陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终10696号
上诉人（原审被告）：福建省九建建筑工程有限公司，住所地：福建省宁德市东侨开发区福宁南路6号中益家居博览中心1幢15层。
法定代表人：徐文寿。
委托诉讼代理人：胡涛，陕西凯韬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李坤，陕西凯韬律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：西安建森电力设备有限公司，住所地：西安市经开区凤城九路文景小区西一区第7栋1单元6层10602号房。
法定代表人：朱晓海，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨晋茹，陕西海普睿诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：闫彬彬，陕西海普睿诚律师事务所律师。
原审被告：福建省九建建筑工程有限公司陕西分公司。营业场所：陕西省西安市碑林区建国路16号2单元103号。
负责人：陈炎官,该公司董事长。
委托诉讼代理人：胡涛，陕西凯韬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李坤，陕西凯韬律师事务所实习律师。
上诉人福建省九建建筑工程有限公司（以下简称福建九建公司）因与被上诉人西安建森电力设备有限公司（以下简称西安建森公司）、原审被告福建省九建建筑工程有限公司陕西分公司（以下简称福建九建陕西分公司）定作合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初2232号判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人福建九建公司委托诉讼代理人李坤、被上诉人西安建森公司委托诉讼代理人杨晋茹、原审被告福建九建陕西分公司委托诉讼代理人李坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福建九建公司的上诉请求：1、请求撤销原审判决书第一项中“承担自2018年1月16日至判决给付之日的违约金”部分；2、本案诉讼费用由西安建森公司承担。事实及理由：原审认定事实不清，适用法律错误。暂停付款系因西安建森公司过错所致，福建九建公司不应承担违约金。西安建森公司提供的电力设备存在质量问题，其所提供的部件及设备存在短缺，其接到福建九建公司通知后拒不履行维修、补足配件等合同义务，故福建九建公司在其不予配合的情况下暂停付款于法有据，原审不应以此判决福建九建公司承担违约金。
西安建森公司答辩称，合同签订后西安建森公司已经向福建九建公司交付符合约定的设备，根据合同的约定，福建九建公司未在约定的异议期内提出异议，因此西安建森公司不存在违约行为，福建九建公司的上诉请求无依据，二审不应支持。
福建九建陕西分公司述称，同意福建九建公司意见。
西安建森公司向一审提出诉讼请求：1、由福建九建公司及福建九建陕西分公司支付设备款1112201元，承担违约金25138元（主张至实际履行之日，暂计算至起诉之日）；2、诉讼费由福建九建公司、福建九建陕西分公司承担。
一审审理查明，2016年6月21日，西安建森公司与福建九建公司的“福建省九建建筑工程有限公司名京九合院二地块项目部”（定作人）签订《加工承揽合同》（以下简称第一份合同），约定：定作人向承揽人定做配电柜、配电箱、户内箱；合同金额1662071元；定作人对承揽人提供的材料在10个工作日内验收，并提出异议；质保期两年，自货到现场之日起计算；结算方式及期限：货到现场支付总价的30%，全部货到场之日起10个日历日内付合同总金额的65%，合同总金额的5%，自全部货物到场之日起90日历日起算，质保期一年后10个日历日内无息一次性付清。合同签订后，2017年10月18日货到现场，质保期应自2017年10月18日起算，双方均同意按合同金额1662071元的5%计算质保金为83103.55元。
2017年9月14日，西安建森公司（承揽人）与福建九建公司的“福建省九建建筑工程有限公司名京九合院二地块项目部”（定做人）签订《定做合同》（以下简称第二份合同），约定：定做人向承揽人定做6w户内箱、8W户内箱各136台，合同金额75752元；定作人对承揽人提供的材料按清单要求及行业标准验收，如有异议在5日内以书面形式告知承揽人，否则视为合格；货物全部到场30日历日起质保一年；付款：预付款合同总价的50%，发货前一次性付清所有货款。2017年10月18日，西安建森公司按合同约定向福建九建公司供货6w、8W户内箱各136台，结算价75752元，双方均同意质保期自2017年11月18日起算。
2017年9月22日，西安建森公司（承揽人）与福建九建公司的“福建省九建建筑工程有限公司名京九合院二地块项目部”（定做人）签订《定做合同》（以下简称第三份合同），约定：定做人向承揽人定做15号楼配电箱44台、车库配电箱30台，合同金额332886元；合同签订之日起35日交货；定作人对承揽人提供的材料按清单要求及行业标准验收，如有异议在5日内以书面形式告知承揽人，否则视为合格；货物全部到场30日历日起质保一年；付款：预付款合同总价的50%，发货前付合同总款的45%，剩余5%为质保金。合同签订后，2017年10月18日货到现场，双方均同意质保期自2017年11月18日起算，按货款金额224378元的5%计算质保金为11218.9元。
2017年10月20日、10月30日，双方就上述三份合同进行了结算，确认西安建森公司供货总价值1962201元。福建九建公司已支付西安建森公司货款85万元，余款1112201元未付，含第一份合同质保金83103.55元，第三份合同质保金11218.9元，质保金合计94322.45元。未付款1112201元，扣减质保金94322.45元，福建九建公司现欠西安建森公司货款1017878.55元。第二份合同无质保金约定。庭审中，该院向西安建森公司释明，质保期均未届满，质保金未达到付款条件。且双方对未付款1112201元，扣减质保金94322.45元，福建九建公司现欠西安建森公司货款1017878.55元的事实均无异议。西安建森公司同意质保金待质保期限届满后另案主张。遂变更诉讼请求为：二福建九建公司支付货款1017878.55元，并以此款为基数，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算，由福建九建公司承担自2018年1月16日至付款之日的违约金。福建九建陕西分公司则提出抗辩，以西安建森公司未向其交付120张电卡，每张价值10元；16#楼缺8个空气开关；部分配电箱需要维修，西安建森公司未维修；动力配电箱因未通电未经验收为由，认为西安建森公司存在违约行为，不应向其主张违约金。西安建森公司认为，合同约定货到之后福建九建公司有5到10天的提出异议期，如果福建九建公司有异议，可以书面提出异议，否则视为合格。但福建九建公司在异议期内未书面提出缺电卡及空气开关，视为其已完成了供货义务；对于福建九建陕西分公司提出的维修问题，其在接到福建九建公司通知后已派人维修。其并未违约，福建九建公司应履行付款义务。
一审法院认为，西安建森公司与福建九建公司的“福建省九建建筑工程有限公司名京九合院二地块项目部”平等自愿签订的《加工承揽合同》、《定做合同》三份，系双方真实意思表示，内容与法不悖，应为有效。双方对扣减质保金后福建九建公司尚欠西安建森公司货款1017878.55元未付的事实无异议，福建九建公司未依约支付此款，已构成违约。西安建森公司要求福建九建公司支付欠款1017878.55元，并自2018年1月16日起承担违约金，依法有据，应予支持。双方合同未约定违约金计算标准，应酌情以1017878.55元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至判决给付之日。福建九建陕西分公司不具有法人资格，其民事责任应由福建九建公司承担。合同约定货到现场，福建九建公司应在限期内验收，并提出书面异议。现验收期限已过，福建九建公司未提交证据证明其提出过书面异议，不能证明西安建森公司存在违约。故，就福建九建陕西分公司关于西安建森公司未向其交付120张电卡；16#楼缺8个空气开关；部分配电箱需要维修，西安建森公司未维修；动力配电箱因未通电未经验收等抗辩，双方可在质保期届满后，与质保金一并处理。福建九建公司对上述欠款事实是否属实负有举证责任，因其拒不到庭应诉，放弃辩护权利，应承担举证不能的法律后果。遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百四十一条、第九十条之规定判决：一、福建九建公司自本判决生效之日起十五日内给付西安建森公司货款1017878.55元，并以此款为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，承担自2018年1月16日至判决给付之日的违约金。二、驳回西安建森公司的其余诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15036元（西安建森公司已预交），由福建九建公司负担1.3万元，于上述付款时间一并给付西安建森公司。西安建森公司自行负担2036元。
二审审理查明：二审中，当事人均未提交新证据。原审查明属实，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议的主要焦点问题为：福建九建公司应否向西安建森公司支付逾期付款违约金问题。福建九建公司上诉称因西安建森公司提供的涉案电力设备存在质量问题，且部件及设备存在短缺，且拒不履行维修及补足配件等合同义务，故其暂停付款于法有据，其不应向西安建森公司承担违约金。但对其该主张，福建九建公司始终未提交有效证据佐证，其该上诉理由不能成立，对其该上诉主张本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费551元，由福建省九建建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙 敏
审判员 岳新文
审判员 田勤耕
二〇一八年十一月八日
书记员 曹 静