福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终1086号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人(原审被告人)谯明山，男，1978年2月13日出生于四川省岳池县，汉族，小学文化，无固定职业，家住岳池县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月4日被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人谯明山犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月24日作出（2017）闽0582刑初883号刑事判决。原审被告人谯明山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员温某出庭履行职务。上诉人谯明山到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2016年9月3日23时许，被告人谯明山在福建省泉州市丰泽区田园村“悦豪”酒店附近一超市门口，以人民币300元的价格贩卖1小包重0.7克的甲基苯丙胺（冰毒）给唐某时，被公安机关当场抓获。现场从唐某处调取到上述交易的毒品，并从被告人谯明山处扣押到毒资人民币300元及其用于联系毒品交易事宜的手机1部，另从被告人谯明山住处扣押到3包共重138.88克的甲基苯丙胺片剂（麻古）。案发后，上述毒品除去送检样品后均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人唐某的证言、辨认笔录及照片，证实其为了配合公安机关抓获一名曾多次卖给其毒品的毒贩谯明山，2016年9月3日晚，其电话联系谯明山求购1个冰毒，双方谈妥1个价格人民币300元，约定在泉州市丰泽区田园村悦豪酒店旁边的一家便利店门口交易，当其与谯明山交易完成后即被民警当场查获。
2.证人张某的证言、辨认笔录及照片，证实2016年9月上旬的一天下午，其听说前夫万某在三明被警察抓了，就想帮万某整理一下租房，后其找租住在万某隔壁的谯明山拿钥匙进入万某的租房，谯明山也来帮忙，谯说有些东西要拿去用，其就同意并整理一些东西给谯明山，但没有注意到是否有1包透明塑料袋包装的红色药片，其不知道什么是麻古。
3.证人万某的证言，证实谯明山租住在其隔壁，公安机关从谯明山的租房内查获的3包麻古的来源其并不清楚。
4.证人吴某的证言、辨认笔录及照片，证实谯明山、万某均是其租户，谯明山住207号房间，万某住206号房间，其出租房一旦出租就会由租户自己换锁。
5.受案登记表、抓获及破案经过、工作说明，证实案件的侦破经过及被告人谯明山的归案情况。
6.手机通话清单，证实2016年9月3日晚，证人唐某与被告人谯明山有多次通话；谯明山与“老乡”有多次电话联系。
7.调取证据清单、扣押决定书、笔录、清单、称量笔录、取样笔录、照片、检验报告书，综合证实案发后公安机关从证人唐某处调取到1包净重0.7克的甲基苯丙胺；从被告人谯明山处扣押到3包共净重138.88甲基苯丙胺片剂、人民币300元、VOGOG牌手机1部。
8.毒品实物缴交收据，证实涉案的毒品除送检的检材外，剩下的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
9.户籍信息，证实被告人谯明山的身份等基本情况。
10.被告人谯明山的供述、辨认笔录及照片，称2016年9月3日晚，唐某通过电话向其求购冰毒，其为了能蹭吸冰毒，便电话联系一个“老乡”拿了300元的冰毒，当日23时30分许，其与唐某在泉州市丰泽区田园村悦豪酒店旁边的一家便利店门口交易时，被民警当场查获。民警当场从其处扣押到其与唐某及“老乡”联系用的手机1部、现场交易的毒资300元。后民警在其独自租住的租房内搜出3包麻古，其中1包是其在帮万某的妻子整理万某的租房时发现的，当时万某的妻子问其这是什么东西，其回答是毒品麻古，万某的妻子就说谁要谁拿走，其就把这包麻古拿走并藏在其租房的床垫下，另外2包从其衣柜里查获的其不知道是谁放在那里的。
原判认为，被告人谯明山的行为已构成贩卖毒品罪。据此，依法判决：一、被告人谯明山犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产三万元；二、扣押到的作案工具手机1部及毒资人民币300元，由扣押机关予以没收，上缴国库。
上诉人谯明山诉称，其只是代唐某购买毒品，并未获利，在其租房内查获的毒品不是其所有的，原判量刑过重，请求从轻改判。
出庭检察员提出，证人唐某的证言证实其向上诉人谯明山直接联系交易毒品的事宜，事后亦是二人进行交易后被侦查机关抓获，足以证实谯明山贩毒的事实；上诉人诉称在其租房内查获了大量毒品并非其所有，但现有证据证实该房间只有上诉人自己有钥匙，且不能得到万某及张某的证言的印证，故可认定系其所有，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人谯明山犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
上诉人谯明山诉称其只是为唐某代购毒品，经查，证人唐某的证言证实其通过手机与上诉人联系毒品交易的事宜，后二人在约定地点进行交易后，被公安机关抓获，可认定上诉人谯明山贩卖毒品的事实，该意见不能成立，不予采纳。上诉人谯明山诉称公安机关从其租房床垫下查获的毒品是万某的妻子即证人张某在明确知道是毒品后送的，从衣柜里查获的毒品可能是万某存放的，该诉称的意见不能得到万某及张某的确认；故上述毒品系在上诉人谯明山独自租住的租房内隐秘位置处查获，应计入上诉人谯明山贩卖的毒品数量。
本院认为，上诉人谯明山违反国家对毒品的管制规定，贩卖甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂共重139.58克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判定罪准确。原判鉴于本案的犯罪事实、情节对上诉人谯明山予以科刑，量刑适当。上诉人谯明山请求再予从轻处罚的意见，缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳。原判审判程序合法。出庭检察员的出庭意见正确，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾泽龙
审 判 员 蔡斯哲
代理审判员 蒋小勇
二〇一七年九月三十日
书 记 员 林超展
附：法律适用
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。