陕西省延安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）延���民四终字第00817号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司（以下简称“人保财险大荔支公司”）。
地址：大荔县华城路29号。
负责人贺大宇，该公司经理。
委托代理人张欣欣，女，汉族，1990年12月8日出生，住陕西省渭南市蒲城县龙池乡张家村一组，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）冯玲，女，1956年5月25日生，汉族，陕西省洛川县文明街建材厂家属区居民，住该家属区105号，洛川县农业局退休职工，系受害人冯绪文之妻（冯绪文已死亡）。
原审原告冯锋，男，1983年10月20日生，汉族，无业、住址同上，系受害人冯绪文之子。
原审原告冯涛，男，1987年1月5日生，汉族，无业、住址同上，系受害人冯绪文之子。
共同委托代理人樊刚，陕西屹立律师事务所律师。
原审被告胡天鹏，男，1966年1月18日生，汉族，陕西省志丹县金丁镇胡��庄行政村村民，住该村31号。
委托代理人胡天武，男，1974年7月17日生，汉族，陕西省志丹县金丁镇居委会居民，现任志丹县保安中学教师，住该校，系胡天鹏之弟。
原审被告大荔县进功汽车销售有限责任公司（以下简称“进功汽车销售公司”）。地址：大荔县西二环北段。
法定代表人王辉，该公司董事长。
上诉人人保财险大荔支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服富县人民法院（2015）富民初字00004号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院认定的事实是，2013年12月23日18时许，原告冯玲乘坐冯绪文（冯玲之夫）持“C1”型机动车驾驶证驾驶自己所有的陕JF28**号长安牌小型普通客车，沿210国道从延安返回洛川由北向南行驶，行驶至210国道646KM＋649M（富县茶坊镇上川西沟门路段）处时，与相向行驶被告胡天鹏驾驶的陕E809**号重型半挂牵引车牵引陕EB5**挂车迎面相撞，致冯绪文当场死亡，冯玲受伤，两车受损的重大交通事故。冯玲受伤后被送往富县人民医院进行抢救，支去医疗费3305.7元，因伤势严重，当晚转入延安大学附属医院进行治疗，入院诊断为：“1、右肱骨干粉碎性骨折；2、右股骨远端粉碎性骨折；3、左胫骨下段及左内外踝骨骨折；4、左足第2、3、4跖骨骨折；5、左足内侧楔骨撕脱骨折；6、双侧肩胛骨骨折；7、左尺桡骨远端骨折；8、左侧颌面部皮肤撕裂伤；9、右小腿近端及右膝前皮肤裂伤；10、闭合性胸部损伤，双肺挫伤，左侧第2肋骨骨折，右侧第3、4、5、6、8、10肋骨骨折；11、右髌骨脱位；12、左腕关节半脱位；13、左下尺桡关节脱位；14、闭合性颅脑损伤（轻度）、头皮撕裂伤；15、左腕三角骨撕脱骨折。”，在该院住院治疗37天，���去医疗费173025.1元，共计医疗费176330.8元，产生的住院伙食补助费1110元（30元／天×住院天数37天=1110元），护理费3700元（100元／天×住院天数37天×1人护理=3700元），冯玲误工时间为95天（受伤时间2013年12月23日至定残日前一天2014年3月28日，共计95天），因冯玲无固定收入，误工费计算为11495元【121元（陕西省职工年平均工资44330÷365=121.4元）×误工天数95天=11495元】。2014年1月6日，富县公安局交通警察大队作出的富公交（2013）重大第27号交通事故认定书，认定冯绪文（已当场死亡）负该起事故的主要责任，胡天鹏负该起事故的次要责任，冯玲无责任。2014年3月29日，陕西延安天恒司法医学鉴定所作出的陕延天恒（2014）临鉴字第0227号司法鉴定意见书，对冯玲伤残评定为：“冯玲右上肢损伤评定为十级伤残；左上肢损伤评定为十级伤残；多发肋骨骨折评定为十级伤残；左下肢损伤评定为十级伤残；右下肢损伤评定为七级伤残；择期行内固定物取出术约需人民币55000元；患者存在部分护理依赖，需护理人员一人，期限一年。”，依据该鉴定意见书计算冯玲残疾赔偿金为201150.4元（457160（冯玲系城镇居民）×44%=201150.4元】；因冯玲存在部分护理依赖，护理级别较低，护理费每天按70元计算符合实际，故出院后护理费为25550元（70元×365天×1人=25550元）；冯玲就医期间本人及陪护人员确实产生了交通费用，结合实际酌情认定1000元；冯玲做伤残支出的鉴定费为2200元。冯绪文（冯玲之夫）死亡赔偿金计算为434302元（22858元（冯绪文系城镇居民）×20年-（实际年龄61岁-60岁）=434302元】；丧葬费22165元；三原告做为冯绪文的近亲属，依据相关规定，应按3人10天计算亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费、误工费损失，其中交通费结合实际酌情认定3000元、住宿费应按100元／天（1间房）、2间房（按3人住宿）计算，经计算住宿费为2000元（100元×2间房×10天=2000元）、误工费3630元（121元×10天×3人=3630元），三项费用共计8630元；2014年3月7日，富县价格认证中心作出的富价认鉴发（2014）16号价格鉴定结论书，确定冯绪文所有的陕JF28**号长安之��小型普通客车损失为25043元，车损鉴定费751元。陕E809**号半挂牵引车-
陕EB5**挂车在被告人保财险大荔支公司购买了一份第三者责任强制保险及两份商业第三者责任保险，其中两份商业第三者责任保险理赔最高限额为550000元，本次事故发生在保险期内。另查明，被告胡天鹏与胡长城系父子关系，胡长城受胡天鹏委托以自己名义与被告进功汽车销售公司签订了汽车消费贷款分期付款合同及办理了车辆相关手续，陕E809**号半挂牵引车-
陕EB5**挂车实际经营管理者系胡天鹏，胡天鹏系陕E809**号半挂牵引车-
陕EB5**挂车的实际车主；陕E809**号重型半挂牵引车和陕EB5**挂车在连接使用时发生交通事故；被告胡天鹏已向原告先行垫付了50000元。
一审法院认为，被告胡天鹏驾驶的车辆与冯绪文驾驶自有的车辆发生交通事故，富县公安局交通警察大队作出的富公交（2013）重大第27号交通事���认定书，认定冯绪文负该起事故的主要责任，胡天鹏负该起事故的次要责任，冯玲无责任，该事故认定书认定事实清楚，程序合法，责任划分适当，本院予以采信，作为本案的定案依据。陕E809**号半挂牵引车-
陕EB5**挂车在被告人保财险大荔支公司购买了第三者责任强制保险及商业第三者责任保险，而陕E809**号重型半挂牵引车和陕EB5**挂车在连接使用时发生交通事故，且事故发生在保险期内，陕E809**号半挂牵引车-
陕EB5**挂车虽然挂户在被告进功汽车销售公司名下，但实际车主系被告胡天鹏，故原告主张被告人保财险大荔支公司、胡天鹏赔偿其各项损失的请求，应予以支持，赔偿比例应按主、次责任划分，主要责任承担70%赔偿比例、次要责任承担30%赔偿比例，赔偿顺序先由人保财险大荔支公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，人保财险大荔支公司在商业三者险限额内按责任划分承担赔偿责任，仍有不足部分及其他费用（不属于保险公司理赔范围）由胡天鹏按责任划分承担赔偿责任，剩余损失由原告自行承担。因被告进功汽车销售公司不是事故车辆的实际车主，与本案无直接利害关系，应驳回原告对进功汽车销售公司的诉讼请求。因冯绪文在本起事故中已死亡，确实给原告精神上造成了严重损害后果，故原告主张精神损害抚慰金的请求，符合法律规定，应予以支持，但原告主张的精神损害抚慰金数额过高，结合实际，酌情认定20000元。因原告冯玲一直住院，并未在外住宿，其主张因就医产生的住宿费，不符合法律规定，不予支持。被告人保财险大荔支公司辩称，鉴定费及诉讼费不属于保险理赔范围，不同意承担，理由成立，应予支持。被告进功汽车销售公司辩称，其不是肇事车辆的实际车主，也不是侵权人，不应承担赔��责任，理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第二十九条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，最高人民法院《关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、受害人冯绪文的死亡赔偿金434302元，丧葬费22165元，亲属办理丧葬事���支出的交通费3000元、住宿费2000元、产生的误工费3630元，原告冯玲、冯锋、冯涛的精神损害抚慰金20000元，合计485097元。由被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在机动车陕E809**号重型半挂牵引车第三者责任强制保险限额内赔偿原告冯玲、冯锋、冯涛受害人冯绪文死亡赔偿金90000元，赔偿原告冯玲、冯锋、冯涛精神损害抚慰金20000元，共计110000元；剩余死亡赔偿金344302元、丧葬费22165元，亲属办理丧葬事宜支出的交通费3000元、住宿费2000元、产生的误工费3630元，共计375097元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在机动车陕E809**号半挂牵引车-
陕EB5**挂车商业第三者责任保险限额内赔偿原告冯玲、冯锋、冯涛375097元×30%=112529.1元；上述被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司共赔偿原告冯玲、冯锋、冯涛222529.1元。剩余赔偿款，原告冯玲、冯锋、冯涛自行承担。二、被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在机动车陕E809**号重型半挂牵引车第三者责任强制保险限额内赔偿原告冯玲医疗费10000元；剩余医疗费166330.8及原告冯玲的住院伙食补助费1110元、护理费29250元、误工费11495元、交通费1000元、残疾赔偿金201150.4元、后续治疗费55000元，共计465336.2元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在机动车陕E809**号半挂牵引车-
陕EB5**挂车商业第三者责任保险限额内赔偿原告冯玲465336.2元×30%=139600.86元；上述被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司共赔偿原告冯玲149600.86元。剩余赔偿款，原告冯玲自行承担。三、原告冯玲、冯锋、冯涛的车辆损失费25043元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在机动车陕E809**号重型半挂牵引车第三者责任强制保险限额内赔偿2000元；剩余23043元，由被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在机动车陕E809**号半挂牵引车-
陕EB5**挂车商业第三者责任保险限额内赔偿原告冯玲、冯锋、冯涛23043元×30%=6912.9元；上述被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司共赔偿原告冯玲、冯锋、冯涛8912.9元。剩余赔偿款，原告冯玲、冯锋、冯涛自行承担。四、原告冯玲伤残鉴定费2200元、车辆鉴定费751元，共计2951元，由被告胡天鹏承担2951元×30%=885.3元。剩余鉴定费，原告冯玲自行承担。五、原告冯玲、冯锋、冯涛在得到中国人民财产保险���份有限公司大荔支公司理赔后应向被告胡天鹏返还先行垫付的50000元。六、驳回原告冯玲、冯锋、冯涛的其他诉讼请求。上述给付内容于本判决生效之日起10日内自动履行。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2000元，由原告冯玲、冯锋、冯涛承担1400元，被告胡天鹏承担600元。
一审判决后，人保财险大荔支公司不服向本院提出上诉。其上诉称，一审法院判决上诉人在保险范围内赔偿被上诉人护理费25550元适用法律错误，陕延天恒（2014）临鉴字第0227号司法鉴定意见书记载：患者冯玲存在部分护理依赖，需护理人员一人，期限为一年。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款，及中华人民共和��公安部于2009年1月1日实施的《人身损害护理依鼓程度评定GA／T800-2008》之附录B（资料性附录）护理依赖赔付比例，分以下三等：a、完全护理依赖100%；b、大部分护理依赖80%；c、部分护理依赖50%。故依据相关法律规定，其定残后的护理费应计算为70元／天×365天×50%=12775元。故请求：1、撤销（2015）富民初字第00004号民事判决书中的第二项判决，改判上诉人承担被上诉人护理费12775元；2、被上诉人承担本案诉讼费用。
经审理查明，原审判决查明的事实属实，有当事人陈述、身份证复印件、死亡注销证明、票据、诊断证明、司法鉴定书、保险合同等在卷佐证，这些证据，已经一审开庭举证、质证、认证，经二审审查，具有证明效力。
本院认为，原审被告胡天鹏驾驶的车辆与冯绪文驾驶的乘坐冯玲的自有车辆发生交通事故，事故当事人理应根据富县公安局交通警察大队作出的富公交（2013）重大第27号交通事故认定书认定的事故责任承担相应的赔偿责任。上诉人系胡天鹏驾驶车辆的保险人，理应在保险范围内承担保险责任。上诉人上诉称被上诉人冯玲因存在部分护理依赖，依据相关规定，其定残后的护理费应当按照总额的50%计算。参照陕西省2015年公布的上一年度在岗职工平均工资和当地护工工资标准，一审法院认定冯玲定残后的每天护理费70元符合法定的部分护理依赖50%的标准。故上诉人的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉费120元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 冯小炯
审 判 员 霍雨枫
代理审判员 孙 阳
二〇一五年十月九日
书 记 员 高 静