湖北省江陵县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鄂1024刑初24号
公诉机关江陵县人民检察院。
被告人杨小连，曾用名杨小瑶，女，生于1978年11月7日，现住湖北省江陵县。因涉嫌非法经营罪，于2017年1月12日被抓获，次日被刑事拘留；因涉嫌销售伪劣产品罪，于同年2月16日被逮捕。现羁押于江陵县看守所。
被告人邹建国，男，生于1968年7月23日，住湖北省江陵县。因涉嫌非法经营罪，于2017年1月12日被抓获���次日被刑事拘留；因涉嫌销售伪劣产品罪，于同年2月16日被逮捕。现羁押于江陵县看守所。
江陵县人民检察院以江检刑诉[2017]24号起诉书指控被告人杨小连、邹建国犯销售伪劣产品罪，于2017年5月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江陵县人民检察院指派检察员秦长举出庭支持公诉。被告人杨小连、邹建国均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江陵县人民检察院指控，2016年12月7日至2017年1月9日期间，被告人杨小连分10次向张某（另案处理）的农业银行账户（卡号62×××75）汇入现金7.26万元，以每条100元的价格向其购买假冒黄色硬盒芙蓉王卷烟700条，张某通过圆通快递从广东发货至江陵县郝穴镇、沙岗镇、白马寺镇等地。被告人邹建国从快递点拿货后，以每条150元至200元不等的价格向王某1、徐某、陈某2等人销售，共计销售548条，销售金额9.188万元，非法获利2万余元。2017年1月12日，被告人杨小连、邹建国在江陵县郝穴镇圆通快递点取快递时被江陵县公安局民警抓获，当场查获假冒黄色硬盒芙蓉王卷烟50条。经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，被查获的卷烟为假冒注册商标且系伪劣卷烟。公诉机关认为，被告人杨小连、邹建国为牟取非法利益，购买假烟予以销售，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。
被告人杨小连对公诉机关指控的事实无异议，当庭表示认罪。
被告人邹建国对公诉机关指控的事实有异议，当庭不予认罪，辩解称未参与售烟亦未从中获利，且对杨小连销售假烟之事不知情，自己仅出于与杨小连的恋爱关系，充当其司机。
经审理���明，2014年，被告人杨小连在广东省深圳市务工期间与张某相识。后杨小连回到江陵县，并在与张某的联系过程中，得知张某从事假冒硬黄芙蓉王卷烟贩卖活动。2016年12月起，杨小连开始以每条100元的价格向张某购买假冒硬黄芙蓉王卷烟进行贩卖。每次杨小连都会先与张某联系，并通过银行转款等方式向张某支付购烟款；然后张某通过圆通快递从广东将假冒硬黄芙蓉王卷烟寄到江陵县郝穴镇、沙岗镇、白马寺镇等地，并将编造的收件人信息等告知杨小连，以便杨小连取货；之后杨小连男友即被告人邹建国驾车从快递点将假冒硬黄芙蓉王卷烟取回，与杨小连共同进行贩卖。
2016年12月至2017年1月期间，被告人杨小连分10次通过银行现存方式向张某卡号为62×××75的中国农业银行账户支付购烟款共计7.26万元，张某分14次通过圆通快递邮寄给杨小连假冒硬黄芙蓉王卷烟共计700条。2017年1月12日，张某第14次向杨小连寄送快递后，杨小连和邹建国在江陵县郝穴镇圆通快递点取快递时被公安民警抓获，当场查获黄色硬盒芙蓉王卷烟50条。经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，被查获的黄色硬盒芙蓉王卷烟为假冒注册商标，且系伪劣卷烟。
另查明，被告人杨小连购进的700条假冒硬黄芙蓉王卷烟中50条被江陵县烟草专卖局扣押、548条被被告人杨小连、邹建国以150元/条至200元/条不等的价格销售。被告人杨小连、邹建国销售假冒硬黄芙蓉王卷烟的金额为9.938万元，通过销售假冒硬黄芙蓉王卷烟违法所得8.788万元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.江陵县公安局立案决定书、经济犯罪侦查大队受案登记表、江陵县烟草专卖局案件调查终结报告、案件移送函证明：本案的案发经过。
2.江陵县公安局郝穴派出所出具的查获经过证明：2017年1月12日，该所接烟草局提供线索称邹建国、杨小连长期从事假冒伪劣卷烟制品经营贩卖活动，后该所民警于当日下午当场将正在郝穴镇双港新街圆通快递收取假冒卷烟制品的邹建国、杨小连抓获，后将二人带回所里进行讯问，经讯问，邹建国、杨小连对其从2016年12月份至今经营贩卖假冒伪劣卷烟制品从事非法经营活动的犯罪事实供认不讳。
3.证人王某1的证言证明：王某1和邹建国是朋友关系，王某1经营某甲烟酒店。2016年11月底，邹建国和一名女子找王某1咨询卖烟事宜，邹建国称其想和王某1合伙搞生意，有价格很低的高仿烟，每条120元，利润均分。王某1知道是假烟，便未同意。同年12月的一天，王某1联系邹建国称自己的同行要买邹建国的黄芙蓉王烟，邹建国便和王某1一起将20条烟送到其同行的店内，��该同行称要赊账，邹建国便没有卖给他。回到王某1的店内后，王某1从邹建国手中购买了10条黄芙蓉王烟，每条150元，共支付1500元。
4.证人汪某的证言证明：2016年12月的一天，某甲烟酒店的老板将1名40多岁的中年男子带到汪某的店内，问其要不要黄芙蓉王烟，因对方的销售价格低于市场价格，肯定是假烟，故汪某称自己没有现金，若对方愿意可以放在店里销售。卖烟的男子未同意，随后便离开了。
5.证人邓某1的证言证明：邓某1和邹建国是师徒关系。邓某1驾驶鄂Ｄ×××××灰色五菱面包车帮邹建国取过2次快递，都是送到邹建国家中：第1次是邓某1在郝穴镇接到邹建国电话称让其到江陵县人民医院附近的圆通快递，帮其取装有中药的包裹；第2次是邓某1和邹建国的女友“杨小瑶”一同前往江陵县人民医院附近的圆通快递，由“杨某2”签字，将包裹带���沙岗镇。邹建国多次借用邓某1的面包车，称其去办事的，每次使用后都会把油箱加满，有一次还给了邓某1一包红软黄鹤楼香烟。
6.证人邓某2的证言证明：邓某2和邹建国是朋友关系。2016年12月的一天，邓某2的1个朋友需要买烟，邓某2听一些朋友说邹建国手上有烟，遂联系邹建国问其有没有香烟出售，邹建国称有烟，邓某2称要20条黄芙蓉王硬盒香烟，邹建国称每条价格200元，邓某2的朋友同意了。过了一段时间，邹建国联系邓某2称烟到了，让邓某2到沙岗镇潘垸村路口等候，邓某2等人到路口后，有1名外地口音的女子将烟送了过来，邓某2等人向该女子支付了4000元。
7.证人易某的证言证明：易某和邹建国是亲家关系。2016年11月中旬，易某打电话给邹建国称有空聚聚，聊了一会家常后，邹建国称其现在在做香烟买卖，若有需要就找其买烟（芙蓉王的各���品种），易某答应了。同年12月左右，易某的小舅子办喜事需要香烟，易某找邹建国以每条200元的价格购买了20条黄芙蓉王香烟，向邹建国支付4000元。当时邹建国驾驶一辆白色面包车送烟。
8.证人徐某的证言证明：徐某和邹建国是战友关系。2016年11月，徐某和邹建国一起吃饭时，邹建国称若徐某的亲戚朋友办红白喜事，可以找邹建国买烟，其能提供湖南香烟，徐某说可以，但要保证是真烟，邹建国称是真烟，并给了徐某10条黄芙蓉王香烟。徐某拿回去后给其朋友抽，朋友都称是真烟。2017年元旦，徐某的舅倌结婚需要买烟，徐某遂联系邹建国以每条150元的价格购买了50条香烟，向邹建国支付了7500元，之后徐某以每条200元的价格将50条香烟转手卖给其舅倌，共计10000元；徐某老表的儿子结婚时，徐某找邹建国购买了50条香烟，向邹建国支付了7500元，购买和转售���价格与第一次相同；徐某的朋友乔迁之喜时，徐某找邹建国购买了50条香烟，向邹建国支付了7500元，购买和转售的价格与第一次相同；徐某朋友的儿子结婚时，徐某找邹建国购买了50条香烟，向邹建国支付了7500元，购买和转售的价格与第一次相同。有几次邹建国驾车送烟时，都带着1名外地口音的女子过来。徐某找邹建国买了5次黄色芙蓉王硬盒香烟，共210条，共向邹建国支付现金31500元。
9.证人薛某的证言证明：薛某和邹建国是战友关系。2017年元旦以后，邹建国电话联系薛某称其手中有一批芙蓉王香烟待售，问薛某要不要烟，当时薛某问其是不是真烟，邹建国称是真烟，薛某让其送来50条香烟。次日，邹建国驾驶一辆无牌照的蓝色宝马轿车将50条黄色芙蓉王硬盒香烟送到薛某家中，每条香烟的销售价格为200元，之后薛某通过银行转账的方式转给邹建国10000��。
10.证人李某的证言证明：邹建国是李某的姐夫。2016年12月18日，李某之母过世，邹建国于次日打电话问李某是否购买了办事需要的香烟，李某称没有，邹建国称其现在在做香烟生意，问李某要不要烟，李某便同意了。当晚，李某找邹建国以每条200元的价格购买了50条黄色芙蓉王硬盒香烟，办完丧事后李某将烟款支付给邹建国。当时邹建国驾驶一辆灰色面包车送烟。
11.证人陈某1的证言证明：邹建国是陈某1的舅舅。2016年12月21日下午，邹建国让陈某1帮其到沙岗镇的圆通快递点取包裹，陈某1便和邹建国驾驶一辆银白色五菱荣光面包车前往快递点，将一个绿蛇皮袋搬上车，由陈某1在快递单上签名。陈某1的车牌号码是鄂Ｄ×××××，取快递时车辆还没有挂牌。
12.证人杨某1的证言证明：杨某1和邹建国是朋友关系。因杨某1父母七十大寿，杨某1���话邀请邹建国来喝酒，邹建国称其有朋友在做香烟生意，若杨某1还未买烟，可以在自己手上买。杨某1问是不是真烟，邹建国称是真烟。杨某1遂于2017年1月10日找邹建国以每条200元的价格购买了20条黄色芙蓉王硬盒香烟，钱尚未支付。
13.证人陈某2的证言证明：陈某2和杨小连是朋友关系。杨小连在做香烟生意，陈某2记得其找杨小连买过5次烟，大部分都是当面支付现金给杨小连：第1次购买了30条黄色芙蓉王硬盒香烟；第2次购买了38条黄色芙蓉王硬盒香烟；第3次、第4次各购买了50条黄色芙蓉王硬盒香烟；第5次购买了6条中华香烟。每条黄色芙蓉王硬盒香烟售价160元，每条中华香烟售价520元，每次都是杨小连和其男友将烟送过来。
14.江陵县烟草专卖局证据先行登记保存通知书、证据复制（提取）单、检查（勘验）笔录、询问笔录、证明材料证明：2017��1月12日16时41分许，该局行政执法人员接群众举报后，在公安机关的配合下，对江陵县郝穴镇圆通速递进行检查，查获一个包裹，经打开清点，里面装有芙蓉王（硬）50条，取件人杨小连及其同伴邹建国无法提供该批卷烟的合法有效证明，故依法对上述物品先行登记保存。
15.江陵县烟草专卖局出具的证明、涉案烟草专卖品核价表证明：杨小连、邹建国在该局均无申领“烟草专卖零售许可证”记录；2017年1月12日查获的50条芙蓉王（硬），单价为218.36元，合计10918元。
16.江陵县烟草专卖局卷烟真伪感观比对笔录、湖北省烟草产品质量监督检验站鉴别检验报告证明：2017年1月12日，经感观比对，判定抽样为假冒芙蓉王（硬）牌商标卷烟；2017年1月18日，经检验，涉案芙蓉王（硬）卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
17.江陵县烟草专卖局移送财物清单、圆通速递快递单、江陵县公安局经济犯罪侦查大队出具的视频截图、涉案照片、视频资料。
18.快递单复印件、江陵县公安局调取证据通知书、中国移动通信集团湖北有限公司江陵分公司出具的通话详单证明：经杨小连确认，手机号码170××××6258、150××××8135、171XXXX5520为其本人使用以及其手机号码150××××8135与手机号码132××××9053的通话情况。
19.江陵县公安局郝穴派出所出具的说明证明：因杨小连使用的手机号码170××××6258、171XXXX5520均为其在网上购买的外地号码，无法查询通话记录。
20.中国农业银行股份有限公司江陵荆陵支行出具的借记卡账户主档查询、产品资料查询、业务凭证证明：2016年12月7日至2017年1月9日期间，杨小连分10次通过银行现存方式向张某持有的中国农业银行62×××75账户转款共计7.26万元。
21.在逃人员��记信息表证明：涉案人员张某在逃。
22.被告人杨小连、邹建国的身份信息。
23.被告人杨小连的供述及辩解证明：2014年，杨小连在外务工认识了张某。杨小连回到江陵后，张某电话联系杨小连称其有便宜的芙蓉王香烟可以出售，不用交税，杨小连便知道是假烟。2016年12月至2017年1月12日，杨小连通过圆通快递从张某手中以每条100元的价格购买黄芙蓉王香烟14次共计700条，还购买软中华香烟1次10条，总价值7万余元，从中获利2万余元。杨小连负责联系上家供货和管理售烟资金，并与邹建国共同售烟。货款由杨小连以现存方式存至张某持有的中国农业银行62×××75账户或微信支付。寄件人的手机号码为132××××9053，是张某平时与杨小连联系的号码；收件人的姓名是张某根据杨小连的姓编造的，编好后发信息告知杨小连，手机号码为杨小连在外购买的171XXXX5520，地址分别为沙岗镇、郝穴镇、白马寺镇等地。杨小连所购假冒卷烟，除被抓获当天扣押的50条，其余的均已销售或送人，其中销售给陈某2黄芙蓉王硬盒香烟168条，价格为160元/条，软中华香烟6条，价格为520元/条；销售给徐某黄芙蓉王硬盒香烟210条，价格为150元/条；销售给王某1黄芙蓉王硬盒香烟10条，价格为150元/条；销售给邓某2黄芙蓉王硬盒香烟20条，价格为200元/条；销售给李某黄芙蓉王硬盒香烟50条，价格为200元/条；销售给易某黄芙蓉王硬盒香烟20条，价格为200元/条；销售给薛某黄芙蓉王硬盒香烟50条，价格为200元/条；销售给杨某1黄芙蓉王硬盒香烟20条，价格为200元/条。除陈某2是由杨小连联系，其他人都是由邹建国联系。
24.被告人邹建国的供述及辩解证明：2016年12月初，邹建国和杨小连共同贩卖假烟，由杨小连联系货源及管理售烟资金，邹建国��照杨小连指定地点到圆通快递点取货后，和杨小连共同售烟。杨小连联系上线以7万余元共购买700条芙蓉王香烟及10条中华香烟，售烟获款9万余元，非法获利2至3万元。杨小连只联系了陈某2，其他买家都由邹建国联系。其中销售给杨小连的朋友陈某2黄芙蓉王硬盒香烟168条，价格为160元/条，中华香烟6条，价格为520元/条，由邹建国驾车载杨小连送货；销售给徐某黄芙蓉王硬盒香烟210条，价格为150元/条；销售给王某1黄芙蓉王硬盒香烟10条，价格为150元/条，由邹建国送货；销售给邓某2黄芙蓉王硬盒香烟20条，价格不清楚；销售给邹建国的舅母李某黄芙蓉王硬盒香烟50条，价格为200元/条，由邹建国驾车载杨小连送货；销售给邹建国的亲家易某黄芙蓉王硬盒香烟20条，价格为200元/条，由邹建国驾车载杨小连送货；销售给薛某黄芙蓉王硬盒香烟50条，价格为200元/条，由邹建国��车载杨小连送货；销售给杨某1黄芙蓉王硬盒香烟20条，价格不清楚。
关于被告人邹建国提出未参与杨小连贩卖假冒硬黄芙蓉王卷烟活动的辩解意见。经查，被告人邹建国的庭前供述、被告人杨小连的供述、证人王某1、徐某、易某等人的证言，足以证明被告人邹建国与被告人杨小连多次以明显低于市价的售烟价格，共同销售假冒硬黄芙蓉王卷烟的事实。此项辩解意见不成立，不予采纳。
关于被告人杨小连、邹建国销售假冒硬黄芙蓉王卷烟金额和违法所得金额的认定问题。经查，现有证据反映杨小连、邹建国已售出假冒硬黄芙蓉王卷烟共计548条，销售价格为150元/条至200元/条不等。其中，以160元/条的价格销售给陈某2168条，销售金额2.688万元，收到购烟款2.688万元；以150元/条的价格销售给徐某210条，销售金额3.15万元，收到购烟款3.15万元；以150元/条���价格销售给王某110条，销售金额1500元，收到购烟款1500元；以200元/条的价格销售给邓某220条，销售金额4000元，收到购烟款4000元；以200元/条的价格销售给李某50条，销售金额1万元，收到购烟款1万元；以200元/条的价格销售给易某20条，销售金额4000元，收到购烟款4000元；以200元/条的价格销售给薛某50条，销售金额1万元，收到购烟款1万元；以200元/条的价格销售给杨某120条，销售金额4000元。故548条假冒硬黄芙蓉王卷烟的销售金额为9.188万元，收到的购烟款金额为8.788万元。此外，有关机关扣押杨小连、邹建国涉案卷烟50条，该50条卷烟按杨小连、邹建国最低销售价格150元/条计算，总价为7500元。综上，杨小连、邹建国销售假冒硬黄芙蓉王卷烟的金额为9.938万元（9.188万元+7500元），违法所得金额为8.788万元。
本院认为，被告人杨小连、邹建国为谋取非法利益，明知是假冒卷烟仍低价购买并销售，销售金额9.938万元，其行为均已构成销售伪劣产品罪。江陵县人民检察院的指控成立，对被告人杨小连、邹建国应予处罚。在共同犯罪中，被告人杨小连负责联系上线供货及资金管理，被告人邹建国负责联系买家并送货，二人在销售假冒卷烟行为中所起作用基本相当，不作主从犯区分。被告人杨小连、邹建国购进的假冒硬黄芙蓉王卷烟50条，因其意志以外的原因未予销售，是未遂，对未遂部分可比照既遂犯从轻处罚；被告人杨小连能当庭自愿认罪，对其可酌情从轻处罚。对被告人杨小连、邹建国违法所得的8.788万元，应予以追缴，上缴国库。对江陵县烟草专卖局扣押的50条假冒硬黄芙蓉王卷烟，由扣押机关依法处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四��及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人杨小连犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金60000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月12日起至2018年1月11日止；罚金自本判决生效后3日内缴纳）。
二、被告人邹建国犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金60000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月12日起至2018年1月11日止；罚金自本判决生效后3日内缴纳）。
三、对被告人杨小连、邹建国违法所得的8.788万元，予以追缴，上缴国库。
四、对江陵县烟草专卖局扣押的假冒硬黄芙蓉王卷烟50条，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊 涛
人民陪审员 雷 艺
人民陪审员 齐红霞
二〇一七年七月二十六日
书 记 员 贺小青