广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)粤06刑终218号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张宗霞，女，1984年10月16日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地广西壮族自治区灵山县。因犯贩卖毒品罪于2014年11月28日被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，2015年2月2日刑满释放。因本案于2015年10月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月24日因证据不足被释放，同日因吸毒被强制隔离戒毒二年，同年12月24日被逮捕。
辩护人吴彩晃，广东通利达律师事务所律师。
原审被告人黄某某（自报），男，1981年8月14日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地广西壮族自治区灵山县。因本案于2015年10月31日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月20日逮捕。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人张宗霞、黄某某犯非法持有毒品罪一案，于2016年12月26日作出(2016)粤0605刑初1100号刑事判决。原审被告人张宗霞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定,2015年10月30日14时许，民警在佛山市南海区大沥镇黄岐广佛路歧城大厦文彩阁发现劳光波（另作处理），将劳光波抓获后，在劳光波的住处歧城大厦文彩阁506房抓获被告人张宗霞，并在该房间搜查出白色晶体4瓶、绿色物体499粒、红色粒状物62粒、白色固体10小包、白色粉末2包、电子秤2个及锡纸、吸管、压片机、封口机等物品。次日13时许，民警在大沥镇黄岐白沙村西北大街50号抓获被告人黄某某，后在其居住的黄岐白沙村西北大街50号402房出租屋的台面上起获红色药丸1包、白色块状物3包、冰壶1个。经鉴定，从劳光波和张宗霞处起获的白色晶体、红色药丸、绿色药丸等共重87.82克，含甲基苯丙胺成分；白色粉末净重112.5克，含海洛因成分。从黄某某处起获的红色药丸净重0.69克，含甲基苯丙胺成分；白色粉粒净重41.51克，含海洛因成分。
原审判决认定上述事实的证据有：
1。被告人黄某某的供述及指认笔录。主要内容：2015年10月31日13时许，我从我租住的佛山市南海区大沥镇黄岐白沙村西北大街50号出租屋出发驾驶我老婆所有的粤Ｅ×××××号中华牌骏捷小汽车出去吃饭，行至白沙村村口时，有民警过来检查。后民警跟我一起回到我的出租屋进行检查。民警在我的出租屋饭桌上搜到一个铁制烟盒，内有三小包大小不一的用透明塑料袋包装的海洛因，共重约40克，还有一小包用透明塑料袋包装的6粒“麻果”，在出租屋的墙角搜到一个我吸食毒品所用的“冰壶”。在我出租屋起获的毒品都是我的，是我朋友给我吸食的。我本人吸食毒品冰毒和海洛因，每月大概吸食十次海洛因及冰毒一两次。我没有贩卖过毒品。
被告人黄某某指认了其租住的出租屋、在出租屋起获毒品的位置及吸毒工具。
2.被告人张宗霞的供述。主要内容：我从2015年8月开始和劳光波住在大沥镇黄岐歧城大厦文彩阁506房。出租屋是劳光波承租的，每月1200元房租。2015年10月30日15时许，劳光波说要去买水喝就离开了房间。同日16时许，我在房间内上网时，就有民警开门进来，后在住宅内查获了一批毒品和制毒工具。民警在506号房间内搜到的毒品有冰毒、海洛因和“麻古”，工具有一个千斤顶、一台包装封口机、一台压片机、一些针筒、两个玻璃瓶制的吸毒工具、一些吸管、锡纸和胶袋。搜到的毒品和制毒工具都是劳光波的。我搬去和劳光波一起住的时候，那些制毒工具就已经在那里了。我经常看到劳光波将海洛因用刀切开，然后用胶袋分装。我没有与劳光波制毒和贩毒，但他经常给我毒品吸食，且他经常将一些冰毒放在大厅的台面上，我有时候吸食，他也没有收我的钱。我吸食的是冰毒。我知道劳光波一直有贩毒行为，但他没有告诉我，可能是怕我把毒品拿去贩卖或者自己吸食，所以他从来不让我知道他那些毒品存放的位置。我的衣服是挂在劳光波的房间内，但我平时晚上是睡在大厅的沙发上的。在出租屋大厅台面上有1213克的冰毒是我的，其他的毒品都是劳光波的。我台面上的冰毒是一个叫“丹丹”的山东籍女性朋友给我吸食的。2015年10月22日，“丹丹”说给我冰毒吸食，后来给了我1617克冰毒，我就放在台面自己吸食，她没有收我的钱。我不知道制毒工具如何使用，也没有加工过毒品。我使用的手机号码是137××××0538，135××××0085的手机号码是我和劳光波共同使用的。其余在房间内搜获的毒品都是劳光波的。在外面看来我和劳光波是男女朋友关系，但实际上我们只是朋友关系，我们的物品都分得好清楚，我们的钱物都没有共用，都是自己用自己的。我平时好少住劳光波的房间，都是在大厅活动得比较多。我平时都很少离开房间的，也没有除了我和劳光波的其他人进来过房间。
3.同案人劳光波的供述及辨认笔录。主要内容：2015年10月30日14时许，我从南海区大沥镇黄岐广佛路歧城大厦文彩阁506房的出租屋出门去买饭吃，当我走到楼下的时候就被民警抓获了。民警随后带我回到我租住的文彩阁506房，在我房间内起获了一批“白粉”、冰毒、“摇头丸”等毒品，还在我房间内搜出一批制毒工具。随后，民警将我和我女朋友张宗霞带回派出所。我的海洛因是用纸巾盒装着放在我房间内的壁柜里的。我房间内起获的注射器、针头、电子秤等物品都是我的。冰毒、“摇头丸”及部分“白粉”是张宗霞的。起获的千斤顶、药丸压片机、包装封口机、分粉板等制毒工具是张宗霞于2015年初购买回来用于自己加工毒品的。我的“白粉”是2015年10月23日向一名叫“阿七”（经辨认为黄某某）的灵山籍老乡以320元/克的价格购买的，当时购买15克，共4800元。同时他也给了我一些底粉，我回到文彩阁506房就将这些“白粉”和底粉按照一比一的分量混合，之后用千斤顶压成块状，压成块状后约有30克，之后我自己注射用了约5克，剩下约25克，我就放在我房间内壁柜的纸巾盒内。放在大厅里的其他毒品都是张宗霞的。我和张宗霞的毒品是分开放的，我的放在我自己的房间里，她的就自己保管。在我家中起获的“白粉”我不清楚有多少种，属于我的有45克左右，至于冰毒和“摇头丸”有多少我并不清楚。
我和张宗霞是男女朋友关系，自2015年春节后开始同居。文彩阁506房是我承租的，约有60平米，一厅二房，我住其中一个房间，另外一个房间张宗霞养了动物，她自己就睡在客厅。每月1200元房租由我支付。我们各自找钱各自用，经常分开睡觉，我睡自己的房间，张宗霞就睡大厅。
2015年10月29日，我曾经在黄岐嘉洲广场后面的巷子里向一名叫“阿十”的朋友出售过2克海洛因，当时他没有钱，我就先给了他毒品，后来我还没有从他那儿收到钱就被抓获了。张宗霞出售毒品是不会跟我说的，但是我和她一起住，有时候能听到她电话里说贩卖毒品的事情。她的毒品都是在大厅藏好。被抓获前十天左右，我看到张宗霞拿了六七包冰毒回来，每包重约2公斤，后来她弟弟在广西出事被抓获后，她就很快将那批货出售了。那些制毒工具都是张宗霞的，在她过来和我一起住的时候就带过来使用了，因为她会混合海洛因和底粉，我不会压。张宗霞的毒品是跟“阿七”购买的，因为我平时都听到她向“阿七”购买毒品的电话。底粉也是张宗霞购买回来的。
经辨认，被告人劳光波辨认出黄某某就是“阿七”，并对犯罪地点、毒品、制毒及吸毒工具进行了指认。
4.证人刘某的证言及辨认笔录。主要内容：黄岐歧城大厦文彩阁506房是我妹妹刘凤喜的，租出去的时候是我帮她收的租金。2015年8月，刘凤喜将该房通过中介寻租。同年8月29日，一名女子通过中介公司租赁了该房，并同中介签订了租赁合同，留下了身份证等信息。那名女子我记得叫张宗霞，是广西人，租金每个月1300元。因为刘凤喜常年在深圳做生意，平时很少回来，所以租金都是由我代收。每月的租金都是那名叫张宗霞的女子交给我的，张宗霞是跟一名男子一起住在506房的，但我没见过那名男子，她也从来不给我进去房间。张宗霞跟中介公司签订的租赁合同应该在中介公司那里，我可以辨认出张宗霞。
经辨认，证人刘某辨认出被告人张宗霞就是租住文彩阁506房的女子，没有辨认出劳光波。
5.抓获经过、现场勘验检查笔录。证实：2015年10月30日14时，民警根据线索在南海区大沥镇黄岐广佛路岐城大厦文彩阁门口预伏时将劳光波抓获，同时在岐城大厦文彩阁506房内抓获张宗霞。次日13时许，民警在黄岐白沙村西北大街50号402房门口预伏时将黄某某抓获。
6.搜查录像及起赃经过、搜查笔录、扣押清单。证实：民警从劳光波、张宗霞处扣押白色晶体4瓶、绿色粒状物499粒、红色粒状物62粒、白色固体块状物10小包、白色粉末2包、电子秤2个、压片机1套、封口机1台、注射器2盒、针头2盒、锡纸1卷、吸管若干条、木板1块、吸毒工具2套、密封袋1大包；从黄某某处扣押红色药丸1包、白色块状物3包、冰壶1个。
7.物证检验鉴定报告。证实：从黄某某处扣押的红色药丸1包，净重0.69克，检出甲基苯丙胺成分；白色块状物3包，净重41.51克，检出海洛因成分。从劳光波、张宗霞、劳光波处起获的红色药丸净重4.71克，绿色药丸净重45.02克，均检出甲基苯丙胺成分；白色晶体粉粒净重34.76克，检出甲基苯丙胺成分；白色粉末净重90.59克，检出烟酰胺成分；白色粉末净重98.76克，检出烟酰胺成分；白色晶体粉末0.43克，检出甲基苯丙胺成分；白色粉块净重112.5克，检出海洛因成分；白色晶体粉末净重1克，检出甲基苯丙胺成分；灰白色粉末净重1.9克，检出甲基苯丙胺成分。
8.手机通话清单。
9.情况说明、健康检查笔录。
10.被告人的人口信息及前科刑事判决。
另据扣押清单、物证检验鉴定报告查明，民警从劳光波、被告人张宗霞处扣押电子秤2个、压片机1套、封口机1台、注射器2盒、针头2盒、锡纸1卷、吸管若干条、木板1块、吸毒工具2套、密封袋1大包、烟酰胺189.35克；从被告人黄某某处扣押冰壶1个。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人黄某某非法持有毒品海洛因41.51克、含甲基苯丙胺成分的毒品0.69克，被告人张宗霞非法持有毒品甲基苯丙胺38.09克、含甲基苯丙胺成分的毒品49.73克、海洛因112.5克，其行为均已构成非法持有毒品罪。张宗霞曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。黄某某归案后如实供述其罪行，依法从轻处罚。张宗霞与劳光波共同持有被起获的毒品，不宜区分主从犯。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决:
一、被告人黄某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
二、被告人张宗霞犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币九万元。
三、起获的毒品甲基苯丙胺38.09克、含甲基苯丙胺成分的毒品50.42克，海洛因154.01克，烟酰胺189.35克，电子秤2个、压片机1套、封口机1台、注射器2盒、针头2盒、锡纸1卷、吸管若干条、木板1块、吸毒工具2套、密封袋1大包及冰壶1个，均予以没收并销毁。
上诉人张宗霞上诉称,涉案毒品除大厅台面上的少量冰毒是上诉人外，其余的毒品均为劳光波所有。原审判决认定事实错误，量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人张宗霞的辩护人辩护称,对原判认定上诉人张宗霞犯非法持有毒品罪没有异议。但原判认定张宗霞持有毒品50克以上认定事实错误。起获本案毒品的黄岐歧城大厦文彩阁506房系劳光波租住的，指认涉案毒品系张宗霞持有的只有劳光波的供述，没有其他证据予以证实。劳光波的尿检检出海洛因成分，张宗霞只检出冰毒，公安机关没有对涉案毒品的容器进行指纹采集，不能排除劳光波为减轻罪责将责任推到张宗霞身上。
经审理查明，原审判决认定上诉人张宗霞及原审被告人黄某某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人张宗霞的上诉及其辩护人所提的辩护意见，经查，公安机关从张宗霞及劳光波共同居住的南海区大沥镇黄岐岐城大厦文彩阁506房内起获了涉案毒品，证人刘某的证言及辨认笔录证实，张宗霞租赁了该房，每月的租金都是张宗霞交纳，张宗霞是跟一名男子一起住在506房。劳光波供述文彩阁506房内起获的千斤顶、药丸压片机、包装封口机、分粉板等制毒工具是张宗霞于2015年初购买回来的，冰毒、“摇头丸”及部分“白粉”是张宗霞的，张宗霞的毒品是向“阿七”（黄某某）购买的，她会混合海洛因和底粉，底粉也是张宗霞购买回来的。上诉人张宗霞供述其从2015年8月开始和劳光波共同住在大沥镇黄岐歧城大厦文彩阁506房，其使用的手机号码是137××××0538，135××××0085的手机号码是和劳光波共同使用，劳光波经常给她毒品吸食，也不会向她要钱，她的衣服是存放于劳光波的房间内，可见上诉人张宗霞明知其与劳光波共同居住的506房内存放了涉案毒品。综上，上诉人张宗霞及劳光波生活的物品如手机、衣服混合使用、存放，共同控制、使用该房，故公安民警从歧城大厦文彩阁506房起获的毒品，应为张宗霞及劳光波共同持有。上诉人张宗霞及其辩护人所提理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人张宗霞非法持有毒品甲基苯丙胺38.09克、含甲基苯丙胺成分的毒品49.73克、海洛因112.5克，原审被告人黄某某非法持有毒品海洛因41.51克、含甲基苯丙胺成分的毒品0.69克，其行为均已构成非法持有毒品罪。上诉人张宗霞曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之非法持有毒品罪，是累犯，且系毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。原审被告人黄某某归案后如实供述其罪行，依法可从轻处罚。原判根据上诉人张宗霞的犯罪事实、情节、认罪态度等综合评定后在法定幅度内予以量刑并无不当，上诉人张宗霞及其辩护人所提的理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚宏平
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 梁巧婵
附本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。