河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）豫17刑终404号
原公诉机关河南省泌阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵明顺，男，1950年7月5日生，汉族，文盲，捕前住泌阳县。因造成交通事故后逃逸于2015年5月20日被泌阳县公安局行政拘留十日。本案因故意伤害于2017年5月23日自动投案，同日被行政拘留十日，同月28日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年6月7日被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人赵某1，曾用名赵留成，男，1978年9月8日生，汉族，住泌阳县。系本案被害人。
泌阳县人民法院审理泌阳县人民检察院指控原审被告人赵明顺犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人赵某1提起附带民事诉讼一案，于2017年9月6日作出（2017）豫1726刑初524号刑事附带民事判决。宣判后，赵明顺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定:
被告人赵明顺与被害人赵某1系叔侄关系，两家东西相邻，因宅基地产生矛盾。案发前十多天，赵某1以赵明顺在西墙上装空调外机事先未告知其为由，酒后将赵明顺家的空调外机砸坏，为此赵某1与赵明顺之子发生吵骂。案发当日即2017年5月23日17时许，赵明顺之妻韩某和赵某1因宅基地纠纷争吵对骂，赵某1随即又到韩某家院内继续争吵对骂，进而厮打。厮打中，赵明顺持菜刀将赵某1头面部、肩部砍伤。当日，赵明顺到公安机关投案，供述将赵某1砍伤的事实。
医院病历记载，被害人赵某1左头额顶处、左后枕部和左面部分别有一长约5.0cm、5.0cm、8.0cm伤口，深达骨质；右肩峰处一长约8.0cm伤口，伤口内可见一约5.0×2.0×2.0cm的分离骨折块，右肩关节功能障碍，以上伤口均出血不止，边缘整齐。CT平扫影像提示，左侧颞叶点状高密度影，左侧颞骨骨折，右侧肩峰及右侧锁骨远端骨折。赵某1在医院住院治疗45天，医疗费12382.25元，出院诊断为失血性休克；多发颅骨开放性骨折；开放性右肩峰骨折；左侧脑挫伤？法医检验查体另所见，赵某1左胸部、左上臂分别有一4.0×1.0cm、5.0×4.0cm的表皮剥脱，左手虎口区有一长3.0cm的划伤，左肩部有一长2.0cm未缝合创口，创缘整齐。赵明顺支付赵某1医疗费1万元。
法医学鉴定意见为被害人赵某1头面部损伤为软组织创口，创口累计达21.0cm，左侧颞部经CT检查，颞骨骨折；右肩部损伤为软组织创口，该创口对应肩峰骨折、锁骨骨折；左肩部为软组织创口；左上肢部及左胸部为表皮剥脱。依照《人体损伤��度鉴定标准》第5.1.3a款、第6.17款之规定，综合评定构成轻伤一级。
认定上述事实的证据有：
1.现场勘查笔录及照片；伤害案件现场处置登记表；有关被害人赵某1伤情的医院病历资料、医疗费票据；公安机关出具的关于赵某1损伤程度的鉴定意见；公安机关出具的关于赵某2损伤程度的鉴定意见证实，其右髂嵴有一长12.0cm浅表划伤，部分深达肌层，下段周围瘀血，构成轻微伤；公安机关出具的关于被告人赵明顺损伤程度的鉴定意见证实，其右足外踝有一长1.3cm浅表划伤，为软组织肿胀损伤，尚不构成轻微伤；公安机关出具的赵明顺到案证明。
2.证人韩某（被告人赵明顺之妻）证明，其和西邻赵某1两家因宅基地纠纷一直有矛盾，赵某1曾把其家的空调砸了。案发当日，其和赵某1又因此事隔墙吵骂，随后赵某2、赵某1兄弟二人拿着铁棍到其家院内继续吵骂。赵某1将其推倒在地，赵明顺从外边回来，见状就和赵某2、赵某1厮打起来。赵明顺用锄头往赵某2头部夯一下，赵某1、赵某2用铁棍夯赵明顺几下，赵明顺被打急了，就从厨房拿一把菜刀出来厮打。因其晕倒在地，怎么厮打的就不知道了。
3.证人赵某2证明，听见赵某1和韩某吵架，其就和妻子汪某赶到韩某家院内劝架，赵明顺刚好扛着锄头从外面回来，举起锄头朝其头部夯一下，其顺手从门口拉一根钢筋棍向赵明顺打去，被汪某和其母吕某拦下，没有打住赵明顺。赵某1过来和赵明顺之子赵某3撕扯，被旁人拉开。其和赵明顺僵持时，醉酒的赵某1摇摆着身子过来对赵明顺言语相激，赵明顺遂进客厅从门口的冰箱里拿一把菜刀，赵某1刚说“你砍我一下试试”，赵明顺就举起菜刀朝赵某1头面部、背部砍三四刀。
4.证人赵某3证明，其刚回家到院里，就见赵某2拿着钢筋棍往赵明顺腰上打，汪某和吕某拦着赵某2。赵某1拿铁掀往赵明顺身上乱拍，韩某上去拉，被跺到在地，其上去拦时被赵某1拽着衣领，其挣脱，跑出去报警。
5.证人吕某证明，其到赵明顺家院里时，见赵某3把赵某1摁倒在地，赵明顺从厨房拿出一把菜刀，朝赵某1头部、脸部和肩膀砍三四刀。
6.证人汪某证明，赵明顺趁赵某2不备，拿锄头往赵某2后脑勺上夯去，赵某2晕倒在地，其夺下锄头。这时赵某1也来到赵明顺家院里，又和韩某对骂，赵明顺从屋里拿出菜刀往赵某1头上、身上乱砍。
7.被害人赵某1陈述，其到赵明顺家院内，见吕某、汪某、其婶吕英在拽着赵某2往院外拉。其走到堂屋门口看见赵某3，接着两人撕拽起来，赵某3拿钉莂子砸其左肩膀，将其打趴在地后又按着不让起来，这时赵明顺拿菜刀从屋里出来，朝其头上、脸上和腰部连砍四刀。
8.被告人赵明顺供述、辩解，其进家见韩某在院里躺着，赵某2对其辱骂，其往屋里跑，对方几个人追到住室门口，赵某2拿铁棍打其腰部。其进屋，赵某2、赵某1在院里拿了铁棍随后进屋，分别打其右脚脖、腰部，其顺手从菜板上拿起菜刀，先朝赵某1头上砍一刀，其他几刀砍在哪些部位记不清。随后其带着刀到公安局投案。
根据上述事实和证据，泌阳县人民法院认为，被告人赵明顺在与被害人赵某1的厮打中，持刀砍中赵某1的头面部、肩部，致赵某1轻伤，其行为已构成故意伤害罪。赵明顺虽主动到案但不认罪，不构成自首。赵明顺具有使用锐器砍击被害人头面部要害部位的酌定从重处罚情节，又具有作案后主动到案并支付被害人部分医疗费、被害人亦有一定过错、本案系由民间矛盾纠纷引发的酌定从轻处罚情节��量刑时予以综合考虑。赵明顺应承担民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款及有关民事法律的规定作出以下判决：一、被告人赵明顺犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零三个月。二、被告人赵明顺赔偿附带民事诉讼原告人赵某1经济损失22838.45元（已支付1万元）。
上诉人赵明顺的上诉理由：1.其自动投案并如实供述自己的罪行，应认定为自首；被害人赵某1曾到其家中寻衅滋事，案发当天又闯入其家挑起事端，存在重大过错；其案发后积极赔偿赵某1经济损失，故原判决未认定和考虑以上情节，对其量刑畸重。2.赵某1存在重大过错，按照相关民事法律规定，应自行承担50%的民事责任。请求二审改判。
经二审审理查明的事实和证据与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，二审查证无误，予以确认。
本院认为，原判决认定上诉人（原审被告人）赵明顺的行为构成故意伤害罪的事实清楚，定性准确，本院予以维持。
对于上诉人赵明顺所提其具有自首情节的上诉理由。经查，其自动投案并始终供认其持刀砍击赵某1头部等部位数下的主要事实，其称是正当防卫，系对自己行为性质的辩解，不影响自首的成立。原判未认定其具有自首情节不当，二审予以纠正。该上诉理由成立，本院予以采纳。
对于上诉人赵明顺所提被害人赵某1存在重大过错的上诉理由。经查，赵某1一方私自进入赵明顺家中吵骂虽然对矛盾激化负有直接责任，但从鉴定机构所作的“赵明顺右足外踝处一浅表划伤，尚不构成轻微伤；赵某1所受创口构成轻伤一级及颞骨、肩峰、锁骨骨折等；赵某2损伤构成轻微伤”的鉴定意见所反映的赵明顺与赵某1、赵某2双方的致害方式、程度可���，赵某1一方尚不存在其他针对赵明顺一方的过激行为，且本案系亲属间因相邻关系纠纷而引发，原判认定赵某1存在一般过错而非严重过错适当。该上诉理由不成立，本院不予采纳。
对于上诉人赵明顺所提原判量刑畸重的上诉理由。经查，赵明顺虽有自首情节，但从其犯罪手段如加害被害人赵某1使用的工具系刀具、加害部位主要集中在头面部、次数连续四刀、力度深达骨质、后果致失血性休克、创口累计长度21.0cm构成轻伤一级、颞骨、肩峰、锁骨骨折等及其另致赵某2轻微伤可见，原判对其所处刑罚与其罪责相适应，并无不当，本院予以维持。其主动赔偿被害人部分经济损失、本案系由民间矛盾纠纷引发、被害人有一般过错等情节，原判量刑时已予考虑。该上诉理由不成立，本院不予采纳。
对于上诉人赵明顺所提被害人赵某1应自行承担部分民��责任的上诉理由。根据相关法律规定，侵权人因故意或者重大过失致人损害，被害人只有一般过失的，不减轻侵权人的赔偿责任。而本案被害人的损害系由赵明顺的故意犯罪行为所致，原判决判令赵明顺赔偿赵某1的全部经济损失并未失当。该项上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王辛民
审判员 宋新华
审判员 马国中
二〇一七年十月十三日
书记员 叶奥星