山西省太原市杏花岭区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)晋0107刑初703号
公诉机关太原市杏花岭区人民检察院。
被告人尹玉玲，女，无业，住太原市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年4月7日被刑事拘留，同年4月19日被执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
辩护人郭敏，山西艾伦律师事务所律师。
被告人尹某，女，无业，住太原市。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年4月5日被刑事拘留，同年4月19日被执行逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
辩护人武淑平，山西弘韬律师事务所律师。
太原市杏花岭区人民检察院以并杏检公诉刑诉[2017]449号起诉书指控被告人尹玉玲犯贩卖毒品罪、被告人尹某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2017年11月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市杏花岭区人民检察院指派检察员刘璐婷出庭支持公诉，被告人尹玉玲及其辩护人郭敏、被告人尹某及其辩护人武淑平到庭参加诉讼。本案经太原市中级人民法院指定本院管辖。现已审理终结。
太原市杏花岭区人民检察院指控，2017年4月3日晚23时许，被告人尹玉玲指使被告人尹某从被告人尹玉玲位于太原市迎泽区桃园北路59号工字楼二层18号家中卧室的衣柜中拿出一包冰毒，从中分出3小包毒品冰毒，每包约0.9克，以1100元的价格贩卖给吸毒人员郝某。被告人尹某分出3小包毒品冰毒后在太原市迎泽区桃园北路与水西关街交叉口的肯德基门口，准备将净重2.5克的3小包毒品冰毒贩卖给吸毒人员郝某时，被公安民警当场抓获，后公安民警从被告人尹某位于太原市迎泽区桃园北路59号工字楼二层19号的家中搜出1包毒品冰毒，净重19.74克。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了物证、书证、证人证言、鉴定意见、被告人的供述和辩解等证据。认为被告人尹玉玲的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条之规定，构成贩卖毒品罪；被告人尹某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第二十五条、第六十九条之规定，构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，应数罪并罚。被告人尹玉玲、尹某实施贩卖毒品行为由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。提请本院依法判处。
被告人尹玉玲、尹某对起诉指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪。
被告人尹玉玲辩护人的辩护意见是，本案存在犯意引诱情形，被告人尹玉玲系犯罪未遂，被告人尹玉玲系初犯偶犯，具有投案自首情节，请法庭综合以上量刑情节对被告人减轻处罚。被告人尹某辩护人的辩护意见是，被告人尹某不明知其交易的是毒品，起诉指控其构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪证据不足，如法庭判断被告人有罪，请考虑其有如下从轻减轻情节，被告人尹某系犯罪未遂，在共同犯罪中，起辅助作用，系从犯，归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节。
经审理查明，被告人尹玉玲、尹某系姐妹关系，均住在太原市迎泽区桃园北路59号工字楼二层，尹玉玲家住18号，尹某家住19号。2017年4月3日晚23时许，被告人尹玉玲在外地接到郝某向其买毒品的电话，遂打电话指使被告人尹某从其家中的衣柜中将一包冰毒及电子秤拿到尹某自己家中，用电子秤称重，从中分出3小包毒品冰毒，每包0.9克，然后将毒品再给其放回原处，并告诉尹某将分好的三小包冰毒送至本市桃园北路与水西关街的肯德基门口，收取对方1100元。被告人尹某分好毒品后，携带3小包毒品冰毒来到肯德基门口，准备将3小包毒品冰毒贩卖给郝某时，被公安民警当场抓获。当场查获被告人尹某随身携带的冰毒三小包，净重2.5克；后公安民警从被告人尹某家中查获1包毒品冰毒，净重19.74克。经太原市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人尹某身上及家中查获的冰毒均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人尹玉玲于2017年4月6日到太原市公安局杏花岭分局杏花岭派出所投案自首。
证实上述事实的证据有：
1、太原市公安局杏花岭分局杏花岭派出所出具的情况说明及抓获经过、到案经过，证实本案的侦破情况及公安民警于2017年4月4日在太原市迎泽区桃园北路水西关街交叉口将被告人尹某抓获，被告人尹玉玲于2017年4月6日到太原市公安局杏花岭分局杏花岭派出所投案自首。
2、证人郝某的证言节录，2017年4月3日晚上23时许，我给尹玉玲打电话，想买3小包约3克冰毒，尹玉玲告我3小包冰毒900元加收100元电话费，100元人工运输费，共计1100元，我说可以，我们约定半小时后尹玉玲的妹妹和我在太原市迎泽区桃园北路水西关交叉口肯德基门口见面，我到了后给尹玉玲的妹妹打电话，尹玉玲的妹妹从肯德基出来，我和尹玉玲妹妹准备交易的时候，分别被公安民警抓获。
经辨认，郝某辨认出尹玉玲就是卖给其毒品的人。
3、搜查笔录、扣押清单、扣押的毒品及电子秤照片、没收毒品凭证、太原市公安司法鉴定中心理化检验报告，证实抓获被告人尹某时，侦查人员从其身上查获三小包疑似毒品，净重2.5克；从被告人尹某位于本市迎泽区桃园北路59号工字楼二层19号家中查获一大包疑似毒品，净重19.74克；经鉴定，查获的疑似毒品中，均检出甲基苯丙胺成分。
4、被告人供述
(1)被告人尹玉玲的供述节录，当我知道我妹妹尹某被公安机关抓获后，就主动来刑警队投案自首，争取法律的从轻、减轻处罚。我是从2016年12月开始吸毒，当时和郝某一起吸食过，因为我没有钱，不知道哪儿有卖冰毒的，我还要吸食毒品，就想到在朔州打工的时候那边贩卖毒品的人挺多，我就想去朔州找找看看能不能找见那个女的。2017年3月20日前后的一天，我在朔州东关的街上转悠了两三天，一天上午我找见那个贩毒的女人，因为以前认识，我就问她朔州什么地方有卖冰毒的，她说她就有，我问她多少钱一克，她说150元一克，我说要二十克，她就同意了。下午她给了我一个用卫生纸包着的塑料袋，她让我回去再买一个小电子秤，称后分装到小塑料袋里，我给了她3000元现金就回太原了。我把毒品放在我居住的太原市迎泽区59号院工字楼2层18号家里靠墙的立柜里的被罩里，我自己从里面拿出一点自己吸食了。过了两天我就给郝某打电话，说我朋友这里能闹下好的冰毒，他说没时间，过两天再说。2017年4月3日我和我父亲回宁武老家，晚上11点左右郝某给我打电话问我能不能闹下冰毒，我说行了，一克三百元，他说他要三克，九百元，我说行了，但要多出一百元话费、一百元路费，总共一千一百元，朋友送来后让我妹妹给他送去，在迎泽区水西关街的肯德基门口见面。郝某同意了。我赶紧给我妹妹打电话，让我妹妹尹某把烟送去，我妹妹不去，我告诉我妹妹那是个特别好的烟，我的朋友着急用了，让她帮我去送，后来我妹妹尹某同意了，我告诉我妹妹那个烟在我住的那个家立柜里的被罩里放着，烟在一个塑料袋里装着，另一个立柜里放着一个电子秤，让她从塑料袋里拿出三个小包包，用电子秤称一下，每个0.9克，我妹妹就按照我说的去称了三小包。我把郝某的电话告给我妹妹，让她出去的时候戴上口罩，到肯德基门口找我朋友（郝某），回来把手洗干净，我妹妹就出去了。我告给我妹妹尹某收取对方1100元，我让她自己留100元，把剩下1000元给我放好。我让我妹妹出去戴上口罩是不想让郝某认识我妹妹，让她回来把手洗干净，是怕冰毒粘手上。到了第二天我才知道尹某被抓了，我就来投案自首了。
我让我妹妹尹某从我家把一大袋冰毒拿到她家，让她分了三小包后，我让她把剩余的冰毒再放回我家原来的地方。
(2)被告人尹某的供述节录，2017年4月3日晚23时许，我接到我姐姐尹玉玲的电话，让我去他家里拿上东西，包上3小包，每包约0.9克，去桃园路水西关街口肯德基店里给一个人，向对方收1100元现金。我就按照我姐姐的指示，把东西从她家柜子的被罩里拿到了我家的桌子上，从一大包里分出了每个约0.9克的三小包，我姐姐给了我对方电话，出门后给对方打了一个电话，对方说5分钟到，我就在肯德基里等，后来我接到一个来电，我说和刚才的号不一样，对方说他有两个号，我就从肯德基出来，刚出来就被公安民警抓获了。公安民警从我身上搜出3小包毒品冰毒，从我家里搜出约20克毒品冰毒。三小包毒品是用透明的小塑料袋包装的，20克毒品是用透明的大塑料袋包装的，我姐姐打电话告诉我毒品在她家柜子里。我按我姐姐说的，从她家柜子里拿出一个塑料袋和一个电子秤，塑料袋里面装着一大包东西和一些空的小包，拿到我家后我按照我姐姐教的从大包里装了三小包，他告诉我怎么装，一包装0.9克，并且告诉我怎么称量。毒品是白色透明晶体状，我用手从大袋里拿出小块的毒品，装到小袋里，在小袋里用手捏碎，放在秤上称量，每个小袋称量约0.9克。在按照我姐姐的要求称量、分装东西的过程中我不知道装的是毒品，我觉得它不是个好东西。
我姐尹玉玲给我打电话时告诉我，让我把冰毒从我姐家拿到我家，分装三小包给一个人送过去，当时我姐给了我对方的电话，让我送完后，再把剩下的冰毒放回她家。我在给那个人送冰毒的时候被公安机关抓住了，还没来得及把冰毒送回我姐家。
5、被告人尹玉玲的尿样检验报告书，检测结果呈阳性。
6、户籍证明，证实被告人尹玉玲、尹某均系成年人，具有完全刑事责任能力。
以上证据均经当庭举证、质证，且相互印证，足以证实上述犯罪事实。
本院认为，被告人尹玉玲、尹某明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪；被告人尹某明知是毒品而非法持有19.74克，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人尹某一人犯数罪，应予数罪并罚。被告人尹玉玲贩卖毒品数量认定为22.24克，被告人尹某贩卖毒品数量认定为2.5克。被告人尹玉玲、尹某实施贩卖毒品的行为由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚；被告人尹玉玲犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，予以减轻处罚；被告人尹某归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。在案证据证实被告人尹某为便于分称毒品将尹玉玲持有的一包毒品拿到其家中，并准备在送完毒品后将剩余毒品放回尹玉玲家中，因被抓获未放回，非法持有毒品的情节轻微，对其非法持有毒品的行为可免予刑事处罚。
关于被告人尹玉玲的辩护人所提本案存在”犯意引诱”情形的辩护意见，经查，被告人尹玉玲已持有毒品准备部分出售，并不是在买毒者郝某诱惑下才形成贩卖毒品的犯意，故不属于”犯意引诱”，辩护人的上述辩护意见不予采纳；其他辩护意见予以采纳。被告人尹某的辩护人所提被告人尹某不明知其交易的是毒品，起诉指控其构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪证据不足的辩护意见，与本案查明的事实不符，不予采纳；所提被告人尹某系从犯的辩护意见，经查，被告人尹某受在外地的尹玉玲指使，听尹玉玲指挥分称、拿送毒品，对贩卖毒品共同犯罪的完成，所起作用相对较小，但并非次要作用，故辩护人的上述辩护意见不予采纳。
综上，根据被告人尹玉玲、尹某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十五条第一款、第二十三条、第三百四十八条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第三十七条、第六十一条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人尹玉玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月7日起至2022年4月6日止。）
罚金应于判决生效后十日内一次性向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。
二、被告人尹某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金二千元；犯非法持有毒品罪，判处免予刑事处罚，数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月5日起至2018年1月4日止。）
罚金应于判决生效后十日内一次性向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。
三、扣押在案的电子秤，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 季丽清
人民陪审员 王 丽
人民陪审员 马一平
二〇一七年十二月十八日
代书 记员 赵玉芳