＼n湖南省衡阳市中级人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2014）衡中法刑二终字第83号＼n原公诉机关湖南省衡南县人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）曾某某，男，1953年5月4日出生。因涉嫌犯盗窃罪于2011年9月7日被取保候审，2013年10月31日被逮捕。现押于衡南县看守所。＼n辩护人阳帅君，湖南衡州律师事务所律师。＼n湖南省衡南县人民法院审理湖南省衡南县人民检察院指控原审被告人曾某某犯盗窃罪一案，于二0一四年三月五日作出（2013）南法刑初字第283号刑事判决。原审被告人曾某某不服，提出上诉。本院于2014年4月9日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月20日公开开庭审理了本案，衡阳市人民检察院指派检察员申云出庭履行职务，上诉人曾某某及其辩护人阳帅君、证人曾少幼均到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n原审判决认定：2008年6月至2009年5月期间，被告人曾某某伙同王东诚、蒋才平、成嫦娥先后四次窜至衡南县三塘镇、车江镇共盗窃耕牛五头，总价值29700元。具体犯罪事实如下：＼n1、2008年6月5日晚，被告人曾某某与王东诚盗窃衡南县车江镇唯一村白露组宋某某、费某某、周某某、谢某某四户饲养的耕牛一头，经走访座谈，该被盗耕牛价值4500元。＼n2、2009年4月12日晚，被告人曾某某、王东诚乘座蒋才平驾驶的湘DB15**小型货车窜至衡南县三塘镇三塘村婆井组，盗窃谢某某家耕牛一头。在返回衡阳市途中，因车厢门未扣紧，该牛在途中丢失，后被华新区长湖村村民颜雪群捡到交给华新派出所。4月17日，谢某某从该所领回被盗耕牛。经鉴定，被盗耕牛价值6000元。＼n3、2009年5月3日晚，被告人曾某某与王东诚窜至衡南县车江镇上龙村丰富组。王东诚望风，被告人曾某某盗得曾某某耕牛一头。曾某某将被盗耕牛销赃后，分给王东诚350元。经鉴定，被盗耕牛价值6200元。＼n4、2009年5月9日晚，被告人曾某某伙同蒋才平、王东诚、成嫦娥乘座蒋才平驾驶的湘DB15**型小货车从衡阳市到本县车江镇丰富村白天已踩好的点后，安排蒋才平开车运牛，成嫦娥负责望风，曾某某和王东诚负责偷牛。他们盗得被害人王某某、李某某爱的两头耕牛。因一头小牛叫姆，惊醒附近村民。村民发现耕牛被盗即刻报警。王东诚、蒋才平、成嫦娥被当场抓获，被告人曾某某逃脱。蒋才平带着村民找到了被盗的两头耕牛。经鉴定，两头被盗耕牛价值6500元／头。＼n另查明，2011年9月7日10时许，被告人曾某某在其女儿曾少幼的陪同下到衡南县公安局车江派出所投案，并如实供述其犯罪事实。在起诉阶段，被告人曾某某经多次传唤不到案。2013年10月31日，衡阳市公安局蒸湘分局长湖派出所在为被告人曾某某补办第二代身份证明时，发现其是网上追逃人员，遂将其控制。经审讯，被告人曾某某对盗窃耕牛的犯罪事实供认不讳。随后，将其移交衡南县公安局车江派出所。＼n上述事实，有下列证据予以证明：1、被告人曾某某的供述及辩解；2、到案经过、抓获经过、户籍证明；3、被害人宋某某、谢某某、费某某、周某某、谢某某、曾某某、王某某、李某某的报警登记及陈述；4、被盗耕牛的价格鉴定意见、座谈记录和价格证明；5、证人谢某某、曾某某、王某某、王某某、颜某某的证言；6、衡南县人民法院（2009）南法刑初字第87号刑事判决书等证据。＼n原审法院认为，被告人曾某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人曾某某起主要作用，系主犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：被告人曾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。＼n上诉人曾某某上诉认为，1、（2009）南法刑初字第87号刑事判决书只认定其盗窃四头耕牛，原审却认定其偷了五头牛，系认定错误；2、车江镇丰富组那次盗窃其未参与；3、其未事后逃跑，是其女儿未通知到他，其应当构成自首；4、最后一次盗窃其未得逞，应系犯罪未遂；5、其应系从犯；6、其身体状况不好，请求二审法院从轻处罚，改判缓刑。其辩护人的意见与其意见一致。上诉人及其辩护人当庭提交了下列证据：1、被害人宋某某等四人出具的从宽处理请求书、谅解书、收条；2、被害人曾某某出具的谅解书、从宽处理请求书；3、上诉人曾某某的悔过书；4、衡南县车江镇唯一村民委员会出具的证明、从宽处理请求书；5、衡南县车江镇唯一村民委员会白露村民小组出具的证明、请求书。＼n检察机关出庭认为，原判认定事实清楚，量刑适当，但鉴于上诉人曾某某赔偿部分被害人，得到部分被害人的谅解，建议法院从轻处罚。检察机关当庭提交下列证据：湖南省衡南县人民检察院公诉科情况说明两份，证明上诉人曾某某不构成自首。＼n经二审审理查明，上诉人曾某某在二审期间赔偿了被害人宋某某等四人损失2000元，并取得了被害人宋某某、曾某某等人的谅解。上述事实有经庭审质证的谅解书、收条、证明等证据证明。＼n原判认定的其他事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。＼n本院认为，上诉人曾某某以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人曾某某及其辩护人认为，（2009）南法刑初字第87号刑事判决书只认定其盗窃四头耕牛，原审却认定其偷了五头牛，系认定错误，且车江镇丰富组那次盗窃其未参与，经查，上诉人曾某某到案后如实供述其共盗窃五头牛的犯罪事实，并与同案人王东诚的供述、被害人宋某某、曾某某的陈述相印证，故可以认定上述事实，对此上诉理由不予采纳。上诉人曾某某及其辩护人又认为，其未事后逃跑，是其女儿未通知到他，应当构成自首，经查，上诉人曾某某主动投案后被公安机关取保候审，在取保候审期间，上诉人曾某某未遵守取保候审应遵守的相关规定，未经公安机关同意擅自离开住所地，并在传讯时未及时到案，故上诉人曾某某不构成自首，对此上诉理由不予采纳。上诉人曾某某及其辩护人又认为，最后一次盗窃其未得逞，应系犯罪未遂。经查，上诉人在盗窃被害人王某某、李某某家的耕牛时，已将耕牛牵出并装车开走离开现场，后来在蒋才平的带领下才找回两头耕牛，被盗的两头耕牛已经脱离被害人的实际控制，故上诉人曾某某的此次盗窃行为是既遂，对此上诉理由不予采纳。上诉人曾某某及其辩护人又认为，其应系从犯，经查，上诉人曾某某积极主动实施盗窃犯罪，应系主犯，故对此上诉理由不予采纳。上诉人曾某某及其辩护人又认为，其身体状况不好，请求二审法院从轻处罚，改判缓刑。经查，上诉人曾某某多次盗窃，数额较大，又系主犯，但鉴于上诉人在二审期间赔偿了部分被害人并取得部分被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚，故对此上诉理由部分予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对上诉人曾某某量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，判决如下：＼n一、维持湖南省衡南县人民法院（2013）南法刑初字第283号刑事判决书中对上诉人曾某某的定罪部分；＼n二、撤销湖南省衡南县人民法院（2013）南法刑初字第283号刑事判决书中对上诉人曾某某的量刑部分；＼n三、上诉人曾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年10月31日起至2014年10月30日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳）。＼n本判决为终审判决。＼n（本页无正文）＼n审判长杨丹慧＼n审判员陈红＼n审判员李雁宾＼n二〇一四年六月二十三日＼n书记员汤晓兰＼n打印质量责任人：李雁宾校对质量责任人：汤晓兰附相关法律条文：＼n《中华人民共和国刑事诉讼法》＼n第二百二十五条：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：＼n（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；＼n（二）原判认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。＼n《中华人民共和国刑法》＼n第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财科长。