广西壮族自治区田东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂1022刑初195号
公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。
被告人冼文兴，男，1975年1月26日出生于广西壮族自治区岑溪市，汉族，初中文化，农民，住岑溪市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年1月6日被田东县公安局取保候审，2018年4月2日被执行逮捕。现羁押于田东县看守所。
辩护人黄上乘，广西齐川（隆林）律师事务所律师。
广西壮族自治区田东县人民检察院以东检刑诉〔2018〕162号起诉书指控被告人冼文兴涉嫌犯诈骗罪，于2018年7月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广西壮族自治区田东县人民检察院指派检察员周正式、马洁梅出庭支持公诉，被告人冼文兴及其辩护人黄上乘到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区田东县人民检察院指控，2015年春节至2015年5月12日期间，谢某、李某2（二人已判刑）、被告人冼文兴召集翁某1、李某3、柯某（三人已判刑）以及韦仁崇、翁某2楚、张某1、张某2、苏某、陈某1、陈某2、李某4、杨某、黄某8、李某1（十一人另案处理）等多人在田东县平马镇古榕街赵某经营的“湘绍批零部”门前设置圈套诱骗他人抽奖。摊点设有手机、项链、电饭煲、雨伞等奖品，每种奖品价值不同，其中项链标价300元。群众第一次抽奖免费，奖券上印有奖品名称，若抽中项链，抽奖人需交100元拿走项链。若群众不想要项链，则需要再交100元抽奖，抽到与项链不同的其他奖劵则可以返还奖品价值的双倍金额加上之前抽奖所花费的金额，第三次抽到不同产品则可返还三倍金额，以此类推。但实际上抽奖箱内都是印有“珍珠项链”的奖券，抽奖群众并无赢钱机会。当抽奖群众想从中退出时，在旁观察的“托”假装将事先握在手中印有除项链以外其他奖品的奖券从抽奖箱中抽出，作出赢钱假象，以此诱骗群众继续抽奖。该团伙分工明确，其中，谢某、李某2、冼文兴负责订制奖券及外围监控，谢某负责收钱与分赃。翁某1、柯某、李某3负责售卖奖券。韦仁崇、张某1、张某2、苏某、陈某1、陈某2、李某4、杨某、李某1等人则在现场旁边负责做“托”诱骗拉拢过路群众参与抽奖以及看场，还不时用必定中奖的奖券参与抽奖作为容易中奖的假象给路过的群众看，防止有人报案。该诈骗活动每天盈利在四五千元至一万多元不等。自2015年春节至2015年5月12日，翁某1、李某3、谢某、李某2、柯某、冼文兴等人骗取被害人甘某、陆某、韦某1、黄某1、黄某2、黄某3、黄某4、谭某、韦某2、黄某5、黄某6、韦某3、姜某现金共计25750元。此外，谢某、李某2、冼文兴等人还骗取被害人黄某7现金300元。
对指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据证实，公诉机关认为，被告人冼文兴以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。特提起公诉，请本院依法惩处。
被告人冼文兴及其辩护人黄上乘对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
辩护人黄上乘提出：1、被告人冼文兴有自首情节；2、被告人在本案中起次要作用，系从犯。综上，建议对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年春节至2015年5月12日期间，谢某、李某2（二人已判刑）、被告人冼文兴召集翁某1、李某3、柯某（三人已判刑）以及韦仁崇、翁某2楚、张某1、张某2、苏某、陈某1、陈某2、李某4、杨某、黄某8、李某1（十一人另案处理）等多人在田东县平马镇古榕街赵某经营的“湘绍批零部”门前设置圈套诱骗他人抽奖。摊点设有手机、项链、电饭煲、雨伞等奖品，每种奖品价值不同，其中项链标价300元。群众第一次抽奖免费，奖券上印有奖品名称，若抽中项链，抽奖人需交100元拿走项链。若群众不想要项链，则需要再交100元抽奖，抽到与项链不同的其他奖劵则可以返还奖品价值的双倍金额加上之前抽奖所花费的金额，第三次抽到不同产品则可返还三倍金额，以此类推。但实际上抽奖箱内都是印有“珍珠项链”的奖券，抽奖群众并无赢钱机会。当抽奖群众想从中退出时，在旁观察的“托”假装将事先握在手中印有除项链以外其他奖品的奖券从抽奖箱中抽出，作出赢钱假象，以此诱骗群众继续抽奖。该团伙分工明确，其中，谢某、李某2、冼文兴负责订制奖券及外围监控，谢某负责收钱与分赃。翁某1、柯某、李某3负责售卖奖券。韦仁崇、张某1、张某2、苏某、陈某1、陈某2、李某4、杨某、李某1等人则在现场旁边负责做“托”诱骗拉拢过路群众参与抽奖以及看场，还不时用必定中奖的奖券参与抽奖作为容易中奖的假象给路过的群众看，防止有人报案。该诈骗活动每天盈利在四五千元至一万多元不等。自2015年春节至2015年5月12日，翁某1、李某3、谢某、李某2、柯某、冼文兴等人骗取被害人甘某、陆某、韦某1、黄某1、黄某2、黄某3、黄某4、谭某、韦某2、黄某5、黄某6、韦某3、姜某现金共计25750元。此外，谢某、李某2、冼文兴等人还骗取被害人黄某7现金300元。
另查明，被告人冼文兴已向本院主动退回部分赃款人民币10000元。
再查明，被告人冼文兴于2017年1月6日到田东县公安局投案自首。
认定上述事实的证据有：1、被害人甘某、陆某、韦某1、黄某1、黄某2、黄某3、黄某4、谭某、韦某2、黄某5、黄某6、韦某3、姜某、黄某7的陈述；2、证人李某1、赵某的证言；3、辨认笔录；4、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单；5、现场照片；6、本院（2017）桂1022刑初63号刑事判决书、百色市中级人民法院（2017）桂10刑终123号刑事判决书；7、户籍证明；8、抓获经过；9、同案人谢某、李某2、翁某1、柯某、李某3、韦仁崇、翁某2楚、张某1、张某2、苏某、陈某2、李某4、陈某1、杨某、黄某8的供述；10、被告人冼文兴的供述与辩解。
上列证据，业经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人冼文兴目无国法，以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人冼文兴案发后，主动到公安局投案自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人冼文兴起主要作用，系主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。对于辩护人黄上乘提出被告人冼文兴有自首情节的辩护意见，经查，与本案已查明的事实相符，本院予以采纳。对于辩护人黄上乘提出被告人冼文兴在本案中起次要作用，系从犯的辩护意见，与已查明的事实不符，故该辩护意见本院不予以采纳。鉴于被告人冼文兴主动到公安局投案自首，并主动退回非法所得10000元，确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。为严肃国法，惩治犯罪，保护公民的合法财产不受侵犯，维护社会治安秩序。现根据被告人冼文兴的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条之规定，判决如下：
一、被告人冼文兴犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、责令被告人冼文兴退赔被害人甘某2100元、陆某8600元、韦某1100元、黄某1100元、黄某2600元、黄某3700元、黄某43500元、谭某700元、韦某23050元、黄某51000元、黄某62000元、韦某31000元、姜某2300元，以上共计人民币25750元；被告人冼文兴与同案人谢金、李家军、翁美霞、柯子娟、李雅婕共同承担连带责任（冼文兴已退赔10000元）；
（以上被告人所应赔偿之款项，限于本判决生效之日起一个月内付清。逾期未支付的，原告人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起两年内向本院申请强制执行。逾期则视为自动放弃权利。）
三、责令被告人冼文兴退赔被害人黄某7300元；被告人冼文兴与同案人谢金、李家军共同承担连带责任。
（以上被告人所应赔偿之款项，限于本判决生效之日起一个月内付清。逾期未支付的，原告人可在本案生效判决规定履行期限最后一日起两年内向本院申请强制执行。逾期则视为自动放弃权利。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 员 廖志胜
二〇一八年七月二十七日
法官助理 王 烽
书 记 员 林容平