湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）湘12刑终349号
原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）舒某1，男，1997年1月2日出生，汉族，农民，住湖南省溆浦县。系本案被害人。
原审被告人舒煜兵，男，1986年10月28日出生于湖南省溆浦县，汉族，初中文化，农民，住湖南省溆浦县。曾因犯盗窃罪于2016年5月24日被江苏省徐州市云龙区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。曾因犯盗窃罪于2017年3月15日被江苏省徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元，2017年11月3日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年2月13日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于湖南省溆浦县看守所。
湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人舒煜兵犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人舒某1提起附带民事诉讼一案，于二〇一八年七月二十六日作出（2018）湘1224刑初168号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关及原审被告人未提出抗诉和上诉，本案刑事部分判决已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人舒某1不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省溆浦县人民法院判决认定：被告人舒煜兵和被害人舒某1系堂兄弟关系。2018年2月11日19时许，被告人舒煜兵的父亲舒某2（抱着1岁半的孙子）、母亲周某来到被害人舒某1的父亲舒某3家（溆浦县卢峰镇大潭村12组）外，舒某2和舒某3因田土纠纷发生争吵。二人争吵过程中，被害人舒某1也参与进来，舒某2见舒某1参与后就大声打喊，被告人舒煜兵在家中听见舒某2的喊叫声后来到吵架现场也参与进来。在双方争吵的过程中，被告人舒煜兵用菜刀将被害人舒某1脸部、背部各砍一刀。被害人舒某1被砍后，被告人舒煜兵站在现场，舒某3便报警了，被告人舒煜兵返回家中。几分钟后，民警来到案发现场，被告人舒煜兵主动走至警车旁向民警投案称其持刀砍了被害人舒某1。被害人舒某1的伤情经鉴定属轻伤一级。
另查明，被告人舒煜兵因犯盗窃罪于2016年5月24日被江苏省徐州市云龙区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2017年3月15日被江苏省徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元，2017年11月3日刑满释放。
还查明，附带民事诉讼原告人舒某1受伤后住院治疗23天，经怀化市天铎司法鉴定所鉴定其构成十级伤残；同时评定其误工期为60日、护理期为30日、营养期30日；后续治疗费用约3000元，治疗期间误工、护理、营养时限各加20天。根据湖南省统计部门公布的数据，湖南省2017-2018年农、林、牧、渔业年平均收入为38994元，居民服务业平均收入为47885元。本院能够确认并支持的附带民事诉讼原告人舒某1的经济损失有：医疗费为15772.79元，误工费为38994元/365天×60天＝6410元，护理费为47885元/365天×30天＝3936元，住院伙食补助费100元×23天＝2300元，营养费40元×30天＝1200元，鉴定费2200元，合计31818.79元。
上述事实有现场勘验笔录、鉴定意见、户籍资料、到案经过、刑事判决书、医疗费票据、鉴定费票据、被害人舒某1的陈述、证人舒某3、舒某2的证言、被告人舒煜兵的供述和辩解等经庭审质证确认的证据予以证明。
湖南省溆浦县人民法院认为，被告人舒煜兵故意伤害公民身体，致人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被告人舒煜兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。案发后，被告人舒煜兵在公安机关来到犯罪现场后主动向公安机关投案并供述主要犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人舒煜兵的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人舒某1的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人舒某1要求被告人舒煜兵赔偿后续治疗费的诉请，因该项费用尚未实际产生，可待实际产生后另行提起诉讼。附带民事诉讼原告人舒某1要求被告人舒煜兵赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金的诉请，不属于附带民事诉讼的调整范围。附带民事诉讼原告人舒某1未提交交通费的相关票据，对该项诉请不予支持。据此判决：一、被告人舒煜兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人舒煜兵赔偿附带民事诉讼原告人舒某1经济损失31818.79元，限在判决生效后一个月内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人舒某1的其他诉讼请求。
上诉人舒某1上诉请求判令原审被告人舒煜兵赔偿其经济损失共计128800元。
经审理查明，原审被告人舒煜兵的父亲舒某2，与上诉人舒某1的父亲舒某3系兄弟。2018年2月10日19时许，舒某2抱着1岁半的孙子与妻子周某一同前往舒某3家，与舒某3就土地纠纷发生争吵。舒煜兵、舒某1闻讯前往帮忙。期间舒煜兵持菜刀将舒某1左脸部、背部砍伤，尔后离开现场并于回家途中将刀丢弃。舒某3遂打电话呼叫救护车和报警。公安人员赶到现场后，舒煜兵主动投案。经鉴定，舒某1颜面部创口累计超过10cm，评定为轻伤一级；左侧颞骨骨折评定为轻伤二级；左侧颧骨骨折评定为轻伤二级，其损伤程度综合评定为轻伤一级。
舒煜兵曾因犯盗窃罪于2016年5月24日被江苏省徐州市云龙区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；曾因犯盗窃罪于2017年3月15日被江苏省徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元，于2017年11月3日刑满。
另查明，舒某1于2018年2月10日至2018年3月5日在湖南省溆浦县人民医院住院治疗23日，经鉴定为十级伤残，评定误工期60日、护理期30日、营养费30日，后续治疗费3000元，治疗期间误工、护理、营养时限各为20日。湖南省2017年度农、林、牧、渔业年平均收入为38994元，居民服务业平均收入为47885元。舒某1的经济损失为医疗费15772.79元，鉴定费2200元，误工费6410元（38994元÷365天×60天），护理费3936元（47885元÷365天×30天），住院伙食补助费2300元（100元×23天），营养费1200元（40元×30天），共计为31818.79元。
上述事实，有检察机关及原审附带民事诉讼原告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、湖南省溆浦县公安局出具的到案经过，证明2018年2月10日19时许，公安人员接警后赶赴现场侦查期间，舒煜兵主动投案。
2、湖南省溆浦县公安局出具的现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证明案发现场湖南省溆浦县卢峰镇大潭村12组舒某3家概貌。
3、湖南省溆浦县人民医院出具的病历资料及医疗费发票，证明舒某1经诊断为左面部锐器伤、左侧颧骨骨折、左侧颞骨骨折、腰背部锐器伤，于2018年2月10日至2018年3月5日共计住院治疗23日。
4、湖南省溆浦县公安局出具的溆公物鉴（法临）字[2018]30号鉴定意见及，证明舒某1颜面部创口累计超过10cm，评定为轻伤一级；左侧颞骨骨折评定为轻伤二级；左侧颧骨骨折评定为轻伤二级，其损伤程度综合评定为轻伤一级。
5、湖南省怀化市天铎司法鉴定所出具的[2018]临鉴字第43号鉴定意见，证明舒某1伤残等级评定为十级伤残，误工期60天、护理期30天、营养期30天，后续治疗费用约3000元，治疗期间误工、护理、营养时限各加20天。
6、医疗费发票、鉴定费发票，证明舒某1花费医疗费15772.79元，鉴定费2200元。
7、江苏省徐州市云龙区人民法院（2016）苏0303刑初134号、（2017）苏0303刑初46号刑事判决书，证明舒煜兵因犯盗窃罪于2016年5月24日被江苏省徐州市云龙区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；因犯盗窃罪于2017年3月15日被江苏省徐州市云龙区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元，2017年11月3日刑满释放。
8、户籍资料，证明舒某1、舒煜兵的基本情况。
9、被害人舒某1的陈述：2018年2月10日18时许，舒某2抱着孙子与周某到舒某1家，与舒某3为土地纠纷发生争吵。后舒煜兵拿着一把菜刀赶来，扬言要砍舒某3。舒某1上前拉舒某3，舒某2就将舒某1抱住，周某用手电照舒某1，舒煜兵就将舒某1左脸砍了一刀。舒某1挣开舒某2，转身时后背又被舒煜兵砍了一刀。舒某1中刀后躺在地上，舒煜兵一家就离开了。几分钟后警察赶到，舒某1被送医院救治。
10、证人舒某2的证言：2018年2月10日19时许，舒某2、周某抱着孙子到舒某3家中，双方为土地纠纷发生争吵。舒某3要打舒某2，舒某1拿着刀子出来帮忙。舒某2当时抱着孙子，见状大声喊叫，舒煜兵问讯赶来。舒某1拿着菜刀要砍舒某2，舒某2就用右手接住菜刀，舒煜兵将刀抢下，两人便打了起来。舒煜兵持刀将舒某1肩膀砍伤。
11、证人舒某3的证言：2018年2月10日19时许，舒某2、周某抱着孙子到舒某3家，双方为土地纠纷发生争吵。舒某2又将其子舒煜兵叫来，舒煜兵大喊要剁舒某3。舒某1听到后从房里出来说“你试下”，舒煜兵就从背后拿出菜刀砍舒某1，周某也用手电筒照舒某1。舒煜兵将舒某1脸部被砍一刀，背部被砍一刀，待舒某1倒地又要砍舒某3，尔后被周某拦住。舒煜兵一家离开后，舒某3叫了救护车并报警。
12、原审被告人舒煜兵的供述和辩解及辨认笔录：2018年2月10日19时许，舒某2、周某到舒某3家中，双方为土地纠纷发生争吵。约十分钟后，舒某2抱着孙子回到家中说“打人了”，舒煜兵遂与舒某2前往舒某3家。舒煜兵看到舒某1抱着周某还打周某，舒某2上前后，舒某1拿着一把菜刀要砍舒某2，舒某2用手拦了一下，舒煜兵上前将刀夺下。舒某3在一旁说要搞死舒煜兵，舒煜兵气不过就对着舒某1砍了三四刀。后舒煜兵与父母离开现场，并于途中将刀丢弃。在公安人员组织下，舒煜兵从12张不同男性正面免冠照片中辨认出舒某1。
本院认为，原审被告人舒煜兵故意伤害他人身体，并致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。舒煜兵曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意伤害罪，是累犯，应当从重处罚。舒煜兵犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，可以从轻处罚。舒煜兵由于其犯罪行为而使被害人舒某1遭受经济损失，应当承担民事赔偿责任。关于舒某1提出“判令舒煜兵赔偿其经济损失共计128800元”的上诉请求，经查舒某1提出的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费，一审判决均已认定；伤残赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围，故不予支持；误工费、护理费、营养费标准过高，一审判决认定的数额未有不当，故对超出部分不予支持；交通费未提供相关证据，故不予支持；后续治疗费尚未发生，可待实际发生后另行起诉，一审判决认定舒某1经济损失共计31818.79元未有不当，予以确认。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五第一、二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许云生
审 判 员 龚 琰
审 判 员 刘哲艺
二〇一八年九月十八日
法官 助理 孙小平
代理书记员 刘 菲
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出裁决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。