安徽省高级人民法院
行 政 判 决 书
(2017)皖行终3号
上诉人（一审原告）凤台县人民政府，住所地安徽省凤台县凤城大道政务中心。
法定代表人袁祖怀，该县县长。
委托代理人张传春，该县房地产管理局征收办主任。
委托代理人吴新建，安徽新建律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）凤台县广书畜禽养殖有限公司，住所地安徽省凤台县桂集镇桂集村，组织机构代码78856315-8。
法定代表人陈广书，该公司总经理。
委托代理人万会昌，安徽舜耕山律师事务所律师。
委托代理人蒋灵卡，安徽舜耕山律师事务所律师。
一审被告凤台县桂集镇人民政府，住所地安徽省凤台县桂集镇，统一社会信用代码11340421003066291N。
法定代表人丁秀艳，该镇镇长。
委托代理人李曙光，安徽永幸律师事务所律师。
上诉人凤台县人民政府（以下简称凤台县政府）因凤台县广书畜禽养殖有限公司（以下简称广书公司）诉其及凤台县桂集镇人民政府（以下简称桂集镇政府）不履行法定职责一案，不服安徽省淮南市中级人民法院（2016）皖04行初34号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年2月17日公开开庭审理了本案。上诉人凤台县政府的委托代理人张传春、吴新建，被上诉人广书公司的法定代表人陈广书及其委托代理人万会昌到庭参加诉讼，一审被告桂集镇政府的委托代理人未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广书公司向一审法院起诉称，因济祁高速公路（淮南段）项目建设的需要，凤台县政府决定对其公司的房屋及房屋所占用的国有土地进行征收，但在规定期限内，双方未能就补偿事宜达成协议。2015年6月15日，桂集镇政府对其公司实施强拆，随后向其送达《拆迁补偿方案告知书》。广书公司认为，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，征收部门与被征收人未能达成协议的，由相关人民政府作出补偿决定。经其多次催告及两次向凤台县政府、桂集镇政府寄送补偿申请书，上述两级人民政府仍未对其被征收的土地、房屋作出补偿决定，故其向人民法院起诉请求上述两级人民政府依法作出补偿决定。
一审法院审理查明，因济祁高速公路（淮南段）项目建设的需要，凤台县政府负责所辖区域的征收补偿工作。陈广书设立的一人有限责任公司广书公司位于凤台县桂集镇，其在该镇建设了养殖场地和设施，并取得了国有土地使用权，且上述土地和房屋均在济祁高速公路（淮南段）项目的征地范围内。在规定的期限内，双方未能就补偿安置事宜达成协议，征收部门也未作出补偿决定。2015年6月15日，桂集镇政府对广书公司实施强拆。2016年5月，广书公司向凤台县政府、桂集镇政府寄送《要求立即按照国有土地上房屋征收与补偿条例规定履行法定职责的申请书》（以下简称《请求补偿申请书》），上述两级政府收到该申请后，未予答复。广书公司向人民法院提起行政诉讼，请求判令上述两级政府根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十六条的规定，对广书公司作出补偿决定，并承担案件诉讼费。
一审法院认为，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定，市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。淮南市人民政府研究济祁高速公路凤台段推进工作《会议纪要》记载，“凤台县委县政府要积极稳妥做好征迁户安置、土地款发放等收尾工作”。故凤台县政府有作出补偿决定的法定职责，经广书公司多次申请，凤台县政府仍未作出补偿决定，系不履行法定职责行为。桂集镇政府受凤台县政府的委托具体实施拆迁工作，其不是法定征收主体，故广书公司诉请桂集镇政府作出补偿决定，无事实根据和法律依据。本案中，广书公司最近一次提交《补偿申请书》的时间是2016年5月，其于2016年6月起诉，并未超过起诉期限。凤台县政府称因未收到征收部门的报请，故其未作出补偿决定的理由，缺乏事实根据和法律依据，不能成立。综上，对广书公司请求凤台县政府履行法定职责的诉讼请求，予以支持；对其请求桂集镇政府履行法定职责的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十二条的规定，判决：一、凤台县政府于判决生效后六十日内对广书公司在本案所涉征收范围内的征迁项目作出征收补偿决定；二、驳回广书公司其他诉讼请求。
凤台县政府上诉称，1、根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，由征收部门报请市、县级人民政府，市、县人民政府才能作出征收补偿决定。凤台县政府未收到征收部门的报请材料，所以无法作出补偿决定。2、征收补偿决定的标的已经灭失，该县人民政府无法作出征收补偿决定。请求二审法院撤销一审判决，驳回广书公司的诉讼请求。
广书公司答辩称，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》的相关规定，市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。房屋征收部门与被征收人未能达成补偿安置协议的，由市、县级人民政府作出补偿决定。本案涉及国有土地上房屋征收，征收部门与广书公司未达成补偿协议，凤台县政府依法应当作出补偿决定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
桂集镇政府未作书面答辩。
一审被告桂集镇政府向一审法院提举的主要证据材料为：1、组织机构代码证，证明其主体资格；2、法定代表人身份证明书和身份证复印件，证明法定代表人身份；3、安徽华安资产评估事务所有限公司2015年4月21日作出的《济祁高速公路利淮段建设项目涉及的凤台县广书畜禽养殖有限公司搬迁的建筑物及构筑物、院内树木、生猪搬运费、养猪设备、土地使用权评估咨询报告》（皖华安咨报字[2015]015号，以下简称华安公司评估咨询报告），证明经安徽交通集团有限公司济祁高速公路（利辛至淮南段）建设办公室、济祁高速凤台段项目建设指挥部、广书养殖公司对济祁高速公路利淮段建设项目涉及的凤台广书公司搬迁的建筑物及构筑物、院内树木、生猪搬运费、养猪设施、土地使用权进行评估咨询，用以对济祁高速利淮办拟补偿广书养殖公司的经济行为提供价值参考的事实。
一审被告凤台县政府未向一审法院提举证据材料。
一审原告广书公司向一审法院提举的主要证据材料为：1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证、动物防疫合格证，证明其主体情况，且具备养殖资格；2、房地权凤台字第000395号《房地产权证》和凤国用（2004）第04**号《国有土地使用证》，证明原告被征收的土地系其享有合法使用权的国有土地，对其进行征收、安置和补偿应适用《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定；3、桂集镇政府《关于陈广书反映非法拆迁等问题的答复意见书》（桂政[2015]183号），证明原告的涉诉土地被凤台县政府征收，在未予补偿的情况下，养殖场被强制拆除；4、桂集镇政府、济祁高速凤台段项目建设指挥部、安徽省交通控股集团有限公司济祁高速公路（利辛至淮南段）项目办公室于2015年12月10日作出的《拆迁补偿方案告知书》（以下简称拆迁补偿方案告知书），证明被告至今未对原告做出征收补偿决定；
5、原告于2016年5月25日向两被告邮寄的《要求立即按照<国有土地上的房屋征收与补偿条例>规定履行法定职责的申请书》、快递单据及投递信息，证明两被告经多次申请，未履行法定职责，原告为此于2016年5月再次进行催告的事实；6、刊登于《法律与生活》杂志（2016.3上，总第557期）的《安徽凤台县政府强拆十七大党代表的养殖场调查》，证明凤台县政府作为征收人、桂集镇政府作为征收部门，未履行法定职责的事实。
一审人民法院依职权向淮南市人民政府调取了其于2014年12月26日作出的研究济祁高速公路凤台段推进工作《会议纪要》（淮南市人民政府专题会议纪要第62号）、2010年4月19日作出的《转报凤台县人民政府关于济祁高速公路凤台段规划方案建议的函》（淮府秘[2010]83号）。
上述证据均已随案移送本院。经审查，因一审被告凤台县政府及桂集镇政府并未提供涉案建设项目的房屋征收决定及相应的征收公告及补偿、安置方案公告，故对一审法院认定的广书公司的土地和房屋均在济祁高速公路（淮南段）项目的征收范围内的事实，本院无法予以确认。对一审法院认定的其他案件事实，本院依法予以确认。
本院另查明，2017年4月5日，广书公司请求确认凤台县政府及桂集镇政府对其房屋强拆违法及行政赔偿案，淮南市中级人民法院于2017年4月7日立案受理。
本院认为，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条、第八条、第十条、第二十六条规定，由政府组织实施的能源、交通、水利等基础设施建设的需要，确需征收房屋的，由市、县级人民政府作出房屋征收决定。市、县级人民政府确定的房屋征收部门组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作。房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。据此，作出补偿决定的前提是，人民政府在作出房屋征收决定后，房屋征收部门与被征收人未达成补偿协议的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府作出补偿决定。本案中，各方均未提供证据证明凤台县政府已按照上述条例的规定作出涉案建设项目的房屋征收决定，或作出相应的征收公告及补偿、安置方案公告，凤台县政府庭审中也自认并未作出相关房屋征收决定。在没有证据证明凤台县政府已作出房屋征收决定的情况下，广书公司请求凤台县政府按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定作出相应的补偿决定，缺乏法律依据。一审法院责令凤台县政府限期作出补偿决定，适用法律错误，本院依法予以改判。另，广书公司认为其房屋未经依法征收即被实施拆除的行为违法，已直接向人民法院提起行政诉讼，请求确认该拆除行为违法并赔偿相应的损失，对广书公司房屋补偿等实质争议可以在该案中一并予以解决。
综上，原审判决适用法律错误，凤台县政府的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销安徽省淮南市中级人民法院（2016）皖04行初34号行政判决；
二、驳回凤台县广书畜禽养殖有限公司的诉讼请求。
一、二审案件受理费各50元，由凤台县广书畜禽养殖有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 鑫
代理审判员 石 音
代理审判员 蒋春晖
二〇一七年四月七日
书 记 员 潘玉丹
附：本案适用相关法律：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；……