湖南省永州市冷水滩区人民法院
行 政 判 决 书
（2014）永冷行���字第3号
原告夏凌云，女，汉族，1963年8月17日出生。
委托代理人郑安陵，女，湖南济人律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托代理人吕江波，男，汉族，1964年6月13日出生，冷水滩区人。
被告永州市工商行政管理局，住所地永州市冷水滩区翠竹路。
法定代表人张国政，男，该局局长。
委托代理人伍卫国，男，该局监管科科长。代理权限为特别授权代理。
委托代理人唐国梁，男，该局法规科副科长。代理权限为一般授权代理。
第三人永州市金拓投资有限公司，住所地湖南省永州市冷水滩区清桥路10号。
法定代表人唐廷运，该公司执行董事。
委托代理人蒋双生，男，湖南正赢律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托代理人蒋瑶，女，湖南正赢律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。
原告夏凌云不服被告永州市工商行政管理局工商行政处罚一案，向本院提起行政诉讼。本院于2014年1月7日立案受理后，于2014年1月17日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书和举证通知书。本院依法组成合议庭，分别于2014年2月12日和2014年3月26日公开开庭审理了本案。原告夏凌云的委托代理人郑安陵、吕江波，被告永州市工商行政管理局法定代表人张国政的委托代理人伍卫国、唐国梁，第三人永州市金拓投资有限公司法定代表人唐廷运的委托代理人蒋双生、蒋瑶均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告永州市工商行政管理局于2013年10月25日作出永工商案处字（2013）142号行政处罚决定书，认定“股东夏凌云”的身份证复印件虽然是虚假的，但其名下股权经多次转让，且现有股东属于善意取得，根据《中华人民共和国物权法》的相关规定，应当保护现有股东的所有权，撤销相关变更登记或者吊销营业执照，会严重��响善意第三人的经济利益。鉴于当事人设立登记时100℅以货币出资，未涉及夏凌云主张权利的土地使用权，变更登记资料中也均未提供夏凌云对其所诉请标的土地相关之证据，根据保护善意第三人利益的原则，需维护公司法律关系的稳定性，不宜对抗善意第三人的利益。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十九条之规定，责令永州市金拓投资有限公司改正，决定处以罚款人民币5万元。被告永州市工商行政管理局向本院提交了作出被诉具体行政行为的证据、依据：一、事实证据：证据1、原告夏凌云提交的关于撤销登记的紧急报告和对夏凌云的委托代理人吕江波所做的询问笔录，证实案件的来源。证据2、夏凌云签署的授权委托书和吕江波的身份证复印件，证明吕江波被委托人的身份及委托权限。证据3、永州市金拓投资有限公司企业登记注册变更资料一套��证实金拓有限责任公司历次注册、变更情况及其经营主体资格。证据4、永州市金拓投资有限公司签署的授权委托书及邹卫忠的律师证复印件各一份，证实邹卫忠律师的身份及其委托权限。证据5、被告对金拓投资有限公司律师邹卫忠所做的询问笔录，证实金拓投资有限公司设立以及变更登记过程中的相关情况。证据6、金拓有限责任公司设立登记时，向被告提交的股东夏凌云的身份证复印件，被告在永州市公安局取证收集的身份证号码为432902＊＊＊＊05190310和43290＊＊＊＊308170067户籍证明各一份，证实金拓投资有限公司在申请公司设立登记时提供的股东夏凌云的身份证复印件与永州市公安局的户籍资料不相符。二、程序证据：证据7、2012年11月5日的立案表，证实被告是在接到举报，依照法律规定在规定期限内立案。证据8、听证告知书的审批表，证实被告在案件处理阶��对金拓投资有限公司寄发了听证告知书。证据9、2013年2月9日案件延迟结案的审批表，证实被告因为90日内不能作出决定，决定延长30日。证据10、案件延迟结案表及会议记录，因夏凌云提出笔迹鉴定，金拓投资有限公司要求听证及局长会议讨论决定延期。证据11、处罚决定审批表及处罚决定书的发文签，证实被告寄发处罚决定书的程序是合法的。三、法律法规及依据：12、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条、第六十九条；13、《企业登记程序规定》第三条。
原告夏凌云诉称，1、被告作出具体行政行为的程序不合法。被告作出处罚决定的主要证据是听证后要求第三人提交的，未经举证质证核实；下达处罚决定书严重超法定期限。2、认定事实错误。夏凌云不知成立公司一事，夏凌云没有出资，第三人提交的夏凌云的出资是虚假的；股东夏凌云的身份证复印件���虚假的，所有夏凌云的签字也都是虚假的；夏凌云作为金拓投资有限公司股东身份主体是虚假的，将夏凌云的股权转让给李平也是虚假的，前面的转让属恶意骗取的无效民事法律行为，后面的转让自然随之无效，认定善意取得错误。3、适用法律不当。夏凌云没有与他人合伙成立公司的意向，对公司的“改正”不可能签字，应撤销登记，而不是责令改正。4、实体处理不合法，不公正。被告应审查第三人当时申请设立登记和变更登记形式上的合法性，如不合法则进行行政处罚，但在本案中被告审查属于法院审理的民事纠纷范围的谁是善意第三人的问题，作出“保护善意第三人利益”“责令改正”的错误决定，显失公平公正。综上，被告的永工商案处字（2013）142号行政处罚决定书不合法，程序违法，认定事实错误，适用法律不当，实体处理不合法，显失公平公正，应��撤销。第三人提交虚假材料隐瞒重要事实骗取设立登记和变更登记的违法情节严重，该一系列的骗取登记应予撤销。
原告夏凌云提供了下列证据：证据1、永州市工商行政管理局行政处罚决定书（永工商案处字（2013）142号），证实原告诉被告的具体行政行为不合法的依据。证据2、永州市工商行政管理局行政处罚听证告知书（永工商听告字（2013）2号），证实被告在明知第三人不能改正违法行为的情况下仍下达责令改正处罚书，属适用法律不当。证据3、夏凌云、刘应龙户籍身份证明，证实第三人伪造夏凌云的身份证复印件，提交虚假资料进行工商登记。证据4、第三人向被告提交一系列虚假资料取得初始工商登记和多次变更工商登记资料，证实第三人向被告提交一系列虚假资料骗取工商登记的事实清楚证据充分，但被告不依法撤销。证据5、第三人根据骗取的工商登记并提交虚假资料到市国土资源局骗取土地登记的资料，证实第三人违法情节严重，造成夏凌云巨额经济损失的严重后果，被告处罚决定适用法律不当，应该撤销第三人的工商登记。证据6、永州市中级人民法院通知书，证实法院判决执行的法律文书应为夏凌云等人单独办理土地分户，因第三人提交虚假资料骗取永州市国土资源局将土地错误登记在第三人名下。
被告永州市工商行政管理局辨称，1、根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十七条规定：适用一般程序处理的案件应当自立案之日起九十日内作出处理决定；案情复杂，不能在规定期限内作出处理决定的，经工商行政管理机关负责人批准，可以延长三十日；案情特别复杂，经延期仍不能作出处理决定的，应当由工商行政管理机关有关会议集体讨论决定是否继续延期。我局作出的行政处罚决定，严格依照规定进行了相关的批准程序，程序合法。2、该处罚决定的主要证据是我局执法人员到公安部门调查，由公安部门盖章认可出具的户籍资料。其他次要证据都依法取得并注明出处，故我局作出处罚决定的证据是依法收集并查证属实的。3、我局认定事实正确。我局在认定“股东夏凌云”的身份证与公安部门的户籍资料不符的背景下对相关登记、变更过程进行表述是完全正确的。4、我局适用法律准确。责令改正是是法律规定，不管能否改正。对第三人的违法行为的处罚是经过我局集体研究决定的，是慎重、合法的。综上，请法院维持我局的行政处罚决定。
第三人述称，被告的处罚是按照法律程序进行的，我们没有异议。
第三人没有向本院提交证据。
在庭审质证中，原告对被告提供的证据1、2没有异议。对证据3有异议，对其文本形式没有异议，但对其内容的真实���有异议。夏凌云不是该公司的股东，涉及夏凌云的签字、股份转让协议等都是不真实的。对证据4没有异议。对证据5有异议，邹卫忠陈述的内容不真实，并且被告没有提供对邹卫忠所讲的事实相应的证据佐证。对证据六6没有异议。对程序证据及法律依据均没有异议。第三人对被告提供的证据没有异议。被告对原告提供的证据1的证明目的有异议，被告作出的行政处罚决定书是合法的。对证据2的证明目的有异议，行政处罚法规定告知书的内容、处罚决定书是不能更改的。对证据3没有异议。对证据4，被告认为只能证明第三人在被告处办理登记，不能证明骗取的事实。证据5、6与本案无关联。第三人对原告提供的证据1、2、3认可被告的意见。对证据4有异议，第三人没有向被告提供一系列的虚假资料，是夏凌云委托其亲属提交给第三人的身份证复印件。对证据5有异议，第三人并没有骗取工商登记，也没有到市国土局骗取土地登记。对证据6不发表意见。
经庭审质证，本院对证据作如下确认：被告提供的证据1-6是事实证据，原告及第三人对证据1、2、4、6均没有异议，且证据来源及形式符合法律规定，与本案争议事实相关联，依法确认为有效证据。证据3企业登记注册变更资料，是金拓投资有限公司历次注册、变更情况，其证据来源及形式符合法律规定，且与本案处理有关联，依法确认为有效证据。证据5邹卫忠的询问笔录，邹卫忠是第三人的法律顾问，与本案有利害关系，不予确认为有效证据。被告提供的证据7-11是程序证据，原告及第三人均没有异议，且证据来源及形式符合法律规定，与本案争议事实相关联，符合证据成立的真实性、合法性、关联性的要求，依法确认为有效证据。证据12、13是现行有效的行政法规，可作为被告作出��罚的法律依据予以适用。被告及第三人对原告提供的证据1行政处罚决定书的证明目的有异议，对其真实性没有异议，该处罚决定书是证明被诉具体行政行为存在的依据，依法确认为有效证据；被告及第三人对原告提供的证据2行政处罚听证告知书的证明目的有异议，对其真实性没有异议，依法确认为有效证据。证据3户籍证明，被告及第三人均没有异议，依法确认为有效证据。证据4工商登记资料，与本案争议事实相关联，符合证据成立的真实性、合法性、关联性的要求，依法确认为有效证据。证据5、证据6与本案无关联，在本案中不作为有效证据使用。
经审理查明，永州市金拓投资有限公司于2009年5月14日在永州市工商行政管理局取得设立登记，注册资金为300万元（全部为货币出资），法定代表人为唐廷运，公司股东为唐廷运、谢凌云、周满云、夏凌云，各股东均出资75万元。2010年3月4日第三人永州市金拓投资有限公司将设立登记时的4个股东变更为股东唐廷运、李宜海、吕玉妹、李平。2010年3月16日第三人永州市金拓投资有限公司进行第二次变更，将永（冷）国用（2009）第000＊＊＊号宗地评估作价700万，全部用于增加注册资本，使注册资本由设立时的300万元变更为1000万元（每个股东均以货币出资75万、土地使用权出资175万的方式各占25%的股份）。2010年3月30日，第三人永州市金拓投资有限公司进行第三次变更，将第二次变更后的4个股东变更为股东唐廷运、唐宣华、吕玉妹3个股东。上述过程中，第三人永州市金拓投资有限公司于2009年5月14日办理设立登记手续时，提交的股东“夏凌云”的身份证编号为432902＊＊＊＊05190310。根据永州市公安局的户籍证明显示，身份证号码432902＊＊＊＊05190310的系一男性公民，姓名为刘应龙，而夏凌云的户籍资料显示其身份证号为：432902＊＊＊＊08170067。第三人永州市金拓投资有限公司在设立登记时提交的股东“夏凌云”的身份证复印件与从永州市公安局查实的户籍资料不相符。2012年11月14日，夏凌云向被告永州市工商行政管理局举报第三人永州市金拓投资有限公司假冒其名义设立公司，并将其名下土地侵占。2012年11月15日被告永州市工商行政管理局立案调查。2013年2月5日，被告向第三人发出永工商听告字（2013）2号《听证告知书》，拟责令永州市金拓投资有限公司改正，并决定处以人民币5万元罚款。2013年3月11日第三人签收后提出了听证要求。应第三人的申请，被告于2013年3月29日举行了第三人涉嫌提供虚假资料隐瞒重要事实取得公司登记的听证，并通知夏凌云及其委托代理人参加了听证。2013年10月25日被告作出了永工商案处字（2013）142号行政处罚决定书，责��第三人永州市金拓投资有限公司改正，决定处以罚款人民币5万元。原告夏凌云不服，向本院提起诉讼。
本院认为，工商登记及其变更登记是行政许可，工商行政管理机关是公司登记机关。永州市金拓投资有限公司申请登记时提交的股东“夏凌云”的身份信息是虚假的，股东“夏凌云”的签字是伪造的，公司变更登记中的“夏凌云”签字均是伪造的。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十九条“提交虚假材料或者采取其它欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照”的规定，被告永州市工商行政管理局对提供虚假股东资料的永州市金拓投资有限公司作出责令改正的行政命令并处5万元罚款的行政处罚，并不违反法律规定。原告夏凌云提出第三人永州市金拓投资有限公司的行为属于情节严重的情形，应予撤销公司登记，本院认为，这是行政机关的自由裁量职权，司法机关不能替代行政机关作出具体行政行为。如果具体行政行为相对人不执行行政命令，实施具体行政行为的机关还可以实施后续处罚。原告提出被告超越职权审查属于法院审理的民事纠纷范围的谁是善意第三人的问题，本院认为，是否属于善意取得，是民法调整的范畴，工商行政机关不宜作出判断，但这并不影响被告作出的具体行政行为的合法性。被告受理原告举报后，依程序进行了调查，并举行了听证，作出处罚决定按规定报批，符合《工商行政管理机关行政处罚程序规定》。综上所述，被告永州市工商行政管理局作出的具体行政行为事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律法规正确，应予维持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条���一项，《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：
一、维持被告永州市工商行政管理局于2013年10月25日作出的永工商案处字（2013）142号行政处罚决定书。
二、驳回原告夏凌云的诉讼请求。
本案诉讼费50元，由原告夏凌云负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 卞凌峰
助理审判员 黄 妮
人民陪审员 周 琼
二〇一四年三月二十六日
代理书记员 李 超
相关法律条文：
《中华人民共和国公司登记管理条例》
第六十九条提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十四条人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：
（一）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持；
（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为；
1．主要证据不足的；
2.适用法律、法规错误的；
3.违反法定程序的；
4.超越职权的；
5.滥用职权的。
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其一定期限内履行。
（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。
《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》
第五十六条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：
（一）起诉被告不作为理由不能成立的；
（二）被诉具���行政行为合法但存在合理性问题的；
（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；
（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。