天津市宁河区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津0117民初2258号
原告：芦新田，男，1973年2月16日出生，汉族，住宁河区。
被告：天津芦台春酿造有限公司，住所地，宁河县芦台镇芦汉路40号。
法定代表人李继齐，董事长。
委托诉讼代理人张芳，女，汉族，1988年4月25日出生，该公司职员。
委托诉讼代理人李向国，天津子平律师事务所律师。
原告芦新田与被告天津芦台春酿造有限公司劳动争议一案，本院于2016年7月7日受理后，依法组成合议庭，分别于2016年8月9日、2016年10月19日公开开庭进行了审理，原告芦新田与被告天津芦台春酿造有限公司的委托诉讼代理人张芳、李向国到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告芦新田诉称，原告芦新田不服宁河区劳动争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）作出的津宁劳人仲裁字（2016）第117号仲裁裁决书，认为该仲裁裁决书在程序和实体上都存在错误：1.原告认为，原告并未提出经济补偿或赔偿方面的要求，仲裁委以被申请人已在劳动部门办理了解除劳动合同相关手续为由，作出解除劳动合同给予经济赔偿的裁定错误；2.2010年3月5日，原告与被告签订无固定期限劳动合同，但被告在2015年11月6日至2016年4月9日期间，先后停工停薪，发放最低工资，违法辞退原告，严重侵犯了原告的劳动权利和人身权利。现原告认为，原告原来工作的车间还在正常运转，企业并未关闭或停产，并未达到不能继续履行合同的地步，应继续履行劳动合同。同时被告于2016年5月6日开始，虽原告每天都坚持上班，但被告不给安排工作，造成了原告的工资损失，被告是违法解除劳动合同，应当承担其给原告造成经济损失的赔偿责任，故诉至法院，请求：1.依法撤销津宁劳人仲裁字（2016）117号仲裁裁决，对原告诉请的“违法辞退”问题依法重新审理，确定辞退性质和被告应承担的法律责任；2.请求依法撤销被告实施打击报复的“辞退通知书”，判令被告继续履行2010年3月25日与原告签订的无固定期限劳动合同，恢复原告的工作岗位和劳动权利；3.判令被告给付原告自2016年5月6日至2016年6月15日劳动仲裁开庭之日计41天的非法停工停薪期间给原告造成的工资损失4373.33元，并加付停工停薪支付工资总额100%的赔偿金4373.33元，共计8746.66元。本项内的停工停薪损失持续计算到原告复工之日，后续部分另诉；4.本案诉讼费用由被告承担。经本院释明，原告芦新田将其第1、2项诉讼请求变更为确定被告为违法解除劳动合同，原告要求继续履行与被告签订的无固定期限的劳动合同，恢复原告的工作岗位，第3、4项诉讼请求不变。原告于开庭时提交本院“关于芦新田工龄的计算和被违法辞退索赔数额的计算”，载明：被告应赔偿原告违法解除、终止劳动合同赔偿金142474.62元，即2793.62元／月×25.5个月×2倍。
针对其主张，原告提交的证据材料如下：
1.宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出的津宁劳人仲裁字（2016）第117号仲裁裁决书1份（复印件）。
2.2016年3月28日，原告提交仲裁委的劳动人事争议仲裁申请书（复印件）1份，由原告誊写的“关于芦新田工作安排通知”1份；仲裁委作出的津宁劳人仲裁字（2016）103号仲裁裁决书（复印件）1份，原告的中国农业银行活期存折明细清单1份，证明原告的月工资不是1850元。
3.2016年4月6日，被告出具的《辞退通知书》（复印件）1份，2016年2月19日，被告出具的《签订劳动合同通知书》（复印件）1份，2016年2月23日，原告对于《签订劳动合同通知书》的回复（复印件）1份，劳动合同书复印件1份，拟证明被告系违法解除劳动合同。
4.2015年10月28日，原告提交仲裁委的劳动人事争议仲裁申请书（复印件）1份，（含增加仲裁请求补充材料1份），2015年1月14日，原告提交提交泰达酒业有限公司领导的申请1份，仲裁委作出的津宁劳人仲裁字（2015）364号仲裁裁决书，证明被告对原告非法停工停薪的事实。
5.《批转县直工业领导小组关于对棉纺厂部分资产出售后的有关安排意见的（试行）的通知》（宁政发【1996】58号）文件复印件1份，《批转县经委关于落实芦台棉纺厂部分资产出售后有关安排的实施意见的通知》（宁政发【1996】96号）文件复印件1份，芦台棉纺织厂职工调动介绍信及名单复印件1份，天津市城镇职工养老保险转移花名表复印件1份，证明原告在棉纺厂的工龄1991年7月至1996年12月，共计5年零6个月，原告在被告处工作的年限为19年零10个月，原告工龄总计25年零4个月。
6.原告书写的证据目录及相关证据的说明1份，以及关于芦新田工龄的计算和被违法辞退赔偿数额的计算两份。
天津芦台春酿造有限公司作为被告辩称，首先，被告在2016年4月6日已经发出辞退通知书，该通知书送达后即发生法律效力，双方之间的法律关系已经解除，并且对原告已经办理了退工手续，其被告处已经没有合适的工作岗位，原告要求恢复工作，无法实现；其次，对于原告的第二项诉讼请求，2016年5月6日双方已经解除劳动关系，不存在停工停薪的情况，故被告不同意给付原告再次期间的工资及相关损失。
针对其答辩意见，芦台春公司向本院提交的证明材料如下：
1.宁河区劳动人事争议仲裁委员会津宁劳人仲字（2015）第364号仲裁裁决书复印件1份，证明被告改制内容。
2.企业工商档案，包括有限责任公司变更登记申请书、天津泰达酒业有限公司股东会议决议、股权转让协议、监事会决议、职工代表大会决议等24页，证明泰达集团股权转变事实和公司现股权情况，公司性质为私人公司。
3.2016年2月19日，被告出具的签订劳动合同通知书2页及送达情况电子记录1页，证明被告企业改制及名称变更要求申请人重新签订劳动合同。
4.2016年4月6日，被告向原告出具的辞退通知书1份，证明原告在规定期限内未与被告重新签订劳动合同，故终止劳动关系。
5.2014年5月至2016年4月原告芦新田的工资表，拟证明原告的工资情况。
经庭审质证，被告对于原告提交的证据质证意见如下：对于证据1真实性无异议；对证据2中劳动人事争议仲裁申请书及由原告誊写的“关于芦新田工作安排通知”，认为是由原告个人所写，不能作为证据使用，对津宁劳人仲裁字（2016）103号仲裁裁决书及原告的中国农业银行活期存折明细清单真实性无异议；对证据3《辞退通知书》、《签订劳动合同通知书》、劳动合同书的真实性均无异议，对原告对《签订劳动合同通知书》的回复被告已收到，但对原告所讲内容的真实性不认可；对证据4中仲裁申请书认为不能作为证据使用，对原告提交天津泰达酒业有限公司领导的申请，认为已经在津宁劳人仲裁字（2016）364号案件中已经使用，不能在本案中作为证据使用，对于仲裁委作出的津宁劳人仲裁字（2015）364号仲裁裁决书没有异议；对于证据5统一发表意见，认为原告已经得到相应的补偿；对于证据6认为是原告的个人观点，不能作为证据使用。原告对被告提交证据的质证意见如下:对证据1、3、4没有异议，对证据2的证明目的不认可，不认为是私营公司；对证据5认为是一部分工资，应以原告提交的银行卡记录为准。
本院对于原告提交的证据1、证据2中津宁劳人仲裁字（2016）103号仲裁裁决书及原告的中国农业银行活期存折明细清单，证据3中《辞退通知书》、《签订劳动合同通知书》、《劳动合同书》及证据5的真实性予以确认，对于原告提交的证据4与本案的关联性不予确认，对于原告提交的证据2中2016年3月28日，原告提交仲裁委的劳动人事争议仲裁申请书、由原告誊写的“关于芦新田工作安排通知”，证据3中原告对于《签订劳动合同通知书》的回复对待证事实的证明力本院不予确认；对于被告提交的证据1、2、3、4的真实性予以确认，对证据5对待证事实的证明力结合本案其他证据予以综合评定。
经审理查明，原告芦新田于1991年7月参加工作，工作单位为天津市芦台棉纺织厂（以下简称“棉纺厂”）。1996年7月17日，宁河县人民政府（现宁河区人民政府）发布宁政发【1996】第58号文件，题为批转县直工业领导小组《关于对棉纺厂部分资产出售后的有关安排意见》（试行）的通知，内容包括：棉纺厂部分资产出售后就有关人员和资金的安排，鼓励全县各部门、各单位安置棉纺厂富余职工等。1996年12月，原告等107名员工经棉纺厂出具职工调动介绍信，到宁河县××委员会（县经委）报到。当月，原告被调入天津市宁河县酒厂工作。2003年10月，原天津市宁河县酒厂改制组建天津泰达酒业有限公司。天津泰达酒业有限公司召开了职工代表大会，会议表决通过了天津泰达酒业有限公司企业改制方案，公司改制后原告未领取经济补偿金。2016年初，天津泰达酒业有限公司变更企业名称为天津芦台春酿造有限公司，原告继续在被告处工作。
另查，2009年3月26日，原告与天津泰达酒业有限公司签订了一年期的固定期限劳动合同，合同期限自2009年3月26日起至2010年3月25日止。2010年3月26日，原、被告签订了自该日起的无固定期限劳动合同，约定：原告在操作岗位上工作，实行标准工时制，工资每月3日以货币的形式支付，实际工资支付形式为银行转账。
2016年2月19日，被告以公司改制及名称变更为由，向原告邮寄了签订书面劳动合同通知书，要求原告重新与被告签订劳动合同，原告签收后未与被告重新签订劳动合同；2016年4月6日，被告以原告未与其重新签订劳动合同为由，做出终止与原告之间劳动关系的辞退通知书，辞退通知书中要求原告2016年5月6日离开被告处。被告未支付原告解除劳动合同的经济补偿金。原告在劳动合同解除前十二个月的应得平均工资为2793.62元。
2016年4月18日，原告向宁河区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委于2016年6月28日作出津宁劳人仲裁字（2016）第117号仲裁裁决书，裁决如下：1.被申请人（被告，下同）支付给申请人（原告，下同）1996年1月至2007年12月解除劳动合同经济补偿金28027.44元；被申请人支付给申请人2008年1月至2016年5月6日违法解除劳动合同赔偿金39705.54元；上述被申请人支付申请人的款项共计67732.98元与裁决书收到之日起5日内一次性付清。2.驳回申请人其他仲裁请求。上述裁决作出后，原告向本院提起诉讼。在法定期限内，被告未就上述仲裁裁决向本院提起诉讼。
上述事实有原、被告的当庭陈述、津宁劳人仲裁字（2015）第364号仲裁裁决书、津宁劳人仲裁字（2016）第117号仲裁裁决书、中国农业银行活期存折明细清单、《辞退通知书》、《签订劳动合同通知书》、《批转县直工业领导小组关于对棉纺厂部分资产出售后的有关安排意见的（试行）的通知》（宁政发【1996】58号）、《批转县经委关于落实芦台棉纺厂部分资产出售后有关安排的实施意见的通知》（宁政发【1996】96号）、芦台棉纺织厂职工调动介绍信及名单、天津市城镇职工养老保险转移花名表、企业工商档案等在卷证实。
本院认为，原告芦新田与被告天津芦台春酿造有限公司签订了书面劳动合同，原、被告双方劳动关系成立，因此，原、被告双方应按照《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律的规定享有权利并履行义务。
本案争议焦点有三：一是，被告单方解除与原告之间的劳动合同是否属于违法解除劳动合同；二是，原告在劳动合同解除前十二个月的平均工资及原告“在本单位工作的年限”应如何认定；三是，被告是否应给付原告自2016年5月6日至2016年6月15日的工资损失及100%赔偿金。
对于第一个争议焦点，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条的规定：“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行”，本案中，原、被告已于2010年3月26日签订了无固定期限的劳动合同，被告在2016年2月19日，以公司改制及名称变更为由要求与原告重新签订劳动合同，并因原告未与其重新签订劳动合同，单方解除与原告的劳动关系，该解除情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，属于违法解除劳动合同。依据该法第四十八条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，本案中，被告已在劳动部门为原告办理了退工退档的相关手续，现已无相关岗位安排给原告，故本院认为该劳动合同不能继续履行，用人单位应向原告支付赔偿金。
对于争议焦点二，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”，故月工资应为劳动者扣除社会保险等款项前的应得工资，本案中，原、被告均认可扣除社会保险后，原告解除劳动合同前十二个月平均工资为2335.62元，依据被告提交的原告2014年5月至2016年4月工资表中显示的原告公积金及社会保险扣款的记载计算，原告解除劳动合同前十二个月平均所扣工资482.32元，故原告在劳动合同解除前十二个月的应得平均工资为2817.94元，但原告所主张的劳动合同解除前十二个月的应得平均月工资为2793.62元，低于上述数额，本院对于原告的该项主张予以支持。
对于原告“在本单位工作的年限”的认定，依据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件使用法律若干意见的解释〉》（四）第五条的规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”，本案中，原告原工作于天津市芦台棉纺织厂，因该厂部分资产出售，该厂于1996年12月以统一出具介绍信的形式，将包括原告在内的107名劳动者介绍至宁河县经济委员会，该委接受上述107名劳动者并将原告安排到天津市宁河县酒厂工作。原告的情形符合上述法律规定，故对于原告要求将其在天津市芦台棉纺织厂5.5年的工作年限合并计算为在被告处工作年限的诉讼请求本院予以支持。对于被告认为原告已经获得经济补偿的答辩意见，因与本案查明的事实不符，同时被告亦未提交相关证据加以佐证，故本院不予采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十七条的规定，被告应向原告给付1991年7月至2007年12月解除劳动合同经济补偿金46094.73元，即2793.62元/月×16.5个月；2008年1月至2016年5月6日解除劳动合同经济赔偿金47491.54元，即2793.62元/月×8.5个月×2倍，以上共计93586.27元。
对于争议焦点三，因原、被告已于2016年5月6日解除劳动关系，原告要求被告给付解除劳动关系后的工资损失，缺乏相关法律依据，故本院对于原告的该项诉讼请求，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：
一、被告天津芦台春酿造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告芦新田1991年7月至2007年12月解除劳动合同经济补偿金46094.73元，2008年1月至2016年5月6日解除劳动合同经济赔偿金47491.54元，以上共计93586.27元。
二、驳回原告芦新田的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告天津芦台春酿造有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时到天津市第二中级人民法院交纳上诉案件受理费，上诉于天津市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李长喜
代理审判员 刘 隽
人民陪审员 杜红红
二〇一七年一月十一日
书 记 员 董 征
相关法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十三条用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。【人大公报2013第1号第51页】
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。
用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：
（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；
（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；
（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；
（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；
（五）其他合理情形。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。