陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕01民终3714号
上诉人（原审原告）：张强，男，1979年9月13日出生，汉族，无业，住西安市未央区。
委托代理人徐斌，陕西省老法律工作者协会法律工作部法律工作者。
上诉人（原审被告）：王建军，男，1970年7月26日出生，汉族，无业，住西安市新城区。
委托代理人：杨过，陕西泽界律师事务所律师。
上诉人张强、上诉人王建军因提供劳务者受害纠纷一案均不服西安市新城区人民法院(2016)陕0102民初687号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张强及其委托代理人徐斌，与上诉人王建军之委托代理人杨过到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张强上诉请求：1、请依法核查事实，改判增加上诉人的误工损失12000元，增加被扶养人口生活补助金28070元，应改判被上诉人支付的一万元其中六千元是上诉人的当月工资，不应减扣。2、一二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审认定了上诉人与被上诉人之间的雇佣关系成立，依法应当赔偿上诉人在雇佣期间发生安全事故所受到的经济损失。但是，在计算误工损失时没有依据上诉人与被上诉人当庭共同承认的事实，即每月上诉人的工资是6000元，误工费总计为48000的事实，而按所谓的“按同行业标准”偏颇的认定为误工费为36000元是不妥的，依法应当改判。另外，在认定被上诉人的被扶养人生活补助金的赔偿标准时尽管上诉人出具了较充分的证据，但是，一审却大意错误的将被扶养人口的身份认定为农村户籍人口，故在计算被扶养人口的补助金时没有按照城镇人口的标准计算。之前被上诉人支付上诉人的一万元中的六千元是上诉人的当月工资不能减扣。故以上几点是错误的，依法应当改判。
王建军辩称，1、一审中张强并未提供其实际休息的证明，一审对于误工的判决缺乏事实和法律依据，现在张强提出增加也是缺乏事实和法律依据。2、关于被抚养人户口问题，原审判令的被抚养人生活费酌定也是错误的，他们的户口是农村户口，应当参照农村人均支出计算被抚养人生活费，一审计算高于法定计算标准。3、一审查明的1万元就是王建军向张强支付的医疗费。
王建军上诉请求：1、依法撤销西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初687号民事判决，并改判；2、判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：一、一审判决关于伤残赔偿金、被扶养人生活费的计算在适用法律上存在错误。1、张强系农业户口，一审按照城镇居民标准计算伤残赔偿金错误；2、张强之妻、之父、之母以及子女，因张强伤残等级九级，未完全丧失劳动能力，在其既未提供证据证明其父母无劳动能力有无其他生活来源，又未提供证据证明其是其父母、子女唯一抚养人，一审酌定判决的被扶养人生活费有误。二、一审判决关于医疗费、误工费、营养费、护理费的金额在认定上和审理程序上均存在错误。1、张强提供的新型农村合作医疗住院补偿结算表显示其个人付费金额为2330.25元，新农合补偿费用为1203.35元，一审认定医疗费为3533.60元错误。2、误工费、营养费、护理费需以误工期限、营养期限、护理期限来计算，一审予以酌定没有依据。三、一审判决关于赔偿责任的认定上缺乏证据，存在事实和法律上的错误。1、张强主张其在车上覆盖篷布时不慎从车上摔落，导致骨折，但是并未提供相应证据，一审认定明显有误；2、张强作为专职司机，常年从事拉运土工作，理应知道加盖篷布应在沙场内完成，但是其在公路上进行加盖，致使其自伤，明显系重大过错，应承担主要责任。
张强对王建军的上诉辩称，王建军方推定其是农业户口是错误的，其户口已经变更成了居民户口。沙场车辆较多只能将车辆停在外面在覆盖篷布，而且本案中车主并未对车辆进行改造没有自动覆盖的设施才造成其受伤，事情的责任在于王建军并不在其。
张强向一审法院起诉请求：王建军赔偿其医疗费3533.6元、住院伙食补助费1280元、伤残赔偿金105680元、误工损失费48000元、营养费1800元、护理费7200元、被扶养人补助金（父亲15842元、母亲15842元、长女12922元、次子18464元）63070元、鉴定费800元，共计221363.6元。
一审法院审理查明，王建军长期雇佣张强开车拉沙土，月工资为6000元，2015年1月16日凌晨，张强在西安市航花园附近在车上覆盖篷布时不慎从车上摔落，导致骨折，接班司机来后，张强打车至西安市未央区彩霞医院治疗，经诊断为右跟骨粉碎性骨折，住院治疗16天，医疗费共计3533.6元，期间王建军曾给过张强10000元。本案在审理过程中，张强申请对其伤情及伤残等级进行司法鉴定，经一审法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心进行鉴定，张强伤残等级为九级。另，张强父亲张德义69岁，母亲刘彩云69岁，长女张晓悦12岁，次子张嘉林7岁，均为农业户口。
一审法院认为，王建军长期雇用张强作为司机拉运沙土，根据有关法律规定，张强在工作过程中受伤，张强、王建军双方根据各自的过错承担相应赔偿责任。王建军作为雇主应承担主要赔偿责任，张强在工作中未能充分注意，不慎受伤，亦应承担部分责任。对于张强要求王建军赔偿其医疗费3533.6元、住院伙食补助费1280元、伤残赔偿金105680元、误工损失费48000元、营养费1800元、护理费7200元、被扶养人补助金（父亲15842元、母亲15842元、长女12922元、次子18464元）63070元、鉴定费800元，共计221363.6元的诉讼请求，其中医疗费3533.6元，根据医疗票据予以支持；要求伤残赔偿金105680元，依法参照鉴定伤残等级以及上年度陕西省居民人均可支配收入予以酌定；住院伙食补助费1280元，依据张强住院天数予以支持；要求误工费48000元，依据张强误工时间及行业平均收入情况予以酌定为36000元；要求营养费1800元、护理费7200元、鉴定费800元，根据有关法律规定予以支持；要求被扶养人生活补助金63070元，因被扶养人均为农业户口，应按农村标准计算，且张强并未完全丧失劳动能力，故依法酌定为35000元。综上，对于张强上述诉讼请求，一审法院依法综合考虑张强、王建军具体责任予以支持，并对王建军曾先行支付10000元予以冲抵，王建军应赔偿张强医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、被扶养人生活补助、鉴定费共计164026元。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中国人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决如下：一、被告王建军在判决生效后十日内赔偿原告张强医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、误工费、鉴定费共计164026元；二、驳回原告张强其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3050元，由原告张强承担50元，被告王建军承担3000元（鉴于原告已预付，被告在付款时一并给付原告）。
二审中，王建军提交涉案车辆的交强险及商业险的保险单，用于证明涉案车辆是购买过保险的，但是事发时张强没有及时通知，导致延误了正常保险理赔的时间。张强对保险单的真实性认可，但是对证明目的不予认可，认为其受伤后就给王建军打过电话，对方的说法是错误的，至于保险怎样处理是王建军自己的事情与张强没有关系。经本院审理查明，一审法院认定事实基本属实。另外，张强医疗费3533.6元中新农合补偿了1203.35元。一审中张强所提供的户口簿上记载户别已变更为新农村居民。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张强受雇于王建军从事拉沙土的工作，张强在覆盖篷布时不慎从车上摔落，其未尽到充分注意义务，因该工作并不属于高危工种，一审法院据此判令张强承担10%左右的责任过轻，加大了雇主王建军的赔偿责任，本院认为根据张强的过错其应承担40%的责任，王建军应按60%的责任对张强受到的损失承担赔偿责任。关于张强的各项损失，张强的医疗费票据显示新农合补偿1203.35元，其实际花费为2330.25元，故一审认定其医疗费花费为3533.60元不妥。张强受雇于王建军，每月工资6000元，其住院16日，出院时患肢石膏固定，但是张强并没有提供其继续治疗持续误工的相关医嘱证明，考虑到其病情恢复以及其职业为司机，故一审给予6个月的误工期限符合常理，所认定的误工费36000元亦无不妥。住院伙食补助费、鉴定费各方均无异议，对该数额本院予以确认。关于残疾赔偿金，张强受王建军长期雇佣，一审按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金正确，王建军认为应按农村居民标准计算缺乏事实依据。关于护理费，根据张强的病情以及出院后的状况，张强主张90日的护理期限较为合理，按每天80元主张护理费亦未超过当地护理标准，故一审予以支持并无不妥。关于张强营养费，因张强未提供医嘱证明其需加强营养，故一审支持其营养费依据不足。关于张强所主张的被扶养人生活费，结合张强父母的年龄以及户籍性质，一审确定为张强的被扶养人并无不妥。张强的父母及子女的户籍性质为居民，且所居住的地方为城镇范围，张强主张按城镇居民标准计算被扶养人生活费依法有据，张强按照被扶养人抚养年限以及扶养人人数所计算出的63070元，经本院审核符合法律规定，本院予以认可。综上，张强的各项损失总计为216360.25元，王建军按照60%的责任赔偿张强129816.15元，王建军已经支付10000元，故应再赔偿张强119816.15元。张强认为王建军给其的10000元系给其的工资，但是未提供相应证据予以证实，故本院对其主张不予采信。综上，一审判决所认定事实清楚，但是在认定各方责任以及相关费用上不妥，故予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初687号民事判决第二项；
二、变更西安市新城区人民法院（2016）陕0102民初687号民事判决第一项为：王建军在本判决生效后十日内赔偿张强医疗费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、误工费、鉴定费共计119816.15元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3050元（张强已预交），由张强承担1220元，王建军承担1830元。二审案件受理费4002元（张强预交952元，王建军预交3050元），由张强承担1000元，王建军承担3002元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹守鸣
审 判 员 杨晓昱
代理审判员 张 楠
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 郑 瑜