重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)渝02刑终522号
原公诉机关重庆市忠县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李明兵（曾用名李彬），男，1963年12月26日出生于重庆市忠县，汉族，大学文化，住重庆市忠县。因涉嫌犯挪用公款罪、受贿罪、滥用职权罪于2017年6月29日被重庆市忠县人民检察院立案侦查并被传唤到案，次日被刑事拘留，同年7月14日被执行逮捕。现羁押于重庆市忠县看守所。
辩护人熊安林，重庆百君律师事务所律师。
重庆市忠县人民法院审理重庆市忠县人民检察院指控原审被告人李明兵犯挪用公款罪、受贿罪一案，于2017年11月13日作出（2017）渝0233刑初232号刑事判决。原审被告人李明兵不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
重庆市忠县人民法院判决认定，被告人李明兵于2011年3月至2016年10月任重庆市忠县供销合作社联合社（系国有事业单位，以下简称“忠县供销社”）主任，2011年3月、2013年9月分别兼任党组副书记、党组书记，先后主持忠县供销社行政工作、全面工作。期间，被告人李明兵利用前述职务便利，挪用忠县供销社直属的忠县聚鑫资产经营管理有限公司（以下简称“忠县聚鑫公司”）公款100万元，用于归还重庆市颖成农林发展有限公司（以下简称“重庆颖成公司”）的银行贷款；同时，其利用职务便利，在资产处置、资金补助项目申报、工程发包、人员招录岗位设置等方面为冉崇平、盛应彪等人谋取利益，并收受好处费共计14万元。具体事实如下：
一、挪用公款的事实
2013年6月初，被告人李明兵以其实际经营的重庆颖成公司名义向重庆农村商业银行股份有限公司忠县支行贷款300万元，期限1年。贷款拨付后，被告人李明兵将前述300万元等资金出借给忠县诚信物业开发有限责任公司法定代表人李军并收取利息。2014年6月初，因该笔贷款即将到期，被告人李明兵遂与时任忠县供销社资产财务科科长暨忠县聚鑫公司执行董事的黄陈祎（另案处理）商议，决定挪出忠县聚鑫公司公款用于还贷；2014年6月4日，被告人李明兵在黄陈祎等人帮助下，将忠县聚鑫公司存在中国农业银行股份有限公司忠县支行的100万元公款转入重庆颖成公司在重庆农村商业银行股份有限公司忠县支行开设的账号尾号为6847的账户，用于归还重庆颖成公司的前述部分贷款。2014年6月9日，被告人李明兵通过重庆颖成公司前述银行账户归还忠县聚鑫公司公款100万元。
二、收受贿赂事实
1.2012年上半年，被告人李明兵在2012年中央财政扶持农民专业合作组织资金项目申报过程中，给予冉崇平关照，让其实际经营的忠县江南肉牛养殖专业合作社获得15万元补贴资金。同年下半年一天，被告人李明兵在忠县供销社办公室内收受冉崇平所送好处费1万元。
2.2013年上半年，被告人李明兵在忠县供销社处置忠县建鑫供销有限责任公司（忠县供销社社属企业）办公楼房产过程中，给予重庆桐君阁博瀚医药有限公司法定代表人盛应彪关照，让其顺利竞买到该处资产。同年下半年一天，被告人李明兵在忠县供销社办公室内收受盛应彪所送好处费3万元。
3.2013年上半年，被告人李明兵在忠县供销社“W301”移民工程房屋消防设施设备整改工程发包过程中，给予忠县建筑商杨才勇关照，让其承建到该工程。同年上半年一天，被告人李明兵在忠县供销社办公室内收受杨才勇所送好处费2万元。
4.2013年上半年，忠县建筑商冉隆发和忠县新生丰华供销有限责任公司（忠县供销社社属企业）以联合建房形式建设的新生农贸市场车站商住综合楼项目，因未办理开工许可证和超审批面积建设被忠县新生镇人民政府发现并予以处罚。同年上半年一天，冉隆发为少交罚款，委托忠县新生丰华供销有限责任公司负责人任宗勇，商请被告人李明兵出面协调从轻处罚事宜，为此被告人李明兵在忠县供销社办公室内收受冉隆发委托任宗勇所送好处费1万元。
5．2015年上半年一天，被告人李明兵在2015年重庆市公务员招考工作中，接受忠县汝溪宏鑫供销有限责任公司（忠县供销社社属企业）负责人杨成荣请托，按照杨成荣亲属魏远豪的条件，在忠县供销社招录岗位设置中设置资产管理岗位，同时根据魏远豪的情况设置报考人员需具备工程造价员及以上资格证书的限制性条件，并在忠县供销社办公室内收受杨成荣所送好处费1万元。
6．2015年上半年一天，被告人李明兵在2015年重庆市公务员招考工作中，接受黄代平请托，按照其亲属彭雁冰的所学专业，将忠县供销社招录的文秘岗位设置必须是中药学类专业的限制性条件，并在忠县供销社办公室内收受黄代平所送好处费1万元。
7．2015年下半年，被告人李明兵帮助黄代平实际控制的忠县主流电子商务有限公司在2015年新农村现代流通服务网络工程市级专项资金申报过程中违规分配到14.5万元补助资金。2016年上半年一天，被告人李明兵在忠县供销社办公室内收受黄代平所送好处费5万元。
三、量刑事实
根据有关单位移送的线索材料，中共忠县纪律检查委员会掌握了被告人李明兵利用职务便利，挪用忠县聚鑫公司公款的涉案事实，于2017年6月6日在政协忠县委员会办公区将其带走调查。在接受纪检机关调查期间（2017年6月6日至6月29日），被告人李明兵如实交代了已被掌握的挪用公款事实，并主动交代尚未被掌握的受贿事实，尔后被移送忠县人民检察院立案调查。其在本案侦查阶段亦如实供述了全部涉案事实，并交代受贿赃款被用于日常生活开支及有关经营活动的事实。在本案审查起诉阶段积极要求退赃，尔后在审理过程中主动上缴受贿所得14万元。
忠县人民法院判决认定上述事实的证据有户籍资料；中共忠县县委、忠县人民政府的有关文件；忠县人民政府办公室、忠县机构编制委员会、忠县供销合作社联合社的有关文件；重庆市颖成农林发展有限公司、忠县聚鑫资产经营管理有限责任公司等涉案公司、专业合作社的营业执照、公司章程、银行开户等工商注册资料；中共忠县纪律检查委员会案件移送表、关于李明兵涉嫌犯罪问题的移送函、关于李明兵主动向组织交代问题情况的说明、情况说明、李明兵到案情况说明；忠县人民检察院立案决定书、传唤证；民事判决书；银行交易记录及业务凭证；关于2012年中央财政扶持农民专业合作组织资金项目的申报、审批资料；关于处置忠县建鑫供销有限责任公司房产的有关资料；关于“W301”移民工程房屋消防设施设备整改工程的有关资料；关于忠县新生农贸市场车站商住综合楼项目的有关资料；关于重庆市忠县2015年招录公务员的有关资料；关于重庆市忠县2015年新农村现代流通服务网络工程市级专项资金的申报、审批资料；查账笔录；罚没收据等书证；证人冉崇平、盛应彪、杨才勇、冉隆发、任宗勇、杨成荣、魏远豪、黄代平、彭雁冰、谢艾宏等人的证言；被告人李明兵的供述等。
忠县人民法院判决认为，被告人李明兵作为国家工作人员，利用职务便利，与他人共同挪用公款100万元，归个人进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪，依法应在“五年以下有期徒刑或者拘役”刑档内裁量刑罚；其利用国家工作人员的职务便利，非法收受他人钱财14万元，数额较大，并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，依法应在“三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”刑档内裁量刑罚。被告人李明兵在判决宣告以前犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人李明兵在接受办案机关调查过程中如实交代自己已被掌握的挪用公款犯罪事实，可以从轻处罚；期间主动交代尚未被掌握的受贿犯罪事实，应以自首论，可以从轻处罚。在挪用公款犯罪中，被告人李明兵于案发前全部归还公款，可以从轻处罚。在受贿犯罪中，其在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、主动向公诉机关要求上缴受贿所得，并在审判阶段自愿全部退赃，可以从轻处罚。其挪用公款时间只有5日，时间相对较短，在量刑时应予考虑。综合上述量刑情节，并考虑其认罪认罚态度，决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（二）项之规定，判决：一、被告人李明兵犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年三个月；犯受贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金十二万元人民币，合并后决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金十二万元人民币。二、追缴被告人李明兵受贿所得十四万元人民币，上交国库（已追缴）。三、责令被告人李明兵退还被害单位忠县聚鑫资产经营管理有限公司一百万元人民币（已退还）。
上诉人李明兵上诉称犯罪情节较轻，请求判处缓刑。
李明兵的辩护人提出李明兵不构成挪用公款罪；李明兵对受贿罪认罪认罚，请求对其适用缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审判决认定的事实、证据相同。忠县人民法院在判决书中列明了证明本案事实的证据，本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。
本院认为，上诉人李明兵作为国家工作人员，利用职务便利，与他人共同挪用公款100万元，归个人进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪；其利用国家工作人员的职务便利，为他人谋取利益，收受他人钱财14万元，数额较大，其行为已构成受贿罪。关于李明兵的辩护人提出李明兵不构成挪用公款罪的辩护意见，经查，李明兵作为忠县聚鑫公司主管部门忠县供销社的主要负责人，擅自决定挪用忠县聚鑫公司公款100万元，用于营利活动，其行为符合刑法关于挪用公款罪的犯罪构成要件，依法应以挪用公款罪定罪处罚。该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判根据李明兵犯罪的事实、性质、社会危害程度，并已考虑李明兵有自首情节，积极退赃，认罪悔罪态度好等从轻情节后，作出的量刑适当，且原判考虑到李明兵犯数罪，故不予对李明兵适用缓刑亦是正确的，对于李明兵及其辩护人请求适用缓刑的意见本院不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 翟 羽
审判员 谭 辉
审判员 刘 梅
二〇一八年一月十日
书记员 贾一豪