四川省崇州市人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川0184刑初663号
公诉机关崇州市人民检察院。
被告人徐建文，男，1968年11月17日出生，汉族，初中文化，住崇州市。2016年4月25日因犯容留他人吸毒罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元，2016年9月5日刑满释放。2017年6月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被崇州市公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于崇州市看守所。
指定辩护人朱远征，四川平伦律师事务所律师。
崇州市人民检察院以崇检公诉刑诉〔2017〕654号起诉书指控被告人徐建文犯贩卖毒品罪，于2017年10月16日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法组成合议庭，召开了庭前会议，公开开庭审理了本案。崇州市人民检察院指派检察员黄磊出庭支持公诉，被告人徐建文及其指定辩护人朱远征，侦查人员周某、郭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
鉴于控辨双方对本案事实及部分证据存在较大争议，本院依职权决定召开了庭前会议，崇州市人民检察院检察员黄磊、被告人徐建文及其指定辩护人朱远征参加了会议。在庭前会议中，本院就双方在管辖、回避、是否申请排除非法证据、是否申请证人出庭等方面了解情况，听取意见，梳理了事实和证据方面的争议点，确定了法庭调查的顺序和重点。
崇州市人民检察院起诉指控：2017年5月22日18时许，被告人徐建文在崇州市某饭店附近将净重为4.7克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）按照通过微信事先约定的600元价格贩卖给吸毒违法人员李某1。公安民警随后将二人挡获，从李某1身上搜出上述疑似“冰毒”白色晶体4.7克，从被告人徐建文身上搜出交易的600元人民币现金，搜出疑似“冰毒”白色晶体12小袋（净重7.2克）、疑似“麻古”颗粒2粒（净重0.2克），黄色颗粒一袋。当日21时左右，公安民警对被告人徐建文位于崇阳街道出租房屋检查时，从其家中搜出疑似“冰毒”白色晶体7袋（净重28.4克），疑似“冰毒”白色粉末66.6克，吸毒用“冰壶”一个，用眼药水瓶盛装的疑似毒品液体一小瓶。经检验，从李某1身上搜出4.7克白色晶体、从徐建文身上搜出7.2克白色晶体、0.2克“麻古”，从徐建文家中搜出的28.4克白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，其余黄色颗粒、白色粉末、眼药水瓶中的液体均未检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为，被告人徐建文违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品的行为应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人徐建文系累犯。
为支持指控，公诉机关详细出示了下列证据：
1、被告人徐建文在被抓获当天晚上所作的第一次供述，当天中午，一个微信名叫“以XXX”的女子加了他的微信后跟他聊天，称她是夏胖子的朋友，她的闺蜜今天过生，要买5克冰毒。他答应了，并说5克冰毒要600元钱。下午5点，她到了某饭店附近给他打电话，他就把事前准备好的用透明塑料袋包装外加一层卫生纸包好的5克冰毒交个那个女子，并收了她600元钱。之后没走几步就突然被公安民警抓住了。
他的微信名叫“徐某1”。公安民警从他身上搜出的12袋晶体是冰毒，一袋中的两颗颗粒是“麻古”，另外一袋中的一颗颗粒是“伟哥”。公安民警带他到家中搜查时，有一男一女在他家中玩耍，男的叫李某3，女的叫李某2。后来又来了一男一女，男的不认识，女的叫胡某。他提供过冰毒给李某3、李某2、胡某三人吸食，但没有卖过毒品给他们。
他在今年过年时在个酒店认识一个外地口音的卖淫女，称有毒品问他要不要，结果七、八十个讲成4000元钱。但他说要卖了才给钱，后来就一直拖着没给钱。
被告人徐建文在侦查阶段的第二次、第三次供述均以记不清当时情况，不知道身上的毒品是谁的等理由对第一次毒品交易的事实予以翻供。
2、证人李某1的证言及辨认笔录证实，被抓当天，因为一个朋友过生，通过一个朋友之前发的信息，她加了一个微信名叫“徐某1”的人，并在聊天中称装个5的“肉肉”（指冰毒），他答应了，说5点要600元的钱。双方约好在某饭店对面交易。下午将近六点，她到了某饭店附近给他打电话，不久他就将交给他一个用白色卫生纸包裹着的透明塑料袋，她当场给了他600元，走了不远后就被警察拦住，这个叫“徐某1”的人也被警察抓住了。
证人李某1辨认出2017年5月22日下午卖冰毒给她的男子就是被告人徐建文。
3、公安民警从被告人徐建文手机上拍照固定的微信聊天记录，主要内容有“徐哥”；“是夏胖子之前给我说的你的号码和微信”；“你说吧”；“他说买肉肉可以找你”；“哦”；“徐哥，等会帮我装个5的，我拿现金给你，今晚我闺蜜生日”；“5点六百哈美女”；“可以的，徐哥，钱没问题，关键是我闺蜜生日你的东西要好啊”；“那你现在过来吧，我现招待你整几口吧”“我估计我还要半小时弄完头发”；“到金带街蓬莱下”“打我电话吧”。
4、证人李某2的证言及辨认笔录证实，她以前通过男朋友认识“徐某2”，5月22日下午16时，她打电话给他后，“徐某2”邀请她到了他家里打游戏，还给她一个吸毒的“壶壶”，让她吸了几口。后来她一直在打游戏，看见一些不认识的男女进出，之后就在“徐某2”家中被警察抓住了。
她向“徐某2”买过两次冰毒。第一次是2017年2月14日左右，她和男朋友一起在老西江桥工商银行门口以100元钱向“徐某2”买了一小袋冰毒；第二次是5月9日她在个超市门口还是以100元钱买了一小袋冰毒。
证人李某2辨认出“徐某2”就是被告人徐建文。
5、证人胡某的证言及辨认笔录证实，她认识“徐老四”两三年了，不久前知道他在卖冰毒。5月22日下午18时40分，朋友“杨某”介绍说一个男子要想买点冰毒。她自己没有冰毒，就想起来给“徐老四”打电话，电话一直没有人接，但后来回复了短信，叫在某夜宵店等。她与之前联系的那个男子约好后一起打出租车来到某夜宵店门口，再次拨打“徐老四”的电话时，她和那名男子一起就被便衣民警挡获了。
证人胡某辨认出“徐老四”就是被告人徐建文。
7、证人刘某1的证言证实，2017年5月22日18时，他想买点毒品吸食，就问同事“杨某”有没有认识卖毒品的。“杨某”发了个电话给他，他联系后，那个女的先是说没有毒品，后来又打来电话说有。双方见面后就一起打出租车来到某附近，刚下车就被便衣警察抓住了。
证人刘某1辨认出带他去买毒品的女子就是证人胡某。
8、证人李某3的证言证实，他认识“徐老四”十多年了，5月22日下午4点，他到“徐老四”家中耍，看见一个女的在打游戏，他也打了一会儿游戏，还用桌上一个吸毒的“壶壶”吸了几口冰毒。他之前没有向“徐老四”买过冰毒。
9、扣押清单、称重记录及照片，证实从李某1身上搜出的疑似冰毒编号为1，净重为4.7克；从被告人徐建文身上搜出的疑似冰毒编号为2-12号、13号、25号、26号，2-12号与25号净重7.2克，26号颗粒净重0.2克；从被告人徐建文家中搜出疑似冰毒编号为14-18号、20-22号，净重28.4克，19号为白色粉末，净重66.6克，23号为吸毒用的“冰壶”，24号为用眼药水瓶装的液体。
10、成都市公安局物证鉴定所检验报告，证实除13、19、24号检材未检出常见毒品成分外，其余检材均检出甲基苯丙胺成分，26号检材还检出咖啡因成分。
11、行政处罚决定书，证实被告人徐建文因吸毒被行政拘留十四天；吸毒人员李某2、胡某、刘某1、李某3均因吸毒被行政拘留。
12、刑事专用收据，证实从被告人徐建文身上搜出的600元人民币已扣押在案。
13、被告人徐建文的前科判决书。
公诉机关申请侦查人员周某、郭某出庭，二人均证实崇州市济协派出所在对李某1吸毒案件调查时，发现李某1在某饭店附近可能与他人进行了毒品交易，于是立即对李某1与另一可疑人员（指徐建文）盘查，现场从被告人徐建文身上搜出多袋疑似毒品，随即通过走访调查，发现了就在抓获现场不远的地方就是被告人徐建文居住的出租房。在该出租房内，发现了二名吸毒人员李某2、李某3，并又搜出了多袋疑似毒品。在此过程中，有人拨打徐建文的手机和发送短信，要求购买毒品。于是公安民警设伏布控，抓获了准备向徐建文购买毒品的吸毒人员胡某和刘某1。
此外，公诉机关出示了证人曾某、刘某2、熊某、王某的证言，证实崇州市某房屋出租给被告人徐建文居住，经常有男男女女进出。
被告人徐建文及其辩护人朱远征对公诉机关指控的贩卖毒品罪提出异议，被告人徐建文认为没有向李某1及他人贩卖过毒品，当天交给李某1的毒品是招待她吃的，李某1给他的600元是帮助朋友还给他的钱，并不是贩卖。对非法持有毒品的行为表示认罪，认为自己只构成非法持有毒品罪。辩护人认为被告人徐建文主观上没有买卖意愿，所持有的毒品主要用于自己及朋友吸食，现有证据不足以证明徐建文有贩卖毒品的行为。
本院认为，公诉机关针对指控被告人徐建文犯贩卖毒品罪出示的前述证据均来源合法，内容真实，与指控事实相关联，本院均予以采信。针对控辩双方的争议焦点，被告人徐建文是否有贩卖毒品的行为，本院认为，被告人徐建文在侦查阶段所作的第一次供述，对毒品交易犯意的提出、交易的时间、地点、价格等细节的陈述，内容详细，符合情理，与证人李某1的证言、微信聊天记录相互印证；被告人徐建文在此之后的供述和庭审中的供述均对贩卖毒品的行为予以翻供，但未对翻供的原因作出合理解释；此外，证人胡某、刘某1是在准备向徐建文购买毒品时被抓获，胡某、刘某1、李某2等人的证言均证实被告人徐建文平时就有零包贩卖毒品的行为。上述证据已形成证据锁链，能够证实被告人徐建文实施了贩卖毒品的行为。对被告人徐建文没有贩卖毒品的辩解和辩护人朱远征关于被告人徐建文没有贩卖毒品的主观故意以及指控证据不足的辩护意见，本院不予采纳。
经审理查明：2017年5月22日18时许，被告人徐建文在崇州市某饭店附近将4.7克的冰毒按照通过微信事先约定的600元价格贩卖给吸毒违法人员李某1。公安民警随后将二人挡获，从李某1身上搜出上述冰毒，从被告人徐建文身上搜出交易的600元现金，以及冰毒7.2克、麻古0.2克。当日21时左右，公安民警在被告人徐建文位于崇阳街道的出租房屋内搜出冰毒28.4克，上述毒品总计重量为40.5克。吸毒人员李某2、李某3、胡某、刘某1陆续被挡获。被告人徐建文因吸毒被崇州市公安局行政拘留十四日。公安机关扣押的毒品40.5克、人民币600元，现保管于崇州市公安局涉案财物管理中心。
本院认为，被告人徐建文明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的生命健康，构成贩卖毒品罪。崇州市人民检察院指控被告人徐建文犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，予以支持。从被告人徐建文身上、家中查获的毒品均应计入其贩卖毒品的数量，在量刑时予以考虑。被告人徐建文曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。根据被告人徐建文犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐建文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金四万元。
〔刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一七年六月五日（羁押之日）起至二O三一年六月四日止。罚金限在判决生效之次日起三十日内缴纳。期满不缴纳的，由本院强制执行。〕
二、对公安机关扣押在案的毒品40.5克、吸毒工具及毒资600元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接上诉于四川省成都市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 倪望博
人民陪审员 吴 磊
人民陪审员 孙 珊
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 李雯静
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚；
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院决定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。