温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0302民初14792号
原告：舒克全,男,汉族，1976年11月16日出生,户籍地湖北省阳新县，现住温州市瓯海区。
委托诉讼代理人：柯亨荐、黄丹丹，温州市湖北商会法律援助工作站工作人员。
被告：张化军，男，汉族，1972年12月7日出生，住安徽省太和县。
被告：华安财产保险股份有限公司温州中心支公司，住所地：温州市鹿城区牛山北路52号3楼。
负责人：王麒麟。
委托诉讼代理人：谢兴更，该公司员工。
原告舒克全诉被告张化军、华安财产保险股份有限公司温州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2017年11月16日向本院提起诉讼，诉请判令：1.被告张化军赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项损失合计47890.2元（已扣除两被告垫付15000元）；2.被告保险公司在保险限额范围内先予赔付。本院受理后，依法适用简易程序，于2018年1月8日公开开庭进行了审理，现本案已审理终结。
案件相关情况
2017年1月9日上午11时45分许，被告张化军驾驶浙Ｃ×××××号出租车行经温州大道新南站前地段时，车辆左前部与原告驾驶由西向东行驶的电动车发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。该事故经温州市公安局交通警察支队二大队认定，被告张化军承担事故的主要责任，原告承担事故的次要责任。事故发生后，原告被送往温州市人民医院就诊，诊断为：左踝关节内踝骨折等，经住院行切开复位内固定术及内固定拆除术治疗，住院时间共计12日。2017年7月7日，原告委托温州律证司法鉴定所对误工期、护理期及营养期鉴定，鉴定意见为：误工期限拟为135日，护理期限拟为75日，营养期限拟为75日。该肇事车辆浙Ｃ×××××号汽车由被告保险公司承保交强险及第三者责任保险（保险金额50万元），未投保不计免赔，事故发生在保险期间。因双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。
经审理，被告对原告主张的营养费无异议，对其他事项赔偿金额均有异议。
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项
1、医疗费
双方确认医疗费票据的金额20173.7元，被告保险公司提出保险理赔要剔除非医保的医疗费用及住院清单的伙食费。
本院认为，保险合同系格式合同，保险公司对非医保费用的承担未以合理方式作出明确说明，对投保人不具有约束力，故被告保险公司主张剔除非医保费用，于法无据，不予采纳。住院期间的医疗费不应包括伙食费，被告保险公司要求在医疗费中剔除住院伙食费269.5元，合法有据，本院予以采纳。故本案的医疗费为20173.7元-269.5元=19904.2元。
2、营养费
原告主张2250元，具体为30元/天×75天=2250元。
被告无异议，本院予以确认。
3、住院伙食补助费
原告主张600元，具体为50元/天×12天=600元。
被告认为应按每日30元的标准计算。
本院认为，原告主张的住院伙食补助费标准过高，被告的抗辩理由成立，应予调整为每日30元。故本案的伙食补助费为30元/天×12天=360元。
4、误工费
原告主张27000元，具体为200元/天×135天=27000元。
被告认为原告提供误工损失的依据不足，根据其从事送餐服务的事实，应按居民服务和其他服务业平均工资标准计算误工费。
本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告未提供劳动合同、社保缴纳凭证等相应依据，仅提供的服装加工场盖章的工作证明及工资表，不足以证实其从事服装加工行业的事实。本院结合原告年龄、健康状况及因送餐时发生交通事故的客观事实，参照2016年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定原告每天误工费为110元。即110元/天×135天=14850元。
5、护理费
原告主张11662.5元，具体为155.5元/天×75天=11662.5元。
被告认为护理费标准过高，应按每天100元的标准计算。
本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算；非住院期间的护理费可根据护理人员的收入状况、护理期限、护理级别，参照“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准酌情确定。原告住院12天，本院结合温州当地住院陪护费用的客观实际，对原告住院期间的护理费酌情确定为每日160元，即160元/天×12天=1920元；非住院期间的护理费参照2016年全省在岗职工平均工资中居民服务和其他服务业平均工资标准，酌情确定为每天105元，即105元/天×（75-12）天=6615元。故原告的护理费为1920元+6615元=8535元。
6、鉴定费
原告主张700元，被告保险公司认为不属于理赔范围。
本院认为，本案保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，应由侵权人予以赔偿。
7、交通费（包括救护车费）
原告主张交通费500元。
被告认为按住院期间每天10元计算。
本院认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告已提供相应的交通费票据，但部分票据与本案关联性不能确定，本院综合原告住院就诊的具体情况，酌情认定交通费300元。
交强险、商业险及理赔情况
事故发生于交强险、商业险保险期限内，未予理赔。
被告已支付情况
被告张化军已经垫付医疗费用5000元，被告保险公司已垫付医疗费用10000元。
原告合计损失
46899.2元。
裁判理由与结果
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系机动车与非机动车之间发生的交通事故赔偿纠纷，根据交警部门的责任认定，该起事故由被告张化军负事故主要责任，原告承担事故次要责任，考虑到本案的实际情况，本院酌情确定由被告张化军承担事故80%责任，原告承担事故20%责任。被告保险公司承保该肇事出租车的交强险和第三者责任险，原告因事故造成损失属其理赔范围，应由被告保险公司在交强险保险范围内先予赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。原告的医疗费19904.2元、住院伙食补助费360元、营养费2250元，超过交强险医疗费用赔偿责任限额1万元，故可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿1万元；原告的交通费300元、护理费8535元、误工费14850元，共计23685元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额11万元，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿23685元。故本案可由被告保险公司在交强险项下直接赔付原告的金额为10000元+23685元=33685元。本案原告目前已确定的损失总额46899.2元，不足部分为46899.2元-33685元=13214.2元，应由原告和被告张化军按事故比例承担，其中被告张化军应承担的赔偿金额为13214.2元×80%=10571.36元。鉴于司法鉴定费不属于保险合同赔付范围，由侵权人张化军自行按事故责任的比例承担。因该出租车未投保不计免赔，根据事故主次责任的认定，保险公司商业三者险理赔时应扣除15%的免赔率。故被告保险公司在商业三者险项下应该赔偿的金额为（10571.36元-700元×80%）×85%=8509.66元。故被告保险公司应赔付原告的金额为33685元+8509.66元=42194.66元；被告张化军自行应承担的赔偿金额为10571.36元-8509.66元=2061.7元。因被告张化军已垫付医疗费5000元，故本案中无需实际向原告支付赔偿款，其之前垫付款超过赔偿款的金额为5000元-2061.7=2938.3元，可在被告保险公司实际赔付给原告的款项中予以扣减；被告保险公司已垫付的1万元也应在实际理赔时扣减。综上，被告保险公司实际支付原告的赔偿款为42194.66元-10000元-2938.3元=29256.36元。原告诉讼请求及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告华安财产保险股份有限公司温州中心支公司于本判决生效之日起15日内支付原告舒克全赔偿款29256.36元。
二、驳回原告舒克全的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费997元，减半收取498.5元，由原告舒克全负担218.5元，被告张化军负担280元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 林 毅
二〇一八年一月八日
书记员 王欢欢
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附录一：原告提供的证据目录
证据1：身份证、企业信息、驾驶证、行驶证
证据2：道路交通事故认定书、保险单
证据3：病历、医疗证明书、住院记录、检查报告单、住院费用清单、医疗票据
证据4：司法鉴定意见书、鉴定费票据
证据5：工作证明、工资表
附录二：本案涉及的主要法律条文
（一）《中华人民共和国侵权责任法》
第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
（二）《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
（四）《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。