江苏省盐城市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n＼n（2013）盐民终字第2030号＼n＼n上诉人（原审原告）封学高。＼n委托代理李国志，江苏瑞信律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）江苏神龙海洋工程有限公司，住所地江苏省靖江市人民南路28号。＼n法定代表人张桂清，该公司董事长。＼n被上诉人（原审被告）孙素元。＼n委托代理人孙仁荣，江苏昊业律师事务所律师。＼n被上诉人（原审被告）姚志高。＼n委托代理人吴广海，滨海县坎北法律服务所法律工作者。＼n上诉人封学高与被上诉人江苏神龙海洋工程有限公司、孙素元、姚志高提供劳务者受害责任纠纷一案，不服滨海县人民法院（2013）滨民初字第0424号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。＼n一审法院经审理查明：2012年5月1日，被告江苏神龙海洋工程有限公司通过黄祥生与被告孙素元签订协议书一份，协议主要约定：甲方黄祥生将阜宁县万顷良田建设工程（2标段）国土平整项目中防渗渠的工程分包给乙方孙素元（清包工），工程总造价260000元，施工安全责任由乙方自行负责，因工程造价内已含劳动防护费，如有安全事故，由乙方自行处理，甲方不承担任何责任。＼n2012年5月7日，被告孙素元请其女婿秦志鹏与被告姚志高签订协议书一份，协议双方分别由秦志鹏、姚志高签名。协议书订立后，秦志鹏将协议书交给孙素元，孙素元在交给自己的协议书的甲方位置和甲方代表位置补充签名。该协议主要约定：乙方姚志高承建甲方秦志鹏阜宁县郭墅万顷良田建设工程（2标段）国土平整项目中防渗渠的工程（清包工），工程总造价为180000元，施工安全责任由乙方自行负责，因工程造价内已含劳动防护费，如有安全事故，由乙方自行处理，甲方不承担任何责任。2012年6月3日，被告孙素元支付被告姚志高阜宁工地工程款113500元，被告姚志高向被告孙素元出具收条一张。＼n另查明，原告封学高系农村居民，通过其姐夫赵步斋介绍，到被告姚志高负责的阜宁县郭墅万顷良田防渗渠工程提供劳务，每天劳务报酬170元，具体负责搅拌机的操作。原告封学高没有搅拌机操作资质证，被告姚志高也没有要求封学高提供资质证，未按规定进行三级安全交底和搅拌机操作人员上岗前的合格考试。2012年5月21日，原告封学高在起动搅拌机后，因为倒转，原告低下头拾小刀头，有钢丝缆掉到原告身上，原告左手一挥，想把钢丝缆挥掉，左手就被搅到搅拌机里，左手及手臂被搅拌机绞伤，当日被送入盐城市第一人民医院住院治疗，2012年6月21日出院，被告姚志高负责结算，垫付医疗费36769.42元。2012年6月26日及10月16日，原告到复旦大学附属华山医院行接经手术。原告于2012年6月29日向复旦大学附属华山医院支付医疗费19632.88元,于2012年6月19日支付检查费300元，10月16日支付检查费300元、诊查费20元，并于2012年7月3日向昆山市花桥人民医院支付普通门诊诊查费、挂号费、门诊病历手册费3.3元、换药费90元，于2012年7月12日向滨海康达中西医结合医院支付手术费、西药费86元，合计20432.18元。原告为就医支付交通费1368元、上海舒逸屋旅馆的住宿费130元。原告左肱骨干中段粉碎性骨折、左手拇、食、中、环、小指毁损伤、左侧桡神经损伤，经原审法院委托鉴定，盐城市第四人民医院司法鉴定所对伤情综合评定为八级伤残，建议误工期限210日、护理期限90日（住院期间2人护理，出院后1人护理）、营养期限60日。＼n再查明，2012年6月1日下午，原告封学高胞兄封学成、封学堂、封学德与被告孙素元协商达成协商条款，马斌根据协商条款作出《协商记录》。记录载明，孙素元表态：1、先治疗救人是宗旨，医院应付多少钱，老姚不给由孙素元给；2、有事找不到老姚，打电话给孙素元，电话号码1381435****，企业是“盐城新素元机械制造有限公司”，以后不要到项目部来，如再来，孙素元一概不予理睬，项目部也不予处理；3、住院费用大，只要能出院，在家休养，给点营养费，体现人道；4、伤残程度，由医疗鉴定机构定，按国家法律程序走。原告封学高三位胞兄均表示同意。被告孙素元、原告胞兄封学成、记录人马斌在协商记录上签名。＼n一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。侵害公民身体健康的，应承担赔偿责任。被告孙素元与原告胞兄形成的协商记录，不是原告与被告孙素元达成的有效合同，对双方不具有约束力。被告孙素元、姚志高均不具备建设资质，三被告之间分包、转包建设工程达成的合同不具有法律效力，分包、转包合同关于安全责任转移的约定对三被告不具有约束力，建设过程中发生安全事故致人损害的，三被告应当按照法律规定承担侵权责任。＼n原告封学高无操作搅拌机的职业资质证提供操作搅拌机的劳务，在操作过程中应急处置不当，对损害的发生有一定程度的过错，可以适当减轻侵权人的责任。被告姚志高没有建设资质，作为实际施工人，未按规定进行三级安全交底和搅拌机操作人员上岗前的合格考试，对损害的发生应负主要责任；被告孙素元不具备建设资质，并在明知被告姚志高无建设资质的情况下转包建设工程，对损害的发生应负连带赔偿责任；被告江苏神龙海洋工程有限公司将承包的建设工程分包给不具备建设资质的被告孙素元，对损害的发生亦应负连带赔偿责任。根据当事人的过错情况，原告封学高与被告姚志高的责任比例酌定为2:8。对原告主张的赔偿项目及标准，综合认定如下：1、医疗费。原告封学高、被告姚志高在原告治疗过程中，分别支出医疗费20432.18元、36769.42元，属于合理支出，应予认定。2、住院伙食补助费。原告住院计34天，按每天补助标准18元计算，应为612元。3、营养费。营养期限60天，按9元每天计算，应为540元。4、护理费。护理期限90天，按住院期间2人护理、出院后1人护理、50元每天计算，应为6200元。5、误工费。误工期限通常从损害发生之日计算至定残之日，鉴定意见建设误工期限为210日，建议的误工期限少于从损害发生之日至定残之日的时间，对误工期限可以认定。按原告每天务工收入170元，因误工减少收入为35700元。6、交通费、住宿费。原告主张交通费、住宿费损失，应以提供的交通费、住宿费票据为准，原告提供的1498元交通费、住宿费支出属于合理支出，对原告的该项主张应予认定。7、残疾赔偿金。原告主张伤残等级按照在八级的基础上加上九级形成的系数计算，该主张与鉴定意见确定的综合评定伤残为八级存在一定程度的矛盾，伤残等级应以鉴定意见作为依据。原告为农村居民，根据江苏省统计局、国家统计局江苏调查总队发布的《2012年江苏省国民经济和社会发展统计公报》，我省2012年度农村居民纯收入为12202元。伤残赔偿金应为73212元。8、精神抚慰金。原告主张被告承担精神抚慰金20000元，该主张的数额过高，酌定精神抚慰金5000元。上述1-7项合计174963.60元，被告姚志高应赔偿原告封学高139970.88元，加上精神抚慰金，被告合计应向原告赔偿144970.88元，被告姚志高已支付36769.42元，在被告姚志高对原告的应赔款中应予扣减，被告姚志高还应向原告赔偿108201.46元。对原告诉讼请求中超出的部分，不予支持。遂判决：一、被告姚志高赔偿原告封学高108201.46元，被告江苏神龙海洋工程有限公司、孙素元负连带责任。此款限本判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回原告封学高的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1933元，由原告负担1251元，被告姚志高负担682元；鉴定费2730元，由被告姚志高负担。＼n上诉人封学高不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1.上诉人没有搅拌机操作证是事实，但上诉人到被上诉人工地做工不是搅拌机操作工，是被上诉人临时让上诉人操作搅拌机，上诉人不知道应当具备操作证才能操作搅拌机，何况搅拌机存在严重的质量问题。上诉人对事故的发生没有过错，一审判决上诉人承担20%的责任没有依据。2.上诉人受伤身心受到严重伤害，原审判决精神损害抚慰金5000元过低。3.原审对上诉人的残疾赔偿金适用农村标准不当。上诉人虽为农村户口，但近几年来一直在外打工。请求二审依法改判。＼n被上诉人孙素元答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。＼n被上诉人姚志高答辩称：1.上诉人操作不当，没有资格证书，自身存在过错。2.上诉人非法从事搅拌机操作而导致伤残，一审判决精神损害抚慰金5000元数额过高。3.因上诉人封学高居住在农村，且工作地也在农村，应按农村居民标准计算残疾赔偿金，请求二审驳回上诉人的上诉请求。＼n被上诉人江苏神龙海洋工程有限公司未作答辩。＼n本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，对一审查明的事实本院予以确认。＼n二审审理过程中，上诉人封学高提供证据：1.滨海县东坎镇益村村民委员会证明，证明上诉人长期在外打工。2.暂住证及无锡惠山区ＸＸ村证明，证明上诉人在无锡的居住情况。3.无锡明珠金属制作有限公司证明一份，证明上诉人于2008年至2009年在该厂工作的情况。4.无锡市龙泉镀锌厂出具的封学高2011年全年工资汇总表及封学高2011年4月、2011年8月工资表及证人李红兵到庭作证，证明上诉人封学高2010年至2011年在无锡市龙泉镀锌厂工作的事实。5.户口簿和儿童预防接种记录一份，证明上诉人一家长期居住在无锡。被上诉人对以上证据的真实性均不予认可，但未能提供相反证据。＼n本院认为：上诉人封学高在提供劳务过程中，人身遭受损害致八级伤残，有权获得赔偿。但上诉人封学高无搅拌机操作资质，且在操作过程中未尽到审慎义务，自身存在一定的过错，一审酌情判决由其承担20%的事故责任并考虑由被上诉人承担精神损害抚慰金5000元并无不妥。关于残疾赔偿金的确定标准应当根据案件的实际情况，结合伤者住所地、经常居住地以及收入来源等因素予以确定。本案中，上诉人封学高虽是农村户籍，但其受伤前已经正常在外打工，其主要收入来源为非农业收入，依据法律及有关司法解释的规定，应适用当地城镇居民的相关标准计算残疾赔偿金。上诉人封学高要求按照城镇标准赔偿的上诉理由成立，本院予以支持。一审法院对上诉人封学高的残疾赔偿金的计算标准认定不当，本院依法应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持滨海县人民法院（2013）滨民初字第0424号民事判决第二项即：二、驳回原告封学高的其他诉讼请求。＼n二、变更滨海县人民法院（2013）滨民初字第0424号民事判决第一项为：被上诉人姚志高赔偿上诉人封学高213051.46元。被上诉人江苏神龙海洋工程有限公司、孙素元负连带责任。此款限本判决生效之日起十日内履行完毕。＼n如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n一审案件受理费1933元，鉴定费用2730元，合计4663元，由封学高负担400元，姚志高负担4263元；二审案件受理费1174元，由封学高负担235元，姚志高负担939元。＼n本判决为终审判决。＼n＼n＼n审判长李卫国＼n审判员周联联＼n代理审判员杨曦希＼n＼n＼n＼n二〇一四年二月十九日＼n＼n书记员吴燕＼n＼n＼n＼n