内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民三终字第212号
上诉人（原审被告）杨建军，又名杨二楞，男，1975年12月29日出生，汉族，农民，现住巴彦淖尔市临河区。
委托代理人朱玉秀，巴彦淖尔市临河区司法局北环路法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）龚志云，男，1964年2月7日出生，汉族，农民，现住巴彦淖尔市临河区。
委托代理人高永忠，内蒙古扬阳律师事务所律师。
上诉人杨建军为与被上诉人龚志云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区人民法院（2015）临民初字第1916号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年10月13日受理后，依法由审判员陈志杰担任审判长，与审判员李秀娥、代理审判员郝勇组成合议庭，于2015年11月4日公开开庭进行了审理。上诉人杨建军及其委托代理人朱玉秀，被上诉人龚志云及其委托代理人高永忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
临河区人民法院经审理查明，2014年4月22日，被告杨建军雇佣原告龚志云为其在巴彦淖尔市临河区白脑包镇水桐树村六组修建库房，从事抹灰工作，口头约定每日工资为260元。2014年6月11日17时左右，原告龚志云正在脚手架上工作，因脚手架坍塌原告龚志云坠地，导致其左脚内、外踝骨折。当日，原告龚志云由其妻子贾翠英（农业户籍）陪护入住巴彦淖尔市临河区民安医院（以下简称民安医院）治疗10日，后转入五原县李四骨科医院（以下简称李四医院）住院治疗28日，原告龚志云共住院治疗38日，产生医疗费用共19303.94元（民安医院2804元、李四医院16499.94元，合计19303.94元，其中被告杨建军垫付医药费16729.94元，原告自付2574元）。2014年9月18日，原告龚志云向巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所申请伤残等级鉴定，支出1000元鉴定费，该所于2014年9月26日出具巴羽司法鉴定所（2014）临鉴字第447号人体伤残程度鉴定意见书，龚志云左内外踝骨折被评定为十级伤残。原告龚志云父亲龚福祥（公民身份号码152801194012073913，农业户籍）、母亲马秀英（公民身份号码152801194206203923，农业户籍）现无劳动能力，二人共育子、女5人。原告龚志云以在为被告杨建军提供劳务过程中受伤，被告杨建军拒绝赔付为由诉至该院，请求判令被告杨建军赔偿其医疗费2574元、误工费10801.35元、护理费3838元、住院期间伙食补助费1520元、营养费1520元、残疾赔偿金50994元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费1744元、鉴定费1000元，共计76991元。
临河区人民法院经审理认为，原告龚志云与被告杨建军虽未订立书面劳务合同，但被告杨建军雇佣原告龚志云为其修建位于巴彦淖尔市临河区白脑包镇水桐树村六组库房的事实存在。原告龚志云提供劳务，被告杨建军应当视为该案的接受劳务方，其未对劳务人员采取安全教育和安全防护措施，应当对原告龚志云的损害予以赔偿，但考虑到原告龚志云在该案中未对自身采取安全防护措施，应当自负一定的责任。结合各方在本案中的过错程度，在比例的划分上以原告龚志云承担20%、被告杨建军承担80%为宜。原告龚志云的各项损失经核定为：医疗费19303.94元（民安医院2804元、李四医院16499.94元，合计19303.94元）、鉴定费1000元、住院伙食补助费1520元（40元／日×38日）、营养费1520元（40元／日×38日）、护理费3116元（原告龚志云妻子贾翠英系农业户籍，以2014年度农业平均工资标准29930元／年计算，即29930元／年÷365×38日=3116元）、误工费8036元（原告龚志云系农业户籍，2014年6月11日﹤受伤日﹥至2014年9月17日﹤伤残评定前一日﹥，合计98日，以2014年度农业平均工资标准29930元／年计算，即29930元／年÷365×98日=8036元）、精神抚慰金3000元（30000元×10%=3000元）、残疾赔偿金18936元（其中残疾赔偿金17192元﹤以2014年自治区上一年度农牧区居民人均纯收入标准8596元／年计算20年，即8596元／年×20年×10%=17192元﹥；被扶养人生活费1744元：参照内蒙古自治区统计局2015年2月28日公布的内蒙古自治区2014年国民经济和社会发展统计公报中2014年度农村牧区常住居民人均生活消费支出9972元／年标准计算，龚福祥现年74周岁，应计算6年，即9972元／年×6年÷5名抚养人=11967元；马秀英现年72周岁，应计算8年，即9972元／年×8年÷5名抚养人=15956元；被扶养人生活费合计27923元，原告龚志云仅主张1744元，应照准；被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，残疾赔偿金总计18936元），以上合理的部分共计56432元，应由被告杨建军赔偿45145.6元，核减被告杨建军已垫付医药费16729.94元，被告杨建军还应赔偿原告龚志云284**.66元，其余损失由原告龚志云自负。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：被告杨建军于本判决生效后七日内赔偿原告龚志云医疗、误工、护理、住院期间伙食补助、营养、残疾赔偿金、精神损害赔偿金等费用合计28415.66元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1725元，原告龚志云已预交862.5元，由原告龚志云负担354.5元，由被告杨建军负担508元。
上诉人杨建军不服临河区人民法院上述民事判决，向本院提起上诉称，一、上诉人杨建军雇佣被上诉人龚志云给库房抹灰，被上诉人龚志云在脚手架上与他人玩耍不小心摔在地下，导致左脚内、外踝骨骨折，经鉴定为十级伤残，上诉人杨建军要求重新鉴定。二、上诉人杨建军实际支付被上诉人龚志云医疗费19000元，生活费2500元，合计21500元，一审认定垫付医疗费16729.94元错误，一审认定责任错误，应当由被上诉人龚志云承担80%的责任。综上，请求二审依法改判。
被上诉人龚志云答辩称，一、被上诉人龚志云并非上诉人杨建军所述是与别人玩耍时跌下去的，而是因脚手架倒塌而摔伤的；二、上诉人杨建军要求对被上诉人龚志云的伤残等级重新鉴定已经丧失权利，因为一审两次开庭上诉人杨建军均未到庭；三、上诉人杨建军实际给付被上诉人龚志云医疗费是16729.94元，而非19000元；四、本案双方形成雇佣关系，被上诉人龚志云本身无过错，应由上诉人杨建军承担全部赔偿责任。综上，请求二审驳回上诉人杨建军上诉请求，维持原审判决。
二审中，双方当事人均无新证据提供。本院对原审法院查明事实予以确认。
本院认为，中华人民共和国最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条明确规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，被上诉人龚志云受上诉人杨建军雇佣，在从事雇佣活动中身体受到损害事实存在，对此双方均无异议。上诉人杨建军作为雇主依法应对雇员龚志云的损害后果承担赔偿责任。其上诉称被上诉人龚志云受伤系其与他人玩耍导致跌落受伤，对此主张无充分证据予以佐证，理由不能成立。委托鉴定虽属被上诉人龚志云单方委托，但鉴定机构及鉴定人员均具备鉴定资质，上诉人杨建军对鉴定结论有异议但无充分证据予以反驳，故要求重新鉴定的理由亦不能成立。上诉人杨建军上诉称实际垫付医疗费19000元，对此缺乏充分证据。一审责任划分并无不妥。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人杨建军上诉理由均不能成立，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人杨建军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈志杰
审 判 员 李秀娥
代理审判员 郝 勇
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 武爱茹
本案引用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；