广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂09刑终166号
原公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林坤，男，1975年10月3日出生于广东省信宜市，汉族，初中文化，农民，住广东省信宜市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月12日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于博白县看守所。
辩护人黎文富，广东法申律师事务所律师。
广西壮族自治区博白县人民法院审理广西壮族自治区博白县人民检察院指控原审被告人林坤犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月2日做出（2018）桂0923刑初71号刑事判决。原审被告人林坤不服，提出上诉。本院于2018年5月15日立案受理后，依法组成合议庭。于2018年5月25日将案卷移送广西壮族自治区玉林市人民检察院查阅，玉林市人民检察院于同年6月28日查阅完毕。本院于2018年6月28日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员李春、唐茵出庭履行职务。上诉人林坤，辩护人黎文富到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年5月18日，被告人林坤收到王某从博白县城通过中国农业银行转存的购买毒品款人民币3万元。同日，被告人林坤将出卖给王某的毒品交由黎某1（已判刑）携带到博白县城转交给王某。次日15时许，黎某1携带毒品搭乘客运班车抵达博白县城绿珠大道被公安民警抓获，并从黎某1身上查获毒品200小包，经过秤净重290克。经鉴定，在查获的毒品中检出甲基苯丙胺含量为0.72%-0.90%、MDMA含量为15.60%-20.82%、氯胺酮含量为1.56%-2.01%。
上述事实，有原公诉机关提交并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书，证明公安机关接到举报后于2015年5月19日受理，并于同日立案侦查。
2、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押物品文件清单，证明公安民警从黎某1身上查获扣押可疑毒品200小包、手机一台及乘车凭证一张。
3、银行交易流水清单，证明2015年5月18日，王某从农业银行转存人民币3万元到林坤的账户上。
4、指认毒品照片、过秤笔录，证明从黎某1身上扣押的毒品200小包，净重290克。
5、提取送检笔录，证明从黎某1身上扣押的毒品中提取14小包各净重1克封存送检。
6、乘车凭证、抓获林坤、王某经过，证明2015年5月19日黎某1携带毒品搭乘班车从广东东莞虎门前往博白交给王某，当日15时许，公安民警在博白县城先后抓获黎某1、王某。
7、调取证据清单、电话通话清单，证明案发前后被告人林坤的手机137****1962与王某的手机136****3707有过多次通话记录。
8、刑事判决书，证明黎某1犯运输毒品罪被判处有期徒刑四年九个月。
（二）证人证言
1、证人王某的证言，证明其于2014年在博白县城某KTV娱乐时认识被告人林坤。2015年5月17日中午，其通过电话联系林坤约好购买200小包的毒品“开心粉”。次日下午，其在博白县城的农业银行转存人民币3万元的购毒款给林坤，还余3000元毒品款待收到毒品付清。2015年5月19日15时许，其接到送毒品来博白的人的电话，知道送毒品的人已到博白县城新华停车场，其便电话叫冯某带3000元到新华停车场给送毒品来的人并帮带毒品回来。其驾车到新华停车场门口被公安民警抓获。其曾经向公安民警谎称打给林坤的3万元是还借款，是怕被抓去关押。其与林坤交往不深，其并没有借过林坤的款，林坤也不可能借那么多钱给其。
2、证人冯某的证言，证明2015年5月19日15时许，其接到朋友王某的电话，叫其带3000元钱到新华停车场给一个从广东省来的人，其刚到新华停车场门口便被公安民警抓住。
3、证人黎某1的证言，证明2015年5月18日晚上，其朋友林坤叫其明日帮送毒品K粉到广西博白县城交给一个叫冲哥的人并收余下的毒资3000元，并承诺完成任务后给其工钱2000元。当晚林坤将包装好的毒品交给其，并告知其博白接毒品的冲哥的电话号码。第二日早上，其带上毒品从东莞虎门上了去博白县的班车。当日下午其乘坐班车到了博白县城新华停车场后即被公安人员抓了。
（三）被告人的供述及辩解
被告人林坤供述，其于2014年在博白县城某KTV娱乐会所认识王某并交上朋友，彼此留下电话。辩解称其没有贩卖毒品，王某转存的3万元是还借款，不构成贩卖毒品罪。
（四）鉴定意见
玉林市公安局物证鉴定所理化检验报告，证明从黎某1身上查获的毒品中，检出甲基苯丙胺含量为0.71%-0.90%、MDMA含量为15.60%-20.82%、氯胺酮含量为1.56%-2.01%。
（五）现场勘验笔录、现场图和指认现场照片
证明抓获黎某1的现场位于博白县。
（六）辨认笔录、辨认照片
证明证人黎某1、王某分别从10张照片中辨认出贩卖毒品的林坤。
原判认为，被告人林坤违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十九条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，作出判决：被告人林坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。
上诉人林坤上诉提出，原审判决认定事实不清，证据不足，不能认定其构成贩卖毒品罪，请求本院依法改判其无罪。理由如下：1.证人黎某1为减轻责任，将出卖的毒品推给上诉人林坤，依法不能采信；2.证人王某的证人证言，前后不一，应不予采信；3.证人冯某的证人证言只是证实其受王某的委托去接收毒品，但无法直接证实与上诉人林坤有关；4.银行交易流水仅能证实林坤名下的银行账号曾接收过30000元，无法直接证明就是毒资；5.通话记录无法直接证实林坤贩卖毒品的事实。综上，请求本院依法改判其无罪或者发回重审。
辩护人黎文富的辩护意见：原审判决认定事实不清，证据不足，一审判决的证据无法形成证据链，应当依法不能认定上诉人构成贩卖毒品罪。理由如下：1.本案的直接证据只有证人黎某1和王某的证人证言，但王某作为购买毒品的一方，其所作的供述并不是前后一致的，他也承认了欠上诉人林坤的借款，这个与上诉人的供述是一致的，应采纳该份笔录；2.案卷中的通话记录只是印证上诉人与王某有过电话联系，但不能证实上诉人是因为贩卖毒品而与王某联系。3.本案的毒品并没有说明去向，也没有让上诉人进行辨认，属于物证缺失，假如林坤贩卖毒品，没有证据证实黎某1所送的毒品就是林坤所贩卖的。综上，请求本院依法改判上诉人无罪或者发回重审。
广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见是：原判认定林坤犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。在二审期间，上诉人林坤及其辩护人黎文富均没有向本院提交有新的证据。
对上诉人林坤的上诉意见及其辩护人黎文富的辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律的规定，本院综合评判如下：
上诉人林坤及其辩护人均提出原审判决认定事实不清，证据不足，一审判决的证据无法形成证据链，应当依法不能认定林坤构成贩卖毒品罪的意见。经查，证人王某的证言证实其于案发前用电话号码(152****9818)与林坤使用的电话号码(137****1962)联系约好以33000元的价格购买200小包毒品，并通过农业银行转账3万元给林坤作为购买毒品款，余下3000元待收到毒品后付清。2015年5月19日15时许，其接到送毒品来博白的人（电话137****035）打其电话（136****3707），其便电话叫冯某带3000元到新华停车场给送毒品来的人（电话号码137****9035）并帮带毒品回来；证人黎某1的证言证实2015年5月18日晚上，其朋友林坤叫其明日帮送毒品K粉到广西博白交给一个叫冲哥的人，并收余下的毒资3000元，并告知其冲哥的电话号码(电话号码:136****3707)；证人冯某的证言证实王某叫其带3000元去给其一个从广东来的伙计，该伙计的电话为137****9035。扣押笔录、扣押物品文件清单证实公安民警从黎某1身上查获扣押可疑毒品200小包。通话清单证实手机号码152****9818与手机号码137****1962在案发的时间段多次发生通话记录。上述证据证明王某向林坤提出购买毒品的数量与现场查获的毒品数量相吻合，王某向林坤支付的毒品资金得到银行转账单、冯某、黎某1的证言相佐证；交易毒品的黎某1、冯某的证言证实他们各自幕后指使人是林坤、王某。通话记录印证了王某的证言。上述证据之间内容相互印证，已形成完整的证据链，足以证实林坤贩卖毒品的事实，至于证人王某虽曾供述其转存给林坤的3万元是归还借款，但王某而后对这说法予以了否认并做了说明，本院认为综合本案其他证据，应采信王某在侦查阶段对3万元是向林坤购买毒品的毒资的供述。综上，原审判决认定林坤贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分。上诉人及其辩护人提出原审判决认定事实不清，证据不足，一审判决的证据无法形成证据链，应当依法不能认定林坤构成贩卖毒品罪的意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）林坤违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。上诉人林坤的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不成立，应予驳回。广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 苏 微
审判员 王少勤
审判员 钟广夏
二〇一八年七月十六日
书记员 何丽君