广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
(2015)湛廉法刑初字第261号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人黎观养，男，广东省廉江市人，身份证号码：****，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
辩护人刘付荣标，是广东旗胜律师事务所的律师。
廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2015〕225号起诉书指控被告人黎观养犯贩卖毒品罪，于2015年6月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年7月30日公开开庭审理了本案。廉江市人民检察院指派检察员陈泽文出庭支持公诉，被告人黎观养及其辩护人刘付荣标均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年3月21日20时许，被告人黎观养在接到麦某甲要求购买100元毒品“冰毒”的电话后，携带毒品“冰毒”窜到廉江市环市北路“蜀天下”川菜馆门口处。后被告人黎观养在该处贩卖一小包毒品“冰毒”给麦某甲，得款100元人民币。交易完成后，公安民警当场将被告人黎观养及麦某甲抓获，并当场从被告人黎观养身上缴获疑似毒品“冰毒”14小包、100元人民币及手机一部等物，从麦某甲身上缴获疑似毒品“冰毒”1小包及手机一部等物。经鉴定，从被告人黎观养身上缴获的疑似毒品“冰毒”共净重10.01克，从麦某甲身上缴获的疑似毒品“冰毒”净重0.91克，均检见甲基苯丙胺成份。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，并据以上事实和证据，认为被告人黎观养明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处，并建议对被告人黎观养判处有期徒刑七年至九年，并处罚金。
被告人黎观养对公诉机关的指控有异议，辩称其没有贩卖毒品，毒品是其送给麦某甲吸食的，从其身上所缴获的100元是其自已的钱，不是毒资；所缴获的毒品也没有那么多，应该只有8克左右。侦查阶段所提供的有罪供述是其在毒瘾发作快昏迷的状态下让其签名的，其没有供认过贩卖毒品。
其辩护人辩称：1、公诉机关指控被告人贩卖毒品获得100元毒资缺乏客观证据，且不符合常理，不能认定。因为被告人黎观养当时正在饭馆吃饭，还没有付饭款就出去与麦某甲见面了，如果被告人身上的100元是麦某甲的，那被告人身上根本没有钱的情况下去吃饭不符合常理；2、根据被告人黎观养被公安人员快速抓获的时间等经过情况来看，麦某甲是公安机关的特情人员，与本案有利害关系，不能作为本案的证人；3、被告人在侦查阶段共有四次供述，只有第二次供述承认贩卖毒品，不能排除公安机关存在诱供的可能性；4、公安机关缴获被告人的毒品没有当场称量、取样、封存，毒品包装上没有提取指纹作鉴定，对在场见证人的身份没有作说明，程序违法，所认定的毒品数量证据不足，不能认定；5、被告人是偶犯、初犯，所持有的毒品没有流入社会，危害性小，即使认定贩卖毒品，被告人也属于以贩养吸，在量刑时应酌情从轻处罚。综上，公诉机关指控被告人黎观养贩卖毒品的事实不清、证据不足，应以非法持有毒品罪对被告人进行定罪量刑。
经审理查明：
2015年3月21日20时许，被告人黎观养在接到麦某甲要求购买100元毒品“冰毒”的电话后，与麦某甲约定在廉江市环市北路“蜀天下”川菜馆门口处交易。后被告人黎观养在该处贩卖1小包毒品“冰毒”给麦某甲，得款100元人民币。双方交易完成后，公安民警当场将被告人黎观养及麦某甲抓获，并从被告人黎观养身上缴获疑似毒品“冰毒”14小包及100元人民币等物品，从麦某甲身上缴获疑似毒品“冰毒”1小包等物品。经鉴定，从被告人黎观养身上缴获的疑似毒品“冰毒”14小包共净重10.01克，从麦某甲身上缴获的疑似毒品“冰毒”1小包净重0.91克，均检见甲基苯丙胺成份。
上述事实有公诉机关提交并经庭审质证和认证的如下证据证明：
1、证人麦某甲的证言及辨认笔录，其证言的主要内容：案发当天20时许，我觉得心烦，便想购买毒品吸食，于是我用手机打电话给朋友“养哥”，提出向他购买100元的毒品“冰毒”。“养哥”同意后，与我约定在廉江市环市北路“蜀天下”川菜馆门口处交易。通完电话后，我就搭乘摩托车去到该饭馆门口，下车后再次打电话给“养哥”。“养哥”接到我的电话后约两分钟就从里面走出来，我从裤袋里拿出100元交给“养哥”，“养哥”收到钱后，就从其右裤袋拿出1小包毒品给我，我接到毒品后，刚转身准备离开，就被几个民警冲上来将我抓获了，并从我手上缴获“养哥”卖给我的毒品1小包，从“养哥”右边裤袋缴获用餐纸包着的毒品2小包、用绿色茶叶袋包装着的12小包冰毒及现金100元。经其辨认，被告人黎观养就是贩卖毒品给其的“养哥”。
2、扣押物品决定书及清单，证明抓获被告人黎观养及麦某甲时，从被告人黎观养身上扣押到可疑毒品共14小包及人民币100元、手机等物；从麦某甲身上扣押到可疑毒品1小包。被告人黎观养及麦某甲均对扣押的毒品、毒资的相片作了指认。
3、毒品检验鉴定报告。经鉴定，从被告人黎观养身上缴获的疑似毒品“冰毒”14小包共净重10.01克，从麦某甲身上缴获的疑似毒品“冰毒”1小包净重0.91克，均检见甲基苯丙胺成份。
4、通话记录清单，证实案发当日被告人黎观养与麦某甲的通话情况。
5、现场勘查笔录、方位图及现场照片。证明被告人黎观养贩卖毒品的现场位于廉江市环市北路“蜀天下”川菜馆门口处。
6、现场检测报告书。经甲基安非他明试剂检测，被告人黎观养的尿液呈阳性。
7、被告人黎观养在侦查及起诉阶段共有五次供述,其中第一次供述辩称麦某甲身上的毒品与其无关，公安人员在其身上共扣押到14小包毒品；第二次供述供认其贩卖毒品的事实，与吸毒人员麦某甲的证言相一致；第三次供述辩称其没有贩卖毒品的行为，麦某甲身上的毒品是其送给麦某甲吸食的，其被抓获时身上有14小包毒品；第四次供述辩称其与麦某甲被抓获时，不知道民警在他们身上查获了些什么东西。起诉阶段的供述与其第三次供述内容基本相一致，但辩称其身上的毒品应该是8小包，不是14小包。
被告人黎观养在侦查阶段的第二次供述的主要内容：案发当晚20时10分左右，我在廉江市环市北路“蜀天下”川菜馆吃饭时，接到一名绰号叫“鸡仔”的男子的电话，问我有无货(指“冰毒”)，他要购买100元。我就说有货在身，让其到饭馆门口交易。后过了10分钟左右，我再次接到“鸡仔”的电话，说他已经到了。于是我就行出到饭馆门口，见到“鸡仔”后，“鸡仔”拿出100元给我，我便从右边裤袋内拿出1小包毒品给他。当我两人交易完毕准备离开时，就有几个民警冲上来将我们抓获了，并当场从我右边的裤袋里缴获我用餐纸包着的毒品2小包及用绿色茶叶袋包装着的12小包冰毒及现金100元等物品，从“鸡仔”手上缴获我贩卖给他的1小包毒品。经其辨认，麦某甲就是与其一起被抓获的“鸡仔”。
8、到案经过。公安机关出具的到案经过，证明抓获了被告人黎观养的时间、地点及经过情况。
9、户籍资料。证明被告人黎观养犯罪时已是年满十八周岁的成年人。
关于被告人黎观养是否向麦某甲贩卖毒品的问题。被告人黎观养辩解称，毒品是其送给麦某甲的，其没有贩卖毒品。侦查阶段所提供的有罪供述是其在毒瘾发作快昏迷的状态下签名的，不是事实。被告人黎观养的辩护人也认为被告人贩卖毒品的证据不足，应以非法持有毒品罪对被告人进行定罪量刑。但经查，被告人黎观养贩卖毒品的事实，有证人麦某甲的证言及扣押的毒品、毒资证实，与被告人在侦查阶的有罪供述能相互印证，被告人黎观养并对扣押的毒品、毒资的相片亲笔作了指认，指认该毒品、毒资是其贩卖的毒品及收取的毒资，被告人黎观养辩解称其当时是快昏迷的状态，与事实不符。以上证据能形成证据链条，足以认定被告人黎观养贩卖毒品的犯罪事实。被告人黎观养的辩护人认为麦某甲是特情人员，不能作为本案的证人无依据，也不符合相关法律规定，故对被告人及其辩护人的辩护意见均不予采纳。抓获被告人黎观养时所查获的毒品应当计入被告人贩卖毒品的数量，但考虑到其吸食毒品的情节，可酌情从轻处罚。
关于公安人员从被告人黎观养身上所扣押毒品的重量的问题。被告人黎观养的辩护人辩称，公安人员扣押毒品的程序违法，所认定的毒品数量证据不足；被告人黎观养也辩解称，其所持有的毒品应该只有8包，8克左右。但经查，公安人员抓获被告人时，从被告人黎观养身扣押到毒品14小包，有扣押决定书及清单证实，被告人黎观养并对扣押的14小包毒品的相片作了指认，被告人黎观养也作多次供认其被扣押的毒品数量是14小包。本院认为，公安机关所扣押的证物程序合法，本院予以采信。被告人黎观养及其辩护人的该辩护意见无依据，本院均不予采纳。
本院认为，被告人黎观养明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黎观养的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。公诉机关建议对被告人黎观养犯贩卖毒品罪判处有期徒刑七年至九年，并处罚金的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人黎观养的犯罪情节、认罪态度及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黎观养犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2015年3月21日起至2022年3月20日止。该罚金限于本判决生效的第二日起十日内缴清）。
二、扣押的毒品依法收缴后予以销毁；扣押的毒资100元及作案工具手机一部依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨方宁
审 判 员 陈文佳
代理审判员 梁成虎
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 刘 诗
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。