宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)宁01民终3045号
上诉人（原审被告）：李振江，男，1969年5月28日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：郑泗秋，宁夏怀远律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨忠永，男，1976年6月8日出生，回族，神华宁煤集团红柳煤矿职工，住宁夏回族自治区吴忠市。
委托诉讼代理人：王志虎，宁夏沙都律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马秀琴，女，1977年9月11日出生，回族，系被上诉人妻子，工人，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。
原审被告：银川安顺达化学危险品运输有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区石油城北天源宾馆东侧二楼。
法定代表人：马卫国，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：张理、程德智，北京市中银（银川）律师事务所律师。
原审被告：张锋，男，1977年10月5日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区永宁县。
委托诉讼代理人：郑泗秋，宁夏怀远律师事务所律师。
原审被告：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区上海西路239号英力特大厦。
负责人：曹莉，该公司经理。
委托诉讼代理人：冯媛，宁夏方和圆律师事务所律师。
上诉人李振江因与被上诉人杨忠永、原审被告银川安顺达化学危险品运输有限公司（以下简称安顺达公司）、张锋、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司（以下简称平安银川支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院(2017)宁0181民1525号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷及询问当事人等方式不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人的上诉请求：1.请求撤销（2017）宁0181民初1525号民事判决针对误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金四项所作判决，依法改判上诉人不承担237967.22元赔偿责任；2.二审案件受理费由上诉人与被上诉人双方合理分担。事实和理由：一审判决以原告提供的2015年度工资表，年度奖金明细及单位证明认定误工费显属认定不当，被上诉人因上下班途中遭遇车祸，属于工伤，其所在单位系国企，所以被上诉人2016年虽未上班，不能取得在岗全额工资，但工伤工资应当是客观存在的。被上诉人属于收入部分减少的情形，本案误工费应当从90961.13元中扣除其2016年所发工伤工资总额后核定。一审法院确定定残之后20年护理期过长，请求二审法院在核实必要性后减半按10年计算护理期。被上诉人已退休，享受社保、医保，不属于因残而丧失全部收入的情形，请求二审法院对一审法院确定的残疾赔偿金448310.8元减半。一审法院确定精神抚慰金2万元不当，伤残赔偿金已经具备精神抚慰功能，一审法院不应再支持精神抚慰金。综上，鉴于本案损害后果系双方共同过错造成，请求二审法院予以改判。
被上诉人辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审法院按照被上诉人2015年的实际，全年收入计算82384.62元计算误工费合理，被上诉的实际减少收入为120228.72元，因原告所享受的工伤保险待遇，是原告自己的工伤保险待遇，与本案不是同一法律关系。关于护理费，被上诉人遭受事故后伤残等级为三级，需要长期护理，今后护理费是必然要发生的，故一审法院认定20年护理费，不违反法律规定。关于残疾赔偿金，被上诉人遭受人身损害以后，会减少或者丧失自己的收入，应当由上诉人进行全额赔偿，才能实现人身损害赔偿填补损害的功能，且一审法院已考虑实际情况，按每年25186元计算20年符合法律规定，与此同时，上诉人主张的工伤保险待遇与本案不是同一法律关系，不应在本案中扣减，被上诉人可以依据工伤保险条例，享受工伤待遇，同时又可以依据机动车交通事故向上诉人主张赔偿。关于精神抚慰金2万元，因交通事故给被上诉人造成了两项上三级伤残，被上诉人及家属精神上遭受了严重的打击，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用律若干问题的解释》第十六条上诉人应支付精神抚慰金。综上，请求驳回上诉，维持原判。
安顺达公司述称：同意上诉人的上诉请求。
平安银川支公司述称：我公司并非实际侵权人，在赔偿项目和数额认定上，应当首先遵循保险条款以及保险合同约定，对于机动车第三者责任商业保险的赔偿金额总和以主车的责任限额50万为限。二、一审判决定残之日后的护理费一次性支付显失公平，二审法院应当改判。
张峰述称：支持上诉人的上诉请求。
杨忠永向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告各项经济损失共计1172582.68元；2、诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2015年12月13日6时50分许，原告杨忠永驾驶×××号东风标致牌小型轿车沿灵武市古石线由西向东行使至6KM+400M处，避让路面上停放的被告张锋驾驶的被告李振江的×××号东风牌重型半挂牵引车牵引×××号程力威牌重型罐式半挂车时，车辆失控侧滑后，两车碰撞，造成原告受伤，两车不同承担受损的交通事故。经灵武市公安局交警大队认定被告张锋负事故主要责任，原告负双方次要责任。事故发生后，原告先后在吴忠市人民医院、宁夏医科大学总医院抢救治疗，诊断为：一、急性闭合性颅脑损伤：1、弥漫性轴索损伤；2、颅内多发点状出血；3、脑干挫伤；4、右眼视神经损伤、动眼神经损伤；二、肺部感染；三、气管切开术后气切处管腔狭窄瘢痕形成。原告住院112天，支付医疗费202097.67元,2017年1月24日，经银川市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书确定原告重度智能缺损，属三级伤残，弥漫性轴索损伤，颅脑多发点状出血，脑干挫伤，遗有双上肢肌力四级，左下肢肌力三级，肌张力高，右下肢肌力三级，属三级伤残（杨忠永伤残等级属于两项三级）护理程度为大部分护理依赖，误工期365天、护理期365天、营养期300天。原告受伤住院期间，被告李振江支付原告45000元医疗费，被告平安银川支公司支付原告1万元医疗费，原告李振江有两个未成年孩子，儿子杨树2001年9月13日出生，女儿杨子锐2010年7月6日出生。
一审法院另查明，×××号东风牌重型半挂牵引车牵引×××号程力威牌重型罐式半挂车原系被告安顺达公司的车辆，后该车辆转让给被告李振江，并挂靠在被告安顺达公司经营。×××号东风牌重型半挂牵引车牵引×××号程力威牌重型罐式半挂车在平安银川支公司投保交强险和商业第三者责任险，其中商业险主车50万，挂车20万，交强险12万，发生交通事故时在保险责任期间内。
一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的应当承担民事赔偿责任，赔偿义务人应对赔偿权利人请求的因受害人受伤造成的损失予以赔偿。被告张锋驾驶机动车在道路上临时停车妨碍正常车辆通行，原告杨忠永驾驶机动车雪天上道路通行，行径危险路段未降低行使速度，且未按操作规范安全驾驶，双方的行为均违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定发生交通事故，灵武市公安局交警大队认定原告杨忠永负事故次要责任，被告张锋负事故主要责任，交警部门对本次事故责任的认定并无不当，法院予以确认，应作为认定双方当事人责任的依据。对原告杨忠永在此次交通事故中受伤的后果，被告应按其在交通事故中的责任依法承担相应的赔偿责任，被告李振江作为车主对被告张锋驾驶车辆发生交通事故的后果自愿承担赔偿责任的意见不违反法律规定，予以准许。被告李振江的驾驶的×××号东风牌重型半挂牵引车牵引×××号程力威牌重型罐式半挂车在被告平安银川支公司投保三者强制险和商业三者险，应在保险范围内予以赔偿，不足部分有被告李振江予以赔偿，原告的×××号东风牌重型半挂牵引车牵引×××号程力威牌重型罐式半挂车管靠在被告安顺达公司从事道路运输经营活动，应对被告李振江的赔偿款承担连带责任。原告杨忠永的损失包括：1、医疗费202097.94元（实际发生的费用）；2、误工费根据原告提供的2015年度工资表、年度奖金明细表及单位证明可知，原告2015年度原告实发工资为42328.62元，奖励为40056元，全年收入为82384.62元，因实发工资和奖励工资均属原告的实际收入，故误工金额按全额收入予以确定，2016年因上未上班，原告单位未给原告发放工资，对原告受伤后的误工收入，参考2015年度的收入予以确定，故每天平均收入为225.71元（82384.62÷365天=225.71元），原告受伤后，原告至定残前一日误工403天，因原告单位未发工资，误工费共计90961.13元（225.71元×403天=90961.13元）；3、护理费因原告未能提供其护理人员每月减少的误工收入，且原告的伤情确需护理，原告的护理费按服务业的标准计算共计616277.88元（受伤之日至定残前一日40802元÷365天×403天=45049.88元，定残之日后按20年计算40802元/年×20年×70%=571228元，共计616277.88）；4、住院伙食补助费9400元（原告住院112天，现原告按94天主张，故住院伙食补助费为：100元×94天=9400元）；5、交通费2750元（实际发生的费用）；6、营养费6000元（20元×300天=6000元）；7、残疾赔偿金448310.80元（25186元×20年×89%=448310.80元）；8、被抚养人生活费118269.70元（其中杨树：18983.90元×3年×89%÷2=25343.51元；杨子锐：18983.90元×11年×89%÷2=92926.19元）；9.鉴定费1600元（实际发生的费用）。原告的损失共计1495667.45元。原告主张的被抚养人杨保国的生活费，因原告父亲杨保国系退休职工，有稳定的生活来源，不属于没有生活来源的被抚养人，对原告主张的杨保国的生活费不予支持；原告主张的复印费不属于赔偿范围，不予支持；原告主张的护理用品费，因证据系收据，不符合证据规定，不予支持。原告的损失共计1495667.45元，被告平安银川支公司在较强险范围内赔偿12万元，下剩1375667.45元按被告张锋在本次交通事故中负主要责任由被告按70%予以赔偿，1375667.45元×70%=962967.22元，该损失由被告平安银川支公司在商业险主车50万、挂车20万内予以赔偿，被告平安银川支公司共计赔偿82万，因被告平安银川支公司已支付1万元，再赔偿81万；被告李振江应赔偿原告杨忠永损失262967.22元，因原告杨忠永在本次交通事故中受伤严重，经鉴定两项三级伤残，故被告李振江应支付原告精神抚慰金2万元，被告李振江共计赔偿原告杨忠永282967.22元，已赔偿45000元，再赔偿237967.22元，被告安顺达公司对被告李振江的237967.22元赔偿款承担连带责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司银川中心支公司赔偿原告杨忠永经济损失81万元（不包括已支付的1万元）于本判决生效后三日内一次性付清；二、被告李振江赔偿原告杨忠永经济损失237967.22元（不包括已支付的45000元）于本判决生效后三日内一次性付清；三、被告银川安顺达化学危险品运输有限公司对被告李振江的赔偿款承担连带责任；四、驳回原告杨忠永的其他诉讼请求。被告如果不按上述指定的期间履行清偿义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15354元，减半收取7677元，由原告杨忠永负担1000元，被告李振江、银川安顺达化学危险品运输有限公司负担6677元。
二审审理中，平安银川支公司向本院提交机动车车辆保险投保单二份、机动车辆保险条款一份，证明：中国平安机动车辆保险条款（2009版）第二十二条明确规定”主车和挂车连接使用时视为一体，发生保险事故时，挂车引起的赔偿责任视同主车引起的赔偿责任，保险人对挂车赔偿责任与主车赔偿责任所负赔偿金额之和，以主车赔偿限额为限”，我方对此条款已经履行了说明义务，该条款对保险合同双方具有约束力，因此，本案中，我方在商业三者险范围内应当承担的赔偿责任应以主车×××牵引车赔偿限额为限，即以50万为限。
上诉人质证称，对真实性认可，保险公司赔偿应当按照主挂车70万元赔偿。
被上诉人杨忠永质证称，对该证据的真实性无异议，对合法性及证明目的有异议，此保单是格式条款，既然是以主车50万元为限，为何要投保挂车，一审中保险公司也认为按照70万元赔偿，该证据不属于新证据，不应当采信。
安顺达质证称，对该证据的真实性无异议，对证明目的不认可，主车和挂车是连接一体使用的，脱离了主车的牵引挂车是无法行驶的，它们的风险是一体的，保险利益也是一体的，投保时，主车和挂车均投保的，在保险理赔时，仅以主车的保险赔偿范围为限，保险合同双方在权利义务上是不对等的，保险合同中的该项格式条款应当排除其适用。
张锋质证称，与上诉人质证意见一致。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，上诉人称被上诉人杨忠永受伤后其所在单位向其支付了工伤工资，故本案误工费90961.13元应当扣除其2016年所发工伤工资总额后核定。本案系机动车交通事故责任纠纷，被上诉人杨忠永因机动车交通事故导致两项三级伤残，并产生误工费，上诉人应当按照责任比例向被上诉人杨忠永支付误工费，而机动车交通事故责任纠纷中赔偿的误工费是指因事故实际减少的收入，本案中，被上诉人杨忠永提交的证据可以证实因事故导致杨忠永实发工资和奖励工资减少。在事故发生后，被上诉人杨忠永所在单位基于工伤保险待遇向被上诉人杨忠永支付工伤工资，工伤保险系杨忠永所在单位为杨忠永缴纳，杨忠永有权基于工伤保险获得相应赔偿，且杨忠永工伤保险待遇与本案不属于同一法律关系，不应再本案中扣除杨忠永所获得的工伤工资，故一审法院依据杨忠永2015年度的收入计算误工费并无不当。上诉人称一审法院确定20年护理期过长，请求减半按10年计算护理期。被上诉人杨忠永因事故导致两项三级伤残，鉴定报告亦明确载明被上诉人杨忠永的护理程度为大部分护理依赖，故一审法院判令上诉人按照20年支付护理费并无不当。对于上诉人主张的残疾赔偿金448310.8元减半计算，上诉人提交的证据不足以证实其主张，故上诉人的该项上诉请求本院不予支持。上诉人称伤残赔偿金已经具备精神抚慰功能，不应再另行支付精神抚慰金2万元。被上诉人杨忠永在本案事故中造成两项三级伤残，护理程度为大部分护理依赖，故一审法院故判令上诉人李振江支付杨忠永精神抚慰金2万元并无不当。
对于上诉人申请本院调取杨忠永所在单位2016年发放工伤工资表及相关凭证，因不应再本案中扣除杨忠永所获得的工伤工资，且杨忠永在一审中提交了相关证据，故对上诉人的调取证据申请，本院不予准许。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费4870元，由上诉人李振江负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈勇军
审判员 杨巧玲
审判员 黑 琴
二〇一七年十一月二十二日
书记员 李梦露
附：本案适用的法律法规
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
......
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
......
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。