四川省南充市顺庆区人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川1302民初560号
原告：四川亚特南斯国际旅游有限公司，住所地四川省南充市顺庆区。
法定代表人：韩飞，执行董事。
委托诉讼代理人：胡仲荣，四川恒耀律师事务所律师。
被告：陶山岳，女，1977年12月23日生，汉族，住四川省南充市顺庆区。
委托诉讼代理人：蒋晓文，四川兴恒平律师事务所律师。
原告四川亚特南斯国际旅游有限公司（以下简称亚特南斯旅游公司）与被告陶山岳股东出资纠纷一案，本院于2018年1月17日立案后，依法适用普通程序，于2018年2月28日公开开庭进行了审理。原告亚特南斯旅游公司的法定代表人韩飞及其委托诉讼代理人胡仲荣、被告陶山岳的委托诉讼代理人蒋晓文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告亚特南斯旅游公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告陶山岳立即缴纳出资额85万元并按银行同期贷款利率承担资金损失；2.诉讼费、保全费、律师费等由被告承担。事实和理由：2017年10月29日，原南充高山旅行社有限公司（以下简称高山旅行公司）的股东杨岚、韩飞与股东陶山岳及其他股东杨复康、罗佳、林元、苏学梅共同签订股东出资协议。协议约定，公司拟增加注册资本为200万元，并吸收被告陶山岳及杨复康、罗佳、林元、苏学梅五人为公司股东。股东杨岚出资40万元，占公司总股本的18%，股东陶山岳出资86万元，占公司总股本的38.7%，股东杨复康出资40万元，占公司总股本的18%，股东罗佳出资11万元，占公司总股本的4.95%，股东林元出资3万元，占公司总股本的1.35%，股东苏学梅出资20万元，占公司总股本的9%，股东韩飞以管理股作为出资，经其余六股东同意占公司股本10%。各股东以出资额为限对公司债务承担有限责任。股东在签订出资协议之日起三日内交清出资。2017年11月30日，原高山旅行公司变更名称为亚特南斯旅游公司，并对章程备案、注册资本变更、住所变更、经营范围变更、投资人变更登记申请等进行变更登记。出资协议签订后，股东杨岚、韩飞、杨复康、罗佳、林元、苏雪梅均按出资协议约定的出资额缴纳出资，但被告陶山岳一直未向公司缴纳出资。
被告陶山岳辩称，原告要求被告缴纳出资85万元无法律依据，公司章程约定的出资额为77.4元，公司章程形成的时间是2017年11月15日，而约定的出资时间是2017年10月18日，章程形成时约定的出资时间已过，应认定为章程对出资时间约定不明，且认缴注册资本是公司自治的行为，不应由法院判决。被告陶山岳与股东罗佳、林元已提起诉讼，要求公司解散，本案应当以该案的审理结果作为判决依据，本案应当中止审理，待该案审理终结后再行处理。其他股东的出资并未用于公司正常经营，而是转入公司执行董事韩飞的个人账户，被告基于不安抗辩权，有权暂缓缴纳出资。被告已履行了10万元出资义务。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2012年5月21日，韩飞、杨岚作为发起人申请设立高山旅行公司，公司注册资本30万元，韩飞出资21万元，持股比例为70%，杨岚出资9万元，持股比例为30%。2012年6月4日，四川省旅游局向高山旅行公司颁发《旅行社业务经营许可证》。2017年10月29日，杨岚（甲方）、韩飞（乙方）、陶山岳（丙方）、杨复康（丁方）、罗佳（戊方）、林元（己方）、苏雪梅（庚方）签订《南充高山旅行社有限公司股东出资协议书》。其中第二条约定：“公司拟增加注册资本为200万元，并吸收丙、丁、戊、己、庚方五人为公司股东。甲方出资40万元（甲方以现在的南充高山旅行社有限公司交纳的旅行社质量保证金存款10万元及现有实物资产折旧确认19470元加现金280530元），占公司总股本的18%；丙方出资86万元，占公司总股本的38.7%；丁方出资40万元，占公司总股本的18%；戊方出资11万元，占公司总股本的4.95%；己方出资3万元，占公司总股本的1.35%；庚方出资20万元，占公司总股本的9%；乙方以管理股作为出资，经其余六方同意占公司总股本的10%；各方以出资额为限对公司债务承担有限责任。股东在签订出资协议之日起三日内交清出资。”第七条约定：“甲、乙等七方共同拟定修改公司章程，公司章程由股东会通过后全体股东签署，作为本协议的组成部分。”2017年11月15日，上述七名股东召开股东会，形成股东会决议：“一、一致同意将原名称变更为：四川亚特南斯国际旅游有限公司。二、一致同意将原地址变更为：南充市顺庆区。三、一致同意将原注册资本30万元增加至200万元人民币，增加部分分别由杨岚出资26万元。本次增资后公司的股本结构为：韩飞，出资21万，占注册资本10.5%，杨岚，出资35万，占注册资本17.5%，陶山岳，出资77.4万，占注册资本38.7%，杨复康，出资36万，占注册资本18%，罗佳，出资9.9万，占注册资本4.95%，林元，出资2.7万，占注册资本1.35%，苏雪梅，出资18万，占注册资本9%。四、一致同意增加经营范围：出境旅游业务。五、一致同意修改公司章程，并通过章程修正案及修订后的章程。六、一致同意授权委托代理人韩飞办理相关事宜。”七名股东均在股东会决议上签名捺印。同时通过了《南充高山旅行社有限公司章程修正案》，修正案中对股东会形成的决议事项予以确认，明确了各股东的出资时间、出资方式、认缴出资额、出资比例，其中陶山岳的出资时间为2017年10月18日，认缴出资额为77.4万元。2017年11月30日，南充市顺庆区工商和质量技术监督局发出《准予变更登记通知书》，对亚特南斯旅游公司提交的名称变更、章程备案、注册资本变更、住所变更、经营范围变更、投资人（股权）变更登记申请决定予以变更登记。嗣后，新增股东杨复康、罗佳、林元、苏雪梅均按照《南充高山旅行社有限公司股东出资协议书》约定的出资额陆续履行了出资义务。被告陶山岳向杨岚转账1万元用于缴纳出资，其委托诉讼代理人在庭审中称另为公司支出了9万元应当作为出资，但在规定的举证期限内未提交证据。因被告陶山岳未继续履行出资义务，原告亚特南斯旅游公司遂起诉要求其缴纳出资85万元并承担资金利息。庭审后，原告亚特南斯旅游公司申请撤回要求被告陶山岳承担资金利息的诉讼请求。
另查明，2018年1月24日，本院立案受理陶山岳、罗佳、林元诉亚特南斯旅游公司公司解散纠纷一案，陶山岳、罗佳、林元在该案中以“公司的股东、董事和高管长期冲突，矛盾不断，公司的决策、执行和监督机制已经失灵，公司身陷僵局”为由要求判令解散公司。该案现正在审理过程中。
本院认为，本案争议焦点为被告陶山岳是否应当向原告亚特南斯旅游公司履行缴纳出资额的义务以及出资额应为86万元还是77.4万元。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十三条第一款规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持”，被告陶山岳应当向原告亚特南斯旅游公司按期足额缴纳出资。对于其出资额应当以出资协议约定的86万元为准还是公司章程规定的77.4万元为准，本院认为，本案中出资协议和公司章程对于出资时间和出资额作出了不同约定，两者之间存在冲突时，应区分公司章程的对外效力和出资协议的对内效力。出资协议中约定的股东韩飞以管理股作为出资的出资方式不符合公司法的规定，基于公司登记备案需要，在之后的公司章程上反映为韩飞以现金出资21万，实际上在出资协议中约定的现金200万出资额由除韩飞外的其余股东按比例分摊，且杨岚、杨复康、罗佳、林元、苏雪梅也是按照出资协议约定的出资额履行实际出资义务，故应认定为修改公司章程是为便于登记备案而作出的。出资协议符合股东的真实意思，应当以出资协议确定股东的出资义务，故被告陶山岳应当在签订出资协议之日起三日内即2017年11月2日前交清86万元出资款。被告陶山岳称其已出资10万元，但未提供证据，原告亚特南斯旅游公司仅认可其已交纳出资1万元，本院认定被告陶山岳已履行1万元的出资义务，故仍应缴纳85万元。原告亚特南斯旅游公司撤回要求被告陶山岳承担资金利息的诉讼请求，系其对诉讼权利的处分，本院予以准许。原告亚特南斯旅游公司主张的律师费因出资协议中并未明确约定，也无法律规定，故本院对其该项主张不予支持。
关于被告陶山岳提出其享有不安抗辩权的问题，因不安抗辩权是合同法规定合同相对人之间履行合同时，在一定条件下行使的一种权利，不应当在股东履行出资义务时适用，故被告陶山岳的该项抗辩理由不能成立。关于被告陶山岳提出的本案应中止审理的问题，因股东出资纠纷与公司解散纠纷是相互独立的诉讼，不具有诉讼关联性，本案不需要以公司解散纠纷一案的审理结果作为依据，不存在中止审理情形，故其该项主张不能成立。
综上理由并依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告陶山岳于本判决生效之日后五日内向原告四川亚特南斯国际旅游有限公司缴纳出资85万元；
二、驳回原告四川亚特南斯国际旅游有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12,400元、诉讼保全费5,000元，由被告陶山岳负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审 判 长 段 萍
人民陪审员 王德友
人民陪审员 王显波
二〇一八年四月三日
书 记 员 王 鸿