四川省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川民初64号
原告：国金证券股份有限公司，住所地四川省成都市青羊区东城根上街95号。
法定代表人：冉云，董事长。
委托诉讼代理人：仲晓阳，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：赵琦颖，女，该公司工作人员。
被告：深圳市中恒汇志投资有限公司，住所地广东省深圳市南山区北环路与深云路交汇处智慧广场C栋708。
法定代表人：涂国身，董事长。
委托诉讼代理人：王永敬，广东晟典律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廖素芳，广东晟典律师事务所律师。
原告国金证券股份有限公司（以下简称国金证券公司）与被告中安消股份有限公司（以下简称中安消公司）、被告深圳市中恒汇志投资有限公司（以下简称中恒汇志公司）合同纠纷一案，本院于2017年6月14日立案后，依法适用普通程序对本案进行审理。审理中，原告国金证券公司于2017年7月17日向本院提出撤回对被告中安消公司起诉的申请，本院于2017年7月24日作出（2017）川民初64号民事裁定，准许国金证券公司撤回对中安消公司的起诉。本院于2017年9月19日、2017年10月31日公开开庭审理了本案。原告国金证券公司的委托诉讼代理人仲晓阳、赵琦颖，被告中恒汇志公司的委托诉讼代理人王永敬、廖素芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
国金证券公司向本院提出诉讼请求：一、判令中恒汇志公司按照合同约定履行差额补足义务，向国金证券公司支付计算至2017年6月14日的差额支付金额共计203136646.85元。其中包括：优先级A份额未返还本金132648047.64元及至2017年6月14日的预期收益36083523.49元、风险准备金2572368.64元，中间级B份额未返还本金2500万元及至2017年6月14日的预期收益6279452.06元、风险准备金450000元，计算至2017年6月14日的集合计划相关费用（管理费和托管费）103255.02元；二、判令中恒汇志公司向国金证券公司支付自2017年6月15日起至实际履行之日止的集合计划费用、优先级A份额和中间级B份额的预期收益和风险准备金；三、本案诉讼费、财产保全费以及为实现债权发生的律师费、差旅费等由中恒汇志公司承担。国金证券公司于2017年7月17日向本院提交《变更诉讼请求申请书》，放弃其第一项诉讼请求中主张的计算至2017年6月14日的集合计划相关费用103255.02元及第二项诉讼请求中主张的自2017年6月15日起的集合计划相关费用。事实和理由：国金证券公司作为管理人、上海浦东发展银行股份有限公司南京分行（以下简称浦发银行南京分行）作为托管人与中安消公司（代表风险级C份额委托人）于2015年5月11日共同签订了《国金中安消1号集合资产管理计划资产管理合同》（以下简称《资产管理合同》），设立了“国金中安消1号集合资产管理计划”（以下简称集合计划），约定中安消公司和中恒汇志公司共同为集合计划优先级A份额和中间级B份额持有人的本金及预期收益的实现提供不可撤销的连带补偿保障；若一次清算过程中现金类资产不足以全额支付优先级A份额和中间级B份额持有人本金和预期年化收益的（合同约定优先级A份额预期年化收益率为7.8%，中间级B份额预期年化收益率为12%），国金证券公司有权对中恒汇志公司、中安消公司进行追偿；集合计划的相关费用包括按本计划成立之日资产净值的0.5%年费率计提的管理费和按本计划成立之日资产净值的0.05%年费率计提的托管费。后国金证券公司、中安消公司、中恒汇志公司签订《差额补足合同》，约定中安消公司、中恒汇志公司按照《资产管理合同》的约定，对主合同项下优先级A份额和中间级B份额持有人的本金及预期收益的实现提供不可撤销的连带补偿责任（补偿金额需全额覆盖优先级A份额和中间级B份额持有人本金和预期收益）。同时，根据《资产管理合同》和《差额补足合同》之约定，若本计划单位净值触及预警线或止损线时，中安消公司和中恒汇志公司均未按照《资产管理合同》约定时间进行补仓，或补仓资金虽然按照约定时间到账，但低于国金证券公司要求的最小补仓额度的，则被视为违约，自违约次日起，每日按照优先级A份额、中间级B份额本金的万分之五计提风险准备金，在集合计划收益分配和终止清算时，由中安消公司、中恒汇志公司（两者就风险准备金的支付承担连带责任）支付给优先级A份额和中间级B份额持有人。现集合计划已于2017年5月11日到期终止，并于2017年5月12日完成一次清算。根据一次清算结果，集合计划现金类资产不足以全额支付优先级A份额和中间级B份额持有人本金和预期年化收益。集合计划自2017年5月13日进入二次清算，在二次清算期间，集合计划按照优先级A份额未返还本金132648047.64元和中间级B份额未返还本金2500万元继续计提预期收益。同时，自2017年5月8日起，中恒汇志公司已构成违约，自2017年5月9日起，集合计划每日按照优先级A份额和中间级B份额本金的万分之五计提风险准备金。集合计划整个清算期间继续按以上标准计提风险准备金，并自2017年5月13日起，每日按照优先级A份额未返还本金132648047.64元和中间级B份额未返还本金2500万元的万分之五计提风险准备金。国金证券公司已于2017年5月15日向中恒汇志公司发出《国金中安消1号集合资产管理计划差额支付通知书》，要求其履行差额支付义务，但至今未果。为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求依法判决支持国金证券公司的诉讼请求。第一次庭审结束后，因案涉集合计划中的证券已全部变现，国金证券公司已对该集合计划进行了二次清算（第一阶段），根据二次清算（第一阶段）的结果，国金证券公司再次向本院提交《变更诉讼请求申请书》，将其诉讼请求变更为：一、判令中恒汇志公司按照合同约定履行差额补足义务，向国金证券公司支付计算至2017年10月12日的差额支付金额138957215.41元（其中包括：优先级A份额未返还本金54852751.7元及中间级B份额未返还本金2500万元，至2017年10月12日的优先级A份额预期收益39435253.97元和风险准备金10453456.32元、中间级B份额预期收益7265753.42元及风险准备金1950000元）；二、判令中恒汇志公司向国金证券公司支付自2017年10月13日起至实际履行之日按协议约定计算的优先级A份额和中间级B份额的预期收益和风险准备金。
中恒汇志公司辩称，一、国金证券公司作为管理人，没有获得案涉集合计划优先级A份额持有人、中间级B份额持有人的委托，无权行使追偿权，无权提起本案诉讼。根据《资产管理合同》第二十四条第（七）款的约定，优先级A份额和中间级B份额本金和预期收益受到损失时，有权向风险级C份额委托人和中恒汇志公司追偿；在优先级A份额和中间级B份额持有人一致书面委托下，追偿权可由管理人代为行使。可见，获得优先级A份额和中间级B份额持有人一致书面委托，是国金证券公司作为管理人行使《资产管理合同》项下“有权追偿”权利的必备法律要件，国金证券公司未提供该书面委托，故其无权主张追偿权，也无权提起本案诉讼。二、国金证券公司无法律及事实依据要求中恒汇志公司履行差额补偿义务。《资产管理合同》的差额补偿责任条款和《差额补足合同》违反法律强制性规定，并严重违背证券资产管理行业规则及《资产管理合同》中约定的根本原则，当属无效。依照《中华人民共和国证券法》第一百四十四条规定，证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。因此，证券公司作为管理人/受托方不得自己承诺或通过产品结构化设计、签订差额补足协议等方式让第三方承诺证券买卖的收益或损失。《证券公司监督管理条例》第四十六条进一步规定，证券公司从事证券资产管理业务，不得有向客户做出保证其资产本金不受损失或者保证其取得最低收益的承诺的行为。《证券公司集合资产管理业务实施细则》第二十条同样规定，禁止通过签订保本保底补充协议等方式，或者采用虚假宣传、夸大预期收益和商业贿赂等不正当手段推广集合计划。《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》第四条进一步做出了细化规定，证券期货经营机构设立结构化资产管理计划，不得违背利益共享、风险共担、风险与收益相匹配的原则，不得存在以下情形：直接或者间接对优先级份额认购者提供保本保收益安排，包括但不限于在结构化资产管理计划合同中约定计提优先级份额收益、提前终止罚息、风险级或第三方机构差额补足优先级收益、计提风险准备金补足优先级收益等。根据《差额补足合同》之约定，中恒汇志公司及中安消公司按照《资产管理合同》的约定对优先级A份额和中间级B份额持有人的本金及预期收益的实现提供不可撤销的连带补偿责任。这实际上是要求集合计划外的第三人中恒汇志公司为优先级A份额和中间级B份额持有人提供本金及预期收益的损失赔偿承诺。因此，《资产管理合同》的差额补偿责任条款及《差额补足合同》采用明确禁止的风险级或第三方机构差额补足优先级收益、计提风险准备金补足优先级收益的方式，变相对本集合计划的优先级A份额和中间级B份额持有人不损失本金并获得预期收益即固定收益作出了承诺、提供了保本保收益安排，免除了优先级A份额和中间级B份额持有人应承担的投资风险，违反金融市场的基本规律及交易规则，违反法律强制性规定，应属无效。三、即使根据《资产管理合同》和《差额补足合同》的安排，国金证券公司在《资产管理合同》项下的金融资产（股票）抛售前无权进行清算，更无权要求中恒汇志公司承担差额补足责任。根据本集合计划及其《资产管理合同》的交易实质，《资产管理合同》项下的金融资产出清后，才可计算集合计划项下的实际收益或损失，才能根据实际损失情况来确定补偿责任的实际金额。而目前，《资产管理合同》项下的金融资产仍由国金证券公司持有，并未变现，不具备计算确定本金及预期收益实际补偿差额的条件，不具备要求补偿差额的事实基础。本集合计划的存续期应为无固定期限，直至金融产品出清为止方为终止。《资产管理合同》约定集合计划的预期管理期限为24个月，但实际管理期限应根据集合计划所投金融资产抛售情况决定，即在约定的管理期限24个月届满后，管理人应当继续管理该集合计划，直至金融资产抛售出清。四、国金证券公司的诉讼请求及具体金额违反了《资产管理合同》的相关约定，没有事实及法律依据。（一）中恒汇志公司承担的补偿责任最终责任额上限为5000万元，且在风险级C份额已用5000万元参与金额兜底承担损失的前提下，风险级C份额及中恒汇志公司无需再承担补偿责任。（二）国金证券公司目前仍持有集合计划项下的全部金融资产，向中恒汇志公司追偿的基本前提及对等条件不具备。（三）国金证券公司应先承担对优先级A份额的补偿责任，其起诉时规避了中间级B份额的补偿责任，诉请金额计算错误。（四）即使按照集合计划一次清算报告，在国金证券公司持有集合计划项下全部金融资产的现状下，中恒汇志公司对优先级A份额和中间级B份额应承担的本金及预期收益补偿金额仅约8300万元。（五）即使根据《资产管理合同》和《差额补足合同》的安排，风险准备金是对优先级A份额和中间级B份额持有人本金与预期收益的一种保障措施，其目的是计提风险准备金以防止终止清算时风险级C份额价值或金额不足以承担相关的补偿责任，风险准备金并非属于支付赔偿责任。国金证券公司已就补偿责任的全部金额提起诉请，因此不应重复计算风险准备金。（六）国金证券公司诉请2017年5月12日后的风险准备金与预期收益没有任何事实及法律依据。在国金证券公司主张集合计划已终止的情况下，相关的风险预警与保障机制应当终止，国金证券公司无权要求支付风险准备金。即使将风险准备金定性为逾期追加资金的违约金性质，也只能按照中国人民银行同期贷款基准利率计算。预期收益率是《资产管理合同》设定的在集合计划存续期内的预期收益，且已表明可能无法实现，需承担风险。在国金证券公司主张集合计划存续期已终止的情况下，预期收益率失去计算的基础。五、国金证券公司在一次清算后已选择抛售股票，则无权再向中恒汇志公司主张追偿。根据《资产管理合同》第二十一条第（三）款第6项“二次清算”的约定，在一次清算后，国金证券公司只能选择全部抛售金融资产或向补偿义务人追偿两种方式中的一种来实现本集合计划的权益分配。国金证券公司在起诉时，主张本集合计划项下的股票无法变现而向中恒汇志公司进行追偿，但其诉讼中正在抛售股票，至庭审结束时已全部抛售完毕本集合计划项下的股票，并宣布进入二次清算（第一阶段），足以说明国金证券公司以其行为选择在一次清算后将尚未变现的资产进行变现方式来实现二次清算和最终分配。因此，国金证券公司无权再以另一种方式即向补偿义务人追偿来要求中恒汇志公司承担补偿责任。另外，根据《资产管理合同》第七条关于分级安排的约定，二次清算结束后优先级A份额、中间级B份额、风险级C份额按先后顺序分配，并未约定优先级A份额和中间级B份额持有人就其本金和预期年化收益可向中恒汇志公司追偿。而且根据《资产管理合同》约定的追偿机制，一次清算中所涉及的补偿义务，是流动性补足义务即补偿义务人补充现金进来替换未变现的资产价值，并非债务代偿义务或连带支付义务。根据《资产管理合同》第二十一条第（三）款“集合计划的清算”中关于一次清算与二次清算的约定，在股票已全部变现的情况下，无论是一次清算或二次清算，均未约定清算确定的损失及差额由中恒汇志公司或风险级C份额委托人补偿。因此，国金证券公司无权再向中恒汇志公司主张追偿。六、国金证券公司在一次庭审结束后再次变更诉讼请求，无任何法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》之相关规定，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉，应当在举证期限届满前提出。本案举证期限为2017年9月19日证据交换结束时。因此，国金证券公司在一次庭审结束后变更诉讼请求无任何法律依据。国金证券公司在庭审结束后，有意将其管理的集合计划项下的股票低价抛售，属于其自主选择作出的新行为，而非新的事实，其基于此主张变更诉讼请求无任何法律依据。同时，如前所述，即使国金证券公司变更后的诉讼请求，也没有合法、合理根据，不应得到支持。综上所述，《差额补足合同》违反法律强制性规定、监管规则与《资产管理合同》的约定，当属无效；争议双方的权利义务，应以主合同即《资产管理合同》为基准；国金证券公司的相关诉讼请求及金额，没有事实及合同依据。为规范证券市场资产管理业务及维护合法权益，请求依法驳回国金证券公司的全部诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人无异议的证据，本院认定下列事实：
一、2015年4月2日、2015年4月23日，中安消公司董事会、股东大会先后审议通过《关于审议<中安消股份有限公司员工持股计划（草案）及摘要>的议案》。《中安消股份有限公司员工持股计划（草案）》及摘要载明：中安消公司员工持股计划筹集资金总额上限为5000万元，来源为员工合法薪酬、自筹资金及法律、法规允许的其他方式；本员工持股计划设立后委托国金证券公司成立“中安消1号集合资产管理计划”进行管理，主要投资范围为购买和持有本公司股票；“国金中安消1号集合资产管理计划”上限为3亿份，按照9:1:2设立优先级A份额、中间级B份额和风险级C份额，集合计划优先级A份额、中间级B份额和风险级C份额的资产将合并运作，本员工持股计划筹集资金全额认购“国金中安消1号集合资产管理计划”的风险级C份额，国金证券公司出资不超过2500万元认购“国金中安消1号集合资产管理计划”的中间级B份额；控股股东中恒汇志公司为“国金中安消1号集合资产管理计划”的优先级A份额和中间级B份额持有人权益的实现提供补偿责任。
二、2015年4月28日，国金证券公司作为管理人、浦发银行南京分行作为托管人和委托人签订了编号为国金-（JH）2015-中安消1号-01-01的《资产管理合同》。该合同之“四、集合资产管理计划的基本情况”主要载明：……（三）目标规模。本集合计划推广期规模上限为3亿份，存续期规模上限为3亿份，推广期参与资金利息转份额部分不受此限。……（四）投资范围。本集合计划的投资范围为中安消（600654）二级市场股票和现金类金融产品，包括：现金、银行存款、货币市场基金等。……(五)管理期限。本集合计划预期管理期限为24个月（实际管理期限由本集合计划所投金融资产抛售情况决定），经管理人、委托人、托管人协商一致，本集合计划可展期。其中锁定期为集合计划根据上市公司员工持股计划的约定在二级市场购买完成全部该公司股票后的12个月，具体情况由管理人在指定网站提前公告。当本集合计划参与投资的金融资产全部出清，即本集合计划所有委托资产已变现,经委托人、托管人协商一致，管理人可提前结束本计划。本集合计划成立后并根据上市公司员工持股计划的约定在二级市场购买完成全部该公司股票后的12个月内，不抛售本集合计划所投的锁定期股票。……如本集合计划触及预警线或止损线，且风险级C份额委托人及中恒汇志公司未按照合同约定及时补仓的，管理人有权主动平仓，并对风险级C份额及中恒汇志公司进行追偿，并有权在资产全部变现后提前结束本集合计划。对于风险级C份额委托人及中恒汇志公司违约的，自违约次日起，管理人每日按照优先级A份额、中间级B份额本金的万分之五计提风险准备金，在集合计划收益分配和终止清算时，由风险级C份额委托人及/或中恒汇志公司（两者就风险准备金的支付承担连带补偿责任）支付给优先级A份额、中间级B份额。(六)集合计划的分级。本集合计划根据风险收益特征、收益分配与资产分配顺序进行分级，分为优先级A份额、中间级B份额和风险级C份额。优先级A份额:中间级B份额:风险级C份额的初始配比约为9:1:2；……优先级A份额、中间级B份额按照预期收益率享有收益分配的权利。本集合计划资产和收益分配顺序为优先级A份额、中间级B份额、风险级C份额。风险级C份额享有扣除优先级A份额和中间级B份额的本金和预期收益及管理费、托管费等费用后的全部剩余资产和收益的分配，当本集合计划终止或提前终止时，本集合计划风险级C份额（中恒汇志公司与风险级C份额共同承担连带补偿责任)对优先级A份额和中间级B份额本金及预期收益承担补偿责任。中间级B份额以参与金额为限对优先级A份额的本金及预期年化收益承担有限补偿责任。该合同之“六、管理人自有资金参与集合计划”主要载明：本集合计划中间级B份额由管理人自有资金参与……。该合同之“七、集合计划的分级”主要载明：……(三)风险承担。……1.优先级A份额。……本集合计划优先级A份额预期年化收益率为7.8%，优先级A份额预期年化收益率并不是管理人向客户保证其资产本金不受损失或者保证其取得最低收益的承诺，优先级A份额可能出现净值损失。若本集合计划资产无法补足优先级A份额的本金及预期年化收益，风险级C份额和中恒汇志公司对优先级A份额的本金及预期年化收益共同承担连带补偿责任，中间级B份额以参与金额为限对优先级A份额的本金及预期年化收益承担有限补偿责任。中间级B份额和C份额委托人与优先级A份额委托人因本合同形成的债务关系，管理人和托管人不承担连带责任。上述安排不影响本集合计划的终止。……2.中间级B份额。……本集合计划中间级B份额预期年化收益率为12%。……若本集合计划资产无法补足中间级B份额的本金及预期年化收益，风险级C份额和中恒汇志公司对中间级B份额的本金及预期年化收益共同承担补偿责任。……3.风险级C份额。本集合计划风险级C份额享有扣除优先级A份额和中间级B份额的本金和预期收益及管理费、托管费等费用后的全部剩余资产和收益的分配。若本集合计划资产无法补足优先级A份额和中间级B份额的本金及预期年化收益，风险级C份额（中恒汇志公司与风险级C份额共同承担连带补偿责任）对优先级A份额和中间级B份额的本金及预期年化收益承担补偿责任。……(四)集合计划份额的预警线与止损线的设置。1.预警线。本集合计划成立三个月内的预警线为集合计划单位净值达到0.88元，三个月之后的存续期，本集合计划的预警线为集合计划单位净值达到0.93元。若T日收市后本集合计划单位净值小于等于预警线，资产管理人需及时以传真、邮件或者其他管理人和风险级C份额委托人共同认可的方式同时向风险级C份额委托人和中恒汇志公司发出补仓预警通知。风险级C份额委托人或中恒汇志公司可于收到通知的次日（T+l日）12点前对是否补仓向管理人进行反馈，并在T+2日15点前将补仓资金划入集合计划的托管账户。补仓最小资金额度为使集合计划T日的单位净值恢复为0.98元时所需的现金。2.止损线。本集合计划成立三个月内的止损线为集合计划单位净值达到0.85元。三个月之后的存续期，本集合计划的止损线为集合计划单位净值达到0.91元时。……5.中恒汇志公司为优先级A份额和中间级B份额委托人本金和预期收益的实现与风险级C份额持有人共同承担连带补偿责任；如本合同项下债务履行期间和期限届满时，风险级C份额持有人没有履行或者没有全部履行其债务，管理人有权直接要求中恒汇志公司代为履行所有风险级C份额持有人的本集合计划合同项下债务……。该合同之“二十一、集合计划终止和清算”主要载明：（一）有下列情形之一的，集合计划应当终止：……12.如本集合计划触及预警线或止损线，风险级C份额委托人及中恒汇志公司未按照合同约定及时补仓造成违约的，管理人将不可逆的抛售股票，资产全部变现后，管理人有权提前终止本集合计划，并在本集合计划终止后有权向风险级C份额持有人和中恒汇志公司进行追偿。……(三)集合计划的清算：1.自集合计划终止之日起5个工作日内成立集合计划清算小组，集合计划清算小组按照监管机构的相关规定进行集合计划清算。……5.集合计划剩余资产的分配。集合计划终止的资金划拨自清算结果报告公布之日起15个工作日内，清算小组应当在扣除各种费用后，将集合计划资产按照持有集合计划份额的比例或本合同的约定以货币资金的形式全部分派给委托人，并注销集合计划专用证券账户和资金账户。……6.二次清算。若本集合计划在终止之日有未能流通变现的证券（包括但不限于发生所投证券临时停牌、退市等重大事项导致证券未能按期变现的情况）或风险级C份额委托人或/及中恒汇志公司未能足额弥补优先级A份额和中间级B份额委托人本金和预期收益，管理人应针对该部分未能流通变现证券向风险级C份额委托人或/及中恒汇志公司的追偿制定二次清算方案，该方案应经托管人认可，并通过管理人网站进行披露。管理人应根据二次清算方案的规定，对前述未能流通变现的资产在可流通变现后或完成对风险级C份额委托人或/及中恒汇志公司的追偿后进行二次清算，并将变现后的资产按照委托人拥有份额的比例或本合同的约定，以货币形式全部分配给委托人，并注销集合计划专用证券账户和资金账户。在二次清算的变现过程中，变现的资金以现金保存，不得再进行投资；未返还委托人的计划资产照常计提管理费及托管费。……若一次清算过程中现金类资产不足以支付优先级A份额和中间级B份额委托人本金和预期收益的，将现金类资产全部支付给优先级A份额委托人，同时按比例调减优先级A份额委托人持有的份额。二次清算期间，优先级A份额计提预期收益。在二次清算结束时，以优先级A份额、中间级B份额、风险级C份额的顺序向优先级A份额委托人、中间级B份额委托人、风险级C份额委托人支付全部剩余资产。若一次清算过程中现金类资产不足以全额支付优先级A份额和中间级B份额委托人本金和预期年化收益的，管理人有权对风险级C份额委托人和中恒汇志公司进行追偿……。该合同之“二十二、当事人的权利和义务”主要载明：（一）委托人的权利和义务。1.委托人的权利。（1）取得集合计划收益；……（4）按合同约定取得集合计划清算后的剩余资产；（5）因管理人、托管人过错导致合法权益受到损害的，有权得到赔偿；……2.委托人的义务。……（2）按照合同约定交付委托资金，承担合同约定的管理费、托管费和其他费用；（3）按合同约定承担集合计划的投资损失；……（二）管理人的权利和义务。1.管理人的权利。……（2）根据本合同约定，收取管理费等费用；……（4）根据合同约定，终止集合计划的运作；……2.管理人的义务。……（9）在集合计划到期或其他原因解散时，与托管人一起妥善处理有关清算和委托人资金的返还事宜；……（11）因管理人违反本合同导致集合计划资产损失或损害委托人合法权益时，应承担赔偿责任……。（三）托管人的权利和义务。1.托管人的权利。（1）依法对集合计划的资产进行托管；（2）按照合同约定和托管协议的约定，收取托管费；……2.托管人的义务。……（11）在集合计划终止时，与管理人一起妥善处理有关清算和委托人资产的返还事宜；……（13）因违反本合同导致集合计划资产损失或损害委托人合法权益时，应承担赔偿责任……。该合同之“二十四、风险提示”主要载明：……(七)本集合计划特有风险。……5.委托人的特有风险。（1）优先级A份额委托人的风险。本集合计划优先级A份额享有预期年化收益率(扣除管理费和托管费以后)。但预期年化收益率并不是管理人向委托人保证其资产本金不受损失或保证其取得最低收益的承诺，优先级A份额委托人仍然存在收益无法保障甚至本金损失的风险。……优先级A份额本金和预期收益受到损失时，有权向风险级C份额委托人、中恒汇志公司追偿，但存在追偿失败的风险。（2）中间级B份额委托人的风险。中间级B份额享有预期年化收益率，但并不是管理人向委托人保证其资产本金不受损失或保证其取得最低收益的承诺，中间级B份额委托人仍然存在收益无法保障甚至本金损失的风险。……中间级B份额本金和预期收益受到损失时，有权向风险级C份额委托人、中恒汇志公司追偿，但存在追偿失败的风险。（3）风险级C份额委托人的风险。风险级C份额及中恒汇志公司对优先级A份额和中间级B份额的本金及预期年化收益共同承担补偿责任，所以可能面临股票价格下跌幅度较大，存在本金损失的风险。6.风险级C份额特有的风险。（1）风险级C份额委托人被追偿风险。若集合计划优先级A份额或中间级B份额委托人无法获得预期年化收益率，或本金出现亏损，则优先级A份额或中间级B份额委托人有权向风险级C份额委托人追偿，在优先级A份额或中间级B份额委托人一致书面委托下，追偿权可由管理人代为行使，风险级C份额委托人及中恒汇志公司共同承担补偿责任。（2）风险级C份额委托人未履行追保承诺的风险。当集合计划触及预警线或止损线时，风险级C份额委托人、中恒汇志公司可能不按约定履行追保承诺，则优先级A份额和中间级B份额将失去追加资金对其本金和预期收益的保护，在上市公司股票价格下跌幅度较大时，可能面临收益和本金损失的风险。对于风险级C份额委托人和中恒汇志公司违约的，自违约次日起，管理人每日按照优先级A份额、中间级B份额本金的万分之五计提风险准备金，在集合计划收益分配和终止清算时，支付给优先级A份额和中间级B份额委托人。……该合同之“二十六、合同的补充、修改与变更”主要载明：1.本合同签署后，因法律、法规、规章、中国证券监督管理委员会（以下简称中国证监会）的规定、证券登记结算机构业务规则以及证券交易所等交易规则修订，自该修订生效之日起，本合同相关内容及条款按该修订办理并在管理人网站公告。……5.委托人、管理人、托管人不得通过签订补充协议、修改合同等任何方式，约定保证集合计划资产投资收益、承担投资损失，或排除委托人自行承担投资风险和损失。
2015年5月11日，国金证券公司作为委托人和管理人、浦发银行南京分行作为托管人签订了编号为国金-（JH）2015-中安消1号-01-02的《资产管理合同》。同日，中安消公司作为委托人、国金证券公司作为管理人、浦发银行南京分行作为托管人签订了编号为国金-（JH）2015-中安消1号-01-03的《资产管理合同》。该两份《资产管理合同》的内容均与前述国金证券公司作为管理人、浦发银行南京分行作为托管人和委托人签订的《资产管理合同》的内容相同。
三、中恒汇志公司（甲方）、中安消公司（乙方，代员工持股计划）、国金证券公司（丙方，代表“国金中安消1号集合资产管理计划”）签订了一份《差额补足合同》，该合同之“第一条、补偿责任”约定：甲方与乙方（即主合同项下风险级C份额委托人）同意按照主合同的约定对主合同项下优先级A份额和中间级B份额持有人本金及到期收益的实现提供不可撤销的连带补偿责任（补偿金额需全额覆盖优先级A份额和中间级B份额持有人本金及预期收益）。该合同之“第二条、补仓责任”约定：甲方与乙方同意根据主合同约定，若T日“国金中安消1号集合资产管理计划”单位净值小于等于预警线，丙方将以传真、邮件或者其他管理人和风险级C份额委托人共同认可的方式同时向甲、乙两方发出补仓预警通知。甲方或乙方应于收到通知的次日（T+1日）12点前对是否补仓向丙方进行反馈，并在T+2日15点前将补仓资金划入集合计划的托管账户。……丙方有权根据主合同约定直接要求甲方代为履行主合同项下乙方未履行的追加资金义务。若集合计划单位净值触及预警线或止损线时，甲乙两方均未按照主合同约定时间进行补仓，或补仓资金虽然按照约定时间到账，但低于丙方要求的最小补仓额度的，则被视为甲、乙方违约。自违约次日起，丙方每日按照优先级A份额、中间级B份额本金的万分之五计提风险准备金，在集合计划收益分配和终止清算时，由甲方及/或乙方（两者就风险准备金的支付承担连带责任）支付给优先级A份额、中间级B份额委托人。……该合同之“第四条、约定事项”约定，……甲/乙方承诺，甲/乙方依据本合同履行补足保证金责任时所发生的任何损失均由其自行承担。甲乙确认，以其全部资产对合同中应履行的补偿及补仓责任承担连带责任……。
四、2015年5月11日，浦发银行南京分行、国金证券公司、中安消公司按照合同约定，分别向指定账户转入2.25亿元、2500万元、5000万元。同日，国金证券公司发布“国金中安消1号集合资产管理计划成立公告”，载明：……本集合计划已符合成立条件，于2015年5月12日成立；自成立日起，管理人国金证券公司正式开始管理本集合计划；……根据《资产管理合同》和《国金中安消1号集合资产管理计划说明书》的规定，本集合计划管理期限为24个月，到期可展期……。
五、2016年4月12日、同年4月25日，因“国金中安消1号集合资产管理计划”出现预估当日单位净值低于预警线指标0.93元的情形，国金证券公司以管理人的身份向风险级C份额委托人、中恒汇志公司发出《风险提示函》（预警通知书），要求其根据《资产管理合同》的约定进行资金追加。2016年5月9日，因“国金中安消1号集合资产管理计划”出现预估当日单位净值低于止损线指标0.91元的情形，国金证券公司以管理人的身份向风险级C份额委托人、中恒汇志公司发出《风险提示函》，要求其将补仓资金划入集合计划的托管账户。2016年5月18日、同年5月19日，因“国金中安消1号集合资产管理计划”再次出现预估当日单位净值低于预警线指标0.93元的情形，国金证券公司以管理人的身份向风险级C份额委托人、中恒汇志公司发出《风险提示函》（预警通知书）。中恒汇志公司按合同约定履行了相应的补仓义务。
六、2017年5月5日，因“国金中安消1号集合资产管理计划”再次出现低于止损线的情形，国金证券公司向风险级C份额委托人、中恒汇志公司发出《风险提示函》（追加现金通知书），要求其于2017年5月8日14点前根据《资产管理合同》的要求将补仓资金划入集合计划的托管账户。因风险级C份额委托人、中恒汇志公司未履行补仓义务，国金证券公司于2017年5月8日16点，以风险级C份额委托人、中恒汇志公司未能按照要求将补仓资金划入托管账户为由，向风险级C份额委托人、中恒汇志公司发出违约通知书，明确其处置措施：1.我司于2017年5月8日（T+1日）14点起启动平仓操作，该平仓操作为持续性的不可逆操作（即一旦开始则不会中止卖出或进行买入操作），直至股票完全卖出清仓，清仓完毕后，管理人有权提前终止本集合计划。终止清算时，如集合计划可分配资产不足以支付集合计划相关费用、优先级A份额和中间级B份额委托人本金和预期收益的，贵方就差额部分承担连带补偿责任。管理人也可根据《资产管理合同》的相关约定，终止本集合计划并向风险级C份额委托人和中恒汇志公司追偿。2.自违约之日起，管理人每日按照优先级A份额和中间级B份额本金的万分之五计提风险准备金，在集合计划收益分配和终止清算时，由贵方支付给优先级A份额和中间级B份额委托人。3.以上补偿与支付义务均由风险级C份额委托人和中恒汇志公司两方承担连带责任。
七、2017年5月11日，国金证券公司发出“国金中安消1号集合资产管理计划到期终止的公告”，载明：本集合计划成立于2015年5月12日，根据《资产管理合同》和《国金中安消1号集合资产管理计划说明书》的相关约定，本集合计划于2017年5月11日到期终止。本集合计划终止后，管理人国金证券公司与托管人浦发银行南京分行将根据《资产管理合同》和《国金中安消1号集合资产管理计划说明书》的有关约定，对本集合计划进行清算，并聘请天健会计师事务所（特殊普通合伙）进行审计。2017年5月12日，中安消公司发布《关于第一期员工持股计划的提示性公告》，载明：截至公告之日，公司第一期员工持股计划成立的“国金中安消1号集合资产管理计划”已经届满，由于该集合计划设置有优先级，根据中国证监会《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》第四条的相关规定，公司第一期员工持股计划成立的“国金中安消1号集合资产管理计划”未能展期成功，将于合同到期后进行清算，并按持有人持有的份额进行分配。
八、截止2017年9月29日，国金证券公司作为管理人已将“国金中安消1号集合资产管理计划”持有的中安消（600654）股票全部卖出。截止2017年10月13日，“国金中安消1号集合资产管理计划”账户余额为3942142元（支付优先级A份额本金及管理费、托管费等费用后剩余金额）。
九、浦发银行南京分行、国金证券公司作为“国金中安消1号集合资产管理计划”优先级A份额和中间级B份额持有人，分别于2017年5月出具《授权委托书》，授权“国金中安消1号集合资产管理计划”的管理人国金证券公司根据《资产管理合同》和《差额补足合同》的相关约定，向风险级C份额委托人和中恒汇志公司行使追偿权，直至风险级C份额委托人和中恒汇志公司完全履行应承担的合同责任及违约责任为止。
对当事人有异议的证据和事实，本院认定如下：
一、关于“国金中安消1号集合资产管理计划”一次清算情况
国金证券公司提交了下列证据：1.2017年5月12日，“国金中安消1号集合资产管理计划”管理人国金证券公司及托管人浦发银行南京分行出具的“国金中安消1号集合资产管理计划清算报告（一次清算）”；2.2017年5月15日，天健会计师事务所（特殊普通合伙）向“国金中安消1号集合资产管理计划清算组”出具的《审计报告》，拟以上述证据证明：根据“国金中安消1号集合资产管理计划”一次清算结果，本集合计划现金类资产不足以全额支付优先级A份额和中间级B份额委托人本金和预期收益，优先级A份额委托人未返还本金为132648047.64元，中间级B份额委托人未返还本金2500万元，自2017年5月13日进入二次清算期。
中恒汇志公司质证意见：对“国金中安消1号集合资产管理计划清算报告（一次清算）”的真实性不予认可，本集合计划未达到终止的条件，不应该进行清算，且清算的原则是根据《差额补足合同》而来的，因此，该清算报告不具有合法性，亦与本案无关联性。对天健会计师事务所（特殊普通合伙）出具的《审计报告》，因中恒汇志公司并未参与，对其真实性无法确认。
本院认证意见：虽然中恒汇志公司对“国金中安消1号集合资产管理计划清算报告（一次清算）”的真实性不予认可，但该清算报告有“国金中安消1号集合资产管理计划”管理人国金证券公司及托管人浦发银行南京分行盖章予以认可，中恒汇志公司亦未提供反驳证据推翻该清算报告，故对其真实性本院予以确认，且证据证明的内容与本案争议事实的认定具有关联性，本院予以采信，其证明力本院结合本案证据综合评判。对天健会计师事务所（特殊普通合伙）出具的《审计报告》，虽然中恒汇志公司对其真实性亦不予认可，但该《审计报告》是天健会计师事务所（特殊普通合伙）接受“国金中安消1号集合资产管理计划清算组”的委托作出的，有注册审计师签字并加盖天健会计师事务所（特殊普通合伙）公章，且中恒汇志公司未提供反驳证据推翻该《审计报告》，故对其真实性本院予以确认，且证据证明的内容与本案争议事实的认定具有关联性，本院予以采信，其证明力本院结合本案证据综合评判。
“国金中安消1号集合资产管理计划清算报告（一次清算）”之“清算结果”载明：……集合计划于2017年5月11日到期。国金证券公司已与托管人共同组成清算小组，处理清算相关事宜，并聘请天健会计师事务所（特殊普通合伙）对清算工作进行审计,经清算小组共同商议，确定从2017年5月12日至2017年5月12日为本集合计划的第一次清算期间。清算起始日为2017年5月12日，清算结束日为2017年5月12日。集合计划第一次资产支付日为2017年5月16日。集合计划一次清算结果如下：1.一次清算结束日资产份数：3亿份，其中，优先级A份额2.25亿份，中间级B份额2500万份，风险级C份额5000万份。2.一次清算结束日资产净值：258177867.61元〔含暂无法变现股票总计：161227880.5元（停牌股票按指数收益法计算）〕。3.资产支付预估形成的银行划款手续费及清算审计产生的银行函证费支出：1000元。4.预估集合计划涉及资产追偿相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公证费、律师费、执行费及其他形式的资产处置费等）支出：500万元。5.第一次分配时，资产支付日本集合计划可分配的资产总值：92351952.36元。6.第一次分配时，资产支付日优先级A份额可分配的资产总值：92351952.36元。其中，优先级A份额分配本金:92351952.36元（相应调减优先级A份额92351952.36份），优先级A份额分配收益：0元。7.第一次分配时，资产支付日中间级B份额可分配资产总值:0元。8.第一次分配时，资产支付日风险级C份额可分配资产总值:0元。该清算报告之“二次清算方案”载明：……截至一次清算结束日，本集合计划持有暂无法变现股票总计161277880.5元（停牌股票按指数收益法计算）。管理人针对该部分暂无法变现股票以及向风险级C份额委托人或／及中恒汇志公司进行追偿事宜制定了二次清算方案并征得托管人认可，在暂无法变现股票变现后或风险级C份额委托人或／及中恒汇志公司支付差额补足款后将进行二次清算，并将二次清算结束后的资产按照《资产管理合同》约定的顺序，在支付集合计划相关费用后，以货币形式向优先级A份额委托人、中间级B份额委托人和风险级C份额委托人进行分配。……根据《资产管理合同》的约定，清算小组确定自2017年5月13日起进入二次清算期，在二次清算期间〔即自2017年5月13日（含）起至二次清算结束日（含）〕，集合计划将按照未返还委托人的计划资产继续计提管理费和托管费，并按照优先级A份额未返还本金132648047.64元和中间级B份额未返还本金2500万元继续计提预期收益。清算小组确认，自2017年5月8日起，风险级C份额委托人和中恒汇志公司构成违约，自违约之次日（即2017年5月9日）起，集合计划每日按照优先级A份额和中间级B份额本金的万分之五计提风险准备金。本集合计划在整个清算期间继续按以上规则计提风险准备金，并自2017年5月13日（含）起，每日按照优先级A份额和中间级B份额未返还本金的万分之五计提风险准备金……。
天健会计师事务所（特殊普通合伙）对“国金中安消1号集合资产管理计划”的清算表，包括2017年5月12日（清算结束日）的清算资产负债表、清算资产表，自2017年5月12日（清算起始日）起至2017年5月12日（清算结束日）止的清算损益表、清算债务表以及清算报表附注进行了审计，认为该集合计划清算报表在所有重大方面按照清算报表附注二所述的编制基础编制……。
二、关于“国金中安消1号集合资产管理计划”二次清算情况
国金证券公司提交了下列证据：1.2017年10月10日，“国金中安消1号集合资产管理计划”管理人国金证券公司及托管人浦发银行南京分行出具的“国金中安消1号集合资产管理计划清算报告（二次清算第一阶段）”；2.2017年10月12日，天健会计师事务所（特殊普通合伙）向“国金中安消1号集合资产管理计划清算组”出具的《审计报告》，拟以上述证据证明：国金证券公司已将“国金中安消1号集合资产管理计划”持有的全部股票抛售，本集合计划二次清算（第一阶段）的清算终止日为2017年10月9日，根据清算结果，本集合计划资产不足以全额支付优先级A份额和中间级B份额委托人本金和预期收益，优先级A份额委托人未返还本金为54852751.7元，中间级B份额委托人未返还本金2500万元，自2017年10月10日进入二次清算（第二阶段）。
中恒汇志公司质证意见：对“国金中安消1号集合资产管理计划清算报告（二次清算第一阶段）”的真实性不予认可，本集合计划未达到终止的条件，不应该进行清算，且清算的原则是根据《差额补足合同》而来的，因此，该清算报告不具有合法性，亦与本案无关联性。对天健会计师事务所（特殊普通合伙）出具的《审计报告》，因中恒汇志公司并未参与，对其真实性无法确认。
本院认证意见：虽然中恒汇志公司对“国金中安消1号集合资产管理计划清算报告（二次清算第一阶段）”的真实性不予认可，但该清算报告有“国金中安消1号集合资产管理计划”管理人国金证券公司及托管人浦发银行南京分行盖章予以认可，中恒汇志公司亦未提供反驳证据推翻该清算报告，故对其真实性本院予以确认，且证据证明的内容与本案争议事实的认定具有关联性，本院予以采信，其证明力本院结合本案证据综合评判。对天健会计师事务所（特殊普通合伙）出具的《审计报告》，虽然中恒汇志公司对其真实性亦不予认可，但该《审计报告》是天健会计师事务所（特殊普通合伙）接受“国金中安消1号集合资产管理计划清算组”的委托作出的，有注册审计师签字并加盖天健会计师事务所（特殊普通合伙）公章，且中恒汇志公司未提供反驳证据推翻该《审计报告》，故对其真实性本院予以确认，且证据证明的内容与本案争议事实的认定具有关联性，本院予以采信，其证明力本院结合本案证据综合评判。
“国金中安消1号集合资产管理计划清算报告（二次清算第一阶段）”载明：……本集合计划无法通过一次支付来完成所有清算工作，需要通过二次清算来完成本集合计划的清算工作。鉴于本集合计划正在进行的追偿程序时间较长，为保护委托人的利益，管理人拟将现有可分配资产先行分配给委托人，不足部分继续追偿。清算小组决定，将本集合计划的二次清算分两个阶段进行，其中第一阶段的清算终止日为2017年10月9日。该清算报告之“二次清算（第一阶段）事项说明”载明：经清算小组共同商议，确定从2017年5月13日至2017年10月9日为二次清算（第一阶段）期间。二次清算（第一阶段）期间，清算小组对本集合计划的资产、负债进行清算，结果如下：1.二次清算（第一阶段）结束日资产总份数：207648047.64份，其中，优先级A份额132648047.64份，中间级B份额2500万份，风险级C份额5000万份。2.二次清算（第一阶段）结束日资产净值：69447048.7元。3.截止二次清算（第一阶段）结束日共计提风险准备金12323603元〔根据资产管理合同约定，风险准备金自违约之次日起计提，该风险准备金不属于本集合计划的负债，集合计划管理人仅根据相关合同条款通过“其他应付款”科目代为计提（即计算出数额），由风险级C份额委托人、中恒汇志公司（两者就风险准备金的支付承担连带责任）支付给优先级A份额委托人10398603元和中间级B份额委托人1925000元〕。因此，二次清算（第一阶段）分配时，计算可分配资产时不扣除风险准备金。4.预估本集合计划涉及的资产追偿相关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公证费、律师费、执行费及其他形式的资产处置费用）支出：3933517元〔一次清算预估追偿相关费用500万元，二次清算（第一阶段）期间实际支付追偿相关费用1066483元〕。5.资产支付预估形成的银行划款手续费及清算审计产生的银行函证费支出：1000元。6.第二次清算（第一阶段）分配时，资产支付日集合计划可分配资产总值：77795295.94元。7.第二次清算（第一阶段）分配时，资产支付日集合计划优先级A份额可分配资产总值：77795295.94元。其中，优先级A份额可分配本金：77795295.94元（相应调减优先级A份额77795295.94份），优先级A份额分配收益：0元。8.第二次清算（第一阶段）分配时，资产支付日集合计划中间级B份额可分配资产总值：0元。9.第二次清算（第一阶段）分配时，资产支付日集合计划风险级C份额可分配资产总值：0元。清算小组确定自2017年10月10日起进入二次清算（第二阶段），在二次清算（第二阶段）期间,集合计划将按照未返还委托人的计划资产继续计提管理费和托管费，并按照优先级A份额未返还本金（54852751.7元）和中间级B份额未返还本金（2500万元）继续计提预期收益。清算小组确认，自2017年5月8日起，风险级C份额委托人和中恒汇志公司构成违约，自违约之次日（即2017年5月9日）起，本集合计划每日按照优先级A份额和中间级B份额本金的万分之五计提风险准备金。本集合计划在二次清算（第二阶段）期间继续按照以上规则计提风险准备金……。
天健会计师事务所（特殊普通合伙）对“国金中安消1号集合资产管理计划”的清算表，包括2017年10月9日（清算结束日）的清算资产负债表、清算资产表，自2017','2018-10-03
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