上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第40489号
原告兑XX，女，2002年10月19日生，汉族，户籍地河南省清丰县巩营乡兑堂村**号。
法定代理人兑XX（系原告父亲），户籍地河南省清丰县巩营乡兑堂村**号。
委托代理人卓XX，上海XX律师事务所律师。
被告陈XX，男，1969年2月17日生，汉族，户籍地安徽省霍邱县三元乡龙塘村**组。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区常熟路XX号。
负责人吴XX，总经理。
委托代理人李XX，北京市XX律师事务所上海分所律师。
委托代理人姜XX，北京市XX律师事务所上海分所律师。
原告兑XX诉被告陈XX、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年12月19日公开开庭进行了审理，原告兑XX的委托代理人卓XX、被告陈XX、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人姜XX到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告兑XX诉称，2012年8月2日21时03分许，被告陈XX驾驶皖XX小型轿车在上海市浦东新区云台路海阳路路口原地掉头时，撞到由西向东行走至此的原告，导致原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，确认，被告陈XX承担本起事故的全部责任。原告的伤经复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：兑XX因交通事故致左胫骨下段骨折（骨折线累及骨骺）等损伤构成十级伤残，伤后可予以营养三个月，护理四个月。对于原告的损失医疗费人民币50，968.40元、住院伙食补助费270元（20元×13.5天）、残疾赔偿金34，802元（17，401×20×0.1）、交通费4，000元（交通费票据金额3，213.50元，酌情按4，000元主张）、护理费6，480元（1，620元×4个月）、营养费3，600元（40元×90天）、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费200元（酌情主张）、残疾辅助器具费78元（拐杖一副）、鉴定费1，800元、律师代理费4，000元。上述费用被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司在交强险、商业险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，差额部分由被告陈XX承担。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对本案交通事故的发生经过及责任认定无异议，关于原告的诉讼请求，对原告主张的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、衣物损失费、鉴定费无异议，医疗费中3，928.18元自费部分不予理赔；护理费、营养费按每天30元计算，酌情认可交通费200元。事发当时原告未满十岁，晚上9点外出，监护人有一定责任，同意赔偿精神损害抚慰金4，500元，律师代理费不属于保险赔偿范围。
被告陈XX辩称，对本案交通事故的发生经过及责任认定无异议，同意以上保险公司对原告诉讼请求的意见。原告主张的律师代理费过高，法院酌情处理。事发后，本被告支付原告22，500元，要求在本案中抵扣。
经审理查明，原告所述的本案交通事故发生、责任认定以及司法鉴定意见属实。
另查，原告至今共发生医疗费50，968.40元、残疾辅助器具费78元、鉴定费1，800元、律师代理费4，000元，事发后，被告陈XX已支付原告22，500元。
以上事实，由原、被告的庭审陈述及原告提供的交通事故认定书、医药费发票、鉴定报告及其发票等所证实。
本院认为，民事活动应依法进行。根据公安部门出具的交通事故责任认定，被告陈XX对本案交通事故的发生负全部责任，故本院对此予以确认。根据有关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交通事故强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足，依法由侵权人承担相应责任。对于原告主张的赔偿项目和金额，本院认定如下：原告对主张的医疗费50，968.40元、住院伙食补助费270元、残疾赔偿金34，802元、营养费3，600元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费78元、鉴定费1，800元、律师代理费4，000元提供了相应的证据，本院予以确认，本院根据原告的实际情况酌定衣物损失费200元、交通费3，000元、护理费4，800元。被告陈XX已支付原告的22，500元应从赔偿款中扣除。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险理赔限额内赔付原告兑XX医疗费10，000元、残疾赔偿金34，802元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费78元、衣物损失费200元、交通费3，000元、护理费4，800元，合计人民币57，880元；
二、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业险理赔限额内赔付原告兑XX医疗费40，968.40元、鉴定费1，800元、营养费3，600元、住院伙食补助费270元，合计人民币46，638.40元；
三、被告陈XX于本判决生效之日起十日内赔偿原告兑XX律师代理费人民币4，000元；
四、原告兑XX于本判决生效之日起十日内返还被告陈XX人民币22，500元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2，523元、减半收取1，261.50元，由被告陈XX负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏振秀
二〇一四年三月二十日
书记员 楼 毅
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。