湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘04民终625号
上诉人（原审原告）：黄就兰，男，1955年11月24日出生，湖南省耒阳市人，汉族，农民。
委托代理人：刘仁儒，湖南惠湘律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄少洪，男，1962年11月16日出生，湖南省耒阳市人，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）：黄秀丰，男，1979年6月9日出生，湖南省耒阳市人，汉族，农民。
被上诉人（原审被告）：黄含云，男，1967年8月13日出生，湖南省耒阳市人，汉族，农民。
上诉人黄就兰为与被上诉人黄少洪、黄秀丰、黄含云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民一初字第368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年6月7日组织庭前证据交换，同年6月8日公开开庭审理了本案。上诉人黄就兰及其委托代理人刘仁儒，被上诉人黄少洪、黄含云，到庭参加了诉讼。被上诉人黄秀丰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：黄少洪将其自有住房建筑工程以包工包模板不包料的形式，以每平方米168元的价格发包给不具有建筑劳务用工资质的黄秀丰承建，拟建房屋三层。黄秀丰在承建过程中，黄少洪要不具备建筑施工资质的黄含云组织人员来打水泥楼面，打楼面的工资则由黄秀丰支付，每平方米10元，完工后由黄含云与黄秀丰结算，再平均发放给黄就兰等人，黄含云不从中多分得报酬。因打楼面需要往上运送混凝土等建筑材料，施工人员在待建房屋的工作面上用树搭建了一个支架，做成简易升降机吊运施工材料，所需树木由黄少洪提供。2015年6月8日上午8点半左右，在吊运材料过程中，因支架拉线突然断裂，支架掉落砸在正在地面作业的黄就兰头上，致黄就兰当场受伤。黄少洪将黄就兰送往耒阳市人民医院住院治疗，入院诊断为：1、脑震荡；2、多处软组织挫伤。同年6月13日，黄就兰转入南华大学附属第一医院住院治疗，入院诊断为：1、颈3椎体压缩性骨折；2、高血压病，同年6月26日出院，共住院18天，用去医疗费46077.85元。黄少洪垫付了医疗费用3000元，黄含云垫付了医疗费用5800元。同年12月7日，衡阳市经纬司法鉴定所鉴定：黄就兰的伤残程度为8级；误工期为180天，营养期为75天，护理期为75天。黄就兰支付鉴定费1000元。
2016年6月24日，黄就兰向一审法院提起诉讼，请求判令黄少洪、黄秀丰、黄含云连带赔偿其受伤造成的各项经济损失共计160945元。
一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，黄秀丰承包黄少洪的房屋建设工程的用工部分后，虽由黄少洪通知及黄就兰等人到场从事楼面水泥捣制活动，但却是由黄秀丰向黄含云等人发放报酬，因此，黄含云及黄就兰等人与黄秀丰形成了劳务关系，黄含云及黄就兰等人是提供劳务的一方，黄秀丰是接受劳务一方。黄就兰在完成劳务工作过程中遭受的损害，作为雇主的黄秀丰应承担赔偿责任。黄就兰作为完全民事行为能力人，在完成劳务工作过程中，未戴安全帽，在其他人员吊运材料时，未注意主动避让而继续在升降机工作区域内工作，本身有过错，应减轻黄秀丰的赔偿责任。比较黄就兰及黄秀丰的行为程度，确定按主、次责任确定双方的过错责任，由黄就兰承担30%，黄秀丰承担70%。黄含云在本案中虽具有与黄秀丰进行结算的资格，但从黄秀丰处收来报酬后，仅与黄就兰等其他提供劳务者平分，并未从中得到额外利益，且黄就兰未提供证据证实被告黄含云是本案劳务工作的分包人，因此，应认定黄含云不是本案劳务工作中的分包人，其实是联系人身份，对于黄就兰的损害，黄含云无需承担连带责任。黄少洪作为房屋建设工程的发包人，在发包过程中未审查黄秀丰的施工资质，以致发生本案损害，黄少洪应对黄秀丰的过错责任承担连带责任。参照湖南省统计局公布的本案辩论终结时的上一年度即2014年度的相关统计数据及双方提供的证据，确定黄就兰的损失：1、医疗费46077.85元，根据医疗费票据计算；2、住院伙食补助费540元（30元/天×18天）；3、营养费酌情确定为1000元；4、护理费，黄就兰未提供护理人员的收入证明，参照城镇私营单位居民服务和其他服务行业从业人员年平均工资30917元的标准，计算18天，为1524元（30917元/年÷365天×18天）；5、误工费，黄就兰未提供收入证明，参照城镇私营单位农、林、牧、渔业从业人员年平均工资25463元的标准，计算至定残的前一日，误工期共178天，为12417元（25463元/年÷365天×178天）；6、交通费酌情确定为500元；7、残疾赔偿金60360元（10060元/年×20年×30%）；8、鉴定费用1000元；9、精神损害抚慰金酌定为15000元，以上共计138418.85元，由黄秀丰赔偿96893.2元（138418.85元×70%），黄就兰自行承担41525.65元。黄就兰要求黄秀丰赔偿损失160940元中的96893.20元，并由黄少洪承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；过高部分及其他诉讼请求，因不符合法律规定，不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决：一、黄秀丰赔偿黄就兰损失96893.2元，于判决发生法律效力之日起十天内付清，黄少洪承担连带责任（黄少洪已付3000元）。二、驳回黄就兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费3518元，由黄就兰负担1296元，黄秀丰、黄少洪负担2222元。
黄就兰不服上述判决，向本院提起上诉:1、一审认定我在事发时未戴安全帽，事实上我当时佩戴了安全帽，且对头顶上的支架、吊桶掉落之情形无法预料，我在本案中不存在过错，依法不承担责任；2、黄朱平在调查笔录中证明黄含云打水泥楼面的价格为9.5元/平方，而黄含云在一审庭审中陈述为10元/平方，可见黄含云从中赚取了0.5元/平方的差价，另一方面，我是黄含云叫去做工，听从黄含云安排工作，工资由黄含云发放，材料支架由黄含云提供，故黄含云系再承包人，应与黄秀丰、黄少洪连带承担赔偿责任；3、我父亲黄昊凤尚健在，需要我扶养，应将被扶养人生活费纳入赔偿范围。
黄少洪答辩称：我已将房屋建设全部发包给黄秀丰，搅拌机、钢丝绳都是黄含云提供的，我不应承担责任。
黄含云答辩称：我没比其他人多拿钱，我也不是老板，对于被扶养人生活费承担不起。
黄秀丰未予答辩。
在二审证据交换期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。
本院经审理查明：黄就兰上诉称其在案发时佩戴了安全帽，黄含云亦在二审陈述其在案发前发给了黄就兰安全帽，一审认定黄就兰在案发时未戴安全帽的事实，并无证据支持，本院不予认定。根据黄含云、黄少洪的陈述及证人黄朱平的证言，因楼顶用于运送水泥的支架拉绳断裂致支架木掉落，从而砸伤黄就兰，涉案支架的材料由黄少洪与黄秀丰提供，并由黄含云负责搭。除上述事实外，一审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本案二审争议的焦点为：1、被扶养人生活费是否应纳入赔偿范围？2、黄含云是否应承担赔偿责任?3、一审划分责任比例是否恰当？
针对上述争议焦点，本院认为：
一、关于被扶养人生活费是否应纳入赔偿范围的问题。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案中，黄就兰因伤致残，而其父黄昊凤已90岁，丧失劳动能力，需要黄就兰四兄妹扶养。根据前述司法解释第二十八条的规定，黄就兰请求将被扶养人生活费3384元（9025元/年×5年×30%÷4）纳入赔偿范围，应予支持。故黄就兰在本案中受伤造成的经济损失应为141802.85元（138418.85元+3384元）。
二、关于黄含云是否应承担赔偿责任及一审划分责任比例是否恰当的问题。
根据本院查明的事实，黄含云搭建支架不牢固，对于木支架掉落致黄就兰受伤存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定，应承担相应的赔偿责任；黄就兰缺乏安全意识，未与材料输送的工作区域保持一定的安全距离，自身存在一定的过错；黄秀丰承包了涉案房屋的建设工程，却没有相应的建设资质，也未提供相应的安全条件；黄少洪未尽审核义务，将此工程发包给黄秀丰；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，黄秀丰应与黄少洪承担连带赔偿责任。因黄含云与黄就兰等工友平均分配劳务报酬，无证据证明黄含云从中赚取差价，黄就兰提出黄含云系再承包人应承担连带责任的主张，无事实和法律依据，本院不予支持。综合比较各方过错程度，本院认定：黄就兰自负10%的责任；黄含云承担20%的责任（即141802.85元×20%＝28360.6元），因黄含云已向黄就兰支付5800元，还应赔偿22560.6元；黄少洪与黄秀丰连带承担70%的责任（即141802.85元×70%＝99262元），因黄少洪已向黄就兰支付3000元，还应赔偿96262元。
综上，一审认定事实不清，适用法律部分不当。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条的规定，判决如下：
一、撤销湖南省耒阳市人民法院（2015）耒民一初字第368号民事判决；
二、被上诉人黄含云赔偿上诉人黄就兰22560.6元；
三、被上诉人黄少洪与被上诉人黄秀丰连带赔偿上诉人黄就兰96262元；
四、驳回上诉人黄就兰其他诉讼请求。
以上款项限在本判决生效之日起十五日内一次性付情。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3518元，由黄就兰负担352元，黄含云负担703元，黄秀丰、黄少洪负担2463元；二审案件受理费3518元，本案依法准予上诉人黄就兰免交。
本判决为终审判决。
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审判长 蒋立新
审判员 伍文振
审判员 王海华
二〇一六年六月二十八日
书记员 王 蓉
校对责任人：伍文振 打印责任人：王 蓉
本案适用的法律条款如下：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。