南通市通州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）通刑二初字第0205号
公诉机关南通市通州区人民检察院。
被告人李某某。因涉嫌诈骗罪，于2013年6月2日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年7月4日被逮捕。经本院决定，于2014年1月27日被取保候审。
辩护人王新林，江苏金平川律师事务所律师。
南通市通州区人民检察院以通检诉刑诉（2013）622号起诉书指控被告人李某某犯诈骗罪，于2013年10月16日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，发现本案主犯所涉犯罪事实尚未查清，为此于2013年10月23日将本案转普通程序并中止审理，后于2014年1月6日恢复审理，本院依法组成合议庭，于2014年1月16日公开开庭审理了本案。南通市通州区人民检察院指派检察员张晓燕、代理检察员ＸＸ曦出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人王新林到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年10月至12月期间，被告人李某某在李某的指使下，以编造的“王娟”的身份与在通州区兴仁镇做蚊帐布生意的被害人郑某某电话联系，骗取蚊帐布，共计价值人民币275272元。
公诉机关认为，被告人李某某以非法占有为目的，伙同他人虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人李某某对公诉机关的指控不持异议，并当庭自愿认罪。其辩护人提出被告人李某某在接受公安机关询问时如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻或减轻处罚；被告人李某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人李某某是初犯，没有前科劣迹，家里愿意筹钱退赃，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2012年10月至12月期间，被告人李某某在李某（另案处理）的指使下，以编造的“王娟”的身份与在通州区兴仁镇做蚊帐布生意的被害人郑某某电话联系，向其订购不同规格型号的蚊帐布。后被告人李某某明知李某在利用编造的假身份从被害人郑某某处骗买蚊帐布，仍然帮助李某从郑某某处骗买蚊帐布，且在被害人郑某某要求见面并催收货款时，以各种理由推脱见面或付款。被告人李某某帮助李某从被害人郑某某处骗得蚊帐布共计价值人民币275272元。
2013年6月2日，被告人李某某到公安机关接受询问，主动如实交代了自己的犯罪事实。
本案在审理中，被告人李某某的亲属代其退出赃款人民币150000元（此款暂存于本院财政专户），用于赔偿被害人郑某某的经济损失，得到被害人郑某某的谅解，并表示不再追究被告人李某某的其他经济责任。
上述事实，有公诉机关当庭提供的下列证据予以证实：
1.书证：（1）被告人李某某的身份信息，证明被告人李某某是1992年出生，且之前无违法犯罪记录的事实；（2）公安机关从被害人郑某某处扣押的送货单及货物销售凭证复印件等书证，证明从2012年10月8日起至同年12月30日止，郑某某共向“王建平”销售各种蚊帐布，货款达人民币1099808元。其中2012年12月16日至12月30日期间销售的蚊帐布货款为人民币275272元的事实。
2.证人证言：未到庭证人石某某的证言，证明其在老乡郑某某的蚊帐布厂里上班，负责开机器，给蚊帐布定型。去年10月下旬，郑某某的蚊帐布厂购买了一台新机器，该机器在去年12月初正式开始使用的事实。
3.被害人郑某某的陈述，证明2012年9月底左右，其通过李某认识了一个叫“王建平”的客户，并向其提供了约20包蚊帐布过去试试。之后一直与一个自称是“王建平”的女儿“王娟”联系。从12月15日之后，“王娟”每隔两三天就发短信要求订货，其大概发了30万元左右的货。再后来因为“王娟”已经欠了100万元左右的货款，其就停了她的货。接着李某又介绍了广州翘公主和四川那边的客户向其买蚊帐布的。其在与“王娟”接触的过程中，多次提出要与“王娟”见面，“王娟”总是说不在家，在广州等地要账之类的话；而且每次打电话给“王娟，她都不是马上就接的；好多次是没人接，再后来就打不通的事实。
4.同案行为人的供述和辩解：（1）同案行为人李某的供述和辩解，证明2012年9、10月份的时候，其想到了用假身份从别人那里骗蚊帐布卖钱的想法，还弄了一个假工厂，其主要骗了许某某和郑某某两个人的蚊帐布。关于骗取郑某某的蚊帐布，其刚开始让张某某假冒一个叫“王建平”的老板，然后在电话里将他介绍给郑某某，再让张某某向郑某某进蚊帐布，后来因为张某某和郑某某认识的，所以就让其女朋友即被告人李某某假冒“王建平”的女儿“王娟”跟郑某某谈生意，从此之后要从郑某某那边进蚊帐布其都是让李某某打电话联系。被告人李某某不在的时候，其就以“王娟”的名义给郑某某发信息。在向郑某某支付了15万元货款之后，其欠了郑某某差不多100万元的货款，郑某某就中断送货了的事实。（2）同案行为人张某某的供述和辩解，证明2012年10月份左右，李某叫其租了一个工厂说是要卖蚊帐布，还找了一些工人。后来郑某某来送货时，李某让其假扮“王建平”打电话给郑某某，其就知道李某又在骗郑某某的蚊帐布。之后郑某某那边送货，李某都是让他女朋友“老球”（即被告人李某某）以“王建平”的女儿“王娟”的身份打电话给郑某某的事实。
5.被告人李某某的供述和辩解，证明去年10月份左右，李某跟其说他在卖蚊帐的同行里名声不好，现在在以另一个身份和别人做生意。后来有一次李某让其与客户打电话，其按照李某写的纸条上的内容向客户订货。通话时客户称其为“王妹”，其就知道李某是在以一个姓王的女的身份在和对方做生意；李某一边让其冒充“王妹”的身份给郑某某打电话，一边又以低价把买进的布卖出去，其怀疑李某在骗郑某某的蚊帐布。而且当郑某某提出来要见“王妹”，李某就让其以各种理由推脱与郑某某见面，此后又帮李某订了一次货，因为郑某某在电话里说他搞了新机器，有新的布品出来，李某就又让其在电话里向郑某某订货的，后来具体怎么订货，都是李某以“王妹”的身份发信息给郑某某的事实。
6.鉴定意见：南通市通州区价格认证中心出具的价格鉴证结论书，证明被告人李某某伙同他人从被害人郑某某处骗取的涉案的蚊帐布总计价值人民币275272元。
7.辨认笔录：（1）同案行为人李某的辨认笔录，证明10号（被告人李某某）就是李某的女朋友，她曾帮助李某打电话给郑某某，向郑某某以“王建平”的女儿“王娟”的身份订蚊帐布的。（2）同案行为人张某某的辨认笔录，证明10号（被告人李某某）就是李某的女朋友，平时叫“老球”，她曾帮助李某打电话给郑某某，向郑某某以“王建平”那边的人的身份订蚊帐布的。
8.其他证据：南通市通州区公安局出具的发破案经过、情况说明，证明本案的案发由被害人郑某某、许某某报警。公安机关于6月2日通知被告人李某某到公安机关接受询问，被告人李某某主动交代其帮助李某以“王娟”身份打电话给郑某某，骗取蚊帐布的事实。
上列证据均经当庭质证，其来源合法，内容真实，且互相印证，本院予以确认。
本院认为，被告人李某某伙同他人以非法占有为目的，明知没有履行能力，在签订、履行口头合同的过程中，采用先支付小部分货款诱骗被害人继续供货的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控被告人李某某伙同他人骗取他人财物，事实清楚，证据确实、充分，但定性不当，本院予以调整。被告人李某某伙同他人共同实施合同诈骗犯罪，是共同犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人李某某在接受公安机关询问时，主动如实地供述自己的罪行，可视为自首，依法可以从轻或减轻处罚。采纳被告人李某某的辩护人提出被告人李某某有自首情节，在共同犯罪中是从犯，且是初犯，建议对其从轻处罚并适用缓刑的意见。鉴于被告人李某某当庭自愿认罪，并退出赃款，得到被害人的谅解，有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚并适用缓刑。为严肃国法，惩罚犯罪，保护公民合法权益不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金待本判决生效后一个月内缴纳）；
二、对被告人李某某主动退出的赃款计人民币150000元，发还被害人郑某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 殷晓露
人民陪审员 谢 智
人民陪审员 施玉萍
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 张 波
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。