浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙绍商初字第70号
原告：上海丽华房地产有限公司。住所地：上海市中山南路***号。
法定代表人：郁玉生，董事长。
委托代理人：唐文华，上海市嘉华律师事务所律师。
被告：丹吉娅集团有限公司。住所地：浙江省诸暨市大唐袜业园区内。
法定代表人：洪冬英，董事长。
委托代理人：金顺新，浙江浣纱律师事务所律师。
原告上海丽华房地产有限公司（以下简称丽华公司）与被告丹吉娅集团有限公司（以下简称丹吉娅公司）保证合同纠纷一案，于2015年9月9日向本院起诉，本院于同日受理后，依法组成由审判员陈键担任审判长、代理审判员张靓、人民陪审员金玲萍参加的合议庭，于2015年11月9日公开开庭进行了审理。原告丽华公司的委托代理人唐文华，被告丹吉娅公司的委托代理人金顺新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丽华公司诉称：2014年9月10日，原告（作为乙方）与案外人洪忠芳（作为甲方）、浙江省诸暨市鸿事实业有限公司（作为丙方，以下简称鸿事公司）共同签订了《关于浙江省诸暨市鸿事实业有限公司部份股权转让协议书》。同时，原告（作为乙方）与洪忠芳（作为甲方）还签订了《股权质押合同》，并经上海市徐汇区公证处公证，具有强制执行效力的债权文书公证书【公证书编号：（2014）沪徐证经字第6148、6149号】。被告作为洪忠芳的相关人，向原告出具《无条件不可撤销担保书》，并经上海市徐汇公证处公证【公证书编号：（2014）沪徐证经字第6150号】。根据上述合同约定，案外人洪忠芳将其所持有鸿事公司20%股权（有回购条件的）转让给原告，并提供担保，原告于2014年9月17日给付鸿事公司股权转让款5000万元，付款后满7个月时洪忠芳要求回购股权或原告要求洪忠芳回购股权，洪忠芳应于2015年4月16日给付原告股权回购款5000万元。若未能按时给付保证金、回购款等的，每逾期一天则应承担按5000万元款项每天千分之一（即每天5万元）计算至实际给付时止的违约金。被告为洪忠芳提供无条件不可撤销的连带责任担保，若洪忠芳未能履行支付义务，则原告有权直接向被告索偿而无需先向洪忠芳主张权利，被告保证在收到原告索付通知后十天内即无条件按通知要求将洪忠芳所欠款项主动支付原告。嗣后，原告履行了合同付款义务，原告在到期要求洪忠芳回购股权、洪忠芳也要求回购股权达成一致意见后，因洪忠芳未按约履行还款义务，于2015年4月19日、8月4日通知被告付款未果的情况下，于8月6日邮寄被告《索付通知书》，全面适当履行了通知义务。但被告至今未付，经原告催促无效。现起诉请求：1、被告应在本判决书或调解书生效之日后10日内给付原告股权回购款人民币5000万元整；2、被告应在本判决书或调解书生效之日后10日内给付原告逾期给付回购款部分违约金610万元；3、原告为实现上述债权至执行完毕之日的相关费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费、执行费等）由被告负担；4、被告承担保证责任后，有权向洪忠芳、鸿事公司追偿。庭后，原告变更第二项诉讼请求为：被告应在本判决书或调解书生效之日后10日内给付原告逾期给付回购款部分违约金（按30%／年标准自2015年7月17日起至实际给付之日止按实际使用该5000万元款项时间计算）。
被告丹吉娅公司答辩称：第一，从法律上讲，原告与洪忠芳、鸿事公司之间的股权转让合同是经过公证的债权文书，已经由原告向诸暨法院申请执行。被告认为同样一笔5000万元款项已经由诸暨法院执行，原告又向中院起诉被告，不符合一事不再理的原则。原告已经向洪忠芳主张权利，应视为已经放弃了向被告主张权利。原告没有向法院提交执行的情况，根据一事不再理的原则，原告的起诉不当，应当予以驳回。第二，洪忠芳和鸿事公司如果不参加诉讼，就无法查明相关事实，被告只是担保，付款到底怎么样，被告说付了一部分钱，这些钱到底是怎么支付的，到底付了多少，这个情况也只有鸿事公司参加诉讼才能查清，因此，要求追加洪忠芳、鸿事公司为共同被告参加诉讼以有利于查清事实。第三，原告说这是股权转让，但合同中约定了保底30%的收益，被告认为要按照法律规定对条款的合法性进行审查。另外，洪忠芳在开庭之前跟被告联系时讲到，他跟原告有良好接触，他现在出差了，他愿意跟原告就此事情进行友好协商，妥善处理这个事情。
原告丽华公司在本院指定的举证期限内提供了下列证据：
证据1、《关于浙江省诸暨市鸿事实业有限公司部份（分）股权转让协议书》、《具有强制执行效力的债权文书公证书》［（2014）沪徐证经字第6148号］、《股权质押合同》、《具有强制执行效力的债权文书公证书》［（2014）沪徐证经字第6149号］，该些证据均系复印件，原件在丽华公司向诸暨法院申请强制执行的（2015）绍诸执民字第5833号案卷中，证明2014年9月10日，原告（乙方）与洪忠芳（甲方）、鸿事公司（丙方）共同签订了《关于浙江省诸暨市鸿事实业有限公司部份（分）股权转让协议书》，同日原告（乙方）与洪忠芳（甲方）还签订了《股权质押合同》，并经上海市徐汇公证处公证，具有强制执行效力。
证据2、《无条件不可撤销担保书》、《公证书》［（2014）沪徐证经字第6150号］，证明被告作为洪忠芳的相关人，向原告出具《无条件不可撤销担保书》，并经上海市徐汇公证处公证。被告为洪忠芳提供无条件不可撤销的连带责任担保，若洪忠芳未能履行支付义务，则原告有权直接向被告索偿而无需先向洪忠芳主张权利，被告保证在收到原告索付通知后十天内即无条件按通知要求将洪忠芳所欠款项主动支付原告等。
证据3、《电汇凭证》，证明原告按约定于2014年9月17日将股权转让款5000万元给付鸿事公司，履行了合同义务。
证据4、《律师函》、《回复函》、《索付通知书》，证明原告在要求洪忠芳回购股权、洪忠芳也要求回购股权达成一致意见后，因洪忠芳未按约履行还款义务，于2015年4月19日、8月4日通知被告付款未果的情况下，于8月6日邮寄被告《索付通知书》，但被告至今未付。
证据5、付款通知书、公证费发票，证明诉讼费322300元、公证费13万元，该费用应由被告承担。
被告丹吉娅公司质证认为，证据1，应该是有这几份协议订过，但被告不是合同当事人，应该由洪忠芳来确认真实性。证据2，被告出具的担保书是真实的。证据3，5000万元洪忠芳是收到过的。证据4，对律师函不清楚。证据5，公证费并不是本次诉讼而引起的费用，而是以前办一个文书产生的费用，不属于被告应当负担的费用。本院认为，对原告提供的上述证据，被告丹吉娅公司未提出实质性的异议，均予以认定。
被告丹吉娅公司未向本院提供证据。
本院经审理认定以下事实：2014年9月10日，原告（乙方）与案外人洪忠芳（甲方）、鸿事公司（丙方）签订《关于浙江省诸暨市鸿事实业有限公司部份股权转让协议书》，约定：洪忠芳将其所持有鸿事公司20%股权（实缴出资额339.60万元）以5000万元的价格转让给原告；该股权转让款项，采取一次付清的方式，由原告于2014年9月15日前给付鸿事公司；在原告付讫股权转让款项后7个月内，暂不办理工商管理部门股权变更登记手续；洪忠芳代持原告上述股权在原告付讫5000万元款项后满5-7个月时，洪忠芳有权提前1个月通知原告要求回购上述股权，并不再办理相关工商变更登记事项；洪忠芳代持原告上述股权在原告付讫5000万元款项后满7个月，未要求回购上述股权、且未办理相关工商变更登记事项时，原告有权要求洪忠芳在书面通知的期限内办理工商变更登记事项或有权要求洪忠芳回购上述股权，支付相关款项；原告要求洪忠芳回购上述股权的，洪忠芳应无条件地一次性向原告支付5000万元回购款，并应同时向原告支付按30%年收益率标准按实际使用该款项时间计算的收益损失补偿款；洪忠芳在代持上述股权期间，为保证原告实际拥有该20%股权及相关权益不受任何分割和损失，愿提供总额为875万元的履行保证金，该保证金由鸿事公司负责交付，在鸿事公司收到原告给付5000万元的当日交付乙方125万元，自2014年10月起至2015年3月每月的12日交付乙方125万元；原告已收取的保证金不计利息，应在洪忠芳完成上述股权转让工商变更登记后的7个工作日内一次性归还洪忠芳，或洪忠芳行使回购权利并支付回购款及补偿款后的7个工作日内一次性归还洪忠芳，或洪忠芳回购上述股权时充抵应付的补偿款；若洪忠芳未能按约定的时间给付履行保证金、给付回购款和补偿款的，每逾期一天，则应承担按5000万元款项每天仟分之一计算至实际完成或给付时止的违约金，还应承担守约方为实现协议项下权利而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）；鸿事公司为洪忠芳在本协议项下义务提供连带责任保证；协议还约定了其他事项。同日，案外人洪忠芳还与原告丽华公司签订股权质押合同一份，约定洪忠芳以其持有鸿事公司20%的股权（出资额339.6万元）为上述债务提供质押担保。2014年9月11日，原告与洪忠芳、鸿事公司向上海市徐汇公证处申请对上述股权转让协议书和股权质押合同进行公证并赋予该合同强制执行效力，上海市徐汇公证处分别出具（2014）沪徐证经字第6148、6149号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。
2014年9月10日，被告丹吉娅公司向原告丽华公司出具《无条件不可撤销担保书》一份，对洪忠芳（甲方）在上述股权转让协议项下的一切应付款项提供连带责任保证，承诺“如甲方未按合同约定履行支付义务，贵方即有权直接向我公司索偿，而无须先向甲方主张权利，我公司保证在收到贵方第一次书面索付通知后十天内，即无条件按通知要求将上述甲方所欠款项主动支付贵方，其中有关款项计算至我公司实际支付日。上述索付通知书作为请付款凭证，对我公司具有法律约束力”。该担保书于次日经上海市徐汇公证处公证出具（2014）沪徐证经字第6150号公证书。
2014年9月17日，原告丽华公司向鸿事公司支付股权款5000万元。
原告丽华公司自认，于2014年9月17日向鸿事公司支付股权款5000万元后，收到鸿事公司支付的125万元保证金，此后2014年10月至2015年3月每月均收到鸿事公司支付的125万元保证金，共计875万元。
后原告与洪忠芳均要求洪忠芳回购股权，因洪忠芳未及时支付回购款，原告授权唐文华律师于2015年7月8日向洪忠芳、鸿事公司及本案被告发送律师函，载明：“一、我公司要求洪忠芳回购股权，贵方本应无条件一次性于2015年4月16日给付我公司5000万元回购款项。二、贵方应按合同约定给付我公司逾期支付保证金的违约金250万元。2014年10月12日——2015年3月20日期间共计6次违约、逾期至少50天，按每逾期一天5万元计，共计250万元。三、贵方未能于2015年4月16日给付我公司上述款项，应按每逾期一天5万元计至给付之日止（暂计至7月31日为530万元）。”2015年8月4日，洪忠芳在律师函上签署“律师函已收，请贵（司）能对违约金减免”。同日，洪忠芳以洪忠芳、鸿事公司及本案被告名义向原告复函：“一、我方洪忠芳要求回购股权，本应无条件一次性于2015年4月16日给付贵公司5000万元回购款项。二、贵公司要求按合同约定由我方给付逾期支付保证金的违约金250万元，因当时确实资金安排有困难，所以逾期了，望能理解并给予减免。三、我方未能于2015年4月16日给付贵公司上述款项，逾期至今的违约金望能免除，我方愿按原保证金的计算标准计至给付之日止、并给付该款项。四、我方应在8月14日前将上述款项一次性给付贵公司。若我方仍未能于2015年8月14日给付贵公司上述款项，除按每逾期一天增加5万元计至给付之日止外，贵公司可向法院申请强制执行……”
另，原告自认洪忠芳通过鸿事公司于2015年4月20日付了125万元，5月20日付了125万元，8月20日付了125万元。
2015年8月6日，原告向被告邮寄《索付通知书》，要求被告于2015年8月16日前支付洪忠芳应支付的5000万元回购款项及逾期给付回购款违约金每天5万元（自2015年4月17日起暂计至8月16日为610万元），共计5610万元。
此外，原告已就（2014）沪徐证经字第6148、6149号《具有强制执行效力的债权文书公证书》项下的债权申请公证机关出具执行证书，支出公证费13万元，并据此向浙江省诸暨市人民法院申请强制执行。
本院认为，原告丽华公司与案外人洪忠芳、鸿事公司之间签订的股权转让合同及股权质押合同，主体适格，双方意思表示真实，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。合同签订后，原告已按约定支付了股权转让款5000万元，鸿事公司也以每月125万元的方式共计支付了875万元的履行保证金。后原告与洪忠芳均要求洪忠芳回购股权，原告与洪忠芳均确认应于2015年4月16日一次性支付5000万元回购款项，同时，按照约定上述保证金充抵洪忠芳应付的按年利率30%（每月125万元）计算的收益损失补偿款。根据协议约定，若洪忠芳未能按约定的时间给付履行保证金、给付回购款和补偿款的，每逾期一天，则应承担按5000万元款项每天千分之一计算至实际给付日止的违约金，还应承担守约方为实现协议项下权利而发生的相关费用。从原告与洪忠芳的往来函件看，洪忠芳对其逾期支付股权回购款和保证金应承担的违约金均无异议。现原告已根据公证债权文书，向诸暨市人民法院申请强制执行，被申请执行人为洪忠芳、鸿事公司，执行标的为：股权回购款人民币5000万元，逾期给付回购款违约金每天人民币5万元（自2015年4月17日起至实际给付时止）及申请执行人为实现上述债权至执行完毕之日的相关费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等）、申请执行人为实现上述债权所需的公证费。
被告丹吉娅公司向原告丽华公司出具《无条件不可撤销担保书》，对洪忠芳在上述股权转让协议项下的债务提供连带责任保证，保证合同成立并有效。现洪忠芳未按约定支付股权回购款，原告要求被告承担相应的保证责任，应当予以支持。虽原告未提供主债务人自己提供的股权质押是否已经登记，但由于被告在《无条件不可撤销担保书》表示“如甲方未按合同约定履行支付义务，贵方即有权直接向我公司索偿，而无须先向甲方主张权利”，即使股权质押已经登记，即本案债权既有债务人自己提供物的担保又有人的担保，原告仍可根据该约定直接向被告主张权利。被告提供的系连带责任保证，原告可以分别向主债务人和保证人主张权利，原告已就主债务人和另一保证人应承担的责任根据公证债权文书向法院申请强制执行，并不影响向被告主张权利，被告关于本案违反一事不再理原则的抗辩，本院不予采信。同时，被告认为应当追加洪忠芳、鸿事公司为共同被告，本院亦不予采纳。
对于违约金部分，对逾期给付保证金的违约金，原告在本案中未作主张，本院不作审理。对于逾期支付股权回购款的违约金，按照约定应按5000万元每天千分之一即每天5万元计算，原告起诉时的诉讼请求为按每天5万元暂计算至起诉日扣除主债务人已支付的375万元计610万元。庭审后，原告减少该部分诉讼请求，对主债务人已按年利率30%即每月125万元标准支付了三个月的违约金，原告予以确认，差额部分不再主张，之后的违约金仍按年利率30%的标准计算至实际给付日止，系对自己权利的处分，本院予以支持。
对于实现债权的费用，原告仅提供了支出公证费13万元的费用，本院予以支持；其他费用未提供证据证明，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下：
一、被告丹吉娅集团有限公司应在本判决生效之日后十五日内支付原告上海丽华房地产有限公司股权回购款50000000元；
二、被告丹吉娅集团有限公司应在履行判决第一项义务的同时向原告上海丽华房地产有限公司支付以50000000元为本金自2015年7月17日起至实际给付之日止按年利率30%标准计算的违约金；
三、被告丹吉娅集团有限公司应在本判决生效之日后十五日内支付原告上海丽华房地产有限公司为实现本案债权支出的公证费130000元。
（上述债务原告上海丽华房地产有限公司已从案外人洪忠芳、浙江省诸暨市鸿事实业有限公司处获得清偿的，相应免除被告丹吉娅集团有限公司的履行义务。）
四、驳回原告丹吉娅集团有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费322300元，由被告丹吉娅集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院［在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费322300元，款汇浙江省高级人民法院户名：浙江省财政厅非税收入结算分户；开户银行：农业银行西湖支行；帐号：19000101040006575401001）。逾期不缴，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈 键
代理审判员 张 靓
人民陪审员 金玲萍
二〇一六年三月八日
书 记 员 李佳丽
附：