陕西省渭南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2018)陕05刑终65号
原公诉机关渭南市临渭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1990年7月2日出生陕西省渭南市临渭区，汉族，小学文化，住渭南市临渭区崇凝镇崇凝村*组，农民。居民身份证号码：6105021990********。2017年6月7日因涉嫌犯强奸罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
辩护人田培群，陕西西岳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某，男，1992年4月6日出生于陕西省渭南市临渭区，汉族，初中文化，住渭南市临渭区崇凝镇崇凝村*组，农民。居民身份证��码：610502199204063017。2017年6月7日因涉嫌犯强奸罪被渭南市公安局临渭分局刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现羁押于渭南市临渭区看守所。
渭南市临渭区人民法院审理渭南市临渭区人民检察院指控原审被告人李某某、王某犯强奸罪一案，于2018年4月9日作出（2017）陕0502刑初498号刑事判决。原审被告人李某某、王某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问二上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年5月份，被告人李某某与被害人王某（2001年4月16日出生）通过网络聊天工具QQ认识。同年5月27日20时许，被告人李某某来到被告人王某家，提出让王某和其一起到桥南镇找被害人王某，二被告人合谋欲与被害人王某发生性关系。之后，王某骑着自己的黑色踏板摩托车带着李某某到渭南市临渭区桥南镇花园戴家村。由李某某将被害人王某叫出后，以外出吃烧烤为由，按李某某指引的路线，二人用摩托车将王某带到桥南镇某村庄外的麦地旁，李某某指使王某在麦地边看人，其将被害人王某拉进麦地里，强行脱去王某衣裤，与被害人王某发生性关系。随后王某进入麦地，将手伸入被害人王某衣服内对其胸部及下身进行抠摸，因被害人王某处于生理期，王某未对被害人王某实施奸淫。之后被告人李某某又让被告人王某用摩托车将其与被害人王某带到崇凝镇后王某离开。被告人李某某在崇凝镇棉棉招待所和被害人王某开房住宿。当晚，李某某再次强行与被害人王某发生性关系，同时给王某拍摄裸照对其进行威胁。次日，被告人李某某又将被害人王某带到渭南市经开区辛市镇，当晚在其朋友租住的房���强行与被害人王某发生性关系。5月29日，被告人李某某将被害人王某带到渭南后各自回家。
2017年6月2日上午，被告人李某某用QQ给被害人王某发送信息，以威胁的方式将王某从学校叫出后，于当晚将王某带至其位于临渭区崇凝镇崇凝村的家中，被害人王某因害怕不敢离开，期间被告人李某某多次强行与被害人王某发生性关系。至6月5日，被害人王某趁被告人李某某出去买饭之机发微信向母亲求救，其母报警后被害人王某被解救。
上述事实，有报案材料，受案登记表，被害人王某的陈述，证人王某丽的证言，诊断证明书，QQ信息截图，提取笔录，鉴定文书，辨认现场笔录及照片，现场勘验笔录及现场照片，户籍证明，被告人李某某、王某的多次供述等证据在卷证实。据此，原审法院认为，被告人��某某、王某违背妇女意志，使用暴力威胁手段强行与未成年女性发生性关系，核其行为均已构成强奸罪，应依法惩处。两被告人强奸的女性属未成年人，且系轮奸，依法应从重处罚。被告人王某在共同犯罪中所起作用较小，应认定为从犯，依法应当从轻或减轻处罚。鉴于被告人李某某、王某在侦审期间认罪态度较好，依法均可酌情轻处。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，以被告人李某某犯强奸罪，判处有期徒刑十二年八个月；被告人王某犯强奸罪，判处有期徒刑四年五个月。
李某某、王某上诉提出，其行为不构成轮奸，原审对其量刑过重。李某某的辩护人也提出，李某某的行为不构成轮奸。
经审理查明，原审判决认定上诉人李某某、王某犯强奸罪的事实和情节是清楚、正确的。有下列证据证明。
1、报案材料证明、受案登记表证明，2017年6月5日15时50分，王某丽向渭南市公安局临渭分局崇凝派出所报警，称其女儿王某向其求解，王某现位于崇凝镇幼儿园东北角。该所民警立即前往报警人提供的地点，在崇凝镇崇凝村三组李某某家中将王某解救。经查，2017年5月27日晚，李某某和王某二人把王某带至桥南镇一麦地，对王某进行奸淫，后李某某对王某家人及王某的人身安全进行威胁，王某无奈于2017年6月2日从学校被李某某带至其家中，王某于6月5日15时10分向其母亲王某丽求救。
2、被害人王某陈述，李某某是她在QQ附近人上加为好友。2017年5月27日晚，李某某用QQ联系她出去聊天，在她村路口李某某和王某骑摩托车接她。王某骑了一段路停下来，李某某把她拉到旁边的麦地里,李还让王某注意来人。李某某强行脱她的裤子，她反抗时李打了她，她害怕也就不敢再反抗，李某某强奸完她，王某进来伸手摸她上身，并提出想和她发生性关系，李某某说过几天让她和王某睡一次。李让王某骑摩托车把他们送到崇凝镇，王某走后，李某某带她住进招待所，李再次强奸了她，还用手机拍了3张她的裸照，说如果她报警或者告诉她父母，就把她的裸照贴在她学校门口。
2017年6月2日上午9时左右，她正在学校上课，李某某发信息让她出来，如果不出来就要杀她家人，她处于害怕就离开学校和李某某一块到李某某家，在李某某家待了三天，李某某多次和她发生性关系。6月5日，李某某说要把她带出去杀了，她才下决心向她母亲救助。
3、指认现场笔录及照片证明，被害人王某、上诉人李某某、王某分别对2017年5月27日晚，强奸案发现场进行指认。上诉人李某某指认2017年5月28日，强奸王某的地点位于渭南市辛市镇。
4、现场勘查笔录及照片证明，第一现场位于临渭区桥南镇平和村老场组麦地；第二现场位于临渭区崇凝镇街道“织棉（棉棉）”招待所2楼201房间；第三现场位于临渭区崇凝镇崇凝村三组李某某家。
5、渭南市公安司法鉴定中心（渭）公（司法）鉴（法物）字[2017]630号法庭DNA鉴定书证明，鉴定意见，受害人王某内裤上检出一混合基因分型，且包含了嫌疑人李某某以及受害人王某血样的分型结果，不排除该混合样品来源于李某某与王某。
6、手机微信聊天截���证明，2017年6月2日，李某某用威胁的语言逼迫王某从学校出来。
2017年6月5日15时许，王某通过微信向其母王某丽发出求救信息及所处位置。
7、上诉人李某某供述，2017年5月27日晚8时许，他联系好王某出来见面。他到王某家让王某骑摩托车一块去，王某开始不愿意去，他说晚上可以和王某发生性关系，王某听了后骑摩托车和他来到王某住的村口。他们接上王某走了一段，他让王某停下，他拉上王某往旁边麦地走说商量些事，王某得知他和王某要与自己发生性关系后就大喊，他害怕有人听见便打了王某一耳光，在其身上打了一拳，把王某拖进麦地，强行和王某发生了性关系。王某进来伸手摸王某上身，他对王某说王某来月经了，王某不信又摸了王某下身，他看王某不高兴，就让王某过几天和王某睡一次。晚11时许，他们三人到崇凝镇，王某回家，他和王某在招待所住下，晚上再次与王某发生性关系，并用手机拍了3张王某的裸照。
2017年6月2日，他以威胁的方式把王某从学校叫到他家，直到6日5日。在此期间，他和王某发生了多次性关系。
8、上诉人王某供述，晚6时许，李某某到他家让他骑摩托车去接王某，他当时不愿意去，李说可以让他和王某发生性关系。他就骑摩托车带李某某在一村口接上王某，骑了10分钟，李某某让停下，李拉着王某往旁边麦地走，王某不愿意，他向李某某要了20元给摩托车去加油。回来见李某某和王某对面在麦地里坐着，王某在哭，他把自己的上衣脱下给王某穿上，他到王某身后伸手摸王某上身，王某将他推开，他把李某某、王某送到崇凝镇就回家了。
9、行政处罚决定书证明，李某某因在2014年7月25日15时30分许盗割通信电缆25米，价值人民币87.5元，被广东省博罗县公安局决定行政拘留十五日。
上述证据，本院予以确认。
对上诉人李某某、王某及李某某的辩护人提出，其行为不构成轮奸的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人李某某、王某在主观上有共同强奸他人的故意，在客观上又有相互配合的行为，上诉人王某虽然没有对被害人王某实施具体强奸行为，但构成轮奸犯罪不是以犯罪结果认定，而是以犯罪情节认定，原审认定李某某、王某构成强奸罪且属轮奸的认定正确。二上诉人及李某某辩护人提出的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李某某、王某违背妇女意志，使用暴力威胁手段强行与未成年女性发生性关系，其行为均已构成强奸罪，应依法惩处。上诉人李某某多次强奸未成年女性，应当依法从严惩治。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张东亮
审判员 赵 勇
审判员 陈 宁
二〇一八年六月十四日
书记员 李天赐