湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终3999号
上诉人（原审原告）：孟中良，男，1967年2月22日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区。
委托代理人杨丽娟，湖南德都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄正兵，男,1976年7月19日出生,汉族,住湖南省益阳市赫山区。
被上诉人（原审被告）：长沙恒升石化科技有限公司,住所地宁乡县经济开发区二环东路。
法定代表人刘伟幸，系公司执行董事。
委托代理人高丽琼，湖南光阳律师事务所律师。
上诉人孟中良因与被上诉人黄正兵、长沙恒升石化科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院（2017）湘0124民初553号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
孟中良上诉请求：1、撤销一审判决，改判被上诉人黄正兵承担全部赔偿责任；2、被上诉人长沙恒升石化科技有限公司对黄正兵承担连带赔偿责任；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人黄正兵、长沙恒升石化科技有限公司承担。事实与理由：一、上诉人孟中良按章操作，没有过错，不应承担20%的责任。被上诉人没有设置任何防护设备，存在重大过错，应承担事故全部责任。二、上诉人孟中良的精神损失费应按5000元计算。三、上诉人孟中良是砌匠大工，误工费应按一天280元标准计算。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判。
黄正兵答辩称，在二审期间由其提供给孟中良一份工资表，对孟中良的上诉没有意见。
长沙恒升石化科技有限公司答辩称，上诉人孟中良对造成自身损害的过错十分明显，一审判决上诉人自担20%并无不当。上诉人没有固定职业，在一审也没有提供证据，一审按农林牧渔业标准计算误工费正确。一审已经认定上诉人的伤残赔偿金，另行认定精神损害抚慰金偏袒了上诉人。综上，上诉人孟中良的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
孟中良向一审法院提出诉讼请求：1、判令黄正兵、长沙恒升石化科技有限公司共同赔偿孟中良各项经济损失74061.72元。2、由黄正兵、长沙恒升石化科技有限公司承担本案诉讼费。
一审法院经审理查明：2016年8月5日，长沙恒升石化科技有限公司与黄正兵签订护坡合同，将护坡砌墙工程以包工包料的方式承包给黄正兵。黄正兵于当日雇请孟中良从事泥工工作。2016年8月10日下午4时许，孟中良在该工地提灰桶时，不慎从3米左右高的护坡坡顶直接摔在水沟里，导致左足跟部受伤。孟中良伤后在宁乡县中医医院住院治疗6天，后转入浏阳市骨伤科医院进行门诊治疗，共用去医疗费4455.82元。2017年1月19日，孟中良的伤情经长沙市楚沩司法鉴定所鉴定，被鉴定人孟中良左跟骨骨折,构成10级伤残；误工期为120天,护理60天，营养60天。另查明黄正兵不具有建筑施工资质；孟中良伤后黄正兵支付11500元,支付租车费用3000元。
一审法院认为：本案争议的焦点是长沙恒升石化科技有限公司与黄正兵之间是否形成承包关系，长沙恒升石化科技有限公司是否应当为孟中良所受伤害承担赔偿责任。依照《中华人民共和国建筑法》第二条第二款的规定，在中华人民共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。应认定本案涉案施工建设项目属于建设工程。鉴此，长沙恒升石化科技有限公司将涉案施工建设项目发包给不具备相应资质的黄正兵，依照《中华人民共和国安全生产法》第一百条第一款规定，生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的，责令限期改正，没收违法所得；违法所得十万元以上的，并处违法所得二倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足十万元的，单处或者并处十万元以上二十万元以下的罚款；对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处一万元以上二万元以下的罚款；导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。黄正兵作为雇主，应对孟中良承担赔偿责任。长沙恒升石化科技有限公司应与黄正兵对孟中良的损害承担连带赔偿责任。孟中良作为一名长期从事泥工的完全民事行为能力人，应当预见自己的行为可能造成自己的伤害而疏忽大意，且未采取必要的安全防护措施，本身存在过错，应当减轻黄正兵的赔偿责任。孟中良受伤共用去医疗费4455.82元，鉴定费1885.9元，残疾赔偿金23860元（11930元/年×20年×10%），因孟中良没有固定职业，误工费按农林牧渔业标准计算10254元（85.45元/天×120天）,护理费参照居民服务业计算6660元（111元/天×60天），住院伙食补助费酌情按每天60元计算，共计360元（60元/天×6天）,孟中良要求黄正兵赔偿交通费的诉讼请求，因交通费己实际发生，该院酌情支持3500元。孟中良因事故导致身体残疾，造成一定的精神痛苦，孟中良要求黄正兵赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，该院酌情支持4000元，营养费酌情支持1800元。孟中良因此次事故共造成损失56775.72元。综上所述，导致孟中良受伤系一果多因，根据各方当事人的过错程度，该院酌情认定孟中良、黄正兵分别承担20%、80%的过错责任较为适宜。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十一条、第十七条第一、二款，第十八条第一款之规定，判决：一、由黄正兵赔偿孟中良医药费、残疾赔偿金、后期治疗费等经济损失45420元，黄正兵已赔偿孟中良14500元，尚应赔偿孟中良30920元。此款限黄正兵于本判决书生效之日起3日内付清。二、长沙恒升石化科技有限公司对黄正兵的赔偿承担连带赔偿责任。如未按本判决确定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回孟中良其他诉讼请求。本案案件受理费476元，减半收取238元，由孟中良负担50元，由黄正兵负担188元。
本案二审期间，上诉人孟中良提交了一份证据，即孟中良2015年8月至2016年8月的工资表，该工资表是在一审判决后由黄正兵出具的，拟证明孟中良受伤前的工资待遇。被上诉人黄正兵对该证据予以认可。被上诉人长沙恒升石化科技有限公司质证认为其不属于新证据，对其真实性、合法性、关联性均不予认可。本院认为，上诉人孟中良提供的证据不是二审期间新发生的事实，且被上诉人长沙恒升石化科技有限公司未予认可，故本院对该证据不予采信。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点为孟中良自身是否应承担部分责任以及精神损害抚慰金、误工费损失问题。一、关于孟中良自身是否应承担部分责任问题。孟中良上诉称其在发生事故过程中没有违反操作规程，不应承担自身损失的20%责任。本院认为，孟中良是在工地上作业提灰桶时，不慎从3米左右高的护坡坡顶摔进水沟受伤的。发生事故的护坡虽没有设置防护设备，但孟中良对工地周围环境包括护坡有注意义务，其应对自身不慎摔伤承担相对较轻的责任，一审法院判决其承担20%责任并无不当，本院予以确认。二、关于孟中良精神损害抚慰金、误工费损失问题。孟中良上诉请求支持精神损害抚慰金5000元，误工费按280元一天的标准计算。本院认为，孟中良受伤后经鉴定构成10级伤残，一审法院酌情认定孟中良的精神损害抚慰金4000元并无不当，本院予以确认。关于误工费标准，因孟中良在二审期间提供的工资表不属于新证据，且被上诉人长沙恒升石化科技有限公司未予认可，故本院对孟中良的该项上诉请求亦不予支持。综上所述，孟中良关于其不应承担责任及请求重新计算精神损害抚慰金、误工费的上诉理由均不能成立，本院不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费476元，由上诉人孟中良负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 枊ＸＸ
审判员 张文欢
二〇一七年六月三十日
书记员 莫馨钰
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。