福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)闽03刑终271号
原公诉机关莆田市荔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢丽清，女，1997年12月4日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，务工，住福建省莆田市城厢区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年8月15日被刑事拘留，同年9月19日被取保候审，于2018年3月26日被逮捕。
上诉人（原审被告人）吴永智，男，1995年8月10日出生于福建省莆田市，汉族，高中文化，经商，住福建省莆田市城厢区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年9月13日被刑事拘留，同年9月14日被取保候审，于2018年3月26日被逮捕。
辩护人陈益，福建普阳律师事务所律师。
原审被告人林军，男，1986年8月15日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，经商，住福建省莆田市秀屿区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年9月17日被刑事拘留，同年10月16日被取保候审，于2018年3月26日被逮捕。
莆田市荔城区人民法院审理莆田市荔城区人民检察院指控原审被告人谢丽清、吴永智、林军犯开设赌场罪一案，于2018年3月26日作出(2018)闽0304刑初108号刑事判决。宣判后，原审被告人谢丽清、吴永智不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1.2017年4月7日开始，被告人谢丽清伙同同案人肖某1（另案处理）进入同案人肖某2、林某1（均另案处理）开设的赌博网站充当“xxxx”的微信赌博群的客服，主要职责为陪赌客聊天、介绍赌博规则并拉拢赌客参与“xxxx”赌博。经查询银行账目，被告人谢丽清充当客服期间，同案人肖某2、林某1与下线周德明等人经营时时彩的赌资往来金额计人民币12179359.4元，被告人谢丽清非法获利人民币3200元。
2．2016年下半年开始，被告人吴永智作为同案人王某（另案处理）的下线，在某赌博网站担任二级代理商，发展参赌人员吴某1、吴某2（已行政处罚）作为下线并接受其时时彩投注。汇总后向其上线、同案人王某投注并结算输赢情况。经查询银行账目，被告人吴永智与吴某1、吴某2之间经营时时彩的赌资往来金额计人民币2478650元，被告人吴永智非法获利约人民币50000元。
3．2017年4月27日开始，被告人林军伙同同案人余某、黄某1、陈某1、林某2、肖某3（均另案处理）为同案人刘某、黄某2、吴某3（均另案处理）开设的赌博网站管理“xxxx”等微信赌博群。经查询银行账目，被告人林军管理微信赌博群期间，同案人刘某、黄某2、吴某3与下线温某、李某等人之间经营时时彩的赌资往来金额计人民币5242386.26元，被告人林军非法获利人民币2800元。
被告人谢丽清于2017年8月15日在莆田市城厢区某1镇某村xx号被莆田市公安局荔城分局民警抓获。被告人吴永智于2017年9月13日到莆田市公安局荔城分局投案。被告人林军于2017年9月17日在莆田市荔城区某2镇被莆田市公安局荔城分局民警抓获。公安机关从被告人林军处扣押现金人民币2800元。从被告人谢丽清母亲谢某处扣押现金人民币3200元。从被告人吴永智处扣押现金人民币100000元。
原判另查明，2017年9月14日公安机关从被告人吴永智处扣押到其自2016年下半年至2017年5月份在同案人王某开设的赌博平台上进行赌博赚取的收益50000元及下线水费50000元。
原判认定上述事实的证据有同案人肖某1、王某、陈某2、肖某2、林某1、黄某3、黄某4、魏某、陈某1、肖某3、余某、林某2、黄某1的供述，证人吴某2、吴某1、谢某的证言，辨认笔录，扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，行政处罚决定书，福建省行政暂时扣留财物收据，户籍证明、常住人口基本信息，违法犯罪经历查询情况表，抓获经过等，且被告人谢丽清、吴永智、林军在法庭审理过程中对此均无异议。
原判认为，被告人吴永智以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额共计人民币2478650元，情节严重；被告人谢丽清、林军为他人开设赌场提供帮助，赌资数额分别计人民币12179359.4元、人民币5242386.26元，情节严重；三被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人谢丽清、林军在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案后能如实供述自己的罪行，依法可予以减轻处罚。被告人吴永智能够主动投案，且如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，作出判决：一、被告人谢丽清犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元；二、被告人吴永智犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；三、被告人林军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八万元；四、被告人谢丽清、吴永智、林军分别被扣押在莆田市公安局荔城分局的违法所得人民币3200元、50000元、2800元，由扣押机关予以没收，上缴国库；五、扣押在莆田市公安局荔城分局的赌资人民币50000元，由扣押机关依法予以没收，上缴国库。
上诉人谢丽清提出，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
上诉人吴永智及其辩护人提出，原判量刑偏重，请求从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人谢丽清、吴永智、林军犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分。据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。
本院认为，上诉人谢丽清、原审被告人林军为他人开设赌场提供帮助，赌资数额分别为人民币12179359.4元、5242386.26元，情节严重；上诉人吴永智以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额共计人民币2478650元，情节严重；三人行为侵犯了社会管理秩序和社会风尚，均已构成开设赌场罪。系共同犯罪。上诉人谢丽清、原审被告人林军在共同犯罪中均起次要作用，系从犯，归案后能如实供述自己的罪行，予以减轻处罚。上诉人吴永智能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，予以减轻处罚。原判对上述情节在量刑时均已予考虑，综合考虑上诉人谢丽清、吴永智犯罪的事实、情节和对于社会的危害程度，原判对其量刑并无不当。故上诉人谢丽清提出原判量刑偏重，请求从轻处罚的上诉理由及上诉人吴永智及其辩护人提出原判量刑偏重，请求从轻、减轻处罚并适用缓刑的诉辩意见均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈若男
审判员 林越峰
审判员 王长生
二〇一八年五月二十四日
书记员 许丽珊
附：本案有关的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。