湖南省湘潭市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2018)湘03行终53号
上诉人（原审被告）湘潭县国土资源局，住所地湖南省湘潭县易俗河镇贵竹路东侧。
法定代表人肖尽红，该局局长。
委托代理人卢哲，湘潭县国土资源局执法监察大队副大队长。
委托代理人刘奕志，湘潭县国土资源局河口所副所长。
被上诉人（原审原告）杨立枚，女，1945年11月30日出生，汉族，湖南省湘潭县人。
委托代理人颜霞辉，女，1965年12月8日出生，汉族，湖南省株洲市人，系被上诉人杨立枚之女。
委托代理人贺志坚，湘潭县莲湘法律服务所法律工作者。
原审第三人颜水明，男，1951年7月28日出生，汉族，湖南省湘潭县人。
上诉人湘潭县国土资源局因与被上诉人杨立枚、原审第三人颜水明不履行法定职责一案,不服湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321行初74号行政判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定，1995年12月15日，第三人颜水明经湘潭县河口镇人民政府许可，在河口镇太和村新塘组原宅基地上改建房屋，住房建筑占地面积130平方米，杂屋建筑占地面积50平方米，合计180平方米。2012年下半年，第三人颜水明在未取得建设用地审批手续的情况下，在原宅基地上加建房屋。原告杨立枚以第三人杨水明建房影响其通风采光为由，于2012年11月30日向湘潭县人民政府、湘潭县河口镇人民政府、湘潭县国土资源局、湘潭县信访局反映，请求依法查处颜水明所建的违章建筑。2014年6月5日，湘潭县国土资源局河口中心所向原告杨立枚作出《关于河口镇太和村新塘组颜水明户擅自建房问题的回复》，认定第三人颜水明于2012年下半年在现有老屋的基础上加建杂屋，占地面积约60平方米，当时没有向太和村委会及新塘组提交建房报告申请书，也未向国土部门申请办理建设用地批准书，属擅自占地建房。2017年11月14日，被告湘潭县国土资源局作出《关于杨立枚反映他人擅自占地建房问题的回复》，告知原告杨立枚可以按照2015年12月17日湘潭县河口镇群众工作站出具的《关于杨立枚反映非法建房问题的办理告知书》，通过走司法途径，维护其合法权益。为此，原告杨立枚诉至法院，请求被告湘潭县国土资源局拆除第三人颜水明的违法建筑。另查明，在原审法院审理过程中，2018年1月17日，被告湘潭县国土资源局作出潭国土资责改字〔2018〕0117号《责令改正违法行为通知书》，内容如下:湘潭县河口镇太和村新塘组颜水明，你于2012年下半年起在未取得建设用地审批手续的情况下，在原宅基地上加建房屋用于日常居住的行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十二条的规定，根据国土资源部、中央农村工作领导小组办公室、财政部、农业部《关于农村集体土地确权登记发证的若干意见》（国土资发〔2011〕178号）第九条、《湘潭县宅基地管理办法》第十条的规定，现责令你自河口镇人民政府处理完你和杨立枚土地权属争议之日起30个工作日内依法申请补办用地批准手续。逾期不改正的，将依法追究法律责任。
原审判决认为，第三人颜水明于2012年下半年在未取得建设用地审批手续的情况下，在原宅基地上加建房屋。2014年6月5日被告认定第三人的上述行为属擅自占地建房，但一直未对此行为作出处罚，被告湘潭县国土资源局只履行了部分职责，其行为属拖延履行法定职责，第三人的违法行为处于一种继续状态，故原告起诉未超过六个月的法定起诉期限。在本案审理过程中，被告对第三人的违法行为作出了潭国土资责改字〔2018〕0117号《责令改正违法行为通知书》，履行了法定职责，但原告仍不撤诉。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（二）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第八十一条第四款的规定，判决：确认被告湘潭县国土资源局不履行查处第三人颜水明违法建房的行为违法。案件受理费50元，由被告湘潭县国土资源局负担。
一审判决宣告后，湘潭县国土资源局不服提起上诉称：一、被上诉人杨立枚请求其强制拆除原审第三人颜水明违法建筑的请求已过起诉期限。2012年11月，被上诉人杨立枚向上诉人湘潭县国土资源局申请依法查处原审第三人颜水明的违法建筑，根据相关法律的规定，2012年11月被上诉人杨立枚就已知上诉人湘潭县国土资源局不履行法定职责的事实，而被上诉人杨立枚于2017年12月5日向法院起诉，已超过法定起诉期限。二、原审法院以“第三人的违法行为处于一种继续状态”为由，判定原告起诉未超过六个月的法定起诉期限，混淆了行政处罚时效和行政起诉期限的规定。故被上诉人杨立枚起诉超过起诉期限的规定，原审法院的判决适用法律错误。据此请求二审法院：一、撤销湘潭县人民法院作出的（2017）湘0321行初74号行政判决；二、诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人杨立枚答辩称，2012年，颜水明未经建房审批手续强占被上诉人杨立枚的土地建房。2012年11月30日，被上诉人杨立枚向上诉人湘潭县国土资源局请求依法查处颜水明所建的违法建筑，上诉人湘潭县国土资源局未对其书面答复。2013年12月20日，被上诉人杨立枚再次申请上诉人湘潭县国土资源局查处颜水明所建违法建筑，2014年6月5日，上诉人湘潭县国土资源局下属的河口中心所出具《关于河口镇太和村新塘组颜水明户擅自占地建房问题的回复》，认定颜水明新建的房屋未经审批，属擅自占地建房。2016年10月25日、2017年11月14日，被上诉人杨立枚又两次向上诉人湘潭县国土资源提出查处颜水明违法建筑的申请，但上诉人湘潭县国土资源局未对颜水明的违法建筑进行处理。上诉人湘潭县国土资源局在上诉状中所称被上诉人杨立枚的起诉已过起诉期限没有法律依据。综上，被上诉人杨立枚认为一审判决公正合法，应当依法维持，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明，原审判决认定基本事实清楚，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：
一、上诉人湘潭县国土资源局是否履行了法定职责。《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款规定，“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。”第七十七条第一款规定，“农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋。”本案中，原审第三人颜水明未经乡（镇）人民政府审核并由县级人民政府批准占用集体土地加建住宅，违反了相关的法律规定。上诉人湘潭县国土资源局作为土地行政主管机关，具有查处违法建筑的法定职责。2014年6月5日，上诉人湘潭县国土资源局认定原审第三人颜水明加建的房屋属擅自占地建房。2018年1月17日，上诉人湘潭县国土资源局作出潭国土资责改字〔2018〕0117号《责令改正违法行为通知书》，责令原审第三人颜水明自河口镇人民政府处理完其和杨立枚土地权属争议之日起30个工作日内依法申请补办用地批准手续。无论原审第三人颜水明同被上诉人杨立枚土地权属是否存在争议，也无论该土地权属争议是否已经处理完毕，上诉人湘潭县国土资源局都负有查处原审第三人颜水明所建违法建筑的法定职责，故上诉人湘潭县国土资源局并未严格依据有关程序和规定全面履行查处原审第三人颜水明所建违法建筑的法定职责。
二、被上诉人杨立枚的起诉是否超过起诉期限。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第六十六条规定，“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。”本案中，2017年11月14日，上诉人湘潭县国土资源局对被上诉人杨立枚履行法定职责请求进行了答复，建议杨立枚走司法途径维护其合法权益。2017年12月5日，杨立枚不服该答复向湘潭县人民法院提起行政诉讼，其起诉未超过起诉期限的规定。
综上所述，上诉人湘潭县国土资源局未全面履行查处原审第三人颜水明所建违法建筑的法定职责。一审判决虽然认定基本事实清楚，但适用法律错误、处理不当，应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、第七十二条之规定,判决如下：
一、撤销湖南省湘潭县人民法院（2017）湘0321行初74号行政判决；
二、责令上诉人湘潭县国土资源局在本判决生效之日起60日内依法履行查处原审第三人颜水明所建违法建筑的法定职责。
本案一、二审案件受理费各50元，由上诉人湘潭县国土资源局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 翔
审 判 员 秦泽湘
审 判 员 康 婷
二〇一八年八月九日
法官 助理 谢 彬
代理书记员 刘弈延
（本页无正文）
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。