吉林省辽源市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）吉04刑终27号
原公诉机关辽源市龙山区人民检察院。
上诉人（原审被告人暨原审附带民事诉讼原告人）商书朋，男，1952年3月27日出生。户籍所在地吉林省辽源市龙山区，现居住地辽源市龙山区。因本案于2015年9月4日被取保候审。
辩护人韩袆、马双艳，吉林朗慧律师事务所律师。
上诉人（原审被告人暨原审附带民事诉讼原告人）管俊，男，1940年8月18日出生。户籍所在地吉林省辽源市龙山区，现居住地辽源市龙山区。因本案于2015年9月4日被取保候审。
原审附带民事诉讼原告人秦某，女，1944年4月26日出生，户籍所在地吉林省辽源市，现居住地辽源市龙山区。
辽源市龙山区人民法院审理辽源市龙山区人民检察院指控原审被告人商书朋、管俊犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人秦某等提起附带民事诉讼一案，于2017年2月17日作出（2016）吉0402刑初310号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人商书朋、管俊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，充分听取了其他诉讼参与人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2015年6月4日13时许，在本市龙山区市医院小区1号楼附近，管俊与商书朋因琐事发生厮打，秦某闻讯前来拉仗，商书朋将秦某打伤。后经鉴定，管俊伤情为轻伤一级，商书朋、秦某伤情均为轻伤二级。
秦某于2015年6月6日入院治疗50天，其中二级护理30天，三级护理19天，花费医疗费4,092.25元。出院诊断为：1.左侧肋骨骨折，2.双膝部软组织损伤，3.泌尿道感染，4.左侧第5、6前肋骨骨折，5.左侧第6前肋骨后段陈旧性骨折。秦某的合理经济损失应计算为：1.医疗费4,092.25元、2.住院伙食补助费5,000.00元（100.00元×50天）、3.护理费3,722.40元（124.08元×30天×1人）、4.交通费100.00元、5.鉴定费480.00元，合计13,394.65元。
商书朋于当日入院治疗29天，其中一级护理1天，二级护理8天，三级护理19天，花费医疗费21,556.53元。出院诊断为：1.左眼钝挫伤，2.视网膜震荡，3.双眼白内障，4.左眼眶内侧壁骨折，5.右顶部头皮挫伤，6.左面部、颈部、双肘部皮肤擦伤。商书朋的合理经济损失应计算为：1.医疗费21,556.53元、2.住院伙食补助费2,900.00元（100.00元×29天）、3.护理费1,240.80元（124.08元×1天×2人+124.08元×8天×1人）、4.交通费100.00元、5.鉴定费480.00元，合计26,277.33元。
管俊于当日入院治疗173天，均为二级护理，花费医疗费27,064.32元。出院诊断为：1.头皮挫裂伤（左额部），2.右手小指损伤，3.双膝部软组织损伤，4.左颈部及右手背软组织损伤，5.左眼钝挫伤，6.左眼粘连性角膜白斑，7.右眼球萎缩，8.硬膜下积液（双侧额颞部），9.硬膜下血肿（左额顶部），10.急性咽炎，11.左眼青光眼滤过术后，12.右眼结膜炎。管俊的合理经济损失应计算为：1.医疗费27,064.32元、2.住院伙食补助费17,300.00元（100.00元×173天）、3.护理费21,465.84元（124.08元×173天×1人）、4.交通费100.00元、5.鉴定费480.00元，合计66,410.16元。
认定上述事实的主要证据有：
1.被害人秦某陈述，6月4日13时50分左右，管俊出门了，她上厨房刷碗，听到外边管俊不是好声的叫唤，她就出去了。看到二楼男子（商书朋）正骑在她老伴管俊的身体上，用手掐脖子，用拳头打管俊头部。她拼命拽对方男子，求对方也没松手，她拽对方胳膊，对方男子转过身来打她左侧胸部一拳，又踢她腿部一脚。她有心脏病，倒地上就不知道了，后来警察来了她才知道。在这次打仗十天前左右，管俊与二楼男子因为扫帚发生争吵，她出来的急，没有注意楼道里的水，摔倒了，楼梯的棱把左侧肋部硌到了。当时顾不上疼就出去拉架了。感觉喘气都疼，睡觉都不敢压着左边，没有去医院检查。6月4日打仗之后去医院检查了两次，医生说三处骨折，其中一根骨头折了两处，其中一根的一处长成骨茄了，不是这次打仗造成的。
2.证人韩某证言，老商头和老管头之前有些矛盾，老商头想向老管家要回自己的一只鞋，2015年6月4日下午一点多钟，他和邻居老丁太太（丁某）、老魏太太（魏某）、王某3四个人在市医院小区1号楼4单元门对过处玩扑克时，老商头说去找管俊姑娘要鞋。她们玩了一会，听见身后有吵骂声，回头看见老商头和老管头在支黄瓜架子，她继续玩扑克。再回头看时，发现老商头仰倒在地上，老管太太按着老商头的头，老管头用脚踢，用鞋打老商头。她怕老商头被踢坏了内脏，就报警了。
3.证人郎某证言，6月4日下午1点40分左右，他在浴池锅炉房，看见姓管的老头拿个砖头模样的东西打了老商头脸上一下，之后老商头就倒在地上了。老管头的媳妇拽着老商头的裤腰带，老管头的姑娘用手挠老商头的上身，之后老管头就骑在老商头的身上用拳头打老商头的头部。这时老管头的姑娘就闪到一边去了，老管头的媳妇一直按着老商头的下半身，按着不让动，打了有一会儿。老管头后来用鞋打老商头的头部，老商头已经满脸是血，给老商头打蹬腿了。听到围观的说打死人不偿命啊，老管头仍然用鞋底殴打老商头，一直等到警察来老管头也没停手。
4.证人万某证言，看见老头、老太太和一个三十多岁的姑娘和对方个子高年轻的老头吵架撕吧，老头用什么打了个子高年轻老头头部一下，就倒地上了。老头、老太太就骂，姑娘坐在地上打电话。老头还要打，老太太没拦住，老头就上来用拳头打个子高年轻倒地上的男子脸部，眼睛，好像拿东西了，没看清，倒地上的男子捂着眼睛直叫唤。这四个人都动手了，年轻个子高男子怎么打的没看清，老头脸上有血。老头打了年轻个子高男子的头部、眼睛。老太太用手打倒在地上的男子身上，是没倒地之前打的。那姑娘用手挠了倒地男子，也是在倒地之前。
5.证人王某1证言，6月4日下午下午1时许，在天海浴池洗完澡，在二楼准备穿衣服时，通过浴池窗户看见市中心医院小区1号楼前打仗，一方是一个60多岁男子又高又胖，另一方是一个老头、一个老太太和一个年轻的女子。看见双方的两名男子相互撕打，他开始穿衣服。再往现场看时，见老太太和年轻的女子拽着那个60多岁的男子，70多岁的老头还在打60多岁的男子。他继续穿衣服，再往现场看时，60多岁的男子已经倒地了，老太太搂抱着这个男子，70来岁的老头骑在60多岁男子身上打他，那个年轻的女子打电话报警。
6.证人管某证言，是管俊的女儿，证实前些日子姓商的扫把丢了，就怀疑是她家拿的，并和她父亲管俊发生厮打，姓商的踹了她父亲一脚，她父亲就把鞋给拿住了没有给姓商的。2015年6月4日下午一点多钟，她父亲出门了。过了一会，她妈说她爸和人打起来了，她赶忙和她妈出屋了。出去后看见姓商的骑在她父亲身上打，她父亲头上已经出血了，姓商的身上没有受伤。她上去拽姓商的，她腰不行，没拽动，还害怕，就打电话报警。之后她妈上去把姓商的推到一边了，姓商的把她妈骑在身上又开始掐她妈。她父亲一看就生气了，就用手打姓商的头部，之后就出血了，她和母亲上去拉着。后来姓商的又把她父亲骑在身上打，她妈当时就不行了，她进屋拿救心丸给她妈吃上。后来她父亲和姓商的又相互打在一起了，直到警察来。
7.门诊诊断书，证实秦某、商书朋、管俊伤情。
8.鉴定意见，证实商书朋眶内壁骨折伤情属轻伤二级；管俊硬膜下血肿伤情属轻伤一级；秦某左第5、6前肋共两处新鲜骨折伤情属轻伤二级。
9.证人李某证言，系辽源市中心医院医生，证实管俊的CT检查是他本人来做的，检查结果是真实有效的。
10.证人王某2证言，系辽源市中心医院医生，证实秦某的透视是他给做的，是秦某本人来做的透视，检查结果真实有效。
11.辽源市公安局东吉分局情况说明，证实商书朋对管俊、秦某伤情鉴定有异议，经征求意见，管俊、秦某不同意重新鉴定。
12.被告人商书朋供述，2015年6月4日14时许，他因鞋被姓管的拽过去了一直没给，就去市医院找姓管老头姑娘，姓管老头姑娘休班，他就回来了。在楼下看到姓管的老头了，他要鞋，姓管的不给还把他骂了，又打他嘴部一拳，他俩就用拳头互相殴打对方，后来都坐在地上继续打。这时，姓管的老头的媳妇、姑娘从屋里出来了，老管头媳妇掐他脖子，老管头姑娘挠他。之后管老头不知用啥打他后脑一下，他就感觉眼部被很硬的东西打了好几下，他就倒地上了，那管老头还在继续拿硬东西打他脸面部位，之后警察就来了。他的伤是老管头造成的，老管头的媳妇、姑娘也动手打他了，主要伤害是老管头造成的。姓管的伤是他造成的。他没有动手殴打姓管的姑娘和媳妇。
13.被告人管俊供述，和姓商的男子是邻居，曾经因为点琐事姓商的男子把他踢了，他把姓商的拖鞋抢过来没给姓商的。今年农历4月18日（2015年6月4日）下午1时许，他从家出楼门外时，同楼二楼姓商的男子骂他，之后用拳头把他打倒在地，一个手掐他脖子，另一只手往他脸部、头部一顿乱打。姓商的当时骑在他身上，双腿压他的两个胳膊，他脸被打破了口子，满脸都是血。他用袖子抹了一下眼部的血，看见他老伴仰躺着，被姓商的男子用腿挤在那里。他挣扎着站了起来。准备报复姓商的男子，就听见有人喊警察来了。姓商男子的伤可能是他在挣扎时碰到形成的。
14、医疗费收据、住院病历、用药清单、诊断书、交通费收据、鉴定费收据，证实秦某、管俊、商书朋受伤住院治疗经济损失情况。
上述证据，经法庭质证，认证，所举证据系公安机关依法获取，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间能相互印证证实指控的事实，作为本案定案的依据予以采信。商书朋殴打秦某的事实，有证人韩某、郎某、万某、王某1证实商书朋与秦某有身体接触，证人管某证实商书朋殴打秦某，被害人秦某陈述被商书朋殴打，另有门诊诊断书及鉴定意见证实秦某左第5、6前肋两处新鲜骨折的伤情，足以认定。商书朋殴打管俊的事实，有证人万某、王某1证实二人互相撕打，管某、秦某证实商书朋殴打管俊，商书朋陈述与管俊互相殴打对方，管俊陈述被商书朋殴打，另有门诊诊断书及鉴定意见证实管俊伤情，足以认定。管俊殴打商书朋的事实，有证人韩某、郎某、万某、王某1、管某证实管俊殴打商书朋，商书朋陈述被管俊殴打，另有门诊诊断书及鉴定意见证实商书朋伤情，足以认定。
被告人商书朋辩护人提交的证据不足以证明医院对管俊治疗有重大过错；法医鉴定已证实秦某左第5、6前肋共两处新鲜骨折伤情属轻伤二级，故提供的证据不予采信。
原审法院认为，被告人商书朋、管俊故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人商书朋、管俊犯故意伤害罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以采纳。商书朋以管俊、秦某提供虚假的CT片作出的鉴定意见为由申请重新鉴定，未提供证据加以证明。结合李某、王某2证实管俊、秦某CT检查系本人所做，结果真实。故商书朋的申请，不符合重新鉴定的情形，不予支持。商书朋的不构成故意伤害罪的辩解，辩护人的指控事实不清，证据不足，商书朋无罪的辩护意见，均不予采信。管俊的不构成故意伤害罪的辩解，辩护人的管俊行为系自卫的辩护意见，均不予采信。
被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。商书朋、管俊主张精神抚慰金不属附带民事诉讼赔偿范围，主张后续治疗费未提供证据，均不予支持。商书朋认为秦某住院天数过多，用药中含有治疗其他疾病的药物；认为管俊住院天数过多，住院期间有挂床行为。以上问题需由专门机构作出判断，商书朋未提出申请，本院无法审查。
综上，结合被告人商书朋、管俊的犯罪情节及悔罪表现，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条的规定，认定：一、被告人商书朋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；二、被告人管俊犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；三、被告人商书朋于本判决生效后十五日内，赔偿附带民事诉讼原告人秦某损失合计13,394.65元。驳回附带民事诉讼原告人秦某的其他诉讼请求；四、被告人管俊于本判决生效后十五日内，赔偿附带民事诉讼原告人商书朋损失合计26,277.33元。驳回附带民事诉讼原告人商书朋的其他诉讼请求；五、被告人商书朋于本判决生效后十五日内，赔偿附带民事诉讼原告人管俊损失合计66,410.16元。驳回附带民事诉讼原告人管俊的其他诉讼请求。
上诉人商书朋以自己的行为不构成犯罪为由提出上诉。
其辩护人在二审期间提出对秦某、管俊的伤情重新鉴定的申请，没有提出新的辩护意见。
上诉人管俊以自己的行为不构成犯罪为由提出上诉。
经审理查明，原审判决认定的上诉人商书朋、管俊因琐事双方发生厮打，致商书朋、管俊、秦某分别构成轻伤的事实清楚，有被害人陈述、被告人的供述和辩解、证人证言、鉴定意见等证据证实，二上诉人对厮打的过程亦供认。以上证据已经原审庭审控辩双方举证、质证，可以作为定案的依据，证据确实、充分，足资认定。
关于上诉人商书朋、管俊无罪的上诉理由，经查，二被告人因琐事发生厮打，致商书朋、管俊、秦某分别构成轻伤的事实，有多名证人证实，且有鉴定结论在卷佐证，其无罪的上诉理由，均属无理辩解。故其二人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。
关于上诉人商书朋的辩护人以原鉴定机构采用了有瑕疵的CT片诊断书以及管俊的临床用药不符合常理为由提出重新鉴定的申请，经查，原鉴定机构所做出的鉴定结论是依据对被鉴定人的查体、结合医院的病历、所伤部位的影像资料等等综合认定的，申请重新鉴定的理由无证据支持，故这一申请，本院不予支持。
本院认为，上诉人商书朋、管俊因琐事发生厮打，造成多人轻伤的后果，其行为均已构成故意伤害罪，应依法惩处。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分判决正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第九十九条和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 姜自祥
审判员 曲吉忠
审判员 孙继炎
二〇一七年四月五日
书记员 刘 铎