山东省潍坊市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）鲁07刑终273号
原公诉机关山东省潍坊市坊子区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，农民。2015年11月27日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
辩护人李保杰、张小波，山东恒安盛德律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人郎某甲。
原审附带民事诉讼原告人郎某乙。
山东省潍坊市坊子区人民法院审理山东省潍坊市坊子区人民检察院指控原审被告人刘某犯故意伤害罪一案，于2016年5月11日作出（2016）鲁0704刑初58号刑事附带民事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取被害人及辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年10月21日上午因邻里柴垛、杨树枝占地问题，被告人刘某与邻居郎某甲、郎某乙发生争吵，期间被告人刘某与郎某乙发生撕扯，被告人刘某左眉毛处受伤。后被告人刘某将郎某甲家通过其平屋上方以及猪圈上方的电线绞断。2015年10月22日18时30分左右，郎某乙到被告人刘某家欲协商电线问题时，被告人刘某用铁管将郎某乙头部及右侧肋部打伤，后郎某甲到被告人刘某家找郎某乙时也被刘某用铁管将左尺骨、左上臂及面部打伤。2015年11月16日，经法医鉴定，被害人郎某甲的伤情构成轻伤二级；被害人郎某乙的伤情构成轻伤二级。
另认定，由于被告人刘某的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人郎某甲造成的经济损失包括医疗费19873.75元、误工费1033.03元、护理费1033.03元、住院伙食补助费570元、交通费190元、伤情鉴定费300元，共计22999.81元；给附带民事诉讼原告人郎某乙造成的经济损失包括医疗费9733.54元、误工费2090元、护理费1033.03元、住院伙食补助费570元、交通费190元、伤情鉴定费300元，共计13916.57元。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证：
（1）受案登记表，证实本案系被害人郎某甲报警。
（2）抓获经过，证实被告人刘某于2015年10月22日20时许经办案人员口头传唤至潍坊市公安局坊子分局南流派出所接受询问。
（3）户籍证明，证实被告人刘某的身份情况。
（4）办案说明，证实打人铁管未能找到。
（5）违法犯罪记录查询，证实被告人刘某无违法犯罪前科。
2、证人证言：
（1）刘桂香证实，刘某与郎某乙打在一起，后来看到刘某、郎某乙、郎某甲一块夺铁管的事实。
（2）郎益国证实，2015年10月22日晚上大约6点30分其听到西邻刘某家里有打架的声音，其和其妻子开了街门后看到刘某、郎某甲、郎某乙三人在刘某家门口外南侧夺一根铁棍，其看到后就过去拉架，拉开后就各自回家了，其看到郎某甲左侧前额处有一道血口子在流血，郎某乙左侧头部以及头顶偏左后部各有一道血口子在流血。
（3）刘玉会证实，郎某甲家与刘某家有矛盾，两家在2015年10月22日晚上6点30分左右，在刘某家门口打架，自己出门时看见他们夺棍子，郎某甲、郎某乙、刘某都受了伤。
（4）宋秀花证言证实，其与刘某家是南北邻，事发前一两天，因为两家墙西边胡同堆放的柴垛和杨树枝发生过矛盾，其儿子与刘某还打架来，双方相互抓挠，其看到刘某左眼眶眉毛处破了皮在流血。22日那天我们家突然没有电了，晚上郎某乙查到是刘某家东墙上方的电线断了，郎某乙去刘某家看电线时，刘某将郎某乙打伤，后来郎某甲去刘某家找郎某乙时又被刘某打伤。
（5）刘飞飞证实，其丈夫郎某乙、公公郎某甲被刘某打伤。
（6）焦建峰证实，事发当天（2015年10月22日）南王线路全部停电，进行电路维护，其中包括小尚庄村，大约傍晚6点多钟，其在饭店吃饭时接到郎某乙给其打的电话说他家的电线及网线被刘某给绞断了，让其帮忙去接一下，其说吃完饭就去给接，大约过了半个小时，其吃完饭先给刘某打了个电话，问是怎么回事，刘某电话中说让其不要管了，因为这事他们打架来，其挂了电话，就去了小尚庄村，当其走到村西边时看到有救护车，村里的村民说刘某与郎某甲、郎某乙因为电线的事打架来，其也就没再去管他们电线的事了。
3、被害人陈述：
（1）郎某乙陈述，2015年10月22日下午，其和其父母在地里出姜，大约18时左右，其接到对象刘飞飞的电话说家里没电，于是其就先回家了，查看一下家里的电源开关没有问题，其就给电工焦建峰打电话说了下情况，焦建峰说一个多小时才能来，等不及的话让其先查查线路，于是其沿着线路找到刘某家东墙上方发现其家的电线被绞断了，其就去刘某家问问他为什么给我们绞电线，并相协商把电线接上，当其刚走到刘某家堂屋时，刘某就抡起一根铁管打了其的头部几下，把其的眼镜打到地上了，当其弯腰找眼镜时，刘某又抡起铁管打了其身体几下，具体打在身体哪个部位其记不住了，其就朝街门口方向跑，刘某抡着铁管在后面追着打，打了其后背和右侧肋部几棍子，在离门口约两、三米的地方时，其被刘某打趴在地上了，后来其隐约听到其母亲问刘某其在不在，其听到声音后，叫其母亲报警，刘某听到其让母亲报警，又朝着其身体打了一铁管。过了一会其隐约听到其父亲和刘某在街门口外夺铁管的声音，其爬起来也去夺铁管了，后来刘某的东邻郎益国和他妻子过来给拉开了。
（2）郎某甲陈述，2015年10月22日18时30分左右，其在地里出姜回家比较晚，回到家其儿媳妇对其说，郎某乙去刘某家看电线的情况，她去找的时候，刘某家关着门，叫其过去看看。其听说后就去了刘某家，推了一下刘某家街门没有推开，推第二下的时候门开了，其看到郎某乙趴在刘某家离街门外两三米的过道里，还没明白怎么回事，刘某抡着铁棍朝着其的左眼眶上部打了一棍子，接着又朝其的左胳膊打了两三棍子，刘某抡着棍子还要打的时候，其夺着他的铁棍子不放，后来其儿子也上来夺铁棍子，正在夺的时候，刘某东邻郎益国出来就给拉开了。
4、被告人的供述与辩解
被告人刘某供述称，我们两家是南北邻，平时因为两家胡同堆放的柴垛发生过矛盾。今天早上8点左右，我起床后走到院子里看到东面院墙外我种的梅豆秧头被割了，我猜肯定是郎某甲看到我的梅豆秧头快接近他家的电线了才给我割的，昨天（2015年10月21日）上午我和郎某甲、郎某甲的儿子也因为院墙外的柴垛和杨树枝吵吵来，郎某甲和他儿子郎某乙还把我的左眉毛处打出血了，结合这两处，我一生气，就把郎某甲家通过我家平屋上面以及猪圈上方的电线给绞断了，直到晚上6点30分左右，郎某乙到我家时，我以为他是来找麻烦的，就用铁管将他打伤了，后来郎某甲推开我家街门来找郎某乙时，也被我用铁管打伤了。
5、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书证实，郎某甲左尺骨鹰嘴骨折之伤情，评定为轻伤二级；面部、肢体损伤之伤情评定为轻微伤。郎某乙第9、10肋骨骨折之伤情，评定为轻伤二级；头皮裂伤之伤情，评定为轻微伤。
6、附带民事诉讼证据：附带民事诉讼原告人郎某甲、郎某乙提供的住院病历、门诊病历、用药明细、住院收费单据、门诊单据、山东鼎梁铸业有限公司证明、工资表、银行流水、伤情鉴定费单据等。
原审法院认为，被告人刘某故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人刘某到案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。被告人刘某使用钝器伤人，可酌情从重处罚。由于被告人刘某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人郎某甲、郎某乙造成的经济损失，符合法律规定且有证据证实的，被告人刘某应依法予以赔偿。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，以故意伤害罪判处被告人刘某有期徒刑二年零二个月；判令被告人刘某赔偿附带民事诉讼原告人郎某甲各项损失共计22999.81元，赔偿附带民事诉讼原告人郎某乙各项损失共计13916.57元，于本判决生效后三十日内付清；驳回附带民事诉讼原告人郎某甲、郎某乙的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人刘某不服，以“被害人先闯入被告人家行凶，被告人的行为属正当防卫”、“被告人第一时间打110电话求助民警”为由，提出上诉。其辩护人提出以下辩护意见：1、一审法院没有全面查清案件事实，二审期间，申请调取证据以查明上诉人刘某故意伤害案由谁报警，申请对刘某肋部、头部、颈部三处伤痕进行伤情鉴定，同时对伤情形成时间、原因进行鉴定；2、上诉人刘某的行为具有一定的正当防卫性质，只不过超出了一定的限度；3、上诉人刘某在与被害人打斗时，让妻子刘桂香打110电话报警，其在家等待，后经传唤到派出所对打人的事实没有回避，构成自首；4、本案因邻里矛盾引发，上诉人刘某系初犯、偶犯，其主观恶性不大，且愿意积极赔偿被害人的损失，争取获得被害人的谅解，请求对其从轻或减轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于上诉人刘某所提“被害人先闯入被告人家行凶，被告人的行为属正当防卫”的上诉理由及辩护人提出“上诉人刘某的行为具有一定的正当防卫性质，只不过超出了一定的限度”的辩护意见，经查，上诉人刘某先将被害人家通过其家平屋及猪圈上方的电线绞断，被害人郎某乙到刘某家协商解决电线问题并无不当，之后在刘某家院内和大门口以外，双方互相厮扯过程中，刘某用铁管先后将两被害人打成轻伤，可以看出，刘某的行为不具有正当防卫性，亦不存在防卫过当的问题。故对该项上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
关于刘某所提“被告人第一时间打110电话求助民警”的上诉理由及辩护人提出“上诉人刘某在与被害人打斗时，让妻子刘桂香打110电话报警，其在家等待，后经传唤到派出所对打人的事实没有回避，构成自首”的辩护意见，经查，本案公安机关登记系被害人郎某甲于2015年10月22日18时44分打110电话报警，上诉人刘某本人并没有报警，其称系其妻子刘桂香打的110报警电话，而在刘桂香证言中，刘桂香看到刘某与被害人打在一起时就感到浑身无力、心脏难受、眼睛模糊，并未提及打110报警的问题。结合本案案情，上诉人刘某的行为不能认定其自动投案，即使其归案后如实供述罪行，也不能认定其行为构成自首。故对该项上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出“一审法院没有全面查清案件事实，二审期间，申请调取证据以查明上诉人刘某故意伤害案由谁报警，申请对刘某肋部、头部、颈部三处伤痕进行伤情鉴定，同时对伤情形成时间、原因进行鉴定”的辩护意见，经查，本案系被害人郎某甲打110电话报警，有公安机关受案登记表证实，没有必要再调取证据核实由谁报警，关于申请对刘某三处伤痕进行伤情鉴定的问题，本案案发时间为2015年10月22日，案发当天公安机关在询问刘某时即征求其意见是否需要做伤情鉴定，刘某明确表示不需要做鉴定，刘某在一审庭审质证时亦谈到，派出所让其做法医鉴定，其没做，其家里还干着活，可见公安机关已经告知刘某有申请伤情鉴定的权利，刘某表示不需要做鉴定是对自己权利的处分，而且，二审期间申请进行伤情鉴定亦未提供相关证据材料，故对伤情鉴定申请不予支持。故对该项辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出“本案因邻里矛盾引发，上诉人刘某系初犯、偶犯，其主观恶性不大，且愿意积极赔偿被害人的损失，争取获得被害人的谅解，请求对其从轻或减轻处罚”的辩护意见，经查，二审期间上诉人刘某虽然表示愿意赔偿被害人的经济损失，但是其并未实际履行赔偿义务。故对该项辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘某故意伤害他人身体，致二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。由于其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人郎某甲、郎某乙造成的物质损失，符合法律规定的部分依法应予赔偿。原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，民事赔偿计算正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王振星
审 判 员 冉青松
代理审判员 李桂霞
二〇一六年八月五日
书 记 员 韩肖肖