上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第38820号
原告吴某某，男，2008年10月31日生，汉族，住山东省兖州市。
法定代理人张某某（系原告吴某某母亲），住山东省济宁市。
委托代理人王彦，上海上华律师事务所律师。
被告廖杨军，男，1974年10月16日生，汉族，住江西省樟树市。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人夏明明，上海市中天阳律师事务所律师。
原告吴某某与被告廖杨军、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下至判决主文前简称“人民财保上海市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年11月10日公开开庭进行了审理。原告吴某某的法定代理人张某某及委托代理人王彦，被告人民财保上海市分公司的委托代理人夏明明到庭参加诉讼。被告廖杨军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告吴某某诉称，2014年4月18日17时30分许，被告廖杨军驾驶赣CLXX**小型轿车由东向西行驶至本市浦东新区关岳路出周园路西约200米处时，与由北向南行走至此的原告发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告廖杨军负事故的次要责任、原告负事故的主要责任。另赣CLXX**小型轿车在被告人民财保上海市分公司处投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险。现原告提出事故造成其损失为医疗费1，825.50元（人民币，下同）、营养费2，400元、护理费4，500元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、衣物损失费300元、鉴定费2，200元、律师代理费2，000元；要求先由被告人民财保上海市分公司依次在交强险及商业三者险的责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由被告廖杨军承担40%份额的赔偿责任。
被告廖杨军未到庭亦未具答辩。
被告人民财保上海市分公司辩称，对原告所述事故的基本事实及责任认定无异议，认可赣CLXX**小型轿车在其处同时投保有机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险（责任限额500，000元、不计免赔率），愿意依法按照40%的责任比例承担赔偿责任；对原告主张的赔偿项目及具体金额，对医疗费，要求扣除非医保部分；对精神损害抚慰金，要求按照事故责任比例承担；对鉴定费，同意在商业险范围内进行赔付，但要求按照事故责任比例承担；对律师费，认为不属于保险赔付范围，故不同意承担；对其余赔偿项目及具体金额均持有异议。
经审理查明，2014年4月18日17时30分许，被告廖杨军驾驶赣CLXX**小型轿车由东向西行驶至本市浦东新区关岳路出周园路西约200米处时，与由北向南行走至此的原告发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告廖杨军负事故的次要责任、原告负事故的主要责任。事故发生后，原告为疗伤共支出医疗费1，839.50元；为本次诉讼聘请律师支出了代理费2，000元。
2015年8月20日，经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，“被鉴定人吴某某之左胫腓骨远端骨折，累及骺板，符合四肢长骨—骺板以上线性骨折之表现，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期180天、营养期60天、护理期90天。”为此，原告支出鉴定费2，200元。另查明，原告系山东省非农业人口。
还查明，赣CLXX**小型轿车在被告人民财保上海市分公司处同时投保有机动车交通事故责任强制保险及商业三者险（责任限额500，000元、不计免赔率），事故发生时均在保险期间内。
上述事实，由道路交通事故认定书、机动车行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、电话营销专用机动车辆保险单、医疗病史、上海枫林司法鉴定有限公司鉴定意见书、户籍证明、发票及当事人的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经相关职能部门认定原告负事故的主要责任、被告廖杨军负事故的次要责任。故对原告的合理经济损失，本院确认先由被告人民财保上海市分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由被告方承担40%的赔偿责任，此款先由被告人民财保上海市分公司在商业三者险的责任限额范围内予以承担，仍有不足的，由被告廖杨军承担。
本案原告合理损失的确认：1、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史，凭据核定为1，839.50元。2、营养费，本院根据原告的伤情，酌定每日30元，结合法医鉴定结论计算60日，确认为1，800元。3、护理费，本院根据原告的伤情，参照本市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌定1人护理、每日40元，结合法医鉴定结论计算90日，确认为3，600元。4、残疾赔偿金，原告系山东省非农业人口，因伤致XXX伤残，定残之日未满60周岁，故其提出按本市2014年度城镇居民人均可支配收入标准（1年为47，710元），根据其伤残等级（伤残赔偿系数为0.1）计算20年，主张95，420元，并无不当，本院予以照准。5、精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，考虑原告的伤害后果、被告方的过错程度等因素，本院酌情支持2，000元。6、交通费，本院根据案件具体情况酌情支持200元。7、衣物损失费，本院根据案件具体情况酌情支持100元。8、鉴定费2，200元，该费用系原告为明确损失范围而支出的必要费用，且有鉴定书及发票为证，本院予以确认；在此需要说明的是，因在商业三者险保险条款中未明确约定该损失可不予赔付，故应计入保险责任范围。9、律师代理费，系原告为诉讼聘请律师提供法律服务支出的代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，综合考虑案件的难易程度和涉诉标的等因素，本院酌情支持1，800元。需要说明的是，精神损害抚慰金和律师代理费应予全额赔偿，不再按责任比例分担。综上，本院确认被告人民财保上海市分公司在本案中应当承担的强制保险赔偿款为104，959.50元（其中医疗费用赔偿款3，639.50元、死亡伤残赔偿款101，220元、财产损失赔偿款100元）；根据法律规定及保险合同约定，属于商业三者险责任范围的损为2，200元，由被告人民财保上海市分公司按照40%的份额承担880元，故被告人民财保上海市分公司共计应赔偿原告105，839.50元；余款1，800元（即律师代理费）由被告廖杨军全额赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴某某交强险及商业三者险保险金共104，959.50元；
二、被告廖杨军于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴某某1，800元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，701元，减半收取计850.50元（原告吴某某已预交），由被告廖杨军负担，于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张莉婷
二〇一六年一月二十二日
书记员 董琳琳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。