青海省海南藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青25民终140号
上诉人（原审被告）：欧阳永泰，男，1960年9月14日生，汉族，住兴海县子科滩镇泉曲村拉吉亥社。
委托诉讼代理人：周瑞虹，青海龙羊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：欧阳某，男，2013年9月3日生，汉族，住兴海县子科滩镇泉曲村拉吉亥社。
法定代理人：欧阳某甲（系欧阳某父亲），男，1974年11月30日生，汉族，兴海县子科滩镇泉曲村拉吉亥社。
委托诉讼代理人：王晓芳，海南藏族自治州法律援助中心律师。
上诉人欧阳永泰因与被上诉人欧阳某生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服兴海县人民法院（2016）青2524民初203号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人欧阳永泰及其委托诉讼代理人周瑞虹，被上诉人欧阳某的法定代理人欧阳某甲及其委托诉讼代理人王晓芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
欧阳永泰上诉称，请求依法撤销一审判决，并予以改判，由欧阳某承担一、二审诉讼费。事实与理由：1、一审审理过程中欧阳永泰明确告知欧阳某的母亲当时在事故现场与其一起在干活，但一审法院未认定此事实；2、欧阳永泰维修的车辆属于兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社，当时是在为合作社进行工作，一审认定欧阳永泰是车辆管理人应承担相应赔偿责任，作为事故车辆所有人兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社也应承担赔偿责任，故一审法院遗漏被告，应在法律规定的赔偿主体责任范围内判令各方履行赔偿义务；3、本案应适用无过错原则划分赔偿责任比例，欧阳某的监护人怠于行使监护义务，以致于欧阳某发生意外伤害，欧阳某的监护人应承担主要赔偿责任；4、一审法院关于住院伙食补助费、营养费、护理费认定过高，请求二审法院予以核实后根据法律规定重新计算。综上一审判决认定事实不清，遗漏被告，对各方赔偿责任适用法律错误，请求二审法院查明本案事实，公正判决。
欧阳某辩称：欧阳某的法定代理人虽事发时在事故现场，但被欧阳永泰安排从事劳动，客观上无法尽到监护义务。本案不是机动车交通事故责任纠纷，不适用道路交通安全法之规定，故本案中车主是谁不是必要查明的事实。本案属一般侵权责任纠纷，不适用无过错原则。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回欧阳某的上诉请求，维持一审判决。
欧阳某向一审法院起诉请求：请求依法判令欧阳永泰赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、精神抚慰金、残疾赔偿金共计161462.74元，并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年3月26日，欧阳永泰与其儿子在院内发动三马子农用车进行修理时，在院内玩耍的欧阳某的右手被皮带绞伤致肱骨骨折术后、右手毁损伤术后、右手腹部皮瓣术后、右手3-5指缺失，构成七级伤残；造成欧阳某的法定代理人医疗费损失27060.9元、住院伙食补助费损失5500元，营养费损失5000元，交通费损失1000元，住宿费损失600，鉴定费损失840元。欧阳永泰垫付欧阳某医疗费和生活费7000元。
另查明，在事发当天，欧阳某的监护人均不在事发地，欧阳永泰对在院内玩耍的欧阳某没有尽到安全注意义务。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身权利，应当承担民事责任。欧阳永泰在修理发动的三马子农用车过程中，未能注意安全义务，造成在院内玩耍的欧阳某的右手被皮带绞伤致肱骨骨折术后、右手毁损伤术后、右手腹部皮瓣术后、右手3-5指缺失，构成七级伤残的损害事故，对此，欧阳永泰作为事故车辆的管理人，对损害后果的发生负有主要的过错责任，故应向欧阳某按过错责任承担主要赔偿责任。本案欧阳某事发时不满2周岁，其监护人未能随身看护，最终导致其右手被三马子农用车的皮带绞伤，实属监护不周，应适当减轻欧阳永泰的民事责任。欧阳永泰称等合作社清算之后再做赔偿的抗辩理由因与本案无关，故一审法院不予采纳。综合欧阳永泰未尽到安全保障义务但及时开展救治、以及欧阳某监护人的监护情形等因素，法院酌定欧阳永泰承担90%的赔偿责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金或精神损害赔偿金等费用。根据本案证据和事实的认定，确认欧阳某因伤造成的损失包括以下项目：1、医疗费按实际发生的27060.9元计算，欧阳某予以认可；2、住院伙食补助费损失5500元，欧阳某予以认可；3、营养费损失5000元，欧阳某予以认可；4、交通费损失1000元，欧阳某予以认可；5、住宿费损失600，欧阳某予以认可；6、鉴定费损失840元，欧阳某予以认可；7、护理时间为住院治疗时间55天，护理人员收入状况因亲属护理，无固定收入，故护理费按当地护工工资水平，确定为每天120元较为合适，应为13200元；8、精神损害抚慰金5万元，因根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定，精神损害抚慰金包括以下方式：致人残疾的，为残疾赔偿金，故对欧阳某要求的精神损害抚慰金的要求，一审法院不予支持。9、残疾赔偿金58261.84元，根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，因欧阳某事故发生日为2015年3月26日，其上一年度农牧民人均纯收入为6196.39元，且为七级伤残，故确定为6196.39×20×40%=49571.12元。上述确认的各项损失合计102772.02元。根据双方的过错责任，欧阳某自行承担损失总额的10%，欧阳永泰承担90%的赔偿责任即赔偿原告各项费用损失92494.82元较为适宜。对欧阳永泰辩称垫付的3.7万元，因双方当事人皆认可欧阳永泰以现金的形式给付欧阳某甲其中的2万元，对于欧阳某甲辩称该2万元为股金，但欧阳永泰称欧阳某甲在合作社有多少股金还没进行清算，因此该2万元不能算作股金，故对欧阳某甲的辩称理由，一审法院不予支持；对其中的1万元因欧阳某甲不予认可，欧阳永泰亦未向本院提交证据予以证明该1万元的用途，故一审法院认可欧阳永泰垫付医药费27000元。据此，欧阳永泰在责任限额范围内赔偿欧阳某65494.82元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、欧阳永泰赔偿欧阳某各项费用损失65494.82元，于本判决生效后十日内向欧阳某支付65494.82元；二、驳回欧阳某的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2331元，由欧阳永泰负担。
二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：欧阳永泰向本院提交了兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社营业执照一份，据此证明合作社是欧阳永泰与欧阳某的法定代理人欧阳某甲合伙设立的。经本院庭审质证，欧阳某质证认为，对该份证据的真实性无异议，但与本案无关联性。
本院二审期间补充查明以下事实，本案涉案三马子农用车所有人为欧阳永泰，事发时，欧阳某的母亲在兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社工作，欧阳某的父亲欧阳某甲当时在兴海县城办事，欧阳某在兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社院内玩耍。
本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，根据双方诉辩情况，本案二审的争议焦点为：1、兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社在本案中是否应当承担赔偿责任；2、如何认定欧阳永泰在本案事件中的责任比例。3、一审法院关于住院伙食补助费、营养费、护理费计算是否正确。
关于兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社本案事件中是否应当承担赔偿责任问题。虽本案事件是在兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社院内发生的，但导致欧阳某受伤的主要原因是三马子农用车，且该农用车所有人为欧阳永泰，并非兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社，欧阳永泰二审诉称该农用车是其作为合伙出资在兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社，但其并未提供合伙协议或者出资证明予以证实，且事件发生时农用车处于维修状态，未从事兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社的相关工作。故本院认为兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作社不应对欧阳某受伤承担赔偿责任。
关于欧阳永泰在本案事件中的责任比例问题。欧阳永泰维修自己的农用车时，在车辆发动时离开，未注意到院内有小孩玩耍，亦未对维修现场采取必要地封闭或隔离，未尽到足够的安全保障义务，应对欧阳某的受伤承担主要的损害赔偿责任。同时，根据《中华人民共和国民法通则》第十八条规定：“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。……监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。”本案中，欧阳某作为一个不满2周岁的孩子，其监护人应履行与其年龄相适应的监护责任。本案事件发生时欧阳某本应处于其监护人母亲的看护之下，但其放任欧阳某在兴海县泉曲永泰牛羊养殖育肥专业合作院内玩耍，脱离其监护范围。欧阳某的监护人未能妥善履行监护责任，也是导致本次事故发生的原因之一，故欧阳某应自行承担一定的赔偿责任。一审法院确定由欧阳永泰对欧阳某的受伤承担90%赔偿责任不当，本院予以纠正。结合双方的过错承担及本案情况，欧阳永泰对欧阳某的损害承担70%的责任，欧阳某自行承担30%的责任。
关于住院伙食补助费、营养费、护理费计算是否正确。一审庭审中欧阳永泰并未对此提出异议，对于计算方式及金额均予以认可。护理费一审法院根据护理人员收入状况因亲属护理，无固定收入按当地护工工资水平，确定为每天120元并不违反法律规定。对欧阳某损失的项目及金额认定并无不当，本院予以支持。即欧阳某的各项费用损失共计102772.02元，欧阳永泰承担应承担44940.41元（102772.02元×70%－已支付的27000元）。综上所述，本院对欧阳永泰上诉请求合理部分予以支持。原判认定事实清楚，但法律适用有误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持兴海县人民法院（2016）青2524民初203号民事判决第二项；
二、变更兴海县人民法院（2016）青2524民初203号民事判决第一项为：自本判决送达之日起十日内，欧阳永泰赔偿欧阳某各项费用损失44940.41元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2331元，由上诉人欧阳永泰负担1631.7元，被上诉人欧阳某负担699.3元。二审案件受理费2332元，由上诉人欧阳永泰负担1632.4元，被上诉人欧阳某负担699.6元。
本判决为终审判决。
审 判 长 林庆文
审 判 员 叶忠措
代理审判员 贾 洋
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 张珍娟
附：本判决所适用法律条文的主要内容：
《中华人民共和国民法通则》
第十八条监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
监护人依法履行监护的权利，受法律保护。
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。