广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终8267号
上诉人（原审被告）：佛山市三水华通盛纺织印染有限公司，住所地广东省佛山市三水。
法定代表人：招祖标，总经理。
委托诉讼代理人：谭有焕，女，1959年11月10日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：佛山市立顺染料化工有限公司，住所地广东省佛山市禅城区。
法定代表人：农好树，总经理。
委托诉讼代理人：赖庆莲，广东卓领律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廖健琪，广东卓领律师事务所律师。
上诉人佛山市三水华通盛纺织印染有限公司（以下简称华通盛公司）因与被上诉人佛山市立顺染料化工有限公司（以下简称立顺公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604民初12914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了公开法庭调查。上诉人华通盛公司的委托诉讼代理人谭有焕，被上诉人立顺公司的委托诉讼代理人廖健琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
华通盛公司上诉请求：1.撤销一审法院关于违约金的判决；2.请求二审法院对违约金的部分依照人民银行同期贷款利率进行改判。事实与理由：
一、双方之间没有签订书面买卖合同，也没有对所谓的违约责任进行约定，一审判决仅依据立顺公司的其中几份送货单就下判，显然是无视事实的。立顺公司的送货单，既有30天、也有60天、90天付款的，一审法院在双方没有合同约定的情况下认定华通盛公司支付违约金，显然是错误的。
二、双方之间是一种长期的供应关系，在双方的往来中，由于存在质量退货及未核实的诸多因素，故双方之间不存在违约的事实。
三、双方在2016年3月22日进行对账并签署了对账单。对账单是双方对货物往来的确认，也是双方对买卖关系处理的真实意思表示，该对账单并没有约定款项的归还时间，因此，双方均不存在违约。退一步来说，即使要算违约金，也应当从双方对货物确认后才开始计算，也就是说，违约金的起算时间为2016年4月1日（90天付款期）。
四、在业务往来中，华通盛公司已经向立顺公司支付了1456277.50元的货款，但立顺公司尚未开具增值税发票，而开具增值税发票是立顺公司具有强制性的法定义务，一审判决对此视而不见，却认定华通盛公司违约，是完全错误的。一审判决将开具发票后付款的举证责任分配给华通盛公司，从而认定华通盛公司没有支付货款而违约，但华通盛公司认为，华通盛公司虽然没有证据证明开具增值税发票是收款的必然条件，但立顺公司已收取的款项没有开具发票这一事实法庭是确认的，立顺公司的行为违反了我国税收管理强制性的规定，为此对其尚未收取的款项，在双方有明确约定支付条件或在司法机关判令前，华通盛公司不构成违约，不应当支付违约金。
五、一审判决对违约金的判定不正确，从判决书第4页可以看出，一审对立顺公司的损失，是以利息看待的，为此，违约金也只能按照银行同期贷款利率计算，而不应当增加50%。
立顺公司辩称：一、根据立顺公司与华通盛公司的交易习惯，立顺公司与华通盛公司之间形成的买卖合同关系及约定，应受到法律的保护。（一）立顺公司与华通盛公司虽未签订买卖合同，但立顺公司作为华通盛公司的供货商，每次华通盛公司购货时立顺公司均会制作购货单，在购货单上列明购销双方的名称、标的、数量、质量、价款、付款期限、违约责任及解决争议的方式，根据《中华人民共和国合同法》第十二条的规定，购货单约定的内容符合合同应包含的条款，而华通盛公司在一审庭审过程中，在上诉状内亦陈述及确认立顺公司与华通盛公司进行交易时，华通盛公司均会签收该购货单，虽然华通盛公司对该购货单付款时间的内容有异议，但不影响对双方在交易时均有签收购货单这个事实的认定，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，华通盛公司与立顺公司之间存在买卖合同关系，双方对于买卖过程中的权利义务通过购货单的形式进行约定。
（二）立顺公司提交的2015年9、10、12月购货单用以证明双方之间存在对交易的约定，该几张购货单均约定了支付货款的日期是购货后30日内，逾期付款则须向立顺公司支付逾期付款违约金日千分之五。华通盛公司亦确认了这些购货单的存在，虽然华通盛公司认为付款时间并不总是30日，有时是60日、90日，但这证明双方曾就付款的期限进行约定，华通盛公司若未能举证证明其主张，应承担举证不能的责任，一审法院认定立顺公司与华通盛公司之间的付款时间为购货后30日内与事实一致，立顺公司与华通盛公司之间的交易约定应受到法律的保护。
二、华通盛公司应遵守双方在买卖过程中的约定，华通盛公司存在逾期付款的事实，应承担相应的违约责任。华通盛公司请求在2016年4月1日开始计算违约金没有事实和法律依据。
华通盛公司自2014年开始便存在持续违约的情况，一直都没有按时支付货款。2016年3月22日，立顺公司与华通盛公司就华通盛公司逾期支付的货款金额进行确认签订了《对账单》。该对账单是对华通盛公司逾期支付的货款进行的再次确认，货物在华通盛公司签收购货单时已经收取和确认，货款的付款时间在签收购货单时已约定，对账单对于该货款的再次确认并没有变更华通盛公司支付货款的时间，华通盛公司支付货款的时间仍是购货后30日内。既然华通盛公司至今仍未支付货款，华通盛公司应该按照购货单的约定支付逾期付款违约金，违约金的计算起始时间应是约定的付款时间到期后开始计算。立顺公司在一审时主张在购货当月最后一天开始30天后的次日分段计算违约金符合双方的约定，符合双方的约定，而华通盛公司请求2016年4月1日开始计算违约金没有事实和法律依据。
三、华通盛公司以各种理由拖延支付货款的时间，其行为极其恶劣，对于华通盛公司的行为应给予相应的惩罚。华通盛公司自2014年以来便一直没有按时付款，立顺公司曾多次催促，但华通盛公司总以生意困难、流动资金紧张、过几天就付款等借口拖延，之后便每隔一段时间支付很小部分。2016年下半年经过多次催促无果后立顺公司只能起诉至法院，并对华通盛公司的资产提出财产保全申请，发现华通盛公司是有足够的资金可偿还立顺公司货款的，但华通盛公司就是不愿意支付。而华通盛公司在诉讼过程中明明知道双方在购货单上约定管辖法院是销售单位即立顺公司所在地人民法院管辖的情况下，为拖延时间浪费诉讼资源提起管辖权异议，管辖权异议经上诉后被驳回，案件的审理一度中止长达半年。但华通盛公司在一审开庭过程中仍然以各种没有依据的理由拒绝支付货款及违约金，华通盛公司的违约行为的程度极其恶劣。
对于一审判决中违约金的计算方法，立顺公司是存在异议的，立顺公司认为违约金计算的时间应从2014年1月份开始计算。华通盛公司现逾期支付的货款是自2014年1月份产生的，那么应自2014年1月份开始便已产生逾期付款违约金。一审判决中将155177.5元直接扣减了货款后，忽略了这些扣减的货款是需要计算违约金的，判定违约金从2014年12月1日起算，立顺公司认为此次存在计算错误，按照一审法院的判决，立顺公司至少有2万元利息未能获偿。但立顺公司并没有选择上诉，因为案件已经被华通盛公司拖延了很长的时间，对于立顺公司而言货款一天未收取便存在着损失，立顺公司想息事宁人尽快收回货款及违约金。
四、立顺公司与华通盛公司在交易过程中，华通盛公司支付的货款是不含税的金额，对于华通盛公司提到已经支付的货款，本案并没有涉及华通盛公司已经支付的货款金额，华通盛公司对已支付货款金额的发票提出任何异议与本案均无关。在本案中，华通盛公司拖欠立顺公司的货款是有证据证明的，华通盛公司对于拖欠事实也已确认，该货款已超过了付款期限，根据法律的规定，华通盛公司应承担向立顺公司支付货款及违约金的责任。立顺公司请求华通盛公司支付货款及违约金应得到支持。
综上，立顺公司认为一审法院审理的事实清楚，适用法律正确，请二审法院予以审查，依法判决驳回华通盛公司的上诉请求。
立顺公司向一审法院起诉请求：1.华通盛公司向立顺公司支付货款431687.50元及违约金431687.50元（按照未付货款每日千分之四计算至实际付款日止）；2.本案诉讼费由华通盛公司承担。
一审法院认定事实：立顺公司是华通盛公司的供应商，立顺公司一直向华通盛公司供应印染的助剂等货物，交易过程中，立顺公司向华通盛公司出具购货单，华通盛公司在购货单上签字确认，购货单备注部分记载“购货后30天内付清货款，逾期付款购货单位需向销售单位支付本金及逾期部分每日千分之五的违约金”。2016年3月22日，立顺公司与华通盛公司经对账，签订对账单，华通盛公司确认截止2015年12月31日尚欠立顺公司货款共计586865元，具体明细如一审判决附表记载，双方在对账单上签字盖章。2016年3月29日、6月2日、6月14日、9月30日华通盛公司分别向立顺公司支付货款61825元、20000元、30740元、10000元，共计122565元。另扣减退货金额32612.50元，现立顺公司、华通盛公司共同确认华通盛公司尚欠立顺公司货款金额为431687.50元。
一审法院认为，本案为立顺公司主张华通盛公司支付货款而产生的买卖合同纠纷。立顺公司提交的购货单、对账单，可以证明双方存在买卖合同关系，该买卖合同为双方的真实意思表示,合法有效。现华通盛公司确认尚欠立顺公司货款金额431687.50元，至庭审之日仍未向立顺公司支付，已造成违约，应承担相应的违约责任。立顺公司主张华通盛公司支付货款431687.50元，有事实和法律依据，一审法院予以支持。
关于华通盛公司抗辩因立顺公司未向华通盛公司开具增值税发票故不同意向立顺公司支付货款的意见，一方面，开具增值税发票系另一法律关系，若华通盛公司认为权益受损可另行主张；另一方面，华通盛公司无证据证明双方约定立顺公司开具增值税发票为支付货款的前提条件，而本案立顺公司不承认华通盛公司曾要求其开具增值税发票，华通盛公司亦无证据证明曾要求立顺公司开具发票后支付货款，应承担举证不能的不利后果。因此，华通盛公司的抗辩意见不成立，一审法院不予采纳。
关于利息，购货单备注部分已记载购货后30天内付清货款，逾期付款购货单位需向销售单位支付本金及逾期部分每日千分之五的违约金，现立顺公司主张按照对账单的每一笔货款在每个月最后一天算起30天后的次日开始计算该部分货款的违约金，一审法院予以支持。又因华通盛公司对账后共向立顺公司还款122565元，另退货金额为32612.50元，共计155177.50元，一审法院将此部分货款按时间先后顺序在华通盛公司所欠货款中予以扣减，由此华通盛公司应支付违约金的日期在2014年12月1日开始（详见一审判决附表），以尚欠本金的金额作为每期货款本金，以违约金起算日期为每期货款违约金起始日期，违约金计算至华通盛公司实际付款之日止。关于违约金的标准，华通盛公司抗辩以日千分之五计算的标准过高，一审法院认为根据立顺公司主张的日千分之五计算，一年的违约金为本金的1.825倍，明显过高，一审法院依法予以调整，并以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计算本案逾期付款违约金。立顺公司主张超出部分，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，判决：一、华通盛公司于判决发生法律效力之日起十日内向立顺公司支付货款431687.50元及违约金（详见附表，以尚欠本金的金额作为每期货款本金，以违约金起算日期为每期货款违约金起始日期，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计算至华通盛公司实际付款之日止）；二、驳回立顺公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6217元，财产保全费4837元，共计11054元，由立顺公司负担1054元，华通盛公司负担10000元。
一审判决附表如下：
序号
购货时间
购货金额-元
尚欠本金
违约金起算日期
1
2014年1月
1850
——
——
2
2014年3月
13450
——
——
3
2014年4月
3700
——
——
4
2014年6月
31740
——
——
5
2014年7月
5300
——
——
6
2014年8月
17200
——
——
7
2014年10月
373400
291462.50
2014年12月1日
8
2015年7月
17625
17625
2015年8月31日
9
2015年8月
44200
44200
2015年10月1日
10
2015年9月
37200
37200
2015年10月31日
11
2015年10月
9500
9500
2015年12月1日
12
2015年12月
31700
31700
2016年1月31日
合计
——
586865
431687.50
——
二审期间，华通盛公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换及质证。对于上述证据，本院将在下文结合具体案情综合分析认定。
经审理，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。
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