江西省全南县人民法院
民 事 判 决 书
(2014)全民二初字第509号
原告郭咸强，男，1973年4月2日出生，汉族，司机，住全南县。
委托代理人沈坤勇，全南县城厢法律服务所法律工作者。
被告刘胜荣，男，1972年7月20日出生，汉族，务工，住全南县。
被告中国人民财产保险股份有限公司全南支公司。住所地：全南县城含江路**号。
负责人袁甫进，经理。
委托代理人韩丽娟，女，1979年5月22日出生，汉族，法律顾问，住龙南县。
原告郭咸强与被告刘胜荣、中国人民财产保险股份有限公司全南支公司（以下简称人保全南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月19日受理后，依法组成合议庭于2014年7月1日公开开庭进行了审理。原告、被告刘胜荣及原告委托代理人、被告人保全南公司委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年10月27日上午，被告刘胜荣驾驶赣BL5X**小型轿车从全南县城前往陂头镇方向行驶，9时50分许，当车行驶至上汶线22KM+750M（三叉路口）路段时，与已上主干线路面原告驾驶的赣B12X**两轮摩托车相撞，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。2011年11月24日，全南县交管大队作出全公交认字（2011）第105号事故认定书认定被告刘胜荣负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告受伤后经诊断：1、左胫腓骨开放性粉碎性骨折；2、左足第一跖骨粉碎性骨折；3、左踝部、足部皮肤撕脱伤；4、右肱骨大结节撕脱性骨折；5、左足骰骨骨折。原告先后在赣州市人民医院进行过2次住院手术治疗，在赣县人民医院进行1次住院手术及术后康复治疗。被告刘胜荣驾驶的赣BL5X**轿车在被告人保全南公司投保了交强险和第三者商业保险。住院期间，两被告支付了部分医疗费用。因双方未能达成此次交通事故赔偿协议，为维护原告的合法权益，特诉至法院。原告此次交通事故造成的损失项目及金额为：1、医疗费用102174.40元；2、误工费148281.90元（55318元/年÷12月÷30天×965天）；3、护理费7141.50元（28569元/年÷12月÷30天×90天）；4、住院伙食补助费1760元（220天×8元/天）；5、营养费480元（60天×8元/天）；6、被扶养人生活费3501.20元。其中，母亲陈其连1346.6元、儿子郭水明2154.6元；7、交通费1831元；8、医疗辅助器具费（拐杖）50元；9、车辆损失费1000元；10、精神损害抚慰金10000元；11、后续治疗费5000元；12、残疾赔偿金33192.18元（8781元/年×20年×90%×21%）；13、司法鉴定费2500元，合计316912.18元。现要求被告人保全南公司在交强险范围内顶格赔付，剩余款项由两被告在第三者商业险范围内赔付90%，共计币212320.96元。
被告刘胜荣庭审中辩称，本人驾驶的轿车在被告人保全南公司投保了交强险及第三者责任商业保险，事故发生在保险期间内。事故发生后，本人垫付了原告医疗费用75000元。原告提供的证据材料以被告人保全南公司质证为准，请法院依法裁判。
被告人保全南公司庭审辩称，原告的诉求标准过高、误工期限过长，要求重新鉴定；根据保险合同条款及特别约定，本公司不承担非医保用药，故应扣除15%的非医保用药；原告主张从事交通运输行业，证据不足；第三者责任商业险按照事故认定责任分摊，公司承担70%的赔偿责任。公司已支付1万元医疗费，应予以核减；本案鉴定费、诉讼费不予以承担。
经审理查明，2011年10月27日上午，被告刘胜荣驾驶赣BL5X**小型轿车从全南县出发准备至全南县陂头镇方向行驶，9时50分许，当车行驶至全南县上汶线22KM+750M（三叉路口）路段时，与已上主干线路面的原告驾驶的赣B12X**两轮摩托车（后座搭乘郭诗明）相撞，造成原告、郭诗明受伤，两车受损的道路交通事故。2011年11月24日，全南县公安局交通管理大队作出全公交认字（2011）第105号事故认定书，该认定书认定被告刘胜荣驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，未确保安全车速，未按规定使用安全带，通过交叉路口时没有让已在路口内的机动车先行，是造成此次事故的主要原因。原告驾驶的机动车未按规定定期进行安全技术检验，未按规定实行机动车第三者责任强制保险，驾驶机动车未按规定戴安全头盔，通过交叉路口时没有停车瞭望，是造成此次事故的次要原因。据此，被告刘胜荣应负此次事故的主要责任，原告应负此次事故的次要责任。原告受伤后先后在赣州市人民医院、赣县人民医院住院治疗，经诊断为：1、左胫腓骨开放性粉碎性骨折；2、左足第一跖骨粉碎性骨折；3、左踝部、足部皮肤撕脱伤；4、右肱骨大结节撕脱性骨折；5、左足骰骨骨折。2013年12月27日，原告在赣县人民医院行左胫腓骨远端骨折内固定术后出院，共计住院治疗220天。本案立案受理后，本院根据原告的申请委托了全南信立司法鉴定中心对原告的伤残等级、误工期限等事项进行了鉴定。2014年6月20日，该鉴定中心作出鉴定意见为：被鉴定人郭咸强左足弓结构破坏构成九级伤残，左踝关节活动受限构成十级伤残，治疗用药合理，后期治疗费用5000元，误工期限自受伤之日起至评残日前一日止，护理期限为1人90天，营养期限60日。庭审中，被告人保全南公司以误工时间与事实不符为由向法庭申请要求对原告的误工时间予以重新鉴定。2014年11月21日，江西赣州司法鉴定中心作出鉴定意见，认定原告的误工时间综合评定为从受伤之日起至2014年1月28日止（即27个月）。
另查明，被告刘胜荣所有的赣BL5X**轿车在被告人保全南公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险，保险期间自2011年7月7日起至2012年7月6日止。原告系农业家庭户口。2008年4月11日，原告购有盘拖小四轮农用车从事货运行业，准驾车型为C3E。2012年2月6日，原告将该农用车以9818元的价格转让给魏修华。2011年10月27日，被告人保全南公司出具机动车保险车辆损失情况确认书确定赣B12X**摩托车定损款为635元。原告住院治疗期间，被告刘胜荣先后支付医疗费用7.5万元，被告人保全南公司支付医疗费用1万元，共计8.5万元。
对原告因交通事故造成损害的金额，本院确定如下：
1、医疗费。医院出具的票据表明，住院220天，住院花费医疗费用100846.3元、门诊检查费用1274.1元，共计人民币102120.4元。
2、残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第4条规定：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件,如果受害人有被扶养人的,应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金。残疾赔偿金按照受诉法院所在地上年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,按20年计算。2013年度江西农村居民人均纯收入8781元，2013年度农村居民人均年生活消费支出5654元。本案原告的残疾赔偿金为36880.2元（8781元/年×20年×21%）。原告母亲陈其连生于1940年3月6日,生育有4个子女。原告儿子郭水明生于1997年3月23日。本案原告被扶养人陈其连、郭水明生活费分别为1346.6元、2154.6元。据此，原告残疾赔偿金为40381.4元（36880.2元﹢1346.6元﹢2154.6元）。
3、误工费。2013年度江西交通运输行业在岗职工年平均工资55318元，其误工费确定为124465.5元（55318元/年÷12月×27月）。
4、护理费。原告住院期间由其妻子护理，护理费参照江西省2013年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资按78.27元/天（28569元/年÷365天）计算，确定金额为7044.3元（78.27元/天×90天）。
5、营养费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，确定金额为480元（8元/天×60天）。
6、住院伙食补助费。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按实际住院天数计算，确定金额为1760元（8元/天×220天）。
7、后续治疗费。确定为5000元。
8、车辆损失费。经被告人保全南公司定损确定为635元。
9、医疗辅助器具（拐杖）费。确定为50元。
10、交通费。确定为1551元。
11、精神损害抚慰金。本院认为交通事故使原告的精神、身体受到了一定的伤害，对原告要求赔偿精神抚慰金的请求予以支持，但抚慰金金额应根据双方的过错责任，结合本地生活水平以予酌定，确定为5000元。
以上1——11项共计金额为288487.6元。
上述事实有户口簿，交通事故认定书、违法行为告知书，保险单，镇头村委、龙源坝派出所证明，车辆损失确认书，购车发票，驾驶证，转让协议书，司法鉴定书，医疗诊断书、收据、医疗费收据若干，交通费发票，质证笔录及庭审笔录等证据证实。
本院认为：公民的身体健康权、生命权受法律保护。全南县公安局交管大队对本次事故作出的事故认定书，双方当事人均无异议，该事故认定书的证明效力本院予以采信。赣BL5X**轿车在被告人保全南公司投保了交强险及第三者责任商业保险（不计免赔率，保险责任限额30万元），事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告因发生交通事故造成的损害先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第8条的规定，本案被告人保全南公司应向原告顶格支付死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元（该款已支付）、财产损失635元。不足部分，依据事故认定书认定的责任划分结合保险合同约定，由被告人保全南公司承担70%的赔偿责任，由原告自行承担30%的责任。关于原告误工标准的问题，1、从原告提供的购车发票来看，原告于2008年4月11日购买了盘拖小四轮农用车一部；2、龙源坝派出所及龙源坝镇镇头村委会出具的证明证实原告在事故发生前一直从事货运行业；3、原告庭审提供的车辆转让协议书证实由于交通事故无法驾驶车辆遂将该车转让给他人；4、原告的驾驶证C3E牌照表明原告可从事低速载货汽车和三轮汽车，上述证据能够相互印证，足以证实原告系从事交通运输行业，对原告要求按从事交通运输行业标准计付误工工资的诉求，本院予以采信。关于被扶养人生活费的问题，经查实，原告主张的生活费没有超过实际计算金额，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款：当事人有权在法律规定的范围内处分自已的民事权利和诉讼权利的规定，对其该项主张，本院予以采纳。庭审中，被告人保全南公司对原告的医疗费提出应该扣除非医保用药的抗辩主张，本院认为保险合同中关于非医保用药不理赔的条款，减少了保险公司的义务，限制了投保人的权利，属于免责条款。本案被告人保全南公司未向法庭提交证据证实本公司已尽到提示或者明确说明的义务，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，保险公司扣除非医保用药的主张没有依据，同时本院认为受害人用什么药，由医生根据病情决定，受害人和投保人均无权决定，故对被告人保全南公司的该项主张不予采信。原告因交通事故造成九级及十级伤残，参照交通事故伤残评定资料性附录的规定，本院认定原告的伤残赔偿指数为21%。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司全南支公司应于本判决生效后十日内在交强险范围内向原告郭咸强支付伤残赔偿款110000元、车辆损失费635元，共计币110635元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司全南支公司应于本判决生效后十日内在第三者责任商业保险范围内向原告郭咸强支付医疗费、伤残赔偿金、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费、交通费、后续治疗费等费用共计币42496.82元【﹛288487.6元–120635元（人保先行支付的医疗费10000元）﹜×70%–75000元（被告刘胜荣先行垫付的医疗费）】。
三、被告中国人民财产保险股份有限公司全南支公司应于本判决生效后十日内向被告刘胜荣支付医疗费垫付款计币75000元。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4484元，鉴定费3200元（含人保重新鉴定费700元），合计7684元，由被告刘胜荣承担5540元，由原告自行承担2144元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 钟学章
人民陪审员 陈 仑
人民陪审员 廖彩成
二〇一四年十二月十二日
代理书记员 付桂春