合同中“此部分工程为包干综合单价、暂定工程量”“结算时除工程量需重新按竣工图纸计量外，其他一切费用均不调整，施工过程中所发生的变更及验收所提出的整改、增加项及所有工作内容均不作任何经济鉴证，直到整体工程竣工验收合格”的约定，此部分工程价款的调整仅与密集母线的长度有关，其他变更均不调整价款。原告创为公司于2014年12月25日向被告印象西域公司提交了此工程的结算资料，但被告到本案法庭辩论终结时未出具相应结算的资料，故本院按原告所提供的结算书中新疆大剧院10KV变配电母线供应及安装工程计算书中确定的总数量确定此工程所使用的密集母线的数量。故第二部分工程的价款为1847076.4元[3200A密集母线3200A×2.3元/安培·米×113.39米=834550.4元，2000A密集母线2000A×2.6元/安培·米×131.93米=686036元，500A密集母线500A×3.0元/安培·米×（241.66米-120米）=182490元,400A密集母线400A×3.0元/安培·米×120米=144000元]。原告创为公司请求按其与镇江西门子公司订立的买卖合同增加价款的诉讼请求没有相应的事实及法律依据，本院不予支持。综上，此份合同总价款应为3127076.4元（1280000元+1847076.4元）。原告提交竣工验收材料的时间为2014年12月15日，被告方签字验收合格的最早时间为2015年2月2日，故本院对竣工验收的时间确定为2015年2月2日，即从此时开始起算质保期。根据该合同“最迟2014年12月31日前，付到合同结算总额的95%”“留5%质保金，质保期后无息支付”“质保期2年。至工程竣工验收合格之日起满2年经甲方相关部门验收无质量问题，甲方一次性付清尾款。质保金不计息”的约定，此份合同的质保期为2年，即从2015年2月2日起算2年，现质保期尚未经过，被告给付原告工程款应扣除5%的质保金，具体数额应为1020022.6元（3127076.4元×95%-1950700元）。原告请求将工程款中的质保金一并支付的请求没有相应的事实及法律依据，本院不予支持。
三、关于三份承揽合同报酬的问题。原告创为公司已按被告印象西域公司的要求完成相应的工作并交付工作成果，被告印象西域公司作为定作人应向原告支付相应的报酬，本院对原告请求被告支付此三份承揽合同报酬49000元（31000元+8000元+10000元）的诉讼请求予以支持。
关于反诉部分。关于反诉原告所主张的设备违约金，反诉被告创为公司发现其从江苏逸控电气有限公司所购买的密集母线系假冒“西门子”商标的产品后即从镇江西门子母线有限公司订购相应的密集母线，其主观上并不存在弄虚作假等情形，反诉原告请求其支付设备违约金没有相应的事实及法律依据，本院不予支持。关于反诉原告所主张的工期违约金。双方在合同中约定的验收送电日期为2014年5月20日前完工并送电，而至2014年11月12日反诉被告向反诉原告出具承诺书时反诉原告从镇江西门子母线有限公司采购的密集母线尚未全部运到，其存在工期逾期的违约情形，应承担相应的违约责任。根据合同约定，工期每延误一天，按工程总价的1%支付违约金，即反诉被告应按32000元/日（320万元×1%）的标准向反诉原告支付违约金。现反诉原告主张反诉被告应承担迟延履行的违约金200000元，反诉被告认为合同中约定的违约金数额过高，并请求本院对原告主张的违约金酌情减少。本院认为，违约金虽然来源于当事人在合同中所约定的违约金条款，但在我国合同法中主要体现为一种民事责任形式。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条所规定的违约金制度系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而不是严厉地惩罚违约方，即违约金的性质以补偿性为主，以惩罚性为辅，不能将违约金条款完全留由当事人自由约定。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张的约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”鉴于反诉原告未提供证据证实其主张的反诉被告的迟延履行行为给其造成的实际损失，本院根据本案的情况对反诉原告主张的违约金酌情确定为50000元。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条','2018-10-07
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