宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民商终字第113号
上诉人（原审原告）赵国礼，男，1952年5月27日出生，汉族，宁夏青铜峡市人，系宁夏赛马集团有限公司退休职工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托代理人高凤江，北京大成（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宁夏农林科学院畜牧兽医研究所（有限公司），住所地宁夏回族自治区银川市金凤区宁亲巷100号。
法定代表人丁有仁，该公司董事长。
委托代理人和明，宁夏沙都律师事务所律师。
委托代理人何存利，男，1969年3月24日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区，系宁夏农林科学院畜牧兽医研究所副总经理。
上诉人赵国礼因与被上诉人宁夏农林科学院畜牧兽医研究所合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2013）金民商初字第551号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年7月15日公开开庭进行了审理。上诉人赵国礼及其委托代理人高凤江，被上诉人宁夏农林科学院畜牧兽医研究所（有限公司）委托代理人和明、何存利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明，，原、被告签订《合作协议》，合作项目为宁夏金牧动物药业有限公司兽药生产与销售，合作期限自至；双方各投入80万元流动资金；第一批资金各注入30万元，根据经营情况再注入后续流动资金；利润分成为原告40%，被告60%，如亏损则由原告以现金方式弥补。，原、被告就宁夏金牧动物药业有限公司库存兽药半成品、原料、包装物、产成品进行盘点并签字确认。截止盘点之前，原告销售兽药产品3万元。，被告以原告在经营过程中出现终止协议的情形为由，向原告送达了《关于终止宁夏金牧动物药业有限公司与赵国礼合作经营协议的决定》，原告遂于向法院提起诉讼，要求确认双方《合作协议》有效，被告退还原告已投入款项及应得利润。法院审理后于作出（2011）金民初字第591号民事判决书，确定被告终止履行合同的行为属违约，应承担违约责任。被告提起上诉，银川市中级人民法院审理后于作出（2012）银民终字第1131号民事判决书，维持原判。故诉至法院，请求判令：1、被告赔偿因违约给原告造成的经济损失232万元（合同约定至期间目标利润共580万元，按照合同约定原告应分得利润的40%）；2、本案诉讼费用由被告承担。
原审法院另查明，原、被告一致确认在原告实际经营期间销售产品8至9万元，收回现金3万元，后因双方不再合作，没有进行清理核算。
原审法院认为，原、被告之间的合同纠纷经人民法院审理，现已生效的法律文书确定被告终止合同履行的行为违约，故原告要求被告承担违约责任的请求成立。本案争议的焦点在于违约金数额的确定。原、被告在《合作协议》中没有约定如何承担违约责任，原告现以合同继续履行后五年的可得利益来计算违约金数额，被告对此不予认可。根据合同法的规定，违约赔偿损失以实际损失为限，包括可得利益，但合同解除后的预期可得利益损失不属于赔偿范围。原、被告共同经营宁夏金牧动物药业有限公司至2009年11月停产，被告于通知原告终止双方合作，原告于2011年3月28日向法院提起诉讼时也同意终止双方的合作，双方合同已解除，损失赔偿范围应仅限于双方合作第一年的可得利益。现双方一致确定合作期间销售额8至9万元，销售回款3万元，此款项与双方前期的固定资产、流动资金的投入数额相比较相差巨大，双方在终止合作后至今没有清理核算，是否存在利润，法院无法确定。被告向法院提交的宁夏金牧动物药业有限公司的财务审计报告反映出公司连年亏损，原告不予认可，但原告也没有进一步提交证据证明其经营期间存在利润，原告现有证据不足以支持其诉讼主张数额，法院不予支持。对于被告提出原告诉讼属恶意、虚假诉讼的抗辩意见，因（2011）金民初字第591号案件中对违约责任的承担没有处理，属被告认识有偏差，法院不予采纳。对于被告提出原告诉讼失效已经超过法律规定的抗辩意见，因原告第一次的诉讼经两级法院审理后于2013年1月最终确定被告违约事实存在，故诉讼时效并未超过法律规定，法院对此抗辩意见不予采纳。对于被告提出金牧公司连年亏损，不存在利润的抗辩意见，因双方已于2010年实际终止了合同的履行，此后金牧公司是否存在利润与本案审理没有关联性，对此抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告赵国礼的诉讼请求。
宣判后，上诉人赵国礼不服，上诉称，一、一审法院以被上诉人违约但赔偿金额无法确定为由，驳回上诉人上诉请求的做法违背事实。上诉人与被上诉人签订的《合作协议》第六条对经营目标作了明确约定，上诉人在合作的五年经营内每年的销售额和实现利润都有具体规定。利润就是双方预见的未来可以获得的利益。2009年12月份，全国爆发禽流感，我药厂以中草药为主，是当时能够预防禽流感的常用药品，我库房存放5吨板蓝根。我与被上诉人协商，希望按照市场价将库存中药抵顶给我，弥补我的投资损失，被上诉人拒绝了我的请求。二、一审法院认为合同解除后的可得利益损失不属于赔偿范围的理解错误。《合同法》第113条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。根据此条规定，违约损失包括实际损失，也包括可得利益损失。三、一审法院驳回上诉人的诉讼请求违反了民事行为应当遵守的诚实信用原则。上诉人使被上诉人企业恢复生产、获取产品批文、安排好了销售渠道，接下来就是坐等收益。被上诉人却在上诉人完成一切收获前的工作的情况下，终止了《合作协议》，将上诉人踢出合作组织。其行为严重违背了诚实信用原则。
二审中上诉人提交了如下证据：兽药销售代理协议、广告发布业务合同，证明：1.2009年11月18日上诉人在经营中与河南郑州瑞欣贸易有限公司签订销售代理协议，第一年销售额500万元-550万元，上诉人完成销售渠道，仅此一项就保证了销售任务和利润。2.2009年8月13日上诉人经营期间和兽药市场指南杂志签订广告发布合同，上诉人为销售拓展渠道，为合作作出积极贡献。
被上诉人质证认为对兽药销售代理协议的真实性、合法性和关联性均不认可，证明目的不认可，只有被上诉人的合同专用章，没有得到河南郑州瑞欣贸易有限公司的确认。对广告发布业务合同的证据真实性、合法性、关联性和证明目的不认可。
经审查，兽药销售代理协议只有甲方（宁夏金牧动物药业有限公司）的签字和盖章，没有乙方（河南郑州瑞欣贸易有限公司）的签字或盖章，故对该证据不予采信。广告发布业务合同系传真件，该传真件上有对方的印章和签字，后宁夏金牧动物药业有限公司盖章确认，对该证据予以采信。
被上诉人宁夏农林科学院畜牧兽医研究所（有限公司）辩称，原审法院在审理过程中，明确了被上诉人虽违约，但是双方争议业经金凤区人民法院和银川市中级人民法院审判，双方合同已经解除，且被上诉人承担了违约责任，退还了上诉人的30万元投资款，并给上诉人支付了3.6万元的工资。上诉人在起诉我方，双方合作经营期限的5年已经经过4年，不存在现实的所谓利润损失。上诉人要求被上诉人承担所谓违约责任，双方没有任何关于该合同解除后对结算清理违约方面的约定，上诉人没有证据证明自己受到了实际损失或可得利益损失。关于文号问题，售药生产需要取得国家认证，文号是我方花费大量人力物力取得，关于上诉人说自己取得，是不符合实际情况的，这37个文号我方在农业局也早已认证，这文号属于无形资产，是公司所有，和上诉人个人无关。一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
二审查明，2009年8月13日，宁夏金牧动物药业有限公司与《兽药市场指南》达成广告发布业务合同，约定从2009年9月至2009年12月间发布广告4期。
二审查明的其他事实与一审一致，对一审认定的事实本院予以确认。
本院认为，上诉人因与被上诉人之间合同纠纷一案，于2011年起诉到银川市金凤区人民法院，请求确认双方签订的合作协议有效并返还其投资款30万元，设备原料垫付款91159元，工资3.6万元，应得利润12万元，共计547159元。（2011）金民初字第591号民事判决书判决解除双方签订的合同，返还赵国礼投资款30万元，支付赵国礼工资3.6万元。库存原料、半成品留于被上诉人处，待清算后对赵国礼投入的材料款及利润一并处理。上诉人不服该判决，上诉到本院后，本院（2012）银民终字第1081号民事判决书判决维持原判。至此双方的纠纷只剩下库存货物和利润未作处理，现上诉人与被上诉人就库存货物仍然未作清点、结算。被上诉人的财务审计报告显示被上诉人连年亏损，上诉人也没有证据证明被上诉人有利润。上诉人认为一审法院以赔偿金额无法确定驳回其诉请违背事实的观点，不符合法律规定，本院不予采纳。上诉人主张的可得利益损失无法确定，本院不予支持。上诉人主张其恢复了22个兽药生产批号并新申请了15个兽药生产批号，（2011）金民初字第591号民事判决书查明，上诉人报销了办理批准文号的相关费用，可见被上诉人已经做了相应的补偿。上诉人认为一审法院驳回上诉人诉讼请求违反诚实信用原则的主张不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费25360元，由上诉人赵国礼负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周景远
代理审判员 高卫国
代理审判员 解 杰
二〇一四年八月六日
书 记 员 王 兰
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。