重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)渝05刑终323号
原公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陶某，于重庆市巴南区，无业。因犯抢劫罪，于2002年1月被判处有期徒刑三年。因犯盗窃罪、诈骗罪，于2008年9月被判处有期徒刑一年十个月，2009年11月16日刑满释放。因犯盗窃罪，于2010年11月被判处有期徒刑七个月，2011年2月25日刑满释放。因犯贩卖毒品罪、盗窃罪，于2013年7月被判处有期徒刑八个月，2013年11月10日刑满释放。因犯盗窃罪，于2014年12月2日被重庆市九龙坡区人民法院判处拘役五个月，2015年3月24日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年4月23日被羁押，同年4月25日被刑事拘留，5月29日被逮捕。
重庆市九龙坡区人民法院审理重庆市九龙坡区人民检察院指控原审被告人陶某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2015年11月13日作出（2015）九法刑初字第01381号刑事判决。原审被告人陶某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员胡丹丹出庭履行职务，上诉人陶某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、贩卖毒品的事实
2015年4月23日15时许，被告人陶某答应贩卖毒品给购毒人员刘某后，提供毒品并安排饶某（已判决）到重庆市××西彭镇乐宜宾馆后门附近，以500元的价格将一包净重0.74克的甲基苯丙胺（冰毒）和净重0.37克的四颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给刘某。交易完成后，民警当场将饶某、刘某捉获。
上述事实，有经原审法院庭审质证予以确认的下列证据证实：
1.《受案登记表》、《立案决定书》证实：2015年6月15日，公安机关依法对陶某贩卖毒品案立案侦查。
2.《户口信息》证实：陶某的出生日期、公民身份号码等身份信息，案发时系成年人。
3.《抓获经过》、《传唤证》证实：2015年4月23日15时许，民警在九龙坡区西彭镇乐宜宾馆后门处将涉嫌毒品交易的饶某抓获，随后饶某被传唤到铜罐驿派出所接受讯问，其对贩卖毒品的事实供认不讳。
4.《拘留证》、《逮捕证》证实：陶某、饶某被采取强制措施的情况。
5.（2015）九法刑初字第00242号《刑事判决书》、《刑满释放证明书》、《公安行政处罚决定书》证实：饶某因犯盗窃罪被判刑和因吸食毒品被行政处罚的情况。
6.《人身检查记录》、照片、《垫资说明》证实：2015年4月23日14时10分至15分，民警依法对刘某进行了人身检查，刘某身上只有500元现金和一部手机，手机号码为132××××8621。
7.《提取笔录》、《称量笔录》、《扣押清单》、《毒品检测样本提取笔录》、照片证实：2015年4月23日15时12分至15分，民警依法从刘某处查扣冰毒疑似物一袋（净重0.74克）和麻古疑似物一袋（内有四粒红色颗粒物，净重0.37克）；同日15时16分至19分，民警依法从饶某处查扣毒资500元和手机一部；同日15时54分，民警依法提取了毒品检测样本。
8.《现场指认笔录》及照片证实：饶某、刘某均指认九龙坡区西彭镇乐宜宾馆后门处是双方进行毒品交易的作案现场。
9.《辨认笔录》证实：刘某辨认出饶某、陶某，饶某、陶某辨认出彼此。
10.《通话记录》证实：2015年4月23日15时许，刘某与陶某手机号和饶某手机号的通话情况，与刘某、饶某所述通话情况一致。
11.《鉴定委托书》、《物证检验报告》、《鉴定意见通知书》证实：经重庆市公安局毒品检测中心检测，送检的白色晶体物中检出甲基苯丙胺成分，送检的红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
12.《情况说明》证实：公安机关未查到案发时在陶某处的其他人员。
13.证人刘某的证言证实：2015年4月23日12点多钟，她向公安机关反映陶某及其兄弟伙贩卖毒品的事情，14点50分左右，她用自己的电话拨打陶某的电话，称要向某甲购买500元的东西（指毒品冰毒），陶某也知道她的意思。陶某同意了。隔了几分钟，一个尾号是5273的陌生电话打给她，她一听是陶某的声音，陶某说这是陶某兄弟伙的电话，陶某兄弟伙一会儿给她送过来，问她在那里，她说自己在洋河新区乐宜宾馆。过了没几分钟，尾号为5273的电话又打给她，是一个男的声音问她在哪儿，她说她在乐宜宾馆门口，对方说没看到她，她就从乐宜宾馆后门口的卷闸门走出来，看到不远处一个在打电话的男的，该男子看到她就朝她走过来，她就退到后门口的卷闸门里面，该男子也跟着进来。在卷闸门后门，该男子从自己衣服里面拿出毒品递给她，她把毒品捏在手上，另外一只手从她裤子口袋里掏出500元递给该男子，该男子接过钱就走了，她就朝宾馆楼上走，没走多远就被民警抓获了。民警从她身上查扣了两个装有毒品的塑料袋。她不认识给她送毒品的男子。
14.证人饶某的证言证实：2015年4月23日下午2点左右他到陶某租的房子里，陶某在和两个男子打牌，还有一个女的在旁边坐着看，他只认识陶某。他就在里面看他们打牌，过了一会陶某接了个电话，然后陶某用他的手机（尾号为5273）打了个电话，告诉对方一会让他帮忙将东西送过去，陶某拿出一个烟盒让他送到西彭镇洋河新区乐宜宾馆给一个女的，收500元回来。他拿着东西下楼坐三轮车到洋河新区乐宜宾馆，在车上他把陶某给他的烟盒打开，里面是用白色餐巾纸包裹着的两个透明塑料袋，一个里面装的冰毒，另外一个里面装了四颗红色的麻古，他把烟盒和白色餐巾纸全部扔了，把两个塑料袋拿在手上。他在乐宜宾馆后面附近下了车，然后给对方打电话问具体在什么地方。通话的时候他看到宾馆后门站着一个女的，对方也看见了他，招手叫他过去。他们走到乐宜宾馆后门卷闸门后面，他将两个装有冰毒和麻古的塑料袋交给这个女子，这个女子从口袋里拿出钱交给他，他数了一下是五张一百元钱，他就转身从宾馆后门卷闸门走廊出来，刚走20多米就被民警抓获了。
15.被告人陶某的供述证实：2015年4月23日下午2点左右饶某到了他位于西彭镇西园路42号6楼6-1的住处耍，他和两个朋友在打牌。他有两个电话号码，尾号分别是4058、5160，这两个号码是别人用其他人的身份证给他办的。
二、容留他人吸毒的事实
2015年4月3日、11日、22日、23日，被告人陶某在其位于重庆市九龙坡区西彭镇西园路42号3单元6-1的家中，提供毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂并容留秦某甲、向某乙吸食。2015年4月23日23时30分许，民警在上述地点将陶某、秦某乙、向雷三人抓获，并从陶某上衣左侧口袋内提取7小袋白色晶体状可疑物（分别净重0.29克、0.53克、0.38克、0.21克、0.23克、0.21克、0.20克）、从陶某随身携带的钱包中提取一袋白色粉末状可疑物（净重0.98克）、从上述地点主卧室内提取一袋白色晶体可疑物（净重1.51克）、从次卧室查获吸毒工具冰壶两个。陶某到案后，如实供述了上述犯罪事实。
经重庆市公安局毒品检测中心检测，上述从陶某上衣、主卧室提取到的白色晶体状可疑物中均检出甲基苯丙胺成分，从白色粉末状疑似物中检出氯胺酮成分。
上述事实，有原审法院庭审质证予以确认的《受案登记表》、《立案决定书》、《户口信息》、（2014）九法刑初字第01642号《刑事判决书》、《刑满释放证明书》、《公安行政处罚决定书》、《抓获经过》、《传唤证》、《拘留证》、《逮捕证》、《搜查证》、《搜查笔录》、《提取笔录》、《称量笔录》、《扣押决定书》、《扣押物品清单》、照片、《情况说明》、《现场指认笔录》及照片、《吸毒检测样本提取笔录》、《现场检测报告书》、《吸毒检测结果告知笔录》、指认尿检结果照片、《病历》、《提取送检笔录》、《鉴定委托书》、《物证检验报告》、《鉴定意见通知书》，证人秦某甲、向某乙、聂某的证言，被告人陶某的供述等证据证实。
原判认为，被告人陶某违反国家法规，贩卖毒品甲基苯丙胺1.11克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。被告人陶某容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应予处罚。被告人陶某判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人陶某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对其从重处罚。被告人陶某因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人陶某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币四千元。二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺4.67克、氯胺酮0.98克、吸毒工具冰壶两个予以没收。
上诉人陶某提出其没有贩卖毒品的上诉意见。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人陶某贩卖甲基苯丙胺1.11克给他人，其行为已构成贩卖毒品罪；其为他人吸食毒品提供场所，其行为又构成容留他人吸毒罪。其犯有数罪，依法数罪并罚。上诉人陶某曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之毒品犯罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。针对上诉人陶某提出没有贩卖毒品的上诉意见，经查，证人刘某、饶某的证言、《通话记录》等证据均证明刘某与陶某电话联系购买毒品后，陶某安排饶某向刘某贩卖毒品并收取毒资的事实，该上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。出庭履行职务的检察人员意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 莉
代理审判员 徐艺颖
代理审判员 张江飞
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 邹辉平