江苏省淮安经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）淮开刑初字第0097号
公诉机关江苏省淮安经济技术开发区人民检察院。
被告人杨森，无业。因犯挪用公款罪于2003年8月30日被淮安市清浦区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；因犯招摇撞骗罪于2006年8月15日被淮安市清河区人民法院判处有期徒刑三年八个月，2009年4月3日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2013年9月6日被刑事拘留，同年10月12日被逮捕，现羁押看守所。
辩护人杜育恒、万红娟，江苏益新律师事务所律师。
被告人田开阔，个体户。因犯非法经营罪于2002年10月9日被山东省临沂市中级人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元，2005年2月8日假释。因涉嫌犯非法经营罪于2013年8月27日被刑事拘留，同年9月6日被取保候审，2014年1月20日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕，现羁押于淮安市看守所。
辩护人张自强、王自道，山东嘉锐律师事务所律师。
被告人陈某甲，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2013年10月3日被刑事拘留，同年11月1日被取保候审。2014年10月29日被逮捕，现羁押看守所。
辩护人姚德明，江苏淮宁律师事务所律师。
淮安经济技术开发区人民检察院以淮开检诉刑诉（2014）96号起诉书指控被告人杨森、田开阔、陈某甲犯非法经营罪，于2014年7月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安经济技术开发区人民检察院指派检察员陆青青出庭支持公诉，被告人杨森、田开阔、陈某甲，辩护人杜育恒、张自强、姚德明、万红娟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
淮安经济技术开发区人民检察院指控，2012年2月至2013年1月，被告人杨森、陈某甲、田开阔为谋取利益，非法经营食盐，其中被告人杨森、陈某甲非法经营食盐483吨，被告人田开阔非法经营食盐130吨。为证实上述事实，公诉人当庭出示了相关证据，并据此认为被告人杨森、田开阔、陈某甲违反国家有关盐业管理规定，非法生产、销售食盐，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪，系共同犯罪。其中，被告人杨森、田开阔系主犯，被告人陈某甲系从犯。被告人杨森在刑满释放以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，被告人田开阔假释期满五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯。被告人杨森、陈某甲归案后，如实供述自己的犯罪事实。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第225条、第25条第1款、第26条、第27条、第65条第1款、第67条第3款规定对上述被告人定罪处罚。
被告人杨森对公诉机关指控的事实不表异议。其辩护人提出被告人杨森认罪态度好，可以从轻处罚。
被告人田开阔辩称其购买工业盐59吨，案发后主动投案，系自首；其辩护人提出应认定被告人田开阔非法经营食盐20吨，被告人田开阔系从犯，可以从轻处罚。
被告人陈某甲对公诉机关指控的事实不表异议；其辩护人提出被告人陈某甲系初犯、偶犯，可以从轻处罚。
经审理查明，2012年2月，被告人杨森、田开阔合谋在山东省用工业盐生产食用盐。被告人杨森购置了包装机、喷码机等机械设备并订制用于包装食用盐的包装箱和包装袋。被告人田开阔以山东金锣集团的名义从上海市盐业公司购进精制工业盐，在田开阔租用的山东省临沂市兰山区半程镇老公地村民房内，雇佣被告人陈某甲等工人将工业盐加工成假冒淮牌精制食用盐，销售至淮安等地，自2012年2月至同年4月，被告人杨森、田开阔累计从上海市盐业公司购进工业盐130吨，用于加工假冒食用盐。
2012年5月，被告人杨森将在山东省临沂市生产食用盐的机器设备运至淮安市淮阴区果林卫生院旁租用的房屋内，由陈某甲以山东金锣集团的名义从上海市盐业公司购进精制工业盐，继续以工业精制盐生产假冒淮牌精制食用盐。自2012年6月至2013年1月间，累计从上海市盐业公司购进工业精制盐353吨。
2013年2月28日至同年3月1日，淮安市城区盐务管理局在淮安市清河区、开发区等地的商店内查扣被告人杨森等人销售的假冒食用盐共8.79吨。2013年9月5日，淮安市城区盐务管理局在被告人杨森租用的民房内当场查扣已经加工完成的假冒食用盐8.755吨、精制工业盐21.34吨及假冒包装箱、包装袋等物品。
案发后，被告人田开阔到公安机关投案，后潜逃，于2014年1月19日被抓获归案；被告人杨森、陈某甲被公安机关抓获，被告人陈某甲退赃款4万元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的如下证据证实：
1、被告人杨森供述证实，我与田开阔约定由田开阔从上海购进工业盐，用来生产食用盐，我购置了包装机、喷码机等机械设备并订制用于包装食用盐的包装箱和包装袋，生产出食用盐由我联系销售。后来田开阔在山东省临沂市找一个民房生产，田开阔以山东金锣集团公司的名义从上海市盐业公司购进大约150吨工业盐，雇佣陈某甲等四名工人生产。在此过程中我知道了田开阔购买工业盐的渠道。在山东生产3个多月后我与田开阔产生矛盾，我就将生产设备运到淮安市淮阴区1个民房内继续生产。原料工业盐是我叫陈某甲以山东金锣集团公司的名义从上海市盐业公司购买的，陈某甲购买了工业盐300多吨，加工成淮牌精制食用盐，找盐业公司一姓潘的业务员销售。
2、被告人田开阔供述证实，2012年春天我在临沂市碰到杨森，杨森让我在临沂给他找一个地方加工盐，我在半程镇给他找了个农家。杨森从淮安把工业盐拉到半程镇，经过加碘、分包、装箱再运到淮安出售。其中有两次我押车送到淮安市区北一医院附近的农家小院。后杨森让我到上海拉回了二十多吨的工业用盐到半程加工生产食用盐。
3、被告人陈某甲供述证实，我被杨森雇佣到临沂市，田开阔把我递到半程镇金锣糖尿病医院东侧路边一栋房子，在里面加工盐。田开阔跟我说：好好干活，不要出去乱说，尽量不要出去，我就知道这是生产的私盐，是违法的。田开阔以山东金锣集团公司的名义去上海市买工业盐，当时以腌猪皮的名义购进的，田开阔购买有一百吨左右的工业精制盐，生产了三、四个月，田开阔和杨森产生了矛盾。杨森将生产工具、包装袋和纸箱运到淮安市淮阴区果林卫生院旁的一处二层平房，杨森将上海市盐业公司一个姓姚的业务员号码给我，让我以山东金锣集团公司的名义买工业盐，我去上海拖了300多吨工业盐用，生产食用盐由杨森出售。
4、证人姚某甲（系中盐上海市盐业公司业务4部业务员），证言证实，2012年2月份一个自称是山东金锣集团公司收购部田开阔的人买工业用盐，说要用工业盐腌猪皮，我向公司领导请示过之后卖给他工业盐。后山东金锣集团收购部陈某甲来买工业盐，田开阔、陈某甲共计买走400多吨工业盐，前5次是田开阔购买，后几次是陈某甲购买。
5、辨认笔录，与姚某甲联系、购买工业盐的田开阔、陈某甲。
6、书证中盐上海市盐业公司虹杨配送中心营销部出具的配送单、订单统计表、客户往来明细表、上海增值税普通发票，证实山东金锣集团收购部自2012年2月22日起至同年4月25日5次购工业盐合计130吨；自2012年6月4日起至2013年1月31日8次购工业盐合计吨合计353吨。
7、证人胡某（苏果超市淮海东路店负责人），证言证实苏果超市淮海东路店与盐业公司姓潘业务员联系购买500克精制食用盐15000袋，被检查发现不合格后盐业公司将不合格精制食用盐替换。
8、证人蒋某（淮安市开发区济南路全家福超市店主），证言证实全家福超市从孙某甲手中购买500克精制食用盐100袋，被检查发现不合格，盐业公司将不合格精制食用盐替换。
9、证人孙某甲证实，其从盐业公司姓潘业务员手中购买精制食用盐后销售给其他经营户。
10、证人孙某乙（浦楼酱醋批发店店主），证言证实其从盐业公司姓潘业务员手中购买精制食用盐后销售给其他经营户。
11、证人杜某甲、魏某、吴某、韩国琴、唐某、姚某乙、王某甲、史某、司某、施某、朱某甲、高某、张某甲、王某乙、孙某丙、李某、蔡某、王某丙、陈某乙、杜某乙、杜某丙、黄某、朱某乙、孙某丁、章某、朱某丙、张某乙、孙某戊、陈某丙（均系个体日杂百货店店主），证言均证实购买经营的500克精制食用盐被检查发现不合格，盐业公司将不合格精制食用盐替换的事实。
12、淮安市城区盐务管理局现场勘验笔录、行政违法案件移送函、盐业违法案件立案呈批表，证实淮安市城区盐务管理局于2013年2月6日检查发现淮海东路华润苏果超市内2012年11月12日生产的500克精制食用盐不合格，将案件移送公安机关侦查。
13、淮安市城区盐务管理局现场勘验笔录、照片、盐政执法抽样取证、先行登记保存物品证据通知书及照片证实，2013年9月5日在淮安市淮阴区果林卫生院旁房屋内，扣押工业盐21.34吨、假冒500克精制食用盐8.755吨及机器、包装袋、包装箱等物品。
14、江苏省质量技术监督盐业产品质量检验站出具的检验报告证实，从华润苏果超市内、淮阴区果林卫生院西侧杨森住宅内、淮安市清浦区城南菜场干货店、淮安市开发区济南路全家福超市提取的500克精制食用盐，经检验碘酸钾、亚铁氰化钾不符合NYT1040-2006《绿色食品食用盐》标准中的精制盐的要求。
15、扣押物品、文件清单证实，公安机关扣押杨森持有的配货单、建行现金交款单、建行汇款凭条共5份及杨森伪造的授权委托书。
16、盐业公司替换统计表、替换登记表，证实盐业公司在淮安市清河区、开发区等地的商店内查扣、替换被告人杨森等人销售的假冒食用盐共8.79吨。
17、公安机关发破案经过、情况说明，证实抓获杨森、陈某甲事实，田开阔到公安机关投案后潜逃被抓获事实及陈某甲退赃款事实。
18、刑事判决书，释放、假释证明，证实杨森、田开阔被刑事处罚及被释放、假释事实。
上述证据均经庭审质证审查，证据来源合法有效，予以采信。
被告人田开阔辩称其购买工业盐59吨，其辩护人提出应认定被告人田开阔非法经营食盐20吨。经庭审查明，被告人田开阔以山东金锣集团收购部的名义从上海市盐业公司购进精制工业盐130吨用于加工成假冒淮牌精制食用盐的事实，不仅有被告人杨森、陈某甲供述证实，还有证人姚某甲证言证实，且有书证中盐上海市盐业公司订单统计表、配送单，上海增值税普通发票印证，被告人田开阔辩解及辩护人意见无事实依据，不予采纳。
本院认为，被告人杨森、田开阔、陈某甲违反国家盐业管理规定，非法生产、销售食盐，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均己构成非法经营罪，属共同犯罪。淮安经济技术开发区人民检察院指控犯罪事实清楚，指控证据确实、充分，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人杨森、田开阔起主要作用，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈某甲受被告人杨森雇佣、指使，在共同犯罪起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人田开阔的辩护人提出田开阔系从犯，经庭审查明，被告人田开阔与被告人杨森合谋，由被告人田开阔提供在山东省境内生产窝点并利用其掌握工业盐进货渠道的便利组织购进原料工业盐，由被告人杨森出资购置机械设备并销售假冒食盐，被告人田开阔系共同犯罪中的组织犯、实行犯，其实施的行为系犯罪结果发生的主要原因，起主要作用，系主犯。辩护人意见无事实及法律依据，不予采纳。被告人杨森在刑满释放以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪；被告人田开阔假释期满五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法从重处罚。被告人田开阔辩称系自首，经庭审查明，被告人田开阔于2013年8月21日到公安机关投案，未如实供述自已的罪行，且在取保候审期间逃跑，不属我国刑法规定的自首范畴，被告人田开阔的辩解无事实及法律依据，不予采纳。被告人杨森、陈某甲归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。被告人陈某甲退清赃款，酌情从轻处罚。被告人杨森的辩护人提出被告人杨森认罪态度好及被告人陈某甲辩护人提出被告人陈某甲系初犯的辩护意见，经查属实，均予以采纳。综合被告人陈某甲犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨森犯非法经营罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年九月六日起至二0二0年三月五日止。罚金于判决生效十日内缴纳）。
被告人田开阔犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年一月二十日起至二0一九年七月八日止。罚金于判决生效十日内缴纳）。
被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳二万元，余款于判决生效十日内缴纳）。
二、己扣押的精制工业盐21.34吨予以没收，上缴国库；己扣押的假冒食用盐17.545吨及假冒包装箱、包装袋予以销毁；继续追缴被告人杨森、田开阔犯罪所得，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 毕
人民陪审员 冯兆兵
人民陪审员 杨康道
二〇一四年十月三十日
书 记 员 薛 曼
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》。
《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。