福建省泉州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)闽05刑终1156号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨继安，男，1975年10月2日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，无业，家住南安市。曾因盗窃于2010年9月27日被南安市公安局行政拘留五日；因犯盗窃罪于2015年9月28日被福建省南安市人民法院判处有期徒刑八个月，2015年10月3日刑满释放；因盗窃于2016年4月24日被南安市公安局行政拘留十日；因盗窃于2017年3月30日被南安市公安局行政拘留十日。现因涉嫌犯盗窃罪于2017年5月11日被抓获，同日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理福建省南安市人民检察院指控原审被告人杨继安犯盗窃罪一案，于2017年7月31日作出（2017）闽0583刑初1142号刑事判决。原审被告人杨继安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2017年5月5日19时许，被告人杨继安到南安市美林街道办事处玉叶村杏山277号被害人傅某1家中，盗走一把电动车钥匙，后于当日22时许，被告人杨继安再次进入被害人家中，盗走一辆棕色鼎丰牌电动车（经鉴定价值人民币2584元）。随后，被告人杨继安将该电动车以350元卖给王某（已作行政处罚）。2017年5月11日，王某主动将该电动车归还到南安市美林玉叶村联防队，南安市公安局依法予以扣押并发还给被害人傅某1。
2、2017年5月10日12时许，被告人杨继安到南安市美林街道办事处金枝村下辽66号被害人杨某家中，盗走一部白色华为H30-T00手机（经鉴定价值人民币200元）。
2017年5月11日8时许，被告人杨继安被南安市美林街道办事处玉叶村联防队抓获，南安市公安局接警后传唤被告人杨继安到案接受调查，并扣押到一部白色华为H30-T00手机。同年5月22日，南安市公安局依法将该部手机发还给被害人杨某。
原判认定上述事实的证据有：被害人傅某1、杨某的陈述，证人傅某2、傅某3、叶某、王某的证言，辨认笔录及照片，扣押决定书，扣押清单，发还清单，价格鉴定意见，刑事判决书，行政处罚决定书，户籍证明，抓获经过，被告人杨继安的供述等。
原审法院认为，被告人杨继安一年内曾因盗窃受过行政处罚，又以非法占有为目的，采用秘密手段窃取被害人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人杨继安曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放五年内再故意犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人杨继安入户盗窃，且多次盗窃，可酌情从重处罚。被告人杨继安归案后，能如实供述犯罪事实，并认罪认罚，可予从轻处罚。本案赃物已全部追还被害人，对被告人杨继安可酌情从轻处罚。据此，原审法院作出判决：被告人杨继安犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
上诉人杨继安诉称：其归案后认罪态度好，且已将全部赃物退还给被害人，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原审法院认定上诉人杨继安到被害人傅某1家中盗走一辆价值人民币2584元的电动车，并将该车以人民币350元卖给王某；到被害人杨某家中盗走一部价值人民币200元的手机；2017年5月11日，上诉人杨继安被南安市美林街道办事处玉叶村联防队抓获，南安市公安局接警后将其传唤到案接受调查，并从其处扣押到被盗手机，同日，王某将被盗电动车归还到南安市美林玉叶村联防队；上述被盗物品均已分别发还各被害人的事实清楚。
本院另查明，南安市公安局从上诉人杨继安处扣押到赃款人民币310元。
认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨继安一年内曾因盗窃受过行政处罚，又以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人杨继安曾因故意犯罪被判处有期徒刑，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。上诉人杨继安归案后，如实供述犯罪事实，予以从轻处罚。上诉人杨继安入户盗窃，酌情从重处罚。鉴于赃物已全部发还给被害人，对上诉人杨继安可酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，且已综合考虑本案的事实、性质及情节，量刑适当，上诉人杨继安提出原判量刑过重、请求再予从轻处罚的上诉意见不能成立，不予采纳。但原判未对上诉人的违法所得做出处理，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（二）项、第三条第二款之规定，判决如下：
一、维持福建省南安市人民法院（2017）闽0583刑初1142号刑事判决，即被告人杨继安犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
二、扣押在案的违法所得人民币310元予以没收，上缴国库；继续追缴上诉人杨继安的违法所得人民币40元。
本判决为终审判决。
审 判 长 柯志同
代理审判员 傅兴锴
代理审判员 蔡凌轩
二〇一七年九月十四日
书 记 员 施雪灵
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具备前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
3、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的
（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；
（三）组织、控制未成年人盗窃的；
（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；
（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；
（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；
（八）因盗窃造成严重后果的。
第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。