广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2014)梧刑一终字第30号
原公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐振洋，男，1972年8月31日出生于广东省罗定市，汉族，小学文化，无业，住罗定市。曾因犯制造毒品罪，于2010年12月15日被判处有期徒刑二年，刑期执行至2012年3月17日。现因涉嫌犯制造毒品罪，于2012年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于藤县看守所。
上诉人（原审被告人）韩炎华，绰号“鸡头”、“K五”、“阿K”，男，1971年12月15日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，小学文化，无业，户籍地藤县，住藤县。因涉嫌犯制造毒品罪，于2012年8月25日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于藤县看守所。
辩护人邓俊义，国浩律师（南宁）事务所律师。
辩护人何飞，广西正立律师事务所律师。
广西壮族自治区藤县人民法院审理广西壮族自治区藤县人民检察院指控原审被告人韩炎华、唐振洋犯制造毒品罪一案，于二〇一三年十一月十一日作出(2013)藤刑初字第205号刑事判决。原审被告人唐振洋、韩炎华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年2月27日公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派代理检察员郑俊婷出庭履行职务，上诉人唐振洋、韩炎华以及韩炎华的辩护人邓俊义、何飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年7至8月份，被告人韩炎华与被告人唐振洋经合谋后，决定在藤县合伙制造毒品冰毒，约定由唐振洋负责提供技术在韩炎华承租的藤县制造麻黄素和冰毒。唐振洋在藤县制造麻黄素和冰毒的同时，韩炎华通过从唐振洋处学来的技术及自己在电脑上查找的资料，也在自己居住的藤县制造麻黄素。2012年8月24日，公安机关根据群众举报，在藤县将唐振洋抓获，并在现场扣押了唐振洋制造的用不锈钢网筛装的白色晶体净重165.1克。同时，公安机关还在藤县抓获韩炎华。公安机关将扣押的上述物品送梧州市公安局及广西壮族自治区公安厅进行刑事科学技术检验鉴定，该白色晶体含有甲基苯丙胺成分，含量为81%。原判还查明，公安机关还在现场扣押了如下物品：1.在藤县唐振洋租住处扣押的制毒工具及物品有：用黑色塑料袋包装的白色粉未（净重13.5克）、用白色塑料罐装的无色液体（净重0.26千克）；外用红色塑料袋内用黑色塑料袋包装的白色粉未（净重3.7克）；外用红色塑料袋内用白色塑料袋包装的白色粉未（净重5.4克）；白色脸盆装着的浅黄色液体（净重2.66千克）；用塑料袋装的浅黄色条状植物3包（净重1.12千克）；白色塑料袋装白色晶体6包（净重3千克）、白色晶体1罐（净重1.24千克）。用矿泉水瓶装白色水溶物（净重0.76千克）。另扣押有浅黄色汤碗4只，不锈钢带柄网筛3只，水桶2只，红色塑料水瓢1只，不锈钢长柄小瓢1只，电子称1台。2.在藤县韩炎华住处扣押的制毒工具及物品有：用蛇皮袋装黑色粒状物4.36千克，用黑色胶纸袋包装的白色晶状物（净重0.7千克）；铁脸盆装的黑色液体（净重1.26千克）；白色小胶罐装的盐酸（净重2.22千克）、红色健美桶装的褐色液体（净重12.5千克）；塑料桶3只，铁脸盆3只，大塑料盆、健美桶、不锈钢篮、电磁炉、勺子、网筛、大铁碗各1只；桂Ｄ×××××东风日产EQ7250AC轿车壹辆、车某两把。3.在藤县梁某1处扣押韩炎华存放的制毒工具及物品有：玻璃瓶盛装的透明液体2瓶，共5000毫升；白色塑料瓶包装的高锰酸钾6瓶，净重3千克；褐色玻璃瓶装的丙酮6瓶，共3千克；白色塑料瓶包装的层析用硅胶2瓶，净重1千克，消咳胶囊一盒，黑色塑料袋包装的黑色粉未一袋，净重9.7千克；白色塑料袋包装的白色粉未（有聚丙烯酰胺字样）净重20.1千克；白色塑料桶装白色粉未2桶，净重49.38千克；白色塑料桶装褐色液体1桶，净重27.42千克；PH试纸6包。4.从韦某处扣押用无色防潮袋包装的粉红色晶体0.39克、白灰色粉未0.38克。5.从陈某处扣押麻黄草26.8千克。原判再查明，被告人唐振洋因伙同他人利用呋麻滴鼻液提炼麻黄素制造甲基苯丙胺，于2010年12月15日被牡丹江市中级人民法院以制造毒品罪判处有期徒刑二年，刑期自2010年3月18日至2012年3月17日止。
原判认定上述事实的主要证据有：搜查笔录、称重笔录及扣押物品文件清单，抓获经过和破案经过，（2010）牡刑一初字第65号刑事判决书，现场勘查笔录、现场图及照片，指认、辩认笔录，鉴定意见，证人梁某1、饶某、李某、韦某、韩某2、陈某、韩某1、谢某、黄某、甘某、梁某2、唐某1的证言，被告人唐振洋、韩炎华的供述和辩解等。
原判根据上述事实和证据，认为被告人韩炎华和唐振洋违反毒品管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品而制造，其行为已构成制造毒品罪。二被告人在制造毒品中有共同的犯罪故意，也共同实施了制造毒品的行为，是共同犯罪。二被告人在共同犯罪中互相分工、合作，均起主要作用，均是主犯，依法均应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人唐振洋曾因犯制造毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，既是累犯又是毒品再犯，依法均应从重处罚。原判适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第六十四条的规定，认定被告人唐振洋犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币120000元，剥夺政治权利五年；被告人韩炎华犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币100000元，剥夺政治权利五年；梧州市公安局扣押的作案工具及物品，由梧州市公安局予以没收。
原审被告人唐振洋上诉提出其没有与韩炎华合谋制造甲基苯丙胺，原判认定事实不清、证据不足，请求二审法院依法改判。
原审被告人韩炎华上诉提出原判认定其与唐振洋共同制造甲基苯丙胺的事实不清、证据不足；其只是制造麻黄素，没有制造冰毒。请求二审法院查明事实后依法改判。其辩护人持相同意见。
出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，采信的证据确实、充分，定性和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2012年7至8月份，原审被告人韩炎华与原审被告人唐振洋经合谋后，决定在藤县合伙制造毒品冰毒，约定由唐振洋负责提供技术在韩炎华承租的藤县制造麻黄素和冰毒。唐振洋在上述地方制造麻黄素和冰毒的同时，韩炎华通过从唐振洋处学来技术及自己在电脑上查找资料，也在自己居住的藤县制造麻黄素。同年8月24日，公安机关在藤县将唐振洋抓获，并在现场扣押了唐振洋制造的毒品甲基苯丙胺165.1克，以及在上述地点和藤县韩炎华住处、藤县梁某1处、韦某处、陈某处扣押制毒工具及物品一批。
另查明，唐振洋曾因犯制造毒品罪，于2010年12月15日被牡丹江市中级人民法院判处有期徒刑二年，刑期自2010年3月18日至2012年3月17日止。
认定以上事实，有下列证据予以证实：
1.搜查笔录、称重笔录及扣押物品文件清单，证实公安机关依法对藤县太平镇正东街正东商厦511房、兴元巷佳苑商住楼1单元503房和702房、陈某的住处及建林原生中草药行和药行仓库进行搜查并对涉案物品进行扣押、称重的情况。
2.抓获经过和破案经过，证实韩炎华、唐振洋被抓获归案，并在、佳苑商住楼503房和702房缴获成品毒品、半成品毒品、制毒原料、制毒化学品一批。
3.户籍证明，证实韩炎华、唐振洋的身份情况如前所述。
4.前科材料黑龙江省牡丹江市中级人民法院（2010）牡刑一初字第65号刑事判决书，证明唐振洋因犯制造毒品罪，被判处有期徒刑二年，刑期自2010年3月18日起至2012年3月17日止。
5.发货单，证实2012年7月21日藤县韩某2诊所从藤县同源堂公司批发消咳胶囊600盒，7月26日批发消咳胶囊900盒。
6.证人梁某1证实正东商厦511房是韩炎华租的。2012年6月底，其见到韩炎华在网上搜索制造冰毒的资料。同年7月底，韩炎华对其说想放一批化学原料到其家，其问这些化学原料有什么作用，韩炎华对其说是用来制造冰毒的，请了一个广东的叫“阿某”的人在正东商厦511房帮制造冰毒。之后韩炎华就将一批化学原料存放到其家中。同年8月初，韩炎华将一桶用治疗咳嗽的胶囊浸的液体存放其家中的洗手间里。同月24日21时左右，韩炎华又把一盘褐色的晶体放到其家的小阳台。同时，其到过几次正东商厦511房，见到过“阿某”在511房内制造冰毒，制造出的冰毒成品也是放在那里。其第一次到正东商厦511房是2012年7月份，其见到了“阿某”，当时“阿某”和韩炎华正在吸食冰毒。其第二次到那里时，韩炎华对其说“阿某”是请来制造“猪肉”（即冰毒）的师傅。其第三次到那里时，见“阿某”在浸一盘液体，气味很臭，就问“阿某”是什么，阿某对其说是制造冰毒的肖克胶囊溶液。
7.证人饶某证实于2012年8月23日21时许，其和韩炎华一起去321国道太平收费站接麻黄草，后将小货车上的麻黄草全卸到在石窝村其舅父家里储存，共有十五、十六袋。韩炎华使用的日产天籁小车车牌后三个号码是008。
8.证人李某证实于2012年8月18日前后的一天中午，韩炎华和一个40岁左右的男子开一辆日产天籁小车到荔浦叫其帮找麻黄草。其找到货后就打电话给韩炎华，韩炎华叫其晚上拉货。其与韦某、两个货车司机、陈老板共5人到收费站时，韩炎华和肥仔（饶某）开一辆白色日产天籁小车到来接货。韩炎华给了其10500元之后，带其进一个村子里的一居民房卸车上的麻黄草。
9.证人韦某证实于2012年8月22日18时许，李某叫其押运一车药材到藤县，后其和李某将十几包药材运到给韩炎华和饶某。
10.证人陈某证实于2012年8月18日，李某向其要几百公斤麻黄草，其去玉林市场采购了800多公斤的麻黄草，共有18袋，留下一包麻黄草放药店里，其与李某于2012年8月23日运了剩余17包到藤县出售。
11.证人韩某2证实于2012年7月中旬，其在藤县太平街自己开的诊所内卖了900盒消咳胶囊和316盒克咳片给其堂叔韩炎华，药物主要成份有麻黄碱和罂粟壳。
12.证人韩某1证实于2012年8月24日15时许，韩炎华叫其帮带三个孩子，其到房间就闻到一股臭味，并看见厨房的煤气炉上有一个煲。十多天前，其也发现韩炎华在厨房煮这些臭的东西。
13.证人梁某2、唐某1证实于2012年6月份，韩炎华与一个女子到其家中接走唐振洋。
14.证人黄某证实其丈夫2011年购买了一次消咳胶囊和克咳片，后卖给了韩炎华。
15.证人甘某证实韩某2诊所于2012年7月21日向其公司购买四川升和药业股份有限公司生产的消咳胶囊600盒，同月26日购买消咳胶囊900盒，共1500盒，这种胶囊县药监部门曾下发文件告知属于麻黄碱类药品。
16.梧公刑技化字（2012）第428号刑事技术鉴定书、桂公（刑）鉴（理化）字〔2013〕0098号鉴定报告，证实在藤县唐振洋住处缴获用不锈钢筛网装着的白色晶体，净重165.1克，检出甲基苯丙胺成份，含量为81%。
17.现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实本案案发的现场方位及现场情况。
18.扣押、指认照片，证明公安人员对在藤县太平镇正东街正东商厦511房及兴元巷佳苑商住楼一单元503房、702房内扣押的涉案物品进行了拍照，并由唐振洋、韩炎华对所扣押的涉案物品及案发现场进行了指认。
19.辩认笔录、照片及说明，证实唐振洋能辨认雇佣其在加工冰毒的“K某”就是韩炎华；韩炎华能辨认出叫“高杨”的罗定籍男子就是唐振洋；梁某1能辨认出韩炎华以及帮韩炎华制造冰毒的“阿某”就是唐振洋；韩某2、李某、韦某均能辩认出韩炎华；饶某能辨认出在2012年8月23日在321国道收费站与其一起接收麻黄草绰号叫“K某”的人就是韩炎华；梁某2、唐某1能辨认出接走唐振洋的男子就是韩炎华。
20.被告人唐振洋供认其于2012年4月在藤县经人介绍认识“K某”，其告诉“K某”曾因用“肤麻滴鼻液”制造冰毒在黑龙江省哈尔滨市被判刑刚出狱。2012年6月，“K某”电话约其到藤县商谈制造毒品的事。其与“K某”商谈用“肤麻滴鼻液”制造冰毒，但因“肤麻滴鼻液”难找，其提议用麻黄草提取麻黄素制造冰毒。后其与“K某”决定，由“K某”去找麻黄草，其负责用麻黄草提取麻黄素，并约定在出卖毒品的利润中提取25%作为其收入，剩下的75%归“K某”。同年6月底，“K某”帮其租下藤县作为提取毒品的加工场，其还叫韩炎华帮买加工毒品的工具水煲、过滤筛子等物品。其用了100斤麻黄草反复做实验也没能提取得麻黄素晶体。8月初，其告诉“K某”可用盐酸稀释麻黄素提取冰毒，“K某”同意这种做法。其即于22日23时许就开始用该方法制冰毒，并制得白色晶体。到24日22时许，公安民警到其租住的511房搜查时，缴获了这些白色晶体，经称重，净重为165.1克。还扣押用于提取毒品的盐酸、食盐等工具。正东商厦511房的水电费、房租费都是韩炎华出的，韩炎华分几次给其3500至4000元生活费，给其3000元购买提炼麻黄素的化学物品款，这些钱是作为韩炎华前期的资金投入，成功有利润后再从利润中扣除的。
21.被告人韩炎华供认于2012年4、5月份，其在经人介绍认识唐振洋。唐振洋说想在太平提炼麻黄素，叫其帮联系出租屋，其通过梁某1帮唐振洋租了，并借了约7000元钱给唐振洋作生活开支。其于2012年8月上旬开始在藤县自己家中试制可以制造冰毒的麻黄素。其制造麻黄素的技术来自两个方面，一是在电脑上查找，二是从唐振洋那里学到。其制造麻黄素的原料全部被公安机关扣押了，一部份是在其住处扣押，另一部份是其放在梁某1处被扣押的。2012年8月24日21时许，其将提炼出的麻黄素半成品用一个脸盆盛着拿到梁某1家中存放。
以上证据业经一、二审庭审示证、质证，查证属实，且证据之间相互印证，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人韩炎华和唐振洋违反毒品管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品而制造，且已制造出含量为81%的甲基苯丙胺成品165.1克，二上诉人的行为已触犯刑律，构成制造毒品罪，依法应当在“处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的刑幅内量刑。原判认定韩炎华和唐振洋在制造毒品共同犯罪中均是起主要作用的主犯，以及唐振洋既是累犯又是毒品再犯等情节，均有事实和法律依据，本院依法予以确认。
对于唐振洋、韩炎华以及韩炎华的辩护人提出唐振洋与韩炎华没有合谋共同制造甲基苯丙胺的意见，经查，证人证言、扣押物品文件清单、指认笔录、辨认笔录、鉴定意见以及被告人供述等证据充分地证实韩炎华向唐振洋提供制毒工具、资金及场地，唐振洋负责提供技术并具体实施制造毒品甲基苯丙胺的事实，且证据间能互相印证，且该上述意见在一审审理时提出过，一审判决已作充分论述，二审期间上诉人未能提供新的证据，故对上述意见，本院不予采纳。
对于韩炎华及其辩护人提出韩炎华只是制造麻黄素，没有制造冰毒的意见，经查，在案的证人证言以及被告人供述均证实韩炎华主观上明知可以用麻黄素制造出毒品甲基苯丙胺，并有制造毒品甲基苯苯胺的故意，物证、书证、鉴定意见、勘验、检查、辩认笔录等证据证实韩炎华与唐振洋客观上实施了制造毒品甲基苯丙胺的行为，且已制造出甲基苯丙胺成品165.1克。故韩炎华及其辩护人的上述意见，理据不足，本院不予采纳。
综上所述，原判认定韩炎华和唐振洋合谋制造出含量为81%的毒品甲基苯丙胺成品165.1克的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。出庭履行职务的检察人员的意见正确，本院予以采纳。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟康安
代理审判员 商志强
代理审判员 谢 康
二〇一四年三月十九日
书 记 员 韦权哥
附裁定书援引的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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