安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2016)皖12刑终482号
原公诉机关安徽省阜阳市颍东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王斌，男，1969年11月6日出生于安徽省阜阳市，汉族，大专文化，1989年8月至1992年2月任原阜阳县吕湖乡团委书记，1992年2月至1998年4月任阜阳市颍东区冉庙乡计生办主任，2006年4月至案发任阜阳市颍东区插花镇民政办主任，住阜阳市颍东区。因涉嫌犯挪用公款罪于2015年9月12日经阜阳市颍东区人民检察院决定刑事拘留，同日被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留，9月26日被宣布逮捕，2016年8月11日经颍东区人民法院决定取保候审。现在家。
辩护人王海，安徽金宇律师事务所律师。
阜阳市颍东区人民法院审理阜阳市颍东区人民检察院指控原审被告人王斌犯挪用公款罪一案，于2016年7月19日作出（2015）东刑初字第00250号刑事判决。王斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察员和辩护人意见，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人王斌在担任阜阳市颍东区插花镇民政办主任期间，利用其管理插花镇民政办资金专用账户的职务之便，分别挪用公款给他人使用及用于营利活动。具体事实如下：
一、2014年10月27日，被告人王斌挪用阜阳市颍东区插花镇民政办资金专用账户内10万元，借给李某1用于购买商品房。2015年2月9日，李某1通过银行转账的方式将该款转入插花镇民政办资金专用账户。
原判认定上述事实的证据有：
1.阜阳市颍东农村商业银行股份有限公司（以下简称颍东农商行）出具的储蓄存折账号为10005398738310xxxxxxxxx明细，证明2014年10月27日，该账户转出10万元；2015年2月9日，该账户转入10万元。
2.商品住宅销售明码标价书、银行电子转账凭证四份，证明2014年10月27日，颍东农商行插花支行储户名为王斌的账户，向颍淮农商行颍州支行储户名为李某1账户转款10万元。2014年10月30日，李某1儿子李某2购买阜阳海亮阜合房地产有限公司商铺一间。2015年2月9日，李某1通过转账的方式向王斌的上述账户内转入10万元。
3.证人李某1的证言，证明2014年10月的一天，其找王斌借钱，王斌带着银行卡和其一起到颍东农商行插花支行，王斌从银行卡上转到其银行卡上10万元钱。2014年10月30日，其在海亮悦府售楼部以李某2的名义购买了一间商铺。2015年2月10号，其将借王斌的10万元通过转账的方式转到王斌的农商银行卡账户。
4.被告人王斌供述，其于2011年以个人名义在颍东农商行插花支行开设账户作为插花镇民政办的专用账户。2014年10月27日，李某1因给儿子买房向其借10万元，其从颍东农商行插花镇民政办的专用账户内通过银行转账的方式，转入到李某1账户10万元。2015年2月9日李某1通过转账的形式将这10万元转到插花镇民政办专用账户。这笔钱没有向领导汇报，也没有列入武某某管理的账目。
二、2015年3月5日，被告人王斌挪用阜阳市颍东区插花镇民政办资金专用账户内10万元用于购买基金。同年9月19日，其家人将王斌挪用的10万元退还至插花镇民政办资金专用账户。
原判认定上述事实的证据有：
1.银行电子转账凭证一份、手机交易记录二份，证明2015年3月5日，颍东农商行插花支行储户名王斌的账户，向颍东农商行闸东支行储蓄户名为李某3、账号为6229538104xxxxxxxxx的账户转款10万元；同日，李某3的账户将10万元通过手机银行转账的方式，转入账号为6229538104xxxxxxxxx的银行卡，再将该10万元转入账号为6228482290xxxxxxxxx、户名为王斌的银行卡内。
2.中国农业银行综合应用系统明细查询单，证明2015年3月5日，户名为王斌的账户，通过超级网银分二次存入共10万元，后该账户又分别以3万元、2万元不等购买了基金。
3.阜阳市颍东农商行出具的储蓄存折账号为10005398738310xxxxxxxxx明细，证明2015年3月5日，该账户转出10万元；截止至同年6月29日，该账户余额226271.88元。
4.安徽农村合作金融出具的结算单，证实2015年9月19日，王某某（王斌儿子）将10万元赃款退还至颍东区插花镇民政办专用账户。
5.阜阳市颍东农商行出具的储蓄存折账号为10005398738310xxxxxxxxx明细，证明2015年9月19日，该账户存入10万元。
6.证人李某3的证言，证明2015年3月5日，其在插花镇农商行办理业务时遇见王斌，王斌让其用手机银行帮忙转账。王斌向其的农商行卡号为6229538104xxxxxxxxx的银行卡转账10万元。因为他的这张卡不能跨行转账，其又把这10万元钱转到其另一账号为6229538104xxxxxxxxx的农商行卡上，并通过手机银行分两次，每次转账5万元钱，共10万元，转到王斌账号为6228482290xxxxxxxxx的农行账户。
7.被告人王斌供述，2015年3月5日下午，其到颍东农商行插花支行准备从插花镇民政办专用账户上转账购买基金。该支行的大堂经理阮某某告诉他，用手机银行转账可以免50元手续费。后其在该支行遇见了李某3，其让李某3帮忙转账。于是其转出10万元至李某3的农商行账户，后李某3将该10万元转至其账号为6228482290xxxxxxxxx的中国农业银行账户上，并用这笔钱购买了基金。
本案的综合证据有：
1.银行卡一组（照片），证明王斌在颍东农商银行插花支行领取了颍东区插花镇敬老院院民的低保金银行卡。
2.立案决定书，证明2015年9月12日，阜阳市颍东区人民检察院决定对王斌涉嫌挪用公款一案立案侦查。
3.户籍证明、身份证复印件及干部履历表各一份，证明被告人王斌出生于1969年11月6日，2006年4月至案发时任颍东区插花镇民政办主任。
4.安徽省农村合作金融机构特约商户受理银联卡协议书、开户存折、个体工商户营业执照，证明王斌于2012年9月24日在颍东农商行插花支行开户，并申请了POS机一台。
5.阜阳市颍东区民政局出具的关于敬老院管理及供养资金的情况说明一份，证明敬老院业务主管部门是乡镇民政办，敬老院的五保供养资金由民政办统一管理，统一支配使用，并建立账目对敬老院资金监管使用。
6.插花镇民政办会计账本、记账凭证、记账凭单三本、现金日记账一本，证明该民政办收入、开支情况。
7.武某某出具的收条十份，证明2014年11月1日至2015年12月30日期间，插花镇民政办共支出158403.5元，与记账簿上记载的收入、开支情况基本一致。
8.武某某出具的情况说明一份，证明阜阳市颍东区插花镇民政办资金专用账户内2014年1月13日至同年12月1日的资金均系公款。其现金日记账与阜阳市颍东农商行出具的储蓄存折账号为10005398738310xxxxxxxxx明细中记载2014年9月30日前的余额不一致，是因为有时王斌取款后没有立即将相关凭证交给他，有时他没有按时记账。
9.武某某的证言，证明其主要负责插花镇民政办以及其下属的两个敬老院的记账工作。其任民政办记账员期间，敬老院所有享受低保院民的低保卡都由插花镇民政办所长王斌保管。后来低保款由农商行发放后都是王斌自己取款，其只负责记账。王斌有个私人农商行银行账户，民政办的资金都在王斌的这个农商行账户保管。王斌没有和其说过2014年10月27日和2015年3月5日前后从民政办低保资金账户上分别取10万元使用的情况。王斌申请的有一个POS机，放在王斌家中。截止到2015年6月30日，民政办账目上剩余约33万元。
10.杜某某的证言，证明其2006年分管插花镇民政办工作，王斌任民政办主任。2008年敬老院集中管理后，院民的低保卡都在王斌处保管。王斌以个人名义为插花镇民政办开设账户及申请POS机经过其同意。2014年10月27日和2015年3月5日，王斌从插花镇民政办专门账户上分别转出公款使用的情况其不知道。
11.被告人王斌供述，证明其负责插花镇民政办的民政工作。2011年，颍东区城市低保金改为由颍东农商行发放，其以个人名义在颍东农商行开设了插花镇民政办的专用账户，并申请办理了一个POS机，敬老院的主要资金来源于敬老院院民的城市低保金。敬老院院民城市低保金通过颍东农商银行发放到院民的银行卡内，他通过POS机以刷卡的形式把低保资金转到以其个人名义办理的银行账户内，武某某负责记账。这个账户和其平时个人使用的银行账户是分开的，这个账户上没有其个人的钱，均是公款。
原审法院认为，被告人王斌身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款给他人使用，超过三个月未还，并挪用公款用于营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。王斌已将挪用的公款全部退回，对其可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：被告人王斌犯挪用公款罪，判处有期徒刑十一个月。
王斌上诉称，其分别于2014年10月27日、2015年3月5日从插花民政办专用账户上各转出10万用于他人购房和自己购买基金是不争的事实，但不排除在某些公务开支过程中，其使用个人资金先行垫付的情形，这一点从银行账户明细和会计账簿的不一致便可反映。原判认定其犯挪用公款罪事实不清，请求撤销一审判决，改判其无罪。辩护人提出了与王斌上诉理由基本相同的辩护意见。
检察员认为，原判事实清楚，定性准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，上诉人王斌在担任阜阳市颍东区插花镇民政办主任时，于2011年以个人名义在颍东区农商行插花支行开设账户作为民政办的专用账户。其于2014年10月27日从该账户转账给李某110万元，用于买房。李某1于2015年2月9日归还该款。2015年3月5日，王斌又从该账户内挪用10万元用于其个人购买基金，案发后王斌家人退还该款至民政办专用账户。上述事实，已经原判所列的经一审当庭举证、质证的证据所证实，本院予以确认
本院认为，上诉人王斌身为国家工作人员，利用职务便利，两次挪用公款，供他人使用及自己进行营利性活动，超过三个月未还，数额较大，其行为构成挪用公款罪，应依法惩处。对王斌及其辩护人认为其有垫资行为，原判定性不当的上诉理由及辩护意见，经审查认为，王斌对其挪用该账户资金及资金用途的事实不持异议，其称在公务活动中存在个人垫资行为无具体事实及票据予以印证，且其是否垫资不影响对其挪用公款行为的认定，其上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。检察员建议维持原判的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周国清
代理审判员 袁理想
代理审判员 刘钦锋
二〇一七年一月二十五日
书 记 员 郭子龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。