山西省翼城县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）翼刑初字第08号
附带民事诉讼原告人徐某某，男，山西省翼城县人。
附带民事诉讼原告人徐某甲，男，山西省翼城县人。
委托代理人徐某某，系附带民事诉讼原告人徐某甲之兄。
附带民事诉讼被告人梁某某，男，山西省翼城县人。2013年10月14日因涉嫌故意伤害罪被翼城县公安局取保候审。2013年12月11日经本院决定取保候审。2015年3月10日经本院决定再次取保候审。
附带民事诉讼被告人王某某，女，山西省翼城县人，系被告人梁某某的妻子。
附带民事诉讼被告人任某某，男，山西省翼城县人，系梁某某妻子的外甥。
山西省翼城县人民检察院以翼检公诉刑诉（2013）90号起诉书指控被告人梁某某犯故意伤害罪向本院提起公诉。本院受理后，被害人徐某某、徐某甲提起附带民事诉讼，本院于2014年8月19日作出（2013）翼刑初字第103号刑事附带民事判决书，判处被告人梁某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚，并在判决生效后十日内赔偿徐某某医药费5785.14元，赔偿徐某甲医药费2153.49元。判决书送达后，附带民事诉讼原告人徐某某、徐某甲及被告人梁某某不服判决提出上诉，临汾市中级人民法院认为原判事实不清，作出（2014）临刑终字第00213号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了合并审理，于2015年7月1日作出（2015）翼刑初字第02号刑事附带民事判决书，判决：一、被告人梁某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚；二、被告人梁某某赔偿徐某某共计7523.6元；三、被告人梁某某与附带民事诉讼被告人王某某赔偿徐某甲共计3769.4元，并承担连带责任；四、驳回附带民事原告人徐某甲、徐某某的其他诉讼请求。因被告人梁某某在上诉期内未上诉，公诉机关未提出抗诉，该判决刑事部分已发生法律效力。判决书送达后，附带民事诉讼原告人徐某某、徐某甲不服判决，提出上诉。临汾市中级人民法院认为原判违反法定诉讼程序以（2015）临刑终字第00277号刑事附带民事裁定书裁定，撤销原判决中的附带民事部分，发回重审。本院依法另行组成合议庭对本案进行了审理，附带民事诉讼原告人徐某某、附带民事诉讼原告人徐某甲的委托代理人徐某某，刑事附带诉讼被告人梁某某、刑事附带诉讼被告人王某某、任某某经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案，现已审理终结。
附带民事原告人徐某某、徐某甲诉称：2013年8月23日上午，二附带民事原告人到山上采松疙瘩。两点多左右听见有人叫徐某某的名字，徐某某便从山底下上来一看是梁某某和他妻子王某某还有三个不认识的人。梁某某就说要收购松疙瘩，徐某某说多少钱一斤，不料梁某某却骂了徐某某一句，并喊了句三娃（附带民事诉讼被告人任某某）上去打，徐某某没有任何防备，梁某某和他妻子王某某及叫三娃的人各持不同的东西就猛打在徐某某的胳膊上、肩膀上及前胸后背处。这时徐某甲听见声音也上来了，见徐某某的胳膊上鲜血直流，被两个人拉着，徐某甲还没走到徐某某身边，便被梁某某等人又是一顿猛打，直把徐某甲打倒在地才住手。后徐某某、徐某甲二人被送到医院，经诊断徐某某为右锁骨骨折、右前臂皮肌裂伤，徐某甲为全身多处皮肌裂伤、全身多处软组织伤。现二附带民事诉讼原告人要求判令：1、被告人梁某某及附带民事被告人王某某、任某某连带赔偿刑事附带民事诉讼原告人徐某某医疗费11570.27元、鉴定费245元、误工费12610.38元、护理费1940.4元、住院伙食补助费1400元、营养费840元、二次手术费8000元、二次手术期间误工费2101.73元、护理费1039.5元、住院伙食补助费750元、营养费450元及精神损害抚慰金20000元，共计60947.28元。2、判令被告人梁某某及附带民事被告人王某某、任某某连带赔偿附带民事原告人徐某甲医疗费4306.98元、鉴定费245元、误工费3811.5元、护理费1871.1元、住院伙食补助费1350元、营养费810元及精神损害抚慰金10000元，共计22394.58元。庭审过程中，刑事附带民事诉讼原告人徐某某放弃要求三被告人赔偿其误工费12610.38元的诉讼请求，要求按照正常标准给其计算误工费用。
被告人梁某某辩称：当时情况是二原告人已经连续四天到其承包的山上采松塔，在他报警未得到处理并多次制止后才发生的冲突。当时他手里是拿的放羊铲，但厮打时并未使用，只是用拳头打的被害人。关于附带民事赔偿部分，其不同意赔偿。认为给徐某某、徐某甲已构成多次盗窃，应该先追究他们的刑事责任。
附带民事诉讼被告人王某某、任某某未到庭答辩。
经审理查明：2013年4月24日，被告人梁某某与某某林场签订了松种籽采收的承包协议，承包期限到2017年12月15日。2013年8月20日，梁某某放羊时发现有人采摘自己承包林内的松塔，他就向派出所、某某林场派出所杨家管护站打电话报警。8月21日，某某林场派出所民警到现场巡查，发现徐某甲、徐某某开着黄色的三轮车将松塔装上车准备运走。在民警了解情况过程中，梁某某与徐某甲、徐某某发生争执，民警进行劝解，告知徐某甲、徐某某不得再到国有林内擅自采摘松塔。2013年8月23日14时20分许，被告人梁某某发现徐某某、徐某甲又在其承包经营的天池山上偷摘松塔，随后同妻子王某某前去阻拦，双方发生口角，引起撕打。在撕打过程中，梁某某用放羊铲将徐某某、徐某甲打伤，经翼城县公安局法医学人体损伤程度鉴定，徐某某构成轻伤，徐某甲属于轻微伤。梁某某也有轻微伤，其称牙齿被徐某某、徐某甲打掉了一个。徐某某被诊断为右锁骨骨折、右前臂皮肤裂伤，住院治疗28天，共花医疗费11570.27元，出院时，医生建议休息三个月。徐某甲被诊断为全身多处皮肤裂伤、多处软组织伤，住院治疗27天，共花医疗费4306.98元，出院时，医生建议休息四周。被告人梁某某2013年8月24日因涉嫌故意伤害罪被派出所传唤接受讯问，未被羁押；2013年10月14日被翼城县公安局取保候审。2013年10月15日，翼城县公安局以徐某甲、徐某某偷摘一千多斤松塔的行为构成盗窃，对徐某甲、徐某某分别处以行政拘留十日。
上述事实，由本院（2015）翼刑初字第02号刑事附带民事判决书中公诉机关提供的以下证据可以证明：
1、常住人口详细信息。
证实：被告人梁某某达到完全刑事责任年龄。
2、徐某甲、徐某某的报案材料。
证实：2013年8月23日他们在某某山松树林地采松塔，被梁某某夫妇和三个年轻人打伤了。
3、徐某甲的询问笔录。
证实：2013年8月23日10点左右，他和徐某某开着三轮车去某某山打松塔，到了下午2点左右，他在树上打松塔，听见有人喊叫，他就往喊叫的地方跑。他看见有两个年轻人拉着徐某某，梁某某夫妇和任某某过来就打他。他要去三轮车拿洋镐打梁某某等人，徐某某把他拦住了。徐某某拨打了120，梁某某夫妇和任某某就走了。他也晕倒了。醒来后已经在县医院了。梁某某曾给他说过自己采摘的松塔是梁某某承包的。他和徐某某共采摘了两次，有一千多斤。
4、徐某某的询问笔录。
证实：2013年8月23日11时左右，他和弟弟徐某甲开着三轮车到西池山上打松塔。到14时左右，梁某某夫妇和三个男的到了他们放三轮车的地方，梁某某喊他名字，他就从山坡里走出来到了三轮车旁。梁某某让他拉松塔，他给梁某某要钱，双方争执起来。梁某某指使任某某的过来掐住他脖子，梁某某夫妇也开始打他。梁某某用放羊铲打到他右侧锁骨和右前臂。徐某甲听见动静也从山坡里上来了，梁某某夫妇和任某某又将徐某甲按倒在地打了一顿。后来他就打了110报警。
2013年8月21日，他和徐某甲开着三轮车到某某山采摘了1000多斤松塔，林业派出所三名工作人员到过现场。
5、王某某的询问笔录。
证实：2013年8月23日13时左右，她给梁某某说了徐某甲、徐某某又到西池山去打松塔。梁某某得知任某某在山上钓鱼后就给任某某打电话，让任某某到家里来，开上三轮车先到山上。她和梁某某赶上羊群往山上走。到了山上，看见任某某开的三轮车陷到泥里了，她和梁某某就把羊群赶到一个草坪上后，就顺着徐某甲、徐某某打松塔的地方走过去。看见徐某甲和徐某某开的三轮车里装了多半车松塔。梁某某就喊徐某某的名字，徐某某从山坡上上来。梁某某让徐某甲把松塔送到家里，双方发生争执。任某某劝阻，徐某甲就打任某某，梁某某赶紧挡，徐某甲在梁某某嘴上打了一拳，两人撕打在一起。徐某甲听见动静，就从山坡上跑过来，手里拿了一把镰刀，还要砍人。梁某某让任某某把镰刀夺下来。她和任某某就去把徐某甲拿的镰刀夺了下来。徐某甲用脚踢她，梁某某过去拽徐某甲的头发，两人又打在一起。她就报了警。
6、任某某的询问笔录。
证实：他小名叫三娃。2013年8月23日，他和朋友吴某某、小某三人钓鱼，钓鱼时把梁某某的三轮车开上了。下午一点多，梁某某给他打电话让他把三轮车开到某山。他走到某山半路，三轮车陷到泥里了。他往梁某某说的那个地方走，他看见梁某某、王某某在和一个年轻人在吵架。梁某某说松塔没熟为什么拉松塔，他知道这片山是梁某某承包地，他就插了一句嘴。那个年轻人就骂他，两人发生撕扯。这时树林里跑出一个更年轻的人，手里拿着一把镰刀，嘴里喊着“我劈死你们”。他看见后，推开和自己撕扯的年轻人，拿镰刀的年轻人跑到他跟前，他就和这个拿镰刀的年轻人撕扯在一起。王某某跑过来拿放羊铲在这个人身上打，不知怎么回事，他滑倒了，拿镰刀的年轻人也压在他身上。梁某某跑过来，拉开拿镰刀的年轻人并撕打起来，过了一会儿就散开了。拿镰刀的年轻人坐在地上指着他说“我今天弄死你”并打电话叫人，他这时喊吴某某、小某，随后他们三人就走了。
7、吴某某的询问笔录。
证实：2013年8月23日，他和任某某、小某三人去钓鱼，11时许到了梁某某家，开上梁某某的三轮车去钓鱼了。到下午2时许，任某某接了个电话后对他们说要开上三轮去后面山上拉松籽，随后就走了。过了有20分钟，他听见任某某叫他们，他就和小某去找任某某。走到半路，看见任某某开的三轮车陷在泥里。找到任某某后，看见任某某在地上坐着，旁边还有梁某某、王某某，还有两个三十岁左右的年轻人。梁某某嘴上有血，一个年轻人左胳膊有血。那两个年轻人还要和任某某打架，他和小某把任某某拉走了。在路上，任某某说那两个年轻人偷梁某某的松塔。
8、徐某乙、庞某某、徐某丙的询问笔录。
证实：梁某某与徐某甲、徐某某发生打架后没几天，徐某丁想让徐某丙帮忙从某山上往下拉松塔，徐某乙知道梁某某与徐某甲、徐某某因为松塔的事打了架，所以没有让徐某丙帮这个忙。
9、扣押物品清单及照片。
证实：梁某某伤人使用的放羊铲被扣押；徐某甲、徐某某二人偷摘的松塔、二人的伤情、放羊铲的照片。
10、翼城县公安局法医学人体损伤程度鉴定书。
证实：徐某某由于受钝性外力作用致其肢体累计有5.0cm长皮肤裂伤及5.2cm长表皮擦伤；右锁骨外侧有2.5cm皮肤青紫，构成轻伤。
徐某甲由于受钝性外力作用致其头部累计有1.0cm长头皮擦伤、肢体有累计7.2cm长皮肤裂伤，属于轻微伤。
11、某某林场种苗工程（华山松籽采收）协议书、某某林场种苗工程建设安全生产责任状、防火责任状。
证实：2013年4月24日，梁某某与某某林场签订了某山一带500亩地方国有林华山松种籽采收承包协议，承包期限到2017年12月15日以及梁某某在该工程中的安全生产责任、防火责任。
12、翼城县公安局行政处罚决定书、行政处罚告知笔录。
证实：2013年8月23日，徐某甲、徐某某在某山上偷打一千多斤松塔，梁某某发现后与王某某上山阻拦，双方发生口角，引起打架。
翼城县公安局对徐某甲、徐某某盗摘松塔的行为，处以行政拘留十日。
13、山西省森林公安局中条山分局某某派出所的受理报警登记表、处警工作登记表、照片、回复。
证实：2013年8月20日晚，某某派出所接到某某林场管护员电话保称有人在某山国有林为采松塔砍树毁林后于8月21日赶赴某山，进行巡查，未发现砍树毁林现象，发现了两堆松塔，是徐某甲、徐某某所采。在民警了解情况过程中，梁某某与徐某甲、徐某某因松塔采摘发生口角争执，民警对双方进行劝说分离。后在徐某戊家，民警对徐某甲、徐某某进行了批评教育，告知其将该车松塔交由梁某某按照劳务费收回，以后不得再到国有林内采摘松塔。
14、被告人梁某某在侦查机关的供述。
证实：2013年8月23日下午2点左右，他妻子王某某给他打电话说徐某甲、徐某某又到某山上打松塔了。他就给正在山上钓鱼的任某某打电话，让任某某到山上去看一下。任某某开着三轮车先上山，他和王某某赶着羊群也跟着上山。到山上后，看见任某某开的三轮车陷到泥里了，有一辆三轮车停在树林边。他对着树林喊徐某某，徐某某从树林出来后，他让徐某某把松塔送到家里。双方发生争执。徐某某往任某某跟前跑，他就赶紧挡在徐某某前面。徐某某在他左脸上打了一拳，他就用放羊铲打徐某某。徐某甲听见动静，就拿着镰刀从树林里跑出了，还喊着要用镰劈死他。任某某和王某某就去夺徐某甲手中的镰刀。他也跑过去帮忙，就和徐某甲打在一起。不知怎么回事他和徐某甲都倒在地上。两人站起来后，徐某某拉住了徐某甲，王某某掏出手机报了警。
（二）刑事附带民事原告人徐某甲、徐某某提供的证据：
1、翼城县人民医院诊断证明两份。
证实：徐某某被诊断为右锁骨骨折、右前臂皮肤裂伤；建议休息三个月。徐某甲全身多处皮肤裂伤、多处软组织伤；建议休息四周。
2、徐某某、徐某甲的住院病历、住院费收据、门诊收据各一份。
证实：徐某某受伤后共住院28天，共花去医疗费11570.27元。徐某甲受伤后住院27天，共花去医疗费4306.98元。
3、某村村民委员会证明、徐某己证言、徐某丙证言、徐某庚证言。
证实：2013年8月21日，某某林场派出所民警在某村委会协调处理徐某某、徐某甲二人采摘松塔与梁某某发生纠纷一事。8月23日，梁某某与徐某甲、徐某某因采松塔发生了打架。
4、翼城县公安局法医学人体损伤程度鉴定书两份。
证实：徐某某由于受钝性外力作用致其肢体累计有5.0cm长皮肤裂伤及5.2cm长表皮擦伤；右锁骨外侧有2.5cm皮肤青紫，构成轻伤。
徐某甲由于受钝性外力作用致其头部累计有1.0cm长头皮擦伤、肢体有累计7.2cm长皮肤裂伤，属于轻微伤。
（三）被告人梁某某提供的证据：
1、2013年8月20日、8月21日、8月22日的照片，证实徐某某、徐某甲二人接连三天在梁某某承包的山上拉松疙瘩。
2、某某林场派出所管护员李某某出具的书面证言，证明2013年8月21日李某某看见东沟村的徐某某兄弟二人进入林区对种子进行抢清，种子价值大约6000元。
3、李某甲的书面证言，证明2013年8月23日李某甲看见派出所的人在梁某某的院子里随便拿了个放羊棍走了。
4、梁某某的通话详单。
证实：梁某某在2013年8月20日20时47分、8月23日14时29分、14时31分拨打了派出所电话。
梁某某在2013年8月20日20时58分、8月21日7时17分、20时36分、8月22日12时46分拨打某某林场管护员李某某手机。
刑事附带民事诉讼被告人王某某、任某某未向本院提供证据。
经庭审质证，刑事附带诉讼民事被告人梁某某对二刑事附带民事诉讼原告人提供的证据1、2的真实性均无异议，对证据3翼城县公安局出具的轻伤鉴定的真实性有异议，不予认可。二刑事附带民事诉讼原告人对刑事附带诉讼民事被告人梁某某提供的证据1、4的真实性无异议，证据2中的证言中关于松籽的去向早已被派出所扣押，与其无关。证据3因证人李某甲未出庭作证对其证言不予认可。
本院认为，本院（2015）翼刑初字第02号刑事附带民事判决书中关于被告人梁某某犯故意伤害罪的刑事判决已发生法律效力，被告人梁某某的行为虽构成正当防卫，但其对刑事附带民事原告人徐某某、徐某甲确实造成了伤害，应承担相应的民事赔偿责任。关于二刑事附带民事原告要求附带民事被告人王某某、任某某承担连带民事赔偿责任的诉讼请求，被告人梁某某在庭审中证实在整个冲突中，自己参与了对徐某某、徐某甲二人的撕扯，王某某只参与了和徐某甲的撕扯，任某某未参与打架，这与任某某的陈述相印证，本院对此予以采信，故附带民事诉讼被告人王某某与被告人梁某某应对造成徐某甲轻微伤共同承担民事赔偿责任，附带民事诉讼被告人任某某不应承担民事赔偿责任。
关于附带民事赔偿的范围：1、附带民事原告人徐某某主张的医疗费11570.27元、鉴定费245元，证据真实充分，应予认定；其它赔偿项目应为：（1）误工费9588元（按照山西省2014年的农林牧渔业平均收入29661元计算，29661÷365天=81.26元，住院28天＋医生建议休息三个月=118天，81.26元×118天=9588元）；（2）护理费2275.28元（参照山西省2014年度居民服务业日平均工资81.26元标准计算，81.26元×住院28天=2275.28元）；（3）住院伙食补助1400元（50元×住院28天=1400元）。以上各项合计费用为25078.55元。关于其主张的二次手术费、误工费、护理费等相关费用，因其没有相应的证据支持，本院不予采信。2、附带民事原告人徐某甲主张的医疗费4306.98元、鉴定费245元证据真实充分，应予认定；其它赔偿项目应为：（1）误工费4469.3元（按照山西省2014年农林牧渔业平均收入29661计算，29661÷365天=81.26元，住院27天＋医生建议休息四周=55天，81.26元×55天=4469.3元）；（2）护理费2194.02元（81.26元×住院27天=2194.02元）；（3）住院伙食补助1350元（50元×住院27天=1350元）。以上各项合计14931.64元。关于附带民事诉讼原告人徐某甲要求的营养费及精神损害抚慰金，因其未提供相关证据，故本院不予支持。3、关于被告人梁某某、王某某承担民事赔偿责任的份额，鉴于附带民事诉讼原告人徐某某、徐某甲二人连续四天到附带民事诉讼被告人梁某某承包的山上采摘松塔，其有重大过错在先，故应依法减轻二刑事附带民事被告人的赔偿责任，应以承担附带民事原告人各项赔偿额的30%为限，其余由二附带民事原告人自行承担，故刑事附带民事被告人梁某某、王某某应赔偿刑事附带民事原告人徐某某各项损失为7523.6元（25078.55×30%=7523.6元），赔偿徐某甲各项损失共计4479.5元（14931.64×30%=4479.5元）。刑事附带民事诉讼被告人王某某、任某某无正当理由拒不参加诉讼，不利后果应由其自行承担。
故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十条之规定，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、刑事附带民事诉讼被告人梁某某于本判决生效后十日内赔偿徐某某医疗费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失共计7523.6元。
二、刑事附带民事诉讼被告人梁某某与附带民事诉讼被告人王某某于本判决生效后十日内赔偿徐某甲医疗费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费共计3769.4元，二人互负并连带责任。
三、驳回刑事附带民事原告人徐某甲、徐某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在收到判决书第二日起十日内通过本院或直接向临汾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 温海霞
人民陪审员 朱宝林
人民陪审员 裴红军
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 周健楠