四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川01民终15554号
上诉人（原审原告）：ＸＸＸ，男，1986年12月20日出生，汉族，住四川省宣汉县。
上诉人（原审被告）：成都汇展科技投资管理咨询有限公司，住所地：四川省成都市武侯区人民南路三段17号A幢25楼2号。
法定代表人：冷艳，总经理。
委托诉讼代理人：崔月虎，泰和泰律师事务所律师。
上诉人ＸＸＸ因与上诉人成都汇展科技投资管理咨询有限公司（以下简称汇展公司）劳动争议纠纷一案，均不服成都市武侯区人民法院（2018）川0107民初3727号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
ＸＸＸ上诉请求：撤销一审判决，改判汇展公司向ＸＸＸ支付工资约20000元、经济补偿金20000元、加班费2000元、社保费用3000元、生活补贴600元。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。ＸＸＸ于2017年11月28日入职汇展公司，职务为市场总监，基本工资约为10000元/月（税后）。2018年1月9日，汇展公司会计核算ＸＸＸ2017年11月、12月考勤时，通知按公司制度需要扣除基本工资2000元。ＸＸＸ在没有事假、病假或旷工的情况下，对要扣除2000元基本工资的情况无法理解。核实考勤时发现偶尔有几分钟的迟到，属于入职前同汇展公司法定代表人冷艳口头约定免罚的范畴（12月下旬有再次同冷艳确认并得到认可）。同时发现，汇展公司制定的规章制度违反法律法规的规定，损害劳动者权益。2018年1月10日，ＸＸＸ就扣工资一事向汇展公司法定代表人冷艳沟通，冷艳表示她没有权限，一切是按照公司制度办理，并单方取消了原定于2018年1月11日的业务知识考核测试。2018年1月11日，冷艳在未与ＸＸＸ沟通的情况下，将ＸＸＸ移出公司QQ群和微信群，并于当日下班后单方在QQ上发布辞退ＸＸＸ的消息。2018年1月12日，ＸＸＸ正常前往汇展公司上班，发现考勤打卡指纹已被删除，无法正常开展工作，ＸＸＸ前往劳动监察大队投诉。在劳动监察工作人员协助无果的情况下，ＸＸＸ在履行仲裁程序后依法提起诉讼。
汇展公司辩称，ＸＸＸ没有加班，一审认定加班20.5小时是错误的。1.ＸＸＸ的上诉请求超过了一审的诉讼请求，一审中ＸＸＸ的请求为补偿金5000元、加班费1800元、社保费2000元、生活补贴费320元。按照《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，ＸＸＸ的上诉请求不应该超过一审诉讼请求，对于超过的诉讼请求应依法予以驳回。2.ＸＸＸ与汇展公司实际并未就工资标准予以约定，保密协议所手写部分的工资标准是ＸＸＸ单方书写，并非汇展公司确定的。3.ＸＸＸ工作期间只有1个多月，就有数十次迟到、早退，因此汇展公司依据规章制度解除劳动关系并不是违法解除。4.汇展公司没有克扣ＸＸＸ的工资，ＸＸＸ系单方认定工资标准要求汇展公司支付，汇展公司有权拒绝。汇展公司要求ＸＸＸ领取工资、办理手续交接，但是ＸＸＸ一直没有到汇展公司处办理相关手续，该责任不应该由汇展公司承担。
汇展公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1.一审法院对工资标准的认定存在明显的错误。一审法院认定ＸＸＸ工资标准的理由为ＸＸＸ提交的《保密协议》的末尾空白处手写有“入职时间：2017年11月28日，基本工资为10000元/月（一万元整）税后”，但在一审庭审中汇展公司也提交了一份由双方签字盖章的《保密协议》，而该份协议末尾空白处并没有手写部分的内容，其余部分的内容一致，因此极有可能存在ＸＸＸ在保密协议上任意签字造假的情形。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条第二款的规定，一审法院应当对手写部分进行笔迹鉴定。一审法院适用的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，并没有明确劳动报酬的标准应由用人单位承担举证责任。根据汇展公司QQ聊天群显示，ＸＸＸ的职务为市场经理（二部），汇展公司并没有任命其为市场总监。按照汇展公司其他市场经理的薪酬标准（杨毅5500元、傅荣皎5000元），市场部经理的平均薪酬为5000元左右，ＸＸＸ作为同样岗位的新员工，薪酬不可能为月薪10000元。2.ＸＸＸ严重违反汇展公司规章制度，汇展公司不应支付经济补偿金。一审庭审中，一审法院根据相关证据对于ＸＸＸ多次迟到的现象已经予以认可，但是认为汇展公司没有向ＸＸＸ告知规章制度存在事实认定错误。冷艳于2017年11月28日邀请ＸＸＸ进入汇展公司的QQ群、微信群，在QQ群的群文件中第一份文件就是汇展公司的规章管理制度，该制度与汇展公司在一审庭审中提交的制度内容一致，上传时间为2017年10月11日，早于ＸＸＸ进群的时间。根据ＸＸＸ提交的2018年1月12日向冷艳发送的QQ记录显示“其中迟到一次超出10分钟的，罚款20元”，其自认的罚款标准和公司提交的《管理制度》及QQ文件中的规章制度第一条第一款的罚款标准完全一致，由此可以推断ＸＸＸ是知道汇展公司的规章制度及处罚具体标准的。因ＸＸＸ知晓规章制度，则汇展公司有权依据《管理制度》将其辞退。3.一审法院认定的加班工资不应得到支持。根据《管理制度》第二条第三款的规定，ＸＸＸ的加班应得到公司总经理、副总经理的审核。ＸＸＸ仅仅提供了一些出勤记录，且记录均为QQ聊天记录，没有汇展公司的签字确认，也没有总经理或副总经理的书面签字，不符合加班程序，也不能证明ＸＸＸ加班的事实。因为下班打卡记录存在多种可能性，不能仅凭打卡记录认定为加班。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，ＸＸＸ应对加班事实进行举证，但是ＸＸＸ的证据不足以说明加班事实，且其严重违反公司规章制度，不能达到加班的目的。
ＸＸＸ辩称，1.关于基本工资问题，在保密协议中双方已经明确约定并签字盖章、按手印予以确认。保密协议明确约定了工资标准，基本工资是税后1万元，没有试用期和试用期按照80%发放的约定。ＸＸＸ和汇展公司没有签订合法劳动合同，汇展公司没有给ＸＸＸ发放工资，ＸＸＸ只能提供保密协议作为证据，无法提供其他证据。2.关于经济补偿金，依据劳动法相关规定，用人单位违法解除劳动合同，按照法律规定应当支付ＸＸＸ相应的经济补偿金。3.关于加班工资，考勤记录中明确记载ＸＸＸ每天工作时间超过7小时。ＸＸＸ未在公司的规章制度文件上签字确认，不能认定ＸＸＸ知晓公司相关规定。ＸＸＸ的加班工资是按照基本工资的150%计算，再乘以总共加班时间（30多个小时），应得加班工资为2000余元。
ＸＸＸ向一审法院起诉请求：判决汇展公司支付ＸＸＸ工资20000元、生活补贴费320元、经济补偿金5000元、加班费1800元、社保费用约2000元。
一审法院认定事实：2017年12月11日，ＸＸＸ与汇展公司双方签订《保密协议》，约定ＸＸＸ为汇展公司的商业秘密承担保密义务，保密期限为劳动合同期内和解除或终止劳动合同后十年内。协议尾部有手写备注“入职时间：2017年11月28日，基本工资为10000元/月（一万元整）税后”。2018年1月11日，汇展公司法定代表人冷艳通过微信方式向ＸＸＸ发出辞退通知。根据ＸＸＸ提供的出勤记录显示从2017年11月28日起至2018年1月11日期间，ＸＸＸ确有存在多次时间不等的迟到现象。另，2017年11月29日至12月27日共计加班时间为20.5小时。汇展提供公司管理制度，其中载明公司上班时间为9:00-12:00,13:00-17:00，并规定了不同迟到时间和次数的不同处罚措施。该管理制度后有各公司员工签字，但无ＸＸＸ签字。一审庭审中ＸＸＸ认可试用期为一个月，汇展公司确认未给ＸＸＸ购买过社会保险。ＸＸＸ另提供与公司工作人员张也的聊天记录，载明核算ＸＸＸ的工作时间系从2017年11月28日开始，汇展公司对此不予认可。
一审法院认定上述事实，采信了保密协议、微信聊天记录、出勤记录、管理制度、仲裁裁决书以及当事人陈述等证据。
一审法院认为，ＸＸＸ在汇展公司处实际工作，双方建立了劳动关系。对汇展公司向ＸＸＸ发出辞退通知，根据汇展公司提供的管理制度，其上并无ＸＸＸ的签字确认，汇展公司亦无法证明在ＸＸＸ入职时对该管理制度进行了公示，或向ＸＸＸ告知了该管理制度。因此汇展公司依据该管理制度，以ＸＸＸ严重违反管理制度为由解除与汇展公司的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定。汇展公司作为用人单位应向作为劳动者的ＸＸＸ支付工资。对工资标准，根据ＸＸＸ出示的证据显示月工资标准为一万元，汇展公司对此提出反驳，但并未举示证据证明双方约定的工资标准。对工作时间，ＸＸＸ提供的保密协议、聊天记录和出勤记录显示其从2017年11月28日入职，但汇展公司仅出示2018年12月开始的出勤记录，拟证明ＸＸＸ实际工作时间系从2018年12月开始，且有15天的实习期，因双方未签订劳动合同，故对汇展公司提出的实习期的抗辩意见，一审法院不予采纳。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”现汇展公司作为用人单位无法举示证据证明工资标准和实际用工时间，结合ＸＸＸ提供的证据材料，故对ＸＸＸ主张从2017年11月28日入职，月工资一万元的事实予以认可，因ＸＸＸ认可有一个月试用期，故一审法院认定试用期内工资标准为8000元，因此对ＸＸＸ主张的工资在13000元范围内予以支持。对ＸＸＸ主张的生活补贴，因ＸＸＸ无证据证明汇展公司向劳动者支付过该项费用，故一审法院对ＸＸＸ主张的生活补贴费不予支持。对ＸＸＸ主张的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违规解除劳动合同，劳动合同无法继续履行的，应向劳动者支付赔偿金。现ＸＸＸ未向汇展公司主张二倍的经济赔偿金，仅按补偿金标准主张半个月工资的经济补偿金，系对自己权利的处分，不违反法律规定，一审法院予以支持。对ＸＸＸ主张的社保费用2000元，因购买社会保险的费用需依据相应标准计算，以相关部门出具的缴纳依据实际缴纳，现ＸＸＸ并未提供依据证明汇展公司应当缴纳的社保费用明细，故一审法院对ＸＸＸ该项主张不予支持。对ＸＸＸ主张的加班费，根据双方均出示的出勤记录，ＸＸＸ在2017年11月28日至2017年12月27日期间，确实存在延长工作时间的情形，依据法律规定，汇展公司作为用人单位应当向ＸＸＸ支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬，因该加班期间在ＸＸＸ试用期间，且汇展公司规定的工作时间为每日7小时，故一审法院对ＸＸＸ主张的加班工资在1616元范围内予以支持。据此，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十九条、第二十条、第三十条、第三十一条、第四十六条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百三十四条之规定，判决：一、汇展公司于判决生效之日起五日内向ＸＸＸ支付工资13000元；二、汇展公司于判决生效之日起五日内向ＸＸＸ支付经济补偿金5000元；三、汇展公司于判决生效之日起五日内向ＸＸＸ支付加班工资1616元；四、驳回ＸＸＸ的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由汇展公司负担。
本院二审期间，汇展公司提交以下证据：1.汇展公司QQ群及微信群部分聊天记录，拟证明ＸＸＸ于2017年11月28日进入公司，ＸＸＸ的职务为市场二部经理；2.汇展公司QQ群中上传的管理制度及ＸＸＸ发送的QQ聊天记录，拟证明汇展公司于2017年10月11日上传了公司管理制度，该管理制度与一审中汇展公司提交的有员工签字的纸质版本一致，并向全体员工进行了公示，时间早于ＸＸＸ进入公司工作的时间，ＸＸＸ也明确知晓公司规章制度的内容；3.傅蓉皎、杨毅的人事任命书及工资流水，拟证明傅蓉皎、杨毅作为市场部经理且入职时间早于ＸＸＸ，其工资标准分别为5000元、5500元，ＸＸＸ作为新入职员工，其工资标准不可能为每月10000元；4.加班补助申请表，拟证明公司的员工加班需要经过领导审核；5.电子科技大学档案馆联系方式网页截图及ＸＸＸ学历证书复印件，拟证明ＸＸＸ学历造假，对汇展公司进行了欺诈；6.ＸＸＸ请假审批单及情况说明，拟证明ＸＸＸ职务是经理。ＸＸＸ质证后对汇展公司提交的证据1汇展公司QQ群及微信群部分聊天记录的真实性无异议，但认为与本案没有关联性，认可聊天记录中ＸＸＸ的入职时间，但对其职务不予认可；对证据2公司的规章制度不予认可；对证据3傅蓉皎和杨毅人事任命书的真实性、关联性均不予认可，对工资标准不予认可；对证据4加班补助申请表的真实性、关联性均不予认可；对证据5电子科技大学档案馆联系方式网页截图及学历证书复印件；对证据6请假审批单的真实性不予认可，但对请假审批单上记载的情况说明的真实性予以认可。针对汇展公司二审提交的证据，本院将结合双方的争议焦点进行综合评述。ＸＸＸ在二审期间未提交新证据。
本院二审查明，ＸＸＸ于2017年11月28日入职汇展公司，根据汇展公司员工刷卡记录表，截至2018年1月11日ＸＸＸ被辞退，ＸＸＸ上班共计迟到13次，延时工作28.9小时。其中，试用期延时工作21.4小时，试用期满后延时工作7.5小时。
二审查明的其余事实与一审判决认定的事实一致，本院对此予以确认。
本院认为，双方当事人在二审中的争议焦点为：1.汇展公司应当支付ＸＸＸ的工资数额为多少；2.汇展公司是否应当支付ＸＸＸ经济补偿金，如应支付，具体数额为多少；3.汇展公司是否应当支付ＸＸＸ加班费，如应支付，具体数额为多少；4.汇展公司是否应当支付ＸＸＸ社保费用、生活补贴费，如应支付，具体数额为多少。对此，本院作如下评述：
关于汇展公司应当支付ＸＸＸ工资数额的问题。ＸＸＸ于2017年11月28日入职，至2018年1月11日被汇展公司辞退，其间，ＸＸＸ未领取工资。ＸＸＸ认为其职务为市场总监，月工资标准为10000元，汇展公司应按该标准发放工资。汇展公司则认为ＸＸＸ职务为市场部经理，市场部经理的月平均工资标准为5000元左右，ＸＸＸ作为新入职的员工，其月工资标准为4500元。因此，双方争议的实质是ＸＸＸ的月工资标准究竟为多少。根据在案证据，本院认为，ＸＸＸ主张的理由不能成立。
首先，关于ＸＸＸ的职务问题，ＸＸＸ入职时未与汇展公司签订书面劳动合同对相关事项进行约定，ＸＸＸ也未提交证据证明其担任汇展公司的市场总监，而汇展公司提交的公司微信群及QQ群聊天记录均显示ＸＸＸ的职务和身份为市场部经理，且ＸＸＸ对该证据的真实性不持异议，故ＸＸＸ的职务应为公司市场部经理，其主张市场总监职务的理由不能成立。
其次，关于ＸＸＸ的工资标准问题，ＸＸＸ提交的《保密协议》尾部有手写“入职时间：2017年11月28日，基本工资为10000元/月（一万元整）税后”的内容。但是，汇展公司提交的经双方签署的《保密协议》上并无此项内容。针对该差异，本院重点对《保密协议》上手写内容的形成原因进行了调查，查明该部分内容系ＸＸＸ本人手书，故本院对ＸＸＸ的该份证据不予采信，对其10000元月工资标准的主张不予支持。理由有三点：第一，《保密协议》的内容均为打印字体，唯独入职时间和工资待遇为手写字体，该《保密协议》系双方当事人对有关保密事项的专门约定，在保密协议上注明入职时间、约定工资标准，与常理不符。第二，证明ＸＸＸ月工资标准的内容系ＸＸＸ个人添加，并未得到汇展公司的认可，不应认定为双方协商一致的结果。第三，ＸＸＸ在一审中称，手写部分系汇展公司工作人员书写后，由ＸＸＸ按手印。二审中，因汇展公司提出质疑，要求对笔迹进行鉴定。经本院询问，ＸＸＸ思考良久最终承认系自己书写。ＸＸＸ的不诚信行为违反了诚实信用原则，理应受到法律的惩戒。故本院对ＸＸＸ的证据不予采信，对汇展公司关于市场部经理的平均薪酬为5000元的证据予以采信，并认定ＸＸＸ月工资标准为5000元。因ＸＸＸ承认入职后有一个月试用期，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十条，“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”本院认定ＸＸＸ在试用期的工资为4000元。一审法院认定ＸＸＸ月工资标准为10000元、试用期的工资为8000元不当，本院予以纠正。汇展公司认为ＸＸＸ仅仅工作1个多月，就迟到数十次，按照公司管理制度应当给予罚款。该管理制度虽经部分员工签字并上传公司QQ群进行公示，但汇展公司未向稍后入职的ＸＸＸ进行告知或培训，故该管理制度关于迟到罚款的规定不适用于ＸＸＸ。综合以上因素，汇展公司应当支付ＸＸＸ工资数额为6298.85元（4000元+5000元÷21.75天×10天）。一审法院判决汇展公司支付ＸＸＸ工资13000元不当，本院予以纠正。
关于汇展公司是否应当支付ＸＸＸ经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”因此，用人单位违法解除劳动合同与用人单位支付经济补偿，二者不存在前因后果的逻辑关系。ＸＸＸ认为汇展公司违法解除其劳动合同，主张汇展公司支付其经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于支付经济补偿的规定，本院对其主张不予支持。一审法院未经释明并由当事人依法变更诉讼请求，即判决汇展公司支付ＸＸＸ经济补偿金不当，本院予以纠正。
关于汇展公司是否应当支付ＸＸＸ加班费的问题。汇展公司实行朝九晚五作息制度，每天工作8小时，员工上下班均须接受刷卡考勤。根据汇展公司员工刷卡记录表，2017年11月28日至2018年1月11日期间，ＸＸＸ上班共计迟到13次，延时工作28.9小时。其中，试用期延时工作21.4小时，试用期满后延时工作7.5小时，应视为ＸＸＸ接受汇展公司的安排延长工作的时间。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬。故汇展公司应当支付ＸＸＸ加班费707.47元（4000元÷21.75天÷8小时/天×21.4小时+5000元÷21.75天÷8小时/天×7.5小时）。一审法院判决汇展公司支付ＸＸＸ加班工资1616元不当，本院予以纠正。
关于汇展公司是否应当支付ＸＸＸ社保费用、生活补贴费的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十九条，“县级以上人民政府加强社会保险费的征收工作。社会保险费实行统一征收，实施步骤和具体办法有国务院规定。”因此，社会保险费的征收和缴纳属于行政法调整的范畴，不属于劳动争议的受案范围，故ＸＸＸ诉请汇展公司向其个人支付社保费用没有法律依据，本院不予支持。而ＸＸＸ诉请汇展公司支付生活补贴费既无合同依据，也无法律依据，本院不予支持。一审法院对ＸＸＸ上述两项主张不予支持并无不当。
综上所述，ＸＸＸ、汇展公司的上诉请求部分成立，对其合理的诉讼请求本院予以支持。一审判决认定事实部分错误，适用法律不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十九条、第二十条、第三十条、第三十一条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销成都市武侯区人民法院（2018）川0107民初3727号民事判决第二项、第四项，即：“成都汇展科技投资管理咨询有限公司于判决生效之日起五日内向ＸＸＸ支付经济补偿金5000元”、“驳回ＸＸＸ的其他诉讼请求”；
二、变更成都市武侯区人民法院（2018）川0107民初3727号民事判决第一项为，成都汇展科技投资管理咨询有限公司于判决生效之日起五日内向ＸＸＸ支付工资6298.85元；
三、变更成都市武侯区人民法院（2018）川0107民初3727号民事判决第三项为，成都汇展科技投资管理咨询有限公司于判决生效之日起五日内向ＸＸＸ支付加班工资707.47元；
四、驳回ＸＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由成都汇展科技投资管理咨询有限公司负担；二审案件受理费10元，由ＸＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审判长 张荣文
审判员 范艾玓
审判员 冯 燕
二〇一八年十一月十六日
书记员 陈 琪
书记员 张 婷