广东省广州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)粤01刑终530号
原公诉机关广州市白云区人民检察院。
上某(原审被告人)上某（原审被告人）杨乐锋，出生地广东省汕头市，住广东省汕头市（以上身份情况均系自报）。因本案于2014年9月2日被羁押，同日被刑事拘留，2014年10月1日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。
辩护人杨瑞华、李秋萍，广东法制盛邦律师事务所律师。
广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人杨乐锋犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪一案，于2015年12月21日作出（2015）穗云法刑初字第550号刑事判决。原审被告人杨乐锋不服，提出上诉。本院受理后，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市人民检察院指派检察员黄文坤出庭履行职务，上某杨乐锋及其辩护人杨瑞华、李秋萍等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年9月始，被告人杨乐锋在其承租的本市白云区石井街庆丰村兴隆围广庆隆物流中心A5栋三楼，放置赌博机供他人赌博，并先后多次容留多人在三楼房间内吸食毒品。2014年5月31日22时37分许，杨某锋等人发现公安人员，即从三楼房间逃出，后公安人员在上址查获上述赌博机2台、吸毒工具6套及毒品1批。经鉴定，上述毒品共净重196克，其中有149.52克是甲基苯丙胺（冰毒）；有27.68克是甲基苯丙胺片剂；有8.32克是含甲基苯丙胺成分的粉末；有10.59克是含甲基苯丙胺成分的晶体和片剂混合物。2014年9月2日，公安民警在湖南省汉寿县抓获被告人杨某锋。
为认定上述事实，原审法院采信了经原审庭审公开质证的如下证据：
⒈到案经过，证实2014年5月31日23时许，公安民警在工作中发现位于本市白云区石井兴隆围广庆隆物流A5栋三楼有涉嫌赌博的行为，到场后涉赌人员已逃逸，在三楼一房间内发现有两台涉嫌用于赌博的“鲨鱼机”，并在现场发现装有监控摄像头，其他房间发现有毒品、吸毒工具、手枪等物品。经查，该楼为杨某锋承租用来做办公室。2014年9月2日，公安民警在湖南省汉寿县抓获被告人杨某锋。
⒉现场勘验笔录及现场照片，证实现场情况。2014年5月31日23时30分，公安民警对本市白云区石井兴隆围广庆隆物流A5栋三楼进行现场勘验。现场三楼一共八个房间，东侧四个房间、西侧四个房间，西侧房间由北往南分为房间一、房间二、房间三、房间四，东侧房间由北往南分为房间五、房间六、房间七��房间八。
房间一为办公室，装有一扇内开的木门，办公室的北侧摆放有一张茶几，茶几西北角发现一个红色的塑料袋，袋子里有一条淡黄色毛巾。茶几的南侧发现两个自制的吸毒工具和一个装有烟蒂的烟灰缸。茶几上还发现有白色晶体、红色晶体、绿色晶体和褐色晶体。办公室的南侧摆放有一张办公桌，在办公桌上的北侧发现一个自制的吸毒工具，自制工具的南侧发现一个装有烟蒂的烟灰缸。烟灰缸的南侧发现一个芙蓉王的烟盒，烟盒里面有一个玻璃瓶，瓶里装有白色颗粒，办公桌下方发现有一把斧头。
现场照片反映，该房间有监控器（液晶电视机挂在墙上）。茶几上西北角有一个红色的塑料袋，袋子里有一条淡黄色毛巾和一支牙刷，茶几上靠外侧（靠皮布沙发）有一个红色塑料袋，塑料袋呈打开状态，袋内有一大包白色晶体（冰毒），该袋子旁边散落放着几包白色晶体、1包绿色粉末、几个白色瓶子（其中两个打开瓶盖，一个内有红色粉末、一个内有褐色粉末）、2个褐色玻璃瓶、几包空袋子（内有小包装袋）、几根吸管，浅黄色的盒子里有1瓶红色药丸，1个红色纸盒（呈合盖状态，内有2支长玻璃瓶白色晶体、1支长玻璃瓶黑色药丸），茶几桌上还有1个黑色塑料袋子，袋内装有很多吸毒用的吸管，还有2个自制吸毒工具，1个烟灰缸内有3、4个烟头，还有1个小电子秤（银色）、芙蓉王烟盒、1个阿莫西林胶囊包装盒、1个大碗（内有5个骰子），旁边的木沙发上有1个袋（一部分为黑色塑料、一部分为肉色布料，里面东西被拿出来的样子），还有1个大碗、1个布袋（呈打开状态）。办公桌上杂乱地摆放很多物品，有1台台式电脑（液晶显示器、键盘）、1部手提电脑，有煲茶工具，液晶显示器旁有吸毒工具1个（玻璃瓶）、“冰藏蓝莓”外包装玻璃瓶、空的红牛罐子，芙蓉王烟盒内有1个玻璃瓶（瓶内有白色晶体），烟灰缸内有多个烟蒂，桌上还有几条吸管等。
房间二装有一扇内开的木门，房间里面摆放的都是杂物，未发现有价值的痕迹物证。
房间三装有一扇内开的木门，房间的南侧摆放有一张茶几和沙发。
房间四是赌博室。赌博室装有一扇内开的大门，南侧和北侧各摆放有一台“鲨鱼机”，“鲨鱼机”已被破坏。“鲨鱼机”上发现有饮料瓶和烟蒂。西侧摆放有一张茶几，在茶几上发现有自制的吸毒工具。在西南侧墙壁上发现有自制的吸毒���具。赌博室的西南角是厕所。
房间五是卧室，装有一扇内开的木门。卧室的西北侧靠墙处摆放一张木床。北侧墙上发现有一条浅黄色的毛巾和一条带有蓝绿间条的毛巾。北侧靠墙处摆放有一张桌子，西侧靠墙处摆放一张沙发。在床上发现有一把银色的长关某刀、一把白色的写有“康某藏刀”的直短刀、一把黑色的弯短刀、一把仿制六四手枪、四只疑似雷管的引爆器、十一发雷明登子弹和三十七发子弹。在南侧地面上发现一个包。在桌子上发现一把蓝色牙刷和一个自制的吸毒工具，东北侧是厕所。
房间六装有一扇内开的木门，里面摆放有杂物，未发现有价值的痕迹物证。
房间七是一个卧室，卧室南侧靠墙处摆放有一张木床，西侧靠墙处摆放有一张���发和一张木桌子。北侧靠墙处摆放有一张电视柜，电视柜上摆放有电视机，东南侧是厕所，厕所里发现一条淡绿色的毛巾和一条带红色花边的毛巾。
房间八是厨房，装有一扇内开的木门，南侧的地面上摆放有一张桌子，东北侧有一个灶台，灶台上有厨具，东北角是厕所。
提取痕迹、物证登记表反映，公安民警在现场（未标明哪一个房间）对蓝色牙刷、淡绿色毛巾、淡黄色毛巾、浅黄色毛巾、红色花边毛巾、蓝绿间条毛巾进行实物提取，对烟头3个（标明赌博室）进行实物提取，对手枪、弹匣、子弹、斧头刀把、斧头套、斧头刀刃进行擦拭纸提取，对装枪支和子弹的包进行实物提取，对吸毒工具2个（标明赌博室）进行擦拭子提取，对吸毒工具4个（标明办公室）进行擦拭子提取。
⒊搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安民警对现场进行搜查，并将查获的赌博机、毒品、手枪等物品予以扣押。
⒋收缴枪支、弹药、刀具凭证，证实现场查获的火药非制式手枪、枪支零部件、枪弹、弹壳已被收缴。
⒌赃物照片，证实现场查获的毒品、吸毒工具等情况。
⒍铺位租赁合同，证实涉案本市白云区石井兴隆围广某物流A5栋1-20档共三层铺位由广州市广某物流有限公司出租给被告人杨某锋，租赁期自2011年3月15日至2018年3月31日止。
⒎监控视频资料及截图，证实现场有四个监控摄像通道（A1-A4），其中A1、A2为房间四（赌博室）内的监控，A3为走廊上的监控，A4为对着外面马路的监控。在案的监控视频时段从2014年5月1日零时至5��31日23时。
监控视频反映：（1）杨某锋在涉案现场的情况，2014年5月1日至31日期间，除了14日至17日期间在监控中看不到杨某锋出现在现场三楼外，其余时间每天杨某锋均有在现场三楼出现，且均有出入房间一（办公室）和房间四（赌博室），凌晨、上午、下午、晚上都有来，每次来都有出入房间一、房间四，每次待的时间一般有两三小时以上，一天在场待的时间亦有七八小时以上，监控有看到杨某锋拿出钥匙开房间一门及在房间一门口光着上身、吃苹果、扔垃圾、打扫等行为。2014年5月31日杨某锋进出房间一的情况，1时20分开门进房间一，后进房间四，2时12分进房间一，9时04分出房间一，锁门后进房间四，9时26分出房间四后离开，11时44分回来先进房间四后进房间一，17时01分出房间一后离开；18时50分许，杨某锋（背着挎包、拿着手机、夹着一盒东西，看起来是芙蓉王烟盒一条开口已开）出现，后停留在房间一门口喊话，杨某锋从包内拿出钥匙开右房间一的门，一名上截灰蓝下黑蓝色背挎包的男子与一名白色T恤衫男子从房间四出来跟着进去房间一；18时53分许，杨某锋（背着挎包）从房间一出来后进入房间四；19时00分许，杨某锋（背着挎包、拿着手抓包、手机）从房间四走到房间一门口，拿手抓包出来后有人在房间里开门，杨某锋进入房间一；21时22分许，杨某锋（没背挎包、拿着手机、钥匙）从房间一出来并用钥匙把门锁上，后进入房间四，过了5秒左右从房间四出来，进入房间三，后从右房间三出来回到右房间一；21时23分许杨某锋用钥匙开房间一的门，后和另两名男子进入房间一；22时10分许，杨某锋（没背挎包）从房间一走出后又回去；22时37分许，一群人从房间一跑出来，其中一背挎包男子��去房间四，后其余各房间的人都跑出来。部分人从正面楼梯走了，部分人从后面楼梯走了，杨某锋最后从房间一出来用钥匙锁好门并指挥其他人从后面楼梯走了，同时民警出现在现场监控里。
（2）赌博情况，视频可以看到两台赌博机每天有多人在玩，有几名是工作人员（例如穿黄色上衣的男子背着挎包、光着上身较瘦的男子、穿着白色棉T恤衫男子），负责收钱、给卡、刷卡、换单、登记等，且这些工作人员在杨某锋到三楼后都会多次出入杨某锋的办公室，在办公室停留时间较短，出来手中会拿些类似单据的东西回去赌博室；视频可以看到杨某锋有多次到场，在赌博室有发卡、发钱、刷卡、修理捕鱼机等行为，如5月7日18时35分许、5月31日9时08分许、18时53分许等。5月31日18时53分许杨某锋进房间四，给了一张卡给正在玩赌博机的一名光��绑带的男子，该男子拿出一叠钱给另一男子（工作人员），工作人员给刷卡。
（3）赌博室内容留他人吸毒的情况，可以看到在赌博室内有多人吸毒和摆放多个吸毒工具的情况；杨某锋在赌博室在场时有人吸毒的情况其中有5月6日21时09分有一名男子在吸毒，5月7日19时16分许，有两名深色衣服男子与一名黄色衣服女子在赌博机旁边轮流吸毒，用锡纸、自制吸毒工具等进行有点火、烤火、吸食、吐烟等具体动作，当时杨某锋就在旁边修理该赌博机，之后还有多名男子、女子吸毒。
（4）监控视频反映有多名人员出入房间一的情况。其中在2014年5月31日18时许至22时许期间，除一名拿饭盒送外卖的男子外有10名人员进入房间一，其中5人是从房间四到房间一的赌场工作人员，多次出入但停留时间较短；一名身穿浅蓝灰上衣男子（之前监控反映有房间一钥匙）在21时02分许某乙入后在22时37分许与杨某锋之前出房间一；一名上截灰蓝下黑蓝色背挎包的男子与一名白色T恤衫短裤女子（背挎包手提塑料袋）两人当晚第一次18时50分许先后到房间一，21时04分一起离开房间一，第二次22时04分上述男子提着塑料袋进房间一直至22时37分逃离，22时26分上述女子没带塑料袋进房间一，28分离开房间一；一名光上身手上有绑带玩赌博机的男子为赌场参赌人员，19时49分许手拿着白色衬衣敲门进房间一后于20时26分出房间一；一名光着上身肩上搭着衣服的男子22时29分许某乙房间一，后22时37分许在上述身穿浅蓝灰上衣男子之前出房间一。
⒏证人孙某乙的证言及辨认材料，证实其是广州市白云区石井广某物流的总经理。涉案A5栋三层铺位均于2011年3月15日开始由杨某锋租用。��某锋将一楼转租给别人做物流，二楼转租给别人做旅店，三楼是杨某锋的办公室。
⒐证人邱某乙的证言及辨认材料，证实其是广某物流的消防主管。涉案A5栋三层铺位由杨某锋租用，三楼是杨某锋的办公室，他平时都在三楼活动，有时住在办公室，也是他在管理。三楼他办公室搞了一个大门，广某工作人员是进不去。那里平时有很多男女出入。
⒑证人邹某的证言及辨认材料，证实其是广某物流的保安队长，涉案A5栋三楼是杨某锋的办公室，杨某锋平时都回办公室，还住在里边，基本上每天都在，还有不少人上他办公室玩。
⒒证人王某的证言及辨认材料，证实其在涉案A5栋二楼经营司机公寓，老板是其表妹，二楼是向某租来的。经辨认，王某辨认出被告人杨某锋是涉案A5栋的���赁者。
⒓证人柯某的证言及辨认材料，证实其是广某物流的工作人员，负责客服、物业招租和维修的。涉案A5栋三层楼由杨某锋承租，三楼不是其公司管理的，三楼共有十八间房，在2013年的时候，杨某锋将第三层楼隔离成两块，左边八间房是他自己做办公室用的，这一边砌了墙、装了门，是进不去检查的，右边是配合一楼物流档口做仓库的，都一直空着。
⒔证人陈某的证言，证实其是派出所辅警，2014年5月31日晚23时许，其和民警到涉案A5栋三楼检查时，发现有四五名男女，从楼上下来，惊慌逃走，形迹可疑，其和民警上去检查发现三楼有枪支弹药、炸药、毒品、鲨鱼机等可疑物品。
⒕证人易某的证言及辨认材料，证实2014年9月16日凌晨2时许，其在石井街石槎路永丰五金批���城进门右转的一栋楼一层的一间阁楼里玩“打鱼机”赌博，有警察过来查就被抓了。其有吸毒。其认识“汕头锋”，他也是开赌博的，以前在石井街兴隆围广庆隆A5栋3楼的一个玩“打鱼机”的赌场是他开的，大约是2013年9月份开的，其经常去那里玩，那里有时为赌博的人提供冰毒吸，其在他那里吸食了约二、三十次。其看到几次是“汕头锋”拿出来，有时是赌场工作人员拿出来的，放在赌场的打鱼机上供赌博的人吸，其没有给过钱。他的赌场有两个工作人员，赌场是二十四小时开的。经辨认，易发明辨认出被告人杨乐锋就是石井街广庆隆A5栋3楼开设打鱼机赌场的老板“汕头锋”。
⒖被告人杨某锋在侦查阶段���供述，证实其在2011年3月向广州市广庆隆物流有限公司承租了涉案A5栋三层楼，一楼转租给别人做物流档口，二楼转租给别人做旅店，三楼配给下面一楼物流公司做宿舍。其不进行管理的。在公安民警过来检查的半个月前，其从湖南回广州，来到A5栋三楼找租一楼档口的老板，当时找不到人，就见到三楼其中一个房间由两台赌博的打鱼机，有几名工仔在那里玩。其对民警现场查获的毒品、枪支、弹药什么的都不知情。
⒗情况说明，证实公安机关出具的情况说明反映，现场录像反映2014年5月1日至5月31日，杨某锋一直在涉案A5栋三楼及赌博机房间进出；民警到现场查处时，只有杨某锋的办公室和对面房间是处于关门状态，其余房间均是开门状态的；公安民警对房间内的毛巾、烟蒂、牙刷进行DNA提取并与杨某锋的DNA比对，但均比对不上，对枪支、毒品外包装进行指纹提取，并与杨某锋的指纹比对，但均比对不上。
⒘户籍证明，证实被告人杨某锋的身份情况。
⒙化验检验报告，证实经鉴定，现场查获的白色晶体6包，净重142.81克，检出甲基苯丙胺成分，含量为81.35%；白色晶体2瓶，净重6.71克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体和红色药丸混合物1瓶，净重3.21克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体和红色药丸混合物1包，净重7.38克，检出甲基苯丙胺成分；绿色粉末1包，净重7.96克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸3包，净重9.81克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸6瓶，净重9.43克，检出甲基苯丙胺成分；红色粉末1瓶，净重7.22克，未检出苯丙胺、甲基苯丙胺、二甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、大麻酚、海洛因成分；褐色药丸1包，净重1.50克，检出甲基苯丙胺成分；褐色药丸2瓶，净重6.94克，检出甲基苯丙胺成分；褐色粉末1包，净重0.36克，检出甲基苯丙胺成分。
⒚枪支、弹药鉴定书，证实查获的手枪1把属于以火药为动力发射枪弹的非制式枪支，管状物品2件属于非制式枪支零部件，疑似枪弹48件均属于非制式枪弹。
⒛化验检验报告，证实查获的黑色粉末1小包，检出火药成分氯酸钾、硫磺和碳粉；黑色粉末1小包，检出火药成分氯酸钾、硫磺和碳粉；棕色粉末1瓶，净重6.5克，检出烟酰胺（维生素B3）成分；绿色粉末1瓶，净重7.5克，检出甲基苯丙胺成分；棕黑色膏状物1瓶，净重16克，检出甲基苯丙胺；红色纸卷1瓶，净重18克，纸夹层中点状分布的棕红色固体物检出火药成分氯酸钾和红磷；无色透明液体1瓶，净重10克，检出氯胺酮成分���无色透明液体1瓶，净重4克，检出麻黄碱和苯丙哌林成分；圆柱体固体物1个，净重83克，未检出火药成分和硝铵炸药成分；小球状物1包是小钢珠。
原判认为，被告人杨某锋无视国家法律，开设赌场，容留他人吸食毒品，且非法持有毒品，其行为已构成开设赌场罪、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪。被告人杨某锋犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪三罪，应予以数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第三百零三条第二款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨某锋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元；总和刑期有期徒刑十一年六个月，并处罚金七万元；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金七万元。二、缴获的毒品1批，予以没收、销毁。三、缴获的作案工具赌博机2台，予以没收。
上某杨某锋提出的上诉意见：原判认定其犯开设赌场罪的证据不足；本案没有吸毒人员并对吸毒人员进行吸毒检测，没有在案发现场抓获易某，原判仅按照常理推断其犯容留他人吸毒罪的证据不足；其不知道涉案场地有毒品，没有非法持有毒品的主观故意，多人有房间一的钥匙，房间一不属于其控制，其对里面的毒品没有控制和支配权，客观上也没有持有毒品，一审认定其犯非法持有毒品罪的证据不足。
辩护人提出的辩护意见：杨某锋没有接触过涉案毒品，房间一有多人持有钥匙，且在该房间多次自由进出，房间一的��品没有杨某锋的DNA，监控视频也证实杨某锋用钥匙开房间一的动作生疏，没有证据证实该房间是杨某锋的办公室，杨某锋对涉案毒品没有控制或支配权，对该房间有毒品也不知情，主观上不存在明知是毒品而持有的故意；本案没有吸毒人员并对吸毒人员进行吸毒检测，没有证据证实监控视频中的吸食的是毒品，也没有在案发现场抓获易某，原判仅凭易某的口供或监控视频画面按照常理推断杨某锋犯容留他人吸毒罪的证据不足；原判认定涉案的“鲨鱼机”为“赌博机”错误，没有证据证实“鲨鱼机”是杨某锋设置的，以及其明知他人利用赌博机开设赌场而从事开设赌场的行为，原判仅以监控视频的部分画面推定为赌博行为，从而认定杨某锋犯开设赌场罪证据不充分。
出庭履行职务的检察员认为，虽然本案证据存在瑕疵，涉案毒品是吸食毒品人员带过去还是现场就有毒品、毒品在现场的持续时间均无法查明，但杨乐锋是广州市白云区石井街庆丰村兴隆围广庆隆物流中心A5栋三楼的租赁人和管理人员，公安机关的取证程序合法，杨某锋对于里面的毒品和赌博行为需要承担法律责任，其行为构成容留他人吸毒罪、开设赌场罪和非法持有毒品罪，建议维持原判。
经审理查明，2013年9月始，被告人杨乐锋在其承租的本市白云区石井街庆丰村兴隆围广庆隆物流中心A5栋三楼，伙同他人使用赌博机供他人赌博，并先后多次容留多人在三楼房间内吸食毒品。2014年5月31日22时37分许，杨某锋等人发现公安人员，即从三楼房间逃出，后公安人员在上址查获上述赌博机2台、吸毒工具6套及毒品1批。经鉴定，上述毒��共净重196克，其中有149.52克是甲基苯丙胺（冰毒）；有27.68克是甲基苯丙胺片剂；有8.32克是含甲基苯丙胺成分的粉末；有10.59克是含甲基苯丙胺成分的晶体和片剂混合物。2014年9月2日，公安民警在湖南省汉寿县抓获被告人杨某锋。
上述事实，有经原审庭审公开质证的下列证据予以证实：到案经过、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场勘验笔录及现场照片、铺位租赁合同、监控视频资料及截图、赃物照片、证人孙某乙等人的证言及辨认材料、被告人杨某锋在侦查阶段的供述、情况说明、户籍证明、化验检验报告、枪支、弹药鉴定书等。
本院认为，上某杨某锋无视国家法律，伙同他人开设赌场，容留他人吸食毒品，其行为已构成开设赌场罪、容留他人吸毒罪。上某杨某锋一人犯数罪，依法应实行数罪并���。关于上某杨某锋及其辩护人所提上诉、辩护意见，本院综合评析如下：本案虽然没有充分证据证实涉案捕鱼机是杨某锋所放置，但监控视频反映杨某锋本人与其他工作人员对涉案赌博场所进行管理控制，并有收钱、刷卡、发卡、给单等行为，同时参赌人员有拿出钱来购买卡及赌博后拿单等行为，应认定涉案捕鱼机为具有赌博功能的赌博机，杨某锋的行为已构成开设赌场罪。涉案现场房间一、房间四查获的多个装有吸管的塑料瓶虽然未经相关部门的鉴定，但符合吸食冰毒工具的结构特征，且现场查获了毒品甲基苯丙胺，上述装置可认定为吸毒工具；虽然本案没有抓获吸毒人员并做相应的检测，但监控视频反映有多人使用自制吸毒工具等进行点火、烤火、吸食、吐烟等行为，也符合吸毒行为的特征，且上某杨某锋在赌博室时亦有人实施上述吸毒行为，足以认定其行��构成容留他人吸毒罪。监控视频显示，杨某锋曾多次出入涉案现场，但涉案的房间除了杨某锋有钥匙外，另有多人持有涉案的房间一的钥匙并出入该房，并显示杨某锋曾用钥匙数次尝试后才打开房间一的门，其案发时用钥匙锁房间一的门时动作亦不熟练；监控视频证实房间一、房间四平时均有大量人员出入，其中仅2014年5月31日18时许至22时许期间就有包括一名身穿浅蓝灰上衣男子（之前监控反映有房间一钥匙）在内的10名人员进入房间一，其中一名背挎包的男子与一名背挎包手提塑料袋的女子于18时50分许先后进入房间一，21时04分一起离开，上述男子又于22时04分提着塑料袋进房间一直至22时37分逃离；监控视频还显示，公安人员到达现场时有一夹包男子首先离开房间一，接着杨某锋等多名男子一起离开该房；而现有证据无法证实现场查获的毒品是何时及由谁带入房间���；上某杨某锋的尿检结果证实其不吸毒，现场的毒品、吸毒工具均未检测到其指纹、生物成分，现场查获的毛巾、牙刷上检出的生物成分也并非杨某锋所留；且现场房间五查获的枪支弹药已经达到入刑标准，但杨某锋没有该房的钥匙，也印证杨某锋对现场的部分违禁物品并无支配、控制权；此外，杨某锋在得知民警到场而逃跑时未将现场遗留的毒品带走或者销毁，涉案毒品仍留在现场易被发现的位置，也印证其对房间内的毒品不具有支配、控制权。综上所述，杨某锋的行为属于明知他人吸毒而提供场所，本案现有证据不能认定上某杨某锋对涉案毒品具有支配、控制权，其行为不构成非法持有毒品罪。故上某杨某锋及其辩护人提出关于杨某锋不构成非法持有毒品罪的意见有理，本院予以采纳；其余意见与查明的事实不符，本院不予采纳。出庭履行职务的检察员所提��于上某杨某锋的行为构成容留他人吸毒罪、开设赌场罪的相关意见有理，本院予以采纳；关于上某杨某锋的行为构成非法持有毒品罪的意见据理不足，本院不予采纳。原判认定上某杨某锋犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，审判程序合法，惟认定杨某锋犯非法持有毒品罪的证据不足，本院不予确认。且鉴于涉案地点并非由上某杨某锋单独支配、控制，本案不排除为共同犯罪的可能性，可对杨某锋酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百零三条第二款、第二十五条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和第（三）项之规定，判决如下：
一、维持广州市白云区人民法院（2015）穗云法刑初字第550号刑事判决第一项关于被告人杨乐锋犯容留他人吸毒罪和开设赌场罪的定罪部分，以及该判决的第二项和第三项。
二、撤销广州市白云区人民法院（2015）穗云法刑初字第550号刑事判决第一项关于被告人杨乐锋犯非法持有毒品罪的定罪量刑部分，以及被告人杨乐锋犯容留他人吸毒罪和开设赌场罪的量刑部分。
三、上某杨乐锋犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元；总和刑期有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万六千元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月2日起至2016年9月1日止。罚金自本判决生效第二日起五日内向广州市白云区人民法院一次性缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张卫勇
审 判 员 黄 威
代理审判员 吴庆锋
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 徐燕灵
倪海欣