湖北省随县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)鄂1321刑初340号
公诉机关湖北省随县人民检察院。
被告人汪华东，男，1972年5月22日出生于湖北省随县，汉族，高中文化，经商，住随县。2006年7月7日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年,缓刑四年。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2017年6月15日被刑事拘留,同年6月30日被逮捕。现羁押于随州市看守所。
辩护人孙雷骁，湖北常泰律师事务所律师。
湖北省随县人民检察院以鄂随县检刑诉[2017]284号起诉书指控被告人汪华东犯非法占用农用地罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，分别于2017年12月21日、2018年2月8日公开开庭审理了本案。随县人民检察院指派公诉人彭俊轩出庭支持公诉，被告人汪华东及其辩护人孙雷骁到庭参加诉讼。期间因检察机关建议补充侦查，本院决定延期审理。本案经合议庭评议并提请本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
湖北省随县人民检察院指控，被告人汪华东于2001年6月19日通过拍卖方式取得随县万和镇西沟村(原小西沟村)“东某家乡出马路(与青苔村交界)为界，西至王本中院墙，长160米,宽以排水沟为界；其中要留两条出马路(即与青苔村交界和直通河堤两条)”河田的土地承包经营权后，与其他村民互换，又取得现西沟村委会办公室后面土地的承包经营权。2007年8月20日,汪华东通过租赁方式又取得西沟村丁家湾门口上河段42亩水毁修复土地的承包经营权，租赁期限至2028年9月30日。2012年，汪华东开始在上述地块平整场地准备建苗圃。2013年5月28日，随县国土资源局因汪华东擅自占用西沟村五组基本农田8455平方米兴建苗圃，对汪华东作出退还占用的基本农田并恢复原种植条件，并处罚款393840.8元的行政处罚。2016年，汪华东明知上述地块属基本农田，仍在上述地块进行建四合院、挖堰塘等非农业建设。随县国土资源局曾分别于2016年3月8日、2017年3月27日向汪华东送达责令停止违法行为通知书。经随州市国土资源局鉴定，汪华东等五户违规建房占用基本农田4.17亩，汪华东个人违规建苗圃占用基本农田8.997亩，已导致基本农田重度破坏(种植条件严重毁坏)。
公诉机关就指控的上述事实向法庭提交了书证、证人证言、现场勘测笔录、鉴定意见、被告人供述等证据，指控被告人汪华东的行为已构成非法占用农用地罪。
被告人汪华东对公诉机关指控的基本事实和罪名没有异议。其辩护人提出，汪华东当庭自愿认罪，且是与刘某3、刘某4等人共建四合院，请法庭考虑上述情节对汪华东从轻处罚。
经审理查明，2001年6月19日,被告人汪华东通过拍卖方式取得随县万和镇西沟村(原小西沟村)“东某家乡出马路(与青苔村交界)为界，西至王本中院墙，长160米,宽以排水沟为界；其中要留两条出马路(即与青苔村交界和直通河堤两条)”河田的承包经营权后，与其他村民互换，又取得西沟村委会办公室后面地块(以下简称“富家乡地块”)的承包经营权。2007年8月20日,汪华东又通过租赁方式取得西沟村丁家湾上河段42亩水毁修复土地(以下简称“丁家湾地块”)“东与邱立艾水田共埂，南河堤走道，西与朱世付水田共埂，北山边渠沟”的承包经营权，租赁期限至2028年9月30日。2012年8月，汪华东开始在富家乡地块和丁家湾地块平整场地，准备建苗圃，栽种风景树。国土部门接报后，于同年9月24日责令汪华东停止违法行为。2013年5月28日，随县国土资源局以“汪华东擅自占用西沟村五组基本农田8455平方米兴建苗圃”为由，对汪华东作出“退还占用的基本农田并恢复原种植条件，并处罚款393840.8元”的行政处罚。汪华东被国土部门处罚后，明知上述地块属基本农田，仍于2016年初，同刘某3、刘某4、汪某2、汪某1在富家乡地块建四合院，于2016年下半年雇请挖机在丁家湾地块挖堰塘、平整场地建苗圃，国土部门曾先后于2016年3月8日、2017年3月29日责令汪华东停止违法行为，但汪华东未停止违法建房行为，至案发前，汪华东与刘某3、刘某4等人共建的四合院已完工。经随州市国土资源局鉴定，汪华东等五户违规建房占用基本农田4.17亩，汪华东个人违规建苗圃占用基本农田8.997亩，上述地块原有耕作层厚度约为60-80厘米，小麦、水稻一年两熟，产量在500公斤/亩左右，交通、浇灌条件良好，现已建房、堆放砂石土，实际已造成种植条件严重毁坏。2017年6月9日，国土部门将案件移送公安机关。同年6月15日，汪华东被公安机关抓获。
另查明，2017年4月26日,上述涉案地块由随县国土资源局和随县农业局联合上报随县永久基本农田划定县级自验报告。同年5月6日,西沟村委会与汪华东解除丁家湾地块租赁协议，拟将丁家湾地块作为易地搬迁点。同年6月2日,随州市永久基本农田划定成果省级验收意见验收通过后报湖北省国土资源厅。同年7月14日,湖北省国土资源厅和湖北省农业厅联合下发关于随州市全域永久基本农田划定验收批复，同意涉案地块整体调整为一般耕地。同年8月21日,随县万和镇人民政府批复同意西沟村委会占用丁家湾地块作为异地搬迁点的申请。
本院审理期间，被告人汪华东的家属于2018年3月15日在当地政府工作人员的见证下，拆除了“四合院前面一排房屋，拆除面积约280平方米（折合0.4亩）”。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）关于涉案土地来源及权属的证据
1.万和镇西沟村委会分别于2001年6月19日、2007年8月20日与汪华东签订的合同和租赁协议证明：汪华东通过拍卖、租赁方式取得涉案地块的土地承包经营权。
2.证人曹某(2001年时任西沟村委会书记兼主任)的证言证明：2001年以前，西沟村委会门前的路被洪水冲毁后，由汪华东施工修复，村里当时没钱，便以18000元将现村委会以北的一块河田卖给汪华东抵工程款。
3.证人刘某1、袁某、刘某2、刘某3、李某(均为西沟村五组村民)等人的证言证明：富家乡地块之前是水田，汪华东通过置换方式取得土地承包经营权。
4.证人石某(2007年时任西沟村委会书记兼主任)的证言证明：2007年8月,经西沟村委会和村民代表同意，村里与汪华东签订《西沟村关于租赁丁家湾门口上河段水毁修复土地的协议》，汪华东租赁后种了两年水稻、一年芝麻。
(二)关于汪华东非法占用基本农田的证据
1.随县国土资源局于2013年5月28日作出的行政处罚决定书和作出行政处罚决定的证据材料证明：2012年8月，汪华东在丁家湾地块平整场地准备栽种风景树，占用土地面积4193平方米；在富家乡地块平整场地准备建苗圃，占用基本农田5.46亩；随县国土资源局于同年9月24日责令汪华东停止违法行为，并于2013年5月28日因“汪华东擅自占用西沟村五组基本农田8455平方米兴建苗圃”对汪华东作出行政处罚决定，“退还占用的基本农田并恢复原种植条件，并处罚款393840.8元”。
2.随县国土资源局分别于2016年3月8日、2017年3月29日下达的《责令停止违法行为通知书》及相应送达回证证明：随县国土资源局于2013年5月对汪华东作出行政处罚后，因汪华东等人建四合院，又分别于2016年3月8日、2017年3月29日向汪华东等人下达《责令停止违法行为通知书》。
3.随县国土资源局于2017年3月29日对汪华东作的询问笔录证明：汪华东于2017年3月29日接受随县国土资源局调查时，称其与刘某3、刘某4、汪某2、汪某1自2013年3月起开始打四合院地基，2016年12月建好，每家面积180平方米，四合院占地总面积3686平方米，东边六间是汪华东的，北边六间是刘某4的，西北边三间和西南边三间是汪某1的，南边六间是汪某2的，西边六间是刘某3的，已硬化的800平方米由五家均摊，未硬化面积归汪华东所有。
4.随县国土资源局对汪华东违法行为进行调查时拍摄的现场照片、绘制的违法用地规划图、违法用地现状图、勘测定界图，制作的勘测定界表、勘测面积表、土地分类面积表、界址点坐标成果表、勘测定界技术报告及土地勘测定界技术说明证明：汪华东等五户违规建房占用基本农田面积为3684平米，汪华东违规建苗圃占用基本农田面积8539平米。
５.随县国土资源局万和国土资源所出具的情况说明证明：汪华东、刘某3、汪瑞远、汪某1等人持有的曾都区国土资源局2006年1月23日下发的《曾都区个人建房用地批准书》批准的建房用地并非汪华东等人建四合院的用地，汪华东等人2006年取得《曾都区个人建房用地批准书》后已建房。
６.证人左某(2014年8月任西沟村委会书记)的证言证明：汪华东、刘某3、刘某4、汪某2、汪某1等人于2016年秋开始建四合院，之前只是毛坯。
７.证人张某(2007年至2011年任西沟村副主任、2011年12月至2014年10月任西沟村委会书记)的证言证明：汪华东自2012年起往富家乡地块和丁家湾地块靠河边的地方填土，2013年被国土部门处罚后，丁家湾地块便未再填土；2016年，汪华东开始建四合院，在丁家湾地块又挖了二个堰塘。
8.证人程某的证言证明：其于2016年4月至2017年5月帮汪华东建四合院；其住房是2012年10月从汪某1处购得，没有手续。
9.证人敖某(挖机司机)、王某夫妻的证言证明：敖某自2016年初至2017年上半年，在丁家湾河边断断续续地帮汪华东挖了一二个月的堰塘，堰塘约2米深；挖出的土除了垫堰堤外，都堆在旁边；挖堰塘的位置之前是荒田、水沟。
10.证人梁某(经营挖机)的证言证明：2016年6月，汪华东听说西沟村要建扶贫新村，让其从丁家湾地块靠徒石岩的位置挖土填在靠公路边的位置，准备平整好后转包给村里建扶贫新村。挖土位置是徒石岩南边的两块低洼农田，上面是沙，深处的沙有一米多深，挖土后形成三个约二三米深的堰塘。
11.证人吴某(2001年时任西沟村委会治保主任)的证言：村里于2001年将河田卖给汪华东时，河田靠王本中家的部分是用作烧窑取土的旱地，中间是几户村民的稻场，其余部分是集体的水毁农田；富家乡地块约自2004年便一直荒废，未再耕种；汪华东约于2010年在丁家湾地块填土、挖堰塘。
12.证人陈某(汪华东之妻)的证言证明：汪华东、刘某3、刘某4、汪某2、汪某1于2016年农历二月初八动工建四合院。
13.证人汪某1(西沟村五组村民)、刘某4(系汪华东姐夫，西沟村五组村民)的证言证明：汪华东与汪某1、刘某3、刘某4、汪某2等人共建四合院，刘某4负责具体建房。
14.被告人汪华东原在公安机关及庭审中对其非法占用农用地的事实均供认不讳。
（三）关于汪华东造成基本农田大量毁坏的证据
1.随县国土资源局出具的《关于对随县万和镇西沟村汪华东建四合院破坏耕地程度的鉴定请示》证明：随县国土资源局于2017年5月27日请求随州市国土资源局组织实施对涉案耕地破坏程度进行鉴定，并出具相应的鉴定意见。
2.随州市国土资源局出具的耕地破坏程度鉴定报告、鉴定意见、组织现场勘测时制作的实地勘察表、勘测定界图、拍摄的现场照片等有关鉴定材料证明：汪华东等五户违规建房占用基本农田4.17亩，汪华东个人违规建苗圃占用基本农田8.997亩，上述地块原有耕作层厚度约为60-80厘米，小麦、水稻一年两熟，产量在500公斤/亩左右，交通、浇灌条件良好，现已建房、堆放砂石土，实际已造成种植条件严重毁坏。
此外，公诉机关还向法庭宣读出示了下列证据，经庭审质证，本院予以确认：
1.公安机关出具的户籍证明证实被告人汪华东的自然身份情况。
2.随县国土资源局《涉嫌犯罪案件移送书》证明：随县国土资源局于2017年6月9日将案件移送公安机关追究刑事责任。
3.随县公安局出具的汪华东抓获经过证明：2017年6月15日，汪华东接到国土部门通知，前往国土部门处理违规建房之事时，被民警抓获。
4.随州市曾都区人民法院(2006)曾刑初字第142号刑事判决书证明：汪华东曾因犯故意伤害罪于2006年7月7日被判处有期徒刑三年,缓刑四年。
5.随县国土资源局关于被汪华东非法破坏基本农田调整为一般耕地的情况说明证明：2017年4月26日,上述涉案地块由随县国土资源局和随县农业局联合上报随县永久基本农田划定县级自验报告。同年6月2日,随州市永久基本农田划定成果省级验收意见验收通过后报湖北省国土资源厅。同年7月14日,湖北省国土资源厅和湖北省农业厅联合下发关于随州市全域永久基本农田划定验收批复，同意涉案地块整体调整为一般耕地。
6.万和镇西沟村委会于2017年5月6日与汪华东签订的协议证明：西沟村委会于2017年5月6日与汪华东解除丁家湾地块租赁协议，拟将丁家湾地块作为异地搬迁点。
7.随县万和镇人民政府文件(万镇发[2017]55号)证明：万和镇人民政府于2017年8月21日批复同意西沟村委会占用丁家湾地块作为异地搬迁点的申请。
本院认为，被告人汪华东违反土地管理法规，非法占用基本农田进行建房、取土、平整场地等非农业建设，造成基本农田大量毁坏，数量较大，侵犯了国家的土地管理制度，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名成立，应依法惩处。被告人汪华东当庭能自愿认罪，具有依法可以从轻处罚的量刑情节；汪华东有犯罪前科，又具有酌定从重处罚的量刑情节。根据被告人汪华东的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，决定对汪华东酌情从轻处罚。汪华东的辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。汪华东因本案被国土部门行政处罚所缴纳的罚款，在本院执行罚金刑时予以折抵罚金。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下：
被告人汪华东犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四十万元，限本判决生效后一个月内缴纳(刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月15日起至2018年4月14日止)。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省随州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 冯 军
人民陪审员 吕华鑫
人民陪审员 吴善玲
二〇一八年四月十二日
书 记 员 黎芷孜