山西省晋城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)晋05刑终353号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）焦某甲，男，汉族，高中文化，农民。因涉嫌故意伤害罪，于2016年5月13日被泽州县公安局取保候审。2017年5月5日被晋城市中级人民法院取保侯审三个月。后被泽州县人民法院取保侯审。
原审附带民事诉讼原告人王某甲，男，汉族。系本案被害人。
泽州县人民法院审理的泽州县人民��察院指控被告人焦某甲犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人王某甲提起附带民事诉讼一案，于2017年4月5日作出（2016）晋0525刑初164号刑事附带民事判决。判后，原审被告人焦某甲不服判决，提出上诉。本院于2017年6月7日以原审判决认定部分事实不清，证据不足，裁定撤销原判，发回重审。后泽州县人民法院于2017年9月29日作出（2017）晋0525刑初84号刑事附带民事判决。判后，原审被告人焦某甲不服判决，再次提出上诉。本院于2017年10月17日受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审审理查明的事实及证据:
被害人王某甲与被告人焦某甲系前后院邻居。2015年12月3日8时30分许，被害人王某甲认为焦某甲院内紧靠其房屋后墙放置的轮胎导致其房屋潮湿，便到焦家理论并动手挪动轮胎，因此与焦某甲之妻唐某某发生争执，进而互相殴打，后唐某某报警。焦某甲闻讯赶回，在自家院外的胡同遇见王某甲，用拳头打在王某甲脸部，后双方及其配偶四人互殴在一起，致王某甲、焦某甲、焦某乙、唐某某不同程度受伤，后被邻居焦某丙拉开。2016年1月12日经山西省泽州县公安司法鉴定中心鉴定：1、王某甲鼻骨粉碎性骨折，构成轻伤二级；2、王某甲面颊部软组织挫伤，左眼钝挫伤，均构成轻微伤。被告人焦某甲对该鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，2016年5月5日经晋城市公安司法鉴定中心重新鉴定：1、被鉴定人王某甲鼻骨粉碎性骨折，构成轻伤二级；2、被鉴定人王某甲面颊部软组织挫伤，左眼钝挫伤，均构成轻微伤。经山西省泽州县公安司法鉴定中心鉴定，焦某甲、焦某乙、唐某某之损伤程度构成轻微伤。被告人焦某甲��自己的伤情鉴定提出异议，申请重新鉴定，经晋城市公安司法鉴定中心重新鉴定，其损伤程度构成轻微伤。
认定以上事实的证据有：
1、被害人王某甲的报案材料及陈述。证明：2015年12月3日8时30分左右，我看到我家后墙（也是唐某某家的前院墙）外堆放了几条轮胎和一些杂物，堵着我家的后墙出水不利，我就进到唐某某院子里，让唐某某把东西挪开，唐某某不挪，我就自己去挪，唐某某便朝我脸上抓了起来，我们俩人就扭打在了一起，我妻子焦某乙看到我们打起来了，就赶紧过来把我们拉开了。唐某某就给她丈夫焦某甲打电话，说被我打了。我和妻子焦某乙出到唐某某院外，正好碰见焦某甲回来，焦某甲过来朝我脸部打了五拳，揪着我妻子焦某乙的头发把她摔倒地上。后来我们村的焦某丙看见���把我们拉开了，我便打电话报了警。我的鼻骨粉碎性骨折，面部和眼部都有挫伤。我没有撇焦某甲的手指，他的伤怎么形成的我不清楚，可能是他打我时用力过猛，把手碰伤了。
2、被告人焦某甲的供述。证明：2015年12月3日9时左右，我从外面回来快走到我家门口时，看到我妻子唐某某和王某甲、焦某乙夫妇拉扯在一起，唐某某嘴上留着血，脸上也肿了，我便问她怎么回事，唐某某说王某甲和焦某乙在我家院子里打她了，我当时很气愤，就拽着王某甲说：“有什么事情不能好好说，非要打我老婆？”王某甲就撇着我的右手中指，把我的手指撇的很疼，我就用左手朝王某甲脸部打了一拳，又朝他胸部打了几拳。焦某乙也过来和我们拉扯在一起，拉扯中焦某乙倒在了地上。后来我们村的焦某丙就把我们拉开了���
3、证人焦某乙（被害人王某甲妻子）的证言。证明：2015年12月3日8时30分左右，我丈夫王某甲去焦某甲家，想问问他我们家房子后墙（也是焦某甲家前院的围墙）上堆放了几个轮胎是怎么回事。我当时在我家的窗户上看见唐某某从她家出来和王某甲拉扯在一起，拉扯中两人都倒在了地上，我就赶紧从家里出来去焦某甲家，刚走到焦某甲家门口，王某甲已经从焦某甲家出来了，唐某某从她家追了出来，边追边给焦某甲打电话叫焦回家，我和王某甲走到半路上，就看见焦某甲从外面回来了，焦某甲上去抓住王某甲的领口，朝着王某甲的脸上就打了几拳，唐某某也在一旁拽着王某甲乱打，我就赶紧过来拉王某甲，焦某甲就拽着我的头把我摔倒在地上。我村的焦某丙看见就把我们劝开了。王某甲的脸被焦某甲打肿了，左眼处有淤青，牙齿也被打松动了。我的头上被焦某甲摔到地上磕肿了一个包，左手拇指和右手中指都摔破了，流了血。
4、证人唐某某（被告人焦某甲妻子）的证言。证明：2015年12月3日8时30分左右，我正在家干家务，听见院子里有响声，出到院子里看见王某甲把我家院子里的轮胎（靠在王某甲房子的后墙上）推倒了，王某甲的妻子焦某乙站在我家院门口。我就赶紧过去扶轮胎，王某甲就和我拉扯在了一起，把我按倒在地上，掐着我的脖子，焦某乙过来踢了我右腿几脚，俩人打了我一会儿，然后王某甲和焦某乙就往外走，我起来拽着王某甲不让他们走，并打电话报了警。这时，我丈夫焦某甲回来了，看见我和王某甲拉扯，问我怎么回事？我说：“王某甲和焦某乙在家按着我打我了。”焦某甲就和王某甲拉扯着打到了一起，我���焦某乙也上前拽着王某甲和焦某甲，四人拉扯中不知道怎么回事焦某乙就摔倒在地上，我村的焦某丙过来把我们几个人拉开了。我脸上被打肿了，脖子上被掐的有淤青，全身多处软组织挫伤。我丈夫焦某甲右手手指骨折了。王某甲脸上肿了，焦某乙的手不知道怎么破了，流了血。
5、证人焦某丙的证言。证明：2015年12月3日9时左右，我正在自己家院子里添火炉，听到外面有吵闹声，我出去后看见唐某某和王某甲、焦某乙正在争吵。王某甲说：“跟你们说了多少回了让你们腾开，你们都没有腾开。”唐某某不知道给谁打了个电话，说你快回来，人家俩人在这儿打我呢。我过去跟他们说“都是邻居不要吵了，都回家吧。”正说着，焦某甲就从外面回来了，朝着王某甲就打开了，俩人就拉扯着打在了一起。唐某某和焦某乙也上前和他们俩扭打在一起，四个人都拉扯在一起互相打。我就赶紧上去拉架，焦某甲揪着焦某乙的头发，把焦某乙摔倒在地上。我在中间把他们都拉开了，说都回吧，都是邻居不要打了，当时他们都停下来不打了，我就走了。我当时看到王某甲脸上有一道伤，还有些红肿。焦某乙的手破了，流了血。焦某甲当时嘴里渗着血。他们的伤应该是互相打斗中造成的，他们双方在一起乱打。
6、被害人王某甲的公诉申请。证明：其伤情鉴定为轻伤，现申请公安机关对此案进行公诉。
7、泽州县公安局金村中心派出所的接、处警登记表。证明：2015年12月3日8时51分，接报警人唐某某报警称被邻居王某甲打伤，将此案立为治安案件。
8、泽州县公安局金村中心派出所出具的被告人焦某甲的到案经过。证明：2016年2月24日，经该所依法传唤犯罪嫌疑人焦某甲到该所接受讯问。
9、山西省泽州县公安司法鉴定中心的法医学人体损伤程度鉴定书二份。证明：经鉴定：1、王某甲鼻骨粉碎性骨折，损伤程度达轻伤二级。2、王某甲之面部软组织挫伤，左眼挫伤，损伤程度均达轻微伤。经鉴定：焦某甲之损伤程度构成轻微伤。
10、晋城市人民医院会诊意见（2016年4月13日）：王某甲鼻骨粉碎性骨折诊断成立，与外伤有关。
11、晋城市人民医院会诊意见（2016年5月4日）：伤者焦某甲右手中指末节基底撕脱骨折诊断成立，右手中指末节伸肌腱损伤，目前右手功能丧失累计达2.86%。
12、被告人焦某甲的重新鉴定申请书二份。证明：焦某甲对王某甲及其自己的鉴定意见有异议，要求对二人的伤情重新进行鉴定。
13、晋城市公安司法鉴定中心的鉴定意见书二份。证明：一、经重新鉴定，1、被鉴定人王某甲鼻骨粉碎性骨折，构成轻伤二级；2、被鉴定人王某甲面颊部软组织挫伤，左眼钝挫伤，均构成轻微伤。二、经重新鉴定，被鉴定人焦某甲之右手损伤构成轻微伤。
14、山西省泽州县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书两份，证明焦某乙、唐某某的损伤程度构成轻微伤。
15、被告人焦某甲的户籍证明材料。
以上证据均由公诉机关提供，经质证，被害人王某甲对唐某某的证言及被告人焦某甲的供述提出焦某乙未殴打唐某某，焦某甲回来后直接就殴打了王某甲。被告人焦某甲对证人焦某乙的证言及被害人王某甲的陈述提出异议称其二人先殴打了唐某某。被告人提出焦某丙系王某甲的小舅子，其证言不应采信。本院认为，被害人王某甲、被告人焦某甲对相关证据的异议均不影响本案基本事实的认定，对被害人王某甲、被告人焦某甲的相关异议不予采信。公诉机关所举证据之间能互相印证，形成完整的证据锁链，证实指控事实，本院予以确认。
附带民事诉讼原告人王某甲就民事方面向本院提交的证据有：1、医疗费单据36支，共计4269.67元；2、晋城市第二人民医院门诊病历二份、诊断书一份。经质证，被告人焦某甲均无异议，予以确认。
原审法院认为，被告人焦某甲故意伤害他人身体，致人轻伤��其行为构成故意伤害罪，公诉机关的指控成立。在量刑方面，故意伤害他人头、胸部等要害部位的，应当增加相应的基准刑；被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人焦某甲是在被害人王某甲与唐某某发生互殴结束后，在自家院外的胡同遇见王某甲对王实施殴打的，其行为不符合正当防卫的基本条件，其辩解理由不予采纳。被告人虽然对被害人的伤情鉴定结论有异议，但是没有足以否定原鉴定结论的相关证据，其异议不成立。被告人焦某甲的伤害行为给附带民事诉讼原告人王某甲造成的经济损失应予赔偿。附带民事诉讼原告人王某甲的经济损失包括：医疗费4269.67元；考虑到其是在医院门诊部治疗，诊疗次数较多，交通费可酌情认定为300元；因其身体受到损害，可酌情认定营养费500元，以上三项共计5069.67元。因王某甲未住院治疗，其请求的护理费、住院伙食���助费不予支持；因其未提交误工费的相关证明，其主张的误工费无法支持；其请求的残疾赔偿金、精神损失费于法无据，不予支持；后续治疗费可待实际发生后另行起诉；其主张的财产损失1240元，因未提交财产损失的相关证据，该项请求不予支持。为了保护公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决：一、被告人焦某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。（刑期从判决执行之日起计算）二、被告人焦某甲赔偿附带民事诉讼原告人王某甲医疗费、交通费、营养费共计5069.67元。（在本判决生效后十日内履行。）
焦某甲的上诉理由：一、上��人具有防卫过当情节，主观恶性较小，认罪态度好，且被害人对本案的发生有重大过错，请求从轻处罚；二、上诉人愿意在原判附带民事赔偿数额基础上适当多赔，请求二审法院主持调解。
二审审理查明的事实及证据与原审审理查明的事实及证据一致。
本案在二审审理过程中，经本院主持调解，双方当事人就本案附带民事部分达成调解协议，本院就附带民事部分制作了刑事附带民事调解书，并送达双方当事人，该调解书已履行完毕。
本案在二审审理期间，上诉人焦某甲向本院递交了《悔过书》。泽州县司法局于2017年11月17日出具泽司矫（2017）建字122号调查评估意见书，该局经调查认为，上诉人焦某甲平时表现良好，村委同意监管，矫正环境良好，社会影响小，同意对其适用社区矫正。
本院认为，上诉人焦某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，依法应予刑罚处罚。因其伤害行为给附带民事诉讼原告人王某甲造成的经济损失应予赔偿。一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人焦某甲在二审审理期间，向本院递交了《悔过书》，积极赔偿附带民事诉讼原告人，二审对焦某甲的量刑依法加以改判。综合考虑本案的犯罪性质、事实情节，上诉人认罪悔罪态度，以及司法部门“同意对焦某甲适用社区矫正”的评估意见，依法可对上诉人焦某甲适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省泽州县人民法院（2017）晋0525刑初84号刑事附带民事判决；
二、上诉人（原审被告人）焦某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 霍敏翔
审 判 员 陈晓勇
审 判 员 李海霞
二〇一七年十一月二十三日
法官助理 张 琪
书 记 员 薛 峰