河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀10民终5412号
上诉人（原审被告）王化坤，男，1981年4月20日出生，汉族，内蒙古自治区呼伦贝尔海拉尔区人，现住霸州市。
委托代理人高满标，霸州市开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）齐建军，男，1986年6月16日出生，汉族，黑龙江省五常市人，现住霸州市。
委托代理人褚宗伟，河北三杰律师事务所律师。
上诉人王化坤因与被上诉人齐建军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省霸州市人民法院（2015）霸民初字第2869号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王化坤、被上诉人齐建军的委托代理人褚宗伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人王化坤对一审判决不服，向本院上诉称，请求依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其上诉理由是：一审法院采信证据不当，认定事实错误。1、上诉人与被上诉人不存在雇佣关系，同辉物流整院车的装车、卸车及煞车均由薛立中承包，薛立中与被上诉人才是雇佣关系；2、一审中，依据被上诉人提交的病历记载，被上诉人的受伤时间与为上诉人煞车的时间相冲突，由此可以推定被上诉人并不是在为上诉人煞车过程中受的伤；3、上诉人对于被上诉人的受伤不存在任何过错，一审法院认定上诉人承担50%的责任，没有事实和法律依据；4、被上诉人的二次手术费不是实际发生的费用，不应予以支持，一审法院参照居民服务业工资收入计算被上诉人的误工费没有依据，一审法院酌定被上诉人的营养费为每天100元无依据。
被上诉人齐建军答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，上诉人的上诉请求及理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持一审法院判决。
一审法院经审理查明，2015年4月26日晚，齐建军经小薛装卸队薛立中介绍在霸州市辉物流院内为王化坤经营的海满物流从事煞车工作，在煞车完毕后齐建军从车上跳落，造成齐建军右脚受伤。受伤当晚齐建军在霸州津胜医院门诊检查右足跟骨粉碎性骨折，花费门诊医疗费338元。2015年4月27日在霸州市第二医院住院治疗至2015年5月9日，门诊医疗费400.34元，住院花费24092.99元。共计花费医疗费24831.33元。本案审理期间，根据齐建军申请本院委托天津市中慧物证司法鉴定所鉴定，2015年12月23日天津市中慧物证司法鉴定所作出：中慧[2015]医鉴字第381号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人齐建军的伤情为十级伤残，误工期为90-210天、护理期为60-90天、营养期为60-90天，二次手术费用为15000元，鉴定费3300元。另查，齐建军及父母为黑龙江省五常市冲河镇鹿青山村农民，父亲齐云富，1957年10月11日出生，母亲刘玉杰，1960年8月20日出生。女儿齐星月2009年1月9日出生。齐建军父母生育子女三个：齐建军、齐金铃，齐银铃。
一审法院认为,《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。齐建军按照王化坤的安排和要求从事劳动，王化坤给付齐建军劳动报酬，齐建军在为王化坤提供劳务过程中，身体受到损害，王化坤应承担赔偿责任。因齐建军在工作中未尽到注意义务，下车采取措施不当，自己存在过错，故应当承担一定责任。故本院酌定齐建军、王化坤各承担50%的责任。齐建军与王化坤之间形成劳务关系，齐建军为提供劳务一方，王化坤为接受劳务的一方。王化坤辩称事故是齐建军自身造成与王化坤无关而不应赔偿齐建军的抗辩主张，不符合法律相关规定，应不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第十七条规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。因齐建军系农村居民，应按照农村居民的标准赔偿。《解释》第十九条第一款规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”齐建军医疗费根据医疗机构出具住院费收款凭证，结合病例和诊断证明，支出医疗费24831.33元，二次手术费经鉴定需要15000元，本院一并予以支持。《解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。齐建军主张误工费按2015年河北省公布的居民服务、修理和其它服务业类年工资32045元计算，不违反法律规定，应予以支持。齐建军误工期鉴定为90-210日，应酌定150天，误工费为13169.18元（32045元÷365×150）。《解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。每天100元，原告住院12天，伙食补助费为1200元。《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”。营养费本院酌定每天100元,按鉴定结论营养期60-90天，本院酌定75天，营养费为7500元。《解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。齐建军主张残疾赔偿金按受诉法院所在地2015年度河北省公布的农村居民年人均可支配收入10186元计算，不违反法律规定，应予以支持，为20372元（10186元×20×10%）。被抚养人生活费主张按受诉法院所在地2015年度河北省公布的农村居民人均年生活消费支出8248元计算，不违反法律规定，应予以支持，为10447.47元（齐建军母亲抚养费为8248元×20×10%÷3=5498.67元，齐建军女儿抚养费为8248元×12×10%÷2=4948.8元）列入伤残赔偿金共计30819.47元。《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”。齐建军未提供证据证明护理人最近三年的平均收入状况，主张护理费按2015年河北省公布的卫生和社会工作类年工资44926元计算，不违反法律规定，应予以支持。鉴定需要护理60-90天，本院酌定75天，为9231.36元（44926元÷365×75）。《解释》第十八条规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》予以确定”。确定齐建军的精神损害抚慰金应综合考虑侵权行为过错程度、侵权行为方式、损害后果、赔偿义务人的承担能力及当地平均生活水平等因素，本院酌定为3000元。《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”。齐建军主张交通费1000元因未提供相关票据，应不予支持。鉴定费3300元系实际支出，应予以赔偿。以上各项共计108051.34元。原审判决:一、被告王化坤赔偿原告齐建军因受伤所造成的医疗费24831.33元、二次手术费15000元、住院伙食补助费1200元、误工费13169.18元、营养费7500元、护理费9231.36元、残疾赔偿金30819.47元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费3300元等各项共计108051.34元的50%即54025.67元；其余费用由原告齐建军承担，以上款项限于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2915元，原告齐建军承担1457.5元，被告王化坤承担1457.5元。
本院二审期间，上诉人王化坤申请证人白某出庭作证，证实薛立中是整个院的货物装卸及煞车的承包人，上诉人对被上诉人的伤害不存在任何过错。被上诉人齐建军认为上诉人申请证人白某不属于二审新证据，不予质证。本院认为，证人白某的证言不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。
本院二审期间查明,一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为,上诉人王化坤与被上诉人齐建军关于本案提供劳务者受害责任纠纷的争议焦点即：上诉人王化坤与被上诉人齐建军之间是否存在劳务关系。依据已查明事实，被上诉人系经小薛装卸队的薛立中介绍为上诉人经营的海满物流从事煞车工作，在工作中被上诉人按照上诉人的安排和要求从事劳动，并由上诉人向被上诉人支付劳动报酬，薛立中收取被上诉人劳动报酬10%的介绍费，薛立中非被上诉人的管理者与劳动报酬的发放者，因此上诉人与被上诉人之间形成劳务关系。上诉人上诉主张薛立中与被上诉人之间形成雇佣关系，因上诉人未能提交有效的证据证明其上诉主张，故上诉人该上诉主张不能成立，本院不予支持。被上诉人一审期间提交的证据可以证明被上诉人的伤害是在为上诉人提供劳务过程中造成，上诉人关于被上诉人并非在为上诉人煞车过程中受伤的上诉主张，缺乏事实依据，不能成立，本院不予支持。被上诉人在为上诉人提供劳务的过程中受伤，上诉人依法应承担赔偿责任。原审法院依照上诉人与被上诉人双方各自的过错，依法判定上诉人与被上诉人各承担50%的责任，与法有据，并无不当。被上诉人经司法鉴定二次手术费需要15000元，依据鉴定结论该费用确定为必然发生的费用，上诉人对此提出异议，但并未提交相应的证据予以证明其主张成立，故对被上诉人的二次手术费应予支持。原审法院关于被上诉人误工费、营养费的计算标准，并无不当。上诉人关于原审法院对被上诉人误工费、营养费计算标准无事实依据的上诉主张，不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人王化坤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1150元，由上诉人王化坤负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 欣
代理审判员 李成佳
代理审判员 杨 莉
二０一七年一月二十三日
书 记 员 刘艳桐