重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终8745号
上诉人（原审被告）：重庆吉盛建材有限公司，住所地重庆市渝北区古路镇新桥村19社，统一社会信用代码91500112673384133G。
法定代表人：李政青，经理。
委托诉讼代理人：李先才，重庆金明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张兴会，女，1971年5月9日出生，汉族，住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：张高建，重庆聚立信律师事务所律师。
上诉人重庆吉盛建材有限公司（以下简称吉盛公司）因与被上诉人张兴会劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初11512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人吉盛公司的委托诉讼代理人李先才，被上诉人张兴会的委托诉讼代理人张高建均参加了审理。本案现已审理终结。
吉盛公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回张兴会的诉讼请求；本案一、二审诉讼费由张兴会承担。事实及理由：一、一审法院认定张兴会与吉盛公司的劳动关系起始时间和终止时间错误。一审法院认定张兴会从2008年1月1日开始在吉盛公司工作，而吉盛公司于2008年4月25日才成立，不可能在成立之前雇请员工，张兴会于2013年7月23日出具的收据可以证明其在吉盛公司工作的起始时间是2012年2月。张兴会从2015年12月20日以后未再工作，此时双方劳动关系已经终止，一审法院以渝北政府要求在2015年12月30日前实施关闭的时间作为终止劳动关系时间错误。二、一审法院认定张兴会工作时间具有连续性错误。张兴会从2012年2月起在吉盛公司工作，每年到12月30日后双方均解除劳动关系，并由吉盛公司支付一个月的经济补偿金，第二年初后双方再次建立劳动关系，同时张兴会于2015年4月29日出具的收据也可看出吉盛公司在2014年12月30日前不欠张兴会的任何劳动报酬和待遇，因此一审法院判决给付17个月的失业保险待遇错误。三、一审法院判决吉盛公司支付张兴会2015年的未休年休假工资错误。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。张兴会向吉盛公司出具的数份收据可以看出双方在每年12月前终止劳动关系，次年重新建立劳动关系，不符合“连续工作12个月以上”的规定，故不应支付未休年休假工资。四、吉盛公司于2016年3月1日额外支付了张兴会补偿费1500元，如法院认为吉盛公司还应当赔偿张兴会费用，应当将1500元从中冲抵。
张兴会辩称：一、吉盛公司于2008年4月25日注册成立，但是张兴会在吉盛公司成立之前即在其关联的砖厂工作，且工作时间连续未间断，虽然吉盛公司支付了张兴会一定的补偿费，但不影响劳动关系的连续性，吉盛公司应当支付张兴会失业保险待遇损失和未休年休假工资。二、一审法院根据收据认定张兴会的工资标准，但张兴会的实际工资较之更高，正因如此吉盛公司才额外支付了1500元的补偿费，此款不应冲抵。请求维持一审判决。
张兴会向一审法院起诉请求：一、吉盛公司向张兴会支付解除劳动合同的经济补偿金24000元（3000元×8个月）；二、吉盛公司向张兴会赔偿失业保险待遇损失14875元（875元/月×17个月）；三、吉盛公司向张兴会支付2008年4月25日至2016年3月3日未休年休假工资报酬11035元（5天×8年×3000元/月÷21.75天×200%）。
一审法院认定事实：张兴会系农村户口，为吉盛公司员工，每月工资以现金方式发放，由张兴会在一份工资表中签字后领取，工资以自然月为计薪周期。工作期间，吉盛公司未为张兴会缴纳社会保险，也没有安排张兴会休年休假。
2013年7月23日，张兴会出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿费人民币2170元，此款为职工张兴会于2012年度在工作中按国家劳动法之规定，应每年度补偿本人一个月工资款。2014年5月29日，张兴会出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿费人民币2086元，此款为职工张兴会于2013年3月至2014年2月止在工作中按国家劳动法之规定，应每年度补偿本人一个月工资。2015年4月29日，张兴会出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿人民币2361元，此款为职工张兴会于2014年3月至2015年1月止在工作中按国家劳动法之规定，应每年度补偿本人一个月工资，本人在本厂的所有劳动报酬及待遇已付清。2016年1月8日，张兴会出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿费人民币1806元，此款为职工张兴会于2014年12月31日至2015年12月31日止在工作中按国家劳动法之规定，应每年度补偿本人一个月工资，同时从2015年12月31日起终止双方的劳动关系，所签定的劳动合同作废销毁，均不保留。2016年3月1日，张兴会出具收据一份，内容载明：今收到重庆吉盛建材有限公司交来补偿费人民币1500元。
2016年3月3日，张兴会作出《解除劳动合同通知书》，以吉盛公司未为张兴会缴纳养老保险、失业保险、医疗保险等，且从2015年12月20日没有安排具体工作也没有支付工资或者生活费等为由而要求解除双方的劳动合同。张兴会于2016年3月4日向吉盛公司邮寄《解除劳动合同通知书》，但张兴会寄出的邮件因未妥投而被退回。
2016年5月16日，张兴会向重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求吉盛公司支付解除劳动关系经济补偿金27500元、失业保险损失17500元、2005年至2015年未休年休假工资报酬5747元。2016年5月24日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出《超期未作出受理决定证明书》[编号：2016206]。
另查明，2015年12月5日，重庆市渝北区人民政府办公室作出《重庆市渝北区人民政府办公室关于做好烧结砖瓦窑关闭工作的通知》，要求对吉盛公司实施环保关闭，并提出在2015年12月31日前实施关闭的，奖励每个企业600000元。
庭审中，张兴会申请证人吴某、蒋某均出庭作证，证人吴某在庭审中陈述其于2004年入职吉盛公司处工作，与张兴会系同事关系，张兴会于2005年开始在吉盛公司处工作，一直工作至2015年12月，张兴会每月工资大概在2500元至2600元左右。证人蒋某均在庭审中陈述其于2008年春节后到吉盛公司上班，张兴会系于2004年在吉盛公司工作，一直工作至2015年12月31日，张兴会每月工资大概2000多元。
庭审中，张兴会主张其要求吉盛公司支付经济补偿金系因吉盛公司未为张兴会缴纳社会保险，张兴会于2016年3月3日解除劳动关系。张兴会还确认其在吉盛公司处实际工作至2015年12月20日，吉盛公司在2015年12月31日之后没有再安排张兴会上班。对于张兴会于2016年1月8日出具的收据中载明的“同时从2015年12月31日起终止双方的劳动关系”的内容，张兴会表示当时吉盛公司没有说明原因，自己也不知道终止劳动关系的理由。吉盛公司表示系由于政府要求关闭，吉盛公司无法继续生产，故吉盛公司提出终止解除劳动关系，已征得张兴会同意，双方劳动关系于2015年12月31日解除，张兴会系于2012年7月20日入职，月平均工资为1806元。
一审法院认为，张兴会提出其主张经济补偿金系因吉盛公司未为其缴纳社会保险，张兴会于2016年3月3日解除劳动关系。但张兴会向吉盛公司邮寄的《解除劳动合同通知书》因未妥投已被退回，故张兴会以吉盛公司未缴社会保险为由要求解除劳动关系的意思表示并未传达到吉盛公司处，不能达到解除劳动关系的法律效果。此外，张兴会虽主张双方劳动关系于2016年3月3日解除，但吉盛公司主张解除时间为2015年12月31日。根据张兴会于2016年1月8日向吉盛公司出具的收据，其内容表明从2015年12月31日起终止双方的劳动关系，且张兴会也确认其在吉盛公司处实际工作至2015年12月20日，吉盛公司在2015年12月31日之后没有再安排张兴会上班。张兴会的前述陈述符合吉盛公司关于劳动关系解除时间的主张，一审法院认定双方的劳动关系于2015年12月31日终止，在劳动关系已经终止的情况下张兴会不能于2016年3月3日再次解除劳动关系。综上，张兴会依据其于2016年3月3日以吉盛公司未缴社会保险为由要求解除劳动关系的情形主张经济补偿金缺乏事实与法律依据，一审法院不予支持。
吉盛公司主张双方之间劳动关系于2015年12月31日终止系因为政府要求关闭，吉盛公司无法继续生产，吉盛公司的陈述亦符合《重庆市渝北区人民政府办公室关于做好烧结砖瓦窑关闭工作的通知》的内容，故一审法院认定双方的劳动关系系因吉盛公司被责令关闭而终止，张兴会属于非本人意愿而中断就业，可以享受失业保险待遇。关于失业保险待遇的具体计算标准，应根据张兴会的工作年限确定。关于张兴会的入职时间，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条“劳动合同法第七条规定的职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。”的规定，吉盛公司应对张兴会的入职时间承担举证责任，但吉盛公司并未举示证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。因《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起实施，故吉盛公司仅对2008年1月1日后的工作时间承担举证责任。张兴会主张其于2004年4月入职，但并未能提供充分有效的证据予以证明，其申请出庭作证的两位证人对其入职时间的陈述亦不一致，故一审法院对于张兴会主张的入职时间不予采信。在双方均未能提供其他充分有效证据证明张兴会入职时间的情况下，一审法院确认张兴会的入职时间为2008年1月1日，故张兴会的工作年限为2008年1月1日至2015年12月31日，吉盛公司虽主张张兴会的工作期间中途存在终止的情况，但未能提供充分有效证据予以证明，一审法院不予采信。依据《重庆市失业保险条例》第二十四条，张兴会按工作年限可以享受的失业保险金期限为17个月。根据张兴会身份信息，张兴会为农村人口，应享受一次性生活补助金（与失业保险待遇法律规定称谓不同），故依据《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条之规定，吉盛公司应向张兴会赔偿失业保险待遇损失8925元（17个月×875元/月×120%×50%）。
关于年休假，根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条第二款规定：劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。张兴会于2008年1月1日入职吉盛公司，双方之间劳动关系于2015年12月31日解除，故一审法院认定吉盛公司应当向张兴会支付2009年1月1日至2015年12月31日期间未休年休假的工资。但张兴会在2015年4月29日出具的收据中表明本人在本厂的所有劳动报酬及待遇已付清，又结合未休年休假工资一般在年底发放的情况，一审法院认定张兴会在2014年及2014年之前的未休年休假工资已付清，张兴会不能再向吉盛公司主张2014年及2014年之前的未休年休假工资，张兴会仅应向吉盛公司主张2015年1月1日至2015年12月31日期间的未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。故张兴会在2015年1月1日至2015年12月31日期间可享受的年休假天数应为5天。根据吉盛公司提供的由张兴会出具的收据，张兴会在2015年的月平均工资为1806元，一审法院认定吉盛公司应当向张兴会支付2015年1月1日至2015年12月31日期间未休年休假工资830.34元（1806元÷21.75天×200%×5天）。
一审法院判决：一、被告重庆吉盛建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张兴会赔偿失业保险待遇损失（即一次性生活补助金）8925元；二、被告重庆吉盛建材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张兴会支付2015年1月1日至2015年12月31日期间未休年休假工资830.34元；三、驳回原告张兴会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告张兴会负担。
二审中，当事人均未提交新证据，双方对一审查明的事实无异议，本院予以确认。另查明，吉盛公司的营业执照载明其成立时间为2008年4月25日。
本院认为：一、关于张兴会与吉盛公司建立劳动关系的期间。因双方对存在劳动关系的事实不存争议，故吉盛公司应当举证证明张兴会入职公司的时间。吉盛公司主张张兴会入职时间为2012年2月，主要证据是张兴会于2013年7月23日出具的收据一份，因该收据仅能证明张兴会收到吉盛公司支付的2012年度补偿费，不能据此认定张兴会的入职时间即为2012年2月。张兴会主张入职时间为2004年4月，亦无充分证据证明，本院结合吉盛公司的成立时间认定双方的劳动关系于2008年4月25日建立。一审法院认定张兴会的入职时间为2008年1月1日，应予以纠正。吉盛公司上诉主张双方劳动关系解除的时间是2015年12月20日，但是根据吉盛公司举示的张兴会于2016年1月8日出具的收据，载明“从2015年12月31日起终止双方的劳动关系”，且吉盛公司于2015年12月31日之后未再安排张兴会上班，吉盛公司在一审答辩时亦主张双方解除劳动关系的时间是2015年12月31日，故一审法院认定双方于2015年12月31日解除劳动关系正确。本院认定张兴会与吉盛公司的劳动关系存续期间为2008年4月25日至2015年12月31日。
二、关于张兴会的失业保险待遇损失和2015年未休年休假工资。张兴会于2008年4月25日至2015年12月31日期间在吉盛公司工作，吉盛公司虽然按年度支付了张兴会2012年至2015年的补偿费，但并不能据此证明张兴会存在间断工作的情形，应当认定其在吉盛公司连续工作的事实。吉盛公司未为张兴会缴纳社会保险，也未举证证明张兴会在解除劳动关系后已经重新就业，一审法院结合张兴会系农村户口的事实，支持张兴会失业保险待遇损失即一次性生活补助金8925元符合法律规定，应予支持。另，吉盛公司未举证证明安排张兴会进行了2015年的带薪年休假，应当支付张兴会2015年未休年休假工资830.34元，一审法院对此处理正确。
三、关于补偿费1500元是否冲抵本案主张的款项。张兴会与吉盛公司的劳动关系于2015年12月31日解除，吉盛公司已经按照每年度补偿一个月工资的标准向张兴会支付了2012年至2015年的补偿费，且张兴会于2015年4月29日出具的收据可以证明其2014年及之前的所有劳动报酬及待遇已经结清。吉盛公司在双方解除劳动关系后于2016年3月1日另行支付张兴会1500元，属于额外的补偿费，因双方并未明确约定该笔1500元款项的具体组成，且张兴会未举证证明除了本案主张的款项外，吉盛公司还欠其劳动关系解除之前的其他债务尚未结清，故一审判决主张的款项中应当扣除1500元。
综上，吉盛公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定基本事实清楚，因二审出现吉盛公司请求从一审判决主张的款项中扣除1500元的新事实，本院依法予以改判，并支持张兴会一次性生活补助金和2015年未休年休假工资共计8255.34元（8925元＋830.34元－1500元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初11512号民事判决；
二、重庆吉盛建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付张兴会一次性生活补助金和2015年未休年休假工资共计8255.34元；
三、驳回张兴会的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由重庆吉盛建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 廖鸣晓
审判员 朱华惠
审判员 张 薇
二〇一六年十二月二十九日
书记员 李白露