浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）甬象民初字第1084号
原告：钱海亚，居民。
委托代理人：叶颂韶，浙江海泰律师事务所律师。
委托代理人：孙俊杰，浙江海泰律师事务所律师。
被告：象山华丰房地产有限责任公司。住所地：象山县丹东街道龙泽名园环湖路*号。
法定代表人：王庆华，该公司董事长。
委托代理人：李惠芳，浙江海册律师事务所律师。
原告钱海亚为与被告象山华丰房地产有限责任公司（以下简称象山华丰公司）商品房预售合同纠纷一案，于2012年8月1日向本院提出诉前财产保全申请，本院依法作出保全裁定后，原告于同月17日提起诉讼。本院于同月23日立案受理后，依法由审判员谢世常独任审判，后因被告在提交答辩状期间提起反诉，本院经审查决定本诉与反诉合并审理，并于2012年9月13日公开开庭进行了审理。原告钱海亚的委托代理人叶颂韶、被告象山华丰公司的委托代理人李惠芳到庭参加诉讼。鉴于本案涉集团诉讼，同类案件中的部分案件已在上诉审理中，而本案的处理结果与该部分案件的二审最终处理结果直接关联，因此本次庭审后，本案依法中止审理。本案现已审理终结。
原告钱海亚起诉称：2008年11月22日，原、被告签订一份《商品房买卖合同》，合同约定由被告将获准预售的1套在建商品房（××象山县××街道××幢别墅）售予原告，总价款为2360000元。付款方式及期限（即合同第六条）为本合同签订时支付首付款960000元，余款1400000元应于2008年11月24日前办理完银行按揭手续。房屋交付期限（即合同第八条）为出卖人应当在2010年12月30日前，将经验收合格的约定商品房交付买受人。逾期交房的违约责任（即合同第九条）为除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列方式处理：1.按逾期时间，分别处理（1）逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同的通知到达之日起30天内退还全部已付房价款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之三的违约金。
合同签订后，原告于2008年10月21日、10月27日、11月11日、11月24日、12月3日分别支付房款100000元、200000元、180000元、480000元、1400000元，共计足额支付房价款2360000元。但被告开发建设的拟售在建商品房，因质量等原因至今未能交付验收。
原告认为，原、被告签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，依法有效。现被告在合同约定的2010年12月30日交房期限届满后，至今未将验收合格的约定商品房交付给原告系事实，显已构成逾期交房的违约。
据上，请求如下：一、判令被告在一定期限内向原告交付经验收合格的约定房屋；二、判令被告承担逾期交房违约金410640元（按已付房价款2360000元的日万分之三自2011年1月1日起算至2012年7月30日止，之后违约金按此标准算至实际交房之日）；三、本案诉讼费、保全费均由被告承担。
为证明诉请事实成立，原告向本院提供如下证据予以佐证：
1.《商品房买卖合同》一份，拟证明原、被告存有商品房预售合同关系及相关的合约事实；
2.购房款收据五份，拟证明原告已足额付清房价款的事实。
被告象山华丰公司答辩称：1.原告诉请涉及的签约日期、合约内容及付款日期、付款金额等事实，除2008年11月24日收据确认的480000元购房款实系被告垫付款，后由原告于2009年11月4日全额归还外，其余事实均系真实。2.对被告为原告垫付的480000元购房款，按垫付协议约定，原告应于2009年3月31日前一次性归还被告。但在实际履约中，原告则迟延至2009年11月4日前才还清垫付款，业已构成违约。因此，依照垫付协议的约定，原告应自逾期归还垫付款的次日起至实际全额还清垫付款之日止，按未还款金额的日千分之五向被告支付违约金计520800元（480000元×日千分之五×（2009年4月1日至2009年11月3日共计217日）］。3.原告诉请被告在一定期限内向其交付经验收合格的约定房屋，因原告等购房户已提起保全，被告帐户已被法院查封，无法正常施工，何时竣工验收无法确定，即交房条件成就的日期无法确定；4.法院保全后的迟延交房违约金，不应再由被告承担。据上，被告反诉要求原告支付逾期归还垫付款约定违约金共计520800元，以抵销被告应当承担的逾期交房违约金。
为证明上述辩称主张成立，被告向本院提予以佐证：
1.垫付协议书一份，拟证明原告支付的2360000元购房款中，其中480000元购房款（即2008年11月24日收据确认的480000元购房款）实系被告垫付款的事实；
2.工商银行存款凭证一份，拟证明原告于2009年11月4日归还被告垫付款480000元的事实。
针对被告提出的上述反诉，原告提出如下答辩意见：
1.垫付协议违反房产开发商不得为客户垫付款项，以套取银行按揭贷款的强制性规定，应属无效；2.垫付协议约定的逾期还款违约金计付比率（日千分之五）过高，请求按相关规定予以适当调低；3.垫付协议签订后，被告并未实际履行，将协议约定的480000元垫付购房款交付给原告。综上，请求驳回被告的反诉请求。
审理中，被告对原告提供的案涉证据的真实性予以认可，但对其中一份收款收据（2008年11月24日）的关联性，则提出答辩1中述及的质证意见；原告对被告提供的垫付协议、工商银行存款凭证的真实性予以认可。
基上举证、质证，本院认证如下：原、被告提供的诉辩证据的真实性，因相对方质证后予以认可，故其证明力可予确认，并可采为本案的定案证据。
综上采信的定案证据，并结合原、被告庭审诉辩陈述，本院除对原告诉请的上述事实予以确认，并采信认定为对本案的基本事实外，另认定原、被告于签约当日另行签订一份垫付协议，协议约定：一、乙方（原告，下同）购买甲方（被告，下同）开发的华丰.桃花源B6幢别墅，…成交总价2360000元；二、乙方选择银行按揭付款方式，60%房款由银行按揭贷款；三、乙方签订《商品房买卖合同》后，应付首付40%房价款计人民币960000元。现乙方向甲方提出请求，由甲方提供20%垫付房款。甲方同意垫付其中的20%计人民币480000元。该垫付款乙方需在2009年3月31日之前一次性归还甲方。乙方同意在未还清20%房款之前，40%的房款收据原件由甲方保管；四、违约责任1.乙方未能在双方约定时间内归还甲方垫付款，甲方有权自本合同规定的付款期限（届满）之第二天起至实际全额支付应付款之日止，按日向乙方收取未还钱款的千分之五违约金。协议签订后，被告依约为原告垫付购房款480000元，并于同月24日以原告为缴款人开具一份金额为480000元购房款收据，留存自己保管。在原告于2009年11月4日归还垫付房款480000元后，被告将上份480000元购房款收据交给原告。后因被告未能依期交房，引起原告等购房户集团诉讼。集团诉讼审理期间，经象山县人民政府协调，原告等购房户已与被告达成交房协议。协议达成后，被告已于2012年12月21日通知原告等购房户所售房屋定于同年12月22日至25日期间开始交房。之后，原告已事实接受交房。
本院认为，原、被告签订的《商品房买卖合同》及垫付协议均系双方当事人的真实意思表示，且被告签约预售案涉在建商品房时，已获准取得预售许可证，符合相关行政法规、规章规定的预售资格，依法有效，具有履行效力。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、支付约定违约金等违约责任。
本案中，依合同第六条、第八条约定，原告负有先给付约定房价款的义务，被告负有后交付约定商品房的义务。依照我国《合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。因此，原告如要求被告给付迟延交房约定违约金，首需己方严格履行合同义务为前提。实际履约中，原告直至2008年12月3日才足额付清约定房价款系事实，故在该时间节点之前，依上法条规定精神，被告有权拒绝交房，即便合同约定的交房期已事实届至，也不构成迟延交房的违约。
在原告于2008年12月3日足额付清约定房价款后，因被告不再具备上述法条规定的合同后履行抗辩权，应当按照合同约定的交房日期将符合交房条件（经验收合格）的约定商品房交付给原告，逾期即构成迟延交房的违约，应按合同第九条约定承担给付迟延交房约定违约金。因此，原告诉请被告给付迟延交房约定违约金，于约相符，于法有据，予以支持。
现因被告开发建设的拟售在建商品房，已经双方于审理期间达成协议后，原告已事实接受交付。因此，原告于本案提出的第一项诉请不复存在，无需处理。
至于被告因保全引起的资金周转困难，从而影响交房迟延（如有），责任不在原告。因此，被告以此为据，主张其无需承担保全之后的迟延交房违约金，理由不足，不予采纳。
鉴于被告于答辩中提出的要求原告承担垫付款逾期归还约定约违金的主张，属反诉请求范畴，而非本诉抗辩范畴，经本院当庭释明并告知期限交纳反诉受理费后，至今仍未履行该项诉讼义务。故对被告提出的该一主张，可按撤回反诉处理，本案不再涉及。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告象山华丰房地产有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告钱海亚迟延交房约定违约金（按已付房款2360000元的日万分之三，自2011年1月1日起算至2012年12月22日开始交房之日止）；
二、驳回原告钱海亚的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7460元，减半收取3730元，保全费2573元，合计6303元，由被告象山华丰房地产有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为81×××01，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交作自动放弃上诉处理。
本判决生效后，义务人应在本判决确定的履行期限内自动履行，如涉款项交付义务的，义务人可直接交付权利人，也可联系承办法官交付至象山县人民法院执行款专户（开户银行：招商银行宁波象山支行。账号：57×××01）。如义务人拒不履行的，权利人可在判决书确定的履行期限届满后两年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。
审 判 员 谢世常
二〇一三年五月十六日
代书记员 王 婕