河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀06民终3027号
上诉人（原审原告）：杨全荣，女，1976年2月19日出生，汉族，身份证住址安徽省淮南市潘集区，现住保定市。
委托代理人左迪，河北创客律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵润，男，1957年3月28日出生，汉族，住河北省保定市莲池区。
被上诉人（原审被告）：刘文波，男，1956年8月25日出生，汉族，住河北省保定市莲池区。
二被上诉人委托代理人王艳芬、杨莉，河北辅仁律师事务所律师。
上诉人杨全荣因与被上诉人赵润、刘文波生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河北省保定市莲池区人民法院(2017)冀0606民初4052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月24日立案，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人杨全荣上诉请求：一．撤销原审判决，依法改判；二．本案诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、一审法院认定事实不清。1．一审对被上诉人刘文波责任认定事实不清。根据永华路派出所对被上诉人刘文波、上诉人杨全荣以及边萍、刘静、耿春凤、常先荣的询问笔录明确显示，被上诉人刘文波坐在被上诉人赵润身上压了几下以后，压在被上诉人赵润身下的上诉人才表示可能骨折，被上诉人刘文波对上诉人杨全荣所受伤害存在过错，一审法院却对该事实未予认定。2．上诉人杨全荣事发当天并没有上班，是被上诉人赵润请她们吃晚饭，作为朋友一起去不见不散KTV，并非处于服务工作状态。3．一审判决中对误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金数额认定偏低，不足以弥补上诉人实际损失。依据实际伤残情况、住院天数及司法鉴定意见书上诉人主张：误工期l80天，误工费共计18003.4元(36507元／365天×l80天)；护理期90天，护理费共计10170元(113元／天×90天)；营养期90天，营养费共计4500元(50元／天×90天)；精神损害抚慰金5000元。二、一审法院适用法律错误。1．据永华路派出所对上诉人杨全荣以及边萍、刘静、耿春风、常先荣的询问笔录，被上诉人赵润是将上诉人杨全荣摔倒在地，一审对此认定为意外事件，适用法律错误。2．根据《中华人民共和国侵权责任法》及相关解释，被上诉人赵润、刘文波应连带承担本案全部责任，一审认定责任承担及责任承担比例错误。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，望贵院依法改判以维护上诉人合法权益。
被上诉人赵润、刘文波辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院查明事实，依法驳回其上诉，维持原判。一、一审认定事实清楚。1、一审法院对刘文波责任认定事实清楚。被答辩人称是答辩人刘文波在赵润身上压了之后才骨折的，与一审诉状中所述刘文波压之前己经受伤相矛盾，不予采信，永华路派出所对被答辩人同事边萍、刘静、耿春风、常先荣的询问笔录不能显示且又无其他证据证明是刘文波压之后才骨折的。2、一审法院对误工期认定为l27天，符合法律规定误工时间可以计算至定残日前一天，自2017年3月4日(住院之日)至2017年7月11日(定残日前一天)为127天。营养期、护理期没有医嘱，根据鉴定意见评定护理期为30-90日，营养期为60-90日，认定护理为60天，营养为75天，在鉴定意见评定的范围之内，能够弥补被答辩人实际损失，并无不当。二、一审法院适用法律正确。1、答辩人与被答辩人杨全荣之间是一种长久的服务与被服务关系，根据永华路派出所对被答辩人同事边萍、刘静、耿春凤、常先荣的询问笔录均明确显示双方系嬉笑打闹，行为仅止于打闹，并没有事实其他过分行为，答辩人不能预见且排斥此事件的发生，答辩人不存在过错，因此应认定为意外事件。2、一审法院根据查明的事实，认定此事件系意外导致，双方均不存在过错，且又无证据证明是刘文波压了之后又才骨折的，因此认定责任承担及承担比例正确。
上诉人杨全荣向一审法院提出诉讼请求：判决二被告支付原告医疗费76546.60元、误工费14720元、护理费13221元、住院伙食补助费2700元、营养费5850元、残疾赔偿金56498元、二次手术费14000元、鉴定费2114元、被扶养人生活费4629.15元、被赡养人生活费17487.90元、交通费2000元、精神损失费5000元，共计194766.65元（已减去赵润已付20000元），诉讼费由二被告负担。
一审法院认定事实：2014年3月4日晚饭时，原告杨全荣（化名王荣）和同事耿春凤（化名李霞）、刘静（化名刘梅）、魏平、被告赵润、被告刘文波、及客人老田一起由被告刘文波请客在保定市莲池区鱼香苑饭店吃饭，当晚22时许，大家陆续到原告杨全荣和同事从业的保定市莲池区南唐胡同不见不散KTV二楼205包间唱歌跳舞。在刘静（刘梅）唱歌、原告杨全荣与被告赵润搂着跳舞闹着玩时不小心摔倒在地上，被告赵润也趴在了原告杨全荣身上，随后原告同事将原告和被告赵润扶了起来。紧接着原告杨全荣又和被告赵润继续闹着玩，并致双方再次摔倒在地上，被告赵润压在原告杨全荣身上。紧接着，被告刘文波闹着玩又坐在被告赵润身上蹲了两下，原告杨全荣就说腿特别疼、可能是骨折了。被告赵润等人首先将原告杨全荣送到窑上村医院诊治，经拍片检查确认骨折后，原告杨全荣由朋友陪同转至解放军二五二医院住院治疗27天，医疗费共计75953元，主要诊断为左胫腓骨粉碎性骨折，左跟骨骨质增生。处理意见为：注意休息，加强营养，绝对严禁下床负重活动；出院后1、2、3、6个月、1年必须来院拍片复查，根据复查情况指导患肢功能锻炼或下一步治疗；待骨质完全愈合前绝对禁止患肢持重；待骨质完全愈合后二次手术行内固定物取出，出院后继续抗栓治疗；如有不适随时来院诊治。入院前，原告杨全荣在解放军二五二医院拍片花费135.80元，出院后于2017年4月10日复印病历支付10元复印费，2017年4月27日在解放军二五二医院复查拍片花费146.90元，2017年5月23日安徽淮南五院门诊复查胫腓骨片花费134元，2017年7月2日在解放军二五二医院复查拍片花费146.90元。经河北创客律师事务所委托，保定市法医鉴定中心于2017年7月12日对原告杨全荣伤残等级进行鉴定，并对后期医疗费进行评定，对误工、护理、营养时限进行评定。当日，该中心出具鉴定意见为：左胫腓骨下段骨折钢板内固定术后，左踝关节功能丧失50%以上，需二次手术取出固定；根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.12）属十级伤残；依据《河北省医疗服务项目规范及服务价格（试行）》，所需后期医疗费用约壹万肆仟元；根据（GA/T1193—2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，误工期为120—180日，护理期为30—90日，营养期为60—90日。原告杨全荣为此于2017年6月23日向保定法医医院支付检查、鉴定费用2114元。原告杨全荣住院期间，由丈夫王文平护理，王文平系淮南市俊豪粮油有限公司员工，事发前三个月工资分别为3460元、3380元、3370元。原告父亲杨秀雪1952年出生，现年65岁；原告母亲徐井娥1956年出生，现年61岁；原告弟弟杨全玉1981年出生；均为安徽省淮南市潘集区贺疃乡杨祠村人。原告与丈夫共育有一子一女，儿子王如杨1997年11月18日出生，女儿王新雅2008年11月14日出生。因被告赵润只通过中间人给付了原告杨全荣20000元医疗费，原告杨全荣于2017年9月6日向法院提起诉讼，一审法院于2017年10月18日立案受理。一审法院认为，本案是一起意外事件，原告杨全荣和被告赵润都难以预见且肯定都排斥此事的发生，事发当时，原告杨全荣和被告赵润俩人嬉闹，双方都无过错，可以根据实际情况，由双方分担损失。本案中，原告杨全荣年龄较被告赵润年轻，身体状况要好于被告赵润，且自己处于服务工作状态中，故一审法院酌定双方各负担损失的50%。原告杨全荣主张被告刘文波的行为是造成自己受伤的主要原因，并没有提交证据予以证明，一审法院不予支持。原告自述在不见不散KTV，却提交了其与保定市红月亮娱乐餐饮有限公司《劳动合同书》及误工证明，故一审法院对此不予采信，原告的误工费应当按照2016年度河北省私营单位就业人员年平均工资36507元计算。营养期根据鉴定意见酌定为75天。原告丈夫、孩子均在安徽淮南农村生活，其虽经常来保定打工，且其受伤后也回淮南医治，不宜认定为常住保定人口，故其残疾赔偿金应当按照河北省2016年度农村居民人均纯收入11919元标准，自定残之日起按二十年计算。护理期根据鉴定意见酌定为60日。病历复印费不属于医疗费用范围。综上，一审法院确定原告的各项损失分别为：1、医疗费76516.60元；2、误工费12702.44元（36507元/365天×127天）；3、护理费6780元（113元/天×60天）；4、住院伙食补助费2700元（100元/天×27天）；5、营养费3750元（50元/天×75天）；6、残疾赔偿金23838元（11919元/年×20年×10%）；7、二次手术费14000元；8、鉴定费2114元；9、交通费1000元（一审法院酌定）；10、被赡养人生活费17487.9元（2016安徽省人均消费支出10287元×10%×15年+10287×10%×19年）÷2人；11、被抚养人生活费4629.15元（2016安徽省人均消费支出10287元×10%×9年）÷2人；12、精神损失费3000元（一审法院酌定）。上述各项损失总计168518.09元，被告赵润应当赔偿原告杨全荣50%计84259.05元，扣除被告赵润先期给付的20000元，被告赵润还应该赔偿原告杨全荣64259.05元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十四条，《中华人民共合国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十一条、第三十五条的规定，判决：“一、被告赵润于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告杨全荣64259.05元；二、驳回原告杨全荣的其他诉讼请求；三、驳回原告杨全荣对被告刘文波的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4195元，减半收取2098元，由原告杨全荣负担1395元，由被告赵润负担703元。”
二审中，双方当事人均未提交新证据，二审法院查明的事实与一审法院查明的事实无异。
本院认为,根据永华路派出所对上诉人杨全荣以及边萍、刘静、耿春风、常先荣的询问笔录，杨全荣和赵润俩人嬉闹，双方都有过错，应分担损失。杨全荣上诉主张刘文波的行为是造成自己受伤的主要原因，永华路派出所并未说明或认定，杨全荣亦未提交其他证据予以证实，故对杨全荣主张让刘文波承担损失，不予支持。本案是一起意外事件，杨全荣和赵润都难以预见且肯定都排斥此事的发生，结合案情实际情况，杨全荣年龄较赵润年轻，身体状况要好于赵润，且自己处于服务工作状态中，一审法院酌定杨全荣和赵润各负担损失的50%，并无不妥。依据永华路派出询问笔录，杨全荣在事发地点上班作服务员工作，故对杨全荣诉称事发当天并没有上班，并非处于服务工作状态的主张，不予支持。一审法院认定杨全荣的各项损失符合法律规定，杨全荣主张不足以弥补其实际损失，因杨全荣自己也有过错，所以不足部分应由自己承担。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1274元，由上诉人杨全荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 岚
审 判 员 于纪芳
审 判 员 付术勇
二〇一八年八月二十日
法官助理 庞晓兰
书 记 员 沈士博