湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘04刑终427号
公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。
被告人许某1，男，1990年12月28日出生于湖南省衡阳市，汉族，高中文化，系衡阳昂富投资管理有限公司法定代表人、湖南资丰投资担保有限公司衡阳分公司股东兼经理，住衡阳市珠晖区。2014年12月17日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留。2015年1月23日经衡阳市珠晖人民检察院批准逮捕，同日由衡阳市公安局珠晖分局执行逮捕。现羁押于衡阳市未成年人看守所。
辩护人钟荣华，湖南湘华律师事务所律师。
湖南省衡阳市珠晖区人民法院审理湖南省衡阳市珠晖区人民检察院指控原审被告人许某1犯非法吸收公众存款罪一案，于2017年11月6日作出（2016）湘0405刑初177号刑事判决。原审被告人许某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人许某1，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2005年4月22日，李某2(河南伊川县人、在逃)在河南洛阳市伊川县琥珀冶金材料有限公司(以下简称琥珀公司)。2006年12月21日，琥珀公司法定代表人由李某2变更为李某3(系李某2哥哥)；2014年5月16日，琥珀公司法定代表人由李某3变更为尹某1(系李某2嫂子)。
2013年4月22日，李某2请朋友曹某1帮忙，使用曹某1的身份信息成立了洛阳宁某实业有限公司(以下简称宁某公司)，由曹某1和罗国航(系李某2的员工，另案处理)担任公司股东。随后，在中国银行洛宁支行开设了一个户名为洛阳宁某实业有限公司的公司账户，再由罗国航到建设银行办理了一张银行卡(卡号为62×××40)。宁某公司的账户和罗国航的银行卡均由李某2实际控制。2014年12月26日，洛宁县产业集聚区管委会证明，宁某公司租用了洛宁明珠投资有限公司的9间办公室，在洛宁县无任何实体。
被告人许某1的叔叔许某2与李某2相识。许某1通过许某2的介绍到琥珀公司工作，担任该公司驻衡阳钢管厂的办事员。许某1在工作期间与朱某1(湖南省耒阳市人，在逃)相识。2010年11月21日，湖南资丰投资担保有限公司成立(以下简称资丰公司)，公司实际投资人为李某2，法定代表人为朱某1，许某1系公司股东，但许某1未在资丰公司工作。2013年下半年，李某2准备在衡阳成立分公司，遂安排许某1到资丰公司跟薛某(已提起公诉，另案处理)学习投资担保业务知识及向客户介绍项目的方法、技巧等。2013年11月13日，湖南资丰投资担保有限公司衡阳分公司成立(以下简称资丰衡阳分公司)，该公司负责人为朱某1。许某1系公司股东并任经理，负责该公司在衡阳的一切业务。2014年7月21日，衡阳昂富投资管理有限公司成立，法定代表人为许某1。资丰公司和资丰衡阳分公司、昂富公司的实际投资人均为李某2，资丰公司和资丰衡阳分公司的主要经营范围为国家法律、法规、政策允许的诉讼保全担保、投标担保、预付款担保、工程履约担保等非融资性担保(即两家公司均不具有融资担保资质)；昂富公司的经营范围不包含金融、证券、期货，并明文规定不得从事民间资本投融资中介服务，不得吸收或变相吸收公众存款。
资丰衡阳分公司成立后，许某1根据李某2的安排，先后在衡阳市衡阳钢管厂等地开设了三家店面。资丰衡阳分公司和昂富公司共招聘二十余名业务员。两家公司成立后没有任何的实业，开展的唯一业务就是以琥珀公司、宁某公司和广州金某2物流贸易有限公司(以下简称金某2物流，该公司未曾委托任何中介筹集借款)的名义，使用虚假的借款委托担保合同，向社会公众筹集借款。具体操作方法是以琥珀公司、宁某公司、金某2物流为借款方，资丰衡阳分公司作为担保方、昂富公司作为中介方，以高额利息回报的方式向社会公众集资。李某2将虚假的借款方委托担保合同、宣传资料及空白的借款保证合同提供给许某1，并将借款方的公章交由许某1保管。许某1在未向借款方核实情况，仅依据网络上查询到的借款方信息和李某2提供的虚假资料，就向业务员讲解投资业务知识及推销技巧。公司业务员则在公园、超市等人群集中的地方向社会公众散发传单，对有投资意向的公众宣称投资项目市场前景好，投资无风险、投资期短、并以高额利息回报吸引公众参与投资。在政府办公室组织检查时，许某1根据李某2的指示将公司的宣传资料予以隐藏，并欺骗政府职能部门声称公司仅接受客户投资咨询，没有开展融资业务。从2014年初至2014年12月16日，资丰衡阳分公司、昂富公司共吸引242名被害人签订了三方借款担保合同或四方投资管理合同，且由许某1或业务员在合同上加盖借款方的公章和法定代表人印章。借款期限从三个月至一年不等，借款月利某为14‰-22‰。被害人签订合同时，先将借款本金减去当月利息，再将实付借款金额汇入合同所指定的账户，并从次月起每月15日结算当月利息，借款期限届满后方可收回本金。资丰衡阳分公司、昂富公司所募集的资金分别汇入了李某2、罗国航、白某(李某2妻子，在逃)的个人账户或宁某公司的单位账户，最终转账至李某2账户。李某2每月定期将两家公司的经营开支、员工工资、客户本金和利息款，汇入许某1的建设银行账户，再由许某1转账给公司财务人员予以分发。经湖南良才联合会计师事务所进行审计，认定资丰衡阳分公司和昂富公司吸收公众存款共计人民币5133万元(借款合同签订金额)，已退还本金1919万元，尚未退还的本金为3214万元。返还利息共计人民币315万元，支付员工工资总额为人民币430559元。被告人许某1的工资总额为人民币55427元。
2014年12月16日，被告人许某1发现李某2携资丰衡阳分公司和昂富公司吸收的公众存款逃匿，遂安排员工向公安机关报警。案发当晚约19时许，被告人许某1在亲属的陪同下向粤汉派出所主动投案。
上述事实，有以下经庭审查证属实的证据予以证实：
1、鉴定意见及电子数据：(1)审计报告一份，由湖南良才联合会计师事务所接受珠晖公安分局委托，对资丰衡阳分公司、昂富公司吸收的存款、被害人实际损失及返还利息、员工工资及提成进行审计，审计意见为资丰衡阳分公司和昂富公司吸收242名公众存款共计人民币5133万元(借款合同签订金额)，已退还本金1919万元，尚未退还的本金为3214万元。返还利息共计人民币315万元，支付员工工资总额为人民币430559元。被告人许某1的工资总额为人民币55427元；(2)白某工行账户与建行账户的交易明细、罗国航建行账户交易明细、李某2建行账户交易清单及审计报告所依据的相关银行账户流水，证明罗国航、白某的账户收取被害人借款明细及大部分借款转账到李某2账户，李某2向许某1、韩某的账户打入款项情况；(3)电子数据，本案审计报告作出所依据的银行流水账目资料的电子版。
2、被害人何某1的陈述材料及银行交易明细，证实2014年8月，自己和家人考察了资丰公司和资丰衡阳分公司晶珠店后，认为资丰公司规模较大。2014年8月18日，自己和父亲何某3、母亲朱某2分别与资丰衡阳分公司签订了三份借款担保合同。2014年8月18日至2014年11月3日，三人分九次共向宁某公司（账号41×××85）汇款359万元，共获得利息回报为228140元；银行交易明细，证明2014年8月18日至9月16日期间，何某1分三次转账到宁某公司账户共计人民币281万，另收到韩某、许某1账户的转账记录共计人民币292870元。
3、被害人何某2的陈述材料，证实2014年9月接到资丰衡阳分公司的宣传单，后到资丰衡阳分公司的三家门店查看了情况，并听取营业员谭某和陈某4、许某1介绍资丰衡阳分公司融资项目的情况，三人均表示他们到借款公司进行了实地考察，在这种情况下，自己于2014年9月22日与资丰衡阳分公司签订了合同，并转账16万元至白某的账户。事后获得利息10880元。
4、被害人张某1的陈述材料，证实2014年4月30日在资丰衡阳分公司晶珠店投资30万元，扣除利息5700元后，转账29.43万元至宁某公司账户。2014年6月9日又投资40万元，借款方是宁某公司，钱是转到罗国航的建行卡上。2014年10月2日投资100万元，借款方是金某2物流，钱是转到白某建行卡上。前二两次业务是谢某2负责的，后一次是许某1负责的。
5、被害人王某1的陈述材料，证实在资丰衡阳分公司晶珠店共投资两笔。第一笔是2014年10月15日投资20万元，第二笔是2014年11月9日投资30万元。两次的借款方均是金某2物流，业务员是晶珠店的贺飞龙，共收取利息21300元。
6、被害人林某的陈述材料，证实2014年3月至4月份，自己接到资丰衡阳分公司的宣传单后，到店里考察，并看了经理许某1拿出的公司简介、营业执照等资料及琥珀公司的借款方担保合同。2014年7月，许某1说公司经市政府金融办等单位检查验收合格，并看到有验收合格的情况说明，在衡阳晚报上看到有“规范民间融资，引导民间资本投向实体”的文章，衡阳市出台了《衡阳市民间融资中介服务机构管理实施细则》，不合格的公司已被取缔，而资丰衡阳分公司未被取缔。另自己还在网上查询了借款方三个单位的注册信息，并到市工商局查询了资丰总公司和衡阳分公司的信息，所以才放心投资。2014年4月15日至2014年10月4日期间，自己共投资123万元至资丰衡阳分公司晶珠店。借款方分别为宁某公司、琥珀公司、金某2物流，投资的钱分别是存入李某2工行卡、罗国航建行卡和白某的建行卡内。投资款的利某为14‰-20‰。
7、被害人谢某1的陈述材料，证实2014年8月进入资丰衡阳分公司晶珠店查看了公司的宣传资料和宁某公司的项目资料。次日跟资丰衡阳分公司投资5万元，并签订了一年的投资担保合同，月利息为15‰，后向罗国航的建行账户存了49200元，一共拿了四个月利息3200元。
8、被害人王某2的陈述材料及存款凭条，证实在谢某1的介绍下，自己在资丰衡阳分公司投了3万元到罗国航的账户，一共拿了四个月利息1800元。
9、被害人万某1前的陈述材料，证实2013年12月收到资丰衡阳分公司的宣传单后，投资了2万元，三个月本息一共拿回20840元。晶珠店开业后一共投了17万元给宁某公司的项目，转账到罗国航账户，借款期限为一年，共收到利息20230元。
10、被害人张某2、陈某1、戴某的陈述，证实出资时间与合同签订时间不一致的原因。由于被害人是多次投资，所以合同签订时间实际是第二次出资时间，因第一份合同本金到期可收回继续投资，因此前一份合同被公司收回。
11、被害人魏某、刘某1、阳某的陈述及银行业务单据，证实签订合同后打款时间及收取利息情况。
12、证人曹某1的证言(宁某公司法定代表人)，证实自己与李某2是邻居，从小一起长大。2013年4月份李某2提出借自己的身份证办一个厂，并让其当法人代表。随后，李仁甫的司机罗国航带其去洛宁县工商局进行工商注册，并去银行办理了公司账户。自己当宁某公司的法人代表没有得过李某2任何好处，未去过公司，也未支付任何费用，另未向李某2、罗国航提供过个人印章。2013年5月，李某2以办事方便为由将其身份证借走。自己对于宁某公司在衡阳融资的事情并不知情，未制定过融资合同、也未签订过担保协议，借款合同上有其印章应该是他人私刻的。
13、证人曹晓伟的证言（瑶湾村副村长），证实2005年李某2在瑶湾村委会租了一块地成立了洛阳耐禾金属炉料有限公司，到2011年因污染较大被县环保局要求搬迁，李仁甫就将耐禾公司搬到白元乡夏堡村新注册成立了琥珀公司，生产耐火材料，这家公司实际仍为李某2所有，但法定代表人是李某2哥哥李某3，2014年变更为李某2的嫂子尹某1。2014年8月，李某2称因车贷欠款被银行列为黑名单，要求自己帮忙在银行开设账户，后在李某2外甥罗毅的带领下，以自己的身份证在长沙的建行或工行办理了银行卡，上述银行卡捆绑的电话都不是自己的，银行卡办好后交给了李某2。
14、证人许某2的证言（被告人许某1的叔叔），证实2006年，李某2开的公司是衡阳钢管厂的供货商，自己是衡阳钢管厂的质检员，所以与李某2相识。许某1是自己的侄儿，毕业后无正式工作，自己介绍许某1到李某2公司担当业务员。几年后，许某1就被李某2叫到资丰衡阳分公司担任业务经理、在昂富公司担任法定代表人，但许某1没有股权，这两家公司的实际股东是李某2。2014年8月，自己在资丰衡阳分公司兼职业务员，但很少去公司，每月从公司拿3000元工资。
15、证人谢某2、谭某、肖某、胡某1、韩某、胡某2、陈某2、陈某3、李某1、欧某、于某、刘某2、苏某的证言及自书材料（系资丰衡阳分公司、昂富公司的业务主管、业务员、文某），证实(1)昂富公司及资丰公司衡阳分公司的地址、各分店开业时间、注册资本、分店及经营范围不包括融资但实际上存在相关业务；(2)两家公司的实际老板均为李某2，资丰衡阳分公司的法定代表人是朱某1，昂富公司的法定代表人是许某1，另许某1还是资丰衡阳分公司的负责人，公司事务及业务的开展都由许某1负责，店内日常工作请示许某1，与李某2、朱某1没有业务上的接触；(3)昂富公司自成立以来只为宁某公司融资，已融资400多万元，资丰衡阳分公司开展的项目有琥珀公司（截止到2014年4月份）、宁某公司、金某2物流（2014年10月份开始），三个项目分别融资800万、1000万、
2000万。公司的业务员包括主管每天轮流在店内值班，除文某外其余在外面发放宣传单，宣传单上的内容大致是民间借贷利某和公司的情况；(4)昂富公司与资丰衡阳分公司在项目来了后，由许某1向业务员示范如何给客户介绍项目或者召集业务员开会，简单介绍借款方情况，业务员接到客户后，按许某1所讲与客户交流（公司业务员没有实地考察过项目方，都是按照许某1所讲及在网上查的项目方资料与客户交谈），得到客户认可后，资丰衡阳分公司与客户签订三方合同（投资方、借款方、担保方），昂富公司签订四方合同（投资方、借款方、管理方、担保方），之后带客户到银行向指定的银行账户汇款，借款方的账户由许某1提供，除洛阳宁某有一个公司账户，其余都是个人账户。合同上借款方的公章、借款方法人代表私章及担保方、管理方的公章、法人代表私章等都是由许某1拿来交由员工事先盖好。客户利息返还是签订合同的当月利息在汇款时直接扣除，如果没有扣除可拿汇款回执到公司领取，之后的利息则在每月15号结算；(5)业务员的工资是底薪加提成，底薪从1800到3000不等，上门客户提成按千分之0.5，自找客户按千分之一计算。客户利息和员工工资发放是每月由财务统计好金额，将数目报给许某1后，由许某1将钱打到财务账上，再由财务将钱分别打给各客户的银行卡及员工的工资卡上；(6)自书材料证明各业务员加入资丰衡阳分公司或昂富公司的时间、所任职务、各自吸收存款的人数与存款数额，及本人收入情况。
16、到案经过，证明2014年12月16日当晚约19时许，被告人许某1在亲属的陪同下向衡阳市公安局珠晖分局粤汉派出所主动投案。
17、在逃人员登记信息表三份、立案决定书、取保候审决定书、办案说明各一份，证明珠晖公安分局对李某2、朱某1、白某进行网上追逃，对罗国航决定取保候审。
18、辨认笔录四份，证明2014年12月17日许某1分别对公安机关提供的十张不同男性正面免冠照片进行辨认，分别辨认出李某2是资丰公司的幕后老板，朱某1是该公司法定代表人；2015年2月3日罗国航（另案处理）分别对公安机关提供的十张不同男性正面免冠照片进行辨认，分别辨认出李某2、朱某1。
19、搜查笔录五份及扣押物品清单，证明珠晖公安分局分别于2014年12月18日、12月19日、12月24日对资丰公司衡阳分公司衡钢店、华某店、晶珠店、昂富公司及许某1住所进行搜查，在晶珠店搜到朱某1印章、湖南资丰投资管理有限公司财务专用章各一枚，在许某1家中搜查到一枚湖南资丰投资管理有限公司衡阳分公司印章。公安民警将上述印章予以扣押。
20、扣押物品文件清单，证明公安民警扣押11袋担保合同、昂富公司印章、昂富公司财务专用章、昂富公司合同专用章及许某1印章各一枚。
21、被害人的情况登记表、群众报案登记表、报案材料及每位被害人的借款保证合同、借款借据、出某、承诺函、还款计划书、出资人身份证等材料复印件，证明被害人经资丰衡阳分公司、昂富公司担保分别与借款方宁某公司、琥珀公司、金某2物流签订的三方或四方借款担保合同及各被害人借款的金额、利某、期限、本金和利息返还等情况。
22、湖南资丰投资担保有限公司相关资料：(1)企业法人营业执照和组织机构代码证，证明该公司于2010年11月21日成立，法定代表人为朱某1，经营范围包括国家法律、法规、政策允许的诉讼保全担保、投标担保、预付款担保、工程履约担保等非融资性担保、经济信息、商务信息、教育信息咨询（不含金融、证券、期货信息咨询）；企业营销管理；品牌策划；文化艺术学术交流、文化活动组织与策划；网络营销策划；会展服务（餐馆和住宿，须另行报批）。(2)股东会议决议；(3)公司章程，证明朱某1、许某1系公司股东，其中朱某1为执行董事、企业法人、经理；许某1为公司监事。
23、湖南资丰投资担保有限公司衡阳分公司的企业注册登记资料，证明该公司于2013年11月13日成立，属于有限责任公司分公司，负责人为朱某1，经营范围包括国家法律、法规、政策允许的诉讼保全担保、投标担保、预付款担保、工程履约担保等非融资性担保。
24、湖南资丰投资担保有限公司宣传单，证明资丰衡阳分公司制作宣传单发放，并在宣传单上对不同投资金额、投资期限对应的收益率有详细明确规定。
25、衡阳昂富投资管理有限公司的相关资料：(1)企业注册登记资料，证明该公司成立于2014年7月21日，属于有限责任公司，法定代表人为许某1，经营范围包括投资管理；政策法律、法规允许的资产管理；以自有资金从事项目及实业投资；企业管理咨询；经济信息咨询。（以上范围不含金融、证券、期货，不得从事民间资本投融资中介服务，不得吸收或变相吸收公众存款；涉及行政许可的凭相关证件经营）；(2)股东会决议，证明该公司的股东为许某1和谢某2，其中许某1为执行董事、谢某2为监事。
26、河南琥珀冶金材料有限公司的相关资料：(1)2014年12月25日由伊川县工商局出具的私营企业基本注册信息查询单，证明琥珀公司成立于2005年4月22日，经营期限止于2015年4月21日，法定代表人尹某1，股东尹某1、尹某2均无实际出资；(2)2014年12月25日由伊川县工商局出具的琥珀公司变更信息情况，证明琥珀公司法人代表在2006年12月21日由李某2变更为李某3，2012年7月3日管理人员由李某2、李某3变更为李某3、张某3，2012年12月26日管理人员变更为李某3、尹某2，2014年5月16日法定代表人由李某3变更为尹某1、管理人员变更为尹某2、尹某1；(3)伊川县城关镇瑶湾社区居民委员会出具的租地协议书及证明材料，证明2005年1月1日李某2与当时的瑶湾村委会签订租地协议，将瑶湾村的三亩地租赁给李某2经营耐火涂料厂。琥珀公司于2014年年初已停产，该公司法人尹某1外出避债，至今未归。
27、资丰衡阳分公司为吸引公众投资使用的琥珀项目的相关虚假资料（均为复印件）：(1)资丰公司项目调查报告、(2)琥珀公司的验资报告、(3)湖南资丰投资担保有限公司(最高额)委托担保合同、土地使用权抵押合同及抵押合同、(4)资丰公司的反担保合同、(5)琥珀公司章程，证明许某1使用李某2提供的上述虚假资料实施集资诈骗行为。
28、洛阳宁某实业有限公司的相关资料：(1)2014年12月26日由洛宁县工商行政管理局出具的私营企业基本注册信息查询单，证明宁某公司成立于2013年4月22日，经营期限止于2023年4月22日，法定代表人曹某1，股东罗国航；(2)洛宁县产业集聚区写字楼租赁合同，证明宁某公司租赁洛宁明珠投资有限公司位于洛宁县产业集聚区；(3)洛宁县产业集聚管理委员会出具的证明，证明宁某公司在洛宁县没有实体。
29、资丰衡阳分公司、昂富公司为吸收公众投资所使用的宁某项目的相关虚假资料：(1)企业法人营业执照；(2)宁某公司章程；(3)股东会决议；(4)洛阳宁某实业有限公司的公司简介彩图；(5)资丰公司项目调查报告；(6)资丰公司反担保合同；(7)河南汇通会计事务所于2013年4月22日出具的验资报告，证明许某1使用李某2提供的上述虚假资料实施集资诈骗行为。
30、广州金某2物流贸易集团有限公司的基本情况：(1)广州市工商行政管理局出具的金某2物流公司的企业登记资料，证明金某2物流公司的企业基本信息，2014年公司法定代表人为王某3，公司为国有控股公司等；(2)2014年12月25日金某2物流公司出具的证明及印章证明，证明金某2物流公司未要求资丰公司作为保证方与他人签订任何借款担保合同，与资丰公司没有任何业务来往，并提供该公司公章与法人代表印鉴样式。
31、衡阳市珠晖区人民政府办公室出具的关于对衡阳昂富管理有限公司的情况说明，证明2014年9月份珠晖区政府组织金融办、区公安分局、工商分局等人员，由区财政局副局长曹绍平带队，对昂富公司进行检查时，该公司法定代表人许某1表态道：公司现只接受客户投资咨询，没有融资行为。检查组在公司查看时未发现相关宣传资料。
32、共同作案人罗国航的供述与辩解，证实自己在资丰公司负责后勤工作。自己的一个账户是借款合同上的指定账户，是2014年5月15日按李某2要求在洛阳办理一张建行卡并开通了网银，但捆绑的是李某2的手机号，这张卡在没有李某2的允许下没有使用过。宁某公司的实际老板是李某2，法人曹某1，股东是自己和曹某1，公司由自己与曹某1在洛宁县工商局办理工商登记，并在洛宁县中国银行开设公司账户，公司地址在洛宁县产业集聚区。许某1曾问自己要过宁某公司的简介之类的，当时交给罗毅处理了。自己从2014年5月底至2014年8月初使用u盾期间，共向李某2转过约一两百万左右，后来才知道是通过发传单方式，吸引老百姓投资的钱。
33、被告人许某1的户籍资料，证明许某1身份情况，且具有完全刑事责任能力。
34、被告人许某1的供述和辩解，证实(1)与李某2相识及进入公司的过程：李某2与自己的叔叔许某2相识。2012年11月，李某2成立了资丰公司，并请其担任公司股东，公司注册时显示其拥有资丰衡阳分公司30%的股份，但自己未出一分钱。2014年7月，李某2准备成立昂富公司，由于衡阳不允许外地人在衡阳设立投资公司，所以李某2提议由其担任法定代表人，其表示同意；(2)两家公司的基本概况：两家公司均由李某2实际出资设立，共有四个店，三十余名员工。资丰衡阳分公司的法定代表人是朱某1，其是昂富公司的法定代表人。资丰衡阳分公司的晶珠店及昂富公司有营业执照，资丰衡阳分公司的华某店、衡钢店无营业执照；昂富公司的业务范围包括：投资管理；政策法律、法规允许的资产管理；以自有资金从事项目及实业投资；企业管理咨询；经济信息咨询。以上范围不包括金融、证券、期货，不得从事民间资本投融资中介服务，不得吸收或变相吸收公众存款；(3)两家公司的运行模式：李某2带来了金某2物流和宁某公司的项目，拿到项目后自己上网查询了两家公司的营业执照，但没有实地考察。后李某2提供了《投资管理合同》、《借款担保合同》，由公司的业务员向客户介绍金某2物流和宁某公司的投资项目，并介绍投资利息和回报，谈好后，业务员和客户签订合同草稿，客户按要求通过银行支付投资本金后，双方签订正式合同，并凭借款合同每月15号与客户结算利息。借款期限分为三个月、六个月或十二个月，借款收益则在14‰-17‰。两种合同的区别在于资丰衡阳分公司签订的为《借款担保合同》，客户汇款的账户为工商银行广州南华支行的白某账户(62×××79)，昂富公司签订的为《投资管理合同》，其中出资人为客户、借款人为对接的项目、管理方为昂富公司、担保方为资丰公司，客户汇款的账户为建设银行洛阳政和路分理处的罗国航账户(62×××40)。两家公司共融资约3376万元，其中昂富361万元、衡钢店15万元、晶珠店1460万元、华某店
1540万；(4)其所起作用情况：自己是昂富公司的法定代表人，显示占股70%，但实缴资本为零。在公司每月底薪加提成约8000元，两家公司所收取的钱自己没有分过红利。自己是按照李某2的安排工作，李某2曾说过在民间融资或吸收公众存款是不违法的，在2014年9月，珠晖区政府打击非法集资协查联合小组到昂富公司检查时，自己按照李某2事先的吩咐，向检查组的工作人员隐瞒了事实真相，称昂富公司没有做成一笔业务；(5)根据李某2和朱某1的安排，自己负责管理资丰衡阳分公司事务。一般情况下资丰衡阳分公司支付给客户的利息为14‰-19‰，但经李某2同意，有一个叫何某1的客户投资约300万元，其月利息为22‰；(6)2013年11月自己到资丰衡阳分公司华某店上班，后晶珠店和衡钢店开业，其到晶珠店工作，并一直负责几家店的业务。2014年7月应李某2的要求负责注册了昂富公司并担任该公司的法定代表人。资丰衡阳分公司共搞了三个对接项目，分别是琥珀公司（这个结束较早）、宁某公司和金某2物流的项目。后面两个项目是李某2带过来的，具体过程自己未询问李某2，而且李某2将这两个公司的公章交给自己和谭某保管，方便在担保合同上盖章使用，自己未询问过李某2借款方的印章是怎么来的。自己看过琥珀公司委托资丰衡阳分公司融资的合同复印件，是用厂房用地和厂房做抵押，宁某公司是用股权做抵押，金某2物流没有抵押。自己不认识罗国航、白某，但给罗国航打过电话要宁某公司的简介、股权抵押合同等项目资料。资丰衡阳分公司和昂富公司的宣传单是李某2在2013年11月开业前托人从洛阳寄过来，之后做的宣传资料内容没有变，业务员介绍投资项目的语言是自己从薛某处学来再教给他们的，主要讲的是投资担保的合法性、行业前景等，在接待客户时我们会介绍说这些项目是经过总公司考察过的。合同上罗国航、白某的账户是李某2指定的，合同样本都是李某2发给我们，我们再在公司打印；(7)琥珀公司的借款都是汇入李某2的个人账户，宁某公司项目的指定账户是罗国航的个人账户，金某2公司项目的指定账户是白某的个人账户。听薛某说因为公司账户的来往账款较多，区分投资款项与其他资金很麻烦，所以将投资款打入个人账户；(8)区政府在打非时检查过昂富公司，自己收到消息后请示李某2，李某2电话里要求把昂富公司的宣传单收一收，不要让检查人员发现，并称要是检查人员问起，就说公司只做投资咨询服务，不做投资业务。资丰衡阳分公司也被检查过，自己按薛某的要求告诉检查人员公司没有做过一笔业务。
原判认为，被告人许某1与他人纠合一起，违反国家金融管理规定，变相吸收公众存款，扰乱金融秩序，其行为已构成非法吸收公众存款罪，且数额巨大；同时因被告人许某1非法吸收公众存款不能返还，给被害人造成极大的经济损失，社会影响恶劣，情节严重。公诉机关指控被告人许某1犯非法吸收公众存款罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。由于主要犯罪嫌疑人李某2已携款潜逃，本案现有证据不能证明被告人许某1与李某2就涉案资金如何商量处理、分配，事前有通谋，事中有犯意联络的共同非法占有的主观合意。被告人许某1只按月领取李某2发放的工资，无任何证据显示被告人许某1客观上实施了非法占有该笔资金的行为。在案的受害人陈述，证人证言等言词证据均足以证实被告人许某1在两公司经营期间，实施了鼓动受害人投资，指导公司员工以发放宣传单的形式，并以高息为诱饵，向受害人鼓吹投资利益的方式，吸收资金的行为。综上，本案的现有证据不能证明被告人许某1主观上具有“非法占有为目的”。被告人许某1作为两公司在衡阳的主要业务负责人，明知两公司没有融资资格的情况下，未尽审查及谨慎义务，以高息为诱饵，肆意向社会不特定对象吸收资金，数额巨大。被告人许某1是本案的主要实施者，在共同犯罪中，起主要作用，系主犯。被告人许某1案发后，主动向公安机关投案自首，依法可从轻或减轻处罚；鉴于本案广大受害者财产损失情况，对被告人许某1从轻处罚幅度应当减小。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一、二款，第四条第三款之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人许某1犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币四十五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月16日起至2023年6月15日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。）
二、追缴被告人许某1的违法所得，责令被告人许某1退赔被害人人民币3214万元。
上诉人许某1上诉称：1、原判对上诉人个人吸收公众存款还是单位吸收公众存款，定性不准，属于认定事实不清。上诉人系在李某2安排下并依据其指示，为李某2出资设立的河南琥珀冶金材料有限公司、洛阳宁某实业有限公司及李某2假借广州金某2物流贸易有限公司融资进行宣传和提供担保，共向242名出借人吸收存款5133万元，退还1919万元，上述三公司均为借款主体，即该三公司才是吸收公众存款的主体，上诉人并非个人吸收公众存款。2、上诉人没有非法占有集资款的共同故意和行为，在整个案件过程中，没有决定、批准、纵容、指挥非法吸收公众存款的资格，处于从属地位，系从犯。一审判决认定上诉人为主犯错误，导致量刑错误。3、上诉人系对法律错误认识而导致犯罪，主观恶性小，且当庭认罪并有悔意，可以依法从轻、减轻处罚。一审判决虽认定上诉人有自首情节，但没有相应从轻量刑。4、一审判决没有综合考虑上诉人交纳罚金的能力，罚金刑过重。请求二审依法对上诉人做出较轻的量刑判决。
经审理查明，原判认定上诉人许某1犯非法吸收公众存款罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人许某1无视国法，违反金融管理法规，非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为已构成非法吸收公众存款罪，且情节严重，依法应予以惩处。关于上诉人许某1提出的上诉理由，经查，上诉人许某1分别系资丰公司和资丰衡阳分公司的股东，负责资丰衡阳分公司在衡阳的一切业务，担任昂富公司的法定代表人。资丰公司和资丰衡阳分公司核定的经营范围均不具有融资担保资质，昂富公司核定的经营范围明文规定不得从事民间投融资中介服务，不得吸收或变相吸收公众存款。许某1是具有完全民事行为能力的人，对上述三家公司的经营范围是明知的，但其仍然按照李某2的安排，通过公司业务人员向社会公众散发传单，并以高额回报吸引公众参与投资的方式吸收资金，违反了国家金融管理法规，其行为符合《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，构成非法吸收公众存款罪。《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。”上诉人许某1任职的三家公司未经相关主管机关批准以融资为目的设立，且设立后完全从事非法融资行为，不符合单位犯罪的构成要件。其提出不是个人吸收公众存款而属于单位吸收公众存款的意见不能成立。在案证据证实，许某1作为公司业务主管人员，在公司经营范围不包括融资性担保的情况下，向不特定公众进行宣传，非法吸收公众资金后，对投资人的利息、业务员的业绩进行核算、发放；许某1还根据李某2的指示将公司的宣传资料予以隐藏，并欺骗政府职能部门没有从事融资业务，其行为系非法吸收公众存款犯罪不可或缺的组成部分，对达成非法吸收公众存款的犯罪目的起到了主要作用，符合主犯的地位，其提出不是主犯的意见不能成立。原审法院根据许某1犯罪的事实、性质、情节，以及对社会的危害程度，对其作出的量刑适当，并无不当。其提出量刑错误、罚金刑过重的理由不能成立。
综上所述，原审法院根据上诉人许某1犯罪的事实、性质及对社会的危害程度并结合其自首及认罪情节等依法所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。上诉人许某1提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 苏 南
审判员 王 玮
审判员 朱 瑶
二〇一八年一月二十六日
书记员 王晓冬
打印责任人 苏 南 核对责任人 王晓冬
---
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。