＼n海南省海口市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）海中法民一终字第225号＼n上诉人（原审原告）：于欣，女，1983年7月24日出生，汉族。＼n委托代理人：吴鸿婷，海南昌博律师事务所律师。＼n委托代理人：符晏聆，海南昌博律师事务所实习律师。＼n被上诉人（原审被告）：海南镒铭实业有限公司。＼n法定代表人：马铭远，总经理。＼n上诉人于欣因与被上诉人海南镒铭实业有限公司（以下简称镒铭公司）劳动争议纠纷一案，不服海口市美兰区人民法院（2013）美民一初字第2024号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员黄玉臣担任审判长，代理审判员韩小文、王春芬参加的合议庭公开开庭审理了本案。上诉人于欣及其委托代理人吴鸿婷、符晏聆到庭参加诉讼，被上诉人镒铭公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。＼n原审法院经审理查明：2012年7月16日，于欣、镒铭公司签订一份《劳动合同书》，约定于欣担任镒铭公司的常务总经理，期限从2012年7月16日至2013年7月15日；于欣提出终止劳动合同，应当提前一个月递交辞呈，经领导批准后方可办理离职手续。该合同书上没有确定于欣月工资额。2012年12月18日，于欣离开镒铭公司处，当月于欣工作12天。其间于欣签领了7、8、9月工资分别为1548元、3000元、3000元，10、11、12月工资镒铭公司未予发放。2013年7月，于欣曾向海南省劳动保障监察总队投诉镒铭公司拖欠工资。2013年10月16日，于欣向海口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认于欣、镒铭公司自2012年7月16日至2012年12月18日存在劳动关系；裁决镒铭公司向于欣支付劳动关系存续期间的二倍工资差额共计人民币20000元，补足7-12月份工资共计人民币18119元，并支付经济补偿金2500元、经济赔偿金5000元。2013年10月21日，海口市劳动人事争议仲裁委员会作出海劳仲不字（2013）334号《不予受理案件通知书》，以于欣与本争议无直接利害关系为由决定不予受理。2013年10月30日，于欣向原审法院提起诉讼。诉讼中，于欣表示其工资5000元／月只有口头约定，没有其他证据证明。＼n原审法院经审理认为：于欣于2012年7月16日入职镒铭公司处，有双方签订的《劳动合同书》为凭据，至同年12月18日于欣离开镒铭公司处，于欣请求确认期间双方存在劳动关系，应予认定。于欣称双方未签订劳动合同，与事实不符，不予采信。故于欣请求判令镒铭公司支付二倍工资差额，不予支持。于欣表示其工资5000元／月只有口头约定，没有其他证据证明，不予采信。于欣的工资应以镒铭公司工资表上确定的并由于欣签领的3000元／月为准。于欣工作期间，镒铭公司未发放于欣2012年10、11、12月的工资，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，应予支付，共计7655元（3000元＋3000元＋（3000元÷21.75天×12天）］。于欣于2012年12月18日离开镒铭公司处，没有证据证明当时于欣已依法向镒铭公司提出解除劳动合同，应视为于欣自行离职。故于欣以镒铭公司未足额支付劳动报酬，导致其解除劳动关系而要求镒铭公司支付经济补偿金和赔偿金，没有事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十七条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、确认于欣与镒铭公司自2012年7月16日至2012年12月18日期间存在劳动关系。二、镒铭公司须于本判决发生法律效力之日起十日内向于欣支付工资人民币7655元。三、驳回于欣其他诉讼请求。案件受理费5元，由镒铭公司负担。＼n于欣上诉称：一、原审判决认定事实不清。原审法院认定镒铭公司与于欣签订了劳动合同，该认定与事实不符。于欣入职时签订了一份所谓的《劳动合同书》，该份《劳动合同书》只有于欣签名，镒铭公司没有盖章，《劳动合同书》仅有一份，存放于镒铭公司处。2013年7月，于欣向海南省监察总队投诉镒铭公司，镒铭公司将该份《劳动合同书》复印件作为证据资料提交与省监察总队，省监察总队让镒铭公司在复印件上加盖了公章。故原审法院从省监察总队调取的《劳动合同书》属于盖有公章的复印件，《劳动合同书》原件并无镒铭公司的公司签章。根据《劳动合同法》第十六条规定：“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效”，镒铭公司在与于欣签订劳动合同时，没有在《劳动合同书》上盖章，镒铭公司的签章是2013年7月提交给省监察大队复印件上加盖的，该份《劳动合同书》在双方劳动关系存续期间没有产生法律效力，应视为镒铭公司没有与于欣签订书面劳动合同。恳请法院向海南省监察总队查明案件事实。二、原审法院适用法律错误。原审法院认定于欣离职时无证据证明已依法向镒铭公司提出解除劳动合同，属于欣自行离职，不能主张经济补偿金和赔偿金，该认定适用法律错误。根据《劳动法》第三十二条规定：“有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的”，镒铭公司存在拖欠于欣工资的行为，于欣可随时通知镒铭公司解除劳动关系。根据《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的”因此，镒铭公司拖欠工资导致于欣自动离职的，镒铭公司应当向于欣支付补偿金。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误。恳请二审法院依法撤销原审判决，改判支持于欣原审诉讼请求，即：1、确认于欣与镒铭公司自2012年7月16日至2012年12月18日期间存在劳动关系；2、镒铭公司向于欣支付劳动关系存续期间的二倍工资差额共计人民币20000元；3、镒铭公司向于欣补足7-12月份工资共计人民币18119元；4、镒铭公司向于欣支付经济补偿金2500元、经济赔偿金5000元。＼n镒铭公司未出庭、未答辩。＼n二审期间，双方当事人均未向本院提供新证据。＼n二审经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。＼n本院认为：一、关于未订立书面劳动合同二倍工资差额问题。一审法院从海南省劳动保障监察总队处调取的劳动合同书，表明于欣与镒铭公司已签订书面劳动合同。于欣上诉主张签订劳动合同时仅有于欣签名，而没有镒铭公司盖章，镒铭公司的盖章行为是在合同提交给海南省劳动保障监察总队时加盖的，应视为双方未签订书面劳动合同。即使如于欣所述镒铭公司存在后盖章行为，也应认定镒铭公司对该劳动合同的追认，追认的效力及于合同订立时起，故于欣主张未订立书面劳动合同二倍工资差额不能成立，本院不予支持。二、关于工资数额问题。镒铭公司工资表上确定并由于欣签领的月工资为3000元，而于欣主张其与镒铭公司口头约定月工资为5000元，但并未提供证据加以证明，故对于欣此主张，本院不予支持。三、关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，于欣主张其离职原因是镒铭公司未按时发放工资，在此情况下镒铭公司既未提供证据证明其已及时足额支付劳动报酬，亦未提供证据证明于欣对于劳动合同的解除存在过错，而镒铭公司的确存在未向于欣发放2012年10月、11月、12月劳动报酬的事实，故应认定于欣以镒铭公司未按时发放工资为由离职，属于劳动者可以单方解除劳动合同的法定情形，镒铭公司应当根据上述法律规定向于欣支付经济补偿金。于欣与镒铭公司自2012年7月16日至2012年12月18日期间存在劳动关系，不满六个月，镒铭公司应支付半个月工资的经济补偿金1500元，故对于欣主张经济补偿金的合理部分，本院予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律部分错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：＼n维持海口市美兰区人民法院（2013）美民一初字第2024号民事判决第一、二项；＼n二、撤销海口市美兰区人民法院（2013）美民一初字第2024号民事判决第三项；＼n三、海南镒铭实业有限公司须于本判决发生法律效力之日起十日内向于欣支付经济补偿金人民币1500元；＼n四、驳回于欣其他诉讼请求。＼n如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一、二审案件受理费共15元，由海南镒铭实业有限公司负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长黄玉臣＼n代理审判员韩小文＼n代理审判员王春芬＼n二〇一四年三月十四日＼n书记员符雪梅＼n审核：叶尊本撰稿：王春芬校对：符雪梅印刷：何宗谦海南省海口市中级人民法院2014年3月17日印制（共印15份）