＼n上海市宝山区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）宝民一（民）初字第9463号＼n原告陆生其。＼n委托代理人黄建兵，上海市银星律师事务所律师。＼n被告上海宝嘉混凝土有限公司。＼n法定代表人张耀。＼n委托代理人吴斌，上海诺盛律师事务所律师。＼n委托代理人杨轶菡，上海诺盛律师事务所律师。＼n被告中国人民财产保险股份有限公司上海市宝山支公司。＼n负责人田根福。＼n委托代理人李晓瑞，上海捷铭律师事务所律师。＼n原告陆生其与被告上海宝嘉混凝土有限公司（以下简称“宝嘉公司”）、中国人民财产保险股份有限公司上海市宝山支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月3日立案受理后，依法由审判员陈蓓蓉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陆生其的委托代理人黄建兵、被告宝嘉公司的委托代理人吴斌、被告保险公司的委托代理人李晓瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告陆生其诉称，2013年4月12日8时15分许，被告宝嘉公司的驾驶员张某某驾驶登记在被告宝嘉公司名下的沪APXX**重型专项作业车行驶至本市月罗公路近潘泾路路口时，与驾驶电动自行车行驶至此的原告发生交通事故，致原告受伤，电动自行车受损。后经宝山交警支队认定，案外人张某某负事故全部责任，原告不负事故责任。现原告诉请要求赔偿医疗费人民币15.50元、住院伙食补助费1，290元（30元／天×43天）、残疾赔偿金80，376元（40，188元／年×20年×10%）、误工费10，400元（2，600元／月×4个月）、护理费3，000元（50元／天×60天）、营养费2，400元（40元／天×60天）、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，300元、交通费321.60元、车损费1，500元、物损费200元和律师费5，000元，上述费用要求被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险内优先支付；赔偿不足或不能部分，由被告宝嘉公司承担赔偿责任。＼n被告宝嘉公司辩称，对事故经过、责任认定、伤残鉴定结论均无异议。案外人张某某系本被告单位的员工，事发时，其正在为本被告履行职务。本案所涉肇事车辆在被告保险公司投保有122，000元交强险和商业三者险1，000，000元（不计免赔），故要求被告保险公司在上述保险范围先行赔偿原告。对具体赔偿项目与金额：医疗费无异议；住院伙食补助费认可20元／天计算42.5天；残疾赔偿金认可以农村标准计算；误工费认可最低工资标准；护理费认可40元／天计算60天；营养费认可30元／天计算60天；精神损害抚慰金原告主张过高；鉴定费无异议，应在商业三者险内赔付；物损费中衣物损失认可100元，车辆损失费由法院依法判决；交通费认可100元；律师费原告主张金额过高。另，事发后本被告已为原告垫付医疗费54，401.78元、住院期间伙食费624元、护工费2，550元和轮椅费898元，上述合计58，473.78元，请求在本案中一并处理。＼n被告保险公司辩称，对原告主张的费用按交强险和商业三者险理赔范围赔付。其中：医疗费无异议；住院伙食补助费认可20元／天计算42.5天；残疾赔偿金认可以农村标准计算；误工费认可最低工资标准；护理费认可40元／天计算60天；营养费认可30元／天计算60天；精神损害抚慰金原告主张过高；鉴定费无异议，同意在商业三者险限额内赔付；物损费中衣物损失认可100元，车辆损失费经本被告定损，因并未实际修理，故车辆损失费金额由法院依法判决；交通费认可100元；律师费超出保险范围，不予赔偿。对被告宝嘉公司已垫付的费用中医疗费应扣除住院期间伙食费和非医保费用；护工费、轮椅费不同意在保险范围内赔偿。＼n经审理查明：＼n一、2013年4月12日8时15分许，被告宝嘉公司的驾驶员张某某驾驶登记在被告宝嘉公司名下的沪APXX**重型专项作业车行驶至本市月罗公路近潘泾路路口时，与驾驶电动自行车行驶至此的原告发生交通事故，致原告受伤，电动自行车受损。后经宝山交警支队认定，案外人张某某负事故全部责任，原告不负事故责任。另，被告宝嘉公司系本案所涉肇事车辆的登记所有人。案外人张某某系被告宝嘉公司员工，事发时，其在为被告宝嘉公司履行职务。＼n二、事发当日，原告即被送往上海交通大学医学院附属第三人民医院进行救治并于当日入住该院，于同年5月24日出院。后原告还数次至上述医院复诊治疗。截至2013年7月26日止，原告在上述治疗期间，为治疗伤情所需共用去医疗费54，417.28元，其中由原告支付15.50元、被告宝嘉公司支付54，401.78元（含救护车费370元）。另事发后，原告为治疗病情及鉴定、诉讼等所需，支付交通费321.60元、鉴定费2，300元和律师费5，000元。被告宝嘉公司另为原告垫付住院期间伙食费624元、护工费2，550元、轮椅费898元。审理中，原告同意将被告宝嘉公司支付的费用在本案中一并处理。＼n三、原告伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，认定构成XXX伤残。其伤后可酌情予以休息4个月，营养2个月，护理2个月。＼n四、原告系农业户口。上海市杨浦区五角场镇民庆家园居委会出具《证明》，证实原告自2012年3月起居住该居委会城镇辖区至今。原告提供《劳动合同》、《上海市养老保险个人权益记录单》，证实原告自2012年1月1日起在上海和伊玻璃机械制造有限公司工作。原告因本次事故致电动自行车损坏，经被告保险公司定损，确定车辆损失价值1，500元。＼n五、被告宝嘉公司就本案涉及肇事车辆向被告保险公司投保了122，000元机动车交通事故责任强制保险和1，000，000元机动车第三者责任保险（不计免赔）。本次交通事故发生于保险期内。＼n以上事实，有原告提供的《道路交通事故认定书》、机动车行驶证和驾驶证、《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车保险单》、相关病史资料、医疗费单据、交通费单据、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、上海市杨浦区五角场镇民庆家园居委会出具的《证明》、户口簿、《上海市房地产权证》、《劳动合同》、《上海市养老保险个人权益记录单》、律师费发票、被告宝嘉公司提供的医疗费单据、住院医疗费清单、救护车单据、护工费票据、轮椅费发票、《机动车辆保险事故快捷赔案处理单》及双方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。＼n本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。法人或其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员在执行职务中致人损害的，依法应由该法人或者其他组织承担民事责任。机动车之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在122，000元交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。因案外人张某某负事故的全部责任，故原告要求被告宝嘉公司对超出保险责任限额范围的赔款承担赔偿责任的意见于法有据，本院予以支持。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。＼n商业三者险的赔偿范围应当根据保险人和被保险人约定的商业保险合同以及有关法律规定加以确定。保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。该项提示和明确说明义务是法定特别告知义务，被告保险公司对此应当负有证明责任，否则该项责任免除条款不产生效力。一、关于医疗费非医保费用，保险公司主张医疗费非医保费用不予理赔，但该项内容并未被约定在《保险条款》的责任免除部分，亦未以加粗字体等方式做出特别提示，被告保险公司亦未举证证明其已尽到明确说明的义务，故该条款不发生责任免除的法律效力。二、关于律师费，《保险条款》“责任免除”第七条载明“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：（一）被保险机动车发生意外事故，致使第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及其他各种间接损失；……”本院认为，该条款被载明在《保险条款》的责任免除部分，系免除保险公司责任的条款，条款文字表述明确，不存在歧义。根据该条款约定，因诉讼而产生的律师费并不属于被告保险公司应当赔偿的直接损失范畴，故不属于商业三者险的赔偿范围，应由被告宝嘉公司赔偿。＼n关于各项赔偿费用：＼n1、医疗费，根据原、被告提交的医药费单据并扣除住院期间伙食费624元，其总金额为54，417.28元，该些费用确系事故发生后原告为治疗损伤而发生的合理费用，且与相关病史记载相互印证，故本院予以确认。＼n2、住院伙食补助费，根据原告住院42.5天，本院支持850元。＼n3、交通费，根据原告实际的伤情，结合其就医、鉴定和诉讼等综合因素，本院认为原告主张321.60元属合理范围，本院予以支持。＼n4、误工费、护理费和营养费，原告根据鉴定结论主张的计算期限并无不当，本院予以确认。根据原告提供的现有证据，本院认为原告主张误工损失为10，400元的依据不足，本院酌情支持6，480元。护理费和营养费，本院依据原告的实际伤情和相关鉴定结论分别酌情确定为2，400元、1，800元。＼n5、残疾赔偿金，原告虽系农业户口，但根据原告提供的相关收入证明和居住证明均可证实原告主要收入来源地和居住地均为本市城镇，现原告要求按上海市城镇居民人均可支配收入40，188元／年为标准计算为80，376元于法有据，本院予以确认。＼n6、鉴定费，原告主张2，300元于法有据，本院予以确认。＼n7、残疾辅助器具费，原告为治疗所需购买轮椅，被告宝嘉公司为此支付轮椅费898元属合理范围，本院予以认定。＼n8、物损费，原告在事故中产生车辆、衣物不同程度损坏，原告车辆损失经被告保险公司定损为1，500元，故原告该项主张本院予以支持。原告另酌情主张衣物损失200元，本院亦予以支持。＼n9、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故造成XXX残疾，在精神上遭受一定痛苦，本院根据被告的过错程度、侵权行为方式、被告侵权所造成的后果等因素认为原告主张5，000元属合理范围，本院予以确认。＼n10、律师费，该费用系原告为处理事故进行诉讼而产生的财产利益损失，本院认为原告主张5，000元并无不当，本院予以支持。＼n上述110项费用总计161，542.88元，该费用首先由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费计10，000元，误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费计95，475.60元，物损费计1，700元，上述合计107，175.60元，超出交强险范围部分由被告保险公司在商业险三者险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费合计49，367.28元。超出上述保险范围部分即律师费5，000元，由被告宝嘉公司赔偿原告。因被告宝嘉公司先行为原告垫付的58，473.78元，应在被告宝嘉公司应赔付原告的赔偿款中予以抵扣，故原告应返还被告宝嘉公司53，473.78元。＼n综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条之规定，判决如下：＼n一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市宝山支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告陆生其医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费和物损费共计107，175.60元；＼n二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市宝山支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者险责任限额内赔偿原告陆生其医疗费、住院伙食补助费、营养费和鉴定费共计49，367.28元；＼n三、原告陆生其于本判决生效之日起十日内返还被告上海宝嘉混凝土有限公司53，473.78元。＼n负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案案件受理费减半收取1，268元，由原告陆生其负担87元，被告上海宝嘉混凝土有限公司负担1，181元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。＼n审判员陈蓓蓉＼n二〇一四年二月二十七日＼n书记员叶骄凌＼n附：相关法律条文＼n一、《中华人民共和国侵权责任法》＼n第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。＼n……＼n第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。＼n二、《中华人民共和国道路交通安全法》＼n第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：＼n……＼n（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。＼n……＼n三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》＼n第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：＼n（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；＼n（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；＼n（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。＼n……＼n四、《中华人民共和国保险法》＼n第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。＼n对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。＼n第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。＼n五、《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。