广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤2071刑初2353号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人杨志坚（绰号“阿九”)，男，1967年5月12日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地中山市石岐区。因本案于2016年1月6日被羁押，同日因吸毒被中山市公安局处以行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，同年2月25日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人樊新建、陈继荣，广东洋三律师事务所律师。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2016〕1191号起诉书指控被告人杨志坚犯贩卖毒品罪，本院作出（2016）粤2071刑初1251号刑事判决后，杨志坚不服该判决并提起上诉。中山市中级人民法院于2016年10月20日作出（2016）粤20刑终322号刑事裁定书，撤销原判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员陈雪珠出庭支持公诉，杨志坚及其辩护人樊新建、陈继荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第一市区人民检察院指控：2016年1月6日下午3时许，被告人杨志坚以号码为134××××5280的手机为联络工具，与卢某1电话联系后，窜至中山市石岐区天鸿路2号附近，以人民币300元的价格贩卖毒品4包给卢某1，后被公安人员当场抓获。公安人员从杨志坚处缴获毒资人民币300元、毒品7包（经检验检出氯胺酮成分，净重5.55克）等物，从卢某1处缴获上述购得的毒品4小包（经检验检出氯胺酮成分，净重3.07克）,后又在杨志坚位于中山市天明花园B区2幢1梯501房的住处搜出毒品4包（经检验检出氯胺酮成分，净重113.56克）、毒品24瓶（经检验检出尼美西泮及3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分，净重465.78克）。上述事实，公诉机关向法庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据证明，并据此认为杨志坚贩卖毒品氯胺酮和尼美西泮及3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA），数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人杨志坚辩称其没有贩卖毒品。
被告人杨志坚的辩护人提出以下辩护意见：1.认定被告人贩卖毒品的数量应与卢某1有关的毒品氯胺酮3.07克，但本案是因特情介入，应当对被告人从轻处罚；2.从杨志坚及其住处查获的毒品是杨志坚用于自己吸食，不构成贩卖毒品罪，应当认定为非法持有毒品罪；3.液体毒品含量、成分比例鉴定缺失，影响到被告人的量刑问题。
经审理查明：2016年1月6日下午3时许，被告人杨志坚以号码为134××××5280的手机为联络工具，与卢某1电话联系后，窜至中山市石岐区天鸿路2号附近，以人民币300元的价格贩卖毒品4包给卢某1，后被公安人员当场抓获。公安人员从杨志坚处缴获毒资人民币300元、毒品7包（经检验检出氯胺酮成分，净重5.55克）等物，从卢某1处缴获上述购得的毒品4小包（经检验检出氯胺酮成分，净重3.07克）,后又在杨志坚位于中山市天明花园B区2幢1梯501房的住处搜出毒品4包（经检验检出氯胺酮成分，净重113.56克）、毒品24瓶（经检验检出尼美西泮及3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分，净重465.78克）及电子称1台、包装袋若干。
上述事实，有以下证据证明：
1.公安机关的抓获经过、搜查证、搜查笔录、扣押、发还、处理物品文件清单证明，民警根据线索发现叫“阿坚”的男子涉嫌贩卖毒品。2016年1月6日下午，民警经过布控，被告人杨志坚来到中山市石某区天鸿路附近将包装好的毒品氯胺酮贩卖后离开途中被民警抓获。当场从杨志坚身上缴获疑似毒品7包、人民币11600元（其中300元编号分别为P54F503133、K97T342512、C30T603188），在杨志坚位于石某区天明花园B区2幢501房住处缴获疑似毒品4包和疑似毒品24瓶、密实袋1批、电子秤1台、人民币800元及通行证，通行证已发还杨志坚。从卢某1处缴获从杨志坚处购得的疑似毒品4小包。
2.现场照片及搜查照片证明，抓获被告人杨志坚的现场概况及对杨志坚位于石某区天明花园B区2幢501房住处的搜查情况。
3.广东省中山市公安司法鉴定中心的山公（司）鉴（化）字〔2016〕30号理化检验报告证明，从卢某1处缴获的4包白色结晶体净重3.07克，检出氯胺酮成分；从被告人杨志坚身上缴获的7包白色结晶体净重5.55克，检出氯胺酮成分；从杨志坚住处缴获的4包白色结晶体净重113.56克，检出氯胺酮成分；从杨志坚住处缴获的24瓶褐色液体净重465.78克，检出尼美西泮及3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分。
4.被告人杨志坚的手机通话清单证明，证人卢某1手机（号码为159××××0582）与被告人杨志坚手机（号码为134××××5280）于2016年1月6日下午3时许、3时15分分别有1次通话记录；2015年11月20日至2016年1月4日期间，双方均有频繁的通话记录，且基本上为卢某1主叫杨志坚。
5.现场检测报告书及行政处罚决定书证明，被告人杨志坚尿检结果呈氯胺酮阳性、甲基苯丙胺阳性，于2016年1月6日被中山市公安局处以行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。
6.公安机关的办案说明，证明涉案的24瓶毒品检出尼美西泮及3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MADA）成分，属于液体检材，根据广东省公安机关刑事化验检验规定第十五条，对于液体检材不进行定量分析。
7.证人卢某1的证言及辨认笔录证明，2016年1月6日下午3时许，其拿着编号分别为P54F503133、K97T342512、C30T603188的人民币300元，到中山市石某区天明花园B区门口附近处，使用号码为159××××0582手机打电话给“阿九”（经其辨认为被告人杨志坚），并说购买300元的毒品“K粉”。过了约十几分钟，“阿九”就来到上述地点跟其接头，其把300元钱交给了“阿九”，“阿九”就把用纸巾包装着的4小包毒品“K粉”给其，其就放进口袋内。“阿九”叫其车他出去一下，其开着摩托车载着他离开不远，公安人员就把“阿九”抓获，并从其口袋内搜出购得的毒品4小包，每包毒品“K粉”100元，“阿九”的毒品“K粉”都是购买3包送1包的，从“阿九”处搜出毒资300元人民币。“阿九”平时均是称呼其为“阿八”。其辨认出被告人杨志坚就是“阿九”。
8.常住人口基本信息证明被告人杨志坚的身份情况。
9.被告人杨志坚在侦查阶段的供述，供认2016年1月6日下午3时许，“阿八”打电话向其购买300元“K粉”，并说到中山市石某区天明花园B区2栋501房楼下等。过了约十分钟，其来到中山市石某区天明花园门口看到“阿八”骑着一辆女装摩托车停在对面马路边，于是其走过去。其上了他的摩托车后就将其预先用纸巾包好的“K粉”给他，他给其300元现金。交易完成后其准备乘坐“阿八”的摩托车离开时被公安人员抓获，并从其身上搜出2包用纸巾包装的“K粉”和“阿八”给其的300元现金。后公安人员在其石某区天明花园B区2栋501房住处进行搜查，缴获疑似“K粉”一批，电子秤、密实袋及“开心水”20多瓶等物。其对抓获现场作了指认。
关于被告人杨志坚及其辩护人所提辩解辩护意见，综合评析如下：
1.购毒人员卢某1证明事前打电话给被告人杨志坚谈好购买毒品的数量、交易地点，且有杨志坚在侦查阶段有罪供述及二人的手机通话记录予以佐证；抓获经过及搜查笔录证明杨志坚交易毒品后公安人员立即抓获被告人及缴获到相关毒品；理化检验报告证明上述缴获的疑似毒品均检出氯胺酮成分。上述证据相互印证，足以认定杨志坚贩卖毒品氯胺酮给卢某1的事实。
2.关于辩护人所提本案毒品数量的认定问题，经查，根据相关法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为贩卖毒品的数量。故对于被告人杨志坚被抓获后从其住处缴获的全部毒品均应认定为其贩卖毒品数量，但在量刑上应酌情处理。
3.辩护人提出本案的液体毒品含量、成分比例鉴定缺失，影响到被告人的量刑问题，经查，根据现有的相关法律法规，无论毒品纯度高低，应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度。
综上，被告人及其辩护人所提的辩解辩护意见理据不足，经上述分析均不予采纳。
本院认为，被告人杨志坚无视国家法律，贩卖毒品氯胺酮和尼美西泮及3,4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA），数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。缴获的毒品及作案工具依法应当予以没收。公诉机关指控杨志坚的犯罪事实清楚,证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。杨志坚及其辩护人所提辩解辩护意见，经上述分析，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人杨志坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月6日起至2031年1月5日止。）
二、缴获的毒品氯胺酮122.18克、尼美西泮及3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）465.78克及作案工具手机1部（号码为1345092****）、电子称1台，予以没收。
（由扣押物品的中山市公安局石岐区分局依法处理。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋洁贞
人民陪审员 林玉玲
人民陪审员 张泳妍
二〇一七年五月十日
法官 助理 李永祥
书 记 员 阮凤均