江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣08刑终330号
原公诉机关江西省吉安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张金武，男，1990年7月20日出生于江西省吉安县，汉族，小学文化，无业，住吉安县。2012年3月28日因犯故意伤害罪被吉安县人民法院判处有期徒刑四年，2014年11月16日刑满释放。2016年3月10日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，同年3月26日被吉安县公安局执行逮捕。
上诉人（原审被告人）胡银根，男，1991年7月12日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，无业，住吉安县。2010年2月2日因犯抢劫罪被吉安县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元,2011年9月14日刑满释��。2016年3月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，同年4月28日被吉安县公安局执行逮捕。
上诉人（原审被告人）胡金根，男，1982年12月2日出生于江西省吉安县，汉族，小学文化，无业，住吉安县。2016年3月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，同年3月26日被吉安县公安局执行逮捕。
辩护人肖晋军，江西庐陵律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）肖安耀，男，1983年10月23日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，无业，住吉安县。2016年1月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，同年2月5日被吉安县公安局执行逮捕。
辩护人李海平，江西庐陵律师事务所律师。
江西省吉安县人民法院审理吉安县人民检察院指控原审被告人张金武、胡金根、胡银根、肖安耀、谢小峰犯寻衅滋事罪一案���于2016年10月26日作出（2016）赣0821刑初137号刑事判决。原审被告人张金武、胡金根、胡银根、肖安耀不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人张金武、胡金根、胡银根、肖安耀，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年12月8日15时许，因被告人谢小峰(一审期间脱逃，一审裁定对其中止审理)、张金武等人在吉安县永阳镇东元村李某家老房子里开设赌场进行赌博，未叫被告人胡金根参股，被告人胡金根遂伙同其兄弟被告人胡银根、胡风根（另案处理）、胡冬根（另案处理）及其妻兄被告人肖安耀五人持刀到东元村李某家老房子“冲场子”。胡金根持长把柴刀进赌场后，用柴刀在赌场桌子上砍了一刀，并将谢小峰的右手中指砍伤。见状，赌场内的人员从房屋的前后门逃离，被告人胡金根等五人见有人往村后田里跑，便持刀相继追过去。谢小峰发现一同过来赌博的胡某2被追，便伙同被告人张金武从车上每人拿了一把关公刀去追赶胡金根等人。被告人胡金根等五人发现谢小峰、张金武二人持刀追过来，遂调头朝谢小峰、张金武二人跑过去，双方在村庄后的田埂上相遇并持刀互砍，谢小峰首先用关公刀将胡风根头部砍伤，尔后胡风根也用长把篾刀将谢小峰的头部砍伤，被告人肖安耀则和胡冬根一道与被告人张金武扭打在一起。后双方被人劝止各自散去。
2015年12月12日18时许，被告人张金武带人（真实姓名不详）到胡金根、胡风根家中，将屋内财物砸烂，接着窜至永阳镇永阳街上，因误认为被害人曾某4经营的“阿童木动漫城”是被告人胡金根的，又将“阿童木动漫城”内的游戏机、空调等物品砸烂。
经鉴定，谢小峰的损伤程度为轻伤一级，被告人张金武的损伤程度为轻微伤。被砸毁财物损失价值人民币38878元。案发后，被告人胡银根、张金武主动投案，被告人胡银根并能如实供述主要犯罪事实。被告人张金武委托他人与被害人曾某4达成赔偿经济损失的协议，被害人曾某4对被告人张金武予以谅解。
上述事实，有相关证据证实。
原判认为，被告人胡银根、胡金根、肖安耀藐视社会公德，逞强耍横，持凶器随意砍伤他人，情节恶劣；被告人张金武是在没有受到被告人胡银根、胡金根、肖安耀的人身危害的情形下，以侵害对方为目的，持械与对方实施互殴，虽实施行为存在一方先动手，一方后动手，但均改变不了互殴的性质，该行为严重破坏社会秩序，应属寻衅滋事，且情节恶劣；此外，被告人张金武还伙同他人，任意毁坏财物，情节严重，四被告人的行为均已构成寻衅滋事罪。��告人胡银根、胡金根、肖安耀在共同犯罪中积极参与并实施犯罪，所起作用相当，属一般共同犯罪。被告人张金武伙同谢小峰在共同持刀随意砍伤他人的犯罪过程中，虽有作用大小，但均积极参与并实施，也属一般共同犯罪，应根据犯罪行为对社会的危害程度依法惩处。被告人张金武虽主动到公安机关投案，但对主要犯罪事实未能如实供述，其行为不构成自首。被告人胡银根主动投案并如实交代主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。被告人张金武、胡银根曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人胡金根、肖安耀当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。案发后，被告人张金武与被害人曾某4达成赔偿经济损失13300元的协议，得到被害人曾某4的谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《��华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决:一、被告人张金武犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年八个月。二、被告人胡银根犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。三、被告人胡金根犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。四、被告人肖安耀犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。
原审被告人张金武上诉提出，其有主动投案情节，属自首，赔偿了被害人曾某4经济损失，并得到谅解，原判量刑过重。
原审被告人胡银根上诉提出，其未伤害对方，案发后有自首情节，原判量刑过重。
原审被告人胡金根上诉及其辩护人辩护提出，原判认定其砍伤谢小峰的右手指与事实不符，其是从犯，原判量刑过重。
原审被告人肖安耀上诉及其辩护人辩护提出，肖安耀是从犯，原判量刑过重。
经审理查明，原判认定的事实清楚，有经一审庭审举证、质证并查证属实的被害人肖某2、叶某、曾某4的陈述，证人李某、胡某1、曾某1、周某、肖某1、彭某1、曾某2、胡某2、胡某3、胡某4、曾某3、黄某、彭某2的证言，常住人口信息，归案说明，前科说明、刑事判决书及释放证明，现场照片，被告人肖安耀的指认照片，作案工具照片，谅解书，法医临床鉴定意见，涉案财物价格鉴定意见，李某、周某、肖安耀、曾某2的辨认笔录，上诉人张金武、胡金根、胡银根、肖安耀及同案犯谢小峰的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，上诉人胡银根、胡金根、肖安耀、藐视社会公德，逞强耍横，持凶器随意砍伤他人，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。上诉人张金武在没有受到上诉人胡银根、胡��根、肖安耀的人身危害的情形下，以侵害对方为目的，与对方实施互殴，虽实施行为存在一方先动手，一方后动手，但均改变不了互殴的性质，该行为严重破坏社会秩序，应属寻衅滋事，且情节恶劣；此外，上诉人张金武还伙同他人，任意毁坏他人财物，情节严重，上诉人张金武的行为构成寻衅滋事罪。上诉人张金武虽主动到公安机关投案，但对主要犯罪事实未能如实供述，其行为不构成自首。上诉人胡银根主动投案并如实交代主要犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。上诉人张金武、胡银根曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。上诉人胡金根、肖安耀当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。案发后，上诉人张金武与被害人曾某4达成赔偿经济损失13300元的协议，得到被害人曾某4的谅解��可酌情从轻处罚。上诉人张金武上诉提出其有主动投案情节，属自首的意见，经查，上诉人张金武虽主动到公安机关投案，但对主要犯罪事实未能如实供述，其行为不构成自首；还提出赔偿了被害人曾某4经济损失，并得到谅解的意见，经查原判已予认定，并已对其从轻处罚，所判刑罚体现了罪刑相一致原则，故对上诉人张金武的上诉意见，不予采纳。上诉人胡银根提出其未伤害对方，案发后有自首情节的意见，经查，其虽未直接伤害到对方，但其积极参与并实施犯罪，在共同犯罪中所起作用与同案犯相当；案发后虽有自首情节，但系累犯，原判对其量刑并无不当，故对上诉人胡银根提出原判量刑过重的上诉意见，不予采纳。上诉人胡金根及其辩护人在上诉和辩护中提出，原判认定胡金根砍伤谢小峰的右手指与事实不符的意见，经查，原判认定胡金根砍伤谢小峰的��手指有证人李某、胡某1、周某、曾某2等人的证言证实；还提出胡金根是从犯的意见与查明的事实不符，故对上诉人胡金根及其辩护人提出的上诉和辩护意见，不予采纳。上诉人肖安耀及其辩护人上诉和辩护提出肖安耀是从犯、原判量刑过重的意见，经查，上诉人肖安耀在共同犯罪中积极参与并实施犯罪，所起作用与同案犯相当，无主从之分，原判量刑亦无不当，故对上诉人肖安耀及其辩护人提出的上诉和辩护意见，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘晓勇
代理审判员 李 健
代理审判员 刘凯升
二○二○一六年十二月二十七日
书 记 员 胡传义