辽宁省昌图县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)辽1224民再1号
抗诉机关：辽宁省铁岭市人民检察院。
申诉人（原审被告）：铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司，住所地辽宁省铁岭市清河区工业园区。
法定代表人：王某某，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈某，女。
被申诉人（原审原告）：朱某某，男。
被申诉人（原审被告）：许某某，男。
申诉人铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司（以下简称某某某某酒店）与被申诉人朱某某、许某某民间借贷纠纷一案，不服辽宁省铁岭市清河区人民法院（2014）铁清民二初字第00228号民事判决，向铁岭市清河区人民检察院申诉。辽宁省铁岭市人民检察院作出辽铁检民（行）监【2016】21120000010号民事（行政）抗诉书，向辽宁省铁岭市中级人民法院提起抗诉。辽宁省铁岭市中级人民法院作出（2016）辽12民抗3号民事裁定，指令辽宁省铁岭市清河区人民法院再审。申诉人某某某某酒店于2017年1月6日向辽宁省铁岭市清河区人民法院申请该院回避，该院审判委员会经讨论决定报请辽宁省铁岭市中级人民法院指定管辖。辽宁省铁岭市中级人民法院作出（2017）辽12民辖5号民事裁定，裁定本案由辽宁省昌图县人民法院审理。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。辽宁省铁岭市人民检察院指派检查员陈丹、徐姊芙出庭。申诉人某某某某酒店的委托诉讼代理人陈某、被申诉人朱某某、许某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
辽宁省铁岭市人民检察院提出抗诉意见，一、法院判决认定清河区维多利亚大酒店有限公司承担连带责任确有错误。根据辽宁省铁岭市中级人民法院民事裁定书（2015）铁民二终字第00083号及第00084号终审裁定。本案中许某某（在逃）已经铁岭市公安局经侦大队确认为存在涉嫌非法吸收公众存款罪，已于2014年11月4日立案侦查，涉案债务已列入侦查范围，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十一条之规定，本案应终止诉讼，移送公安机关处理。二、法院违反法律规定，剥夺当事人的辩论权利。清河区维多利亚大酒店有限公司和许某某没有到庭参加诉讼审理，法院单纯的依据朱某某主张权利的五份《借条》上载明的清河区维多利亚公司为借款提供担保，且用于维多利亚公司的生产经营活动，认定清河区维多利亚大酒店有限公司承担连带责任，属事实认定不清。《借条》上所盖的清河区维多利亚大酒店有限公司公章，经辽宁省公安厅刑事技术鉴定，辽公刑技（文检）【2014】88号鉴定书已得出鉴定结论，6万元这张借据所盖的维多利亚大酒店公章为假公章，系伪造。且其他四份《借条》没有经过双方当事人的质证认证。缺乏了其他证据的支持，无法确定让清河区维多利亚大酒店有限公司承担连带责任。综上所述，铁岭市清河区人民法院（2013）清民二初字第00228号民事判决。适用法律及审判程序上确有错误。
申诉人某某某某酒店称：借款是在许某某担任铁岭某某某某酒店法人时发生的债务，许某某在2013年11月18日已不再担任公司法人，借款酒店并不知情，原董事会也没有出具决议，借款在公司账上也没有体现。当时许某某在借条上盖公章，酒店在2013年3月20日已经用了新的公章，2014年10月22日酒店通过开原市公安局对公章进行了鉴定，鉴定结果为公章是假的，鉴定结果在开原市刑侦大队。其认为许某某和朱某某的借款与酒店没有关系，许某某因非法吸收公众存款罪在押，其建议将此案移交铁岭市经侦大队处理。
被申诉人朱某某辩称，许某某在借款时酒店刚开业两、三个月，许某某通过朱某某给其打电话说单位无法开工资，就这样其去的某某某某酒店拿的第一笔资金20万元，当时还有个担保人，姓常，叫常胜春，是飞跃电脑的老板。第二笔资金也是朱某某给其打电话说还缺一部分资金，其又拿了第二笔资金6万元，再之后就与许某某相识了，酒店食堂没有米没有菜等情况也都给拿钱，剩下的几笔借款就是这么发生的。当时开第一笔工资时其能找到大约20个得到工资的人来作证。
被申诉人许某某辩称，朱某某所述属实，酒店从2010年开建到2011年用的是旧的公章，到新的公章来，两个公章都在用，酒店是其一个人的，开工资了没有钱，朱某某的妹妹在其酒店上班，说帮忙给借，到2014年7月份其仍是酒店的法人，钱是其借的，酒店担保。后来别人当公司法人的事其不知情，朱某某所述属实，陈某所述不实，其在经营酒店时在清河公安局两个公章都有备案，可以查到。
被申诉人朱某某向辽宁省铁岭市清河区人民法院起诉请求：要求许某某与铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司立即返还欠款38万元及利息，并承担本案诉讼费。事实与理由：2013年2月至今，朱某某多次借款给许某某，合计38万元，担保人为铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司。这几笔借款到期后，朱某某曾多次向许某某及铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司催要，许某某及铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司拒不给付。为此，朱某某要求许某某与铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司立即返还欠款38万元及利息，并承担本案诉讼费。
辽宁省铁岭市清河区人民法院原审认定事实：2013年2月4日，被告许某某向原告朱某某借款200000元，同时约定借款期限为2013年2月4日起至2013年3月5日止；同年6月4日，被告许某某向原告借款60000元；同年7月30日被告许某某向原告借款40000元；同年9月9日，被告许某某向原告借款40000元；同年11月8日，被告许某某向原告借款40000元。借款金额合计380000元，上述借款均用于被告维多利亚公司的生产经营活动，同时五份《借条》上均载明被告维多利亚公司为上述借款提供担保。借款到期后，经原告催要，二被告未予偿还。本院所确认的事实，有当事人的陈述及其提交的证据在卷佐证，并经当庭质证核实，可以采信。
辽宁省铁岭市清河区人民法院原审判决：一、被告许某某于本判决生效之日起五日内给付原告朱某某380000元及利息（以200000元为本金，从2013年3月6日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）；二、被告铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司承担连带责任。案件受理费减半收取3500元，保全费2520元，合计6020元由被告许某某负担。
申诉人某某某某酒店围绕其再审请求，提供如下证据材料：股东会决议一份，欲证明决议中载明之前的债务由许某某个人承担的事实。申诉人某某某某酒店在原审中未提供证据。经庭审质证认证，被申诉人朱某某称，其不清楚不知情。被申诉人许某某称，该证据属实。经审查，该组证据材料形式、来源合法，与本案具有关联性，能够证明相关案件事实，本院依法予以认定。
被申诉人朱某某围绕其答辩意见，提供如下证据材料：1、证人朱某某出庭证言一份，欲证明许某某向其借款的事实。2、证人谭晶出庭证言一份，欲证明许某某向其借款的事实。经庭审质证认证，申诉人某某某某酒店称，许某某所有的借款并未入到公司的账目中。被申诉人许某某无异议。经审查，证人朱某某系朱某某胞妹，证人谭晶系朱某某及朱某某朋友，证人朱某某作出有利于其近亲属的证言不具有独立的证明效力；无其他证据材料证明该借贷行为发生时证人谭晶在场，故对以上证据材料本院依法不予认定。被申诉人朱某某在原审中提供的证据：1、借条一份，证明2013年2月4日，许某某向其借款200000元，约定还款期限为一个月，同时维多利亚大酒店有限公司提供担保。2、借条一份，证明2013年6月4日，许某某向其借款60000元，同时维多利亚大酒店有限公司提供担保。3、借条一份，证明2013年7月30日，许某某向其借款40000元，同时维多利亚大酒店有限公司提供担保。4、借条一份，证明2013年9月9日，许某某向其借款40000元，同时维多利亚大酒店有限公司提供担保。5、借条一份，证明2013年11月8日，许某某向其借款40000元用于公司运营，同时维多利亚大酒店有限公司提供担保。经庭审质证认证，申诉人异议称，五张借条中仅有一张借条盖有公章，并且该公章其认为是假的。被申诉人许某某无异议。经审查，对以上证据材料所载明的朱某某与许某某之间的借款事实，本院依法予以认定。
本院出示依法调取的清河区人民法院卷宗内清河某某某某酒店经营情况证据材料一组。经庭审质证认证，申诉人某某某某酒店、被申诉人朱某某均无异议。被申诉人许某某称该组证据材料中后面几张是在其不在的情况下作出的，其余属实。经审查，被申诉人许某某对该组证据材料的客观性未提出实质性异议，上述证据材料无证据瑕疵，本院依法予以认定。本院出示辽宁省公安厅刑事鉴定书一份。经庭审质证认证，申诉人某某某某酒店无异议，被申诉人朱某某称其不知情，被申诉人许某某异议称，公司给朱某某加盖的公章是真的。经审查，以上证据材料的证明效力明显大于被申诉人许某某异议陈述的证明效力，故对此份证据材料本院依法予以认定。
根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本案认定的事实如下：2013年2月4日，许某某向朱某某借款人民币200000元，并出具借条一张。借条载明：时间一个月，2013年2月4日
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2013年3月5日，担保单位铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司。2013年6月4日，许某某向朱某某借款人民币60000元，并出具借条一张。借条载明：担保单位铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司，并加盖了刻有“铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司”的印章一枚。2013年7月30日，许某某向朱某某借款40000元，并出具借条一张。借条载明：担保单位铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司。2013年9月9日，许某某向朱某某借款40000元，并出具借条一张。借条载明：担保单位铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司。2013年11月8日，许某某向朱某某借款40000元，并出具借条一张。借条载明：担保单位铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司。上述借款金额共计380000元。上述借款除2013年2月4日所发生的借款约定还款时间为一个月外，其余借款均约定还款时间为借款发生之日起1
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2个月。另查，在法院所调取的申诉人某某某某酒店变更登记申请书中载明落款时间为2012年5月29日，申诉人所加盖公章与原告向本院提供载明落款时间为2013年6月4日欠据上所加盖公章存在明显差异。
本院再审认为，自然人之间的借款合同自合同各方达成合意时成立，自交付借款时生效。本案中，朱某某已按合同约定向许某某交付借款，故该合同依法成立并已生效，朱某某已履行了合同对其确定的义务。许某某未按合同约定归还借款的行为属违约行为，应承担继续履行的民事责任。朱某某与许某某已约定上述借款的还款期限，故许某某应自约定还款之日的次日起支付相应的利息款。由于许某某向朱某某所出具的5份欠据中仅有载明落款时间为2013年6月4日的欠据加盖有申诉人的公章，其余均未加盖申诉人的单位公章，且加盖的公章已失效。许某某在5份欠据上手书担保单位铁岭市清河区某某某某大酒店有限公司的行为，应经该公司其他股东同意，许某某该行为不能视为申诉人的行为，且该行为未经申诉人的事后追认，故许某某该行为未生效，即不能认定申诉人对许某某向朱某某的借款提供担保。
综上所述，对朱某某要求许某某立即给付借款本息的诉讼请求，符合法律规定，本院依法予以支持。对朱某某的其他诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第二百零八条、第二百一十一条、第二百一十二条、第二百一十三条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百零四条、第四百零七条二款、第四百一十四条、第四百二十一条的规定，判决如下：
一、撤销辽宁省铁岭市清河区人民法院（2014）铁清民二初字第00228号民事判决；
二、被申诉人许某某返还被申诉人朱某某借款本金200000元，并自2013年3月6日起以200000元为本金，按月利率0.5%计息至偿还之日止期间的利息款；被申诉人许某某返还被申诉人朱某某借款本金60000元，并自2013年8月5日起以60000元为本金，按月利率0.5%计息至偿还之日止期间的利息款；被申诉人许某某返还被申诉人朱某某借款本金40000元，并自2013年10月1日起以40000元为本金，按月利率0.5%计息至偿还之日止期间的利息款；被申诉人许某某返还被申诉人朱某某借款本金40000元，并自2013年11月10日起以40000元为本金，按月利率0.5%计息至偿还之日止期间的利息款；被申诉人许某某返还被申诉人朱某某借款本金40000元，并自2014年1月9日起以40000元为本金，按月利率0.5%计息至偿还之日止期间的利息款；此项于本判决生效后立即执行；
三、驳回被申诉人朱某某的其他诉讼请求。
案件受理费3500元，保全费2520元，由被申诉人许某某负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
审 判 长 刘晓东
审 判 员 计 欣
人民陪审员 丛 姗
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 袁 璐