湖南省永州市冷水滩区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)湘1103民初361号
原告张福顺，男，1976年6月5日出生，回族。
委托代理人宋志卫，男，1980年9月16日出生，回族，系原张福顺告妻子。代理权限为一般代理。
委托代理人李玲、刘晓辉，湖南金厚律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告林铭，男，1974年1月19日出生，汉族。
委托代理人邹卫忠、唐春松，湖南正赢律师事务所律师。代理权限：一般授权。
被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司。地址：永州市冷水滩区育才路潇湘明珠***楼。
负责人孔新平，该公司经理。
委托代理人ＸＸ明，湖南新星律师事务所律师，代理权限为一般授权。
原告张福顺诉被告林铭、被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，由审判长朱凌云，与审判员唐建平、人民陪审员周琼组成合议庭，对本案进行了公开审理。原告张福顺的委托代理人宋志卫、刘晓辉、被告林铭及其委托代理人邹卫忠、唐春松、被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司的委托代理人ＸＸ明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张福顺诉称：2015年6月3日，被告林铭驾驶粤BXXX**号小轿车从中泰公司沿零陵南路往珍珠路方向行驶时冲开中心隔离护栏后，逆向行驶，与原告张福顺驾驶的三轮电动车、行人刘奇峰碰撞，致使原告张福顺及行人刘奇峰受伤。凤凰园交警大队道路交通事故认定书认定林铭负此次事故的全部责任，原告张福顺及行人刘奇峰不负责任。另查明，林铭驾驶的粤BXXX**号小轿车在被告保险公司投保了交强险及商业险50万元。经司法鉴定，原告构成五级、七级和九级伤残。原告住院期间自行垫付医药费54500元，被告林铭支付了约122000元，被告保险公司支付了约134000元，因两被告之后拒绝再支付相关费用，致使还仍欠永州市中医院83808元和永州市中心医院57618.35元医药费未付。为维护原告合法权益，诉请法院判决：一、被告林铭赔偿原告各项损失（医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、鉴定费、精神抚慰金、电动车损失费）1288400.15元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在保险责任范围内对上述损失承担赔偿责任。三、本案诉讼费由被告承担。诉讼中原告增加诉讼请求赔偿金额720108.08元，合计请求赔偿金额2008508.23元。
被告林铭辩称：一、交通事故认定书认定原告张福顺驾驶的车辆是非机动车是错误的；二、按照事故认定书说明原告是无驾驶证，而且是酒驾；三、计算的损失不符合法律的规定，标准过高，而且有重复计算；四、建议本案在按标准计算后在保险公司责任范围内承担以外的损失原告承担30%的责任。
被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司辩称：一、被保险人林铭在保险公司购买了总计保额622000元保险，本司已经垫付194000元，保险公司所剩赔偿的最高额度是426000元，而且不能仅赔付给原告，还必须考虑本次事故另外一个伤者刘奇峰的赔偿比例；二、根据保险条款，本司对于医疗费的赔偿仅限于医保范围的药；三、对于原告伤残等级请求重新鉴定；四、本司在本案不承担鉴定费、诉讼费；五、原告的部分诉讼请求不符合法律规定。
本院经审理查明：2015年6月3日13时50分许，被告林铭驾驶粤BXXX**号小轿车从中泰公司沿零陵南路往珍珠路方向行驶，途径冷水滩区零陵南路潇湘农商银行门前路段时，粤BXXX**号小轿车冲开中心隔离护栏后，逆向行驶与相对方向原告张福顺驾驶的三轮电动车、行人刘奇峰（原告）、路灯杆、商店货柜碰撞，造成张福顺、刘奇峰受伤，车辆、护栏、路灯杆、货柜受损的交通事故。2015年6月16日，永州市交警支队凤凰园大队作出永公凤交认字［2015］467号《道路交通事故认定书》，认定林铭道路交通安全意识差，驾驶机动车上道时，没有遵守道路交通安全法律、法规的规定，未按照操作规范安全驾驶，且未按照交通信号实行右侧通行，是造成该事故发生的直接原因。其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、第三十五条第一款之规定，负事故的全部责任；张福顺、刘奇峰不负责任。该《道路交通事故认定书》还查明原告张福顺血液中乙醇含量47.45mg/100ml。
原告张福顺受伤后先后在永州市中医院、永州市中心医院住院治疗166天，花去医疗费483658.92元（含门诊费1732.17元），其中被告林铭支付92000元，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司支付194000元。
2015年12月28日、29日，湘雅二医院司法鉴定中心对原告伤势作出两次鉴定意见：张福顺本次损伤分别评定为五级、七级、九级伤残；预计后续治疗费用约为2.2万元；误工时间评定为12个月；伤后需二人护理2个月，一人护理10个月。2016年1月25日，该鉴定中心又鉴定：张福顺本次损伤后，遗留功能障碍，评定为部分护理依赖。2016年2月15日，株洲市佳满司法鉴定所作出鉴定意见：1、张福顺因车祸致左大腿截肢适宜配置骨骼式不锈钢多轴膝关节储能脚大腿假肢。此类假肢价格为25000元/具，轮椅价格为850元/辆，拐杖价格为220元/副，坐便椅价格为320元/具。2、根据被鉴定人所选用的假肢部件的使用寿命，假肢需每肆年更换一次，轮椅的、拐杖每五年更换一次，坐便椅无需更换。3、根据国家标准GB\\\T24432-2009假肢费用赔偿鉴定中的相关规定，假肢需每年维修保养一次，在正常使用期内，每具假肢的维修保养费用为装配假肢总价的20%。轮椅、拐杖、坐便器无需维修保养。4、假肢的赔偿期限建议按我国国家人均寿命75周岁计算。轮椅、拐杖、坐便器赔偿视病情恢复定配置。5、初次装配假肢需住院康复训练30天，以后更换假肢需住院康复训练15天，住院期间需陪护壹名。以上鉴定，原告共支付鉴定费6525元。另外，原告及陪护人员租车到长沙鉴定及原告妻子到长沙株洲拿鉴定结论花费1825元。
2016年3月2日，被告林铭向本院申请对原告的假肢费用、假肢更换周期、假肢维护保养费用进行重新鉴定。经本院委托，湖南省假肢矫形司法鉴定中心于2016年4月21日作出鉴定：1、被鉴定人适合安装国产普通适用型骨骼式钛合金多轴膝关节SACH脚大腿假肢，根据中康协【2009】第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录》，该假肢价格为24000元/具，使用寿命为4年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%。2、长距离行走代步轮椅价格为850元/台、使用寿命为5年。3、不锈钢拐杖价格为220元/付，使用寿命为5年。4、首次安装假肢期间需住院康复训练约30天，住院康复期间需陪护1名。以后维修及安装时需住院康复约15天，住院食宿费用另外支付。
被告林铭在被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司为粤BXXX**号小轿车投保了第三者责任强制保险（交强险）和第三者责任商业保险（商业三者险），保险期间均为2015年2月21日至2016年2月20日。其中商业三者险赔偿限额为500000元，该商业三者险还购买了不计免赔率。上述交强险保险条款第八条第二款、第三款规定死亡伤残赔偿限额11万元项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额1万元项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。第十条第（四）项规定交强险不负责赔偿仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。上述商业三者险保险条款第五条第（八）项规定保险人不负责精神损害赔偿；第十二条第一款规定:保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任；第二十六条规定保险人不承担诉讼费用。
另查明，原告张福顺户籍所在地河北省邯郸市大名县大名镇三甫村3组，系农业户口。2009年原告在冷水滩区零陵南路145号潇湘国际花城购买了房屋，从此居住于此，同年9月原告夫妻在冷水滩黄泥井市场开店，从事加工零售芝麻油、花生油干货、农产品零售。原告女儿张寒出生于2001年10月21日，原告儿子张轩出生于2006年8月29日，二人分别就读于冷水滩区京华中学和冷水滩区杨家桥小学。原告有兄弟二人，母亲杨大仙出生于1941年3月17日，居住在河北省邯郸市大名县大名镇三甫村3组，年岁已高，需要原告兄弟二人赡养。
以上事实，有原告、被告当庭陈述，道路交通事故认定书、医院入院记录、出院记录，诊断证明书、司法鉴定意见书、医药费用明细清单、医疗费收据、鉴定费发票、交通费票据、收款收条、医药费预交款收据、狮子口社区及潇湘国际花城小区证明、房屋所有权证、个体工商执照、食品流通许可证、大名县大名镇三甫村村民委员会证明、原告及家庭成员户籍卡、京华中学和杨家桥小学证明、原告驾驶证、交强险保险单及保险条款、商业险保险单及保险条款等证据，经庭审质证，足以认定。
本院认为，本案系机动车发生交通事故造成损害的侵权责任纠纷。永州市交警支队凤凰园大队作出《道路交通事故认定书》，认定事实清楚，认定被告林铭对本次交通事故负全部责任，本院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条的规定，交通事故责任应当根据事故当事人的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的程度予以确定。虽然张福顺有饮酒行为，但依法只能承担相应的行政处罚责任，对本次事故发生没有过错和因果关系，永州市交警支队凤凰园大队《道路交通事故认定书》认定其不负责任是正确的。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因粤BXXX**号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司同时投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，保险公司依法应先在交强险责任赔偿限额内赔偿，不足赔偿部分根据商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。
被告林铭在本案交通事故中负全部责任，被告林铭对原告的损失应承担100%的赔偿责任，根据第三者责任保险条款的规定，被告林铭所负的赔偿责任应由保险公司在商业三者险赔偿限额内承担，如有不足部分，由林铭承担。
本案事故造成原告五级、七级、九级三处伤残，给其以后生活带来极大不便，势必造成其严重的精神痛苦，原告诉请精神抚慰金30000元，本院予以支持。原告诉请的电动车损失没有证据证实，本院不予支持。
被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司对本案本无过错，只是依法和根据保险合同对交通事故第三者的人身和财产损失承担替代赔偿责任，本案诉讼费和鉴定费不属于保险合同条款中人身和财产损失赔偿范围，因此被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司不应承担本案诉讼费和鉴定费。
因本此事故的另一受害人刘奇峰也向本院提起了另案诉讼，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，本院应按原告与张福顺的损失比例确定交强险和商业三者险的赔偿数额。刘奇峰在另案中的损失为164454.14元。
原告的损失应按一审辩论终结前的上一年度相同或相近行业收入标准计算，即根据《2015-2016年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定计算，原告的损害赔偿金额如下：1、医疗费483658.92元；2、后续治疗费根据鉴定意见为22000元;3、误工费：误工时间从受伤之日计算至定残日前一天（2015年12月28日）共209天，误工收入，因原告不能举证证明其最近三年的平均收入，因此按照全省零售行业在岗职工年平均工资计算：45265元/365天×209天=25918.86元；4、护理费：护理人数护理时间根据鉴定意见确定，护理时间为治疗期间护理时间加维修及安装假肢期间住院康复护理时间，即：14个月(治疗期间护理时间)+30天（第一次安装时间）+15天×6（共安装7次，第一次已算）=18个月，护理人员收入按全省居民服务和其他服务行业标准计算为40520元/12个月×18个月=60780元；5、交通费：去长沙株洲鉴定以实际发生的为准，在本市住院期间按每天4元计算，1825元+4元/天×166天=2489元；6、住院伙食补助费参照本市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算：50元/天×166天=8300元;7、残疾赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算，26570元/年×20年×68%=361352元；8、残疾辅助器具费，至定残日原告为39周岁，残疾辅助器具的赔偿期限按我国国家人均寿命75周岁计算，根据鉴定意见确定的更换期限，假肢应赔偿9具，因轮椅拐杖不是同时使用，而是更换使用，因此轮椅拐杖合计应赔偿7台/付，从而确定赔偿轮椅3台、拐杖4付。以上残疾辅助器具购买和维修费用为：24000元/具×9具+850元/台×3台+220元/付×4付+24000元×20%×35（年）=387430元；9、被扶养人生活费：18335元/年×4年×68%÷2+18335元/年×9年×68%÷2+9025元/年×6年×68%÷2=99451.7元。以上损失合计1451380.48元，加上精神损害抚慰金、鉴定费共计1487905.48元。原告以上损失与刘奇峰的损失比例为0.9：0.1，被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在保险限额内按此比例对原告进行赔偿。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二十二条之规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司永州中心支公司在交强险和商业三者险62万元赔偿限额内按90%比例赔偿原告张福顺损失558000元,因已支付194000元，故还应赔偿364000元。此款在本判决生效后十日内一次性付清，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
被告林铭赔偿原告张福顺剩余损失929905.48元，因已支付92000元，故还应赔837905.48元。此款在本判决生效后一个月内付清，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费6942元，由被告林铭负担元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 朱凌云
审 判 员 唐建平
人民陪审员 周 琼
二〇一六年七月十九日
书 记 员 唐依萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条?受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任。
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；?（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；?（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条?被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。