安徽省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皖民二终字第00120号
上诉人（原审被告）台州新时代工业设备制造安装有限公司，住所地浙江省台州市椒江区。
法定代表人：杨军，该公司经理。
委托代理人：胡从深，浙江新平律师事务所律师。
委托代理人：范士明，安徽皖大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宁国市乡味源产品开发有限公司，住所地安徽省宁国市。
法定代表人：金德保，该公司董事长。
委托代理人：廖建国，安徽皖宁律师事务所律师。
上诉人台州新时代工业设备制造安装有限公司（简称台州新时代公司）因与被上诉人宁国市乡味源产品开发有限公司（简称宁国乡味源公司）承揽合同纠纷一案，不服安徽省宣城市中级人民法院于2013年10月25日作出的（2013）宣中民二初字第00029号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月14日公开开庭进行了审理。上诉人台州新时代公司委托代理人胡从深、范士明，被上诉人宁国乡味源公司委托代理人廖建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年9月23日，宁国乡味源公司（发包方）与台州新时代公司（承包方）签订《工程承包合同》，约定台州新时代公司以包工包料方式承包宁国乡味源公司制冷工程的设备采购及工程安装，工程造价378万元，工程地点为宁国市宁墩镇纽乐村。合同约定：承包方接到发包方进场通知，承包方进场施工日起八十个工作日内竣工（不含冷库降温时间）；工程总金额按合同材料清单的最终价378万元，合同签订三日内发包方向承包方支付合同总额的35%即132.30万元，作为合同生效定金；工程不能按合同规定的工期交付使用的，承包方按延期每天支付1%的逾期罚款、不按合同规定拨付工程款，发包方按逾期的1%每天的工程款偿付承包方赔偿金。同年9月26日，宁国乡味源公司依约向台州新时代公司支付定金132.30万元。因台州新时代公司一直未履行合同义务，宁国乡味源公司于2013年1月16日向台州新时代公司发出书面通知：“现再次以书面形式通知贵方，贵方务必在收到本通知之日起五日内进入施工现场履行合同义务，并严格按照合同约定的期限、质量标准完成工程承包工作，若再迟延进场施工，则解除双方2011年9月23日签订的《工程承包合同》。对贵方至今不能履行合同义务给我方造成的损失，望双方友好协商解决。”台州新时代公司于同年1月18日收到该通知，并于同月28日向宁国乡味源公司发出书面通知：“现以书面形式通知贵公司，请必须在10天内按合同规定做好进场施工条件。贵公司与我公司签订的《工程承包合同》已超过合同期限壹年多，由于贵公司停建、缓建原因造成，现物价、人工工资等费用上涨，我公司在十天内未接到进场通知书或未按合同约定履行进场施工条件，我公司将作出解除合同，并没收定金作为我公司的经济损失”。宁国乡味源公司于同年2月2日签收该通知。同月27日，宁国乡味源公司诉至原审法院，请求判令解除双方签订的《工程承包合同》、台州新时代公司双倍返还定金264.60万元。原审庭审中，宁国乡味源公司明确其第一项诉讼请求为确认双方所签合同已解除。
原审法院认为，本案争议焦点为：一、宁国乡味源公司请求确认合同解除是否有事实和法律依据；二、台州新时代公司是否应向宁国乡味源公司双倍返还定金；三、如适用定金罚则，宁国乡味源公司请求双倍返还定金的数额应如何确定。
关于焦点一，《工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律的禁止性规定，合法有效。合同签订后，宁国乡味源公司基于台州新时代一直未进场施工，客观上未履行合同义务的事实，于2013年1月16日向台州新时代公司发出通知，限期进场履行合同义务，否则解除合同。宁国乡味源公司向台州新时代公司发出通知的行为是行使法定解除权的行为。台州新时代公司收到该通知后，既未在五日内进场，也未就该解除合同的通知提出异议，请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力，并在同年1月28日向宁国乡味源公司发出书面通知，限期履行合同义务，否则解除合同，可见，台州新时代公司对宁国乡味源公司解除合同事实上并无异议。宁国乡昧源公司请求确认双方合同符合法律规定，台州淅时代公司称其未收到书面通知与查明的事实不符，不予采信。
关于焦点二，双方签订的合同生效于宁国乡味源公司交付定金之日。合同约定，制冷工程的竣工期限为进场施工之日起80个工作日。由于合同对发包方具体通过何种方式通知承包方进场并无明确约定，宁国乡味源公司虽对其支付定金后即要求台州新时代公司进场履行义务未能提供有效证据，但台州新时代公司在收到定金至2013年1月18日收到宁国乡味源公司发出的收面通知长达14个月时间，一直未进入合同约定的工程地点，未履行合同主要义务的事实清楚。虽当庭辩称其未进场系宁国乡味源公司对场地的处理未达到合同约定的标准，且无法获得当地电力部门大功率用电的许可，故未再要求其履行合同等，因未提供充分证据，对上述辩解理由不予采纳。且台州新时代公司作为承揽方，也未提供证据证明其在2013年1月28日前认为宁国乡味源公司不履行合同约定的协助义务时，行使了催告对方在合理期限内履行义务权利，台州新时代公司未履行合同义务的事实乏客观存在，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任，宁国乡味源公司作为给付定金方，依法有权要求适用定金罚则，台州新时代公司负有双倍返还定金的义务。
关于焦点三。根据担保法和相关司法解释的规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%，超过的部分，人民法院不予支持。本案中，双方约定总价款为378万，宁国乡味源公司按合同总价款的35%向台州新时代公司支付定金132.30万元，超出法定标准部分为56.70万元，台州新时代公司对该超出不应双倍返还的抗辩意见成立，予以采纳；宁国乡味源公司所主张的双倍返还超出部分的请求不予支持，故台州新时代公司应返还的数额为207.90万元。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条、第二百五十一条，《中华人民共和国担保法》第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十一条之规定，判决：一、确认宁国乡味源公司与台州新时代公司于2011年9月23日签订的《工程承包合同》解除；二、台州新时代公司于判决生效之日起十日内返还宁国乡味源公司人民币207.90万元；三、驳回宁国乡味源公司的其他诉讼请求。案件受理费27968元，财产保全费5000元，合计32968元，由宁国乡味源公司负担6600元、台州新时代公司负担26368元。
台州新时代公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审法院认定其收到宁国乡味源公司以特快专递邮寄的通知并据此确认双方签订的《工程承包合同》已经解除，属认定事实错误；适用双倍返还定金条件之一是当事人存在根本违约，其不存在根本违约情形，原审采用定金罚则，属适用法律错误。请求二审法院撤销原判，依法改判驳回宁国乡味源公司的诉讼请求。
宁国乡味源公司答辩称：从2011年9月23日双方签订合同至2013年1月16日，我们向台州新时代公司发出通知的一年多时间里，台州新时代公司没有到现场有任何履行合同的行为，我们电话催促其履行义务，但均未履行，其行为构成根本违约，原审法院据此判决台州新时代公司在工程总价款的20%范围内双倍返还定金完全正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
双方当事人所举证据与原审相同，相对方的质证意见也同于原审，本院认证意见与原审一致。
本院二审对原审法院查明的事实予以确认。
综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、原判认定台州新时代公司收到宁国乡味源公司特快专递邮寄的解除合同通知并确认双方合同已解除，是否属认定事实错误；二、原判双倍返还定金是否属适用法律错误。
关于焦点一。宁国乡味源公司与台州新时代公司于2011年9月23日签订的《工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方应按照合同的约定全面履行各自义务。2013年1月16日，宁国乡味源公司通过特快专递邮寄通知给台州乡味源公司，主要内容：现再次以书面形式通知贵方，贵方务必在收到本通知之日起五日内进入施工现场履行合同义务，并严格按照合同约定的期限、质量标准完成工程承包工作，若再迟延进场施工，则解除双方2011年9月23日签订的《工程承包合同》。从宁国市邮政局速递物流中心回执可反映，台州新时代公司于同月18日签收该快递，而且台州新时代公司亦于同月28日向宁国乡味源公司发出书面通知，以此可以证明台州新时代公司是在收到宁国乡味源公司通知后而给予对方的回应，其称未收到通知的上诉理由不能成立。宁国乡味源在通知书上明确“若再迟延进场施工，则解除双方2011年9月23日签订的《工程承包合同》”对此，台州新时代公司亦未提出异议。在合同签订后的一年多时间里，合同均未履行，已不具备继续履行的相应条件，宁国乡味源公司有权行使法定解除权解除合同，原审根据宁国乡味源公司诉请，确认双方签订的《工程承包合同》解除并无不当。
关于焦点二。2011年9月23日双方签订《工程承包合同》约定，设备安装工程竣工期限为“进场施工之日起80个工作日”，但对宁国乡味源公司以何种方式通知台州新时代公司进场没有明确约定，宁国乡味源公司也未能提供证明曾何时通知台州新时代公司进场，因不可归责于一方的原因，致使合同一年多没有履行。由于合同没有履行，故自2013年1月16日宁国乡味源公司发出书面通知前，台州新时代公司虽未进场施工并完成设备安装工程，但原审认定台州新时代公司违约无合同依据。因此，该案适用定金罚则不当。双方之后互发通知，实际是协商变更合同履行的过程，因未能达成一致意见，致合同解除。合同解除后，台州新时代公司应当退还其收取的宁国乡味源公司支付的定金，并承担相应的利息（利息按照中国人民银行同期贷款利息计算），原审判决认定本案适用定金罚则不当，应予纠正。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律存在不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持原审判决主文第一、三项：即，确认宁国市乡味源产品开发有限公司与台州新时代工业设备制造安装有限公司2011年9月23日签订的《工程承包合同》解除；驳回宁国市乡味源产品开发有限公司其他诉讼请求。
二、撤销原审判决主文第二项：即，台州新时代工业设备制造安装有限公司于判决生效后十日内返还宁国市乡味源产品开发有限公司207.90万元，改判为：台州新时代工业设备制造安装有限公司于判决生效后十日内返还宁国市乡味源产品开发有限公司132.30万元定金及利息（按中国人民银行同期贷款利息计算）。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费27968元，由台州新时代工业设备制造安装有限公司负担16780元，宁国市乡味源产品开发有限公司负担11188元。
本判决为终审判决。
审判长 汪洪波
审判员 玲 梅
审判员 王玉圣
二〇一四年七月七日
书记员 杨 芳
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。