湖南省娄底市娄星区人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）湘1302执异37号
异议人（申请执行人）：中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行,住所地：娄底市。
负责人:邱剑彪,该行行长。
委托代理人陈红玲、女，汉族，1969年6月28日出生，住湖南的娄底市娄星区。
委托代理人严贵军，男，汉族，1975年7月11日出生，住湖南省涟源市。
被执行人：娄底市瑞克橡胶有限公司。
住所地：娄底市经济开发区。
法定代表人贺国秋,该公司执行董事。
被执行人：刘玉南，女，汉族，1976年8月5日出生，户籍地：湖南省娄底市娄星区。
被执行人：贺国秋，男，汉族，1978年8月20日出生，户籍地：湖南省湘乡市。
本院在执行申请执行人中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行与被执行人娄底市瑞克橡胶有限公司、刘玉南、贺国秋借款、担保合同纠纷一案中，异议人中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行对本院作出的（2015）娄星执字第1231号执行裁定书不服，于2017年4月20日向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，于2017年5月24日作出（2017）湘1302执异33号执行裁定书，驳回了异议人的异议请求。异议人不服本院的驳回异议裁定，向娄底市中级人民法院申请复议，2017年10月30日，娄底市中级人民法院作出（2017）湘13执复26号执行裁定书，裁定撤销本院作出的（2017）湘1302执异33号异议裁定，发回本院重新审查。本案重新立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
异议人中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行称，根据相关法律规定，被执行人的财产无法拍卖或者变卖的，经申请执行人同意，且不损害其他债权人的合法权益和社会公共利益的，人民法院可以将该项财产作价后交付申请执行人抵偿债务，或者交付申请执行人管理，故我行对驳回申请人对拍卖财产要求代管的诉请不服，且申请执行人明确提出代管的执行措施的情况下，人民法院不应当裁定解除对被执行人刘玉南名下产权证号为S20××12、S20××13房屋的查封，不符合相关法律规定，人民法院裁定的自2016年8月6日起不再计算利息和罚息的裁定极大地损害了我行的合法权益，请求人民法院撤销该裁定。
被执行人娄底市瑞克橡胶有限公司、刘玉南、贺国秋称，人民法院的裁定完全合法，申请执行人要么同意以物抵债，要么解除查封，请求驳回异议人的异议请求。
本院经审查查明，中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行诉娄底市瑞克橡胶有限公司、刘玉南、贺国秋借款、担保纠纷一案，本院于2015年8月7日作出（2015）娄星民二初字第856号民事调解书，调解协议如下：一、被告娄底市瑞克橡胶有限公司于2015年8月10日之前偿还原告中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行借款本金9000000元，并支付利息121840.86元（利息已经计算至2015年7月30日），并从2015年7月31日起按照8.025的年利率计算利息、按照4.012%的年利率计算罚息至实际清偿之日；被告刘玉南、贺国秋对上述债务的清偿承担连带清偿责任。二、原告中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行在上述款项范围内就被告提供的抵押房产（房屋产权证号为S20××12、S20××13）享有优先受偿的权利。三、案件受理费74800元，减半收取37400元，财产保全申请费5000元，合计42400元，由三被告负担。
2015年9月29日，中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行依据已经发生法律效力的（2015）娄星民二初字第856号民事调解书向本院申请强制执行。本院在执行中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行与被执行人娄底市瑞克橡胶有限公司、刘玉南、贺国秋借款、担保合同纠纷一案中，于2015年12月21日作出（2015）娄星执字第1231号执行裁定书，裁定将被执行人贺国秋、刘玉南名下的房产（房屋所有权证号为S20××12、S20××13）予以拍卖。之后，本院委托湖南志成房地产评估有限公司对该房产进行了评估，并委托娄底市娄星拍卖公司对上述房产进行拍卖。2016年3月29日，本院作出裁定，终结本次执行程序。2016年5月6日、5月31日、8月5日先后三次启动拍卖程序，均因无人报名竞买而导致流拍。2016年11月24日，本院向申请执行人中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行发出通知书（申请执行人于2016年12月6日签收），限中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行在收到通知30日内以书面方式告知本院是否愿意以变卖价接受上述房产以物抵债。中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行于2016年12月27日向本院回复，不同意以物抵债，请求裁定将上述房产交申请执行人管理。2017年4月11日，本院作出（2015）娄星执字第1231号执行裁定书，裁定：“一、驳回申请执行人中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行不同意以物抵债、要求将被执行人的拍卖财产交付申请执行人管理的申请；二、解除对被执行人贺国秋、刘玉南名下产权证号为S20××12、S20××13房产的查封，将该财产退还被执行人；三、自2016年8月6日起，本案不再计算利息和罚息。”
本院认为，人民法院在执行过程中，应当按照执行依据对被执行人可供执行的财产采取相应的强制执行措施以维护申请执行人的合法权益。本案中，被执行人有抵押的房产可供执行，但在实际执行过程中，本院依法对可供执行的房产进行拍卖，因三次拍卖均无人竞买而流拍，本院依法通知申请执行人是否申请以物抵债，程序合法。在申请执行人不同意以物抵债的情况下，本院裁定对被执行人名下的房产解除查封，并退还给被执行人的措施亦不违反法律规定。异议人作为本案的申请执行人，在未与被执行人就可供执行财产的管理事宜达成协商一致的情况下，请求对该房产行使管理权缺乏法律依据。
关于本院作出的自2016年8月6日起不再计算利息和罚息的裁定能否被撤销的问题。本案执行依据确定的是金钱给付，申请执行人中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行有权利主张以被执行人的抵押房产变价所得款项优先受偿，以物抵债则是其在特定条件下可以行使的权利，而不能把接受以物抵债作为申请执行人的义务。中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行出于自身考量未予同意以物抵债，是依法行使权利，符合法律规定，不能将其视为中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行的过错，并据以要求其承担抵押房产第三次拍卖仍无人竞买而流拍后不再计算利息和罚息的不利后果。将案涉标的物解封后退还给被执行人，并不意味着被执行人可以不再履行生效法律文书确定的义务，亦不意味着该标的物因此具有了不可执行性。该标的物作为债务人的责任财产，仍可用于清偿债务。因此，本院以涉案房产第三次拍卖流拍后，被执行财产可以以物抵债，自此不再计算利息和罚息为由，不予支持中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行主张的相关利息请求，理据不足，应予纠正。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十八条第二款以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：
一、撤销本院于2017年4月11日作出的（2015）娄星执字第1231号执行裁定书中裁定的第三项；
二、驳回异议人中国农业银行股份有限公司娄底涟钢支行的其他异议请求。
如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十日内，向娄底市中级人民法院申请复议。
审判长 周 敏
审判员 戴跃辉
审判员 彭逸舟
二〇一八年七月十三日
书记员 钟晨岗
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反了法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》
第二十八条对于第二次拍卖仍流拍的不动产或者其他财产权，人民法院可以依照本规定第十九条的规定将其作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。
第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产，且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的，应当解除查封、冻结，将该财产退还被执行人，但对该财产可以采取其他执行措施的除外。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议不成立的，裁定驳回异议；
（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；
（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；
（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。