湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)湘07民终153号
上诉人（原审被告）：杨昌全，男，1966年7月16日出生，土家族，居民，住湖南省石门县。
委托诉讼代理人：韩恒立，湖南正泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：戴万枝，女，1956年10月17日出生，汉族，村民，住湖南省汉寿县。
委托诉讼代理人：童中崃，汉寿县顺通法律服务所法律工作者。
原审被告：史美清，男，1964年10月9日出生，汉族，村民，住湖南省汉寿县。
上诉人杨昌全因与被上诉人戴万枝、原审被告史美清机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省汉寿县人民法院（2017）湘0722民初2267号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨昌全及其委托诉讼代理人韩恒立，被上诉人戴万枝的委托诉讼代理人童中崃，原审被告史美清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨昌全上诉请求：撤销一审判决，驳回戴万枝对杨昌全的诉讼请求。事实与理由：1、一审判决认定事实错误：杨昌全不是史美清的雇主；2、一审判决适用法律错误，杨昌全已就本院（2017）湘07民终992号民事判决向湖南省高级人民法院申请再审，本案应中止审理；3、戴万枝的相关误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金认定错误。
戴万枝答辩称，本案一审审理程序合法，认定事实清楚，判决结果公正，戴万枝的误工费客观存在，一审认定正确。请求维持一审判决，驳回杨昌全的上诉请求。
史美清陈述，请求法院依法判决。
戴万枝向一审法院起诉请求：史美清、杨昌全赔偿戴万枝各项损失共计58778元（其中医疗费41553.81元、住院伙食补助费3500元、营养费4500元、司法鉴定费1500元、残疾赔偿金29467元、误工费23036元、护理费7200元、精神损害抚慰金6500元、交通费300元，总损失为117556.5元，根据事故责任划分，还应赔偿58788元）。
一审法院认定事实：2017年1月19日，史美清驾驶车牌号为湘Ｊ×××××重型货车从汉寿县太子庙镇集镇往汉寿县毛家滩回维乡由东往西方向行驶至319国道1305公里处马嘶桥路段时，遇相对方向李某（1953年10月13日出生）驾驶的电动三轮车（载戴万枝）左转弯驶出道路，史美清驾车避让不及，导致两车相撞，造成李某经抢救无效死亡、戴万枝受伤的道路交通事故。本起事故经汉寿县公安局交通警察大队认定，史美清、李某各负此次事故的同等责任。戴万枝受伤后，在汉寿县人民医院住院治疗35天，花费医药费共计41552.81元。2017年8月3日，常德市司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定戴万枝因此次事故所受损伤构成两项十级伤残，医疗终结时间为180天，需1人护理90天，营养期为90天，花费鉴定费1500元。戴万枝系农业家庭户口。事故发生后，杨昌全、史美清分别给付戴万枝10000元、30000元，案外人汉寿县新兴龙阳电杆厂给付戴万枝6000元，庭审中，戴万枝明确表示同意案外人汉寿县新兴龙阳电杆厂给付的6000元在本案中一并抵扣。另查明，史美清与杨昌全之间为雇佣关系，杨昌全系雇主，史美清系雇员，史美清在从事雇佣活动中发生交通事故致戴万枝损害。戴万枝在另案中明确表示自愿放弃分割交强险赔偿款的权利，本次事故另一受害人李某的亲属在交强险限额内获赔117263.2元，其中医疗费用赔偿限额内获赔7263.2元，死亡伤残赔偿限额内获赔110000元。
戴万枝的各项损失为：1.医药费41552.81元;2.住院伙食补助费3500元（戴万枝住院35天，每天按100元计算）；3.营养费4500元（营养期90天，每天按50元计算）；4.护理费7200元（戴万枝需1人护理90天，每天按80元计算）；5.残疾赔偿金29467元（11930元/年×19年×13%）。戴万枝系居住在农村且未提交证据证明主要收入来源于城镇，故按照农村标准计算残疾赔偿金，湖南省2016年度农村居民人均可支配收入为11930元，经鉴定，戴万枝之损伤构成两项十级伤残，伤残系数为13%，戴万枝在定残时60周岁，残疾赔偿金按照20年计算，戴万枝主张按照19年计算，系对自身权利的处分，予以确认；6.误工费15167.84元（30757元/年÷365天×180天）。戴万枝未提交证据证明其工作收入情况，对戴万枝主张的误工费参照湖南省2016年城镇私营单位农、林、牧、渔业从业人员的年平均工资30757元计算，戴万枝误工时间为180天；7.精神损害抚慰金6500元；8.交通费酌定300元；9.司法鉴定费1500元。以上共计109687.65元。
一审法院认为：本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，有证据证明非机动车有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本次交通事故造成1人死亡1人受伤，另案中，死者亲属已在交强险限额内获赔117263.2元（其中医疗费用赔偿限额内获赔7263.2元，死亡伤残赔偿限额内获赔110000元），戴万枝自愿放弃分割交强险赔偿款的权利，故交强险医疗费用剩余部分2736.8元应由戴万枝自行承担。余下损失106950.85元应依事故责任按比例进行分担，因史美清、李某各负此次事故的同等责任，史美清系作为雇员在从事雇佣活动中发生交通事故致人损害，故应由雇主杨昌全根据《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条的规定对此部分损失承担60%的赔偿责任，在本次事故中，史美清负事故的同等责任，具有重大过失，应与杨昌全承担连带赔偿责任。戴万枝主张机动车方承担50%的责任不违反法律规定，予以支持，故史美清、杨昌全应连带赔偿戴万枝各项损失53475.43元（106950.85元×50%）。事故发生后，杨昌全、史美清分别给付戴万枝10000元、30000元，案外人汉寿县新兴龙阳电杆厂给付戴万枝6000元，庭审中，戴万枝明确表示同意案外人汉寿县新兴龙阳电杆厂给付的6000元在本案中一并抵扣，故史美清、杨昌全尚应赔偿戴万枝各项损失7475.43元。遂判决：一、杨昌全、史美清于本判决生效后10日内赔偿戴万枝各项损失7475.43元；二、驳回戴万枝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1269元，减半收取634.5元，由戴万枝负担553.5元，由杨昌全、史美清负担81元。
二审期间，各方当事人均未提交新的证据材料。本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点之一为杨昌全是否在本案应与史美清承担连带赔偿责任，即史美清雇主的认定问题。本案交通事故的发生致李某死亡、戴万枝受伤，因李某的死亡造成的相关损失的赔偿已由本院（2017）湘07民终992号民事判决书中予以处理，在该份生效判决中，已认定杨昌全与史美清之间存在雇佣关系的事实，杨昌全在本案中向本院提起上诉认为其已就不服（2017）湘07民终992号民事判决，而向湖南省高级人民法院申请再审，本案应中止审理的主张，本院认为，杨昌全虽已向湖南省高级人民法院提起再审，但没有提交湖南省高级人民法院立案进入再审程序的相关法律文书，故本案不符合中止审理的条件；另杨昌全没有提交湖南省高级人民法院撤销本院生效判决的法律文书，故对本院（2017）湘07民终992号民事判决书中认定的相关杨昌全与史美清系雇佣关系的事实予以认定，杨昌全应与史美清对本案交通事故所致损害承担连带赔偿责任。
本案争议焦点之二为戴万枝的误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金的认定问题。
关于误工费问题。我国有关法律规定劳动者退休年龄为男60周岁、女50周岁（女干部55周岁），因此，虽然法律规定了年满60周岁已到退休年龄，但是并未规定年满60周岁的人不应再从事劳动、创造社会价值、获取劳动报酬，60岁以上的老年人就不属于劳动法和劳动合同法中的劳动者，不受劳动法和劳动合同法的调整，但他们仍受其他法律保护。老年人权益保障法鼓励老年人在自愿和量力的情况下，做一些力所能及的事情，其第四十二条规定：“老年人参加劳动的合法收入受法律保护。”因此，老年人从事力所能及的劳动是受法律保护的。根据《人身损害赔偿解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。从上述规定我们可以得知，对于误工费的计算主要从受害人的误工时间和收入状况两个方面进行考虑，并没有从年龄上来限制误工费的相关规定。很显然，能否主张误工费关键要看受害人有无收入来源，即在事故发生前，受害人是否具备劳动能力，能否通过自己的劳动获得收入来源，而不是以年龄作为判断标准的。现实生活中，很多人年满60周岁，仍具备劳动能力，且实际工作、务工和劳作，特别是一些农村的老人，甚至70岁多岁仍依靠自己的劳动取得收入，维持生活来源，如果不幸出了交通事故，因治疗和养伤耽误了其劳动时间，必然实际导致其收入减少，如果以其超过60周岁而不支持误工费，不仅与案件实际不相符合，而且也直接违反司法解释的规定，直接导致其合法权益受到损害，客观上导致案件的处理有失公平。退休在某种意义上讲，更多的是一种待遇，并不是必然丧失劳动能力的年龄标准。现实生活中，60岁以上的人被返聘工作或从事雇工、从事农业生产的很普遍。如果他们遭受人身损害，从遭受伤害到完全治愈这一期间内，势必无法从事正常工作或因无法劳动而减少收入。侵害人给受害人造成的劳动收入损失，这是一种具体财产损害，依法应予赔偿。一审判决参照湖南省2016年城镇私营单位农、林、牧、渔业从业人员的年平均工资30757元计算戴万枝误工费处理正确，本院予以确认。
关于伤残赔偿金的伤残系数及精神抚慰金问题。关于伤残赔偿金的伤残系数，根据本院关于《常德市人身损害赔偿办法》的规定，残废程度以永久性劳动能力丧失百分率表示。残废程度共分十级，一级相当于丧失劳动能力100%，每低一级递减10%，十级相当于丧失劳动能力10%。多等级伤残的丧失劳动能力确定，以残疾最重的一处为基础，其余各处属五级以上的，每处提高5%，属六级以下的，每处提高3%，但累计不得超过100%。即：赔偿权利人多处伤残且伤残等级不同的，残疾赔偿附加指数按以下方式确定：以最高伤残等级的赔偿比例为基数，属二级至五级的，每增加一处，增加附加指数５％；属六级至十级的，每增加一处，增加附加指数３％。存在一级伤残时，其它等级被吸收，不再计算伤残赔偿附加指数。附加指数合计不超过10％，赔偿指数合计不超过100％。本案交通事故发生致戴万枝两处十级伤残，一审认定其伤残赔偿系数为13%处理正确，本院予以确认。
关于精神损害抚慰金数额的认定问题。精神损害抚慰金数额应依据《精神损害赔偿解释》第十条的规定确定，根据我市审判实践，在具体处理时应考虑相关因素综合酌定，原则上以50000元为限，十级伤残为5000元，每增加一级加5000元，一级或死亡的，为50000元。一审判决认定戴万枝精神损害抚慰金6500元，再结合当事人的过错程度以及事故责任比例进行划分，处理正确，本院予以确认。
综上，杨昌全的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费1269元，由杨昌全负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 涂江波
代理审判员 彭珊珊
代理审判员 江 南
二〇一八年三月二十八日
书 记 员 陆雨晴
附相关法条
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；