湖北省孝感市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)鄂09刑终238号
原公诉机关湖北省孝感市孝南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汤思，男，1991年9月7日出生，汉族，湖北省孝感市人，初中文化，无业，住孝感市高新区。2012年7月3日因犯非法拘禁罪被孝感市孝南区人民法院判处有期徒刑八个月。2014年11月14日因犯寻衅滋事罪被孝感市孝南区人民法院判处有期徒刑一年五个月。2016年11月28日因涉嫌犯非法拘禁罪被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，2017年1月4日经孝感市孝南区人民检察院以抢劫罪批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。
上诉人（原审被告人）刘进铮，男，1996年4月8日出生，汉族，湖北省孝感市人，初中文化，无业，住湖北省孝感市孝南区。2016年12月26日因涉嫌犯非法拘禁罪被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，2017年1月4日经孝感市孝南区人民检察院以抢劫罪批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。
上诉人（原审被告人）郭飞，男，1995年1月23日出生，汉族，湖北省孝昌县人，高中文化，无业，住孝昌县。2017年1月4日因涉嫌犯非法拘禁罪被孝感市公安局孝南区分局取保候审。2017年5月25日经孝感市孝南区人民法院决定逮捕，2017年5月31日由孝感市公安局孝南区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。
原审被告人向卫锋，男，1978年1月24日出生，汉族，湖北省孝感市人，初中文化，无业，住孝感市孝南区。2016年12月25日因涉嫌犯非法拘禁罪被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，2017年1月4日经孝感市孝南区人民检察院以抢劫罪批准逮捕，次日由孝感市公安局孝南区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。
湖北省孝感市孝南区人民法院审理湖北省孝感市孝南区人民检察院指控原审被告人汤思、向卫锋、刘进铮、郭飞犯抢劫罪一案，于2017年8月15日作出（2017）鄂0902刑初174号刑事判决。原审被告人汤思、刘进铮、郭飞不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年7月26日凌晨0时许至7月29日18时许，被告人汤思以捉奸为名到孝感市城站路“城市快捷酒店”6003房间堵住被害人宋某1及杨某（被告人汤思的女朋友）、秦某，先后邀约被告人向卫锋、刘进铮、郭飞等人，将宋某1从“城市快捷酒店”6003房间带至孝感市孝南区毛陈镇一沙场的活动板房内、孝感市高新区同升社区同升苑小区被告人刘进铮家中、孝感市宇济商贸城“紫阳宾馆”202房间等地关押，采取殴打、威胁等手段对被害人宋某1实施抢劫，共抢得宋某13010元钱和一部“苹果”6S手机以及一部“戴尔”笔记本电脑，并将宋某1打伤。
经孝感市公安司法鉴定中心鉴定，被害人宋某1的伤情已构成轻伤；经孝感市孝南区物价局价格认定分局鉴定：涉案“苹果”6S手机价值2987元、“戴尔”笔记本电脑价值500元。
另查明，2016年12月25日，重庆市铜梁区公安局民警在铜梁区东城街道办事处亿豪快捷酒店抓获网上逃犯向卫锋并于当日羁押于重庆市铜梁区看守所；被告人刘进铮、郭飞分别于2016年12月26日、2017年1月4日到公安机关投案。
被告人刘进铮、郭飞、向卫锋亲属分别于2017年7月28日，2017年8月8日赔偿被害人宋某1各项损失共计45000元，被害人宋某1对被告人向卫锋、刘进铮、郭飞的行为予以谅解。2017年8月15日，宋某1撤回要求被告人汤思、向卫锋、刘进铮、郭飞赔偿损失的附带民事诉讼。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1.被害人宋某1的陈述，证明2016年7月25日23时50许，汤思持刀到其入住的孝感市城站路城市便捷酒店6003室，以其与杨某开房为由对其进行殴打，随后电话邀约几名男子将其先后带至孝感市孝南区毛陈镇一沙场的活动板房内、孝感市高新区同升社区同升苑小区被告人刘进铮家中、孝感市宇济商贸城“紫阳宾馆”202房间等地关押，采取持刀殴打、暴力威胁等手段抢劫其3010元钱和一部“苹果”6S手机以及一部“戴尔”笔记本电脑的事实；
2.证人秦某的证言，证明2016年7月25日23时许，汤思持刀到孝感市城站路城市便捷酒店6003室，以宋某1与杨某开房为由对宋某1进行殴打并邀约几名男子将宋某1带至孝感市孝南区毛陈镇一沙场的活动板房内、孝感市高新区同升社区同升苑小区被告人刘进铮家中等地关押，期间对宋某1多次实施殴打及其通过微信将宋某1的母亲通过微信转账的3010元到转账给汤思的事实；
3.证人邹某的证言，证明2016年7月26日20时许，其和汤思等人在KTV唱歌时看见汤思让人将一“鼻青脸肿”男子带走及听秦某说汤思等人将那男子从孝感市城站路城市便捷酒店6003室带至孝感市孝南区毛陈镇一沙场、孝感市高新区同升社区被告人刘进铮家中等地并多次对“鼻青脸肿”男子进行殴打的事实；
4.证人付某的证言，证明2016年7月26日14时许，鲁红玲到其经营的超市来让其利用手机帮忙转3000元给鲁红玲儿子，因其不会操作，正在其超市买东西的一年轻男子说可以帮忙，鲁红玲电话确认转账后将3000元现金给了年轻男子的事实；
5.证人陈某的证言，证明2016年7月26日14时许，其从孝昌去应城途中经过陡山一超市买水时，有一50岁左右妇女到该超市找老板帮忙利用手机转3000元钱给她儿子，因超市老板不会操作，其便利用微信功能转账3000元给该妇女儿子的事实；
6.证人李某的证言，证明2016年7月27日22时，姓向的男子和“思思”入住其经营的孝感市宇济商贸城“紫阳宾馆”202、301房间，2016年7月29日18时退房时，其中眼睛有点肿的男子在一纸条上按了手印的事实；
7.证人周某的证言，证明其于2016年7月26日早上到孝感市城站路城市便捷酒店6003室打扫卫生时发现该房间有三处血迹的事实；
8.证人胡某1的证言，证明其与宋某1系男女朋友关系，2016年7月25日晚其与宋某1联系，宋某1不接电话，第二天下午3点，其与宋某1母亲联系，宋某1母亲说宋某1没有回家且向家里要了3000元钱的事实；
9.证人胡某2的证言，证明2016年7月29日晚7时许，胡某1接到一个自称汤思男子的电话，说宋某1强奸了一个女孩，而且宋某1欠他几十万元钱，并说要找宋某1女朋友麻烦的事实；
10.证人涂某的证言，证明2016年7月26日17时许，汤思带几个朋友到“水晶造型”美发店剪头发，其中有一个年轻男子头上有伤，眼睛周围处有青紫印的事实；
11.证人张某的证言，证明2016年7月28日，有两个男子到其经营的领航数码店以2700元的价格卖了一部银色“苹果”手机的事实；
12.证人汤某的证言，证明公安民警于2017年5月16日上午10时许到其家中没有提取到他人向汤思出具的借条的事实；
13.证人宋某2的证言，证明其于2016年12月26日送刘进铮到公安机关投案的事实；
14.证人秦某的辨认笔录,证明其从公安机关提供的16张照片中辨认出将被害人刺伤的汤思，参与作案的刘进铮、向卫锋及被害人宋某1的事实；
15.证人邹某的辨认笔录，证明其从公安机关提供的16张照片中辨认出被害人宋某1的事实；
16.证人李某的辨认笔录，证明其从公安机关提供的12张照片中辨认出2016年7月26日入住在其经营的孝感市宇济商贸城“紫阳宾馆”202、301房间的叫“思思”的男子及姓向男子的事实；
17.被害人宋某1的辨认笔录，证明其从公安机关提供的16张照片中辨认出用“钎子”将其刺伤的汤思及参与作案的刘进铮、向卫锋的事实；
18.被害人宋某1、证人陈某、秦某向公安机关提供的微信转账截图，证明2016年7月26日14时18分59秒陈某通过微信支付向宋某1转账3000元，2016年7月26日14时50分45秒宋某1通过微信支付向秦某转账3010元，2016年7月26日14时50分46秒秦某通过微信支付转账3010元的事实；
19.被告人郭飞支付宝转账截图及中国邮政储蓄银行户名郭飞尾数为07275卡号交易明细，证明2016年7月28日，张某利用支付宝向郭飞支付购买涉案“苹果”手机费用2700元及被告人郭飞在ATM机取款2700元的事实；
20.重庆市铜梁区公安局东城派出所民警出具的抓获经过及重庆市铜梁区看守所出具的收押证明，证明2016年12月25日19时，重庆市铜梁区公安局东城派出所民警在铜梁区东城街道办事处亿豪快捷酒店抓获网上追逃人员向卫锋及当日收押于重庆市铜梁区看守所的事实；
21.孝感市公安司法鉴定中心孝公法鉴字(2016)第537号法医鉴定书，证明被害人宋某1的损伤程度为轻伤二级；
22.孝感市孝南区物价局价格认定分局孝南价认定[2017]028号价格认定结论书，证明涉案“苹果”手机价值2987元，涉案笔记本电脑价值500元；
23.孝感市孝南区人民法院(2012)鄂孝南刑初字第00151号刑事判决书、(2014)鄂孝南刑初字第00273号刑事判决书，证明被告人汤思因犯非法拘禁罪于2012年7月3日被本院判处有期徒刑八个月，因犯寻衅滋事罪于2014年11月14日被本院判处有期徒刑一年五个月的事实；
24.被告人汤思、向卫锋、刘进铮、郭飞的身份信息，证明被告人汤思、向卫锋、刘进铮、郭飞分别出生于1991年9月7日、1978年1月24日、1996年4月8日、1995年1月23日的事实；
25.被告人向卫锋的供述，证明2016年7月25日23时许，其和汤思到孝感市城站路城市便捷酒店大厅，后汤思等人从该酒店房间将宋某1带到孝南区毛陈镇一沙场的活动板房内、孝感市高新区同升社区同升苑小区被告人刘进铮家中、孝感市宇济商贸城“紫阳宾馆”202房间等地关押，采取持刀殴打、暴力威胁手段要求宋某1赔偿与其女朋友开房的损失及其和郭飞将宋某1的一部苹果手机卖了的事实；
26.被告人刘进铮的供述，证明2016年7月底的一天凌晨三四点钟某带着秦某、杨某、宋某1及向卫锋到其家中，后汤思以宋某1和杨某开房要宋某1赔偿损失，并用棍子抽打宋某1，其和郭飞也打了宋某1，后宋某1母亲通过微信转账3000元的事实；
27.被告人郭飞的供述，证明2016年7月底的一天凌晨三四点钟某带着秦某、杨某、宋某1及向卫锋到刘进铮家中，后汤思以宋某1和杨某开房要宋某1赔偿损失，并用棍子抽打宋某1，其和刘进铮也打了宋某1，后宋某1母亲通过微信转账3000元及其和向卫锋将宋某1的一部“苹果”手机卖了2700元的事实；
28.和解协议、收条、谅解书、撤诉申请，证明被告人向卫锋、刘进铮、郭飞亲属赔偿宋某1各项损失共计45000元，被害人宋某1对被告人向卫锋、刘进铮、郭飞的行为予以谅解并撤回要求被告人汤思、向卫锋、刘进铮、郭飞赔偿损失的附带民事诉讼的事实。
原判认为，被告人汤思、向卫锋、刘进铮、郭飞以非法占有为目的，采取持刀殴打、暴力威胁等手段，强行劫取被害人财物，其行为构成抢劫罪。本案中，被告人汤思提起犯意并积极实施殴打、威胁被害人的犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人向卫锋、刘进铮、郭飞受邀约参与殴打及威胁被害人的犯罪行为，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，对三被告人予以减轻处罚。庭审中，被告人向卫锋自愿认罪，并如实供述犯罪事实，依法对其从轻处罚。被告人刘进铮虽对公诉机关指控其犯抢劫罪的罪名有异议，但其在案发后主动到公安机关投案，并能够如实供述犯罪事实，不影响其认罪的态度；被告人郭飞在案发后主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，二被告人行为构成自首，依法对被告人刘进铮、郭飞予以从轻处罚。本案审理中，被告人向卫锋、刘进铮、郭飞亲属赔偿被害人全部损失，被害人宋某1对被告人向卫锋、刘进铮、郭飞的行为予以谅解，依法酌定对被告人向卫锋、刘进铮、郭飞从轻处罚。被告人汤思在被判处有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯本罪，属累犯，依法应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人汤思犯抢劫罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币20000元；二、被告人向卫锋犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；三、被告人刘进铮犯抢劫罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币5000元；四、被告人郭飞犯抢劫罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币5000元。
被告人汤思上诉提出，其没有抢劫被害人钱财，不构成抢劫罪，只构成故意伤害罪。
被告人刘进铮上诉提出，其是初犯、从犯，且主动投案自首，案发后积极赔偿被害人损失，请求对其适用缓刑。
被告人郭飞上诉提出，其自始至终是被汤思逼迫，其也是受害者。
经审理查明，原判认定的事实有经一审开庭举证、质证确认的下列证据证实：1.被害人宋某1的陈述；2.证人秦某、邹某、付某、陈某、李某、周某、胡某2、胡某1、涂某、张某、汤某、宋某2等人的证言；3.微信转账支付截图，银行账户交易流水，刑事判决书，抓获经过和收押证明等书证；4.法医鉴定书和价格认定结论书；5.辨认笔录；6.被告人汤思、向卫锋、刘进铮、郭飞的供述与辩解。上述证据经审查，真实合法，相互印证，足以证明原判认定的事实。二审对原判认定的事实予以确认。
本院认为，原审被告人汤思、向卫锋、刘进铮、郭飞以非法占有为目的，以被害人与被告人汤思女朋友开房为借口，采取持刀、棍棒、铁钎对被害人殴打的手段，劫取被害人财物，其行为均构成抢劫罪。对于上诉人汤思提出其没有抢劫被害人钱财的理由，经查，本案中被害人宋某1陈述，证人秦某、邹某、李某、涂某、张某等人证言，微信转账截图，银行卡交易明细，辨认笔录，被告人向卫锋、刘进铮、郭飞供述等证据相互印证，足以证明被告人汤思实施抢劫犯罪的事实。对于上诉人刘进铮请求适用缓刑的意见，经查，刘进铮参与实施的抢劫犯罪情节严重，不仅对被害人实施暴力殴打，而且长时间非法拘禁，并造成被害人轻伤的后果，社会危害性较大，不符合刑法规定的缓刑适用条件。对于上诉人郭飞提出的上诉理由，经查，原审被告人郭飞等人虽然开始被被告人汤思胁迫参与犯罪，但后来其有多次机会可以退出犯罪，却没有退出，而是积极参与共同抢劫犯罪，并非其所辩称是自始至终被汤思逼迫。原判根据郭飞在共同犯罪中的地位、作用，认定其属从犯，并对其减轻处罚，量刑适当。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。原审被告人汤思、刘进铮、郭飞上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张立新
审判员 叶艾文
审判员 李 菁
二〇一七年九月二十五日
书记员 黄 康