上海市杨浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杨刑初字第970号
公诉机关上海市杨浦区人民检察院。
被告人刘均。
辩护人王国强，上海创远律师事务所律师。
上海市杨浦区人民检察院以沪杨检公诉刑诉（2015）972号起诉书指控被告人刘均犯非法持有毒品罪，于2015年9月16日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院于2015年10月16日决定将本案转为普通程序审理。经上海市高级人民法院指定本院审判，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市杨浦区人民检察院指派检察员方毓敏出庭支持公诉，被告人刘均、辩护人王国强到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市杨浦区人民检察院指控，2015年5月21日19时15分许，上海市公安局杨浦分局民警在本市闵行区平南一村XXX号门口处抓获被告人刘均，从其上衣口袋内查获一包用透明塑料袋包装的白色晶体，后在刘均居住的本市闵行区平南一村XXX号102室右侧朝南卧室床头柜的抽屉内查获一包用透明塑料袋包装的白色晶体。经鉴定，上述共计180.8克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
该院认为，被告人刘均非法持有甲基苯丙胺（冰毒）180.8克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人刘均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人刘均曾因非法持有毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条��规定，应当从重处罚。鉴于被告人刘均如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
被告人刘均对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的事实及罪名未表异议，并交代，其从所住平南一村XXX号出来后被民警抓获，民警从其身上查获毒品甲基苯丙胺，随后问其住址，其停顿了一下思考自己是102室还是101室，这时民警称如果不说，他们可以用钥匙一家一家查，其遂将房间位置指给民警，民警带其进入平南一村XXX号102室后，问其家中还有没有冰毒，其告诉民警房间里左边床头柜抽屉内有一包冰毒，民警遂查获该包冰毒。
辩护人对公诉机关指控被告人刘均犯非法持有毒品罪不持异议，但就起诉书指控事实辩称：1、公安机关没有出具搜查令，搜查时应由无利害关系人见证，而本案中见证人是社保队员；民警未当场制作搜查笔录，现有搜查笔录是事后补录。因此本案搜查程序违法，由此得出结论也违法。2、民警查获刘均时仅是得到情报反映，但是对刘均具体住址、持有毒品数量均不知情，并未真正掌握被告人刘均的犯罪事实，刘均主动交代藏匿毒品事实，且被告人刘均系被口头传唤到案，到案后如实交代犯罪事实，应该构成自首，予以从轻或者减轻处罚。被告人刘均与妻子离异，孩子在上大学，父母年迈多病，恳请法庭对其判处七年以下有期徒刑。
公诉人答辩：1、关于本案搜查程序。卷宗材料显示，搜查证是当天制作并当场出示，无证据证明是事后制作；本案中社保队员是见证人，对于由社保队员担任搜查见证人无禁止性规定。2、公安机关已掌握刘均身份、住址及涉嫌持有大量毒品等情况，刘均并非因形迹可疑被盘问，民警抓获刘均时询问其是否有毒品，并不意味着对其情况不掌握。民警从刘均交代的藏匿地点查获了毒品，该地点并不隐蔽，不论刘均是否交代，民警都会搜查到毒品。综上，虽然刘均随身携带的毒品数量未达到犯罪数量，但是根据民警掌握的情况，民警能够查获其非法持有的毒品，因此，刘均不构成自首，但构成坦白。
经审理查明，2015年5月21日19时15分许，上海市公安局杨浦分局民警根据所掌握的情况在本市闵行区平南一村XXX号门口处抓获被告人刘均，从其上衣口袋内查获一包疑似冰毒（甲基苯丙胺）的白色晶体，随后，民警对刘均居住的平南一村XXX号102室展开搜查，搜查过程中刘均交代在其所住102室卧室床头柜抽屉内放有冰毒，后民警从该处查获一大包疑似冰毒的白色晶体。经查，从被告人刘均上衣口袋及床头柜抽屉内查获的白色晶体分别净重9.95克、170.85克，共计180.80克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
以上事实，有下列证据为证：
1、证人陈某、汤某某的证言，证明2015年5月21日19时15分许，上海市公安局杨浦分局民警在本市闵行区平南一村XXX号门口处抓获被告人刘均，从其上衣口袋内搜出一小包疑似冰毒的白色晶体，之后民警对刘均居住的闵行区平南一村XXX号102室展开搜查，搜查过程中刘均交代在床头柜第一个抽屉内有一包冰毒，民警随即从该处查获一大包疑似冰毒的白色晶体。
2、上海市公安局杨浦分局四平路派出所出具的“工作情况”，证明2015年5月21日，据可靠情报反映本市闵行区平南一村XXX号102室叫刘均的男子持有大量毒品，民警遂开具搜查证前往上述地点，并于当日19时15分许在本市闵行区平南一村XXX号门口处抓获被告人刘均，从其上衣口袋内搜出一包冰毒，之后经民警询问，刘均交代平南一村XXX号102室卧室床头柜内有一包���毒，并带民警查获该包冰毒。
3、上海市公安局杨浦分局搜查笔录、扣押清单及上海市毒品检验中心检验报告，证明民警从被告人刘均上衣口袋内查获一小包疑似冰毒的白色晶体，在刘均居住的本市闵行区平南一村XXX号102室卧室床头柜抽屉内搜出一大包疑似冰毒的白色晶体，并予扣押，以及上述一大一小共两包白色晶体分别净重9.95克和170.85克，从中均检出甲基苯丙胺成分等情况。
4、照片，证明查获的毒品及被告人刘均居住地等情况。
5、被告人刘均的供述，对其上述持有毒品的事实供认不讳。
上述证据均经庭审质证属实，足以认定。
本院认为，被告人刘均非法持有毒品甲基苯丙胺180.80克，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，对被告人刘均依法应予处罚。被告人刘均曾因非法持有毒品罪被判过刑，现又犯非��持有毒品罪，故依法从重处罚。被告人刘均曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘均到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。
关于辩护人提出本案搜查违法及被告人刘均具有自首情节的辩护意见，经查，上海市公安局杨浦分局根据事先所获情报已掌握被告人刘均涉嫌持有大量毒品及其住址等情况，遂前往刘均所住本市闵行区平南一村，抓获刘均并当场查获刘均身上的甲基苯丙胺9.95克，印证了所获情报的真实性。尽管被告人刘均能够积极配合民警搜查，但其是在已被民警抓获并查获毒品的前提下交代家中毒品放置地点，并未主动投案，而且在当时条件下，即便刘均没有交代，民警也势必依法搜查，刘均家中毒品摆放于床头柜抽屉，并非处于十分隐秘、难以查获的位置，不论刘均交代与否均不影响搜查结果。同时，公安机关出具的“工作情况”明确记录了民警开具搜查证在先，无证据证实搜查违法，虽然因设备原因无法在搜查现场当场制作搜查笔录，搜查笔录制作于将被告人刘均带回四平路派出所之后，但在整个收集物证过程中不存在可能严重影响司法公正的情形，且被告人刘均对民警查获其毒品的事实供认不讳，各相关证据之间相互印证一致，故本案事实清楚，证据确实充分。
关于辩护人要求减轻处罚的意见，根据法律规定，非法持有甲基苯丙胺五十克以上即应在有期徒刑七年以上量刑，而被告人刘均非法持有甲基苯丙胺180.80克，远超上述量刑起点。同时，被告人刘均具有法定从重处罚情节，虽如实供述但无法定减轻处罚条件。
综上，对于辩护人关于被告人刘均具有自首情节、本案搜查程��违法及要求减轻处罚等意见，本院不予采纳。对于被告人刘均到案后能够及时地如实供述涉案事实并积极配合民警搜获毒品等情况，本院在量刑中一并予以考虑。为严肃国法，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘均犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，罚金人民币一万九千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2024年11月20日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
二、查获的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面��诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李晓东
人民陪审员 王立夏
人民陪审员 汤军民
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 胡友璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有��徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。