宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0203刑初158号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人王某甲，务工。2014年12月因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（因该罪于2014年5月27日被刑事拘留，次日被取保候审）；2014年12月30日因吸毒被宁波市公安局海曙分局行政拘留十二日。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月10日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同日变更为监视居住，2016年2月11日再次被监视居住。
被告人王某乙，务工。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月11日被宁波市公安局海曙分局取保候审。
被告人应某，务工。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月11日被宁波市公安局海曙分局取保候审。
被告人王某丙，务工。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月17日被宁波市公安局海曙分局取保候审。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉（2016）135号起诉书指控被告人王某甲、王某乙、应某、王某丙犯开设赌场罪，于2016年3月28日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于同年4月15日将简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员薛依青出庭支持公诉，被告人王某甲、王某乙、应某、王某丙到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2015年7月底，被告人王某甲以营利为目的，在微信上组织建立了一个名为“宁大138”的微信群（后改名为“阿拉讲大道”）以抢红包方式进行赌博，即以发红包人发一个人民币125元红包由4名赌客抢，抢到红包金额尾数最小的人支付人民币138元给发红包人，发红包人抽头人民币13元后，再发一个人民币125元红包由4名赌客抢，以此类推。为增加发红包数量，被告人王某甲雇佣被告人王某乙、应某、王某丙等人在该微信群中代发红包并抽头营利，代发包人每抽头人民币13元，可得好处费人民币2元，余下人民币11元交给王某甲。经查，自2015年7月31日至8月10日，该微信红包赌博群共发布赌博红包2977个，总金额人民币410826元，抽头金额人民币38701元。其中被告人王某甲用微信账号“A.A.A”、“～微笑无法敷衍心痛”、“小火鸡”发布赌博红包263个；被告人王某乙用微信账号“镜水”、“冷血多情”、“omg”、“小火鸡”、“笑脸符号”发布赌博红包1045个，涉案金额人民币144210元；被告人应某用微信账号“A米修、米修”、“米修、米修”、“回忆^V^”、“木木咹”、“追梦人”、“Edward”发布赌博红包688个，涉案金额人民币94944元；被告人王某丙用微信账号“一季又一寂”、“抢豹子”发布赌博红包438个，涉案金额人民币60444元。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了证人费某、胡某甲、胡某乙、潘某、王某丁、吴某、黄某、屠某的证言、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、暂扣物品专用票据、照片材料、微信数据记录、行政处罚决定书、刑事判决书、到案经过、户籍证明、情况说明、电子证物检查工作记录、辨认笔录及光盘等相关的证据材料，认为被告人王某甲、王某乙、应某、王某丙伙同他人以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，同时认为被告人王某甲系主犯，被告人王某乙、应某、王某丙系从犯；被告人王某甲、王某丙系自首。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，予以惩处。
被告人王某甲、王某乙、应某、王某丙对指控的犯罪事实没有异议，且当庭自愿认罪。
经审理查明，2015年7月底，被告人王某甲利用微信组建了名为“宁大138”的微信群（后改名为“阿拉讲大道”），以抢红包的方式组织赌博，即由其或其雇佣的被告人王某乙、应某、王某丙等人发一个金额为人民币125元的拼手气红包由4名赌客抢，赌客抢到红包后，红包金额尾数最小的赌客即视为输者，需支付138元给发红包的人，发红包人抽头13元后再发一个金额为125元的拼手气红包由4名赌客抢，以此类推。被告人王某甲、王某乙、应某、王某丙等在代发红包时，每抽头13元，可得其中2元钱的好处费，剩余11元交给被告人王某甲。从2015年7月31日至8月10日，该微信群共发送赌博红包2977个，总金额人民币410000余元，抽头金额为38701元。其中被告人王某甲用昵称为“A.A.A”、“～微笑无法敷衍心痛”、“小火鸡”的微信号发送赌博红包263个；被告人王某乙用昵称为“冷血多情”、“小火鸡”、“omg”等微信号发送赌博红包1045个，金额为144210元；被告人应某用昵称为“米修、米修”、“追梦人”、“木木咹”、“Edward”等微信号发送赌博红包688个，金额为94944元；被告人王某丙用昵称为“一季又一寂”、“抢豹子”的微信号发送赌博红包438个，金额为60444元。
案发后，被告人王某甲、王某丙自动投案，并如实供述自己的罪行。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人费某、胡某甲、胡某乙、王某丁、黄某的证言证明，2015年8月初，加入“宁大138”的微信赌博群（后改名为“阿拉讲大道”），该赌博群是以抢红包的形式进行赌博，以及群主、代发红包人员的信息、抽头获利等情况。
2.证人潘某的证言证明，2015年8月，其女友应某将其微信号加入到一个微信群，说是抢红包，具体不清楚，其自己没有在该微信群里发过红包。
3.证人吴某的证言证明，2015年8月，其舅舅王某乙利用其“小火鸡”和“omg”的微信账号发过红包。
4.辨认笔录证明，黄某对被告人应某的辨认，以及被告人应某对被告人王某甲的辨认情况。
5.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、暂扣物品专用票据、照片材料证明，从被告人王某甲、王某乙、应某、王某丙处扣押手机情况。
6.电子证物检查工作记录及照片证明，对涉案手机进行电子物证检查情况。
7.到案经过证明，各被告人的归案情况。
8.户籍信息证明，各被告人的身份情况。
9.行政处罚决定书及刑事判决书证明，被告人王某甲的前科情况。
10.微信数据记录证明，具体发红包情况。
11.被告人王某甲、王某乙、应某、王某丙的供述在案。
本院认为，被告人王某甲结伙被告人王某乙、应某、王某丙等人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人王某甲组建微信群以抢红包的方式开设赌场，并雇佣被告人王某乙、应某、王某丙等人代发赌博红包，故在共同犯罪中起主要作用是主犯，被告人王某乙、应某、王某丙起次要、辅助作用，系从犯，应对被告人王某乙、应某、王某丙从轻处罚。被告人王某甲、王某丙案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。被告人王某乙、应某能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人王某乙、应某、王某丙犯罪情节较轻，有明显的悔罪表现，没有再犯罪的危险，可宣告缓刑。违法所得予以追缴，作案工具予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，对被告人王某甲还应依照《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款之规定，对被告人王某乙还应依照《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，对被告人应某还应依照《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，对被告人王某丙还应依照《中华人民共和国刑法》第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）甬海刑初字第645号刑事判决中对被告人王某甲宣告的缓刑部分。
二、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；与前罪所判处的有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元实行并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、被告人王某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
四、被告人应某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
五、被告人王某丙犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
六、被告人王某甲、王某乙、应某、王某丙的违法所得予以追缴；作案工具手机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王旭东
审 判 员 江 岚
人民陪审员 王军锋
二〇一六年四月二十六日
代书 记员 陈 露
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。