南京市建邺区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏0105刑初4号
公诉机关南京市建邺区人民检察院。
被告人秦国利，男，1978年1月16日出生于南京市，汉族，初中文化，群民土石方工程队法人代表，住南京市。因吸毒，于2007年9月被行政拘留十四日，罚款人民币二千元；因扰乱单位生产秩序，于2008年5月被罚款人民币二百元；因犯交通肇事罪，于2008年8月被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯盗伐林木罪，于2015年5月14日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
辩护人陈勇，江苏上元律师事务所律师。
被告人吕红兵，男，1976年8月24日出生于南京市，汉族，初中文化，个体户，住南京市。因殴打他人，于1991年12月被治安罚款人民币50元；因流氓，于1992年7月被治安拘留14日；因寻衅滋事，于1997年10月被劳动教养一年。因涉嫌犯盗伐林木罪，于2015年5月12日被刑事拘留，2015年6月16日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
被告人仲兴军，男，1968年11月8日出生于江苏省沭阳县，汉族，小学文化，个体户，住江苏省沭阳县。因涉嫌犯盗伐林木罪，于2015年5月9日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。
辩护人冯华沭，江苏通达声远律师事务所律师。
被告人刘永双，男，1969年12月23日出生于江苏省沭阳县，汉族，初中文化，个体户，住江苏省沐阳县。因涉嫌犯盗伐林木罪，于2015年5月28日被取保候审。
被告人仲学文，男，1966年11月29日出生于江苏省沭阳县，汉族，小学文化，无业，住江苏省沐阳县。因犯强奸罪，于1993年9月被判处有期徒刑五年。因涉嫌犯盗伐林木罪，于2015年5月26日被取保候审。
南京市建邺区人民检察院以宁建检诉刑诉〔2015〕320号起诉书指控被告人秦国利、吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文犯盗伐林木罪向本院提起公诉，本院于2016年1月4日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市建邺区人民检察院指派检察员李勇、代理检察员吴超令出庭支持公诉。被告人秦国利及其辩护人陈勇、被告人吕红兵、被告人仲兴军及其辩护人冯华沭、被告人刘永双、仲学文某到庭参加诉讼。本案经公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。
南京市建邺区人民检察院指控，2014年12月底，被告人秦国利指使吕红兵盗伐南京市江宁区江宁街道牧龙社区王村附近宁马高速西侧绿化带的林木。2015年1月1日至3日，被告人吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文等人，使用油锯等工具将位于上述地点的林木锯倒后盗走。经鉴定，被盗伐林木为杨柳科杨属植物，共计39株，总蓄积量为25.0838立方米。2015年5月8日、5月11日、5月14日被告人仲兴军、吕红兵、秦国利分别被公安人员抓获。2015年5月25日、5月27日被告人仲学文、刘永双分别到公安机关投案。被告人吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文到案后，均如实供述了上述事实。
公诉机关为证明上述事实，向法庭出示了相关证据，认为被告人秦国利、吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文盗伐林木，数量巨大，构成盗伐林木罪，五被告人共同故意实施盗伐林木的行为，系共同犯罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条的规定，予以处罚。
对公诉机关指控的事实，被告人秦国利、吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文某无异议；被告人秦国利的辩护人的辩护意见：一、鉴定意见不能作为定案依据。重新鉴定没有委托新的鉴定机构鉴定；鉴定人员没有实际勘验，以公安机关制作的现场笔录数据等作出的鉴定报告依据，没有法律依据；三次鉴定结果不一，鉴定机构不严谨；新的鉴定报告有明显的问题，根据不同的树木却材积相同，因此这份鉴定报告是不客观的，仍然不能作为定案依据。检察机关不能提供充分证据证明涉案被告人实际盗伐林木的材积，应当作出有利于被告人的材积在20立方米以下认定；二、对公诉机关认定数量巨大有异议。最高院相关司法解释规定，盗伐林木数量巨大为二十至五十立方米，江苏省未明确数量巨大的认定标准，本案盗伐的是人工树木，不是天然野生保护树木，相对的危害性较小，故有利于被告人原则，本案不宜认定为数量巨大；三、被告人自愿认罪，愿意赔偿损失、补栽盗伐的树木，建议法庭对被告人秦国利判处缓刑。被告人仲兴军辩护人的辩护意见：被告人仲兴军在本案中起次要和辅助作用，应当认定为从犯，建议判处缓刑。
经审理查明：2014年12月底，被告人秦国利指使被告人吕红兵盗伐南京市江宁区江宁街道牧龙社区王村附近宁马高速公路西侧绿化带的林木。后被告人吕红兵找到被告人仲兴军、刘永双、仲学文，于2015年1月1日至3日期间使用油锯等工具将位于上述地点的林木锯倒后盗走。该期间，被告人秦国利每天到现场查看，并从被告人吕红兵处收取人民币共计4000元。被告人吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文将上述被盗林木销售并分赃。被盗伐林木共计39株，均为杨柳科杨属植物，总蓄积量约为25立方米。
2015年5月8日、5月11日、5月14日被告人仲兴军、吕红兵、秦国利分别被公安人员抓获。2015年5月25日、5月27日被告人仲学文、刘永双分别到公安机关投案。被告人吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文到案后，均如实供述了上述事实。
本案审理期间，被告人秦国利、吕红兵分别退出违法所得4000元，被告人仲兴军、刘永双、仲学文各退出违法所得1000元。
关于上述事实，五名被告人庭审中亦无异议，且有被查获的树木、汽油切割机、车辆照片等物证；抓获经过、到案经过、前科材料、扣押清单、江某区森林资源分布图、情况说明等书证；证人徐某、管某、仲某、程某等人的证言；森公司（植物）字[2016]060号物证鉴定书；现场勘验检查、丈量、辨认笔录等证据经庭审质证予以证实，足以认定。
针对公诉机关的公诉意见及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
一、关于盗伐林木总蓄积量的认定。森公司（植物）字[2016]060号物证鉴定书系由公安机关依法重新委托国家林业局森林公安司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心依法出具的物证鉴定书，加盖司法鉴定专用章并由鉴定人签名、盖章，两位鉴定人员均有具有林业专业鉴定资质；鉴定检材来源自南京市公安局江某分局侦查人员及具有江苏省森林、林木采伐调查作业设计资格证书的江某区森林警察大队民警制作的现场照片、物证照片、现场勘验检查、丈量笔录等材料；鉴定系依照江苏省地方标准“江苏省阔叶树根径材积表”计算出被盗林木总蓄积量25.0838立方米。综上，辩护人认为鉴定意见不能作为定案依据的辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采信。本院结合森公司（植物）字[2016]060号物证鉴定意见书、物证照片、现场勘查、丈量笔录等证据认定被盗伐林木总蓄积量25.0838立方米。
二、关于盗伐数量巨大的认定。《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，盗伐林木“数量巨大”，以二十至五十立方米或幼树一千至二千株为起点。江苏省高级人民法院关于盗伐林木罪的数量巨大未作数额认定标准。本院参考湖北省、四川省等周边各省关于盗伐林木罪数量巨大认定的数额标准，并结合本案盗伐林木为杨树等相关事实和情节，综合认定本案盗伐林木蓄积量为数量较大。
三、关于缓刑适用。辩护人提出被告人秦国利自愿认罪，愿意赔偿损失、补栽盗伐的树木，希望法庭能对被告人秦国利判处缓刑，本院综合考虑被告人秦国利的犯罪情节、多次前科劣迹、悔罪态度等情节，认为对被告人秦国利不宜适用缓刑。
四、关于主从犯认定。辩护人关于仲兴军起次要和辅助作用，应认定从犯的辩护意见，经查，仲兴军积极参与盗伐林木、销赃等行为，该辩护意见无事实依据，本院不予采纳。
本院认为，被告人秦国利、吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文盗伐林木，数量较大，其行已构成盗伐林木罪。南京市建邺区人民检察院指控被告人秦国利、吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文犯盗伐林木罪的事实清楚，证据充分，指控的罪名成立，应予采纳，但指控盗伐林木数量巨大，无法律依据，本院不予采纳。五被告人共同实施盗伐林木，系共同犯罪；被告人秦国利当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人吕红兵、仲兴军归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；被告人刘永双、仲学文主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。本院综合五被告人在犯罪中地位作用、认罪悔罪态度，另结合被告人吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文所在地司法矫正机关的评估意见，依法对被告人吕红兵、仲兴军、刘永双、仲学文适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条、第六十四之规定，判决如下：
一、被告人秦国利犯盗伐林木罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月14日起，至2017年5月13日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。)
被告人吕红兵犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元。
(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日缴纳。)
被告人仲兴军犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日缴纳。)
被告人刘永双犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日缴纳。)
被告人仲学文犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
(缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日缴纳。)
二、扣押在案的违法所得予以没收，并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈智慧
人民陪审员 王顺丽
人民陪审员 徐 堃
二〇一六年五月六日
见习书记员 屠钰薇