陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终1548号
上诉人（原审原告陈新民之母)杨小妹，女，汉族，1933年5月14日出生，住西安市雁塔区。
上诉人（原审原告陈新民之妻)田凤霞，女，汉族，1966年2月25日出生，住西安市雁塔区。
上诉人（原审原告陈新民之女)陈美宏，女，汉族，1994年3月18日出生，住址同上。
共同委托诉讼代理人徐静，陕西勤博律师事务所律师。
共同委托诉讼代理人余晓晓，陕西勤博律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告)西安市长安公交有限责任公司，住所地西安市航天基地南长安街23号。
法定代表人海琦，该公司董事长。
委托代理人刘立兵，该公司员工。
委托代理人高彦飞，该公司员工。
陈新民因与被上诉人西安市长安公交有限责任公司（以下简称长安公交公司）劳动争议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初4895号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，陈新民于2011年4月入职长安公交公司担任公司第三车队办事员，属于公司管理人员。双方未订立书面劳动合同，长安公交公司按月向陈新民支付工资，给陈新民缴纳了职工基本养老保险费。2015年12月30日陈新民因病住院治疗，书面向长安公交公司请事假四次均获批准，假期至2016年2月29日止。期满后陈新民未到长安公交公司上班，也未履行请假手续。陈新民2015年1月至12月平均工资为3386.52元，长安公交公司已支付陈新民请假期内（2016年1、2月）的工资各2284元、2228元。2017年2月27日，陈新民向西安市长安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为“一、请求裁决被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同双倍工资差额45376.21元；二、请求裁决被申请人支付拖欠申请人的2016年1月至3月医疗期工资12375.33元；三、请求裁决被申请人支付申请人违法解除劳动关系经济赔偿金41251.1元；四、请求裁决被申请人向申请人支付因其未依法为申请人缴纳医疗保险导致申请人不能报销医疗费损失6438.53元；四、请求裁决被申请人向申请人支付因其未依法为申请人缴纳失业保险导致申请人不能享受失业保险金待遇费用损失12210元”。该仲裁委于2017年5月23日作出长劳仲案字（2017）第34号裁决书，裁决：“一、裁决书产生法律效力之日起15日内被申请人支付申请人2016年1月至3月医疗期工资7873.14元；二、驳回申请人的其他申诉请求”。陈新民不服裁决提起诉讼。另查明，陈新民1982年1月在西安市雁塔区应征入伍，1986年1月1日在原中国人民解放军39581退伍。上述事实，有陈新民、长安公交公司的陈述及双方提交的有效证据佐证。
原审法院认为，陈新民于2011年4月入职长安公交公司，双方未订立书面劳动合同，长安公交公司按月向陈新民支付工资，2015年12月30日陈新民因病住院治疗，书面向长安公交公司请事假四次均获批准，假期满后陈新民未到长安公交公司上班，也未履行请假手续。陈新民住院前十二个月平均工资为3386.52元。上述事实清楚，原审法院予以确认。第一、关于陈新民要求长安公交公司支付未订立书面劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，基于陈新民于2011年4月到长安公交公司上班至2015年12月30日休假前已连续工作近满五年，长安公交公司以超过仲裁时效期间抗辩。所以，此项诉讼请求因超过时效期间，不予支持。第二、关于陈新民要求长安公交公司支付六个月医疗期内病假工资的诉讼请求。根据陈新民的军龄（1982年1月至1986年1月1日计算工龄）和在长安公交公司实际工作时间（2011年4月至2015年12月）的事实，陈新民实际工作年限已达十年。依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（二）项“实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；……”的规定，陈新民可以享有六个月医疗期。另据原陕西省转发劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第一条“企业职工因病或非因工负伤在医疗期内的病假工资，按其实际工龄的长短发给。其标准为：……；实际工作年限十年以上，在本单位工作年限五年以下的，发给本人工资收入75%；”。故，对陈新民此项诉讼请求予以支持，但金额应依陈新民休假前的平均工资计发，且应扣除长安公交公司已支付陈新民请假期内（2016年1、2月）的工资，长安公交公司应当发给陈新民医疗期内病假工资为10727.34元（3386.52×75%×6－2284－2228）。对于长安公交公司辩称陈新民仲裁时请求三个月医疗期内病假工资，诉讼中请求增加为六个月医疗期内病假工资未经仲裁程序的意见。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉讼的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；……”的规定，此辩称意见不予采纳。陈新民其余诉讼请求缺乏法律和事实依据，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条第（二）项、原陕西省转发劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第一条的规定，原审法院判决：一、本判决发生法律效力之日起十五日内，被告西安市长安公交有限责任公司支付原告陈新民医疗期内病假工资10727.34元；二、驳回原告其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，原告已预交，由被告承担。
宣判后，陈新民不服提起上诉称，原审法院认定事实错误，适用法律错误。一、被上诉人以自然裁员为由解除了与其的劳动关系，并拒不出具任何解除劳动关系的书面材料。其为取证证实被上诉人在其医疗期内解除与其劳动关系的事实，无奈通过电话录音方式取证，并且也证实了上述事实，原审法院对于其提交的录音证据以取得方式不当不予确认，从而导致事实认定错误。二、原审法院认定其请假期满后未到公司上班，也未履行请假手续，该认定与客观实际情况不符，事实认定错误。其于2015年12月30日因病住院后，四次请假都是通过电话通知方式请假，庭审中被上诉人提交的书面请假资料，均是由被上诉人公司其他员工签字补全的请假手续，对此其知情，被上诉人亦同意。2016年2月29日其假期满后，再次以打电话方式向被上诉人申请病假时，被上诉人以自然裁员为由解除了与其的劳动关系，此点其在一审提供的电话录音资料己经证实。原审法院对其提交的录音证据不予确认，故而导致该事实认定错误。三、原审法院将2016年1月、2月分别发放的2284元和2228元认定为被上诉人已经支付给其病假期内的工资，该事实认定错误。且因该事实认定错误，导致原审法院对其平均工资及病假工资等事实均认定错误。被上诉人于2016年1月、2月分别发放给其的2284元和2228元应为2015年的年终奖，而非病假工资。理由如下：其一，被上诉人已经当庭明确表示，其于2015年12月30日请假后单位未给其发放过任何工资。其二，根据其在一审提供的工资卡账户明细可以看出，其在被上诉人单位任职五年，被上诉人一直有给职工发放年终奖的惯例。从2011年到2013年，年终奖大概在每年的2月份发放，数额基本为当时一个月的工资。从2014年始，年终奖分为两次发放，发放时间在每年的2月和3月份。原审法院仅以账户明细摘要表述为工资而不顾被上诉人已经认可的事实，将其认定为病假工资，属事实认定错误。四、原审法院驳回其第四项、第五项诉讼请求，法律适用错误。被上诉人因未依法给其缴纳社保，从而导致其遭受上述损失，其诉请被上诉人承担赔偿责任，于法有据。请求二审法院撤销原判，改判支持其在一审中提出的全部诉讼请求，即要求被上诉人支付其因未签订书面劳动合同双倍工资差额45376.21元、医疗期内病假工资17325.46元、违法解除劳动关系经济赔偿金41251.1元、因未依法为其缴纳医疗保险导致其不能报销医疗费损失6438.53元、因未依法为其缴纳失业保险导致其不能享受失业保险金待遇费用损失12210元，由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。
被上诉人长安公交公司答辩称，上诉人提出的上诉请求既不合理也不合法，请求予以驳回。
二审经审理查明，原审判决查明的事实基本属实，本院依法予以确认。
另查明，陈新民主张因被上诉人未为其办理缴纳医疗保险，致其生病住院费用不能报销，于2018年2月6日向本院提出申请为其鉴定医疗保险报销费用，并提交门诊药费单、住院费收据、住院费用明细等材料。本院委托西安市社会保险管理中心对陈新民的医保报销费用予以核算。该案在核算期间，陈新民于2018年4月22日死亡，其继承人即其母亲杨小妹、其配偶田凤霞、其女儿陈美宏表明继续参加诉讼。经西安市社会保险管理中心核算，陈新民符合城镇职工医疗保险报销范围的金额为6046.31元。上诉人和被上诉人对该核算结果均表示无异议。
本院认为，关于上诉人要求被上诉人支付未与陈新民签订书面劳动合同双倍工资差额45376.21元的诉请，陈新民于2011年4月到被上诉人处工作，其于2017年2月27日申请劳动仲裁主张该项权利，已经超过了法律规定的一年的仲裁时效期间，且其没有仲裁时效中止或中断的情形，故对其该请求应不予支持。
关于上诉人上诉要求被上诉人支付陈新民医疗期内病假工资17325.46元的诉请，陈新民主张原审法院认定的被上诉人在2016年1月和2月为其发放的2284元和2228元工资是被上诉人支付其的2015年的奖金，不是被上诉人这两个月为其发放的病假工资，在被上诉人应当支付其的病假工资中不应当扣除，其银行流水记录中2015年的2月和3月被上诉人也支付过其2014年的奖金，且原审法院认定的其2015年月平均工资3386.52元数额错误，应当为3762.52元。经审查，根据陈新民在一审中提供的并经被上诉人真实性认可的工资银行流水明细，被上诉人在2016年2月6日为陈新民发放2284元，在2016年3月30日为陈新民发放2228元，被上诉人称该两笔工资为其单位为陈新民发放的病假工资，但是被上诉人无法说明该两笔工资作为病假工资的计算依据，且无其他有效证据证明该两笔工资为病假工资，也无法说明其单位在2015年2月和3月除工资外支付陈新民另外一笔工资的性质，故本院采信陈新民的说法，认定该两笔工资为被上诉人支付陈新民的2015年奖金，不是被上诉人为陈新民发放的病假工资。陈新民2015年的月平均工资应为3762.52元[（40638.28元+2284元+2228元）÷12个月]。故被上诉人应当支付陈新民医疗期内病假工资16931.34元（3762.52元×75%×6个月），故对上诉人该诉请应予部分支持。
关于上诉人上诉要求被上诉人支付违法解除陈新民劳动关系经济赔偿金41251.1元的诉请，陈新民未提供有效证据证明被上诉人存在解除与其劳动关系的行为，故上诉人该诉请缺乏事实依据，应不予支持。
关于上诉人上诉要求被上诉人支付因未依法为陈新民缴纳医疗保险导致陈新民不能报销医疗费损失6438.53元的诉请，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，被上诉人在陈新民在职期间未按照法律规定为陈新民缴纳医疗保险费，致使陈新民患病后无法享受城镇职工医疗保险待遇，被上诉人应当承担未为陈新民办理缴纳城镇职工医疗保险导致陈新民未能享受报销的医疗费损失6046.31元。故对上诉人该诉请予以部分支持。
关于上诉人上诉要求被上诉人支付因未依法为陈新民缴纳失业保险导致陈新民不能享受失业保险金待遇费用损失12210元的诉请，陈新民未提供有效证据证明其符合领取失业保险金的条件，故上诉人该诉请缺乏事实依据，本院不予支持。
综上，原审判决不妥，依法应予更改。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初4895号民事判决第一项为本判决发生法律效力之日起十五日内，被上诉人西安市长安公交有限责任公司支付上诉人杨小妹、田凤霞、陈美宏陈新民医疗期内病假工资16931.34元。
二、撤销西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初4895号民事判决第二项。
三、本判决发生法律效力之日起十五日内，被上诉人西安市长安公交有限责任公司支付上诉人杨小妹、田凤霞、陈美宏因未依法为陈新民缴纳医疗保险导致陈新民未能享受报销的医疗费损失6046.31元。
四、驳回上诉人的其余诉讼请求。
本案一审、二审案件受理费共计20元，由被上诉人西安市长安公交有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 石
审判员 陈洁婷
审判员 许 超
二〇一八年十月十八日
书记员 赵广艳