安徽省肥东县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖0122刑初246号
公诉机关肥东县人民检察院。
被告人李成菊，女，1969年8月20日出生于安徽省肥东县，汉族，小学文化，无业，住肥东县。因涉嫌犯开设赌场罪2017年3月10日被肥东县公安局等机关取保候审。
肥东县人民检察院以肥检公诉刑诉[2017]228号起诉书指控被告人李成菊犯开设赌场罪,于2017年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序,于2017年8月2日公开开庭审理了本案。肥东县人民检察院指派检察员杨明朝出庭支持公诉，被告人李成菊到庭参加诉讼。现已审理终结。
肥东县人民检察院指控:2017年3月8日晚，肥东县公安局民警在巡逻时发现撮镇镇青年路宝翠园小区东边门面房里，有人利用赌博机进行赌博。民警在现场查获8台赌博机及相关参与赌博和管理人员。经查，该赌博机房系被告人李成菊开设经营，至今已获利一万余元。
公诉机关认为：被告人李成菊的行为已触犯《刑法》第三百零三条的规定，构成开设赌场罪。针对指控的事实，检察机关提供了相应的证据。
被告人对公诉机关指控的事实不持异议，并自愿认罪。
经审理查明：2017年3月8日晚，肥东县公安局撮镇派出所民警在巡逻时发现，撮镇镇青年路宝翠园小区5号楼3111门面房里，有人正在利用赌博机进行赌博。民警在现场查获5台“六狮王朝”和3台“魔法师”赌博机。现场有3名参赌博人员和现场管理人员张某。该赌博机房系被告人李成菊于2017年1月18日一人开设经营，期间非法获利约35000元。
另查明：被告人李成菊主动投案，到案后能基本如实供述自己所犯罪行。在本院审理过程中，被告人李成菊主动退缴非法所得35000元人民币。
上述事实，有下列经庭审质证的主要证据证实：
一）物证
六狮王朝赌博机五台、魔法师赌博机三台、现场查获现金315元、上分钥匙一串、记事本一本、手机一部。证实2017年3月8日民警在现场查获的物证。
二）书证
1、户籍证明、前科查询证明。证明李成菊的身份情况、犯罪时已达负完全刑事责任年龄，其无犯罪前科。
2、归案经过。证明被告人李成菊主动投案。
3、证据保全清单。证明肥东县公安局2017年3月8日民警现场查获的赌博机、上分钥匙、现金、手机等物证，并予以扣押。
4、租房合同。证明撮镇镇青年路宝翠园小区5号楼3111门面系被告人李成菊丈夫葛某于2016年12月20日所租。
5、手机照片若干张。证明：（1）2017年2月13日至27日，管理人员张某记录的该赌博机房盈利为25270元。
（2）管理人员张某与相关参赌人员于2017年2月9日至3月5日因赌博而进行的微信转帐记录。其中与荣某1共转帐8次，荣某1向张某转帐7次，计14000元，张某向荣某1转帐1次计2000元；与“荣*耀”转帐2次，向张某转帐1次500元，向“荣*耀”转帐1次1000元；与“123456”转帐3次，向张某转帐2次计1000元，向“123456”转帐1次计1900元；“命运”向张某转帐2次计1000元；与“i'msick”转帐16次，有14次是对方转给张某计18500元，张某转给对方2次计3700元；与“保”有22次转帐记录，有20次是对方转给张某计15800元，张某转给对方2次计6500元。
（3）张某手机微信提现记录。其中有两次大额提现合计人民币35000元。
三）证人证言。
1、张某证言。证明自己与李成菊是亲戚，撮镇镇青年路宝翠园小区门面房的赌博机房是李成菊一人开的，该赌博机房于2017年春节前就开业了，自己是在今年农历正月十二到该赌博机房上班的，主要负责有人来赌博，需要花钱从自己手中买分，一元钱10分，可以用现金或微信支付，微信支付相对多点。该赌博机房共有八台机子。看机房还有一个牛的，没干几天他就走了。我手机上与荣某1、i'msick”、“保”等人的微信转收记录，对方转给我的代表赌博机房赢的，我转给对方代表输的。手机照片上的一页25470元的帐单记录字是我写的，意思是2017年2月13日至27日该赌博机房盈利为25270元，该款已交给李成菊了。手机微信两次提现记录人民币35000元，是别人在该赌博机房输的钱，款已全部交给李成菊了。被公安机关查扣的几百元现金是3月7号和8号的现金结帐营业收入（不包括微信支付），这笔钱还没来得及交。
2、牛某的证言。证明今年2月份的一天，自己准备找一份工作，在撮镇镇青年路宝翠园小区门面房看到一李姓女老板，她说机房缺人，让我在这干，我干了几天，因为离家远，不方便，就再也没去了。
3、唐某、方某、纪某的证言。证明2017年3月8日三人均在涉案的赌博机房玩，该机房是一元10分，如果输了，需再花钱买分。唐某说明自己是首次来，方某、纪某说明自己来过几次。
4、荣某2的证言，证明自己微信名叫“荣某1”，自己与张某是朋友，自己在宝翠园小区门面房参与过赌博，该机房是按一元10分为我上分，退分也按十分一元，我输了几千元钱，具体数字记不清了，除了一笔3000元钱，其他通过微信转帐给张某的钱都是输掉的钱。
四）被告人的供述和辩解。
被告人李成菊承认该赌博机房是自己于2017年1月18日一人开始经营的。有六狮王朝赌博机五台、魔法师赌博机三台，每台机只能供一人玩。玩家是通过现金买分再开始赌博。1元20分。一开始是自己看管，后来因为小孩没人管，才叫妹夫张某看管，约定每月给他2400元，但一直没有给他工资。之前还有一个姓牛的来看过几天。估计盈利在一万元，自己不记帐，且交房租等也花了不少，具体数字记不清了。张某看机房盈利的钱都交给我了。
五）现场照片、勘验笔录、辨认笔录。证明公安机关查获现场的具体情况；牛某对李成菊的辨认、方某、纪某对张某的辨认、张某对牛某、荣某1等人的辨认。
上述证据已经庭审质证，具有证据的合法性，证据之间能相互印证，并能形成锁链，应予以确认。
本院认为:被告人李成菊以营利为目的，开设赌博机房供人赌博，并从中非法牟利35000元人民币，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人非法获利一万余元与事实不符，本院予以纠正。被告人李成菊主动投案，到案后能基本如实供述自己所犯罪行，系自首，依法可从轻处罚。根据被告人李成菊的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响,可以对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人李成菊犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万五千元人民币（未缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效三十日内缴纳）
二、扣押在案的赌博机、上分钥匙一串、记事本、手机一部及违法所得315元和已退缴的违法所得三万五千元等予以没收，由查扣机关依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 刘 晓 萍
审判员 杨文政人民陪审员吴锋
二〇一七年九月二十二日
书记员 孔 毓 茗
附本案适用的《中华人民共和国刑法》法律条文:
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；