湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)湘12民终1418号
上诉人（原审原告）：孙跃权，男，1974年3月9日出生，汉族，居民，住湖南省沅陵县，
委托诉讼代理人：李应国，湖南清园律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：湖南西澳矿业有限公司，住所地：湖南省怀化市沅陵县管庄镇辰龙大道，统一社会信用代码：9143120077673275W。
法定代表人：熊伟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：叶叙华，湖南天宇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：叶逸群，湖南天宇律师事务所实习律师。
上诉人孙跃权因与被上诉人湖南西澳矿业有限公司（以下简称西澳公司）劳动争议一案，不服湖南省沅陵县人民法院（2017）湘1222民初848号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成了合议庭公开开庭审理了本案。上诉人孙跃权及其委托诉讼代理人李应国，被上诉人西澳公司的委托诉讼代理人叶叙华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孙跃权上诉请求：依法撤销一审判决，重新作出公正判决。二、支持上诉人的诉讼请求：1.判决西澳公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，支付孙跃权经济补偿8.5个月工资34000元，并依据该法第八十七条规定的二倍支付赔偿金34000元，合计68000元；2.判令西澳公司支付拖欠上诉人的加班工资23589元；3.依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，判令被上诉人向上诉人额外支付一个月工资4000元；4.依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款之规定，判令被上诉人向上诉人支付二倍未签订无固定期限劳动合同的赔偿金44000元；5.判令被上诉人支付克扣上诉人的工资2500元，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，按应付金额50%以上100%以下的标准加付赔偿金2000元；6.依据国家人社部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条的规定，对职工应休未休年休假天数按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，判令被上诉人向上诉人支付未休年假工资2207元。三。本案的一、二审受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为，一审判决事实不清，程序违法，适用法律错误。一、一审法院适用简易程序审理违法。被上诉人解除劳动合同违法。被上诉人解除劳动合同未通知工会，属于违法解除。被上诉人没有对上诉人经过任何培训和调岗，直接下达了解除劳动关系通知书，也是违法解除。二、一审判决认定事实不清，证据不足，严重损害了上诉人的合法权利。一审判决对本案的部分事实和证据认定认为上诉人利用职务之便弄虚作假，严重违反了劳动纪律和用人单位的规章制度，并且造成严重的损害后果，与事实不符。关于被上诉人应依法向上诉人支付未订立无固定期限劳动合同二倍的工资问题，一审法院对事实认定不清，责任划分错误，适用法律错误。关于上诉人在被上诉人单位工作八年半的时间内，工资一共调整了两次，一次是2009年5月1日从上诉人入职时工资2500元每月调整为3500元每月，第二次为2013年5月，公司领导根据上诉人的申请将工资从3500元每月调整为4000元每月。综上所述，一审判决所认定的事实不清，证据不足，适用法律不当，判决错误，严重损害了上诉人的合法权益。
西澳公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
孙跃权向一审法院起诉请求：1.由被告西澳公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，支付原告孙跃权经济补偿8.5个月工资34000元，并依据该法第八十七条之规定支付赔偿金34000元，合计68000元；2.判令被告支付拖欠原告的加班工资23589元；3.依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，判令被告向原告额外支付一个月工资4000元；4.依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款之规定，判令被告向原告支付二倍未签订无固定期限劳动合同的赔偿金44000元；5.判令被告支付克扣原告的工资2500元，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，按应付金额50%以上100%以下的标准加付赔偿金2000元；6.判令被告向原告支付未休年假工资2207元；以上合计146296元。
一审法院认定事实：原、被告于2008年9月21日签订第一份至2010年9月20日止为期2年的固定期限劳动合同，原告孙跃权负责被告西澳公司的数据档案管理，月工资2500元。2010年9月20日，原、被告签订了2010年9月21日至2011年9月20日第二轮劳动合同，原告孙跃权担任人事专员岗位，该劳动合同书于2017年4月24至5月8日经湖南大学司法鉴定中心司法鉴定，其鉴定意见为“该合同中正文的第一页与该合同其他页面不是同一台打印机一次性连续打印形成”，其分析说明该合同书正文第一页被调换，调换后的该页体现的内容包括合同时间、工作岗位及基本工资，双方对合同时间和工作岗位无异议，但对工资数额有争议。从第三轮劳动合同开始，原、被告选择签订为期一年的固定期限劳动合同。2013年5月6日，原告孙跃权向被告西澳公司提出“关于本人工资调整申请”的书面报告，申请报告系打印件，要求从2012年9月开始，将工资调整到经理级别的待遇，但在此处后用手写体补充了一句话“经理级别工资为5000元/月”，被告西澳公司向原告支付的2013年5-6月的工资标准为5000元，被告西澳公司的管理人员发现后，于2013年7月从原告孙跃权的工资中将2000元扣回，此后，被告西澳公司一直以月工资4000元的标准向原告计发工资至2016年10月止。原告孙跃权的妻子欧燕也是被告西澳公司员工，月工资3000元，公司员工的养老保险、医疗保险、失业保险中应当个人缴费的部分，由公司从员工工资中代扣代缴。2013年5月至2014年5月期间，原告孙跃权在给公司财务部门制作的员工工资发放表中将其妻子欧燕应由个人承担的社保费用没有代扣，被告西澳公司发现后，要求原告孙跃权代扣，原告孙跃权在制作人事部门存档的2014年6月工资表时，欧燕的工资表显示“三险小计2112.88元，实发工资887.12元”，但其提供给财务部门的2014年6月、7月工资发放表中欧燕工资为3000元，仍为满额发放，至2014年8月欧燕的实发工资为2698.56元。2016年下半年，被告西澳公司进行财务检查时，发现欧燕2013年5月至2014年7月连续十五个月个人应缴部分社保费用仍未代扣。被告西澳公司于2016年10月31日向原告孙跃权下发通知：“鉴于你不能胜任本职工作，拒不执行公司领导的工作安排。公司现通知你，从2016年10月30日起解除你的工作并终止劳动合同，请在11月1日办理相关交接手续和结算手续”，当天原告孙跃权签收后，于2017年2月14日向沅陵县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2017年6月6日作出仲裁裁决，并于2017年6月16日送达，原告孙跃权不服，于2017年6月30日向一审法院起诉。
一审法院认为：本案系劳动争议，原、被告自2008年9月起建立了劳动关系，原告先后担任数据档案管理、人事专员、人事部门经理等职务，负责人事和工资管理等具体工作，但被告在工作中，没有尽到工作职责，在签订的第二轮劳动合同时，将该合同中的正文第一页替换，以致自己的劳动合同的具体内容和真实性，用人单位无法核实，且对于此后签订的三轮劳动合同没有尽到妥善保管的义务，以致用人单位无法核实后三轮劳动合同的真实性和准确性。原告主张被告与其签订的劳动合同，被告没有加盖公章交给原告，而被告辩称原告利用自己管理公司劳动合同文本的职务之便，将原盖章的《劳动合同书》抽走，在空白《劳动合同书》中提高自己工资标准重新填写后放入档案之中，对此，一审法院认为，原告的职责就是人事管理工作，现原、被告对该证据产生分歧，原告对单位应当与其签订劳动合同而没有签订属违反劳动合同法规定是明知的，应当按其工作职责督促被告与其签订劳动合同，如被告仍不与原告签订劳动合同，对此劳动争议原告应在一年内申请仲裁，如未申请仲裁应自行承担相应后果。另外，原告利用职务之便，将其妻子个人应缴纳的社保费用没有代扣，时间达15个月，数额超2000余元，在公司发现后，原告制作了两份不同的工资发放表，采取欺骗手段致使公司误以为已经代扣，原告的行为严重影响公司财务管理制度，并且造成严重的损害后果，违反了劳动、财物纪律和用人单位的规章制度。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项规定“严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”，故被告解除劳动合同符合法律规定，无需向原告支付解除劳动合同的经济赔偿。原告主张被告没有通知工会解除劳动者的劳动合同是程序违法，应依法支付二倍经济补偿，一审法院认为，对于自己的主张有责任提供证据，原告主张被告没有通知工会，但未提供被告已建立工会组织且被告没有通知工会的证据，应承担举证不能的后果，且被告提出工会组织早已未正常开展工作，故对于原告的第一项诉讼请求，一审法院不予支持。
关于被告支付拖欠原告的加班工资23589元的问题。原告主张加班工资，并向一审法院提交了考勤表、加班单、临时工作安排及郑家山值班补助，一审法院在对以上证据认证时对证据作了分析认证，以上证据不能证实原告的主张，且从原告的工资表，特别是自2015年6月－11月，其发放的加班、津贴分别为1714.28元、1565.21元、1428.57元、1500元、1111.11元、285.71元，由此可以看出被告对于原告的加班已发放了加班费，另外，也没有证据证明原告在在职期间对加班费提出过异议，对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。
关于被告支付额外一个月工资的问题。原告主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，被告以不能胜任工作为由解除劳动关系，应提前三十日通知本人或额外支付本人一个月工资，现被告未提前三十日通知，应向原告额外支付一个月的工资。一审法院认为，被告解除与原告的劳动合同符合法律规定，一审法院已予以确认，未违反法规规定，对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。
关于被告应依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款之规定，应向原告支付二倍未签订无固定期限劳动合同的赔偿金44000元的问题。一审法院认为，原、被告自2008年9月起建立了劳动关系，原告先后担任数据档案管理、人事专员、人事部门经理等职务，负责人事和工资管理等具体工作，但被告在签订的第二轮劳动合同时，将该合同中的正文第一页替换，且对于此后签订的劳动合同没有尽到妥善保管的义务，被告以原告保管的三份劳动合同抗辩，认为首先该合同系孙跃权亲笔书写，第二是孙跃权自己选择签订固定期限的合同，而原告作为劳动合同的保管人未能提供相反证据证实其主张，故对于原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。
关于被告应支付克扣原告的工资2500元，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，按应付金额50%以上100%以下的标准加付赔偿金2000元的问题。原告主张从2012年4月至2012年11月，被告将原告的月薪3500分两部分发放，其中每月3000元由财务部门通过工商银行发放，余款500元在财务副总处签字后领取现金，但2012年11月至2013年4月期间共2500元工资公司没有支付，被告应依法支付，并依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，按应付金额50%以上100%以下的标准加付赔偿金2000元。一审法院认为，原告应当提供相应证据证明公司存在以现金发放工资情形且有应当给原告发放工资而没有发放的事实，现原告未能提供证据证明，对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。
关于被告应向原告支付未休年假工资2207元的问题。被告答辩称原告应当享受带薪年休假，而实际已经享受了带薪年休假，原告提供的是法律依据，而没有提供事实依据。一审法院对被告的质证意见予以采纳，对于原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。
综上，原告孙跃权的行为严重违反了劳动纪律和用人单位的规章制度，并且造成严重的损害后果，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十九条第二、三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回原告孙跃权的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告孙跃权负担。
二审中，孙跃权为支持其诉讼主张，提交了如下证据：1、郑德力证言，拟证明根据西澳公司当时精神，经本人申请，可以不购买社保，2014年10月其又向公司申请参保，但公司一直未给其社保。2、杨芳证言，拟证明当时员工只要向公司申请可以不参加社会保险。3、欧燕证言，拟证明2013年5月至2014年7月共计15个月，因本人申请停保，所以不产生个人扣费。4、谭京凉证言，拟证明孙跃权与西澳公司2013年9月21日至2014年9月20日的劳动合同加盖公章交给孙跃权的事实。5、离职结算单，拟证明陈冬初副总给孙跃权的离职结算单，因经济补偿过低，孙跃权不同意就此结算。6、劳动关系终止协议，拟证明是陈冬初副总发给孙跃权的微信，要求孙跃权签订劳动关系终止协议，孙跃权拒签而引起纠纷。7、证人李某出具的证明，拟证明孙跃权2014年工资标准是3500元，通过银行发放3000元。然后通过财务领取500元。8、2013年5月到2014年7月共计15个月欧燕的社保记录，证实这里可以看到没有给欧燕缴费。一是费用是欧燕个人社保，不是公司的，二是公司也没有交给社保局，所以公司说上诉人采取欺骗手段给公司造成损失不成立，且欧燕也提供了不参保证明。9、杨芳和郑德力的工资表，证明公司存在个人申请不交社保就不扣社保的事实。
被上诉人对上诉人二审提交的证据发表质证意见为：对证据1、2、3、4的真实性有异议，同时认为证人没有出庭作证，不应采信；对于证据5、6，认为是上诉人单方面制作的结算单，没有证据证实是公司制作的结算单；对于证据7的真实性有异议，同时认为证人应出庭作证；对于证据8有异议，认为不能证实孙跃权作为人事专员可以不扣欧燕的养老保险部分；对证据9有异议，认为杨芳和郑德力是农民工有农村养老保险，存在可以不交社保的情形，而欧燕是居民，公司给欧燕建立有养老保险账户，不能证实欧燕可以经申请不扣缴养老保险的事实。
对孙跃权二审提交的证据认证如下：对于证据1、2、3、8、9，需结合西澳公司一审提交的《西澳公司工资表》及《工资表汇总》、《工资转账支付明细表》及工资发放《银行电子回单》来进行认证，该1、2、3、8、9号证据能够证实杨芳和郑德力存在不扣缴社保的情况，但并不能证实欧燕已经向西澳公司申请且西澳公司同意不扣缴社保的事实，故1、2、3、8、9号证据不能达到上诉人的证明目的，应不予采信；对于证据4，谭京凉未出庭作证，亦无其他证据佐证其证言，对该证据不予采信；对于证据5、6，因结算单及劳动关系终止协议均无人签名或盖章，其真实性无法核实，不能达到其证明目的，对该两份证据不予采信；对于证据7，证人李某未出庭作证，亦无其他证据佐证其证言，对该证据亦不予采信。
本院二审查明的事实与一审判决所认定的事实一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案为劳动争议。关于孙跃权主张的违法解除劳动合同赔偿金的问题。本案中，西澳公司以孙跃权不能胜任本职工作，拒不执行公司领导的工作安排为由，单方解除了与孙跃权的劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，劳动争议案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。因此，西澳公司应当对解除劳动合同的合法性承担举证义务。1、对于不能胜任工作的，根据劳动合同法的规定，需要经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，才可以解除劳动合同，故西澳公司以孙跃权不能胜任工作为由解除其劳动合同违反了劳动合同法的规定。2、首先，西澳公司提供了龙滔出具的《书面说明》和陈冬初出具的《证明》，拟证实孙跃权存在拒不执行公司领导的工作安排的事实，但孙跃权对此不予认可。因龙滔和陈冬初均系西澳公司的现任管理人员，与本案存在利害关系，且其二人均未出庭作证，亦无其他有效证据佐证，故其二人对该事实的陈述并不能作为本案的定案依据，即西澳公司提供的现有证据不能证实孙跃权存在拒不执行公司领导的工作安排的事实。其次，拒不执行公司领导的工作安排不是用人单位单方解除劳动合同的法定事由，而西澳公司也未提交证据证实其公司对此有相关规章制度规定，故西澳公司以孙跃权拒不执行公司领导的工作安排为由单方解除劳动合同也违反了劳动合同法的规定。3、根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”的规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，且相关举证责任应由用人单位承担，在本案中，西澳公司未能提交证据证实其解除劳动合同履行了通知工会的程序，亦未提交证据证实其公司的工会已被撤销，故西澳公司解除劳动合同的程序亦违反了劳动合同法的规定。西澳公司辩称，孙跃权严重违反公司规章制度，其解除与孙跃权的劳动合同是合法行为，但西澳公司并未提交证据证实其企业的规章制度内容，也未提交证据证实其解除与孙跃权的劳动合同是因为孙跃权违反了企业规章制度中的哪项规定，且本案中西澳公司是以孙跃权不能胜任本职工作、拒不执行公司领导的工作安排为由解除的劳动合同，而不是以孙跃权严重违反公司规章制度为由解除的劳动合同，故西澳公司辩称其解除劳动合同合法的理由不能成立，本院对其该辩解意见不予采纳。综上所述，因西澳公司没有提交充分有效的证据证实解除劳动合同的合法性，故属于违法解除劳动合同，西澳公司应承担举证不能的不利后果。用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照法律规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。根据孙跃权的工资标准、工作年限计算，西澳公司应当支付赔偿金68000元（4000元×8.5个月×2），故孙跃权要求西澳公司支付违法解除劳动合同赔偿金68000元的理由成立，对其该诉讼请求应予支持，一审法院对此处理不当，本院予以纠正。
关于西澳公司是否应支付拖欠孙跃权加班工资23589元的问题。虽然孙跃权提交了考勤表、加班单、临时工作安排及郑家山值班补助，但该证据不能证实西澳公司尚欠其加班工资没有支付的事实，且从孙跃权的工资表也可以看出西澳公司已向其发放了加班费，故对孙跃权的该项上诉请求，本院不予支持。
关于西澳公司是否应向孙跃权支付额外一个月工资的问题。孙跃权主张依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，西澳公司以不能胜任工作为由解除劳动关系，应提前三十日通知本人或额外支付本人一个月工资，现西澳公司未提前三十日通知，应向孙跃权额外支付一个月的工资。因本案已认定西澳公司解除劳动合同违法，且对孙跃权要求按解除劳动合同经济补偿金双倍赔偿的请求已经予以支持，故孙跃权还要求西澳公司额外支付一个月工资的理由不能成立，本院对其该上诉请求不予支持。
关于孙跃权要求西澳公司支付二倍未签订无固定期限劳动合同赔偿金的问题。孙跃权先后担任西澳公司数据档案管理、人事专员等职务，负责人事和工资管理等具体工作，其工作职责范围应包括代表单位依法处理与劳动者之间劳动合同履行方面的相关事宜，避免单位因违反法律法规被追究法律责任。孙跃权也应当知晓订立无固定期限劳动合同的相关规定及不订立无固定期限劳动合同的法律后果。但从孙跃权与西澳公司2011年之后签订的三份劳动合同书来看，均系孙跃权本人亲笔书写，且连续签订了三次合同，孙跃权也未提供证据证实曾就未签订无固定期限劳动合同的事情向西澳公司提出过异议，故综合孙跃权的岗位职责因素等考量，孙跃权要求西澳公司支付二倍未签订无固定期限劳动合同的赔偿金的理由不能成立，本院对其该上诉请求不予支持。
关于孙跃权要求西澳公司支付克扣工资2500元、按应付金额50%以上100%以下的标准加付赔偿金2000元及支付未休年假工资2207元的问题。孙跃权应当提供相应证据证明公司存在以现金发放工资情形且有应当给孙跃权发放工资而没有发放的事实，但孙跃权未能提供充分有效的证据证实其主张，本院对其该上诉请求不予支持；至于孙跃权主张的未休年假的工资，其亦未提交充分有效的证据支持其主张，本院对其该上诉请求亦不予支持。
关于孙跃权上诉主张一审法院适用简易程序审理程序违法的问题。原审法院根据本案的实际情形适用简易程序未违反法律规定，程序并无不当，故对该上诉主张，本院不予支持。
综上所述，孙跃权的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：
一、撤销湖南省沅陵县人民法院（2017）湘1222民初848号民事判决；
二、由湖南西澳矿业有限公司于本判决生效之日起15日内支付孙跃权解除劳动合同赔偿金68000元；
三、驳回孙跃权的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由湖南西澳矿业有限公司负担；二审案件受理费10元，由孙跃权负担5元，由湖南西澳矿业有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 琳
审 判 员 舒易成
审 判 员 武春毅
二〇一八年二月五日
法官 助理 尹 俊
代理书记员 蒋金洲
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。