云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云23民终1170号
上诉人（原审原告）丁自香，女，1967年6月2日生，汉族，退休工人。
委托代理人王树基，云南求对律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）云南禄丰勤攀磷化工有限公司。
统一社会信用代码：91532331781698973F。
法定代表人陈斌，该公司董事长。
委托代理人方晓莉，云南佳信律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人丁自香因与被上诉人云南禄丰勤攀磷化工有限公司（以下简称勤攀公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省禄丰县人民法院(2017)云2331民初1259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人丁自香的上诉请求：一、请求二审人民法院撤销原判决；二、请求二审法院依法改判由被上诉人赔偿上诉人经济损失127984元；三、本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审适用法律错误，判决由上诉人承担40%的责任明显错误。本案是提供劳务者受害责任纠纷，应当适用《民法通则》第一百零六条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二条第（二）款，《侵权责任法》第七条、第三十五条。减轻被上诉人赔偿责任的前提只有在提供劳务者本人在提供劳务的过程中对发生自身损害有过错，而且是受害人有重大过失。而一审在本案中错误适用《侵权责任法》第二十六条的规定，该规定是过错责任归责原则致人损害的规定。二、一审判决认定事实错误。1、上诉人下到水池底去冲洗污泥是被上诉人安排的。因被上诉人在水池内没有固定的、稳固的、供人下到水池底部的梯子，所以才使用了活动梯子，导致本案发生的责任完全在被上诉人；2、在被上诉人无证据证实上诉人存在不服从安全管理、违章冒险作业的情况下，认定上诉人有过错，且认定上诉人达到了40%的过错没有依据。三、一审以上诉人已经取出内固定为由，认为无需后期医疗费，是不对的，因为，取出内固定产生的是手续费，但取出内固定后不等于就无需再检查、无需消炎止痛。基于上诉人的情况，至鉴定截止日后产生的后期医疗费是鉴定机构依据医疗常规和规范所作的科学评估，被上诉人对上诉人一审提交的证据的三性均予认可，一审没有理由或依据予以否定。四、本案的发生给上诉人造成了残疾，经历了三年多医治，使上诉人倍受痛苦和折磨，使上诉人及家人担惊受怕，一审认为应给予精神抚慰，但却以上诉人存在过错为由不予支持，是没有依据的。
被上诉人勤攀公司辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律准确，判决公正，请求二审驳回上诉，维持原判。具体理由如下：一、发生事故当天，因被答辩人未穿水鞋，而池子底部有淤泥较滑，段从仁才让被答辩人不要下到池子底部，在上面帮忙递工具，开关冲洗水。同时，安排四人或五人一组作业的目的，是希望同事之间能够互相协作、帮助，在一定程度上避免危险事故的发生，答辩人在一审中提交的证据证实，被答辩人在作业现场不听同事的劝告，在明知自己未穿水鞋等安全设备，也未通知其他同事的情况下，采用不正确的姿势进入水池致伤，故被答辩人自身对损害后果的发生具有不可推卸的责任；二、本案属于提供劳务者受害责任纠纷，不属于无过错原则的适用范围，被答辩人主张本案适用无过错责任原则，是对法律的曲解与错误运用；三、被答辩人两次住院，进行治疗及内固定装置取出术，被答辩人产生的相应治疗费及手术费用，答辩人已经支付。根据“谁主张，谁举证”的原则，被答辩人并未提交其在进行内固定装置取出术后需要进一步住院治疗的相应证据。
丁自香向一审法院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令勤攀公司赔偿各项经济损失136984元，其中，后期医疗费2000元、残疾赔偿金114444元（28611元/年×20年×20%）、住院伙食补助费6440元（92天×70元/天）、营养费4600元（92天×50元/天）、鉴定费1200元，精神抚慰金8000元；2、本案诉讼费用由勤攀公司承担。
一审认定的法律事实：丁自香原系禄丰县勤丰羊街磷肥厂职工，2004年12月,磷肥厂改制为云南禄丰勤攀磷化工有限公司，丁自香成为勤攀公司的职工，2012年7月，丁自香从勤攀公司单位退休以后，勤攀公司又返聘丁自香回单位上班，2013年12月15日早上，丁自香与段从仁、魏贵秀、杨明丽、苏文仙五人一起清理发电循环水池中的淤泥，由于丁自香未穿水鞋，段从仁让丁自香在水池上面负责递工具、开关冲洗水池的自来水，上午9时许，在段从仁、魏贵秀、杨明丽、苏文仙进行清理水池淤泥的过程中，丁自香欲下到水池底部，在其下落时，由于梯子滑落，丁自香及梯子摔倒在水池底部地板上，致丁自香受伤。丁自香伤后于2013年12月15日至2014年1月27日到禄丰县人民医院住院治疗，诊断为：1、T12椎体急性期压缩骨折，T11棘突骨折表现；2、颅脑MRI平扫未见明显异常；3、双侧筛窦炎。用去医疗费用46127.29元（医保报销外均由勤攀公司支付）；2016年3月14日至5月1日，丁自香第二次到禄丰县人民医院进行内固定装置取出手术（医疗费用除医保报销外均由勤攀公司支付），丁自香在二次住院期间，勤攀公司每天支付丁自香住院伙食补助费70元。2017年1月、4月丁自香到楚雄正源司法鉴定中心鉴定：其伤情为九级伤残、后续治疗费为2000元、误工期为180天、护理期、营养期各为92天，支付鉴定费用1200元。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。本案中，勤攀公司作为生产企业，应安全生产、规范作业，防止安全事故的发生，勤攀公司疏于对丁自香作业进行有效监督和管理，其在生产管理中存在过错，应承担相应的赔偿责任；丁自香作为一名老职工，应熟知自己的工作环境及工作要求，应具有相应的风险意识和自我保护意识，丁自香未听从同事劝告在水池上面作业，其自行下水池时未对梯子进行稳固，导致梯子滑落，自身摔伤，对此，丁自香存在明显过错，亦应承担相应的事故责任。鉴于丁自香的医疗费用及住院伙食补助费勤攀公司己全额赔付，结合案件实际及双方的过错程度，对丁自香在本案中的其他合理经济损失，由勤攀公司承担60%，由丁自香自行承担40%。对于勤攀公司辩解的丁自香在本案中存在过错，应减轻其赔偿责任与查明的事实相符，予以采纳，对于勤攀公司辩解的其已支付给丁自香的工资等费用应在本案中进行扣减，因其没有提出反诉，不作评判。对丁自香诉求的残疾赔偿金114444元有认定的依据及理由，予以支持；对营养费，丁自香诉求标准过高，依法调整为1840元（92天×20元/天）；对住院伙食补助费，丁自香认可其在两次住院期间勤攀公司按每天70元进行支付，故不再重复计赔；对后期医疗费，因丁自香己进行内固定取出术，其再要求后期医疗费没有事实和法律依据，不予支持，与之相应的鉴定费500元应予剔除，故鉴定费支持700元；对交通费，丁自香没有提交交通费票据，且丁自香认可勤攀公司报销其交通费536元，不再重复计赔；精神抚慰金因丁自香在本案中存在过错，不予支持。综上所述，确定丁自香合理的经济损失为残疾赔偿金114444元、营养费1840元、鉴定费700元，合计116984元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、丁自香的经济损失为116984元，由云南禄丰勤攀磷化工有限公司承担70190元，其余经济损失由丁自香自行承担；二、驳回丁自香的其他诉讼请求。上述款项限判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费1174元，减半收取587元，由丁自香负担235元，由勤攀公司负担352元（因丁自香已预交，由勤攀公司在支付上述款项时一并给付丁自香）。
二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。
经征询双方当事人对原审认定事实的意见，上诉人丁自香认为，一审判决认定“段从仁让丁自香在水池上面负责递工具、开关冲洗水池的自来水”与事实不符，段从仁没有安排丁自香在水池上面负责递工具、开关冲洗水池的自来水。被上诉人勤攀公司对一审判决认定的法律事实无异议。对各方当事人均无异议的原审认定的法律事实，本院予以确认。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、本案的赔偿责任如何划分；二、丁自香的后期治疗费、500元鉴定费、精神抚慰金是否应予支持。
针对焦点一，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，丁自香从勤攀公司退休后又被返聘回勤攀公司工作，丁自香与勤攀公司之间形成了劳务关系。勤攀公司作为生产企业，既有保障雇员安全生产，防止安全事故发生的义务，又有对雇员是否安全作业进行有效监督和管理的责任，因其未尽到相应义务和疏于履行责任，导致丁自香在提供劳务过程中受伤，勤攀公司对该后果的产生存在过错，应承担主要的赔偿责任；丁自香作为成年人，应当知道利用上端未固定，下端支在淤泥上的活动梯子下到水池底部存在梯子滑倒风险，在既未请在场的同事帮助扶住梯子，也未采取其他稳固梯子的措施的情况下，冒险利用活动梯子下水池底部，导致梯子滑落，自身摔伤，丁自香对该后果的产生也存在过错，应承担相应的责任。一审法院根据案情和双方当事人的过错程度所确定的责任比例适当。丁自香提出应由勤攀公司承担全部赔偿责任的上诉理由无事实和法律依据，不能成立。
针对焦点二，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，丁自香提交的禄丰县人民医院的出院证及双方当事人的陈述，证实丁自香第二次住院40多天的目的就是进行内固定装置取出手术及康复治疗，此次住院产生的治疗及手术费用已由勤攀公司支付。丁自香自第二次住院出院至做后期医疗费鉴定的时间间隔达11个月，其并未提交该时间段自己支出过康复治疗费的证据，故一审法院对其主张的后期医疗费及与之相应的500元鉴定费不予支持的判处正确。另外，一审法院根据本案案情对丁自香主张的精神抚慰金不予支持的判处并无不当。本院对丁自香提出其后期治疗费、500元鉴定费、精神抚慰金应予支持的主张不予采纳。
综上所述，上诉人丁自香的上诉请求不成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由丁自香负担（已交）。
本判决为终审判决。
本判决送达双方当事人后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向一审法院申请强制执行。
审判长 纪 艳 茜
审判员 刘 文 亮
审判员 杨 培 松
二〇一七年十一月二十二日
书记员 姜远云琦