陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018）陕06民终650号
上诉人（原审原告）：白安定，男，汉族，1980年10月27日出生。
被上诉人（原审被告)：延安市车村二号煤矿公司，住所地：黄陵县店头镇。
法定代表人：周恩德，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宋新强、刘哲，陕西捷声律师事务所律师。
上诉人白安定因与被上诉人延安市车村二号煤矿公司劳动争议纠纷一案，不服陕西省黄陵县人民法院（2017）陕0632民初634号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人白安定、被上诉人延安市车村二号煤矿公司委托诉讼代理人宋新强、刘哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人白安定上诉请求：1、撤销原判书；2、判决被上诉人向上诉人支付赔偿金75000元；3、被上诉人补缴从2008年6月至2017年2月养老金、失业保险金等；4、被上诉人支付2008年未签订劳动合同的双倍工资25000元；5、确认上诉人与被上诉人的劳动合同终止和履行合同无效自2016年12月25日。事实与理由：上诉人从2008年6月1日到被上诉人煤矿上班，当时每月工资为2000多元，并不是劳动派遣道煤矿上班的。合同一，2009年6月1日签订劳务合同，从2009年6月1日至2010年5月31日，合同期满后又未签订劳动合同；合同二，2012年6月1日又签订劳务合同，合同期从2012年6月1日至2013年1月31日；合同三，2013年2月1日签订合同至2014年1月31日。上诉人与被上诉人有事实劳动关系，三份劳动派遣合同是虚假合同，被上诉人的劳务派遣合同是在欺诈、胁迫、强迫之下签定的，非上诉人真实意愿要求签定。2014年2月15日至2017年2月14日上诉人与被上诉人签订劳动合同。2008年6月至2009年6月未签订劳动合同，2010年6月1日至2012年6月1日未签订劳动合同。从2008年6月起被上诉人一直未给上诉人建立养老金账户，被上诉人共从我工资中代扣我养老金3328元，但并没有给我交纳，他自己应交纳的部分也没有交纳。黄陵县人民法院一审未审理上诉人的社会保险，未审理未签订劳动合同的二倍工资，经济补偿按照放假期间的生活费以8年期限计算，经济补偿应按上诉人2015年5月至2016年4月的工资计算平均工资。
被上诉人延安市车村二号煤矿公司答辩称：1、上诉人请求贵院判决被上诉人向其支付违法解除劳动关系的经济赔偿金没有事实和法律依据。2014年2月15日，上诉人与被上诉人签订劳动合同建立劳动关系，2017年2月15日劳动合同届满后，双方未续签劳动合同，劳动关系依法终止。上诉人不存在违法解除劳动合同关系的事实，上诉人请求贵院判决被上诉人向其支付赔偿金75000元没有事实和法律依据。2、关于请求被上诉人补缴养老保险、失业保险等请求不在审理范围。上诉人与被上诉人发生劳动争议纠纷后即向黄陵县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，黄陵县劳动争议仲裁委员会就上诉人的第三项上诉请求即求被上诉人补缴从2008年6月至2017年2月养老保险、失业保险等己经做出裁决，上诉人未在法定期限内向贵院申请撤销该项裁决，因此，该项裁决依法己经发生法律效力，进入执行阶段，不应在审判阶段审理。3、被上诉人没有向上诉人支付未签订劳动合同二倍工资的法律义务。首先，2008年至2014年，原告先后与延安晨光和延安鸿鹏达劳务派遣公司签订劳动合同建立劳动关系，并被派遣公司派遣至被上诉人公司上班，因此，上诉人与被上诉人只是用工关系并不存在劳动关系，未签订劳动合同并无不妥之处。其次，依据《华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。即便自2008年起上诉人与被上诉人之间就已经存在劳动关系，其主张的未签订劳动合同的二倍工资仲裁时效依法也应当从2009年起算一年，上诉人于2017年6月7日才向黄陵县劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，对于该项主张早己超过仲裁时效。最后，本案为上诉人提起的上诉案件，该项上诉请求原审中上诉人并未提及，属于新的诉讼请求。依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十八条之规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。被上诉人不同意就上诉人新的诉讼请求一并审理。4、上诉人请求确认与被上诉人的劳动合同终止和履行合同无效自2016年12月25日，属于二审的新增诉讼请求，被上诉人不同意一并审理。
上诉人白安定向一审法院起诉请求：1、被告支付原告违法解除、终止劳动合同赔偿金75000元；2、被告给原告补缴2008年6月1日至2017年2月14日养老保险金；3、被告支付原告18个月失业金21600元损失；被告支付原告从2008年6月1日至2016年4月25日，法定节假日、节假日加班2工资50000元差额；5、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实：原告于2009年6月1日至2014年1月31日分别受延安晨光劳务派遣公司和延安鸿鹏达派遣公司派遣至被告单位从事井下工作，被告单位受派遣公司委托按月计件发给原告工资。2014年2月15日至2017年2月14日，原、被告签订劳动合同形成劳动关系，按计件方式发放工资。合同履行至2016年4月，被告单位停止煤矿的井下和运输工人的工作，从2016年5月1日至2016年12月30日每月付给原告工资959元。原告工资：2015年5月2845元、6月5202.5元、7月4363.3元、8月5153.9元、9月6090.8元、10月5012.6元、11月5217.8元、12月4404.4元。2016年1月3540.74元，2月135元，3月4714.44元，4月4578.64元，5月至12月每月959元已实际发放。原告合同履行期界满前12个月平均工资是1720元，劳动合同期满日为2017年2月14日，支付原告工资至2016年12月30日。黄劳仲案字（2017）41号裁决书裁决被告支付原告终止劳动合同经济补偿金35022.4元，被告在收到该裁决书后未依法履行申请撤销义务。原告提起诉讼，请求1、判决被告支付原告违法解除、终止劳动合同赔偿金75000.00元；2、依法判决被告给原告补缴2008年6月1日至2017年2月14日养老保险金；3、依法判决被告支付原告18个月失业金21600元损失；4、依法判决被告支付原告从2008年6月1日至2016年4月25日，法定节假日、节假日加班工资50000元差额；5、本案诉讼费由被告承担。一审法院认为：原、被告2014年2月15日签订劳动合同，建立劳动关系，至2017年2月15日劳动合同期满后，双方未再续签劳动合同，劳动合同依法终止，被告不存在违法解除劳动合同的事实，原告请求因被告违法解除合同，支付赔偿金75000元于法无据，请求不予支持。原告自2009年6月至2014年1月因劳务派遣在被告单位就职，劳务派遣公司没有支付原告经济补偿金，被告单位应将原告在派遣公司的工作年限合并计算为被告单位的工作年限，每满一年支付一个月工资，支付原告自2009年6月至2017年2月共计8个月工资的经济补偿金。原、被告签订履行的劳动合同是因合同期限届满而终止，不是因原告疾病或者身体其他原因解除合同的，黄劳仲案字（2017）41号裁决书适用法律错误，予以纠正。根据《劳动合同法》的规定，被告应按解除合同前12个月原告的平均工资为基数计算原告的经济补偿金，原告2016年2月、5月-12月工资明显低于黄陵县最低工资标准，应以2016年度黄陵县最低工资标准1370元计算，按解除合同前原告12个月的平均工资2096.98元支付原告终止劳动合同经济补偿金16775.84元。原告请求因被告违法解除劳动合同按每满一年支付两个月工资赔偿经济补偿金，没有事实依据，请求不予支持。被告单位停工放假的时间已超过一个工资发放周期，且没有给原告安排其他工作，应当按照黄陵县最低工资标准的75%支付原告生活费。原告已领取的被告发放的生活费959元，没有达到1370元的75%的支付标准，差额部分应当足额补充支付。原告请求支付放假105个月每月5000元工资没有法律依据，请求不予支持。原、被告签订的劳动合同期限至2017年2月，被告实际支付原告生活费至2016年12月，应按合同期限以黄陵县最低工资标准1370元支付至2017年2月支付原告生活费2740元。综上所述，原、被告签订履行的劳动合同已因期限届满终止，被告应依法履行给原告参加社会保险的缴纳义务，并支付原告终止劳动合同经济补偿金及劳动报酬。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《陕西省企业工资支付条例》第二十五条之规定，判决如下：一、被告延安市车村二号煤矿公司支付原告白安定终止劳动合同经济补偿金16775.84元。二、被告延安市车村二号煤矿公司支付原告白安定合同期内工资2740元。三、被告延安市车村二号煤矿公司支付原告白安定停工放假期间工资差额1509元。四、原告白安定的其他诉讼请求不予支持。（以上费用合计元21024.84元，于判决生效后十日内支付。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告延安市车村二号煤矿公司负6担。
二审中，上诉人白安定提交证据一组：个人所得税纳税证明，证明其与被上诉人有直接的劳动关系。被上诉人对该组证据的真实性和证明目的均不予认可，认为该证据是四张照片，既不是个人所得税的复印件也不是原件，真实性无法核实，且该证据不属于二审新证据。因该组证据不能达到其证明目的，故本院依法不予采信。
经审理查明，原审判决认定的基本事实属实。上述事实，有书证、当事人陈述等在卷佐证，这些证据已经一、二审开庭质证、认证，具有证明效力。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。上诉人白安定认为被上诉人应向其支付违法解除劳动关系的经济赔偿金75000元，因双方当事人签订的劳动合同期满后未再续签劳动合同，劳动合同依法终止，上诉人也未提出证据证明被上诉人存在违法解除劳动合同的事实，故该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。上诉人白安定认为被上诉人应为其补缴2008年6月至2017年2月的养老保险金和失业保险金，因黄陵县劳动人事争议仲裁委员会黄老仲案字（2017）41号裁决书已就该项内容做出终局裁决，且当事人未在法定期限内申请撤销该项裁决，该项裁决依法己经发生法律效力，故该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。上诉人白安定认为被上诉人应向其支付2008年未签订劳动合同的双倍工资，并确认双方劳动合同终止和履行合同无效自2016年12月25日，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条之规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。因被上诉人延安市车村二号煤矿公司就上诉人二审增加的诉讼请求不同意一并审理，也不同意调解，故该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上所述，上诉人白安定的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人白安定负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程晓元
审 判 员 贺 洁
代理审判员 但 勇
二〇一八年六月八日
书 记 员 刘荣荣