广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂08民终393号
上诉人（原审原告）：周树，男，1938年11月16日出生，汉族，贵港市港北区人，住贵港市港北区。
上诉人（原审原告）：周树桂，男，1936年12月5日出生，汉族，贵港市港北区人，住贵港市港北区。
两上诉人共同委托诉讼代理人：冯昌兰，贵港市民安法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）贵港市港南区木格镇人民政府。
法定代表人：梁敏，该镇镇长。
委托诉讼代理人：宁家立，贵港市港南区木格镇法律服务所法律工作者。
上诉人周树桂、周树因与被上诉人贵港市港南区木格镇政府返还原物纠纷一案，不服贵港市港南区人民法院（2016）桂0803民初1108号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
周树、周树桂上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判被上诉人返还房产证（桂房证字第××号）及土地使用证（贵国用（1989）字第xxx号）给上诉人。3、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实不清，证据不足。1、上诉人的房屋，是上诉人两人共同共有的房屋，周树未经周树桂同意，私自将上诉人共有的房屋押抵担保，上诉人周树桂并不知情。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第五十四条第二款规定：共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。一审法院将上诉人的两人共有房屋等同一人所有房屋处理，这是事实不清之一。2、周树将上诉人的房屋抵押给谭x，向木格镇农村合作基金会贷款，虽然有公证书，但该公证书也违反了上述司法解释规定及法律的规定，假设抵押有效，必须是其他共同共有人的有书面委托或亲笔签字，公证抵押合同才有效，而该抵押合同并没有上诉人周树桂的委托书和签字。这是事实不清之二。3、从担保上来说，上诉人周树为谭x担保期限为三个月，这是一般保证，并非连带担保，法律规定保证期限为时间届满6个月，即担保期限从1996年4月26日至1996年2月30日止为担保期限，贵港市港南区木格镇农村合作基金会在这保证期间内并没有起诉。根据法律规定，保证人周树的保证责任应当免除。被上诉人提供的（1997）南格民初字第19号调解书，证明其已经起诉，而从该调解书载明的时间，证明了该诉讼既不在保证期间内提起诉讼，也没有让周树知道，而且没有原件，该调解书的真实性无法确定，被上诉人提供的证据上没有担保人周树的签字凭证，该调解书对周树没有约束力，而一审法院对此也没有进一步查清事实，便作出“该保证合同内容不违反国家法律及行政法规的强制性规定”作出驳回起诉的判决，完全与法律及最高人民法院的司法解释相悖。这是事实不清之三。4、《中华人民共和国物权法》第九十五条规定：“共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权”。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第八十九条规定：“共同共有人对其共有财产享有共同权利，承担共同的义务，在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产，一般认定无效”。而本案周树将上诉人共有的房屋抵押给贵港市木格镇基金会贷款给谭宁，未经上诉人周树桂同意，完全符合上述法律和司法解释的规定，应当认定担保合同无效，而上诉人的国用（1989字第xxx号土地使用权证和桂房证字第××号房产权证因贵港市港南区木格镇农村基金会注销，上述两证保管在接替××市港南区木格镇农村基金会债权债务的被上诉人处，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。为此，上诉人请求返还上述两证应得到法院的支持。5、抵押贷款时必须具备相关的法律文件。《中国人民银行贷款通则》第六章第二十五条第四款规定：“借款人贷款时应当填写以下资料：抵押物、质物清单和有处分权人的同意抵押，质押的证明及保证人拟同意保证的有关证明文件。”之所以规定必须有处分权人同意的抵押、质押的证明，目的在于避免导致抵押无效，保证信贷安全，而引发不必要的民事诉讼，然而在本案中，木格镇农村合作基金会忽略了对以共同共有财产设定抵押的证明文件的审查，其在审查义务方面承担不利后果。综上所述，上诉人的房屋是上诉人两人共有共有的房屋，法律规定抵押合同必须全部共有人签字，合同才生效，本案的抵押合同缺乏了另一共有人周树桂签字，也没有委托书，严重违反法律规定，该公证抵押合同应认定为无效合同。依《合同法》规定，因无效合同取得的财产应当返还。假设合同有效，依双方约定，担保期限为1996年4月21日至1996年7月30日，保证期限也超过了期限。最高人民法院的司法解释，债权人必须担保的担保期限内提起诉讼，否则，担保人不承担保责任，现无证据证明木格镇农村合作基金会在担保期提起诉讼，也无证据证明保证人周树接到传票，作出的调解书只能对调解签字的当事人有效，对不参加调解人无效。一审法院在没有查清事实，便作出判决，这是事实不清，请求二审法院查明事实发回重审或改判被上诉人返还国用（1989）字第0518号土地使用权证和桂房证字第××号房产权证给上诉人。
贵港市港南区木格镇政府辩称，被上诉人是根据贵港市港南区人民法院作出的（1997）南格民初字第19号民事调解书持有上诉人的证件，在上诉人没有履行调解书确定的义务前，被上诉人拒绝返还证件给上诉人。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
周树、周树桂向一审法院起诉请求：判令被告返还房产证（桂房证字第××号）及土地使用证（贵国用（1989）字第xxx号）各一本并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：1996年4月26日，谭x与贵港市木格镇农村合作基金会签订《借款协议书》一份，谭x向该基金会借款100000元，借款期限从1996年4月26日至1996年7月30日。原告周树在协议担保人处签名，同意用其与周树桂共有的座落于贵港市××城镇××街××号的房屋（房产证：桂房证字第××号、土地使用证：贵国用（1989）字第0518号）为谭宁的借款作担保。原告周树于当日将用于担保的房屋的房产证及土地使用证交由基金会保管，基金会出具收条一份交由周树收执，收条载明：“今收到周树国有土地使用证（贵国用（1989）字第xxx号）一本，房产所有权证（桂房证字第××号）一本作为谭x借款壹拾万元的抵押物凭证。”借款期限届满后，因案外人谭x不履行还款义务，木格镇农村合作基金会于1997年2月23日以谭宁及周树为被告诉至一审法院要求判令两人还本付息共130038元。1997年3月17日经木格法庭主持调解，双方当事人达成调解协议并制作了（1997）南格民初字第19号民事调解书，调解书主文第三项明确原告周树对谭x的债务负连带清偿责任。后因谭x及周树不履行调解书确定的还款义务，木格镇农村合作基金会向一审法院申请强制执行，在执行过程中，因谭x及原告周树暂无财产可供执行，一审法院于2003年10月15日裁定终结本次执行程序，该案至今仍处于执行阶段。2003年木格镇农村合作基金会被撤销，该基金会所有权利义务转由被告承接，涉案两本权属证书现由被告保管。两原告认为被告超过法定期限已无权继续保管涉案两本证书，要求被告返还，被告以原告尚未履行义务为由拒绝返还，双方发生纠纷，原告于2016年9月26日诉至一审法院并提出上述诉讼请求。
本案的争议焦点是：两原告要求被告返还涉案两本权属证书有何事实及法律依据？
一审法院认为，原告周树与木格镇农村合作基金会在平等、自愿基础上签订的保证合同是双方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律及行政法规的强制性规定，合同合法有效。原告周树自愿将涉案两证作为担保凭证交由木格镇农村合作基金会保管，基金会在保证期间向原告主张了保证责任，但原告周树一直未履行其担保义务，现基金会与案外人谭x及原告周树的借贷案件仍处于强制执行阶段，被告作为基金会的权利义务承接者，有权依照双方的约定继续保管涉案两证。故两原告要求被告返还涉案证件主张的理由与查明的事实不符，理由不充分，一审依法不予以支持。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国担保法》第六条、第七条的规定，一审判决：驳回原告周树、原告周树桂的诉讼请求。本案受理费1150元（两原告已预交），由原告周树、原告周树桂负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的案件事实与一审法院查明的案件事实相一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人认为一审法院对上诉人周树与案外人谭x及贵港市港南区木格镇农村合作基金会借款一案作出的（1997）南格民初字第19号民事调解书，因抵押担保合同无效，该调解书对上诉人周树没有约束力，主张被上诉人作为贵港市港南区木格镇农村合作基金会的权利义务承接者没有理由继续保管涉案两证，应返还该两证给上诉人。但经审理查明，一审法院于1997年3月17日作出的（1997）南格民初字第19号民事调解书已发生法律效力，在该案中，上诉人周树对该案的债务10万元本息负连带清偿责任，因案外人谭x及上诉人周树均未按调解书履行确定的给付义务，该案目前正在执行当中。本院认为，在一审法院作出的（1997）南格民初字第19号民事调解书没有被依法撤销之前，该调解书对上诉人周树是具有法律约束力的，在上诉人周树没有按该调解书履行给付义务前，被上诉人拒绝将涉案两证交还上诉人周树依法有据。
综上，周树、周树桂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元（上诉人周树、周树桂已预交2300元），由上诉人周树、周树桂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴福汉
审 判 员 梁小宁
代理审判员 陈雨薇
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 方发清