内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）内05刑终字78号
原公诉机关库伦旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）王树财，男，1971年8月1日出生，汉族，中共党员，小学文化，系某镇某村原村主任。因涉嫌犯贪污罪，于2017年7月28日被库伦旗人民检察院取保候审。2018年1月24日由库伦旗人民法院决定取保候审。
辩护人陈淑芝、韩文君，北京道成（通辽）律师事务所律师。
库伦旗人民法院审理库伦旗人民检察院指控原审被告人王树财犯贪污罪一案，于2018年1月18日作出（2017）内0524刑初147号刑事判决，原审被告人王树财不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年5月31日公开开庭审理了本案，通辽市人民检察院指派检察员冯耀诚、刘殿龙出庭履行职务，原审被告人王树财及其辩护人陈淑芝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
库伦旗人民法院认定，被告人王树财自2009年至2012年期间担任某镇某村某小组组长，自2012年9月至2015年9月期间担任某村村主任。2010年某镇某村根据某镇人民政府某镇集体林权制度改革工作方案，制定了某村集体林权制度改革实施方案，被告人王树财为某村林权改革领导小组成员，协助某镇人民政府和林业部门开展各户林地测量相关工作。
2011年，某镇某村进行林权改革，某镇林业工作站到某村测量林地时，被告人王树财带领林业工作人员测量林地。王树财在指认自家林地边界时，将不属于自己所有的451.64亩地指定为自己所有，并与自己所有的1.76亩林地，共计453.4亩林地，同某村村民委员会签订了集体林地家庭承包合同书，并经过公示程序后取得了453.4亩林地的林权证（林权证号为XXX）。随后，自2011年至2016年，被告人王树财共领取了451.64亩林地国家公益林补贴款31614.80元。
2017年8月31日，库伦旗人民政府以被告人王树财于2011年与某村民委员会签订集体林地家庭承包合同时提供的林权登记材料不真实，违反《林木和林地权属登记管理办法》的规定为由决定撤销被告人王树财所持有的库林证字XXX号林权证。
上述事实，有公诉机关向法庭提供下列证据，并当庭质证：
1、中共库伦旗纪律检查委员会移送线索函，证实本案来源系由库伦旗纪律检查委员会将被告人王树财涉嫌贪污罪一案案件线索移送给库伦旗人民检察院的事实。
2、被告人王树财的供述及同步录音录像光盘，证实被告人王树财在任某村林改领导小组成员期间，协助林业部门开展本村内各户林地测量工作。被告人王树财利用职务便利将不属于自己所有的共451.64亩地指定为自己所有，办理了林权证。自2011年至2016年期间共骗取国家公益林补贴款共计人民币31614.80元。
3、证人吕某的证言，证实王树财任某村某小组组长和林权制度改革小组成员期间，协助林业工作站开展林地测量工作。王树财指边界，声称其有400多亩林地的事实以及自2011年开始领取了公益林补贴款的事实。
4、证人邵某1的证言，证实2011年林权制度改革时，王树财系某村林改小组成员。经王树财向林业工作站工作人员指定边界确认453.4亩林地为王树财所有，并签订了承包合同的事实以及王树财在本村仅有1亩多林地的事实。
5、证人邵某2的证言，证实2011年林权制度改革时，王树财系某村林改小组成员，配合镇林业工作站完成林权改革的工作。经王树财向林业工作站工作人员指定边界确认453.4亩林地为王树财所有并签订了承包合同的事实以及王树财父亲王某1仅有1.76亩林地所有权并办理了林权执照的事实。
6、相关书证
（1）提取自库伦旗纪委的王树财的父亲王某1的林权证复印件，证实王树财家依法享有1.76亩林地所有权。
（2）提取自库伦旗纪委的某村民王某2、王某3、王某4、李某某、王某5、王某6、王某7、王某8、王某9、周某某、从某某、王某10证实材料复印件，证实上述证人经村集体分配给各户土地，在某村西沟分有土地的事实以及没有领取过公益林补贴款的事实。
（3）提取自库伦旗纪委的某村公益林补助清册复印件,证实被告人王树财自2011年至2016年期间，多得451.64亩公益林补贴款，共计31614.8元的事实。
（4）提取自库伦旗纪委的王树财申请林权证、公示表、公示结果、集体林地家庭承包合同的复印件，证实被告人王树财在2011年将某村西沟内453.4亩林地办理林权证的情况。
（5）提取自库伦旗林业局的王树财所申请的林权证复印件和库伦旗人民政府关于撤销王树财所持有林权证的决定，证实王树财办理的453.4亩林权证被库伦旗人民政府于2017年8月31日依法撤销的事实。
（6）被告人王树财的任职文件、户籍证明、某村民委员会的证明；提取自库伦旗纪委的库伦旗林权制度改革方案、某镇林权制度改革方案、提取自某镇林业工作站的某村集体林权制度改革实施方案及会议记录复印件、某镇人民政府关于11个村《集体林权制度改革实施方案》的批复，证实被告人王树财在2011年，经镇人民政府确认为某村林权制度改革小组成员，协助人民政府从事林权制度改革的相关工作，符合贪污罪犯罪主体要求。同时证实被告人王树财明知国家对公益林将给予补贴。
（7）到案经过，证实被告人王树财系传唤到案。
上述证据，经当庭举证、质证，其来源合法，内容客观真实，应予以确认。
辩护人向法庭出示的王某的身份证，林权执照的真实性予以确认。对提交的王某的调查笔录、涉案林地现场照片的证明力，不予确认。
库伦旗人民法院认为，被告人王树财作为某村林权改革领导小组成员，协助人民政府从事测量本村各户林地的行政管理工作中，利用职务便利，在指认自家林地边界时将不属于自己所有的林地指认为自己的林地，并办理林权证，从而骗取了国家公益林补贴款共计31614.8元，其行为构成贪污罪，王树财于2010年就被任命为某村林权改革领导小组的成员并参加了村里召开的各项关于林权改革会议，以后国家对公益林有补贴款的事宜应当明知，且其仅持有1.76亩林权执照的情况下，将不属于自己所有的地指认为自己的林地，主观上具有非法占有的目的，客观上其利用了职务便利，提供虚假的信息办理林权证，骗取国家公益林补贴款，其行为符合贪污罪的构成要件。王树财及辩护人提出王树财父亲在某沟分得的林地虽然在林权证上记载的面积为1.76亩，但是按四至计算面积，其实际占有的面积远远超过1.76亩的意见以及即使存在贪污行为数额也未达到追诉标准，王树财的行为不构成犯罪的意见不成立,不予采纳。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决被告人王树财犯贪污罪，判处拘役六个月，并处罚金十万元。（罚金限本判决生效后一个月内缴纳）追缴被告人王树财违法所得31614.80元，上缴国库。
宣判后，原审被告人王树财以认罪悔罪，主动退交违法所得为由请求对其适用缓刑。王树财的辩护人的辩护意见同上。
经审理查明，上诉人王树财自2009年至2012年期间担任某镇某村某小组组长，自2012年9月至2015年9月期间担任某村村主任。2010年某镇某村根据某镇人民政府某镇集体林权制度改革工作方案，制定了某村集体林权制度改革实施方案，被告人王树财为某村林权改革领导小组成员，协助某镇人民政府和林业部门开展各户林地测量相关工作。
2011年，某镇某村进行林权改革，某镇林业工作站到某村测量林地时，王树财带领林业工作人员测量林地。王树财在指认自家某沟林地边界时，将不属于自己所有的451.64亩地指定为自己所有，并与自己所有的1.76亩林地，共计453.4亩林地，同某村村民委员会签订了集体林地家庭承包合同书，并经过公示程序后取得了453.4亩林地的林权证（林权证号为[XXXX]XXXXXX）。随后，自2011年至2016年，王树财共领取了451.64亩林地国家公益林补贴款31614.80元。
2017年8月31日，库伦旗人民政府以王树财于2011年与某村民委员会签订集体林地家庭承包合同时提供的林权登记材料不真实，违反《林木和林地权属登记管理办法》的规定为由决定撤销王树财所持有的库林证字[XXXX]XXXXXX号林权证。
二审审理期间，王树财主动上交非法所得31614.80元。
庭审中，检察机关列举了原审庭审列举的证据，经当庭质证，王树财及其辩护人无异议。
辩护人当庭列举王树财的交款凭证，以证明上交违法所得的事实，检察机关无异议。
经审查，上述证据来源合法，内容客观且与本案内在相关联，证明了本案的情况，本院予以采信。
本院认为，上诉人王树财作为某村林权改革领导小组成员，协助人民政府从事测量本村各户林地的行政管理工作中，利用职务便利，在指认自家林地边界时将不属于自己所有的林地指认为自己的林地，并办理林权证，从而骗取国家公益林补贴款共计31614.8元，其行为构成贪污罪。二审审理中，王树财自愿认罪，主动退交非法所得，其所在司法行政机关调查认为王树财适用社区矫正条件较好，再犯风险较小，其所在社区同意配合司法机关对其进行监管和教育，且王树财犯罪情节较轻，有悔罪表现，可以对其适用缓刑。王树财的上诉理由及其辩护人的辩护意见成立，予以采纳。故依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持库伦旗人民法院（2017）内0524刑初147号刑事判决第一项对上诉人王树财定罪及罚金部分和第二项。
二、撤销库伦旗人民法院（2017）内0524刑初147号刑事判决对上诉人王树财量刑部分，即”判处拘役六个月”。
三、上诉人（原审被告人）王树财犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑一年。并处罚金十万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算）。
四、追缴上诉人王树财违法所得31614.80元，上缴国库（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 杨国辉
审判员 金 影
审判员 白凤兰
二〇一八年六月一日
书记员 祝家宝