广东省广州市南沙区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0115刑初798号
公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。
被告人麦某添，男，1972年11月26日出生于广东省广州市，汉族，文化程度初中，农民，住广州市南沙区。因本案于2017年9月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕，现羁押于广州市南沙区看守所。
辩护人马宇雄，广东品济律师事务所律师。
被告人麦某明，男，1980年8月15日出生于广东省广州市，汉族，文化程度中专，农民，住广州市南沙区。因本案于2017年9月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕，现羁押于广州市南沙区看守所。
被告人李某冰，女，1981年3月26日出生于广东省英德县，汉族，文化程度小学，农民，住广州市南沙区。因本案于2017年9月5日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被广州市公安局南沙区分局取保候审，同年12月22日被本院继续取保候审。
广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2017]879号起诉书指控被告人麦某添、麦某明、李某冰犯赌博罪，于2017年12月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员张凌锋出庭支持公诉，被告人麦某添、麦某明、李某冰及辩护人马宇雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年7月至今，被告人麦某添、麦某明经事先约定，在被告人麦某明、李某冰所经营的位于本区横沥镇长沙西街XX号对面的士多店内，以电话、微信、现场投注等方式非法接受他人六合彩投注。被告人麦某添为庄家、负责输赢，被告人麦某明负责代收他人投注并从中收取提成，被告人李某冰间中帮忙在现场接受投注、写单。2017年9月5日，公安机关于上址抓获被告人麦某明、李某冰及多名参赌人员。次日，被告人麦某添向公安机关投案。经查明，案发期间涉案赌资人民币30多万元。
另查明，2018年1月2日，被告人麦某添、麦某明的家属代为向本院退缴违法所得共计人民币12万元。
公诉机关建议本院对被告人麦某添、麦某明判处一年四个月以上一年七个月以下有期徒刑、并处罚金，对被告人李某冰判处有期徒刑九个月、并处罚金，均可适用缓刑。
被告人麦某添的辩护人提交《中国银行国内汇款付款通知单》等，并提出如下意见：麦某添是初犯，有自首情节，积极退出违法所得，犯罪情节较轻，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。
全案事实，有被告人麦某添、麦某明、李某冰的供述及其身份材料、现场勘验笔录、检查、搜查笔录、现场照片、微信记录、赌资、账本、投注单据、涉案手机、赌具照片、病历材料、抓获经过、扣押笔录、扣押清单、证据保全清单、收缴清单、行政处罚决定书、广东业勤司法会计鉴定所鉴定意见书、证人樊某、何某、陈某1、王某、陈某2、兰某、彭某、官某的证言、相关辨认笔录、《中国银行国内汇款付款通知单》等证据证实，被告人麦某添、麦某明、李某冰认罪认罚、当庭供认，足以认定。
本院认为，被告人麦某添、麦某明、李某冰以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法应予惩处。被告人李某冰在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚；被告人麦某添有自首情节，被告人麦某明、李某冰有坦白情节，依法均可以从轻处罚。被告人麦某添、麦某明积极退出违法所得，予以从轻处罚。公诉机关量刑建议合理，予以采纳。综合全案性质、情节、危害后果及三被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条和根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：
一、被告人麦某添犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）
二、被告人麦某明犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）
三、被告人李某冰犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金应于判决发生法律效力之次日起十日内一次性向本院缴纳。）
四、扣押于公安机关的赌具等予以没收、销毁；作案工具手机2部、赌资人民币2347元、退缴于本院的违法所得12万元予以没收、上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 许东俊
二〇一八年一月五日
书记员 余焱阳
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款有期徒刑的考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的,有下列情形之一的,属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博,抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博,赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博,参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。