成都市新都区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0114刑初716号
公诉机关成都市新都区人民检察院。
被告人杨某，男，1977年10月6日出生，汉族，出生地成都市新都区，小学文化，无业，户籍所在地：成都市新都区。1999年7月14日因犯故意伤害罪被四川省新都县人民法院判处有期徒刑三年。2017年6月27日因本案被成都市公安局新都区分局刑事拘留，2017年8月3日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人单勇，四川诚伦律师事务所律师。
被告人王某某，男，1967年4月24日出生，汉族，出生地成都市新都区，小学文化，茶楼老板，户籍所在地：成都市新都区。2017年6月27日因本案被成都市公安局新都区分局刑事拘留，当日因病暂不收押。2017年6月29日因严重疾病被取保候审。经本院决定于2017年12月19日对其执行逮捕，现羁押于成都市看守所。
辩护人汤泽钢，四川诚伦律师事务所律师。
成都市新都区人民检察院以成新检公诉刑诉（2017）646号起诉书指控被告人杨某、王某某犯开设赌场罪，于2017年10月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新都区人民检察院指派检察员张丽娟出庭支持公诉。被告人杨某、王某某，辩护人单勇、汤泽钢及证人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都市新都区人民检察院指控，2015年至2017年6月，被告人杨某、王某某经共谋后，由被告人杨某提供赌博机、聘请上分人员，被告人王某某提供场所，在王某某经营的位于成都市新都区新繁镇繁江北路24号7楼的悦庄茶府花园茶坊内开设赌场。被告人杨某每月向王某某支付12000元至15000元不等的赌场租金。经查，2017年1月23日至6月22日期间，该赌场违法所得为13万元。2017年6月26日，民警在悦庄茶府花园茶坊内现场查获翻牌机6台、10座的捕鱼机1台、赌资7100元人民币以及赌场记账本等物品，并抓获被告人杨某、上分人员张某某（另案处理）和李某等四名参赌人员。2017年6月27日，被告人王某某自行到公安机关投案。
就上述事实，公诉机关向法庭宣读和出示的证据有：受案登记表；被告人到案经过的笔录；检查笔录及现场照片；现场辨认笔录及指认照片；参赌人员余某某、李某、李君（化名）、马某某的陈述笔录；茶楼服务人员兰某某、罗某某、李某、张某某的陈述笔录；负责上分人员张某某的陈述笔录；公安机关对参赌人员以及负责上分人员的行政处罚决定书；收缴物品清单及罚没票据；电子游戏设备认定书；被告人杨某、王某某的供述等。
公诉机关认为，被告人杨某、王某某为他人赌博提供场地和相关设备并从中渔利，二被告人的行为构成开设赌场罪且系共同犯罪，赌场经营期间违法所得达13万余元，系情节严重。被告人王某某在犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法应予从轻或者减轻处罚。
被告人杨某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实和证据均持异议，认为其并未参与赌场的经营管理，赌博器材也不是由其提供，也未从赌场渔利，其行为并不构成开设赌场罪。
被告人王某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实和证据均无异议，但认为公诉机关计算的违法所得应当扣除水电气费及赌场客人的其他正常消费。
被告人杨某的辩护人对公诉机关指控杨某犯开设赌场罪不持异议，但认为违法所得应当扣除水电气费及赌场客人的其他正常消费，且在本案中杨某系从犯。
被告人王某某的辩护人对公诉机关指控王某某犯开设赌场罪不持异议，但认为违法所得应当扣除赌场经营期间的水电气费及赌场客人的其他正常消费，同时其仅仅为赌场提供场地，未参与经营管理，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，案发后能自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，且其无犯罪前科，请求法院对被告人王某某从轻处罚。
经审理查明,2015年6、7月份，被告人杨某主动向被告人王某某提出，介绍其朋友“李军”到王某某经营的位于成都市新都区新繁镇繁江北路24号7楼的悦庄茶府花园茶坊内经营赌博机、捕鱼机。后以杨某提供赌博器材、聘请上分人员，王某某提供场地的方式开始开设赌场。该赌场经营期间，赌场盈利由上分人员记录在赌场账本上，并由上分人员不定期以现金的方式将盈利交给王某某，由王某某签字确认并扣除自己应得份额之后，再将剩余的盈利以现金的方式交予杨某。截止2017年6月26日，由王某某签字确认接收的违法所得达130000元。2017年6月26日，民警在悦庄茶府花园茶坊内现场查获翻牌机6台、10座的捕鱼机1台、赌资7100元人民币以及赌场记账本等物品，并抓获被告人杨某及上分人员1名、参赌人员4名。上述捕鱼机及翻牌机经鉴定均系国家禁止设置的赌博机，在查获时均能正常使用。2017年6月27日，被告人王某某自行到公安机关投案。
上述事实，经庭审质证的证据有：
1、受案登记表，证实案件的来源。
2、被告人到案经过的笔录，证实2017年6月26日民警在新都区新繁镇繁江北路24号7楼的悦庄茶府花园茶坊将被告人杨某抓获；2017年6月27日被告人王某某到公安机关投案。
3、检查笔录，证实民警在成都市新都区新繁镇繁江北路24号7楼的悦庄茶府花园茶坊内现场查获单座翻牌机6台、10座的捕鱼机1台，赌资7100元人民币以及赌场记账本等物品，挡获被告人杨某及上分人员1名、参赌人员4名。
4、上分人员张某某的陈述，证实自己受被告人杨某的邀请于2016年7、8月开始在悦庄茶府花园茶坊上班，主要负责为前来参赌的客人提供上分服务，老板每月给付自己4000元的工资，开赌场的老板是杨某，赌场的盈利情况由自己和另一名叫“小师妹”的上分人员详细记录在账本上。
5、参赌人员余某某、李某、李君（化名）、马某某的陈述，证实其在成都市新都区新繁镇繁江北路24号7楼的悦庄茶府花园茶坊内参与赌博时被警察现场挡获的事实。
6、参赌人员辨认照片的笔录及指认照片，证实为赌博机提供上分服务的人是张某某。
7、公安机关对参赌人员以及赌场上分人员的行政处罚决定书。
8、收缴物品（10座捕鱼机1台、翻牌机6台，现金7100元、记账本3本、赌博机上分器1台、赌博机上分钥匙1把）的清单及罚没票据。
9、成都市公安局新都区分局治安科出具的电子游戏设施设备认定书，证实从现场查获的捕鱼机及翻牌机均系国家禁止设置的赌博机，在查获时均能正常使用。
10、房东刘某某的证言，证实自己将位于新都区新繁镇繁江北路24号7楼的房屋提供给王某某开茶楼。
11、茶楼服务人员兰某某、罗某某、李某、张某某的证言，证实杨某参与开设赌场的事实。
11、被告人王某某的供述，与审理查明事实一致。
以上证据具有客观性、合法性，并与本案事实相关联，本院予以确认。
本院认为，被告人杨某、王某某以营利为目的，利用赌博机开设赌博场所，违法所得达13万元，情节严重，其行为均构成开设赌场罪。成都市新都区人民检察院指控被告人杨某、王某某犯开设赌场罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人杨某、王某某基于相同的犯意，共同开设赌场，系共同犯罪。被告人杨某、王某某在共同犯罪中相互配合，只是分工不同，所起作用相当，本案不予划分主从犯。被告人杨某有犯罪前科，且归案后拒不供述犯罪事实，毫无认罪、悔罪之心，本院酌定对其从重处罚。被告人王某某案发后主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，本院依法对其减轻处罚。
就被告人杨某及王某某的辩护人提出的指控的违法所得13万元中包括其他正常消费，应当予以扣除的辩护意见，与庭审查明事实不符，本院不予采纳。
据此，根据二被告人的犯罪情节、认罪态度、悔罪表现以及社会危害后果等因素，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月27日起至2020年12月26日止。罚金在本判决发生法律效力的第二日起三日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月19日起至2019年12月18日止。罚金在本判决发生法律效力的第二日起三日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人杨某、王某某违法所得的赃款130000元予以追缴，现场查获的赌资7100元予以没收，上缴国库，扣押于公安机关的作案工具（10座捕鱼机1台、翻牌机6台，记账本3本、赌博机上分器1台、赌博机上分钥匙1把）予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 付华
审 判 员 苏平
人民陪审员 谭燕
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 陈静