浙江省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙行终362号
上诉人（原审原告）乐清市柳市镇山弄村村民委员会。住所地：浙江省乐清市柳市镇山弄村。
法定代表人赵荣喜，主任。
上诉人（原审原告）既诉讼代表人赵荣喜，男，1951年11月20日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村。
上诉人（原审原告）既诉讼代表人赵永生，男，1963年8月5日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村。
上诉人（原审原告）既诉讼代表人苏棉良，男，1960年6月25日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村。
上诉人（原审原告）既诉讼代表人赵余来，男，1957年10月5日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村。
上诉人（原审原告）既诉讼代表人赵培娜，女，1984年7月19日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村。
上诉人（原审原告）赵顺乐，男，1963年7月23日，汉族，住浙江省乐清市。
上诉人（原审原告）金岳芬，女，1960年2月21日出生，汉族，住浙江省乐清市。
上诉人（原审原告）秦祥振，男，1976年11月19日出生，汉族，住浙江省乐清市。
共同委托代理人赵文雷，浙江鑫家律师事务所律师。
共同委托代理人徐雷，浙江强盾律师事务所律师。
上诉人（原审原告）赵成兴，男，1930年6月8日出生，汉族，住浙江省乐清市。
委托代理人赵文雷，浙江鑫家律师事务所律师。
委托代理人赵章德，男，1960年10月28日出生，汉族，住浙江省乐清市。
被上诉人（原审被告）乐清市人民政府。住所地：浙江省乐清市城东街道伯乐东路***号。
法定代表人林晓峰，市长。
委托代理人高磊，乐清市人民政府法制办公室工作人员。
委托代理人蔡建，浙江联英（乐清）律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）乐清市华鑫房地产开发有限公司。住所地：浙江省乐清市柳市镇外向型工业区。
法定代表人郑贤成，总经理。
委托代理人项国友，浙江联英（乐清）律师事务所律师。
原审第三人赵章桃等80人（名单附后）。
诉讼代表人赵章龙，男，1971年10月5日出生，汉族，住浙江省乐清市。
诉讼代表人赵向良，男，1982年7月24日出生，汉族，住浙江省乐清市。
诉代表人赵永林，男，1985年6月9日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村。
原审第三人苏棉燕等20人（名单附后）。
诉讼代表人苏海东，男，1977年10月29日出生，汉族，住浙江省乐清市。
原审第三人赵章明等102人（名单附后）。
乐清市柳市镇山弄村村民委员会、赵荣喜等9人诉乐清市人民政府土地行政撤销一案，温州市中级人民法院于2015年8月18日作出（2014）浙温行初字第75号行政判决。乐清市柳市镇山弄村村民委员会、赵荣喜等9人不服，向本院提出上诉。本院于2016年4月6日立案受理后依法组成合议庭，并于2016年7月21日公开开庭审理了本案。上诉人乐清市柳市镇山弄村村民委员会的委托代理人赵文雷、徐雷，上诉人赵荣喜等9人的诉讼代表人赵荣喜、赵永生、苏棉良、赵余来以及上诉人赵荣喜、赵永生、苏棉良、赵余来、赵培娜、赵顺乐、金岳芬、秦祥振等8人的委托代理人赵文雷、徐雷，上诉人赵成兴的委托代理人赵章德、赵文雷，被上诉人乐清市人民政府委托代理人高磊、蔡建，被上诉人乐清市华鑫房地产开发有限公司的委托代理人项国友，原审第三人赵章桃等80人的诉讼代表人赵章龙、赵向良、赵永林，原审第三人苏棉燕等20人的诉讼代表人苏海东到庭参加诉讼。原审第三人赵章明等102人经本院合法传唤，无正当理由未不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告赵荣喜、赵永生、苏棉良、赵成兴、金岳芬、赵培娜、赵余来、赵顺乐、秦祥振等9人均系柳市镇山弄村村民。被告乐清市人民政府因建设殡仪馆需要，征收了柳市镇山弄村部分土地，给予原告山弄村委会安置留地用地指标。2007年2月2日，被告乐清市人民政府根据原告山弄村委会的申请作出乐清市[2006]土字第320-2号建设用地批准书，将坐落于柳市镇吕庄村3539平方米国有土地以协议出让方式批准给柳市镇山弄村秦永宝等156户村民建设公寓式住宅。2013年5月27日，赵荣喜、赵永生、苏棉良、赵顺乐、金岳芬、赵培娜、赵余来、秦祥振、赵成兴提起行政诉讼，请求撤销上述建设用地批准书，温州市中级人民法院于2013年10月25日作出裁定驳回其起诉。2013年12月6日，被告作出乐政法[2013]29号《乐清市人民政府关于撤销乐清市[2006]土字第320-2号建设用地批准书并将相关安置留用地建设项目用地主体变更为柳市镇山弄村村委会（秦永宝等156户村民）的决定》，主要内容如下：2013年5月，山弄村赵荣喜等9户村民向温州市中级人民法院提起诉讼，要求撤销乐清市人民政府于2007年颁发给秦永宝等156户的建设用地批准书（乐清市[2006]土字第320-2号）。因超过法定起诉期限，温州市中级人民法院依法裁定驳回赵荣喜等人的起诉，但温州市中级人民法院在审理中发现涉案安置留用地由柳市镇山弄村村委会申请建设项目审批，乐清市人民政府却以秦永宝等156户村民为建设单位颁发建设用地批准书，不符合相关法律规定，建议予以纠正。乐清市人民政府经组织有关部门工作人员查证，发现上述建设用地的申请主体并非秦永宝等156户村民。为此，根据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第一款、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十二条第一款之规定，决定撤销2007年2月2日颁发给秦永宝等156户村民的乐清市[2006]土字第320-2号建设用地批准书，并将该村安置留用地建设项目用地主体变更为柳市镇山弄村村委会（秦永宝等156户村民）。2014年9月18日，原告山弄村委会、赵荣喜等9人不服提起本案诉讼，请求撤销该决定。
原审法院认为：1.因原告苏棉良、金岳芬、赵培娜、赵余来、秦祥振等五人就在被诉决定的附件柳市镇山弄村秦永宝156户名单之列，其有权对被诉决定提起诉讼。原告赵荣喜、赵永生、赵成兴、赵顺乐等四人在之前的有关柳市镇山弄村集体留用地基建项目住宅住户名单之列，其也有权对被诉决定提起诉讼。第三人乐清市华鑫房地产开发有限公司认为原告赵荣喜等9人不具备原告诉讼主体资格的理由不成立，不予支持。2.被告提供的加盖原告山弄村委会公章的具体建设项目用地申请表表明涉案建设用地申请主体为原告山弄村委会，而被告依据上述申请作出的乐清市[2006]土字第320-2号建设用地批准书却将秦永宝等156户村民作为建设主体，显然缺乏事实依据。故被告据此决定撤销该建设用地批准行为，并无不当。由于相关的建设用地批准行为被撤销的话，就不可能存在建设用地主体变更的情形。故被诉决定同时将该村安置留用地建设项目用地主体变更为柳市镇山弄村村委会（秦永宝等156户村民），缺乏事实和法律依据，应予以纠正。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十条第（一）项的规定，判决撤销被告乐清市人民政府于2013年12月6日作出的乐政法[2013]29号《乐清市人民政府关于撤销乐清市[2006]土字第320-2号建设用地批准书并将相关安置留用地建设项目用地主体变更为柳市镇山弄村村委会（秦永宝等156户村民）的决定》中有关“将该村安置留用地建设项目用地主体变更为柳市镇山弄村村委会（秦永宝等156户村民）”的内容；驳回原告乐清市柳市镇山弄村村民委员会、赵荣喜等9人的其他诉讼请求。
乐清市柳市镇山弄村村民委员会及赵荣喜等9人上诉称：一、被诉行为和一审法院认定建设用地批准书的申请人是村委，这一认定是错误的。根据镇政府调整名单的文件，结合与村民签的出让合同、缴款票据、住宅证明书，证明建房主体是村民，住宅属于村民，而不是村委，钱是村民缴纳的。镇政府文件写着“建房村民资格”，足以明确建房的主体是村民，文件作为依据进入了审批材料，就应当认定村民是申请人。二、在法律适用上，被诉行为依照《行政许可法》第69条第一款哪一项没有明确，则行政行为无法律依据。三、在程序上，依照《行政许可法》第47条行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利。行政行为侵犯上诉人利益，听证权没有保障。行政许可法第36条规定，行政机关对行政许可申请进行审查时，发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。该决定没有通知到大部分村民，没有保障上诉人的陈述权，行政行为程序违法。四、一审法院故意偏袒被上诉人。一审判决对于各方观点意见即被诉行为的证据是否确凿、适用法律是否正确、程序是否合法等未作任何分析和认定，显然偏袒被上诉人，判决书中的遗漏是故意为之，这种判决没有公正性、合法性。综上，请求二审法院撤销一审判决，撤销被诉乐清市人民政府乐政法[2013]29文件。
乐清市人民政府在法定期限内未提交答辩意见。二审庭审时答辩称，一、建设用地批准书的性质是行政许可，但是被上诉人在作出乐清市（2006）土字第320－2号建设用地批准书时将用地主体许可错误，根据上诉人乐清市柳市镇山弄村村民委员会递交的具体建设项目用地申请表上的加盖的上诉人村委会公章，并不是秦永宝等住户，因此，被上诉人根据温州市中级人民法院司法建议书，经审查确实存在这样错误，也就是说，申请主体和许可主体不一致，而许可的性质是依申请而为，所以被上诉人本着有错必究的原则，依法作出了被诉行政行为。一审法院根据被上诉人提供的建设项目用地申请表等材料依法驳回上诉人的起诉，事实认定清楚，适用法律正确。二、上诉人的上诉缺乏事实和法律依据，应依法予以驳回。上诉人在上诉状中诉称被诉行政行为以及一审法院的程序存在错误，但是上诉人没有任何证据以及理由予以证实上述主张，特别是在第3点上诉理由中提到程序方面，本案是行政撤销纠纷，而不是行政许可，但是上诉人在第3点中却引用了行政许可涉及的重大利害关系，应当举行听证，所以与本案的行政撤销案由风马牛不相及，完全没有事实和法律依据。基于上述事实与理由，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人乐清市华鑫房地产开发有限公司在法定期限内未提交答辩意见。二审庭审时答辩称同意乐清市人民政府的答辩意见。
原审第三人赵章桃等80人及苏棉燕等20人在法定期限内均未提交答辩意见。二审庭审时答辩称同意上诉人乐清市柳市镇山弄村村民委员会及赵荣喜等9人的意见。
原审第三人赵章明等102人在法定期限内未提交答辩意见。
原审期间各方当事人提交的全部证据材料，均由原审法院移送至本院。二审期间，各方当事人均未提交新的证据材料。
庭审中，各方当事人围绕被上诉人乐清市人民政府乐政法[2013]29号《关于撤销乐清市[2006]土字第320-2号建设用地批准书并将相关安置留用地建设项目用地主体变更为柳市镇山弄村村委会（秦永宝等156户村民）的决定》是否具备事实和法律依据及行政程序是否合法等审理重点，进行了质证和辩论。
经审理，本院对原审判决认定的案件事实予以确认。
本院认为，涉案土地系乐清市柳市镇山弄村的集体土地被依法征收后，被上诉人乐清市人民政府依照相关政策按被征收土地的一定比例返还给山弄村村集体经济组织的安置留用地，且该安置留用地坐落于乐清市柳市镇吕庄村，土地性质为国有土地。根据《中华人民共和国土地管理法》第五十三条规定，经批准的建设项目需要使用国有建设土地的，建设单位应当持法律、行政法规规定的有关文件，向有批准权的县级以上人民政府土地行政主管部门提出建设用地申请，经土地行政主管部门审查，报本级人民政府批准。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十二条第一款第（三）项规定，供地方案经批准后，由市、县人民政府向用地单位颁发建设用地批准书。因此，市、县人民政府向用地单位颁发建设用地批准书是依申请的行为。涉及本案，根据被上诉人乐清市人民政府提交的乐清市国土资源局2005年6月21日乐土预字（2005）65号《具体建设项目用地预审意见书》及《具体建设项目用地申请表》证据证实，涉案土地的建设用地申请单位是乐清市柳市镇山弄村村民委员会，建设项目名称为柳市镇山弄村集体留用地建设项目，而被上诉人乐清市人民政府作出的乐清市[2006]土字第320-2号建设用地批准书却将并未提出涉案建设用地申请的秦永宝等156人作为用地单位，缺乏事实依据。据此，被上诉人乐清市人民政府作出撤销该建设用地批准书的决定，符合上述法律规定。但被诉决定在撤销该建设用地批准行为后、在已无可变更内容的情况下，又将涉案安置留用地建设项目的用地主体变更为柳市镇山弄村村委会（秦永宝等156户村民），存在错误，一审判决对此予以纠正正确。上诉人提出“建房主体是村民，应当认定村民是申请人；被诉决定适用法律不明确、程序违法”等上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。被上诉人乐清市人民政府的负责人未依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三条第三款“被诉行政机关负责人应当出庭应诉”之规定出庭应诉，本院依法予以指正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币50元整，由上诉人乐清市柳市镇山弄村村民委员会及赵荣喜等9人共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 惠 忆
审 判 员 唐维琳
代理审判员 蔡成杯
二〇一六年八月二十八日
书 记 员 徐一菁
附：原审第三人赵章桃等80人名单
原审第三人赵章桃，男，1959年4月18日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323195904181212
原审第三人杨碎媛，女，1935年10月9日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323193510090941。
原审第三人厉兰秀，女，1951年1月21日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码33032319510121122X。
原审第三人赵顺新，男，1983年10月21日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码33038219831021093X。
原审第三人赵一林，男，1976年1月20日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323197601200913。
原审第三人赵祥可，男，1966年7月2日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323196607021217。
原审第三人秦星来，男，1944年1月3日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323194401031218。
原审第三人赵正利，男，1978年3月16日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330382197803160913。
原审第三人赵小燕，女，1983年7月3日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码33038219830703092X。
原审第三人赵章元，男，1963年10月14日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323196310141234。
原审第三人秦建朋，男，1971年8月5日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码33032319710805123X。
原审第三人赵建林，男，1983年7月1日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330382198307010953。
原审第三人赵紫林，男，1983年9月21日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330382198309211011。
原审第三人赵永孟，男，1985年5月28日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330382198505280997。
原审第三人赵西兵，男，1978年2月15日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330382197802150916。
原审第三人向云芬，女，1969年6月7日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323196906070924。
原审第三人赵章飞，男，1938年1月12日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323193801121218。
原审第三人赵永乐，男，1976年12月19日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323197612190933。
原审第三人赵文华，男，1954年4月14日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323195404141214。
原审第三人陈环素，女，1945年7月9日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323194507091227。
原审第三人赵永林，男，1985年6月9日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码33038219850609095X。
原审第三人黄方炉，男，1944年6月21日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323194406211218。
原审第三人杨松英，女，1937年6月2日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323193706021227。
原审第三人赵祥强，男，1968年7月30日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码33032319680730123X。
原审第三人陈阿兰，女，1941年11月12日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323194111121223。
原审第三人赵莲宣，女，1960年12月8日出生，汉族，住浙江省乐清市城东街道白沙村，公民身份号码330323196012080621。
原审第三人王加丰，男，1952年2月29日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323195202291230。
原审第三人杨彩妹，女，1948年10月29日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323194810291248。
原审第三人秦银兰，女，1953年11月30日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇蟾河东路51号，公民身份号码330323195311301223。
原审第三人黄春雷，女，1987年3月12日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇岙外村，公民身份号码33038219870312096X。
原审第三人黄龙平，男，1956年11月23日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323195611231212。
原审第三人黄少芳，女，1973年3月6日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323197303061441。
原审第三人黄丰满，男，1974年6月4日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身份号码330323197406041216。
原审第三人赵阳，男，1985年5月13日出生，汉族，住浙江省乐清市柳市镇山弄村，公民身','2019-01-04
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2009年8月8日经广东省高级人民法院裁定减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利改为六年；2011年12月、2014年5月，经本院两次裁定共减刑五年。
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[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法》\',Items:[{法条名称:\'第七十八条第一款\',法条内容:\' 第七十八条
被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：
（一）阻止他人重大犯罪活动的；
（二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；
（三）有发明创造或者重大技术革新的；
（四）在日常生产、生活中舍己救人的；
（五）在抗御自然灾害或者排除重大事故中，有突出表现的；
（六）对国家和社会有其他重大贡献的。
减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限：
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（一）阻止他人重大犯罪活动的；
（二）检举监狱内外重大犯罪活动，经查证属实的；
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第七十九条
对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。
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第二百六十二条罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候所没有发现的罪行，由执行机关移送人民检察院处理。
被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的罪犯，在执行期间确有悔改或者立功表现，应当依法予以减刑、假释的时候，由执行机关提出建议书，报请人民法院审核裁定，并将建议书副本抄送人民检察院。人民检察院可以向人民法院提出书面意见。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"罪犯徐寿东故意杀人、盗窃刑罚变更刑事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-12-09\\\\\",\\\\\