广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)穗中法刑一初字第317号
公诉机关广东省广州市人民检察院。
被告人林唯兴,男,1961年11月28日出生于广东省潮州市,汉族,文化程度高中,户籍地广东省广州市白云区。2010年8月5日因犯非法持有毒品罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑八个月，2010年11月20日刑满释放。因本案于2014年12月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。
辩护人李正亮、罗杰芝，广东维永律师事务所律师。
广东省广州市人民检察院以穗检公一刑诉［2015］125号起诉书指控被告人林唯兴犯贩卖毒品罪，于2015年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月26日公开开庭进行了审理。广州市人民检察院指派代理检察员朱珈琳出庭支持公诉。被告人林唯兴及其辩护人李正亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年12月8日，吸毒人员覃某、甘某、付某、李某1等人在覃某位于广州市天河区天河北路563号906房的住处赌博、吸毒。当日14时许，毒品被吸食完，林唯兴遂携带毒品到上址准备出售给上述人员。17时许，公安人员赶赴上址将被告人林唯兴及在场吸毒人员抓获，当场缴获白色晶体五包（经鉴定，净重17.29克，检出甲基苯丙胺成分）、红色药丸颗粒两包（经鉴定，净重4.88克，检出甲基苯丙胺成分）、白色晶体两包（经鉴定，净重93.91克，检出甲基苯丙胺成分），以及毒资、吸毒工具等物。
为证实上述事实，公诉人当庭出示或宣读了覃某等证人的证言及辨认笔录，缴获毒品的照片，现场勘验及检查笔录，化验检验报告，被告人林唯兴的身份材料及其供述和辩解等证据。
公诉机关认为：被告人林唯兴无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人林唯兴因故意犯罪已被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，是累犯，应当从重处罚。被告人林唯兴因非法持有毒品被判过刑，又犯毒品犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人林唯兴辩称在其身上查获的毒品是是帮他人拿到现场的，现场缴获的其他毒品不是其的，其没有贩卖毒品。
辩护人提出以下辩护意见：1.被告人林唯兴是按照他人的要求携带2包毒品到案发现场的，没有证据证实被告人将毒品贩卖给在场的吸毒人员。2.现场的多名吸毒人员在案发前一日就聚集在一起赌博、吸毒，被告人林唯兴是案发当日下午14时许才到现场，16时就被公安人员抓获并从其身上查获2包毒品。被告人的行为构成非法持有毒品，且毒品数量应按在其身上查获的93.91克认定。建议本院公正判决。
经审理查明，2014年12月8日，公安机关接报称在广州市天河区天河北路563号906房有多人吸毒。当日17时许，公安人员在上址抓获提供毒品牟利的被告人林唯兴及吸毒人员覃某、甘某、付某、李某1等人，当场在被告人林唯兴身上查获白色晶体2包（经鉴定，净重93.91克，检出甲基苯丙胺成分），在该房主卧房内的床上发现白色透明晶体1包，在茶几上发现黑色钥匙包1个（内有白色透明晶体4包、红色药丸颗粒2包。经鉴定，白色晶体5包净重17.29克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸颗粒2包，净重4.88克，检出甲基苯丙胺成分）。
以上事实，有以下经公诉人当庭举证，并经法庭质证，本院予以采信的证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案报告及抓获经过，证实本案的线索来源，立案侦查情况，破案经过及被告人林唯兴的归案经过。
2.广州市公安局天河区分局员村派出所出具的穗公天（员）勘[2014]20140333号现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场草图，扣押笔录及扣押清单，证实：该所于2014年12月8日17时25分在广州市天河区天河北路金田花苑金适翠居906房抓获被告人林唯兴，从其身上查获2包白色晶体，被告人林唯兴供称该2包白色晶体为冰毒，共重100克，是其本人非法持有。
现场实物提取并扣押了白色晶体2包。2014年12月26日广州市公安局天河区分局员村派出所将以上毒品移交广州市公安局天河区分局禁毒大队。
3.广州市公安局天河区分局员村派出所出具的穗公天（员）勘[2014]0052号现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场草图，穗公天搜查字[2014]00702号搜查证及搜查笔录，扣押笔录及扣押清单，证实：该所于2014年12月8日16时30分在在广州市天河区天河北路563号906房抓获吸毒人员覃某、谢某、有伙同、甘某、付某、李某1等人，并在该房主卧套房内的床上发现白色透明晶体1包，在茶几上发现黑色钥匙包1个（内有白色透明晶体4包、红色药丸颗粒2包）及赌具2套（大碗2个，骰子10个），赌资现金人民币1640元，在被告人林唯兴身上发现白色透明晶体2包。
现场实物提取并扣押的白色晶体5包（甲基苯丙胺晶体17.29克），红色颗粒2包（甲基苯丙胺片剂4.88克）。2014年12月26日广州市公安局天河区分局员村派出所将以上毒品移交广州市公安局天河区分局禁毒大队。
4.广州市公安局天河区分局员村派出所出具的穗公天搜查字[2014]00239号搜查证及搜查笔录，证实：公安人员于2015年5月18日20时10分对被告人林唯兴的住所广州市白云区沙涌北涌南街一巷16号502房进行搜查，未发现可疑物品。
5.扣押的相关物品、现场检测结果、作案现场等的照片及被告人的签认笔录：
（1）照片中就是天河区天河北路563号金田花园金适翠居906房，2014年12月8日下午17时我在这里被抓。
（2）我不知道照片中的毒品（5小包晶体及2包药片）是谁的。
（3）照片中是赌博现场。
（4）照片中是从我身上搜获的2包冰毒。
（5）照片中是赌博工具和赌资。
（6）照片中是覃某提供的吸毒工具（2套）。
（7）照片中是我的尿检结果，呈阳性。
6.广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字[2014]4721号化验检验报告，证实：2014年12月16日公安机关将在被告人林唯兴身上查获的白色晶体2包送检，进行常见毒品定性分析。检验结果：
白色晶体2包，净重93.91克，检出甲基苯丙胺成分。
7.广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字[2014]4722号化验检验报告，证实：2014年12月16日公安机关将在现场缴获的查获的白色晶体5包及红色药片2包编为1-2号检材送检，进行常见毒品定性分析。检验结果：
（1）号检材白色晶体5包，净重17.29克，检出甲基苯丙胺成分。
（2）号检材红色药片2包，净重4.88克，检出甲基苯丙胺成分。
8.广州市公安局天河区分局出具的编号为120810的现场检测报告书，证实：2014年12月9日20时10分被告人林唯兴的尿液经现场以吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂盒（胶体金法）检测，结果甲基安非他明呈阳性。
9.手机通话记录清单，证实：
（1）被告人林唯兴持有的号码为135××××5118的手机在2014年12月1日至7日间与证人覃某共有11次通话记录，其中在7日2时2分38秒、22时12分17秒有两次有通话记录。
（2）被告人林唯兴持有的号码为135××××5118的手机在2014年12月1日至8日间与号码为186××××3900的手机共有4次通话记录，其中7日17时53分11秒、8日14时6分42秒、14时42分28秒有3次通话记录。
10.户籍材料及刑事判决书、刑满释放证明书，证实前述查实的被告人林唯兴的基本身份情况及前科情况。
11。审讯录像光盘1张，证实公安机关依法审讯被告人林唯兴的情况。
12.证人覃某的证言及辨认笔录：我和林唯兴是一般朋友关系，是在一起赌钱的时候认识的，认识有两年多时间了，我从来没有向林唯兴购买过毒品。在被抓之前的两个月，我同林唯兴一起吸食过毒品两三次。在我被抓的那天，我没有打电话向林唯兴购买毒品，我都不知道林唯兴要过来。本来我是在赌钱，是林唯兴的朋友“阿某1”过来了我才知道林唯兴要来，林唯兴带了毒品过来，具体多少毒品我不清楚，警察进来抓住我们的时候，我才看到警察从他身上搜出一包毒品。现场床上、茶几上的毒品都是林唯兴带来的，是林唯兴来的时候，“琪琪”叫林唯兴拿点毒品出来给大家吸，林唯兴就拿出来一点给大家吸食，当时他没有收费。我不清楚林唯兴有没有向其他人贩卖过毒品。
下午15时许，我家里来了一个叫“阿某1”的年轻人，是林唯兴叫“阿某1”先送了点冰毒给我们吸食，“阿某1”也有吸食，我们吸完了，后林唯兴来了，林唯兴又拿了一些冰毒出来吸。“阿某1”比林唯兴先到，“阿某1”同林唯兴进行了交谈，好像是“阿某1”欠林唯兴的钱，“阿某1”说下去取钱还给林唯兴，后他刚走一会儿，警察就来了。“阿某1”应该是还有一个称呼叫“龙仔”。
经辨认照片，证人覃某指认出被告人林唯兴就是在其家里参与吸毒的男子，警察从其身上搜出2包冰毒。
证人覃某对案发现场的房间、查获的毒品、吸毒工具及赌具、赌资均作了签认。
13.证人付某的证言及辨认笔录：2014年12月7日晚上我和朋友李某1在八九点左右来到天河区天河北路金适翠居906房“平某”家里，当时只有“平某”一个人在家。我们三个人在平某家的卧室里摇骰子、吸毒。刚开始玩的时候，“平某”打电话叫“胖子”、“小甘”（甘某）一起过来玩，晚上12时许甘某过来和我们一起玩。不久，平某的马仔（谢某）也过来和我们一起摇骰子吸食毒品，谢某玩了三四个小时就到旁边的房间睡觉，我们四个人继续玩。下午，我们看到“平某”那里的毒品吸完了，我和朋友的钱也输完了，我们都觉得再玩也没什么意思，都想离开平某那里，“平某”看到这样，就打电话叫“兴哥”送毒品过来。过了半个小时左右，“兴哥”送毒品到平某家，当时“平某”坐在床上摇骰子，我坐在“平某”旁边，李某1坐在我的旁边，“小甘”坐在“平某”旁边，“兴哥”进来后从他身上拿出一包毒品给我，让我递给“平某”。“平某”接过后，将毒品放在床上，“兴哥”坐下来和我们一起摇骰子赌钱，玩了不到一小时就有警察上门检查，并当场在“兴哥”身上搜查2包毒品，在“平某”的床上也查获了一包毒品。我们在“平某”家玩的期间，是一边玩一边吸食毒品，同时我们就利用摇骰子来抽水，抽的水钱就给“平某”当吸毒的钱，因为吸食的毒品都是“平某”提供的。
今天在“平某”家里吸食毒品的一共有五人，我、李某1、“平某”、“小甘”、马仔，“兴哥”今天在“平某”家里我没有看到他吸毒，之前在“平某”家里我见过他吸食毒品。我和“兴哥”在“平某”家里吸毒有四、五次，“兴哥”又吸毒又贩毒。“平某”的毒品是“兴哥”提供的。我们现场吸食的冰毒是“平某”提供的，吸食工具和骰子、瓷碗都是“平某”提供的，吸毒的地方是“平某”自己家里。我在“平某”家里吸食毒品有三四次了，每次吸食的毒品、吸毒工具都是“平某”提供的。当时我看到警察从现场茶几上缴获了骰子、瓷碗、现金外，还有一个钥匙包，这是“兴哥”放在茶几上的，里面有几包冰毒和麻古，从床上搜出冰毒1包，从“兴哥”身上搜出冰毒2包。
经辨认照片，证人付某指认出被告人林唯兴就是又吸毒又贩毒的“兴哥”。
证人付某对案发现场的房间、查获的毒品、吸毒工具及赌具、赌资均作了签认。
14.证人谢某的证言及辨认笔录：2014年12月8日凌晨0时许，覃某叫我帮她买些水过去，我买了过去，晚上在她那里睡了。早上10时许，我起床到她房间里吸了几口冰毒，然后又回房间睡觉。下午17时许有警察过来检查，将我们带回派出所调查。警察一共抓了八个人，五男三女，分别是覃某、覃某的儿子和他女朋友、“兴哥”、男子A、男子B、女子A和我。我在金适翠居906房帮忙收拾房间，他们需要什么我就帮他们购买，打打杂，清理他们吸毒、赌博的场地，没有什么好处，就是吸毒不需给钱。吸毒的场所就是覃某的家，是覃某提供的。我吸食的毒品是“兴哥”的，但他们具体怎么给钱给“兴哥”我就不清楚了，因为我从来不参与他们赌博。我这两个月在这里吸毒好几次了，都是和他们一起吸食毒品。
经辨认照片，证人谢某指出被告人林唯兴。
证人谢某对案发现场的房间、查获的毒品、吸毒工具及赌具、赌资均作了签认。
15.证人甘某的证言及辨认笔录：2014年12月8日16时左右，我到天河北563号906房找覃某吸食冰毒。我和覃某认识有几年了，三个月前，一次我到她家打麻将时被吸引吸食冰毒，后来都是到她那里赌博，每盘抽水10元给覃某作为提供赌博场所、毒品和吸毒工具的费用。她请了一个男子搞卫生。我到那里1小时左右，警察就进来检查，发现我和覃某、“阿某2”、“阿某3”、“兴哥”等五人在主人房里赌博。现场台面有1640元赌资被警察扣押，茶几上还被查获赌具骰子工具两个，吸食冰毒玻璃瓶两个、钥匙包一个，里面检查出冰毒4小包、麻果2小包，另在床上查获冰毒1小包。这些毒品都没人承认是自己的。警察当场检查身体时，我见到警察从“兴哥”的身上检查出2包冰毒，重约100克。赌具和吸食冰毒玻璃瓶都是覃某的，她提供给我们赌博和平时吸毒用的。今天赌博时还有一个年轻男子进来玩骰子，他约30岁，玩一下骰子赌博后就走了，我以前没有见到他，不知道他的姓名和住址。
经辨认照片，证人甘某指认出被告人林唯兴就是参与了赌博，警察在他身上搜出2包毒品的男子。
证人甘某对案发现场的房间、查获的毒品、吸毒工具及赌具、赌资均作了签认。
16.证人李某1的证言及辨认笔录：2014年12月7日20时许，付某叫我一起到天河北金适翠居906房“溜冰”（吸食冰毒）。这是我们第三次到906房吸食毒品。我们敲门后，“平某”开门给我们进到最里面的主人房。我们坐在房间里聊天，8日凌晨甘某也来吸毒，后离开。到了8日下午16时他又回来和我们玩赌博，赌一盘抽10元水钱给“平某”，因为“平某”提供场地和冰毒给我们吸食。我们利用两个玻璃瓶和吸管吸食冰毒，这些吸毒工具也是“平某”提供的。后来一个叫什么“哥”的男子进来和我们一起赌博和吸食冰毒。后来又有一男子进来玩骰子和吸食冰毒，他玩了一会就离开了。大约17时许，警察进来检查，发现我们在房间里吸食毒品，就把我们都抓获，并从那个叫什么“哥”的男子身上查出两包冰毒，重约100克。从主人床上查获1小包冰毒，我不知道是谁的；在主人房某几上查获一个钥匙包，里面有冰毒4小包，麻果2小包，我也不知道是谁的。冰毒、吸毒工具和吸毒的房间都是“平某”提供的，她在哪里购买毒品我不知道。
经辨认照片，证人李某1指认出被告人林唯兴就是叫什么“哥”的男子，警察从他身上搜出2包毒品。
证人李某1对案发现场的房间、查获的毒品、吸毒工具及赌具、赌资均作了签认。
17.证人李某2的证言：2014年12月8日17时许，我和女友李艺红在家中客厅看电视，有约10名警察来到我家，他们叫我们在客厅不要动，然后进入我妈妈的房间检查，从里面带出我妈妈和另外一女三男，从我妹妹的房间带出来一个男子，然后将我们都带回调查。当时我妈妈和另外一女三男在房间里赌博，另一个男子在我妹妹房间里睡觉。警察在我妈妈房间里查获毒品，具体情况我不知道，我也不清楚这些人有无在房间内吸毒。
18.证人林某的证言：2014年12月8日0时许，我到了男朋友李保锡位于金适翠居906房的家里。17时许，我们在客厅看电视，有约10名警察来到家里，叫我们不要动，然后在里面的房间检查，一小时后从房间里带出两名女子和四名男子，其中一名是李保锡的妈妈，之后我们一起被带回派出所。我不清楚他们是什么时候到家里的，从我到家里至警察上门，我都没见过男朋友妈妈，只知道她房间里有人。我不清楚他们是否吸毒。
19.被告人林唯兴的供述与辩解：2014年12月8日14时许，一名叫“龙仔”的男子打电话给我，叫我拿100克冰毒给他，送到天河北路563号金适翠居906房，我就拿了100克冰毒去到上址，进屋后我见到“龙仔”、覃某、李某1、小刚（甘某）正在摇骰子赌博，琪琪（付某）在旁边看，于是我也加入参与赌博。16时许，“龙仔”说下楼去拿钱给我（买我的冰毒），我们继续赌博，过了一会，就有警察来到将我们抓住，并在我身上查获100克冰毒。冰毒还没有卖给“龙仔”就被缴获了，“龙仔”因为出去拿钱，所以没有没有被抓获。我只是帮“龙仔”带毒品过去，并没有贩卖毒品的行为。当时“龙仔”打电话给我说他要100克冰毒，并说他已经打电话给他朋友，由于他急着要去覃某家里赌钱，叫我到较场西路等，找他朋友拿毒品后带到覃某家里。于是我就到校场西路找到他的朋友，拿了100克冰毒，并帮“龙仔”给了3600元钱，然后我带着100克冰毒去到覃某家里参与赌博，警察来到将我们抓获时，冰毒还在我身上没给“龙仔”，并且龙仔答应我帮他带冰毒过去给我400元。“龙仔”应该给我4000元，其中3600元是买冰毒的钱。“龙仔”年约20多岁，广州人，身高约1.73米，短头发，身材偏胖。给“龙仔”提供毒品的人，我不知道他的姓名，他年约40多岁，广州人，身高约1.7米多，身材偏胖，短头发，没他的联系方式。
警察还在我们赌博的房间床上查获1包冰毒，从外面赌博的桌子上搜出一个包，内有几包毒品，是冰毒和麻果。我不知道这些毒品是谁的，我到的时候已经在那里了。906房是覃某的，她和我是男女朋友关系。
号码为136××××6699的电话是覃某的，186××××3900的电话好像是“龙仔”的。我和“龙仔”通话时间很短，无法确定2014年12月8日那天我和“龙仔”通过几次电话，通话内容就是“龙仔”叫我帮他拿冰毒去覃某的住处。我在当日没有和覃某联系，我一般都不和她联系，直接去她家里的。
关于被告人林唯兴及其辩护人提出被告人是帮他人带2包毒品到现场，现场查获的其他毒品不是被告人的，被告人的行为构成非法持有毒品罪的意见，经查，公安人员在被告人林唯兴的身上查获2包甲基苯丙胺晶体外，还在现场查获零散的甲基苯丙胺晶体及片剂共22.17克。证人覃某供述指证现场查获的所有毒品都是林唯兴的；证人付某指证被告人林唯兴到现场后将1包毒品递给覃某，覃某接过后放在床上，她们吸食的毒品是覃某提供的，而覃某的毒品是林唯兴提供的；证人谢某指证称他们吸食的毒品是林唯兴提供的。被告人供认在其身上查获的2包毒品是他人要求其带到现场，其从中赚取400元。据此，在场的三位证人一致指证被告人向他们提供毒品，而被告人供认从中牟利，结合化验检验鉴定结论等证据，认定被告人林唯兴犯贩卖毒品罪的基本事实清楚，基本证据确实、充分。被告人及其辩护人的以上辩解辩护意见与事实不符且据理不足，本院均不予采纳。
本院认为，被告人林唯兴贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人林唯兴犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人林唯兴曾因故意犯罪已被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；被告人林唯兴因非法持有毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，既是累犯又是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。鉴于本案可能有其他同案人尚未归案，酌情对被告人林唯兴从轻判处。根据被告人林唯兴的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条的规定，判决如下：
一、被告人林唯兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月8日起至2029年12月7日止）。
二、扣押的甲基苯丙胺共116.08克予以没收、销毁（由扣押单位广州市公安局天河区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁阳开
代理审判员 陈少波
代理审判员 王 婧
二〇一五年十二月二十六日
书 记 员 胡习武
郭秀萍