安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)皖01民终6959号
上诉人（原审原告）：张炳松，男，1978年8月11日出生，汉族，住安徽省庐江县。
委托诉讼代理人：朱峙东，庐江县万山镇法律服务所法律工作者。
上诉人（原审原告）：汪宪翠，女，1978年4月22日出生，汉族，住安徽省庐江县。
委托诉讼代理人：朱峙东，庐江县万山镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：安徽骏业房地产开发有限公司，住所地安徽省庐江县经济开发区轻纺工业园（安徽久美得服饰有限公司内），统一社会信用代码91340124667923313R。
法定代表人：胡祥能，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘爱民，安徽潜川律师事务所律师。
上诉人张炳松、汪宪翠与被上诉人安徽骏业房地产开发有限公司（以下简称骏业房地产公司）商品房预售合同纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2018）皖0124民初1352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张炳松、汪宪翠上诉请求：依法改判一审判决，判决骏业房地产公司承担违约金（违约金暂按自2017年10月1日至2018年8月30日期间，即783054×0.0005×330=129203.91元，同时为解决争议，骏业房地产公司立即将该现房办理移交手续，现场交付房屋钥匙，张炳松、汪宪翠主动放弃2018年9月1日后的违约金，逾期不办理交付现房手续视为骏业房地产公司继续违约，张炳松、汪宪翠保留追偿权），由骏业房地产公司承担诉讼费用。事实和理由：1、骏业房地产公司违约事实清楚，本人在与骏业房地产公司签订《商品房买卖合同》后，按约支付了购房款，骏业房地产公司应当按照约定在2017年9月30日前将具备经验收合格或取得《建筑工程规划许可证》正本条件的商品房交付给本人使用，否则将按合同约定承担逾期交付的违约责任。骏业房地产公司在该房屋单体验收合格后曾通知办理交房手续，但因该小区配电房、污水管道等无法及时完工等客观原因导致房屋不具备交付条件，骏业房地产公司构成违约，一审法院对此也予以认定。2、要求骏业房地产公司承担违约责任有事实和法律依据，法院应予支持并及时作出正确判决。3、一审法院适用法律存在偏差，运用法院的裁量权推辞责任，不利于问题解决。4、本人提出便于争议的解决，在法院主持达成一致的基础上同意作出让步。
骏业房地产公司辩称，1、张炳松、汪宪翠增加的诉请超出审理范围，二审阶段不应予以支持。2、本公司与九案上诉人签订合同及内容属实。3、张炳松、汪宪翠购买的房屋在2017年12月单体验收已经全部合格，房屋本身已经具备使用条件，本公司也通知了张炳松、汪宪翠收房，但是由于小区内配套建设设施因政府部门没有履行相关土地出让协议规定的拆除义务导致配电房、供水管道等没有及时完工，影响小区的整体综合验收。张炳松、汪宪翠以此为由认为房屋不具备交付条件拒收房屋。造成现在局面的原因不是本公司恶意违反合同，而是政府履约不到位。4、目前本公司正在积极解决小区配套设施的施工问题，截至目前工程仍在进行中，仅就合同约定的交付条件仍不具备。5、一审法院以房屋交付期限最终难以确认，认为张炳松、汪宪翠关于违约金请求不符合法律和客观事实正确。6、合同约定违约金过高，已经超出张炳松、汪宪翠的实际损失。7、请求依法驳回上诉，维持原判。
张炳松、汪宪翠向一审法院起诉请求：1、判决骏业房地产公司自2017年10月1日至实际交房之日止的违约金（暂按2017年10月1日至2018年5月30日共240天计算即783054×0.0005×240）为93966.48元；2、诉讼费由骏业房地产公司承担。
一审法院认定事实：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。张炳松、汪宪翠作为买受人，骏业房地产公司作为出卖人，双方于2016年11月2日签订了一份《商品房买卖合同》，该合同约定：骏业房地产公司以出让方式取得的位于庐江县庐城镇汤池路东侧、迎松路北侧的地块土地使用权，规划用途为商业住宅并经批准建设“骏业四季花城”商品房，张炳松、汪宪翠以单价每平方米6172.58元购买“骏业四季花城”1幢901号商品房，建筑面积126.86平方米，房屋总售价783054元。付款方式在2016年11月2日首付款500054元，余款283000元在签订合同后5个工作日内向银行提交齐全贷款资料，通过银行贷款支付剩余房款，逾期提交资料及逾期办理银行按揭手续按逾期付款处理。出卖人应当在2017年9月30日前依照有关规定，将具备该商品房经验收合格或取得《建筑工程规划许可证》正本条件，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。出卖人如未按合同规定期限将该商品房交付给买受人使用，按逾期时间分别处理：（1）逾期不超过90日，自本合同第八条规定最后交付期限的第二天至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之三的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定最后交付期限的第二天至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之五（该比率应不小于第（1）项中的比率）的违约金，该合同就其他事项均作了规定。2016年11月2日，张炳松、汪宪翠交付骏业房地产公司901室购房首付款500054元，之后张炳松、汪宪翠通过银行贷款方式给付骏业房地产公司剩余房款283000元，共计给付骏业房地产公司购房款783054元。至本次庭审，涉案合同约定的“骏业四季花城”1幢901号房屋没有交付给张炳松、汪宪翠使用。
骏业房地产公司代理人在庭审中提出“骏业四季花城”小区因政府原因造成相关配套建设没有完成，导致综合验收不能通过，至于何时能够通过综合验收将符合标准的房屋交付给张炳松、汪宪翠不能确定。小区在单体验收合格后，骏业房地产公司于2017年12月份以电话、短信等方式通知张炳松、汪宪翠办理交房手续。张炳松、汪宪翠表示收到通知后，因骏业房地产公司未达到交房条件，故未同意交房。
一审法院认为，骏业房地产公司承认张炳松、汪宪翠在本案中所主张的主要事实，故对张炳松、汪宪翠主张的该事实予以确认。张炳松、汪宪翠与骏业房地产公司签订的商品房买卖合同，是双方在平等自愿的基础上经协商订立的，系双方真实意思的表示，该买卖合同关系合法有效，应依法予以保护。骏业房地产公司违反合同规定的交付义务，未能在合同约定的期限内向张炳松、汪宪翠交付涉案房屋，属于违约行为，其依法应当承担涉案房屋的交付责任并依照合同约定承担给付张炳松、汪宪翠违约金责任。张炳松、汪宪翠要求骏业房地产公司承担违约责任的主张，有事实根据和法律依据，一审法院依法予以支持。双方签订涉案合同的目的在于骏业房地产公司按期交付房屋给张炳松、汪宪翠居住使用，在骏业房地产公司已经违约且不能确定涉案房屋的交付期限情形下，张炳松、汪宪翠径行选择违约金给付之诉进行诉讼，该起诉讼的起算时间明确，但截止时间无法确定，张炳松、汪宪翠在其权利明确存在而具体日期不能确定的情形下，提起的涉案之诉有违合同的本来目的，且不便于实际执行，涉案的诉讼条件应视为不成就。据此，对张炳松、汪宪翠要求骏业房地产公司给付违约金的诉讼要求，一审法院依法不予支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第五条、第一百三十八条规定，判决：驳回张炳松、汪宪翠要求安徽骏业房地产开发有限公司给付违约金的诉讼请求。本案适用简易程序审理，案件受理费1268元减半收取634元，保全费520元，合计1154元，由安徽骏业房地产开发有限公司负担。
二审期间，当事人双方未提交新的证据。对一审判决所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，骏业房地产公司未在合同约定的期限内向张炳松、汪宪翠交付涉案房屋，构成违约，应按照合同的约定承担违约责任。一审法院考虑到骏业房地产公司开发的涉案房屋目前尚不具备交付条件，且在不能确定何时能够满足交付条件的情形下，认为张炳松、汪宪翠选择违约金给付之诉进行诉讼，该起诉讼的起算时间明确，但截止时间无法确定，其提起诉讼的条件应视为不成就，且不便于实际执行，未予支持。对此，本院在上诉人张伟与被上诉人骏业房地产公司商品房预售合同纠纷同类系列案件中，已经作出终审民事判决书予以认定和处理，原审法院在本案中对此也予以充分论述。张炳松、汪宪翠的上诉请求，本院依法不予支持。
对于张炳松、汪宪翠在二审中增加的要求骏业房地产公司交付案涉房屋的诉讼请求，因骏业房地产公司不同意在本案中一并审理，且调解不成，张炳松、汪宪翠可另行主张。
综上所述，上诉人张炳松、汪宪翠的上诉请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1268元，由上诉人张炳松、汪宪翠负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 勇
审判员 张 怡
审判员 董江宁
二〇一八年十一月十二日
书记员 杜 锐
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。