湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民一终字第04289号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司。
负责人程孝忠，该公司总经理。
委托代理人安金龙，湖南普特律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）龚某。
委托代理人贺灵芝，湖南开阳律师事务所律师。
委托代理人刘少成，湖南开阳律师事务所律师。
原审被告孔某甲。
原审被告孔某乙。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财险湖南分公司）因与被上诉人龚某、原审被告孔某甲、孔某乙机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下简称原审法院）（2014）雨民初字第02121号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年7月27日10时40分，孔某甲驾驶孔某乙所有的湘A×××××号机动车沿八一路由西向东行驶至省司法厅前人行横道线上时，恰遇龚某由北往南行走至此，发生孔某甲驾驶车辆与龚某身体相撞，导致龚某受伤的交通事故。该事故经长沙市公安局交通警察支队芙蓉交警大队出具《道路交通事故认定书》，认定孔某甲承担事故的全部责任，龚某无责任。龚某受伤后，被送往长沙市中医医院（市八医院）留诊观察1天，影像学诊断为：左双踝骨折、左足第5跖骨干骨折、左足拇外翻，在该院治疗期间产生的门诊费2350.1元由孔某甲垫付。2013年12月27日，龚某在长沙东协盛医院住院治疗77天，入院诊断为：左踝关节陈旧性骨折、左踝关节创伤性关节炎、右踝关节陈旧性损伤，在该院住院期间产生医药费29386.76元。后龚某看门诊自行支出医药费3734.45元。2014年3月28日，经长沙市公安局交通警察支队芙蓉大队委托，湖南省文成司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，评定龚某的伤残等级为十级；后期医疗费原则上以实际发生的确认，视情况而定必要时行左踝关节融合术，其相关费用建议遵医嘱；住院期间需1人护理。龚某出具了上述鉴定机构开具的1200元发票及50元鉴定照相费收据。湘A×××××号机动车系孔某乙所有，该车仅在平安财险湖南分公司投保了机动车交强险，事发时在保险期限内。其中交强险下死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。孔某甲申请的出庭证人陈某及庭后证人吴某系龚某邻居，两人均向原审法院证实，龚某伤后不同意住院治疗，且回家后将医生固定在脚上绷带拆除，自行用药水泡脚治疗。上述两位证人均证实龚某受伤后，证人陈某护理过龚某一段时间，但陈某陈述孔某甲代为支付的护理费金额与吴某陈述不一致。后双方当事人事宜协商未果，龚某于2014年5月8日诉至原审法求依法裁判。另查明，1、龚某有五兄妹。龚某之母彭某某系非农业家庭户口，出生于1929年9月7日，无劳动能力和生活来源，并提供了长沙市芙蓉区××街道办事处、长沙市公安局芙蓉分局火星××派出所联合出具的证明；2、2014年5月9日，长沙市芙蓉区××园街道××社区居民委员会出具证明，证实龚某在家承揽大同小学四个学生的午餐、晚餐，其因本次事故，无法继续承揽四个小学生的午餐和晚餐；3、龚某提供了210元的医疗器械销售清单。
原审法院认为：公民享有生命健康权，公民由于过错侵害国家的集体的财产、侵害他人的财产权利和人身权利的，应当承担民事责任。一、关于责任主体和赔偿责任承担。机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队芙蓉区交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》，内容真实，程序合法，予以采信。根据交通事故认定，孔某甲负本次事故的全部责任，龚某无责任。交通事故属过失性过错，事故发生后当事人均有义务采取措施避免损失的扩大。本案中，证人吴某证实龚某受伤入院后，孔某甲等曾积极劝使龚某住院治疗，但龚某拒绝住院治疗，且回家后未遵医嘱，自行将脚上绷带拆除，对其损失的扩大存在一定过错。但作为伤者的龚某来说，其在合理范围内有权选择医疗技术较好的医院进行治疗，故对孔某甲辩称的龚某未经医嘱擅自转入长沙东协盛医院进行过度治疗的辩解意见，不予采信。因此，结合交通事故责任划分和本案当事人的过错程度，原审法院确认按龚某承担15%的赔偿责任、孔某甲承担85%的赔偿责任予以分担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。本案中，龚某在交通事故发生后因自身过错导致损失扩大，其承担的15%损失非交通事故的直接损失，应当先行扣除。因此，龚某此次交通事故造成总损失中的85%，首先由平安财险湖南分公司在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，不足的部分，由孔某甲承担。孔某甲所驾驶的机动车系孔某乙所有，据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”本案中，龚某无证据证实孔某乙对事故的发生存在过错，故龚某要求孔某乙承担连带赔偿责任的主张，不予支持。二、关于龚某可获赔偿的范围及数额。（一）医疗费用项目。1、医药费。龚某因伤自行支付住院费29386.76元，后期门诊费3734.45元，龚某代为垫付门诊费2350.1元。现龚某主张医药费29386.76元，门诊费3383.95元，符合法律规定，确认龚某的医药费为35121元；2、住院伙食补助费。龚某住院78天，参照受诉法院地一般工作人员的出差伙食费标准30元／天计算，龚某主张的住院伙食补助费2340元，符合法律规定，予以支持；3、营养费。龚某因本次事故构成十级伤残，龚某主张营养费4000元，酌情予以支持500元；以上1-3项共计37961元，其中孔某甲应承担的32267元（37961元×85%）中属于交强险范围内的为10000元，余下的22267元由孔某甲承担。（二）伤残赔偿费用项目。1、交通费。龚某主张交通费3000元，未提供相关票据证明，酌情支持200元；2、护理费。根据湖南省文成司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，龚某住院期间需陪护一人，龚某住院78天，确认按照100元／天计算其护理费，故龚某的护理费为7800元（100元／天×78天）；3、误工费。龚某未举证证明最近三年的平均收入状况，但由其社区居委会开具的证明证实其因本次事故持续误工，自受伤时（即2013年7月27日）计算至定残日前一天（即2014年3月28日）间隔243天，现龚某主张误工时间为224天，结合龚某的工作性质，本案参照一审法庭辩论终结时上一统计年度本地的居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资35623元，计算龚某的误工费为21862元［（35623元÷365天）×224天］，对龚某超过部分的诉请，不予支持；4、残疾赔偿金。龚某因本次事故构成十级伤残，事发时龚某已满62周岁，龚某主张按照上一年度湖南省城镇居民人均可支配收入23414元计算，自定残之日起计算18年，确认龚某的残疾赔偿金为42145元（23414元／年×18年×10%）；5、被扶养人生活费。龚某有五兄妹，事发时，龚某之母已满84周岁，系非农户口，现龚某主张参照上一统计年度本地的城镇居民人均消费性支出15887元／年，按照5年计算其母的被扶养人生活费，故确认被扶养人生活费为1589元［（15887元×5年）×10%÷5人］；6、精神损害抚慰金。龚某主张精神损害抚慰金8000元，根据龚某的伤残程度给其遭受的精神损害，酌情认定3000元；7、残疾辅助器具费。龚某主张该项费用600元，但仅提供了210元医疗器械销售清单，确认该项费用为210元。以上1-7项，合计76806元，其中属于孔某甲承担且属平安财险湖南分公司交强险限额内的为65285元（76806元×85%）。（三）财产损失费用。龚某主张财产损失2000元，未提供任何票据予以佐证，不予支持。（四）鉴定费用。龚某主张鉴定费1250元，并提供了正式票据，确认孔某甲应承担的为1063元（1250元×85%）。综上，上述（一）至（四）项，龚某的总损失中应由平安财险湖南分公司承担的为75285元（10000元＋65285元），因龚某垫付门诊费2350.1元，抵扣后，孔某甲承担的为20980元（22267元＋1063元-2350.1元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于判决生效后七日内支付龚某保险金75285元；二、孔某甲于判决生效后七日内支付龚某赔偿金20980元；三、驳回龚某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费962元，因适用简易程序减半收取481元，由龚某负担132元，孔某甲负担349元。
上诉人平安财险湖南分公司不服原审判决，上诉称：1、龚某应对拒绝住院治疗、不遵医嘱治疗、擅自乱用药等造成的病情延误、费用支出过高和产生其他相关损失承担大部分责任，原审法院认定龚某仅对其损失承担15%的赔偿责任明显不合理。2、龚某称其给全封闭教学的大同小学的学生做饭，却只提供了一张多人签字的证明，无签字人的相关身份证明信息，更无支付的相关凭证，作为一个63岁高龄的老人，不可能胜任此工作；龚某迟延治疗的五个月时间不能计入误工时间，原审判决将龚某的误工时间认定为从事故发生至定残日前一天明显不合理，更不符合事实。3、原审法院不同意平安财险湖南分公司提出的对龚某伤残等级进行重新鉴定申请不合法也不合理，原审判决没有扣除医保外不合理用药费用和无关用药费用。
被上诉人龚某答辩称：龚某在本案事故中并没有过错，应由平安财险湖南分公司和孔某甲对龚某的损失承担全部赔偿责任。龚某在住院期间对如何用药没有办法进行控制，非医保用药的审核问题只是孔某甲和平安财险湖南分公司之间的事情。
原审被告孔某甲答辩称：1、本案交通事故发生后，孔某甲积极承担责任，劝使龚某住院治疗，但龚某拒绝住院治疗，且回家后未遵医嘱，自行将脚上绷带拆除，因此龚某对其损失的扩大存在过错；2、龚某并未提供充分证据证明其存在误工损失，不应支持其误工费。
原审被告孔某乙未予答辩。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：原审判决对龚某因本案交通事故所受损害的责任分担及相关损失的认定是否恰当。
一、关于龚某因本案交通事故所受损害的责任分担。平安财险湖南分公司上诉称龚某因自身原因延误治疗导致损失扩大，原审判决认定龚某对其损失承担15%的过错责任偏低。长公交（芙）认字（07351）《道路交通事故认定书》认定孔某甲驾驶湘A×××××号轿车与龚某身体相撞，导致龚某受伤，孔某甲承担事故的全部责任，龚某无责任，因此，孔某甲对龚某损伤的发生存在过错。龚某在受伤后，拒绝住院治疗，回家后又未遵医嘱自行将脚上绷带拆除，因此，龚某未及时治疗加上不遵医嘱的行为导致其损失扩大，龚某对自身损失亦存在过错。原审法院结合龚某受伤情况及双方当事人过错酌情认定龚某对自身损失承担15%的赔偿责任并无不当。
二、关于误工费。《最高法院审理人身损害赔偿案件司法解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”平安财险湖南分公司上诉称龚某不存在误工损失。本案中，龚某提交长沙市芙蓉区××园街道××社区居民委员会出具的《证明》，证明其在发生交通事故前的工作情况，平安财险湖南分公司虽对以上证据有异议，但未提供任何证据予以反驳，故本院对平安财险湖南分公司的上述主张不予采信。原审法院结合龚某定残情况、工作性质计算其误工费并无不当。
三、关于医药费。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第一款规定“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。”本院认为，平安财险湖南分公司未在法律规定的期限内提出该项鉴定申请，亦不符合重新鉴定的情形，故原审法院未同意平安财险湖南分公司的重新鉴定申请并无不当。平安财险湖南分公司还上诉称龚某医药费中存在非医保费用和无关用药费用，但未提供证据予以证明，故本院对平安财险湖南分公司的该项主张亦不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人平安财险湖南分公司的上诉理由均不成立，本院均不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费962元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 旻
审 判 员 唐 亚 飞
代理审判员 曾明二○一四年十月十一日
书 记 员 张 奕 劼
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。