山西省永济市人民法院
刑 事 判 决 书
(2007）永刑初字第154号
公诉机关永济市人民检察院。
被告人刘某某，男，1963年3月3日出生，汉族，高中文化，系永济市烟草专卖局烟草稽查队队长，住永济市烟草专卖局。2007年4月27日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被永济市公安局刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押在永济市看守所。
辩护人赵保胜，山西蒲坂律师事务所律师。
永济市人民检察院以永检刑诉（2007）123号起诉书指控被告人刘某某犯受贿罪，于2007年10月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永济市人民检察院指派检察员贾东升出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人赵保胜到庭参加了诉讼。现已审理终结。
永济市人民检察院指控，2007年1月份，永济市公安局破获一起由运城人汪某某、王某某等人涉嫌生产、销售伪劣产品案，同时扣押了一批货值三百二十余万元的假冒、伪劣卷烟，交由永济市烟草专卖局保管。同年2月份，王某某通过芮城县烟草专卖局局长谢某的介绍，找到被告人刘某某，提出让被告人刘某某将所扣卷烟从烟草专卖局换出，并以路费之名在昆明大酒店付给被告人刘某某现金5000元。2007年3月份，被告人刘某某应王某某、谢某之邀去西安游逛数日，返回时王某某通过谢某送给被告人刘某某5条V6型“红河”牌香烟。同年4月24日，被告人刘某某与王某某、谢某又在运城预谋换烟之事，王某某承诺事成之后替被告人刘某某还清外债30万元。当晚，被告人刘某某又借口向谢某索要现金5000元。4月26日，被告人刘某某负责将所扣假烟往运城烟草专卖局护送时，使用王某某事先安排的车辆，并按王某某安排的路线，将货值3048500元的假烟拉至运城市盐化局和安邑轧花厂内偷换成货值650948元的假烟，造成货值2880000元的损失。案发后，所偷换的假冒伪劣卷烟被追回，被告人刘某某退缴赃款11000元。公诉机关当庭提交了证人证言、鉴定结论、照片、身份证明等证据，认为被告人刘某某身为国家工作人员，利用其职务上的便利，索要、收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重，其犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。请求依法判处。
被告人刘某某对公诉机关的指控不持异议。
辩护人的辩护意见为：
1.被告人刘某某到运城烟草专卖局交烟时其偷换假烟的事情被发现后，没有马上躲避，而是积极提供线索，帮助公安人员追回换掉的假，应属自首行为。
2.谢某给被告人刘某某的5000元是被告人刘某某向谢某借的，并未通过王某某，其行为不构成受贿。
经审理查明：2007年1月份，永济市公安局破获一起由运城人汪某某、王某某（二人均另案处理）等人涉嫌生产、销售伪劣产品案，同时扣押了一批货值三百二十余万元的假冒、伪劣“紫云”牌、“红河牌”卷烟，交由永济市烟草专卖局保管。同年2月份，王某某通过芮城县烟草专卖局局长谢某（另案处理）的介绍，找到被告人刘某某，提出让被告人刘某某将所扣卷烟从烟草专卖局换出，并以“路费”之名在昆明大酒店付给被告人刘某某现金5000元。2007年3月份，被告人刘某某应王某某、谢某之邀去西安游逛数日，返回时王某某通过谢某送给被告人刘某某5条V6型“红河”牌香烟。同年4月24日，被告人刘某某与王某某、谢某又在运城金鑫大酒店预谋换烟之事，王某某承诺事成之后替被告人刘某某还清外债30万元。当晚，被告人刘某某又借口向谢某索要现金5000元。4月26日，被告人刘某某负责将所扣假冒伪劣卷烟往运城烟草专卖局护送时，使用王某某事先安排的车辆，并按王某某安排的路线，将货值3048500元的假冒伪劣卷烟拉至运城市盐化局和安邑轧花厂内偷换成货值650948元的假冒伪劣卷烟，造成货值2880000元的损失。案发后，所偷换的假冒伪劣卷烟被追回，被告人刘某某退缴赃款11000元。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、身份证明材料。证明被告人刘某某系国家工作人员。
2、永济市烟草专卖局出具的V6红河卷烟批发价格为每条190元，市场销售价为每条210元的价格证明。
3、谢某的证言材料。证明其介绍王某某认识被告人刘某某，王某某提出让被告人刘某某将所扣的假烟换出，并在昆明送给被告人刘某某现金5000元。后来又在西安送给被告人刘某某V6牌红河香烟5条。4月24日被告人刘某某和谢某、王某某在运城预谋换烟之事，被告人刘某某提出自己没钱了，要谢某给自己拿几千元，谢某就给了被告人刘某某5000元现金。4月26日晚上王某某给其打电话说换烟的事情被发现了，被告人刘某某已经被公安机关带走了。谢某提出让王某某赶紧把烟交回来的事实。
4、永济市烟草专卖局局长郭某的证言材料。证明2007年元月份永济市烟草专卖局和市公安局联合查处了一批货值300多万元的假冒伪劣卷烟，存放在永济市烟草专卖局的库房。由副局长郭某某保管钥匙。处于安全考虑，其曾经给刘某某和郭某某说过适当时候将烟送到运城市烟草专卖局保管。4月25日开始郭某在运城市局封闭培训，由郭某某负责局里工作。4月26日晚上9点左右，郭某某给郭某打电话说刘某某到运城送烟的品种不符，郭某意识到事态严重，便让郭某某带上公安人员到运城市局，郭某同时也赶到了。郭某问刘某某是不是你捣的鬼，刘某某说没有。随后公安人员把刘某某和其他人员控制了。后来换掉的香烟被运城市局追回。刘某某给运城送烟没有向郭某请示过，郭某也不知道刘某某去运城送烟的事情。
5、郭某某的证言材料。证明2007年4月25日，刘某某称已经和运城市局联系好要把查获的假烟送到运城。4月26日早，刘某某带着3辆货车装烟，郭某某因为有其他事情便把钥匙交给刘某某，并让专卖股内勤郭某某下去帮忙，一共装了1468件。烟装好后郭某某安排郭某某和刘某某去运城送烟，结果刘某某一个人去了。下午刘某某打电话说交烟时烟的品种不对，郭某某意识到事态严重，便给局长郭某打电话汇报了情况，郭某让郭某某带公安人员赶快到市局了解情况。
6、景某某的证言材料。证明2007年4月26日早，景某某叫其帮忙跑一天车，其和景某某及安邑一个人开3辆货车到永济南转盘，永济市烟草专卖局一个人把他们带到烟草专卖局库房装了三车香烟，装完烟后三人把车开到运城一个化工厂内，就有人来卸烟，卸完后又装了其他的烟，然后其又开车将烟拉到运城烟草专卖局仓库。
7、杨某某的证言材料。证明运城市雄杰物流公司2007年4月26日有三辆兰色151解放牌货车出车了，公司没有给这三辆车派司机，是安邑一个人把车租走了。
8、侯某某的证言材料。证明汪某某让其帮忙找个仓库存放点货。侯某某便在运城盐化劳服元明粉厂找了个空房。4月26日中午汪某某将货拉来卸在侯某某找的空房里。
9、张某某的证言材料。证明2006年底汪某某说要在张某某的轧花厂放点货物，因为轧花厂当时不开工，张某某便把钥匙给了汪某某。
10、永济市烟草专卖局的出具的出库情况说明。证明被告人刘某某2007年4月26日从永济市烟草专卖局拉走卷烟1468件，其中甲红河1018件，盖红河450件。价值3048500元。
11、运城市烟草专卖局出具的入库情况说明。证明被告人刘某某2007年4月26日送到运城市烟草专卖局的卷烟一共1462。18件，共有春兰、大老板、白蝴蝶、客家等8个品种的卷烟。
12、鉴别检验报告。证明被告人刘某某送到运城市烟草专卖局的8个品种的香烟均系假冒伪劣烟。
13、价格鉴定结论书。证明被告人刘某某送到运城市烟草专卖局的8个品种的假冒伪劣香烟货值650948元。
14、运城市烟草专卖局检查（勘验）笔录、照片。证明案发后运城市烟草专卖局根据举报，从安邑仁村的轧花厂查获窝藏的软用红河假烟21200条，价值848000元。从运城盐化劳服元明粉厂查获窝藏的软用红河假烟21700条、硬红河25900条，价值2033500元。
15、山西省行政事业单位收款收据。证明案发后被告人刘某某退赃款11000元的事实
16、被告人刘某某的供述笔录。证明其收受王某某5000元和5条V6红河香烟、谢某5000元好处费后利用其职务之便在给运城送烟时将永济市烟草专卖局查获的货值3048500元的假冒伪劣卷烟换货值650948元的事实经过。
17、山西省行政事业单位收款收据。证明案发后被告人刘某某退赃款11000元的事实。
以上证据经当庭质证，能够相互印证，予以确认。
本院认为，被告人刘某某身为国家工作人员，利用其职务上的便利，索要，收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。永济市人民检察院的指控，事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人刘某某虽然利用职务上的便利私换假烟，造成货值二百多万元的损失。但是案发后其认罪态度较好，积极退赃，且被换假烟也被追回，没有造成无法挽回的后果，其行为不应认定为情节严重。故对公诉机关指控的情节严重本院不予支持。至于辩护人提出的被告人刘某某有自首情节与被告人刘某某索取谢某5000元不是受贿的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，判决如下：
被告人刘某某犯受贿罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2007年4月27日起至2009年4月26日至）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张秀红
人民陪审员 吴 萍
人民陪审员 姬晓勇
二〇〇七年十一月十九日
书 记 员 杨东红