浙江省仙居县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014��台仙刑初字第476号
公诉机关浙江省仙居县人民检察院。
被告人胡某甲，农民。2012年10月8日因本案被仙居县公安局刑事拘留，同年11月9日被取保候审，2014年7月31日被仙居县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人应金龙，李仲斌，浙江金舟律师事务所律师。
被告人胡某乙，农民。2014年9月19日因本案被仙居县人民检察院取保候审。现在家。系被告人胡某甲哥哥。
法定代理人徐健英，女，1971年8月8日出生，汉族，农民，系被告人胡某乙妻子。
辩护人孟鲁峰，浙江神仙居律师事务所律师。
被告人张某，农民。2006年8月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2007年11月因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑六个月，与前罪有期徒刑六个月并罚，决定执行有期徒刑六个月。2014年9月25日因本案被仙居县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人赵卫俊，浙江��州律师事务所律师。
仙居县人民检察院以仙检刑诉（2014）340号起诉书指控被告人胡某甲、胡某乙、张某犯聚众斗殴罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。仙居县人民检察院指派检察员杨雪娟出庭支持公诉。被告人胡某甲及其辩护人李仲斌、被告人胡某乙、张某到庭参加诉讼。本院依法通过仙居县法律援助中心指定律师孟鲁峰、赵卫俊出庭分别担任被告人胡某乙、张某的辩护人。现已审理终结。
仙居县人民检察院指控，2005年12月28日22时许，王正波发现被告人胡某甲、胡某乙、张某在仙居国美手机店后，召集王某、王正球、杨天桥、杨旦初、阮迪辉等一二十人赶至国美手机店。随后，被告人胡某甲也打电话纠集六七名仙居人，开车带刀赶到国美手机店门口，双方进行斗殴。被告人胡某乙、张乐君持刀参与��殴，胡某乙被王正球用木棍击中头部受伤。经鉴定，胡某乙身体损伤构成重伤。为证明指控事实，公诉人出示了被告人胡某甲、胡某乙、张某的供述和辩解，对方人员王某等供述，证人证言，门诊病历，人体损伤鉴定结论，辨认笔录，前科证明，户籍证明，归案经过等证据，认为被告人胡某甲、胡某乙、张某参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项定罪处罚。被告人张某有自首情节，依法可予从轻处罚。
被告人胡某甲、张某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，并表示认罪。被告人胡某乙的法定代理人徐健英对起诉书指控没有异议。
被告人胡某甲辩护人对公诉机关指控被告人胡某甲构成聚众斗殴罪存有异议。认为：被告人胡某甲没有聚众斗殴的主观故意，事发当晚胡某甲是到��美手机店换手机而非聚众斗殴；在受到对方人员挑衅后，胡某甲也是先选择报警；胡某甲后来叫来朋友是为了自保而不是与对方打架；张某在打架中所使用的刀平时即放在车里，不是为本次打架准备。在量刑方面，被告人胡某甲主动投案，在庭审中自愿认罪，应认定为自首；案发至今已经过十年，在此期间胡某甲没有做过违法犯罪的事情，表现良好，且胡某乙因被对方打伤瘫痪在床，需要胡某甲照顾。请对胡某甲从轻处罚，并适用缓刑。
被告人胡某乙辩护人对公诉机关就本案的定性不持异议。认为被告人胡某乙参与打架是出于义气，主观恶性小；能自愿认罪，有悔罪表现；胡某甲因受到对方殴打致残，瘫痪在床，请法庭对胡某甲免于刑事处罚。
被告人张某辩护人对公诉机关就本案的定性不持异议。认为被告人张某有自首情节，能自愿认罪，可予从轻处罚；本案��方过错明显，张某参与殴打是为了朋友义气，主观恶性小。请对张某予以从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
2005年12月27日16时许，杨志红之妻在仙居县花园路拉被告人胡某甲去色情敲背过程中，将胡手机偷走。事后，被告人胡某甲为找杨志红妻而错找到王正波（湖南益阳人）妻，被王正波等人殴打。当天晚上被告人胡某甲找到另外两名在街上拉客的女人并将其扭送到派出所。次日22时许，王正波发现被告人胡某甲、胡某乙、张某在仙居国美手机店后，即电话打给老乡王某，后王某召集了老乡杨天桥、杨旦初、杨冬初、阮迪辉（上述人员均已判）等一、二十人赶至仙居国美手机店。被告人胡某甲发现王正波等人后，先打电话报警，后打电话纠集六、七名仙居人，开车携带刀具赶到国美手机店门口。双方发生斗殴，对方王正波等人持木棍等工具，被告人胡某乙、张某持刀参与斗殴。打架过程中，王正球用木棍击中胡某乙头部，致胡某乙重型颅脑损伤，四肢瘫痪，身体损伤程度构成重伤。
2012年9月20日，仙居县公安局对本案立案侦查，被告人胡某甲于同年10月8日向仙居县公安局投案。2013年10月17日仙居县公安局对胡某甲涉嫌聚众斗殴一案移送审查起诉。在审查起诉期间，仙居县人民检察院对被告人胡某乙、张某予以追诉。被告人胡某乙于2014年9月19日经仙居县人民检察院传唤到案，被告人张某于同年9月25日向仙居县人民检察院投案自首。
认定上述事实有公诉机关提交的证据：
1.被告人胡某甲在侦查阶段供述：打架前一天下午在仙居城区花园路一个外地女子拉住其，叫其去做按摩，其骂了那个女子，这时围上来五六个男子打其，并抢走其手机，当天晚上其和哥哥胡某乙开车来到花园路，与胡某乙一起抓了两个女子送到城关派���所。打架当天其和胡某乙、张某开车来到位于花园路的国美手机店换手机，在店里时，那群外地人发现其车后，候在手机店外面，其就报警，后来店老板看外地人散开了，其和胡某乙、张某就从店里出来，刚坐上车准备离开时，那群外地人持木棍等工具冲上来拷其车辆，其和胡某乙、张某就下车逃跑，对方外地人持木棍追打，胡某乙被打倒在地，头部受伤。
2.被告人张某供述：当天晚上其和胡某甲、胡某乙一起到国美手机店帮胡某甲换手机，到手机店后，有几个外地人来找胡某甲，店老板看外地人多，叫其三个先不要出去。胡某甲就打电话报警，报警之后又打电话叫人，大概来了好几个人。其和胡某甲、胡某乙走出手机店，胡某甲叫来的人也过来了，没讲几句话，对方外地人三四十人持木棍冲过来，其到胡某甲车上拿了一把刀与对方打，被对方用木棍打倒在地，���就逃了，打架结束后发现胡某乙被打倒地在。
3.对方同案王正球、王某、杨天桥、杨旦初、杨冬初供述，均证明自己这方有十几个人持木棍参与，对方有十几个仙居人持刀参与，对方有一名持刀男子被王正球打趴在地。
4.证人林某、朱某（两证人均为国美手机店员工）证言，均证明在手机店的仙居人发现店外有外地人后，打电话报警，同时打电话给他朋友，后他朋友五六个人乘车赶到，有带刀，仙居人与外地人发生打架，外地人持木棍，一名持刀的仙居人被外地人打倒在地。
5.伤情鉴定意见书和司法鉴定意见书，证明被告人胡某乙的身体损伤程度构成重伤；颅脑损伤遗留两上肢肌力4级，双下肢肌力3级，构成四级残疾，颅脑缺损，构成九级残疾。
6.身份证明、归案经过以及前科查询，证明三被告人的身份情况；被告人胡某甲、张某系主动投案，被告人胡某乙系��唤到案；被告人胡某甲、胡某乙、张某均没有前科。
7.对方同案刑事判决书。
上述证据经质证，证据之间能相互印证，证明被告人胡某甲在国美手机店发现对方人员后，纠集人员赶到手机店，与对方发生斗殴，被告人胡某乙、张某持刀参与斗殴的事实，应予认定。被告人张某供述、证人林某、朱某证言均证实被告人胡某甲在报警后又打电话纠集他人。证人林某证言“（店里）仙居人打电话后六七名仙居人带刀乘车赶到”，对方同案王正球、王某、杨天桥等供述“对方仙居人有十几人持刀参与打架”，证人林某证言与对方同案王正球等供述相互印证，证实被告人胡某甲纠集的人员持刀参与斗殴的事实。上述证据足以证明被告人胡某甲有聚众斗殴的主观故意。被告人胡某甲辩护人认为胡某甲没有聚众斗殴的主观故意、胡某甲当晚叫朋友过来是为了自保不是为了斗殴的辩护意见，与证据证明事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人胡某甲、胡某乙、张某参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控罪名成立。被告人张某主动投案，如实供述，构成自首，依法予以从轻处罚。被告人胡某甲主动投案后，否认打电话纠集他人，没有如实供述，依法不能认定为自首。其辩护人认为被告人胡某甲系自首的辩护意见，与法律规定不符，依法不予采纳。被告人胡某甲能主动投案，酌情予以从轻处罚。三辩护人关于三被告人能自愿认罪，本案发生对方过错明显，对三被告人酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。综合考虑本案起因、三被告人的犯罪情节、悔罪表现以及造成的伤害后果，依法对三被告人均适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六��一条、第六十二条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人胡某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限自判决确定之日起执行）。
二、被告人胡某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限自判决确定之日起执行）。
三、被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期限自判决确定之日起执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张巧巧
人民陪审员 俞树标
人民陪审员 张定余
二〇一四年十一月七日
代理书记员 王雅芬
附件：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根��犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。