山东省临沂高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁1391民初1189号
原告：李积累，男，1978年3月23日出生，汉族，山东省临沂高新区村民，住本村，
委托诉讼代理人：代传士，山东正之源律师事务所律师。
被告：临沂中联水泥有限公司郯城分公司，住所地：山东省临沂市郯城县经济开发区，统一社会信用代码：91371322MA3DG26A70。
法定代表人：何战勤，经理。
委托诉讼代理人：陈伟，郯城维正法律服务所法律服务工作者。
被告：临沂中联水泥有限公司，住所地：山东省临沂市兰陵县车辋镇蒙台公路西侧，统一社会信用代码：91371300754478297P。
法定代表人：杨振军，执行董事。
委托诉讼代理人：颜世祥，山东曲圣地律师事务所律师。
委托诉讼代理人：东长民，山东曲圣地律师事务所（实习）律师。
被告：王言庆，男，1985年2月18日出生，汉族，山东省临沂经济技术开发区村民，住本村，
原告李积累与被告临沂中联水泥有限公司郯城分公司、临沂中联水泥有限公司、王言庆买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月10日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李积累及委托诉讼代理人代传士，被告临沂中联水泥有限公司郯城分公司的委托诉讼代理人陈伟、被告临沂中联水泥有限公司的委托诉讼代理人颜世祥到庭参加诉讼，被告王言庆经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告李积累向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告偿还原告货款242324元及利息5270元（按照同期银行贷款利率计算至实际支付之日，暂计算至起诉之日）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年1月10日，原告与郯城中联水泥有限公司签订《协议书》，约定自2017年元月1号后预付水泥款的客户，郯城中联水泥有限公司将严格按照下账价格发货。上述协议是在被告王言庆作为郯城中联水泥有限公司销售代表的情况下以公司作为主体与原告签订的。2017年元月开始，原告共计向被告王言庆账户打款73.7万元，郯城中联水泥有限公司也依据协议向原告的需方客户临沂新义嘉混凝土有限公司发货，但被告仅发货1766吨水泥（共计49.46万元），剩余242324元水泥款至今没有向原告偿还，亦未向原告的需方客户运送水泥。
2017年4月11日，临沂中联水泥有限公司郯城分公司成立，隶属于临沂中联水泥有限公司，而临沂中联水泥有限公司是郯城中联水泥有限公司的唯一股东。2017年5月23日，郯城中联水泥有限公司注销，其权利义务应由临沂中联水泥有限公司郯城分公司、临沂中联水泥有限公司承继。原告已经支付的水泥款，三被告具有偿还义务，原告多次向三被告索要水泥款未果。
被告临沂中联水泥有限公司辩称，1、原告李积累与被告临沂中联水泥有限公司、临沂中联水泥有限公司郯城分公司（原名称郯城中联水泥有限公司）不存在买卖合同关系，原郯城中联水泥有限公司没有收到原告支付的货款，也没有向原告出售过水泥，原告提供的协议书仅有被告王言庆的签字及加盖的非郯城中联水泥有限公司的椭圆形章一枚，银行明细、收据等也不能证明双方存在买卖合同关系，对于原告提供的收据不予认可，收据载明的出纳李静不是我公司职工，该收据上加盖的公章不是我公司公章。2、王言庆与原郯城中联水泥有限公司不形成表见代理。被告王言庆是郯城中联水泥有限公司行政人事处工作人员（见2017年2月工资表），职位是主办，不是总公司或分公司的销售代表，不能代表公司对外签订合同。3、原告主张的事实不能成立，分公司作为总公司的派出分支机构，其形成的责任应当由总公司承担。综上，被告临沂中联水泥有限公司及被告临沂中联水泥有限公司郯城分公司不应当承担偿还货款及利息的责任。
被告临沂中联水泥有限公司郯城分公司辩称，原告与我公司间无买卖合同关系，被告王言庆不是我们公司业务人员，我公司未委托王言庆与原告或者其他人签订过任何的水泥买卖合同，我公司也未实际收到过原告的货款。
被告王言庆未答辩，亦未提交证据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告王言庆为郯城中联水泥有限公司职工，其职位为主办。2017年1月10日，被告王言庆作为郯城中联水泥有限公司销售代表与原告李积累签订《协议书》一份，约定2017年元月1号后，在公司提前预付水泥款的客户，公司将严格按照下账价格给予发货。该协议经原告李积累及被告王言庆签字确认并加盖郯城中联水泥有限公司预收专用章。原告李积累分别于2017年1月3日、2017年1月10日、2017年2月22日、2017年3月25日通过中国建设银行向被告王言庆转账16万元、30万元、17.7万元，10万元，共计73.7万元，其中2017年1月3日转账16万元标注为“中联水泥预付款”。2017年2月17日，郯城中联水泥有限公司出具加盖郯城中联水泥有限公司预收专用章的《收据》一份，载明收到山东汇丰建设工程安装公司预收水泥款(散装)30万元，出纳为李静，经手人为王言庆。2017年9月26日，山东汇丰建设工程有限公司出具证明一份，载明山东汇丰建设工程有限公司向郯城中联水泥有限公司支付的散装水泥款由李积累个人支付。
被告临沂中联水泥有限公司对《协议书》及《收据》上加盖的郯城中联水泥有限公司预收专用章不予认可，于2018年2月27日向本院申请对该印章进行鉴定，经双方当事人选定，本院委托日照浩德司法鉴定所对该印章进行鉴定，2018年3月26日，该鉴定所出具《退卷函》一份，载明因未提供相关比对样本，以致该案无法进行鉴定，故作退卷处理。
2017年3月21日，郯城中联水泥有限公司出具加盖公司过磅专用章的过磅单一份，载明运输水泥毛重127.14吨，净重为99.02吨，客户名称为王言庆。3月22日，临沂新义嘉混凝土有限公司出具过磅单一份，载明过磅水泥毛重为127.1吨，净重为99吨。2017年3月28日，郯城中联水泥有限公司出具加盖公司过磅专用章的过磅单两份，客户名称均为王言庆，其中一份载明运送货物毛重114.36吨，净重86.9吨，另一份载明运送货物毛重110.08吨，净重79.98吨。3月19日，临沂新义嘉混凝土有限公司出具过磅单两份，其中一份载明过磅水泥毛重为114.3吨，净重86.9吨；另一份载明过磅水泥毛重110吨，净重79.9吨。原告李积累向郯城中联水泥有限公司支付737000元货款，郯城中联水泥有限公司共计向原告李积累运送价值494600元的水泥（1766吨），剩余水泥款未向原告返还，也未向原告运送水泥。
另查明，郯城中联水泥有限公司性质为有限责任公司。2016年12月19日，临沂中联水泥有限公司出具《关于成立郯城中联水泥有限公司清算小组的通知》，临沂中联水泥有限公司决定注销郯城中联水泥有限公司，并成立清算小组进行清算，清算组成员为马洪国、张国堂等个人。同日，临沂中联水泥有限公司作出《关于注销郯城中联水泥有限公司的股东决定》，载明临沂中联水泥有限公司是郯城中联水泥有限公司的唯一股东，现临沂中联水泥有限公司决定解散郯城中联水泥有限公司并在工商部门进行注销。但临沂中联水泥有限公司清算组未合法履行通知和公告义务，李积累作为债权人未及时申报债权。2017年4月11日，临沂中联水泥有限公司郯城分公司注册成立，隶属于临沂中联水泥有限公司。2017年5月23日，郯城中联水泥有限公司注销，注销原因为因公司合并或分立。
本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
关于双方是否存在买卖合同关系的问题。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中原告李积累与被告王言庆作为郯城中联水泥有限公司销售代表签订《协议书》一份，约定双方水泥买卖合同事宜，双方在该协议上签字确认，且该协议加盖了郯城中联水泥有限公司预收专用章。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。本案中被告临沂中联水泥有限公司对该份《协议书》上的印章不予认可，并申请对该印章进行鉴定，但是因未提交相关比对样本造成无法鉴定，对于其否认印章真实性问题应当承担举证不能的不利后果，故对于被告临沂中联水泥有限公司辩称该印章非公司印章的辩解意见，本院不予采信。被告临沂中联水泥有限公司及被告临沂中联水泥有限公司郯城分公司辩称被告王言庆不是公司销售人员，无权签订买卖合同，但被告临沂中联水泥有限公司提供的公司工资发放表上有被告王言庆的名字（职位为主办），加盖了郯城中联水泥有限公司预收专用章的《协议书》上载明王言庆为公司销售代表，加盖了公司过磅专用章的郯城中联水泥有限公司出库过磅单上客户名称为王言庆，原告李积累有理由相信其代理公司与其签订合同的表象，应当认定被告王言庆代表公司发生业务，其行为系职务行为，故本案买卖合同的双方应该为原告李积累与郯城中联水泥有限公司。
原告李积累与郯城中联水泥有限公司签订的《协议书》约定郯城中联水泥有限公司按照原告付款情况向原告运送水泥，原告李积累提交的证据可以证实2017年1月3日通过原告账户向被告王言庆账户转账的16万元标注为中联水泥预付款，原告提交的银行流水及临沂新义嘉混凝土有限公司出具的单据、证明等能够证实原告向被告支付过水泥款，且加盖郯城中联水泥有限公司过磅专用章的出库过磅单与加盖临沂新义嘉混凝土有限公司司磅专用章的过磅单在时间、运货数量上能够相互印证，郯城中联水泥有限公司出库的水泥均于次日经临沂新义嘉混凝土有限公司过磅确认，故本院认定原告与郯城中联水泥有限公司之间存在买卖合同关系。
关于责任应当由谁承担的问题。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定，公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。第一百八十三条规定，公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。本案中，郯城中联水泥有限公司性质为有限责任公司，临沂中联水泥有限公司作为郯城中联水泥有限公司的唯一股东，应当作为清算组成员参与清算，但其实际未参与到清算过程。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第十九条规定，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。郯城中联水泥有限公司未经依法清算，临沂中联水泥有限公司作为股东未作为清算组成员参与清算，且未及时发布清算信息，对于郯城中联水泥有限公司未依法进行清算存在过错，该行为导致李积累无法申报债权以清偿债务，应当承担相应责任，且被告临沂中联水泥有限公司代理词中亦认可临沂中联水泥有限公司郯城分公司原为郯城中联水泥有限公司，故对原告李积累要求被告临沂中联水泥有限公司承担还款责任的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。被告临沂中联水泥有限公司郯城分公司作为被告临沂中联水泥有限公司下属的不具有法人资格的分公司，不应当承担民事责任，法律责任应当由被告临沂中联水泥有限公司承担，故对原告要求临沂中联水泥有限公司郯城分公司承担责任的诉讼请求，本院不予支持。
关于欠款数额的问题。原告李积累共计向被告预付水泥款737000元，原告自认被告已经向原告运送价值494600元的水泥（共计1766吨），剩余242400元水泥未发货亦未返还水泥款。原告主张被告应返还242324元水泥款，不超出未还款项标准，本院予以支持。被告虽对该数额不认可，但未提供充分证据予以证实，应该承担不利后果，故对原告要求被告返还242324元水泥款的诉讼请求，本院予以支持。关于利息部分，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案中原告李积累于2017年3月25日最后一次向被告王言庆账户转账5万元，故对原告要求被告自2017年3月25日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算逾期利息损失的诉讼请求，本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国公司法》第十三条、第一百八十条、第一百八十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(二)》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条之规定，判决如下：
一、被告临沂中联水泥有限公司于判决生效后五日内返还原告李积累水泥款242324元及利息（利息自2017年3月25日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际履行之日）；
二、驳回原告李积累的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5014元，由被告临沂中联水泥有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院，并应预交上诉案件受理费，若在上诉期满后七日内未向本院缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 鲁晨生
人民陪审员 苗盛果
人民陪审员 杨宗敏
二〇一八年七月二十五日
书 记 员 刘 馨