浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
(2014)温龙开刑初字第146号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人张建来，曾用名曾建松，原系浙江凯喜特机械有限公司。因涉嫌犯挪用资金罪、购买伪造的增值税专用发票罪、虚报注册资本罪于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人黄品旭，浙江浙合律师事务所律师。
辩护人李丽云，浙江泽商律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检刑诉[2014]197号起诉书指控被告人张建来犯挪用资金罪、骗取承兑汇票罪，于2014年6月20日向本院提起公诉。本院于同月23日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。温州市龙湾区人民检察院指派检察员黄颖颖出庭支持公诉，被告人张建来及辩护人黄品旭、李丽云到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查二次。本案经温州市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：
一、挪用资金事实
2012年10月23日，被告人张建来利用浙江凯喜特机械有限公司法定代表人的职务便利，以浙江凯喜特机械有限公司向温州佰易实业有限公司购买不锈钢的名义向浦发银行申请一年期的贷款490万人民币，并要求划入由张建来实际控制的温州佰易实业有限公司账户。2012年10月24日，浦发银行向浙江凯喜特机械有限公司发放贷款490万元人民币，张建来将该笔490万元人民币的资金挪用至其在中信银行的个人账户内，再将该笔资金用于归还温州恩比特实业有限公司在中信银行的500万元贷款。张建来挪用该笔490万元资金从2012年10月24日起至今未归还。
二、骗取票据承兑事实
2011年11月4日、7日、9日，被告人张建来以凯喜特机械有限公司向温州佰易实业有限公司购买钢材的名义，向广发银行股份有限公司温州龙湾支行申请商业承兑汇票，并提供了虚假的购销合同和17张增值税专用发票，申请所得的承兑汇票票面金额分别为500万元、410万元、290万元，后该三笔商业承兑汇票由温州佰易实业有限公司向广发银行贴现，至今仅归还410万元，造成银行直接经济损失790万元人民币。经温州市龙湾区国税局认证，该17张增值税专用发票均为伪造的增值税专用发票。
公诉机关就其指控的事实，提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张建来的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第一百七十五条之规定，分别构成挪用资金罪、骗取承兑汇票罪，应数罪并罚。
被告人张建来辩称：1、指控挪用资金事实中，因浙江凯喜特机械有限公司向温州恩比特有限公司借款2500万元，故其将该490万元用于归还温州恩比特有限公司的借款，并非挪用资金归自己使用，其不构成挪用资金罪。2、指控的骗取承兑汇票事实中，凯喜特机械有限公司与温州佰易实业有限公司有真实的货物交易，不存在虚构事实。故其行为不构成犯罪。
辩护人黄品旭、李丽云提出：1、被告人张建来将所贷的490万元用于归还温州恩比特实业有限公司的借款，公诉机关指控的被告人张建来挪用资金证据不足。2、公诉机关无证据证明被告人张建来伪造增值税专用发票，凯喜特机械有限公司与温州佰易实业有限公司有真实的货物交易，不存在虚构事实。
经审理查明：2011年11月4日、7日、9日，被告人张建来以凯喜特机械有限公司向温州佰易实业有限公司购买钢材的名义，向广发银行股份有限公司温州龙湾支行申请商业承兑汇票，并向广发银行股份有限公司温州龙湾支行提供了虚假的购销合同和17张增值税专用发票，申请所得的承兑汇票票面金额分别为500万元、410万元、290万元，后该三笔商业承兑汇票由温州佰易实业有限公司向广发银行股份有限公司温州龙湾支行贴现，至今仅归还410万元，造成银行直接经济损失790万元人民币。经温州市龙湾区国税局认证，该17张增值税专用发票均为伪造的增值税专用发票。
2013年8月10日，被告人张建来被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人张建来的供述，证明2011年11月4日、7日、9日，凯喜特机械有限公司向温州佰易实业有限公司购买钢材的名义，向广发银行股份有限公司温州龙湾支行申请商业承兑汇票，承兑汇票票面金额分别为500万元、410万元、290万元的事实。
2、证人章某甲的证言，证明其系凯喜特机械有限公司的股东，其发现被告人张建来利用公司名义对外经济活动，致使公司利益受损。
3、证人曹某的证言，证明其系广发银行股份有限公司温州龙湾支行的客户经理。2011年11月份，凯喜特机械有限公司以向温州佰易实业有限公司购买钢材的名义，向广州发展银行温州龙湾支行申请商业承兑汇票，且由邱某或张小秋来办理，后承兑款项由温州佰易实业有限公司贴现。
4、证人邱某的证言，证明其参与凯喜特机械有限公司向广发银行股份有限公司温州龙湾支行申请商业承兑汇票业务，其均依据张建来的姐姐张小秋吩咐去银行办理。
5、证人张某的证言，证明其为温州佰易有限公司名义上的法定代表人，但其没有出资、没有参与公司经营，对公司的情况一概不知。
6、证人章某乙的证言，证明其系浙江凯喜特机械有限公司销售人员，后张建来称要成立温州佰易有限公司，便让其成为公司股东，其实际上没有出资，公司实际上由张建来控制。
7、证人汪某的证言，证明2004年至2012年12月间，其在凯喜特机械有限公司从事财务工作。期间，凯喜特机械有限公司与温州佰易有限公司间没有发生贸易往来。
8、购销合同、承兑汇票贴现申请书、票据及起诉状，证明2011年11月4日、7日、9日，凯喜特机械有限公司向温州佰易实业有限公司购买钢材的名义，向广发银行股份有限公司温州龙湾支行申请商业承兑汇票500万元、410万元、290万元，后由温州佰易实业有限公司贴现，至今仅归还410万元。
9、增值税发票、龙湾区国家税务局查询情况，证明17张增值税专用发票均为伪造的增值税专用发票。
10、公安机关出具的抓获被告人张建来经过的证明。
11、被告人张建来的身份证明及凯喜特机械有限公司、温州佰易实业有限公司的营业执照。
关于公诉机关指控的挪用资金事实，经审理查明的事实如下：2012年10月23日，浙江凯喜特机械有限公司以向温州佰易实业有限公司购买不锈钢的名义向浦发银行申请一年期的贷款490万人民币，由温州恩比特实业有限公司担保，并要求划入由张建来实际控制的温州佰易实业有限公司账户。2012年10月24日，浦发银行向浙江凯喜特机械有限公司发放贷款490万元人民币给温州佰易实业有限公司，后张建来将该笔资金用于归还温州恩比特实业有限公司在中信银行的500万元贷款。
证明上述事实的证据有被告人张建来的供述，证人章某乙、张某的证言及借款合同、银行转账记录、保证合同、借款凭证、审计报告等证据证实。
上述事实仅证明被告人张建来将浙江凯喜特机械有限公司的490万元款项用于温州恩比特实业有限公司，但据在案证据显示浙江凯喜特机械有限公司与温州恩比特实业有限公司之间存在资金拆借关系，不能证明该笔款项系被告人张建来私自挪用，故公诉机关仅凭单笔资金流向指控被告人张建来犯挪用资金罪的证据不足。
本院认为，被告人张建来以欺骗手段取得银行票据承兑，给银行造成特别重大损失，其行为已构成骗取票据承兑罪。公诉机关指控的该罪名成立。但其指控被告人张建来挪用资金罪罪名不成立，不予支持。证人曹某、邱某、章某乙、张某、汪某的证言及增值税发票、龙湾区国家税务局查询情况，可以证实被告人张建来提供虚假的购销合同和增值税专用发票向银行申请承兑汇票的事实。被告人张建来及辩护人提出的第1点意见，予以采纳。其他意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十五条之一第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张建来犯骗取票据承兑罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币200000元。罚金限本判决生效之日起十日内支付。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2017年8月9日止）。
二、责令被告人张建来退赔涉案赃款790万元，返还被害单位广发银行股份有限公司温州龙湾支行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 朝
人民陪审员 张婷婷
人民陪审员 林 森
二〇一五年七月十五日
代书 记员 程茜茜