海南省三亚市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)琼02刑终88号
原公诉机关三亚市城郊人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏彪，男，1989年6月5日出生于海南省东方市，汉族，小学文化，户籍地东方市，捕前住三亚市海润路汇润花园*栋****室，无业。因犯贩卖毒品罪于2017年3月20日被抓获，同年3月21日被刑事拘留，2017年4月28日被逮捕。现押于三亚市第一看守所。
三亚市城郊人民法院审理三亚市城郊人民检察院以三城检公诉刑诉[2017]896号起诉书指控的被告人苏彪犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月28日作出（2017）琼0271刑初964号判决。宣判后，原审被告人苏彪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取三亚市人民检察院的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：（一）2017年3月份，方某五次通过电话找被告人苏彪购买氯胺酮，均在三亚市××路进行交易，苏彪将氯胺酮给方某后，方某通过微信将毒资转帐给苏彪，共计2000元。
（二）2017年3月7日、3月15日，李琴和张伟两次通过电话找被告人苏彪购买氯胺酮，苏彪将氯胺酮给李琴后，李琴均通过微信转帐给苏彪毒资300元，共计600元。同年3月17日，张伟通过电话找被告人苏彪购买氯胺酮，苏彪将毒品给张伟后，张伟通过微信转账给苏彪毒资200元。
（三）2017年3月份，被告人苏彪与黄永兵（即”阿斌”，另案处理）经过电话联系购买氯胺酮，双方商定好将毒品以快递方式寄到三亚市××路物业，由苏彪领取。2017年3月20日10时许，苏彪到该小区物业服务中心领取包裹（包裹单编号：930XXXXXXXX0）时，被守候在附近的民警当场抓获并被缴获顺丰快递包裹一个、iPhone手机一部、三星手机一部和催泪喷射器一个。民警在现场将被缴获的包裹拆开，发现包裹内有三包用透明塑料封口袋包装的白色粉末状可疑物（经称量，三包分别净重98.51克、98.55克、99.43克；经鉴定，均检出氯胺酮成分）。随后，公安民警到××园被告人苏彪的住处扣缴一台电子称和大量透明塑料封口袋。
上述事实，有经庭审举证、质证的证据：1.物证（电子秤一台、封口袋三个、催泪喷射器一个、顺丰快递包裹一个、iPhone手机一部、三星手机一部。）2.书证（常住人口信息表、到案经过、扣押笔录、扣押清单及照片、通话清单、提取笔录、微信转账记录照片、提取尿液尿检笔录、现场检测报告书。）3.证人证言（邱金连、方某、刘波、张伟的证言及辨认笔录，李琴、张志、张静恩的证言。）4.鉴定意见（三亚市公安司法鉴定中心出具的（三）公司鉴（理化）字[2017]0308号理化检验鉴定书。）5.现场勘验检查笔录、方位图及照片；提取笔录、核定证书复印件、称量笔录及照片）6.视听资料（抓捕视频）7.被告人苏彪的供述及辨认笔录。上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，真实客观，能证明本案事实，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人苏彪无视国家法律，多次明知是毒品而非法贩卖给他人氯胺酮共计296.49克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法严惩。公诉机关指控被告人苏彪犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，原审法院予以支持。鉴于被告人苏彪具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（七）项之规定，判决：一、被告人苏彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元（已缴纳10000元）。二、随案移送的电子秤一台、封口袋三个、催泪喷射器一个、顺丰快递包裹一个、iPhone手机一部和三星手机一部予以没收，其中二部手机上缴国库。
宣判后，上诉人苏彪上诉称：1.部分证据不属实。2.其不知道黄永兵寄过来280克毒品，其只向黄永兵购买了50克毒品，事后黄永兵电话通知其另外的230克毒品属于别人。3.其如实向公安机关交代上家黄永兵，公安机关抓获黄永兵，其属于立功。4.原判认定其交易毒品的次数有误；5.其有悔罪表现，判处有期徒刑十二年的量刑过重。
三亚市人民检察院的意见是：原审法院的判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，建议维持原判。
经审理查明，2017年3月份苏彪五次向方某、三次向李琴和张伟贩卖氯胺酮。2017年3月20日10时许，苏彪到三亚市××路物业服务中心领取内有3包共计296.49克氯胺酮包裹时被民警当场抓获。以上事实，有经原审庭审举证、质证的证据证实，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，且能互相印证，经本院审查予以确认。
关于上诉人苏彪提出部分证据不属实的上诉理由，经查，本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实均有经原审庭审举证、质证的证据证实，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，且能互相印证，经本院审查予以确认。
关于上诉人苏彪提出的其不知道黄永兵寄过来280克毒品，其只向黄永兵购买了50克毒品，另外的230克毒品属于别人的上诉理由，经查，上诉人苏彪是在领取包裹时被人赃俱获，包裹中的3包毒品经称量、鉴定，是296.49克的氯胺酮。苏彪供认该包裹里是其向他人购买的毒品，但未能提供证据证实其只购买50克氯胺酮，剩余的氯胺酮是别人的。即使如上诉人在侦查阶段供述，其明知他人贩卖毒品而答应协助领取含有他人毒品的包裹，也可以认定为共同犯罪，对包裹中的所有毒品承担刑事责任。
关于上诉人苏彪提出其如实向公安机关交代上家黄永兵，公安机关抓获黄永兵，属于立功的上诉理由，经查，根据公安机关出具的情况说明证实，公安机关并不是按苏彪交代的内容抓获黄永兵，而是通过其他线索抓获黄永兵。根据法律规定，犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。故上诉人苏彪如实交代上家姓名和联系电话，但没有协助司法机关抓捕黄永兵，不能认定为立功。
关于上诉人苏彪提出其交易毒品的次数有误的上诉理由，通过查询其通话清单，证实上诉人苏彪使用的手机号码150XXXX****与证人方某的手机号码158XXXX****、李琴的手机号码135XXXX****、张伟的手机号码151XXXX****于2017年3月1日至3月17日之间的多次通话情况。以及提取的笔录和微信转账记录照片，证实方某通过微信分别于2017年3月1日、3月10日、3月11日、3月12日、3月16日向上诉人苏彪（微信号：a905396759）转账300元、500元、400元、400元、400元，共计2000元；李琴通过微信分别于2017年3月7日、3月15日向上诉人苏彪转账300元、300元，共计600元；张伟通过微信于2017年3月17日向被告人苏彪转账200元。结合上述书证，原审中认定的毒品交易次数无误。
关于上诉人苏彪提出量刑过重的上诉理由，经查，上诉人苏彪贩卖氯胺酮共计296.49克，多次贩卖，数量较大，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。原判考虑到本案中上诉人存在预交罚金10000元的悔罪情节，在法定量刑幅度内判处上诉人苏彪有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元，量刑、罚金并无不当。
本院认为，原审判决认定上诉人苏彪犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑恰当，应予维持。上诉人苏彪的上诉理由不成立，不予支持。三亚市人民检察院的意见成立，应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 力
审判员 何 艳
审判员 张卫平
二〇一八年六月十五日
书记员 杨超群
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。