广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤15刑初160号
公诉机关广东省汕尾市人民检察院。
被告人陈旭升，男，1983年4月8日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化，住陆丰市。因本案于2014年4月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月29日被执行逮捕。现羁押于广东省陆丰市看守所。
辩护人郑才利、黄艾生，广东财富东方律师事务所律师。
汕尾市人民检察院以汕检公刑诉（2015）21号起诉书指控被告人陈旭升犯非法持有毒品罪一案，于2015年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2015年4月13日作出（2015）汕尾中法刑一初字第23号刑事判决。宣判后，被告人陈旭升不服，提出上诉。广东省高级人民法院于2016年6月13日作出（2015）粤高法刑一终字第264号刑事裁定，认为原判认定的事实不清，证据不足，撤销原判，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员李杰出庭支持公诉。被告人陈旭升及其辩护人郑才利、黄艾生到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕尾市人民检察院指控，2014年4月22日上午10时许，陆丰市公安局在陆丰市甲子镇东湖开发区进行清查，当清查至陆丰市甲子镇东湖开发区四巷16号之二的平楼时，被告人陈旭升拒不开门接受公安机关清查，并从该楼的楼顶逃跑时被公安民警发觉，被告人陈旭升在逃跑过程中便将一个内装有锡纸的矿泉水瓶和一个装有毒品冰毒的黑色塑料袋抛弃。当被告人陈旭升逃跑至四巷15号洪某的家中时被公安民警抓获，后被公安民警押回其当日吸毒并居住的甲子镇东湖开发区四巷16号之二的平楼，公安机关在该平楼一楼的茶几上查获疑似毒品2小包。随后，公安机关又在甲子镇东湖开发区四巷15号平楼与16号平楼之间的小巷内查获被告人陈旭升在逃跑时抛下的用黑色塑料袋包装的疑似毒品2小包。经汕尾市公安司法鉴定中心检验鉴定，在甲子镇东海开发区四巷16号之二的平楼内查获的疑似毒品2小包，净重分别为16.45克、4.78克，均检出甲基苯丙胺成分；在甲子镇东湖开发区四巷15号平楼与16号平楼之间的小巷内查获的疑似毒品2小包，净重分别为152克、16.72克，均检出甲基苯丙胺成分。
为证明上述事实，公诉机关向法庭出示了物证、书证、鉴定意见、现场勘查笔录、证人证言、被告人供述等证据。
公诉机关认为，被告人陈旭升非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人陈旭升辩解，2014年4月21日晚上范常住请我到其居住的房屋一起吸毒，至第二天上午公安人员来检查时我因为害怕就从楼顶上逃跑。在房屋一楼茶几上查获的毒品不是我的，我没有在逃跑过程中丢弃毒品。
其辩护人提出，案发的四巷16号之二楼房不属于被告人陈旭升所有或租住的楼房，在该楼房一楼茶几上查获的2小袋毒品与被告人陈旭升无关。装有锡纸的矿泉水瓶和装有2袋毒品的黑色塑料袋是在远离案发楼房的巷子里查获的，也与被告人陈旭升无关。证人洪某、李某1均没有亲自看见被告人陈旭升向巷子里丢弃物品，不能证明在巷子里发现的矿泉水瓶和装有毒品的黑色塑料袋是被告人陈旭升丢弃的，尤其是与矿泉水瓶同时发现的装有毒品的黑色塑料袋居然被侦查人员遗留在现场，然后由证人李某1一直看守10多个小时才被民警取走带回派出所更具有戏剧性，事实经过存疑。本案所有的证据均不能证明被告人陈旭升与查获的毒品有关系，在被告人陈旭升身上没有查获任何毒品，公诉机关指控被告人陈旭升犯非法持有毒品罪的事实不清，证据不足，应认定被告人陈旭升无罪。
经审理查明，2014年4月22日上午陆丰市公安局巡警大队在陆丰市甲子镇东湖开发区开展清查行动，上午10时许清查至该开发区四巷16号之二的平楼时，在平楼内吸毒的被告人陈旭升不开门配合检查，立即冲上楼顶天台向相邻的李某1、洪某家天台逃跑，并在逃跑过程中将一个装有锡纸的5升矿泉水瓶丢进李某1家与洪某家之间的巷子。随后，公安民警将逃跑至洪某家中躲藏的被告人陈旭升抓获并将其带回四巷16号之二的平楼，在洪某家左侧的巷子内提取被告人陈旭升丢弃的5升矿泉水瓶一个，在被告人陈旭升吸毒的四巷16号之二平楼一楼茶几上查获2小包毒品冰毒，净重分别为16.45克和4.78克，以及吸管等吸毒工具。接着，负责清查的陆丰市公安局巡警大队将现场抓获的被告人陈旭升及查获的上述涉案物品移交给当地瀛北派出所处置。当日晚上22时许，瀛北派出所根据洪某的举报重返现场，在洪某家左侧上午巡警大队查获矿泉水瓶的巷子里发现一个黑色塑料袋，在黑色塑料袋内查获2包毒品冰毒，净重分别为152克和16.72克。
认定上述事实有公诉机关提供并经庭审出示、质证的下列主要证据予以证明：
1.户籍证明，证实被告人陈旭升的出生日期及户籍住址等身份基本情况。
2.陆丰市公安局受案登记表、立案决定书，证实2014年4月22日上午10时许该局在甲子镇东湖开发区四巷开展清查工作过程中发现陈旭升有吸毒嫌疑，并现场缴获2小包晶状体疑似冰毒。该局决定予以立案侦查。
3.陆丰市公安局巡警大队及瀛北派出所出具的抓获经过，证实2014年4月22日10时许，该局巡警大队在对甲子镇东湖开发区四巷16号房屋进行清查时，发现有人从该房屋一楼往屋顶逃窜至隔壁第二栋的房屋，后被该大队抓获，在两间房屋中间的小巷内发现一个内装有锡纸的怡宝5升矿泉水瓶并带到开发区四巷16号房屋的一楼茶几上，同时在该房屋一楼茶几上当场查获结晶状疑似冰毒少许（未清理）。后经请示局领导同意，将当场抓获的犯罪嫌疑人和查获的结晶状疑似冰毒移交给当地瀛北派出所处置。瀛北派出所到达现场接案后，在现场房屋一楼茶几上查获用透明封口袋包装的2小包疑似毒品冰毒，总毛重约22.7克。当日晚上22时许，瀛北派出所接到群众洪某的举报后，在洪某与李某1家中间的巷子里查获用透明封口袋包装的2袋疑似毒品冰毒，总毛重约180.9克。
4.陆丰市公安局现场检测报告书，证实被告人陈旭升的尿液经甲基安非他明检测试剂检测，结果呈阳性，系吸毒人员。
5.陆丰市公安局瀛北派出所现场勘查笔录、勘查平面示意图、扣押清单及现场照片，证实：（1）2014年4月22日上午10时许，该所与巡警大队交接案件后于10时21分至36分在见证人的见证下对甲子镇东湖开发区4巷陈旭升吸毒的一间房屋进行勘验。在该房屋一楼大厅茶几上查获用透明小封口袋包装的结晶状疑似毒品2小包，重约17.5克和5.2克，吸管8条，装着锡纸的5升矿泉水瓶1个，手机1部（号码134××××9333）。上述查获的物品均已登记扣押，物证及勘查现场情况已拍照附卷。（2）同日晚上22时许，居住在甲子镇东湖开发区4巷的居民洪某向该所反映，称在其房子旁的小巷内有疑似毒品的物品，随后该所在见证人的见证下于当晚22时11分至22分对现场进行勘验。现场位于甲子镇东湖开发区4巷洪某与李某1家之间的小巷，在巷内查获结晶状疑似毒品2袋（一大一小，用透明封口袋包装，重约163.6克和17.3克）。查获的疑似毒品已扣押，物证及勘查现场情况已拍照附卷。
6.租房合约，证实位于甲子镇东湖开发区四巷16号之二的楼房属范某所有，于2014年2月出租给叶乃搿使用。
7.广东省汕尾市公安司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字[2014]183号、184号刑事化验检验报告，证实在甲子镇东湖开发区4巷16号之二的房屋一楼茶几上查获送检的结晶状疑似毒品2小包，净重分别为16.45克和4.78克，均检出甲基苯丙胺成分；在甲子镇东湖开发区4巷洪某家与李某1家之间的小巷查获送检的结晶状疑似毒品2包，净重分别为152克和16.72克，均检出甲基苯丙胺成分。
8.陆丰市公安局瀛北派出所出具的说明，证实2014年4月22日晚22时许在抓获陈旭升现场附近的巷子里查获的2袋晶体状疑似冰毒毛重约180.9克，由于现场遭破坏无法提取指纹。在陈旭升吸毒的房子查获扣押的装有锡纸的5升矿泉水瓶，是当时的清查人员从巷子中提取后放在该房子一楼的。抓获陈旭升吸毒的房子地址是甲子镇东湖开发区四巷16号之二，邻居李某1的房子地址是甲子镇东湖开发区四巷16号之一，该二间房子属于同一座厝地。
9.证人李某1的陈述：昨天（2014年4月22日）上午10时许，我正在家中拖地，后来有许多穿制服的警察及公安武警从我家巷子的右边往我家逐户清查过来，同志对我家清查完后要对我家左边那家人清查时，因为那家人铁门锁着没人开门，后同志就在门口叫门，叫了20分钟。当时我就在自己家门口看热闹，突然听到有东西砸在我家一条窄巷子里“砰”的声音，声音很大，后有同志到巷子里取走一个矿泉水瓶，但巷子里还有一个黑色的袋装有东西没人带走，后同志对那间房子进行清查并带走一名男子。当时我不知道同志没有把那个装有东西的黑色袋子和矿泉水瓶一起拿走，待清查的同志离开后，我才发现那个黑色袋子没有拿走。因当时那个黑色袋子是在靠近巷口的地方，我怕被人拿走或猫、狗咬走，我就拿一把扫把将那袋东西往巷子里面推进一点，后在晚上10时许，有几名民警到巷子里把那袋东西取走。我不知道丢在巷子中的是什么东西，只看见有一黑色袋子装有东西，当时那袋子丢落在巷子中的外边，没有人打开来看，后来是我用扫把推进巷子中段。东西是从楼上丢下来的，我不清楚是什么人丢的，没有看见楼上有什么人，只听到东西砸在巷子“砰”的声音。我可以确认那袋东西是昨天（清查）那个时间段丢在巷中的，当时巷子是上锁的，从我发现到晚上公安民警到现场带走，没有其他人动过。
10.证人洪某的陈述及辨认笔录：2014年4月22日上午10时许，当时有许多公安机关的人过来附近清查，我就在家门口看热闹。清查到我家左边最后一间时，里面的人好像不开门，耗了大约20多分钟，我站的旁边的巷子忽然“碰”的一声，我一看，见到巷子里多了一个5升的矿泉水瓶和一个黑色塑料袋，这时那些公安人员说楼上有人跳过去了。于是一群人就开始在我左边的邻居进行搜查，又来我家搜，结果在我家二楼将一名男子抓走了，我不认识这个男子，随后巷子里的那个矿泉水瓶也被公安同志带走了，袋子没拿。没开门的那间房子在我家隔壁的第二间，是范某的房子，平时是锁着的，没注意什么人出入。当时矿泉水瓶及黑色塑料袋在巷子口里面，后来我邻居李某1怕那个塑料袋被猫狗叼走就拿东西往巷子里推了推，我没有看见里面装的是什么东西。我当时只听到“砰”的一声，没有看见楼上有人跳过去。公安民警在我家抓到那名男子时我没有发现周围的人在逃跑，当时清查人员拿走矿泉水瓶时场面混乱，有很多围观的人，我不清楚黑色袋子是否被拿走，待清查人员离开后我才发现黑色袋子没有拿走。我确定东西是从楼上丢下来的，因为我当时就在巷子旁，而且巷子平时我是锁着的。
证人洪某在混杂照片中辨认出被告人陈旭升就是在其家中被抓获的男子。
11.证人李某2、李某3的证言，证实她们是房屋中介，2014年2月份她们二人经手介绍将位于东湖开发区16号的房子租给一名叫叶乃搿的男子，房屋的屋主是范某。
12.证人范某的证言，证实其因全家外出，故将位于东湖开发区四巷16号闲置的房子通过中介李某3于2014年2月份租给一名叫叶乃搿的男子，租金每年11500元。
13.被告人陈旭升的供述及辨认笔录：2014年4月21日晚我与范常住在甲子镇阳光大道相遇，范常住让我送他一程，到了甲子镇东湖开发区四巷范常住住的房子后，他问我是否要进去吸几口冰毒，我就跟他进去。范常住开门进入房子后，在一楼茶桌上就放有2小包冰毒及吸毒工具。凌晨2时许，我与范常住一起吸食冰毒，4时许，范常住说要去休息，就上楼了，我一个人在楼下看电视。第二天上午10时许，我正在那房子看电视，突然听到巷中有狗吠的声音，后有人在外面敲门并喊屋里有没人，因为我有吸毒心虚，就马上往三楼上跑，在楼上看见下面有好多警察，就连忙从阳台跳到隔壁两栋房子的房顶，并进入隔壁第二间楼房跑到二楼房间躲藏在衣柜内被人发现，后来我在二楼客厅被公安民警抓获带回了原先的那间房子。我不知道那房子是谁的，是范常住带我去的，当时是范常住拿锁匙开的门，我与范常住打开门进入后范常住就把铁门上锁了，当时房子里有我和范常住，但当我看见警察清查后要逃跑时并没有见到他，不清楚范常住是何时离开房子的。我在逃跑途中没有往楼下巷子丢东西，也没有看见谁往楼下巷子丢东西。公安人员来清查时房子的铁门是上锁的，清查的民警无法进入房子，我从原先房子逃跑到二楼及三楼阳台过程中，没有发现其他人。
被告人陈旭升在混杂照片中辨认出范常住。
对于被告人陈旭升及其辩护人所提的辩解、辩护意见，经查，评述如下：
2014年4月22日上午公安机关对四巷16号之二的楼房进行清查时只有被告人陈旭升一人在屋内现场并且逃跑不接受检查，当时在屋内茶几上查获的2小袋毒品明显是被告人陈旭升所吸食的毒品，应认定属其所有。被告人陈旭升辩解该2小袋毒品是范常住的，查无实据，不予采信；辩护人提出该2小袋毒品不是在被告人陈旭升的身上查获，与被告人陈旭升无关的理由不能成立。装有锡纸的5升矿泉水瓶是被告人陈旭升在楼顶逃跑时落下巷子的，根据现场环境可以确定该矿泉水瓶是被告人陈旭升在逃跑过程中丢弃的物品，辩护人提出该矿泉水瓶与被告人陈旭升无关的意见，本院不予认同。但被告人陈旭升在楼顶逃跑过程中是否同时丢弃一个装有2包毒品的黑色塑料袋具有不确定性，证人洪某、李某1当时并没有亲自看见黑色塑料袋是从楼顶丢下来的，其是在听到巷子里发出“砰”的响声之后才发现巷子里多出一个矿泉水瓶和一个黑色塑料袋，并据此判断黑色塑料袋与矿泉水瓶是同时从楼顶掉下来的。证人洪某家的巷子面临公共路道，巷子门是铁栅门，当日上午公安机关在该区域开展清查行动，情况比较复杂，该装有2包毒品的黑色塑料袋在被告人陈旭升丢弃矿泉水瓶之前已存在于巷子中的可能性不能充分排除，即证人洪某、李某1当时看见的黑色塑料袋有可能是被告人陈旭升在逃跑过程中丢弃的，也有可能是早些时候他人丢进巷子的，两者并存。应当指出，黑色塑料袋内的2包毒品是在案发后的12小时当地派出所根据证人洪某的举报重返现场提取的，案发时是巡警大队民警对巷子进行检查，当时在巷子里只发现提取一个5升矿泉水瓶，而没有发现该装有2包毒品的黑色塑料袋，事后仅凭证人洪某、李某1的陈述和判断认定袋内的2包毒品是被告人陈旭升与矿泉水瓶一并丢弃的毒品，于理难以服人。此外，证人洪某、李某1当时并没有看见黑色塑料袋内的物品，该袋物品在巷子里滞留12小时是否变动过，以及后来证人洪某是如何发现袋内的物品是可疑毒品的，情况不明。本案现有的证据尚不足以认定后来在巷子里查获的二包毒品是被告人陈旭升丢弃的毒品，公诉机关指控此部分事实的证据存疑，利益应归于被告人陈旭升。辩护人提出该二包毒品与被告人陈旭升无关的意见，予以采纳。
本院认为，被告人陈旭升违反国家对毒品的管制规定，非法持有毒品甲基苯丙胺21.23克，其行为已构成非法持有毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人陈旭升犯非法持有毒品罪的罪名成立，予以支持。但公诉机关指控在巷子里查获的二包毒品共168.72克属被告人陈旭升所有的证据存疑，不具有唯一性，不予认定。对于被告人陈旭升及其辩护人所提的辩解、辩护意见，其中关于在巷子里查获的二包毒品与被告人陈旭升无关的意见，经查理由成立，予以采纳，其他的辩解、辩护意见，经查据理不足，不予采纳。根据被告人陈旭升犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈旭升犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月22日起至2017年4月21日止。罚金限本判决生效之日起三个月内一次性缴清。）
二、本案查获的毒品由公安机关依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 郑仕忠
审判员 余国清
审判员 吴海银
二〇一六年十二月二十一日
书记员 许少佩
附相关法律条文：
中华人民共和国刑法
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。