贵州省遵义市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)黔03刑终7号
原公诉机关贵州省赤水市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗肇伟，男，1979年6月26日生于四川省合江县，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省合江县，捕前住四川省合江县。2008年9月23日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑九年，2015年2月刑满释放。2016年3月3日又因涉嫌犯贩卖毒品罪被赤水市公安局刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现押于赤水市看守所。
原审被告人陈珊，女，1983年5月7日生于四川省古蔺县，汉族，小学文化，无业，户籍地四川省古蔺县,捕前住四川省合江县。2016年3月3日因吸食毒品被赤水市公安局行政拘留十五日,同年3日17日因吸食毒品被赤水市公安局强制隔离戒毒二年。2016年3月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被赤水市公安局刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现押于遵义市第二看守所。
原审被告人雷振涛，男，1977年5月13日生于四川省合江县，汉族，初中文化，无业，户籍地四川省合江县，捕前住四川省合江县。2016年3月3日因吸食毒品被赤水市公安局行政拘留十五日,同年3日18日因吸食毒品被赤水市公安局强制隔离戒毒二年。2016年4月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被赤水市公安局逮捕，同年4月12日因患严重疾病，变更强制措施为监视居住，同日被赤水市看守所释放。经赤水市人民法院决定，2016年10月27日被赤水市公安局逮捕。现押于赤水市看守所。
贵州省赤水市人民法院审理贵州省赤水市人民检察院指控原审被告人罗肇伟、陈珊、雷振涛犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月3日作出（2016）黔0381刑初121号刑事判决。宣判后，原审被告人罗肇伟不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月18日在本院5号视频审判法庭公开开庭进行了审理。遵义市人民检察院检察员刘练出庭履行职务，上诉人罗肇伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2016年2、3月的一天，被告人雷振涛电话联系被告人罗肇伟购买一套毒品，叫送到四川省合江县九支镇新城阳光后门君朋家常馆处的“鱼儿机”室门口（电子游戏厅）处，被告人罗肇伟将1克毒品甲基苯丙胺晶体和6颗甲基苯丙胺片剂（重0.54克）包装好后，交由被告人陈珊送九支镇新城阳光后门君朋家常馆处的“鱼儿机”室门口，被告人陈珊明知是毒品，仍将毒品送到九支镇新城阳光后门君朋家常馆处的“鱼儿机”室门口与被告人雷振涛进行交易，被告人陈珊从中获赃款320元，返家后将赃款给了被告人罗肇伟。
2、2016年2月25日15时许，吸毒人员陈某电话联系被告人雷振涛购买200元的毒品，被告人雷振涛接电话后，携带2颗毒品甲基苯丙胺片剂和毒品甲基苯丙胺晶体一包到赤水市大桥头附近交易，因吸毒人员陈某未带钱，又电话联系其好友洪某送了200元人民币到赤水市大桥头附近交给吸毒人员陈某，随后，被告人雷振涛将2颗甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺晶体一包贩卖给吸毒人员陈某，被告人雷振涛从中获赃款200元。吸毒人员陈某购买毒品后，将所购买的毒品上缴到赤水市公安局，经赤水市公安局禁毒大队称量：2颗毒品甲基苯丙胺片剂重0.18克,甲基苯丙胺晶体一包，重0.28克。
3、2016年3月29日，被告人雷振涛电话联被告人罗肇伟购买一套毒品，被告人罗肇伟接电话后，将1克毒品甲基苯丙胺晶体和6颗甲基苯丙胺片剂（重0.54克）包装好后，由被告人陈珊送到四川省合江县九支镇新城阳光后门君朋家常馆处的“鱼儿机”室门口（电子游戏厅）处，将该毒品贩卖给被告人雷振涛，被告人陈珊从中获赃款人民币320元，返家后将赃款给了被告人罗肇伟。
4、2016年3月1日20时许，吸毒人员阮某电话联系被告人陈珊购买6颗毒品甲基苯丙胺片剂（重0.54克），被告人陈珊接电话后，将阮某购买毒品的情况告诉被告人罗肇伟，被告人罗肇伟将6颗毒品甲基苯丙胺片剂包装好后，被告人陈珊将毒品送四川省合江县九支镇九洲宾馆旁边贩卖给吸毒人员阮某，被告人陈珊从中获赃款200元，返家后将赃款200元交给了被告人罗肇伟。
5、2016年3月2日17时许，被告人雷振涛电话联系被告人罗肇伟购买毒品，被告人罗肇伟在四川省合江县九支镇新城阳光小区处将0.2克毒品甲基苯丙胺晶体和3颗甲基苯丙胺片剂（重0.22克）贩卖给被告人雷振涛，被告人罗肇伟从中获赃款150元。被告人雷振涛在被告人罗肇伟处购买毒品后，在赤水大桥下贩卖给吸毒人员陈某，获赃款200元，从中获利50元，被告人雷振涛与吸毒人员陈某交易毒品离开现场时被公安机关抓获归案。当场扣押被告人雷振涛的VIVO牌黑色直板手机一部，人民币200元，陈某将购买的毒品甲基苯丙胺晶体嫌疑物一包、甲基苯丙胺片剂嫌疑物二颗，上缴到赤水市公安局禁毒大队，经称量：甲基苯丙胺晶体一包，重0.2克、甲基苯丙胺片剂二颗，重0.22克。
2016年3月2日23时许，被告人陈珊在赤水大桥头因嫌疑吸食毒品被公安机关抓获归案，并供述了吸食毒品和贩卖毒品的事实，根据其供述的事实，公安机关在被告人陈珊与被告人罗肇伟居住的出租屋进行搜查，在一楼厨房门口的石板下查获被告人罗肇伟藏匿的一包用蓝色塑料封装袋包装的毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂嫌疑物，同时扣押白色OPPO牌直板触摸屏手机一部。经称量：蓝色塑料封装袋包装的毒品甲基苯丙胺嫌疑物零包一包，重0.83克，甲基苯丙胺片剂嫌疑物123颗，重11.52克。
2016年3月3日16时许，被告人陈珊协助和配合公安机关在四川省合江县九支镇高速公路收费站附近，将被告人罗肇伟抓获归案。同时，扣押被告人罗肇伟的身上的一包用白色塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂嫌疑物、银白色华为牌手机一部，经称量，所扣押的毒品甲基苯丙胺晶体嫌疑物重49.95克、甲基苯丙胺片剂嫌疑物重10.35克。
2016年3月11日，经遵义市公安司法鉴定中心对以上扣押的毒品甲基苯丙胺片剂、甲基苯丙胺晶体分别进行鉴定：所扣押的毒品嫌疑物中均含有甲基苯丙胺成分。
原审法院基于上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十五条，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，第七条，《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款，第五条之规定，判决如下：一、被告人罗肇伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产三万元。二、被告人陈珊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人雷振涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。四、被告人罗肇伟所获赃款990.00元、被告人雷振涛所获赃款200.00元，共计1190.00元，继续追缴，予以没收。五、扣押被告人雷振涛的赃款200.00元，予以没收。六、作案工具：扣押被告人罗肇伟的华为牌白色手机一部；扣押被告人陈珊的白色OPPO牌直板触摸屏手机一部；扣押被告人雷振涛的vivo牌黑色直板手机一部，予以没收。
宣判后，原审被告人罗肇伟不服，提出“不构成贩卖毒品罪，其行为只构成非法持有毒品罪，所购毒品用于吸食并未用于贩卖，指证贩卖毒品的证据不足，只有陈珊的指证不足以证明；具有立功情节，配合公安机关抓获了毒品上家”的上诉理由，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实清楚。原审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据经庭审举证、质证，查证属实，本院对原判认定的事实及所列证据效力予以确认。
关于上诉人罗肇伟所持“不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪，证据不足”的上诉理由，经查，其以贩养吸，不仅有其在公安机关所作的多次供述，还有同案人陈珊、雷振涛的证言，证人陈某、阮某、洪某的证言，印证并证明其贩卖毒品的事实；及现场勘查笔录、现场照片、扣押决定书、扣押笔录、辨认笔录等证据证明，其贩卖毒品、并安排陈珊送毒被抓获后，陈珊引领公安人员前往其家中，当场查获毒品甲基苯丙胺晶体49.96克、甲基苯丙胺片剂（238粒）21.87克，根据毒品认定的相关规定，其持有毒品量明显超过其吸食的量；同时，其通话记录等证据证实其联系贩卖毒品的事实，故其上诉理由经查不能成立，依法不予支持。
本院认为，上诉人罗肇伟与原审被告人陈珊、雷振涛贩卖毒品甲基苯丙胺晶体和甲基苯丙胺片剂，其行为构成贩卖毒品罪。其中，上诉人罗肇伟贩卖毒品79.69克，并提供毒品，安排原审被告人陈珊代送毒品进行贩卖，在犯罪中起主要作用，系主犯，应按照涉毒的全部犯罪数额进行处罚；且曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且属毒品再犯，依法应从重处罚。关于上诉人所持有立功情节的上诉理由，无证据予以证明，故对该上诉理由，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 樊秋屏
审判员 冯在军
审判员 邓 轶
二〇一七年四月十八日
书记员 陆明通