四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)川34刑终140号
原公诉机关四川省西昌市人民检察院。
上诉人(原审被告人)吉伍以伍，男，1975年3月10日出生，四川省喜德县人，彝族，文盲，住喜德县东河乡。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年9月2日被西昌市公安局刑事拘留，2016年9月29日经西昌市人民检察院批准逮捕，次日被西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。
原审被告人杨德全，又名吉以伍哈，男，1979年6月10日出生，彝族，文盲，四川省喜德县人，住喜德县东河乡。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年9月2日被西昌市公安局刑事拘留，2016年9月29日经西昌市人民检察院批准逮捕，次日被西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。
彝语翻译刘星，凉山彝族自治州中级人民法院工作人员。
四川省西昌市人民法院审理四川省西昌市人民检察院指控原审被告人吉伍以伍、杨德全犯盗窃罪一案，于2017年4月13日作出(2017)川3401刑初89号刑事判决。原审被告人吉伍以伍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案件材料，提讯上诉人，核对案件证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。
原判认定，2015年12月20日凌晨2时许，被告人吉伍以伍与沙马阿且、火石扎莫、吉伍约布、巴且木呷(后四人另案处理)等五人在张林村砖厂附近的阿尔纳尔家吸食完海洛因后，由沙马阿且、火石扎莫提出外出找钱，随后，被告人吉伍以伍与沙马阿且、火石扎莫、吉伍约布、巴且木呷等五人窜至西昌市姜坡路华祥牛肉厂外，沙马阿且用木梯搭在厂房墙，攀梯翻墙入内，打开厂房大门上的小门，进入该牛肉厂内，由吉伍约布在大门外放风，发现该厂办公室内有保险柜后，五人将保险柜抬上平板车拉到中所村三组一土堆处，用随身携带的撬棍，将保险柜撬开，并将里面的现金装入各自的衣服内，离开现场，来到东郊水库附近的一田地内清点现金，一共303500元人民币。被告人吉伍以伍与沙马阿且、火石扎莫、吉伍约布、巴且木呷每人分得6万元现金，剩余3500元被沙马阿且拿走。
2016年2月6日凌晨3时许，被告人吉伍以伍、杨德全与沙马阿且、布夫有呷、莫色尔古、沙马日古(后四人另案处理)等人在西昌市高枧乡张林村砖厂附近的阿尔纳尔家吸食毒品海洛因后，沙马阿且提出来去找点钱(偷东西)，后六人行至大坟堆(高枧乡张林村4组)冯紫一商贸部仓库时，布夫有呷用撬棍将仓库小门撬开，吉伍以伍、杨德全、沙马阿且、布夫有呷、沙马日古进入仓库内发现有许多香烟，于是几人将仓库的香烟盗走。经西昌市价格认证中心鉴定，被盗香烟价值467544元。
原判认定的上述事实，有经一审庭审质证并确认的下列证据予以证实：
1、接受案件登记表证实了案件来源。
2、抓获经过，证实了二被告人的到案经过。
3、二被告人户籍信息证实，二被告人已达完全刑事责任能力年龄。
4、扣押决定及清单证实，2016年2月15日在阿布果果处扣押中华牌香烟（软盒）4条、黄鹤楼牌香烟1条。
5、现场勘验照片。
6、情况说明证实，沙马阿且、吉伍约布、莫色尔古另案起诉。
7、谅解书证实，沙马阿且的家属已赔偿被害人杜建新16万元，并得到了被害人的谅解。
8、同案沙马阿且的供述证实，自己与吉伍以伍、吉伍约布、伙石扎莫、巴且木呷共同盗窃了牛肉厂保险柜，盗得现金三十万零三千五百元，每人分得六万元现金，并共同用剩下的三千五百元买海洛因吸食。与吉伍以伍、吉以伍哈(杨德全)、莫色木呷、沙马日古、布夫有呷共同盗窃了仓库的烟，盗得香烟12件，并将香烟卖给名叫“阿支”的女的，卖得现金八万元左右，每人分得12000元钱。沙马阿且将私藏的六条烟卖给瓦尔中学门口的一个小超市的老板阿布果果，卖得了一千元。自己的家人已经赔偿了被害人16万元的事实。
9、同案莫色尔古的供述证实，自己伙同吉伍以伍、杨德全等盗窃张林村仓库的香烟并分得现金12000元钱的事实;沙马阿且将其私藏的烟卖给瓦尔学校门口开小卖部的一个彝族妇女，后由于彝族妇女被抓，莫色尔古将12000元钱退给了沙马阿且。
10、同案吉伍约布的供述证实，自己与吉伍以伍等人盗窃姜坡路保险柜盗得现金三十多万元，并分得六万元钱，剩下的三千多四千元钱就被沙马阿且一个人拿走的事实。
11、证人阿布某某的证言证实，2016年2月14号晚上七八点的样子，天都有点黑了。有个平时比较面熟的叫沙马阿且的人拿了4条软中和1条黄鹤楼烟来到我家小卖部，他说一条400元钱卖给我。我觉得卖得便宜就买下了。5条烟总共给了他2000元。由于这些烟都比较贵，不好卖出去。我就想到把它换成比较便宜的烟来小卖部里卖。由于我们平时一般都在这边有个叫“西昌市冯紫一商贸部”的库房进货，我就想到拿去那里看看。所以今天早上十点过，我就拿着昨天买的这5条烟到这个批发仓库去，我给老板说我这里有些贵的烟，让他给我换成便宜一点的紫云烟、软云烟之类的。老板拿了我的烟看了后，他说这些烟是他前几天掉的那些烟。从每条烟的编码上可以辨认出来。说完，他好像给派出所报警了。过了不久，你们派出所就来人了，就把我带回派出所来了。
12、被害人杜某某的陈述证实，“西昌市冯紫一商贸部”烟草许可证上的编码与阿木某某拿到该商贸部出卖的烟的编码相同，她拿到商贸部出卖的烟是该商贸部丢失的烟。冯紫一商贸部在此次盗窃案中按进货价总共损失三十多万元。
13、被害人刘某某的陈述称，2015年12月20日凌晨三点半到2015年12月20日凌晨四点之间，我起来的时候已经是2015年12月20日4时几分了，因为当时有点迷糊，没发现什么东西被盗，我就去睡了。躺了一会儿才觉得不对劲，起来看保险柜的时候已经是2015年12月20日5时，这时才报的警。保险柜是灰色的，高一米左右，宽度有60公分，长度大概是60公分左右，重量不到300斤。保险柜里有现金524000元(面值一百的大概有48万，十元面值大概有两万，五元的有四千元，一元的有两万)。其中金伯利钻石项链一条，价值为14万元，有两条项链各一万多元，一对钻石耳环一万，两个戒指共三万多。首饰项链价值19万多，门市押金条两张一张一千，其余的一张12万。还有其他若干的借款条子。
14、被告人吉伍以伍的供述与辩解，2015年12月份的一天凌晨3点左右，自己与沙马阿且、火石扎莫、吉伍约布、巴且木呷盗窃牛肉厂刘正华保险柜的事实共计有30多万元，并分得现金六万元钱的事实。自己与杨德全等人盗窃杜建新的香烟，并将香烟卖给瓦尔学校一个老师的老婆和姜坡路砖厂附近的一个彝族妇女的事实经过和每人分得12000元钱。
15、被告人杨德全的供述与辩解证实，2016年2月春节的时候，自己与吉伍以伍等人盗窃杜建新香烟的事实经过，和将分得的
12000元退给沙马阿且的事实。
16、同案之间的辨认笔录。
17、鉴定意见证实，经西昌市价格认证中心鉴定:该案被盗香烟鉴定价格共计人民币肆拾陆万染仟伍佰肆拾肆元整。
18、视听资料。
原判认为，被告人吉伍以伍、杨德全目无国法，以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，被告人吉伍以伍的犯罪金额为771044元，被告人杨德全的犯罪金额为467544元，数额特别巨大，二被告人的行为已构成盗窃罪。二被告人在盗窃“冯紫一商贸部仓库”中属共同犯罪，分工协作，不宜划分主从犯。并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第四十七条的规定，以被告人吉伍以伍犯盗窃罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金50000元；被告人杨德全犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元；由公安机关扣押的中华牌香烟（软盒）4条、黄鹤楼牌香烟（峡谷情）1条依法发还被害人杜建新；责令被告人吉伍以伍退赔被害人刘正华的经济损失303500元，责令被告人吉伍以伍、杨德全退赔被害人杜建新的经济损失304612元（除去由沙马阿且家属退赔的16万及中华牌香烟（软盒）4条、黄鹤楼牌香烟（峡谷情）1条的价值）。
上诉人吉伍以伍上诉称，一审认定被盗香烟价值467544元，而我至今未收到任何鉴定凭证；一审判决要我赔偿被害人刘正华的经济损失303500元，与杨德全一起赔偿被害人杜建新的经济损失304612元过高，我只分得赃款72000元，家庭困难，子女多，无法赔偿，请求二审改判。
经本院审理查明的事实与一审认定的事实相一致。一审认定的事实，有经一审庭审质证并确认的证据予以证实。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。
本院认为，上诉人吉伍以伍、原审被告人杨德全以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，上诉人吉伍以伍参与盗窃金额为771044元，原审被告人杨德全参与盗窃金额为467544元，数额特别巨大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。西昌市公安局依程序于2016年11月29日聘请西昌市价格认证中心对本案财物进行鉴定，西昌市价格认证中心按照规定的标准、程序和方法于2016年12月22日作出了价格认定意见，西昌市公安局于2016年12月28日将鉴定意见告知了上诉人吉伍以伍，其当时并未提出异议，现其提出“一审认定被盗香烟价值467544元，其至今未收到任何鉴定凭证”的上述理由与本案证据不符，本院不予采纳。一审判决赔偿被害人的经济损失，是指各被告人参与盗窃，现尚未赔偿的部份，各参与作案人员被抓获后，均有连带先予赔偿的义务，其上诉称“一审判决要我赔偿被害人刘正华的经济损失303500元，与杨德全一起赔偿被害人杜建新的经济损失304612元过高，我只分得赃款72000元，家庭困难，子女多，无法赔偿，请求二审改判”的理由，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨红武
审判员 唐 建
审判员 江 黎
二〇一七年九月十五日
书记员 刘宇傲