福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终846号
原公诉机关福建省永春县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭伟伟，男，1994年10月21日出生于福建省永春县，汉族，初中文化，务工，家住永春县。因涉嫌犯盗窃罪于2017年2月17日被逮捕。现羁押于永春县看守所。
福建省永春县人民法院审理福建省永春县人民检察院指控原审被告人郭伟伟犯盗窃罪一案，于2017年4月27日作出（2017）闽0525刑初76号刑事判决。原审被告人郭伟伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年10月13日至12月11日间，被告人郭伟伟与许某、陈某2（均已判刑）经共同预谋后，由同案犯许某伙同被告人郭伟伟等人，先后到永春县桃城镇、五里街镇、岵山镇等地，利用同案犯陈某2所提供的电动卷帘门解码器打开被害人林某等人经营的超市、烟酒行、食杂店等的卷帘门，入内盗走现金及各种品牌的香烟、酒等物品，后将烟、酒交由同案犯陈某2销赃。被告人郭伟伟参与盗窃三起，价值人民币127160元。具体如下：
1、2015年10月13日晚至次日凌晨，被告人郭伟伟伙同同案犯许某盗走被害人林某在永春县五里街镇菜市场所经营的“爱珍食杂店”（亦称“大头食杂店”）内各种品牌的香烟243条、价值人民币61770元以及现金人民币1000元，共价值人民币62770元。
2、2015年11月30日晚至次日凌晨，被告人郭伟伟伙同同案犯许某盗走被害人陈某1在永春县岵山镇所经营的“新新源购物中心”内各种品牌的香烟203条、价值人民币23530元以及现金人民币2000元，共价值人民币25530元。
3、2015年12月10日晚至次日凌晨，被告人郭伟伟伙同同案犯许智君盗走被害人康某1经营在永春县桃城镇桃城路107号所经营的“新魁星酒水超市”内各种品牌的香烟73条、价值人民币28220元，6瓶茅台酒、价值人民币5700元，3瓶马爹利XO、价值人民币4440元以及现金人民币500元，计价值人民币38860元。同案犯许某将其中所盗窃的1瓶马爹利XO酒赠予邱聪明。
案发后，被告人郭伟伟被公安机关上网追逃，于2017年2月17日被抓获归案，并如实供述了上述犯罪事实。2015年12月17日，公安机关对同案犯陈某2住处进行搜查，并在该住处分别扣押了被害人康某1被盗的贵烟（玉液）、苏某（软包）、南京（金陵十三钗）香烟各1条以及飞天茅台酒2瓶；扣押了被害人陈某1被盗的苏某（软包）、玉溪（软包）、云烟（小熊猫）、555（配方555金）香烟各1条；还扣押了各种品牌的散包香烟101包以及作案工具卷帘门解码器一套。2015年12月22日，公安机关向邱聪明扣押了同案犯许某所赠予的马爹利XO酒1瓶。公安机关所扣押的各种品牌的香烟、酒已退还给相关被害人。同案犯陈某2的亲属代为退缴赃款计人民币40000元。
原判认定上述事实的证据有：被害人林某、陈某1、康某1等人的陈述及报案书，烟草经营许可证、财物损失清单，证人刘某的证言，同案犯陈某2、许某、颜某的供述、相互辨认指认的笔录及照片、辨认指认作案现场的笔录及照片，现场勘验检查工作记录、现场照片，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单，永春县价格认定局的涉案物品价格鉴定结论意见书，鉴定意见通知书、到案经过、在逃人员登记信息表，福建省永春县人民法院（2016）闽0525刑初281号刑事判决书，户籍证明，被告人郭伟伟的供述等。
原审法院认为，被告人郭伟伟以非法占有为目的，经预谋结伙多次秘密窃取他人财物，涉案金额人民币127160元，其行为已构成盗窃罪，且数额巨大。被告人郭伟伟归案后如实坦白自己的罪行，自愿认罪，依法从轻处罚。被告人郭伟伟所参与盗窃的部分赃物已被公安机关扣押并已发还给相关被害人，同案犯陈某2的亲属又代为退缴了部分赃款，减少相关被害人的部分损失，酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人郭伟伟犯盗窃罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币10000元；二、责令被告人郭伟伟对本院（2016）闽0525刑初281号刑事判决书中确定的：“责令被告人陈某2、许某共同退赔被害人林某61690元、陈某123876元、康某134370元”承担共同退赔责任。
上诉人郭伟伟诉称：原判量刑过重，请求从轻处罚。二审期间，其又提出：在第一起盗窃中，其到达作案现场时，同案犯已经完成盗窃。
经审理查明，原审法院认定的事实清楚，原审认定犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。
关于上诉人郭伟伟提出在第一起盗窃中，其到达作案现场时，同案犯已经完成盗窃的上诉意见。经查，上诉人郭伟伟的供述与同案犯陈某2、许某的供述可以相互印证，证实三人经过事先预谋，共同实施第一起盗窃的犯罪事实，且上诉人郭伟伟在一审庭审中对该起事实亦未提出异议。故上诉人郭伟伟的该上诉意见与事实不符，不能成立。
本院认为，上诉人郭伟伟以非法占有为目的，结伙多次秘密窃取他人财物，犯罪数额人民币127160元，其行为已构成盗窃罪，且属数额巨大。上诉人郭伟伟归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。鉴于本案的部分赃物已发还相关被害人，同案犯陈某2的亲属代为退出部分赃款，对上诉人郭伟伟酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，且已综合考虑本案的事实及情节，量刑适当。上诉人郭伟伟提出原判量刑过重、请求再予从轻处罚的上诉意见，依法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
代理审判员 傅兴锴
代理审判员 蔡凌轩
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 施雪灵
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
PAGE