广东省惠州市惠城区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1302民初1274号
原告：张兴金，男，1986年8月13日出生，汉族，住址：江西省萍乡市上栗县。
委托诉讼代理人：杨静、张育根，均系广东邦翰律师事务所律师。
被告：杨辉，男，1983年5月20日出生，汉族，住址：湖北省咸丰县。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市江北期湖塘路5号水云居办公楼1层、4-6层。
负责人：陈飞龙，总经理。
委托诉讼代理人：廖志华，系该公司员工。
原告张兴金与被告杨辉、中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
当事人诉辩意见
原告张兴金向本院提出诉讼请求：1、判决被告一、二向原告支付赔偿款294167.5元（详见赔偿清单）；2、判决被告二在交强险赔偿范围内优先向原告支付赔偿款122000元，不足部分由被告一、二承担连带赔偿责任；3、本案的一切诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2017年09月01日23时39分，被告一杨辉驾驶粤Ｌ×××××号小型轿车从和畅家园往万信佳方向行驶，行经惠风五路锦盈商务宾馆路段超车时，与同向行驶由原告张兴金驾驶的赣Ｂ×××××号普通二轮摩托车（后载案外人赵斌）发生碰撞，造成原告、赵斌受伤及两车辆损坏的交通事故，肇事后被告一驾驶车辆离开现场的交通事故。随后惠州市公安局交通警察支队仲恺大队出警并出具441306【2017】第T00797号《事故认定书》，认定被告一对该次事故承担全部责任，原告不负此事故的责任。另经调查，被告一在被告二处购买了交通事故强制责任保险（保险单号为：AGUZMOOCTP17X002793U）、商业保险保险单（保险单号为：AGUZMOOY141××××2762C）。因原告、二被告无法就赔偿问题协商一致，原告为了维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告的诉讼请求。
被告杨辉辩称，对原告请求的项目由法院依法认定，原告所有的医疗费均系我方支付、住院期间护工的护理费每天200元也由我方支付。
被告中国太平财产保险有限公司惠州中心支公司辩称，—、肇事车辆粤Ｌ×××××在我司承保交强险122000元、商业第三者险50万元，含不计免赔。保险期限从2017年5月3日到2018年5月4日。事故发生在保险期限内。我司交强险垫付1万元其中垫付张兴金5000元、赵斌5000元。二、本次事故我司仅在交强险限额内承担赔付责任，商业险（第三者险、车损险）不承担赔付责任。首先，商业险属于合同纠纷，赔付应受到保险合同的约束。损害赔偿和保险赔偿是两个不同的概念，交通事故中的损害赔偿是责任人对其所造成的全部损失进行赔偿，而保险公司对同一交通事故进行的保险赔偿，却要受保险条款的保障范围、保险金额、保险期限、除外责任以及免赔额等诸多要素的限制。根据《机动车第三者责任保险条款》第24条第贰款第一项事故发生后、在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，保险人均不负责赔付。依据惠州市公安局交通警察支队仲恺大队作出441306（2017）第T00797号事故认定书，驾驶员杨辉发生交通事故后驾驶车辆离开现场，属于商业险免责事由，故我司商业险不承担赔付责任。并且事故发生后接近一个月，即2017年9月28日才向我司报案。依据保险法第二十一条投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后，应当及时通知保险人。故意或者因重大过失未及时通知，致使保险事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿或者给付保险金的责任。三、被答辩人主张的赔偿金额有误。1、我司对被答辩人的伤残等级有异议，要求对其受伤部分进行复勘，如被答辩人不配合，我司提出对其伤残等级进行重新鉴定申请。伤残赔偿金应按照农村标准计算，被答辩人未提供银行流水、社保证明、完税证明等，应按照农村标准计算。2、营养费过高。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案虽然有医嘱，但是诉求过高，建议酌情500元-1000元。3、护理费应按照标准为80元计算。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十四条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案无医嘱要求出院后需要护理，护理天数应该按照实际住院天数100天计算。4、误工费缺乏依据，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十二条：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案被答辩人诉求误工费不合理，未提供银行流水清单、社保证明等资料，无法证实住院期间单方扣发工资的事实。即使支持误工费，由于被答辩人构成伤残，应计算至走残日前一天合计108天。5、被抚养人计算有误，请法院依法纠正。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案被答辩人父母均是农村户籍，应按照农村居民人均年生活消费支出标准计算。被答辩人主张按照城镇居民人均消费性支出计算，与实际不符。另外计算年限有误。7、交通费缺乏事实依据，不予支持。8、后续治疗费过高，建议待实际发生时处理。8、精神损害抚慰金明显过高，我司不是侵权人，不承担精神损害抚慰金。并且本次事故造成被答辩人伤残，根据当地的司法环境，精神损害抚慰金不超过5000元。三、鉴定费、诉讼费属于保险责任免除情形，答辩人不承担支付义务。
查明的案件事实
经审理查明，2017年09月01日23时39分，杨辉驾驶粤Ｌ×××××号小型轿车从和畅家园往万信佳方向行驶，行经惠风五路锦盈商务宾馆路段超车时，与同向行驶由张兴金驾驶的赣Ｂ×××××号普通二轮摩托车（后载：赵斌）发生碰撞，造成张兴金、赵斌受伤及两车辆损坏的交通事故，肇事后杨辉驾驶车辆离开现场。惠州市公安局交通警察支队仲恺大队经现场勘查作出441306[2017]第T00797号《道路交通事故认定书》，认定：驾驶人杨辉负此事故全部责任；驾驶人张兴金及乘客赵斌不负该事故责任。
事故发生后，原告随即被送往中信惠州医院住院治疗，于2017年12月11日出院，共住院100天，出院诊断为：1、右肱骨近端粉碎性骨折；2、右臂丛神经损伤；3、多处软组织挫擦伤。出院医嘱为：1、出院后全休两个月，三个月不能参加体力劳动；2、出院后注意加强营养，注意保护患肢避免再骨折；3、出院后每隔1个月返院复查一次，连续复查三次，每次费用约人民币800元；4、骨折愈合后取出内固定物，费用约人民币8000元；5、不适随诊。原告为进行上述治疗共产生医疗费75377.99元，其中，被告杨辉垫付了70377.99元、被告中国太平洋保险有限公司惠州中心支公司垫付了5000元。另外，被告杨辉还向原告支付了3200元。
另查一，原告于2017年12月15日自行委托广东远大法医临床司法鉴定所对其所受损伤与交通事故的因果关系及伤残等级进行鉴定，该所于2017年12月20日出具远大司鉴所[2017]临鉴字第448号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人张兴金所受损伤已达治疗终结时间，其体内内固定物不影响伤残等级的评定结果；2、被鉴定人张兴金所受损伤与本次交通事故有直接因果关系；3、被鉴定人张兴金右肱骨近端粉碎性骨折，行内固定手术治疗，致右肩关节功能丧失64%（尚未达75%以上），构成九级伤残。此次鉴定，原告支付了鉴定费2500元。
另查二，原告为证明其事故发生前的收入状况向本院提交了《劳动合同》、工资单、《工作证明》。原告与案外人惠州市天鸽网络科技有限公司于2016年3月1日签订的期限为2016年3月1日至2018年2月28日的固定期限劳动合同中约定：原告的工作内容为作业员；工资为3500元/月。原告提交的工资单显示：原告2016年4月-2017年8月的工资分别为3350元、3250元、3350元、3450元、3450元、3450元、3250元、3450元、3450元、3350元、3480元、3350元、3450元、3350元、3350元、3450元、3450元。原告提交的案外人惠州市天鸽网络科技有限公司出具的《工作证明》中载明：“兹有张兴金自2016年3月至今在我公司上班，从事操作员职务，月收入人民币3400元。此人因2017年9月1日发生交通事故受伤住院治疗，请假6个月，至今未来上班。其工资已停发。在入职期间，在公司员工宿舍居住至今。”
另查三，张招生（1945年10月17日出生）与郑冬连（1951年9月29日出生）共生育三子一女，即张荷兰、张新根、张兴木及原告。张招生、郑冬连及原告均为非农业家庭户籍。
另查四，被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司称，被告杨辉在事故发生后驾驶车辆离开现场，属于商业险免责事由。为对此进行证明，被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司向本院提交了《机动车第三者责任保险条款》及录音。《机动车第三者责任保险条款》第二十四条规定：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……（二）驾驶人有下列情形之一者：1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；……”。被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司称，上述《机动车第三者责任保险条款》其已实际提供给被告杨辉，且还进行了书面告知，但被告杨辉对此不予认可，称保险单不是其本人领取的，保险公司也未对免责条款向其进行过解释说明，且录音吵杂，无法确定录音中是否是其本人。
另查五，原告提起本案诉讼时，本案事故的另一受害人赵斌于2018年1月22日以杨辉、中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司为被告向本院提起了诉讼[案号：（2018）粤1302民初1275号]，赵斌在该案中的损失为：1、医疗费60802.12元；2、住院伙食补助费10000元；3、护理费10000元；4、营养费2000元；5、交通费1500元；6、误工费18606.24元；7、伤残赔偿金75368.6元；8、精神损害抚慰金10000元；9、被抚养人生活费57226.6元；10、鉴定费2500元；11、后续治疗费14400元；以上各项合计262403.56元。
裁判的理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，当事人双方应根据事故责任的大小承担相应的民事责任。交警部门通过现场勘验、检查而做出的《事故认定书》，程序上符合法律规定，实体处理上对事故的基本事实、成因分析合理合法，因此，本院对该认定书予以确认。
原告在本案中的损失如下：1、医疗费75377.99元；2、住院伙食补助费10000元（100元/天×100天）；3、护理费10000元（100元/天×100天）；4、营养费2000元（酌定）；5、交通费1500元（酌定）；6、误工费18133元，原告请求计算误工费18133元未超过法定标准，本院予以支持；7、伤残赔偿金150737.2元（37684.3元/年×20年×20%）；8、精神损害抚慰金20000元（酌定）；9、被抚养人生活费31474.63元[（张招生：28613.3元/年×8年×20%÷4人）+（郑冬连：28613.3元/年×14年×20%÷4人）]；10、鉴定费2500元；11、后续治疗费10400元（8000元+800元×3次）；以上各项合计332122.82元。
因被告杨辉已为本案肇事车辆粤Ｌ×××××号小型轿车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保了交强险及商业第三者责任险50万元（不计免赔），且被告杨辉在本次事故中负全部责任，故，被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在该车交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告5285.87元[原告张兴金属于医疗费用赔偿项下的损失为：医疗费75377.99元、住院伙食补助费10000元、营养费2000元、后续治疗费10400元，合计97777.99元；另案原告赵斌属于医疗费用赔偿项下的损失分别为：医疗费60802.12元、住院伙食补助费10000元、营养费2000元、后续治疗费14400元，合计87202.12元；97777.99元÷（97777.99元+87202.12元）×10000元=5285.87元]，并应在该车交强险伤残赔偿限额内按比例赔偿原告64638.63元[原告张兴金属于伤残赔偿项下的损失为：护理费10000元、交通费1500元、误工费18133元、伤残赔偿金150737.2元、精神损害抚慰金20000元、被抚养人生活费31474.63元，合计231844.83元；另案原告赵斌属于伤残赔偿项下的损失为：护理费10000元、交通费1500元、误工费18606.24元、伤残赔偿金75368.6元、被抚养人生活费57226.6元，合计162701.44元；231844.83元÷（231844.83元+162701.44元）×110000元＝64638.63元]。扣除被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险赔偿限额内应承担的上述69924.5元后，原告剩余的262198.32元损失，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任险责任限额内予以赔付。因被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司、杨辉已分别向原告支付了5000元、73577.99元，故被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任险责任限额内还应向原告支付赔偿款183620.33元。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司抗辩称，被告杨辉在事故发生后驾驶车辆离开现场，属于商业险免责事由，但仅凭被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司提交的录音，并不足以证实其已对该免责事项向投保人履行了提示和解释说明义务，被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司以此为由进行抗辩，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决生效之日起七日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内向原告张兴金支付赔偿款69924.5元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司应于本判决生效之日起七日内在机动车商业第三者责任险赔偿限额内向原告张兴金支付赔偿款183620.33元；
三、驳回原告张兴金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1971元，由原告张兴金负担271元，由被告杨辉负担1700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审 判 长 丁金亮
审 判 员 张淦如
人民陪审员 何子贤
二〇一八年七月二十日
法官 助理 杨婉怡
书 记 员 江美美