＼n湖南省长沙市雨花区人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2014）雨刑初字第00055号＼n公诉机关长沙市雨花区人民检察院。＼n被告人林某某，男，1994年2月20日出生于福建省诏安县，汉族，小学文化，农民。因本案于2013年7月24日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。＼n被告人林某甲，男，1970年11月11日出生于福建省诏安县，汉族，小学文化，农民。因本案于2013年7月24日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。＼n被告人林某乙，男，1990年4月1日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，农民，住福建省诏安县霞葛镇南陂村霞葛楼29号。因本案于2013年7月24日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。＼n辩护人杨某某，湖南平安法律服务所法律工作者。＼n长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2013）862号起诉书指控被告人林某某、林某甲、林某乙犯销售伪劣产品罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员戴险峰出庭支持公诉，被告人林某某、林某甲、被告人林某乙及其辩护人杨某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n经审理查明，2013年5月至7月期间，被告人林某某伙同林某丙在湖南省长沙市贩卖“芙蓉王”、“和天下”等假冒注册商标且伪劣卷烟（以下简称假烟），2人通过被告人林某甲在广东省广州市从上线购得假烟后由客车运输到湖南省长沙市，被告人林某乙于2013年6月中旬加入并帮忙接货和送货。在此过程中，由被告人林某某和林某丙负责联系假烟货源和支付货款，所得利润由被告人林某某和林某丙保管和支配。其中林某丙窜至长沙市芙蓉区八一路72号的八一烟酒城贩卖“和天下”假烟给该店店主詹某某，得赃款人民币36000余元。被告人林某某、林某乙窜至长沙市雨花区中意一路965号的港湾烟酒店，贩卖“精白沙”、“芙蓉王”等各类假烟给该店店主舒某某，得赃款人民币13000余元。＼n2013年7月23日，公安机关抓获被告人林某某、林某甲、林某乙，并从被告人林某某租住处及仓库共查获尚未销售的共计货值人民币158364元的“白沙”、“芙蓉王”、“利群”等各类假烟，从詹某某处查获其尚未销售的假烟“和天下”138.4条。经湖南省烟草质量监督检测站鉴定，在被告人林某某、林某乙和詹某某处查获的各类卷烟，均系假冒注册商标且伪劣卷烟。案发后，三被告人的亲属已代为退赃人民币13000元。＼n上述事实，被告人林某某、林某甲、林某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有抓获经过材料，证人胡某甲、詹某某、柳某某、舒某某、曹某甲、谢某某、袁某某的证言，证人舒某某辨认被告人林某乙的笔录，证人曹某甲辨认被告人林某某、林某乙的笔录，搜查笔录及扣押决定书，扣押物品清单，卷烟鉴别检验报告，涉案卷烟价格证明，房屋租赁合同，证明，银行资金往来明细，被告人林某某、林某甲、林某乙的身份、现实表现材料及其供述等证据在案佐证，足以认定。＼n本院认为，被告人林某某、林某甲、林某乙明知是假冒伪劣产品而予以销售或为销售提供帮助，销售金额人民币五万元以上不满二十万元，其行为均已构成销售伪劣产品罪，均应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人林某某、林某甲均起主要作用，均系主犯，均应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人林某乙起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。三被告人实行犯罪过程中部分犯罪因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪可比照既遂犯从轻处罚。鉴于案发后三被告人均能如实供述了自己的罪行，且其亲属代为积极退赃，依法对三被告人均可从轻处罚。被告人林某乙的辩护人关于被告人林某乙系初犯，认罪态度较好，部分犯罪未遂且系从犯，请求对其从轻处罚的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，第二条第一款之规定，判决如下：＼n一、被告人林某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月24日起至2014年7月23日止）。＼n二、被告人林某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月24日起至2014年4月23日止）。＼n三、被告人林某乙犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月24日起至2014年1月23日止）。＼n四、没收已由公安机关扣押的涉案假烟。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长李胜＼n人民陪审员酉海珍＼n人民陪审员王平＼n二〇一四年一月九日＼n书记员陈亚＼n附：＼n《中华人民共和国刑法》＼n第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。＼n第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。＼n对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。＼n第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。＼n二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。＼n第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。＼n三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。＼n对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。＼n对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。＼n第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。＼n对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。＼n第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。＼n被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。＼n犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。＼n第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。＼n《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》＼n第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。＼n未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。＼n销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。＼n伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。＼n违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。＼n第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。＼n销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。＼n查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。