福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终1721号
原公诉机关福建省石狮市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王佳林，男，1988年6月22日出生于福建省晋江市，汉族，大专文化，无业，住晋江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月18日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人刘丽瑜，福建凯泉律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王家欣，男，1990年1月10日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，住晋江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月18日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
原审被告人施彬彬，男，1994年2月12日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，住晋江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年1月18日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
福建省石狮市人民法院审理福建省石狮市人民检察院指控原审被告人王佳林、王家欣、施彬彬犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月2日作出（2017）闽0581刑初1063号刑事判决。原审被告人王佳林、王家欣均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问了上诉人王佳林、王家欣，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人王佳林与王家欣系亲兄弟，被告人施彬彬与二人共同居住，三人分工共同贩卖毒品。被告人王佳林负责购进毒品，被告人王家欣负责收取毒资，被告人施彬彬负责将毒品运送给购毒人员。具体犯罪事实如下：
1、2017年1月16日6时许，张某通过“虎子”向被告人王家欣求购毒品可卡因。随后，被告人王佳林、王家欣指使被告人施彬彬将3根含毒品可卡因的香烟送至石狮市绿岛国际酒店门口，以人民币500元的价格贩卖给张某。被告人施彬彬在收到500元毒资后，通过微信转账了给被告人王家欣。
2、同月16日9时许，张某将前述毒品可卡因吸食后，又通过电话联系被告人施彬彬求购500元的毒品可卡因。被告人施彬彬将此事转告了被告人王佳林、王家欣。随后，被告人王佳林、王家欣指使“阿晓”将3根含毒品可卡因的香烟送至石狮市嘉禄路计划生育服务站门口处交给张某，张某尚未支付该500元毒资。
3、同月17日18时许，被告人王佳林、王家欣在其居住的石狮市嘉禄路计划生育服务站宿舍楼403室内，贩卖了1000元的毒品可卡因给许某1。
4、同月17日20时许，许某1向被告人王佳林求购毒品可卡因。被告人王佳林便指使被告人施彬彬将1包毒品可卡因送至石狮市速8酒店附近，以人民币1000元的价格贩卖给许某1的朋友“阿某2”。随后，被告人施彬彬收到的1000元毒资通过微信转账给被告人王家欣。
同月18日，公安人员在石狮市长福香格丽舍小区门口抓获被告人王佳林、王家欣、施彬彬，并从三人共同租住的石狮市嘉禄路计划生育服务站宿舍楼403室内扣押到毒品可卡因3.02克、装有3根含毒品可卡因的香烟烟盒1个、电子秤1个以及透明包装袋若干。被告人施彬彬归案后在石狮市看守所羁押期间表现较好，石狮市看守所建议对其从轻处罚。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人张某的证言及辨认笔录，证实2017年1月16日早上6时许，其打电话问“虎子”有没有地方买可卡因,“虎子”答应帮忙问一下。不久，施彬彬打电话给其，问其是不是“虎子”的朋友，是否要买可卡因。其说要买500元的可卡因，并约定在石狮市绿岛酒店门口交易。没过多久，施彬彬到约定地点交给其三根混有可卡因的香烟。当天上午8时许，其加了施彬彬的微信，后将毒资500元转给施。其吸食完上述三根香烟后，又于当日10时许打电话向施彬彬求购500元的可卡因，施让其到石狮市计划生育服务站门口交易。其到那里后打施彬彬的电话，一黑衣男子接的电话，后将三根混有可卡因的香烟给其，其还未支付毒资500元给施彬彬就被抓了。
2、证人许某1的证言及辨认笔录，证实2017年1月17日18时许，其在王佳林、王家欣家中时，其朋友“阿文”打电话说要买1000元可卡因，问有没有地方买。其就问王佳林、王家欣，他们二人说手头上正好有，其就用微信转了1000元给王家欣，王家欣从房间里拿了大约0.7克的可卡因给其，后其将可卡因转让给了“阿文”。同日20时许，其在石泉路速8酒店对面碰到朋友“阿某2”，“阿某2”问其有没有地方买可卡因。其就打电话给王佳林说要再购买可卡因，并约好在石泉路速8酒店对面路边交易，王说会叫施彬彬送过来。约20分钟后，施彬彬到达约定地点，交给“阿某2”一个烟壳，“阿某2”用微信转了1000元给施。
3、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书及扣押物品照片，证实公安人员从被告人施彬彬处扣押到手机一部；从被告人王家欣处扣押到手机二部；从被告人王佳林处扣押到手机一部，并从其租住的石狮市嘉禄路计生办宿舍403号扣押到疑似毒品的白色粉末5小包、装有3根疑似毒品香烟的烟盒1个、透明包装袋若干及电子称1个。
4、微信资料截图、微信交易记录截图及提取笔录，证实公安人员提取了三被告人与证人张某、许某1的相关微信转账记录。微信转账记录显示：2017年1月16日08:42:53，张某转账500元给施彬彬；同日08:43:26，施彬彬转账500元给王家欣；同月17日18：51：40，许某1转账1000元给王家欣；同日20：08施彬彬通过微信面对面收款1000元，后于同日20:32:55转账1000元给王家欣。
5、通话清单，证实2017年1月16日07:22:47至09:29:19间被告人施彬彬与张某之间有多次电话通话；同月17日19:29:58至21:45:17间被告人王佳林与许某1之间有多次电话通话。
6、吸毒现场检测报告书及尿检照片，证实经对尿液进行检测，证人张某二亚甲基双氧安非他明、氯胺酮检测结果呈阳性、证人许某1氯胺酮、可卡因检测结果呈阳性、被告人王佳林、王家欣氯胺酮、摇头丸、甲基安非他明、可卡因检测结果呈阳性、被告人施彬彬氯胺酮、甲基安非他明、可卡因检测结果呈阳性。
7、称量笔录及照片，证实涉案扣押的疑似毒品白色粉末净重。
8、取样笔录及司法鉴定意见书，证实扣押的5小包疑似毒品的白色粉末及三根疑似毒品的香烟均检出可卡因成分。
9、毒品实物缴交收据，证实扣押的毒品均已上缴处理。
10、公安机关出具的工作说明，证实案件侦破及被告人王佳林、王家欣、施彬彬的归案情况。2017年1月18日11时许，公安人员在石狮市长福路香格丽舍小区楼下抓获被告人王佳林、王家欣、施彬彬及许某1；同日12时30分许，在石狮市莱雅财富酒店1005房间抓获张某。
11、在押人员评审鉴定表，证实被告人施彬彬在石狮市看守所羁押期间的表现情况。
12、户籍证明，证实被告人王佳林、王家欣、施彬彬的身份情况。
13、被告人王佳林在侦查阶段的供述及同步录音录像，称其是王家欣的哥哥。施彬彬跟着其和王家欣很多年了，帮其兄弟俩做事，三人一起住在石狮市嘉禄路计生办宿舍楼403室。其有吸毒和贩毒，其负责购买可卡因，有时也收现金毒资；王家欣负责收钱管账；施彬彬负责送货。2017年7月12日左右，其向“啊井”购买了一包5000元的可卡因，然后自己分成了8小包0.6克的。同月17日晚，其又找“啊井”购买了5000元可卡因，然后自己分成7小包0.6克的和1小包0.5克的。每包做成8根烟，不熟的人是3根500元，熟人是4根500元，有时自己吸食一点。其有两次贩卖可卡因给张某：第一次是同月16日6时许，“虎子”打电话给王家欣，说张某要买500元可卡因，当时其也在场。王家欣就让施彬彬送3根含有可卡因的万宝路香烟去给张某，后来施有把收到的500元转给王；第二次是同日9时许，张某打电话给施彬彬，说还要买500元可卡因。施彬彬告诉其和王家欣后，其和王家欣就让“啊晓”带到计生办门口给张某，但张还没有支付毒资500元。其还两次贩卖可卡因给许某1：第一次是同月17日18时许，其和许某1、王家欣、施彬彬在计生办宿舍楼403室时，许说有朋友要1000元的可卡因，然后就用微信转了1000元给王家欣，其就拿了0.7克可卡因给许；第二次是当日19时30分许，许某1打电话给其，说要买1000元0.8克的可卡因，并说不需要卷成烟。其就叫施彬彬送可卡因到速8酒店给许某1。当日20时许，施彬彬微信转了1000元给其，因其微信不能收账，就退回了，后施将钱转给了王家欣。
14、被告人王家欣在侦查阶段的供述、辨认笔录及同步录音录像，称王佳林是其哥哥，施彬彬十几年前就帮其做事，三人一起住在石狮市嘉禄路计生办宿舍楼403室，有一起贩卖毒品可卡因，由王佳林负责购进可卡因，其负责收钱和管账，施彬彬负责送毒品。2017年1月16日早上6时许，“虎子”打电话给其，说张某要买500元的可卡因。其将张某的电话报给施彬彬，让施拿3根装有可卡因的万宝路香烟到绿岛酒店再和张联系。当日上午8时许，施彬彬通过微信将500元毒资转给其。同日9时许，张某打电话给施彬彬，说还要买500元的可卡因。施彬彬告诉其后，其让施叫张某到石狮市嘉禄路计生办门口等。张某到计生办门口后，刚好其朋友“啊晓”要从其家离开，其就让“啊晓”帮忙将3根装有可卡因的万宝路香烟拿下去给张，但张还没支付毒资给其。
15、被告人施彬彬的供述、辨认笔录及同步录音录像，称其是王佳林、王家欣朋友，平时和他们一起住在石狮市嘉禄路计生办宿舍楼403室，帮他们做事和送毒品给别人，衣食住行由他们负责。王佳林负责购买毒品可卡因，有时也收现金毒资，王家欣负责收钱管账，其负责送毒品。2017年1月16日6时许，王佳林、王家欣让其送一点可卡因到石狮市绿岛酒店门口给张某，并将张的电话给其，后其将500元的3根装有可卡因的万宝路香烟送到绿岛酒店交给张某。当日8时许，张某用微信转了500元毒资给其，其又将钱转给王家欣，并告诉王佳林。当日9时许，张某又打电话给其说要再买500元可卡因，其告诉王家欣、王佳林，由他们两人自己去和张联系，当时“啊晓”也在。次日晚18时许，其在客厅，王佳林、王家欣在房间里，许某1直接过来找王佳林、王家欣，其不知道他们三人在房间里做什么。当晚19时许，王佳林在家里叫其拿一小包可卡因到速8酒店对面后与许某1联系，王家欣有在场。其到那里后，看见许某1和一个人在那边等，就把可卡因交给那个人，对方直接用微信转了1000元毒资给其。其本来要转给王佳林，被王佳林退回来后又转给了王家欣，其有告诉王家欣是毒资。
原审法院认为，被告人王佳林、王家欣、施彬彬的行为均已构成贩卖毒品罪。且属多次贩卖毒品，情节严重。在共同犯罪中，被告人王佳林、王家欣是主犯；被告人施彬彬是从犯，予以减轻处罚。三被告人有吸食毒品情节，在量刑时酌情予以处理；被告人施彬彬归案后如实供述犯罪事实，在押期间表现较好，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决：一、被告人王佳林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元。二、被告人王家欣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元。三、被告人施彬彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。四、被告人王佳林、王家欣、施彬彬被扣押在案的作案工具手机四部，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理；追缴被告人王佳林、王家欣的违法所得人民币二千五百元，予以没收，上缴国库。
上诉人王佳林诉称：其与王家欣、施彬彬并未分工合作贩卖毒品，不能因三人住在一起就认定是共同犯罪；第1、2起贩卖毒品行为系王家欣所为，其是事后才得知，不应认定其有参与上述两起贩毒；其实施第3、4起贩卖毒品行为时，王家欣在睡觉，并不知情，也未参与；其系初犯，且自愿认罪。综上，原判量刑偏重，请求查清事实，从轻改判。
上诉人王家欣诉称：其并未与王佳林、施彬彬分工合作贩卖毒品；其没有将第1、2起贩卖毒品的事情告诉王佳林，王佳林也没有参与上述两起贩毒；其对第3、4起贩卖毒品行为并不知情，也不知道微信转账的2000元是毒资，王佳林事后也没找其要过这2000元；其系初犯，且自愿认罪。综上，原判量刑过重，请求从轻改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人王佳林、王家欣、原审被告人施彬彬共同贩卖毒品的犯罪事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实。本院予以确认。
上诉人王佳林、王家欣在侦查阶段的供述、原审被告人施彬彬归案后的供述、相关证人证言及微信转账记录可以相互印证，足以证实上诉人王佳林、王家欣、原审被告人施彬彬事先预谋共同实施贩卖毒品行为，并进行了分工，由上诉人王佳林负责购入毒品、上诉人王家欣负责收取及管理毒资、原审被告人施彬彬负责送毒品交易及上诉人王佳林、王家欣均参与实施了全部四起贩毒行为、原审被告人施彬彬参与实施了三起贩毒行为的犯罪事实，故上诉人王佳林、王家欣分别提出其二人并未与原审被告人施彬彬分工合作贩卖毒品、上诉人王佳林未参与第1、2起贩毒行为、上诉人王家欣未参与第3、4起贩毒行为的上诉理由均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人王佳林、王家欣、原审被告人施彬彬违反国家有关毒品管理规定，明知是毒品可卡因而先后多次贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。且属情节严重。上诉人王佳林负责购入毒品并收取现金毒资、上诉人王家欣负责收取及管理毒资，上述二上诉人还负责联系、安排与吸毒人员的毒品交易事宜，作用并无明显区别，均在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人施彬彬受指使将毒品送到交易地点交付给购毒人员并代为收取毒资，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，予以减轻处罚。原审被告人施彬彬归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。上诉人王佳林、王家欣对指控其二人与原审被告人施彬彬事先预谋共同实施贩卖毒品行为，并进行分工、上诉人王佳林有参与实施第1、2起贩卖毒品行为及上诉人王家欣有参与实施第3、4起贩卖毒品行为均予以否认，故上诉人王佳林、王家欣提出其二人系自愿认罪的上诉理由均不予采纳。原判定罪准确，在量刑时综合考虑本案的犯罪事实、情节，量刑适当，审判程序合法。上诉人王佳林、王家欣请求改判的理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 许新明
审判员 张爱玲
审判员 蔡斯哲
二〇一七年十二月二十二日
书记员 林超展