上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一(民)初字第12370号
原告(反诉被告)上海墅艺景观工程有限公司，住上海市浦东新区新场镇金建村XXX号。
法定代表人吴雄峰。
委托代理人薛国荣，男。
被告(反诉原告)上海祥鹤药业有限公司，住上海市浦东新区周浦镇沪南路XXX号。
法定代表人陈金焱。
委托代理人胡跃华，男。
原告(反诉被告)上海墅艺景观工程有限公司与被告(反诉原告)上海祥鹤药业有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年3月30日立案受理后，依法适用简易程序于2015年4月29日进行了第一次庭审。后被告向本院提起反诉，经本院审查后予以受理，并于2015年5月28日、8月10日、10月14日进行了审理。原告委托代理人薛国荣、被告委托代理人胡跃华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告上海墅艺景观工程有限公司诉称，2013年1月8日，原、被告双方签订合同书，约定：原告为被告提供厂区绿化养护，日期自2013年1月8日至2015年12月30日，养护费为每年人民币53,000元(含税)；按季支付，下一季度第一个月10日前支付上一季度费用。违约金为违约部分的10%，并在明确责任后十天内支付。合同签订后，由于被告春节期间放假，被告要求原告实际于2013年3月1日正式履行合同，并起算养护费用，原告对此无异议。但被告支付了2013年3月1日至8月的绿化养护费26,500元后，2013年9月至2015年2月的绿化养护费经原告催讨至今未付。为此，原告诉至本院，请求判令被告支付2013年9月至2015年2月计六个季度绿化养护费79,500元及违约金7,950元。
被告上海祥鹤药业有限公司辩称，因原告未按约维护绿化，被告才未支付养护费的。2014年1月，原告在对被告绿化进行养护的过程中，将预留绿化地中连接仓库、锅炉房、动力车间、仓库即研究所物料通道监控设备的电缆损坏，导致被告在一定期间未能安全监控上述场所，现虽经维修，但由于线路破坏严重，监控效果严重影响，故原告需对被告损坏的部分线缆进行更换。原告自2013年7月底起，未按约养护，导致被告厂区绿化部分草皮和植被均不同程度受到损坏。为此，被告反诉请求判令原告对其损坏的被告监控设备连接电缆进行更换并对因养护不当造成的被告绿化区植被损坏部分进行更换、修复。审理中，原告对被告的线缆进行修理，但被告对其效果不予确认，并提出替代诉请：1、判令原告赔偿被告电缆更换费用6,300元(其中电缆5条，180米/条，单价4元/米，共计3,600元；保护地面裸露部分电缆的水管150米，6元/米，共计900元；更换电缆需要2个人工，3个工作日完成，人工费300元/人/天，共计1,800元)；2、判令原告赔偿被损坏绿化的更换养护费用33,400元(草坪损坏部分11处，共计3,000平方米，单价5元/平方米，共计15,000元；更换修复草坪需要4个人工，7个工作日完成，人工费300元/人/天，共计8,400元；草坪更换后养护期约1年，一年养护费用10,000元)及违约金3,340元。
原告上海墅艺景观工程有限公司针对反诉辩称，2015年8月15日，原告即请其他公司对电缆进行了修理，但被告不予认可。对被告主张的电缆更换费用的替代诉请原告同意。对于绿化更换养护费用的主张则不同意，原告帮被告培养了植物，草皮本来就有损坏，原告已经帮忙进行了修复，但近两年被告没有支付过养护费，原告可能在边角有些疏忽。认可草皮修复约5元/平方米。3,000平方米确实需要4人7天完成，但是需要70-80元/人/天。确实种完后需有一年的养护。
经审理查明，2013年1月8日，原、被告签订合同书，约定原告为被告提供厂区绿化养护，日期自2013年1月8日至2015年12月30日，养护区面积25亩，养护费每年53,000元(含税)；费用按季支付，下一季度第一个月10日前支付上一季度费用。原告负责养护区域内的一切绿化苗木及草坪的日常养护、修剪、整枝……及时更换因养护不当造成的损坏植被……养护期间不得损坏被告其他一切财物，如有损坏，原告应按价赔偿。违约金为违约部分的10%，并在明确责任后十天内支付。合同附件中明确厂区绿地养护面积实测计16,203.755平方米。养护标准为三勤三无。三勤包括：勤巡视，发现问题及早处理；勤修剪、拔草、打草坪、施肥打药；勤与被告沟通，共同做好养护工作。三无包括：无杂草、死树、枯枝；无病虫害；无垃圾。
合同签订后，原告进行养护。被告则支付过两个季度的养护费26,500元。原告自认该费用系针对2013年9月至2015年2月。
另查明，原告在养护过程中将被告厂区内的电缆损坏。审理中，原告对电缆进行修理，但被告对其效果不予认可。
审理期间，本院组织双方对被告反诉第二项诉讼请求中遭破坏的绿化进行现场查看，结果如下：
1号地块：60平方米，有枯萎现象，且草与之前种类有异。
2号地块：30平方米，有枯萎现象，其中1/4的面积被被告安装天然气管道影响。原告认为该地块本来就无草。
3号地块：60平方米，草坪斑驳。原告认为该地块本无草。
4号地块：25平方米，部分已无草，部分有枯萎现象。原告认为该地块本无草。
5号地块：60平方米，部分有杂草，部分新长出的与其他部位的草不一样。原告认为该地块本无草。
6号地块：60平方米，其中1/3有草，1/3为原告新种出，有草，1/3为野草。
7号地块：40平方米，原告新种出有草。被告对其中2平方米不认可。地面上有石子。
8号地块：170平方米，其中60平方米由原告新种出草，其余为枯草、杂草。部分地面堆有烂铁。
9号地块：170平方米，为枯草、杂草。部分场地被被告安装天然气管道影响。原告认为该地块本无草。
10号地块：500平方米，杂草丛生。原告认为该地块本无草，地面有煤渣，不能种草。
以上事实，由原告提供的合同书及附件1份、照片8份，被告提供的照片128份、厂区平面图1份，以及原、被告陈述等在案佐证。
本院认为，原、被告签订的合同书系当事人真实意思表示，应确认为合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。现原告向被告主张养护费，而被告则以原告未按约养护为由拒付，并要求原告承担电缆和绿化的损坏赔偿责任。本院认为，虽然原告在绿化养护的过程中有失当的行为，但是被告在反诉中已然对其主张违约责任，故原告本诉中所主张的2013年9月至2015年2月绿化养护费79,500元并无不妥。至于原告所主张的违约金7,950元，按合同约定养护费用按季支付，下一季度第一个月10日前支付上一季度费用，可见原告方履行养护义务在先，被告履行付费义务在后。被告虽抗辩其行使先履行抗辩权，但其提供的照片不能证明拍摄时间，即不足以证明原告何时存在先履行义务不当的情况，故本院对于该项抗辩不予采信，被告逾期支付养护费用，原告依约主张违约金，于法有据。综上，本院对于原告本诉部分的诉讼请求均予支持。
就被告的反诉请求而言，原告在绿化养护过程中损坏被告电缆，依约应当按价赔偿。原告虽于案件审理期间对电缆进行了修理，但被告不予认可并主张原告承担电缆更换费用6,300元。因原告在庭审中对被告的该项主张予以认可，本院认为该项诉请亦有事实与法律依据，当予支持。对于被告所主张的更换损毁绿化的费用，合同约定原告应及时更换因养护不当造成的损坏植被，在原告未予更换的情况下，被告主张赔偿损失并无不妥。然而，就现场实地勘查情况来看，涉损毁地块总面积为1,175平方米：其中有草的为6号地块的40平方米、7号地块的38平方米、8号地块的60平方米，共计138平方米；遭被告安装天然气管道影响的为2号地块的7.50平方米、9号地块的10平方米，共计17.50平方米；其余部分面积1,019.50平方米中原告认为其接手时地面即无草而种草非其合同义务的为827.50平方米。本院认为，已然长出草的138平方米应视为原告完成更换义务。因种草非原告的合同义务，故遭被告安装天然气管道影响17.50平方米地块草坪的损毁责任在被告自身，其向原告主张，于法无据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。合同约定原告负责25亩养护区域内的一切绿化苗木及草坪的日常养护、修剪、整枝。原告现抗辩其中827.50平方米本来就无草供其养护，然缔约之初原告未将此面积从养护区域中扣除，有违常理，故在原告无证据证明其接手时上述面积即无草的情况下，其应当对相应的损毁承担赔偿责任。对于其余192平方米地块均存在不同程度的损毁，原告虽抗辩地面有石子、烂铁、煤渣，但本院认为，原告在绿化养护的过程中理应对不适合草生长的情况作出适当地养护，若养护不当造成草坪毁损，亦应承担相应的赔偿责任。故原告需承担1,019.50平方米草坪的损毁赔偿责任。因原告认可草坪修复为5元/平方米，故草坪赔偿费为5,097.50元。原告还认可3,000平方米需要4人7天完成，但是人工费为70-80元/人/天，故结合需担责的草坪损毁面积，本院酌定草坪更换人工费为1,000元。对于上述草坪更换后一年养护费用的主张，因原告认可种完后需有一年的养护，结合原告需担责的情况，本院酌定原告应当承担其中的3,400元。综上，原告应当承担的草坪更换费用为9,497.50元。对于被告主张的草坪更换费用产生的违约金，本院认为，被告主张的草坪更换费用属于按实际损失计算的赔偿损失的违约金，被告再就此主张违约金，属重复计算，本院实难支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告(反诉原告)上海祥鹤药业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告(反诉被告)上海墅艺景观工程有限公司2013年9月至2015年2月绿化养护费79,500元；
二、被告(反诉原告)上海祥鹤药业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告(反诉被告)上海墅艺景观工程有限公司违约金7,950元；
三、原告(反诉被告)上海墅艺景观工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿被告(反诉原告)上海祥鹤药业有限公司电缆更换费6,300元；
四、原告(反诉被告)上海墅艺景观工程有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿被告(反诉原告)上海祥鹤药业有限公司草坪更换费9,497.50元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1,986元，减半收取计993元，由被告(反诉原告)上海祥鹤药业有限公司负担。反诉案件受理费438元，由原告(反诉被告)上海墅艺景观工程有限公司负担161元，由被告(反诉原告)上海祥鹤药业有限公司负担277元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陆茵
二〇一五年十一月二十一日
书 记 员 宗华
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。