四川省合江县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0522刑初20号
公诉机关合江县人民检察院。
被告人何成银(曾用名：何玉平)，男，1990年8月2日生，汉族。曾因涉嫌犯故意伤害罪，于2009年11月14日被刑事拘留，2009年12月18日被执行逮捕，并于2010年5月12日被泸州市中级人民法院判处有期徒刑一年九个月，缓刑三年，并于2010年5月20日释放。因涉嫌故意伤害罪，于2013年2月21日被合江县公安局刑事拘留，同年3月29日被该局监视居住；因涉嫌盗窃罪，于2015年5月21日被该局刑事拘留，同年6月26日被该局执行逮捕。现羁押于合江县看守所。
辩护人李孟平，四川五月花律师事务所律师。
合江县人民检察院以泸合检公诉刑诉〔2016〕16号起诉书指控被告人何成银犯盗窃罪、寻衅滋事罪，于2016年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月11日、4月15日公开开庭进行了审理。合江县人民检察院指派检察员石伟出庭支持公诉，被告人何成银及其辩护人李孟平等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
一、盗窃部分
2013年10月2日，被告人何成银与任某某（已判）、向某某（已判）怀疑被害人刘某某存放于合江县尧坝镇的钢材系盗窃所得，遂共谋准备强行拉走。10月3日上午，三人再次商量由任某某联系两辆货车和一辆吊车，由何成银通知黄某甲帮忙。2013年10月3日11时许，黄某甲、向某某先后前往汽修厂，因发现汽修厂老板黄某乙在汽修厂内，无法实施。何成银等人遂放弃强行拉走钢材。10月4日晚，何成银、任某某、向某某在任某某家再次商量把黄某乙汽修厂内堆放的钢筋拉走。由何成银负责联系货车，向某某负责穿钢丝绳，任某某负责联系吊车和接送人。10月6日凌晨，何成银将两辆大货车和吊车带至黄某乙汽修厂内，与向某某等人将堆放在汽修厂内的8件8毫米盘元钢及35件16毫米螺纹钢共计85.884吨盗走。当日上午，何成银以260650元的价格将钢材卖给赤水市虹焰钢材加工贸易有限公司。经鉴定,被盗钢材85.884吨价值257652元。
二、寻衅滋事部分
2013年2月7日，被告人何成银与刘某某（已判）、黄某甲（已判）听说王某某与被害人曾某某发生口角，遂在合江县尧坝镇信用社对面街道处对曾某某实施殴打，后何成银被他人拉住，曾某某在还击黄某甲时失去平衡，左足踝扭伤倒地，刘某某从小车内拿出西瓜刀，用刀背对曾某某进行砍打，黄某甲用拳脚继续对曾某某实施殴打，后三人开车逃离。经鉴定，曾某某左踝关节部所受损伤为轻伤。
2015年5月20日,被告人何成银自动到公安机关投案自首，并如实供述了自己盗窃、寻衅滋事的犯罪事实。
认定上述事实的证据有：物证；书证；证人证言；被害人陈述；被告人供述和辩解；鉴定意见；勘验、辨认笔录;视听资料。
认定上述事实的证据有：物证；书证；证人证言；被害人陈述；被告人供述和辩解；鉴定意见；勘验、辨认笔录;视听资料。
公诉机关认为，被告人何成银以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人何成银随意殴打他人，情节恶劣的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人何成银在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，实行数罪并罚；被告人何成银犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的处罚情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人何成银对起诉书指控的事实及罪名没有异议，但请求从轻处罚。辩护人认为，被告人何成银能主动自首，认罪态度好，主观恶性较小，社会危害性较小，又有悔罪的意愿，且有被害人的谅解，建议对被告人数罪并罚后适用缓刑。
经审理查明：
一、盗窃部分
2013年10月2日，被告人何成银与任某某（已判）、向某某（已判）怀疑被害人刘某某存放于合江县尧坝镇的钢材系盗窃所得，遂共谋准备强行拉走。10月3日上午，三人再次商量由任某某联系两辆货车和一辆吊车，由何成银通知黄某甲帮忙。2013年10月3日11时许，黄某甲、向某某先后前往黄某乙汽修厂，因发现汽修厂老板黄某乙在汽修厂内，无法实施。何成银等人遂放弃强行拉走钢材。10月4日晚，何成银、任某某、向某某在任某某家再次商量把黄某乙汽修厂内堆放的钢筋拉走。由何成银负责联系货车，向某某负责穿钢丝绳，任某某负责联系吊车和接送人。10月6日凌晨，何成银将两辆大货车和吊车带至黄某乙汽修厂内，与向某某等人将堆放在汽修厂内的8件8毫米盘元钢及35件16毫米螺纹钢共计85.884吨盗走。当日上午，何成银以260650元的价格将钢材卖给赤水市虹焰钢材加工贸易有限公司。事后，被告人向某某分得赃款10万余元，后由其亲属代其退出赃款10万元。破案后，公安机关从赤水虹焰钢材加工贸易有限公司追回了被盗财物并发还被害人。经鉴定,被盗钢材85.884吨价值257652元。
二、寻衅滋事部分
2013年2月7日，被告人何成银与刘某某（已判）、黄某甲（已判）听说王某某与被害人曾某某发生口角，遂在合江县尧坝镇信用社对面街道处对曾某某实施殴打，后何成银被他人拉住，曾某某在还击黄某甲时失去平衡，左足踝扭伤倒地，刘某某从小车内拿出西瓜刀，用刀背对曾某某进行砍打，黄某甲用拳脚继续对曾某某实施殴打，后三人开车逃离。经鉴定，曾某某左踝关节部所受损伤为轻伤。事后，被告人何成银的家属代为向曾某某进行了赔偿，并取得被害人的谅解。
2015年5月20日,被告人何成银主动到公安机关投案自首，并如实供述了自己盗窃、寻衅滋事的犯罪事实。
针对盗窃事实，有当庭举证、质证，并经本院确认的合江县公安局受案登记表、受案回执、归案情况说明、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、延长侦查羁押期限通知书、提请批准延长侦查羁押期限意见书、批准延长期限决定书、户籍证明、被告人的供述、同案人任某某、向某某的供述、证人黄某乙、李某某、刘某某、王某乙、唐某某、李某某、黄某丙、刘某某、任某某、周某某、徐某某、王某丙、斯某某、胡某某、韩某某、林某某、范某某、梁某某、曹某某、黄某丁、张某某的证言，证人徐某某、刘某某的辨认笔录、合江县公安局现场勘验检查笔录、鉴定意见通知书、鉴定意见、通讯记录、证人祝卫国、张权德、殷涛、陈中荣的证言、山东黄河工程公司成自泸赤项目部证明、材料单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押照片、村民委员会出具的证明等证据证实，足以认定。
针对寻衅滋事部分，有合江县公安局受案登记表、受案回执、立案决定书、立案通知书、归案情况说明、拘留证、延长拘留通知书、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、释放通知书、释放证明书、户籍证明、被告人何成银的供述、同案人黄某甲、刘某某的供述、被害人曾某某的陈述、证人王某戊、许某某、李某某、王某某、张某甲、徐某某、苏某某、张某乙、赵某某、任某某的证言、收条二张、鉴定意见书、鉴定意见通知书、现场勘验笔录、监控视频光盘、收条、谅解书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何成银伙同任某某、向某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大的行为，已构成盗窃罪；被告人何成银伙同刘某某、黄某甲随意殴打他人，情节恶劣的行为，已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人何成银的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人何成银一人犯数罪，应依法实行数罪并罚。被告人何成银自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。在共同盗窃犯罪中，何成银提出犯意，雇请车辆，联系销赃，起组织指挥作用，系主犯。在寻衅滋事共同犯罪中，各行为人间的作用大致相当，不宜划分主从犯。盗窃犯罪中的赃物系公安机关从他人处追缴退还被害人，对该酌情从轻处罚情节不予考虑。被告人何成银通过家属积极赔偿被害人曾某某的经济损失，获得了曾某某的谅解，认罪、悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。综上，本院决定，依法对被告人从轻处罚。被告人何成银曾因犯故意伤害罪被判处刑罚并宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪未执行完毕的刑罚和后罪所判处的刑罚实行并罚。根据本案被告人的犯罪性质、情节和社会影响，对辩护人关于对被告人适用缓刑的意见不予采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百九十三条、第二十五条、第二十六条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：
一、撤销（2010）泸刑终字第48号刑事判决第二项即“被告人何成银犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑三年”的缓刑部分。
二、被告人何成银犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元，犯寻衅滋事罪判处拘役五个月，与前罪所判处的未执行刑罚有期徒刑一年二个月零二十三天并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21起至2019年11月20日止。罚金限于判决生效之日起十五日内缴纳）
三、继续追缴被告人何成银的违法所得人民币一十六万零六百五十元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 罗太平
人民陪审员 李洪云
人民陪审员 赵 旺
二〇一六年四月十五日
书 记 员 罗庆兰