四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川15民终635号
上诉人(一审被告)：宜宾市广源装饰装修工程有限公司。住址：宜宾市长宁县长宁镇青年路二段。
法定代表人：费小刚，该公司负责人。
委托代理人：李诚，四川法光律师事务所律师。
被上诉人(一审原告)：唐兴冰，男，出生于l989年10月，四川省长宁县人，住四川省长宁县。
委托代理人：唐锋，长宁县竹海法律服务所法律工作者。
被上诉人(一审原告)：杭州柏年智能光电子股份有限��司，住址：浙江省杭州市余杭区（钱江经济开发区）南公河路*号。
法定代表人：潘昌杭，该公司总经理。
委托代理人：钱志震，浙江英普（义乌）律师事务所律师。
委托代理人：夏顺慧，浙江英普（义乌）律师事务所律师。
一审被告：费小刚，男，生于1988年1月，四川省长宁县人，住四川省长宁县。
宜宾市广源装饰装修工程有限公司因与被上诉人唐兴冰、杭州柏年智能光电子股份有限公司、一审被告费小刚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省长宁县人民法院（2015）长民初字第1306号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年9月，唐兴冰和曾志坚等多人应费小刚电话联系，到资阳市雁江区马鞍村华凌车业纳智捷展厅从事安装广告牌拆接电线等工作。2015年9月15日。唐兴冰在将要完工撤出工地时，拆接电线过程中，因踩空从展厅屋顶坠落摔伤。费小刚当即要求曾志坚将唐兴冰送到资阳人民医院治疗。为节省开支，费小刚第二天安排人将唐兴冰从资阳接到长宁，入住长宁县中医院，经诊断为：1.腰2椎体爆裂性骨折;2.腰2椎体双侧横突骨折;3.右桡骨远端骨折。共住院81天后好转，于2014年12月5日出院。用去医疗费30260元。后经四川鑫正司法鉴定所鉴定，该所出具川鑫正鉴[2015]临鉴字第4号鉴定意见书鉴定结论为:1.唐兴冰伤情属九级伤残，2.后期门诊和腰椎内固定器取出术费15000元，住院时间30天。3.误工时限6个月。唐兴冰受费小刚电话指派，到资阳市雁江区马鞍村华凌车业纳智捷展厅从事安装广告牌拆接电线等工作。此工程是宜宾市广源装饰装修工程有限公司与杭州柏年智能光电子股份有限公司签约的项目��该工程系四川省资阳华凌车业有限责任公司发包的项目，该工程的款项已经结清。
另查明，费小刚和宜宾市广源装饰装修工程有限公司与唐兴冰双方未签订书面合同。项目施工、人工工资均由宜宾市广源装饰装修工程有限公司负责。唐兴冰的工资约定为100元/天。宜宾市广源装饰装修工程有限公司与杭州柏年智能光电子股份有限公司的签订《安装维修工程发包协议书》对安全责任进行了约定。唐兴冰自己没有从业资格证，费小刚和宜宾市广源装饰装修工程有限公司未对唐兴冰进行必要地安全施工知识培训。宜宾市广源装饰装修工程有限公司的业务不包括从事劳务派遣经营。唐兴冰受伤后，花费医疗费30260元，用去鉴定费2300元。
唐兴冰的一审诉讼请求：判决费小刚、宜宾市广源装饰装修工程有限公司、杭州柏年智能光电子股份有限公司、四川省资���华凌车业有限责任公司赔偿唐兴冰各项损失183449元。诉讼费由费小刚、宜宾市广源装饰装修工程有限公司、杭州柏年智能光电子股份有限公司、四川省资阳华凌车业有限责任公司承担。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”杭州柏年智能光电子股份有限公司将其在四川省资阳华凌车业有限责任公司承揽安装维修工程交由宜宾市广源装饰装修工程有限公司组织人员进行安装、装修。杭州柏年智能光电子股份有限公司与宜宾市广源装饰装修工程有限公司双方签订书面合同。对生产项目的安全责任承担责任进行了明确的约定。关于签订协议时间，2014年9月该安装维修工程已经开工，说明宜宾市广源装饰装修工程有限公司主张签订协议时间在：2014年11月6日的理由不成立。未签订协议就开工，不符合经济活动的常规。一审法院认为，杭州柏年智能光电子股份有限公司与宜宾市广源装饰装修工程有限公司双方签订协议的时间应在2014年6月30日。杭州柏年智能光电子股份有限公司对宜宾市广源装饰装修工程有限公司的资质进行了审查、审核。对宜宾市广源装饰装修工程有限公司选任工人方面没有明显的过错。该安装维修工程的材料、工人工资均由宜宾市广源装饰装修工程有限公司负责；并约定按每人每天100元支付工资，该工资由宜宾市广源装饰装修工程有限公司给付唐兴冰，唐兴冰是费小刚直接雇请的，但费小刚是宜宾市广源装饰装修工程有限公司的法定代表人，其代表公司雇请唐兴冰。双方未签订任何书面协议。唐兴冰与宜宾市广源装饰装修工程有限公司存在事实雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中宜宾市广源装饰装修工程有限公司，对其雇佣工人从事的工作，未采取必要地安全防护措施，尽到安全告知义务，对造成唐兴冰的受伤有过错，应承担责任。而唐兴冰系具有完全民事行为能力的公民，根据日常生活经验就可以判断高空作业的危险，且自己没有电工证从事电工操作。其因疏忽大意或自信而未规范操作导致自己受伤也有一定的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”杭州柏年智能光电子股份有限公司对宜宾市广源装饰装修工程有限公司的资质进行了审查、审核。按合同约定应当无责任。宜宾市广源装饰装修工程有限公司造成唐兴冰的受伤承担相应���赔偿责任。四川省资阳华凌车业有限责任公司作为发包人将工程发包给有相关资质的杭州柏年智能光电子股份有限公司，在本案中不存在过错，应当免责。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司的债务承担连带责任。”费小刚未向一审法院举证证明公司财产独立于自己的财产。因此，费小刚与宜宾市广源装饰装修工程有限公司应当承担连带责任。根据本案查明的事实，具体责任划分一审法院确定为宜宾市广源装饰装修工程有限公司和费小刚连带承担80%，唐兴冰自负20%的责任。川鑫正鉴[2015]临鉴字第4号鉴定意见书当事人对该意见书，未提出异议，也未申请重新鉴定。一审法院予以采信。本案唐兴冰虽属农村户口，居住证明、长宁县铜锣乡高产村村民委员会证明、房屋租用协议能形成证据链，证明其长期生活在城镇、居住在城镇、收入来源于城镇。根据本案实际，故对唐兴冰因受伤造成的残疾赔偿金按城镇居民标准较为适宜。唐兴冰出生于l989年10月25日，现年26周岁，故其残疾赔偿金的计算年限为20年。本案中宜宾市广源装饰装修工程有限公司主张垫付的费用未提供证据证明，举证不能。一审法院不予支持。唐兴冰的误工费因唐兴冰未提供证据证明其长期从事宜宾市广源装饰装修工程有限公司雇用的工作，一审法院依法调整为60元/天计算；误工时间为住院81天和6个月的后期误工时限；护理费调整为60元/天计算；住院伙食补助费调整为20元/天计算。唐兴冰为得到赔偿用去鉴定费2300元，一审法院予以支持。一审法院认定唐兴冰受伤造成的损失有：1、医疗费30260元；2、续医费15000元；3、护理费60元/天×81天=4860元；4、误工费60元/天×（81+183）天=15840元；5、住院伙食补助费20元/天×81天=1620元；6、残疾赔偿金24381元/年×20年×20%=97524元；7、精神损害抚慰金6000元；8、鉴定费2300元；9、交通费一审法院酌情支持400元。以上9项合计173804元。按责任划分后，宜宾市广源装饰装修工程有限公司和费小刚应连带赔偿唐兴冰139043.20元，唐兴冰自己承担34760.80元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国公司法》第五十九条、第六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、宜宾市广源装饰装修工程有限公司和费小刚连带赔偿唐兴冰139043.20元；二、驳回唐兴冰的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3968元，由唐兴冰承担793元，宜宾市广源装饰装修工程有限公司和费小刚承担3175元。
宣判后,宜宾市广源装饰装修工程有限公司不服,向本院提起上诉称:上诉人与杭州柏年智能光电子股份有限公司签订的《安装维修工程发包协议书（总）》是工程分包协议，一审认定为承揽合同，并免除了杭州柏年智能光电子股份有限公司的全部责任系认定事实不清；上诉人与杭州柏年智能光电子股份有限公司签订的《安装维修工程发包协议书（总）》的时间在2014年11月6日，一审认定在2014年6月30日，属于事实认定错误；杭州柏年���能光电子股份有限公司在没有尽职，对安全事故有不可推卸的责任；一审没有采信调查笔录中上诉人垫付医疗费1万元的事实，明显不公正；一审应审查鉴定是否合法，上诉人申请通知鉴定人出庭接受质询；一审对于唐兴冰的护理费、住院生活补助费等费用支持过高；一审判决唐兴冰承担的责任比例过低；唐兴冰未起诉要求费小刚承担连带责任，一审判超所诉。请求二审法院撤销原判，改判扣减唐兴冰过高诉讼请求，由杭州柏年智能光电子股份有限公司、唐兴冰与上诉人平均承担本案的各项损失，并支持上诉人已经垫付的医疗费17800元，上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人唐兴冰答辩称：请维持原判。
被上诉人杭州柏年智能光电子股份有限公司答辩称：请维持原判。
本院经二审审理，查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院��以确认。
另查明，杭州柏年光电标饰有限公司于2015年12月3日在杭州市工商行政管理局变更登记情况，将公司名称变更为杭州柏年智能光电子股份有限公司，公司法定代表人登记为潘昌杭，企业类型登记为股份有限公司。
本院认为，上诉人与杭州柏年智能光电子股份有限公司签订了《安装维修工程发包协议书（总）》，双方存在工程分包关系并非承揽关系,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，宜宾市广源装饰装修工程有限公司的营业执照登记其经营范围为：“室内外装饰装修；广告设计、制作”，对于所接受的拆装广告牌业务有相应的资质，杭州柏年智能光电子股份有限公司对宜宾市广源装饰装修工程有限公司的资质进行了审查、审核，在分包业务过程中没有过错，不属于人身损害赔偿解释第十一条规定的发包人、分包人应与与雇主承担连带赔偿责任的情形，故上诉人关于杭州柏年智能光电子股份有限公司在没有尽职，对安全事故有责任的上诉理由不成立。
关于垫付医疗费，上诉人主张垫付了1万多元的医疗费，但未举证证明，应承担举证不能的后果。《调查笔录》系依据费小刚的陈述所作，虽然费小刚陈述垫付了医疗费，但唐兴冰并不认可，故一审法院不支持其关于垫付费用的主张并无不当。
关于鉴定意见，上诉人在一审庭审中表示对鉴��意见书没有异议，故上诉人申请通知鉴定人出庭接受质询的理由不成立。
上诉人主张一审认定的唐兴冰的护理费、住院生活补助费过高，但未举证证明，本院认为一审按照60元/天计算护理费、按照20元/天计算住院生活补助费符合生活常理和客观实际，上诉人的该上诉理由不成立。
上诉人对其雇请工人从事的工作，没有采取必要的安全防护措施，没有尽到安全告知义务，而唐兴冰未规范操作导致自己受伤也存在一定的过错，一审判决宜宾市广源装饰装修工程有限公司承担80%的责任，唐兴冰承担20%的责任，符合客观实际，上诉人主张一审判决唐兴冰承担的责任比例过低的上诉理由不成立。
一审法院认定上诉人承担责任并无不当，由于费小刚未提起上诉，故本院对费小刚是否应承担连带责任事项不予审查。
综上，原判认定事实有瑕疵，但裁判结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3081元，由上诉人宜宾市广源装饰装修工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈伟林
代理审判员 宋明明
代理审判员 聂华竟
二〇一六年七月二十日
书 记 员 陈珏劲