内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)昆刑初字第388号
公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。
被告人刘某，男，1975年1月1日出生于内蒙古自治区包头市，蒙古族，大学本科，原系某公证处办公室主任，捕前住包头市昆都仑区；因本案于2015年2月5日被拘留，同年3月13日被逮捕；现押于包头市公安局九原区分局看守所。
辩护人张建刚、季红敏，内蒙古道扬律师事务所律师。
包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑诉(2015)373号起诉书指控被告人刘某犯职务侵占罪，于2015年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市昆都仑区人民检察院指派代理检察员王莉娟出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人张建刚、季红敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头市昆都仑区人民检察院指控，2009年，被告人刘某被任命为某公证处办公室主任，主要负责公证处印刷业务、办公用品采购、接待等各项业务。
1、2009年-2013年，被告人刘某利用其亲属身份分别注册成立了实际由其本人控制的包头市隆某印刷厂、包头市盛某印刷厂、包头市兴某印刷厂、昆区广长某印刷厂、昆区广之某印刷厂以及包头市旺某贸易公司。在此期间，刘某利用其担任办公室主任并负责公证处印刷品业务的职务便利，以上述五家印刷厂名义承揽公证处印刷业务，但实际承揽公证处印刷业务的是包头市云某印刷厂，刘某通过伪造、提高印刷品价格进行印刷品费用报销，报销之后以现金方式向包头市云某印刷厂结算印刷费用，从中骗取巨额印刷费。现已查明，2014年刘某以上述五家印刷厂名义从公证处报销印刷品费用385130元，而实际支付包头市云某印刷厂印刷费121810元，刘某将某公证处印刷费263320元据为己有；
2、被告人刘某利用其担任办公室主任并负责公证处办公用品采购业务的职务便利，在包头市王府井百货、包头神华蓝天百货、包头维多利商厦进行个人消费，并以办公用品名义开具发票74092元，在某公证处进行报销，并将报销财物据为己有；
3、被告人刘某利用其担任办公室主任并负责公证处车辆维修业务的职务便利，在包头市某汽车销售服务公司修理自己的汽车，并以修理费的名义开具1937元和2356.19元发票两张，在某公证处进行报销，并将报销财物据为己有。
公诉机关就指控上述事实向法庭出示的证据有，书证企业机读档案以及工商登记材料、证明、证人证言、昆区广长某、广之某、旺某贸易公司对公账户银行流水、公证处对公账户流水、云某印刷厂对公账户流水、云某印刷厂价目表、永某印刷厂价目表、云某印刷厂印刷物品的价格鉴定结论书、审计报告、包头市神华蓝天百货发票、包头王府井百货发票、包头市维多利商厦发票、证明材料以及某公证处报销单、包头某汽车销售服务有限公司发票、东风本田汽车结算单、抓捕经过、常住人口基本信息、扣押物品清单、被告人供述，公诉机关据此认为被告人刘某利用职务之便，将本单位财产占为己有，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院，依法惩处。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名没有异议，但是对于犯罪事实有意见，具体意见如下，1、对印刷品价格有异议，其联系云某印刷厂提供给公证处的印刷品价格低于市场价格，没有包括运输费用、人工工资、税金，其没有让云某印刷厂开发票，因为广长某、广之某印刷厂能开发票，广长某、广之某开发票需要缴纳5.36%的税金；2、其提供的个人日常消费发票和修车发票均是为单位职工报销餐费使用。其辩护人张建刚、季红敏的辩护意见是，一、对公诉机关指控的被告人刘某犯职务侵占罪不持异议；对公诉机关指控的犯罪金额有异议，具体理由如下：1、根据公证处工作餐费报销凭证和证人张某证实，被告人刘某用个人消费发票在天信公证处报销，由罗氏姐妹签字领取的报销费用的数额大概有3.5万元，该笔费用全部用于支付单位职工在罗氏姐妹食堂就餐的费用，款项不是刘某非法占有；被告人刘某用个人消费发票在公证处个人签字报销的领取的大约4万元，也是用于支付罗氏姐妹为单位职工提供工作餐的餐费；2、关于印刷品部分：（1）涉案印刷品的价值鉴定中没有包括设计费、人工工资、运输费、税费之外的印刷成本，该部分成本应当从侵占数额中扣除；（2）刘某开办的印刷厂与公证处不存在竞业禁止，刘某作为非国家工作人员设立印刷厂从事经营活动不违反法律规定，刘某的印刷厂将印刷的主要生产环节外包，云某印刷厂只是刘某的基础代加工点，刘某自己从事设计、排版、运输、营销等获取正常的利润也不违反法律规定。二、被告人刘某具有如下从轻减轻情节：1、被告人刘某认罪态度积极，在审查起诉阶段就表示愿意积极退赃，故可以从轻处罚；2、鉴于刘某在单位表现一贯良好，只要刘某退赃、弥补给单位造成的损失，单位就表示谅解，可以从轻处罚；3、被告人刘某系初犯、偶犯，无犯罪前科，可以从轻处罚；4、被告人刘某认罪态度较好具有悔罪表现；综上，希望法庭对被告人刘某从轻处罚，判处缓刑。
经审理查明，1、2009年，被告人刘某被任命为某公证处办公室主任，主要负责公证处印刷业务、办公用品采购、接待等各项业务。2009年-2013年，被告人刘某利用其亲属身份分别注册成立了实际由其本人控制的包头市隆某印刷有限责任公司、包头市盛某印刷厂、包头市兴某印刷厂、昆区广长某印刷厂、昆区广之某印刷厂以及包头市旺某贸易公司。在此期间，刘某利用其担任公证处办公室主任并负责公证处印刷品业务的职务便利，以上述昆区广长某印刷厂、昆区广之某印刷厂以及包头市旺和贸易公司名义承揽公证处印刷业务，但实际承揽公证处印刷业务的是包头市云某印刷厂，刘某通过伪造、提高印刷品价格进行印刷品费用报销，报销后以现金方式向包头市云某印刷厂结算印刷费用，将剩余款项据为己有。经查，2014年1月-2015年1月，被告人刘某从公证处报销印刷品费用385130元，而实际支付包头市云某印刷厂印刷费121810元，被告人刘某将某公证处印刷费263320元据为己有；
2、被告人刘某利用其担任办公室主任并负责公证处办公用品采购业务的职务便利，在包头市王府井百货、包头神华蓝天百货、包头维多利商厦进行个人消费，并以办公用品名义开具发票，在某公证处报销48488元，并据为己有；
综上，被告人刘某利用职务便利侵占单位财物311808元，2016年4月26日向本院退缴上述全部赃款。
以上事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、书证证明（2015年3月4日，内蒙古自治区某公证处出具）、证人庞某某的证言，证实被告人刘某系某公证处职员，职务为办公室主任，其任职办公室主任期间，办公用品、办公设备、固定资产等的购置、统计、发放、维护、保障工作；人事管理相关工作；车辆管理保养；公证处的印刷品业务全权由刘某负责；
2、书证企业机读档案以及工商登记材料，证实包头市隆某印刷有限责任公司、包头市盛某印刷厂、包头市兴某印刷厂、昆区广长某印刷厂、昆区广之某印刷厂以及包头市旺某贸易有限责任公司工商登记情况；
3、证人刘某某证言，证实其与刘某是亲戚，昆区广长某印刷厂、昆区广之某印刷厂、包头市旺某贸易有限公司都是刘某开办的，因为刘某称自己是国家工作人员，所以用其的身份证办的公司。其只是把身份证借给刘某使用，没有收到过公证处的报销印刷费和办公用品的支票，也没有收取过报酬；后在白云路和前进道交叉口的建设银行以其名义办了一张银行卡，后来交给了刘某，开户时间是2013年春天；
4、证人康某证言，证实昆区盛某印刷厂是刘某用其父亲的身份证登记注册的，实际控制是刘某，具体的经营情况，其和其父亲均不知情。
5、书证昆区广长某印刷厂、昆区广之某印刷厂、包头市旺某贸易有限责任公司银行账户流水、公证处对公账户流水、云某印刷厂对公账户银行流水，证实公证处向昆区广长某、广之某印刷厂、包头市旺某贸易公司支付的印刷费用的情况；
6、昆区永某印刷厂报价单、包头市云某印刷厂印刷品价目明细表、价格认证书，证实包头市云某印刷厂向公证处提供的印刷品的价格系市场价格，已经包括运输、税金等成本费用；
7、书证审计报告，证实昆区云某印刷厂为公证处印制的印刷品的市场价值为121810元，2014年-2015年1月公证处共入账印刷品支出385130元，二者差异263320元；
8、证人宁某某证言，证实其是包头市旺某贸易有限公司、昆区广长某、昆区广之某印刷厂的会计，负责整理账目、申报税金、缴纳税款、开取发票，给对口单位公证处送印刷品，工资是每月1800元。包头市旺某贸易有限公司、昆区广长某和昆区广之某的法人都是刘某某，刘某是实际控制人，它们没有具体的业务和办公生产地点，没有生产经营活动，也没有人员，没有办公地点，其就是负责这三个公司财务方面的工作。这三家公司就是给公证处开具金额不同的印刷品和办公用品发票，税率是3%，发票是真的，但是实际这些发票所反映的经营活动是没有发生；2013年5月开始-2014年12月份，其开始负责从云某印刷厂取上印刷品之后，送到公证处，同公证处的“小靳”交接后进行报销；
9、证人冯某某证言，证实2012年10月底至2015年2月，其一直通过刘某给公证处做印刷业务，其提供的《包头市昆区云某印刷厂印刷品价目明细》是属实的。刘某支付给其的印刷费用中不包括排版费、制版费、开机费、设计费，也没有这些费用的产生，刘某给的印刷品有的是电子版有的是实物，其给刘某的报价是市场价，刘某给其现金结账，不要求开具发票；2013年下旬，每次都是宁某某来取印刷品，之前是刘某自己来取；
10、证人张某、靳某某证言，证实被告人刘某利用昆区广长某、昆区广之某印刷厂、包头市旺某贸易有限责任公司的名义开具发票到公证处报销印刷品费用；
11、书证常住人口基本信息，证实被告人刘某的刑事责任年龄；
12、书证扣押物品清单，证实从被告人刘某处扣押的昆区广长某、广之某印刷厂等企业公章、手章；
13、书证到案经过，证实被告人刘某系被传唤到案；
14、书证包头市神华蓝天百货发票4张、包头王府井百货发票11张、包头市维多利商厦发票6张、证明材料4份以及某公证处报销单17张，证实被告人刘某在上述商场进行个人消费后用办公用品的名义开具发票，并到公证处报销的事实；
15、被告人供述，与上述证据能够相互印证。
本院认为，被告人刘某身为公证处办公室主任，利用其职务便利，侵占公证处财产311808元，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人刘某侵占341705.19元，其中指控使用个人消费发票以办公用品的名义向公证处报销74092元，被告人刘某仅领取48488元，故剩余该25604元不应计入侵占总额；另公诉机关指控被告人刘某以自己修理汽车的费用向天信公证处报销4293.19元，因根据侦查机关的情况说明称某汽车销售服务公司虚开发票的相关书证，暂无证据证明虚开发票是属于职务侵占的范围，且公诉机关仅提供了被告人修理自己汽车以公证处名义开具的发票，没有提供被告人使用上述发票向公证处报销的证据，故该4293.19元不应计入侵占数额，综上，被告人刘某职务侵占数额应认定为311808元。对公诉机关指控被告人刘某犯罪的适用法律方面的意见及理由，予以采纳。关于被告人刘某及其辩护人提出云某印刷厂提供给公证处的印刷品价格低于市场价格，没有包括运输费用、人工工资、税金，这些费用应当从侵占数额中扣除，且刘某自己从事设计、排版、运输、营销等获取正常的利润也不违反法律规定的辩护意见，被告人刘某为了实施犯罪，隐瞒其从云某印刷厂印刷后，以自己成立的不具备生产条件的昆区广之某、广长某、旺某贸易公司的名义大幅提价后开具发票，从公证处报销高额印刷费的事实，将高出部分据为己有，且根据云某印刷厂业主的证言及鉴定结论等证据证实云某印刷厂是以市场价提供给公证处的，故被告人刘某为实施犯罪而产生的运输、税金等费用不应当予以扣除，其据为己有的部分也非正常的利润，故对于上述辩护意见，不予采纳；关于被告人刘某及其辩护人提出的使用个人发票领取的报销费用用于支付职工餐费的辩护意见，因其未提供证据予以证明，故不予采纳；其他辩护意见，同庭审查明的事实一致，予以采纳。
被告人刘某认罪态度较好，且能够积极退赃，可酌情从轻处罚。故根据被告人犯罪的事实、情节、危害后果以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月5日起至2016年6月4日止。）
二、赃款311808元，退还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 樊 丽 琴
审 判 员 纳 敏 夫
人民陪审员 李 占 元
二〇一六年五月十三日
书 记 员 郝春附本判决适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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