山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）��07刑终153号
原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋连皎，曾用名宋广灵，又名“三牛”男，1970年4月5日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：晋中市榆次区，住晋中市榆次区。2001年8月23日因犯寻衅滋事罪被山西省晋中市榆次区人民法院判处有期徒刑二年。2017年9月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被晋中市公安局城区分局取保候审，同年11月21日被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年12月11日被执行逮捕，现羁押于晋中市看守所。
山西省晋中市榆次区人民法院审理山西省晋中市榆次区人民检察院指控原审被告人宋连皎犯贩卖毒品罪一案，于2018年3月21日作出（2018）晋0702刑初22号刑事判决。原审被告人宋连皎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，晋中市人民检察院指派检察员曹峰云出庭履行职务，原审被告人宋连皎到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2017年8月30日19时许，民警根据掌握情况在榆次区使赵村内将涉嫌贩卖毒品人员宋连皎抓获，当场查获的物品中有2包共计0.92克透明晶体，均检出甲基苯丙胺成分。宋连皎贩卖毒品事实如下：
1、2016年12月初的一天，顾某手机联系向被告人宋连皎购买冰毒，宋连皎在榆次区顺城街太铁小区3-3-1201室向顾某50元出售冰毒约0.2克。
2、2017年2月中旬的一天，顾某手机联系向被告人宋连皎购买冰毒，宋连皎在榆次区顺城街太铁小区3-3-1201室向顾某150元出售冰毒约0.3克。
3、2017年3月初的一天，被告人宋连皎在榆次区使赵村出租屋内向顾某200元出售冰毒约0.3克。
4、2017年5月下旬的一天，被告人宋连皎在榆次区顺城街太铁小区3-3-1201室向顾���50元出售冰毒约0.1克。
5、2017年6月初的一天，被告人宋连皎在榆次区使赵村出租屋内向顾某出售冰毒约0.3克，毒资暂欠。
6、2017年7月初的一天，被告人宋连皎在顺城街太铁小区3-3-1201室向顾某200元出售冰毒约0.3克；
7、2017年8月29日11时许，被告人宋连皎在榆次区使赵村出租屋内向顾某出售冰毒约0.3克，毒资暂欠；
8、2017年3月初的一天，武某手机联系向被告人宋连皎购买毒品，后武某在顺城街太铁小区院内用现金向宋连皎购买300元的土制海洛因，重约0.1克；
9、2017年3月10日左右，武某在顺城街太铁小区附近用现金向被告人宋连皎购买300元的土制海洛因，重约0.1克；
10、2017年4月中旬的一天，武某在顺城街太铁小区附近用现金向被告人宋连皎购买300元的土制海洛因，重约0.1克；
11、2017年5月中旬的一天，武某在顺城街太铁小区附近用现金向被告人宋连皎购买300元的土制海洛因，重约0.1克；
12、2017年5月下旬的一天，武某在顺城街太铁小区附近用现金向被告人宋连皎购买300元的土制海洛因，重约0.1克；
13、2017年7月中旬的一天，武某在顺城街太铁小区附近用现金向被告人宋连皎购买300元的土制海洛因，重约0.1克；
14、2017年8月30日，在武某的车内（晋Ｋ×××××），武某用现金向被告人宋连皎购买300元的土制海洛因，重约0.1克。
综上，被告人宋连皎共贩卖土制海洛因共计3.42克。
原判认定上述事实的证据有：
1、晋中市公安局城区分局禁毒大队出具的抓获经过，证明：2017年08月30日19时许，该禁毒大队民警根据掌握情况在晋中市榆次区使赵村将贩卖毒品的嫌疑人宋连皎抓获，并当场从其随身物品中查获5包疑似毒品。
2、晋中市公安司法鉴定中心（晋中）公（司）鉴（理化）字{2017}68号毒品检验鉴定报告，鉴定结论为：从送检1407002017040068-003号、1407002017040068-005号、1407002017040068-009号检材中均检出甲基苯丙胺成分；送检的1407002017040068-008号检材中检出海洛因成分；送检的1407002017040068-001号、1407002017040068-002号、1407002017040068-004号、1407002017040068-006号、1407002017040068-007号检材中均未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮、甲卡西酮和咖啡因成分。
3、晋中市公安局城区分局公（晋中城区）鉴（毒）字{2017}365号毒化毒品检验报告书，鉴定意见为：送检的宋连皎尿液中吗啡-甲基苯丙胺均呈阳性。
4、晋中市公安局城区分局出具的扣押清单及称重笔录：证明扣押被告人宋连皎疑似毒品5包。其中2包透明晶体检出甲基苯丙胺成分，共计0.92克。
5、榆次区人民法于2001年8月23日作出的（2001）榆刑初字第203号刑事判决书，判决被告人宋连皎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
6、市直监管场所入所健康检查登记表，证明被告人宋连皎食道内有金属异物，不符合收押条件。
7、晋中市公安局城区分局出具的情况说明，证明2017年8月30日19时许，该队民警在榆次区使赵村将涉嫌贩卖毒品人员宋连皎抓获。于2017年8月31日已涉嫌贩卖毒品罪被该局宣布刑事拘留，同日经晋中市公安局监管卫生所体检，食道内有金属物，不符合收押条件。该局依法变更强制措施为取保候审。并根据其吸毒违法行为作出强制隔离戒毒2年的行政处罚。2017年9月1日送山西强制隔离戒毒所执行。2017年11月21日该队民警在山西省长治大辛庄强制隔离戒毒所对犯罪嫌疑人宋连皎宣布执行刑事拘留，羁押于晋中市看守所。
8、山西省强制���离戒毒所出具的证明材料，证明宋连皎戒毒期限2017年1月至2019年8月31日，2017年9月1日由晋中市公安局城区分局送该所执行，2017年9月21日由该所调长治大辛庄强制隔离戒毒所执行，2017年11月21日由晋中市公安局城区分局拘留。
9、被告人宋连皎户籍材料，与本院查明的被告人身份情况一致。
10、证人郭某1在侦查机关的证言及辨认笔录，证明在2017年2月份的一天，具体时间记不得了，顾小儿到该和宋连皎位于榆次区顺城街太铁小区3号楼3单元1201的出租房内，给了该300元现金，该给了顾某一小包冰毒，大约0.5克左右；第二次是2017年4月份的一天，具体时间不记得了，顾小儿到该和宋连皎位于榆次区顺城街太铁小区3号楼3单元1201的出租房内，当时顾某没钱，先欠该300元，该给了顾某一小包冰毒，大约0.5克左右；第三次2017年7月份的一天，顾小儿到该和宋连皎位于榆次区顺城街太铁小区3号楼3单元1201的出租房内，当时顾某没钱，先欠该300元，该给了顾某一小包冰毒，大约0.5克左右。第一次2017年7月份的一天，武玉林到该和宋连皎位于太铁小区3号楼3单元1201的出租房内，给了该200元现金，该给了武某一小包土制海洛因，大约不到0.05克；第二次是2017年8月28日，在顾小儿位于榆次区使赵村的出租房内，向该购买了100元的土制海洛因，大约0.03克，顾小二没钱先欠该的100元，第三次是2017年8月30日上午，在武某的车内，武某向该购买了100元土制海洛因，该给了武某一小包土制海洛因，约0.03克，因为用的武某的车，该没有向武某要钱。该和宋连皎是男女朋友关系。该辨认出宋连皎。
11、证人顾某在侦查机关的证言及辨认笔录，证明2016年12月初的一天，该电话联系“三牛”在榆次顺城街太铁小区3号楼3单元1201的租住房内��其用现金购买了50元冰毒约0.2克；2017年2月中旬的一天该电话联系“三牛”在榆次顺城太铁小区3号楼3单元1201的租住房内向其用现金购买了150元冰毒约0.3克；2017年3月的一天，该电话联系“三牛”在榆次使赵村该的租住房内用现金向其购买了200元冰毒约0.3克；2017年5月份下旬的一天，该电话联系“三牛”在榆次顺城街太铁小区3号楼3单元1201的租住房内向其用现金购买了50元冰毒约0.1克；2017年6月份的一天，该电话联系“三牛”在榆次顺城街太铁小区3号楼3单元1201的租住房内向其购买了300元冰毒约0.3克，这次该沒给钱，欠的了；2017年7月份的一天，该电话联系“三牛”在榆次顺城街太铁小区3号楼3单元1201的租住房内用现金向其购买了200元冰毒约0.3克；2017年8月29日，在使赵村该的出租房内向其用现金购买了200元冰毒约0.3克，该沒给钱，欠的了。该辨认出宋连皎就是向该出售毒品的人。
12、证人武某在侦查机关的证言及辨认笔录，证明2017年3月初的一天，该电话联系宋连皎在太铁小区院内向其购买了价值300元的土制海洛因约0.1克多；2017年3月10日，该电话联系宋连皎在太铁小区向其购买了价值300元的土制海洛因约0.1克；2017年4月中旬的一天，该电话联系宋连皎在太铁小区院里向其购买了价值300元的土制海洛因约0.1克；2017年5月中旬的一天，该电话联系宋连皎在太铁小区院里向其购买了价值300元的土制海洛因约0.1克；2017年5月下旬的一天，该电话联系宋连皎在太铁小区院里向其购买了价值300元的土制海洛因约0.1克；2017年7月中旬的一天，该电话联系宋连皎在太铁小区院里向其购买了价值300元的土制海洛因约0.1克；2017年8月30日，宋连皎电话联系该要用该的汽车，上午10时许，该在使赵某附近加油站接上宋连皎和郭某1后，向宋连皎购买价值300元的土制海洛因约0.1克。该辨认出宋连皎就是向该出售毒品的人。
13、被告人宋连皎在侦查机关的供述及辨认笔录，证明2016年12月初的一天，顾某电话联系该购买冰毒，该让顾小儿在位于榆次区顺城街太铁小区3号楼3单元1201该的租住房里，卖给其50元的冰毒约0.2克，给的该现金；2017年2月中旬的一天，顾小儿电话联系该在顺城街太铁小区3号楼3单元1201该的租住房里卖给其150元的冰毒约0.3克，给的该现金；2017年3月初的一天该给顾晓儿打电话后该到使赵村的租住房里卖给顾某200元冰毒约0.3克，该给的现金；2017年5月下旬的一天，顾小儿给该打电话在顺城街太铁小区3号楼3单元1201该的租住房里卖给其50元冰毒约0.1克，给的是现金；2017年6月初的一天，该给顾小儿打电话后该在榆次使赵村顾小儿的租住房里，该卖给其300元的冰毒约0.3克，这次沒给该钱欠的了；2017年7月初的一天，顾某电话联系该购买冰毒，在榆次顺城街太铁小区3号楼3单元1201该的租住房里卖给其200元冰毒约0.3克，给的是现金；2017年8月29日11时许，当时该和郭某1在顾某家住的了，他向该购买200元冰毒约0.3克，这次沒给该钱欠的了。2017年3月初的一天，武某电话联系该购买毒品，在顺城街太铁小区院里卖给其300元土制海洛因月0.1克，给的是现金；2017年3月10日左右的一天，武某电话联系该在顺城街太铁小区外面，卖给其300元土制海洛因约0.1克，给的是现金；2017年4月中旬的一天，武某电话联系该在顺城街太铁小区外面，该卖给其300元的土制海洛因约0.1克，给的是现金；2017年5月中旬的一天，武某电话联系该在顺城街太铁小区院里，卖给其300元土制海洛因约0.1克，给的是现金；2017年5月下旬的一天，武某电话联系该在顺城街太铁小区外面卖给其300元土制海洛因约0.1克，给的是现金；2017年7月中旬的一天，武某电话联系该在顺城街太铁小区外面，该卖给其300元土制海洛因约0.1克，给的是现金；2017年8月30日10时许，该电话联系武某，想用武某的车去妇幼给郭某1看病，后武某在使赵某加油站接上该们，在武某车里，武某向该购买了300元的土制海洛因约0.1克，给的是现金。
原审法院认为，被告人宋连皎违反国家对毒品的管理制度，以非法获利为目的多次贩卖土制海洛因共计3.42克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处，公诉机关指控成立。鉴于被告人宋连皎在审理期间选择自愿认罪，依法酌情对其予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定��判决：一、被告人宋连皎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币一千元。二、被告人宋连皎违法所得二千七百五十元予以追缴。三、公安机关扣押的疑似毒品五包予以没收。
上诉人宋连皎提出的主要上诉理由是：1、郭某1的证言与武某的证言所反应的事实存在矛盾。2、其是在2017年8月29日19时许被抓捕的，办案单位出具的证据中其是在2017年8月30日19时许被抓捕的，因此一审判决中的证人郭某1、顾某、武某的证言与事实不符。
出庭履行职务的检察员的意见是：原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，上诉人宋连皎提出的上诉理由不能成立，应维持原判。
经审理查明：2016年12月至2017年8月30日，上诉人宋连皎多次向顾某、武某出售甲基苯丙胺（冰毒）、海洛因共计2.5克。2017年8月30日，上诉人宋连皎被抓获，侦查人员当场查获其0.92克甲基苯丙胺。原审法院在判决书中分项列举了认定本案的证据，所列的证据均在庭审中经过质证，查证属实。本院予以确认。
本院认为，上诉人宋连皎违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖甲基苯丙胺、海洛因共计3.42克，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人宋连皎提出其被抓捕时间是8月29日、一审判决所列的证人郭某1、顾某、武某的证言与事实不符，存在矛盾的意见，经查，侦查机关出具的情况说明证明上诉人宋连皎被抓获的时间为8月30日，其被抓捕的时间还有证人武某、郭某1陈述和其本人供述等证据印证，足以证明其被抓获的时间为8月30日，另证人郭某1、顾某、武某的陈述与上诉人宋连皎的供述相互印证，证明一审判决所认定的宋连皎向顾某、武某贩卖毒品的事实。上诉人宋连皎对其提出的上诉理由没有提供相应证据证实，本院不予采纳。出庭履行职务的检察员提出应维持原判的意见正确，本院予以采纳。综上，原审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 尹小燕
审判员 范 波
审判员 张 晖
二〇一八年五月二十八日
书记员 许晓茹