广西壮族自治区苍梧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）苍刑初字第95号
公诉机关广西壮族自治区苍梧县人民检察院。
被告���陈某某（绰号“狗子”）。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年7月19日被梧州市公安局长洲区分局刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。
辩护人张华，广西文威律师事务所律师。
广西壮族自治区苍梧县人民检察院以苍检刑诉（2015）91号起诉书指控被告人陈某某犯非法持有毒品罪，于2015年9月28日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，依法组成合议庭，于2015年11月17日公开开庭审理了本案。苍梧县人民检察院指派代检察员周夏玲出席法庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人张华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年7月10日，被告人陈某某从一个绰号叫“云山”（音）的人处购买“K粉”和“开心水”等毒品，并将毒品藏于苍梧县石桥镇南一街5号的住处内。同月18日17时许，公安民警对被告人陈某某的住处进行���处时，缴获氯胺酮疑似物（俗称“K粉”）45包、液体毒品疑似物（俗称“开心水”、“神仙水”）18小瓶。经鉴定，缴获的氯胺酮疑似物有44包（共831.9克）含有氯胺酮成分，液体毒品疑似物18小瓶（共182.5克）均含有MDMA成分。
公诉机关提供了物证，书证，证人证言，被告人供述与辩解鉴定意见，现场勘验、检查笔录、指认笔录等证据，以佐证起诉书指控的事实，认为被告人陈某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法持有含MDMA成分的毒品182.5克、含氯胺酮成分的毒品831.9克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。诉请本院依法惩处。
被告人陈某某在庭审中对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪罪名没有异议，并当庭自愿认罪，但其认为没有通过手机联系“云山”，两人只是在酒吧喝酒认识，并商定购买毒品的事。另一方面，其认为所持有的18瓶“开心水”纯度不高，应当作含量鉴定。
辩护人张华认为：1、本案所查获的182.5克“开心水”及831.9克“K粉”毒性明显偏低，属于大量掺假、掺水，不能以扣押的182.5克MDMA的数量对被告人进行量刑，避免量刑不公，故应进行含量鉴定。2、扣押的“开心水”价值来看，也与真正毒品MDMA的实际价值不符。被告人购买的市面上的“开心水”每支价值100元左右，而MDMA每克100元左右。3、鉴定意见采用“随机取样”的方式进行检验不当。认为本案中所查获的毒品外观相同，但是独立包装，并非一个整体，鉴定方式只随机抽取进行检验，不能排除未抽检的物品不含有毒品成分，因此，抽样鉴定方式是不合理的。4、被告人所持有的毒品是自己吸食，没有造成社会危害，犯罪情节轻微，且所持有的“开���水”是液态毒品，只是含少量的MDMA而不是真正的毒品。5、被告人当庭认罪，认罪态度好，有悔罪表现，且是初犯、偶犯，没有犯罪前科劣迹。综上，建议法院对被告人判处三年有期徒刑。
经审理查明，2015年7月10日，被告人陈某某从一个绰号叫“云山”（音）的人处购买“K粉”和“开心水”等毒品，并将毒品藏于苍梧县石桥镇南一街5号的住处内。同月18日17时许，公安民警对被告人陈某某的住处进行查处时，缴获氯胺酮疑似物（俗称“K粉”）45包、液体毒品疑似物（俗称“开心水”、“神仙水”）18小瓶。经鉴定，缴获的氯胺酮疑似物有44包（共831.9克）含有氯胺酮成分，缴获的液体毒品疑似物18小瓶（共182.5克）均含有MDMA成分。
另查明，被告人陈某某吸毒时间长达6、7年。
再查明，公安机关扣押的45包白色粉末中，其中1包351.6克未含��品成分，该物品是被告人所称的“毒品原料”，而41小包分别为0.9克、1克的白色粉末是被告人陈某某从最大包747.3克（含氯胺酮成分）随意称量出来，方便被告人自己吸食被告人也明确表示该分包的41小包全部是毒品“K粉”，而不是毒品原料。另一方面，所扣押的18支“开心水”随机抽样鉴定的10支均含有MDMA成分，被告人对于鉴定结论没有异议且不申请重新鉴定。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证明：
（一）物证
白色大电子秤1台、银黑色小电子秤1台，证实公安人员从陈某某住处扣押以上物品，经被告人辨认为称量分包毒品K粉的工具；金色iphone6手机1台（手机号码137××××8111）。
（二）书证
1、受理案件登记表、立案决定书，证实苍梧县公安局于2015年7月18日对陈某某涉嫌非法持有毒品一案立案侦查；
2、户籍证明，证实被告人陈某某出生于1981年9月29日，作案时已达负刑事责任年龄；
3、抓获经过一份，证明公安机关2015年7月18日17时接报案后，在苍梧县石桥镇南一街5号房屋内将被告人陈某某抓获归案；
4、兴龙派出所出具的涉案毒品、毒资扣押清单、扣押物品照片，证实扣押1号袋装白色粉末，净重747.3克，2号袋装白色粉末351.6克，3号袋装白色粉末41.8克，4号袋装白色粉末3.2克，5-45号共41小包袋装白色粉末共39.6克；扣押46-63号红色瓶装黄棕色液体共18支，净重182.5克；扣押白色大电子秤1台、银黑色小电子秤1台；扣押金色iphone6手机1台（手机号码137××××8111）；
5、情况说明一份，证明公安机关从被告人住处缴获的毒品暂时存放在梧州市公安局兴龙派出所，后依法移交梧州市禁毒大队的事实。
（三）证人证言
陈��甲的证言，证实其儿子陈某某住在苍梧县石桥镇南一街5号，2015年7月18日17时20分左右，公安民警从陈某某的房间里搜查到几十包用透明塑料袋装的白色粉末、十多瓶红色圆形小瓶子，在一楼房间搜出一大包透明塑料袋装的白色粉末，这些东西是陈某某的，后陈某甲也知道了白色粉末是毒品K粉。其证言还证实陈某某一直都没什么工作，也没有什么收入，每月会给陈某某1000元生活费。
（四）被告人供述与辩解
被告人陈某某的供述与辩解，证实2015年7月9日，一个叫“云山”的男子用电话联系其是否要毒品，其说要1.2万元“K粉”和“开心水”，之后“云山”就叫其准备钱到广东云浮拿毒品。同月10日，其从家里出发并携带准备好的现金1.2万元打的到梧州金晖车站后搭车出发到达云浮市车站，“云山”就打电话联系其在云浮车站旁边的小巷碰面并当场交易，“云山”给一个鞋盒（里面装的一大包“K粉”和20支“开心水”、还有一袋白色粉末是毒品原料），其验货后并交付1.2万元现金，之后就在云浮车站搭车回梧州，后转乘的士回到石桥的家中，并将买来的毒品全部放在床底，把一部分“K粉”分好60小包左右。其中，在2015年7月10日至18日其吸食了20包左右的“K粉”，并饮用了2瓶“开心水”，其也供述买毒品的钱是其小妹叫其管理果场剩余的钱。
（五）鉴定意见
1、尿液检测情况，证实在抓获被告人陈某某的当晚，公安机关对其尿液检测结果为氯胺酮检测呈阳性反应，证实陈某某吸食了毒品。
2、检验报告［梧公（刑）鉴（理化）字（2015）291号］，其中5-45号袋装白色粉末随机抽样10份、46-63号红色瓶装液体随机抽样10份，1-4号袋装白色粉末各抽样，证实经检验，除2号袋装白色粉末外，其���袋装白色粉末均检测出氯胺酮成分；红色瓶装液体均检测出MDMA成分。
（六）现场勘验笔录、辨认笔录、称量笔录
1、现场勘验笔录，证实本案现场位于苍梧县石桥镇南一街5号陈某某的住处；
2、辨认笔录，证实被告人陈某某对2015年7月18日从其住处搜查到涉案疑似毒品、物品的各个位置进行了指认；
3、称量笔录，证实公安人员在被告人陈某某确认下对从其住处扣押的疑似毒品进行了称量，1号粉末747.3克，2号粉末351.6克，3号粉末41.8克，4号粉末3.2克，5-45号粉末共39.6克，46-63号液体共182.5克。
上述证据来源合法，并经法庭示证、质证，查证属实，且证据间均能相互印证，足以证明本案的事实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人陈某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而非法持有含MDMA成分的毒品182.5克��含氯胺酮成分的毒品831.9克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人陈某某犯非法持有毒品罪罪名成立，本院予以确认，依法应在“处七年以上有期徒刑”的幅度内量刑。对于被告人、辩护人认为所扣押的“开心水”明显大量掺水、掺假，故应当进行含量鉴定的辩护意见，本院认为，依据《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》明确提出“可能判处死刑的毒品犯罪案件，毒品鉴定结论中应有含量鉴定的结论”。本案中，被告人陈某某虽非法持有含MDMA成分的毒品数量大，但综合本案案情，被告人、辩护人的主张并不符合上述应进行含量鉴定的法律规定。因此被告人、辩护人的意见与法律规定不符，本院不予采纳。对于辩护人认为鉴定结论适用“随机取样”的方式进行检验不当，认为随机抽取进行检验鉴定，不能排除未能抽检的物品不含有毒品成分的意见。本院认为，随机抽样的鉴定结构、鉴定人员资质、鉴定程序均符合法律的规定，且本院对毒品来源予以查清，被告人对鉴定意见也没有异议，且不需申请重新鉴定，本院认定鉴定意见为本案的定案依据。随案移送的金色iphone6手机1台，查实与本案无关，本院不予处理。关于对于辩护人认为被告人当庭认罪，认罪态度好，毒品未流入社会，且是初犯、偶犯的辩护意见，本院在量刑上已经作了考虑。
综上所述，为了严厉打击毒品犯罪，保护公民的生命、健康权利，根据被告人犯罪的事实、性质、情节及其社会危害结果，并结合被告人的认罪、悔罪态度，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款及《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20，000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年7月19日起至2023年7月18日止。所处罚金限在本判决生效后一个月内缴纳）。
二、没收被告人持有的含MDMA成分毒品182.5克、含氯胺酮成分的毒品831.9克（公安机关已经扣押），由苍梧县公安机关依法处理；
三、没收随案移送的白色大电子秤、银黑色小电子秤各一台。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈娟燕
代理审判员 严月婵
人民陪审员 罗泽才
二〇一五年十二月八日
书 记 员 唐丽华
附本案适用的有关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执��的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可���减轻处罚。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》
三、关于办理氯胺酮等毒品案件定罪量刑标准问题
（一）走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：
1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）100克以上；
2.氯胺酮、美沙酮1千克以上；
3.三唑仑、安眠酮50千克以上；
4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮500千克以上；
5.上述毒品以外的其他毒品数量大的。