陕西省子长县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0623刑初119号
公诉机关子长县人民检察院。
被告人吴某某，男，生于1958年6月27日，汉族，江苏省东台市人，高中文化，无业。2016年6月12日因涉嫌犯诈骗罪被子长县公安局刑事拘留，2016年7月20日经子长县人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于子长县看守所。
辩护人贺梅梅，陕西常鸣律师事务所律师。
被告人陶某某，男，生于1978年12月1日，汉族，江苏省东台市人，初中文化，无业。2016年6月12日因涉嫌犯诈骗罪被子长县公安局刑事拘留，2016年7月20日经子长县人民检察院批���被依法执行逮捕，现羁押于子长县看守所。
子长县人民检察院以子长县院诉刑诉（2016）110号起诉书指控被告人吴某某、陶某某犯诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，子长县人民检察院指派代理检察员高彦出庭支持公诉，被告人吴某某、陶某某及被告人吴某某的辩护人贺梅梅均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
子长县人民检察院指控，2016年5月26日，被告人吴某某、陶某某驾驶车号为苏JZX6**五菱牌面包车来到子长县余家坪镇郝家川村，以每天50元的价格雇佣当地村民郝某某、薛某某二人在郝家川村发传单，宣传次日有广东的大公司来郝家川村里搞活动送礼品，到第二天早上6时许，吴某某、陶某某二人来到郝家川村郝爱国家门前，以准备在子长县城内开店需要打广告为由，赠送在场每个村民一个塑料小盒，并向拿了礼品的村民销售了价值30元的卡片，说是次日一早可以参加“公司”抽奖活动，第三天吴某某、陶某某二人又来到郝家川村里，给所有围观群众每人送了礼品后就开始推销二人所带来的厨卫用品，推销结束后吴某某、陶某某二人按前一天的承诺开始向之前花30元买了卡片的村民组织抽奖，抽了5-6份奖品就结束了，接着把不论抽到还是没有抽到奖的人买卡钱退还给了村民，第四天、第五天，吴某某、陶某某二人每天都如之前送小礼品，并组织村民抽奖，5月31日早上二人来到郝家川村后虚构“公司的老板”会在6月1日来村里看望大家，届时买了他们的锅、豆浆机和有验钞功能的塑料眼镜的村民可以参与抽奖并退买东西的钱，奖品有电视机、电冰箱等大件家电，村��听后有十五人花不等的价钱买了吴某某、陶某某二人带来产品，二人诈骗得手后迅速逃出子长县境内，并在当晚打电话给购买产品的村民说车肇事暂时无法来郝家川村搞活动，从此彻底失去联系，这次诈骗吴某某负责在现场宣传产品，引导群众上当，陶某某负责驾驶诈骗车辆，发放产品，卡片并收取村民钱财，二人在郝家川村共诈骗受害人高某某、李某某等十五人，涉案金额共计9310元。据此认为，被告人吴某某、陶某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，请依法判处。
被告人吴某某辩称其于5月31日并未向村民承诺6月1日会退买东西的钱，只承诺会组织抽奖。其辩护人贺梅梅辩称，一是指控被告人吴某某的诈骗数额偏大，认定诈骗数额应当扣除其在诈骗活动的成本支出；二是被告人吴某某犯罪情节轻微，其在5月31日最后一次给村民卖压力锅、不粘锅和眼镜后，并未承诺第二天会退钱；三是被告人吴某某具有多种法定酌情从轻情节，其当庭自愿认罪，已经全部退还被害人损失，取得被害人谅解，综上，建议免予刑事处罚。
被告人陶某某辩称他和吴某某是雇佣关系，不是合伙关系，是从犯。
经审理查明：2016年5月26日，被告人吴某某、陶某某驾驶车号为苏JZX6**五菱牌面包车来到子长县余家坪镇郝家川村，以每天50元的价格雇佣该村村民郝某某、薛某某二人在郝家川村发传单，宣传次日有广东的大公司来郝家川村里搞活动送礼品，5月27日早上6时许，吴某某、陶某某二人来到郝家川村郝爱国家门前，以准备在子长县城内开店需要打广告为由，赠送在场每个村民一个塑料小盒，并向拿了礼品的村民销售了每张面值10元的卡片，说是次日一早可以凭卡参加“公司”抽奖活动，5月28日吴某某、陶某某二人又来到郝家川村，给所有围观群众赠送了礼品后就开始推销二人所带来的厨卫用品，推销结束后吴某某、陶某某按前一天的承诺开始向之前买了卡片的村民组织抽奖，抽了5-6份奖品就结束了，接着把所有买卡片的钱均退还给了村民，并将卡片收回，5月29日、5月30日连续两天，吴某某、陶某某二人都如之前送小礼品，并组织村民抽奖，5月31日早上二人又来到郝家川村后虚构“公司的老板”会在6月1日来村里看望大家，届时买了他们的锅、豆浆机和有验钞功能的塑料眼镜的村民可以参与抽奖，奖品有电视机、电冰箱等大件家电，村民听后有十五人花不等的价钱买了吴某某、陶某某二人带来产品，二人诈骗得手后���速逃出子长县境内，并在当晚打电话给购买产品的村民说公司车发生肇事暂时无法回郝家川村搞活动，从此彻底失去联系，这次诈骗吴某某负责在现场宣传产品，引导群众上当，陶某某负责驾驶作案车辆，发放产品、卡片并收取村民钱财，二人在郝家川村共诈骗被害人高某某、李某某等村民十五人，诈骗金额共计9310元，案发后，被告人吴某某家属积极退还被害人涉案款项，取得了被害人谅解。
经当庭举证、质证、认证，认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书及抓捕经过证实，2016年5月31日，子长县余家坪镇郝家川村民报警称，村里来了两个江苏籍男子以抽奖送礼品为由，诈骗村民钱财9000余元后逃逸，请求公安机关调查，同年6月11日，子长县公安局民警根据线索在延长县境内将吴���某、陶某某抓获，当日，子长县公安局决定对该案立案侦查。
2、被告人吴某某的供述证实，2016年5月的一天，他和陶某某商量好到延安做生意，他负责包陶某某的车和人，每天160元，走之前他给广东的何浩明打电话让其从广东给他买一些环保锅、豆浆机、洗衣机、压力锅、眼镜等东西，通过物流给他发到陕西延安，然后他和陶某某开车从江苏东台家里出发到了陕西延安，在延安东盛批发市场批发了一些牙刷、盆子等小东西，然后把东西拉到子长县余家坪郝家川村的一个商店，以每天每人四十块钱的价格雇了两个当地人给他发从江苏老家带来的传单，并让发传单的告诉村民他们公司要在县城步行街开专卖店，宣传让村民第二天早上六点半到村长家门口来，来了就给发礼品，第二天六点半在郝家川村村长家门口来了十几个村民，他就给村民都发了盒子，并且告诉来的村民他们是广东省红双喜厨卫公司宣传厨卫用品的，活动时间是一个星期，每天早上都有礼品，发完礼品之后他开始向村民销售一种红色的卡片，每一张十元钱，第二天早上可以抽奖，奖品是一个环保节能锅，不管抽中抽不中奖，十元钱他们都退给村民，大概有十几个村民买了卡片，第三天早上，他们在延安买了鸡蛋和菜篮子后来到郝家川村，发给来的村民后，让前一天购买卡片的村民开始抽奖，抽完奖后把奖品给村民兑现后，他又把十元钱的卡片钱退给了村民，他又告诉村民明天早上抽洗衣机，大概有七八个村民买了卡片，之后他们返回延安，在延安他们买了些电动梳子，他从广东购买的小鸭洗衣机通过物流也到了延安，第四天早上他们拉上洗衣机、压力锅、不粘锅和电动梳子来到了郝家川村，把电动梳子发给了来的村民，然���让前一天购买卡片的村民开始抽奖，抽到奖的他把洗衣机给兑现，然后现场用压力锅做了红烧肉，用不粘锅做了爆米花和鸡蛋饼，告诉村民明天早上销售压力锅和不粘锅，并且赠送豆浆机和环保锅，要的村民可以购买一张十元的卡片预定，然后明天带上500元钱到现场来买，然后他们就回到了延安，拉了一些压力锅、不粘锅、豆浆机和眼镜等东西，第五天早上他们又来到郝家川村，告诉前一天买了卡片的村民明天他们公司的老总要来郝家川村看望大家，凡是买了他们锅和眼镜的村民，明天早上都可以参加他们公司的抽奖活动，奖品是电视机和洗脚盆，村民相信后，他卖了十几个锅和十几付眼镜，压力锅和不粘锅的价格都是500块钱，眼镜是一副100元，锅卖了7000多元，眼镜卖了一千六七百元，总共卖了9000多元，锅和眼镜的成本只有几十元钱，然后他们开车到了延安，晚上他给郝家川的一个村民打电话说公司的车出了肇事，明天不过来了，他自己没有公司，公司名字是他虚构的，根本没有老总这回事，他压根就不准备兑现买锅和眼镜后承诺的可以参加公司电视机和洗脚盆的抽奖活动，之所以这么说就是为了让村民多买他的眼镜和锅，前几次的抽奖兑奖活动就是为了调动村民参与活动的积极性，他们的车也没有肇事，陶某某是他雇的，车也是陶某某的，他忙不过来时，陶某某也会帮忙。
3、被告人陶某某的供述证实，2016年5月24日，他和吴某某来到延安做生意，吴某某负责包他的车和人，每天160元，他车上事先拉了一些环保锅、豆浆机、洗衣机、压力锅、眼镜等东西来到子长县余家坪郝家川村的一个商店，吴某某以每天每人四十块钱的价格雇了两个当地人发从江苏老家带来的传单，并让发传单的告��村民他们公司要在县城步行街开专卖店，宣传让村民第二天早上六点半到村长家门口来，来了就给发礼品，第二天六点半在郝家川村村长家门口来了二十几个村民，他和吴某某就给村民都发了盒子，并且告诉来的村民他们是广东的，活动时间是5-7天，每天早上都有礼品，发完礼品之后他开始向村民销售一种红色的卡片，每一张十元钱，第二天早上可以抽奖，奖品是一个环保节能锅，不管抽中抽不中奖，十元钱他们都退给村民，大概有十几个村民买了卡片，第三天早上，他们在延安买了鸡蛋和菜篮子后来到郝家川村，发给来的村民后，让前一天购买卡片的村民开始抽奖，抽完奖后把奖品给村民兑现后，吴某某又把十元钱的卡片钱退给了村民，告诉村民明天早上抽洗衣机，大概有七八个村民买了卡片，之后他们返回延安，在延安他们买了些电动按摩梳子，他在延安的物流公司取了一台从广东邮过来的小鸭洗衣机，第四天早上他们拉上洗衣机、压力锅、不粘锅和电动梳子来到了郝家川村，把电动按摩梳子发给了来的村民，然后让前一天购买卡片的村民开始抽奖，抽到奖的把洗衣机给兑现了，然后吴某某现场用压力锅做了红烧肉，用不粘锅做了爆米花和鸡蛋饼，告诉村民明天早上销售压力锅和不粘锅，并且赠送豆浆机和环保锅，要的村民可以购买一张十元的卡片预定，然后明天带上500元钱到现场来买，然后他们就回到了延安，拉了一些压力锅、不粘锅、豆浆机和眼镜等东西，第五天早上他们又来到郝家川村，告诉前一天买了卡片的村民明天他们公司的老总要来郝家川村看望大家，凡是买了他们锅和眼镜的村民，明天早上都可以参加他们公司的抽奖活动，奖品是电视机和洗脚盆，村民相信后，吴某某大约卖了十几个锅和十几付眼镜，���力锅和不粘锅的价格都是500块钱，眼镜是一副100元，具体卖了多少钱他不清楚，然后他们开车到了延安，吴某某和他是一个村的，吴某某根本没有公司，公司名字和公司老总具体是怎么回事他不清楚，至于是否准备兑现买锅和眼镜后承诺的可以参加公司电视机和洗脚盆的抽奖活动是吴某某的事，他不清楚，吴某某说前几次的抽奖兑奖活动是一种促销方式，他的车没有肇事，他是吴某某雇的，吴某某忙不过来时，他也会帮忙，他知道骗人不对，但是他只想每天挣160元的工资。
4、被害人李某某的陈述证实，2016年5月26日下午，她们村的三三（郝某某）、完花（薛某某）在村里发传单，宣传有公司第二天早上六点半到他们村做广告了，5月27日早上6点半，村主任郝爱国家门口来了两个外地人，来了就给发礼品，每个人发了一个塑料盒，��是公司准备在子长城里开店了，现在打广告了，接着就卖抓奖的卡片，一张卡片30元，当时有十五六个人买了卡片，都等着第二天来抓奖了，第二天抓奖时只抓了五六个人，就把奖品给抓完了，那两个人给没有抓上奖的人把买卡片的30元钱给退了，就这样卖卡片抽奖几天，5月31日早上，那两个人又来到她们村，年纪大的人说公司老板明天来他们村看望大家给她们发电视、冰箱，只要她们出500元钱，拿着给她们的锅里的说明书明天就可以抓大奖，东西有限，然后就开始收她们每人500元，收钱之后每人给了两个锅具，有的人买来的卡片上画的是一副眼镜，那两个人又跟卡片上画眼镜的人每人收了100元，意思是只要交了100元钱就可以继续参与明天的抓奖了，那两个人把钱收了之后就离开了，再也没有来过她们村，晚上给她们村的人打电话说车出了肇事，来不了了，她才知��受骗了，她被骗了620元。
5、被害人曹某某的陈述证实，2016年5月31日早上，她带孙子串，看见一群人聚在一起，她就过去看，一个年纪大的男人说自己是广东省红双喜电器有限公司的，来子长县是准备在县里开一家电器锅具商店，让她们每人出100元至500元不等的钱，明天就可以抽奖，还说公司老板明天来村看望大家给她们发电视、冰箱，只要她们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，然后那个年纪小的人就开始收她们的钱，当时收了她620元，她要了一个不锈钢锅子和一副眼镜，那两个人把钱收了之后就离开了，一直没有回来给她们抽奖和退钱，过了几天她才知道受骗了，那两个人一直没有说是卖东西，都是赠送品。
6、被害人强某某的陈述证实，2016年5月29日早上，她听村里人说有两个外地人在推销生活用品，她就跟着去了，那两个外地人给每个人发了一个装东西的小筐子，说是免费的不要钱，然后就开始推销带来的东西，说是第二天还来，5月30日，那两个外地人给每个人发了一双袜子，接着又推销了一会厨卫用品后，又给她们卖了一些卡片说明天还来，5月31日，年纪大的男人说自己是广东省红双喜电器有限公司的，来子长县是准备在县里开一家电器锅具商店，让她们出100元买一个眼镜产品，有增加视力和验钞功能，买了后明天就可以抽奖，还说公司老板会来村看望大家给她们发电视、冰箱，只要她们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，然后那个年纪小的人就开始收她们的钱，当时收了她110元钱，买了一个眼镜，后来一直没有回来。
7、被害人郝某某的陈述证实，5月30日，他听村民说村里来了两个外地人给他们搞宣传，还抽奖了，他看了一会就走了，5月31日，那两个外地人又来到他们村，年纪大的男人说自己是广东省红双喜电器有限公司的，来子长县是准备在县里开一家电器锅具商店，让他们每人出100元至500元不等的钱，明天就可以抽奖，还说公司老板明天来村看望大家给他们发电视、冰箱，只要他们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，然后他就给那个年纪小的人1130元，他要了两套锅具，那两个人把钱收了后就走了，后来一直没有回来，过了几天，他才知道上当受骗了。
8、被害人白某某的陈述证实，5月28日，他听村民说村里来了两个外地人给他们搞宣传，说是广东省红双喜电器公司的，组织抽奖了，他们花钱买卡片，第二天可以用这个卡片找他们退钱，也可以凭卡片抽奖，连续来了好几天��每天都送东西，村民也买很多东西，5月30号那天，他也买了一副眼镜、一个电饭锅、一个豆浆机、一个炒锅和一个煮锅的片卡，总共花了1130元，5月31日，那两个外地人又来到他们村，给了他买的那些东西，年纪大的那个男人说明天就可以抽奖了，有液晶电视和太阳能热水器等东西，那两个人把钱收了后就走了，后来一直没有回来。
9、被害人徐某某的陈述证实，2016年5月27日至5月31日早上，有两个外地人来到子长县郝家川村，给她们搞宣传，说是广东省红双喜电器有限公司的，来给她们发放电器，年纪大的男人说来子长县是准备在县里开一家电器锅具商店，让她们每人出100元至500元不等的钱，明天就可以抓奖，还说公司老板明天来村看望大家给她们发电视、冰箱，只要她们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，然后她就给那个年纪小留着平头的人1130元，她要了两套锅具，那两个人把钱收了后就走了，后来一直没有回来给他们抽奖和退还钱，她才知道上当受骗了。
10、被害人郝某某的陈述证实，2016年5月27日早上6点30分，在村主任郝爱国家门口来了两个外地人，开着一辆咖啡色面包车，说是公司准备在子长城里的步行街开店了，现在打广告了，接着就卖抓奖的卡片，一张卡片30元，当时有十五六个人买了卡片，都等着第二天来抓奖了，第二天抓奖时只抓了五六个人，就把奖品给抓完了，那两个人给没有抓上奖的人把买卡片的30元钱给退了，5月31日早上，那两个人又来到他们村，年纪大的人说公司老板明天来他们村看望大家给他们发电视、冰箱，只要他们出500元钱，拿着给他们的锅里的说明书明天就可以抓大奖，东西有限，然后就开始收他们每��500元，收钱之后每人给了两个锅具，那两个人把钱收了之后就准备离开了，村里当时有人反应过来是骗钱的，就准备挡车，结果没有挡住，到了晚上那个年纪大的给他打来电话说车肇事了，明天来不了了，让他跟村民解释一下，等他们再给这个人打电话时就已经关机了，再也没有来过他们村，他就知道上当受骗了，他被骗了510元。
11、被害人郝某的陈述证实，2016年5月28日，他听村民说村里来了两个外地人给他们搞宣传，他就过去看看是怎么回事，在村主任家门口看见两个外地人给村民发放塑料筛子，说是来搞宣传的，5月30日早上给他们发了一些鸡蛋，还给他们推销了一些厨卫用品，叫他们买一种卡片，可以在第二天抽取卡片上的奖品，每个卡片10元钱，抓完奖后还给他们退还卡片的钱，5月31日，那两个外地人又来到他们村，当时���见村上的一个老婆婆就出了510元抽到一台洗衣机，那两个外地人就将洗衣机和510元钱退还给那个老婆婆，他看见人家的东西和钱都退了，他也买了510元电饭锅和卡片，110元的眼镜和卡片，还有很多村民也都买了，后来他感觉是骗人的，就叫村民挡车，结果没有挡住，后来那两个人再也没有来到村里，他被骗了620元。
12、被害人高某某的陈述证实，2016年5月27日早上6点30分，村里来了两个外地人，开着一辆咖啡色面包车，说是公司准备在子长城里的步行街开店了，现在打广告了，接着就卖抓奖的卡片，一张卡片30元，当时有十五六个人买了卡片，都等着第二天来抓奖了，5月28日，外地人给她们每人发了一个筛子和六个鸡蛋后就开始卖锅具，推销完之后就开始抓奖，只抓了五六个人，就把奖品给抓完了，那两个人给没有抓上奖的人把买卡片的30元钱给退了，5月29日早上，那两个外地人开始推销带来的东西后就开始抓奖，洗衣机被村里的徐桂花给抓走了，说是第二天还来，5月30日，那两个外地人给每个人发了一双袜子，接着又推销了一会厨卫用品后，又给她们卖了一些卡片说明天还来，5月31日早上，那两个人又来到她们村，年纪大的人说公司老板明天来她们村看望大家给她们发电视、冰箱，只要她们出500元钱，拿着给她们的锅里的说明书明天就可以抓大奖，东西有限，然后就开始收她们每人500元，收钱之后每人给了两个锅具，那两个人把钱收了之后就离开了，村里当时有人反应过来是骗钱的，就准备挡车，结果没有挡住，她就知道上当受骗了，她一共被骗了620元。
13、被害人张某某的陈述证实，2016年5月30日早上，她听村里人说有两个外地人在推销生活用品，她��跟着去了，那两个外地人开着一辆棕色的面包车，年纪大的男人说自己是广东省红双喜电器有限公司的，来子长县是准备在县城里开一家专卖店，给每一个在现场的人发了一个筛子，还有一些袜子，牙刷、鸡蛋，说这些东西都是免费的不要钱，然后就开始推销带来的东西，让他们出100元买一个眼镜产品，有增加视力和验钞功能，买了后明天就可以抽奖，5月31日，她又去了那个场地，她看见很多的人在买东西，还说公司老板会来村看望大家给她们发电视、冰箱，只要她们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，她也就买了一个电饭锅和两副眼镜，总共花了730元，买完之后那两个外地人说明天还会来的，还可以抽奖，结果走了之后再也没有回来。
14、被害人杨某某的陈述证实，2016年5月27日早上6点30分，村里来了两个外地人，开着一辆小型面包车，说是公司准备在子长城里的步行街开店了，现在打广告了，接着就卖抓奖的卡片，当时有十五六个人买了卡片，都等着第二天来抓奖了，5月28日，外地人给他们每人发了一个筛子和六个鸡蛋后就开始卖锅具，推销完之后就开始抓奖，只抓了五六个人，就把奖品给抓完了，她什么也没有抽到就回去了，5月29日早上，那两个外地人开始推销带来的东西后就开始抓奖，她呆了一会就走了，5月30日，那两个外地人给每个人发了一双袜子，接着又开始推销厨卫用品，她就走了，5月31日早上，那两个人又来到他们村，年纪大的人说公司老板明天来他们村看望大家给他们发电视、冰箱等大奖，只要他们出500元钱，拿着锅里的说明书明天就可以抓大奖，东西有限，她就买了一个眼镜和两个锅具，被骗了620元，两个外地人再也没有来过，也联系不上。
15、被害人郝某某的陈述证实，2016年5月30日早上，他听村里人说有两个外地人在推销生活用品，他就跟着去了，年纪大的男人说自己是广东省红双喜电器有限公司的，来子长县是准备在县城里开一家专卖店，给每一个在现场的人发了一个筛子，还有一些袜子、牙刷、鸡蛋，说这些东西都是免费的不要钱，然后就开始推销带来的东西，让他们出100元买一个眼镜产品，有增加视力和验钞功能，买了后明天就可以抽奖，只要他们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，5月31日，他买了一副眼镜花了110元，买完之后那两个外地人说明天还会来给他们退钱的，结果走了之后再也没有回来。
16、被害人李某某的陈述证实，2016年5月27日早上，她听村里人说有两个外地人在推销生活用品，她就跟着去看一��，去了之后看见两个外地人开一辆棕色的面包车说是广东省红双喜电器有限公司的，来子长县是准备在县城里开一家专卖店，给每一个在现场的人发了一个筛子，还有一些袜子、牙刷、鸡蛋，说这些东西都是免费的不要钱，然后就开始推销带来的东西，让他们出100元买一个眼镜产品，有增加视力和验钞功能，买了后明天就可以抽奖，只要她们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，5月31日，她买了一个电饭锅和一副眼镜总共花了620元，买完之后那两个外地人说明天还会来给她们退钱的，结果走了之后再也没有回来。
17、被害人郝某彪的陈述证实，2016年5月28日早上，他听村里人说有两个外地人在推销生活用品，他就跟着去看一看，去了之后看见两个外地人开一辆棕色的面包车说是广东省红双喜电器有限公司的，来子长县是准备在县城里开一家专卖店，给每一个在现场的人发了一个筛子，还有一些袜子、牙刷、鸡蛋，说这些东西都是免费的不要钱，然后就开始推销带来的东西，让他们出100元买一个眼镜产品，有增加视力和验钞功能，买了后明天就可以抽奖，只要他们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，5月31日，他买了一副眼镜花了110元，买完之后那两个外地人说明天还会来给他们退钱的，结果走了之后再也没有回来。
18、被害人贺某某的陈述证实，2016年5月27日早上，她听村里人说有两个外地人在推销生活用品，她就跟着去看一看，去了之后看见两个外地人说是广东省红双喜电器有限公司的，来子长县是准备在县城里开一家专卖店，给每一个在现场的人发了一个筛子，说这些东西都是免费的不要钱，然后就开始推销带来的东西���让她们出100元买一个眼镜产品，有增加视力和验钞功能，买了后明天就可以抽奖，只要她们今天出500元钱，就可以把带来的电器、锅具都拿回家，5月31日，她买了一个电饭锅和一副眼镜，还买了三张卡片，总共花了630元，买完之后那两个外地人说明天还会来给她们退钱的，结果再也没有回来。
19、证人薛某某的证言证实，2016年5月26日中午14时许，郝家川村来了两个外地人开着一辆咖啡色的面包车，当时她和同村的郝某某在公路边拉话了，那两个中的一个年龄比较大的中年人对她们说自己是卖家电的，在她们村子里搞个推销活动，问她们两人发不发传单，给她们每人挣50元钱，当时她们就同意了，传单上印着一些家电，接着又给她们每人50元钱后就离开了，她和郝某某在村里发了大约半个小时就再也没有发，她们也不清楚那两个人��哪里的，也没有参与推销活动。
20、证人郝某某的证言证实，2016年5月26日中午14时许，他正和同村的几个人在拉话了，来了一辆咖啡色的面包车，车上坐着两个外地人，那两个中的一个年龄比较大的中年人对他们说自己是卖家电的，在他们村子里搞个推销活动，问他们几个人发不发传单，给他们每人挣50元钱，当时他和薛某某就同意了，接着就给他们每人50元钱后就离开了，他和薛某某在村里发了大约半个小时就再也没有发，他们也不清楚那两个人是哪里的，也没有参与推销活动。
21、子长县公安局辨认笔录及照片证实，被害人贺某某、郝某某、李某某、郝某忠准确指认出2016年5月27日至5月31日在子长县余家坪镇郝家川村实施诈骗的二人就是吴某某和陶某某。
22���谅解书证实，案发后，被告人吴某某委托其家属积极向被害人退还涉案款项，并取得各被害人谅解。
23、人口信息查询证实，吴某某生于1958年6月27日，陶某某生于1978年12月1日。
上述证据相互印证，相互关联，足以定案。
本院认为，被告人吴某某、陶某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人现金9310元，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，子长县人民检察院指控二被告人所犯罪名成立。被告人吴某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，其家属于案发后全部退还被害人损失，取得被害人谅解，其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，故其辩护人第三项辩护意见予以采纳，其在实施犯罪活动中支出费用购买厨具等物品及后续的赠与行为是为了骗取被害人的好感和信任，以便于犯罪行为的顺利实施，且其具体支出费用数额没有其它证据相佐证，故其与其辩护人的其它辩护意见不予采纳。被告人陶某某受吴某某指使，配合吴某某实施犯罪行为，在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，应当从轻处罚，其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，故其辩解予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十二条、第四十三条、第四十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月12日起至2017年1月11日止），并处罚金8000元（限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人陶某某犯诈骗罪，判处拘役六个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月12日起至2016年12月11日止），并处罚金5000元（限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省延安市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 薛政斌
代理审判员 田家军
人民陪审员 刘彩红
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 贺 琴
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十三条被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。
在执行期间，被判处拘役的犯罪分子每月可以回家一天至两天；参加劳动的，可以酌量发给报酬。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。