河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫15民终3284号
上诉人（原审原告）：徐义成，男，汉族，1967年5月5日生，住。
委托诉讼代理人：张明光，男，1956年1月30日生。淮滨县城关镇东大街6-26.
上诉人（原审被告）：王长久，男，汉族，1976年5月12日生，住。
委托诉讼代理人：李兰友，淮滨县法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：熊志云，男，汉族，1965年3月3日生，住。
委托诉讼代理人：蔡殿锋，河南蓼阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：淮滨县王家岗乡长久废品收购站
负责人王长久。该收购站经营人。
上诉人徐义成因与上诉人王长久，上诉人熊志云，被上诉人淮滨县王家岗乡长久废品收购站健康权纠纷一案，不服河南省淮滨县人民法院（2018）豫1527民初505号民事判决提出上诉。本院于2018年8月1日受理后，依法组成合议庭，于2018年8月14日公开开庭审理了本案。上诉人徐义成及其委托诉讼代理人张明光，上诉人王长久及其委托诉讼代理人李兰友，上诉人熊志云及其诉讼委托诉讼代理蔡殿锋，被上诉人淮滨县王家岗乡长久废品收购站的负责人王长久均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人徐义成上诉请求：1、依法改判被上诉人熊志云、王长久承担全部的过错责任，上诉人无过错责任。赔偿数额按无过错责任赔偿。2、依法改判被上诉人按过错责任，分别赔偿上诉人的假肢费（6次×39800元）238800元，安装假肢费3560元，假肢维修费（39800×8%×24年）共计318776元。事实与理由：1、过错责任划分有违反法律规定。徐义成与熊志云系雇佣关系。徐义成作为雇员，是在听从雇主熊志云所交付的工作中指挥倒车，在指挥倒车中，被另一上诉人王长久驾驶的航吊致残。徐义成的行为是在完成工作任务，安全设施由王长久提供。徐义成受伤是猝不及防。上诉人一不是故意，二不是不可抗力。雇佣关系中的雇员就不应承担过错责任。上诉人徐义成无过错，二审法院予以支持。2、安装假肢的费用是辅助器费，此案中应一次性判决给付。上诉人右腿中下段已缺失，从缺失之时起，费用就已产生。原审法院强行要求上诉人未安装不赔钱的判决，不符合法律规定，二审法院予以改判。
上诉人王长久上诉请求：1、撤销原判，依法改判被上诉人熊志云承担主要过错责任，上诉人承担次要责任。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定被上诉人熊志云是被上诉人徐义成的雇主，是他不顾废品收购站的警示标志带徐义成去的废品收购站，同时也是他不听废品站工作人员的劝告让徐义成指挥他倒车，被上诉人徐义成才会站在轨道上造成此次事故的发生。徐义成对事故的发生应承担一定责任。被上诉人熊志云应承担事故的主要责任，上诉人应承担事故的次要责任。2、原审判决中被上诉人徐义成的误工费标准过高，应按照河南省农林牧渔标准计算。原审判决电动车损失费3418，8元，原审判决财产损失费3234.13元没有事实依据。
上诉人熊志云上诉请求：依法改判被上诉人熊志云不承担赔偿责任或承担赔偿责任后，有权向王长久予以追偿。事实与理由：1、侵权责任法第二十八条规定：“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。“上诉人熊志云虽是徐义成雇主，但一审被告王长久是直接侵权人，对徐义成的损害应承担人身损害应承担赔偿责任。2、法律关系问题，徐义成只能选择直接侵权人或在雇主择一诉讼，而不能同时诉讼。3、一审法院认为上诉人不是传统意义的雇主，系因指派徐义成工作在危险场所中致使雇员受伤，因此，应作为损害赔偿来处理的观点，缺少法律依据。
上诉人徐义成答辩：一审法院将此案一案审理是正确的。此案属雇主责任和侵权责任竞合。答辩人向二者同时主张权利，以尽可能的维护其权益。一审法院查明的事实清楚，答辩人为熊志云干活，每日200元，是事实。法院判决误工费每日200元是有依据的。最高法人民法院人身损害赔偿的司法解释中明确规定，受害人因伤致残的，残疾辅助器具费赔偿义务人应赔偿。二审中，一审的被告对残疾器具费的赔偿标准，并没有提出异议。而一审法院对此不予判决，没有法律依据。
上诉人王长久及被上诉人淮滨县王家岗乡长久废品收购站答辩：本案中双方都有过错，应该适用侵权责任35条因劳务自己受到损害的自己应该承担责任。
上诉人熊志云答辩：上诉人徐义成自身有过错，应相应减轻侵权人的民事赔偿责任。安装假肢费用，因未实际发生，一审法院未支持赔偿是正确的。
原审查明：2017年12月8日原告徐义成与其雇主熊志云在被告淮滨县王家岗乡长久废品收购站处卖废铁时，被告王长久操作吊车致其右腿受伤。受伤后徐义成在阜阳市人民医院治疗花费医疗费49727.71元，徐义成经鉴定为六级伤残。王长久垫付47500元费用，熊志云垫付5000元。对于双方之间争议本院认定如下：被告未申请重新鉴定，对原告提供的鉴定意见书本院予以认可。误工期限为伤后180天，伤后90天一人护理，伤后90天增加营养，原告构成六级伤残；徐义成假肢因并未安装相关费用并未实际发生，原告此部分的诉求本院暂不支持。原告受雇于被告熊志云，双方约定日工资200元，原告误工费标准按原告受伤时每天务工的收入计算。
原审认为，原告徐义成和被告熊志云在被告淮滨县王家岗乡长久废品收购站卖废品时发生事故造成徐义成受伤属实，因被告王长久违反安全生产规范，导致徐义成受伤，应负主责。被告淮滨县王家岗乡长久废品收购站应对此承担连带责任；原告徐义成个人未尽注意义务，应负次责；被告熊志云虽为雇主，但在本案中系指派徐义成工作在危险场所中的人，不仅仅是传统意义上的雇主关系，而是徐义成致伤的原因之一，因此被告熊志云亦应承担一定责任。本案不同于一般雇佣关系中雇主不在场而由第三人致害，可由雇主赔偿后再向其他致害人追偿的情况。故不应再作为雇主和雇佣关系外第三人择一诉讼处理，而应作为损害赔偿来处理。综上所述，根据法律规定并结合原告病情经依法核算原告徐义成损失为：医疗费49727.71元；护理费8280元（92元／天×90天）；误工费36000元(200元／天×180天)；营养费4500元（50元／天×90天）；残疾赔偿金116970元（11697元/年×20年×50%）；精神抚慰金定为30000元；交通费为2000元；鉴定费1500元；残疾器具380元，电动车3418.8元。上述损失合计252776.51元。以上损失应由王长久承担50%即126388.255元，熊志云承担20%即50555.302元，原告徐义成自己承担损失的30%即75832.953元。安装假肢费用及维修费用等相关费用，可待实际发生后另行主张。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第三十四条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审判决如下：一、被告王长久自本判决生效之日起在十五日内，赔偿原告损失的50%，合计126388.255元，扣除已垫付47500元，应再支付78888.255元。被告淮滨县王家岗乡长久废品收购站对该款承担连带责任。二、被告熊志云自本判决生效之日起在十五日内，赔偿原告损失的20%，合计50555.302元，扣除已垫付5000元，应再支付45555.302元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1607元，由被告熊志云负担，财产保全费3234.13元，由被告王长久负担。
二审中当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与原审查明的事实相同。
本院人认为:公民的健康权受法律保护。本案二审争议的焦点问题：一是原审责任比例划分是否恰当；二是受害人假肢安装费用是否应当支持；三是其他相关赔偿数额的确定是否于法有据。因本案是一起人身损害赔偿责任纠纷案件，徐义成致伤是在为雇主熊志云工作期间被王长久开吊车轧伤致残。从法律关系上讲徐义成受伤致残是被王长久开吊车压伤，王长久应当是直接侵权人，徐义成可选择直接向王长久主张权利；又因其受伤也是在从事雇佣活动中受伤，其也有权选择向雇主熊志云主张权利。因为受害人徐义成在诉讼中选择将雇主熊志云和侵权人王长久一并列为被告主张权利，原审法院据此将第三人侵权责任和雇主责任一并处理也是有法律依据的，且更有利于查清事实和确定责任划分。因此雇主熊志云认为不应当一并处理的上诉意见本院不予以采纳。关于责任划分问题。王长久违反安全生产规范，疏于注意驾吊车致徐义成受伤，且事故发生在自己经营的场所内，原审判令王长久承担50%的主要责任是正确的。徐义成受雇于熊志云，按照熊志云指示进入危险场所工作，在指挥倒车时因疏忽站立在吊车轨道上被轧伤，雇主熊志云承担的责任应当比雇员徐义成责任要高才较为公正。因此原审确定徐义成承担3份责任，雇主熊志云承担2份责任不当，二审予以调整。将受害人徐义成与熊志云责任按2：3划分更为恰当。关于受害人假肢安装费用的问题。从徐义成受伤的情况看，其安装假肢是今后生活的必需，因费用问题短缺目前尚未安装，在一审的诉讼请求中有此诉求且提供了配置残疾辅助器具（假肢）的证明。综合考虑本案各方当事人的经济条件情况，本院酌定支持徐义成首期四年的残疾辅助器具费用较为适宜。以后配置期的残疾辅助器具费用待实际发生再后再另行主张。徐义成首期四年的残疾辅助器具费为：假肢费（1次×39800元），假肢维修费（39800×8%×4年=12736元），安装假肢费3500元（护理费20天×100元、普通客房35×20天、伙食补助费30元×20天、交通费200元），共计56036元。关于相关残疾器具380元、电动车3418.8元的赔偿是否合法有据。因受害人到目前尚没有配置假肢，原审法院根据其实际支持目前生活必须的相关辅助器具费用也是恰当的。综上，上诉人徐义成的部分上诉意见成立，支持其部分上诉请求。上诉人王长久、熊志云的上诉意见，本院不予以采纳，其上诉请求予以驳回。徐义成的总计损失合计为308812.51元。由王长久、熊志云、徐义成按5：3：2分担责任。即王长久承担154406.26元；熊志云承担92643.75元；徐义成自己承担61762.5元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、（二）项之规定，判决如下：
一、撤销信阳市淮滨县人民法院（2018）豫1527民初505号民事判决
二、上诉人王长久自本判决生效之日起在十五日内，赔偿上诉人徐义成损失的50%，合计154406.26元，扣除已垫付47500元，应再支付106906.26元。被上诉人淮滨县王家岗乡长久废品收购站对该款承担连带责任。
三、上诉人熊志云自本判决生效之日起在十五日内，赔偿上诉人徐义成损失的30%，合计92643.75元，扣除已垫付5000元，应再支付78643.75元。”
一审诉讼费及保全费按一审判决文书确定方式承担。二审诉讼费1607元，分别为上诉人王长久承担804元，上诉人熊志云承担482元，上诉人徐义成承担321元。
本判决为终审判决
审 判 长 郑鹏飞
审 判 员 李 虎
审 判 员 左立新
二〇一八年八月十七日
法官助理 彭亚丽
书 记 员 杨 晨