福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)闽01刑终123号
原公诉机关福州市台江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李河明，男，1961年11月7日出生于福建省长乐市，汉族，初中文化，个体户，户籍地福建省长乐市玉田镇。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年8月22日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）杨开荣，男，1956年9月16日出生于江苏省灌南县，汉族，高中文化，户籍地江苏省灌南县新安镇。因涉嫌犯合同诈骗于2014年10月9日被抓获并羁押于北京市丰台区看守所，同年10月17日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市台江区人民法院审理福州市台江区人民检察院指控被告人李河明、杨开荣犯合同诈骗罪一案，于2015年12月23日作出（2015）台刑初字第424号刑事判决。原审被告人李河明、杨开荣不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月25日公开开庭审理了本案。福州市人民检察院指派代理检察员王姝娜、彭祥锋出庭履行职务，原审被告人李河明、杨开荣到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关阅卷时间依法予以扣除，经福建省高级人民法院批准延期审理二个月。现已审理终结。
原判认定：2010年4月份，被告人李河明、杨开荣明知党史教育基地项目尚未取得立项、征地等审批手续的情况下签订了该项目的土石方合同，被告人李河明支付给被告人杨开荣50000元。后被告人李河明利用该土石方合同与被害人鲍某某、李某某签订了合作协议，并且伪造了中（议）标通知书和进场通知书给被害人鲍某某等人。从2010年4月至2012年4月，被告人李河明先后多次假借跑党史教育基地项目和进场开工需要垫资和公关费用等名义，向受害人鲍某某骗取工程相关费用共计604140元。
2010年10月17日，被告人李河明又利用承包中共遵义红色之光党史教育基地工程的土石方工程的名义，与被害人翁某某签订了土石方爆破工程的协议，骗取被害人翁某某10万元。
原判认定上述事实的证据有土石方工程合同、合作协议书、承诺书、中（议）标通知书、进场通知书、承包合同、补充协议、收条、租房协议书、银行明细、中共党史教育委员会文件中教发[2005]31号、[2006]26号、拘留证、逮捕证及询问笔录、遵义市汇川区板桥镇人民政府、发展和改革局出具的证明、贵州红色之光旅游开发有限公司的情况、证人林某某、李某某、陈某某的证言、被害人鲍某某、翁某某的陈述、被告人李河明、杨开荣的供述等。
原判认为，被告人李河明、杨开荣以非法占有为目的，通过虚构项目工程的方式签订合同，骗取被害人财物，金额达704140元，数额特别巨大,其行为已构成合同诈骗罪。被告人杨开荣当庭认罪，可酌情从轻处罚。现根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》相关规定，判决：一、被告人李河明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币50000元。二、被告人杨开荣犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币30000元。三、被告人李河明应在判决生效后十日内退出人民币654140元、被告人杨开荣应在判决生效后十日内退出人民币50000元，返还给被害人鲍某某604140元、被害人翁某某100000元。
李河明上诉称：其并不知道该项目是假的。因杨开荣是基地的副总指挥长，湖北红安党史教育基地是他引进的，所以对他极为信任。2010年4月份，在中共遵义红色之光党史教育基地项目中陈某某与杨开荣签订项目合同具体事宜时，其并不清楚该项目有无立项、征地等审批手续。中标通知书和进场通知书是鲍某某和李某某所为。其作为承建方的合伙人，基地项目进场开工需要垫资各种费用，其收取鲍某某的钱，有开具了100万元的借条，同一天，其就拿出2万元给鲍某某、李某某购置办公用品，又先后给李某某七八万元用作工程开支。翁某某的10万元是李某某收取的，其没有拿到其中的7万元。
杨开荣上诉称：其没有犯合同诈骗罪。其系贵州红色之光旅游开发有限公司法人，公司成立后，其开始筹备工作。遵义招商局领导说只要公司有钱，政府审批手续在十五日内全部办齐全。其就用了很多渠道及朋友招商引资等。李河明知道手续还没有办齐，资金还未到账，他说租地的钱他来想办法，只要其与他签订合同，他保证一个月内把工程款汇到其公司账户上。其没有拿李河明工程款，也不知道李河明的借款和其他协议，进场通知书等并非其公司开出，其从来没带过任何人去办公室，也没有给人看图纸。
福州市人民检察院出庭检察员意见：本案事实清楚，证据确实充分，二上诉人行为构成合同诈骗罪。二人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人钱款，有其供述和被害人陈述及证人证言和相关书证证实。上诉人李河明在侦查阶段的供述多次矛盾。被害人鲍某某的陈述、证人李某某的证言均能与被害人翁某某的陈述相互印证。上诉人杨开荣辩解其没有参与合同诈骗，但其与李河明签订合同并收取了50000元报名费，且带李河明到现场看选址。杨开荣明知李河明有合伙人，并且也曾带李河明和李某某等合伙人看过所谓工地，在明知李河明有可能拿土石方承包合同去骗钱的情况下，仍与李河明签订土石方承包合同，且翁某某也称杨开荣给其看过图纸等，上诉人李河明庭审中的供述也能相互印证，应认定其为李河明合同诈骗的共犯，但其作用小于李河明。建议法院综合考虑各上诉人在犯罪中的地位作用，作出罚当其罪的判决。
福州市台江区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人李河明、杨开荣以非法占有为目的，通过虚构项目工程的方式签订合同，骗取被害人财物，金额达704140元，数额特别巨大,其行为已构成合同诈骗罪。原判已对上诉人李河明构成合同诈骗罪的理由进行了充分评析，且上诉人杨开荣在公司尚未成立、项目尚未存在就与李河明签订土石方工程承包合同，二人通过虚构项目，骗取被害人财物有包括被害人陈述、证人证言、被告人供述及相关书证等证据证实。相关上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二十五条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张秀梅
代理审判员 高芸秀
代理审判员 董 昆
二〇一六年四月二十日
书 记 员 杨秋虹
附：本刑事判决书引用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；