重庆市黔江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）渝0114刑初218号
公诉机关重庆市黔江区人民检察院。
被告人余某甲，男，1955年出生，住黔江区。因涉嫌妨害公务罪，于2016年4月12日被刑事拘留，同年5月12日被取保候审。
辩护人陈伟，重庆川东南律师事务所律师。
辩护人张建华，重庆西田律师事务所律师。
重庆市黔江区人民检察院以渝黔检刑诉（2016）214号起诉书指控被告人余某甲犯故意伤害罪，于2016年7月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年8月2日公开开庭审理了本案。黔江区人民检察院指派检察员庞礴出庭支持公诉，被告人余某甲及其辩护人陈伟、张建华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年4月9日，黔江区城西街道“七0七”宾馆停车场及爱文幼儿园后山体滑坡，城西街道办事处安排副书记肖某某等人对自然灾害进行应急处置抢险排危。2016年4月11日21时许，因“七0七”宾馆一块钢板丢失，宾馆门卫余某甲便将抢险排危通道“七0七”宾馆院子大门锁上，致使抢险工程车辆不能进出，抢险工作的负责人肖某某与被告人余某甲交谈几句话便要其去打开抢险通道铁门。余某甲被肖某某拉至宾馆院坝后，被刚回来的余某乙看到。余某乙见其父亲被拉扯后，非常气愤，便冲过去对肖某某进行推搡。之后余某乙便到宾馆打电话喊人，打完电话出来又与肖某某发生了口角争执，并发生推搡，余某乙踢了肖某某一脚。余某甲见状冲过去帮忙，打了肖某某眼部一拳，致肖某某眼部受伤。案发后，民警赶到现场，一并将余某甲、余某乙口头传唤至黔江区公安局城西派出所。
经鉴定，肖某某因伤致左侧眼眶内侧壁、下壁骨折，其损伤程度已达轻伤一级标准。
支持指控的证据有被告人的供述与辩解、被害人的陈述、证人证言、黔江中心医院疾病诊断证明书及相关书证。公诉机关认为余某甲故意非法伤害他人身体，致人轻伤，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。要求依法判处。
被告人余某甲对起诉指控的犯罪事实有异议。被告人余某甲认为关门是他的职责，是为了防盗，当时关门是老板喊他去关的。肖某某来办事时未出示任何证件，肖某某直接问了声是谁关的门，然后就把他拉过去了。事发过程和起诉书基本一致，无异议。故意伤害是因为肖某某先动手，肖某某先伸手打人，一直拉扯被告人也没还手，先打了被告人，又打了被告人小孩。被告人认为伤害结果是他造成的，但是鉴定为轻伤一级的水分过重。
其辩护人陈伟提出：1、被告人余某甲坦白认罪，应当从轻处罚；2、被告人余某甲积极赔偿被害人的各项损失，得到被害人的谅解，依法应当从轻处罚；3、本案系被害人在开展工作过程中方法粗暴，且有挑起、激发被告人与之矛盾的行为，故过错是明显的，为此依法应当减轻被告人罪责；4、被告人余某甲犯罪的主观恶性不大，应当从轻处罚；5、辩护人结合案件事实及情节，建议对被告人适用管制刑。
其辩护人张建华提出：1、被告人认可本案发生的经过，伤害人的事实，但认为该行为可能不至于造成如此严重的后果，不认可鉴定的结论；2、被害人有重大过错，双方互殴致伤被害人，这是本案定罪量刑的一个重要情节，对方不但有重大过错，而且能够证明被告人的主观恶性不大，犯罪的主观故意是被害人的过错所导致；3、被告方的辩解，特别是对鉴定结论的不服，是法定的辩解的权利，不是认罪态度不好的表现，而且也不影响定罪量刑，而且认罪态度不是定罪量刑的法定标准和条件。
经审理查明，2016年4月9日，黔江区城西街道“七0七”宾馆停车场及爱文幼儿园后山体滑坡，城西街道办事处安排副书记即被害人肖某某等人对自然灾害进行应急处置抢险排危。2016年4月11日21时许，因“七0七”宾馆一块钢板丢失，宾馆门卫即被告人余某甲便将抢险排危通道“七0七”宾馆院子大门锁上，致使抢险工程车辆不能进出，肖某某与余某甲交谈几句话便要其去打开抢险通道铁门。由于见余某甲未动，肖某某便将余某甲拉至宾馆院坝，被正准备回家的余某甲的儿子余某乙看到。余某乙见其父亲被拉扯后，非常气愤，便冲过去对肖某某进行推搡。之后余某乙便到宾馆打电话喊人，打完电话出来又与肖某某发生了口角争执，并发生推搡，余某乙踢了肖某某一脚。余某甲见状冲过去帮忙，打了肖某某脸部一拳，致肖某某眼部受伤。
案发后，民警赶到现场，一并将余某甲、余某乙口头传唤至黔江区公安局城西派出所。
经重庆市黔江区公安局物证鉴定所作出的法医学人体损伤程度鉴定，被害人肖某某的损伤程度属轻伤一级。
另查明，于2016年7月18日，在本案审理过程中，被害人肖某某向本院提起刑事附带民事诉讼，经本院主持调解双方达成一致意见由被告人余某甲于2016年7月18日赔偿肖某某人民币25000元，赔偿款已支付完毕，肖某某对余某甲的行为表示谅解。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，并经庭审确认的下列证据在案佐证：
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的来源。
2、到案经过，证实被告人的归案情况。
3、户籍信息，证明余某甲已达刑事责任年龄的情况。
4、黔江中心医院疾病诊断证明书及病历，证实了被害人肖某某的伤情。
5、关于城西街道办事处武陵山路169号地质滑坡处置的情况说明，证实了肖某某的身份是抢险工作人员。
6、辨认笔录及照片，证实了证人温某某证言中的老年人、年轻人以及被害人肖某某口中的七零七门卫和门卫的儿子为余某甲、余某乙。
7、指认笔录及照片，证实了案件的发生地是七零七宾馆内停车场坝子。
8、物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实了被害人肖某某的损伤程度属轻伤一级。
9、证人余某乙的证言，证实2016年4月11日19时许，他与其堂哥及几个耍得好的朋友在城西三路吃饭喝酒后，徒步回到重庆市黔江区城西街道七零七宾馆旁出租房，当他走到七零七宾馆车库铁门时，刚好看见很大一群人在围观，他看到其中有个体型偏胖的人在用手推他父亲余某甲。他见其父亲被拉扯后，非常气愤，便冲过去对肖某某进行推搡。之后他便到宾馆打电话喊人，打完电话出来又与肖某某发生了口角争执，发生推搡，并踢了肖某某一脚。
10、证人王某的证言，证实了重庆市黔江区城西街道爱文幼儿园后面及七零七宾馆停车场后面的山坡因自然灾害发生塌方。
11、证人温某某的证言，证实了2016年4月11日晚上9点，他在公司给他们滑坡现场抢险工作人员安排的休息室（七零七宾馆605房间）休息，九点半左右，具体时间他忘记了，他从七零七宾馆605房间的窗子往七零七宾馆后面的停车场坝子看抢险现场的挖机和运土车是否在正常抢险运行，结果他看到七零七宾馆背后停车场围着很多人，中间好像还有人在打架，他马上就从七零七宾馆605房间跑出去看现场是怎么回事，跑到现场时，看见有个老年人和城西办事处的肖书记在争吵，争吵的内容好像是肖书记叫那个老年人将停车场和城西六路之间的铁门打开，让运土车可以正常出入，但是那个老年人不去开门，然后就有个年轻人用右脚朝肖书记肚子踢，他和旁边的运土车驾驶员就冲过去把那个年轻人拉开，他们把年轻人拉开的时候，之前和肖书记吵架的老年人就朝肖书记冲过去，用拳头打肖书记眼睛，打了几拳，当时肖书记就蹲在地上了，他和驾驶员又把那个老年人拉开，然后他过去扶肖书记，问他有问题没有，肖书记说他的眼睛着了，当时旁边就有人通知120和打电话报警，过了几分钟警察和120就来了。
12、证人宁某的证言，证实了4月9号城西六路七零七宾馆背后的山坡滑坡这个事发生之后，城西办事处就安排他们轮班到灾害现场进行抢险工作。2016年4月11日晚上9点，他和办事处同事黄某还有办事处政法委书记肖书记一起在城西六路七零七宾馆旁边进行地质灾害抢险巡查工作，期间他们在七零七宾馆旁边看到七零七宾馆的门卫把灾害现场运输车辆进出的抢险通道铁门关了，然后他和肖书记还有同事黄某就去找七零七宾馆的那个门卫，肖书记给那个门卫说：“我们现在在进行地质抢险工作，哪个喊你把抢险通道铁门关了的？”那个门卫说:“是我们老板叫我把铁门关了。”肖书记给那个门卫说：“你们老板是谁？”那门卫说：“老板是李明兴。（男，音，七零七宾馆的房主）”肖书记说：“不管是哪个老板，我们现在在进行地质灾害抢险工作，你马上去把铁门打开。”然后肖书记就拉着那个保安从七零七宾馆大厅走到宾馆后门叫那个门卫把铁门打开，当时他们走在肖某某和余某甲后面，肖书记在拉门卫去开铁门的期间他们还在为开铁门的事在争执，走到七零七宾馆背后停车场坝子的时候突然就出来个年轻人对肖书记说：“你打我老汉做什么？”然后那个年轻人就冲向肖书记并且用脚踢肖书记，七零七宾馆的门卫也在帮着他儿子用拳头打肖书记，他就马上过去把那个年轻人拉开，另外也有人去把那个门卫拉开不让门卫打肖书记，期间肖书记一直没有动手打那个年轻人，他把打肖书记那个年轻人拉开之后，就去看肖书记有什么问题没有的时候，肖书记已经躺在地上了，他和抢险的一个工作人员去扶肖书记的时候肖书记说他的眼睛着了，他就马上打城西派出所电话报警了，过了几分钟城西派出所的民警就来了。
13、证人罗某某的证言，证实了被害人肖某某被殴打这件事，是因为七〇七商务酒店旁边的大门是此次应急抢险工作的必经通道，七〇七商务酒店的门卫把大门锁住了，肖某某作为城西街道党工委办事处统一安排的当天应急抢险工作的值班领导，就劝说酒店的门卫开门，不管肖某某怎么劝说那位门卫，门卫至始至终都不开门，再加上大门内外的施工车辆迫于应急抢险的需要需紧急出入填装渣石，于是肖某某将那位门卫拉到大门处勒令门卫开门，门卫的儿子误以为肖书记殴打了门卫，于是门卫的儿子就不分青红皂白打了肖书记，门卫的儿子踢了肖某某一脚后，门卫也冲上去对肖书记一阵乱打。
14、证人何某某的证言，证实了4月11日晚上9点左右，他在宾馆三楼吃饭下来，就看见街道办肖书记在喊宾馆另外一位门卫去开大门，旁边也有人在说：“这是在进行抢险排危工作，怎么能把门锁住阻止抢险工程车进入。”肖书记就开始推姓余的门卫去开门，他看见肖书记把姓余的门卫从宾馆喊到停车场去了，他也跟在后面站在宾馆后门的门口处，但是停车场内站了很多人，他就站在门口处没有上前去看。这时姓余的那个门卫的儿子就来了，余姓门卫的儿子上来就在挽衣袖说：“敢打我老汉，”当时他还在劝余姓门卫的儿子不要冲动，但其上来后就上前去和肖书记吵起来了，当时有个老妇人在拉姓余的儿子，但当时没有拉住，姓余的儿子还是上前和肖书记抓扯起来了，在抓扯的过程中，姓余的儿子就踢了肖书记一脚，姓余的儿子在往停车场出口走，肖书记在往那边走，他就站在宾馆后门没有跟过去，后面的打架过程他就不清楚。约过了一分钟左右他就见有两三个人把肖书记扶到宾馆后门口，将肖书记扶坐在凳子上，过了几分钟就有派出所的民警到现场了解情况。同时证实姓余父子和肖书记发生抓扯是因为停车场内铁板不见的事情，姓余的门卫怕自己赔偿铁板，就在抢险扫尾工作完成之前将抢险车辆堵住，要施工队一个说法。
15、证人谢某的证言，证实了晚上20时50分许，门卫余某甲用七零七宾馆座机电话给他打了个电话，电话中称，黔江区七零七停车场后面的钢板不见了一块，他当时就告诉门卫与房东李某某联系，因为钢板是房东的。他还将李某某的电话以短信的方式发给门卫，后李某某给他打过电话，称门卫给他的钢板搞不见了，要宾馆赔偿，他就说怎么办，李某某就说，抢险完毕后不让挖机走，查看钢板是否在挖机里面。于是他就用手机给门卫手机打电话，喊门卫看车里面有没有钢板，他马上赶过来。之后他就往七零七宾馆赶去，赶去的路上他还接到七零七宾馆前台电话，前台服务员说发生打架了。他赶到现场，发现七零七宾馆门是锁住的，他还找铁门钥匙把铁门打开了。
16、证人李某某的证言，证实了黔江区七零七宾馆停车场那个铁门通道是他自己留的，不属于公用消防通道，2016年4月10日8时许，他在黔江区中医院输液，接到城西办事处办公室主任五某某（男，音）电话，五某某给他说因黔江区七零七宾馆停车场后面因自然灾害导致塌方，现在抢险弃土车要往七零七宾馆停车场坝子走，他到现场之后同意了办事处的要求之后就与七零七宾馆老板谢某见面并且说了这个事情，七零七宾馆也答应了，同时证实了七零七宾馆丢失了一块长约1米，宽约0.8米的钢板，一位自称是七零七宾馆姓余的门卫打电话和他说过此事，他表明此事找谢某不找姓余的门卫，挂了电话后他给谢某打电话说，保卫说那个七零七宾馆停车场铁板不见了一块，铁板是谢某从七零七旁他家里抬出来的，他提前一个月就给谢某说过，要抬回去，现在铁板不见了一块，反正谢某要赔他。
17、被害人肖某某的陈述，2016年4月11日，他和办事处的黄某、宁某，在黔江区七零七商务酒店后负责指挥山体滑坡的抢险应急工作，大概在4月11日21时许，他听说七零七商务酒店旁边的大门被人锁住了，七零七商务酒店旁边的铁门，作为此次抢险应急工作的专用通道，如果锁住后，将影响抢险应急施工车辆的进入，进而严重影响此次应急抢险工作的顺利开展，于是他就带领办事处的黄某、宁某、城西街道国土所所长罗某某等人到七零七商务酒店前台，询问大门是谁关的，坐在酒店前台前方沙发上的一位老年人说是他关的，他就问了老年人的身份和关门的原因，那位老年人说他是七零七商务酒店的门卫，酒店的大门是因为酒店有一块铁板不见之后，酒店的房东李某某要求关上的，他向那位门卫解释，那个大门作为此次应急抢险的必经之路，务必要立马打开，否则就会影响应急抢险工作的顺利进行，进而危及到周边老百姓的生命安全，他旁边的黄某、宁某、罗某某也在给那位门卫做工作，但是那个门卫至始至终都不开门，他又看见此时铁门内外已经有装满渣石完毕的施工车辆要求出入大门，于是他就表明了身份，并将门卫拉到七零七商务酒店后面的一块空地处，要求门卫务必把大门打开，在酒店后的消防门外，他们和那个门卫又僵持了十分钟左右，并反反复复的给他讲道理，门卫死活不开门。就在此时，一位喝了酒的年轻人从人群中冲出来吼到：“你狗日的敢打我老汉，老子今天要打死你。”这时候他才知道这位喝了酒的年轻人是门卫的儿子。于是他就给那位年轻人解释到：“我们这里的人没有哪一位打你父亲，我是城西街道办事处的肖某某，是你父亲把应急抢险的铁门锁住了，我们再给他讲道理。”那位喝了酒的年轻人的不分青红皂白就用右手将他颈部掐住了。此时门卫也冲过来用右手抓他的脸部。旁边的人看到对方的两父子打他之后，旁边的人就将那两父子拉开了。接着，那位年轻人扬言道：“老子打电话喊人来打死你狗日的肖某某。”年轻人边说边走到了前台打电话。此时他感觉到了可能对方的人会来闹事，他就立马给城西派出所的吴所长打了电话，喊他派一些民警前来支援。打完电话后，那个年轻人又从前台过来说：“是哪个哈儿要打架，站出来说话。”他听见此话后：“就说我是城西街道办事处的政法委书记，是这个现场的负责人。”等他说完之后，那位年轻人又冲上来踢了他一脚。他被踢之后，他就用手将那位年轻人推开了。站在他身后的门卫也冲了过来，此时他们两父子以夹攻之势将他围住，那个门卫就用拳头将他的左眼打了两拳，此时他已感觉到全身无力，坐在地上并昏迷了。他倒地之后，右胸、右大腿又被踢了几脚。至于之后的事情，他现在就记不太清了。
18、被告人余某甲的供述和辩解，证实2016年4月09日14时40分，在黔江区城西街道七零七宾馆停车场后面及爱文幼儿园后面因自然灾害发生山体滑坡，当时因自然灾害发生山体滑坡有点严重，当时还把爱文幼儿园那栋楼一、二楼挡墙淹没了。后来国土、消防、公安等各部门都到现场维护秩序及抢险排危，七零七宾馆还断水了的，周围部分房屋人不能住并且还不能进。之后发现山体还要继续塌方，当天晚上就开始排险排危，具体就是有挖机在挖七零七停车场后面的山，泥巴车也在运作。当时占用的七零七停车场的位置开始排危，一排危就持续了两天多并且2016年4月11日晚上9点的时候还有辆车泥巴没有拉起走，七零七宾馆停车场后面的山有一台挖机还在挖。2016年4月11日15时许，他发现七零七宾馆停车场的三块铁板有一块铁板不见了，他用七零七宾馆的座机电话就给七零七宾馆老板之一谢某打电话，谢某当时没接，于是他就用座机电话给另外一个七零七宾馆老板胡某某打电话，他给胡某某说了情况，胡某某说给七零七房东老板打电话，他因为找不到李某某电话，于是胡某某还将李某某的电话号码发到他的手机上面。因为他还不确定有一块铁板不见了，他就用他自己的手机给李某某打电话，李某某电话称反正铁板是交给你们的，现在不在了，是要找你们宾馆赔。他于是就给谢某打电话，但是他用的宾馆座机电话还是他自己的电话他不记得了。他给谢某说明情况后还将李某某的话转达给谢某，谢某说先把七零七停车场大门关上，等谢某过来再说，于是他就到七零七停车场铁门关上，关上之后就到前台沙发上坐起。
过了没有多久，一个穿黑色西装的男子进来问是哪个关的门，他就说是他关的门。他不晓得穿黑色西装的男子的名字，但他猜这个人肯定是参与这个抢险工作的人。那人喊他把宾馆院子的大门打开，他说老板马上过来，叫他们等哈。于是这个穿黑色西装的男子就来拉他，一边拉一边叫他去把大门打开。他被那个穿黑色西装的男子还没有拉到宾馆的大门处时，刚好他儿子余某乙看到他被黑色西装的男子拉着，当时余某乙不了解情况但是余某乙很生气的跑过来问黑色衣服的男子；“我老汉这么大年纪了，你们讲打迈”。之后余某乙就过来和黑色西装的男子拉扯起来，这时他就朝黑色西装的男子的头颈部抓了一把。旁边的人就过来把他们拉开了，之后他和余某乙都还是很生气，这时宾馆的人叫他到前台接老板谢某打来的电话。他到前台接电话说“你们如果再不过来，出了事儿，你们就要负责哦。”他还没接完电话，七零七停车场后面又闹起来了。
出来他就看见穿黑色衣服的男子用拳头打余某乙的背部，打完之后他见那名男子又用拳头打余某乙，于是他就追上去用拳头打黑色西装的男子的脸部，第一拳头他并没有打到黑色西装的男子，之后他又朝黑色西装的男子脸部打了一拳头，这次打到了。打完之后就被分开了。
本院认为，被告人余某甲故意非法伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。重庆市黔江区人民检察院指控被告人余某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。余某甲到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。余某甲已赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，对其酌情予以从轻处罚。
关于被告人余某甲及其辩护人提出的对被害人肖某某鉴定为轻伤一级的水分过重，经查被告人仅是怀疑该鉴定结论，未能提出怀疑该鉴定结论的具体事实和证据，故其辩解不能成立，本院不予采纳；关于提出的被害人具有过错的辩解，结合在案证据，被害人在现场叫被告人开门的过程中并未对被告人实施殴打，其将被告人拉至大门处开门不足以引起被告人及其儿子对被害人实施殴打，故其辩解不能成立，本院不予采纳；关于其提出的建议对被告人适用管制刑的辩解与被告人的罪责不符，本院不予采纳；其余辩护辩解意见符合本案实际，予以采纳。
经查，余某甲符合缓刑适用条件，可对其适用缓刑。为此，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人余某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第四中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 白海燕
代理审判员 陈思兰
人民陪审员 陈 勇
二〇一六年九月八日
书 记 员 蒋 骞