山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第2371号
上诉人（原审原告）杨青，济宁饮食服务公司职工。
委托代理人牛某，济宁市中邦德法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司，住所地济宁太白西路北环城西路西。
法定代表人郭相峰，经理。
委托代理人宋某，济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司职工。
委托代理人唐澎。
被上诉人（原审被告）董涛，居民。
被上诉人（原审被告）贾存璐，居民。
上诉人杨青、济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司因财产损害赔偿纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2013）任民初字第1280号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，2011年4月19日零时许，在被告济宁蓝钻娱乐公司营业场所济宁市环城西路蓝钻KTV门口，因包赔损失问题，被告董涛、贾存璐与原告发生争执，并进行了殴打。2011年4月19日00时34分，济宁市公安局市中区分局济阳派出所接到报警后出警。事发后，原告被送往济宁市医学院附属医院急诊科，被告济宁蓝钻娱乐公司垫付了医药费。2011年4月22日，济宁市中区公安分局出具的公（济中）鉴（临床）字（2011）245号法医学人体损伤程度鉴定书，认定原告杨青左上肢、双下肢外伤，伤情属轻微伤。2011年7月7日，济宁市公安局市中区分局作出的济公中（济）决字（2011）第94、95号公安行政处罚决定书分别给予被告董涛、贾存璐行政拘留十二日并处罚款一千元整的处罚。
原审法院认为，一、关于原告的玉镯是否在双方发生争执时损坏。本院认为，被告济宁蓝钻娱乐公司工作人员苏某的询问笔录证实，被告董涛踹了原告一脚，把原告踹倒了。被告济宁蓝钻娱乐公司工作人员路先哲的询问笔录证实，被告董涛推到原告的肩膀上，原告坐到地上了。济公中（济）决字（2011）第94、95号公安行政处罚决定书证实，被告董涛、贾存璐与原告发生争执，对原告进行了殴打。2011年4月19日，原告入住济宁医学院附属医院急诊科，济阳派出所在急诊科对原告杨青的询问笔录证实，原告在事发后，发现了玉镯损坏。被告济宁蓝钻娱乐公司工作人员宋某证实，原告在被120拉到医院去后，在医院里说起玉镯被弄坏了，有两三个裂纹。2011年4月22日，济宁市中区公安分局出具的公（济中）鉴（临床）字（2011）245号法医学人体损伤程度鉴定书，认定原告左上肢、双下肢外伤。被告济宁蓝钻娱乐公司提供的原告从包间出来后在走廊行走的录像，证实原告从包间出来时行走正常。原告的玉镯佩戴在左手。通过以上证据形成证据链可以证实，被告董涛、贾存璐与原告发生争执，并存在身体接触，在身体接触时，原告佩戴玉镯的左上肢有外伤，并致使原告玉镯损坏。二、三被告应承担的责任。2011年4月19日凌晨12时许，因原告与朋友在被告济宁蓝钻娱乐公司处消费时将包间内的话筒损坏，被告董涛、贾存璐作为被告济宁蓝钻娱乐公司工作人员，要求原告赔偿损失后，产生争议。原、被告对此均无异议。被告董涛、贾存璐作为被告济宁蓝钻娱乐公司工作人员，在工作时间、工作环境，因要求由原告赔偿包间被损坏物品的损失，与原告发生争执，并致使原告玉镯损坏的后果，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因此，被告济宁蓝钻娱乐公司应当承担赔偿原告玉镯损失的责任。三、原告玉镯损失的数额。经原告申请，本院委托国家黄金钻石制品质量监督检验中心对玉镯的破损前及破损后价值、残值进行鉴定。2014年1月15日，国家黄金钻石制品质量监督检验中心出具的检验咨询证明，认定玉镯有三处贯穿裂隙，以2011年4月19日为评估基准日，按照零售市场价值，玉镯损坏前价值为80000元，损坏后价值为7000元。三被告对该检验咨询证明有异议，国家黄金钻石制品质量监督检验中心补充了中国合格评定国家认可委员会实验室认可证书、资质认定授权证书、人民法院对外委托专业机构、专家名册、检验人范某的资格证。本院认为，补充材料证实其技术能力、资质认定等对原告玉镯的损失价值所做的评估，具有参考价值，且鉴定程序合法，亦是人民法院对外委托的专业机构，故对该检验咨询证明本院予以采信。原告玉镯损失价值参考国家黄金钻石制品质量监督检验中心出具的检验咨询证明认定的玉镯损坏前和损坏后价值的差价，本院认定原告玉镯损失为73000元（80000元-7000元）。综上所述，本院认为，被告济宁蓝钻娱乐公司作为用人单位，其工作人员即被告董涛、贾存璐在工作期间因执行工作任务造成他人损害的职务行为，被告济宁蓝钻娱乐公司应当承担侵权责任。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”。本次争执的起因系原告及其朋友在包间损坏物品，造成争执，因此，原告对本次争执的发生并致使玉镯损坏存有过错，应减轻被告济宁蓝钻娱乐公司的赔偿责任，被告济宁蓝钻娱乐公司向原告杨青承担50%的赔偿责任为宜。原告玉镯损失价值为73000元，被告济宁蓝钻娱乐公司按照50%的比例赔偿原告玉镯损失36500元（73000元×50%）。依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十七条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、第三十七条之规定，判决：一、被告济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司于判决生效后十日内赔付原告杨青玉镯损失人民币36500元；二、驳回原告杨青的其他诉讼请求。案件受理费1800元，原告杨青负担900元，被告济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司负担900元。
宣判后，上诉人杨青不服，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。一、二审诉讼费用、鉴定费用由济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司负担。上诉人在本次事故中没有过错，应当由济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司承担全部的赔偿责任。
被上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司答辩称，上诉人杨青手镯的损害应该由其本人承担全部责任，上诉人杨青从包厢里走出来的时候已经受伤，公司没有过错。手镯的损害是由其本人造成的，并且事故发生后手镯一直在上诉人杨青处保存。
被上诉人董涛经本院传票传唤，无正当理由未到庭，亦未提交答辩意见。
被上诉人贾存璐答辩称，事故发生当时，我是代表济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司履行职务行为，要求上诉人杨青对于包厢内的损失予以赔偿，我没有参与厮打行为。
上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司不服，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。一、二审诉讼费用、鉴定费用由杨青负担。原审判决认定上诉人杨青的手镯是与被上诉人的争执中损伤的，缺乏事实依据。上诉人杨青在公安机关询问时，并未将手镯交付公安机关予以保存，导致该玉镯已经丧失了客观性。被上诉人董涛、贾存璐当天的行为并未履行职务的职务行为，其两人的个人行为导致的损害，不应当由上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司承担赔偿责任。关于玉镯的价值，上诉人杨青并未提交购买发票予以证实价值，仅仅依据检验报告确定玉镯的价值，缺乏依据。
被上诉人杨青答辩称，上诉人在受伤后，报警后才发现手镯有三条裂纹，事故发生后手镯一直在派出所留存。
被上诉人董涛经本院传票传唤，无正当理由未到庭，亦未提交答辩意见。
被上诉人贾存璐答辩称，事故发生当时，我是代表济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司履行职务行为，要求上诉人杨青对于包厢内的损失予以赔偿，我没有参与厮打行为。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人杨青的上诉请求，根据公安机关的询问笔录记载，上诉人杨青与被上诉人董涛、贾存璐因包厢内物品的损坏赔偿事宜发生争执，进而产生厮打。上诉人杨青在本案事故中具有一定的过错，上诉人杨青对于玉镯损失自身承担50%的赔偿责任，并无不当。关于上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司的上诉请求。公安机关记载被上诉人董涛、贾存璐与上诉人杨青产生厮打行为。之后，上诉人杨青的人体损伤程度鉴定书记载，左上肢外伤。上诉人杨青系左上肢佩戴玉镯，可以认定上诉人杨青的玉镯的损害与厮打行为存在因果关系。上诉人杨青20**年4月19日在公安机关的询问笔录中记载，玉镯损坏裂了三个裂纹，此处损坏与之后提交鉴定玉镯的三个裂纹的损坏相吻合。因此，上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司的上诉请求陈述因玉镯未予公安机关封存，该玉镯丧失客观性、合法性的情况不存在，不予支持。被上诉人董涛、贾存璐系上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司的职工。本案事故发生的当日，两名被上诉人与上诉人杨青因包厢内的赔偿事宜发生厮打行为，两名被上诉人系履行职务行为致使上诉人杨青的玉镯损坏，应由上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司对于上诉人杨青玉镯的损坏承担赔偿责任。原审法院依据上诉人杨青的申请对于本案中玉镯的价值进行鉴定，鉴定机构具备相应的鉴定资质，做出的价格鉴定意见经过质证，可以予以采信。上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司的上诉请求不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2513元，由上诉人杨青负担1800元，上诉人济宁市蓝钻餐饮娱乐有限公司负担713元。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳真
代理审判员 史海洋
代理审判员 闫昱轩
二〇一四年十二月八日
书 记 员 王翠英