浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙金商终字第1545号
上诉人（原审被告）：吕泽亮。
委托代理人：王东晓。
被上诉人（原审原告）：胡凤华。
委托代理人：潘观春。
原审被告：浙江太平工贸有限公司。
法定代表人：吕泽亮。
原审被告：浙江太平盛世实业有限公司。
法定代表人：吕毓群。
原审被告：吕毓群。
上诉人吕泽亮为与被上诉人胡凤华、原审被告浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群民间借贷纠纷一案，不服浙江省武义县人民法院（2014）金武商初字第596号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定：被告吕泽亮因资金周转困难为由分别于2010年9月20日向原告胡凤华借款2000万元，2010年10月18日向原告借款1000万元。被告吕泽亮于借款当日分别出具借条，原告胡凤华则通过银行转账将借款打入被告吕泽亮的银行账户。双方约定借款利息按月息2%计算，利息于每月底前支付，未明确约定借款归还期限。上述借款均由被告浙江太平工贸有限公司提供连带责任保证担保。因被告吕泽亮未能按约归还该3000万元借款本息，2012年12月24日原告与被告吕泽亮、被告浙江太平盛世实业有限公司、被告浙江太平工贸有限公司经协商签订了一份《还款协议书》，约定借款于2013年7月31日前归还，追加被告浙江太平盛世实业有限公司对上述借款提供连带责任保证担保。后被告吕泽亮仍未能按约归还借款本息，2013年7月22日，原告与被告吕泽亮、浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群再次签订《还款协议书》一份，约定：截止2013年7月22日止，被告吕泽亮尚欠原告借款本金3000万元、利息420万元，在2013年9月1日前清偿完毕，并支付从结算之日的次日起按月息2%计算的利息，被告浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群对上述借款本息及实现债权费用提供连带责任保证担保等。此后，被告吕泽亮于2013年12月30日归还了500万元，2014年2月13日归还了400万元，2014年2月14日归还了100万元，截止2014年2月14日尚欠原告借款本金为2830万元。另原告为实现债权支付律师代理费用40万元。
原审原告胡凤华于2014年6月4日向原审法院提起诉讼，请求判令：1、被告吕泽亮立即归还原告借款本金2830万元及利息2018733.33元（该利息已计算至2014年5月31日止，以后至清偿之日止的利息也按月息2%计算，详见利息计算清单）；2、由被告吕泽亮负担原告为实现该债权而支付的律师代理费618000元及诉讼费；3、被告浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群对被告吕泽亮承担的上述民事责任承担连带清偿责任。
在庭审中，原告胡凤华主动对实现债权律师代理费用调整为40万元，同时变更第二项诉讼请求：由被告吕泽亮负担原告为实现该债权而支付的律师代理费40万元及诉讼费。
原审被告浙江太平工贸有限公司辩称：担保事实，但借款利息及律师代理费偏高，请求法院予以调整。
原审被告吕泽亮、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群未作答辩。
原审法院认为，原告胡凤华与被告吕泽亮之间的借贷关系合法有效，依法受保护。被告吕泽亮尚欠原告胡凤华借款本金2830万元事实清楚，被告理应按约及时予以归还，其逾期未还款的行为已构成违约，依法应承担相应的民事责任。双方约定借款利息为月息2%，超出了法律允许的范围，对于超出部分利息原审法院不予支持。对于已支付部分利息，因系被告自愿支付，原审法院不予干预。被告浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群自愿对上述借款提供连带责任保证担保，该保证合法有效。被告浙江太平工贸有限公司提出实现债权律师代理费用偏高，原告主动予以了调整，原审法院予以确认。故原告胡凤华合理的诉讼请求于法有据，原审法院依法予以支持。被告吕泽亮、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群经原审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，可缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定判决：一、被告吕泽亮于本判决生效后七日内归还原告胡凤华借款本金2830万元及利息（从2014年2月14日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍也即月息1.87%计算至本判决确定履行之日止）；二、被告吕泽亮于本判决生效后七日内支付原告胡凤华实现债权的律师代理费用40万元。三、被告浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群对上述借款本息及实现债权费用承担连带清偿责任，其在承担连带清偿责任的范围内有权向被告吕泽亮追偿；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告胡凤华的其他诉讼请求。案件受理费98242元（已减半收取），保全费5000元，合计103242元，由被告吕泽亮负担，被告浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群连带支付，限于本判决生效后七日内交纳。
上诉人吕泽亮不服上述判决，向本院提起上诉称：1、一审判决程序违法。该案在没有给上诉人送达开庭传票的情况下，缺席判决，剥夺了上诉人的合法权益；2、一审法院认定的事实有误。上诉人前后共计归还被上诉人3080万元，上述款项均有银行转帐凭证为据。上诉人尚欠被上诉人本金2012万元，利息43万元（算至2014年2月14日）。与被上诉人的诉讼请求差距极大。为此，上诉人请求二审法院撤销原判，依法发回重审或改判借款按月利率20‰计息，已支付款项付息后多余部分折抵借款本金。
被上诉人胡凤华答辩称：1、被上诉人认为上诉人的上诉请求不能成立，一审程序合法。上诉人及原审被告等人经一审法院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，是对其自身权利的放弃，并不存在一审法院剥夺其诉讼权利的存在。2、上诉人所称的一审法院认定事实有误，与事实不符。上诉人与被上诉人等人之间的民间借贷关系分别于2012年12月24日，2013年7月22日重新签订了还款协议。该还款协议书对于尚欠被上诉人借款本金以及截至2013年7月22日止的利息为420万元，尚欠借款本金3000万元。被上诉人向一审法院提起诉讼的计算利息也是根据还款协议所约定的利息予以计算。对于之前上诉人所自愿给付的利息并不存在损害他人或者国家利益的事实发生。因而，上诉人的上诉请求不能成立，请求予以驳回。
二审期间，被上诉人没有提供证据，上诉人提供如下证据：
上诉人支付利息银行汇款细目以及本金的计算清单各一份。证明上诉人在此期间一共支付被上诉人款项3080万元，其中支付的本金是988万元，利息是2092万元。按照合同约定的月息千分之20计算的。
被上诉人对上诉人提供的证据的质证意见：不属于新证据，并非是一审判决之后才发生或者才能找到的证据，该证据之前已经存在。对银行转帐明细真实性没有异议，对于上诉人所要证明的目的或者证明内容是有异议的。该些证据不能达到上诉人所要证明的事实。因为根据2013年7月22日上诉人与被上诉人以及原审被告等人签订的还款协议书的约定，经过结算截至2013年7月22日上诉人尚欠被上诉人借款本金3000万，利息420万元。2013年7月22日之后，上诉人所归还的部分的款项，该归还的款项当中先用于清偿尚欠被上诉人利息，余额部分用于归还借款本金。且是根据还款协议书所约定的月息千分之20予以计算的。因而，截至本案诉讼时尚欠上诉人欠被上诉人2830万元及截止到2013年5月31日的利息为2018733.33元。至于上诉人所提交的自行制作的还款付息清单两份，对此，被上诉人不予认可。因为上诉人推翻的是双方还款协议书，是上诉人的单方行为。对上诉人所列的汇入应香绸、应金萍、胡凤儿（胡凤华的借款本息清单）的汇款以及数额没有异议。
本院对上诉人提供的证据认证认为，被上诉人对上诉人的付款数额没有异议，本院对付款数额的真实性予以确认。
本院认定：上诉人向被上诉人借款后，于2010年11月2日起截止于2014年2月14日，已陆续归还借款共26笔，计人民币3080万元。按本案两份借条载明的月利率20‰计息，已归还利息19935676.17元，归还借款本金10864323.83元，尚欠借款本金19135676.17元。本案的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：上诉人吕泽亮与被上诉人及原审被告浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群之间借款担保法律关系成立。根据各方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于：一、原审法院是否违反法定程序；二、本案上诉人已归还借款本息数额的认定。
关于焦点一，从一审诉讼材料看，原审法院定于2014年8月5日下午14时30分开庭审理，采取邮寄方式向上诉人发出庭传票。邮局投递过程中，在退改批条上载明，于2014年7月18日12时10分联系收件人，收件人拒收。原审法院又于同年8月1日上午11时8分电话通知吕泽亮，其表示已知悉。而开庭审理时，上诉人的委托代理人已出庭参加诉讼。故一审诉讼程序没有违反法律规定，上诉人吕泽亮关于一审诉讼程序违法的上诉理由及要求发回重审的上诉请求不能成立。
关于焦点二，上诉人提供了新证据，即其归还借款本息3080万元，银行付款凭条，被上诉人对此没有异议。从本案证据看，本案2010年10月18日借款1000万元的借条及2010年9月20日借款2000万元的借条，虽载明的月息均为20‰，而本案各方当事人分别于2012年12月24日和2013年7月22日签订的还款协议书的第一条关于尚欠借款本息的约定，均与借条载明的利率不符，且明显高于银行贷款利率的四倍，依法应予调整。从证据材料看，上诉人于2010年11月2日起截止于2014年2月14日，已陆续归还借款共26笔，计人民币3080万元。按本案两份借条载明的月利率20‰计息，则已归还利息19935676.17元，归还借款本金10864323.83元，尚欠借款本金19135676.17元。综上，原审认定事实有误，应予纠正，上诉人要求对其归还借款本息按银行转帐凭证认定还款数额的上诉理由成立，其要求改判的上诉请求合理部分本院予以支持，其他上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《最高人民法院印发〈关于人民法院审理借贷案件的若干意见〉的通知》第6条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省武义县人民法院（2014）金武商初字第596号民事判决第二项及案件受理费负担部分；
二、撤销浙江省武义县人民法院（2014）金武商初字第596号民事判决第一项、第三项、第四项；
三、由上诉人吕泽亮归还被上诉人胡凤华借款本金19135676.17元及利息（2014年2月14日之前的利息按月利率20‰计息并已结清，之后利息以19135676.17元借款本金为基数，仍按月利率20‰计息，但不得高于中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计算至实际还清之日止）；
四、由原审被告浙江太平工贸有限公司、浙江太平盛世实业有限公司、吕毓群对上述债务承担连带清偿责任，其在承担连带清偿责任的范围内有权向上诉人吕泽亮追偿；
五、驳回胡凤华其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费196484元，由上诉人吕泽亮负担137538.80元，被上诉人胡凤华负担58945.20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 高国坚
审 判 员 金 莹
审 判 员 李建旭
二〇一四年十二月三日
代书记员 张青青