陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕01民终4547号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大荔分公司。
法定代表人：张仲刚，系该公司总经理。
委托代理人：燕勇，男，1990年3月16日出生，汉族，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）:邹宁，女，1991年3月2日出生，汉族，西安市高陵区村民，住。
委托代理人：冯国柱，男，1981年3月8日出生，汉族，住西安市长安区。
被上诉人（原审被告）:常亚军，男，1961年8月10日出生，汉族，住西安市高陵区。
被上诉人（原审被告）:王亚利，女，1962年5月25日出生，汉族，住西安市高陵区。
被上诉人（原审被告）:赵晓辉，男，1976年4月24日出生，汉族，住西安市高陵区村民，住该村组。
被上诉人（原审被告）:中国人寿财产保险股份有限公司高陵支公司，住所地：高陵县南新街99号商住楼1-3层。
法定代表人：马智，系该公司经理。
被上诉人（原审被告）:张育斌，男，1985年12月27日出生，汉族，西安市高陵区村民。住。
被上诉人（原审被告）:吴建兵，男，1970年5月26日出生，汉族，住西安市高陵区。
被上诉人（原审被告）:大荔县盛华汽车贸易有限公司。住所地：大荔县城关镇西二环东段。
法定代表人：李华朋，系该公司经理。
被上诉人（原审被告）:高陵区第二运输公司汽车租赁部。住所地：陕西省渭南市大荔县花城路**号。
负责人：杨宏，系该公司经理。
委托代理人：杨铁锤，1963年9月18日出生，汉族，系该公司员工，住西安市高陵区。
被上诉人（原审被告）:毛磊，男，1992年1月1日出生，汉族，住西安市高陵区。
委托代理人：刘辉，1987年4月1日出生，汉族，住陕西省泾阳县。
被上诉人（原审被告）:刘珂娜，女，1992年2月13日出生，汉族，陕西省泾阳县村民，住。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司（以下简称人保大荔支公司）因与被上诉人邹宁、常亚军、王亚利、赵晓辉、中国人寿财产保险股份有限公司高陵支公司（以下简称人寿财保高陵支公司）、张育斌、吴建兵、大荔县盛华汽车贸易有限公司（以下简称盛华汽贸公司）、高陵区第二运输公司汽车租赁部（以下简称高陵二运租赁部）、毛磊、刘柯娜机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院(2013)高民一初字第01097号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
人保大荔支公司上诉请求：1、撤销（2013）高民一初字第01097号民事判决第一项，请求依法改判上诉人少承担18430元；2、请求依法判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：被上诉人张育斌所驾驶的陕Ｅ×××××号重型自卸货车载物超过核定质量，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》，超载属于法律的禁止性规定。依据被保险人盛华汽贸公司与其订的保险合同第三者责任险条款第九条约定，违反安全装载规定的，增加免赔率10%，属于绝对免赔。因此，上诉人只应承担商业险赔偿金额的90%，即165870元而非一审判决的184300元。
邹宁辩称，原审法院程序合法，适用法律正确。上诉人的上诉不符合法律规定，上诉人上诉的主要事实与本案答辩人邹宁无关，系上诉人与被告张育斌的保险合同纠纷，与本案的交通事故责任纠纷不是一个法律关系。不能将多个法律关系混为一谈，综上一审判决符合法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
人寿财保高陵支公司答辩称：1、一审判决事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判；2、被答辩人的上诉事实理由及主张与答辩人无关；3、诉讼费不属于保险理赔项目，答辩人不承担。
吴建兵辩称免赔的条款其不清楚，需要对方提供相应证据，其为没有超载。
高陵区二运租赁部辩称其认同一审判决。
毛磊对保险公司的上诉没有意见。
邹宁向一审法院起诉请求：请求依法判令人保大荔支公司在交强险限额内赔偿其医疗、误工、护理、住院伙食补助、营养、交通、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理依赖、后续治疗、残疾辅助器具费用计165366.05元；不足部分由人保大荔支公司在商业险范围内按责任赔偿；仍有不足部分由常亚军、王亚利、赵晓辉、人寿财保公司高陵支公司、张育斌、吴建兵、盛华汽贸公司、高陵区二运租赁部、毛磊、刘柯娜按其责任大小进行赔偿。本案诉讼费由人保大荔支公司、常亚军、王亚利、赵晓辉、人寿财保高陵支公司、张育斌、吴建兵、盛华汽贸公司、高陵二运租赁部、毛磊、刘柯娜负担。
一审法院审理查明，2013年8月10日4时左右，常亚军、王亚利之子常某(死者)驾驶陕Ａ×××××“现代”小型轿车沿六号路由西向东行驶至榆楚段粮站门前时，与因故障头东尾西停放于路南慢车道的张肓斌驾驶的陕Ｅ×××××重型自卸货车发生碰撞，致常亚军、王亚利之子常某当场死亡，邹宁受伤，两车受损，造成重大交通事。经高陵县公安局交通警察大队高公交认字(2013)266号事故认定书认定：常某负事故的主要责任，张肓斌负事故的次要责任，邹宁无责任。邹宁受伤当日即2013年8月10日至2013年9月24日被送往西安市中心医院骨外科住院治疗45天，诊断为：l、失血性休克；2、劲5椎体爆裂骨折伴脱位；3、颈脊髓损伤伴截瘫；4、肺挫伤；j、胸腔积液；6、肋骨骨折；7、右下肢开放性骨折；8、右下肢撕裂伤；9、金身多处皮肤擦伤；10、肺部感染。医嘱建议：l、继续给予截瘫卧床护理，预防卧床并发症的发生，定时翻身拍背，继续营养神经等对症治疗，必要时可中医方面治疗，加强营养，专人陪护；2、定期门诊复查；3、不适随诊。邹宁于2013年lO月28日至2013年11月4日再次在西安市中心医院骨外科住院7天，诊断为：l、右髌骨骨折术后，2、颈脊髓损伤伴截捶，3、颈5椎体次全切除术后，4、后路脊髓减压术后，5、右下豉清创缝合术后。医嘱建议：1、手术切口每3天换药1次，术后14天视伤口恢复情况拆线，2、注意保护患肢，避免损伤，患肢按摩促进血液循环，3、术后1月门诊复查，不适随诊。邹宁在西安市中心医院住院治疗两次共计52天，两次花费为137863.65元。2013年10月l0日至2014年3月4日在高陵县中匡医院康复住院治疗4次，共计66天，及崇皇中心卫生院急诊救护车花费等费用为8832.4元。本次事故邹宁花去医疗费共计为146696.05元。本次事故发生后吴建兵为给邹宁治疗时先行垫付过20000元。审理中，邹宁申请对其伤残等级、护理依赖程度．后续治疗费用、伤残辅助器具费用进行鉴定，2014年3月18日一审法院经西安市中级人民法院司法技术室委托陕西中金司法鉴定中心进行鉴定，陕中金司鉴中心(2014)临鉴定第：327号司法鉴定意见为：1、被鉴定人邹宁此次交通事故后颈脊髓损伤伴截瘫致双上肢肌力Ⅲ级，双下肢肌力Ⅱ级。2、被鉴定人邹宁此次交通事故致伤后续取除内固定物的相关治疗费用约需人民币10000元；后续每年预防并发症的相关治疗费用约需人民币12000元。3、被鉴定人邹宁此次交通事故所致目前损伤程度应属完全护理依赖程度。4、被鉴定人邹宁此次交通事故所致目前伤残状况，需配备升降床一张，费用约需人民币3500元；气垫床一张，费用约需人民币1000元，气垫床3至5年适时更换一次。鉴定费为3200元。本案在庭审中，吴建兵对陕中金司鉴中心(2014)临鉴定第327号司法鉴定意见有异议，于2015年7月1日向一审法院申请要求进行重新鉴定，一审法院按照程序规定于2016年3月23日经西安市中级人民法院司法技术室委托西北政法大学司法鉴定中心对邹宁的伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费用、伤残辅助器具费用进行了重新鉴定，西法大司鉴中大[2016]临鉴字第356号鉴定意见结果与原陕中金司鉴中心(2014)临鉴定第327号司法鉴定意见结果一致，经双方对重新鉴定意见质证均无异议。鉴定费为3500元。常亚军、王亚利系死者常某的父母，常某生前尚未成家，与常亚军、王亚利一起居住生活，无遗产。赵晓辉系陕Ａ×××××肇事车辆的车主，2013年4月20日赵晓辉将该车以65000元卖给毛磊，有买卖协议为凭，但未办理车辆买卖过户手续。据本次事故认定书显示常某未取得机动车驾驶证，同时该车辆未定期安检。毛磊以高陵县第二运输公司现代汽租的名义于2013年8月9曰16时30分将该车租给常亚军、王亚利之子常某后，常某开车发生事故。赵晓辉对陕Ａ×××××肇事车辆在人寿财保高陵支公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业保险，保险期间自2013年3月21日零时起至2014年3月20日二十四时止，本次事故发生在保险期内。张育斌与吴建兵系雇佣关系，双方均予认可。吴建兵系陕Ｅ×××××肇事车辆的车主，该车系吴建兵以他人分期付款方式在盛华汽贸公司购买后，又通过协商转让给吴建兵的。盛华汽贸公司给该车辆在人保大荔支公司投有机动车交通事故责任强制保险和20万元的商业保险，保险期间均为2013年2月28日零时起至2014年2月27日24时止，本次事故发生在保险期内。邹宁起诉的高陵县二运租赁部法定代表人毛磊，经核实毛磊不是该单位的法定代表人。审理中，一审法院依据邹宁申请将高陵县二运租赁部、毛磊、刘柯娜迫加为本案共同被告参与诉讼。毛磊无证据证明其开办的高陵县第二运输公司现代汽租在高陵县二运租赁部挂靠，也没有进行工商登记的相关证据，且高陵县二运租赁部对毛磊个人开办的高陵县第二运输公司现代汽租部不予认可。刘柯娜与毛磊系朋友关系，刘柯娜承认其在毛磊现代汽租部工作过，毛磊亦予认可。人保大荔支公司、常亚军、王亚利、赵晓辉、人寿财保高陵支公司对邹宁请求赔偿的项目及数额认为，其中对医疗费、护理费、伤残赔偿金、二次手术费、升降床费用均无异议，对护理费、精神抚慰金认为邹宁主张的偏高，误工费认为邹宁未提供相关收入证明，交通费未提供相关票据，对营养费、预防并发症相关费认为尚未发生，对有异议的部分及其他相关费用应以法院核实的为准。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，受害人有权要求赔偿。关于本案人保大荔支公司、常亚军、王亚利、赵晓辉、人寿财保高陵支公司、张育斌、吴建兵、盛华汽贸公司、高陵二运租赁部、毛磊、刘柯娜对邹宁损失的赔偿问题。邹宁乘坐常亚军、王亚利之子常某(死者)驾驶的车辆发生交通事故受到的人身损害，死者常某作为邹宁人身损害后果的行为人，其使用假机动车驾驶证租车其主观上存在过错责任，作为死者常某对本次事故的发生对邹宁的人身损害后果应当承担民事赔偿责任，而常亚军、王亚利虽与死者常某系父母子关系，但不是邹宁受到伤害的侵权人，且常某在本次事故中巳经死亡，又尚未成家，无有遗产。故常亚军、王亚利对邹宁的损害后果不应承担民事赔偿责任。赵晓辉虽系本案肇事车陕Ａ×××××“现代”小型轿车车主，在本案事故发生前其已将该车辆转让给毛磊，赵晓辉再未实际控制该车辆，故赵晓辉不承担本案的赔偿责任。毛磊将该车放在其租赁部内向外经营租赁业务，期间，毛磊将未定期安检的机动车租赁给常某，其存在重大过错，故对邹宁的人身损害后果应当承担赔偿责任。刘柯娜与毛磊系朋友关系，其在毛磊的现代汽租部工作的事实，毛磊亦予认可，故刘柯娜不承担本案的赔偿责任。高陵二运租赁部对毛磊个人开办的现代汽租不予认可，且毛磊无证据证明其所开办的现代汽租在高陵二运租赁部处挂靠，故高陵二运租赁部对本案不承担赔偿责任。张育斌与吴建兵系雇佣关系，根据相关法律规定，吴建兵作为雇主对本次事故应承担赔偿责任，张育斌不应承担赔偿责任。关于人寿财保高陵支公司的赔偿问题，因邹宁系陕Ａ×××××肇事车辆上的乘坐人系属本车人员，且该肇事车辆没有进行年检又私自改变车辆用途，根据相关法律规定，人寿财保高陵支公司对本案在交强险及商业险限额内不予赔付。关于盛华汽贸公司的赔偿问题，吴建兵作为本案肇事车辆陕Ｅ×××××车车主，该车辆系分期付款方式在盛华汽贸公司购买的，根据相关法律及司法解释的规定，当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转让登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由该车承保的商业险按责任赔付，仍有不足部分由受让人吴建兵承担赔偿责任。故盛华汽贸公司不应承担本案的赔偿责任。关于邹宁主张的赔偿项目及数额等问题，结合本案邹宁受伤及恢复状况，并参照鉴定机构的意见，以一审法院核实确定的为准。l、医疗费共计146696.05元，均有票据予以支待。2、住院伙食补助费邹宁主张2850元，未超出相关规定，予以支持。3、护理费邹宁主张每天l00元偏高，本院酌情以每天80元计算，邹宁主张一年按360天计算不违反法律规定，故护理费应为576000元(80元×360天×20年)予以支持。4、误工费邹宁主张的数额过高且与伤残赔偿项目有重复计算的问题，根据相关法律规定，持续误工的误工费计算至定残前一日，每天按80元计算应为22800元(285天×80元)予以支持。5、伤残赔偿金邹宁主张l30060元，符合相关法律规定，予以支持。6、二次手术费10000元，根据鉴定意见，予以支持。7、预防并发症及后续治疗费邹宁主张240000元(12000元／年×20年)，根据鉴定意见，予以支持。8、购置升降床3500元，根据鉴定结论，予以支持。9、气垫床及更换费用邹宁主张20000元，参照鉴定结论的意见，按照5年更换一次的标准计算20年，共计4000元。10、交通费邹宁主张4000元，虽无票据支持，但考虑邹宁受伤程度及该笔费用的必然发生的实际情况，酌定为3000元予以支持。11、精神损害抚慰金邹宁主张50000元偏高，根据邹宁的伤残程度酌定为20000元予以支持。12、营养费邹宁主张216000元过高，根据邹宁受伤及医疗机构的意见，每天按照20元标准计算20年，其营养费为144000元。13、鉴定费两次共计6700元予以支持。上述费用除鉴定费外共计为1302906.05元。本案肇事车辆陕Ｅ×××××车由盛华汽贸公司在人保大荔支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，故由人保大荔支公司在交强险赔付限额内(除给本次事故死者赔付外)赔付邹宁人民币55000元，医疗费l0000元，共计65000元。剩余1237906.05元应当按照本次事故责任划分比例进行赔付。故由常某承担1237906.05元的80％的责任即990324.84元，由吴建兵承担1237906.05元的20％的责任即247581.21元。其中吴建兵承担部分由人保大荔支公司在商业险限额内(除另案外)赔付邹宁款项计184300元。剩余部分6328ll2l元(247581.21元-184300元)由吴建兵承担。扣除吴建兵垫付款20000元，实际吴建兵应赔付邹宁的43281.21元。对于常某承担的990324.84元，因毛磊把未经过安检的车辆租赁给常某，毛磊对于本次事故应当根据其过错程度承担相应责任。一审法院认为毛磊应当对于常某承担部分承担40％的责任即：396129.94元。本案鉴定费6700元按责任由吴建兵、毛磊各半承担。一审法院依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款第(一)项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第五十条之规定，判决如下：一、在本判决生效后十日内由被告中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在交强险赔付限额内及商业保险限额内赔付原告邹宁人民币249300元。二、在本判决生效后十日内由被告吴建兵赔付原告邹宁人民币43281.21元，鉴定费3350元，共计46631.21元(已扣除垫付的20000元)。三、在本判决生效后十日内由被告毛磊赔付原告邹宁人民币396129.94元，鉴定费3350元，共计399479.94元。四、驳回原告邹宁其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费7900元，由原告承担900元，被告吴建兵承担3500元、被告毛磊承担3500元。(原告已预交2490元，履行判决时由被告吴建兵、被告毛磊各付给原告795元，二被告各自将2705元直接交纳本院)。
二审中，人保大荔支公司提交一份张玉斌驾驶车辆的投保单复印件一份，用于证明该条款合法有效以及其公司就合同中免责条款进行说明提示义务。吴建兵对其真实性认可，对证明目的不予认可，该条款在其原始证据投保单中就没有出现，认为没有提示告知，没有特别说明。该保险单为盛华汽贸公司购买，合同投保人声明处记载：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款等内容作了明确说明，其本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据。在投保人签名/签章处盖有盛华汽贸公司的公章以及该公司工作人员的签名。经本院审理查明，一审认定事实属实。另外，高陵县公安局交通警察大队2013年8月16日出具的高公交认字[2013]266号道路交通事故认定书对事故形成原因及当事人责任或者意外原因中记载：张育斌驾驶重型自卸货车发生故障，车辆妨碍交通且难以移动情形下采取措施不符合机动车故障处置规定、车身右侧与右侧路缘石的距离超过30厘米、载物超过核定质量……是造成事故的次要过错原因……。
本院认为，常某驾驶陕Ａ×××××“现代”小型轿车沿六号路由西向东行驶至榆楚段粮站门前时，与因故障头东尾西停放于路南慢车道的张肓斌驾驶的陕Ｅ×××××重型自卸货车发生碰撞，造成常亚军、王亚利之子常某当场死亡、邹宁受伤、两车受损的交通事故，经交警部门认定常某负事故的主要责任，张肓斌负事故的次要责任，邹宁无责任，邹宁主张本次事故给其造成的损失依法有据，一审对邹宁本次事故造成的损害数额以及各方应承担的责任，各方均无异议，本院予以确认。现吴建兵所有的E78605重型自卸货车所投保的人保大荔支公司仅对一审未应扣除10%的免赔提出异议，经本院审核，该肇事车辆由盛华汽贸公司以其公司名义购买交强险和商业险，根据人保大荔支公司所提供的证据能够证明其与盛华汽贸公司订立保险合同时就合同中的免责条款进行了提示和说明义务，故该合同的免责条款依法有效。根据高陵县公安局交通警察大队的交通事故责任认定书认定了陕Ｅ×××××重型自卸货车具有载物超过核定质量的过错，人保大荔支公司据此要求免除其10%的赔偿，依法有据，吴建兵称其不认可交警部门的认定，但是并未提供相应证据予以推翻交警部门认定，故对吴建兵称其车辆并未超载的主张本院不予采信。据此，一审判决未扣除人保大荔支公司10%的免赔不妥，应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市高陵区人民法院（2013）高民一初字第01097号第三项、第四项及诉讼费承担部分；
二、变更西安市高陵区人民法院（2013）高民一初字第01097号第一项为：在本判决生效后十日内由中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司在交强险赔付限额内及商业保险限额内赔付邹宁人民币230870元。
三、变更西安市高陵区人民法院（2013）高民一初字第01097号第二项：在本判决生效后十日内由吴建兵赔付邹宁人民币61711.21元，鉴定费3350元，共计65061.21元(已扣除垫付的20000元)。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费261元（中国人民财产保险股份有限公司大荔支公司已预交），由吴建兵承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹守鸣
审 判 员 杨晓昱
代理审判员 张 楠
二〇一七年四月××日
书 记 员 崔诚浩