江苏省张家港市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏0582刑初933号
公诉机关张家港市人民检察院。
被告人黄某，男，1984年9月1日出生于江苏省张家港市，汉族，硕士研究生，中国农工民主党党员，原系张家港市产品质量监督检验所食品室副主任，住张家港市。2016年1月19日因涉嫌犯挪用公款罪被张家港市人民检察院取保候审，同年8月10日被本院取保候审。现在家候审。
辩护人於峰，江苏公大律师事务所律师。
张家港市人民检察院以张检诉刑诉〔2016〕883号起诉书指控被告人黄某犯挪用公款罪，于2016年8月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。张家港市人民检察院指派检察员吴鑫出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人於峰均到庭参加诉讼。现已审理终结。
张家港市人民检察院起诉指控：
2012年10月至2013年12月，被告人黄某在担任张家港市产品质量监督检验所食品室主任助理、副主任（主持工作）期间，利用经手收取、保管质检所食品室技术咨询服务费的职务便利，擅自将收取的其中30余家企业的技术咨询服务费521000元存入个人银行账户，并先后用于购买理财产品、存入余额宝理财获取收益等营利活动。案发前，上述被挪用的公款已全部归还。被告人黄某于2016年1月19日主动投案，并如实供述了上述犯罪事实。
为证实上述指控，公诉机关提交了相应的证据予以证明，并据此认为，被告人黄某身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款数额较大、进行营利活动，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人黄某主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人黄某对起诉指控的犯罪事实未提出辩解。
被告人黄某的辩护人主要提出以下辩护意见：1、被告人黄某没有挪用公款的故意，也没有挪用公款的行为，其使用保管的公款进行的获利未上交的行为应定性为贪污，但因本案中的获利数额未达到贪污罪的入罪标准，不构成贪污罪；2、本案的资金性质属于单位内部的缓存型未入账资金，在单位没有要求保管方式的情况下，只要资金能够保证随时使用，就不应认定为挪用公款罪，而应定性为占有孳息的违纪行为；3、被告人黄某系自首、初犯、偶犯，建议依法判决被告人黄某无罪。
经审理查明：
张家港市产品质量监督检验所系事业单位法人。2011年8月，被告人黄某开始到张家港市产品质量监督检验所工作，2012年9月起，先后担任张家港市产品质量监督检验所食品室主任助理、副主任（主持工作），2014年1月正式离开张家港市产品质量监督检验所食品室。
2012年10月至2013年12月，被告人黄某在担任张家港市产品质量监督检验所食品室主任助理、副主任（主持工作）期间，利用经手收取、保管质检所食品室技术咨询服务费的职务便利，擅自将收取的其中30余家企业的技术咨询服务费521000元存入个人银行账户，并先后用于购买理财产品、存入余额宝理财获取收益等营利活动。案发前，上述被挪用的公款已全部归还。
2016年1月19日，被告人黄某主动投案，并如实供述了上述犯罪事实。
上述事实及本案的其他事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人李某1（系张家港市产品质量监督检验所的副所长）的证言：张家港市产品质量监督检验所是隶属于张家港市市场监督管理局的事业单位，主要职能是根据产品质量法的规定，承担法定的产品质量抽查和检验任务，接受企事业单位的产品质量委托检验并出具检验报告，为企业开展检测技术服务，培训专业检验员等。黄某是2011年被质检所招录的聘用制员工，2012年9月被任命为食品室主任助理并主持工作，2013年1月被任命为食品室副主任，仍主持工作，直到2014年1月，黄某因考取了市科技局的事业编制，离开了质检所，由钱某接任黄某的工作。在业务上，所里要求员工在收到业务费用后要及时上交财务，不能私自将现金留在身边，更不能私自处理业务款。在黄某和钱某工作交接时，让其签了一张纸，上面是一些企业的名称还有费用，其以为是黄某还有些应收款没有收或企业谈好的协议没有签，让其做证明，其就在上面签字了。
2、证人马某（张家港市产品质量监督检验所所长）的证言：张家港市产品质量监督检验所主要是检验和咨询业务，所里的收费项目一方面是向企业收取检测费，一方面是向企业收取技术咨询费。关于收费，所里财务上有出纳，会计都是质监局会计负责，具体收费时，在业务室的人员开展业务并签订合同后，向企业收取费用，业务室的人收到费用后，要求次日必须交到所里财务上，至于收费时间，可以是签订合同后，有些也是在提供服务后才收费，所里都会在收取费用时向企业开具发票或收据，但有些情况是先收取咨询费，由于不能保证许可证能顺利办下来，会在许可证等材料办下来之后滞后开具发票。
3、证人牛某（张家港市产品质量监督检验所的出纳）的证言：张家港市产品质量监督检验所的各个业务室在联系到业务后，会与企业签订协议，然后科室负责人会拿着协议到财务上开具发票，其会根据协议上的金额开具相应的发票，业务科室的负责人将开好的发票及协议一起拿走，其会要求他们在财务上签字确认。所里收款有两种情况，一种是企业直接转账到所里的账户上，一种是业务科室负责人收到现金业务款后，由负责人交给其，无论哪种方式，其都会在收到汇款或现金后在电脑上记录收入情况，并根据实际情况在付款方式一栏进行备注，如果开具了发票但财务上没有收到业务款，其暂时是不做账的，直到收到业务款，当月收到的业务款其会做在当月的账目上。关于财务上开出发票的时间与收到款项的时间多数情况是不一致的，一般都是先开发票，然后业务科室去收钱后再陆续交到财务上，也存在开票时间和收款时间是一天，但这种情况较少。
4、证人钱某的证言：2010年1月，其到张家港市质检所工作，2013年年底，由于原来食品室的副主任黄某考取了科技局下属事业单位，根据领导安排，由其接替黄某的工作，担任食品室主任。2013年12月份，领导安排其到食品室协助黄某工作，先熟悉业务，到了2014年1月，黄某离开质检所，其就正式负责食品室的工作。其和黄某交接工作时，黄某提供了一张列明他收到的企业的业务费金额但还没有交给质检所财务上的清单，黄某让其代他交给财务，当时其和李某1、黄某分别在清单上签字的。后来黄某分几次把钱转到其工商银行卡上，其记得通过转账一共是43.3万，还有1万元，黄某当时给了食品室的黄寅春，该1万元先留在食品室用于买样检测，到了2015年，领导要求不需要先行垫付买样费用，其就将该1万元业务费上交到了质检所的财务。至于黄某转账给其的业务费43.3万元，其并没有及时上交财务，而是用于自己理财赚取收益，之后其用后面自己收到的业务款算作是黄某移交给其的业务单位的业务款上交到了财务。
5、证人陆某1、王某1、陆某2、李某2、徐某1、董某、郭某、朱某、张某1、汤某、许某、李某3、施某、陆某3、张某2、祁某、钟某、印某、沙某、王某2、屠某、黄某1、张某3、卞某、徐某2、黄某2、陆某4、陈某的证言、质量技术服务协议、记账凭证、发票：相关企业与质检所签订协议后将费用交给被告人黄某的情况。
6、银行卡交易明细、余额宝流水账单：被告人黄某将款项存入银行账户或余额宝，用于购买理财产品。
7、关于发票与现金的管理：张家港市产品质量监督检验所规定业务室收取企业现金应向办公室报备，并将现金当天上交财务，最迟不得超过第二天。
8、食品室开票记录及收入情况、离任移交清单、记账联：2012年至2014年食品室的相关开票记录与收入情况，其中包括了被告人黄某离任张家港市产品质量监督检验所时的资金移交情况。
9、检验鉴定文书：对被告人黄某的个人余额宝账户进行检验的情况。
10、组织机构代码证、简介、任职通知、派遣员工劳动合同：张家港市产品质量监督检验所是事业单位法人，被告人黄某于2011年8月到张家港市产品质量监督检验所工作，于2012年9月开始先后担任张家港市产品质量监督检验所食品室主任助理、副主任（主持工作），于2014年1月正式离开张家港市产品质量监督检验所食品室。
11、案发经过、情况说明、立案决定书：2016年1月19日，被告人黄某向张家港市科技局纪检监察部门自动投案，主动交代了其在2012年10月至2014年初，利用职务上的便利，挪用公款用于营利活动的事实。同日，在张家港市人民检察院调查过程中，黄某如实供述了其挪用公款的犯罪事实，当日，黄某涉嫌挪用公款案被立案侦查。
12、居住人员信息登记表：被告人黄某的个人身份情况。
13、被告人黄某的供述：2011年8月份，其到张家港市产品质量监督检验所工作，2012年10月份，其负责食品室的工作，陆续和一些企业签订了服务协议，并向企业收取了一些现金，其发现当年的任务基本完成了，就想把一些钱放到2013年交，并将一些钱先存到了自己工商银行卡上。到了2013年1月份，由于几家主要业务单位交来35万元业务款，当年的“开门红”已经没什么问题，其就没有把之前收到的业务款交到财务上，之后向企业收取的大部分现金也都存到了其工商银行卡上，凑到一定数额后，其直接购买了一些理财产品，后期还有一些转到余额宝里进行理财。2014年1月，其快到张家港市科技局下属的生产力促进中心上班了，当时身边还有一些检测费，就找质检所所长陆翠珍说了这个事情，她让其把现金给钱某。其按自己之前记录的流水账上对应收到的钱的单位和金额做了一份清单，清单总额是44.3万元，其和钱某、分管副所长李某1分别在清单上签字的。和钱某交接时，其将放在余额宝里理财的公款43.3万元转到其工行卡里后再转给了钱某，另外还有8.8万元是以现金的形式交给单位财务的。
本院认为，被告人黄某身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款，数额较大，进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪。鉴于被告人黄某系自首且在案发前已退出全部挪用的公款，本案犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可对被告人黄某免予刑事处罚。张家港市人民检察院指控成立。关于辩护人提出的被告人黄某不构成挪用公款罪的辩护意见，经查，被告人黄某主观上明知其所经手收取、保管的未在单位入账的技术咨询服务费是公款，客观上仍利用职务上的便利将上述公款存入个人账户及余额宝进行理财获取收益，其行为侵犯了单位对公款的所有权，被告人黄某的行为符合挪用公款罪的构成要件，应认定为挪用公款罪，辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院为严肃法制，维护国家工作人员职务活动的廉洁性及保护公共财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第三十七条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
被告人黄某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘丽娟
代理审判员 林 爽
人民陪审员 柳生华
二〇一七年六月十九日
书 记 员 袁慧雯