青海省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）青刑终38号
原公诉机关青海省西宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭敏，男，汉族，1981年9月28日出生于江苏省宿迁市，公民身份号码×××，大专文化，无职业，户籍所在地青海省西宁市。2018年3月5日因涉嫌犯运输毒品罪被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
指定辩护人李惠，青海徐晓同律师事务所律师。
青海省西宁市中级人民法院审理青海省西宁市人民检察院指控原审被告人彭敏犯运输毒品罪一案，于2018年7月12日作出（2018）青01刑初37号刑事判决。原审被告人彭敏不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青海省人民检察院指派检察员马继鹏、检察官助理徐高燕出庭履行职务。上诉人彭敏及其指定辩护人李惠到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年9月11日，被告人彭敏与李岩（已判刑）经事先预谋，由李岩驾驶彭敏所有的银色福克斯牌轿车（×××）前往武汉市。同年9月13日，彭敏在武汉市将所购得的毒品交给李岩，李岩将毒品藏匿于该车的后座垫下，并驾车返回西宁市。14日18时许，李岩驾驶该车途经甘肃省天水市高速公路收费站时被公安人员抓获，当场从其驾驶的车后座垫下查获用彩色花纹塑料包装袋包裹的晶体状毒品疑似物1大包，从其上衣左口袋查获白色晶体状疑似毒品1小包。案发后，彭敏逃匿。2018年3月5日，彭敏主动到公安机关投案。
经鉴定，查获的彩色花纹塑料包装袋包裹的晶体状毒品1大包净重363.8619克，白色晶体状1小包净重3.0221克，从中均检出甲基苯丙胺成分；1号检材白色晶体4包检出甲基苯丙胺含量为71.12%；2号检材黄色晶体4包检出甲基苯丙胺含量为63.23%。
上述事实，有庭审质证、认证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书证明，2011年6月，西宁市公安局城东公安分局公安人员在工作中获知线索，有人多次从武汉市运输毒品来宁贩卖，遂于同年9月15日将此案立案侦查。
2.在逃人员登记表、到案经过证明，2011年9月16日，西宁市公安局城东公安分局将彭敏上网追逃。2018年3月5日15时，彭敏到公安机关投案。
3.证人张某证明：2011年9月11日，李岩让我和他出去玩两天，他驾驶彭敏的×××号银色两厢福特福克斯轿车。我们走的高速，12日21时到的武汉，彭敏让我们去旺角艳阳天饭店吃饭，在吃饭的时候我听见他俩在算账，说李岩给彭敏汇了7500元，还差2000元。13日13点我和李岩起床，彭敏也来了，当时彭敏背着一个黑色的单肩包，我看见彭敏从包内取出一个带花纹的塑料袋交给李岩，我坐在后座上，李岩让我往前挪一下，我就往正副驾驶座位中间的空档处挪了一下，李岩把彭敏交给他的塑料袋放在后座垫底下。我们开车回西宁，彭敏说他坐飞机回去。我们到西安后住在七天酒店，李岩去买牙刷回来时，用一个袋子将彭敏给他的塑料袋提到酒店房间，他从那个袋子内取出来一小块东西放在另外一个小的透明塑料袋内，我才知道彭敏给李岩那个塑料袋内装的全是冰毒。公安人员在李岩驾驶的车辆后座底下发现的那个塑料袋就是彭敏给李岩的。
辨认笔录证明，经分别对二组编号为1-10号的男子免冠照片进行辨认，确认第一组中6号照片中的人即李岩就是运输毒品的男子。第二组中10号照片中的人即彭敏就是将毒品交给李岩的男子。
4.证人关某证明：2011年6月中旬，我和彭敏第三次去武汉。到武汉后，他每次把我一个人放在宾馆，我问他干什么去，他说去取点“东西”，后来我估计他取的可能是冰毒。我见过他和李岩在他家吸食毒品，还见过他在自家接电话后就从七楼窗户扔出去一个用卫生纸包裹的小包，他每次接电话话很少，就听见他说“恩、好、行、有、在家、打到卡上”。过一会把东西从窗户扔出去，我估计是有人在向他购买冰毒。我看见彭敏拿的东西都是装在小塑料袋，半透明结晶状物体（指甲基苯丙胺）。2011年6月中旬，我和彭敏到武汉玩，他就让我一个人去宾馆里，二三天后，他就说佳佳（李岩）和对象（张某）要来，是彭敏给订的票，我们在武当山一个宾馆见的面，当时在宾馆里我和“米乃”（李岩女友）在看电视，见桌子上有一个大的塑料袋，彭敏和李岩用饮料瓶子制作冰壶，准备吸毒，他俩拿着一个小塑料袋内装的冰毒。次日我们四个人坐大巴到西安。在武当山宾馆我见他俩在箱子里倒腾东西，路上行李箱一直是彭敏提着，到西安彭敏让我提着，在机场也是我提着。
辨认笔录证明，经分别对二组编号为1-10号的男子免冠照片进行辨认，确认第一组中5号照片中的人即李岩与第二组中9号照片中的人即彭敏在宾馆一起吸食毒品，后又一同返回西宁。
5.扣押物品清单、现场刑事照片证明，公安人员从李岩处查获并扣押了白色晶体疑似毒品物391克（含包装），福特牌轿车一辆，诺基亚X6、摩托罗拉L71手机各一部，现金3100元，中国建设银行卡一张，驾驶证一本的事实。
6.毒品检验鉴定报告、补充鉴定及鉴定意见通知书证明，从李岩处查获透明塑料包白色晶体1小包，净重3.0221克；从其驾驶的车内查获疑似毒品1大包，以上检材中均检出甲基苯丙胺成分。其中透明塑料包装白色晶体4大包，合计净重183.9812，甲基苯丙胺含量为71.12%；透明塑料包黄色晶体4大包，合计净重179.8807克，甲基苯丙胺含量为63.23%。
7.毒品上交（入库）登记表证明，本案所查获毒品已于2011年10月31日上交入库。
8.刑事判决书证明，2012年5月11日，李岩因犯运输毒品罪被西宁市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币5000元。
9.同案犯李岩的供述证明：2011年9月10日，彭敏把车钥匙给我，车是一辆银色两厢福特福克斯，车牌号×××。11日彭敏打电话说他已经到武汉了，让我领着女朋友到武汉去玩，当天14时我和女友张某从西宁出发，12日21时到的武汉。13日15时许，彭敏和我们一起吃饭，他让我们去西安玩。13日19时我们出发返回西安，14日凌晨到达西安，在东大街七天酒店住宿，14时离开西安返回西宁。我到达西安后，彭敏打电话说他要坐飞机回西宁，让我也赶快回去。在13日的晚上，我和彭敏一起出去吃饭，他开车出去15分钟后回来，车上的毒品可能是彭敏偷偷放的。我身上的冰毒是彭敏在武汉给我的，他说武汉的冰毒便宜。9月14日17时，在天水高速路出口处被抓，警察从我驾驶的车后排座下搜到的冰毒是用花塑料包好的，我感觉肯定是冰毒，但是我不知道是谁放的。
10.被告人彭敏供述：2010年5月，我在湖北省武汉市做二手车生意期间吸食了冰毒，后购买了少量冰毒，通过电话联系到在西宁的朋友李岩，请他在武当山旅游时一起吸食了毒品。2011年6月，我找李岩帮我处理车辆的违章时，我俩一起驾车前往武汉。第二天李岩提出通过我的关系买毒品回西宁，我联系了一个老乡，并购买45克左右的冰毒，李岩就把1万元毒资给了我老乡。李岩开车回西宁后，过几天说冰毒是假的，我不断给我老乡发信息要求退货。2011年9月的一天，我老乡回信息说退货不可能，李岩说他的老板要求再带点冰毒回西宁。一星期后，李岩开着我的车和他女友到武汉，我坐飞机去武汉。第二天凌晨1点，我到李岩住的宾馆，和李岩开车找我老乡。李岩提出拿150克冰毒，我老乡说他不懂冰毒的好坏与真假，建议拿两种不同颜色的冰毒，如果觉得哪种颜色的好就买哪种，把不好的退回来。大概过了2个小时，我老乡让我和李岩去取。我老乡把一个黑色的男士单肩挎包给我，在车上我就把包给了李岩，李岩下车去银行取钱，把5万多毒资给了我老乡，当时因为钱不够还欠8000元的毒资。李岩说回到西宁把欠的钱打过来。因为在6月份交易时，我和李岩买到的冰毒是假的，所以这次交易时，卖家在两种毒品上均补了20克至30克，而且当时为了确定毒品的真假，毒品卖家给我们拿了两种颜色的冰毒，每种颜色的冰毒是150余克，我和李岩只支付了购买150余克毒品的价钱，是5万余元，我们还欠卖家8000元，而且在购买毒品时，李岩钱不够，我总共垫付15000元。
原判认为，被告人彭敏违反国家毒品管制法规，运输甲基苯丙胺类毒品363.8619克，其行为已构成运输毒品罪。被告人彭敏在案发后主动到公安机关投案，且归案至庭审阶段能如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可对其减轻处罚。其辩护人据此所提的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第六十七条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款之规定，认定被告人彭敏犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币20000元。
被告人彭敏及其辩护人提出，1.上诉人彭敏在本案中只起到协助作用，不是主要犯罪人；2.原判认定罪名不当，上诉人彭敏不构成运输毒品罪而构成非法持有毒品罪；3.上诉人彭敏投案自首，认罪态度好，原判量刑过重。
青海省人民检察院二审出庭意见认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人彭敏犯运输毒品罪的事实，有受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、在逃人员登记表、到案经过、扣押物品清单、现场刑事照片、刑事判决书，毒品检验鉴定报告、补充鉴定，证人张某、关某的证言及辨认笔录，同案犯李岩的供述、被告人彭敏的供述等证据证实。上列证据均经一审庭审出示、质证，本院审查予以确认。
上诉人彭敏及其辩护人提出，彭敏在本案中只起到协助作用，不是主要犯罪人。经查，上诉人彭敏和李岩虽否认毒品是自己所购，但上诉人彭敏供称李岩所驾驶车辆是其所有，并供称毒品上家是其联系，同时垫付部分毒资，故二人作用、地位相当。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。
上诉人彭敏及其辩护人提出，原判认定罪名不当，彭敏不构成运输毒品罪而构成非法持有毒品罪。经查，运输毒品罪是指明知是毒品而采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。本案中，上诉人彭敏明知李岩购买毒品，为其联系上家并垫付部分毒资，购得毒品后驾驶其所有的车辆运回西宁市，非法运输毒品363.8619克，其行为符合运输毒品罪的构成要件，原判认定其构成运输毒品罪，定罪准确。上诉人及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。
上诉人彭敏及其辩护人提出，彭敏投案自首，认罪态度好，原判量刑过重。经查，原判已认定上诉人彭敏具有自首情节，认罪态度好，依法对其减轻处罚，量刑适当，本院不再重复考虑。
本院认为，上诉人彭敏违反国家毒品管制法规，运输甲基苯丙胺类毒品363.8619克，其行为已构成运输毒品罪。上诉人彭敏在案发后主动到公安机关投案，且归案至庭审阶段能如实供述犯罪事实，具有自首情节，依法可对其减轻处罚。上诉人及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。青海省人民检察院的出庭意见成立，应予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡家一
审判员 马 威
审判员 刘红梅
二〇一八年十一月八日
书记员 刘玉强