四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川07民终1773号
上诉人（原审被告）：刘刚，男，汉族，生于1975年12月1日，住绵阳市游仙区沉抗镇。
委托诉讼代理人：林勇，四川久太律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：文洪光，男，汉族，生于1971年2月10日，住绵阳市一环路。
委托诉讼代理人：文艺，四川风行律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张红莲，女，汉族，生于1987年10月22日，住甘肃省天水市秦州区牡丹镇。
刘刚因与文洪光、张红莲生命权、健康权、身体权纠纷
一案，不服四川省绵阳市涪城区人民法院(2014)涪民初字第
1273号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘刚及其委托诉讼代理人林勇、被上诉人文洪光的委托诉讼代理人文艺到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘刚上诉请求：请求撤销原判，依法改判上诉人不承担责任，由被上诉人承担诉讼费。事实及理由：一、一审认定事实不清，刘刚与张红莲系一般男女关系，没有邀请其喝酒，张红莲情绪失控与上诉人没有任何关系，也没有义务送其回家；且上诉人已经尽到劝阻义务，在张红莲情绪失控中没有任何过错；上诉人没有实施侵权行为，一审判令上诉人承担30%的责任没有依据。二、一审法院适用法律错误。上诉人没有实施侵权行为，也没有主观过错或过失。一审计算被扶养人生活费错误。庭审中补充应追加詹友铁为本案被告。综上，本案应由张红莲承担全部责任。
文洪光辩称：原判正确，应予维持。
文洪光一审诉讼请求：判令二被告连带赔偿原告医疗费12000元、住院伙食补助费450元（15天×30元／天）、营养费300元（15天×20元／天）、护理费7000元（2月×3500元／月）、误工费35000元（7月×5000元／月）、鉴定费1400元、交通费200元、残疾赔偿金162456元（20年×20307元／年×40%）、被抚养人生活费（儿子）30100元（15050元×10年×40%×50%）母亲7525元（15050元×5年×40%×25%）、精神抚慰金20000元，共计276431元；本案诉讼费由二被告承担。
一审法院经审理查明，2012年10月3日1点左右，被告刘刚、张红莲和朋友詹友铁在“绵阳城区小英烧烤店”（又名“文氏烧烤”）吃烧烤喝酒。因被告刘刚与被告张红莲发生纠纷，被告张红莲就将啤酒瓶砸在地上。飞溅的酒瓶玻璃渣溅到“文氏烧烤”老板文洪光的右眼，文洪光当即被送往绵阳市中心医院检查治疗，诊断为：右眼破裂伤，角膜破裂，外伤性白内障。住院急诊行右眼球修补术和白内障摘除术，原告2012年10月12日出院，出院医嘱为：术后一周门诊复查，以后遵医嘱随访，注意休息。2013年1月5日至2013年1月10日原告在绵阳市中心医院住院治疗，诊断为：外伤性白内障，右眼角膜伤修补术后。出院医嘱：建议休息一周。2013年3月5日至2013年3月20日原告在绵阳市中心医院住院，行“右眼人工晶体植入术”。出院医嘱：建议休息一周。三次住院住院费用共计10501.71元。2013年4月8日，文洪光的伤情经绵阳维益司法鉴定中心鉴定，鉴定残疾等级为7级。原告支付鉴定费1400元。
原告受伤后，绵阳市公安局涪城区分局城厢派出所民警出警，并对在场人员进行了询问，并制作了询问笔录。
刘刚陈述：2012年10月2日23时许，刘刚与女朋友张红莲到文氏烧烤吃东西，因张红莲不喜欢刘刚喝酒就开始砸瓶子，先是在桌子上砸没有砸烂，于是又往地上砸。砸完之后，刘刚、张红莲买单时，原告说他的眼睛被酒瓶碎渣伤到，双方在店面争吵起来，过了一会警察就来了。
张红莲陈述：2012年10月3日1时许，张红莲和刘刚以及朋友詹友铁到文氏烧烤吃饭，因为刘刚不让张红莲喝酒，于是张红莲就将酒瓶抢过来摔在地上，其中有个酒瓶在争抢的时候，被张红莲抢过来摔在背后吧台那儿，啤酒倒在了张红莲的头上和背上。当时张红莲坐的位置是面对门口、背对吧台。烧烤店老板坐在门口烤烧烤。之后老板说他的眼睛受伤了。
案外人刘小英陈述：2012年10月3日0时许，有两名喝了酒的男子到店里来点了一些吃的。不到十分钟，来了一个喝的很醉的女子，当时她身上全是泥巴。女子进门后就和两名男子交谈了几句，女子正打电话，较胖的男子就把她的电话抢了下来，女子就拿起一瓶啤酒喝了几口，然后把酒全倒在了自己的头上，之后还把瓶子往地上砸，在这个过程中她一直在砸瓶子，砸到第四个瓶子的时候，地上溅起的碎玻璃飞进了刘小英的老公文洪光的眼睛里，于是文洪光就说他眼睛看不到了，刘小英过去看见文洪光蒙着自己的眼睛，就去把那两名男子和女子叫住，让他们别走，那两名男子想把女子拉跑，较胖的男子就冲到刘小英面前想打刘小英，后来刘小英的兄弟过来他又掐住刘小英兄弟的脖子，于是刘小英报警。
案外人詹友铁陈述：詹友铁、刘刚以及张红莲到文氏烧烤喝酒，因为张红莲喝多了，与刘刚发生纠纷，就往地上扔酒瓶。过了一会烧烤店的老板就过来说他的眼睛被啤酒瓶溅起的玻璃渣子弄伤了，向詹友铁等人要钱，于是双方发生了纠纷。
案外人唐旺陈述：2012年10月3日0时许，唐旺和另外三名朋友一起在文氏烧烤吃东西。刚坐下一会，就看见坐在正前方的一对男女各自拿起啤酒瓶往自己头上倒酒，他们相互争执了几句后，女子就拿起手里的啤酒瓶往地上砸，大概砸了四个酒瓶子，还有桌子上的盘子。当时打碎的玻璃飞到唐旺以及同伴这边，唐旺就叫他们别砸，后来唐旺等人发现烧烤店的男老板眼睛受伤了。砸啤酒瓶的几个人看到老板眼睛受伤就想走，后来警察就来了。
被告刘刚在事发当晚在涪城区公安局城厢派出所给文洪光支付医疗费1000元。双方就原告受伤一事未达成一致的调解意见。
另查明，原告与刘小英系夫妻关系，刘小英登记为个体工商户，是一环路南段207号绵阳城区小英烧烤店的业主。文兴是原告的次子，生于2004年8月17日。刘素琼是原告的母亲，出生于1934年3月16日。刘素琼生育3男1女，刘素琼的丈夫2005年去世后，刘素琼一直与原告居住。刘小英购买了位于绵阳市涪城区长虹大道中段121号博雅.海润广场1幢1单元24楼1号房屋一套。
庭审中，原告自愿将其伤残等级调整为伤残八级。
上述事实，有当事人的陈述，病历资料、医疗费结算票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、照片、询问笔录、税务登记证、常住人口登记卡、证明等证据，经庭审核实，在卷佐证。
二审另查明：纠纷发生时，刘刚与张红莲系恋人关系。刘刚先与詹友铁在文氏烧烤店用餐，后张红莲到文氏烧烤店时已是醉酒状态。其余事实与原审一致。
原审法院认为，从案外人刘小英的陈述中可以看出，被告刘刚、张红莲以及案外人詹友铁在到文氏烧烤店吃烧烤之前已经喝了酒，被告张红莲已经喝醉。案外人唐旺对被告刘刚、张红莲行为的陈述，印证了案外人刘小英的陈述。被告刘刚及张红莲等三人在凌晨喝了酒并且在被告张红莲醉酒的情况下到文氏烧烤店吃烧烤，被告刘刚作为被告张红莲的男朋友，应当预见到被告张红莲醉酒的情况下难于控制自己的情绪和行为，及时将其送回住所，防止其在醉酒的状态下自身受到伤害或者伤害到他人。被告刘刚不仅未采取以上措施，相反采取了不当行为激怒被告张红莲，致使被告张红莲情绪失控连续砸了四个酒瓶。被告张红莲砸酒瓶期间被告刘刚应当预见到被告张红莲砸酒瓶可能对他人造成伤害，但被告刘刚并未及时采取有效措施的制止被告张红莲的行为，致使原告受伤，被告刘刚存在一定过错，其行为与原告受伤之间存在因果关系。被告张红莲应当认识到醉酒闹事可能带来的危害，也应当预见到酒瓶摔在地上溅起玻璃渣可能对他人的人身造成损害，并且在事发当时也有顾客对其进行了制止。但被告张红莲情绪失控未考虑其行为后果，存在过错。被告张红莲的行为是造成原告文洪光受伤的直接原因，与原告受伤之间存在因果关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十二条：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”的规定，被告刘刚、被告张红莲均应当对原告的损失承担赔偿责任。综合被告刘刚及被告张红莲的过错程度以及侵权行为与损害后果因果关系的紧密程度，本院酌定被告刘刚承担30%的赔偿责任，被告张红莲承担70%的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，应当赔偿原告因伤产生的医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金等费用。
原告要求被告赔偿医疗费12000元，对其中有住院费用结算票据证明的三次住院费用共计10501.71元，原审法院予以支持。原告三次住院共计29天，原告主张住院伙食补助费450元（15天×30元／天），不超过法律规定，原审法院予以支持。因无相关医嘱要求增加营养，原告主张营养费300元，不予支持。原告眼部受伤后，三次住院治疗，原告主张护理费7000元、误工费35000元，原审法院仅支持住院期间及医嘱要求休息期间的护理费及误工费。护理费支持3440元【(29天+14天）×80元／天】。原告与其妻子共同经营烧烤店，其误工费标准应参照2013年住宿餐饮业27633元／年的收入标准计算，原告误工费应为3406元（43天×27633元／年÷365天）。原告主张鉴定费1400元，因其主动降低伤残标准，该鉴定意见本院未予采信，对于该笔费用，原审法院不予支持。原告主张交通费200元，但未举证证明，不予支持。原告居住在绵阳市，收入来源于城市，原告伤情被鉴定为七级伤残，被告刘刚对原告的伤残等级鉴定提出异议，但未提交书面的鉴定申请，原审法院决定不予重新鉴定。原告在庭审中主动要求对原告的伤残等级调整至伤残八级，原审法院予以准许。按照原告主张的残疾赔偿金标准计算的残疾赔偿金为121842元（20年×20307元／年×30%）。原告的儿子文兴出生于2004年8月17日，原告主张被抚养人文兴的生活费30100元（15050元×10年×40%×50%）不超过法律规定，原审法院予以支持。母亲刘素琼，出生于1934年3月16日，生育3男1女，与原告共同居住，原告主张母亲刘素琼的生活费7525元（15050元×5年×40%×25%）不高于法律规定，原审法院予以支持。原告因伤残疾，对其造成一定精神损害，原告主张精神抚慰金20000元，结合原告伤情，原审法院支持精神抚慰金4000元，以上费用共计181264.71元。被告刘刚承担54379.41元，扣除其已向原告支付的赔偿金1000元，还应支付53379.41元；被告张红莲承担126885.3元。
综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、原告文洪光因伤产生医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计181264.71元；由被告刘刚承担30%，被告张红莲承担70%。扣除被告刘刚已向原告文洪光支付的赔偿金1000元，被告刘刚在本判决生效后十日内还应向原告文洪光支付赔偿金53379.41元；被告张红莲在本判决生效后十日内向原告文洪光支付赔偿金126885.3元；二、驳回原告文洪光的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2723元，由被告刘刚承担817元、被告张红莲承担1906元。
本院认为：本案争议焦点在于是否应当追加詹友铁为本案被告，刘刚是否承担责任及一审法院计算标准是否错误。从本案查明事实看，张红莲到文氏烧烤店时已处于醉酒状态，詹友铁与张红莲醉酒并无直接联系，张红莲与刘刚发生纠纷亦与詹友铁无关，因此，本案中詹友铁不是适格被告，一审判决并未遗漏主体；刘刚虽然没有直接砸酒瓶致伤文洪光，但事件的起因是刘刚与张红莲发生纠纷，且刘刚明知当时张红莲已处于醉酒状态，不仅没有安抚，反而用“各自拿起啤酒瓶往自己头上倒酒”的方式刺激张红莲，导致其不当行为升级，一审认定其存在过错并无不当；文洪光一审自认按照八级伤残标准计算，且并未变更诉讼请求，一审在计算被扶养人生活费时按照七级伤残标准计算有误，二审予以纠正，文兴的被扶养人生活费为22575元（15050元×10年×30%×50%），刘素琼的被扶养人生活费为5643.75元（15050元×5年×30%×25%），上诉人该项上诉请求成立。文洪光总损失为171858.46元。原审法院认定事实清楚，但适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项关于“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”之规定，判决如下：
一、维持四川省绵阳市涪城区人民法院(2014)涪民初
字第1273号民事判决第二项；
二、撤销四川省绵阳市涪城区人民法院(2014)涪民
初字第1273号民事判决第一项；
三、由刘刚在本判决生效后十日内赔偿文洪光各项费
用50557.53元（已品迭所付1000元），张红莲赔偿文洪光120300.92元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5446元，由被告刘刚承担817元、被告张红莲承担3812元。
二审案件受理费1125元，由刘刚承担1000元，文洪
光承担125元。
本判决为终审判决。
审判长 李川华
审判员 张宗文
审判员 廖小军
二〇一七年八月十六日
书记员 蒋思琪