湖南省新田县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1128民初836号
原告：郑石生，男，1959年9月14日出生，汉族，湖南省新田县人，住新田县。
原告：郑柏凤，女，1959年11月20日出生，汉族，湖南省新田县人，住址同上。
二原告委托诉讼代理人（特别授权）：唐保华，新田县滨江法律服务所法律工作者。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司。住所地：永州市冷水滩区育才路印象巴厘小区**栋*******号商铺。
负责人：吴刘沪，该公司总经理。
被告：胡国飞，男，1976年11月23日出生，汉族，湖南省新田县人，住新田县。
被告：李微，男，1982年4月12日出生，汉族，湖南省新田县人，住新田县。
原告郑石生、郑柏凤与被告中国人寿财产保险股份有限公司新田支公司、被告胡国飞、被告李微机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月17日立案后，经审查，依法变更被告中国人寿财产保险股份有限公司新田支公司为中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司（以下简称保险公司），于2017年12月28日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑石生、郑柏凤及其委托诉讼代理人唐保华，被告胡国飞、李微到庭参加诉讼。被告保险公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑石生、郑柏凤向本院提出诉讼请求：1、请求判决车主和保险公司承担80%责任，郑石生承担20%责任；2、判决三被告连带赔偿二原告各项损失共计373168.4元（变更后诉讼请求）；3、诉讼费由三被告承担。事实与理由：2016年8月12日15时30分许，被告胡国飞驾驶湘M×××××重型货车行驶至新田县水泥厂门口将郑石生驾驶的无牌二轮摩托车撞倒，造成郑石生严重受伤，车辆受损的交通事故。经新田县交警大队认定，胡国飞负事故主要责任，郑石生负事故次要责任。事故发生后，郑石生先后到新田县中医院、郴州市人民医院、中山大学附属医院、广州市花都区人民医院治疗，共住院102天，支出医药费128866元。郑柏凤到新田县中医院、郴州市第一人民医院检查治疗，支出医药费1570元。事发后被告李微只垫付了部分医药费用，其余损失均未赔偿。因肇事车辆在被告保险公司购买了保险，为维护原告合法权益，特具文起诉。
被告胡国飞、李微到庭应诉，但未发表答辩意见。
被告保险公司未到庭应诉，但庭前提交了书面答辩意见，答辩要点如下：1、请求法院核实本案肇事车辆驾驶员的驾驶证、行驶证是否有效，若在有效期内保险公司愿意在保险限额范围内承担赔偿责任；2、原告诉请赔偿项目和金额部分不实，部分无依据，请求法院驳回。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证：对于双方当事人没有争议的证据，即原告提交的证据1道路交通事故认定书、证据2原告住院病历资料、证据3中用药清单、证据4转院车票、证据5司法鉴定意见书、证据6鉴定费发票、证据7亲属关系证明、证据8车辆保险单；被告胡国飞提交的证据1驾驶证、行驶证、从业资格证、车辆保险单复印件，本院予以确认。对于原告提交的证据3中郑石生、郑柏凤医药费发票，被告胡国飞、李微虽未提出异议，但本院经核查认为郑石生提交的部分证据系药店收据及其他收据，郑柏凤提交的部分证据系门诊、收费室缴费、诊所收据，非正式票据，对此部分证据不予采纳，对有正式票据证据依法采纳。
对有争议的证据，本院认定如下：被告胡国飞、李微对被告保险公司提交的证据1报案代抄单、投保人声明、中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款有异议，认为保险公司不应扣除非医保用药，应全额赔偿。本院认为保险公司就免责条款已经对投保人李微明确说明，李微签字认可，且本案对非医保用药进行了司法鉴定，故对被告保险公司证明方向依法确认。
通过庭审中原、被告举证及本院认证并结合当事人的陈述，本院查明如下事实：
1、2016年8月12日15时30分许，被告胡国飞驾驶湘M×××××重型货车（李微所有车辆）从新田县南峰混泥土公司往新田县城方向行驶，行驶至新田县新水泥厂门口路段转弯时，与郑石生驾驶的无牌二轮摩托车相撞，造成车辆受损，郑石生、郑柏凤受伤的交通事故。经新田县交警大队查勘认定：被告胡国飞负事故主要责任，原告郑石生负事故次要责任，郑柏凤不负事故责任；
2、原告郑石生受伤后先后到新田县中医院、郴州市人民医院、中山大学附属医院、广州市花都区人民医院检查治疗，共住院106天，支出医药费126113.75元，郑柏凤在新田县中医院检查，支出检查费420元。事发后被告李微为原告郑石生、郑柏凤垫付医药费40000元。出院后，原告郑石生之伤经湖南正宏司法鉴定中心鉴定构成五级伤残，后期治疗费10000元，误工365日、护理150日、营养60日。被告保险公司于2017年8月2日申请对原告郑石生伤伤残等级重新进行司法鉴定、对郑石生医疗费非医保用药进行司法鉴定，本院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心进行了鉴定，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出了湘芙蓉司鉴中心[2017]临鉴字第937号鉴定意见书，认定原告郑石生右侧全臂丛神经损伤致右上肢肌瘫，评定为五级伤残；颈椎第4-7椎体右侧横突骨折，评定为十级伤残，住院费60119.72元中非医保用药6312.57元，其余四次住院费共计57769.7元，非医保用药建议按总额的12%-15%计算。
3、原告郑石生、郑柏凤均系农业人口，郑石生父亲郑天祥，1926年12月10日出生，系农业人口，郑天祥生育子女四人。肇事的湘M×××××重型货车属于李微所有，事发时驾驶员被告胡国飞是李微雇请司机，肇事车辆在被告保险公司购买了交强险及不计免赔50万保额的第三者责任险，事故发生在保险期内，事发时胡国飞具备合法驾驶资格。
本院认为，公民的生命权、身体权、健康权受法律保护。原告郑石生、郑柏凤因交通事故造成人身损害，依法享有获得赔偿的权利。综合全案情况，本院认为，本案双方争执的焦点一是事故责任比例的确定；二是原告医疗费中非医保用药由谁承担的问题；三是原告诉请赔偿项目赔偿标准的确定。
一、事故责任比例的确定。
本次交通事故，经交警部门认定，被告胡国飞承担事故主要责任，原告郑石生承担事故次要责任，双方均无异议，本院认为并无不当，予以确认，对责任比例的划分，考虑到原告郑石因生本次交通事故构成五级伤残，身体遭受重大损害的客观事实，本院认为，原告郑石生自身承担20%责任，被告方承担80%民事赔偿责任。
二、原告郑石生因该事故发生的非医保用药的损失应当由谁承担赔偿责任的问题。
对于本案的郑石生非医保用药，被告保险公司申请进行了司法鉴定，确定郑石生住院费60119.72元中非医保用药为6312.57元，其余四次住院费共计57769.7元，非医保用药按总额的12%-15%计算，即郑石生医疗费中非医保用药总额为13244.93元（郑石生后四次住院费用非医保用药本院依12%计算）。被告保险公司认为对原告郑石生非医保用药不负赔偿责任，被告胡国飞、李微则认为应由保险公司全额赔偿。本院认为，被告保险公司送达给李微并由李微签字认可的《中国保险行业协会机动车综合商业保险》示范条款第二十六条第（六）项有明确约定，对超出国家基本医疗保险标准的费用部分，保险公司不负责赔偿，故本案被告保险公司对郑石生非医保用药不应承担赔偿责任，郑石生非医保用药应由郑石生与被告胡国飞依照事故责任分摊，因胡国飞系李微雇佣员工，依法应由肇事车辆所有人雇主李微承担赔偿责任。
三、原告诉请赔偿项目赔偿标准的确定。
被告保险公司认为原告郑石生营养费计算过高；不认可后期治疗费；误工费计算至定残前一天，以85元/天计算；车辆损失费以实际损失及保险公司定损为准；精神损失费计算过高，请求认定10000元；诉讼费、鉴定费保险公司不予承担。本院认为，在有明确鉴定意见的情况下，原告郑石生的后期治疗费及误工时间均可以参照鉴定意见确定，且根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第三十五条的规定，误工费依照法庭辩论终结时上一年度的标准计算。原告郑石生为五级伤残，精神抚慰金计算并未偏高。故对被告保险公司认为不支持郑石生后期治疗费、误工费以85元/天计算至定残前一天、精神损失费计算过高的辩解意见均不予采纳。对被告保险公司认为营养费计算过高、诉讼费、鉴定费保险公司不予承担的辩解意见，本院认为符合客观事实及合同约定，予以采纳。对被告保险公司认为车辆损失费以实际损失及保险公司定损为准的辩解意见，本院认为被告保险公司并未提交定损依据，考虑到原告郑石生摩托车确已损毁事实，本院酌情认定损失费用。
综上，本案原告郑石生的损失依法计算如下：1、医疗费凭票计算为126113.75元；2、住院伙食补助费计算为5300元（106天×50元/天），原告诉请5100元予以准许；3、营养费凭司法鉴定日期，计算为1200元（60天×20元/天）；4、后续治疗费依据司法鉴定意见确定为10000元；5、护理费依司法鉴定护理天数计算为19092.33元（46458元/年÷365天×150天），原告诉请19080元予以准许；6、误工费依据司法鉴定日期，参照农、林、牧、渔业计算为34031元（34031元/年÷365天×365天）；7、残疾赔偿金依照鉴定意见计算为145546元（11930元/年×20年×61%）；8、精神抚慰金酌情认定30000元；9、赡养费计算为8105.38（10630元/年×5年×61%÷4），原告诉请7972元予以准许；10、交通费酌情认定2923.5元；11、摩托车维修费酌情认定1000元；12、鉴定费凭票确定为2200元。第1-4项损失为142413.75元，第5-10项损失为239552.5元，第11项损失1000元，第12项损失2200元，合计385166.25元。原告郑柏凤的损失依法计算如下：1、医疗费凭票计算为420元。上述二原告损失，因肇事车辆在被告保险公司投保了交强险、商业险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，先由被告保险公司在交强险医疗费限额范围内赔偿二原告10000元、在伤残限额范围内赔偿二原告110000元、在财产险限额赔偿原告郑石生1000元，合计交强险范围赔偿121000元。赔偿额不足部分，由被告保险公司在第三者责任险范围内按事故主要责任赔偿二原告209109元〔(郑石生医疗费损失142413.75元+郑石生伤残损失239552.5元+郑柏凤医疗费损失420元-121000元)×80%〕，以上合计由被告保险公司赔偿330109元，扣减由郑石生、李微依照事故责任分摊的非医保用药费用13244.93元，被告保险公司还需赔偿316864.07元。赔偿额不足部分非医保用药13244.93元及鉴定费2200元由原告郑石生与被告李微依照事故责任分摊，由李微赔偿郑石生12355.94元【（非医保用药13244.93元+鉴定费2200元）】×80%）。被告李微原已垫付二原告医药费40000元，为减少当事人的诉累，节约司法资源，提高被保险人在发生交通事故后垫付医疗费的积极性，被告保险公司应在保险理赔款中返还被告李微27644.06元（40000元-应赔偿郑石生12355.94元），赔偿二原告289220.01元（316864.07元-27644.06元）。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司自判决书生效之日起十日内赔偿原告郑石生、郑柏凤289220.01元；
二、被告中国人寿财产保险股份有限公司永州市中心支公司自判决书生效之日起十日内返还被告李微27644.06元；
三、驳回原告郑石生、郑柏凤其他诉讼请求。
如果未按判决书确定的期限履行金钱给付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6897元人民币，减半收取3448.5元，由原告郑石生承担329.5元，被告李微负担3119元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审判员 陈子君
二〇一八年一月十日
书记员 李香平
附：本民事判决书所援引的法律条文原文如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十五条因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：
（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；
（二）因车辆灭失或者无法修复，为购买交通事故发生时与被损坏车辆价值相当的车辆重置费用；
（三）依法从事货物运输、旅客运输等经营性活动的车辆，因无法从事相应经营活动所产生的合理停运损失；
（四）非经营性车辆因无法继续使用，所产生的通常替代性交通工具的合理费用。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
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