甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘12民终488号
上诉人（一审被告）：李某1，男，汉族，生于1973年6月15日，陇南市人。
委托诉讼代理人：李某2，男，汉族，生于1992年5月10日，陇南市人，系上诉人李某1之子。
被上诉人（一审原告）：周某，男，汉族，生于1975年5月5日，陇南市人。
上诉人李某1因与被上诉人周某装饰装修合同纠纷一案，不服陇南市武都区人民法院（2018）甘1202民初1215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，上诉人李某1委托诉讼代理人李某2、被上诉人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李某1上诉请求：1、撤销(2018)甘1202民初1215号判决书；2、改判由被上诉人周某承担违约责任或发回重审；3、判令由被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，判决错误。上诉人与被上诉人所签协议约定被上诉人按照上诉人的要求完成墙面粉刷、地板砖铺贴等工程，同时约定了装修款的支付方式及对施工的要求。被上诉人自认为完工后，要求上诉人李某1支付协议约定的最后一笔款项，但是在上诉人验收时发现被上诉人的装修装饰存在着质量问题。上诉人多次与被上诉人协商，要求其返工，按协议约定要求进行装修装饰，但被上诉人草草了事，直至今日，该房屋仍然因为被上诉人的极其不负责任的装修行为而不能正常使用，给上诉人带来严重的经济损失。被上诉人装修装饰的工程存在严重的质量问题才是上诉人未支付工程尾款的真正原因。被上诉人对上诉人提供的证明房子出现大面积质量问题的照片认为是未维修前拍的，这充分证明了被上诉人承认自己装修的房屋存在质量问题。二、一审法院适用法律错误。本案中上诉人要不要承担支付工程款取决于被上诉人有没有按合同约定进行装修、装修的房屋是否质量合格，被上诉人对上诉人提供的照片上显示的质量问题认为是未维修前拍的，也就是说该工程装修质量在事实上存在着问题，但其并未提供该房屋维修后质量合格的情况证明。本案中，结合上诉人的证据及被上诉人的陈述已经证明房屋装修有质量问题，被上诉人未提供房屋维修后质量合格的证明，因此，应当承担举证不能的不利后果，然而，一审法院却以该条规定为由对上诉人提供的证据不予采信，认为该证据不能证明房屋装修存在质量问题。
周某答辩称：答辩人按照被答辩人的要求对房屋进行了粉刷，被答辩人一直在现场进行监督管理。被答辩人先后向答辩人支付了70000元的工程款，拖欠答辩人的工程款30000元多次催要未支付。答辩人除了合同约定的工程全部干完，还干了合同以外第六层梁柱的粉刷计2800元，三个卫生间计3000元，被答辩人都不予认可，干活的工人能作证，因为没有在合同约定的范围，故一审法院没有认定。答辩人与被答辩人双方签订《协议书》是双方真实意思的表示，不违反法律规定，该《协议书》合法有效，一审法院认定被答辩人应当按照合同全面履行相应的义务，判决被答辩人支付拖欠的30000元工程款。但是没有将违约金判决在内容，答辩人请求二审法院依法将装修工程20％的违约金由被答辩人予以给付。被答辩人上诉提出工程的质量问题，不是本案涉及的范围，被答辩人以质量问题提出上诉是错误的，在房屋的粉刷工程中被答辩人一直在现场，对答辩人干的工程进行监督，被答辩人在工程没完工之前，被答辩人李某1一家人已入住。答辩人的工程是被答辩人验收合格后才撤离的。并不存在质量问题。故请求维持原判。
周某向一审法院起诉请求：1、请求法院判决被告支付所欠原告五库佛殿坝修房款叁万元（30000元）以及零工费5800元；2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月31日，经朋友介绍，被告李某1将自建五层楼房粉刷工程承包给原告，双方协商以10万元达成协议，双方签订了《协议书》，其内容为：甲方：×××甘肃省陇南市武都区盘旋路；乙方：×××甘肃省陇南市武都区汉林乡。甲乙双方经过平等友好协商，现就甲方房屋外墙面的粉刷、地板砖的铺贴等工程达成以下协议，双方遵守执行：一、甲方的房屋位于武都区五库乡，该房屋属于甲方自建房屋，房屋共计五层。二、甲方将该房屋内外墙面的粉刷、所有地板砖（顶面到二楼，共计五层）、墙面砖（外墙门面、五楼院内墙砖）的铺贴等工程全部发包给乙方完成，乙方必须按照甲方的要求完成上述工程。三、乙方的施工期限从2016年9月份开始施工，到2016年12月30日前必须保证完工。工程价款共计100000元（拾万元整），待乙方工程完工后，甲方先支付70%的工程款，剩余30%的工程款到2017年（农历）2月底由甲方向乙方一次性付清。四、乙方必须按照甲方的要求施工，其中房屋外墙必须是清水墙、内墙是白灰墙、地面砖、墙面砖的铺贴必须保证平整、垂直、无空心，房屋顶面必须先用石膏刮平、抹平后再用白灰粉刷。五、乙方对承包的上述工程在组织相关人员进行施工期间，施工人员的所有安全责任全部由乙方自行承担，与甲方没有任何关系，机械的安全使用责任也由乙方承担。六、乙方在施工期间，甲方提供的所有材料必须合理使用，不得有浪费、损耗的情形存在。七、甲乙双方必须必须遵守本协议的约定，任何一方不得违反，如果出现一方违背本协议的情形，必须向另一方承担合同价款20%的违约金；本协议自甲乙双方签字并按指印之日起生效。甲方：李某1乙方：周某，李某1、周某均按指印。时间2016年8月31日。开工到竣工以前被告先后给原告支付了70000元，剩余3万至今未付，经原告多次催要未果，遂诉至原审法院要求：1、判决被告支付所欠原告五库修房所欠款叁万元（30000元）以及零工费5800元；2、诉讼费由被告承担。审理中被告对原告出示的协议书及下剩的工程款3万元未付的事实亦认可，被告认为未付原告工程款的原因是原告做的工程出现大面积的质量问题，被告要求按照合同进行，被告陈述，原告来修补就是在地砖上砸了一个眼子，然后把水泥灌上就是修补。被告出示照片以此来证明原告所做工程出现的问题，但质证时原告不认可，认为其已经给被告进行了修补，原告认为照片是未修补之前照的，还认为工程已完工近三年了，是否是地势走形，还有就是砖刚贴上被告就在上面走路肯定会出问题。原告还提出在合同以外第六层梁柱粉刷2800元，还多做了三个卫生间3000元，共计5800元未提供相关证据，被告对此不予认可。
一审法院认为：本案中双方签订的《协议书》，是双方真实意思的表示，不违反法律规定，该《协议书》合法有效，双方当事人应当按合同全面履行相应的义务，故对原告请求被告支付拖欠工程款3元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告请求被告支付零工费5800元，原告未提供相关证据，被告也不认可，本院不予支持。被告当庭出示照片以此证明原告所做工程存在质量问题，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。被告仅凭照片在没有其他证据佐证的情况下，以此抗辩原告工程质量有问题，被告抗辩理由无证据支持，故本院不予采信。据此，一审法院判处：一、限被告李某1自本判决生效之日起十日内支付原告周某工程款30000元；二、驳回原告周某的其他诉讼请求。
本院二审期间，上诉人李某1围绕其上诉请求提交了17张照片以证明被上诉人周某的装饰装修有质量问题。被上诉人周某认为这些照片是房子入住几年以后所拍，不能证明其所完成的工程有质量问题。本院认为，上诉人李某1提交的照片并无其他证据佐证，被上诉人周某亦不认可，故无法证明上诉人李某1所要证明的问题。且上述证据不属于二审新证据，故本院对上述证据不予采信。
二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。上诉人李某1与被上诉人周某签订的《协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律法规，合法有效，双方均应依约履行。上诉人李某1对拖欠工程款3万元并无异议，但称未支付剩余工程款的理由是被上诉人周某所完成的工程质量有问题，该理由上诉人除口头陈述及提交的照片外，并无专业机构的鉴定结论。上诉人在二审庭审中主张对工程质量进行鉴定并要求被上诉人承担鉴定费用，被上诉人以双方所签协议并未约定工程质量的技术标准、房子已经入住使用两年不同意鉴定。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条”当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。”的规定，上诉人李某1在一审时未提出鉴定申请，其在二审提出鉴定申请，超过了法律规定的举证期限，本院依法不予准许。故一审法院判决上诉人李某1支付被上诉人周某剩余工程款3万元并无不当。
综上所述，李某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费700元，由上诉人李某1负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张彦平
审 判 员 王彩霞
审 判 员 梁永德
二〇一八年七月十八日
法官助理 李 婷
书 记 员 龙姝颖