湖南省澧县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0723民初912号
原告胡秋兰，女，汉族，湖南省澧县人。
委托代理人田合云，湖南澧州律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告谷海军，男，汉族，湖南省澧县人。
被告胡国庆，男，汉族，湖南省澧县人。
二被告共同委托代理人杨久云，澧县澧浦法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权代理。
被告中国平安财产保险股份有限公司澧县支公司，���所地：湖南省澧县澧阳街道珍珠社区澧州大道东段248号。
负责人胡伟，该公司总经理。
委托代理人刘一宏，湖南中思律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。
原告胡秋兰与被告谷海军、胡国庆、中国平安财产保险股份有限公司澧县支公司（以下简称平安财保澧县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月29日立案受理后，依法由审判员李继红、人民陪审员涂凌峰、廖俊组成合议庭，由李继红担任审判长，代理书记员王辉霞担任记录，于2016年8月12日公开开庭进行了审理，原告胡秋兰及委托代理人田合云、被告谷海军、胡国庆的委托代理人杨久云，被告平安财保澧县支公司的委托代理人刘一宏到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告胡秋兰诉称：2015年3月22日9时40分许，被告谷海军驾驶被告胡国庆所有的湘J796**小型越野客车沿澧阳镇澧州大道由东向西行驶至电力局前路段时，与原告胡秋兰驾驶的小刀牌电动车相撞，造电动车受损，胡秋兰受伤的交通事故。本起交通事故经澧县公安局交通警察大队事故认定书认定，被告谷海军负此事故的全部责任，原告胡秋兰不承担本次事故的责任。原告受伤后在澧县人民医院住院治疗，经常德市九澧司法鉴定所鉴定，原告胡秋兰伤情构成拾级伤残。为了维护自己合法权益，特向人民法院起诉，请求各被告赔偿原告的各项损失共计175112元，减除被告谷海军已支付医疗费33150元，尚应赔偿141962元，并承担本案诉讼费用。
原告胡秋兰为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、原告胡秋兰身份证复印件1份，拟证明原告的身份情况；
2、被告谷海军常口信息复印件1份，拟证明被告的身份情况；
3、被告胡国庆常口信息复印件1份，拟证明被告的身份情况；
4、澧县公安局交通警察大队交通事故认定书复印件1份，拟证明本起交通事故发生的原因及责任划分的情况；
5、交强险保单复印件1份，拟证明被告胡国庆为事故车辆投保的情况；
6、商业第三者责任保险保单复印件1份，拟证明被告胡国庆为事故车辆投保情况；
7、法医学鉴定书原件1份，拟证明原告的伤情、护理、营养期及原告胡秋兰构成十级残情况；
8、被告谷海军驾驶证复印件1份，拟证明被告谷海军驾驶资格；
9、被告胡国庆行驶证复印件1份，拟证明湘J796**小型越野客车登记权人为胡国庆的事实；
10、证人钟艳艳证言（出庭作证），拟证明误工损失应按照每月5000元计算；
11、门店租赁合同、营业执照、鉴定费发票，���证明虽是农村户口，但自2010年起一直在澧阳镇湘北家装城经营建材，应按城镇标准计算伤残赔偿金的事实。
被告谷海军、胡国庆共同答辩称，1、对事故发生的事实和责任划分没有异议；2、原告诉请赔偿项目及标准请法院依法审核；3、湘J79**号车投有交强险和商业三责险，应由保险公司予以理赔；4、已垫付原告的医疗费共计33150元，除支付诉讼费外，其余垫付款请求在理赔款中予以返还。
被告谷海军、胡国庆为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、医药费票据原件6份，拟明被告谷海军已垫付医药费21719.96元；
2、澧县人民医院疾病诊断证明书及病历、费用清单原件3份，拟证明原告受伤住院事实及营养费无医嘱的事实；
3、鉴定费票据原件2份，拟明被告谷海军已垫付鉴定费1080元的事实；
被告平安财保澧县支公司答辩称：1、保险公司对事故真实性无异议，保险公司愿意在保险限额内承担相应理赔责任；2、原告诉请的不合理赔偿项目金额，质证时再发表意见。3、本案的鉴定费、诉讼费用，按照合同约定不应由保险公司承担；
被告平安财保澧县支公司为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
常德市澧州司法鉴定所常澧司鉴字（2015）第526号鉴定意见书，拟证明该鉴定是三方约定作出，之后原告单方在九澧司法鉴定所进行的鉴定，应不予认可的情况。
对于原、被告双方提交的证据经相互质证，本院认证如下：
对于原告胡秋兰提交的证据1、2、3、4、5、6、8、9、项，被告谷海军、胡国庆、平安财保澧县支公司无异议，故本院予以采信。被告谷海军、胡国庆、平安财保澧县支公司对证据7有异议，认为事故发生后三方共同约定在澧州司法鉴定所做了鉴定，被告谷海军已支付了鉴定费，原告在澧州司法鉴定所作出鉴定之后，又单方做出的鉴定，鉴定程序不合法，应不予认定，本院认为事故发生后三方当事人共同约定鉴定机构进行鉴定，应予准许。如果对鉴定意见有异议，可以向原鉴定机构申请复查或向法院提出重新申请鉴定，擅自单方作出的鉴定意见不能做为定案依据，故对证据7不予以采信。对于原告提交的证据10，被告谷海军、胡国庆对其合法性有异议，认为证人钟艳艳只能证明其在原告胡秋兰经营的建材店工作，不能证明原告的误工费为每月5000元，被告平安财保澧县支公司对证言真实性有异议，认为原告胡秋兰雇请钟艳艳，即未提交店面经营的任何单据，也未提交劳动合同、工资发放明细，不能达到原告的证明目的。本院认为，原告提供的该项证据，不符合证据三性原则，故不予采信，在审核赔偿中将考虑参照相关行业的平均收入计算误工费。对于证据11项、被告谷海军、胡国庆、平安财保澧县支公司对其真实性有异议，认为不能证实原告胡秋兰租赁门店经营，应按照农村户口计算伤残赔偿金。对鉴定费发票关联性也有异议，认为是原告第二次鉴定费应由自己承担。本院认为，原告租赁门面经营客观存在，租赁合同只有夫妻一人签订也符合常理，该证据可以证实原告的经常居住地在城镇，应按城镇标准计算伤残赔偿金。由于第二次伤残鉴定意见不予采信，其支付费用应由原告自己承担。故对证据11部分予以采信。
对于被告谷海军、胡国庆提交的证据1、2、3项被告平安财保澧县支公司无异议，对于证据1、3项原告胡秋兰无异议，故本院予以采信。对于证据2，原告认为不能达到不需要加强营养的证明目的，���不予采信。本院认为澧县人民医院疾病诊断证明书中的出院医嘱，没有加强营养的医嘱，故该证据可以证明原告不需加强营养，应予采信。
对于被告平安财保澧县支公司提交的证据，被告谷海军、胡国庆无异议，原告认为第一次鉴定是在原告伤情不稳定的情况作出的，应该按照第二次鉴定意见赔偿。本院已对原告提供的鉴定意见不予采信，故对该项证据予以认可。
根据当事人的举证、质证、本院认证及审理查明的情况，本院确认以下案件事实：
2016年3月22日9时40分许，被告谷海军驾驶被告胡国庆所有的湘J796**小型越野客车沿澧县澧阳镇澧州大道由东向西行驶至电力局前路段时，与原告胡秋兰驾驶的小刀牌电动车相撞，造成电动车受损，胡秋兰受伤的交通事故。2015年3月25日，澧县公安局交通警察大队作出澧公交认字（2015）第0115号道路���通事故认定书认定：被告谷海军负此事故的全部责任，原告胡秋兰无事故责任。2015年3月22日至2015年4月11日原告胡秋兰入住澧县人民医院治疗20天，共用去医疗费21719.96元。原告胡秋兰的伤情经常德市澧州司法鉴定所鉴定意见为：1、左股骨颈骨折内固定术后，此损伤致左下肢功能丧失达13﹪，根据GB18667-2002标准4.10.10.1条规定，属拾级残；2、伤后全休玖个月，护理肆个月，营养肆个月；3、再次取内固定肆仟元。湘J79**号车登记所有人系被告胡国庆，被告胡国庆在被告平安财保澧县支公司投保了机动车交通事故责任强制保险（下称交强险）和不计免赔商业第三者责任保险（下称三责险）各一份。保险期限自2014年5月8日0时起至2015年5月7日24时止；本起交通事故发生在保险期限内，被告谷海军系胡国庆聘请合法驾驶该车辆。
另查明，原告胡秋兰于2010年起在澧县澧���镇湘北家装城租赁房屋经营建材至今。事故发生后，被告谷海军、胡国庆已垫付原告相关费用33150元。
本院认为：被告谷海军驾驶车辆，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，是引发此次交通事故全部原因，应负事故的全部责任，澧县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，分柝认定事故原因客观，定责准确，本院将作为划分民事责任的依据。被告谷海军系被告胡国庆雇请的司机，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，���以向雇员追偿。”故被告谷海军、胡国庆应按照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”之规定承担民事责任。《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”。［最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》］第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的��险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”因此，被告平安财保澧县支公司应依照法律规定和合同约定承担赔偿责任。被告平安财保澧县支公司抗辩称原告诉请的赔偿项目及计算标准过高的主张，本院对原告的损失将依法予以核定。被告平安财保澧县支公司辩称，不承担诉讼费和鉴定费的观点，符合合同约定，本院予以采纳。被告谷海军、胡国庆辩称按照法律规定承担赔偿责任后所垫付的多余款项应在理赔款中扣除返还的主张，符合法律规定，本院予以采纳。
原告胡秋兰因本案交通事故造成的损失，本院审查核定如下：
1、医疗费25719.96元：依据住院医药费收款凭证，门诊发票��结合病历、诊断证明、司法鉴定，原告伍贤华医疗费核定为25719.96元（21719.96元﹢4000元后续治疗费＝25719.96元）；
2、住院伙食补助费2000元：原告胡秋兰住院20天，参照湖南省直机关差旅费管理办法100元/天，住院伙食补助费核定为2000元（100元/天×20天＝2000元）；
3、护理费9600元：根据鉴定意见，原告胡秋兰伤后需要护理肆个月即120天，参照常德市中级人民法院的指导意见，原告胡秋兰的护理费核定为9600元（80元×120天＝9600元）；
4、营养费：根据被告谷海军、胡国庆提交的澧县人民医院病历记录及诊断证明，没有加强营养的医嘱，故对原告赔偿营养费的诉讼请求不予支持。
5、交通费500元：原告受伤后在澧县人民医院住院治疗，产生交通费客观，本院酌定为500元；
6、鉴定费1080元：被告谷海军、胡国庆提交鉴定费票据加以证实，本院核定为1080元鉴定费；
7、残疾赔偿金57676元：原告胡秋兰虽系农业家庭户口性质，但已在城镇租赁房屋经营建材长达五年，应视为经常居住地在城镇，应按照湖南省城镇居民2015年度人均纯收入即每年28838元计算，原告胡秋兰为拾级残，丧失劳动能力程度应为10﹪，其残疾赔偿金核定为57676元（28838元/年×20年×10﹪＝57676元）；
8、被抚养人生活费：原告没有提交证据证实有抚养义务人，故对原告请求支付被抚养人生活费的诉讼请求不予支持；
9、精神损害抚慰金5000元：原告胡秋兰在本起交通事故中致残十级，其精神损害较为明显。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》相关规定，本院酌定为5000元；
10、误工费33948.74元：原告胡秋兰对自己误工收入提供证据不足，故只能根据2015年��湖南省批发和零售业职工年平均工资45265元/年计算，其误工费核定为33948.74元（45265元÷12个月×9个月＝33948.74元）；原告主张超出部分不予支持；
11、车辆损失费：原告没有提供证据证实有财产损失，保险公司也无定损意见，故对原告赔偿车辆损失的诉讼请求不予支持。
综上，原告胡秋兰因本案交通事故造成的损失分别为：医疗费25719.96元、住院伙食补助费2000元、护理费9600元、交通费500元、鉴定费1080元、残疾赔偿金57676元、精神损害抚慰金5000元、误工费33948.74元，以上共计人民币135524.70元。
对于原告胡秋兰的损失135524.70元，依据机动车交通事故责任强制保险合同的约定，被告平安财保澧县支公司在交强险保险合同10000元医疗费的赔偿限额内赔偿10000元，在110000元伤残死亡赔偿限额内赔偿原告胡秋兰106724.74元（护理费9600元＋误工费33948.74���＋交通费500元＋残疾赔偿金57676元＋精神损害抚慰金5000元＝106724.74元）；根据商业三责保险合同约定在300000元限额内并不计免赔赔偿原告胡秋兰17719.96元（135524.70元－106724.74元－10000元－1080元鉴定费＝17719.96元）；被告谷海军、胡国庆赔偿原告胡秋兰鉴定费1080元；
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十三条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第四十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、���二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定判决如下：
一、原告胡秋兰因本案交通事故所受损失合计人民币135524.70元由被告中国平安财产保险股份有限公司澧县支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内予以赔偿116724.74元，在机动车商业保险300000元并不计免赔限额内赔偿17719.96元，两项合计赔偿134444.70元;
二、被告谷海军、胡国庆赔偿原告胡秋兰1080元；被告谷海军、胡国庆已垫付33150元，由原告胡秋兰在理赔款中，减除被告应赔偿原告1080元，应返还32070元；
三、驳回原告胡秋兰的其他诉讼请求；
上述款项自本判决生效之日起15日内履行完毕，并将款项汇入中国工商银行股份有限公司澧县支行，户名：澧县财政局非税收入汇缴结算专户，帐号：1908072029200010760。赔偿义务人应在上述履行期间内将履行情况发至指定邮箱1623127248@qq.com。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3139元，由被告谷海军、胡国庆交纳。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 李继红
人民陪审员 涂凌峰
人民陪审员 廖 俊
二〇一六年十月八日
代理书记员 王辉霞
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推���行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十五条第一款第六项承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费��残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不��向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第二十二条机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以���偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必','2018-10-01
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