江苏省灌云县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)苏0723刑初363号
公诉机关江苏省灌云县人民检察院。
被告人杨辉，男，住灌云县。被告人杨辉曾因犯赌博罪，于2011年8月29日被灌云县人民法院判处拘役5个月，于2011年12月28日刑满释放。被告人杨辉因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月7日被江阴市公安局抓获，临时羁押于江阴市看守所，2016年12月8日被灌云县公安局刑事拘留，2017年1月9日经灌云县人民检察院批准逮捕，次日由灌云县公安局执行逮捕。现羁押于东海县看守所。
辩护人韦九银，江苏震云律师事务所律师。
被告人于家梅，女，住灌云县。被告人于家梅因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年10月12日被灌云县公安局取保候审，2017年3月8日经灌云县人民检察院决定取保候审，同日由灌云县公安局执行取保候审。
被告人徐开红，女，，住灌云县。被告人徐开红因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月27日被灌云县公安局取保候审，2017年3月8日经灌云县人民检察院决定取保候审，同日由灌云县公安局执行取保候审。
灌云县人民检察院以灌检诉刑诉〔2017〕383号起诉书指控被告人杨辉、于家梅、徐开红犯开设赌场罪，于2017年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灌云县人民检察院指派检察员汤茂杰出庭支持公诉，被告人杨辉及其辩护人韦九银、被告人于家梅、徐开红到庭参加诉讼。本案在审理期间，应灌云县人民检察院建议，本院对本案决定延期审理一次。现已审理终结。
灌云县人民检察院指控：2013年夏至2015年11月期间，被告人杨辉在灌云县杨集镇沂北街其自家车库、周边车库、房湾村小树林等地，开设赌场，供他人赌博，并从中非法获利人民币30万余元；被告人于家梅、徐开红为被告人杨辉提供赌博场所，并从中分别非法获利人民币8000元、4000元。
为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人杨辉开设赌场；被告人于家梅、徐开红提供赌博场所，供他人进行赌场，并从中渔利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人杨辉对起诉指控开设赌场的犯罪事实无异议，但辩解其从中抽头渔利仅人民币6万余元。被告人于家梅、徐开红对起诉指控开设赌场的犯罪事实均无异议，均未提出辩解。
被告人杨辉的辩护人提出的辩护意见：起诉书指控被告人杨辉犯有开设赌场罪的事实不清，证据不足。
经审理查明：2013年夏天至2015年11月期间，被告人杨辉伙同他人，在灌云县杨集镇境内沂北街其自家车库、周边他人车库、房湾村小树林及被告人于家梅家车库、被告人徐开红家中等地，开设赌场，每次组织十至二十人左右，用牌九供他人进行赌博，并从中抽头渔利人民币6万余元。其中，被告人于家梅提供赌博场所，从中非法获利人民币8000余元；被告人徐开红提供赌博场所，从中非法获利人民币4000余元。
2016年10月12日，被告人于家梅主动到公安机关投案，并如实交代犯罪事实。
被告人于家梅、徐开红均已退出全部涉案违法所得。
上述事实，被告人杨辉、于家梅、徐开红在开庭审理过程中亦无异议，且有未到庭证人杨某、王某1、赵某1、陈来江、丁某成、王某2、高某1、王某3、顾某、高某2、王某4、王某5、王某6、张某、冯二留、王某7、赵某2、黄某1、王某8、史某、吴某、王某9、周某、徐某、黄某2、李某、房某1、王某10、房某2、房某3、李秀平等人的证言，辨认笔录，刑事判决书、刑满释放证明书，治安处罚裁决书，退赃票据，发破案报告，抓获经过，户口证明等证据证实，足以认定。
关于被告人杨辉提出的“其从中抽头渔利仅人民币6万余元”的辩解，与本院查明的事实一致，本院予以采信。
关于被告人杨辉的辩护人提出的“起诉指控被告人杨辉犯有开设赌场罪的事实不清，证据不足”的辩护意见，经查，被告人杨辉开设赌场，并从中获利有同伙交待、证人证言等相关证据证实，且被告人杨辉也主动认罪，故被告人的辩护人提出的上述辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨辉、于家梅、徐开红开设赌场，并从中获利，其行为均已构成开设赌场罪，且其中部分属共同犯罪。公诉机关指控被告人杨辉、于家梅、徐开红犯开设赌场罪成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人杨辉抽头渔利数额有误，本院予以纠正。被告人杨辉在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人于家梅、徐开红在共同犯罪过程中，起次要作用，系从犯，本院均依法对其从轻处罚。被告人于家梅能主动到公安机关投案，并如实交代犯罪事实，属自首，本院依法从轻处罚。被告人徐开红归案后能如实供述自己的犯罪行为，系坦白，本院依法从轻处罚。被告人杨辉能主动认罪，本院酌情从轻处罚。被告人于家梅、徐开红已退出全部违法所得，本院均酌情从轻处罚。被告人于家梅、徐开红有悔罪表现，并经社区矫正机关调查没有再犯罪危险，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故本院决定均对其依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款和第五十二条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。
(主刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月7日起至2018年2月6日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
二、被告人于家梅犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币七千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
三、被告人徐开红犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、责令被告人杨辉退出涉案违法所得人民币60000元。
（上述款项限判决生效后三十日内退出）。
五、被告人于家梅涉案违法所得人民币8000元（现存于灌云县公安局罚没款专用账户），予以追缴，上缴国库；被告人徐开红涉案违法所得人民币4000元（现存于灌云县公安局罚没款专用账户），予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 吉建平
人民陪审员 孙千祝
人民陪审员 孙春艳
二〇一八年一月十六日
书 记 员 顾轩诚
张鑫
法律条文附录
一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
二、《中华人民共和国刑法》第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
三、《中华人民共和国刑法》第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
四、《中华人民共和国刑法》第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
五、《中华人民共和国刑法》第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
六、《中华人民共和国刑法》第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
七、《中华人民共和国刑法》第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
八、《中华人民共和国刑法》第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。