河南省唐河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1328刑初462号
公诉机关唐河县人民检察院。
被告人徐生爽，男，1977年7月15日出生于河南省唐河县，汉族，小学肄业，农民，住唐河县。因涉嫌诈骗于2016年6月2日被唐河县公安局刑事拘留，2016年7月8日被唐河县公安局执行逮捕。
辩护人常平，河南海涛律师事务所律师。
辩护人李志恒，河南恒阳律师事务所律师。
唐河县人民检察院以唐检公诉刑诉(2016)396号起诉书指控被告人徐生爽犯诈骗罪,于2016年11月7日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。唐河县人民检察院指派检察员韩兰英出庭支持公诉，被告人徐生爽、辩护人常平、李志恒到庭参加诉讼。现已审理终结。
唐河县人民检察院指控：被告人徐生爽与他人结伙采取欺骗手段，以小额美元冒充大额美元与他人进行美元交易，于2015年5月14日在唐河县城以3500美元冒充20万美元骗取安徽人章某人民币20万元。2015年11月21日在泌阳县城以23482美元冒充50万美元，骗取香港籍居民曾某人民币39万元。所获赃款与合伙人共同分获。
案发后，徐生爽向唐河县公安局退缴所获诈骗章某赃款120000元。已由公安机关发还给章某。
针对上述指控事实，公诉机关当庭出示了被告人徐生爽的供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见书、现场勘查笔录等相关证据。据此，公诉机关认为，被告人徐生爽的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院对被告人徐生爽定罪处罚。
被告人徐生爽对公诉机关指控的犯罪事实及其罪名不持异议，请求从轻处罚。辩护人辩称，被告人徐生爽在公诉机关指控的二起诈骗犯罪中均起次要辅助作用，是从犯，依法可以减轻处罚。二起诈骗所使用的美元，均是真钞，应当从诈骗数额中扣除。其认罪态度好，归案后至庭审中均能如实供述自己的犯罪事实，且归案前已主动退缴了犯罪所得，取得了被害人的谅解，建议法庭对徐生爽从轻处罚。
经审理查明：一、2015年4月份，被告人徐生爽的同村村民琚贵英（已判处刑罚）欲用美元兑换人民币的方式实施诈骗。琚贵英电话联系安徽人章某，谎称自己叫李冬梅，能低价兑换美元，2元人民币兑换1美元，诱骗章某信任与其进行人民币兑换美元交易。后琚贵英联系被告人徐生爽提供美元实施诈骗，二人约定骗得财物后，除去本钱，二人平分。
2015年4月10日，章某到河南省南阳市，联系琚贵英查看琚贵英是否有美元，琚贵英携带徐生爽提供了一匝100张，面值为100元的美元去到章某入住在南阳市一宾馆内，经章某等人查看确认系真币。后琚贵英携带美元离去。2015年5月7日，琚贵英到章某入住的南阳市521旅馆，以给提供美元的上线红包为由，骗取章某人民币9900元，并与章某约定做20万美元交易。2015年5月14日上午,章某电话联系琚贵英进行人民币兑换美元交易，琚贵英让其携款到唐河县城新汽车站进行交易，后琚贵英联系徐生爽送美元到唐河县城，徐生爽驾车到唐河县城文峰广场与琚贵英会面，徐生爽将经过伪装的装有20匝封面为面值100元，中间为面值1元的美妙，每匝100张共计3500美元的铜制箱子交给琚贵英，琚贵英查看后，携带该箱子于当日11时许，在唐河县县城新汽车站与章某会面，二人同乘一辆出租车，沿唐河县城友兰大道自西向东行驶。出租车行驶中，琚贵英把装美元的箱子打开，向章某展示，谎称是20万美元，后把箱子和一把钥匙交给章某，章某交给琚贵英20万元人民币，并说下余的20万人民币以后再给。当车行至友兰大道与星江路交叉口东侧，琚贵英让章某下车到附近旅馆查看美元，琚贵英趁机乘车逃离，琚贵英与徐生爽会合后，所骗取的20万元人民币，徐生爽分获12万元。章某所收到部分美元，还债给朋友樊某2500美元，樊某将该美元兑换人民币使用。下余美元被唐河县公安局扣押。经中国银行股份有限公司南阳分行鉴定，章某提交琚贵英诈骗所使用1002张面额为1美元的美元均属真钞。经查询2015年5月14日当日美元与人民币汇率为1美元兑人民币6.11元。徐生爽、琚贵英此次诈骗所使用的3500美元，折合人民币21385元。徐生爽参与此次作案实际诈骗所得为178615元。
2015年5月18日，被告人琚贵英被唐河县公安局民警抓获，当场查扣琚贵英携带的赃款73000元。后琚贵英女儿主动向唐河县公安局补缴了琚贵英所获其余赃款16900元。
2015年5月19日，被告人徐生爽委托亲戚张某1到唐河县公安局退缴所得款120000元。
2015年6月12日，唐河县公安局向章某发还被骗款209900元。
上述事实，被告人徐生爽在开庭审理过程中亦无异议，且有证人赵某、樊某、张某2、张某1等人证言，被害人章某的陈述，被告人徐生爽及同案人琚贵英供述笔录、唐河县公安局接处警登记表、搜查笔录、扣押清单、到案经过、前科查询证明、接受证据材料清单、发还物品清单及琚贵英实施诈骗时所用的箱子、美元照片等证据予以证实。以上证据均经庭审质证，控辩双方均无异议。其证据来源合法、客观真实，本院予以确认。
二、2014年底，被告人徐生爽化名张军明子通过他人介绍认识福建人朱某。徐生爽谎称有美元，可以4.2元人民币兑换1美元。朱某信以为真，联系香港籍居民曾某购买，曾某、朱某为购买美元到泌阳县城。2015年11月21日，被告人徐生爽伙同同村村民徐文群、徐振合（二人已判处刑罚）预谋后，徐生爽、徐文群将美元装入铜制箱内，每匝100张，其中四匝面值全是100的美元，其余是封面放置一张面值100的美元，中间全部是面值1美元。徐生爽、徐文群携带该经过伪装装美元的铜制箱子去到朱某所登记的旅社房间内，让朱某查验，徐文爽、徐文群相互配合，徐生爽用身体遮挡朱某视线，徐文群用箱子整匝面值100元的美元轮换拿出让朱某查验，取得朱某的信任，实际用23482美元冒充50万美元，骗取曾某预付款39万元人民币。徐文爽、徐文群二人携带39万元人民币离开交易现场，徐振合带车在路上接应徐生爽、徐文群回到唐河县城到徐生爽家中，徐生爽、徐文群将该39万人民币进行分赃。徐生爽分得23.6万元人民币，徐文群分得15.2万元人民币，徐振合分得2000元人民币。各人将分得赃款据为已有。
2015年12月9日，经中国银行股份有限公司驻马店分行鉴定，曾某提交公安机关扣押在案的美元均属真钞。
经查询2015年11月21日当日，美元、人民币汇率中间价为1美元兑换6.378元人民币，23482美元折合人民币149768.196元，即实际骗得数额240231.8元。
另查明，2016年5月9日，被告人徐文群的亲属退还曾某经济损失39万元人民币，曾某出具书面谅解书表示对徐生爽等人行为的谅解。
综上，徐生爽参与的上述二起诈骗，实际诈骗所得人民币418846.8元。
上述事实，被告人徐生爽在开庭审理过程中亦无异议，并有证人朱某证言，受害人曾某的陈述，被告人徐生爽及同案人徐文群、徐振合的供述笔录、现场勘验笔录、搜查笔录、检查笔录、辨认笔录、被告人徐生爽公安户籍信息、辨认笔录、扣押美元清单、涉案美元照片及鉴定意见书、谅解书、收条等证据予以证实。上述诸证据均经当庭举证、质证，控辩双方均无异议，其各证据来源合法，客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人徐生爽以非法占有为目的，采取隐瞒真相以小额面值美元冒充大额面值美元之手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。唐河县人民检察院指控被告人徐生爽的犯罪罪名成立，本院予以支持。关于辩护人辩护主张用于诈骗的美元应在犯罪数额中扣除之理由，经查，徐生爽等人使用流通的美元货币，作为诱饵。本案受害人主观上亦是想按照双方约定的兑换比率支付人民币后得到相应的美元，受害人也实际获得了部分美元，实际损失不是所支付给被告人的全部人民币。应以徐生爽等人的诈骗获得人民币数额减去所交给被害人美元等值的人民币数额。此项辩护意见成立，予以支持。因此，公诉机关指控徐生爽诈骗数额有误，认定其诈骗数额巨大不当，应予纠正。关于辩护人辩称，徐生爽是从犯之观点，经查，本案属共同犯罪，徐生爽与他人结伙共同实施上述二起诈骗，具体实施过程中，徐生爽行为积极，分别担任不同的角色，与其同案人相互配合，徐生爽对完成犯罪发挥着不可或缺的作用，辩护人此辩护观点不能成立，本院不予采纳。被告人徐生爽归案后能如实供述自己的犯罪事实,自愿认罪,且归案前已主动将诈骗所得退缴到公安机关，挽回了被害人经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人与之相对应辩护观点成立，本院予以采纳。综合被告人徐生爽的犯罪事实，犯罪性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十二条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人徐生爽犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币30000元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即徐生爽刑期自2016年6月2日起至2022年12月1日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、扣押在案美元由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 李全体
审判员 陈 卓
审判员 郜 峰
二〇一七年二月二十三日
书记员 张克兰