浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0282刑初1773号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人马某，家住慈溪市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月28日被抓获，同月29日被慈溪市公安局刑事拘留，同年6月2日被依法逮捕。
辩护人范红枫，浙江上林律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2016）1743号起诉书指控被告人马某犯贩卖毒品罪，于2016年11月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员陈锡出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人范红枫到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2016年3月中旬的某日下午，经事先电话联系，被告人马某在宁波市杭州湾新区兴慈三路海南村安逸宾馆206房间内，将一小包甲基苯丙胺（冰毒）以人民币300元的价格贩卖给吸毒人员陶某。
同年4月28日下午5时许，经事先联系，被告人马某在慈溪市崇寿镇海苑宾馆312房间内，将一小包可疑晶体，以人民币300元的价格贩卖给陶某，后被民警当场抓获。经理化检验鉴定，上述可疑晶体净重0.5698克，检出甲基苯丙胺成份。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人马某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，予以惩处。
鉴于以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人马某的量刑幅度为有期徒刑一年六个月至有期徒刑二年六个月，并处罚金。
被告人马某辩解，其对起诉书指控的第二起贩卖毒品事实无异议，但关于起诉书指控的第一起贩卖毒品事实，案发当天，“小胖”打其电话让其问一下能否买到毒品，后其打电话问“小蔡”，但没有毒品，其又打电话给“小胖”说，其会将自己剩下的毒品顺便送到安逸宾馆。之后，其就到安逸宾馆，并将其剩下的那些毒品交给了“小胖”，但其没有向他收钱，后其有事就走掉了。其到案后，想尽快把事情了结，就承认了该起事实，后因其想到对量刑有影响，就不再承认这起事实了。
辩护人范红枫辩护，对起诉书指控的第二起贩卖毒品事实无异议。关于起诉书指控的第一起贩卖毒品事实，案发当天，被告人马某确实先后打电话与“小胖”、“小蔡”进行了联系，后其也去了安逸宾馆是事实，但被告人马某辩解其没有收钱。现公诉机关未能提供这次交易的微信转帐记录，故起诉书指控被告人马某该起贩卖毒品事实，证据不足，不能予以认定。
经审理查明：
2016年4月28日下午5时许，经事先联系，被告人马某在慈溪市崇寿镇海苑宾馆312房间内，将一小包可疑晶体，以人民币300元的价格贩卖给陶某，后被民警当场抓获。经理化检验鉴定，上述可疑晶体净重0.5698克，从中检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.证人陶某的证言，证明：其的手机号码为152××××***0，其向“阿满”购买过冰毒。2016年4月28日中午12点多，警察和便衣队员带着其到了崇寿镇海苑宾馆312房间里，后其用自己的手机在微信里给“阿满”发语音对他说，其有一个朋友过来了，要拿个500元冰毒，有否地方拿“东西”（冰毒）。“阿满”用语音回复其说，冰毒要到5点以后才有。其说时间太久了，让他想想办法，“阿满”说他也没办法。其就和警察一起大概等到下午4点半左右，“阿满”发微信给其问“东西”还要不要，其说要的。随后，其又用自己的手机打电话给“阿满”。“阿满”说他刚刚问过，大概还要等半个小时。到了5点左右，其打电话联系“阿满”，并让他把东西拿到房间里来。“阿满”讲他没钱了，让其先把钱给他。其通过微信转帐给他200元，并说好剩下的300元钱见面时再给。后“阿满”来了，其让他到房间里来。这时，警察和2个便衣队员就到外面去守候了，房间里还剩下其和两个便衣队员。等“阿满”到房间门口后，其中一个便衣队员去开了门，“阿满”进来后就把餐巾纸包着的一小包东西扔到电脑桌上，其掏出人民币300元给“阿满”。“阿满”说总共只有300元，并从其手上拿了一张100元的人民币，后“阿满”说他有事先走了。接着，警察和便衣队员过来对其说“阿满”已被抓住了。后其在警察面前当场打开那包用餐巾纸包着的东西，看到里面是用透明塑料袋包装的一小包冰毒，其把这包冰毒交给了警察。这次购买冰毒的钱其中微信转帐的200元是其自己的，还有人民币100元是警察给其的。后在其坐车回派出所的途中，因怕别人知道，就把其与“阿满”之间微信聊天的记录都删掉了。
2.证人朱某的证言，证明：2016年4月28日中午12点多，有一名吸毒人员陶某举报贩卖冰毒的“阿满”，后由两位派出所民警和其等7名便衣队员带着陶某分乘两辆轿车到崇寿海苑宾馆，其等人在海苑宾馆开了个312房间，其、同事华某、民警等5个人一起和陶某在312房间里，其余的几个同事在楼下，后由陶某在房间里采用发微信、打电话的方式联系“阿满”买500元冰毒，“阿满”说东西要下午5点以后才有。陶某讲5点以后太久了，让他能不能想想办法，“阿满”讲没有办法。大概到下午4点半许，“阿满”发微信问陶某还要不要冰毒，陶某回复说要的，并打了电话给“阿满”。到了下午5点许，陶某又打电话给“阿满”，让“阿满”把冰毒拿到房间里来。“阿满”说他现在没有钱，让陶某先把钱给他。陶某就用微信转账给“阿满”200元钱，并说好剩下300元见面时再给。过了一会，“阿满”把冰毒送到房间里来。民警和其等2个便衣队员在房间外守候，在“阿满”走出房间后，就被民警和便衣队员抓获了。到了派出所后，其才知道“阿满”叫马某。
3.证人华某的证言，证明其与同事朱某一起协助民警抓获被告人马某的经过，其证言的主要内容与证人朱某的证言能相互印证。
4.辨认笔录及照片，证明：（1）证人陶某对不同男性照片进行辨认，指认被告人马某系向其贩卖毒品的“阿满”；（2）被告人马某对不同男性照片进行辨认，指认证人陶某系向其购买毒品的“小胖”。
5.检查笔录，证明：2016年4月28日9时30分许，慈溪市公安局民警对证人陶某进行人身搜查及对其在慈溪市崇寿镇的一处租房进行检查的情况。
6.搜查笔录、扣押物品清单及照片，证明：（1）2016年4月28日17时40分许，慈溪市公安局民警对证人陶某进行人身搜查及对其所在的慈溪市崇寿镇海苑宾馆312房间进行检查的情况，并对证人陶某持有的用一小包装在透明塑料袋内的疑似冰毒的晶体予以扣押。（2）同日17时35分许，慈溪市公安局民警对犯罪嫌疑人马某进行人身搜查，查获人民币100元及金星牌金色触屏手机一部(号码为135××××***7)，并对该上述物品均予以扣押。
7.涉案照片，证明：案发后，证人陶某、被告人马某对涉案手机照片、微信头像的照片、疑似冰毒的物证及2016年4月28日微信转帐人民币200元的记录照片分别进行签名确认的相关情况。
8.通话详单，证明：（1）证人陶某使用的号码为152××××***0的手机及被告人马某使用的号码为135××××***7的手机在2016年3月3日至同年4月28日期间，二者均有多次通话记录。（2）被告人马某使用的号码为135××××***7的手机与号码为150××××***9的手机及在2016年3月5日至同年4月28日期间，二者均有多次通话记录。
9.现场检测报告书及照片等资料，证明：经对证人陶某的尿样采用胶体金法进行检测，结果呈阳性。
10.理化检验鉴定报告，证明：经鉴定，涉案被查获的可疑晶体净重0.5698克，从中检出甲基苯丙胺成份。
11.抓获经过，证明：公安民警于2016年4月28日上午抓获吸毒人员陶某，后在陶某的配合下，并于同日下午将涉嫌贩卖毒品的嫌疑人马某抓获的经过情况。
12.身份证明，证明：被告人马某的身份情况。
13.被告人马某在公安侦查阶段的供述，供认：其的微信昵称是“旭旭”。其之前用的手机号码是131××××***1。到了2016年2月，其办了一张新卡，手机号码变成了135××××***7。“小胖”的手机号码是152××××***0，他的微信昵称是“女施主贫僧化个妞”。而“小蔡”是江西人，他的手机号码为150××××***9，微信昵称“友人”。2016年4月28日中午12点多，“小胖”发微信用语音问其，说他拿“东西”（指冰毒）500元有没有。后其给“小蔡”打电话，“小蔡”讲好的。其就让“小胖”先给其钱，“小胖”说微信里只有200元，先转给其，剩下的钱在拿到“东西”后碰面时给其。其给“小蔡”打了一个电话说要拿300元冰毒，后其在崇寿卫生院马路上，“小蔡”把一小包用餐巾纸包着的“东西”给其，其先把微信的200元转给了“小蔡”，并说还有100元其转到他的卡里。之后，其联系了“小胖”，“小胖”说他在海苑宾馆，叫其把冰毒送过去。其拿着冰毒到了海苑宾馆312房间，并将用餐巾纸包着的冰毒扔在房间电脑桌上，“小胖”掏出300元给其，其说其总共只有300元“东西”，所以其只拿100元后说其有事先走了。在其走到电梯后，就被警察抓住了。其贩卖冰毒给“小胖”主要是因为其想给“小蔡”帮忙兜点生意，这样在其自己缺钱时，“小蔡”也会赊点冰毒给其。
本院认为，被告人马某违反国家毒品管理法规，向他人贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。关于起诉书指控的第一起贩卖毒品事实。经查，在本案现有证据中，被告人马某到案后对该起贩卖毒品事实曾多次作了有罪的供述。之后，其又予以了翻供。证人陶某的证言，证明被告人马某先后二次向其贩卖毒品的事实。现被告人马某及证人陶某均提出涉案二起毒品交易时，毒资均系通过微信转帐，但公诉机关仅提供了起诉书指控的第二起毒品交易的微信转帐记录，而未提供起诉书指控的第一起毒品交易的微信转帐记录，被告人马某及辩护人范红枫关于该起指控事实提出的辩解及辩护意见具有一定合理性，根据有利于被告人就低认定的原则，对该起存疑指控事实，本院不予认定。对被告人马某的辩解及辩护人范红枫的相关辩护意见，本院均予以采纳。公诉机关的量刑建议偏重。涉案被查获的甲基苯丙胺净重0.5698克，依法予以没收；供被告人马某犯罪所用的移动电话机一部，依法予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月28日起至2016年12月27日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、涉案被查获的甲基苯丙胺净重0.5698克，依法予以没收；供被告人马某犯罪所用的移动电话机一部，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 越 骋
人民陪审员 王 建 民
人民陪审员 宓 凯 臻
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 胡嘉婷(代)
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。