山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)鲁0283刑初679号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人彭某，男，1988年7月15日出生于山东省平度市，汉族，高中文化，职工，住平度市。自2014年11月至2015年7月担任青岛丽霞商贸有限公司业务员。2008年8月21日因犯寻衅滋事罪被莱西市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2015年12月3日因涉嫌职务侵占罪被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。
辩护人林歧召，山东勇华律师事务所律师。
山东省平度市人民检察院以平检公刑诉（2016）599号起诉书指控被告人彭某犯职务侵占罪，于2016年9月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。山东省平度市人民检察院指派检察员何倩出庭支持公诉，被告人彭某及其辩护人林歧召到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，2014年11月至2015年7月份期间，被告人彭某利用在青岛丽霞商贸有限公司担任业务员的职务便利，采取少记货款、不报货款等方式，先后26次将收取的23家订货超市的预付款共计人民币41782元非法据为己有；同时在没有实际销售业务的情况下，先后多次采用虚开销货单据的方式，将公司货物私自拉出出售并将货款非法据为己有，货物价值共计人民币108517元。
庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了接受刑事案件登记表，报案记录，破案经过，证人证言，被告人供述，鉴定意见，记账凭证，视听资料，户籍证明等证据，公诉机关认为，被告人彭某利用职务之便，非法占有本单位资金，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任，建议在法定刑幅度内量刑。
被告人彭某对公诉机关指控的罪名没有异议，对指控的侵占数额持有异议，辩称有部分客户的预付款自己收取后已交回公司，公司不应该没有记录；另有部分货物销售明细表并非自己出具的，与自己无关，认为其侵占公司资金的数额应为68557元，表示愿意退赔赃款，请求从轻处罚。辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为本案部分事实不清，在彭某任职期间，为客户出具的单据中有部分单据并非彭某书写，而是其司机孔某所写，经审查，公司和客户处留存的单据有多种笔迹，对被告人持有异议的多份单据，公安机关仅对其中的四份单据进行了鉴定，其余均未作鉴定，不能确认与被告人有关，因此，不能作为定案依据；被告人经公安机关传唤后，主动到案并如实供述其犯罪事实，属自首，且自愿退赔赃款，应从轻处罚。
经审理查明，2014年11月至2015年7月份期间，被告人彭某利用在青岛丽霞商贸有限公司担任业务员的职务便利，采取少记货款、不报货款等方式，先后多次将收取客户的预付款非法据为己有；同时在没有实际销售业务的情况下，先后多次虚开销货单据，将公司货物拉出私自出售后，将所得货款非法据为己有。共计侵占本单位资金人民币79505元。
上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据予以证实：
（一）书证
（1）受案登记表、报案经过、抓获经过、破案经过，证实本案的发、破案经过及被告人的到案情况；
（2）常住人口基本信息查询结果，证实被告人彭某的身份情况；
（3）复印说明，证实2015年12月30日，平度市公安局经侦大队工作人员到莱西市人民法院查询、调取刑事判决书一份；
（4）（2008）西刑初字第309号刑事判决书，证实被告人彭某的前科情况；
（5）接受证据材料清单、青岛丽霞商贸有限公司法人营业执照、任职证明、考勤表、青岛市职工社会保险参保证明、2014年度社会保险个人权益记录单、工资发放证明等，证实丽霞商贸公司的企业登记信息情况；彭某任职情况、考勤情况、公司为彭某投保情况及工资发放情况；
（6）接受证据材料清单、青岛丽霞商贸有限公司与客户的对账证明及相关材料一宗，证实被告人彭某利用虚开单据的方式侵占了青岛丽霞商贸有限公司货款共计108517元；利用收取客户现金未上交公司的方式侵占了青岛丽霞商贸有限公司货款共计41782元；二者合计150299元；
（7）复印说明及崔召合盛苑等40余家超市提供的材料复印件一宗，证实彭某采取虚开单据的形式从公司支走108517元的货物私自出售，侵占货款；收取客户41782元的现金不上交公司，将货款侵占的事实；
（8）搜查证、搜查笔录，证实2016年5月18日，平度市公安局经侦大队对彭某位于云山街3号楼110户的家中依法进行搜查的事实；
（9）接受证据材料清单，证实2016年9月2日，平度市公安局自彭某处接受手机录音一段；
（10）复印说明、丽霞商贸产品销售明细，证实2015年7月5日，平度市公安局到长乐镇润发超市（苗继涛处），复印该超市留存的青岛丽霞商贸有限公司的产品销售明细，2014年11月3日至2015年4月8日之间的送货明细，共计4页；
（11）复印说明、丽霞商贸产品销售明细，证实2015年7月5日，平度市公安局到店子镇高家寨其岗超市（曹月芬处），复印该超市留存的青岛丽霞商贸有限公司的产品销售明细，2014年11月10日至2015年3月4日之间的送货明细，共计5页；
（12）复印说明、丽霞商贸产品销售明细，证实2015年7月5日，平度市公安局到店子学栋超市（于素珍处），复印该超市留存的青岛丽霞商贸有限公司的产品销售明细，2014年10月31日至2015年3月7日之间的送货明细，共计4页；
（13）办案说明，证实平度市公安局经侦大队根据彭某提供的手机，通过PP手机助手，将其中的一条文件类型为M4A文件（.m4a）、文件名为20150727150437的录音导出，并刻录成光盘，随案移送；
（14）办案说明，证实平度市公安局将多份“产品销售明细”委托青岛市公安局刑事警察支队技术处进行笔迹鉴定，部分单据不具备鉴定条件，无法鉴定，仅对其中的四份单据作出鉴定意见。
（二）证人证言
（1）证人江某的证言，证实彭某在丽霞商贸有限公司担任业务员期间，利用虚开销售单据、收取客户现金不上交等手段侵占公司货款的事实；
（2）证人彭某1的证言，证实彭某以自己的名义向郝丽霞借款20000元后归还10000元的事实；
（3）证人安某的证言，证实彭某交回公司的单据中，号码0013857、0013861的两张单据上签名是自己替彭某签的；
（4）证人孔某的证言，证实彭某任职期间存在虚开单据侵占公司货款的事实，并证实自己为彭某开车期间，曾经代替彭某为客户开具部分货物销售明细单的事实；
（5）证人位本强的证言，证实其曾帮助彭某倒卖货物的事实；
（6）证人彭某2的证言，证实自己不知道彭某是否与位本强倒卖过货物；
（7）证人李某、兰某的证言，均证实公司货物的出库入库由业务员负责，业务员不在的时候，必须经业务员允许才由司机与库管员碰库的事实；
（8）证人安某的证言，证实每天通过业务员提交的销货单和出库员提交的出库单进行对账，制作“客户应收应付明细表”，每月月初的时候，都给业务员一份，主要是为了让业务员和客户对账；
（9）证人王某40余家超市的负责人的证言，均证实被告人彭某为自己出具的销货单据与其交回公司的单据不一致的情形，彭某有虚开单据侵占货物和预付款的行为。
（三）被告人彭某的供述，证实其任职期间利用虚开单据的方式，侵占公司资金68557元的犯罪事实，其余部分不是自己经手的，单据不是自己开的。
（四）青岛市公安局刑事警察支队技术处文件检验鉴定书，证实平度市公安局将祝沟惠客隆超市留存（编号为0031001）、龙山六福超市留存（编号为0015565）、龙山富源超市留存（2014年12月29日出具）、崔召召平超市留存（2015年6月29日出具）的四份销售明细委托鉴定，经鉴定，该四份单据上的笔迹与样本彭某本人书写的笔迹是同一人所写。
本院认为，被告人彭某利用职务上的便利，将本单位资金非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪，应受刑罚处罚，该有故意犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人彭某到案后如实供述部分犯罪事实，对如实供述部分可从轻处罚。公诉机关指控的罪名成立，适用法律得当，本院予以支持，但指控的犯罪数额不当，经查，公诉机关指控被告人侵占资金的数额为共计150299元，但现有证据能够证实的侵占数额为79505元，其中68557元被告人没有异议，另有四笔业务（客户分别为祝沟惠客隆超市、龙山六福超市、龙山富源超市、崔召召平超市）的单据，货款共计7120元，被告人否认是自己书写，经公安机关鉴定认定，该四份单据均为彭某本人书写，故，应认定该部分资金为被告人侵占；还有涉及麻兰一鸣超市的预付款1500元、旧店亿客隆超市预付款1000元，被告人称已将货款交给公司，但公司无记录；崔召航航超市货款1328元，超市处单据显示款已付请，被告人称客户未付款，但不能提供未付款的证据，故，该三笔资金应认定为被告人所侵占。除上述79505元外，公诉机关指控的其余部分，被告人辩称均不是自己经手，相应单据不是自己出具的，公安机关曾将该部分单据委托有关部门进行笔迹鉴定，但因不具备鉴定条件而无法鉴定，因此，现有证据不足以证实该部分货款确为被告人彭某所占有。辩护人认为被告人彭某系自首，经查，案发后，被告人经公安机关传唤后主动到案接受调查，但没有如实供述其全部犯罪事实，不符合自首的条件，对该辩护意见本院不予采信；其他辩护意见有理，本院予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人彭某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即从2015年12月3日起至2017年1月2日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郭朋春
人民陪审员 张瑞萍
人民陪审员 田 静
二〇一六年十二月九日
书 记 员 周永伟
附：有关法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。