河北省隆化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）隆民初字第2425号
原告郭海华，住辽宁省凌源市。
委托代理人梅景俊，系原告妻兄，住承德县。
委托代理人王钊，河北山庄律师事务所律师。
被告付灵志，个体工商户，户籍地隆化县，现住隆化县。
委托代理人宁子银，隆化县汤头沟镇法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司隆化支公司，住所地隆化县隆化镇下甸子村。
法定代表人车文增，经理。
委托代理人许晓晖，中国人民财产保险股份有限公司隆化支公司法律顾问，住隆化县。
原告郭海华与被告付灵志、被告中国人民财产保险股份有限公司隆化支公司（以下简称保险公司）健康权纠纷一案，本院于2015年2月7日作出（2012）隆民初字第4435号民事判决书。被告中国人民财产保险股份有限公司隆化支公司不服该判决，上诉至承德市中级人民法院，承德市中级人民法院于2015年6月19日将该案发回重审。本院重新立案后，依法另行组成合议庭，于2015年12月3日公开开庭进行了审理。在承德市中级人民法院发回重审函中，中院要求将付灵志方司机追加为本案被告，经征询本案原、被告意见，双方均不申请追加，合议庭经评议亦认为，该司机是否为被告，不影响本案的事实及对损失的赔偿，故未予追加当事人。原告郭海华的委托代理人梅景俊、王钊，被告付灵志的委托代理人宁子银，被告中国人民财产保险股份有限公司隆化支公司的委托代理人许晓辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年11月20日15时左右，原告在承秦高速承德段第七合同段顺河大桥右幅零号桥桩打混凝土过程中，被告付灵志的驾驶员操作的冀HM70**号起重机的钢丝绳断裂，吊装的灰斗将原告压到作业面上致伤。原告伤后被项目部工作人员送到承德县医院住院治疗310天，被诊断为：1、失血性休克，2、腰4椎体爆裂骨折，3、双下肢不全瘫，4、右胫腓骨开放性粉碎性骨折，5、左踝关节开放性骨折、脱位、腓骨下段骨折，6、多发肋骨骨折，7、右侧血气胸，8、双肺挫伤，9、腰1-4椎体横突骨折，10、多发皮肤裂伤，11、腰椎术后切口感染，12、低蛋白、低钾血症，13、重度贫血。原告于2011年9月24日好转出院，经隆化县司法医学鉴定中心鉴定为两个九级、一个十级伤残。此次纠纷共给原告造成各项经济损失人民币450678.40元，其中医疗费174782.65元、住院伙食补助费31000元、营养费6200元、误工费116000元、护理费31000元、伤残赔偿金50930元、被抚养人生活费21965.75元、精神抚慰金15000元、鉴定费800元、交通费3000元。
被告付灵志辩称，一、原告在工地受到伤害事实清楚，对此没有异议。二、原告是在起重物下方违章作业，在起重物操作的时候被砸到，原告自己也有过错。因原告不是工伤，按照责任法其自己也应承担相应的法律责任。三、在保险公司有强制险122000元，第三者险20万元，被告认为对于原告的损失应在这两份保险内由保险公司承担责任。四、原告主张的数额有过高或极高之处，由于原告被认定为工伤，有工伤认定书及伤残鉴定书，且已经主张了工伤赔偿，且住院期间的医疗费原告自己并没有支付，是由被告方所在用人单位或被告付灵志支付的，原告并没有实际支出，在本案中不应再主张医疗费。
被告保险公司辩称，一、本案是大型机械在作业中致人损害，不属道路交通事故，且原告既没有提供交通事故认定书，也没有选择机动车交通事故责任之诉，而是选择了健康权之诉，因此，其无权主张由被告保险公司承担交强险和第三者责任险的责任。二、本案已先予执行了17万余元，原告在得到赔偿后，对此应予返还。三、关于过错比例，同意被告付灵志的抗辩主张。四、原告在诉前已被认定为工伤，并评定出伤残等级，即应主张工伤赔偿，职工只有在上下班途中受伤，才能获得双重赔偿，而原告是在工地受到的伤害，不应得到双重赔偿。五、本案中原告在原一审中及今天的庭审中均没有原始的医疗单据，所以其医疗费的主张不应予以主持，原一审判决后原告也没有上诉，是被告保险公司就部分项目过高上诉，原告对不保护医疗费项目是认可的。六、关于住院天数，病历中实际住院天数为140天，计算损失应按140天计算。关于误工费的天数应为180天，原审计算到1000多天是不合理的。因此应驳回原告的诉讼请求。
原告为支持自己的诉讼主张，除当庭陈述外，还向本院提供了如下证据：
证据一：证明一份，拟证明原告受伤的时间及经过。
被告付灵志对此有异议，认为致伤原告的灰斗不是被告付灵志的，而是原告所服务的公司提供的；且认为该证据能够证明原告在灰斗下方作业是违章的，对自身损害的形成也有过错。
被告保险公司对此不发表质证意见，但认为事故发生后无人向其报案；是灰斗脱离起重机后才导致原告受伤的，此时灰斗已不属于起重机的组成部分，因此涉诉事故不属于机动车交通事故。
证据二：承德县医院的住院病历一份，拟证明原告的伤情、治疗情况及计算住院期间伙食补助费、营养费、护理费的依据。
二被告对此虽均无异议，但被告付灵志认为对伙食补助费、护理费均应按140日计算。被告保险公司对原告主张的住院天数有异议，认为实际住院天数为140日，而非310日，挂床的天数不应计算在住院天数之内，伙食补助费、营养费、护理费的天数均应按140日计算。
证据三：承德县医院住院证明一份、门诊票据四张，费用明细表一份，拟证明原告的医疗费为170997.77元。
被告付灵志对此有异议，认为原告应提供原始票据，且原告所在公司为其投保了意外伤害险和工伤保险，其不能提供原始票据，说明医疗费已被核销，且在工伤与第三人侵权竞合的情况下，对医疗费的赔偿也只能二选一，不能重复赔偿。
被告保险公司对该证据中的四张发票没有异议；对明细表有异议，认为不能作为主张医疗费的依据，应提供原始发票，且医疗费已由案外人承担，故该项损失不应计算在赔偿基数内；明细表能够证明原告实际住院天数是140日，而非310日。
证据四：误工证明一份、工资表三份，结合证据五，拟证明原告的误工费为116000元。
被告付灵志对此虽无异议，但对原告主张的误工费数额有异议，认为住院期间310日可按每日100元计算，出院后至评残前一日应按每日37元计算。
被告保险公司对此有异议，认为应有劳动合同佐证，否则不能确定其真实性，且认为法律虽然规定误工费可计算到评残前一日，但不能因原告迟迟不评残，而多计算误工费，且原告从事的是临时性工作，工程完工后，即无工作可言，故应按建筑行业每日87元的标准计算140日，误工费为12180元。
证据五：隆化县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书、郭海华的户籍证明各一份，拟证明原告的伤残等级为两个九级伤残、一个十级伤残，伤残赔偿金应为45510元。
二被告对此虽均无异议，但认为伤残赔偿金应按2013年的标准计算。
证据六：户籍证明、凌源市四合当镇白庙子村村民委员会证明各两份，拟证明原告的被扶养人情况。
二被告对此虽均无异议，但认为原告父亲有退休金，不属被扶养人，对其生活费不应保护；对其他二人的生活费应按2013年的标准计算。
证据七：鉴定费票据一张，拟证明原告支付鉴定费800元。
二被告对此均无异议。
证据八：承德县医院的体温单一份，拟证明原告住院310天，并无挂床现象。
二被告对该证据有异议，结合原告提供的病历、费用清单中记载的收取床位费的天数为140日、收取诊查费的天数为168日，因此对原告的住院天数应确定为140日，最长不能超过168日。
原告对二被告的质证意见有异议，认为二被告审核证据不全面，原告的床位费有四处记载，第一处记载了11日、第二处记载了140日、第三处记载了155日，第四处记载了2日；诊查费有三处记载，第一处是92日、第二处是48日、第三处是168日。
被告付灵志为支持自己的抗辩主张，除当庭陈述外，还向本院提供了如下证据：
证据一：工伤认定决定书、工伤职工鉴定确认事项申请表各一份，拟证明原告已被认定工伤，且对伤残等级及劳动能力亦进行了评定。
原告对该证据的真实性无异议，但认为进行工伤认定是为与用人单位协商工伤待遇所做的准备，与报销保险没有关系，事实上并未报过保险。
被告保险公司对此无异议，且认为该证据与原告所述其医疗费系他人承担、票据被他人拿走，以及与被告付灵志提供的证据二能够相互印证，据此对原告主张的医疗费不应保护。
证据二：证人代某某的证言，拟证明原告的医疗费及保险情况。
代某某证言内容：郭海华出事时，我在浙江大地交通工程有限公司做清包工，他是我雇的工人。公司负责交保险，我只负责把工人的名单报到公司，具体情况我不清楚。郭海华出事后，公司已申报了保险，但我不知道理赔没理赔。他出事后，经我手从公司支取了303000元，一共16笔，医疗费一共17万多，专家手术费一共28000元，承德附属医院去了一个专家又花费3000元。所有花费都有手续，我妻子把手续都交给梅景俊了，梅景俊又给公司的法律顾问孙立国了。郭海华出院后，我又给他20000元。2011年将近10月份的时候，原告才出的院，之前他一直都在医院住着。
原告对证人所述医疗费数额、出院时又给其20000元及无挂床现象等内容没有异议，对其他内容不予认可。
被告付灵志对此无异议。
被告保险公司认为原告住院的天数不应以证人的陈述为准，而应以原告提供的病历、费用清单中记载的收取床位费及诊查费的天数140日为准，最长不应超过168日。
证据三：保险单一份、保险条款两份，拟证明被告付灵志在被告保险公司处为冀HM70**号起重机投保了交强险及200000元限额的第三者责任险。
原告及被告保险公司对此均无异议。
被告保险公司为支持自己的抗辩主张，除当庭陈述外，还向本院提供了保险公司机动车保险赔款/费用计算书一份，拟证明被告保险公司先于执行的金额为172985元。
原告及被告付灵志对此均无异议。
经庭审质证，本院认为，二被告对原告提供证据三的异议成立，对此本院不予采信。对被告付灵志提供的证据二中，原告认可的部分予以采信，对其他部分因无其他证据予以佐证，原告亦不予认可，故不予采信。原、被告提供的其他证据均具有客观性、合法性，且均与本案事实相关，对此均予采信。
经审理查明，2010年11月20日15时左右，原告在承秦高速承德段第七合同段顺河大桥右幅零号桥桩打混凝土过程中，被告付灵志的驾驶员操作的冀HM70**号起重机的钢丝绳断裂，吊装的灰斗将其压到作业面上致伤。原告伤后被送到承德县医院住院治疗308天，被诊断为：1、失血性休克，2、腰4椎体爆裂骨折，3、双下肢不全瘫，4、右胫腓骨开放性粉碎性骨折，5、左踝关节开放性骨折、脱位、腓骨下段骨折，6、多发肋骨骨折，7、右侧血气胸，8、双肺挫伤，9、腰1-4椎体横突骨折，10、多发皮肤裂伤，11、腰椎术后切口感染，12、低蛋白、低钾血症，13、重度贫血。原告于2011年9月24日好转出院。经隆化县司法医学鉴定中心于2014年1月25日鉴定，原告的伤残等级被评定为两个九级、一个十级。
关于损失的确定：原告受伤日为2010年11月20日，原告于2012年11月6日提出伤残鉴定申请，隆化县司法医学鉴定中心于2014年1月25日作出了隆化司鉴中心〔2014〕残鉴字第017号司法鉴定意见书，至评残前一日为2014年1月24日，共计1160日，根据建筑行业日平均工资标准87元，原告的误工费应为100920元。原告提供的证据能够证明其实际住院308日，且二被告对原告主张的护理费按每日60元、住院期间伙食补助费按每日50元、营养费按每日20元的标准计算并无异议，因此原告的上述三项损失分别应为18480元、15400元、6160元。对原告的交通费酌定为3000元。根据原告提供的鉴定费票据能够确定鉴定费为800元。本案法庭辩论终结前，上年度河北省农村居民人均年纯收入为9102元、城镇居民人均年消费性支出为13641元、农村居民人均年生活消费支出为6134元；原告47周岁，尚不满60周岁，应赔偿20年，根据两个九级、一个十级的伤残赔偿系数为25%，故原告的残疾赔偿金为45510元。无论原告父亲有无退休金，均不应免除原告对其的扶养义务。原告父亲系城镇居民，73周岁，距80岁尚有7年，原告母亲系农民，71周岁，距80周岁尚有9年，二人共有4个扶养人；原告次子15周岁，距18周岁尚有3年，有两个扶养人，结合25%的赔偿系数，被扶养人的生活费共13252元。将被扶养人生活费计入残疾赔偿金后，残疾赔偿金为58762元。根据原告两个九级、一个十级伤残的实际情况，此次事故给原告造成较大的精神痛苦，对原告的精神损害抚慰金应酌定为12500元。综上，原告的总损失为216022元。本案在审理过程中，原告申请本院先予执行保险公司医疗费172985元，原告已领取。
另查明，被告付灵志为冀HM70**号起重机在被告保险公司投保了200000元限额不计免赔的第三者责任险，保险期间自2009年12月3日0时起至2010年12月2日24时止。
本院认为，公民的健康权受法律保护。被告付灵志的驾驶员在操作起重机过程中将原告致伤，构成侵权，对因此给原告造成的合理损失，被告付灵志应承担赔偿责任。被告付灵志所提供的证据不足以证明原告对自身的损害也有过错，且起重机钢丝绳突然断裂，被吊装灰斗脱落是原告无法预见的，据此亦不能认定原告对自身损害的形成有过错，故不应减轻被告付灵志赔偿责任。原告已被认定为工伤，对伤残及劳动能力已作出评定，原告认可医疗费已由其所在公司支付，原告主张将本院从保险公司先予执行的172985元又返还给其所在公司，又由所在公司给付了付灵志工程款。因工伤保险与第三人损害赔偿支付的医疗费不存在双重赔偿问题，故原告只能就医疗费主张一次权利，原告已将医疗费原件交给其所在单位，现其不能提供证据证明用人单位未为其报销工伤的医疗费用，故其要求由付灵志赔偿医疗费的诉讼请求，本院不予支持。对被告抗辩的原告误工时间过长的抗辩主张，因原告于2012年11月6日提出伤残鉴定申请，隆化县司法医学鉴定中心的司法鉴定意见书于2014年1月25日作出了，误工时间过长不是由原告决定，故误工时间应认定为1160天。因被告付灵志对涉诉起重机投保了200000元限额不计免赔的第三者责任险，除精神损害抚慰金、鉴定费以外的损失为人民币202722元，对此应由被告保险公司赔偿200000元，被告付灵志应赔偿2722元。被告保险公司已先予执行172985元，尚欠27015元。12500元的精神损害抚慰金、800元的鉴定费应由被告付灵志赔偿。被告付灵志共应赔偿原告郭海华16022元。因本案不属机动车交通事故，故对有关交强险的主张，均不予支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司隆化支公司于本判决生效后十日内赔偿原告郭海华人民币200000元，扣除已付172985元，再付27015元。
二、由被告付灵志于本判决生效后十日内赔偿原告郭海华人民币16022元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费2595元，由被告付灵志负担1415元，由原告负担1180元。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 黄爱湘
代理审判员 马萌& # xB;
人民陪审员 安 广 义
二〇一五年十二月三日
书 记 员 孙 明 蕾
附页：
一、判决适用的法律：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自由权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
2、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"上诉人崔茂先与被上诉人刘振林、杜洪娟不当得利纠纷二审民事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-12-03\\\\\",\\\\\