东营市东营区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）东民初字第555号
原告王爱玲，女，X年X月X日出生，汉族，住东营市。
委托代理人冯晓娟，山东爱智律师事务所律师。
被告杜伟，男，X年X月X日出生，汉族，住东营区。
被告何卫东，男，X年X月X日出生，汉族，住东营区。
委托代理人卢敏，山东百祥律师事务所律师。
被告何平，女，X年X月X日出生，汉族，住址同上。
原告王爱玲与被告杜伟、何卫东、何平民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王爱玲及委托代理人冯晓娟、被告何卫东及委托代理人卢敏到庭参加诉讼。被告杜伟、何平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告王爱玲诉称，2010年1月10日，原告与被告杜伟签订借款合同，被告杜伟向原告借款50万元，借款期限自2010年11月10日至2011年2月9日，被告何卫东、何平自愿承担连带保证责任。合同约定的还款期限届满后，三被告均未履行还款义务。为维护原告的合法权益，请求判令三被告偿还借款50万元；支付违约金120266元，律师代理费29860元；承担本案的诉讼费用。
被告何卫东辩称，被告何卫东从未与原告签订借款合同，借款合同只有借款人和担保人签字，而没有出借人王爱玲的签字，因此合同并未生效，不能作为有效证据使用，合同关于保证期间的约定无效。且合同中的内容书写不一致，不排除后来添加的可能。原告出具的汇款记录的收款人是被告何平，而非被告杜伟，且数额与原告主张的借款数额不符。合同约定的还款日期为2011年2月9日，保证人与债权人未约定保证方式，保证人的保证期限为合同期限届满日起6个月，原告起诉时已超过保证期限，被告何卫东的保证责任免除，请求依法驳回对被告何卫东的诉讼请求。
被告杜伟、何平未作答辩。
经审理查明，原告提供由被告杜伟、何卫东、何平签字的借款合同一份，合同约定，被告杜伟借款50万元，借款期限自2010年11月10日至2011年2月9日。借款利息按月息1分计算，于合同签订时扣除（该部分内容为原告添加）。到期不能按期还款，每逾期一天按借款金额的千分之五支付违约金。合同约定，将借款汇入被告何平在工商银行的账户。保证人自愿对借款行为承担连带保证责任，保证期间为借款期限届满之日起2年。保证范围包括借款本金、利息、违约金及实现基于本合同债权所产生的诉讼费、律师代理费、保全费等全部费用。被告杜伟、何卫东、何平在借款合同上签字，原告未签字。2010年11月10日，被告杜伟出具借条，内容为：“今借到人民币50万元，保证于2011年2月9日前归还，逾期每日按借款金额的千分之五交纳违约金。被告何卫东、何平在借据上签字，承诺自愿对被告杜伟的借款行为承担连带保证责任。借款合同同时附有被告杜伟的护照、何平的户口本、何卫东的身份证复印件。2010年11月10日，原告王爱玲向被告何平在工商银行的账户汇款473000元，原告主张按约定预扣借款利息27000元。原告提供山东爱智律师事务所代理费发票一份，主张为实现债权支付律师代理费29860元。
被告何卫东主张被告何平要求其在借款保证合同上签字时借款合同的手写部分均为空白，被告何平只是说为办理营业执照借款10000元到20000元并未告诉向谁借款。2011年10月6日，原告在参加被告何卫东外甥的婚礼时告诉被告何卫东，被告何平向原告借款。
原告主张违约金计算方式：按借款50万元，自2011年2月9日至2012年1月10日，按2011年贷款年利率6.56%的4倍计算。
另查明，被告杜伟与被告何平是母子关系，被告何平是被告何卫东的妹妹。
以上事实，由原告提供的借款合同、借据、中国工商银行汇款凭证、律师费发票各一份及当事人的陈述予以证实。
本院认为，原告提供的借款合同及借据虽然没有注明出借人的姓名，根据合同的相对性，原告合法持有被告出具的借款合同及借据，被告也没有证据证实借款合同的相对人并非原告，且原告提供的中国工商银行的汇款凭证可以证实原告按合同指定的账户履行了出借义务。被告杜伟与被告何平系母子关系，被告杜伟对原告履行出借义务的方式并未提出异议。因此，本院依法认定原告王爱玲与被告杜伟之间存在合法民间借贷关系，涉案借款合同对本案原、被告均有约束力，三被告应按合同约定履行还款义务。逾期还款，应承担违约责任。原、被告在借款合同中约定的违约责任过高，被告自行降低违约金，其主张的违约金不违反法律规定，本院依法予以支持。借款合同中关于利息的约定是原告添加，原告没有证据证实三被告同意该利息的约定，对此本院依法不予采信。原告在履行出具义务时，从借款本金中预先扣除借款利息27000元，违反《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，原告只能按实际借款金额473000元请求返还借款。被告何卫东在签订担保合同时，对借款合同的金额及履行方式不作出明确约定，任由借款人处分借款合同，视为对其应承担保证义务的一种放任，对此担保人应自行承担相应的法律后果；且被告何卫东在原告告知其借款合同的履行情况后，并未提出异议，视为对其保证责任的认可，被告何卫东不承担保证责任的抗辩理由不成立，不能免除保证责任，被告何卫东仍应按合同约定承担保证责任。原告支付的律师费用不违反法律规定，且借款合同有明确规定，本院依法予以支持。被告杜伟、何平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告杜伟于本判决生效之日起十日内偿还原告王爱玲借款473000元，支付原告律师代理费29860元，支付逾期还款违约金（计算方式：按借款本金473000元，自2011年2月10日计算至2012年1月10日，按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算）。
二、被告何卫东、何平承担连带清偿责任。被告何卫东、何平承担保证责任后，有权向被告杜伟追偿。
三、驳回原告王爱玲其他诉讼请求。
案件受理费7108元，公告费560元，由三被告负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审 判 长 刘富珍
审 判 员 张德红
人民陪审员 王凤华
二〇一二年六月六日
书 记 员 高 真
合议庭评议笔录
时间：2012年4月28日
地点：民四庭
合议庭成员：刘富珍、张德红、李佐法
合议内容：原告王爱玲与被告杜伟、何卫东、何平民间借贷纠纷一案。
刘富珍：首先介绍一下原告王爱玲与被告杜伟、何卫东、何平民间借贷纠纷一案，查明的基本事实：
2006年11月9日，被告杜伟给原告出具借条一份，内容为：“今借到王爱玲现金22万元，还款期限15天，到期不还，年息10%，如双方有争议，由东营区人民法院管辖”。2006年11月26日，被告杜伟给原告出具10万元借条。被告何平作为保证人签字，约定的保证责任为“杜伟借款到期不还，由我负责”。同时注明：“此借条是由原22万元借款，分别担保，由我担保10万元于12月5日还清”。2006年12月5日，被告何卫东给原告出具还款协议，主要内容为：“杜伟11月9日借王爱玲22万元应于11月24日归还，逾期不还，由何平担保10万元，何卫东担保12万元，于2007年元月5日还清”。2007年4月18日被告杜伟出具还款协议，内容为：“经协商，原借王爱玲22万元，6月15日还10万元，2007年12月30日还清剩余本息。如到期未还，自愿按年息15%自2007年1月1日计息”。2009年元月5日，被告杜伟出具协议书，内容为：“经协商，2006年11月9日借王爱玲22万元，保证2009年5月1日前全部还清借款本息”。2010年10月14日，被告杜伟出具还款保证，内容为：“欠王爱玲借款，在10天内偿还5万元”。2011年3月30日，被告杜伟出具还款协议，内容为：“经协商，2006年11月9日借王爱玲22万元，保证2011年5月1日前还一部分，年底前还清其余借款本息”。
原告主张利息的计算方式：2006年11月25日至2006年12月31日，按年息10%计算。自2007年1月1日至还清借款本息按年息15%计算。
张德红、李佐法：同意，没有补充意见。
刘富珍：合议一下本案的处理意见，，依照查明的事实，本院依法认定原告王爱玲与被告杜伟之间存在民间借贷关系。被告杜伟不能按承诺的还款时间偿还借款，构成违约。原告要求被告杜伟偿还借款本金，本院依法予以支持。原告与被告杜伟约定的借款利息不高于《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》确定的民间借贷利率最高不得超过银行同类贷款利率四倍的规定，原告要求被告杜伟支付借款利息，本院依法予以支持。
张德红：被告何平承诺的承担保证责任的条件为“到期不还”，包括被告杜伟到期主观上不愿还款和客观上没有还款能力；被告何卫东没有明确保证责任，依照《中华人民共和国担保法》的规定，被告何平、何卫东均应承担连带保证责任。原、被告未约定保证期限，被告何平的保证期限为保证还款期限届满日（2006年12月5日）起6个月。被告何卫东的保证期限为保证还款期限届满日（2007年1月5日）起6个月。原告提供证据不能证实要求被告何平、何卫东保证期内承担保证责任，被告何平、何卫东的保证责任因保证期限届满而免除。原告要求被告何平、何卫东承担保证责任，证据不足，本院依法不予支持。
李佐法：原告与被告杜伟重新达成还款协议，延期还款，变更还款日期及利息计算方式，均未取得担保人何平、何卫东的同意，对被告何平、何卫东没有约束力。被告杜伟、何卫东经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利。
刘富珍：经合议，形成一下意见：
依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告杜伟于本判决生效后十日内偿还原告王爱玲借款22万元，支付利息及逾期还款利息（计算方式：2006年11月25日至同年12月31日，按年息10%计算。自2007年1月1日至还清借款本息按年息15%计算）。
二、驳回原告王爱玲的其他诉讼请求。
案件受理费7108元，由被告杜伟负担。
张德红：同意。
李佐法：同意。
刘富珍：合议完毕。