广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤03民终9875号
上诉人（原审原告）：深圳市横岗四联股份合作公司。
法定代表人：张连胜。
委托诉讼代理人：熊永鸿，广东财富东方律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴潮聪，广东财富东方律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：郑建军。
委托诉讼代理人：李松，广东冠豪律师事务所律师。
上诉人深圳市横岗四联股份合作公司（以下简称四联股份公司）与上诉人郑建军因劳动争议纠纷一案，均不服广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初21106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
二审期间，郑建军提交了2003年4月2日至2017年8月1日的深圳农村商业银行账户交易明细，拟证明从2003年4月开始，四联股份公司就以其股东的名义和账户向郑建军发放工资。四联股份公司对该证据的真实性、合法性和关联性不予确认。本院认为，郑建军提供的银行账户交易明细有银行印章，四联股份公司未提供反证推翻该证据，本院对该证据予以采信。
经本院审理查明，一审查明事实清楚，本院予以确认。
另查明，郑建军银行账户交易明细显示，2003年4月至2005年7月，郑建军工资由深圳市龙岗区横岗镇四联经济联合社发放；2005年8月至2017年7月，郑建军工资由深圳市龙岗区横岗街道四联社区居民委员会发放。
另查明，四联股份公司在2005年3月14日之前，其股东系深圳市龙岗区横岗镇四联村民委员会和深圳市龙岗区横岗镇四联经济联合社。
本院认为，本案双方当事人之间存在劳动关系，双方之间的权利义务应按劳动法律法规规定予以确定。双方当事人对一审判令郑建军返还四联股份公司代缴的社保费647.23元均未提出上诉，本院对该项处理予以维持。
根据双方当事人的诉辩意见，本案二审存在以下争议焦点：第一，四联股份公司是否应支付加班工资差额。对于2015年8月1日至2016年12月31日期间的加班工资问题，因四联股份公司提供的《工资表》显示四联股份公司存在向郑建军支付加班费的情形。四联股份公司主张该加班费系固定发放的补助，但未提供相应的证据证明，本院不予采信。由此可以认定郑建军存在加班事实。由于四联股份公司未提供证据证明郑建军在上述期间的实际工作时间，应承担举证不能的不利后果。郑建军主张其每天工作12小时，每月仅休息2天，也未提供相应证据证明。一审根据郑建军的岗位性质，扣除合理的用餐及休息时间后，酌情确定郑建军在上述期间每天工作10小时，每月休息2天并无不妥，由此一审核算的上述期间的加班工资差额正确，本院予以确认。对于2017年1月1日之后的加班工资问题，根据郑建军提供的《值班表2017年》核算，郑建军在2017年度实际工作时间并未超出法定工作时间。郑建军主张其在该值班表显示的工作时间之外还存在其他加班时间，但未提供证据证明，本院对此不予采信。由此四联股份公司无需支付郑建军2017年度的加班工资。一审此项处理无误，四联股份公司和郑建军的相关上诉请求均不成立，本院不予支持。
第二，双方劳动关系解除原因。四联股份公司主张郑建军无故旷工，属于自动离职；而郑建军则主张四联股份公司口头通知其离职；但双方均未能就各自主张提供证据证明。在此情况下，本院从公平角度考虑，视为由四联股份公司提出双方协商一致解除劳动合同，四联股份公司依法应当支付经济补偿。对于经济补偿的计算年限问题，郑建军二审期间提交的银行账户交易明细，可以显示深圳市龙岗区横岗镇四联经济联合社和深圳市龙岗区横岗街道四联社区居民委员会均向郑建军发放过工资。而四联股份公司在郑建军在职期间也一直系通过深圳市龙岗区横岗街道四联社区居民委员会发放工资，由此本院认定四联股份公司与深圳市龙岗区横岗街道四联社区居民委员会存在混同用工的情形。四联股份公司主张系委托发放工资，但未提供其与深圳市龙岗区横岗街道四联社区居民委员会之间就向郑建军发放工资所达成的委托协议及相应的资金结算凭证，故本院对四联股份公司关于系委托发放工资的主张不予采信。因此，郑建军在深圳市龙岗区横岗街道四联社区居民委员会工作年限应合并计入经济补偿的支付年限。同时，深圳市龙岗区横岗镇四联经济联合社曾系四联股份公司的股东，在无证据显示黄某某在深圳市龙岗区横岗镇四联经济联合社、深圳市龙岗区横岗街道四联社区居民委员和四联股份公司之间调动系出于郑建军个人原因的情况下，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，对于郑建军在深圳市龙岗区横岗镇四联经济联合社的工作年限也应合并计入经济补偿的支付年限。四联股份公司未提供证据证明郑建军入职深圳市龙岗区横岗街道四联社区居民委员会或深圳市龙岗区横岗镇四联经济联合社的时间，应承担举证不能的法律后果。结合郑建军关于应从2003年3月29日起计算工作年限的主张,本院认为四联股份公司应支付的经济补偿年限应从2003年3月29日起算至2017年8月1日，共14年4个月。由此四联股份公司应当支付的经济补偿为44417元（3063.24×14.5）。一审此项认定有误，本院予以纠正。
第三，四联股份公司是否应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资。双方当事人均确认未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者订立无固定期限劳动合同。而自视为双方订立无固定期限劳动合同之日起，用人单位无需再支付未签订书面劳动合同二倍工资。因此，本案双方当事人之间已视为订立了无固定期限劳动合同，四联股份公司无需再支付未签订书面劳动合同二倍工资。郑建军的该项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。
第四，四联股份公司是否应当返还多扣除的社会保险费用金额。根据《深圳市员工工资支付条例》第十五条的规定，用人单位保存工资支付凭证的法定义务为两年，因此，郑建军主张四联股份公司多扣除了其2015年7月以前的工资，应当承担举证责任。郑建军未能提供相应的证据，故本院对2015年7月之前的工资差额部分不予支持。一审核算的金额无误，本院予以确认。
第五，四联股份公司是否应当负担的律师费用金额。根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，用人单位应当按照劳动者请求被支持的比例负担相应的律师费用。按照本院对郑建军请求的支持比例，四联股份公司应当负担律师费1720元。
综上，上诉人四联股份公司的上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人郑建军的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持。一审认定事实部分不清，适用法律有误，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下:
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初21106号民事判决第二项、第三项、第五项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初21106号民事判决第六项、第七项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初21105号民事判决第一项为：上诉人深圳市横岗四联股份合作公司于本判决生效之日起五日内向上诉人郑建军支付解除劳动合同经济补偿44417元；
四、变更广东省深圳市龙岗区人民法院(2017)粤0307民初21106号民事判决第四项为：上诉人深圳市横岗四联股份合作公司于本判决生效之日起五日内向被上诉人郑建军支付律师费1720元；
五、驳回上诉人深圳市横岗四联股份合作公司的上诉请求；
六、驳回上诉人郑建军的其他上诉请求。
如上诉人深圳市横岗四联股份合作公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由上诉人深圳市横岗四联股份合作公司承担10元，上诉人郑建军承担5元。
本判决为终审判决。
审判长 罗 映 清
审判员 蔡 雪 燕
审判员 邢 蓓 华
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二〇一八年九月三日
书记员 刘慎杰(兼)
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条
用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条
有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条
劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。
《中华人民共和国劳动法》第四十四条
有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动法》第五十条
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条
劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。