重庆市合川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）渝0117刑初360号
公诉机关重庆市合川区人民检察院。
被告人但山六，男，1957年3月20日出生，汉族，初中文化，住重庆市合川区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年4月16日被重庆市合川区公安局抓获，次日被刑事拘留，同月26日被监视居住。经本院决定，于2018年7月26日由重庆市合川区公安局对其依法执行逮捕。现羁押于重庆市合川区看守所。
辩护人杨建伟，重庆正顺律师事务所律师。
重庆市合川区人民检察院以渝合检公诉刑诉[2018]330号起诉书指控被告人但山六犯贩卖毒品罪，于2018年6月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市合川区人民检察院指派检察官李波出庭支持公诉，被告人但山六及其辩护人杨建伟到庭参加诉讼，侦查人员张某、李某、唐某、胡某、证人王某出庭作证。现已审理终结。
公诉机关指控，2018年4月16日14时40分许，被告人但山六接到成某购买毒品的电话，并约定在重庆市合川区涞滩镇水寺村水库附近进行毒品交易。随后，但山六携带毒品去至约定地点，以100元的价格将1小袋海洛因贩卖给成某。交易完成后，被公安民警当场抓获，并当场从但山六身上查获毒资100元、1小袋净重0.05克海洛因疑似物。从成某处查获1小袋净重0.08克海洛因疑似物。经重庆市公安局物证鉴定中心检测，查获的海洛因疑似物中均检出海洛因成分。
为了证实上述指控事实，公诉机关举示了常住人口信息表、受案登记表、立案决定书、扣押物品清单、通话清单等书证；证人成某、胡某的证言，鉴定文书，搜查、检查、封存、称量、提取等笔录，视频光盘，被告人但山六的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人但山六明知海洛因是毒品而贩卖0.13克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人但山六对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，辩解称，其因为患有疾病，才从成某处购买毒品供自己吸食；其并未贩卖毒品给成某。
辩护人杨建伟辩护认为，1.现有证据根本不能证明被告人但山六实施了贩卖毒品的行为；2.本案系公安机关控制下交付，应该有记录交易全过程的视频，但公安机关提供的视频并不能反映出被告人但山六交付毒品给成某；3.被告人但山六贩卖毒品的量特别小不符合常理，如果其真要贩卖毒品，不可能只贩卖那么少量的毒品。
如果法院认定被告人但山六的行为构成贩卖毒品罪，辩护人认为其具有如下从轻处罚情节：1.其系初犯；2.其患有严重疾病，系以贩养吸；3.其贩卖毒品的量特别小；4.其已年满61周岁，适用缓刑无社会危害性。
经审理查明，2018年4月16日14时40分许，被告人但山六接到成某求购毒品的电话后，双方约定在重庆市合川区涞滩镇水寺村水库附近进行毒品交易。随后，被告人但山六携带毒品去至约定地点，以100元的价格将1小袋海洛因可疑物贩卖给成某。交易完成后，公安民警当场将二人抓获，并依法从成某身上搜查出海洛因可疑物1小袋，从被告人但山六身上搜查出海洛因可疑物1小袋、现金100元及白色金立牌手机1部。经称量，从成某身上搜查出的海洛因可疑物重0.08克，从被告人但山六身上搜查出的海洛因可疑物重0.05克。经重庆市公安局物证鉴定中心检测，查获的海洛因可疑物中均检出海洛因成分。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）物证
1.100元面值的人民币一张，证明从被告人但山六身上搜查出的一张百元面值人民币正是公安机关交给成某的那张百元面值的人民币。
2.手机一部，证明公安机关从被告人但山六身上搜查出一部其与成某联系的手机。
（二）书证
1.受案登记表、立案决定书，证明本案受案、立案的情况。
2.抓获经过，证明公安机关抓捕被告人但山六的情况。
3.常住人口登记表，证明被告人但山六已达完全刑事责任年龄。
4.扣押决定书及清单，证明公安机关依法扣押了涉案毒品、毒资及犯罪工具。
5.通话清单，证明被告人但山六与成某通过手机进行联系的情况。
（三）证人证言
1.成某的证言，证明其向公安机关检举被告人但山六贩卖毒品，并配合公安机关抓捕了但山六；同时，还证明其与但山六并无债务关系，其拿给但山六100元钱就是为了从他处购买毒品。
2.王某的证言，其系公安机关对成某进行检查和对被告人但山六进行搜查时的见证人，证明公安机关依法对成某、但山六进行了人身检查和搜查，并进行全程录音录像；还证明成某在第一次人身检查完后至与但山六交易期间都未脱离公安民警的监视。
3.李某、张某的证言，证明其参与了对被告人但山六的抓捕。在对成某进行第一次检查时，未发现身上有毒品和钱，至与但山六交易前这段时间，成某未与其他人接触，也未脱离公安民警的监视；交易完成后，对成某进行第二次人身检查，从其身上检查出了毒品。
4.唐某的证言，证明成某在第一次人身检查完后至与但山六交易期间都未脱离公安民警的监视。
5.胡某的证言，证明成某在第一次人身检查完后至与但山六交易期间都未脱离公安民警的监视；还证明其设伏的地点可以看到成某与但山六的交易过程。
（四）被告人的供述和辩解
被告人但山六的供述和辩解，证明其于2018年4月16日下午与成某有过电话联系，且去过案发现场与成某有过接触；其对公安机关的人身检查、搜查、毒品封存、称量、提取均无异议。
（五）鉴定意见
重庆市公安局物证鉴定中心物证检验报告，证明公安机关查获的海洛因可疑物中均检出海洛因成分。
（六）辨认、检查、搜查、封存等笔录
1.辨认笔录，证明公安机关依法让被告人但山六和成某相互进行了辨认，并准确地辨认出对方。
2.检查笔录，证明公安机关依法对成某进行了两次人身检查，第一次未从其身上检查出毒品，但第二次却从其身上检查出海洛因可疑物。
3.搜查笔录，证明公安机关依法对被告人但山六进行了人身搜查，从其身上搜查出海洛因可疑物1小袋、现金100元及白色金立牌手机1部。
4.封存笔录，证明公安机关依法对现场查获的海洛因可疑物、现金及手机进行了封存。
5.称量笔录，证明公安机关依法对现场查获的海洛因可疑物进行了称量。
6.提取、封存笔录，证明公安机关依法对查获的海洛因可疑物进行了检材提取，并对提取的检材进行了封存。
（七）视听资料
光盘二张，证明成某在公安民警的监控下打电话向被告人但山六求购毒品；还证明公安民警依法对成某进行了两次人身检查，对被告人但山六进行了一次人身搜查。
本院认为，被告人但山六明知海洛因系毒品仍贩卖0.08克给他人，其行为已触犯国家刑法，构成贩卖毒品罪；同时，从其身上搜查出的海洛因0.05克应计入贩卖毒品数量中，依法应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金的幅度内处以刑罚。公诉机关指控被告人但山六的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。关于被告人提出的其因为患有疾病，才从成某处购买毒品供自己吸食；其并未贩卖毒品给成某的意见，经查，成某在去与被告人但山六碰头之前，公安民警依法对其人身进行了检查，并未检查出毒品，之后其在前往碰头地点过程中全程未脱离公安民警的监视，亦未与其他人接触，不可能有毒品交付给被告人但山六，故本院对被告人的该意见不予采纳。关于辩护人提出的现有证据根本不能证明被告人实施了贩卖毒品的行为；本案系公安机关控制下交付，应该有记录交易全过程的视频，但公安机关提供的视频并不能反映出被告人交付毒品给成某；被告人贩卖毒品的量特别小不符合常理的意见，经查，本案的证据能够相互印证，形成锁链，足以证明被告人但山六实施了贩卖毒品的行为；虽然公安民警未将交易全过程录音录像，但这也是客观条件所限，为了侦查的隐蔽性，不可能全程跟踪录音录像，况且交易全过程至始至终都未脱离公安民警的监视；成某求购的只有100元的毒品，但山六交付的微量毒品给成某符合常理；故本院对辩护人的上述意见不予采纳。关于辩护人提出的被告人系以贩养吸，适用缓刑无社会危害性的意见，经查，本案并无证据证明被告人但山六系以贩养吸；毒品犯罪社会危险性大，不宜适用缓刑，故本院对辩护人的上述意见不予采纳。关于辩护人提出的其他意见，经查，与本案审理查明的事实和相关法律规定相符，故本院对此予以采纳。对公安机关扣押的毒品和犯罪工具应予以没收。据此，根据被告人但山六的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人但山六犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的11日，即自
2018年7月26日起至2019年3月14日止；罚金限被告人于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、对公安机关扣押在案的毒品海洛因0.13克和犯罪工具白色金立牌手机1部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 明
人民陪审员 孙邦富
人民陪审员 韩文生
二〇一八年八月三日
书 记 员 林山入