贵州省毕节市七星关区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017黔05**刑初108号
公诉机关毕节市七星关区人民检察院
被告人雷垒，男，1994年11月13日出生，汉族，初中文化，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。曾因犯聚众斗殴罪于2016年8月26日被毕节市七星关区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因本案于2015年11月13日被毕节市公安局七星关分局行政拘留十五日，2016年9月20日被毕节市公安局七星关分局刑事拘留，同年10月1日被执行逮捕，现押于毕节市七星关区看守所。
毕节市七星关区人民检察院以七星检未检公诉刑诉[2017]14号起诉书指控被告人雷垒犯故意伤害罪于2017年2月15日向本院提起公诉。诉讼中，附带民事诉讼原告人杨某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。贵州省毕节市七星关区人民检察院指派检察员张科出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人杨某1及其法定代理人、委托代理人，被告人雷垒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
毕节市七星关区人民检察院指控：2015年11月11日23时许，被告人雷垒与其朋友酒后到毕节市七星关区人民公园上厕所，结束后从厕所里出来时，听见在厕所附近玩耍的被害人杨某1与朋友胡某、熊某1闲聊，以为是挑衅辱骂己方人员，便与杨某1等人发生口角，后雷垒掏出随身携带的卡子刀朝杨某1的背部杀了一刀，随即又伙同他人殴打、杀伤熊某1。经鉴定，杨某1的损伤属重伤二级、六级伤残，熊某1的损伤属轻微伤。
为证明指控的事实，公诉机关当庭举示了：1.被告人雷垒的供述与辩解；2.被害人杨某1的陈述；3.证人胡某、张某1等人的证言；4.鉴定意见；5.辨认笔录；6.户籍信息、行政处罚决定书等书证。据此认为被告人雷垒的行为构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十七条之规定，定罪处罚。
附带民事诉讼原告人杨某1诉称：1.依法从重追究被害人雷垒故意伤害罪的刑事责任。2.判令被告人雷垒赔偿杨某1残疾赔偿金245，796元；精神抚慰金50，000元；医疗费（包括鉴定费）39734元；后续治疗费30，000元；残疾辅助器具费110元；护理费46，200元；营养费6，930元；住院伙食补助费2550元、交通费1140元、住宿费460元，合计人民币422，920元。
为证明自己的诉讼主张，附带民事诉讼原告人杨某1的法定代理人及其委托代理人向法庭提交了户籍证明、住院病历、医疗发票、住宿发票及交通发票等证据证明。
被告人雷垒对指控的事实及罪名无异议，辩称系因口角纠纷引发。对附带民事诉讼部分同意赔偿，但认为附带民事诉讼原告人诉请的费用过高，后双方经协商无法达成协议。
经审理查明：2015年11月11日23时许，被告人雷垒等人在毕节市七星关区人民公园上厕所时与被害人杨某1、胡某、熊某1等人发生口角，后雷垒掏出随身携带的卡子刀朝杨某1的背部杀了一刀，随即又伙同他人殴打、杀伤在一旁的熊某1。经鉴定，杨某1的损伤属重伤二级、六级伤残，熊某1的损伤属轻微伤。
另查明，雷垒父亲雷某1先行垫付了杨某1医疗费共计人民币10，500元。
认定上述事实的证据如下：
被害人杨某1的陈述及辨认笔录证实，2015年11月11日晚，杨某1、熊某1等人在公园路公共厕所附近与四个男子发生口角，杨某1等人走到二十多米远后被对方一个人拿着刀杀了一刀，然后四个人又围着熊某1拳打脚踢，打了分把钟后那四个人就跑了。杨某1被杀到脊髓。熊某1总共被杀了三刀，手上一刀、屁股一刀、身上一刀。杀杨某1和熊某1的是同一个人。杨某1辨认出，2015年11月11日晚，在七星关区公园路将其杀伤的人系雷垒。
2.被害人熊某1的陈述证实，2015年11月11日晚23时许，熊某1、杨某1等人在七星关区公园路公厕上厕所时看到四个男子站在厕所旁边，这四个男子中的一个辱骂熊某1等人，熊某1转头后看到杨某1被那四个人打倒在地上，然后四个男子中一个用刀杀了熊某1的左手、屁股和左肩上，其他人围着熊某1殴打。
3.证人张某2、郑某、张某1、成某、胡某的证言及郑某、成某的辨认笔录证实，2015年11月11日23时许，张某2、郑某、张某1、杨某1、熊某1等人在七星关区公园路公厕处被四个人辱骂，然后四个人就跑上来殴打杨某1，将杨某1打倒在地后又殴打熊某1。杨某1背部被杀了一刀，熊某1左手中指被杀了一刀、左肩被杀了一刀、屁股被杀了一刀。郑某、成某辨认出2015年11月11日晚，在七星关区公园路持刀杀伤杨某1的系被告人雷垒。
4.被告人雷垒的供述与辩解证实，2015年11月11日23时许，雷垒、王某1、付雷等四人在七星关区公园路附近遇到七八个人闲聊，雷垒以为对方辱骂己方人员，双方发生口角，当对方七八个人走了十几米远的地方时，雷垒上前用随身携带的卡子刀杀了对方一男子背部一刀，王某1、付雷等人上前殴打该男子。后雷垒等人又去殴打旁边的另外一名男子，打的时候雷垒杀了这个男子两三刀。
5.证人王某1的证言证实，2015年11月11日晚，王某1、雷垒、付雷等人在七星关区厕所旁边遇到七八个人，王某1这边的人以为对方辱骂己方人员，然后就开口辱骂对方。雷垒上前殴打那边的人，王某1等人上前帮忙。当天持刀伤人的是雷垒。
6.证人雷某1、杨某2的证言及收条证实，雷垒父亲雷某1垫付了杨某1医疗费共计人民币10，500元。
7.行政处罚决定书证实，被告人雷垒因2015年11月11日23时许伙同他人殴打杨某1、熊某1被处以行政拘留十五日。
8.（七）公司鉴（法活）字[2016]211号鉴定意见书证实，被害人熊某1的损伤，经鉴定为轻微伤。
贵州医科大学法医司法鉴定意见书证实，被害人杨某1的损伤，经鉴定为重伤二级，六级伤残。
10.抓获经过证实，2016年9月20日，被告人雷垒被公安民警抓获。
11.（2012）黔七刑初字第35号判决书、（2012）黔毕中刑终字第125号刑事裁定书及释放证明证实，被告人雷垒因犯强奸罪、强迫卖淫罪被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二千元。被告人雷垒于2014年2月23日刑满释放。
12.（2016）黔0502刑初318号刑事附带民事判决书及释放证明证实，被告人雷垒犯聚众斗殴罪于2016年5月17日被刑事拘留，2016年8月26日因判处有期徒刑八个月，缓刑一年被释放。实际羁押三个月零九天。
13.户籍信息证实，被告人雷垒生于1994年11月13日。
14.附带民事诉讼原告人提交了户籍证明、住院病历、医疗发票、住宿发票及交通发票等证据证明。
本院认为，被告人雷垒故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以采纳。被告人在庭审中如实供述自己的罪行，依法可酌情从轻处罚。被告人雷垒的父亲雷某1垫付了被害人杨某1部分医疗费，依法可以酌情从轻处罚。
对于附带民事诉讼原告人提出的各项经济赔偿请求，本院综合评价如下，1.医疗费票据共计人民币37942.02元，鉴定费共计人民币1642元予以支持，超出部分无相关证据不予支持；2.残疾赔偿金及精神抚慰金不属于刑事附带民事的赔偿和受案范围不予支持；3.后续治疗费和残疾辅助器具费因无相关证据，不予支持；4.护理费及营养费因无相关鉴定证实需要护理和营养的周期，故按照诉状列出的住院期间及营养费基数予以计算。护理费按照受诉法院所在地上一年度居民服务业职工平均工资予以计算，应为人民币7967.64元（34，214.00元/年÷365×85天=7967.64）。营养费为人民币2，550元（30元/天×85天=2550）。5.住院期间伙食补助费人民币2，550元及住宿费人民币460元于法有据，予以支持。6.交通费因2016年4月10日、11日及2016年6月27日的乘车发票不能证实系治疗和康复支持的合理费用，故该部分不予支持。交通费应为人民币380元。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第三十六条第一款、第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条之规定，判决如下：
撤销（2016）黔0502刑初318号刑事附带民事判决书对被告人雷垒犯聚众斗殴罪适用的缓刑。
雷垒犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，原因犯聚众斗殴罪，被判处有期徒刑八个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人雷垒的刑期自2016年9月20日起至2020年5月26日止）。
被告人雷垒赔偿附带民事诉讼原告人杨志祥各项损失共计人民币53,491.66元，扣除被告人父亲雷洪平已赔付的人民币10，500元，实际赔偿人民币42，991.66元。（该款限本判决生效之日起一个月内付清。）
驳回附带民事诉讼原告人杨志祥的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾 祺
人民陪审员 周良惠
人民陪审员 王祖栋
二〇一七年五月十五日
书 记 员 张一佳