广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤03民终11743号
上诉人（原审原告、互诉被告）：刘志东。
上诉人（原审被告、互诉原告）：深圳高新区开发建设有限公司。
法定代表人：邱文，总经理。
委托诉讼代理人：刘海舰，广东瀚诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蔡佳兴，广东瀚诚律师事务所实习律师。
上诉人刘志东与上诉人深圳高新区开发建设有限公司（以下简称高新区开发建设公司）因劳动合同纠纷一案，均不服广东省深圳市南山区人民法院(2017)粤0305民初20677号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
二审期间，刘志东提交了下列证据：1、郭欣于2017年11月10日出具的证明，郭欣是2009年3月27日电子版《制度意见确认表》中的第18号员工，说明该员工真实存在，其证言可以证明刘志东的入职时间。2、2009年3月27日《公司制度意见确认表》，该确认表中无刘志东的签字，证明高新区开发建设公司未就公司的规章制度履行告知义务。3、公司规章制度第74页内容，显示高新区开发建设公司对旷工的处罚精确到刻钟，若刘志东存在旷工事实，一定会受到相应的处罚。而刘志东从未受到过任何处罚，从而证明刘志东不存在旷工事实。4、2017年1月至7月的工资条以及2013年4月、5月的工资条和补助发放表，显示工资构成中存在“误餐费”项目，而该误餐费按日发放，若员工有一日不上班，则会相应扣除该日的误餐费。刘志东在2017年5月之后未被扣过误餐费，从而证明刘志东并无违纪旷工事实。高新区开发建设公司质证称：1、上述证据在一审期间已经提交过了。2、对证据1证人证言，我方不予确认，证人未出庭作证，且证人证言中所述的服务中心与我公司并非同一法人主体。3、刘志东已经在2009年3月20日签收过同一份规章制度，我方在一审期间也已提交过刘志东签收的证据。刘志东以其2009年3月27日没有签名，表示没有见过该份制度，明显与事实不符。4、证据3可以证明刘志东是清楚地知道公司的规章制度的，并且也愿意接受该制度的管理。5、刘志东以发放误餐费来证明其没有旷工是采用了错误的证明标准，刘志东旷工的事实已经在录音以及考勤表中确认了。
经本院审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。
本院认为，双方当事人之间存在劳动合同关系，双方之间的权利义务应按劳动法律法规规定和劳动合同约定予以确定。本案存在以下争议焦点：
第一，高新区开发建设公司是否应支付2017年7月工资。双方当事人对工资发放周期存在争议，刘志东主张每月月初发放上月工资；而高新区开发建设公司则主张每月月初发放当月工资。由于刘志东的工资在一定时期内数额相对固定，而双方均未能提供自刘志东入职以来所有工资发放情况的证据，故本院根据最近一次刘志东工资数额发生变化时的工资发放情况判断工资发放周期。双方认可的工资表显示，刘志东2016年12月的实发工资为10228.6元，2017年1月实发工资为10236.6元。刘志东的《中国工商银行交易明细表》显示，高新区开发建设公司于2016年12月6日支付了10228.6元，于2017年1月10日支付了10236.6元。由此可以认定高新区开发建设公司确于每月月初发放当月工资。而2017年7月6日高新区开发建设公司向刘志东支付的10235.8元，亦与工资表中2017年7月工资数额相符，故可认定高新区开发建设公司已足额支付了刘志东2017年7月工资。刘志东现再要求高新区开发建设公司发放2017年7月工资与事实不符，本院不予采信。
第二，高新区开发建设公司解除双方劳动合同是否符合法律规定。双方当事人均认可本案系高新区开发建设公司以刘志东多次无故旷工、未全面履行其法定劳动义务、严重违反公司规章制度而解除双方劳动合同。高新区开发建设公司针对其所主张的刘志东的违纪行为，提供了公司管理人员与刘志东的谈话录音为证。在劳动仲裁期间刘志东认可该录音资料中的谈话人系其本人，对该录音资料的真实性也未提出明确异议，只是抗辩称对录音里的一些内容理解不一样，且该录音是在其不知情的情况下录制的。在此情形下，刘志东不认可该录音资料应承担举证责任。而刘志东在二审期间明确表示不申请对该录音资料进行鉴定，故本院对该录音资料予以采信。在该录音资料中，刘志东虽主张其完成了公司领导安排的工作，但也承认其在一段时期内因公司未安排具体工作而存在打卡后离岗的行为。对此，本院认为，劳动者在用人单位规定的工作时间内坚守岗位，为用人单位提供劳动是劳动者的基本义务，也是劳动者应当遵守的基本劳动纪律。即使用人单位未安排充分的工作内容，劳动者在未征得用人单位同意前，也应按时到岗上班，不得随意离岗。刘志东多次打卡后离岗的行为，已严重违背了劳动者的基本义务，违反了基本的劳动纪律。高新区开发建设公司因此解除双方劳动合同符合《中华人民共和国劳动法》第二十五条的规定，无需支付经济补偿。一审此项认定有误，本院予以纠正。刘志东主张高新区开发建设公司违法解除劳动关系要求其支付赔偿金，理由不成立，本院不予支持。
第三，高新区开发建设公司是否应支付2016年绩效奖金。高新区开发建设公司的《人事劳动管理制度总汇（修改版）》已显示刘志东工资中包括绩效工资。刘志东的《中国工商银行交易明细》也显示高新区开发建设公司在此前年度也存在支付绩效工资的事实。故高新区开发建设公司拒绝发放刘志东2016年度绩效奖金应当承担举证责任。但高新区开发建设公司并未提供证据证明绩效奖金发放的条件及计算标准，应承担举证不能的不利后果。一审判令高新区开发建设公司支付2016年度的绩效奖金并无不当，本院予以维持。
第四，高新区开发建设公司是否应支付2017年度未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条的规定，用人单位应当根据生产、工作的具体情况，考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。因此，安排劳动者休年休假系用人单位的法定义务，并不以劳动者是否申请为前提。高新区开发建设公司以刘志东未申请休假而主张不应支付未休年休假工资，与法律规定不符，本院不予支持。一审确定的金额无误，本院予以确认。
第五，高新区开发建设公司应当支付的律师费金额，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，用人单位应当根据劳动者请求被支持的比例负担相应的律师费。根据本院对刘志东请求的支持比例，高新区开发建设公司应当负担的律师费应为732元。
综上，刘志东的上诉理由不成立，本院不予支持。高新区开发建设公司的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。原审认定事实不清，适用法律有误，处理欠妥，本院依法应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第五十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下:
一、维持广东省深圳市南山区人民法院(2017)粤0305民初50677号民事判决第二项、第三项；
二、撤销广东省深圳市南山区人民法院(2017)粤0305民初50677号民事判决第一项、第五项、第六项；
三、变更广东省深圳市南山区人民法院(2017)粤0305民初50677号民事判决第四项为：上诉人深圳高新区开发建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人刘志东律师费732元；
四、上诉人深圳高新区开发建设有限公司无需支付上诉人刘志东解除劳动合同经济补偿342588.06元；
五、驳回上诉人刘志东的上诉请求；
六、驳回上诉人深圳高新区开发建设有限公司的其他上诉请求。
如上诉人深圳高新区开发建设有限公司司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费人民币15元，由上诉人刘志东承担10元，上诉人深圳高新区开发建设有限公司承担5元。
本判决为终审判决。
审判长 邢 蓓 华
审判员 蔡 雪 燕
审判员 彭 建 钦
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二〇一八年九月十三日
书记员 刘慎杰(兼)
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国劳动法》第二十五条
劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；
（四）被依法追究刑事责任的。
《中华人民共和国劳动法》第五十条
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《职工带薪年休假条例》第五条
单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条
用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条
劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。