安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民三终字第00031号
上诉人（一审被告）：徐圣虎，男，1977年4月10日出生，汉族，农民。
委托代理人：侯春安，安徽君光律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：魏士芹，女，1967年3月19日出生，汉族，农民。
委托代理人：黄太林，安徽民之声���师事务所律师。
上诉人徐圣虎因与被上诉人魏士芹生命权、健康权、身体权纠纷（案由二审纠正为健康权纠纷）一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2013年11月14日作出的（2013）宿埇民一初字第03624号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年12月25日受理后，依法由审判员魏鸿超担任审判长，与审判员黄冠金、王磊组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
魏士芹一审起诉称：2012年4月13日17时许，徐圣虎与魏士芹因宅基地纠纷发生争执，后徐圣虎对魏士芹拳打脚踢，致魏士芹身体受到严重伤害。魏士芹受伤后被送往宿州市埇桥区灰古镇医院和矿建总医院治疗，住院治疗10天，支出医疗费5042.49元。魏士芹的伤情经安徽弘诚司法鉴定所鉴定为十级伤残，支出鉴定费1700.00元。故魏士芹一审请求判令徐圣虎赔偿医疗费5042.49元、护理费756元、误工费6660元、住院伙食补助费300元、营养费300元、交通费100元、伤残赔偿金37212元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1700元，合计57070.49元。
徐圣虎一审答辩称：未打魏士芹，不同意赔偿。
一审法院查明：徐圣虎与魏士芹系邻居关系。2012年4月13日17时许，魏士芹与徐圣虎因宅基地问题发生纠纷，村委会治安主任张文件调解纠纷时，二人发生肢体冲突，徐圣虎用拳脚殴打魏士芹，致魏士芹受伤。魏士芹受伤后被送往宿州市埇桥区灰古镇卫生院诊治，2012年4月15日，魏士芹被转至中煤第三建设公司职工总医院住院治疗7天，出院诊断为：鼻面部外伤、颅脑损伤。魏士芹共支出住院费、CT检查费、放射费等合计4575.50元。魏士芹出院后，于2012年6月13日向安徽弘诚司法鉴定所申请伤残鉴定，安徽弘诚司法鉴定所经鉴定作出皖弘诚所［2012］司临鉴字第181号司法鉴定意见书，结论为：1、鼻部伤属十级伤残；2、鼻部伤误工期为30日、营养期为7日。魏士芹支付鉴定费1500元。
另查明：宿州市埇桥区人民检察院于2012年6月5日对徐圣虎的伤害行为提起公诉，后因证据发生变化而申请撤诉，宿州市埇桥区人民法院作出（2012）埇刑初字第00457号刑事裁定书裁定准许宿州市埇桥区人民检察院撤诉。
一审法院认为：《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。村委会治安主任张文件现场调解双方宅基地纠纷时，魏士芹被徐圣虎打伤，该事实有公安机关的调查笔录等证据在卷予以佐证，事实清楚，证据充分。徐圣虎应承担赔偿魏士芹因受伤而产生的医疗费、误工费、护理费等损失的民事责任。本案中，魏士芹、徐圣��互相撕打，双方均有过错，但徐圣虎系青壮年，与四十多岁的女同志撕打，有较强的优势，徐圣虎应承担主要的赔偿责任，以80%为宜。魏士芹受伤后自2012年4月13日至2012年4月22日在埇桥区灰古镇卫生院及中煤第三建设公司职工总医院住院治疗共计9天，支出医疗费合计4575.50元。参照2012年度安徽省国民经济与社会发展统计公报的相关数据，魏士芹的损失为：护理费532.89元、误工费532.89元、住院伙食补助费270元、营养费270元，交通费90元、伤残赔偿金14322.00元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元，上述损失合计为27093.28元，结合魏士芹的过错，徐圣虎应赔偿21674.62元（27093.28元×80%）。魏士芹主张按城镇标准计算伤残赔偿金，并提供营业执照、烟草专卖零售许可证予以佐证，但上述证据不能证明魏士芹的收入高于当地农民的人均纯收入，该主张不予采信。故一审根据《中��人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：徐圣虎在判决生效后十日内赔偿魏士芹医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等损失21674.62元。一审案件受理费1230元，魏士芹负担500元，徐圣虎负担730元。
徐圣虎不服一审判决，向本院提出上诉称：双方发生争执，徐圣虎并未击打魏士芹的面部，宿州市埇桥区人民检察院撤回对徐圣虎的公诉，能够说明徐圣虎并未致伤魏士芹，且魏士芹的伤情经鉴定为轻微伤，不构成十级伤残，徐圣虎不应���担赔偿责任。徐圣虎二审请求撤销一审判决，改判驳回魏士芹的诉讼请求。
魏士芹辩称：1、宿州市埇桥区人民检察院撤回对徐圣虎的公诉是因对徐圣虎的伤情构成轻伤存疑，并未否认徐圣虎的殴打事实，刑事案件撤诉不等同于不应承担民事赔偿责任；2、魏士芹的伤残鉴定标准与最高人民法院1999年发布的关于刑事案件伤残鉴定标准规定一致，鉴定结论应作为定案依据。魏士芹二审请求驳回上诉，维持原判。
徐圣虎对于魏士芹在一审提供的公安机关刑事侦查卷宗复印材料及起诉书、病历、医疗费发票发表补充质证意见为：刑事案件已被撤回诉讼，材料不能证明徐圣虎对魏士芹实施殴打行为；起诉书不能证明徐圣虎殴打魏士芹的事实，涉案事故发生在2012年4月13日，中煤第三建设公司职工总医院的病历显示魏士芹的入院时间为2012年4月15日，对病历及医疗费票据的证��力不予认可，安徽弘诚司法鉴定所依照职工工伤标准认定魏士芹的伤残等级不当，对鉴定结论及鉴定费票据不予认可，不应支持魏士芹的精神损害抚慰金。
当事人二审所举证据与一审相同，质证意见同于一审，本院对于安徽弘诚司法鉴定所作出的司法鉴定意见书的认证意见为：该鉴定所依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》（GB／T1618／0-2006）J认定魏士芹鼻部构成十级伤残，因该标准系用于认定因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工的伤残等级，不适用于本案，故该鉴定意见书不能作为认定魏士芹伤残等级的依据，对该证据的证明效力不予认定。对其他证据的认证意见与一审一致。
经二审审理查明：对一审查明的事实中除“魏士芹出院后，于2012年6月13日向安徽弘诚司法鉴定所申请伤残鉴定，安徽弘诚司法鉴定所经鉴定作出皖弘诚所［2012］司临鉴字第181号司法鉴定意见书，结论为：1、鼻部伤属十级伤残；2、鼻部伤误工期为30日、营养期为7日。魏士芹支付鉴定费1500元”外的部分，本院予以确认。
本院认为：归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：魏士芹的鼻部损伤后果是否系徐圣虎所致，魏士芹基于鼻部损伤构成伤残请求赔偿的有关损失应否支持。
徐圣虎对与魏士芹打架的事实不持异议，结合魏士芹在一审提供的公安机关对张文件所作的询问笔录及刑事侦查卷宗复印材料、法医学人体损伤程度鉴定书、住院病历，能够认定徐圣虎对魏士芹实施了殴打行为并致魏士芹鼻部受伤的事实，宿州市埇桥区人民检察院撤回对徐圣虎的起诉，仅能表明徐圣虎的侵权行为不符合公诉条件，对于徐圣虎殴打魏士芹致伤的事实并未否认，故徐圣虎上诉称宿州市埇桥区人民检察院撤回公诉，能够说明其并未致伤魏士芹，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条的规定，徐圣虎应对魏士芹的损害后果承担赔偿责任。因魏士芹不能提供有效证据证明其损害后果构成伤残，故其主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，本院不予支持。
魏士芹因涉案事故造成的损失：医疗费4575.50元、护理费532.89元、误工费532.89元、住院伙食补助费270元、营养费270元，交通费90元，合计6271.28元，徐圣虎应赔偿5017.02元（6271.28元×80%）。
综上，徐圣虎的上诉请求，具有事实及法律依据的部分，本院予以支持；缺乏事实及法律依据的部分，本院不予支持。一审判决认定事实及适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干���题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2013）宿埇民一初字第03624号民事判决；
二、上诉人徐圣虎于判决生效后五日内一次性赔偿被上诉人魏士芹5017.02元；
三、驳回被上诉人魏士芹的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1230元，由被上诉人魏士芹负担500元，上诉人徐圣虎负担730元；二审案件受理费1230元，由上诉人徐圣虎负担500元，被上诉人魏士芹负担730元。
本判决为终审判决。
审判长 魏鸿超
审判员 黄冠金
审判员 王 磊
二〇一四年三月十九日
书记员 郜周伟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
���疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。