湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郴民二初字第72号
原告曹林文，男，1982年3月19日出生，汉族。
委托代理人刘娅丽，女，系原告曹林文的朋友。
被告章震云，男，1974年5月18日出生，汉族。
委托代理人孙水林，湖南人和人（郴州）律师事务所律师。
委托代理人李震，湖南人和人（郴州）律师事务所律师。
被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司。
法定代表人章震云，该公司总经理。
委托代理人孙水林，湖南人和人（郴州）律师事务所律师。
委托代理人李震，湖南人和人（郴州）律师事务所律师。
原告曹林文因与被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院2014年8月13日受理后依法组成合议庭，于2014年10月13日公开开庭进行了审理。原告曹林文的委托代理人刘娅丽，被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司共同的委托代理人李震到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曹林文诉称：2014年4月21日原告曹林文与被告章震云签订《借款协议》，约定原告出借1170万元给章震云，借款到期日为2014年6月15日，后又延期至6月30日一次性还清，逾期不还被告应支付违约金180万元。被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司在借款人处加盖公章确认。4月22日，原告通过郴州市金源矿业有限公司将1000万元转至被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司账户；通过李丽娟个人账户转款170万元至被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司员工谷云升个人账户。上述借款出借后，虽经原告多次催讨，但两被告拒不归还借款，特提起本案诉讼，请求：1、判令被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司立即归还借款本金1170万元；2、判令两被告支付违约金180万元；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司共同答辩称：1、永兴县华鑫铅锡有限责任公司2014年4月30日通过陆军个人账户转款给李丽娟45万元；2014年8月13日通丁欣账户转款40万给曹林文，上述85万元系归还本案借款，应予扣除；2、《借款协议》中借款人落款为永兴县华鑫铅锡有限责任公司，章震云的签字是公司法定代表人的职务行为，两次转款的指定转入账户都不是章震云，章震云无需承担本案责任；3、原、被告之间的借款协议属于非金融机构间的借款行为，是无效行为，永兴县华鑫铅锡有限责任公司只应支付原告本金1170万元；4、即使本案借款协议有效，根据协议原告应在2014年4月21日将1000万元转给被告，但原告实际支付时间是2014年4月22日，属于违约在先，被告无需承担违约金；5、原告的实际损失就是利息，如按基准利率计算为16.38万元；如按4倍基准利率计算为65.52万元，180万元违约金的约定远远超过原告的实际损失，请求予以调整。
原告曹林文提交了以下证据材料用于证明其诉讼主张：
证据材料一、2014年4月21日双方签订的借款协议，拟证明双方对借款的约定情况；
证据材料二、2014年4月22日郴州市金源矿业有限公司将1000万元转至被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司的转账凭证、银行流水以及郴州市金源矿业有限公司营业执照、转款证明，拟证明原告依约转款1000万元至被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司账户；
证据材料三、2014年4月22日李丽娟将170万元转至谷云升账户的转账凭证、郴州市金源矿业有限公司证明，拟证明原告依约转账170万元到被告指定的谷云升账户；
证据材料四、原告身份证复印件，拟证明原告主体资格；
证据材料五、被告章震云身份证复印件，拟证明被告章震云的主体资格；
证据材料六、永兴县华鑫铅锡有限责任公司注册登记资料，拟证明被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司主体资格；
证据材料七、诉讼费用票据2张，拟证明原告支出诉讼费102，800元，保全费5000元。
被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司对原告提交的上述证据发表了以下质证意见：对原告证据材料的真实性没有异议，但认为章震云在借款协议上签字的行为是职务行为，章震云不是借款人。
被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司提交了以下证据材料用以证明其诉讼主张：
证据材料一：2014年4月30日陆军转账45万元至李丽娟账户的中国工商银行电子回单以及陆军书写的证明、陆军身份证复印件，拟证明被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司已经通过陆军偿还了原告45万元；
证据材料二、2014年8月13日丁欣转账40万元到原告曹林文账户的华夏银行电子回单，拟证明被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司已经通过丁欣偿还了原告40万元。
原告曹林文对被告提交的上述证据材料发表了以下质证意见：认可已经收到上述两笔款项，但认为属于给付违约金。
本院认证如下：双方当事人提交的证据材料均具有真实性、合法性、关联性，本院予以采纳。
本院经审理查明：2014年4月21日原告曹林文与被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司签订《借款协议》，其内容是：今借到曹林文人民币1170万元，其中1000万元于2014年4月21日由郴州市金源矿业有限公司转入永兴县华鑫铅锡有限责任公司账户；另外170万元于2014年4月22日由郴州市金源矿业有限公司转入谷云升账户；借款由章震云在永兴县华鑫铅锡有限责任公司股权做抵押，约定还款期限为2014年6月15日前一次性还清（另手书：经双方协商确定，约定还款期限为2014年6月30日前一次性还清）；如到期未归还，双方约定借款人将支付违约金180万元整，贷款人可以申请郴州市仲裁委员会仲裁或郴州市人民法院诉讼。在该借款协议的落款处，被告章震云写上了其身份证号码、电话号码并签名，加盖了被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司的公章。
上述借款协议签订后，原告曹林文于2014年4月22日通过郴州市金源矿业有限公司转账1000万元到被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司的账户；通过郴州市金源矿业有限公司会计李丽娟个人账户转账170万元到被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司财务人员谷云升个人账户，用于出借本案借款。2014年4月30日被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司通过陆军个人账户向郴州市金源矿业有限公司李立娟个人账户转账45万元；2014年8月13日通过丁欣个人账户向原告曹林文个人账户转账40万元，用于归还本案借款。因被告没有继续还款，原告提起本案诉讼。
本院认为，本案为民间借贷纠纷，双方当事人签订的借款协议不违反法律法规的强制性规定，合法有效。本案的焦点在于：一、被告章震云是否是本案的借款人并承担相应责任？二、双方所约定的180万元违约金是否过高？如过高，则应该如何予以调整？
一、被告章震云是否是本案的借款人并承担相应责任？
虽然本案1170万元借款汇入了被告永兴县华鑫铅锡有限责任公司以及其财务人员的账户，考虑到被告章震云在本案借款协议的落款处书写了其身份证号码；且在协议中约定以“章震云在永兴县华鑫铅锡有限责任公司股权做抵押”，而没有办理股权质押登记所导致的法律后果只是不能就质押物取得优先受偿权，但并不能据此否定被告章震云对本案借款提供担保的约定；因此，应该认定被告章震云系本案的共同借款人。
二、双方所约定的180万元违约金是否过高？如过高，则应该如何予以调整？
本案借款期限为2个月另九天，双方在借款协议中没有约定利息，故本案借款在借期内不应计算利息。双方约定逾期还款的违约金为180万元，明显过分高于因违约所可能导致的利息等损失，本院予以调整。因被告在答辩中认可以按照4倍基准利率计算到本案开庭前所得到的65.52万元作为违约金，本院予以确认。本案借款为1170万元，违约金为65.52万元，减去被告已经归还的85万元，被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司还应归还原告曹林文1150.52万元。
综上所述，原告的部分诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司于本判决生效之日起十日内归还原告曹林文1150.52万元；
二、驳回原告曹林文其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费102，800元，诉讼保全费5000元，合计107，800元，由原告曹林文负担7800元，由被告章震云、永兴县华鑫铅锡有限责任公司负担100，000元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审 判 长 刘 军
审 判 员 何双高
人民陪审员 雷世荣
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 陈 佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。