湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第333号
原公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭某甲，男，1989年5月22日出生于湖南省蓝山县，汉族，无业，小学文化。2013年7月6日经蓝山县人民检察院以涉嫌犯赌博罪批准逮捕，2014年11月12日被蓝山县公安局刑事拘留，同日蓝山县公安局决定取保候审，2015年5月26日经蓝山县人民法院决定取保候审。
原审被告人雷某甲，男，1978年1月4日出生于湖南省蓝山县，汉族，无业，初中文化。2014年12月23日因涉嫌犯赌博罪自动向蓝山县公安局投案，同日被蓝山县公安局刑事拘留，同月31日蓝山县公安局决定取保候审，2015年6月2日经蓝山县人民法院决定取保候审。
原审被告人蒋某甲，女，1974年8月9日出生于湖南省蓝山县，汉族，无业，初中文化。2013年7月26日经蓝山县人民检察院以涉嫌犯赌博罪批准逮捕，2014年12月17日由蓝山县公安局执行逮捕，2015年1月14日由蓝山县公安局取保候审，2015年8月24日经蓝山县人民法院决定取保候审。
蓝山县人民法院审理蓝山县人民检察院指控原审被告人雷某甲、彭某甲、蒋某甲犯赌博罪一案，于二○一五年十月八日作出（2015）蓝法刑初字第180号刑事判决。原审被告人彭某甲不服，提出上诉。蓝山县人民法院于2015年11月23日将案卷材料移送本院，本院于2015年11月26日立案受理，11月27日通知永州市人民检察院阅卷。永州市人民检察院于2015年11月27日借阅案卷，12月27日归还案卷。本院依法组成合议庭于2016年1月20日在蓝山县人民法院公开开庭进行了审理，永州市人民检察院指派检察员严建林出庭履行职务，原审被告人彭某甲及其辩护人喻三健，原审被告人蒋某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2012年农历11月份，被告人蒋某甲与廖某甲、黄某甲、罗某甲、雷某乙等人开始在廖某甲所开的帝景宾馆顶楼用扑克牌以“大吃小”方式进行赌博，后被告人蒋某甲提议到其位于蓝城上郡北郡文庭苑1101室的家中继续赌博四、五天，随后被告人蒋某甲又安排参赌人员到蓝山县塔峰镇广兴街其堂姐蒋某乙家从事赌博活动，并从中抽头渔利。后被告人蒋某甲伙同廖某甲、黄某甲、罗某甲、雷某乙、费某甲、彭某乙、雷某丙、王某甲、彭某丙、匡某甲、刘某甲、黄某乙、陈某甲等人到必达电子厂罗某乙办公室等地用扑克牌以“大吃小”的方式进行聚众赌博，每场参赌人员多达二十余人，每局下注金额多达数万元，多人在赌场上放高利贷，该赌博团伙赌博活动长达数月，产生了不良的社会影响。
其中被告人雷某甲、彭某甲等人在上述赌博的地方为桌面上下注的参赌人员发放高利贷，每借给参赌人员一万元就从赌博的桌面上抽取三、四百的利息。其中：被告人雷某甲伙同彭某丁在上述赌场中发放高利贷给赌徒雷某丙、王某甲、彭某丙等人数十万元；被告人彭某甲伙同黄某丙在上述赌场中发放高利贷给赌徒廖某甲数十万元。
另查明，被告人雷某甲、彭某甲、蒋某甲在蓝山县公安局分别退出赃款60，000元、80，000元、10，000元。
再查明，被告人雷某甲于2014年12月23日到蓝山县公安局自动投案；被告人彭某甲于2014年12月23日到蓝山县公安局自动投案。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
被告人雷某甲的供述。2012年底开始，他与彭某丁每人凑了四万元，一共八万元用于在赌场放利，彭某丁负责保管这笔钱并放给赌博人员，他负责收回本金和利息，他们把钱借给过雷某丙等人共获利三、四万元。他经常与雷某丙等人去必达电子厂等地用扑克牌以“大吃小”的方式进行赌博，每次下注多达几万元。
被告人彭某甲的供述和辩解。2012年过年前，他与黄某丙先后在帝景商务宾馆、蒋某甲家、蒋其英家、雷某丁家等赌博场所放过高利贷给雷某乙、罗某甲、廖某甲等人，其中在赌场上借给廖某甲10万元，另外在廖某甲的楼下借了30万元给廖某甲，一共借给廖某甲40万元。
被告人蒋某甲的供述和辩解。2012年过年前，其参予赌博的地点有廖某甲所开的帝景宾馆顶楼、自家蓝城上郡北郡文庭苑1101室、蓝山县塔峰镇广兴街其堂姐蒋某乙家、必达电子厂罗某乙办公室几个赌博场所。一般她每次输赢二、三千元，最后一次在必达电子厂输了八万多元。在自家蓝城上郡北郡文庭苑1101室和蓝山县塔峰镇广兴街其堂姐蒋某乙家赌博时共抽水子钱几千元，她除了开支后获利三千多元。
同案人廖某甲的供述。2012年农历11月份，她与蒋某甲、黄某甲、罗某甲、雷某乙等人开始在她家所开的帝景宾馆顶楼用扑克牌以“大吃小”方式进行赌博，后蒋某甲提议到其位于蓝城上郡北郡文庭苑1101室的家中继续赌博四、五天，随后蒋某甲又安排参赌人员到蓝山县塔峰镇广兴街其堂姐蒋某乙家从事赌博活动，并从中抽卫生费。后她和蒋某甲等人先后在蓝山县凯莉丝美容院、蓝山县上郡北郡“亚亚”家、三峰茶楼、雷某丁家、雷某戊家、周某甲家、必达电子厂罗某乙办公室等等地赌博，多人在赌场上放高利贷，其中她向“兔子”借了40万元未还。
同案人彭某丁的供述。证明2012年过年前，“海仔”与他商量，他们每人出资两万元用于在赌场上放高利贷，由他借钱出去，“海仔”负责追回钱来，其中他们分别向彭某丙出借了两次钱，每次一万元，向王某甲出借了两次，每次一万元，向“麻婆”出借了三次钱，向廖某甲出借了十万元。
证人雷某丁、雷某乙、成某甲、全某甲、黄某丁、赵某甲、吴世佳、罗某甲的证言。均证明2012年农历11月份开始，他们与廖某甲、蒋某甲等人分别在帝景宾馆顶楼、蓝城上郡北郡文庭苑1101室蒋某甲家等地赌博，“兔子”、“老周”在赌场上放高利贷。
证人赵某甲的证言。证明2012年农历11月份开始，他与廖某甲、蒋某甲、雷某乙等人分别在帝景宾馆顶楼、蓝城上郡北郡文庭苑1101室蒋某甲家等地赌博，“兔子”、“海仔”等人在赌场上放高利贷，他在赌场上分两次共向“海仔”借了五万元。
证人陈某甲的证言。证明2012年农历11月左右，他与蒋某甲等人在必达电子厂赌博，“兔子”、“海仔”等人在赌场上放高利贷。
证人梁某甲的证言。证明2012年农历11月份开始，她与廖某甲、蒋某甲、雷某乙等人分别在帝景宾馆顶楼、蓝城上郡北郡文庭苑1101室蒋某甲家等地赌博，“兔子”、雷某甲、“老周”在赌场上放高利贷。
证人陆某甲、黄某乙、费某甲、匡某甲的证言。证明“海仔”在赌场上放高利贷的事实。
证人阮某甲的证言。证明2013年1月左右，她与廖某甲、蒋某甲、雷某乙等人分别在她家里、蓝城上郡北郡“亚亚”家、三峰茶楼、雷某丁家、雷某戊家、周某甲家等地赌博，“兔子”、周某甲等人在赌场上放高利贷。
证人彭某乙、雷某丙的证言。证明“海仔”、“兔子”在赌场上放高利贷的事实。
辨认笔录。证明蒋某甲是参与赌博并提供赌博场所抽取水子钱的女子“凤凤”；雷某甲、彭某甲是在赌场上放高利贷的男子“海仔”、“兔子”。
现场指认笔录及照片。证明赌场的具体位置以及现场的具体状况。
缴款书。证明被告人雷某甲、彭某甲、蒋某甲在蓝山县公安局分别退出赃款60，000元、80，000元、10，000元。
抓获经过。证明被告人雷某甲于2014年12月23日到蓝山县公安局自动投案；被告人彭某甲于2014年12月23日到蓝山县公安局自动投案；被告人蒋某甲于2014年12月14日被蓝山县公安局抓获的到案情况。
户籍证明。证明被告人雷某甲、彭某甲、蒋某甲的身份情况。
刑事判决书。证明被告人蒋某甲于2013年3月6日因犯开设赌场罪，被蓝山县人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元。
蓝山县人民法院认为，被告人雷某甲、彭某甲在赌场上发放高利贷，为参赌人员提供赌资；被告人蒋某甲以营利为目的，用扑克牌以“大吃小”方式进行赌博活动，并为赌博提供场所，组织多人参与赌博，从中抽头渔利，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控被告人雷某甲、彭某甲、蒋某甲犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人雷某甲、彭某甲能主动到公安机关投案，并如实交待其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被告人蒋某甲到案后，如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人蒋某甲有犯罪前科，可以酌情从重处罚。因此，结合三被告人犯罪的事实、性质、情节、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条；对被告人雷某甲、彭某甲同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定；对被告人蒋某甲同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人彭某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币四万元（限本判决发生法律效力后十日内缴纳）。二、被告人雷某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（限本判决发生法律效力后十日内缴纳）。三、被告人蒋某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币八千元（限本判决发生法律效力后十日内缴纳）。四、被告人雷某甲的违法所得人民币60，000元，被告人彭某甲的违法所得人民币80，000元，被告人蒋某甲的违法所得人民币10，000元，予以追缴，上缴国库。
原审被告人彭某甲不服，提出上诉称：有自首情节，认罪态度好，在本案中没有起主要作用，系从犯，请求参照蒋某甲的判决减少缓刑考验期和罚金。
二审审理查明的事实和证据与原判认定的事实和证据相同。
本院认为，原审被告人蒋某甲以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪；上诉人彭某甲和原审被告人雷某甲在赌场上发放高利贷，为他人实施赌博犯罪活动提供资金，为赌博犯罪的共犯。原审被告人蒋某甲到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，又有犯罪前科，既有从轻处罚情节，又有酌情从重处罚情节。由于上诉人彭某甲、原审被告人雷某甲没有聚众赌博的行为，只为他人实施赌博犯罪提供资金，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。上诉人彭某甲和原审被告人雷某甲主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻处罚或者减轻处罚。上诉彭某甲提出“有自首情节，认罪态度好，在本案中没有起主要作用，系从犯，请求参照蒋某甲的判决减少缓刑考验期和罚金”的上诉理由，因原判对上诉人彭某甲罚当其罪，不能与原审被告人蒋某甲相比较作出较轻处罚，该上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑和生
审 判 员 徐国贤
审 判 员 杨世清
二〇一六年二月二日
代理书记员 王军华
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。