广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2011）深中法民六终字第3208号
上诉人（原审原告）刘初基，男。
被上诉人（原审被告）深圳市翔飞塑胶五金有限公司。
法定代表人黄小鹏，总经理。
上诉人刘初基因与被上诉人深圳市翔飞塑胶五金有限公司追索劳动报酬及经济补偿金纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民（劳）初字第3461号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经二审审理查明，一审查明事实正确，本院予以确认。另查明，一审期间，刘初基提供其签收的一快递单主张2010年8月2日有签收快递单，尚在上班，但该快递单的签收日期有改动。深圳市翔飞塑胶五金有限公司对刘初基的该主张不予确认。刘初基于2010年8月3日到龙岗区横岗街道劳动管理站投诉深圳市翔飞塑胶五金有限公司拖欠工资及超时加班，因未能协调解决，刘初基于2010年8月11日申请仲裁。刘初基月平均工资为：2838元［（12720.17＋6181.22）÷6.66个月］。
本院认为，上诉人刘初基与被上诉人深圳市翔飞塑胶五金有限公司的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。
一审期间，刘初基虽提供其签收的一快递单主张2010年8月2日有签收快递单，尚在上班，但该快递单的签收日期有改动。深圳市翔飞塑胶五金有限公司对刘初基的该主张也不予确认。鉴于快递单上的签收日期有改动，刘初基也未能提供其他证据证实2010年8月2日尚在上班，刘初基主张2010年8月2日尚在上班本院不予采纳。刘初基以一审少计一天上班时间为由上诉主张予以改判理由不成立，本院不予支持。
刘初基与深圳市翔飞塑胶五金有限公司均确认2010年1月10日至2010年5月31日期间，刘初基共领取工资5661元。刘初基称该工资含宵夜费及全勤奖，但未提供证据予以证实，一审对刘初基的主张不予采纳并无不当。刘初基与深圳市翔飞塑胶五金有限公司在劳动合同中约定每月的基本工资为900元及不低于最低工资标准，一审对刘初基工资中超出合同约定的部分认定为加班工资并无不当，刘初基以发放的工资中含有宵夜费及全勤奖为由上诉主张予以改判及上诉主张深圳市翔飞塑胶五金有限公司发放2010年6月1日-2010年7月31日宵夜费及全勤奖无事实依据，本院不予支持。
一审对深圳市翔飞塑胶五金有限公司拖欠刘初基工资及加班工资的认定正确，本院予以维持。刘初基于2010年8月3日到龙岗区横岗街道劳动管理站投诉深圳市翔飞塑胶五金有限公司拖欠工资及超时加班，因未能协调解决，刘初基于2010年8月11日申请仲裁。上述情形表明，经刘初基追讨，深圳市翔飞塑胶五金有限公司仍未结清工资，符合《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定的无故拖欠劳动者工资及拒不支付加班工资的情形，刘初基上诉主张无故拖欠工资及拒不支付加班工资的25%的经济补偿金理由成立，本院予以支持。一审未予支持欠妥，本院予以纠正。
刘初基上诉主张被深圳市翔飞塑胶五金有限公司违法辞退，根据本案现有证据，不足以认定刘初基被深圳市翔飞塑胶五金有限公司违法辞退。根据谁主张、谁举证的原则，刘初基应对辞退的事实承担举证责任；刘初基举证不能，应承担不利的后果；刘初基上诉主张深圳市翔飞塑胶五金有限公司支付违法辞退的赔偿金5687元，理由不成立，本院不予支持。刘初基月平均工资为：2838元［（12720.17＋6181.22）÷6.66个月］，刘初基的工龄超过半年不满一年，鉴于深圳市翔飞塑胶五金有限公司未为刘初基交养老保险及存在未足额支付工资的事实，刘初基因此提出辞职，深圳市翔飞塑胶五金有限公司应支付解除劳动关系经济补偿金2838元。刘初基离职的原因系认定为本人提出辞职，并不符合《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条规定的取得50％额外补偿金情形，刘初基主张50％额外补偿金无法律依据，本院不予支持。
刘初基上诉主张深圳市翔飞塑胶五金有限公司支付2010年1月至5月被克扣的工资100元及其25%的经济补偿金，但未能提供证据予以证实，一审不予支持并无不当，本院予以维持。
综上所述，一审认定事实部分不当，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条、四十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民（劳）初字第3461号民事判决第四项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民（劳）初字第3461号民事判决第三项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民（劳）初字第3461号民事判决第一项为：被上诉人深圳市翔飞塑胶五金有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人刘初基2010年1月10日至2010年5月31日加班工资差额7059.17元及其25%的经济补偿金1765元；
四、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2010）深龙法民（劳）初字第3461号民事判决第二项为：被上诉人深圳市翔飞塑胶五金有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人刘初基2010年6月1日至2010年8月1日工资及加班工资6181.22元及其25%的经济补偿金1545元；
五、被上诉人深圳市翔飞塑胶五金有限公司应于本判决生效之日起三日内支付上诉人刘初基解除劳动关系经济补偿金2838元；
六、驳回上诉人刘初基的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审诉讼费共人民币20元，由被上诉人深圳市翔飞塑胶五金有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 何 万 阳
审判员 蔡雪燕审判员张永彬
二〇一一年七月十五日
书记员 徐 玉 婵 （ 兼 ）
附本案援引的法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》
第三条用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。