山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋03刑终128号
原公诉机关阳泉市矿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴建中，男，汉族，小学文化，出生地和户籍所在地山西省盂县，住盂县苌池镇，农民。因涉嫌非法持有、买卖枪支罪于2015年12月26日被刑事拘留，2016年1月29日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
上诉人（原审被告人）尹某某，别名“望望”，男，汉族，中专文化，出生地河北省井陉县，户籍所在地山西省阳泉市矿区，住矿区，无业。因犯聚众斗殴罪于2010年4月29日被矿区法院判处有期徒刑四年。因涉嫌非法持有枪支罪于2015年12月26日被刑事拘留，2016年1月29日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
上诉人（原审被告人）靳某某，男，汉族，中专文化，出生地和户籍所在地山西省阳泉市郊区，住郊区平坦镇，无业。2015年12月26日因涉嫌非法持有枪支罪被刑事拘留，2016年1月29日被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
上诉人（原审被告人）张某，小名“豆豆”，男，1992年8月10日出生汉族，初中文化，户籍所在地山西省盂县，住盂县苌池镇。因涉嫌非法买卖枪支罪于2016年3月2日被逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
阳泉市矿区人民法院审理阳泉市矿区人民检察院指控被告人吴建中、尹某某、靳某某、张某犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪一案，于二〇一六年六月三日作出（2016）晋0303刑初62号刑事判决，宣判后，被告人吴建中、尹某某、靳某某、张某均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，核实证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：被告人吴建中二十多年前从他人手中分别购买了一支“土枪”和一支单管猎枪及二十几发子弹和一定数量的炸药。后未按规定上缴，一直存放于家中至案发。
2015年5、6月份，被告人尹某某通过被告人张某得知吴建中家中有枪，遂由张某带领前往盂县吴建中家中提出购枪意向并谈好价钱。随后，尹某某将此消息告诉被告人靳某某，二人合谋共同出资购买枪支，最终由靳某某出资4000元，通过张某中间搭桥牵线从吴建中手中购得单管猎枪一支（配有细管一支、子弹二十几发）。靳某某将枪支、子弹藏于其所驾驶的轿车后备箱内（该车涉嫌天津方面被盗抢车辆，巳移交天津警方）。期间，靳某某伙同他人在翠峰山、桃林沟和煤厂等地使用此猎枪击发数枚子弹。
阳泉市公安局矿区分局于2015年12月26日凌晨在被告人吴建中的住处查获了另一支枪和一定数量的疑似火药。经阳泉市公安司法鉴定中心鉴定：靳某某、尹某某从吴建中处购买的枪支是以火药为动力的枪支；从吴建中住处查获的另一支枪支也是以火药为动力的枪支。
2016年3月2日被告人张某在其父带领下到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
（1）证人王某某（现年27岁，男，住阳泉市矿区）的讯问笔录证实：2015年10月份下午的时候，靳某某给我打电话说要叫上我试试猎枪，因为之前靳某某和我说过在他的车后备箱内放置的一把猎枪，靳某某开的他的车到我家接上我，之后到了矿技校的澡堂接上尹某某，回到尹某某居住在西河口附近的小区，尹某某上他家将枪拿下来，我们开车将他送回澡堂后，我们两个人就直接到了桃林沟的后山。靳某某将枪拿出来就让我试试，当时从车里出来的时候，靳某某从他的车上拿出来一颗子弹，并且给我装的子弹上了膛，然后教我怎么开枪，我就打了一发，枪能打响。尹某某给靳某某枪的时候，枪没有枪套，是后来的时候我网上买的一个鱼套，本来是放置我那把已经扔掉的射钉枪的，后来靳某某就拿上使用了。当时靳某某开车拉我到桃林沟后山打枪的那辆车是靳某某的，他说是从二手市场买的。
（2）证人张某1的询问笔录证实：我和靳某某是夫妻关系。2015年天气暖和的时候，具体时间记不清了，靳某某说是借给尹某某2000元钱，他急用了，后来尹某某到滨河问我取的钱。还有是靳某某打电话让我还了韩某4000元钱，我记得是他司机过来取钱的。
我老公靳某某所持有的黑色本田雅阁的车辆是2015年的时候从一个小名叫“星星”的男子购买的，花了差不多4万元左右。我可以辨认。
我不知道靳某某买枪的事情。我给了尹某某2000元，靳某某说是还尹某某钱。
（3）证人韩某的询问笔录证实：我和靳某某是朋友关系。2015年靳某某向我借了2000元说是孩子病了，要用钱。还有一次是借一万元，和我说要买车，其他没有了。我没有参与过枪支的事情。
（4）证人杨某某的询问笔录证实：张某2是我老公。我没有见过张某2开过一辆黑色本田雅阁车辆。
（5）证人张某3的询问笔录证实：张某2是我们桑掌村的人，我是村委会的书记。我没有见过张某2或他老婆开过一辆黑色本田雅阁车辆回过家。
（6）证人荆某某的询问笔录证实：我和张某2是朋友关系。我没有见过张某2或他老婆开过一辆黑色本田雅阁车辆。
（7）证人荆某1的询问笔录证实：我和张某2是邻居。我没有注意张某2开过一辆黑色本田雅阁车辆回过家。
（8）证人张某4的询问笔录证实：我带我儿子张某来投案。张某小名叫“豆豆”。我儿子张某在2015年12月份的时候有人通过他向我们村的吴建中购买了一支枪。
（9）证人靳某1的询问笔录证实：我是靳某某的父亲。靳某某买卖枪支的事情是他被抓获以后我才知道的。靳某某被抓获以后我在辛兴村家里面的卧室内发现了很多子弹弹壳，都是猎枪子弹弹壳。我当时比较动气看了看就全部扔了，扔的时候没有注意子弹的数量和是否有实弹。
（10）证人张某2的讯问笔录证实：我不认识靳某某。我认识一个叫“小龙”的人。普通朋友关系。我没有卖给“小龙”一辆黑色本田雅阁车辆。
（11）被告人吴建中的讯问笔录证实：我有两把枪支，一把是土火枪，就是把火药和铁砂从枪管前面塞进去，然后把底火放到后面拉栓的炮台上，一扣扳机就打响了；一把是单管的猎枪，是正规厂家生产的，分别有两根枪管，一粗一细，粗的就是打猎枪弹，细的就是打步枪的子弹，这把枪我通过同村“豆豆”介绍，卖给一个阳泉人了。
大概二十多年前，有河北人来我们村收打下的野鸡兔子，我当时也喜欢就买了两把枪，当时还允许自己有枪，后来让上缴了，当时我没有办枪证也就没有上缴，这么多年，一直抱有侥幸心理。子弹和火药还有子弹壳，底火也是那时候一起买下的。
2015年快到夏天的时候，具体时间记不清了，我们同村的“豆豆”到我家问我卖不卖枪，我说不卖，他就离开了。过了一、两天，“豆豆”和买枪的一名男子到我家里看那把猎枪，他俩和我磨了很久，最后敲定好像是4000元钱；快到中午的时候，我记得是“豆豆”和买枪的男子一起来我家里取的枪，具体是谁取的我想不起来了，肯定是有“豆豆”的，当时也没有给我钱，是后来“豆豆”把钱给了我老婆的。
（12）被告人尹某某的讯问笔录证实：我是通过一名叫做“豆豆”的人介绍认识了盂县老头，2015年5、6月份的一天，我们就一块儿去了盂县老头那里，当时谈好的购买价格是6000元，盂县那边给了我一把猎枪，一个粗管，一个细管，粗管是打散弹的，细管是打制式子弹的，所有的子弹数量加起来，不管是空壳的还是实弹加起来差不多有十一、二个（散弹五六发、制式子弹五六发），我拿的时候是塑料袋装的，当时是目测的，我没有数。后来过了两天我就让“豆豆”把4000元（提枪出来以后，我就告“豆豆”说是他要能把价钱再往下压一压，剩下的钱就让“豆豆”拿了，第二天“豆豆”让我给他打过去4000元，但至今没有给“豆豆”好处费）给了卖枪的那个人，给钱的时候我也不在。卖我枪的那个人还有一把火枪，我要是想要可以加点钱两把一起拿走，但我没有要，他给我的那种粗的子弹是他自己做的，他家还有火药了。
当时我和靳某某打电话说要买一把猎枪，枪已经看过了，要8000元，我出一半，他出一半，其实后来给的那4000元就是靳某某出的，我没有出资，后来是靳某某的老婆把4000元钱打到“豆豆”卡上的。
买回枪之后，我和靳某某在翠峰山上打了一发散弹，是靳某某击发试枪的，打完以后枪支和十发左右子弹由靳某某保管。后来大概过了一个多月，有一天王某某和靳某某来我家吃饭，吃饭的时候靳某某给我看了一个视频，是王某某拿我们买的那把枪打了一发粗子弹还差点炸到自己。因为枪一直在靳某某那里放着，他还有没有打我不清楚。
大概两个月之前，我和朋友在博特堡酒吧喝酒喝多了就说起来我和靳某某有一把枪，朋友们就要看，当天晚上11点多跑到辛兴靳某某家把枪（还有2颗制式子弹）拿出来让朋友们看了看，其实有点炫耀的意思。过了没几天，靳某某和王某某就过来和我把枪拿走了（当时我问靳某某用不用子弹，他说不用），当时说是试王某某的射钉枪，后来我们三个人一块儿到馨康二期坡上去往东山方面岔口那儿的斜对面，王某某下车在那儿试的，后来他们送回我洗浴中心那儿，就走了。我在家放的2发制式子弹，让家里人看到臭骂了一顿，我就把子弹扔掉了。
靳某某的那辆黑色雅阁车一直是他开的，我也不知道从哪儿来的。王某某也有一把枪，是用那种射钉枪改装的，他自己就会改，没有让我看到枪但给我看了子弹，就是在射钉弹前面粘了一颗钢珠弹的子弹。
靳某某出的资，我没有出钱。钱是靳某某的老婆给“豆豆”的银行卡上打的钱。只是买枪的钱，没有好处费。
（13）被告人靳某某的讯问笔录证实：枪是我和尹某某二人共同出资购买的（各出4000元，我的4000元钱是我老婆张某1给的，但具体怎么给的尹某某我不知道），当时说好的是买下之后先把枪放在我这儿（我一直放在车的后备箱里），如果他需要的话就过来找我拿。枪是尹某某在盂县一个老汉手里购买后拿回阳泉的（当时尹某某讲子弹一颗18元要单买），还有散弹和制式子弹，无论是实弹还是空壳加起来有二十发左右，分别有多少我没有数。我和尹某某打过一颗，和王某某打过一颗，我自己在煤厂那儿打过一颗，打的都是散弹，制式子弹没有动。拿回来的子弹和弹壳，除了击发的3颗以外，我不知道尹某某是否打过，曾经他保管的时候我给过他一颗制式子弹，后来拿枪的时候我又拿回来了，还有公安机关扣押的子弹以外，剩余的都在我辛兴家住的那个卧室里，制式子弹在床头柜那儿，散弹在立柜那儿，其中散弹没有实弹，制式子弹还有二三颗，我记不清楚了。
在我保管期间，尹某某有一天打电话说和别人闹事了要用，但具体什么事我没有问他（可能和牛波发生了冲突），晚上12点去我家把枪拿走了，还拿了一颗军用小子弹，当时开的大众帕萨特香槟色车，司机是“大牛”，车尾号是1444或4441，大概拿走一个星期，还枪是尹某某提出来的，在尹某某居住的西河小区单元门口给我的，当时王某某、我、尹某某在场，没有枪包，这个提包是过了几天王某某给我的。我们拿了枪后把尹某某送回澡堂，然后我和王某某去了桃林沟山上，我教王某某打了一枪，当时我拍了个视频。我的黑色本田雅阁车是2015年9月份左右以4万元左右的价格向一个叫张某2的男子购买的，当时他说车是他一个哥的，手续带不出来，所以没有过户，我自己找了一副挂上去了。
我老婆不知道我买枪的事情。
（14）被告人张某的讯问笔录证实：2015年夏天左右的时候尹某某经过我介绍向我们村的吴建中购买了一把猎枪。一天下午的时候，我和尹某某在一起闲聊，说起枪支方面的事情来，他说是改装的射钉枪挺好玩的，我就和他说是我们村里面就有一把猎枪，完了以后他就想着过去看看。过去以后就和吴建中说起枪的价钱来，吴建中说是看着给就行了，后来我们最终敲定的是4000元，是尹某某让我开车到吴建中的家中取的，是我从吴建中手里面拿的枪。尹某某给了我一张工商银行卡，回去以后有人把现金给打进来以后，他就告诉我说是钱到位了，我把钱取出来以后就回去给了吴建中，谁打的钱不清楚。我没有收取好处费。
（15）指定管辖决定书证实：吴建中涉嫌非法持有、买卖枪支案件由阳泉市公安局指定阳泉市公安局矿区分局管辖。
（16）抓获经过三份、投案经过一份证实：吴建中、尹某某、靳某某的抓获情况；2016年3月2日涉嫌非法买卖枪支的张某在其父张某4的带领下来公安机关投案，如实交代了自己的犯罪事实。
（17）扣押清单及照片、收缴清单、扣押及随案移送清单证实：公安人员从靳某某处依法扣押黑色轿车一辆；单管猎枪一支；枪支配件钢管一个；军用子弹一颗；猎枪空弹壳一个；猎枪子弹一个。从吴建中处依法扣押火枪一支；长刀一把；黑火药半袋；铁砂小半袋；火枪底火；疑似火药小半瓶。从靳某某处依法扣押的军用子弹一颗；猎枪空弹壳一个；猎枪子弹一个。
从吴建中处依法扣押的火枪一支、长刀一把、黑火药半袋、铁砂小半袋和火枪底火依法予以收缴。从靳某某处扣押的黑色轿车一辆随案移送。
（18）情况说明证实：2015年12月25日矿区公安分局民警将尹某某抓获，其交代是向盂县一名40多岁的中年男子购买的猎枪，并供述在男子家中还有另一支枪存在。2015年12月26日凌晨，在嫌疑人尹某某的带领和指认下，到盂县苌池镇上罗村将嫌疑人吴建中抓获，并当场缴获了一把猎枪。
（19）常住人口基本信息、在逃人员登记信息表证实：吴建中、靳某某、张某、尹某某的基本情况。
（20）刑事判决书、行政处罚决定书证实：靳某某因吸食毒品于2013年11月26日被城区公安分局罚款伍佰元；2014年11月9日因故意毁坏财物被城区公安分局行政拘留十五日；尹某某因犯聚众斗殴罪于2010年4月29日被矿区人民法院判处有期徒刑四年。
（21）阳泉市公安司法鉴定中心（阳）公（物）鉴（痕）字[2016]003号物证检验意见书证实：对矿区公安分局查获的靳某某、吴建中各自持有的猎枪于2016年1月18日送检，经检验，送检的2支猎枪均为以火药为动力的枪支。
阳泉市公安司法鉴定中心（晋）公（阳）鉴（物证）字[2016]028号物证检验鉴定报告证实：依法对查获粉末状黑色疑似炸药376克及粉末状黑色疑似炸药81克送检，均检出碳、硫、钾离子及硝酸根离子成分，符合黑火药的成分特征。
（22）辨认、勘验笔录证实：张某1于2016年3月10日从一组十二张不同男性的免冠照片中辨认出向其丈夫靳某某出售本田雅阁车辆的人是张某2。
靳某某于2016年3月10日从一组十二张不同男性的免冠照片中辨认出2015年6月份向其出售本田雅阁车辆的人是张某2。
吴建中于2016年1月22日从一组十二张不同男性的免冠照片中辨认出2015年5、6月份介绍他人向其购买一支猎枪的“豆豆”是犯罪嫌疑人张某。
尹某某于2016年1月22日从一组十二张不同男性的免冠照片中辨认出2015年5、6月份介绍其购买一支猎枪的“豆豆”是犯罪嫌疑人张某。
（23）勘查笔录证实：侦查人员于2015年12月25日对犯罪嫌疑人靳某某所持有的本田雅阁进行了仔细的勘查，在车辆的后备箱内发现了一个黑色皮套，在皮套内勘查发现了一把疑似猎枪和枪支配件细管，内有一颗军用子弹和已发猎枪的空弹壳。
侦查人员于2015年12月26日在犯罪嫌疑人吴建中位于阳泉市盂县苌池镇住处进行勘查，在其居住的大院的厕所内的东南角方向发现一把疑似火枪，在院内的厨房内的东南角发现了一袋铁砂，在院内的正中间家内的床下发现了一把刀，和一瓶疑似火药以及一袋疑似黑火药、火枪底火。
（24）光盘证实：（王某某手机内存放的）开枪视频的内容。
原审法院认为，被告人吴建中违反囯家枪支管理规定，家中存放枪支、弹药而不上缴，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人吴建中、尹某某、靳某某、张某违反枪支管制规定，明知枪支属于违禁品而非法予以买卖，其行为已构成非法买卖枪支罪，阳泉市矿区人民检察院的指控事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人吴建中一人犯两罪，应该数罪并罚。被告人尹某某、靳某某、张某是共同犯罪。被告人张某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人张某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人尹某某到案后，协助公安机关抓获同案犯罪嫌疑人，并为侦破其他案件提供线索，是立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人尹某某曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。依法判决：1、被告人吴建中犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年二个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。二罪并罚，判处有期徒刑三年六个月。2、被告人尹某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年六个月。3、被告人靳某某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。4、被告人张某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年二个月。
上诉人吴建中上诉称：从其住处查获的枪支是报废的，早已不能使用，且未造成任何后果，其又是初犯、偶犯，但一审量刑畸重，请求二审法院依法改判。
上诉人尹某某上诉称：1.其在整个过程中只是负责联系卖家、买家，协助非法买枪作用，一审未认定其从犯的情节，适用法律错误；2.其归案后能如实坦白自己的犯罪事实，积极协助公安机关抓捕同案犯属立功情节，以及认罪态度好，应从轻、减轻处罚，但一审量刑未予体现，量刑畸重，请求二审法院依法改判。
上诉人靳某某、张某上诉称：原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。
经二审审理查明的事实及证据与一审判决所列一致，且经庭审当庭举证、质证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）吴建中违反国家枪支管理规定，家中存放枪支、弹药而不上缴，其行为已构成非法持有枪支罪；上诉人（原审被告人）吴建中、尹某某、靳某某、张某违反枪支管制规定，明知枪支属于违禁品而非法予以买卖，其行为已构成非法买卖枪支罪。上诉人吴建中一人犯两罪，应当数罪并罚。上诉人尹某某、靳某某、张某是共同犯罪。上诉人张某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人张某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。上诉人尹某某到案后，协助公安机关抓获同案犯罪嫌疑人，并为侦破其他案件提供线索，是立功，可以从轻或者减轻处罚。上诉人尹某某在前罪有期徒刑刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，依法应当从重处罚。四上诉人所提的量刑偏重的上诉理由，经查，原审法院根据四被告人各自犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，并考虑各自具有的量刑情节，在法定量刑幅度内裁量刑罚，量刑适当，四上诉人所提上诉理由不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一六年九月五日
书记员 王惠敏