＼n浙江省宁波市江东区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2014）甬东刑初字第41号＼n公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。＼n被告人李东阳。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年8月17日被抓获，同日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年9月23日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。＼n辩护人赖长平，浙江天职正律师事务所律师。＼n宁波市江东区人民检察院以甬东检刑诉（2013）1083号起诉书指控被告人李东阳犯职务侵占罪，于2013年12月30日向本院提起公诉并建议本院适用简易程序审理。本院于同日立案后，因被告人李东阳对起诉书指控的部分内容存有异议，于2014年1月9日决定将本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，并于2014年1月15日公开开庭审理了本案。宁波市江东区人民检察院指派检察员周亚军出庭支持公诉。被告人李东阳及其辩护人赖长平到庭参加了诉讼。现已审理终结。＼n宁波市江东区人民检察院指控：2011年1月至同年3月期间，被告人李东阳伙同毛定荣、章国远（均已被判刑）利用担任宁波市某公司区域经理、宁波市某公司南都花城店长、宁波市某公司信息部主管的职务便利，合伙先后将客户向他们购买会员充值卡的280000余元人民币非法占有。＼n为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了以下证据：1.书证：劳动合同，报案材料，企业法人营业执照，统计表，刑事判决书，抓获经过及情况说明，被告人李东阳的身份证明材料等；2.证人证言：证人郁某、胡某、倪某、厉宏辉、王某、步某等的证言；3.被告人李东阳及同案犯毛定荣、章国远的供述。＼n公诉机关认为，被告人李东阳无视国法，利用其职务之便，合伙非法占有公司钱财，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以职务侵占罪追究其刑事责任。＼n被告人李东阳辩称其职务侵占的数额只有二十万元，没有二十八万那么多，其他的数额不是其参与的。辩护人提出以下辩护意见：一、被告人没有利用职务便利；二、被告人在共同犯罪中属于从犯；三、应当将顾客消费等数额扣除后才是本案犯罪金额；四、被告人的犯罪金额不应为28万余元。＼n经审理查明：2011年1月至同年3月期间，被告人李东阳伙同毛定荣、章国远（均已被判刑）等人利用担任宁波市某公司区域经理、宁波市某公司南都花城店长、宁波市某公司信息部主管等职务的便利，合伙先后将客户向他们购买会员充值卡的近28万元人民币非法占有。＼n2013年8月17日，被告人李东阳在常熟被公安民警抓获。＼n证明以上事实的证据有：＼n1.被告人李东阳的供述与辩解，证实了2009年其进入某后，担任区域经理，2011年其因为想离开又拿不回自己的股份，因此和公司信息部的章国远联系，让章国远私下开出价值20余万元的会员卡，并联系了毛定荣等多人将上述会员卡在某公司下属门店销售后将资金占为己有。＼n2.同案犯毛定荣的供述与辩解，证实了其是某公司南都花城店店长，2011年1月份，李东阳联系其和其他人，商量私下对会员卡进行充卡后销售，取得资金后离开公司，之后其就和李东阳等人从章国远处拿到大量会员卡，在门店以公司名义销售后将资金占为己有。＼n3.同案犯章国远的供述与辩解，证实了2010年底，李东阳找其希望私下帮李进行充值，然后李再去卖掉，其同意后于2011年1月利用信息管理员的职务，陆续帮李东阳、毛定荣拿来的回收卡私下充值达20余万元，李东阳给了其五千余元，并证实了证据中的统计表上除了其打钩的之外均是给李东阳、毛定荣充值的金额。＼n4.证人郁某的证言及辨认笔录，证实了其是某公司法人代表，公司下属门店顾客办卡的资金都是要上交公司然后统一充卡，但是2011年2月其在检查报表中发现公司信息部章国远利用一家关闭的门店的名义，私自对回收的会员卡进行充卡，充卡的资金没有上交公司。＼n5.证人胡某的证言，证实了其是某公司会计，公司财务部会对各门店的现金、充值金额进行核对检查，2011年2月其公司郁总在检查报表时发现公司王隘店的报表有问题，后发现是信息部章国远利用信息管理员身份通过王隘店名义进行私自充值，钱却没有上交公司。＼n6.证人倪某的证言，证实了其是某公司南都花城店收银员，2011年1月后，有时李东阳会自己来店内给客人办会员卡，钱放在李东阳那里，然后办的卡会让客人过几天过来拿。＼n7.证人步某的证言，证实了其是某公司青林湾店的店长，区域经理李东阳说他手里有会员卡，有客人要的话给他打电话，其就给李东阳打过几次电话，李东阳在其店里卖过几张卡。＼n8.证人厉某的证言，证实了其曾于2011年1月13日在某公司南都花城店进行过会员卡充值，是在一个男子提供的POS机上刷的卡，卡是过几天之后拿到的。＼n9.证人王某的证言，证实了其曾于2011年1月10日在某公司南都花城店买过会员卡并充值，付的现金，卡是过几天之后拿到的。＼n10报案材料，证实了被害单位某公司向公安机关报案的情况。＼n11.统计表，证实了被告人章国远利用自己的权限进行私自充卡，后被李东阳等人侵占充卡资金的数额。＼n12.户籍证明，证实了被告人的身份情况。＼n13.刑事判决书，证实了同案犯被判决的情况。＼n本院认为，被告人李东阳利用职务之便，伙同他人将公司钱财非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。关于本案的犯罪金额的问题。首先，根据证人证言及同案犯供述，某公司的会员卡可以在任何连锁门店消费，消费之后会员卡也可以由任何门店进行回收充值，本案中被告人是利用回收卡进行私自充值，统计表中的归属门店和消费门店均不能证明该会员卡就是在该门店再次充值后进行销售，而同案犯章国远表示统计表中除了其打钩的卡之外均是其给李东阳、毛定荣进行充值的卡，因此现有证据在证明统计表中的绝大部分金额均是李东阳犯罪金额的问题上形成了证据链，相反被告人李东阳的辩解除其自己的讲法外没有其他证据能够证实，无法形成合理怀疑，不应采信。其次，辩护人认为应当将顾客消费等数额扣除后才是本案犯罪金额，本院认为某公司下属门店虽然有加盟连锁的性质，但其财务均由公司统一入账审核后再向门店进行结算，被告人李东阳等人不经过公司财务，私自进行充值卖卡，将本应上交公司，由公司进行支配的资金占有，其占有的资金应当算作其犯罪金额，顾客凭会员卡之后在门店消费打折属于门店的运行成本，不应从犯罪金额中扣除。再次，根据本案的证据，本案公诉机关将犯罪金额表述为“28万余元”不准确，本院在审理查明部分予以纠正。关于本案被告人李东阳是否利用了职务之便的问题，本院认为李东阳作为区域经理，利用章国远信息主管的身份进行私自充值，并利用某公司区域经理的身份让门店员工进行卖卡，并自己也在门店中向顾客进行卖卡收费，明显利用了职务的便利，辩护人提出的被告人没有利用职务便利的意见不予采纳。关于被告人李东阳在共同犯罪中的地位问题，本院认为被告人李东阳主动联系章国远、毛定荣等人进行职务侵占行为，并且在共同犯罪中起到主要作用，不属于从犯，辩护人提出的被告人属于从犯的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：＼n一、被告人李东阳犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年五个月。＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月17日起至2019年1月16日止。）＼n二、被告人的违法所得予以追缴，并返还被害单位。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。＼n（此页无正文）＼n审判长杨新亮＼n人民陪审员李宝甫＼n人民陪审员陈武昌＼n二〇一四年一月二十二日＼n代书记员吴叶琴