湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘06民终2121号
上诉人（原审原告）：中国大地财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市南湖广场西邕园路2号商务楼5层。
主要负责人：周向农，总经理。
委托诉讼代理人：沈辉，湖南嘉华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘娥，女，1965年3月5日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。
委托诉讼代理人：褚雁军，男，1948年10月20日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。
被上诉人（原审被告）：彭爱梅，女，1972年10月8日出生，汉族，住岳阳市岳阳楼区。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称大地财险岳阳中心支公司）因与被上诉人刘娥、彭爱梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初1783号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年11月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大地财险岳阳中心支公司的委托诉讼代理人沈辉、被上诉人刘娥及其委托诉讼代理人褚雁军、彭爱梅到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
大地财险岳阳中心支公司上诉请求：1、依法改判将一审判决第一项中的赔偿金额核减94175.73元。2、由被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实与理由：1、一审认定误工费40200元是错误的，应当核减29508元。一审认定误工时间为268元，而起诉都只主张了149元的误工时间，一审法院超出诉讼请求判决属于明显错误。其次，刘娥举证其职业为经营“岳阳楼区岳铁商务宾馆”，且没有其他证据证明其每月固定减少的金额为4500元，其误工费标准应该按照住宿与餐饮业的标准计算。2、上诉人在举证期间申请了重新鉴定，但一审法院未予采纳，刘娥的伤情不构成十级伤残，其残疾赔偿金不应当计算。3、刘娥的父母刘光季、魏新生系正常退休职工，享受养老保险待遇，被扶养人生活费3008.33元，不应当计算。4、刘娥的实际住院时间只有120天，应当核减3219.4元。5、精神损害抚慰金5000元，不应当计算。6、住院伙食补助费、交通费应当核减300元。
刘娥答辩称：1、一审认定误工费150元一天正确，只是少计算了2700元。根据法律规定误工时间可以计算到定残日的前一天，一审认定误工时间286天正确。2、刘娥经营岳铁商务宾馆，并负责宾馆的全面管理，每月工资4500元是事实。3、刘娥受伤经医院治疗终结，由交警部门委托鉴定机构，保险公司派了两名医勘人员参与，经评定为十级伤残，为此再次提出重新鉴定申请未予支持。4、××，微博工资不能为生，我们姐妹每人每月支付500元生活费。5、住院时间是149天包括去浏阳治疗的时间。6、精神损害抚慰金应当计算。
彭爱梅答辩称：请求法院依法判决。
一审法院认定事实：2015年5月11日12时许，彭爱梅驾驶湘Ｆ×××××号小客车在岳阳市火车站路段与枚安陆驾驶湘Ｆ×××××两轮摩托车相撞，致刘娥受伤，经交警部门认定，彭爱梅负事故全部责任，枚安陆、刘娥不负事故责任。岳阳市金盾司法鉴定所受交警部门委托出具司法鉴定意见，认定刘娥所受伤情属十级伤残。湘Ｆ×××××号小客车在大地财险岳阳中心支公司投保了交强险和商业险含不计免赔。刘娥受伤后先后在岳阳市二人民医院、岳阳市中医院治疗，总计住院149天，其误工时间计算至评残日前一天（2016年2月2日），共计268天。刘娥受伤前负责管理岳阳楼区岳铁商务宾馆，每月工资4500元，其父母刘光季、魏新生分别出生于1926年2月25日和1933年5月23日，被抚养年限均为5年，由刘娥与其兄妹三人共同扶养。
一审法院认为，彭爱梅驾驶机动车过程中与枚安陆驾驶的摩托车相撞，彭爱梅负事故全部责任，枚安陆与其车上乘客刘娥不负事故责任，应由彭爱梅对刘娥损失承担全部赔偿责任，大地财险岳阳中心支公司在保险责任范围内承担理赔义务。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，并结合刘娥的诉讼请求，刘娥可获得赔偿的范围和标准如下：1、后期医药费，因未实际发生，不予支持。2、住院伙食补助费，按60元/天的标准和实际住院时间149天计算。即8940元（60元/天×149天）。3、营养费，因有加强营养之医嘱，酌情支持500元。4、交通费，按4元/天的标准和实际住院时间计算。即596元（149天×4元/天）。5、误工费，按4500元/月计算至评残日前一天，即40200元（4500元/月÷30天×268天）。6、护理费，参照湖南省上年度居民服务业平均工资40520元/年，计算实际住院时间，即16541.04元（40520元/年÷365天×149天）。7、伤残赔偿金，按上年度城镇居民人均可支配收入标准（26570元/年）和伤残等级计算20年，即53140元（26570元/年×20年×10%）。8、被扶养人生活费，刘娥父母扶养费应按上年度农村居民人均消费支出标准和伤残等级共计算10年，即3008.33元（9025元/年×10年×10%÷3）。9、精神损害抚慰金，酌情认定5000元。10、鉴定费，因未提交相应证据，不予支持。上述损失共计127925.37元，未超出保险理赔限额，应由大地财险岳阳中心支公司赔付。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、大地财险岳阳中心支公司赔付刘娥保险金127925.37元。上述应当支付的款项，限当事人在判决书生效后十日内履行。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回刘娥的其他诉讼请求。
案件受理费2900元，由彭爱梅负担。
本案二审期间，大地财险岳阳中心支公司向本院提交了魏新生的养老保险个人账户查询单，拟证明魏新生享有退休工资。刘娥一审起诉时提交的赔偿明细表，拟证明刘娥主张的损失计算标准，被上诉人对上述证据均无异议，本院予以确认，可以证实刘娥的母亲魏新生享有退休金。本院对一审查明的其余事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：一审法院认定刘娥的各项损失是否正确的问题。（1）误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”。本案受害人刘娥受伤前负责管理岳阳楼区岳铁商务宾馆每月工资为4500元，刘娥自受伤之日到定残之日的前一天总计时间为268天，一审法院计算刘娥的误工费为40200元（4500元/月÷30天×268天）正确。（2）残疾赔偿金。本案受害人刘娥受伤后，岳阳市金盾司法鉴定所依岳阳市交警支队岳阳楼大队的委托对刘娥的伤情进行鉴定，作出了岳金盾司法鉴定所【2016】法临鉴字第071号鉴定意见书，该鉴定意见书程序合法，内容客观真实，大地财险岳阳中心支公司虽提出异议但无充足的证据对鉴定结论予以反驳，一审法院采信该鉴定结论认定刘娥构成十级伤残并无不当。大地财险岳阳中心支公司提出不能计算残疾赔偿金的理由不能成立。（3）被扶养人生活费，刘娥的父母亲均系退休职工享有养老保险，属于有固定收入来源者，不应纳入刘娥被扶养人范畴，一审认定刘娥父母的被扶养人生活费错误，应当予以纠正。（4）护理费、住院伙食补助费、交通费。刘娥受伤后先后在岳阳市二医院、岳阳市中医院治疗，累计住院时间为149天，一审法院按照实际住院天数计算护理费、住院伙食补助费、交通费正确。（5）营养费、精神损害抚慰金。刘娥因本次交通事故受伤后，身体和精神上都受到伤害，一审酌情认定500元的营养费和5000元的精神损害抚慰金并无不当。综上，刘娥的损失总计为124917.04元。因上述金额未超出大地财险岳阳中心支公司的理赔范围，应由大地财险岳阳中心支公司予以赔付。
综上所述，大地财险岳阳中心支公司的上诉请求，本院予以部分支持，一审法院认定事实不清，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
撤销（2016）湘0602民初1783号民事判决。
二、由中国大地财产保险股份有限公司岳阳中心支公司赔付刘娥124917.04元。
四、驳回刘娥的其他诉讼请求。
上述款项限赔偿义务人在本判决送达之日起十日内履行，如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2154元，由中国大地财产保险股份有限公司岳阳中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 芬
审 判 员 朱作平
代理审判员 苏 洁
二〇一七年一月九日
书 记 员 李汛通