湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘31民终86号
上诉人（原审被告）杨代珠，男，1982年4月8日出生，苗族，湖南省泸溪县人。
上诉人（原审被告）陈五军，男，1976年11月20日出生，土家族，湖南省泸溪县人。
委托代理人田明，湖南金垣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘佰周，男，1969年12月15日出生，汉族，湖南省吉首市人。
委托代理人李兴秀，女，1971年1月9日出生，汉族，湖南省吉首市人。
委托代理人向洪先，湘西自治州武陵法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）杨长喜，男，1963年10月8日出生，汉族，湖南省泸溪县人。
委托代理人周树辉，湖南董艺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孙双月，男，1963年6月9日出生，汉族，湖南省吉首市人。
被上诉人（原审被告）罗洁，女，1988年10月9日出生，汉族，湖南省吉首市人。
两被上诉人共同委托代理人高永清，湘西自治州武陵法律服务所法律工作者。
上诉人杨代珠、陈五军因与被上诉人刘佰周、杨长喜、孙双月、罗洁提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉首市人民法院（2014）吉民初字第1128号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈五军及其委托代理人田明，被上诉人刘佰周及其委托代理人李兴秀、向洪先，被上诉人杨长喜及其委托代理人周树辉、被上诉人孙双月、罗洁及其共同委托代理人高永清均到庭参加诉讼。上诉人杨代珠经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原判认定，2014年6月18日，被告罗洁（甲方）与被告杨长喜（乙方）签订私房修建协议书，甲方需建私房一栋，发包给乙方修建。所建私房位于吉首市乾州火车站，房屋为混合结构，第一层层高3.58米，第二层为3.2米，猫儿屋为3米，建筑面积按实际平方计算。协议对承包形式、付款方式、安全施工等权利义务作了约定。协议签订后，杨长喜请了民工开挖基础，请的民工中有原告刘佰周。基础完工后，杨长喜将余下工程转包给了杨代珠和陈五军。杨代珠和陈五军雇请了原告刘佰周做工，主要操作吊车。2014年7月12日下午两点左右，由于工地吊车架脱落，原告从二楼顶摔下一楼，导致身体多处损伤，伤后急送湘西州人民医院住院并手术治疗。诊断为：1、L1椎体爆裂性骨折；2、右耻骨上下支骨折；3、右胫骨平台骨折；4、右桡骨茎突骨折；5、全身多处软组织挫伤。原告住院治疗45天，门诊花费2227.5元（被告罗洁出资），住院花费98760.87元（全部由被告杨长喜、罗洁、杨代珠、陈五军出资），2015年4月13日，根据原告申请，经原审法院委托，湘西州龙腾司法鉴定中心出具湘龙腾司鉴中心（2015）临鉴字第58号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人刘佰周因本次受伤致L1椎体爆裂性骨折的伤残等级按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准（2002）》标准评定为九级伤残；2、被鉴定人刘佰周因本次受伤致右耻骨上下支骨折、右胫骨平台骨折，伤后8月余，仍遗右下肢功能丧失达10％以上的伤残等级按照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准（2002）》标准评定为十级伤残；3、被鉴定人刘佰周因本次受伤的全部休息期（即误工时限）240天左右，全部护理时限180天左右，全部营养时限120天左右；4、被鉴定人刘佰周因本次受伤致L1椎体爆裂性骨折、右耻骨上下支骨折、右胫骨平台骨折，其后续（取内固定）治疗费用在30000元左右。2015年5月20日，原告变更诉讼请求为：请求判令被告赔偿原告赔偿金（伤残赔偿金与扶养费）119720元、后期医疗费30000元、误工费28800元、营养费6000元、护理费18000元、住院伙食补助费2700元、精神抚慰金30000元、两次鉴定费5400元，共计240820元。另查明，被告杨长喜、杨代珠和陈五军均没有建筑资质。王立英（1945年7月28日出生，城镇居民）有刘佰周、刘佰强、刘佰玉三个子女。原告住院治疗期间，被告杨长喜出资32000元，被告罗洁出资20227.5元，被告杨代珠、陈五军出资53000元。
原判认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。被告杨长喜将承包的建房工程转包给被告杨代珠、陈五军后，被告杨代珠、陈五军雇请了原告刘佰周为其做工，主要操作吊车，被告杨代珠、陈五军与原告刘佰周雇佣关系成立。雇员在从事雇佣活动中受到人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告刘佰周做工时摔伤，被告杨代珠、陈五军应当承担赔偿责任。由于原告做工主要操作吊车，其本人对于安全操作应有足够的认识，发生吊车架脱落，造成事故，原告自身存在一定的过错，故原告应承担一定的责任。原审法院确定责任比例为原告10％，被告杨代珠、陈五军90％。另因被告罗洁将建房工程发包给没有建筑资质的被告杨长喜、陈五军，安全生产条件没有保障，对于原告的损害，被告罗洁、杨长喜应当承担连带赔偿责任。被告孙双月在本案中不是适格主体，对原告要求孙双月承担赔偿责任的请求不予支持。原告刘佰周构成伤残，按照湖南省2015-2016年道路交通事故赔偿标准其损失经计算为：1、被扶养人生活费13446元（18335元／年×11年×0.2／3人）；2、误工费27384元（240天／365天×41467元）；3、护理费1800元（180天×100元／天）；4、住院伙食补助费1350元（45元×30元／天）；5、伤残赔偿金106280元（26570元／年×20年×20％）；6、营养费3600元（120天×30元／天）；7、鉴定费3000元；8、后期治疗费30000元；9、精神抚慰金酌情5000元，共计207860元，再加上门诊住院费用共为309048元，原告自行承担10％即30905元，因被告罗洁、杨长喜、杨代珠、陈五军已出资105227.5元，抵减后为172916元（309048－30905－105227.5）。对原告该损失的诉求予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告杨代珠、陈五军赔偿原告刘佰周被扶养人生活费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、鉴定费、后期治疗费、精神抚慰金等各项损失共计172916元，被告罗洁、杨长喜承担连带责任。限判决生效之日起三十日内履行完毕；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费4912元，由原告刘佰周承担500元，被告罗洁、杨长喜、杨代珠、陈五军承担4412元。
宣判后，上诉人杨代珠、陈五军不服一审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清。原审认定原告系两上诉人雇请与事实不符。事实是被上诉人罗洁与被上诉人杨长喜签订私房修建合同，发包方为罗洁，承包方为杨长喜。两上诉人与刘佰周均系被上诉人杨长喜雇请的民工。基础完工后因杨长喜因为业务多，且该工程工期长、工程款低，但又需要人管理，所以杨长喜委托两上诉人管理该工程建设，并提出按270元／㎡计算工资，将来由上诉人和杨长喜进行结算。刘佰周在杨长喜施工期间的工资是每天180元，上诉人代管工程也是按每天180元支付给刘佰周，并且工资也是由杨长喜支付的。故原审人认为杨长喜将工程转包给两上诉人与事实不符，两上诉人仅仅是代为管理，因为两上诉人是管理者，所以也是打工的。二、原审适用法律不当。原审引用《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条来判决两上诉人承担法律责任，明显于法无据。首先，两上诉人不是雇主；其次，两上诉人既不是发包人，也不是分包人。三、根据《侵权责任法》的规定，即使上诉人构成侵权，也应当按照责任大小确定相应的赔偿额。刘佰周既起诉了承包人杨长喜和实际建房者孙双月和发包人罗洁，又起诉了两上诉人，而原审判决由两个上诉人承担90％的赔偿责任，刘佰周仅承担10％的责任，对于该判决上诉人不服。综上，请求二审法院撤销原判并依法改判。
被上诉人刘佰周口头答辩称，请求二审维持原审判决，驳回两上诉人的上诉请求。
被上诉人杨长喜口头答辩称，杨长喜在做完基础工程后，没有再做其他工程，刘佰周由两上诉人雇请，工资也是两上诉人发放，刘佰周在本次施工过程中也有过错，应承担相应的责任。
被上诉人孙双月、罗洁口头答辩称，刘佰周不是两答辩人雇请，对承包人雇请人员不知情，且擅自转让承包合同，因此两答辩人不应承担责任，也不应承担连带责任。
在二审中，被上诉人罗洁提供了陈五军的证明和领条各一份，拟证明工程转包和事发之后罗洁才知道工程已经转包的事实。经质证，各方当事人对两份证据的真实性均无异议，本院对两份证据的真实性予以认定。
本院经审理查明，被上诉人杨长喜在做完本案房屋基础工程后，将余下工程以270元／㎡计算的方式转包给杨代珠、陈五军。2014年7月31日陈五军给罗洁打了一张领条，内容为：今领到生活费8000元整，大写捌仟圆整。2014年8月26日陈五军给罗洁写的一份说明，内容为：所有工程款全部付清，质保金贰仟元，没有漏水过年前付清。除此外，本院经审理查明的其他案件事实与原判认定的事实一致，依法予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任。根据本院查明的事实，被上诉人罗洁将房屋发包给杨长喜修建，杨长喜做完基础工程后，又将修建房屋工程转包给两上诉人，以270元／㎡计算，2014年8月26罗洁给陈五军付清所有工程款。以上事实足以证明杨长喜已将工程转包给两上诉人。在工程转包后，被上诉人刘佰周继续在工地操作吊车，故刘佰周与两上诉人形成提供劳务关系。提供劳务者在提供劳务中遭受到人身损害，接受劳务的一方应承担赔偿责任。故在本案中，两上诉人应对刘佰周受到的人身损害承担赔偿责任。原审法院根据双方的过错程度判决两上诉人承担90％的责任，刘佰周自行承担10％的责任符合侵权责任法第三十五条的规定，故原审判决对两上诉人和被上诉人刘佰周的责任划分并无不当。因被上诉人罗洁将建房工程发包给没有建筑资质的被上诉人杨长喜，杨长喜又将工程转包给没有建筑资质的陈五军、杨代珠，安全生产条件没有保障，对于刘佰周的损害，罗洁、杨长喜应当承担连带赔偿责任。
综上所述，上诉人杨代珠、陈五军的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4912元，由上诉人杨代珠、陈五军共同承担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 余 霞
审 判 员 彭继武
审 判 员 龙少松
二〇一六年四月六日
代理书记员 田娅蓝
附：相关法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……