山西省临汾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2015)临刑终字第00204号
原公诉机关尧都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕建强，男，1983年8月5日出生，汉族，初中文化，农民。2013年5月9日因涉嫌犯故意杀人罪被临汾市公安局尧都分局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于临汾市尧都区看守所。
辩护人吕清秀，山西尧之天律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人田ＸＸ，女，1985年12月6日出生，汉族。
尧都区人民法院审理尧都区人民检察院指控原审被告人吕建强犯故意杀人罪、原审附带民事诉讼原告人田ＸＸ提起附带民事诉讼一案，于2014年8月1日作出（2014）尧刑初字第381号刑事附带民事判决。原审被告人吕建强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及询问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年4月9日，因家庭琐事，被告人吕建强到临汾市尧都区县底二胖泡沫厂附近，在其前妻田ＸＸ上下班必经之路附近守候，当田ＸＸ骑电动车回家途径此地时，吕建强用随身携带的匕首对被害人田ＸＸ捅刺32刀，后弃刀逃逸。经法医鉴定：被害人田ＸＸ失血性休克，开放性胸腹部损伤，升结肠破裂，肝破裂，腹腔积血，膈肌破裂，肺裂伤，左侧屈肌总腱、左尺侧腕屈肌部分断裂，左尺神经断裂，右手环指伸肌腱断裂，全身多处刀刺伤，其损伤程度为重伤。其左手食、中、环、小指近侧指间关节功能丧失，构成七级伤残；七膈肌修补术和结肠修补术，肝修补术，均构成九级伤残；其伤残等级综合评定为七级伤残。
案发后，被害人田ＸＸ到临汾市人民医院住院治疗23天，支付医疗费59881.50元，被告人吕建强的亲属赔偿5000元。
被害人田ＸＸ的损失为：医疗费59881.50元，住院伙食补助费690（23天30元）元，营养费690（23天30元）元，护理费6868.9（27476元／年÷12月3月）元，误工费16500（11月1500元）元，伤残鉴定费706元，交通费没有提供票据，酌情赔偿1000元，共计86336.40元。
原判采信的证据：
1、被害人田ＸＸ的陈述：内容为，被害人与吕建强原是夫妻关系，2012年12月份起诉到尧都区法院解除同居关系，法院判决解除同居关系，孩子由被害人抚养。2013年4月9日17时许，被害人田ＸＸ和厂子里的司机从工厂下班回家，刚出厂子就看见吕建强，吕建强将被害人拽住商量看孩子的事情，说了几句话，被害人就从供电所对面的胡同走，吕建强将被害人拽到胡同里将其推倒用刀子捅，后来捅的被害人田ＸＸ不喊了，吕建强就从东面地里跑了。被害人才爬到供电所对面门口，在路边看见一个人就让这个人报了警。
2、被告人吕建强的供述：内容为，2013年4月的一天，被告人给田ＸＸ打电话不接，被告人从家里拿了一把折叠匕首，（前两天被告人去田ＸＸ家谈事情时碰见田ＸＸ的父亲田一Ｘ，她父亲用砖砸了被告人胳膊一砖，被告人害怕再碰见她父亲再被打，就装了匕首防身用。）然后就去工厂等田ＸＸ下班。见到田ＸＸ后，被告人吕建强将田ＸＸ拦住商量去她家看孩子的事情，说着说着就吵了起来。被告人拿出携带的折叠匕首捅了田ＸＸ肚子两刀，她倒地后又在肚子上捅了一刀，还朝她头上划了一刀。被告人走时发现田ＸＸ还有呼吸，后就跑到路边小树林里，看见120急救车把田ＸＸ拉走了，被告人才离开现场。
3、证人靳ＸＸ的证言：内容为，2013年4月9日17时许，证人在地里干活，这时一个男的慌慌张张的从其家地边上跑到苹果园里不见了。供电所的海仓过来跟证人说看见地上躺了个女的满身是血，证人靳ＸＸ就让海仓打110报警。证人过去看的时候见一个女的浑身是血，在其家养猪场的门口躺着，没过多久警察就来了。
4、证人逯ＸＸ的证言：内容为，2013年4月9日下午，证人出厂子时碰见田ＸＸ，田ＸＸ跟其说是她前夫在大门外等她。接着田ＸＸ先出的门，证人开车后走的，出去看见一个男的在门口，田ＸＸ骑着电动车就走，那个男的跑了几步将田ＸＸ拽住，证人以为没有啥事就开车走了。
5、证人邓ＸＸ的证言：内容为，2013年4月9日下午，证人从供电所出来看见北边地上躺了一个女的向他招手，证人看见那个女的满身是血，正在地里干活的靳ＸＸ也过来看了。证人就拨打了110。过了一会儿，县底派出所民警和120的工作人员都来了。
6、证人吕ＸＸ（系吕建强父亲）的证言：内容为，证人弟弟去桃园村办事回来后告诉他吕建强用刀把田ＸＸ捅伤，第二天证人拿了5000元去医院看望，并把5000元交给田ＸＸ的母亲，证人不知道因为什么事吕建强把田ＸＸ捅伤。
7、证人田一Ｘ的证言：内容为，吕建强和其女儿田ＸＸ以前是夫妻关系，2012年12月底他们离的婚。案发前两天，田ＸＸ就被吕建强拦在县底不让走，证人过去后，与吕建强发生争执，证人说要打110报警，拿起电话的时候吕建强跑了。与吕建强发生争执时，吕建强拿了个匕首在其面前来回甩，因为吕建强和田ＸＸ闹离婚的事情，吕建强来家里闹事的时候每次都带着那把匕首。
8、临汾市尧都区公安局出具的现场勘验检查笔录、现场平面图、现场照片、抓获经过。
9、尧都区法院（2012）临尧民初字第1869号民事判决书证实，吕建强与田ＸＸ系同居关系，现因故不能继续生活，双方的孩子随田ＸＸ生活，吕建强每月支付抚养费300元至孩子独立生活。
10、、临汾市尧都区公安局法医学人体损伤程度鉴定书、临汾市尧都区公安司法鉴定中心法医学人体伤残等级鉴定书。
11、临汾市尧都区公安局出具的作案工具经过多次查找未能找到的情况说明。
12、被告人吕建强的户籍信息。
13、附带民事诉讼原告人田ＸＸ提供的医疗费票据及工资证明等证据。
原判认为：被告人吕建强故意杀人，致一人重伤，其行为已构成故意杀人罪。被告人吕建强故意杀人未得逞，系犯罪未遂，依法予以减轻处罚。关于附带民事诉讼原告人田ＸＸ主张的诉讼请求，原审法院在法律规定的范围内依法予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三、第三十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人吕建强犯故意杀人罪，判处有期徒刑十二年。二、被告人吕建强赔偿附带民事诉讼原告人医疗费59881.50元、住院伙食补助费690元、营养费690元、护理费6868.9元、误工费16500元、伤残鉴定费706元、交通费1000元，共计86336.40元（包括被告人亲属已支付的5000元）。
上诉人吕建强上诉的主要理由为：1、一审判决认定的罪名错误，不应为故意杀人，上诉人没有杀害田ＸＸ的故意，应为故意伤害；2、原判认定上诉人捅了田ＸＸ32刀，也不符合事实。上诉人只捅了田ＸＸ两三刀；3、上诉人所用的凶器不是判决书认定的匕首，而是一把折叠的水果刀；4、民事赔偿的数额也过大。上诉人要求从轻处理。
经审理查明：二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认，在此不再赘述。
关于上诉人的上诉理由，根据本院查明的事实，上诉人吕建强在和被害人田ＸＸ因婚姻问题发生争执，并且已经有了法院判决结果后，仍不能理智处理问题，于案发当天有预谋地携带凶器，拦截被害人田ＸＸ，持凶器多次捅刺被害人，捅刺部位包括被害人的胸腹等要害部位，形成32处伤口，致被害人重伤。从上述事实能够看出，上诉人主观上具有剥夺被害人生命的故意，因此原判认定上诉人犯故意杀人罪，定性准确，上诉人辩称其罪名应为故意伤害罪的理由不能成立。关于原判认定上诉人对被害人捅了32刀的说法，经本院审查临汾市尧都区公安局法医学人体损伤程度鉴定书，认为属于原审法院表述有误的问题，在该鉴定书中，并没有上诉人捅刺32刀的意见，而是被害人身上有32处伤口。但可看出，上诉人在侵害田ＸＸ时不是其所辩称的两三刀，原判的认定对于认定上诉人的罪名及量刑并无影响，但该32刀的说法本院予以纠正。关于上诉人所用的凶器问题，经查，在上诉人吕建强的三次供述中，均供述其本人所持凶器为一把折叠匕首，故原审对凶器的认定无误，上诉人的上诉理由不能成立。原判对于被害人田ＸＸ的民事赔偿的认定亦合理适当，符合相关法律规定，上诉人关于民事赔偿数额的异议不予支持。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，民事赔偿合理适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈国鹏
审 判 员 万 敏
代理审判员 王永良
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 薛 婷