江苏省无锡市滨湖区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)苏0211刑初599号
公诉机关无锡市滨湖区人民检察院。
被告人黄乐清，男，1981年8月18日出生于福建省罗源县，汉族，初中文化，无业，住福建省罗源县。被告人黄乐清曾因犯走私制毒物品罪，于2015年6月11日被福建省福州市台江区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十六万元，2016年1月7日释放。因本案于2017年4月27日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
辩护人何秋芬，福建瑞权律师事务所律师。
无锡市滨湖区人民检察院以锡滨检诉刑诉（2017）497号起诉书指控被告人黄乐清犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭，适用简易程序，于同年12月26日公开开庭审理了本案。无锡市滨湖区人民检察院指派检察员张子扬出庭支持公诉，被告人黄乐清及其辩护人何秋芬到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市滨湖区人民检察院指控：被告人黄乐清于2017年初，提议并与王某3（另案处理）合谋共同实施盗窃犯罪行为，二人约定共同出资购买中国石化加油卡充值卡后，由被告人黄乐清将充值卡密码涂层刮除并记录密码，后再将涂层恢复。此后，由王某3纠集的王某2（另案处理）携带上述充值卡，按照被告人黄乐清的安排至外地销售给事先物色的买家，待交易完成后，被告人黄乐清立即利用事先掌握的密码，以网络销售的方式将充值卡内的金额为他人加油卡充值，导致被害人购得的充值卡作废。2017年3月至4月间，被告人黄乐清及王某3、王某2采用上述手法作案3次，共计窃得位于浙江省宁波市、江苏省南京市、无锡市滨湖区的朱某、任某、王某1以人民币217425元购得的中国石化加油卡充值卡内的金额共计人民币223000元。公诉机关认为：被告人黄乐清以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人黄乐清系累犯，具有坦白情节。
被告人黄乐清在庭审中自愿认罪，辩解其行为性质属于诈骗。
辩护人何秋芬对于起诉书指控的事实无异议，提出了被告人黄乐清的行为属于诈骗,有坦白情节，请求予以从宽处理的意见。
经审理查明：2017年初，被告人黄乐清提议并与王某3（已被判刑）等合谋，由被告人黄乐清、王某3出资购买中国石化加油卡充值卡后，被告人黄乐清将充值卡密码覆盖层刮除后记录下密码，再将覆盖层恢复。之后，由王某3纠集的人员，将变造后的充值卡销售给事先物色的买家，交易完成后，立即利用事先记录下的密码在互联网上再次将充值卡销售并即刻充值，从中牟取利益。2017年3月至4月间，被告人黄乐清、王某3及由王某3纠集的王某2（已被判刑）采用上述手法作案3次，将面值人民币223000元的充值卡销售给居住在浙江省宁波市的朱某、江苏省南京市的任某、无锡市滨湖区的王某1，得款人民币217425元，后利用事先记录的密码等将充值卡再次销售，致使朱某、任某、王某1未取得对应的财产权利。具体事实分述如下：
1.被告人黄乐清、王某3、王某2合谋后，由被告人黄乐清、王某3出资，于2017年2月购买了面值人民币58000元的中国石化加油卡充值卡，被告人黄乐清将充值卡密码覆盖层刮除并记录下密码后再将覆盖层恢复。2017年3月1日，由王某3纠集的王某2按照被告人黄乐清的安排到达浙江省宁波市鄞州区樟树街附近一烟酒店，将上述加油卡销售给被告人黄乐清事先物色的买家朱某，得款人民币56550元。被告人黄乐清接到王某2发送的交易完成的信息后，立即在互联网上再次销售，并利用事先记录下的密码，用上述充值卡为网络购买人的加油卡充值58000元，导致朱某未取得充值卡对应的财产权利。
2.被告人黄乐清、王某3、王某2合谋后，由被告人黄乐清及王某3出资，并于2017年3月购买了面值人民币61000元的中国石化加油卡充值卡，被告人黄乐清将充值卡密码覆盖层刮除并记录下密码后再将覆盖层恢复。2017年3月17日，王某2按照被告人黄乐清的安排到达江苏省南京市江宁区同曦万尚城，将上述加油卡销售给被告人黄乐清事先物色的任某，得款人民币59475元。被告人黄乐清接到王某2发送的交易完成的信息后，立即在网络上再次销售，并利用事先记录下的密码，用上述充值卡为网络购买人的加油卡充值61000元，导致任某未取得充值卡对应的财产权利。
3.被告人黄乐清、王某3、王某2合谋后，由被告人黄乐清及王某3出资，并于2017年3月购买了面值共计人民币104000元的中国石化加油卡充值卡，被告人黄乐清将充值卡密码覆盖层刮除并记录下密码后再将覆盖层恢复。2017年4月1日，王某2按照被告人黄乐清的安排到达本市滨湖区景丽东苑187号302室，将上述加油卡销售给被告人黄乐清事先物色的买家王某1，得款人民币101400元。被告人黄乐清接到王某2交易完成的信息后，立即在网络上再次销售，并利用事先记录下的密码，用上述充值卡为网络购买人的加油卡充值104000元，导致王某1未取得充值卡对应的财产权利。
2017年4月25日，林某（另案处理）根据被告人黄乐清及王某3的安排，按照上述谋划，到达河南省郑州市，将已经记录下密码的中国石化加油卡充值卡销售给王松记，被王松记及王某1的丈夫方某识破扭获，林某带来交易的面值人民币120000元的中国石化加油卡充值卡亦被方某现场全部充值至方某的帐户。
被告人黄乐清到案后如实供述了上述事实。
上述事实，被告人黄乐清在开庭审理中无异议，并有被害人朱某、任某、王某1等人的陈述，证人王某3、王某2、林某等人的证言，无锡市公安局滨湖分局调取的案发现场监控及刑事判决书、释放证明、乘车记录，无锡市公安局滨湖分局拍摄的作案用手机、身份证等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人黄乐清以非法占有为目的，伙同他人将事先记录了密码等信息的中国石化加油卡充值卡冒充正常的充值卡出售给他人，在取得钱款后，随即用事先记录的密码等信息将已售出的充值卡对应的财产权利转移，客观方面表现为以虚构事实特征、隐瞒真相的方法，使财物所有人信以为真，从而“自愿地”交出财物的特征，其行为已构成诈骗罪，且属数额巨大。无锡市滨湖区人民检察院指控被告人黄乐清犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当，应予纠正。辩护人提出的被告人黄乐清的行为属于诈骗，有坦白情节，请求予以从宽处理的意见及被告人黄乐清提出的自己的行为属于诈骗的辩解意见与事实及法律相符，应予采纳。被告人黄乐清曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人黄乐清到案后能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄乐清犯诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月27日起至2022年7月26日止。罚金于本判决生效次日起十日内缴纳。）
二、责令被告人黄乐清与王琴弟、王新强共同退赔被害人经济损失人民币116025元，发还被害人。
服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐锡铭
人民陪审员 赵月珠
人民陪审员 高丽娟
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 王 娜
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。