湖北省大冶市人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂0281民初3535号
原告：王义瑞.
委托诉讼代理人：邓绍忠，湖北群力律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告：湖北省建工第五建设有限公司，住所地：武汉市武昌关山鲁磨路6号。
法定负责人：郑国云，系公司经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ涛，湖北景盛律师事务所律师，代理权限：一般代理。
委托诉讼代理人：姜东飞。
被告：宝业湖北建工集团有限公司，住所地：武汉市武昌中南二路88号。
法定代表人：庞宝根，系公司董事长。
委托诉讼代理人：李宏源。
原告王义瑞诉被告湖北省建工第五建设有限公司、宝业湖北建工集团有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2017年8月15日立案受理。依法组织合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王义瑞的委托诉讼代理人邓绍忠、被告湖北省建工第五建设有限公司的委托代理人ＸＸ涛、姜东飞、被告宝业湖北建工集团有限公司的委托诉讼代理人李宏源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王义瑞的诉讼请求：1、判令被告与原告就《工程项目施工管理协议书》进行结算；2、判令被告向原告支付工程款13967128.43元，并支付逾期付款利息(利息从2012年4月5日起至实际清偿之日止，按中国人民银行规定的金融机构同期一年期借款利率计算），被告宝业湖北建工集团有限公司承担连带责任；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2008年3月12日，原告和被告签订一份《工程项目施工管理协议书》，约定原告以被告“施工责任承包人”的身份，以被告的名义负责黄石大冶市小康农业机械公司与大冶市万和房地产开发有限公司开发建设的盛世华庭房地产项目。盛世华庭房地产项目竣工后，被告在法院提起诉讼，后湖北省高级人民法院以(2015）鄂民一终字第00037号民事判决书判决大冶市万和房地产开发有限公司向被告支付工程款11576090.79元及利息(利息8476160.77为本金从2012年4月5日起至该判决确定的给付之日止，按中国人民银行规定的金融机构同期一年期借款利率计算)。根据《工程项目施工管理协议书》的约定，该工程款应属原告所有。同时，生效法律文书确定盛世华庭房地产项目总工程款为61998600.36元，而原告至今只收到工程款45000000元，原告依据《工程项目施工管理协议书》自行计算后被告还应向原告付款12658698.33元。盛世华庭房地产项目竣工后特别是湖北省高级人民法院上述判决书生效后，原告多次与被告协商要求被告将上述工程款支付给原告，但被告迟迟不予答复，故提起诉讼。
被告湖北省建工第五建设有限公司辩称，原被告双方属于内部承包关系不属于建筑工程合同关系，从其主张的证据不能证明双方属于挂靠关系。其主张的法律关系与生效的事实相悖，要求法院驳回诉请。
被告宝业湖北建工集团有限公司辩称，我司和第一被告都是独立法人，第二被告只是第一被告的股东，且双方不存在财产混同，我司不应承担连带责任。和我司无关。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于原被告认为有异议的证据，本院根据案件的事实和证据进行综合认定。
经本院审理查明的事实：2007年2月8日，大冶市小康农业机械有限公司与大冶市万和房地产开发有限公司就诉争工程签订《联合开发协议书》，由大冶市小康农业机械有限公司拆除现有房屋，大冶市万和房地产开发有限公司提供开发资质，双方在现址上共同投资建设盛世华庭一期工程。2007年7月3日，王义瑞持中航长城工程建设（集团）有限公司直属工程局的授权委托书与大冶市小康农业机械有限公司协商工程建设事宜，并签订了《承包农机住宅楼建设意向书》。2007年7月6日至20日间，王义瑞按约定向大冶市小康农业机械有限公司交纳工程保证金100万元。
2008年3月5日，大冶市万和房地产开发有限公司与湖北省建工第五建设有限公司签订《合同书》，约定：大冶市万和房地产开发有限公司将盛世华庭项目一期33层约45000平方米的工程（含本项目所有土建、安装、道路、绿化、配套工程桩基工程）以包工包料的方式发包给湖北省建工第五建设有限公司施工；付款方式约定为：由湖北省建工第五建设有限公司全额带资建设；当工程主体施工至六层时，每月若万和公司售楼部有房出售，则万和公司按照不超过五建公司进度80%，将售楼款80％支付给其作为进度款。若其售楼部无售楼时五建公司全额带资。若万和公司能提供进度款，则由五建公司按月息一分付利息给万和公司；当工程竣工验收时，万和公司将支付整个工程造价的80%，审计完成时将支付95%，余下5％作为质量保证金，该款从工程竣工之时起2年支付3%，期满5年支付2％。工程约定预计2008年4月开工，需要550个工作日后竣工。合同还对其他方面进行了约定。
2008年3月11日，王义瑞向湖北省建工第五建设有限公司出具承诺书，承诺其作为盛世华庭项目工程的责任承包人，同意：凡该因工程所发生的一切债权债务（包括但不限于借款、材料款、人工费、工资、利息、违约金、诉讼费等费用）均由其个人承担，与湖北省建工第五建设有限公司无关；该工程与业主方和分包方的合同履约、工程质量、安全、进度等全部事项，均由其负责管理；若大冶市万和房地产开发有限公司不能按时支付应该支付的工程款，其垫资施工至主体结构封顶。
2008年3月12日，被告湖北省建工第五建设有限公司（甲方）与原告王义瑞（乙方）就发包人黄石大冶小康农业机械公司位于大冶市××大道西侧的盛世华庭工程项目签订了《工程项目施工管理协议书》一份（注：甲方与黄石大冶小康农业机械公司签订的《盛世华庭建设工程承包合同》为大合同），合同约定：甲方同意乙方担任盛世华庭工程承包范围内的工程施工责任承包人，承包范围：土、安，建筑面积45000㎡，工程造价约5300万元，质量等级楚天杯。工期550天。工程项目管理：1.本协议所称责任承包人，是指经甲方同意对本工程施工管理全面负责，在本协议约定范围两承担工程质量、职业健康安全、环保、文明施工、按期竣工、工程保修等责任和义务的自然人。2.工程项目内部结算及支付：(1)、乙方按照大合同和补充协议以及签证等约定方式进行工程结算；⑵、甲方向乙方收取税管费，合计为工程结算总造价的7%，其他需交纳的规费列入项目成本由乙方承担；⑶、甲方向乙方提取发包人每次支付工程款中的1%为质量安全等相关乙方属约责任的保证金，工程竣工后经内部结算，乙方无违反协议约定条件的，退回全部保证金；⑷、对乙方工程款的支付，原则上按大合同约定的付款条件和甲方实际收款情况办理，支付前甲方提取相应比例的总管理费（包括施工期间发包人提供的材料应提取总管理费)。在内部决算前支付工程用款最多为发包人支付工程进度款的95%-98%；⑸、乙方负责向发包人按约收取工程款，收取的工程款必须全额进入甲方指定账户内，甲方做到专款专用。乙方使用的工程款必须有材料发票及人工费支村依据，经甲方审核后进入财务账，其中人工工资不得超过总工程款的(根据工程情况在15%-18%之间确定)；在甲方财务账外拖欠的人工费、材料款等一切费用由乙方自行承担；⑹、发包人不能按约支付工程款时，由乙方自行解决垫资。发包人支付的款项属专项包干使用的，施工、结算中出现的超支或亏损由乙方自行承担；⑺、乙方应缴纳的个人所得税由乙方承担，税金按规定计算并经甲方账户缴付。甲方责任：1.组织职能部门做好工程施工管理的配合服务工作；2.做好开工前的审核，重点是人力资源、机械设备、主要材料、施工方法、安全和环保的控制、施工组织设计方案的审定以及质量技术交底工作；3.加强工程技术、质量、安全、进度的监督管理工作。对乙方在项目管理中生生的问题及时提出整改意见，责成限期改进或指令停工；4.根据甲方规定，对乙方进行考核和予以奖罚。乙方责任：1.自觉遵守相关的法律、法规，严格执行甲方的有关规定和工程项目管理的各项规章制度；3.负责开工准备工作，组织编制切实可行的施工组织设计或方案，严格按照规范标准以及甲方程序文件组织施工和进行有效控制；3.负责落实施工管理人员和相关职责，确保持证上岗和实际到岗率；4.施工期间如发生安全事故以及治安事件，甲方按规定对乙方进行处罚，并由乙方承担一切经济和法律责任；5.负责各专业分包施工的管理协调工作，按比例合理支配各专业工程的用款，乙方因挤占专业工程款而影响工程进度的，应承担相应的赔偿责任；6.按月向甲方报告发包人提供的建材情况，对工程所需的钢材、水泥、模板等大宗材料，原则上应在甲方确认的合格供应商中采购，以确保工程质量；7.根据大合同的相关约定，向发包人交纳工程保证金，原则上由乙方交甲方财务账内，由甲方支付发包人，乙方确有困难，由乙方申请，甲方同意，另签订借款协议，乙方按甲方的有关规定承担相应借贷利息；8.按规定填写、收集整理工程质量安全技术资料、体系资料等施工管理原始资料，按规定提交完整齐全的竣工验收备案资料(经甲方审核后送相关部门），按规定做好工程中验、竣工验收等有关工作，负责工程成品保护和工程移交，并按时完成工程决算和做好审计结算工作，竣工后整理完整的工程资料原件壹份报甲方档案室备案；9.负责工程保修期内的保修和回访，承担本工程的质量责任；10.负责清偿拖欠的材料款、人工工资等工程施工的全部费用，承担因诉讼、仲裁所产生的费用和经济责任，因乙方过错对甲方造成损害的，乙方应承担相应的赔偿责任。还约定非甲方原因造成本工程亏损，由乙方自承担责任等内容。
2008年4月2日，诉争工程开工建设。2008年4月8日，大冶市万和房地产开发有限公司为诉争工程设立盛世华庭项目部，任命冯美栋为该部门负责人。2009年5月4日，冯美栋与王义瑞签订进度奖励协议书，冯美栋承诺王义瑞在2010年农历春节前将盛世华庭一期项目建至25层，则奖励其5万元，若不能完成则处罚5万元。2009年9月14日、9月24日，诉争工程分别取得“建设用地规划许可证”、“建设工程规划许可证”。
2009年10月23日，湖北省建工第五建设有限公司被确定为诉争工程中标人。2009年10月25日，湖北省建工第五建设有限公司与大冶市万和房地产开发有限公司签订建设工程施工合同并备案。
2010年8月13日，冯美栋代表大冶市万和房地产开发有限公司与王义瑞签订《补充协议书》，双方约定：原合同安装工程双方口头协议，由大冶市万和房地产开发有限公司另行发包，其支付王义瑞配合费3%；大冶市万和房地产开发有限公司可以将房屋预售款借给王义瑞，但王义瑞必须承担月息1分的利息；诉争工程必须在2011年6月1日前完工，并办理竣工验收手续，如果其不能在2011年6月1日前完工所导致住户索赔，责任由王义瑞承担。
2012年元月6日，诉争工程基本完工，冯美栋代表大冶市万和房地产开发有限公司与湖北省建工第五建设有限公司（没有盖章）、王义瑞（施工承包人处签字）签订了《房屋交付协议书》,将土建部分工程正式移交，但同时也清楚载明其他分部工程及配套工程截止移交之日尚未完工。同日，冯美栋代表大冶市万和房地产开发有限公司与湖北省建工第五建设有限公司（没有盖章）、王义瑞（施工承包人处签字）签订了《建筑施工资料交审协议书》和《关于盛世华庭项目施工结决算协议书》。涉案工程推定于同年1月15日竣工验收。
上述合同在履行过程中，大冶市万和房地产开发有限公司除支付建工五公司工程款100万元外其余工程款45948318.95元均已向王义瑞支付。
本案的涉案工程由于大冶市万和房地产开发有限公司与湖北省建工第五建设有限公司、王义瑞对工程款的结算等问题存有争议已经湖北省高级人民法院（2015）鄂民一终字第00037号民事判决书认定涉案工程造价应为61998600.36元，该法律文书已经生效。
本院认为，本案争议焦点为：建工五公司与王义瑞之间是内部承包关系还是转包关系。1、内部承包关系中，发包工程单位对外应承担施工合同权利义务和经营风险，对内应向承包人提供一定的资金、设备、技术等必要的物质条件。本案中，从建工五公司与王义瑞签订的《工程项目施工管理协议书》及王义瑞出具的《承诺书》的内容看，本协议所称责任承包人，是指经甲方同意对本工程施工管理全面负责，在本协议约定范围内承担工程质量、职业健康安全、环保、文明施工、按期竣工、工程保修等责任和义务的自然人。乙方按照大合同和补充协议以及签证等约定方式进行工程结算。甲方向乙方收取税管费，合计为工程结算总造价的7%，其他需交纳的规费列入项目成本由乙方承担。发包人不能按约支付工程款时，由乙方自行解决垫资。施工、结算中出现的超支或亏损由乙方自行承担。负责清偿拖欠的材料款、人工工资等工程施工的全部费用，承担因诉讼、仲裁所产生的费用和经济责任。非甲方原因造成本工程亏损，由乙方承担责任。乙方确认大合同对其具有约束力。凡该因工程所发生的一切债权债务（包括但不限于借款、材料款、人工费、工资、利息、违约金、诉讼费等费用）均由其个人承担，与湖北省建工第五建设有限公司无关；该工程与业主方和分包方的合同履约、工程质量、安全、进度等全部事项，均由其负责管理；若大冶市万和房地产开发有限公司不能按时支付应该支付的工程款，其垫资施工至主体结构封顶。因此，上述协议虽名为内部承包，但实际上合同约定的相关内容符合转包的特征，实际施工人为王义瑞。2、在实际履行中，实际施工人王义瑞于2008年4月2日进场施工。涉案工程均为王义瑞自筹资金、支付工程施工所有的钢管、塔吊、电梯等机械设备款项、工程所需的钢材等由王义瑞采购、工程技术人员等也由王义瑞聘请、人工工资也均由王义瑞支付。大冶市万和房地产开发有限公司的工程款基本上均是向王义瑞支付，实际履行了该工程项目的投资、施工和管理等义务。3、在工程结算中，《房屋交付协议书》、《建筑施工资料交审协议书》和《关于盛世华庭项目施工结决算协议书》均由王义瑞与大冶市万和房地产开发有限公司签名确认。4、涉案《工程项目施工管理协议书》约定，王义瑞自行组织资金、人员、机械、设备、材料进行施工，承担工程质量、竣工、保修等责任和义务，建工五公司除按固定比例收取管理费外，不参与利润分配，不承担任何经济责任。这与内部承包关系有着根本区别。5、建工五公司对涉案工程项目的工程技术、资金、质量、安全等均未进行实质性管理、监督，财务上也没有对涉案工程进行实质性统一管理。6、王义瑞虽然自认建工五公司对大冶市万和房地产开发有限公司涉案工程款享有请求权，但不表示王义瑞放弃自己对建工五公司主张权利。综上所述，建工五公司与王义瑞之间属于转包关系，王义瑞为实际施工人。
当事人应当按约定全面履行自己的义务。建设工程是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。
被告建工五公司将其承建的工程发包给原告承包，因原告没有取得建筑施工企业资质，违反了法律强制性规定，双方签订的《工程项目施工管理协议书》属于无效合同。由于原被告双方的合同已经履行完毕，且涉案建筑工程已经交付大冶市万和房地产开发有限公司，故被告应当参照合同约定支付下欠原告的工程款，故原告的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。由于双方当事人对工程款没有进行结算，应当自起诉之日起计算利息，并按照中国人民银行的同期同类贷款利率标准计算。被告建工五公司自2006年3月成立至今均为一人有限责任公司，涉案债务发生在2008年3月至2012年间，被告宝业湖北建工集团有限公司提交的2016年度审计报告仅为本公司及其被告建工五公司的部分财务资料，未能全面反映出被告建工五公司为一人有限责任公司期间的全部经营、债权债务及财务状况，上述证据不足以证明被告建工五公司财产为一人有限责任公司时的财产被告宝业湖北建工集团有限公司财产严格分离的事实，故被告宝业湖北建工集团有限公司作为被告建工五公司的唯一股东应对五建公司的涉案债务承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条一款、第十七条、第十八条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告湖北省建工第五建设有限公司应赔偿原告王义瑞工程款13967128.43元及利息（按中国人民银行同期贷款利率标准支付利息，以本判决确定的债务数额为基数，从2017年3月14日起计算至上述款项付清之日止）；由被告宝业湖北建工集团有限公司承担连带责任。
上述款项定于本判决生效之日起十日内付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费17370元，由被告湖北省建工第五建设有限公司负担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人在递交上诉状时，应预交上诉案件受理费17370元，款汇湖北省黄石市中级人民法院。开户行：中国农业银行股份有限公司黄石分行团城山支行。户名：湖北省黄石市中级人民法院。账号：17×××18。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王 碧
人民陪审员 王京强
人民陪审员 叶素云
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 田 晶