四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川13民终1071号
上诉人（原审原告）王德树，男，汉族，生于1952年6月25日，住所地四川省南充市嘉陵区。
委托诉讼代理人胥文，四川泰宇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨敏，男，汉族，生于1989年7月8日，住所地四川省南充市嘉陵区。
委托诉讼代理人文国君，南充市嘉陵法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司，注册地址四川省南充市高坪区江东中路七段1号天来大酒店。
负责人杨建，经理。
委托诉讼代理人ＸＸ军，男，汉族，生于1977年7月9日，住南充市嘉陵区。
上诉人王德树因与被上诉人杨敏、中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司（简称人寿财保南充公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省南充市嘉陵区人民法院（2017）川1304民初2556号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王德树上诉请求：一、请求依法改判（2017）川1304民初2256号民事判决，增判王德树在一审中主张的误工费21,511.80元；二、本案诉讼费用由杨敏、人寿财保南充公司承担。事实及理由：一、本案事实不清、适用法律错误。杨敏于2017年2月4日驾驶川Ｒ×××××号小型普通客车发生道路交通事故，致王德树受伤。南充鼎正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》认定王德树误工期为180天。虽然杨敏申请四川华大司法鉴定所进行重新鉴定，但人寿财保南充公司仅申请了对伤残等级及外伤参与度的司法鉴定，未对第一次南充鼎正司法鉴定所的其他鉴定事项申请鉴定，视为认可南充鼎正司法鉴定所对上诉人王德树误工期为180天的司法鉴定意见。公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，其赔偿范围包括因误工减少的收入，一审法院在明知王德树有个体工商户营业执照、企业信用工商报告及误工期限为180天的《司法鉴定意见书》的情形下，仍不支持王德树关于误工费的诉讼请求不当，应按照四川省高级人民法院发布的2016年度批发和零售业就业人员平均工资43,622元/年标准计算180天的误工费21,511.80元的诉讼请求。
被上诉人杨敏答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人人寿财保南充公司答辩称：王德树主张一审事实不清楚，适用法律错误，但是未载明具体的法律条款。南充鼎正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》不是法律文书，鉴定意见不应有误工期，其对于误工期的鉴定超出了规定的鉴定范围，一审不予处理正确。人寿财保南充公司对王德树提供的鉴定意见不申请鉴定，不表示已认可该鉴定意见。王德树若有固定收入，就应提供证据证明受伤导致的收入减少，但王德树没有提供证据证实其收入减少。故一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
杨敏向一审法院起诉请求：1．杨敏、人寿财保南充公司向王德树承担因本次交通事故所产生的医疗费、后续治疗费、鉴定费、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、被扶养人生活费、交通费、残疾赔偿金、辅助器具费等各项损失共计约250,871.59元；2．本案诉讼费由杨敏、人寿财保南充公司承担。
一审查明：2017年2月4日7时30分许，杨敏驾驶其所有的向集凤镇方向行驶，至事发地点时与道路边行走的行人王德树相撞，造成王德树受伤，川Ｒ×××××号车损坏的交通事故。该事故经南充市公安局交通警察支队直属三大队作出《道路交通事故责任认定书》，认定杨敏负事故的全部责任。王德树受伤后被送至南充市中心医院医治，诊断为脑外伤后智能轻度缺损，于2017年4月8日出院，后经南充鼎正司法鉴定所鉴定为九级伤残，后续治疗费4,000元，营养时限90日，护理时限为90日1人护理，误工期限180日；因肇事川Ｒ×××××车在人寿财保南充公司投保机动车交通事故责任强制保险及500,000元商业第三者责任险，该事故发生在承保期内，故提出上述诉讼请求。经核实杨敏在事故发生后为王德树垫付费用24,000元，人寿财保南充公司为王德树垫付医疗费10,000元。
审理中，人寿财保南充公司在举证期内申请对王德树本次事故受伤情进行重新鉴定，双方共同选择四川华大司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：伤残等级为10级、外伤参与度为100%。产生的鉴定费3,200元由人寿财保南充公司垫支。
一审法院认为：公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费和必要的营养费。对四川华大司法鉴定所的鉴定的伤残等级为十级，外伤参与度100%，双方当事人均无异议。人寿财保南充公司在申请的重新鉴定中未对除伤残等级及外伤参与度之外的其余项目申请鉴定，因此对南充鼎正司法鉴定所鉴定的除伤残等级及外伤参与度之外的其余项目，予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定的赔偿项目和赔偿标准，以及当事人的主张和举证情况，对王德树因本案交通事故造成的各项损失分别认定如下：1．医疗费103,325.49元，有相应的正规医疗费票据，自费医疗费用按照15%计算，为15,499元；2．后续治疗费参照第一次鉴定意见为4,000元，予以确认；3．住院伙食补助费1,890元（30元/天×63天），予以确认；4．营养费1,800元，按鉴定意见确认；5．护理费12,634元（护理期限参照鉴定意见，王德树主张住院期间护理费按170元/天计算，不予支持，按四川省就业人员平均工资149.11元/天计算为149.11元/天×63=9,394元；王德树主张出院后的护理费按120元/天计算，予以认可，27天×120元/天=3,240元），予以确认；6．交通费酌定1,000元；7．残疾赔偿金42,502.5元（28,335元/年×15年×0.1=42,502.5元）。王德树的伤残情况，经司法鉴定为十级，伤残残疾赔偿系数为0.1。对王德树主张的残疾赔偿金标准按照2016年四川省城镇可支配收入28,335元／年计算，予以认可。王德树在定残日前一日为65周岁，残疾赔偿金计算15年；8．第一次鉴定费2,500元，第二次鉴定费3,200元；9．精神抚慰金5,000元；以上损失共计177,852元，符合相关法律规定，予以确认。王德树办理有个体工商户营业执照，但已满65周岁，其主张误工费于法无据，不予认可；自费医药费15,499元不属保险赔偿范围，由杨敏承担；第一次委托南充鼎正司法鉴定所产生的费用2,500元应由杨敏承担，第二次双方共同选定四川华大司法鉴定所重新鉴定结论为十级，伤残等级改变，故第二次鉴定产生的鉴定费3,200元应由王德树承担。上述各项损失费用中，属于交强险医疗费用赔偿范围的有医疗费92,826.49元（103,325.49元-15,499元=92,826.49元）、后续治疗费4,000元、住院伙食补助费1,890元、营养费1,800元，合计100,516.49元，根据交强险条例，应由人寿财保南充公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿王德树10,000元；属于交强险死亡伤残赔偿范围的有残疾赔偿金42,502.5元、护理费12,634元、精神抚慰金5,000元、交通费1,000元、合计61,136.5元，根据交强险条例，应由人寿财保南充公司在交强险死亡伤残赔偿限额内全部赔偿。对超过交强险赔偿限额的损失90,516.49元（100,516.49元-10,000元=90,516.49元）根据本案事故责任划分，应由杨敏赔偿。因川Ｒ×××××号小型客车向人寿财保南充公司投保了赔偿限额为50万元的商业第三者责任险并附加不计免赔险，故人寿财保南充公司应按照商业第三者责任保险合同理赔，并直接向王德树支付保险金。杨敏垫支24,000元及被告保险公司垫支的10,000元应直接扣减，王德树应得的赔款为137,452元（177,852元-24,000元-10,000元-3,200元-3,200元=137,452元）。因杨敏垫付了24,000元，扣减其应承担的鉴定费2,500元及自费医药费15,499元，人寿财保南充公司向杨敏直接支付6,001元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下：一、人寿财保南充公司于判决生效之日起十五日内向王德树赔偿137,452元；二、人寿财保南充公司于判决生效之日起十五日内向杨敏支付6,001元；三、驳回王德树的其他诉讼请求。人寿财保南充公司应付之款直接汇入本院案款账户，户名：南充市嘉陵区人民法院诉讼费及案款专户；开户行：中国工商银行股份有限公司南充嘉陵支行；帐号：95×××52。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,532元，由杨敏承担1,387元，由王德树承担1,145元。
二审查明：王德树在审理中提供南充市嘉陵区集凤镇凤翔社区居民委员会于2018年3月4日出具的《证明》，证实王德树于1998年至2017年2月本次交通事故发生时，从事服装、皮鞋销售，并代售长途汽车票；并提供其于2006年12月17日与嘉陵区超长客运代理中心签订的《超长客运组客代办合同》和四川省南充南运集团有限公司四十一分公司于2018年4月5日出具的《证明》以及多年来代售长途汽车票的记录本印证其除从事销售服装、销售外还从事长途汽车票的代售；同时提供照片两张证实其在本次交通事故后停业至今。
二审查明的其余事实与一审一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为：本案争议焦点应否支持误工费。虽然王树德在本次交通事故发生时已年满65周岁，但《中华人民共和国老年人权益保障法》第六十八条规定，国家为老年人参与社会发展创造条件。根据社会需要和可能，鼓励老年人在自愿和量力的情况下，从事依法从事经营和生产活动。该法第六十九条还规定，老年人参加劳动的合法收入受法律保护。同时根据《中华人民共和国侵权责任法》规定，公民享有生命健康权，交通事故责任人杨敏应当对王德树因误工减少的收入等进行赔偿。王德树在审理中提供的其同嘉陵区超长客运代理中心签订的《超长客运组客代办合同》与四川省南充南运集团有限公司四十一分公司出具的《证明》、南充市嘉陵区集凤镇凤翔社区居民委员会出具的《证明》以及多年来代售长途汽车票的记录，形成证据锁链，证实王德树在本次交通事故发生时在从事服装、皮鞋销售，并代售长途汽车票，同时提供照片证实其在本次交通事故后停业，致其收入客观减少。因王德树未提供证据证实其实际减少的金额，鉴于其年事已高，劳动能力相对减弱，可依据四川省高级人民法院发布的2016年度批发和零售业就业人员平均工资标准43,622元/年，酌定日工资标准90元/天。王德树在一审中已提交南充鼎正司法鉴定所的鉴定意见证实其误工期限180日。人寿财保南充公司虽对该鉴定意见申请鉴定，但在重新鉴定中只对伤残等级及外伤参与度申请了鉴定，未对除此之外的其余项目申请鉴定，因此应视为人寿财保南充公司对南充鼎正司法鉴定意见除伤残等级及外伤参与度之外，包括误工期限在内的其余项目的认可。故王德树主张按南充鼎正司法鉴定所的鉴定意见确认误工期限180日，本院予以支持。综上，王德树主张180日的误工费为16,200元（90元/天×180天=16,200元）。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”的规定，判决如下：
一、维持四川省南充市嘉陵区人民法院（2017）川1304民初2556号民事判决第二项“中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司于本判决生效之日起十五日内向杨敏支付6,001元”、第三项“驳回王德树的其他诉讼请求”；
二、改判四川省南充市嘉陵区人民法院（2017）川1304民初2556号民事判决第一项“中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司于本判决生效之日起十五日内向王德树赔偿137,452元”为“中国人寿财产保险股份有限公司南充市中心支公司于本判决生效之日起十五日内向王德树赔偿153,652元”。
一审案件受理费2,532元，由王德树负担987元、杨敏负担1,545元；二审案件受理费338元，由杨敏负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 伟
审判员 罗晓翠
审判员 张梓欣
二〇一八年四月十六日
书记员 林 凤