西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)雁民初字第05688号
原告：刘某某。
委托代理人：郗蕊妮。
委托代理人：谢肖，陕西秦岳律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被告：闫某某。
被告：西安市雁南渣土清运有限公司。
法定代表人：王有才，该公司董事长。
委托代理人：李秀朝，系该公司员工。
委托代理人：张攀飞，系该公司法务部员工。
被告：永安财产保险股份有限公司陕西分公司。
负责人：武红，该公司总经理。
委托代理人：申军。
原告刘某某诉被告闫某某、被告西安市雁南渣土清运有限公司（以下简称雁南清运公司）、被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称永安财险陕西分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人郗蕊妮、谢肖，被告闫某某、被告雁南清运公司委托代理人李秀朝、张攀飞，被告永安财险陕西分公司委托代理人申军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告刘某某诉称，2015年4月18日2时10分许，被告闫某某驾驶被告雁南清运公司所有陕A×××××，“陕汽”牌重型自卸货车，由长安西路西段“204工地”驶出时，因车厢盖未完全闭合，将工地围墙撞倒，致围墙外的行人原告刘某某被砸致伤，造成交通事故。事故发生后原告刘某某被送往兵器工业五二一医院，经诊断为：左肱骨大结节撕脱骨折，左肩关节脱位，低血容量性休克，脑挫裂伤，左侧额部头皮裂伤，双侧多发肋骨骨折，双肺挫伤，左侧少量液气胸，右侧少量气胸，双侧耻骨梳骨折，双侧耻骨下肢骨折。并行左侧肋骨切开复位内固定+备胸腔闭式引流术，骨盆骨折切开复位内固定术，左肱骨大结节撕脱骨折切开复位固定术，于2015年6月21日出院，共计入院62天。2015年5月5日，本次事故经西安市公安局交通警察支队雁塔大队作出的西公交认字雁【2015】B第04180210号道路交通事故认定书认定，被告闫某某负事故全部责任，原告刘某某无事故责任。被告永安财险陕西分公司在事故发生时为陕A×××××车辆承保了交强险及第三者商业责任险。原告认为，该侵权行为使其财产上造成了损失，精神上带来了痛苦，上述被告理应承担赔偿责任。故诉至法院，要求依法判令：1、上述被告支付原告医疗费39737.96元、住院伙食补助金1860元、营养费1860元、交通费830.6元，后续治疗费20000元、护理费14000元、误工费21042.19元、鉴定费3000元、残疾赔偿金112083.6元、精神损害抚慰金8000元、被抚养人生活费13343.68元，共计235758.03元；2、被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司在其为陕A×××××车辆承保的交强险及第三者商业责任险限额内，对原告承担赔偿责任；3、本案的案件受理费由上述被告承担。
被告闫某某辩称：发生交通事故属实，对道路交通事故责任认定书责任划分无异议。其在履行职务期间驾驶雁南清运公司所有陕A×××××车辆发生了交通事故，而该车辆在永安财险陕西分公司投保有交强险及商业险50万元，并购买有不计免赔。对于原告主张的各项合理合法损失，永安财险陕西分公司在承保限额内先行赔付后，剩余部分其愿意承担赔偿责任。
被告雁南清运公司辩称：发生交通事故属实，对道路交通事故责任认定书责任划分无异议。其已经给原告垫付了十几万元的医疗费，且事故车辆在永安财险陕西分公司投保有交强险及商业险50万元，并购买有不计免赔。对于原告主张的各项合理合法损失，永安财险陕西分公司在承保限额内先行赔付后，剩余部分其公司愿意承担赔偿责任。
被告永安财险陕西分公司辩称：发生交通事故属实，道路交通事故责任认定书责任划分无异议。事故车辆在其公司投保有交强险及第三者责任商业险50万元并购买了不计免赔险，且事故发生在保险期间内，其公司愿意在承保范围内予以理赔，但应扣除原告在住院期间其公司已预付的交强险1万元及商业险5万元，及被告闫某某违反安全装载的行为，达到了商业保险条款中增加免赔率10%的规定，故在商业险赔付中应扣除10%的部分。但诉讼费及鉴定费不属于理赔范围，故不予承担。
经审理查明：2015年4月18日2时10分左右，被告闫某某驾驶陕A×××××号重型自卸货车由长安西路西段“204”工地驶出时，因后车厢盖未完全闭合，将工地围墙撞倒，致围墙外的行人刘某某被砸致伤，造成交通事故。该事故经西安市公安局交警支队雁塔大队于2015年5月5日出具的西公交认字[2015B]第04180210号道路交通事故认定书认定，被告闫某某负事故全部责任，原告刘某某无责任。事故发生后，原告即在兵器工业五二一医院进行门诊、住院治疗，共住院62天。经诊断为：左肱骨大结节撕脱骨折，左肩关节脱位，低血容量性休克，脑挫裂伤，左侧额部头皮裂伤，双侧多发肋骨骨折，双肺挫伤，左侧少量液气胸，右侧少量气胸，双侧耻骨梳骨折，双侧耻骨下肢骨折，并行左侧肋骨切开复位内固定+备胸腔闭式引流术，骨盆骨折切开复位内固定术，左肱骨大结节撕脱骨折切开复位固定术。共花费门诊费965.1元、药费172.86元、住院医疗费172483.69元，其中被告雁南清运公司垫付医疗费35000元，被告雁南清运公司委托代理人张攀费垫付38868.37元；被告永安保险陕西分公司预付交强险1万元及商业险5万元，共计6万元；原告自己垫付医疗费38600元，原被告对此均无异议。
审理中，原告申请对其伤残等级、后续治疗费用、护理期限进行鉴定。经西安市中级人民法院委托，西北政法大学司法鉴定中心于2015年11月5日作出西法大司鉴中心【2015】临鉴字第738号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人刘某某因交通事故致多发肋骨骨折，构成九级伤残。2、被鉴定人刘某某因交通事故致骨盆骨折，行骨折复位内固定术后，骨盆畸形愈合，构成十级伤残。2、被鉴定人刘某某因交通事故致左肩部损伤（左肱骨大结节撕脱骨折手术后，左肩关节脱位，左肩胛骨骨折），致左肩关节运动功能明显受限，评定为九级伤残。4、被鉴定人刘某某，手术取出骨折内固定及其相关后续治疗费用共计约两万人民币。5、被鉴定人刘某某受伤后误工期限评定为200日（2015年4月18日至2015年11月5日期间前1日）；手术取出骨折内固定误工期限评定为60日。上述两项合计为260日。6、被鉴定人刘某某受伤后护理期限为110日（骨盆骨折护理期限90日+受伤至行骨盆骨折手术期间20日）；手术取出骨折内固定护理期限评定为30日。上述两项合计为140日。原告刘某某支付鉴定费3000元。三被告均未在法院指定期限内对鉴定意见提出异议，但在庭审中三被告又对鉴定意见书中的护理期限及误工期限不予认可。
另查，该事故车辆陕陕A×××××号重型自卸货车系被告雁南公司所有，被告闫某某系雁南清运公司聘用的司机，闫某某在履行职务时发生交通事故，该车辆在被告永安财险陕西分公司投保有机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险500000元，并购买不计免赔。永安财险机动车保险单副本中特别约定栏中载明机动车《第三者责任保险条款》等均属本保险合同组成部分。其条款第九条中规定“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔，(二）违反安全装载规定的，增加免赔率10%”。
再查，原告与三被告就住院医疗费38600元、门诊费用965.1元、住院伙食补助金1860元，营养费1240元，交通费600元，后续治疗费20000元，鉴定费3000元，残疾赔偿金112083.6元，被扶养人生活费13343.68元，精神抚慰金5000元及护理费标准每日90元和误工费标准每日80.93元（29540元/年÷365天）达成一致意见。对于原告外购药费172.86元、误工期限及护理期限未达成一致。1、对外购药费172.86元，三被告认为其系生活用品，不予认可。2、对于误工期限，原告主张按鉴定意见中260天计算，但三被告只认可200日（2015年4月18日-2015年11月5日期间前1日），对手术取出骨折内固定误工期60日不予认可。3、对于护理期限原告主张按照鉴定意见结论140日计算，三被告主张应以住院期间110日计算，对手术取出骨折内固定护理期限评定为30日不予认可。
以上事实，有道路交通事故认定书、病历病案、医疗费票据、鉴定意见书、机动车驾驶证、行驶证、保险单等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为：公民生命健康权受法律保护。该事故经交警部门认定被告闫某某负事故全部责任，原告无责任，对道路事故责任的认定，本院予以采信。原告因本次交通事故受到合理合法的损失理应得到赔偿。根据《侵权责任法》第十六条“侵权他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”及《侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，被告闫某某作为被告雁南清运公司的员工，在履行职务过程中发生交通事故造成原告受伤，所以被告雁南清运公司应对原告的损失承担赔偿责任。故原告要求被告闫某某承担赔偿责任，本院不予支持。由于庭审中原被告对：本案原告住院医疗费38600元（已扣除被告垫付款），门诊费用965.1元，住院伙食补助金1860元，营养费1240元，后续治疗费20000元，交通费600元，鉴定费3000元，残疾赔偿金112083.6元，被扶养人生活费13343.68元，精神抚慰金5000元及护理标准90元每天和误工标准每天80.93元（29540元/年÷365天）达成一致协议，本院依法予以准许。现对原被告双方未达成一致意见的相关各事项确认如下：对外购用药172.86元，根据原告提供三张发票显示，购买时间均是在原告受伤住院期间，且考虑原告受伤的事实，对原告主张外购用药172元的主张予以支持。2、误工期限和护理期限，因各被告收到鉴定意见书后均未在法院指定的期限内对鉴定意见中提出异议，虽各被告在庭审中对误工期限和护理期限的鉴定意见部分予以认可，但对不认可的部分亦未提供任何证据予以佐证。因此本院对原告主张误工期限和护理期限按照西法大司鉴中心【2015】临鉴字第738号《司法鉴定意见书》中260日和140日计算，予以支持；故原告主张误工费21042.19元，本院予以支持，对护理费12600元（90元×140日），本院予以确认。
综上，本院认定原告的损失为医疗费173637.96元（含被告雁南清运公司垫付医疗费35000元，被告雁南清运公司委托代理人张攀费垫付38868.37元；被告永安保险陕西分公司预付交强险1万元及商业险5万元），住院伙食补助金1860元，营养费1240元，后续治疗费20000元，交通费600元，残疾赔偿金112083.6元，被扶养人生活费13343.68元，精神抚慰金5000元，误工费21042.19元，护理费14000元，鉴定费3000元。上述除鉴定费3000元外，共计362807.43元。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司在机动车第三者商业责任保险范围内依照保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”之规定。
故被告永安财险陕西分公司应在机动车第三者责任强制保险分项限额范围内赔偿原告医疗费用1万元及死亡伤残赔偿11万元，共12万元。虽事故车辆购买了不计免赔保险，但被告闫某某驾驶车辆时未完全闭合车厢车盖，违反了安全装载规定，根据永安财险机动车第三者责任保险条款第九条“保险人违反安全装载规定的，增加免赔率10%”的规定，故对被告永安财险陕西分公司辩称商业险赔偿款按90%的赔偿比例计算的辩称意见予以采纳。所以扣除交强险赔偿12万元外，对剩余部分242807.43元，由被告永安财险陕西分公司在商业第三者责任险承保限额内对原告承担90%的赔偿共计218526.68元，扣除商业险已垫付的50000元即168526.68元（242807.43元×0.9-50000元）。余下10%的商业险即24280.74元，由被告雁南清运公司承担赔偿责任；因被告雁南清运公司已垫付73868.37元，二者相抵后原告应向被告雁南清运公司返还49587.63元。鉴定费3000元，因不属于保险范围，故由被告雁南清运公司承担。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条；《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，第二十五条之规定，判决如下：
被告中国永安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险分项限额内支付原告刘某某医疗费、住院伙食补助金、营养费、后续治疗费共10000元（已支付）。
被告中国永安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险分项限额内支付原告刘某某医疗费、住院伙食补助金、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、误工费、护理费、残疾赔偿金等共计110000元。
三、被告中国永安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内支付原告刘某某118939.05元（168526.68元-49587.63元）。
四、被告中国永安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付被告西安市雁南渣土清运有限公司垫付款49587.63元。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、驳回原告其余诉讼请求。
本案案件受理费3954元，鉴定费3000元，由被告西安市雁南清运公司承担。因案件受理费及鉴定费原告刘某某已预交，被告西安市雁南清运公司应将该款连同上述款项一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 王万民
人民陪审员 苗晓玲
人民陪审员 胡均安
二〇一六年一月十二日
书 记 员 王 甜