广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法刑初字第4909号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人陈玉庭，男，汉族，初中文化，捕前系北滘中心小学厨工，户籍地广东省惠州市惠东县。因本案于2015年9月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人周燕枢，广东金卓越律师事务所律师。
被告人梁镜坤，男，汉族，高中文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2015年9月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人王志昌，广东道邦律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）5119号起诉书指控被告人陈玉庭、梁镜坤犯贩卖毒品罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员潘耿出庭支持公诉，被告人陈玉庭、梁镜坤及辩护人周燕枢、王志昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称：
1.2015年8月初的一天，被告人陈玉庭通过电话，与被告人梁镜坤商定以人民币20000元的价格，贩卖氯胺酮一包（500克）给梁镜坤后，梁某（另案）去到佛山市顺德区北滘小学门口向陈玉庭取得该氯胺酮，带回位于佛山市顺德区北滘镇简岸路某大园某巷某号家中的房子内的桌子旁交给梁镜坤。梁镜坤收到氯胺酮后，通过银行卡转账人民币20000元给陈玉庭。2015年8月中旬，被告人梁镜坤以人民币3000元的价格，将从陈玉庭处购得的毒品中的氯胺酮100克贩卖给“阿汉”（另案处理）。
2.2015年9月20日20时许，被告人梁镜坤应“阿汉”购买1千克毒品氯胺酮的要求，通过电话与被告人陈玉庭联系拿货，商定陈玉庭以人民币60000元的价格，贩卖氯胺酮两条（每条1000克，梁镜坤打算一条给“阿汉”、一条自用）给梁镜坤后，梁镜坤让梁某（另案）驾驶摩托车去到佛山市顺德区北滘小学门口，向陈玉庭取得该氯胺酮两条，带回佛山市顺德区北滘镇简岸路某大园某巷某号楼下打算交给梁镜坤时，被公安人员抓获。当场从梁镜坤的摩托车座位箱内缴获该氯胺酮两条（经鉴定，净重分别为1001.23克、995.83克）。
针对上述指控事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：抓获经过；被告人陈玉庭、梁镜坤的供述和辩解；证人梁某的证言；现场勘查笔录及照片；辨认、指认笔录；化验检验报告及通知书；搜查笔录；扣押清单；户籍证明；银行卡流水；电话通话清单；尿液检测报告书；情况说明；视听资料。
公诉机关据此认为，被告人陈玉庭、梁镜坤无视国家法律，贩卖毒品氯胺酮，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陈玉庭对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
被告人陈玉庭的辩护人在对公诉机关指控被告人陈玉庭犯贩卖毒品罪及相应犯罪事实均无异议的前提下，提出以下辩护意见：1.被告人陈玉庭认罪态度好、悔罪表现好；2.被告人陈玉庭没有主动故意犯罪的意图，其主观恶性不大，社会危害性较小；3.本案毒品未进行纯度鉴定；4.涉案的大部分毒品最终未流入社会，未造成严重后果；5.被告人陈玉庭系初犯；6.被告人陈玉庭家庭困难。综上，请求法庭对被告人陈玉庭从轻处罚，并在有期徒刑十年以下量刑。
被告人梁镜坤辩称其没有贩卖毒品，其行为构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。
被告人梁镜坤的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人梁镜坤的行为构成的是非法持有毒品罪，公诉指控被告人梁镜坤犯贩卖毒品罪证据不足；2.被告人梁镜坤主观恶性不大；3.涉案的大部分毒品最终未流入社会，未造成严重后果；4.被告人梁镜坤归案后如实供述罪行，认罪态度好；5.被告人梁镜坤系初犯；6.被告人梁镜坤是其家庭经济支柱。综上，请求法庭对被告人梁镜坤从轻处罚。
经审理查明，2015年8月中旬的一天，被告人陈玉庭通过电话，与被告人梁镜坤商定以人民币20000元的价格，贩卖氯胺酮一包（500克）给梁镜坤后，梁某（另案）去到佛山市顺德区北滘小学门口向陈玉庭取得该氯胺酮，带回位于佛山市顺德区北滘镇简岸路某大园某巷某号家中的房子内的桌子旁交给梁镜坤。梁镜坤收到氯胺酮后，通过银行卡转账人民币20000元给陈玉庭。
2015年9月20日的前几天被告人梁镜坤与被告人陈玉庭联系拿货，商定陈玉庭以人民币60000元的价格，贩卖氯胺酮两条给梁镜坤。2015年9月20日梁镜坤让梁某（另案处理）驾驶摩托车去到佛山市顺德区北滘小学门口，向陈玉庭取得该氯胺酮两条。至当晚20时许梁某将上述K粉带回佛山市顺德区北滘镇简岸路某大园某巷某号楼下打算交给梁镜坤时，被公安人员抓获，民警当场从梁某的摩托车座位箱内缴获该氯胺酮两条（经鉴定，净重分别为1001.23克、995.83克）。当晚21时许，公安机关将被告人梁镜坤、陈玉庭抓获，并分别从二人处查获作案工具手机各一台（1台白色华为P7手机、1台黑色苹果4手机）。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人陈玉庭的供述：2015年9月20日的上个星期的一天，阿坤用微信联系我，叫我帮他从惠州购买点K粉，17日，我回到惠州，找阿强，谈好价钱，再跟阿坤谈好价钱人民币6万元2千克。19日，阿坤汇款人民币35000元，我垫付约人民币2万元，以人民币54000元的价钱购买了K粉2千克。20日16时许，我坐车回顺德，通知阿坤来拿货，阿坤说叫他弟弟阿林来拿，21时许，阿林过来小学门口，从我处把K粉放进摩托车箱，阿林说将货交给他哥哥后，就叫他哥马上给我汇款，便离开了。22时许，我在宿舍被民警抓获，民警从我身上缴获手机一部、银行卡一张。这次本来可以赚人民币6000元的，但被抓了。
2015年8月中旬，我也从惠州带了500克K粉回顺德，在北滘美的新村附近交给了阿林。这次拿货的价钱为人民币14500元，我收阿坤银行转账的人民币20000元，获利约人民币5000元。
被告人陈玉庭通过照片辨认，指出上述叫“阿坤”的男子就是本案被告人梁镜坤，叫“阿林”的男子就是本案证人梁某；并对交K粉给梁某的地点，其住的宿舍及抓获时缴获的银行卡、手机、微信联系的内容进行了指认确认。
2.被告人梁镜坤的供述：2015年9月18日20时许，我在家中通过微信联系古某，以人民币30000元1公斤价格要2公斤K粉。19日16时许，古某用微信叫我把人民币30000元（实为人民币35000元）转账过去，19时许，我叫弟弟梁某去帮我拿东西回来，他问我是什么，我说拿回来再说，我把古某微信给了梁某，让他和古某联系，20时许，梁某说拿到东西。我叫他拿回来，10多分钟后，我被公安机关抓获，梁某也在外面被抓获，公安机关从我电脑台缴获一部手机、一把电子称、一张银行卡，一批塑料袋。
2015年8月，我通过微信和古某联系，要求古某帮我找500克K粉，谈好价钱人民币15000元（实为人民币20000元），两天后，古某说找到了，我叫我弟弟过去北滘拿货，我打电话给梁某，让他联系古某拿货回家，一个小时后，梁某说已经拿回放我房间了。19时许，我回家看见一个黑色胶袋和白色塑料袋包装的白色粉末，我用支付宝转账了15000元（实为人民币20000元）给古某。
被告人梁镜坤通过照片辨认，指出上述叫“古某”的男子就是本案的被告人陈玉庭，对梁某进行了照片辨认确认，并对其被抓获的房间和缴获的手机、银行卡、塑料袋、毒品一包及与陈玉庭、梁镜坤的微信内容进行了指认确认。
3.证人梁某的证言：2015年8月底14时许，陈玉庭打电话叫我去北滘美的新村会所打台球，之后，他叫我到车库并打开摩托车车厢，将一包黑色塑料袋装的东西拿出来，放进车厢内，让我交给我哥哥梁镜坤。我问是什么东西，他说是不正当的东西，叫我小心，我就带回放在哥哥台面旁的角落里。
2015年9月20日下午，我哥梁镜坤叫我去找陈玉庭收K粉回来，我也是因为梁镜坤和我是兄弟，我才愿意帮他带。2015年9月20日19时20分许，陈玉庭打电话叫我去北滘中心小学拿东西，我以为他找我去拿饭堂的资料，我驾驶摩托车过去，陈玉庭将送冷冻肉的人带入学校，出来后，叫我到学校后门，把摩托车车厢打开，他将一个白色塑料袋装着的东西装进去，我一看就知道是K粉，陈玉庭叫我拿给我哥哥。回到车库，我被民警抓获，民警在我身上缴获手机，在摩托车内缴获K粉。
证人梁某对梁镜坤、陈玉庭进行了照片辨认确认，并对北滘中心小学后面、其被抓获的地点、梁境坤居住的房间、陈玉庭交东西给他的地点、缴获的K粉、使用的手机、与梁镜坤的微信内容进行了指认确认。
4.现场勘查笔录，证实案发现场的位置及概貌。
5.毒品化验检验报告，证实民警从梁某摩托车座位箱内缴获到的白色晶体2包，经检验，检出氯胺酮成分，净重分别为1001.23克、995.83克。
6.抓获经过、搜查笔录，证实2015年9月20日20时许，公安机关在佛山市顺德区北滘镇某大园某巷某号门口路段抓获被告人梁某；同日21时许，公安人员根据梁某的供述，在大园二巷××号住宅抓获被告人梁镜坤，在佛山市顺德区北滘镇某小学宿舍某房抓获陈玉庭。抓获上述三人时，公安机关从梁镜坤的房间内电脑台上搜出手机一部、电子称一把、农商银行卡一张、电脑主机下搜出50个塑料袋，从陈玉庭身上缴获手机一部、农商银行卡一张，从梁某驾驶的摩托车车厢内缴获K粉一大包（内有两小包）。
7.扣押清单，证实以上被查获物品已被公安机关依法扣押。
8.人口信息表、户籍证明，证实被告人陈玉庭、梁镜坤的基本身份情况。
9.银行卡流水，证实被告人梁镜坤、陈玉庭的银行卡交易情况，其中户名为陈玉庭、卡号为62×××53顺德农商银行账户于2015年8月15日进账人民币20000元，于2015年9月19日从户名为梁镜坤、卡号为62×××83顺德农商银行账户转入人民币35000元。
10.电话通话清单，证实梁某、梁镜坤、陈玉庭的通话情况。
11.尿液检测报告书，证实梁某、梁镜坤、陈玉庭的尿液经检验，海洛因、冰毒、氯胺酮项目均呈阴性。
12.情况说明，证实“阿汉”等人在逃，公安机关目前未能将上述人员抓获归案。
13.讯问被告人的同步录音录像，证实公安机关对二被告人进行讯问时是依法进行的。
以上证据经法庭查证属实，足以认定。
另公诉机关当庭提供了被告人梁镜坤在侦查阶段所做的以下供述，即2015年8月中旬上午，其在勒流龙洲路江村红绿灯处，以人民币3000元的价格贩卖了K粉100克给阿汉；2015年9月，阿汉叫其帮忙购买一公斤K粉，其答应，18日20时许，其联系古某购买的2公斤K粉中有1公斤是给阿汉的。因被告人梁镜坤的上述供述无其他证据予以佐证，无法证实其客观性，故本院对被告人梁镜坤的上述供述不予采纳。
本院认为，被告人陈玉庭无视国家法律，贩卖毒品氯胺酮2497.06克，数量大，破坏了国家对毒品的管理制度，其行为已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人陈玉庭犯贩卖毒品罪，罪名成立。被告人梁镜坤无视国家法律，违反国家毒品管理法规，非法持有毒品氯胺酮2497.06克，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人梁镜坤犯贩卖毒品罪本院不予支持，经查，公诉机关当庭提供的证据中，证明被告人梁镜坤犯贩卖毒品罪的证据仅只有被告人梁镜坤在侦查阶段所做的供述，无其他证据予以佐证，是为孤证，根据“孤证不证”的证据规则及从有利于被告人的原则出发，公诉机关指控被告人梁镜坤犯贩卖毒品罪证据不足，本院不予以支持。但公诉机关当庭提供被告人陈玉庭的供述、被告人梁镜坤的供述、证人梁某的证言、扣押清单、搜查笔录、银行卡流水等证据互相印证，足以充分证实被告人梁镜坤先后两次向被告人陈玉庭购买毒品氯胺酮共2497.06克，并持有，故被告人梁镜坤的行为构成非法持有毒品罪。二被告人归案后均如实供述各自的犯罪事实，认罪态度好，对二被告人依法予以从轻处罚；对被扣押的毒品、作案工具手机依法予以没收，并分别予以销毁或上缴国库。
基于上述同理分析，被告人梁镜坤提出的其行为不构成贩卖毒品罪，而是构成非法持有毒品罪的辩解意见符合理据，本院予以采纳；被告人陈玉庭、梁镜坤的辩护人各自提出的上述辩护意见除各自所提的第2、6点因与事实不符或因与被告人定罪量刑无关，本院不予采纳外，其他各点均属实，本院均予以采纳。
综合考虑被告人陈玉庭、梁镜坤各自的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人陈玉庭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月20日起至2030年9月19日止。）
二、被告人梁镜坤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月20日起至2024年9月19日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的1997.06克毒品氯胺酮予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局伦教派出所的作案工具白色华为P7手机1台、黑色苹果4手机1台予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑丁足
人民审判员 麦小莹
人民陪审员 钟玲芝
二〇一六年二月二日
书 记 员 陈 杨
附本案相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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