广西壮族自治区蒙山县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)桂0423刑初4号
公诉机关广西壮族自治区蒙山县人民检察院。
被告人陈明涛，男，1977年4月10出生于广西蒙山县，汉族，初中文化，农民，住广西蒙山县。因故意毁坏财物，于2016年9月9日被蒙山县公安局行政拘留13日。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年9月21日被蒙山县公安局刑事拘留，同年10月18日经广西壮族自治区蒙山县人民检察院批准逮捕，同日由蒙山县公安局执行逮捕。
辩护人陈照光，广西建梧律师事务所律师。
辩护人陈肇西，广西建梧律师事务所实习律师。
被告人王晓艺，男，1976年12月21出生于广西荔浦县，汉族，初中文化，农民，住广西荔浦县。因故意毁坏财物，于2016年9月9日被蒙山县公安局行政拘留13日。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年9月21日被蒙山县公安局刑事拘留，同年10月18日经广西壮族自治区蒙山县人民检察院批准逮捕，同日由蒙山县公安局执行逮捕。
被告人江柏华，男，1981年7月15出生于广西荔浦县，汉族，高中文化，农民，住广西荔浦县。因故意毁坏财物，于2016年9月9日被蒙山县公安局行政拘留13日。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年9月21日被蒙山县公安局刑事拘留，同年10月18日经广西壮族自治区蒙山县人民检察院批准逮捕，同日由蒙山县公安局执行逮捕。
被告人陈龙宝，男，1988年12月16出生于广西荔浦县，汉族，初中文化，农民，住广西荔浦县。因故意毁坏财物，于2016年9月9日被��山县公安局行政拘留13日。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，于2016年9月21日被蒙山县公安局刑事拘留，同年10月18日经广西壮族自治区蒙山县人民检察院批准逮捕，同日由蒙山县公安局执行逮捕。
广西壮族自治区蒙山县人民检察院以蒙检诉刑诉[2016]115号起诉书指控被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝犯盗掘古墓葬罪，于2016年12月25日向本院提起公诉。本院于2017年1月1日立案，适用简易程序审理，在案件审理过程中发现本案不宜适用简易程序审理，本院于2017年1月12日转为适用普通程序审理，依法组成合议庭，于2017年1月25日公开开庭审理了本案。蒙山县人民检察院指派代检察员陈国宁出庭支持公诉，被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝及辩护人陈照光、陈肇西均到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区蒙山县人��检察院指控：2016年9月8日晚，被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝携带金属探测仪、锄头、铁铲等工具，去到蒙山县西河镇大塘村古天一组蝴蝶岭山顶处，挖掘该处一座清代墓葬。次日凌晨，被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝离开挖掘墓葬现场后，在途中被群众拦截盘问时向公安机关自动投案，并如实供述他们盗掘墓葬的事实。经梧州市、蒙山县文物管理部门认定，被挖掘的墓葬为古墓葬，属不可移动文物。
对上述事实，公诉人当庭宣读了受案登记表、立案决定书、证人证言、被告人供述等证据，以佐证其指控被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝的上述犯罪事实，认为被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝违反国家对古墓葬的管理制度，盗掘古墓葬，他们的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款的规��，构成了盗掘古墓葬罪，提请本院依法惩处。
被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝均对公诉机关指控的事实和定性无异议。
辩护人陈照光对公诉机关指控的事实无异议，但认为本案的古墓葬处于深山野岭之中，并不为普通民众知晓，不具有历史、艺术、科学价值，且被告人陈明涛等人并未盗掘得实物，故被告人陈明涛的行为不构成盗掘古墓葬罪；其还提出如果法庭认定被告人陈明涛构成犯罪，则陈明涛是初犯、偶犯、具有自首情节，建议对被告人陈明涛适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，2016年9月8日晚，陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝以寻宝为目的携带金属探测仪、锄头、铁铲等工具，去到蒙山县西河镇大塘村古天一组蝴蝶岭山顶处，挖掘该处一座清代墓葬。次日凌晨，陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝离开挖掘墓葬现场后，返程途中被群众拦截盘问时向公安机关自动投案，并如实供述他们盗掘墓葬的事实。经梧州市、蒙山县文物管理部门认定，被挖掘的墓葬为古墓葬，属不可移动文物。
上述事实，有以下证据予以证实：
（一）受案登记表及立案决定书
证实2016年9月9日，西河派出所在办理陈明涛、王晓艺、陈龙宝、江柏华在西河镇大塘村蝴蝶山上利用金属探测仪、铁铲、锄头等工具盗掘坟墓的案件中，发现陈明涛等人盗掘的墓葬属于古墓葬。2016年9月20日蒙山县公安局对陈明涛等人盗掘古墓葬案立案侦查。
（二）证人证言
1、证人莫某证实2016年9月9日凌晨0时左右，其在家听到外面村民喊有几个偷油贼在山上下来了，��就跑到岭脚那里去看，发现有四个男子已经被村民控制住了，四个人都拿有工具，有的拿锄头，有的拿铁铲等，民警到现场时，还看到有个黑色的包，包里面好像装有仪器之类的。“蝴蝶岭”就在他们村附近，山上有个“伍”姓坟墓。
2、证人伍某证实2016年9月9日，其听讲葬在蝴蝶山蝴蝶冲附近五谷岐山上的祖坟被人盗墓，就上山看，发现祖坟已经被人挖开，墓碑被撬开放在坟墓左侧坟手边，从立墓碑的位置被人挖开一条约2米多的土坑，深约一米，上面用小树枝将土坑盖住，盗墓的人将挖开的大部分土堆放在坟墓右侧坟手外，左侧坟手位置也堆放有部分泥土，土坑内也有部分挖松的泥土，这个坟墓已经被严重损坏了。被盗挖的坟墓是抱葬的，即被盗挖的这个坟墓墓碑前的拜台上再葬一坟墓，两个坟墓共用一个拜台，被盗挖的坟墓是后面的那一个坟墓，这个坟墓的坟手是用石灰和砂石批灰，墓碑是用青砖砌好护住，墓脚是用青砖、石灰、黄泥和砂石混合物砌和而成，这些都是按照古代葬墓下葬的方式安葬。被盗挖的是开族祖，根据碑文记载，这个坟墓是乾隆二十二年七月十三日葬的，距今有几百年历史。据祖辈以前传下来的说法是这座坟墓从来都没有迁移或者开启过，一直都在那里，族人每年清明的时候都会去祭祀这座坟。其还提出挖人祖坟是最不道德的行为，要求对违法分子严惩。
（三）书证
1、抓获经过证实2016年9月9日凌晨1时许，陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝因涉嫌盗窃松脂油被群众拦截住，后公安机关出警盘问时即主动交代盗掘古墓的行为。
2、行政处罚决定书证实陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝因毁坏古坟墓，���蒙山县公安局处以行政拘留13日的处罚，时间从2016年9月9日开始计算。
3、梧州市文物管理处关于伍姓陈氏墓的复函、蒙山县文化新闻出版广电体育局关于伍姓陈氏墓的认定及鉴定结论通知书证实经蒙山县文化新闻出版广电体育局、梧州市文物管理处认定伍姓陈氏墓葬为古墓葬，属不可移动文物。公安机关已经将上述鉴定意见告知有关当事人。
4、户籍证明证实了陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝的出生时间、住址等身份的基本情况。
（四）现场勘查笔录、现场方位图、现场照片、现场笔录及照片、证据保全清单、收缴物品清单、辨认笔录及指认照片
1、现场勘验检查笔录、现场方位图、现场照片证实了本案案发现场位于广西蒙山县西河镇大塘村古天一组蝴蝶岭山顶��。现场为一处坐北朝南的清代古墓葬，墓葬面积大小为9×7.5m，墓葬中间坟头部位可见被挖出一段长为3.7m、宽为1.1m、深为0.8m的南北向挖槽，挖槽东西二侧有大量的新鲜的黄泥土与折断的小灌木，挖槽东南侧坟台地面上发现有一块刻有文字的石板墓碑记及几块淹埋于泥土的青砖块，石板墓碑记大小为97×45×8cm，青砖块大小为7×12×4cm,坟台南下侧也发现有一块铭刻有文字的石板墓碑记，未见被挖出破坏等异常。
2、现场笔录、现场照片、证据保全清单、收缴物品清单证实2016年9月9日凌晨1时许，西河派出所民警接到报案称有群众在西河镇大塘村古天六组果场内抓获4位有盗窃松脂油嫌疑的人。民警赶赴现场发现这4人携带有金属探测仪一套、双齿耙一把、塑料手套四对、小号锄头一把、小铁铲一把、开山刀一把、耪一把、小铲一把、砍刀一把、冥纸��沓、香一把，后公安机关将上述物品予以扣押收缴。
3、辨认笔录及照片：
陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝互相辨认出彼此就是一起去盗掘坟墓的同伙，并辨认出蒙山县西河镇大塘村古天组蝴蝶山附近五谷岐山岭的一处古坟墓就是他们四人挖掘古墓寻宝的作案现场。
（五）被告人供述
陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝供认了2016年9月8日早上，他们四人携带金属探测仪、锄头、铁铲等工具到陈明涛家的山林寻宝，找了很久也没有发现有价值的东西。天准备黑打算下山时，陈明涛讲还知道一个地方可能会有宝藏，后来就一起到了陈明涛讲的那个地方，发现是一座坟墓。当时天已经完全黑了，大家就打开头灯查看地形，并看了坟墓的墓碑，见到墓碑上有“乾隆”、“伍���”、“清”等字样，都认为这座坟年代比较久远，墓葬里应该会有比较值钱的陪葬品，就决定挖掘这座墓葬。王晓艺拿出3支香点燃，插在墓碑前面，接着四人就用工具动手挖，先是挖松墓碑下面的泥土，合力把墓碑抬到旁边，接着从墓碑下面的土往墓碑后面的坟堆挖，挖了约3米长，宽约70厘米，从坟山顶端挖下去约是1米的深度，挖了约2个小时，没有发现宝贝，期间王晓艺又用金属探测仪探测了一下，探测仪没有反应，最后决定放弃挖掘，收拾东西下山。盗挖的古墓中间有一墓碑，两边有八字形的坟手，离墓碑不够一米的地方又有一圆形的坟墓。墓碑是三面方形的，上面是一个半月形，半月形的位置有一些图案。
以上证据取证程序合法，内容客观真实，能相互印证，且均经庭审质证核实，本院作为定案依据予以确认。
本院认为，被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝违反国家对古墓葬的管理制度，盗掘古墓葬，他们的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款的规定，构成了盗掘古墓葬罪。公诉机关指控被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝犯盗掘古墓葬罪的事实清楚，证据确实充分，其指控成立。被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝在共同犯罪过程中均起主要作用，均是主犯，均应当按照他们所参与的全部犯罪处罚。被告人陈明涛、王晓艺、江柏华、陈龙宝具有自首情节，依法从轻处罚。对辩护人提出被告人陈明涛具有自首情节，可以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。古墓葬不以国家公布为限，本案被盗的古墓葬对研究本县的埋葬风俗习惯、墓葬制度等社会经济、生产生活发展状况具有历史意义，且盗掘古墓葬罪属于行为犯，陈明涛等被告人具体实施了盗掘行为，就已构成犯罪，故对辩护人提出被告人陈明涛的行为不构成犯罪的辩护意见，不予以采纳。被告人陈明涛盗掘古墓的行为社会影响坏，不宜对被告人宣告缓刑，故对辩护人提出可以对被告人陈明涛宣告缓刑的辩护意见，不予采纳。为了维护国家文物管理制度和社会管理秩序，严明国法，打击犯罪，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈明涛犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2017年5月8日止；罚金限于判决发生法律效力起一个月内缴纳完毕。）
二、被告人王晓艺犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2017年5月8日止；罚金限于判决发生法律效力起一个月内缴纳完毕。）
三、被告人江柏华犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2017年5月8日止；罚金限于判决发生法律效力起一个月内缴纳完毕。）
四、被告人陈龙宝犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八���月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2017年5月8日止；罚金限于判决发生法律效力起一个月内缴纳完毕。）
五、随案移送的作案工具金属探测仪一套、双齿耙一把、塑料手套四对、小号锄头一把、小铁铲一把、开山刀一把、耪一把、小铲一把、砍刀一把、冥纸一沓、香一把，予以没收，存档备查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄登远
审判员 黄聪敏
人民陪审���朱学平
二〇一七年四月五日
书记员 陆朝兰