河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀06民终4808号
上诉人（原审被告）：宋艳群，女，1976年4月20日出生，汉族，住河北省保定市莲池区。
委托诉讼代理人：张君保，河北盛誉（白沟）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：保定市四通房产经纪有限公司，住所地河北省保定市恒祥南大街91号308室，统一社会信用代码911306067554977642。
法定代表人：平恩毅，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：付爱军，河北大午律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭艳丽，河北日方昇律师事务所律师。
上诉人宋艳群因与被上诉人保定市四通房产经纪有限公司（以下简称四通公司）居间合同纠纷一案，不服河北省保定市莲池区人民法院（2018）冀0606民初862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宋艳群的委托诉讼代理人张君保、被上诉人四通公司的委托诉讼代理人付爱军、郭艳丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宋艳群上诉请求：1.撤销一审判决；2.驳回被上诉人一审全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院在本案中认定事实存在错误。1.通过被上诉人陈述可以看出买卖双方及中介方对原房屋买卖合同的服务佣金约定作出变更，合法有效，一审法院已经对此予以确认。佣金的给付节点为办理过户手续时交清，但目前案外人石轩不再露面，导致尚未办理过户手续，故服务佣金的给付条件未成就，一审法院判决于判决生效五日内给付佣金属于认定事实错误。2.关于居间服务费，三方已经另行约定由上诉人给付一万元，案外人石轩给付二万元，并且上诉人和案外人都已经在2017年3月5日向被上诉人出具了相应数额的欠条，可以视为买卖双方均已履行了支付服务佣金的义务。3.通过庭审可以看出被上诉人至今仍未完成全部居间服务，买卖双方现在仍未完成实际过户，被上诉人的居间服务并未结束，根据合同约定其无权主张支付中介费。另外，上诉人已经于2017年3月6日向居间方实际支付了3万元居间服务费，被上诉人也为上诉人出具了收款收据。二、一审法院适用法律错误。被上诉人在一审中主张违约金的依据是在买卖双方因一方违约而解除三方签订的《房屋买卖合同》的情况下的计算方式，但是根据河北省保定市莲池区人民法院作出的（2017）冀0606民初2397号民事判决的内容，买卖双方仍在继续履行合同并且可以实现合同目的，并不存在解除合同情形，居间服务费不应适用解除合同情况下的违约情形，应当适用三方的另行约定，即由上诉人支付一万元，由石轩支付二万元。一审法院判决由上诉人支付全部服务费属于适用法律错误。三、被上诉人在《房屋买卖合同》的履行中存在严重违约行为，其无权要求上诉人支付服务佣金。合同约定由被上诉人代上诉人保管房屋首付款130万元，但上诉人要求被上诉人出示证据证明该130万元在被上诉人账号保管，被上诉人未提供任何证据予以证明，被上诉人已经构成违约。
四通公司辩称，1.一审法院认定事实正确，上诉人称“一审法院认定事实存在错误”没有任何事实依据。上诉人未按涉案《房屋买卖合同》约定的时间协助办理过户手续，已经违约在先，上诉人又以所谓的“佣金给付时间节点为办理过户手续时交清，因案外人石轩不露面，故佣金给付条件未成就”为其上诉理由，完全是本末倒置，既不符合合同约定，也与法律规定相悖。按照合同约定，上诉人应当于2017年3月24日后七个工作日内向被上诉人交清欠付的佣金。买卖双方于2017年3月5日向被上诉人出具欠条，被上诉人同意买方按照2万元、买方按照1万元给付佣金，买卖双方不再按照房屋总价款2%和1%给付佣金的前提是买卖双方按照合同约定全面履行义务，不存在违约行为，如一方违约，仍应按照合同约定支付佣金并承担违约责任。上诉人拒绝办理过户手续后，上诉人应按照约定支付佣金99000元。一审判决后，被上诉人考虑到上诉人困难和实际情况，并未提起上诉。欠条对佣金的数额重新进行了约定，形成了新的债权债务凭证，上诉人应当自贷款审批通过后七个工作日内协助办理房屋过户手续，并于办理过户手续时（前）履行偿还该笔债务的义务。欠条不能视为已经履行了支付服务佣金的义务。被上诉人促成《房屋买卖合同》签订后，其居间义务实际上已经完成，况且被上诉人还于2017年3月24日协助买卖双方办理完结贷款审批手续。协助案外人石轩办理产权过户手续是上诉人的义务，并未被上诉人的义务，同时无法办理过户，是因上诉人违约行为导致。上诉人称已经支付了3万元居间服务费与事实不符，该笔款项是上诉人缴纳的售房保证金，不是居间服务费。如果上诉人同意就爱那个该笔款项作为本案居间服务费给付被上诉人，被上诉人也无异议。2.一审法院适用法律正确。被上诉人向上诉人主张给付佣金，并不是只有在合同解除的情况下才有权主张。上诉人继续履行合同并不影响其承担违约责任。3.上诉人称被上诉人“在《房屋买卖合同》的履行中存在严重违约行为，无权要求支付服务佣金。”根本就是无稽之谈，没有任何依据。
四通公司向一审法院起诉请求：1.依法判令宋艳群支付佣金人民币99000元及起诉之日至全部付清之日逾期利息；2.本案诉讼费由宋艳群承担。
一审法院认定事实：2017年3月5日，宋艳群（甲方）、案外人石轩（乙方）和四通公司（丙方）三方签署《房屋买卖合同》，合同约定：甲方及共有权人同意自愿将合法拥有的，坐落于保定市万元的总价款出售给乙方，其中首付款130万余，乙方向中国光大银行申请贷款200万元；乙方申请购房贷款获得审批后，甲乙双方应于七个工作日内办理过户手续；待该房产过户至乙方名下并出具乙方名下《不动产权证书》后，乙方同意丙方在三个工作日内将监管的首付款转付甲方；本合同签订时，如乙方贷款购买该房产，甲方向丙方支付房屋总价1%作为服务佣金，乙方向丙方支付房屋总价2%作为服务佣金；合同签订后，如甲方违约，则应向乙方支付与购房定金数额相等的现金作为赔偿，且乙方的服务佣金由甲方支付，甲方的服务佣金丙方不予退还，乙方所交纳的定金及服务佣金如数退还,甲方赔偿费用后方可取回《房屋所有权证》或《不动产权证书》，否则丙方有权留置甲方的《房屋所有权证》或《不动产权证书》原件。该合同有甲方宋艳群、乙方石轩的签字和丙方签章，三中分校店陈剑及签约人闫萌签字。合同履行过程中，因双方产生争议，房屋买方石轩将宋艳群诉至一审法院，要求继续履行合同。一审法院2017年11月3日作出的（2017）冀0606民初2397号民事判决书（已生效），认定事实：2017年3月15日，石轩将购房首付款130万元汇至四通公司中国光大银行账户；四通公司带石轩及宋艳群到中国光大银行保定分行进行了贷款申请及面签，2017年3月24日，该行通过了贷款审批；后因宋艳群未按约协助石轩办理房屋过户手续，石轩诉至法院。该判决书判令宋艳群继续履行《房屋买卖合同》，协助石轩办理争议房屋的过户手续，并将该房产变更登记在石轩名下。庭审中，宋艳群明确同意继续履行合同并交付房屋。宋艳群称在签订买卖合同时，同意如果买卖双方按照合同约定履行不违约，买方石轩给付服务佣金2万元，宋艳群给付服务佣金1万元，该服务佣金于办理过户手续时交清，买卖双方于2017年3月5日向四通公司出具了欠条。
一审法院认为，四通公司与宋艳群及房屋买方石轩签订的《房屋买卖合同》系各方真实意思表示，合法有效，合同各方应依约全面履行自己的义务。四通公司为宋艳群及房屋买卖提供订立合同的机会及媒介服务，故房屋买卖双方应当支付报酬。四通公司称在签订买卖合同时，同意如果买卖双方按照合同约定履行不违约，在办理过户手续时，买方石轩给付服务佣金2万元，宋艳群给付服务佣金1万元，该约定应视为房屋买卖双方及中介方对原房屋买卖合同的服务佣金约定的变更，合法有效，予以确认。四通公司主张因宋艳群违约，宋艳群应按合同约定向四通公司支付房屋总价3%的服务佣金。因合同履行过程中，虽然宋艳群存在违约行为致合同尚未履行完毕，但生效判决已判令宋艳群继续履行合同，将争议房产过户至买方石轩名下，且庭审中宋艳群明确同意继续履行合同并交付房屋，据此可知该合同可以继续履行，并实现合同目的；另据该合同的违约条款约定，甲方违约后，甲方应向乙方支付赔偿金，并给付丙方房屋总价3%的服务佣金，丙方向乙方退还其交纳的定金和服务佣金，向甲方退换其房屋产权证书，该违约条款的约定应属于合同解除后的相应法律后果，合同目的从根本上不能实现；综上，本案在合同可以继续履行并实现合同目的的情况下不应适用该违约条款，故服务佣金的给付应适用合同变更后的约定。但因宋艳群存在违约行为致合同至今尚未履行完毕，应依据履行情况和合同性质，采取补救措施，并赔偿合同相对方损失，综合本案及（2017）冀0606民初2397号民事判决书查明的事实，根据公平和诚实信用原则，认定由宋艳群承担买卖双方的服务佣金共计3万元。四通公司主张服务佣金的利息损失按银行同期贷款利率自起诉之日起即2018年3月22日计算至付清之日止，符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百零七条、第四百二十四条、第四百二十六条之规定，判决：“一、被告宋艳群于本判决生效之日起五日内给付原告保定市四通房产经纪有限公司服务佣金3万元及利息损失（按银行同期贷款利率自2018年3月22日计算至付清之日止）；二、驳回原告保定市四通房产经纪有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2275元，由原告保定市四通房产经纪有限公司负担1586元，被告宋艳群负担689元。”
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。
本院认为，涉案房屋买卖合同签订后，宋艳群、石轩向四通公司出具中介费欠条，诉讼双方对此均无异议，本院予以确认。四通公司接受宋艳群、石轩中介费欠条的行为，应当认定是三方针对房屋买卖合同中约定的服务佣金条款作出变更。该欠条虽未载明具体的给付日期，但约定服务佣金“于过户时（前）交清”。河北省保定市莲池区人民法院作出的（2017）冀0606民初2397号民事判决，判令宋艳群在该判决生效后十日内协助石轩将涉案房屋过户至石轩名下，该判决已经发生法律效力，故服务佣金的给付条件已成就，四通公司向宋艳群主张权利并无不当，本院予以支持。涉案房屋买卖合同明确约定如宋艳群违约，石轩的服务佣金由宋艳群支付。（2017）冀0606民初2397号民事判决已确认宋艳群未按照合同约定办理过户手续存在违约行为，故石轩所应支付的服务佣金应由宋艳群向四通公司予以支付。宋艳群主张于2017年3月6日已向四通公司实际支付了3万元居间服务费，并提交收款收据一份，四通公司虽认可收到3万元，但主张此笔款项为售房保证金，并非中介费，因该收据上费用类型明确载明为售房保证金，故对宋艳群的此项上诉主张，本院不予支持。
综上所述，宋艳群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2275元，由上诉人宋艳群负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑金梁
审判员 翟乐光
审判员 王 琦
二〇一八年十月二十三日
书记员 边 塞