宁夏回族自治区固原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）固民终字第433号
上诉人（原审被告）张忠祥，男，1979年2月28日出生，汉族，宁夏吴忠市红寺堡区人，初中文化，农民，住宁夏吴忠市红寺堡开发区。
委托代理人李德隆，宁夏六盘山律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）李玉琴，女，1951年7月10日出生，汉族，宁夏隆德县人，文盲，农民，住宁夏隆德县。
委托代理人赵志宏，宁夏六盘山律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人张忠祥因机动车交通事故责任纠纷一案，不服隆德县人民法院（2015）隆民初字第19号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张忠祥及其委托代理人李德隆，被上诉人李玉琴的委托代理人赵志宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年9月2日9时30分许，被告无证驾驶无号牌小轿车沿隆德县文昌街由南向北行使至“长征”修理厂路口超车，因相对方向有车，被告驶回原车道时，遇同方向齐志军无证驾驶的无号牌普通二轮摩托车发生相撞，致摩托车乘坐人李玉琴、李伟豪受伤，两车受损，造成交通事故。事故发生后，原告被送往隆德县人民医院治疗，经诊断为：左肩部外伤、左髋部外伤、上呼吸道感染、胸12椎体压缩性骨折。原告在隆德县人民医院急诊科观察治疗三天，支付医疗费1776.92元。后因病情加重被送往固原市人民医院治疗，在固原市人民医院门诊检查时，由于原告持续发热无法治疗又转到宁夏医科大学总医院治疗，支付医疗费3719.79元（包括救护车费2240.00元）。原告在宁夏医科大学总医院住院治疗时，经诊断为：胸12椎体压缩性骨折、脓毒症、肺部感染，颅脑外伤、多处软组织损伤，住院治疗14天，支付医疗费24455.74元。原告的伤情经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定为胸12椎体骨折畸形愈合，构成9级伤残，丧失劳动能力20%。该事故经隆德县公安局交警大队认定，被告负本次责任的主要责任，齐志军负本次事故的次要责任，原告无责任。因被告张忠祥对原告李玉琴的伤残鉴定不服，2014年12月29日申请重新鉴定，双方当事人经协商选定宁夏医科大学法医司法鉴定中心进行重新鉴定。宁夏医科大学法医司法鉴定中心做出法医临床司法鉴定意见书，认为原告的伤残等级为九级，其胸椎伤残、肺部感染及脓毒症与交通事故的参与度为50%。
另查明，原告在隆德县人民医院住院期间，被告垫付医疗费1045.51元，给付原告现金750.00元。被告驾驶的车辆未投保机动车第三者强制责任保险。
原审法院审理认为，被告张忠祥无证驾驶未经登记的机动车上道行驶，违反规定超车时与齐志军驾驶的车辆相撞，致原告受伤，造成交通事故。本次交通事故发生后，经隆德县公安局交警大队道路交通事故认定书认定原告无责任，被告负此事故主要责任。原告辩称隆德县公安局交警大队道路交通事故认定书，认定事实不正确，责任划分不合理的意见，因被告收到该认定书后在规定的期限内未申请复议，也未提供相反证据予以证实其在本次交通事故中所负责任的大小，对其辩称意见本院不予采纳。对原告请求的各项费用确认如下：1、医疗费，医疗机构出具的医药费票据显示原告共支付医疗费29952.45元（其中被告垫付1045.51元），由于原告住院治疗的疾病主要为胸椎伤残、肺部感染以及脓毒症，而经宁夏医科大学司法鉴定中心鉴定，以上疾病与交通事故的参与度均为50%，故被告赔偿原告的医疗费数额应确定为14976.23元（29952.45元×50%）；2、鉴定费，由于本案已重新鉴定，故对原告要求被告支付其在宁夏固原市人民医院司法鉴定中心所支付的鉴定费400.00元的诉讼请求不予支持；3、护理费，按照一人护理标准，参照2014年度宁夏农、林、牧、渔业年平均工资94.82元／天计算，并结合原告住院天数17天以及宁夏医科大学总医院出院医嘱，护理天数确定为77天，护理费为7301.14元（94.82元／天×77天）；4、误工费，参照2014年度宁夏农、林、牧、渔业年平均工资94.82元／天计算，计算98天为9292.36元，原告主张9100.80元，本院予以确认；5、住院期间伙食补助费，按照原告住院治疗的天数，参照宁夏2014年度道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿标准确定为1700.00元（17天×100.00元）；6、营养费，结合原告伤情及医嘱酌情确定500.00元；7、残疾赔偿金，以宁夏医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见作为认定事实及计算损害赔偿的依据，因原告年龄在六十周岁以上，年龄每增加一岁减少一年，确定为17年，参照宁夏2014年城镇居民人均可支配收入计算为37116.10元（21833.00元／年×17年×20%×50%）；8、交通费，以原告请求的880.00元确定。以上原告各项损失共计71574.27元。因被告对其所有的小型轿车未投保机动车第三者强制责任保险，故原告损失由被告在机动车第三者强制责任保险范围内承担责任后，超出部分按照责任大小划分。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计17176.23元，被告应在机动车第三者强制责任保险范围内赔偿1万元，其余7176.23元，被告应赔偿70%，即5023.36元。原告的残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费共计54398.04元，被告应在机动车第三者强制责任保险范围内全部赔偿。重新鉴定费2100.00元，原、被告应各承担50%，即1050.00元，因该费用事先由被告垫付，应在被告给付原告的各项费用中予以扣除。被告垫付的医疗费1045.51元及给付的现金750.00元，亦予以扣除。综上，扣除被告已垫付的医疗费、鉴定费和预付的现金外其应赔偿原告各项损失共计66575.89元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条第一款、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告张忠祥扣除其已垫付的医疗费、鉴定费和预付的现金外再赔偿原告李玉琴医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、营养费共计66575.89元，于判决生效后一月内付清；二、驳回原告李玉琴其他诉讼请求。案件受理费2929.00元，原告李玉琴负担1446.00元，被告张忠祥负担1483.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，张忠祥不服原审法院上述判决，以原审判决认定主要事实错误，处理结果错误为由向本院提起上诉。请求：1、撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院作出的（2015）隆民初字第19号民事判决，发回隆德县人民法院重审。事实和理由如下：原审判决认定主要事实错误，将混合过错造成的民事责任判令上诉人张忠祥一人承担显失公平，处理结果错误。（一）被上诉人李玉琴九级伤残结果是依据胸12椎体压缩性骨折作出的，但根据被上诉人受伤当时情况分析，根本没有伤及椎体，同时隆德县人民医院、宁夏医科大学总医院在诊断治疗过程中也未确定该伤系本次交通事故形成的新鲜骨折，两次鉴定结论亦未肯定被上诉人李玉琴胸12椎体压缩性骨折系交通事故所致，仅分析其胸椎伤残与交通事故的参与度为50%，对此上诉人不服，请求将该病案再次提交有权威的司法鉴定部门鉴定，因为根据上诉人的调查和了解，得知被上诉人三年前曾住院治疗过胸椎疾病。（二）、被上诉人李玉琴的损伤系上诉人与他人即齐志军的混合过错造成，上诉人负事故主要责任，齐志军负事故次要责任，被上诉人仅要求上诉人承担民事赔偿责任，法院仅根据被上诉人的请求，判令上诉人多方面的承担赔偿责任，加重了上诉人的赔偿责任，逃避了第三人即齐志军的赔偿责任，显失公平。上诉人认为，在交强险范围内的民事责任应由上诉人和齐志军两人承担方显公平。（三）、被上诉人李玉琴现年63岁，按照《劳动法》规定，属于丧失劳动能力人，一审法院支持被上诉人李玉琴请求的9100.80元误工费没有法律依据。综上所述，隆德县人民法院（2015）隆民初字第19号民事判决，认定主要事实错误，将混合过错造成的民事责任判令上诉人一人承担显失公平，处理结果错误。
被上诉人李玉琴以原判认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法为由作了答辩，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、李玉琴的胸椎压缩性骨折，有CT报告单为证。对于是否是陈旧性骨折，隆德县医院无法证实，建议上级医院再做检查，后在宁夏医科大学做的检查报告单证明李玉琴的伤是新鲜伤并非陈旧伤，现在上诉人还提异议，我同意再做鉴定。2、对于责任由张忠祥和齐志军两人共同承担无法律依据，我们在起诉时只主张了70%的赔偿责任，没有向张忠祥主张其他30%的责任。3、60岁是退休年龄并非是丧失劳动能力年龄，李玉琴仍有劳动能力，仍在劳动，原判支持李玉琴的误工费正确。
本案争议焦点：1、李玉琴胸12椎体压缩性骨折是否系本起交通事故所致；2、李玉琴交强险赔偿限额内的损失是否应由张忠祥和齐志军共同承担；3、原审法院判决张忠祥赔偿李玉琴误工费是否正确。
二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，宁夏医科大学法医司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见，涉案交通事故在李玉琴胸12椎体压缩性骨折形成中起同等作用，涉案交通事故在李玉琴此次肺部感染及脓毒症发生过程中起同等作用，参与度拟为45%-55%，参考均值为50%。上诉人张忠祥没有证据证实李玉琴胸12椎体压缩性骨折系陈旧性骨折，也无证据排除涉案交通事故导致李玉琴胸12椎体压缩性骨折的可能性，故上诉人张忠祥申请再次鉴定的理由不能成立。关于上诉人张忠祥主张本案交强险赔偿限额内的民事责任应由张忠祥和齐志军两人承担的问题，因李玉琴系齐志军驾驶的摩托车的车上人，并非摩托车之外的第三人，所以齐志军对李玉琴不承担交强险赔偿范围内的民事责任，至于李玉琴未主张对齐志军承担本次事故次要责任的赔偿请求，并不影响张忠祥的赔偿责任。关于李玉琴误工费是否应予支持的问题，因事故发生时李玉琴已是年满63周岁的老年人，而且李玉琴没有提供误工损失的证据，也没有提供自己以其劳动报酬为主要生活来源的证据，故原审法院判决支持李玉琴误工费不当。综上，原判认定事实清楚，审判程序合法，但实体处理不当。上诉人张忠祥关于其不应承担李玉琴误工费的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持隆德县人民法院（2015）隆民初字第19号民事判决的第二项，即二、驳回原告李玉琴其他诉讼请求。
二、撤销隆德县人民法院（2015）隆民初字第19号民事判决的第一项，即一、由被告张忠祥扣除其已垫付的医疗费、鉴定费和预付的现金外再赔偿原告李玉琴医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、营养费共计66575.89元，于判决生效后一月内付清。
三、除上诉人张忠祥已垫付的医疗费、鉴定费和预付的现金外，张忠祥再赔偿被上诉人李玉琴医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、营养费共计57475.09元，于判决生效后一月内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行，即案件受理费2929.00元，原告李玉琴负担1446.00元，被告张忠祥负担1483.00元。二审案件受理费1464.00元由被上诉人张忠祥负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴俊良
审 判 员 刘秀萍
代理审判员 朱彦学
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 傅美源