福建省泉州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)闽05刑终1774号
原公诉机关福建省惠安县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴某1，男，1994年5月28日出生于福建省惠安县，汉族，住惠安县。系本案被害人。
委托代理人汪阳，惠安县惠中法律服务所法律服务工作者。
上诉人（原审被告人）陈培平，男，1993年7月20日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，建筑工，住惠安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人黄一河、王锋，福建兴惠律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）柯晓杰，男，1996年3月30日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，无业，住惠安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）惠安县新桥商务酒店有限公司，住所地：福建省惠安县东桥镇沿溪路36号。
法定代表人黄群聪，该酒店总经理。
委托代理人杨国强、李冰芯，福建议正律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某2，男，汉族，1984年9月3日出生于福建省惠安县，汉族，住惠安县。系本案被害人。
被上诉人（原审被告人）ＸＸ平，男，1988年8月21日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，无业，住惠安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月9日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
被上诉人（原审被告人）吴荣福，男，1975年7月15日出生于福建省惠安县，汉族，文盲，打工，住惠安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月5日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
被上诉人（原审被告人）叶培军，男，1987年2月3日出生于福建省泉州市，汉族，初中文化，水电工，住泉州市泉港区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
被上诉人（原审被告人）曾森勇，男，1993年7月21日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，工程监理员，住惠安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年3月9日被刑事拘留，同年3月14日被监视居住，同年11月2日被取保候审。现在家。
原审附带民事诉讼原告人张某1，男，1961年3月17日出生于福建省惠安县，汉族，住惠安县。系本案被害人。
福建省惠安县人民法院审理福建省惠安县人民检察院指控原审被告人ＸＸ平犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、原审被告人吴荣福、叶培军、陈培平、柯晓杰、曾森勇犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人吴某1、张某1、张某2提起附带民事诉讼一案，于2017年10月19日作出（2016）闽0521刑初918号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人吴某1、原审被告人陈培平、柯晓杰及原审附带民事诉讼被告人惠安县新桥商务酒店有限公司均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员陈育程等人出庭履行职务。上诉人吴某1及其代理人汪阳、上诉人陈培平及其辩护人黄一河、王锋、上诉人柯晓杰、上诉人惠安县新桥商务酒店有限公司的代理人杨国强、李冰芯、原审被告人ＸＸ平、吴荣福、叶培军、曾森勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、故意伤害犯罪事实
1．2016年2月24日凌晨1时许，被告人ＸＸ平因琐事与被害人吴某1在惠安县酒吧内发生纠纷后，为泄恨遂纠集被告人吴荣福、叶培军、陈培平、柯晓杰、曾森勇将吴某1叫到惠安县酒吧西侧的巷子内，并持棒球棍殴打吴某1及来劝阻的被害人张某3，后逃离现场。2016年6月6日，经惠安县公安局物证鉴定室鉴定，吴某1损伤程度为重伤二级。2016年3月7日，经惠安县公安局物证鉴定室鉴定，张某4损伤程度为轻微伤（一处）。
2016年3月14日，被告人曾森勇通过其父亲曾某1预付给被害人吴某1医药费人民币5万元。审理期间，被告人曾森勇又支付赔偿款10万元给被害人吴某1，并取得了吴某1的谅解，吴某1不再向曾森勇主张其他赔偿权利；被告人柯晓杰、陈培平分别通过其家属向本院预交赔偿款2万元、1万元。
2．2015年10月24日凌晨0时许，被害人张某1在惠安县许某1经营的麻将馆内与许某1发生口角，并走到被告人ＸＸ平、郑某（已判决）、林某（已判决）、王某某（已判决）等四人的麻将桌边，将桌上的麻将推倒、拿起麻将子乱砸后向门外跑去，ＸＸ平、郑某、林某、王某某等四人就追逐张某1至许某1麻将馆门口对张某1实施殴打，致使张某1右腿骨折。2015年12月15日，经惠安县物证鉴定室鉴定，张某1的损伤程度为轻伤一级。
3．2015年4月20日晚上9时许，被告人吴荣福因客人未支付小费与被害人张某2等人在位于惠安县的新桥酒店一楼门口发生争执，后双方发生打斗，吴荣福持锄头柄将张某2打伤。2016年4月8日，经惠安县公安局物证鉴定室鉴定，张某2的损伤程度为轻伤一级。
案发后，新桥酒店支付医疗费2万元给被害人张某2。
二、寻衅滋事犯罪事实
2015年6月29日凌晨1时许，李某（已判决）为发泄私愤，纠集被告人ＸＸ平以及另外三名男子（另案处理）到惠安县被害人蔡某1经营的私人加油站内，用铁尺、锤子等工具砸开加油站的板房门，并将该加油站内的加油机、电脑、打印机等物品砸毁。2015年8月7日，经惠安县价格认证中心鉴定，蔡某1经营的加油站内损失的财物价值为人民币45937元。
本院审理被告人李某寻衅滋事案期间，李某赔偿了被害人蔡某1损失人民币10万元，并取得了被害人的谅解。
2016年3月4日,被告人柯晓杰、陈培平在324国道惠安县螺城镇路段盛延租车行内被惠安县公安局抓获归案，被告人叶培军在惠安县螺城镇中心花园被惠安县公安局抓获归案；2016年3月5日被告人吴荣福在惠安县东桥镇新桥酒店被惠安县公安局抓获归案；2016年3月9日，经被告人曾森勇动员，被告人ＸＸ平与曾森勇一同到惠安县公安局城关派出所投案。
另查明：原告人吴某1因本案受伤后，于当日（2016年2月24日）凌晨到惠安县医院住院治疗，入院诊断病情为：1.左额颞顶部创伤性硬膜外出血；2.脑疝，创伤性；3.左额骨骨折；4.左颞骨骨折；5.左颧骨骨折；6.头皮裂伤。住院期间使用所使用的白蛋白（人血白蛋白）系根据治疗需要外购自备药品。2016年4月6日，原告人吴某1治愈出院，合计住院42天。2016年6月1日和11月5日，原告人吴某1到解放军第一八零医院眼科医院门诊治疗。上述治疗花费医疗费用合计73035.64元。2016年7月8日，经原告人吴某1委托，福建天行司法鉴定所作出鉴定意见：1.吴某1损伤评定为九级伤残；2.吴某1损伤误工时间评定为180天；3.吴某1损伤护理时间评定为90天。鉴定费用1860元。
原告人张某1因本案受伤后，于当日（2015年10月24日）凌晨到惠安县医院住院治疗，入院诊断：1.右侧胫腓骨骨折（下段）；2.多处软组织挫伤（多处擦挫伤）。同年11月12日好转出院，花费医药费26297.74元。2015年12月14日，原告人张某1到解放军第一八零医院复诊，花费医药费1001.3元。上述医药费合计27299.04元。2016年4月8日，经原告人张某1委托，福建明鉴司法鉴定所作出鉴定意见：张某1伤残程度评定为八级伤残；2.张某1护理期限为120日；3.后期治疗费用建议为9000元。鉴定费用1900元。
原告人张某2因本案受伤后，于2015年4月22日到中国人民解放军第180医院门诊治疗，诊断结果：中型颅脑损伤。次日，原告人张某2到惠安县卫生院住院治疗，同年5月10日出院，合计住院18天。出院诊断：1.顶部硬膜外血肿；2.左顶骨骨折；3.枕顶部头皮血肿。出院医嘱：1.注意休息，避免着凉；2.不适，门诊随访。上述住院期间的2015年4月28日，原告人张某2又到中国人民解放军第180医院进行诊治。出院后，张某2于2015年5月11日、2016年3月30日到中国人民解放军第180医院门诊治疗，经诊断：1.中型颅脑损伤；2.双额部硬膜下积液。上述住院期间和出院后，原告人张某2先后于2015年4月22日、7月11日和12月9日到泉州德诚医院进行医学影像检查、复查。上述治疗合计花费医药费6225.19元。经原告人张某2委托，福建万鸿司法鉴定所于2016年11月7日作出鉴定意见：1.张某2的损伤评定为十级伤残；2.张某2的误工期评定为120天，护理期限评定为60天。花费鉴定费合计2600元。
原判认定上述事实有被害人吴某2、张某4、张某1、张某2、吴某3、蔡某1的陈述、证人曾某1、曾某2、张某5、陈某1、张某6、许某1、许某2、方某、陈某2、程某1、林某、郑某、王某、吴某4、梁某、钟某1、张某7、陈某3、陈某4、蔡某2、吴某5、陈某5、李某的证言、受案登记表、立案决定书、报案材料、到案经过、赔偿协议书、收条、谅解书、书面便签、工作说明、受案登记表、治安调解协议书、（2016）闽0521刑初276号、（2016）闽05刑终795号、（2016）闽0521刑初253号、（2016）闽0521刑初429号刑事裁判文书、东桥镇新桥酒店案发现场照片、提取笔录及张某2伤情照片、法医学人体损伤程度鉴定书、价格鉴定结论意见书、辨认笔录及照片、户籍证明、被告人ＸＸ平、吴荣福、叶培军、陈培平、柯晓杰、曾森勇的供述与辩解、附带民事诉讼原告人提供的身份证、企业信用信息、常住人口登记卡、出生证明、出院小结、入院记录、诊断证明书等病历材料、医疗费用票据、鉴定意见书等证据予以证实。
原审法院认为，被告人ＸＸ平的行为构成故意伤害罪和寻衅滋事罪；被告人吴荣福、叶培军、陈培平、柯晓杰、曾森勇的行为均已构成故意伤害罪。对被告人ＸＸ平依法数罪并罚。第1、3起故意伤害犯罪均系持械作案，可对相关被告人酌情从重处罚；对在第1起故意伤害犯罪及在寻衅滋事犯罪中作用较小的相关被告人均酌情从轻处罚。被告人ＸＸ平、曾森勇系自首，分别予以从轻和减轻处罚；被告人叶培军、陈培平、柯晓杰到案后能如实供述，酌情从轻处罚；被告人曾森勇赔偿了被害人吴某1的大部分损失并得到谅解、被告人柯晓杰、陈培平分别预交了部分赔偿款，对涉案被告人均酌情从轻处罚；被害人张某1对矛盾激化有一定责任，对被告人吴荣福酌情从轻处罚；同案人李某在案发后赔偿了全部损失并取得谅解，对被告人ＸＸ平酌情从轻处罚；案发后，新桥酒店支付了部分赔偿款，对被告人吴荣福酌情从轻处罚。综合被告人曾森勇的犯罪情节，可对其宣告缓刑。被告人ＸＸ平、吴荣福、叶培军、陈培平、柯晓杰、曾森勇的犯罪行为给附带民事诉讼原告人吴某1造成经济损失，应共同承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人吴某1因本案造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费依法认定为人民币170735.32元。本案已支付及预交的赔偿款合计18万元，超过上述认定数额，预交赔偿款予以照准。被告人ＸＸ平的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某1造成经济损失，应与同案人林某、郑某、王某共同承担民事赔偿责任。生效判决已确定同案人林某、郑某、王某应赔偿附带民事诉讼原告人张某1人民币235016.8元，被告人ＸＸ平与同案人承担连带赔偿责任。被告人吴荣福的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某2造成经济损失，应承担民事赔偿责任。被告人吴荣福是在执行工作任务时造成被害人损害，依法应由用人单位即新桥酒店直接承担赔偿责任。新桥酒店承担责任后，可依法向被告人吴荣福进行追偿。附带民事诉讼原告人张某2因本案造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费依法认定为人民币58049.74元，新桥酒店已支付的2万元赔偿款应予以扣除。据此判决：一、被告人ＸＸ平犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，合并执行有期徒刑四年六个月。二、被告人吴荣福犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。三、被告人叶培军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。四、被告人陈培平犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。五、被告人柯晓杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。六、被告人曾森勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。七、被告人柯晓杰、陈培平分别赔偿附带民事诉讼原告人吴某1经济损失人民币2万元、1万元，合计3万元。八、被告人ＸＸ平应于判决生效后的一个月内对本院（2016）闽0521刑初276号刑事附带民事判决书判决的第(三)项所确定赔偿附带民事诉讼原告人张某1因本案造成的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费等经济损失合计人民币276490.35元的85%，即235016.8元，并与同案人林某、郑某、王某互负连带责任。九、被告单位惠安县新桥商务酒店有限公司应于本判决生效后十五日内赔偿附带民事诉讼原告人张某2因本案造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费等经济损失合计人民币58049.74元，扣除已付的2万元，尚应支付38049.74元。
上诉人吴某1诉称：原审没有判决被上诉人ＸＸ平、吴荣福、叶培军、ＸＸ平、柯晓杰、曾森勇应承担的赔偿份额及互负连带责任违反《侵权责任法》的有关规定，应予以纠正；原审将曾森勇支付的15万元赔偿款抵作其他被上诉人的赔偿款违反了其与曾森勇之间的《赔偿协议书》约定。请求撤销原判，在扣除曾森勇的赔偿份额后，改判被上诉人ＸＸ平、吴荣福、叶培军、ＸＸ平、柯晓杰在其应当承担的赔偿份额内赔偿其经济损失并互负连带赔偿责任。
上诉人陈培平诉称：其是在不知情的情况下跟随柯晓杰来到现场，属被动参与，且其到现场后未参与殴打被害人，属于从犯，原判未予认定错误；其系初犯、偶犯，认罪态度好，案发后其家属对被害人及家属进行了诚恳道歉和积极妥善的给付并得到谅解。综上，原判对其量刑畸重，请求改判并适用缓刑。其辩护人提出：柯晓杰打电话叫上诉人陈培平过来时并没有说清楚要过来干嘛；陈培平虽有持棒球棍，但后面扔掉了，并未参与殴打，且在场同案人均未指认陈培平有实施殴打行为；从本案起因和实施殴打过程看，陈培平的作用是很小的，且有认罪。原判量刑过重，应予以改判。
上诉人柯晓杰诉称：是同案人ＸＸ平多次打电话并叫人开车将其接到现场，其到现场时并不清楚情况，且未对被害人动手，所起作用较小，应认定为从犯；案发后其通过家属主动赔偿被害人二万元，且归案后主动供述犯罪事实；其本来想要去自首，在滨江国际小区门口被警察带走，并非在盛延租车行被抓获，故应认定其是自首。原判量刑过重，请求从轻改判。
上诉人惠安县新桥商务酒店有限公司诉称：吴荣福在案发前两个月已离职，案发当天吴荣福只是偶尔到酒店才与被害人发生纠纷打斗，且打斗地点亦在酒店外，故案发时其与吴荣福没有劳动关系，吴荣福不是履行工作任务，与被害人的打斗系属个人行为，应由吴荣福个人承担民事赔偿责任。原审判决由其直接承担赔偿责任错误，请求撤销原判第九项，改判驳回被上诉人张某2对其的诉讼请求。其代理人发表相同的代理意见。
泉州市人民检察院检察员出庭意见：本案事实清楚，证据确实、充分。陈培平在侦查阶段对其为何到现场做了明确供述，且能得到ＸＸ平、柯晓杰供述的印证。二审庭审也证实了陈培平事先知道要过来参与打架，并有用棒球棍打对方。故陈培平所称不知情来到现场，未殴打对方，应认定是从犯的上诉理由不能成立。根据公安机关出具的到案经过，公安机关已经掌握了柯晓杰的行踪并将其抓获，不符合自首的情形，故柯晓杰提出是自首的上诉理由不能成立。原判根据本案事实、情节等，对上诉人陈培平、柯晓杰的定罪准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，一、故意伤害部分。
1、上诉人吴荣福系惠安县东桥商务酒店有限公司（以下简称新桥酒店）的保安。2015年4月20日晚，被害人张某2、吴某3等人应吴某4之邀到该酒店209包厢喝酒。当晚21时许，上诉人吴荣福与被害人张某2、吴某4等人因吴某4未支付小费问题在该酒店一楼门口发生争执。后双方发生打斗，上诉人吴荣福持锄头柄打伤被害人张某2的头部等处。经法医鉴定，被害人张某2的损伤程度为轻伤一级。案发后，新桥酒店支付给被害人张某2医疗费人民币2万元。
另查明，被上诉人张某2受伤后先到中国人民解放军第180医院门诊治疗，次日转至惠安县卫生院住院治疗，同年5月10日出院，共住院治疗18天。被上诉人张某2还先后两次到中国人民解放军第180医院门诊治疗及到泉州德诚医院进行医学影像诊查。被上诉人张某2共花费了医疗费用人民币6225.19元。2016年11月7日，经福建万鸿司法鉴定所鉴定，被上诉人张某2伤残程度为十级伤残；误工期为120天；护理期为60天。被上诉人张某2为此支付了鉴定费人民币2600元。
认定上述事实的证据有：
1.被害人张某2的陈述、辨认笔录及照片，证实2015年4月20日晚22时许，其受吴某4之邀到新桥酒店209包厢喝酒。后其扶着喝醉酒的吴某4下楼时，酒店保安吴荣福和一个经理将其等人拦下，让其等人将包厢小妹的小费结清，双方发生争执并在酒店门口吵了起来。吴荣福用脚踢了吴某4一下，其听到有人喊将里面的工具拿出来。没多久酒店的几个员工拿着工具（好像是镀锌管或是锄头柄）跑出来，其等人见状便向酒店边的桥头跑，其被对方一个人用工具打到头部。其继续往桥头跑，对方还持工具在后面追，因雨天路滑，其摔倒在地。之后吴荣福等三四名男子围着持镀锌管或是锄头柄打到其头部和身上，打了一会儿其便昏迷了。
2.被害人吴某3的陈述，证实2015年4月20日22时许，其和吴某4、“伍佰”及两个其不认识的朋友到新桥酒店209包厢喝酒。吴某4和那两个其不认识朋友先行离开到楼下时，与服务员为包厢小妹小费支付问题发生争执。其得知后下来看到吴某4和那两个其不认识朋友在酒店旁边的面包店门口吵架，其中一穿西装的酒店人员跟吴某4吵得最凶。其在跟酒店经理解释时，有听到那个穿西装的酒店人员叫人拿棍子过来。过了一会儿，其左耳后被人打了一棍子，就后退了几步，接着又一棍打在其头上。其很生气，就冲上去跟酒店的人打在一起，其头上又被棍子打到二、三下，头上全是血。酒店的人见状就都退后，后吴某4将其带到东桥卫生院治疗。当时其这方有五人在场，其他四人也有和酒店的人打在一起，现场很乱，其没注意具体情况。
3.证人吴某4的证言、辨认笔录及照片，证实2015年4月20日晚，其在新桥酒店209包厢请张某2、吴某3等人喝酒，后其喝醉了。当晚22时许，张某2和陈某3将其扶下楼离开。保安吴荣福等人在酒店旁边以其没有支付小妹小费为由将其拦下，双方发生了争执，并互相拉扯、辱骂。吴荣福先踢了其一脚，并叫人去拿工具，其看到有人拿镀锌管出来。随即双方打了起来，其看到吴某3被几个人围着用拳头打，就冲上去拉那些人。对方又有人过来拿镀锌管打到其身上及脸部，其左脸颊被打后摔倒在地。旁边的吴某3被吴荣福等二、三个男子持镀锌管殴打，头部可能流血了，那些人见状便都跑开了。当时场面很混乱，对方有七、八个人。事后其听张某2说他的头部也被打伤了。
4.证人梁某的证言，证实其是新桥酒店的员工。2015年4月20日23时许，酒店小妹说209包厢的客人没有付小费给她，其向主管钟某1汇报，并说那些客人快走到楼梯了，钟某1就自己过去了。不久其听到有人通过对讲机呼叫在酒店楼下和客人吵架，叫大家过去帮忙。其和钟某1各拿了一把锄头柄跑出酒店，一起来到桥头位置，将锄头柄放在东桥街桥头边的蛋糕店墙角。其站在蛋糕店靠近东桥街位置，看到保安吴荣福在桥头跟一个客人大声争执小费支付问题，张某7和其他客人在旁边劝。吴荣福转身走，那个客人一脚踹向吴荣福。其见状冲上去抓住那个客人的衣领，用拳头打了他的脑袋好几下。吴荣福、钟某1等四、五个人也在动手打那些客人，场面很混乱，天又下着雨，其没注意具体情况。后来有人将其拉开，叫其不要打了，其就没打了。打完后，其就和酒店的人走回酒店，在路上有看到吴荣福拿着一根锄头柄，但其没注意他是否有伤人。其知道有两个客人被打伤了，其中被其打的那个客人头部流血，但其没看到他具体是如何受伤的。
5.证人钟某1的证言，证实其是新桥酒店的主管。2015年4月20日晚22时许，二楼的服务员通过对讲机告知其209包厢的小妹没拿到小费，客人已经下楼了，其就和那个小妹、保安吴荣福在酒店旁边面包店门口拦住了那个穿红衣服、没给小费的客人（即吴某4），叫他付小费，但他说没钱，不给，还跟吴荣福吵了起来并互相推来推去。那个拿雨伞的客人（即张某2）和另一客人就在旁边劝，酒店总监也过来帮忙劝。后来人越来越多，双方语气越来越重。张某2踢了吴荣福一下，双方的人就互相拉扯起来。其到宿舍一楼拿了一根锄头柄、一个穿蓝白外套的男青年也拿了两根铁棍出来。后其将锄头柄放在宿舍楼边的巷子口，走到东桥街时，看到吴荣福、穿蓝白外套男青年、“小帅”在用拳头打一男子，两根铁棍丢在地上。其将两根铁棍拿回酒店监控室内，担心人少吃亏，便通过对讲机把梁某叫下来，后和梁某各持一根锄头柄赶到东桥街桥头，将锄头柄都放在面包店门口。梁某用拳头打了一客人几下，两人扭打在一起。在街的另一边，张某2拿雨伞不知打了谁一下，吴荣福拿起放在面包店门口的一根锄头柄沿着东桥街追打张某2。张某2跑到桥头时摔倒在地，吴荣福持锄头柄朝他身上乱打了好几下。张某2爬起来跑了一小段，吴荣福又追到桥头的十字路口，打了他几下便返回了。当时场面很混乱，天较暗，其没注意其他人是怎么打的。打完后其这方的人陆续回到酒店时，其有看到吴荣福和穿蓝白外套男青年手上各拿着一根锄头柄。
6.证人张某7的证言，证实其经营新桥酒店，是酒店的主要管理者。2015年4月20日晚22时许，其听到酒店楼下有吵架声，过去后看到在酒店大门左侧有二三个客人因不给小费问题和保安吴荣福、KTV总监钟某3、主管钟某1、一个小姐等人在吵架。其中一个酒醉的客人（即吴某4）一直说没叫小姐，不给小费，还一直威胁。突然一个穿蓝白外套男青年冲过去推了客人一下，酒店的员工和客人就打起来。双方跑到东桥街拉扯起来，有三个客人分成三个位置在吵架，其中一个拿雨伞的客人（即张某2）用雨伞打到一个酒店员工，双方就撕扯打了起来。没过一会儿，梁某、钟某1、穿蓝白外套男青年各拿了一根锄头柄赶到现场。吴荣福不知从谁的手中拿了一根锄头柄，沿着桥头去追打张某2，朝张某2全身乱打，张某2被打后倒在路边。其急忙将张某2扶坐在路边，后其就返回酒店了。现场参与打架的有吴荣福、钟某1、梁某和那个穿蓝白外套男青年，其看到吴荣福持锄头柄追打张某2，没注意其他人的情况。
7.证人陈某3的证言、辨认笔录及照片，证实2015年4月20日晚22时30分左右，其到新桥酒店和张某2一起扶吴某4下楼到小车里，准备载他回去，但酒店保安吴荣福及几个工作人员又把他拉下来，说包厢内小妹的小费没有给，双方就在酒店旁边的路上争执了起来。吴荣福威胁不让离开，踢了吴某4一脚，还大声叫人把工具拿出来。双方便相互拉扯，冲到东桥街厮打起来，其站在车边不敢上前。其看到酒店的人拿锄头柄及铁棍之类的工具打吴某4，吴某4被打后摔倒在地。这时，又有几个人去追打旁边的张某2，其中吴荣福拿着锄头柄在追打。张某2跑到桥头位置时摔倒在地，吴荣福持锄头柄打了张某2几下，张某2爬起来向大路跑去，吴荣福在桥头靠近大路的位置追上张某2并又打了几下。当时张某2被很多人追到桥头打，其看到吴荣福有拿锄头柄在打，没注意其他人怎么打。
8.案发现场照片及提取笔录，证实案发现场情况及在新桥酒店后面路上提取到作案工具锄头柄两根。
9.法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片，证实被害人张某2损伤程度。
10.收条，证实案发后新桥酒店支付给被害人张某2医疗费2万元。
11.被上诉人吴荣福在侦查阶段供称，2015年4月20日晚22时许，新桥酒店主管钟某1和一个小妹来到酒店一楼，对其说一个客人没给小费就要离开，叫其一起去看一看。其三人到停车场拦住那个穿红衣服的客人（醉了让人扶着，即吴某4），让他付小费，一个拿雨伞的客人（即张某2）也在旁边劝。但吴某4一直辱骂其，双方发生争执。后来吴某4踢了其一脚，双方在东桥街相互拉扯在一起。张某2用雨伞朝其头部敲了一下，其从桥头面包店门口捡了一个锄头柄冲过去，张某2见状往桥头方向跑，其追过去，张某2摔倒在地。后其和后面追来的人就返回酒店了。当时拿锄头柄的还有一个穿蓝白外套的，叫“小杨”。“小帅”和梁某好像也有动手，当时场面很乱，其没注意他们是怎么打的。
12、被上诉人张某2提供身份证、疾病证明、出院小结等病历材料，证实身份证、常住人口登记卡、出生证明、出院小结、入院记录、诊断证明书等病历材料及医疗费用票据，证实其身份及住院、门诊治疗及花费医疗费用等情况。
提供企业信用信息，证实新桥酒店的工商登记情况。
提供鉴定意见书及鉴定费票据，证实其伤残等级、误工时间、护理时间等及花费鉴定费用情况。
2、2015年10月24日凌晨0时许，被害人张某1在惠安县许某1经营的麻将馆内与许某1发生口角，并走到被告人ＸＸ平和郑某、林某、王某（均已判决）的麻将桌边，将桌上的麻将推倒、拿起麻将子乱砸，后向门外跑去。被告人ＸＸ平和郑某、林某、王某某就追到麻将馆门口，对张某1实施殴打，致张某1右腿骨折。经惠法医鉴定，张某1的损伤程度为轻伤一级。
原审附带民事诉讼原告人张某1受伤后到惠安县医院住院治疗，同年11月12日出院，共住院治疗19天，花费医疗费人民币27299.04元。同年12月14日，张某1到解放军第一八零医院复诊，花费医药费1001.3元。2016年4月8日，经福建明鉴司法鉴定所鉴定，张某1的伤残程度为八级伤残；护理期为120日；后期治疗费用建议为人民币9000元。张某1为此花费鉴定费人民币1900元
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人张某1的陈述、辨认笔录及照片，证实2015年10月24日0时许，其与程某1酒后到惠安县许某1经营的麻将馆里。程某1向“阿彬”催讨欠款时吵了起来，许某1责备其和程某1到麻将馆闹事，叫其离开。其很生气就走到林某等人打麻将的桌边，将麻将推倒。林某等四人就追逐其。在麻将馆门口，其被其中一人推倒在地，后被林某等人围着用脚乱踢，致其右小腿粉碎性骨折。
2.证人许某1的证言、辨认笔录及照片，证实2015年10月24日0时许，张某1与程某1酒后到其在惠安县螺城镇启明街德和商住区6号楼2号店经营的麻将馆里。程某1一进门就以“阿彬”借款未还乱骂“阿彬”，两人争执起来。其叫张某1、程某2回去，张某1就将郑某、王某、“阿肥”和另一男子在打的麻将推倒并抓起来乱砸，郑某等四人和林某就从麻将馆追逐张某1至门口，并殴打张某1。
3.证人许某2的证言，证实2015年10月24日0时许，其在许某1经营的麻将馆打麻将。张某1与一男子进来后就大喊大叫。后张某1将一张桌子上的麻将抓起来乱砸，那几个正在那张桌子打麻将的男子就追逐张某1至门口，将张某1推倒在地并用脚乱踢。
4.证人方某的证言，证实2015年10月24日0时许，其在许某1经营的麻将馆打麻将。张某1酒后与一男子进来不知说什么。许某1说他们是故意来捣乱，张某1就将一张桌子上的麻将抓起来乱砸，砸到在那张桌子打麻将的四男子中的一人，那四男子就追逐张某1到门口。其没有跟出去，不清楚那四男子如何殴打张某1。
5.证人陈某2的证言、辨认笔录及照片，证实2015年10月24日0时许，张某1酒后与程某1到许某1经营的麻将馆里捣乱。程某1向“阿彬”催讨欠款并大喊大叫，许某1叫他们离开。张某1就走到林某、郑某、王某、“阿肥”的麻将桌边，将桌上的麻将推倒又抓起来乱砸。后张某1往门口跑，林某、郑某等四人就追出去。
6.证人程某1的证言，证实2015年10月24日0时许，其与张某1酒后到惠安县许某1经营的麻将馆催讨欠款。其看见欠其款项的“阿彬”在里面，就骂他，“阿国”及一男子要打其，其就跑了。后其返回许某1经营的麻将馆，看见张某1倒在地上，张某1说他的脚骨折了。
7.证人王某、林某、郑某的证言，均证实2015年10月24日凌晨0时许，张某1和程某1酒后到许某1经营的麻将馆滋事，将他们这桌的麻将抓在手里乱砸后往门外跑。他们伙同ＸＸ平追到没见过门口，张某1被推倒在地后，他们四人就围着踢打张某1。
8.法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人张某1的受伤情况及损伤程度。
9、生效（2016）闽0521刑初276号、（2016）闽05刑终795号、（2016）闽0521刑初253号刑事裁判文书，证实本案事实、同案人王某、林某、郑某及附带民事部分的处理情况。
10.被上诉人ＸＸ平庭审时对其伙同郑某、林某、王某殴打被害人张某1的犯罪事实供认不讳。
11.原审附带民事诉讼原告人张某1提供身份证、入院记录、手术记录单、出院小结、检查报告单、医疗费票据及住院费用清单，证实其身份及住院、门诊治疗及花费医疗费用等情况。
提供鉴定意见书及鉴定费发票，证实其伤残程度及花费鉴定费用等情况。
3、2016年2月24日凌晨1时许，被上诉人ＸＸ平因琐事与被害人吴某1在惠安县酒吧内发生纠纷后，为泄恨遂纠集上诉人陈培平、柯晓杰、被上诉人吴荣福、叶培军、曾森勇到酒吧西侧的巷子内，持棒球棍殴打吴某1及来劝阻的被害人张某3，后逃离现场。经法医鉴定，吴某1因外伤致左额颞顶部硬膜外出血伴左额、颞骨线性骨折，损伤程度为重伤二级；张某4损伤程度为轻微伤（一处）。同年3月4日,上诉人柯晓杰、陈培平、被上诉人叶培军先后被抓获归案；次日被上诉人吴荣福被抓获归案；同月9日，被上诉人ＸＸ平、曾森勇一起到公安机关投案。案发后，被上诉人曾森勇亲属预付给被害人吴某1医药费人民币5万元。案件审理期间，被上诉人曾森勇又支付给被害人吴某1赔偿款人民币10万元，并取得了吴某1的谅解；上诉人柯晓杰、陈培平分别预交了赔偿款人民币2万元、1万元。
上诉人吴某1受伤后被送到惠安县医院住院治疗，同年4月6日出院，共住院治疗42天；之后上诉人吴某1先后三次到解放军第一八零医院眼科医院门诊治疗。上诉人吴某1为此共花费医疗费用人民币73035.64元。同年7月8日，经福建天行司法鉴定所鉴定，上诉人吴某1的伤残程度为九级伤残；误工时间为180天；护理时间为90天。上诉人吴某1支付了鉴定费用人民币1860元。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人吴某2的陈述，证实2016年2月24日凌晨，其被ＸＸ平叫到惠安县子里，后被五、六名二十多岁的男子持棒球棍殴打，致头部受伤住院治疗。
2.被害人张某4的陈述、辨认笔录及照片，证实2016年2月24日凌晨1时许，有人站在KK酒吧大门西侧栏杆位置叫吴某1过去下，吴跑到西侧巷子时，有六、七名男子持工具围过去要打吴。其见状赶到吴某1的身边时，被人用棒球棍打到头背腹部等处三下。其朝对方踢了几脚后就和吴某1朝八二三街的方向跑，吴某1没跑几步摔倒在地，后被那些人持棒球棍乱打。这时跟其二人一起在酒吧喝酒的朋友手持啤酒瓶追了出来，对方就朝巷子里跑走了。并辨认出ＸＸ平系参与持棒球棍殴打的人。
3.证人曾某2的证言、辨认笔录及照片，证实2016年2月23日23时许，其和吴某1、张某6、张某4、张某5、曾某3、陈某1等人在KK酒吧喝酒。次日凌晨1时许，其等人听说吴某1在酒吧外头被人打了，就冲出酒吧，并在酒吧大门左侧巷子内发现吴某1。当时吴某1已经被打了，头上流了很多血，对方已经跑了。吴某1说对方往巷子里跑了，其等人','2018-10-03
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