河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终9484号
上诉人(原审原告):鹤壁煤业（集团）有限责任公司，住所地鹤壁市淇滨区华夏南路东。
法定代表人：李书民，董事长。
委托诉讼代理人：郑媛媛，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南永兴铝业贸易有限公司，住所地郑州市黄河路81号附2号。
法定代表人：郭甘峰，执行董事。
委托诉讼代理人：李贺耀，河南中砥律师事务所律师。
上诉人鹤壁煤业（集团）有限责任公司（以下简称鹤壁煤业公司）因与被上诉人河南永兴铝业贸易有限公司（以下简称永兴铝业公司）合同纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2018）豫0105民初3870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
鹤壁煤业公司上诉请求：永兴铝业公司应承担所有债务。一审判决对鹤壁煤业公司主张的诉讼费损失不予支持，属认定事实错误。请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。
永兴铝业公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。鹤壁煤业公司要求永兴铝业公司承担所有债务，没有事实依据。鹤壁煤业公司所主张的承债式收购所列债务，不包括本案所涉及的债务。
鹤壁煤业公司向一审法院起诉请求：要求永兴铝业公司承担（2012）禹民二重初字第5号判决书中诉讼费及判决金额的49％的份额及利息损失。后鹤壁煤业公司变更诉讼请求为要求永兴铝业公司承担（2012）禹民二重初字第5号判决书中诉讼费及判决金额及利息损失，利息自2015年4月15日起暂计至2017年10月14日，共计327750元。
一审法院认定事实：2005年9月13日，河南省煤炭铝土矿资源整合领导办公室对许昌市11个小煤矿进行整合，其中包括禹州市浅井乡胜利煤矿。2005年9月30日，鹤壁煤业公司与禹州市浅井乡胜利煤矿签订《煤炭资源整合协议》。2006年10月18日，鹤壁煤业公司与禹州市浅井乡胜利煤矿签订《出资协议》，约定双方共同设立新公司禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司，公司注册资金2016万元，鹤壁煤业公司认缴1028.16万元，占注册资本的51％，以实物出资，禹州市浅井乡胜利煤矿认缴987.84万元，占注册资本的49％，以345.744万元现金以及其他实物642.096万元出资。2009年11月26日，永兴铝业公司与禹州市浅井乡胜利煤矿原投资人李振江签订《协议书》，约定李振江自愿将本人在承包经营禹州市浅井乡胜利煤矿期间因投资建矿所形成的资产所有权全部转让给永兴铝业公司；永兴铝业公司同意以承债式并购李振江从承包经营禹州市浅井乡胜利煤矿之日起至本协议签订之日止期间因承包经营所投资建矿形成的合法资产，即自本协议生效后，永兴铝业公司承接李振江因投资建矿形成的资产及合法债务。2010年6月3日，鹤壁煤业公司、永兴铝业公司签订《合资意向书》，约定双方共同出资成立合资新公司；双方对合资新公司的出资比例为鹤壁煤业公司出资51％，永兴铝业公司出资49％。2010年6月25日禹州市工商行政管理局企业名称预先核准通知书中的企业名称：禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司，该公司的投资人为：永兴铝业公司投资比例49％，鹤壁煤业公司投资比例51％。2008年9月23日，黄英平以禹州市浅井乡胜利煤矿施工一大队的名义与禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司签订《煤矿安全生产施工协议》一份，禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司将现有副井部分采掘工程发包给黄英平，黄英平一次性向禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司交纳安全生产保证金20万元。协议签订后，黄英平向禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司交纳了保证金20万元，并组织施工人员等待施工，但一直未能开工，后黄英平诉至法院，要求返还押金20万元，赔偿损失120万元。2014年4月17日，河南省禹州市人民法院作出（2012）禹民二重初字第5号民事判决书，判决鹤壁煤业公司返还黄英平保证金20万元；赔偿工人待工期间的生活补助费37820元；驳回黄英平的其他诉讼请求；案件受理费15600元，黄英平承担10732.7元，鹤壁煤业公司承担4867.3元。判决作出后，鹤壁煤业公司提起上诉，河南省许昌市中级人民法院于2014年10月9日作出（2014）许民终字第945号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。现鹤壁煤业公司诉至本院，要求永兴铝业公司承担（2012）禹民二重初字第5号判决书中诉讼费及判决金额及利息损失。一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第四条规定，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。黄英平与禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司签订的《煤矿安全生产施工协议》经法院生效判决书确认为无效，禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司只在工商管理部门进行了名称预先核准登记，未进行工商注册登记，即以法人的名义对外进行经营活动，其出资人鹤壁煤业公司与禹州市浅井乡胜利煤矿应对其所负债务承担责任。永兴铝业公司与禹州市浅井乡胜利煤矿原投资人李振江签订《协议书》，以承债式并购的方式承接禹州市浅井乡胜利煤矿的全部资产及债务，并且永兴铝业公司与鹤壁煤业公司签订《合资意向书》，双方约定对禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司的出资比例为51％比49％，故对（2012）禹民二重初字第5号民事判决书确定的鹤壁煤业公司负担的对黄英平的债务共计237820元，永兴铝业公司应承担49％即116532元。利息损失对保证金部分98000元的利息予以支持，从2015年4月15日开始，按中国人民银行同期贷款利率计算，对鹤壁煤业公司主张的诉讼费损失不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第五条、第七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决：一、被告河南永兴铝业贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告鹤壁煤业（集团）有限责任公司116532元，并对其中98000元支付利息（以98000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年4月15日起至款项付清之日止）。二、驳回原告鹤壁煤业（集团）有限责任公司的其他诉讼请求。
本院对一审法院查明事实予以确认。
本院认为，黄英平与禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司签订的《煤矿安全生产施工协议》经生效判决确认无效，禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司只在工商管理部门进行了名称预先核准登记，未进行工商注册登记，即以法人的名义对外进行经营活动，其出资人鹤壁煤业公司与禹州市浅井乡胜利煤矿应对其所负债务承担责任。永兴铝业公司与禹州市浅井乡胜利煤矿原投资人李振江签订《协议书》，以承债式并购的方式承接禹州市浅井乡胜利煤矿的全部资产及债务，且永兴铝业公司与鹤壁煤业公司签订《合资意向书》，约定对禹州鹤煤胜利矿业有限责任公司的出资比例为51％比49％。一审法院据此对（2012）禹民二重初字第5号民事判决书确定的鹤壁煤业公司所负担黄英平的债务，判决永兴铝业公司承担49％，并无不当。鹤壁煤业公司关于永兴铝业公司应承担全部责任及诉讼费的上诉理由，依据不足，本院不予采信。
综上所述，鹤壁煤业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6216元，由鹤壁煤业（集团）有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘颖超
审判员 邓先理
审判员 邢彦堂
二〇一八年八月二十八日
书记员 王玺凯