四川省邻水县人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)川1623刑初12号
公诉机关邻水县人民检察院。
被告人何小兵，男，生于1978年3月16日，四川省邻水县人，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省邻水县，住四川省邻水县。因犯故意伤害罪于2002年11月6日被广安区人民法院判处有期徒刑八年；因犯聚众斗殴罪于2014年4月22日被本院判处有期徒刑二年四个月，2016年1月1日刑满释放；因本案于2017年11月4日被抓获，同年11月8日被邻水县公安局刑事拘留，同月29日经邻水县人民检察院批准，同日由邻水县公安局执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。
辩护人邓健，四川顿开律师事务所律师。
邻水县人民检察院以邻检公诉刑诉[2018]9号起诉书指控被告人何小兵犯贩卖毒品罪，于2018年1月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月24日公开开庭进行了审理。邻水县人民检察院指派检察员胡建出庭支持公诉，被告人何小兵及辩护人邓健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
邻水县人民检察院指控：1、2017年10月17日，被告人何小兵在家中，将一个冰毒包子（重约0.5克）以200元的价格贩卖给彭某。
2、2017年10月30日，被告人何小兵在四川省邻水县城管局门口将一个冰毒包子（重约0.5克）以200元和两颗麻古以100元的价格贩卖给彭某。
3、2017年11月1日，被告人何小兵在家中，将一个冰毒包子（重约0.5克）以200元和两颗麻古以100元的价格贩卖给彭某。
4、2017年11月3日，被告人何小兵在家中将一个冰毒包子（重约0.5克）以200元的价格贩卖给彭某。
5、2017年11月1日，被告人何小兵在家中将两个冰毒包子（共重约1克）以400元的价格贩卖给甘某。
6、2017年11月1日，被告人何小兵在家中将十颗麻古以500元的价格贩卖给甘某。
7、2017年11月3日，被告人何小兵在家中将一个冰毒包子（重约0.5克）以200元和两颗麻古以100元的价格贩卖给甘某。
8、2017年10月1日，被告人何小兵在邻水县城管局门口将一个冰毒包子（重约0.5克）以200元的价格贩卖给张某。
2017年11月4日，邻水县公安局民警对被告人何小兵的住处依法进行了搜查，查获冰毒疑似物和麻古疑似物。经鉴定，冰毒疑似物共重16.5614克，其中检出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物共重4.72克，其中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
指控上述事实的主要证据有：
1.受案登记表、立案决定书。证明本案由邻水县公安局于2017年11月4日受案，同年11月8日立案侦查。
2.检查笔录、现场照片。邻水县公安局民警依法对案发现场何小兵家进行检查，检查结果为：在何小兵家卧室内，发现床头摆放有2个铁烟盒及一个黑色盖子的小玻璃瓶，其中一个黄色铁烟盒标有“99大重九”字样里装有7包冰毒疑似物。另一个标有“京都蜜炼枇杷糖”字样里装有18包疑似冰毒物，5管疑似麻古物，每管有10颗。另一个黑盖小塑料瓶，内装有6块晶体状的冰毒疑似物和一小管红色粉末状的麻古疑似物；在窗台硬纸盒内检查到电子秤1台、锡箔纸做的小铲铲1个；在东墙摆放的桌子上有一塑料盒，该盒子内装有一个白色小玻璃瓶，瓶内装有2块晶体状的冰毒疑似物；在床上枕头边发现2部苹果手机；在何小兵裤包内发现现金4,424元。附：现场照片10张。
3.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单。公安机关扣押了在何小兵住处发现的：冰毒疑似物18袋（全部装在京都蜜炼枇杷糖铁盒内）、麻古疑似物50颗（全部装在京都蜜炼枇杷糖铁盒内）、冰毒疑似物7袋（全部装在大重九铁盒制烟盒内）、冰毒疑似物6块（全部在白色小塑料瓶内）、麻古疑似物1袋（装在白色小塑料瓶内）、冰毒疑似物2块（装在妙彩化妆棉签盒内）、电子秤1台、小铲铲1个、白色小包塑料袋822个、人民币700元、手机2部（白色iphone，黑色iphone7p）。
4.四川精准计量测试有限公司检测报告。经检测，在何小兵家中查货的用白色小塑料瓶装的冰毒疑似物，检测结果为：2.692克；在何小兵家中查获的用大重九铁制烟盒装的白色卫生纸内的冰毒疑似物（2袋），检测结果为：1.5182克；在何小兵家中查获的用大重九铁制烟盒装的白色透明塑料袋内的冰毒疑似物（5小袋）重量为：2.3626克；在何小兵家查获的用妙彩化妆棉签塑料盒装的玻璃瓶内的冰毒疑似物，检测结果为：1.141克；在何小兵家中查获的用京都蜜炼枇杷糖铁盒装的冰毒疑似物，检测结果为：8.8476克；在何小兵家查获的用白色小塑料瓶装的毒品疑似物（麻古），检测结果为：0.029克；在何小兵家中查获的用京都蜜炼枇杷糖铁盒装的麻古疑似物，检测结果为：4.691克。
该检测报告结果已通知被告人何小兵。
5.广安市公安局物证鉴定所广公物检（理化）字[2017]267号检验报告。经检验，从何小兵住处查获的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分、查货的麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
该检验报告结果已通知被告人何小兵。
6.证人证言。
（1）证彭某的证言。我在何小兵那里购买过4次冰毒，其中3次是陈某瑞购买的毒品冰毒，1次是买来自己吸食。
第一次是在2017年10月17号的时候陈某瑞电话联系我帮他拿200元钱的冰毒，并用微信转了230元钱给我，并在微信中告诉我说，最近帮了他不少忙，就多发30元给我买烟抽。我收到钱后就通过微信转了200元钱到何小兵的微信上，接着我就开车到了邻水县乌龟碑城管局门口，到了后我就下车走路到了何小兵的住处，何小兵就递了1个用白色卫生纸包裹的冰毒小包子给我。我拿到冰毒后就到残联附近把冰毒给陈某瑞，并把30元钱还给陈某瑞。
第二次是2017年10月30日陈某瑞又给我打电话喊我帮他拿1个冰毒包子和2颗麻古。然后我就找何小兵购买了1个冰毒包子和2颗麻古，并说现在只有200元钱，剩下的100元钱后头给他。于是我就通过微信转了200元钱给何小兵，转了钱后我就开车到城管局门口，何小兵就通过车窗给了我一个冰毒小包子和2颗麻古。我拿到后就在我住的小区将1个冰毒包子和2颗麻古给了陈某,陈某,4就给了我200元的现金，后来又通过微信转了100元钱给我，我收到钱后就把差何小兵的100元钱通过微信转给了他。
第三次是2017年11月1日，也是陈某瑞打电话喊我帮他拿300元钱的毒品，就是1个冰毒包子和2颗麻古。在残联陈某瑞给了我300元钱，于是我就去联系何小兵购买毒品，我通过微信转了300元钱给何小兵后，就开车到乌龟碑城管局门口，然后上楼到何小兵屋门口拿了1个冰毒包子和2颗麻古。拿到后我就把车开到残联附近将冰毒小包子和麻古给了陈某瑞。
第四次是2017年11月3日下午，我想买点冰毒自己吃，于是我通过微信转了200元钱给何小兵，然后我就到何小兵住处拿了1个冰毒小包子。到了晚上9点多钟，我在金岸商务会所1006房间内伙同甘某和另外一个不认识的年轻娃儿一起吸食买来的毒品冰毒，之后就被公安机关查获了。
我总共在何小兵那里购买了4个冰毒包子和4颗麻古，花了1,000元。每个冰毒包子重量约0.6克，4个冰毒包子重约2.4克。我的微信号是：×××，昵称：任我行；何小兵的微信号是：×××，昵称：沙漠之微尘。
附：辨认笔录，证人彭某辨认出了贩卖毒品给自己的就是被告人何小兵
（2）证人甘某的证言。我一共在何小兵那里购买了3次毒品。
第一次是2017年11月1号晚上7时许，我用微信转了400元钱给何小兵，用这400元钱帮吴某川从何小兵那里买了2个冰毒小包子。
第二次是2017年11月1日晚上8点多钟，吴某川用微信转了500元钱给我，叫我又去帮他买10颗麻古。我就联系何小兵买了10颗麻古，并通过微信把500元钱转给了他，然后在何小兵的住处拿了10颗麻古。
第三次是2017年11月3号凌晨2点左右，吴某川又叫我去买1个冰毒小包子和2颗麻古。由于当时吴某川打游戏把钱输完了，我就去找何小兵赊的1个冰毒包子和2颗麻古，欠了何小兵300元钱。到了晚上7时许，我去何小兵房间里还他200元钱后，又碰见彭某到何小兵房间里用微信转账的方式花200元钱从何小兵手里买了1个包子的冰毒。
我的微信号是：×××，昵称：夕阳下你我终究是你我。何小兵的微信号是：×××，昵称：沙漠之微尘。
附：辨认笔录，证人甘某辨认出贩卖毒品给自己的就是被告人何小兵。
（3）证人张某的证言。我在何小兵那里买过1次毒品，第2次联系好后还没有拿到毒品就被公安机关抓获了。
2017年10月1日17点左右，我打电话联系何小兵购买毒品冰毒。然后我就到了邻水县乌龟碑城管局那边，到了后何小兵就拿了1个用卫生纸包着的小纸团给我，然后我就拿了100元钱给他，当时何小兵说现在是卖200元1个冰毒包子，我说差他100元，何小兵说不用了。
在2017年11月4日上午11点左右，我跟何小兵打电问他要毒品冰毒，他喊我过去拿。正当我准备上何小兵家去拿东西，结果才走到二楼楼梯口就被警察抓获了。
我从何小兵处购买的毒品是冰毒，我只在他那购买过1个小包冰毒，重量可能有0.5克。
附：辨认笔录，证人张某辨认出贩卖毒品给自己的就是被告人何小兵。
（4）证人陈某瑞的证言，彭某一共帮我买过3次毒品。
第一次是2017年10月中旬，具体时间记不清楚了。我给彭某说要200元钱的毒品冰毒，然后我就通过微信转了200元钱给彭某，心想麻烦彭某帮忙就又给他转了30元钱，喊他买烟抽。当天晚上7点多钟，彭某就在残联附近给了我1个用卫生纸包裹好的冰毒小包子，还给了我30元钱。
第二次是2017年10月底，我叫彭某跟我联系买了1个冰毒小包子和2颗麻古，我当时微信里没有钱，我喊彭某帮我垫到起的。隔了一个小时后，彭某就联系我到他住的恒源小区门口，在小区门口彭某就给了我1个冰毒小包子和2颗麻古，我就给了彭某200元钱现金，后头又微信转了100元钱给他。
第三次是2017年11月1日，我微信联系彭某帮我买1个冰毒包子和2颗麻古，然后我就在残联附近给彭某300元钱现金，他拿着钱就离开了。过了半个小时左右，彭某就开车回来了，通过车窗给了我1个冰毒小包子和2颗麻古。
我的微信号时：fuaiXXXX，昵称：一颗寂寞的心；彭某,4的微信号是：×××，昵称：任我行。
7.被告人何小兵的供述。我除了自己吸食毒品外还在贩卖毒品，我把毒品贩卖给了甘某、彭某、张某3个人。
我卖了4次毒品给彭某。第一次是2017年10月17日（具体时间记不清楚），彭某联系我买1个冰毒小包子，并用微信转了200元钱给我。不久彭某就到我的住处来拿了1个冰毒小包子；第二次是2017年10月30日，彭某联系我买1个冰毒小包子和两颗麻古，之后彭某就开车到我的住处楼下城管局门口，我就把1个冰毒小包子和两颗麻古通过车窗丢给他，后他分别用微信转了200、100元钱给我。第三次是2017年11月1日，彭某联系我买1个冰毒小包子和2颗麻古，然后微信转了300元钱给我，不久彭某就到我的住处来拿了1个冰毒小包子和2颗麻古；第四次是2017年11月3日，彭某微信联系我买1个冰毒小包子，然后微信转了200元钱给我，然后彭某就到我的住处来拿了1个冰毒小包子。
我总共卖给彭某了4个冰毒包子，每个包子重约0.5克，共2克左右的冰毒，还有2颗麻古。彭某总共给了我900元钱，我从中获利400元钱。
我卖了3次毒品给甘某。第一次是2017年11月1日晚上7点多钟，甘某电话联系我买2个冰毒小包子，然后微信转了400元钱给我，不久就到我住处来拿了2个冰毒小包子就走了；第二次是2017年11月1日晚上8点多钟，甘某电话联系我购买10颗麻古，然后微信转了500元钱给我，不久就到我住处来拿了麻古就走了；第三次是2017年11月3日凌晨1时许，甘某联系我购买了1个冰毒小包子和两颗麻古，隔了一会就到我住处来拿了，后头才把钱给我。后拿了200元现金，欠100后头给。
甘某这3次总共在我这儿拿了3个冰毒包子，每个重约0.5克，还拿了12颗麻古。他总共付给我1,100元钱，还差我100元钱，我从中获利300元左右。
我卖了1次毒品给张某。2017年10月初，张某联系我买1个冰毒小包子，然后我们在邻水县乌龟碑城管局门口交易的，当时张某给了我一百元现金，差的100元钱我说算了。
我贩卖的毒品和被公安警察扣押的毒品都是在“侉子”那里购买的，是2017年8月份“侉子”死亡前3天去买的5,000元的冰毒和3,000元的麻古。5,000元的冰毒有30克，算下来每克170元左右，麻古每颗50元，3,000元钱共60颗。
附：辨认笔录，被告人何小兵辨认出在自己处购买毒品的甘某、彭某、张某。辨认出毒品上家李某贵（侉子）。
全案综合证据。
（1）户籍信息。证明被告人何小兵生于1978年3月16日，已年满十八周岁，系完全刑事责任能力人。
（2）电子证据检查笔录、固定电子证据清单、封存电子证据清单、检查照片记录、原始证据使用记录。
（3）通话记录。
（4）邻水县公安局行政处罚决定书。何小兵、甘某、彭某、张某因吸食毒品分别被邻水县公安局处以行政拘留十四日、十三日、十三日、十日。
（5）李某贵死亡户籍注销证明。证明何小兵供述的毒品上侉子即李某贵已死亡。
（6）情况说明两份。
①2017年11月3日，邻水县公安局坛同派出所民警谢松成和熊庆在办理彭某等人吸毒案时，根据彭某反映其和“兵哥”在“兵哥”家中一起吸食过毒品冰毒，2017年11月4日邻水县公安局民警谢松成、熊庆、何汶峰根据彭某提供的线索对何小兵住房进行检查，检查过程中查获何小兵吸食毒品冰毒，并从房屋内查获若干冰毒疑似物和麻古疑似物，后将何小兵带至邻水县公安局城东派出所调查，经调查何小兵涉嫌贩卖毒品，经邻水县公安局批准后遂立案侦查。
②何小兵，男，1978年3月16日出生，其交代现住址，经核实该地址与公安机关登记的一标三实地址实际为同一地址。
（7）在逃人员查询比对表、违法人员查询比对表。经查，何小兵不是在逃人员，有违法犯罪记录。
（8）刑事判决书。证明被告人何小兵因犯故意伤害罪于2002年11月6日被广安市中级人民法院判处有期徒刑八年，2007年10月12日刑满释放；因犯聚众斗殴罪于2014年4月22日被邻水县人民法院判处有期徒刑二年四个月，2016年1月1日刑满释放。
公诉机关指控认为，被告人何小兵违反毒品管理规定，明知是毒品而多次予以贩卖，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人何小兵被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，是累犯，应当从重处罚。被告人何小兵被动到案后，如实供述了自己及同案人的主要犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，是坦白，予以从轻处罚。公诉人当庭建议对被告人在有期徒刑七年六个月至九年六个月份幅度内量刑，并处罚金。
被告人何小兵对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，对自己的行为表示悔过，请求从轻处罚。
辩护人邓健辩护意见：1、对公诉机关指控的事实及罪名没有异议；2、本案指控认定被告人贩卖的毒品25余克，但其中搜查到的毒品有21克多；3、被告人愿意退赃。
综上，建议对被告人从轻处罚，并建议对被告人在有期徒刑七年量刑。
经本院审理查明的事实与公诉机关指控事实一致，予以确认。公诉机关指控的证据经当庭举证、质证，来源合法，证明内容客观真实，且能相互印证，形成证据锁链，予以确认。同时查明，被告人何小兵因犯故意伤害罪于2002年11月6日被广安区人民法院判处有期徒刑八年；因犯聚众斗殴罪于2014年4月22日被本院判处有期徒刑二年四个月，2016年1月1日刑满释放；在审理过程中，被告人的亲属代为退清所获赃款2,400元。
本院认为，被告人何小兵违反毒品管理规定，明知是毒品仍贩卖给他人，贩卖毒品共计25.2814克（其中查获毒品21.2814克），被告人的行为构成了贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人何小兵被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚；被告人何小兵被动到案后，在侦审中坦白认罪，予以从轻处罚；被告人的亲属代为退清所获赃款，酌情从轻处罚。公诉人的量刑建议恰当，予以采纳。对已退的赃款，应依法上缴国库；对在被告人住处查获的毒品，应依法予以没收。据此，根据被告人何小兵的犯罪事实，犯罪性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何小兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币5,000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月4日起至2025年11月3日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人何小兵所获赃款2,400元予以追缴（已收），上缴国库。
三、对在被告人何小兵住处查获的毒品21.2814克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘琳梅
人民陪审员 谭 锋
人民陪审员 文谟孝
二〇一八年一月二十四日
书 记 员 余俊江
附：《中华人民共和国刑法》相关条文：
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
【坦白】被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪所得之物与所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。