上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第41587号
原告黄在云。
委托代理人黄宜辰，上海市康昕律师事务所律师。
委托代理人佘洁，上海市康昕律师事务所律师。
被告郭梁。
原告黄在云诉被告郭梁健康权、身体权纠纷一案，本院于2013年11月26日立案受理后，依法适用普通程序，于2014年3月4日、2014年3月13日公开开庭进行了审理。原告黄在云及其委托代理人黄宜辰、佘洁，被告郭梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄在云诉称，2012年9月4日下午13时20分许，原告在观看被告与他人打麻将时，因索要香烟与被告发生纠纷，被告殴打了原告，现要求被告赔偿原告医疗费人民币33，912元（以下币种相同）、住院伙食补助费400元（20元／天×20天）、护理费5，450元［住院期间实际支付1，200元＋（按照鉴定结论的105天-20天）×50元／天］、交通费1，000元（坐出租车来回30余次以及原告父母从外省市来沪看望原告坐火车的费用）、后续治疗费8，000元（依照医嘱）、营养费4，200元（105天×40元／天）、误工费21，000元（3，000元／月×7个月）、鉴定费2，800元、律师费10，000元。案件审理过程中，原告对无伤残等级的鉴定意见书有异议，要求重新鉴定，但明确如重新鉴定意见不被采纳，就不要求在本案中主张残疾赔偿金和精神损害抚慰金。
被告郭梁辩称，不同意原告的诉讼请求。纠纷中是原告先动手打被告的，纠纷发生后被告没有伤害原告，原告自身有过错，是在原告酒后产生的纠纷。原告的各项损失要求过高。事发后，被告已为原告在浦东新区人民医院垫付了26，000元。如果被告有赔偿责任，这些垫付的款项就作为赔偿款。
经审理查明，2012年9月4日下午13时20分许，被告及案外人乔甲、赵某某、乔乙四人在本市浦东新区川沙新镇一家棋牌室内打麻将，原告走进棋牌室观看被告及案外人乔甲、赵某某、乔乙四人打牌，被告自摸了一副牌，站在旁边观看的原告就问被告索要香烟抽，被告告知原告香烟在车上，要抽你自己去车上拿，原告就说被告太小气了，双方就发生口角，原告就先打了被告一拳，被告站起来与原告扭抱在一起，扭抱中原、被告都摔倒在地上。纠纷发生后，原告至上海市浦东新区人民医院进行验伤并住院治疗，入院诊断为左胫腓骨骨折，左腓总神经损伤，并于当天进行了手术治疗。在公安部门的询问笔录中被告郭梁称冲突过程中是原告喝了酒后到棋牌室先用手推了被告，之后两人再扭抱在一起，原告没有站稳摔倒在了地上，原告的小腿骨折，可能是原告自己扭伤的。对此原告称被告把原告摔倒在地上，并用膝盖压在原告小腿，致使原告小腿骨折，被告则认为，当时自己的确用手抱住原告，原告因站不稳而摔在了地上，但是自己没有压在原告的小腿上。
审理中，本院向原、被告出示了法院委托的司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的司法鉴定意见书，原告对司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告因受伤造成的伤残等级及休息、营养、护理期限的鉴定意见有异议，并申请重新鉴定。被告对司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心的司法鉴定意见书无异议，不同意重新鉴定。原告黄在云对被告郭梁垫付医疗费26，000元的事实予以确认，并同意在本案中一并处理。
上述事实有原告提供的询问笔录、验伤通知书、公安部门委托的司法鉴定意见书、出院记录、预交医疗费通知、门急诊医药费专用收据、住院医药费专用收据、陪护费发票、鉴定费发票、收入证明、律师费发票、交通费发票、村委会证明、法院委托的司法鉴定意见书；被告提供的证人赵某某、乔乙的当庭陈述及原、被告的当庭陈述等证据在案佐证。
本院认为，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的赔偿责任。根据纠纷发生后公安部门对相关当事人的询问笔录及原、被告陈述，纠纷发生时，原告先动手打被告使矛盾升级，被告上前抱住原告，扭抱过程中两人不慎倒地，倒地中造成原告小腿受伤。从整个过程来看，纠纷的起因是原告先动手打了被告，对此原告有过错。但考虑到原告的伤势确实是在双方倒地时形成，故被告也应负一定的责任。综合上述分析，被告对原告的伤害应承担40%的赔偿责任。审理中，原告黄在云对本院委托鉴定的鉴定意见书有异议，并申请重新鉴定，但原告未提供相应依据证明鉴定存在依据不足的情形。经本院审查，司法鉴定机构和鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法，故原告的重新鉴定主张，本院不予采纳。对于原告主张的各项赔偿项目，现分析如下：1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。现原告主张医疗费33，912元，并提供相应证据予以佐证，本院予以确认。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费400元，尚属合理，本院予以采纳。3、护理费。根据相关鉴定结论，原告的护理期限为105日（含二期）。原告主张住院期间的护理费为1，200元，并提供了相应的票据予以佐证，本院予以确认。对于剩余的85日，原告主张护理费4，250元，尚属合理，本院予以确认。故原告的护理费总计为5，450元。4、交通费。交通费应当以正式票据为证，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相结合，原告主张交通费1，000元过高，本院酌定为500元。5、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据相关鉴定意见，原告的营养期为105日（含二期）。原告主张营养费4，200元，尚属合理，本院予以确认。6、误工费。根据相关鉴定结论，原告的误工时间可确认为210日（含二期）。从原告提供的相关证据来看，其实际减少的收入为21，000元。据此，误工费确认为21，000元。7、鉴定费。原告支出的鉴定费2，800元，可纳入其合理损失范畴，本院对此予以确认。8、律师费。原告主张律师费10，000元过高，本院酌定律师费为7，000元。9、后续治疗费。原告主张后续治疗费8，000元，该费用尚未实际发生，本案中不作处理确认。综上，原告合理损失共计71，262元。现本院根据本案纠纷发生的起因、双方责任并结合公平合理原则，酌定由被告赔偿原告上述损失费75，262元中的40%，计30，104.80元，其余部分由原告自负。被告郭梁垫付原告的医疗费2，6000元，系原告受伤发生的相关费用，本院依法予以一并处理。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告郭梁应于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄在云医疗费33，912元、住院伙食补助费400元、护理费5，450元、交通费500元、营养费4，200元、误工费21，000元、鉴定费2，800元、律师费7，000元，共计75，262元的40%，计30，104.80元（已给付26，000元，尚需给付4，104.80元）；
二、驳回原告黄在云的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，681元，由原告黄在云负担1，128元，被告郭梁负担553元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 陈 梁
代理审判员 孙 杰
人民陪审员 吴凤鸣
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 白 璐
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。