福建省南平市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）南刑终字第129号
原公诉机关光泽县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高某，女，1975年12月15日出生于光泽县，汉族，小学文化，个体工商户。系本案被害人。
诉讼代理人林祥云，福建建华律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）章某，女，1969年12月10日出生于光泽县，汉族，小学文化，个体工商户。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年8月16日被取保候审。
诉讼代理人朱光伟、刘晓毅（实习），福建武夷律师事务所律师。
光泽县人民法院审理光泽县人民检察院指控原审被告人章某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人高某提起附带民事诉讼一案，于二0一四年七月十七日作出（2014）光刑初字第52号刑事附带民事判决。宣判后，对于刑事部分判决，原审被告人未提出上诉，检察机关未提起抗诉，已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人高某、原审被告人章某对民事部分判决均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月17日公开开庭审理了本案。原审附带民事诉讼原告人高某及其诉讼代理人林祥云，原审被告人章某及其诉讼代理人朱光伟、刘晓毅（实习）等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人章某与高某是上下楼层的邻居，住在上层的严某某、高某夫妇因擅自违章搭盖，于是章某的丈夫黄某某到光泽县城建监察大队举报其违章搭盖的行为。2012年7月26日上午，高某的丈夫严某某得知被举报后，到光泽县中洲市场“胡子干货店”里找黄某某、章某二人理论，严某某的妻子高某紧随严某某也到了“胡子干货店”里，此后，严某某与黄某某双方发生争执及打斗，高某与章某相互拉扯。后严某某被高某等人拉到店外。此时章某从店里拿起一个装满番茄酱的玻璃瓶冲到店外往严某某身上砸下去，玻璃瓶破裂，致站在严某某身边的高某右面部皮肤裂创2.0cm×0.1cm、右鼻翼皮肤裂创2.5cm×0.1cm、右上唇皮肤裂创3.0cm×0.1cm、左鼻翼皮肤挫伤0.5cm×0.2cm。经光泽县公安局和南平市公安局物证鉴定所鉴定，高某的伤情为轻伤。
原判还查明，被害人高某夫妻在光泽县217路中洲市场经营早点小吃。其受伤后，到光泽县人民医院住院治疗42天，花费医疗费5370.13元。出院后医嘱建议休息5天，必要时半年后到上级医院行面部整形手术。高某的伤情经福建武夷司法鉴定所鉴定为十级工伤伤残，还花费交通费136元，鉴定费1190元。被害人高某住院伙食补助费为420元，护理费为3873.24、误工费为4518.78元、营养费1000元、残疾赔偿金56110元。被害人高某的经济损失共计人民币72618.15元。
原判认定上述事实有被告人供述、被害人陈述、证人证言、法医鉴定、现场照片、证明及光泽县医院病案首页、入院记录、出院记录、疾病诊断书、医疗费发票、医嘱单、福建武夷司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、个体工商户营业执照等证据证实。
原判认为，被告人章某的行为构成故意伤害罪。鉴于章某有自首情节，且被害方有明显过错，对章某予以从轻处罚。被告人章某的犯罪行为给被害人高某造成损失应予赔偿。由于被害人高某过错，可以相应减轻被告人章某的责任，根据双方的过错程度，确定被告人章某承担60%的民事责任，原告方自行承担40%。故被告人章某应当赔偿高某经济损失人民币43570.89元。据此，原审依法判决：一、被告人章某犯故意伤害罪，判处管制一年。二、被告人章某应当赔偿附带民事诉讼原告人高某经济损失人民币43570.89元，该款在判决生效后十日内给付。
上诉人高某上诉称：1、原判认定其有过错，应承担40%的责任有失公平，充其量自行承担10%的责任；2、原审判决中对误工费、护理费按2014年度新标准计算，而残疾赔偿金却依旧按2013年度标准计算不当，应予更正；3、原判确定营养费1000元偏低，应按其诉请的4000元予以支持。请求二审依法改判章某赔偿其经济损失73404.85元。其诉讼代理人对过错责任的承担与残疾赔偿适用标准的意见与上诉人高某的上诉理由一致，对营养费未提出代理意见。
上诉人章某上诉称：1、被害人高某提供的伤残鉴定书系被害人单方委托鉴定机构进行鉴定，且评定依据为《职工工伤与职业病致残程度鉴定分级》，不能作为证据使用，应按《道路交通事故受伤人员伤残评定》确定伤残等级；2、即使上述委托程序与评定标准符合法律规定，亦只能依据工伤保险条例规定计算赔偿金，不能依据人身损害赔偿标准计算赔偿金。请求二审依法改判其赔偿被害人高某经济损失9904.89元。其诉讼代理人的代理意见与其上诉理由基本一致。
经审理查明，原判认定上诉人章某的犯罪行为给上诉人高某所造成的经济损失的事实清楚，据以定案的证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据间能相互印证，本院予以确认。
二审庭审时上诉人高某提供证人唐某证言及脸部受伤照片4张，证实其脸部创伤系章某行为所致，还提供高某房间墙体裂缝照片4张，证实章某家安装楼梯导致高某家墙体断裂。上诉人章某提供光泽县城建监察大队的接访情况单，证实2012年7月30日章某丈夫黄某某以举报高某违章建筑遭报复为由到光泽县城建监察大队反映情况，认为高某有过错，还提供联名信一份，证实上诉人高某丈夫严某某平时有暴力倾向。
针对双方提供的上述证据，本院评判认为：高某脸部受伤照片、证人唐某证言及章某提供的举报高某违章建筑情况等证据，一审庭审时公诉机关均已提供相关证据证实该部分事实，已经一审确认，故该三份证据材料不属于新证据，二审不再重复采信。对于高某提供房间墙体裂缝照片及章某提供的联名信，与本案故意伤害的事实无关联，不予采信。
关于上诉人高某及其诉讼代理人提出原审判决中误工费、护理费按2014年度新标准计算，而残疾赔偿金却依旧按2013年度标准计算不当，应予更正的意见，经查，因上诉人高某以批发零售行业标准诉请赔偿误工费6031.9元、护理费5170.2元的证据不足，原判以其实际经营早点即餐饮行业并以2014年的标准予以支持误工费4518.78元、护理费3873.24元，没有超过其诉请赔偿额，处理并无不当。而对于残疾赔偿金，上诉人高某及其诉讼代理人在一审法庭辩论终结前，始终未变更残疾赔偿金的赔偿标准及数额，亦未作出相应说明，原判依照其诉请判赔，符合法律规定，故该节上诉意见无理，不予采纳。
关于上诉人高某提出原判确定营养费1000元偏低的意见，经查，被害人高某住院治疗期间，医疗机构并未提出相关营养方面的意见，原判根据被害人高某伤情的具体情况及当地生活水平，酌情支持1000元营养费，符合情理，并无不当，该上诉理由不予采纳。
关于上诉人章某提出上诉人高某提供的伤残鉴定书不能作为证据使用的意见，经查，案发后，被害人高某委托福建武夷司法鉴定所对其伤残进行司法鉴定，委托程序并无不当，福建武夷司法鉴定所所作出的司法鉴定意见的程序及所参照的评定标准等方面均符合法律规定，该司法鉴定意见依法可以作为证据使用，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人章某提出本案残疾赔偿金应按照工伤保险条例规定的标准计算赔偿额的意见，经查，本案上诉人章某伤害行为造成高某轻伤并致十级残疾，符合《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原判认定残疾赔偿金的标准、数额并无不当，该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人章某的犯罪行为给上诉人高某造成的损失依法应予赔偿。原判根据本案的具体情况，确认上诉人高小某过错，应自行承担40%的民事责任，并无不当，上诉人高某及其诉讼代理人提出充其量只应承担10%的民事责任的理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，民事部分处理并无不当，上诉理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗仁清
审 判 员 黄建英
代理审判员 唐新坤
二〇一四年十月九日
书 记 员 危 虹
本案依据的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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