安徽省定远县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）定民一初字第01333号
原告：陈某某，男，1993年11月11日生，汉族。
委托代理人：曹雷，安徽天定律师事务所律师。
被告：薛某某，男，1978年7月6日生，汉族。
被告：淮南市安顺汽车运输有限责任公司。
负责人：聂道承，经理。
委托代理人：毛振龙，安徽信智律师事务所律师。
被告：永诚财产保险股份有限公司淮南中心支公司。
负责人：李家旺，总经理。
委托代理人：穆世舟，该公司员工。
原告陈某某诉被告薛某某、淮南市安顺汽车运输有限责任公司、永诚财产保险股份有限公司淮南中心支公司（以下简称永诚财保淮南中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年6月8日立案受理后，依法由审判员吴少杰独任审判，于2014年3月28日公开开庭进行了审理。原告陈某某委托代理人曹雷，被告薛某某，被告淮南市安顺汽车运输有限责任公司委托代理人毛振龙，被告永诚财保淮南中心支公司委托代理人穆世舟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某某诉称：请求法院依法判决被告赔偿我医疗费131019.99元、营养费4500元（30元／天×150天）、住院伙食补助费1860元（30元／天×62天）、误工费21893.1元（62.6元／天×11.5个月）、护理费9688.4元（62.6元／天×150天）、交通费4000元、住宿费4390元、残疾赔偿金64784元（8098元／年×8年）、鉴定费1800元、律师代理费5000元、精神损害抚慰金4万元，计288935.49元中的255147.5元，并要求精神损害抚慰金在交强险中优先赔付。
被告薛某某辩称：我的车辆已经投保了交强险和商业三者险（不计免赔），原告的损失应由保险公司赔偿；事发后，我支付了55000元赔偿款，请求一并处理。
被告淮南市安顺汽车运输有限责任公司辩称：事故车辆挂靠在我司，我司承担的是连带责任；事故车辆已经投保了交强险和商业三者险，原告的损失依法应由保险公司承担。
被告永诚财保淮南中心支公司辩称：对事故的责任认定无异议，但我司不是直接侵权责任人，只承担理赔责任，不承担本案的诉讼费、鉴定费、律师代理费等；我司被保险车辆在事故中负主要责任，依据保险合同约定，对超出交强险限额的部分，商业险内我司只承担70%的赔偿责任；另我司申请非医保用药审核，鉴定非医保用药共计12692.65元，应予以扣除。
经审理查明：2012年11月30日20时10分，薛某某驾驶皖D×××××重型普通货车沿S311线由西向东行驶，行至S311线18Km＋270m处时撞到行人陈某某，事故造成陈某某受伤，皖D×××××重型普通货车损坏。2013年1月16日，定远县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定：当事人薛某某负此次事故的主要责任；当事人陈某某负此次事故的次要责任。陈某某受伤后，于同日入住定远县总医院治疗，2013年1月12日出院。其伤情经诊断为：一、特重型颅脑损伤1、弥漫性索轴损伤；2、广泛性脑挫裂伤；3、右侧额颞部硬膜下血肿；4、蛛网膜下腔出血；5、头皮裂伤。二、上唇皮肤粘膜裂伤。陈某某支付医疗费99192.91元（含两次外地专家医院会诊费用9000元）。2013年1月12日，陈某某入住安化医院继续治疗，同年2月2日出院，其伤情经诊断为：1、重度颅脑损伤恢复期；2、气管切开术后。陈某某支付医疗费14891.35元。2013年3月9日，陈某某又入住定远县总医院治疗，次日出院。其伤情经诊断为：一、特重型颅脑损伤1、弥漫性索轴损伤；2、广泛性脑挫裂伤；3、右侧额颞部硬膜下血肿；4、蛛网膜下腔出血；5、头皮裂伤。二、上唇皮肤粘膜裂伤。三、创伤性湿肺。四、外伤性癫痫。五、双门牙外伤性牙折，右上第三、四齿外伤性松动。陈某某支付医疗费及门诊费369元。2014年1月13日，陈某某至定远县总医院进行门诊治疗，支付医疗费12105.38元。2013年10月15日，合肥市精神病医院司法鉴定所鉴定陈某某属脑外伤所致精神障碍（轻度偏重）；2013年10月15日，安徽爱民司法鉴定所鉴定：被鉴定人陈某某因交通事故受伤致特重型颅脑损伤、弥漫性索轴损伤、广泛性脑挫裂伤、右侧额颞部硬膜下血肿、蛛网膜下腔出血；外伤性癫痫。遗留有脑外伤所致精神障碍（轻度偏重），构成道路交通事故七（VII）级伤残。误工损失日建议按受伤之日起至评残日前一日止确定；护理期建议按伤后150日确定；营养期建议按伤后150日计算。陈某某支付鉴定费1800元及合肥市第四人民医院检查费2390元。本案在审理期间，永诚财保淮南中心支公司提出书面申请，要求对陈某某涉案医疗费用中与交通事故损害没有关联性的用药及非国家医保医疗费用进行鉴定，受本院委托，安徽惠民司法鉴定所鉴定陈某某在住院治疗期间非医保用药费11263.52元人民币，非交通事故用药费1429.13元人民币。事故发生后，薛某某已支付赔偿款55000元。
另查明：陈某某系农业户口。皖D×××××重型普通货车登记车主系淮南市安顺汽车运输有限责任公司，实际车主为薛某某，该车在永诚财保淮南中心支公司投保了交强险和保险金额为30万元的商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间内。庭审中，永诚财保淮南中心支公司未能就保险条款中有关医疗费用中应扣除非医保用药的免责条款已履行了明确提示和明确说明的义务进行举证。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。定远县公安局对本起道路交通事故各方的责任认定事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确，本院予以确认。同时确认薛某某对陈某某因本次交通事故造成的损失除交强险外承担80%的民事赔偿责任，淮南市安顺汽车运输有限责任公司承担连带赔偿责任，陈某某自行承担20%的民事责任。由于薛某某所有的皖D×××××重型普通货车在在永诚财保淮南中心支公司投保了交强险和保险金额为30万元的商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间内，故由薛某某承担的部分，应由永诚财保淮南中心支公司在交强险责任限额内先行赔偿，不足部分在商业三者险责任限额内按责赔偿。原告主张交通费4000元过高，本院酌定为2500元；原告主张住宿费4390元过高，本院酌定为2000元；原告主张的医疗费中，应扣除非交通事故用药费1429.13元；原告主张律师代理费5000元，于法无据，本院不予支持；结合原告在本案中的伤残程度和过错责任，本院酌定其精神损害抚慰金为25000元；关于永诚财保淮南中心支公司辩称应扣除医药费中的非医保用药费用一节，因其未能就保险条款中有关医疗费用中应扣除非医保用药的免责条款已履行了明确提示和明确说明的义务进行举证，故该免责条款不发生效力，本院对该主张不予支持；永诚财保淮南中心支公司辩称不承担鉴定费和诉讼费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，本案的鉴定费用是为了确定陈某某的伤残等级和误工期、营养期、护理期在事故中具体损失数额所支付的必要的、合理的费用；另根据《诉讼费用交纳办法》第二十九的规定，诉讼费由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自承担的诉讼费用数额。故永诚财保淮南中心支公司该辩称理由不足，本院不予采信。据此，原告因此次交通事故造成的损失可确定如下：医疗费127519.51元（已扣除非交通事故用药费1429.13元）、营养费4500元（30元／天×150天）、住院伙食补助费1860元（30元／天×62天）、误工费21597元（62.6元／天×345天）、护理费9390元（62.6元／天×150天）、交通费2500元、住宿费2000元、残疾赔偿金64784元（8098元／年×8年）、精神损害抚慰金25000元；其中由永诚财保淮南中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费127519.51元、营养费4500元、住院伙食补助费1860元，计133879.51元中的10000元（余款123879.51元）；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告精神损害抚慰金25000元；赔偿原告误工费21597元、护理费9390元、交通费2500元、住宿费2000元、残疾赔偿金64784元，计100271元中的85000元（余款15271元）；在商业三者险中赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费余款123878.91元中的99103.61元（123879.51元×80%）；赔偿原告误工费、护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金余款15271元中的12216.8元（15271元×80%）；此外永诚财保淮南中心支公司还应承担鉴定费1400元。综上，永诚财保淮南中心支公司共计应赔偿原告各项损失232720.41元（10000元＋25000元＋85000元＋99103.61元＋12216.8元＋1400元）；由于原告的各项损失均由永诚财保淮南中心支公司在责任限额内进行了赔偿，故薛某某要求返还其支付55000元赔偿款，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告永诚财产保险股份有限公司淮南中心支公司于判决生效后十日内一次性赔偿原告陈某某各项损失232720.41元；
二、原告陈某某在获得上述赔款后一次性返还被告薛某某支付的赔偿款55000元；
三、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5120元，减半收取2560元，由原告陈某某负担160元，被告薛某某负担1150元，被告永诚财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担1250元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 吴少杰
二〇一四年四月十一日
书记员 王 玮
附本案适用相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内