广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2O13）深宝法龙刑初字第1096号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人方某，男，1982年4月12日出生。因涉嫌犯职务侵占罪，于2012年12月15日被羁押，次日被刑事拘留，2013年1月22日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
辩护人尧振光，广东金圳律师事务所律师。
被告人张某辉，男，1976年7月6日出生。因涉嫌犯职务侵占罪，于2012年12月14日被羁押，次日被刑事拘留，2013年1月18日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
辩护人罗晓春，广东青泉律师事务所律师。
辩护人杨土茂，广东玉律律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二刑诉〔2013〕2625号起诉书指控被告人方某、张某辉犯职务侵占罪、张某辉犯合同诈骗罪，向本院提起公诉，本院于2013年9月25日立案受理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派代理检察员郭劲航出庭支持公诉，被害单位北X电子（香港）有限公司、锦X花科技（香港）有限公司委托代理人严某锋、被告人方某、张某辉及辩护人尧振光、罗晓春、杨土茂到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人方某原系北X电子（香港）有限公司董事，于2011年11月作价港币1元，与刘某投资成立锦X新投资股份有限公司。2012年5月4日，锦X新公司变更公司名称为锦X花科技（香港）有限公司。2012年10月25日，北X公司董事正式变更为刘某。被告人张某辉于2012年6月8日入职北X公司任业务经理。犯罪嫌疑人张某甲于2012年8月入职北X公司任销售总监。
一、合同诈骗案
2011年11月至2012年6月期间，张某甲伙同张某辉以东莞市五X电子科技有限公司的名义与上海伟X通信科技有限公司签订了一批线路板的供货订单。张某辉又假冒腾X通交通设施有限公司（该公司自2012年5月份后不再经营，且腾X通公司经营范围不含钱路板贸易项目）采购员的身份，向北X公司下订单采购多批线路板。北X公司为此安排江苏联X电子科技有限公司生产，联X公司生产出线路板后，因张某辉、张某甲已经入职北X公司，张某甲安排将货物直接发给伟X公司及其采购单位新XX有限公司。伟X公司收到货后，按照采购合同的要求支付货款，将大部分货款支付给北X公司，还按照张某甲、张某辉的要求将剩余的178461.48美元直接汇入张某甲在香港的个人账户。经查，张某甲、张某辉二人经手的五X公司向伟X公司出售的线路板产品价格低于（以腾X通名义）向北X公司采购的线路板价格，以高买低卖的方式倒手交易。至张某辉、张某甲二人辞职离开北X公司，仍未将178461.48美元款项支付给北X公司。
二、职务侵占案
2012年9月初，方某、张某辉经密谋，由张某辉分别以虚构的宝X佳科技（香港）有限公司和艾X特实业有限公司的名义向锦X花公司采购线路板，再由方某以北X公司的名义向联X公司下单生产。张某辉全额收到货后，按照方某的要求，将货款人民币315900元分批汇入方某实际控制的北X公司员工刘某乙的个人账号。此后，北X公司多次向方某催还款项，但方某一直未还款，之后从北X公司离职。公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了相关证据，公诉机关认为被告人方某、张某辉的行为构成职务侵占罪、张某辉另构成合同诈骗罪，诉请本院依法判处。
被告人方某承认控罪，辩称：（1）2007年底其在香港个人注册了北X公司，2011年8月其以北X公司作价1元港币和刘某成立了锦X新公司，但实际还是以北X公司名义经营。其在北X公司任法定代表人至2012年9、10月。其与刘某、张某辉都没有实际出资。关于北X公司的运作，刘某负责全盘操作，我负责公司的订单运作，张某甲负责公司的业务运作，我们各自有自己的客户。张某辉和张某甲都入职过北X公司。（2）2012年8-11月，因为公司承诺的分红没有给，其自己的生意要周转，挪用了一笔钱，其和张某辉一起侵占了这笔钱，其就让张某辉把319500元的货款转到刘某乙的账户上。其使用刘某乙账户的原因是想让刘某乙作为第三方，证实其和张某辉是挪用了这笔钱。8月其向刘某承认了挪用的事，其以个人名义与天X龙公司做了两笔业务，其中2万美金直接支付给北X公司，还有一笔15万元（含税）是开票过去的，算其抵账，这样共有25万元还给刘某，因为刘某没有提供货，但收了货款。（3）事后其在刘某的威胁下写了一份承诺书。
辩护人的辩护意见是，方某的行为符合挪用资金罪的构成要件：1、方某主观上没有非法侵占本案315900元贷款的意图，方某利用公司供应商与客户付款的时间差暂时挪用贷款用来经营自己的业务；2、方某被采取强制措施之后，认罪态度好，主观恶性小，是初犯，犯罪情节轻微。综上，请求以挪用资金罪对方某从轻处罚。
被告人张某辉承认职务侵占指控，否认合同诈骗控罪，辩称：（1）关于合同诈骗指控，张某甲的客户韦X公司买货，其负责下单，以炒单的形式下给腾X通公司，因为韦X公司开始不认可北X公司，他们只认可五X公司，所以需要这种方式来转单。有盖章的腾X通公司的订单是张某甲给其的，其在上面有签名。有些订单没有实际交易，是撤单的。2012年6月其跳槽到锦X花公司担任销售经理，做了三个月左右离职；张某甲跳槽到锦X花公司担任销售副总。张某甲负责收货款，其不知道韦X公司还欠多少货款。其和张某甲欠锦X花公司几十万元货款，有对过账，支付了14万元美金给北X公司。其不清楚购买的货物的价格以及出售的价格，不清楚向北X公司购买的合同总价款，记不清还欠北X公司多少钱。（2）关于职务侵占指控，其以个人名义向方某买货，于2012年10月开始交易，方某说资金周转，其按照方某要求向刘某乙账户转账315900元。
辩护人的辩护意见是，1、关于职务侵占罪，公诉机关提供的转账记录是从2012年8月至10月，但该记录不能说明下单的时间，也不能通过转账的次数确认下单的次数张某辉及方某均确认他们的交易时间在10月份，此时张某辉已从锦X花公司离职，张某辉以个人名义与北X公司交易，按照公司法人方某的要求支付了货款，不构成职务侵占罪。2、关于合同诈骗罪，公诉机关指控张某甲伙同张某辉以五X电子公司的名义与伟X公司签订了一批线路板订单，没有证据予以证实，张某甲称是其与伟X公司签订合同。张某辉、张某甲以五X或腾X通公司的名义给北X公司下订单均是为了保护自己的客户资源利益，双方发生纠纷是因为账目纠纷问题而产生，真实的交易额远远大于欠款的交易额。公诉机关没有证据证实张某辉假冒腾X通公司的名义向北X公司下订单，腾X通公司与北X公司的交易没有任何虚假的地方。张某辉不知道成本价和出售价，只是根据张某甲的指使下订单，本案属于经济纠纷。3、关于本案欠款数额，应该是真实的欠款额减掉已经支付的金额，减掉对账后已支付的金额，再减去伟X尚未支付的金额，再减去伟X的关联公司新XX代支付的金额，所剩的款项只欠人民币11万余元。
经审理查明，被告人方某原系北X电子（香港）有限公司（经营场所：龙华新区和平西路XX工业园1栋，以下简称北X公司，于2007年12月20日在香港注册成立）董事，于2011年11月作价港币1元，与刘某投资成立锦X新投资股份有限公司（经营场所与北X公司一致，以下简称锦X新公司，刘某占40%股份，方某与赖某芬各占30%股份，刘某负责公司的全盘运作，方某负责公司的业务，赖某芬负责财务），刘某成为北X公司、锦X新公司实际控制人。2012年5月4日，锦X新公司变更公司名称为锦X花科技（香港）有限公司（以下简称锦X花公司）。2012年10月25日，北X公司董事正式变更为刘某。被告人张某辉1998年12月至捕前系广州添X电子科技有限公司深圳地区客服经理，期间，于2012年6月18日入职北X公司任业务经理。犯罪嫌疑人张某甲（另案处理）系张某辉胞弟，原系X洲电路公司总经理，于2012年5月7日受聘于北X公司任销售总监，6月至9月对外作为北X公司、锦X花公司的联系人开展业务，8月入职北X公司。方某、张某辉、张某甲均从北X公司领取工资。北X公司、锦X新公司、锦X花公司主要从事手机线路板的代理销售业务。
2011年11月至2012年6月期间，张某甲、张某辉以东莞市五X电子科技有限公司（以下简称五X公司）的名义与伟X公司签订了一批线路板的供货订单。张某辉又以腾X通交通设施有限公司（该公司自2012年5月份后不再经营，且腾X通公司经营范围不含钱路板贸易项目，以下简称腾X通公司）采购员的身份向被害单位北X公司下订单采购多批线路板。北X公司为此安排生产商江苏联X电子科技有限公司（以下简称联X公司）生产。联X公司生产出线路板后，张某甲（此时已入职锦X花公司）将货物发给了上海伟X通信科技有限公司（以下简称伟X公司）及伟X公司的采购单位新XX有限公司（以下简称新XX公司）。伟X公司收到货后，按照采购合同的要求支付货款，将大部分货款支付给北X公司，还按照张某甲、张某辉的要求将部分美元汇入张某甲在香港的个人账户。经查，张某甲、张某辉二人经手的五X公司向伟X公司出售的线路板部分产品价格低于（以腾X通名义）向北X公司采购的线路板价格，以高买低卖的方式倒手交易。2012年5、6月，张某辉、张某甲先后入职北X公司，至张某辉、张某甲二人辞职离开北X公司，仍未将部分款项支付给北X公司。
2012年9月初，方某、张某辉经密谋，由张某辉分别以虚构的宝X佳科技（香港）有限公司公司和艾X特实业有限公司的名义（以下简称宝X佳公司、艾X特公司，经查询，上述二公司在深圳市市场监督管理局均没有注册登记信息）向被害单位锦X花公司采购线路板，再由方某以北X公司的名义向联X公司下单生产。张某辉全额收到货后，按照方某的要求，将货款人民币315900元分批汇入方某实际控制的北X公司员工刘某乙的个人账号。此后，北X公司多次向方某催还款项，但方某一直未还款，之后离职离开北X公司。北X公司、锦X花公司实际控制人刘某发现公司财产被非法侵占后报警。民警接到报警后，经侦查，于2012年12月14日将被告人张某辉抓获归案，于同年12月15日将被告人方某抓获归案。
上述犯罪事实属实,被告人方某在庭审过程中无异议，并有经庭审质证的：
（一）被害单位代表刘某陈述：“1、我已于2011年10月以1元港币的价格收购了方某于2007年注册的北X公司，但直到2012年10月才办理变更手续。我收购后公司的实际投资人和控制人都是我。锦X新公司是我成立的国内公司。北X公司也在锦X新公司办公。我是北X公司、锦X花公司董事长。方某是公司总经理，刘某乙是总经理助理，他们是情侣关系；张某甲是销售总监，张某辉是业务经理，他们是兄弟关系。2、2012年9至10月方某、刘某乙代表公司与艾X特公司和宝X佳公司签订了供货合约，方某和刘某乙收取货款后却拒绝将70余万货款交回公司并离职。方某的承诺书确认私收艾X特公司和宝X佳公司货款人民币335618元，刘某乙的承诺书确认私收货款美元62360元。港X公司与我公司的对账单左下角有一个曾X思的银行账号，曾X思是方某的老婆，港X公司将本应打到我公司账号的95559元款项打入曾X思的账号。3、张某甲和张某辉假借腾X通公司名义向公司下订单，将货物销往伟X公司，伟X公司将货款打到张某甲和张某辉的个人账号或他们提供的香港账号。方某可能被张某甲兄弟收买了，指令联X厂按张某辉他们指定的地点发货，给了他们可乘之机。经查，6张伟X公司下给五X公司的订单价格居然比腾X通公司下给北X公司的订单价格要低，还有3张订单价格一样。如果没有别的目的，任何人都不会做这样的生意。他们是先向伟X公司要了订单后才向我们公司下订单出货的，除非他们在下订单时就想着收到伟X的货款后就据为已有。张某辉兄弟刚开始时跟我们是一种客户与供应商的关系，自2012年6月份才被我们招到公司来。我认为他们是先按期回款取得我们的信任后，订单数额越下越大，但拖欠货款，我们担心终止合作后他们不回款，只好合作。2011年11月至12月张某甲和张某辉代表公司与腾X通公司签订供货合约，张某甲和张某辉收取货款后仅将部分货款交回公司，110余万货款拒不交回后离职。张某甲承诺书确认将货款美元178640.46元拒不交回。”
（二）被告人的供述和辩解
1、方某供述和辩解：“（1）北X公司是我开的香港公司，锦X花公司是刘某开的，他给我锦X花公司20%的干股，张某辉、张某甲先后加入我们团队。2011年11月1日至3日期间，我、刘某、张某甲、赖某芬四人在锦X新公司四楼订立口头协议，一起做线路板生意，由我和张某甲操作市场，我是公司的营运总监，负责订单和供货商管理；张某甲负责开发客户；刘某负责货款担保及公司管理；赖某芬是投资人。当时约定刘某占40%的股份，我、张某甲、赖某芬各占20%股份。在张某甲的运作下，腾X通公司开始给北X公司下订单。从这个意义来讲，张某甲兄弟俩与北X公司应该是合作关系，而不是供应商与客户的关系。（2）2012年9月初，张某辉跟我说他在外面有私单可以做，我们决定用其他公司名义下单，与锦X花公司月结货款。9月、10月，张某辉私刻了艾X特公司和宝X佳公司的公章，以这两家公司的名义下了七张订单，总金额是40多万元(美金约10万元)。我把货发给张某辉后，他本应将货款打到公司账号，但我也有私单要做，需要资金，我就叫张某辉将31万余元货款打到刘某乙的银行卡上。该卡实际使用人是我。当我10月25日离开公司时，因该笔款项被我拿去订货了，所以没钱还给公司，我就签了确认书给公司，承诺于11月25日前归还。（3）自2011年11月至2012年6月，张某甲和张某辉以腾X通公司名义与公司下订单，我们每次将货发给张某甲指定的香港伟X公司，伟X公司将货款打到张某甲的私人账户，他们将其中112万元(美金17万余元)未归还。张某甲是以联X公司销售总监的名义与伟X公司联系，我也曾以联X公司营运总监的名义与伟X公司联系，所以知道此事。我没有从此事中获利，不想跟他们缠在一起，所以才让他们把我的30余万元货款转入刘某乙的账户，其余的货款我不知道去了哪里。刘某乙对此不知情，也没有收取好处。张某甲兄弟俩以腾X通公司或五X公司从北X公司采购的线路板卖到上海伟X公司的价格，几乎没有价格差，或者亏本销售，我也不理解，也搞不懂。”
2、张某辉供述和辩解：“（1）是方某找到我们兄弟张某甲，要求以腾X通公司名义向北X公司下单订货，张某甲给了我一个腾X通公司的公章，让我负责签名下单采购，实际采购单位是香港伟X公司。货物的生产厂家是联X厂，张某甲就以联X厂代理公司老板的名义与伟X公司联系。上海新XX公司与伟X公司是同一个老板，为了避税才先把货发到香港再转到上海，所以实际使用是新XX公司，但支付货款是伟X公司。货款也打到张某甲的账户。共收取伟X公司货款120余万元，但我们只交回北X公司68万元。剩下的货款里方某要求转账31万余元给刘某乙的账户，其余货款（约21万）在张某甲处，张某甲给了我5千元零花钱。我们与北X公司下了很多订单，只是最后对账尚欠北X公司17万美元，约合人民币112万元。我们发的货中间经五X公司转过手，最终货物均销售给上海新XX公司和浙江八方X迪公司。新XX公司除1万7千余美元未支付外，所有款项客户均已付清，支付给我指定的账户。我不将货款交回公司是因为我与北X公司与腾X通的对账有异议。因为我与北X在货款上存在分歧，尚未谈妥，所以我将货款扣下了。我想腾X通公司的公章是真的，已还给张某甲。我们向北X公司采购价要比我们给客户的销售价要低，出现这种原因是我们先下订单采购，但我们的客户后来要求降价。在客户提出降价的要求之前，我们已经给北X公司下订单了。虽然真实供货商与订单不符，但因方某有权按我们指定的地点通知联X厂将货发到指定地点，所以操作起来相对简单。（2）我和弟弟张某甲负责给北X公司找订单，我们口头协议利润是刘某60%，方某20%、我和张某甲20%。因为刘某没有按口头协议支付我们的提成，我推测刘某也没按协议支付方某提成。所以我叫客户直接把货款打到我的个人账户，客户没有付清货款，只付了六七十万元，其中包括打进我招商银行账户的5万美元。我将其中31万余元按方某的要求转给刘某乙账户。我转给刘某乙账户的钱是艾X特公司订单的货款，其实真实客户不是艾X特公司，也不是我下的订单，我只是按照方某的报价告诉他我的客户需要的规格和数量。我是按客户收货情况分笔付款。我知道货物是锦X花公司向联X厂采购，但我没汇入锦X花公司，因为方某是锦X花公司总经理，他让我汇哪我就汇哪。我从中赚了约一万余元利润。腾X通公司的货款除了一部分入了北X公司账户，另外一部分(具体金额不详)汇入香港鸿X公司，该公司发起人是我朋友郑某波。”
（三）书证
1、抓获经过：证实民警接到报警后，经侦查，于2012年12月14日将张某辉抓获归案；于12月15日将方某抓获归案。
2、被告人身份证明：证实张某辉于2012年6月18日入职北X电子（香港）有限公司；方某于2011年11月8日入职锦X新公司。
3、北X公司与腾X通公司交易及货款回笼情况：腾X通已发生交易金额美元670567.28元、人民币559459元；已回笼人民币559458.9元，还有一笔人民币118715.4元，折合美元16160元（汇率7.346）。因此腾X通公司尚欠北X公司美元178641.46元。
4、北X公司与江苏联X公司交易及货款回笼情况：货款已结清。
5、注册登记信息查询单：证实深圳市市场监督管理局注册登记信息查询系统未发现“宝X佳科技（香港）有限公司”、“艾X特实业有限公司”的信息记录。深圳市腾X通交通设施有限公司法定代表人为陈某甲，于2007年7月成立。上海伟X通信公司科技有限公司法定代表人为蔡某平，成立日期2010年4月8日。新XX有限公司成立日期2010年4月12日。
6、五X公司卖给新XX公司的交易情况：2012年10月至2013年2月期间，五X公司与新XX公司九笔交易中，有六笔销售价比采购价低，另三笔销售价与采购价相同。
7、新XX公司支付五X公司的转账单据（复印件，北X公司提供，部分有新XX公司盖章）：证实新XX公司账号（809-XXXXXX-838）向五X公司账号（048-XXXXXX-838）从2011年10月至2012年6月期间，转入美元491975.51元。
8、北X公司2012年8-9月工资表：证实该工资单按方某、刘某、张某甲、张某辉。方某、刘某、张某甲基本工资、实发工资均为1万元（三人均有领取，各自签名）；张某辉基本工资2800元，实发工资2720元（方某签名）。
9、北X公司注册登记变更情况：证实2012年10月25日，北X公司董事由方某变更为刘某。
10、合作协议：证实刘某、方某、赖某芬合作与2011年11月8日成立锦X新投资股份有限公司，刘某占40%股份，方某占30%，赖某芬占30%；刘某负责公司全盘运作，方某负责公司业务，赖某芬负责公司财务。
锦X新公司于2012年5月4日依法更名为锦X花公司。
11、新XX公司向锦X花公司的采购合同。
12、转账明细：证实2012年8月30日至2012年11月6日期间，张某辉共转入刘某乙的个人账户人民币315900元。
13、宝X佳、艾X特公司向锦X花公司的采购合同。
14、北X公司账号817-XXXXXX-838，锦X花公司账号801-XXXXXX-838、817-XXXXXX-838。
（四）证人证言
1、冀某艳（企X商务服务公司经理）证言：“我公司于2011年5月与腾X通公司签订租赁合同，由我公司出租办公地点给腾X通公司。我不知道腾X通公司的经营范围。”
2、邓某杰（北X公司跟单助理）证言：“我于2011年11月入职北X公司。公司老板是刘某，方某是公司的副总，张某甲是公司的销售总监，张某辉是业务主管，刘某乙是方某的助理。北X公司是以美元接单，货物走香港，锦X新公司以人民币结算，货物走国内，这两家公司都是刘某负责。我们公司是做江苏联X公司的线路板代理。腾X通公司的订单是我跟单的，该公司于2011年11月至2012年6月向北X公司下订单，是张某辉下的订单。”
3、矫某杰（北X公司会计）证言：“我是北X公司的会计，负责北X、锦X新和锦X花三家公司的记账、对账、收款工作。公司明确规定业务员不能向客户收款。方某是锦X花、北X两家公司的总经理，张某甲是北X、锦X花的销售总监，张某辉是北X、锦X花的业务经理，刘某乙是方某的助理。我入职之前，张某辉就已经入职了，我接手会计工作后，发现腾X通公司尚欠我公司货款17万余元美元。”
4、陆某（江苏联X公司业务员）证言：“我是联X公司的业务员，负责接单，安排生产部门生产，后提供资料给公司的报关员向海关报关。我是2012年5月开始接北X公司的单，给联X公司下单的是北X公司的邓某杰。自我开始接单以来，北X公司给我公司下了十几次订单，金额约为美元30万元。”
5、周某红（伟X公司商务主管）证言：“我是伟X公司的商务主管，分管公司的采购及联系供货商，伟X公司主要是一个手机方案设计公司，我们有另一家新XX公司负责采购，还有一家八方X迪公司是我们的代工厂。我认识张某甲，我们公司跟张某甲所在的公司有业务往来。2011年6月左右，我们开始与张某甲所在的X洲公司有业务往来，到2011年底的时候，张某甲跟我们说他被调到X洲公司下属的一个五X公司任总经理，于是我们就跟五X公司下单。到了2012年4月，张某甲又跟我们说他去了锦X花公司，而且他持有股份。于是我们就直接向锦X花下订单。我印象中有30多万人民币的货款因为没到期所以没支付；另外还有2万多美元因为品质问题而没有支付。我们公司从来没有与腾X通公司有业务往来，也不认识该公司的人。我公司和张某甲的业务往来大概可以分为三大类：第一部分是张某甲以五X公司的名义向新XX公司供货的单据，订单金额是201095.2美元，新XX公司实际支付了252929.29美元。因为我们中间下了一张订单给张某甲，因为其他原因我们临时取消了订单，但公司财务已将款项汇出，张某甲说他没钱还，只能后续以线路板冲抵该笔款项。第二部分是八方X迪公司与锦X新公司，八方X迪公司已向锦X新公司支付了人民币1416029.65元，尚有人民币328149元未支付。八方X迪公司帮我们垫付的款项，我们会支付给八方X迪公司。第三部分是新XX公司与锦X花公司发生业务往来的单据，新XX已支付锦X花美元98772元，尚有19674元未支付。张某甲、张某辉兄弟除了用五X公司和我们做生意外，还在锦X新公司、锦X花公司跟我们做生意，我们都是将美元直接转入锦X花公司在香港的账户。张某甲除了五X公司的账号外，还提供了三个香港汇丰银行的账号给我们，分别是048-XXXXXX-838（五X公司）、817-XXXXXX-803、801-XXXXX-838。我们不欠张某甲的货款。我们公司存在要求张某甲打折的货，但不是因为延误交货而打折。因为张某甲多生产了100K的主板，他找到我们希望我们能够买他这批货，我们双方之间协商，以7折的价格吸收这批货，当时这批货价值5.1万美元，打完折是3.57万美元。就这一笔是打折的。”
6、张某甲（另案处理）证言：“我于2011年10月与刘某合作，我以腾X通公司的名义给北X公司下订单，此事是方某与我洽谈的，但刘某可能不知道。我在北X公司不拿工资，只拿利润。我还有别的生意要做，我与双方联系好后由我哥哥张某辉去操作，他给我打下手。腾X通公司是做交通灯的，负责人陈某甲是我的朋友，我通过该公司下订单是为了保护客户资源。我的客户是上海伟X公司。上海伟X公司是向东莞五X公司下订单，五X公司与腾X通公司一样，都是我用来炒单的公司，目的也是保护客户资源。我接到伟X公司的订单后，就以腾X通公司的名义向北X公司下订单，北X公司接到我的订单后再向江苏昆山的联X公司下订单。由江苏联X公司报关，直接将货发到香港。伟X公司在香港接货，货款打进我在香港汇丰的个人账户，我扣除了生意额2%的利润后再将货款打到北X公司在香港的账户。具体的总金额、已结款的和未结款的我都记不清了。只记得上海伟X公司还有一笔31880美元（曾称2万美元）的货款没结，再加上三十多万人民币货款未结，共计四十多万人民币。对账单上虽称我欠北X公司17万多美元，除去伟X尚欠我约40多万元人民币（约8万美元），相当于我尚欠北X公司9万多美元。对账单是我哥张某辉签名的。当时双方关系比较好，对方把对账单发给他，他就签收了，根本没考虑有一些订单还没交货，另外有两张单因为交货时间问题，客户要求打7折，就少了3万来美元。至于其他的账目差额我就说不清了。我卖给伟X公司的线路板价格比我的采购价还低的原因，是当时我与刘某、方某想把锦X花的业绩提上去，做富X康的代理，但拿不出现金，为了吸引其他人投资就只好低价出售了，这些是我和方某商量的结果，我不知道刘某是否知道。2012年5月我与伟X公司的周某红签了协议，伟X公司欠我的货款由伟X公司直接支付给北X公司，我当时没想那么多，就同意了。但是我没有这张协议。我不知道张某辉为何将三十多万美元打入刘某乙的账户，此事我是在我哥被抓后才知道的。北X公司在伟X公司这个客户上，虽然没有利润只有风险，但是刘某可以从其他客户获利。我不清楚自己与艾X特公司有无合作过，可能是方某与张某辉操作的。”
（五）现场勘查笔录及照片。
（六）视听资料：方某与张某甲的通话录音。
上述证据均经当庭质证，证据来源清楚，制作、收集程序合法，证据间可以相互印证，能形成完整的证据链条，本院均予以确认。
本院认为，被告人方某、张某辉无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务上的便利，将被害单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。
关于本案的争议焦点，本院逐一评判如下：
1、公诉机关指控张某辉犯合同诈骗罪，经查，张某辉、张某甲为了赚取中间利润，通过转单的手法向北X公司下订单提供给其客户，现有证据显示张某辉、张某甲所代理的一方与北X公司之间存在大量的现实交易；在交易过程中，的确有部分货物高买低卖或者平买平卖的现象，但是不能排除张某辉等人系为了提升业绩、急于发展客户资源、短期内低价出售留住客户的可能性。张某辉等人确有回收货款后未及时支付给北X公司的行为，但现有证据不能证实张某辉本人或者协助他人将相关款项非法占有，不能排除张某辉、张某甲系因为与北X公司及刘某的利益分配问题产生矛盾而扣留相关货款的可能性，其采用的欺诈手段尚达不到构成犯罪的程度，属于经济纠纷，不能认定为合同诈骗，应通过民事诉讼途径予以解决。公诉机关的相关指控证据不充分，本院不予认定。
2、方某、张某辉构成职务侵占罪。
根据二被告人在侦查阶段的供述、书证订单、银行转账记录、被害单位代表的陈述，在方某的指使下，张某辉虚构了艾X特、宝X佳公司的名义向锦X花公司下单，张某辉根据方某的授意，未将货款汇入锦X花公司账户，而是在明知方某为了自己的生意周转，将货款转到由方某实际控制的刘某乙的私人账户。从本案案发到到法庭辩论终结前长达一年的时间，方某仅是在2012年签署了还款确认书，但其并没有按照承诺于11月还款，都没有任何归还相关款项的行为，其未提供任何证据证实相关款项的具体去向、用途以及下落，不能证明其系挪用，因此，辩护人的相关辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采信。
本案是共同犯罪，被告人方某具备职务上的便利，涉案款项被其非法占有，起主要作用，是主犯；被告人张某辉起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。
鉴于被告人方某、张某辉均有悔罪表现，是初犯，可酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人方某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月15日起至2015年12月14日止）。
二、被告人张某辉犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月14日起至2014年2月13日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 雯
人民陪审员 王 丽 萍
人民陪审员 黄 芳
二〇一三年十二月十六日
书 记 员 林 斯 瑜
书 记 员 颜伦灿(兼)
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。