四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终1064号
上诉人（原审被告）：唐勇士，男，汉族，1966年6月20日出生，住四川省都江堰市。
委托诉讼代理人：刘钟，四川经川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗琼辉，女，汉族，1965年10月15日出生，住四川省都江堰市。
委托诉讼代理人：谢辉，四川金迪律师事务所律师。
上诉人唐勇士因与被上诉人罗琼辉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省都江堰市人民法院（2017）川0181民初4194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人唐勇士上诉请求：1、依法撤销原判并改判唐勇士只向罗琼辉支付赔偿费58429.36元（即承担60%赔偿责任）；2、本案全部诉讼费由罗琼辉承担。事实及理由：罗琼辉系唐勇士雇佣的工人，虽系从事雇佣活动中遭受的人身损害，但主要是因其擅自上二楼顶（三楼）的行为造成，对此罗琼辉未尽到合理的安全注意义务，根据其自身过错应当减轻唐勇士40%的赔偿责任。
被上诉人罗琼辉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回唐勇士的全部上诉请求，维持原判。
罗琼辉向一审法院起诉请求：1.判令唐勇士向罗琼辉支付医疗费42426.52元、住院生活补助费2640元（40元/天×66天）、护理费6600元（100元/天×66天）、误工费22326元（122元/天×183天）、营养费3300元（50元/天×66天）、残疾赔偿金78421元（11203元/年×20年×0.35）、交通费1000元、精神抚慰金20000元、被扶养人生活费71344元（10192元/年×20年×0.35）、鉴定费1150元，合计249207.52元；2.本案诉讼费用由唐勇士承担。
一审法院认定事实：唐勇士承包了业主刘谭军位于都江堰市砖混结构自有房屋修建劳务工程，双方约定了安全施工责任，唐勇士持有农房建筑专业农民助理技师资格证书。罗琼辉系唐勇士雇佣的工人，每日工资为100元。2016年12月21日下午14时许，罗琼辉在该房屋的二楼顶部捡模板时，不料被升降斗斗车的机器碰撞，导致罗琼辉从停靠升降斗斗车的围栏砖墙缺口处坠落地面受伤，当日，唐勇士安排罗琼辉的工作任务是在二楼捡模板。随后，罗琼辉被送往都江堰市中医医院和都江堰市人民医院抢救治疗，因伤情严重转至成都现代医院治疗。罗琼辉自2016年12月21日17时52分起至2017年1月26日16时0分止在成都现代医院住院治疗，实际住院36天，先后给予ICU重症监护和Ⅰ级护理，出院诊断为：1.左侧胸腔积液（中量）；2.腹部闭合性损伤：脾破裂，胰腺体尾部挫裂伤伴继发性胰腺炎，胰腺假性囊肿；3.腹腔积血；4.空肠、横结肠挫裂伤；5.十二指肠挫伤；6.降结肠、乙状结肠挫伤；7.左后腹膜、侧腹膜挫伤并血肿形成；8.左2-9肋骨骨折；9.右第1肋骨骨折；10.双肺挫伤；11.右侧胸腔积液；12.右尺桡骨远端开放粉碎性骨折伴腕关节脱位血管、神经及肌腱损伤；13.右尺骨茎突骨折；14.左桡骨远端骨折，左腕部骨折；15.左肱骨小头、桡骨头、左尺骨冠突粉碎性骨折；16.左肘关节脱位；17.右腕三角骨骨折；18.右胫骨平台骨折；19.胸骨体下部线状骨折；20.创伤性失血性贫血；21.低蛋白血症；22.肝功能异常；23.尿路感染；24.Ⅰ型呼吸衰竭；25.电解质紊乱。出院医嘱及建议为：1.出院后继续医师指导下进行患肢功能康复锻炼，左肘关节屈曲位支具固定至术后6周，6周后来院复查，根据复查情况决定进一步处理，骨折愈合前严禁患肢负重及过度活动；2.保持敷料干燥，术后2周酌情左上肢伤口拆线；3.上腹部引流管建议到普外科进一步处理治疗；4.如有不适门诊随诊。后续，罗琼辉自2017年5月11日10时34分起至2017年6月10日9时0分止在都江堰市骨伤专科医院住院治疗，实际住院30天，Ⅱ级护理，出院诊断为：中医诊断：1.骨折病（血瘀气滞）；2.冻结肩（瘀血阻络）；西医诊断：陈旧性高处坠落复合伤1.左2-9肋骨骨折；2.右第一肋骨骨折；3.右尺骨茎突骨折；4.左桡骨远端骨折、左腕部骨折；5.左肱骨小头、桡骨头、左尺骨冠突粉碎性骨折；6.左肘关节脱位；7.右腕三角骨骨折；8.右胫骨平台骨折；9.胸骨体下部线状骨折；10.外伤性肩关节周围组织炎。出院医嘱及建议：1.继续医师指导下行双上肢功能康复锻炼；2.注意双上肢保暖、避风寒；3.忌双上肢过度负重；4.如有不适，门诊随诊。罗琼辉于2017年6月23日自行委托四川华大司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，四川华大司法鉴定所于2017年6月28日作出华大司鉴所〔2017〕临鉴字第1558号法医临床学鉴定意见，鉴定意见为：参照《人体损伤致残程度分级》第5.8.4.2之规定，罗琼辉外伤性脾破裂切除术后属八级伤残。参照《人体损伤致残程度分级》第5.10.4.3之规定，罗琼辉空肠、横结肠挫裂伤修补术后属十级伤残。参照《人体损伤致残程度分级》第5.10.3.7之规定，罗琼辉双侧多发肋骨骨折属十级伤残。参照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11之规定，罗琼辉右尺桡骨远端开放性粉碎性骨折伴腕关节脱位血管、神经及肌腱损伤、右尺骨茎突骨折遗留腕关节功能障碍属十级伤残；罗琼辉左肱骨小头、桡骨头、左尺骨冠突粉碎性骨折、左肘关节脱位遗留肘关节功能障碍属十级伤残；罗琼辉右胫骨平台骨折遗留膝关节功能障碍属十级伤残。罗琼辉共计发生医疗费用为129694.68元，分别为：都江堰市中医医院医疗费用1866.07元（1150元+260.70元+271.78元+179元+4.59元）；都江堰市人民医院医疗费用1023.40元（53.30元+311元+22.78元+410元+13元+213.32元）；成都现代医院医疗费用120990.01元（385元+385元+住院费用120220.01元）；四川现代医院2017年1月17日至2017年6月21日医疗费用2539元（385元+40元+460元+204元+670元+408元+100元+272元）；都江堰市骨伤专科医院住院费用3276.20元。四川华大司法鉴定所鉴定费用为1100元。上述医疗费用，唐勇士支付89048.05元（成都现代医院发票113张78000元+都江堰市中医医院和都江堰市人民医院发票10张3048.05元+2017年1月26日6000元+2017年4月7日2000元）。一审法院另查明，罗琼辉为农村居民、经常居住地为都江堰市安龙镇玉兰村8组，其配偶周德洪于1966年12月2日出生，双方于1988年12月2日办理结婚登记，于1990年4月30日生育一女，姓名周丽，现已出嫁。罗琼辉、周德洪均为农村低保人员，家庭有承包土地，罗琼辉每月有180元低保补助；周德洪现为肢体贰级残疾人、持有残疾人证，每月有200元低保补助。
一审法院认定上述事实，采信了当事人的陈述、当事人的身份证明材料、成都现代医院住院病历材料、都江堰市骨伤专科医院住院病历材料、四川华大司法鉴定所司法鉴定意见书、医疗门诊票据、医疗住院费用结算票据、鉴定费发票、房屋劳务施工合同、专业技术职务资格证书、照片、收条、法庭笔录等证据。
一审法院认为，罗琼辉系唐勇士雇佣的工人，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，唐勇士应当承担赔偿责任。唐勇士抗辩罗琼辉在三楼捡模板的行为超出授权范围，但罗琼辉的表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系，应当认定为从事雇佣活动。唐勇士抗辩罗琼辉有重大过错，应承担全部责任，但其提供的证据不足以证明其事实主张。罗琼辉在从事雇佣活动中，未尽到合理的安全注意义务，可酌情减轻唐勇士10%的赔偿责任。
根据罗琼辉提出的诉讼请求和主张的赔偿范围，本案相关损害赔偿费用的计算适用四川省2016年度有关统计数据标准。罗琼辉因本次事故遭受各项损失如下：1.医疗费的赔偿数额按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，医疗费为129694.68元；2.住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准40元/天确定，罗琼辉在成都现代医院实际住院36天、都江堰市骨伤专科医院实际住院30天，住院伙食补助费为2640元（40元/天×66天）；3.护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，因罗琼辉未提供护理人员的收入状况和护理人数、护理期限的证据材料，根据罗琼辉的伤残情况和护理情况、参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准确定，罗琼辉在成都现代医院住院期间为ICU重症监护和Ⅰ级护理、护理费按一人护理120元/天计算，罗琼辉在都江堰市骨伤专科医院住院期间为Ⅱ级护理、护理费按一人护理80元/天计算，护理费为6720元（120元/天×36天+80元/天×30天）；4.营养费根据罗琼辉的伤残情况参照医疗机构的意见确定，因罗琼辉未提供医疗机构的意见，根据罗琼辉的伤残情况，罗琼辉在成都现代医院住院期间按每天20元计算，罗琼辉在都江堰市骨伤专科医院住院期间按每天10元计算，营养费为1020元（20元/天×36天+10元/天×30天）；5.误工费根据罗琼辉的误工时间和收入状况确定，罗琼辉因伤致残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天即2017年6月27日，误工时间为187天（10天+5个月×30天/月+27天），罗琼辉受伤前的务工收入为100元/天，误工费为18700元（100元/天×187天）；6.交通费根据罗琼辉及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，因罗琼辉未提供交通费正式票据，一审法院酌定交通费为500元；7.鉴定费以正式票据为凭，鉴定费为1100元；8.残疾赔偿金根据罗琼辉的伤残等级为一处八级、五处十级，按照一审法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准11203元/年，自定残之日即2017年6月28日起按20年计算，残疾赔偿金为78421元（11203元/年×20年×0.35）；9.精神损害抚慰金根据侵权行为所造成的后果和侵权人的获利情况等因素确定，一审法院酌定精神损害抚慰金为7000元（20000元×0.35）。罗琼辉主张被扶养人生活费的诉讼请求，因罗琼辉未提供被扶养人周德洪无劳动能力又无其他生活来源的证据材料，故一审法院不予支持。综上所述，唐勇士应当赔偿罗琼辉医疗费129694.68元、住院伙食补助费2640元、护理费6720元、营养费1020元、误工费18700元、交通费500元、鉴定费1100元、残疾赔偿金78421元、精神损害抚慰金7000元，合计245795.68元的90%即221216.11元，扣减唐勇士已支付89048.05元，还应支付132168.06元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、唐勇士于判决生效之日起十五日内向罗琼辉支付赔偿费用合计132168.06元；二、驳回罗琼辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2519元，由罗琼辉负担252元、唐勇士负担2267元。
二审审理过程中，双方均未提交新证据。经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致；本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，唐勇士认可其作为雇主，罗琼辉作为雇员受伤，唐勇士应当承担主要赔偿责任，仅是对一审认定的具体责任比例有异议。对此，本院作如下分析：首先，关于罗琼辉在二楼顶部跌落受伤时系擅自行为还是工作范围的问题，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条的规定，各方当事人应当对自己的主张提交相应的证据予以证明。唐勇士主张罗琼辉对其自己受伤具有过错，其从未指令罗琼辉上二楼楼顶进行工作，罗琼辉超越工作范围以致跌落受伤，对此具有重大过错。但从一审庭审时证人作证的情况看，出庭的三位证人表示其不知或未在上午派工时指派罗琼辉上二楼顶捡模板，即便采信其证言亦无法证明当日无人指派罗琼辉上二楼顶工作，罗琼辉上二楼顶系自己行为；唐勇士一审提供的工作日志系自行制作，又无其他证据材料佐证，无法证明唐勇士之主张。根据举证责任之分配，唐勇士应对其主张承担举证不能的不利法律后果。其次，罗琼辉作为完全民事行为能力人，在楼顶时应尽到合理的安全注意义务，以防发生事故造成自身损伤，其从二楼顶跌落具有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，一审认定酌情减轻唐勇士10%的赔偿责任并无不当。
综上所述，上诉人唐勇士的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5038元，由唐勇士负担。
本判决为终审判决。
审判长 邱寒
审判员 胡瑜
审判员 谢芳
二〇一八年二月二十四日
书记员 折月