广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）深中法民六终字第2885号
上诉人（原审被告）深圳市宝安区顶××厂。
投资人李某某，男，汉族。
委托代理人瞿某某，广东宝×律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘某某，女，汉族。
委托代理人邓某某，广东鹏×律师事务所律师。
上诉人深圳市宝安区顶××厂（以下简称顶××厂）因与被上诉人刘某某追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2010）深宝法民劳初字第4947号民事判决，向本院提起上诉，要求依法改判。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
另查，刘某某在仲裁阶段未提出关于顶××厂赔偿其律师代理费的申诉请求，其在原审提交了律师费支出票据，金额为2000元。
二审审理期间，刘某某同意对2010年5月份工资表中”刘某某”签名进行笔迹鉴定，但主张应由反驳方顶××厂预付鉴定费，顶××厂虽同意进行笔迹鉴定，但不同意预付鉴定费，经本院反复释明举证责任以及不预付鉴定费的法律后果，顶××厂仍坚持不预付鉴定费。本院要求顶××厂在规定的期限内提交其主张”刘某某”另有其人的证据，但顶××厂未提交。
又查，刘某某在原审提交了辞工书复印件，内容为：”本人要回家，辞工人：刘某某，2010年7月12日。”此内容下面写有”周华英，2010年8月12日”。顶××厂在二审提交了该辞工书的原件。
本院认为，双方争议的焦点在于：一、顶××厂与刘某某之间是否存在劳动关系；二、顶××厂是否应当支付刘某某2010年6月、7月工资及25％的经济补偿金；三、顶××厂是否应当支付刘某某2010年3月1日至2010年7月9日期间休息日、法定节假日加班工资及25％的经济补偿金；四、顶××厂是否应当支付刘某某2010年3月1日至2010年7月9日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额；五、顶××厂是否应当支付刘某某解除劳动关系经济补偿金；六、顶××厂是否应当赔偿刘某某律师代理费。
关于顶××厂与刘某某之间是否存在劳动关系的问题。顶××厂主张刘某某与其之间不存在劳动关系，但刘某某提交了顶××厂2010年5月的工资表复印件，该表虽系复印件，但写明”复印件与原件相符，周某某”，并盖有该厂的公章印文。顶××厂否认该公章印文的真实性，但不申请印文鉴定，不预交鉴定费用，故原审采信工资表复印件与原件一致是正确的，本院予以维持。该工资表签收人虽系”刘某某”，但刘某某申请的两名证人出庭作证称”刘某某”系刘某某本人，与两名证人均同在顶××厂工作，同在一张工资表上签名领取工资。刘某某亦提交了其工作记录本佐证。由于两名证人在刘某某主张的工作期间均在顶××厂工作，且在2010年5月工资表中签名领取工资，故原审对证人证言予以采信并无不当。在刘某某提交了2010年5月的工资表复印件以及其他证据，另有证人证明刘某某与”刘某某”系同一人的情况下，故应由顶××厂举证予以反驳。顶××厂未能提交”刘某某”另有其人的证明，在原审、二审也拒绝预交鉴定费，应视为其不同意鉴定，故应当承担举证不能的后果。原审认定双方之间存在劳动关系是正确的，本院予以维持。顶××厂相关上诉理由不成立，本院不予支持。
关于顶××厂是否应当支付刘某某2010年6月、7月工资及25％的经济补偿金的问题。顶××厂与刘某某之间存在劳动关系，应当由顶××厂提供证据证明发放此两个月份的工资的情况，顶××厂未能举证，原审采信刘某某的主张并无不当，本院予以维持。顶××厂相关上诉请求不成立，本院不予支持。
关于顶××厂是否应当支付刘某某2010年3月1日至2010年7月9日期间休息日、法定节假日加班工资及25％的经济补偿金的问题。根据2010年5月的工资表显示，刘某某该月份上班30天，领取全勤奖40元，加班97.5小时，领取加班费48.75元。整月实领工资为1850元。刘某某主张顶××厂对其加班工资每小时按0.5元计算，与工资表相应项目吻合，故本院对其主张予以采信。根据工资表记载的加班时间与加班天数结合日历核算，刘某某该月份法定节假日上班2天，休息日上班10天，平时工作日上班18天，故其该月应发法定节假日和休息日的加班工资为2151元［（2天×8小时×3倍＋10天×8小时×2倍）×（1800元／月÷174小时）］。2010年5月单月的法定节假日和休息日的加班工资高达2151元，扣除顶××厂已付加班工资，顶××厂应付加班工资也超出刘某某主张的法定节假日和休息日加班工资。顶××厂未能提供其他月份的工资表和考勤记录，故应当承担举证不能的后果。原审按刘某某的主张判决顶××厂支付刘某某加班工资正确，本院予以维持。顶××厂相关上诉请求不成立，本院不予支持。
关于顶××厂是否应当支付刘某某2010年3月1日至2010年7月9日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。顶××厂未与刘某某签订劳动合同，依法应当自2010年4月1日起支付未签订书面劳动合同二倍工资。原审判决数额未超出其应得数额，故本院对原审相应判项予以维持。顶××厂相关上诉请求不成立，本院不予支持。
关于顶××厂是否应当支付刘某某解除劳动关系经济补偿金的问题。双方提交的辞工书显示，刘某某系以”本人要回家”为由向顶××厂提出辞职，该情形不属于顶××厂应当支付刘某某解除劳动关系经济补偿金的情形，故顶××厂无须支付刘某某解除劳动关系经济补偿金，原审相关处理错误，本院予以纠正。顶××厂相关上诉请求成立，本院予以支持。
关于顶××厂是否应当赔偿刘某某律师代理费的问题。根据刘某某提交的票据，刘某某实际支付了律师费2000元，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。据此规定，刘某某实际支付的律师费可以根据胜负比例要求顶××厂承担，故顶××厂应当支付刘某某律师费1600元。原审对此处理欠妥，本院予以纠正。
顶××厂在仲裁阶段未提出要求刘某某赔偿误工费5000元的请求，在本案二审提出，本着先裁后审的原则，本院不予处理，顶××厂可另循途径解决。顶××厂系李某某投资的个人独资企业，根据《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条的规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。故李某某对顶××厂的上述义务应当承担补充清偿责任。原审认定为连带清偿责任不当，本院予以纠正。
综上，顶××厂上诉请求部分成立，本院部分支持。原审认定事实部分不清，适用法律部分错误，导致处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第三十一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条、第七十二条第一款，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2010）深宝法民劳初字第4947号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2010）深宝法民劳初字第4947号民事判决第三项、第八项；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2010）深宝法民劳初字第4947号民事判决第六项为：上诉人深圳市宝安区顶××厂应当支付被上诉人刘某某律师费1600元；
四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2010）深宝法民劳初字第4947号民事判决第七项为：上诉人深圳市宝安区顶××厂的投资人李某某应对深圳市宝安区顶××厂的上述支付义务承担补充清偿责任；
五、驳回上诉人深圳市宝安区顶××厂的其他上诉请求；
六、驳回被上诉人刘某某在原审的其他诉讼请求。
上述上诉人深圳市宝安区顶××厂应支付款项，上诉人应于本判决发生法律效力之日起三日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案原审受理费5元、二审案件受理费10元，合计15元，由上诉人深圳市宝安区顶××厂负担10元，被上诉人刘某某负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 婷
代理审判员 钟 旭 峰
代理审判员 沈 炬
二〇一一年九月十四日
书 记 员 刘春阳（兼）