广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014���穗中法刑二初字第93号
公诉机关广东省广州市人民检察院。
被告人杨某某，绰号“小杨”，出生地广东省汕尾市，住址广东省珠海市香洲区。2008年12月31日因犯走私普通货物罪被广东省珠海市中级人民法院判处有期徒刑五年，2012年2月13日刑满释放。因涉嫌犯走私普通货物罪于2013年9月27日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现被押于广州市第三看守所。
辩护人蔡书信，广东永通律师事务所律师。
辩护人蔡若波，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
被告人吴某某，出生地广东省丰顺县，户籍地址广东省丰顺县。因涉嫌犯走私普通货物罪于2013年7月10日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现被押于广州市第三看守所。
辩护人吴承泽、金沙，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
被告人谢某某，绰号“���广”，出生地广西壮族自治区横县，户籍地址广西横县。因涉嫌犯走私普通货物罪于2013年9月28日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现被押于广州市第三看守所。
辩护人甘凯，广东红棉律师事务所律师。
被告人叶某，出生地浙江省岱山县，户籍地址浙江省岱山县。因涉嫌犯走私普通货物罪于2013年5月26日被行政扣留，同月28日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现被押于广州市第三看守所。
辩护人张苏龙，广东叠秀律师事务所律师。
被告人邱某，绰号“细蕉”，出生地广东丰顺县，户籍地址广东丰顺县。因涉嫌犯走私普通货物罪于2013年5月26日被行政扣留，同月28日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现被押于广州市第三看守所。
辩护人苏玉鸿，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
广州市人民检察院以穗检公二刑诉（2014）120号起诉书指控被告人杨某某、吴某某、谢某某、叶某、邱某犯走私普通货物罪一案，于2014年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2014年8月6日公开开庭审理本案。广州市人民检察院指派检察员张勇出庭支持公诉，被告人杨某某、吴某某、谢某某、叶某、邱某及辩护人蔡书信、蔡若波、吴承泽、金沙、甘凯、张苏龙、苏玉鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广州市人民检察院起诉书指控：2013年3月，被告人吴某某、杨某某、谢某某三人经合谋，决定租用国内油船到南海走私成品油入境销售牟利，吴某某负责注册公司、租船、租舱位、指挥船员走私等，杨某某负责成品油货源、购买资金和雇请并指挥船员走私等，谢某某负责销售走私入境的成品油。为实施犯罪，吴某某、杨某某、谢某某先成立广东省珠海市泰成石油化工有限公司（��下简称“泰成公司”），然后由吴某某以泰成公司名义租用“顺开138”船用于海上走私运油，租用“珠湾8”油趸船的舱位用于卸油。同年5月初，谢某某介绍被告人邱某到“顺开138”船负责监视船员的活动，防止船员偷油卖油和举报走私。谢某某还在“顺开138”船上安装了一套非海事用AIS系统，供该船到外海实施走私时使用。杨某某以每月12000元的工资外加每次走私6000元的报酬雇请被告人叶某到“顺开138”船当船长，并通过叶某找中介雇请其他船员上船工作。
2013年5月21日，根据被告人吴某某、杨某某指使，被告人叶某驾驶“顺开138”船前往广东省鹤山市穗鹤油库加柴油500吨并取得正式购油票据以应付海关检查。同月22日下午，叶某根据吴某某、杨某某的指示驾驶“顺开138”船前往南海（北纬21°30′，东经115°50′）水域。同月23日到达后从一艘外籍油船过��柴油约800吨，24日上午返回“珠湾8”油趸船卸油。同月24日下午，吴某某和杨某某再次指使叶某前往南海同一水域走私柴油。叶某驾驶“顺开138”船从珠海出发开往南海水域（北纬21°30′，东经115°50′），分别从两艘外籍油船过驳柴油共计880吨。同月26日凌晨5时许在港珠澳大桥水域被大铲海关缉私分局查获。经海关关税部门核定，偷逃税款共计人民币1898171.36元。
为证实指控事实，公诉机关在庭审中出示了海关核定证明书、价格鉴定结论书、货物检验证书、证人证言、被告人的供述和辩解等证据，认为被告人杨某某、吴某某、谢某某、叶某、邱某逃避海关监管，走私普通货物入境，偷逃应缴税额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，应当以走私普通货物罪追究刑事责任。杨某某因犯走私普通货物罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。邱某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人杨某某对起诉书指控的事实及罪名提出异议，辩称没有与同案人吴某某、谢某某成某成公司从事走私，其没有聘请同案人叶某当“顺开138”船船长，只是介绍叶某到公司，也没有指使叶某走私红油。
辩护人蔡书信、蔡若波提出如下意见：1、杨某某不是泰成公司的老板，没有参与公司经营，没有与吴某某、谢某某合谋决定进行走私成品油行为，公诉机关指控杨某某负责成品油货源、购买资金等证据不足；杨某某只是受吴某某委托介绍叶某到“顺开138”船当船长，没有指使叶某进行走私；2、本案应认定为单位走私犯罪；3、杨某某在单位走私犯罪中起次要作用，是从犯。请求减轻处罚。
被告人吴某某对起诉书指控的事实及罪名没有异议，但辩称没有与杨某某、谢某某合谋为了走私而成某成公司，也没有指使叶某出海走私。
辩护人吴承泽、金沙提出如下意见：1、本案是单位犯罪；2、吴某某在共同犯罪中起次要、辅助作用。请求从轻、减轻处罚。
被告人谢某某对起诉书指控的事实及罪名提出异议，辩称没有参与成某成公司，没有销售走私入境的成品油，也没有介绍邱某到“顺开138”船工作。
辩护人甘凯提出如下意见：1、谢某某没有与杨某某、吴某某合谋成立公司进行走私活动，没有参与走私入境的成品油销售，也没有介绍邱某到船上工作，船上的非海事AIS系统也并非谢��某安装；2、本案是单位犯罪；3、谢某某在共同犯罪中起次要、辅助作用。请求减轻处罚并适用缓刑。
被告人叶某对起诉书指控的事实及罪名没有异议。
辩护人张苏龙提出如下意见：叶某在共同犯罪中是从犯，并能够当庭认罪，如实供述自己的罪行，请求减轻处罚。
被告人邱某对起诉书指控的事实及罪名没有异议。
辩护人苏玉鸿提出如下意见：邱某在共同犯罪中是从犯，认罪态度较好，请求从轻或减轻处罚。
经审理查明：
泰成公司成立于2013年3月，系有限责任公司，被告人吴某某任法定代表人。泰成公司成立后，先后与广东浩山贸易有限公司（以下简称“浩山公司”）、鹤山市鹏鸿贸易有限公司（以下简称“鹏鸿公司”）等公司进行燃料油购销交易。
2013年5月，经商议，被告人吴某某代表泰成���司先后承租“顺开138”船及“珠湾8号”油趸船左一及左二号仓用于海上运油及卸油。期间，被告人杨某某雇请被告人叶某担任“顺开138”船船长，并通过叶某雇请其他船员。被告人谢某某到海事部门办理了“顺开138”船的备案签证及在“珠湾8号”油趸船接油等。被告人邱某到“顺开138”船工作。
2013年5月21日，被告人叶某按被告人吴某某、杨某某的安排驾驶“顺开138”船到广东省鹤山市穗鹤油库加了柴油500吨并取得正式购油票据。同月24日，叶某驾驶“顺开138”船到达南海（北纬21°30′，东经115°50′）水域后，先后从两艘外籍油船过驳柴油。期间，被告人邱某多次与被告人谢某某、杨某某电话联系。同月26日凌晨5时许，大铲海关缉私分局在港珠澳大桥水域对“顺开138”船进行检查，查获没有任何合法单据的柴油880吨，经海关关税部门核定，共计偷逃税款人民币1898171.36元。
2013年11月11日，大铲海关缉私分局对在扣的880吨柴油予以先行变卖得款4372940元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、大铲海关缉私分局出具的受理案件表、立案决定书、查获经过、抓获经过，证实：本案破获情况及各被告人的归案情况。
2、大铲海关缉私分局出具的检查记录，证实：2013年5月26日，该局对“顺开138”船进行检查，发现船上有9人，装有柴油一批，该船提供单证与实际航线相异常，且船上航行日志及AIS未记录航行情况。
3、大铲海关缉私分局出具的扣押决定书、扣押物品清单，证实：2013年5月28日，该局扣押了“顺开138”船、柴油880吨、人民币2万元、购销合同、油库发货单、非集装箱货物交接清单、船舶载运货物清单、水路货物运单、危险货物安全适运申报单、船舶燃油供应情况记录表、卫星电话、油样、船用手机、手机以及被告人邱某的手机；同年7月10日，扣押了被告人吴某某手机一部。
4、珠海市横琴新区工商局提供的商事登记簿，证实：泰成公司于2013年3月8日成立，股东为吴某某和冯某，法定代表人是吴某某。
5、浙江顺元海运有限公司（以下简称“顺元公司”）提供的营运船舶登记台账、企业法人营业执照、水路运输许可证、船员管理台账、船舶所有权登记证书、船舶所有权份额交接确认书、船舶挂靠协议、船舶买卖合同等，证实：2010年6月10日，顺元公司、郑某乙取得“顺开138”船的所有权，2013年4月16日，“顺开138”船所有权变更为顺元公司和罗某共有，并挂靠在顺元公司名下，挂靠时间一年。叶某、王某、孔某、陈某、俞某、李某是该船船员，叶某任船长。
6、证人��某提供的船舶租赁合同，内容为：2013年5月1日起至8月1日止，罗某以每月12万元的价格将“顺开138”船租赁给泰成公司使用，被告人吴某某代表泰成公司与罗某签订。
7、美泰公司提供的《租赁合同》，经被告人吴某某签认，内容为：泰成公司向美泰公司租赁“珠湾8号”油趸船左一及左二号仓，租赁期限从2013年5月1日至2014年4月30日。
8、被告人吴某某签认的《商品购销合同》，内容为：2013年5月3日，东莞市长安亿豪重油经营部向某甲公司购买燃料油900吨，共计658.8万元。
9、浩山公司提供的账户交易明细、油品单批次购销合同、网银交易回单、入账通知、委托书等，经证人赖某乙签认，内容为：2013年5月8日，浩山公司向中海油销售深圳有限公司购买燃料油803.827吨；同月6日，泰成公司向浩山公司支付货款520万元；次日，泰成公司向浩山公��支付货款56万元，浩山公司向中海油销售深圳有限公司支付油款570.4万元。赖某乙签认：浩山公司委托“顺开138”船在5月15日前到中海油销售深圳有限公司提取燃料油800吨。
10、鹏鸿公司提供的购销合同、穗鹤杰洲油库提货单、流量单、发货单、银行收款回单，内容为：2013年5月20日，该公司与泰成公司签订1000吨燃料油的购销合同；次日，泰成公司购买了500吨并支付货款377.5万元。
11、购销合同、危险货物安全适运申报单、船舶载运危险货物申报单、非集装箱货物交接清单、船舶载运货物清单、水路货物运单、油库发货单（船），内容为：2013年5月20日，泰成公司与鹏鸿公司签订购买燃料油1000吨的合同，次日，“顺开138”船向卸货港珠海海事局备案900吨燃料油；实发数量为500.687吨。被告人叶某签认：“是邱某拿到‘顺开138’号驾驶台给我的，在去��海走私油前，吴某某、杨某某告诉我这些资料是用来应付海关等执法部门检查，但是资料的‘叶某’不是我签的，给我的时候资料就已经办理了。”
12、被告人叶某签认的“顺开138”船船舶签证簿、油类记录簿，内容为：2013年5月9日，该船从深圳市蛇口码头加油800吨；次日，该船申请运输工业柴油800吨；同月21日，该船申请运输燃料油900吨，在穗鹤油库加油500吨，次日在珠海全部卸完。
13、珠海市公安局金鼎派出所出具的旅馆入住资料，经被告人杨某某、叶某签认，证实：2013年5月17日，叶某、杨某某一起入住珠海市七斗星商旅酒店308房。
14、经被告人叶某、证人王某、孔某分别签认的线路图，证实：2013年5月20日“顺开138”船到鹤山加油及同月24日去外海运输柴油的航行路线、过驳柴油的位置。
15、被告人叶某签认的收据，证��：2013年5月22日，其收到被告人杨某某给的船上备用金2万元。
16、被告人吴某某签认其手机记载的被告人谢某某的电话号码为158××××4003。
17、被告人叶某签认在外海使用的卫星电话通信录界面照片，0086152××××7809、0086158××××4263是“小杨”的手机号码，870776734431是“小杨”的卫星电话号码。
18、被告人邱某从其手机摘抄并签认的手机号码，证实：“CA153××××8031”是被告人杨某某的手机号码，“WF158××××5223”是被告人吴某某的手机号码，“广西158××××4003”是被告人谢某某的电话号码。
19、经被告人吴某某签认的手机号码158××××5223的通话清单，证实：2013年5月26日，该电话曾分别与153××××8031、152××××7813通话，153××××8031是被告人杨某某的电话，152××××7813是被告人谢某某的电话。
20、被告人杨某某手机号码158××××4263的通话清单，证实：该电话曾于2013年5月25日分别与4008308383、008707767××××7、137××××2272、158××××4003、134××××7913通话。
21、被告人邱某手机号码134××××7913的通话记录，证实：该电话曾于2013年5月24日、26日与158××××4263、158××××4003通话。邱某签认：（1）5月24日5：23时，其告知被告人谢某某（158××××4003）船平安回来；5月26日4：14时，其告知谢某某有海关拦截船；（2）5月24日5：38时，被告人杨某某（158××××4263）在问其船到了什么位置。
22、广东万和新电气股份有限公司出具的《情况说明》，内容为：2013年5月25日上午9：12时，该公司客服热线接杨先生158××××4263电话报修，地址为被告人杨某某的住址。
23、中国移动通信集团广东有限公司提供的158××××4263、152××××7809、152××××7810、134××××7913、158××××4003、158××××5223、138××××9096、138××××9662、137××××3541的通话清单及移动用户资料，证实：2013年5月18日至26日，上述号码之间的通话情况；137××××3541的客户名称是吴某某。
24、中国农业银行股份有限公司广东省分行营业部、珠海紫荆支行提供的泰成公司账户明细、业务单据，被告人吴某某对业务单据进行签认，证实：泰成公司账户的资金往来情况。
25、中国检验认证集团深圳有限公司出具的《检验证书》，证实：送检“顺开138”船的货物为0号柴油，重量为880吨。
26、广州市价格认证中心出具的穗价认鉴（2013）652号《关于0号柴油的价格鉴定结论书》，证实：涉案880吨0号柴油价值人民币6541920元。
27、广州海关出具的穗关（关）核字（2013）034号《涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》，证实：涉案柴油880吨偷逃税款共计人民币1898171.36元。
28、大铲海关缉私分局出具的《在扣货物处理情况说明》，证实：2013年11月11日，该局将在扣的涉案柴油880吨变卖，变卖款4372940元现存于该局。
29、广东省丰顺县公安局丰良派出所、汤南派出所、广东省珠海市公安局、广西横县公安局附城派出所、浙江省岱山县公安局出具的户籍材料，证实：各被告人的身份情况。
30、广东省珠海市中级人民法院（2009）珠中法刑初字1号刑事判决书、释放证明书，证实：被告人杨某某的前科情况。
31、广州海关、黄埔海关行政处罚决定书，证实：被告人谢某某曾因非法运输柴油于2007年3月8日、2009年5月31日被行政处罚。
32、证人王某、俞某、孔某、陈某、李某、金某、张某甲的证言及对被告人杨某某照片的辨认笔录，其七人陈述：2013年5月16、17日，其七人经中介介绍到“顺开138”船工作，七人到达珠海后曾和杨某某等人吃饭。共跑了三个航程：第一个航程是5月20日下午启航到穗鹤油库加柴油500吨，22日凌晨回到“珠湾8号”趸船将油过驳；第二个航程是5月22日下午出发，23日凌晨到达外海后靠在一艘外籍油轮旁，从该船过驳800吨柴油后开始返航，24日上午回到“珠湾8号”趸船将油过驳；第三个航程是5月24日下午出发，25日早上到达外海靠在一艘外籍油轮旁，从该船过驳700吨柴油后离开，半小时后再从另外一艘外籍油轮过驳柴油200吨后返航，26日早上4、5时在珠海横琴大桥附近被海关查获。两次外海加油都是船长叶某负责联系外轮，在AIS系统规划航线，通过船上的卫星电话和对方联系。去外海前大家的手机被收走，第一次是叶某收走，第二次是姓邱的收走。
33、证人郑某乙的证言，其陈述：2013年3月，罗某向某乙公司购买了“顺��138”船。因顺元公司有水陆运输许可证，“顺开138”船就挂靠该公司，并按规定在船舶所有权证上登记该公司占该船的51%，但顺元公司没有实际出资。
34、证人罗某的证言，其陈述：其是“顺开138”船的船主。2013年4月初，其经朋友介绍向某乙公司购买了“顺开138”船，价格是300万元。因个人名义不能营运，所以船没有办过户手续，挂靠在顺元公司，名义上顺元公司占51%股份，其占49%股份，实际上其拥有该船的全部所有权。船租给泰成公司的吴某某，每月12万元租金。
35、证人周某的证言，其陈述：美泰公司将“珠湾8号”船的一个舱位租给泰成公司，租金是每月5万元，由其和吴某某签订合同。泰成公司租用后对“珠湾8号”的配套设施进行改造，杨某某请人在紧挨着“珠湾8号”岸边的泵房泵油机上安装了两条新管道，将“珠湾8号”上���油通过油泵经过管道过驳到接油车上。泰成公司有油进出仓时杨某某会经常过来看，谢某某偶尔也会过来看。
36、证人张某乙的证言，其陈述：吴某某是泰成公司老板，2013年3、4月美泰公司和泰成公司签订了租赁合同，将“珠湾8号”船的一个油仓租给泰成公司。
37、证人张某丙的证言，其陈述：2013年5月，吴某某代表泰成公司与鹏鸿公司签订合同，约定以每吨7550元的价格购买1000吨燃料油。5月21日，泰成公司派“顺开138”船到穗鹤油库码头加油，最终成交500吨，当天收到泰成公司的377.5万元汇款后开具了正式的油库发货单。
38、证人麦某的证言，其陈述：2013年5月，泰成公司向浩山公司购买了800吨燃料油，每吨7000元，总价560万元。当月7日，泰成公司汇了油款到浩山公司。
39、证人赖某乙证言，其陈述：2013年5月，泰成公司向浩山公司购买了800吨燃料油，总价576万元，由泰成公司安排船只前往油库取油。5月7日，泰成公司汇了油款到浩山公司。
40、被告人杨某某供述：2013年5月起，吴某某叫其到泰成公司负责在珠海“珠湾8号”船所在码头看管成品油接驳管道，并帮他介绍船长，其介绍了姓叶的船长，具体是吴某某直接跟姓叶的谈。其陪吴某某上过“顺开138”船一次，吴某某把钱某在包里拿给叶船长。其手机号码是153××××8031，没有使用过158××××4263、152××××7809这两个号码。大家叫其“小杨”。
41、被告人吴某某的供述及对被告人杨某某、谢某某、邱某照片的辨认笔录，其供述：2013年初，其和杨某某、谢某某商定成立一间公司帮人运油赚路费，其通过专门办证的人成立了泰成公司，其任法人代表，没有出资，办公地点由其租赁，员工只有其和杨某某、谢某某。杨某某��来罗某购买“顺开138”船后，租给泰成公司使用，钱由杨某某给罗某。杨某某和美泰公司商定租用“珠湾8号”船仓位卸油，由其签订租赁合同。泰成公司曾向浩山公司购买900吨油、向某丙公司购买500吨油，其通过公司账户支付油款。杨某某负责货源和资金、找船员、安排去哪里运油，以及把“珠湾8号”船以前装重油的管道更换成装柴油的管道；谢某某也是公司股东之一，主要负责油卸到“珠湾8”船后的销售和办理“顺开138”船海事局备案签证等。杨某某安排“顺开138”船跑了三个航次，一次是去鹤山加了500吨油以获取正式的单证，另外两次是去外海走私成品油。杨某某给了叶某鹤山加油的单证、用来和外轮接头的一元纸币、一个卫星电话以及去鹤山的劳务费和船上备用金2万元，告诉叶某外海加油目的地的经纬度、加油的吨数，还交代叶某出海时要关闭手机、用��频电台与外轮联系、用单证应付检查、以一元钱纸币的编号作为暗号等事宜。杨某某通过电话指挥叶某带领船员驾驶“顺开138”船出海、接头、加油、返航、卸油等，要求叶某到了目的地海域、找到大船、卸完油、返航时都要向他报告。杨某某和谢某某还安排谢某某的亲戚邱某（“细蕉”）在船上做船监，防止船员私自偷油卖油和举报走私，邱某通过电话向杨某某、谢某某报告情况。其使用的号码有137××××3541、152××××7810和158××××5223，杨某某的号码有158××××4263、152××××7809、153××××8031，谢某某的号码有158××××4003、152××××7813。
42、被告人谢某某供述：2013年5月中旬，吴某某叫其到“珠湾8”号油趸船帮忙架设油管，连接趸船与岸上的油罐车，其只跟吴某某去过“珠湾8”号船一次，负责在码头拉油管、打油。邱某是其老婆弟弟，其没有帮他联系过���作，没上过“顺开138”船。其也没有用过158××××4003、15822057813号码。
43、被告人叶某的供述及对被告人杨某某、吴某某、谢某某照片的辨认笔录，其供述：2013年5月初，杨某某找其帮忙招船长和船员，说船长每月工资12000元，每个航次还有6000元的劳务费，其答应，并通过中介招齐船员。5月19日起其上“顺开138”船当船长，主要和吴某某、杨某某、谢某某联系，吴某某和杨某某管理船舶，谢某某负责到海事局备案签证。船共跑了三个航程：5月20日下午，船前往江门穗鹤油库加了500吨油，由邱某与油库工作人员向海事部门签证，22日下午回到“珠湾8号”船卸油后向外海行驶，23日5时多从一条外轮过驳柴油800吨后返航，24日10时多回到“珠湾8号”船卸完油后第二次前往外海，25日7时多在同一海域从同一条外轮上过驳柴油约700吨，再从另外一条外轮上过驳柴油约200吨后返航，26日早上4、5时在港珠澳大桥附近被海关抓获。吴某某和杨某某给了去鹤山的劳务费以及船上备用金2万元，并安排船去外海加油，包括告诉其外海的具体位置、交代船员怎么操作、开船时把旧的AIS关掉、用暗号跟外轮联系等事宜，还交代如果遇上检查就说油是从鹤山加的。船出外海前，吴某某会给其一张一元人民币用来和外轮接头。去外海的过程中，杨某某会叫其没收船员手机，船上的卫星电话、手机都是杨某某给的，运油过程中其向杨某某汇报，包括到达外海指定海域靠近外轮、加完油以及返航都要通过卫星电话跟杨某某联系，并按照他的指示返航至“珠湾8号”船卸油。卸油时，杨某某和吴某某会到场监督。第一次出外海回来卸完油后，吴某某给其20000元劳务费去分发。邱某是老板派来监船，防止船员私自卸油等，他在船上与吴某某、杨某某及他亲戚（另一老板）联系。船从外轮过驳柴油时，邱某在甲板上拉油管，第二次去外海时由他保管船员手机。其手机号码是137××××9164、152××××7804，卫星电话号码是008707767××××7，杨某某的手机号码是152××××7809、158××××4263，卫星电话号码是008707767××××1。
44、被告人邱某的供述及对被告人杨某某、吴某某、谢某某照片的辨认笔录，其供述：2013年4月底，吴某某、杨某某、谢某某已经成某成公司并租用“顺开138”船，三人均是泰成公司的老板。5月2日，其经吴某某聘请上“顺开138”船工作，主要受吴某某、杨某某、谢某某指挥。上船时，吴某某交待其看住船上的人和油，防止船员私自卖油。谢某某负责在“珠湾8号”船接油，杨某某聘请船长叶某上船。船共跑了3个航次：5月21日其随船前往江门穗鹤油库加油500吨，并与叶某一起到油库办手续，其签了出库单，吴某某交待取得的加油票据用来应付海关检查；5月23日5时多，船到外海从一条外轮过驳800吨柴油后返航回到“珠湾8号”船卸油；24日下午第二次前往外海，25日7时多到达外海同一海域从一条外轮过驳柴油约700吨，再从另外一条外轮过驳柴油约200吨后返航，26日4、5时在港珠澳大桥附近被海关抓获。叶某负责联系外轮并与大副规划航线。第一次出航时，叶某要求大家拆掉手机SIM卡和电池后交给驾驶台，第二次是其收船员的手机卡。吴某某的电话是158××××5223，杨某某的电话是158××××4263，谢某某的电话是158××××4003。5月22日、24日、26日，其与吴某某、谢某某和杨某某有过多次通话。
对公诉机关指控及被告人的辩解、辩护人所提意见，本院综合评判如下：
一、关于本案是否属于单位犯罪
经查，证人证言、租赁合同、购销合同、网银交易回单���书证相互印证，证实2013年5月1日起，泰成公司承租“顺开138”船及“珠湾8号”油趸船左一及左二号仓用于海上运油及卸油；泰成公司成立后先后与浩山公司、鹏鸿公司等公司进行燃料油购销交易，有相应的付款记录，并分别使用“顺开138”船及“珠湾8号”油趸船运油、加油、卸油，“顺开138”船运载、装卸的成品油均由泰成公司购买，属于泰成公司所有，现有证据不足以证实泰成公司系为进行违法犯罪活动而设立及成立后以实施犯罪为主要活动，涉案油品系泰成公司组织走私运输入境，是单位犯罪。
二、关于各被告人行为的定性
经查，证人证言、被告人供述及通话清单、合同、检查记录等书证相互印证，证实“顺开138”船走私880吨柴油入境的事实。1、被告人杨某某的手机158××××4263、153××××8031、152××××7809在2013年5月18至26日期间，多次与���告人吴某某、谢某某、叶某、邱某通话，且杨某某在船员上船之前接待并安排人员在“珠湾8号”船岸边安装了两条新管道；吴某某、叶某证实杨某某参与泰成公司的成立和管理，聘请并指挥叶某驾驶船到外海走私柴油；邱某在侦查阶段供述其主要受杨某某、吴某某、谢某某指挥。2、吴某某作为泰成公司的法定代表人，代表泰成公司签订了一系列的租赁合同，并和杨某某直接指挥船出外海走私柴油；吴某某的手机在5月18至26日期间，多次与杨某某、谢某某、叶某、邱某通话。3、谢某某的手机158××××4003、152××××7813在5月18至26日期间，多次与杨某某、吴某某、邱某通话，吴某某、叶某、邱某证实谢某某参与泰成公司的成立和管理，叶某、邱某上“顺开138”船后主要与吴某某、杨某某、谢某某联系。4、叶某负责驾驶“顺开138”船出外海走私柴油，邱某负责监船。综上，五名被告人的行为均已构成走私普通货物罪，其中，杨某某、吴某某是泰成公司直接负责的主管人员，谢某某是泰成公司其他直接责任人员，三被告人均在共同犯罪中起主要、积极作用，是主犯；叶某、邱某受雇请、指挥，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯。
本院认为，泰成公司逃避海关监管，走私普通货物入境，情节严重，被告人杨某某、吴某某是泰成公司直接负责的主管人员，被告人谢某某、叶某、邱某是泰成公司其他直接责任人员，其行为均已构成走私普通货物罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。杨某某、吴某某、谢某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当对组织、指挥的全部犯罪承担责任。叶某、邱某在共同犯罪中均是起次要作用，是从犯，依法应减轻处罚。杨某某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑��，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。叶某、邱某在归案后如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。各被告人及其辩护人所提意见合理部分，本院予以充分考虑。根据杨某某、吴某某、谢某某、叶某、邱某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条第二款、第三十条、第三十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑六年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日���抵刑期一日，即刑期自2013年9月27日起至2019年9月26日止）
二、被告人吴某某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2013年7月10日起至2018年7月9日止）
三、被告人谢某某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2013年9月28日起至2017年9月27日止）
四、被告人叶某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑两年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2013年5月26日起至2015年5月25日止）
五、被告人邱某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的��羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2013年5月26日起至2014年11月25日止）
六、扣押的船用手机两台、卫星电话一台、手机三台、油样四瓶、人民币20000元以及880吨柴油变卖款4372940元予以没收，上缴国库。（由大铲海关缉私分局执行）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何春竹
审 判 员 马健中
代理审判员 许媛媛
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 刘 玮
黄藻诗
郑紫晖