鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内06民终977号
上诉人（原审原告）：刘艾平，女，1973年9月5日出生，汉族，现住鄂尔多斯市。
委托诉讼代理人：黄安，鄂尔多斯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：鄂尔多斯市宏大房地产开发有限公司综合楼项目部，住所地鄂尔多斯市东胜区伊金霍洛北1-2-3。
负责人：赵勇，该项目部经理。
被上诉人（原审被告）：鄂尔多斯市宏大房地产开发有限责任公司，地址鄂尔多斯市东胜区宏大国际B座18层。
法定代表人：薛亮，该公司董事长。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：邬美英，内蒙古鹿城联众律师事务所鄂尔多斯分所律师。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：冯家军，北京盈科律师事务所律师。
上诉人刘艾平因与被上诉人鄂尔多斯市宏大房地产开发有限公司综合楼项目部（以下简称宏大综合楼项目部）、鄂尔多斯市宏大房地产开发有限公司（以下简称宏大房地产公司）商品房预售合同纠纷一案，不服鄂尔多斯市东胜区人民法院（2017）内0602民初2944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘艾平的委托诉讼代理人黄安，被上诉人宏大综合楼项目部负责人赵勇，被上诉人宏大综合楼项目部与宏大房地产公司共同委托诉讼代理人邬美英、冯家军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人刘艾平上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持刘艾平一审诉讼请求。事实与理由：1.依据《内部员工购房登记协议》第三条：“乙方未按第二条约定按期如数付款并签约的，视为乙方自动放弃购买该商品房的权利，本协议自动解除。”刘艾平有约定解除权，刘艾平于2016年12月20日向宏大房地产公司送达了《解除合同通知书》，已将《内部员工购房协议》解除；2.刘艾平享有法定解除权，宏大房地产公司自签订协议6年之久才能交付涉诉房屋，严重违约，继续履行合同将使刘艾平遭受重大损失；3.《内部员工购房协议》是预约合同，不具有强制履行效力。
宏大综合楼项目部、宏大房地产公司共同答辩称，《内部员工购房协议》具备商品房买卖合同的主要条款，具备实际履行条件，应认定为本约；购买人不如数付款，我方有解除合同的权利，且付款义务不能作为解除合同的条件。一审判决正确，应予以维持。
刘艾平向一审法院起诉请求：1.判令解除刘艾平与宏大综合楼项目部签订的《内部员工购房登记协议》；2.判令宏大房地产公司与宏大综合楼项目部共同向刘艾平返还预付款449473元及支付从2017年2月20日起至2017年6月27日的利息9384元及2017年6月28日起至实际给付之日止的利息（按年利率6％计算）。庭审中，刘艾平针对其诉讼请求明确如下：协议书是和宏大综合楼项目部签订的，但是宏大综合楼项目部作为宏大房地产公司的分公司，其不符合承担民事责任的主体资格，因此其无承担民事责任的主体资格，因此刘艾平有权向宏大房地产公司主张解除协议。预付款的利息起算时间是因为2016年12月22日刘艾平向宏大房地产公司送达了解除合同通知书，后因为宏大房地产公司诉讼后又未出庭诉讼，案件按自动撤诉处理，因此依据认购协议第四条解除之日起60日之内退还的约定，2017年2月20日60日届满，宏大房地产公司应当向刘艾平退还预付款，则自逾期之日起应支付相应的利息，按年利率6％计算，参照民间借贷的逾期付款利息计算。
一审法院认为，刘艾平在本案中依据其与宏大综合楼项目部于2010年12月28日签订的《内部员工购房登记协议》第三条“乙方未按第二条约定按期如数付款并签约的，视为乙方自动放弃购买该商品房的权利，本协议自动解除。”的约定，在刘艾平未能依约交纳购房款的情况下，刘艾平通过公证方式向宏大房地产公司送达了《解除合同通知书》，通知内容如下：解除刘艾平与宏大房地产公司于2010年12月28日签订的《内部员工购房登记协议》（协议编号：525）。同时，请宏大房地产公司按照《内部员工购房登记协议书》（编号：525）第三条之约定，于接到本通知之日起60日内将刘艾平已经支付的款项退还给刘艾平，否则产生的一切法律后果将由宏大房地产公司承担。由于合同解除制度之意旨在于将解除权赋予守约方，而刘艾平在向宏大房地产公司送达《解除合同通知书》时，刘艾平本身仍处于违约状态，也就是说，在当时刘艾平是违约方而非守约方，故刘艾平不能享有合同解除权，则《内部员工购房登记协议》尚未解除，其基于《内部员工购房登记协议》解除的法律后果所主张的诉讼请求一审法院均不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：驳回告刘艾平的全部诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。
本院二审查明，2010年12月18日，刘艾平与宏大综合楼项目部签订《宏大内部员工预登记缴费通知书（鄂尔多斯广场）》《（编号：525），主要内容：甲方为宏大综合楼项目部，乙方为刘艾平；登记项目为广场LOFT公寓楼X层X号，建筑面积90.67平方米，销售单价10900元每平方米，折扣比例0.9，折后单价9810元，房屋总价889473元；乙方付款方式为银行按揭，房屋首付款于2010年12月24日前支付总售价款的50%，即449473元；自《内部员工购房登记协议书》签订之日起，本《缴费通知书》同时失效。2010年12月28日，刘艾平与宏大综合楼项目部签订《内部员工购房登记协议书》（协议编号：525），主要内容：乙方（刘艾平）购买甲方（宏大综合楼项目部）开发的鄂尔多斯广场综合楼项目，公寓楼5层509号房；该商品房用途为商住，建筑面积90.67平方米，套内面积67.3平方米，单价为9810元每平方米，房屋总价款889473元；乙方签订本协议之日向甲方支付首付款为总房款的50%，即449473元，剩余房款以银行按揭方式支付，乙方应在收到甲方签约通知十五日内与甲方签订《商品房买卖合同》，同事办理按揭手续；第三条明确约定“乙方未按第二条约定按期如数付款并签约的，视为乙方自动放弃购买该商品房的权利，本协议制动解除”。刘艾平缴纳首付款449473元。2016年11月1日，宏大房地产公司在鄂尔多斯日报发布公告，通知包括刘艾平在内的买房人办理交房手续。2012年6月11日，宏大房地产公司取得鄂尔多斯商业广场（宏大综合楼）A座、1号住宅楼地上楼宇的《商品房预销售许可证》。2016年12月20日，刘艾平通过公证的方式向宏大房地产公司送达了《解除合同通知书》，按照《内部员工购房登记协议》第三条以及《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条规定，解除《内部员工购房登记协议》。
2017年8月29日，一审法院根据刘艾平申请对宏大房地产公司名下位于鄂尔多斯广场A座公寓5层509号房产一处予以查封。
本院认为，本案的争议焦点为：1.案涉《内部员工购房登记协议》的法律性质是预约合同还是本约合同，是否具有强制履行力；2、刘艾平是否享有法定解除权，该解除权的行使是否符合法律规定。
首先，关于《内部员工购房登记协议》的法律性质是预约合同还是本约合同，能否强制履行的问题。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定：“商品房的认购、订购、预购等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同”。本案中，刘艾平与宏大综合楼项目部签订的协议书仅对认购案涉房屋达成初步的意向，对房屋的具体位置、面积、房屋价款、付款方式进行了约定，但对于《商品房销售管理办法》第16条规定的商品房买卖合同应具备的主要内容中房屋交付使用条件及日期等事项未做约定。同时，协议书中约定买房人拟购物业的面积，质量标准，装修标准和房屋交用时间等事宜均以双方签订的正式买卖合同及补充协议为准。由此可知，本案中的协议书属于预约合同，不能强制履行，双方均可提请解除，违约方需依照相关合同条款承担违约责任。
其次，关于刘艾平是否享有法定解除权，该解除权的行使是否符合法律规定的问题。刘艾平与宏大综合楼项目部于2010年12月28日签订《内部员工购房登记协议》，后因宏大房地产公司施工进度缓慢，案涉房屋于2016年11月1日才具备入住条件。宏大房地产公司迟延交房致使刘艾平不愿意签订《商品房买卖合同》。又因该协议属于预约合同，不能强制履行，刘艾平有权提请解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，符合法定解除的条件，刘艾平享有法定解除权。关于公证送达的解除协议书的通知是否产生合同解除效果的问题，本案中，刘艾平于2016年12月22日向宏大房地产公司公证送达了《解除合同通知书》，以明示的方式行使了解除权，宏大房地产公司亦收到了该通知，该解除权的行使符合法律规定，产生解除合同的效力。关于合同解除的后果的问题，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”双方签订的《内部员工购房登记协议》解除后，宏大房地产公司应当退还刘艾平支付的首付款449473元。此外，宏大房地产公司与宏大综合楼项目部均未提交证据证明分公司宏大综合楼项目部与宏大房地产公司相互资产独立，具有独立的法人资格。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法法人资格，其民民事责任由公司承担。”故应当由宏大房地产公司承担相应的民事责任。关于刘艾平主张的首付款的利息损失，应当自应退还首付款449473元之日起计算，但刘艾平仅主张从2017年2月20日计算至实际给付之日的利息，该主张符合法律规定的处分原则，故对于刘艾平的该项请求，本院予以支持。
综上，刘艾平的上诉请求能够成立，本院予以支持。一审法院未对主要事实进行认定径行判决，违反了以事实为根据，以法律为准绳的裁判原则，认定事实不清，适用法律不当。一审法院未按照规范的诉讼文书样式撰写裁判文书，存在严重错误。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2017）内0602民初2944号民事判决；
二、鄂尔多斯市宏大房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起10日内向刘艾平返还预付款449473元及从2017年2月20日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息；
三、驳回刘艾平的其他诉讼请求。
一审案件受理8182元，保全费2575元，二审案件受理费8182元，由鄂尔多斯市宏大房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王学军
审判员 程 伟
审判员 倪志强
二〇一八年七月二十日
书记员 邱 婧
法条链接
《中华人民共和国合同法》
第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第五条商品房的认购、订购、预购等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。