福建省莆田市城厢区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0302民初4747号
原告：福建省正泰建设工程有限公司，住所地：莆田市城厢区。
法定代表人：张崇浩。
委托诉讼代理人：蔡国权、黄湘，福建壶兰律师事务所律师。
被告：黄金池，男，汉族，住仙游县。
委托诉讼代理人：陈宗权，福建升恒律师事务所律师。
第三人：林建荣，男，汉族，住仙游县。
委托诉讼代理人：张明龙，男，汉族，住仙游县。
原告福建省正泰建设工程有限公司（以下简称：正泰建设公司）与被告黄金池、第三人林建荣劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告正泰建设公司的委托诉讼代理人黄湘、被告黄金池的委托诉讼代理人陈宗权及第三人林建荣的委托诉讼代理人张明龙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告正泰建设公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决确认原告正泰建设公司与被告黄金池不构成劳动关系；2、确认原告无须支付给被告黄金池各项工伤保险待遇共计人民币216588元。事实和理由：原告正泰建设公司与被告林建荣于2014年12月8日签订《锦福.顶园小区地下室石方爆破分项工程承包合同》，将地下室爆破项目交由林建荣承包施工。合同约定严禁使用55周岁以上的劳动力；若发生安全事故，其责任和费用全部由林建荣承担。原告与被告之间未成立劳动关系，也不构成事实劳动关系。被告的人身损害赔偿责任应由林建荣承担，与原告无关。同时，用人单位与职工之间构成劳动关系是被告享受工伤保险待遇的前提条件，被告已届法定退休年龄，依法与原告之间不能构成劳动关系。另，被告提出仲裁申请诉求的一次性工伤医疗补助金人民币44625元、一次性伤残就业补助金是人民币44625元，而仙游县劳动人事争议仲裁委员会裁决一次性工伤医疗补助金人民币65475元、一次性伤残就业补助金是人民币65475元，明显超出被告的仲裁申请诉求。故原告于2016年11月3日提起诉讼。
被告黄金池辩称，原、被告之间存在事实劳动关系，对这一事实原告在申请工伤认定以及劳动仲裁期间，均予以承认，这有工伤认定决定书、裁决书予以证实。原告诉请确认双方之间不构成劳动关系，没有事实和法律依据，应当予以驳回。原告受伤的性质经认定为工伤，原告依法进行劳动能力鉴定为五级伤残。仙游县劳动人事仲裁委员会裁决原告应支付给被告各项工伤保险待遇共计人民币216588元，符合事实和法律依据。现原告诉求无需支付工伤保险待遇是不能成立的，应当予以驳回。原告主张与林建荣签订合同不是事实。
第三人林建荣陈述，原告申请追加林建荣为第三人，确认第三人与被告的劳动关系是不成立的。黄金池的工伤认定已经有结果，工伤认定决定已经送达原告，证明黄金池与原告有劳动关系。且仲裁已经认定被告与原告之间存在劳动关系。林建荣虽然有承包，但是不是完全的承包，只是承包了工程造价。人事任命是原告负责的，被告黄金池已经年满55周岁以上经过原告认可才可招聘。事故也是被告与原告的劳动合同存续期间产生的，不是在林建荣承包期间产生的。安全隐患不存在，工伤认定决定已经作出，说明事故的发生双方都有责任。
在本院审理过程中，原告在本院指定的举证期限内对其主张提供以下证据：
一、仙游县劳动人事争议仲裁委员会仙劳仲案[2016]458号裁决书、仲裁裁决送达证明各1份，欲证明仙游县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告与被告之间的劳动关系自2014年12月26日解除，原告应给付被告各项工伤保险待遇共计人民币216588元。裁决书于2016年10月19日送达给原告，原告不服可自收到裁决书后法定期限内提起诉讼的事实。该份裁决书存在超裁的事实；
二、《锦福.顶园小区地下室石方爆破分项工程承包合同》1份，欲证明原告与林建荣于2014年12月8日签订锦福.顶园小区地下室石方爆破分项工程承包合同，将地下室石方爆破项目交由林建荣承包施工。合同约定严禁使用55周岁以上的劳动力，若发生安全事故则其责任和费用全部由林建荣承担的事实。
三、《证明》、《授权委托书》各1份，欲证明原告提供的《工程承包合同》中的签字方魏某系原告公司员工，受原告委托与林建荣签订承包合同。
四、证人魏某的证言1份，欲证明魏某受原告委托与林建荣签订承包合同，对工人的聘用、承包价格及安全事故责任的承担在承包合同中有约定的事实。
对原告提供的证据，被告质证认为：
对证据一的真实性没有异议，该份证据反而可以证明劳动者的各项请求；对证据二的真实性、合法性、关联性有异议，该合同没有原告公司的盖章，合同中的甲方也不是原告公司的法人代表，且合同的签订时间是2014年12月8日，而被告与原告形成劳动关系的时间是2014年12月1日；对证据三的真实性由法院认定，该证据与本案没有关联性；对证据四的真实性有异议，魏某与原告有利害关系且其所陈述的工程承包合同没有盖章，该合同是无效的。
对原告提供的证据，第三人质证认为：
对证据一的真实性没有异议，裁决书足以认定被告与原告存在劳动合同关系；对证据二的真实性有异议，承包合同不是原告与林建荣签订的，而是魏某与林建荣签订的，没有经过原告的认可，且爆破需要经过资质认证；对证据三的真实性有异议，当时签订合同的时候没有该份证据，原告存在倒签文件的嫌疑；对证据四的真实性有异议，魏某与原告有利害关系且其所陈述的工程承包合同没有盖章，该合同是无效的。
被告向本院提供了以下证据：
一、莆人社工[2014]第3479号《认定工伤决定书》1份，欲证明被告受伤后，原告依法申请工伤认定，认定被告受伤的性质为工伤。原告在申请书中确认被告是于2014年12月1日被招聘为工人。原告于2014年6月20日为被告投保了工伤保险。
二、莆劳鉴[2016]第100号《劳动能力鉴定结论书》1份，欲证明被告经工伤鉴定为伤残五级。
三、厦门大学附属厦门眼科中心《疾病诊断证明书》、《入院记录》、《出院记录》各1份，欲证明被告受伤治疗的情况及医疗费已经由原告垫付的事实。
对被告提供的证据，原告质证认为：
对证据一的真实性没有异议，对认定事实有异议。本案是建筑工程合同，投保的也是建筑工程的团体险，被告黄金池系林建荣聘用的，在工伤认定书第四行可以体现。为了配合黄金池工伤待遇的领取，原告的工伤认定并未是确认原告与被告之间存在事实劳动关系，被告实际是林建荣聘用的。工程爆破是分包给林建荣，实际被告是林建荣雇佣的，原告是不知情的。缴纳工伤保险是原告不了解法律的情况下，为了获得工伤保险补偿而应被告的要求办理的工伤认定申请；对证据二的真实性没有异议，对证明内容有异议，黄金池不是被告的员工，既不是正式劳动关系也非事实上的劳动关系；对证据三的真实性没有异议，对证明内容有异议，该组证据可以证实被告黄金池的真实年龄是61岁，已经明显超过原告与林建荣签订合同中关于员工年龄限制的约定。
对被告提供的证据，第三人质证认为：
对证据一没有异议，该工伤认定是原告自己申请的，原告自己认可与被告黄金池存在劳动关系；对证据二没有异议；对证据三没有异议。
第三人林建荣向本院提供仙劳仲案[2016]757号裁决书1份，欲证明原告与林建荣之间存在劳动关系，工程款人民币54000元多是由公司直接支付给工人。
对第三人提供的证据，原告质证认为：对证据的真实性没有异议。该份证据与本案不具有关联性。54000元多已经包含在170000元的包干价中，第三人拖欠机械设备租赁费用，第三人自己抵扣，不存在原告直接支付。该裁决书认定的事实与客观事实有冲突，劳动合同签订的时间是2014年12月1日，与被告诉称的劳动合同签订时间是相同的，第三人林建荣签订的承包合同的时间是12月8日，三者相互印证原告为了配合林建荣与被告的工伤理赔，倒签了一份劳动合同。裁决书中第三人自述受聘于原告从事爆破工作，但是原告的营业执照中不包括爆破内容，所以我方不可能招聘林建荣为员工。
对第三人提供的证据，被告质证认为：对证据的真实性没有异议，裁决书可以看出原告与第三人存在劳动关系。
本院结合原告起诉、被告答辩及各方当事人提供证据、对方当事人质证，针对上述证据，认证如下：
原告提供的证据一具有真实性，本院予以采信；证据二具有真实性，第三人林建荣庭审中自认与魏某签订的承包合同系原告提供的《锦福.顶园小区地下室石方爆破分项工程承包合同》并实际承包锦福.顶园小区工程爆破施工，故该证据予以采信；证据三、证据四本院结合其他证据予以认定。
被告提供的证据一、证据二、证据三具有真实性，本院予以采信；
第三人提供的证据具有真实性，本院予以采信。
经庭审举证、质证、认证，本院认定本案事实如下：
2014年12月25日上午11时40分许，被告黄金池在原告正泰
建设公司所承建的锦福顶园小区1号楼旁边附属房地下室基里使用膨胀剂爆破该基坑石头，不慎双眼被膨胀剂喷溅烧伤。根据厦门大学附属厦门眼科中心《疾病诊断证明书》、《入院记录》、《出院记录》载明：被告黄金池受伤后，于2014年12月29日送往厦门大学附属眼科中心住院治疗，于2015年1月5日出院，住院天数为7天。之后，被告黄金池以“左眼异物感伴流泪不适1周”入院治疗，并于2015年1月20日至2015年1月25日在厦门大学附属眼科中心住院治疗。根据《疾病诊断证明书》，被告黄金池被诊断为：左眼倒睫，左眼角膜上皮缺损、双眼陈旧性碱烧伤。
2015年2月2日，莆田市人力资源和社会保障局作出莆人社工认[2014]第3479号《认定工伤决定书》，根据原告正泰建设公司2014年12月30日报送的黄金池《工伤认定申请表》等有关材料，经调查核实，现作出如下认定：黄金池，男，汉族，身份证号码：，住仙游县。2014年12月1日，黄金池被你公司招聘为工人。并于2014年6月20日为该企业农民工工伤保险投保。2014年12月25日上午11时40分许，黄金池与林建荣、陈伟强、陈玉成一起在原告所承建的锦福顶园小区1号楼旁边附属房地下室基里使用膨胀剂爆破该基坑石头，不慎双眼被膨胀剂喷溅烧伤，当天分别到仙游县医院、福建医科大学附属第一医院、厦门眼科中心医院治疗，同月次日伤情经福建医科大学附属第一医院诊断为双眼球碱性烧伤。根据《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，认定黄金池2014年12月25日上午所受伤害性质为工伤。
2016年1月29日，莆田市劳动能力鉴定委员会作出莆劳鉴[2016]第100号《劳动能力鉴定结论书》，对被鉴定人黄金池的伤残情况鉴定为伤残五级。
2016年6月21日，被告黄金池与原告正泰建设公司关于工伤赔偿争议向福建省仙游县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法解除申请人（即黄金池，下同）与被申请人（即正泰建设公司，下同）的劳动关系；2、依法裁决被申请人支付申请人各项工伤保险待遇共计286850元：①停工留薪工资72000元（6000元/月*12个月）②住院护理费6600元（60天*110元/天）③住院伙食补助费3000元（50元/天*60天）④交通费3000元⑤营养费5000元⑥一次性伤残补助金108000元（18个月*6000元/月）⑦一次性工伤医疗补助金44625元（15个月*4250元*0.7）⑧一次性伤残就业补助金44625元（15个月*4250元*0.7）。福建省仙游县劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月27日作出仙劳仲案[2016]458号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人之间的劳动关系自2014年12月26日解除。二、被申请人正泰建设公司自本《裁决书》生效之日起十日内付清给申请人各项工伤保险待遇，共计二十一万六千五百八十八元。三、驳回申请人的其他申请请求。
本院经审理认为：关于原告正泰建设公司与被告黄金池之间是否形成劳动关系的问题。根据（2009）行他字第12号《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》的精神：“根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。”本案被告黄金池在原告正泰建设公司工地工作时受到事故伤害，已被莆田市人力资源和社会保障局认定为工伤，故应认定被告黄金池与原告正泰建设公司形成劳动关系。因原告正泰建设公司明确表示承认其与被告黄金池于2014年12月1日签订《工人劳务合同》及合同约定每月工资人民币3500元的事实，但原告未提供上述合同，应当承担举证不利的后果。且用人单位录用超过法定退休年龄的人员不违反法律法规的禁止性规定，故原告正泰建设公司主张其与被告黄金池不构成劳动关系，本院不予支持。
关于被告黄金池请求解除与原告正泰建设公司的劳动关系的问题。被告于2014年12月25日发生的事故伤害性质被认定为工伤，依据《工伤保险条例》第三十六条第二项规定，被告黄金池可以提出解除与原告正泰建设公司的劳动关系。因被告黄金池对原、被告双方的劳动关系于2014年12月26日解除没有异议，且原告正泰建设公司庭审中称若原、被告双方形成劳动关系，其同意解除劳动关系，故原告与被告之间的劳动关系于2014年12月26日解除。
关于原告正泰建设公司应当支付给被告黄金池的工伤保险待遇问题。被告黄金池发生工伤事故后，到厦门眼科中心医院住院治疗，经诊断伤残情况为双眼碱烧伤，且鉴定结论为伤残五级，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》和《工伤保险条例》第三十三条的规定，本院依法认定申请人的停工留薪期为6个月，原告正泰建设公司应当支付被告黄金池停工留薪期工资为3500元/月×6个月=21000元。原告正泰建设公司提交的两次入院记录和出院记录均载明实际住院天数为13天，故原告正泰建设公司应当支付被告黄金池住院护理费为96元/天×13天=1248元、住院伙食补助费为30元/天×13天=390元。被告黄金池主张交通费人民币3000元、营养费人民币5000元，因其未提供证据，故本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，原告正泰建设公司应当支付被被告黄金池一次性伤残补助金为18个月的本人工资即3500元/月×18个月=63000元。被告黄金池主动提出解除与原告正泰建设公司之间的劳动关系，原告正泰建设公司应支付被告黄金池的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定五级伤残为所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差和解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，每满一年发给0.7个月（低于15个月的，按15个月支付），［71.8岁（男性）－60岁］×0.7个月／年＜15个月，即均为15个月×莆田市2013年城镇单位在岗职工月平均工资人民币3664元=54960元。综上，被告黄金池应享有的工伤保险待遇的项目及数额如下：停工留薪期工资人民币21000元、住院护理费人民币1248元、住院伙食补助费人民币390元、一次性伤残补助金人民币63000元、一次性工伤医疗补助金人民币54960元、一次性伤残就业补助金人民币54960元，以上共计人民币195558元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、原告福建省正泰建设工程有限公司与被告黄金池的劳动关系于2014年12月26日解除。
二、原告福建省正泰建设工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告黄金池停工留薪期工资人民币21000元、住院护理费人民币1248元、住院伙食补助费人民币390元、一次性伤残补助金人民币63000元、一次性工伤医疗补助金人民币54960元、一次性伤残就业补助金人民币54960元，以上共计人民币195558元。
本案案件受理费人民币10元，减半收取计5元，由原告福建省正泰建设工程有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
申请执行的期间为二年。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审判员 刘 明
二〇一七年三月一日
书记员 方怡青
附相关法律法规：
《中国人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病、负伤；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国社会保险法》
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《福建省实施<工伤保险条例>办法》
第二十一条劳动能力鉴定费用从统筹地区当年征收的工伤保险费中支付。
用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。
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