河北省衡水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀11民终1830号
上诉人（原审原告）：薛某。
法定代理人：薛昊（系上诉人薛某之父）。
委托诉讼代理人：马国峰，河北中恒诚信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石某，男。
被上诉人（原审被告）：景县龙华某烧饼小吃店。地址：景县龙华镇龙华商业街中段西侧。
经营者：邵某，男，1985年5月13日出生，汉族，个体经营者，现住景县。
委托诉讼代理人：孟令辉，景县龙华镇法律服务所法律工作者。
上诉人薛某因与被上诉人石某、景县龙华某烧饼小吃店（以下简称某小吃）健康权纠纷一案，不服河北省景县人民法院（2016）冀1127民初410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人薛某的法定代理人薛昊及其委托诉讼代理人马国峰、被上诉人某小吃的委托诉讼代理人孟令辉到庭参加诉讼。被上诉人石某经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人薛某的上诉请求：1、撤销河北省景县人民法院（2016）冀1127民初410号民事判决，改判被上诉人石某承担对上诉人造成损失的全部责任。并赔偿上诉人后续治疗费40000元；2、判令被上诉人某小吃对损失承担连带责任；3、一、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，致使适用法律错误。1、一审法院对石某的水杯倾倒热水洒出的原因认定不清。石某水杯倾倒原因在于，石某的疏忽大意，未能将倒满开水的水杯盖拧紧，在提起水杯时，水杯盖与水杯之间脱离，水杯倒在桌子上，热水从水杯流出，顺势流入到坐在旁边的薛某身上，造成薛某身体大面积烫伤。一审法院在对此事实没有查清也没有认定的基础上，判决上诉人父母承担30％责任，显然不当。2、二被上诉人在一审庭审中，对薛某申请的证人张某证言均无异议，因此从张某证人可以证明，石某有拿水杯的动作，在拿水杯动作后，水杯倾倒。这说明水杯的倾倒，热水的洒出是源于石某没有拿好水杯致使热水洒出。上诉人的烫伤不在于上诉人是否属于无民事行为能力人和由谁看管照顾所致，实属石某重大过失所致，这与上诉人父母是否在场并无关联性，一审法院判决上诉人父母承担30%责任，显然不妥。3、被上诉人某小吃作为公共场所的管理人员，石某从店中的水壶倒满热水后，没有提醒和提示石某将杯盖拧紧、热水杯远离桌旁小孩，造成上诉人受到损害。某小吃对石某的赔偿承担连带责任。4、上诉人薛某被烫伤后，需要后续治疗，因上诉人烫伤后主要治疗机构为中国人民解放军总医院第一附属医院进行治疗，中国人民解放军总医院第一附属医院对上诉人薛某后续治疗费用具体数额已经出具证明，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医院出具的必然发生后续治疗费用的证明应与已经发生的医疗费一并予以赔偿。二、一审法院认定事实缺乏证据证明，应当予以纠正。本案中，没有任何证据证明上诉人薛某与上诉人姐姐在店中玩耍，该主张缺乏证据证明。即使某小吃申请两位证人出庭的证言，其证言均没有看到上诉人的姐姐在某小吃内玩耍，故一审法院认定某小吃进行了安全提醒，但面对本案薛某及其姐姐在店内玩耍，工作人员未及时制止，该事实缺乏证据。一审法院以上述错误事实，判定上诉人薛某父母承担30％责任，适用法律错误。综上所述，一审判决事实不清，证据不足，适用法律错误，应予以纠正。
被上诉人石某辩称：薛某的受伤是薛某在某小吃随其奶奶吃饭，薛某和一个小女孩（薛某姐姐）玩耍时撞到石某放水杯的桌子，造成水杯失去平衡翻到，热水泼到桌子上，造成薛某烫伤。薛某存在较大过错，鉴于薛某是未成年人，薛某当时并没有和他奶奶在一起，脱离监管，又脱离父母的监护和看管，其父母作为其法定监护人，对薛某的损失应当承担监护不利的过错责任。某小吃存在过错，其没有尽到顾客安全保障义务，放任薛某肆意在饭店过道之间嬉戏打闹、奔跑，造成薛某撞到石某放水杯的桌子，将其水杯翻到，某小吃未能及时提醒、劝阻及监护人，造成该事故的发生，其责任不容逃避。综上，薛某和某小吃均存在过错，薛某的受伤是玩耍的过程中撞到桌子造成的，我方没有责任，出于人道主义，薛某住院期间的垫付医药费2.4万元，现要求薛某返还。
被上诉人某小吃辩称：对一审判决上诉人的损失部分没有异议。但对上诉人损失承担比例因某小吃已经尽到必要提醒义务和合理的安全保障义务，所以对上诉人薛某的上诉请求和一审判决中认定某小吃承担责任不认可。应由上诉人薛某和被上诉人石某双方根据各自的过错程度承担相应的责任，我方不承担赔偿责任。
上诉人薛某向一审法院起诉请求：2015年8月16日，薛某的奶奶带薛某到某小吃购买烧饼，薛某坐在餐桌上等烧饼过程中，石某在店内吃早餐时，将自己带着的水瓶倒满沸水，但没有将瓶盖盖紧，石某在提自己的水瓶时，水瓶盖被提起来，水瓶倾倒，里面的沸水瞬间撒到桌上顺势流到了坐在桌子旁边薛某的身上，将薛某身上多处烫伤。薛某受伤后被薛某奶奶和石某立即送往德州人民医院抢救治疗，后被送往中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗，经医院诊治薛某伤势为烫伤12%，烫伤二度。经鉴定为十级伤残，护理期60日、营养期60日。薛某因此产生医疗费34272元、伤残赔偿金52304元、营养费2100元、护理费6800元、鉴定费1400元、住院期间伙食补助费3000元、精神抚慰金5000元、交通费500元、后续治疗费40000元，以上共计145376元。薛某身体烫伤是因石某严重过失导致，石某构成对薛某的侵权，薛某住院期间，石某支付了20000元医疗费。某小吃对于薛某遭受的侵权未尽到安全保障义务，应与石某连带赔偿薛某全部损失。
一审法院认定事实：2015年8月16日，薛某奶奶带薛某到某小吃购买烧饼，薛某坐在餐桌旁等着奶奶取烧饼，之后石某也来到某小吃买早餐，石某用其携带的水杯从某小吃放置在一旁角落的保温桶内装满开水，随后将水杯放到薛某所在的餐桌上，准备去购买早餐。期间某小吃的店主邵某发现两个小孩在店内时便提醒带孩子的家长注意看护好两个小孩，并提醒两个小孩不要随意乱跑。之后石某放置在桌子上的水杯倾倒，热水洒出，并顺势流到了坐在桌子旁边薛某的身上，将薛某身上多处烫伤。薛某烫伤后薛某奶奶与石某共同将薛某送到医院救治。事故发生后薛某在德州市第二人民医院住院治疗2天，产生医疗费2596.7元，在中国人民解放军总医院第一附属医院住院治疗28天，产生医疗费53743.21元，薛某的医疗费共计56339.91元，其中石某为薛某垫付医疗费23596.7元。经衡水市法医鉴定中心鉴定薛某为十级伤残，护理60日，营养60日，鉴定费为1400元。另查明，除薛某、薛某的姐姐、奶奶薛兰云、石某、某小吃店主邵某之外，当时在某小吃就餐的还有张某、高建国、高建峰、王金忠、刘铁刚。2015年河北省居民服务行业平均工资为33543元，2015年河北省城镇居民人均可支配收入为26152元。根据以上查明的事实，薛某因烫伤产生的实际损失为：1、医疗费56339.91元；2、伤残赔偿金52304元。薛某经鉴定属十级伤残，故薛某的伤残赔偿金为52304元（26152元×20×0.1）；3、住院期间伙食补助费3000元，按国家机关工作人员出差补助标准每天100元，薛某住院共计30天；4、伤残鉴定费1400元；5、护理费5513.9元。衡水市法医鉴定中心衡市法医鉴定中心根据薛某的伤情，确定此次事故薛某护理期为60天，护理费应为5513.9元（33543元÷365元／天×60天）；6、营养费1800元。经衡水法医鉴定中心鉴定薛某营养期为60天，按每天30元计算；7、精神抚慰金5000元。以上共计125357.81元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，对公民人身造成损害的，应当赔偿损失。石某看到薛某在餐桌旁就坐，其应当知道自己水杯的开水如洒在小孩身上会造成的后果，但其仍将装满开水的水杯放置于薛某所在的桌子上，且脱离其自身控制，亦未做好相应的防护措施，致水杯倾倒后使薛某造成烫伤，石某应负主要的过错责任。薛某与其姐姐尚为幼儿，其均属于无民事行为能力人，不能完全控制自己的行为，自我保护能力差，薛某的父母作为其监护人，将未满四周岁的薛某交由奶奶照管，薛某的奶奶没有照顾周全，导致事故的发生，薛某父母应负一定的过错责任。某小吃的店主虽对薛某及其姐姐进行了安全提醒，但面对本案薛某及其姐姐在店内玩耍，工作人员未及时制止，对石某倒开水、拿杯子等行为也未尽到必要的提醒义务，没有在合理限度范围内尽到安全保障义务，故某小吃应当承担相应的过错责任。综合其过错程度，对薛某受到的经济损失赔偿责任，以石某负担55%、薛某的父母负担30%、某小吃负担15%的民事责任为宜。
薛某主张的中国人民解放军总医院第一附属医院署名为王敏的门诊收费票据，因无法证明系薛某所花费，本院对此不予支持。薛某主张的伤残赔偿金按城镇居民标准计算，薛某提交的康泰小区购买房屋的收据2份、水电费的票据和物业费的收据13张、龙华康泰小区住宅楼认购凭证一张、商品房买卖合同一份、景县公安局龙华派出所和龙华福馨家园物业管理委员会共同出具的证明一份能够相互印证，能够证明薛某在城镇连续居住满一年以上，龙华镇应为薛某的经常居住地，故本院对薛某主张按照城镇居民标准计算伤残赔偿金的请求予以支持。薛某的护理人员王敏未能提供王敏在劳动部门备案的劳动合同、所在公司的组织机构代码、营业执照，薛某也未提供其护理人员王敏所在公司下账凭证及缴纳社会保险费用的证明，故应当参照2015年河北省居民服务行业平均工资33543元／年计算，护理费应为33543÷365元／天×60天=5513.9元。经鉴定，薛某的营养期为60日，薛某主张营养费按35元／天计算，与薛某的年龄及当地人均生活水平不相适宜，故薛某的营养费为30元／天×60天=1800元。薛某未能提供交通费票据，石某也不予认可，因此，对薛某要求支付交通费的请求不予支持。因薛某所主张的后续治疗费40000元未实际产生，待实际产生后可另行主张。据此，薛某实际已经产生的损失总计为125357.81元。根据石某的过错程度，其应承担68946.8元，石某已支付给薛某医疗费23596.7元，应在其负担的赔偿款项中扣减，石某应再承担45350.1元。根据某小吃的过错程度，其应承担18803.67元。薛某的其他损失37607.34元由薛某父母承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第六条、第二十三条、第二十四条、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、石某赔偿薛某医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、精神抚慰金、鉴定费共计45350.1元；二、某小吃赔偿薛某医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、精神抚慰金、鉴定费共计18803.67元；三、驳回薛某的其他诉讼请求。以上有给付内容的一、二项于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1072元，由石某负担600元，由某小吃负担139元，由薛某负担333元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。各方当事人对一审查明的事实除：“期间被告小吃店的店主劭华发现两个小孩在店内时便提醒两个小孩不要随意乱跑”有异议外，其余的事实均没有异议，本院予以确认。
本院认为，关于本案责任承担的问题。本案上诉人薛某跟随奶奶到被上诉人某小吃买烧饼，坐在桌前等烧饼期间，被石某的没有拧紧杯盖盛满热水的杯子倾倒后流出的热水烫伤。被上诉人石某作为热水杯的所有人、管理人，将盛满热水的杯子，在未拧紧杯盖的情况下随意放置在未满四周岁的幼儿面前，应当预见可能发生的危险，但因自己的疏忽大意而没有采取任何的注意义务，对热水烫伤上诉人薛某存在过错，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”的规定，被上诉人石某应对薛某的损害承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被上诉人石某主张薛某自己存在过错，其父母未尽到监护责任应承担相应责任，被上诉人石某一审时称，薛某受伤是因为薛某姐姐玩耍时撞到桌子致杯子倾倒所致，二审又称，薛某受伤，是因为薛某本人玩耍时撞到桌子致杯子倾倒所致，石某陈述前后不一，又没有提供充足的证据予以佐证，根据上述法律规定应承担举证不能的不利后果，故被上诉人石某称薛某的监护人承担相应责任的主张，不能成立，本院不予采信。本案事发时薛某就坐在桌前，并不存在到处乱跑的行为，水杯的倾倒也非薛某撞倒，不存在其奶奶照顾不周的情形，故一审认定薛某的奶奶照顾不周与本案的发生存在因果关系，据此认定监护人承担过错责任错误，本院予以纠正。被上诉人某小吃对一审判决其承担15%的赔偿责任，并未提起上诉，视为同意一审判决，依法应予以维持。关于上诉人薛某主张被上诉人某小吃应与被上诉人石某承担连带赔偿责任的请求，缺乏法律依据，一审未予以支持，并无不当，本院予以维持。上诉人薛某要求后期治疗费40000元，因未实际发生，一审告知另行诉讼，并无不当，应予以维持。对于一审认定薛某的其他损失数额共计125357.81元，各方均未提出上诉，视为同意一审判决，本院予以维持。综上，被上诉人石某应赔偿上诉人薛某各项损失共计106554.14元（125357.81元×85%），扣除已经垫付的23596.7元，应再给付上诉人薛某82957.44元，被上诉人某小吃赔偿上诉人薛某各项损失共计18803.67元（125357.81元×15%）。
综上所述，上诉人薛某的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、撤销河北省景县人民法院（2016）冀1127民初410号民事判决第一项；
二、维持河北省景县人民法院（2016）冀1127民初410号民事判决第二、三项；
三、被上诉人石某于接本判决之日起5日内赔偿上诉人薛某医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、护理费、精神抚慰金、鉴定费共计82957.44元。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1072元、二审案件受理费300元，共计1372元，由被上诉人景县龙华某烧饼小吃店负担160元，剩余的1212元由被上诉人石某负担。
本判决为终审判决。
审判长 高树峰
审判员 蒋宝霞
审判员 关春富
二〇一六年十一月十日
书记员 王洁蕾