上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民四（民）初字第1402号
原告沈明兴，男，1959年11月1日生，汉族，住上海市
委托代理人蔡欣慧，上海富勤律师事务所律师。
被告上海强生出租汽车有限公司（第一被告），住所地上海市
法定代表人陈放，董事长。
委托代理人黄建毅，在上海强生出租汽车有限公司工作。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（第二被告），住所地上海市
负责人张渝，总经理。
委托代理人陈翔斌，上海市中天阳律师事务所律师。
原告沈明兴诉被告上海强生出租汽车有限公司、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月29日立案受理后，依法由审判员李大为独任审判。审理中，本院根据第二被告的申请依法委托鉴定机构对原告的伤残等级及三期进行重新鉴定。本案于2016年1月18日公开开庭进行了审理，原告沈明兴的委托代理人蔡欣慧、被告上海强生出租汽车有限公司的委托代理人黄建毅到庭参加诉讼。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告沈明兴诉称：2013年7月20日8时20分，案外人顾建平驾驶沪XX号小型轿车沿沪青平公路由东向西行至事故路段与骑二轮摩托车由南向北行驶的原告发生碰撞，致原告受伤。具体诉讼请求：医疗费人民币52，384.48元、营养费3，000元（每月1，200元＊2.5个月）、护理费3，240元（每月1，620元＊2个月）、残疾赔偿金85，420元（每年47，710元＊20年＊0.1）、住院伙食补助费360元（每天20元＊18天）、误工费21，000元（每月3，500元＊6个月）、精神损害抚慰金5，000元（在交强险限额内先行赔付）、交通费500元、衣物损失费500元、车辆维修费200元、鉴定费2，300元、律师代理费4，000元。上述费用要求判令第二被告在交强险和商业险限额内赔偿，余款由第一被告承担赔偿责任；本案律师费、诉讼费由第一被告承担。
被告上海强生出租汽车有限公司辩称：对交通事故发生经过及责任认定无异议，同意承担赔偿责任。驾驶员顾建平是我公司员工，其是在履行职务行为过程中发生本起交通事故，其赔偿责任由我公司承担。我方商业险10万，无不计免赔，同意扣除20%的免赔率。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司书面辩称：对交通事故发生的事实及责任认定无异议。被保险车辆在我公司投保了交强险及商业三者险（10万，不含不计免赔）。商业险应扣除20%的不计免赔。对事故认定书、驾驶证、行驶证、保单的真实性无异议。但被保险车辆应当提供事发时年检合格的行驶证，否则商业险不赔付。驾驶员应当提供准营证。对病历、发票、出院小结的真实性无异议，非医保部分不予认可。具体费用由法庭核对。鉴定报告及发票的真实性无异议，对伤残等级有异议。对误工证明及劳动合同真实性无异议，但需原告补充提供合同中的镇保、保险及工资表等，否则仅同意按最低工资标准计算，对定损单及发票的真实性无异议。对营养费认可每天30元。对护理费认可每天40元。对残疾赔偿金标准无异议，对伤残等级有异议，对精神损害抚慰金不认可。鉴定费、律师费不属于保险范围。
经开庭审理查明：2015年7月20日8时20分，案外人顾建平驾驶登记车主为第一被告的沪XX号小型轿车沿沪青平公路由东向西行至本区沪青平公路徐盈路路口时，适遇原告驾驶其所有的沪DRC8**号轻便二轮摩托车由南向北行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤。事故发生时，顾建平系履行第一被告的职务行为。上海市公安局青浦分局交警支队对本起事故作出责任认定：顾建平承担全部责任、原告无责任。事故发生后，原告即至武警上海总队医院治疗（住院天数为18天），共花费医疗费52，384.48元（其中第一被告垫付50，457.88元）。因原、被告未能就本起事故赔偿事宜达成一致意见，故原告起诉至本院并聘请律师代理诉讼，为此支付律师代理费4，000元。原告的车损经保险定损为200元，原告实际修理车辆花费200元。
另查明：沪XX号小型轿车在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制险与第三者责任商业险（以下简称交强险与商业三者险），其中商业三者险保险金额为100，000元，不含不计免赔，本起事故发生在保险期间内。
又查明：2014年7月11日，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期作出鉴定意见：原告评定十级伤残，酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理45日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。为此原告支付鉴定费2，300元。2015年12月18日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期作出重新鉴定意见：原告右踝部交通伤，该损伤的后遗症尚未达到道路交通事故伤残程度。伤后休息150日，护理60日，营养45日；今后若行二期治疗，则休息30日，护理15日，营养15日。为此第二被告支付重新鉴定费3，650元。
以上查明的事实，有以下证据证明：原、被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、行驶证复印件、驾驶证复印件、保单复印件、门诊病历、医疗费发票、出院小结、手术记录、鉴定意见书、鉴定费发票、维修费定额发票、定损单、律师代理费发票，第一被告提供的医疗费发票、费用清单，本院出示的重新鉴定意见书，上述证据并经庭审出证、质证，本院予以确认。
审理中，原告称因本起事故造成的其他损失包括：1、误工费21，000元，并提供误工证明、劳动合同。第一被告无法确认证据的真实性。第二被告对误工费认可每月2，020元。2、交通费500元，并提供交通费发票。第一被告无法确认交通费的关联性。第二被告对交通费要求由法庭酌定。3、衣物损失费500元，但未提供证据证明。第二被告对衣物损失费不认可。
根据庭审确认的事实，本院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认。据此，顾建平对原告的损失应承担全部的赔偿责任。因事故发生时顾建平系履行第一被告的职务行为，故顾建平的赔偿责任依法应由第一被告承担。因顾建平驾驶的事故车辆在第二被告处投保了交强险与商业三者险，根据相关规定，应由第二被告首先在交强险责任限额内承担赔付责任，超出部分由其在商业三者险责任限额内承担赔付责任，余额由第一被告承担。因事故车辆未投保不计免赔，故第二被告商业险赔付部分应扣除20%的免赔金额，该款项应由第一被告承担。第一被告已垫付的款项应予抵扣。原告的各项赔偿费用具体确定如下：一、医疗费，系治疗因交通事故造成损伤的合理费用，本院确认52，384.48元；二、营养费，根据重新鉴定意见，本院以每月1，200元计算2个月，计2，400元；三、护理费、住院伙食补助费、误工费、车辆维修费、鉴定费，原告的主张符合法律规定，本院予以支持，分别计3，240元、360元、21，000元、200元、2，300元；四、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，根据重新鉴定意见，原告不构成伤残，故对于该两项诉请，本院难以支持；五、交通费，根据本案的具体情况，本院酌情认可400元；六、衣物损失费，根据本案的具体情况，本院酌情认可100元；七、律师代理费，系原告因本次诉讼支出的合理费用，原告的主张符合法律规定，本院予以认可，计4，000元。以上金额共计86，384.48元，由第二被告在交强险责任限额内赔付原告34，940元，由第二被告在商业三者险范围内赔付原告36，115.58元（已扣除20%的免赔金额），由第一被告赔偿原告15，328.90元（含20%的免赔金额）。因第一被告已垫付原告50，457.88元，故原告需返还第一被告35，128.98元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃了当庭抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付原告沈明兴34，940元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔付原告沈明兴36，115.58元；
三、原告沈明兴应于本判决生效之日起十日内返还被告上海强生出租汽车有限公司35，128.98元；
四、原告沈明兴的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，858.10元，减半收取1，929.05元，由原告负担1，579.95元，由第一被告负担349.10元。重新鉴定费3，650元，由原告承担1，825元，由第二被告承担1，825元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 李大为
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 陈畑畑
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
……
（七）赔偿损失；
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。