重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝03民终2133号
上诉人（原审原告）：刘锋，男，1987年12月23日出生，汉族，居民，住重庆市武隆县。
委托诉讼代理人：罗继敏，重庆星空律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张胜平，男，1979年3月30日出生，汉族，农民，住浙江省乐清市。
被上诉人（原审被告）：魏春来，男，1982年7月5日出生，汉族，农民，住重庆市秀山县。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司秀山支公司，住所地重庆市秀山县中和镇站前大道，组织机构代码56560414-3。
负责人：晏强，该支公司经理。
委托代理人：陈小立，重庆融益律师事务所律师。
原审被告：左忠，男，1973年9月4日出生，汉族，职业不详，住重庆市渝北区。
原审被告：利宝保险有限公司，住所地重庆市渝中区中山三路131号庆隆希尔顿商务中心35层，组织机构代码66642687-6。
法定代表人：DanielMartinBridger，该公司董事长。
上诉人刘锋因与被上诉人张胜平、魏春来、中国太平洋财产保险股份有限公司秀山支公司（以下简称太平洋财险秀山支公司）、原审被告左忠、利宝保险有限公司（以下简称利保保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市武隆县人民法院(2015)武法民初字第02427号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘锋上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：我因本次交通事故导致的误工损失24397.67元应予支持。因本次交通事故支出的鉴定费应作为我的损失，不应由我承担。本次交通事故造成了我的衣物损坏也应赔偿。
太平洋保险秀山支公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
张胜平、魏春来在二审中未作答辩。
左忠、利保保险公司在二审中未作陈述。
刘锋向一审法院起诉请求：张胜平、魏春来支付其误工费54382.65元、续医费6000元、交通住宿费3000元、住院伙食补助费2300元、鉴定费2300元、营养费1880元、财产损失5000元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）65846元、护理费7680元。太平洋财险秀山支公司在交强险和商业三者险范围内承担责任。
一审法院认定事实:2014年11月18日13时20分，张胜平驾驶魏春来所有的渝XXXX**号小型轿车，从武隆县城沿武仙路往仙女山镇方向行驶，当车辆行驶至武仙路三叶土鸡路段时，渝XXXX**号小型轿车占道行驶与刘锋驾驶的渝XXXX**号小型轿车相撞，渝XXXX**号小型轿车尾部再与左忠停在路边的渝XXXX**号大型普通客车相撞，造成刘锋、吕刚受伤及三车受损的交通事故。2014年11月28日，武隆县公安局交通巡逻警察大队作出渝公交认字［2014］第00082号道路交通事故认定书，认定驾车人张胜平承担本起交通事故的全部责任，驾驶人刘锋在本起交通事故中无责任，驾驶人左忠在本起交通事故中无责任，乘车人吕刚在本起交通事故中无责任。事故发生后，刘锋于2014年11月18日在武隆县人民医院住院治疗13天，花去治疗费用8893.95元，被诊断为：1、左膝内侧半月板后角损伤（Ⅱ°），2、前额皮肤损伤，3、全身多处软组织伤；出院诊断与入院诊断相同，出院医嘱：1、注意休息，患肢制动4周，2、4周后复查左膝磁共振，3、不适，随访。原告于2015年1月13日到大坪医院住院治疗7天，花去治疗费33113.65元，入院诊断为：左膝关节半月板损伤，出院诊断与入院相同；出院医嘱：1、加强营养，注意休息，避免剧烈运动，2、伤口换药，每3-7天1次，术后2周左右拆线，3、膝关节功能锻炼方法……，4、出院用药：硫酸氨基葡萄糖胶囊2粒／次3次／天，6周1个疗程，1年3个疗程，术后3-5周每周行玻璃酸纳关节腔注射并抽取关节腔内积血，5、专科门诊随访，如有不适，请随时复诊。在刘锋住院期间，魏春来为刘锋支付了在大坪医院和武隆县人民医院住院治疗费用42007.6元，该项费用由魏春来支付且其要求一并处理。在前述住院治疗之外，刘锋于2014年12月22日至2015年6月17日期间在武隆县人民医院门诊治疗花去5813.77元，2015年3月3日在大坪医院门诊治疗花去治疗费647.01元。一审庭审中，门诊费用刘锋共主张6460.77元。2015年6月1日，刘锋委托西南政法大学司法鉴定中心进行伤残等级和参与度鉴定，该所于6月15日作出司法鉴定意见：“被鉴定人刘锋左膝关节内侧半月板后角Ⅱ°损伤，构成10级伤残，被鉴定人刘锋目前左膝关节部分活动功能损失，与2014年11月18日车祸存在直接因果关系，参与度100%。因车祸伤致右肱骨骨折，属X（10）级伤残”。该次鉴定花去800元。
2015年12月10日双方协商委托重庆市法正司法鉴定所对刘锋的伤残等级及误工时限进行鉴定，2016年1月25日该所出具鉴定意见：1、刘锋目前的伤残等级属于十级，刘锋误工时限综合评定以90天认定为宜，该次鉴定由被告太平洋财险秀山支公司支付鉴定费2100元；同时双方委托重庆市弘正司法鉴定所对刘锋的后续医疗费进行鉴定，2016年2月2日该所出具鉴定意见：被鉴定人刘锋的后续医疗费约为人民币6000元，在鉴定过程中刘锋在武隆县人民医院MR片检查花去700元，刘锋支付鉴定费600元。
魏春来与张胜平系朋友关系，魏春来自愿将车借于张胜平驾驶，事故发生时张胜平具有驾驶资质，魏春来所有的渝XXXX**号小型轿车在太平洋财险秀山支公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险保额为100万元且投保有不计免赔。事故发生后，太平洋财险秀山支公司在交强险财产限额内理赔渝XXXX**号车辆2000元，另外超出财产赔偿限额的200元要求从无责任事故方的限额内抵扣，商业三者险应理赔总金额288933元。
刘锋与妻子代春蓉有儿子刘某某一个被扶养人，刘某某出生于2013年6月13日，其户籍为城镇居民。2015年1月12日，武隆县人力资源和社会保障局作出武人社伤险认决字（2015）005号认定工伤决定书，认定刘锋受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2015年6月18日，武隆县劳动鉴定委员会作出武劳鉴初字（2015）41号劳动能力鉴定结论通知书，刘锋的劳动能力鉴定结论为九级伤残，无护理依赖。在刘锋受伤治疗期间，武隆县公安局按时向其发放了全部工资收入，庭审中刘锋自愿放弃主张工资中社会保险收入。
左忠驾驶的渝XXXX**号客车在利宝保险公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。一审法院作出的（2015）武法民初字第02373号民事判决，判决利宝保险公司在无责任赔付限额内向吕刚支付11100元，向魏春来支付1000元。
一审法院认为，案件争议的焦点是：1、赔偿责任如何确定；2、刘锋的损失如何确定。
焦点1。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：“机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。和第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”驾驶人张胜平没有第一条第一、二、三款规定的情形，机动车所有人没有过错，应该由侵权人张胜平及事故车辆投保的太平洋财险秀山支公司按照第十六条规定承担赔偿责任。另外交通事故中无责任方在其他案件中已经判决承担交强险范围内承担无责任的赔偿限额，在本案中不再分担责任。
焦点2。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……。”据此，对刘锋主张的各项损失，作如下确认：
1.医疗费（含后续医疗费），以医疗费发票为准，在武隆县人民医院和大坪医院住院治疗费用42007.6元，在前述住院治疗期间之外，刘锋在武隆县人民医院及大坪医院门诊治疗分别花去5813.77元、647.01元，门诊费用原告共主张6460.77元，后续医疗费6000元，医疗费共计54468.37元。庭审中双方当事人均同意20%的比例扣除非基本医疗保险费用，42007.6元医疗费由魏春来实际支付。
2.护理费，刘锋先后在武隆县人民医院住院、重庆市大坪医院住院治疗均诊断为左膝关节半月板损伤并进行了手术治疗，综合刘锋受伤部位及治疗情况，在大坪医院治疗时伤情仍然严重，护理期间酌定为两次住院之间的起止时间63天符合实际情况，护理费参照当地护工从事同级别护理的薪酬标准100元每天计算，该项费用应当计算为6300元。
3.住院伙食补助费，刘锋主张大坪医院住院治疗7天按100元每天计算没有依据，刘锋实际住院共20天按照50元每天计算，该项费用应当计算为1000元。
4.营养费，刘锋提供的证据足以证明其需要额外的营养支持，酌定营养费为1000元。
5.误工费，根据司法鉴定意见，刘锋需误工90日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；在刘锋受伤治疗期间，刘锋所在的单位为其发放了全部工资待遇，刘锋虽然遭受交通事故且因伤致残但实际收入并没有减少。起诉时刘锋出具证明受伤期间没有发放工资，但庭审提交的工资发放银行流水记录显示工资全部按时发放，对于误工费的请求，不予支持。
6.残疾赔偿金（包含被扶养人生活费），刘锋长期在城镇居住生活，有固定生活来源，可以参照城镇居民的标准计算为50294元（25147/年×20年×10%）符合法律规定，予以确认。被扶养人生活费，应当按照重庆市2014年度城镇居民年生活支出标准18279元计算，被扶养人刘某某2013年6月13日出生，应当计算至刘锋受伤定残日为16年，刘某某有二个抚养义务人，因此该项费用应该计算为14623.2元（18279元×16年×10%÷2人）。根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国侵权责任法＞若干问题的通知》规定，被扶养人生活费应当计入残疾赔偿金。残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）为64917.2元。
7.精神损害抚慰金，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平……。”刘锋自身对于事故的发生没有过错，结合其遭受损害的程度及受伤部位恢复情况，其主张精神损害抚慰金5000元过高，对此酌定为4000元。
8.交通住宿费，交通住宿费，刘锋提供的证据不足以证明其交通及住宿费2550元合理性，结合刘锋受伤到重庆治疗情况本院酌定为1500元。
9.财产损失，刘锋主张为事故发生造成衣服毁损5000元，但是没有举示证据证明毁损情况及衣服价值，应当承担举证不能的后果，对于该请求不予支持。
10.诉前鉴定费，以鉴定费发票为准，其数额800元，予以确认。
以上损失，共计133985.57元。
在庭审中双方当事人协商及另一受害人吕刚同意在交强险及商业三者险按照50%的比例赔偿刘锋损失。太平洋财险秀山支公司在交强险限额55000元内赔偿残疾赔偿金43200元、护理费6300元、交通住宿费1500元、精神损害抚慰金4000元，合计55000元；在交强险医疗赔偿限额10000元内支付5000元。非基本医疗保险费用9893.67元［（54468.37元-5000元）×20%］由张胜平承担（其中魏春来垫付的42007.6元，张胜平承担非医保费用7630.29元，刘锋门诊医疗费及后续医疗费12460.77元张胜平承担非医保费用2263.38元）。除去以上费用外医疗费剩余部分39574.7元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、残疾赔偿金21717.2元共计63291.9元。医疗费用42007.6元由魏春来垫付，太平洋财险秀山支公司直接支付给魏春来34377.31元，张胜平直接支付给魏春来7630.29元。据此，太平洋财险秀山支公司在交强险范围内支付刘锋60000元，在商业三者险范围内支付刘锋28914.59元（已减去直接支付给魏春来的金额），张胜平赔偿刘锋3063.38元。
综上所述，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、太平洋财险秀山支公司在判决生效后五日内在交强险范围内支付刘锋60000元，在商业三者险范围内支付刘锋28914.59元。二、张胜平在判决生效后五日内一次性支付刘锋3063.38元。三、驳回刘锋的其他诉讼请求。案件受理费3874元，由刘锋负担1274元，张胜平负担2600元。诉讼中鉴定费用共3400元，刘锋负担900元，张胜平负担1500元，太平洋财险秀山支公司负担1000元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：2016年2月，武隆县公安局向刘锋发出《关于退还工资的通知》，载明：“你于2014年11月18日发生交通事故（交通事故中对方全责），从2014年11月18日至2015年4月6日期间未上班，由于我局工作失误向你发放工资共计24397.67元，其中2014年11月工资1667.99元、2014年12月工资3209.98元、2014年度1.5个月奖金2699.13元、2015年1月3209.98元、2015年2月工资3155.9元、2015年3月工资3872.94元、2015年度3个月奖金6581.75元。请你于2016年6月10日前将误发工资24397.67元退还县局，期间误工费向交通事故中的侵权人追索。”2016年6月7日，刘锋向武隆县公安局退还了该款。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，当事人在二审中争议的焦点是：1、刘锋主张的误工费应否支持；2、一审诉讼中产生的鉴定费由谁负担；3、刘锋主张的财产损失应否支持。
焦点1。二审中，刘锋举示了2016年6月2日武隆县公安局向其发出的《关于退还工资的通知》、对公通存现金回单、重庆市行政事业单位资金往来结算票据等，证明武隆县公安局在其因本次交通事故受伤期间发给其的工资24397.67元已经退还给武隆县公安局。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”故刘锋主张误工费，于法有据，本院予以支持。一审中经鉴定刘锋的误工时间为90日，刘锋于2014年11月18日受伤，其误工截至日期为2015年2月15日，故其误工费为：2014年11月工资1667.99元、2014年12月工资3209.98元、2014年度1.5个月奖金2699.13元、2015年1月3209.98元、2015年2月工资1690.66元，2015年度1.5个月的奖金3290.88元，共计15768.62元。该费用应由太平洋财险秀山支公司在商业三者险中支付给刘锋。
焦点2。经查，刘锋是本次交通事故的受害人，且对交通事故的发生没有责任。一审诉讼中，对刘锋伤残等级、误工时限、后续医疗费的鉴定意见，已被一审法院及本院采信。因该三项鉴定支出的费用3400元应属于刘锋的损失，故该鉴定费用应由本次交通事故的责任人负担。故对于鉴定费应由张胜平负担2400元，太平洋财险秀山支公司负担1000元。
焦点3。刘锋主张其因本次交通事故造成其衣物损坏的财产损失5000元，但其未提供证据证明该损失的存在及其价值，故对刘锋的该主张，本院不予支持。
综上所述，鉴于当事人在二审中提供了新证据，导致本案认定事实发生变化，刘锋的上诉请求部分成立，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市武隆县人民法院(2015)武法民初字第02427号民事判决第二项。
二、撤销重庆市武隆县人民法院(2015)武法民初字第02427号民事判决第一、三项。
三、中国太平洋财产保险股份有限公司秀山支公司在判决生效后五日内在交强险范围内支付刘锋60000元，在商业三者险范围内支付刘锋44683.21元。
四、驳回刘锋的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3874元，由刘锋负担1274元，张胜平负担2600元，一审诉讼中鉴定费用共3400元，由张胜平负担2400元，中国太平洋财产保险股份有限公司秀山支公司负担1000元；二审案件受理费557元，由张胜平负担217元，刘锋负担340元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 勇
审 判 员 蔡 伟
代理审判员 张海瑞
二〇一六年九月八日
书 记 员 文 杰