浙江省台州市椒江区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）台椒民初字第1148号
原告：吴某。
委托代理人：吴甲。
委托代理人：范某某。
被告：谢甲。
委托代理人：何某某。
委托代理人：汪某。
被告：台州××概念空调工程有限公司，住所地：台州
市商业街××路××号，组织机构代码：××。
法定代表人：傅某某。
委托代理人：李甲、卢某某。
被告：台州市××都大酒店有限公司，住所地：台州市
××××号，组织机构代码：75190326x。
法定代表人：林某。
委托代理人：王某某。
委托代理人：李乙。
原告吴某与被告台州××概念空调工程有限公司（以下
简称新××公司）、台州市××都大酒店有限公司（以下简称
锦××大酒店）雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2010年10月21
日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。诉讼过程中，应
被告新××公司申请，经原告吴某同意，本院追加谢甲为被告，于2010年12月6日公开开庭进行了审理。原告吴某的委托代理人吴甲、范某某、被告新××公司的委托代理人卢某某、被
告锦××大酒店的委托代理人李乙、被告谢甲及其委托代理人
何某某、汪某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴某起诉称：2010年8月1日，原告受被告新××公
司指派去被告锦××大酒店所属的卡拉0k厅安装空调风管系统
。当天上午，在安装风管过程中，原告等人被未采取安全措施
、不明原因的电流击伤，并从2至3米高处坠下。后，原告即被
送到台州市立医院抢救，经医院诊断：电击伤、心跳呼吸骤停
心肺复苏术后、高处坠落伤、左侧眼眶上壁、内侧壁及额骨骨
折伴颅内积气，两侧颌面部及左侧球后软组织挫伤，吸入性肺
炎，肝破裂等症状，原告在台州市立医院住院治疗40天后转到
台州市博爱医院住院进行高压氧治疗，住院25天。原告在台州
市立医院垫付了医疗费10000元，在台州市博爱医院垫付了医
疗费6955.86元，其余医疗费已由被告支付。据查，被告锦×
×大酒店已将卡拉0k厅的空调系统项目发包给被告新××公司
。被告谢甲作为实际雇主应当承担赔偿责任，被告新××公司
作为空调系统项目的承包人，被告锦××大酒店作为工程的发
包人和业主未尽到安全保障义务，应承担连带赔偿责任。故起
诉要求被告谢甲赔偿原告误工费11005元、医疗费16955.86元
、住院伙食补助费1920元、护理费3840元、营养费2000元、交
通费887元，合计36607.86元；被告新××公司和锦××大酒
店承担连带赔偿责任。诉讼过程中，原告吴某表示撤回要求被
告承担营养费的请求。原告吴某为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下
列证据材料：
1、台州市立医院住院病历资料、台州博爱医院住院病历
资料，证明原告吴某受伤后治疗的情况；
2、医疗诊断证明书4份、出院证2份，证明原告吴某受伤
后护理及休息的情况；
3、医疗费票据5份及费某某单2份，证明原告吴某花费医
疗费的情况；
4、交通费发票，证明原告吴某的家属因看望原告吴某及
原告吴丙治疗所用交通费的情况；
5、本院根据原告吴乙请向台州市公安局椒江分局白云派
出所调取的向某某、傅某某以及被告谢甲的询问笔录3份，证
明原告吴某是被告谢甲的雇员，移动风管是空调安装工程完工
后的维修工作。
经质证，被告谢甲对证据1、2的真实性没有异议；对证
据3有异议，认为，台州市立医院的住院费用中，原告将伙食
费498元重复计算，且存在空调费246元、护理费160元、陪客
躺椅费58元、气垫床加收50元及与本次事故不相关的其他费用
支出等不合理费用；原告没有提供相关的证据证明需要转院到
台州博爱医院治疗，被告谢甲不应赔偿在台州博爱医院住院期
间所产生的费用；对证据4所涉交通费由法院酌情考虑；对证
据5的真实性没有异议，但对证明对象有异议，对向某某的询
问笔录中有关维修的陈述有异议，认为是移动风管不是维修，
该询问笔录可以证明原告吴某和被告谢甲是同事关系，傅某某陈述原告吴某是被告谢甲的小工不属实，被告谢甲的陈述是客观事实，四人受被告新××公司副总的指派于2010年8月1日去
移动风管。被告新××公司对证据1的真实性没有异议；对证
据2中有关护理情况的医疗诊断证明书没有异议，对建议休息
的医疗诊断证明书和出院证有异议，认为，台州博爱医院出具
的证明与原告吴某实际伤情不相符，根据原告吴某的实际伤情
，参考公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，原
告吴某的误工时间应认定为100天；对证据3的真实性没有异议
，但认为，台州市立医院的住院费用中，原告吴某将伙食费49
8元重复计算，且存在空调费246元、护理费160元、陪客躺椅
费58元、气垫床加收50元及与本次事故不相关的其他费用支出
等不合理费用；台州博爱医院的住院费用中不合理费用包含伙
食费、空调费98元、陪客费48元及与本案事故不相关的费用即
牛豆疫苗接种加固882.24元、酸枣仁14元；费某某单中的医保
费用1987.56元符某某关某某情况，门诊费用按照自费自理的
比例扣除；证据4交通费由法院酌情考虑；对证据5无异议。被
告锦××大酒店表示对原告的受伤事实不是很清楚，对费用的
质证意见与被告新××公司和被告谢甲的质证意见相同；对证
据5，认为，向某某与原告吴某、被告谢甲是同事，证据的证
明力比较弱，作为维修人员，他们未尽到相应的谨慎义务，存
在过错；对傅某某的询问笔录，被告锦××大酒店并不清楚其
与被告谢甲之间的关系。
被告谢甲答辩称：其对原告受伤的事实没有异议，但认
为：一、其不是原告的雇主，原告与其是同事关系；二、原告称被告新××公司与其签订空调安装承包协议，没有相应的事实和法律依据；三、本案事故发生在2010年8月1日，被告新×
×公司分包给其的锦都卡拉0k厅安装风机等工作于2010年7月2
9日完工，合同约定的双方权利义务已经终止。锦都卡拉0k厅
也于2010年7月31日对外营业。2010年7月31日晚上，被告新×
×公司傅某打电话要求其叫人，答应支付每人100元钱，其才
找原告吴某和向某某、谢某去移动风管。在移风管时，四人全
部触电，致使本案纠纷发生；四、原告受伤的地点在锦都卡拉
0k厅包厢内，被告锦××大酒店作为卡拉0k的管理人疏于管理
，对原告的受伤应承担侵权责任；五、原告受伤时，其在现场
积极进行了施救，并在原告治疗过程中已补偿给原告17500元
。综上，被告锦××大酒店未采取安全警示义务，对原告受伤
存在疏忽应承担相应的责任。被告新××公司与其之间的风机
安装合同已经终止，事故与其没有任何关系。
被告谢甲为支持其答辩主张，在庭审中出示并陈述了下
列证据材料：
1、向某某的证言，证明2010年8月1日移动风管的工钱是
由被告新××公司支付的，风管移动不带电，作业人员本身没
有过错，触电是被告锦××大酒店造成的；
2、谢某的证言，证明原告吴某触电是被告锦××大酒店
管理过失造成的，且原告吴某与被告谢甲是同事关系；
3、程某的证言，证明原告吴某、被告谢甲、程某共同承
包被告新××公司的新风机安装工程，由被告谢甲作为代表签
订协议，风管移动工作与新风机安装工作无关。经质证，原告吴某对证人向某某证言的真实性无异议，但认为，2010年8月1日，风管移动工作按100元／天计算，是
由被告谢甲支付的，他们都没有资质。就当天触电情况来看，
风管不带电，被告锦××大酒店没有尽到安全保障义务；对证
人谢某的证言，认为，虽然谢某与被告谢甲是兄弟，但也反映
出2010年8月1日被告新××公司出钱100元／天，被告谢甲叫
人去的；证人向某某和谢某都说到触电是被告锦××大酒店引
起的；对证人程某证言，认为，其真实性值得质疑，原告吴某
与被告谢甲、程某商量承包安装风机，没有其它协议佐证。被
告新××公司对证人向某某的证言有异议，认为应以向某某在
台州市公安局椒江分局白云派出所作的询问笔录为准；对证人
谢某的证言有异议，认为，证人所称由被告新××公司支付10
0元／天的工资是被告谢甲转述，证言属旁来证据；对证人程
某的证言有异议，认为，被告新××公司与证人程某并不认识
，不可能与程某、原告吴某、被告谢甲达成协议。被告锦××
大酒店对证人向某某、谢某、程某证言的证明力有异议，认为
，被告谢甲与被告锦××大酒店不存在协议，没有上岗证，未
尽到谨慎义务，被告新××公司未到场，没有尽到选任、指示
的义务。
被告新××公司答辩称：对其承包被告锦××大酒店所
属的锦都卡拉0k厅安装空调风管系统工程没有异议，对原告受
伤的事实也没有异议。但认为：一、其与被告谢甲在安装合同
中约定，施工期间出现的工伤由被告谢甲自行负责。原告的直
接雇主是被告谢甲，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇主应承担责任。其与原告不存在雇佣关系，且在事故发生过程中，其
不存在过错行为，不应承担相应责任。本次事故发生的原因是
被告锦××大酒店未提供安全场地，以及原告与被告谢甲作为
专业的空调安装人员，未注意安全谨慎义务；二、本次事故发
生后，其及时报警，积极帮助原告抢救并垫付了费用37688.95
元，本次事故的责任主体是被告谢甲，其不是直接的赔偿主体
，且已经尽到相应的义务；三、被告谢甲辩称锦都卡拉0k厅安
装风机工程于2010年7月29日完工，与客观事实明显不符，也
缺乏相关法律依据。合同明确约定了付款方式，该工程还在质
量保修期内，因此被告谢甲的抗辩理由不能成立；四、原告主
张的经济损失赔偿项目存在不合理之处，对原告要求保留伤残
赔偿金、精神抚慰金的诉权不予认可，对营养费2000元不予认
可。请求法院驳回原告要求其与被告谢甲承担连带赔偿责任的
请求。
被告新××公司为支持其答辩主张，在庭审中出示并陈
述了下列证据材料：
1、安装承包协议，证明被告谢甲在施工期间出现工伤由
其自行负责的事实；
2、收条、门诊发票，证明被告新××公司垫付原告吴某
款项的事实；
3、证明，证明被告谢甲从被告新××公司领取原告吴某
医药费11000元的事实。
经质证，原告吴某对证据1有异议，认为，被告新××公司应承担选任过失和监督管理上的责任，协议约定工伤自行负责的条款无效；对证据2无异议；证据3发生在被告谢甲和被告
新××公司之间，其不清楚。被告谢甲对证据1的真实性无异
议，认为，协议中“施工期间出现的工伤由乙方自行负责”的
约定违法，应为无效，被告新××公司没有尽到监理作用，协
议所涉工程已完工，与本案无关联；对证据2表示不清楚；对
证据3的真实性没有异议，但对证明对象有异议，认为不能证
明原告吴某从被告新××公司领取11000元的事实。被告锦×
×大酒店对门诊发票的真实性无异议，对其他证据表示不清楚
被告锦××大酒店答辩称：对原告在锦都卡拉0k厅受伤
的事实其不清楚。其与原告之间没有法律关系，不应承担赔偿
责任。首先，其已经将锦都卡拉0k厅租赁给金某某，在该场所
发生的事故与其无关；其次，本案存在两个法律关系：金某某
与被告新××公司之间的销售合同关系，被告新××公司与其
雇员之间的雇佣关系。销售合同第三条第二款明确约定，被告
新××公司有安装调试的义务，在安装过程中造成的人身伤亡
事故不应由作为消费者的被告锦××大酒店来承担责任。其对
锦都卡拉0k厅发生的事故不负有安全保障义务，原告是受被告
新××公司指派，作为空调安装人员的原告应当知道如何操作
。请求驳回原告对其的诉讼请求。
被告锦××大酒店为支持其答辩主张，在庭审中出示并
陈述了下列证据材料：
1、租赁合同，证明被告锦××大酒店将锦都卡拉0k厅租赁给金某某的事实；
2、销售安装合同，证明金某某与被告新××公司存在销
售合同关系，且由被告新××公司负责安装和调试的事实。
经质证，原告吴某对证据表示不清楚，认为，若是事实
，也是被告锦××大酒店为了自己盈利而为，鉴于锦都卡拉0k
厅对外没有独立的资格，事故责任应由被告锦××大酒店来承
担。被告谢甲对证据1的真实性没有异议，认为，金某某没有
经营资格，经营主体是被告锦××大酒店，对在ktv发生的事
故应由被告锦××大酒店承担；对证据2的真实性无异议，金
某某是代表被告锦××大酒店。被告新××公司对证据1的真
实性表示不清楚，对证据2的真实性无异议。
本院认证如下：被告谢甲、新××公司、锦××大酒店
对原告吴某提供的证据的真实性无异议，对证据形式上的证明
力本院予以确认。虽然被告谢甲、新××公司、锦××大酒店
对原告吴某提供的证据2中有关建议休息的医疗诊断证明书有
异议，认为，台州博爱医院出具的证明与原告吴某的实际伤情
不符，并且原告吴某支付的医疗费存在重复计算和不合理之处
，鉴于原告吴某未将已包含的伙食费941元在住院期间医疗费
中剔除，且已另外提出了住院期间伙食补助费请求，该部分伙
食费已重复计算，故原告吴某主张的医疗费应扣减941元；被
告谢甲、新××公司、锦××大酒店虽然对原告吴某的误工时
间和用药合理性有异议，但未提供证据予以推翻，对原告吴某
提供的证据1至3本院均予以认定；鉴于原告吴某提供的证据4
中的七张陕西省公路汽车补充客票系原告亲属因探望原告所发生，与原告吴某受伤医治无关，本院对该七张票据不予认定，对证据4中的其他票据均予以认定；原告吴某提供的证据5系本
院根据原告吴乙请向台州市公安局椒江分局调取，且询问笔录
的内容相互印证，本院对原告吴某提供的证据5予以认定。被
告谢甲申请出庭的证人向某某的证言，与原告吴某提供的证据
5中的向某某在台州市公安局椒江分局白云派出所所作的询问
笔录内容有出入，对该证据本院不予认定；证人谢某与被告谢
丙系兄弟，2010年8月1日证人程某在山东，证人程某陈述其所
知道的事故发生的有关情况均非亲身经历，其所作的有关其与
原告吴某、被告谢甲合伙承包空调安装业务的陈述，也无其他
证据予以佐证，且其所作陈述与证人程某的证言内容存在矛盾
，故对证人谢某、程某的证言本院均不予采信。原告吴某与被
告谢甲、被告锦××大酒店对被告新××公司提供的证据1均
无异议，本院予以认定；原告吴某系被告新××公司提供的证
据2所涉当事人，其对证据2无异议，故本院对该证据亦予以认
定；被告新××公司提供的证据3涉及被告新××公司与被告
谢甲之间的内部关系，与本案处理无关，本院对该证据不予认
定。原告吴某与被告新××公司对被告锦××大酒店提供的证
据1的真实性表示无法确定，锦都卡拉0k厅并非独立主体，即
使该证据真实，反映的也是被告锦××大酒店与案外人金某某
之间的关系，也与本案无关，本院不予认定；被告锦××大酒
店提供的证据2，被告新××公司系证据所涉合同当事人，其
表示无异议，对该证据本院予以认定。原告吴某提供的证据5
与被告新××公司提供的证据1能够证明被告谢甲承包某某ktv中央空调及新风机安装工程，原告吴某受雇于被告谢甲，在检修风管时触电受伤的事实；原告吴某提供的证据1-
4能够证明原告吴丙受伤所受损失的情况；被告新××公司提
供的证据2能够证明被告新××公司支付医药费的情况。
本院经审理，认定案件事实如下：2010年5月18日，金某
某作为被告锦××大酒店证人程某某都某某（即锦都卡拉0k厅
）的签约代表与被告新××公司签订新风系统销售安装合同1
份，约定，锦都某某向被告新××公司购买环都拓普牌吊顶型
全热新风交换机三台，包含设备费、材料费、安装费、人工费
、运费、安装调试费，合同总价为105000元，工程名称为锦都
ktv。2010年6月16日，被告新××公司与被告谢甲签订安装承
包协议1份，约定，将锦都ktv中央空调及新风机安装工程工作
发包于被告谢甲；总承包价按实际工程量结算；被告新××公
司有权监理全部施工过程；安装完毕后，被告谢甲交与被告新
××公司按图纸验收，合格为准；在施工期间出现工伤由被告
谢甲自行负责。上述两份合同均同时约定了其它内容。后，被
告谢甲雇员进行安装施工。2010年8月1日，被告谢甲指挥原告
吴某与向某某、谢某在未断电的状态下进行作业。原告吴某不
慎触电受伤，被送到台州市立医院抢救，2010年8月1日至9月9
日间在该院住院治疗。2010年9月11日至10月5日，原告吴某到
台州市博爱医院住院进行高压氧治疗，出院时台州市博爱医院
建议原告吴某休息三个月。两家医院均医嘱住院期间需陪护1
人，因治疗原告吴某共用去医药费59880.96元（包括被告谢甲
、新××公司支付的款项44188.95元）、交通费47元。本院认为：原告吴某在不具备安全生产条件的情况下进行全热新风交换机安装作业，对其自身遭受的损害有一定的过
错，应承担10%的责任。被告谢甲明知自己不具备安全生产条
件承包空调安装业务，指挥雇员在未断电状态下进行','2018-10-01
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