山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋03民终532号
上诉人（原审原告）贾茂清，男，1956年7月11日生，汉族，现住平定县。
委托代理人冯宝珍，阳泉市公平法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张瑞全，男，1971年6月20日生，汉族，现住平定县。
上诉人贾茂清因与被上诉人张瑞全合伙协议纠纷一案，不服平定县人民法院（2015）平民初字第1078号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人贾茂清及其委托代理人冯宝珍、被上诉人张瑞全，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年3月,贾茂清、张瑞全及卢某某协商合伙开办养殖场。起初，三人将张瑞全所有的200余只羊作价60万元拉到三人合伙开办的养殖场，并约定贾茂清向张瑞全购买其中价值40万元的羊作为股份入股，张瑞全以其剩余的价值20万元的羊及作价5万元的小车一辆入股；该养殖场由贾茂清整体负责，张瑞全负责业务管理及技术指导，卢某某负责看管。2014年3月20日，贾茂清向张瑞全支付了买羊款20万元，剩余20万元未予支付。养殖场卖掉部分羊只后，得款16万余元，张瑞全及其妻子梁某某取走74950元。此后，贾茂清又付过张瑞全羊款2万余元。养殖场开办期间，因77只山羊不适宜圈养，经张瑞全及卢某某协商，将77只山羊寄养于平定县××村李某某处。几天后，李某某不愿意继续放养，卢某某不同意将山羊拉回，张瑞全将该77只羊拉回自己的养殖场放养至今。张瑞全的小车已由其开回。贾茂清、张瑞全及卢某某未签订书面合伙协议。
原审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术等，合作经营、共同劳动。贾茂清以购买的羊作为股份入股，张瑞全以自有的羊及小车一辆入股，贾茂清、张瑞全已形成合伙关系。根据贾茂清、张瑞全陈述，与二人形成合伙关系的还有卢某某。全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担，协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担，但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。贾茂清、张瑞全及卢某某在合伙期间未约定债务承担比例，现有证据既不能有效证实三人的出资比例或者实际的盈余分配比例，又未能有效证实羊群死亡与张瑞全退出、技术及管理之间的因果关系及羊群死亡的数量、价值。故贾茂清要求张瑞全按照投资比例和利益分担赔偿卖羊款、羊群死亡的损失及带走羊群的折价，不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回贾茂清的诉讼请求。本案受理费7780元，由贾茂清负担。
一审判决送达后，贾茂清不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。上诉理由：1、张瑞全擅自退伙，导致280多只羊群死亡，其应按投资比赔偿该损失40.8万元；2、张瑞全擅自带走的羊群折价11.2万元其应赔偿；3、张瑞全拿走卖羊款74950元，应赔偿。
被上诉人张瑞全辩称：上诉人所称的羊群死亡280多只没有依据，即使死亡也是在被上诉人走后，不应赔偿。2、带走羊是因为这77只羊不适合圈养，经过同意后带走，羊现在还在，不存在损失，不应赔偿。
经审理查明，本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，一审中贾茂清的证人李某甲、卢某某、张瑞全的证人李某某均出庭作证，证言分别如下：
李某甲证言：原、被告及我们共同在一起养羊，起初在没有付清被告羊款的情况下就先把被告的羊弄过来我们共同喂养，在喂养期间，也未将短欠被告的羊款全部付清。但在养殖过程中有部分喂养的工资等开支，遂决定卖羊维系养羊的开支。卖羊后除养羊所需的开支外，余款被告就拿去了。养羊初期三人说好被告投资45万元、我们投资27万元、原告投资80多万元。但因原告未将被告的羊款全部付清，被告就不想干了，中途退出。期间有一部分山羊不适宜圈养，应该坡养，这部分大小有77只，由李某某租养出去，每只羊一天一块钱，李某某喂养一个星期，因与他喂养的羊不合适，想送回去。被告去李某某处拉羊，但没有拉回来，而是直接拉到他的养殖厂去了。在养羊期间我和丈夫卢某某负责管理，瑞全负责技术，另外有些小账我也负责记一下。由于各方面的原因，瑞全也没法干了，退了出去，瑞全退出去后因各方面的原因造成不小的损失，死亡了二百四五十只羊。
卢某某证言：我与贾茂青及张瑞全三人合伙，但我负责干活，其他不负责，对有关账目等及其他事情我也不清楚。我只知道我投了27万元。原代：老贾和瑞全投了多少。卢：我不知道，我只知道贾茂青投的最多，大概一百万左右，开始的时候张瑞全的羊连车作价65万，给张瑞全打过20万后还有45万。原代：卖了羊的16万多是怎么分配的。卢：我不清楚这事。原代：张瑞全退出合伙是你们商量的还是他自行退出的。卢：没有商量，他自行退出的。被告：合伙时我投资多少，入股多少。卢：起初你准备投资是25万，后来因为给不了你羊款，让你投资45万，至于你是否同意，最后是什么情况我不清楚。被告：我不干了是不是跟你说过，和老贾也说过。卢：跟我说过这不能干，是否跟老贾说过我不清楚。被告：李某某从××往××拉羊你是否清楚。卢：我知道，我在场了。被告：李某某后来不放了，往回拉呀，你是否同意。卢：当时李某某拉羊的时候，我表示应跟李某某写个协议，写明羊死了怎么办等事宜，也应该和老贾通个电话，但这些都没有办。李某某后来不放了，往回拉羊我不同意，但不同意是因为圈养的羊改成山羊，由干草换成青草拉不回来后不适应，当时虽然没有书面协议，但也应该是半年至一年的时间。因此我不同意李某某拉回羊来。被告：我从李某某那拉走羊的时候你是否知道。卢：我真不知道。被告：我把羊拉回我的养殖厂你是否清楚。卢：拉的时候我不知道，后来你告我来。被告：咱两是否协商过给我哥放养的工资是多少。卢：你告过我，但是一千还是一千五我不记得了。被告：最后定了给我哥2000元工资你是否清楚。卢：说过，具体多少钱我不清楚，我只记得你说比李某某便宜，我说由你哇。
李某某证言：刚开始是卢某某打电话叫我从××拉拉羊，我就用我的三轮车给他们拉了。过了一段时间，我去了某某家，某某说找放羊的人了，每个月2000元，放的是山羊，我想挣这钱，在他们同意后我把羊拉回××。拉回去放了几天，我觉得放不住，我就给某某打电话让他把羊弄走。后来瑞全就开车过去和我把羊赶到××去。原代：你给某某打电话的时候，他是否明确告知你把羊拉走。李：某某明确告知把羊拉走。原告：拉回和拉走的时候你是否知道羊是谁的，有没有原告的。李;我不知道你们三人的关系，某某找放羊的，我只是和某某联系，至于羊究竟是谁的，我不清楚。被告：我去你家拉羊的时候，你给某某打过电话没有。李：去之前我就给某某打过电话，张瑞全去了后说把羊拉到××呀，我又给某某打电话，某某同意拉到××，我才和被告把羊拉到××。
又查明，被告：我问一下原告还短欠我多少钱你是否清楚。原告：当时欠着被告羊款20万元，到现在已经没有这么多了。因为被告没有通过原告把77只羊赶走了，因此没有那么多了。如果算上77只羊，应该是被告还短我的钱了。
二审庭审中，审：关于卖羊得款16万，对方拿走多少？原审认定7.4万。上代：我们也认可74950元。
本院认为，当事人对自己的主张应提供证据加以证明，证据不足以证明事实主张的，应承担举证不能的不利后果。贾茂清提供的李某甲、卢某某的证言不能证明合伙投资比例、盈亏分担比例，亦不能证明羊死亡系张瑞全退出造成，故其要求张瑞全按投资比例赔偿羊群死亡、卖羊、拉走羊的损失的上诉请求，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7780元，由贾茂清负担。
本判决为终审判决。
审判长 张敏芳
审判员 田志国
审判员 薛利华
二〇一六年九月二十六日
书记员 李海旭