陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终6284号
上诉人(原审被告)天安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司，住所地咸阳市秦都区渭阳西路西阳村十字西北角高科大厦一单元1-2层。
负责人刘广东，该公司总经理。
委托代理人王红，女，1977年7月17日出生，汉族，该公司职员，住陕西省咸阳市秦都区。
被上诉人（原审原告）梁波，男，1975年1月23日出生，汉族，西安市公共交通总公司客车总厂职工，住西安市莲湖区。
委托代理人郭峰，西安莲湖“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)齐欣，男，1975年1月28日出生，汉族，咸阳市渭城出租车公司出租车司机，住陕西省咸阳市秦都区。
被上诉人(原审被告)胡军涛，男，1979年1月5日出生，汉族，咸阳市渭城出租车公司出租车司机，住咸阳市。
上诉人天安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司（以下简称天安保险公司）因与被上诉人梁波、齐欣、胡军涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市莲湖区人民法院(2015)莲民初字第04431号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2015年2月24日21时27分许，胡军涛驾驶齐欣所有的陕Ｄ×××××号小型轿车沿西安市莲湖区大兴东路由西向东行驶至红庙坡医院西100米处时，适逢梁波沿该路段由南向北步行横过道路至此，胡军涛驾驶车辆判断失误，操作不当，其所驾车辆与梁波相撞，致梁波倒地受伤，造成交通事故。该事故经西安市公安局交通警察支队莲湖大队做出的西公交认字莲[2015B]第0224084号《道路交通事故认定书》认定，胡军涛负事故主要责任，梁波负事故次要责任。梁波受伤后，被送至西电集团医院救治，经诊断为：左胫骨平台骨折、左侧髁间嵴撕脱骨折、左膝前皮肤软组织擦挫伤、额部皮肤裂伤。梁波在该院住院治疗18天，花费急救费200元、门诊费472.2元和住院费38749.33元,三项合计39421.53元，均系齐欣支付。梁波出院后，继续康复治疗，花费医疗费1215元，系梁波自行支付。原审法院在审理过程中，梁波申请对伤残等级、护理期限和二次取出内固定费用进行鉴定。原审法院通过西安市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心于2016年3月29日做出西交司法鉴定中心[2016]临鉴字第139号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定结论为：1、被鉴定人梁波的伤残等级属十级；2、被鉴定人梁波的护理期限建议为90日；3、被鉴定人梁波左胫骨内固定取出术相关费用（含住院费、检查费、手术费、麻醉费、药品费等），约需人民币10000元。梁波为此次鉴定垫付鉴定费2400元。
原审法院另查明，梁波系城镇居民户口，其受伤前在西安市公共交通总公司客车总厂上班，月平均工资约为4956元。天安保险公司承保了陕Ｄ×××××号小型轿车的交强险和商业三者险，保险期间为自2014年4月21日零时起至2015年4月20日二十四时止，商业三者险责任限额为200000元，并承保了不计免赔，本次交通事故发生在保险期间内。胡军涛在处理此次事故过程中，曾支出修车费700元。
梁波诉至西安市莲湖区人民法院称，2015年2月24日21时27分许，胡军涛驾驶陕Ｄ×××××号小型轿车沿西安市莲湖区大兴东路由西向东行驶至红庙坡医院西100米处时，适逢梁波沿该路段由南向北步行横过道路至此，胡军涛驾驶车辆判断失误，操作不当，其所驾车辆与梁波相撞，致梁波倒地受伤，造成交通事故。该事故经西安市公安局交警莲湖大队做出的交通事故认定书认定，胡军涛负事故主要责任，梁波负事故次要责任。事故发生后，梁波被送往西电集团医院救治，诊断为左胫骨平台骨折、左侧髁间嵴撕脱骨折、左膝前皮肤软组织擦挫伤、额部皮肤裂伤。梁波出院后，曾协商赔偿事宜未果，因齐欣为胡军涛的雇主，天安保险公司承保了陕Ｄ×××××号车的交强险和商业险，故梁波诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费1215元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1800元、营养费1800元、误工费24848.5元、护理费13500元、交通费500元、残疾赔偿金52840元、精神损害抚慰金3000元、被抚养人生活费1846.4元和鉴定费2400元，共计113749.9元。被告天安保险公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。
胡军涛辩称，其对事故发生经过及责任划分没有异议。因天安保险公司承保了其所驾驶车辆的交强险和商业险，故应由天安保险公司先予赔偿。超出保险赔偿范围的梁波损失，其愿意按照法律规定承担。
齐欣辩称，胡军涛系其雇佣的司机，其在天安保险公司为DT0167号车投保了交强险和商业险，应由天安保险公司先予赔偿梁波的损失。超出保险赔偿范围的梁波损失，请求按照法律规定依法判决。本次事故中，其曾为梁波支付医疗费39421.53元，还花费了车辆维修费700元，请求法院一并处理。
天安保险公司辩称，对事故发生经过及责任划分无异议，其公司承保了陕Ｄ×××××号车的交强险和商业第三者责任险，故梁波的损失应先由交强险予以赔偿，超出交强险范围的损失，在商业三者险中予以赔偿。因涉案车辆驾驶员承担主要事故责任，故其公司在商业三者险范围内只承担70%的梁波损失。鉴定费和诉讼费不在保险赔偿范围内，其公司不予承担。
原审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由侵权人赔偿受害人的相应损失。本案中，胡军涛驾车将梁波撞伤，该事故经交警部门认定胡军涛负事故主要责任，齐欣作为胡军涛的雇主，其与胡军涛应连带赔偿梁波的相应损失。因天安保险公司承保了陕Ｄ×××××号车的交强险和商业三者险，并且本次事故发生在保险期间内，故天安保险公司应在保险范围内先予赔偿梁波损失。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，本次交通事故造成梁波损失的范围确定为：1、医疗费。梁波康复期间花费医疗费1215元，原审法院予以确认；2、后续治疗费。参考西安交通大学法医学鉴定中心做出的鉴定结论，原审法院认为梁波所需后续治疗费应为10000元；3、住院伙食补助费。梁波因伤住院治疗18天，参照陕西省一般公务人员出差伙食补助标准按每天100元计算，住院伙食补助费应为1800元；4、营养费。酌情参照每日20元标准计算梁波住院天数18天，营养费应计
算为360元；5、交通费。梁波因伤住院及出院后康复期间虽必然产生交通费用，但其未能提供证据证明实际支出的交通费金额，原审法院认为其主张交通费500元明显较高，酌定以300元为宜；6、误工费。在西安市公共交通总公司客车总厂上班，月平均工资约为4956元，误工期限酌情计算伤后5个月，误工费应为24780元；7、护理费。因梁波未能提供护理人员的详细误工收入证明，故可参照西安市社会护工日均工资100元标准计算梁波所需护理费。参照鉴定结论确定其所需护理期限为90日，护理费应为9000元；8、残疾赔偿金。梁波系城镇居民户口，参照2015年度陕西省城镇居民人均可支配收入26420元标准计算残疾赔偿金，梁波的身体损伤经鉴定构成十级伤残，残疾赔偿金应为26420元/年×20年×伤残系数10%=52840元；9、精神损害抚慰金。梁波的身体损伤经鉴定构成十级伤残，应当获得精神抚慰，精神抚慰金酌定为2000元为宜；10、被抚养人生活费。梁波之女梁椿俨现年17周岁，符合被抚养人条件。参照2015年度陕西省城镇居民人均消费性支出18464元标准计算，被抚养人生活费应为923.2元；11、鉴定费。梁波进行伤残鉴定花费鉴定费2400元，予以确认。以上费用共计105618.2元。天安保险公司应在交强险责任限额内赔偿梁波后续治疗费10000元、交通费300元、误工费24780元、护理费9000元、伤残赔偿金52840元、被抚养人生活费923.2元和精神损害抚慰金2000元，合计99843.2元。对超出交强险赔偿范围的梁波损失即医疗费1215元、住院伙食补助费1800元和营养费360元，按照责任比例应由胡军涛承担90%即3037.5元，此费用由天安保险公司在商业三者险范围内赔付梁波。对超出保险赔偿范围的鉴定费2400元，由胡军涛和齐欣连带承担2160元，由梁波承担240元。本次事故中，齐欣曾为梁波支出医疗费39421.53元，扣除应由梁波承担的10%即3942.15元，剩余的90%即35479.38元应由天安保险公司按照保险合同的约定予以赔付。齐欣在本次事故中还花费修车费700元，其中的10%即70元应由梁波承担，其余的90%即630元应由天安保险公司按照保险合同的约定予以赔付。胡军涛和齐欣应连带承担的鉴定费2160和本案诉讼费1158.75元可与梁波应承担的医疗费3942.15元和修车费70元相互抵销，梁波实际应返还齐欣693.4元。此金额可由天安保险公司在应付梁波的赔偿款中代付齐欣，即天安保险公司实际应在商业三者险范围内赔偿梁波各项费用2344.1元（3037.5元-693.4元=2344.1元），在商业三者险范围内赔付齐欣代垫医疗费36172.78元（35479.38元+693.4元=36172.78元）。天安保险公司虽对西安交通大学法医学司法鉴定中心做出的鉴定结论第二、三项不予认可，但其并未提供证据予以反驳，对此抗辩意见不予支持。天安保险公司虽辩称其公司在商业三者险范围内仅承担70%的损失，但依据保险合同的约定，齐欣为陕Ｄ×××××号车投保了商业三者并投保了不计免赔，故对天安保险公司辩称应免除30%责任的抗辩意见，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六之规定，遂判决：一、本判决生效后十五日内，被告天安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在交强险责任限额内赔偿原告梁波后续治疗费10000元、交通费300元、误工费24780元、护理费9000元、伤残赔偿金52840元、被抚养人生活费923.2元和精神损害抚慰金2000元，合计99843.2元；二、本判决生效后十五日内，被告天安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告梁波2344.1元；三、本判决生效后十五日内，被告天安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司在商业险范围内赔付被告齐欣代垫医疗费36172.78元和修车费630元，合计36802.78元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2575元（原告已预交2138元），本院减半收取1287.5元，由被告胡军涛和齐欣连带承担1158.75元（已与原告梁波应付费用相互抵销），由原告梁波承担128.75元。
宣判后，天安保险公司不服西安市莲湖区人民法院上述判决，向本院上诉称，1、一审判决误工费用标准过高。依照《侵权责任法》第16条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条，陕西省2015年交通事故赔偿标准的规定，误工费是指受害人因遭受人身伤害，致使无法进行正常工作或进行正常经营活动而丧失的工资收入或者经营收入。在一审庭审中，被上诉人举证了其工作收入及误工减少的相关证明，证明本案伤者实际的收入缺失应为2891元/月。伤者因为本次交通事故影响其实际收入应为14455元，而一审法院判决承担伤者误工费24780元明显有失法律依据。2、一审判决伙食补助费用标准过高。依据《侵权责任法》第16条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条，陕西省2015年交通事故赔偿标准的规定，住院伙食费应为30元（省内）/天×18天*90％。本案中伤者住院伙食补助费应为486元。综上，原审判决认定事实不清，请求二审法院依法改判。
梁波辩称，一审判决误工费是正确的，伙食补助费是参照省级差补。一审法院认定事实清楚，驳回上诉，维持原判。
齐欣辩称，其同意保险公司的上诉请求与理由。
胡军涛辩称，其同意保险公司的上诉请求与理由。
经审理查明，一审查明事实属实。
本院认为，公民享有身体健康权。行为人因过错造成对他人身体健康造成伤害的，应当承担侵权责任并赔偿因此而产生的损失。本案中，胡军涛驾驶齐欣所有的小型轿车与梁波相撞，致梁波倒地受伤，造成交通事故。该事故胡军涛负事故主要责任，梁波负事故次要责任，齐欣系胡军涛的雇主，且事故车辆在天安保险公司投保了交强险和商业三者险，故原审法院判决天安保险公司依据保险合同在保险限额范围内赔偿梁波各项损失正确。梁波受伤后在西电集团医院住院治疗18天。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条载明，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故原审法院参照陕西省一般公务人员出差伙食补助标准，按照每天100元计算梁波住院伙食补助费符合法律规定，天安保险公司上诉称梁波的住院伙食费标准按照每日30元计算无法律依据，该上诉请求不予支持。梁波受伤前在西安市公共交通总公司客车总厂上班，其有固定收入，月平均工资约为4956元。原审法院按照该标准计算梁波误工费并无不当，天安保险公司上诉称一审判决误工费用标准过高，应按照每月2891元计算误工费，该上诉请求无事实依据，本院亦不予支持。综上，上诉人天安保险公司的上诉请求无事实与法律依据，依法应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费86元，由上诉人天安财产保险股份有限公司咸阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 侯 静
审 判 员 高 玮
代理审判员 侯新省
二〇一六年十月十三日
书 记 员 王晓平