陕西省安康市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2018)陕09刑终56号
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某1，男，汉族，1983年9月3日出生，住旬阳县。
委托诉讼代理人李雁林，陕西达衡律师事务所律师。
原审被告人姜玖林，男，汉族，1992年10月16日出生于陕西省紫阳县，初中文化，无业，住紫阳县。2015年1月17日因涉嫌故意伤害罪被安康铁路公安抓获，同年3月27日被取保候审，2015年8月18日因犯故意伤害罪被安康市汉滨区人民法院判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑，缓刑考验期为二年二个月。2017年4月14日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事��留，同年4月21日因涉嫌聚众斗殴罪被依法逮捕。现羁押于旬阳县看守所。
原审被告人秦旺，男，汉族，1998年5月2日出生于陕西省旬阳县，初中文化，无业，住旬阳县。2017年3月2日因涉嫌寻衅滋事罪被旬阳县公安局刑事拘留，同年3月17日因涉嫌聚众斗殴罪被依法逮捕。2018年2月1日被旬阳县人民法院取保候审。
陕西省旬阳县人民法院审理附带民事诉讼原告人赵某1提起的附带民事赔偿一案，于2017年11月27日作出（2017）陕0928刑初77号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人赵某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2017年2月3日晚8时许，赵某1、王某1二人酒后到旬阳县城关镇欢乐谷动漫城游戏���，因要求给游戏机上分一事同该游戏厅的工作人员发生争执，二人遂在游戏厅大肆谩骂，将在此玩游戏的人全部轰赶离开，赵某1将一把凳子举起砸向地面，后二人离开游戏厅。闹事离开后，游戏厅工作人员将此情况告知负责人张某1，张某1分别电话通知姜玖林、高某1（在逃）等人到场处理。被告人姜玖林、高某1分别电话纠集秦某1（在逃），秦某1又纠集秦旺、成某1（在逃）等人前往游戏厅。姜玖林、高某1、成某1、秦某1、秦旺等人先后到游戏厅，在询问得知闹事者是赵某1、王某1后，姜玖林打电话给王某1，与赵某1通话，并说“有种过来”、“老子在这儿等你”等话。约十分钟后，赵某1、王某1到达游戏厅马路对面，王某1从旁边卖鱿鱼摊上拿走一把刀，赵某1手持一把剪刀，二人来到游戏厅外，与被告人姜玖林等��发生争执，赵某1被刘某1劝至马路中央，王某1继续与姜玖林等人争执，在争执过程中，王某1举起手中的刀后立即被高某1等人围殴，赵某1见状跑至游戏厅门口。在殴斗过程中，成某1持刀刺伤王某1身体多处，高某1、姜玖林、秦某1使用金属棍棒对王某1进行殴打，王某1被打倒地后，被告人姜玖林追打赵某1并用金属棍棒殴打打伤赵某1眼部。王某1被殴打倒地后，被告人秦旺拿起路边的塑料隔离墩与高某1等人继续对其进行殴打。后王某1爬起跑躲，高某1等人迅速逃离现场，王某1、赵某1被送至医院治疗。赵某1的伤经第四军医大学西京医院诊断为：左眼前房积血、左眼外伤性虹睫炎、左眼外伤性青光眼、左眼隐匿性巩膜裂伤探查术后、左眼虹膜根部离断，住院治疗5天。原告人赵某1先后在安康市中医院、第四军医大学西京医院、安康市中心医院、西安交通大学第一附属医院���治疗，共花去医疗费15179.32元。
2017年3月13日经安康金州司法鉴定中心鉴定，赵某1外伤致左上眼睑下垂覆盖瞳孔超过1/2，属轻伤一级；左眼矫正视力0.3及左眼虹膜根部离断，均属轻伤二级。本院在审理过程中，因被告人姜玖林对二被害人的损伤程度鉴定不服提出重新鉴定，2017年12月2日，经西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定，赵某1的损伤程度属轻伤一级。
另查明，在本院审理过程中，被告人姜玖林向本院共预交赔偿款5万元。2016年度陕西省私营单位就业人员年平均工资为35676元（98元/天）。
原审法院认为，因被告人姜玖林、秦旺的犯罪行为给原告人赵某1造成的经济损失，对合理部分被告人姜玖林、秦旺应承担赔偿责任。原告人赵某1的伤虽系被告人姜玖林��接造成，但被告人姜玖林、秦旺的行为属共同犯罪，故对原告人赵某1的损伤应承担连带赔偿责任。本案在起因上赵某1、王某1存在过错，本院认为由原告人赵某1自己承担20%的责任，被告人姜玖林、秦旺承担80%的责任为妥。关于原告人赵某1的损失核定如下：关于医疗费，根据医疗费票据及相应的病历资料，确定为15179.32元，关于原告诉请的一次性手术费因未提供相应的病历资料及相关的医疗费票据，本院不予支持，对此可以待实际发生后另行起诉；根据原告人实际住院天数计算，护理费确定为490元（5天×98元/天）、住院伙食补助费确定为250元（5天×50元/天）、营养费确定为100元（5天×20元/天）；关于误工费，因原告人未提供证据证明其有固定收入，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故应参照受诉法院所在地上一年度城镇私营单位就业人员年平均工���标准计算，根据原告人的伤情，误工时间以100天计算，计9800元（100天×98元/天）；根据原告人的居住地及就医地，交通费酌定为500元，住宿费酌定为500元；打印费55.4元，有相应的票据予以印证，本院予以支持；根据伤情鉴定情况及鉴定费票据，鉴定费确定为840元；关于伤残赔偿金因不属于《中华人民共和国刑事诉讼法》所规定的应予赔偿的物质损失的范畴，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由被告人姜玖林、秦旺共同赔偿附带民事诉讼原告人赵某1医疗费15179.32元、护理费490元、住院伙食补助费250元、营养费100元、误工费9800元、交通费500元、住宿费500元、打印费55.4元、鉴定费840元，共计27714.72元的80%，计22171.78元，限判决生效后十日内付清。二被告人对以上赔偿互负连带责任。二、驳回附带民事诉讼原告人赵某1其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某1提出，1.后续治疗费30000元应予支持；2.住宿费应全部支持；3.残疾赔偿金应予支持；4.其没有严重过错，不应减轻被告人的民事赔偿责任。
经审理查明，原判认定原审被告人姜玖林、秦旺因聚众斗殴犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人赵某1造成的经济损失的事实清楚、正确。有已经原审法院当庭举证、质证、认证的刑事部分侦查的相关证据，以及病历资料、医疗费票据、打印费票据、当事人的陈述等证据证实，足以认定。
本院认为，原审被告人姜玖林、秦旺因聚众斗殴犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人赵某1造成的经济损失，依法应承担相应的民事赔偿责任。对于上诉人赵某1提出其后续治疗费30000元应予支持的上诉理由，经查，赵某1在一审期间未提供相应的病历资料及医疗费票据，一审法院已告知可待实际发生后另行起诉，一审据此未予判赔后续治疗费并无不当，故对该上诉理由不予采纳。对于上诉人赵某1提出其住宿费应全部支持的上诉理由，经查，原判根据其住院治疗情况，酌情认定住宿费500元适当，故对该上诉理由不予采纳。对于上诉人赵某1提出残疾赔偿金应予支持的上诉理由，因残疾赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，依法不予支持，故对该上诉理由不予采纳。对于上诉人赵某1提出其没有严重过错，不应减轻被告人的民事赔偿责任的上诉理由，经查，本案系因其与王某1酒后在游戏厅闹事，继而双方发生殴斗，其对本案的引发具有过错，应自行承担相应的责任，故对该上诉理由不予采纳。综上，原判认定事实清楚、判赔适当、程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 左小宁
审判员 张教辉
审判员 朱丹丹
二〇一八年六月十五日
书记员 华茂莉