云南省大理市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2901刑初402号
公诉机关云南省大理市人民检察院。
被告人杨军，曾用名国龙，男，1962年7月21日出生于云南省大理市，白族，初中文化，农民，住云南省大理州大理市。因涉嫌非法占用农用地罪于2016年9月2日被大理市森林公局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于大理市看守所。
辩护人李超，云南榆泰律师事务所律师。
大理市人民检察院以大检公诉刑诉〔2016〕385号起诉书指控被告人杨军犯非法占用农用地罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2016年12月6日公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员普映梅、李沁霞出庭支持公诉，被告人杨军及其辩护人李超均到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
大理市人民检察院指控，2016年4月中旬，被告人杨军在未办理林地征占用手续的情况下，雇人驾驶挖掘机擅自在大理市凤仪镇云浪村委会洗马塘小组龙王庙白石箐开挖农用地（林地）。
2016年9月2日，大理市森林公安局聘请了大理州林业司法鉴定中心对杨军涉嫌非法占用林地的种类、林种及面积进行了司法鉴定，经大理州林业司法鉴定中心鉴定，现被杨军占用的大理市凤仪镇云浪村委会洗马塘小组龙王庙白石箐林地面积6.37亩，地类灌木林地，森林类别为生态公益林，林种为防护林，优势树种为箭竹，无林木。
针对指控，公诉机关提供了到案经过、户口证明、刑事判决书、证人证言、现场勘验检查及现场辨认笔录及照片、物证、书证、鉴定意见、被告人的供述等证据，据以证实指控的事实存在。公诉机关认为被告人杨军违反土地管理法规，非法占用防护林地共计6.37亩，并造成林地的原有植被毁坏，面积较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，涉嫌非法占用农用地罪。并认为被告人杨军非法占用的林地区域属洱海径流区保护管理范围，应酌情从重处罚；非法占用农用地是为了建设防洪道、防洪沟等工程，但其的行为已构成犯罪，在量刑时可对被告人酌情从轻处罚；归案后如实供述罪行，可从轻处罚。建议对被告人在有期徒刑一年至二年幅度内判处，并处罚金。
被告人杨军对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议，但请求对其从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名无异议。但提出被告人主观恶性较小，社会危害性较小，挖山的主要目的是修建排水沟、拦沙坝、防洪墙；归案后如实供述；鉴定时占用面积的计算有误，鉴定意见与其他证据相矛盾，有利于被告人的证据未被采纳，证据存在瑕疵；侦查机关立案在前，鉴定在后，程序倒置，程序的正当性存在严重质疑。综上，建议法庭判处被告人拘役四至六个月。
经审理查明，2016年4月中旬，被告人杨军在未办理林地征占用手续的情况下，雇人驾驶挖掘机擅自在大理市凤仪镇云浪村委会洗马塘小组龙王庙白石箐开挖农用地（林地）。
2016年9月2日，大理市森林公安局聘请了大理州林业司法鉴定中心对杨军涉嫌非法占用林地的种类、林种及面积进行了司法鉴定，经大理州林业司法鉴定中心鉴定，现被杨军占用的大理市凤仪镇云浪村委会洗马塘小组龙王庙白石箐林地面积6.37亩，地类为灌木林地，森林类别为生态公益林，林种为防护林，优势树种为箭竹，无林木。
2016年9月1日，大理市森林公安局民警在工作中发现被告人杨军有涉嫌非法占用农用地的违法行为，同日11时30分公安机关通知杨军到大理市森林公安局接受调查，18时20分被告人杨军到大理市森林公安局接受调查，并对其的犯罪事实供认不讳。公安机关于2016年9月2日对该案立案侦查。
针对上述事实，公诉机关向本庭提交了下列证据：
一、书证
1、户口证明。证实被告人杨军的身份情况，为成年人，具有完全刑事责任能力。
2、受件登记表、立案决定书、到案经过。证实2016年9月1日，大理市森林公安局民警在大理市凤仪镇云浪村委会白石箐老公公山工作时，发现有一片林地被开挖，经查，系大理市凤仪镇华营村委会普和3社村民杨军在未办理林地征占用审批手续的情况下，为修建兴红砂石厂至朝顺砂石厂道路挡墙、防洪沟、拦砂坝，于2016年4月中旬，用挖机擅自在云某村委会白石箐老公公山开挖林地。公安机关认为杨军的行为涉嫌非法占用农用地，于9月1日11时30分在挖地现场通知杨军到大理市森林公安局接受调查，18时20分被告人杨军到达大理市森林公安局接受调查。大理市森林公安局于2016年9月2日对杨军涉嫌非法占用农用地案立案侦查。
3、调取证据笔录八份。（1）向王某1调取证据笔录。证实
大理市森林公安局于2016年9月1日在大理市凤仪镇云浪村委会向王某1调取①《中华人民共和国林权证》复印件一份：编号B5300143235,发证日期2007年7月10日，大市林证字（2007）第0103000010号。证实被告人杨军所开挖的该地块的林木、林地所有权权利人为王某1，林地座落于民小组,地名叫老公公山,属17林班10小班。林地的四至：东与王卜昌林地交接；南至双包地西角垂直对上；西至老公公山山顶；北至山梁与云某二队对平。
②《协议书》复印件一份。证实犯罪嫌疑人杨军所开挖的该地块属于袁某2向王某1承包。
（2）向大理市林业局调取证据笔录。公安机关于2016年9月2日向大理市林业局调取①大理市森林资源规划设计调查区划图（云浪村委会林地位置图）；②大理市森林资源规划设计调查小班因子一览表（云浪村委会林地位置部分）；③云南省大理市公益林小班因子一览表（其中凤仪镇云浪村17林班10小班GPS坐标：纵坐标2836825，横坐标17637800）。证实根据大理市森林资源规划设计调查区划图、云南省大理市公益林小班因子一览表，杨军涉嫌非法占用农用地块属于云某村委会林地及该地块为省级重点保护公益林；④大理市林业局关于新森林资源规划设计调查报告成果应用的情况说明、《大理市森林资源规划设计调查成果验收意见》、市政府《关于2010-2020年林地保护利用规划的批复》、省林业厅关于大理州各县市林地保护利用规划成果的批复、省林业厅关于大理市林地保护利用规划2010-2020审查意见。证实2008年大理森林资源规划设计调查成果经验收，市政府、省林业厅批准市林业局2010-2020林地保护利用规划，鉴定本案为林地所依据的〈大理市林地保护利用规划落界图〉具有法律效力。证实杨军非法占用的该块农用地属云某村委会洗马塘小组龙王庙白石箐17林班10小班的林地。⑤大理市林业局关于对董某等6人是否办理林地征（占）用的情况的回复。证实经核查被告人杨军未向大理市林业局申请办理过林地征（占）用审核审批手续。
（3）向何某调取证据笔录①大理市森林公安局于2016年9月14日向何某调取大理市兴红砂石厂：个体工商户营业执照（正、副本），注册号532901600242589；采矿许可证（正、副本），证号C5329012009017130004987；安全生产许可证，编号（大）FM安许证字[2011]0047；爆破作业单位许可证，编号5329001300081；税务登记证国地税（正、副本）云国税字、云地税字；组织机构代码证（正、副本），代码L4226923-8；安全资格培训记录（云LFZ20130086）；。证实大理市兴红砂石厂云某白石箐灰岩矿获得工商行政、采矿许可等证照，但未取得林地征占用许可。②会议纪要（2016年4月18日）、划定矿区范围批复等证据（大理市国土资源局[2008]0010号）。证实原大理市云某朝顺石厂和原大理市云某红兴砂石厂整合为一家公司后，凤某政府非煤矿山综合整治工作领导组召开会议要求要对白石箐道路和排水沟进行治理，支砌防洪沟、拦沙坝和挡土墙等道路建设。③大理市兴红砂石厂购买挖掘机、装载机、破碎机、北京现代牌轿车、机械设备付款发票及其它相关材料。证实大理市兴红砂石厂为了开展生产活动，购买了挖掘机、装载机等生产工具。
（4）向大理市国土资源局调取证据笔录。2016年9月26日大理市森林公安局向大理市国土资源局调取以下证据材料：①“关于张永红岩矿等11宗采矿权与矿产卫片底图叠加说明”。证实经查实，大理市云某兴红砂石厂的矿权设立时矿区范围坐标错误，2013年大理市国土资源局认为其不构成非法采矿罪立案条件，只对其进行了行政处罚，并重新拟定了其矿区范围等事实。②大理市国土资源局“关于大理市2013年度至2015年度矿产执法监督检查情况的说明”。证实2013年国土资源部下发大理市矿产卫片疑似违法图斑17个，经核实因矿权漂移、正在办理延期手续、重点工程建设等非立案查处8宗外，大理市国土资源局对未达到非法采矿罪立案标准的大理市凤仪镇兴红砂石厂云浪白石箐灰岩矿矿业权人予以行政处罚。③大理市凤仪镇兴红砂石厂“采矿许可证”证号：C5329012009017130004987。证实兴红砂石厂具有采矿权。
（5）向大理市市场监督管理局调取证据笔录。证实大理市兴红砂石厂的工商注册信息登记情况。
（6）向大理州交警支队车辆管理所调取证据笔录。证实公安机关所扣押在案的牌照号为云Ｌ×××××北京现代牌轿车为杨军个人所有。
（7）大理市洱海保护管理局关于“关于协助调查凤某地区非煤矿山涉嫌非法占用农用地案”。证实根据《云南省大理白族自治州洱海保护管理条例（修订）》第二十五条规定：洱海最高运行水位范围外的主要汇水区域为洱海径流区，其主要范围包括：大理市所辖的下关、大理、银桥、湾桥、喜洲、上关、双廊、挖色、海东、凤某10个镇之规定，大理市兴红砂石厂属洱海径流区，是洱海径流区保护管理范围，被告人杨军所开挖的地块大理市凤仪镇云浪村委会洗马塘小组龙王庙白石箐17林班10小班属于洱海水源地。
（8）向大理市调取证据笔录。证实大理市农业综合服务中心林业组因兴红砂石厂未办理林地征（占）用相关手续，六次对其下达《关于立即停止林业违法行为的通知》，被告人杨军因非法占用林地挖砂多次被行政处罚。
4、大林罚决字（2013）第37号林业行政处罚决定书、云南云林司法鉴定中心司法鉴定意见书。证实2013年7月31日李某2、杨军、张某1、熊某1四人合伙经营的大理市云某兴红砂石厂，在未办理林地征占用手续的情况下，擅自开采沙石，改变林地用途，构成擅自改变林地用途面积20.7亩（其中商品林9.1亩，公益林11.6亩），被大理州林业局处予行政处罚，责令于2013年9月1日前恢复原状，并处罚款人民币138000元。
5、情况说明六份（1）2016年9月1日大理市凤仪镇云浪村委会出具情况说明一份。证实在上世纪七八十年代，大理市凤仪镇云浪村委会第二村民小组曾在洗马塘村的老公公山开荒种植农作物，在王某1自留山的这个位置修建过茅草管理房，因长期无人管理，现在只剩着一块空地。在茅草管理房后有一条延伸至山顶的3.5米宽的毛路。（2）2016年9月15日大理州林业局司法鉴定中心出具情况说明一份。证实根据现场和委托方提供的情况，对于林地损毁程度和种植条件丧失的鉴定，因目前国家、省和行业都无相关的技术标准、规范，故不能鉴定出准确的损失程度和种植条件丧失的程度。（3）2016年10月6日大理市凤仪镇云浪村民委员会出具情况说明一份。证实兴红砂石厂杨军根据凤某政府非煤矿山综合整治工作领导组2016年4月18日的会议精神（见会议纪要），和当地村社群众要求，对白石箐道路和排水沟进行治理。故杨军才在白石箐老公公山王某1的地内取石，用于支砌防洪沟、拦沙坝和挡土墙等道路建设，请有关部门根据以上情况对杨军给予酌情处理。（4）2016年10月9日大理市林业局出具“大理市林业局关于新森林资源规划设计调查报告成果应用的情况说明”一份。证实云南省大理市森林资源规划设计调查报告（简称“大理市森林资源二调报告”），“新一轮大理市森林资源二调整报告”由云南省林业厅组织全州各县（市）对“二调报告”进行了初审，根据初审意见，数据正在修改完善当中，待数据修改完善后，由县（市）林业局报大理州林业局并统一上报云南省林业厅备案，且由省级林业主管部门向社会颁布后才能使用大理市新一轮森林资源规划设计调查报告。目前“新二调报告”不能作为大理市森林资源数据的依据使用。目前大理市森林资源数据以2008年5月《云南省大理市森林资源规划设计调查报告》为依据使用。（5）大理市森林公安局情况说明一份。证实2013年7月31日大理州林业局对兴红矿石厂处罚，处罚后其继续生产是在原矿区范围内，在此次复查中其未超出矿区范围，不涉嫌非法占用农用地。（6）大理市森林公安局情况说明一份。证实购买兴红砂石厂涉案砂石存料方的代表是大理市中医医院（第三人民医院）的赵某。
二、物证
1、协助冻结财产通知书回执。证实2016年9月5日大理市森林公安局通知大理市农村合作银行凤仪支行华营分理处对杨军存款人民币16319.40元进行冻结。
2、扣押决定书、扣押清单及照片（1）2016年9月5日，大理市森林公安局在见证人段某1的见证下向何某扣押被告人杨军名下的北京现代牌轿车一辆（车牌号为云Ｌ×××××）及机动车行驶证、车钥匙等物品。（2）2016年10月11日，大理市森林公安人民币39250元。
3、查封决定书、查封清单、查封笔录及照片（1）2016年9月6日，大理市森林公安局在大理市凤仪镇云浪村委会村民袁某1的见证下，对杨军放置在大理市兴红砂石厂的黄色现代牌挖机一台、黄色山东临工牌9532型号装载机一台、黄色山工牌650型号装载机一台、黄色龙工牌685C型号装载机一台、蓝色破碎机一台进行登记查封并进行拍照。
4、证明三份。证实本案中的见证人段某2（云浪村委会洞壁二组村民）、段某1（云浪村委会洞壁一组村民）、袁某1（云浪村委会麻地小组村民）的身份情况。
三、鉴定聘请书、司法鉴定检验意见、司法鉴定许可证、司法鉴定人执业证、鉴定意见通知书。证实2016年9月1日大理市森林公安局聘请大理州林业司法鉴定中心对杨军涉嫌非法占用农用地（林地）案所涉地块的地类、面积、林种、森林类别进行鉴定。大理州林业司法鉴定中心的法定代表人是高某，鉴定人杨某及鉴定人王某3具有司法鉴定人执业资格。经大理州林业司法鉴定中心[2016]大鉴字第23号鉴定书鉴定，序号1：面积0.85亩,在大理市小班范围,在云南省大理市省级公益林规划布局图内,林木类别为生态公益林,林种为防护林,无林木蓄积,在林地保护利用规划的17林班302小班范围属现状耕地，故地类确定为农地，属杨军开采占用区。序号2：面积5.83亩,在大理市小班范围,在云南省大理市省级公益林规划布局图内,林木类别为生态公益林,林种为防护林,无森林蓄积,在林地保护利用规划的17林班303小班范围属现状建设用地，规划地类为建设用地，故地类确定为建设用地，属杨军开采占用区。序号3：面积6.37亩,在大理市小班范围,在林地保护利用规划的17林班10小班范围属现状林地，规划地类为林地，属杨军开采占用区，该现场原有地貌已经发生改变，开挖剖面碴土砂石裸露，林地和原有地表植物已被毁损（地表原植被已不存在），开挖剖面高差达100m以上，坡度70度以上，地类为灌木林地，森林类别为生态公益林，林种为防护林，优势树种为箭竹，无林木。该鉴定结论已告知被告人杨军。
四、现场勘验笔录、现场示意图及现场照片。证实大理市森林公安局于2016年9月1日13时50分至2016年9月1日15时42分对大理白族自治州大理市凤仪镇云浪村委会龙王庙白石箐（八哥箐）“老公公山”采矿区现场进行现场勘验、检查。现场位于大理云某村委会“老公公山”北坡，现场地理坐标为：638106、2837216；638125、2837211；638145、2837215；638159、2837209；638151、2837186；638163、2837148；638151、2837137；638173、2837126；638143、2837114；638153、2837109；638147、2837104；638118、2837112；638086、2837133；638096、2837164；638039、2837191；638038、2837199；638053、2837194；638048、2837209；638062、2837238；638083、2837237。以上坐标范围内有一块地未被占用，上面生长有灌木等植被，其坐标范围为：638152、2837175；638137、2837168；638139、2837162；638154、2837151；638156、2837155；638153、2837175。采矿区东面为山地，距开挖现场三十米，有一条东西走向，宽窄不均的盘山土路；西面与大理市朝顺砂石厂相邻；东南面有一条通往山顶的道路；西北面坡下为至白石箐底土路。现场斜坡表土层已被挖除，露出白色的石灰岩石，开挖区中堆有大小不一的青灰色岩石，开挖区周边长有杂灌林木及小毛竹，勘查人员到达开挖区时未见生产作业。开挖区以石灰岩为主，无植物残留物。经现场勘查未发现有林木被损坏。
五、证人证言、辨认笔录及照片。
1、证人解某。证实王某1是我家兄弟，王某1家自留山的位置就在我们家老房子的对面，原来就是云某2组集体在那片山上开荒种农作物，我上世纪八十年代嫁到这个村子的时候，那里就种着农作物。王某1家自留山这个位置还盖着几间茅草管理房，因为长期没有人住，现在只剩着一片空地，上面只长着杂草，没有林木。在茅草管理房后面还有一条路，这条路不是修出来的，我们村子的村民原先都住在老村子，村民去凤某赶集、上山砍柴、种粮食，收粮食，都要使用牲口驮走这条路，这条路走的人多，时间久了就自然形成了。这条路是从洗马塘我们现在住的位置到老村子，再延伸山顶的一条大路，大概有三公里左右，两个牲口驮着粮食都可以并着走，有着三四米宽。王某1的这块自留山是有林权证的。
2、证人王某1。证实袁某2我们都是云某村委会的，他在龙王庙箐开办着一个砂石厂。2014年12月7日，袁某2租用了我家一块荒地，这块荒地是有林权证的。租给袁某2后他已经支付了一部分费用，还没有全部支付完。我们签订了《协议书》的，在协议书中袁某2说明是要开采石头，如果办理什么手续都是由袁某2去负责办理。但袁某2在租用我的荒地以后，没有开采过石头，他一直在开采他已经办理了《采矿证》范围的石头，那块自留山就一直荒着。今年3月份，具体时间我记不得的，洞壁村的杨军上来挖土平整路。我家自留山这个位置原来就是云某2组集体在山上开荒种农作物，从我小时候开始那里就种着农作物，还盖着几间茅草管理房，因为长期没有人住，现在就剩着一片空地，上面长着杂草，没有林木。在茅草管理房后面还有一条路，我们村子原来都住在老村子，村民去凤某赶集市、上山砍柴、收粮食，都要使用牲口驮走这条路，这条路走的人多，时间走久了就自然形成了。这条路是从洗马塘我们现在住的位置到老村子，再延伸山顶的一条大路，大概有三公里左右，两个牲口驮着粮食都可以并着走，有着三四米宽。王某1对大理市凤仪镇云浪村委会洗马塘村“老公公山后花园”其自留山位置进行了现场辨认及确定。王某1在白石箐“老公公山”南坡指着一片已被开挖地块说，这里就是我的山林地块，从我指的这点到西面路边是原洗马塘村老百姓的旧茅草房和山地，房后面还有一和三、四米宽的毛路，毛路接南面山顶，北面接现在路边，这片山坡在我家的山林范围。通过辨认，王某1确认所指这四个点内就是开挖的林地范围。通过GPS定位，坐标为1、638119，2837210。2、638150，2837187。3、638114，2837215。4、638158，2837209。
3、证人张某1。证实云某兴红砂石厂负责人是杨军，他是凤仪镇华营村委会普和村人，云某兴红砂石厂在云某村委会云某箐里面的白石箐。白石箐有两家石场，一家是云某兴红砂石厂，另外一家具体叫什么名字我不太清楚。我是挖机驾驶员，杨军以每月5400元的工资雇我在云某兴红砂石厂开挖机，我驾驶的挖机是杨军的。今年4月份的时候我根据杨军的安排，驾驶挖机在我们上面一个石场的东侧山坡上挖了一片，大概挖了五、六天左右，我对山坡进行开挖，清除地表的杂草，把地上的土和土里面的石头翻出来，具体要挖出来做什么我不清楚。挖的时候杨军到现场划定开挖的范围，开挖前现场有荒地，还有一个废弃的石墙，还有一条路。杨军划定范围后就是我自己一个人在现场开挖，没有其他人。我一共开挖了两三亩左右，我开挖的过程中，现场没有林木，只有杂草。
4、证人何某。证实大理兴红砂石厂的法人是我姐夫杨军，2015年开始他委托我帮他管理兴红砂石厂的资料，2015年后兴红砂石厂因为采矿证到期就没有生产了。
5、证人袁某2。证实2014年，我的石厂采矿区要分平台开采石头，我就从到老公公山顶毛路那里挖进去一条便道，王某1就来找我说是占用着他的自留山面积了，让我赔偿给他，我想了想就干脆把王某1的自留山租下来了，我每年按协议付租金。今年5月份，凤某镇政府将我和李某2的砂石厂合并成一家，我和李某2就决定把我之前租用的王某1的自留山作为以后我们新公司采矿点。今年7月份，我们成立了大理市丰瑞砂石有限公司，公司法人是我，我们公司成立后只办理了营业执照，其他手续都没有办理，因为只有我们的采矿点定好，取得采矿证以后才能办理其他手续，兴红砂石厂是丰瑞砂石有限公司的成员。我租用王某1的这块自留山后我没有开采过石头，华营村委会普和村的杨军在这块地上开采过沙石，他挖的那几天我没有在家，回来后我看见地被挖了，我就去找王某1说理，才知道是杨军挖的。杨军挖前没有告诉我要共同开采，也没有跟我说过要将新开挖的林地做公司新采点，我也没有授权给杨军去王某1自留山上开采砂石。另外，我租用王某1的自留山上没有林木，那片自留山原来是云某2组集体在山上开荒种农作物，现在上面只长着杂草，没有林木，还有一条路，这条路是洗马塘村村民住老村子的时候，走出来的，大概有三几公里左右，有着三米宽。
六、被告人杨军的供述。我于2011年在大理市凤仪镇云浪村委会云浪村白石箐经营“云某兴红砂石厂”，一开始是李某2、张某2、熊某2我们四个合伙经营，2013年下半年后由于各种原因，李某2他们三个把他们的股份全部折价给我，由我一个人经营。2013年我的砂石厂因未办理林地征占用手续，占用了林地，被大理州林业局处予行政处罚，责令于2013年9月1日前恢复原状，并处罚款138,000元。罚款我已经全部交清了，地块也恢复了一部分。接着我就继续经营着石厂，一直到2015年我的石厂的证到期，我就停产一直到现在。2016年政府在恢复生产前的一个会议上要求白石箐另一家砂石厂即袁某2的“云某朝顺砂石厂”与我的“云某兴红砂石厂”进行整合，在整合期间政府要求我们建防洪道，防洪沟、支砌挡墙，因为我的矿区已经停产一年多，我也没有炸药，在矿区内已经没有砂石，但修筑上述工程又需要大量的石料。修建前我发现附近的白石箐有大量石料，不需要用炸药直接用挖机挖就能采到，因此我就让我石场里的工人张某1驾驶我自己的挖机到白石箐“朝顺石厂”东面的一块山地内用挖机挖地里的石头，张某1按照我指定给他的范围开挖的。我用挖机把地里的土挖开，挖出地里的石头，地里的石头挖完后，又挖地旁边斜坡上的土，我把土挖了填在地里，一直挖到斜坡上的石层。有一天王某1来找我说我挖的斜坡那里的林地是他家的，他有林权证的，我就没有挖了。我开采的这块山地不在我云某兴红砂石厂的采矿证的采矿区范围内。我开采这块山地前这块山地没有被人开采过，我在这块地上开采砂石是为了用于建防洪道，防洪沟，支砌挡墙了一部分，没有用完的我就一直堆放在这块山地上。这块地在我开挖前一直荒废着堆满了石头，也种不成了，坡上只有一些箭竹和杂草，地大约有一亩左右，斜坡我大约挖了三、四亩。挖之前我没有跟袁某2讲我要在那里挖石头的事，挖了几天后袁某2才知道。在我开挖的荒地和斜坡中有一条防火路从地边一直蜿蜒到山顶，我在挖的过程中把路挖掉了一点，具体面积我不知道。另外，我所挖林地内没有林木，我挖的林地都是荒坡、没有树都是草丛。2016年9月1日，被告人杨军对其雇请他人用挖机开挖现场现场进行指认、辨认。2016年11月4日，被告人杨军再次对现场进行了辨认，被告人杨军指出现场开挖的具体四至范围。通过辨认，杨军确认所指这四个点内就是开挖的林地范围。通过GPS定位，坐标为：1、638095，2837165。2、638146，2837105。3、638173，2837127。4、638162，2837159。
上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人杨军违反土地管理法规，非法占用防护林地共计6.37亩，并造成林地的原有植被毁坏，面积较大，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人杨军非法占用防护林地共计6.37亩，并造成林地的原有植被毁坏，面积较大，且被告人之前曾因非法占用林地挖砂多次被行政处罚。故辩护人提出被告人主观恶性较小、社会危害性较小的辩护意见，本院不予采纳。证人张某1是按照被告人杨军指定给他的范围实施开挖工作的，后被告人杨军也对开挖现场的四至范围作出了具体的指认，证人王某1通过对被告人杨军开挖后的现场四至范围辨认，指出被告人杨军所挖地块均属其的林地范围。故辩护人提出鉴定时占用面积的计算有误，鉴定意见与其他证据相矛盾，有利于被告人的证据未被采纳，证据存在瑕疵的辩护意见，本院不予采纳。公安机关通过对现场的初步勘查及对被告人杨军的初步调查，认为被告人的行为已涉嫌违法，并对该案立案侦查，这并不违背法律的规定。故辩护人提出侦查机关立案在前，鉴定在后，程序倒置，程序的正当性存在严重质疑的辩护意见，本院不予采纳。被告人杨军非法占用林地区域属洱海径流区保护管理范围，应酌情从重处罚；非法占用农用地是为了建设防洪道、防洪沟等工程，对被告人酌情从轻处罚；归案后如实供述罪行，可从轻处罚。根据被告人杨军犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，公诉机关提出的量刑意见过重，本院不予采纳。辩护人提出对被告人杨军判处拘役的量刑意见不当，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院<关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条第一项之规定，判决如下：
一、被告人杨军犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月2日至2017年3月1日止。）
二、扣押在案的沙石存料处置款人民币39250元，冻结在案的银行存款人民币16319.40元，均予以没收，折抵罚金。
三、扣押在案的北京现代牌轿车、挖机一台、装载机三台、粉碎机一台，由公安机关依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 兰
人民陪审员 赵瑞华
人民陪审员 杨树娟
二〇一七年一月三日
书 记 员 郑向荣
附页
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的“数量较大，造成林地大量毁坏”，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占有并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；