上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沪一中民五（知）终字第80号
上诉人（原审被告）上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司。
法定代表人＊＊，总经理。
委托代理人刘彦勇，河南澄析律师事务所律师。
委托代理人布安山，河南澄析律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）谊嘉宝实业有限公司.
法定代表人＊＊，董事长。
委托代理人陈镇，北京市盈科律师事务所律师。
上诉人上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司（以下简称上海谊嘉宝公司）因侵害商标权、不正当竞争纠纷一案，不服上海市徐汇区人民法院（2012）徐民三（知）初字第576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月20日受理后，依法组成合议庭，于同年6月19日、11月14日公开开庭审理了本案。上诉人上海谊嘉宝公司的委托代理人刘彦勇，被上诉人谊嘉宝实业有限公司（以下简称谊嘉宝实业公司）的委托代理人陈镇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
谊嘉宝实业公司诉称，其享有第1107379号“”、第893664号“”、第5334189号“”、第7900024号“”、第6355308号“”、第3727752号“”注册商标的专用权。上海谊嘉宝公司在鞋盒上突出使用“谊嘉宝”文字，在电视广告和网站上突出使用“上海谊嘉宝”文字，在侵权的棉鞋商品及鞋盒包装袋上、商品宣传单等处突出使用“上海谊嘉宝达仕”、“上海谊嘉宝达仕公司”文字，侵害了谊嘉宝实业公司的第1107379号“”注册商标专用权；上海谊嘉宝公司在棉鞋及网站上突出使用“”和“SHYJBAO”标识，侵害了谊嘉宝实业公司第893664号“”、第6355308号“”注册商标专用权；上海谊嘉宝公司在棉鞋、吊牌、鞋盒、包装袋及网站上突出使用“®＋SHYJB”，侵害了谊嘉宝实业公司第3727752号“”注册商标专用权；上海谊嘉宝公司在棉鞋及网站上突出使用“®＋SHYJBAO”，侵害了谊嘉宝实业公司第3727752号“”注册商标专用权；上海谊嘉宝公司在棉鞋及网站上突出使用“”标识，侵害了谊嘉宝实业公司第3727752号“”注册商标专用权。此外，上海谊嘉宝公司以“yijiabao”为域名注册了www.yijiabao.com、www.yijiabao.com.cn、www.yijiabao.net网站，进行鞋类商品的电子商务，侵害了谊嘉宝实业公司的第893664号“”、第5334189号“”、第7900024号“”、第3727752号“”注册商标专用权；且上海谊嘉宝公司注册使用的三个域名与谊嘉宝实业公司在先注册的域名www.yijiabao.cn构成近似，在实际中已造成相关公众的混淆误认，构成不正当竞争。此外，谊嘉宝实业公司及其前身福建谊嘉宝体育用品有限公司的企业名称中都含有“谊嘉宝”字号，该字号与其“谊嘉宝”商标相同，具有同一性，经过谊嘉宝实业公司长期的宣传和使用，取得了较高的市场知名度，已为相关公众所熟知，依法应受保护。上海谊嘉宝公司与谊嘉宝实业公司系同业竞争关系，上海谊嘉宝公司作为在后注册的企业，在其经营的网站、商品包装、商品吊牌和广告宣传单上恶意使用含有“谊嘉宝”字号的企业名称，构成不正当竞争。综上所述，谊嘉宝实业公司诉至原审法院，请求判令：1.上海谊嘉宝公司立即停止侵害谊嘉宝实业公司第1107379号“”、第893664号“”、第5334189号“”、第7900024号“”、第6355308号“”、第3727752号“”注册商标专用权；2.上海谊嘉宝公司停止使用www.yijiabao.com、www.yijiabao.com.cn、www.yijiabao.net三个域名；3.上海谊嘉宝公司立即停止使用“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”企业名称的不正当竞争行为，限期变更企业名称，变更后的企业名称中不得含有“谊嘉宝”的字样；4.上海谊嘉宝公司在《中国工商报》上就其侵权行为刊登声明，消除影响；5.上海谊嘉宝公司赔偿谊嘉宝实业公司经济损失及合理费用人民币50万元（以下币种相同），其中商标侵权经济损失25万元，不正当竞争经济损失主张20万元，合理费用5万元（包括律师费20，000元、公证费11，000元、交通费6，047元、住宿费8，579.40元、购买被控侵权商品的费用4，620元）。
原审法院查明：
谊嘉宝实业公司注册成立于2005年5月31日，原名为福建谊嘉宝体育用品有限公司，注册资本500万元，经营范围为研究、设计、生产：鞋（脚上穿着物）、针织品、编织品、服饰品、体育用品、鞋材等以及对房地产、建筑业的投资。后几经变更，股东变更为林少婷、＊＊，注册资本增加到5，000万元，法定代表人变更为＊＊。2010年9月29日，企业名称变更为谊嘉宝实业公司。
福建省晋江市池店达仕鞋业有限公司（以下简称晋江达仕公司）注册成立于1993年3月24日，注册资本50万元，股东林＊＊、＊＊，法定代表人林＊＊，经营范围为制造鞋。2010年9月2日，＊＊变更为该公司的法定代表人。
上海达仕鞋业有限公司（以下简称上海达仕公司）注册成立于2006年6月27日，注册资本100万元，法定代表人＊＊，经营范围为销售鞋帽、服装服饰、针纺织品、皮革制品、羽绒制品、羊绒制品、工艺礼品、文化用品、体育用品、皮具、玩具。
上海谊嘉宝公司注册成立于2007年3月27日，注册资本50万元，法定代表人田华，经营范围为体育用品、服装鞋帽销售以及鞋业生产加工。
1996年11月7日，国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）核准注册第893664号“”商标，注册人晋江达仕公司，核定使用商品为第25类鞋，注册有效期限自1996年11月7日至2006年11月6日止。后该商标经续展，有效期限延长至2016年11月6日。2006年11月1日，晋江达仕公司与谊嘉宝实业公司签订商标许可合同，谊嘉宝实业公司无偿取得该商标的普通许可使用权。经商标局备案后，该普通许可使用期限为2006年11月7日至2016年11月6日。
1997年9月21日，商标局核准注册第1107379号“”商标，注册人晋江达仕公司，核定使用商品为第25类鞋，注册有效期限至2007年9月20日止。该商标后经续展，有效期限延长至2017年9月20日。2007年1月25日，晋江达仕公司与谊嘉宝实业公司签订商标许可合同，谊嘉宝实业公司无偿取得该商标的普通许可使用权。经商标局备案后，该普通许可使用期限为2007年1月25日至2017年9月20日止。
2006年9月14日，商标局核准注册第3727752号“”商标，注册人晋江达仕公司，核定使用商品为第25类鞋、足球鞋、体操鞋、爬山鞋、跑鞋（带金属钉）、运动鞋、靴、凉鞋、雨鞋、鞋垫，注册有效期限至2016年9月13日止。2006年11月1日，晋江达仕公司与谊嘉宝实业公司签订商标许可合同，谊嘉宝实业公司无偿取得该商标的普通许可使用权。经商标局备案后，该普通许可使用期限为2006年11月1日至2016年9月13日止。
2009年12月21日，商标局核准注册第5334189号“”商标，注册人晋江达仕公司，核定使用商品为第25类鞋、体操鞋，注册有效期限至2019年12月20日止。
2010年8月14日，商标局核准注册第6355308号“”商标，注册人晋江达仕公司，核定使用商品为第25类体操鞋，注册有效期限至2020年8月13日止。
2011年8月20日，商标局核准第893664号“”、第1107379号“”、第5334189号“”、第6355308号“”、第3727752号“”注册商标转让给谊嘉宝实业公司。
2012年10月7日，商标局核准注册第7900024号“”商标，注册人谊嘉宝实业公司，核定使用商品为第25类防水服、莎丽服、滑雪靴、鞋（脚上的穿着物）、婚纱，注册有效期限自2012年10月7日至2022年10月6日止。
2010年2月17日，晋江达仕公司（许可方）与谊嘉宝实业公司谊嘉宝公司（被许可方）签订《商标维权授权书》，晋江达仕公司授权谊嘉宝公司对假冒、仿冒谊嘉宝实业公司在第25类商品上注册的第1107379号“”、第893664号“”、第3727752号“”、第5334189号“”、第6355308号“”等注册商标的行为，特别是上海谊嘉宝公司的商标侵权行为和将“谊嘉宝”商标登记为字号并使用的不正当竞争行为提起侵权诉讼，晋江达仕公司放弃向上海谊嘉宝公司主张商标侵权及不正当竞争行为的权利。
2009年8月7日，商标局核准注册第5314345号“SHYJB”商标，注册人上海谊嘉宝公司，核定使用的商品为第25类鞋、靴、运动鞋等，注册有效期限至2019年8月6日止。
2007年6月20日，上谊宝实业（上海）有限公司向商标局申请注册第6120166号“”商标，申请使用的商品为第25类鞋（脚上的穿着物）、靴、运动鞋等，该商标于2009年12月27日开始初审公告。2010年2月1日，谊嘉宝实业公司向商标局提出异议。2011年10月31日，商标局驳回谊嘉宝实业公司提出的异议。2011年12月1日，谊嘉宝实业公司向国家工商行政管理总局商标评审委员会（以下简称商评委）提出异议复审。
2005年12月31日，案外人向商标局申请注册第5095245号“”商标，申请使用商品为第25类鞋、运动鞋、靴等。该商标于2009年11月6日开始初审公告。2009年12月9日，谊嘉宝实业公司向商标局提出异议。2010年3月8日，商标局核准上海谊嘉宝公司成为该商标的申请人。2011年9月7日，商标局驳回谊嘉宝实业公司提出的异议。2011年11月9日，谊嘉宝实业公司向商评委提出复议申请。2013年3月18日，商评委驳回谊嘉宝实业公司复议。2013年5月，谊嘉宝实业公司向北京市第一中级人民法院提出行政诉讼，请求依法撤销商评委关于该商标异议复审的裁定书。
2010年4月28日，商标局核准注册第6369670号“嘉宝达仕”商标，注册人上海冰花体育用品有限公司，核定使用的商品为第25类鞋（脚上的穿着物）、靴、运动鞋等，注册有效期限至2020年4月27日止。2011年1月20日，商标局核准该商标转让给上海谊嘉宝公司。2013年1月31日，谊嘉宝实业公司向商评委提出对该商标的争议。
2012年6月14日，商标局核准注册第7858419号“”商标，注册人上海谊嘉宝公司，核定使用的商品为第25类鞋（脚上的穿着物）、靴、运动鞋等，有效期限至2022年6月13日止。2013年1月31日，谊嘉宝实业公司向商评委提出对该商标的争议。
原审法院另查明：
2011年9月28日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向北京市方正公证处（以下简称方正公证处）申请证据网页保全。通过百度搜索“谊嘉宝”，点击“中国品牌棉鞋供应商-
谊嘉宝上海-
谊嘉宝达仕公司”的链接，进入www.yijiabao.com网站，该网站的欢迎页面及每一个新建页面的左上角有形状较大“®＋SHYJB”标识和字体巨大的“上海谊嘉宝”文字，右方为演员梁天的照片，下方有“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”的字样，首页栏目有公司概况、商品展示、客户服务等。进入网站，页尾显示网站版权归上海谊嘉宝公司所有，备案号为沪ICP11030352号。网站的公司介绍载明：“上海谊嘉宝公司是专业生产高档雪地棉鞋、户外鞋的国内知名制造商，是中国雪地棉鞋行业的真正领导品牌。上海谊嘉宝CCTV黄金强档展播品牌，二十多年来在雪地棉鞋市场一直保持遥遥领先的销售量。‘上海谊嘉宝’是高档品质棉鞋的代名词，一句‘今年棉鞋谁家好，还是上海谊嘉宝’的广告词响彻中国二十年。公司2007年聘请著名笑星梁天为企业品牌形象大使。上海谊嘉宝公司拥有‘SHYJB’和‘＋SHYJB’等多个注册商标，注册号分别为5314345、5848036、5493860、5623957。上海谊嘉宝公司在网络上另注册了www.谊嘉宝.com、www.达仕谊嘉宝.com、www.上海谊嘉宝.com等多达几十中文域名，通用网址有上海谊嘉宝、棉鞋谊嘉宝、谊嘉宝等。2011年谊嘉宝公司投入巨资在中央电视台、黑龙江电视台、哈尔滨电视台、辽宁电视台等国内重要媒体进行广告宣传，加大品牌建设力度，争创世界级品牌。公司总部在上海市松江区，分部包括黑龙江省哈尔滨市、辽宁省沈阳市、吉林省长春市、河南省郑州市。”该网站展示了多款棉鞋，并在客户服务一栏有详细的加盟流程介绍。方正公证处对上述公证过程出具（2011）京方正内经证字第09530号公证书。
2011年9月28日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向方正公证处申请证据网页保全。通过百度搜索“谊嘉宝”，点击“上海谊嘉宝达仕公司-
棉鞋老字号”的链接，进入www.yijiabao.com.cn网站。该网站每一个页面的左上角有形状较大的“®＋SHYJB”标识及字体巨大的“上海谊嘉宝”文字，中间有演员梁天的照片，首页的栏目有商品展示、招商加盟、人才招聘等，页尾显示版权归上海谊嘉宝公司所有，备案号沪ICP06049359。招商加盟中有详细的步骤，联系方式的信息同www.yijiabao.com网站内容。商品展示有众多的棉鞋样式，点击型号为9112的黑色棉鞋图案，网站跳转至www.easyes.cn网站，该网站左上角有“®＋SHYJB”、“中国品牌棉鞋供应商上海谊嘉宝官方商城”标识，显示上海谊嘉宝雪地棉鞋系列（男款），货号yjb000109，上架时间2010年10月9日，该款棉鞋市场售价156元，本店售价130元，VIP售价124元；商品货号为yjb000110的上海谊嘉宝雪地棉鞋系列（男款），上架时间2010年10月9日，市场售价132元，本店售价110元，VIP售价105元；商品货号为9095-2、9089、9081的三款上海谊嘉宝雪地棉鞋系列（女款），上架时间2010年10月23日，三款棉鞋市场售价132元，本店售价110元，VIP售价105元；商品货号为9103-3的上海谊嘉宝雪地棉鞋系列（女款），上架时间2010年10月23日，市场售价139元，本店售价118元，VIP售价112元；商品货号为yjb000135、yjb000136、yjb000137的三款上海谊嘉宝雪地棉鞋系列（女款），上架时间2010年10月9日，市场售价156元，本店售价130元，VIP售价124元；商品货号为9095的上海谊嘉宝雪地棉鞋系列（女款），上架时间2010年10月23日，市场售价130元，本店售价108元，VIP售价103元。www.easyes.cn网站首页展示的棉鞋均为上海谊嘉宝公司生产。方正公证处对上述公证过程出具（2011）京方正内经证字第09531号公证书。
2012年12月17日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向方正公证处申请证据网页保全。通过百度搜索“中国万网”，进入www.net.cn万维网。在www.（）.com／cn／net／com.cn括弧内输入“yijiabao”，点击搜索。显示yijiabao.cn域名的注册时间为2006年12月28日，注册人谊嘉宝公司；yijiabao.com.cn域名注册时间为2007年10月5日，注册人上海谊嘉宝公司；yijiabao.com域名注册时间为2006年1月17日，网站标题“中国品牌棉鞋供应商——上海谊嘉宝达仕公司”；yijiabao.net域名注册时间为2010年9月25日，注册组织上海谊嘉宝公司，注册人姓名田华。2013年1月10日，方正公证处对上述公证过程出具（2013）京方正内经证字第00234号公证书。
原审庭审中，使用正常连接互联网的电脑，无法打开www.yijiabao.com.cn及www.yijiabao.net网站。进入www.ewhois.cnnic.cn中国互联网络信息中心网站，查询www.yijiabao.com.cn注册者为上海谊嘉宝公司，注册时间为2007年10月5日，域名状态正常。进入www.whois365.com全球whois查询网站，查询www.yijiabao.net注册组织为上海谊嘉宝公司，注册姓名田华，注册时间为2010年9月25日，域名状态正常。
2012年12月17日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向方正公证处申请证据网页保全。通过百度搜索“yijiabao.net”，点击“上海谊嘉宝达仕公司-
棉鞋老字号”的链接，进入www.yijiabao.net网站。网站显示内容同www.yijiabao.com。方正公证处对上述公证过程出具（2013）京方正内经证字第00235号公证书。
在原审庭审中，使用正常连接互联网的法庭电脑，无法打开www.yijiabao.net网站。
2011年10月20日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向方正公证处申请证据保全。公证员随同代理人来到北京市西城区复兴门内大街99号的国旅长安大厦明苑酒店8019房间，用摄像机对播放的电视广告进行录像。公证员将电视机频道调到黑龙江卫视，新闻节目结束后播放的第一则广告是赵本山做的“棉鞋好谊嘉宝”的广告，该广告页面上有谊嘉宝的中文、拼音、图形，下面有“中国驰名商标”、“赵本山代言”、“福建谊嘉宝”字样；紧接着播放的广告是梁天代言的上海谊嘉宝公司的广告，有字体较大的“正宗上海谊嘉宝”（其中“上海谊嘉宝”明显大于“正宗”）文字、“＋”标识。公证员对宾馆内外进行了拍照并全程监督了拍摄过程。摄像结束后公证处将拍摄的内容刻盘，连同摄像的存储卡一同封存。方正公证处对上述公证过程出具了（2011）京方正内民证字第17014号公证书。
2012年1月18日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向方正公证处申请网页证据保全。通过百度搜索“谊嘉宝梁天”，显示众多链接，点击“【飞船话题】谊嘉宝，梁天赵本山谁模仿谁？-社区杂谈-399社区”的链接，网名为“时光飞船”的网友于2011年11月16日发帖：“又到冬天了，想买双防滑鞋，可看到谊嘉宝的时候，晕了，一个梁天，一个赵本山，都叫谊嘉宝，谁知道是咋回事呢？”；网名为“小龟”的网友回帖：“我觉得，是梁天模仿赵大爷，我印象里赵大爷老早就代言了”；网名为“海边”的网友回帖：“不知道谁模仿谁，去年买了一双，本山大叔做广告的”；点击进入“关于谊嘉宝棉鞋真假的问题-
你问我答-
生活知道网锵锵论坛-P”的链接，网名为“45号钢”的网友于2009年11月29日发帖：“天冷了，想给姥姥买双谊嘉宝棉鞋，可市面上有两种谊嘉宝，一种是赵本山代言商标中间没有点的，另一种是梁天代言商标中间有个圆点的，不知哪个是真品牌”；通过百度搜索“福建谊嘉宝与上海谊嘉宝”，显示众多链接，点击“上海、福建谊嘉宝哪个质量好_百度知道”的链接，匿名网友于2011年1月12日发帖：“上海、福建哪个质量好”；最佳答案为“福建谊嘉宝，赵本山代言的，东三省全认这个牌子”；点击“百度知道”中“赵本山代言的谊嘉宝雪地鞋是上海的还是福建的？”的链接，网名为“东北的雷锋”于2009年11月29日发帖：“我今天买了一双赵本山代言的谊嘉宝雪地靴，是福建的，还有人说上海的是真的？怎么区分哪个是真哪个是假？”，最佳答案为“不管是真是假，自己穿着舒服实用就好”；点击“上海谊嘉宝的雪地鞋与福建的谊嘉宝的雪地鞋，哪个才是正品呀？女…”的链接，进入摇篮论坛，网名为“gogo妈咪”的网友于2008年1月15日发帖：“我是广东的，从没买过雪地鞋，看中了“谊嘉宝”的，但上海谊嘉宝的雪地鞋，与福建的谊嘉宝的雪地鞋，哪个才是正品呀？我犯晕了，哪个更好呢？”网名为“豆腐婆”的网友回复：“不懂”；进入“SOSO问问”，搜索“2006年谊嘉宝”，显示多种链接，网友olivia提问：“在哈尔滨哪里有谊嘉宝的专卖店？”有网友回答：“马克威，建设街，谊嘉宝有两个，一个是梁天做代言的，一个是赵本山做代言的，如果是真的价钱只有95、100、105（元）没有其他价钱”。方正公证处对上述公证过程出具了（2012）京方正内民证字第00625号公证书。
2011年10月20日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向方正公证处申请证据保全。公证员与代理人于同年10月28日一同前往北京市丰台区大红门方仕国际鞋城A区161号店面购买一双店内展示的黑色男鞋，取得送货单和名片一张。代理人在公证处使用该处相机对所购物品进行拍照，公证员将送货单、名片进行复印，连同所购商品进行封存。方正公证处对上述公证过程出具了（2011）京方正内经证字第17015号公证书。
原审法院当庭启封密封完整的公证包装袋，内有密封完整的纸质鞋盒一个。鞋盒正面有“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”的字样，其中“上海谊嘉宝达仕”字样极大，背景为巨大的“”图形；纸盒两个侧面有字体较大的“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”的字样，其中“上海谊嘉宝达仕”字样明显大于“体育用品有限公司”字样；纸盒背面右下方有“®＋SHYJB”标识；纸盒右下方有“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”、“总部地址：上海市松江区＊＊”、“电话021-543539916102669161028556”、“网址：www.YJBAO.comwww.yijiabao.com”、“中文域名：www.达仕谊嘉宝.com通用网址：上海谊嘉宝谊嘉宝”等信息。
打开鞋盒，内有编号为0011462的送货单、名片、商品宣传单各一张及黑色棉鞋一双。送货单日期为2011年10月28日，商品名称“上海谊嘉宝”、商品规格为9088（型），价格165元。名片正反两面左上角均有“®＋SHYJB”标识，名片上方名称“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司北京分公司洪震华经理”，名片背面有字体巨大的“老厂老牌老字号好鞋上海谊嘉宝”的宣传语，左下方有“上海谊嘉宝达仕公司形象大使梁天”字样及照片。商品宣传单左上角有“®＋SHYJB”标识，宣传语为“今年棉鞋谁家好还是上海谊嘉宝老厂老牌老字号好鞋上海谊嘉宝”。鞋盒内有黑色棉鞋一双，吊牌上有“®＋SHYJB”标识、“SHYJBAO”标识及上海谊嘉宝公司的企业名称、www.yijiabao.com的网址。鞋带前方靠近鞋舌部位有银色的“SHYJBAO”标识；鞋帮两侧有红色的“SHYJBAOSPORT”标识；鞋的搭扣上有“®＋”标识；鞋跟上部有针线纹绣的“®”图形；鞋跟下部的塑料部分有反向的“”图形；鞋底有“上海谊嘉宝达仕公司”字样。
2012年12月6日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向辽宁诚信公证处申请证据保全。代理人与公证员来到沈阳市沈河区＊＊的沈阳五爱床品布艺箱包鞋帽城一楼1H262档口。代理人以160元的价格购买了“上海谊嘉宝”牌雪地休闲鞋一双，取得发票及名片各一张。公证员对所购商品进行封存并拍照，监督了购物全过程并制作了《现场记录》。辽宁诚信公证处对上述公证过程出具了（2012）辽诚证民字第2658号公证书。
发票名称为上海谊嘉宝棉鞋9119（型）、金额为160元；名片左上角有“®＋SHYJB”标识，中央部位有“上海谊嘉宝五爱专卖”字样，其中“上海谊嘉宝”文字较大。鞋盒外观与方正公证处出具了（2011）京方正内经证字第17015号公证书所购棉鞋的鞋盒完全一致。原审法院当庭启封密封完整的鞋盒，内有马夹袋一个，商品宣传单一张，黑色棉鞋一双。马夹袋正反两面印有字体巨大的“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”字样，其中“上海谊嘉宝达仕”文字非常明显地大于“体育用品有限公司”文字；文字上方有“®＋”标识。商品宣传单信息及棉鞋吊牌信息同（2011）京方正内经证字第17015号公证书所购商品附带的商品宣传单及吊牌。棉鞋的外侧鞋帮有红色“”标识及红色、银色的“SHYJBAOMIANXIE”标识；鞋舌上有红色“SHYJBAOMIANXIE”标识；鞋跟、鞋舌上有“®”标识；鞋底有“上海谊嘉宝达仕公司”字样。
2011年11月10日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向河南省郑州市黄河公证处申请证据保全。代理人与公证员共同来到河南省郑州市二七区中院国际鞋城＊＊“好好佳”店内，购买了“上海谊嘉宝”牌休闲棉鞋一双，并取得销售单据和名片各一张。随后代理人又以批发方式购买了“上海谊嘉宝”牌休闲棉鞋45双（共三箱），取得销售单据和名片各一张。公证员监督了购物全过程并制作工作记录。河南省郑州市黄河公证处出具了（2011）郑黄证民字第13869号公证书。
两张销售单据，其中一张记载9622型棉鞋1双，单价120元，另一张记载了三种棉鞋，总价3，945元，具体明细如下：9129型棉鞋1件15盒，单价86元，共1，275元；9159型棉鞋1件15盒，单价88元，共1，320元；9366型棉鞋1件15盒，单价90元，共1，350元。
原审庭审中，谊嘉宝实业公司称其之所以以批发的方式购买9129、9159和9366型棉鞋，原因是销售者不提供这三种型号棉鞋的零售服务。由于三箱棉鞋数量众多，体积庞大，不便携带，故其当庭提供公证保全的一双9622型棉鞋实物供比对。
9622型棉鞋鞋盒的外观与（2011）京方正内经证字第17015号公证书所购商品鞋盒外观一致。打开公证密封完整的鞋盒，内有通用格式的商品宣传单一张，黑色棉鞋一双。棉鞋吊牌上有“®＋SHYJB”标识及上海谊嘉宝公司的相关信息。棉鞋的鞋带前方有白色的“SHYJB”英文字母，鞋舌上有亮银色的“®＋SHYJB”标识；鞋帮两侧有白色和银色的“®”标识；鞋跟处有白色的“®”标识；鞋底有“上海谊嘉宝达仕公司”字样。
2012年12月25日，谊嘉宝实业公司委托代理人向吉林省长春市国安公证处申请证据保全。公证员随同代理人共同来到长春市胜利大街430号太平洋批发鞋城。代理人在该鞋城一楼A区扶梯下摊位以110元的价格购买了上海谊嘉宝公司生产的型号为9511的黑色雪地棉鞋一双。公证员监督了购物全过程并对所购商品进行封存，现场制作了工作记录一份。
该鞋盒的外观与（2011）京方正内经证字第17015号公证书所购商品的鞋盒外观一致。打开公证密封完整的鞋盒，内有马夹袋一个、信誉卡一张、黑色棉鞋一双。马夹袋与（2012）辽诚证民字第2658号公证书所购商品附带的马夹袋一致。信誉卡记载购货时间为2012年12月25日，商品名称为“谊嘉宝”，价格为110元。棉鞋的吊牌与（2012）辽诚证民字第2658号公证书所购棉鞋的吊牌一致。棉鞋鞋舌及外侧鞋帮上有白色的“®＋SHYJB”标识；鞋帮两侧及鞋跟处有“SHYJB”标识；鞋底有“上海谊嘉宝达仕公司”字样。
2012年12月28日，谊嘉宝实业公司的委托代理人向黑龙江省哈尔滨市哈尔滨公证处申请证据保全。公证员随同代理人共同来到哈尔滨市道外区红旗大街899号哈尔滨大新鞋城一楼1区4号商铺，以120元的价格购买了型号为9366的“上海谊嘉宝”牌棉鞋一双，取得收据一张。公证人员所购商品进行拍照和封存。黑龙江省哈尔滨市哈尔滨公证处对上述公证过程出具了（2012）黑哈证内经字第3199号公证书。
鞋盒正面左上角有“®＋SHYJB”标识及“上海谊嘉宝达仕公司”字样，右方有巨大的演员梁天竖起大拇指的照片。鞋盒侧面有“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”的字样及“SHYJB®”标识，其中“上海谊嘉宝达仕”字体明显大于“体育用品有限公司”字样。鞋盒背面右下角有“®＋SHYJB”标识及“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”字样。打开公证密封完整的鞋盒，内有通用型商品宣传单一份、马夹袋一个、黑色棉鞋一双。马夹袋正反两面印有字体巨大的“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”字样，其中“上海谊嘉宝达仕”文字非常明显地大于“体育用品有限公司”文字；文字上方有“®＋”标识。商品宣传单信息及棉鞋吊牌信息同（2011）京方正内经证字第17015号公证书所购商品附带的商品宣传单及吊牌。棉鞋鞋舌上有塑料的“®”标识，鞋帮两侧有红色的“SHYJBAO”标识，鞋帮外侧有白色的“®＋SHYJBAO”标识；鞋跟处有“®”标识；鞋底有“上海谊嘉宝达仕公司”字样。
谊嘉宝实业公司提供了部分鞋盒、包装袋及鞋商品的照片复印件，认为有消费者投诉“假冒”谊嘉宝品牌的棉鞋，这些侵权商品都是由上海谊嘉宝公司生产销售的。谊嘉宝实业公司照片复印件显示：鞋盒正面、包装袋正面及侧面有字体巨大的“谊嘉宝”文字。鞋盒侧面有字体较大的“谊嘉宝”、“上海谊嘉宝达仕”、“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”（其中“上海谊嘉宝达仕”字体明显大于“体育用品有限公司”）、“”标识。鞋的吊牌及鞋上有“”、“”、“SHYJBAO”、“YIJIABAO”等标识。上海谊嘉宝公司对谊嘉宝实业公司提供该组证据的来源及真实性、关联性均不予认可。
另外，谊嘉宝实业公司为本案诉讼支出交通费6，047元、住宿费8，579.40元、购买被控侵权商品的费用4，620元。谊嘉宝实业公司未提供公证费及律师费发票。
原审法院还查明：
2004年谊嘉宝实业公司及其授权单位生产销售的“谊嘉宝”系列品牌鞋商品520万双，产值3.13亿元，利润2，810万元，在同行业中名列第六；2005年产量630万双，产值3.78亿元，利润3，589万元，在同行业中名列第五；2006年产量700万双，产值4.42亿元，利润3995万元，在同行业中名列第三。2004年以来，晋江达仕公司及其授权的公司投入巨资进行了长期持续的宣传，先后在中央电视台CC**-5、CCTV-8、北京电视台、西安电视台、黑龙江电视台、辽宁电视台、四川电视台、河南电视台、山东电视台、福建电视台、沈阳电视台、泉州电视台等电视媒体进行广告宣传；在北京、天津、黑龙江、吉林、湖南、辽宁、江苏、河南、福建、四川等多省设立户外广告；在公交车车体、车内及电子屏幕上发布广告；通过印刷广告画册、海报、挂历和每年的商品展示会、订货会等方式进行宣传。晋江达仕公司及其授权的公司在辽宁、黑龙江、吉林、天津、重庆、上海、四川、河北、河南、江苏、湖南、陕西、内蒙古等地设立多家分公司和1000多家专卖店、专柜等，并在香港设立负责海外销售的分公司，在全国建立了完整的销售网络和完整的售后服务体系，商品销售不仅覆盖全国范围，还远销俄罗斯、蒙古、韩国、捷克、伊朗等国家。2007年开始，谊嘉宝实业公司与著名小品演员赵本山签约，赵本山作为其商品的代言人。谊嘉宝实业公司的“谊嘉宝”品牌宣传区域持续覆盖黑龙江、吉林、河南、江苏、四川、湖北、云南等地。2004年、2005年、2006年广告费分别为215万元、231.6541万元、478.9839万元，2007年的广告费约为387万元。
晋江达仕公司先后获得1997-1998年、1999-2000年、2003-2004年“重合同守信用单位”；2004年12月，晋江达仕公司被福建省乡镇企业局认定为“2004年度全省诚信守法乡镇企业”；2005年3月，被福建省质量技术监督局评为“2004年福建省质量管理先进企业”；2006年10月，上海达仕公司获河南省电视台《梨园春》上榜品牌。2007年，谊嘉宝实业公司通过IS09001系列质量管理体系认证；2007年6月，谊嘉宝实业公司成为福建省鞋业行业协会首届常务理事单位；2008年12月，晋江达仕公司被泉州市人民政府授予“2007-2008年度重合同守信用单位”；2009年12月，晋江达仕公司被泉州市工商行政管理局、泉州市企业合同信用管理协会评为“2008年度泉州市工商信用良好企业”；2010年11月，谊嘉宝实业公司被中国质量检验协会选举为中国质量检验协会第三届理事会理事单位；2010年12月，晋江达仕公司再次被授予“2009年度泉州市工商信用良好企业”；2010年12月，谊嘉宝实业公司的“谊嘉宝”字号被福建省工商行政管理局认定为“福建省企业知名字号”；2011年2月，谊嘉宝实业公司被泉州市人民政府授予“2009-2010年度重合同守信用单位”；2011年12月，谊嘉宝实业公司被泉州市工商行政管理局、泉州市企业合同信用管理协会授予“2010年度泉州市工商信用良好企业”；2012年3月，谊嘉宝实业公司被中国质量检验协会评为“全国质量诚信承诺优秀示范企业”。
2004年，“谊嘉宝牌休闲鞋”被中国质量管理协会评为“2004市场信得过鞋帽商品”；2004年4月，“谊嘉宝牌棉鞋系列”被福建省质量协会评为“2003年福建省用户满意商品”及“2004年度同类商品销售领先品牌”；2005年12月，被中国品牌质量推广中心等评为“中国著名品牌”及“福建省著名商标”，福建省质量协会颁发的“2005年福建省用户满意商品”；2006年，“谊嘉宝”商标被泉州市工商行政管理局认定为泉州市知名商标；2007年3月，“谊嘉宝”牌棉鞋被中国商业联合会、中华全国商业信息中心评为“2006年度同类商品销售领先品牌”；2007年11月，“”被福建省工商行政管理总局认定为福建省著名商标；2009年12月，“谊嘉宝”商标再次被泉州市工商行政管理局认定为知名商标；2010年11月，“”再次被福建省工商行政管理总局认定为福建省著名商标；2011年11月，谊嘉宝休闲棉鞋被中国中轻商品质量保障中心评为“国家合格评定质量信得过商品”和“中国著名品牌”。
原审法院再查明：
2008年1月25日，江西省吉安市中级人民法院在晋江达仕公司起诉胡桃俚侵犯商标权纠纷一案中作出（2008）吉中民二初字第1号民事判决书，根据晋江达仕公司的请求，依照综合判定、个案认定的原则，认定晋江达仕公司的第1107379号“”、第3727752号“”注册商标在核定使用的第25类商品上使用时构成驰名商标。该判决于2008年2月15日生效。
2011年4月，中国质量检验协会向商标局出具《关于谊嘉宝实业有限公司“YIJIABAO”、“谊嘉宝”商标申请认定“中国驰名商标”的支持函》。该函载明：谊嘉宝实业公司是中国质量检验协会的理事单位。谊嘉宝实业公司是一家集研发、制造、销售雪地休闲棉鞋为一体的大型生产企业，其主导商品—“谊嘉宝”牌休闲棉鞋凭借过硬的商品质量、健全的销售网络、优质的售后服务、合理的市场价格，在国内外市场享有很高的知名度和美誉度。该公司先后通过ISO9001系列管理体系认证并长期注重商标申请保护和商标商品宣传，“谊嘉宝”商品及企业字号已为广大消费者所熟知，并获得了“福建省著名商标”、“福建省企业知名字号”等荣誉。
2011年5月，中国皮革协会向国家工商行政管理总局商标评审委员会出具《关于推荐“谊嘉宝”商标为中国驰名商标的函》。该函载明：晋江达仕公司是全国专业生产棉鞋的规模较大的企业之一，现有员工2000余人，拥有8套专业生产棉鞋的流水线，年产量超过400万双，年销售额突破3亿元。2007-2010年，该企业在全国专业棉鞋同行业均名列前三位。该公司一直使用“谊嘉宝”商标，曾先后获得“福建省著名商标”、“福建省名牌商品”、“福建省知名企业字号”等荣誉称号。该公司质量稳定，管理规范，市场网络较广，是专业生产棉鞋行业的骨干企业。
2004年5月至2011年4月间，安徽省合肥市、安徽省肥西县、广东省汕尾市、河北省保定市、吉林省长春市等地工商行政管理部门对生产、销售标有“谊嘉宝”、“yijiabao”商标的商标侵权行为予以行政处罚。
原审法院认为，根据双方当事人的诉辩称意见，本案争议焦点有五：一、谊嘉宝实业公司是否具有本案的诉讼主体资格；二、上海谊嘉宝公司是否存在谊嘉宝实业公司指控的在鞋盒等处及电视广告上使用“谊嘉宝”标识的行为，上海谊嘉宝公司在被控侵权商品及包装袋、吊牌、纸盒、官方网站、广告、企业宣传册上使用“上海谊嘉宝”、“上海谊嘉宝达仕”、“上海谊嘉宝达仕公司”、“”、“®＋SHYJB”、“”、“®＋”等标识的行为，是否构成商标侵权；三、上海谊嘉宝公司使用www.yijibao.com、www.yijiabao.com.cn、www.yijiabao.net域名是否构成商标侵权或不正当竞争；四、上海谊嘉宝公司将“谊嘉宝”作为企业名称字号的行为是否构成不正当竞争；五、如果上海谊嘉宝公司构成侵权，应承担的民事责任。
关于焦点一，原审法院认为，根据本案查明的事实，谊嘉宝实业公司通过与晋江达仕公司签订商标许可合同的方式，取得第893664号“”商标的普通许可使用权，期限为2006年11月7日至2016年11月6日止，取得第1107379号“”商标的普通许可使用权，期限为2007年1月25日至2017年9月20日止；取得第3727752号“”商标的普通许可使用权，期限为2006年11月1日至2016年9月13日止。2010年2月17日，谊嘉宝公司通过与晋江达仕公司签订商标维权授权书的方式，可以自2010年2月17日起，以自己的名义单独就他人侵害上述商标专用权及不正当竞争行为提起诉讼并获得侵权赔偿。
2011年8月20日，商标局核准第893664号“”、第1107379号“”、第5334189号“”、第6355308号“”、第3727752号“”注册商标转让给谊嘉宝实业公司；2012年10月7日，谊嘉宝实业公司经商标局核准取得第7900024号“”商标的专用权。因此，自2011年8月20日起，谊嘉宝实业公司可以作为商标专用权人就他人侵害其第893664号“”、第1107379号“”、第5334189号“”、第6355308号“”、第3727752号“”注册商标专用权的行为提起诉讼；自2012年10月7日起，谊嘉宝实业公司可以作为商标专用权人就他人侵害第7900024号“”商标专用权的行为提起诉讼。
谊嘉宝实业公司的原名称为福建谊嘉宝体育用品有限公司，注册成立于2005年5月31日。自2010年9月29日起变更为现企业名称。因此“谊嘉宝”字号最早使用时间为2005年5月，谊嘉宝实业公司以企业名称中“谊嘉宝”字号作为权利基础之一，就2007年3月注册成立的上海谊嘉宝公司擅自使用其企业名称中的“谊嘉宝”字号行为提起诉讼，诉讼主体适格。
关于焦点二，原审法院认为，根据商标法的相关规定，未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同或近似的商标或销售侵犯注册商标专用权的商品的行为，均属于侵害商标专用权的行为。根据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《商标法司法解释》）的规定，判断商标是否近似，应在相关公众施以一般注意力的情况下，比对商标中文字的读音、字形、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构是否相似，或者其立体形状、颜色组合是否近似，是否易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与谊嘉宝实业公司注册商标的商品有特定的联系。在比对的过程中，商标的显著性和知名度也应予以考虑。
根据《商标法司法解释》第一条第（一）项的规定，将与他人注册商标相同或相近似的文字作为企业的字号在相同或类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的，属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为。所谓突出使用，是指将与注册商标文字相同或相近似的字号，从完整的企业名称中脱离出来，在字体、大小、颜色、排列等方面突出醒目地进行使用，使人的视觉感官产生深刻印象，在此情形下，被突出使用的字号在企业名称之外具有了相当于商标的标识作用。
谊嘉宝实业公司在本案主张权利的六个商标中，第893664号“”、第1107379号“”、第5334189号“”、第3727752号“”、第7900024号“”商标核定使用的商品均包括鞋，被控侵权商品为棉鞋，与上述商标核定使用的商品相同。而谊嘉宝实业公司主张权利的第6355308号“”商标核定的使用范围仅为“体操鞋”，与被控侵权的“棉鞋”虽然同属鞋类，但从商品用途和消费者的选择倾向来看，存在显著差异。因此，“棉鞋”与“体操鞋”不构成类似商品。谊嘉宝实业公司指控上海谊嘉宝公司侵害第6355308号“”商标专用权的行为，均不构成商标侵权。
在本争议焦点中，谊嘉宝实业公司指控上海谊嘉宝公司在商品的鞋盒上和电视广告中使用“谊嘉宝”字样，在电视广告中和网站上突出使用“上海谊嘉宝”字样，在鞋盒、吊牌、包装袋上突出使用“上海谊嘉宝达仕”字样，在鞋商品上、网站上突出使用“”和“SHYJBAO”标识，在鞋底突出使用“上海谊嘉宝达仕公司”字样；在鞋商品、包装袋、鞋盒、吊牌、网站上突出使用“＋SHYJB”标识、在鞋商品上突出使用“＋”和“”标识，构成商标侵权。原审法院针对具体情形分述如下：
（一）、根据本案查明的事实，谊嘉宝实业公司虽然提供了部分消费者反映的侵权商品的照片复印件，并由此指控上海谊嘉宝公司在鞋盒等处突出使用“谊嘉宝”文字商标，但谊嘉宝实业公司未提供照片原件及被控侵权商品实物进行比对，其真实性无法确定，故原审法院对该组证据不予采信。关于谊嘉宝实业公司指控上海谊嘉宝公司在黑龙江卫视电视节目中播放的广告单独突出使用“谊嘉宝”字样的行为，经原审查证与事实不符。宣传上海谊嘉宝公司的广告虽然紧接着谊嘉宝实业公司的广告，但在电视屏幕中突出使用的是“上海谊嘉宝”字样。因此，谊嘉宝实业公司指控上海谊嘉宝公司存在单独使用“谊嘉宝”字样的行为，构成商标侵权的事实依据不足。
（二）、根据本案查明的事实，上海谊嘉宝公司在电视广告的视频中突出使用了“上海谊嘉宝”字样。“上海”作为地域名称，不是该标识的主要识别部分，而“谊嘉宝”字样与谊嘉宝实业公司的第1107379号“”注册商标内容完全一致，仅有中文简体和繁体的区别，故“上海谊嘉宝”整体上与谊嘉宝实业公司的“”商标构成近似。上海谊嘉宝公司在电视广告中突出使用“上海谊嘉宝”字样，用于宣传棉鞋商品，容易使相关公众对其生产销售的棉鞋商品与谊嘉宝实业公司生产销售的“谊嘉宝”牌棉鞋商品产生混淆和误认，淡化了“谊嘉宝”商标的显著性，构成商标侵权。
而上海谊嘉宝公司在其经营的网站中，“上海谊嘉宝”作为每一个页面左上角的标记，虽然较为醒目，但结合网页内容来看，“上海谊嘉宝”并非作为某一种商品的商标来使用，而是较为明确地将网页内容和归属指向该公司，不构成商标意义上的使用。谊嘉宝实业公司指控上海谊嘉宝公司在网站上使用“上海谊嘉宝”标识构成商标侵权的观点，原审法院不予采纳。
（三）、上海谊嘉宝公司在鞋盒上、吊牌、商品包装袋上使用其企业名称“上海谊嘉宝达仕体育用品有限公司”。其中，“上海谊嘉宝达仕”字体非常巨大，而“体育用品有限公司”字体较小，系突出使用“上海谊嘉宝达仕”字样。在“上海谊嘉宝达仕”标记中，“上海”作为地域名称没有识别性，“谊嘉宝”系臆造词，整体上无特殊含义，显著性较高。通过晋江达仕公司及谊嘉宝实业公司的长期宣传使用，“谊嘉宝”商标在棉鞋商品上具有较高的知名度。“达仕”是谊嘉宝实业公司的关联公司晋江达仕公司企业名称中的字号，上海谊嘉宝公司突出使用“上海谊嘉宝达仕”字样，更加容易使相关公众对谊嘉宝实业公司与上海谊嘉宝公司棉鞋商品的来源产生混淆。因此，“上海谊嘉宝达仕”字样整体上与谊嘉宝实业公司的“”商标构成近似，侵害了谊嘉宝实业公司第1107379号“”注册商标专用权。另，上海谊嘉宝公司在棉鞋鞋底上使用“上海谊嘉宝达仕公司”字样虽属不规范使用企业名称，但并未达到商标法意义上突出使用的标准，不应认定此行为构成商标侵权。
（四）、上海谊嘉宝公司在部分棉鞋商品及网站上突出使用的“”标识，该标识系英文字母组合“shyjbao”的艺术字体，其中字母“j”与“f”相近，虽然上海谊嘉宝公司拥有第5314345号“SHYJB”商标的专用权，但该商标系普通英文字体，上海谊嘉宝公司将其字体艺术化后加上字母“ao”，属于不规范使用其注册商标，“”标识整体上与谊嘉宝实业公司的第893664号“”商标、第5334189号“”商标、第7900024号“”商标构成近似，侵害了谊嘉宝实业公司对上述三个商标享有的专用权。另外，上海谊嘉宝公司在网站上有部分棉鞋的样品展示，如棉鞋上的标识构成侵权，则网站上展示的棉鞋样品必然会带有侵权标识，构成商标侵权，原审法院以此为例，不再一一赘述。
（五）、上海谊嘉宝公司在部分棉鞋商品上突出使用“SHYJBAO”标识，属于不规范使用第5314345号“SHYJB”商标，由于其并未采用艺术字体，与谊嘉宝实业公司的893664号“”商标、第5334189号“”商标、第7900024号“”商标在整体上均有显著差异，相关公众施以一般注意力，可以分辨两者的区别，不致造成混淆和误认。因此，上海谊嘉宝公司在棉鞋商品上使用“SHYJBAO”标识不构成侵权。
（六）、上海谊嘉宝公司在部分棉鞋商品及包装袋、鞋盒、吊牌、网站上突出使用“＋SHYJB”标识，该标识图形部分取自于上海谊嘉宝公司经核准注册的第7858419号“”商标中的双手图形，文字部分取自于上海谊嘉宝公司经核准注册的第5314345号“SHYJB”商标。上海谊嘉宝公司拆分拼接使用已注册商标，模仿谊嘉宝实业公司商标的主观意图明显，与谊嘉宝实业公司的第3727752号','2018-10-11
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