甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)甘01刑终292号
原公诉机关甘肃省皋兰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马色飞有，男，1981年5月1日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，农民，住该县。因本案于2015年6月25日被刑事拘留，7月31日被逮捕，现羁押于兰州市第一看守所。
2008年2月20日因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金1000元，2012年2月20日刑满释放；2012年10月18日因犯交通肇事罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑二年。
原审被告人周一不拉黑麦，男，1983年5月1日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，农民，住该县。因本案于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现羁押于兰州市第一看守所。
原审被告人马社木苏，男，1977年10月9日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，农民，住该县。因本案于2015年6月25日被刑事拘留，同年7月31日被逮捕，现羁押于兰州市第一看守所。
甘肃省皋兰县人民法院审理的甘肃省皋兰县人民检察院指控原审被告人马色飞有、周一不拉黑麦、马社木苏犯盗窃罪一案，于2016年3月31日作出（2016）甘0122刑初11号刑事判决，认定被告人马色飞有犯盗窃罪���判处有期徒刑十年，并处罚金10000元；被告人周一不拉黑麦犯盗窃罪，判处有期徒刑九年五个月，并处罚金10000元；被告人马社木苏犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金5000元。被告人马色飞有、周一不拉黑麦提出上诉，我院于2016年11月14日以（2016）甘01刑终166号裁定发回重审。皋兰县人民法院于2017年5月25日作出（2017）甘0122刑初63号刑事判决。原审被告人马色飞有不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定的事实及证据
（一）2015年6月13日18时许，在兰州市西关十字某公司，被告人马社木苏与该公司签订汽车租赁合同，承租了一辆车牌号为甘****30的本田思域汽车，该租赁公司留存了马社木苏的驾驶证，身份证复印件和马哈麦代的身份证复印���，租赁车辆由马色飞有驾驶。2015年6月14日凌晨，被告人马色飞有驾驶租来的甘****30汽车载被告人周一不拉黑麦、马哈麦代和一中年男子（身份不明，正在调查）从兰州市区出发一路向北，行至皋兰县城寻找盗车目标，在皋兰县石洞镇农贸巷，被告人用随身携带的改锥将被害人王某某停放在农贸巷某药店门口的一辆车牌号为甘****81银色长城牌皮卡车撬开并盗走。尔后在返回兰州途中，在皋兰县忠和镇崖川村某局出租屋门前，将被害人瞿某某停放在出租屋前空地上的车牌号为甘****73香槟色五菱宏光面包车撬开并盗走。之后从韩家河上高速赶到东乡县，将偷来的面包车和皮卡车出卖。经皋兰县价格认定中心鉴定，被盗甘****81银色长城牌皮卡车价值42000元，被盗甘****73香槟色五菱宏光面包车价值55000元。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、受案登记表、现���勘验笔录、现场照片和现场平面示意图证实，案发时间、案发地点和案发现场情况。
2、被害人王某某的陈述证实，2015年6月13日20时许，我将一辆车牌号为甘****81银色长城牌皮卡车停放在皋兰县石洞镇农贸巷某药店门口，次日7时许发现车辆被盗。
3、被害人瞿某某的陈述证实，2015年6月13日20时许，我将一辆车牌号为甘****73香槟色五菱宏光面包车停放在皋兰县忠和镇崖川村某局出租屋前，21时许我到车内取过东西，次日6时许我准备开车去上班时发现停放在出租屋前的汽车不见了。
4、皋兰县价格认证中心出具的皋价认[2015]67、68号涉案财物价格鉴定结论书证实，被盗甘****81长城牌皮卡车价值42000元，被盗甘****73香槟色五菱宏光面包车价值55000元。
5、某公司租赁合同及驾驶证、身份证复印件证实，被告人马社木苏与某公司签订汽车��赁合同，交车时间为2015年6月13日18时40分，车号为甘****30，保证金为6000元，并留存了马社木苏的驾驶证和身份证复印件及马哈麦代的身份证复印件。
6、租车的视频资料证实，被告人在某公司租车的情况。
7、甘****30汽车的行驶轨迹视频资料证实，2015年6月13日22时许至次日凌晨5时许，甘****30汽车的行驶轨迹为兰州市区至皋兰县城至兰州市区至甘肃省东乡县。
8、被告人马色飞有、周一不拉黑麦辨认笔录、指认现场照片及指认现场视频资料证实，作案现场位于皋兰县石洞镇农贸巷某药店门前和皋兰县忠和镇崖川村某局出租屋门前.
（二）2015年6月23日凌晨，被告人马色飞有驾驶甘****30汽车载其女朋友马某某代及被告人周一不拉黑麦、马社木苏来到城关区某村，用随身携带的改锥将被害人慕某停放在某村某门前的一辆甘****45号棕色五���牌面包车撬开并盗走，尔后被告人马色飞有、周一不拉黑麦又驾驶被盗车辆来到兰州市七里河区某村某门前，将被害人停放在该处的一辆甘****46号黄色五菱牌面包车撬开并盗走。被告人马社木苏驾驶甘****30汽车，被告人马色飞有和周一不拉黑麦分别驾驶一辆盗窃的面包车前往甘肃省东乡族自治县。被告人马色飞有将两辆车以6000元、7000元价格出卖给两个东乡县人，经皋兰县价格认证中心鉴定，被盗的车辆甘****45号五菱牌面包车价值为51000元，被盗的甘****46号五菱牌面包车价值为50000元。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表及报案材料、现场勘验笔录、现场平面示意图和现场照片证实，案发时间、案发地点和案发现场情况。
2、皋兰县价格认证中心出具的皋价认【2015】63、62号涉案财物价格鉴定结论书证实，被盗的车辆甘****45号五菱牌���包车价值为51000元，被盗的甘****46号五菱牌面包车价值为50000元。
3、被告人马色飞有、周一不拉黑麦辨认笔录，指认现场照片和视频资料证实，作案现场位于兰州市城关区某村某门前和兰州市七里河区某门前。
4、甘****30汽车的行驶轨迹视频资料证实，2015年6月22日13时至次日凌晨4时，甘****30的汽车行驶轨迹，兰州市城关区大沙坪至兰州市七里河区晏家坪至兰海高速公路。
5、被害人慕某的陈述证实，2015年6月21日20时许，我将车牌号为甘****45号棕色五菱宏光汽车停放在兰州市城关区某村自家门前，6月23日6时许发现该车被盗。
6、被害人马某某的陈述证实，2015年6月22日22时许，我将车牌号为甘****46号黄色五菱宏光汽车停放在兰州市七里河区晏家坪自家门前，次日6时许发现该车被盗。
除以上证据外，还有以下证据证实：
1、兰州市七里河区人民法院（2008）七刑初字第301号刑事判决书和（2013）七刑初字第449号刑事附带民事判决书证实，被告人马色飞有于2008年2月20日因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金1000元，于2012年10月18日因犯交通肇事罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑二年。
2、甘肃省白银监狱释放证明书证实，被告人马色飞有于2012年2月26日刑满释放。
3、抓获经过证实，2015年6月24日在兰州市西关十字某公司内将三被告人抓获，三人对窜至皋兰县、兰州市七里河区、安宁区、城关区盗窃汽车的犯罪事实供认不讳。
4、工作说明及在逃人员登记信息表证实，伙同被告人马色飞有、周一不拉黑麦盗窃汽车的“马金虎”名为马哈麦代，已对其进行上网追逃，另一名犯罪嫌疑人身份尚未查清。
5、皋兰县公安局扣押决定书及扣押清单证实，将被告人周一不拉黑麦持有的3700元赃款予以扣押。
6、户籍证明证实，三被告人作案时均已具有完全刑事责任能力。
7、甘****30的停留详单证实，2015年6月14日凌晨1时39分该车在皋兰县育才路停留，2时34分该车在皋兰县柳忠高速公路停留，4时至15日1时在甘肃省临夏回族自治州境内停留；2015年6月18日凌晨1时至3时在兰州市七里河区龚家湾路、彭家坪路停留，9时至14时在东乡族自治县和临洮县停留，6月20日凌晨1时左右在兰州市安宁区安宁东路、街坊路停留，3时至21时在甘肃省临夏回族自治州境内停留；6月23日凌晨1时至3时在兰州市城关区段家滩、佛慈大街和市二院停留，4时至22时在东乡族自治县境内停留。
8、辨认笔录、辨认照片及说明证实，经被告人马色飞有辨认，马哈麦代、周一不拉黑麦就是与其在���州市区、皋兰县盗车的同案犯。
9、辨认笔录、辨认照片及说明证实，经被告人周一不拉黑麦辨认，马哈麦代是与其在皋兰县偷车的同案犯。
10、辨认笔录、辨认照片及说明证实，经被告人马社木苏辨认，马哈麦代、周一不拉黑麦是与其在兰州市区偷车的同案犯。
11、中国移动通信集团甘肃有限公司某分公司通话详单证实，三被告人持有的手机号码在案发前后相互通话。
12、证人马某某代的证言证实，2015年6月22日晚10时许，马色飞有驾驶一辆白色汽车载我和两名男子在兰州市区内闲逛，在这个过程中我睡着了，等我醒来后，发现汽车由瘦点的男子驾驶，我们来到东乡县城的一个宾馆，休息了一段时间，第二天下午返回兰州。
13、被告人马色飞有供述，2015年6月中旬的一天，我和马哈麦代，马社木苏在兰州市西关十字��公司租了一辆白色本田汽车，马社木苏与租赁公司签订了租赁合同，马哈麦代支付租车费6000元。后我驾驶着租来的白色本田汽车载马哈麦代在小西湖桥拉上事先联系好的一不拉和一中年男子，并驾驶车辆行至皋兰县城我在一巷道内等候，马哈麦代、一不拉和中年男子下车后开来一辆银色皮卡车和一辆面包车，之后我们从韩家河上高速赶到临夏，在东乡县马哈麦代将偷来的面包车和皮卡车出卖，分给我1500元钱。2015年6月23日凌晨，我驾驶租来的白色本田汽车载一不拉、马社木苏和马某某代在市里闲逛，行至兰州市城关区庙滩子附近时，发现一辆棕色面包车，我和一不拉下车，一不拉给我把风，我拿着在小西湖附近一超市购买的手柄把车门打开，后我驾驶面包车，马社木苏驾驶白色本田汽车行驶至南临高速公路岔路口时，一不拉说路边停放着一辆面包车，然后我将车停下，后一不拉将那辆面包车发动，我和一不拉各驾驶一辆面包车，马社木苏驾驶白色本田汽车，沿国道行驶至东乡县，在那勒寺附近将偷来的面包车以6000元、7000元出卖。
14、被告人周一不拉黑麦供述，2015年6月13日晚，马色飞有驾驶一辆白色轿车载我、马哈麦代和一个不认识的男子来到皋兰县城，马色飞有让我在车内等他们，后看见马哈麦代开过来一辆皮卡车，马色飞有驾驶白色轿车载我和不认识的男子往兰州方向走，在一处国道的路边，我们下车后，马色飞有将路边停放的一辆面包车车门打开并发动，他将车开过来后交给我驾驶，我开着面包车在路上行驶时接到马哈麦代的电话，让我把车往临洮方向开，我开着沿国道行驶至康家崖时，马哈麦代让我在路边等着，过了十几分钟，他将车出卖后回来，回到兰州后马哈麦代给了我1500元钱。2015年6月23日凌晨，���色飞有驾驶白色本田汽车载我，马社木苏和马色飞有的女朋友在兰州市区闲逛，在路边我们确定盗窃目标后，马色飞有将白色本田汽车交给马社木苏驾驶，我和马色飞有下车朝一辆面包车走去，马色飞有将车门弄开并将车辆发动，他将面包车开到我跟前让我驾驶，我驾驶面包车行驶至小西湖道口时，马色飞有下车去偷另一辆车，马社木苏驾驶白色轿车跟在我们后边，我们各自驾驶车辆来到东乡县城，我按照马色飞有的安排将车停在了一座清真寺的附近，大约十几分钟后马色飞有已经将偷来的车处理了，马色飞有给我1700元钱。
15、被告人马社木苏供述，2015年6月初的一天早上，马色飞有给我打电话说要借我的驾驶证去租车，我便答应了。我们到兰州市城关区西关十字某公司租了一辆本田思域汽车，租车协议是我签订的，并留下了我的驾驶证和身份证复印件���还有马哈麦代的身份证复印件，马色飞有将车开走。2015年6月23日凌晨，马色飞有开车载其女朋友、我和胖子（周一不拉黑麦）在兰州市区寻找目标，在大沙坪附近的路边停着一辆五菱宏光面包车，马色飞有和胖子下车后向面包车跟前走，过了十分钟，马色飞有打电话说人多不好偷，让我再等会，我将车停在庙滩子一烤肉店门口等了大约一个小时，我看见一辆红色面包车打着转向灯从我的车旁过去，马色飞有打电话说车已经偷上了，我说我看到了，我们便驾驶车往东乡县走，行至东乡县旺集乡高山村见面后，我发现马色飞有和胖子一共偷来两辆车，一辆红色的面包车，一辆棕色的面包车，我们没有将车卖掉，后来我们又驾驶来到那勒寺，将偷来的两辆面包车卖给一个不认识的人，卖车的事由马色飞有联系负责，我开车载他们三人回兰州，马色飞有给了我2700元作为我偷车的报酬。
原判认为，被告人马色飞有、周一不拉黑麦、马社木苏，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，三被告人的行为均已构成盗窃罪。被告人马色飞有、周一不拉黑麦参与盗窃二次，价值达198000元；被告人马社木苏参与盗窃一次，价值达101000元。被告人马色飞有曾因盗窃罪被判处有期徒刑五年，系累犯，应当从重处罚。被告人马社木苏在案发后如实供述自己的犯罪事实并当庭自愿认罪，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人马色飞有犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元；以被告人周一不拉黑麦犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10000元；以被告人马社木苏犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处���金5000元。公安机关扣押的赃款3700元，发还被害人。
上诉人马色飞有上诉提出，原审法院认定其犯罪事实不清，证据不足，其只参与了第一起，盗窃两辆车，且鉴定价格过高，量刑过重。
经二审审理查明，原判认定上诉人马色飞有伙同原审被告人周一不拉黑麦、马社木苏犯盗窃罪的事实清楚，认定上述事实的证据已在一审庭审时宣读、出示并质证，来源合法，内容客观、真实，经审查属实，本院予以确认。
关于上诉人马色飞有所上诉理由，经查，其伙同他人盗窃两起犯罪事实，不仅有被害人报案及陈述，还有被盗汽车的行驶轨迹视频资料及本人和同案犯归案后的供述和指认盗窃现场笔录，证人马某某代的证言相印证，能够形成完整的证据链，事实清楚；所提鉴定价值高，量刑过重的理由，经查，价格鉴定是具有价格鉴定资质的鉴定机构依法定程序作出的，其鉴定过程符合相关专业的规范和要求，原判根据其犯罪情节及认罪态度对其在法定刑幅度内处刑并无不当，故其上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定上诉人马色飞有伙同周一不拉黑麦、马社木苏犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董清梅
审判员 冯稼耘
审判员 宋世明
二〇一七年八月二十四日
书记员 杨 阳