广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤19民终8316号
上诉人（原审被告）：东莞市亮剑家具有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇连平村下高田地段。
法定代表人：李太平。
委托代理人：方映天，广东广健律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：李太平，男，汉族，1975年9月6日出生，住湖北省石首市。
委托代理人：方映天，广东广健律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：穆棱市亮剑家具有限公司。住所地：黑龙江省牡丹江市穆棱市穆棱经济开发区。
法定代表人：李太平。
委托代理人：方映天，广东广健律师事务所律师。
委托代理人：李远桃，广东佑德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：东莞农村商业银行股份有限公司大岭山支行。营业场所：广东省东莞市大岭山镇振华路3号。
负责人：郑国祥，该支行副行长。
委托代理人：叶松盛，广东众达律师事务所律师。
委托代理人：李青华，广东众达律师事务所实习律师。
原审被告：陈正清，男，汉族，1965年2月22日出生，住湖北省石首市。
原审被告：权坤，男，汉族，1990年4月16日出生，住湖北省襄樊市樊城区。
上诉人东莞市亮剑家具有限公司（以下简称东莞亮剑公司）、李太平、穆棱市亮剑家具有限公司（以下简称穆棱亮剑公司）因与被上诉人东莞农村商业银行股份有限公司大岭山支行（以下简称东莞农商银行大岭山支行）以及原审被告陈正清、权坤合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2014）东二法岭民二初字第286号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
东莞亮剑公司、穆棱亮剑公司、李太平上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法判决穆棱亮剑公司无需对一审判决第一、二项判项确定的债务承担连带清偿责任；3.依法判决东莞亮剑公司无需支付东莞农商银行大岭山支行的律师费231944.24元，李太平无需对该律师费承担连带清偿责任。事实与理由：穆棱亮剑公司与东莞亮剑公司认为穆棱亮剑公司的财产并不是东莞亮剑公司的财产，两家公司并无混同经营的情况，一审判决认为两家公司存在人员及财产混同，以此为依据判决穆棱亮剑公司对东莞亮剑公司的案涉债务承担连带清偿责任是错误的。穆棱亮剑公司设立之初，开发区招商人员因对李太平个人在同行业管理及业务能力的肯定，利用其在广东的品牌和引进开发能力，同意其为穆棱亮剑公司的法人，但并不意味着李太平就拥有穆棱亮剑公司的股权，也不代表穆棱亮剑公司与东莞亮剑公司存在人员及财产混同，穆棱亮剑公司与东莞亮剑公司除了法人代表是李太平外，并不存在其他任何关系。穆棱亮剑公司的全部资产和机器设备、厂房和经营账目的管理权均属于穆棱市经济开发区管理委员会所有，并由穆棱市经济开发区全权监管、控股，与东莞亮剑公司无任何关系。故穆棱亮剑公司无需对东莞亮剑公司的案涉债务承担连带清偿责任。穆棱亮剑公司、李太平认为李太平、陈正清、权坤并不拥有穆棱亮剑公司的股权，三人在穆棱亮剑公司并无任何出资及股权认定，并非穆棱亮剑公司的股东，三人也没有任何签名确认其在该公司拥有股权，所以法院在作出冻结三人在穆棱亮剑公司所谓的股权后，判决三人对案涉债务承担连带责任，直接损害穆棱亮剑公司、李太平的合法权益。实际情况是穆棱亮剑公司当时为了在当地办理公司的营业执照时，不知是谁认可的股权、股东，并无任何三人的签名或其他证据认定其拥有该公司的股权，三人也没有向该公司出资，李太平为穆棱亮剑公司聘用的法人代表，但其并不拥有该公司的股权，而本案陈正清、权坤与穆棱亮剑公司没有任何关系，一审判决确认陈正清、权坤、李太平为穆棱亮剑公司的股东，并冻结穆棱亮剑公司所谓的三人的股权，判决三人对案涉债务承担连带责任严重违背事实，损害穆棱亮剑公司、李太平的合法权益。本案东莞农商银行大岭山支行的律师费应由其自行承担，虽然双方对律师费有相关约定，但该律师费过高，不符合市场行情，有霸王条约的嫌疑。综上，一审判决认定事实不清、判决有误，请二审法院撤销一审判决，予以改判。
东莞农商银行大岭山支行辩称，一审认定事实清楚，证据充分，根据权坤提交的合同书及开庭陈述均可以确认穆棱亮剑公司与东莞亮剑公司是关联企业，且其资产存在混同，穆棱亮剑公司应该对东莞亮剑公司的债务承担连带责任。请求二审法院维持原判。
陈正清、权坤二审没有向本院提交书面陈述意见。
东莞农商银行大岭山支行向一审法院起诉请求：一、东莞亮剑公司向东莞农商银行大岭山支行偿还银行承兑汇票票款7887229.33元及罚息（罚息按合同号为0914001201309018《汇票承兑合同》及《银行承兑协议》的约定计算，即自东莞农商银行大岭山支行垫款之日起计算至款项清偿之日止，按日利率万分之五计算，暂计至2014年11月29日为109982.65元）；二、东莞亮剑公司支付东莞农商银行大岭山支行为实现本案债权所支出的律师费331888元；三、李太平、陈正清、权坤、穆棱亮剑公司对上述诉讼请求款项承担连带清偿责任；四、东莞农商银行大岭山支行对东莞亮剑公司所有的位于该公司内的机器设备折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；五、本案诉讼费由上述穆棱亮剑公司、东莞亮剑公司、李太平、陈正清、权坤共同承担。
一审法院经审理查明：2013年9月18日，东莞农商银行大岭山支行作为甲方，东莞亮剑公司作为乙方，双方签订了一份合同号为0914001201309018的《汇票承兑合同》，约定“自2013年9月18日起至2015年9月17日止，由甲方向乙方提供最高限额不超过人民币（金额大写）贰仟万元银行承兑汇票”；合同第七条约定“……如到期日之前乙方不能足额交付全部票款，甲方对不足支付部分所垫付的票款按照每天万分之五计收利息”；第八条约定“……乙方交存于其在甲方处开立的用于支付票款之账户内的款项不足以支付票款时，或者对于乙方依据本合同应付甲方的任何款项，甲方有权从保证金账户内扣划相应金额的款项”；第九条约定李太平、陈正清、权坤为合同项下的全部债务提供不可撤销的连带保证担保，另行与东莞农商银行大岭山支行签订编号为01140012013090018的《最高额保证合同》，并约定东莞亮剑公司为合同项下的全部债务提供抵押担保，另行签订编号为02140012013090018的《最高额抵押合同》；第十一条约定“一切与本合同有关的费用及实际支出，其中包括但不限于公证费、登记费、评估费、律师费、税项、保险费等费用由乙方支出”。上述合同还就承兑汇票的金额、费用支出、权利和义务等问题进行了约定。东莞农商银行大岭山支行又与东莞亮剑公司签订十三份《银行承兑协议》，上述协议的第一条均约定“出票人于汇票到期日前将应付票款足额交存承兑银行，由承兑银行于到期日从出票人账户及相应保证金账户直接扣取票款”；上述协议第五条均约定“承兑汇票到期日，承兑银行凭票无条件支付票款。如到期日之前出票人不能足额支付票款时，承兑银行对不足支付部分的票款自到期日起转作出票申请人逾期贷款，并按每天万分之五计收罚息”。东莞农商银行大岭山支行主张，其分别于2014年10月16日、2014年10月17日、2014年10月18日、2014年10月22日、2014年10月24日、2014年10月29日、2014年11月7日、2014年11月8日、2014年11月9日、2014年11月16日、2014年11月29日、2014年12月25日为东莞亮剑公司总共垫付了承兑汇票款7887229.33元，但东莞亮剑公司并未按照《汇票承兑合同》及《银行承兑协议》约定按时支付汇票票款。东莞农商银行大岭山支行为证明其上述主张，提供了银行承兑协议、承兑汇票、承兑汇票要素明细表、本息清单、业务凭证、背书、托收凭证等证据。四十三份业务凭证显示东莞农商银行大岭山支行为东莞亮剑公司垫付的银行承兑汇票款情况如下表：
票据号
到期日
金额
票据号
到期日
金额
2014101600000125
2014/10/16
147909.76
2014110800000010
2014/11/8
90000
2014101700000071
2014/10/17
300000
2014110800000011
2014/11/8
60000
2014101800000004
2014/10/18
120000
2014110900000009
2014/11/9
600000
2014101800000005
2014/10/18
120000
2014110900000010
2014/11/9
60000
2014101800000006
2014/10/18
120000
2014110900000011
2014/11/9
60000
2014101800000007
2014/10/18
120000
2014110900000012
2014/11/9
60000
2014101800000008
2014/10/18
120000
2014110900000013
2014/11/9
60000
2014102200000086
2014/10/22
1439987.44
2014110900000014
2014/11/9
60000
2014102400000078
2014/10/24
750000
2014111600000004
2014/11/16
120000
2014102400000079
2014/10/24
180000
2014111600000005
2014/11/16
180000
2014102400000080
2014/10/24
120000
2014111600000006
2014/11/16
180000
2014102900000037
2014/10/29
120000
2014111600000007
2014/11/16
120000
2014102900000038
2014/10/29
420000
2014111600000008
2014/11/16
60000
2014102900000039
2014/10/29
120000
2014111600000009
2014/11/16
120000
2014102900000040
2014/10/29
120000
2014112900000005
2014/11/29
180000
2014110700000068
2014/11/7
120000
2014112900000006
2014/11/29
180000
2014110700000069
2014/11/7
60000
2014112900000007
2014/11/29
120000
2014110800000005
2014/11/8
90000
2014112900000008
2014/11/29
120000
2014110800000006
2014/11/8
90000
2014112900000009
2014/11/29
120000
2014110800000007
2014/11/8
90000
2014122500000040
2014/12/25
210000
2014110800000008
2014/11/8
90000
2014122500000052
2014/12/25
179400
2014110800000009
2014/11/8
90000
其中，借据号为2014101600000125的一笔业务，东莞农商银行大岭山支行实际垫付是147909.76元，但东莞农商银行大岭山支行仅主张147841.89元，除此之外，其它每笔垫款，东莞农商银行大岭山支行均按实际垫付金额主张东莞亮剑公司返还。2013年9月18日，东莞农商银行大岭山支行作为抵押权人，东莞亮剑公司作为抵押人，双方共同签订了合同号为02140012013090018的《最高额抵押担保合同》（以下简称抵押合同），约定东莞亮剑公司以抵押合同所附抵押清单所列四十九台设备为抵押物，为东莞亮剑公司于2013年9月18日至2015年9月17日期间与抵押权人之间产生的本金最高额折合不超过12000000元的债务提供抵押担保。上述抵押合同第五条约定，被担保债权的范围包括但不限于每份主合同项下债务人应承担的全部债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、补偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用、抵押物处置费、过户费等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其它所有应付费用；抵押人已充分认识到利率风险，如主合同采用可浮动利率，抵押人愿以抵押物承担因利率浮动而增加的担保责任。上述抵押合同第六条第二款约定，债务人无论何种原因未按主合同约定履行到期应付债务（包括因债务人或抵押人违约而抵押权人宣布提前到期的债务或抵押权人按照法律规定或主合同约定宣布解除主合同而产生的损害赔偿），抵押权人有权按照该合同的约定，以抵押财产优先受偿。此外，上述抵押合同还就抵押期间、抵押权的实现、主合同的变更、抵押人声明与承诺、违约情形、合同费用、权利保留、合同的效力、变更、解除与解释、合同生效等问题进行了约定。上述抵押物已于2013年9月28日办理了抵押登记。2013年9月18日，东莞农商银行大岭山支行作为债权人，李太平、陈正清、权坤作为保证人，双方共同签订了合同号为01140012013090018的《最高额保证担保合同》（以下简称保证合同），约定李太平、陈正清、权坤为东莞亮剑公司自2013年9月18日至2015年9月17日期间不超过20000000元的债务提供不可撤销的连带责任保证担保。上述保证合同第四条约定，被担保债权的范围包括但不限于每份主合同项下债务人应承担的全部债务本金、利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、补偿金、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用、抵押物处置费、过户费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用；保证人已充分认识到利率风险，如主合同采用可浮动利率，保证人自愿承担因利率浮动而增加的连带保证责任。上述保证合同第五条第一款约定“本合同项下的保证为不可撤销的连带责任保证担保。如果保证人为两个或两个以上，保证人之间对债务人的债务承担连带保证责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。”上述保证合同第五条第二款约定“本合同项下的保证不受债权人持有债务人及保证人以外其他第三人任何方式的担保的影响，即当债务人未能按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证、保证金、履约保险等），债权人均有权直接要求保证人在其担保范围内承担担保责任，且承担担保责任不分先后顺序。”上述保证合同第六条约定保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。此外，上述保证合同还就主合同的变更、违约责任、保证责任的承担、权利保留、合同变更、解除与解释、合同生效等问题进行了约定。另查明，权坤是东莞亮剑公司以及穆棱亮剑公司的股东。权坤确认穆棱亮剑公司是由东莞亮剑公司的人员及财产重新组成，而且两公司的股东以及持股比例均一致，东莞亮剑公司与穆棱亮剑公司其实是同一主体，应当承担连带清偿责任。权坤为证明其上述主张，向一审法院提交了一份甲方为黑龙江穆棱市人民政府，乙方为东莞亮剑公司，双方于2013年8月6日签订的一份《合同书》。该《合同书》约定东莞亮剑公司整体搬迁到黑龙江省××经济开发区木业园内，项目由穆棱市政府代建，以亮剑新注册公司立项，并对东莞亮剑公司搬迁以及投资家具项目等事宜进行了权利义务的约定。黑龙江穆棱市人民政府与东莞亮剑公司双方又于2013年8月29日签订一份《补充合同》，再次对东莞亮剑公司扩厂发展、投资建设实木家具生产性项目的有关事宜进行约定。又查明，东莞农商银行大岭山支行主张为追讨债权聘请律师支出了律师费331888元。东莞农商银行大岭山支行为证明其该主张提交了《民事诉讼委托代理合同》、增值税发票、东莞农村商业银行转帐回单为证。权坤认为该律师费过高，请求法院予以调整。东莞农商银行大岭山支行与广东众达律师事务所签订的《民事诉讼委托合同》约定由广东众达律师事务所指派律师担任东莞农商银行大岭山支行本案一审、二审、及执行阶段的代理人。上述合同第五条第1款约定“本案律师费收取按照《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》附件《广东省律师服务政府指导价》的第三条规定，在收取基础费用8000元的基础上再按本案争议标的额7997211.98元分段按比例累加计算收取，甲方向乙方支付331888元作为本案律师费。”一审法院根据上述争议标的额及《广东省律师服务政府指导价》第三条的规定，计得涉案律师费为231944.24元。再查明，一审法院依东莞农商银行大岭山支行申请，裁定对东莞亮剑公司、陈正清、李太平、权坤的财产采取保全措施，并予以实施。以上事实，有东莞农商银行大岭山支行提供的《汇票承兑合同》、《银行承兑协议》、银行承兑汇票、承兑汇票要素明细表、本息清单、业务凭证、背书、托收凭证、《最高额抵押担保合同》、固定资产评估明细表、动产抵押登记书、《最高额保证担保合同》、《民事诉讼委托合同》、增值税发票、东莞农业商业银行转帐回单，权坤提供的《合同书》、《补充合同》，穆棱亮剑公司提供的中国建设银行网上银行电子回单复印件以及双方的陈述附卷为证。
一审法院认为，本案为合同纠纷。东莞亮剑公司、陈正清、李太平、穆棱亮剑公司经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及质证的权利。东莞农商银行大岭山支行与东莞亮剑公司签订的《汇票承兑合同》以及《银行承兑协议》，东莞农商银行大岭山支行与东莞亮剑公司、李太平、陈正清、权坤签订的抵押合同及担保合同是双方的真实意思表示，没有违反法律、法规的强制性规定，上述合同均合法有效，对缔结合同的各方当事人均有约束力。根据上述《银行承兑协议》第一条的约定，东莞亮剑公司应按时还款，但东莞亮剑公司在汇票到期日前未能依约履行还款义务，其行为已构成违约，应承担逾期还款的违约责任。东莞农商银行大岭山支行与东莞亮剑公司在《银行承兑协议》第五条中约定，如东莞亮剑公司不能足额交付票款时，东莞农商银行大岭山支行对不足支付部分的票款自到期日起转作出票申请人逾期贷款，并按每天万分之五计收罚息，故东莞亮剑公司应向东莞农商银行大岭山支行偿还垫付的承兑汇票款项7887297.2元及罚息，东莞农商银行大岭山支行仅主张其中的7887229.33元，属东莞农商银行大岭山支行对自身权利的合法处分，故一审法院对东莞农商银行大岭山支行关于主张判令东莞亮剑公司偿还银行承兑汇票票款7887229.33元及从东莞农商银行大岭山支行垫款之日起至款项清偿之日止，按照每日万分之五的利率计算罚息的请求予以支持，罚息的本金、起算时间及暂算至2014年12月25日的利息金额情况如下表：
垫付金额
垫付日期
利率(每日）
暂计算日期
利息
147841.89
2014/10/16
0.0005
2014/12/25
5248.39
300000
2014/10/17
0.0005
2014/12/25
10500
120000
2014/10/18
0.0005
2014/12/25
4140
120000
2014/10/18
0.0005
2014/12/25
4140
120000
2014/10/18
0.0005
2014/12/25
4140
120000
2014/10/18
0.0005
2014/12/25
4140
120000
2014/10/18
0.0005
2014/12/25
4140
1439987.4
2014/10/22
0.0005
2014/12/25
46799.59
750000
2014/10/24
0.0005
2014/12/25
23625
180000
2014/10/24
0.0005
2014/12/25
5670
120000
2014/10/24
0.0005
2014/12/25
3780
120000
2014/10/29
0.0005
2014/12/25
3480
420000
2014/10/29
0.0005
2014/12/25
12180
120000
2014/10/29
0.0005
2014/12/25
3480
120000
2014/10/29
0.0005
2014/12/25
3480
120000
2014/11/7
0.0005
2014/12/25
2940
60000
2014/11/7
0.0005
2014/12/25
1470
90000
2014/11/8
0.0005
2014/12/25
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