浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)浙0303刑初876号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人吴明超，于四川省平昌县，务工。因涉嫌聚众斗殴���2016年4月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人王鹏善，浙江东瓯律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检未检刑诉〔2016〕927号起诉书指控被告人吴明超犯聚众斗殴罪，于2016年6月23日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员吴丹茹出庭支持公诉。被告人吴明超及其辩护人王鹏善到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：被告人吴明超因琐事纠纷与张皓（另案处理）约定于2016年4月4日晚在龙湾区河泥荡公园谈判。4月4日晚，吴明超纠集了金志枫（另案处理）、廖良辉（另案处理），廖良辉纠集了“小飞”和“小飞朋友”到了河泥荡公园，后金志枫又纠集了十余人，其中吴明超手持铁链，金志枫手持铁棍。同时张皓纠集了吕奇军（另案处理），吕奇军又纠集了李玉（另案处理）等人到了河泥荡公园。张皓等人看见对方人多，遂与李玉先行离开现场叫人。后手持铁棍的金志枫和吴明超将留在现场的吕奇军拉进了河泥荡公园草地里，金志枫持铁棍与吴明超及其他十余人一起对吕奇军进行了殴打，殴打完后吴明超、金志枫等人逃跑，廖良辉则被吕奇军等人抓住打了几下。
当晚，吴明超与李玉又约好于2016年4月5日晚再次在黄石山公园解决问题。4月5日晚，金志枫等纠集了七八人，与廖良辉等一起商量前往黄石山公园。但吴明超被其家人阻止而未前往，金志枫、廖良辉等人因联系不上对方也未前往。吕奇军纠集张皓、李玉、幸维维等七八余人准备前往，同时吕奇军和李玉准备了一把西瓜刀且由张皓携带，后在龙湾区永中街道蓝田学院旁边的断桥附近被公安机关抓获。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吴明超的行为已构成聚众斗殴罪，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，予以判处。被告人吴明超有坦白情节，依法可以从轻处罚。建议对被告人吴明超在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内判处刑罚。
被告人吴明超对指控事实无异议。其辩护人提出：1、第一节有聚众情节但无互殴情节，应认定为故意伤害行为，因未造成严重后果，故不构成犯罪；2、第二节系犯罪预备；3、本案的起因系张皓与吴明超的未婚妻有不正当关系，张皓存在挑衅行为，有一定过错；4、吴明超系初次犯罪；5、吴明超能如实供述罪行。综上，提请法庭对吴明超判处有期徒刑一年六个月。
经审理查明：被告人��明超怀疑未婚妻“王春燕”与张皓（另案处理）是男女朋友关系，便在QQ空间里发布了一张张皓的照片并配上“兄弟们以后看见这个人，不要留手，往死里打”的文字。张皓发现后，与吴明超约定于2016年4月4日晚在温州市龙湾区河泥荡文化公园谈判。4月4日晚，张皓纠集了吕奇军、“李玉”（均另案处理）等人来到河泥荡文化公园。吴明超来到该公园时发现对方人多，便纠集了金志枫（另案处理）、廖良辉（另案处理），廖良辉纠集了“小飞”和“小飞”朋友来到河泥荡文化公园，后金志枫又纠集了十余人，其中吴明超手持铁链，金志枫手持铁棍。张皓等人看见对方人多，遂与“李玉”先行离开现场叫人。吴明超和手持铁棍的金志枫将留在现场的吕奇军拉进河泥荡文化公园草地里，与其他十余人对吕奇军进行殴打。后吴明超、金志枫等人见对方来人便逃离现场，廖��辉则被吕奇军等人抓住打了几下。
当晚，被告人吴明超与“李玉”又约好于2016年4月5日晚再次在黄石山公园解决问题。4月5日晚，金志枫等纠集了七八人，与廖良辉等人商量前往黄石山公园。但吴明超被其家人阻止而未前往，金志枫、廖良辉等人因联系不上对方也未前往。吕奇军伙同“李玉”、张皓、幸维维等七八余人准备前往，同时吕奇军和“李玉”准备了一把西瓜刀交由张皓携带，后在温州市龙湾区永中街道蓝田学院旁边的断桥附近被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人吴明超及同案犯廖良辉的供述与辨认笔录，证明吴明超纠集金志枫、廖良辉等人欲与张皓等人斗殴，到达现场后没有发现张皓，将对方一男子拉进草地打了以后就跑了。廖良辉觉得自己没有动手就没有跑，被对方人员打了。后吴明超又与对方人员约斗，金志枫纠集了人员，但己方因故未能前往。
2、同案犯吕奇军、张皓的供述与辨认笔录，证明张皓纠集吕奇军、“李玉”等人欲与吴明超等人斗殴，因见对方人员众多，张皓和“李玉”便离开现场叫人。留在现场的吕奇军被打，在己方来人后打了对方落单的一个人。后“李玉”为解决吕奇军被打一事又与吴明超约斗，吕奇军同“李玉”拿了把西瓜刀交给张皓，并纠集人员准备前往约定地点，在途中被公安机关抓获。
3、同案犯幸维维的供述，证明其被“奶子”纠集欲一同前往黄石山公园斗殴，在蓝田学校边的断桥处汇合时，因在场人员中有一名男子拿着一把西瓜刀被公安机关抓获。
4、检查笔录、扣押清单、情况说明，证明公安机关对吴明超、张皓、吕奇军进行人身及随身物品检查，并对涉���手机、西瓜刀进行扣押的情况。
5、QQ聊天记录，证明吕奇军、张皓分别通过QQ纠集人员的情况。
6、归案经过，证明吴明超的归案情况。
7、人口信息，证明吴明超的身份情况。
本院认为，被告人吴明超纠集他人持械进行殴斗，破坏社会秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人吴明超系初次犯罪，能如实供述罪行，实施的第二节聚众斗殴系犯罪预备，依法予以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。辩护人提出的相应意见合法有据，予以采纳。被告人吴明超在公共场所纠集多人欲与张皓等人殴斗，后因张皓等人离开现场再行纠集他人未归而仅殴打了吕奇军一人，其行为不仅侵害了吕奇军的身体健康权，更严重侵害了社会秩序，符合聚众斗殴罪的构成要件，故对辩护人提出的第一节应以故意伤害定性的意见不予采纳。被告人吴明超与张皓在引发本案上均有过错，并不存在因对方有重大过错而可对其从轻处罚的情节，故对辩护人所提应以对方过错对被告人吴明超从轻处罚的意见不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人吴明超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月13日起至2019年10月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本���份。
审 判 长 何 娇
人民陪审员 林 森
人民陪审员 余 音
二〇一六年七月十五日
代书 记员 程茜茜
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪��备。
对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。