广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0103刑初128号
公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
被告人陆某，木工。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年10月12日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月28日被执行逮捕。
辩护人李芳，广西××律师事务所律师。
辩护人李艺，广西××律师事务所实习律师。
南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉（2016）131号起诉书指控被告人陆某犯故意伤害罪，于2016年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院检察员周力出庭支持公诉，被告人陆某及其辩护人李芳、李艺、证人杨某到庭参加诉讼。期间，公诉机关以补充侦查为由建议延期审理一次。现已审理终结。
南宁市青秀区人民检察院指控：2015年10月12日15时许，被告人陆某在南宁市××开发区半岛别墅工地内与被害人张某丁发生肢体冲突，打斗中陆某使用铁锤击打张某丁头部，造成张某丁右额颞顶开放性凹陷骨折。经鉴定，张某丁所受损伤达重伤二级。
针对指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示以下证据：受案登记表、户籍证明、抓获经过、提取笔录、提取痕迹、物证登记表、照片、接受证据材料清单、被害人病历材料，证人吴某、李某、张某戊、杨某证言、被害人张某丁陈述、被告人陆某供述与辩解、伤情分析意见、鉴定文书、现场指认笔录、指认笔录、照片等。
公诉机关认为，被告人陆某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人陆某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，应依照《中华人民共和国刑法》第六十七条规定处罚。提请本院依法判处。
被告人陆某辩称，冲突系被害人挑起，其行为是防卫行为。
辩护人对指控的罪名及被告人陆某有自首情节无异议，认为：1、被告人陆某的行为属于防卫过当，依法应当减轻处罚；2、被害人对本案的发生和结果存在严重的过错，被告人陆某积极认罪，应对其从轻处罚；3、被害人的伤情应当认定为轻伤一级。综上，建议对被告人陆某在三年以下量刑。
被告人陆某未向法庭提交任何证据，辩护人向法庭提交律师调查笔录一份，并向法庭申请证人杨某出庭作证。
经审理查明：2015年10月12日15时许，被害人张华勇与被告人陆某在南宁市青秀区仙葫开发区半岛别墅一工地地下室内发生争执，张某丁朝陆某脸上打了一巴掌后与同行人员离开地下室，后张某丁又冲入地下室再次与陆某发生冲突，打斗中陆某使用铁锤击中张某丁头部，造成张某丁右侧额颞顶部开放性粉碎性凹陷性骨折伴硬脑膜破裂。经鉴定，张某丁头部之损伤程度为重伤二级。
2015年10月12日17时许，公安人员电话通知被告人陆某到公安机关了解情况，陆某于当日19时到达公安机关，并如实供述了其犯罪事实。
上述事实，有公诉机关的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实案件的来源。
2、户籍证明，证实被告人陆某的身份情况，作案时已达完全刑事责任年龄。
3、抓获经过，证实2015年10月12日17时许，公安人员电话通知被告人陆某到公安机关了解情况，后陆某于当日19时许到达公安机关接受调查。
4、提取笔录、提取痕迹、物证登记表、照片，证实公安人员于2015年10月12日17时许在南宁市青秀区仙葫开发区剪刀路半岛别墅地下室工地内提取铁锤一把。
5、接受证据材料清单、被害人病历材料，证实被害人张某丁于2015年10月12日15时28分到广西医科大学第一附属医院就诊，当日16时许的影像检查报告单诊断意见为：“右额骨粉碎性凹陷性骨折、右颞顶骨骨折并蛛网膜下腔出血、右顶部少量硬膜下／硬膜外出血”，次日0时许的手术记录单的术后诊断为：“重型开放性颅脑损伤、右侧额颞顶粉碎性凹陷性骨折、右额顶部硬膜下血肿、硬膜外血肿、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、右侧额部头皮裂伤”。
6、证人吴某证言，吴某在公安机关的询问笔录中称，2015年10月12日14时20分许，其在南宁市青秀区长福路半岛别墅48栋二楼休息，起床听到有人在一楼吵架，其从二楼阳台看见其的工友陆师傅、一个新来的工友在一楼大院的木工房与一陌生男子打架。陌生男子被两男一女拉出门外，又挣脱开冲进木工房殴打其工友。由于在木工房内，里面怎么打其不清楚。打了一会冲进木工房的男子被朋友扶出来，头上流血，上了面包车走了。后其的两名工友也骑摩托车走了。其不知道双方用什么工具打架。陆师傅右手中指脱皮，新来的工友眼角有血迹。陆师傅当天穿黑色T恤，黑色休闲裤，其他人其不认识。
7、证人李某证言，李某在公安机关的询问笔录中称，2015年10月12日13时许，其与张某丙、张某丙朋友、张某丁来到仙葫一栋别墅的地下室里找小陆聊制床的事，刚开始聊得好好的，后来可能是张某丁喝了点酒语言比较重，小陆就用手指指着张某丁的头还用手指推了一下张某丁，张某丁也打了小陆一巴掌，大家怕他们会打架就将张某丁拉出门外，小陆继续在门口骂张某丁，张某丁就又冲进房内，小陆徒弟用木板阻挡张某丁不让其靠近小陆，张某丁推木板不动就转了一下身，此时小陆在张某丁后面用一把锤子向张某丁的后脑锤了一下，张某丁就直接倒地了，小陆与其徒弟还用脚和木板打张某丁，当小陆再次用锤子锤向张某丁时，被张某丙制止。后张某丁被送往医院。小陆当天穿黑色T恤，黑色休闲裤；张某丁穿条纹衬衫，蓝色牛仔裤。8、证人张某戊证言，张某戊在公安机关的询问笔录中称，2015年10月12日中午，其与小陆的师傅、张某丁、张某丁女友来到南宁市××秀区仙葫开发区半岛别墅内的工地找小陆聊天，后其听见张某丁和他女友他们说话的声音很大，张某丁的女友叫他们赶紧走，其也叫张某丁走，几人走出大门准备上车时，张某丁又跑回地下室，其下车后发现张某丁已经躺在地下室的地上，头部流血，小陆手里还拿着铁锤准备要打张某丁，小陆徒弟则拿着两个木棒站在旁边。看见其跑过去小陆和他徒弟赶紧跑了。其则与其他人将张某丁送去医院。小陆身穿黑色衣服，其认识小陆，张某丁与小陆也认识。
9、证人杨某证言，杨某在公安机关的询问笔录中称，2015年10月12日15时许，其与陆某在青秀区仙葫开发区半岛别墅内的一地下室工地内做工，一名姓张的男子带了两名男子和一名女子进来，将工地的电闸关闭不让做工，陆某质问他们并发生口角，姓张的男子推了陆某一下，另一名男子也上前打了陆某一巴掌，当时陆某与他们吵得很厉害，准备打起来了，其就过去拦着不让打架。姓张的男子带着几人准备离开，走到门口时，之前打陆某的男子不知从哪拿出一根木棍冲进来打其与陆某，其就从地上捡起两条木棍防身，陆某则从地上拿起一把铁锤来挡对方的木棍，当时场面很混乱，其被对方用木棍打中左边脸庞，对方则倒在地方，头上流血，姓张的男子就跑过来把受伤男子扶上车走了。其不知道双方之前是否有矛盾。当时场面太混乱，其没有看清陆某打人的情形，也没有看清是否还有其他人参与。其看见陆某手受伤，其是左脸庞受伤。其当时穿黑色外套、蓝色牛仔裤。杨某在辩护人提交的调查笔录及当庭作证称，张某丁在离开现场到达门口后又持木棍返回殴打陆某，中途未停手，张某戊也跟在后面对陆某拉拉扯扯，陆某是在被持续攻击的情况下才随手捡起铁锤反击。
10、被害人张某丁陈述，张某丁在公安机关的讯问笔录中称，2015年10月12日中午2时许，其与张某戊、周师傅及一女性朋友一起来到青秀区仙葫半岛别墅的一地下室，找到周师傅的徒弟小陆聊制床的事，其与小陆发生争执，其打了小陆脸上一巴掌，当时小陆没有还手，张某戊和周师傅就拦着两人准备离开，其回头转身准备走出地下室时被小陆拿一把铁锤打中右边头部，当时便倒在地上。小陆与小陆的徒弟还用木棍打其，被张某戊和周师傅制止，后其被扶上车送去医院。其与小陆之前就认识。
11、被告人陆某供述和辩解，陆某在公安机关的四次讯问笔录中均称，2015年10月12日15时许，其与杨克谊在南宁市青秀区仙葫开发区半岛别墅内的一处工地内施工，张某戊带着两名男子和一名女子来到施工地，下车后就把工地的电闸关闭不让施工，双方发生口角，张某戊推了其一下，另一名男子上前朝其脸上打了一巴掌，当时其没有理会他们，张某戊便带着他们准备离开。走到门口时，打其一巴掌的男子不知从哪里拿出一根木棍冲回来想要殴打其，其就用手接住木棍，那名男子就开始用手殴打其，张某戊也一起上来殴打，其便随手从地上拿起工具还手打了他们。他们在抢工具的时候，其就甩开他们跑了出去。17时许，其回到家中，后接到派出所的电话，便来到派出所配合调查。其右手无名指在接对方木棍时受伤。其当天穿黑色夹克外套，黑色裤子，拖鞋，其只认识张某戊。陆某当庭辩称，被害人张某丁用木棍二次打向其，第一次其接住了木棍，第二次其被打中，具体不记得打中了什么部位。
12、伤情分析意见、鉴定文书，证实2015年10月19日法医出具的《关于张某丁伤情分析意见》（以下简称《伤情意见》）列明，“张某丁头部之损伤程度评定为轻伤一级”，同时列明，“考虑伤者头部外伤病情尚未稳定需要后续跟进治疗，故目前不宜出具伤情鉴定书，最终的损伤程度评定要等到伤者伤情临床恢复后再进行”；2015年12月9日法医出具的《法医学人体损伤程度鉴定书》（以下简称《损伤鉴定》）列明，“张某丁头部之损伤程度评定为重伤二级”。
13、现场指认笔录、指认笔录、照片，证实被告人陆某辨认作案现场南宁市××秀区仙葫开发区半岛别墅内的工地及作案工具铁锤，证人张某戊指认作案工具铁锤。
以上证据，经庭审质证，均已核实，本院予以确认。
针对控辩双方争议的焦点问题，结合本案的事实和证据，综合评判如下：
1、关于被告人陆某的行为是否构成正当防卫或防卫过当的问题。经查，（1）证人杨某在公安机关的证言证实，张某丁上前朝陆某脸上打了一巴掌，当时陆某和他们吵得很厉害，准备打起来，其过去拦着不让他们打架；（2）被告人陆某在公安机关的三次供述及辩解均证实，张某丁拿着木棍冲过来想要打其时，其就用手接住了木棍，接着张某丁就开始用手打其，张某戊也上来了，其就随手从地上拿起做工的工具打过去。上述证据反映，被告人陆某的行为目的不符合“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害”的条件，行为本身也不具有正当防卫的紧迫性；（3）证人杨某和被告人陆某当庭均作出了与庭前不同的证言和辩解，但二人均未对此作出合理说明，亦未有其他证据对此进行证明。综上，对被告人陆某及其辩护人提出的被告人陆某的行为是正当防卫或防卫过当的意见，本院不予采纳。但证人吴某、李某、杨某的证言、被害人张某丁的陈述、被告人陆某的供述和辩解均证实，被害人张某丁在冲突的发生、升级上具有明显过错，本院在量刑时酌情予以考量，辩护人的该项辩护意见本院予以采纳。2、关于被害人张某丁的伤情鉴定问题。经查，法医于2015年10月19日根据广西医科大学第一附属医院手术记录单的记载出具了《伤情意见》，2015年12月9日则根据病历、影像检查报告单、手术记录单、临床检验、阅片等出具了《损伤鉴定》，同时《伤情意见》中列明：“考虑伤者头部外伤病情尚未稳定需要后续跟进治疗，故目前不宜出具伤情鉴定书，最终的损伤程度评定要等到伤者伤情临床恢复后再进行”，上述证据反映，《伤情意见》与《损伤鉴定》在时间上、内容上具有延续性和合理性，两者并不矛盾，《伤情意见》是阶段性的伤情说明，《损伤鉴定》则是伤情结论，故关于被害人张某丁头部损伤程度的认定，应是伤情结论的认定，应采用《损伤鉴定》的意见，即认定为重伤二级。被告人陆某提出的重新鉴定申请及其辩护人提出的被害人张某丁的头部损伤程度应认定为轻伤一级的意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人陆某故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陆某犯故意伤害罪罪名成立。
被告人陆某经传唤后即到公安机关接受处理，并如实供述犯罪事实，其当庭虽有不同辩解，但仅是针对行为性质的不同意见，不影响对其如实供述的认定。被告人陆某的行为构成自首，依法从轻处罚。
综上所述，根据被告人陆某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陆某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年10月12日起至2018年10月11日止）。
二、公安机关已扣押的铁锤一把，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄 晖
人民陪审员 黄春宁
人民陪审员 何月思
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 刘青丽
附：《中华人民共和国刑法》条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。