浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2012)浙嘉刑抗再字第6号
抗诉机关浙江省嘉兴市人民检察院。
原审被告人蒋爱林，男，1972年4月5日出生，汉族，浙江省海宁市人，初中文化，个体，住海宁市长安镇怡院路**号***室。1990年6月、1992年3月因犯盗窃罪分别被判处有期徒刑一年六个月、二年六个月。1996年9月3日因犯盗窃罪被嘉兴市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2009年12月1日刑满释放。2011年3月20日因本案被桐乡市公安局刑事拘留，同年4月22日被依法逮捕。2011年8月19日，桐乡市人民法院以盗窃罪判处其有期徒刑九年四个月，并处罚金65000元。现在浙江省乔司监狱服刑。
原审被告人沈惠娟，女，1970年9月8日出生，汉族，浙江省桐乡市人，小学文化，无业，住桐乡市梧桐街道城南村银菊小区162号。2011年4月8日因本案被桐乡市公安局取保候审。2011年8月19日，桐乡市人民法院以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处其有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金14000元。现缓刑考验期已满。
桐乡市人民法院审理桐乡市人民检察院指控被告人蒋爱林犯盗窃罪、沈惠娟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2011年8月19日作出（2011）嘉桐刑初字第474号刑事判决，已经发生法律效力。2012年7月26日，嘉兴市人民检察院以浙嘉检刑抗诉（2012）11号刑事抗诉书，向本院提起抗诉。本院依法组成合议庭，于2012年9月20日公开开庭审理了本案。嘉兴市人民检察院指派检察员梁雪彬、代检察员冷仁民出庭履行职务。原审被告人蒋爱林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，1、2010年10月15日夜，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道北门大街65号，采用撬卷帘门手段进入被害人沈松标经营的北街副食品店，窃走利群、红梅、黄果树、白沙等香烟，合计财物价值1847.90元。2、2010年10月下旬某夜，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道中山西路32-11号，采用撬卷帘门手段进入被害人赵建英经营的香烟店，窃走中华、利群、白沙、南京、雄狮等香烟，合计财物价值5674.50元。被告人沈惠娟明知上述香烟是赃物，仍帮助被告人蒋爱林销赃。3、2010年10月24日凌晨，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道中山路，采用撬卷帘门手段进入被害人蔡慧强经营的三帆超市，窃走万宝路、黄果树、雄狮、红河等香烟，合计财物价值3617.80元。4、2010年11月14日夜，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道校场西路479号，采用撬卷帘门手段进入被害人费史荣经营的玉芬烟酒店，窃走红双喜、雄狮、利群、中华等香烟，合计财物价值2862.10元。5、2010年11月26日夜，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道庆丰南路65号，采用撬卷帘门手段进入被害人姚志敏经营的副食品店，窃走红双喜、云烟、红塔山、新安江等香烟，合计财物价值2406元。6、2010年12月12日凌晨，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道中山东路611号，采用撬卷帘门手段进入被害人张建芳经营的金元超市，窃走大红鹰、红塔山、红双喜、黄鹤楼等香烟，合计财物价值1104元。7、2010年12月14日夜，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道振兴西路18号，采用撬卷帘门手段进入被害人施曙芳经营的小芳粮油综合商店，窃走中华、利群、红双喜、黄果树等香烟，合计财物价值14680元。8、2010年12月22日凌晨，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道中山东路768号，采用撬窗手段进入被害人吴珠英经营的梧桐知音副食品店，窃走中华、利群、云烟、玉溪等香烟，合计财物价值9246元。9、2010年12月29日凌晨，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道县前街558号，采用撬卷帘门手段进入被害人胡治平经营的临安土特产店，窃走中华、利群、玉溪、黄鹤楼等香烟，合计财物价值7850元。10、2010年12月底某日凌晨，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道庆丰北路288号，采用撬卷帘门手段进入被害人朱冬梅经营的新辰副食品店，窃走蛋糕、牛奶、山核桃等物，合计财物价值1126元。11、2011年2月4日至5日间某夜，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道振兴西路34-2号，采用剪断窗栅手段进入被害人韩炳富经营的东风杭白菊门市部，窃走中华、利群、黄鹤楼、玉溪等香烟，合计财物价值2290.80元。12、2011年2月9日凌晨，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道茅盾西路丝厂宿舍，采用撬门手段进入被害人张海华经营的梧桐沈惠鑫副食品店，窃走黄鹤楼、利群、芙蓉王等香烟、牛奶、蛋糕等物，合计财物价值201元。13、2011年2月18日凌晨，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道复兴南路25号，采用撬门手段进入被害人潘建明经营的明信副食品店，窃走中华、利群等香烟（未估价）。14、2011年3月7日凌晨，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道中山西路19-8号，采用撬门手段进入被害人张银平经营的恒立香烟店，窃走中华、利群、玉溪、南京等香烟，合计财物价值12825.70元。被告人沈惠娟明知上述香烟是赃物，仍帮助被告人蒋爱林销赃。15、2011年3月11日夜，被告人蒋爱林至桐乡市梧桐街道中山西路368号，采用撬窗手段进入被害人张建东经营的中山超市，窃走中华、利群、玉溪、云烟等香烟，合计财物价值19956.50元。被告人沈惠娟明知上述香烟是赃物，仍帮助被告人蒋爱林销赃，涉案香烟价值2571.90元，因被公安民警当场查获而销赃未遂。
原审认为，被告人蒋爱林以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃作案十五起，窃得财物价值85000余元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人沈惠娟明知是赃物仍帮助销赃，涉案赃物价值21000余元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人蒋爱林在短期内多次盗窃香烟并低价销赃，对所盗物品供述不清，故采信被害人的报案陈述；估价鉴定是有资质鉴定机构依法定程序作出的结论，内容客观公正，被告人蒋爱林对所盗香烟品种、数量、价格提出的辩解与事实和法律规定不符，故不予采信。起诉书指控被告人蒋爱林盗窃数额和被告人沈惠娟销赃数额有误部分，予以纠正。被告人蒋爱林系累犯，依法予以从重处罚。被告人蒋爱林归案后认罪态度较好，如实供述司法机关尚未掌握的同种罪行，依法予以从轻处罚。被告人蒋爱林在短期内多次盗窃作案，社会危害性较大，酌情从重处罚。被告人沈惠娟部分犯罪（涉案赃物价值2500余元）因其意志以外的原因而未遂，比照既遂犯从轻处罚。被告人沈惠娟归案后认罪态度较好，从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第三百一十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第四条之规定，判决:一、被告人蒋爱林犯盗窃罪，判处有期徒刑九年四个月，并处罚金65000元（刑期从判决执行之日起计算，即自2011年3月20日起至2020年7月19日止）。二、被告人沈惠娟犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金14000元。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。三、扣押在案的作案工具撬棍1根，予以没收。
嘉兴市人民检察院抗诉认为，原审对主刑已执行完毕、在执行附加剥夺政治权利期间内又重新犯罪的原审被告人蒋爱林作出判决时，没有按照《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定，将新罪所判的刑罚和前罪没有执行完毕的附加剥夺政治权利，按照数罪并罚原则，决定执行的刑罚，属于法律适用错误，并导致决定执行的刑罚错误。请求依法改判。
原审被告人蒋爱林对原审指控其盗窃十五次无异议，但对具体的盗窃数额有异议；对检察机关抗诉提出原判遗漏附加刑剥夺政治权利的问题无异议。
本院经审理查明，原审认定被告人蒋爱林盗窃、沈惠娟掩饰、隐瞒犯罪所得的事实，两被告人均有供述在卷,并有经庭审质证的被害人赵建英、蔡慧强等人的陈述，证人钱丽芬、徐有发等人的证言，辨认笔录及照片，涉案财物价格鉴定结论书，扣押清单，刑事判决书，罪犯档案资料等证据予以证实，本院予以确认。
另查明，1996年9月25日嘉兴市中级人民法院作出(1996）嘉中刑初字第90号刑事判决，以盗窃罪判处被告人蒋爱林无期徒刑，剥夺政治权利终身。后经过数次减刑，上述刑罚的主刑于2009年12月1日执行完毕，剥夺政治权利的刑期减为三年，即自2009年12月1日起至2012年11月30日止。原审被告人蒋爱林在被执行附加刑剥夺政治权利期间又犯盗窃罪，桐乡市人民法院于2011年8月19日作出判决，以盗窃罪判处原审被告人蒋爱林有期徒刑九年四个月，并处罚金65000元。
以上事实，有（1996）嘉中刑初字第90号刑事判决书、（1999）浙法刑执字第257号刑事裁定书、（2001）杭法刑执字第8497号刑事裁定书、（2004）杭刑执字第1601号刑事裁定书、（2006）杭刑执字第10837号刑事裁定书、（2009）浙杭刑执字第7970号刑事裁定书、（2009）浙六监字第334号释放证明书、社区矫正宣告书和社区服刑人员登记表予以证实，原审被告人蒋爱林对此亦无异议，足以认定。
本案事实清楚，证据确实充分。
本院认为，原审被告人蒋爱林多次实施盗窃，盗窃数额巨大，其行为已构成盗窃罪。关于原审被告人蒋爱林对窃得财物的数额所提异议，经查，其窃得财物的数额，有赵建英、蔡慧强等多位被害人的陈述和估价鉴定结论书等证据予以证实，足以认定，原审被告人蒋爱林所提异议不成立，本院不予采纳。原审被告人沈惠娟明知是赃物仍帮助销赃，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。对检察机关所提出的抗诉意见，本院认为，根据法律规定，对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪的，应依照刑法第七十一条的规定数罪并罚；前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期，从新罪的主刑有期徒刑执行之日起停止计算，并依照刑法第五十八条规定从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日起继续计算。原审被告人蒋爱林在执行前罪附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，应当在对新犯的罪作出判决时，把前罪没有执行的刑罚实行数罪并罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，对被告人沈惠娟的定罪量刑正确，唯对被告人蒋爱林作出判决时，未将前罪没有执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑罚与新罪所判处的刑罚实行数罪并罚不当，应予纠正。抗诉机关就此所提抗诉理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零六条、第一百八十九条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十八条、第七十一条、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第四条及《最高人民法院〈关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复〉》第一款、第二款之规定，判决如下：
一、维持桐乡市人民法院（2011）嘉桐刑初字第474号判决第二、第三项。
二、撤销桐乡市人民法院（2011）嘉桐刑初字第474号判决第一项。
三、被告人蒋爱林犯盗窃罪，判处有期徒刑九年四个月，并处罚金65000元；与前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑罚实行数罪并罚，决定执行有期徒刑九年四个月，并处罚金65000元，剥夺政治权利一年八个月十天（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，即自2011年3月20日起至2020年7月19日止；罚金于判决生效后一个月内缴纳；剥夺政治权利的刑期从本判决的主刑有期徒刑执行完毕之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊钢剑
代理审判员 张 汐
代理审判员 赵士明
二〇一二年九月二十六日
书 记 员 施佳媛