湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018湘06民终184号
上诉人(原审原告)：湖南松奇旅游开发有限公司，住所地：临湘市长盛路212号。
法定代表人：陈向前。
委托诉讼代理人:谌旭东，该公司常年法律顾问。
被上诉人(原审被告)：方玉云，女，1968年7月8日出生，汉族，住临湘市。
委托诉讼代理人：肖晶，临湘市民声法律服务所法律工作者。
上诉人湖南松奇旅游开发有限公司（以下简称“松奇公司”）因与被上诉人方玉云劳动争议纠纷一案，不服湖南省临湘市人民法院(2017)湘0682民初2226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
松奇公司上诉请求：对方玉云的经济补偿金减少至950元。事实和理由：2016年3月17日方玉云入职湖南五仙山旅游度假开发有限公司，从事服务工作，约定月工资为1900元。2017年4月1日湖南五仙山旅游度假开发有限公司移交松奇公司经营管理。方玉云自2017年4月1日至2017年7月19日被辞退之日止，共计在其公司工作3个月零18天。根据法律规定，支付经济补偿金为半个月工资即950元，并非一审判决的5700元。
方玉云答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
松奇公司向一审法院起诉请求：1.判令原告无需向被告支付失业保险金；2.对劳动仲裁的双倍工资减少至4940元；3.对劳动仲裁的经济补偿减少至950元。
一审法院认定的事实：1.原、被告提供的仲裁裁决书，真实性予以认定，该份仲裁裁决书中认定了以下事实：①被告于2016年3月17日入职五仙山公司，从事韶山公馆楼层服务员工作，约定工资1900元/月；②2017年4月1日，五仙山公司退场后，原告松奇公司接手韶山公馆等园区的经营管理，被告继续在韶山公馆从事服务员工作，工资待遇未变；③2017年7月19日，原告公司行政人事部发出通报，以被告不服从部门领导工作安排为由，将被告辞退；④原告公司未为被告缴纳失业保险。
2.2017年5月10日至2017年7月12日3个月均系原告松奇公司支付工资，每月金额约为1900元。
一审法院认为，本案有如下争议焦点：1.被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资计算标准；2.原告是否违法与被告解除劳动关系，如违法，那支付赔偿金的工作年限如何计算；3.原告是否应当支付被告失业保险待遇损失。
针对第1个争议焦点，经查明，2017年4月1日，原告接手经营韶山公馆直至将被告辞退，未与被告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，原告应当向被告每月支付二倍的工资，对此原告无异议，但原告认为仲裁裁决的二倍工资的工作时间不应为4个月，而为2.6个月，对此争议，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款之规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日，现原告于2017年7月19日解除了与被告的劳动关系，故原告向被告每月支付两倍工资的起算时间为2017年5月1日至2017年7月19日，共2个月零18天，故对原告的上述意见法院予以采纳，即原告应向被告支付未签订书面劳动合同工资差额4940元（工资1900元/月×2.6个月=4940元）。
针对第2个争议焦点，法院认为，原告系违法与被告解除劳动关系，支付赔偿金的工作年限应当将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，劳动者存在该条规定的六种情形之一的，用人单位可以单方与劳动者解除劳动关系。而本案中，作为用人单位的原告是以被告方玉云不服从部门领导工作安排为由将被告辞退，不属于第三十九条规定的任何一种情形，且原告未提供任何证据证明其是如何进行的工作安排以及方玉云是怎样不服从工作安排，同时，原告公司是单方以行政人事部发出的通报辞退被告，未依据该法第四十三条之规定，履行事先将理由通知工会的法定程序，故原告松奇公司系违法与被告解除劳动关系。故根据该法第八十七条关于“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，原告公司应当向被告支付赔偿金。
关于支付赔偿金的工作年限是否合并计算的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（以下简称《解释（四）》）第五条第一款规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿……新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”，本案中，被告于2016年3月17日入职五仙山公司，在该公司经营的韶山公馆从事服务员工作，工资标准为1900元/月，原告于2017年3月24日成立，4月1日接手经营管理韶山公馆后，被告仍在韶山公馆从事服务员工作，原告支付给被告的工资标准仍为1900元/月，即用人单位变更后，劳动者的工作场所、工作岗位与工资待遇均未变化，符合《解释（四）》第五条第二款第一项规定的“用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位”的情形，且原告并未提供证据证明五仙山公司将原职工进行了遣散安置，亦无证据证明五仙山公司支付了被告经济补偿，故对被告要求原告支付赔偿金时将在五仙山公司的工作年限合并计算为原告松奇公司的工作年限的意见，法院予以支持。
综上，被告方玉云的工作年限为1年零4个月，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算……”的规定，被告的经济补偿标准为1.5个月。再依据该法第八十七条的规定，原告应当支付方玉云赔偿金5700元（工资1900元/月×1.5个月×2倍=5700元）。
针对第3个争议焦点，法院认为，原告无需支付被告失业保险待遇损失。《中华人民共和国失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”，即被告只有在符合十四条规定的三个条件的情形下，才有权领取失业保险金和享受其他失业保险待遇。法院虽认定被告的工作年限应将原用人单位的工作年限与新用人单位的工作年限合并计算，但工作年限与劳动关系并非同一法律概念，工作年限是劳动者参与工作时间的长短，而劳动关系是指劳动者从事用人单位安排的有报酬的劳动，并接受用人单位各项管理的法律关系，即工作年限可合并计算，但劳动关系应自新用人单位与劳动者签订劳动合同或者存在事实上劳动关系起建立，因此，本案中原、被告之间的劳动关系系2017年4月1日建立。至原、被告解除劳动关系之日，双方之间的劳动关系仅3个月零18天，也就是说，原告即使按规定为被告缴纳失业保险费，也无法达到1年，且被告自身也未按规定履行缴费义务满1年，且在与原告解除劳动关系后，亦未办理失业登记。综上，被告不符合《中华人民共和国失业保险条例》第十四条规定的领取失业保险金和享受其他失业保险待遇的条件，因此也就不存在失业保险待遇损失，故原告无需向被告支付失业保险待遇损失。
综上所述，对原告的诉讼请求，法院部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款、第二款第一项以及《中华人民共和国失业保险条例》第十四条规定，判决：一、原告湖南松奇旅游开发有限公司于判决生效之日起十日内支付原告方玉云未签订书面劳动合同工资差额4940元及违法解除劳动关系赔偿金5700元，共计10640元；二、驳回原告湖南松奇旅游开发有限公司的其他诉讼请求。
二审期间，双方当事人对一审法院查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，二审争议的焦点为：关于支付赔偿金的工作年限是否合并计算的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿……新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”，一审法院依照最高院的司法解释规定，自方玉云20**年3月17日入职五仙山公司工作年限合并计算经济补偿金正确，应予维持。松奇公司认为经济补偿金不应合并计算的理由不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免收。
本判决为终审判决。
审判长 陈玉香
审判员 李明霞
审判员 曹 维
二〇一八年四月十三日
书记员 刘 叶