黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑02民终1357号
上诉人（原审被告、反诉原告）：齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司，住所地齐齐哈尔市铁锋区齐铁地区北局宅职工路0011栋02单元01层02号（统一社会信用代码91230200MA18Y7TB5Y）。
法定代表人：许传灵，该公司经理。
委托诉讼代理人：汤秀玲，该公司经理。
委托诉讼代理人：高岩，黑龙江嵩岩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：齐齐哈尔天成钢结构有限公司，住所地齐齐哈尔市建华区北苑经济技术开发区高头民族村（统一社会信用代码91230200578665308C）。
法定代表人张琢璞，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈文革，黑龙江陈文革律师事务所律师。
委托诉讼代理人:宋海波，黑龙江陈文革律师事务所律师。
上诉人齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司（以下简称“旺鹤畜牧科技公司”）因与被上诉人齐齐哈尔天成钢结构有限公司（以下简称“天成钢结构公司”）建设工程合同纠纷一案，不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2017）黑0204民初1702号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月29日立案后，依法组成合议庭，旺鹤畜牧科技公司委托诉讼代理人汤秀玲、高岩，天成钢结构公司委托诉讼代理人陈文革、宋海波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
旺鹤畜牧科技公司上诉请求：撤销齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2017）黑0204民初1702号民事判决并予以改判。本案诉讼费由天成钢结构公司承担。事实和理由:双方约定工程总价款为12014080.00元，上诉人给付被上诉人合计7580000.00元，至今尚未结工程款为4434080.00元，而原审法院认定工程款5004668.00元显属错误。一审判决上诉人应给付违约金1939357.30元上诉人不认可。因为诉争工程至今未予验收，上诉人对奶牛舍未予使用，且被上诉人又属逾期完工，又存在工程质量问题，上诉人不应支付违约金。一审法院判决上诉人给付利息438678.02元与事实不符，因为双方当事人所签的《建筑工程承包合同书》的文本中并没有约定利息。上诉人在一审中提起的反诉事宜，应予支持。被上诉人应给付上诉人因牛舍质量存在严重问题、无法正常使用所造成的养殖收入等期待利益的损失。上诉人申请鉴定事宜一审法院未予支持属程序违法。
天成钢结构公司辩称，对工程款数额的认定正确，上诉人与被上诉人在合同中约定总造价为12014080元，但在实际施工过程中，上诉人变更图纸实际增加工程款570588元（塑钢窗部分378192元、推拉保温门部分192396元），变更后的总价款为12574668元。上诉人与被上诉人在合同中明确约定违约金，标准为日万分之五，上诉人欠付工程款构成违约，应当承担违约责任支付违约金。该工程的地基土建部分未完工致使工程未在约定期限内完工，属于无法克服的情况，被上诉人不应当承当逾期完工的责任。逾期付款利息属于法定孳息，是上诉人逾期付款占用被上诉人资金所获得的不当收益。因双方没有约定，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。被上诉人一审中提交了充分的证据证明上诉人实际使用了牛舍，应视为工程验收合格。上诉人只承担保修期内的保修责任。且该工程经黑龙江省畜牧局及财政局等部门验收，上诉人实际取得了财政拨款，更加说明该工程已经合格并投入使用。
天成钢结构公司向一审法院起诉请求：要求旺鹤畜牧科技公司给付拖欠工程款5,004,668.00元，及由此产生违约金1,791,658.93元及利息487,729.41元，并要求法院将违约金及利息计算至旺鹤畜牧科技公司全部履行完毕时止；另外旺鹤畜牧科技公司还应给付税金150,892.98元及律师费50,000.00元。庭审中变更为：本金5004668元，违约金1473862.51元，利息808563.01元，税金150892.98元，律师费50000元，合计7487986.5元
旺鹤畜牧科技公司向一审法院反诉请求：恳请法院准予对该工程进行鉴定的申请，从而确定工程造价及工程地基、主体质量。反诉原告与反诉被告应遵从行业惯例及公平合理、诚实信用原则，依据鉴定结论据实结算。
一审法院认定事实：2016年8月3日，天成钢结构公司与旺鹤畜牧科技公司签订建筑工程承包合同书一份，约定旺鹤畜牧科技公司将旺鹤畜牧泌乳牛舍四栋工程发包给天成钢结构公司，工程造价为247.00元／平方米，完工日期为2016年10月1日，工程尾款于2016年12月31日付清。双方约定的工程总价款为12,014,080.00元，在实际施工过程中，由于旺鹤畜牧科技公司变更图纸，实际增加的工程价款为570,588.00元（378,192.00元+192,396.00元），变更后的总价款为12,584,668.00元。该工程完工后，旺鹤畜牧科技公司未予验收。旺鹤畜牧科技公司于2016年8月5日给付天成钢结构公司工程款定金500,000.00元，2016年11月3日给付天成钢结构公司工程款100,000.00元。2017年1月18日，旺鹤畜牧科技公司向天成钢结构公司出具内容为旺鹤畜牧科技公司欠天成钢结构公司工程款11,414,080.00元，由于天气寒冷，该工程尚未验收的欠据一份。后旺鹤畜牧科技公司又陆续履行了部分给付义务，于2017年6月7日给付400,000.00元、2017年8月8日给付200,000.00元、2017年8月14日给付200,000.00元、2017年8月22日给付5,000,000.00元，在本案审理过程中，旺鹤畜牧科技公司于2017年9月8日给付天成钢结构公司1,180，000.00元。尚欠工程款5,004,668.00元未给付。由此产生违约金1,939,357.30元［其中：2017年1月1日至2017年6月6日产生违约金940,796.44元（本金11,984,668.00元×0.05%×157日）；2017年6月7日给付400,000.00元，剩余工程款11,584,668元，2017年6月7日至2017年8月7日违约金产生359,124.71元（11,584,668.00元×0.05%×62日）；2017年8月8日给付200,000.00元，剩余工程款11,384,668.00元，2017年8月8日至2017年8月13日产生违约金34,154.00元（11,384,668.00元×0.05%×6日）；2017年8月14日给付200,000.00元，剩余工程款11,184,668.00元，2017年8月14日至2017年8月21日产生违约金44,738.67元（11,184,668.00元×0.05%×8日）；2017年8月22日给付5,000,000.00元，剩余工程款6,184,668.00元，2017年8月22日至2017年9月7日产生违约金52,569.68元（6,184,668.00元×0.05%×17日）；2017年9月8日给付1,180,000.00元，剩余工程款5,004,668.00元，2017年9月8日至2018年3月29日产生违约金507,973.80元（5,004,668.00元×0.05%×203日）；以上各段违约金合计数额为1,939,357.30元］。由此产生利息468,678.02元［其中：2017年1月1日至2017年6月6日利息227,359.14元（本金11,984,668.00元×4.35%÷12÷30日×157日）；2017年6月7日给付400,000.00元，剩余工程款11,584,668.00元，2017年6月7日至2017年8月7日产生利息86,788.47元（11,584,668.00元×4.35%÷12个月÷30日×62日）;2017年8月8日给付200,000.00元，剩余工程款11,384,668.00元，2017年8月8日至2017年8月13日产生利息8,253.88元（11,384,668.00元×4.35%÷12个月÷30日×6日）;2017年8月14日给付200,000.00元，剩余工程款11,184,668.00元，2017年8月14日至2017年8月21日产生利息10,811.85元（11,184,668.00元×4.35%÷12个月÷30日×8日）；2017年8月22日给付5,000,000.00元，剩余工程款6,184,668.00元，2017年8月22日至2017年9月7日产生利息12,704.34元（6,184,668.00元×4.35%÷12个月÷30日×17日）;2017年9月8日给付1,180,000.00元，剩余工程款5,004,668.00元，2017年9月8日至2018年3月29日产生利息122,760.34元（5,004,668.00元×4.35%÷12个月÷30日×203日）,以上各段利息合计数额为468,678.02元]。本案所涉工程项目为齐齐哈尔市“两牛一猪”标准化规模养殖场建设项目。一审法院认为，天成钢结构公司与旺鹤畜牧科技公司签订的建设工程施工合同是双方当事人的真实意思表示，合同的内容亦不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，依法应予保护。天成钢结构公司依照合同的约定将该工程施工完毕并交付旺鹤畜牧科技公司使用后，旺鹤畜牧科技公司应当依照双方约定及时向天成钢结构公司支付工程款和相关利息损失。现旺鹤畜牧科技公司以该工程存在质量问题为由拒绝给付天成钢结构公司剩余工程款并在本案审理过程中提出反诉，申请法院对本案所涉工程进行鉴定，因天成钢结构公司提供相关的证据能够证实该工程已实际投入使用，并经黑龙江省畜牧兽医局、财政局等部门督导检查合格，故一审法院对旺鹤畜牧科技公司的鉴定申请，未予准许。因旺鹤畜牧科技公司提交的证据无法证实其主张，故对于旺鹤畜牧科技公司的反诉请求不予支持。旺鹤畜牧科技公司主张天成钢结构公司公司逾期完工应承担赔偿责任，天成钢结构公司在施工过程中，确因该工程的地基土建部分未完工及天气等原因致使工程未在约定期限内完工，属于无法克服的情况，因此逾期完工的责任不在天成钢结构公司，故一审法院对旺鹤畜牧科技公司主张天成钢结构公司给付逾期违约金的反诉请求不予采纳。对于天成钢结构公司在施工过程中实际增加的工程量，旺鹤畜牧科技公司在庭审中明确表示对增加的塑钢窗部分不持异议，对变更的保温门部分有异议，在庭审中表示庭后对变更保温门部分的工程量进行核对，因在一审法院限定的期限内旺鹤畜牧科技公司并未进行核对，且天成钢结构公司提供的相关证据可以证明工程量的变更情况，一审法院对天成钢结构公司增加的工程量的事实予以确认。在建设工程施工合同纠纷案件中，发包方在支付逾期工程款的同时支付利息是其法定义务，而违约金的产生是基于当事人的约定，承包方有权同时主张。对于天成钢结构公司主张旺鹤畜牧科技公司应按照合同约定的标准给付违约金，因双方在合同中明确约定违约金的标准为日万分之五，旺鹤畜牧科技公司欠付天成钢结构公司工程款，即构成违约，天成钢结构公司可以依据合同约定要求旺鹤畜牧科技公司支付违约金；在庭审中旺鹤畜牧科技公司虽表示对违约金不予认可，但未对违约金的标准提出异议，故一审法院对天成钢结构公司按照日万分之五的标准主张违约金的诉讼请求予以支持。利息的性质属于法定孳息，逾期付款利息本质上属于违约方占用对方资金所获得的不当收益。在合同法律关系中，一方不履行合同义务，应向对方赔偿损失，其中包括拖欠资金的法定孳息损失。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。本案中天成钢结构公司主张的利息标准过高，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，故一审法院支持天成钢结构公司利息数额为464,430.24元。天成钢结构公司主张旺鹤畜牧科技公司给付税金150,892.98元，因该笔费用天成钢结构公司尚未实际缴纳，故一审法院对天成钢结构公司的该项诉请不予支持。天成钢结构公司主张旺鹤畜牧科技公司给付因聘请律师产生的费用50,000.00元，因该费用并非诉讼必须发生的费用，亦非因诉讼造成的必然损失，且天成钢结构公司未向本院提交证据证明该项费用实际产生，故该项诉讼请求一审法院不予支持。综上，经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民关于审理建设工程施工合同案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百三十二条、第二百三十三条之规定，判决：一、齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司于本判决生效后十日内一次性给付齐齐哈尔天成钢结构有限公司各项费用共计7,412,703.32元（其中：工程款5,004,668.00元、违约金计算至2018年3月29日止为1,939,357.30元、利息计算至2018年3月29日止为468,678.02元,以上各项共计7,412,703.32元）；自2018年3月30日起至齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司实际履行完毕之日止，以5,004,668.00元为基数按日0.05％(日万分之五)的标准计算违约金，以5,004,668.00元为基数按年利率4.35％的标准计算利息；二、驳回齐齐哈尔天成钢结构有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费66,260.00元，由齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司负担。反诉费50.00元，减半收取25.00元，由齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司负担。保全费5,000.00元，由齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司负担。
二审中，各方当事人未提交新证据。本院查明，2017年1月24日，旺鹤畜牧科技有限公司实际投资人李继旺给天成钢结构公司股东张勇发送一则信息，称春节后市财政有资金，年后尽快验收，利息适当给与补偿。本院对一审查明其它的事实予以认定。
本院认为，此案争议焦点是涉案工程质量是否合格的认定、欠付工程款利息损失是否支持、工程款数额的认定及天成钢结构公司延期完工是否构成违约。
关于涉案工程质量的认定，双方签订的《建筑工程承包合同书》第七项“工程质量及竣工验收”中约定“甲方应在收到验收报告七日内组织验收；逾期视为工程合格。甲方不予验收即使用该工程，视为工程验收合格。”2017年1月18日，旺鹤畜牧科技有限公司出具欠据，此份欠据明确欠天成钢结构公司工程款数额为11414080元，并在欠据上注明天气寒冷，尚未验收。诉讼中旺鹤畜牧科技有限公司没有证据证实天气寒冷必然导致不能验收。因此旺鹤畜牧科技有限公司逾期未予验收，依双方合同约定，应视为工程质量合格。其次，天成钢结构公司提供的照片及录音，证实旺鹤畜牧科技公司对涉案工程已投入使用，依合同约定也应视为工程质量合格。再次，市畜牧局、财政局对涉案工程督导检查并已支付了相应的补贴，也可佐证涉案工程达到合格标准并投入使用。综上，涉案工程应视为质量合格。
关于涉案工程款利息应否支持，虽然双方在合同中约定了拖延支付工程款的违约金，但旺鹤畜牧科技公司在信息中明确表示对拖欠天成钢结构公司工程款的利息予以补偿，应视为旺鹤畜牧科技公司同意支付拖欠工程款利息。虽然双方没有明确约定利息的计算标准，但一审法院按照中国人民银行发布的同期同类贷款标准计算符合法律规定。
关于工程款数额的认定，双方争议是天成钢结构公司增加工程量部分的数额的认定。在一审法院庭审中旺鹤畜牧科技公司对增加的塑钢窗部分不持异议，虽对保温门部分有异议，但未提供证据予以证实异议成立，且天成钢结构公司对增加工程量部分有证据支持，因此一审法院据此认定增加工程款数额符合实际。关于涉案工程延期完工是否构成违约，天成钢结构公司提供的相关证据足以证实延期完工是基础工程延期及天气原因等客观原因所致，因此天成钢结构公司不负违约责任。
综上所述，齐齐哈尔旺鹤畜牧科技公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事讼诉法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费66260.00元，由齐齐哈尔旺鹤畜牧科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 董春良
审判员 李立新
审判员 戚丽英
二〇一八年八月二十日
书记员 林 昕