湖北省黄石市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂黄石中刑终字第00119号
原公诉机关黄石市铁山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈正兵（又名陈峰，绰号“疯子”），无业。2010年9月19日因赌博被黄石市公安局西塞山分局罚款500元。2013年5月16日因吸毒、非法携带管制刀具被黄石市公安局铁山分局行政拘留二十日。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2013年5月16日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人易杨、丰珺，湖北易圣律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）程军，无业。2008年8月29日因犯故意伤害罪被黄石市西塞山区人民法院判处有期徒刑三年，2010年5月17日刑满释放。2013年4月28日因吸毒、非法携带管制刀具被黄石市公安局铁山分局行政拘留二十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月17日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
上诉人（原审被告人）郭文红（又名郭红），系黄石市铁山区“聚品汇”服装店营业员。2013年4月28日因吸毒被黄石市公安局铁山分局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月13日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人郑洪运，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）冯某，绰号“胖哥”。2012年3月23日因吸毒被黄石市公安局西塞山分局行政拘留五日。2013年5月24日因吸毒被黄石市公安局铁山分局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月23日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人吴远文，湖北建盛律师事务所律师。
原审被告人吴某，武钢开圣科技有限责任公司职员。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年6月9日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。2013年10月21日被取保候审。
黄石市铁山区人民法院审理黄石市铁山区人民检察院指控原审被告人陈正兵、冯某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪；原审被告人程军、吴某犯贩卖、运输毒品罪；原审被告人郭文红犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月6日作出（2014）鄂铁山刑初字第00003号刑事判决。原审被告人陈正兵、程军、郭文红、冯某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市人民检察院指派检察员袁泉出庭履行职务，原审被告人陈正兵、程军、原审被告人郭文红及其辩护人郑洪运、原审被告人冯某及其辩护人吴远文到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认为：
（一）被告人陈正兵的犯罪事实
2013年4月27日，被告人陈正兵二次向程军贩卖毒品“麻古”79颗，共计6.968克；2013年5月15日，陈正兵与冯某共同出资购买毒品“麻古”，后其将购买的毒品分装后，准备按照约定将部分毒品送给冯某时被现场抓获，其身上以及在其住宅内查获的“麻古”和冰毒共计188.7721克。经鉴定，被查获毒品均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有下列经原审庭审质证的毒品入库登记单、扣押清单、陈正兵、冯某的手机通话记录等书证，户名刘露的卡号62×××77龙卡通（储蓄卡）一张，证人王咏婵的证言，黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）136、150号理化鉴定书，辨认笔录、辨认照片、被辨认人情况说明，搜查笔录、现场搜查图片，被告人陈正兵、程军、冯某的供述予以证实。
（二）被告人程军的犯罪事实
被告人程军多次将毒品“麻古”从黄石市区运送至铁山或在其租屋内以每粒“麻古”45元的价格贩卖给郭文红共计300粒；2013年4月27日，程军被抓获时，从其身上和居住的出租屋内查获的“麻古”39粒及无色晶体1小管，重约7.1571克。经鉴定，上述39粒“麻古”及无色晶体1小管均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有下列经原审庭审质证的扣押决定书、毒品入库登记单、个人信息查询（账户＋明细）等书证，户名刘露的卡号62×××77龙卡通（储蓄卡）一张，证人刘露的证言，黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）136号理化鉴定书，检查笔录、扣押物品清单、现场检查照片，被告人程军、郭文红、吴某的供述予以证实。
（三）被告人郭文红、吴某的犯罪事实
2011年7、8月至2014年4月27日，郭文红从程军处购得毒品后在铁山地区向张月红、李丽萍、刘冬霞、许健柳、刘耀中、盛启新等人贩卖，被告人吴某明知郭文红购买“麻古”用于吸食并贩卖，仍按郭文红的要求分别三次用自己的建设银行卡（卡号52×××67）向户名为刘露的建设银行卡（卡号62×××77）汇款共计7850元购买毒品，并受郭文红指使到黄石市教委附近与程军见面，将程军交付的“麻古”50粒从黄石市区运送回铁山。其中郭文红累计贩卖毒品18.5115克。吴某明知郭文红购买毒品用于吸食和贩卖，仍向郭文红提供借款购买并帮助运输毒品，为郭文红贩卖、运输毒品提供帮助，其贩卖毒品的数量为0.7839克，运输毒品的数量为4.355克，累计为5.1389克。
认定上述事实，有下列经原审庭审质证的扣押决定书、个人信息查询（账户＋明细）、毒品入库登记单，户名刘露的卡号62×××77龙卡通（储蓄卡）一张，证人张月红、李丽萍、刘冬霞、许健柳、刘耀中、盛启新的证言，黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）136号理化鉴定书，检查笔录、扣押物品清单、现场检查照片，辨认笔录、辨认照片、被辨认人情况说明，被告人郭文红、吴某、程军的供述予以证实。
（四）被告人冯某的犯罪事实
2013年3月的一天晚上，冯某向程军贩卖毒品“麻古”30颗，数量为2.82克；2013年5月23日上午10时40分，公安机关在冯某家中现场查获圆形药片195粒、无色晶体10小袋。经鉴定，上述查获的圆形药片、无色晶体均检出甲基苯丙胺成分，共计26.7258克。
认定上述事实，有下列经原审庭审质证的毒品入库登记单、扣押物品清单等书证，黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）157号理化鉴定书，辨认笔录，检查笔录、现场图片，被告人冯某、程军、郭文红的供述等予以证实。
其他经原审庭审质证的证据如下：手机联系人清单、户籍证明、抓获经过、黄石市西塞山区人民法院（2008）西刑初字第7号刑事判决书、湖北省黄石监狱罪犯档案资料、公安行政处罚决定书、执行回执、扣押物品清单、黄石市铁山区司法局调查评估意见书等。
原判认为，被告人陈正兵贩卖甲基苯丙胺195.7401克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人程军非法运输并贩卖甲基苯丙胺29.8801克，其行为构成贩卖、运输毒品罪。被告人郭文红非法运输并多次向多人贩卖甲基苯丙胺18.5115克，其行为构成贩卖、运输毒品罪。被告人冯某贩卖甲基苯丙胺2.82克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人冯某非法持有甲基苯丙胺26.7258克，其行为构成非法持有毒品罪，应当数罪并罚。被告人吴某明知他人贩毒，仍向他人提供借款，并帮助他人运输毒品，累计贩卖、运输毒品5.1389克，其行为构成贩卖、运输毒品罪。被告人陈正兵、程军到案后，能够如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人程军案发后，其亲属代为退出部分赃款，可以酌情从轻处罚。被告人程军在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人郭文红、吴某在贩卖、运输毒品犯罪过程中，吴某系受郭文红指使，为郭文红贩卖、运输毒品提供帮助，故在共同犯罪中，郭文红起主要作用，是主犯；吴某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。郭文红系以贩养吸，在量刑时应当考虑郭文红吸食毒品的情节，鉴于被告人吴某在整个毒品犯罪环节中处于从属地位，所起作用和主观恶性与主犯相比相对较小，社会危害性也相对较小，结合审前调查报告出具的意见，可对吴某适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第三百四十八条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第五十九条之规定，以被告人陈正兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币十万元；被告人程军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年九个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元；被告人郭文红犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年十个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元；被告人冯某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万五千元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人吴某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
原审被告人陈正兵上诉提出其系代购毒品，不构成贩卖毒品罪，原判量刑过重。其辩护人另提出以下辩护意见：1、公安机关在原审被告人陈正兵住处查获的300粒毒品“麻古”不应认定为贩卖毒品的数量，应为非法持有；2、原审被告人陈正兵和原审被告人冯某共同出资购买的毒品，原判仅认定陈正兵构成贩卖毒品罪，冯某对该部分毒品未承担责任，量刑不公；2、陈正兵自愿认罪，应从轻处罚。
原审被告人程军上诉提出：1、原判认定其于2012年7、8月份，卖给原审被告人郭文红毒品“麻古”30粒错误；2、2013年4月19日，其只卖给郭文红80粒“麻古”；3、其主观恶性不大，并如实供述，退还全部赃款，社会危害性小，原判量刑过重。
原审被告人郭文红上诉提出：1、2013年4月27日现场查获的毒品仅供自己吸食，不应计入其贩卖毒品的数额；2、2012年7、8月其不在黄石，没有贩卖100粒“麻古”给刘冬霞；3、2013年1月23日其未指使原审被告人吴某运输毒品，不构成运输毒品罪；4、原判认定其向许健柳贩卖毒品的时间错误，且许健柳抵付毒资的手机并未赎回；5、其没有两次卖给张月红“麻古”7粒及刘耀中“麻古”5粒；6、其被行政拘留期间，主动交代公安机关未掌握的犯罪事实，系自首，应减轻处罚。其辩护人提出相同的辩护意见。
原审被告人冯某上诉提出其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。其辩护人提出认定冯某贩卖毒品罪的证据不足，冯某不构成贩卖毒品罪。
黄石市人民检察院认为，一审法院认定冯某构成非法持有毒品罪罪名错误，量刑不当；对吴某认定事实错误，适用缓刑不当，建议二审撤销一审判决，发回重审。
经二审审理查明：
（一）原审被告人陈正兵的犯罪事实
2013年4月27日，原审被告人陈正兵分两次以每粒40元的价格卖给原审被告人程军毒品“麻古”80粒，得款3200元（第一次交易40粒，程军当场给付现金1600元；第二次交易40粒，程军当场给付现金1300元，另将一张建行卡交给陈正兵，由陈正兵自行取款300元）。经鉴定，上述毒品均检出甲基苯丙胺成分，共净重6.968克。
2013年5月15日上午，原审被告人陈正兵欲外出购买毒品“麻古”和“冰”，遂联系原审被告人冯某共同出资。双方商定冯某先预付毒资，由陈正兵出面购买毒品。在购得毒品后，陈正兵按照冯某的出资数额以略高于购买的价格与冯某进行结算，陈正兵从中赚取差价。后陈正兵驾驶冯某的一辆车牌号为鄂B×××××东风标致307轿车外出从他处购得毒品后返回家中，并对所购得的毒品进行清点、分装，其中“麻古”共计1797粒、“冰”约15克。陈正兵将上述“麻古”分装在13个塑料袋内（其中700粒装入7个透明塑料袋，每袋100粒；1000粒装入5个蓝色塑料袋，每袋200粒；97粒另装入1个透明塑料袋），“冰”分别用若干透明塑料袋包装。陈正兵将其中的300粒“麻古”和15袋“冰”放置于家中。后陈正兵驾车欲将余下的1497粒“麻古”和“冰”交给冯某，当车行至其家小区门口时被公安机关抓获，公安机关当场对陈正兵及其驾驶的汽车进行搜查，分别查获圆形药片1497粒、无色晶体11小袋以及弹簧刀等物。后公安机关进入陈正兵的住宅内进行搜查，当场查获圆形药片300粒、无色晶体17小袋。经鉴定，上述查获的圆形药片、无色晶体均检出甲基苯丙胺成分（其中圆形药片共净重168.4816克、结晶体共净重20.2905克）。
认定上述事实，有以下经原审庭审质证的证据证实：
1、湖北省公安机关上交毒品入库登记单，证实公安机关将涉案毒品已上交至黄石市公安局禁毒支队。
2、原审被告人陈正兵、冯某的手机通话记录，证实二人于2013年5月14日、5月15日有多次通话的记录。
3、物证：户名刘露的卡号62×××77龙卡通（储蓄卡）一张，此卡系公安机关从原审被告人陈正兵处查获，印证原审被告人程军向原审被告人陈正兵购买毒品后将此卡交由陈正兵支取毒资的事实。
4、证人王咏婵的证言，证实其与原审被告人陈正兵共同生活期间，陈正兵经常外出，有时两三天不回家。其问过他在外做什么，陈正兵称在外“放码”。平常的生活费都是由其在外打工挣钱来支付，其知道陈正兵在外欠了几十万的债，也多次给陈正兵钱。2013年年初，其看到陈正兵吸食红色小药片。2013年5月15日晚，公安机关到其家搜查出了红色药片和晶体状物品。经当面清点，红色小布袋内的红色药片有100粒，装有晶体状物品的透明塑料袋15袋，蓝色口香糖铁盒子内有两袋装有红色药片（各100粒）的事实。
5、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）136号理化鉴定书，证实从原审被告人程军、郭文红处查获的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
6、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）150号理化鉴定书，证实从原审被告人陈正兵处查获的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
7、辨认笔录、辨认照片、被辨认人情况说明，证实原审被告人程军依法辨认指出其曾在陈正兵（“疯子”）手中购买过毒品；原审被告人陈正兵依法辨认出冯某系与其合伙出资购买毒品的“胖哥”，并辨认出袁小群系向其贩卖毒品的“拐子”；原审被告人冯某依法辨认指出其曾要求原审被告人陈正兵（“疯子”）帮其购买毒品，并辨认指出程军曾从其手中购买过毒品。
8、搜查笔录、扣押清单、现场搜查图片，证实公安机关于2013年5月15日17时35分至17时50分对原审被告人陈正兵驾驶的鄂B×××××轿车及人身进行搜查，当场在陈正兵的裤子口袋内发现黑色弹簧刀一把，在轿车内发现手机、提包（提包内有手机、银行卡、钱包等物）、疑似毒品“麻古”的红色药片、疑似毒品“冰毒”的结晶体等物。公安机关将上述物品予以扣押；公安机关于2013年5月15日18时至18时50分对陈正兵位于黄石市花园路52-C-37号的住宅进行搜查，当场在客厅DVD机遮灰布下、电脑桌等处发现透明塑料袋包装的疑似毒品“麻古”的红色药片、疑似毒品“冰毒”的结晶体等物。公安机关将上述物品予以扣押。
9、原审被告人陈正兵的供述，证实2013年4月底的一天下午，原审被告人程军分两次从其手上以每粒40元的价格购买“麻古”80粒（每次40粒），程军共给付3200元；2013年5月15日上午8时许，其驾驶牌号鄂B×××××东风标致轿车到大冶罗桥与“拐子”交易毒品。其当场给付6.22万元，“拐子”交给其一个黑色塑料袋，称内有“麻古”1800粒和“冰”15克。交易完成后，其返回家中对购得的毒品进行了清点并分装。经清点，“麻古”共1797粒（上线少给了3粒）、“冰”15克。其将上述“麻古”分装在13个塑料袋内（其中700粒装入7个透明塑料袋，每袋100粒；1000粒装入5个蓝色塑料袋，每袋200粒；97粒另装入1个透明塑料袋），“冰”先分装成15袋，再从中分出10小袋。分装完毕后，其将300粒“麻古”和15袋“冰”放置于家中，余下的1497粒“麻古”和“冰”准备外出交给冯某，当车行至小区门口时被公安机关抓获并对上述毒品予以查获的经过。另证实此次购买毒品的毒资系其和冯某共同出资，并事先商定其以每粒33元的价格拿到毒品后按每粒35元的价格卖给冯某，从中赚取每粒2元的差价以及其当天驾驶的鄂B×××××东风标致轿车就是冯某借给其购买毒品使用。
10、原审被告人程军的供述，证实2013年4月27日，其分两次从陈正兵处以每粒40元的价格购买“麻古”80粒的经过。
11、原审被告人冯某的供述，证实2013年5月十几号的一天凌晨，其先行出资和陈正兵共同购买毒品，并商定陈正兵按每粒35元的价格从别人手中购得毒品后再按每粒36元的价格与其结算。后其将自己所有的鄂B×××××东风标致轿车借给陈正兵去购毒，但之后再未联系上陈正兵的事实。
（二）原审被告人程军的犯罪事实
1、2012年7、8月份，原审被告人程军在其出租屋以每粒45元的价格卖给原审被告人郭文红“麻古”30粒，得款1350元。
2、2013年1月20日，原审被告人程军将“麻古”70粒运送至铁山以每粒45元的价格卖给原审被告人郭文红，得款3150元。
3、2013年1月23日，原审被告人郭文红联系程军以每粒45元的价格购买“麻古”50粒。后程军在黄石市教委附近将50粒“麻古”交给郭文红委托前来的原审被告人吴某，由吴某将“麻古”带回铁山交给郭文红。程军得款2300元。
4、2013年4月19日，原审被告人程军从黄石市区分两次将“麻古”110粒运送至铁山，以每粒45元的价格卖给原审被告人郭文红，得款5100元。
5、2013年4月27日，原审被告人郭文红联系程军欲购买“麻古”58粒，并通过户名为王某某（郭文红的女儿）的建设银行卡（卡号62×××93）向户名为刘露（程军的女友）的建设银行卡汇款2600元。随后，郭文红与张月红一起前往程军位于黄石市黄石港区法院里5号一单元301室的租住屋。到了租住屋，程军将事先从陈正兵处购买到的40粒“麻古”交给郭文红，并称剩下的随后交付。郭文红、张月红、刘露当即吸食了部分，郭文红将剩余的36粒“麻古”2至5粒不等分装在透明塑料管及透明塑料袋内。后程军外出再次到陈正兵处购买40粒“麻古”，当场吸食了1粒，剩下39粒程军欲带回租住屋。当行至租住屋楼下时，被公安机关抓获。公安机关当场对程军及其所驾驶的汽车进行检查，分别从程军身上查获圆形药片39粒，从程军驾驶的汽车内查获砍刀一把，同时对程军的租住屋也进行了检查，抓获郭文红及在场的张月红、刘露，并查获圆形药片36粒（分别用透明塑料管及透明塑料袋包装）、无色晶体（放置于桌面上用塑料管包装的1小管、放置于郭文红包内用透明塑料袋包装的1小袋）。经鉴定，上述查获的圆形药片及无色晶体均检出甲基苯丙胺成分（其中程军随身携带的圆形药片39粒共净重3.6775克；从程军租屋查获的圆形药片36粒共净重3.1370克、1小管无色晶体净重0.0726克；郭文红随身携带的1小袋无色晶体净重0.5675克）。
认定上述事实，有下列经原审庭审质证的证据予以证实：
1、个人信息查询（账户＋明细），证实户名吴某的账户52×××67的建行卡分三次向户名刘露的账户62×××77的建行卡转账，具体为2013年1月20日转入3150元；2013年1月23日转入2300元；2013年4月19日转入2400元。户名王某某的账户62×××93分二次向户名刘露的账户62×××77的建行卡转账，具体为2013年4月19日转账存入2700元；2013年4月27日转账支取2600元。户名刘露的账户信息均与上述信息一一对应。另证实户名郭文红的62×××98、6227002649990288255账户、户名程军的6227002649990305794账户以及上述刘露、吴某、王某某的账户之间于2012年至2013年另有多次资金往来的信息情况。
2、扣押决定书，证实公安机关对程军持有的苹果手机一部（黑色直板触摸屏，手机号135××××5333）、西维手机一部（黑色翻盖，型号K206，手机号130××××2981）、轿车一辆、中国农业银行卡二张（卡号分别为62×××72、62×××16）决定扣押。
3、湖北省公安机关上交毒品入库登记单，证实公安机关将涉案毒品已上交至黄石市公安局禁毒支队。
4、物证：户名刘露的卡号62×××77龙卡通（储蓄卡）一张，印证程军使用该卡进行毒品交易的事实。
5、证人刘露的证言，证实其和程军系男女朋友关系。其在建行办理的一张储蓄卡一直由程军使用，程军称有人要汇钱到建行卡上；其对程军贩卖“麻古”的事并不清楚，但看到郭文红、吴某到程军的租屋吸食过“麻古”，均由程军提供；2013年4月27日下午，郭文红、张月红来到租屋找程军，其从房间倒水出来就看见桌上放着用塑料袋包装的“麻古”。后程军称有事外出，其和郭文红、张月红一起吸食了部分“麻古”，郭文红将桌上剩下的“麻古”用透明吸管分装成2粒、3粒、5粒不等，两头封好，共36粒。后其三人被公安机关抓获，“麻古”也被当场查获。
6、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）136号理化鉴定书，证实从程军、郭文红处查获的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
7、检查笔录、扣押物品清单、现场检查照片，证实公安机关于2013年4月27日20时40分至21时05分在黄石市西塞山区法院里小区5号一单元楼梯口处对程军及其所驾驶车辆进行检查，当场从程军的裤带中搜到装有疑似毒品的红色圆形药片的透明塑料袋2个（内装红色圆形药片39粒），从程军驾驶的牌照为鄂B×××××汽车后备箱内发现砍刀一把。公安机关将上述物品予以扣押；公安机关于2013年4月27日21时10分至22时05分对程军位于黄石市西塞山区法院里小区的住宅及相关场所进行检查，当场发现有三人（即郭文红、张月红、刘露）神情恍惚地坐在床上，桌面上放有长短不一的透明塑料管10根（其中1根管内装有白色结晶体、其他管内装有2至5粒红色圆形药片不等，共计36粒）、透明小塑料袋3个，在郭文红的提包内发现装有白色结晶体的塑料管1根。公安机关将上述物品予以扣押。
8、原审被告人程军的供述，证实其于2012年7、8月至2013年4月间多次以每粒45元的价格向郭文红贩卖毒品“麻古”的次数及经过；公安机关于2013年4月27日在黄石市西塞山区法院里小区5号一单元楼梯口将其抓获以及公安机关从其人身、驾驶的车辆、租屋内查获的毒品种类、数量以及存放的具体位置等情况。
9、原审被告人郭文红的供述，证实其以每粒45元的价格向程军购买毒品“麻古”的次数及经过，均与程军的供述一致。
10、原审被告人吴某的供述，证实2012年7、8月间，其随郭文红一起到程军的租屋，看到程军将一个内装30粒左右“麻古”的透明塑料袋交给郭文红。当时程军还免费向其和郭文红提供了“麻古”吸食；2013年1月23日，其帮助郭文红向程军的女友刘露汇款后，又驾车到黄石市教委附近从程军处将50粒“麻古”带回铁山交给郭文红；2013年4月19日，其帮助郭文红向程军的女友刘露汇款后，程军将郭文红所需的110粒“麻古”分两次送至铁山交给郭文红（程军先到其办公室送了80粒，当时程军免费提供了“麻古”给其吸食；剩余30粒程军事后交给了郭文红）。
（三）原审被告人郭文红、吴某的犯罪事实
1、2013年1月23日，原审被告人郭文红向原审被告人吴某提出借款购买“麻古”。吴某明知郭文红购买“麻古”用于吸食并贩卖，仍按照郭文红的要求用自己的建设银行卡（卡号52×××67）向户名为刘露的建设银行卡（卡号62×××77）汇款2300元。后郭文红指使吴某到黄石市教委附近与原审被告人程军见面，将程军交付的“麻古”50粒从市区运送回铁山。
2、2011年7、8月间的一天晚上，原审被告人郭文红在铁山区九龙洞广场卖给许健柳“麻古”6粒，许健柳暂无现金给付，遂将一部“OP”直板黑色手机抵押给郭文红。事后许健柳付给郭文红300元拿回手机。
3、2012年底的一天，原审被告人郭文红分别在吴某的办公室及其家中以每粒48元的价格卖给刘冬霞“麻古”共计100粒（每次50粒），得款4800元。
4、2012年8月的一天中午12时许，原审被告人郭文红将5粒“麻古”送至刘耀中家卖给刘耀中，刘耀中当场予以结算。
5、2013年1月的一天下午14时许，原审被告人郭文红在其家中以每粒45元的价格卖给李丽萍“麻古”2粒，得款90元。
6、2013年1月的一天晚上，郭文红在甘宗英家中以60每粒元的价格卖给盛启新“麻古”7粒，得款420元。
7、2013年2月初的一天晚上19时许，原审被告人郭文红在吴某的办公室以每粒50元的价格卖给吴某“麻古”2粒，得款100元。
8、2013年3月的一天下午15时许，原审被告人郭文红在其家中以每粒50元的价格卖给张月红“麻古”4粒，得款200元。
9、2013年4月的一天下午，原审被告人郭文红在其家中以每粒50元的价格卖给张月红“麻古”3粒，得款150元。
10、2013年4月23日上午11时许，原审被告人郭文红在其家中以每粒60元的价格卖给吴某“麻古”2粒，得款120元。
11、2013年4月27日，原审被告人郭文红联系程军欲购买“麻古”58粒，并通过户名王某某（郭文红的女儿）的建设银行卡（卡号62×××93）向户名刘露的建设银行卡（卡号62×××77）汇款2600元。随后，郭文红与张月红一起前往程军位于黄石市黄石港区法院里5号一单元301室的租住屋。程军在租住屋内先行交给郭文红40粒“麻古”，并称剩下的随后交付。郭文红、张月红、刘露当即吸食了部分，郭文红将剩余的36粒“麻古”2至5粒不等分装在透明塑料管及透明塑料袋内。后公安机关进入租屋检查，当场抓获郭文红及在场的张月红、刘露，并查获郭文红分装好的36粒圆形药片以及郭文红包内的一小袋无色晶体。经鉴定，上述查获的圆形药片及无色晶体均检出甲基苯丙胺成分（其中36粒圆形药片共净重3.1370克、1小袋无色晶体净重0.5675克）。
认定上述事实，有下列经庭审举证质证的证据证实：
1、扣押决定书，证实公安机关对郭文红持有的酷派手机一部（型号8020＋，手机号187××××4100）、三星手机一部（型号SCH-F299，手机号180××××2037）、建行龙卡通（储蓄卡）一张（开户名郭文红，卡号62×××98）、建行龙卡通（储蓄卡）一张（开户名王某某，卡号62×××93）、建行VISA卡一张（开户名郭文红，卡号43×××14）、建行e路通两张（卡号70×××15、60×××83）决定扣押。
2、个人信息查询（账户＋明细），证实户名吴某的账户52×××67的建行卡分三次向户名刘露的账户62×××77的建行卡转账，具体为2013年1月20日转入3150元；2013年1月23日转入2300元；2013年4月19日转入2400元。户名王某某的账户62×××93分二次向户名刘露的账户62×××77的建行卡转账，具体为2013年4月19日转账存入2700元；2013年4月27日转账支取2600元。户名刘露的账户信息均与上述信息一一对应。另证实户名郭文红的62×××98、6227002649990288255账户、户名程军的6227002649990305794账户以及上述刘露、吴某、王某某的账户之间于2012年至2013年另有多次资金往来。
3、湖北省公安机关上交毒品入库登记单，证实公安机关将涉案毒品已上交至黄石市公安局禁毒支队。
4、物证：户名刘露的卡号62×××77龙卡通（储蓄卡）一张，印证程军使用该卡与郭文红等人进行毒品交易的事实。
5、证人张月红的证言，证实2013年3月（好像郭文红过生日的那天）的一天下午15时许，其在郭文红家付款200元购买了4粒“麻古”，和郭文红一起吸食了。当时“麻古”用透明的小塑料袋包装；2013年4月的一天下午，其在郭文红家付款150元购买了3粒“麻古”，和郭文红一起吸食了。两次均是按每粒50元的价格购买。
6、证人李丽萍的证言，证实2013年1月的一天下午14时许，其到郭文红的家以每粒45元的价格购买“麻古”2粒，付款90元。
7、证人刘冬霞的证言，证实2012年7、8月份的一天下午，其从郭文红处购买“麻古”需要钱，遂找吴某借款2400元交给郭文红。当晚，郭文红将50粒“麻古”送至吴某的办公室交给其，其购买“麻古”的价格是每粒48元。当晚，其三人吸食了十几粒，还给郭文红20粒（之前赊欠的）。第二天，其又去了吴某的办公室将剩下的十几粒吸完了；过了2、3天，其到郭文红家付款2400元要求购买50粒“麻古”，并于当晚到郭文红家从郭文红处拿到“麻古”50粒，当场吸食了5粒，郭文红吸食了2粒，剩下的其带回家和“盛和尚”一起慢慢地吸食完了。其在郭文红处购买的零散“麻古”是以每粒60元的价格购买，买50粒、100粒的时候价格就优惠，是以每粒48元的价格购买。
8、证人许健柳的证言，证实2011年7、8月的一天晚上7、8时许，其在九龙洞广场从郭文红手中以每粒60元的价格购买6粒“麻古”。因当时没钱，其将一部“OP”直板黑色手机抵押给了郭文红。过后其付款300元拿回了手机。
9、证人刘耀中的证言，证实2012年8月的一天中午12时许，其联系郭文红购买5至10粒“麻古”。后郭文红将“麻古”送到其家，用透明小塑料袋包装，内有“麻古”5至10粒，其按每粒60元的价格当场结算。
10、证人盛启新的证言，证实2013年元月份的一天晚上6、7时许，其在甘宗英家要求甘宗英帮忙联系郭文红购买7粒“麻古”，并交给甘宗英420元。后郭文红将“麻古”送到甘宗英家，“麻古”是用透明塑料袋包装，内有7粒红色圆形“麻古”。甘宗英将钱交给郭文红。此“麻古”被其和甘宗英二人吸食。
11、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）136号理化鉴定书，证实从程军、郭文红处查获的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
12、辨认笔录，证实经吴某辨认指出其曾帮助郭文红向4号照片中的男子汇款。经查证，4号照片的男子系程军；经程军辨认指出郭文红曾带11号照片中的吴姓女子到其租屋购买过毒品，其也曾将毒品带至此吴姓女子的办公室交给郭文红。经查证，11号照片的女子系吴某；经许健柳辨认指出5号照片的人就是向其贩卖毒品的郭文红。经查证，5号照片的女子系郭文红；经刘耀中辨认指出8号照片中的女子就是向其贩卖毒品的人。经查证，8号照片的女子系郭文红；经盛启新辨认指出3号照片中的女子就是向其贩卖毒品的人。经查证，3号照片的女子系郭文红。
13、检查笔录、扣押物品清单、现场检查照片，证实公安机关于2013年4月27日21时10分至22时05分对程军位于黄石市西塞山区法院里小区的住宅及相关场所进行检查，当场发现有三人（即郭文红、张月红、刘露）神情恍惚地坐在床上，桌面上放有长短不一的透明塑料管10根（其中1根管内装有白色结晶体、其他管内装有2至5粒红色圆形药片不等，共计36粒）、透明小塑料袋3个，在郭文红的提包内发现装有白色结晶体的塑料管1根。公安机关将上述物品予以扣押。
14、原审被告人郭文红的供述，证实2013年1月23日，吴某帮助其向程军的女友汇款2300元，其委托吴某到黄石市教委附近从程军处将“麻古”50粒带回铁山向其交付。此款已归还；其从程军处购买的“麻古”除了自己吸食外还贩卖给吴某、刘冬霞、张月红、刘耀中、许健柳、盛启新等人的具体经过；2013年4月27日，其事先向程军汇款2600元欲购买“麻古”58粒。后其和张月红一起到程军的租住屋，程军先交付“麻古”40粒，称剩下的等下再说。之后，其和程军先后外出离开租住屋。当其再次返回租住屋等候程军期间，其与张月红、刘露吸食了4粒“麻古”，将剩下的“麻古”用吸管分装好。后公安机关进入租住屋将其抓获及当场查获毒品的相关情况。
15、原审被告人吴某的供述，证实其从2012年夏天开始吸食毒品“麻古”，所吸食的“麻古”均由郭文红提供。从郭文红处购毒的价格是每粒50元、60元不等。2013年2月，其以每粒50元的价格从郭文红处购买“麻古”2粒，付款100元；2013年4月23日，其以每粒60元的价格从郭文红处购买“麻古”2粒，付款120元。其知晓郭文红的毒品来源于程军。郭文红曾带其到程军的租住屋购买过毒品，且多次向郭文红提供借款购买毒品，其也帮助郭文红从程军处将毒品从黄石带回铁山，有时由程军亲自将毒品送至铁山或其办公室交付。具体经过均与郭文红供述一致。其知晓郭文红从程军处购买的毒品除了自己吸食外主要用于贩卖给他人，如刘冬霞、甘宗英、绰号“和尚”等人。且与郭文红一起吸食毒品过程中目睹郭文红向刘冬霞贩卖毒品。具体经过与郭文红、刘冬霞证实内容一致。
3、原审被告人程军的供述，证实其所购买的毒品都是卖给郭文红，付款方式是郭文红先将款通过建行转账到其女朋友刘露的建行卡上或者由吴某帮郭文红汇款到刘露的卡上，价格每粒45元，然后告知钱已汇，叫其准备好毒品“麻古”。具体交易经过均与郭文红供述一致。另证实郭文红带吴某到其租屋来过，每次来其都请她们吸食“麻古”，郭文红也正好顺便将购买的“麻古”带回铁山，其也当着吴某的面将“麻古”交给郭文红，“麻古”是用透明塑料袋包装，可以看见里面装的是红色圆形药片式的“麻古”。其中有一次是2013年1月，郭文红电话告知其要买50粒“麻古”，钱已汇到刘露的卡上。后其按照郭文红的安排到团城山教委将“麻古”交给吴某，当时用白色卫生纸将“麻古”包着，并当场告知吴某有50粒“麻古”，由吴某带回铁山交给郭文红。其本人还于2013年3、4月份亲自到吴某的办公室送过毒品，让她转交给郭文红，并且还在她办公室免费请她吸食过毒品。具体经过与郭文红、吴某供述一致；知晓郭文红从其手中购买的毒品实际上大部分都卖给了别人，自己吸食一部分。
（四）原审被告人冯某的犯罪事实
2013年3月的一天晚上，原审被告人冯某在其家中以每粒40元的价格卖给原审被告人程军“麻古”30粒，得款1200元。
2013年5月23日上午10时40分，公安机关对原审被告人冯某位于黄石市西塞山区湖滨大道516-2号的住宅进行了检查，当场依法查获圆形药片195粒、无色晶体10小袋。经鉴定，上述查获的圆形药片、无色晶体均检出甲基苯丙胺成分（其中195粒圆形药片共净重18.3408克、10小袋无色晶体共净重8.3850克）。
认定上述事实，有下列经原审庭审举证质证的证据证实：
1、湖北省公安机关上交毒品入库登记单，证实公安机关将查获的毒品均予以上交的事实。
2、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字（2013）157号理化鉴定书，证实从冯某处查获的毒品嫌疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
3、辨认笔录、辨认照片、被辨认人情况说明，证实经原审被告人冯某辨认指出4号照片中的男子从其手中购买过毒品。经查证，4号照片的男子系程军；经程军辨认指出其曾多次从8号照片中的男子即绰号“胖哥”的手中购买“麻古”。经查证，8号照片的男子系冯某。
4、检查笔录、现场图片、扣押物品清单、证据保全清单，证实公安机关于2013年5月23日10时40分至11时40分对冯某位于黄石市西塞山区湖滨大道516-2号的住宅及相关场所进行检查，当场从卧室电脑桌等处发现疑似毒品“麻古”的红色药片、疑似毒品“冰毒”的结晶体若干、吸毒工具等。公安机关将上述物品予以扣押并保全。
5、原审被告人程军的供述，证实2013年3月的一天晚上其在租屋卖给郭文红毒品“麻古”30粒。此毒品是其事先从冯某手中购买。
6、原审被告人郭文红的供述，证实2013年3月的一天晚上其到程军的租住屋从程军手中购买了毒品“麻古”30粒。
7、原审被告人冯某的供述，证实2013年4月的一天下午，程军联系其要购买30粒“麻古”，后在其家以每粒40元的价格卖给程军30粒，程军付款1200元。“麻古”都是用透明的小塑料袋包装；2013年5月23日上午10时许，其在黄石市冶钢湖滨花园路一单元一楼被公安机关抓获，并在其家查获了195粒“麻古”（用一个蓝色塑料袋包装，放在卧室电脑桌下面第二格抽屉内）和10小袋“冰”（均用透明塑料袋包装，其中7小袋放在电脑键盘下方一个黄色纸盒子内、1小袋放在三星手机包装盒内、2小袋放在电脑桌键盘右侧）。上述毒品是从绰号“茄子”处购买以及具体购买经过。
认定各原审被告人犯罪的事实亦有以下证据证实：
1、手机联系人清单，证实原审被告人程军持有的135××××5333黑色苹果手机以及130××××2981黑色西维手机中存有“郭姐189××××3579、郭姐180××××2037、郭姐187××××4100、‘疯子’136××××0630”；原审被告人郭文红持有的180××××2037黑色三星手机中存有“陈君135××××5333、甘宗英138××××5815”等人联系方式以及187××××4100红色酷派手机中存有“程君135××××5333、吴某180××××1233”等人联系方式；原审被告人陈正兵持有的134××××7951黑色联想手机中储存的联系人清单以及陈正兵持有的白色诺基亚手机号码为136××××0630。
2、户籍证明，证实各被告人的出生日期、住址等身份情况。
3、抓获经过，证实2013年4月27日晚，公安机关前往黄石市黄石港区法院里5号一单元301室抓获程军、郭文红、张月红、刘露，并从屋内以及程军、郭文红身上查获若干疑似毒品“麻古”的红色药片、疑似毒品“冰毒”的白色晶体、“油”的经过；2013年5月15日下午，公安机关前往陈正兵居住的小区将陈正兵抓获，并从陈正兵驾驶的轿车内搜出“麻古”、冰毒等物以及从陈正兵居住的该小区C栋二单元601室搜出“麻古”、“冰毒”若干的经过；2013年5月23日上午，公安机关前往西塞山区湖滨大道516-2号（冶钢湖滨花苑8-2号）将冯某抓获，并对现场检查发现有吸毒工具、疑似毒品“麻古”的红色药片、疑似毒品“冰毒”的经过；2013年6月9日12时许，公安机关前往武钢开圣科技责任有限公司将吴某抓获的经过。
4、黄石市西塞山区人民法院（2008）西刑初字第7号刑事判决书、湖北省黄石监狱罪犯档案资料，证实程军于2008年8月29日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，于2010年5月17日刑满释放。
5、公安行政处罚决定书、执行回执，证实陈正兵曾因赌博、吸毒、携带管制刀具被公安机关行政处罚；程军曾因吸毒、携带管制刀具被公安机关行政处罚；郭文红曾因吸毒被公安机关行政处罚；冯某曾因吸毒被公安机关行政处罚。
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（二）申请执行人撤回执行申请或者放弃债权的；
（三）查封、扣押、冻结的财产流拍或者变卖不成，申请执行人和其他执行债权人又不同意接受抵债的；
（四）债务已经清偿的；
（五）被执行人提供担保且申请执行人同意解除查封、扣押、冻结的；
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