＼n山东省济南市中级人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2013）济民五终字第246号＼n上诉人（原审被告）刘某某，男，1970年1月24日出生，汉族，无业，住安徽省淮北市。＼n委托代理人赵德宏，安徽亚星律师事务所律师。＼n委托代理人王继玲，安徽亚星律师事务所律师。＼n被上诉人（原审原告）山东和美华集团有限公司，住所地济南市。＼n法定代表人刘方波，该公司董事长。＼n委托代理人王国峰，山东高行律师事务所律师。＼n委托代理人王某某，女，1986年3月22日出生，汉族，山东高行律师事务所实习律师，住济南市。＼n上诉人刘某某因与被上诉人山东和美华集团有限公司民间借贷纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2012）高民初字第663号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。＼n原审法院认定，2009年9月15日，山东和美华集团有限公司（出借人）与刘某某（借款人）签订借款合同一份，合同约定：1、借款用途，出资设立淮北和美华饲料有限公司，借款金额480000元，年利率为7.5%，借款期限为一年，利息按季度结算。3、还款资金来源，出借人和借款人一致同意，借款期限内，借款人将在山东和美华集团中有股权的分、子公司的现金分红优先用于归还本合同项下借款本息。4、为保证借款人按本合同约定的用途使用借款，为此，借款人同意设立向淮北和美华饲料有限公司投资的专户，接收出借人的借款，并同意由出借人或出借人之授权代表控制该账户，以保证该账户内的资金用于向淮北和美华饲料有限公司出资。5、还款担保，淮北和美华饲料有限公司设立后，借款人将对该公司享有的股权作为归还本合同项下借款的质押担保。合同签订当天，刘某某向山东和美华集团有限公司出具借据一份，借据载明：今借到山东和美华集团有限公司人民币肆拾捌万元整，其还款方式、利率结算等事项详见双方签订的《借款合同》。刘某某向山东和美华集团有限公司出具委托书一份，委托书载明：山东和美华集团有限公司：请将借给我的款项肆拾捌万元整，打至以下账号，户名刘某某，账号卡号XXXXXXXXXXXXXXXXXXX。合同签订后，刘某某交付给山东和美华集团有限公司财务经理周某某现金12万元，由周某某办理淮北和美华饲料有限公司的设立事宜。2009年9月22日山东和美华集团有限公司将款48万元汇入周某某账号为XXXXXXXXXXXXXXXXXXX的卡内。2009年9月24日周某某将该48万元以及刘某某交付给周某某的现金12万元共计60万元，以刘某某的名义存入淮北和美华饲料有限公司的账户。2009年9月25日安徽申正会计师事务所有限公司对于淮北和美华饲料有限公司的股东出资情况出具验资报告，该报告确认刘某某的出资额为60万元。2010年1月20日刘某某将淮北和美华饲料有限公司的股权在濉溪县工商行政管理局办理了股权出质设立登记，将股权质押给山东和美华集团有限公司。2010年9月15日山东和美华集团有限公司与刘某某达成延期借款协议，将2009年9月15日双方签订《借款合同》的借款期限延长至2011年9月15日。山东和美华集团有限公司自认刘某某已经偿还利息为48166.2元，并认可刘某某于2009年10月15日偿还本金3100元，2009年11月17日偿还本金900元。刘某某提交收款收据12份，该12份收款收据共计35793.2元，其中本金4798元（2010年2月9日还1698元、2009年10月15日3100元），利息30995.2元。＼n原审法院认为，山东和美华集团有限公司与刘某某双方签订借款合同，刘某某向山东和美华集团有限公司借款48万元用于出资设立淮北和美华饲料有限公司，合同权利义务明确，不违反法律规定，应为有效合同。山东和美华集团有限公司虽然没有将刘某某所借款48万元打到刘某某提供的账户内，但通过周某某账户已将48万元借款用于刘某某在淮北和美华饲料有限公司的出资，并且刘某某亦认可在设立淮北和美华饲料有限公司时委托周某某办理相关出资手续，并向周某某交付了出资差额12万元，在淮北和美华饲料有限公司注册成立后，刘某某用自己的淮北和美华饲料有限公司的股权为上述借款办理质押，并在2010年9月15日与山东和美华集团有限公司达成延期还款协议。综合山东和美华集团有限公司与刘某某提交的证据以及双方的陈述，可以推定对于山东和美华集团有限公司的付款情况刘某某是明知的，并且刘某某在2009年9月15日后也一直未提出异议，应当认定刘某某也认可山东和美华集团有限公司的履行借款合同的行为，因此，可以认定山东和美华集团有限公司已经履行了双方借款合同中约定的出借义务，刘某某应当偿还借款。根据山东和美华集团有限公司对于刘某某还款情况的自认以及刘某某提交的收款收据可以认定刘某某已经偿还山东和美华集团有限公司本金为5698元（其中2009年10月15日偿还本金3100元，2009年11月17日偿还本金900元，2010年2月9日还1698元），已经偿还利息48166.2元。山东和美华集团有限公司要求刘某某承担按照年利率7.5%计算的利息，双方在借款合同中对于借款利息有明确约定，该约定并不违反法律规定，予以支持，并在利息中去除刘某某已经偿付的利息48166.2元。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零九条、第二百一十一条之规定判决：一、被告刘某某于判决生效之日起十日内偿还原告山东和美华集团有限公司借款本金474302元；二、被告刘某某于判决生效之日起十日内偿还原告山东和美华集团有限公司按照年利率7.5%计算的借款利息（以480000元为基数，自2009年9月24日起至2009年10月14日止。以476900元为基数，自2009年10月15日起至2009年11月16日止。以476000元为基数，自2009年11月17日起至2010年2月8日止。以474302元为基数，自2010年2月9日起至2012年8月15日止。被告刘某某已经偿还的利息48166.2元从中扣除）；三、驳回原告山东和美华集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9129元，由被告刘某某负担。＼n上诉人刘某某不服原审判决上诉称，被上诉人济南和美华集团有限公司提供的证据不能证明其依据借款合同向上诉人支付了合同约定的48万元借款。2009年9月15日刘某某向山东和美华集团有限公司出具的委托书中已经明确要求其将所借款项48万元打至刘某某指定的账号，但是其并未打至刘某某指定的账号。本案的民间借贷和淮北和美华饲料有限公司的成立是两个不同的法律关系。山东和美华集团有限公司将上述款项打到淮北和美华饲料有限公司的验资账户上，并不能认为是其基于本案的《借款合同》向刘某某履行了支付借款的义务。而且，在淮北和美华饲料有限公司成立之后，山东和美华集团有限公司于2009年10月19日又将出资全部抽回到自己的账户上，故本案借款没有实际履行，刘某某不应承担还款责任。原审判决认定事实不清，判决错误，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回山东和美华集团有限公司的诉讼请求。＼n被上诉人山东和美华集团有限公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。＼n经审理本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。＼n本院认为，本案争议的焦点是被上诉人山东和美华集团有限公司出借给上诉人刘某某的48万元借款是否交付，刘某某是否应承担相应的还款责任。对此，本院认为，虽然刘某某在向山东和美华集团有限公司出具的委托书中要求其将所借款项48万元打至刘某某指定的账号，而山东和美华集团有限公司未将该款项打至刘某某指定的账号，但是，由于刘某某借款用途系出资设立淮北和美华饲料有限公司，山东和美华集团有限公司将款项48万元汇入负责办理淮北和美华饲料有限公司设立事宜的财务经理周某某的账户，周某某将该48万元以及刘某某交付给周某某的现金12万元共计60万元，以刘某某的名义存入淮北和美华饲料有限公司的账户，并经会计师事务所验资确认了刘某某的出资额为60万元。公司成立后，依照借款合同的约定，刘某某又将其在淮北和美华饲料有限公司的股权质押给了山东和美华集团有限公司，并办理了股权出质设立登记，故根据刘某某的上述行为可以认定其对山东和美华集团有限公司的借款支付方式予以认可。时隔一年之后，刘某某与山东和美华集团有限公司还在原借款合同约定的还款期限基础上达成延期借款协议，将借款期限延长至2011年9月15日，进一步证明了刘某某对该笔借款已经交付予以认可。综上，山东和美华集团有限公司对出借给刘某某的48万元借款已经履行交付义务，刘某某应承担相应的还款责任。原审法院根据刘某某借款和还款的事实，判决其偿还相应的本金及利息并无不妥。刘某某虽主张在淮北和美华饲料有限公司成立之后，山东和美华集团有限公司又将出资全部抽回到自己的账户上，借款没有履行，但由于其没有提供有效的证据，且与本案非同一法律关系，本院不予支持，当事人可依公司法的规定另行处理。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：＼n驳回上诉，维持原判。＼n二审案件受理费9129元，由上诉人刘某某负担。＼n本判决为终审判决。＼n审判长赵军蒙＼n审判员贺强谟＼n代理审判员曹磊＼n二〇一四年三月二十一日＼n书记员翟义惠