湖南省石门县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民简初字第148号
原告张世元，男，1959年3月18日出生，汉族。
委托代理人罗霞，女，石门县楚江法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告朱先桃，男，1970年8月12日出生，汉族。
被告刘方成，男，1957年2月23日出生，土家族。
原告张世元与被告朱先桃、刘方成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月8日受理后，依法适用普通程序，由审判员张刚，人民陪审员项文学、黄明东组成合议庭，由张刚担任审判长，于2016年2月1日公开开庭进行了审理，代理书记员向红担任记录。原告张世元，被告朱先桃、刘方成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张世元诉称：2014年10月，被告刘方成家里修房子，便将房屋以包工的形式承包给被告朱先桃。被告朱先桃请原告去做事修屋，原告在和被告朱先桃安装楼梯的时候，从二楼摔下来受伤。当时被送往石门县人民医院住院治疗。后经常德倚天司法鉴定所鉴定为玖级伤残。请求法院判决被告赔偿原告各项损失共计105220.59元。
原告张世元为证明自己的主张，在举证期限内向本院提交了下列证据：
1、原、被告身份资料复印件各1份，证明原、被告主体资格；
2、调查笔录及被调查人身份证复印件各2份，证明原告与两被告形成事实上的劳务关系，刘方成的房子是包给朱先桃的，原告是朱先桃请去做事的，原告的工资由朱先桃发放，且在提供劳务过程中，原告无过错；
3、鉴定意见书原件、出院记录复印件各1份、诊断证明书原件2份，证明原告伤情及其损害后果；
4、住院费发票原件3份、车票原件6份、鉴定费发票原件1份，证明原告受伤的费用情况；
对原告提交的证据，被告朱先桃发表如下质证意见：对证据1、2、3无异议；对证据4认为交通费过高，住院费发票无异议，鉴定费无异议。
对原告提交的证据，被告刘方成通过质证，对原告提交的证据均无异议。
被告朱先桃辩称，原告张世元在诉状中称“被告刘方成家里修房子，便将房子以包工的形式承包给了被告朱先桃，被告朱先桃就请了原告去做事修屋”与事实不符。事情经过是：被告朱先桃与被告刘方成协商时，刘方成提出27000元工资包干，被告朱先桃认为包不起，没有同意。最后双方口头约定：1、被告刘方成按点工支付工资。即：瓦工每人每天160元，骑摩托车的加10元油费，小工每人每天120元；2、被告刘方成每天供应三餐饭；3、被告刘方成给瓦工、小工每人每天一包盖白沙烟；4、瓦工、小工工资双方核定后由被告刘方成交给被告朱先桃，再由被告朱先桃分发到人。之后，被告朱先桃便邀平时一起搞事的伙计、朋友，其中包括原告张世元。邀他们去的时候，被告朱先桃都是说到新铺乡羊子垭村刘方成家修屋，并没有讲到请他们去给被告朱先桃做事。在建房过程中，被告朱先桃还临时负责安排、调整瓦工、小工的具体工作，如谁去搬砖、调灰，谁去扎架、打杂等。在农村。建房的一般联系一个瓦匠商议建房事宜，由这个瓦匠帮忙联系组织瓦工、小工，现场临时安排、调整他们的具体工作，并为他们领发工资，是这一时期建房的通行做法。至于瓦工、小工去不去，他人无权决定，至于建房者要不要这些人也由建房者自己做主。在刘方成建房活动中，被告朱先桃只是原告与被告刘方成之间的联系人、牵头人。建房完毕，被告朱先桃只是得到一个瓦工应得的每天160元工资加10元的摩托车加油费，外加三餐饭、一包烟，别无报酬。
所谓承包，在工程建设中一般有包工包料的承包，这类承包。不仅包括材料费、运输费、工时费，还包括管理费、税金、伤亡事故处理等等。还有包工不包料的形式，这种形式的承包是否包含伤亡事故处理费用，由双方约定，未约定的，由建设方承担，约定了的由承包方承担，审判实践一般都是这样处理的。在本案中，瓦工、小工工资标准是建房者按当时的行情确定、并由瓦工、小工认可的，被告朱先桃只是从被告刘方成手中接了工钱，又全额转到做工人的手上，没赚工人一分钱。因此，被告朱先桃不是承包人，也没有请原告为他做事，不是原告的用工主体。
原告在诉状中称“原告受伤后，两被告对其不管不问”与事实不符，事实是：原告受伤后，被告刘方成就打电话叫来了救护车，将原告送往医院救治，被告朱先桃也是当天就赶到医院，并连续四天在医院守护照料原告，直至原告动手术后清醒才回家。原告受伤后，被告朱先桃两次到医院垫交了9000元住院费。
被告朱先桃为原告垫付的9000元住院费，原告必须全额退还。在被告刘方成家建房活动中，被告朱先桃不是承包人，不是用工主体。被告朱先桃与原告受伤没有因果关系，为原告垫付住院费不是其责任和义务。
被告朱先桃为证明其主张，向本院提交了以下证据：证明复印件1份，证明垫付医药费情况。
原告张世元、被告刘方成通过质证，对被告朱先桃提交的证据均无异议。
被告刘方成辩称：房子是32000元包工不包料包给朱先桃的，安全也是他负责，但没有签书面合同。
被告刘方成未向本院提交证据。
对原告张世元提交的证据，本院认证如下：原告提交的证据1、2、3、二被告通过质证均无异议，本院予以采信。原告提交的证据4，被告朱先桃认为交通费用过高，本院酌情予认认定。
对被告朱先桃提交的证据，原告张世元及被告刘方成未提出异议，本院予以认定。
经原、被告举证、质证，本院认证，结合原、被告的当庭陈述，本院认定如下事实：
2014年10月。因被告刘方成要建房，便经本乡村民彭菊娥介绍，被告刘方成与被告朱先桃口头协议，以包工不包料的形式，由被告朱先桃承包为其修建房屋三间，承包款为32000元，被告朱先桃聘请本案原告张世元做小工，约定包吃一天120元，被告朱先桃已给原告结算工资240元，2014年10月19日上午，原告在安装楼梯二楼踏步时，因操作不慎，用力过猛，从山墙上摔下，当即被送往石门县人民医院住院治疗，2014年11月11日出院，2015年1月23日，经常德市倚天司法鉴定所鉴定。鉴定意见为被鉴定人张世元因工伤致左股骨上段，左侧坐骨及髋臼粉碎性骨折，医院已行左股骨骨折开放复位内固定术后，根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级标准》，符合b1-i-23款规定，评定为玖级伤残。被鉴定人以上损伤需住院治疗，医疗终结时限为150日，陪护时间30日，医疗费用按实际诊断支出计算，可适时取内固定，评估后续医疗费用为7000元左右。
另查明，被告朱先桃无个体工匠施工许可证，施工现场无防护设施，原告张世元受伤后，被告朱先桃已垫付医疗费等费用9200元，被告刘方成已垫付医疗费等费用8700元。被告刘方成已支付被告朱先桃30000元，还余2000元因质量问题没有支付。
原告受伤所受损失，本院核定如下：医疗费31482.59元，伤残赔偿金40240元，误工费12000元，护理费2400元，营养费690元，住院期间生活费用690元，鉴定费700元，交通费300元，精神损害抚慰金7000元。共计为95502.59元。
本院认为：被告朱先桃雇请原告张世元为被告刘方成修建房屋，并约定每人每天支付120元工资的报酬和包生活费，因此，被告朱先桃与原告张世元之间形成了劳务关系，被告朱先桃作为接受劳务的一方，原告张世元作为提供劳务一方，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，被告朱先桃作为房屋修建的承包人，未提供安全保障设施，盲目组织施工，造成原告张世元受伤，对于原告张世元所受损失，被告朱先桃应承担主要赔偿责任；本院酌定被告朱先桃承担50％的责任。原告作为完全民事行为能力人，在明知没有安全防护设施的情况下，盲目参与施工，未尽到安全注意义务，导致事故发生，本身具有一定的过错，应当减轻被告朱先桃的赔偿责任，本院酌定为30％的责任。
被告朱先桃与被告刘方成口头协议，采用包工不包料的方式，为被告刘方成修建房屋，双方事实上已形成承揽合同关系，被告刘方成作为发包人，应当对承揽人的资质进行审查，被告朱先桃作为承揽人，没有取得个体工匠施工许可证，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，被告刘方成对承揽人的选任上存在过失，应承担相应的赔偿责任。本院酌定被告刘方成承担20％责任。
对于原告的损失，本院认定如下：1、医疗费31482.59元（24170.59＋221＋91＋7000），以石门县人民医院票据和鉴定意见为准，2、伤残赔偿金为40240元（10060元×20年×20％）。原告主张40240元，本院予以支持；3、误工费12000元（150天×80元），原告主张费用过高，本院在合理部份予以支持；4、护理费2400元（30天×80元），原告主张费用过高，本院在合理部份予以支持；5、营养费690元（23天×30元），依出院医嘱认定；6、住院期间生活费用690元（23天×30元），原告主张690元，本院予以支持；7、鉴定费700元，以鉴定费收据为准；8、交通费300元，原告主张720元，本院酌定为300元；9、精神损害抚慰金7000元，根据双方的过错酌定；共计为95502.59元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告朱先桃应赔偿原告张世元损失47751.3元，扣除垫支9200元外，被告朱先桃还须赔偿38551.3元；
二、被告刘方成应赔偿原告张世元损失19100元，扣除垫支8700元外，被告刘方成还须赔偿10400元；
三、驳回原告张世元的其他诉讼请求。
上述判决内容，限二被告在本判决生效之日起一个月内给付。
如果未能按本判决所确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2404元，由原告张世元负担负担721元，由被告朱先桃承担1202元，由被告刘方成承担481元，二被告应负担的款项原告已经垫付，执行中由被告一并支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 张 刚
人民陪审员 黄明东
人民陪审员 项文学
二〇一六年三月一日
代理书记员 向 红