辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锦民终字第00987号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司吉林中心支公司，住所地吉林省吉林市。
负责人赵景有，该公司总经理。
委托代理人翟铁军，辽宁华峰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张银，男，1962年3月14日生，汉族，无业，住内蒙古通辽市。
委托代理人祖国，锦州市七星法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）孙静明，男，1972年2月16日生，汉族，无业，住吉林省吉林市昌邑区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司吉林中心支公司（以下简称吉林中心支公司）因与被上诉人张银、孙静明机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省黑山县人民法院（2015）黑民一初字第00906号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吉林中心支公司的委托代理人翟铁军，被上诉人张银、孙静明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张银向一审法院起诉称，2014年8月19日15时40分，被告驾驶的货车进入火车站信号楼北门口处时，左侧倒车镜被大门刮歪，原告扶正倒车镜时车辆向后溜车将原告挤伤。交警队认定，孙静明负全部责任。原告伤后住院24天，现要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食费、交通费、住宿费、二次手术费、鉴定费共计69043.89元。
孙静明一审答辩称，对事故事实和责任认定没意见，对原告的请求没意见，我的车投保了交强险和三者险20万元，事故在保险期间内，原告的损失应由保险公司赔偿。
吉林中心支公司一审未出庭亦未答辩。
原审法院经审理查明，2014年8月19日15时40分，在黑山县大虎山镇火车站信号楼北门口，被告孙静明驾驶吉BK9＊**号轻型普通货车由北向南进门时，左侧倒车镜被大门刮歪，原告扶正倒车镜时车辆向后溜车将原告挤伤。原告伤后被送到黑山县第一人民医院，诊断为“右尺桡骨粉碎性骨折。”住院24天，住院期间二级护理，花费医疗费26642.34元，交通费822.5元，住宿费290元。原告好转出院，出院医嘱：对症治疗，修养。定期复查，病情变化随诊，出院后复查一次。出院后医院每月给原告开一个诊断书，共9个诊断书，每个诊断书均建议休息一个月。2015年3月17日，黑山县第一人民医院法医司法鉴定所作出关于后期治疗评估意见书，取内固定物右尺桡骨钢板费用8000元，原告支付鉴定费880元。原告治疗期间孙静明垫付21739元。同时查明，被告孙静明驾驶并所有的吉BK9＊**号货车在吉林中心支公司投保了交强险和三者险20万元。保险期间分别是2013年8月21日至2014年8月20日，2013年8月27日至2014年8月26日。
原审法院认为，本案交通事故的发生，是因为被告孙静明驾驶机动车未确保安全驾驶致车辆溜车，其行为违反了国家法律相关规定，是造成此次事故的全部过错，负此次事故的全部责任。双方签订的保险合同合法有效，予以确认。故吉林中心支公司在保险限额内赔偿原告的损失。原告出院后医院开的诊断书建议休息9个月时间过长，参照公安部人身损害受伤人员误工损失的评定准则，原告出院后的误工时间应定为5个月为宜。误工费按城镇居民人均可支配收入标准计算。护理费按居民服务业标准计算。综上，依据《中华人民共和国民法通则》地一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：被告中国太平洋财产保险有限公司吉林中心支公司赔偿原告张银医疗费26642.34元，误工费12193.92元，护理费2301.12元，住院伙食补助费1200元，交通费822.5元，住宿费290元，后续治疗费8000元，鉴定费880元，合计52329.88元。于判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1451元，减半收取725.5元，由吉林中心支公司负担。
宣判后，吉林中心支公司不服，向本院提起上诉称，1、根据国务院交通事故诊疗指南，张银的合理治疗期应为2个月，原审认定误工时间5个月明显过长，应予调整；上诉人对此要求进行医疗期、休养期司法鉴定。且现无证据证明二次手术是否必要，关于二次医疗费要求进行鉴定。2、根据张银的伤情及住院日期，交通费明显过高，应予调整。3、保险合同明确约定保险公司不承担鉴定费；且本案是侵权之诉，保险公司只承担保险责任，孙静明作为交通事故的肇事者应承担诉讼费。4、本案商业保险合同没有投保不计免赔，依保险合同的约定在商业险中进行赔付时，应免赔20%。
被上诉人张银答辩称，原审认定事实清楚、适用法律正确，判决得当。针对误工费，原审中原告提供了医疗机构出具的诊断书，原告出院后需休息9个月，但原审法院只支持了5个月。根据国务院《交通事故诊疗指南》只是指伤者住院治疗期为2个月，但是还有康复期，两者并不矛盾。鉴定费、诉讼费一审中上诉人并未出庭，主动放弃了自己的答辩权和抗辩权，不能因为上诉人放弃答辩权、抗辩权而认为原审认定费用不妥。上诉人关于免赔的抗辩理由与本案不具有关联性。一审认定的交通费合理。后续治疗费用已经进行了鉴定，在程序上和实体上都符合法律规定，一审时上诉人没有出庭是放弃了对后续治疗费再次评估的权利。综上，请求驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。
被上诉人孙静明答辩称，要求维持原判，但关于免赔率我同意按合同约定执行，不同意其他赔偿。
经审理查明，原审法院认定的事实属实，本院予以确认。另查明，孙静明在上诉人吉林中心支公司处投保第三者商业险中时未投保不计免赔率附加险。该保险条款的第十七条约定“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔20%，负主要责任的免赔15%，负同等责任的免赔10%，负次要责任的免赔5%”，被上诉人孙静明亦认同商业险20%的免赔约定。且二审时，对于张银治疗期间孙静明垫付21739元费用一事，被上诉人张银表示其主张的损失总额中包含了孙静明垫付的21739元，并认可保险公司在扣除孙静明应负担的费用后将余款付给孙静明。
上述事实，有被上诉人张银提供的道路交通事故认定书、诊断书、病志、医疗费票据、交通费票据、住宿费票据、司法鉴定意见书、鉴定费收据，张银和护理人身份证和户口本复印件，被上诉人孙静明提供的保险单2份及当事人陈述等材料载卷为凭，并经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，被上诉人孙静明与上诉人吉林中心支公司之间形成的保险合同关系为双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。当事人双方应当依照合同约定的内容行使权利、履行义务。
关于上诉人吉林中心支公司提出的被上诉人张银的误工时间为5个月明显过长且二次手术是否有必要进行无证据证实，要求鉴定的上诉理由，一审法院根据张银的伤情参照相应评定标准酌情确定张银休治时间为5个月并无不当，鉴定意见书中分析说明部分亦明确载明“内固定物钢板存在，需二次手术取出”。且当事人申请鉴定应在举证期限届满前提出，故原审判决关于误工费及二次手术费的部分并无不当，上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。
关于上诉人吉林中心支公司提出的张银的交通费过高的上诉理由，经查，一审时张银已提交了相应的交通费票据并经庭审质证，原审法院结合张银的户籍情况及异地就医、复查等实际情况确定的交通费数额并无不当。上诉人的上诉请求，本院不予支持。
对于上诉人吉林中心支公司提出的鉴定费及诉讼费不应由其承担的问题，因依据现有证据无法证实保险人已就诉讼费及鉴定费的免责向投保人作出明确说明，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，诉讼费、鉴定费应由上诉人在第三者商业责任险限额内予以承担。
现上诉人吉林中心支公司提出孙静明未投保不计免赔，在商业险中进行赔付时应免赔20%的上诉理由，因被上诉人孙静明在本次事故中负全部责任，依据其与上诉人吉林中心支公司关于第三者商业险中的约定，事故责任免赔率为20%，孙静明二审时对此予以认可，上诉人的该项请求本院予以支持。故张银在本起交通事故中的经济损失52329.38元，应由上诉人吉林中心支公司在交强险责任限额内赔偿25607.04元；不足部分由上诉人吉林中心支公司在第三者商业险限额内赔偿21377.87元，被上诉人张银赔偿5344.47元。
鉴于张银主张的损失总额中包含了孙静明在其治疗期间垫付的21739元，且张银同意保险公司在扣除孙静明应负担的费用后将余款给付孙静明，扣除孙静明应赔偿的5344.47元后，上诉人吉林中心支公司应赔偿张银经济损失30590.38元，并将扣除后的余款16394.53元直接支付给孙静明。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省黑山县人民法院（2015）黑民一初字第00906号民事判决；
二、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司吉林中心支公司于本判决生效后15日内赔偿被上诉人张银经济损失30590.38元；
三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司吉林中心支公司于本判决生效后15日内给付被上诉人孙静明16394.53元；
四、驳回被上诉人张银的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费1424元，由上诉人中国太平洋财产保险有限公司吉林中心支公司负担1139元，由被上诉人孙静明负担285元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李宇辉
代理审判员 方结平
代理审判员 田 稷
二〇一五年十一月十日
书 记 员 王 爽
赔偿明细
医疗费26642.34元。
误工费70.08×174天=12193.92元。
护理费95.88元×24天=2301.12元。
住院伙食补助费50元×24=1200元。
交通费822元。
住宿费290元。
后续治疗费8000元。
鉴定费880元。
合计52329.38元（含孙静明垫付的21739元）。
上述各项损失，应由上诉人中国太平洋财产保险有限公司吉林中心支公司在交强险责任限额内赔偿被上诉人张银25607.04元（其中医疗费10000元、误工费12193.92元、护理费2301.12元、交通费822元、住宿费290元），在第三者
商业责任险限额内赔偿被上诉人张银21377.87元［（52329.38-25607.04）×80%］；由被上诉人孙静明赔偿被上诉人张银5344.47元［（52329.38-25607.04）×20%］。