重庆市奉节县人民法院
民 事 判 决 书
(2015)奉法民初字第01461号
原告重庆市奉节县兴农融资担保有限责任公司，住所地重庆市奉节县永安镇县政路80号，组织机构代码：78749096-2。
法定代表人张大鹏，该公司总经理。
委托代理人杨川，重庆环法律师事务所律师，有特别授权。
委托代理人刘东升，女，该公司职工。
被告奉节县渝钏矿产品有限公司，住所地重庆市奉节县鱼复街道月牙街66号5-2601号，组织机构代码：79804942-7。
法定代表人何世兵。
被告贺召容，女，1968年5月21日出生，汉族。
被告何世兵，男，1968年2月5日出生，汉族。
被告何莉，女，1988年8月25日出生，汉族。
委托代理人周紫柔，重庆夔府律师事务所律师。
委托代理人邓龙鸿，重庆夔府律师事务所律师。
被告何宇，女，1990年2月16日出生，汉族。
委托代理人周紫柔，重庆夔府律师事务所律师。
委托代理人邓龙鸿，重庆夔府律师事务所律师。
被告牟小辉，男，1985年7月25日出生，汉族。
委托代理人周紫柔，重庆夔府律师事务所律师。
委托代理人邓龙鸿，重庆夔府律师事务所律师。
被告邓发秀，女，1948年1月8日出生，汉族。
委托代理人贺召容，基本情况同上，有特别授权。（系邓发秀之女）
原告重庆市奉节县兴农融资担保有限责任公司（以下简称奉节兴农担保公司）与被告奉节县渝钏矿产品有限公司（以下简称奉节县渝钏公司）、贺召容、何世兵、何莉、何宇、牟小辉、邓发秀追偿权纠纷一案，本院于2015年4月13日立案受理后，原告奉节兴农担保公司于2015年4月20日向本院提交申请，请求将被告贺召容所有的位于奉节县永安镇永安路xx号xxx栋xxxx号房屋、被告何莉所有的位于重庆市渝北区胡杨路xxx号金科小城故事xx幢xx单元xxx号房屋、被告牟小辉所有的位于奉节县永安镇诗城西路xxx号xx幢xxx号房屋予以查封，并于2015年4月22日缴纳了诉讼保全费和保证金，本院依法裁定采取了保全措施。本案依法由审判员易曙光担任审判长，与审判员方思乂、人民陪审员汤昌怀组成合议庭，并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告奉节兴农担保公司法定代表人张大鹏的委托代理人刘东升、杨川，被告何莉、何宇、牟小辉的委托代理人周紫柔、邓龙鸿及被告贺召容、被告邓发秀的委托代理人贺召容到庭参加诉讼；被告奉节县渝钏矿产品有限公司、何世兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告奉节兴农担保公司诉称，2013年11月26日，被告奉节县渝钏公司与中国农业银行奉节支行股份有限公司重庆奉节支行（以下简称农业银行奉节支行）签订《流动资金贷款合同》，约定被告奉节县渝钏公司向农业银行奉节支行贷款4000000元，贷款期限为一年；原告与农业银行奉节支行签订《保证合同》，由原告为被告奉节县渝钏公司对农业银行奉节支行的该笔贷款提供连带责任保证担保。同日，被告奉节县渝钏公司与原告签订《委托保证合同》，约定被告奉节县渝钏公司委托原告为其对农业银行奉节支行的该笔贷款提供连带保证担保，在原告发生代偿后有权向被告奉节县渝钏公司追偿全部款项和代偿资金占用费以及原告为行使追偿权而产生的合理费用（代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的200%执行，自代偿次日起直到全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用全部收回之日止）。被告奉节县渝钏公司向原告缴纳担保保证金400000元。
为保证原告的保证人权利，被告分别提供以下反担保：
1、被告贺召容与原告签订《反担保抵押合同》，约定以位于奉节县永安镇永安路xxx号xx栋xxx号房屋（房屋所有证号：房地证2012字xxxx号；国有土地使用证号：奉国用[2004]字第xxxx号）和奉节县永安镇月牙街xxx号xx幢xxx单元xxxx号房屋（301房权证2012字第xx**号）作为抵押物提供反担保，并对奉节县永安镇月牙街xxx号xx幢xx单元xxx号房屋办理抵押登记（301房地证[押]2014字第xxxx号）。2、被告何莉与原告签订《反担保抵押合同》，约定以位于重庆市渝北区胡杨路xx号金科小城故事xx幢xx单元xx号房屋（北高新1**房权证2009字第xx**号）作为抵押物提供反担保。3、被告牟小辉与原告签订《反担保抵押合同》，约定以按揭购买的位于奉节县永安镇诗城西路xxx号xx幢xxx号房屋作为抵押物提供反担保。4、被告邓发秀与原告签订《抵押反担保合同》，约定以位于奉节县汾河镇白水村xx社的房屋作为抵押物提供反担保。5、被告何世兵、贺召容与原告签订《个人保证反担保合同》，约定二被告为原告的保证担保提供连带责任保证反担保。6、被告牟小辉、何宇与原告签订《个人保证反担保合同》，约定二被告为原告的保证担保提供连带责任保证反担保。
贷款合同签订当日，农业银行奉节支行即按约将4000000元贷款发放给被告奉节县渝钏公司。贷款期届满，被告奉节县渝钏公司不能向贷款人清偿债务，于2014年11月26日与原告签订《代偿协议》，约定由原告履行保证人义务，代被告奉节县渝钏公司向贷款人偿还贷款本金4000000元。截止2015年4月8日，被告奉节县渝钏公司应向原告支付代偿资金占用费319200元，品除原告以被告奉节县渝钏公司交纳的保证金抵扣资金占用费后剩余的80800元保证金，原告以自有资金产生的代偿资金本金为3919200元。
综上所述，原告作为主债务的保证人，按约履行保证人义务，代被告奉节县渝钏公司向农业银行奉节支行清偿贷款本息，即依法取得对被告奉节县渝钏公司的追偿权，被告奉节县渝钏公司应当自原告实际代偿之日起及时向原告偿还代偿资金并承担资金占用费。被告贺召容、何莉、牟小辉、邓发秀自愿以房产作为抵押物提供反担保并签订反担保合同，反担保合同依法生效，抵押关系成立，虽未办理抵押登记，但五被告仍应在反担保范围内承担担保责任；被告贺召容以奉节县永安镇月牙街xxx号xx幢xx单元xxx号房屋作为抵押物办理抵押登记，原告对该套房屋依法取得优先受偿权；被告何世兵、贺召容、牟小辉、何宇作为反担保保证人提供连带保证担保，应承担连带清偿责任。原告诉至法院，现请求判令被告奉节县渝钏公司立即偿还原告代偿资金3600000元（被告奉节县渝钏公司缴纳的400000元保证金抵扣代偿资金本金）和资金占用费146919.45元（资金占用费按年利率5.6%的200%计付自2014年11月26日至2015年4月8日），并从2015年4月9日起以代偿资金本金为基数按同期银行贷款基准利率的200%承担资金占用费至付清之日止；被告奉节县渝钏公司承担原告为行使追偿权而支付的律师代理费140000元；被告贺召容、何莉、牟小辉、邓发秀以提供的抵押物对被告奉节县渝钏公司应向原告偿还的债务和应承担的律师代理费承担抵押担保责任，且原告对奉节县永安镇月牙街xxx号xx幢xx单元xxx号房屋享有优先受偿权；被告贺召容、何世兵、牟小辉、何宇对被告奉节县渝钏公司应向原告偿还的债务和应支付的律师代理费承担连带清偿责任；诉讼费、保全费由被告承担。
被告贺召容辩称，应找公司偿还，我的房子抵押可以承担责任，其他人不应承担责任，款没有贷下来。
被告何莉、何宇、牟小辉辩称，被告何莉、牟小辉与原告只签订了抵押担保合同，并未办理抵押登记，担保法规定未办理抵押登记的抵押合同不产生效力，抵押权不成立，虽物权法有不同规定，但应适用担保法的规定。即使合同生效，也只能要求被告继续履行合同，办理抵押登记，而不能直接请求被告承担抵押责任。被告奉节县渝钏公司缴纳了400000元保证金，该款应按合同约定冲抵本金。原告自愿放弃对案外人刘燕的担保，对其他被告应当品除刘燕应承担的担保责任范围。被告何宇、牟小辉虽与原告签订了保证合同，但被告贺召容已提供房屋作抵押，应先就贺召容本人担保的房屋进行清偿，余下部分才能由担保人承担担保责任。原告请求的律师费过高。综上，应驳回原告不合理的诉求。
被告邓发秀辩称，我不应承担责任。
被告奉节县渝钏公司及被告何世兵未到庭亦未提交书面答辩意见。
经审理查明，原告奉节兴农担保公司于2006年4月12日成立，主体合法。被告奉节县渝钏公司系于2007年3月29日依法成立的有限责任公司，注册资本为5000000元，现法定代表人系被告何世兵。2013年11月26日，被告奉节县渝钏公司与农业银行奉节支行签订《流动资金借款合同》，约定贷款4000000元，贷款期限为一年，贷款利率为在中国人民银行同期同档次基准利率基础上上浮20%，按月（每月的20日）结付利息，逾期利息按贷款利率上上浮50%计付罚息。2013年11月27日，农业银行奉节支行将贷款4000000元发放给被告奉节县渝钏公司。2013年11月26日，原告奉节兴农担保公司与农业银行奉节支行签订《保证合同》，约定原告奉节兴农担保公司为上述贷款承担连带责任保证，保证范围包括主合同项下债权本金及其利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费等实现债权而支付的一切费用，保证期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起两年。2013年11月26日，原告奉节兴农担保公司与被告奉节县渝钏公司签订《委托保证合同》，约定委托原告为被告奉节县渝钏公司在农业银行奉节支行的上述贷款提供连带责任保证，委托保证期间为主合同约定的主债务履行期限届满之日起两年，并约定若原告代偿贷款，有权向被告追偿为之代偿的全部款项、代偿资金占用费及因追偿而产生的合理费用（代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的200%执行，自代偿次日起直到收回全部代偿资金、代偿资金占用费及因追偿而产生的合理费用之日止）。2013年12月4日，被告奉节县渝钏公司向原告奉节兴农担保公司缴纳了担保保证金400000元。
2013年11月26日，被告贺召容与原告奉节县兴农担保公司签订《反担保抵押合同》，约定以登记在被告贺召容名下的位于奉节县永安镇永安路xxx号xxx栋xxx号房屋（房权证301字第xx**号，国有土地使用证：奉国用（2004）字第xxxx号）及位于奉节县永安镇月牙街xxx号xx幢xx单元xxx号房屋（房地证2012字第2200**号）作为抵押物提供反担保，反担抵押范围为为实现代为清偿的全部债务及因追偿所产生的一切费用，抵押权存续期间至主合同诉讼时效届满之日后两年止，被告何世兵作为被告贺召容的配偶在配偶声明处签名捺印，承诺同意向原告提供连带责任抵押反担保。双方对登记在被告贺召容名下的位于奉节县永安镇永安路xxx号xxx栋xxx号房屋的抵押未办理抵押登记，但对奉节县永安镇月牙街xxx号xx幢xx单元xx号房屋办理了抵押登记（抵押房地产权证号：301房地证[押]2014字第xxxx号）。2013年11月26日，被告何莉与原告奉节兴农担保公司签订《反担保抵押合同》，约定以登记在被告何莉名下的位于重庆市渝北区胡杨路xx号金科小城故事xx幢xx单元xxx号房屋（北新高112房地证2009字第xx**号）作为抵押物提供反担保，反担抵押范围为为实现代为清偿的全部债务及因追偿所产生的一切费用，抵押权存续期间至主合同诉讼时效届满之日后两年止，被告刘超作为被告何莉的配偶在配偶声明处签名捺印，承诺同意以该财产向原告提供抵押反担保，未办理抵押登记。2013年11月26日，被告牟小辉与原告奉节兴农担保公司签订《反担保抵押合同》，被告牟小辉自愿将位于奉节县永安镇诗城西路xxx号xx幢xxxx号房屋一套（该房为按揭房，首付287005元）作为抵押物提供反担保，反担保抵押范围为为实现代为清偿的全部债务及因追偿所产生的一切费用，抵押权存续期间至主合同诉讼时效届满之日后两年止，被告何宇作为被告牟小辉的配偶在配偶声明处签名捺印，承诺同意以该财产向原告提供抵押反担保，未办理抵押登记。2014年11月25日，被告邓发秀与原告奉节兴农担保公司签订《抵押反担保合同》，约定将位于奉节县汾河镇白水村xxx社的房屋一套作为抵押物提供反担保，同日该房屋的其他继承人签订放弃继承权声明书，表示放弃对该房屋的继承权。2014年11月25日，被告贺召容、何世兵与原告奉节兴农担保公司签订《保证反担保合同》，约定对原告代为清偿的全部债务向原告提供连带责任保证，反担保期间为主合同承担保证责任之日起两年。2013年11月26日，被告牟小辉、何宇与原告奉节兴农担保公司签订《保证反担保合同》，约定对原告代为清偿的全部债务向原告提供连带责任保证，反担保期间为主合同承担保证责任之日起两年。
2013年11月27日，农业银行奉节支行将4000000元贷款发放给被告奉节县渝钏公司，贷款期限届满，被告奉节县渝钏公司未能向贷款人清偿债务。2014年11月26日，原告奉节兴农担保公司（甲方）与被告奉节县渝钏公司（乙方）签订《代偿协议》，协议约定“一、甲方按照《委托保证合同》、《保证合同》的约定履行保证人义务，在本协议签订之日代乙方向贷款人偿还4000000元贷款。······三、乙方应承担的代偿资金占用费以及甲方行使追偿权而支付的诉讼费、差旅费、律师代理费等一切合理费用按照甲乙双方签订的《保证合同》等相关约定履行。······”。合同签订当日，原告奉节兴农担保公司即将4000000元转至被告何世兵，交由被告办理偿贷事宜清偿贷款。被告奉节县渝钏公司于2014年11月27日将该笔贷款偿还给了农业银行奉节支行。截止2015年4月8日，将被告奉节县渝钏公司缴纳的400000元保证金从代偿资金本金中品除后，被告奉节县渝钏公司应向原告支付代偿资金本金为3600000元。原告为维护自身权益，原告诉至法院，现请求判令被告奉节县渝钏公司立即偿还原告代偿资金3600000元和资金占用费146919.45元（资金占用费按年利率5.6%的200%计付自2014年11月26日至2015年4月8日），并从2015年4月9日起以代偿资金本金为基数按同期银行贷款基准利率的200%承担资金占用费至付清之日止；被告奉节县渝钏公司承担原告为行使追偿权而支付的律师代理费140000元；被告贺召容、何莉、牟小辉、邓发秀以提供的抵押物对被告奉节县渝钏公司应向原告偿还的债务和应承担的律师代理费承担抵押担保责任，且原告对奉节县永安镇月牙街xxx号xx幢xx单元xxx号房屋享有优先受偿权；被告贺召容、何世兵、牟小辉、何宇对被告奉节县渝钏公司应向原告偿还的债务和应支付的律师代理费承担连带清偿责任；诉讼费、保全费由被告承担。
另查明，2014年11月25日，被告邓发秀与原告奉节兴农担保公司签订的《反担保抵押合同》中约定的抵押房屋原系登记于被告邓发秀亡夫贺孝方的名下，但该房屋现在奉节县不动产登记中心已无房屋产权登记信息。
上述事实，有原告奉节兴农担保公司提交的：第一组：1、原告企业法人营业执照，2、原告组织机构代码证，3、被告公司企业法人营业执照，4、被告公司组织机构代码证，5、被告贺召容、何世兵、何莉、何宇、牟小辉、邓发秀的身份证。第二组：6、《流动资金借款合同》，7、《保证合同》，8、借款凭证。第三组：9、《委托保证合同》，10、收据。第四组：11、《反担保抵押合同》（贺召容）、《房屋所有权证》、《国有土地使用证》、《房地产权证》，12、《反担保抵押合同》（牟小辉），《商品房买卖合同》、销售不动产统一发票、收据，13、《抵押反担保合同》（邓发秀）、《房屋所有权证》、声明书，14、《个人保证反担保合同》（贺召容、何世兵），15、《个人保证反担保合同》（牟小辉、何宇）。第五组：16、《代偿协议》、进账单、借支单、业务凭证。第六组：17、《法律事务委托合同》、发票。上列书证经当庭质证及本院审查，本院对其真实性予以确认。被告奉节县渝钏公司、何世兵无正当理由未到庭参加诉讼发表质证意见，视为自动放弃抗辩权。
被告奉节县渝钏公司、何世兵、贺召容、何莉、何宇、牟小辉、邓发秀未向本院提交证据。
本院认为，原告奉节兴农担保公司代被告奉节县渝钏公司向农业银行奉节支行偿还了借款，取得向被告奉节县渝钏公司追偿的权利。原、被告分别签订的《委托保证合同》、《反担保抵押合同》、《保证反担保合同》，是双方在平等、自愿、意思表示真实的基础上订立。该笔款项的借款人是被告奉节县渝钏公司，故应由被告奉节县渝钏公司向原告公司清偿债务；被告何世兵、贺召容、何宇、牟小辉作为反担保保证人，提供连带责任保证，应承担连带清偿责任。双方约定的资金占用损失费的计算标准不违反法律规定，本院予以确认。被告贺召容与原告奉节兴农担保公司签订《反担保抵押合同》，约定以登记在被告贺召容名下的位于奉节县永安镇月牙街xxx号xx幢xx单元xxx号房屋（房地证2012字第xx**号）作为抵押物提供反担保，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，原告奉节兴农担保公司对该抵押物享有优先受偿权；另双方约定以登记在被告贺召容名下的位于奉节县永安镇永安路xx号xx栋xxx号房屋作为抵押物提供反担保，虽抵押合同有效，但双方并未办理抵押登记，抵押权未设立，原告对该抵押物不享有优先受偿权。被告何莉与原告奉节兴农担保公司签订《反担保抵押合同》，约定以登记在被告何莉名下的位于重庆市渝北区胡杨路xx号金科小城故事xx幢xx单元xxx号房屋作为抵押物提供反担保，因未办理抵押登记，抵押权未设立，原告对该抵押物不享有优先受偿权，但未办理抵押登记不影响抵押合同的效力，双方签订的抵押合同有效，被告何莉应承担抵押合同上的担保义务，故被告何莉应根据合同以抵押的房屋价值为限承担连带清偿责任。被告何莉承担责任后，有权向被告奉节县渝钏公司追偿。被告牟小辉与原告奉节兴农担保公司签订《反担保抵押合同》，被告牟小辉自愿将位于奉节县永安镇诗城西路xxx号xx幢xxx号按揭住房一套作为抵押物提供反担保，虽抵押合同有效，但双方并未办理抵押登记，抵押权未设立，原告对该抵押物不享有优先受偿权。被告邓发秀与原告签订《抵押反担保合同》，因双方约定提供抵押担保的房屋在奉节县不动产登记中心无产权登记信息，其产权无法确认，双方签订的抵押合同无效，结合本案具体案情，双方对合同无效均存在过错，故被告邓发秀对被告奉节县渝钏矿产品有限公司不能清偿的债务承担二分之一的赔偿责任，对原告要求被告邓发秀以提供抵押物承担抵押担保责任的请求，本院不予支持。被告邓发秀承担责任后，有权向被告奉节县渝钏公司追偿。因被告贺召容、何世兵、何宇、牟小辉分别与原告奉节兴农担保公司签订《个人保证反担保合同》，约定其对原告代为清偿的全部债务向原告提供无限连带责任保证，故被告贺召容、何世兵、何宇、牟小辉对原告追偿的款项应承担连带清偿责任。被告贺召容、何世兵、何宇、牟小辉作为保证人承担保证责任后，有权向被告奉节县渝钏公司进行追偿。被告奉节县渝钏公司及被告何世兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为自动放弃其抗辩权，由此产生的法律后果由其自行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七，《中华人民共和国担保法》第七条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十七条、第六十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告奉节县渝钏矿产品有限公司于本判决生效后十日内偿还原告重庆市奉节县兴农融资担保有限责任公司代偿资金3600000元，并按年利率5.6%的2倍计付自2014年11月27日起至2015年4月8日止的资金占用损失费，并按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的200%计付自2015年4月9日起至付清之日止的资金占用损失费；
二、被告奉节县渝钏矿产品有限公司于本判决生效后十日内给付原告重庆市奉节县兴农融资担保有限责任公司律师代理费140000元；
三、原告重庆市奉节县兴农融资担保有限责任公司在实现本判决第一、二项债权时，对登记在被告贺召容名下的位于奉节县永安镇月牙街xx号xx幢xx单元xxx号房屋（房地证2012字第x**号）以折价或拍卖、变卖该财产所得价款享有优先受偿权；
四、被告何世兵、贺召容、何宇、牟小辉对本判决第一、二项款项承担连带清偿责任；
五、被告何莉以登记在其名下的位于重庆市渝北区胡杨路xx号金科小城故事xx幢xx单元xxx号房屋价值为限对本判决第一、二项款项承担连带清偿责任；
六、如被告奉节县渝钏矿产品有限公司未能履行本判决第一、二项确定的给付义务，被告邓发秀承担被告奉节县渝钏矿产品有限公司不能清偿部分的二分之一赔偿责任；
七、驳回原告重庆市奉节县兴农融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费41454元（原告已预交），诉讼保全费5000元，共计46454元，由被告奉节县渝钏矿产品有限公司、贺召容、何世兵、何莉、何宇、牟小辉、邓发秀负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 易曙光
审 判 员 方思乂
人民陪审员 汤昌怀
二〇一五年十二月七日
书 记 员 刘 宇