沈阳市辽中区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0122民初3056号
原告王利，男，1971年3月24日出生，汉族，司机，住址沈阳市辽中区。
委托代理人侯国文，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
被告刘帅，男，1987年6月24日出生，汉族，农民，住址沈阳市辽中区。
委托代理人徐宝君，男，1958年7月5日出生，汉族，辽中县辽中镇法律服务所法律工作者，住址辽中县。
原告王利诉被告刘帅提供劳动者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月19日受理后，依法由代理审判员费晓波适用简易程序，于2016年7月20日公开开庭进行了审理。原告王利的委托代理人侯国文、被告刘帅的委托代理人徐宝君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王利诉称，原告系被告雇佣司机，2014年10月29日16时左右，原告在沈阳市铁西区西部货运彦成物流院内卸货时，被人砸伤。原告系被告雇佣人员，提供劳务时受伤，应由雇主承担赔偿责任，该案已经辽中县（现沈阳市辽中区）人民法院（2015）辽中民三初字第600号民事判决书判决，原告二次手术入住沈阳骨科医院7天，关于民事赔偿事宜，原告多次找被告协商，双方未能达成协议，为维护原告合法权益，原告诉至法院，要求被告赔偿原告医疗费16,387.72元、误工费2万元、护理费700元、伙食补助费700元，交通费1000元，共计是38,787.32元，并由被告承担本案诉讼费。
被告刘帅辩称，被告没有经济能力给付，原告的误工费过高，其他诉讼请求由法院依法确定。
经审理查明，被告从事物流配货运输，原告系被告雇佣的司机，负责驾驶运输车辆。2014年10月29日，在沈阳市铁西区西部货运彦成物流院内，案外人王家伟在给被告卸货时，从车顶往下扔轮胎，不慎将原告右脚砸伤。原告受伤后，被告拨打报警电话和急救电话，将原告送往沈阳医学院附属中心医院救治，后于2014年10月30日入沈阳市骨科医院住院治疗18天，行骨折切开复位钢板螺钉内固定术，于2014年11月17日出院，出院医嘱：1、右踝关节屈伸练习；2、扶双拐患肢不负重下功能练习；3、专人护理；4、加强营养；5、骨折愈合后需行内固定物取出术；6、全休一个月；7、每两周复查，变化随诊。2014年12月26日，原告经沈阳市骨科医院门诊复查，医嘱休息半个月，原告此次误工共计74天。原、被告因此次赔偿问题协商不成，原告诉至本院，本院作出（2015）辽中民三初字第600号民事判决，判决被告刘帅赔偿原告王利医疗费48,668.14元、伙食补助费为900元、护理费为1,725.78元、交通费300元，以上费用共计51，593.92，扣除被告刘帅已给付15,000元，剩余36,593.92元，限该判决生效之日起10日内给付。2015年12月14日，原告因二次手术，再次入沈阳市骨科医院住院治疗7天，行内固定物取出术，花费医疗费16,387.72元，住院期间二级护理，于2015年12月21日出院，出院医嘱：1、每三天换药，术后2周拆线；2、扶双拐下地活动；3、每两周复查，变化随诊；4、全休一个月，原告本次误工共计37天。
原告二次手术期间经济损失如下：医疗费16,387.72元（按原告提供的医院票据计算）、伙食补助费700元（住院7天，每天100元）、护理费673.68元（原告住院7天，二级护理，按上一年度居民服务业行业年工资35,128元计算，每天计96.24元）、交通费300元（结合原告住院情况，本院酌定）。另，原告第一次住院和第二次住院期间误工费为18,373.83元（原告共计误工111天，按上一年度交通运输行业年工资60,420元计算，每天计165.53元）。原、被告因以上赔偿问题协商不成，原告诉至本院。在诉讼过程中。原告申请伤残等级鉴定，经随机选定沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定机构，经该司法鉴定所审查，认为原告鉴定要求不符合司法鉴定执业规范或相关鉴定技术规范，该司法鉴定所不予受理，原告表示不再申请伤残等级鉴定。
上述事实，有原、被告陈述、沈阳市骨科医院门诊病历、住院病历、医疗费票据、用药明细、诊断书、原告驾驶证及道路运输人员准驾证、本院（2015）辽中民三初字第600号民事判决书、沈阳医学院法医司法鉴定所不予受理通知书等在卷，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。本案中被告从事物流配货运输，雇佣原告负责驾驶运输车辆，双方形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，本案原告伤害后果虽由案外第三人王家伟造成，但原告具有选择权，本案原告请求雇主（即本案被告）承担赔偿责任，符合法律规定，亦为本院生效的（2015）辽中民三初字第600号民事判决所确认，故被告应当赔偿原告合理经济损失。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第三款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告刘帅于本判决生效之日起10日内赔偿原告王利医疗费16,387.72元、误工费18,373.83元、伙食补助费700元、护理费673.68元、交通费300元，共计36,435.23元；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行上述给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500元，减半收取250元，由被告刘帅承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
代理审判员 费晓波
二〇一六年八月一日
书 记 员 刘伊洋
附：本判决所依据的法律
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。