广东省广州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2017)粤01刑终421号
原公诉机关广州市海珠区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）叶某，住美国。
委托代理人黄俊，广东旗峰律师事务所律师。
原审被告人招某，户籍地广东省广州市越秀区。1997年6月30日因犯故意伤害罪被本院判处无期徒刑，2010年3月12日经减刑释放。因本案于2016年2月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现押于广州市海珠区看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人蔡书信，广东永通律师事务所律师。
广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控原审被告人招某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人叶某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月15日作出(2016)粤0105刑初670号刑事附带民事判决。在法定期限内，原审被告人招某对刑事部分判决未提出上诉，广州市海珠区人民检察院未提起抗诉,本案刑事部分判决已生效。原审附带民事诉讼原告人叶某对附带民事部分判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人叶某的代理人以及原审被告人招某的辩护人暨附带民事诉讼代理人的意见,认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年9月3日凌晨2时许，被告人招某在本市海珠区江南西路新泰乐酒楼二楼，与被害人叶某因介绍购房的中介费纠纷发生争执。期间，招某伙同同案人“辣椒”（另案处理）使用拉扯推打等暴力手段将被害人控制在座位上，逼被害人再给其中介费人民币25000元。过程中，招某将起身站立的被害人按回椅子上，致其腰椎压缩性骨折，构成轻伤二级。2016年2月23日，被告人招某被抓获。
另查明，案发后，被害人叶某于当天到广州中医药大学附属骨伤科医院门诊治疗，支付医疗费人民币1696.51元。同月7日到广东省中医院住院治疗共计74天（2015年9月7日至同年11月21日），经诊断为：腰椎骨折（L2），期间共支付医疗费113679.73元。出院医嘱：1、避风寒，慎起居，调饮食，畅情志；2、适当功能锻炼，定期门诊复诊；3、出院带药（7天）。附带民事诉讼原告人叶某的工作单位是LKC.DEVELOPMLNTCOINC（美国纽约），年收入为39300元美元。
原判认定上述事实，有广州市公安局海珠区分局出具的到案经过、抓获经过、现场勘验检查工作记录、被告人的常住人口基本信息及前科查询材料、情况说明，视频监控录像及截图，现场照片，中国工商银行提供的视频监控录像及截图、交易明细，中国移动通信集团广东有限公司广州市分公司出具的通话记录清单，广东省广州市中级人民法院作出的（1996）穗中法刑初字第473号刑事附带民事判决书、新疆生产建设兵团农三师中级人民法院作出的(2010)农三刑执字第55号刑事裁定书，中山大学法医鉴定中心作出的中大法鉴中心[2015]临鉴字第L53293号鉴定意见书，被害人叶某的陈述及辨认笔录，证人梁某、刘某乙、林某乙的证言及辨认笔录，被告人招某的供述及辩解、辩护人提供的微信截图及附带民事诉讼原告人叶某提供的病历、入院记录、出院记录、手术记录、检查报告单、住院费用明细清单、陪护费收据、病情证明、心电图、出院诊断证明书、住宿费单据、医疗费收据、身份材料、证明书等证据证实。
原判认为,被告人招某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人招某有犯罪前科，酌情对其从重处罚。被告人招某归案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。被告人招某对其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人的直接经济损失，依法应予赔偿,具体包括：1、医疗费，根据附带民事诉讼原告人叶某提供的医疗费发票，计为人民币115376.24元；2、误工费，附带民事诉讼原告人年收入39300元美元，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》(GA/T521－2004)第9.1条的规定，按误工损失120天计算，计为12920.55元美元（39300元美元÷365天×120天）元；3、护理费，附带民事诉讼原告人主张住院期间的护理费并无不妥，且提供了陪护服务中心出具的收款收据，予以确认，计为11052元；4、住院伙食补助费，被告人对该项赔偿请求及数额无异议，予以确认，计为7400元；5、营养费，酌情计为2000元；6、交通费，酌情计为500元，另对附带民事诉讼原告人家属探望附带民事诉讼原告人所发生的交通费，被告人同意按照一次往返中国广州与美国纽约的票价812.92美元计算二人，计为1625.84元美元（812.92元美元×2）；7、鉴定费，附带民事诉讼原告人提供了中山大学法医鉴定中心出具的发票，计为1680元。以上共计人民币138008.24元、美元14546.39元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：（一）被告人招某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；（二）被告人招某在本判决发生法律效力之次日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人叶某人民币138008.24元、美元14546.39元（包括医疗费115376.24元、误工费12920.55元美元、护理费11052元、住院伙食补助费7400元、交通费500元、营养费2000元、鉴定费1680元、家属探望交通费1625.84元美元）；（三）驳回附带民事诉讼原告人叶某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人叶某及其代理人提出上诉称：1、原审被告人招某的行为应构成抢劫罪，建议判处原审被告人招某五年以上有期徒刑的刑罚；2、应判令原审被告人招某赔偿其住宿费人民币846元、伤残赔偿金人民币1533000元、后续治疗费人民币50000元、精神抚慰金人民币100000元，并退还赃款人民币25000元。
原审被告人招某的辩护人暨附带民事诉讼代理人请求二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人招某伙同同案人故意伤害被害人叶某的身体，致叶某轻伤二级的事实以及附带民事赔偿部分的事实清楚，所依据的证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人叶某及其代理人提出原审被告人招某的行为应构成抢劫罪的意见，经查，在法定期限内，原审被告人招某未提出上诉，原公诉机关未提起抗诉，原判刑事部分的判决已发生法律效力，且原判刑事部分经本院审查并无不当，该上诉意见理由不成立，不予采纳。
关于上诉人叶某及其代理人就附带民事赔偿部分所提出的意见，经查，由于原审被告人招某的犯罪行为给上诉人叶某所造成的经济损失，依法应予赔偿，但具体的赔偿项目及数额应以法律的规定为限。按照相关法律和司法解释的规定，住宿费应按照受害人确有必要到外地治疗，由于客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的费用计算；后续治疗费可以待实际发生后另行起诉；残疾赔偿金和精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的受理范围。因此，原判对上诉人叶某的上述诉讼请求不予支持，于法有据。另，证人刘某乙、林某乙、梁某的证言、原审被告人招某的供述以及相关微信截图的内容证实原审被告人招某确因其朋友与上诉人叶某之间存在经济纠纷而引发本案，所涉金额为人民币25000元，且该经济纠纷的产生与原审被告人招某存在一定的关联性，因此，现有证据不能证实原审被告人招某有非法占有上诉人叶某财物的主观故意，原判未支持上诉人叶某要求原审被告人招某返还涉案的人民币25000元的诉讼请求并无不当。综上，上诉人叶某及其代理人的该上诉意见与法律规定不符，理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，原判附带民事部分认定的事实清楚，适用法律正确。上诉人叶某及其代理人所提上诉意见，理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘卫鸿
审判员 黄敏洽
审判员 王 婧
二〇一七年三月二十七日
书记员 王诗婷