＼n辽宁省丹东市中级人民法院
＼ n 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
＼n（2014）丹刑二终字第00066号＼n原公诉机关凤城市人民检察院。＼n上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某荣，女，满族，农民。系本案被害人。＼n诉讼代理人林绍文，男，汉族，辽宁省合同法研究会丹东工作站工作人员。＼n被上诉人（原审被告人）卢某烈，男，满族，初中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年6月21日被取保候审，同年9月23日被依法逮捕。2014年2月22日刑满释放后于同日被取保候审。＼n凤城市人民法院审理凤城市人民检察院指控原审被告人卢某烈故意伤害一案，于二○一三年十一月二十二日作出（2013）凤刑初字第00316号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人张某荣不服，提出上诉。本案刑事部分没有抗诉和上诉，已经发生法律效力。本院依法组成合议庭，于2014年3月3日公开开庭进行了审理。上诉人张某荣及其诉讼代理人林绍文、被上诉人卢某烈到庭参加了诉讼。现已审理终结。＼n原审判决认定：被告人卢某烈与被害人张某荣系叔嫂关系。2012年7月10日7时许，被害人张某荣及其丈夫卢某华到被告人卢某烈家寻找丢失的鸭子，双方为此发生口角并在卢某烈家院内及院外厮打。在厮打过程中，被告人卢某烈致被害人张某荣右侧第四肋骨骨折，经法医鉴定为轻伤。卢某烈亦在厮打中受伤。＼n被害人张某荣受伤后到凤城市东汤中心医院住院治疗16天（2012年7月10日至2012年7月25日）。病志记载：“……右耳垂红肿，下唇内侧有一约0.2×0.3cm大小淤斑、肿胀、触痛，……右胸部可见约10.0×2.0cm大小淤斑，胸痛……”。出院诊断：复合性外伤；高血压（1级），病情变化随诊。住院期间花治疗费2557.60元。被害人出院后于当日到丹东市公安医院住院治疗37天（2012年7月25日至2012年8月31日）。诊断：右第四肋骨骨折；头皮挫伤；右耳全聋，右耳感音性耳聋（中度）。住院期间花治疗费4670.52元。被害人出院后第三天又到丹东市第一人民医院住院治疗13天（2012年9月3日至2012年9月15日）。诊断：双耳感音神经性耳聋。住院期间花治疗费7045.21元。张某荣住院期间由其丈夫卢某华护理，卢某华系农民。综上，被害人张某荣共住院治疗66天，花治疗费14273.33元、误工费1669.80元、护理费2208.36元（33.46元×66天）、交通费423元、伙食补助费990元（15元×66天）、合理损失共计人民币19564.49元。被告人卢某烈的亲属一审期间向该院交纳赔偿款人民币2万元。＼n原审判决认定上述事实的证据有被害人张某荣的陈述，证人卢某华、卢某、卢某民、曹某征、张某英、卢某等证言、原审被告人卢某烈的供述，被害人张某荣住院病志、出院诊断书及医疗费收据、交通费收据，被告人卢某烈住院病志及及出院诊断书，丹东市公安局（丹）公（刑技）鉴（法医）字（2012）579号鉴定书等。＼n原审法院根据以上事实和证据认为，被告人卢某烈故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人卢某烈的犯罪行为使附带民事诉讼原告人张某荣遭受经济损失，对此，被告人卢某烈应承担赔偿责任。被告人卢某烈能当庭认罪，且其亲属已向该院交纳赔偿款人民币2万元，被告人卢某烈亦表示不要求被害人赔偿其经济损失，对被告人卢某烈可酌情从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条之规定，以故意伤害罪判处被告人卢某烈拘役五个月。判令卢某烈赔偿附带民事诉讼原告人张某荣住院医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费共计人民币19564.49元。＼n上诉人张某荣提出的上诉理由是：被上诉人卢某烈应赔偿其误工费2208.36元、卢某华护理费5712.64元、卢某误工费1.2万元、张某荣以后治疗耳聋的费用、丢失耳环的损失及原判不予认定的四张单据所列金额应计入赔偿数额。张某荣的诉讼代理人另提出应追究张某英刑事责任，由张某英与卢某烈共同承担以上损失。＼n本院经审理查明，原审判决认定被上诉人卢某烈犯故意伤害罪以及上诉人张某荣所受经济损失的事实清楚，有以下证据证明：＼n1、被害人张某荣的陈述证实，2012年7月10日她与丈夫卢某华到卢某烈家索要自家丢失的一只鸭子时，与卢某烈夫妇发生争吵和厮打。卢某烈打了她面部两拳后，又打了她胸部两拳。她还手与卢某烈厮打，后被村民拉开。她将自家鸭子往回赶时遭到卢某烈妻子张某英的阻拦，张某英拿起铁锹向她的头部打了三下，她还手与张某英厮打起来。卢某烈发现她与张某英争吵后，握着一块碗口大小的石头拍在她的前胸，她与丈夫卢某华在和卢某烈厮打过程中倒地，卢某烈朝她腿部踹了几下。在厮打过程中她丢失价值900元的耳环一只。＼n2、证人卢某华的证言证实，他是张某荣的丈夫。2012年7月10日，他与妻子张某荣到卢某烈家索要自家丢失的鸭子时，与卢某烈夫妇发生争吵和厮打。卢某烈用拳头将张某荣的额头、嘴边、前胸和胳膊都打伤了。张某荣往回赶鸭子时，遭到卢某烈妻子张某英的拒绝，张某英用铁锹朝张某荣头部打了几下，张某荣还手，二人厮打起来。卢某烈听到张某英与张某荣争吵后，拿着一块石头打张某荣，他上去拦住卢某烈并发生厮打，张某荣、卢某烈厮打过程中倒地后，卢某烈用双脚朝张某荣腿部踹了几下。他听张某荣说在厮打过程中丢失一只耳环。＼n3、证人卢某的证言证实，他和卢某烈、卢某华是亲兄弟。2012年7月10日他路过卢某烈家时，看到张某荣在卢某烈家索要自家丢失的鸭子，后张某荣与卢某烈妻子张某英发生争吵并厮打起来，张某英随手捡起一把扫地的扫帚朝张某荣头部打了两下，二人被他和村民拉开。张某荣将鸭子往回赶时骂了几句脏话，卢某烈还口后，张某荣捡起石头打卢某烈，卢某烈被村民劝回后，发现张某荣继续叫骂，用手拽住张某荣头发将其甩倒后踢了几脚，卢某华上前阻拦时与卢某烈也发生厮打。卢某一直在附近站着，没有参与打架。厮打过程中没有看到有人抢张某荣的耳钉，也没有看到有人捡张某荣的耳钉。＼n4、证人卢某民的证言证实，他是卢某烈的父亲。张某荣是他三儿子卢某华媳妇。卢某烈和张某荣因为找鸭子吵起来后，张某荣在大门外拿石头扔卢某烈和张某英，卢某烈上前理论时张某荣打了卢某烈，双方发生厮打，他俩撕扯到大门外柴禾垛旁边时他就看不清了。＼n5、证人曹某征的证言证实，2012年7月10日他在卢某烈家门口看到卢某华、张某荣与卢某烈、张某英吵架，后来发生厮打。他没有看到有人抓或抢张某荣的耳环，也没见过张某荣的耳环。＼n6、证人张某英的证言证实，她是卢某烈的妻子。2012年7月10日，卢某华和张某荣夫妇到她家因为一只鸭子发生争吵，后她与张某荣发生厮打，张某荣一拳打在她头上，她用塑料笤帚朝张某荣头部打了两下。被拉开后，张某荣在她家门口叫骂，她丈夫卢某烈与卢某华、张某荣厮打起来。她和卢某烈没有抓抢也没有捡到过张某荣的耳环。＼n7、证人卢某的证言证实，她是卢某华和张某荣的女儿。2012年7月10日，卢某华、张某荣和卢某烈、张某英打架时她一直在旁边站着，没有参与打架。＼n8、被害人张某荣住院病志、出院诊断书及医疗费收据、交通费收据证实张某荣的伤情，诊治情况及发生的相关费用；被告人卢某烈住院病志及及出院诊断书证实卢某烈亦在此次厮打中受伤。＼n9、丹东市公安局（丹）公（刑技）鉴（法医）字（2012）579号鉴定书证实，伤者张某荣右第四肋骨骨折伴错位为轻伤。＼n10、被告人卢某烈供述证实，2012年7月10日7时许，张某荣到他家索要一只丢失的鸭子时，双方发生争吵，双方厮打过程中，张某荣突然从身后抱住他，两只手拽住他裆部，卢某华也上来扯住他，他倒地后，张某荣和卢某华仍不松手，他用双脚用力蹬张某荣的胸部，共蹬了四五下。卢某烈的女儿卢某拿起一块石头打在他头上，后又用石头不小心砸在张某荣前胸。＼n上述证据均经原审法院庭审举证、质证和本院的审查，二审期间没有发生变化，本院予以确认。上诉人张某荣及其诉讼代理人在二审时提交凤城市东汤镇村民委员会出具的两份证明材料，证明张某荣因伤住院期间，其丈夫卢某华因护理和女儿卢某因看护家院均未外出打工，经庭审质证，该证据与本案待证事实不具有关联性，本院不予采纳。＼n本院认为，被上诉人卢某烈故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被上诉人卢某烈在一审庭审时自愿认罪，愿意赔偿上诉人全部经济损失且本案系因邻里、亲属间纠纷引发，可酌情对被上诉人卢某烈予以从轻处罚。被上诉人卢某烈因其犯罪行为给上诉人张某荣造成的经济损失应予赔偿。＼n关于上诉人张某荣提出的被上诉人卢某烈应赔偿其误工费2208.36元、卢某华护理费5712.64元、卢某误工费1.2万元、张某荣以后治疗耳聋的费用、丢失耳环的损失及原判未予认定的四张单据所列金额应计入赔偿数额的上诉理由。经查，现有证据无法证实张某荣、卢某华的收入状况，原判按国家规定的赔偿标准确定误工费、护理费数额并无不当。卢某并非本案受害人，主张其看护家院导致的误工损失无法律依据。张某荣以后治疗耳聋的费用由于尚未发生，可于该笔费用发生后另行提起民事诉讼。耳环无证据能够证实系在卢某烈实施故意伤害行为时丢失。原判未予认定的四张单据中有三张是门诊处方笺，不是收据，另外一张是无姓名的门诊收据，不能确认该笔花费与其伤情之间的关联性。因此上诉人张某荣的该上诉理由不能成立，本院不予支持。＼n关于上诉人张某荣的诉讼代理人提出的应追究张某英刑事责任，由张某英与卢某烈共同承担以上损失的代理意见。经查，因是否追究张某英的刑事责任不属于本院二审的职权范围，其可向侦查机关提出控告，且没有证据证明张某英与被上诉人卢某烈共同对张某荣实施了伤害行为，代理人无权要求张某英承担赔偿责任。因此，上诉人张某荣诉讼代理人的该代理意见不能成立，本院不予支持。＼n综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n本裁定为终审裁定。＼n审判长徐文峰＼n审判员刘加荣＼n代理审判员李欣＼n二〇一四年三月七日＼n书记员安妮