鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）内06民终1055号
上诉人（原审原告）：张五海，男，1950年11月9日出生，汉族，农民。
上诉人（原审原告）：王广会，男，1940年9月1日出生，汉族，农民。
二上诉人的委托诉讼代理人：田瑞娥，准格尔旗法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：准格尔旗云凯煤炭有限责任公司，住所地内蒙古准格尔旗纳日松镇。
法定代表人：于晓义，董事长。
委托诉讼代理人：白瑞沙，内蒙古准格尔律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵旺，男，28岁，现住杭锦旗，系准格尔旗云凯煤炭有限责任公司员工。
上诉人张五海、王广会因与被上诉人准格尔旗云凯煤炭有限责任公司财产损害赔偿纠纷一案，不服准格尔旗人民法院（2017）内0622民初2193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张五海、王广会及二上诉人的委托诉讼代理人田瑞娥，被上诉人的委托诉讼代理人白瑞沙、赵旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张五海、王广会上诉请求：依法撤销准格尔旗人民法院（2017）内0622民初2193号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人非法侵占上诉人土地、树木造成的经济损失32万元。事实和理由：1.原审以上诉人没有证据证明涉案土地属于上诉人承包经营错误，上诉人一审出具的准格尔旗沙圪堵镇人民政府的文件及两位证人的到庭证言可以证明涉案争议土地属于上诉人承包经营，在上诉人找被上诉人给予赔偿没有得到回复的情况下，上诉人申请沙圪堵镇人民政府解决，沙圪堵镇人民政府在走访后作出报告性文件，该文件能够证实土地承包经营权属于上诉人享有。况且上诉人所在当地承包土地没有承包经营权证及承包合同，一审采信证据有误。2.一审举证责任分配存在错误，一审上诉人提交的政府文件，政府通过调查走访得出的损失32万元，具有一定合理性，因为上诉人被侵害的土地已经被全部掩埋、填平，无法确定被掩埋土地及树木的具体位置，鉴定部门也无法实地勘察确定土地的实际面积及树木的成长情况，不具备鉴定条件，一审以人民政府不是鉴定部门为由驳回原告的诉讼请求不当，上诉人侵权行为导致无法鉴定，如果上诉人不认可政府作出的损失，应当举证证明被损害土地及树木的价格，一审将该举证责任分配给原告极不公平。3.被上诉人侵权事实清楚，造成了上诉人严重的损失，上诉人主张的32万元远少于实际损失，现农村土地面临确权，被上诉人将上诉人的土地全部掩埋，土地确权部门无法现场勘察为上诉人土地确权，导致上诉人丧失了土地，故原审判决不予赔偿有违常理。
准格尔旗云凯煤炭有限责任公司辩称，上诉人的请求已过诉讼时效，诉讼时效应当从2009年计算，一审法院认定事实清楚，判决正确，上诉人作为土地的经营权人应是适格的主体，沙圪堵镇政府作出的文件只是内部文件，不能确定土地所有权，举证责任是根据民事诉讼法的解释进行确定，无法鉴定是由于上诉人怠于行使自己的权利导致的举证不能，应自行承担后果。
张五海、王广会向一审法院起诉请求：1、要求被告准格尔旗云凯煤炭有限责任公司赔偿二原告耕地、五荒地、果树、柳树等损失32万元；2、本案诉讼费由被告准格尔旗云凯煤炭有限责任公司负担。
一审法院认定事实：原告张五海、王广会提交沙镇政发（2014）7号文件载明：我镇云凯煤矿于2008年露天开采剥离土方时，将乌素沟村店沟社村民原告张五海的土地及树木挖压破坏。由于本人当时外出，一年后才得知，找矿方协商，对方以说不清为由不予理睬。据原告张五海本人上报及镇政府调查走访，共损害耕地约4亩、荒地约50亩、果树和柳树约180苗，折款约32万元。镇政府多次与煤矿协商，矿方以前任矿主的事无法说清为由，拒绝赔偿。申请旗人民政府派相关部门同我镇工作人员就此事解决为盼。
一审法院认为，二原告没有提交合法的土地权属证书。沙镇政发（2014）7号文件是沙圪堵镇人民政府向准格尔旗人民政府关于申请准格尔旗人民政府协助解决云凯煤矿与村民矛盾的报告，该文件系内部文件，且沙圪堵镇人民政府不是鉴定部门，对损害价格作出的认定不具有唯一性、确定性。二原告申请出庭的证人证言仅仅是证人本人的推断，不具有客观性。综上，二原告提交的证据没有形成证据链条，不足以证明其诉求，由其承担举证不能的法律后果。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决驳回原告张五海、王广会的诉讼请求。案件受理费6100元由原告张五海、王广会负担。
本院二审期间，上诉人提交以下新证据：
1.沙圪堵镇乌素沟村民委员会证明一份，拟证明争议的土地承包经营权人是上诉人，树苗的所有权人是上诉人，被上诉人对以上土地树苗进行破坏，损害价值32万元，上诉人一直请求相关部门解决，未过时效。
2.沙圪堵镇乌素沟村民委员会证明一份，拟证明二上诉人是叔侄关系，王广会一直由张五海进行赡养。
被上诉人对以上证据的真实性与合法性均不认可，认为是先盖章后签字，对证明问题不认可，认为土地承包经营权与树木所有权均由县级人民政府确定权属，证明是对经过的描述，不是对侵权事实的证明。
本院依法对上诉人出具的证据1、2向沙圪堵镇乌素沟村村长杨ＸＸ做了谈话笔录，内容为：杨ＸＸ称上述证据1.2系其本人出具后加盖村委会印章，证明1的内容是根据政府文件向政府核实过出具的，是当时的村长白喜红配合的调查；证明2情况属实，乌素沟村村民承包地均没有土地承包经营权证书，张五海的父亲王志其是当地村民，有土地，王志其夫妇去世多年，张五海是王志其抱养的唯一的儿子，也是唯一的继承人。
上诉人与被上诉人代理人对证据3均无异议。
对上诉人提交的证据1、2，虽证据形式上有瑕疵，但在本院进行核实时，出具证明的村长对真实性予以说明并在证明上以证明人的身份进行签字，且证据与上诉人原审提交的证据可以相互印证，本院予以确认。证据3双方均无异议，本院予以确认。
对原审上诉人提交的证人到庭证言，与上诉人一、二审提交的证据相印证，结合被上诉人代理人二审当庭陈述，公司在沙圪堵镇乌素构村有排土行为，且对压埋上诉人张五海亲属的坟地给过补偿款，对证人证言予以确认。
二审期间被上诉人提交以下新证据：
1.征地协议书复印件一份；2.准政土发（2010）34号文件复印件一份；3.准政函（2010）60号批复复印件一份及附表：准旗云凯煤炭公司煤矿火区治理用地项目土地分类面积表一份；4.准政土发（2009）9号批复复印件一份及附表；5.准林局字（2009）91号批复复印件一份；6.鄂林局发（2008）257号批复复印件一份；7.准政发（2007）249通知复印件一份，以上证据拟证明征用店沟社的土地依照法定程序签订相关协议，并依法进行了补偿。补偿标准是按照证据7文件规定进行补偿。
上诉人张五海质证称，店沟社和白家坡社原来是两个社，后来合并成店沟社，征地协议征用的是白家坡社的土地进行灭火工程，灭火工程是往出挖土，挖出土倾倒占用的是店沟社的土地，张五海和王广会均未拿到补偿款，争议的土地是张五海和王广会共同的，张五海的土地是继承其父亲王志其的，以上证据全部关于灭火工程的与本案事实无关。
以上证据1-6表明征用土地的用途均为灭火工程，唯一的征地补偿协议上明确征用的土地为白家坡社的土地是用于灭火工程，本案争议土地使用填埋的行为并非灭火工程的挖土行为，故证据与本案缺乏关联性，且证据本身亦不能证明本案二上诉人取得了争议土地的补偿款，故对以上证据不予确认。证据7为当地当时的土地征用补偿标准，本院对该证据予以参考。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
另查明，上诉人王广会为沙圪堵镇乌素沟村村民，系五保户，肢体残疾人，由亲属上诉人张五海照顾，二人当庭陈述，涉案土地和树木系二人共同共有，当地村民承包土地均没有土地承包经营权证。张五海、王广会土地被煤矿挖压破坏，沙圪堵镇政府调查走访中村长给予配合。
本院认为，本案争议的土地、树木被损害的事实，经中立的行政部门沙圪堵镇人民政府走访调查，村长配合政府进行调查，以上两部门调查后出具的二上诉人为被损害土地的承包经营权人及被上诉人侵权事实存在的文件或证明材料具有客观、公正性，结合被上诉人二审提供的当地政府征用土地的补偿标准文件，沙圪堵镇人民政府综合调查结果认定的损失金额32万元具有参考价值。因涉案土地、树木被全部填埋，不具备鉴定条件，而造成不具备该条件的原因为被上诉人的侵权行为，被上诉人向法庭提交的证据不能证明其使用争议土地进行了补偿，根据公平原则，对以上价格予以参考，上诉人的上诉请求成立。被上诉人侵权行为发生后，上诉人一直在主张自己的合法权益，故被上诉人提出的本案已过诉讼时效的答辩意见不予采纳。
综上所述，张五海、王广会的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销准格尔旗人民法院（2017）内0622民初2193号民事判决；
二、被上诉人准格尔旗云凯煤炭有限责任公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿上诉人张五海、王广会损失320000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6100元（上诉人已预交3050元，缓交3050元至执行前）由被上诉人准格尔旗云凯煤炭有限责任公司负担，二审案件受理费6100元，由被上诉人准格尔旗云凯煤炭有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛春梅
审 判 员 赵 霞
审 判 员 魏敬乾
二〇一八年七月二十日
法官助理 闫明露
书 记 员 李 洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。