四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）川01民终13271号
上诉人（原审原告）：呙星，女，1982年5月13日出生，汉族，住四川省成都市锦江区。
委托诉讼代理人：牛青原，四川亚峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：四川红泰房地产开发有限公司，住所地：四川省成都市武侯区太平园西路二段294号。
法定代表人：赵兵，董事长。
委托诉讼代理人：唐益斌，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：叶欢，泰和泰律师事务所律师。
上诉人呙星因与被上诉人四川红泰房地产开发有限公司（以下简称红泰公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市武侯区人民法院（2018）川0107民初1911号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
呙星上诉请求：撤销一审判决,发回重审或改判红泰公司向呙星支付休产假期间的绩效工资，并以呙星应发工资12000元为基数计算和支付经济补偿金。事实和理由：1．红泰公司提交的绩效考核管理办法仅针对正常应出勤的工作人员，对于依法休产假、休年假等情形的员工在休假期间不适用。否则，因休产假而连续三个月考核不合格，将面临换岗、换人等境地，不符合对休产假员工的保护政策；2.呙星不适用绩效考核管理办法，红泰公司应当发放满额绩效工资，即使依据其绩效考核管理办法，其绩效工资也不应为零元，因为出勤率系绩效考核的一部分，根据《四川省人口与计划生育条例》，“生育假、护理假视为出勤，工资福利待遇不变”，故呙星在产假期间应视为出勤，且呙星休产假期间未被安排工作，其考核时便不存在扣分项，其绩效工资不可能为零元，3.红泰公司虽然有考核规定，但并无考核流程、考核结果公示及考核分值认定等完整的、必备的成文规定，红泰公司提交的证据无法证实呙星考核为零分，红泰公司扣发呙星绩效工资的行为无充分依据。
红泰公司辩称，红泰公司已按照公司相关制度向呙星足额发放了工资，呙星提出在休产假期间应满额发放绩效工资和要求支付经济补偿金无事实和法律依据。1.公司绩效考核管理办法符合法律规定，对双方均有法律效力，且呙星在《公司规章制度确认书》中签字确认，表明其认可红泰公司的各项规章制度。呙星的工资由基本工资和绩效工资构成，呙星在产假期间无工作内容，无法进行评价，按照绩效考核办法只发基本工资符合双方约定和法律规定；2.即使红泰公司因调整薪资少发了600元，但红泰公司向呙星发放了生育津贴12297.64元，生育津贴数额已超过补发的工资及2017年4月的基本工资，不应再向呙星支付经济补偿金；3.红泰公司已经足额支付了工资，甚至超额支付了，根本就不应当再支付经济补偿金，即使应当支付，也应当依据《中华人民共和国劳动合同法》规定，以呙星离职前12个月的平均工资为8,422.2元为基数计算；4.呙星的年休假工资已超过诉讼时效，应不予支持。
呙星向一审法院起诉请求：判令红泰公司向呙星支付欠付工资54000元[（12000元-5,000元）×6+12000元]和经济补偿金43554元（12444元×3.5）及未休年休假工资中未付部分11471元（16000元/月÷22日×2×5日×2年+12000元/月÷22日×281÷365×5×2）。以上共计109025元。
一审法院认定的双方无争议的事实：红泰公司与呙星签订两份劳动合同：第一份劳动合同期限为2014年6月10日起至2015年6月10日止；第二份劳动合同期限为2015年6月11日至2017年6月10日。约定呙星工作岗位：先后担任总裁助理、策划主管。合同约定的工时制度、每月工资数及工资构成：第一份劳动合同：基本工资8,300元；第二份劳动合同：标准工时制，基本工资6,000元。工资构成：2014年3月年至2016年3月为基本工资8,000元+绩效工资8,000元；2016年3月调整为基本工资6,000元+绩效工资6,000元；2016年10月被告单位调整为基本工资5,400元+绩效工资3,600元（实际的绩效工资根据绩效考核计算）。呙星于2017年4月28日申请仲裁，请求：1.解除呙星与红泰公司的劳动关系；2.红泰公司支付欠付工资54000元；3.红泰公司支付经济补偿金36000元；4.请求红泰公司支付未休年休假工资20000元；以上共计110000元。仲裁裁决结果：红泰公司于裁决生效之日起十日内向呙星支付解除劳动关系的经济补偿31616.45元；未休年休假工资2,491.94元，以上共计人民币34108.4元；驳回呙星其他仲裁请求。呙星提出仲裁申请解除与红泰公司之间劳动关系，仲裁裁决未包含上述内容。双方均未就上述内容提起诉讼。
双方有争议的事实一审法院认定如下：
入职时间：2014年3月17日，一审法院认定及理由：仲裁庭审中红泰公司提交的入职登记表上记载入职时间为2014年3月17日。
离职时间：2017年4月28日，一审法院认定及理由：呙星2017年4月28日已向仲裁委申请仲裁，其中一项诉请为解除劳动关系，故呙星离职时间为2017年4月28日。
欠发工资数额：无。一审法院认定及理由：1.依据双方劳动合同第十五条规定，红泰公司可以在调岗时一并调整薪资，但该案红泰公司在未调岗前提下单方面将呙星工资标准降薪两级，缺乏合同约定的理由。同时，红泰公司提交的劳动合同书、公司规章制度确认书、绩效考核管理办法可以相互印证，证明呙星知晓绩效考核管理办法且该规定作为劳动合同附件对呙星、红泰公司双方均具有约束力。依据该规定2.3.8条规定连续三个月绩效考核不合格（考核评级为差）可以调整薪酬，但红泰公司提交的5-9月绩效考核汇总表显示呙星的绩效考核结果并不符合上述规定红泰公司可以单方调薪的前提条件。另，关于红泰公司辩称该合同十四条约定发放薪资书面异议程序，因呙星未在三日内提出异议即视为认可。及时足额发放劳动报酬系用人单位的法定义务，不能通过约定予以排除，红泰公司未经与呙星协商一致擅自变更劳动合同条件，该约定因违反法律强制性规定无效。故红泰公司应当按照调薪前薪酬标准向呙星补发2016年10月至2017年3月基本工资600元/月，以及2017年4月基本工资6,000元，合计9,600元。2.红泰公司提交的绩效考核管理办法2.3.8条规定“没有工作推进或无工作内容，发放基本工资”，呙星主张依据《女职工劳动保护特别规定》第五条规定，用人单位在产假期间不能降低工资，该绩效考核管理办法不适用于呙星。《女职工劳动保护特别规定》第五条“不能降低工资”应理解为工资组成结构或标准不变，呙星的工资组成为基本工资加绩效工资，因该案呙星绩效工资为浮动工资系根据当月完成具体工作及工作目标的达成情况进行考评，呙星产假期间未从事工作无实绩进行评价，红泰公司根据绩效考核管理办法规定仅发放基本工资并未违反法律对女职工的保护规定。3.依据《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条“任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工，单方解除劳动（聘用）合同或者服务协议。但是，女职工要求终止劳动（聘用）合同或者服务协议的除外。各单位在执行国家退休制度时，不得以性别为由歧视妇女”以及参照《企业职工生育保险试行办法》第五条“女职工生育按照法律、法规的规定享受产假。产假期间的生育津贴按照本企业上一年度职工月平均工资计发，由生育保险基金支付”之规定，产假期间女职工由生育保险基金支付的生育津贴低于劳动者产假前工资标准的应当按照产假前工资标准进行发放，该案产假期间红泰公司已发放的工资以及支付的生育津贴已不低于产假前工资标准，因红泰公司实际已向呙星发放了生育津贴12297.64元，生育津贴数额已超过红泰公司应当向呙星补发的2016年10月至2017年4月基本工资合计9,600元，故红泰公司无需再向呙星补发工资。
解除劳动合同前十二个月月平均工资：8,422.2元。一审法院认定及理由：依据工资表应发工资统计呙星应发工资2016年5月至7月工资13332.8元、2016年8月工资11400元、2016年9月工资7,668元以及已认定的2016年10月至2017年4月工资6,000元，呙星离职前12个月平均工资为8,422.2元。
解除劳动合同经济补偿金：31616.45元。一审法院认定及理由:依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项之规定，该案红泰公司缺乏法定或约定的事由未经与呙星协商一致单方面调整呙星薪酬，呙星以红泰公司未按照劳动合同条件履行劳动合同要求解除劳动合同关系，红泰公司应当支付经济补偿金。按照一审法院已认定的月平均工资标准8,422.2元乘以工作年限3.5年，红泰公司应当支付29477.7元。但红泰公司在仲裁裁决后未提起诉讼，视为对仲裁裁决结果的认可，故红泰公司应当向呙星支付经济补偿金31616.45元。
未休年休假工资：2016年度3,872.28元、2017年度1,251.83元。一审法院认定及理由：1.关于2015年未休年休假工资，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，未休年休假工资性质为福利待遇应当适应上述时效期间。依据《职工带薪休假条例》第五条第一款“年休假在1年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”之规定，呙星主张2015年未休年休假工资至迟应当于2016年12月31日提出，呙星于2017年4月28日提起仲裁申请请求支付2015年未休年休假工资已超过1年的仲裁时效，故一审法院不予支持。2.关于2016年未休年休假工资，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第六条“职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤的停工留薪期间不计入年休假假期”之规定，该案呙星虽在2016年10月休产假，但因产假假期不计入年假假期，呙星仍应享有5天年休假，红泰公司未举证证明其呙星在2016年度已休年假，故参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条之规定红泰公司按照支付未休年休假前12个月月平均工资计算的日工资标准向呙星支付2016年度未休年休假5天的工资3,872.28元（8,422.2元/月÷21.75天×5天×200%）。3.关于2017年未休年休假工资，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一天的部分不支付未休年休假工资报酬”之规定，红泰公司应当向呙星支付2017年度未休年休假工资1,251.83元[（118天/365天）×5天×8,422.2元/月÷21.75天）×200%）]。
一审法院认定上述事实，采信了双方当事人的当庭陈述及呙星提交的仲裁庭审笔录，仲裁裁决书，红泰公司提交的2016年第006号公司调岗调薪及近期工作安排高层会议会有纪要、2016年5至9月绩效考核汇总表、劳动合同、绩效考核管理办法、公司规章制度确认书、工资表等证据。据此，一审法院依据《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条、《女职工劳动保护特别规定》第五条、《职工带薪休假条例》第五条第一款、第六条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、红泰公司与呙星于2017年4月28日解除劳动合同关系；二、红泰公司于判决生效之日起五日内支付呙星经济补偿金31616.45元；三、红泰公司于判决生效之日起五日内支付呙星2016年度未休年休假工资3,872.28元、2017年度未休年休假工资1,251.83元；四、驳回呙星其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，一审法院予以免收。
本院二审期间，当事人未向法院提交新的证据，二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对此予以确认。
本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：1.红泰公司是否应当支付呙星休产假期间的绩效工资；2.红泰公司向呙星支付经济补偿金的具体数额为多少。对此，本院作如下评述：
关于呙星休产假期间绩效工资的问题。呙星的工资构成为：基本工资+绩效工资。呙星的绩效工资由其工作业绩决定，因呙星在休产假期间未从事具体工作，红泰公司根据绩效考核管理办法仅向呙星发放基本工资，不违反法律规定和劳动合同的约定，且红泰公司实际发放呙星的基本工资不低于当地最低工资标准，故红泰公司在呙星休产假期间未发放绩效工资并无不当。
关于红泰公司支付呙星经济补偿金数额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，红泰公司未与呙星协商一致单方面调整呙星的薪酬待遇，呙星可以依法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。据此，红泰公司应向呙星支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。因呙星离职前12个月平均工资为8,422.2元，故一审法院以此为基数计算经济补偿金并无不当，呙星要求以其应发工资12000元为基数计算经济补偿金的主张不能成立，本院不予支持。仲裁裁决红泰公司支付呙星经济补偿金31616.45元后，红泰公司未提起诉讼，视为对该仲裁裁决结果的认可，故一审法院判决红泰公司支付呙星经济补偿金31616.45元并无不当，本院予以确认。
综上所述，呙星的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人呙星负担。
本判决为终审判决。
审判长 张荣文
审判员 范艾玓
审判员 冯 燕
二〇一八年十月八日
书记员 张诗雲
书记员 王玉珏