湖南省株洲市芦淞区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0203民初1475号
原告：朱森林，男，1981年10月21日出生，汉族，户籍地湖南省株洲县，现住株洲市荷塘区。
委托诉讼代理人：田俊，湖南武超律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为起诉，代为承认、变更、放弃、反驳诉讼请求，提起反诉，进行和解。
被告：芦淞区食得乐茶餐厅（已于2017年5月2日注销），住所地株洲市芦淞区建设南路108号家润多广场负一层。
经营者：胡杰，男，1981年10月11日出生，汉族，住长沙市天心区。
被告：莫淙淋，男，1983年10月23日出生，汉族，住广西阳朔县。
被告：周继兵，男，1983年3月20日出生，汉族，住广西临桂县。
被告莫淙淋、周继兵共同委托诉讼代理人：欧阳勇义，湖南锐和律师事务所律师。代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼（仲裁）请求，代为参加和解、调解，代为签署各类法律文书。
原告朱森林诉被告芦淞区食得乐茶餐厅、莫淙淋、周继兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月13日立案受理后，依法组成由审判员李美林担任审判长，与人民陪审员胡菊香、范松柏参加的合议庭，于2017年8月3日、9月6日、9月20日三次公开开庭进行了审理。原告朱森林（第二次未到庭）及其委托诉讼代理人田俊，被告芦淞区食得乐茶餐厅（经营者胡杰），被告莫淙淋（第一次、第三次未到庭）和被告周继兵的共同委托诉讼代理人欧阳勇义均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱森林向本院提出诉讼请求：一、判令三被告连带赔偿原告114060.7元【残疾赔偿金62568元（31284元/年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5000元、护理费7200元（60天×120元/天）、住院伙食补助费3900元（39天×100元/天）、营养费3900元（60天×65元/天）、伤残鉴定费1286元、交通费780元（39天×20元/天）、误工费9229.7元（90天×36919元/年÷12月/年÷30天/月）、被赡养人生活费20197元（10630元/年×19年÷2×0.1×2）】；二、判令三被告承担本案一切诉讼费用。事实和理由：2016年8月26日，原告朱森林因被告芦淞区食得乐茶餐厅招聘，在被告厨房从事厨师工作。2016年11月5日上午10点左右，原告朱森林在被告芦淞区食得乐茶餐厅厨房工作时，因使用没有合格证的厨房机器设备过程中将右手中指及无名指受离断伤，后被送往湖南省直中医院治疗39天，2016年12月14日出院。因本次事故造成原告拾级伤残，原告多次找到被告要求其就本次侵权造成的损失承担赔偿责任，被告莫淙淋只支付了原告的医疗费用，双方就其他赔偿费用协商未果。原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求判如所请。
被告芦淞区食得乐茶餐厅辩称：一、被答辩人与答辩人之间不存在劳动关系或劳务关系，双方也不具备实际提供和接受劳动或劳务工作的事实；二、答辩人自2013年在湖南家润多超市有限公司株洲店经营，租用加入多株洲店负一楼用于经营，并于2014年撤场。此后在该场所未再进行任何经营活动，故被答辩人诉请的事实和理由与答辩人无任何关系；三、2017年4月5日，本案被告莫淙淋出具声明，证明被答辩人诉请的事实和理由与答辩人无任何关系，答辩人与被告莫淙淋之间也无任何委托或授权经营关系；四、答辩人从未将答辩人的营业执照交给任何人从事任何活动，也未明示或暗示任何人以答辩人的名义从事任何活动。答辩人在2014年撤场时遗失了答辩人的营业执照正本，不排除有人捡拾到并用于经营活动，但这并不能证明答辩人与其有委托或授权经营关系。2017年5月2日，答辩人已经株洲市工商行政管理局芦淞分局准予注销登记。综上，被答辩人的诉请与答辩人之间没有任何关系，请求法院驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。
被告莫淙淋、周继兵辩称：一、答辩人认为本案属于重复起诉，同一事实被答辩人已经在委仲裁申请了工伤赔偿，在本次诉讼中，之前的仲裁申请没有撤销；二、两答辩人与被告芦淞区食得乐茶餐厅没有任何关系；三、被答辩人受伤是因为自己的重大过失造成与两答辩人没有关系；四、两答辩人提供的多用切菜机是合格的，并不是被答辩人所述不合格的。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的逾期未裁决告知书、被告芦淞区食得乐茶餐厅的个体工商户登记基本信息、原告受伤后住院病案资料，经审查，具备真实性、合法性、关联性，本院均予以采信；原告提交的2017年4月12日株洲市荷塘区麻园居委会的证明，结合双方当事人的陈述，能够达到原告的证明目的，本院予以采信；原告提交的原告父亲、母亲身份证复印件、原告及其父母常住人口登记卡、2017年4月2日的证明、2017年8月4日的证明复印件，经审查，具备真实性、合法性、关联性，上述证据能够相互印证，本院均予以采信；原告提交的房屋租赁合同，系事后补签，且与原告的陈述有误，本院不予采信；原告提交的株洲市湘润司法鉴定所司法鉴定意见书，被告虽提出异议，但其不申请鉴定，也未提供相应反证，本院对该份证据予以采信；原告提交的房屋租金交纳凭证，系复印件，本院不予采信。被告芦淞区食得乐茶餐厅提交的《专柜场地使用协议》、声明，结合当事人的陈述，能够达到其证明目的，本院予以采信。被告莫淙淋、周继兵提交的照片两张、视频，原告虽否认视频及照片中的切菜机系其受伤时所使用的，但原告的陈述前后存在矛盾的情形，且其认可视频中的切菜机样式与其使用的一样，本院对上述证据予以采信；原告申请的证人朱某出庭的证人证言，原告虽否认证人朱某不是受伤时在场的择菜阿姨，但原告的陈述前后存在矛盾的情形，且证人朱某的证人证言实际与原告的陈述是基本一致的，原告系在未关闭电源的情况下，打开带有刀片的一边三个铁棍清理或检查切菜机时，导致手受伤的，本院对该证人证言能够与其他证据相互印证的部分予以采信。对本院现场拍摄的照片及视频，本院予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2014年，被告周继兵聘请原告朱森林在位于株洲市芦淞区建设南路108号家润多广场负一层的“蒸好呷蒸菜馆”（至今未注册登记）从事切菜工作，2015年，原告离职。2016年8月26日，被告周继兵重新聘请原告在上述地点继续从事切菜工作，每月工资2200元，工资由被告莫淙淋发放。2016年11月5日上午，原告在用切菜机切菜时，因切菜机卡住不动，原告在未关闭电源的情况下，将带刀片一边的三根铁棍打开，准备清理卡住刀片的菜时，切菜机突然运作，导致原告手受伤。同日，原告被送往湖南省直中医医院治疗39天，入院中医诊断：伤筋病、气滞血瘀症；西医诊断：右中指、无名指末节离断伤；补充诊断：急性胰腺炎；出院诊断：急性胰腺炎、脂肪肝、右中指、无名指末节离断伤。原告因此次受伤住院产生医疗费16995.71元。现被告莫淙淋已向原告支付包含医疗费在内的费用共计18400元。
2016年12月29日，株洲市湘润司法鉴定中心作出株湘润司鉴所【2016】临鉴字第289号司法鉴定意见书，认定：根据国家标准《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》（GB/T16180-2014）第5.10.2.9之规定，原告的外伤属拾级伤残。根据《中华人民共和国安全行业标准（GA/T1193-2014）人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第10.6.2条之规定，评定伤后误工期为玖拾日，护理期为陆拾日，营养期为陆拾日。原告支付鉴定费用1286元。
另查明，原告朱森林系农业家庭户口，现居住在株洲市荷塘区××村已经一年以上，从事厨师行业，事发前月工资2200元。原告父亲朱水平，出生于1956年4月20日，系农业家庭户口。原告母亲王利芝，出生于1956年8月16日，系农业家庭户口。原告父母无劳动能力和生活来源，其父母育有两子，由两子抚养。
还查明，被告芦淞区食得乐茶餐厅登记注册日期为2013年11月7日，经营者为胡杰，经营场所位于株洲市芦淞区建设南路108号家润多广场负一层，注销登记日期为2017年5月2日，被告芦淞区食得乐茶餐厅的经营者称其经营到2014年1月31日前，具体日期记不清楚了。2014，被告周继兵在被告芦淞区食得乐茶餐厅退出经营后在上述地址经营“蒸好呷蒸菜馆”。2015年12月7日，被告莫淙淋与案外人湖南家润多超市有限公司签订《专柜场地使用协议》，被告莫淙淋租赁湖南家润多超市有限公司株洲店第一层（即株洲市芦淞区建设南路108号家润多广场负一层“蒸好呷蒸菜馆”所在位置）。事发时，被告莫淙淋与被告周继兵合伙经营“蒸好呷蒸菜馆”，且原告受伤时工作的地方对外经营的名称系“蒸好呷蒸菜馆”。
最后查明，原告在受伤后向株洲市芦淞区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与芦淞区食得乐茶餐厅存在事实劳动关系。2017年5月31日，株洲市芦淞区劳动人事争议仲裁委员会作出逾期未予裁决告知书。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点为：一、原告与被告芦淞区食得乐茶餐厅之间是否存在劳动关系；二、原告的损失范围及数额；三、本案赔偿责任主体及承担比例。现分析如下：
一、原告与被告芦淞区食得乐茶餐厅之间是否存在劳动关系。
根据《中华人民共和国劳动法》第二条和《中华人民共和国劳动合同法》第二条之规定，用人单位与劳动者之间建立的劳动关系，是指劳动者向用人单位提供劳动，接受用人单位的用工管理，劳动支配权受用人单位的控制，由用人单位支付劳动者相应报酬所形成的关系。本案，原告朱森林不是由被告芦淞区食得乐茶餐厅招聘进入涉案地点从事厨师工作，其工作内容也并非被告芦淞区食得乐茶餐厅指派，原告的工作亦不受被告芦淞区食得乐茶餐厅的管理和指挥，其工资的支付方也不是被告芦淞区食得乐茶餐厅，原告其在受伤前与被告芦淞区食得乐茶餐厅并未有过任何接触，双方也无建立劳动关系的合意，被告芦淞区食得乐茶餐厅对原告朱森林的劳动并不行使支配权，且原告也未提供证据证明其从事工作的地方是以“芦淞区食得乐茶餐厅”名义在对外经营。故本案原告与被告芦淞区食得乐茶餐厅之间不存在劳动关系。
二、原告的损失范围及数额。
根据原告的诉请及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的有关规定，原告的各项损失核定为：
1、医疗费16995.71元。
2、原告主张残疾赔偿金62568元，其户口性质虽是农业家庭户口，但根据查明的事实，其工作和居住在株洲市已经一年以上，故其主张按城镇标准计算残疾赔偿金为62568元，具备事实及法律依据，本院予以支持。
3、精神损害抚慰金5000元。
4、护理费4800元（60天×80元/天）。
5、住院伙食补助费2340元（39天×60元/天）。
6、营养费1200元（60天×20元/天）。
7、鉴定费1286元。
8、交通费390元（39天×10元/天）。
9、误工费6600元（2200元/月÷30天/月×90天）。
10、原告主张的被抚养人生活费20197元，具备事实及法律依据，本院予以支持。
以上原告各项损失共计121376.71元。
三、本案赔偿责任主体及承担比例。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条和《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告周继兵、莫淙淋作为原告朱森林的雇主，对原告在工作中遭受的人身损害应承担赔偿责任，但原告在工作过程中因未关闭电源而实施操作行为导致自身遭受人身损害，对自己的人身损害存在一定的过错。本院酌情确定原告对自己的人身损害承担40%的责任，被告周继兵、莫淙淋对原告的人身损害承担60%的责任。因此，被告莫淙淋、周继兵应承担的具体赔偿数额为72826.03元（121376.71元×60%），因被告莫淙淋已垫付18400元，故被告莫淙淋、周继兵还应支付给原告的赔偿款为54426.03元（72826.03元-18400元）。至于原告要求被告芦淞区食得乐茶餐厅承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第十二四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告莫淙淋、周继兵于本判决生效之日起十日内一次性向原告朱森林支付各项赔偿款54426.03元；
二、驳回原告朱森林的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2581元，由原告朱森林承担1420元，被告莫淙淋、周继兵承担1161元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。案件受理费向株洲市财政局非税收入专户直接缴纳，开户行：华融湘江银行株洲金汇支行，收款单位：株洲市财政局非税收入专户，账户：50×××16。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 李美林
人民陪审员 胡菊香
人民陪审员 范松柏
二〇一七年九月二十日
书 记 员 陈梦颖
附判决书引用法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。
国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"张某与内蒙古家和房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷执行裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-12-11\\\\\",\\\\\