四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终473号
上诉人（原审被告）：鸿鑫建设集团有限公司，住所地浙江省泰顺县罗阳镇泰寿路32号，统一社会信用代码91330329145850276P(1/6)。
法定代表人：苏敬校，董事长。
委托诉讼代理人：杜黎明，四川义立律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘和平，男，1970年5月14日出生，汉族，住四川省蓬安县。
委托诉讼代理人：唐辉，蓬安县助民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：沈小平，男，1970年9月29日出生，汉族，住四川省蓬安县睦坝乡三垭村*组，现住蓬安县。
委托诉讼代理人：祝佑明，蓬安县河舒法律服务所法律工作者。
上诉人鸿鑫建设集团有限公司（以下简称鸿鑫公司），因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省蓬安县人民法院（2017）川1323民初272号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法由民一庭副庭长吕元华担任审判长，与审判员江春虹、审判员刘大轩组成合议庭，依法进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人鸿鑫公司提出上诉请求：原判认定沈小平出院后至鉴定前259.7元的医疗费，不符合客观实际及法律规定；护理费应按统计数据护工标准计赔；残疾赔偿金应按农村人口计赔；被扶养人生活费应按农村人口标准计赔；一审适用四川省2016年度统计数据标准错误；沈小平应承担重大过错责任，至少承担30%比例；鸿鑫公司不应当承担连带责任。事实与理由：沈小平未举证证明系脚手架踏板塌落致摔伤。同时，脚手架应由沈小平自行搭建及提供。故沈小平、刘和平在本案中应承担重大过错责任。而原判未对其是否有过错进行评判，显然是错误的。沈小平、刘和平至少应当承担30%责任。沈小平是农村户籍，其护理费、残疾赔偿金等，应按农村标准计算。刘和平系实际施工人，其应承担主要过错。原判未对鸿鑫公司及刘和平过错责任比例进行划分错误。鸿鑫公司仅应承担选任过失责任，而不应与实际施工人承担连带责任。
上诉人刘和平提出上诉请求：依法改判由鸿鑫公司承担赔偿沈小平伤残相关损失及承担一、二审诉讼费用；追加刁正双为被上诉人参与诉讼并承担沈小平受伤损失的连带赔偿责任；刘和平不承担赔偿责任。事实和理由：鸿鑫公司承建蓬安亿联国际商贸城建设工程后，又将工程中的砌砖、抹灰劳务分包给鸿鑫公司的施工员刁正双，刁正双又以个人名义将工程中做砖、抹灰劳务给刘和平和另一班组长陶西平（承做5、7、10号楼）帮其请工友做工，其干活的脚手架等工具均是公司及刁正双提供，刘和平及工友只带砖刀、铝盒尺、灰桶、吊线锤等做工。刘和平负责统计干活人员的工作量，按工作量造表报给鸿鑫公司，鸿鑫公司直接将报酬打到员工银行卡，刘和平不抽取任何利润。鸿鑫公司只给刘和平组织工友按每一幢楼补助1000元的电话联系费用，这样刘和平就联系了沈小平等工友前来做工。沈小平在该工地13号楼第三层做工时，鸿鑫公司及刁正双提供的脚手架拉杆头断裂，踏板滑落致沈小平受伤。鸿鑫公司承担了全部医疗费用。原判认定刘和平系用工主体，承担赔偿责任，鸿鑫公司承担连带责任错误。鸿鑫公司及刁正双未尽到安全管理责任，就应该直接承担赔偿责任。鸿鑫公司代理人称，沈小平在工作中受伤属工伤，鸿鑫公司又与刁正双签订劳务承包合同，且刘和平提供工友工作量及工资表，未向法庭提供，导致法院认定事实不清。刁正双与刘和平签订分项劳务承包合同是其个人行为，并不代表鸿鑫公司。综上，沈小平在鸿鑫公司承建的工地干活中受伤，鸿鑫公司将分项劳务承包给无资质的刁正双，且刁正双系鸿鑫公司施工员，再分包给刘和平找人做工，刘和平未提供脚手架等工具，没有获取员工做工的利益，只是一个班组长通知人，计算工作量及工资表，不应承担任何责任。
被上诉人沈小平针对鸿鑫公司的上诉答辩：因上诉人提供的脚手架拉杆断裂，导致沈小平摔至地面受伤。沈小平出院后，所花259.7元医疗费，是根据医嘱检查受伤部位康复情况而产生的费用，有医院的收款凭据为证。原判以一审辩论终结前，实际发生的医疗费用，确定医疗费用的赔偿数额适当。原判确定的护理费适当。沈小平有证据证明，自2013年5月起，便在蓬安县相如镇居住、生活。同时，沈小平这些年从未从事农业生产，维持生活的收入来源于城市。沈小平女儿沈雨琪于2013年起，便在城镇就学。因而原判采用城镇标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费适当。沈小平2017年1月起诉，经历处理管辖权异议期间、鉴定，于2017年5月、7月两次庭审，故原判适用2016年统计数据并无不当。沈小平搭好了脚手架，是脚手架拉杆塌落致伤。沈小平无过错，不应自担责任。鸿鑫公司将工程发包给无资质的个人，未履行法定义务，将有安全隐患的双层脚手架置于工地，是造成沈小平受伤的直接原因。鸿鑫公司才是本案的直接责任主体。沈小平受伤，是刘和平与鸿鑫公司的混合过错造成，原判结果完全正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人沈小平针对刘和平的上诉答辩：刘和平参加了一审中的两次庭审，均未申请追加刁正双作为被告参加诉讼。沈小平非刁正双雇请，且不知道刁正双与鸿鑫公司之间的法律关系。如果刁正双依法应承担责任，刘和平可以另行主张权利。刘和平的上诉理由不能成立。
沈小平向一审法院提出的诉讼请求：1.要求鸿鑫公司、刘和平赔偿沈小平住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、续医费、交通费、鉴定费等共计109,383元，附赔偿清单（法庭辩论终结前沈小平提出按新标准计算各项赔偿）；2.由鸿鑫公司、刘和平承担本案诉讼费用。
一审法院经查明：鸿鑫公司承包了蓬安亿联国际商贸城工程，于2016年7月6日通过刁正双将蓬安建材城（蓬安亿联国际商贸城）建设工程中的做砖、内粉、外粉工程分包给刘和平，刘和平找包括沈小平在内的工人来做工，完成相应工作量后，由鸿鑫公司与刘和平结算，再由刘和平将其找来的工人工资清单交给鸿鑫公司，由鸿鑫公司向工人发放。刘和平无相关建筑资质。2016年9月30日上午11时许，沈小平在蓬安亿联国际商贸城工地13号楼第三层站在鸿鑫公司提供的双层脚手架踏板上抹内墙灰时，突然双层脚手架的拉杆头断脱，导致沈小平站立的双层脚手架的踏板塌落，沈小平被摔至房屋地面上致右脚受伤，受伤后被送至蓬安县人民医院住院治疗，共住院29日。治疗后经南充通正司法鉴定中心鉴定，沈小平伤残程度评定为十级伤残，续医费6,000元，误工期限为180天，护理期为50天，营养期为90天，鉴定费2,000元由沈小平支付。鸿鑫公司申请对误工期、营养期重新进行鉴定，经四川求实司法鉴定所鉴定，沈小平误工期为150日，营养期为120日，鉴定费1,030元由鸿鑫公司支付。沈小平住院期间医疗费已由鸿鑫公司支付。沈小平出院后至鉴定前医疗费发票共四张，合计金额259.7元。沈小平二女儿沈雨琪生于2005年1月17日，系蓬安县实验中学初中一年级在校学生。沈小平长期从事建筑粉刷工作，且从2013年5月起其一家人居住于蓬安县城。
在庭审辩论终结前，沈小平要求参照法庭辩论终结前四川省上一统计年度（即2016年度）的统计数据计算各项赔偿。
一审法院认为，鸿鑫公司将其承建的蓬安亿联国际商贸城建设工程中的做砖、内粉、外粉工程分包给刘和平，并签订了《分项劳务施工合同》，刘和平找沈小平等人来做工，鸿鑫公司与刘和平结算，再由刘和平将其所找来的工人工资清单交给鸿鑫公司，由鸿鑫公司直接向工人发放，应认定是刘和平雇请沈小平务工。公民健康权依法受法律保护，本案中沈小平受雇在工地上务工时摔下受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，沈小平因在工地上从事劳务受伤而受到的损失依法应当获得相应的赔偿。
关于本案的赔偿义务主体。鸿鑫公司将其承建工程中的做砖、内粉、外粉工程分包给刘和平，刘和平承揽工程后雇请沈小平工作，二者之间形成了劳务关系。在施工过程中，沈小平在工作中受伤，受伤是因脚手架拉杆头脱落致其摔下，刘和平未证明脚手架由何人提供，刘和平作为实际施工人应当提供安全的工作场所及相关工具等，其对沈小平在工作中摔下受伤具有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，刘和平应当承担相应的赔偿责任。而鸿鑫公司将做砖、内粉、外粉工程分包给不具有施工资质的刘和平，存在过错，应当承担相应的责任。对于鸿鑫公司与刘和平相互之间的责任承担，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”之规定，鸿鑫公司与刘和平相互之间承担连带责任。
沈小平损失的确定：关于本次事故给沈小平造成的损失，结合沈小平的请求及提供的证据，所产生的各项费用,参照法庭辩论终结前四川省上一统计年度（即2016年度）的统计数据,计算评定如下：
1、医疗费，沈小平伤后住院期间产生的医院费已由鸿鑫公司支付，沈小平亦未主张，本案对此不予处理。沈小平出院后至鉴定前产生医疗费259.7，有票据为证，予以认定。对在鉴定后产生的医疗费用，应当包含在续医费中，不应再行主张。
2、续医费，南充通正司法鉴定中心鉴定续医费为6,000元，予以认定。
3、护理费，经南充通正司法鉴定中心鉴定，沈小平受伤护理期为50日，予以认定，按上一年度四川省城镇单位就业人员平均工资标准为54,425元计算，54,425÷365×50＝7,455元。
4、误工费，沈小平受伤前从事建筑抹灰工作，误工期从其受伤之日起至定残前一日为105天，按上一年度四川省建筑业就业人员平均工资标准44,151元计算，44,151÷365×105＝12,700元。
5、住院伙食补助费，沈小平受伤住院29天，酌定按每天30元计算，30×29＝870元。
6、营养费，经鉴定沈小平营养期为120日，酌定按每天20元计算，20×120＝2400元。
7、残疾赔偿金，沈小平虽系农村居民户口，但沈小平提供的证据及庭审中双方陈述能够证实沈小平受伤前主要从事建筑抹灰工作，且居住于蓬安县城，且本次事故亦是沈小平在从事建筑务工过程中而发生，故认定沈小平的残疾赔偿金，应当按城镇标准计算，残疾赔偿金应为28,335×20×0.1＝56,670元。沈小平之女沈雨琪生于2005年1月17日，沈小平请求按6年计算被扶养人生活费符合法律规定，为20,660×6×0.1÷2＝6,198元。被扶养人生活费计入残疾赔偿金，共计62,868元。
8、精神抚慰金，沈小平因务工受伤，精神上遭受痛苦，请求赔偿精神抚慰金5,000元，予以认定。
9、交通费，结合原告住院治疗、两次鉴定事宜的实际情况，酌情认定500元。
10、鉴定费，第一次鉴定费2,000元，沈小平已支付，应由鸿鑫公司、刘和平承担。第二次鉴定费1,030元，鸿鑫公司已支付，但第二次鉴定对结果未有实质性改变，由鸿鑫公司自行承担鉴定费。
综上，沈小平损失合计100,052.7元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十上条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，遂判决：1、刘和平在判决生效后十日内赔偿沈小平人民币100,052.7元；2、鸿鑫公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；3、驳回沈小平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,500元(沈小平已预交)，由鸿鑫公司、刘和平承担。
二审中，鸿鑫公司与刘和平确认，脚手架材料是鸿鑫公司提供，未搭建。沈小平与刘和平确认，沈小平是刘和平电话通知到案涉工地做工，以前也给刘和平做过工。
鸿鑫公司陈述，刁正双系鸿鑫公司员工，《分项劳务施工合同》鸿鑫公司虽未加盖印章，因为鸿鑫公司住所地在浙江，往返麻烦，但鸿鑫公司认可刁正双系代表鸿鑫公司与刘和平订立合同。
本院经审理，对一审查明的其余事实予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
本案中，鸿鑫公司承建了工程后，将工程中的部分劳务分包给不具有施工资质的刘和平。刘和平雇请包括沈小平在内的民工从事劳务。现沈小平在从事雇佣活动中受伤。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，沈小平在从事雇佣活动中，系因脚手架拉杆断裂致其坠地受伤。沈小平并非因为未尽到必要的安全注意义务而受伤，因而刘和平以及鸿鑫公司主张沈小平应自负一部分责任的理由不能成立，本院不予支持。刘和平作为雇主，应当对沈小平所受损害承担赔偿责任。鸿鑫公司作为分包人，将工程分包给无资质的刘和平予以施工，应当对沈小平所受损害，承担连带赔偿责任。故鸿鑫公司、刘和平的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
沈小平提供证据证明，其居住于城镇，其生活来源于城镇，原判根据城镇标准，计算相关费用适当。鸿鑫公司及刘和平的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5000元，由鸿鑫建设集团有限公司、刘和平各负担2500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 元 华
审 判 员 江 春 虹
审 判 员 刘 大 轩
二〇一八年四月十七日
法官助理 庞雨鸿书记员张佳