广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤52刑终22号
原公诉机关广东省惠来县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄松文，男，1967年5月27日出生，汉族，广东省惠来县人，小学文化，住惠来县。因本案于2016年8月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于惠来县看守所。
上诉人（原审被告人）姚瑶，女，1976年7月6日出生，汉族，湖南省邵阳市人，初中文化，住湖南省邵阳市大祥区。因本案于2016年8月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于惠来县看守所。
上诉人（原审被告人）李富明，男，1967年6月16日出生，汉族，湖南省邵阳市人，初中文化，中共党员，户籍地邵阳市双清区，住邵阳市北塔区。因本案于2016年8月25日被羁押，同月26日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于惠来县看守所。
辩护人施伙平、赵芳，广东中泽律师事务所律师。
惠来县人民法院审理惠来县人民检察院指控原审被告人黄松文犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人姚瑶犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人李富明犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月16日作出（2017）粤5224刑初216号刑事判决。原审被告人黄松文、姚瑶、李富明不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）非法持有毒品的事实
2016年5月13日18时许，惠来县公安局民警在对惠来县神泉镇沃角村十四片四横巷15号被告人黄松文家进行清查时，现场查获黄松文某的甲基苯丙胺（冰毒）3小包重111.5克、甲基苯丙胺片剂1小包重0.2克及吸毒工具、电子秤、锡纸、吸管、封口袋等物品一批。黄松文则被逃脱。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据证明：
1.扣押物品清单。证实公安机关于2016年5月13日对现场查获被告人黄松文的可疑毒品3小包、可疑毒品1小包，以及锡纸、吸管、封口袋一批，电子秤1台，吸毒工具2个，均予以扣押。
2.称量笔录。经称量，现场查获被告人黄松文可疑毒品3小包净重为111.5克，可疑毒品1小包净重为0.2克。
3.证人黄某1的证言及辨认笔录。黄系惠某县神泉镇沃角村治保主任。证实2016年5月13日18时许，他配合派出所的同志在对位于惠来县神泉镇沃角村十四片四横巷15号被告人黄松文家进行清查时，黄松文没在家，现场在黄松文家查获毒品甲基苯丙胺3小包、毒品甲基苯丙胺片剂1小包及2个吸毒工具、一些吸管、封口袋等物品。黄松文有吸毒前科，听说还在吸毒。经黄某1对混杂照片的辨认，辨认出被告人黄松文。
4.证人黄某2的证言。黄证实2016年5月13日18时许，派出所的同志叫村干部通知她回家，说派出所要对她家进行检查，叫她来配合。她就从店铺回家，同志现场在她家查获毒品3小包、1小包及2个吸毒工具、一些吸管、封口袋等物品。查获的这些毒品及吸毒工具等物品应该是她丈夫黄松文的。家里就她丈夫黄松文在住，黄松文吸毒后她不理他，她平时吃住都在大池边的小卖部。
5.证人蔡某的证言。蔡证实他与黄松文是邻居。2016年5月13日18时许，他回家见派出所的同志在他邻居黄松文家里，接着他见派出所的同志手里提着几个塑料袋走出来，里面装着什么他不清楚。黄松文家的住址位于惠来县神泉镇沃角村十四片四横巷15号，平时他见黄松文在其家里住，黄松文的老婆黄某2平时都是住在沃角村大池边她开的小卖部，他没有见过黄松文的老婆进去她家里。
6.黄松文非法持有毒品现场勘验笔录、现场平面示意图，现场照片及查获毒品照片。经被告人黄松文辨认，确认无误。
7.鉴定文书。广东省揭阳市公安司法鉴定中心（揭）公（司）鉴（化）字[2016]05043号《理化检验报告》。检验意见为现场在被告人黄松文家里分别查获的可疑毒品3小包111.5克，均检出甲基苯丙胺成分；可疑毒品1小包0.2克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
8.惠来县公安局《鉴定意见通知书》。证实该局已将上述鉴定意见通知被告人黄松文。
9.被告人黄松文的供述及辨认笔录。黄供述2016年5月13日，派出所的同志在惠某县神泉镇他居住的家里查获到可疑毒品甲基苯丙胺3小包、可疑毒品甲基苯丙胺片剂1小包，吸毒工具2个，电子秤1台，锡纸、吸管、封口袋一批。查获的这些毒品是他向岐石镇华清村人卢某购买的。经黄松文对混杂照片的辨认，辨认出卢某。
（二）贩卖毒品、容留他人吸毒的事实
2016年5月份的一天，被告人姚瑶经朋友介绍认识被告人黄松文，得知黄松文能购买到毒品，便萌生找黄松文购买毒品带回湖南贩卖的念头。同年6月份，姚瑶携带大额现金与被告人李富明从湖南省邵阳市坐车到惠某县找黄松文购买毒品。姚瑶以每千克甲基苯丙胺2.5万元或2.6万元的价格将16万元拿给黄松文向其购买甲基苯丙胺。黄松文遂联系涉案人员吴某（另案处理）购买甲基苯丙胺，并将16万元交给吴某，由吴某准备毒品。次日，姚瑶与李富明先回湖南省邵阳市等候消息。之后，由于黄松文、吴某没有找到相应的毒品，姚瑶遂要求黄松文退回毒资16万元，黄松文、吴某陆续退回了8万元。接着，姚瑶叫李富明从湖南省前往惠某县找黄松文、吴某退回8万元毒资。
同年8月23日晚，被告人姚瑶准备到惠某县购买甲基苯丙胺带回湖南贩卖，其将准备用于购买毒品的30多万元让李富明放进行李箱。然后，姚瑶携带现金与李富明及吸毒人员肖某（李富明的女朋友）从湖南省邵阳市坐车到惠某县找黄松文、吴某购买毒品。同年8月24日，黄松文将吴育恒、姚瑶、李富明、肖某等人带到其位于惠来县惠城镇洋美村一出租屋402房，李富明问明吴某有毒品后，姚瑶便与吴某议定每千克甲基苯丙胺2.5万元或2.6万元的价格，先交易五六千克，并一次性付给吴某24万元，余下的钱作为下次交易的款项。同时，姚瑶将剩下的毒资132300元交由李富明保管。吴某接钱后就离开该出租屋去准备毒品甲基苯丙胺并从中拿了约2万元放在身上花销，余下的钱放在其驾驶的马自达小轿车中。黄松文、姚瑶、李富明、肖某便在该出租屋吸食毒品，其中姚瑶吸食甲基苯丙胺2次、吸食海洛因1次，李富明、肖某各吸食甲基苯丙胺1次。同年8月25日7时许，公安民警在惠来县惠城镇洋美村黄松文的出租屋402房抓获黄松文、姚瑶、李富明、吴某及肖某，现场在姚瑶携带的大黑包中查获甲基苯丙胺1小包重3.2克，海洛因2小包重0.5克；在出租屋402房内查获1黑色手提袋内甲基苯丙胺3小包重50.8克；在吴某身上查获甲基苯丙胺2小包重8.7克，在吴某驾驶的1辆车牌号码为粤Ｖ×××××的马自达小轿车内查获毒资221800元；在李富明所持的包内查获毒资132300元；在黄松文出租屋查获甲基苯丙胺1小包重0.4克及黄松文的毒资11900元。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据证明：
1.扣押物品清单。证实公安机关于2016年8月25日对现场分别查获被告人黄松文持有的可疑毒品1小包0.4克，标BOMY字样杂牌手机、苹果6粉白色手机各1部，邮政银行卡1张，人民币11900元；被告人姚瑶持有的大黑包内可疑毒品1小包3.2克、2小包0.5克，及其白色VIVO手机、华为手机各1部，人民币9500元；出租屋402房内1黑色手提包内的可疑毒品1小包6.6克、1小包8.1克、1小包36.1克；被告人李富明持有的人民币132300元，华为手机1部，建行银行卡1张，疑似玉块1块，疑似银项链1条；涉案人员吴某持有的可疑毒品2小包8.7克，人民币221800元，标tissot字样手表1块，疑似金项链带玉佛1条，疑似白金戒指1枚，黑色诺基亚手机、白色苹果6手机各1部，车牌号码为粤Ｖ×××××的马自达小轿车1辆、以及该车行驶证1本；同月26日对被告人姚瑶持有的1个6成新黑色手提包，被告人李富明持有的1个8成新黑色手提包，均予以扣押。
2.称量笔录。经称量，现场分别查获被告人黄松文可疑毒品1小包净重为0.4克；被告人姚瑶大黑包内可疑毒品1小包净重为3.2克、2小包净重为0.5克；黑色手提包内的可疑毒品1小包净重为6.6克、1小包净重为8.1克、1小包净重为36.1克；涉案人员吴某可疑毒品2小包净重为8.7克。
3.证人陈某的证言。陈证实他是惠城镇洋美村湖新区五直巷6号出租屋的管理人。该出租屋402房于2016年8月1日至同年9月1日经过中介租给1叫罗伟钠的人，租金是1400元。平时该402房有什么人出入他不清楚。他对出租屋的管理主要是给中介在处理，有人要租房，中介就来拿钥匙，租金是由中介拿来给他的。公安机关在该402房抓获涉毒人员他不知情。
4.证人肖某的证言及辨认笔录。肖证实2016年8月23日晚上9时多，朋友李富明带她到广州旅游，于是她和李富明、姚瑶3人便在邵阳连夜坐车至24日5时许到达广州，6时40分他们3人坐车往惠某，下午2时左右到达惠某，李富明1戴着1条金项链的朋友开1辆白色小轿车接他们去饭店吃饭，1叫“阿某”的男子已在饭店等候，他们5人吃饭后，开车的男子及“阿某”就带他们3人到一出租屋四楼的1套房休息，他们2人就离开。25日凌晨1时多，她在出租屋客厅沙发角落里发现有1个带吸管的矿泉水瓶吸毒工具，里面残留有毒品甲基苯丙胺，她就拿回房间吸食。25日早上6时多，同志到房间把她叫醒，当时李富明和“阿某”及戴金项链的男子在客厅打牌，姚瑶也被同志从房间带到客厅，之后同志将他们5人带到公安机关。这次她背了1个黑色背包，里面装有化妆品和钱包，李富明带了1个行李箱和1个手提包，里面什么东西她不清楚，姚瑶背了1个黑色背包，里面什么东西她也不清楚。李富明为何要到惠某她不知道，她知道李富明和姚瑶之前都有吸毒。经肖某对混杂照片的辨认，确认吴某就是开车接他们的男子；并辨认出被告人黄松文、姚瑶和李富明。
5.涉案人吴某的供述。吴供述他被抓的2个月前的一天，他到惠城镇朋友黄松文的租房时，碰到黄松文1湖南籍妇女朋友。2016年8月24日上午约11时许，黄松文打电话叫他去葵潭高速出口接那湖南籍妇女他们，说他们要来惠某买毒品。他开车接那湖南籍妇女及另外一对男女他们到惠城与黄松文在大排档吃午餐后，他们一起到黄松文在惠城镇洋美村的租房内，不久，这位湖南籍妇女从其随身的皮挎包拿出24万元，说准备用来购买毒品甲基苯丙胺，钱先放给他，等他找到毒品时她才打算购买多少数量。他清点接过24万元后放进其1个黑色皮袋，过了一会，他离开黄松文的租房，将装钱的黑色皮袋放在他开来的粤Ｖ×××××白色马自达小轿车中，准备用这些钱帮湖南籍妇女购买毒品甲基苯丙胺，他在这些钱里面中拿了2万多元放在他身上花销。次日凌晨5时许，他在惠城镇黄松文的租房，湖南籍妇女回房间休息，他与黄松文及湖南籍男子在客厅打牌时，公安机关到来将他们抓获，现场在他身上查获2小包共8.7克毒品甲基苯丙胺、现金4500元、手机2部、在他驾驶的车辆后尾箱黑色皮袋内查获到现金217300元，在黄松文租房内的几个挎包中查获到一些可疑毒品甲基苯丙胺及现金人民币，在房间内查获到一些吸毒工具，就将他与黄松文及3位湖南籍男女带到公安机关接受调查。这位湖南籍妇女到惠某找黄松文购买毒品甲基苯丙胺，黄松文找他帮忙为其购买，他还没有找到毒品甲基苯丙胺的货源，他想找到货源后，以每公斤2万五六元卖给黄松文，至于黄松文要以什么价钱卖给湖南籍妇女他就不清楚。湖南籍妇女通过黄松文找他购买2次毒品甲基苯丙胺，大约2个月前他到黄松文的出租屋第1次见到湖南籍妇女及湖南籍男子还有黄松文3人，当时黄松文拿16万元给他去买毒品甲基苯丙胺，并有谈到以1公斤2万5左右卖给黄松文，至于黄松文以什么价钱卖给湖南籍妇女他就不清楚，他拿钱后就离开，也没有帮湖南籍妇女去找毒品甲基苯丙胺。约过了一星期左右，黄松文带湖南籍男子到隆江他家中要回那16万元，其与湖南籍男子说他不熟，找不到“货”（指毒品甲基苯丙胺）。第2次就是被抓获的这一次，当时湖南籍妇女拿24万元给他，抓获的5人都在场，他也没有找到毒品甲基苯丙胺给湖南籍妇女。那对湖南籍男女是与湖南籍妇女一起来的，他们来惠某干什么他不清楚，他与黄松文及湖南籍妇女在交谈时，那对湖南籍男女都没有与他们交谈，也没有说要购买毒品。在这一个月期间，他在黄松文的租房中吸食过3次毒品甲基苯丙胺。
6.现场勘验笔录、现场平面示意图，现场照片、查获物品照片及称量毒品照片。经3被告人辨认，确认无误。
7.鉴定文书。广东省揭阳市公安司法鉴定中心（揭）公（司）鉴（化）字[2016]09006号《理化检验检验报告》。检验意见为现场在惠来县惠城镇洋美村黄松文的出租屋402房内分别查获吴某身上可疑毒品2小包重8.7克，姚瑶的可疑毒品1小包3.2克，出租屋402房内查获1黑色手提袋内可疑毒品甲基苯丙胺3小包50.8克，黄松文出租屋房间内的可疑毒品1小包0.4克，均检出甲基苯丙胺成分；姚瑶被查获的可疑毒品2小包0.5克，检出海洛因成分。
8.惠来县公安局《鉴定意见通知书》。证实该局已将上述鉴定意见分别通知被告人黄松文、姚瑶。
9.惠来县公安局禁毒大队《证实材料》。载明2016年8月25日公安机关在惠某县惠城镇一出租屋抓获涉嫌贩卖毒品人员吴某、姚瑶、李富明、肖某4人，现场扣押黑色手提包1个，经该大队申请指纹提取，未能提取到有效指纹的情况。
10.现场检测报告书4份。分别载明公安机关于2016年8月25日对被告人黄松文、姚瑶以及吴某、肖某4人进行现场毒品检测，检测结果均呈阳性，黄松文、吴某、肖某均含有甲基苯丙胺成分，姚瑶含有吗啡、甲基苯丙胺成分的情况。
11.湖北省松滋市公安局对涉案人吴某涉嫌贩卖毒品罪的讯问笔录等有关材料。
12.湖北省松滋市公安局《移交、接受证明》。载明涉案人吴育恒被移交给湖北省松滋市公安局等情况。
13.抓获经过。2016年8月25日7时左右，公安机关在惠来县惠城镇洋美村一出租屋4楼402房抓获涉嫌贩卖毒品犯罪嫌疑人黄松文、吴某、姚瑶、李富明及肖某。
14.户籍证明。公安机关证实，（1）被告人黄松文，男，1967年5月27日出生，汉族，住惠来县神泉镇沃角村十四片四横巷15号；（2）被告人姚瑶，女，1976年7月6日出生，汉族，住湖南省邵阳市大祥区拦河坝社区居民委员会戴家路85号8栋2单元505号；（3）被告人李富明，男，1967年6月16日出生，汉族，户籍住址：湖南省邵阳市双清区城东乡百合村18组1293号。
15.被告人黄松文的供述及辨认笔录。黄供述2016年5月份他经朋友介绍认识一湖南籍女子“老板娘”，见其有吸食毒品海洛因，他就拿了一点毒品甲基苯丙胺给“老板娘”试了一下，“老板娘”就拿钱给他去购买毒品甲基苯丙胺，他向卢某购买毒品甲基苯丙胺十几克交给“老板娘”，“老板娘”给他2克左右吸食。他知道吴某有贩卖毒品，就介绍“老板娘”与吴某认识。同年7月底，“老板娘”和她哥哥2人来惠某找他购买毒品甲基苯丙胺，当时吴某在他出租屋，“老板娘”拿了16万元给吴某购买毒品甲基苯丙胺。过了二三天吴某找不到毒品甲基苯丙胺，“老板娘”他们就先回去。之后“老板娘”收不到毒品甲基苯丙胺，她哥哥就来惠某找他，他带其去找吴某，因吴某找不到毒品，就把原先收的16万元退还给“老板娘”哥哥。同年8月24日，“老板娘”打电话给他说要来惠某找他和吴某，吴某就用车去接他们。当天14时许，吴某接“老板娘”及其哥哥和1个女的到惠城，他与他们在大排档吃饭后回他出租屋，他听见吴某和“老板娘”在说钱、数钱的事，说总钱数大概20多万元，他想“老板娘”是来购买毒品甲基苯丙胺。“老板娘”拿钱给吴某购买毒品，“老板娘”的哥哥有在现场，其知道这件事。“老板娘”的哥哥也有问吴某是否有货（指毒品甲基苯丙胺）？吴某说让其找看。不久，吴某提1个袋子离开，叫他陪好“老板娘”他们，其去找毒品甲基苯丙胺，等生意做成了，给他点钱，不会亏待他。不久，“老板娘”在她随身携带的包里拿了点毒品甲基苯丙胺出来，他与“老板娘”及其哥哥和那个女的4人就在租屋里吸食毒品。同年8月25日凌晨3时许，吴某到他出租屋，与“老板娘”说找不到货，“老板娘”叫其再找。之后他们几人在玩牌，就有公安同志到场，将他、吴某、“老板娘”、“老板娘”的哥哥及另一名女子抓获，现场查获他3部手机、1小包0.4克毒品甲基苯丙胺。“老板娘”这次没有收到吴某购买的毒品。这次与“老板娘”一起来的人，是否有参与向吴某购买毒品他不清楚，他只知道那个男的说是“老板娘”的哥哥，那个女的他不认识，他们与“老板娘”都有在他出租屋房间里吸食毒品，吸食的毒品都是“老板娘”带来的。他们被抓获的这一次，吴某在他出租屋提供毒品，与他及这3名外省的一起吸食毒品。他具体没有留意“老板娘”他们带什么东西，只记得“老板娘”和那个女的各带1个黑色的包，“老板娘”的包比较小，那个女的包比较大，经同志提供相片给他看，上面的小包是“老板娘”的，下面的包是那名与“老板娘”他们一起来的女的。庭审时供述他没有卖10多克毒品甲基苯丙胺给姚瑶，查获的黑色手提包不知道是吴某、姚瑶、李富明还是另外一人中谁拿来的；李富明是否有问吴某是否有货？他没有听到。经黄松文对混杂照片的辨认，辨认出卢某、吴某，确认姚瑶就是“老板娘”，李富明就是“老板娘”的哥哥，肖某就是与“老板娘”一起来的女子。
16.被告人姚瑶的供述及辨认笔录。姚供述2016年8月23日晚上她和李富明、“丽子”3人从湖南邵阳坐车到广州后，转车于同月24日下午2时多到惠某，她打电话给黄松文，黄松文叫“老吴”开1辆白色小车载他们3人到黄松文的出租屋，她进入黄松文出租屋时，见有1男子坐在沙发与黄松文聊天，约2分钟后该男子就走了。她之前有和“老吴”联系过以二万五六千元的价格购买毒品甲基苯丙胺，“老吴”要她先给其20万元，其最近能给她五六条毒品甲基苯丙胺，多余的钱等有毒品甲基苯丙胺再给她。她在出租屋客厅里拿20万元给“老吴”，当时黄松文、李富明和“丽子”都有在场看到。之后她与黄松文说让其帮她买毒品甲基苯丙胺，黄松文就在屋里茶几下面拿出1个白色塑料袋装的毒品甲基苯丙胺约三四克，让她试看，她就试2口，并要黄松文帮她买。次日早上6时多，黄松文、“老吴”和李富明3人在玩牌，就有同志到来。这次她带来1个包，包里装着钱包、钥匙、卡包，钱包里放有一万二千元；李富明带了1个背包，背包里装什么东西她不知道；“丽子”带了1个行李箱，里面装了二十万元现金及她和“丽子”的衣服。她要购买毒品甲基苯丙胺带回去贩卖及留点自己吸食。她在黄松文出租屋吸食毒品甲基苯丙胺2次，吸食毒品海洛因1次。同志在出租屋她住的房间内查获1个小的黑色手提包，这个包之前就放在房间里面，她不清楚是谁的，包里几小瓶药品是她的，她也记不清楚其什么时候将药品放入这个黑色小包里面，之前她也没有发现这个包里面有毒品，在这个包内查获的可疑毒品甲基苯丙胺经称量是50.8克，不是她的。同志在她带来的黑色包里面查获1小包3.2克毒品甲基苯丙胺，2小包0.5克毒品海洛因。她和李富明、“丽子”是来广州玩的，到广州后她打电话给黄松文其有在家，她就过来找其购买毒品甲基苯丙胺，李富明和“丽子”是陪她一起来惠某的，他们是过来玩的。大概在一二个月之前，她找黄松文买过2次约二千元毒品甲基苯丙胺自己吸食。她总共来惠某3次，第1次在2016年5月份，黄松文叫其朋友送了点毒品甲基苯丙胺过来，她试了一下；第2次在2016年6月份，她和李富明来黄松文的出租屋，李富明呆在睡的房间里，她和黄松文在另一房间里她问黄松文能不能买到毒品甲基苯丙胺？黄松文说要打电话问其朋友，她就把带来的十六万元拿给黄松文，第二天她就回湖南邵阳。之后她打电话问黄松文何时有毒品甲基苯丙胺给她？黄松文说其把钱给了“老吴”，其会与“老吴”联系帮她拿到毒品甲基苯丙胺，拿不到就帮她把钱要回来。过了十几天，黄松文还是没有拿毒品甲基苯丙胺给她，也没退钱，她就叫李富明来找黄松文把钱要回来，当时黄松文退了七八万元现金，后面的钱就用银行卡转账还她，她没有明确告知李富明这些钱是购买毒品的款项，但李富明是知道的；第3次就是8月24日这一次，上面已交代了，这一次她带差不多有三十四万元过来，二十万元用来找黄松文购买毒品甲基苯丙胺，剩下的钱用来给她老公聘请律师，拿钱聘请律师的事她有告诉李富明。她过来购买毒品甲基苯丙胺的事她没有直接告诉李富明，但其心里应该清楚。在李富明包内查获的十多万元现金是她拿给李富明保管的，用来请律师。她通过黄松文找“老吴”购买2次毒品，都没有买到毒品。她来惠某购买毒品，李富明是心知肚明的，她是1个女的，带那么多现金不安全，所以叫李富明一起过来，相对安全些，至于她干什么李富明就不理。庭审时供述她没有拿二千元给黄松文买10克毒品。经姚瑶对混杂照片的辨认，辨认出李富明、肖某、吴某。
17.被告人李富明的供述及辨认笔录。李供述2016年8月23日晚上他和姚瑶、肖某3人从湖南邵阳坐车到广州后，转车于同月24日下午到惠某葵潭高速路口下车，姚瑶说在这里等人来接。约1小时后“老吴”开1辆车牌为粤Ｖ×××××白色马自达小车载他们到惠城一大排档与“阿某”吃饭后，“阿某”带他们到其出租屋，他和肖某到房间休息，客厅剩姚瑶、“阿某”、“老吴”3人。过一会儿，姚瑶拿1袋子钱给他保管。当晚他见出租屋客厅茶几上有吸毒工具和毒品甲基苯丙胺，就拿到房间与肖某一起吸食。晚上12时许，他们就休息了，不知睡了多久，姚瑶叫他出来客厅与“老吴”和“阿某”打牌至早上，公安机关到场将他们5人抓获。现场查获的吸毒工具和毒品甲基苯丙胺是“阿某”的，同志在他手提包中查获人民币129600元是姚瑶拿给他保管的，这些钱的用途姚瑶没有与其说过。在来惠某之前他们闲聊时姚瑶有告诉其要花钱帮她老公请律师。约在20多天前，姚瑶叫他来惠某通过“阿某”找“老吴”，帮忙向“老吴”讨回欠姚瑶的十六万元，他来惠某后找到“阿某”，“阿某”带他到“老吴”出租屋谈还钱的事，谈后他与“阿某”就离开。之后“阿某”一直联系不上“老吴”，他在惠某待了6天，没有拿到钱，他就回湖南了。“老吴”因何事欠姚瑶的钱他不清楚，姚瑶也没有说。这次姚瑶来惠某是否有拿钱给“老吴”他不清楚，也没有看见。这次他刚好放假和女朋友肖某与姚瑶一起过来走走，他和肖某是来惠某玩，姚瑶是来找“阿某”，也想来请律师为其老公打官司，至于姚瑶找“阿某”和“老吴”做什么他不清楚。他一共来惠某3次，第1次在6月份，他陪姚瑶来惠某，“阿某”带他们到出租屋，他去睡觉，“阿某”和姚瑶在客厅聊天，次日中午他们就离开惠某；第2次在7月底，就是姚瑶叫他来惠某通过“阿某”找“老吴”讨钱这一次；第3次就是被抓获的这一次。姚瑶来惠某通过“阿某”购买毒品他不知情，他没有贩卖毒品。庭审时供述在出租屋查获黑色手提包内的毒品甲基苯丙胺他不知道是谁的，他没有看到姚瑶有这个包。经李富明对混杂照片的辨认，辨认出黄松文、吴某、姚瑶、肖某。
原判认为，被告人黄松文、姚瑶、李富明无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大；被告人黄松文还非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，并提供场所多次容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪和容留他人吸毒罪，应予以数罪并罚；被告人姚瑶、李富明的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控姚瑶拿2000元向黄松文购买10多克甲基苯丙胺的事实，证据不足，不予认定。公诉机关指控查获黑色手提包内的50.8克甲基苯丙胺系姚瑶非法持有的事实，黄松文虽有指证，但其对该事实的供述前后不一致，也缺乏其他证据证实该黑色手提包内的毒品系姚瑶持有，该黑色手提包及包内的毒品是否是姚瑶持有的事实不具有唯一性和排他性。因此，对姚瑶非法持有毒品的事实不予认定，指控被告人姚瑶犯非法持有毒品罪的事实不清，证据不足，指控不能成立，不予支持。被告人黄松文、姚瑶、李富明为贩卖甲基苯丙胺而买进，尚未买进即被查获，在着手实行贩卖甲基苯丙胺的犯罪中，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以减轻处罚。李富明在贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第二十三条、第二十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人黄松文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处没收财产人民币二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。总和刑期有期徒刑二十二年六个月，没收财产人民币二万元，罚金人民币一万二千元。决定执行有期徒刑二十年，并处没收财产人民币二万元，罚金人民币一万二千元。
二、被告人姚瑶犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处没收财产人民币二万元。
三、被告人李富明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处没收财产人民币二万元。
四、本案扣押被告人黄松文的标BOMY字样杂牌手机、苹果6粉白色手机各1部，人民币11900元；被告人姚瑶的白色VIVO手机、华为手机各1部，毒资共计人民币363600元；被告人李富明的华为手机1部；涉案人员吴某的黑色诺基亚手机、白色苹果6手机各1部，车牌号码为粤Ｖ×××××的马自达小轿车1辆、以及该车行驶证1本，均予以没收，由公安机关上缴国库。
宣判后，原审被告人黄松文上诉提出其没有贩卖毒品，原判认定其贩卖毒品罪错误。请求二审依法改判。
原审被告人姚瑶上诉提出其只是给钱，并没有实际购买到毒品就被公安机关抓获，应当认定为未遂，原判以犯罪既遂认定错误；其归案后主动如实交代，认罪态度好；主动交代了公安机关尚未掌握的案情，属于立功表现；原判量刑畸重，请求二审依法改判。
原审被告人李富明上诉提出其没有参与黄松文、姚瑶等人贩卖毒品的故意；其在没有故意贩卖毒品的情况下，即使间接地辅助了他人犯罪，也是从犯、未遂犯，原判量刑过重。其辩护人辩护提出原判认定李富明贩卖毒品罪的共犯事实不清，推定其有贩卖毒品的故意证据不足；李富明没有实际获利，归案后如实供述，且系初犯、偶犯，依法可以从轻或者减轻处罚。请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人黄松文非法持有毒品、容留他人吸毒以及上诉人姚瑶、李富明携带毒资向上诉人黄松文、同案人吴某毒品，尚未取得毒品即被公安机关抓获的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。上
上诉人黄松文提出其没有贩卖毒品。经查，认定黄松文贩卖毒品的证据有上诉人姚瑶、李富明的供述以及公安机关现场查扣的毒资等证据予以证实，黄松文归案后至一审庭审时均供认，足资认定。故该上诉意见理由不成立，不予采纳。
上诉人姚瑶上诉提出应当认定为未遂，原判以犯罪既遂认定错误。经查，原判已认定上诉人贩卖毒品罪属于犯罪未遂，并据此依法对上诉人减轻处罚。故该上诉意见不成立，不予采纳。提出其归案后主动如实交代，认罪态度好。经查属实，予以采纳。提出其主动交代了公安机关尚未掌握的案情，属于立功表现。经查，上诉人如实交代其作案经过，属于如实交代的范畴，并非立功，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。
关于上诉人李富明主观上是否明知参与毒品犯罪的意见。经查，同案人吴某指证李富明找他要回姚瑶的16万元时，他告知其他不熟，找不到“货”（指甲基苯丙胺）；上诉人黄松文指证证实吴某因找不到毒品，将16万元退还给李富明，之后姚瑶找吴某购买毒品，李富明也有在现场，也有问吴某是否有“货”（指甲基苯丙胺）；上诉人姚瑶亦指证她虽没有直接告诉李富明购买毒品，但其心理应该清楚，是心知肚明的。综上，足以认定李富明明知姚瑶贩卖毒品而予以协助。故有关上诉及辩护意见理由不成立，不予采纳。提出李是从犯、未遂犯的意见。经查原判已作出认定并据此对其减轻处罚。提出李归案后如实供述的意见。经查，李归案后对其参与的犯罪行为一直避重就轻，认罪态度差。故该辩护意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄松文、姚瑶、李富明无视国家法律，贩卖毒品，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人黄松文又违反毒品管制法规，非法持有毒品，数量大；并提供场所容留他人吸食毒品，其行为又已分别构成非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，应数罪并罚。黄松文、姚瑶、李富明在着手实行贩卖毒品的犯罪中，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法减轻处罚。姚瑶在贩卖毒品在共同犯罪中，起主要作用，是主犯，应依法惩处。李富明在贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。黄松文、姚瑶归案后均能如实供述自己的主要罪行，可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法；唯未认定上诉人姚瑶是主犯并适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定不当，予以纠正。上诉人黄松文、姚瑶、李富明及李富明的辩护人请求二审改判的理由均不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周旭茂
审 判 员 林旭强
代理审判员 林伟涛
二〇一八年三月九日
代书 记员 黄桥镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；
（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；
（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；
（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；
（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；
（七）其他应当追究刑事责任的情形。
向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。
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