云南省玉溪市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2017)云04刑终63号
原公诉机关云南省玉溪市红塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周洪伟，男，1989年5月24日生，汉族，初中文化，云南省玉溪市红塔区人，家住云南省玉溪市红塔区。因涉嫌故意伤害罪于2016年6月28日被玉溪市公安局红塔分局取保候审。于2016年7月12日被逮捕。现被羁押于玉溪市红塔区看守所。
辩护人何文，云南汇欣律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人王某，男，1990年7月20日生，汉族，住云南省玉溪市红塔区。
云南省玉溪市红塔区人民法院审理云南省玉溪市红塔区人民检察院指控原审被告人周洪伟犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2017年3月18日作出（2017）云0402刑初10号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人周洪伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取原审附带民事诉讼原告人、辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年6月28日2时许，因被告人周洪伟的朋友夏某1、周某与葛某、李某在玉溪市红塔区凤凰街道办事处葫芦社区民安街14-1号一楼发生纠纷，接着葛某、李某电话约王某、朱某到场，后葛某、李某、王某、朱某四人和被告人周洪伟在玉溪市红塔区凤凰街道办事处葫芦社区民安街14-1号大门口发生打斗。在打斗中，王某被周洪伟持刀捅伤。经鉴定，王某所受损伤为重伤二级。
附带民事诉讼原告人王某受伤后前往玉溪市人民医院治疗，经诊断，其伤情为：1、腹部开放性锐器伤；右侧髂总动脉破裂并活动性出血；下腔静脉破裂并活动性出血；右侧髂总静脉多处破裂并活动性出血；小肠多处破裂穿孔并急性弥漫性腹膜炎；腹腔内出血；腹膜后巨大血肿；2、右肾包膜下血肿；3、创伤失血性休克，急性失血性贫血；4、小肠瘘。附带民事诉讼原告人王某共计住院35天，支付医疗费用117950.32元。2016年9月28日经玉溪市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人王某构成七级伤残，需后期医疗费4000元。
原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、户口证明、查获经过、辨认笔录及照片，证实被告人周洪伟的个人身份情况，归案过程及现场指认情况。
2、被告人周洪伟的供述，被害人王某的陈述，证人李某、葛某、夏某2的证人证言，现场勘验笔录，证实本案发生的时间、地点、起因和经过。
3、鉴定聘请书，（玉红）公（法）鉴（伤检）字[2016]156号损伤程度鉴定意见书，鉴定意见通知书，证实经鉴定，被害人王某2016年6月28日所受损伤程度为重伤二级。
4、玉溪市人民医院出具的住院费发票，住院费用清单，出院记录，诊断证明书，证实被害人王某为治疗损伤住院治疗35天，支付医疗费117950.32元，住院期间需人陪护。
5、玉溪市第二人民医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、鉴定发票，证实经鉴定，王某的伤残程度为七级，经评估，后期医疗费为4000元，王某支付鉴定费1300元。
此外，本案还有经一审庭审举证、质证的辨认笔录，提取笔录，扣押笔录，扣押清单，扣押照片，（玉红）公（法）鉴（伤检）字[2016]172号损伤程度鉴定意见书，（玉红）公（法）鉴（伤检）字[2016]178号损伤程度鉴定意见书，随案移送清单，玉溪市公安局红塔分局红塔山派出所出具的情况说明，玉溪市公安局红塔分局刑事侦查大队情况说明，（玉）公（司）鉴（法）字[2016]173号血迹鉴定书等证据在案佐证。
原判认为，被告人周洪伟故意伤害他人，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪。被告人周洪伟到案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。关于附带民事部分，本案被告人周洪伟用刀将附带民事诉讼原告人王某刺伤，作为侵权人应当对受害人所遭受的损失进行赔偿，但由于附带民事诉讼原告人王某在纠纷中也存在过错，应减轻被告人周洪伟的赔偿责任。根据附带民事诉讼原告人王某提供的证据及相关法律规定，认定其实际损失为：医疗费117950.32元、后期医疗费4000元、鉴定费1300元、住院伙食补助费3500元、护理费3282.23元、误工费3282.23元，共计133314.78元。本案中由于附带民事诉讼原告人王某存在一定过错，应减轻被告人周洪伟的赔偿责任，由被告人周洪伟承担80%的赔偿责任，实际赔偿金额为106651.82元。综上，原判根据被告人周洪伟的犯罪事实、犯罪情节、悔罪表现及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款之规定，判决：一、被告人周洪伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、随案移送的银色尖刀一把、黑色尖刀一把、黑色金属跳刀一把、蓝把金属折叠小刀一把，予以没收。三、由被告人周洪伟赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费、护理费、住院伙食补助费、后期医疗费、误工费、鉴定费共计106651.82元；四、驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。
上诉人周洪伟认为，原判认定事实部分不清，对方有10余人在场，大部分人手持长刀，其被多人围殴，不得已才用随身携带的折叠水果刀进行防卫，应属防卫过当造成的故意伤害。一审宣判后，其家属已代为赔偿被害人损失11万元，并取得被害人的谅解，其具有自首情节，请求二审对其从轻处罚，并适用缓刑。
辩护人认为，本案属防卫过当造成的故意伤害，被害人具有重大过错；周洪伟具有自首情节，一审宣判后，其家属代为赔偿被害人11万元并取得了被害人的谅解。综上，请求二审考虑上述情节对周洪伟适用缓刑。
经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人周洪伟故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人周洪伟因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人王某造成的经济损失依法应承担相应的赔偿责任，但王某在本案中存在过错，依法可减轻周洪伟的赔偿责任。原判对原审附带民事诉讼原告人王某各项经济损失的认定，对责任比例的划分均符合本案事实及法律规定。
关于上诉人周洪伟及其辩护人所提原判认定事实部分不清，本案属于防卫过当造成的故意伤害的上诉理由，经查，葛某、李某、王某等人因琐事与周洪伟发生吵打，周洪伟在其眼镜被打掉后便用随身携带的刀具刺伤王某等人，其行为不具有防卫性质，本案不属防卫过当造成的故意伤害，故对此上诉理由和辩护意见不予采纳。周洪伟到案后未如实供述主要犯罪事实，不符合自首的条件，对上诉人周洪伟及其辩护人所提周洪伟具有自首情节的上诉理由和辩护意见不予采纳。因二审阶段周洪伟家属代为赔偿被害人王某110000元，并取得了被害人的谅解，结合周洪伟的认罪、悔罪等表现可对其适用缓刑，故对上诉人周洪伟及其辩护人请求二审对周洪伟从轻处罚并适用缓刑的上诉理由和辩护意见予以采纳。
综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，附带民事部分处理恰当，但根据上诉人周洪伟的犯罪情节、悔罪表现等可对其适用缓刑。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和侵权责任法》第六条、第二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第二款之规定，判决如下：
一、维持云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402刑初10号刑事附带民事判决第二、三、四项，即没收随案移送物品及对附带民事诉讼部分的判决；
二、撤销云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402刑初10号刑事附带民事判决第一项，即对上诉人（原审被告人）周洪伟的定罪量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）周洪伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 马艳归
审判员 倪海燕
审判员 崔智鹏
二〇一七年六月六日
书记员 袁 婷