云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云民终899号
上诉人（原审被告）：寸经琨，男，1975年10月20日生，纳西族，云南省香格里拉市人，住云南省香格里拉市。
上诉人（原审被告）：章庆元，女，1976年6月30日生，纳西族，云南省香格里拉市人，住云南省香格里拉市。系寸经琨妻子。
以上二上诉人共同委托诉讼代理人：杨仕海，云南鼎麒律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：中国信达资产管理股份有限公司云南分公司。住所地：云南省昆明市滇池路七公里处海蓝路15号博欣采莲湾小区*号楼***层。
负责人：堵云，该公司总经理。
委托诉讼代理人：和桃，云南润泽律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。
原审被告：香格里拉市西部阳光水疗服务有限责任公司。住所地：云南省香格里拉市建塘镇和平路中段。
法定代表人：寸经琨，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨仕海，云南鼎麒律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人寸经琨、章庆元因与被上诉人中国信达资产管理股份有限公司云南分公司（以下简称信达公司）、原审被告香格里拉市西部阳光水疗服务有限责任公司（以下简称阳光水疗公司）金融借款合同纠纷一案,不服云南省迪庆藏族自治州中级人民法院（2016）云34民初10号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年8月22日立案后，依法组成合议庭，于2018年9月21日公开开庭进行了审理。上诉人寸经琨及其与章庆元的共同委托诉讼代理人杨仕海，被上诉人信达公司的委托诉讼代理人和桃，原审被告阳光水疗公司法定代表人公司寸经琨、委托诉讼代理人杨仕海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
寸经琨、章庆元上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判；由被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由为：原判事实不清，判决二上诉人承担连带担保责任无事实依据，与二上诉人有关的有三笔贷款，2013年的已归还，2014年的出具股东承诺时未归还，而现诉讼的是2015年12月24日发放的贷款，股东承诺是2015年12月14日出具，一审认定作为2015年的贷款出具牵强附会，否则工行何必涂改伪造证据，在股东承诺出具时，仅存在一笔未归还的贷款，本案诉讼的贷款尚未发生，本案贷款不在期间内，一审判决主观臆测为依据判决二上诉人承担连带担保责任错误，请求改判。
被上诉人信达公司口头答辩称：上诉人上诉理由与实际情况不符，两个上诉人出具的股东承担连带责任的承诺目的就是为2015年的第三笔贷款承担连带责任保证，结合股东会同意办理信贷业务的决议可以印证此事实，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。
信达公司向一审法院起诉请求：1.判令阳光水疗公司偿还借款本金14969994.57元及截止2016年9月20日的利息共计501073.76元及还清本息之日止的利息、罚息；2.确认《最高额抵押合同》的效力并确认信达公司对抵押物拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3.判令寸经琨、章庆元对上述借款本金、利息、罚息承担连带清偿责任；4.判令本案律师代理费、评估费和拍卖费、诉讼费由阳光水疗公司、寸经琨和章庆元承担。
一审法院认定事实：2013年10月24日，阳光水疗公司向中国工商银行股份有限公司迪庆分行（以下简称工行迪庆分行）借款12000000.00元，并于2014年10月10日偿还该笔贷款。2014年10月23日，阳光水疗公司向工行迪庆分行借款15000000.00元，并于2015年10月21日偿还借款本金5344.24元，该笔借款于同年10月23日到期，该笔借款到期时未偿还的借款本金为14994655.76元。同年10月23日、10月24日、10月25日、10月26日、10月27日、10月28日、10月29日、10月30日、10月31日、11月1日、11月2日、11月3日、11月5日、11月6日、11月7日、11月8日、11月9日、11月10日、11月12日、12月7日、12月21日，阳光水疗公司分别向工行迪庆分行偿还的借款本金为402.9元、200.46元、460.17元、637.92元、262.67元、936.15元、760.37元、634.96元、7643.77元、2254.46元、549.05元、493.75元、984.54元、715.94元、987.50元、582.62元、1656.04元、136.27元、12.00元、4344.22元、5.43元。截止2015年12月24日，阳光水疗公司未偿还借款本金为14969994.57元。同日，阳光水疗公司与工行迪庆分行办理续贷手续，双方签订编号为2015年（自营）字00127号《小企业借款合同》，该合同第一部分第一条约定，借款用途为偿还2014年（自营）字0072号项下贷款；该合同第一部分第二条约定，阳光水疗公司向工行迪庆分行借款14969994.57元，借款期限为一年，即自2015年12月24日至2016年12月24日;该合同第一部分第三条第三款约定，按月支付利息，借款到期，利随本清。同日，工行迪庆分行已按照2015年（自营）字00127号《小企业借款合同》约定支付借款。2014年10月15日，工行迪庆分行与阳光水疗公司签订编号为2014年自营（抵）字0051号《最高额抵押合同》，该合同第一条约定阳光水疗公司以其位于维西县保和镇本村组的房地产为其自2013年10月14日至2018年10月13日期间在15000000.00元最高额债权限度内的主债权提供抵押担保；该合同第二条约定最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失。上述抵押物已办理抵押登记手续。2015年12月14日，阳光水疗公司向工行迪庆分行出具股东会同意办理信贷1497万元的决议和股东承担连带责任承诺书，承诺阳光水疗公司股东章庆元和寸经琨对此贷款承担连带责任。
此外，工行迪庆分行一审中以其与信达公司于2016年12月24日签订《债权转让协议》，将本案债权转让给信达公司，并已通知债务人、担保人为由，申请变更原告为信达公司，一审经审查裁定准许信达公司替代工行迪庆分行参加诉讼，工行迪庆分行退出诉讼。
一审法院认为：一、对于信达公司提出的阳光水疗公司应当偿还借款本金14969994.57元以及截止2016年9月20日的利息共计501073.76元和还清本息之日止的利息、罚息的诉讼请求，阳光水疗公司明确表示无异议，对该项诉讼请求，予以支持。二、对于编号为2014年自营（抵）字0051号《最高额抵押合同》约定的阳光水疗公司以其位于维西县保和镇本村组的房地产为工行迪庆分行自2013年10月14日至2018年10月13日期间在15000000.00元最高额债权限度内的主债权提供抵押担保的事实，阳光水疗公司亦明确表示无异议，并明确表示愿意以拍卖、变卖抵押物所得价款优先偿还借款本金14969994.57元和相应的利息、罚息，对信达云南分公司提出的该项主张，予以支持。三、关于寸经琨和章庆元是否应当对借款本金14969994.57元及相应利息、罚息承担连带责任的问题。阳光水疗公司向工行迪庆分行出具股东会同意办理信贷1497万元的决议和股东承担连带责任承诺书，承诺阳光水疗公司股东章庆元和寸经琨对此贷款承担连带责任,本院有理由相信阳光水疗公司2015年12月14日股东会决议同意办理信贷的1497万元与编号为2015年（自营）字00127号《小企业借款合同》中的14969994.57元为同一笔借款，章庆元和寸经琨于同日书面承诺对此笔借款承担连带责任，故应对借款本金14969994.57元及相应利息、罚息承担连带清偿责任。章庆元和寸经琨提出的阳光水疗公司股东会决议和公司股东承诺书是工行迪庆分行为补充完善2013年10月24日的贷款手续而要求阳光水疗公司出具的辩解理由无证据证明，不予采纳。四、关于合同编号为2015年（自营）字00127号的《保证合同》是否成立的问题。该《保证合同》签订日期”2015年12月24日”系添改形成，不能证明该《保证合同》确属寸经琨和章庆元的真实意思表示，故依法不能成立。对该《保证合同》第三条约定的实现债权的费用之一，即信达云南分公司提出的本案律师代理费由阳光水疗公司、寸经琨和章庆元承担的主张，不予支持。综上所述，阳光水疗公司应承担向信达公司偿还借款本金14969994.57元以及截止2016年9月20日的利息共计501073.76元和还清本息之日止的利息、罚息的责任，寸经琨、章庆元应对上述借款本金以及利息、罚息承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第三十一条、第三十二条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条、第三十四条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百四十九条、第二百五十条，《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第二条规定，一审判决：一、阳光水疗公司于本判决生效之日起三十日内向信达公司偿还借款本金人民币14969994.57元以及截止2016年9月20日的利息人民币501073.76元，本息合计人民币15471068.33元；二、阳光水疗公司向信达公司承担自2016年9月21日起至阳光水疗公司实际履行完本判决第一项借款本息之日止按合同约定的逾期还款利息、罚息的支付责任；三、寸经琨、章庆元对上述第一、二项的债务承担连带清偿责任；四、若阳光水疗公司不能履行本判决第一、二项确定的还款义务，信达公司享有对阳光水疗公司位于维西县保和镇本村组的房地产进行折价、拍卖、变卖后所得价款内的优先受偿权；五、驳回原告中国信达公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114626.00元，由阳光水疗公司、寸经琨、章庆元负担。鉴定费100000.00元，由信达公司承担。
对一审认定的事实各方当事人均无异议，本院予以确认。
本院二审期间，各方当事人无新证据提供。此外，信达公司明确其向寸经琨、章庆元主张的系连带保证责任产生的连带清偿责任。
本案二审争议的焦点在于：上诉人寸经琨、章庆元是否应当承担本案借款的连带清偿责任。
本院认为：上诉人寸经琨、章庆元是否应当承担本案连带清偿责任，被上诉人信达公司主张当责的主要依据为二人向阳光水疗公司出具的股东会决议和公司股东承诺书，认为系二人提供保证担保应当承担连带清偿责任。上诉人寸经琨、章庆元则认为这两份担保的材料是为2014年的贷款进行的承诺，不是为本案借款的承诺，因为当时仅有该笔贷款存在。信达公司则认为该两份材料是在2014年贷款逾期后，为了解决该笔贷款的借新还旧为新的贷款进行的承诺，是为2015年贷款进行的承诺。本院认为,根据2015年12月14日寸经琨、章庆元出具的《股东承担连带责任承诺》，二人明确承诺在工行迪庆分行贷款期间对此贷款愿承担连带责任，结合同日二人作为阳光水疗公司股东由阳光水疗公司出具的《股东会同意办理信贷业务的决议》，明确同意向工行迪庆分行办理再融资1497万元信贷业务，而此时2014年阳光水疗公司的贷款已经到期，因逾期未还款发生了2015年12月24日的贷款进行借新还旧，故在出具上述两份材料时2014年贷款已经逾期，而股东会决议的内容是“再融资1497万元信贷业务”，不可能指已经发生的贷款，而应当是针对新的贷款出具，故应当认定该两份材料系为2015年的借新还旧贷款所出具。当天寸经琨、章庆元的出具承诺有明确对贷款承担连带责任的意思表示，根据《中华人民共和国担保法》第十八条第一款“当事人在保证合同中应当保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证”的规定，该承诺应当视为二人愿意承担本案借款的连带保证责任。一审对此认定符合事实。信达公司二审中明确其主张寸经琨、章庆元承担的系因保证担保而承担连带清偿责任，该主张有事实依据，本院予以采信，一审认定寸经琨、章庆元对本案借款本息承担连带清偿责任正确，二上诉认为不承担责任的理由与事实不符不能成立，本院予以驳回。但一审未按照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定判决二人在承担责任后可以向主债务人阳光水疗公司追偿，属于漏判，本院予以补充完整。
此外，本案借款已由主债务人阳光水疗公司设定了抵押，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当优先就该物的担保实现债权；……”的规定，本案有主债务人自己设定的物的担保—抵押，故保证人寸经琨、章庆元应当在阳光水疗公司设定的物的担保以外，对尚未还清的借款本息承担连带清偿责任，一审未适用该法律规定判决错误，导致未对各担保责任的顺位进行判令错误，本院予以纠正。
综上所述，一审认定事实清楚，对上诉人寸经琨、章庆元应当承担连带清偿责任认定符合事实，本院予以维持，但遗漏判决追偿权，判决各担保人承担担保责任的顺位不符合法律的规定，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、三十一条的规定，判决如下：
一、维持云南省迪庆藏族自治州中级人民法院（2016）云34民初10号民事判决第一、二、四项，即：香格里拉市西部阳光水疗服务有限公司于本判决生效之日起三十日内向中国信达资产管理股份公司云南分公司偿还借款本金人民币14969994.57元以及截止2016年9月20日的利息人民币501073.76元，本息合计人民币15471068.33元；香格里拉市西部阳光水疗服务有限公司向中国信达资产管理股份公司云南分公司承担自2016年9月21日起至实际履行完本判决第一项借款本息之日止按合同约定的逾期还款利息、罚息的支付责任；若香格里拉市西部阳光水疗服务有限公司不能履行本判决第一、二项确定的还款义务，中国信达资产管理股份公司云南分公司享有对香格里拉市西部阳光水疗服务有限公司位于维西县保和镇本村组的房地产进行折价、拍卖、变卖后所得价款内的优先受偿权；
二、撤销云南省迪庆藏族自治州中级人民法院（2016）云34民初10号民事判决第三、五项，即：寸经琨、章庆元对上述第一、二项的债务承担连带清偿责任；驳回中国信达资产管理股份有限公司云南分公司的其他诉讼请求；
三、寸经琨、章庆元对云南省迪庆藏族自治州中级人民法院（2016）云34民初10号民事判决第一、二项的债务，在对香格里拉市西部阳光水疗服务有限公司位于维西县保和镇本村组的房地产进行折价、拍卖、变卖后所得价款内的优先受偿进行清偿后，未能偿还的部分承担连带清偿责任，实际承担责任后寸经琨、章庆元有权在承担责任的范围内向香格里拉市西部阳光水疗服务有限责任公司进行追偿；
四、驳回中国信达资产管理股份有限公司云南分公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费114626.00元，由香格里拉市西部阳光水疗服务有限公司、寸经琨、章庆元负担。鉴定费100000.00元，由中国信达资产管理股份有限公司云南分公司负担。二审案件受理费114626.00元由寸经琨、章庆元负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 娟
审判员 孙少波
审判员 郭婷婷
二〇一八年十月八日
书记员 张艺严