广西壮族自治区贺州市八步区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1102刑初499号
公诉机关贺州市八步区人民检察院。
被告人叶家泉，男，1984年10月26日出生于广西壮族自治区贺州市，瑶族，初中文化，农民，住贺州市八步区。曾因犯容留他人吸毒罪于2015年1月30日被本院判处有期徒刑八个月，2015年2月13日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2017年3月2日被贺州市公安局八步分局刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于贺州市看守所。
辩护人覃家锋，广西华尚律师事务所律师。
贺州市八步区人民检察院以八检诉刑诉[2017]461号起诉书指控被告人叶家泉犯贩卖、运输毒品罪和非法持有枪支罪，于2017年7月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月8日公开开庭审理了本案。贺州市八步区人民检察院指派检察员叶锦辉、赖学成出庭支持公诉，被告人叶家泉及其辩护人覃家锋到庭参加诉讼。在本案审理期间，公诉机关认为本案需要补充侦查，于2017年10月11日建议延期审理，本院决定对本案延期审理。公诉机关补充侦查后，于2017年11月10日建议本院对本案恢复法庭审理。本院于2018年1月12日恢复了法庭审理。现已审理终结。
贺州市八步区人民检察院指控，2017年1月6日20时许，吸毒人员陈某电话联系被告人叶家泉购买毒品后，叶家泉委托其女朋友廖某（另案处理）将200元约0.5克的冰毒送到桂岭镇桂岭村X组XX号叶家泉家附近的一口大井处交给陈某。2017年3月1日14时许，吸毒人员陈某与赖某1相约在陈某家中吸毒，由陈某电话联系被告人叶家泉购买毒品，赖某1通过微信将200元购毒款以红包形式发给叶家泉，后叶家泉驾车将200元约0.5克的冰毒在桂岭村村口交给了陈某。2017年3月2日，被告人叶家泉驾驶粤Ｂ×××××号小轿车到广东省连州市向他人购买了4200元冰毒后，将冰毒运回贺州市。当日凌晨3时许，其在贺州市八步区馨居酒店开房住宿，并将粤Ｂ×××××号小轿车停放在酒店对面，公安民警在该酒店807号房查获叶家泉，并在其粤Ｂ×××××号小轿车内查获疑似毒品冰毒一包净重46.71克，后又在其位于贺州市八步区桂岭镇桂岭村X组XX号的家中查获疑似毒品冰毒二包净重共17.74克、疑似毒品冰毒一瓶1.27克、疑似毒品“麻古”5粒共重0.59克，电子秤、夹子、分装袋等物及疑似砂枪一把。经鉴定：在叶家泉驾驶的车上及其家中查获的毒品均检出甲基苯丙胺，在叶家泉家中查获的砂枪为《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人，并出示了相应的证据。认为被告人叶家泉贩卖、运输毒品，其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定。被告人叶家泉还非法持有枪支，其行为又触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定。应以贩卖、运输毒品罪和非法持有枪支罪追究其刑事责任。公诉人在发表公诉意见时认为，被告人叶家泉一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人叶家泉是累犯，依法应当从重处罚。
被告人叶家泉对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪没有异议。但辩称其没有贩卖过毒品，公安机关从其车上搜出的毒品是自己用于吸食的，应当对该部分毒品以非法持有毒品罪定罪处罚。公安机关在其不在现场的情况下从其家中查扣的毒品其不予认可。
辩护人对公诉机关指控被告人叶家泉犯非法持有枪支罪没有异议。但提出①指控被告人叶家泉犯贩卖毒品罪只有吸毒人员的证言和没有明确毒品交易的微信聊天内容，指控的事实不清、证据不足。②被告人叶家泉不为他人运输，不以贩卖为目的自行运输、携带，而以本人吸食需要而购买携带毒品行为，是非法持有毒品行为，应以非法持有毒品罪定罪处罚。公诉机关指控被告人叶家泉犯运输毒品罪事实不清、证据不足、适用法律错误。③侦查机关未经刑事受案、立案法定程序，就进入刑事侦查程序，制作的现场勘验笔录，提取扣押的毒品，送检得出的检验报告不具有合法性，应作为非法证据予以排除。④侦查机关违反法律规定：在本案勘验现场、扣押物品时，叶家泉正在八步区公安分局办案区接受询问，相关扣押材料是事后补签；扣押毒品时，没有按照规定实行封装，由侦查人员、犯罪嫌疑人和见证人在封口处、贴封处位置签名并签署封装日期；公安机关未按照相关规定履行毒品扣押、称量、取样的过程、结果的告知程序；本案侦查机关在现场勘验、检查等活动中的见证人是案件承办单位的聘用人员。相关证据不具有合法性、客观性、关联性，应予排除。
经审理查明：
一、2017年1月6日20时许，吸毒人员陈某电话联系被告人叶家泉购买毒品后，叶家泉委托其女朋友廖某（另案处理）将200元约0.5克的甲基苯丙胺（冰毒）送到桂岭镇桂岭村X组XX号叶家泉家附近的一口大井处交给陈某。2017年3月1日14时许，吸毒人员陈某与赖某1相约在陈某家中吸毒，由陈某电话联系被告人叶家泉购买毒品，赖某1通过微信将200元购毒款以红包形式发给叶家泉，后叶家泉驾车将200元约0.5克的甲基苯丙胺在桂岭村村口交给了陈某。
二、2017年3月2日，被告人叶家泉驾驶粤Ｂ×××××号小轿车到广东省连州市向他人购买了4200元甲基苯丙胺后，将甲基苯丙胺运回贺州市。当日凌晨3时许，其在贺州市八步区馨居酒店开房住宿，并将粤Ｂ×××××号小轿车停放在酒店对面，公安民警在该酒店807房查获叶家泉，并在其粤Ｂ×××××号小轿车内查获甲基苯丙胺一包净重46.71克，后又在其位于贺州市八步区桂岭镇桂岭村X组XX号的家中查获甲基苯丙胺二包共净重17.74克、甲基苯丙胺一瓶1.27克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）5粒共重0.59克，电子秤、夹子、分装袋等物及克利用火药气体发射金属弹丸的砂枪一把。经鉴定：在叶家泉家中查获的砂枪为《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
上述事实，有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。
1.证人陈某的证言，证实2017年1月份的一天晚上，他找叶家泉购买冰毒，叶家泉说不在家，叫他到叶家泉家旁边的那口大井旁等，会叫一个女的送冰毒给他。他到大井后打电话给叶家泉，几分钟后，一名女子来到大井旁。他对那名女子说：“还没有睡觉呀。”那女子说：“嗯，没有那么早。”后该女子拿了一小包冰毒给他，他给了那名女子200元。同年3月1日下午3、4点钟，他从叶家泉处购买了一小包冰毒，钱是赖某1通过微信红包转给叶家泉的，叶家泉收到钱后，与他约好在村路口处交货。叶家泉到村口后电话叫他出来接货。他用号码为188××××4216手机与赖某1和叶家泉联系。叶家泉的电话号码是137××××3114。
2.证人赖某1的证言，证实他和陈某都是向叶家泉购买冰毒，他一般都是通过微信跟叶家泉取得联系,叶家泉的微信号是：×××，昵称：沉默。2017年3月1日，他给了叶家泉200元，让叶家泉把冰毒送到陈某处。
3.证人廖某的证言，证实她从2016年年底开始在叶家泉家里生活。他男朋友叶家泉贩毒，把买回来的冰毒在桂某镇家里分装成小包装在零售给吸毒人员，但是她一直没有参与毒品的分装和销售。只是2017年1月6日晚上8时许，叶家泉不在桂某镇，打电话给她说等会一名吸毒人员来拿货，叫她把一包冰毒拿到叶家泉家门口附近的大井旁交易。她去到大井见到一名男子，那名男子说：“还没有睡觉哦。”她就知道是来买冰毒的人。她回了一句：“没有那么早哦。”之后给了该男子一包冰毒，该男子给了她200元钱。
4.证人张某1的证言，证实2017年3月2日凌晨3时许，她和叶家泉在八步区八达西路馨居酒店开房住宿时，叶家泉被公安人员抓获。她曾向叶家泉购买过冰毒。
5.现场勘验笔录、运输路线图、现场方位示意图和平面示意图、现场照片、卡口照片，证实叶家泉从广东省连某壮族瑶族自治县运输毒品至贺州市八步区入住馨居便捷酒店的周边概况。粤Ｂ×××××号小轿车于2017年3月1日晚10时许至3月2日凌晨2时许经过国道323桂某岭贺州公某村方向桂某公某村往贺州桥方向、贺州往罗坡路口方向、323国道吐水河中桥三叉路卡口的相关照片信息。
6.搜查笔录、搜查照片、搜查视频、扣押物品笔录、清单、叶家泉指认毒品照片、毒品称重照片，证实公安人员在叶家泉驾驶粤Ｂ×××××5号小轿车上查扣疑似冰毒46.71克。
7.搜查照片、现场检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、廖某指认照片、称重照片，证实2017年3月2日，公安人员在叶家泉同居女友廖某的见证下，在叶家泉和廖某共同居住的桂岭镇桂岭村X组XX号叶家泉卧室内查获疑似麻古0.59克、疑似毒品“猪肉”19.01克、电子秤、夹子、分装袋、冰壶、砂枪、矿泉水两瓶。
8.提取样品笔录、贺公（刑）鉴（理化）字[2017]55号检验报告，证实从叶家泉驾驶的粤Ｂ×××××号小轿车上查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺；从叶家泉房间衣柜内查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺；从叶家泉房间桌子上查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺。
9．贺公（刑）鉴（痕）字[2017]118号枪支鉴定书，证实从叶家泉家查扣的枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。
10.现场检测报告书，证实陈某、赖某1、张某1、廖某、叶家泉经吸毒检测呈阳性。
11.（2015）贺八刑初字第73号刑事判决书、贺州市看守所刑满释放证明，证实被告人叶家泉曾因犯容留他人吸毒罪于2015年1月30日被本院判处有期徒刑八个月，2015年2月13日刑满释放。
12.中国移送通信集团广西有限公司贺州分公司出具的号码为“137××××3114”的通话情况。证实2017年1月6日20:23:33至20:50:57，陈某号码为”188××××4216”的手机与叶家泉的号码为“137××××3114”的手机通过电话。2017年3月1日15:22:46，陈某号码为”188××××4216”的手机与叶家泉的号码为“137××××3114”的手机通过电话。
13.赖某1手机微信记录截图，证实2017年3月1日15时许，昵称为“拊心七雪”的人以微信方式转款200元给手机号码为137××××3114，昵称为“沉默”的人。
14.户籍证明，证实叶家泉出生于1984年10月26日。
15.贺州市公安局八步分局政工科出具的证明，证实本案的见证人韦某、张某2不是在职警务辅助人员。
16．被告人叶家泉在公安机关的多次供述，他有两个手机号码：185××××6815和137××××3114。2017年3月1日晚，他一个人驾驶帕萨特轿车经过鹰扬关去到广东连某找他朋友“阿某1”，“阿某1”帮他向“阿文哥”以4200元购买了一包冰毒。之后，他开车搭着那包冰毒从连州经过鹰扬关回来八步。次日凌晨3时许，他和“阿丽”在八步街八达西路馨居酒店807号房间住宿时被公安人员抓获，公安人员当着他的面搜了他停放在酒店马路对面的一辆大众帕萨特轿车，在轿车的方向盘下面放东西的小格子里搜出了那包冰毒。除了被公安人员在帕萨特小轿车上搜出的那包冰毒以外，他还藏有一些冰毒在他桂岭镇桂岭村X组XX号家里他的房间里。公安人员在他家搜出的冰毒、一个冰壶、一个小电子秤、一些分装袋以及一把自制手枪等物品是他的。
对于辩护人提出侦查机关未经刑事受案、立案法定程序，就进入刑事侦查程序，制作的现场勘验笔录，提取扣押的毒品，送检得出的检验报告不具有合法性，应作为非法证据予以排除的辩护意见。经查，根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十一条规定：“对接受的案件，或者发现犯罪线索，公安机关应当迅速进行审查。对于在审查中发现案件事实或者线索不明的，必要时，经办案部门负责人批准，可以进行初查。初查过程中，公安机关可以依照有关法律规定采取询问、查询、勘验、鉴定和调取证据材料等不限制被调查对象人身、财产权利的措施。”根据第一百七十五条规定：“公安机关接受案件后，经审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任，且属于自己管辖的，经县级以上公安机关负责人批准，予以立案……”故本案对被告人进行的相关措施是符合法律规定的。故对辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人叶家泉辩称公安机关在其不在现场的情况下从其家中查扣的毒品其不予认可的辩解意见。经查,公安机关对叶家泉家里进行搜查时，叶家泉因在异地被抓获无法及时到场，现场有叶家泉的同居女友和见证人在场的情况下进行的扣押、称量和取样，且全程进行了录像。事后，公安机关对叶家泉的问话中，叶家泉供认从其家中搜出的甲基苯丙胺是其所有，与证人廖某证实搜出的毒品系叶家泉所有的证言相吻合。故被告人叶家泉当庭翻供理据不足，本院不予采信。
对于辩护人提出，侦查机关违反法律规定：在本案勘验现场、扣押物品时，叶家泉正在八步区公安分局办案区接受询问，相关扣押材料是事后补签；扣押毒品时，没有按照规定实行封装，由侦查人员、犯罪嫌疑人和见证人在封口处、贴封处位置签名并签署封装日期；公安机关未按照相关规定履行毒品扣押、称量、取样的过程、结果的告知程序；本案侦查机关在现场勘验、检查等活动中的见证人是案件承办单位的聘用人员。相关证据不具有合法性、客观性、关联性，应予排除的辩护意见。经查，本案公安机关对叶家泉驾乘的粤Ｂ×××××号小轿车进行搜查以及对搜出的物品进行扣押、称量、取样时，叶家泉均在现场；在对叶家泉家里进行搜查时，叶家泉的同居女友廖某在现场。叶家泉对在上述两处查扣的毒品和枪支均是其所有并无异议，对检验结果亦无异议。本案见证人不是贺州市公安局八步分局在职警务辅助人员，不属于不得担任见证人的人员。且整个查扣过程均有录像反映。上述证据不属于“可能严重影响司法公正”的证据，不属于应当予以排除的证据。故对于辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人叶家泉辩称其没有贩卖过毒品以及其辩护人提出指控被告人叶家泉犯贩卖毒品罪只有吸毒人员的证言和没有明确毒品交易的微信聊天内容，指控的事实不清、证据不足的辩解和辩护意见。经查，证实被告人叶家泉贩卖甲基苯丙胺给他人的事实既有相互印证的证人证言，又有通话记录、微信聊天内容予以佐证，事实清楚，证据确实充分。故对于被告人叶家泉及其辩护人的该项辩解和辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人叶家泉违反国家对毒品的管理法规，贩卖、运输甲基苯丙胺67.31克。其行为确已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，构成贩卖、运输毒品罪。依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人叶家泉还非法持有以火药为动力的非军用枪支一支，危害公共安全，其行为又触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪。依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。公诉机关指控被告人叶家泉犯贩卖、运输毒品罪和非法持有枪支罪成立。对于被告人叶家泉辩称公安机关从其车上搜出的毒品是自己用于吸食的，应当对该部分毒品以非法持有毒品罪定罪处罚的辩解意见以及辩护人提出被告人叶家泉不为他人运输，不以贩卖为目的自行运输、携带，而以本人吸食需要而购买携带毒品行为，是非法持有毒品行为，应以非法持有毒品罪定罪处罚，公诉机关指控被告人叶家泉犯运输毒品罪事实不清、证据不足、适用法律错误的辩护意见。经查，被告人叶家泉系以贩养吸的毒贩，在其家中查获的毒品应认定为其犯罪的数量；其在运输毒品途中查获的毒品应当以其实际实施的行为即运输毒品罪定罪处罚。因被告人叶家泉对不同宗毒品分别实施了贩卖和运输不同种犯罪行为，依法应对不同行为并列确定罪名，累计毒品数量，但不实行数罪并罚。故对于被告人叶家泉及其辩护人的该辩解和辩护意见，因与查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人叶家泉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人叶家泉一人犯数罪，依法应当数罪并罚。本院为维护国家对毒品的管理制度，打击毒品犯罪活动，保护人民的身心健康。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项及第七款、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十九条、第五十九条之规定，判决如下：
被告人叶家泉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑十五年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月2日起至2032年9月1日止），剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币三万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贺州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈梅娟
人民陪审员 黄彬珍
人民陪审员 梁燕梅
二〇一八年一月十二日
书 记 员 温佩佩