四川省泸州市龙马潭区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0504刑初144号
公诉机关泸州市龙马潭区人民检察院。
被告人周明焱，女，1975年11月24日出生，汉族，初中文化，居民，住泸州市龙马潭区。因涉嫌开设赌场罪，于2016年11月2日被刑事拘留，同年12月8日被执行逮捕，现羁押于泸州市看守所。
辩护人张华，四川程信律师事务所律师。
被告人周基嵲，男，1984年7月18日出生，汉族，大专文化，居民，住四川省富顺县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年8月24日被刑事拘留，同年9月26日被执行逮捕，现羁押于泸州市看守所。
辩护人秦茂青，四川泸杰律师事务所律师。
被告人冯正兵，绰号“断指拇”，男，1974年1月23日出生，汉族，小学肄业，居民，住四川省合江县。因涉嫌开设赌场罪，于2016年10月11日被监视居住，于2017年7月6日被取保候审。
被告人宋华平，绰号“杜涛”，男，1981年1月20日出生，汉族，初中肄业，居民，住四川省合江县。因涉嫌开设赌场罪，于2016年10月11日被监视居住。
被告人余家华，男，1983年9月8日出生，汉族，初中文化，居民，住泸州市江阳区。因涉嫌开设赌场罪，于2016年10月17日被监视居住。
泸州市龙马潭区人民检察院以泸龙检诉刑诉[2017]114号起诉书、泸龙检诉刑变诉[2017]14号变更起诉决定书、泸龙检诉刑追诉[2017]8号追加起诉决定书指控被告人周明焱、周基嵲、冯正兵、宋华平、余家华犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。泸州市龙马潭区人民检察院指派检察员周东琴出庭支持公诉，被告人周明焱、周基嵲、冯正兵、宋华平、余家华及辩护人张华、秦茂青到庭参加诉讼。期间，因检察院变更起诉及追加起诉建议延期审理二次。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年7月初，被告人周明焱、周基嵲伙同被告人冯正兵、余家华、宋华平等人，以共同出资、按股分红的方式在泸州市龙马潭区沱江二桥附近“爱尚”咖啡吧对面一门市开设赌博机游戏室，并于同年8月搬至龙马潭区金源路44号1栋附102号。内设有8人座“捕鱼”赌博机2台、8人座“草花”机1台、“翻牌机”16台。期间，被告人周明焱出资2万元、周基嵲出资2万元，各占25%股份，被告人周明焱负责管理游戏室账目及资金；被告人宋华平、余家华各出资1.5万元，与未出资的被告人冯正兵共同占50%的股份，由被告人冯正兵负责游戏室日常管理及招揽赌客。同时，被告人周明焱等人雇佣李某、范某1、朱某、钟某四人作为上分人员，曹某作为机修人员。截止2016年9月27日被查获，该游戏室共盈利15万余元。被告人周明焱、周基嵲各分得3万余元，被告人冯正兵、宋华平、余家华各分得2万余元。经泸州市公安局认定，被查获的8人座“捕鱼”赌博机2台、8人座“草花”机1台、“翻牌机”16台均为国家禁止设置的赌博机。五被告人的行为已构成开设赌场罪，且情节严重，其中被告人冯正兵有立功情节、被告人余家华有自首情节，依法提请人民法院判处。
被告人周明焱辩称：1.对起诉书指控的罪名无异议,对部分事实有异议；2.自己仅占25%股份，另外25%是周基嵲所有；3.未按出资比例分红，未分到三万多；4.人员仅有钟某是自己雇请的；5.希望法院考虑家庭情况从轻处罚。
辩护人的意见是：1.本案的出资及股份情况没有查清；2.被告人主要从事签定租房合同、管理账目、分配利润等事务性工作，系从犯；3.被告人系初犯，且经营期限短、规模不大、违法所得少，社会危害性小；4.被告人如实供述，依法可以从轻处罚，且家庭困难，建议对其在1年以下量刑并适用缓刑。
被告人周基嵲对起诉书指控的罪名无异议，对起诉书指控的出资及分红情况有异议。
辩护人的意见是：1.对起诉书指控的基本事实及罪名无异议；2.被告人实际出资1.8万元，分红也为1.8万元；3.系从犯，初犯，有坦白情节；4.建议对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人冯正兵对起诉书指控的事实及罪名无异议，辩称自己有立功情节，希望从轻处罚。
被告人宋华平对起诉书指控的基本事实及罪名无异议，但辩称实际出资为1.3万元，未参与经营，希望从轻处罚。
被告人余家华对起诉书指控的基本事实及罪名无异议，但辩称实际出资为1.3万元，未参与经营，希望从轻处罚。
经审理查明，2016年7月，被告人周明焱、周基嵲、冯正兵、宋华平、余家华合伙在泸州市龙马潭区沱江二桥“爱尚”咖啡吧对面一门市开设游戏室,后于8月中旬迁至龙马潭区金源路44号1栋附102号。其中被告人周明焱与周基嵲共同出资4万元占股50%，被告人宋华平、余家华各出资1.5万元，被告人冯正兵未出资，三人共同占股50%。被告人周明焱负责游戏室日常收支和获利分配，被告人周基嵲、冯正兵进行游戏室管理，其中被告人冯正兵主要负责日常经营、招揽参赌人员等。2016年9月7日、14日、17日，被告人周明焱分三次将共75400元转账给被告人宋华平，于2016年9月14日、17日分两次向周基嵲转账37000元，被告人周明焱分得3万余元。2016年9月27日8时许，公安机关在对该游戏室检查时，抓获游戏室上分员李某、范某1、朱某、钟某，及维修员曹某，参赌人员范某2、韩某、赵某、杨某1、王某1、杨某2、王某2、彭某等人。现场缴获赌博“翻牌机”16台，8人座“捕鱼”赌博机2台，8人座“草花”赌博机1台，从范某1身上查获赌资2350元。经泸州市公安局认定，上述查获电子游戏设备均为国家禁止设置的赌博机。案发后，上述查获赌博机已由公安机关依法销毁。
另查明，被告人余家华于2016年10月17日到公安机关投案。被告人余家华、宋华平、冯正兵到案后各退赃3万元。被告人冯正兵在本案审理期间向泸州市公安局提供线索侦破开设赌场案两起。
认定上述事实的证据有：查获赌博机照片，受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、监视居住决定书、取保候审决定书、被告人户籍信息、前科说明、抓获说明、情况说明、合江县公安局立案决定书、协助查询财产通知书及银行交易明细、扣押决定书及清单、发还清单、租赁合同、非税收入一般缴款书、销毁照片、到案经过、认定意见告知书，证人范某2、韩某、赵某、杨某1、肖某、王某1、杨某2、王某2、彭某、唐某、伍某、王某3、李某、范某1、曹某、钟某、朱某1证言及辩认笔录，具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书、检查笔录、现场勘验笔录及照片，被告人周明焱、周基嵲、冯正兵、宋华平、余家华供述及辨认笔录。并经庭审质证查实，本院依法予以采信。
本院认为，被告人周明焱、周基嵲、冯正兵、宋华平、余家华设置赌博机开设赌场，违法所得在3万元以上，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。就各被告人及辩护人关于其出资、分红、犯罪地位、作用的辩护意见，本院认为，本案五被告人共谋利用赌博机开设赌场，或提供资金或参与管理，系共同犯罪，不宜区分主从，故上述辩护意见与查明事实及法律规定不符，本院不予采纳。五被告人的出资、违法所得有各被告人在侦查阶段及当庭供述、银行交易明细予以相互印证，应以本院查明为准。被告人周明焱虽到案后未如实供述，但在一审判决前如实供述自己的罪行，可依法酌情从轻处罚。被告人周基嵲、冯正兵、宋华平到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人冯正兵提供线索侦破其他案件，系立功，依法可以从轻或减轻处罚。被告人余家华自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。五被告人均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人冯正兵、宋华平、余家华案发后自愿退缴违法所得，亦可酌情从情处罚。本院综合考虑各被告人在犯罪中的作用、社会危害性、认罪态度等，决定对被告人周明焱酌情从轻处罚，对被告人周基嵲、冯正兵从轻处罚，对被告人宋华平从轻处罚、对被告人余家华减轻处罚并对二人适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条、第六十八条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项、第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人周明焱犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元；
二、被告人周基嵲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金三万元；
三、被告人冯正兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人周明焱的刑期自2016年11月2日起至2020年5月1日止；被告人周基嵲的刑期自2017年8月24日起至2020年12月23日止；被告人冯正兵的刑期自执行之日起计算。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。）
四、被告人宋华平犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元；
五、被告人余家华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金二万元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳。）
五、已查明被告人周基嵲违法所得37000元、被告人周明焱违法所得30000元继续予以追缴，在案扣押赌资2350元及被告人冯正兵、宋华平、余家华违法所得75400元予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王 俊
人民陪审员 陈治坤
人民陪审员 杨孟霞
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 刘 浩
附：相关法条
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；……违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚……。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑……：
第七十三条有期徒刑的的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
二、关于利用赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准6倍以上的；