内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内08刑终74号
原公诉机关杭锦后旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）李红魁，男，出生于1966年5月26日，汉族，初中文化，农民。捕前住杭锦后旗。2013年2月17日因殴打他人被杭锦后旗公安局行政拘留。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年2月21日被杭锦后旗公安局刑事拘留，同年2月24日被取保候审，2014年10月15日被监视居住。2015年1月13日被杭锦后旗人民检察院监视居住，因涉嫌为赌博提供条件于2015年6月3日被杭锦后旗公安局抓获，同年6月5日被杭锦后旗公安局行政拘留12日，并处罚款1900元，同年6月16日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于杭锦后旗看守所。
辩护人陈印，内蒙古惠泽律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，出生于1962年11月20日，身份证号1528271962********，汉族，初中文化，农民。捕前住杭锦后旗。2013年2月17日因殴打他人被杭锦后旗公安局行政拘留。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年2月20日被杭锦后旗公安局取保候审，2014年10月15日被监视居住，2015年1月13日被杭锦后旗人民检察院监视居住，同年7月20日被杭锦后旗人民法院监视居住，2016年6月2日经杭锦后旗人民法院决定被逮捕。现羁押于杭锦后旗看守所。
辩护人郭浩，内蒙古日恒律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某乙，男，出生于1979年6月15日，汉族，初中文化，农民。捕前住杭锦后旗陕坝镇。2013年2月17日因殴打他人被杭锦后旗公安局行政拘留。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年2月20日被杭锦后旗公安局取保候审，2014年10月15日被监视居住，2015年1月13日被杭锦后旗人民检察院监视居住，同年7月20日被杭锦后旗人民法院监视居住，同年11月5日经杭锦后旗人民法院决定被逮捕，同年11月17日被杭锦后旗人民法院取保候审，2016年6月2日经杭锦后旗人民法院决定被逮捕。现羁押于杭锦后旗看守所。
辩护人潘平，内蒙古扬阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某丙，男，出生于1966年12月5日，汉族，初中文化，农民。捕前住杭锦后旗。2013年2月17日因殴打他人被杭锦后旗公安局行政拘留。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年2月20日被杭锦后旗公安局取保候审，2014年2月21日被取保候审，2014年10月15日被监视居住，2015年1月20日被杭锦后旗人民检察院监视居住，同年7月20日被杭锦后旗人民法院监视居住，同年11月11日经杭锦后旗人民法院决定被逮捕，同年11月17日被杭锦后旗人民法院取保候审，2016年6月2日经杭锦后旗人民法院决定被逮捕。现羁押于杭锦后旗看守所。
辩护人邬瑞，内蒙古蒙宁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）宋某甲，男，出生于1969年4月2日，汉族，小学文化，农民。捕前住杭锦后旗。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年1月4日被杭锦后旗公安局监视居住，同年1月13日被杭锦后旗人民检察院监视居住，同年7月20日被杭锦后旗人民法院监视居住，2016年6月2日经杭锦后旗人民法院决定被逮捕。现羁押于杭锦后旗看守所。
辩护人暨诉讼代理人王文莉，内蒙古扬阳律师事务所律师。
原审被告人张某甲，男，出生于1962年2月17日，汉族，初中文化，农民。现住杭锦后旗。2013年2月17日因殴打他人被杭锦后旗公安局行政拘留。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年2月20日被杭锦后旗公安局取保候审，2014年10月15日被监视居住，2015年1月13日被杭锦后旗人民检察院监视居住，同年7月20日被杭锦后旗人民法院监视居住，2016年6月2日经杭锦后旗人民法院决定被逮捕，同日被杭锦后旗人民法院取保候审。
杭锦后旗人民法院审理杭锦后旗人民检察院指控原审被告人李红魁犯故意伤害罪、赌博罪，原审被告人刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人李某甲提起附带民事诉讼一案，于2016年6月3日作出（2015）杭刑初字第82号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，原公诉机关及原审被告人张某甲，未提出抗诉、上诉，原审被告人李红魁、刘某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲不服，提出上诉。本院受理后，于2016年7月6日立案，并依法组成合议庭，于2017年4月24日依法公开开庭审理了本案。巴彦淖尔市人民检察院代理检察员郭婧出庭履行职务，上诉人（原审被告人）李红魁及辩护人陈印、刘某甲及辩护人郭浩、刘某乙及辩护人潘平、刘某丙及辩护人邬瑞、宋某甲及辩护人王文莉、原审被告人张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭锦后旗人民法院判决认定，一、2013年2月16日，附带民事诉讼原告人李某甲伙同祁某某、黄某某、史某某、霍某某、王某甲(均已判刑)到杭锦后旗三道桥镇顺利村二社宋某乙的麻将馆进行寻衅滋事，村民报警，李某甲等人看到警察后四处乱逃。李某甲寻衅滋事逃跑后又返回顺利村寻找来时驾驶的车辆过程中被村民发现，后村民将其围追堵截在顺利村二社付某某家草园子内，其间，被告人李红魁、刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲手持棍、棒、葵花杆等物品将李某甲左眼殴打致伤。经鉴定，李某甲的伤害程度为重伤，伤残程度为七级。另查明，附带民事诉讼原告人李某甲受伤后在北京同仁医院共住院治疗9天，被诊断为急性闭合性颅脑损伤，视神经损伤（左）、颅底骨折（前、左）、硬膜外出血并积气、上颌窦骨折伴积液。住院期间支出医疗费46875.75元，误工费992元，护理费992元，伙食补助费900元，鉴定费800元，交通费920元，上述款项共计51479.75元。
上述事实有经庭审举证、质证的接受刑事案件登记表、立案决定书，情况说明，被害人李某甲陈述，证人高某甲、田某甲、常某某、郝某甲、朱某某、宋某乙、王某甲、祁某某、孔某某、马某甲、张某乙、王某乙、李某某、田某乙、付某某证言，伤残程度鉴定书、法医学人体损伤程度补充鉴定书，辨认笔录及照片，归案情况说明，诊断证明、住院病例、医疗费票据、交通费票据、鉴定费票据、身份证明，被告人刘某甲、张某甲、刘某乙、李红魁、刘某丙、宋某甲供述等证据予以证实。
二、2015年6月3日22时，被告人李红魁在杭锦后旗三道桥镇贾某某家中以“掏宝”的形式组织参赌人员柴某甲、陆某某等20余人进行赌博营利，并为参赌人员提供赌具。
上述事实有经庭审举证、质证的立案决定书，归案情况说明，收缴物品清单、证据保全清单、罚没款收据，办案说明，告状信，证人吴某某、刘某丁、梁某某、冯某甲、陆某某、郭某某、马某乙、刘某戊等人证言，辨认笔录及照片，被告人李红魁供述等证据予以证实。
杭锦后旗人民法院判决认为，被告人李红魁、刘某甲、张某甲、刘某丙、刘某乙、宋某甲共同伤害他人身体，并致一人重伤，其行为均构成故意伤害罪。被告人李红魁以营利为目的组织聚众赌博，其行为构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李红魁一人犯数罪，依法应当数罪并罚。由于六被告人的行为，给附带民事原告人造成的经济损失，均应承担相应的民事赔偿责任，其合理赔偿数额为51479.75元；其他诉讼请求与法无据，不予支持。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、第五十二条、第六十九条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十一条、第十五条第一款（六）项之规定，以被告人李红魁犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元；决定执行有期徒刑五年，并处罚金2000元;被告人刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲均犯故意伤害罪，均判处有期徒刑四年;涉案的犯罪工具予以没收，由扣押机关依法处理;被告人李红魁、刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲赔偿附带民事诉讼原告人李某甲医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、鉴定费、交通费共计51479.75元,六被告人对上述给付义务承担连带责任;驳回附带民事诉讼原告人李某甲的其他诉讼请求。
宣判后，被告人李红魁及其辩护人以“原判认定事实及定性错误，不构成故意伤害罪，事实不清、证据不足，不构成赌博罪”为由提出上诉和辩护意见;被告人刘某丙以“事实不清、证据不足，不构成故意伤害罪，量刑重、被害人有过错，积极赔偿被害人经济损失”为由提出上诉，其辩护人提出“事实不清、证据不足、量刑重、积极赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解、自愿认罪”的辩护意见；被告人刘某乙以“事实不清、证据不足、不构成故意伤害罪、量刑重”为由提出上诉，其辩护人提出“被害人有过错、积极赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解”的辩护意见；被告人刘某甲以“不构成故意伤害罪”为由提出上诉，其辩护人提出“被害人有过错、自愿认罪、积极赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解”的辩护意见;被告人宋某甲以“原判认定事实不清、适用法律不当、证据不足、应区分主从犯、不构成故意伤害罪”为由提出上诉，其辩护人提出“自愿认罪、积极赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解”的辩护意见。
经审理查明：
一、2013年2月16日，被害人李某甲伙同祁某某、黄某某、史某某、霍某某、王某丙(均已判刑)到杭锦后旗三道桥镇顺利村二社宋某乙的麻将馆进行寻衅滋事，村民报警，李某甲等人看到警察后四处乱逃。李某甲寻衅滋事逃跑后又返回顺利村寻找来时驾驶的车辆过程中被村民发现，后村民将其围追堵截在顺利村二社付某某家草园子内，其间，上诉人李红魁、刘某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲及原审被告人张某甲手持棍、棒、葵花杆等物品将李某甲左眼殴打致伤。经鉴定，李某甲的伤害程度为重伤，伤残程度为七级。
另查明，上诉人刘某甲、刘某乙、刘某丙及原审被告人张某甲在侦查阶段赔付李某甲经济损失40000元。二审期间，李某甲与刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲就民事部分自行达成和解协议，上诉人刘某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲及原审被告人张某甲向李某甲赔偿经济损失150000元（不包括已付40000元），且已全部履行。李某甲对上诉人李红魁、刘某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲及原审被告人张某甲表示谅解，书面建议对上诉人及原审被告人从轻处罚；并李某甲撤回上诉及原审附带民事诉讼。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实。
1、接受刑事案件登记表、立案决定书证实，2013年2月16日15时许，杭锦后旗公安局民警在办理黄某某等人涉嫌抢劫案过程中，发现李某甲被人殴打致伤。同年2月20日该局决定对该案立案侦查。
2、被害人李某甲陈述证实，2013年2月16日下午，我开的车，拉的黄某某、祁某某、史某某、王某丙、霍某某去了杭锦后旗三道桥镇刀月湖附近的一个村子，我们六个人去了这个村子一个开麻将馆的人家去抢钱，后来人家报警了，警察抓我们，我们当时逃离了现场，我返回去准备开车时，被村民们发现，把我追赶到了一户人家的草园子里，我躺在地上，面朝上，头北脚南，七八个人用棍棒打我，用脚踢我的身上，有一个人用胳膊粗的木棍在我的眼睛上戳了一下，我给他们说我眼睛看不见了，他们才停手。打我的人中间有一个人的脸上烧伤挺严重的，人比较瘦，还有一个个子比较高，身体挺壮的，还有一个人个子不太高，胡子挺重，头发比较稀、秃的，其他人的印象不太深了。
3、证人高某甲证言证实，2013年2月16日下午，我在宋某乙家打麻将时，五六个人进来打玻璃等，后警察来了，他们就跑了。当时追的人很多，我也去追了，等我过去草园子时，那个后生已经在地上躺的了，村里的人围的了，那个后生说不要打我了，我见他头上有点血，他说眼睛看不见了。人们都是顺手拿的木棒、葵花杆子、砖头。
4、证人田某甲证言证实，案发当日，看见一个十八、九岁的后生从付某某家的草园子里走出来，左眼周围有许多血，当时跟前有刘某甲、宋某乙、宋某甲、刘某丙，还有许多人在跟前我叫不上名字。
5、证人常某某证言证实，2013年2月16日，我看到抢宋某乙麻将馆的有四五个人。看到大约有十几个人把那个后生围在了付某某家草园里，后看见这个后生头部在流血。
6、证人郝某甲证言证实，2013年2月16日，在付某某家草园子里，我看见我们村的村民在殴打这个年轻人，这个后生当时在地下侧身躺的，头朝南，脚朝北，面朝东一只眼睛上面的皮往出流血，流血的那一面脸也有血，我到了现场后，现场有刘某乙、刘某丙、刘某甲、还有几个人都是村里的人，正在殴打这个后生，周围参与殴打这个后生的人都拿着棒。我看见刘某丙用木棍在李某甲的腿上打了一棍。
7、证人朱某某证言证实,2013年2月16日，我看见参与抢劫麻将馆的这个男子用手捂着右眼，右眼部有血。
8、证人宋某乙证言证实，我看见村民刘某甲、刘某丙、张某甲、宋某甲、常某某、刘某乙等人，在付某某的门前抓住一个当时在我家抢人的后生。我到了付某某家后，看见那个抢人的后生站的了，后生眉头附近有血。
9、证人王某甲证言证实，2013年2月16日下午，看见一个后生用手捂的眼睛来到我家洗伤。
10、证人祁某某证言证实，2013年2月16日，我与李某甲等人去杭锦后旗三道桥镇一麻将馆问胡某要钱，警察来后我们就跑了。后我看见很多村民殴打李某甲，其中的一个人脸部好像是烧伤在打李某甲。
11、证人孔某某证言证实，付某某草园子里的那个后生如何受伤的，现场人多，我没有看见伤是怎么造成的，宋某甲在现场。当时现场围李某甲的有二三十个人，有男有女，他们是宋某甲、宋某乙、杨某某、李红魁、刘某甲、刘某丙、刘某乙。
12、证人马某证言证实，2013年2月16日，我走到付某某家草园门口时，他们已经打完架了。在那个后生周围围着的有李五（李红魁）、张某甲、刘某丙、刘某乙，还有刘某甲在草园门口站的了，这个后生眼睛上有伤口。看见李红魁手里拿着一个长约1米左右，粗约五公分的树杈在这个被打后生头南面站的了，其他人（张某甲、刘某丙、刘某乙）在这个被打后生的脚跟前站着。
13、证人张某乙、王某乙证言证实，2013年2月16日，宋某乙麻将馆被抢是张某乙和王某乙、董某出的警。并证实出警的经过及李某甲受伤的事实。现场围观的有十几个人，就认识刘某甲、李红魁。
14、证人李某某证言证实，我看见李某甲眼睛上有伤。
15、证人田某甲证言证实，在付某某家草园站的一群人，其中有社长刘某甲在草园内了。
16、证人付某某证言证实，2013年2月16日，我见李某甲在我家草园内躺着，当时我家草园门口站的一群人，站的有刘某丙、刘某甲、刘某乙、张某甲，还有外队的人也在那里站的了，我也不认识，本队还有一些人在那里站的了，当时那个后生躺的地方离草园门口约有3米左右，那个后生的眼睛上流血的了。
17、现场勘验笔录及照片证实,2013年2月20日，经勘查，现场位于杭锦后旗三道桥镇顺利村二社付某某家草园子内，草园子内地面上可见有葵花头等杂物。
18、辨认笔录及照片证实，（1）刘某乙、张某甲、刘某丙分别指认杭锦后旗三道桥镇顺利村二社付某某的草园旁是殴打李某甲的地点。刘某甲辨认出杭锦后旗三道桥镇顺利村二社付某某草园旁是抓住李某甲的地点。（2）李某甲在4组各11张不同男性照片中辨认出第一组照片中的3号（即刘某乙）、5号（即刘某甲）、9号（即刘某丙）、第二组照片中的10号（即李红魁）、第三组照片中4号（即张某甲），第四组照片中3号（即宋某乙）是在草园子里用手、脚、木棍殴打自己的人。（3）刘某丙在两组各12张不同男性照片中辨认出第一组照片中的3号刘某甲、5号张某甲、9号为自己、第二组照片中的3号刘某乙、10号李红魁、12号宋某甲是2013年2月16日与其先后到付某某家草园内围逮李某甲的在场人；刘某乙在两组各12张不同男性照片中辨认出第一组照片中的1号刘某甲、4号刘某丙、10号张某甲、第二组中的5号李红魁、8号宋某甲及10号即自己是2013年2月16日在付某某家草园内围住李某甲在场的人。张某甲在两组各12张不同男性照片中辨认出第一组照片中的4号李红魁、6号刘某乙、9号宋某甲、第二组照片中的2号刘某甲、8号刘某丙、11号张某甲是2013年2月16日在付某某家草园内围逮李某甲的在场人。（4）刘某丙辨认出杭锦后旗三道桥镇顺利村二社宋某乙家草园跟前是其捡木棍的地点，付某某家草园内李某甲躺倒的地点是其碰见李某甲的地点；刘某乙辨认出杭锦后旗三道桥镇顺利村二社付某某家草园东门口南边的院墙处是其捡红柳棍的地点，付某某家草园内李某甲躺倒的地方是其碰见李某甲的地点；刘某甲辨认出杭锦后旗三道桥镇顺利村二社付某某家草园东门口处是其拿木棍子的地点，付某某家草园内是其碰见李某甲的地点，也是李某甲被打伤的地点；宋某甲辨认出杭锦后旗三道桥镇顺利村二社的场面上是其第一次碰见李某甲的地点。（5）证人祁某某在四组各11张不同男性照片中辨认出第一组照片中的5号（即刘某甲）是脸上有伤的人，用拳头打李某甲头部。
19、杭锦后旗公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度补充鉴定书、巴彦淖尔市中医院司法鉴定所伤残程度鉴定书证实，李某甲眼部的损伤构成重伤；为七级伤残。
20、归案情况说明证实，杭锦后旗公安局在侦查宋某乙家麻将馆被抢劫一案的同时对李某甲被殴打致伤一案进行侦查，于2013年2月17日，经查证，将刘某乙、刘某甲、李红魁、张某甲、刘某丙行政拘留。2013年2月21日将李红魁刑事拘留，同年2月20日将刘某丙、刘某乙、刘某甲、张某甲取保候审，同年2月24日将李红魁取保候审。
21、杭锦后旗人民法院（2013）杭刑初字第89号刑事判决书、巴彦淖尔市中级人民法院（2014）巴刑一终字第6号刑事裁定书证实，李某甲伙同祁某某等人到杭锦后旗三道桥镇顺利村二社宋某乙麻将馆寻衅滋事过程及判刑情况。
22、收条、领条、情况说明二份、和解协议、内蒙古自治区资金往来结算票据、谅解书、撤诉书证实，二审期间，李某甲与刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲就民事部分自行达成和解协议，除刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙在侦查阶段已赔付给李某甲的40000元外，刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲又向李某甲赔偿150000元，且已全部履行。六被告人全部取得谅解。李某甲撤回上诉及原审附带民事诉讼。
23、上诉人李红魁供述及供述的视听资料证实，2013年2月16日中午一点多钟，在宋某乙麻将馆来了六、七名后生，手里拿着镐把和片刀，将麻将馆的玻璃、灯泡打烂，麻将馆外面的村民报警，警察来了以后，这几个人就向外跑了，村子里的村民拿着木棍把一个后生围在一户人家草园内，把他打倒在地，我看见他右眼眉毛跟前被打破，流血了，在场的有张二（张某甲）等二十余人。村民追这个后生时拿有木棍，我手里拿着一根一米多长的木棍，有手腕那么粗，我没打这个后生，也没有到过他跟前。我看见有个人拿半块空心砖扔出去打在这个后生右眼眉毛跟前，这个后生一下子就跌倒在地上，两手还护着头，村民用棍棒向这个后生身上打，后看见这个后生脸上有血。用砖头打这个后生的是三道桥顺利二社刘某丙。我看见现场围的人有刘某甲、刘某丙、刘某乙、张某甲等人。我没看见宋某甲打李某甲，但是他当时拿着一根棍子在李某甲跟前站的了。
24、上诉人刘某甲供述证实，2013年2月16日14时许，我在杭锦后旗三道桥镇宋某乙麻将馆刚耍完麻将，看见有几个后生朝麻将馆走来，手里拿着木棒，将麻将馆玻璃打烂。后警察来了，那几个后生就跑了。第一个跑的后生跳墙时头朝地摔倒了，后又被第二个后生拌倒。一个干警让我们帮抓坏人，我叫的村民往北追那几个后生。我和刘某丙、刘某乙、郝某甲、张某甲、宋某甲也去追那几个后生。我们追到付某某家附近就追住一个后生，那个后生在付某某家的草园子里，我从草园子围墙往进翻，结果被围栏绊倒了，等我起来的时候，那个后生在我身边爬着，我用木棍把那个后生腰部戳住不让他起来，等警察来。那个后生对我说他的眼睛看不见了，我看见他左眼部有血，我就给了他点纸，当时进草园子的有张某甲、刘某乙、宋某甲等人，我没有打他，只是用木棍指住他，不让他起来。我看见张某甲、宋某乙、刘某乙等人手里都拿工具的，都是拿的葵花杆子或者是红柳棍。
25、上诉人刘某乙供述证实，2013年2月16日，我看见宋某乙家六个后生手里拿着镐把，我在外面听到宋某乙家有打玻璃的声音和人吼叫的声音。我打110报警，派出所民警到了现场，那些年轻后生就开始逃跑，其中一个民警让我们协助抓捕，我们看见其中参与抢劫的一名年轻后生从我们队最北面姓付的一家人草园内跑进去了，我就和当时在场面的大约20-30人一起向付家的草园追去。我们把那名后生围住，后那名后生朝北向南蹿出来，这时大约有十三、四名村民手里拿着棒、柳树棍、葵花杆子围过去打那名年轻后生。当时拿工具的有刘某甲、老某（刘某丙）、宋某甲、高某甲、张二（张某甲）、还有顺利四社和永跃村的三个人，其中永跃村的是一名大个子男子姓李，他当时拿一根柳木棍打的那名后生，具体打那名年轻后生的哪个部位我没有看见。等我跑过去时，李某甲已被人打倒在地，头朝西北脚朝东南蜷缩在地，头部左侧眼角处流出了血。我当时在李某甲左腿上用柳树棍抽打了两棍。田小虎和我说，你拿那么粗粗的棍打他有什么用了，看人家宋某甲打的多“黑水”，意思是打的比较厉害严重。
26、上诉人刘某丙供述证实，2013年2月16日中午，我们在宋某乙家打麻将时，进来六个后生，手里提着刀和棒，并把门玻璃等打烂，并向我们问主家的电话，派出所民警来了，六名抢劫的后生跑了，让我们协助抓捕，当时追李某甲的有我和张某甲、刘某甲、刘某乙、李红魁、朱四、宋某甲、高某甲等二十来人，我们在付某某草园子里看见那个瘦个子后生，十几个人围着用木棍打那个后生，我过去也用木棍打了屁股一下，用脚踢了那个后生后背一脚，我看见他用手捂得眼睛，脸上流血，打的人有我、张某甲、宋某甲、刘某乙、刘某甲、李红魁，其他人我不知道名字。他们也是用木棍打的，具体打在什么部位，我没看清。我们这些人在追他们时从路上、草园跟前拿的木棍、粗葵花杆等工具。
27、上诉人宋某甲供述证实,案发当天13时许，我听到外面声音很大，我从家里出来，看见李某甲站在一辆白色轿车跟前，说谁打我了，领我去看看，接着张某乙就来了，张某乙和宋某乙说让我跟他送送这个后生，我和宋某乙、李某甲同坐张某乙的车去了三道桥派出所。我没有殴打过李某甲。
28、原审被告人张某甲供述证实，2013年2月16日，我和刘某甲等人在宋某乙的麻将馆打麻将，散了后，麻将馆的门被踢开了，进来五、六个后生，手里拿的镐把，其中一名后生拿着刀来抢劫的。我看见有警察来了。警察让我和村民们协助他们抓这几名抢劫的人，我们一边向那名后生追过去，一边从道路两旁捡了木棒、葵花杆、红柳条。等我走到那个后生跟前时，看到村里人拿葵花杆、木棒、红柳条打他，这个后生在地上爬的了，我也上去用红柳条抽了他的腰一下。打完后，他站了起来，我看见那个后生的额眉烂的流血了。当时殴打这个后生的人还有刘某甲、刘某丙、李红魁、宋某甲、刘某乙等人。在草园内殴打李某甲的有二三十人。我看见宋某乙打了李某甲，我到了现场后，看到宋某乙手里拿的一把铁锹，刘某丙、刘某甲、李红魁、宋某乙有的拿的木棍，有的拿葵花杆。
二、2015年6月3日22时，上诉人李红魁在杭锦后旗三道桥镇贾某某家中以“掏宝”的形式组织参赌人员柴某甲、陆某某等20余人进行赌博营利，并为参赌人员提供赌具。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实。
1、告状信、立案决定书、受案登记表证实，杭锦后旗三道桥镇一农民对李红魁聚众赌博行为进行举报。2015年6月3日22时40分许，杭锦后旗公安局民警在杭锦后旗三道桥镇一居民家中将正在进行赌博的李红魁当场抓获，随即将参赌人员李红魁等34人带回该局接受询问。该局于2015年6月16日决定对该案立案侦查。
2、归案情况说明证实，2015年6月3日22时40分，杭锦后旗公安局民警在杭锦后旗三道桥镇贾某某家将李红魁抓获归案。
3、收缴物品清单、检查笔录、证据保全清单、罚没款收据证实，2015年6月3日22时许，杭锦后旗公安局民警对杭锦后旗三道桥镇贾某某家涉嫌赌博案进行查处，查获并收缴赌资人民币共计18943元，收缴宝骰12根，宝袋1个。
4、办案说明证实,2015年6月3日，杭锦后旗公安局民警在对李红魁组织的聚众赌博活动查处时，因赌博人数众多，现场逃跑赌博人员十多人，后于2015年7月21日将逃跑人员白某某、腾某某传唤到案，其他人员无法确认。
5、证人吴某某、梁某某、陆某某、郭某某、李某丙、王某戊证言证实，2015年6月3日晚上9时许，贾某某家用“掏宝”的方式进行赌博，参与赌博的有郝某乙、陆某某、柴某乙、冯某乙、吴某某、梁某某等，大约有三四十人左右参与赌博。参赌的人押十元到几百元不等。赌博工具是木棍，是李红魁提供的，赌博的组织者是李红魁。
6、证人刘某丁证言证实，2015年6月3日晚上10点多，在三道桥赌博场进行了赌博活动，参与赌博的我就认识郝某乙，其他的二十多人我不认识。
7、证人冯某甲证言证实，2015年6月3日晚上9点去的贾某某家。当时大约有三十人左右参赌。赌博活动是李红魁组织的。李红魁组织的赌博活动从2015年3月份开始的，每掏一丈宝给李红魁500-600元。赌博场所是李红魁提供的。
8、证人马某乙证言证实，我是2015年6月3日晚上9点去的李五的赌博场上赌博的。赌博的方式是掏宝。赌博活动的组织者是李红魁。赌博的人约有二十来个人。我看见赌博的有郝某丙、龚某某、李红魁、贾某某、李某丁、刘某己、马某丙、李某乙。
9、证人刘某戊证言证实，2015年6月3日晚上9点我在三道桥赌博。我们赌博的方式是“掏宝”，参与的人有我、平某、柴某乙、三某（郝某乙）、南某某、马某乙、王某己、冯某乙等三四十人，赌博活动的组织者是李红魁。
10、证人王某丁证言证实，2015年6月3日晚上9点，贾某某家进行赌博活动，看到约二十人左右在赌博，我在胡上碰见李红魁，李红魁的场子，他提供的掏宝用的宝仔和宝袋。
11、证人王某丁、王某戊、苏某某、王某己证言证实，2015年6月3日晚上9点，杭锦后旗三道桥贾某某家进行赌博活动，约有二十多人围着桌子以“押宝”的形式在赌博。王某己参与了赌博。
12、证人郝某丙证言证实，2015年6月3日晚上9点去李红魁的头绪上耍的，我和吕某去的，我当时看见参与的有柴某乙（柴某甲）、王某丁、任某某（任三）、李某乙。赌博活动是李红魁组织的，约有四十多人参赌，赌博场所、赌具是李红魁提供的。
13、证人李某乙证言证实，2015年6月3日晚上9点，我在贾某某家进行赌博，我是掏宝的，俗称宝官。参与的有柴某甲、王某丁、刘某己、任某某、龚某某，赌博场所和赌博工具是李红魁提供的，李红魁是赌博的组织者、发起人。
14、证人刘某己证言证实，我是2015年6月3日晚上9点去三道桥李红魁组织的赌博活动上耍的，是以“掏宝”形式，我和玉某、苏某某、三某某去的，我用的赌博工具是三某某借的。李红魁是赌博的组织者。赌博的约有四十多人。
15、证人郝某乙证言证实，2015年6月3日晚上10点多，我在三道桥镇一户人家赌博，参赌的有我、柴某乙、冯某乙、平某、陆某某等二十多人，组织者、发起人是李红魁。
16、证人柴某甲证言证实，2015年6月3日晚上，在贾某某家参与赌博，李红魁组织的赌博。赌博形式是“掏宝”，李红魁组织了有半个月了，李红魁每天给贾某某50元，参与赌博的有平某（李某乙）、沙某、王某丁、王某丁、刘某戊、二某某、卢某某、高某乙等三四十人。
17、证人白某某、腾某某证言证实，2015年6月3日晚上9点左右，二人在三道桥贾某某家赌博，形式是“掏宝”，参赌的有三十多人，李红魁是赌博的组织者、发起者，是胡长。腾某某并证实李红魁围胡的同时还放哨。
18、证人任某某证言证实,2015年6月3日晚上，看到贾某某家大约有二十多人以“掏宝”的形式在赌博，李红魁是赌博的发起人、组织者，李红魁组织赌博至今有一个月了，掏一次宝300元至400元不等，我进去时参与赌博的有刘某戊、梁某某、郭某某、刘某丁、王某戊，被带回来的男的大部分都押的赌博了。
19、证人张某丙证言证实，李红魁2015年5月20日左右开始起胡，到6月3日被抓，在贾某某家组织赌博，是李红魁组织的。
20、证人康某某证言证实，2015年6月3日晚上9时许，杭锦后旗三道桥贾某某家以掏宝的形式进行赌博，参赌的约有三十人左右，组织者是李红魁，有十几天了。
21、证人王某己证言证实,2015年6月3日晚上，我和李某丁去杭锦后旗三道桥一赌博场，赌博的有二十多人。赌博是李红魁组织的，赌博的有李某丁、李平武、陆某某、卢某某，其他的人我不认识。
22、证人张某乙证言证实，2015年6月3日晚上，我和马某丙、银某某去的杭锦后旗三道桥一赌博场，当时赌博的有银某某、任某某、马某乙、王某己、刘某己，有三十多人在赌博。
23、证人马某丙证言证实，我在杭锦后旗三道桥一赌博场上，耍的掏宝，有三十多人在赌博。我看到有任某某、李某丙、刘某己、李某乙在赌博。
24、证人龚某某证言证实，我为李红魁提供的赌博条件，在我家里是以掏宝的形式赌博的，李红魁一天给我100元，是从2015年5月30日晚上开始耍的，昨天是第五天。
25、辨认笔录及照片证实,证人李某乙、刘某己、郝某乙、郭某某、马某乙、冯某甲、王某丁、王某戊、刘某戊、刘某丁、梁某某、柴某甲、李某丙、吴某某、陆某某、郝某丙指认掏宝的工具是在杭锦后旗三道桥镇贾某某家赌博时使用的赌具；证人刘某己、柴某甲、郝某丙、郝某乙、陆某某、李某乙、梁某某、王某戊、吴某某、李某丙、马某乙、刘某丁、冯某甲、王某丁、刘某戊、郭某某指认杭锦后旗三道桥镇贾某某家的房屋为赌博地点。
26、上诉人李红魁供述及供述的视听资料证实，2015年6月3日晚上，在杭锦后旗三道桥镇贾某某家赌博是我组织的“掏宝”。我给贾某某家赌博的人放哨，他们掏一场宝就给我送一次钱，有时候200元，有时候300元。
本院认为，上诉人李红魁、刘某甲、刘某丙、刘某乙、宋某甲及原审被告人张某甲共同伤害他人身体，并致一人重伤，其行为均构成故意伤害罪。李红魁以营利为目的组织聚众赌博，其行为构成赌博罪。原公诉机关指控罪名成立。李红魁一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人李红魁、刘某丙、刘某乙、刘某甲、宋某甲及其辩护人提出“原判认定事实及定性错误，不构成故意伤害罪，事实不清、证据不足，不构成赌博罪”的上诉理由及辩护意见。经查，与审理查明事实不符，于法无据，不予支持。上诉人刘某丙、刘某乙及其辩护人、刘某甲的辩护人、宋某甲的辩护人提出“被害人有过错、积极赔偿被害人经济损失、取得被害人谅解、自愿认罪、量刑重”的上诉理由及辩护意见，于法有据，予以采纳。上诉人宋某甲提出“应区分主从犯”的上诉理由，与审理查明事实不符，不予支持。因二审期间上诉人刘某甲、刘某丙、刘某乙、宋某甲及原审被告人张某甲自愿认罪，并与被害人自行和解，积极赔偿被害人经济损失，被害人对五上诉人及原审被告人的犯罪行为表示谅解；且故意伤害行为发生在抓捕被害人过程中，被害人对案件的发生亦有一定过错，上诉人李红魁主动缴纳罚金，均可酌情从轻处罚。综合上诉人刘某甲、刘某丙、刘某乙、宋某甲及原审被告人张某甲的犯罪性质、情节、社会危害性，对其五人适用缓刑确实不致再危害社会，亦不会对其居住社区产生不良影响，可依法对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十九条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条之规定，判决如下：
一、维持杭锦后旗人民法院（2015）杭刑初字第82号刑事附带民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项中对六被告人的定罪部分及第七项，即被告人李红魁犯故意伤害罪、赌博罪，被告人刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲犯故意伤害罪；涉案的犯罪工具予以没收，由扣押机关依法处理。
二、撤销杭锦后旗人民法院（2015）杭刑初字第82号刑事附带民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项中对六被告人的量刑部分及第八项、第九项，即被告人李红魁犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2000元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金2000元;被告人刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲均犯故意伤害罪，均判处有期徒刑四年;被告人李红魁、刘某甲、张某甲、刘某乙、刘某丙、宋某甲赔偿附带民事诉讼原告人李某甲医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、鉴定费、交通费共计51479.75元,六被告人对上述给付义务承担连带责任;驳回附带民事诉讼原告人李某甲的其他诉讼请求。
三、上诉人（原审被告人）李红魁犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金2000元。（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月3日起至2018年11月25日止。）
四、上诉人（原审被告人）刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
五、上诉人（原审被告人）刘某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
六、上诉人（原审被告人）刘某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
七、上诉人（原审被告人）宋某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
八、原审被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（以上缓','2018-09-19
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