河南省开封市金明区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0211民初613号
原告杨万红，男，汉族，1973年3月29日生，住河南省鹿邑县。
委托代理人杨帆，河南康鼎律师事务所律师，特别授权代理。
被告河南贸展建设集团有限公司。
住所地开封市大袁坑沿街**号。
法定代表人于兆新，董事长。
委托代理人毛望杰，公司法律顾问，特别授权代理。
被告张三虎，男，汉族，1967年4月13日生，住河南省鄢陵县。
原告杨万红诉被告张三虎、河南贸展建设集团有限公司（以下简称贸展公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月14日立案受理，本院受理后，依法由审判员韩立新、高登望、屠嘉铃组成合议庭，于2017年1月11日公开开庭进行了审理，原告杨万红及其委托代理人杨帆，被告张三虎，被告贸展公司的委托代理人毛望杰均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告受雇于被告，为被告承建的位于开封市××和××路交叉口西北角处的项目工程提供劳务。2016年1月2日，因被告安全意识淡薄，没有按规定设置工地安全防护措施，也没有向原告发放劳保用品，导致原告工作中受伤。被告将原告送往开封市中医院住院治疗25天，经诊断为：左侧第八肋骨骨折、脾破裂、失血性休克、头外伤、多发软组织损伤。出院医嘱，多休息，加强营养，继续药物对症治疗，一周复查，不适随诊。所产生的医疗费虽然被告已先行垫付,但原告所遭受的其他损失被告并没有赔付，原告为维护其合法权益，诉至法院，要求被告赔偿误工费33581.13元、护理费1950.14元、住院伙食补助费750元、营养费250元、交通费500元、残疾赔偿金86824元、精神抚慰金20000元、被扶养人生活费原告母亲15774元、次子3154.8元、鉴定检查费用1608元，以上共计164392.07元。
被告贸展建设集团辩称：贸展公司与原告杨万红之间不存在雇佣关系，与被告张三虎也不存在直接的关系，而是与张三虎所在的河南省万合建筑劳务有限公司存在劳务承包关系，贸展公司将施工工程中的劳务部分交由河南省万合建筑劳务有限公司承包，承包合同约定，施工过程中出现工伤、死亡等事故均由劳务公司承担。因此，贸展公司不应对杨万红承担赔偿责任。
被告张三虎辩称：原告不是我招的工人，其与我没有雇佣关系，我方不应承担赔偿责任。张三虎原来在万合劳务公司工作过，与贸展公司的承包合同是张三虎用劳务公司的印章，实际是自己承包的工程，带领工人进行的施工。原告杨万红住院期间的医疗费已替原告支付完毕，并且住院期间支付1500元的现金给原告作为生活费用。出院后经原告所在的木工组负责人李建中又支付11500元。
经审理查明：原告经人介绍到被告张三虎承包的贸展公司承建的位于开封市××大街与××路交叉口西北角众意馨园工地上从事木工工作。2016年1月2日，原告杨万红在7号楼四层站在里面拆除阳台的模板时，由于用力过猛造成拆除的模板断裂，原告失去平衡摔下受伤。后原告被送往开封市中医院住院治疗25天，经诊断为左侧第8肋骨骨折、脾破裂、失血性休克、头外伤、多发软组织损伤等，住院期间的医疗费29126.36元被告张三虎已垫付。住院期间张三虎支付原告杨万红1500元生活费用，出院后又经木工组李建中支付杨万红11500元的补偿费。本案受理后，对被告送达应诉手续后，发现原告起诉的被告河南兴隆建筑公司主体错误，原告及时撤回对河南兴隆建筑公司的起诉，追加贸展公司为被告。在案件审理过程中，原告申请伤残等级鉴定，法院依法委托河南大学司法鉴定中心对杨万红的伤残程度进行鉴定，2016年11月22日出具的鉴定报告显示，杨万红脾切除术后属七级伤残。另查明，杨万红属农业户口，无兄弟姐妹，其母亲代广荣，1940年9月20日生。原告杨万红现有子女2人，长子杨振，1997年7月8日生，已成年。次子杨书文，1999年4月6日生。被告张三虎借用河南省万合建筑劳务有限公司的资质，承包了被告贸展公司承建的开封市××大街与××路交叉口西北角众意馨园工地的5、6、7、8号楼的劳务，张三虎是实际施工人。河南贸展建设集团有限公司（甲方）与河南万合建筑有限公司（乙方）之间的工程劳务施工合同第九条规定，按照相关法规和业主要求及内部管理条例对乙方进行工程质量、工程进度、安全生产、文明施工等各项工作的管理与监督。
本院确认原告杨万红的各项损失如下：
1、医疗费用29126.36元：有票据为证；
2、住院伙食补助费750元：原告住院25天，按照每天30元计算；
3、营养费250元：原告住院25天，每天10元计算；
4、误工费33581.13元：根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释中关于误工时间的确定原则，原告受伤致残持续误工至定残前一日，误工期确认为322天，按照河南省上年度建筑业职工年平均工资38425元计算，原告主张33581.13元，符合法律规定，本院予以确认；
5、护理费1950.14元：按照河南省上年度居民服务业30482元计算25天，原告主张1950.14元，符合法律规定，本院予以确认；
6、交通费250元：根据住院情况，本院予以核定；
7、伤残赔偿金86824元，原告属农业家庭户口，按照上年度农村居民人均村收入10853元/年×20年×40%。
被扶养人代广荣生活费7887元/年×5年×40%为15774元；
被扶养人杨书文生活费7887元/年×1年÷2人×40%为1577.4元。
精神抚慰金20000元；
鉴定检查费908元、鉴定费700元；
以上共计191691.03。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告张三虎承包工程后雇佣原告为其承包的工程施工，双方形成劳务关系，因此原告在从事劳务过程中受伤，应根据双方的过错承担相应的责任。被告张三虎作为工地承包人，应对施工人员进行安全教育，并采取相应的安全防范措施，保证施工安全，而其没有尽到相应的义务，应对原告的损害承担相应的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，站在四层拆除阳台上的模板，由于用力过猛造成模板断裂，导致身体失去平衡发生意外，其自身没有尽到安全注意、防范的义务，对自身的损害也应承担一定的责任，结合本案案情，本院酌定被告张三虎对原告的损失承担40%的责任，原告自己承担60％的责任。被告贸展公司作为该工程的承包人，对其分包后的工程负有监督管理义务，应当知道被告张三虎没有相应资质或者安全生产条件，而其没有尽到监督管理义务，存在过错，亦应当依法与被告张三虎承担连带赔偿责任。本院确认的原告的有效损失191691.03元，被告张三虎应承担40%即76676.41元。扣除被告张三虎垫付的费用42126.36元，被告张三虎应再赔偿原告各项损失34550.05元。原告诉求超出本院认定的部分，证据不足，本院不予支持。对于被告贸展公司辩称，劳务承包合同约定，施工过程中出现工伤、死亡等事故均由劳务公司承担的抗辩，本院认为，根据合同的相对性，该项约定对本案原告杨万红不具约束力，故此，被告贸展公司以此抗辩不承担责任的抗辩理由，依法不能成立，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告张三虎于本判决生效后十日内赔偿原告杨万红各项损失共计34550.05元；
二、被告河南贸展建设集团有限公司对上述赔偿承担连带赔偿责任；
三、驳回原告杨万红的其它诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3487元，由原告杨万红承担1861元，被告张三虎承担1626元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于开封市中级人民法院。
审判长 韩立新
审判员 高登望
审判员 屠嘉铃
二〇一七年五月十九日
书记员 范 荻