江西省余江县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)赣0622刑初69号
公诉机关江西省余江县人民检察院。
被告人沈兵根，男，1973年8月7日出生，汉族，江西省新余市人，小学文化，务工，住江西省新余市渝水区。2013年8月16日因犯行贿罪被黎川县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2015年11月20日因涉嫌开设赌场罪被余江县公安局刑事拘留，同年12月14日被余江县公安局取保候审，2017年3月1日经余江县人民检察院批准逮捕，同年4月22日由余江县公安局执行逮捕。现羁押在余江县看守所。
江西省余江县人民检察院以余江检察诉刑诉[2017]66号起诉书指控被告人沈兵根犯开设赌场罪，于2017年6月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月6日公开开庭审理了本案。余江县人民检察院指派检察员江丽红出庭支持公诉，被告人沈兵根到庭参加诉讼。现已审理终结。
余江县人民检察院指控，2015年4月，宋听话（已判刑）与祝某1（另案处理）商量在余江县城开设赌博游戏机室，期间，宋听话邀万某（已判刑）、祝某1邀被告人沈兵根一起开设，沈兵根因缺乏资金便找到弟弟沈某（另案处理）出资。同年4月底，沈兵根与祝某1等四人商议合伙开设赌博游戏机室，决定每人出资5万元，各占25%股份，四人共同经营管理。
同年5月2日，由沈兵根、祝某1等四人租赁余江县邓埠镇三八站二楼开设“快乐动漫城”游戏机室。店内设置了一台8人机型打渔机，一台6人机型打渔机，一组8台连线单挑机，通过退币、退分的方式供他人赌博。为吸引人气，沈兵根等四人经商议又设置一台8人机型游戏机，一台6人机型游戏机举办“快乐pk大赛”，以现金作为奖品供他人赌博。经营期间，沈兵根负责管理资金、记账、维修游戏机等。
2015年5月22日，余江县公安局依法对开设的游戏机室进行查处，电子游戏设备均被缴获。同年11月19日，被告人沈兵根被新余市公安局渝水分局民警抓获归案。经认定，被缴获的电子游戏设备均为赌博机。
2017年4月19日，沈兵根协助司法机关抓获了其他犯罪嫌疑人。同年4月22日其自动投案。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人沈兵根的供述、证人证言、电子游戏设备认定书、辨认笔录及检查笔录和相关书证等证据。公诉机关认为，被告人沈兵根伙同他人共同开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。其在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。其协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人沈兵根对公诉机关指控的开设赌场罪的罪名和犯罪事实均没有提出异议，但提出他有自首情节。
经审理查明，2015年4月，宋听话（已判刑）与祝某1（另案处理）商量在余江县城开设赌博游戏机室，期间，宋听话邀万某（已判刑）、祝某1邀被告人沈兵根一起开设，沈兵根因缺乏资金便找到弟弟沈某（另案处理）出资。同年4月底，沈兵根与祝某1等四人商议合伙开设赌博游戏机室，决定每人出资5万元，各占25%股份，四人共同经营管理。
同年5月2日，由沈兵根、祝某1等四人租赁余江县邓埠镇三八站二楼开设“快乐动漫城”游戏机室。店内设置了一台8人机型打渔机，一台6人机型打渔机，一组8台连线单挑机，通过退币、退分的方式供他人赌博。为吸引人气，沈兵根等四人经商议又设置一台8人机型游戏机，一台6人机型游戏机举办“快乐pk大赛”，以现金作为奖品供他人赌博。经营期间，沈兵根负责管理资金、记账、维修游戏机等。
2015年5月22日，余江县公安局依法对开设的游戏机室进行查处，电子游戏设备均被缴获。经认定，被缴获的电子游戏设备均为赌博机。
2017年4月19日，沈兵根协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人。同年4月22日，被告人沈兵根主动到案。
另查明，被告人沈兵根因犯行贿罪，于2013年5月1日被刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕，同年6月21日被取保候审，同年8月16日被江西省黎川县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
上述事实，有经当庭质证的如下证据予以证明：
1、被告人沈兵根的供述和辨认笔录，证明2015年4月，他的朋友祝某1在鹰潭问他在余江是否一起开游戏厅，他说没钱开，祝某1就叫他借钱开，他打电话给他弟弟沈某说“你身上是否有钱，我要和祝某1一起在余江县开游戏机室”，沈某说“我有钱，要不我自己投钱和祝某1开”，他说你要自己开就自己开，可能要出4万到5万左右，沈某说可以，但这几天没空，要到5月底才有空去余江，他说先给沈某看几天店。之后他就到新余沈某家拿了5万元现金回到鹰潭找到祝某1，他没有和祝某1说是他弟弟出钱要开的。之后，他和祝某1到余江找店面，找到店面后，祝某1和他说怕游戏厅人手不够，再找几个人开，过了几天祝某1带了万某和宋听话过来，他们四人在余江县的一家宾馆谈了开游戏厅的事情，最后决定每人要出4万至5万元，祝某1负责买游戏机，他负责记账，他们四人没事就去看店。过了几天，祝某1买回了5种游戏机后，他们四人于2015年5月2日正式开张经营，只经营了20天左右就被抓获。快乐动漫城有4名老板，分别是祝某1、沈某、万某、宋听话，每人占四分之一的股份，每人分别出资5万元左右，共投资20余万元。在营业后他和祝某1说了是他弟弟投的5万元，他只是负责帮弟弟看下店，月底他弟弟就会过来，祝某1听后也没说什么，万某、宋听话不知道他弟弟才是真正的老板。他和万某都会记账，大部分是他记的。祝某1和宋听话有空就来看店。快乐动漫城共有3人负责上分，祝某1、万某、宋听话每人分别叫了一个人来上分，他不知道这些人叫什么名字，工资是每人每月3000元左右，还没发工资。为了提高人气，他和祝某1等人商量，用水浒传打渔机和鸟时代游戏机在上午举行快乐PK赛，第一名500元现金和500元现金卡，第二名奖励300元现金卡，第三名奖励100元现金卡，快乐PK赛举行了三、四天后就没有举行了，没举行后这两种机型用来供店内的玩家免费玩，其余的机型用于经营。他老婆蒋某知道他帮弟弟在余江看店的事。他主要在快乐动漫城负责管理，具体是修理赌博机子和守店。他每天上午9点许去看店，晚上10点左右关门。快乐动漫城没有盈利，也没有谈工资的事情。其辨认笔录，证明经辨认，沈某、祝某1为快乐动漫城的老板。
2、同案被告人的供述：（1）万某的供述,第一次他和宋听话各交了3万元现金给祝某1，他四人都在场，祝某1将他们交的钱给了姓沈的保管，交的钱是用来买赌博机和租店面的钱；第二次是赌场买赌博机的资金不够店里要开支，4个老板每人又出了1万元现金，都是交给姓沈的保管；第三次店里输了钱又交了5千元现金给姓沈的，之后又出了1至2千元给姓沈的，他们出的钱是由沈兵根保管。因为动漫城生意不好，为提高人气，他、宋听话、祝某1、沈兵根四位老板共同商量用二种赌博机进行PK大赛活动。快乐动漫城是四个合伙人，万某、宋听话、姓沈的和姓祝的，每人出资5万余元（每人每次都是交几万元放姓沈的老板那），各占25%股份，共同承担盈亏。姓沈的负责财务和核对营业额，核对完会告诉其他股东。动漫城请了两个工作人员负责上分。动漫城是2015年5月2日开始营业至被抓获，没有获得盈利。店内设置了一组8台连线机，一台8人位打渔机，一台6人位的小打渔机，一台8人位的“水浒传”游戏机，一台4人位“鸟时代”游戏机。为提高人气，用鸟时代和水浒传来搞PK大赛活动，不用来经营。每天早上为每位玩家免费提供20000分，获得第一名奖励500元现金和500元现金卡，第二名奖励300元现金和现金卡，第三名奖励200元现金卡。（2）宋听话的供述，证明2015年4月祝某1在余江找到他商量在余江县开游戏机室，他答应了。祝某1说找了沈兵根一起开，祝某1让他再找个余江本地人一起来经营，他们四人按出资多少平均分摊资金，他就找来万某合伙，他们四人之后在余江豪景酒店开了个房间共同商量开设赌场的事情，期间沈兵根说了其和祝某1出一半钱，他和万某出一半钱，沈兵根和祝某1没有提到还有其他老板，他不认识沈某，沈兵根没提过沈某。动漫城的资金都是由沈兵根保管，沈兵根经常会在店里负责管理，负责维修游戏机和记账。剩余三个老板有空就会到店里看下，万某在的时候会记账，祝某1、他、万某分别找了一个人负责上分。老板间的分工是沈兵根负责维修游戏机、记账、管账，万某负责记账、对账。祝某1负责找店面和买游戏机，他和祝某1也会到店里看下经营情况。他们四人共享盈亏，老板不会发放工资。他和祝某1是朋友，祝某1在2015年4月20日左右和他说，在邓埠镇想开赌博机室，问他是否入股，他答应了一起开动漫城，祝某1介绍了姓沈的外地人给他，说姓沈的也要入一股，他也找了朋友万某入股，最后他们四人合伙在余江县邓埠镇三八站二楼开了快乐动漫城，2015年5月2日正式营业。动漫城的店面是2015年年初祝某1就租好了，租好店面再找他们合伙的，租金每月5000元。他们开赌场的钱先后交了四次，都是交给沈兵根保管。动漫城开起来后每天的盈亏都会记账，沈兵根负责游戏机室每天经营情况的记记账，记账完后会告知其他老板，会和万某对账。2015年5月1日，他、万某、祝某1、姓沈的四人合伙在余江县邓埠镇三八站二楼开了快乐动漫城，5月2日正式营业。每人分别出5、6万元，各占25%的股份，共摊盈亏。动漫城内设5种机子，分别是一台8人机位黄色外壳的打渔机，一种是6人机位打渔机，一种是8人机位的连线单挑机，这三种机子都是通过玩家押分得到相应的分数。还有两种机子是水浒传8人机位和4人机位赌博机，是为了提高人气，用来搞活动，每天为每位玩家免费提供2万分，获得第一、二、三名的人分别奖励500元、300元、200元现金和现金卡。该动漫城经营至5月22日，亏损了3、4万元，没有盈利，钱是姓沈的保管，每天的店里会记账，姓沈的记载比较多，每天姓沈的会和万某对账。
3、证人证言：（1）证人沈某的证言，证明2015年清明节，他们一大家人在一起吃饭，期间，沈兵根说到祝某1叫其一起到余江去开游戏机，因2013年沈兵根与祝某1在抚州开游戏机室的事被判过刑，沈兵根不敢做这个事，他就说，要不他出钱去投资和祝某1一起做。当时他就和沈兵根说定了。过了一段时间，沈兵根打电话跟他说，在余江开游戏机室的事说好了，要5万元买机器，他就从农业银行取了5万元现金出来，叫沈兵根到他家里来拿。沈兵根两夫妻一起到他家把5万元拿去后，他就委托沈兵根到余江来给他处理游戏机室的事情，游戏机室开张后沈兵根跟他打过电话，他还打电话问过生意怎么样，沈兵根说不太好，他当时在福建，就没有来余江。他在福建务工，不想做了，刚好听沈兵根说开游戏机室的事，就想到余江开游戏机室，但他要先回福建将事情处理掉，他就拿钱给沈兵根叫沈兵根到余江来给他先期处理开游戏机室的事情，等他福建的事处理完就会自己过来，哪想游戏机室还没开多少天，他福建的事都还没处理完，这边就出事了。他没有给股份给沈兵根，也没有跟沈兵根说算工资的事，反正是自己的兄弟，时间也不长。沈兵根电话里给他说过一共4个老板，祝某1一个，其他两个是余江的，他不认识。(2)证人祝某1的证言,他找沈兵根开设快乐动漫城时，沈兵根说身上没钱要从他弟弟那里拿钱，到底是沈兵根是股东还是其弟弟他就不清楚。（3）证人蒋某的证言,证明今年4月份他们一大家人在一起吃饭的时候，沈兵根说到祝某1叫其到余江去开游戏机室，之前沈兵根因为和祝某1合伙在抚州开游戏机室出过事，沈兵根就不想去，沈某在桌上说到其在福建打工也不想去了，就到余江去开游戏机室，但要先回福建去把事情处理掉再回来开游戏机室。沈某当时就叫沈兵根先到余江去给沈某处理下前期开设游戏机室的事情。她还记得她跟沈兵根一起到沈某家里拿了5万元钱，这5万元是沈某到余江来先期打理开设游戏机室的本金。哪知道在余江开设游戏机室还没等到沈某过来，余江的游戏机室就被抓掉了。他来过余江县一次，知道余江开设的游戏机室有4个老板，一个祝某1，一个沈某，她老公给沈某在这边先管理，另外还有2个余江的老板她不认识。（4）证人何某的证言，证明她是沈某的妻子，2015年4月至5月左右，沈某在福建打工，清明节左右回新余，她听沈某说拿了家里的5万元钱给沈兵根做生意，5万元是放在家里的现金，是沈某开始就是要在家做生意的，具体做什么生意她不知道。她还听沈某说在福建承包的安装水电的事情没做完，先让沈兵根管理下。（5）证人王某的证言，证明动漫城2015年5月2日正式营业，他是祝老板招来负责上分的人员，姓祝的和姓万的是赌场老板。姓沈的每天会记初始分数，下班时姓沈的会记当天营业分数。每次姓沈的都会给2000元左右的本钱给他，姓宋的偶尔会来帮忙。店内有5种机子，一台8人机位的打渔机，一种6人机位打渔机，一种8台连线单挑机，还有两种机子是水浒传和鸟时代，是在开张后的4、5天每天上午用来举行快乐PK大赛，获奖的人可以得到现金或者现金卡，现金卡可以在店内消费，举行4、5天后，这2款机子供到店内的玩家免费玩，想玩的人就帮这些人上分，其他的机子都是用来经营赌博。这5种机子都是新买的机子，都能正常使用，没有坏的机子。赌博机室是亏本，没有获利，只有5月20日他上班当天获利了700元，22号这天有5人参与赌博。共有4个老板，分别是姓祝的，姓沈的，姓宋的、姓万的老板。（6）证人宋某的证言，证明宋听话叫他到三八站快乐动漫城帮忙上分。该赌博机开在三八站二楼一居民楼，经营了20天左右。工作人员有他和王某。游戏机室有5种机子，一台8人机位的打渔机，一台6人机位打渔机，一种8台连线单挑机，还有两种机子是水浒传和鸟时代用来搞快乐PK大赛，想玩的人就可以上分。（7）证人叶某的证言，证明他在余江县十字路口的一个巷子里的一个游戏机室玩，他在游戏机室的一台6人位的打渔机上一共上了200元分玩，200元输掉了。另外还有一台8人位的打渔机，8人位单挑机，其他的不记得了。（8）证人桂某的证言，证明他和吴某1在三八站巷子里的游戏机室玩打渔机，在一台6人机的小打渔机上玩，他上了300元分，输了200元。游戏机室内有一台6人位的打渔机，一台8人位的打渔机，一台8人的单挑机，一台8人的机子，一台4人的打鸟机。三宋“彩里”的儿子是老板之一。（9）证人吴某1的证言，证明5月22日他和朋友桂某在大世界超市对面二楼赌博机室玩，他在玩的是小的打渔机，该赌博机室有5种赌博机。（10）证人吴某2的证言，证明5月22日下午，他在十字街一栋房子的楼上游戏机室花了150元上分玩打渔机，游戏机室摆放了四台大型游戏机，一台水浒传的机器，2台打渔机，还有组扑克连线机。（11）证人夏某的证言，证明他在余江县十字街三八站楼上的游戏机室玩打渔机，他花了500元上分玩扑克牌连线机，游戏机室内有四五台比较大的游戏机，王某负责帮他们上分。（12）证人胡某的证言，证明5月22日下午他在游戏机室玩，花了200元上分玩扑克连线机和打渔机。
4、辨认笔录：（1）同案被告人万某的辨认笔录，证明宋听话、祝某1、沈兵根是共同开设赌场的人。（2）同案被告人宋听话的辨认笔录，证明沈兵根是股东之一。（3）王某辨的认笔录，证明其辨认出祝某1、万某是赌场老板。（4）桂某的辨认笔录，证明王某、宋某负责上分。（5）吴某1的辨认笔录，证明他与桂某到该动漫城玩游戏机，王某是上分的人。
5、检查笔录、证据保全清单、收缴物品清单,证明2015年5月22日下午4点，余江县公安局治安大队接举报后对余江县邓埠镇三八站二楼居民楼的游戏机室进行查处，经查，该游戏机室共摆放5种类型的游戏机，分别是一台8人位的打渔机，一台6人位的打渔机，一种8台连线单挑机，一种8人位游戏机，一种4人位鸟时代游戏机。在抽屉内发现账本，在工作人员王某身上有1890元赌资.
6、现场照片、游戏机照片，证明侦查机关对扣押的游戏机等进行了拍照证明游戏机室设置赌博机的情况。该游戏机室设置水浒传和鸟时代游戏机举办“PK大赛”，以现金作为奖品组织赌博活动。
7、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书、鹰潭市公安局具有赌博功能电子游戏检验报告，证明被扣押的一台8人位的打渔机，一台6人位的打渔机，一种8台连线单挑机，一种8人位游戏机，一种4人位鸟时代游戏机均具有赌博功能。
8、相关书证：（1）江西省黎川县人民法院刑事判决书（2013）黎刑初字第26号，证明被告人沈兵根因犯行贿罪，于2013年5月1日被刑事拘留，同年5月17日被执行逮捕，同年6月21日被取保候审，同年8月16日被江西省黎川县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。（2）余江县人民法院刑事判决书,证明余江县人民法院对该起事实进行了公开开庭审理，同案被告人万某、宋听话因本案被判处刑罚，其中万某被判处拘役二个月，并处罚金人民币一万元；宋听话被判处拘役一个月，并处罚金一万元。（3）新余市公安局渝水分局出具的抓获经过、拘留证、不批准逮捕理由说明书、取保候审决定书、解除取保候审决定书、批准逮捕决定书、在逃人员登记表、逮捕证，证明2015年11月19日，被告人沈兵根因涉嫌开设赌场罪被新余市公安局渝水分局民警抓获，次日被余江县公安局刑事拘留，同年12月14日因事实不清、证据不足经余江县人民检察院决定不予批准逮捕，同日被余江县公安局取保候审，2016年12月13日因取保候审届满被解除取保候审。2017年2月22日余江县公安局对沈兵根重新提请批准逮捕，同年3月1日余江县人民检察院决定逮捕。因沈兵根未到案，余江县公安局于2017年3月16日对其网上追逃，同年4月22日执行逮捕。（4）余江县公安局出具的归案情况说明、余江县公安局治安大队出具的沈兵根归案情况说明、侦查人员李某、俞某出具的抓获经过，证明2017年4月22日，被告人沈兵根到余江县公安局投案。（5）2015年11月19日、11月21日、2017年4月22日讯问笔录，证明被告人沈兵根归案后如实供述了犯罪事实。（6）常住人口基本信息，证明被告人沈兵作案时系成年人，具有完全刑事责任能力人。
9、余江县公安局治安大队民警出具的情况说明、民警李某手机截图，余江县公安局出具的情况说明、余江县公安局侦查人员出具的抓获经过、被告人沈兵根的供述、拘留证、起诉意见书，证明被告人沈兵根协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现。
本院认为，被告人沈兵根以非法营利为目的，伙同他人共同开设赌场，其行为构成开设赌场罪。其在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。其协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。公诉机关指控被告人沈兵根所犯的罪名及犯罪情节成立，本院予以采纳。被告人沈兵根归案后，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被告人沈兵根是被抓获归案的，其提出具有自首情节的辩护意见，与事实、法律不符，本院不予采纳。综上，根据被告人沈兵根的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
撤销江西省黎川县人民法院刑事判决书（2013）黎刑初字第26号中对被告人沈兵根判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分。
二、被告人沈兵根犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；与原犯行贿罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月19日起至2018年11月18日止，扣除因犯行贿罪的羁押期限，羁押期间取保候审的，刑期终止日顺延，即延至2020年2月4日止。罚金限判决生效后十日内交纳。）
三、侦查机关扣押的具有赌博功能的电子游戏设备，予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省鹰潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴河贤
人民陪审员 江美英
人民陪审员 倪志芳
二〇一七年九月十二日
书 记 员 周 娅