广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕龙法刑初字第371号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人彭某某，男，1975年3月17日出生，汉族，广东省汕头市人，初中文化程度，个体经营户。因涉嫌犯非法经营罪于2013年8月11日被羁押，同月12日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕，同年11月12日被监视居住，2014年5月13日被取保候审。
辩护人冀广龙，广东韩江律师事务所律师。
被告人彭某甲，男，1964年7月29日出生，汉族，广东省汕头市人，高中文化程度，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年8月11日被羁押，同月12日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕，同年11月12日被监视居住，2014年5月13日被取保候审。
辩护人陈天德，广东韩江律师事务所律师。
辩护人蒲佳妮，广东韩江律师事务所律师。
被告人邱某某，男，1982年8月1日出生，汉族，广东省汕头市人，中专文化程度，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年8月11日被羁押，同月12日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕，同年11月12日被监视居住，2014年5月13日被取保候审。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉（2014）391号起诉书指控被告人彭某某、彭某甲、邱某某犯非法经营罪，于2014年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广东省汕头市龙湖区人民检察院指派代理检察员郑夏玲出庭支持公诉，被告人彭某某及其辩护人冀广龙、被告人彭某甲及其辩护人陈天德、蒲佳妮、被告人邱某某到庭参加诉讼。本案依法经延期审理及恢复审理，现已审理终结。
广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：
2012年8月，被告人彭某某租用汕头市龙湖区信德华大厦甲座2104房作为经营场所，以“林国荣”等人的名义先后注册成立了“汕头市宏晟电器有限公司”（下称“宏晟公司”）、“汕头市嘉和电器有限公司”（下称“嘉和公司”）、“汕头市金宝儿服装有限公司”（下称“金宝儿公司”）、“汕头市安居建材有限公司”（下称“安居公司”）、“汕头市龙湖区美盛电子商行”（下称“美盛商行”）、“汕头市丰源电器有限公司”（下称“丰源公司”），并向银行申领POS机。被告人彭某某还向朋友借用“汕头市格美电子科技有限公司”（下称“格美公司”）、“汕头市盛丰源酒业有限公司”（下称“盛丰源公司”）、“汕头市骏丰汽车贸易有限公司”（下称“骏丰公司”）、“汕头市金平区茶云阁茶店”（下称“茶云阁茶店”）、“汕头市金平区裕轩电子产品商行”（下称“裕轩商行”）的POS机。被告人彭某某利用上述POS机以套现、养卡的形式进行虚假交易，并以套现金额的1%-1.5%收取手续费，从中非法牟利。期间，被告人彭某某还先后雇佣被告人彭某甲、邱某某帮忙虚假消费套现。截至案发时，套现共计人民币86568818.24元，其中被告人彭某甲参与套现共计人民币86568818.24元，被告人邱某某参与套现共计人民币42653153元。具体情况如下：
1.利用“美盛商行”POS机，虚假消费套现共计人民币12027719.74元；
2.利用“丰源公司”POS机，虚假消费套现共计人民币27103929元；
3.利用“盛丰源公司”POS机，虚假消费套现共计人民币7596295元；
4.利用“格美公司”POS机，虚假消费套现人民币21630921元；
5.利用“安居公司”POS机，虚假消费套现人民币1511647.5元；
6.利用“骏丰公司”POS机，虚假消费套现人民币13429568元；
7.利用“茶云阁茶店”的2台P**机，虚假消费套现人民币3268738元。
经查，上述经营期间涉案的公司、商行纳税情况如下：“美盛商行”纳税人民币300元，“丰源公司”纳税人民币19.5元，“盛丰源”纳税人民币1327.4元，“格美公司”纳税人民币66.6元，“安居公司”无纳税记录，“骏丰公司”纳税人民币1701.06元，“茶云阁茶店”纳税人民币200元。
另外，“嘉和公司”、“裕轩商行”、“金宝儿公司”、“宏晟公司”的POS机目前无法调取到刷卡记录。涉案的11家公司、商行在上述经营期间没有经营凭证和账务。
公诉机关认为，被告人彭某某、彭某甲、邱某某违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机），以虚构交易的方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。公诉机关向本院提供了相应的证据。
被告人彭某某辩称：1.其对公诉机关指控的犯罪数额有意见，认为自己有介绍朋友进行汽车买卖，而朋友的汽车买卖交易有在其掌控的部分POS机上进行刷卡，其还有在做一些净水机和其他一些生意；2.其帮忙他人刷信用卡套现的数额只有人民币250万元左右。对公诉机关指控其行为构成非法经营罪，被告人彭某某当庭表示自愿认罪。
被告人彭某某的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控被告人彭某某的犯罪数额除了其自认的人民币250万元左右之外，其余犯罪数额事实不清、证据不足，不应认定为情节特别严重；2.被告人彭某某是初犯，认罪态度好，有悔罪表现；3.被告人彭某某的犯罪行为并没有造成国家财产的实际损失，其社会危害性相对较小。综上情节，建议法庭对被告人彭某某从轻处罚并适用缓刑。
被告人彭某甲辩称：其对公诉机关指控的犯罪数额有意见，其中大部分是帮别人刷流水账，有些是帮别人刷储蓄卡，有些是生意往来而刷卡的。对公诉机关指控其行为构成非法经营罪，被告人彭某甲当庭表示自愿认罪。
被告人彭某甲的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控被告人彭某甲的犯罪数额为人民币86568818.24元的证据尚未确实充分，只能根据现有证据认定被告人彭某甲参与非法经营的犯罪数额为人民币2534097元；2.被告人彭某甲是受被告人彭某某雇佣，在本案中是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；3.被告人彭某甲是初犯，认罪态度好，有悔罪表现；4.被告人彭某甲的犯罪行为并没有造成国家财产的实际损失，其社会危害性相对较小。综上情节，建议法庭对被告人彭某甲从轻处罚并适用缓刑。
被告人邱某某辩称：其对公诉机关指控的犯罪数额有意见，因为我听老板彭某某说有在做生意，因此并不是所有的刷卡数额都是套现的数额。对公诉机关指控其行为构成非法经营罪，被告人邱某某当庭表示自愿认罪。
经审理查明：
2012年8月起，被告人彭某某租用汕头市龙湖区信德华大厦甲座2104房作为经营场所，利用以“林国荣”等人的名义先后注册成立的“汕头市安居建材有限公司”（下称“安居公司”）、“汕头市龙湖区美盛电子商行”（下称“美盛商行”）、“汕头市丰源电器有限公司”（下称“丰源公司”）向银行申领POS机。被告人彭某某还向朋友借用“汕头市格美电子科技有限公司”（下称“格美公司”）、“汕头市盛丰源酒业有限公司”（下称“盛丰源公司”）、“汕头市骏丰汽车贸易有限公司”（下称“骏丰公司”）、“汕头市金平区茶云阁茶店”（下称“茶云阁茶店”）的POS机。随后，被告人彭某某利用上述POS机为他人以套现、养卡的形式进行虚假交易，并以套现金额的1%-1.5%收取手续费，从中非法牟利。期间，被告人彭某某还先后雇佣被告人彭某甲、邱某某帮忙虚假消费套现。截至案发时，套现共计人民币2534097元，其中被告人彭某甲参与套现共计人民币2534097元，被告人邱某某参与套现共计人民币1318813元。具体情况如下：
1.利用“美盛商行”POS机，虚假消费套现共计人民币366946元；
2.利用“丰源公司”POS机，虚假消费套现共计人民币1111195元；
3.利用“盛丰源公司”POS机，虚假消费套现共计人民币89780元；
4.利用“格美公司”POS机，虚假消费套现人民币431315元；
5.利用“安居公司”POS机，虚假消费套现人民币87340元；
6.利用“骏丰公司”POS机，虚假消费套现人民币255490元；
7.利用“茶云阁茶店”的2台P**机，虚假消费套现人民币192031元。
另查，上述经营期间，涉案的公司、商行没有经营凭证和账务登记，纳税情况如下：“美盛商行”纳税人民币300元，“丰源公司”纳税人民币19.5元，“盛丰源”纳税人民币1327.4元，“格美公司”纳税人民币66.6元，“安居公司”无纳税记录，“骏丰公司”纳税人民币1701.06元，“茶云阁茶店”纳税人民币200元。
2013年8月11日，公安机关在汕头市信德华大厦甲座2104房将被告人彭某甲、邱某某及涉案人员陈某某、黄某某抓获归案，现场缴获赃款人民币12000元、POS机和信用卡一批；同日，公安机关在汕头市龙湖区华美庄北区7栋403房将被告人彭某某抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、证人证言
（一）证人陈某某的证言及辨认：我使用广发信用卡（帐号4063661050161715，信用额度44000元）、中国银行信用卡（帐号6227614491710739，信用额度10000元）在彭某某所在公司（信德华大厦2104房）套现。我有一次和原来做生意的朋友彭某某聊天时，彭某某说可以用POS机刷卡虚构消费帮我还银行卡钱，但每次要还款现金0.8%-1%的手续费，我答应在该处刷信用卡套现。我将银行卡拿给彭某甲，他将卡给小弟通过电脑网银系统从他们自己的账户转账到我的信用卡上还款，然后彭某甲用POS机进行虚假消费刷卡，并将银行记账小单拿给我签名。每次他们帮我还款和刷卡消费后，银行都有发信息到我的手机，然后我就能确定我的卡欠款已经还好和虚假消费刷卡金额等情况。期间，我没有与彭某某的公司发生贸易或进行买卖。彭某某以刷卡金额的0.8%-1%向我收费，手续费从中行卡扣除，连同刷卡金额一起刷出来。经民警同志出示2张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这25笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币384511元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的0.8%来算，我被彭某某收取的手续费大约是3070元。陈某某对彭某某、彭某甲、邱某某进行了辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（二）证人黄某某的证言及辨认：我使用广发信用卡（帐号6225591050346299，信用额度7000元）在信德华大厦A座2104房进行套现，但不清楚该公司的经营者，只知道大家都叫他“忠兄”，我还看到一个小弟在那里，但我不认识。我没有与彭某某的公司发生贸易或进行买卖。彭某某以刷卡金额的1.5%-2%向我收费，手续费连同刷卡金额一起刷出来。经民警同志出示该张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这9笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币43219元，是我在彭某某、彭某甲公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的1.5%来算，我被彭某某收取的手续费大约是650元。黄某某对彭某某、彭某甲、邱某某进行了辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（三）证人吴某某的证言及辨认：我使用光大银行信用卡（帐号4816990000760692）、平安银行信用卡（帐号6221550300346438）、广发信用卡（帐号5201521050097113）在彭某某的公司（信德华大厦A座2104房）套现。我经朋友认识彭某某，他开设的公司没有进行实际交易，是专门给人刷卡套现的，每次收我刷卡金额的1%作为手续费，雇佣了2人，其中一人叫“阿武”，另一个年纪较大。到信用卡还款日的前二三天，我带信用卡到彭某某公司将信用卡交给“阿武”，告诉他要刷卡的金额，如果刷卡的金额较大，手续费就加金额一起刷，如果刷卡金额不大，1万多元的话，我就还现金给“阿武”。彭某某有利用金宝儿服装公司、茶云阁茶店、丰源电器、茶云阁欧源食品、裕轩电子产品商行、嘉和电器、骏丰汽车贸易有限公司、宏晟电器等公司专门给人刷卡套现。我没有和彭某某的公司发生贸易或进行买卖。彭某某以刷卡金额的1%向我收费，手续费连同刷卡金额一起刷出来。经民警同志出示3张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这14笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币381390元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的1%来算，我被彭某某收取的手续费大约是3813元。吴某某对彭某某、彭某甲、邱某某进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（四）证人陈某甲的证言及辨认：我使用民生银行信用卡（帐号6226230015993684、4218699970720354）、交通银行信用卡（帐号6222530739882483）、建设银行信用卡（帐号3568950001502354）、广发银行信用卡（帐号6225551050144854）让邱某某帮我套现。2013年2月份开始我直接上汕头市信德华大厦2104房将卡拿给邱某某，让他帮我刷卡套现。我和邱某某的公司没有进行贸易或者进行买卖，我只是用信用卡在他们公司进行虚构消费，刷卡套现，付还信用卡的欠款，同时被他们收取手续费。经民警同志出示5张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这22笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币122490元，是我在邱某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的1.5%来算，我被彭某某收取的手续费大约是3000元。陈某甲对彭某某、彭某甲、邱某某进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（五）证人林某某的证言及辨认：我使用建设银行信用卡（账号6221681005596876、5324500031971788、5324500034875226）、民生银行卡信用卡（账号6226230032433128、6226011027206145、6226230035362464）、农行银行信用卡（账号6259960008435828）、光大银行信用卡（账号6226550001253615、3568390058791081）、交通银行信用卡（账号6222530734582682）让彭某某帮我套现。我多次拿信用卡到彭某某公司楼下，并将手写纸张交给他，写明每张卡的基本情况和要还款日要打入金额和密码，写明信用卡对应的还款日期。彭某某以刷卡金额的1%向我收费，手续费连同刷卡金额一起刷出来。我没有和彭某某的公司发生贸易或进行买卖。经民警同志出示10张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这49笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币303250元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。林某某对彭某某、彭某甲、邱某某进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（六）证人许某某的证言及辨认：我使用农行信用卡（卡号5200830018717808）让彭某甲套现。我要他帮我刷卡3万元，付给他1.2%手续费。我没有在汕头市龙湖区美盛电子商行消费过。许某某对彭某甲进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（七）证人蔡某某的证言及辨认：我使用建设银行信用卡（卡号5324500035057352、6221661001857605）在彭某某公司虚构消费直接提取现金。我没有和彭某某的公司发生贸易或进行买卖。彭某某以刷卡金额的1%向我收费，手续费连同刷卡金额一起刷出来。经民警同志出示2张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这6笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币28084元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的1%来算，我被彭某某收取手续费大约是280元。蔡某某对彭某甲进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（八）证人麦某某的证言及辨认：我使用交通银行信用卡（账号5201690732881481）在彭某某的公司汕头市信德华广场2104房刷卡消费套现，付还信用卡欠款。我没有在彭某某开设的公司进行实际交易，每次以刷卡金额的1.3%作为手续费。我只是用信用卡在彭某某的公司进行虚构消费，刷卡套现，付还信用卡欠款，同时手续手续费。经民警同志出示该张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这15笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币121102元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的1.3%来算，我被彭某某收取手续费大约是1574元。麦某某对彭某某进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（九）证人林某的证言及辨认：我使用工商银行卡（账号6222300011823500、6222300011839092）、广发银行信用卡（账号62225591050216336、5203821050123259、4063651057339083）、民生银行信用卡（卡号3568570040030553）在彭某某的公司刷卡套现，我将卡的基本情况和到款日要打入金额及密码写在纸给彭某某，我只是彭某某公司虚构消费刷卡套现，没有在其他地方刷卡套现过。在该公司见过彭某某的哥哥还有一个男青年。彭某某以刷卡金额的1.3%向我收手续费。我与彭某某的公司没有发生贸易或进行买卖。经民警同志出示6张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这68笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币491134元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的1.3%来算，我被彭某某收取手续费大约是6384元。林某对彭某某、彭某甲、邱某某进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（十）证人郭某某的证言及辨认：我使用广发银行信用卡（帐号4063661060227225）、农业银行信用卡（帐号6228370063829196）、交通银行信用卡（帐号4581230730101013、5201690710576210）、光大银行信用卡（帐号4062522831732920）在彭某某所在公司汕头市信德华大厦刷卡套现。彭某某开设的公司没有进行实际交易，是专门给人刷卡套现的，每次收我刷卡金额的1.4%作为手续费，他雇佣了彭某甲帮忙。信用卡还款日前我带信用卡到彭某某公司楼下，将信用卡交给彭某某，告诉他刷卡的金额，手续费就加金额一起刷。我没有与彭某某公司发生贸易或进行买卖。彭某某以刷卡金额的1.4%向我收费，手续费连同刷卡金额一起刷出来。经民警同志出示5张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这71笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币482394元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的1.3%来算，我被彭某某收取手续费大约是6687元。郭某某对彭某某、彭某甲进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（十一）证人洪某某的证言及辨认：我使用广发银行信用卡（帐号5289311050017682）、农业银行信用卡（帐号6228360067887480）、光大银行信用卡（帐号5431590202562367）、中国银行信用卡（帐号6227614490830033）让彭某某以刷卡虚假消费进行套现还款。我没有与彭某某的公司发生贸易或者进行买卖。经民警同志出示4张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这5笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币29425元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的1%来算，我被彭某某收取手续费大约是300元。洪某某对彭某某、彭某甲进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（十二）证人郑某某的证言及辨认：我使用广发银行信用卡（5289311050088600）要彭某某帮我刷卡虚假消费，进行套现提高信用卡信用额度。彭某某给他人刷卡套现的公司设在汕头信德华大厦甲座2104房。我与彭某某的公司没有发生贸易或者进行交易。经民警同志出示该张信用卡的POS机交易记录给我看，经我辨认，这2笔虚假消费交易记录，刷卡总金额是人民币134880元，是我在彭某某公司利用信用卡虚假消费，套取银行卡现金的交易记录。以刷卡金额的0.8%来算，我被彭某某收取手续费大约是1070元。郑某某对彭某某进行辨认，并对案发现场的照片、信用卡复印件、虚假消费套现数额一览表材料进行辨认。
（十三）证人辛某某的证言及辨认：2012年6月份，我所在的中金财务咨询有限公司帮彭某某在汕头市工商局登记注册“汕头市丰源电器有限公司”，彭某某有2家公司汕头市丰源电器有限公司、汕头市嘉和电器有限公司由我公司代申报税。彭某某提供的公司的基本户每月的交易额都是0，所以我公司帮彭某某的两家公司每月缴纳的税都是0。我代彭某某申报税收取手续费。我不清楚彭某某的公司是否有实际经营。辛某某对彭某某、彭某甲进行了辨认。
（十四）证人陈某乙的证言及辨认：2012年7月份，彭某某通过中介公司向我租赁汕头市信德华大厦甲座2104房，合同签订时间是2012年7月14日。彭某某租赁的时候说是要用于开公司，但我不清楚他们从事违法犯罪活动。陈某乙对彭某某、彭某甲进行了辨认。
（十五）证人李某某的证言及辨认：我是彭某某的母亲，身份证被彭某某拿去注册公司做电子生意，我有去工商部门签名确认，但具体注册的公司名称我不清楚，不清楚公司的运行情况。李某某对彭某某进行了辨认。
（十六）证人高某某的证言及辨认：我是汕头骏丰汽车贸易有限公司的法人代表，该公司每月定额缴税约6000元。我和彭某某是朋友，彭某某曾在2013年3月开始不时向我借用POS机。彭某某平时有介绍一些人在我车行买车租车或者车辆修理等业务，彭某某向我借用POS机时跟我说是向客户收取车款用的。不清楚彭某某使用信用卡套现的情况。我不清楚彭某某使用我的POS机向我的账户刷卡入账多少钱，他也没有给我好处。高某某对彭某某进行了辨认。
二、书证
（一）企业机读档案登记材料。证明：涉案公司的企业登记情况。
（二）特约商户受理银联卡业务协议签约表及银联个体工商户POS零售业务协议书。证明：涉案公司申请POS机业务的情况。
（三）银行交易明细清单。证明：涉案公司使用的POS机的交易明细情况。
（四）信用卡申请表。证明：相关信用卡持有人的申请情况。
（五）税务登记证及税务部门相关说明材料。证明：涉案公司申报纳税的情况。
（六）汕头市房地产租赁合同。证明：涉案公司场地租赁情况。
（七）公安机关办案说明。证明：经向银行部门查询，尚未发现涉案信用卡涉嫌信用卡诈骗犯罪的情况。
（八）公安机关扣押及发还物品清单。证明：本案扣押及发还涉案物品的情况。
（九）公安机关抓获经过。证明：彭某某、彭某甲、邱某某被抓获的经过。
（十）公安机关户籍材料。证明：彭某某、彭某甲、邱某某的身份情况。
三、公安机关搜查笔录、现场照片及相关辨认。证明：案发现场的相关情况。
四、被告人的供述、辩解及相关辨认。
（一）被告人彭某某的供述、辩解及相关辨认：我自2012年10月就利用朋友注册经营的汕头市格美电子科技有限公司、汕头市盛丰源酒业有限公司、汕头市安居建材、汕头市龙湖区美盛电子商行等4家公司申请了4台P**机，并租用了汕头市信德华大厦2104房及33G作为公司办公地点，并利用申请的4台P**机提供他人刷信用卡利用虚假交易方式套现。到2013年春节后，我又分别先后注册了汕头市宏晟电器有限公司、汕头市丰源电器有限公司、汕头市嘉和电器有限公司、汕头市茶云阁茶店、汕头市金平区裕轩电子产品商行、汕头市金宝儿有限公司等6家公司并申请了6台P**机提供他人刷信用卡利用虚假交易方式套现从中收取手续费至今。我公司主要雇佣彭某甲、邱某某在帮忙经营信用卡套现业务，地点是汕头市信德华大厦2104房及33G房，我平时一般不在公司，是彭某甲和邱某某在公司，一般刷卡套现的客户先联系我，我就叫他们到信德华大厦2104房去找彭某甲，我再打电话给彭某甲，客户到信德华大厦2104房后，彭某甲就先在进门后左手边的大厅刷卡作假消费后就到里面的房间找邱某某，由邱某某扣除所刷钱的1%至1.5%的费用后邱某某就通过网银账户（彭某甲在民生银行、工商银行开的账户、李某某在民生银行的账户）划钱到客户提供的其他银行账户，有的客户需要现金就用现金付还，现金是彭某甲提取到公司。第二天通过POS机刷卡的钱，银行就划到我POS机的账户，我在叫邱某某将公司的钱转到彭某甲的账户，如此每天循环操作。我给客户刷卡套现时，我向客户收取1%至1.5%不等的手续费，我可以从中获利，不过每笔业务我需向银行缴交0.5%至0.75%的费用，我自己每笔业务大约从中赚取0.5%的费用。来向我刷卡套现的人有：陈某某、黄某某、林郁、林某、吴某某、李鸿彬、郭某某、刘光杰、陈伴宏、晓坤、广财、灿立、浩英、建明、静銮，还有其他一些人我现在记不起，具体以公安机关调查核实的为准。我有在做冻品、水暖器材、净水设备、家用电器生意和开酒店等。冻品生意是我和朋友合作的，公司是在北京，具体叫什么名字我不清楚，我只是出资，有赚到钱就分钱，我的酒店叫明都商务酒店，是在福建漳浦，水暖器材、净水设备、家用电器等生意是我自己联系做的。我自从开公司至今，和很多人做过生意，其中大部分我现在记不起，和做比较多生意的有阿斌、阿荣，他们在我公司购买物品，经常拿一些信用卡到我公司刷卡付款。阿斌是汕头市区人，他和我做电器生意。他自我公司成立以来，陆陆续续和我做了几百万的电器生意，期间由于资金紧张，曾经拿他的亲戚朋友的信用卡到我公司刷卡付还货款。阿荣是汕头市区人，他和我做净水设备生意。他自我公司成立以来，陆陆续续和我做了几百万的净水设备生意，期间由于资金紧张，也曾拿他亲戚朋友的信用卡到我公司刷卡付还货款。彭某某辨认洪某某、郑某某、林某、麦某某、陈某某、蔡某某、郭某某、林某某、吴某某是拿信用卡给其，让其虚假消费刷卡套现的人，彭某甲、邱某某是被其雇佣的人。
（二）被告人彭某甲的供述、辩解及相关辨认：自2012年10月份至今，彭某某租赁汕头市信德华广场2104房设立工作点，通过财务公司向工商部门登记注册了多家商户企业，并以这些企业的名义向银行申领了多台P**机，我与弟弟彭某某在该工作点利用这些POS机给他人使用信用卡利用虚假交易方式套现，从中牟利。我们给客户刷卡套现时，都会按每笔1%-1.5%的手续费向客户收取费用，数额较大的就收1%，数额较少的就收1.5%，不过每笔业务我们需向银行缴交0.5%-0.78%不等的手续费，我们从中赚取大概0.5%的差额利润。汕头市信德华广场2104房利用银行POS机为他人刷卡套现牟利的实际经营者是我弟弟彭某某，由其出资经营，我是受雇于他，帮他打理有关业务，他每月支付我2500-4000元不等的工资，他自2013年2月至今雇佣一个叫邱某某的人来帮忙。我负责帮弟弟在工作点为客户进行刷卡套现操作，到银行跑业务；邱某某主要负责在客户刷卡后，在工作点利用U盾通过网上转账将款项还持卡人。彭某某平时一般不在公司，是我和邱某某在公司。一般刷卡套现的客户先联系彭某某，彭某某就叫他们来信德华2104房找我，有些客户是通过朋友介绍主动找上门来的。客户进门后，我就先在大门左手边的小厅内的POS机进行虚假交易刷卡消费，之后，就让客户到里面的房间找邱某某，由邱某某扣除刷卡数额的1%-1.5%的手续费后再通过网银的账户划转到客户提供的其他银行账户。彭某某先后利用10家公司及商行申领使用POS机进行虚假交易，给他人使用信用卡方式进行刷卡套现。公司的名称有嘉和电器公司、格美电子公司、丰源电器公司、金宝儿服装有限公司、宏晟电器公司、盛丰源酒业公司、安居建材公司7个，商户名称有裕轩电子商行、美盛电子商行、茶云阁茶座3个，共计10个（以上具体名称应以工商登记为准）。除了美盛电子商行、盛丰源酒业公司、格美电子公司、安居建材公司这4个企业的POS机业务目前已经停止外，其他6家公司及商行还有继续利用POS机进行虚假交易，给他人使用信用卡方式进行刷卡套现。彭某某具体做什么生意我不太清楚，只知道有做过冻品、水暖设备、净水设备、酒店等生意。彭某甲辨认陈某某、吴某某、郭某某、林某、麦某某、黄某某、许某某、陈某甲是拿信用卡给其，让其虚假消费刷卡套现的人，彭某某、邱某某是刷卡套现的人。
（三）被告人邱某某的供述、辩解及相关辨认：2013年年初，因为自己感到与彭某某相处不错，而且他也答应每月给我5000元，所以我就到彭某某的公司帮忙。从2013年3月份至今共5个月，我除了6月份请假去看病治疗外，我总共帮彭某某工作4个月。彭某某先后注册了5家公司，公司的名称有嘉和公司、宏晟公司、裕轩公司、裕轩商行、丰源电器公司，我只记得这些公司是这样叫的，具体名称以资料为准，这些公司都有申请银行的POS机，这5家公司都没有实际做生意，而是被彭某某用来虚构交易，替别人的银行信用卡刷卡套现，然后赚取手续费。我一开始帮彭某某打工时，彭某某就跟我说他注册成立上述5家公司就专门帮他人刷卡套现的。我的主要工作就是信用卡持卡人拿信用卡在彭某某的上述5家公司进行虚构交易刷卡后，第二天刷卡金额会到公司，钱到公司账户后，我就会根据彭某某的交代转账到彭某甲的私人银行账户或者民生行的赵灿南的私人账户，然后再由我利用U盾通过网上银行转账到持卡人提供的银行账户，如果客户需要现金的话，就由彭某某到工商银行彭某甲的私人账户或者民生银行的赵灿南的私人账户提取现金。一般客户来刷卡进行虚假消费的原因有两种，一种是客户在之前刷卡消费欠下银行的钱，当月无法偿还，我就先帮客户将欠款还清，再利用该卡通过POS机进行虚假消费刷出同等金额，这样客户就不会由于无法偿还前科而被银行收取利息，还可以继续刷卡消费及维持信用；一种是急需用钱，而信用卡直接提现的资金量少，就叫我帮他们进行虚假消费，付给他们现金。2013年6月份我因为颈椎疼痛，在市中心医院就医，所以当时向彭某某请了一个月病假在家调养。邱某某辨认陈某甲、吴某某、陈某某是拿信用卡给其，让其虚假消费刷卡套现的人，彭某某、彭某甲是刷卡套现的人。
本院认为，被告人彭某某、彭某甲、邱某某违反国家规定，结伙使用销售点终端机具，以虚构交易的方式向信用卡持有人直接支付现金，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人彭某某、彭某甲、邱某某犯非法经营罪的罪名成立，但指控被告人彭某某、彭某甲、邱某某的犯罪数额及构成情节特别严重的部分证据尚不充分，本院对该部分指控暂不予认定。鉴于被告人彭某某在共同犯罪中积极参与实施作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其是初犯，归案后能如实供述自己的主要罪行，当庭自愿认罪，并主动向国家预缴罚金，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。综上情节，被告人彭某某符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，对其依法可以从轻处罚并宣告缓刑。鉴于被告人彭某甲、邱某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法均应当从轻处罚；其是初犯，归案后能如实供述自己的主要罪行，当庭自愿认罪，并主动向国家预缴罚金，有悔罪表现，依法均可以从轻处罚。综上情节，被告人彭某甲、邱某某符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，对其依法均可以从轻处罚并宣告缓刑。
对于被告人彭某某、彭某甲、邱某某当庭提出的辩解意见，经查，因本院暂不予认定公诉机关指控的部分犯罪数额，故均不予评析。
对于被告人彭某某、彭某甲的辩护人提出的辩护意见，经查，对于犯罪数额的辩护意见，因本院暂不予认定公诉机关指控的部分犯罪数额，故不予评析；其余辩护意见，有事实及法律依据部分，本院可以采纳。
综上，本院根据被告人彭某某、彭某甲、邱某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人彭某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条第一款、第二款的规定，对被告人彭某甲、邱某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、被告人彭某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币六万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
二、被告人彭某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
三、被告人邱某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
四、侦查机关扣押本案赃款人民币一万二千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蔡 荣
代理审判员 纪 冰
代理审判员 许佳丽
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 郑志鹏
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