湖南省临湘市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0682刑初268号
公诉机关临湘市人民检察院。
被告人徐祥华，男，1954年8月16日出生于山东省东明县（公民身份号码：3729301954********，汉族，小学文化，系原东明恒祥化工有限公司的法人代表，住山东省某某县某某镇某某路某某号。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年10月25日被临湘市公安局决定取保侯审。
辩护人杨虎，湖南思阳律师事务所律师。
临湘市人民检察院以临检公刑诉[2017]1号起诉书指控被告人徐祥华犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年12月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。临湘市人民检察院指派检察员黎刚、代理检察员王兰辉出庭支持公诉，被告人徐祥华及其辩护人杨虎到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，山东东明恒祥化工有限公司系股份制私营企业（以下简称恒祥公司，2016年12月1日被东明县市场监督管理局注销），经营范围购销沥青、甲醇、重油等，注册资金为人民币800万元，法定代表人系被告人徐祥华。2011年上半年该公司在未取得成品油生产、销售的情况下，聘请徐某某、张某某作为技术人员自行购买原油等材料生产93号汽油，同时安排徐某1（已判刑）负责该公司原材料的采购和货款回收，由李某某（已判刑）等人负责汽油的销售。2011年7月至同年9月，恒祥公司通过李某某先后4次将该公司自行生产的93号汽油以约8400元/吨价格销售给文某（已判刑）等人在临湘市经营的加油站，由加油站销售给消费者，累计销售93号汽油140余吨、销售金额人民币110余万元。具体作案事实如下：
1、2011年8月初的一天，李某某在本市107国道旁的耒阳煤场内，将恒祥公司生产的共计34.9吨93号汽油以8500元/吨的价格销售给文某等人；
2、2011年8月中旬的一天，李某某在本市107国道旁的耒阳煤场内，将恒祥公司生产的共计36.6吨93号汽油以8400元/吨的价格销售给文某等人；
3、2011年8月下旬的一天，李某某在本市107国道旁的耒阳煤场内，将恒祥公司生产的共计39.86吨93号汽油以8300元/吨的价格销售给文某的伙伴；
4、2011年9月18日18时许，被告人李某某在本市107国道旁的耒阳煤场内，将恒祥公司生产的93号汽油销售给文某等人时，被公安民警当场查获，并查获油罐车两辆、汽油30余吨。经鉴定，被查获的93号汽油不符合国家标准。
案发后，被告人徐祥华于2016年10月25日主动到临湘市公安局投案，且如实供述了自己的罪行。被告人徐祥华及同案犯徐某1向公安机关退缴了全部赃款。
上述事实，被告人徐祥华在开庭审理过程中亦无异议，且有线索来源及到案经过、户籍资料、汇款记录及收据、东明恒祥化工有限公司的设立登记及变更情况、准予注销登记通知书、湖南省非税收入一般缴款书、刑事判决书、证人王某某、李某1、聂某某、李某2、朱某某、彭某某、陈某某、冯某某的证言、罪犯文某、徐某1、李某某及被告人徐祥华的供述与辩解、中国检验认证集团湖南有限公司出具的检验证书等证据证实，足以认定。
本院认为，山东东明恒祥化工有限公司，在未取得成品油生产、销售资质的情况下，生产、销售伪劣产品，该公司作为企业法人，已于2016年12月1日被山东省东明县市场监督管理局注销企业法人营业执照，其作为法人的资格已终止，行为能力和权利能力均已丧失。依照最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第二百八十六条之规定，山东东明恒祥化工有限公司虽已不能再作为本案的诉讼主体，但对该公司直接负责的主管人员仍应作为单位犯罪案件被告人依法继续审理。被告人徐祥华作为恒祥公司直接负责的主管人员,在产品中以假充真,销售金额达人民币110余万元,其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人徐祥华的辩护人辩称“被告人徐祥华主动向公安机关投案，归案后如实供述了自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；被告人徐祥华是初犯、无前科，主观恶性小，且与同案犯徐某1共同向公安机关退清了全部赃款，可酌情从轻处罚”的意见，经查，该意见与查明事实相符，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人徐祥华起了主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人徐祥华等人在第4次生产、销售伪劣产品犯罪时因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，对被告人徐祥华可以比照既遂犯从轻处罚。被告人徐祥华犯罪后，主动向公安机关投案，归案后如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以减轻处罚。罪犯徐某1与被告人徐祥华向公安机关退清了全部赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人徐祥华的上述犯罪情节和悔罪表现，可以对被告人徐祥华宣告缓刑，责令被告人徐祥华接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百五十条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第三条之规定，判决如下：
被告人徐祥华犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年六个月，并处罚金人民币五十五万元（罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李跃进
审 判 员 方炯明
人民陪审员 彭天才
二〇一七年一月九日
书 记 员 李 朗
附相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第一百五十条单位犯本节第一百四十条至第一百四十八条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的司法解释》
第二百八十六条审判期间，被告单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的，对单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当继续审理。