内蒙古自治区乌海市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内03刑终31号
抗诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。
原审被告人邓瑞雪，女，1972年12月22日出生于乌海市，公民身份号码×××，汉族，中共党员，中专文化，户籍所在地内蒙古乌海市，系乌海市国土资源局地质环境监测院职工，时任乌海市国土资源局海南分局计财股原股长，住乌海市。2017年10月26日因涉嫌犯滥用职权罪被刑事拘留，同年11月9日被逮捕，2018年3月12日被乌海市海勃湾区人民法院取保候审，同年6月12日被本院取保候审。
辩护人李光禄、李佳朋，内蒙古坤泰律师事务所律师。
乌海市海勃湾区人民法院审理乌海市海勃湾区人民检察院指控原审被告人邓瑞雪犯滥用职权罪一案，于2018年3月12日作出（2018）内0302刑初12号刑事判决。乌海市海勃湾区人民检察院在法定期限内提出抗诉，原审被告人邓瑞雪未上诉。本院受理案件后依法组成合议庭，于2018年7月4日、7月20日公开开庭进行了审理。乌海市人民检察院指派检察员慕晓鹏出庭履行职务，原审被告人邓瑞雪及其辩护人李光禄、李佳朋到庭参加诉讼。现已审理终结。
乌海市海勃湾区人民法院认定，2017年3月，被告人邓瑞雪在担任乌海市国土资源局海南分局计财股股长兼会计期间，不正确履行工作职责，违反单位财务管理制度，超越职权，擅自将其保管的神华乌海能源公司公乌素露天三采区缴纳的一张200万元承兑汇票和神华集团海勃湾矿业有限公司露天煤矿三采区缴纳的一张50万元的地质环境治理保证金承兑汇票，在两张承兑汇票均未加盖乌海市国土资源局海南分局财务印章的情况下，将该两张承兑汇票交给了乌海银行华苑支行原工作人员聂某。聂某将承兑汇票解付后，未转入乌海市国土资源局海南分局保证金账户，而是通过其他渠道将该笔资金转走，且该款项至今尚未追回，导致国家财产遭受重大损失。案发后，邓瑞雪向本单位退赔现金10万元。在审理过程中，邓瑞雪及其亲属又向单位退赔了30万元，尚有210万元损失未挽回。
另查明，被告人邓瑞雪在案发后于2017年9月11日向单位领导做了汇报，并于9月14日到乌海市海南区人民检察院反贪污贿赂局投案。
上述事实，有乌海市海南区人民检察院申请指定管辖请示及案件基本情况说明、线索来源、乌海市人民检察院指定管辖的批复、交办案件线索通知书、乌海市海勃湾区人民检察院立案决定书、乌海市海南区人民检察院反贪污贿赂局的情况说明、乌海市公安局海南区分局情况说明；被告人户籍证明、干部履历表、干部任免审批表、入党志愿书、乌海市国土资源局海南分局任命文件、情况说明、乌海市编办花名册、乌海市国土资源局海南分局统一社会信用代码证书、乌海市国土资源局海南分局财务管理制度、计财股财务管理制度、财务职责、乌海市国土资源局海南分局关于地质环境治理保证金的交纳方式和承兑汇票兑付方式的情况说明、内蒙古自治区矿山地质环境治理办法、内蒙古自治区矿山地质环境治理保证金管理办法、矿山地质环境治理保证金缴纳标准及影响系数表、乌海银行承兑汇票管理办法、乌海市国土资源局海南分局征收情况说明、承兑汇票收条、乌海银行狮城西街支行银行承兑汇票委托收款登记簿、涉案2张银行承兑汇票复印件、提取说明及提取印模、手写承兑汇票统计情况、聂某农业银行1669账户交易明细、乌海市国土资源局海南分局对公账户明细、乌海市颐景苑物业管理有限公司对公账户明细等书证；证人杨某1、薛某、杨某2、穆某、牛某、周某、陶某、马某、聂某、吴某、魏某、贺某等人的证言；被告人邓瑞雪的供述、乌海市国土资源局海南分局收条等证据证实，以上事实和证据，邓瑞雪在开庭审理过程中亦无异议。
乌海市海勃湾区人民法院认为，被告人邓瑞雪身为国家机关工作人员，在担任本单位计财股股长期间，不正确履行工作职责，违反财务管理制度，滥用手中权力，擅自将未加盖单位财务印章的两张承兑汇票共计250万元交给他人，导致该笔款项被他人解付后，没有打入单位财务账户，且至今该款尚未追回，致使国家财产遭受重大损失，属情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。鉴于邓瑞雪案发后能够及时向单位领导说明情况，并主动到公安机关及检察机关报案及投案，如实供述自己的罪行，应当认定为自首，且认罪、悔罪，并积极向单位退赔了部分损失，并愿意与单位积极配合追回赃款，具有法定、酌定从轻处罚情节，依法可以从轻处罚。经对邓瑞雪进行社区矫正评估调查，符合社区矫正条件，故对其可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第六十一条之规定，认定被告人邓瑞雪犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
宣判后，乌海市海勃湾区人民检察院以”原审判决认定邓瑞雪自首不当、适用缓刑不当”为由，提出抗诉。
二审检察人员的出庭意见是，一审判决认定邓瑞雪具有自首情节不当，适用缓刑不当。此外，一审判决对于未挽回的210万元损失没有作出处理，建议二审法院依法改判。
原审被告人邓瑞雪辩解，其发现钱要不回来了，就去检察院反映情况，是自愿投案的，应当属于自首。其没有私吞承兑汇票款项的想法，现已经承担了犯罪的后果，并且积极赔偿国家的损失，希望可以对其从轻处罚。
辩护人的辩护意见是，邓瑞雪的行为应当被认定为自首。综合考虑邓瑞雪的主观恶性、社会危害性以及自首情节和其努力筹措资金积极赔偿的态度，一审法院对邓瑞雪适用缓刑合情、合理、合法。造成250万元保证金损失的是聂某，邓瑞雪不应承担退赔责任。建议二审法院维持一审判决。
一审判决认定的事实和证据，经查证属实，本院予以确认。
另查明，2017年9月11日，原审被告人邓瑞雪得知其问题被原单位发现后，向乌海市海南区国土资源局局长杨某1反映其被聂某诈骗，致250万承兑汇票无法要回的情况。次日，由杨某1陪同，邓瑞雪先到乌海市公安局海南区分局报案聂某诈骗，公安机关没有立案。同月14日，其又到乌海市海南区人民检察院报案，反映被聂某诈骗情况，期间对自己私自将单位保管的承兑汇票交由聂某解付做出了如实陈述。后邓瑞雪涉案线索由乌海市人民检察院指定乌海市海勃湾区人民检察院管辖，同年10月26日乌海市海勃湾区人民检察院侦查人员电话通知邓瑞雪到该院配合调查，在询问邓瑞雪时邓瑞雪对其滥用职权主要犯罪事实做出了如实陈述。当日，该院对邓瑞雪立案侦查，并采取了强制措施。
还查明，在本院审理期间，邓瑞雪又向原单位交回30万元。
庭审中，出庭检察机关出示了该院检察人员讯问邓瑞雪时制作的笔录及乌海市海勃湾区人民检察院出具的邓瑞雪归案情况说明，邓瑞雪出示了乌海银行现金缴款单及乌海市海南区国土资源局出具的证明。以上证据经依法开庭质证属实，本院均予采信。
本院认为，原审被告人邓瑞雪身为国家机关工作人员，在担任本单位计财股股长期间，违反财务管理制度，滥用职权，擅自将由其保管的两张250万元承兑汇票（地质环境治理保证金）未加盖单位财务印章交给他人解付，导致该款项被他人解付后没有回款，现尚有180万元未追回，致使国家财产遭受重大损失，属情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。案发后邓瑞雪及其亲属挽回了部分损失，有悔罪表现，对其可以酌情从轻处罚。关于邓瑞雪是否构成自首的问题，经查，乌海市海勃湾区人民检察院侦查人员电话通知邓瑞雪配合调查时其未逃走或隐匿，在侦查人员对其第一次询问时即尚未被采取强制措施前，如实陈述主要犯罪事实，其行为已构成自首。但综合其到案的主动性不够高及海勃湾区人民检察院电话通知其配合调查时已掌握了邓瑞雪的基本犯罪事实和证据的情况，量刑时对其从轻处罚的幅度从严掌握。关于损失追缴的问题，经查，本案不符合刑法第六十四条规定的予以追缴或者责令退赔的有关情形，一审判决并无不当。关于邓瑞雪是否适用缓刑的问题，经查，本案不符合《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理职务犯罪案件严格适用缓刑、免予刑事处罚若干问题的意见>》中滥用职权情节恶劣的有关规定，不能将刑法第三百九十七条规定的”情节特别严重”情形视为”情节恶劣”。一审依据查明的犯罪事实，综合邓瑞雪的犯罪情节、性质以及社会危害程度作出缓刑判决，在法律规定的幅度内，且二审期间邓瑞雪有新的悔罪表现，对邓瑞雪适用缓刑并无不当。综上，对抗诉机关的抗诉理由和出庭检察机关的出庭意见均不予采纳，对原审被告人及其辩护人的辩护意见予以采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长戴鸥
审判员苗宇
审判员杨丽
二〇一八年七月二十日
书记员张天娇
适用法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。