四川省巴中市巴州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川1902刑初155号
公诉机关巴中市巴州区人民检察院。
被告人何正勇，男，1968年7月出生于四川省巴中市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地巴中市巴州区。2009年8月29日，因犯贩卖毒品罪被巴中市巴州区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，2012年8月5日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，2017年6月21日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年7月19日被该局取保候审;经本院决定，由巴中市公安局巴州区分局于2018年7月19日执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。
指定辩护人李是虎，巴中市巴州区法律援助中心律师。
被告人张汗青，曾用名张鑫，男，1983年5月出生于四川省巴中市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地巴中市巴州区，住巴中市巴州区。因涉嫌开设赌场罪，2017年6月21日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留；同年7月19日被该局取保候审。
指定辩护人张铃，四川九朝律师事务所律师。
被告人雒仕军，男，1972年8月出生于四川省巴中市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地巴中市巴州区。因涉嫌开设赌场罪，2017年6月26日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留；同年7月10日被该局取保候审。
指定辩护人刘艾汶，四川宏坤律师事务所律师。
巴中市巴州区人民检察院以巴州检公诉刑诉〔2018〕132号起诉书指控被告人何正勇、张汗青、雒仕军犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关巴中市巴州区人民检察院指派检察员李红出庭支持公诉。被告人何正勇及其指定辩护人李是虎、被告人张汗青及其指定辩护人张铃、被告人雒仕军及其指定辩护人刘艾汶到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年4月底以来，被告人张汗青、何正勇、雒仕军三人合伙在四川省巴中市巴州区小街子一门市内利用两台“鱼儿机”作为赌博工具，供多人参与赌博，赌资采取现金和微信转账两种形式进行交易，从而牟取非法所得。经鉴定，该门市内设置的“鱼儿机”均属于国家禁止设置和使用的具有押分、退分、加分、扣分等荧屏计分以小博大等赌博功能赌博机共计16台。
2017年6月21日，被告人张汗青到公安机关投案。
2017年6月26日，被告人雒仕军到公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有被告人何正勇、张汗青、雒仕军的供述与辩解，抓获经过、查封清单、销毁清单、户籍信息等书证；证人李某等人的证言，认定意见书；现场勘验笔录、辨认笔录、检查笔录及照片笔录等。
公诉机关认为，被告人何正勇、张汗青、雒仕军提供赌博的场所及用具，供他人在其中进行赌博，从中营利，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人何正勇被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人张汗青、雒仕军案发后主动到公安机关投案，能如实供述案件事实，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。提请依法判处。
被告人何正勇辩解：对公诉机关起诉指控事实无异议，有自动投案情节，请求从轻处罚。
指定辩护人李是虎的辩护意见：1.被告人何正勇认罪态度较好；2.当庭自愿认罪；3.涉案金额较小。
被告人张汗青辩解：对公诉机关起诉指控事实无异议，请求从轻处罚。
指定辩护人张铃的辩护意见：1.被告人张汗青具有自首情节；2.认罪悔罪态度较好；3.营业时间不长，获利较少，主观恶性较小。
被告人雒仕军辩解：对公诉机关起诉指控事实无异议，请求从轻处罚。
指定辩护人刘艾汶的辩护意见：1.被告人雒仕军具有自首情节；2.认罪悔罪态度较好；3.系初犯、偶犯，一贯表现良好；4.在本案中所起作用小，系从犯；5.主观恶性较小。
经审理查明：2017年4月底以来，被告人张汗青、何正勇、雒仕军三人合伙在四川省巴中市巴州区小街子一门市内利用两组“鱼儿机”作为赌博工具，供多人参与赌博，赌资采取现金和微信转账两种形式进行交易，从而牟取非法所得。经鉴定，该门市内设置的“鱼儿机”均属于国家禁止设置和使用的具有押分、退分、加分、扣分等荧屏计分以小博大等赌博功能赌博机共计16台。
2017年6月21日，被告人张汗青到公安机关投案。
2017年6月26日，被告人雒仕军到公安机关投案。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书及对三被告人采取强制措施相关法律文书；2.释放证明书；3.抓获经过；4.现场勘验笔录、现场图、现场照片；5.检查笔录及现场照片；6.辨认笔录及照片；7.提取笔录及微信截图；8.查封清单；9.销毁清单及照片；10.证据保全决定书及证据保全清单；11.收缴物品清单；12.四川省公安厅关于指定具有赌博功能电子游戏设施设备认定人员的通知；13.具有赌博功能电子游戏设备认定意见书；14.四川省巴中市巴州区人民法院（2009）巴州刑初字第111号刑事判决书；15.常住人口信息表；16.证人李某、庞某、喻某、岳某、蔡某的证言；17.被告人何正勇、张汗青、雒仕军的供述与辩解等。
上述证据来源合法，与本案相关联，能够相互印证，形成证据锁链，足以认定公诉机关指控被告人何正勇、张汗青、雒仕军犯开设赌场罪的事实及罪名成立。
本院认为，被告人何正勇、张汗青、雒仕军提供赌博的场所及用具16台，供他人在其中进行赌博，从中营利，其行为已构成开设赌场罪，依法应予刑罚处罚。公诉机关指控事实及罪名成立，本院予以支持。被告人何正勇被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。三被告人在共同犯罪中，何正勇、张汗青、雒仕军均积极实施违法犯罪行为，均系主犯。被告人张汗青、被告人雒仕军自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，可从轻或者减轻处罚；被告人何正勇当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人何正勇的指定辩护人关于被告人何正勇当庭自愿认罪的辩护意见；被告人张汗青的指定辩护人关于被告人张汗青具有自首情节，认罪悔罪态度较好的辩护意见；被告人雒仕军的指定辩护人关于被告人雒仕军具有自首情节，认罪悔罪态度较好，系初犯的辩护意见，与查明事实相符，本院予以采纳。其余辩护意见与查明事实相悖，本院不予采纳。被告人张汗青、被告人雒仕军具有自首情节，认罪态度好，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，经社区矫正机关评估，同意纳入社区矫正，可对被告人张汗青、雒仕军适用缓刑。
为维护社会管理秩序，根据被告人何正勇、张汗青、雒仕军的犯罪性质、情节、手段、危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》第二条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人何正勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月19日起至2019年1月20日止。罚金限本判决生效后10日内向本院缴纳。）
二、被告人张汗青犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后10日内本院缴纳。)
三、雒仕军犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后10日内本院缴纳。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 任 娟
人民陪审员 王凤兰
人民陪审员 仲小玫
二〇一八年七月十九日
法官 助理 蒲晓东
书 记 员 王 茜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条
……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉》
第二条
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
……