陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第01662号
上诉人（原审原告）西安世融投资有限公司。
法定代表人赵磊，系该公司总经理。
委托代理人汤颖韬。
委托代理人樊艺荣，该公司法务专员。
上诉人（原审被告）金玉。
委托代理人范玉华，陕西英博律师事务所律师。
委托代理人杨伟光，陕西英博律师事务所律师。
上诉人西安世融投资有限公司与上诉人金玉劳动争议纠纷，不服西安市未央区人民法院（2013）未民宫初字第00670号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告于2010年3月15日入职原告公司，工作岗位是土建造价师，月工资标准5300元，扣除所得税及社会保险实际领取5024.3元。原、被告双方未签订劳动合同，原告为被告缴纳了2010年11月至2013年1月期间的社会保险（生育、医疗、养老、失业、工伤保险）。被告于2012年9月1日至2012年11月30日期间休产假，被告工资发放至2012年11月30日。2013年1月17日，被告收到原告办理离职手续的通知。原告与被告因解除劳动合同发生争议，被告向西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求：原告补发扣发工资9500元及25％的经济补偿金2375元；原告支付生育医疗费用6000元；原告支付2010年4月至2011年3月未签劳动合同双倍工资65380元；原告支付违法解除劳动关系的赔偿金34680元；原告支付应休未休带薪年休假工资7972元；原告为其出具离职证明、办理社会保险和档案转移手续。2013年8月16日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲案字（2013）309号裁决书，原告不服该裁决书，遂诉至本院。庭审中，原告坚持被告休完产假后，又请假20天，自2012年12月1日至2012年12月20日，并提供“请假申请单”予以证明，被告不予认可；被告坚持自2012年12月1日起请假3个月，请假条已经交给其所在部门主管，但未提供相关证据证明。原告坚持已电话通知被告双方于2013年1月1日已解除合同，被告坚持未接到解除合同的通知，只是在2013年1月17日收到“关于办理离职手续的通知”。原、被告双方各执己见，致调解未果。
原审法院认为，原告以电话方式通知被告解除劳动关系，被告在庭审中坚持没有接到电话通知解除劳动关系，对于2013年1月17日收到原告出具的“关于办理离职手续的通知”的事实不持异议。双方解除劳动关系的时间应为2013年1月17日。被告坚持其自2012年12月1日起请假3个月，并履行了请假手续的辩解，因未提供相关证据证明，不予采信。被告即使在2012年9月1日至2012年11月30日休完产假后继续休产假也应办理休假手续，原告解除与被告的劳动关系不属违法解除。对于原告要求不应支付被告未签订劳动合同双倍工资58300元的主张，因法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应与劳动者签订书面劳动合同。双方未签订劳动合同，应按照被告月工资标准5300元，计算11个月计58300元；对于原告要求不应支付被告补发2012年12月1日至2013年1月17日扣发的工资8431.82元及25％的经济补偿金2104.95元的主张，因被告未提供其履行请假手续的相关证据，予以支持；对于原告要求不应支付被告生育医疗费用6000元的主张，因原告已经为被告办理了生育保险，予以支持；对于原告要求不应支付被告赔偿金31800元的主张，因原告解除与被告的劳动关系不属违法解除，予以支持；对于原告要求不应支付被告带薪年休假工资7227元的主张，根据《职工带薪年休假条例》相关规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300％支付年休假工资报酬。被告应休未休的年休假为10天，即2010年3月15日至2012年3月16日的年休假，原告应支付被告年休假工资7227元；对于原告要求不予办理被告社会保险和档案转移手续的主张，于法无据，不予支持。原审判决：一、原告西安世融投资有限公司于本判决生效后十日内支付被告金玉未签劳动合同的双倍工资58300元。二、原告西安世融投资有限公司于本判决生效后十日内支付被告金玉带薪年休假工资7227元。三、原告西安世融投资有限公司于本判决生效后三十日内为被告出具离职证明并办理档案和社会保险转移手续。四、驳回原告西安世融投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），现由原告告负担。
原审宣判后，西安世融投资有限公司、金玉均不服，向本院提起上诉。
西安世融投资有限公司上诉称，1、上诉人自2012年12月起，就通知各部门与员工签订2013年度劳动合同，被上诉人亦得到通知，但其以怀有身孕为由拒不签订劳动合同。因此，未签订劳动合同的责任在被上诉人，原审以双方未签订劳动合同为由，判令上诉人支付被上诉人双倍工资差额，显属不当。2、依照《劳动法》，被上诉人仅能主张一年的年休假工资，原审判令上诉人支付被上诉人两年的年休假工资，违反法律规定。被上诉人先因其孕产，致使其休假或换休不能，责任在被上诉人一方，原审以被上诉人未休年假为由判处上诉人承担年休假300%的工资，显然不妥。综上，上诉人认为原审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。
被上诉人金玉辩称，1、用人单位应当与劳动者签订劳动合同，这是用人单位的法定义务。世融公司虽称2012年12月起通知员工签订劳动合同，但被上诉人没有接到任何通知，用人单位在员工休产假期间通知签订合同，明显属于捏造事实；2、被上诉人从入职那天起一直未休过年休假，在离职时其有权休年休假10天，被上诉人在原审中主张两年的未休年休假工资符合法律规定。综上，被上诉人请求二审依法驳回上诉人世融公司的诉讼请求。
上诉人金玉上诉称，1、被上诉人应向上诉人支付2012年12月1日至2013年1月17日期间的工资8431.82元，及克扣工资的经济补偿金2104.95元。上诉人2012年10月开始休产假，后因难产行剖腹产。按照《女职工劳动保护特别规定》第七条的规定，上诉人应享受113天的产假；同时，产假期间工资应全额支付。但在上诉人休产假期间，被上诉人却停发了上诉人2012年12月1日至2013年1月17日产假工资，因此，上诉人要求被上诉人支付产假工资合理合法，原审判决不予支持明显错误。2、被上诉人应向上诉人支付生育保险费6000元。按照相关的法律规定，用人单位参加了生育保险并按时足额缴费的，应当由用人单位向生育保险基金申报生育补贴，用人单位领取生育补贴后应及时向职工发放。原审以被上诉人为上诉人缴纳了生育保险为由不予支持明显错误，所以被上诉人应向上诉人支付生育保险费用6000元。3、被上诉人应向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金31800元。根据《劳动合同法》第八十七条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，被上诉人属于违法解除与上诉人的劳动关系，故应支付违法解除经济赔偿金。综上，上诉人金玉认为原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审依法支持其上诉请求。
被上诉人西安世融投资有限公司辩称，1、关于上诉人要求支付2012年12月1日至2013年1月17日期间的工资及克扣工资的经济补偿金，没有事实依据。上诉人在此期间请事假21天，公司规章制度规定，请事假没有工资。原审时被上诉人提交了上诉人金玉的请假条和单位的制度予以佐证；2、被上诉人为上诉人缴纳了法律规定的社会保险，支付生育保险的报销数额和报销手续由上诉人个人完成，没有报销的责任在上诉人，不是单位的过错，且上诉人在原审时并未提交证据证明其属于难产；3、被上诉人解除劳动合同的依据是上诉人长时间旷工，根据单位的规章制度，劳动者长期旷工的单位可以解除劳动合同；综上，被上诉人认为上诉人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法予以驳回。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，本院认为，第一，关于上诉人西安世融投资有限公司上诉要求不予支付被上诉人金玉未签订书面劳动合同双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。金玉自2010年3月入职世融投资有限公司，双方未签订书面劳动合同，现上诉人仅以金玉拒签劳动合同为由，请求撤销原审判决第一项，判令其不予支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额之上诉请求不能成立，本院不予支持。此外，自金玉入职世融投资有限公司到其向仲裁委申请劳动争议仲裁，因未签订书面劳动合同要求争议虽然已超过一年仲裁时效，但因上诉人在仲裁及本案原审、二审审理阶段均未就时效问题提出抗辩，故原审判决并无不当。
第二，关于上诉人要求撤销原审判决第二项，判令不予支付被上诉人金玉未休年休假工资7227元的问题。根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天”之规定，金玉在上诉人单位工作满1年后，即可享受每年5天年休假的待遇。金玉在上诉人单位工作不足3年，根据法规规定应享受10天的年休假待遇。上诉人以被上诉人仅能主张一年的年休假工资为由，要求撤销原审判决第二项之上诉请求不能成立。
第三，关于上诉人金玉要求被上诉人西安世融投资有限公司支付拖欠其2012年12月1日至2013年1月17日期间的工资8431.82元问题。《陕西省人口与计划生育条例》第四十六条第三款规定：“职工在婚假、产假、护理假期间按出勤对待，享受相应的工资、福利待遇。”《中华人民共和国女职工劳动保护特别规定》第五条规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。”因金玉尚在哺乳期，根据法律规定，用人单位拖欠其工资理应予以支付。
第四，关于上诉人金玉要求被上诉人西安世融投资有限公司支付其6000元生育保险费的问题，因被上诉人已按法律规定为其办理了生育保险，故金玉可通过社保机构领取生育保险费。原审判决被上诉人不予支付该项费用与法不悖。
第五，关于上诉人金玉要求被上诉人支付其违法解除劳动关系经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同。（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；”该法第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因金玉尚在哺乳期就被单位以旷工的名义解除了劳动关系，故根据法律规定，用人单位属违法解除与劳动者的劳动关系。上诉人金玉上诉请求理由正当，应予支持。
综上，上诉人西安世融投资有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；上诉人金玉的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持原审判决第一、二、三、四项；
二、原告西安世融投资有限公司于本判决生效后十日内支付扣发被告金玉2012年12月1日至2013年1月17日的工资8431.82元，及25%的经济补偿金2104.95元；
三、原告西安世融投资有限公司于本判决生效后十日内支付违法解除与被告金玉劳动关系的经济赔偿金31800元。
二审案件受理费30元，由上诉人西安世融投资有
限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 石
代理审判员 范水艳
代理审判员 刘春梅
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 祁 云