广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤06民终8629号
上诉人（原审被告）佛山市健民医药连锁有限公司，住所广东省佛山市禅城区玫瑰西路7-11号首层45-50号，统一社会信用代码914406047243685050。
法定代表人张粤华，总经理。
委托诉讼代理人庞华丽，女，汉族，1983年12月17日出生，住广东省雷州市，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）吴红娟，女，汉族，1970年1月2日出生，住址广东省佛山市禅城区。
委托诉讼代理人麦彩云，广东至高律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）洪奕群，女，汉族，1971年7月15日出生，住址广东省佛山市禅城区。
委托诉讼代理人麦彩云，广东至高律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈汝添，男，汉族，1959年12月22日出生，住址广东省佛山市禅城区。
委托诉讼代理人麦彩云，广东至高律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）于敬良，女，汉族，1974年7月22日出生，住址广东省肇庆市鼎湖区。
委托诉讼代理人麦彩云，广东至高律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨雪辉，女，汉族，1973年8月20日出生，住址广东省龙川县。
委托诉讼代理人麦彩云，广东至高律师事务所律师。
以上五被上诉人的诉讼代表人吴红娟、洪奕群。
上诉人佛山市健民医药连锁有限公司（以下简称健民公司）因与被上诉人吴红娟、洪奕群、陈汝添、于敬良、杨雪辉等5人劳动争议纠纷一案，不服广东省佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604民初6601号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《广东省工资支付条例》第八条、第十六条、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十四条的规定，于2016年9月27日判决：“一、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告吴红娟自2007年5月1日起至2016年4月23日期间存在劳动关系；二、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告洪奕群自2010年3月10日起至2016年5月17日期间存在劳动关系；三、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告陈汝添自2005年1月1日起至2016年5月1日期间存在劳动关系；四、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告于敬良自2012年3月6日起至2016年2月18日期间存在劳动关系；五、确认原告佛山市健民医药连锁有限公司与被告杨雪辉自2012年7月15日起至2016年3月20日期间存在劳动关系；六、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟绩效工资2800元；七、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群绩效工资2800元；八、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添绩效工资2375.67元；九、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良绩效工资3800元；十、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉绩效工资3700元；十一、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟工资5071.40元；十二、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群工资5540元；十三、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添工资5540元；十四、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良工资5305元；十五、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉工资3952.80元；十六、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群提成4649.98元；十七、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添提成1750.67元；十八、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良提成6718.14元；十九、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉提成10043.08元；二十、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告吴红娟基金445元；二十一、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告洪奕群基金350元；二十二、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告陈汝添基金325元；二十三、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告于敬良基金230元；二十四、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告杨雪辉基金210元；二十五、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟法定节假日加班费4278.62元；二十六、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群法定节假日加班费4486.90元；二十七、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添法定节假日加班费4486.90元；二十八、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良法定节假日加班费4070.35元；二十九、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉法定节假日加班费4070.35元；三十、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟休息日加班费13329.64元；三十一、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群休息日加班费13329.64元；三十二、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添休息日加班费13329.64元；三十三、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良休息日加班费12716.32元；三十四、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉休息日加班费13410.58元；三十五、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴红娟经济补偿13590元；三十六、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告洪奕群经济补偿10624.12元；三十七、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添经济补偿18607.91元；三十八、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良经济补偿8891.91元；三十九、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告杨雪辉经济补偿9302.88元；四十、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告陈汝添社会保险费5728.93元；四十一、原告佛山市健民医药连锁有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告于敬良社会保险费3215.70元；四十二、驳回原告佛山市健民医药连锁有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。”
健民公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、关于5名劳动者的工资数额应以健民公司人事部门计算的数额为准。二、健民公司在5名劳动者补休时间里均全额计算了全勤工资。因健民公司各门店较分散，各店的加班休息以店长排班表为准，针对请假或者调休及补休情况的也由店长统一登记。由于健民公司人员流失严重，管理也没跟上，5名劳动者也没有提交其相应的排班、加班等上班记录的情况表到健民公司人事部门，因此，无法核算，故健民公司不存在拖欠5劳动者节假日加班工资、休息日加班工资。三、关于经济补偿问题，因健民公司大部分门店经营差，无业绩甚至无法经营需关门，以至目前无法支付工资的情况，请求撤销原审确认的健民公司应向吴红娟等人支付经济补偿的处理，以支持企业渡过难关。综上，健民公司上诉请求：1.变更原审判决第四项为确认健民公司与于敬良自2012年3月6日至2015年12月1日期间存在劳动关系；2.变更原审判决第十一项为健民公司于判决生效之日起支付吴红娟工资4722.85元；3.变更原审判决第十三项为健民公司应向陈汝添支付工资5506.68元；4.变更原审判决第十四项为无需向于敬良支付2015年12月1日后以及2016年工资；5.变更原审判决第十六项为健民公司应向洪奕群支付提成3849.98元；6.变更原审判决第十七项为健民公司向陈汝添支付提成550.67元；7.撤销原审判决第二十五项至第三十九项，改判健民公司无需向5名劳动者支付节假日加班费、休息日加班费及经济补偿。
针对健民公司的上诉，吴红娟等5人答辩称：一、健民公司应当支付吴红娟等5人尚未结清工资25409.20元、工资差额15475.67元、提成23161.87元、基金1560元。吴红娟等5人先后于2007年5月1日入职健民公司，从事营业员等工作，双方有签订劳动合同，健民公司有为劳动者购买社保。健民公司长期将工资拖延一个月发放。2015年3月份的工资直到2015年6月份才发放。因健民公司长期拖欠工资，自2016年2月起吴红娟等5人开始陆续离职。健民公司将工资分成三部分发放，除一部分用于扣缴社保个人缴纳部分外，每月根据每个劳动者不同扣减100元到300元不等的工资作为绩效延迟发放，最后的部分才作为工资发放。所谓的绩效实际上是工资差额。2014年11月起，健民公司没有再向吴红娟等5人发放过绩效。吴红娟等5人的工资组成为底薪加提成，提成根据销售额由健民公司制作提成汇总表。2014年11月起，健民公司没有再向吴红娟等5人支付过提成。入职以来，吴红娟等5人要向健民公司缴纳扶助基金费每月5元，并在入职须知中约定该笔款项在离职时一次性退回个人。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。故健民公司应支付其所拖欠的工资、工资差额、提成及基金。二、健民公司应当支付吴红娟等5人法定节假日加班费24063.42元，休息日加班费70002.70元。吴红娟等5人入职健民公司以来，每月休息日加班4天，国家法定节假日均需上班。吴红娟等5人的工作时间明显超过《劳动法》第三十八条及第四十四条的规定。健民公司应依据《劳动法》第四十四条的规定支付吴红娟等5人加班费。三、健民公司应支付吴红娟等5人经济补偿金共61016.82元。吴红娟等5人先后于2007年5月1日入职健民公司，从事营业员等工作，因健民公司长期拖欠工资，自2016年2月起吴红娟等5人开始陆续离职。根据《劳动合同法》第三十八条第二款，第四十六条第一款的规定，劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬而与用人单位解除合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。因此，健民公司应向吴红娟等5人支付经济补偿金共61016.83元。综上，健民公司的上诉请求没有事实和法律依据，请依法驳回。
健民公司在二审期间向本院提交了2016年1月至6月未发工资统计表一份，拟证明吴红娟等5人未发工资的总额。
吴红娟等5人质证认为对该工资表的真实性不予确认，该工资表没有公司盖章且属于公司单方制作，工资表所涉及的工资及绩效工资均与实际不符，健民公司在仲裁及一审庭审时即表示对吴红娟等5人主张的绩效工资及工资的数额予以确认，而其确认的数额与现在提交的工资表上的数额完全不一致。
本院认证认为，健民公司在原审中已提交《佛山市健民医药连锁有限公司2016年1-6月份未发员工工资统计表（截止至16.8.03号支付情况）》，且该表格的内容与其二审期间提交的内容相异，健民公司并未对两表格相异的原因作出合理解释，本院对其二审中提交的上述工资表的真实性不予采纳。
吴红娟等5人在二审阶段没有向本院提交新的证据材料。
经审查，本院对原审判决查明的事实予以确认。
本院认为：本案系因经济补偿金、工资等而引发的劳动争议案件，应适用我国劳动法律法规的相关规定进行认定处理。吴红娟等5人在法定期间内未提起上诉，健民公司在提起上诉时并未对原审判决第一项、第二项、第三项、第五项、。第六项、第七项、第八项、第九项、第十项、第十二项、第十五项、第十八项、第十九项、第二十项、第二十一项、第二十二项、第二十三项、第二十四项、第四十项、第四十一项表示没有异议，本院对原审判决上述判项迳行予以维持。本案二审期间的争议焦点为：1.于敬良的离职时间问题；2.吴红娟、于敬良、陈汝添的工资数额问题；3.洪奕群、陈汝添的提成问题；4.健民公司是否应向吴红娟等5人支付加班工资问题；5.健民公司是否应向吴红娟等5人支付解除劳动关系的经济补偿金问题。就本案二审阶段的争议焦点问题具体评析如下：
一、于敬良的离职时间问题
本案仲裁裁决健民公司与于敬良自2012年3月6日至2016年2月18日期间存在劳动关系，健民公司在提起原审诉讼时并未对上述劳动关系存续期间提出异议，应视为其对仲裁裁决确认的双方劳动关系存续期间未持异议，现健民公司对于敬良的离职时间提起上诉但又未提供充分证据予以推翻，本院对其该主张不予支持。
二、工资问题
首先，健民公司在原审诉讼中对拖欠吴红娟、陈汝添的工资数额没有异议，现又上诉提出对该两人的工资数额有异议，违反了民事诉讼中的“禁止反言”原则，本院不予采纳。其次，关于拖欠于敬良的工资数额问题，双方对健民公司2015年拖欠于敬良工资4196.80元均无异议，但对于2016年1月至于敬良离职之日止的工资数额有异议。健民公司认为于敬良于2015年12月即离职，故不存在拖欠于敬良2015年12月1日以后的工资。如上所述，双方劳动关系持续至2016年2月18日止，且根据健民公司提交的请假单内容，于敬良2016年1月均有出勤，根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，有关劳动者的工资数额应由用人单位举证，在用人单位未能举证证实的情况下，原审采信于敬良的主张确认健民公司共拖欠于敬良工资5305元处理正确，应予维持。
三、提成问题
首先，健民公司在原审诉讼中对拖欠洪奕群的提成数额没有异议，现又上诉提出对其提成数额有异议，违反了民事诉讼中的“禁止反言”原则，本院不予采纳。其次，关于陈汝添的提成问题，双方均确认陈汝添工资构成中包括提成项目，且健民公司认为提成数额是按照销售金额的比例计算。健民公司作为用人单位应制作并掌握记载有陈汝添的具体销售情况的台账，但本案中，健民公司并未提供相应的台账予以证实，原审根据《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条的规定采信陈汝添的主张，确认健民公司拖欠陈汝添提成1750.67元处理正确，应予维持。
四、加班工资问题
首先，关于加班事实问题。第一，双方对原审查明的吴红娟等5人的法定节假日以及休息日加班天数均没有异议，本院予以确认。健民公司认为吴红娟等5人的加班时间全部补休完毕，为此提供13份《请（休）假单》拟予以证实。而吴红娟等5人确认上述《请（休）假单》的真实性，但称虽有补休制度，补休的仅系补连续上两个班（每班8小时，两个班即16小时）的时间并非周六日加班以及法定节假日加班时间。根据上述上述《请（休）假单》内容反映：杨雪辉分别于2015年11月1日至2015年11月10日、2015年12月20日至2015年12月24日、2016年1月12日至2016年1月20日、2016年1月28日至2016年3月20日共补休77天；洪奕群分别于2016年1月25日至2016年1月29日、2016年4月21日至2016年4月25日、2016年4月29日至2016年5月7日、2016年5月10日至2016年5月19日、2016年5月19日至2016年5月31日共补休40天；陈汝添于2015年12月1日至2015年12月27日、2016年4月6日至2016年4月15日共补休37天；吴红娟于2016年4月14日至2016年4月共补休9天；于敬良于2016年1月18日至2016年2月17日共补休30天。根据《工资支付暂行规定》第十三条第一款第（二）项的规定，用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的百分之二百支付劳动者工资，对于健民公司主张其已安排吴红娟等5人补休休息日并已举证的天数应在计算应支付的休息日加班费中予扣除，健民公司认为法定节假日补休亦应扣减的主张没有法律依据，本院不予支持。其次，关于吴红娟等5人正常工作时间工资数额问题，因健民公司未举证证实该5人正常工作时间工资数额，原审按照佛山市地区最低工资标准作为该5人正常工作时间工资数额并无不当，应予维持。其中，2014年5月至2015年4月期间为1310元/月，2015年5月1日至该5人离职时止为1510元/月。
加班工资数额具体核算如下表：
姓名
正常工作时间工资
法定节假日加班时间
应支付的加班费
休息日加班时间
扣减补休时间
剩余休息日加班时间
应支付的加班费（休息日）
备注
吴红娟
1310
11
4278.62元
56
56
6745.75
合共
12994.02
1510
11
54
9
45
6248.27
洪奕群
1310
11
4486.90元
56
56
6745.75
合共
9383.91
1510
12
59
40
19
2638.16
陈汝添
1310
11
4486.90元
56
56
6745.75
合共
9383.91
1510
12
56
37
19
2638.16
杨雪辉
1310
11
4070.35元
56
27
3252.41
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