云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终2611号
上诉人（原审被告）：云南英菲娱乐有限公司，住所昆明市官渡区六甲街道办事处新一社区居委会龚家村官南干菜批发市场综合楼。
法定代表人：马斌，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：张继超，浩然法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：董亚萍，女，汉族，1975年10月22日生。
委托诉讼代理人：傅钢，云南智林律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：马斌，男，汉族，1977年5月2日生。
委托诉讼代理人：胡维颖，浩然法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：曾山，男，汉族，1974年7月22日生。
委托诉讼代理人：杨敏，云南郑培明律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人云南英菲娱乐有限公司因与被上诉人董亚萍、马斌、曾山民间借贷纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2015）官民一初字第5178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人云南英菲娱乐有限公司上诉请求：1、撤销（2015）官民一初字第5187号民事判决；2、改判驳回被上诉人董亚萍对上诉人的全部诉讼请求；3、本案诉讼费由被上诉人董亚萍承担。事实和理由：马斌2012年的借款是其个人行为，款项虽用于上诉人的筹建，但该投入已经计入马斌的个人股份中，不能以此推断系上诉人的借款，上诉人成立后的还款也是从马斌个人应得款项中，经马斌同意后支出，不能以此认定为上诉人还款，上诉人与曾亚萍没有任何关系，不应当承担还款责任。董亚萍明知曾山不是上诉人登记股东，却将其作为共同被告起诉，却不起诉登记股东张茂萍，是故意错列当事人，误导法院。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人董亚萍辩称：本案借款发生在上诉人设立过程中，且借款用于上诉人的装修，确已用于上诉人的公司经营，借款的支付以及利息的归还都是通过上诉人的股东支付，应由上诉人及马斌共同承担还款责任。曾山是上诉人的设立发起人，与上诉人存在直接利害关系，董亚萍起诉曾山是有依据的。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人马斌辩称：本案借款是马斌的个人借款，不涉及其他的主体。
被上诉人曾山辩称：马斌是通过曾山认识董亚萍的，借款已经实际用于上诉人公司的装修，原审判决上诉人及马斌承担连带责任是有事实和法律依据的。
曾亚萍向一审法院起诉请求：1、判令被告马斌、云南英菲娱乐有限公司归还借款本金合计人民币40万元；2、判令被告马斌、云南英菲娱乐有限公司立即向原告支付以上款项从2012年12月5日起至2015年11月4日止的利息，合计人民币5.6万元；3、判令被告曾山对该借款债务承担连带责任；4、判令被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2012年6月22日，被告马斌、被告曾山、李加寿签订了一份《股东合作协议》，约定三方合伙人共同注册成立云南英菲娱乐有限公司并投资经营。因租赁场地、房间装修需用钱，2012年12月5日被告马斌以个人名义向原告借款40万元，约定：借款期限自2012年12月5日至2013年3月5日止，月息两分，每月5日支付利息，到期一次性归还借款本金40万元。原告依约向被告交付了借款40万元，该笔借款实际用于云南英菲娱乐有限公司设立之前的KTV房间装修等。云南英菲娱乐有限公司于2013年5月20日成立，公司登记的公司股东为被告马斌与案外人张茂萍。借款之后，被告马斌通过云南英菲娱乐有限公司以及张茂萍的账户以现金或银行转账方式分别向原告支付了利息21.6万元（含2015年7月14日转账的10万元）。自2012年12月5日起到2015年11月4日止，被告应支付利息为27.2万元，现尚欠利息5.6万元及借款本金40万元未付。本案庭审中，被告云南英菲娱乐有限公司、马斌均表示借款期限届满后，与原告口头约定过借款延期，利息仍按月利率2%计算，但未约定借款期限。
一审法院认为：本案中，原告向被告交付了借款40万元，被告马斌向原告出具借条后，双方之间形成的借贷关系成立，应受法律保护，双方对借款利息、借款期限的约定对双方当事人具有法律约束力。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条之规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款，对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。本案借款到期后，原、被告同意延期，虽然未再约定借款期限，在被告逾期不付利息的情况下，原告起诉要求被告马斌返还借款及拖欠的利息，有相应的事实和法律依据，予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条之规定，企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案中，被告马斌以个人名义向原告借款，用于云南英菲娱乐有限公司设立之前的KTV房间装修，该笔借款是为了公司的设立而产生的，加之被告云南英菲娱乐有限公司对该笔借款支付利息的行为，事实上是认可了借款人身份，故原告诉请被告云南英菲娱乐有限公司对该笔借款承担连带赔偿责任，有相应的事实和法律依据，予以支持。本案审理中查明：被告曾山不是云南英菲娱乐有限公司股东，原告认为被告曾山系云南英菲娱乐有限公司的股东、且未按照其认缴出资对公司进行实际投资的主张，缺乏相应的事实依据，不予采纳，对原告要求被告曾山对借款承担清偿责任的诉请，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告云南英菲娱乐有限公司、被告马斌于本判决生效之日起十五日内连带清偿原告董亚萍借款本金40万元及截止2015年11月4日止的利息计5.6万元；二、驳回原告董亚萍对被告曾山的诉讼请求。
本院二审期间，上诉人提交：云南英菲娱乐有限公司章程、企业名称预先核准通知书、英菲国际娱乐会所从业人员花名册，欲证明本案借款时公司的股东为发起人马斌、曾山、李加寿，之后由于曾山抽逃资金导致公司不能成立，李加寿退出，故公司所有债务都归到马斌名下，之后马斌重新找到合伙人张茂萍，重新成立了公司，公司成立前的债务只能由马斌个人承担。经质证，董亚萍认为证据与本案无关，不予质证；马斌对证据的真实性无异议；曾山认为不是新证据，不予质证。马斌提交：内资企业登记基本情况表、张茂萍在中国建设银行账户的流水账单，欲证明马斌在上诉人成立前所借款项是个人借款，不是上诉人的公司借款，2015年7月14日张茂萍替马斌向董亚萍支付10万元，并不是上诉人支付。经质证，上诉人对证据的真实性无异议；董亚萍、曾山对内资企业登记基本情况表的真实性无异议，对流水账单的真实性不认可，对证据目的不予认可。
对于一审认定的案件事实，上诉人、马斌对“借款之后，被告马斌通过云南英菲娱乐有限公司以及张茂萍的账户以现金或银行转账方式分别向原告支付了利息21.6万元（含2015年7月14日转账的10万元）”有异议，认为上诉人并没有向董亚萍还款。此外，双方当事人对于原审判决认定的其余案件事实无异议。对当事人二审争议的事实，本院认为，上诉人提交的张茂萍在中国建设银行账户的流水账单没有银行的确认，而马斌通过上诉人及张茂萍向董亚萍支付利息21.6万元，是双方当事人在一审审理中的自述，故上诉人、马斌的事实异议不能成立；内资企业登记基本情况表属于当事人已经在一审中提交的证据，双方当事人对上诉人的设立时间并无异议。针对上诉人在二审审理中提交的证据，因公司章程与上诉人在工商部门备案的并不一致，故不予采信；企业名称预先核准通知书仅为上诉人注册成立中的一个过程，与本案处理无关；从业人员花名册与本案处理无关，不予采信。
综上，本案经本院二审审理查明的案件事实与原审判决认定的案件事实一致。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民事借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定，企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案中，2012年12月5日马斌向董亚萍借款40万元，马斌将借款用于上诉人设立前的KTV房屋装修等，虽然借款发生在上诉人工商注册登记前，但该借款是为上诉人设立而产生，已经用于上诉人的生产经营，故董亚萍要求上诉人、马斌共同承担还款责任有事实和法律依据，一审判决上诉人、马斌向董亚萍归还借款本金40万元及截止2015年11月4日止的利息计5.6万元并无不当，本院予以维持。至于上诉人主张其在设立过程中股东发生变更，这与本案处理无关，加入和退出的股东是否应当承担责任属于另外的法律关系，相关权利人可另循途径解决。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费8140元（云南英菲娱乐有限公司预交），由上诉人云南英菲娱乐有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 馨
审 判 员 张 楚
代理审判员 李 蕊
二〇一六年九月十二日
书 记 员 桂小涵