呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
(2016)内01民终2936号
上诉人（原审原告）：刘永萍，农民，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：邢粉团，保险公司职员，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：刘连在，农民，住呼和浩特市。
上诉人（原审被告）：闫根召，农民，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：王春林，北京策略律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高迪，北京策略律师事务所律师。
上诉人刘永萍与上诉人闫根召因健康权纠纷一案，均不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2015）赛民初字第06129号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月14日公开开庭审理了本案。上诉人刘永萍及其委托诉讼代理人邢粉团、刘连在，上诉人闫根召的委托诉讼代理人王春林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘永萍上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判支持刘永萍在一审的全部诉讼请求。二、本案一审、二审的诉讼费用全部由闫根召承担。事实和理由：刘永萍是因闫根召的侵权行为造成的人身伤害及经济损失，因此闫根召应承担全部责任。闫根召的亲属赵兰威强占刘永萍宅基地是事实。2014年7月29日中午，刘永萍回到家时发现赵兰威大张旗鼓在进行施工，其前行劝阻属正当维权，却遭受到赵兰威家人与工人一起围攻推打及辱骂，此时正在赵兰威家中吃饭的闫根召窜出来帮腔造势骂脏话当即对刘永萍大打出手，并随手捡起身边的砖头砸打在刘永萍头部，致使刘永萍因头部失血受伤昏倒在地无人管。引起时间发生及过程中刘永萍并不存在过错，一审法院认定刘永萍对于侵权结果的发生也存在过错，该项认定事实错误，责任划分比例认定错误。综上所述，刘永萍认为一审判决责任划分比例错误，部分事实认定错误，严重侵害了刘永萍的合法权益。故刘永萍提出上诉，请求依法改判支持刘永萍在一审的全部诉讼请求。
闫根召答辩称,闫根召、刘永萍都是农民，事发当时即2014年7月29日，因刘永萍与邻居宅基地使用权发生纠纷，第一次与刘永萍与赵兰威发生冲突；第二次是刘永萍与闫根召发生冲突，根据公安机关做的笔录，刘永萍扑向闫根召之后，闫根召才出手打人，闫根召60多岁，是在防卫的情况下才用砖头打了刘永萍。后来刘永萍入住国际蒙医院，有刘永萍的CT等报告，最初是刘永萍脑外伤流血，但国际蒙医院并未有外伤处理药物，CT显示颈椎骨质增生，不是外伤性疾病引起，相关治疗药物均是颈椎治疗药物，双方之间是外伤冲突，颈椎疾病与打架之间无关，若有关，也应进行鉴定。在病历当中能够反映，刘永萍最初入住骨科，后转入颅脑科，诊断中并未有外伤性异常的诊断结论。体检过程当中，显示头颅部正常。事发时是因为闫根召和刘兰梅夫妇一起打架，有刘永萍提供的材料作证，一审应当追加刘兰梅参加本案诉讼。双方叙述均能证实刘永萍是砖头击打后脑致伤，但是没有外伤治疗的依据，故一审法院判定的医药费用并非全部是打架所致，刘永萍在治疗中存在不实的情况。请查明发生纠纷的过错方，是按照同等责任还是主次责任划分，一审法院划分责任比例没有依据。
闫根召上诉请求：二审法院依法撤销一审判决，查清事实，重新审核依法改判或将本案发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，故意偏袒刘永萍一方，判决结果显失公正。刘永萍提供的内蒙古国际蒙医医院病历存在造假嫌疑，事实上刘永萍根本就没有住院48天，在病历中显示入院时间是2014年7月29日，出院时间是2014年9月15日。在此期间，闫根召和其他村民都多次见到过刘永萍在村里，刘永萍存在挂床行为。而一审法院草率地认定病历真实是对闫根召权利严重侵害，事实认定错误。二、一审法院认定由闫根召承担30%的责任不当。首先，在现场刘永萍已经和他人发生争执，闫根召在村里也是个长辈，对刘永萍教育几句也是符合情理的，刘永萍作为一个年轻人对村里的长辈恶语辱骂是极其损害道德的行为，并且出手在先殴打闫根召，其行为是恶劣的，是对人伦道德的践踏，人民法院不能助长这样的歪风邪气，可以说刘永萍过错在先，应当由刘永萍承担这30%的责任才符合事实的真实情况。所以闫根召认为一审法院故意偏袒刘永萍一方，判决结果显失公正。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请二审法院依法查明事实，维护闫根召的合法权益。
刘永萍答辩称，刘永萍没有存在挂床的行为，二级护理医嘱中写明，刘永萍、刘永军均是其名字。受伤后医院给派住骨科，刘永萍只能听医院的。病人一直头晕，后来发现有颈椎病，又转了科，与打架有一定关系。且在住院期间，对方继续盖房，将房子盖了起来，刘永萍孤身一人，势单力薄。对方打了人了，发生费用了，对方要赔偿。
刘永萍向一审法院起诉请求：一、请求法院判令闫根召赔偿刘永萍医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费共计62825元。残疾赔偿金及精神损害抚慰金待伤残鉴定结论作出后追加。二、请求法院委托鉴定机构对刘永萍的伤残等级进行鉴定。三、请求法院判令闫根召承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实，2014年7月29日中午，刘永萍与他人发生争执，闫根召见状后，说刘永萍没素质，刘永萍、闫根召互骂，闫根召用半块砖头将刘永萍头后部打伤。经诊断刘永萍头皮裂伤，头部外伤。经呼和浩特市公安局物证鉴定所鉴定刘永萍头部损伤构成轻微伤，因此，闫根召受到拘留十天、罚款500元的行政处罚。以上事实双方没有争议，一审法院予以确认。双方对谁先动手有争议，闫根召对刘永萍住院病历、住院费用清单、住院医疗费收据、其他费用支出凭证均不认可，并提出住院病历中有刘永军的检查费用，并非刘永萍。刘永萍对闫根召的询问笔录不认可，对刘宽仁、刘永萍的询问笔录认可。闫根召对刘永萍、刘宽仁的询问笔录不认可，对闫根召的询问笔录认可。结合公安机关给刘永萍、闫根召及刘宽仁制作询问笔录及庭审中当事人陈述，一审法院认定，在争执过程中，刘永萍也打了闫根召。刘永萍住院48天，其提供的住院病历除了检查号DR084742、CT042460姓名刘永军，年龄40岁的检查报告，对于其他病历，一审法院予以认定，刘永萍未提供两份检查与本案关联性的证据，一审法院对病历中上述两份检查报告不予认定，对应从住院费用20357.99元中，核减掉636元。交通费部分与就诊时间不符，一审法院酌定200元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任。本案中，刘永萍、闫根召都有饮酒，刘永萍也存在辱骂、厮打闫根召的行为，这在一定程度上激怒闫根召，故刘永萍对自己的损伤后果也存在过错，应承担30%的责任，闫根召用砖头伤及刘永萍头部，存在过错，对刘永萍的损失，应承担70%的责任。核定刘永萍的损失包括：医疗费19721.99元、误工费按内蒙古自治区农业上一年度职工平均工资计算为36095元÷365元×48天=4746.74元、住院伙食补助费4800元、交通费酌定为200元，刘永萍主张的护理费无相关医嘱，一审法院不予认定，营养费1000元，于法有据，一审法院予以认定，以上费用共计30468.73元；刘永萍自担30468.73元的30%，即9140.619元；闫根召赔偿刘永萍30468.73元的70%，即21328.111元。判决：一、闫根召应自本判决生效之日起十日内赔付刘永萍21328.111元；二、驳回刘永萍的其他诉讼请求。
本院二审期间，刘永萍提交村委会二份新证据，拟证明经村委会调解过，调解无效，请有关部门解决。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：1、该起事件刘永萍是否有过错、一审法院按比例判决是否正确。2、刘永萍住院48天有无依据。3、本案是否超过诉讼时效。针对焦点一，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任。本案中，刘永萍、闫根召都有饮酒，刘永萍看到工人在其住宅周边垒墙，进行劝说，闫根召看到后与刘永萍发生争执，双方都有辱骂行为，在场证人刘宽仁在公安机关笔录中陈述是闫根召先动手打了刘永萍，后被在场的工人拉开，闫根召从地上拾起一块半头砖打在刘永萍头部，致刘永萍受伤。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第2条过失相抵规则的规定，过失相抵规则适用的要件必须是受害人的过失行为与加害人的过失行为对损害结果具有同一性，且双方过失行为均为损害发生的原因。本案刘永萍以工人垒墙占其宅基地为由对工人进行劝说，劝说中闫根召参与进来导致双方发生争执，而闫根召殴打刘永萍的故意侵权行为，结果为导致刘永萍身体受伤的损害结果，故双方的过错行为的结果不具有同一性，刘永萍的过失行为与其遭受殴打致伤的侵权损害后果无法律上的必然因果关系，双方原因力不存在竞合。因此本案不适用过失相抵原则来减轻闫根召的赔偿责任。一审法院按比例判决不妥，本院不予支持。针对焦点二，刘永萍被闫根召用砖头打伤头部后，被送到国际蒙医医院住院治疗，有国际蒙医医院的诊断病历及出院时的结算清单在案佐证，本院予以采信。针对焦点三，刘永萍出院后，申请人体损伤程度鉴定，呼和浩特市赛罕区西把栅派出所委托呼和浩特市公安局物证鉴定所对被鉴定人刘永萍头部损伤进行鉴定，鉴定意见：刘永萍头部损伤已构成轻微伤。2014年12月30日，刘永萍拿到鉴定结论后，于2015年12月5日诉至呼和浩特市赛罕区人民法院，未超诉讼时效。综上所述，一审法院认定事实部分清楚，适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，判决如下：
一、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2015）赛民初字第06129号民事判决。
二、闫根召应自本判决生效之日起十日内赔付刘永萍各项费用共计30468.73元。
三、驳回刘永萍的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费3425元，由刘永萍负担425元，由闫根召负担3000元。
本判决为终审判决。
审判长苏毅
审判员杨蔚堃
代理审判员韩东妹
二〇一七年二月二十一日
书记员贾沛然