上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一(民)初字第6374号
原告朱明。委托代理人周祝华，上海市尚实律师事务所律师。被告上海大龙特种钢管有限公司。法定代表人马全明，总经理。委托代理人沈佩衍。被告郝清峰。委托代理人胡嘉沁，上海市百良律师事务所律师。被告付志胜。原告朱明与被告上海大龙特种钢管有限公司(以下简称“大龙钢管公司”)、郝清峰、付志胜健康权纠纷一案，本院立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人周祝华，被告大龙钢管公司的委托代理人沈佩衍到庭参加诉讼。被告郝清峰、付志胜经本院依法传唤均未到庭。本案现已审理终结。原告朱明诉称，2014年6月，被告大龙钢管公司将其厂内搭建食堂大棚工程发包给被告郝清峰承建，被告郝清峰雇佣了被告付志胜为其进行施工工作，被告付志胜又找了原告和其他人一起进行施工，承诺每日工资为200元。同年6月24日上午九时左右，原告在高约2.5米的围墙上进行丈量工作时，不慎从墙上摔落至地面，因此受伤，当即被急救送至医院抢救，产生医疗费等各项费用。原告认为其和被告郝清峰已构成雇佣关系，原告在进行雇佣活动中受伤，被告郝清峰应当承担全部的赔偿责任，被告大龙钢管公司将工程发包给无相应施工资质的被告郝清峰，依法应承担连带赔偿责任。现要求赔偿医疗费人民币83,280.28元、误工费32,844元(210天×4,692元/月)、护理费6,000元(150天×40元/天)、住院伙食补助费800元(20元/天×40天)、营养费3,600元(90天×40元/天)、残疾赔偿金87,702元、精神损害抚慰金5,000元、日用品(尿盆)138元、交通费10,234元、家属住宿费7,200元、物损费(手机)2,000元、律师费10,000元、鉴定费1,800元。事发后，被告郝清峰已支付原告方131,000元，另垫付医疗费37,370元，垫付住宿费4,000元和日用品费(尿盆)138元。被告上海大龙特种钢管有限公司辩称，其将位于杨南路XXX号内食堂大棚工程发包给被告郝清峰挂靠的上海卫隆建筑工程有限公司(以下简称“卫隆公司”)进行承建，全部的施工人员、施工工具均由被告郝清峰和卫隆公司负责，合同中约定施工地上发生的安全事故与被告大龙钢管公司无关。至于被告郝清峰是否将工程又分包给其他人，被告大龙钢管公司并不清楚。原告于2014年6月24日从工地的围墙上摔下来。现不同意承担连带赔偿责任。关于各项费用意见同被告郝清峰。被告郝清峰辩称，其和原告并没有形成雇佣关系，原告系被告付志胜雇佣，被告付志胜实际为包工头，因为没有相应的施工资质，所以从其手上分包了一部分的食堂大棚搭建工程，被告郝清峰将相应的工程款支付给被告付志胜。被告付志胜为了节约人力成本，雇佣了原告等若干施工经验较少的人员，也没有提供和提醒原告佩戴安全设施，故应由被告付志胜承担赔偿责任。原告在高墙上施工，没有佩戴安全帽、安全绳等防护装置，忽视了其行为的危险性，本身也存有过错，故也应自担部分赔偿责任。另被告郝清峰是挂靠在卫隆公司名下，和被告大龙钢管公司签订了相应的施工承保合同。事发后，被告郝清峰已经支付原告的医疗费等相关费用共计17余万元，要求在被告郝清峰应承担的赔偿责任范围内予以抵扣。关于各项费用，医疗费(含住院期间伙食费)总计83,280.28元由被告郝清峰支付。残疾赔偿金，原告系农村居民，且没有证据证明其于事发前在本市城镇工作满一年以上，实际居住地址是在青浦区农村地区，故应按照农村居民赔偿标准计算。误工费，认可按照每月2,020元计算7个月。交通费，不认可原告父母在上海发生的交通费用，认可500元。家属住宿费，不予认可，且事发后，被告郝清峰曾垫付原告父母住宿费用4,000元，要求予以返还。律师费，金额过高，认可3,000元。鉴定费，无异议。物损费，认可200元。住院伙食补助费，计算标准无异议，但应扣除医疗费中的伙食费用1,675.90元。日用品尿盆费用无异议，且系被告郝清峰垫付。被告付志胜于庭后陈述，他和原告都是受被告郝清峰雇佣从事杨南路XXX号食堂大棚的搭建工作，被告郝清峰按照整个工程的量和他结算费用，他又找了原告和其他几名人员一起干活，由他来安排每个人的工作内容，施工工具也是由他来安排。他和原告约定按照每天220元的标准支付原告工资。工地现场并没有人来管理他和原告等人，由他们自己负责，原告等人的吃饭问题是由他来负责的。事发当天，因他在外地有事就让其弟弟暂时负责一下。另他没有承揽工程的施工资质。经审理查明：一、2014年6月24日，在本市杨南路XXX号施工地内，原告未佩戴任何安全设施，在围墙上高处作业时，不慎摔至地面，造成原告受伤，原告随即被急救送至医院住院治疗，住院42天，后为治疗伤情多次复诊，期间发生医疗费共计81,604元(扣除住院期间饮食费用1,675.90元)和一定金额的交通费用。原告父母为看望照顾原告，于同年6月25日从重庆乘坐飞机抵沪。2015年1月27日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心接受本院委托对原告伤情进行鉴定，结论为：“被鉴定人朱明因故受伤，致头面部、双上肢等多处骨折，后遗张口轻度受限，相当于道路交通事故XXX伤残。伤后一期治疗休息180—210日，护理120—150日，营养90日；今后若行二期手术，酌情休息30日，护理15日，营养15日。原告支付鉴定费1,800元。二、事发后，被告郝清峰垫付原告医疗费37,370元、尿盆费138元以及原告父母在沪的住宿费4,000元。另被告大龙钢管公司替被告郝清峰支付原告钱款131,000元，审理中，被告大龙钢管公司称该笔费用系其应支付被告郝清峰的工程款，认可该笔费用作为被告郝清峰支付给原告的钱款，如有多余原告应返还给被告郝清峰，其会和被告郝清峰再行结算。三、原告系农村居民，2014年11月20日，本市九亭镇金吴居委会出具证明一份，主要内容为：朱明，从2011年至今居住在九亭镇金吴村XXX号柴方余家。审理中，被告郝清峰对原告居住情况提出异议，但未能提供相应证据予以证明。四、被告大龙钢管公司提供其于2014年7月21日和卫隆公司签订的安装钢结构钢板房合同书，约定由卫隆公司承建被告大龙钢管公司在杨南路XXX号钢结构房，合同约定以前和玉刚实业有限公司(以下简称“玉刚公司”)签订的协议，变更为卫隆公司，自签订本协议之日起有效。审理中，被告大龙钢管公司和被告郝清峰均未能提供证据证明玉刚公司具备施工资质、被告郝清峰与玉刚公司系挂靠关系。以上事实，有就诊记录、出院小结、医疗费单据、《司法鉴定意见书》、居住证明、借条一张以及双方当事人的陈述等证据佐证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，被告付志胜安排原告的工作内容，约定、发放报酬，并由其提供劳动工具、安排伙食等，双方已构成雇佣关系，故对原告在从事雇佣活动中所受伤，应由被告付志胜承担赔偿责任。原告作为完全行为能力人，应该能够预见到其未佩戴任何安全设施下高处作业的风险性，疏忽了劳动安全，故其对本次事故的发生也存在主观过错，对其受伤的后果也应承担一定责任，根据本案实际情况，本院酌情确定由被告付志胜承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的责任。另雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。根据该法律规定，发包方、分包方对承包方、分包方的资质和安全生产条件应作实质性审查。本案中，被告郝清峰明知被告付志胜没有施工资质，仍将部分工程分包给被告付志胜，故应承担连带赔偿责任。另事发时，被告大龙钢管公司尚未和卫隆公司签订承揽合同，故对被告大龙钢管公司辩称郝清峰具备施工资质，其已尽到审核义务，本院不予采纳。根据被告大龙钢管公司提供的承揽合同，事发时，其是与玉刚公司签订承揽合同，但未能提供证据证明玉刚公司具备施工资质，被告郝清峰和玉刚公司之间的关系等，故本院认定被告大龙钢管公司违反了上述法律规定的义务，也应承担连带赔偿责任。至于具体赔偿款项：1、医疗费，根据原告提交的医药费单据，其总金额为81,604元，该些费用确系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，且与相关病史记载相互印证，故本院予以确认；2、住院伙食补助费800元，根据原告实际住院天数，原告主张并无不当，本院予以确认；3、误工费(一期)，原告事发前从事建筑工作，故本院酌情根据2014年本市建筑业职工平均工资标准计算原告的误工费用，结合原告实际伤情和相关鉴定结论，本院确认为26,923.75元；4、营养费(一期)、护理费(一期)，根据原告实际伤情和相关鉴定结论，本院酌情确定营养费为2,700元，护理费为6,000元；5、残疾赔偿金，原告虽系农村居民，但根据原告提供的居住证明以及伤前工作情况，其主张按照城镇居民标准计算，本院予以采纳，根据原告的实际伤情和相关鉴定结论，原告主张87,702元并无不当，本院予以确认；6、鉴定费1,800元，有相应票据为证，本院予以支持；7、日用品(尿盆)费138元，确系原告因伤所发生的合理必要费用，且有相关票据予以佐证，本院予以确认；8、交通费，根据原告的就医情况，以及必要陪护人陪护等情况，本院酌情确定为3,500元；9、家属住宿费，原告父母确为看护原告，在本市借房居住，根据本案情况，本院酌情确定为2,700元；10、物损费，原告虽无相关证据予以证明，但考虑到原告确因本次事故造成一定的损失，故本院酌情确定为200元。上述费用的90%即192,661元由被告付志胜承担。另律师费，根据本案实际情况，本院酌情确定由被告付志胜承担4,000元。精神损害抚慰金，原告因本起事故造成XXX残疾，在精神上遭受一定痛苦，根据被告付志胜的过错程度、侵权行为方式、侵权所造成的后果等因素，本院酌情确定由被告付志胜赔偿4,500元。上述费用总计201,161元由被告付志胜予以承担，被告大龙钢管公司、被告郝清峰承担连带赔偿责任。另被告郝清峰于事发后已支付钱款共计172,508元，应从上述费用总予以扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第一十六条、第二十六条的，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款之规定，判决如下：被告付志胜于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱明医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、日用品(尿盆)、交通费、家属住宿费、物损费、律师费、鉴定费总计人民币28,653元，被告上海大龙特种钢管有限公司和被告郝清峰对被告付志胜上述付款义务承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取计人民币1,752元，由原告朱明负担1,236元，被告付志胜、上海大龙特种钢管有限公司、郝清峰负担516元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 杨文育
审 判 员 张秉娴
人民陪审员 王柏诚
二〇一六年二月十九日
书 记 员 杨华佳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担担保赔偿责任。……
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。