四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终11582号
上诉人（原审原告）：成都御龙家具有限公司，住所地：四川省成都市天府新区华阳街道华阳大道四段117、119号1栋1层。
法定代表人：瞿敏，总经理。
委托诉讼代理人：向芳，四川发现律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴胜东，男，1986年8月11日出生，汉族，住四川省中江县。
委托诉讼代理人：徐毅飞，四川蜀都金丰律师事务所律师。
上诉人成都御龙家具有限公司（以下简称御龙公司）因与被上诉人吴胜东工伤保险待遇纠纷一案，不服成都市双流区人民法院（2018）川0116民初5452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
御龙公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案诉讼费由吴胜东负担。事实和理由：1.一审判决御龙公司向吴胜东支付840元护理费错误。御龙公司在吴胜东住院期间已经向吴胜东支付了2000元费用，该费用包含了住院伙食费、营养费、护理费在内的所有费用，该费用已远超吴胜东请求的数额，因此，一审判决御龙公司再行支付840元护理费没有依据。2.一审以2017年度成都市社会平均工资5110.83元/月计算吴胜东的停工留薪期工资及一次性伤残补助金错误。本案中，双方对工资的计算方式约定明确，且御龙公司提供了2016年9月至2016年11月及2017年1月至6月吴胜东的工资领取记录，其实际工资是可以查明的，故应当按照吴胜东实际工作的时间计算平均工资数额。3.一审判决以2017年度成都市社会平均工资5110.83元/月计算吴胜东一次性工伤医疗补助及一次性伤残就业补助金错误。
吴胜东辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
御龙公司向一审法院起诉请求：1.判决御龙公司无须支付吴胜东840元护理费用；2.判决御龙公司无须支付吴胜东一次性伤残补助金56219.13元；3.判决御龙公司无须支付吴胜东一次性工伤医疗补助金40886.64元；4.判决御龙公司无须支付吴胜东一次性伤残就业补助金91994.94元；5.判决御龙公司无须支付吴胜东停工留薪期间工资10221.66元。
一审法院认定事实：吴胜东于2016年进入御龙公司处从事木工，御龙公司未为吴胜东缴纳社会保险费。2017年5月4日，吴胜东在工作时不慎受伤，被送往四川现代医院进行住院治疗，住院7天后，于2017年5月11日出院，出院医嘱建议休息四周。御龙公司为吴胜东支付了医疗费用，并另行支付了吴胜东2000元。2017年7月18日，成都市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》(编号：[2017]21-0058号),认定吴胜东2017年5月4日所受伤害为工伤。2017年9月21日，成都市劳动能力鉴定委员会作出《成都市劳动能力鉴定结论书》(成劳鉴字[2017]7507号),评定吴胜东工伤致残程度为8级，吴胜东垫付了劳动能力鉴定费300元。
2017年10月19日，吴胜东以御龙公司为被申请人向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.吴胜东与御龙公司解除劳动关系；2.御龙公司支付住院伙食补助费350元、营养费210元、护理费840元；3.御龙公司支付鉴定费300元、检查费180元、交通费1000元；4.御龙公司支付停工留薪期工资40000元；5.御龙公司支付一次性伤残补助金88000元、一次性工伤医疗补助金43848元、一次性伤残就业补助金98658元。该仲裁委经审理后作出成劳人仲委裁字（2018）第965号仲裁裁决书，裁决：1.吴胜东与御龙公司劳动关系解除；2.御龙公司向吴胜东支付护理费840元、一次性伤残补助金56219.13元、一次性工伤医疗补助金40886.64元、一次性伤残就业补助金91994.94元、停工留薪期间工资10221.66元、劳动能力鉴定费300元；3.驳回吴胜东的其他仲裁请求。上述仲裁裁决书送达后，御龙公司不服裁决，起诉至一审法院，提出前述诉讼请求。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。吴胜东遭受工伤的事实清楚，其用人单位御龙公司未为其缴纳工伤保险费，故御龙公司应当按照《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定向吴胜东支付工伤待遇。针对御龙公司的诉讼请求，一审法院对有争议的各项费用评判如下：
一、关于护理费的问题。御龙公司称在吴胜东住院7天期间，御龙公司向其支付2000元费用，该款是包含住院伙食补助费、营养费、护理费在内的所有费用，故仲裁委裁决支付840元护理费错误。一审法院认为，吴胜东因伤住院期间御龙公司未安排人员进行护理，御龙公司应当承担吴胜东住院期间的护理费用。御龙公司主张向吴胜东支付的2000元包含护理费，应当举证予以说明。但截止法庭辩论终结时，御龙公司并未举证证明在支付该2000元时即与吴胜东约定该款包含住院期间伙食补助费、护理费等费用，其提交的微信转账记录系复印件，无法清楚查看内容，御龙公司未提交证据材料原件，其应当承担举证不能的法律后果。故御龙公司主张已向吴胜东支付护理费无事实依据，一审法院不予采纳，御龙公司仍应支付吴胜东护理费840元。
二、关于停工留薪期工资、一次性伤残补助金的金额问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项的规定，八级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资。御龙公司主张吴胜东的工资是可以查明的，因此，不应按照成都市社会平均工资来计算吴胜东的停工留薪期工资和一次性伤残补助金。但在本案审理中，御龙公司并未提交能够证明吴胜东工资情况的证据材料，其提交的工资表为复印件，且有涂改痕迹，御龙公司未提供符合法律规定形式的证据，应自行承担举证不能的法律后果。在吴胜东的工资标准无法查清的情况下，仲裁委按照成都市上年度社会平均工资5110.83元/月计算吴胜东的停工留薪期工资和一次性伤残补助金并无不当。因此，吴胜东停工留薪期工资为5110.83元/月×2月=10221.66元，一次性伤残补助金为5110.83元/月×11月=56219.13元。
三、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的金额问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项之规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》第二条第三款规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残一次性工伤医疗补助金计算8个月，一次性伤残就业补助金计算18个月，故吴胜东的一次性工伤医疗补助金应为5110.83元/月×8月=40886.64元，一次性伤残就业补助金应为5110.83元/月×18月=91994.94元。
四、御龙公司及吴胜东对双方解除劳动关系不持异议，一审法院予以确认。御龙公司对仲裁裁决其承担劳动能力鉴定费300元未提出异议，视为服从该项仲裁裁决，一审法院予以确认。
综上，御龙公司的诉讼请求无事实依据和法律依据，一审法院不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、御龙公司与吴胜东之间的劳动关系解除；二、御龙公司在判决生效之日起五日内支付吴胜东护理费840元、一次性伤残补助金56219.13元、一次性工伤医疗补助金40886.64元、一次性伤残就业补助金91994.94元、停工留薪期工资10221.66元、劳动能力鉴定费300元；三、驳回御龙公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由御龙公司负担。
二审审理中双方当事人均无新的证据向本院提交。
二审审理中，吴胜东明确表示同意御龙公司不再向其支付护理费840元。御龙公司审理中明确表示对吴胜东的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的标准按5110.83元/月计算无异议，仅是认为吴胜东的伤残等级不应是八级，应当按照九级的标准计算上述费用。
二审查明的其它事实一审判决认定事实一致，本院对此予以确认。
本院认为，因二审审理中，吴胜东明确表示不要求御龙公司支付其护理费840元，是其自行处分自己的权利，且不违反法律法规的规定，本院予以确认，即御龙公司不再支付吴胜东护理费840元。
根据御龙公司及吴胜东的上诉及答辩意见，本案二审的争议焦点为：1.一审按照5110.83元/月的标准计算御龙公司应支付吴胜东的停工留薪期工资、一次性伤残补助金是否正确；2.一审计算的吴胜东一次性伤工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金金额是否正确。对此，本院评判如下：
（一）关于吴胜东的月工资标准问题。御龙公司在本案中主张吴胜东的月平均工资为4706元，但吴胜东则认为其月工资至少在8000元以上，由于工资等支付凭证是由用人单位掌握，故御龙公司应当提交证据证明吴胜东的工资收入。但本案中，御龙公司提交的工资表系复印件，且有涂改痕迹，御龙公司提交的证据不足以证明吴胜东的工资情况，故应承担举证不能的法律后果。在双方对月工资标准存在不同意见的情况下，一审法院按照成都市上年度社会平均工资5110.83元/月计算吴胜东的停工留薪期工资及一次性伤残补助金并无不当，本院予以确认。
（二）对于吴胜东的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题。2017年9月21日成都市劳动能力鉴定委员会作出的《成都市劳动能力鉴定结论书》评定吴胜东的伤残等级为8级，御龙公司主张吴胜东的伤残等级构不成8级，应当按照9级计算上述费用与事实不符，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项，以及参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改<工伤保险条例>决定的通知》第二条第三款规定，一审判决御龙公司支付吴胜东一次性工伤医疗补助金40886.64元、一次性伤残就业补助金91994.94元正确，本院予以确认。
综上，御龙公司的上诉理由不能成立，但因二审中吴胜东自愿放弃要求御龙公司支付其护理费840元，本院予以改判。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持成都市双流区人民法院（2018）川0116民初5452号民事判决第一项、第三项，即：成都御龙家具有限公司与吴胜东之间的劳动关系解除；驳回成都御龙家具有限公司的诉讼请求；
二、变更成都市双流区人民法院（2018）川0116民初5452号民事判决第二项，即“成都御龙家具有限公司在本判决生效之日起五日内支付吴胜东护理费840元、一次性伤残补助金56219.13元、一次性工伤医疗补助金40886.64元、一次性伤残就业补助金91994.94元、停工留薪期工资10221.66元、劳动能力鉴定费300元；”为：成都御龙家具有限公司在本判决生效之日起五日内支付吴胜东一次性伤残补助金56219.13元、一次性工伤医疗补助金40886.64元、一次性伤残就业补助金91994.94元、停工留薪期工资10221.66元、劳动能力鉴定费300元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由成都御龙家具有限公司负担；二审案件受理费10元，由成都御龙家具有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 文
审判员 滕 洁
审判员 崔俊安
二〇一八年九月三日
书记员 薛潇瑞