四川省广元市昭化区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0811刑初24号
公诉机关：广元市昭化区人民检察院。
被告人：刘建林，男，生于1976年7月，汉族，陕西省宝鸡市渭滨区人，初中文化，粮农，住陕西省宝鸡市渭滨区。2007年6月7日因犯敲诈勒索罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑五年（未执行）；2013年9月16日因犯非法持有毒品罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币15000元，与前罪数罪并罚合并执行有期徒刑九年六个月，并处罚金15000元，因病未收监执行。2016年11月27日因涉嫌运输毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年12月30日经广元市昭化区人民检察院批准被执行逮捕，现羁押于旺苍县看守所。
辩护人：李书友，四川苍龙律师事务所律师。
广元市昭化区人民检察院以广昭检公刑诉[2017]20号起诉书指控被告人刘建林犯运输毒品罪，于2017年3月13日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭于2017年3月27日公开开庭进行了审理。广元市昭化区人民检察院指派检察员田毅出庭支持公诉。被告人刘建林及其辩护人李书友律师到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广元市昭化区人民检察院指控，2016年11月25日被告人刘建林毒瘾发作，想购买毒品吸食，便四处打听得知四川成都能够购买到便宜毒品。然后，联系宝鸡市高新开发区马营镇跑出租的司机张某，并谎称前往四川成都购买二手车需租车去成都，双方约定租车费用1200元，过路费及油费由被告人刘建林承担。2016年11月26日凌晨5时许，被告人刘建林携带现金人民币25000元，乘坐张某驾驶的号牌为陕XXXX**小轿车前往四川成都，在车上，被告人刘建林付给驾驶员张某租车费1200元、过路费700元。尔后，从陕西省西安市户县涝峪口上高速，途径宁强、广元、绵阳等地，于当天下午18时许到达四川省成都市金牛区荷花池如家快捷酒店。在该酒店停车场入口，被告人刘建林谎称去联系购买二手车让张某在原地等候，自己便乘坐一辆三轮摩托车到达金牛区荷花池农贸综合市场。在该农贸综合市场内，被告人刘建林以每克200元的价格从一名彝族妇女处购买了用蓝色塑料袋包裹着的海洛因疑似物四小包共116余克，支付毒资22000元。完成交易后，被告人刘建林将其中一小包海洛因疑似物放入右边裤兜内，将另外三包海洛因疑似物放入其外衣左边内侧兜里，然后原路返回到张某停车处，谎称家中小孩生病需立即返回，遂让张某开车回陕西宝鸡市。在途径广元市七盘关收费站时，被执勤民警例行检查时查获，并从被告人刘建林所穿外衣左胸内兜里查获三包蓝色塑料袋包裹的海洛因疑似物，从其右裤包内查获一包蓝色塑料袋包裹的海洛因疑似物。经现场对四包海洛因疑似物称量，共计116.3克。案发后，经广元市公安局物证鉴定所鉴定：四包海洛因疑似物中均检出海洛因。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了指定管辖决定书、立案决定书、强制措施情况、被告人户籍信息、抓获经过、现场勘验检查笔录及照件、检查笔录及照件、扣押笔录及清单、现场称量报告及封存照件、调取证据通知书及清单、鉴定意见书、证人证言、被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人刘建林明知是毒品而故意违反国家禁毒管制法规，予以运输的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。同时公诉机关向本院提出判处被告人刘建林十五年有期徒刑的量刑建议。
被告人刘建林对公诉机关指控的犯罪事实、当庭出示的指控证据无异议，提出其所购毒品是用于自己吸食缓解身体疼痛，构成非法持有毒品罪，请求从轻处罚。
被告人刘建林的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、当庭出示的指控证据无异议。但认为被告人刘建林购买毒品是因病需要吸食毒品止痛，不是将毒品运送给他人，且刘建林不是车辆驾驶人，对毒品不是运输状态而是控制状态，其购买毒品的目的是自己控制毒品并使用完毕。因此，刘建林不构成运输毒品罪而应当以非法持有毒品罪定罪处罚。辩护人提出，刘建林为了自己吸毒而购买毒品，主观恶性较小，社会危害性不大，具有坦白情节，当庭自愿认罪，希望法院予以监外执行。
经法庭审理查明，2016年11月25日被告人刘建林欲购买毒品吸食，便四处打听得知四川成都能够购买到便宜毒品。于是联系了宝鸡市高新开发区马营镇跑出租的司机张某，谎称前往四川成都购买二手车需租车去成都，双方约定租车费用1200元，过路费及油费由被告人刘建林承担。2016年11月26日凌晨5时许，被告人刘建林携带现金人民币26000元，乘坐张某驾驶的号牌为陕XXXX**小轿车前往四川成都，在车上被告人刘建林支付给驾驶员张某租车费1200元、过路费700元。自陕西省西安市户县涝峪口上高速，途径宁强、广元、绵阳等地，于当天下午17-18时许到达四川成都市金牛区荷花池如家快捷酒店。在该酒店停车场入口，被告人刘建林让张某原地等候，自己乘坐一辆三轮摩托车到达金牛区荷花池农贸综合市场。在该农贸综合市场内，被告人刘建林以每克200元的价格从一名彝族妇女处购买了用蓝色塑料袋包裹着的海洛因疑似物四小包共计116余克，支付毒资22000元。完成交易后，被告人刘建林将其中一小包海洛因疑似物放入右边裤兜内，将另外三包海洛因疑似物放入外衣左边内侧兜里，原路返回到张某停车处，谎称家中有事立即返回，遂让张某开车回陕西宝鸡市。在途径广元市七盘关收费站时，被执勤民警例行检查时查获，并从被告人刘建林所穿外衣左侧内兜里查获三包蓝色塑料袋包裹的海洛因疑似物，从其右侧裤包内查获一包蓝色塑料袋包裹的海洛因疑似物。经现场对四包海洛因疑似物称量，共计116.3克。在被告人刘建林处扣押的毒品疑似物，经广元市公安局物证鉴定所以广公物鉴毒品字[2016]253号检验意见书认定：所送检材均检出海洛因。
另查明，被告人刘建林系2016年11月26日22时许在广元市朝天区七盘关检查站被广元市公安局朝天区分局民警抓获归案。被告人刘建林2007年6月7日因犯敲诈勒索罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑五年（未执行）；2013年9月16日因犯非法持有毒品罪被宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金15000元，数罪并罚决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金15000元。2016年8月18日宝鸡市陈仓区人民法院以（2016）陕0304刑更19号暂予监外执行决定书决定对罪犯刘建林暂予监外执行一年，期限自2016年8月18日起至2017年8月17日止。
扣押在案的持有人为被告人刘建林的黑长裤1条、黄色外套1件、身份证1张、白色联想牌手机1部、黑色手机1部、白色男士手表1块，系其个人财物，未涉案。扣押在案的持有人为张某的身份证1张、陕XXXX**轿车1辆及车钥匙1把、机动车驾驶证1本、机动车行驶证1本、现金人民币1450元、黑色手机1部、中国邮政储蓄银行卡1张、中国建设银行卡1张、交通管理简单程序处罚决定书2张、自行车钥匙1把、衣服1件因公诉机关未指控张某具有与本案有关的犯罪事实，未涉案。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、书证。
1、指定管辖决定书证实：本案由广元市公安局指定广元市公安局昭化区分局管辖。2、受案登记表及回执证实：本案于2016年11月26日受案。3、立案决定书证实：本案于2016年11月27日立案。4、拘留证及拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书证实：对被告人采取强制措施的情况。5、被告人户籍信息及照片证实：被告人的基本情况。6、抓获经过证实：被告人系抓获归案。7、调取陕XXXX**红色长安铃木轿车2016年10月1日至2016年11月27日的通行记录，证实：陕XXXX**红色长安铃木轿车2016年11月26日从陕西到广元、广元到成都的行车路线。8、调取中国工商银行股份有限公司宝鸡高新大道支行6222370205389600的开户名、2016年11月份交易明细，证实：该卡开户名为张某，2016年11月26日在高新大道支行有一笔700元收入。9、调取成都市公安局金牛区分局驷马桥派出所监控视频，证实：被告人刘建林在成都购买毒品的经过路线。10、调取成都市公安局金牛区公安分局荷花池派出所监控视频，证实：被告人刘建林在成都购买毒品的经过路线。11、调取陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2007）陈刑初字第86号刑事判决书、（2013）陈刑初字第00165号刑事判决书，证实：被告人刘建林2007年6月7日因犯敲诈勒索罪被陕西省宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑五年；2013年9月16日因犯非法持有毒品罪被陕西省宝鸡市陈仓区人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金15000元，数罪并罚决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金15000元。12、宝鸡市公安局陈仓区分局情况说明证实：刘建林因病无法羁押。13、陕西省宝鸡市陈仓区人民法院（2016）陕0304刑更19号暂予监外执行决定书及执行通知书证实：对罪犯对刘建林暂予监外执行一年，期限为2016年8月18日起至2017年8月17日止，考察期自2016年9月7日始。14、扣押决定书及清单证实：扣押持有人刘建林身份证1张、海洛因疑似物4袋、现金人民币1224元、白色联想牌手机1部、黑色手机1部、白色男士手表1块、黑长裤1条、黄色外套1件、针头2个。扣押持有人张某身份证1张、陕XXXX**轿车1辆及车钥匙1把、机动车驾驶证1本、机动车行驶证1本、现金人民币1450元、黑色手机1部、中国邮政储蓄银行卡1张、中国建设银行卡1张、交通管理简单程序处罚决定书2张、自行车钥匙1把、衣服1件、针管2个。15、一般缴款书证实：刘建林缴款1022元，张某缴款1450元。16、发还清单证实：2016年11月27日发还刘建林202元，支付其医院身体检查费用。
二、证人证言。
1、证人张某（系陕XXXX**轿车驾驶员）证言证实：2016年11月26日凌晨5时许，张某开车搭乘刘建林去往成都。刘建林上车后便把租车费和过路费700元给了张某，然后张某就开车到高新大道万润国际广场对面一家工商银行把700元过路费存入其ETC银行卡中。二人在当天下午6点过到达成都，按照刘建林的指引，张某将车开到二环高架桥旁的一家如家酒店处，刘建林下车，张某在原地等待。大概7点左右，刘建林坐了一辆三轮摩托车从一条小巷子回来，并说家里打电话了赶紧回。
2、证人周某某（系张某之妻）证言证实：张某是在高新东区环卫园林管理处上班，下班就开私家车跑出租。2016年11月26日早上5点过张某就去跑车了，不清楚去哪里。张某平常不吸食毒品。
3、证人杨某某（系刘建林之妻）证言证实：2016年11月二十几号左右刘建林出了一次远门，但不清楚到什么地方去了。刘建林患有骨结核及脊柱病，平常要吸食毒品止痛。
三、被告人供述。
被告人刘建林的供述证实：刘建林在家因毒瘾发作，就想到四川成都购买毒品，因为听说成都的毒品比较便宜。于是自己在家里拿了26000元钱，联系了在马营镇跑黑车的张某准备到成都购买毒品，并与张某约定租车费1200元，车辆通行费700元。2016年11月26日早上，张某开着他自己的铃木小轿车，刘建林提了一个袋子，将外衣和26000元钱装在袋里的就上车出发了，在车上刘建林向张某支付了1200元的租车费，700元过路费。二人从宝鸡市上高速，途径汉中、广元、绵阳，下午5时左右到达成都。车子直接开到荷花池附近如家酒店停车场，然后刘建林就让张某在车上等，自己去看看二手车。下车后，刘建林就提着袋子坐了一辆红色三轮车在一个十字路口下了车，直接到了一个农贸市场，在农贸市场找到了前次卖海洛因的彝族妇女，她将刘建林带到一家饭店后面，商谈毒品价格，她说200元一克，刘建林就说要25000元的海洛因，她就让等一会儿。后来大概等了约10分钟，彝族妇女就来了并交给刘建林4个用蓝色塑料袋包裹好的海洛因，并当场称了量，共计116克，是23000元的货，刘建林又给她说没路费了，她就又让了1000元，共计支付了22000元钱。交易成功后，刘建林将其中3小包毒品放在外衣左边内侧兜里，另外1小包放在右边裤兜里的，然后离开了市场去找张某。找到张某后，刘建林就谎称家里打电话说小孩不乖，让立即回家，然后二人就开车上高速往陕西方向走，在行驶到广元市七盘关收费站时，就被执勤警察抓了，并在刘建林兜里搜查出了毒品，现场称量为116.3克。刘建林与张某到成都之前，或者是在成都期间，张某都不知道其是去购买毒品，而是在七盘关被抓，搜查出毒品之后，张某才知道的。刘建林去租张某的车给他说是到成都购买二手车。在张某身上搜查出的针管，是刘建林给他支付路费时将针管卷在钱里给了他，他不清楚。自己购买毒品是为了自己吸食，不是为了贩卖。
四、鉴定意见。
广元市公安局物证鉴定所广公物鉴毒品字[2016]253号检验意见书证实：在被告人刘建林处扣押的海洛因疑似物检材中均检出海洛因。
五、勘验、检查等笔录。
1、现场勘验笔录、平面示意图及照件证实：中心现场位于广元市朝天区转斗乡黎明村G5七盘关收费站卡点车牌号为陕XXXX**的长安牌铃木轿车。在检查该车后排时在刘建林左胸口袋内发现一个白色塑料袋，在白色塑料袋内发现海洛因疑似物。现场勘验制图2张，照相8张。
2、检查笔录及照件证实：在陕XXXX**红色铃木轿车内发现副驾驶后排座椅上刘建林所穿衣服左胸内侧处发现一透明食品塑料包装袋，袋内装有蓝色塑料袋包裹的海洛因疑似物，在其右侧裤兜内发现蓝色塑料袋包裹的海洛因疑似物，外头左兜内发现注射针头2根。在车辆驾驶员张某的外衣左胸兜内发现注射针管2个。附车辆检查情况、海洛因疑似物、被告人等照片11张。
3、现场称量报告及封存照件证实：海洛因疑似物持有人刘建林。梅特勒-
托利多电子天平检定有效期为2016年7月1日至2017年6月30日，检定结论为III级合格。称量结果：将疑似物放在梅特勒-
托利多电子天平上称量，海洛因疑似物4袋，编号1称重为6克，编号2称重为20克，编号3称重未40克，编号4称重为50.3克，共计116.3克。附称量和现场封存照片24张。
4、检测样本提取笔录、现场检测报告书及照件证实：刘建林的检测样本经现场检测，结果呈阳性。张某的检测样本经现场检测，结果呈阴性。
关于被告人刘建林及辩护人提出被告人的行为不构成运输毒品罪，构成非法持有毒品罪且具有坦白情节、社会危害性不大、可监外执行的辩护意见以及公诉机关认为被告人刘建林构成运输毒品罪的公诉意见。经查，根据2015年印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》第二条第（一）项规定：“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。”被告人刘建林是吸毒者，本案毒品是其在运输过程中被公安机关现场查获的，没有证据证明是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，所持有的毒品数量为116.3克，已经达到数量较大以上，且被告人刘建林明知是毒品而随身携带，租用张某的轿车从四川省成都市运输至陕西省，构成运输毒品罪，犯罪动机和目的并不是构成运输毒品罪主观方面的必要条件，辩护人认为被告人构成非法持有毒品罪的辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人刘建林到案后如实供述了自己的主要犯罪事实，认定坦白情节，辩护人关于被告人刘建林构成坦白情节的辩护意见本院予以采纳。当前，我国毒品犯罪形势十分严峻，运输行为是毒品犯罪活动中连接生产领域与消费终端的重要一环，运输毒品罪所表现出来的社会危害性与走私、贩卖、制造毒品罪是相当的，因此，辩护人认为被告人刘建林社会危害性不大的辩护意见本院不予采纳。被告人刘建林虽然身患胸椎结核，但其系吸毒人员且为毒品再犯，暂予监外执行可能有社会危害性或者自伤自残，辩护人关于被告人可监外执行的辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人刘建林明知是毒品海洛因而予以运输，毒品数量为116.3克，其行为构成运输毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人刘建林及其辩护人所提其行为应当构成非法持有毒品罪的意见与查证的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人刘建林曾因非法持有毒品罪被刑事处罚，系毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人刘建林在暂予监外执行期间又犯新罪，应撤销暂予监外执行决定，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚；鉴于其归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，具有坦白的从轻处罚情节，且罹患重病，可以酌情予以从轻处罚。对于扣押在案的未涉案财物发还持有人。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘建林犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元；撤销宝鸡市陈仓区人民法院（2016）陕0304刑更19号暂予监外执行决定书对罪犯刘建林暂予监外执行一年的决定；与被告人刘建林所犯敲诈勒索罪、非法持有毒品罪，合并执行有期徒刑九年六个月，并处罚金15000元的下余刑期九年三个月九天，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年，并处罚金人民币15000元，没收个人财产人民币50000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月27日起至2035年11月26日止）
二、扣押在案的被告人刘建林的黑长裤1条、黄色外套1件、身份证1张、白色联想牌手机1部、黑色手机1部、白色男士手表1块发还被告人刘建林。张某的身份证1张、陕XXXX**轿车1辆及车钥匙1把、机动车驾驶证1本、机动车行驶证1本、现金人民币1450元、黑色手机1部、中国邮政储蓄银行卡1张、中国建设银行卡1张、交通管理简单程序处罚决定书2张、自行车钥匙1把、衣服1件发还张某。扣押在案的海洛因116.3克、针头2个、针管2个（未随案移送）由扣押机关依法处理。扣押在案的被告人刘建林的现金人民币820元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李廷安
审 判 员 梁 冰
人民陪审员 张晓英
二〇一七年四月二十五日
书 记 员 张雨薇
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决。
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。