成都市锦江区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）锦江民初字第3262号
原告张文彪。
���托代理人郭涛，四川华敏律师事务所律师。特别授权。
被告李冬。
被告成都兴诚运渣土运输有限公司。住所地：成都高新区天益街北巷**号*层。
法定代表人陶斯俊，成都兴诚运渣土运输有限公司经理。
委托代理人白兰金。
委托代理人冯晓强，成都市锦江区沙河法律服务所法律工作者。一般授权。
被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司。住所地：成都市武侯区天府大道北段**号高新国际广场*座北面*楼**楼**楼。
负责人范丹彦，中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司经理。
委托代理人周钊。
委托代理人袁越。
原告张文彪与被告李冬、成都兴诚运渣土运输有限公司（以下简称兴诚公司）、中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司（以下简称平安财保锦城支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年8月20日立案��理。依法由代理审判员郭莉适用简易程序于2013年9月18日、2013年10月8日公开开庭进行了审理。在2013年9月18日的开庭审理中，原告张文彪及其委托代理人郭涛、被告李冬、被告兴诚公司的委托代理人白兰金、冯晓强、被告平安财保锦城支公司的委托代理人周钊到庭参加了诉讼。在2013年10月8日的开庭审理中，原告张文彪及其委托代理人郭涛、被告兴诚公司的委托代理人白兰金、冯晓强、被告平安财保锦城支公司的委托代理人袁越到庭参加了诉讼，被告李冬经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院缺席进行了审理。审理中，各方当事人未能达成和解协议，本案现已审理终结。
原告张文彪诉称，2013年4月22日，李冬驾驶川AK95**号重型自卸货车由包江桥方向沿锦江大道向幸福梅林方向行驶，在锦江区锦��大道潘家沟路口与张文彪驾驶的机动车相撞，致使张文彪受伤住院。经交警查明，李冬驾驶的川AK95**号重型自卸货车转向、制动不符合国家标准，且事发时该车拉载超过核定载质量的泥土，违反道路交通法规，交警出具了道路交通事故认定书。事故发生后，张文彪被送往成都市第一人民医院救治，现已康复出院。经四川求实司法鉴定所鉴定，张文彪的伤残等级评定为九级、十级、十级。川AK95**号重型自卸货车的所有人为兴诚公司，该车在平安财保锦城支公司投保了交强险和商业险。现张文彪起诉至法院，请求法院判令：1、三被告承担因道路交通事故给张文彪造成的损害赔偿共计137521元（医疗费89631.51元、护理费1600元、伙食补助费400元、营养费1000元、误工费27400元、交通费1000元、残疾赔偿金97473.6元、后续治疗费9200元、鉴定费1460元、车损费31841元、拖车费及停车费2435元、精神抚慰金9600元），该款由平安财保锦城支公司在保险承保范围内予以支付，不足部分由李冬及兴诚公司承担；2、三被告承担本案诉讼费用。
被告李冬辩称，对张文彪陈述的基本事实无异议。
被告兴诚公司辩称，对基本事实无异议，兴诚公司垫付了医疗费53136.4元。张文彪虽然提交了营业执照，但其提交的居住证明不能证明其在城镇居住。张文彪系个体工商户，应该按照服务业的标准计算，不应适用四川省平均工资，交通费请法院酌情认定。张文彪自己也有50%的责任，其主张的金额过高。
被告平安财保锦城支公司辩称，对交通事故的发生及责任划分无异议。平安财保锦城支公司已经垫付了10000元医疗费，在计算赔偿金时应当予以品迭。对营养费认可400元，误工费应按照零售行业85元／天计算，计算至定残的前一天，共98天。交通费认可600元，残疾赔偿金应按农村标准计算，残疾赔偿比例应该是22%，精神抚慰金认可6000元，鉴定费、拖车费、停车费不应该由保险公司承担。
经审理查明，2013年4月22日23时25分许，李冬驾驶转向、制动不符合国家标准的川AK95**号“豪泺”牌重型自卸货车拉载超过车辆核定裁质量的泥土由包江桥方向沿锦江大道向幸福梅林方向行驶，行驶至成都市锦江区锦江大道潘家沟路口时，与相对方向行驶至路口左转弯的张文彪驾驶的川FCP6**号“吉利”牌小型轿车相碰，致两车受损，张文彪受伤。成都市公安局交通管理局第三分局于2013年7月2日作出成公交认字（2013）第00063号《道路交通事故认定书》，认为李冬驾驶转向、制动不符合国家标准的机动车拉载超过车辆核定载质量的泥土上道路行驶，张文彪驾车不按规定让行，李冬、张文彪的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度分别是造成事��的同等原因，故认定李冬、张文彪分别承担事故的同等责任。
张文彪受伤后被送往成都市中西医结合医院·成都市第一人民医院住院治疗，治疗后于2013年5月12日出院，住院20天。出院诊断：1、肋骨多发性骨折伴右侧血气胸（右1-10肋）；2、右侧连枷胸；3、右肺挫裂伤；4、右肩胛骨骨折；5、鼻骨骨折；6、右颧部皮肤裂伤；7、肺部感染。出院医嘱：1、胸外科、骨科、五官科门诊随访；2、加强营养；3、休息二月半，半年内避免剧烈运动；4、伤后三月复查胸部CT或X线片了解骨折愈合情况；5、及时到骨科门诊就诊（出院后二周），经骨科专科医生指导进一步治疗及功能锻炼。住院期间共计产生医疗费87175.07元，其中兴诚公司垫付50000元，平安财保锦城支公司垫付10000元。2013年5月12日，张文彪转入绵竹夏骡子骨伤专科医院住院治疗，2013年5月20日出院，住院8天，出院医嘱���1、门诊随诊，每周一次；2、休息三月左右，持续患肢制动2-4周左右，后在医生指导下行右肩关节功能锻炼；3、如有不适及时来院就诊。住院期间共计产生医疗费1410.44元。张文彪住院前后因检查、治疗其损伤共计产生门诊医疗费4112.4元，其中兴诚公司垫付3136.4元。
2013年7月29日，四川求实司法鉴定所作出川求实鉴（2013）临鉴3174号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见为张文彪右侧多根肋骨骨折的伤残等级评定为九级，肺修补术后的伤残等级评定为十级，右上肢的伤残等级评定为十级，张文彪的后续医疗费共计约需9200元，取出肋骨内固定物时住院时间约需10天，出院后休息1个月。张文彪为此支付鉴定费1460元。
因发生交通事故造成张文彪驾驶的川FCP6**号车损坏，张文彪共计支付车辆施救费500元，并因处理交通事故川FCP6**号车停放于锦江区琉璃乡东光停车场，产生停车���1925元。平安财保锦城支公司对川FCP6**号车进行了定损，定损金额为21610.85元。张文彪、平安财保锦城支公司、兴诚公司均同意按照平安财保锦城支公司的定损金额21610.85元确定川FCP6**号车的维修费用。
兴诚公司系事故车辆川AK95**号车所有人，李冬系兴诚公司聘请的驾驶员，兴诚公司为川AK95**号车在平安财保锦城支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任保险、不计免赔率，保险期间为2013年2月27日0时起至2014年2月26日24时止。交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业第三者责任险赔偿限额为1000000元，商业第三者责任保险条款第十四条约定“发生保险事故时，违反法律法规中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率”。庭审中，各方当事人均同意张文彪的医疗费���除18%的自费药部分不由平安财保锦城支公司负担。
另查明，张文彪出生于1968年6月12日，户籍所在地为四川省绵竹市玉泉镇石牛村2组，系农村户籍。张文彪在四川省绵竹市孝德镇高兴村9组从事家电零售及维修，并于2012年4月12日领取了个体工商户营业执照，经营范围为零售家用电器。2013年8月8日，绵竹市玉泉镇涌泉村村民委员会出具一份《证明》，证明张文彪从2003年至今在绵竹市孝德镇场镇从事家电销售、维修生意，居住生活在新市场镇，没有在家务农和生活。2013年9月28日，绵竹市孝德镇高兴村村民委员会出具《证明》，证明张文彪在孝德镇忠孝街从事家用电器经营，该地址属于高兴村9组辖区，绵竹市孝德镇人民政府签署意见“属实”并加盖印章。2013年10月9日，绵竹市孝德镇高兴村村民委员会出具《证明》，证明张文彪在孝德镇忠孝街从事家用电器经营，该经���场所属于城镇，绵竹市孝德镇人民政府签署意见“情况属实”并加盖印章。
上述事实，有经庭审质证的原告张文彪提交的张文彪身份证、李冬身份证、驾驶证、兴诚公司营业执照、平安财保锦城支公司营业执照、《道路交通事故认定书》、住院病案、医疗费发票、川求实鉴（2013）临鉴3174号《法医学鉴定意见书》、鉴定费票据、个体工商户营业执照、个体工商户名称预先核准通知书、绵竹市玉泉镇涌泉村村民委员会出具的《证明》、绵竹市孝德镇高兴村村民委员会、绵竹市孝德镇人民政府出具的《证明》两份、施救费票据、停车费票据、被告兴诚公司提交的医疗费票据、保单、被告平安财保锦城支公司提交的保险条款、三者车损信息及各方当事人的在庭审中的陈述在案为证。
本院认为，一、关于交通事故责任及民事赔偿责任的认定。本案事故的发生是因李冬驾��转向、制动不符合国家标准的机动车拉载超过车辆核定载质量的泥土上道路行驶，张文彪驾车不按规定让行造成的，双方对事故的发生均有过错。成都市公安局交通管理局第三分局对事故责任进行了认定，李冬、张文彪分别承担事故的同等责任，各方当事人对交通事故责任认定均无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，张文彪有权要求侵权人承担相应的侵权责任。对事故的发生，李冬和张文彪分别承担同等责任，本院确定李冬承担50%的赔偿责任。因兴诚公司系李冬所驾驶车辆的实际车主，其对车辆负有必要的、谨慎的管理职责，同时，其为李冬的雇主，应对李冬的职务行为导致的张文彪的损失承担赔偿责任。
因兴诚公司所有的川AK95**号车在平安财保锦城支公司处投保了交强险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条���一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，平安财保锦城支公司应首先在交强险限额内直接对张文彪进行赔付。平安财保锦城支公司同时与兴诚公司建立了商业第三者责任保险的保险合同关系，对超过交强险赔偿限额应由兴诚公司承担的部分，应由平安财保锦城支公司在保险合同约定的范围内承担。根据兴诚公司与平安财保锦城支公司签订的商业第三者责任保险条款约定，违反法律法规中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率，事故发生时，川AK95**号车拉载超过车辆核定载质量的泥土，违反了法律法规关于机动车辆装载的规定，应在商业第三者责任险的责任范围内扣除10%的绝对免赔率不由平安财保锦城支公司承担。
二、关于张文彪损失的认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十七条第一款、第二款、第十八条第一款的规定，张文彪要求侵害方赔偿相应的人身损害损失，符合法律规定。根据张文彪的诉讼请求及兴诚公司、平安财保锦城支公司主张的垫付的各项费用，本院对张文彪人身损害各项损失作如下认定：
1、医疗费。根据《人身损害赔偿解释》第十九条的规定，本院确认张文彪发生交通事故后共产生医疗费92697.91元（87175.07元＋1410.44元＋4112.4元），其中自费金额为16685.62元（92697.91元×18%）。
2、护理费。根据《人身损害赔偿解释》第二十一条第一款、第二款的规定，张文彪两次住院治疗共计28天，参照本地医院护工劳务报酬标准，本院确定住院期间护理费为80元／天，张文彪主张护理费1600元，未超过该标准，本院予以确认。
3、住院伙食补助费。根据《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款的规定，参照国家机关一般工作人员的出差标准，本院酌情确认张文彪住院伙食补助费标准为20元／天，张文彪主张住院伙食补助费400元，未超过该标准，本院予以确认。
4、营养费。根据《人身损害赔偿解释》第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案中，张文彪主张营养费1000元，本院根据张文彪的住院治疗以及伤残情况，参照医疗机构加强营养的意见，结合其实际需要，酌情确定营养费560元。
5、误工费。误工费是受害人因误工而实际减少的收入，本案中，张文彪提交了个体工商户营业执照，其经营范围为零售家用电器，同时绵竹市孝德镇高兴村村民委员会和绵竹市孝德镇人民政府也出具《证明》证明张文彪从事家用电器经营，但张文彪未提交证据证明其收入情况，根据《人身损害赔偿解释》���二十条第三款的规定，可以参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，故本院参照2012年度四川省批发和零售业的平均工资31074元计算。张文彪于2013年4月22日发生事故，2013年5月20日从绵竹夏骡子骨伤专科医院出院，出院医嘱休息3个月，2013年7月29日，四川求实司法鉴定所作出川求实鉴（2013）临鉴3174号《法医学鉴定意见书》，根据《人身损害赔偿解释》第二十条第二款的规定，张文彪误工时间应计算至定残日前一天，张文彪误工时间应为98天，误工费为8343.16元（31074元÷365天×98天）。张文彪主张后续治疗的误工费，本院认为，该笔费用尚未产生，且为不确定必然产生的费用，张文彪可待实际产生后另行主张，本案中不予处理。
6、交通费。根据《人身损害赔偿解释》第二十二条的规定，张文彪就医的过程中，必然会产生一定的交通费，平安财保锦城支公司认可交通费600元，与张文彪的工作居住情况基本相符，本院予以确认。
7、残疾赔偿金。根据《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款的规定，本案中，张文彪定残时约45岁，其户籍登记虽为农村居民，但对其系城镇居民还是农村居民的身份界定，不能简单地依据公安部门的户籍登记，应当根据案件的实际情况予以确定。张文彪提交的个体工商户营业执照、绵竹市孝德镇高兴村村民委员会及绵竹市孝德镇人民政府出具的《证明》表明，张文彪在2012年4月就领取了个体工商户营业执照，其经营地点属于城镇，张文彪已在城镇居住工作满一年，其收入来源于城镇，故应按城镇居民的标准计算残疾赔偿金。经鉴定，张文彪的伤残等级为一处九级、两处十级，故此，张文彪的残疾赔偿金为89350.8元（2012年四川省城镇居民人均可支配收入20307元×20年×22%）。
8、后续治疗费。经四��求实司法鉴定所鉴定，张文彪的后续医疗费共计约需9200元。根据《人身损害赔偿解释》第十九条第二款的规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。该笔费用是张文彪后期治疗必然会产生的费用，三被告也未对该笔费用提出异议，对张文彪主张的后续医疗费9200元本院予以确认。
9、鉴定费。张文彪因伤残鉴定及后续治疗费鉴定产生鉴定费1460元，系因此次交通事故造成的实际损失，本院予以确认。
10、车损费。平安财保锦城支公司对川FCP6**号车进行了定损，定损金额为21610.85元。张文彪、平安财保锦城支公司均、兴诚公司均同意按照平安财保锦城支公司的定损金额确定川FCP6**号车的车损费，本院予以确认。
11、施救费、停车费。此次交通事故造成张文彪二轮摩托车受损，产生车辆施救费500元，停车费1925元，根���《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，该费用系张文彪因发生交通事故而造成的直接财产损失，侵权人应予赔偿，对施救费、停车费共计2425元本院予以确认。
12、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，张文彪因事故受伤致残，精神上遭受了一定损害，应当给予赔偿。平安财保锦城支公司认可精神损害抚慰金6000元，综合考虑张文彪的伤残等级、事故原因和后果、本地的生活水平等因素，根据本案情况，6000元精神损害抚慰金较为合理，本院予以确认。
以上各项损失共计234247.72元，因鉴定费、自费药不属于保险公司赔偿范围，其余损失共计216102.1元，其中交强险医疗费用赔偿限额下的损失为86172.29元（医疗费92697.91元－自费药16685.62元＋营养费560元＋住院伙食补助费400元＋后续治疗费9200元）；交强险伤残赔偿限额下的损失为105893.96元（护理费1600元＋误工费8343.16元＋交通费600元＋残疾赔偿金89350.8元＋精神损害抚慰金6000元）；交强险财产损失赔偿限额下的损失为24035.85元（施救费500元＋停车费1925元＋21610.85元）。平安财保锦城支公司应当首先在交强险人身损害及财产损失赔偿限额内直接向张文彪支付包括精神抚慰金在内的赔偿款，平安财保锦城支公司应在交强险医疗费用赔偿限额内支付张文彪10000元；在交强险伤残赔偿限额内支付张文彪105893.96元；在交强险财产损失赔偿限额内支付张文彪2000元。超出交强险限额部分98208.14元，由兴诚公司负担50%，即49104.07元，此款由平安财保锦城支公司在商业第三者责任保险的赔偿限额内扣除免赔率后直接赔付给张文彪44193.66元（49104.07元×（1-10%）］，保险公司免赔的10%即4910.41元由兴诚公司自行承担。因平安财保锦城支公司已为张文彪垫付医疗费10000元，应予扣除，故平安财保锦城支公司还应向张文彪赔付152087.62元。
鉴定费及自费药部分共计18145.62元（鉴定费1460元＋自费药16685.62元），由张文彪自行负担50%，即9072.81元，兴诚公司负担50%，即9072.81元。为减少当事人诉累，扣除兴诚公司负担的赔偿金额，兴诚公司垫付的其余费用39153.18元（50000元＋3136.4元－4910.41元-9072.81元），由平安财保锦城支公司直接支付兴诚公司；其余赔偿金112934.44元（152087.62元-39153.18元），由平安财保锦城支公司直接赔付张文彪，兴诚公司不再向张文彪支付赔偿金。张文彪多主张的部分，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（条文全文附后）之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告张文彪赔偿金112934.44元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司成都市锦城支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告成都兴诚运渣土运输有限公司39153.18元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费938元，由原告张文彪负担168元，被告成都兴诚运渣土运输有限公司负担770元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 郭 莉
二〇一三年十月十八日
书 记 员 张媛媛