新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵08民终585号
上诉人（原审被告）：薛秋玲，女，1969年10月1日出生。
委托代理人：滚其松（上诉人薛秋玲之夫），男，1968年3月13日出生。
委托代理人：吴继勇，新疆七合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：梅桂，男，1979年5月14日出生。
委托代理人：仇兴民，新疆君正律师事务所律师。
上诉人薛秋玲因与被上诉人梅桂健康权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院（2016）兵0801民初265号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人薛秋玲及其委托代理人滚其松和吴继勇、被上诉人梅桂及其委托代理人仇兴民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人薛秋玲上诉请求：请求二审法院撤销原判决第一项、第二项，依法改判上诉人承担本案30％的责任，并由被上诉人承担一、二审诉讼费及送达费。事实和理由：一、原判决关于“上诉人拉倒梯子致被上诉人受伤”的事实认定错误，责任比例划分不当。本案是被上诉人一侧扶梯子的人腾出手来欲扶上诉人所骑的电动车，导致梯子失去平衡向另一面倾倒致使被上诉人受伤。涉案维修电缆工作属于特种作业，作业人员需经培训并取得上岗证，在作业时按规定使用安全防护设施，要在现场设置安全警示标志，被上诉人一方在维修电缆时未按上述规定操作，其违章操作行为是导致事故发生及伤害后果加重的主要原因，应当负主要责任。二、原判决关于误工期、住宿费、残疾赔偿金、精神抚慰金认定不当。1、根据规定被上诉人误工期应当是120日，原判决认定200日过长。2、被上诉人住在石河子市北泉镇，在二医院治疗无需住宿，医院也不收取陪护人员的住宿费，原判决支持住宿费无依据。3、被上诉人常年生活工作在141团，应按兵团连队居民来确定其残疾赔偿金数额。4、被上诉人对事故发生负主要责任，原判决确定的精神抚慰金数额过高，应当调低。
被上诉人梅桂辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
原告梅桂向一审法院起诉请求：请求法院判决被告赔偿原告各项损失共计226857元，并承担本案诉讼费用。赔偿清单：1、医疗费44559.48元；2、残疾赔偿金110232元（27558元/年20年20%）；3、误工费32656.80元（49668元/365天240天）；4、护理费16329.20元（49668元/365120天）；5、住院伙食补助费725元（29天25元/天）；6、营养费1800元（120天15元/天）；7、交通费1500元；8、鉴定费2435元；9、复印费185.50元；10、住宿费1000元；11、精神抚慰金15000元。
一审法院认定事实：2013年10月31日15时许，在通往一四一团十三连居民区的小路上（南北走向），原告与同事卢锋、代学松、任杰受电信公司的指派，在路西侧架设伸缩梯抢修被挂断的悬空电缆线（东西走向）。为了锻炼作为新手的原告，由原告爬梯子进行施工作业，代某、任某在下边两侧扶梯子。被告驾驶大运牌两轮电动车由南向北行驶回连队，在经过梯子时，电动车不慎挂住了梯子上的白色尼龙绳，车子失去平衡摇摆不定，代某松开扶梯子的一只手去扶电动车，还没扶到电动车便倒了，梯子顺势被拉倒。在梯子上作业的原告掉落在路边的林带受伤，代某等人立即将原告送往一四一团医院进行抢救，被告垫付了抢救费2000元。当天，原告转至石河子大学第一附属医院住院治疗，主要诊断为腰1椎体爆裂骨折，于11月21日出院。原告此次住院治疗支出医疗费35014.45元。2015年4月20日，原告到石河子大学第一附属医院第二次住院治疗，主要诊断：取出骨折内固定装置，其他诊断：陈旧性腰椎骨折。原告此次住院7天，于4月27日出院，支出医疗费8562.36元。2015年9月8日，原告委托新疆中信司法鉴定中心对其伤情进行鉴定。9月14日，该鉴定中心出具【2015】临鉴字第775号鉴定意见书，鉴定意见：伤残程度为九级，误工期240日，护理期120日，营养期120日。原告支出鉴定费2400元。
原告所进行的高空作业属于特种作业，法律规定从事特种作业的劳动者必须经过专门培训并取得特种作业资格。原告作业时未取得特种作业操作证，未采取安全防护措施，未设置安全警示标志。原告两次住院的医疗费已由工伤保险机构进行赔偿。另查明，新疆生产建设兵团2014年度在岗职工平均工资为49668元，城镇居民可支配收入为27558元，连队常住居民人均纯收入13930元。
一审法院认为，本案的争议焦点为：1、被告是否构成侵权以及应承担的责任比例；2、原告主张的赔偿项目和数额是否合理合法。
公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告驾驶电动车在途经原告作业现场时，未尽到谨慎安全行驶的义务，不慎挂到作业梯子上的绳子，继而将梯子挂倒原告致伤。原告的损害后果和被告的行为存在因果关系，且被告存在过错，故被告行为构成侵权，应承担侵权责任。被告以电动车未碰到梯子为由进行抗辩，认为原告受伤与其无关，该抗辩与被告在下野地派出所作的笔录相互矛盾，故该院对被告的抗辩意见不予采纳。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据安全生产法的规定，原告作为从业人员，在作业过程中，应严格遵守本单位的安全生产规章制度和操作规程，服从管理，正确佩戴和使用劳动防护用品。但本案原告作业时未取得特种作业操作证、未采取安全保障措施、未设置安全警示标志，即原告未尽到安全注意义务，忽视对自己生命健康的保护，对于损害的发生也有一定的过错，故应当减轻侵权人的责任。综合各方面因素分析事故发生的原因力，该院认为被告没有谨慎驾驶的行为是事故的发生的主要原因，其过错较大，应承担主要侵权责任。原告防护措施不到位的行为是事故发生的次要原因，应承担事故次要责任。根据双方的过错程度及原因力的大小，该院认为被告承担60%责任，原告自担40%责任为宜。
原告主张的各项损失该院认定如下：
1、医疗费。原告两次住院支出医疗费44559.48元，已由工伤保险部门对原告进行赔偿，原告无权重复主张，因为原告不能因被告的违法行为而获利。同时，被告亦不能因此免除责任，对原告已进行赔偿的社会保险机构有权就被告应承担的医疗费部分进行追偿；
2、残疾赔偿金。根据原告伤残等级为九级，原告住所地和居住地为北泉镇，参照2014年兵团城镇居民人均可支配收入27558元进行计算，该院确定其残疾赔偿金为110232元（27558元/年20年20%）。
3、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。该院根据原告两次住院治疗的实际情况及病历，参考法医鉴定评定的误工期240天，该院认定误工期为200天，参照2014年兵团在岗职工年均工资49668元的标准计算，误工费为27215元（49668元/365天200天）。
4、护理费。根据原告伤情、住院情况、出院证明、鉴定意见等实际情况，参照2014年兵团在岗职工年均工资49668元的标准计算，确定护理费为16329元（49668元/365120天）。
5、营养费。根据受害人的伤残情况，参照法医鉴定意见，该院确定营养费为1800元（15元/天120天）。
6、住院伙食补助费。根据原告实际住院29天，参照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准，该院确定住院伙食补助费为725元（25元/天29天）；
7、交通费。根据原告住院、出院均需要支出交通费的实际情况，结合原告提供的交通费票据，该院酌情确定交通费为1000元；
8、鉴定费。根据原告委托鉴定需支出鉴定费的实际情况，结合原告提供的鉴定费发票，该院确定鉴定费为2400元；
9、复印费，根据原告复印病历需支出复印费的实际情况，结合复印费票据，该院确定复印费185.50元。
10、住宿费1000元，根据陪护人员住宿需支出住宿费的实际情况，结合原告提供的住宿费票据，该院确定住宿费1000元。
以上原告的各项损失共计160886.50元。被告按照责任比例应赔偿原告96532元（160886.50元60%）。
11、精神抚慰金。根据侵权人的过错程度、侵害方式、损害后果、当地平均生活水平等因素，该院酌定精神抚慰金5000元。因精神抚慰金不按双方过错程度划分责任比例，故被告应赔偿原告精神抚慰金5000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《中华人民共和国安全生产法》第五十四条，《中华人民共和国劳动法》第五十五条、第五十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告薛秋玲赔偿原告梅桂残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、住宿费等各项损失共计96532元，于本判决生效后十日内付清；二、被告薛秋玲赔偿原告梅桂精神抚慰金5000元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告梅桂的其他诉讼请求。案件受理费4702元，减半收取2351元（原告已预纳），由原告负担1299元，被告负担1052元（于本判决生效后十日内给付原告）。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方当事人一致认可原判决认定“通往一四一团十三连居民区的小路上（南北走向）”事实中的“南北走向”应当为“东西走向”，本院对该事实予以确认。上诉人对原判决认定“在经过梯子时，电动车不慎挂住了梯子上的白色尼龙绳，车子失去平衡”的事实提出异议，认为是“绳子是挂在上诉人的脚脖子上，然后电动车失衡”。经查阅原审卷宗，被上诉人及其证人任杰、代学松、卢锋对该事实的陈述与原判决相关认定基本一致，上诉人与其证人谢玉祥对该事实陈述基本一致，原判决对上诉人的相关陈述未有叙述，本院予以补充。除上述情况外，双方当事人对原判决认定的其他事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、本案的责任比例如何划分；二、本案中误工期、住宿费、残疾赔偿金标准、精神抚慰金如何确定。
关于焦点一，本案的责任比例如何划分的问题。上诉人认为其只应当承担本案30％的赔偿责任。本院认为，电动车驾驶人应当尽到安全行驶义务，上诉人在驾驶电动车通行过程中，未尽谨慎驾驶注意义务，作为驾驶人的上诉人或者电动车挂到被上诉人作业梯子上的绳子，从而引发使梯子倾倒被上诉人受伤的法律后果，上诉人存在过错应当承担相应民事责任。被上诉人在进行高空作业时未采取安全防护措施，未设置安全警示标志存在过错，应当减轻上诉人的责任。但被上诉人一方的过错尚不足以单独引发本案事故，引发本案事故的直接原因是上诉人的侵权行为，即没有上诉人未尽谨慎驾驶注意义务的外力作用，本案事故不会必然发生，上诉人过错较大，原判决关于双方当事人责任比例的认定符合本案的客观事实和法律规定，并无不当，上诉人的相关上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于焦点二，本案中误工期、住宿费、残疾赔偿金标准、精神抚慰金如何确定的问题。关于误工期，上诉人认为根据公安部的规定应当为120日，本案鉴定意见书根据新疆司法厅及新司鉴协的规定认定为240日，本院认为，关于误工期的认定在实践中可以区分手术治疗与非手术治疗，被上诉人腰椎受伤两次住院手术治疗，第二次住院治疗是取出骨折内固定装置，鉴定意见书认定误工期240日，原判决调整为200日并无不当。关于住宿费，被上诉人在原审中提供了其在医院住院期间亲属进行护理时的正规住宿发票，上诉人未提供证据反驳，其应当承担相应费用。关于残疾赔偿金标准，被上诉人住所地位于石河子市北泉镇，其为电信公司石河子市分公司员工，适用城镇居民标准确定残疾赔偿金数额符合法律规定。关于精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害赔偿数额的确定可考虑如下因素：侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；侵权行为所造成的后果；侵权人的获利情况；侵权人承担责任的经济能力；受诉法院所在地平均生活水平等因素，故原判决确定上诉人赔偿被上诉人精神损害抚慰金5000元与本案的客观事实较为符合。上诉人关于相关费用不承担或过高的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上，一审判决虽对个别事实表述不当，但认定其余事实清楚，适用法律正确，裁判结果正确，故对上诉人薛秋玲的上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2331元（上诉人已预交），由上诉人薛秋玲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡立军
代理审判员 游绍群
代理审判员 张小萍
二〇一六年九月九日
书 记 员 常莎莎