吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终3026号
上诉人（原审原告）：蒋碧琦，女，1984年10月3日生，汉族，住吉林省长春市朝阳区。
委托诉讼代理人：李晓伟，吉林中证律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：吴明杰，男，1993年5月24日生，汉族，住吉林省梨树县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所地吉林省长春市朝阳区西安大路402号。
负责人：邵强，总经理。
委托诉讼代理人：王晶，吉林创融律师事务所律师。
上诉人蒋碧琦、吴明杰与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0193民初488号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
蒋碧琦上诉请求：一、依法改判吴明杰承担误工费27384元，人保公司在交强险及商业三者险限额内先承担赔偿责任，其他赔偿项目认可；二、一、二审案件受理费由吴明杰、人保公司承担。事实与理由：上诉人蒋碧琦已提供证据证明自受伤之日起至定残前一日持续误工160天，误工期限应当按160天计算。2017年10月25日事故发生后蒋碧琦到吉林大学第四医院住院治疗，住院治疗14天后转到吉林大学第一医院继续治疗13天。吉林大学第一医院出院医嘱诊断“全休三个月”，蒋碧琦于2018年3月2日复查，复查门诊出具医嘱“全休一个月”，误工持续到2018年4月2日。蒋碧琦鉴定定残的日期为2018年4月3日，定残前一日为2018年4月2日。蒋碧琦自2017年10月25日受伤至2018年4月3日定残，误工时间为160天。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，蒋碧琦主张符合法律规定，应当予以支持。蒋碧琦提供的证据可以证明从事房地产销售行业，月平均工资12000元，按照房地产行业工资标准171.15元/天主张符合法律规定。
吴明杰辩称，医疗费差额27572.63元应由人保公司承担。
人保公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
吴明杰上诉请求：依法改判吴明杰不承担医疗费用差额部分。事实与理由：原审判决依据吉林省保险学会、吉林省保险行业协会吉保协字(2017)153号文件判决吉林大学第一医院花费的乙类用药24779.23元x10%=2477.92元，丙类药35849.58元x70%=25094.71元，共计27572.63元，由吴明杰承担是适用法律错误。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，本案中吴明杰驾驶的车辆在人保公司投保交强险及商业第三者责任险30万元且有不计免赔，保额充足且涉及金额未超过限额，且原审依据保险学会及保险行业协会相关文件并不是法律法规，并不足以充当法律依据，故医疗费差额27572.63元应由人保公司承担。
蒋碧琦辩称，一审法院针对医疗费的认定有异议，认可吴明杰的上诉请求，应当由人保公司在保险限额内承担医疗费。
人保公司辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
蒋碧琦向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告医疗费81551.34元、住院伙食补助费2700元、营养费6000元、残疾赔偿金53060.84元（26530.42元/年×20年×0.1）、被抚养人生活费10541.51元、精神损害抚慰金10000元、误工费27384元、护理费11309.4元（90天×125.66元）、交通费500元、复印费48.6元、财产损失9800元、鉴定费2700元、律师费11000元，合计226595.7元；二、判令被告人保公司在保险限额内优先承担赔偿责任；三、判令诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年10月25日15时30分，被告吴明杰驾驶×××号小型轿车行驶到超然街惠仁学校前，将原告停放的×××车撞损，×××车辆向前移位过程中将在车前步行的原告撞伤。事故发生后，蒋碧琦被送往一汽总医院治疗，医院诊断为右膝关节内侧副韧带损伤、右膝关节前后交叉韧带损伤、右膝关节半月板损伤等。蒋碧琦入院治疗14天，花住院费8384.74元，门诊费701.3元；后原告到吉林大学第一医院继续治疗，入院治疗13天，花住院费69657.79元。蒋碧琦两次共住院治疗27天。蒋碧琦2017年11月26日出院，诊断要求全休3个月、固定物有排斥反应可二次手术取出、加强营养等。2017年10月26日长春市公安局交通警察支队长春新区大队作出第2017025656号《道路交通事故认定书》（简易程序）认定被告吴明杰承担全部责任，蒋碧琦无责任。被告吴明杰驾驶的×××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险30万元及不计免赔率险，事故发生时在保险期内。原告蒋碧琦于2018年3月23日委托吉林津科司法鉴定中心对伤残等级、护理期、营养期进行鉴定，2018年4月3日该中心作出吉津司鉴中心（2018）法临鉴字第53号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：蒋碧琦的外伤后果构成十级伤残，护理期限为90天，营养期限为60天。蒋碧琦各项经济损失：1、经核对医药费票据为81551.34元，予以认定,其中在吉林大学第一医院乙类药24779.23元，丙类药35849.58元；2、护理费有鉴定为凭，护理费11309.4元（90天×125.66元），予以认定；3、关于误工费，蒋碧琦有长春市中天房地产经纪有限公司证明，担任销售经理，月平均工资12000元，没有劳动合同，蒋碧琦不能提供完税证明、工资流水等证据佐证，该证明不予认定。参照《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》10.4条之规定，误工期以120天为宜，参照2016年度国民经济居民服务、维修和其他服务业职工日平均工资125.66元的标准计算，误工费15079.2元，予以认定；4、住院伙食补助费：27天＊100元＝2700元,予以认定；5、营养费6000元，有鉴定为凭，予以认定；6、蒋碧琦在本市超凡大街益田御水丹堤B区7栋201室有房产，登记时间2015年6月11日，残疾赔偿金53060.84元（26530.42元/年×20年×0.1），予以认定；7、精神损害抚慰金酌情保护8000元；8、鉴定费2700元，实际发生，予以认定；9、律师费酌情保护10000元；10、交通费是原告发生伤害事故时必然发生的费用，结合事故发生及原告就医情况，本院酌情保护500元；11、蒋碧琦女儿陈美伊出生于2010年11月12日，有户口及出生证明为证,从2018年4月3日原告评残起到2028年11月11日，蒋碧琦需要抚养陈美伊10.6年，被抚养人生活费10158.18元（19166.38元/年×10.6年×0.1/2），予以认定；12、复印费48.6元，予以认定；12、财产损失9800元,与被告人保公司定损金额9411.39元相差不大，应以修车发票为准，财产损失9800元，予以认定。
一审法院认为，本案系机动车交通事故所引发的损害赔偿案件，道路交通事故责任认定书是公安交警部门对道路交通事故的基本事实、形成原因及当事人责任所做的记录和认定。事故发生后，交警部门根据涉案交通事故经过所作的事故责任认定并无不当，一审法院予以确认。长春市公安局交通警察支队长春新区大队确定：被告吴明杰承担全部责任，蒋碧琦无责任。被告吴明杰对事故的发生有过错，该过错与原告造成的损害后果间存在因果关系。民事主体的健康权、财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。肇事车辆×××号小型轿车在被告人保公司购买了机动车交通事故责任强制保险、商业性机动车第三者责任保险，被告保险公司应在机动车交通事故责任强制保险、商业性机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任。关于原告主张的律师代理费、鉴定费、诉讼费、复印费问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”该法第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”必要的、合理的费用应包括复印费、鉴定费、诉讼费、律师代理费。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中保险公司并未提供相应证据证明对保险合同中免除保险人责任的条款，用足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，因此本案中的免责条款并未发生法律效力，保险公司应当在商业三者险责任限额内承担复印费、鉴定费、诉讼费、律师代理费。对于责任承担的问题。×××号小型轿车在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业性机动车第三者责任保险，事故发生时间在保险期内，故应当先由被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿。机动车交通事故责任强制保险赔偿后不足部分被告保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，被告人保公司在商业三者险范围内不赔偿部分，由被告吴明杰负责赔偿。
对于本案赔偿义务的最终承担问题。被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告：医疗费10000元、残疾赔偿金53060.84元、精神损害抚慰金8000元、被抚养人生活费10158.18元、护理费11309.4元、误工费15079.2元、交通费500元、财产损失2000元，合计110107.62元。被告保险公司应在机动车商业三者险限额内赔偿原告：医疗费43978.71元、住院伙食补助费2700元、营养费6000元、鉴定费2700元、律师费10000元、财产损失7800元，合计73178.71元。参考吉林省保险学会、吉林省保险行业协会吉保协字（2017）153号文件，蒋碧琦在吉林大学第一医院花费乙类药24779.23元的10%即2477.92元、丙类药35849.58元的70%即25094.71元，合计27572.63元由被告吴明杰负责赔偿。被告人保公司抗辩的其他的非医保用药问题，由于被告保险公司没有指出具体数额，一审法院无法支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后15日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金53060.84元、精神损害抚慰金8000元、被抚养人生活费10158.18元、护理费11309.4元、误工费15079.2元、交通费500元、财产损失2000元，合计110107.62元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后15日内在商业性机动车第三者责任保险限额内赔偿原告医疗费43978.71元、住院伙食补助费2700元、营养费6000元、鉴定费2700元、律师费10000元、财产损失7800元，合计73178.71元。三、被告吴明杰于本判决生效后15日内赔偿原告医疗费27572.63元。四、驳回原告吴明杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4597元，由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担4278元，原告负担319元。
本院对一审查明的事实予以确认，二审中当事人没有提交新证据。
本院认为：一、关于蒋碧琦的上诉请求。综合本案具体情况，一审法院根据《人身损害受伤人员误工期、护理期、营养期评定规范》10.4条之规定，认定蒋碧琦误工期以120天为宜，并无违法不当之处，应予维持。蒋碧琦主张其为长春市中天房地产经纪有限公司销售经理，但未提供劳动合同、工资流水等证据的情况下，一审法院对其仅提供的该房地产公司证明不予认定，并无不当，一审按国民经济居民服务、维修和其他服务业职工日平均工资125.66元的标准计算误工费，二审予以维持。
二、关于吴明杰的上诉请求。吴明杰驾驶的×××号车辆在人保公司投保了交强险和商业三者险，在保险期内发生交通事故，人保公司应当按照合同约定在保险限额内承担赔偿责任。人保公司一、二审均未举证证明其对基本医疗保险外用药免除赔偿责任履行了提示和明确说明义务，因此一审判决蒋碧琦在吉林大学第一医院花费医疗费中的27572.63元（乙类药24779.23元的10%即2477.92元、丙类药35849.58元的70%即25094.71元）由吴明杰负担不当，吴明杰的上诉请求成立。综上所述，蒋碧琦的上诉请求不能成立，应予驳回；吴明杰的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持长春高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0193民初488号民事判决第一项；
二、撤销长春高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0193民初488号民事判决第三项、第四项；
三、变更长春高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0193民初488号民事判决第二项为“中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后15日内在商业性机动车第三者责任保险限额内赔偿蒋碧琦100751.34元”；
四、驳回蒋碧琦其他诉讼请求；
五、驳回蒋碧琦上诉请求。
二审案件受理费,由蒋碧琦负担485.00元，由中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担489.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 欣
代理审判员 高云燕
代理审判员 董惟祎
二〇一八年九月二十九日
书 记 员 李 派