福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)闽05刑终828号
原公诉机关福建省泉州市泉港区人民检察院。
上诉人(原审被告人)刘志龙，男，1985年12月18日出生于福建省泉州市，汉族���初中文化，务工。曾因犯盗窃罪于2003年12月3日被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；因销赃于2009年4月16日被劳动教养一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月2日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
福建省泉州市泉港区人民法院审理泉州市泉港区人民检察院指控原审被告人刘志龙犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月2日作出（2017）闽0505刑初57号刑事判决。原审被告人刘志龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员张伟强出庭履行职务。上诉人刘志龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1.2015年至2016年7月23日间，被告人刘志龙在泉港区海川酒店附近路段等处先后5次贩卖给陈某1甲基苯丙胺约1.7克，从中非法获利人民币550元。
2.2015年8月至2016年3月6日期间，被告人刘志龙在泉港区国美电器前面路段等处先后10次贩卖给陈某2甲基苯丙胺计2.8克，从中非法获利人民币390元。
3.2016年3月至7月期间，被告人刘志龙在泉港区后龙镇坑仔底村和星小学门口等处先后5次贩卖给陈某3甲基苯丙胺约4克，从中非法获利人民币500元。
4.2016年8月2日11时许，被告人刘志龙欲贩卖甲基苯丙胺给他人，当其随身携带毒品并驾驶一辆套用闽Ｃ×××××号车牌的黑色本田雅阁汽车行至本区后龙镇割山村路段时，被公安机关当场查获。公安机关从被告人刘志龙身上查获红色七匹狼香烟烟盒一个，内有用塑料袋包装的甲基苯丙胺一包，计47.86克；黄色铁盒一个，内有塑料袋包装的甲基苯丙胺三包，计2.22克；透明粉底盒一个，内有甲基苯丙胺，计0.85克。上述甲基苯丙胺共计50.93克及作案工具黑色OPPO手机一部、黑色本田雅阁汽车一辆均已被公安机关依法扣押。经鉴定，上述5包甲基苯丙胺的含量分别为63.6%、50.5%、48.7%、54.3%、48.4%。
原判认定上述事实的证据有证人陈某1、陈某2、陈某3、郑某、庄某1、陈某4、庄某2、钟某1、陈某5、钟某2、陈某6的证言，辨认笔录，短信、微信和通话记录截图，检查笔录、称重笔录、称重照片，扣押决定书、扣押清单及扣押的物品照片，现场笔录、尿检照片、现场检测报告书，司法鉴定检验报告书，手机通话记录，毒品实物缴交收据，侦查机关的工作说明，入所健康检查登记表、疾病诊疗证明书、门诊病历，刑事判决书、劳动教养决定书，行政处罚决定书及被告人刘志龙的供述等。
原判认为，被告人刘志龙多次贩卖甲基苯丙胺达59.43克，其���为已构成贩卖毒品罪。据此判决：一、被告人刘志龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；二、追缴被告人刘志龙违法所得人民币1440元；三、扣押在泉州市公安局泉港分局的作案工具黑色OPPO手机1部及黑色本田雅阁汽车1辆，均予以没收。
上诉人刘志龙诉称，侦查机关扣押的烟盒和铁盒内装的4包毒品不是其所有，请求改判
出庭检察员提出，原审判决认定上诉人刘志龙犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分。一审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人刘志龙的上诉意见不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人刘志龙犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定该事实的证据有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.证人陈某1的证言及辨认笔录、微信转账记录截图，证实2015年夏，其听说刘志龙在贩卖毒品，便找刘志龙要了电话并加了微信，刘志龙的微信名为“奋斗向钱看”。后其通过电话或微信联系，向刘志龙购买冰毒15次以上，交易地点在泉港区海川酒店附近或宏安市场往生活区建行方向路段等处，通过用微信转账或现金支付，每次300元1克、150元0.5克或100元0.3克。最后一次是在2016年7月23日15时许，其通过微信转账150元给刘志龙，向刘志龙购买冰毒0.5克，刘志龙驾驶一辆黑色本田雅阁轿车将毒品送给其。
2.证人陈某3的证言及辨认笔录，证实2016年3月至7月期间，其向刘志龙购买冰毒约8次，双方通过电话联系，交易地点在坑仔底小学门前和刘志龙家，每次100元重约0.8克。证人陈某3并指认购买毒品的地点。
3.证人陈某2的证言及辨认笔录，证实2015年8月的一天晚上，其在泉港区国美电器前的路边向刘志龙购买1包100元的冰毒。之后，其通过拨打电话158××××0906向刘志龙购买冰毒共10余次，每次50元至100元。其中在2016年2月14日，其用妻子的手机发短信向刘志龙购买毒品，短信内容为“一百二来要多拿一点送我知道吗”，后刘志龙卖给其100元的冰毒；在2016年3月6日下午，其用妻子的电话联系向刘志龙购买了50元冰毒。
4.证人郑某的证言及短信和通话记录截图，证实2016年2月14日，其丈夫陈某2用其手机联系158××××0906，并发短信给对方，内容为“拿一百二来要多拿一点送我知道吗”。2016年3月6日16时30分许，陈某2又用其手机联系该电话号码。其从陈某2处得知该电话号码系毒贩的，陈某2用其手机联系该号码系为了购买毒品。
5.证人陈某4的证言及微信信息截图，证实其丈夫刘志龙的手机号码为158××××0906，微信名为“奋斗向钱看”，其经常听说刘志龙有涉及冰毒的事。
6.证人庄某2、钟某1、庄某1、陈某5、钟某2、陈某6的证言及辨认笔录，证实刘志龙有在贩卖甲基苯丙胺，庄某2、钟某1还证实刘志龙的手机号码为158××××0906，微信名为“奋斗向钱看”。
7.检查笔录、扣押决定书、扣押清单及扣押的物品照片，称重笔录、称重照片，福建正中司法鉴定所闽正中司鉴所[2016]毒检字第365号、第365-1号司法鉴定检验报告书，福建省毒品实物缴交收据，证实侦查机关从刘志龙处扣押到悬挂车牌闽Ｃ×××××的黑色本田雅阁汽车1辆，从刘志龙身上查获号码为158××××0906的黑色OPPO手机1部；红色七匹狼香烟烟盒1个，内有用塑料袋包装的甲基苯丙胺1包47.86���，含量为63.6%；黄色铁盒1个，内有塑料袋包装的甲基苯丙胺3包共2.2克；透明粉底盒1个，内有甲基苯丙胺0.85克。
8.手机通话记录，证实号码158××××0906的手机与陈某1、陈某3及庄某2、钟某1等人联系的情况。
9.现场笔录、现场检测报告书、尿检照片及泉州市公安局泉港分局泉公港（后龙）行罚决字[2016]00013号、00002号行政处罚决定书，证实上诉人刘志龙与陈某3、陈某2均有吸食毒品甲基苯丙胺。
10.福建省长汀县人民法院（2003）汀刑初字第138号刑事判决书及泉州市劳动教养管理委员会泉劳管字[2009]196号劳动教养决定书，证实上诉人刘志龙的前科情况。
11.上诉人刘志龙对原判认定其贩卖毒品给陈某1、陈某2、陈某3的事实及侦查机关从其身上扣押到50.93克甲基苯丙胺的事实均无异议。
上诉人刘志龙诉称侦查机关扣押的烟盒和铁盒装的4包毒品不是其所有的，是其从向庄某1借的本田雅阁车上拿的，经查，证人庄某1否认该车系其出借给刘志龙，并否认其在该车上留有毒品，证人陈某1、钟某1证实刘志龙驾驶黑色本田雅阁轿车贩卖毒品的事实，上诉人刘志龙的该诉辩意见与事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人刘志龙违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘志龙贩卖毒品甲基苯丙胺50余克。原审判决定罪准确，审判程序合法，且根据本案的犯罪事实对上诉人刘志龙量刑适当，对上诉人刘志龙请求改判的意见不予采纳。对出庭检察员建议维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条���二款第（一）项、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许新明
代理审判员 蒋小勇
代理审判员 傅唤昌
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 张恩华
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者��刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下��期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。