黄石市下陆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂下陆刑初字第00042号
公诉机关黄石市下陆区人民检察院。
被告人占某。因涉嫌犯受贿罪于2012年12月8日被黄石市下陆区人民检察院刑事拘留。同月21日，经黄石市下陆区人民检察院批准并由黄石市公安局下陆分局执行逮捕。2013年1月25日经黄石市下陆区人民检察院决定取保候审。2014年7月24日经本院决定并于次日由黄石市公安局下陆分局执行逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人李贻学，湖北群力律师事务所律师。
黄石市下陆区人民检察院以鄂黄下检刑诉字（2014）23号起诉书指控被告人占某涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年3月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市下陆区人民检察院于2014年5月26日以补充侦查为由建议本院延期审理，本院予以准许，并于同年7月25日恢复审理。黄石市下陆区人民检察院指派检察员干东出庭支持公诉，被告人占某及其辩护人李贻学等到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并报审判委员会讨论决定，现已审理终结。
黄石市下陆区人民检察院指控：2004年至2011年，被告人占某担任黄石市下陆区詹爱宇社区主任期间，多次以照顾工农关系的名义，为詹��宇社区承揽工程。后占某利用担任社区主任的职务便利，采取直接指定或通过社区会议确认詹某甲等人为工程协调员身份等形式，将工程交由詹某甲等人承建、转卖，并从詹某甲等人处获取利益共计人民币37.7万元。具体如下：
（一）2004年下半年，因武铁采石厂办公场所在詹爱宇村（后改为詹爱宇社区），占某就以村委会的名义，以该厂涉及环境污染及照顾工农关系为由，从武铁采石厂取得处理该厂部分石头废料的业务，后占某将该业务交由詹某甲等人处理，詹某甲将该批石头废料出售给何某。何某支付现金11万元，詹某甲等人支付占某人民币2万元。
（二）2007年下半年，铁山供电局在詹爱宇村的土地建造办公楼，铁山供电局为照顾工农关系将该办公楼工程附属工程（填塘、围墙）承包给詹爱宇村，占某借用大江建设有限公司资质以詹爱宇村名义与铁山供电局签��工程合同，后将该附属工程发包给詹某甲承建，工程完工后，詹某甲等人支付占某人民币4万元。
（三）2008年下半年，182地质队准备建造两栋家属楼，詹某甲得知该信息后告知占某，希望占某帮忙承接该项目中部分工程。占某以詹爱宇村委会名义找182地质队，以处理工农关系为由要求承建其中一栋楼，182地质队表示同意，后占某将该工程交由詹某甲等人承建。因182地质队要求该村找具有正规资质的建筑公司承建，占某、詹某甲等人遂将该工程转包给建筑商柯山林，由柯山林支付7万元，詹某甲等人支付占某人民币2万元。
（四）2009年夏天，占某以詹爱宇村名义找武铁采石厂，以照顾工农关系为由，承揽该厂采石车间采区上山道路工程。因詹爱宇村没有建筑资质，后借用庙宇垴村向阳建筑队资质与采石厂签订合同，并将工程交给詹某甲等人承建。工程完工后，詹某甲等人支付占某人民币7万元。
（五）2009年，大冶有色华安房地产有限公司要在詹爱宇村土地上开发8栋楼房做新兴管业的职工楼，占某以詹爱宇村名义找有色华安房地产有限公司，以照顾工农关系为由，承接该项目附属工程及5、7#楼建设，并交由詹转泽、占某甲等人承建。工程完工后，詹某甲等人支付占某人民币8.7万元。
（六）2010年6月，下陆区政府准备在詹爱宇村委会的胡家棚湾土地上建造还建楼，该项目名称是黄石市下陆区胡家棚拆迁还建工程，由大冶昌兴建筑工程有限公司中标承建。占某以村委会名义要求承接该项目的土方工程，为了照顾工农关系，昌兴公司将土石方类附属工程交由詹爱宇村承接，后由詹某甲、占某甲等人施工。工程完工后，詹某甲等人支付占某人民币5万元。
（七）2008年至2011年9月期间，下陆三中扩建球场和跑道，占某以村委会名义要求���接该项目的土方工程，下陆三中将土石方类附属工程交由詹爱宇村承接，后由詹某甲、占某甲等人施工。工程完工后，詹某甲等人支付占某人民币9万元。
案发后，被告人占某退赃款10万元。
为证实上述事实，公诉机关当庭宣读并出示证据如下：1、被告人的供述与辩解；2、证人詹某甲、占某甲、占某乙、占某丙、何某、黄某、占某丁、詹某乙、占某戊等人的证言；3、施工合同书、情况说明、施工协议、发票、进账单、收条、证明、当选证书、社区会议记录等书证。
公诉机关认为，被告人占某身为村民自治组织的工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十三条的规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第��百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人占某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为是合伙并参与了工程管理，不构成犯罪。
辩护人李贻学的辩护意见是：1、被告人占某参与此案涉营利性活动的行为不构成非国家工作人员受贿罪；2、占某利用自己的影响力获得的项目不满足《刑法》第一百六十三条规定的犯罪构成要件；3、被指控的第一起和第二起涉案行为不满足97《刑法》第一百六十三条规定的犯罪条件；另外，在侦查机关对占某采取强制措施之前，就已经在下陆区纪委如实供述了参与本案涉工程管理并分享收益的事实，指控其犯罪，却不依法认定其自首，也是一种不公。辩护人李贻学向法庭提交如下证据：陆龙财、桂某某、章某某的情况说明三份；下陆区占爱宇社区、黄石市公安局下陆分局警务四大队、占某甲、占某乙、占有义的证明五份及照片一张。
经审理查明，2004年至2011年，被告人占某担任黄石市下陆区詹爱宇社区主任期间，多次以照顾工农关系的名义，为詹爱宇社区承揽工程。后占某利用担任社区主任的职务便利，采取直接指定或通过社区会议确认詹某甲等人为工程协调员身份等形式，将工程交由詹某甲等人承建或转让给他人，并从詹某甲等人处获取利益共计人民币37.7万元。具体如下：
（一）2004年下半年，因武铁采石厂办公场所在詹爱宇村（后改为詹爱宇社区），占某就以该村委会的名义，以该厂涉及环境污染及照顾工农关系为由，从武铁采石厂取得处理该厂部分石头废料的业务，后占某将该业务交由詹某甲等人处理，詹某甲将该批石头废料出售给何某。何某支付现金11万元，詹某甲等人给付占某人民币2万元。
（二）2007年下半年，铁山供电局在詹爱宇村的土地建造办公楼，铁山供电局��照顾工农关系将该办公楼工程的附属工程（填塘、围墙）承包给詹爱宇村，该村借用黄石大江建设有限公司资质与铁山供电局签订工程合同，后将该附属工程转包给詹某甲承建，工程完工后，詹某甲等人给付占某人民币4万元。
（三）2008年下半年，湖北煤炭182地质队准备建造两栋家属楼，詹某甲得知该信息后告知占某，希望占某帮忙承接该项目中部分工程。占某以詹爱宇村委会名义找湖北煤炭182地质队，以处理工农关系为由要求承建其中一栋家属楼，湖北煤炭182地质队表示同意，后占某将该工程交由詹某甲等人承建。因湖北煤炭182地质队要求该村找具有正规资质的建筑公司承建，占某、詹某甲等人遂将该工程转让给建筑商柯山林，由柯山林支付转让费7万元，詹某甲等人给付占某人民币2万元。
（四）2009年夏天，占某以詹爱宇村名义找武铁采石厂，以照顾工农关系为由，承揽该厂采石车间采区上山道路工程。因詹爱宇村没有建筑资质，后借用庙宇垴村向阳建筑队资质与采石厂签订合同，并将工程交给詹某甲等人承建。工程完工后，詹某甲等人给付占某人民币7万元。
（五）2009年，黄石华安房地产开发有限公司在詹爱宇村土地上开发8栋楼房建新兴管业的职工楼，占某以詹爱宇村名义找黄石华安房地产开发有限公司，以照顾工农关系为由，承接该项目附属工程及5、7#楼建设，并交由詹某甲、占某甲等人承建。工程经转让和完工后，詹某甲等人给付占某人民币8.7万元。
（六）2010年6月，下陆区政府准备在詹爱宇村的胡家棚湾土地上建造还建楼，该项目名称是黄石市下陆区胡家棚拆迁还建工程，由大冶市昌兴建筑工程有限公司中标承建。占某以村名义要求承接该项目的土方工程，为了照顾工农关系，大冶市昌兴建筑工程有限公司���土石方类附属工程交由詹爱宇村承建，后交由詹某甲、占某甲等人施工。工程完工后，詹某甲等人给付占某人民币5万元。
（七）2008年至2011年9月期间，下陆三中扩建球场和跑道，占某以詹爱宇社区名义要求承接该项目的土方工程，下陆三中将土石方类附属工程交由该社区承接，并借用黄石市东方建筑有限公司的名义与下陆三中签订合同，后转包给詹某甲、占某甲等人施工。工程完工后，詹某甲等人给付占某人民币9万元。
案发后，被告人占某在检察机关退赃款10万元。
以上事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认：1、书证：户籍证明，证实被告人占某的基本情况；当选证书、詹爱宇社区居民委员会证明，证实占某于2002年11月份至2011年10月任詹爱宇村主任（社区居民委员会主任）的事实；合同书，证实黄石铁山供电公司与黄石市大江建设有限公司签订下陆综合楼围墙工程的事实；黄石市大江建设有限公司情况说明，证实詹爱宇村借该公司名义承建黄石铁山供电公司下陆综合楼围墙工程的事实；协议，证实武汉铁路局将修建新下陆采石车间采区上山道路让詹爱宇村承建的事实；协议书，证实湖北煤炭地质一八二队与武汉安广厦建筑工程有限公司签订该队职工集资楼的事实；施工合同，证实下陆区东方街办与大冶市昌兴建筑工程有限公司签订胡家棚拆迁还建工程的事实；中标通知书、施工补充合同、情况说明，证实黄石华安房地产开发有限公司将新兴花苑经济适用房项目5号、7号楼工程及附属工程给詹爱宇村承建，之后占某又转包给黄某的事实；下陆三中校园二期建设工程土地平整协议，证实该校与詹爱宇村签订工程协议的事实；下陆区青少年校外活动中心土地平整合同书、下陆三中二期建设运动场土��平整合同书、黄石市东方建筑工程有限责任公司情况说明，证实詹爱宇村借用该公司资质承接下陆三中工程的事实；詹爱宇社区居民委员会收款收据，证实占传泽承建铁山供电公司围墙、武汉安广厦建筑工程公司、武铁采石厂道路工程、新兴花苑工程、胡家棚土方工程向该社区上交管理费的事实；詹爱宇社区居民委员会情况说明，证实该社区扣下陆三中工程管理费的事实；詹爱宇社区居民委员会会议记录、证实该社区聘请居民占某甲、占传泽为工程协调员，负责该社区承建的工程和向社区上交管理费的事实；发票、会计凭证、银行转帐凭证、收条、领款单，证实詹某甲等人承建铁山供电局办公楼附属工程及胡家棚土方工程的事实。
2、证人占某丁的证言，证实村两会（村党支部、村委会）将村里在外单位承接的工程转包给占传泽、占某甲及聘其为村工程协调员，负责詹爱宇社区外部工程，向社区交管理费和社区收取占传泽等人上交社区管理费的事实；证人占某甲的证言，证实占某愿意将工程给我和詹某甲是有私心的，他能够一起参与平分利润。占某没有投资和参与工程管理，新兴管业职工楼转让后分给占某2.4万元、围墙工程分给占某1万元、土方工程也分了钱、胡家棚工程分给占某5万元及下陆三中工程给占某钱的事实；占某乙的证言，证实占某对工程没有出资，仅仅是以社区主任身份进行管理和协调，其中湖北煤炭182地质队宿舍楼工程给占某2万元、新兴管业职工楼转让后给占某3万元的事实；何某的证言，证实2004年詹某甲将采石场的石头废料卖给自己、新兴管业职工楼转让后分给占某3.3万元的事实；黄某的证言，证实何某将新兴花苑小区5#、7#楼以13万元转让给自己以及2011年上半年，占某甲将新兴花苑附属工程以8万元转让给自己的事实；证人占某己的证言，证实詹某甲让自己给占某送钱以及占某、占某甲、詹某甲三人平分胡家棚土方工程、华安公司附属工程盈利及下陆三中工程分给占某9万元的事实；证人詹某乙的证言，证实詹某甲从村里接到铁山供电局工程以及占某没有进行投资和参与工程管理的事实；证人占某丙的证言，新兴管业花苑工程完工后，按照詹某甲提供的名单，分别分给詹某甲3万，占某甲2万，占正刚（占某弟）2万的事实；证人占某戊证实，铁山供电局附属工程和采石厂简易路工程占某均未投入资金和参与管理的事实；柯山林证实，湖北煤炭182地质队家属楼工程转让我后，给了占某等人7万元的事实；陈晓枫证实，为了照顾工农关系将胡家棚工程的附属土方工程转包给詹爱宇社区的事实；詹某甲证实，占某将属于村里的工程转包给我们又以合伙的形式搞钱，他既未参与管理也未出资。其中，武铁采石厂石头废料的业务给占某2万元、铁山供电局综合楼附属工程给占某4万元、湖北煤炭182地质队家属楼工程给占某2万元、武铁采石厂采石车间采区上山道路工程分给占某7万元、新兴管业的职工楼及附属工程分给占某5.4万元，另外，工程转包给黄某也分了钱、胡家棚拆迁还建工程的土石方类附属工程给占某5万元、下陆三中扩建球场和跑道工程给占某9万元。
3、被告人占某的供述与书证、证人证言相互印证，证实被告人占某于2004年至2011年任下陆区詹爱宇村委会（社区）主任期间，多次以照顾工农关系的名义，为詹爱宇社区承揽工程。后占某利用担任社区主任的职务便利，采取直接指定或通过社区会议确认詹某甲等人为工程协调员身份等形式，将工程交由詹某甲等人承建或转让给他人，并按协商的收益从詹某甲等人处获取非法利益共计人��币37.7万元。
对于被告人占某及辩护人李贻学提供的詹爱宇社区的两份证明，经查与该社区的会议记录、收据及占某丁的证言一致，本院予以采信；对于占某乙、占某甲的证明，经查，公诉机关已将两人的证言作为指控证据，全面、详细的阐述了占某收受贿赂客观事实，故本院不予采信；对于章某某、桂某某、陆某某的情况说明及黄石市公安局下陆分局警务四大队的证明和照片一张，经查，与本案被告人占某收受贿赂无关联，本院不予采信。
本院认为，被告人占某身为村民（社区）自治组织的工作人员，利用其职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人占某退回部分赃款，依法酌情予以从轻处罚。被告人占某利用村（社区）主���职务便利，以协调工农关系为名从外单位承接工程后，指定他人或通过社区会议的形式转包给他人，为他人谋取利益，并按协商的收益非法收受好处费，符合非国家工作人员受贿罪的构成要件。对被告人占某提出公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为是合伙并参与了工程管理，不构成犯罪以及辩护人李贻学提出的被告人占某参与此案涉营利性活动的行为不构成非国家工作人员受贿罪；占某利用自己的影响力获得的项目不满足《刑法》第163条规定的犯罪构成要件的辩护意见理由不成立，本院不予采纳；对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释实施后尚未处理或正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。故应当适用修订后的刑法定罪量刑。对辩护人李贻学提出起诉书指控的第一起和第二起涉案行为不满足97《刑法》第163条规定的犯罪条件的辩护意见不予采纳；对辩护人李贻学提出公诉机关指控其犯罪，却不依法认定其为自首，也是一种不公的辩护意见，经查认为，被告人占某被侦查机关抓获归案后，在侦查机关已掌握其受贿犯罪事实的情况下，如实供述了其收受他人37.7万元的罪行，其行为不符合自首成立条件，且其未提供在下陆纪委已经如实供述涉及本案收益37.7万元的相关证据，故对其此项辩护意见本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人占某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二○一四年七月二十五日起至二○一九年六月六日止）。
二、被告人占某违法所得37.7万元，予以追缴，其中扣押占某人民币10万元由扣押机关直接上交国库���余款27.7万元继续追缴并上交国库（余款于判决书生效后三十日内交纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 ：张洋佗
人民陪审员 ： 田 超
人民陪审员 ： 晏 平
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 ：贾申涛