河南省郑州市金水区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)豫0105刑初453号
公诉机关河南省郑州市金水区人民检察院。
被告人牛某甲，男，汉族，高中文化程度，中共党员。因涉嫌犯贪污罪于2015年12月3日被郑州市公安局东风路分局刑事拘留，同年12月19日被逮捕，2016年4月26日被郑州市金水区人民检察院取保候审。
辩护人樊颖川、朱桂荣，河南程功律师事务所律师。
被告人牛某乙，男，汉族，小学文化程度。因涉嫌犯贪污罪于2016年3月10日被郑州市金水区人民检察院取保候审。
河南省郑州市金水区人民检察院以郑金检公诉刑诉（2016）354号起诉书指控被告人牛某甲、牛某乙犯贪污罪，于2016年5月25日向本院提起公诉。本院根据郑州市中级人民法院（2016）郑刑一管字第14号指定管辖决定书受理此案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省郑州市金水区人民检察院指派检察员马红出庭支持公诉，被告人牛某甲及其辩护人樊颖川、朱桂荣，被告人牛某乙到庭参加了诉讼。本案经依法延长审理期限，现已审理终结。
河南省郑州市金水区人民检察院指控：2015年4月份，被告人牛某甲作为郑州市郑东新区某办事处后某社区支部书记，利用其协助上级人民政府管理土地征收补偿事务的职务之便，在社区会计牛某乙的帮助下，使用伪造的附属物登记表套取征地补偿款238820元。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了被告人的供述、证人证言、任职文件、土地附属物清查登记表、领据、勘验检查笔录及勘验报告、征迁补偿有关文件及补偿金拨付审批手续、银行账户交易明细清单、记账凭证、户籍证明、到案经过、情况说明等证据，认为被告人牛某甲、牛某乙之行为均已构成贪污罪，提请依法予以惩处。
被告人牛某甲、牛某乙均辩解称其行为不构成贪污罪。
被告人牛某甲的辩护人辩护称：牛某甲主观上没有非法占有公共财物的故意，客观上没有将公共财物据为己有的行为，不构成贪污罪，应构成挪用公款罪，且案发前归还全部款项，有悔罪表现，请求从轻处罚。
经审理查明：2012年8月，被告人牛某甲担任郑州市郑东新区某办事处后某社区（以下简称后某社区）党支部书记。被告人牛某乙于2009年9月至2015年8月任后某社区会计。2015年4月22日，牛某甲利用其协助人民政府管理土地征收补偿费用事务的职务之便，在该社区会计牛某乙的帮助下，使用2003年普查登记的土地附属物清查登记表，将牛某甲及其他社区居民名下的征地补偿款人民币238820元由牛某甲借出，进行营利活动。2015年8月10日，将238820元归还后某社区居民委员会。
2016年3月10日，被告人牛某乙向郑州市金水区人民检察院投案。
上述事实，有公诉机关提交的，经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1.中共郑东新区某街道工委文件、郑州市郑东新区某街道办事处后某社区居民委员会的证明证实，牛某甲于2012年8月14日至2015年12月任后某社区党支部书记，负责社区的全面工作和党支部工作。牛某乙于2009年9月至2015年8月任后某社区会计，负责社区的财务工作。
2.郑东新区管委会2014年征迁任务通知书证明郑东新区管委会要求某街道办事处于2014年12月30日前完成后某村324.0605亩土地的征迁任务。
3.河南省行政事业单位资金往来结算票据、郑州市郑东新区管理委员会记账凭证、郑东新区征迁补偿资金拨付审批表证明，郑州市郑东新区城市开发建设管理委员会因河南大学国际学院征迁支付补偿资金及拨付审批的情况。
4.后某社区关于使用居委会东区专帐资金的请示、银行转账支票存根、明细、2015年河大占地附属物奖金拆工费兑付表证实：后某社区于2015年4月15日请示使用一千万元附属物资金用于河大附属物兑付、奖金拆工费；该社区账户于2015年4月28日转出4477010元，备注转款事项为河大占地附属物兑付款，其中包含转款给林某甲的238820元。
5.领据证明2015年4月22日，林某甲领走238820元，领款用途为借附属物款。河南省农村信用社现金缴款单证明，林某甲于2015年8月10日归还附属物款238820元。另有收据在案佐证。
6.土地附属物清查登记表证明，包含牛某甲在内的8户居民附属物补偿费用共计238820元。该附属物登记表已被郑州市郑东新区某街道办事处土地所确认了真实性。
7.郑州市郑东新区某街道办事处的龙会纪（2012）10号会议纪要证实，2003年元月15日普查造册登记的附属物按照当时普查的情况，依据郑政文（2009）127号文件标准补偿。2003年元月15日以后新增的附属物原则上不予补偿。
8.郑州市郑东新区土地规划勘测中心勘验报告、郑州市金水区人民检察院勘验检查笔录、照片、图纸证实，经勘验，确认河南大学2015年4月建设占地尚未占用到牛某甲家的土地。
9.证人林某甲（被告人牛某甲之妻）证言：2015年4月其根据牛某甲安排找牛某乙借出238820元征地补偿款，并向牛某乙出具了领条。该款借出后因其弟弟林某乙做生意急着用钱，牛某甲安排其转给林某乙了200000元，林某乙使用四天就归还了。2015年8月，牛某甲让其将238820元归还，牛某乙出具了收条。
10.证人林某乙（林某甲之弟）证言：其因承包挖土石方工程急用钱，找其姐夫牛某甲借款200000元，三四天资金周转过来后，其将借款归还牛某甲。
11.证人牛某丙、牛某丁证言：其与牛某甲是兄弟关系。2015年河南大学某校区建设，还没有占到其与牛某甲家的土地。
12.被告人牛某甲供述：2003年后某社区还在金水区管辖时，金水区政府曾派工作组到其社区进行附属物普查，当时留有附属物登记表，由会计牛某乙负责保管。2016年初，因其做生意急需大量资金，其就让牛某乙将其家2003年的附属物登记表中跟其他需要征地补偿村民的附属物登记表一起向办事处请示，借些钱出来，牛某乙表示同意。后来牛某乙便制作资金使用请示单，附上附属物普查登记表，经过审批后，牛某乙从征地拆迁补偿款账户把238820元补偿款转到了其妻子林某甲账户里，其让林某甲在领据上签了字。收到款不久，其内弟林某乙因做生意需要用钱向其借钱，其从中借给他200000，他使用了几天就归还了。后来其将238820元陆续用于生意和日常支出了。2015年8月10日其让林某甲将款还到社区征地补偿账户，牛某乙出具了收据。被告人牛某乙的供述与被告人牛某甲一致。
13.公安机关出具的户籍证明证实被告人牛某甲、牛某乙的身份情况。公安机关还证实牛某甲、牛某乙无违法犯罪记录。
14.到案经过证实，侦查人员接到牛某甲套取征地补偿款线索后，于2015年12月3日将牛某甲带到检察院接受调查，牛某甲交代了其利用职务之便套取征地补偿款238820元的事实。2016年3月10日，牛某乙主动到郑州市金水区人民检察院投案，交代其利用社区会计的身份帮助牛某甲套取公款238820元的事实。
15.郑州市郑东新区社会治安综合治理委员会办公室出具的评估意见认为牛某甲、牛某乙适合社区矫正。
本院认为：被告人牛某甲、牛某乙身为国家工作人员，利用协助人民政府从事土地征用补偿费用管理的职务便利，挪用公款数额较大，进行营利活动，其行为均已构成挪用公款罪。
关于公诉机关对被告人牛某甲、牛某乙使用伪造的附属物登记表套取征地补偿款238820元，构成贪污罪的指控，经查，被告人牛某甲、牛某乙均供述牛某甲提出借用附属物补偿款，与领据显示用途借附属物款能够印证一致，且该款在被使用三个多月后归还，可以看出牛某甲主观上不具有非法占有公共财产的故意，客观上也未实施侵吞公共财产的行为。指控二被告人使用伪造的附属物登记表已被郑州市郑东新区某街道办事处土地所确认了该登记表的真实性，且根据郑州市郑东新区某街道办事处的会议纪要，上述登记表是用作附属物补偿的依据。故公诉机关指控被告人牛某甲、牛某乙犯贪罪罪名不当。对被告人及辩护人关于本案定性提出的辩解、辩护意见予以采纳。
关于辩护人提出被告人牛某甲在案发前已全部归还涉案款项，请求从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，被告人牛某甲、牛某乙挪用公款数额较大、进行营利活动，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。牛某甲到案后如实供述犯罪事实，牛某乙犯罪后主动向司法机关投案并如实供述犯罪事实，具有自首情节，对二被告人均可从轻处罚。鉴于二被告人犯罪情节较轻，案发前已全部归还涉案款项，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第十二条，第三百八十四条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十一条，第七十二条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人牛某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人牛某乙犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 邱 红
审 判 员 许二虎
人民陪审员 刘 玲
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 齐 静