上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0104民初77号
原告：迟玉涛，男，1970年3月8日出生，汉族，住安徽省巢湖市赵柳镇田迟村委会。
委托诉讼代理人：梁莉，上海富勤律师事务所律师。
被告：上海强生出租汽车有限公司，住所地上海市长宁区。
法定代表人：陈放，董事长。
委托诉讼代理人：郭瀛洲，男，上海长海出租汽车有限公司工作人员。
委托诉讼代理人：白惠强，男，上海强生控股股份有限公司第一分公司工作人员。
被告：中华联合财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市黄浦区。
主要负责人：刘祖疆，总经理。
委托诉讼代理人：金凤，女，中华联合财产保险股份有限公司上海分公司工作人员。
委托诉讼代理人：徐樑烨，男，中华联合财产保险股份有限公司上海分公司工作人员。
原告迟玉涛与被告上海强生出租汽车有限公司（以下简称强生出租汽车公司）、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称中华联合产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用简易程序，于2018年3月1日公开开庭进行了审理。原告迟玉涛的委托诉讼代理人梁莉、被告强生出租汽车公司的委托诉讼代理人郭瀛洲和白惠强、被告中华联合产险公司的委托诉讼代理人徐樑烨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【迟玉涛诉称】
交通事故基本事实
时间
2016年11月26日15时20分许
地点
上海市徐汇区常熟路安福路路口南侧
事故当事方
迟玉涛
由西向东骑行无牌照的电动自行车
刘某某
驾驶沪FNXX**桑塔纳牌小型出租轿车（以下简称肇事轿车）由南向北通行
赔偿义务人
强生出租汽车公司
刘某某的用人单位及肇事轿车所有人
中华联合产险公司
承保肇事轿车事故发生时机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和10万元未购买不计免赔的商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）
交警部门责任认定
刘某某承担事故的主要责任，迟玉涛承担次要责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
迟玉涛右胫腓骨骨折，构成XXX级伤残
三期期限
休息240日、营养和护理各120日
迟玉涛向本院提出诉讼请求：中华联合产险公司在交强险范围内赔偿下列损失合计256,630.32元，超出部分除律师代理费外均计算80%的比例，由中华联合产险公司在商业三者险范围内再行赔偿，仍有不足或不属于保险范围的部分由强生出租汽车公司承担。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
125,192元
按2017年度上海市城镇居民人均可支配收入62,596元的标准作为赔偿基数
精神损害抚慰金
5,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
25,600元
按每月3,200元的标准计算8个月
护理费
9,200元
按每月2,300元的标准计算4个月
交通费
500元
酌情主张，就诊、鉴定等代步支出
残疾辅助器具费
825元
凭据主张，购买藤托、拐杖、下肢垫
医疗费
74,875.32元
凭据主张，已扣除住院伙食费
住院伙食补助费
454.20元
凭据按住院伙食费主张
营养费
4,800元
按每月1,200元的标准计算4个月
衣物损失
500元
酌情主张
车辆损失
1,500元
伤残鉴定费
2,600元
凭据主张，为确定伤残程度支出
住院日用品费
583.80元
凭据主张，住院期间购买日用品
律师代理费
5,000元
凭据全额主张，为诉讼聘请律师支出【强生出租汽车公司、中华联合产险公司辩称】
关于迟玉涛诉称
强生出租汽车公司
中华联合产险公司
交通事故基本事实
均无异议
交警部门责任认定
涉案车辆投保情况
鉴定机构鉴定意见
具体赔偿责任承担
刘某某系履行职务行为时发生本起事故，强生出租汽车公司同意按责承担迟玉涛保险范围外的合理损失
同意对迟玉涛合理损失在保险范围内承担先行赔偿责任但商业三者险未投保不计免赔故免责15%的应负担部分
为迟玉涛垫付费用
无
关于迟玉涛主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
同中华联合产险公司辩称意见
无居住证，居住证明形式要件欠缺，认可按2016年度上海市农村居民赔偿标准计算
精神损害抚慰金
按责承担4,000元
误工费
无劳动合同和工资支付凭证，扣发情况不明，仅认可按每月2,300元计算8个月
护理费
认可按每日40元计算120日
交通费
酌情认可200元
残疾辅助器具费
仅认可藤托和拐杖费用，下肢垫作用同藤托故不予认可
医疗费
应扣除无医嘱的外购药品费和异地就诊无病历对应部分
住院伙食补助费
认可按每日20元计算20日
营养费
认可按每日30元计算120日
衣物损失
酌情认可200元
车辆损失
未经定损，不予认可
伤残鉴定费
凭据按责承担
不属于保险范围
住院日用品费
酌情按责承担200元
律师代理费
同意承担2,000元【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
同迟玉涛诉称，交警部门出具的事故认定书中“事实”一栏记载迟玉涛的电动自行车“整体损坏”
交警部门责任认定
诊疗情况
治疗经过
迟玉涛伤后即经救护车送至上海市第六人民医院急诊检查，诊断为右胫腓骨闭合性骨折、右内踝骨折，住院接受骨折切开复位内固定术，术后止痛消肿治疗并转至中国人民解放军第八五医院继续住院康复治疗，出院后门诊复查三次至2017年6月
医疗支出
医疗费74,875.32元（已扣除住院伙食费454.20元，住院合计20日）、残疾辅助器具费825元（藤托、拐杖、下肢垫）、住院日用品费385.80元
鉴定经过
鉴定机构
复旦大学上海医学院司法鉴定中心（2017年5月）
鉴定意见
迟玉涛因交通事故受伤致右胫腓骨骨折、右内踝骨折，构成XXX级伤残；伤后可予以休息180日、营养90日、护理90日；需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息60日、营养30日、护理30日
鉴定费用
2,600元（2017年5月2日支付）
户籍年龄
迟玉涛系安徽省农业家庭户口，截至评残之日未满60周岁
居住情况
上海市徐汇区湖南街道春华居民委员会和上海永福物业有限公司于2016年12月1日共同出具居住证明一份，载明迟玉涛自2014年5月起居住于上海市徐汇区安福路XXX弄XXX号XXX楼
工作收入
上海绿川广告有限公司于2017年5月9日出具在职证明一份，称迟玉涛自2015年3月至该公司从事广告现场施工工作（多劳多得制），每月平均工资3,200元，以现金形式发放，发生本起事故后受伤在家休息，该公司根据规定停发其工资及待遇
诉讼支出
2017年11月10日，迟玉涛为聘请律师支出代理费5,000元
（二）当事人的一致意见
庭审中，强生出租汽车公司认可中华联合产险公司关于商业三者险范围应负担部分免责15%的意见，双方确定本案中商业三者险的赔付限额为85,000元【本院认为】
迟玉涛主张的赔偿顺序、项目及比例均于法有据，本院予以采纳。中华联合产险公司应在保险范围内承担先行赔偿责任，其中超出交强险范围的部分均按责计算80%的比例，保险范围外的损失本应由机动车肇事方刘某某按责承担，但鉴于刘某某系执行强生出租汽车公司的工作任务期间发生本起事故，依法应当由强生出租汽车公司承担用人单位责任，替代刘某某向迟玉涛予以赔偿。
赔偿项目
认定意见
确认标准
相应保险范围
残疾赔偿金
依据迟玉涛举证的居住和工作材料可予认定符合适用上海市城镇居民赔偿标准，并无证据推翻，且主张金额均合理
125,192元
合计为233,592.32元，交强险限额：120,000元，商业三者险按责并扣除15%的免赔计算部分：77,242.78元，强生出租汽车公司承担保险免赔计算部分：13,631.08元
精神损害抚慰金
5,000元
误工费
迟玉涛受伤前后收入变化并无客观证据印证，用人单位证明明显有悖法定的病假工资支付义务，故本院采纳中华联合产险公司的辩称意见
18,400元
护理费
根据迟玉涛伤情所致活动能力受限程度结合治疗、复诊情况酌情确认
4,800元
交通费
500元
残疾辅助器具费
凭据确认均与事故相关
825元
医疗费
74,875.32元
住院伙食补助费
中华联合产险公司的辩称意见合理，予以采纳
400元
营养费
3,600元
衣物损失
考虑交通事故冲击力和突发性结合交警部门所记载车损情况酌情支持
300元
交强险：1,300元
车辆损失
1,000元
伤残鉴定费
凭据系起诉时必要支出
2,600元
按责计2,080元
住院日用品费
凭据确认主张尚属合理
385.80元
按责计308.64元
律师代理费
5,000元
按责计4,000元综上所述，中华联合产险公司应在交强险范围内赔偿迟玉涛损失121,300元（含精神损害抚慰金5,000元），在商业三者险范围内按责赔偿迟玉涛损失77,242.78元，合计承担198,542.78元；强生出租汽车公司应按责赔偿迟玉涛超出保险范围的损失合计20,019.72元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：
一、中华联合财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿迟玉涛损失198,542.78元；
二、上海强生出租汽车有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿迟玉涛损失20,019.72元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,760.60元，减半收取计2,380.30元（迟玉涛已预交），由迟玉涛负担90.80元，上海强生出租汽车有限公司负担2,289.50元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一八年三月十二日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当','2018-10-04
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