山东省青岛市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）鲁02民终9626号
上诉人（原审原告）：青岛瑞鑫达机械有限公司，住所地青岛市李沧区重庆中路971号105（复式）。
法定代表人：孔建利，董事长。
委托诉讼代理人：王元会，男，1966年1月14日出生，汉族，系该公司职工，住青岛市黄岛区。
委托诉讼代理人：郝守勇，黄岛区润诚法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：蒋成方，男，1975年12月12日出生，汉族，居民，户籍青岛市黄岛区，现在监狱服刑。
被上诉人（原审被告）：李钢，男，1976年7月27日出生，汉族，居民，住青岛市黄岛区。
委托诉讼代理人：张奎国，山东华政律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青岛砼芯砼德环保混凝土工程有限公司，住所地青岛胶南市海滨二路南海西路东。
法定代表人：庞伟。
委托诉讼代理人：张奎国，山东华政律师事务所律师。
上诉人青岛瑞鑫达机械有限公司（以下简称瑞鑫达公司）因与被上诉人蒋成方、被上诉人李钢、被上诉人青岛砼芯砼德环保混凝土工程有限公司（以下简称砼芯砼德公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第4460号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
瑞鑫达公司上诉请求：1、撤销一审裁定；2、判令三被上诉人连带折价返还原告装载机损失340000元及赔偿至起诉之日的货款利息损失50000元，并请求按同期贷款利率持续计算至赔款之日。上诉理由：一、根据刑事卷宗证据，因三被上诉人在装载机转卖过程中存在恶意串通行为，所以依法应承担连带责任。因蒋成方在刑事程序中未进行任何民事赔偿，所以上诉人有权对其他连带责任人提起诉讼。(法律依据：民法通则第八十七条“债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。”另外，根据全国人大法工委的解释，该条款优先于侵权责任法相关条文的适用)。二、关于刑事判决中责令退赔条款的可立案执行性问题，法律界争论己久，且该刑事判决未明确退赔金额，目前可确定的是在青岛地区各法院是不受理对责令退赔刑事判决的民事立案执行的。一审裁定的理由违背司法现状，所引用的法律条文无法对应本案的争议焦点。况且，无论是否具有可立案执行性，在上诉人足额获赔前都有追究其他连带责任人的权利。
被上诉人李钢、被上诉人砼芯砼德公司共同辩称：2000年12月19日起施行的《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条规定：“犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失，被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的，人民法院可以受理。”2013年1月1日起施行的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十九条规定：“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑”。2013年10月21日最高人民法院《关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》规定：“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。据此，追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明；其中，判决前已经发还被害人的财产，应当注明。被害人提起附带民事诉讼，或者另行提起民事诉讼请求返还被非法占有、处置财产的，人民法院不予受理”。根据“后法优于前法”原则，从上述规定来看，最高人民法院对于刑事案件的被害人因犯罪分子的行为所遭受的经济损失已确定为刑事追缴或退赔的，已不再区分是否经过追缴、退赔程序以及能否弥补被害人损失，均认定为属于司法机关刑事追缴、退赔范畴，不应由被害人直接向人民法院提起民事诉讼。被上诉人蒋成方的行为经青岛市中级人民法院二审审理，认定其构成侵占罪，并判决被上诉人蒋成方退赔被上诉人的经济损失，该刑事判决已经生效。由此看出，被上诉人蒋成方给上诉人造成的经济损失属于依法应当追缴或者责令退赔的情形，上诉人另行提起民事诉讼请求被上诉人赔偿经济损失的，不应当作为民事案件受理。故本案上诉人主张根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条规定提起的诉讼不符合法律规定，应当驳回上诉人的上诉请求。
瑞鑫达公司向一审法院起诉请求：三被告连带返还原告装载机损失340000元及赔偿至起诉之日的货款利息损失50000元，并请求按同期贷款利率持续计算至赔款之日。事实与理由：原告系“厦工”工程机械在青岛地区的代理商，从事该品牌机械的销售工作。为了拓展胶南王台地区业务，2012年5月原告与被告蒋成方签订《兼职信息员聘用合同》，约定由该被告作为中介提供王台地区信息需求信息，然后协助原告业务人员与客户洽谈，签约及交接，销售成功后每台给予5000元提成，同时将一台崭新样机（“厦工”牌装载机，型号：XG956Ⅱ,车架号：XCG33956L001C0174，市场价值34万元）放在该被告处作为样机展示。原告为稳妥起见，将该机的随车专用工具（三大箱）、三包服务手册（含两份说明书）、合格证、发票等材料自行保管。没有上述材料，该车就没有产权证明、不能保修、不能挂牌。2013年5月5日，原告公司销售经理发现该样机在被告砼芯砼德公司处用，随即拨打110报警。经110调查，被告砼芯砼德公司称挖掘机系顶账而来；被告蒋成方称以250000元价格卖给了被告李钢。原告以被告蒋成方涉嫌侵占提起刑事自诉，法院判决被告蒋成方构成侵占罪，但原告的损失未挽回。三被告在明知该机无交易权限、严重低于市场价且无任何产权证明情况下进行交易，且自述的交易过程漏洞百出，矛盾重重。原告认为被告蒋成方具有明显的恶意占有的动机，被告李钢、砼芯砼德公司的购买行为均非善意取得，应对原告的经济损失承担连带赔偿责任。
一审法院认为，被告蒋成方将代原告保管的装载机私自变卖挥霍，非法占为己有，由原告提起刑事自诉，并经人民法院审理，青岛市中级人民法院以（2015）青刑二终字第97号判决书认定被告人蒋成方将他人价税合计315900元的财务（装载机）私自低价出售并拒绝返还所得款项，构成侵占罪，作出判处有期徒刑三年，处罚金十万元，并责令退赔青岛鑫瑞达机械有限公司经济损失的判决。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条之规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决书、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。”本案原告作为刑事案件受害人应以生效刑事判决为依据申请法院执行。但原告未申请执行，即就同一案件事实另行提起民事诉讼。一审法院认为，（2015）青刑二终字第97号判决书已对原告的财产损失救济作出生效判决，在未对刑事被告人即本案被告蒋成方穷尽执行措施，即已生效的刑事法律文书没有履行完毕，无法确定原告实际未能弥补的经济损失的情况下，如对同一事实形成新的判决，违反一事不再理的原则。故原告的起诉，于法无据，应予驳回。一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定：驳回原告青岛瑞鑫达机械有限公司的起诉。案件受理费7150元，退还原告。
本院认为，生效的本院（2015）青刑二终字第97号刑事判决，已经认定被上诉人蒋成方将上诉人瑞鑫达公司价税合计315900元的财物（装载机）私自低价出售并拒绝返还所得款项，构成侵占罪。本院作出判处蒋成方有期徒刑三年，罚金十万元，并责令其退赔上诉人瑞鑫达公司经济损失的判决。该刑事判决具有执行力，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条之规定，上诉人瑞鑫达公司可申请执行。上诉人瑞鑫达公司在未申请执行的情况下，就与上述刑事判决同一标的物损失提起本案民事诉讼，违反了一事不再理的原则，一审法院裁定驳回起诉是正确的，本院予以支持。综上所述，上诉人瑞鑫达公司的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条、第一百七十五条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王昌民
代理审判员 于水清
代理审判员 毕文娜
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 李 兵
书 记 员 肖梦琦