西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雁民初字第03569号
原告：刘浩亮，男，1992年10月26日出生，汉族，住西安市临潼区。
委托代理人：西安市碑林区南大街法律服务所法律工作者。
被告：西安市雁塔区申达建筑机械修理厂。住所地：西安市雁塔区杜城村里。
经营者：崔钊，该厂总经理。
委托代理人：王小妮，陕西达明行律师事务所律师。
原告刘浩亮与被告西安市雁塔区申达建筑机械修理厂（以下简称申达修理厂）劳动争议纠纷一案，刘浩亮对西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会作出的市雁劳仲不字[2014]第59号不予受理通知书不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘浩亮的委托代理人宋晓伟，被告申达修理厂的委托代理人王小妮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘浩亮诉称，其于2012年9月应聘进入被告处工作，工种为电焊工，双方约定试用期工资2000元。入职后，被告未依法为原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳各项社会保险。2012年10月17日下午5点左右，原告在工作期间，不慎因砸压伤至其腰部及右大腿。事故发生后，原告被被告送往兵器521医院进行救治，经诊断为：1、右股骨骨折；2、腰4椎体压缩性骨折。2012年11月24日，原告第一次治疗终结，双方签订协议，约定第二次手术后，根据原告伤残情况，双方协商解决。第二次手术后，经陕西公正司法鉴定中心评定原告为工伤八级伤残，停工留薪期为300天。伤残确认后，原告与被告协商解决工伤待遇问题，但被告拒不配合。为此，为维护原告权益，原告即向西安市雁塔区人力资源和社会保障局申请认定工伤，但人社局以该申请已超过时效，不予受理。无奈，原告又向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求工伤待遇问题，但仲裁委也不予受理。故请求依法判令：1、被告支付原告未报销工伤医疗费1699.8元。2、被告支付原告陪护费1600元。3、被告支付原告停工留薪期工资20000元。4、被告支付原告一次性伤残补助金22926元。5、依法解除双方劳动关系，被告支付原告一次性工伤医疗补助金45852元。6、被告支付原告一次性就业补助金45852元。7、被告支付原告解除劳动关系经济补偿金4000元。8、被告支付原告鉴定费用2900元。
被告申达修理厂辩称，原告于2012年10月4日进入被告单位，2012年10月17日发生事故，应在2013年10月16日前向工伤认定部门提出工伤认定申请，原告未在法定期间提出申请，工伤未经法定程序认定，工伤待遇已过诉讼时效。原告发生事故主要是因其没有按照机器操作规则，违规操作，导致事故发生，原告对事故发生负有重大过错。原告自行委托的鉴定机构鉴定程序不合法，所做的伤残等级鉴定结论被告不予认可。事故发生后，被告立即将原告送到医院治疗。原告住院期间，被告积极安排人员照顾，主动承担了全部医疗费、护理费等合计八万余元。故请求依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2012年10月4日，原告刘浩亮入职被告申达修理厂，担任电焊工。2012年10月17日，原告在工作过程中不慎受伤，被告将原告送往兵器工业五二一医院住院治疗，共计住院40天。2014年2月24日至2014年3月12日期间，原告住院进行二次手术。两次住院期间的医疗费、营养费、护理费均由被告支付。原告受伤后，再未到被告处工作。2012年11月24日，崔钊（西安市雁塔区申达建筑机械修理厂）（甲方）与刘浩亮（乙方）签订协议书，约定“关于乙方在甲方厂里上班工作中被电梯门塌伤一事，特协商如下：1、乙方出院后的营养费、护理费由甲方付贰仟元（￥2000元）。2、二次手术费用由甲方全部承担。3、乙方出院后到第二次手术期间在医院的定理复查费由甲方承担。4、二次手术后，根据乙方伤残情况，双方一次性协商解决。5、乙方在疗养期间，因乙方个人造成人身伤害，由乙方承担。6、以上协议双方签字盖章生效。7、此协议一式四份，双方各执贰份。”该协议上甲方的签字人为崔钊的妻子马小红，乙方的签字人为刘浩亮的父亲刘成群。2014年5月29日，原告提出工伤认定申请，西安市人力资源和社会保障局作出市人社工通[2014]2138号不予受理决定书，认为原告的申请已超工伤认定申请时效，决定不予受理。该决定作出后，原告未提出行政复议或行政诉讼。2014年6月10日，原告提起劳动仲裁，西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会作出市雁劳仲不字[2014]第59号不予受理决定书。原告遂提起本案诉讼。
庭审中，原告主张其与被告约定的月工资为2000元，被告对此不予认可，认为双方并未对工作数额进行协商。原告在职期间，被告未向其支付过工资。原告受伤后，被告一直未作出与原告解除劳动关系的决定，原告主张其于2014年6月10日提起劳动仲裁时，提出解除双方的劳动关系。原告提供了医疗费收据，证明其后续花费医疗费1699.8元。被告对该证据真实性予以认可，但认为原告不能证明该票据与本案有关。
在本案审理过程中，原告申请对其所受工伤的伤残等级进行鉴定。经委托，陕西中金司法鉴定中心于2015年5月5日作出陕中金司鉴中心[2015]临鉴字第37号司法鉴定意见书，对于原告因外伤所致：“1、右股骨干骨折；2、腰4椎体压缩性骨折”，评定原告的伤残等级属八级。此次鉴定花费鉴定费1300元。
另查明，2013年度西安市城镇非私营单位在岗职工月平均工资为4233元。
上述事实，有住院病案、医疗费票据、协议书、市人社工通[2014]2138号不予受理决定书、市雁劳仲不字[2014]第59号不予受理决定书、司法鉴定意见书等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。
本院认为，根据《工伤保险条例》第十四条第（一）项的规定，职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤。原告于2012年10月17日在被告处工作时受伤，属于在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，应当认定为工伤。虽然西安市人力资源和社会保障局因原告提出工伤认定申请已超过了法律规定的一年时效而未予受理，但并不影响原告在事实上符合工伤认定的条件。并且在原告受伤后，被告向原告支付了两次住院期间的医疗费，对原告所受伤害的事实予以认可。另外，根据原告提供的协议书，可以证明原告与被告一直在协商处理工伤赔偿事宜，关于申请认定工伤已超时效并非原告个人原因所致。故本院依法确认原告所受伤害为工伤。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工伤残，依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第十七条第一款规定，职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。第四款规定，用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中，被告未履行法定义务，导致原告无法享受工伤保险待遇，此种情况下，应由被告按照工伤保险待遇的项目和标准向原告支付有关费用。被告主张原告的请求已超过仲裁申请时效，但在原告受伤后，双方一直积极地就原告的工伤待遇补偿事宜进行协商，原告未中断向被告主张权利，对被告该主张本院不予采纳。
根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受一次性伤残补助金，标准为11个月的本人工资。由于被告没有在法定时限内提交工伤认定申请，造成劳动部门不予受理工伤认定申请，也没有进行劳动能力鉴定。经陕西中金司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，认定原告的伤残等级属八级，被告应按照11个月本人工资的标准向原告支付一次性伤残补助金。对于原告的工资标准，因被告未提供劳动合同等相关证据予以证明，故本院依法采纳原告的主张，即其月工资为2000元。被告应向原告支付一次性伤残补助金22000元。对于原告因本次伤残鉴定支出的鉴定费1300元，理应由被告承担。对于原告要求被告支付其自行委托鉴定支出的鉴定费1600元，缺乏法律依据，本院依法不予支持。
《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《陕西省实施<工伤保险条例>办法》第二十四条的规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。八级伤残的标准均为12个月。原告于2014年6月10日提起劳动仲裁时，提出解除双方的劳动关系，本院依法确认双方劳动关系于2014年6月10日解除，被告应以2013年度西安市职工月平均工资标准为基数，向原告支付12个月工资标准的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。故原告请求被告支付一次性工伤医疗补助金45852元及一次性就业补助金45852元，符合法律规定，本院依法予以支持。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，原告因工伤所致：“1、右股骨干骨折；2、腰4椎体压缩性骨折”，参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，本院酌情认定原告的停工留薪期为十个月。原告的月工资标准为2000元，其请求被告支付停工留薪期工资20000元，符合法律规定，本院依法予以支持。
对于原告要求被告支付未报销工伤医疗费1699.8元，因原告未提供相关证据证明上述医疗费系因治疗本次工伤所产生的花费，故对原告该诉请，本院依法不予支持。对于原告要求被告支付陪护费1600元，因其第一次住院时，被告已支付其陪护费，在其第二次住院前，被告亦已支付其营养费、护理费共计2000元，故对原告该诉请，本院依法不再支持。对于原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金4000元，因原告系因工伤待遇提出解除双方劳动关系，不符合用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形，故对原告该诉请，本院亦不予支持。
综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第十四条第（一）项、第十七条、第三十三条、第三十七条，《陕西省实施<工伤保险条例>办法》第二十四条之规定，判决如下：
一、被告西安市雁塔区申达建筑机械修理厂于本判决生效之日起十日内向原告刘浩亮支付一次性伤残补助金22000元、一次性工伤医疗补助金45852元、一次性就业补助金45852元、停工留薪期工资20000元、鉴定费1300元，以上共计135004元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告刘浩亮的其余诉讼请求。
案件受理费10元，由被告承担，因原告已预交，被告应于本判决生效之日起十日内将该款与上述款项一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 吴 娜
人民陪审员 王建利
人民陪审员 芦冬花
二〇一五年八月二十日
书 记 员 周 阳