湖南省溆浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1224刑初247号
公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
被告人向元贵，男，1984年8月15日出生，湖南省溆浦县人，土家族，初中文化，农民，住溆浦县。因涉嫌犯赌博罪于2018年1月25日被溆浦县公安局刑事拘留，同年2月12日变更为取保候审。
被告人张安，男，1985年5月6日出生，湖南省溆浦县人，汉族，初中文化，农民，住溆浦县。因涉嫌犯赌博罪于2018年2月23日被溆浦县公安局刑事拘留，同年3月20日变更为取保候审。
湖南省溆浦县人民检察院以湘溆检公诉刑诉［2018］249号起诉书指控被告人向元贵、张安犯赌博罪，于2018年6月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年8月16日公开开庭审理了本案。溆浦县人民检察院指派检察员夏丽萍出庭支持公诉，被告人向元贵、张安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
溆浦县人民检察院指控：2017年8月中旬至2017年11月19日，被告人向元贵以营利为目的，在手机上建立微信群，利用“北京赛车PK10”赌博游戏邀请微信好友参与赌博。被告人向元贵将参赌人员的下注金额全部转给被告人张安，由被告人张安与游戏网站结算，后被告人向元贵、张安之间再进行结算，期间二被告人利用“北京赛车PK10”赌博游戏帮助参赌人员下注的赌资金额约80余万元，其中被告人向元贵营利2万余元，被告人张安营利19000余元。公诉机关认为，被告人向元贵、张安以营利为目的，聚众赌博，其行为均构成赌博罪，且均系主犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定予以定罪处罚。
被告人向元贵、张安对公诉机关指控的犯罪事实和适用法律没有异议。
经审理查明：2017年8月中旬至2017年11月19日，被告人向元贵在手机上建立微信群，利用“北京赛车PK10”赌博游戏平台，邀请微信好友参与赌博,帮助赌博网站收取赌资，并以赔率差价的方式获利。被告人向元贵将参赌人员的下注金额全部转账给被告人张安，被告人张安与赌博网站结算后，被告人向元贵、张安之间再进行结算，被告人张安以收取赌博网站返利的方式获利。二被告人帮助收取了参赌人员下注的赌博资金80余万元，其中被告人向元贵非法获利20000余元，被告人张安非法获利19000余元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人证言：
①证人张某1的证言证明，2017年8月下旬，她被向元贵拉进一个网上赛车赌博的手机微信群，群名叫“小白龙赛车群”，群主是向元贵，她参与“北京赛车”网上游戏赌博，到10月底共输了105000元左右，给了向元贵750**元，还欠向元贵300**元赌资未付。她是通过手机支付宝和银行卡给向元贵转账的。
②证人张某2的证言证明，2017年8月份中旬，她用手机加入了一个“小白龙”微信群，在群里参加“北京赛车pk10”网上游戏赌博，玩了一个多月共输了四五千元。其证言还证明，她还拉了张晓烨进群，玩家和群主向元贵都是通过微信、支付宝等方式私下结账的。
③证人张某3的证言证明，2017年8月份中旬，他用手机加入了一个叫“小白龙”微信群，向元贵是群主，负责向上线报单和结算。他在群里参加“北京赛车pk10”网上游戏赌博，玩了大约20天，输了30000元左右，但这笔钱还没有付给向元贵。
④证人韩某的证言证明，2017年10月初，他被向元贵拉进一个叫“小白龙”的微信群，在群里参与玩“北京赛车pk10”网上游戏赌博,玩了20多天，共输了五六千元，都是跟向元贵结算的，有时发微信红包结账，有时当面兑现的。
2、书证：
①户籍登记资料，证明被告人向元贵、张安的年龄和身份情况，已达到完全刑事责任年龄；
②到案经过，证明被告人向元贵、张安系被公安民警抓获归案的事实。
③证人张某1的手机截图，证明被告人向元贵与张某1之间资金转账的交易明细。
④被告人向元贵的手机支付宝账单截图，证明被告人向元贵与赌博玩家之间的资金转账记录。
⑤被告人向元贵尾号为4673的农行卡与被告人张安尾号为2578的银行卡之间的转账明细，证明从2017年9月22日至2017年11月19日，向元贵转给张安24笔，共计73.5万元，张安转给向元贵13笔，共计57.9166万元。
3、被告人向元贵、张安对上述犯罪事实均供认不讳：
①被告人向元贵的供述与辩解证明，2017年8月下旬，他用昵称为“xiangyuangui”的微信号组建了一个“小白龙”网络赌博微信群，群里有张某3、韩某、张某1、谌伟、外号叫“麻某”的男子和外号叫“唐某”的女子等人，还有很多玩家都是外地的，不认识。这个赌博游戏叫“北京赛车pk10”，每天上午9点至次日凌晨0点一天共开179局，最少下注5元，最高不设上限，在网上赛车一共有10辆，下注其中一辆赛车。每局结束之后，他就会把玩家的积分情况截图发到微信群里，然后他和玩家就通过微信、支付宝等方式结算。他从参赌人员收来下注的钱，全部交给张安，张安再按照参赌人员的中奖情况，按照1赔9.7的赔率将中奖的钱转给他，他再按照1赔9.2或者1赔9.5的赔率将奖金付给中奖的参赌人员，他可从中收取0.2的赔率差价利润。事实上张安在赌博中就是上线，但他个人是在赌博中通吃通赔还是只是抽提成的，就不清楚了。他和张安之间是通过银行卡转账结算，他将参赌人员下注的钱隔几天一次性全部转给张安，张安也是隔几天一次将“中奖”的钱全部转给他。他使用的是尾号为4673的农行卡，根据民警调取的银行转账记录，从2017年9月22日至2017年11月19日，他的尾号4673的农行卡与张安尾号2578的银行卡之间一共有37笔转账记录，他转给张安24笔，都是参赌人员下注的钱，一共是73.5万元，张安转给他13笔，都是参赌人员中奖的钱，一共是57.9166万元。2017年9月22日之前，他与张安是通过微信结算，大概有8万元左右，由于微信转账次数过多，导致微信号被封了。他共获利2万余元。
②被告人张安的供述与辩解证明，2017年8月中旬的一天，向元贵打电话来，想要张安弄一个“北京赛车”网上赌博游戏的充值及结算账号，向元贵负责把参赌人员的下注的钱全部转给张安，张安同赌博网站结算，张安再将中奖的钱转给向元贵。张安知道赌博平台会按照充值额的百分之二点四作为奖励返还给充值的账号，就答应了。从2017年8月中旬一直到11月初，张安一直帮向元贵充值，充值的总数大概有80万元左右，按照百分之二点四计算，张安非法获利19000元左右。张安与向元贵是通过银行卡转账的方式结算，张安是尾号为2578的工行卡，向元贵是尾号为4673的农行卡。
4、溆浦县司法局《调查评估意见书》，证明溆浦县司法局建议对被告人向元贵、张安适用社区矫正。
本院认为：被告人向元贵、张安以营利为目的，为赌博网站提供资金支付结算服务，帮助收取赌资，并收取服务费，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，但公诉机关指控二被告人犯赌博罪罪名不当，应以开设赌场罪定罪处罚。在共同犯罪中，被告人向元贵、张安起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人向元贵、张安能如实供述自己的罪行，并当庭认罪，可依法从轻处罚。根据本院的委托，溆浦县司法局提出调查评估意见，建议对被告人向元贵、张安适用社区矫正，本院对此意见予以采纳。鉴于被告人向元贵、张安能认罪悔罪，符合缓刑条件，可依法宣告缓刑。二被告人的全部违法所得应当予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人向元贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日缴纳。）
二、被告人张安犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日缴纳。）
三、被告人向元贵、张安的全部违法所得应予追缴（公安机关已追缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 奉志辉
人民陪审员 肖时文
人民陪审员 谌贻求
二〇一八年八月十六日
法官 助理 王 芝
代理书记员 邓雪姣
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。