陕西省千阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0328刑初8号
公诉机关千阳县人民检察院。
被告人吕某1，男，32岁，陕西省千阳县水沟镇人。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年10月7日被千阳县公安局刑事拘留，同年11月11日被逮捕，现羁押于千阳县看守所。
被告人吕某2，曾用名吕**，男，26岁，陕西省千阳县水沟镇人。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年10月7日被千阳县公安局刑事拘留，同年11月11日被千阳县公安局取保候审，2017年1月10日被千阳县人民检察院重新取保候审，2017年3月2日被本院重新取保候审。
千阳县人民检察院以千检公诉刑诉（2017）5号起诉书指控被告人吕某1、吕某2犯贩卖毒品罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。千阳县人民检察院指派代理检察员史飞燕、王德凤出庭支持公诉，被告人吕某1、吕某2到庭参加了诉讼。现已审理完毕。
千阳县人民检察院指控：
1、2016年10月5日晚，被告人吕某1、吕某2为张某1代购毒品冰毒约1克，吕某1从中牟利140元。
2、2016年10月6日下午，被告人吕某2向吸毒人员杨某1、杨某2贩卖300元人民币毒品冰毒。在杨某1将毒资存入吕某2账户后，吕某2前去交易的途中被公安机关抓获。经宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，吕某2所贩卖的疑似毒品冰毒净重0.12克，检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了物证，书证，证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录，视听资料、电子数据等证据。
公诉机关认为，被告人吕某1违反国家对毒品的管制规定，经吕某2居间介绍，在为张某1代购毒品冰毒过程中从中牟利；被告人吕某2明知是毒品而贩卖给他人吸食，该二人的行为各自触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吕某1具有坦白之法定从轻或者免除处罚情节，建议判处被告人吕某1有期徒刑六个月至一年，并处罚金；被告人吕某2具有犯罪未遂、坦白之法定从轻或者免除处罚情节，建议判处被告人吕某2拘役二个月至有期徒刑八个月，并处罚金。
被告人吕某1对指控的事实和罪名均不持异议。其当庭供述，其将吕某2交付的840元毒资中的800元交给了向其出售毒品的王某派来的人，事后王某又发给其微信红包100元，其从中牟利共140元。吕某1表示自愿认罪，请求从轻处理。
被告人吕某2对指控的事实和罪名均不持异议，表示自愿认罪，请求从轻处理。
经审理查明：
一、2016年10月5日晚，经吕某2介绍，被告人吕某1为张某1代购毒品冰毒约1克，吕某1从中牟利140元。
以上事实有经当庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1、证人张某1（女，住陇县城关镇）证实，2016年10月5日下午，她对象郭某提议在宝鸡买点冰毒，她就给以前认识的吕某2（音）打了电话询问有无冰毒，吕某2答复没有。她就和郭某邀请她哥张某2载他们从陇县到宝鸡买衣服。到县功镇的时候，她发现吕某2给她打了一个电话，因她睡觉未接着，她就给吕某2回了电话，当吕某2得知她还没有找到其他买家的时候，短信告知她可以找到冰毒，大包的要800元，她回复可以后又打电话告知吕某2在宝鸡市中山宾馆门口等候。当车行至宝鸡市华通商厦附近，郭某将她的手机拿走卖掉后给了她1100元，后郭某留在了华通商厦。她和张某2到了中山宾馆，她按照吕某2的要求将毒资800元、车费40元给了吕某2，吕某2将钱给了不远处路边的一名低个子男子。吕某2回到车旁接了一个电话后称，该男子是其侄子，从他处可以拿到毒品，要求他们载该男子去拿毒品。该男子上车后坐到了副驾驶室，随后他们就按照该男子的指示先是到了高新四路的万福酒店，后又到了高新二路文理学院附近的路口。该男子下车20分钟后上车要求开往火炬路。快到石坝河转盘时，该男子拿出一包用卫生纸包着的冰毒交给了她，她又给了吕某2让其看真假，吕某2看后未讲话。吕某2问该男子是否给他要下毒品，该男子就让她给吕某2分点，吕某2就将毒品给自己分了一点。后该低个男子在石坝河转盘下车，吕某2于下一个路口也下车了。后他们在华通商厦附近将郭某接上后，于千阳岭一个亭子附近，郭某和张某2将毒品吸食。
2、证人张某2（男，住陇县城关镇）证实，2016年10月5日15时左右，他妹张某1来家商量结婚的事情。后他妹夫“毛娃”说让他开车载去宝鸡买衣服。他就驾驶他的蓝色标致307轿车载“毛娃”和张某1从陇县经千阳到宝鸡。到宝鸡后，“毛娃”从华通商厦附近下车，他就按张某1的指示到了一个不知名的地方。张某1下车和一名男子说话并和该男子一块上车，接着又有一名低个子男子上车并坐在了副驾驶室的位置。经该低个子男子指引，他们先到了一酒店，后又去了高新二路。该男子下车一会后又回来到石坝河转盘时再次下车离开，另一名男子也随后下车离开。他们在华通商厦附近接到“毛娃”后就问其到宝鸡干什么来了，“毛娃”答复最后再吸一次毒。返回陇县路过千阳岭一个亭子时，他下车上完厕所后发现“毛娃”在车上吸毒了，他也就吸了一口。快到千阳县城的时候他们就被民警盘查了。
3、证人郭某（男，外号“毛娃”，住陇县城关镇）证实，2016年10月5日下午，他给他媳妇张某1说想弄点冰毒吸，张某1就联系了一个叫吕某2的人。后张某2开车载他们到宝鸡，快到华通商厦时，张某1打电话询问了吕某2的位置，还用张某2的手机卡给吕某2打了电话。他就到华通商厦附近下车，将张某1的手机拿走卖得1400元，他给了张某11100元后就坐在华通商厦对面的路边等待，张某2载张某1去找吕某2。等了很长时间，张某2和张某1返回上接上他回陇县，在快到千阳岭隧道附近时，张某2停车上厕所，他就在车上用随身带的冰锅吸食了张某1交给他的冰毒，张某2上车后也吸食了。刚出千阳岭隧道他们就被民警抓获了。
4、刘某1（女，住宝鸡市金台区红旗路）证实，2016年9月初，吕某1通过微信附近人添加她为好友，经过相处就发展为男女朋友关系。2016年10月5日18时左右，吕某2找吕某1说信用卡的事，吕某2走后，吕某1也有事出去了，20点30分左右他们见面后就一直在一块。10月6日15时许，警察来她的出租屋将吕某1带走了。
5、证人吕某2证实，2016年10月5日16时许，他到吕某1位于宝鸡市中山路的出租屋内找吕某1办理信用卡，后张某1打电话问能否联系到冰毒，他称联系不到并挂了电话。吕某1得知后称他可以试着联系，一会即称联系到了，要800元。他就打电话告知了张某1，张某1考虑之后又打电话称可以，并称她正从陇县赶往宝鸡。之后，吕某1称要加30元车费，他即给张某1发了短信告知了加车费事宜。随后，张某1打电话将见面地点约在了中山路蓝月亮网吧门口。张某1到后给了他840元的毒资，在他和张某1说话的时候，吕某1打电话称他本人就在附近，他就过去将840元交给了吕某1，吕某1收钱后去拿东西。过了一会，吕某1称未拦到出租车，他们就驾乘一辆蓝色的标致小轿车接上了吕某1，吕某1坐在副驾驶位置指引他们到了万福酒店，后又到了高新二路的一个小区门口，吕某1下车十几分钟后上车并将一包用卫生纸包裹着的东西交给了张某1，张某1随即将东西交给他看，他发现是一个白色自封塑料袋里装着小拇指甲盖大小的冰毒，又交还给了张某1，张某1从其中取出一点点交给了他。吕某1从石坝河转盘附近下车，他随后从华山医院十字下车。吕某1三十岁左右，联系电话为1577167****。张某1的电话为1879171****。张某1通过他从吕某1处购买冰毒他未从中牟利。
6、被告人吕某1供述，2016年10月5日18时许，他和吕某2在宝鸡市中山宾馆楼下见面，聊天过程中，吕某2接了一个电话称一个朋友想要点冰毒，让他帮忙联系，他同意了。他随后给王某打电话说了要冰毒的事。之后，吕某2的朋友在中山宾馆找到了他们，吕某2从车上接过840元后交给了他。他让吕某2他们将车开过来并上了车，车上司机是一名男的，后排坐有一名女的，他坐在了副驾驶室。在他的指引下，他们到了万福七星酒店，因为没有找到王某，之后经和王某电话联系他们又到了高新二路。后在文理学院附近一路口进去的小区门口找到了王某派来的女子。他按电话中约定的将700元交给了该女子，该女子将用卫生纸包裹着的一小包冰毒给了他。他上车后就将冰毒交给了吕某2的朋友。他们原商定为1克冰毒，该女子称冰毒不足1克，只有0.5克至0.6克。后他从石坝河附近下车，他此次从中赚取了140元的差价，吕某2从中未分得财物。
7、辨认笔录
①证人张某2在见证人的见证下从十张年龄相仿的不同男子的免冠照片中辨认出了向张某1介绍贩卖毒品冰毒的吕某2。（附照片1张）
②证人张某1在见证人的见证下从十张年龄相仿的不同男子的免冠照片中辨认出了涉案的吕某2。（附照片1张）
二、2016年10月6日下午，被告人吕某2经与吸毒人员杨某1、杨某2商定，欲向该二人贩卖价值人民币300元的冰毒。在杨某1将毒资300元存入吕某2账户后，吕某2在前去交易的途中被公安机关抓获，公安机关扣押吕某2随身携带的毒品冰毒净重0.12克。
以上事实有经当庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1、证人杨某1（男，住宝鸡市金台区跃进路6号院2号楼4单元24号）证实，他通过千阳的谢小峰认识了吕某2，互留了电话，平时购买冰毒的时候联系。2016年10月6日，他通过电话和吕某2联系购买300元的冰毒，吕某2发给他一个账号为6217004150001285445的建设银行的卡号，他通过自助存取款机将300元汇入吕某2提供的账户内。后经吕某2电话指示，他到峪泉村的一个高速路桥洞下等吕某2将冰毒带过来，但等了一个多小时左右，他就被公安机关抓获了。吕某2每次给他的冰毒都是用一小塑料袋装着。他的电话为1529177****，吕某2的电话为1506114****和1874067****。
2、证人杨某2（男，住宝鸡市金台区跃进路）证实，2016年10月6日16时许，他在小区院子碰到杨某1，就问杨某1最近有没有耍冰毒，接着就让杨某1找点冰毒一块耍。因为杨某1的手机欠费，杨某1就用他的手机打了电话，对方称有货并将银行账号发到了他的手机上，他就和杨某1开车出去拿东西。车行至半道，杨某1从他处拿了300元到建设银行打款。之后，他俩按照对方的指示在峪泉村路口等候，结果不一会就被民警抓获了。同时证实，卖主的电话为1509114****，卖主的卡号为6217004150001285445，打完钱后他就将信息删掉了，打款的票据在杨某1手里。
3、证人孙某某（男，住千阳县水沟镇）证实，2016年10月5日20时许，他和吕某2、刘某3（音）在吕某2位于宝鸡市渭滨区峪泉村的出租屋内闲聊时想吸毒品，就分头联系熟人购买毒品。后在他峪泉村二组的租住房内，他联系了白某准备购买500元的毒品。因为他没钱，吕某2就通过支付宝转账给他300元，刘某3给他100元现金，并通过微信发了100元红包。约21时许，他在华山医院门口从白某处拿到了一小包用透明塑料袋包装后用卫生纸包裹着的冰毒，他给白某现金100元，支付宝转账300元，微信红包支付100元。之后，他和吕某2、刘某3在他的出租屋内吸食了大约一半的冰毒，后吕某2接了电话离开。吕某2离开时用一张壹圆纸币打包带走了部分冰毒，大约0.2克到0.3克。后他听说吕某2因毒品的事情被抓了，经询问，吕某2称他将他们从白某处购买的吸食剩下的冰毒准备卖给别人时被警察抓了。
4、证人白某（女，宝鸡市陈仓区贾村镇人）证实，2016年10月5日20时许，孙某某打电话让她联系买500元的冰毒，她就找之前认识的“狗娃”联系购买，商定500元1克。后“狗娃”打电话让她到宝鸡市高新区去取。她将该情况告诉孙某某后，孙某某通过支付宝账户向她转账300元，又发了100元红包，称剩下的100元再向别人借。她收款后搭乘出租车到了高新区，经电话联系，她在高新一路郭家崖市场门口等候，后一男子过来将一小包冰毒给了她，她将500元现金给了该男子，她发现该冰毒大概有0.8克。她在返回的路上打电话告知孙某某冰毒已经拿到。约22时许，她在华山医院门口将冰毒交给了在路边等候的孙某某，孙某某给了她100元现金。她问孙某某要那么多冰毒干啥，孙某某称人多，有吕某2等人。孙某某的电话为1872947****和1809170****。
5、杨某1处提取的存款凭条证实，账号62170014500013****5于2016年10月6日13时52分49秒存入人民币300元。
6、中国建设银行个人开户与电子银行服务申请表（复印件）、个人活期明细信息证实，被告人吕某2于2014年7月28日申领账号为6217004150001285445的中国建设银行账户，该账户于2016年10月6日在建行宝鸡联盟路支行通过ATM存款人民币300元。
7、称重记录（附照片2张）证实，在见证人的见证下，公安机关对从被告人吕某2处扣押的毒品冰毒进行了称重，该冰毒毛重0.89克，净重0.14克。
8、被告人吕某2供述，2016年10月5日，他与吕某1、张某1等人分开之后，因他没有吸毒工具，他就给孙某某打了电话并到老峪泉村找了孙某某，然后到孙某某位于清姜东二路的出租屋内，与孙某某及一位不知名的男子一块将毒品吸食。他们三人感觉毒品有点少，孙某某就联系了白某购买冰毒，他给孙某某转账300元，孙某某添了200元后拿回了一小包用透明塑料袋包裹着的冰毒，大概有0.4克至0.5克，他们三人就继续吸食，后他将剩余部分用壹圆纸币包好带走。10月6日13时许，杨某1打电话让他弄300元的冰毒，他就打算将从白某处购买的剩余的冰毒卖给杨某1。他在杨某1的要求下将自己的建设银行卡号6217004150001285445告诉了杨某1，杨某1将钱存在卡上后他们将交易地点约在了老峪泉。后杨某1再次打电话他未接听，刚出门走了十几米就被警察抓了。杨某1的电话为1399277****。
14、壹圆人民币纸币包裹的毒品冰毒（照片2张）系公安机关从被告人吕某2处扣押的冰毒；银色苹果5S型手机（后盖带支架）、白色lephone手机各一部，系被告人吕某2贩卖毒品时用于联系购毒人员的工具。
15、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心公（宝）鉴（化）字[2016]899号毒品检验报告证实，千阳县公安局于2016年11月11日送检的壹圆人民币包装的净重0.12g透明晶体1包中检出毒品甲基苯丙胺成分。
证实本案其他事实的有经当庭举证、质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表证实了案件的来源。
2、常住人口登记表证实了被告人吕某1、吕某2的身份情况及已达到完全刑事责任年龄。
3、抓获经过证实，被告人吕某2、吕某1系抓获归案。
4、通话详单、机主信息证实了被告人吕某1、吕某2等人的手机号码登记情况及吕某1与吕某2，吕某2与张某1，吕某2与杨某2等人在案发时段的手机通话情况。
上述证据经当庭举证、质证、认证且能相互印证。本案证据确实、充分，案件事实清楚，足以认定。
本院认为，在第一宗犯罪事实中，被告人吕某1为他人代购毒品并从中牟利，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控犯罪事实和罪名成立，应当依法追究其刑事责任。吕某2在本次犯罪活动中受吸毒者委托居间介绍，虽发挥了介绍联络作用，但因购买者所持毒品数量尚未达到《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定的最低标准，故吕某2的行为不构成犯罪。在第二宗犯罪事实中，被告人吕某2明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控犯罪事实和罪名成立，应当依法追究其刑事责任。但因被告人吕某2在前去交易毒品的途中被抓获，属贩卖毒品犯罪未遂，可依法比照既遂从轻或减轻处罚。故公诉机关关于被告人吕某2在指控的第一宗事实中不构成犯罪和在指控的第二宗犯罪中属犯罪未遂的意见，符合本案事实和法律规定，依法予以支持。被告人吕某2属犯罪未遂，且二被告人到案后均如实供述了犯罪事实，并自愿认罪，均可依法从轻处罚，故公诉机关和被告人关于从轻处罚的建议和请求符合本案事实和法律规定，依法予以支持和采纳。结合被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吕某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十月七日起至二〇一七年六月六日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人吕某2犯贩卖毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币1000元（刑期另行裁定，罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人吕某1违法所得人民币140元，吕某2违法所得人民币300元，依法追缴；
四、作案工具银色苹果5S型手机（后盖带支架）、白色lephone手机各一部，依法没收，留作案证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨定强
审 判 员 张 伟
人民陪审员 邓海博
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 赵侠霞
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。