四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川16民终564号
上诉人（原审原告）：广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司，住所地：四川省广安市。
法定代表人：刘国军，系该公司总经理。
委托代理人：吴虎，四川亚美律师事务所律师。
委托代理人：严光华，四川亚美律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周军，男，生于1974年4月19日，汉族，城镇居民，住四川省南充市。
委托代理人：肖中城，四川法雨律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：华蓥市天池镇韭菜坡采石场（普通合伙），住所地：四川省华蓥市。
负责人：顾建平，执行事务合伙人。
委托代理人：顾斌，男，生于1992年8月9日，汉族，城镇居民，住四川省广安市。系该采石场员工。
上诉人广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司（以下简称国军租赁公司）与被上诉人周军、华蓥市天池镇韭菜坡采石场（天池采石场）劳动争议纠纷一案，国军租赁公司不服前锋区人民法院(2016)川1603民初61号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人国军租赁公司的委托代理人吴虎，被上诉人周军及其委托代理人肖中城、天池采石场的委托代理人顾斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
国军租赁公司上诉请求：一、要求撤销广安市前锋区人民法院作出的（2016）川1603民初字61号民事判决书；二、请求依法改判上诉人与被上诉人周军的劳动关系不予终止；依法判令上诉人无需向被上诉人周军支付一审所判的相关费用。事实和理由：一、一审法院应当中止该案的审理，周军因是在华蓥市天池镇韭菜坡采石场受伤，应当待周军索赔案件确定后再恢复审理；二、一审法院对上诉人的诉讼请求不予认可，亦应当对其诉讼请求予以驳回，而不应当超越上诉人的请求，对劳动关系、工伤待遇等作出处理；三、周军没有提出解除劳动合同，故其一次性医疗补助金和就业补助金不应得到支持；四、周军住院的护理费已经由采石场支付了22400元，出院后不需要护理，因此上诉人不应当另行支付护理费，多支付的应当予以扣减；五、周军的伤残鉴定、检查费、停工留薪期工资不应当支持。
周军答辩称，原审判决认定事实清楚，法律适用正确，应当予以维持。事实和理由：一、根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二、三款以及《工伤保险条例》第六十二条的规定，无论周军是否先行起诉第三人，被上诉人都应当向上诉人支付工伤保险；二、上诉人周军已经提出解除劳动关系，双方的劳动关系依法应当终止；三、根据《工伤保险条例》第十七的规定第四款的规定，各项费用应当由被上诉人承担。
天池采石场答辩称，上诉人国军租赁公司与被上诉人周军是劳动关系，我们与上诉人仅是租赁关系，我们认为周军的受伤与我们无任何关系。
一审法院认定事实：周军于2014年7月15日到国军租赁公司处上班，从事吊车司机工作，双方没有签订劳动合同。2014年7月26日早上，经国军租赁公司安排，周军和工友到第三人处安装振动筛。下午2时许，周军在工作中间短暂休息时，不慎被工人从安装平台上丢下的榔头砸中，导致其头部受伤。被送往广安市人民医院住院治疗235天，入院诊断为：重型颅脑损伤：1、原发性脑干损伤；2、右侧枕顶部急性硬模外血肿；3、脑挫裂伤；4、右侧枕顶骨骨折；5、头皮血肿。被告于2015年3月18日出院，出院诊断：1、重型颅脑损伤：（1）右顶枕部急性硬模外血肿；（2）脑疝；（3）右顶骨凹陷性粉碎性骨折；（4）右顶枕叶挫裂伤并硬模下出血；（5）原发性脑干损伤；（6）右枕骨骨折；（7）头皮血肿。2、右眼视神经萎缩。出院医嘱：门诊随访，如有不适，立即就医。2015年6月5日，广安市人力资源和社会保障局作出广安人社工决【2015】7034号工伤决定书认定：周军2014年7月26日所受伤害性质认定为工伤。2015年8月7日，广安市劳动能力鉴定委员会作出广安劳鉴【2015】428号鉴定结论书，周军的伤残鉴定为捌级伤残。周军花费鉴定及检查费500元。
2015年9月30日，周军向广安市前锋区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，广安市前锋区劳动人事争议仲裁委员会作出前区劳人仲案【2015】067号仲裁裁决书，裁决：一、双方的劳动关系终止；二、由国军租赁公司支付周军一次性伤残补助金33198元（3018元/月×11个月=35948元）、一次性就业补助金54324元（3018元/月×18个月=54324元）、一次性医疗补助金24144元（3018元/月×8个月=24144元）、停工留薪期工资23641元（3018元/月÷30天×235天=23641元）、伙食补助费2820元（12元/天×235天）、护理费16450元（70元/天×235天）、鉴定费及检查费500元、交通费975元，以上共计：156052元。三、支付其工资1526元。四、对周军的其他请求不予支持。
一审法院认为，国军租赁公司与周军之间虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系。周军是在从事国军租赁公司安排的工作中受伤，其受伤性质符合《工伤保险条例》的相关规定，受伤性质也经广安市人力资源和社会保障局认定为工伤。同时周军受伤是因为工地上的其他工人侵权引起的，在第三人侵权引起工伤事故的情形下，会产生两种赔偿请求权，即工伤职工的工伤保险赔偿请求权和工伤职工向第三人提起的侵权损害赔偿请求权。周军虽未对第三人请求赔偿，但其以工伤保险赔偿请求国军租赁公司支付工伤保险待遇符合法律规定。国军租赁公司未依照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，应由国军租赁公司按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付周军相关费用。本案系工伤保险待遇纠纷，周军未对其治疗费用进行主张，第三人要求的将其垫支的医疗费合并处理的主张属于另一法律关系，不作处理。
周军之损伤经广安市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，其因工伤事实依据《工伤保险条例》规定要求终止劳动关系符合法律规定，予以支持。劳动关系终止后，根据《工伤保险条例》相关规定被告应享受一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费等待遇。因周军之损伤被鉴定为八级伤残，其一次性伤残补助金应以其受伤前12个月的平均工资为基数计算11个月。因双方均未提供证据证明周军在受伤前的工资，周军于2014年7月26日受伤，对周军一次性伤残补助金可按照2013年广安市全部单位职工的平均工资为基数计算11个月，即一次性伤残补助金应为36213元÷12月×11月=33195.25元；因周军于2015年9月30日向广安市前锋区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时已提出终止劳动关系，故周军的一次性伤残就业补助金及一次性医疗补助金可按照2014年广安市全部单位职工的平均工资为基数分别计算18个月和8个月，即一次性伤残就业补助金应为39213元÷12月×18月=58819.5元，一次性医疗补助金应为39213元÷12月×8月=26142元；庭审中，国军租赁公司与周军对仲裁裁决的停工留薪期235天没有异议，对此予以认可。结合周军于2014年7月26日受伤的事实，对其停工留薪期工资可按照2013年广安市全部单位职工的平均工资为基数计算235天，即停工留薪期工资应为36213元÷365天×235天=23315.22元；周军对仲裁裁决的伙食补助费、鉴定费及检查费、交通费均没有异议且符合法律规定，一审法院按照仲裁裁决的结果，予以支持；对护理费问题，仲裁裁决结合周军的住院天数，每天按70元计算宜较合理，一审法院予以认可，对于他人已预付的护理费问题，可在结算中品迭；关于未支付的工资问题，因双方均未提供证据证明周军在受伤前的工资，一审法院认定工资按照2013年广安市全部单位职工的平均工资为基数计算其上班天数11天，工资为36213元÷365天×11天=1091.35元。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《工伤保险条例》第十四条第一款第（一）项、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第一款、第六十四条之规定，判决：一、广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司与周军的劳动关系终止；二、广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司支付周军一次性伤残补助金33195.25元、一次性伤残就业补助金58819.5元、一次性医疗补助金26142元、停工留薪期工资23315.22元、伙食补助费2820元、鉴定费及检查费500元、交通费975元、护理费16450元，共计162216.97元。前述款项于本判决生效后五日内支付；三、由广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司支付周军2015年7月15日至2015年7月26日的工资1091.35元；四、驳回广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司的其他诉讼请求；五、驳回周军的其他诉讼请求。
二审期间，双方当事人没有提交新证据。
二审中本院查明，周军住院期间，天池采石场雇佣了杨光华、苟克香二人对其进行护理，天池采石场已经为此支付了22400元。其他一审查明的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。
本案双方争议的焦点：在用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害的，劳动者在没提起人身损害赔偿的情况下，是否可以提出工伤赔偿的问题；本案所涉住院期间的护理费是否支付的问题。
本院认为，在《最高人民法院关于因第三人造成工伤的职工或其近亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（（2006）行他字第12号）中明确，在第三人侵权的情况下，工伤职工或其近亲属从侵权人处获得民事赔偿后，可以向工伤保险机构或用人单位申请工伤保险待遇补偿。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第二款规定，职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。从上述规定可以看出，工伤职工是否向侵权第三人主张民事赔偿，不免除用人单位应当承担的工伤保险责任。因此，上诉人提出的应由被上诉人先行提出人身损害赔偿，后进行本案审理的上诉主张不能成立，本院不予支持。国军租赁公司未依照《工伤保险条例》规定参加工伤保险，应由国军租赁公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付周军相关费用。
国军租赁公司是否应当向周军支付住院期间的护理费问题。对此，本院认为，从查明的事实看，周军住院期间天池采石场雇佣了杨光华、苟克香二人对其进行护理，并支付了相关费用22400元，剩余费用杨光华、苟克香已在另案主张，且没有将周军作为支付主体。因此，应当认定周军住院期间的护理是由单位负责，周军本人并没有该笔费用的损失，其主张的住院期间的护理费不应当支持。一审法院认定国军租赁公司向周军支付住院期间护理费16450元，处理不当，应当予以纠正。对上诉人提出，多支出的护理费应当在工伤赔偿款中予以扣除的问题，本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条所确立的原则，工伤职工在接受工伤治疗期内需要护理的，应由其所在单位负责。因此国军租赁公司或者其他责任单位无论支出了多少护理费用，均应是其自己应当承担的义务，与工伤职工周军无关。国军租赁公司要求从工伤赔偿款中扣减多支出的护理费，实际上是让受伤职工周军承担了部分护理费用，显然不符合法律规定，本院不予支持。
另，劳动争议案件具有特殊性。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释<2001>14号）第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，一旦当事人不服劳动争议仲裁裁决向法院提起诉讼，仲裁裁决对该当事人即丧失效力。人民法院应当对劳动争议仲裁裁决的全部内容进行审理，就当事人争议所涉及的民事关系进行全面审查，并作出处理，直接作出裁判结果。上诉人国军租赁公司关于一审法院违背了民事争议不告不理的原则、超出了当事人诉讼请求的上诉理由，是对法律的错误理解，本院不予支持。
关于上诉人提出的其他上诉请求，与一审时的诉请一致，一审法院充分阐述了认定的理由和法律依据，经本院审查，并无不当，本院予以确认。
综上所述，上诉人国军租赁公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持广安市前锋区人民法院（2016）川1603民初字61号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项；
二、变更广安市前锋区人民法院（2016）川1603民初字61号民事判决第二项为由广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司支付周军一次性伤残补助金33195.25元、一次性伤残就业补助金58819.5元、一次性医疗补助金26142元、停工留薪期工资23315.22元、伙食补助费2820元、鉴定费及检查费500元、交通费975元、共计145766.97元。
上述所有款项，广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司必须在本判决生效后15日内向周军支付。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元按一审判决执行。二审案件受理费10元广安市前锋区国军机械设备租赁有限公司负担。
审 判 长 张登贵
审 判 员 黄正明
代理审判员 梁 成
二〇一六年八月十九日
书 记 员 杨 珺
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。