湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潭中民三终字第242号
上诉人（原审原告）陈天任，男。
法定代理人陈铁军，男，，系陈天任之父。
委托代理人彭新武，湖南惟明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贺桥文，男。
被上诉人（原审被告）贺江飞，男，系贺桥文之父。
上述二被上诉人共同委托代理人胡俪君，湘乡市环市法律服务所法律工作者。
原审被告中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司。
负责人皮军，该公司经理。
委托代理人张俊伟，湖南湘剑律师事务所律师。
上诉人陈天任因与被上诉人贺桥文、贺江飞，原审被告中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司（以下简称“大地保险宁乡支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法民一初字第1394号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月22日公开开庭进行审理。上诉人陈天任的法定代理人陈铁军、委托代理人彭新武，被上诉人贺桥文、贺江飞共同委托代理人胡俪君，原审被告大地保险宁乡支公司委托代理人张俊伟均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年7月23日17时40分许，被告贺桥文驾驶湘A979**号中型自卸货车从湘乡市翻江镇往宁乡县方向行驶至湘乡市翻江镇碧高村路段时，遇原告陈天任步行在公路边时，货车左后轮压断陈天任右下肢，造成其受伤的交通事故。经湘乡市公路局交通事故警察大队道路交通事故认定书认定“被告贺桥文负主要责任，陈天任负次要责任”。原告在事故发生后随即被送往湘乡市第二人民医院医治，后因伤情较重当晚转至中南大学湘雅二医院住院15天，经诊断为“右下肢毁损伤、失血性休克、脑外伤”，实施右下肢截肢手术，后转入湘乡市中医医院住院16天，进行后续治疗，原告为此花去医疗费用50576.21元。湘潭市潭州司法鉴定所对原告身体的伤残程度做出鉴定，鉴定意见为“所受损伤构成伍级伤残”。并建议出院后继续休息配合门诊治疗贰个月，估计治疗费用2000元左右。原告为此次鉴定花费鉴定费1400元。湖南省假肢矫形司法鉴定中心鉴定：1、原告陈天任18岁前适合安装国产普通适用型儿童大腿假肢，该假肢价格为8000元／具，使用寿命为2年。软性残肢护套接受腔，价格为7000元／具，使用寿命为2年。2、原告陈天任18岁后适合安装国产普通适用型骨骼式钛合金单轴膝关节SACH脚大腿假肢，该假肢价格为21500元／具，使用寿命为4年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%。软性残肢护套接受腔，价格为7000元／具，使用寿命为2年。3、首次安装残疾辅助器具期间，需住院康复为30天，住院康复期间需陪护1名。以后维修及安装时住院康复约20天，住院康复期间食宿费用另外支付。原告为此次鉴定花费鉴定费2200元。湘A979**事故车辆登记所有人系被告贺江飞，实际使用人为其子贺桥文，该车辆在被告大地保险公司投保了交强险和30万元商业第三者责任险（未投保不计免赔），保险条款约定，投保车辆负事故主要责任的，保险公司享有15%的免赔率。另查明，原告系农业家庭户口。湖南省人均预期寿命为74岁。原告陈天任在18岁前需安装国产普通适用型儿童大腿假肢和软性残肢护套接受腔共6次，其成年前的残疾辅助器具费为90000元；成年后需安装国产普通适用型骨骼式钛合金单轴膝关节SACH脚大腿假肢14次，安装软性残肢护套接受腔28次。故其成年后残疾辅助器具费为497000元，假肢使用维修费用为60200元。故原告陈天任的残疾辅助器具费总计为647200元。原告受伤后，被告贺桥文垫付了医疗费37300元。
原审法院认为：被告贺桥文驾驶湘A979**中型自卸货车将在公路边步行的原告撞伤，造成原告受伤的交通事故。被告负主要责任，原告负次要责任。对原告的各项损失，认定如下：1、医疗费52576.21元；2、护理费50848元，护理期间521天×护工费按居民服务和其他服务业平均收入35623元／年为50848元；3、住院伙食补助费13830元（461天×30元／天=13830元）；4、营养费10420元（521天×20元／天=10420元）；5、残疾赔偿金100464元（2014年农村居民人均纯收入为8372元／年×20年×60%=100464元）；6、残疾辅助器具费：647200元；7、精神损害抚慰金25000元；8、鉴定费3600元；合计900338.21元。因本案肇事车辆“湘A979**号自卸货车”的登记所有人系被告贺江飞，实际使用人为被告贺桥文，根据相关法律规定本案原告的各项合理损失应当由被告大地保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险的责任限额内先行赔付，不足的部分再由被告贺桥文按照事故责任比例承担。具体为超过交强险责任限额的损失900338.21元-120000元=780338.21元，由被告贺桥文按过错比例支付。根据原、被告双方在本起事故中的过错程度，该院酌定被告贺桥文承担70%赔偿责任，即780338.21元×70%=546236.74元，其中由被告大地保险公司按第三者责任险约定的份额赔偿原告255000元，由被告贺桥文承担291236.74元。保险合同约定鉴定费不属于保险理赔范围，故鉴定费3600元中，被告贺桥文应承担70%，计2520元。被告贺桥文应当赔偿原告291236.74元＋2520元=293756.74元，扣除被告已支付的37300元，被告还应赔付原告256456.74元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条第一款、第三十一条、第三十五条，参照《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第八条第二款，《机动车交通事故责任强制保险条款》第二十一条第一款、第二十三条第一款之规定，遂判决：一、由被告中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告陈天任医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、营养费、精神损害抚慰金等共计人民币120000元；二、由被告中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司在机动车第三者责任保险的责任限额内赔偿原告陈天任医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、营养费、精神损害抚慰金等共计人民币255000元；三、由被告贺桥文赔偿原告陈天任医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计人民币256456.74元（不包含被告已支付的37300元）；四、被告贺江飞不承担赔偿责任；五、驳回原告陈天任的其他诉讼请求。案件受理费5000元，由原告陈天任承担1500元，被告贺桥文承担3500元。
宣判后，陈天任不服原审判决，向本院提出上诉，请求二审依法改判被上诉人贺桥文赔偿上诉人陈天任医疗费、护理费等共计771728元，并由被上诉人贺江飞承担连带赔偿责任。事实和理由如下：一、被上诉人贺江飞依法应当承担连带赔偿责任。贺江飞作为车辆所有人将安全设施不全的机动车交给其儿子贺桥文使用，存在重大过错，根据相关法律规定，贺江飞应承担连带赔偿责任。二、一审判决的护理费计算错误，住宿费和交通费也应合理给予赔偿，且一审划分上诉人与被上诉人责任分担比例错误。1、根据本案事实，护理费应为364435元。2、上诉人在长沙湘雅二医院住院治疗，住宿费是实际发生的，金额为450元；上诉人安装假肢和护套期间也需人陪护，应认定住宿费为32400元。3、交通费请求支持2000元。4、根据本案实际情况，上诉人认为一审判决被上诉人贺桥文承担70%的责任明显错误，请求二审改判其承担90%的赔偿责任。
被上诉人贺桥文、贺江飞答辩称：一、事故车辆仅登记在贺江飞名下，实际所有权人和使用人为贺桥文，故贺江飞无需承担连带赔偿责任。二、上诉人所称护理费、住宿费、交通费等一审已依法进行了处理，其请求于法无据。三、一审法院关于事故责任的划分是合情合理的，该起交通事故虽为车辆和行人之间的事故，上诉人陈天任作为一名儿童，其监护人疏于监管亦是事故发生的原因。
原审被告大地保险宁乡支公司答辩称：答辩人对一审判决无异议，且其已按一审判决认定的赔偿数额全部履行到位，请求二审依法判决。
上诉人陈天任为支持其上诉请求，向本院提交了湘潭市潭州司法鉴定所（2015）临鉴字第689号鉴定意见书一份，拟证明上诉人18岁之前不能安装假肢，需部分护理依赖。被上诉人贺桥文、贺江飞质证称，对证据的真实性无异议，但对关联性有异议，该份证据与上诉人在一审中提交的假肢司法鉴定意见存在矛盾。原审被告大地保险宁乡支公司的质证意见与被上诉人贺桥文、贺江飞的质证意见一致。本院认为，该份证据真实、合法、有效，但由于上诉人提出护理费的计算要求以湖南省假肢矫形司法鉴定中心司法鉴定意见书为依据，故该份证据与本案没有关联，不予采信。
二审审理查明，本案肇事车辆湘A979**号中型自卸货车未按规定安装侧面防护栏，属安全设施不全。二审审理查明的其他事实与原审审理查明的事实一致，应予以确认。
本院认为，二审争议的焦点为：一、一审判决对护理费、住宿费、交通费的认定是否正确。1、关于护理费。上诉人陈天任的护理天数包括住院期间31天，潭州司鉴所（2014）临鉴字第943号鉴定意见书第四项所建议的门诊治疗2个月，湖南省假肢矫形司法鉴定中心第106号鉴定意见书所确定的住院康复首次安装残疾辅助器具期间需住院康复30天及后续安装时住院康复期间400天，以上合计521天，一审判决对护理天数认定正确，适用标准合理。上诉人陈天任主张将成年前及成年后安装假肢器具及软性残肢护套接受腔分次数分别计算护理天数，存在重复计算，不符合该鉴定意见书的内容，本院不予采纳。此外，上诉人并未提供需要终身部分护理依赖的证据，对其所主张的终身部分护理费，本院不予支持。2、关于住宿费。上诉人未提供正规发票，但其在长沙住院期间必然产生部分住宿费，上诉人请求认定该部分费用450元，在合理范围内，本院予以支持；而对上诉人主张其后安装假肢和护套期间的住宿费，由于该部分费用尚未实际发生，且上诉人亦未举证证明假肢和护套必须在长沙才能安装，本院不予支持。3、关于交通费。鉴于上诉人在湘乡、长沙医疗机构治疗期间必定产生交通费，本院酌情认定1500元。因此，上诉人陈天任的各项损失合计应为905888.21元（900338.21元＋3600元＋450元＋1500元）。二、商业三者险赔偿限额内的赔偿责任如何承担。参照《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十六条之规定，机动车与行人之间发生交通事故的，机动车负主要责任的，在商业三者险赔偿限额内承担80%的责任。本案交通事故发生在机动车与行人之间，且机动车一方承担事故主要责任。故上诉人陈天任提出的“请求二审改判被上诉人贺桥文承担商业三者险赔偿限额内90%的赔偿责任”的上诉理由部分成立，本院部分予以支持，被上诉人贺桥文在本案商业三者险赔偿限额内承担80%的赔偿责任。本案商业三者险赔偿额为785888.21元（905888.21元-120000元），被上诉人贺桥文应承担的赔偿责任为628710.56元（785888.21元×80%），扣除原审被告大地保险宁乡支公司在商业三者险限额内应赔偿的255000元（300000元×85%），被上诉人贺桥文在商业三者险限额内应承担的赔偿数额为373710.56元（628710.56元－255000元），扣除已支付的37300元，被上诉人贺桥文应承担的赔偿数额为336410.56元。三、被上诉人贺江飞对本案交通事故造成的损害赔偿是否需要承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其他应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。本案中，被上诉人贺江飞将安全设施不全的机动车交给贺桥文使用，而该车辆安全设施不全是本次事故发生的主要原因，根据上述法律规定，被上诉人贺江飞对事故造成的损害应承担相应的责任。结合本案交通事故发生的经过、造成的后果及贺江飞与贺桥文系父子关系等实际情况，本院酌情认定贺江飞对应由贺桥文赔偿数额中的30%承担赔偿责任，即100923.16元（336410.56元×30%）。因此，被上诉人贺桥文最终应承担的赔偿数额为235487.39元（336410.56元×70%）。
综上，一审判决部分事实认定不清，处理不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条第一款、第三十一条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法民一初字第1394号民事判决书第一、二项；
二、撤销湖南省湘乡市人民法院（2014）湘法民一初字第1394号民事判决书第三、四、五项；
三、被上诉人贺桥文赔偿上诉人陈天任235487.39元；
四、被上诉人贺江飞赔偿上诉人陈天任100923.16元；
五、驳回上诉人陈天任的其他诉讼请求。
以上款项限在本判决生效后十五日内一次性支付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5000元，由上诉人陈天任负担1500元，由被上诉人贺桥文负担3500元；二审案件受理费5000元，由上诉人陈天任负担3000元，由被上诉人贺桥文负担2000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贺振中
审 判 员 蔡 涛
代理审判员 戴 伟
二〇一五年十月二十日
书 记 员 邹梦月
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第三十条第一款赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条第一款自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《机动车交通事故责任强制保险条款》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条第一款机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"阮兵申请执行郭坤保证合同纠纷一审执行裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-08-11\\\\\",\\\\\