湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂荆门中刑终字第00075号
原公诉机关荆门市掇刀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）裴建，绰号“憨子”，男，1985年4月14日出生于湖北省荆门市，汉族，初中文化，无固定职业。因犯贩卖毒品罪于2010年12月21日被荆门市东宝区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年3月2日刑满释放。因本案于2013年12月12日被刑事拘留，同年12月19日被取保候审。2015年3月19日被取保候审，同年5月5日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
上诉人（原审被告人）刘志超，绰号“超子”，男，1984年2月26日出生于湖北省荆门市，汉族，初中文化，无业。因犯聚众斗殴罪于2010年8月3日被荆门市掇刀区人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月10日刑满释放。因本案于2013年12月12日被刑事拘留，同年12月19日被取保候审。2015年3月19日被取保候审，同年5月5日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
荆门市掇刀区人民法院审理荆门市掇刀区人民检察院指控原审被告人裴建犯贩卖毒品罪，原审被告人刘志超犯容留他人吸毒罪一案，于二〇一五年五月六日作出（2015）鄂掇刀刑初字第00029号刑事判决书。原审被告人裴建、刘志超不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月8日公开开庭审理了本案。荆门市人民检察院指派检察员任梅出庭履行职务。上诉人（原审被告人）裴建、刘志超到庭参加诉讼。现已审理终结。
荆门市掇刀区人民法院���决认定：2013年12月4日16时许，被告人刘志超在得知杨某某、李某甲等人到其经营的位于荆门市掇刀区麻城镇澳龙宾馆西侧门面的赌博游戏机室来玩后，便安排被告人裴建先去游戏室拿10颗毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻果）接待杨某某。被告人裴建随后来到该游戏机室接待杨某某等人，并将10颗甲基苯丙胺片剂交给杨某某。杨某某将自己机位上价值500元的分数转给裴建抵偿毒品价款。后杨某某与徐某某、李某丙、彭某某等人即在游戏室内一边吸食甲基苯丙胺片剂一边操作游戏机。当晚18时许，被告人刘志超将裴建和李某甲喊到其入住的澳龙宾馆203号房间，裴建拿出6颗甲基苯丙胺片剂供三人一起吸食。
荆门市掇刀区人民法院认定上述事实，有证人杨某某、李某甲、王某某、李某乙、徐某某、李某丙、郑某某、彭某某、向某某的证言，荆门市公安局掇刀分局现��检测报告书，检查笔录、称量笔录、称量现场照片，荆门市公安司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（理化）字（2014）129号物证检验报告，荆门市公安局掇刀分局行政处罚决定书，收缴物品清单，荆门市掇刀区人民法院（2010）掇刑初字第66号刑事判决书、刑满释放证明书，荆门市东宝区人民法院（2010）东刑一初字第159号刑事判决书、刑满释放证明书，户籍资料及被告人裴建、刘志超对上述事实的供述和辩解予以证明。
荆门市掇刀区人民法院认为，被告人裴建贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘志超二次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人裴建因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人刘志超在刑罚执行完毕以后，在五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照��中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款的规定，判决：被告人裴建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元；被告人刘志超犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。
原审被告人裴建上诉及辩解提出：杨某某向其转让游戏分并非抵偿购毒款，其不构成贩卖毒品罪。
原审被告人刘志超上诉及辩解提出：1、其未让裴建拿麻果招待杨某某；2、其未在澳龙宾馆开房，其行为不属于容留他人吸毒；3、其未与向某某一起吸食毒品。
经审理查明：
一、贩卖毒品
2013年12月4日下午4时许，杨某某到刘志超在掇刀区麻城镇澳龙宾馆一楼开设的游戏机室内玩捕鱼机，先以200元现金向上分的男青年兑换了4万游戏分，后将分数玩到30万分（相当于1500元）。随后杨某某向上分的男青年称要吸食甲基苯丙胺片剂，过了几分钟，裴建到游戏机室交给杨某某10颗甲基苯丙胺片剂，杨某某让上分的男青年从游戏机上转出10万分（价值500元）付给裴建。随后杨某某在游戏机室将10颗甲基苯丙胺片剂吸食了3颗，剩余7颗被其他人吸食。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人杨某某的证言证明：2013年12月4日下午4时许，我和李某甲二人到“超子”（即刘志超）在麻城镇澳龙宾馆开设的游戏机室玩捕鱼机。我以200元现金向上分的男青年兑换了4万游戏分，后将分数玩到30万分（相当于1500元）。我想吸麻果，就问上分的男青年哪里有麻果卖，上分的男青年打了个电话，过了几分钟，“憨子”（即裴建）到游戏机室交给我10颗麻果，我让上分的男青年从游戏机上减10万分退500元给“憨子”。之后我在游戏机室吸食��3颗麻果，剩下的7颗麻果被周围其他玩游戏的人吸食。
2、证人彭某某的证言证明：2013年12月4日下午5时许，我在麻城刘志超开的游戏机室内玩捕鱼机，杨某某、李某甲都在场。杨某某找一个外号叫憨子的男子买了10颗麻果，我找杨某某拿了2颗麻果吸食。
3、证人刘志超的证言证明：2013年11月上旬我在麻城镇澳龙宾馆西侧一楼开了一间游戏机室，里面有一台打鱼机，我请了一男一女两个年轻人帮忙，专门负责上分。打鱼机可以同时供十个人玩，100元上2万分。别人给我钱，我给别人上分。如果别人不想玩了，我按分退钱。
4、证人徐某某的证言证实：2013年12月4日下午5时许，我和“李涛”（即陶永国）、李君（即李某丙）三人开车到麻城镇澳龙宾馆的游戏机室找人，陶永国没找到人就开始玩游戏。陶永国玩了一个多小时后，将放在捕鱼机上��灰盒里的麻果吸食了1颗，我将他人未吸食完的1颗麻果吸食了几口。李某丙也吸食了麻果。
5、证人李某丙的证言证实：2013年12月4日下午5时许，我跟随陶永国到麻城澳龙宾馆的游戏机室找人，陶永国没有找到人就开始玩游戏。我看见有桌上有麻果就吸食了2颗。
6、上诉人裴建对上述事实予以供认。
二、容留他人吸毒
2013年12月4日晚上六七点钟，上诉人刘志超在得知杨某某、李某甲等人到其经营的位于荆门市掇刀区麻城镇澳龙宾馆西侧门面的赌博游戏机室来玩后，先到该游戏机室与杨某某打了招呼，随后安排裴建去游戏室拿10颗毒品甲基苯丙胺片剂接待杨某某。后杨某某与徐某某、李某丙、彭某某等人在游戏室内吸食甲基苯丙胺片剂。上诉人刘志超随后将裴建和李某甲喊到其入住的澳龙宾馆203号房间，裴建拿出6颗甲基苯丙胺片��供三人一起吸食。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、证人杨某某的证言证实：2013年12月4日晚上五六点左右，一个小姑娘替下游戏机室的男青年开始上分，“超子”来到游戏机室见到我，并问“憨子”：“华哥来玩怎么不招待好？”。“超子”走后，“憨子”给我10颗麻果，说是“超子”送给我玩的。我留了6颗在旁边，被公安机关没收了；剩下4颗麻果被旁边打游戏的人拿去吸食了1颗，剩余3颗也被公安机关没收。
2、证人彭某某的证言证实：2013年12月4日晚上七八点左右，“憨子”又拿了10颗麻果，这次没人出钱买。杨某某给了4颗麻果给我，别人吸食了1颗，我前面还剩下3颗。
3、证人裴建的证言证实：2013年12月4日晚上六七点左右，刘志超打我电话说杨某某来了，让我拿10颗麻果招待他。我就到游戏机室给了杨某某10颗麻果。吃完晚饭后，刘志超打电话叫我到他开的澳龙宾馆203房间去，刘志超和李某甲在房间里。李志超问我有没有麻果，我拿6颗出来，自己吸了1颗，李某甲吸了1颗，刘志超吸了2颗。证人裴建的证言与证人杨某某、彭某某的证言能够相互印证。
4、证人李某甲的证言证实：2013年12月4日晚上19时许，我到麻城找刘志超商量在掇刀开赌博场子，刘志超带我到澳龙宾馆二楼203房间，我见到房间铁柜上摆有两颗麻果和吸毒工具，就吸食了1颗麻果。后王某某到来，三人一起吃饭时被公安机关抓获。
5、证人王某某的证言证实：2013年12月4日晚上，我到麻城澳龙宾馆找李某甲，到达后我在澳龙宾馆203房间找到李某甲，李某甲和刘志超正在吃饭，后三人均被公安机关抓获。
6、证人李某乙的证言证实：2013年12月3日晚上，我在麻城澳龙宾馆的一游戏机室内吸食了2颗麻果，次日我在澳龙宾馆209房间休息时被公安机关抓获。
7、证人郑某某的证言证实：2013年12月1日我在麻城澳龙宾馆的一游戏机室内吸食了1颗麻果。12月4日，我在该游戏机室玩捕鱼机时被公安机关查获。
8、荆门市公安局掇刀分局现场检测报告书，证实向某某、陶永国、彭某某、王某某、刘志超、李某甲、李某乙、裴建、徐某某、李某丙、杨某某、郑某某的尿液检测结果均呈阳性。
9、荆门市公安局掇刀分局的检查笔录、称量笔录、称量现场照片，证实公安机关于2013年12月4日晚上8时许在掇刀麻城镇澳龙宾馆旁的一楼游戏机室内查获杨某某等人，在彭某某所在游戏机上搜出装有3颗红色药丸的塑料袋，净重0.28克，在杨某某所在游戏机西边桌上搜出装有6颗红色药丸的塑料袋，净重0.55克。在澳龙宾馆203房间内查获刘志超，在房间床头柜上���出2颗红色药丸，净重0.19克，在澳龙宾馆209房间内查获裴建，在其身上搜出装有20颗红色药丸的银色锡纸袋，净重1.86克。该检查笔录与证人杨某某、彭某某的证言能够相互印证。
10、荆门市公安司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（理化）字（2014）129号物证检验报告，证实从现场搜出的红色药片中均检出“甲基苯丙胺”毒品成分。
11、荆门市公安局掇刀分局行政处罚决定书，证实公安机关以吸毒对李某丙、裴建、刘志超、彭某某、李某乙、王某某、郑某某、李某甲、杨某某、向某某、陶永国、徐某某对处以行政拘留十日罚款2000元，以赌博为由对刘志超处以行政拘留十日罚款3000元。
12、收缴物品清单，证实公安机关对现场查获的毒品予以收缴。
13、荆门市掇刀区人民法院（2010）掇刑初字第66号刑事判决书、刑满释放证明书，证实��志超所犯前罪被判刑的情况。
14、荆门市东宝区人民法院（2010）东刑一初字第159号刑事判决书、刑满释放证明书，证实裴建有前科劣迹。
15、户籍资料，证实被告人裴建、刘志超的身份情况。
16、上诉人刘志超在被羁押期间的供述：2013年12月4日晚上18时许，李某甲给我打电话说华哥（即杨某某）到我店里玩，接完电话后我赶回店里跟华哥打了招呼。因为华哥平时很照顾我，而且开赌场的行规是将赌场里有名气的人招呼好，我又立即给裴建打电话让他送10颗麻果给华哥。我没有给杨某某另外开房间，杨某某如果吸食麻果肯定是在我店里。打完电话后，我把李某甲喊到我事先在澳龙宾馆开好的203房间，裴建也跟我到了房间，我找裴建拿了6颗麻果，当场裴建吸了1颗，李某甲吸了1颗，我吸了2颗，剩下2颗被公安机关扣押。
关于上诉��裴建提出“杨某某向其转让游戏分并非抵偿购毒款，其不构成贩卖毒品罪”的上诉及辩解意见。经审查：首先，证人杨某某的证言证实其向游戏机室的服务员提出要买毒品，裴建便到游戏机室交给其10颗甲基苯丙胺片剂，其让服务员从其游戏机上转相当于毒品售价的游戏分给裴建。证人彭某某的证言与证人杨某某的证言能够相互印证，证实了杨某某向裴建购买毒品的事实。其次，毒品交易的本质是一种有偿转让行为，这种有偿转让不仅仅局限于金钱，也包括其他经济上的利益。上诉人裴建明知杨某某向其购买毒品仍向杨某某交付毒品，同时接受了杨某某给付的相当于毒品售价的对价，其主观上具有贩卖毒品的故意，客观上取得了经济上的利益，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人裴建提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘志超提出“��未让裴建拿麻果招待杨某某”的上诉及辩解意见。经审查，证人杨某某的证言、证人裴建在被羁押期间的证言均证实上诉人刘志超安排裴建在其经营的游戏机室送10颗麻果给杨某某的事实，并有证人彭某某的证言、公安机关对2013年12月4日晚8时许在澳龙宾馆刘志超开设的游戏机室内当场扣押彭某某、杨某某9颗麻果的情况所作检查笔录予以印证，足以认定上述事实。且上诉人刘志超在被羁押期间亦供认其安排裴建送10颗麻果给杨某某，该供述与本案其他证据能够相互印证，尤其与证人裴建的证言中所证实的刘志超安排裴建用麻果招待杨某某的时间、地点、毒品数量相一致，可以对上诉人刘志超在被羁押期间的供述予以采信。上诉人刘志超提出的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘志超提出“其未在澳龙宾馆开房”的上诉及辩解意见。经审查，上诉人刘志超、裴建在被羁押期间及取保候审期间均供述本案涉案地点澳龙宾馆203房间是刘志超“开的房间”，证人李某甲亦证实刘志超带其到澳龙宾馆二楼203房间，足以证实上诉人刘志超对该房间具有支配权并系该房间的实际使用人。上诉人刘志超作为房间的使用人，明知他人吸毒仍为他人提供吸毒的场所，其行为符合容留他人吸毒罪的构成要件。上诉人刘志超提出的该项上诉及辩解意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘志超提出“其未与向某某一起吸食毒品”的辩解意见，经审查，公诉机关并未对上诉人刘志超与向某某一起吸食毒品的事实进行起诉，原审判决亦未认定该起事实。上诉人刘志超提出的该项辩解意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人裴建贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人刘志超二次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人裴建因犯贩卖毒品罪曾经被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。上诉人刘志超在前罪有期徒刑执行完毕以后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审判决认定事实基本清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 袁达成
审 判 员 罗艳红
代理审判员 李 纯
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 曹 川