江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)苏03民终2916号
上诉人(原审原告):刘尧海，男，1960年2月22日生，汉族，农民，住邳州市。
委托诉讼代理人：盛中林，邳州市天成法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：张希林，男，1963年1月20日生，汉族，农民，住邳州市。
委托诉讼代理人：钱崎峰（系被告张希林女婿），男，1986年4月6日生，汉族，居民，住江苏如东县。
上诉人刘尧海、上诉人张希林因生命权、健康权、身体权纠纷一案，均不服江苏省邳州市人民法院（2017）苏0382民初3488号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人刘尧海的委托诉讼代理人盛中林，上诉人张希林及其委托诉讼代理人钱崎峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘尧海上诉请求：依法改判全部支持上诉人的诉讼请求。理由如下：上诉人虽然与被上诉人有玩笑行为，但该玩笑行为是在本案事发半个小时之前，而且已经平息。半个小时后张希林突然从上诉人身后将上诉人摔倒，且后果严重导致残疾。该应认定为故意侵权行为，与第一次双方的玩笑行为无关，不能认定为系半小时之前玩笑行为的延续而减轻被上诉人的责任。原判以上诉人玩笑在先为由认定上诉人承担40%的责任显然有失公平、公正，应予改判。刘尧海的诉讼请求是被上诉人张希林的侵权行为造成的，原审亦认定被上诉人张希林的行为系侵权行为，被上诉人张希林应当依法承担侵权责任。原审以被上诉人张希林的行为系“无心之失”为由，不予支持上诉人刘尧海的鉴定费、精神抚慰金等损失没有法律依据。
张希林辩称，双方就是在玩笑的过程中打闹的，不存在半小时之后突然把他摔倒的说法。责任应当由刘尧海自行承担。所有费用都应该由刘尧海自行承担。
张希林上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判。2、本案的诉讼费用由刘尧海承担。事实和理由：1、一审法院对刘尧海致伤原因未查清；2、一审法院对刘尧海提交的人体损伤鉴定书未经鉴别直接采纳缺乏依据；3、对刘尧海提供门诊病历等全部采信，但未查清刘尧海伤情系由张希林造成这一事实之间的关联性证据；4、对刘尧海提出的残疾赔偿金予以支持是不合理的。
刘尧海辩称，原审认定张希林对刘尧海造成伤害事实证据确实充分，根据公安机关查明认定的事实、刘尧海的陈述，张希林自认的事实及其护送并出资为刘尧海治疗等事实，对张希林致伤刘尧海事实的认定具有高度的盖然性，足以认定案件事实。张希林没有证据证明刘尧海的伤情为陈旧伤，亦无证据证明该伤为他人所伤或刘尧海自身原因造成的。刘尧海在一审中的鉴定结论是合法的应予认定。
刘尧海向一审法院起诉的请求：判令张希林赔偿医疗费等各项损失共计84387.01元，并由张希林承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年3月17日，刘尧海、张希林在案外人张允聘家喜事上帮忙，闲暇时刘尧海与张希林嬉闹玩笑，踢了张希林的屁股一脚。约半小时后，张希林从背后将刘尧海摔倒，刘尧海起来后感觉腿疼到邳州市东大医院检查治疗，花费检查费460元，诊断为右膝内侧半月板损伤，右膝内侧副韧带损伤，右膝关节内侧软组织挫伤，关节腔内积液。第二天刘尧海转到徐州医学院附属医院住院治疗，共住院10天，花费医疗费25486.51元，入院前检查费654元。出院医嘱为3月内避免负重，下床佩戴支具保护。康复科康复治疗，必要时二期手术治疗。刘尧海出院后在铁富卫生院换药一次，支出医疗费34.5元，另购买助行器、肢具花费2600元。张希林给刘尧海购买轮椅一辆，支出700元，另给付医疗费3000元。公安机关调查后确认刘尧海伤情系张希林所致，并出具委托书鉴定受伤程度，经鉴定为轻伤，因为双方没有伤害故意，所以不认为是犯罪。2017年2月18日，连云港东方医院司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书，鉴定刘尧海的伤情构成十级伤残，误工期限为伤后120日，护理期限为伤后90日，营养期限为伤后60日；二次手术费用取内固定误工期为15日，护理营养期均为7日，二次取出内固定医疗费为4000元。
一审法院认为，侵犯公民健康权的，依法应当予以赔偿。张希林与刘尧海虽然系开玩笑嬉闹，但是致刘尧海受伤是事实，对刘尧海的损失负有赔偿责任。刘尧海在嬉闹过程中系主动发起，存在较大过错，应当减轻张希林的赔偿责任。酌定为刘尧海的各项损失张希林承担60%的赔偿责任。张希林辩称治疗未结束，不能做鉴定，对鉴定结论不认可。刘尧海提交的证据可以证明，刘尧海的伤情稳定，医疗机构的诊断明确，可以进行伤残鉴定。张希林辩称的二次治疗费及误工、护理、营养费未实际发生，不应予以支持，予以采信。刘尧海的各项损失确定为：1.医疗费26635.01元。张希林辩称的铁富卫生院费用34.5元，经审查与刘尧海伤情有关联，依法予以支持。2.营养费按照34元/天的标准计算60天为2040元。3.住院伙食补助费按照50元/天的标准计算10天为500元。4.护理费按照80元/天的标准计算90天为7200元。5.交通费酌情支持300元。6、误工费，农村户籍标准计算120天为5788元。7、残疾赔偿金刘尧海主张32514元，予以支持。8、轮椅700元，助行器肢具2600元有明确医嘱，予以支持。9、鉴定费1900元。因张希林系无心之失，且系刘尧海开玩笑在先，刘尧海主张的精神抚慰金不予支持。上述各项损失合计80177元（取整数）。张希林承担60%的赔偿责任即是48106元（取整数）。张希林已经给付3700元，还应再给付44406元。综上，遂判决：一、张希林于判决生效之日起十日内再赔偿刘尧海医疗费等各项损失合计44406元。二、驳回刘尧海的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人均未向法庭提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，首先，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定：对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。本案中，张希林在公安机关的陈述“我和刘尧海在张允聘家的喜事上闹着玩，我把刘尧海弄伤了”，能够证实刘尧海的伤系张希林所为，而公安机关法医学人体损伤程度鉴定意见为刘尧海的损伤程度属于轻伤二级，连云港东方医院司法鉴定所出具法医临床鉴定意见书确定了刘尧海伤残等级、后续治疗费用及误工期、护理期、营养期。张希林并没有相反证据证明上述材料作出的程序和实体存在不当之处。一审依此作出相关认定并无不当。张希林就此提出的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予采信。
其次，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，通过公安机关的调查及当事人的法庭陈述，本案损害后果的发生系双方当事人的嬉闹引起，一审作出的责任比例、相关费用承担的认定符合本案客观实际和法律规定。故刘尧海、张希林就该方面提出的上诉理由均无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人刘尧海、张希林的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费744元、744元，由上诉人刘尧海负担744元，由上诉人张希林负担744元。
本判决为终审判决。
审判长 秦国渠
审判员 黄 政
审判员 吴晓志
二〇一八年六月十七日
书记员 刘文婷