湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘10民终1251号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司，住所地湖南省郴州市苏仙区飞虹路18号。
负责人：张林文，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘宣伯，男，该公司职员。
上诉人（原审被告）：何光红，男，1978年12月27日出生，汉族，住湖南省永兴县。
委托诉讼代理人：谭劲锋，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：曾子文，男，1965年11月21日出生，汉族，住湖南省永兴县。
委托诉讼代理人：曾利辉（系曾子文之子），住湖南省永兴县。
委托诉讼代理人：唐鹏，湖南又一村律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司（以下简称人保财险郴州分公司）、上诉人何光红因与被上诉人曾子文机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省资兴市人民法院(2018)湘1081民初37号民事判决，向本院提起上诉。但上诉人人保财险郴州分公司在本案审理期间申请撤回上诉，对其上诉本院以（2018）湘10民终1251号民事裁定书裁定准予撤回上诉处理。本院于2018年6月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人何光红及其委托诉讼代理人谭劲锋，被上诉人曾子文的委托诉讼代理人曾利辉、唐鹏到庭参加诉讼。人保财险郴州分公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
何光红上诉请求：撤销一审判决，改判何光红承担的赔偿款为272019元，且由人保财险郴州分公司在三者险范围内承担，本案一、二审诉讼费由曾子文负担。事实与理由：一、一审认定被扶养人生活费42840元错误。曾子文的父母长期居住在农村，职业为务农，不能按城镇居民人均消费支出计算被扶养人生活费，只能按照农村居民人均生活消费支出10630元/年计算，一审多计算了21580元。二、一审关于护理费认定错误。1、曾利辉为农村户口，其在一审提交的工资表不真实，一审认定曾利辉从事体育行业并以相关标准计算护理费错误，应以农、林、牧、渔业标准计算其护理费，一审多计算了11848元。2、出院后的护理费应以每五年支付一次的方式支付，而不应一次性支付20年。何光红家庭经济状况不好，一次性支付难以承受，每五年支付一次对双方都比较合理。三、一审认定何光红承担50%的赔偿责任错误。本案系因案外人彭华军的行为引发事故，彭华军应承担主要责任，何光红只应承担30%的责任。
曾子文辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
人保财险郴州分公司未作答辩。
曾子文向一审法院起诉请求：1、曾子文因本次交通事故造成的损失有：医疗费160659.32元、伙食补助费11600元、营养费2700元、残疾赔偿金625629.6元、被扶养人生活费42840元、误工费90681元、护理费966887元、精神抚慰金45000元、鉴定费2200元、病历复印费270元、交通费1000元，合计1949466.92元，请求判决由人保财险郴州分公司在交强险范围内承担110000元，剩余损失由何光红承担50%，即由何光红和人保财险郴州分公司在商业险中共同承担903063.46元，以上两项共计1013063.46元；2、本案诉讼费由何光红、人保财险郴州分公司负担。
一审法院认定事实：2017年5月15日，何光红驾驶湘Ｌ×××××号轻型厢式货车从郴州市沿省道213线驶往资兴市回龙山瑶族乡方向。14时40分许，当车辆行驶至资兴市路段时，因违反禁止标线行驶，与从相对方向驶来由彭华军驾驶并搭乘曾子文的湘Ｌ×××××号小型轿车左侧压线行驶时相撞，造成曾子文和彭华军受伤，两车受损的交通事故。经资兴市交警大队对事故进行责任认定，何光红违反标线行驶，承担事故的同等责任；彭华军违反标线行驶，承担事故的同等责任，曾子文无责任。事故发生当日，曾子文被送往资兴市第一人民医院治疗，经诊断为：1、C56继发性椎管狭窄并脊髓损伤；2、C45椎体滑脱Ι度；3、高位截瘫；4、额面部多处挫裂伤。在资兴市第一人民医院作清创缝合及必要检查治疗后，曾子文于当日晚转入郴州市第一人民医院住院治疗，曾子文在资兴市第一人民医院花医疗费1815.10元。曾子文在郴州市第一人民医院住院至2017年8月24日出院，住院101天，诊断为：C5/6脱位并颈部脊髓损伤（双侧颈7平面C型）、头顶额部面部软组织挫伤、慢××毒性××、泌尿系感染，出院医嘱：建议继续住院康复治疗。曾子文在郴州市第一人民医院住院花医疗费142906元。出院同日，曾子文入郴州市第一人医院康复科住院治疗，至2017年9月8日出院，共住院15天，出院医嘱包含：建议继续康复治疗、注意饮食，加强营养，专人陪护，防摔伤；定期复查1月、3月、6月后复查颈椎X片，骨科复诊，继续口服药物；加强肢体功能锻炼以巩固疗效，注意导尿管是否通畅，定期复查尿常规，如有感染及时就诊，一月后复诊，我科随诊等。曾子文在郴州市第一人民医院康复科住院花医疗费10787.50元。另曾子文在郴州市第一人民医院住院期间门诊花费2081.90元。2017年9月13日曾子文因尿潴留到永兴县人民医院门诊治疗，花医疗费432.62元。另曾子文于2017年9月9日及10月21日在永兴县中心卫生院购一次性使用无菌导尿管，共花77.50元。曾子文于2017年11月20日至22日在郴州市第一人民医院复查共花检查、治疗费2558.70元。在曾子文住院期间，何光红垫付医疗费11670元，人保财险郴州分公司垫付医疗费10000元。曾子文在住院期间因伤情严重需要两人护理，由妻子何有凤及儿子曾利辉在医院护理。在曾子文发生交通事故前，曾子文的儿子曾利辉系常德市鼎城区动岚健身房教练，因曾子文发生交通事故请假回家护理曾子文。曾子文的妻子何有凤在农村务农。2017年11月22日，郴州市科诚司法鉴定所经对曾子文的伤残等级、误工期、护理期、营养期、及护理依赖程度进行鉴定，分别作出郴科诚司鉴〔2017〕临鉴字第1365、1366、1367号司法鉴定意见书，评定曾子文已构成二级伤残，需完全护理依赖，误工期24个月、护理期116天、营养期90天。曾子文自2015年3月起先后在广东省东莞市、佛山市两地的家具制造厂工作至2017年5月5日从东莞市置木家具有限公司请假回家，因在2017年5月15日发生交通事故受伤后曾子文与东莞市置木家具有限公司解除劳动关系。曾庆玉（1939年3月12日出生）和王秀遂（1942年1月14日出生）分别为曾子文的父母，因无其他收入来源需由曾子文等五个成年子女赡养。
在本案审理中，因曾子文与发生交通事故时其搭乘的湘Ｌ×××××号小轿车车主曹雄及该小轿车驾驶人彭华军已达成和解，因此曾子文撤回了对曹雄和彭华军的起诉。
何光红所驾驶的车辆湘Ｌ×××××号轻型厢式货车在人保财险郴州分公司投保了交强险和商业第三者责任保险30万不计免赔，本案的交通事故发生在保险期间内。
一审法院认为，本案争议的焦点是:一、人保财险郴州分公司可否扣除10%的绝对免赔率；二、本次道路交通事故的责任认定、划分；三、曾子文损失的认定及护理费是否分期给付。
关于焦点一。人保财险郴州分公司无证据证明其对免除保险人责任的格式条款对投保人尽了提醒、告知义务，因此依照法律规定本案中人保财险郴州分公司不能因何光红有超载驾驶行为为由扣除10%的绝对免赔率。
关于焦点二。资兴市公安局交通警察大队是在查明两肇事车的司机彭华军和何光红在本次交通事故中均违反了标线行驶的事实的基础上依法作出的责任认定书，事实清楚、程序合法、处理正确，应予以认定。因何光红驾驶的湘Ｌ×××××号轻型厢式货车在人保财险郴州分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险30万含不计免赔，故曾子文的损失，应当先由人保财险郴州分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行赔偿，超过交强险责任限额的部分，由何光红承担50%的赔偿责任，该部分先由人保财险郴州分公司在商业险范围内先行赔付，不足部分再由何光红负担。
关于焦点三。1、曾子文诉请医疗费160659.32元（其中何光红已垫付11670元，人保财险郴州分公司已垫付10000元），证据充分，予以认定；2、对曾子文诉请的住院伙食补助费11600元，曾子文提出按照100元/天计算过高，按照相关规定应为60元/天，曾子文住院天数为116天，因此认定其住院伙食补助费为6960元；3、对曾子文诉请的营养费2700元，符合法律规定，予以认可；4、对曾子文诉请的伤残赔偿金625629.60元，因从曾子文提交的证据可证明其于本起交通事故发生前已连续一年以上居住生活、工作于城镇，故曾子文的经常居住地和主要收入来源地均为城镇，因此依照法律规定应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算其伤残赔偿金，即其伤残赔偿金为611064元(33948元/年×20年×90%);5、曾子文诉请的被扶养人生活费42840元，符合法律规定，予以支持；6、对曾子文诉请的误工费90681元，因其在本案所涉事故发生前持续一年以上在广东省从事家具制造，因此其提出按广东省制造业标准计算误工费的主张符合法律规定，但按法律规定误工期限应当计算至定残的前一天，因此曾子文的误工费为23602元（45341元/年÷365天×190天）；7、对曾子文诉请的护理费90681元，因曾子文在住院期间是由其儿子曾利辉和妻子何有凤二人护理，且其儿子曾利辉在本案交通事故发生前持续一年以上为健身教练，因此曾子文对提出按湖南省体育行业标准计算曾利辉护理费用的主张符合法律规定，应予支持；因曾子文未提供何有凤的收入证明，因此对何光红、人保财险郴州分公司提出何有凤是农村户口，应按农、林、牧、渔业标准计算何有凤护理费的抗辩理由，予以支持，因此曾子文住院期间护理费为33478元（曾利辉：71311元/年÷365天×116天=22663元、何有凤：34031元/年÷365天×116天=10815元）、曾子文出院后的护理费为680620元（34031元/年×20年），因此护理费共计714098元；8、曾子文主张精神损害抚慰金45000元，不违反法律规定，予以支持；9、鉴定费2200元，有票据证明，符合法律规定，予以认定；10、病历复印费270元，于法无据，不予认定；11、交通费1000元，曾子文未提供相关的证据证实，但考虑到曾子文在郴州市复查，必然发生相关交通费，因此酌情认定交通费400元。
以上曾子文的损失为：医疗费160659.32元（其中何光红已垫付11670元，人保财险郴州分公司已垫付10000元）、伙食补助费6960元、营养费2700元、伤残赔偿金611064元、被扶养人生活费42840元、误工费23602元、护理费714098元、精神损害抚慰金45000元、鉴定费2200元、交通费400元，共计1609523.32元。该损失应由人保财险郴州分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行赔偿120000元〔其中：医疗费用赔偿限额10000元（该款已付），伤残赔偿限额110000元〕，超过部分损失1489523.32元，由何光红承担50%计744761.66元，扣减何光红已付医疗费11670元，何光红还应承担733091.66元，该款由人保财险郴州分公司在商业第三者责任保险责任范围内承担300000元，其余433091.66元由何光红承担。何光红提出分期支付护理费的主张依据不足，不予支持。综上，扣除已垫付的部分赔款外，人保财险郴州分公司还应赔偿曾子文410000元，何光红还应赔偿曾子文433091.66元。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第二百五十三条规定，判决如下：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司赔偿原告曾子文410000元，被告何光红赔偿原告曾子文433091.66元，限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告曾子文的其他诉讼请求。案件受理费13918元，由被告何光红负担11583元，原告曾子文负担2335元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
本院二审对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案二审的争议焦点是：一、一审判决何光红承担50%的赔偿责任是否正确；二、本案相关的损失计算标准是否正确；三、曾子文出院后的护理费应如何支付。
关于焦点一。本案事故经资兴市公安局交通警察大队认定，何光红违反标线行使，承担事故的同等责任；彭华军违反标线行使，承担事故的同等责任；曾子文无责任。该《道路交通事故认定书》作出后，何光红并未向有关部门提出异议。一审法院据此认定何光红承担本案50%的赔偿责任，并无不当。何光红主张其只应承担30%的赔偿责任，依据不足，本院不予支持。
关于焦点二。1、被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算”。本案中，曾子文的父母长期生活在农村，被扶养人生活费应按农村居民人均年生活消费支出标准计算为21260元（10630元/年×（5年+5年）÷5）。一审法院按城镇居民人均消费性支出标准计算错误，本院予以纠正。2、曾利辉的护理费。曾子文提交的曾利辉的《入职合同书》、《工作证明》及工资表等证据，能够证明曾利辉从事健身教练职业，一审法院按照体育行业标准计算其护理工资并无不当。何光红主张应按农、林、牧、渔业标准计算其护理工资，依据不足，本院不予支持。
关于焦点三。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”本案中，曾子文构成二级伤残，需完全护理依赖，一审法院在本案中对曾子文出院后的护理费予以计算二十年，并无不当。何光红主张应分期支付曾子文出院后的护理费的理由不能成立，本院不予支持。
综上，曾子文的损失为：医疗费160659.32元（其中何光红已垫付11670元，人保财险郴州分公司已垫付10000元）、伙食补助费6960元、营养费2700元、伤残赔偿金611064元、被扶养人生活费21260元、误工费23602元、护理费714098元、精神损害抚慰金45000元、鉴定费2200元、交通费400元，共计1587943.32元。该损失应由人保财险郴州分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内先行赔偿120000元〔其中：医疗费用赔偿限额10000元（该款已付），伤残赔偿限额110000元〕，超过部分损失1467943.32元，由何光红承担50%计733971.66元，扣减何光红已付医疗费11670元，何光红还应承担722301.66元，该款由人保财险郴州分公司在商业第三者责任保险责任范围内承担300000元，其余422301.66元由何光红承担。扣除已垫付的部分赔款外，人保财险郴州分公司还应赔偿曾子文410000元，何光红还应赔偿曾子文422301.66元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省资兴市人民法院(2018)湘1081民初37号民事判决第二项即“驳回原告曾子文的其他诉讼请求”；
二、变更湖南省资兴市人民法院(2018)湘1081民初37号民事判决第一项为上诉人中国人民财产保险股份有限公司郴州市分公司赔偿被上诉人曾子文410000元，上诉人何光红赔偿被上诉人曾子文422301.66元，限本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费13918元，由上诉人何光红负担11200元，被上诉人曾子文负担2718元。上诉人何光红预交的二审案件受理费8216元，由上诉人何光红负担8024元，被上诉人曾子文负担192元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王利平
审 判 员 欧泽毅
审 判 员 雷金梅
二〇一八年八月十六日
法官助理 刘 扬
书 记 员 唐旭超
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。