浙江省金华市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）浙07行终335号
上诉人（原审原告）朱洪樟，男，1973年10月8日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。
被上诉人（原审被告）金华市婺城区安地镇人民政府，住所地浙江省金华市婺城区安地镇安地村。
法定代表人陈成伟，镇长。
委托代理人（特别授权）张丽蓉，浙江民宜律师事务所律师
朱洪樟诉金华市婺城区安地镇人民政府（以下简称安地镇政府）乡政府信息公开一案，金华市婺城区人民法院于2018年7月30日作出（2018）浙0702行初106号行政判决。朱洪樟不服，向本院提起上诉。本院于2018年9月5日立案后，依法组成合议庭，通过查阅一审卷宗、询问当事人等方式进行了审理。上诉人朱洪樟，被上诉人安地镇政府的法定代表人陈成伟及委托代理人张丽蓉，均于2018年10月12日到庭参加询问。本案现已审理终结。
原审法院经审理认定：2017年8月23日，原告朱洪樟向被告安地镇政府申请信息公开，要求公开：作为其行政管理依据的金华市婺城区安地镇回坑村一轮农村土地承包经营权证的确权人员名单及相关档案。被告收到该申请，经审查认为，原告申请公开的相关政府信息不是由我政府制作，也不是由我政府保存，我政府没有你要求公开的相关信息，于同年9月1日作出政府信息公开答复函。原告对此答复不服，向金华市婺城区人民政府提出行政复议申请，金华市婺城区人民政府于2017年12月18日作出行政复议决定，责令安地镇政府自收到本决定书之日起15个工作日内就申请人申请的政府信息重新向申请人作出书面答复。被告安地镇政府在收到该复议决定后，于2017年12月30日作出2018年第001号信息公开答复函，告知原告：第一轮土地承包开始于1984年，距今已有三十多年。我镇接你公开申请后，查看了有关历史档案，没有发现回坑村第一轮土地承包有关资料，也无法确认回坑村第一轮土地承包权证确权人员名单。之后，原告收到该答复。另查明：原告朱洪樟为城镇户口，户籍在金华市××××街道，原告父母均系安地镇回坑村村民。
原审法院认为，《中华人民共和国政府信息公开条例》所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开。行政机关从公民、法人或者其他组织获取的政府信息，由保存该政府信息的行政机关负责公开。法律法规对政府信息公开的权限另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第十二条规定，有下列情形之一，被告已经履行法定告知或者说明理由义务的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）不属于政府信息、政府信息不存在、依法属于不予公开范围或者依法不属于被告公开的。本案中，原告申请公开安地镇回坑村第一轮土地承包权证确权人员名单，该资料作为被告根据相关区委、区政府文件工作要求应当存档的内容，本应由被告保存，但被告因办公场所多次搬迁，在对现有的历史档案进行查阅后，未查询到该信息，结合第一轮土地承包开始于1984年，距今时间较长的客观事实，被告在对原告信息公开申请作出答复，其在答复中告知的信息未保存的理由合理，属于其已对未保存的信息不能公开履行了说明理由义务。且原告亦无其他证据证明被告确实持有信息不予公开。综上所述，原告诉讼请求无事实法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告朱洪樟的诉讼请求。案件受理费50元，由原告朱洪樟负担。
上诉人朱洪樟上诉称：一、原审认定事实错误。依据金华市婺城区人民政府婺政复决字【2017】15号行政复议决定书和金华市婺城区林业局2016年12月21日作出的2016第1号《金华市婺城区林业局依申请公开政府信息告知书》，足以证明案涉政府信息存在，被上诉人确实持有信息但不予公开，且有法律法规以及合法规章、规范性文件规定的职责义务，应当依据《浙江省档案登记备份管理办法》、《浙江省档案登记备份工作规范》进行登记备份管理。被上诉人因办公场所多次搬迁，不影响登记备份的电子档案的检索；因办公场所多次搬迁未查询到该信息，并非法定事由，其未尽到合理的检索、保存义务。换言之，被上诉人办公场所多次搬迁与重要档案的保存没有关联。恰恰证明被上诉人不履行法定职责的行为，不依法保存管理重要档案，故毁灭档案证据的。原审法院另查明的户籍断章取义，未从出生申报的客观事实的依据查明身份。二、原审法院未全面进行合法性审查，适用法律错误，未依职权进行诉讼类型的转换。本案被诉政府信息公开答复以与此前2017年第001号信息公开答复函同一事实和理由作出与原行政行为基本相同的行政行为。主要事实或理由均未改变，与金华市婺城区人民政府婺政复决字【2017】15号行政复议决定的观点相抵触。被上诉人重新作出的行政行为与原行政行为无实质区别，实际上是对抗、拒不履行生效的婺政复决字【2017】15号行政复议决定的行为。违反了《中华人民共和国行政诉讼法》第七十一条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第九十条之规定。人民法院依法受理行政相对人的起诉后，经审理查明相关事项，应当判决撤销重新作出的行政行为，并可以对行政机关拒不履行生效行政复议决定的行为依照行政诉讼法第九十六条规定采取强制措施。同时，原审法院应当依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六条以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第九十一条、第九十四条之规定，依职权进行诉讼类型的转换。三、2014年7月1日安地镇政府安政【2004】28号《关于岩头等村暂缓发放二轮土地承包权证的通知》中明确“决定对岩头、酒店边、黄桑园、安地、回坑、新垅、上付等村暂缓发放二轮土地承包权证。”2014年1月23日安地镇人民政府安信访复字【2013】25号《信访事项处理意见书》中明确“从分单干起，第三生产队集体土地之间未予找补。”《婺城区关于开展经济合作社股份制改革的实施意见》等区委区政府相关文件规定等，均指向被上诉人应当在履行职责过程中制作或获取的，以一定形式记录、保存的信息。也就是说，法律法规以及规范性文件规定的职责义务，可以推定案涉政府信息已制作或获取，以一定形式记录、保存的信息存在的。反之，案涉政府信息不存在的，恰恰证明被上诉人不履行法定职责和法定义务。综上，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审；诉讼费等费用由被上诉人承担，追究其违纪违法的法律责任。
被上诉人安地镇政府答辩称：原审法院认定事实清楚，采信证据准确，适用法律得当。被上诉人在一审中已经陈述，在上诉人第一次申请政府信息公开时，被上诉人单位经过查找没有找到相关信息资料，后上诉人申请行政复议，婺城区政府责令被上诉人重新作出答复。此后被上诉人向当时有可能接触该项工作的相关人员了解，因为确实年代已久、相关人员调动、办公室也多次搬迁，确实无法寻找到相关资料。在这种情况下，被上诉人才第二次作出答复，确实无法给予相关的信息。原审判决合理合法，符合法律规定。被上诉人已尽到法定职责。请求依法驳回上诉人的上诉请求。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
经审理，对原审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国政府信息公开条例》所称的政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。依申请公开的义务主体，仅具有根据申请查找、检索相关政府信息后，依法提供其已制作或者保存的可以公开的政府信息的义务。换言之，行政机关未制作、未获取、未保存相关信息以及保管不善造成信息灭失是否合法的问题，不属于政府信息公开行政案件的审查范围。《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十一条第三项规定，政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式。行政机关在尽到合理的查找和检索义务后，将相应查找和检索情况告知申请人，并就应当制作、获取、保存但未制作、未获取、未保存等情况作出合理说明的，即应视为履行了政府信息公开义务。具体到本案，被上诉人安地镇政府对于其未能查找到上诉人朱洪樟申请的政府信息内容已经作了合理说明和告知，该告知与金华市婺城区人民政府婺政复决字【2017】15号行政复议决定的内容并不抵触，应认定被上诉人已经履行了政府信息公开法定义务。上诉人朱洪樟的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决驳回朱洪樟的诉讼请求正确。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人朱洪樟负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 张旭良
审 判 员 单晓剑
审 判 员 钟雪丹
二〇一八年十月十七日
代书记员 朱丽敏