山东省青岛市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n＼n（2015）青金商终字第264号＼n上诉人（原审被告）莱西经济开发区管理委员会。＼n法定代表人左永胜，该管理委员会主任。＼n委托代理人李日环，山东旗云律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）青岛南龙建筑有限公司。＼n法定代表人庄绪清，该公司董事长。＼n委托代理人史卫东，山东福泰律师事务所律师。＼n原审被告莱西市经济技术开发区物资总公司。＼n上诉人莱西经济开发区管理委员会因与被上诉人青岛南龙建筑有限公司、原审被告莱西市经济技术开发区物资总公司追偿权纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2014）西商初字第109号民事判决，于2014年12月29日向本院提起上诉。本院于2015年7月29日受理本案后，由审判员刘松云担任审判长，由审判员陈晓静担任本案主审，与代理审判员张馨月共同组成合议庭，于2015年8月3日审理了本案。本案现已审理终结。＼n青岛南龙建筑有限公司诉在一审中诉称：1998年，被告从中国银行莱西市支行借款人民币119万元，由原告提供连带保证责任。后被告未能按时足额还款，中国银行莱西市支行将相应债权打包转让给了第三者公司，几经周转此债权转让给了锐信投资有限公司。2010年12月27日，莱西市人民法院以（2010）恢执字第1号执行裁定书，从我公司土地拍卖款中提取人民币85194元，支付给了锐信投资有限公司。另查，被告公司于2001年9月4日因未按时年检，被处罚吊销营业执照，但该公司至今未依法清算。该公司属于国有公司。我公司为被告提供贷款担保，代替被告偿还款项后有权向被担保人追偿，为此诉至贵院，请求判令：1.被告立即支付原告款项人民币85194元，并承担相应利息；2.诉讼费用由被告负担。原告青岛南龙建筑有限公司为证明自己的主张成立，向本庭提交了以下证据：＼n证据（一）：强制执行公证书复印件一份。＼n证据（二）：执行证书复印件一份。＼n证据（三）：执行裁定书复印件一份。＼n以上证据原件在（2010）恢执字第1号卷宗内，证明原告作为被告莱西市经济技术开发区物资总公司的担保人为其向中国银行莱西市支行履行了85194元的还款义务。＼n证据（四）：行政处罚决定书复印件一份（原件与复印件核对无异后，原件退给原告，复印件入卷）。证明被告莱西市经济技术开发区物资总公司性质为国有企业。＼n证据（五）：企业法人申请开业登记注册书一份、企业法人申请变更登记注册书一份。证明莱西市经济技术开发区物资总公司的组建单位是莱西经济开发区管理委员会。＼n证据（六）：企业名称变更登记申请书一份、名称变更登记信息查询结果一份。证明原告由莱西市南龙建筑公司变更为青岛南龙建筑有限公司。＼n被告莱西经济开发区管理委员会对原告提交的证据，经质证发表以下质证意见：对证据（一）、（二）、（三）的真实性无法确定，不予认可。对证据（四）真实性无异议。但是同时证明了该企业是独立企业，与我单位没有关系。对证据（五）的真实性无异议，但与本案无关联性。对证据（六）真实性无异议。＼n被告莱西市经济技术开发区物资总公司未质证。＼n莱西经济开发区管理委员会在一审中辩称：1、原告诉我单位系诉讼主体错误，应当驳回原告对我单位的诉讼请求，莱西经济开发区管理委员会系莱西市人民政府的派出机构，与原告之间不存在债权债务关系，应驳回对我单位的诉讼。2、莱西市经济技术开发区物资总公司系全民所有制企业，是依法自主经济，自负盈亏，独立核算的社会主义商品生产和经营单位，企业依法取得法人资格，以其经营管理的财产独立承担民事责任，与我单位不存在法律关系。综上，原告诉我单位无事实和法律依据，其对我单位诉讼系主体错误，应当驳回其对我单位的诉讼请求。被告莱西经济开发区管理委员会为证明自己的主张成立，向本庭提交了以下证据：＼n组织机构代码证复印件一份（复印件与原件核对无异议后，原件退回，复印件入卷）、内资企业登记（吊）信息查询结果一份。证明莱西市经济技术开发区物资总公司与莱西经济开发区管理委员会均是独立的法人机构，而且两者之间没有债权债务关系和其他关系。＼n原告青岛南龙建筑有限公司对被告提交的证据，经质证发表以下质证意见：对该证据真实性没有异议，但对关联性有异议，二被告是独立的法人并不代表二被告之间无关联性。＼n被告莱西市经济技术开发区物资总公司未质证。＼n被告莱西市经济技术开发区物资总公司未答辩未提交证据。＼n原审法院查明和认定的事实是：被告莱西市经济技术开发区物资总公司在中国银行莱西市支行借款一笔，莱西市南龙建筑公司为其提供担保。2000年4月21日，债权人、债务人、担保人三方签定还款协议，约定债务人或担保人于2000年5月8日前，将所欠本金人民币119万元及其相应利息偿还给债权人。莱西市公证处对该还款协议予以公证，并出具（2000）西证内字第554号强制执行公证书。后债务人、担保人未支付相应款项，莱西市公证处应债权人申请，出具（2000）西证内字第702号执行证书。后中国银行莱西市支行就（2000）西证内字第554号强制执行公证书向原审法院申请执行，要求借款人莱西市经济技术开发区物资总公司、担保人莱西市南龙建筑公司履行还款义务。后因被申请执行人歇业多年，无财产可供执行，原审法院于2004年3月18日出具（2000）西法执字第507号民事裁定书，对（2000）西证内字第554号强制执行公证书终结执行。2004年9月，中国银行莱西市支行将该笔债权转让给中国东方资产管理公司青岛办事处。2007年3月，中国东方资产管理公司青岛办事处将该笔债权转让给东信联合资产管理有限公司。2009年1月，东信联合资产管理有限公司将该笔债权转让给锐信投资有限公司。后锐信投资有限公司向原审法院申请变更申请执行人并申请恢复执行，原审法院变更锐信投资有限为该案申请执行人。2011年12月27日，原审法院出具（2010）恢执字第1号执行裁定书，提取莱西市南龙建筑公司土地使用权拍卖款85194元支付给锐信投资有限公司。该款项于2012年1月9日提取。后原告就其承担的85194元向二被告追偿未果，诉来原审法院，请求判令被告立即支付原告款项人民币85194元，并承担相应利息；诉讼费由被告负担。＼n另查明，被告莱西市经济技术开发区物资总公司于1992年6月成立，由被告莱西经济开发区管理委员会组建，系全民所有制企业，企业注册资金200万元。2001年9月4日该公司因未年检被吊销营业执照。被告莱西经济开发区管理委员会未对被告莱西市经济技术开发区物资总公司进行清算。＼n再查明，莱西市南龙建筑公司于2001年6月14日更名为青岛南龙建筑有限公司。＼n原审法院认为，被告莱西市经济技术开发区物资总公司作为借款人欠中国银行莱西市支行借款本息，经莱西市公证处公证和原审法院执行，原告青岛南龙建筑有限公司作为连带责任担保人在保证限额内履行了担保义务，向债权受让人锐信投资有限公司支付了85194元，对上述事实，原审法院予以确认。原告青岛南龙建筑有限公司履行担保义务后，有权向莱西市经济技术开发区物资总公司行使追偿权利。原告青岛南龙建筑有限公司要求被告莱西市经济技术开发区物资总公司返还其履行担保义务所支款项85194元，合法有据，原审法院予以支持。关于该85194元的利息，应当从原告承担担保责任之日（即2012年1月9日）起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。因被告莱西经济开发区管理委员会系被告莱西市经济技术开发区物资总公司的组建单位，而被告莱西市经济技术开发区物资总公司已于2001年9月4日被吊销营业执照，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定，被告莱西经济开发区管理委员会作为组建单位，应当于被吊销营业执照之日起十五日内组成清算组对公司进行清算，以清算的资产承担还款责任。因被告莱西经济开发区管理委员会未在法律规定的期限内履行上述义务，应对以上债务承担连带赔偿责任。被告莱西市经济技术开发区物资总公司未答辩又未到庭应诉，应视为其放弃答辩及质证的权利。据此，依据《中华人民共和国公司法》第三条、第一百八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告莱西经济开发区管理委员会于判决生效之日起十五日内组成清算组，六个月内对被告莱西市经济技术开发区物资总公司的资产清算完毕，以公司清算资产偿还原告人民币85194元并负担该款项自2012年1月9日起至判决生效之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。二、被告莱西经济技术开发区管理委员会对上述债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1930元，速递费60元，由被告莱西市经济技术开发区物资总公司负担。因原告青岛南龙建筑有限公司已预交，由被告莱西市经济技术开发区物资总公司于判决生效之日起10日内支付原告青岛南龙建筑有限公司案件受理费、速递费人民币1990元。被告莱西经济开发区管理委员会对上述款项承担连带责任。＼n宣判后，莱西经济技术开发区管理委员会不服，上诉至本院，要求撤销原判，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。其主要理由是：莱西市经济技术开发区物资总公司是1992年6月经莱西市编委批准设立的全民所有制副科级事业单位，主管部门是莱西市人民政府。原审判决上诉人成立清算组，程序违法，强制清算应另案处理，物资总公司2001年被吊销营业执照，当时《公司法》无强制清算的规定，2005年公司法才增加了该项规定，根据法不溯及既往原则，该项规定不适用本案。上诉人只是物资总公司的组建单位，不是其股东，也不是主管部门，没有法定清算义务。＼n被上诉人青岛南龙建筑有限公司答辩称：物资总公司的组建单位及主管机关是上诉人。上诉人在物资总公司被吊销执照后，作为清算义务人依法有义务组织对物资总公司的清算，其不履行清算义务而实际损害了债权人的合法权益，其应承担责任。一审判决事实清楚，证据充分，请求二审法院维持原判。＼n原审被告莱西经济技术开发区物资总公司未答辩。＼n二审期间，被上诉人青岛南龙建筑有限公司提交二份证据：《青岛市煤炭零售审批表》、莱西市编制委员会[1992]第67号文件，证明莱西市经济技术开发区物资总公司的组建部门及主管部门系上诉人莱西市经济开发区管理委员会。＼n上诉人对二份证据的真实性均无异议，质证称《青岛市煤炭零售审批表》系被上诉人自己单方填写，证据二只编委的文件只能说明物资总公司属于全民所有制副科级事业单位，这与企业法人申请开业登记注册书所载明的主管部门相矛盾，该二份证据不能证明上诉人物资总公司的主管部门。＼n经本院审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。经本院调解，双方当事人达不成一致意见，调解未成。＼n本院认为，本案系追偿权纠纷。双方当事人诉争的焦点是：一、上诉人是否为适格的清算主体及上诉人是否应承担连带责任，二、本案是否适用《公司法》。＼n关于焦点一。《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第59条、第60条规定，企业法人解散或被撤销的，应当由其主管机关组织清算小组进行清算。清算组织是以清算企业法人债权、债务为目的而依法成立的组织。它负责对终止的企业法人的财产进行保管、清理、估价、处理和清偿。对于涉及终止的企业法人债权、债务的民事诉讼，清算组织可以用自己的名义参加诉讼。具体到本案，根据《企业法人申请开业登记注册书》记载，上诉人莱西市开发区管理委员会为原审被告物资总公司的组建部门，莱西市人民政府在主管部门处盖章，上诉人据此主张物资总公司的主管部门为莱西市人民政府。本院认为，结合二审期间被上诉人提交的《青岛市煤炭零售审批表》及莱西市编委的文件，原审被告莱西市经济开发区物资总公司的组建部门系上诉人，并且在实际工作中隶属于上诉人管理。因此，原审法院确认上诉人系清算主体正确，并据此判决莱西市经济技术开发区管理委员会逾期未清算，承担连带赔偿责任正确。＼n关于焦点二。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（一）》第二条规定，因公司法实施前有关民事行为或者事件发生纠纷起诉到人民法院的，如当时的法律法规和司法解释没有明确规定时，可参照适用公司法的有关规定。具体到本案，原审被告物资总公司2001年被吊销营业执照，当时的法律法规对强制清算无明确规定。据此，本院认为，原审法院参照公司法有关规定判决强制清算并无不当。＼n综上，上诉人莱西市经济开发区管理委员会上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：＼n驳回上诉、维持原判。＼n二审案件受理费1930元，由上诉人莱西市经济技术开发区管理委员会负担。＼n本判决为终审判决。＼n＼n＼n＼n＼n审判长刘松云＼n审判员陈晓静＼n代理审判员张馨月＼n＼n＼n二〇一五年八月六日＼n＼n书记员冯耀辉＼n＼n