安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终8039号
上诉人（一审被告）：安徽银商餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区明光路46号东方大厦1201室，统一社会信用代码×××67Ｐ。
法定代表人：朱晶晶，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄奎，安徽进行时律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：覃泳棋，男，1984年7月3日出生，土家族，住福建省厦门市海沧区。
委托诉讼代理人：潘孝坤，安徽正申律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尹瑞，安徽正申律师事务所（实习）律师。
被上诉人（一审原告）：陈利，男，1983年3月1日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。
委托诉讼代理人：潘孝坤，安徽正申律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尹瑞，安徽正申律师事务所（实习）律师。
被上诉人（一审被告）：周谊振，男，1984年12月22日出生，汉族，住福建省厦门市海沧区。
委托诉讼代理人：潘孝坤，安徽正申律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尹瑞，安徽正申律师事务所（实习）律师。
上诉人安徽银商餐饮管理有限公司（简称银商公司）因与被上诉人覃泳棋、陈利、周谊振特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2018）皖0191民初60号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
银商公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、一审已认定店面选址不是上诉人的义务，故被上诉人所称“上诉人未能在约定时间内为其选取经营地址，其有权解除合同”的条件未成就，无权解除合同；2、一审认定合同约定三个月后未开店经营，被上诉人可解除合同，属认定事实错误。合同仅约定终止合同的条件，不是解除合同的约定；3、上诉人具备成熟的经营模式和两店一年的要求，已被核准为商业特许经营企业；4、一审认定上诉人对解除合同有较大过错，属认定事实错误。合同解除的过错不在于上诉人，是被上诉人恶意违约不继续寻找店面；5、一审判决适用法律笼统，合同法第九十四条第（五）项不足以作为解除合同的依据。
覃泳棋、陈利、周谊振共同辩称：一审认定事实清楚，但对于被上诉人分担责任部分适用法律错误，鉴于我们未上诉，三被上诉人请求驳回上诉，维持原判。
覃泳棋、陈利、周谊振向一审法院起诉请求：1、判令解除原、被告签订的“自选王”《合作协议书》；2、判令银商公司返还合作费59800元；3、判令银商公司赔偿损失7000元。
一审法院认定事实：银商公司成立于2015年11月24日，经营范围为：餐饮管理咨询；餐饮项目策划、投资。
2017年6月25日，银商公司（甲方）与覃泳棋、陈利、周谊振（乙方）签订了“自选王”《合作协议书》一份。约定如下内容：第一章合作方式和内容1、甲方拥有对自选王中式快餐，独特概念，经营诀窍（秘密），经营模式、营销策划，培训指导等的所有权。2、甲方授权乙方开设甲方旗下“银商餐饮公司”中式快餐连锁店，乙方经工商行政管理部门注册登记后方可成为合法经营者。3、乙方经过慎重考虑决定加入甲方旗下“银商餐饮公司”中式快餐连锁店创业店模式。第二章合约宗旨1、订立本合约的目的旨在推进乙方加入甲方旗下和并规模扩大的计划，确保乙方正确合法地使用甲方提供的经营模式，以促进其提高自选王全国连锁体系服务的质量和标准。2、订立本合约并不表示甲方任命乙方担任甲方有关企业的代理商，代理的或受雇人乙方也不得依据本合约代表甲方名义行使权利承担义务。第三章合约有效期1、本合约有效期六年，自2017年6月25日始至2023年6月24日止，本合约期满，乙方如需延长，可在本合约有效期内前三个月向甲方提出续约的书面申请，经甲方依照双方履约的情况，乙方的实际经营情况及双方发展战略等综合情况进行审核，同意后方可续约。第四章营业区域1、甲方允许乙方在福建省厦门市设立“自选王”中式快餐店一家。2、如果经营期间乙方店址发生变动须上报总部及时备案，否则视为乙方违约。第五章合作费用1、乙方向甲方一次性缴纳合作费59800元，此费用不予退还，合作费用定金3万元，甲方派出市场部人员协助乙方工作，余下部分合作费用及履约保证金在乙方店面定址后3日内补齐，本合同正式生效，否则本合同自动作废。第六章乙方的权利与义务，1、本协议签订后，乙方有权在福建省厦门市范围内开设一家店，2、乙方协议期内自动获得甲方经营模式产品标准化管理制度运营策划菜品培训以及经营秘密的使用权，甲方不得再次协议有限期内单方收回乙方的使用权。3、选择店面开业前，一房客从甲方市场部获得人员招聘及招聘海报资料门店选址指南等书面材料。4、甲方市场部人员向乙方提供专业选纸质和门面房租赁商务条款咨询，以后若需要甲方协助到当地选址工资由甲方承担，食宿费差旅费用乙方承担。5、乙方派遣前厅、后厨各一位来甲方培训中心学习，甲方免费提供食宿。6、开业前甲方委派电脑及技术人员帮助乙方开业，工资由甲方承担，食宿路费由乙方承担。7、乙方及其依据本合约开设的“自选王”餐饮，依法经营，依法纳税，并对其合约期间产生的债权债务独立承担民事责任。8、你方在本合约期内机合约期满后仍需保守甲方商业秘密，非因中国现行法律法规另有规定或甲方书面授权，不得向第三方透露任何有关经营方面的信息，包括定价策略公司所提供的服务、产品配方、操作流程、本和原内容、营业利润、市场信息等信息。第七章甲方的权利与义务1、甲方对乙方的区域经营管理服务质量及营业状况有监督、检查和考核的权利。2、甲方有协助以后店面的装修规划营建指导、物质计划店面形象等方面工作的义务。3、甲方有为乙方提供营运指导，咨询及技术支持服务的义务。4、甲方有义务为乙方提供免费技术培训。双方还就合同变更、终止及解除作出约定，合同备注以下内容：1、六年合同期满，续约不再收费；2、区域保护范围（店面周边直径3公里）不允许开第2家店；3、暂定3个月时间寻找合适店面，逾期由乙方选择继续合作或终止合同，如出现此情况终止合同，定金在扣除选址人员差旅费用后，剩余部分退还乙方。
合同签订后，陈利于2017年6月25日向银商公司支付3万元，7月13日支付了29800元。银商公司派出工作人员协助覃泳棋、陈利、周谊振在厦门市选址，2017年7月12日选址定为厦门市思明区长青路283号之二，后发现在2016年5月31日，厦门市环境保护局公布的厦门市第一批餐饮业禁设区域中包括该地址。覃泳棋、陈利、周谊振认为营业目的不能实现，要求解除合同。
一审另查明，“自选王”系合肥自选王餐饮管理有限公司的品牌，现合肥自选王餐饮管理有限公司在使用。银商公司在签订合同时无两个经营一年以上的直营店。
一审法院认为：商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。银商公司将“自选王”品牌授予覃泳棋、陈利、周谊振经营使用，覃泳棋、陈利、周谊振交纳相应的费用，并在银商公司统一管理、统一模式下进行经营，银商公司对覃泳棋、陈利、周谊振经营进行指导、监督。故双方所签订的《合作协议书》为特许经营合同，覃泳棋、陈利、周谊振交纳的59800元为特许经营费用，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，合法有效。
覃泳棋、陈利、周谊振诉称其未开店经营系银商公司选定的地址不能开业经营所致，但根据《合作协议书》中约定银商公司向其提供专业选址咨询，若需要其协助到当地选址，工资由银商公司承担，食宿差旅费由覃泳棋、陈利、周谊振承担，故店面选址并不是银商餐饮公司的义务，仅是协助行为，经营地址最终由覃泳棋、陈利、周谊振自己确定。虽然选定的地址因厦门市禁止商业经营区域，但厦门市在2016年5月31日已向社会公布，覃泳棋、陈利、周谊均系厦门人，其对厦门市的经营政策、可经营区域应比银商餐饮公司更熟悉，双方合同亦约定“暂定3个月时间寻找合适店面”，因此，在2017年9月底之前覃泳棋、陈利、周谊均可以再次进行店面选址，但其并未再次寻找店面经营。故对其称银商公司提供的选址服务不符合要求的理由，不予采纳。
根据《商业特许经营管理条例》规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，应当拥有至少两个经营时间超过一年的直营店,特许人应当向被特许人告知与特许经营有关的重要信息。银商公司在与覃泳棋、陈利、周谊振签订合同时尚没有2个经营一年以上的直营店，不符合特许的特许经营资质，且现有证据不能证明“自选王”品牌在签订合同时具有成熟的经营模式。其未披露上述相关经营信息，导致覃泳棋、陈利、周谊振对涉案项目盲目信任，在签订合同时做出错误意思表示，银商公司具有较大过错。双方合同约定三个月后未开店经营，覃泳棋、陈利、周谊振可以选择终止合同，故现覃泳棋、陈利、周谊振要求解除合同，予以支持。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。覃泳棋、陈利、周谊振虽未实际使用银商公司的经营资源，但银商公司对开店相关事宜作出了相应的工作，且合同约定终止合同后，扣除选址人员差旅费用，鉴于覃泳棋、陈利、周谊振在签订合同时，对银商公司资格、特许经营资源的资质等未完全尽到谨慎审查义务，亦有过错，故一审法院酌定银商餐饮公司向覃泳棋、陈利、周谊振返还特许经营费用52000元，对于赔偿损失的主张，不再予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除覃泳棋、陈利、周谊振与安徽银商餐饮管理有限公司签订的《合作协议书》；二、安徽银商餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向覃泳棋、陈利、周谊振返还加盟费52000元；三、驳回覃泳棋、陈利、周谊振的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1470元，覃泳棋、陈利、周谊振负担470元，安徽银商餐饮管理有限公司负担1000元。
二审期间，银商公司向本院提交下列证据：1、特许经营备案许可证、网页查询打印件各一张，证明银商公司于2018年5月25日被核准为特许经营企业，在一审作出判决前已经具备特许经营资质；2、银商公司企业公示信息、合肥庐阳区港林餐饮店企业公示信息及营业执照、合肥庐阳区自选王快餐店企业公示信息及营业执照，证明银商公司是龚仁龙独资的一人有限责任公司，朱晶晶是法定代表人，龚涛是监事，银商公司有两个经营一年以上的直营店。
覃泳棋、陈利、周谊振对银商公司上述证据的真实性及证明目的均有异议。经核实，本院对银商公司上述证据的真实性予以确认，但上述证据仅证实银商公司于2018年5月25日被核准为特许经营企业，不能证实合肥庐阳区港林餐饮店及合肥庐阳区自选王快餐店系银商公司拥有的直营店，亦不能证明银商公司于案涉合同签订之日2017年6月25日已具备特许经营资格，故本院对其证据不予采纳。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：《商业特许经营管理条例》第七条规定，“特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”，第十二条规定，“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，第二十三条规定，“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”。银商公司在二审期间提交的证据仅证实其于2018年5月25日被核准为特许经营企业，不能证明案涉合同签订之日即2017年6月25日，银商公司具备成熟的经营模式、特许经营资质以及2个经营1年以上的直营店。银商公司未披露上述相关信息，导致覃泳棋、陈利、周谊振对涉案项目盲目信任，在签订合同时做出错误意思表示，银商公司具有较大过错。根据《商业特许经营管理条例》上述规定及案涉合同备注第3条的约定，合同签订后三个月未开店经营，覃泳棋、陈利、周谊振有权要求解除合同。
综上，银商公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1100元，由上诉人安徽银商餐饮管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张丽红
审 判 员 胡 娟
审 判 员 许 琛
二〇一八年十月二十四日
法官助理 张 简
书 记 员 丁延奇
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。