福建省福州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）闽01行终597号
上诉人（一审原告）宋金妹，女，1929年9月12日出生，汉族，住福建省福州市仓山区。
被上诉人（一审被告）福州市仓山区城市管理局（原福州市仓山区市容管理局），住所地福建省福州市仓山区大坪路125号。
法定代表人周斌，局长。
委托代理人周枫，该局工作人员。
委托代理人蔡国军，福建闽天律师事务所律师。
上诉人宋金妹因诉被上诉人福州市仓山区城市管理局行政强制一案，不服福州市鼓楼区人民法院（2017）闽0102行初401号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
一审法院查明，原告宋金妹系聚龙尚书院5号楼708业主，因在其与709单元之间平台加装防盗网隔离及放置空调外机，被告福州市仓山区市容管理局作出仓综执询字[2016]第0000759号《询问调查通知书》，于2016年8月16日留置送达原告，告知原告于2016年8月17接受相关事宜的调查及听取处理意见。被告经过调查取证，于2016年8月18日作出仓综执责改字[2016]第0014228号《责令限期改正通知书》，告知原告其行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《福建省实施<中华人民共和国城乡规划法>办法》第三十六条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《福建省实施<中华人民共和国城乡规划法>办法》第六十七条的规定，责令原告于2016年8月21日18时之前恢复原状自行拆除所建违法建设并接受复查，逾期不改正的，将依法处理。被告于当日将该《责令限期改正通知书》留置送达原告。因原告未自行拆除，被告福州市仓山区市容管理局于2016年10月13日配合临江街道将原告在708单元与709单元之间平台上搭建的防盗网和空调座架进行强制拆除。
一审法院认为，《行政强制法》第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”据此，当事人不履行“行政决定”确定的义务是行政机关依法实施行政强制执行的前提条件，无此前提，不得实施行政强制执行，但本案无基础性的行政决定存在。而且，被告未依照《行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条的规定履行催告义务，给予原告陈述和申辩的权利，制作强制执行决定书及履行公告程序，即对《责令限期改正通知书》所涉的设施直接予以强制拆除，应视为被告作出的被诉行为没有履行相应法定程序，应确认被告行为违法。但原告进行加装改造、安装封闭式防盗网的部分，已经福州市城乡规划局确认为该处在项目5号楼施工图标注708单元与709单元阳台之间为设备平台。故原告对其产权范围外的设备平台未经许可的加装行为不受物权法保护，其要求将被拆除的不锈钢防盗网和空调座架恢复原状的请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，经一审法院审判委员会研究决定，判决：一、确认被告福州市仓山区市容管理局对原告在聚龙尚书院5号楼708与709单元之间设备平台上建设的不锈钢防盗网和空调座架强制拆除行为违法；二、驳回原告宋金妹的其他诉讼请求。本案诉讼费50元由被告负担。
上诉人宋金妹不服一审判决，向本院提起上诉称，1.被上诉人既未事先催告、也未通知上诉人到场，更未出具行政强制执行决定，就对上诉人住宅违法强拆并暴力损坏上诉人私有财产。2.依据国家法律、法规可以确认上诉人在住宅小卧室正前方的设备平台内侧加装不锈钢防盗网、空调座架和空调室外机没有违法。福州市城乡规划局的复函也确认“5号楼708单元与709单元阳台之间为设备平台”，并不是共用的公共设备平台。上诉人请求：1.判决被上诉人强拆上诉人涉案房屋的不锈钢防盗网、空调座架和空调室外机并暴力损坏上诉人私有财产的行为确属违法；2.判决被上诉人负责将上诉人被拆除的不锈钢防盗网和空调座架恢复原状；3.判决被上诉人负责修复上诉人被暴力损坏的空调室外机等；4.判决本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人福州市仓山区城市管理局：1.本案上诉人存在违法建设的事实，证据充分。根据答辩人在一审提交的证据显示：经群众举报，依法经现场调查、勘验、走访社区街道等查明上诉人在未依法取得建设工程规划许可证的情况下，于2015年5月初在仓山区××街道聚龙尚书院5号楼708单元与709单元之间的公共平台上进行违法建设，形成封闭式简易结构，违建面积约3平方米。上诉人提供的证据也可以印证其擅自变更涉案建筑作为设备平台的属性，改建为个人居住用途。2.上诉人对其加装改建的部分不享有物权，故基于该违建部分所提出的有关恢复原状的上诉请求，缺乏法律依据，依法应当予以驳回。上诉人在未经城市规划部门许可的情况下，擅自将公共设备平台进行封闭，已被认定为违法建设。上诉人擅自进行加装、安装封闭式防盗网的部分位于涉案的设备平台上，不受物权法保护，一审判决对此予以确认是正确的。上诉人存在违法建设的事实清楚，证据确凿，请求依法维持一审判决。
一审中各方当事人提交的证据和法律依据均已随案移送本院。经审查，相关证据均经一审开庭质证。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对此予以确认。
本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第四条规定：“行政强制的设定和实施，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。”第三十四条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”本案中，被上诉人福州市仓山区城市管理局在作出《责令限期改正通知书》后，未履行催告，给予当事人陈述和申辩权利，制作行政强制执行决定书及公告等程序，即直接对涉案设施实施强制拆除。因被上诉人未依照《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条关于行政机关强制执行程序的规定，其实施的拆除聚龙尚书院5号楼708与709单元之间设备平台上建设的不锈钢防盗网和空调座架的强制行为，依法应被确认违法。
根据被上诉人提供的行政执法检查勘验笔录、执法取证的现场照片、询问笔录，以及上诉人提供的涉案房屋所在楼层的平面图、现场照片等证据，可以证明上诉人擅自进行加装、安装封闭式防盗网的部分位于涉案房屋楼层的设备平台上。因上诉人未经规划许可擅自对其产权范围外的设备平台加装设施并封闭涉案设备平台，违反建设工程规划，不受法律保护，故其要求被上诉人对拆除的不锈钢防盗网和空调座架恢复原状的上诉请求，缺乏法律依据，本院不予支持。根据上诉人提供的私有财产现场相片等证据，可以证明上诉人的空调外机外观完好，并无人为损坏的痕迹，且本案中亦无其他证据证明被上诉人有损坏空调外机的行为，故上诉人要求被上诉人修复被损坏的空调室外机的上诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元由上诉人宋金妹负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢红波
审 判 员 曾 莹
审 判 员 张厚磊
二〇一八年九月二十九日
法官助理 蔡陈飞
书 记 员 朱嘉婧
附注：
本判决引用的主要法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。