四川省广汉市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0681刑初289号
自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某某，男，汉族。
诉讼代理人程永，四川达和律师事务所律师。
被告人冯某某，男，汉族。
辩护人陈磊，四川和创律师事务所律师。
自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某某以被告人冯某某犯故意伤害罪，要求追究冯某某刑事责任，并要求其赔偿经济损失为由，于2017年10月25日向本院提起控诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人谢某某及其诉讼代理人程永，被告人冯某某及其辩护人陈磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
自诉人及附带民事诉讼原告人诉称：2017年6月30日早晨7点半左右，原告人到小卖店买烟时，发觉身上没有带钱，在刚出小卖店时，看见被告人及陈某某在小卖店对面的村委会，原告人就向被告人说：“奎哥，身上有没有几十块钱，我借到买烟，等会我就还你。”陈某某说：“没有。”原告人又向被告人说：“冯叔，您身上有没有几十块钱？”被告人说：“没有。”原告人又说：“以后有活能不能给我做？”被告人说：“没有。”然后原告人就走了。原告人回家后看了会电视，就想出去耍，打鸟。便将家中汽枪拿红布包上，捆绑在摩托车笼头上后，就朝街上走。在8点过一点走到村委会前面二十几米时，被告人及陈某某各用一把铁铲将原告人拦下，原告人都没有反应过来怎么回事，被告人及陈某某就用铁铲殴打原告人身体和脸上，被告人的铁铲将原告人的脸及鼻子打伤。之后有人报警，有两个警察携带执法记录仪到现场，问出了什么事情？原告人说他们打我。又问是谁打的，被告人说是他打的。警察看到摩托车笼头上绑到有东西，就解下来看见是汽枪后就没收了。之后，原告人到广汉市人民医院住院治疗11天，后转院到德阳市人民医院住院治疗4天。自诉人的伤情经广汉市公安局鉴定为轻伤二级。故要求追究被告人冯某某的刑事责任，同时要求冯某某赔偿医疗费10680.97元、护理费1500元、误工费10000元、住院伙食补助费750元、营养费450元、交通费500元、后续治疗费15000元、精神损失费10000元等各项经济损失共计人民币48880.97元。并向法庭提供了受案登记表、住院治疗记录、医疗费用票据、伤情鉴定意见书等证据。
被告人及其辩护人的辩护意见：被告人冯某某目的是为了击落枪支，并非针对谢某某人身，在击打枪支时误伤谢某某，其自卫行为构成正当防卫，故不构成故意伤害罪。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十条之规定，因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。冯某某出于人道主义已经支付的医疗费用1万元不再追偿。
被告人及其辩护人当庭向法庭提供了受案登记表、撤销案件决定书、证人证言、被告人供述、枪支、弹药鉴定书等证据。
目击证人陈某某、宋某甲当庭出庭作证，陈述案发的事实经过。
经审理查明，自诉人暨附带民事诉讼原告人谢某某与被告人冯某某无经济往来，亦无债权债务关系。2017年6月30日早上8点左右，自诉人谢某某在广汉市南兴镇仁寿村村公所附近向陈某某和被告人冯某某索要钱款未果，谢某某便威胁二人“你们等着”，随后驾车离开。约十分钟后，谢某某驾车至两人干活的工地，手持用红布包裹的气枪再次威胁冯某某、陈某某，向二人索要钱款，被二人拒绝后，谢某某边拆除红布边持枪瞄准冯某某，扬言“你是不是不拿，不拿打死你”，冯某某见状，为自保，即持铁铲欲击落气枪，在击打枪支的时候，铁铲误将谢某某的鼻部打伤。经广汉市公安局鉴定自诉人谢某某的损伤构成轻伤二级；经德阳市公安局鉴定，谢某某持有的枪支系以压缩气体为动力的枪支。
谢某某受伤后两次住院治疗共11天，医疗费共计10680.97元，医嘱建议休息一个月。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，本院予以确定：
1、证人陈某某的证言，证实2017年6月30日8时许，其与冯某某在广汉市南兴镇仁寿村村公所附近干活。谢某某骑摩托车来到其跟前向其要钱，其未给，谢某某又向冯某某要，冯某某说“我凭什么要给你钱，没有。”说完后，谢某某就对他们说：“你们等到，马上过来找你们。”然后就骑摩托车离开了。过了不到10分钟，谢某某就骑摩托车过来，下车后拿着东西对着冯某某，说“今天我们来把账算清楚，不算账就打死”。陈某某距现场约2至3米，看到该物体用一块红布包着，长约60公分，前部是是直的，后部弯曲，猜测可能是一把枪。后看到谢某某在拆红布，拆了一半其看到像是枪支。谢某某边拆边对准冯某某，还用手扳什么。冯某某看到是枪后就顺手用手中的铲子向谢某某挥去，打在了冯某某的鼻子上，然后陈某某就报警。谢某某听到其报警后，就又用红布包住手中的枪。据陈某某了解，谢某某不务正业，经常找村上的人要钱，也经常找其要活路做。
2.证人郑某某的证言，证实谢某某是广汉市南兴镇仁寿村人，村上认识他的人都知道他不务正业，经常找村上的人要钱。2017年6月30日8时许，郑后元到仁寿村村公所对面的茶馆借铲子，出茶馆时看见谢某某拿着一个红布包着的东西用打枪的姿势对着冯某某，冯某某后用铲子打谢某某，之后陈某某报警。郑后吉距现场约30至40米远.
3.证人宋某甲的证言及辨认笔录，证实2017年6月30日7时许，其在广汉市南兴镇仁寿村村公所旁干活，听到冯某某和一名年轻男子好像在吵架，随后起身看。其与现场约10米远，看见冯某某和该年轻男子面对面站着，距离有1米左右，中间隔着一辆摩托车，该年轻男子用一只手在前，一只手在后的方式以握枪的姿势拿起手中的物体，将一端对着冯某某头部。该物体用红布包着，长方形，后面有个把手，从外形上看像是枪。后两人打起来，其没有再看了。
4.证人宋某乙的证言，证实2017年6月30日8时20分左右，其在南兴镇仁寿村村公所旁修建沟渠，听到村公所门口有人吵架。其与现场约50米远，看见一名男子手里拿着一个深色的长东西对着冯某某，这时周围群众就说“你还要拿枪啊？”，然后冯某某就拿铁铲去敲该男子。
5、被告人冯某某的供述，供认谢某某经常无故向他人要钱，并向其要过几次。2017年6月30日早上8点左右，其与陈某某在仁寿村村公所旁干活。谢某某向两人要钱，两人均说没有，谢某某说“你们等着”，然后气冲冲地骑摩托车走了。大概过十分钟左右，谢某某骑摩托车过来，下车后拿着一个红布包着的物体以握枪的姿势对着冯某某。该物体大概50公分至60公分长，长条形，后面有一个把手。谢某某又向冯某某要钱并称“你是不是不拿，不拿打死你”。冯某某不给，谢某某开始解开红布，冯某某发觉其疑似枪支，遂意图用手中的铲子将东西打掉，不慎打到谢某某的鼻子。冯某某当即停手，并叫陈某某报警。民警到场后解开红布，确认其为一把气枪。
6、立案决定书、撤销案件决定书，证明该案件广汉市公安局受案后于2017年9月9日立案，经调查后广汉市公安局认为不应对冯某某追究刑事责任，于2017年9月20日撤销该案。
7、枪支、弹药鉴定书，证明谢某某持有的枪支系以压缩气体为动力的枪支。
8、法医学人体损伤程度鉴定书，证明谢某某的损伤构成轻伤二级。
9、住院治疗记录、病历、医疗费用票据等书证，证明谢某某受伤后两次住院治疗共11天，医疗费共计10680.97元，医嘱建议休息一个月。
本案的争议焦点在于被告人冯某某实施的伤害行为是否构成正当防卫？本院具体评析如下：
正当防卫，指对正在进行不法侵害行为的人，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成一定限度损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫的的构成要件：1、必须有不法侵害行为发生。2、必须是正在进行的不法侵害。3、必须是出于防卫意图。4、必须是针对不法侵害人本人实施防卫行为。5、防卫行为不能超过必要的限度造成重大损害。本案中，冯某某实施的伤害行为是否属于正当防卫？谢某某因索要钱款未果，遂使用具有杀伤力的气枪并以死亡相威胁。冯某某为了保护本人的人身权利免受正在进行的不法侵害，挥动手中的铁铲意图打掉谢某某手中的枪支，却误伤谢某某，造成其轻伤。虽然枪支一直用红布包裹，但根据其外形特征、谢某某的持枪姿势以及其语言威胁的内容，一般人判断谢某某所持有的凶器系枪支符合常理，且谢某某语言威胁的同时解除红布瞄准冯某某，不法侵害的状态具有即时性、迫切性，冯某某实施的制止行为仅实施（击打）了一次，不具有连续性。综上，冯某某实施的伤害行为是为了制止不法侵害，且防卫结果造成谢某某轻伤二级，亦未造成重大损害，符合正当防卫成立的要件，故被告人冯某某实施的伤害行为构成正当防卫。自诉人及其诉讼代理人认为冯某某实施的伤害行为不属于正当防卫，理由是该枪支一直用红布包裹并拴在车上，并未拿出使用的意见。经查，现场目击证人均能证实谢某某使用枪支威胁冯某某，后因群众报警，谢某某遂将枪支用红布重新包裹的事实。其辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，正当防卫是法律赋予公民同违法犯罪作斗争的一种重要的权利和手段。被告人冯某某为了使本人的人身等权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害，属于正当防卫，且未超过必要的限度。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十条之规定，因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十条之规定，判决如下：
一、被告人冯某某无罪。
二、被告人冯某某不承担民事赔偿责任。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 员 袁 萍
人民陪审员 雒朝明
人民陪审员 陈德明
二〇一七年十二月五日
书 记 员 李 娜
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条【评议、判决】在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十条因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任。