＼n福建省宁德市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）宁民终字第668号＼n上诉人（原审原告）张积标，男，1970年11月28日出生，汉族，屏南县人，住屏南县。＼n委托代理人胡伦扬，福建名仕律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）陈信弟，男，1975年1月11日出生，汉族，屏南县人，住屏南县。＼n委托代理人薛功驹，蕉城区法律服务中心法律工作者。＼n被上诉人（原审被告）柯永代，男，1979年5月6日出生，汉族，屏南县人，住屏南县。＼n原审被告张天炬，男，1977年9月11日出生，汉族，屏南县人，住屏南县。＼n上诉人张积标因与被上诉人柯永代、陈信弟、原审被告张天炬民间借贷纠纷一案，不服屏南县人民法院（2012）屏民初字第904号民事判决，向本院提起上诉，本院于2013年8月1日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。＼n原审判决认定：2011年5月12日，原告张积标与被告张天炬签订一份借款协议，协议约定：原告借给被告张天炬人民币500000元用于资金周转，借款期限最长6个月，即被告张天炬最迟还款日为2011年11月12日。若不能按时还款，上述借款违约金按日千分之十计算。同时，被告柯永代、陈信弟在借款协议的保证人一栏上签字，同意为该笔借款承担连带偿还责任。协议签订当日，原告将500000元的借款交付给被告张天炬，借款到期后，三被告没有偿还借款。＼n原审判决认为：债务应当清偿，被告张天炬于2011年5月12日向原告借款500000元逾期未还事实清楚，原告要求被告张天炬偿还借款本金，本院予以支持。被告张天炬未按照约定的还款期限偿还借款本金，其行为已构成违约，应承担违约责任，支付相应的违约金。但原、被告所约定的借款违约金偏高，应适当调整予以降低，以不超过银行同期贷款利率的四倍为限，超出部分，本院不予支持。因原告与被告柯永代、陈信弟未约定保证期间，被告柯永代、陈信弟的保证期间应为主债务履行期限届满之日起六个月，现原告要求被告柯永代、陈信弟承担连带保证责任已超过保证期间，故被告柯永代、陈信弟已免除保证责任，因此，原告要求被告柯永代、陈信弟为涉案借款承担连带偿还责任的诉讼请求，本院不予支持。被告张天炬经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，可以缺席审理和判决。＼n原审依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院〈关于人民法院审理借贷案件的若干意见〉》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决：一、被告张天炬应于本判决生效之日起十日内偿还原告张积标借款本金500000元，并支付逾期还款违约金（违约金从2011年11月13日起至本判决确定的履行期限届满之日止按银行同期同类贷款利率的四倍计算）；二、驳回原告张积标要求被告柯永代、陈信弟承担借款连带偿还责任的诉讼请求。案件受理费11242.50元，被告张天炬负担。＼n宣判后，张积标不服，向本院提出上诉。＼n上诉人张积标上诉称：本案借款协议有效期从2011年5月12日至张天炬还清借款时止，因此，被上诉人的担保责任直至张天炬还清借款时止。借款协议已明确约定了被上诉人的保证期限应在张天炬还清借款时止，而不是没有约定。故本案借款保证期限是2年，从张天炬还款期届满之日起计算2年，即截止至2013年11月12日。上诉人于2012年8月31日起诉本案，并未超过保证期限，被上诉人应承担保证责任。故原审认为超过保证期限，被上诉人免除保证责任的判决错误，应予纠正。请求撤销原审判决第二项，改判被上诉人承担保证责任。＼n被上诉人柯永代、陈信弟答辩称：1、本案不存在保证人承担保证责任直到主债务本息还清时为止等约定不明情况，故上诉人主张本案保证期限为主债务履行期限届满之日起2年没有事实依据。本案法定保证期限为6个月。原审法院认定超过保证期限，保证人柯永代、陈信弟不再承担保证责任是正确的；2、上诉人在原审时仅提供借款协议和真伪难辨的张天炬的收条，主张其有提供借款给张天炬难以令人信服。借款协议第一条约定，上诉人借给张天炬的款项存入张天炬指定的账户。据此，因张天炬未出庭，收条是否为其出具真伪难辨时，上诉人应提供转账凭证补强证据。但上诉人未能提供，故不足以认定其有提供借款给张天炬；3、两被上诉人系为原屏南隆鑫投资有限公司提供保证，但本案借款系张天炬个人收取，并未交付给该公司，故被上诉人不承担保证责任。综上，驳回上诉，维持原判。＼n原审被告张天炬未答辩。＼n经审理查明，以下事实各方均无异议，本院予以确认。＼n2011年5月12日，原审被告张天炬以借款人名义与上诉人张积标签订《借款协议》，约定向上诉人张积标借款50万元，期限为6个月。被上诉人陈信弟、柯永代在该协议上签字确认对该借款承担保证责任。＼n本案争议焦点为：1、本案出借款项是否已实际支付；2、两被上诉人有无为原审被告张天炬提供保证；3、本案是否超过保证期间。＼n一、关于本案出借款项是否已实际支付问题＼n上诉人原审提交署名为“张天炬”的《收条》一份，用于证明已将借款50万元款项支付给原审被告张天炬。＼n被上诉人质证认为，原审被告张天炬未出庭，《收条》的真实性无法确定。＼n本院认为，各方对有签订《借款协议》并无异议，予以确认，可证明各方就借款及保证责任达成合意。上诉人提交署名为“张天炬”的《收条》一份，原审被告张天炬原审未到庭参加诉讼，视其放弃举证、质证权利；该《收条》属原件，在无相反证据推翻情况下，对其真实性应予以确认。两被上诉人虽对该《收条》的真实性提出异议，但未能提供证据予以推翻，两被上诉人的主张依据不足，不予采纳。故本案出借款项已实际支付。＼n二、关于两被上诉人有无为原审被告张天炬提供保证问题＼n本院认为，虽《借款协议》上加盖屏南县隆鑫投资有限公司的公章，但《借款协议》抬头借款人一栏仅有原审被告张天炬，并不包括该公司，且《收条》亦是张天炬个人所出具，因此，应认定两被上诉人系为原审被告张天炬提供保证。＼n三、关于本案是否超过保证期间问题＼n本院认为，《借款协议》第4条约定，丙方（两被上诉人）同意为甲方（原审被告）向乙方（上诉人）的还款承担经济连带责任：甲方逾期未还清全部借款，丙方应先行为甲方偿还该笔借款及违约金。从该约定来看，仅是对连带保证责任的一般表述，并未涉及保证期间的约定。故本案保证责任并未约定保证期间，根据《担保法》第二十六条的规定，该保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。＼n根据借款协议第3条约定，本案借款最迟还款日为2011年11月12日，故上诉人需于2011年11月13日之日起六个月内向被上诉人主张担保责任，逾期者，被上诉人则免除担保责任。故关键在于审查上诉人于2011年11月13日至2012年5月12日止该段期间是否有向被上诉人主张担保责任。＼n二审询问中，被上诉人陈信弟承认2012年1月份上诉人有向其拨打电话，且明知上诉人来电目的是催要本案借款，但因认为上诉人未将借款汇入公司账户而不接电话。因此，尽管上诉人与被上诉人陈信弟未接通电话，但上诉人来电是为了催讨本案借款的意图，对此被上诉人陈信弟是明知的，故应认定上诉人于2012年1月份有向被上诉人陈信弟主张承担保证责任。更何况，2012年1月7日上诉人与被上诉人陈信弟还因本案借款发生殴打，尽管上诉人主张权利的方式不当，但不可否认上诉人有向被上诉人陈信弟主张还款责任的事实存在。2012年1月份尚在本案保证期间内，故上诉人于保证期间内有向被上诉人陈信弟主张承担保证责任；且被上诉人柯永代系与被上诉人陈信弟共同在《借款协议》上签字确认承担连带保证责任，故上诉人对被上诉人陈信弟主张承担保证责任的效力及于被上诉人柯永代。上诉人主张被上诉人陈信弟、柯永代承担保证责任并未超过保证期间。＼n综上所述，本院认为，本案《借款协议》属当事人真实意思表示，合法有效。本案借款已实际发生，且已届清偿期，原审被告张天炬应负清偿责任；上诉人系在保证期间内要求两被上诉人承担保证责任，故两被上诉人对本案借款应承担连带保证责任。两被上诉人关于其不承担保证责任的抗辩理由无理，不予支持。两被上诉人承担保证责任后，有权向主债务人张天炬追偿。上诉人主张两被上诉人应承担保证责任的上诉请求有理，应予支持；原审第二项对此认定事实错误，导致错误判决，予以改判；各方对原审判决第一项未提上诉，予以维持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持屏南县人民法院（2012）屏民初字第904号民事判决第一项；＼n二、撤销屏南县人民法院（2012）屏民初字第904号民事判决第二项；＼n三、被上诉人陈信弟、柯永代对上述原审被告张天炬的还款责任承担连带保证责任；＼n四、驳回上诉人张积标原审的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费8800元，由被上诉人陈信弟、柯永代负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长高树惠＼n代理审判员陈富强＼n代理审判员陈光华＼n二〇一三年十一月一日＼n书记员叶婷婷＼n附主要法律条文：＼n《中华人民共和国担保法》＼n第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：＼n（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；＼n（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；＼n