河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）汴民终字第616号
上诉人（一审被告）谷栓。
委托代理人樊涛，河南宇法律师事务所律师。代理权限为一般代理。
委托代理人王宣东，河南裕禄律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（一审原告）孙广亮。
委托代理人孙庆华。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审被告）孙国毛。
委托代理人靳进才。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审被告）孙小六。
委托代理人靳进才。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审被告）齐桂杰。
被上诉人（一审被告）管相红。
被上诉人（一审被告）孙庆明。
被上诉人（一审被告）高动阳。
被上诉人（一审被告）郭二敏。
被上诉人（一审被告）孙百智。
被上诉人（一审被告）孙红光。
被上诉人（一审被告）孙小三。
被上诉人（一审被告）李庆海。
一审被告荆三。
上诉人谷栓因与被上诉人孙广亮、孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海，一审被告荆三健康权纠纷一案，不服兰考县人民法院（2009）兰民初字第581号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审查明：2007年2月20日，荆三与谷栓签订协议，将其自建民用住宅楼建设工程承包给谷栓。主体工程完工后，谷栓于2007年6月16日与孙国毛签订协议，将外粉刷工作以工程转让的方式交给孙国毛、孙小六，约定：每平方米24元，工程全部结束后，经谷栓验收合格，工程款全部付清。之后，孙国毛、孙小六召集平时经常搭伴干活的孙广亮与齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海共同进行外粉刷工作，照以往惯例，按出工天数和从事工作的不同，最后给付报酬。工程进行三天后，管相红外出打工，但未领取报酬。
2007年6月27日，孙广亮在从事外粉刷作业过程中，踏上主体工程后的后窗遮雨板作业，遮雨板突然折断，孙广亮从遮雨板上摔下致伤。孙广亮当日被送往兰考县人民医院检查治疗。因伤情严重，当日孙广亮又被转往郑州市骨科医院住院治疗。经诊断，孙广亮之伤情为：1、颈7椎体骨折脱位并脊髓损伤；2、颈6棘突骨折；3、胸34椎体压缩性骨折；4、乙型肝炎。2007年7月23日，孙广亮从郑州市骨科医院出院，入住河南大学淮河医院。孙广亮在郑州市骨科医院共花费医疗费35235元，兰考县新农村合作医疗办公室为其补偿了7180.26元。此外，孙广亮在郑州市骨科医院住院治疗期间，还在郑州市中心医院花费西药费26.50元，检验费64元，在郑州大学第三附属医院花费CT费300元，在外购药花费89.50元。2007年7月25日，孙广亮从河南大学淮河医院出院，共花费医疗费1017.50元，兰考县新农村合作医疗办公室为其补偿了82.15元。孙广亮在河南大学淮河医院住院治疗期间，外出购药花费13元。之后，孙广亮还曾在中国武警部队河南总队医院花费52元，在河南大学淮河医院花费西药费218.50元，在兰考县朱家外科花费西药费76元，在兰考县坝头乡卫生院花费医疗费1740元，外出购药花费210元，外出购双腔导尿管、引流带花费33元。孙广亮还因治疗支出交通费71元，因复印费病历支出复印费20元。2007年12月20日，经开封顺天司法鉴定中心鉴定，孙广亮颈椎骨折并脊髓损伤致截瘫肌力1级属二级伤残。孙广亮支付了鉴定费500元。
孙广亮与孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海共同劳动所得报酬3700元，已用于孙广亮治疗。孙广亮家庭成员有：妻子郭瑞萍，1982年5月20日生，农民；父亲孙庆华，1949年11月8日生，农民；母亲徐丽，1957年10月5日生，农民；弟弟孙超，1986年5月7日生。
一审认为：雇佣关系是指雇主和雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系。孙广亮与孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海为谷栓承包荆三的建筑工地提供劳务，谷栓给孙广亮及孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海支付相应的报酬，谷栓与孙广亮及孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海之间已形成雇佣关系，孙广亮作为谷栓的雇员，在从事雇佣活动中受到伤害，作为雇主的谷栓应当承担赔偿责任；但孙广亮作为长期从事建筑工作的成年人，在从事受雇佣的建筑活动中应当意识到踏上遮雨板所可能发生的安全意外，但疏忽大意踏上遮雨板，造成遮雨板折断，导致自身损害，自身存在一定过错，故应适当减轻谷栓的赔偿责任，由孙广亮承担30%的责任，被告承担70%的责任；荆三所建房屋为农民自建低层住宅，按照《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款之规定，并不要求建筑施工人必须具备一定资质，其对孙广亮所受损害没有过错，故对孙广亮要求荆三承担赔偿责任的请求，不予支持；孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海与孙广亮系共同劳动合伙人，孙广亮在为了共同利益而劳动的过程中受到损害，作为共同劳动合伙人的孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海，应当在共同受益的范围内承担补偿责任，鉴于孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海与孙广亮共同劳动所得报酬已全部用于孙广亮治病，故不应再承担责任；
在其余被告对孙广亮赔偿时，该费用应从中扣除；孙广亮所请求的医疗费39107元，因合法票据39075元，新农村合作医疗已补偿了7262.41元，补偿部分应从中扣除，支持31812.59元；孙广亮所请求的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金，符合法律规定的标准和条件，予以支持；对孙广亮所请求的后续护理费、被抚养人生活费之合理部分，予以支持，过高请求部分，不予支持；对孙广亮所请求的精神抚慰金10000元，因孙广亮身体受伤致二级伤残，精神受到了极大损害，应予以支持，但孙广亮对自身损害的发生存在一定过错，应适当予以支持，以5000元为宜。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十一条、地一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第157条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、谷栓于判决生效后十日内赔偿孙广亮医疗费31812.59元，误工费300元，护理费300元，住院伙食补助费300元，营养费300元，交通费71元，复印费20元，残疾赔偿金58698.54元，鉴定费500元，后续护理费34664.40元，被抚养人生活费26764.10元，共计153730.63元，扣除孙国毛、孙小六等11人已付的3700元，共计150030.63元的70%，人民币105021.44元，精神抚慰金5000元，合计110021.44元；二、驳回孙广亮对谷栓的其他诉讼请求；三、驳回孙广亮对荆三的诉讼请求；四、驳回孙广亮对孙国毛、孙小六、齐桂杰、管相红、孙庆明、高动阳、郭二敏、孙百智、孙红光、孙小三、李庆海的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6543元，由孙广亮承担4043元，谷栓承担2500元。
谷栓不服一审判决上诉称：一审认定事实错误，其与孙国毛、孙小六签订的是承揽合同，孙国毛与孙小六安排人员如何工作，孙广亮等人并不受谷栓的指挥和监督，报酬也是由谷栓与孙国毛、孙小六一次性结算。谷栓与孙广亮之间不存在雇佣关系。孙国毛、孙小六与孙广亮等十一人为合伙关系，当事人也自认，一审也对此进行了确认，对孙广亮的赔偿责任应由其自身与其他合伙人共同承担。故一审适用法律错误，判决谷栓对孙广亮承担70%的赔偿责任不当，请求二审发回重审或改判谷栓不承担赔偿责任。
孙广亮答辩称：孙广亮摔下来，是因为檐板放反了才会折。谷栓应承担责任。
孙国毛、孙小六答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，谷栓与孙国毛、孙广亮形成雇佣关系，谷栓与孙国毛、孙小六之间不具备承揽关系。孙国毛、孙小六等作为共同出卖劳动的合伙人已在共同劳动所得受益范围内承担了赔偿责任。因此，不判决再承担赔偿责任是正确的。请求驳回上诉，维持原判。
管相红当庭辩称：其不干后才出的事，其不应作为诉讼主体。一审判决正确，应驳回上诉。
二审查明一审认定的基本事实无误。
本院认为，谷栓上诉称其与孙国毛签订的协议为承揽合同，从其双方签订的合同来看，不符合加工承揽合同的特征，应为建设工程分包合同，故谷栓称与孙国毛等为承揽关系，没有法律依据与事实依据，本院不予支持。
谷栓上诉称其与孙广亮之间不存在雇佣关系，应由孙国毛等十一个合伙人共同承担赔偿责任。孙广亮与孙国毛等虽自认为合伙关系，其参加干活人员及参加干活的时间并不完全固定，也不符合合伙的法律特征，实质是这些人关系较好而平时结伴干活。故孙广亮等与谷栓之间应为雇佣关系，谷栓该上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6543元，由谷栓承担。
本判决为终审判决。
审判长 邓 强
审判员 任晓飞
审判员 龚新娅
二〇〇九年十一月十一日
书记员 葛瑞萍