南充市顺庆区人民法院
执 行 裁 定 书
川13**执异101号
异议人（被执行人）：缪勋兵，男，1974年4月29日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。
申请执行人：何敏，女，1975年10月28日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。
本院受理何敏申请执行缪勋兵婚姻家庭纠纷一案，执行中，缪勋兵向本院提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
异议人缪勋兵称，2016年9月21日，南充市顺庆区城管局收到顺庆区人民法院协助执行通知书、（2015）顺庆执字第2441号之一执行裁定书，要求提取被执行人缪勋兵在单位应领取的2015年目标奖16000元，并将该款转入法院案款账户；查封被执行人缪勋兵所有的车牌号为川XX小车一辆；冻结（扣划）被执行人缪勋兵在银行的存款、社保金、住房公积金107662.3元，冻结期限为一年。现依据法律和事实提出异议。其理由如下：1、本案据以执行的生效调解书由本人限期归还贷款13万元的主文内容，效力等同于形成判决，不具有可强制执行性，法院不应立案执行。2、何敏代偿本笔贷款的必要性和正当性、具体的代偿金额和利率标准，追偿金额和给付期限，不经审判无法确定，法院以执行行为代替审判程序，剥夺了当事人的辩论权和上诉权，是典型的以执代审。3、婚生子缪宇琪提出了追索抚养费诉讼，法院判决已经生效，何敏至今未履行，双方存在债的抵消，两案理应合并处理，法院未经审判，强制执行何敏的债权，而回避其债务，明显偏袒一方当事人。4、顺庆区法院的（2016）川1302执异12号执行裁定书的合议庭中有陪审员，审判组织不合法，该裁定应予撤销。5、法院冻结本人所有财产的强制执行行为有悖法律规定。本人月工资3000多元，既要抚养小孩，又要按月偿还银行贷款，还承担偿还离婚时向亲戚、朋友、战友借款给何敏支付的36万元债务的义务。本人尚有身患癌症的父亲、身带残疾的母亲需要赡养，患有精神分裂症偏执型疾病的妻子需要治疗，未成年的子女需要抚养，财产被冻后，仅存800多元，难以保障一家人生活。故请求法院撤销本案全部执行裁定和冻结通知。
异议人缪勋兵提供了以下证据：
1、缪勋兵父亲缪加学患癌症的病历证明复印件、母亲高从英的残疾证明复印件；
2、缪勋兵妻子赵君莉患精神分裂症的病历复印件；
3、缪勋兵的无房证明；
4、缪勋兵与何敏婚姻关系存续期间借条复印件一份。
申请执行人何敏称，一、（2012）顺庆民初字第2329号民事调解书第（三）项明确了缪勋兵负有给付房贷余款的义务，从调解书的内容看，其性质也应属于“给付判决”，缪勋兵未按生效调解书的内容履行付款义务，何敏申请法院强制执行于法有据；二、缪勋兵应负担的房贷余款与何敏应当支付的抚养费不构成债务抵消，更不构成执行回转。债权人不同，不构成互负债务，本案中的债权人为何敏，债务人为缪勋兵，抚养费纠纷案债权人为缪宇琪，债务人为何敏。《民事诉讼法》第二百三十三条“执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。”，本案据以执行的法律文书没有错误，尚在执行过程中，未执行完毕，不构成执行回转。三、法院的执行裁定书程序合法，不应撤销。四、缪勋兵经济实力雄厚，买豪车、住豪宅，并将所有财产转移至其现任妻子名下，无法维持家人生活的说法纯属虚构。
何敏向本院递提交了以下证据：
民事调解书、调解笔录；
协议、收据、赵月的疫苗接种记录；
照片复印件2张；
财产线索清单。
经审查查明，缪勋兵诉何敏离婚纠纷一案，本院于2012年8月20日出具（2012）顺庆民初字第2329号民事调解书对双方达成的财产分割协议进行确认，该调解书第3项载明“夫妻共同财产：位于南充市顺庆区XX小区东区X幢X单元XX号住房一套（建筑面积179.9平方米）归被告何敏所有，该住房房屋贷款余款13万元由原告缪勋兵在2015年8月10日前付清，办理房屋产权证书所产生的相关税费由被告何敏自行承担”。因缪勋兵未按该调解书的约定还清房贷，何敏向本院申请执行。案经本院审判委员会讨论决定，本院于2015年12月22日作出（2015）顺庆执字第2441号执行裁定，以本案执行对象不明确为由，裁定对（2012）顺庆民初字第2329号民事调解书第3项的内容不予执行。何敏不服该裁定，向本院提出执行异议，本院于2016年4月28日作出（2016）川1302执异12号执行裁定，驳回何敏的异议请求。
2016年5月23日，申请执行人何敏向南充市住房公积金管理中心申请提前还贷，并代缪勋兵归还案涉房屋住房贷款本金及利息共计106169.3元。同日，何敏向本院申请恢复对调解书第3项内容的执行，并由缪勋兵向其支付代偿的房贷余款106169.3元。本院于2016年6月8日向缪勋兵发出恢复执行通知书，决定恢复对（2015）顺庆民初字第2329号民事调解书第3项的执行。缪勋兵随即向本院提出书面异议，要求终结本案的执行。本院于2016年8月8日作出（2016）川1302执异60号执行裁定，裁定：1、撤销本院于2015年12月22日作出（2015）顺庆执字第2441号执行裁定，恢复对（2015）顺庆民初字第2329号民事调解书第3项内容的执行。2、驳回异议人缪勋兵的全部异议请求。恢复执行后，本院于2016年9月18日作出（2015）顺庆执字第2441号之一执行裁定书和2015顺庆执字第2441号之一协助执行通知书，现缪勋兵再次向本院提出执行异议，请求撤销本案全部执行裁定和冻结通知。
另查明1、位于南充市顺庆区XX小区东区X幢X单元XX号住房系以缪勋兵名义办理的住房公积金抵押贷款，抵押权人为建设银行，因缪勋兵未按离婚调解书确定的期限归还全部房贷，何敏为办理房产手续代其偿还了余欠的贷款。2、缪宇琪诉何敏抚养费纠纷一案，本院于2015年11月25日作出（2015）顺庆民初字第5256号民事判决：一、由何敏从2015年10月起每月支付缪宇琪抚养费350元至其18周岁止，此款在每月的21日前支付；二、缪宇琪的教育费、医疗费按照实际支出凭据，由何敏承担50%。
本院认为，本案执行的依据是（2012）顺庆民初字第2329号民事调解书，根据调解书第3项“位于南充市顺庆区XX小区东区X幢X单元XX号住房一套（建筑面积179.9平方米）归被告何敏所有，该住房房屋贷款余款13万元由原告缪勋兵在2015年8月10日前付清，办理房屋产权证书所产生的相关税费由被告何敏自行承担”的约定，缪勋兵应于2015年8月10日付清13万元住房贷款，因异议人未按调解书约定付清房贷款，导致调解书达成的协议得不到履行。申请人何敏为办理房产手续，向南充市住房公积金管理中心申请提前还贷，并代缪勋兵归还案涉房屋住房贷款本金及利息共计106169.3元。何敏代付106169.3元房款后，与缪勋兵之间形成新的债权债务关系，何敏需另案主张权利后才能进入执行程序予以执行。本院作出（2015）顺庆执字第2441号之一执行裁定书和（2015）顺庆执字第2441号之一协助执行通知书，直接强制执行缪勋兵向何敏给付106169.3元房贷款，存在错误，应当予以纠正。故异议人的理由部分成立，本院予以支持。本案执行中的其他执行裁定符合法律规定，不应撤销，对异议人要求撤销全部执行裁定的请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条“当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”之规定，裁定如下：
一、撤销本院于2016年9月18日作出（2015）顺庆执字第2441号之一执行裁定、（2015）顺庆执字第2441号之一协助执行通知书、南充市商业银行的协助冻结存款通知书。
二、驳回异议人缪勋兵的其他异议请求。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向南充市中级人民法院申请复议。
审 判 长 陈代林
人民陪审员 欧全珑
人民陪审员 明国强
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 舒 凤