新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)新42民终1024号
上诉人（原审原告）：胡荣亮，男，1955年8月15日出生，汉族，从事建筑相关工作，现住新疆塔城地区乌苏市。
被上诉人（原审被告）：乌苏市鹏晟丰地膜回收再生科技有限公司，住所地：新疆塔城地区乌苏市乌伊公路68号化工园区管委会办公室一楼。
法定代表人：龚建萍，系该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：李强，男，1965年6月16日出生，汉族，系乌苏市鹏晟丰地膜回收再生科技有限公司股东，住新疆塔城地区乌苏市。
被上诉人（原审被告）：李海舰，男，1971年12月14日出生，汉族，系乌苏市鹏晟丰地膜回收再生科技有限公司股东及乌苏市鹏程植保机械有限责任公司法定代表人，住新疆奎屯市。
委托代理人：詹海月，女，1973年6月23日出生，汉族，系乌苏市鹏程植保机械有限责任公司会计，住新疆塔城地区乌苏市。
上诉人胡荣亮因与被上诉人乌苏市鹏晟丰地膜回收再生科技有限公司（以下简称鹏晟丰公司）、被上诉人李强、被上诉人李海舰建设工程施工合同纠纷一案，不服乌苏市人民法院（2017）新4202民初882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案受理后，依法组成合议庭于2017年10月9日公开开庭进行了审理，上诉人胡荣亮、被上诉人鹏晟丰公司的法定代表人龚建萍、被上诉人李强、被上诉人李海舰的委托代理人詹海月到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
胡荣亮上诉称，一审判决以胡荣亮未举证证实鲁能公司有资质可以加工钢结构，其加工的钢结构合格，胡荣亮的上述行为属于未履行合同义务及万金轴承店业主和杨敬飞未出庭证实胡荣亮支付了基础加工费，胡荣亮也未提供施工完毕、加工合格的证据驳回了胡荣亮的诉讼请求是完全错误的。首先，关于鲁能公司的资质问题，鲁能公司是一家专门加工生产钢结构的公司，鲁能公司当然有资质和营业执照。鲁能公司的资质与本案没有直接关系，关键是胡荣亮提供证据证实了与鲁能公司履行了钢结构加工合同。鲁能公司原本向一审法院提交申请以第三人参加到本案诉讼中，但因李强未到庭，牵涉送达问题，鲁能公司又撤回了申请。一审法院也应当依职权通知鲁能公司参加本案的诉讼。其次，胡荣亮与被上诉人签订合同后，就进行了前期预埋件工程，并提供了证据证实。同时，前期基础预埋件工程根本不需要验收，合同中对此也未作约定。因此，一审法院认为胡荣亮未提供安装、施工完毕、验收合格的证据与事实情况完全相反。胡荣亮的诉讼请求有充足的事实和法律依据，请求依法撤销一审判决，改判解除《工程承包合同书》，由李强向胡荣亮支付建设工程施工费及材料款456244元、违约金4300元，合计460544元。
鹏晟丰公司答辩称，至今没有见过胡荣亮的资质及手续，合同上没有法定代表人的签字，也没有加盖鹏晟丰公司的公章。该份合同应为无效合同。胡荣亮也没有给鹏晟丰公司干活。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
李强答辩称，合同是无效的，胡荣亮也没有给李强或者公司干活。请求驳回胡荣亮的上诉。
李海舰答辩称，胡荣亮没有资质，李海舰不认可，请求驳回胡荣亮的上诉。
胡荣亮向一审法院起诉请求：1.解除与被告签订的《工程承包合同书》；2.判令三被告共同向胡荣亮支付建设工程施工及材料款456244元，违约金4300元，合计460544元；3.案件诉讼费由三被告承担。
一审法院认定事实：2014年10月8日胡荣亮与李强签订了《工程承包合同书》，合同约定：(1)由胡荣亮为李强承建钢结构厂房，包工包料，工程总造价860000元，总工期30日;(2)李强应当在签订合同三日内付合同总价30%的材料款，部分钢架进场付合同总价30%的进度款，钢架安装完毕付合同总价20%的材料款，工程竣工验收合格后三日内支付合同总价97%工程款，质保金为总造价的3%,该工程款保质期为一年;(3)胡荣亮向被告提供有关材料发票,一方违约除赔偿损失外，还应承担工程总造价0.5%的违约金;(4)工程依照李海舰认可的图纸设计要求，按照国家标准验收；工程具备竣工验收条件后，胡荣亮向李强提交竣工验收申请，李强应在接到报告七日内进行验收，逾期不验收视为工程合格;该合同由李强、胡荣亮签字。
另查明:1、该合同未加盖乌苏市晟丰农业科技有限责任公司印章，也没有法人代表龚建萍及李海舰的签字。2、在胡荣亮提供的”乌苏工业园区钢结构厂房工程方案图纸”上，李海舰签名并注明”同意按图施工”。3、2014年10月9日胡荣亮向乌苏市万金轴承店支付M24×800螺栓款10080元；2014年10月10日胡荣亮向杨敬飞支付基础施工费26000元，胡荣亮向法庭出具收据各一份，但乌苏市万金轴承店业主及杨敬飞未出庭证实收据的真实性。4、2014年10月11日胡荣亮与乌鲁木齐鲁能天通钢结构有限公司签订了《钢结构加工合同》，由该公司按照胡荣亮提供的图纸加工定做生产钢结构材料，总价款427410元，并由胡荣亮向该公司预付了50000元，但乌鲁木齐鲁能天通钢结构有限公司未出庭证实《钢结构加工合同》的真实性。5、胡荣亮陈述乌鲁木齐鲁能天通钢结构有限公司加工制作的钢结构材料目前仍存放在该公司库房，该公司是否有资质、有营业执照可以加工钢结构材料，该加工材料是否质量合格，胡荣亮未提交证据，并且被告未对该钢结构材料进行验收。6、乌苏市晟丰农业科技有限责任公司对李强与胡荣亮的签订的《工程承包合同书》不予认可。
一审法院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任；该案中，胡荣亮与李强签订了《工程承包合同书》，该合同是双方当事人真实意思的表示，且内容不违反有关法律、法规的规定，该合同合法有效，有效合同签订后对双方当事人均具有约束力，任何一方不履行或不完全履行协议，依法应承担相应的违约责任；双方在该合同第五项约定,合同签订后李强支付30%的材料款，部分钢架进入工地付30%工程进度款，钢架安装完毕后付20%材料款，工程验收完毕后付97%的工程款；胡荣亮在庭审中陈述，双方签订合同后，李强并未向胡荣亮支付30%的材料款，胡荣亮与乌鲁木齐鲁能天通钢结构有限公司签订《钢结构加工合同》后，该公司进行钢架加工并完成后存放在公司内，因胡荣亮未支付加工费用，并且该公司加工的钢架是否质量合格，公司是否有资质，有营业执照可以加工钢架构，胡荣亮未向法庭提交证据予以证实；故胡荣亮的上述行为属于未履行合同义务；对胡荣亮称已经支付乌苏市万金轴承店螺栓款10080元，支付杨敬飞基础施工费26000元的诉讼请求，因万金轴承店业主及杨敬飞未出庭证实胡荣亮已支付其费用，也未提供杨敬飞基础施工进行安装、施工完毕并验收合格的证据，对该项诉讼请求一审法院不予支持。遂判决如下：驳回原告胡荣亮的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。另查明，乌苏市晟丰农业科技有限责任公司于2017年7月31日名称变更为乌苏市鹏晟丰地膜回收再生科技有限公司。
本案的争议焦点：1.《工程承包合同书》是否有效，如有效是否应当被确认解除；2.《工程承包合同书》是否实际履行,上诉人主张的建设工程施工费及材料款456244元、违约金4300元的请求是否成立,如成立，李强是否应当支付上述款项。
本院认为，民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，乌苏市晟丰农业科技有限公司成立于2014年11月13日，并于2017年7月31日更名为乌苏市鹏晟丰地膜回收再生科技有限公司。李强和李海舰是鹏晟丰公司的发起人，案涉工程是为鹏晟丰公司建钢结构厂房。李强以自己的名义与胡荣亮于2014年10月8日签订《工程承包合同书》，该合同书是双方真实意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定为有效合同。李强作为发起人为设立公司以自己名义与胡荣亮签订《工程承包合同书》。胡荣亮作为合同相对人在二审庭审中明确要求李强承担合同责任，李海舰、鹏晟丰公司不承担合同责任。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第二条的规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。因此，本院对胡荣亮要求由李强承担案涉合同责任的主张予以支持。
胡荣亮、李强应当按照合同约定全面履行自己的义务。关于《工程承包合同书》是否实际履行。案涉工程的预埋工程已完成。胡荣亮诉称其依据合同约定，按照李海舰签字确认的施工图纸对预埋件、预埋螺栓进行了施工并购买了钢结构材料。李强则辩称预埋件、预埋螺栓由其自己的工人施工，钢结构部分由克拉玛依祥亿建材有限责任公司承建施工。由于《工程承包合同书》约定工期为30天，工期紧且合同签订时已经渐入冬季。胡荣亮本着对发起人李强签订的合同及发起人李海舰签字确认的施工图纸的信赖积极组织施工并购买施工材料符合客观实际。李强抗辩称胡荣亮没有资质，不能对涉案工程进行施工，但其并未提供证据证实其主张。同时，李强辩称自己的施工队对预埋件、预埋螺栓进行了施工，在本案发回重审前的二审庭审中李强当庭陈述是奎屯龙坤钢结构公司干的基础预埋的活，有签订的合同，钱都给对方付了，有发票。李强对案件基本事实的陈述前后矛盾，不符合客观实际且其提供的证据不能证实其主张，亦不能否定胡荣亮举证的购买螺栓的收据及施工工人的证言的证明力。故，本院对李强的抗辩不予采信，本院确认预埋件、预埋螺栓由胡荣亮施工完成。
关于《工程承包合同书》是否应被确认解除。胡荣亮依约履行了预埋件、预埋螺栓的前期施工义务，但李强未按照合同约定履行支付工程价款的义务，且案涉工程已被发包给案外人施工，致使不能实现合同目的，符合合同的法定解除条件。胡荣亮作为案涉工程的承包人请求解除《工程承包合同书》，本院予以支持。因此，本院确认胡荣亮与李强于2014年10月8日签订的《工程承包合同书》解除。
由于李强的违约行为导致合同解除，胡荣亮对预埋件、预埋螺栓的基础工程进行了施工，李强应向胡荣亮支付预埋件、预埋螺栓的施工费及材料费36080元。胡荣亮为了履行合同约定按照施工图纸设计要求与乌鲁木齐市鲁能天通钢结构有限公司签订了钢结构加工合同并支付了50000元钢结构加工货款。由于李强单方原因导致《工程承包合同书》不能履行，且为案涉工程加工定做的钢结构材料属定制品，不能另作他用。因此，李强应向胡荣亮支付购买钢结构材料费420164元，胡荣亮从乌鲁木齐市鲁能天通钢结构有限公司加工定做的钢结构材料的所有权归属李强。综上，李强应向胡荣亮支付施工费及材料费456244元（36080元+420164元）。李强未按合同约定支付工程进度款，且在胡荣亮未违约，《工程承包合同书》未解除的情况下，将工程另行发包给案外人施工，应当按照双方合同约定承担工程总造价的0.5%的违约金即4300元。
综上，胡荣亮的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定事实错误，适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国合同法》第六条、第九十四条第（四）项、第九十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第一条、第二条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销乌苏市人民法院（2017）新4202民初882号民事判决；
二、确认上诉人胡荣亮与被上诉人李强于2014年10月8日签订的《工程承包合同书》解除；
三、被上诉人李强于本判决生效之日起十日内向上诉人胡荣亮支付施工费及材料费456244元；
四、被上诉人李强于本判决生效之日起十日内向上诉人胡荣亮支付违约金4300元；
五、被上诉人乌苏市鹏晟丰地膜回收再生科技有限公司、被上诉人李海舰在本案中不承担责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8208元，二审案件受理费8208元（胡荣亮已预交二审案件受理费8202元），合计16416元，由被上诉人李强负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 印新红
审 判 员 刘 琳
代理审判员 张 玲
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 刘楚妍