调兵山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）调民一初字第00667号
原告调兵山市某某房地产开发有限公司，住所地调兵山市。
法定代表人张某某，系该公司总经理。
委托代理人孙某，系该公司副经理。
委托代理人薛某某，系辽宁某某律师事务所律师。
被告某某工程集团有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人李某某，系该公司执行董事。
委托代理人董某某，系该公司合约主管。
原告调兵山市某某房地产开发有限公司（以下简称某某房产公司）诉某某工程集团有限公司（以下简称某某公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李燕独任审判，公开开庭进行了审理。原告某某房产公司的委托代理人孙哲、薛明霞、被告某某公司的委托代理人董某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某某房产公司诉称，2015年3月6日，原告与被告签订了《调兵山某某小区（一期）10KV供电工程施工合同》，该合同约定：被告收到工程预付款3日后为工程开工日期，工期6个月。原告于签订该合同的同年3月12日将合同价款的10%即98.6万元支付给被告，故该工程应于2015年9月11日竣工。可是被告至今未予动工，更无从谈及竣工。原告开发的该单位工程全部竣工，由于被告未予施工，导致购房业主不能入住，造成原告承担逾期交付房屋的违约金，原告损失惨重，所以原告才诉至法院。本案的提起是依据原、被告签订的合同，这份合同把被告的义务约定得非常清楚：约定被告负责编制施工方案、施工总方案，材料设备进场计划、出具设计图纸后报送原告同意，负责及时向原告报施工过程中发生的各类变更签证，负责工程范围内的设计施工监理等。从以上约定看，本案工程所有的手续、材料、设计供电方案等等，能够使工程竣工的相关手续都由被告承担。但被告在庭审过程中向法庭提供的证据没有一份能证明被告在履行合同，被告都是以应由原告出具材料来推卸应承担的法律责任。如被告称供电方案，供电方案应该由谁出具，无需原告举证，因为这个工程是供电工程，供电工程与其他工程是有质的区别，原告能够将这样的工程发包给被告，那么被告就应该依照合同履行其义务，被告一再强调原告因自身原因导致工程不能在工期内完工于法无据，与本案事实不符。所以被告在庭审中的答辩意见和质证意见前后矛盾，就供电方案而言，被告一会说应由原告出具，一会又说应由供电公司出具，实际是应由被告出具供电方案。因为被告是供电专业队伍，如果原告知道供电方案怎么做，那么原告无须花费将近1000万委托被告承建该工程。被告强调供电方案或施工图纸非乙方发生变更时，工期顺延，被告意在说明是原告违约，要求继续履行合同，这是被告对合同理解的失误，该条清楚约定非被告原因，工程顺延，那么本案是被告的原因，即便设计图纸是原告委托也应该由被告出具，这个图纸不管由谁委托，最后取得图纸的是被告，而且被告应将图纸报送原告，经原告同意，到现在为止，被告都未将图纸提供给法庭，何谈报经原告同意，仅这一点，足以证明被告违约。原告向法庭提供的合同足以证明被告违约，解除合同符合法律规定，被告应当返还原告已付的工程款98.6万元，只有这样，原告的利益才少受些损失。关于给付预付款问题，因为合同约定非常清楚，乙方收到甲方预付款3日后为开工日期，并非被告说的设备进场3日内，甲方向乙方支付工程合同价款的30%，因为整个过程是986万元，他把工程分段分开了，因为工程也涉及设计费，购买设备，所以预付款是10%，被告所说的30%的预付款是被告断章取义。供电档案中7月7日的情况说明，是对工程的微量调整，不影响被告整个供电方案。也不影响设计图纸的设计，因为合同第八条乙方的义务里约定被告负责及时向甲方申报工程中发生的各类变更签证，也就是说被告在施工过程中发生各类变更需要签证，原告也可以作微量调整，微量调整和各类的变更是一样的，所以7月7日的材料不能证明工期顺延和被告的证明目的。为此，原告请求法院依法判令1、解除与被告于2015年3月6日签订的《调兵山某某小区（一期）10KV供电工程施工合同》；2、被告返还原告已付工程款98.6万元，由于被告未能履行合同，不仅仅导致房屋逾期交工，而且原告用电均为临时用电，临时用电电费高于正常用电的一倍以上所以给原告造成的用电损失至少15万元，所以诉讼请求的承担损失变为逾期交付房屋的违约损失及临时用电的损失15万元；3、被告承担本案诉讼费用。
被告某某公司辩称，原告诉讼的被告主体有问题，应为某某工程集团有限公司，辽宁某某建设集团有限责任公司已于2015年6月17日变更为某某工程集团有限公司。根据双方之前多次沟通，原告是已知被告主体变更的，故原告诉被告主体存在问题。关于供电方案问题：庭审中，原、被告对供电方案由谁出具存在争议。根据《国家电网公司业扩供电方案编制导则（试行）》（国家电网营销（2007）655号）以及《供电监管办法》（电监会27号令）规定，供电方案是指用户（开发单位或业主）因供电不足以满足当前范围内的用电量而提交申请，由当地供电部门审核增加供电量的方案，供电方案编制主体是供电部门。为此，依据上述规定，可以明确是由原告向供电部门提出通电申请，供电部门对原告用电进行批复，编制供电方案。设计图纸问题：2015年7月15日，委托辽宁东贝尔电力设计有限公司对本项电力工程进行设计，其委托时间是在2015年7月7日原告向供电公司提出最后一次变动受电小区用电信息后，委托设计时间与本案合同签订时间相差4个月，委托设计期限的延后责任应由原告承担。被告无违约行为。原、被告签订的《调兵山某某小区（一期）10KV供电工程施工合同》中，被告不负责原告所有的受电小区的用电审批及供电方案的出具。在合同签订后，被告才得知原告用电审批未做，为配合本工程顺利完成，被告根据对电力业务流程的经验，帮助原告办理用电审批手续。在此期间，原告曾多次将受电小区用电信息进行变动，比如：原住宅面积118642.67平方米，后变为121766.51平方米，户数由1409户变为1375户等等，这些内容均有原告的书面材料记录。2015年4月25日，原告又补充客户用电设备申请单，2015年7月7日，原告又对受电小区户数、面积进行增减以及建筑物使用用途变更等。所以，被告认为，原告因自身需求不断变更受电小区用电信息是延缓供电公司对本项目用电审批进度，影响供电公司供电方案编制完成期限的根本原因。同时，在合同履行期间，被告具体工作有：1帮助原告尽快完成受电小区供电公司用电审批工作。2原告委托设计后，被告积极配合设计单位，并支付设计单位设计费，促进设计工作的进度。3与设备厂家签订购销合同，支付设备金，积极为施工任务做准备。所以，被告在履行合同期间，不存在违约行为。关于涉案工程开工时间、工期问题：根据《调兵山某某小区（一期）10KV供电工程施工合同》第二条第一款供电工期约定，工程开工时间是被告收到工程预付款3日后，工期是6个月。但实际因原告自身原因多次向供电公司提出用电内容变更，导致原告用电审批、供电公司编制供电方案在时间上的延误，无供电方案及设计图纸被告将无法开展施工工作。所以，被告认为，涉案工程开工时间应延后，工期顺延。综上，在合同签订后，被告根据项目的进展情况，被告已与多家供应商签订产品购销合同，并已支付部分货款，如原告仍强行要求解除合同将会给被告造成巨大经济损失，故请求法院判令继续履行合同。
原告某某房产公司为支持自己的主张提供如下证据，被告某某公司对原告某某房产公司提供的证据进行质证，本院对原告某某房产公司提供的证据进行了认证：
1、《供电施工合同》原件一份、记账凭证及收据复印件一张（与原件核对一致，原件退回），证明原、被告签订供电施工合同，按合同约定原告付工程款10%即98.6万元。证明被告严重违约，其合同约定被告负责编制施工方案即供电方案、施工总进度计划、材料设备进场计划，负责并出具图纸并报送原告同意，所以存在重大违约。被告某某公司质证，对真实性无异议，对已付款98.6万元无异议，对原告说的第二个证明目的有异议，合同中被告负责事项：编制施工方案、施工总进度计划，材料设备进场计划，这里面的施工方案与供电方案不是一个东西，施工方案需根据供电方案及设计图纸才能作出，供电方案是指发包方因受电无法满足本小区需求向供电部门提出供电申请所作出的方案。本院认为，该证据能证明原告某某房产公司向某某公司支付了98.6万元的工程款；因被告某某公司在庭审中自认供电方案和设计方案都已出来，但未提供证据证明其按照合同约定，将设计图纸报送甲方同意，故该证据能证明被告某某公司存在违约。
2、客户工程授权委托书复印件一份，这个委托书的原件我们给被告了，证明本案工程由原告方委托给被告方，被告方进行电力工程设计，也就是供电方案，报装，施工，验收等一切事宜，这些事都委托给被告，有被告签字，被告至今没有按照委托进行施工。被告某某公司质证，原告说的电力工程设计即供电方案这个说法不对，供电方案应该是铁岭供电公司出具的，我们是协助原告到供电公司催促供电公司尽快出具供电方案，据我们所知，现在供电方案已经出具了。这个委托书并未明确供电方案是由我们出的。本院认为，该证据虽为复印件，但被告某某公司未对该证据的真实性提出异议，结合原、被告签订的《供电施工合同》，该证据能证明原告某某房产公司委托被告某某公司进行涉案电力工程的设计、报装、施工、验收、送电等事宜。因被告某某公司在庭审中自认没有实际进场施工，故对该证据的证明目的予以确认。
3、供电局出具的档案复印件一份，证明这些材料都是原告提供给供电公司的，没有一份是被告提供的，签订合同后被告没有任何施工行为。被告某某公司质证，因为是复印件，对真实性有异议，但是根据这份证据恰恰证明是我们协助配合原告跑的供电方案，因为李艳丽是我们单位的人。这里面能看出是由原告原因导致供电方案迟延出具，2015年7月7日这份情况说明恰恰证明了被告在答辩状中提出的原告多次变更报装信息，供电方案出具责任应由原告承担。本院认为，该证据为复印件，不符合证据规则的规定，但因该证据系原告某某房产公司提供，该档案中情况说明记载的事项应视为原告某某房产公司的自认，能证明原告某某房产公司于2015年7月7日对电力报装资料中的部分报装信息（住宅户数）进行了调整，导致供电方案批复作出的时间延误；因被告某某公司在庭审中自认没有实际进场施工，故被告在签订合同后没有进行实际施工这一事实可以确认。
被告某某公司为支持自己的主张提供如下证据，原告某某房产公司对被告某某公司提供的证据进行质证，本院对被告某某公司提供的证据进行了认证：
1、《供电施工合同》复印件一份（与原件核对一致，原件退回）及客户工程授权委托书复印件一份（与原件核对一致，原件退回），证明合同第二条约定供电方案或施工图纸非因乙方原因发生变更时，工期顺延。合同中被告不负责供电方案的出具。原告授权辽宁东贝尔有限公司进行电力设计，因设计产生的一切责任，由原告承担，委托时间是2015年7月15日，与合同签订日期相距4个月零9天。原告某某房产公司质证，对真实性无异议，对证明目的有异议，与合同的第二条第二款没有关联性，合同没有约定供电方案是原告提供，没有约定设计图纸由原告出具，恰恰约定是由被告出具设计图纸，设计图纸非被告原因发生变更，工期顺延，而这个设计图纸是因被告的原因到现在也没有提供设计。也没有让原告审查，所以被告自收到工程款98.6万元之后没有任何施工行为，构成严重违约。本院认为，结合被告某某公司所举4号证据，能证明被告某某公司在原告某某房产公司授权下与辽宁东贝尔电力设计有限公司签订了设计委托合同，虽客户工程授权委托书授权辽宁东贝尔电力设计有限公司进行电力设计的时间为2015年7月15日，但本案开庭时间是2015年12月11日，在将近五个月的时间里，被告某某公司在自认设计图纸已经出来的情况下，未提供其按《供电施工合同》约定，将设计图纸报送原告某某房产公司同意的证据，故被告某某公司存在违约。
2、备案书复印件一份，证明设计必须由原告跟设计单位作概预算，我单位只负责对设计单位付款。原告某某房产公司质证，对复印件不予质证。本院认为，该证据为复印件，不符合证据规则的规定，对该证据不予审查，
3、解除函复印件一份（与原件核对一致，原件退回），证明原告起诉被告主体错误。原告擅自单方违约。原告某某房产公司质证，对证据本身无异议，被告代理人及被告单位已经接到了传票及相关诉讼材料，在答辩期内没有对主体提出异议。是由于被告已经违约，原告要求解除合同。本院认为，因原、被告签订《供电施工合同》时，被告某某公司尚未更名，故原告某某房产公司有权依据合同按被告某某公司当初的名称起诉，且被告某某公司自认收到了本案的传票、起诉状、应诉、举证通知书，故被告某某公司关于被告主体错误的证明目的不能成立。因被告某某公司在合同约定的工期内未完成竣工，原告某某房产公司已不能实现合同目的，故原告某某房产公司发出解除函的行为不能证明原告某某房产公司存在违约行为。
4、回复函复印件一份（与原件核对一致，原件退回），证明被告接到原告的解除函后，向原告提出了要求继续履行合同的回复函，被告不存在违约。原告某某房产公司质证，有异议，回复函我们收到了，但是不能证明原告违约，事实上被告已经违约。本院认为，该证据系被告某某公司单方出具，因原告某某房产公司对该回复函记载的原告违约的事实予以否认，且被告某某公司未提供证据证明原告某某房产公司的违约事实，且故对该证据的证明目的不予确认。
依据上述有效证据及当事人的当庭陈述，本院认定如下事实：
被告某某公司名称变更前为辽宁某某建设集团有限责任公司。2015年3月6日，原、被告签订《调兵山某某小区（一期）10KV供电工程施工合同》，合同第二条就工程期限约定：乙方收到甲方工程预付款3日后为工程开工日期，工期6个月。合同第三条约定合同价款为986万元：合同第四条就付款方式约定：（1）甲乙双方合同签订之日起三日内，甲方向乙方支付合同价款的10%作为设备备用金；（2）出设计图纸后三日内，甲方向乙方支付工程合同价款的20%；（3）设备进场三日内，甲方向乙方支付工程合同价款的30%......合同第八条就双方责任约定：1甲方负责事项（1）负责向乙方出具授权委托书；（2）提供施工现场的用水、用电及施工场地；（3）负责按合同约定及时向乙方支付工程款；（4）负责与乙方共同审核确认施工中发生的各类变更签证；（5）负责协助乙方办理与工程施工、验收、送电等相关的各项手续。2、乙方负责事项（1）负责编制施工方案、施工总进度计划、材料设备进场计划；（2）乙方出具设计图后，报送甲方同意；（3）负责及时向甲方申报工程施工中发生的各类变更签证；（4）负责工程范围内的设计、施工、监理、试验、验收、送电、移交等服务工作；（5）严格按照施工图纸与说明进行施工，确保施工安全和工程质量，按合同约定时间竣工送电；（6）负责工程竣工送电后向甲方提供完整的技术档案资料，双方办理工程移交手续；（7）工程施工过程中相关问题必须征求甲方同意。
2015年3月12日，原告某某房产公司给付被告某某公司合同总价款的10%即98.6万元。被告某某公司至今未进场施工。
2015年4月7日，原告某某房产公司向铁岭供电公司提交了电力报装资料，2015年7月7日，原告某某房产公司向铁岭供电公司作出情况说明，对此前提交的电力报装资料中的部分报装信息（住宅户数）进行了调整。
另查，被告某某公司称需待设计图纸和供电方案下来后方可实际进场施工。庭审中被告某某公司自认供电公司在2015年8月已经作出供电方案批复，且设计图纸已经报给供电公司。但被告某某公司至诉讼时尚未实际进场施工。
本案争议的焦点：原告某某房产公司给付被告某某公司合同总价款的10%即98.6万元是否为工程预付款？本案是否满足解除合同的条件？
本院认为，根据合同记载和98.6万元工程款的给付时间，能证明该98.6万元系工程预付款，虽被告某某公司辩称设备进场三日内给付工程款的30%系工程预付款，结合交易习惯和合同记载，被告某某公司的抗辩不能成立。根据合同约定“乙方收到甲方工程预付款3日后为工程开工日期，工期6个月”，因98.6万元的给付时间是2015年3月12日，由此推断，2015年9月15日为竣工日期。原告某某房产更改电力报装信息的行为导致供电方案及供电方案批复的出具时间延后，由此将导致工期延期。但被告某某公司的行为却直接导致合同目的无法实现。首先，被告某某公司称在设计图纸和供电方案下来后方可实际进场施工，因被告某某公司自认供电方案批复2015年8月已经下来，设计图纸也已提交供电公司，在此情况下，已经满足被告某某公司实际进场施工的条件，但被告某某公司却未实际进场施工，故被告某某公司违约。其次，授权委托辽宁东贝尔电力设计有限公司进行电力工程设计的时间为2015年7月15日，而本案的开庭时间是2015年12月11日，在将近五个月的时间里，在被告某某公司自认设计图纸已经出来的情况下，未根据合同约定将设计图纸报送甲方即原告某某房产同意，该行为亦证明被告某某公司存在违约。因被告某某公司的违约行为，导致原告某某房产公司不能实现合同目的，根据法律规定，原告某某房产公司有权解除合同，已经给付的工程款，被告某某公司应予返还。
对于原告某某房产公司在庭审中增加诉讼请求，要求被告某某公司给付其逾期交房的违约损失及临时用电损失共计15万元一节，因原告某某房产公司在庭审中明确表示准备另行诉讼，且原告某某房产公司未在本庭规定的时间内补交诉讼费，故对该主张本院不予审查。对于被告某某公司抗辩被告诉讼主体错误一节，因原、被告签订《供电施工合同》时，被告某某公司尚未更名，故原告某某房产公司有权依据合同按被告某某公司当初的名称起诉，且被告某某公司自认收到了本案的传票、起诉状、应诉、举证通知书，故被告某某公司的抗辩不能成立。被告某某公司收到本案传票、起诉状、应诉、举证通知书的时间为2015年11月15日，但向本院提出管辖异议的时间为2015年12月9日，因其未在法律规定的答辩期内提出管辖异议，故对其提出的管辖异议不予受理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：
一、解除原告调兵山市某某房地产开发有限公司和被告某某工程集团有限公司2015年3月6日签订的《调兵山某某小区（一期）10KV供电工程施工合同》；
二、被告某某工程集团有限公司于本判决生效之日起三十日内返还原告调兵山市某某房地产开发有限公司工程款98.6万元。
诉讼费13600（原告已预交），由被告某某工程集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
审判员 李燕
二〇一五年十二月二十五日
书记员 于乐
附：法律条文
《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。