浙江省舟山市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）舟普民初字第84号
原告杭州××电子有限公司，住所：杭州市××区××
号。
法定代表人刘甲。
委托代理人（特别授权）潘某、王某某。
被告舟山××大酒店有限公司，住所：舟山市××山街
道××号。
法定代表人邱某某。
被告邱某某。
被告黄某某。
委托代理人（特别授权）翁某某。
原告杭州××电子有限公司为与被告舟山××大酒店有
限公司、邱某某、黄某某建设工程施某某同纠纷一案，于2010
年1月19日诉于本院，本院于同日立案受理后依法适用简易程
序，于2010年3月4日公开开庭进行了审理，原告杭州××电子
有限公司委托代理人王某某、被告黄某某委托代理人翁某某到
庭参加诉讼；被告舟山××大酒店有限公司、邱某某经本院合
法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。期间
，本院根据原告杭州××电子有限公司的申请，对被告舟山×
×大酒店有限公司所有的浙l×××××、浙l×××××、浙l×××××汽车
各1辆以及被告黄某某所有的坐落于舟山市定海区城东街道丁香公寓8幢12号301室房屋1套实施了财产保全措施。
原告杭州××电子有限公司诉称，2009年6月4日，经被
告黄某某介绍，原告与被告舟山××大酒店有限公司签订《舟
山新豪大酒店智能化系统工程施某某同》1份，合同约定：被
告舟山××大酒店有限公司将酒店智能化系统工程承包给原告
施工，合同暂估价为9984618.87元，开工日期为2009年7月1日
，竣工日期为2010年5月1日；合同履约保证金为1000000元，
承包人（即原告）于合同签订后支付给发包人，待竣工验收合
格后7日内一次性返还；发包人（即被告舟山××大酒店有限
公司）在承包人进场前7日内支付给承包人合同款总额（或暂
估价）的30%工程预付款。同时合同还约定，“发包人不按合
同规定开工日期开工超过10天或不按合同支付首笔预付款应承
担违约责任：承包人可以单某面解除合同、发包人立即退还承
包人履约保证金并支付3%的月利息、并支付违约金：工程总价
或暂估价的30%”。合同签订后当日，原告按约将1000000元履
约保证金汇入被告舟山××大酒店有限公司的账户。之后，原
告还履行了上述工程的相关设计义务。同年6月5日，原告与被
告黄某某签订《协议》1份，约定由被告黄某某对原告与被告
舟山××大酒店有限公司之间签订的合同及原告已支付的履约
保证金某担连带保证责任。
被告舟山××大酒店有限公司在收到保证金后却迟迟不
安排原告进场开工，后经原告多次催促，被告舟山××大酒店
有限公司法定代表人邱某某于2009年8月26日向原告出具承诺
书1份，承诺“工程于2009年10月底前可开工，如未能开工本人承诺按合同办理，并承担为新豪大酒店有限公司的担保责任
”。但因被告舟山××大酒店有限公司的原因，使得工程直至
今日也未能开工。
为争取舟山新豪大酒店智能化系统工程，原告多次派人
至舟山考察，并精心制作标书，耗费精力无数，而且还按照约
定支付了1000000元履约保证金。但被告舟山××大酒店有限
公司在合同签订后，无视合同约定无故拖延开工日期，以至今
日仍未能开工，给原告造成了巨大的经济损失。
为此，原告认为，原告与被告舟山××大酒店有限公司
签订的《舟山新豪大酒店智能化系统工程施某某同》合法有效
，被告舟山××大酒店有限公司无视合同约定无故拖延开工日
期直至今日，已构成违约，并给原告造成了经济损失。故原告
请求：1、解除原告与被告舟山××大酒店有限公司所签订的
《舟山新豪大酒店智能化系统工程施某某同》；2、被告舟山
××大酒店有限公司返还原告履约保证金1000000元并支付利
息（含违约金）220000元（暂计算至2010年1月15日，之后利
息按月利率3%计算至判决确定的履行日止），并承担损失5618
01元。合计1781801元。3、判令被告邱某某、黄某某对上述款
项的支某某担连带保证责任。
原告杭州××电子有限公司为证明其诉讼请求所依据的
事实向本院提供以下证据材料：
1、工程设计与施工资质证书、工程设计证书（乙级）各
1份，拟证明原告具有建筑智能化工程设计资质的事实；
2、舟山新豪大酒店智能化系统工程施某某同1份，拟证明原告与被告舟山××大酒店有限公司于2009年6月4日签订施
甲同并约定了相应的权某义务的事实；
3、舟山新豪大酒店智能化系统工程报价清单1份，拟证
明原告已履行了设计义务的事实；
4、工程勘察设计收费某准以及舟山新豪大酒店智能化设
计收费计算表各1份，拟证明因被告未按约履行合同给原告造
成的实际损失561801元的事实；
5、中国工商银行汇款单以及被告舟山××大酒店有限公
司出具的收据各1份，拟证明原告按约向被告舟山××大酒店
有限公司支付了1000000元保证金的事实；
6、原告与被告黄某某于2009年6月5日签订的协议1份，
拟证明被告黄某某为被告舟山××大酒店有限公司按合同履约
及返还履约保证金某担连带保证责任的事实；
7、被告舟山××大酒店有限公司法定代表人邱某某于20
09年6月30日向原告出具的收条1份，拟证明被告舟山××大酒
店有限公司已收到原告关于舟山××大酒店有限公司智能化系
统工程设计方案及施乙纸和预算编制方案的事实；
8、被告舟山××大酒店有限公司法定代表人邱某某于20
09年8月26日向原告出具的承诺书1份，拟证明被告邱某某为被
告舟山××大酒店有限公司承担保证责任的事实。
9、由柴某某于2009年9月23日向原告杭州××电子有限
公司职工刘某出具的并由被告黄某某等人作担保的借条以及情
况说明各1份，原告据此认为该借条中所涉1000000元并非实际
借款，而是因被告舟山××大酒店有限公司迟迟未能取得可以施工的标的物，原告提出要求返还1000000元履约保证金及利
息并要求赔偿损失，因被告舟山××大酒店有限公司当时没有
足够的资金，故在此情况下，柴某某作为当时工程的联系人或
介绍人向原告杭州××电子有限公司职工刘某出具了借条1份
，并由被告黄某某等人作为担保人在该借条上签名，拟进一步
证明被告黄某某应承担担保责任的事实。
被告舟山××大酒店有限公司、邱某某均未作答辩。
被告黄某某在提交答辩状期间未作答辩。庭审中被告黄
某某辩称：
一、被告黄某某向原告作担保是有条件的，现该条件尚
未成就，因此，被告黄某某不应承担担保责任。
1、原告杭州××电子有限公司向被告黄某某主张担保责
任的依据是双方于2009年6月5日签订的协议书。在该协议书中
，被告黄某某与原告约定了各自的权某与义务即：被告黄某某
为原告与被告舟山××大酒店有限公司智能化系统工程合同中
被告舟山××大酒店有限公司的相关责任作担保，原告“保证
工程按照甲方（即原告）和建设方签订的合同的实施”，并按
工程结算价的10%支付给被告黄某某。这也是被告黄某某愿意
承担担保责任的本意或初衷，但现原告没有保证该工程实施，
也没有按工程结算价的10%支付给被告黄某某，也即原告没有
履行该协议书中约定的义务，违背了被告黄某某同意担保的本
意或初衷。因此，根据权某与义务相一致的原则，原告无权要
求被告黄某某履行担保义务。
2、原告称其没有实施与被告舟山××大酒店有限公司签订的施甲同的责任在被告舟山××大酒店有限公司。被告黄某
某认为，原告与被告舟山××大酒店有限公司之间的施甲同与
原告和被告黄某某之间的协议书是两个独立的合同，系两个不
同的法律关系，原告未实施工程合同的原因不能对抗协议书中
被告黄某某所应享有的权某，且不能作为自己不履行协议书义
务的理由。因此，原告必须先实施合同并向被告黄某某支付工
程结算价10%的款项，继而才能要求被告黄某某履行担保义务
。
3、违约责任是严格责任，它不问违约的主、客观原因而
只看有没有违约的事实。据此，不论原告因何未能履行工程合
同，其没有实施工程合同这一客观事实对被告黄某某而言就是
违约。对协议书中约定的原告保证实施施甲同，原告认为其未
能实施的过错在于被告舟山××大酒店有限公司，但这不能成
为原告免责的理由。而且更进一步的问题在于：在本案中，原
告的第一项诉讼就是解除工程施某某同，在主观上表现为主动
放弃其与被告黄某某签订的协议书中所应承担的义务。因此，
原告在主动要求解除工程施某某同、放弃协议书义务的情况下
，又要求被告黄某某履行担保义务，在逻辑上也是矛盾的。
二、原告向被告黄某某主张担保权某已超过了法定期限
。《担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权
人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起
6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和
前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，
保证人免除保证责任。根据原告提供的《舟山新豪大酒店智能化系统工程施某某同》和银行汇款单及收据显示：该工程施某
某同于2009年6月4日签订，同日，原告向被告舟山××大酒店
有限公司支付履约保证金1000000元；合同约定的开工日期为2
009年7月1日。在工程施某某同35.1条第2款中还约定，发包人
不按合同规定开工日期开工超过10天，应承担违约责任，承包
人可以单某面解除合同，发包人立即退还承包人履约保证金并
支付利息等。据此，被告舟山××大酒店有限公司履行合同之
债（主债务）的届满日期应为2009年7月11日，原告要求被告
黄某某承担保证责任的期限应从此日开始计算。但原告在6个
月内未要求被告黄某某承担保证责任，因此，黄某某的保证责
任依法应予免除。
三、原告主张损失56万余元，但该损失并未实际发生，
因此缺乏事实依据，不应支持。
四、《合同法》第一百零七条规定：“当事人不履行合
同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、
采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。对因违约而造成的
损失，我国合同法采用的是损失填补原则。原告既主张履约保
证金利息，又主张其他损失（设计费），系对损失的重复主张
。
综上，被告黄某某请求法院驳回原告对被告黄某某要求
承担连带保证责任的诉讼请求。
经审理查明，2009年6月4日，原告与被告舟山××大酒
店有限公司签订《舟山新豪大酒店智能化系统工程施某某同》
1份，合同约定：被告舟山××大酒店有限公司将酒店智能化系统工程承包给原告施工，合同价款暂估为9984618.87元，开
工日期为2009年7月1日，竣工日期为2010年5月1日；合同履约
保证金为1000000元，承包人（即原告）于合同签订后支付给
发包人（即被告舟山××大酒店有限公司），待竣工验收合格
后7日内一次性返还；发包人在承包人进场前7日内支付给承包
人合同款总额（或暂估价）的30%工程预付款。合同还约定，
发包人不按合同规定的开工日期开工超过10天或不按合同支付
首笔预付款应承担违约责任：承包人可以单某面解除合同、发
包人立即退还承包人履约保证金、支付3%的月利息并支付违约
金，违约金按工程总价或暂估价的30%确定。原告单位职工刘
某以及被告黄某某作为双方代表在合同上签字。合同签订后当
日，原告按约将1000000元履约保证金汇入被告舟山××大酒
店有限公司的账户。同年6月5日，原告与被告黄某某签订《协
议》1份，该协议约定，被告黄某某责任：被告黄某某对原告
与被告舟山××大酒店有限公司签订的《智能化系统工程施某
某同》承担建设方的连带保证责任；对原告已支付的履约保证
金某担建设方的连带担保责任、对建设方该工程的真实性、实
时性（及时开工按时支付工程款）、资金保障、资金支付等承
担担保责任。工程决算按照原告和建设单位签订的合同清单的
设备及单价不变的情况下，被告黄某某的费用暂定为结算价格
的10%；支付方式：原告收到除质保金以外的工程款一次性支
付，被告黄某某提供发票，原告打入发票抬头的账户，相关税
金由被告黄某某承担。原告责任：保证工程按照原告和建设方
签订的合同的实施。合同签订后，原告为履行与被告舟山××大酒店有限公司之间的合同而作了准备工作如设计方案及施乙
、预算编制方案等，并于2009年6月30日交付给被告舟山××
大酒店有限公司法定代表人邱某某。但此后，被告舟山××大
酒店有限公司未能按照施甲同约定如期开工，2009年8月26日
，邱某某出具承诺书1份，承诺被告舟山××大酒店有限公司
与原告签订的智能化系统工程于2009年10月底前开工，如未能
开工，本人承诺按合同办理并承担为被告舟山××大酒店有限
公司的担保责任。同日，原告单位职工刘某在该承诺书上签名
并加注：同意上述承诺。但此后被告舟山××大酒店有限公司
仍未按照承诺及时开工，原告遂诉于本院。审理中，本院根据
原告提供的由柴某某向原告杭州××电子有限公司职工刘某出
具的并由被告黄某某等人作为担保的借条，向柴某某进行了查
核，柴某某认可该借条的真实性，也认可该借款确系由本案所
涉履约保证金转化而来。同时，柴某某确认被告黄某某当时对
该款项是同意担保的。对此，被告黄某某认为，1、原告提供
的由柴某某于2009年9月23日出具的借条只能证明柴某某与刘
某之间存在借款关系，该借条与本案没有关联性，刘乙就该10
00000元另案起诉；2、柴某某在情况说明上陈述借条上所载10
00000元系本案所涉履约保证金仅为一面之词，并无其他证据
印证。
本院认为，原告与被告舟山××大酒店有限公司之间签
订的《舟山新豪大酒店智能化系统工程施某某同》未违反我国
法律法规的强制性规定，属合法有效，双方均应当按照约定全
面履行自己的义务。现被告舟山××大酒店有限公司未按合同约定以及此后承诺的时间开工，违反了合同的约定，被告舟山
××大酒店有限公司应按合同约定承担违约责任，故原告诉请
要求解除原告与被告舟山××大酒店有限公司所签订的《舟山
新豪大酒店智能化系统工程施某某同》、返还履约保证金1000
000元并按3%的月利率支付利息（含违约金），具有事实和法
律依据，本院予以支持；关于其他损失561801元的赔偿问题，
本院认为，原告就该请求所依据的是原告在签订合同后所做的
设计方案而按照相关标准计算的费用，但该行为是原告为履行
合同而作的必要的准备工作，属于合同履行范畴，现在原告既
然主张解除与被告舟山××大酒店有限公司之间的施甲同并要
求被告舟山××大酒店有限公司按合同约定支付利息（含违约
金），该损失就不应再计算在内，故本院对原告的该项诉讼请
求不予支持；被告邱某某在其出具给原告的承诺书中表示，如
该工程未能开工，本人承诺按合同办理并承担为被告舟山××
大酒店有限公司的担保责任，应属连带责任保证，故原告要求
被告邱某某承担连带保证责任，具有事实及法律依据，本院也
予以支持。关于被告黄某某的责任承担问题，本院认为，根据
原告与被告黄某某于2009年6月5日所签订的协议，可以确定被
告黄某某对于原告向被告舟山××大酒店有限公司所支付的10
00000元履约保证金某担连带保证责任是明确的，而该协议中
所涉原告的责任即“保证工程按照原告和建设方签订的合同的
实施”是否即指保证该施甲同的履行则存在争议，被告黄某某
对此也有不同理解，但本院认为不能据此否定被告黄某某所应
承担的保证责任。况且，根据原告提供的由柴某某于2009年9月23日向原告杭州××电子有限公司职工刘某出具、由被告黄
某某等人作为担保的借条并结合原告意见和柴某某对该借条的
情况说明，本院认定该借款1000000元系由本案所涉履约保证
金转化而来，上述证据基本可以形成一条证据链，故本院认定
被告黄某某对上述款项承担连带保证责任。同时也是基于被告
黄某某在柴某某于2009年9月23日出具的借条作为担保人的签
名，本院认定原告在法律规定的保证期限内向被告黄某某主张
权某的事实，故对被告黄某某提出原告在法律规定的期限内未
要求被告黄某某承担保证责任，被告黄某某的保证责任依法应
予免除的抗辩意见，本院不予采纳。被告舟山××大酒店有限
公司、邱某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，
应视为其对自己抗辩权某的放弃。据此，根据《中华人民共和
国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条
第（四）项、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十
九条、第二十一条、第二十六条以及《中华人民共和国民事诉
讼法》第一百三十条之规定，判决如下：
一、解除原告杭州××电子有限公司与被告舟山××大
酒店有限公司于2009年6月4日所签订的《舟山新豪大酒店智能
化系统工程施某某同》；
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