四川省内江市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1002刑再1号
原公诉机关内江市市中区人民检察院。
原审被告人闵锡勇，男，1971年1月6日出生，汉族，小学文化，内江市市中区人。2014年9月23日因犯盗窃罪，被内江市市中区人民法院以（2014）内中刑初字第305号刑事判决判处有期徒刑六个月。2015年1月22日因涉嫌盗窃罪被公安机关挡获，次日被刑事拘留并于当日被内江市公安局东兴区分局取保候审；同年8月20日因本案被刑事拘留，并于同年9月3日被逮捕。2016年11月24日，经本院决定并由内江市公安局市中区分局执行逮捕，现羁押于内江市看守所。
内江市市中区人民检察院指控原审被告人闵锡勇犯盗窃罪一案，本院于2015年12月15日作出（2015）内中刑初字第402号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院发现本院于2014年9月23日作出（2014）内中刑初字第305号刑事判决，因被告人闵锡勇体内有异物，未能移送执行，应在（2015）内中刑初字第402号刑事判决中将（2014）内中刑初字第305号刑事判决未执行的刑罚，进行数罪并罚。经本院院长发现后提交审判委员会讨论，本院于2017年3月28日作出（2017）川1002刑监1号再审决定书，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。内江市市中区人民检察院检察员马伟军出庭履行职务。原审被告人闵锡勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2015年1月22日16时许，被告人闵锡勇伙同刘某（另案处理）在内江市东兴区农校街附近，由刘某望风，被告人闵锡勇趁被害人罗某某不注意的机会，扒窃被害人价值2116元的黑色苹果5手机一部。2015年8月20日12时许，被告人闵锡勇在内江市市中区中央路公交站，趁被害人饶某某不注意的机会，扒窃被害人挎包内的现金50元。随后，被群众抓获扭送至公安机关。
原审认定事实有被告人闵锡勇的供述，被害人罗某某、饶某某的陈述，证人刘某、黄某、魏某、邓某、饶某、翁某某的证言，接受刑事案件登记表、立案决定书、扣押发还清单、指认照片、人口信息表、现场检测报告书、鉴定意见通知书、刑事判决书等书证、搜查、扣押笔录、鉴定意见、同步录音录像等视听资料等证据为证。
原审认为，原审被告人闵锡勇以非法占有为目的，单独或伙同他人扒窃公民财物，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。被告人闵锡勇被判处有期徒刑以上的刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；其犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人闵锡勇犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。
再审中，公诉机关认为原审被告人闵锡勇于2014年9月23日被内江市市中区人民法院以（2014）内中刑初字第305号刑事判决书判处有期徒刑六个月，刑罚没有执行，（2015）内中刑初字第402号刑事判决书应对原审被告人闵锡勇数罪并罚，且原审被告人闵锡勇不构成累犯。请求依法予以判决。
原审被告人闵锡勇对指控的犯罪事实及公诉机关在再审中提出的意见没有异议。
经再审查明，2015年1月22日16时许，原审被告人闵锡勇伙同刘某（另案处理）在内江市东兴区农校街附近，由刘某望风，被告人闵锡勇趁被害人罗某某不注意的机会，扒窃被害人价值2116元的黑色苹果5手机一部。
2015年8月20日12时许，原审被告人闵锡勇在内江市市中区中央路公交站，趁被害人饶某某不注意的机会，扒窃被害人挎包内的现金50元。随后，被群众抓获扭送至公安机关。
本院于2014年9月23日做出（2014）内中刑初字第305号刑事判决书，以盗窃罪判处被告人闵锡勇有期徒刑六个月，并处罚金一千元。因其体内有异物，未能移送执行。
上述事实，原审被告人闵锡勇在庭审过程中无异议，且有被告人闵锡勇的供述，同案犯刘某的供述，被害人罗某某、饶某某的陈述，证人黄某、魏某、邓某、饶某、翁某某的证言，接受刑事案件登记表、立案决定书、挡获经过、扣押发还清单、指认照片、人口信息表、现场检测报告书、鉴定意见通知书、搜查、扣押笔录、辨认笔录、鉴定意见、讯问同步录音录像、（2014）内中刑初字第305号刑事判决书、（2015）内中刑初字第402号刑事判决、内江市看守所于2014年9月23日对原审被告人闵锡勇作出的不予收押决定书、释放证明书等证据予以证实，足以认定。
本院认为，原审被告人闵锡勇以非法占有为目的，单独或伙同他人扒窃公民财物，其行为已触犯刑法，构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。原审被告人闵锡勇犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。原判决认定原审被告人闵锡勇构成盗窃罪的定性正确。因原审被告人闵锡勇在被判处刑罚后，原刑罚没有执行，不符合法律规定的累犯构成，原审认定其系累犯错误，应予纠正；原审被告人闵锡勇在被判处刑罚后，原刑罚没有执行，应对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，数罪并罚，但原审判决对新罪判决后没有数罪并罚，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条之规定，经本院审委会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2015）内中刑初字第402号刑事判决；
二、原审被告人闵锡勇犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月十天，并处罚金二千元；与（2014）内中刑初字第305号刑事判决书判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元合并，决定执行有期徒刑一年一个月十天，并处罚金三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵其被羁押的2015年1月22日至2015年1月23日、2015年8月20日至2016年4月17日共计八个月，被告人闵锡勇的刑期应自2016年11月24日起至2017年5月3日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 阳
审 判 员 王红雷
人民陪审员 巩 固
二〇一七年五月三日
书 记 员 廖世杰
附：《中华人民共和国刑法》与本案相关条文节选
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……。
六十七条……。
……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重发生的，可以减轻处罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。