内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)东商初字第00235号
原告天津泰达能源集团有限公司（原名称为天津泰达蓝盾集团发展有限责任公司）。
法定代表人韦剑锋，公司董事长。
委托代理人普峰，天津金诺律师事务所律师。
被告鄂尔多斯市张家梁煤炭有限责任公司。
法定代表人段景广，公司董事长。
委托代理人赵元君，该公司法律顾问。
委托代理人王志民，该公司副总经理。
原告天津泰达能源集团有限公司（以下简称“泰达公司”）诉被告鄂尔多斯市张家梁煤炭有限责任公司（以下简称“煤炭公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员刘媛适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告泰达公司的委托代理人普峰、被告煤炭公司的委托代理人王志民两次开庭均到庭参加了诉讼，被告煤炭公司的委托代理人赵元君在第一次庭审中到庭参加了诉讼，第二次开庭未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告泰达公司诉称，根据原告泰达公司与被告煤炭公司签署的三份《柴油供应合同》内容，原告泰达公司向被告煤炭公司提供-10#柴油、-20#柴油、-35#柴油等油品，原告泰达公司已经于2015年2月初履行全部供货义务，实际供货量累计1290.9吨，货款总金额9226926.4元，原告已就上述货物向被告煤炭公司开具了增值税专用发票。截止目前，被告煤炭公司尚欠委托方剩余柴油货款共计1157281.94元。同时，根据《柴油供应合同》第五条约定“甲方将油品送到乙方指定油管经验收合格后并持发货增值税发票、乙方验收单据到乙方办理结算，办理完结算手续之日起七个工作日内支付货款，特殊情况结算时间双方可协商确定。”原被告之间的实际交易习惯是双方以发票作为结算手续完结的依据，原告泰达公司先开发票，被告煤炭公司见票后以电汇形式向原告回款。同时，根据该合同第七条第三款规定“乙方如故意拖欠或未在双方约定时间内足额支付油款，应承担相当于该批供货总金额5%数额的违约金。”被告之前陆续向原告支付的货款中有6340200元货款未根据该规定时间支付并且回款时间严重拖欠，加上未支付的1157281.94元剩余货款，被告需向原告支付违约金374874.09元。后经双方多次协商未果，故原告泰达公司诉至法院，请求：1、判令被告煤炭公司向原告支付剩余货款1157281.94元，违约金374874.09元{7497481.94元（6340200+1157281.94）×5%}；2、二被告承担本案的诉讼费用及其他费用。
被告煤炭公司答辩称，不同意原告的诉讼请求，合同约定甲方交货时必须向乙方给付相应的油质质检报告，保证供应标的物符合国家相应质量标准，但原告所有所供油品都没有提供相应报告，最后一批发生了严重的质量问题，导致被告采煤队造成了极大的损失，总共造成直接损失342000元，不包括停工的损失，施工队索赔90万元。110多万元的直接和间接损失。油品出现质量问题应该由甲方解决，应当承担该批价款总金额5%的违约金，所有货物都没有提供质检报告，应当承担5%的违约金。
原告泰达公司针对其诉讼请求，向本庭提交以下证据：
第一组证据：柴油供应合同3份，证明原被告已经建立了合法的买卖合同关系，被告煤炭公司具有付款义务。
第二组证据：1、部分张家梁煤矿油料单据；2、沧州雷克运输有限公司《油品运输明细核对函》；3、黄骅市金泰运输公司《油品运输明细核对函》，证明原告实际履行了供货义务，共计向被告提供了1290.9吨柴油，合同总价款9226926元。原告提供的部分过榜单是为了证明张家梁就过磅函单批次的认购数量和物流公司提供的是匹配的；
第三组证据：录音光盘，证明原告已经就剩余款项向被告进行了合理的催告，被告认可相应的货款。
第四组证据、1、增值税专用发票（已经全部邮寄给被告，被告已经入账）；2、被告向原告返还的回款凭证，总金额共计6340200元；3、原告明细分类账（被告以往的回款明细情况）；4、违约金计算方式（二个附件），证明原告已经就所有货物向被告开具的增值税发票，被告具有付款义务，被告没有及时付款，应当承担相应的违约责任。
被告煤炭公司针对其辩解，向法庭提交了以下证据：
情况说明，证明原告方的油品质量存在问题。
以上证据经过庭审质证，被告煤炭公司对原告泰达公司提交的第一组证据的真实性、合法性以及证明问题均没有异议；对证明二的核对函不认可，因为是原告方自己制作的，过磅单的数额不确定，交货的数量应以双方认可的过磅数量为准，对方提供的过磅单的数量不明确，要求原告计算一下过磅单的数量；对证据三不认可，因为听不清楚是和谁说的，对供货数量都没有明确的说法；对证据四中的增值税及回款发票的真实性认可，根据合同的约定，验收合格后拿增值税发票进行结算，然后7个工作日付款，违约金的计算方式都是错误的，没有把合同约定的考虑在内。原告泰达公司对被告提交的证据的真实性不认可，根据柴油供应合同第四条第四款规定应选择权威机构进行检验，并作为依据，根据该规定，原告在2015年2月履行完全部供应油之后，被告就质量问题没有向原告提起过主张，并且原告已经就全部货物开具了增值税发票，被告已经全部认可，并且入账，被告没有就油品质量问题进行过主张，被告就油品质量问题没有提供质量问题且与本案无关，应当另行主张。
本院审查认为，原告泰达公司提交的第一组、第四组证据中的发票及回款凭证,被告煤炭公司认可，该证据符合证据的真实性、合法性以及关联性，本院对此予以认定。对于原告泰达公司提交的第二组证据，虽然只有部分过磅单，但被告在庭审中认可收到了1000吨以上柴油，沧州雷克运输有限公司、黄骅市金泰运输有限公司的核对涵显示共计运油为1290.9吨，再结合增值税发票的金额，上述证据相互佐证，能够证明原告履行了供货义务，本院核对函、过磅单所确认的供货量予以认定；对原告提交的第三份证据，该证据对方不认可，且没有其他证据佐证，本院对此不予认定。对于原告泰达公司提交的第四份证据中的分类账及违约金计算方法以及被告煤炭公司提交的情况说明，该证据系其单方制作，没有对方签字以及盖章，本院不予认定。
经本院审理查明，原告泰达公司与被告煤炭公司签订了三份柴油供应合同，分别为：2014年10月20日签订了《柴油供应合同》一份，约定：由原告泰达公司向被告煤炭公司供应-10#柴油，每批约500吨，具体数量以被告实际需要和验收柴油数量为准，合同期限为2014年10月20日至2014年11月20日，柴油每吨单价为7642元（含税），该价格可随市场变化相应调整，交货数量以双方认可的过磅数量为准。同时双方签订《柴油调价协议》一份，约定11月4日起-10#柴油执行价格为7393元/吨、11月18日起-10#柴油执行价格为7202元/吨；
2014年12月1日，原被告又签订国标-20#《柴油供应合同》，约定：每批约80吨，具体数量以被告实际需要和验收柴油数量为准，每吨价格7546元，该价格可随发改委批发价格下调每吨80元相应调整。合同期限为2014年12月1日至2014年12月10日；
2014年12月1日又签订国标-35#《柴油供应合同》，约定：每吨约500吨，每吨含税、含运费总价-35#柴油7821元，该价格可随发改委批发价格下调每吨80元相应调整。合同期限为2014年12月1日至2015年1月31日。
三份合同均约定，结算方式为甲方（泰达公司）将油品送到乙方（煤炭公司）指定油罐经验收合格后并持发货增值税专用发票、乙方验收单据到乙方办理结算，办理完结算手续之日起七个工作日内支付货款，特殊情况结算时间双方可协商确定。验收方式，被告向原告提供相应的油质质检报告，应保证供应标的物符合国家相应质量标准，油品现场交接前由原被告共同现场取样封存，并签字确认后交存专人保管留存。如被告认为油品质量不符合合同约定，原被告应选择一致同意的权威检验机构对共同封存的油样进行检验，并以该检验机构的检验结果作为确认油品质量的依据，检验费由原告承担。原告供油质量不符合相关标准，应承担相当于该批供货总金额5%数额的违约金，如油品出现质量问题由原告负责解决；违约责任约定被告如故意拖延或未在双方约定时间内足额支付油款，应承担相当于该批供货总金额5%数额的违约金。
另查明，原被告在实际履行的过程中，对单价进行了部分调整，共计1290.9吨，总价款9226926.4元，根据增值税发票，详见下表，
规格
数量
|
单价
|
金额
|
税额（税率17%）
|
税后
单价
-10#
|
618.06
|
6155
|
3804502.67
|
646765.45
|
7202
-20#
|
73.32
|
6449.57
|
472882
|
80390.05
|
7545
136.44
|
5376.92
|
733627
|
124716.66
|
6291
35.52
|
5045.29
|
179209
|
30165.53
|
5894
-35#
|
145.58
|
6684.61
|
973146
|
165434.87
|
7820
177.86
|
6291.45
|
1118997
|
190229.63
|
7360
104.12
|
5800
|
603896
|
102662.32
|
6786
本院认为，原被告签订了三份《柴油买卖合同》系双方当事人所作的真实的意思表示，且没有违反法律规定，为有效合同，原被告应当全面履行合同义务。本案中，关于原告泰达公司向被告煤炭公司提供柴油1290.9吨的事实，有部分过磅单、增值税发票以及两家运输公司出具的明细函相互佐证，故本院认为原告已经履行了供货义务。对于总金额，增值税发票上记载的单价，均等于或小于合同约定，且被告接收了增值税发票，故本院对货款总金额9226926.4元予以确认。
关于欠款，被告未举证证明已付款的金额，且在两次庭审中，被告对于数量、金额都未向法庭作明确说明，原告认可已付款是8069000元，属于原告所作的对己方不利的事实，故本院对该事实予以确认，被告应当给付原告欠款1157281.94元。
对于被告辩解的油品质量问题，合同约定了油品现场交接前由原被告共同现场取样封存，并签字确认后交存专人保管留存。如被告认为油品质量不符合合同约定，原被告应选择一致同意的权威检验机构对共同封存的油样进行检验，并以该检验机构的检验结果作为确认油品质量的依据，故如被告认为质量有问题，应与原告共同取样封存进行检验，但被告向本庭提交鉴定样品时，容器并没有封条或铅封，也没有标明是哪个批次的油品样本，原告也不予认可，油品质量监督已不具备条件。且庭审中被告认可该批次是在2015年2月8日运到，被告也认可该批次已经使用仅剩余了7、8吨，本院认为，原被告交易数量为1290.9吨，且为分批次运输，其余已经使用，剩余7.8吨为最后一个批次中（最后一批次卸车数量为35.52吨）的部分，被告的欠款已远超过该批次的金额。剩余的柴油的数量也不具有代表性，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条的规定，当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。本院认为，从2015年2月至诉讼，被告已经使用，应当知道质量是否存在问题，而被告怠于通知原告，也没有与原告进行取样，故本院对被告的质量问题的辩解不予采信。
关于违约金，合同约定，原告泰达公司将油品送到被告煤炭公司指定油罐经验收合格后并持发货增值税专用发票、被告的验收单据到被告处办理结算，办理完结算手续之日起七个工作日内支付货款，特殊情况结算时间双方可协商确定。原告主张已付款中的6340200元，被告迟延给付，应支付相应利息，本院认为6340200元已经给付，而原被告之间也存在多笔合作交易，且处于分批持续履行中，且办理支付前还需要办理结算手续，对于结算时间等原告没有举证证明，故本院对原告请求对该部分计算违约金的诉讼请求不予支持。对于未付款1157281.94计付违约金，本院认为，原告提起了诉讼即已经提示付款了，但至法庭辩论时，被告仍未明确未付款金额，已构成违约，故应当按照约定承担违约责任。双方约定如故意拖延或未在约定时间内足额及时支付油款，应承担相当于该批货物总金额5%数额的违约金，故被告应当支付57864元（1157281.94×5%）的违约金。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十八条、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决如下：
一、被告鄂尔多斯市张家梁煤炭有限责任公司于本判决书发生法律效力之日起十日内给付原告天津泰达蓝盾集团发展有限责任公司所欠的柴油款1157281.94元及违约金57864元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9295元、保全费3000元，由被告鄂尔多斯市张家梁煤炭有限责任公司负担10371元，由原告负担1923元
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
代理审判员 刘 媛
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 连瑞芳