广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
(2016)粤1971民初字21188号
原告：唐会元，男，1957年2月4日出生，汉族，住湖南省澧县。
委托诉讼代理人：傅品权，广东国峰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：巫桂英，广东国峰律师事务所律师。
被告：广州利诚建筑工程劳务有限公司，住所地：广东省广州高新技术产业开发区科学城科汇四街9号401B房，营业执照注册号：440105000005652。
法定代表人：程光福，该公司总经理。
委托诉讼代理人：何飞鸿，广东达熙律师事务所律师。
原告唐会元诉被告广州利诚建筑工程劳务有限公司（以下简称利诚公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服仲裁裁决而先后向本院起诉，由于唐会元先于利诚公司向法院提起诉讼，故本院将先起诉的一方即唐会元列为原告，后起诉的一方即利诚公司列为被告。本院于2016年9月8日立案受理，依法由审判员陈志彪适用简易程序于2016年11月3日公开开庭进行了审理。原告唐会元的委托代理人巫桂英、被告利诚公司的委托代理人何飞鸿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告唐会元诉称，2015年4月11日，被告将原告招聘入被告处工作，工作岗位为木工，每月平均工资12000元。原告自入职以来，一直服从被告处的各项工作安排，严格遵守公司的工作纪律及规章制度，工作期间一直兢兢业业、任劳任怨，并得到了领导及全厂职工的认可。但被告未与原告签订劳动合同，只是购买了社会保险。2015年4月12日8时左右，原告在东莞市普联技术有限公司生态园网络通讯设备生产项目1期工地7区4楼的脚手架上拆卸房顶的模板时，脚手架倒塌，原告从脚手架上摔下来，导致其右脚受伤，时候原告被送到石排医院住院治疗，被诊断为：1、右三踝骨折；2.右踝关节半脱位；3、右肘部软组织擦伤。于2015年8月28日经东莞市社会保障局对原告本次事故进行认定，认定原告本次所受的伤害属于工伤。2016年6月2日经东莞市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情进行鉴定，鉴定原告的伤残构成八级伤残。原告曾多次要求被告按照法律规定支付其工伤待遇，却遭到被告的回绝，双方多次协商未果。因此，唐会元向法院起诉，请求判令：一、确认原告与被告解除劳动关系；二、被告支付原告利诚公司停工留薪期间工资168000元，护理费10140元，伙食补助费5460元，交通费2000元，一次性伤残补助金13200元，一次性工伤医疗补助金48000元，一次性伤残就业补助金180000元，医疗费10174.2元；营养费4000元。
被告利诚公司答辩及起诉称，1、工伤的停工留薪期按照法律的规定必须经过由劳动能力鉴定委员会确认，但本案的停工留薪期并没有经过由劳动能力鉴定委员会确认，而是从受伤至鉴定结果之日主观推定唐会元的停工留薪期，缺乏事实和法律依据。唐会元的医疗期明显过长，对利诚公司非常不公平。2、本案的停工留薪期间应参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则GA/T521-2004》或者《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》认定3个月比较合适。3、一次性伤残就业补助金计算基数应以双方约定的工资2800元计算，如工资约定不明确，也应以被告受伤时东莞市上年度职工月平均工资3500元计算工伤待遇，而不是以4751元计算。仲裁阶段查明事实不清。4、唐会元的护理费没有事实和法律依据。
原告唐会元对利诚公司的起诉答辩称，1、原被告间的劳动关系解除时间为申请人向东莞市劳动人事争议仲裁委员会石排仲裁庭申请的时间即2016年6月21日；2、被告应支付原告一次性伤残就业补助金180000元，根据广东省工伤保险条例的规定，7级至10级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性上班就业补助金，原告依法被认定为8级伤残，因此被告需支付原告15个月的本人工资；3、原告停工留薪期依法应计至原告评残前一日止即2016年6月2日，且应以原告在被告处同岗位相同工资12000元计算十四个月；4、被告应支付原告住院期间陪护人员的护理费，以东莞市从事护理行业市场价标准130元每天计算；5、本案为工伤待遇赔偿，依法应由被告承担相关的诉讼费用。
经审理查明，唐会元于2015年4月11日入职利诚公司。利诚公司已为唐会元缴纳工伤保险。2015年4月12日，唐会元在东莞市普联技术有限公司生态园网络通讯设备生产项目1期工地7区4楼的脚手架上拆卸房顶的模板时，脚手架倒塌，其从脚手架上摔下来，导致其右脚受伤。随即被送往石排医院住院治疗，于2015年6月12日出院，住院61天，出院诊断为：1、右三踝骨折；2、右踝关节半脱位；3、右肘部软组织挫擦伤。出院医嘱为：1、休息半年；2、每月定期复查；3、骨折愈合后取出内固定物，约需人民币八千元；4、住院期间陪护一人；5、不适随诊。2016年5月4日，唐会元再次到东莞市石排医院住院治疗，于2016年5月21日出院，住院17天，产生医疗费10174.2元，出院诊断：右三踝骨折内固定术后。出院医嘱为：继续门诊治疗，加强营养及功能锻炼，2月内禁止负重、跳跃等剧烈运动，休息2月，不适随诊。2015年8月28日，唐会元的受伤被东莞市社会保障局认定为工伤。2016年6月2日，唐会元于2015年4月12日的受伤事故经东莞市劳动能力鉴定委员会评为伤残八级，未达护理等级。2015年7月27日，唐会元领取了由社会保险基金管理中心支付的一次性伤残补助金52261元。2016年6月21日，唐会元向东莞市劳动人事争议仲裁院石排仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告之间的劳动关系于2016年6月21日解除；2、被告支付原告利诚公司停工留薪期间工资168000元，护理费10140元，伙食补助费5460元，交通费2000元，一次性伤残补助金13200元，一次性工伤医疗补助金48000元，一次性伤残就业补助金180000元，医疗费10174.2元；营养费4000元。该仲裁庭于2016年8月26日作出东劳人仲院石排庭案字【2016】128号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方之间的劳动关系于2016年6月21日解除；二、被申请人（利诚公司）须支付申请人（唐会元）如下款项：1、一次性伤残就业补助金71265元；2、2015年4月12日至2016年6月2日期间停工留薪期工资66672元；3、2015年4月12日至6月12日住院期间护理费7094元；以上款项共145031元在本裁定书生效后5天内，被申请人（利诚公司）须支付给申请人（唐会元）。其后原、被告均对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，请求依法裁判。
庭审中，原、被告确认唐会元入职后第二天即发生工伤，利诚公司没有向唐会元支付过工资。利诚公司提供劳务合同，李冬云、谢兴、刘福江的《劳动合同》及身份证，收据，拟证明唐会元月平均工资为2800元。唐会元对劳务合同的真实性予以确认，承认劳务合同中的名字是其所签，但认为该合同是事后补签的，并非唐会元的真实意思表示，唐会元的工种是木工，并非小工，该劳务合同不能采纳为证据。对李冬云、谢兴、刘福江的《劳务合同》及身份证，收据的真实性均不予确认，表示无法核实上述人员的身份，且上述证据也与本案无关。
另查明，利诚公司以4751元/月的标准为唐会元缴交社保，利诚公司主张因为建筑行业缴纳的是不记名团体险，该社保的标准是以工程造价缴纳的。唐会元确认缴纳的是团体险。另查，2015年度，广东省人力资源市场工资指导价位中建筑业的施工架子搭设人员工资价位的高位数为4263元/月。
以上事实，有唐会元提供的仲裁裁决书、送达回证、东莞市社会保障局认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、诊断证明、出院记录、医疗费发票；利诚公司提供的参保资料、裁决书、劳务合同，李冬云、谢兴、刘福江的《劳务合同》及身份证，收据及本案庭审笔录等附卷为证。
本院认为，唐会元与利诚公司双方已形成劳动合同关系，双方的劳动关系于2016年6月21日解除，本院对此予以认定。本案的争议焦点是利诚公司应向唐会元支付的工伤待遇。首先，关于唐会元受伤前的月平均工资问题。利诚公司主张唐会元相同岗位的工资标准为每月2800元，但唐会元入职仅一天即发生工伤，且劳动合同约定的工资标准并不一定真实反映唐会元的工资水平，因此，本院对利诚公司的主张不予采纳。唐会元主张其月工资为12000元，但没有证据证明，本院对唐会元该主张也不予采纳。其次，虽然利诚公司缴纳的是团体险，但其是以4751元/月的标准为唐会元缴纳社保，而该标准亦高于广东省人力资源市场工资指导价位中建筑业的施工架子搭设人员的标准，故本院以4751元/月计算唐会元的各项工伤待遇，则利诚公司应向唐会元支付工伤待遇分别为：一次性伤残就业补助金：4751元/月×15个月=71265元。至于一次性工伤医疗补助费的问题，该款唐会元应自行到当地社会保障部门领取，因唐会元未去领取，本院无法计算该一次性工伤医疗补助金差额，故本院对该请求不予处理。
关于停工留薪期间工资的问题。首先，唐会元于2015年4月12日受伤入院，于2015年6月12日出院，出院医嘱为全休半年，又于2016年5月4日住院，于2016年5月21日出院，出院医嘱注明休息二个月，唐会元于2016年6月2日经东莞市劳动能力鉴定委员会评为伤残八级。则本院认定唐会元的停工留薪期间为：2015年4月12日至2015年12月12日,2016年5月4日至2016年6月1日。则唐会元停工留薪期间的工资为：4751元/月×（19/30+7+12/31+1+1/30）个月=43044.06元。唐会元超出该范围的诉请本院不予支持。
至于护理费问题，因唐会元的医嘱中注明需要护理人员一人，利诚公司没有派人护理唐会元，故利诚公司须向唐会元支付护理费，因唐会元没有提供护理人员的工资情况，故本院参照50元/天计算唐会元的护理费，则护理费为：（61天+17天）×50元/天=3900元。至于伙食补助费、交通费、医疗费等，上述费用应由社保部门支付，唐会元要求利诚公司承担，于法无据，本院不予支持。关于营养费，因唐会元没有提供证据证明，故唐会元该项诉求于法无据，本院不予支持。
综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告广州利诚建筑工程劳务有限公司须在本判决生效之日起五日内支付原告唐会元一次性伤残就业补助金71265元，停工留薪期间工资43044.06元、护理费3900元，合计118209.06元。
二、驳回原告唐会元的其他诉讼请求。
三、驳回被告广州利诚建筑工程劳务有限公司的其他诉讼请求。
如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元（原、被告各预交5元），由原告唐会元承担5元，由被告广州利诚建筑工程劳务有限公司承担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 陈志彪
二〇一六年十二月一日
书记员 伍冬红
附相关法律条文：
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
第六十六条本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。