湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘13民终743号
上诉人（原审原告）：邹金元，女，1954年8月25日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。
委托诉讼代理人：曾瑞泉，娄底市娄星区壹加壹法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司。住所地湖南省怀化市鹤城区迎丰东路太平洋大厦*楼。
法定代表人：李卫勇，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：卿勇，湖南淡远（娄底）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周志红，女，1962年10月25日出生，汉族，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。
委托诉讼代理人：王细中，涟源市龙塘法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：曾雄亮，男，1991年10月6日出生，汉族，户籍所在地湖南省双峰县。
委托诉讼代理人：曾长江，男，1967年10月28日出生，汉族，户籍地同上，系曾雄亮之父。
上诉人邹金元、中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司（以下简称太平洋保险怀化支公司）因与被上诉人周志红、曾雄亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2018）湘1302民初255号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年6月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人邹金元及其委托诉讼代理人曾瑞泉，太平洋保险怀化支公司委托诉讼代理人卿勇，被上诉人周志红委托诉讼代理人王细中，被上诉人曾雄亮委托诉讼代理人曾长江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
邹金元上诉请求：改判被上诉人周志红、曾雄亮、太平洋保险怀化支公司另赔偿上诉人误工费及医药费29310.67元，并由三被上诉人承担上诉费。事实与理由：上诉人为了伤情早日痊愈，在娄底市娄星区古塘杨氏骨科诊所中医治疗，有病历和正规发票，应属合理的医疗费支出。上诉人虽年满60周岁，仍从事劳动，且其提供了证据证明误工导致收入减少，应计算误工费。
太平洋保险怀化支公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判，并由被上诉人承担诉讼费。事实与理由：一是根据事故过错大小，被上诉人周志华应负主要责任，一审法院认定交通事故认定书的同等责任错误。二是上诉人对邹金元非医保用药申请重新鉴定，一审法院不予准许错误，属程序违法。三是被上诉人曾雄亮与邹金元、周志红达成调解协议，曾雄亮赔偿1万元，邹金元、周志红免除曾雄亮的赔偿责任，故保险公司也不应该赔偿，且一审判决曾雄亮只赔偿6100元不合理。四是被上诉人邹金元系农村村民，一审按照城镇标准计算残疾赔偿金错误。同时，后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费认定不合理。
针对邹金元的上诉请求，被上诉人太平洋保险怀化支公司答辩称，一审判决对邹金元的误工费及医药费的判决正确，合法，请求驳回邹金元的上诉请求。
针对太平洋保险怀化支公司的上诉请求，被上诉人邹金元答辩称，交警交通事故认定书客观公正，一审认定事故责任比例划分正确；调解协议系邹金元、周志红与曾雄亮达成，并不是保险公司拒赔的理由；上诉人邹金元在城区工作与生活，应按城镇标准计算残疾赔偿金。
被上诉人周志红答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。周志红持有已过期驾驶证和没有佩戴头盔与本案事故的方式没有直接因果关系，本案系被上诉人曾雄亮超速，发生碰撞后将两伤者连车带人推行25米，加大了损失。重新鉴定意见应在举证期限内提出，且应当有正当的事由。调解协议系邹金元、周志红与曾雄亮达成，合法有效，并没有免除保险公司的赔偿责任。
被上诉人曾雄亮答辩称，根据调解协议，曾雄亮在本次交通事故中共愿意承担1万元损失，其他都与曾雄亮无关。
邹金元向一审法院起诉请求：由被告周志红、曾雄亮、中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司赔偿原告经济损失230315.35元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司在交强险及商业三者险赔偿金限额内先行赔偿，并由被告承担诉讼费。
一审法院认定的事实：2017年5月2日9时许，原告搭乘被告周志红驾驶的两轮摩托车沿万宝大道南幅机动车道的最右侧车道由西往东以每小时25-27公里的速度直行、闯红灯通过与娄星南路交叉路口时与被告曾雄亮驾驶的小轿车相碰撞，造成原告邹金元、被告周志红受伤，两车受损的交通事故。娄底市公安局交通警察支队直属一大队经现场勘查、取证，认定被告周志红、曾雄亮分别负本次事故的同等责任。原告受伤后，在娄底市中心医院住院治疗87天，支出医疗费102232.28元，经娄底市星罡司法鉴定所鉴定，其损伤程度构成拾级伤残，需伤休六个月，一人护理三个月，营养期三个月，后续治疗费12000元（包括取内固定费用）。原告居住生活在娄底市城区，原告之母颜梅香需原告兄妹四人赡养。被告曾雄亮驾驶的湘Ｋ×××××号机动车在太平洋保险怀化支公司投保了交强险及保险金额为50万元的商业三者险，保险期间为2017年3月10日至2018年3月9日。
一审法院认为：驾驶机动车上道路行驶，应遵守交通安全法律法规，安全、文明驾驶，被告周志红未按交通信号安全通行，闯红灯通过路口，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，被告曾雄亮驾驶机动车通过交叉路时，对前方路口内动态观察不周，未按照机动车驾驶人安全操作规范减速慢行，反而以超过限速标志标明的最高速度通过路口，且在与被告周志红驾驶的摩托发生碰撞后未及时采取制动措施，将原告及被告周志红连车带人推行达25米，直接加大了本次事故的损害后果，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款，第二十二条第一款之规定，综合分析导致本次损害后果的因素，被告周志红、曾雄亮在本次事故中的过错程度基本相当。娄底市公安局交通警察支队直属一大队就本次事故作出的（2017）第75号《道路交通事故认定书》查明的事实清楚，适用法律正确，责任划分适当，该院予以采纳，原告在娄底市中心医院支出的医疗费102232.28元，有娄底市中心医院出具的治疗记录及医疗费票据佐证，该院予以采信，娄底市星罡司法鉴定所作出的（2017）临鉴字第397号《司法鉴定意见书》鉴定程序合法，依据充分，该院予以采信。原告在娄底市娄星区古塘杨氏骨伤科诊所支出的药费2310.67元，无医疗诊断记录，且系在娄底市中心医院住院治疗期间所支出，该笔费用的支出属不当支出，对原告主张的该笔费用该院不予支持。原告主张的误工费，因原告已年满60岁，按照人民法院处理同类案件的惯例，该院不予支持。综前所述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，原告因本次交通事故造成的合理损失有医疗费102232.28元、护理费13545元（评定的护理期三个月加后期取内固定半个月，共计护理期105天，按居民服务业平均收入每日129元计算）、住院期间的伙食补助费6120元（住院期间加后期取内固定半个月，按每日60元计算）、就医交通费870元（住院期间按每日10元计算）、营养费2700元（评定的营养期内按每日30元计算）、残疾赔偿金57711.6元、精神损害赔偿金5000元、被赡养人颜梅香生活费1441.75元（11534×5×10%÷4）、后续治疗费12000元、鉴定费1200元，合计202820.63元，对原告因本次交通事故造成的合理损失，被告周志红、曾雄亮应按照其过错承担相应的赔偿责任，太平洋保险怀化支公司系湘Ｋ×××××号机动车的交强险及商业三者险的保险人，对原告的合理损失，除在交强险赔偿金限额内先行赔偿外，还应按照商业三者险合同的约定，为被告曾雄亮代为承担赔偿责任，本案原告的损失可计入交强险赔偿金范围内的有医疗费10000元、护理费13545元、就医交通费870元、残疾赔偿金57711.60元，精神损害赔偿金5000元，被赡养人生活费1441.75元，合计88568.35元。因本次事故同时致被告周志红受伤致残，交强险赔偿金中需留出一定比例赔偿被告周志红。被告太平洋保险怀化支公司申请对原告支出的医疗费与本次事故的关联性及其中的非医保医疗费进行鉴定，其反驳证据不足，该院不予采纳，根据原告的伤情及治疗情况，对原告支出的医疗费，该院酌情认定其中非医保医疗费11000元，该笔费用及鉴定费1200元按照商业三者险合同的约定，应计入商业三者险免赔范围，在本次事故中被告周志红搭乘邹金元的行为属善意同行，应适当减轻被告周志红的赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告邹金元因本次交通事故造成的合理经济损失202820.63元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司在交强险赔偿金限额内先行赔偿70000元，余下损失132820.63元，由被告曾雄亮赔偿66410.31，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司在商业三者险赔偿金限额内代为赔偿60310.31元（被告曾雄亮实际赔偿6100元），由被告周志红赔偿56448元。上述赔偿款限在本判决生效后十五日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告邹金元的其他诉讼请求。案件受理费715元，由被告周志红、曾雄亮各负担357.5元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院确认一审查明的事实。
另查明，曾雄亮与邹金元、周志红于2017年6月16日在娄底市娄星区道路交通事故民事损害赔偿人民调解委员会组织下达成调解协议，其主要内容为：一，本次交通事故责任划分以交警部门的事故认定书为准；二、邹金元与周志红的治疗费用及后续赔偿费由曾雄亮的承保公司依法支付；三、曾雄亮在本次交通事故中承担一万元，其他不负任何经济责任，之前垫付的医疗费三万五千元退还二万五，曾雄亮必须配合两位伤者提供相关资料去保险公司理赔；四、本次事故属一次性调解了结，双方两清。
受娄底市公安局交警支队委托，娄底市星罡司法鉴定所对邹金元的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人邹金元所受损伤评定为拾级伤残；2、受伤日至鉴定发文日以前的医疗费用凭治疗医疗发票由调处部门审核认定，继续治疗费用建议在壹万贰仟元左右使用（包括取内固定费用）；3、误工期陆个月，护理壹人叁个月，营养期叁个月。
本院认为，本案争议的焦点：一是一审对交通事故责任比例划分是否合理；二是一审程序是否违法；三是上诉人保险公司能否基于调解协议免赔；四是邹金元部分损失的认定是否合理。
焦点一，交通事故责任比例划分是否合理。根据交通事故认定的基本事实，被上诉人周志红持已过期的驾驶证驾驶未年检摩托车闯红灯通过交叉路口时发生交通事故，且未戴安全头盔，被上诉人曾雄亮驾驶小型轿车高速通过路口时与周志红驾驶的摩托车相撞，其后，轿车将摩托车及上面人员向前推行25米才停下来。本院认为，被上诉人周志红未按交通信号安全通行，闯红灯通过路口，系违反道路交通安全管理的违规行为；被上诉人曾雄亮驾驶机动车通过交叉路时，未减速行驶仔细观察，亦属违章行为，且在碰撞后未及时采取制动措施，连车带人推行达25米，直接加大了本次事故的损害后果，娄底市公安局交通警察支队根据双方违章情况并结合损失形成的具体实际所作出的《道路交通事故认定书》认定双方负同等责任并无不当，上诉人太平洋保险怀化支公司认为一审责任认定不当的上诉理由，本院不予采纳。
焦点二，一审程序是否违法问题。上诉人太平洋保险怀化支公司在一审庭审后对被上诉人邹金元的非医保用药申请重新鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。本案中，上诉人太平洋保险怀化支公司未在举证期限内申请重新鉴定，且一审法院在确定保险责任范围时已酌情免除了约10%的非医保用药，一审法院未同意上诉人太平洋保险怀化支公司的重新鉴定申请并无不当，不属于程序违法。
焦点三、上诉人太平洋保险怀化支公司能否根据调解协议免赔的问题。调解协议系被上诉人曾雄亮与上诉人邹金元、被上诉人周志红三方在娄底市娄星区道路交通事故民事损害赔偿人民调解委员会组织下达成，从调解协议的内容分析，三方并没有承诺放弃对上诉人太平洋保险怀化支公司的理赔，亦未对如何进行保险理赔具体约定，也没有加重上诉人的赔偿义务，故上诉人太平洋保险怀化支公司不能据此免除其保险赔偿责任；同时查明，一审在同一事故的两个案件中，已判决被上诉人曾雄亮承担了三方约定的赔偿责任。故上诉人太平洋保险怀化支公司的该上诉主张本院不予支持。
焦点四、邹金元的部分损失认定的问题。1、医疗费，上诉人邹金元在住院期间及出院后在娄底市娄星区古塘杨氏骨科医院中药治疗，共花费医药费2310.67元。本院认为，上诉人虽无医院就外治疗的证明，但根据自身病情的需要和当地实际，同时进行中药治疗，符合常理，现上诉人邹金元提供了杨氏骨科医院的诊断证明和正规医药发票，属治疗病情实际发生的费用，应予认定，一审法院不予认定欠妥，本院予以纠正，故上诉人邹金元的此上诉请求本院予以认可。2、误工费，上诉人邹金元事故发生时已满60岁，年逾退休，虽然其主张仍在从事劳动，但其提供的证据不充分，不能证明因误工减少的实际收入，故一审法院未认定其误工损失并无明显不当，上诉人邹金元的此上诉请求本院不予认可。3、残疾赔偿金，上诉人邹金元虽系农村村民，但其提供了证据证明其2009年在城区购房并居住的相关事实，故一审法院按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当，上诉人太平洋保险怀化支公司此上诉请求本院不予认可。4、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费及营养费。根据司法鉴定意见，后续治疗费建议在壹万贰仟元左右使用（包括取内固定费用），故一审法院认定后续治疗费12000元并无不当；根据2016年度湖南省居民服务业收入平均标准46458元/年，一审法院按照129元/天计算其护理费并无明显不当，同时，一审法院按60元/天计算其住院伙食补助费和30元/天计算营养费亦符合规定，故上诉人太平洋保险怀化支公司此上诉请求本院亦不予认可。
综上，上诉人邹金元的合理经济损失应为205131.3元（202820.63+2310.67）。
综上所述，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人邹金元的上诉请求部分成立，本院予以认可，一审判决认定不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2018）湘1302民初254号民事判决；
二、上诉人邹金元因本次交通事故造成的合理经济损失205131.3元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司在交强险赔偿金限额内先行赔偿70000元；余下损失135131.3元，被上诉人曾雄亮应承担67565.65元，其中，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司在商业三者险赔偿金限额内代曾雄亮赔偿61465.65元，曾雄亮自身赔偿6100元（已实际支付）；由被上诉人周志红赔偿57603.34元；其余损失9962.31元由上诉人邹金元自负。
三、驳回上诉人邹金元的其他诉讼请求。
一审案件受理费715元，二审案件受理费1252元，合计1967元，由上诉人邹金元负担300元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司怀化中心支公司负担952元，由被上诉人周志红负担357.5元，由被上诉人曾雄亮负担357.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢建军
审 判 员 赵永安
审 判 员 王芝芝
二〇一八年七月二十日
法官 助理 曾艳国
代理书记员 刘敏盈
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。
一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。