贵州省六盘水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)黔02刑终12号
原公诉机关贵州省六盘水市六枝特区人民检察院。
上诉人（原审被告人）聂芸，男，1989年10月24日出生，汉族，贵州省六枝特区人，小学文化，无职业，住贵州省六枝特区。2017年06月22日因本案被刑事拘留，同年07月21日被逮捕。现羁押于贵州省六枝特区看守所。
原审被告人王建林，小名小老五，男，1966年08月04日出生，汉族，贵州省六枝特区人，初中文化，无职业，住贵州省六枝特区。2001年08月23日因犯盗窃罪被贵州省六盘水市六枝特区人民法院判处有期徒刑一年，2002年03月05日刑满释放。2017年06月28日因本案被刑事拘留，同年07月13日被逮捕。现羁押于贵州省六枝特区看守所。
贵州省六盘水市六枝特区人民法院审理贵州省六盘水市六枝特区人民检察院指控原审被告人聂芸、王建林犯贩卖毒品罪一案,于2017年12月06日作出（2017）黔0203刑初255号刑事判决。宣判后，原审被告人聂芸不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人聂芸，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年06月22日10时许，丁某电话联系被告人王建林购买毒品海洛因，王建林介绍聂芸贩卖毒品给丁某，后聂芸在六枝特区那克寨子王建林的出租房大门口贩卖400元（人民币，下同）毒品海洛因给丁某时被公安民警当场抓获，并收缴聂芸扔出窗外的海洛因1包。经称量，聂芸贩卖的毒品海洛因重0.34克，其扔出窗外的海洛因重3.13克，共重3.47克。
2017年06月27日22时许，被告人王建林在六枝特区新干线超市贩卖400元毒品海洛因1包给他人时被公安民警当场抓获。经称量，重0.35克。
另查明，被告人聂芸曾因吸食毒品海洛因于2015年08月30日被六枝特区公安局行政拘留十二日；又因吸食毒品海洛因于2017年06月22日被六枝特区公安局行政拘留十二日（未执行），强制隔离戒毒二年（未执行）。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，以被告人聂芸犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二千元；被告人王建林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元；随案移送的作案工具手机两部、电子秤两把，赃款400元，予以没收，上缴国库；涉案毒品海洛因3.82克，予以没收。
宣判后，原审被告人聂芸不服，以“本案系特情引诱犯罪，存在引诱情形，可以减少基准刑的30%以下，盼中级人民法院核实后，给予从轻、减轻量刑处罚；如实供述自己的罪行，恳求中级人民法院给予查证属实，给予减轻量刑处罚；犯罪情节轻微且系初犯，应当从轻、减轻处罚；量刑过重”为由提出上诉。
经审理查明，原审判决认定原审被告人聂芸、王建林违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而贩卖，且分别现场查获聂芸海洛因3.47克、王建林海洛因0.35克的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人聂芸、原审被告人王建林均未提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和所列证据，予以确认。
针对上诉人的上诉理由，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下：
关于上诉人聂芸所提“本案系特情引诱犯罪，存在引诱情形，可以减少基准刑的30%以下，盼中级人民法院核实后，给予从轻、减轻量刑处罚”的上诉理由。经查，收集在案的聂芸、王建林的原供述和辩解、证人丁某的证言与抓获经过、关于六枝特区“聂芸贩卖毒品案”的情况说明、手机及通话清单、毒品收据、理化检验报告等能够相互印证的证据，证实聂芸系有货待售，不存在特情引诱，故其上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人聂芸所提“如实供述自己的罪行，恳求中级人民法院给予查证属实，给予减轻量刑处罚”的上诉理由。经查，一审法院已考虑聂芸如实供述自己的罪行，并依法对其从轻处罚，本院不能重复评价，不能再“减轻量刑处罚”，故其上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人聂芸所提“犯罪情节轻微且系初犯，应当从轻、减轻处罚”的上诉理由。经查，收集在案的能够相互印证的证据，证实聂芸系吸毒者，不能认定为初犯；其贩卖毒品海洛因且现场查获共计3.47克，依法不能认定为犯罪情节轻微，不属于刑法规定的应当从轻、减轻处罚的范围，故其上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人聂芸所提“量刑过重”的上诉理由。经查，聂芸明知是毒品海洛因而贩卖，且现场查获聂芸海洛因3.47克的犯罪行为，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。一审法院考虑聂芸如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚的量刑并无不当，故上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人聂芸、原审被告人王建林违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因而贩卖的行为构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。根据聂芸、王建林犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任天贵
审 判 员 石瑞勇
审 判 员 肖祥云
二〇一八年二月九日
法官助理 武晓华
书 记 员 吴利娜
附：适用的相关法律
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑。并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的。处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金。并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件、经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉、维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误、或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判、发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。