吉林省舒兰市人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)吉0283刑初577号
公诉机关吉林省舒兰市人民检察院。
被告人刘廷双，男，1956年12月18日出生，汉族，文盲或半文盲，农民，户籍所在地吉林省舒兰市，住舒兰市。2000年7月10日因犯故意伤害罪被舒兰市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月30日被舒兰市公安局刑事拘留，于2016年7月14日被逮捕。现羁押于吉林省舒兰市公安局看守所。
辩护人湛智利，舒兰市法律援助中心律师。
被告人刘永达，绰号刘某，男，1987年10月18日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地吉林省舒兰市，住舒兰市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月4日被舒兰市公安局刑事拘留，于2016年7月14日被舒兰市公安局逮捕。现羁押于吉林省舒兰市公安局看守所。
辩护人王胜东，吉林王胜东律师事务所律师。
吉林省舒兰市人民检察院以吉舒检刑诉[2016]560号起诉书指控被告人刘廷双、刘永达犯贩卖毒品罪，于2016年9月29日向本院提起公诉，本院于同日受理并依法组成合议庭，于2016年11月16日、12月16日公开开庭审理了本案，舒兰市人民检察院指派检察员丛刚、代理检察员吴燕出庭支持公诉，被告人刘廷双及其辩护人湛智利、被告人刘永达及其辩护人王胜东到庭参加了诉讼。公诉机关要求延期审理，补充侦查。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人刘廷双以贩卖为目的要购买毒品，被告人刘永达明知刘廷双为贩毒者，于2016年5月，受刘廷双委托为刘廷双介绍卖家，并和刘廷双一起到吉林省榆树市内，用刘廷双的5200.00元以每克130.00元价格向”菲某”（在逃）购买40克毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）交给刘廷双，后刘廷双将毒品出售给他人。刘廷双于2016年5月至6月，在自家向刘永达贩卖四次，共约2.5克甲基苯丙胺；2016年6月，在自家附近两次贩卖给陈某共约1.5克甲基苯丙胺。经搜查，在刘廷双家查获剩余的疑似毒品物质1.08克，经依法鉴定，从中检出甲基苯丙胺成分。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭讯问了二被告人，宣读了二被告人在侦查机关的供述，证人证言，鉴定意见，搜查笔录、辨认笔录，扣押清单、吉林市公安局毒品复称入库回执单，情况说明、舒兰市人民法院刑事判决书，案件提起、综合材料、到案经过、户卡信息等相关证据。
公诉机关认为，被告人刘廷双以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺，被告人刘永达明知刘廷双为贩毒者而帮助其购买甲基苯丙胺，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。
被告人刘廷双对公诉机关指控的犯罪事实有异议，在庭审中辩解其与刘永达不是贩卖毒品，是吸食毒品。
辩护人湛智利的辩护意见：公诉机关查明的刘廷双贩卖的部分毒品应构成贩卖毒品罪，对其他部分应构成非法持有毒品罪。理由如下：1、对收缴的1.08克及没有查明贩卖对象的35克应构成非法持有毒品罪。在庭审中被告人刘廷双交待其购买毒品是用于吸食，并且对没有查明贩卖对象的35克他自认是吸食了。从证据来看，他也确实在此前的笔录中交待了这一情节，对于吸食的事实应予认定，尽管数量与庭审交待的有差异，请法院在量刑时应酌情予以考虑。虽然被告人刘廷双交待了贩卖的事实，但这属于事后贩卖，并且是少量的贩卖，被告人当时购买的主要目的是为了吸食，所以被告人当时还不属于有吸毒情节的贩卖人员，至于后来贩卖，这只不过构成法律上的牵连犯，而不应一概认定为贩卖，这有违罪刑相适应原则，所以对于吸食的35克及被收缴的1.08克被告人没有贩卖的故意，应认定为非法持有。2、被告人刘廷双与刘永达共同犯罪，被告人刘永达因帮助购买毒品而从刘廷双手中获取的1.2克毒品不应认定为贩卖。刘廷双买毒是刘永达提供的毒品线索，并且从中参与，刘永达这么做的目的就是为了从中获取好处，对此卷宗刘永达的笔录其获取1.2克毒品给了刘廷双100.00元钱，刘廷双连本还不够，二被告人均把没给的钱当做刘永达介绍买毒品的好处费了。所以这1.2克刘廷双不是牟取利益，不应认定为贩卖。3、刘廷双虽然贩卖了少量毒品，但对象都是有吸毒前科的人，主观恶性较轻，社会危害较小。4、被告人刘廷双无前科，此次系初犯，具有酌定从轻情节。综上，对被告人刘廷双从轻处罚。
被告人刘永达对公诉机关指控的犯罪事实有异议，在庭审中辩解其不知道刘廷双贩卖毒品。
辩护人王胜东的辩护意见：首先，对公诉机关指控被告人刘永达构成贩卖毒品罪有异议，对于刘永达在其实施居间介绍代购毒品犯罪事实方面和确定罪名时不能机械的简单认定为共同贩毒，理由是：1、现有卷宗证据不能证明被告人刘永达在帮助刘廷双购毒之前就知道同案被告人刘廷双是贩毒者。本案中刘廷双供述其从榆树买回40克冰毒后才开始经营卖冰毒的，这是头一次。从刘廷双供述看其之前没有贩卖冰毒的情形，因此刘永达无从得知刘廷双在此之前就是贩卖者。2、没有证据证明被告人刘永达在帮助刘廷双购毒时就已经知道刘廷双委托其代购冰毒的目的是为了贩卖。二被告人均是毒瘾较大的吸毒者，刘廷双在委托刘永达代购毒品时并未告知刘永达其购毒的目的是为了贩卖。购毒数量几十克无非图价格很便宜，而刘永达之所以帮助介绍购毒，其主观上属于代购蹭吸的目的，而且被告人刘永达在居间介绍代购毒品时没有从中牟利。至于购毒后，因所有毒品均由刘廷双出资购买并占有和控制，刘廷双如何处分毒品，与被告人刘永达无关，不是刘永达能够左右的。因此，刘永达的行为符合非法持有毒品罪的犯罪特征，以非法持有毒品罪对其定罪量刑才能罚当其罪，才能符合罪责刑相适应的原则。其次，被告人刘永达具有法定和酌定从轻、减轻情节。1、在本案中，刘永达出于吸食毒品便利的心理，为刘廷双代购毒品，只是起到了一个居间介绍的作用，主观上没有从中牟利的目的，客观上没有实施牟利的行为，其与真正以贩卖为业的贩毒分子不同，他既不是毒品的拥有者，也不是毒品卖家和买家，更不是组织策划者，在毒品交易中只是起着帮作用，被告人刘永达属从犯，应当从轻或减轻处罚。2、被告人刘永达主观恶性不深，社会危害性相对较小，系初犯，认罪态度好，有悔罪心理。
综上，应依法对被告人刘永达以非法持有毒品罪予以减轻处罚。
经审理查明，被告人刘廷双以贩卖为目的欲购买毒品，被告人刘永达明知刘廷双为贩毒者，于2016年5月受刘廷双委托为其介绍卖家，并和刘廷双一起到吉林省榆树市内，用刘廷双的5200.00元以每克130.00元价格向”菲某”（在逃）购买40克毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）交给刘廷双，该40克毒品刘廷双除其自己吸食8克外，将毒品出售给他人。其中刘廷双于2016年5月至6月，在自家向刘永达贩卖四次，共约2.5克甲基苯丙胺；2016年6月，在自家附近两次贩卖给陈某共约1.5克甲基苯丙胺，其余部分冰毒亦出售于他人。另外，经搜查：在刘廷双家中查获剩余的疑似毒品物质1.08克，经依法鉴定，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.书证
（1）案件提起、侦查终结、到案经过，舒兰市公安局×派出所在工作中发现：×镇×村村民刘廷双自2016年5月以来，以盈利为目的向通过本村村民刘永达介绍，以5200.00元的价格在吉林省榆树市购买了40克冰毒后在自己家中向他人进行二次贩卖赚取差价。2016年6月29日，刘廷双被传唤至公诉机关，经讯问刘廷双对其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳。2016年6月30日公安机关对刘廷双采取拘留强制措施。
2016年6月29日，在办理刘廷双贩卖毒品案过程中发现：刘永达明知刘廷双购买冰毒是为了贩卖，刘永达因欠刘廷双钱款及为自己吸毒提供便利，刘永达便主动为刘廷双介绍榆树市的卖家，刘廷双通过刘永达介绍以5200.00元的价格在吉林省榆树市购买了40克冰毒。2016年6月24日，刘永达因吸毒被舒兰市公安局行政拘留十五日，经后期公安机关对刘永达审讯，刘永达对其帮助刘廷双购买毒品的犯罪事实供认不讳。2016年7月1日公安机关对刘永达采取拘留强制措施。
（2）扣押清单：1.08克疑似冰毒物质。
（3）吉林市公安局毒品复称入库回执单：毒品复称结果：冰毒总净重：1.08克；入库净重：0.92克。
（4）情况说明：证明刘廷双、刘永达供述的李某1、大超、×镇歌厅服务员没有找到。
（5）舒兰市人民法院2000年7月10日刑事判决：被告人刘廷双犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（6）户籍证明：证明被告人刘廷双于1956年12月18日出生；被告人刘永达于1987年10月18日出生。
2、搜查笔录：2016年6月30日，民警在刘廷双家搜出一个药瓶内含有疑似冰毒物质，经民警进行称重，约1.08克。
3、鉴定意见
吉林市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告2016年7月28日鉴定：检材：白色晶体0.16克，编为×号检材，塑料物证袋包装(此物系从刘廷双家中搜查出疑似毒品)。从送检的上述检材中检出甲基苯丙胺成分。
4、辨认笔录
（1）辨认人聂某2016年6月29日辨认笔录：辨认人聂某将全部照片认真仔细的看过后，指出一组照片中的12号男子（刘廷双）、二组照片的5号男子（刘廷双）就是向其出售毒品的犯罪嫌疑人。
（2）辨认人刘廷双2016年7月12日辨认笔录：辨认人刘廷双将全部照片认真仔细的看过后，指出一组照片中的10号男子（刘永达）、二组照片的5号男子（刘永达）就是帮助介绍其在榆树市购买毒品的本案另一犯罪嫌疑人。
（3）辨认人刘永达2016年7月12日辨认笔录：辨认人刘永达将全部照片认真仔细的看过后，指出一组照片中的4号男子（刘廷双）、二组照片的10号男子（刘廷双）就是贩卖毒品的犯罪嫌疑人。
5、证人证言
（1）证人聂某2016年6月29日证言：我2015年的时候吸食毒品，现在不吸了。大约是2015年11月末，我从×村一个外号叫”×”的男的手里买的，这个人姓刘，我不知道叫什么名字，他家在×村×社，从×小学往北走的第二趟道，然后往东走200米左右的第一个绿色大门那家。我开车去买的冰毒，买了0.6克，300.00元钱，他有个媳妇，是哑巴。我知道陈某在他这买过冰毒，×村有个外号叫刘某的也在这买过，老头60岁左右，挺瘦的，短发。
（2）证人李某2的2016年6月29日证言：我叫李某2，外号叫×，我认识刘某，他家是×镇×村×社的，2015年春节正月的时候，我连着两次在×镇×村×社刘某家里吸食的毒品，我身上一共带了3分冰毒，第一天晚上我俩吸食了我带的1.5分冰毒，第二天晚上把剩下的1.5分吸食完了，这两次都是刘某提供的吸毒工具，我每次就吸了两三口，刘某吸了五六口。
（3）证人陈某2016年9月6日证言：我是通过刘永达认识刘廷双的，我在刘廷双手里买过两次毒品，第一次是2016年6月中旬的一天早上，我给了刘廷双200.00元钱，刘廷双给了我能有四五分冰毒，这些冰毒让我一个人在我的车里吸食了；第二次是过了四五天左右，我给了刘廷双400.00元钱，刘廷双给了我大约八九分的冰毒，这些冰毒也让我一个人在我的车里吸食了。
6、被告人供述
（1）被告人刘廷双2016年6月29日供述：2014年我在×镇住的时候，认识一个男的叫谢某，那时候我开始吸食毒品。后来我俩熟悉后，谢某就让我跑腿给买毒品的人送毒品，后来谢某走了，还始终有买毒品的人找我，就这样我才开始自己卖毒品的。2016年5月份的一天，刘永达上我家来说三爷，榆树有一份卖货的，130.00元一克，得要量大，你整点不。听到这个价格我有点动心，我说我就5000.00多块钱，整也就能整这些钱的，然后刘永达就给一个女子打电话说要40克，能不能给送来，那边的意思是不能送，然后我和刘永达一起研究带钱去榆树取货了，我俩从×镇骑摩托车到×镇，我俩花100.00元钱打车到榆树市取货，到榆树市具体什么位置我不清楚，我把5200.00元钱给刘永达了，我始终没有下车，过了能有半个小时左右，刘永达就回来了，在回来的路上刘永达就在车上把货给我了，是一个黑色的塑料袋，回来后我用电子秤称重是39.1克。接着刘永达给我一百块钱，在我这里拿了1.2克的毒品（冰毒），我说这点钱连本钱都不够，刘永达说以后再慢慢补。第二次刘永达在我这又买了2分的毒品，第三次有二三分左右，第四次在我这买了8分多毒品，总共买了能有2.5克多的毒品。陈某在我这买了3次毒品，总共买了2.5克多的毒品，我还把毒品卖给了一个×镇的女子，她买了2克多冰毒，还有一些毒品我卖给别人了，但是我记不清卖给谁了，也记不清卖给他们多少毒品，在我家外面的柴草垛里面还有点卖剩下的毒品，我自己还吸食了一部分，大概8克多。
（2）被告人刘永达2016年6月29日供述：2014年我在×镇歌厅嫖娼的时候认识的菲某，我俩熟悉后她说以后需要毒品的时候可以找她，她有渠道弄来毒品，价格还便宜，一克130.00元。我知道刘廷双在×镇卖毒品，有一次我和他提过我能找到毒品，价格还便宜。2016年5月份的一天中午，刘廷双给我打电话说让我帮他买毒品，我就到刘廷双家，当着他的面联系的菲某，我问菲某有没有毒品，她说有，130.00元一克，我问刘廷双行不，刘廷双说手里就5000.00多块钱，我就和菲某说了，然后我和菲某约好下午取货，她告诉我到了榆树市给她打电话，我和刘廷双从×镇骑摩托车到×镇，我俩花100.00元钱从×镇打车到榆树市，我给菲某打电话，她告诉我去了一个学校附近，打完电话过去能有半个小时，菲某走到学校正门我就看到她了，刘廷双给了我5200.00元钱，都是100.00面值的，我把钱给了菲某，她对我说你等会，转身她上了一辆车，大约过了十分钟左右，菲某又坐另一辆车回来了，她下车后给了我一个黑色的塑料袋，她说冰毒在里面，我低头一看里面还有一个长方形的黑色塑料袋。后来我回到出租车里，背着手直接把装冰毒的塑料袋给了刘廷双，我俩一起回×镇了。到刘廷双家后顺手我给了刘廷双100.00元钱说我要买100.00元钱的，刘廷双接过钱转身回屋称了1.2克冰毒给我说这还不够本呢，我说算我欠你100.00元。第二次大约是5月中旬的一天晚上，我到刘廷双家里花了100.00元钱买了2分左右的毒品，第三次是五月末的一天晚上，我到刘廷双家给了他200.00元钱，他给了我二三分左右的毒品，第四次是2016年6月21日左右下午5点，我到刘廷双家又拿了8分左右的冰毒，算400.00元钱，赊账了，这些毒品都被我吸了。×镇的×、陈某和×都在我家吸食过冰毒。2015年春节正月连续两天晚上，×自己带的冰毒，我俩用我的烧锅和吸壶吸食了毒品，连续两天晚上都吸食了。
本院对控辩双方就全案的事实和证据进行审查后认为，被告人刘廷双、刘永达均属具有刑事责任能力的自然人，二被告人在庭审中对公诉机关指控其贩卖毒品的事实予以否认，被告人刘廷双在庭审中辩解其与刘永达不是贩卖毒品，而是吸食毒品；被告人刘永达在庭审中辩解其不知道刘廷双贩卖毒品。综合全案证据分析：被告人刘廷双在庭审中辩解其购买毒品是为了吸食毒品与事实不符，因其在侦查机关供述其购毒后仅吸食了8克，并且其曾经帮助他人贩毒，后买家仍找其购买毒品，为此其本人开始贩卖毒品。对刘廷双贩卖毒品的事实刘永达明知，有刘永达在侦查机关供述为凭，被告人刘永达明知刘廷双贩卖毒品，主动找刘廷双为其介绍卖家，并帮助刘廷双购买毒品，其目的为了便于其吸食毒品而从刘廷双手中购买能得到优惠，二被告人的行为完全符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件。二被告人贩卖毒品的犯罪事实，有二被告人在侦查机关的供述相互印证，并有证人证言相佐证。二被告人在庭审中对其贩卖毒品的犯罪事实予以否认，因无相关证据证明，本院不予采信；因被告人刘廷双以贩卖为目的而购买毒品，因此公安机关从刘廷双家中搜出的1.08克毒品亦应认定为贩卖毒品；关于刘永达从刘廷双手中购买的1.2克毒品，虽被告人刘廷双未获利，但刘廷双低价出售，二被告人互相认可，不应认定为持有。对被告人刘廷双的辩护人关于刘廷双的犯罪行为应认定为非法持有毒品的辩护意见，因无相关证据证明，本院不予采纳；对被告人刘永达的辩护人关于刘永达对刘廷双案发前贩卖毒品不明知，此次居间介绍为刘廷双购买毒品是为了吸食毒品，不知刘廷双为了贩卖毒品的辩护意见，本院不予采纳。上述事实，有被告人在侦查机关的供述，证人证言，扣押清单、吉林市公安局毒品复称入库回执单，鉴定结论、搜查笔录、辨认笔录，情况说明、案件提起、综合材料、到案经过、前科材料等相关证据予以证明，足以认定。
本院认为，被告人刘廷双以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺，被告人刘永达明知刘廷双为贩毒者而帮助其购买毒品甲基苯丙胺，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人刘廷双、刘永达犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院应予支持。在共同犯罪过程中，被告人刘永达明知刘廷双为贩毒者而帮助其购买毒品甲基苯丙胺，起辅助作用，系从犯，应从轻处罚。对被告人刘永达的辩护人关于刘永达在共同犯罪过程中，起辅助作用，系从犯，应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；因二被告人对其犯罪行为予以否认，对二被告人的辩护人关于二被告人认罪悔罪，可酌定从轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘廷双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元（罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行被羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年6月30日起至2027年6月29日止）。
二、被告人刘永达犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元（罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行被羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2016年7月4日起至2023年7月3日止）。
三，追缴二被告人违所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李世勇
审 判 员 韩忠霞
人民陪审员 刘春波
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 张警月