德州经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁1491民初310号
原告：德州华商冷藏物流有限公司，住所地德州经济技术开发区利尔康路南侧、德州方向机厂东临。
法定代表人：李庆元，董事长。
委托诉讼代理人：孙静，山东益联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙伟，山东益联律师事务所律师。
被告：宁夏领鲜物流有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市临河镇（银川河东机场南侧）。
法定代表人：苏宁国，董事长。
委托诉讼代理人：王攀峰，山东德联邦律师事务所律师。
原告德州华商冷藏物流有限公司（以下简称华商公司）与被告宁夏领鲜物流有限公司（以下简称领鲜公司）租赁合同纠纷一案，本院于2018年1月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙静、孙伟，被告委托诉讼代理人王攀峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
华商公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付拖欠的车辆租赁费（自2015年7月至2017年12月31日）1211642.67元及逾期付款违约金594806.4元（2974032元×20%），共计1806449.07元；2.判令双方立即解除2012年4月18日签订的《冷链物流合作协议》及《补充协议》；3.案件受理费、保全费、保险费等诉讼费用全部由被告承担。事实及理由：被告在2012年4月18日因经营需要向原告租赁冷藏车五辆，包括3辆大型冷藏车和2辆小型冷藏车，租赁期限为2012年4月20日至2018年4月20日。同时，双方约定被告按照每月租金41306元的价格租用，每季度为一个付款期；被告方如逾期支付租赁费将按照合同期内总租赁费金额的20%向原告支付违约金。同日，双方签订了补充协议，约定合同期满后车辆所有权归属由被告所有，变更了单纯的租赁形式，以租代售。但自2015年7月17日，被告方最后一次支付部分租金后，便不再支付租金。2016年年底，双方确认：至2016年12月31日被告已拖欠租赁费715970.67元。此后，原告多次催要租金，被告方均以经营困难为由未支付，至2017年12月31日拖欠的租赁费已达到1211642.67元。故诉至法院，请求法院依法判决。
领鲜公司辩称，一、被答辩人华商物流一直未给答辩人宁夏领鲜开具增值税专用发票（税点17%），违反了税法的强行性规定，违反了法律的强制性义务，导致宁夏领鲜所有的租赁费用无法进行增值税专用发票抵扣的事实，在宁夏领鲜多次向华商储备商品管理中心（原告的100%控股股东）发函，要求协商解决未开增值税专用发票的事宜，后华商储备商品管理中心同意宁夏领鲜先行扣减因开具增值税普票与专票产生的税差，然后再行支付租赁费。所以华商物流一直不给开具增值税专用发票的违约行为在先，才导致了宁夏领鲜不支付其租赁费的。
二、华商物流要求宁夏领鲜支付的车辆租赁费1211642.67元与事实不符，数额过高，数额不合理，2017年的租赁费并没有实际发生，所以超出正常拖欠部分的租赁费不应该得到法律的支持。
1、根据华商物流给宁夏领鲜关于冷藏车租赁期间结算情况说明的回函第一条的说明，截止到2016年12月31日，贵公司应付我司车辆租赁费2326904.67元，已经支付我司租赁费1610934元的事宜，确认无误，这相当于原告对被告所欠车辆租赁费的自认。两者相差715970.67元，而不是原告华商物流所要求的1211642.67元。
2、华商物流多计算了3辆半挂冷藏车自2017年1月1日至2017年12月31日的租赁费用，这部分租赁费实际上并没有发生。
根据华商物流给宁夏领鲜关于冷藏车租赁期间结算情况说明的回函第四条的说明，关于3辆半挂未办理交接手续的事宜，贵公司送至我司厂内的3辆半挂存在交通违章未处理、车辆漏审、车况未达运营状态的情况下，我司未与贵公司办理交接手续。这说明在2016年12月31日之前，宁夏领鲜已经将三辆半挂送至华商物流公司，已经将车还给华商物流，华商物流也自认宁夏领鲜还车的事实。这样等于这3辆半挂车的租赁关系已经终止，而原告仍向被告主张这3辆半挂自2017年1月1日至2017年12月31日的租赁费没有事实依据，依法不应该得到法律的支持。三辆半挂自2017年1月1日至2017年12月31日租赁费应当在原告主张的租赁费中扣除。
3、华商物流多计算了2辆小型冷藏车自2017年1月1日至2017年12月31日的租赁费用，这部分租赁费实际上并没有发生。
另外2辆小型冷藏车也随着3辆半挂冷藏车在2016年12月31日将车还给华商物流，这样等于这2辆小型冷藏车的租赁关系已经终止了，所以这部分租赁费实际上并没有发生，所以此部分租赁费不应该得到法律的支持。
三、被告主张对于所拖欠的租赁费715970.67元，先行减扣因开具增值税普票与专票产生的税差（其中专票为17%税率）338097.26元后，再扣除商业保险费用15944.719和交强险17420.33元，剩余部分344508.37元为实际拖欠的租赁费。这种处理方法也在华商物流的控股股东华商储备商品管理中心【2016】102号文件中得到确认。
四、原告要求的逾期违约金594806.4元是因为原告违约行为在先导致的，并且没有事实依据，违约金数额计算不合理，违背《合同法》114条的规定，根据最高院合同法解释二第29条、27条的规定，不应该得到法律的支持。
1、原告因为不给被告开具增值税专用发票（税点17%）的行为，违反了法律的强制性义务，构成违约在先，被告在多次磋商无果的情况下才拖欠其租赁费的，所以原告要求被告承担逾期违约金594806.4元没有事实依据。
2、根据《合同法》第114条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。原告的实际损失即为被告拖欠的车辆租赁费344508.37元，而违约金却高达594806.4元，这样违约金已经属于《合同法》第114条规定的违约金过分高于造成的损失的情形了，法院应当依法调低违约金数额。所以原告要求的如此之高的违约金不应该得到法律的支持。
3、根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释二第29条的规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第114条第二款规定的“过分高于造成的损失”。第27条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第114条第2款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。
本案中原告实际损失的租赁费为344508.37元，按照30%计算为103352.51元，但是原告却主张594806.40元，不应该获得法律的支持。
4、根据原告的诉状，被告宁夏领鲜在2016年7月17日还向原告支付了租金（原告提交的电子回单证据也证明这一点），原、被告之间有关开具增值税专用发票的争议发生于2016年7月份之前，可见被告宁夏领鲜一直都是遵守合同约定的，并不存在违约行为，反而是原告在经控股股东回函后，仍不开具增值税专用发票违约在先，给宁夏领鲜造成税差损失338097.26元，按照实际损失的30%计算为101429.18元，被告主张此部分违约金与原告主张的违约金相互抵消。
五、原告出租给被告的5辆冷藏车都是国三的标准，在2016年1月份随着国五标准车用汽柴油的区域，从原定的京津冀、长三角、珠三角等区域内重点城市扩大到整个东部地区11个省市全境，这样原告出租给被告的5辆冷藏车全部超标已经不能正常上路行驶。因为这种不可抗力，导致本租赁协议无法继续履行，所以自2016年1月份开始原告租赁给被告的车辆已经无法上路进行冷藏运输，在此情况下，被告2016年的租金已经没必要支付。所以被告已经多付了2016年租金的情况下，被告并不欠原告租金，被告的租金已经付超了，宁夏领鲜有权通过诉讼途径要求原告返还其多付的租赁费用。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月18日华商公司（甲方）与领鲜公司（乙方）签订冷链物流合作协议一份，内容为：第一条：甲、乙双方确定为合作关系。领鲜公司租用华商公司的冷藏车辆为“国家储备肉”和“南菜北运，北菜南运”等业务服务；第二条：甲方将3辆大型(型号：红宇HYJ9400XLC冷藏半挂车和东风DFL4251A9半挂牵引车）冷藏车和2辆小型（型号：红宇HYJ5160XLC2)冷藏车租赁给乙方使用与管理。乙方在本协议签订前巳对上述车辆进行考察，同意按现状租赁。乙方并按甲方所在地交通部门要求办理车辆租赁审批手续；第三条：协议期限，自2012年4月20日起至2018年4月20日止。交付时甲乙方签署车辆及物品交接单；第四条：协议期内，租赁车辆的保险、检车、保养、维修、油费、过路费、工人工资等均由乙方承担；第五：协议期内'乙方向甲方支付车辆租赁费，计人民币41306元／月（大写肆万壹仟叁佰零陆元整）。2012年4月20日至2012年11月28日的车辆保险费用，计13658元（大写：壹万叁仟陆佰伍拾捌元整）与第一期租赁费一起支付，乙方须在本协议生效后，按季度支付给甲方车辆租赁费，乙方于本协议签订后3日内向甲方支付第一个季度的租赁费和保险费，此后在每个季度届满的七个工作日之前向甲方支付下一个季度的租赁费。如逾期给付租赁费及其他费用（包括违章罚款），毎延迟一天给付逾期付款额千分之一的违约金，逾期超过十五天的甲方有权解除合同，乙方按合同期内总租赁费金额的20%给付甲方违约金。第六条：双方的权利与义务。1.协议期内，车辆所有权归甲方拥有，乙方对车辆拥有使用、管理权。2.协议期内，乙方必须按照车辆使用技术要求和交通部门的特殊要求定期对车辆进行检车、保养与维修，以保证车辆完好。3.协议期内，乙方对车辆的安全运营负完全责任,对车辆的财产安全负完全责任。如因乙方使用车辆期间将车辆转租或转借他人使用、发生重大事故、发生重大违章、未及时保养维修给车辆带来损坏的，由此而发生的责任和费用由乙方承担。4.协议期内，乙方办理相关营运证件车辆行驶、营运证件的年检等，甲方协助。第七条：本协议到期后，甲、乙双方可本着诚信、互利原则，友好协商，续签协议。第八条：合同的变更和解除。1.发生下列情形之一时，本合同允许变更和解除：（1）由于地震、洪水、塌方、暴风雪等不可抗力使本合作合同无法继续履行；（2）由于国家对公路货物运输规定作重大的调整，使本合同当事人一方履行本合同可能造成巨大损失的；（3）经本合同当事人双方协商同意解除或变更。2.本合同所指不可抗力事件是指签约当时无法预见，发生当时无法避免并不能克服的事件。3.合同一方因不可抗力不能履行合同时，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在事故发生后15个工作日内向对方提供事故发生地有关政府部门出具的事故证明报告。4.变更或解除合同，应当以书面形式提出或答复。第九条：凡因本协议或因执行本协议所引发的一切争议，由甲乙双方友好协商解决，如协商不成，须向甲方所在地的人民法院提起诉讼，由法院作最终裁决。第十条：其它。1.本协议期满或提前解除后,乙方应在期满日或解除日将车辆交付至甲方经营场所,并保证车辆可以正常使用及各项费用全部结清，否则甲方有权拒绝接受车辆，如乙方逾期交付按原租赁费的三倍支付给甲方违约金。2.经甲、乙双方协商一致，双方可以修改本协议或对未尽事宜逬行补充；补充、修改的内容如与本协议相冲突的，则以补充、修改后的内容为准。2012年4月18日华商公司（甲方）与领鲜公司（乙方）签订补充协议（以租代售协议）一份，内容为：一、甲方同意乙方租赁甲方车辆开展货物运输业务，租赁期限为2012年4月20日起至2018年4月20日。租赁期满后，甲方的车辆产权归乙方所有；二、租赁期满后一个月内，由乙方负责将所租赁车辆过户至乙方名下，甲方予以协助。如逾期，甲方有权收回车辆所有权。车辆过户发生的所有费用由乙方承担。两协议签订后，华商公司将合同约定的车辆交付给领鲜公司使用。2017年4月24日华商公司给领鲜公司出具一份关于冷藏车租赁期间结算的情况说明的回函，该函对领鲜公司主张的截止至2016年12月31日领鲜公司已拖欠华商公司租赁费共计2326904.67元，已支付租赁费1610934元予以确认。另外，该函明确指出领鲜公司关于3辆半挂并未办理交接手续的情况，要求领鲜公司形成从速解决车辆相应问题的处理意见，尽快与华商公司办理车辆交接手续。双方一致确定，2016年12月31日前领鲜公司将协议约定的车辆放至华商公司，但并未办理交接手续。2016年5月17日领鲜公司给华商公司的100%控股股东华商储备管理中心递交一份关于华商公司开具增值税专票事宜解决方案的建议。内容为：兹有我单位和大连华商、德州华商、汕尾华商和太仓华商分别签订了冷藏车租赁协议，2014年4月税务局在对我公司进行税务稽核时，询证我公司和贵司的业务往来情况，并要求签约方开具增值税专用发票。为更好的协调开票事宜，确保贵我双方的业务往来和租赁费的及时支付。我司建议以下两种方式处理增值税专票开票事宜的相关问题：一、对于此次四家公司中已开具增值税专票的单位，我司将相应减扣开具增值税普票造成的损失；二、今后，我公司每季在支付贵司租赁费前，对于无法开具增值税专票的单位将直接扣减增值税后再支付租赁费。2016年6月14日华商储备商品管理中心关于该建议出具答复意见：目前，德州华商、大连华商只能开具3%税率普通发票，华商太仓备案开具3%税率专用发票，汕尾开具17%税率专用发票，且已经当地税务机关备案，不能变更。鉴于以上情况，根据双方签订《冷藏车租赁协议》，并结合你公司实际情况，同意对后续未确认收入租赁费用，按照税差抵扣后支付（经测算，未确认收入合计3895840元，税差为400044.4元）。同时，请你单位按照协议约定，按期如数支付租车费用。另查，2015年12月28日华商储备管理中心与中国食品集团公司关于华商储备商品管理中心签订出资人权利托管协议书，约定华商储备商品管理中心将其出资成立的冷藏物流公司的经营管理权全部委托给中国食品集团公司，不再承担企业管理责任。中国食品集团有限公司发布关于处理与宁夏领鲜冷藏车融资租赁相关债权的通知，对于宁夏领鲜以华商中心于2016年6月14日出具的《关于开具增值税专票事宜解决方案的答复》（华储资字[2016]102号文）的内容为依据向各库主张的按合同总额17%税率抵扣融资租赁费用，认为：1.宁夏领鲜未按协议约定及时履行付款义务；2.各库的财务及税务处理均符合地方税务部门规定，并已备案；3.华商中心发文时，相应权利已移交中国食品；4.各医疗队均为独立的民事主体，第三方的函文意见不能表示各库的真实意愿。故决定，对相关文件表述的协商内容不予认可，要求各库不予执行。
本院认为，华商公司与领鲜公司之间签订的冷链物流合作协议及补充协议（以租代售协议）是当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法有效，当事人均应恪守。华商公司已按约履行了协议约定的义务，但领鲜公司未履行按时支付租金的义务，应承担相应的违约责任。对于领鲜公司辩称因为华商公司一直不给开具增值税专用发票的违约行为在先，才导致领鲜公司不支付租赁费的主张，因协议没有明确约定，且没有为其开具增值税专用发票并不构成根本违约，也不能作为领鲜公司违约行为的依据，故对其该主张不予支持。关于领鲜公司主张的按照税差抵扣租赁费后支付租赁费的主张，虽然华商储备商品管理中心为华商公司的100%的控股股东，但该公司已于2015年12月28日将其出资成立的冷藏物流公司的经营管理权全部委托给中国食品集团公司，不再承担企业管理责任。中国食品集团公司也明确出表示对此事不予认可。且华商公司具备独立的法人资格，故对领鲜公司的该项主张不予支持。冷链物流合作协议第八条约定，变更或解除合同，应当以书面形式提出或答复。第十条约定，本协议期满或提前解除后,乙方应在期满日或解除日将车辆交付至甲方经营场所,并保证车辆可以正常使用及各项费用全部结清，否则甲方有权拒绝接受车辆，如乙方逾期交付按原租赁费用的三倍支付给甲方违约金。本案华商公司虽然认可领鲜公司已于2016年12月31日前将涉案车辆停放至华商公司，但双方并未按照协议约定办理正式的交接手续，故对于领鲜公司主张的已于2016年12月31日之前将涉案车辆返还给华商公司，其不应再承担返还车辆以后的租赁费的主张不应予以支持。因合同明确约定领鲜公司逾期超过十五天未支付租金的华商公司有权解除合同，故对华商公司要求解除双方签订《冷链物流合作协议》及《补充协议》的主张予以支持。根据该合同，领鲜公司应承担华商公司为维护合法权益支付的保险费3700元。关于违约金数额的确认，虽然原、被告已对违约责任进行了详尽约定，但原告的损失数额应该以中国人民银行贷款利率计算的利息为基准。现双方约定的违约金计算方式过高，本着公平原则，依据原告诉求、涉案车辆价值、租赁逾期时间、违约金具有惩罚性等因素，本院酌定违约金数额以涉案车辆欠付租金的20%为宜。经核算，被告应支付原告车辆逾期租金1211642.67元（715970.67元+41306元×12个月）及违约金242328.53元（1211642.67元×20%）。
综上所述，对原告的诉讼请求部分予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第八十八条、第一百一十二条、第一百一十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：
一、被告宁夏领鲜物流有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告德州华商冷藏物流有限公司车辆租金1211642.67元及违约金242328.53元、保险费3700元；
二、解除原、被告于2012年4月18日签订的《冷链物流合作协议》及《补充协议》；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费21058元。由宁夏领鲜物流有限公司承担17919元，德州华商冷藏物流有限公司承担3139元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。
审 判 长 潘立原
人民陪审员 刘士勇
人民陪审员 赵云良
二〇一八年七月三十日
书 记 员 王丽丽