广东省梅县人民法院
民 事 判 决 书
（2011）梅法民七初字第12号
原告陈某芬，女，汉族，1959年7月26日出生，身份证号4414211959********，住梅县西阳镇大平村塘美头。
委托代理人陈育生，男，汉族，1962年4月21日出生，住梅县西阳镇直坑村塘背。
被告李仕敏，男，汉族，成年，住梅县西阳镇大平桥头。
委托代理人杨衍俊，广东粤梅律师事务所律师。
原告陈某芬与被告李仕敏生命、健康、身体权纠纷一案，本院于2010年12月27日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈某芬及其诉讼代理人陈育生，被告的诉讼代理人杨衍俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某芬诉称，原告陈某芬与被告李仕敏系同一村人。从2006年起至交通事故发生之日止，被告李仕敏一直雇佣原告陈某芬等人为其在农村承包筵席时做厨师及帮工。2009年12月6日6时左右，被告李仕敏指派原告陈某芬等人先到其家，将筵席用的桌凳厨具等物搬上由梁振强驾驶的粤J319**号“庆铃”牌小型货车后，并随同乘坐该车到被告李仕敏承包筵席地—梅县隆文镇。不幸的是，梁振强驾驶的粤J319**号轻型货车（即原告乘坐的车）由松口石盘村往松东方向行驶，行驶至S322线57KM＋400M梅县松口镇地段时，与同方向在前实施左转弯由江河驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告陈某芬等人不同程度及车辆损坏的交通事故［详见梅公交认字（2009）第B00246号“道路交通事故认定书”可证明原告受伤过程的事实］。原告陈某芬受伤后当即送往梅县第二人民医院抢救，后再送梅州市人民医院治疗。经广东省梅州市人民医院出具的疾病诊断证明书（2010年9月29日）证明：一、原告住院时间从2009年12月6日至2010年9月29日，共住院天数为297天；二、入院诊断伤情为：1、颈6椎体骨折脱位并截瘫。2、尿路感染；3、尾骶部皮肤破损。三、住院陪护2人定期复查。以及该院出具的原告陈某芬的“广东省医疗机构住院收费收据”证明了医疗费为94842.60元，2010年10月20日广东阳光法医司法鉴定所出具的“道路交通事故受伤人员伤残评定书”［阳光司鉴所（2010）病鉴字第418号］证明了原告陈某芬因交通事故致颈椎损伤，评定为Ⅲ（3级）伤残的事实。此次交通事故造成了原告陈某芬的经济损失计算如下：1、医疗费为94842.60元；2、误工费（318天×50元／天）15900元；3、护理费（514天×80元／天）为41120元；4、一次性3级伤残赔偿金（6399.80元×20年×80%）为102396.8元；5、20年护理费（20年×6000元／年）为120000元；6、被抚养人生活费为4873元（陈某芬之生母李兰英77岁5年×4873元×80%÷4个子女）；7、精神损害抚慰金为20000元；8、住院护理人员住宿费（270天×40元／天）为10800元；9、评残鉴定费为1600元；10、救护车费350元。以上10项合计为411882.4元，而被告李仕敏只付款合计壹万陆仟元给原告，就再也未付分文，现原告认为，她是被告李仕敏的雇员，被告是雇主，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。据此，原告因雇工活动遭交通事故受害，造成经济损失共计人民币395882.4元由被告方承担。为此，特向法院提起民事诉讼，请求法院依法判令：一、判令被告李仕敏应赔偿原告陈某芬因雇员受害造成经济损失共计（411882.4元-16000元）=395882.4元；二、本案诉讼费由被告李仕敏承担。
原告陈某芬提供的证据有：1、陈某芬的身份证、户口薄复印件各一份，证明原告的主体资格；2、2010年10月25日证人曾玉娇、丘惠琴、黎秀华、李利英出具的证词各一份，证明被告雇用原告的事实；3、道路交通事故认定书一份，证明原告受伤的事实，及在交通事故中原告没有责任；4、交通事故损害赔偿调解终结书一份，证明交通事故赔偿经交警部门调解未果；5、疾病诊断证明书、出院证明共三份，证明原告住院治疗情况；6、住院收费收据、门诊收费收据、福安药行收据共四份，证明原告治疗所用去的费用；7、弥补房租申请报告书一份，证明陪护人员的住房费用；8、救护车收费收据2份，证明车费由原告支出；9、伤残评定书、收费发票各一份证明原告因受伤造成3级伤残及支出的评定费用；10、伤残者家庭情况调查表、证明、李兰英户口薄、身份证复印件各一份，证明原告的被抚养人情况。
被告李仕敏辩称，1、原、被告之间不存在雇佣关系，因为原告没有证据证明雇佣关系。原告提供的证据2证人证言是无效的，首先四位证人都没有出庭作证，不符合证人出庭作证规则，再者四位证人在2011年1月2日自愿撤回其作证的证词。从证人证言看其证言是不属实的，建议法庭对证人证言不予采信。2、根据梅县交警的交通事故认定书可看出原告受伤是梁振强、江河造成的，原告可向法院起诉梁振强、江河以达到索赔目的。
被告李仕敏提供的证据有：1、2011年1月2日证人曾玉娇、黎秀华、丘惠琴出具的声明书各一份，证明她们撤回2010年10月25日的证言；2、2011年1月2日证人黎秀华、吴志芳、丘惠琴、曾玉娇出具的证言各一份，证明原告雇佣她们到隆文做宴席，原、被告之间无雇佣关系。
本院依职权调取的证据有2011年2月28日对梁振强、黎秀华、吴志芳、丘惠琴的调查笔录各一份，证明了被告雇请梁振强的汽车运输桌凳、厨具等，及被告雇佣原告、黎秀华、丘惠琴、曾玉娇、李利英、吴志芳等人到隆文镇做宴席的事实。
经审理查明，陈某芬与李仕敏均是梅县西阳镇大平村人。李仕敏有时经营承办农村宴席的生意，在承办宴席时会临时雇请陈某芬等人做工。陈某芬与李仕敏没有签订劳动合同，没有固定的上、下班制度，劳动报酬是按工作日数每日35元计算。2009年12月6日，李仕敏承办在隆文镇的宴席。当天，李仕敏雇请梁振强的粤J319**号小型货车运输桌凳、厨具等前往隆文镇，李仕敏还雇佣陈某芬、黎秀华、丘惠琴、曾玉娇、李利英、吴志芳等人前往隆文镇做宴席。根据李仕敏的安排梁振强、陈某芬、黎秀华、丘惠琴、曾玉娇、李利英、吴志芳等人在2009年12月6日早上6时左右到李仕敏家集中，吃过早餐后，将李仕敏的桌凳、厨具搬上梁振强的汽车，然后陈某芬、黎秀华、丘惠琴、曾玉娇、李利英、吴志芳等人都搭乘梁振强驾驶的粤J319**号小型货车前往隆文镇。当梁振强驾驶粤J319**小型货车行驶至S332线57KM＋400M梅县松口镇地段时，与同方向在前实施左转弯由江河驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成江河、陈某芬、丘惠琴不同程度受伤及车辆损坏的交通事故。2009年12月24日梅县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认为梁振强负事故的主要责任，江河负事故的次要责任，陈某芬、丘惠琴无责任。
陈某芬受伤后先被送至梅县第二人民医院治疗，用去医疗费858.20元。然后从2009年12月6日至2009年12月28日在梅州市人民医院骨三科住院治疗，用去医疗费46879.30元；从2009年12月28日至2010年9月29日在梅州市人民医院康复医学科住院治疗，用去医疗费46345.10元。梅州市人民医院诊断为：1、颈6椎体骨折脱位并截瘫，2、尿路感染。建议：住院期间2009年12月6日至2010年6月30日需陪护两人，2010年6月30日至2010年9月29日需陪护1人。2010年10月20日广东阳光法医临床司法鉴定所作出《道路交通事故受伤人员伤残评定书》，对陈某芬的伤残进行评定，评定为三级伤残。陈某芬支付了入院、转院的交通费共350元，伤残评定费用1600元。2010年7月23日陈某芬在福安药行购买白蛋白用去760元。
另查明，李兰英是陈某芬的母亲，李兰英于1934年6月7日出生，李兰英共生育四个子女。
关于交通事故损害赔偿，梅县交警大队进行调解时因一方事人没有到场调解，梅县交警大队作出调解终结书。
诉讼中陈某芬诉称其受伤后在住院治疗期间李仕敏只支付了16000元给她。但李仕敏予以否认。
以上事实有经开庭质证的2010年10月25日证人曾玉娇、丘惠琴、黎秀华、李利英的证词、2011年2月28日对梁振强、黎秀华、吴志芳、丘惠琴的调查笔录、道路交通事故认定书、疾病诊断证明书、出院证明、住院收费收据、门诊收费收据、福安药行收据、救护车收费收据、伤残评定书、收费发票、伤残者家庭情况调查表、证明、李兰英户口薄、身份证复印件等证据证实，本院予以认定。
本院认为，本案主要争议焦点是原告陈某芬与被告李仕敏之间是否存在雇佣关系？陈某芬与李仕敏虽然没有签订劳动合同，但根据2010年10月25日证人曾玉娇、丘惠琴、黎秀华、李利英的证词和2011年2月28日本院对黎秀华、吴志芳、丘惠琴的调查笔录，可以证明2009年12月6日李仕敏雇佣陈某芬等人前往隆文镇承办宴席，梁振强的证词也证明是李仕敏雇请他的汽车运输李仕敏的桌凳、厨具和搭载陈某芬等人前往隆文镇的。因此，李仕敏雇佣陈某芬前往隆文镇做工的事实，证据充足，本院予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”因此，本案陈某芬选择请求雇主李仕敏承担赔偿其在工作途中发生交通事故所受伤的损失，符合法律规定，本院应予支持。
陈某芬所受伤的损失根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2010年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，核算如下：医疗费共94082.60元，有住院收费收据、门诊收费收据为凭；至定残日前一天止的误工费318天×12006元／365天=10459.02元；护理费525天×12006元／365天=17267.25元；自2010年10月20日定残之日起，因原告截瘫生活不能自理，确定护理期限20年，20年的护理费为20年×12006元／年=240120元；伤残赔偿金6906.93元×20年×80﹪=110510.88元；被抚养人生活费5019.81元×5年×80﹪×1／4=5019.81元。陈某芬主张定残后的20年护理费为120000元，伤残赔偿金为102396.8元，被扶养人生活费4873元，上述请求没有超出法律核定的范围，这属于当事人对民事权利行使自由处分权，本院应予准许。评残鉴定费1600元，有发票为凭；救护车费用350元，有收据为凭；以上各项费用共计351028.67元。原告在住院期间在福安药行购买白蛋白用去760元，但原告没有提供医生的建议等证据证明，本院不予认定。原告因伤致残，在身心精神上将遭受痛苦，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，陈某芬要求李仕敏支付精神损害抚慰金20000元的诉讼请求，理由充足，本院予以支持。陈某芬主张住院期间护理人员的住宿费10800元，但陈某芬没有提供有效证据予以证明，本院不予认定。陈某芬主张其受伤后李仕敏共支付了医疗费用16000元，并陈某芬自愿在其主张的索赔数额中予以扣除。因此，李仕敏应赔偿给陈某芬受伤损失共355028.67元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决如下：
一、被告李仕敏应在本判决发生法律效力之日起五内向原告陈某芬赔偿医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、评残鉴定费、交通费共计351028.67元。扣除被告李仕敏已支付的16000元，被告李仕敏还应赔偿原告陈某芬335028.67元。
二、被告李仕敏应在本判决发生法律效力之日起五内向原告陈某芬赔偿精神损害抚慰金20000元。
三、驳回原告陈某芬的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2479元，由原告陈某芬负担248元，被告李仕敏负担2231元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判长 温带春
审判员 谢勇华
审判员 曾志谦
二〇一一年五月二十日
书记员 钟嫄媛