＼n河北省秦皇岛市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2014）秦民终字第315号＼n上诉人（原审原告、反诉被告）：江苏卡特新能源有限公司，住所地：江苏省常州市武进区。＼n法定代表人：张伟明，董事长。＼n委托代理人：曹华德，江苏恒韵律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告、反诉原告）：秦皇岛绿之翊环保资源开发有限公司，住所地：秦皇岛市海港区。＼n法定代表人：范杰，董事长。＼n委托代理人：张东涛，河北沃法律师事务所律师。＼n上诉人江苏卡特新能源有限公司（以下简称江苏卡特公司）与被上诉人秦皇岛绿之翊环保资源开发有限公司（以下简称绿之翊公司）买卖合同纠纷一案，原经秦皇岛市海港区人民法院（2013）海经初字第590号民事判决，江苏卡特公司不服提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年2月26日公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人曹华德及被上诉人的委托代理人张东涛等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原审法院审理查明，2012年3月7日，绿之翊公司（卖方）与卡特公司（买方）签订《产品销售合同》一份，合同约定，商品名称为大豆酸化油，包装为散装，数量2000吨，送到价5800元，总金额11600000元；关于合同的签订中约定买卖双方可凭传真订立合同，合同一经订立，即刻生效，正本合同的签订与否，不影响凭传真订立合同的法律效力，合同签订之日起4个工作日内，买方须向卖方交付全额货款的20%作为保证金，卖方提供给买方相应金额的增值税专用发票；计量方式为以卖方地磅数量为准，实际执行数量与合同约定数量溢短装在5％以内，以合同的实际执行数量为准，卖买双方应在合同规定的日期和地点完成交、提货手续，因逾期提货或交货而产生的损失，守约方有权向违约方提出索赔；运输为卖方送到买方工厂；产品包装为散装；付款条款为买方在提货前将货款汇入卖方银行帐户并经卖方确认为准（以款到卖方帐户为准），否则由此引起的货物不能及时发运，卖方不负任何责任，买方必须严格遵守合同中所规定的付款方式，买方如无故拖欠或拒付货款，卖方有权追究买方的违约责任，或任何一方无力履行或不履行或不完全履行合同，除合同相关条款约束外，违约方向守约方支付合同未履行部分金额的30％作为违约金；合同期限为自签订之日起生效，直至2012年4月30日终止。双方还对其他事项进行了约定。2012年3月16日，卡特公司通过银行转帐方式向绿之翊公司转入保证金2320000元。2012年4月19日，卡特公司向绿之翊公司汇入款项1160000元，2012年4月27日，卡特公司向绿之翊公司传真申请释放保证金1320000元用于发货使用，并承诺于5月2日上班后2个工作日内，及时将款项打至绿之翊帐户补齐该笔合同的保证金。绿之翊公司于2012年5月16日――2012年5月26日向卡特公司通过上海思尔博化工物流有限公司运送酸化油424.6吨。后双方通过信函磋商合同履行问题，但未达成一致意见。＼n原审法院认为，卡特公司与绿之翊公司通过传真方式签订的《产品销售合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守。双方在合同中约定，买方须在合同签订之日起4个工作日内向卖方交付全额货款的20％即2320000元作为保证金，卡特公司于合同签订之初履行了向绿之翊交付保证金的义务。在随后合同的履行过程中，卡特公司于2012年4月19日向绿之翊支付货款1160000元，并于2012年4月27日传真绿之翊公司申请释放保证金1320000元用于发货使用，虽然卡特公司否认向绿之翊公司发送过该传真，但该申请中显示的传真号码与双方签订的《产品销售合同》一致，其真实性本院予以确认。卡特公司提交上海思尔博化工物流有限公司“情况说明”证明绿之翊公司于2012年4月即委托该物流公司向卡特公司运送酸化油424.6吨，货物到达时间为2012年5月16日――2012年5月26日，该证据能够证实绿之翊公司于2012年4月底前在卡特公司支付相应款项后已将424.6吨酸化油交付承运人发运。绿之翊公司向卡特公司交付424.6吨酸化油后，卡特公司未按约定将保证金补齐，也未再向绿之翊公司支付其他货款。综上，双方明确约定合同履行期限至2012年4月30日，故该合同双方已终止。绿之翊公司按合同约定履行了相应的付货义务，卡特公司支付424.6吨的货款后未再支付其他货款，亦未再补足相应的保证金，违反了合同约定，构成违约，应当承担相应的违约责任。卡特公司交付绿之翊公司保证金2320000元及随后支付的货款1160000元扣除424.6吨酸化油款为424.6×5800=2462680元后剩余保证金1017320元，在合同终止后绿之翊公司应予以返还。双方在合同中约定的违约方应当按合同未履行部分金额的30％作为违约金，卡特公司在庭审中提出该约定过高，法院认为双方当事人均属企业法人，具有相当的判断和抗风险能力，其约定了违约金的给付，该约定显然含有确保合同履行及违约方自愿接受违约惩罚的意思表示，但按合同未履行部分金额的30%作为违约金，根据当事人在合同中的意思表示、合同履行情况及为避免支付过高违约金，酌情将违约金调整到合同未履行部分的20%为宜，故卡特公司应当支付绿之翊公司违约金（11600000-2462680）×20%=1827464元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条之规定，判决如下：一、秦皇岛绿之翊环保资源开发有限公司返还江苏卡特新能源有限公司保证金1017320元；二、原告江苏卡特新能源有限公司支付被告秦皇岛绿之翊环保资源开发有限公司违约金1827464元；三、驳回原告江苏卡特新能源有限公司其他诉讼请求；四、驳回秦皇岛绿之翊环保资源开发有限公司其他反诉请求。上述一、二款判决可合并执行，于判决生效后十日内履行完毕。＼n上诉人卡特公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、一审认定的部分事实错误。一审认定“2012年4月27日，卡特公司向绿之翊公司传真申请释放保证金”，该认定依据不足，与事实不符。上诉人未向被上诉人发过该传真。被上诉人提供的“传真”是复印件，不是原件，不能作为认定案件事实的依据。一审以该传真件上的传真号码与双方所签合同一致就轻率地确认其真实性，显然依据不足。二、一审认定“卡特公司支付了424.6吨的货款后未再支付其他货款，亦未再补足相应的保证金违反了合同约定，构成违约”，该认定没有事实根据，缺乏法律依据，不能成立。由于双方的合同已于2012年4月30日终止，合同约定的权利和义务也随之终止。所以一审认定：“卡特公司支付424.6吨货款后未再支付其他货款，亦未再补足相应的保证金违反了合同的约定，构成违约，”没有事实根据，缺乏法律依据和合同依据。三、一审按合同未履行部分的20%确定违约金数额缺乏法律依据，适用法律不当。依据最高人民法院“关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释”第26条的规定，人民法院调整违约金数额的依据是守约方因对方违约造成的损失数额。本案中，被上诉人在合同期内只组织了424.6吨的酸化油货源，并没有备足合同项下的全部酸化油。在一审中被上诉人也未提出任何损失的依据。在被上诉人未有任何损失的情况下，假定一审认定上诉人构成违约成立，一审判令上诉人支付高达1827464元的违约金也显然不当。请求依法改判。＼n被上诉人绿之翊公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。＼n本院二审中，双方均未提交新证据，本院审理查明的事实与原审法院查明事实一致。＼n本院认为，上诉人江苏卡特公司与被上诉人绿之翊公司签订的产品销售合同合法有效。合同中明确约定了合同履行期限为2012年4月30日终止。因此该合同只履行了424.6吨，其余均未履行。双方在合同第六项付款条件中已明确约定“买方在提货前货款汇入卖方银行帐户并经卖方确认为准，否则由此引起的货物不能及时发运，卖方不负任何责任”。上诉人卡特公司在合同签订后，按约交付了2320000元的保证金，其后只在2012年4月19日向绿之翊公司支付了1160000元的货款，并于4月27日传真绿之翊公司申请释放1320000元保证金用于发货，并承诺5月2日上班后2个工作日内补齐保证金。绿之翊公司按上诉人卡特公司申请释放部分保证金发货后，卡特公司未依约补齐履约保证金，亦未再支付发货款，因此，上诉人江苏卡特公司构成违约。上诉人江苏卡特公司虽主张未向绿之翊公司发过传真申请，但被上诉人绿之翊公司是按该传真申请释放部分保证金向卡特公司发的货，卡特公司对该批货物已接收，未提出异议，因此上诉人卡特公司主张未发传真申请，进而主张不构成违约缺乏理据；上诉人卡特公司与被上诉人绿之翊公司在合同中明确约定了违约方承担未履行部分30%的违约金，该约定系双方当事人真实意思表示，亦不违反法律法规的强制性规定，上诉人卡特公司违约后，应依约承担违约责任。被上诉人原审中提交的证据，证明由于双方约定的物品大幅降价，造成被上诉人绿之翊公司合同不能履行部分的降价损失及可得利益损失，上诉人卡特公司应对此承担违约责任。双方合同中既约定了履约保证金2320000元，又约定了违约金，原审判决依上诉人江苏卡特公司的请求对双方约定的未履行金额30%的违约金已降低到20%，该判决数额已低于双方约定的232万元保证金数额，但因被上诉人绿之翊公司原审中未提供具体的损失数额，综合考虑双方履行合同的实际情况，对原判上诉人江苏卡特公司承担不能履行部分金额的20%违约金予以调整，应按双方约定的违约金的50%执行，即酌定上诉人卡特公司承担未履行部分金额的15%为宜。依照《中华人民法院共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持海港区人民法院（2013）海经初字第590号民事判决第一、三、四项；＼n二、撤销海港区人民法院（2013）海经初字第590号民事判决第二项；＼n三、上诉人江苏卡特新能源有限公司支付秦皇岛绿之翊环保资源开发有限公司违约金1370598元。＼n如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费24498元，财产保全费5000元，二审案件受理费10158元，共39656元，由上诉人卡特公司负担15237元，被上诉人绿之翊公司负担24419元。＼n本判决为终审判决。＼n审判长李蓬＼n审判员张跃文＼n审判员潘秋敏＼n二〇一四年五月五日＼n书记员王秀兰