湖南省永州市冷水滩区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）湘1103行初43号
原告祁阳县凤凰乡大坝头村邓旭光等825人。
诉讼代表人邓旭光，男，1953年12月2日出生，汉族，现住湖南省祁阳县。
诉讼代表人何双润，男，1971年4月20日出生，汉族，现住湖南省祁阳县。
诉讼代表人杨冬生，男，1954年10月22日出生，汉族，现住湖南省祁阳县。
诉讼代表人邓义光，男，1964年10月9日出生，汉族，现住湖南省祁阳县。
诉讼代表人龚述贤，男，1951年1月15日出生，汉族，现住湖南省祁阳县。
委托代理人唐祖春，永州市诚信法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被告金洞管理区林业局，住所地湖南省永州市金洞管理区。
法定代表人周光卓，该局局长。
委托代理人雷鸣，该局调纠办主任，代理权限为特别授权。
委托代理人邹小龙，湖南齐物律师事务所律师，代理权限为一般授权。
第三人广西天利恒种业有限公司，住所地广西南宁市青秀区金湖路26-1号东方国际商务港第A座13层1305-1306号房。
法定代表人方闵英，该公司董事长。
原告祁阳县凤凰乡大坝头村邓旭光等825人诉被告金洞管理区林业局不履行法定职责一案，于2016年5月16日向本院提起行政诉讼。本院2016年5月18日立案受理后，于2016年5月25日向被告金洞管理区林业局送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，于2016年9月5日公开开庭审理了本案。原告祁阳县凤凰乡大坝头村邓旭光等825人的诉讼代表人邓旭光、何双润、杨冬生、邓义光、龚述贤及委托代理人唐祖春，被告金洞管理区林业局法定代表人的委托代理人雷鸣、邹小龙，出庭负责人黄双新到庭参加诉讼。第三人广西天利恒种业有限公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年11月5日，祁阳县白果市乡大坝头村民委员会向被告金洞管理区林业局提交申请：请求注销第三人广西天利恒种业有限公司林地林木所有权登记，将2568亩林地林木所有权登记给原告所属祁阳县白果市乡大坝头村民委员会所有。被告接到申请报告后，没有受理。
原告诉称，2012年11月7日、2012年12月3日大坝头村主任雷增林骗取村民赵何花、赵木元、赵石山等14人的身份证，伪造《村民代表会议关于林地林木转让的决定书》，将原告村和九、十组所有的麻拐皂、刀坑源等（林班为165、168、169、170、171、174）面积为2568亩林地林木使用权、所有权（实际面积为3007亩）非法转让给第三人，转让费309450元雷增林领取后大部分用于请客送礼，没有给付原告。2015年元月，原告诉至祁阳县人民法院，法院作出（2015）祁民初字第25号民事判决，2012年11月7日、2012年12月3日，第三人与大坝头村民委员会订立的《林地林木转让合同无效》，由大坝头村民委员会返还转让价款309450元给第三人。第三人不服，上诉至永州市中级人民法院，开庭后，第三人撤回上诉。（2015）祁民初字第25号民事判决书已发生法律效力。2015年11月5日，原告所属村委会向被告提交注销第三人林地林木使用权所有权证，变更登记并给付原告所属村组林地林木所有权证书的书面申请报告。被告接到申请报告后，不按行政许可法律法规履行自己的职责，还要求原告所属村委会继续与第三人协调处理，拒绝原告村委会申请的不动产登记。根据（2015）祁民初字第25号民事判决，第三人已丧失了原由大坝头村和九、十组所有的麻拐皂、刀坑源等22处林地林木使用权所有权。《湖南省林权登记管理办法》（湘政办发2011.86号）第二十八条第四款规定：“人民法院判决或林权争议处理生效，原林权权利人丧失林权权利的应注销登记”。《湖南省林权登记管理办法》第十八条第一款规定：“林权权利人发生变化的”应当办理变更登记。根据《不动产登记暂行条例》第五条第三款规定：“森林、林木所有权”应当办理登记。综上所述，被告不履行行政职责，不依法接受原告村委会的申请，不给付原告所属的林地林木所有权证，属行政不作为的违法行为，特诉至法院，请求判令：被告履行法定职责，注销第三人林地林木使用权所有权证，变更登记，给付原告村、组林地、林木使用权所有权证。
原告向本院提交了以下证据：证据1、大坝头村委、九、十组不提起行政诉讼的说明，证明村委不愿意提起行政诉讼；证据2、村民代表会议决议，证明决定由村民代表村提起行政诉讼；证据3、村民签字名册，证明三分之二村民代表村提起行政诉讼；证据4、选举诉讼代表签名册（附代表身份证复印件)，证明选举产生诉讼代表人；证据5、广西天利恒种业公司注册登记资料，证明第三人企业法人资格；证据6、（2015）祁民初字第25号民事判决书，证明第三人已丧失林地林木所有权；证据7、（2015）永中法林民终字第11号民事裁定书，证明判决书已经生效；证据8、原告请求注销、变更登记林地林木权属报告（附照片），证明原告村委会已申请被告依法注销变更登记；证据9、《不动产登记暂行条例》、《林木和林地权属登记管理办法》、《湖南省林权登记管理办法》，证明被告没依法履行职责，属违法行政行为。
被告辩称，原告的代表人于2015年11月下旬提出申请，要求注销第三人广西天利恒种业有限公司林权证书，变更登记为原告所有一事，被告查阅了相关资料档案，并于2015年11月30日召集了原告的5名代表人在白果市乡政府会议室作了口头答复，明确表示目前不能注销和变更登记林权证书一事，理由如下：（一）根据《湖南省林权登记管理办法》第七条第二款及《林木和林地权属登记管理办法》第八条第（二）项之规定，申请变更、注销登记的，应当提交《林权证》，原告不能提供林权证，其要求办理变更、注销登记不符合规定。（二）原告诉称的2568亩林权权利已经在林权登记机关办理了贷款抵押登记，抵押人为第三人广西天利恒公司，抵押权人为南宁市区农村信用合作联社。根据《担保法》第四十九条及《物权法》第一百九十一条之规定，抵押期间，抵押物的转让应当取得抵押权人的同意，否则不得转让。原告单方面要求被告办理抵押转让手续，即没有取得抵押人的同意，又没有取得抵押权人的同意，被告不能办理。（三）原告提交的祁阳县人民法院（2015）祁民初字第25号民事判决确认大坝头村委会与广西天利恒公司及宁远正青林业专业合作社的二份《林地林木转让合同》无效，并没有确认广西天利恒公司丧失林权权利，也没有确认原告取得林权权利，所以仅凭该判决书，被告不能按原告要求办理变更、注销手续。二、原告依据祁阳县人民法院（2015）祁民初字第25号民事判决要求被告履行职责，如果其认为被告不履行该判决的行为违法，原告可以向祁阳县人民法院申请执行该判决。三、根据原告提交的祁阳县人民法院（2015）祁民初字第25号民事判决书所证实的内容，2568亩林权权利归大坝头村集体，当初林权权利的流转也是由大坝头村委会签订合同，该判决撤销的是大坝头村委会签订的合同，原告不是该林权权利人，不是行政行为相对人，其主体不适格。四、该案应追加抵押权人南宁市区农村信用合作社为第三人参加诉讼。原告诉请将林权权利进行变更、注销登记，由于广西天利恒公司将该林权权利进行了抵押，抵押权人南宁市区农村合作联社同被诉行政行为有利害关系，或者同本案处理结果有利害关系，所以应追加为第三人。五、原告的诉请可等待与此案相关的刑事案件处理完毕后，再行确定解决方法。综上所述，原告申请被告履行法定职责的理由不成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告金洞管理区林业局向本院提供了以下证据、依据：证据1、湖南省金洞管理区林地林木他项权利证明书；证据2、森林资源资产抵押物清单);以上两份证据证明大坝头村民所诉的2568亩林地林木已办理抵押登记，抵押人为广西天利恒种业有限公司，抵押权人为南宁市区农村信用合作联社，该林权权利目前不能办理变更、注销手续。法律依据：《中华人民共和国物权法》第一百九十一条、《中华人民共和国担保法》第四十二条，《湖南省林权登记管理办法》第七条、《林木和林地权属登记管理办法》第八条、第四十三条。
经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2、3、4真实性没有异议，合法性、关联性有异议，诉讼主体应是村组集体，而不是村民代表，村组集体以没有收到补偿款为理由，不愿意提起诉讼，把权利资格授权给村民，是不合法的；证据5真实性没有异议；证据6、7真实性没有异议，关联性与证明目的有异议，判决书只是确认原告与第三人签订的合同无效，合同有效无效不导致物权变更；证据8，对其真实性没有异议，要求被告变更登记没有事实依据和法律依据；证据9，对其真实性没有异议，但法律依据适用错误。被告提交的证据1，原告认为与本案无关，是空白证明，无具体时间，不真实；证据2证明目的有异议，与本案无关，空白清单，无具体年月日，不能作为证据使用；证据3，所有法律依据不能证实被告可以不给原告办理变更登记，法律依据是可以办理变更、注销登记的。
本院对原告、被告提交的证据认证如下：原告提交的证据1-8被告对其真实性均没有异议，该证据与本案相关联，依法确认为有效证据；证据9不属于证据，属于法律适用。被告提供的证据1、2，内容虽然不完整，但是真实、客观的，且与本案相关联，依法确认为有效证据。
经审理查明，2012年11月7日，大坝头村时任村主任雷增林以大坝头村的名义与天利恒公司签订了《林地林木转让合同》，祁阳县白果市乡人民政府、金洞管理区白果市林业工作站均盖章同意。2012年12月5日，被告金洞管理区林业局将大坝头村林地林木面积为2568亩登记过户给第三人天利恒公司。第三人天利恒公司将林地使用权、林木所有权和使用权在南宁市区农村信用合作社办理了抵押登记。
2015年6月25日，祁阳县人民法院对祁阳县凤凰乡大坝头村邓义光等825人诉祁阳县凤凰乡大坝头村民委员会、广西天利恒种业有限公司林地林木流转合同纠纷一案作出（2015）祁民初字第25号民事判决，1、祁阳县凤凰乡大坝头村民委员会与广西天利恒种业有限公司于2012年11月7日所签订的《林地林木转让合同》无效；2、祁阳县凤凰乡大坝头村民委员会与广西天利恒种业有限公司委托宁远县正青林业专业合作社于2012年12月3日所签订的《林地林木转让合同》无效；3、祁阳县凤凰乡大坝头村民委员会在本判决发生法律效力后十五日内返还给广西天利恒种业有限公司林地林木转让价款309450元。广西天利恒种业有限公司不服，向永州市中级人民法院提起上诉，在审理过程中，广西天利恒种业有限公司经二审法院明法释理，理解了一审判决内容，自愿撤回上诉。
2015年11月5日，祁阳县白果市乡大坝头村民委员会向被告金洞管理区林业局提交《请求注销、变更登记林地林木权属的报告》，请求注销第三人广西天利恒种业有限公司林地林木所有权登记，并将2568亩林地林木所有权登记给原告所属祁阳县白果市乡大坝头村民委员会所有。被告金洞管理区林业局没有受理。2016年1月27日，祁阳县白果市乡大坝头村民委员会出具《关于不提起行政诉讼的说明》，因前任村委会（雷增林）没有将山林转让款移交给本届村委会，也没有将山林转让款分配给全体村民。对被告金洞管理区林业局拒绝办理注销、变更登记的行政行为不提起行政诉讼。原告祁阳县凤凰乡大坝头村邓旭光等825人于2016年5月16日向本院提起行政诉讼。
本院认为，根据《林木和林地权属登记管理办法》第二条“县级以上林业主管部门依法履行林权登记职责。林权登记包括初始、变更和注销登记”规定，被告金洞管理区林业局作为本案被告适格。根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第三条“村民委员会或者农村集体经济组织对涉及农村集体土地的行政行为不起诉的，过半数的村民可以以集体经济组织名义提起诉讼”的规定，由于祁阳县白果市乡大坝头村民委员会明确表示不同意以村里的名义提起诉讼，过半数的村民可以代表祁阳县白果市乡大坝头村民委员会提起诉讼。《林木和林地权属登记管理办法》第六条规定：“林权发生变更的，林权权利人应当到初始登记机关申请变更登记”。第八条规定：“林权权利人申请办理变更登记或者注销登记时，应当提交下列文件：（一）林权登记申请表；（二）林权证；（三）林权依法变更或者灭失的有关证明文件”。第九条规定：“登记机关应当对林权权利人提交的申请登记材料进行初步审查。登记机关认为林权权利人提交的申请材料符合森林法及其实施条例以及本办法规定的，应当予以受理；认为不符合规定的，应当说明不受理的理由或者要求林权权利人补充材料”。本案中，祁阳县凤凰乡大坝头村民委员会与广西天利恒种业有限公司签订的《林地林木转让合同》被法院生效判决确认无效，林地林木应恢复到原所有状态。大坝头村民委员会持生效判决书向被告申请办理注销、变更登记，被告以大坝头村民委员会没有林权证为由，拒绝受理原告申请，属于事实不清，被告金洞管理区林业局对大坝头村民委员会的申请应作出说明或者要求补充材料。由于涉案的林地使用权、林木所有权已办理抵押登记，原告在未征得抵押权人同意、抵押权未消灭的情况下，要求被告办理注销、变更登记，没有法律规定。综上所述，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十九条第三款之规定，判决如下：
驳回原告祁阳县凤凰乡大坝头村邓旭光等825人的诉讼请求。
本案诉讼费50元，由原告祁阳县凤凰乡大坝头村邓旭光等825人承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 卞凌峰
审 判 员 黄 妮
人民陪审员 丁绍满
二〇一七年一月九日
代理书记员 张 丽
相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》
第四十九条原告或者上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。
原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可而中途退庭的，人民法院可以缺席判决。
第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。