广东省英德市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）清英法青民初字第70号
原告王鹏，男，1987年1月20日出生，汉族，住广西全州县。
委托代理人周密，系广东大观律师事务所律师
委托代理人陈承震，系广东大观律师事务所律师
被告英德佳纳金属科技有限公司，住所地：英德市青塘镇
法定代表人吴理觉
委托代理人刘宏刚，男，1970年3月4日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区，系该公司职工，
原告王鹏诉被告英德佳纳金属科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院2012年4月27日立案受理后，依法组成合议庭分别于2012年5月24日、2012年5月31日和2012年8月31日公开开庭进行了审理。原告王鹏及其委托代理人周密、陈承震和被告英德佳纳金属科技有限公司委托代理人刘宏刚在第一次开庭时均到庭参加诉讼；在第二次开庭时，原告王鹏、被告英德佳纳金属科技有限公司委托代理人刘宏刚到庭参加诉讼，原告委托代理人周密、陈承震经本院合法传唤，均没有到庭参加诉讼，第三次开庭原告委托代理人周密、被告英德佳纳金属科技有限公司委托代理人刘宏刚到庭参加诉讼，原告王鹏及其委托代理人陈承震经本院合法传唤，均没有到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王鹏诉称，2011年2月25日我正式入职到被告英德佳纳金属科技有限公司并担任分解车间班长一职，每月工资为3500元，期间我多次要求与被告依法签订书面劳动合同，但却遭到被告无理拒绝。2011年7月10日，我在分解车间工作时因车间抽风机突然爆裂致我受伤。受伤后我被送往翁源县人民医院住院治疗29天，出院医嘱：全休三个月，一年内拆内固定约需费用5000元，后于2011年8月8日我因手术创口肿痛再次住院治疗33天，住院期间一人陪护，出院医嘱：全休两个月，定期复检，不适随诊。后2012年2月15日至2012年2月27日期间，我因伤口感染，多次到翁源县人民医院和青塘卫生院门诊治疗花去费用824元。2011年8月10日，英德市人力资源和社会保障局认定我构成工伤，伤残等级为九级。后被告于2011年10月10日向我提供了两份落款日期为2011年2月25日的劳动合同，企图逃避支付双倍工资的责任，但我已拒签，在我因工伤停工留薪期间，被告违反法律规定擅自降低工资支付标准，期间共欠付我工资11200元。被告上述行为已侵犯我劳动者合法权益，双方经多次协商未果，为了维护我的合法权益，遂向法院起诉请求处理：1、判决解除原被告之间的劳动关系；2、判决被告向原告支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资的差额部分38500元；3、判决被告向原告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金66500元；4、判决被告向原告支付工伤医疗费824.3元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费3000元、护理费7440元、工伤鉴定费100元；5、判决被告向原告支付因工伤停工留薪期间欠付的工资11200元及欠付劳动报酬的经济补偿金2800元；6、本案诉讼费由被告承担。
原告王鹏在举证期间向本院提供的证据有：1、身份证复印件1份；2、翁源县人民医院诊断证明书3张；3、翁源县人民医院病历1份；4、青塘镇卫生院门诊疾病诊断证明书1张；5、青塘镇卫生院门诊费用清单5张；6、医疗费发票6张；7、伤残鉴定费发票1张；8、收费回执1张；9、身份证复印件2张；10、银行卡客户交易查询清单1张；11、账户明细查询清单5张；12、空白劳动合同1份；13、企业机读档案登记资料复印件1张；14、英德市人力资源和社会保障局文件复印件1份；15、英德市劳动能力鉴定委员会结论通知书复印件1张；16、英德市伤病职工劳动能力鉴定表复印件1张；17、仲裁裁决书复印件1份。
对原告提供的证据，被告的质证意见如下：被告对原告提交的证据9、10及11有异议，对其他证据无异议。
被告英德佳纳金属科技有限公司辩称，我公司同意解除与原告的劳动关系，原告在2011年7月前仍是在校学生，其当时是到我公司实习，按照相关规定可以实习期满后签订劳动合同，我公司在2011年2月到7月期间，也曾主动要求与原告签订劳动合同，但原告一直不愿意与我公司签合同。后因原告于2011年7月10日发生工伤事故，未能及时签订劳动合同，但我公司仍为其缴纳社会保险，对于原告要求支付的工资标准不妥，应当按照工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资计算。对于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金及一次性伤残就业金我公司认为应当按照相关法律进行处理，我公司已在原告住院期间支付原告1900元伙食补助费，原告的伙食补助费标准应当按照清远市人力资源和社会保障局作出的清人社[2011]236号文件规定工伤职工住院治疗工伤的补助标准为每人每天21元。原告第一次住院期间，因我公司已派员工陪护，不应再支付护理费，而原告第二次住院属于康复治疗，没必要进行护理。原告属于主动辞退，因此我公司不应当支付相应的经济补偿金并且原告要求的经济补偿金标准没有法律依据，本案诉讼费由原告承担。
被告在举证期间向本院提供的证据有：1、普通高等学校本专科毕业生毕业研究生就业协议书1份；2、员工请假申请表1张；3、证明1张；4、参加社会保险人员增、减申报表1张；5、社会保险费人员明细申报表1张；6、工伤保险待遇核定表复印件2张；7、英德市地方税务局开具证明一张；8、医疗费发票复印件3张；9、翁源县人民医院住院费用明细清单6张。
对被告英德佳纳金属科技有限公司提供的证据，原告的质证意见如下：原告王鹏对证据3、4有异议，对其他证据无异议。
经审理查明：2010年12月原被告及原告学校桂林理工大学三方签订了《普通高等学校本专科毕业生毕业研究生就业协议书》，该《协议书》一式三份，注明了原告的专业为冶金技术，毕业时间为2011年7月，原告到被告处报到后，办理相关招录手续，签订劳动合同或者聘用合同后，该协议自动终止。2011年2月，原告到被告处报到，被告安排其到分解车间担任班长一职，未约定实习期，双方未签订书面劳动合同，工资酬薪包括基本工资、计件工资及补贴，基本工资为300元/月。2011年6月18日至2011年7月3日原告请假回校办理相关毕业离校手续。办理完毕业离校手续，原告回到被告处工作，2011年7月10日，原告在工作期间因工作车间抽风机突然爆裂致其受伤，事故发生当日，被告派人将原告送往翁源县人民医院住院治疗，住院29天（2011年7月10日至2011年8月8日），住院医嘱“住院期间陪护壹人”“出院后全休三个月”“返院拆内固定仍需费用约5000元”。住院期间，被告已派一名员工前来陪护，并支付原告1900元住院伙食补助费。原告出院后伤口肿痛，因被告要求其继续治疗，原告再次到翁源县人民医院住院治疗，住院33天（2011年8月20日至2011年9月22日），住院医嘱“住院期间陪护壹人”“出院后全休二个月，定期复诊，不适随诊”，住院期间由原告朋友李锐霞和蒋玉科陪护，蒋玉科陪护5天，其余时间由李瑞霞陪护，二人工作及户籍不详。两次住院期间的医疗费用已由被告垫付，原告出院后因伤口感染到青塘卫生院门诊治疗花去医疗费657.3元。2011年8月1日英德市人力资源和社会保障局认定王鹏受伤属于因工受伤。2011年10月10日原告从被告处领取两份合同，但由于合同的落款日期早已打印为2011年2月25日，因此原告领取合同后并未签字。2011年12月27日英德市劳动能力鉴定委员会作出结论为：王鹏达到职工工伤与职业病致残等级分级标准九级。原告进行工伤伤残等级评定，花去鉴定费100元。2012年2月14日，原告以被告没有足额发放工资为由提出辞职，后仍留在单位住宿，并收到了2月份工资，后于4月份才离开公司。2012年4月17日英德市劳动人事争议调解仲裁院作出英劳人仲案字（2012）7号仲裁裁决书，原告不服裁决遂向本院起诉请求处理：1、判决解除原被告之间的劳动关系；2、判决被告向原告支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资的差额部分38500元；3、判决被告向原告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金66500元；4、判决被告向原告支付工伤医疗费824.3元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费3000元、护理费7440元、工伤鉴定费100元；5、判决被告向原告支付因工伤停工留薪期间欠付的工资11200元及欠付劳动报酬的经济补偿金2800元；6、本案诉讼费由被告承担。
另查明，被告在本院开庭审理本案时同意赔偿原告医疗费824.3元及后续治疗费5000元。被告已为原告缴纳社会保险费，并且在原告住院期间曾支付其1900元伙食补助费。被告发放工资的方式为银行统一代发到各员工银行卡中，次月发放上月工资，被告发放给原告2011年4月份工资为3450元、5月份工资为3677元、6月份工资2800元、7月份工资2241元、8月份工资为1262元、9月份工资为1270元、10月份工资为1226元、11月份工资为941元、12月工资为2666元、2012年1月工资为2121元，2月工资数额不详，原告毕业时间为2011年6月30日，原告受伤前的月平均工资为3309元。本案经由本院主持调解，双方当事人之间未能达成协议。
本院认为，原告2011年2月25日到被告处报到并接受被告安排的职位开始工作，双方无约定实习期，无签订书面劳动合同，虽被告主张原告毕业前是到该公司实习，但并没有提供充分证据予以证明实习事实及期限，且原告符合劳动者主体资格，举证责任在于被告，被告应承担相应不利后果，因原告于2012年2月14日以被告没有足额发放工资为由提出辞职，对其诉请的终止劳动关系的请求，本院予以支持，因此事实劳动关系由原告到被告处报到时建立至原告提出辞职之日终止。因双方没有明确约定工资报酬数额，而原告提供了10个月银行发放工资查询清单，可知王鹏受伤前的月平均工资为3309元，因此本案应当按照3309元计算王鹏月平均工资。减少劳动报酬的举证责任在用人单位，被告没有提供相关证据证明其已向原告支付足额工资，依照王鹏月平均工资3309元的标准，被告在原告受伤后停工留薪期间（最后一次住院时间：2011年8月20日至2011年9月22日及出院后全休二个月）少发的工资有：2011年7月份工资为1068元、8月份工资为2047元、9月份工资为2039元、10月份工资为2083元、11月份工资为2368元，共9605元。因被告并无提供充分证据证明其已与原告在用工之日起一个月内签订书面劳动合同，其以原告不同意签订劳动合同为由进行抗辩，理由不充分，本院不予采纳，因此被告应当从用工之日起的第二个月开始向原告支付双倍劳动报酬，即应多追加36399元工资（3309元/月×11个月）。原告因工致九级伤残，因此由被告向原告支付一次性伤残补助金29781元（3309元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金6618元（3309元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金26472元（3309元/月×8个月）。因原告第二次住院期间被告未派人员进行陪护，且住院医嘱注明需陪护一名，因此对原告诉求的护理费本院予以支持，因原告未能提供充分证据证明护理人员的户籍及工作收入，因此本院依照农村居民纯收入35.99元/天计算，即护理费为1187.67元（35.99元×33天）。而原告诉请的住院伙食补贴则参照清远市人力资源和社会保障局作出的《关于工伤职工住院伙食补助费、交通食宿费执行标准的通知》的标准进行计算，原告住院治疗的伙食补贴标准为每人每天21元，即1302元（21元×62天），因被告已向原告支付1900元伙食补助费，因此被告不需再支付原告伙食补助费。因被告同意向原告支付医疗费824.3元及后续治疗费5000元，因此对原告该请求本院予以确认。原告以被告没有足额发放劳动报酬为由提出解除劳动关系并要求被告支付一个月的经济补偿金的请求，因原告已在被告处工作满一年，因此对其请求本院予以支持。原告要求被告支付没有足额支付劳动报酬的赔偿金，因该请求属劳动行政部门管辖，故对其请求本院不予支持。原告诉请的工伤鉴定费100元有正规完税发票予以证明，因此本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条及第八十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条及《广东工伤保险条例》第三十四条，判决如下：
一、原告王鹏与被告英德佳纳金属科技有限公司的劳动关系从2012年2月14日起终止。
二、被告英德佳纳金属科技有限公司向原告王鹏支付停工留薪期间少发的工资9605元、未签订书面劳动合同期间的双倍工资36399元及解除合同的经济补偿金3309元，限于本判决发生法律效力之日起五日内付清。
三、被告英德佳纳金属科技有限公司向原告王鹏支付一次性伤残补助金29781元、一次性工伤医疗补助金6618元、一次性伤残就业补助金26472元，限于本判决发生法律效力之日起五日内付清。
四、被告英德佳纳金属科技有限公司向原告王鹏支付医疗费824.3元、后续治疗费5000元、护理费1187.67元及工伤鉴定费100元，共7111.97元，限于本判决发生法律效力之日起五日内付清。
五、驳回原告王鹏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告英德佳纳金属科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判长 温福彦
审判员 林时胜
审判员 赖志鱼
二〇一二年九月二十一日
书记员 李衍君
附本案适用的法律条文
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《中华人民共和国劳动法》
第三十二条有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同
在试用期内的；
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；
（一）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。
《广东工伤保险条例》
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用＜劳动争议调解仲裁法＞、＜劳动合同法＞若干问题的指导意见》
第二十一条自用工之日起一个月内，劳动者与用人单位就签订劳动合同事项协商不一致，用人单位提出终止劳动关系的，无须支付经济补偿金。
自用工之日起超过一个月不足一年，用人单位有足够证据证明其与劳动者未能签订书面合同的原因完全在劳动者，且用人单位无过错的，用人单位无须支付两倍工资。但用人单位提出终止劳动关系的，须支付经济补偿金。