湖南省保靖县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘3125民初219号
原告（反诉被告）：鹤城区华一世纪装饰设计工作室。
负责人：蒲薇，投资人。
委托诉讼代理人：向波，湖南茶源律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱自发，男，土家族，1974年10月11日出生，湖南省保靖县人，项目负责人。
被告（反诉原告）：保靖县邮政宾馆。
负责人：梁东，投资人。
委托诉讼代理人：宋耀国，湖南民益律师事务所律师。
委托诉讼代理人：朱荣耀，湖南民益律师事务所律师。
原告（反诉被告）鹤城区华一世纪装饰设计工作室（以下简称华一装饰）与被告（反诉原告）保靖县邮政宾馆（以下简称邮政宾馆）及反诉原告（本诉被告）邮政宾馆与反诉被告（本诉原告）华一装饰建设工程施工合同纠纷两案，本院分别于2017年3月20日、2017年10月17日立案,后案裁定并入前案审理。两案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）华一装饰委托诉讼代理人向波、朱自发、被告（反诉原告）邮政宾馆负责人梁东及委托诉讼代理人宋耀国、朱荣耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）华一装饰向本院提出诉讼请求：1、判令被告（反诉原告）支付原告（反诉被告）工程尾款288000元；2、诉讼费用由被告（反诉原告）承担。事实和理由：2015年9月13日，原、被告签订一份《保靖县邮政宾馆施工合同》，合同约定原告（反诉被告）承揽保靖县邮政宾馆室内装修工程，工程总价款1338000元，分期付款。工程竣工交付使用后，被告应支付剩余工程款288000元及违约金14400元。在诉讼过程中，原告（反诉被告）增加诉讼请求，请求判令被告（反诉原告）支付质保金48000元。
被告（反诉原告）邮政宾馆口头辩称，因原告（反诉被告）施工存在质量问题，部分房间卫生间漏水，无法使用,造成巨大损失，故不予支付。
反诉原告（本诉被告）邮政宾馆向本院提出诉讼请求：1、请求判令反诉人不支付被反诉人工程尾款288000元；2、被反诉人向反诉人赔偿损失30万元；3、本诉与反诉诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：原、被告签订一份《保靖县邮政宾馆施工合同》，合同约定被反诉人承揽反诉人邮政宾馆室内装修工程，工程竣工日期为2015年12月20日。2016年1月1日，被反诉人未按合同约定全面完成装修事项。经反诉人检查，发现被反诉人施工质量存在重大瑕疵，需要整改，被反诉人未予整改。反诉人为减少损失，于2016年1月6日开始营业，在营业过程中，反诉人不断发现新的工程质量问题，要求被反诉人整改，被反诉人予以推脱，故诉至法院。
反诉被告（本诉原告）华一装饰辩称，1、反诉请求没有事实根据。答辩人已按合同完全履行约定义务，反诉人宾馆投入使用已两年，视为验收合格；2、答辩人履行了保修义务，反诉人使用后仍有问题，可另行请人维修，扩大损失部分应由反诉人自行承担；3、反诉人不同意从剩余工程款中支付维修费用，致使答辩人无资金继续履行维修义务；4、四个证人证言与反诉人有利害关系，不应采信；5、维修费用应以司法鉴定结论为准。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
被告（反诉原告）邮政宾馆对原告（反诉被告）华一装饰提供的两份证据（施工合同、预算书）真实性没有异议，对证明目的有异议。两份证据客观真实，予以采信。
原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第一组证据（宋莉、谭金翠、刘晓兰、冉茂武证人证言）中的前三名证人证言有异议，认为证人当庭作证陈述与提供的书面证词有出入，且与邮政宾馆有利害关系。对冉茂武证言没有异议。结合本案其他证据，证人当庭作证陈述客观真实，故予以采信。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第二份证据（开业前检查记录）持异议，认为系单方记录，且宾馆已通过验收，真实性无法确定。无法达到证明目的。该份检查记录没有邀约施工方或第三方参加，系单方行为，应以法庭勘验和司法鉴定为准，故不予采信。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第三份证据（法庭勘验笔录）持异议，认为应以鉴定报告为准。该份勘验笔录邀约了业主与施工方，与司法鉴定检验一致，故予以采信。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第四组证据（房屋安全鉴定报告、发票一张）持异议，认为鉴定报告没有针对房屋现实是否漏水问题进行鉴定，其他没有异议。司法鉴定报告对现实漏水有详细的记录及分析，故该组证据客观真实，予以采信。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第五组证据（22张现场照片）持异议，认为没有拍摄时间、地点，达不到证明目的。以上22张现场照片与法庭勘验、司法鉴定机构现场检查一致，客观真实，予以采信。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第六组证据（邮政宾馆与居宏军签订的装修合同、四份清单）持异议，认为不真实，业主陈述8、9月份一直与施工方协商维修，但6月份与他人签订维修合同，相互矛盾，且该组证据系起诉后补充的证据。原告（反诉被告）质证意见予以采纳，系邮政宾馆单方行为，相关维修损失应以司法鉴定机构鉴定结论为准，故不予采信。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第七组证据（房地产评估报告书、发票一张）真实性没有异议，但对证明目的有异议，鉴定费用应由申请人承担，该组证据予以采信。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第八组证据（邮政宾馆损失明细、2016年1月、4月、7月客房部房间状态表）持异议，认为需要会计和审计审核，真实性存疑。原告（反诉被告）质证意见予以部分采纳，邮政宾馆没有提供客房详细、准确入住情况，没有提供正式发票，没有提供规范的记账凭证，无法进行司法鉴定，故该组证据部分采信，能够证明邮政宾馆受到一定损失，但不能证明邮政宾馆主张的损失数额。原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提供的第九组证据（领条十份）没有异议，予以采信，能够证明施工方先后分十次领取工程款105万元。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2015年9月13日，原告（反诉被告）华一装饰与被告（反诉原告）邮政宾馆签订一份《保靖县邮政宾馆施工合同》，合同约定原告（反诉被告）承揽保靖县邮政宾馆室内装修工程，工程总价款1338000元。采取半全包形式。工期95天。分期付款，第一次预付定金20万元，第二次于2015年9月30日付30万元，第三次于2015年10月20日付30万元，第四次付20万元完工时付清。在完工一个星期（七个工作日）内发包方组织验收，如没有验收，视为合格，余款338000元，其中质保金48000元，半年内结清，余下工程款29万元分三个月内付清（验收合格日期起）。同时约定解除合同方需支付工程价款5%的违约金，终止合同方需支付工程价款10%的违约金。原告（反诉被告）先后分10次领取工程款105万元。被告（反诉原告）邮政宾馆于2016年1月6日投入营业。被告（反诉原告）尚欠原告（反诉被告）工程款288000元（包含质保金48000元）。
另查明，1、被告（反诉原告）邮政宾馆开业过程中，陆续发现部分客房卫生间渗水、房间玻璃隔断墙下方渗水等系列问题,并通知原告（反诉被告）方整改。308、309、311、312、316房间原告（反诉被告）于2016年1月30日对卫生间涂防水胶维修处理，其中311、312卫生间涂防水胶处理后仍漏水，施工方于2017年3月再次派人维修；413、502、503、511、513、515房间原告（反诉被告）于2016年7月31日维修；410房间原告（反诉被告）于2016年8月18日维修；603、607房间无热水，原告（反诉被告）派维修人员检修，查不出原因，被告（反诉原告）于2016年10月20日请他人予以维修；401、403、505、609、615房间一直未维修。以上影响营业时间较长房间共计16间，影响时间较短3间。针对漏水原因及损失价值，法院分别委托司法鉴定机构予以鉴定。2018年4月8日，广东中星检测鉴定有限公司作出中星鉴字﹝2018﹞第M0061号《房屋渗水原因分析鉴定报告》，主要检查情况综述为，该房屋现时损坏情况主要表现在局部吊顶及楼板存在渗水现象和渗水痕迹。鉴定结论为，根据现场检查及开仓检验，保靖县邮政宾馆房屋出现受损，其中房号8415渗水原因为管道渗漏及上方卫生间地面未做好防水所致，8306、8307、8308、8309、8313、8315、8316卫生间下方吊顶渗水及8301、8303、8405、8406、8412、8413、8502、8515吊顶渗水原因均系上方卫生间地面未做好防水，致使积水渗漏所致。处理建议为，对于由防水层造成的漏水问题，建议清理原有地面防水层后再进行防水处理；对由于管道造成的漏水问题，建议对管道漏水部位进行密封处理。被告（反诉原告）邮政宾馆垫付鉴定费25000元。经湖南天平房地产评估咨询有限公司评估房屋受损价值47542元。被告（反诉原告）邮政宾馆垫付鉴定费10000元。
2、未完工程造价7001.4元。按照原告（反诉被告）华一装饰给被告（反诉原告）邮政宾馆出具的《工程预算书》造价为：大厅大理石抛光1800元、大厅行李寄存室4768元、材料运输、搬运及卫生费100元、管理费333.4元，共计7001.4元。
3、被告（反诉原告）邮政宾馆在经营过程中自行购买洞灯、水龙头、三通等维修材料及支付维修费用共计6120元。
4、原告（反诉被告）华一装饰只有装修设计资质，没有施工资质。
本院认为，本案争议焦点：本诉争议焦点：一、工程欠款数额；二、违约责任。
一、工程欠款数额。原告（反诉被告）没有施工资质，双方签订的施工合同无效，但被告（反诉原告）对宾馆投入使用，应按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，参照有效合同据实结算。原告（反诉被告）先后分10次领取工程款105万元，扣减未完工程7001.4元，被告（反诉原告）应支付工程尾款280998.6元（1338000-1050000-7001.4）。原告（反诉被告）增加诉讼请求，以约定的质保金期限已过为由，请求退还质保金48000元，属计算错误。
二、违约责任。原告（反诉被告）主张按合同约定支付工程尾款及违约金。被告（反诉原告）认为，因工程存在质量问题，剩余工程款不足予弥补给被告（反诉原告）造成的经济损失。双方签订的《保靖县邮政宾馆施工合同》，因原告（反诉被告）华一装饰没有施工资质，违反法律强制性规定，故合同无效。根据《中华人民共和国合同法》相关规定，无效合同适用过错原则划分责任，故违约责任约定无效。
反诉争议焦点：一、卫生间漏水原因；二、华一装饰是否尽到保修义务；三、损失项目及金额；四、违约责任。
一、卫生间漏水原因。经广东中星检测鉴定有限公司鉴定系卫生间地面未做好防水，致使积水渗漏所致。
二、华一装饰是否尽到保修义务。经广东中星检测鉴定有限公司鉴定及法庭现场勘验，邮政宾馆客房现时损坏情况主要表现在局部吊顶及楼板存在渗水现象和渗水痕迹。华一装饰虽对部分卫生间进行维修，但未及时有效，宾馆部分客房营业仍受影响，故未尽到合理维修义务。
三、损失项目及金额。1、经湖南天平房地产评估咨询有限公司评估房屋受损价值47542元；2、营业损失132088元。国务院颁布的《建设工程质量管理条例》第四十条规定“在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。”卫生间及供水管维修均在保修期内，施工方负有维修义务，故华一装饰认为业主不支付维修费用，不再履行维修义务抗辩理由不能成立。被告（反诉原告）邮政宾馆拒绝从剩余工程款中支付维修费用，致使施工方不再履行维修义务，业主应及时聘请具有专业资质的维修人员及时维修，业主怠于行使，致使损失扩大，就扩大部分损失应由被告（反诉原告）邮政宾馆自行承担，故原告（反诉被告）华一装饰该部分抗辩理由成立。综合原告（反诉被告）华一装饰陆续履行部分维修义务，最迟于2017年3月仍履行部分维修义务，结合被告（反诉原告）邮政宾馆未有效采取防止损失扩大维修措施，酌情认定其中16间客房受影响营业时间为100天，另3间客房受影响营业时间为24天。被告（反诉原告）邮政宾馆主张按50%入住率计算，结合宾馆所处繁华位置及人流量，主张合理，予以采纳。被告（反诉原告）未提供受损房间类型相关证据，应承担举证不能责任，统一按标准间158元每天计算。营业损失为132088元（158元×16间×100天×50%+158元×3间×24天×50%=132088元）。3、被告（反诉原告）邮政宾馆自行维修购买材料款及维修费6120元。被告（反诉原告）邮政宾馆虽未提供更换洞灯、水龙头、三通及支付维修费用正式票据，但系合理支出，结合《工程预算书》，予以确认。以上三项经济损失共计185750元。被告（反诉原告）邮政宾馆主张延期交货损失82420元，因合同无效，故该项请求不予支持。
四、违约责任。原告（反诉被告）华一装饰与被告（反诉原告）邮政宾馆之间签订的《保靖县邮政宾馆施工合同》，因原告（反诉被告）华一装饰没有施工资质，违反法律强制性规定，故合同无效。根据《中华人民共和国合同法》相关规定，无效合同适用过错原则划分责任，故违约责任约定无效。
综上，双方签订的《保靖县邮政宾馆施工合同》属无效合同。被告（反诉原告）对宾馆已投入使用，应参照有效合同据实结算。对损失部分，无效合同适用过错原则划分责任，原告（反诉被告）华一装饰没有施工资质仍承揽工程，且存在工程质量问题，应承担主要过错责任，即承担70%责任。被告（反诉原告）邮政宾馆对选择施工方未尽到合理审查义务，应承担次要责任，即承担30%责任。被告（反诉原告）损失185750元，原告（反诉被告）华一装饰承担130025元，被告（反诉原告）邮政宾馆自行承担55725元。被告（反诉原告）邮政宾馆应支付原告（反诉被告）华一装饰工程款150973.6元（280998.6元-130025元）。司法鉴定费35000元因装修工程存在质量问题，且施工方未完全履行维修义务，故由原告（反诉被告）华一装饰承担。宾馆现时维修由被告（反诉原告）邮政宾馆自行选择。故根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第一百零七条、第二百七十九条第一款、第二百八十六条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二条、第十四条第（三）项之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）保靖县邮政宾馆应支付原告（反诉被告）鹤城区华一世纪装饰设计工作室工程款280998.6元；
二、原告（反诉被告）鹤城区华一世纪装饰设计工作室应赔偿被告（反诉原告）保靖县邮政宾馆经济损失130025元；
三、以上一、二项相互抵减，被告（反诉原告）保靖县邮政宾馆于本判决生效十日内支付原告（反诉被告）鹤城区华一世纪装饰设计工作室工程款150973.6元；
四、驳回原告（反诉被告）鹤城区华一世纪装饰设计工作室其他诉讼请求；
五、驳回被告（反诉原告）保靖县邮政宾馆其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费本诉6836元，反诉案件受理费依法减半收取5800元，鉴定费35000元，共计47636元，由原告（反诉被告）鹤城区华一世纪装饰设计工作室负担42000元，由被告（反诉原告）保靖县邮政宾馆负担5636元。
如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
本判决书生效后，义务人应在履行期限内，主动履行其义务，如逾期不履行，权利人可以向本院申请强制执行（申请执行期限为二年）。
审 判 长 郭莉姣
审 判 员 龙 宁
人民陪审员 彭举忠
二〇一八年八月十五日
书 记 员 李 硕
附页
附本判决适用法律条文如下：
《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工
图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。
《中华人民共和国建筑法》第二十六条承包建筑工程的单
位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务
范围内承揽工程。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用
法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十四条（三）项当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。