广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠中法刑一初字第88号
公诉机关广东省惠州市人民检察院。
被告人符飞，男，身份证号码：×××6014，侗族，初中文化，户籍所在地：贵州省松桃苗族自治县。因涉嫌制造毒品罪于2014年12月10日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留，2015年1月17日被依法逮捕。现羁押在惠州市惠阳区看守所。
指定辩护人余国文，广东力臣律师事务所律师。
被告人李涛，男，身份证号码：×××5038，汉族，小学文化，户籍所在地：四川省邻水县。因涉嫌制造毒品罪于2015年2月4日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留，2015年3月6日被依法逮捕。现羁押在惠州市惠阳区看守所。
指定辩护人李世勇，广东人为律师事务所律师。
广东省惠州市人民检察院以惠市公诉检刑诉（2015）122号起诉书指控被告人符飞、李涛犯非法持有毒品罪于2015年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月10日公开开庭审理了本案。广东省惠州市人民检察院指派代理检察员彭威出庭支持公诉，被告人符飞、李涛及其辩护人余国文、李世勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：罗婷婷与蒋华（均另案处理）系情侣关系。2013年5月初，“小高”（另案处理）委托蒋华将一批湿的毒品麻古烤干，并许诺报酬为人民币5万元。蒋华取得该批麻古后，在肖厚金（另案处理）的介绍下，安排被告人符飞承租东莞市黄江镇黄牛村小北岸一出租屋作为烤干麻古的场所。后蒋华又纠集被告人李涛、符飞及刘强、“阿彬”（均另案处理）到该出租屋烤干该批麻古。期间，由蒋华、符飞负责用烤箱烤干毒品，李涛及刘强、“阿彬”负责望风，肖厚金负责将门反锁及开门，最后由蒋华将烤干的麻古运至惠州市大亚湾西区西街苑一出租屋进行保管。2013年5月21日，蒋华因贩卖毒品被湖北省公安机关抓获。为掩盖罪行，罗婷婷安排刘强将上述毒品麻古及蒋华持有的制式猎枪转移到惠州市惠阳区秋长茶园一出租屋206号房。6月初，罗婷婷入住惠阳区淡水新南洋酒店998房。期间，“小高”要求罗婷婷将上述毒品麻古交由其卖出筹钱，罗婷婷安排刘强从上述出租屋取出10000粒麻古送至新南洋酒店交给“小高”派来取毒品的“光头”（另案处理）。同月5日，罗婷婷与刘强一起搬至大亚湾西区秋谷阳光11栋807室居住，并将剩下的40000余粒麻古及制式猎枪转移到该住处。同年6月中旬，罗婷婷与刘强为处理掉该批麻古，在“小高”的介绍下，携带10000粒麻古到汕尾市找”林哥”（另案处理）交换毒品冰毒，被“林哥”骗走该10000粒麻古。后罗婷婷安排刘强将剩余的30000余粒毒品麻古和枪支转移至惠州市大亚湾西区新联联新路石仔岭村八巷一号304房。
2013年7月22日，公安机关在大亚湾西区新联联新路8巷1号304号查获毒品一批。次日，公安机关在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋肖厚金住处查获工具一批。经检验：在惠州市大亚湾西区新联联新路8巷1号304房内缴获的红色颗粒状毒品净重4244克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，其中甲基苯丙胺的含量为6.26克／100克。在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋缴获的大型烤箱内提取少量粉红色粉末状毒品检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。2014年12月8日，民警在广东省惠东县黄埠汇景公寓426房抓获符飞。2015年2月4日，民警在四川省邻水县袁市镇石坎村6组抓获李涛。
公诉机关认定上述事实的证据如下：物证；书证；证人证言；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘验、辨认笔录及其他证明材料等。
据此认为，被告人符飞、李涛无视国法，非法持有毒品，数量大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人符飞辩解：东莞市黄江镇黄牛村小北岸出租屋是我和蒋华一起去租的，我也去过那个出租屋，但3天后我就离开了，后面的事并不清楚。我没有非法持有毒品，那些毒品我见都没见过。
其辩护人辩称：本案的证据可证实涉案的毒品（麻古）是“小高”以给蒋华五万元为报酬的条件，将湿的麻古交给蒋华帮助烤干，蒋华纠集了被告人符飞等人将湿“麻古”烤干后由蒋华将“麻古”运回惠州市大亚湾西区街苑的出租屋进行保管。从这个事情的发展和发生的完整的过程，占有、携带、藏有和持有毒品的人是蒋华。因此，在涉案的约三万粒“麻古”是否是“小高”交由蒋华帮助烤干这个事实没有查清之前，构成非法持有毒品罪的人是蒋华而不是被告人符飞。被告人符飞的行为不构成非法持有毒品罪，应定性为窝藏、转移、隐瞒毒品罪。
被告人李涛对起诉书指控的犯罪事实和当庭出示的证据均无异议。
其辩护人辩称：1、在东莞市黄江镇黄牛村小北岸出租里被告人李涛是被蒋华叫去看住符飞，防止其试毒过量，并不是叫其看住毒品“麻古”。虽然被告人李涛在该出租屋内看见有几百粒“麻古”，但李涛对这些毒品并不能控制和处分。在惠阳秋长206出租屋，李涛并不知道李强要求其帮忙租的房子是用于存放毒品，因此，李涛没有明智是毒品而非法持有的主观故意和客观行为。起诉书指控被告人李涛犯非法持有毒品罪证据不足，指控罪名不成立。2、如果法庭认为被告人李涛的行为构成其它罪名，则李涛具有从犯及坦白的法定从轻、减轻情节。
经审理查明：罗婷婷与蒋华（均另案处理）系情侣关系。2013年5月初，“小高”（另案处理）委托蒋华将一批湿的毒品麻古烤干，并许诺报酬为人民币5万元。蒋华取得该批麻古后，在肖厚金（另案处理）的介绍下，安排被告人符飞承租东莞市黄江镇黄牛村小北岸一出租屋作为烤干麻古的场所。后蒋华又纠集被告人李涛、符飞及刘强、“阿彬”（均另案处理）到该出租屋烤干该批麻古。期间，由蒋华、符飞负责用烤箱烤干毒品，李涛及刘强、“阿彬”负责望风，肖厚金负责将门反锁及开门，最后由蒋华将烤干的麻古运至惠州市大亚湾西区西街苑一出租屋进行保管。2013年5月21日，蒋华因贩卖毒品被湖北省公安机关抓获。为掩盖罪行，罗婷婷安排刘强将上述毒品麻古及蒋华持有的制式猎枪转移到惠州市惠阳区秋长茶园一出租屋206号房。6月初，罗婷婷入住惠阳区淡水新南洋酒店998房。期间，“小高”要求罗婷婷将上述毒品麻古交由其卖出筹钱，罗婷婷安排刘强从上述出租屋取出10000粒麻古送至新南洋酒店交给“小高”派来取毒品的“光头”（另案处理）。同月5日，罗婷婷与刘强一起搬至大亚湾西区秋谷阳光11栋807室居住，并将剩下的40000余粒麻古及制式猎枪转移到该住处。同年6月中旬，罗婷婷与刘强为处理掉该批麻古，在“小高”的介绍下，携带10000粒麻古到汕尾市找”林哥”（另案处理）交换毒品冰毒，被“林哥”骗走该10000粒麻古。后罗婷婷安排刘强将剩余的30000余粒毒品麻古和枪支转移至惠州市大亚湾西区新联联新路石仔岭村八巷一号304房。
2013年7月22日，公安机关在大亚湾西区新联联新路8巷1号304号查获毒品一批。次日，公安机关在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋肖厚金住处查获工具一批。经检验：在惠州市大亚湾西区新联联新路8巷1号304房内缴获的红色颗粒状毒品净重4244克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，其中甲基苯丙胺的含量为6.26克／100克。在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋缴获的大型烤箱内提取少量粉红色粉末状毒品检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。2014年12月8日，民警在广东省惠东县黄埠汇景公寓426房抓获符飞。2015年2月4日，民警在四川省邻水县袁市镇石坎村6组抓获李涛。
以上事实有庭审出示并质证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实公安机关依法启动侦查程序。
2、现场勘验检查工作记录、提取痕迹、扣押清单、物品登记表及现场照片，证实：（1）现场位于东莞市黄江镇黄牛埔村北岸岗一出租屋内。出租屋内南墙有一台大型烘烤机，外观灰白色，内肯五层铁网，在从上往下数第三层网以下有少许可疑粉红色粉末状毒品，在屋内东墙二架棚上有一台黑色小型烘烤机（美的牌子）.位于中心现场最南端第五间出租屋，在出租屋内靠南墙有一张空置的铁架床，在出租屋东侧是洗澡间，在出租屋北墙有一张空置铁架床.
（2）现场地位于惠州市大亚湾西区移民村联新路八巷1号。进门正对铝合金玻璃窗东侧是一张木制上下架床，下床摆放一个黑色双肩包、一个红黄蓝花纹手提包、一个黄色花纹环保袋。在上下架床上的黑色双肩包内有一个羽毛球包，羽毛球包装有一把黑色猎枪和红色、蓝色及黑色子弹3个，5厘米，枪管长约40厘米；双肩包内有一个金色鞋盒内装有黄黑色塑料袋包装红色药片装疑似毒品麻古的物品10包。肩包内有报纸、透明塑料袋包装的红色药片装疑似毒品麻古的物品1包.红黄蓝花纹手提包内有一个黑色音箱，音箱内有透明塑件袋包装的红色药片装疑似毒品麻古1包；手提包内有一个白色鞋盒，鞋盒内有透明塑料袋包装的红色药片装疑似毒品麻古的物品4包.房内还有透明袋包装烟草状疑似制毒原料的物品1包。
3、扣押清单，证实公安机关依法扣押毒品麻古30000多粒、烤箱2台等。
4、称量笔录，证实在在大亚湾西区新联联新路8巷1号304号房查获毒品麻古约有30000余粒，共重4.244kg。
5、鉴定意见
（1）惠市公（司）鉴（化）字（2014）244号刑事化验检验报告，证实在惠州市大亚湾区西区新联联新路8巷1号304房内缴获用透明密封袋包装的红色药丸状可疑毒品十六包分别抽样送检十六小包（共三百二十粒），均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分，其中甲基苯丙胺的含量为6.26克／100克。
（2）惠市公（司）鉴（化）字（2013）2179号刑事化验检验报告，证实在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋缴获的大型烤箱内提取少量粉红色粉末状可疑毒品检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
（3）现场尿液检验报告书，证实被告人符飞、李涛甲基安非他明检测呈阳性。
6、证人证言及辨认笔录
（1）证人高某（东莞出租屋房东）证言，证实2013年7月23日下午14时30分许，公安机关在我租给肖厚金的出租屋查获了两台烤箱。我母亲于2013年5月1日承租给符飞每月90元，符飞来租房子是肖厚金介绍的，肖厚金跟我说是他亲戚来租房。自他承租房子之后我见过他两次。符飞与肖厚金所承租的房子是并排的，中间隔一间空房。当2013年6月初房租到期，我去收取租金才听肖厚金说他早退房离开。除了符飞，我还见过蒋华来过3号房和5号房。当时他自称是肖厚金的亲戚。
经辨认照片，证人高某辨认出被告人符飞就是于2013年4至5月租其黄江镇小北岸出租屋的人；辨认出肖厚金是2003年至今租住在其黄江镇小北岸出租房303的人；辨认出蒋华去过两次黄江镇小北岸出租房，自称是肖厚金亲戚。
（2）证人张某甲（304房房东）证言，证实2013年7月22日19时左右，公安机关在惠州市大亚湾区西区新联联新路石仔岭村八巷1号三楼304出租房查获毒品麻古30000多粒、一支来复枪及三发子弹。304出租房是2013年6月30日早上7时左右租给刘强的，月租190元，未登记有效证件，未签合同。
经辨认，证人张某甲辨认出刘强就是于2013年6月30日向其租住西区移民村联新路八巷一号3楼304房的人。
（3）证人唐某（403房房东）证言，证实惠阳区秋长街道长耀住宅小区第8栋4楼403房系我承租李涛的。他于2012年5月10日用他的身份证在我这里承租登记的，于2013年6月18日退租离开。李涛在承租房子期间，我见过刘强来找过李涛。我于2013年5月底至6月初见过该名男子曾和李涛一起。
经辨认照片，证人唐某辨认出被告人李涛就是2012年5月10日至2013年6月18日在我处承租403房出租屋的人；辨认出刘强就是2013年5月底6月初曾来长耀住宅小区A08栋找过李涛的人。
（4）证人张某乙（房东）证言，证实惠阳区秋长茶园长耀路第7栋206号房是我的妻子陈锦梅于2013年5月22日租给一男一女，承租至今。我妻子说该一男一女是居住在长耀路第8栋。因他们是在长耀路第8栋过来的，所以我们就没有进行住宿登记。当时他们说第8栋太吵，所以才搬到这边来居住。从他们于2013年5月22日承租该206房后，就一直没有搬进来居住，该房一直都没有人居住过。他们承租该206房的时候是我的妻子陈锦梅负责的，我没有和他们有正面的接触。
（5）证人吴某（南洋酒店服务员）证言，证实罗婷婷曾于2013年5月底至6月初曾在南洋大酒店住宿过，她是“罗华”的妻子。居住了大概一个星期时间，她所居住的房间号有882号、895号，其中6月2日又转到了998号房间，她在居住一周差不多每天都转房间号。她开始是用“罗华”的名字登记入住的，2013年5月29日至6月5日开始她又用了一名男子的身份证名叫“刘光文”入住的。
经辨认照片，证人吴某辨认出蒋华就是自称“罗华”，并经常用“罗华”的名字在南洋酒店内登记入住的人，罗婷婷自称是“罗华”的妻子，在2013年5月底到6月初在南洋大酒店入住。
（6）证人罗某（罗婷婷母亲）证言：我老公开的车黑色小车是我的女婿蒋华的，因公安机关说该车系涉案车辆上缴。这部黑色小车是罗婷婷和她的两个朋友于2013年5月25日开到我湖南老家的。我女儿与蒋华2012年2月份结婚.他们感情一直都不好，蒋华经常打骂虐待罗婷婷。罗婷婷就打电话或是发信息跟我说蒋华经常打她骂她，把她打得身上到处都是伤痕。有一次罗婷婷发了一张彩信给我，说她的手指被蒋华给打断了。还有一次在蒋华的老家重庆，罗婷婷的耳朵都被蒋华扯断了。2013年5月份左右，罗婷婷又发信息跟我说蒋华非逼她一起去东莞找蒋华的三舅舅，而罗婷婷不想去，蒋华又把罗婷婷暴打了一顿。
7、同案人供述及辨认笔录
（1）同案人蒋华供述称：2013年5月初“小高”打电话给我说“你不是没有钱吗，我有点东西，你买个烤箱帮我烤干，我给你五万元”。之后我就答应了。他就让我到大亚湾西区移民村去拿。之后我就和刘强一起开我的比亚迪小车去了西区，在西区移民村路边小高他给了我一包东西，之后我和刘强就离开了。2013年5月初我开车和符飞一起找我三舅肖厚金，让他在东莞黄江给我找一间出租屋。后来肖厚金就在他自己的出租屋旁边帮我找了一间。我之所以要租这间出租屋是因为“小高”给了我一批湿的毒品“麻古”要我帮忙烤干。租了房后我就自己去买了一个烤箱，等我和符飞两人将“小高”给我的这包东西带到东莞出租屋内我才知道这包东西是“麻古”，之后我就叫符飞将这包“麻古”放进烤箱烤干。这批“麻古”烤干用了两三天。我去过这间出租屋两三次，一次是我和符飞去，一次是和刘强、符飞、李涛、阿彬一起开我的粤L×××××小车到东莞黄江将“麻古”用胶带包装好放在车尾箱带回大亚湾西区西街苑。烤干“麻古”具体分工是我和符飞在屋内烤，李涛和刘强、阿彬在外面看风，如果有情况就用对讲机通知我。之所以买两个烤箱是我先买一个小的，后我电话告诉“小高”，“小高”告诉我小的不行要买一个大的，我就去买了一个大的。我们一共烤了50000颗“麻古”。刘强来的时候约烤了10000颗麻古。肖厚金不知道我租房的目的，我没有告诉他我租屋是用来烤“麻古”的。罗婷婷没有去烤“麻古”的出租屋。照片上的枪是我于2013年4月在汕尾跟“林哥”借来玩的，当时还借了三发子弹。2011年期间，我自己买毒品“冰毒”有多的时候，有些朋友向我要，我就给一些他们，我没有卖。我没有让刘强送“冰毒”给他人，也没有让罗婷婷帮我联系吸毒人员。“小高”应该叫高尚。我不知道“小高”的“麻古”是怎么来的。
经辨认照片，同案人蒋华辨认出符飞、李涛、刘强就是在东莞黄江黄牛埔村小口北岸一出租屋烤干毒品“麻古”的人；肖厚金就是在东莞黄江黄牛埔村小口北岸一出租屋烤干毒品麻古时保管该出租屋钥匙的人；辨认出罗婷婷，但没有参与烤干毒品麻古。指认照片中五袋“麻古”就是2013年四月底小高交由其在东莞出租屋烤干而成的共五万粒；指认照片中的2个烤箱是其买来烤干毒品“麻古”的；指认照片中的制式猎枪和三发子弹是其于2013年4月份和阿彬一起在汕尾向林哥借的；指认粤L×××××小车是用来运输毒品麻古的。
（2）同案人罗婷婷供述，证实蒋华于2012年与“小高”从事毒品麻古交易、制造、销售，2012年底蒋华让他手下“老三”运输约20000颗毒品“麻古”销往湖北，该批“麻古”是“小高”提供给蒋华的。“老三”和20000颗毒品“麻古”在湖北襄樊被查获之后，“小高”和蒋华就筹划找地方进行“麻古”加工制造，原材料由“小高”提供，具体操作由蒋华完成。2013年5月初，蒋华就找到了他的二舅肖厚金，在他出租屋旁租房加工制造毒品“麻古”，还买一个蓝白色大烤箱及一个“美的”牌黑色小烤箱）作为加工制造毒品“麻古”的设备。场所和设备准备好之后，蒋华带着刘强、符飞、李涛、吴彦彬四人来到东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋内进行毒品“麻古”的加工制造。加工制造完毕之后，蒋华带人将成品毒品“麻古”转移运输到大亚湾西区西街苑出租屋的二楼。他们共加工制造出了约有50000颗毒品“麻古”。
约2013年5月中旬一天晚上，蒋华带着我、刘强，符飞、李涛、吴彦彬共六人开着蒋华的黑色比亚迪到东莞黄江将那批货转移到大亚湾西区西街苑我们的租住处。2013年6月初我得知蒋华被抓，我在湖南长沙打电话给刘强要他将50000颗毒品“麻古”转移走，于是刘强将那批货转移到淡水秋长茶园李涛住处附近的一出租屋里。我于2013年6月5日在大亚湾西区秋谷阳光11栋807居住，约于2013年6月中旬我就和刘强一起将那批货（4万颗麻古）从淡水秋长茶园一出租屋转移至大亚湾西区秋谷阳光11栋807室我的租住处。过了约两三天，我给刘强400元钱要他去租房子将货转移走，后刘强在大亚湾西区秋谷阳光对面一小巷的出租屋的二楼租好房子，我和刘强在807室将货用正面为黑色，印有人参图案，背面印有冬虫夏草图案，两面均印有阿拉伯文字袋子包装好，后由刘强将这批货（“麻古”约3万颗）转移至了大亚湾西区秋谷阳光对面一小巷的出租屋的三楼。我们有五万颗“麻古”其中有10000颗已被“小高”拿走，他声称将此lOO00颗“麻古”出货筹钱保蒋华出来；另有lOO00颗毒品“麻古”被我拿去汕尾找“林哥”换取毒品“冰毒”时，被林哥吞掉了。剩下还有30000颗毒品”麻古”和蒋华去汕尾找“林哥”借的枪支已经被我们从东莞最终转移到了大亚湾西区秋谷阳光对面一小巷的出租屋的三楼一屋内。
同案罗婷婷指认出位于东莞市黄江镇黄牛埔小北岸村出租屋5号房其蒋华停放车辆（比亚迪S6）的位置、摆放制毒工具大型烤箱的位置；指认出位于大亚湾西区新联西街苑后面一出租屋是蒋华于2013年5月上旬时承租用于存放从东莞市黄江镇黄牛埔制造加工好的毒品“麻古”及枪支弹药的；指认出位于惠阳区秋长茶园一出租屋206号房系2013年5月中旬，李涛将刘强、蒋华所藏匿在大亚湾西区新联西街苑后面一出租屋内的毒品“麻古”和枪支弹药转移后藏匿的场所及具体的摆放位置；指认出位于大亚湾西区新联秋谷阳光11栋807号房的一间卧室系2013年6月5日其与刘强将事先李涛所藏匿在惠阳区秋长茶园一出租屋206号房的毒品“麻古”和枪支弹药转移后的藏匿场所及具体藏匿位置、其与刘强包装毒品“麻古”的位置。
同案人罗婷婷通过照片辨认出东莞市黄江镇黄牛埔小北岸制毒点使用的蓝白色烤箱与美的牌烤箱，辨认出加工后麻古及原料、包装袋、枪支及弹药。
被告人罗婷婷通过照片辨认出李涛、符飞、刘强、肖厚金、蒋华就是在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋制造并加工毒品“麻古”的人。
（3）同案人刘强供述，证实公安查获的30000多颗毒品“麻古”都是在东莞黄江镇黄牛埔村一出租屋进行制造加工之后转移至淡水，该制毒窝点的房子是蒋华要符飞租的，制造加工“麻古”的设备工具有一大一小两个烤箱，毒品“麻古”的制造加工的原料来源于“小高”。该制毒窝点我一共去过两次，第一次是约于2013年5月10日晚上，蒋华开着车带着我和罗婷婷到东莞黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋，然后蒋华就给了我一部对讲机，让我留在车上距离该制毒窝点约有300米观察，如有发生其它的异常情况就马上用对讲机向他们报告，符飞当时就已经在现场帮忙制毒；第二次是约于2013年5月12日晚上，蒋华带着我和罗婷婷、符飞、李涛一起到该制毒窝点，当时他安排我在屋内观察用于制造加工毒品“麻古”的烤箱温度。烤箱的温度维持在60度，将湿的“麻古”放进烤箱，变成干的后就可以出烤箱了。蒋华的三舅肖厚金主要掌管钥匙，我们在屋内进行制造加工，蒋华三舅就将房门锁上，他还负责给我们送饭。
在蒋华湖北被抓获后，罗婷婷要我将那些毒品“麻古”转移走，我就要李涛在淡水秋长茶园市场旁联系好一出租屋，接着我就将这批货转移到了那里，随后“小高”拿走10000颗，声称出货之后筹钱把蒋华救出来。2013年6月5日左右，我和罗婷婷搬至大亚湾西区秋谷阳光11栋807室居住，随之也将剩下的40000颗毒品“麻古”转移至大亚湾西区秋谷阳光11栋807室。2013年6月中旬，罗婷婷和我一起带着1OOOO颗毒品麻古去汕尾找“林哥”换取毒品冰毒，结果没有换到，被“林哥”将此10000颗毒品麻古黑掉了。2013年6月30日，罗婷婷给了我400元人民币，要我再去找个房子，将剩下的30000余颗毒品”麻古”转移到大亚湾西区新联联新路石仔岭村八巷一号304房，于是我将毒品“麻古”和那把来福枪及弹药转移到石仔岭村八巷一号304房。
同案人刘强指认出位于大亚湾西区新联西街苑后面一出租屋是蒋华于2013年5月上旬时承租用于存放从东莞市黄江镇黄牛埔制造加工好的毒品“麻古”及枪支弹药的；指认出位于惠阳区秋长茶园一出租屋206号房系2013年5月中旬，李涛将我和蒋华所藏匿在大亚湾西区新联西街苑后面一出租屋内的毒品“麻古”和枪支弹药转移后藏匿的场所及具体的摆放位置；指认出位于大亚湾西区新联秋谷阳光11栋807号房的一间卧室系2013年6月5日，其与刘强将事先李涛所藏匿在惠阳区秋长茶园一出租屋206号房的毒品“麻古”和枪支弹药转移后的藏匿场所及具体藏匿位置、其与罗婷婷包装毒品“麻古”的位置。
同案人刘强通过照片辨认出东莞市黄江镇黄牛埔小北岸制毒点使用的蓝白色烤箱与美的牌烤箱；辨认出转移毒品使用的行李包、双肩包、辨认出加工后麻古及原料、包装袋和藏匿麻古的音箱、枪支弹药。
同案人刘强通过照片辨认出李涛、肖厚金、蒋华、符飞、罗婷婷就是在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋内制造毒品“麻古”的人，其中肖厚金负责该制毒工厂锁门的人。
（4）同案人肖厚金供述称：我是蒋华的三舅舅、罗婷婷是蒋华妻子，符飞是蒋华的朋友。公安在其租住的出租屋内查获两台烤箱，是蒋华、罗婷婷、符飞等人制造毒品时用来烘烤毒品的。大概在2013年05月01日，蒋华找到我说想在附近租房子，我就跟他说墙上贴有招租的纸条，之后他们以符飞名义月租90元人民币承租在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋。蒋华租的房子与我租住的房子相隔不远，蒋华租房后就把两个烤箱搬进出租屋内。我不时就会闻到一股香气，经询问符飞才得知他们是在制毒。两三天后，符飞与蒋华找到我，要我在他们制毒的时侯帮他们从外面把门反锁了，等他们完成制毒工序之后，他们踢响铁门我再去开门给他们出来，后蒋华就把铁门钥匙给了我，我拿到钥匙的第二天早上，蒋华来到我租住的房屋内要我拿钥匙去帮他把门反锁，蒋华就驾驶一辆黑色轿车离开了，我就拿着钥匙前往他们制毒窝点把铁门反锁了，当时符飞在里面制毒，“阿彬”跟“阿星”在外面把风。2013年05月10号左右的一个晚上，我听到有两三个人在隔壁出租房搬东西声音，搬完东西后有一个人在我的门外跟我说“三舅、我们走了”。2013年05月10号，我打电话给“阿彬”要他支付房租费，他就跟我说蒋华被抓了，要我把那两个烤箱搬到我租住的房屋内，这样一来就不用支付房租费了，我就把那两个烤箱从符飞租住的房屋内搬到我租住的房屋内进行保管。
同案人肖厚金通过照片辨认出符飞、刘强系“阿星”、蒋华、罗婷婷就是在东莞市黄江镇黄牛埔小北岸一出租屋内制造毒品“麻古”的人；辨认出东莞市黄江镇黄牛埔小北岸制毒点使用的蓝白色烤箱与美的牌烤箱及蒋华交于其锁门、开门的钥匙。
8、被告人供述及辨认笔录
（1）被告人符飞在侦查机关有三次供述，均不承认有参与烤“麻古”的犯罪事实。具体供述如下：我没有和蒋华贩卖过毒品，我只有吸食毒品的违法行为，我有去过东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋（即蒋华的舅舅肖厚金住处），是和蒋华一起去的，蒋华说要在那里租一间房子，大约是于2013年5月初去的，租好房子（在蒋华舅舅的住处的旁边）后，我就住在该房子里面。该出租房是蒋华租的。蒋华还找了一大一小两个烤箱在房间内，他把我锁在房间内，不让我出来。烤箱放在房间内做什么、放了什么东西我不知道。如果我要从房间出来，开始是蒋华开门，后来是蒋华的舅舅开门让我出来吃饭。我在黄江春雨酒店内见过蒋华拿出了几粒毒品“麻古”，当时蒋华、罗婷婷、阿新、浩南、阿彬都在场。蒋华、罗婷婷、阿新、浩南、阿彬都有去过该出租屋，他们是在蒋华舅舅那里吃饭。刘强的外号叫阿新。
被告人符飞指认了东莞出租屋制毒点、烤箱。
经辨认照片，被告人符飞辨认出蒋华、刘强即“阿新”、李涛即“浩南”、肖厚金系蒋华的舅舅、罗婷婷；指认照片中的两件东西（烤箱）是将华的；拒绝指认照片中的麻古
（2）被告人李涛在侦查机关作多次稳定有罪供述。第一次：2013年4月份中旬（具体日期记不清楚），蒋华到我所租住的广东省惠州市惠阳区秋长街道茶园一出租屋来找我，并说要带我到东莞去玩。当天我就跟随蒋华乘坐他所驾驶的一辆黑色的比亚迪S6小轿车（车牌号码不记得了）到了东莞市黄江镇一酒店客房内（酒店的具体名字我不清楚）玩，去到客房时蒋华就打电话联系了他的三个朋友（都是男的），其中一个是该酒店的保安队长，一起在客房里面吸食毒品“冰毒”和“麻古”。到了当天晚上，蒋华以及他的三个朋友都离开了客房，我自己一个人在客房内休息。一直到了第二天的上午（接近中午），蒋华就驾驶他的黑色比亚迪轿车来接我与我一起吃过中午饭后，蒋华就说带我到他亲戚家坐一下，之后我就与蒋华一起到了广东省东莞市黄江镇黄牛埔小北岸村一出租屋内蒋华的亲戚家坐了一下。坐了没多久，蒋华就告诉我符飞在旁边的屋子里面，然后蒋华就带我到旁边的出租屋门口，当时该出租屋用锁头从外面锁住的。蒋华将门打开后，我就看见符飞在房子里面利用烤箱以及空调将毒品“麻古”烤干，并看见该房间里面的一张桌子上面摆放有很多毒品“麻古”，铺满了整张桌子，具体有多少粒我不太清楚。然后蒋华就在该房间内拿出一个自制的吸毒工具，与我一起吸食毒品“冰毒”和“麻古”。大约过了两个小时左右，蒋华接了一个电话后就说他要出去，并让我在该房间内看守符飞，不要让符飞吸食毒品“麻古”太多，并让我不要给符飞吸食毒品“冰毒”。随后蒋华就离开该房间，然后我就将房间的门关了起来。在这期间，我与符飞一起在房间里面试货，并看守符飞，符飞就一直在利用烤箱和空调将桌子上的毒品“麻古”烤干。一直到了天黑的时侯（具体时间记不清楚），蒋华就买了一些菜回来了，并在他亲戚家做好饭后让我到他亲戚家里（该出租屋旁边）吃饭。吃完饭后，蒋华让我端一碗饭到房间内给符飞吃，然后我就和符飞一起在房间里面。大约待了约两个小时左右，当时我和符飞在试货的过程中，我已经吸食毒品“麻古”过量了，已经出现幻觉了。之后我就告诉蒋华我后天还要上班，想要回淡水。当时蒋华就说我已经“嗨”大了（指吸食毒品过量）就不要回去了，先休息几天再回去，说完蒋华就再次将房间门用锁头锁上（当时符飞一直都在房间里面）。并带我到了附近的一间旅店内开了一间房，让我在房间里面休息，并给了我两百元人民币，让我这几天在这里自已吃饭时付账用的。期间我就没有回到该制造加工毒品“麻古”的出租屋内，但是我有去蒋华停车的地方（该地方离制造加工毒品“麻古”的出租屋不远）看看蒋华的车还在不在，我怕蒋华他们离开了东莞后，我自己一个人没有钱回淡水。大约过了一个星期左右，蒋华就带着符飞、刘强、罗婷婷他们四个人到我住的旅店来接我，当时好像还有一个人开着一部白色的小轿车（型号和车牌记不清楚）。接到我之后，我们就一起回到了淡水，之后我就回去工厂上班了。当我们离开东莞市黄江镇时，我不知道这些毒品的去向的，一直到了我们回到淡水之后大约过了半个月，罗婷婷打电话给我并告诉我蒋华被公安机关抓了，让我想想办法一起将蒋华赎出来。当时我因为要上班就没有理会罗婷婷；过了没多久，刘强拿着一个大尼龙袋于（红白蓝相间的尼龙袋）到我所租住的惠阳区秋长街道茶园一出租屋内来找我，让我租一个房间给他。然后我就问刘强要租来干什么，当时刘强并没有告诉我。之后我就在我所租住的出租屋旁边的一栋出租屋的二楼租了一个房间，房问号为208房，当时是使用我女朋友张焉君的身份证进行登记的，之后刘强就将他拿来的一个大尼龙袋子（红白蓝相间的尼龙袋）放进房间里面后就离开了。当时我就感觉到刘强所拿来的应该不是什么“好东西”（可能是一些违法犯罪的工具或毒品之类）。大约过了三四天左右，我就打电话给刘强，问刘强有没有将东西拿走，当时刘强就告诉我他已经拿走了，并说该房间的钥匙已经给回房东了。之后我就猜出来刘强当时存放在出租屋内的是当时在广东省东莞市黄江镇黄牛埔小北岸村一出租屋所制造加工的毒品“麻古”了。之后我就不知道这些毒品去哪里了。
我不清楚该出租屋制造加工的毒品“麻古”原材料的来源，应该是符飞和蒋华他们两人弄来的。该出租屋具体是谁承租的我不知道。当时我只在该出租屋内进行制造加工毒品“麻古”一天，制造加工了多少数量的毒品“麻古”我不清楚。具体的加工：当时是由蒋华负责分工的，由符飞在该出租屋内将毒品“麻古”利用空调把毒品“麻古”的水分吹干，然后再将毒品“麻古”放进烤箱内进行烤干并“试货”（将烤干的毒品“麻古”用来吸食，检验是否完全干透）；我就负责在该出租屋内与符飞一起“试货”，以及看守符飞，不要让符飞吸食毒品过多后麻痹；而蒋华就在该出租屋外面进行望风，刘强主要负责什么我不清楚。
2012年年初，我当时已经吸食毒品冰毒上瘾了，由于身上没有什么钱，蒋华就经常让我帮他贩卖毒品“冰毒”给他的一些朋友，并以免费提供毒品冰毒和麻古给我吸食作为报酬。我贩卖毒品的具体次数我记不清了，大约有十多次。当时我贩卖的是毒品“冰毒”和“麻古”，每次有人需要毒品“冰毒”或者“麻古”时就会联系蒋华，然后与蒋华商量好购买毒品的数量以及价钱后，并约定好文易的地点，蒋华就会让我将他事先准备好的毒品送往交易地点与吸毒人员进行交易，每次交易的数量和价钱都差不多，都是在200元人民币左右，最多有的500元人民币左右，具体多少克我不太清楚，经常会送到广进酒店的客房或者其他一些小旅店的客房里面，由于时间过来太久了我记不清楚了。我知道蒋华有两支手枪，在他家看到的。
第二次：承认制造毒品。上述毒品“麻古”我听符飞说过是他们从别人手里半成品拿过来的，具体从何人哪里拿的我不知道。我不知道毒品“麻古”是如何制作的，当时我只看见该出租屋内摆放了一些毒品麻古，都是湿的，需要烤干才可以进行吸食和贩卖。当时我在该出租屋内时并没有看见刘强，具体他负责什么我不清楚。
第三次：我们到达该出租屋的顺序：蒋华和符飞先到的，而后是我，最后是刘强。我在该出租屋的时候没有见罗婷婷，而蒋华的亲戚只是帮我们做饭，并没有去过制毒的房间。我有帮蒋华贩卖毒品“冰毒”，蒋华以免费提供毒品冰毒和麻古给我吸食作为报酬，我共贩卖过十几次。除我之所，还有罗婷婷、刘强、符飞都有帮蒋华贩卖毒品。我和符飞主要是帮蒋华送货，而刘强有时会帮罗婷婷送货，因为罗婷婷有她自己的圈子，主要是她以前在酒店KTV坐台时的姐妹。毒品都是蒋华拿来的，他的上家应该有很多，我只听过一个叫九哥的，没见过。我有听蒋华说过“小高”，他应该也是蒋华的上家。
第四次：我在里面制造、加工毒品“麻古”，主要负责把风（指在制毒周边看守有无其他人员过来），还有就是看管符飞在制造、加工毒品麻古过程中不要给他吸毒过量。我帮蒋华贩卖毒品“冰毒”、“麻古”，如我的同事需要吸食毒品冰毒，就给钱我，我就会打电话给蒋华并把购买毒品冰毒的钱给他，蒋华就会拿毒品冰毒给我。我会帮蒋华送冰毒给他朋友。每次交易都是200元约一克的毒品，偶尔也有交易500元左右的。206房是我租的，是刘强叫我租房子给他住，我租了房子告诉刘强。过了两三天，刘强手提着一个很大的旅行袋找我拿206房钥匙，我把他带到房间就走了。我不记得他有没有交钥匙给我保管。当时我不知道袋子里是什么东西，刘强说是一些衣服。当他拿走袋子之后我自己猜想他要我租房子又不过来住，然后又拿走，里面装的应该是那批毒品“麻古”。
被告人李涛指认公安机关查获的毒品“麻古”、烤箱、加工点，供称照片中的烤箱就是其和蒋华、符飞等人一起在东莞市一出租屋内制造毒品的工具。
经辨认照片，被告人李涛辨认出罗婷婷就是蒋华的女朋友；辨认出蒋华、符飞、刘强、肖厚金即蒋华的亲戚。
9、其他证据材料
（1）《抓获经过》证实被告人符飞于2014年12月9日在惠东黄埠汇景公寓426房被公安民警抓获；被告人李涛于2015年2月4日7时许在四川省邻水县袁市镇石坎村6组被公安民警抓获。从而证实二被告人均没有投案情节。
（2）《租住人员情况登记表》证实，李涛、张嫣君于2012年7月租住长辉小区A8栋403房。
（3）《户籍证明》证实，被告人符飞、李涛均已满十八周岁，均达到刑事责任年龄。
（4）湖北省襄阳市中级人民法院（2013）鄂襄阳中刑初字第00073号《刑事判决书》证实，蒋华因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑十五年。
（5）广东省惠州市中级人民法院（2014）惠中法刑一初字第64号《刑事判决书》及广东省省高级人民法院（2015）粤记法刑二终字第152号《刑事裁定书》证实：罗婷婷、刘强、肖厚金等人因犯罪已分别判处刑罚，其中肖厚金犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元。
以上证据均经庭审出示、质证、认证，应予以采信。
本院认为，被告人符飞、李涛无视国法，非法持有毒品，数量大，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控二被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人符飞起主要作用，系主犯；被告人李涛起次要作用，是从犯，依法可从轻处罚。
对于被告人符飞、李涛及其辩护人所提辩解和辩护意见，经查：同案人蒋华供称烤干“麻古”具体分工是：蒋华和符飞在屋内烤，李涛等人在外面看风；同案人罗婷婷供称蒋华准备好场所和设备后，就带着刘强、符飞、李涛等人到东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋内进行毒品“麻古”的加工制造；同案人刘强供称符飞、李涛就是在东莞市黄江镇黄牛埔村小北岸一出租屋内制造毒品“麻古”的人，其中，符飞帮蒋华租房子并在制毒现场帮忙制毒，李涛到制毒现场，后还帮忙租房子藏毒；同案人肖厚金供称符飞负责在出租房制毒；被告人李涛供称符飞负责在该出租屋内利用空调将毒品“麻古”的水分吹干，然后再将毒品“麻古”放进烤箱内进行烤干并“试货”。李涛就负责在该出租屋内与符飞一起“试货”，以及看守符飞，不让符飞吸食毒品过多后麻痹。综上，以上证据足以认定被告人符飞、李涛明知蒋华、罗婷婷等人在上述窝点加工毒品，仍负责加工及望风，鉴于现有证据尚不足以认定被告人符飞、李涛明知蒋华、罗婷婷等人持有的毒品是用于贩卖，因此，从有利于被告人的原则出发，认定被告人符飞、李涛的行为构成非法持有毒品罪。辩护人提出被告人符飞、李涛不是涉案毒品的所有人，其行为不构成非法持有毒品罪，应定性为窝藏、转移、隐瞒毒品罪的意见不能成立。辩称被告人李涛在共同犯罪中起次要作用，是从犯的意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人符飞犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月9日起至2025年12月8日止。罚金自判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、被告人李涛犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月4日起至2022年2月3日止。罚金自判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 游小勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一五年十二月一日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后','2018-10-01
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