广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东三法民一初字第290号
原告东莞市雅高家具有限公司，住所地：东莞市。
法定代表人韩林彬，总经理。
委托代理人张艳艳，广东尚融律师事务所律师。
委托代理人叶文浩。
被告刘日，男，身份证住址：广东省雷州市。
委托代理人陈飞林，广东顺航律师事务所律师。
委托代理人林锦凤，女，系广东顺航律师事务所辅助人员。
第三人林干华，男，身份证住址：广东省雷州市。
委托代理人周粤，广东国申律师事务所律师。
原告东莞市雅高家具有限公司诉被告刘日、第三人林干华劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员韦枝展适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告东莞市雅高家具有限公司的委托代理人张艳艳、叶文浩，被告刘日及其委托代理人陈飞林，第三人林干华及其委托代理人周粤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告东莞市雅高家具有限公司诉称，被告于2013年8月31日填写入职登记表，自愿入职原告处，月平均工资应为3792.8元（7585.6÷2个月），被告于2013年10月27日起旷工。被告与原告成立劳动关系，完全出于被告自愿选择，并不是由东莞市塘厦雅高木制品厂、第三人林干华安排入职的，故本案不符合“非劳动者本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的情形，被告在雅高厂及原告处的工作年限应分别计算，即被告在原告的工作年限应为2013年9月1日至2013年10月27日。被告在原告公司工作年限不满6个月，不符合可休年休假情形，原告无需支付2013年应休年休假工资。原告不存在违法解除劳动关系的行为，而被告自2013年10月27日起旷工，28日未办理任何离职手续，也未到岗上班，原告无需支付任何补偿金。双方未签订书面劳动合同，不是原告的过错，而是被告拒不签订。在入职的两个月内，原告一直催促，但被告一直拖延未签订劳动合同，故原告无需支付未签订书面劳动合同的双倍工资。综上，原告不服仲裁庭的裁决，为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令：一、原告无需支付被告2013年应休未休年休假工资1131.4元、解除劳动关系经济补偿14276.5元、未签劳动合同二倍工资差额3662元；二、被告承担本案的全部诉讼费用。
被告刘日辩称，一、原告应当支付被告经济补偿金，2010年8月被告入职原告，且一直在工作。2013年7月雅高厂注销成立了原告，雅高厂的员工一直在原告处工作，享受同样待遇。原告的规章制度等均没有变更，可见原告与雅高厂存在明显的关联关系，原告承接了雅高厂的全部权利义务，根据法律规定，被告在雅高厂的工作年限应当合并计算到原告。雅高厂注销后并未向被告支付经济补偿金，且原告无故解除与被告的劳动关系，原告应当从2010年8月起支付经济补偿金。二、原告应当支付应休未休年休假工资。被告2010年8月入职雅高厂，离职时间为2013年10月28日，连续工作3年多，根据相关法律法规规定，应当享受年休假的待遇。三、原告应当支付未签订劳动合同的二倍工资差额，2012年10月31日劳动合同到期后，雅高厂并未与被告续签劳动合同，原告成立后也未通知被告签订劳动合同，原告诉称的未签订劳动合同的原因不属实，原告应当支付被告未签订劳动合同二倍工资差额。
第三人林干华述称，一、裁决支付2012年度应休未休年休假工资1414.25元是错误的。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。被告在东莞市塘厦雅高木制品厂（简称木制品厂）工作，于2012年10月31日合同已到期离职，被告于2012年在木制品厂未连续工作满12个月，所以不应享受带薪年休假。二、裁决支付未签订劳动合同二倍工资差额32360.00元是错误的。被告于2010年9月入职木制品厂，双方签订了期限从2010年11月1日起至2012年10月31日止的书面劳动合同，2012年10月31日合同到期后，2012年12月28日被告办理了离职手续并结清了工资离开木制品厂。时隔两个多月之后，于2013年3月5日被告要求回木制品厂工作，并于当日办理了入职申请登记，第三人审核同意之后才入厂工作。被告在2013年3月5日入职，至2013年4月4日才满一个月，何来木制品厂和林干华支付2012年12月1日至2013年7月28日二倍工资差额的裁决？且裁决书双倍工资差额的计算基数不符合法律规定。三、裁决林干华退还50.00元是错误的，裁决前后相矛盾。此罚款发生在2013年8月份，2013年7月29日木制品厂已注销，从时间上看不是林干华经营时的罚款。裁决书裁决2013年7月29日后的事情由原告负责，不能裁决2013年8月份才发生的罚款由林干华退还。综上所述，为维护第三人的合法权益，请法院依法判令：1、不支持第三人林干华支付被告2012年度应休未休年休假工资1414.25元的裁决；2、不支持第三人林干华支付被告未签订劳动合同二倍工资差额32360.00元的裁决；3、不支持林干华退还罚款50.00元的裁决。
经审理查明，原东莞市塘厦雅高木制品厂（以下简称“原雅高厂”）系由第三人林干华投资经营的个体工商户，于2007年11月6日注册成立，于2013年7月29日注销。原告是由韩林彬、林天文投资设立的有限责任公司，于2013年8月15日注册成立。原告与第三人确认，第三人将原雅高厂的设备折价转让给原告，原告的经营场所系原雅高厂的经营场所。另，第三人主张转让时双方安排将原雅高厂的全部员工都留在原告处工作、转让时未结清的员工工资由原告从转让款中抵扣代发；原告予以否认，主张转让时双方未对原雅高厂的员工进行接收、转让前的员工工资也是第三人自行支付而非原告支付。但原告与第三人对上述主张均无相应证据证明。
被告主张其于2010年8月份入职原雅高厂，第三人则主张被告的入职时间为2010年9月份，双方对此均未进行举证。第三人另主张被告曾于2012年12月28日离职，后又于2013年3月5日重新入职原雅高厂。对此主张，第三人举证了一份显示日期为2012年12月28日、内容主要为“付刘日2012年11-12月份工资8742元（12月28日前所有工资结清）”的费用报销单，但第三人只举证了该费用报销单的复印件，未能提供原件；第三人另举证了一份显示入职时间为2013年3月5日、有被告签名的入职申请表。对第三人的上述主张，被告予以否认，不确认第三人提供的费用报销单复印件，确认第三人举证的显示日期为2013年3月5日的入职申请表，但主张填写该入职申请表系因第三人想使被告的工龄停止计算而逼迫被告填写。对此主张，被告举证了一份参保人险种缴费明细表为证，该明细表显示被告2012年7月至2013年8月份的社会保险系由原雅高厂缴纳。对于为何在其主张的2012年12月28日至2013年3月5日被告离职期间内原雅高厂仍继续为被告缴纳社会保险这一事实，第三人未能作出合理解释。另，被告主张原雅高厂注销时未支付被告解除劳动关系的经济补偿，第三人及原告对此未提供相应的证据予以反驳。
被告与第三人确认，被告与原雅高厂签订了一份期限自2010年11月1日起至2012年10月31日止的书面劳动合同，合同期满后，双方未再续签，被告继续在原雅高厂处工作，原雅高厂注销时被告的工资未结清。从第三人提供、被告确认的工资条查得：被告2013年4月份的应发工资为3496.02元，含加班费344.9元；2013年5月份的应发工资为4233.25元，含加班费627元；2013年6月份的应发工资为4100.92元，未显示含加班费；2013年7月份的应发工资为4490.67元，未显示含加班费。除上述工资条外，第三人未举证被告的其他工资台帐。此外，被告另举证三份工资条主张其在原雅高厂的工资收入，但这三份工资条未显示发放单位，工资结构与第三人提交、被告确认的工资条的结构也不完全一致，第三人也予以否认。
被告于2013年8月31日填写一份入职申请表，于2013年9月1日正式进入原告处工作。该入职申请表未约定试用期。原告据此入职申请表主张原、被告于2013年9月1日建立新的劳动关系；被告予以否认，主张被告填写该入职申请表是在由原告统一安排、不填写就不发放之前在雅高厂未结工资的情形下被迫填写的。对上述主张，被告申请了证人朱某、林某出庭作证。证人朱某、林某均曾与原雅高厂、原告存在过劳动关系，均证实从原雅高厂转到原告处工作时需要填写入职申请表、不填写不发放之前在原雅高厂的未结工资。
被告入职原告后双方未签订书面的劳动合同，原告也未安排被告休带薪年休假，也未支付被告应休未休年休假工资。被告于2013年10月28日离职。对于离职原因，原告主张系被告无故旷工自动离职，被告则主张系原告口头单方解雇，但双方均未能提供相应的证据予以证明。被告离职时未领取2013年9、10月份的工资，这两个月份的应发工资总额为7585.6元，由9月份工资3841.6元＋10月份工资3408元＋补伙食336元组成，未显示含加班费。
2013年11月19日，被告向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭提出申诉，请求裁决：原告、第三人及原雅高厂共同支付被告1、违法解除劳动合同的赔偿金29400元；2、2012年、2013年应休未休年休假工资差额3862元；3、2013年9月、10月工资共7000元；4、退还罚款50元；5、2012年12月1日至2013年10月28日未签订劳动合同的双倍工资差额46200元。该仲裁院于2014年1月26日作出仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决书发生法律效力之日起的5天内，由原雅高厂以及第三人负责通知和支付给被告如下共33824.25元款项，具体为：1、2012年度应休未休年休假工资1414.25元；2、未签劳动合同二倍工资差额32360元；3、退还罚款50元；二、在本裁决书发生法律效力之日起的5天内，由原告负责通知和支付给被告如下共26069.9元款项，具体为：1、2012年9月至10月份工资7000元；2、2013年度应休未休年休假工资1131.4元；3、未签订劳动合同二倍工资差额3662元；4、解除劳动关系经济补偿14276.5元；三、对被告提出的其他仲裁请求，依法不予支持。原告不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起本案诉讼。被告及第三人、原雅高厂未提起诉讼。
以上事实，有原告提供的仲裁裁决书及送达回证、入职申请表、2013年9-10月的工资单，被告提供的调解不成证明书、工资条、参保人险种缴费明细表，第三人提供的个体工商户营业执照、核准个体工商户注销登记通知书、住址机构代码废置通知单、企业法人营业执照、费用报销单、被告入职申请表、2013年4月至7月的工资表等以及本案庭审笔录附卷为证。
本院认为，原雅高厂系由第三人林干华投资经营的个体工商户，已于2013年7月29日注销，依据《中华人民共和国民法通则》第二十九条“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”的规定，原雅高厂的债务应由第三人承担。第三人未提起诉讼，视为第三人服从劳动仲裁裁决结果，故第三人应按仲裁裁决结果支付被告2012年度应休未休年休假工资差额1414.25元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额32360元及退还罚款50元。第三人在本案陈述中请求无需支付被告上述款项，无事实与法律依据，本院不予支持。
另，被告离职时未领取2013年9、10月份的工资，原告应予以支付。对于仲裁裁决原告支付被告这两个月份工资共7000元，原、被告均未提起诉讼，视为双方均服从这一项裁决，故原告应支付被告2013年9、10月份工资7000元。
结合原、被告的诉辩主张及第三人的陈述，本案的争议焦点在于：一、被告在原雅高厂及原告处的工作年限能否合并计算；二、原告应否支付被告2013年度应休未休年休假工资差额1131.4元；三、原告应否支付被告解除劳动关系的经济补偿14276.5元；四、原告应否支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额3662元。
关于第一个争议焦点。关于被告入职原雅高厂的时间，第三人作为用人单位负有举证责任，但未能举证，应承担举证不利的后果，本院采信被告的主张，认定被告入职原雅高厂的时间为2010年8月份。第三人另主张被告曾于2012年12月28日离职，后又于2013年3月5日重新入职原雅高厂。对此主张，第三人举证了一份费用报销单和被告填写的日期为2013年3月5日的入职申请表。首先，该费用报销单，第三人只举证了复印件，未能提供原件，被告也予以否认，本院不予采信；其次，该入职申请表系被告于2013年3月5日填写，存在被告于当日重新入职原雅高厂的可能性，但对于参保人险种缴费明细表显示被告2012年7月至2013年8月份的社会保险系由原雅高厂缴纳这一矛盾事实，第三人未能作出合理解释，本院采信被告提出的填写该入职申请表系因第三人想使被告的工龄停止计算而逼迫被告填写的主张，对该入职申请表不予采信。综上，本院认定被告于2010年8月份至2013年8月份期间一直在原雅高厂工作。
关于第三人将原雅高厂的设备折价转让给原告、原告的经营场所系原雅高厂的经营场所这一事实，原告与第三人均确认，本院予以认定。关于转让时原雅高厂员工的接收及未结工资的发放，原告与第三人的主张存在矛盾，双方均未提交相应证据证明，本院不予采信。结合均曾与原雅高厂、原告存在过劳动关系的证人朱某、林某的证言，以及被告2013年8月31日填写入职原告的入职申请表未约定试用期这一事实，本院认定系由原告和第三人安排原雅高厂的员工从原雅高厂到原告处继续工作、安排由原告发放原雅高厂员工在转让前的未结工资。被告虽然于2013年8月31日填表入职原告处工作，但依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限”的规定，被告在原告处的工作年限应自被告入职原雅高厂的时间即2010年8月份起算。
关于第二个争议焦点。承上，已知被告在原告处的工作年限自2010年8月份起算，并已知被告于2013年10月28日离职，参照《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”的规定，则被告2013年度应休的年休假为4天（301天÷365天×5天）。原告未安排被告休2013年度的年休假，依法应支付被告应休未休年休假4天的工资差额。
因第三人及原告未能提供被告离职前十二个月的工资台帐，本院依法以第三人及原告提供的现有工资台帐计算被告离职前的月平均工资及剔除加班费后的月平均工资。从现有工资台帐查得：被告2013年4月份的应发工资为3496.02元，含加班费344.9元；2013年5月份的应发工资为4233.25元，含加班费627元；2013年6月份的应发工资为4100.92元，未显示含加班费；2013年7月份的应发工资为4490.67元，未显示含加班费；2013年9、10这两个月份的应发工资总额为7585.6元，未显示含加班费。综上，计算得出被告离职前的月平均工资为3984.41元／月［（3496.02元＋4233.25元＋4100.92元＋4490.67元＋7585.6元）÷6个月］，剔除加班费后的月平均工资为3822.43元／月［（3496.02元＋4233.25元＋4100.92元＋4490.67元＋7585.6元-344.9元-627元）÷6个月］。
承上，被告离职前扣除加班费后的月平均工资为3822.43元／月，则被告应享受的未休年休假工资报酬的日工资为175.74元／天（3822.43元／月÷21.75天／月］。综上，原告应支付被告的2013年度应休未休年休假工资差额为1405.92元（175.74元／天×4天×200%）。被告未提起诉讼，视为服从仲裁裁决的金额1131.4元，故原告应支付被告2013年度应休未休年休假工资差额为1131.4元，原告请求无需支付此款，本院予以驳回。
关于第三个争议焦点。对于被告离职的原因，原告主张系被告无故旷工自动离职，被告则主张系原告口头单方解雇，但双方均未能提供相应的证据予以证明。因原、被告均无法证明被告的离职原因，本院视为系原、被告协商一致解除劳动关系。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿。因原雅高厂并未向被告支付过解除劳动关系的经济补偿，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定，计算原告应支付被告解除劳动关系经济补偿的工作年限时，应从被告入职原雅高厂时的入职时间2010年8月份起算。被告于2010年8月份入职，至2013年10月28日离职，工作年限为已满三年不满三年六个月，依法原告应支付被告3.5个月离职前月平均工资的经济补偿。据上，已知被告离职前的月平均工资为3984.41元／月，经计算，原告应支付被告解除劳动关系的经济补偿为13945.44元（3984.41元／月×3.5个月），此款原告应支付给被告。原告诉讼请求超出部分，本院不予支持。
关于第四个争议焦点。本案中，被告与原雅高厂签订的原劳动合同已于2012年10月31到期，故被告入职原告时，原告从原雅高厂处无期限未届满的劳动合同可承接，原告应与被告签订新的劳动合同。但原告一直未与被告签订书面劳动合同，原告也未能举证证实被告拒签，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资至补订书面劳动合同的前一日，原告应支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额。
被告于2013年9月1日正式入职原告处，原告最晚应于2013年9月30日前就与被告签订书面劳动合同但未签订，应自2013年10月1日起支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额至被告离职之日2013年10月28日止；且被告于2013年11月19日申请劳动仲裁主张二倍工资差额，未超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年的仲裁时效。综上，原告应支付被告2013年10月1日至2013年10月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额。已知被告2013年9、10月份的工资7585.6元，由9月份工资3841.6元＋10月份工资3408元＋补伙食336元组成，则被告2013年10月份的工资金额应为3570.21元（3408元＋336元÷58天×28天）。综上，原告应支付被告2013年10月1日至2013年10月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额3570.21元，原告诉讼请求超出部分，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第十条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条的规定，判决如下：
一、原告东莞市雅高家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告刘日2013年9、10月份工资共7000元；
二、原告东莞市雅高家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告刘日2013年度应休未休年休假工资差额1131.4元；
三、原告东莞市雅高家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告刘日解除劳动关系的经济补偿13945.44元；
四、原告东莞市雅高家具有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告刘日2013年10月1日至2013年10月28日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额3570.21元；
五、第三人林干华应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告刘日2012年度应休未休年休假工资差额1414.25元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额32360元及退还罚款50元；
六、驳回原告东莞市雅高家具有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费5元，由原告东莞市雅高家具有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 韦枝展
二〇一四年五月九日
书 记 员 陈倩媚
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国民法通则》
第二十九条个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止时，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包括用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。