广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1322刑初677号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人徐桂平徐某某，男，1986年12月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌销售假药罪，于2015年5月8日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年6月3日由博罗县公安局执行逮捕，同月11日被博罗县公安局取保候审。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉（2016）544号起诉书指控被告人徐桂平徐某某犯销售假药罪，于2016年7月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员刘恭怀出庭支持公诉，被告人徐桂平徐某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，自2014年7月2日始，被告人徐桂平徐某某在博罗县园洲镇刘屋村某屋村五丰路28号某某路经营“康兴乐康某某”成人用品店，并在店内销售“德国黑金刚”、“美国肾黄金”等品规产品。2015年5月8日1时许，公安民警在上述成人用品店内将徐桂平徐某某抓获，并当场缴获品规产品“德国黑金刚”2瓶、“美国肾黄金”1瓶。经鉴定，上述品规产品为药品，为假药。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人徐桂平徐某某的行为已构成销售假药罪。建议对被告人判处一年以下有期徒刑，并处罚金，可适用非监禁刑。
被告人徐桂平徐某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议。
经审理查明，自2014年7月2日始，被告人徐桂平徐某某在博罗县园洲镇刘屋村某屋村五丰路28号某某路经营“康兴乐康某某”成人用品店，并在店内销售“德国黑金刚”、“美国肾黄金”等品规产品。2015年5月8日1时许，公安民警在上述成人用品店内将徐桂平徐某某抓获，并当场缴获品规产品“德国黑金刚”2瓶、“美国肾黄金”1瓶。经鉴定，上述品规产品为药品，为假药。
上述事实，被告人徐桂平徐某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表和立案决定书，证实案件的发生时间及公安机关依法对本案立案侦查；
2、现场勘查笔录和照片，证实案件发生在博罗县园洲镇刘屋村某屋村五丰路28号某某路经营“康兴乐康某某”成人用品店内；
3、被告人徐桂平徐某某的供述材料及辨认笔录：其从2014年5月开始，在未取得药品经营许可证的情况下，在博罗县园洲镇刘屋村某屋村五丰路28号某某路经营“康兴乐康某某”成人用品店，开始对外销售“德国黑金刚”、“美国肾黄金”等品规产品。2016年5月8日15时，被公安机关传到石坝派出所。
4、搜查笔录及扣押清单和药品照片：2015年5月8日1时20分至45分，公安机关依法对唐英在博罗县园洲镇刘屋村某屋村五丰路28号某某路经营“康兴乐康某某”成人用品店进行搜查，搜出“德国黑金刚”2瓶、“美国肾黄金”1瓶等品规产品，并予以扣押。
5、抓获经过：2015年5月8日1时许，石坝派出所接群众举报：博罗县园洲镇刘屋村某屋村五丰路28号某某路经营“康兴乐康某某”成人用品店有人销售假药。接报后，派出所民警即赶往现场，并在现场查获“德国黑金刚”2瓶、“美国肾黄金”1瓶等药品。民警遂将徐桂平徐某某传到派出所。证实被告人徐桂平徐某某没有自首情节。
6、户籍证明，证实被告人徐桂平徐某某，男，1986年12月5日出生，身份证号码：；被告人犯罪时已达应刑事责任年龄。
7、证人证言及辨认笔录
证人苏某的证言及辨认笔录：2014年4月份的一天晚上，我到博罗县园洲镇的一间叫“康兴乐康某某”的成人用品店，向该店老板买了一粒德国黑金刚壮阳药，是有壮阳作用，我怕有副作用很久没去买。2015年5月8日晚，我又去那间成人用品店，才去没多久就与老板一齐被派出所民警带走了。苏某辨认出，卖德国黑金刚壮阳药给其的人就是被告人徐桂平徐某某。
证人谭某的证言及辨认笔录：2014年12月中旬的一天，我到博罗县园洲镇刘屋村某屋村的一间康兴乐康某某成人用品店，购买了一瓶德国黑金刚壮阳药。2015年4月中旬，我向那间成人用品店的老板买了一瓶持久猛男壮阳药。谭某辨认出，卖德国黑金刚壮阳药给其的人就是被告人徐桂平徐某某。
8、个体户机读档案登记资料和营业执照，证实徐桂平徐某某经营博罗县园洲镇康兴乐康某某成人用品店，于2014年7月2日领取了营业执照。
9、惠州市食品药品监督管理局的意见，证实公安机关在徐桂平徐某某经营博罗县园洲镇康兴乐康某某成人用品店搜出“德国黑金刚”2瓶、“美国肾黄金”1瓶等药品，是假药。
本院认为，被告人徐桂平徐某某违反国家药品管理法规，销售假药，其行为已构成销售假药罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚并适用缓刑。公诉机关提出对被告人的量刑建议，符合相关法律规定，且被告人无异议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人徐桂平徐某某犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已向本院交纳，上缴国库）。
二、公安机关因本案扣押被告人徐桂平徐某某的全部假药，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄金生
审 判 员 陈伟明
人民陪审员 郑 丽
二〇一六年九月十三日
书 记 员 刘 娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。