贵州省兴义市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔2301民初7804号
原告：余伯兵，男，1963年12月26日生，汉族，重庆市忠县人，现住贵州省兴义市。
委托诉讼代理人：余建伟，男，1996年4月17日生，系原告余伯兵之子，特别授权代理。
委托诉讼代理人：孙超，黔西南州法律援助中心指派律师，特别授权代理。
被告：周康斌，男，1973年10月7日生，汉族，重庆市忠县人，现住贵州省兴义市。
委托诉讼代理人：黄彦昌，贵州年成律师事务所律师，特别授权代理。
被告：贺顺，男，1985年6月18日生，布依族，贵州省普安县人，现住贵州省兴义市。
委托诉讼代理人：杨孝军，贵州贵兴律师事务所律师，特别授权代理。
被告：黔西南州乾江汽车销售服务有限公司，住所地贵州省兴义市坪东西路42号。
法定代表人：潘乾江，该公司总经理。
委托诉讼代理人：付国策，兴仁县城北街道法律服务所法律服务工作者，特别授权代理。
被告：普安县完美家建筑装饰工程有限公司，住所地贵州省普安县盘水街道普天大道33号。
法定代表人：杜刚，该公司经理。
委托诉讼代理人：吴杰，贵州贵兴律师事务所律师，特别授权代理。
原告余伯兵诉被告周康斌、贺顺、黔西南州乾江汽车销售服务有限公司（以下简称“黔西南州乾江公司”）、提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2017年11月9日立案后，在诉讼中，被告黔西南州乾江公司申请追加普安县完美家建筑装饰工程有限公司（以下简称“普安县完美家公司”）作为被告参加诉讼，本院依法予以准许后，依法适用简易程序，由审判员廖应国于2017年12月19日公开开庭进行了审理。原告余伯兵及其委托诉讼代理人余建伟、孙超，被告周康斌及委托诉讼代理人黄彦昌，被告贺顺及委托诉讼代理人杨孝军，被告黔西南州乾江公司的委托诉讼代理人付国策，被告普安县完美家公司的法定代表人杜刚及委托诉讼代理人吴杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余伯兵向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带赔偿原告各项损失162795元(医疗费105003元、住院伙食补助费11600元、护理费12354元、误工费22365元、营养费3000元、鉴定费700元、残疾赔偿金29547元、被扶养人生活费1661元，合计186230元，已支付23435元)；2、本案全部诉讼费用由三被告承担。
事实和理由，被告贺顺、周康斌承包了被告黔西南州乾江公司的奇瑞4S店的装修工程。2017年2月20日，被告贺顺、周康斌雇佣了原告余伯兵等十余人，正式开始为奇瑞4S店进行装修，双方口头约定按实际工作天数支付工钱，每天260元，施工工具和材料均由贺顺和周康斌提供。2017年2月23日中午，余伯兵、朱代祥站在六米高的脚手架上对屋顶进行施工时，脚手架的一个轮脚突然断了，导致原告余伯兵和朱代祥从脚手架上坠落，原告全身多处受伤。当日原告被送往黔西南州中医院住院治疗，医院诊断：1、腰3椎体压缩性骨折；2、左侧跟骨粉碎性骨折；3、腰背部及左足软组织损伤；4、全身多处软组织挫伤；5、左腕关节骨折？出院意见：建议积极手术治疗。2017年2月27日，因被告贺顺不愿承担手术费用，在其安排下，原告被转院到兴义西南骨科医院进行保守治疗，住院113天，伤势仍未痊愈，原告无奈只得出院回家休养，导致脚上畸形愈合。被告贺顺除支付了上述两次住院期间的医疗费用之外，没有向原告支付过其他费用。2017年9月21日，经兴义市人民医院司法鉴定所鉴定，原告因此次外伤造成腰3椎压缩骨折，属十级伤残；左跟骨骨折，属十级伤残。本次事故给原告造成的损失为：医疗费105003元、住院伙食补助费11600元、护理费12354元、误工费22365元、营养费3000元、鉴定费700元、残疾赔偿金29547元、被扶养人生活费1661元，合计186230元，已支付23435元，还应赔偿162795元。原告在提供劳务时因被告贺顺和周康斌提供的脚手架故障导致从高空坠落受伤，二被告作为雇主没有尽到施工安全保障义务，应当对原告遭受的损害承担连带赔偿责任。被告黔西南州乾江公司作为发包人，将装修工程发包给不具备相应资质和安全生产条件的贺顺和周康斌，导致发生安全生产事故，依法亦应与雇主承担连带赔偿责任。望法院依法判决支持原告的诉请，维护原告合法权益。
被告周康斌辩称：一、该项装修工程的发包方是黔西南州乾江公司，承包方是贺顺。答辩人是贺顺雇请到工地上做工的工人，工价按260元每天计价，答辩人与贺顺之间没有任何合伙、合作关系，起初，贺顺与答辩人约谈想要把整个装修工程承包给答辩人做，但答辩人明确拒绝且表示只做工不包工，由于缺少装修工人，贺顺就让答辩人帮其找几个装修工人，答辩人仅仅是帮忙贺顺联系装修工人余伯兵，装修工人的价格和管理完全由贺顺负责。二、导致坍塌事故主要原因是装修所用的脚手架的一只轮脚折断，而非工人人为因素所致。三、答辩人与被答辩人之间不存在雇佣关系。
被告贺顺辩称：本案的工程，我是向黔西南州乾江公司承包过来，虽然合同的签订时间是在2017年2月20日，但是在签订合同之前，就开始做的工，由于乾江公司需要营业执照签订合同，便于开具发票，我就借用普安县完美家公司的名义，与黔西南州乾江公司签订合同，并不是挂靠关系，也没有向完美家公司缴纳任何费用。工程的木工部分是承包给周康斌，工价按照300元每天计算，由周康斌自己去找工人，材料是由我提供，并由崔龙贵安排材料，而周康斌又将木工工程部分分包原告施工，单价为每天260元，周康斌从中赚取40元的差价，他们之间存在雇佣关系。事故的发生时，我不在现场，余伯兵在脚手架上做工，是由于在脚手架下面有人在推脚手架，导致轮脚折断，原告受伤。脚手架是我向租赁公司租赁，并且在交付脚手架的时候，我已经对周康斌进行了告知义务，要求周康斌在使用脚手架的过程中，注意安全。在原告住院治疗期间，我除了支付黔西南州中医院、兴义西南骨科医院的医疗费（包括检查费）外，还支付了原告生活费2800元（但是并没有出具收条），还请了中医给原告开了三副中药，每副价格880元，共计2640元。原告的起诉部分不符，体现在住院部分112天不符。对于本案的赔偿问题，原告与周康斌之间是雇佣关系，应由周康斌承担。最后，请求法院公正审理本案。
被告黔西南州乾江公司辩称：一、被答辩人余伯斌诉答辩人提供劳务者受害责任纠纷一案与答辩人黔西南州乾江公司无任何关系。答辩人装修工程是承包给普安县完美家公司装修，被答辩人诉讼本案遗漏了被告诉讼主体的当事人，被答辩人是如何受伤，怎样到装修工地，答辩人根本不知情，其提供劳务只是为普安县完美家建筑装饰工程有限公司提供劳务，并非为答辩人提供劳务，本案与答辩人无任何关系。二、答辩人与普安县完美家建筑装饰工程有限公司签订合同开工日期是2017年2月21日，然而，被答辩人在同年2月20日就到工地施工与事实不相符合，以此同时，答辩人己没有雇请过被答辩人，也不知道被答辩人是谁，被答辩人受伤于情于理均与答辩人无关。三、请求驳回被答辩人余伯兵对黔西南州乾江汽车销售有限公司的起诉。
被告普安完美家公司辩称：一、原告与答辩人无雇佣关系；二、答辩人与被告乾江汽车公司无合同关系；三、在原告住院治疗期间，原告由黔西南州中医院转入兴义西南骨科医院，由高级医院转入低级医院，在低级医院治疗期间的费用，不应支持。
本案争议焦点是：1、被告周康斌、贺顺、黔西南州乾江公司、普安县完美家公司与原告余伯兵之间是否存在雇佣关系？四被告在本案中，应否承担民事责任及承担民事责任的比重为多少？2、原告余伯兵在本案中是否存在过错，应否减轻侵权人的民事责任；3、原告余伯兵的各项诉请，应否依法予以支持。
本院经审理认定事实如下：2017年2月20日，贺顺向黔西南州乾江公司承包该公司奇瑞4S店的装修工程，并签订了《完美家装饰装修工程承包合同书》，合同主要内容为：……工程概况，施工名称：房屋居室装饰装修，施工地点：兴义市坪东西路42号（奇瑞4S店），工程承包方式，包工、包部分材料；工程设计师贺顺，施工负责人为贺顺，工程期限：开工日期2017年2月21日；竣工日期2017年3月7日，本合同工程造价为222430元……事后，贺顺请周康斌做木工，为了赶工期，通过周康斌介绍，又请了余伯兵、余建伟、朱代祥等人做木工，口头约定每天工价为260元，按实际工作天数计算工资。余伯兵、余建伟于2017年2月20日到奇瑞4S店的装修工程工地上工作，工作期间，贺顺安排每天到场工人分别在签到簿签到、签退，记录每人工作天数，以便于计算工资。2017年2月23日，余伯兵、朱代祥佩戴了安全帽，但二人未系安全绳，贺顺也未在施工现场设置安全防护网等其他安全防护措施，余伯兵、朱代祥二人站在4米多高的脚手架（由贺顺提供）上对屋顶进行打眼，打好一处眼后，需要移动脚手架，地面上的两个人员推移脚手架时，脚手架的一个轮脚突然断裂，余伯兵、朱代祥从脚手架上坠落，导致余伯兵腰部等处受伤，余伯兵受伤后，当日送到黔西南州中医院住院治疗，诊断为：1、腰3椎体压缩性骨折；2、左侧跟骨粉碎性骨折；3、左腕关节骨折；4、腰背部及左足软组织损伤；5、全身多处软组织挫伤。于2017年2月27日出院，住院治疗4天，产生医疗费8369.47元，出院意见：1、饮食不忌；2、建议积极手术治疗。2017年2月27日，余伯兵到兴义西南骨科医院住院治疗108天，诊断为：1、腰3椎体骨折；2、左跟骨骨折。医学建议：1、注意休息，避免过度劳累，适当功能训练；2、如有不适我科随诊；3、卧床期间定时翻身防褥疮，鼓肺不张、××，作下肢抬高锻炼，作踝关节跖屈伸功能锻炼防下肢静脉血栓；4、不适随诊。于2017年6月14日出院，产生医疗费15066.01元。余伯兵在黔西南州中医院、兴义西南骨科医院分别住院治疗期间，贺顺先行垫付全部医疗费。2017年9月21日，经黔西南州人民医院司法鉴定所鉴定，作出鉴定意见为：1、余伯兵因此次外伤造成腰3椎压缩骨折，压缩程度大于三分之一，属十级伤残；2、余伯兵此次外伤造成左跟骨骨折导致左踝关节功能丧失60%，属十级伤残。余伯兵为此支付鉴定费700元。2017年10月7日，余伯兵到黔西南州中医院复查，为此支付检查费240元。2017年10月30日，余伯兵到兴义市人民医院复查，为此支付检查费1328元。
另查明，普安县完美家公司成立日期为2017年2月28日，并依法雕刻了公章印章，公司经营范围为：室内装饰设计、设计、施工，建筑装饰工程设计施工等。杜刚认缴出资90万元，出资总额的90%。杜刚担任公司执行董事兼经理，执行董事为法定代表人。2017年3月初，贺顺向普安县完美家公司借用公司公章及法定代表人杜刚的私人印章，分别在其与黔西南州乾江公司签订的《完美家装饰装修工程承包合同书》中承包（乙）方处加盖了公章和法定代表人杜刚的私人印章。
以上法律事实，有余伯兵、周康斌、贺顺、黔西南州乾江公司、普安县完美家公司的陈述，余伯兵提交的身份证复印件、黔西南州中医院的疾病证明书、用药清单、检查报告、医疗发票,兴义西南骨科医院的疾病证明书、用药清单、检查报告，兴义市人民医院的医疗发票，黔西南州人民医院司法鉴定所鉴定意见书等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为，贺顺是黔西南州乾江公司奇瑞4S店的装修工程实际承包人，承包工程后将木工劳务部分请余伯兵等人做工，按天计算报酬，管控整个施工现场，余伯兵等人接受贺顺的监督管理、指示，对施工现场负总责，余伯兵在奇瑞4S店施工现场提供劳务时发生受伤事故，贺顺系雇主，余伯兵系雇员，雇员在提供劳务的过程中受伤，雇主应承担民事责任。余伯兵系完全行为能力人，尤其在做工过程中，自身谨慎、注意安全义务，检查脚手架的安全状况、是否系安全绳，认真分析和评估安全风险，确保万无一失，自己疏忽大意，也存在一定的过失，应承担相应的民事责任。本院综合考量其成因，确定由贺顺承担70%的民事责任，余伯兵承担30%的民事责任。
从法律上讲，挂靠经营实质上就是一些自然人、合伙组织利用企业法人的独立人格和资质，规避国家法律政策对某种行业的要求和限制，并利用所挂靠的企业法人所具有的某种资质经营活动的行为。结合本案，贺顺借用普安县完美家公司公章与黔西南州乾江公司签订《完美家装饰装修工程承包合同书》，贺顺不是普安县完美家公司员工，没有得到普安县完美家公司授权，其表现形式属于挂靠，挂靠是违反国家法律、扰乱市场管理秩序的违法行为，也是违反诚实信用原则的具体体现。普安县完美家公司作为被挂靠人应当妥善保管公章或者业务专用章，允许他人挂靠经营，以其名义从事经营活动，使用其公章进行经营活动，那么就要对由此给第三人造成的损失负责，因此，普安县完美家公司应与贺顺承担连带责任。
黔西南州乾江公司将工程发包给普安县完美家公司，并与之签订了《完美家装饰装修工程承包合同书》，加盖了普安县完美家公司公章及法定代表人私人印章，普安县完美家公司确认了公章及法定代表人私人印章的真实性，合同明确了双方的权利义务，其内容不违反法律法规的规定，对双方均有法律约束力，黔西南州乾江公司不存在选任过失等过错，不应承担民事责任。
周康斌与余伯兵一道共同为贺顺做木工，按时到黔西南州乾江公司奇瑞4S店的装修工程现场，在贺顺提供的签到簿上签到、签退，并不负责监督管理、指示余伯兵的工作，同时为现场施工提供劳务，按天计酬，所获取的报酬也是提供劳务的对价，双方之间不存在雇佣关系，而且周康斌也没有过错，不应承担民事责任。
贺顺提出在余伯兵住院治疗期间支付了生活费2800元及还请中医给余伯兵开具了三副中药支付药费2640元，余伯兵对贺顺已支付生活费2800元的事实予以否认，贺顺也未提供证据予以证实，本院不予采信。至于请中医给余伯兵开具了三副中药支付药费2640元的问题，虽然余伯兵在诉讼中也认可贺顺给自己购买过中药两副，但其必要性和合理性无证据支撑，难以计入本案的损失。
针对余伯兵的各项诉请求赔偿的应否予以支持的问题，余伯兵诉请适用的标准是2016年度贵州省道路交通事故及人身损害赔偿标准，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和2016年度贵州省道路交通事故及人身损害赔偿标准相关数额，确认如下：
一、关于余伯兵诉请的医疗费105003元（含后续治疗费80000元）问题，余伯兵受伤后到黔西南州中医院住院治疗，有相关检查报告和住院病历、住院费用清单等相互印证，对余伯兵在该医院治疗产生医疗费8369.47元予以认定；虽然余伯兵在黔西南州中医院住院治疗后转至兴义西南骨科医院住院治疗，但经本院核实兴义西南骨科医院也是卫生行政部门认可的专业医疗机构，具备相应的医疗资质，并未扩大医疗费用的损失，同时也有该医院的住院病历、住院费用清单等相互印证治疗情况，对余伯兵在该医院治疗产生医疗15066.01元予以认定；余伯兵出院后，先后到黔西南州中医院、兴义市人民医院复查，合计产生检查费1568元，系出院后的必要检查，故本院予以认定；本项医疗费损失累计认定的金额为25003.48元。余伯兵诉请的后续治疗费80000元，未举证予以证实，本院不予认定。
二、关于余伯兵诉请的住院伙食补助费11600元问题，对该项费用，2016年度贵州省国家机关工作人员每天的出差标准为100元，余伯兵实际住院112天，故本项损失应为11200元（100元/天×112天）。
三、关于余伯兵诉请的护理费12354元问题，余伯兵住院108天，余伯兵并未提供护理人员的工资收入证明，本院参照2016年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均标准35528元计算，每天为97.34元，护理费应为97.34元/天×112天＝10902.08元，超过部分本院不予支持。
四、关于余伯兵诉请的误工费22365元问题，对该项费用，余伯兵并未提供工资收入证明，现余伯兵从事装修工程中木工工作，余伯兵参照《2016年贵州省国民经济和社会发展统计公报》农林牧渔业年平均标准38873元计算，不违反法律规定，本院予以准许，余伯兵提交的黔西南州人民医院司法鉴定所制作的司法鉴定意见书载明的鉴定日期为2017年9月21日，误工费可计算至定残前一日，从余伯兵受伤之日即从2017年2月23日起计算至2017年9月20日为209天，因此，误工费应为22258.50元[209天×（38873元/年÷365天）]，余伯兵主张的其余误工费，本院不予支持。
五、关于余伯兵诉请的伤残赔偿金29547元问题，余伯兵诉请以2016年度贵州省农村居民人均可支配收入标准7386.87元/年计算，不违反法律规定，予以准许，但计算比例及系数不对，伤残赔偿金应为17728.49元（7386.87元/年×20年×12%）,余伯兵主张的其余伤残赔偿金，本院不予支持。
六、关于余伯兵诉请的营养费3000元问题，无医院医嘱需要加强营养等相关证据加以证实，故不予认定。
七、关于余伯兵诉请的鉴定费700元问题，周康斌等被告均认可黔西南州人民医院司法鉴定所对余伯兵所受伤进行伤残等级鉴定的真实性、合法性，必然会产生鉴定费，系余伯兵因伤遭受损失，故本院予以确认。
八、关于余伯兵诉请的被扶养人生活费1661元问题，余伯兵在诉讼中明确表示不能提供相应证据加以证实，自愿放弃该项诉讼请求，是其对自己实体权利的处分，本院予以尊重。
以上本院确认的各项费用共计87792.55元，对该损失费用，根据前述理由及相关法律规定，贺顺承担70%即61454.79元，扣除贺顺先行给付的23435.48元后，还应赔偿余伯兵38019.31元。
综上所述，综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、由贺顺于本判决生效之日起十日内赔偿原告余伯兵医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计38019.31元；
二、普安县完美家建筑装饰工程有限公司对前述第一项承担连带赔偿责任；
三、驳回余伯兵的其余诉讼请求。
案件受理费1114元，减半收取557元，由贺顺承担390元，余伯兵承担167元。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。
逾期不上诉，本判决即发生法律效力。义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审判员 廖应国
二〇一八年一月八日
书记员 何 府