襄阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂0691民初43号
原告：张建凡，男，1967年4月5日出生，汉族，住襄阳市襄州区。
委托诉讼代理人：吴清华，襄阳市明正法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告：张莉，女，1958年12月15日出生，汉族，住襄阳市樊城区。
委托诉讼代理人：伍翠红，湖北襄楷律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告：黄文帮，男，1970年3月5日出生，汉族，住襄阳市襄州区。
原告张建凡与被告张莉、黄文帮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张艳君独任审理，于2017年3月13日公开开庭进行了审理。原告张建凡及其委托诉讼代理人吴清华、被告张莉及其委托诉讼代理人伍翠红、被告黄文帮到庭参加了诉讼。2016年3月13日，被告张莉向本院申请对原告张建凡的伤残等级进行重新鉴定，本院于同年3月14日移送鉴定。2017年11月7日，被告张莉向本院提交撤回重新鉴定申请书，系对自身权利的处分，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告张建凡向本院提出如下诉讼请求：1.依法判决二被告向原告赔偿医疗费18932.2元、住院伙食补助费340元、营养费340元、护理费4265.48元、误工费22500元、残疾赔偿金23688元、鉴定费2100元、交通费1270元、文印费100元、精神损害抚慰金10000元，共计83535.68元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年6月，原告经工友介绍称，被告黄文帮承揽了位于团山镇××组张莉的私人房屋建筑，于是便和工友一起见到老板黄文帮，谈定工钱每天150元，并开始为张莉建房。原告负责运砖，在运砖、建房的过程中，上面掉下的砖块砸中原告头部。原告被张莉等人送往襄阳市洲医院救治，因病情危重，当日转至襄阳第一人民医院住院治疗，病情稳定后，因无钱治疗，便要求提前出院。出院后，经法医鉴定，此次事故造成原告十级伤残，误工损失为150天，护理时间为50日，同时需要加强营养。原告认为，被告张莉选任没有建筑资质的被告黄文帮为其建房，具有过错，应承担相应的赔偿责任。被告黄文帮雇请原告为其打工，二者为雇佣关系，原告受雇期间受伤致残，被告黄文帮应予以赔偿。原告为维护合法权益，向法院提起诉讼。
被告张莉辩称，1.请求法院驳回原告对被告张莉的诉讼请求；2.房屋是要加盖，并非建房，原告受伤是由第三人造成的；3.已向原告垫付的医疗费，原告应予以返还。
被告黄文帮辩称，1.被告黄文帮与原告之间不存在雇佣关系，原告是被他人喊来干活的，被告黄文帮只是中间的联系人，没有与原告协商过工钱，工具也不是被告黄文帮的；2.已向原告垫付5000余元，原告应予以返还。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：
1.2017年3月9日襄阳市公安局高新技术产业开发区分局团山派出所出具的出警证明一份。该组证据由原告提交，证明原告在被告黄文帮承揽的张莉房屋建筑工地上干活受伤的事实。被告黄文帮对该组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议，称其只是负责帮被告张莉联系工人，与原告并非雇佣关系。被告张莉对该组证据的真实性无异议，但认为该证据不符合证据形式，出警证明所述情况与事实不符，不能证明事发现场的情形。本院认为，该份出警证明有团山派出所加盖印章，且有出警人员签名，故该证据合法有效，本院予以采信，对于原告与被告黄文帮之间是否系雇佣关系，本院结合其他证据再综合予以评析。
2.医院病历一份、出院记录、襄阳第一人民医院病情证明、检查报告单、住院每日清单、医疗费发票及襄州区黄集中心卫生院处方笺、卫生室治疗证明。该组证据由原告提交，证明原告因此次事故住院治疗及支出的相关费用。被告张莉对该组证据的真实性、关联性有异议，认为该组证据与被告张莉无关；原告住院时间与出警证明上载明的事故时间不一致；病历上写明的为注意营养，而非加强营养，故营养费应不予支持。原告称，原告受伤时间为2015年6月17日晚上9点多，事故发生后被送往襄阳市洲医院救治，当天晚上11点多转至襄阳第一人民医院治疗，故住院后才报警。被告张莉、黄文帮对原告上述陈述予以认可。本院认为，上述证据加盖有医院相关部门、卫生院印章，或有诊疗医师签名，故本院对该组证据的真实性予以采信。出院医嘱载明“注意营养”，故本院对原告需加强营养予以采信，具体数额待结合其他证据再综合计算。二被告对原告陈述上述事实均予以认可，亦与本案案情相符，故本院对该组证据的关联性予以采信。
3.襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所鉴定意见书（襄职附医司法鉴定所[2016]临鉴字第859号）及鉴定费发票。该组证据由原告提交，证明原告的伤残等级及支出的鉴定费用。二被告对该组证据的真实性无异议，但被告张莉保留申请重新鉴定的权利。2016年3月13日，被告张莉向本院申请对原告张建凡的伤残等级进行重新鉴定，本院于同年3月14日移送鉴定。2017年11月7日，被告张莉向本院提交撤回重新鉴定申请书，系对权利的自行处分，本院予以准许。故本院对该组证据的真实性予以采信。
4.收条二份。该组证据由被告黄文帮提交，证明被告黄文帮向原告垫付5000元，另垫付有收条上载明的“打针加250元”系被告黄文帮后续自己书写的。原告对该组证据的真实性无异议，但称打针加的250元是破伤风针费用，只记得是被告垫付的，具体垫付人记不清楚。被告张莉称该费用并非自己垫付，故本院对被告黄文帮垫付250元破伤风针费用的事实予以认定。本院对被告黄文帮向原告垫付医疗费5250元予以采信。
5.被告张莉口头称，原告住院期间，其向原告垫付医疗费2000元，又向团山镇余岗居委会二组交8000元现金，原告分两次领走8000元，另外支付给原告278元现金，共计向原告支付现金10278元。原告认可其住院期间，被告张莉向其垫付医疗费2000元，后经团山镇余岗居委会协调，被告张莉又向原告支付现金4000元，认可被告张莉前后共向原告支付现金6000元。超出部分不予认可，认为原告领款后都有向张莉出具收条，被告张莉应当提交收条证明其主张。为查清垫付款的具体金额庭后，本院前往团山镇余岗居委会询问当时协调人张涛及墨有良，二人电话口头答复，被告张莉陈述不属实，其并未将8000元现金交给团山镇余岗居委会，仅是通过张涛及墨有良在场的情况下由被告张莉直接将钱支付给原告家属，且时间太长，仅记得被告张莉向原告支付两次钱，具体金额记不清楚。经本院询问，被告张莉认可向原告支付钱后，原告向其出具有收条，但因为时间太长收条已丢失，不能向本院提交该证据。本院认为，被告应当提交证据证实其已向原告垫付10278元现金的事实，而时至今日，被告张莉未向本院提交有效证据证明其主张，应当承担举证不能的不利法律后果，但原告认可被告向其垫付现金共计6000元，构成自认，故本院认定被告张莉向原告垫付现金6000元。
经审理查明，被告张莉将房屋建设工程发包给被告黄文帮进行施工，被告黄文帮联系原告张建凡等人过来干活，并口头约定工钱为每人每天150元左右，以实际发放数额为准，工钱由被告黄文帮将干活人员喊到一起当天结算。被告黄文帮与被告张莉之间按砖块数量结算（0.12元/块）。2015年6月17日21时许，原告张建凡在干活过程中，被高处掉落的砖块砸中头部受伤。并于受伤当日至襄阳市洲医院治疗。后于当天23时许转至襄阳第一人民医院住院治疗16天，于同年7月3日出院。出院诊断：1.重度颅脑损伤：右侧顶骨凹陷性粉碎性骨折，颅内出血，少量积气；2.右侧顶部头皮裂伤，头皮血肿。出院医嘱：1.注意营养、休息；2.一月后来院复查；3.皮肤科随诊，不适随诊。原告为此支出医疗费18332.20元。其中被告黄文帮向原告垫付现金5250元，被告张莉向原告垫付现金6000元。2016年10月12日，原告至中国人民解放军第四七七医院检查，支付医疗费600元。同年12月2日，黄集镇陶家村卫生室出具证明一份，载明：“兹有陶家村九组村民张建凡，因2015年7月份重度脑损伤出院后，因身体不适，不定时在我村卫生室打针治疗，长达6个月之久。”
另查明，原告张建凡系农村居民，其不具备相关拆、建房屋的资质。被告黄文帮亦不具有承建楼房工程的资质。发生本案事故时原告未佩带安全帽。
还查明，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所于2016年10月13日作出襄职附医司法鉴定所[2016]临鉴字第859号鉴定意见书，鉴定张建凡伤残程度已构成10级伤残。并支出鉴定费800元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告张莉将房屋建设工程发包给被告黄文帮承建，并约定按每块砖0.12元计算工程款，该工程款已于工程完工后结算完毕。被告张莉与被告黄文帮之间依法形成建设工程施工合同。原告张建凡为被告黄文帮提供建设房屋的劳务，被告黄文帮安排原告提供劳务的时间、工作内容等，并由被告黄文帮按天结算劳动报酬，故本院认定原告张建凡与被告黄文帮之间依法形成劳务关系。原告在运砖、建房的过程中被高处坠落的砖块砸伤，被告黄文帮作为雇主应当承担赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力，且从事过拆、建房屋的工作，其理应知晓该工作的危险性，在施工的过程中应更谨慎注意自身安全，而原告在施工的过程中却未实施佩戴安全帽等安全措施，且原告亦没有拆、建房屋的资质而从事该行业，其对事故的发生具有过错，应当承担相应的责任。被告张莉作为发包人，未审查被告黄文帮有无建设房屋资质，而将房屋建设工程发包给被告黄文帮承建，依法应当承担选任过失责任。结合本案案情，本院认定由被告黄文帮对原告的损失承担70%的责任，原告张建凡自行承担30%的责任。被告张莉与被告黄文帮承担连带赔偿责任。
关于原告主张的各项费用及损失，本院分析评判如下：1.关于医疗费，原告主张为18932.20元。经核实合法有效的医疗费票据总金额为18932.20元，故对原告的该项请求本院予以支持。2.关于营养费，原告主张为340元。本院认为，原告出院医嘱需注意营养，原告住院治疗16天，参照相关标准，该项费用为320元。3.关于住院伙食补助费，原告主张为340元。本院认为，原告因此次事故住院治疗16天，参照相关标准，原告该项主张应为320元。4.关于护理费，原告主张为4265.48元。本院认为，原告共住院治疗16天，虽然原告出院后无医嘱需几人护理，结合原告的受伤程度及出院需休息的时间，本院酌定原告出院后需1人护理30天，故本院认定原告需要护理的天数为46天。对于原告的护理费标准，原告未提交证据证明其护理人员的收入情况，因本院一审辩论终结于2017年3月13日，故本院参照2016年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的居民服务和其他服务业标准31138元/年计算，该项费用应为3924.24元（31138元/年÷365天/年×46天）。超出部分本院不予支持。5.关于误工费，原告的主张为22500元。本院认为，依据法律规定持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告于2015年6月17日受伤至定残前一日2016年10月12日，结合依据医疗机构出具的医嘱、病情证明及原告的伤情严重程度，本院认定原告的误工天数为200天。关于误工费的标准，原告虽然未提交证据证实受伤前一年的月平均收入，但原告误工费客观存在，因本院一审辩论终结于2017年3月13日，结合原告居住地，本院参照2016年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的农林牧渔业28305元/年标准计算，该项费用为15509.59元（28305元/年÷365天/年×200天），超出部分不予支持。6.关于残疾赔偿金，原告主张为23688元。本院认为，原告系农村居民，且原告定残时不满60周岁，一审辩论终结于2017年3月13日，本院参照2016年湖北省道路交通事故损害赔偿标准中的农村居民人均可支配收入标准11844元/年计算。参照襄职附医司法鉴定所[2016]临鉴字第859号鉴定意见书，原告伤残属10级，故残疾赔偿金为23688元（11844元/年×20年×10%）。7.关于鉴定费，原告主张为2100元。本院认为，原告进行伤残鉴定支出鉴定费800元，超出部分原告未提交合法有效证据证实，故本院对超出部分不予支持。8.关于交通费，原告主张为1270元。本院认为，原告因伤住院治疗16天，参照相关标准，本院酌定支持200元，超出部分不予支持。9.关于精神损害抚慰金，原告主张为10000元。本院认为，此次事故给原告造成十级伤残，不仅其身体遭受痛苦，更存在一定的精神痛苦，确需抚慰，结合本案案情，本院酌情支持3000元，超出部分不予支持。10.关于文印费，原告主张为100元。本院认为，原告未提交合法有效的票据证实，故本院对该项请求不予支持。综上，原告因此次事故受到的损失本院认定为：医疗费18932.20元、营养费320、住院伙食补助费320元、护理费3924.24元、误工费15509.59元、残疾赔偿金23688元、鉴定费800元、精神损害抚慰金3000元、交通费200元，共计66694.03元。如前所述，被告黄文帮对原告的各项损失承担70%的赔偿责任（但应扣除精神损害抚慰金），故被告黄文帮应向原告承担44585.82元（63694.03元×70%）。另外，被告黄文帮还应当承担精神损害抚慰金3000元。故被告黄文帮共应向原告支付47585.82元。因被告黄文帮已向原告垫付现金5250元，被告张莉已向原告垫付现金6000元，均应予以扣减，故被告黄文帮还应向原告赔偿36335.82元（47585.82元－11250元）。被告张莉承担连带赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告黄文帮于本判决生效之日起十五日内向原告张建凡赔偿各项损失费用共计36335.82元，被告张莉承担连带赔偿责任；
二、驳回原告张建凡的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费730元减半收取为365元，由被告黄文帮承担260元，由原告张建凡承担105元。
如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户17×××56。
审 判 员 张艳君
二〇一七年十一月三十日
法官助理 徐玮欢
书 记 员 赵 云