沈阳市沈河区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）辽0103刑初411号
公诉机关沈阳市沈河区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人董某1，男，汉族，1957年6月10日出生，住沈阳市沈河区。
委托代理人刘文琴（系被害人之妻），女，汉族，1955年12月19日出生，住沈阳市沈河区。
被告人汪昕，男，1960年11月1日出生于辽宁省沈阳市，汉族，初中文化，沈河区，户籍地辽宁省沈阳市沈河区。因涉嫌故意伤害罪于2018年2月25日被刑事拘留，同年3月12日被依法逮捕。现羁押于沈阳市沈河区看守所。
辩护人高明先，辽宁神华律师事务所律师。
沈阳市沈河区人民检察院以沈河检公诉刑诉〔2018〕364号起诉书指控被告人汪昕犯故意伤害罪，于2018年6月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人董某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行合并审理。沈阳市沈河区人民检察院指派检察员董某2、王某1出庭支持公诉，被告人汪昕及其辩护人高明先、附带民事诉讼原告代理人刘文琴到庭参加诉讼。现已审理终结。
沈阳市沈河区人民检察院指控，2018年1月24日19时许，在沈阳市沈河区药王庙路7号成平小区门口，董某1醉酒与小区保安汪昕发生纠纷，随后双方互相撕扯，过程中董某1摔倒受伤。经鉴定董某1右胫、腓骨骨折的损伤程度为轻伤一级。
上述事实，公诉机关向本院提供了案件来源、抓捕经过、情况说明、人口基本信息表、电话查询记录，证人王某2的证言，被害人董某1的陈述，被告人汪昕的供述，司法鉴定意见书、现场视频录像等证据材料，公诉机关认为被告人汪昕的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
刑事附带民事诉讼原告人诉称，要求被告人汪昕赔偿医疗费及住院用具费50287.51元、住院伙食补助费2100元、护理费2800元、二次手术费40000元等共计人民币95187.51元。
被告人汪昕辩称，对于公诉机关起诉的犯罪事实及罪名没有异议，对民事部分表示没有经济能力赔偿。
被告人汪昕辩护人的辩护意见是，对起诉书指控的事实及罪名无异议，认为从本案起因上被害人有较大过错，被告人系初犯，认罪服法，建议法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明，2018年1月24日晚19时许，被害人董某1乘坐出租车进入沈河区药王庙路7号成平小区，因出租车进院后停车占道，被告人汪昕上前劝离，被害人董某1下车与被告人发生口角并厮打，被告人汪昕将被害人董某1摔倒在地，后又将被害人推至墙角用脚踢被害人。经鉴定，被害人董某1右胫、腓骨骨折的损伤程度为轻伤一级。
另查明，附带民事原告人董某1受伤后在沈阳市骨科医院住院21天，二级护理，支付医疗费等人民币49591.91元，交通费人民币354元，鉴定、复印费人民币281元。
上述事实，公诉机关提供了如下证据证实：
1、案件来源及抓捕经过，证明2018年2月25日9时40分，公安民警在沈河区药王庙路7号成平小区保安室将被告人汪昕带回派出所内。
2、人口基本信息表、电话查询记录，证明被告人无前科劣迹。
3、证人王某2的证言，证明我是送董某1回家的出租车司机，2018年1月24日19时许我送董某1进小区门，将车停在院内等待董某1下车，董某1付完钱给我，下车就用手指着保安汪昕，直接奔着保安汪昕过去了，他俩互相推推搡搡的，我当时在整理钱，一抬头看见董某1倒在地上了，之后我就倒车想出门，看见大门已经关上了，我就去找保安，正好看见汪昕和董某1在墙边的角落里，董某1躺在地上，汪昕在董某1身上躺着，董某1抓着汪昕的衣服，不让汪昕起来，我就过去劝阻，过了一会董某1撒开手汪昕起来后给我打开门我就驾车走了。
4、被害人董某1的陈述，证明2018年1月24日19时许，我打车回到小区院内，下车后和保安汪昕发生口角，我俩就用手互相抓住对方，互相撕扯，后来汪昕将我抡倒了，我站起来与汪昕继续厮打，后来他把我推倒旁边的墙上，用脚踢我的右小腿，踢完之后我就起不来了，后来他又踢了好几脚，之后出租车司机过来拉架，汪昕就离开了。
5、被告人汪昕的供述，证明2018年1月24日19时许，在成平小区北门，董某1乘坐出租车进院，我给出租车开门，车进来后就停在小区的主干道上，我过去告诉出租车向前停一点别挡道，董某1就对我骂骂咧咧，之后他下车就用手指着我开骂，我以为他要打我，就伸手推了他一下，他向后退了几步又向我走来，我就用手抓着董某1将他扔在地上，董某1倒地后又站起来，我将他推到墙角后，他就一下子坐在地上了，因为他一直抓着我的衣服，我也被他带倒了，就压在了董某1的身上，由于他抓着我的衣服我无法起身，后来出租车司机来将我俩分开，我起身后董某1一直坐在地上说自己腿疼。
6、司法鉴定意见书，证明被害人董某1右胫、腓骨骨折为轻伤一级。
7、现场视频录像，证明被告人与被害人发生纠纷并厮打，被告人将被害人摔倒在地，后又将被害人推至墙角用脚踢被害人的事实经过。
上述证据，经当庭举证、质证，本院予以认证。
关于本案的刑事附带民事部分，附带民事诉讼原告人董某1向本院提供了如下证据：
1、住院病志，证明董某1因伤在沈阳市骨科医院就诊治疗，住院21天，住院期间二级护理等情况。
2、住院医疗费票据及门诊医疗费票据等，证明董某1住院医疗费等人民币49249.91元、拐杖等住院用具费人民币342.6元。
3、交通费票据，证明董某1就诊交通费354元。
4、鉴定、复印费票据，证明董某1鉴定、复印费人民币281元。
上述证据，经当庭举证、质证，本院予以认证。
本院认为，被告人汪昕故意伤害他人身体，并造成他人轻伤的后果，其行为侵犯了公民的人身健康权利，已构成故意伤害罪，应依法承担刑事责任。公诉机关指控被告人汪昕故意伤害罪的罪名成立。被告人汪昕系初犯，能够认罪，可酌情从轻处罚。对被告人汪昕辩护人提出的此项辩护意见，本院予以采纳。对被告人汪昕辩护人提出被害人在本案起因上有较大过错的辩护意见，经查，本案系因被害人所坐出租车进入小区占道与担任该小区保安的被告人发生纠纷引发，被害人下车并用手指骂被告人，被告人先用手推被害人董某1，进而双方发生撕扯，不能认定被害人具有积极进攻、性质严重的较大过错行为，其行为不足以导致被告人汪昕对被害人董某1抡摔、踢打至被害人轻伤的后果，故对被告人辩护人此项辩护意见，本院不予采纳。关于刑事附带民事部分因被告人汪昕的犯罪行为给附带民事诉讼原告董某1造成的合理经济损失，均应由被告人汪昕依法承担民事赔偿责任。
对于刑事附带民事原告董某1主张的49249.91元医疗费、402.60元住院用具费，经查，依据董某1提供的医疗费票据金额为人民币49249.91元、住院用具费票据金额为人民币342.6元予以确认，住院用具费其中的60元陪护费不符合法律规定，不予支持。对于刑事附带民事原告董某1主张的2800元护理费，经查，董某1在沈阳市骨科医院住院21天，住院期间二级护理，参照2018年度辽宁省城镇居民服务业的平均工资标准计算，护理费应为人民币2459元。对于刑事附带民事诉讼原告人董某1主张的2100元住院伙食补助费、260元鉴定费、354元交通费，有相关票据证明，符合法律规定，本院予以支持。对于刑事附带民事诉讼原告人董某1主张的二次手术费用40000元，待实际发生后另行告诉。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条的规定，判决如下：
一、被告人汪昕犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月25日起至2019年6月24日止。）
二、被告人汪昕于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人董某1医疗费等人民币49592.51元，护理费人民币2459元，住院伙食补助费人民币2100元，交通费人民币354元，鉴定、复印费人民币281元，总计人民币54786.51元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 红
人民陪审员 姚彬彬
人民陪审员 金 镝
二〇一八年七月三十一日
书 记 员 高 新
本判决所依照的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条
故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款
由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。