江苏省东海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0722刑初513号
公诉机关江苏省东海县人民检察院。
被告人马雷，男，1994年6月24日生，汉族，小学文化，无业，住东海县。因本案于2017年5月12日被东海县公安局刑事拘留，同年6月16日由该局执行逮捕，现羁押于东海县看守所。
被告人林玉东，外号小胖，男，1997年8月22日生，汉族，初中文化，无业，住东海县。曾因殴打他人，于2016年12月1日被东海县公安局行政拘留10日，因本案于2017年5月12日被东海县公安局刑事拘留，同年6月16日被该局执行逮捕，现羁押于东海县看守所。
辩护人张进，江苏恒旭律师事务所律师。
被告人刘永少，别名刘少，男，1985年9月14日生，汉族，初中文化，无业，住东海县。曾因犯聚众斗殴罪，于2007年1月12日被连云港市中级人民法院终审判处有期徒刑二年，2008年7月24日刑满释放。因本案于2017年5月12日被东海县公安局刑事拘留，同年6月16日被该局执行逮捕，现羁押于东海县看守所。
被告人刘杰，男，1988年9月9日生，汉族，初中文化，无业，住东海县，曾因殴打他人，于2016年12月1日被东海县公安局决定行政拘留10日。因本案于2017年5月12日被东海县公安局刑事拘留，同年6月16日被该局执行逮捕，现羁押于东海县看守所。
被告人何天祥，男，1987年6月4日生，汉族，高中文化，网络销售者，户籍所在地东海县，住东海县。曾因犯故意伤害罪，于2016年4月28日被本院判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。曾因犯盗窃、非法携带管制刀具于2015年6月9日被东海县公安局决定合并执行行政拘留七日并处罚款500元。因本案于2017年5月12日被东海县公安局刑事拘留，同年6月16日被该局执行逮捕，现羁押于东海县看守所。
江苏省东海县人民检察院以东检诉刑诉〔2017〕431号起诉书指控被告人马雷、林玉东、刘永少、刘杰、何天祥、霍某犯聚众斗殴罪，于2017年9月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。东海县人民检察院指派检察员印庆梅出庭支持公诉，被告人马雷、林玉东及其辩护人张进、被告人刘永少、刘杰、何天祥、霍某到庭参加诉讼。后在诉讼期间，被告人霍某拒不到案，本院依法决定将被告人霍正新聚众斗殴案部分退回东海县人民检察院。本案现已审理终结。
江苏省东海县人民检察院指控：
2017年4月8日晚21时许，被告人马雷、孙某、刘某3（后二人另案处理）等人与邵某2东、魏某（二人另案处理）等人因开设赌场发生纠纷后电话相约在东海县安某镇进行斗殴。孙某安排马雷、刘某3带领被告人刘永少及纠集来的孔某（另案处理）、被告人刘杰、何天祥、林玉东、霍某等十余人携带木棍、钢管等工具驾车前往安某镇。当晚22时许，马雷一方在安某镇邵某2东等人开设的投资理财公司门口遭遇邵某2东、魏某、何某2（三人另案处理）等十余人，后双方在投资理财公司门前发生械斗，致多人受伤及车某。其中，林玉东颅骨粉碎性骨折，评定为轻伤一级；头部见3.8cm和3.5cm疤痕，评定为轻微伤；刘永少头部见4.5cm疤痕，评定为轻微伤；苏Ｇ×××××轿车被损坏，经鉴定损失价格为27880元；苏Ｇ×××××轿车被损坏，经鉴定损失价格为190元。
案发后，被告人马雷、刘永少等家人已赔偿王某的车辆损失并获得谅解。
为证明以上指控的事实，公诉机关随案移送相关书证、证人证言、被害人陈述、被告人及同案人供述和辩解、辨认笔录等证据材料。
公诉机关认为，被告人马雷、林玉东、刘永少、刘杰、何天祥、霍某与他人持械聚众斗殴，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。被告人马雷在共同犯罪中其主要作用，是主犯，被告人林玉东、刘永少、刘杰、何天祥、霍某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人林玉东、刘永少、刘杰、何天祥到案后如实供述基本犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人何天祥在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。建议对被告人依法分别判处相应刑罚。
对以上指控，被告人马雷辩称，不是孙某安排的，是我自己去的。
被告人林玉东、刘永少、刘杰、何天祥不持异议。
被告人林玉东的辩护人提出，一、被告人林玉东某2成聚众斗殴罪辩护人不持异议，但被告人林玉东在此犯罪中主观恶性较小；二、被告人林玉东本身在犯罪中就是受害人，到了现场后被对方打成了轻微伤，所以林玉东在此犯罪中聚众斗殴准备心理并不充分；三、关于被告人林玉东在此犯罪中是从犯、有坦白情节，关于立功表现请法庭予以核实；四、被告人林玉东系初犯、归案认罪态度好，有深刻的悔罪表现。综上，建议对其在1-3年有期徒刑内量刑更符合刑法的规定。
经审理查明，2017年4月8日晚21时许，被告人马雷、孙某、刘某3（后二人另案处理）等人与邵某2东、魏某（二人另案处理）等人因开设赌场发生纠纷后电话相约在东海县安某镇进行斗殴。孙某安排马雷、刘某3带领被告人刘永少及纠集来的孔某（另案处理）、被告人刘杰、何天祥、林玉东，霍某（另案处理）等十余人携带木棍、钢管等工具驾驶三辆车前往安某镇。当晚22时许，马雷一方在安某镇邵某2东等人开设的投资理财公司门口遭遇邵某2东、魏某、何某2（三人另案处理）等十余人，后双方在投资理财公司门前发生械斗，致多人受伤及车某。其中，林玉东颅骨粉碎性骨折，评定为轻伤一级；头部见3.8cm和3.5cm疤痕，评定为轻微伤；刘永少头部见4.5cm疤痕，评定为轻微伤；苏Ｇ×××××轿车被损坏，经鉴定损失价格为27880元；苏Ｇ×××××轿车被损坏，将鉴定损失价格为190元。
案发后，被告人马雷、刘永少等家人已赔偿王某的车辆损失并获得谅解。
被告人林玉东、刘永少、刘杰、何天祥到案后如实供述了基本犯罪事实。
上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的以下证据予以证实：
一、书证：
1、户籍证明及照片，证实六人自然状况及刑事责任年龄；2、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕决定书等证实该案的受案、立案及对涉案犯罪嫌疑人采取刑事强制措施情况；3、发破案经过、到案经过等证实了犯罪嫌疑人均系被传唤到案；4、前科劣迹登记表，证实各被告人的前科情况；5、技侦部门情况说明一份，孙某（152××××2222）、邵某2东（159××××7455）、马雷（183××××6665）、刘某4（183××××1907）、驼峰小胖（187××××7506）、刘杰（157××××7707）使用的手机号码案发当晚的通话情况，证实2017年4月8日晚20时至24时间，孙某和何天祥、刘某4、驼峰小胖、马雷、刘永少（152××××4444）等人有多次电话往来；邵某2东当晚与马雷和林玉东之间多次电话，其中邵某2东第一次被叫系马雷电话，马雷当晚多次打电话给邵某2东、刘永少、孙某；驼峰小胖当晚被刘杰、孙某打过电话；刘杰当晚多次打电话给驼峰小胖、刘永少；6、东海县人民医院影像检查报告单、入院记录、出院记录等就医资料，证实林玉东的伤情及治疗情况；7、东海利民医院就医资料，证实何某3于2017年4月8日在该院因腰背部刀刺伤而治疗的情况。
二、证人证言：
证人刘某1的证言：小名叫小举，邵某2东，他小名叫邵二亮，前段时间邵某2东等人和东海那边人发生打架的事情我后来听说的，具体打成什么样不知道，哪些人打的我也不知道，就听说东海那边孙某带一党人，安某这边何某3带一党人。过了一个月左右我才听说何某3被人打伤了。原因就是孙某等人要在安某开赌局的，但是何某3不给孙某开局的，就是因为这个双方发生打架的。打架那天晚上，当时大概有七八点钟左右，我和何跃军在凤凰浴都洗澡的，当时我先接了一个电话，是刘大三打的，刘大三说晚上街上有个小局，让我去玩玩，我说行，就在街上，之后何跃军接何某3电话，何某3叫何跃军不要上赌局的，意思就是不要上孙某的赌局上赌钱的，何跃军当时就答应了，紧接着我就接到邵二亮电话，二亮在电话里跟我说“举哥今晚的局你不要去，我不给开”，因为我欠邵二亮四万五千元钱，二亮的意思就是叫我不要去孙某的局上赌钱，如果我要去的话，就得先把钱还他，这话没明说，但是我知道是这意思，我就说不给去就不去。挂电话之后有五分钟，孙某又打电话给我的，说“走啊，要开始了”。意思是让我去赌局的，我就在电话里说不去了，二亮这边不让去。后来我也就没去赌钱，第二天就听说安某这边和东海那边发生打架的。第二天安峰街上到处都讲安某这边是何某3带的，东海那边是孙某带的，有几十口子人，东海那边我知道的有马雷，安某这边我知道的有二亮、何某2，后来听说那天晚上何某3也被人打伤了，满街都说，何某3应该参与打架的，不然他不会受伤的。
证人何某1、刘某2、张某1、蔡某、章某、李某、邵某1、马某1的证言与以上证言可以相互印证，证明本案斗殴的事实及伤害后果。
三、被害人王某的陈述：
前天晚上大概八九点我看到外面来了很多人，马雷带有二十多个人来的，他们手里全拿着关公刀和红缨枪，马雷手里也拿一把红缨枪的。当时我车正好停在公司的门口，马雷和另外三四人就用他们手里的红缨枪和刀砸我车的，我车前后挡风玻璃都被砸坏了，后备箱的铁皮、副驾驶的车门和挡风玻璃之间的柱子都坏了。
四、被告人及同案人的供述与辩解
1、马雷供述和辩解：在2017年4月8日晚上十点钟左右，当时我跟孙某、小威和刘某5个人在罗马洗浴中心玩的，当时准备去上局的。二举（大名叫什么我不知道，知道他是安某人，年龄在四十多岁）打电话给孙某的，当时我在旁边听着的，意思就是说二亮不给他上孙某局的，说他要是上孙某局的话得把钱还清（因为二举该二亮的钱）。当时我在旁边就打电话问二亮有没有这回事的，二亮说有这回事，然后我就把电话挂了的。孙某就开始打电话联系人过来，等了一会儿小胖（林玉东）、天翔（何天翔）和二刚（霍某）三个人就来的。来了之后孙某叫小胖打电话问二亮为什么不给二举上局的，小胖在电话里面就跟二亮骂起来了，当时小胖跟二亮互相问对方在什么地方的，意思就是要互相见面的，当时二亮说他在安某街上了。孙某就安排我们已经在的人先去安某找二亮。当时我在罗马开的是自己的白色凯美瑞轿车，车牌照是苏Ｇ×××××，小威在罗马开的是他自己的黑色凯美瑞轿车，车牌照我不知道。在小胖打完电话之后，二威（大名叫徐志威，东海人，年龄在二十七八岁）来了，我现在记不清还有没有别人过来了。除了孙某之外，我们所有人上两辆车去安某的，在去安某的路上小威打电话联系人的，应该是孙某找的人。在到铁路南中天驾校遇到一辆白色金杯大面包，车上面有四五个人，我不认识这几个人。当时我的车子是我自己开的，小威坐在副驾驶，刘少跟小胖坐在后排，二威跟天翔开小威的车子。当时我还不知道这辆金杯大面包是跟我们走的，一直到安某街上皇城洗浴中心的时候，我看大面包车还在我们后边，我就知道这辆车子是跟我们一起的，具体是谁叫来的我就不知道了。在皇城洗浴中心我找何小七拿钱的，拿完钱之后我开车带路去二亮在安某街上理财公司去的，另外两辆车跟在我后边了。到二亮公司门口看见有十几个人，都是二十五六岁左右的小青年，当时他们手里面没拿东西，我刚打开车门问：“二亮呢？”这时候对方的人突然就在公司门口地上拿铁锨、草叉和小招子、木棍上来打我的，当时我也没注意二亮在不在，我看见对方某上来打我的，我这边人就都下车开始找东西的，在面包车上的几个小青年下来的时候，我看见其中有个人手里面拿钢管，我就过去把这个小青年手里面钢管抢下来的，抢下来之后我就跟对方上来打我的人互相打的。我们这边天翔、刘少和小威也在大面包上拿了钢管跟对方互相打的。我们相互朝手里面拿的东西上面打的，我们手里面拿的钢管有一米五左右，我们四个人拿着钢管把对方的人围到他们公司门口，然后他们有的人就开始拿地上的砖头朝我们这边扔，然后我们就开车跑了的。我还是开我自己的车子，小威坐在副驾驶，其他人上谁的车子我就不知道了。然后我们就朝东海跑的，在去东海的路上我接到孙某电话的，孙某问我什么情况的，我说：“没有事，刚刚打过了，现在正往东海回。”当时在车上的时候小威好像打电话给二亮骂他的，在骂的过程中二亮叫小威回去的，我们没回去，继续朝东海去的。我们这边我、小胖、小威、天翔和刘某7个人动手的，手里面都拿着钢管，钢管是大面包车上的。
2、被告人林玉东供述和辩解：今年四月初我和马雷、刘某3（外号小威）、刘少、霍某（小名二刚）、刘杰、二威（大名不清楚）、谷某（大名不清楚,房山人）、小胖（驼峰人）、小磊等大约十五六个人一起去安某打仗的。当晚二刚打电话让我跟他走，后来我和霍某、何天祥一起开车到了罗马，我们在罗马停车场见到孙某、马雷、小威、刘永少，孙某让马雷把电话给我让我骂对方，然后马雷给我一个号让我打电话骂对方，孙某当时让马雷抓紧联系小胖（驼峰的）。马雷还电话联系一个人说在中天驾校等他们。到了中天驾校后来了一辆白色金杯面包车，车上有十个人左右，车是驼峰小胖开的，副驾驶坐的是冯某。我们一起三辆车一起去安某的，在路上马雷说去要钱的，后来小威用我电话打对方电话的，骂起来了，小威说不还钱一家都死之类的话，我在车上看到有两根棍。到了安某理财公司门口马雷就叫我们下车，我手里拿了一根棍，刘少手里拿着铁棍，具体小威和马雷拿什么东西我记不清了。对方有二十多个人，手里都拿着东西，双方骂起来后对方就过来了，我还没动手后面就被人拿棍砸了一下，我头部、膀子、腿还有背部都被打伤了，这个时候跟着我们后面的两辆车都到了，后面两辆车的人下来就和对方打起来，我看到后面两辆车上的人手里拿的都是铁棍。马雷叫我们几个逮到之后都不要说实话，隐瞒打架事实，就说去要账的，这是我在县医院治疗时马雷说的，当时参加打仗的基本上都在。当时在罗马孙某说：“你们都去吧，到对方等马雷、刘某3的安排，到对方问问怎么回事，吓唬吓唬对方。”当时孙某是在罗马门口说这话的，其他人都在。我们走的时候有人从罗马办公室桌子上拿钢管放在黑色凯美瑞轿车上。在安某的时候马雷上去打的，刘某4拿工具打的，刘永少拿钢管打的，我也拿钢管挡的，没打别人。我看到驼峰小胖和面包车上的人都拿铁棍和工具往打仗的地方去，还有霍某也下车了，当时二刚带着墨镜和口罩，手里拿铁棍往打仗的地方去了，他们具体怎么打的我没看见，我就被带上黑色凯美瑞走了。我去罗马前不知道是打仗的，到罗马办公室之后马雷才说去打仗的，因为什么事情打仗的我也不知道，我住院的时候听他们讲孙某、马雷、小威因为组织上局的事情和对方闹矛盾的，然后双方才约打架的。
3、被告人刘永少供述和辩解：大概一个月前的一天晚上，具体日期我记不清楚了。那天晚上有七八点钟左右的时候，当时我和马磊、小威、小胖、天翔在牛山镇开发区的罗马假日一楼房间里面玩的，然后就听马某2在电话里和别人吵仗的，互相骂的都很难听，马某2就说去找他，马某2和我们说去吓唬吓唬他、呼他一巴掌，他和我们讲对方也不敢还手的。我们几个人就上马某2车了，马某2车上面有我、天翔、小胖、小威、马某2几个人，车是马某2开的，我坐在后排，我左手边是小胖、右手边是天翔、副驾驶坐的是小威。我坐在车上的时候，马某2打电话问对方在哪里的，对方说他在哪个公司门口的，马某2就带我们去了。我和小胖在罗马假日的一个房间里面找了两根钢管，两根钢管大概有一米多长，直径两三公分粗，前面都带着刀片、刀片有一扎长三指宽。到了安某那个公司门口之后，马某2先下车的，随后我们都一起下车的，我和小胖手里就拿着头上带刀片的钢管，等我们几个下车之后对方某就冲过来了，对方大概有二三十个人，他们手里面都拿着铁锨、草叉冲过来了。我看他们都拿着铁锨、草叉就往后退的，我听天翔喊一句说小胖给人打倒了。我就又往公司那面去的，我就想过去救小胖的，对方一个手里面拿着铁锨的人朝我头上拍了一下，我被拍之后我感觉我头上流血了，我就又跑了。我跑的时候就听着后面乒乒乓乓的砸车的声音，我看在马某2车后面有一辆大面包车，我就上那辆车上面去了，车上有刘杰、霍某还有两三个我不认识的。然后就回东海了。
4、被告人刘杰供述和辩解：打仗那天我在西双湖那边玩，马雷打我电话说有事，叫我到罗马那边找他，我就去了。到罗马之后现场有孙某、马雷、林玉东、二刚、刘永少，还有一些我不认识的，他们站在那边说话，没注意听说什么话。马雷、小威和孙某进办公室，过了一会我也进办公室了，孙某和马雷、小威在说话，当时他们在办公室说什么我不知道，过会又出来到外面几个人围在一起说话聊天，马雷聊因为赌局上的事情骂仗的，要到安某去找他们。马雷就叫走了，他在前面带路。我坐在小威那辆车上，二刚开的车，车上还有两个我不太熟悉的人。在车上我听二刚提到对方叫亚洲，其他我想不起来了。我知道去安某是去架势的，就是去打仗的，二刚也知道，在罗马门口的时候听说的。到现场马雷先下去进一个担保公司，被人家追出来了，我们就下车了，我拿个木棍下去的，二刚也拿东西的，拿什么我没在意，我拿的木棍是从车后排车垫上拿的，二刚拿个短的工具是从车驾驶位下面拿的。我下车看到林玉东和我哥头上流血过来了，不知道是谁喊了一句把车砸了，我就往对方一辆黑色轿车上车尾砸了一下，其他还有人砸的，想不起来是谁。打完仗之后我们一伙人就去县医院缝伤口的，马雷对周围的人说“要出事了就说去要账的，不要说是去打仗的”。去的时候根本就没有要账这回事。马雷说这话的时候现场有我、林玉东、二刚、刘永少、何天祥、小威、马雷。
5、被告人何天祥供述和辩解：那天傍晚，霍某开车带我和林玉东到东海高级中学那边玩，孙某打我电话问我在哪，我说在高级中学那边玩，孙某问我“你和谁在一起啊”，我说“霍某和林玉东一起”，孙某说“你们都来罗马这边，有点事”，我的手机声音比较大，霍某也听到了，于是霍某就开车带我和林玉东到罗马了。到罗马西边楼底一楼办公室的时候，我看到孙某、马雷和小威都在办公室，还有几个人我不认识，当时马雷正在打电话和别人骂仗，骂一些“你妈逼，你在哪”这类话。孙某在接电话，我听到孙某接电话的时候说“在罗马办公室”，其他的没听清。孙某和马雷挂电话后，孙某对办公室里的人说“你们去那边吓唬吓唬他们，到那边之后听马雷和小威的安排”，当时屋里我认识的有马雷、小威、刘少、刘杰、林玉东、霍某、驼峰小胖。说完之后马雷和小威两人把在办公室桌子上的钢管抱出去放到马雷的白色凯美瑞后排脚垫上，然后马雷开这辆车，小威坐在副驾驶，我、刘少、林玉东坐在后面，其他人上哪辆车我就不知道了。马雷开车到我们往安某去的，后面还跟了一辆黑色凯美瑞和大面包。在路上的时候马雷和对方打电话问对方在哪，我们去找他。到安某之后刘某4接到一个电话说“好，我知道了”然后挂电话后对我们说等会吓唬吓唬他们。马雷开车带我们到一个担保公司门口停车的，后面的大面包和黑色凯美瑞也到了。当时门口站了十几口人，手里都拿管刺、草叉、铁锨之类的，马雷和小威从他们座位底下拿出一把带柄，前面有刀片的工具下车了，刘少和林玉东把之前马雷放在后排的钢管拿下车了，我空手下车的，后面车上的人也拿工具下车了。下车后对面人就冲过来了，一个照面林玉东头就伤了，我就带林玉东到白色凯美瑞后面，我从地上捡起一根铁棍，对方就往我们这边扔砖头，好几个人往我们这边冲过来，我就用手里的铁棍和对面拿铁锨的对夯几下，都没夯到人，对面人就撤走了，我们这边人也上车走了。我们这边人和对面人对夯的，在打的同时还有人把门口停的车砸了，接着我们就上车走了。驼峰小胖在安某打架的时候他也去的，不知道是自己去的还是别人叫去的，都是先去罗马汇合的，当时我在罗马那边的办公室，他是和一伙人进办公室的，这些人我都不认识。到安某之后，当时我看到驼峰小胖和他一起来的那些人站在我附近，驼峰小胖和那些手里都拿着管刺，但是怎么打的我没看见，霍某当时站在离我不远的地方，一两米距离，当时他戴个眼镜（是玻璃眼镜，平时我没看到过他戴眼镜），当时霍某手里拿个管刺，他怎么打的我也没看清。
6、同案人霍某供述和辩解：社会上人叫我二刚。我只记得在今年四月初的一天，晚上大约九点钟左右，我当时开车白色奇瑞越野车带着何天祥、林玉东两个人，是林玉东到高级中学那边找人要钱的，我和何天祥在车上等着的，林玉东下车了，正等的时候何天祥接到孙某的电话，孙某具体和何天祥说了什么我不清楚，何天祥在那边就恩恩的说我知道了，然后何天祥就打电话给林玉东问他下没下来，林玉东就从楼上下来，我就带着林玉东和何天祥走了，何天祥在车上和我说朝罗马那边去，有事，我开着车带着他们两个人到罗马门口，到罗马那边的一个办公室门口，当时马雷、刘少、刘杰、刘某4、冯某还有四五个我不认识的人在那，马雷当时正在和人骂仗，当时和谁骂仗的开始我不知道，说些你麻痹，你给我等着，骂了有一分钟左右，马雷挂电话了，然后就说上车走，刘某4就把黑色凯美瑞的车钥匙给我，让我开车，二威、刘杰及一个不认识的人上我开的黑色凯美瑞轿车了，当时一共是两辆轿车，还有一辆白色的凯美瑞轿车，白色凯美瑞上面是马雷、刘某4、刘少、林玉东，我开的黑色凯美瑞上面我是开车的，冯某坐副驾驶，刘杰坐在我后面，不认识的那个人坐在副驾驶后面。我上车的时候已经知道去安某的，是马雷和我们说的，白色的凯美瑞在前面，我开车跟在后面，后来在奔牛那边我超车过去的，我到南面的转盘那边打电话给刘某4的，问他车怎么没有跟上来的，刘某4和我说在中天驾校门口等一下的，我就开车到中天驾校门口等着的，过了有三四分钟，白色凯美瑞朝我按喇叭的，示意他们来了，后面还跟来一个白色大金杯车，在中天驾校那边我们没有下车，白色凯美瑞轿车就开到我车前面，我就跟着白色凯美瑞轿车走的，我们到了安某之后，从安某转盘往东走的，后来我们跟着车在街上拐了好几圈，最后拐到168酒店门口的那条路上，白色凯美瑞轿车就停下了，马雷摇下车玻璃有人还了他钱，然后又开车走了，大金杯就紧跟着白色凯美瑞轿车，我就紧跟着白色大金杯，转了好几个弯，拐到一个大巷口子那儿，前面的车就停下来了，我车停在大金杯后面，我看见大金杯车上下来人了，大金杯上下来七八个人，每个人手里面都拿着东西，有的是管刺，有的是钢管，其实都一样，管刺是钢管前面被削尖了，我车上的人也下车了，我把车还往边上挪了一下，我们车上人下车的我看见我不认识的那个人和刘杰两个人每人手里面拿着一把红缨枪，二威没有拿东西，我也没有拿东西，我们就朝前面去，我的车刚停稳前面就已经打起来了，我也往前去的，刚走了几步，还没到打仗的地方，林玉东捂着头就走过来了，说他得抓紧去医院，边上还有人扶着他，这个人我不认识穿着牛仔褂，我没有管林玉东，就往打仗的现场去，我回头看了一下林玉东那边，看见那个穿牛仔褂的人开着我开的凯美瑞准备去医院的，我刚走到大金杯那儿，对方有人砸石头过来，有的人就跑回来了，跑到大金杯那边躲着的，突然有个人喊说上车，所有人就都往车上挤，我也就上车，大金杯是一个穿着白色衣服腿伤了的人开的，大金杯上挤了很多人，我边上是刘少、刘杰，后面还有四五个人，刘某4也在大金杯上面，我们大金杯就开车走了，白色凯美瑞具体在那边我不清楚，反正后来也到东海了，我们的大金杯就一路往县医院那边去的，当时开车的人腿伤了，流血了，说抓紧往医院去，我们才去县医院的。我在县医院的时候，当时马雷也在，马雷当时就扔了一万元钱在那给林玉东作为住院费的，后来过了几天林玉东住院那边钱不够了，孙某又给了五千元钱。
7、同案人孙某的供述和辩解：4月8号那天晚上因为赌局上要账的事情，马雷和安某的二亮骂仗。最开始有我和马雷、刘永少三个人。因为赌局上的事情马雷和二亮电话里发生口角，然后我就打电话让何天祥过来的，我就说：“马雷和安某那边人吵仗的，回来你去看看。”何天祥带林玉东和霍某二个人过来的。后来又来二、三个人到罗马假日门口，这几个人不是我叫的。我们包括后边来的人都在罗马门口停车的位置站着的。马雷当时联系人的，还和对方打电话，我没有和对方打电话。我记得马雷和对方打电话，双方对骂，骂的很难听的。对方对马雷说：“有本事就来安某拿钱。”马雷：“说，行啊，我现在就过去。”说这话时，当时在罗马假日门口停车场，我们这边大约十个人。还有一个人和对方骂架的，是谁我记不得了。然后马雷就带他们去了。一共去三辆车，马雷的白色凯美瑞，这辆车是马雷开的，我没有在意，一辆面包车，面包车是谁开的我不知道，还有一辆黑色凯美瑞，这辆车是霍某开的。我记得面包车上放的有工具，有钢管、棍之类的东西。其他车带工具的情况我不知道。
后来何天祥，还有一个是谁我记不得了，打电话给我说林玉东头部伤了，我就给他们说抓紧送医院去看。花了几千元钱医疗费，钱是我当面给何天祥的现金，当时我给何天祥5000元钱让他给林玉东看伤的。其他人有没有受伤我就不清楚了。因为林玉东是给天祥去的，天祥是我叫去的，因为打架受伤了，所以我出那5000元钱的。我就叫了何天祥去的，何天祥带林玉东和霍某去的。
另有同案人张某2、孙明辉的陈述与以上相互印证。
五、斗殴对方相关人员的陈述：
魏某的陈述：今天晚上十点多的时候，当时我在我和邵某2东开的投资理财公司里面玩的，有一个东海的人打电话给邵某2东，叫邵某2东在安某等着他，他马上过来办邵某2东事，打完电话之后有四十分钟左右，有一辆大面包车和两辆轿车直接开到我们的投资理财公司门前了，当时邵某2东已经走了，我和何某2就在公司一楼，我看见来了很多人，就和何某2一起出来了，出来之后就看见马某2带着一帮人来的，个个手里都拿着东西，直接就砸停在我们公司门口的一辆奥迪A6L，把这辆车前后挡风玻璃和后备箱盖子砸了，我看到他们砸车就拿了一根木棍上去的，他们看见我拿着木棍上去就上来打我的，有几个人上来打我的我也看不清，都是拿铁棍，我右边眼角的位置被砸破了，我肚子被一个人用砖头还是什么东西砸了一下子，肚子很疼，其他地方没有伤，后来邵某2东和何某4开车到了，马某2他们看到车子来了，就上车跑了。也不知道是谁报警的，后来你们派出所的人就到了。对方我知道名字的就知道马某2，还有一个叫“小威”的，具体叫什么我不知道，对方剩下的人我不认识，对方来了差不多十七八个人。我们这边当时就我、王某、郑某、曹某、何某2、刘某8、刘某2几个人，其他人都是后来到的，有邵某2东、何某4。我和何某2两个人上去打架的，王某、郑某、曹某、何某2、刘某8、刘某2开始的时候手里也是拿着木棍准备上的，但是后来我和何某2两个人先上去打的，后面他们有没有跟着上我不知道。双方打架是因为孙某之前放出来话的，说是安某人三年不能成赌局，想成赌局就得给他磕响头，除非他来开赌局才行，他叫谁能开赌局谁才能开赌局。孙某的意思就是他叫安某人在哪里赌钱就在哪里赌钱，赌局由谁来负责都由他说了算，孙某太过分了，我和邵某2东、何某2就说想去孙某的赌局上可以，但是赌局上赌钱的人有人欠我们钱的，欠钱的人必须把钱都还给我们，不然就不能上孙某的局上，只要不去孙某的赌局，欠我们的钱就欠着，我们也不要，我们说的这些话被孙某知道，孙某就安排“小威”打电话给我们的，这个月的8日那天晚上，“小威”就打电话给邵某2东的，在电话里张口就骂的，然后就问我们在哪里的，说要办我们这边事的，意思是要来打我们的，邵某2东就问“小威”要在哪里办我们事的，“小威”就说在安某信用社那边的。打完电话之后邵某2东担心对方的来的人多了，就带着何某4出去找东西准备打架的，同时保安（姓什么我不知道）、周某、张某1等七八个人朝信用社那边去的，这些人是邵某2东在去找东西的路上约的，但是后来“小威”这些人没有去信用社那边，直接来到我们办公室这边了。何某2、邵某2东的陈述斗殴经过与此相印证。另有同案人何某4的陈述及证人马某1的证言与以上陈述相印证
六、鉴定意见，勘验、辨认笔录等书证
1、东海县物价局价格认证分局东价认刑【2017】130号价格认定结论书，证实涉案被损坏的苏Ｇ×××××轿车(前后挡风玻璃、前后挡风玻璃膜、右后叶子板、后挡风玻璃阳帘总成、3A柱、后行李箱盖整、漆、工时)的损失价格为27880元，苏Ｇ×××××轿车（左前车门玻璃、左后车门玻璃、左前车门导流罩、工时）的损失价格为190元，共计28070元。
2、东海县公安局物证鉴定室东公物鉴（临床）字【2017】659号法医学人体损伤程度鉴定书，证实林玉东颅骨粉碎性骨折，评定为轻伤一级；头部见3.8cm疤痕和3.5cm疤痕，评定为轻微伤。
3、东海县公安局物证鉴定室东公物鉴（临床）字【2017】449号法医学人体损伤程度鉴定书，证实刘永少头部见4.5cm疤痕，评定为轻微伤。
4、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
5、何某2、邵某2东辨认出持械与魏某等人发生斗殴的马雷。林玉东辨认出叫驼峰小胖的人，系孔某。
6.视听资料、电子数据、出警录像，证实打架之后民警到现场，现场有车辆被砸，且现场人员称系被马雷等人砸坏，是马雷等人过来打架的。
被告人马雷、林玉东某1举揭发他人犯罪事实，经查证属实，分别有东海县公安局开发区派出所及东海县公安局西双湖派出所出具的情况说明予以证实。
本院认为，被告人马雷、林玉东、刘永少、刘杰、何天祥与他人持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。东海县人民检察院指控被告人马雷、林玉东、刘永少、刘杰、何天祥犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人马雷辩称本案不是孙某安排，是其自己去的，不符合本案查明的事实，不予采纳。在本案共同犯罪中，被告人马雷积极参加且起主要的作用，系主犯，被告人林玉东、刘永少、刘杰、何天祥积极参加聚众斗殴，在斗殴中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或免除处罚。在该次斗殴中，被告人马雷、刘杰等人打砸现场车辆，造成较大损失，事后其家人已对该损失予以赔偿并获得谅解，依法可以酌情从轻处罚。被告人马雷、林玉东某1举揭发他人犯罪事实，经查证属实，系立功，依法可以从轻或减轻处罚，被告人林玉东、刘永少、刘杰、何天祥到案后如实供述基本犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人刘永少、何天祥有犯罪前科，依法可以酌情从重处罚。综上，决定对被告人马雷、刘永少、何天祥予以从轻处罚，对被告人林玉东、刘杰予以减轻处罚。被告人林玉东的辩护人量刑意见符合本案查明的事实，予以采纳。被告人何天祥在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）苏0722刑初188号对被告人何天祥的缓刑部分；
二、被告人马雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2021年7月11日止。）
三、被告人林玉东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2019年11月11日止。）
四、被告人刘永少犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2020年5月11日止。）
五、被告人刘杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2020年3月11日止。）
六、被告人何天祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，合并前罪故意伤害罪有期徒刑一年三个月，决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2021年4月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 温爱英
审 判 员 焦一宁
人民陪审员 魏忠田
二〇一七年十二月八日
书 记 员 裴银柳
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
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