浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）浙商终字第16号
上诉人（原审原告、反诉被告）：嘉兴市交通投资集团
××责任公司。住所地：嘉兴市新气象路××号（嘉兴市国际
会展中心商务楼4f）。
法定代表人：倪××。
上诉人（原审原告、反诉被告）：嘉兴市××公路投资
有限公司。住所地：嘉兴市新气象路××号（嘉兴市国际会展
中心商务楼4f）。
法定代表人：倪××。
上述二上诉人的共同委托代理人：马××、唐××。
上诉人（原审被告、反诉原告）：浙江××实业集团有
限公司。住所地：海宁市皮革出口加工区××号。
法定代表人：李××。
上诉人（原审被告、反诉原告）：浙江××桥置业有限
公司。住所地：海宁××××号。
法定代表人：余××。
上述二上诉人的共同委托代理人：叶××。
被上诉人（原审被告）：浙江××农业有限公司。住所
地：海宁市××江东路××号。
法定代表人：陈××。
被上诉人（原审被告）：朱××。上诉人嘉兴市交通投资集团××责任公司（以下简称交
投××）、嘉兴市××公路投资有限公司（以下简称公××公
司）与上诉人浙江××实业集团有限公司（以下简称圣邦××
）、浙江××桥置业有限公司（以下简称森桥××），被上诉
人浙江××农业有限公司（以下简称福地××）、朱××股权
转让纠纷一案，不服嘉兴市中级人民法院（2010）浙嘉商初字
第6号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合
议庭，对本案进行公开开庭审理。交投××和公××公司的委
托代理人马××、唐××，圣邦××和森桥××的委托代理人
叶××到庭参加诉讼。被上诉人福地××、朱××经本院合法
传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
一审法院经审理认定：2006年3月2日，圣邦××通过嘉
兴市产权交易中心以5000万元的价格中标竞得公××公司在浙
江苏甲房地产实业有限公某（以下简称浙江苏某某司）的30%
股权，双方于2006年3月10日签订了《企业国有产权转让合同
》，圣邦××于同日支付了5000万元的股权转让款及交易费某
43万元。后双方办理了股权变更的工商登记手续。由于某某公
某与浙江苏某某司之间存在着矛盾，圣邦××于2006年7月28
日又将上述股权以4900万元的价格转让给了嘉兴市苏乙国际贸
易有限公某。
根据嘉兴市产权交易中心的《挂牌出让须知》第六条第2
项以及圣邦××与公××公司签订的《企业国有产权转让合同
》第十一条的约定，受让浙江苏某某司30%股权的单位，须在
成交后收购盐城市苏甲房地产开发有限公某（以下简称盐城苏嘉某某）。2006年7月31日，交投××、公××公司与圣邦×
×、森桥××、福地××、朱××签订了《股权转让协议》一
份，约定：交投××和公××公司分别将其持有盐城苏嘉某某
的90%和10%股权转让给圣邦××和森桥××。盐城苏嘉某某曾
于2003年10月18日与盐城市国土资源局签订一份《盐城市国有
土地使用权出让合同》，盐城苏嘉某某受让盐城市解放南路面
积为578076.83平方米的国有土地使用权，其中339307平方米
已支付土地出让金35587.5786万元（该款由公××公司代为垫
付），并办理了编号为“盐国用（2004）字第025000003号”
的《国有土地使用证》。另有未支付出让金及未办理土地证的
238769.83平方米某某受让权某。上述土地及土地受让权某一
并转让给受让方。受让方须支付股权转让款1000万元，应清偿
债务35587.5786万元，财务费某5873.76万元，总计42461.338
6万元。圣邦××应支付交投××股权转让款900万元，应向某
投公某清偿债务32028.82074万元，承担财务费某5286.384万
元，合计38215.20474万元；森桥××应向某投公某支付股权
转让款100万元、清偿债务3558.75786万元，承担财务费某587
.376万元，合计4246.13386万元。受让方承诺，在支付前述股
权转让款1000万元的同时，圣邦××和森桥××连带向某投公
某清偿前述35587.5786万元债务及5873.76万元财务费某。受
让方须在本协议生效后三天内向转让方支付上述款项金额的30
%，剩余70%应在协议生效后六个月内支付，且该70%自协议生
效之日起按银行同期贷款利率计算（按天计算）资金占用费并
与转让款一并支付。若受让方未能按本协议约定支付上述各项款项，转让方有权提起诉讼，由诉讼引起的有关诉讼费某、律
师费某等由受让方承担，并按以下原则处理：逾期在六个月内
的，则逾期期间内的资金占用费按银行同期利率上浮10%计算
，逾期超过六个月的则应向出让方再追加支付每天万分之五的
违约金。在本次股权转让前，交投××截止至2006年3月27日
共为盐城苏嘉某某垫付了土地出让契税1380万元，该款由受让
方按其受让股权的比例于本协议签订之日起六日内一次性支付
给交投××。对于以上各项款项，由福地××和朱××提供连
带责任担保。协议还约定：出让方未能按约转让盐城苏嘉某某
所有的339307平方米的国有出让土地及238769.83平方某某有
土地的出让合同权某的，应赔偿受让方因未能取得该宗土地而
造成的相关损失，但由于盐城市政府部门等非出让方的原因导
致受让方无法办理出让手续的，出让方无须就此承担责任。该
协议同时约定二期土地权证的办理具体事项由双方与浙江苏某
某司另行签订补充协议。
2006年5月11日，圣邦××和森桥××作为甲方、浙江苏
某某司作为乙方、交投××和公××公司作为丙方及嘉兴市国
有资产监督管理委员会作为见证方共同签订了一份《补充协议
》，该协议约定：盐城苏嘉某某受让的盐城市解放南路a地块
二期工程甲由圣邦××和森桥××通过盐城苏嘉某某支付土地
出让金，并办理使用权人为盐城苏嘉某某的国有土地使用权证
。在办理土地权证过程某，如须浙江苏某某司提供协助时，浙
江苏某某司积极予以配合。圣邦××和森桥××受让盐城苏嘉
某某股权转让签约后，关于该宗土地等方面的法律纠纷并由此造成的一切损失（如：圣邦××和森桥××未及时通过盐城苏
甲向盐城市国土局再支付剩余300余亩土地出让金而受到盐城
市国土局任某某罚等），均由圣邦××和森桥××承担，交投
××和公××公司负第一连带责任，与浙江苏某某司无关。本
协议签约后即视为盐城市土地转让全部完成，浙江苏某某司及
原负责人再无任何责任。
在圣邦××、森桥××与交投××、公××公司签订股
权转让协议之前的2006年5月23日，双方已经对盐城苏嘉某某
的资产及相关资料进行了交接，并在浙江苏某某司以及嘉兴市
国有资产监督管理委员会的参与下形成了一份《关于盐城市苏
甲房地产开发有限公某资产交接会议纪要》，在该纪要第五条
明确写明：鉴于盐城苏嘉某某股份转让协议等相关手续尚未办
妥，故盐城苏嘉某某的公章、法人代表章、财务章暂由交投×
×保管。
根据浙江苏某某司与盐城市国土资源局于2003年10月18
日签订的《盐城市国有土地使用权出让合同》的约定，盐城苏
嘉某某在支付了首期土地出让价款35587.5786万元之后，二期
土地使用权的出让价款23725.0523万元应在2004年8月30日前
交纳，但盐城苏甲逾期未交纳。2004年11月12日盐城市国土局
发函通知盐城苏嘉某某，称鉴于盐城苏嘉某某已付款35587.58
万元，同意将出让范围内的339307平方米提供给盐城苏嘉某某
作为一期工程乙（按合同应在2004年1月份提供，其余土地应
在9月份提供）。2006年4月30日，盐城市国土资源局发函给盐
城苏嘉某某，称盐城苏嘉某某未按土地出让合同的要求对一期土地进行开发，要求盐城苏嘉某某迅速对已交付土地价款的土
地进行开发建设，同时将停止供应剩余土地，相关事宜于2006
年5月15日前与盐城市国土资源局联系。该份函件由盐城苏嘉
某某的沈某某于5月6日收到，但在双方于同年5月23日的交接
清单中未见该份函件。2006年9月5日，江苏一正律师事务所律
师顾某某受盐城市国土资源局委托向浙江苏某某司发出一份通
知，称由于浙江苏某某司未按土地使用权出让合同的约定按期
付款，根据合同的约定，现正式通知解除2003年10月18日签订
的《盐城市国有土地使用权出让合同》，有关合同解除后的后
续事宜，应在接到该通知后的5日内派员与盐城市国土资源局
具体商谈。
盐城苏嘉某某在2006年9月11日接到盐城市国土资源局的
律师通知函后，于次日向嘉兴市国资委、交投××紧急报告，
请求嘉兴市国资委和交投××高度重视并于9月16日前派人共
同协调解决。后经嘉兴市政府和嘉兴市国资委出面与盐城市政
府方面沟通、协调，盐城市国土资源局与盐城苏嘉某某于2007
年4月3日签订了一份《国有土地使用权出让补充合同》，约定
：原《国有土地使用权出让补充合同》约定的面积为867亩，
受让人同意按已支付的土地出让金调整供地面积为346846.67
平方米（合520.27亩）。受让人在补充合同签订后10日内须向
出让人交还2004年核发的《国有土地使用证》，出让人予以注
销。在受让人交还原《国有土地使用证》后15日内，出让人按
本补充合同重新向受让人核发《国有土地使用证》，以保证受
让人依法开发建设。合同还对其它方面作了约定。补充合同签订后，盐城市国土资源局分别于2007年4月26日、2008年3月5
日和2008年8月23日分三次向盐城苏嘉某某交地共计496.56亩
。对于未能交付的23.71亩土地使用权，盐城市国土资源局按
照每亩132万元的价格补偿了盐城苏嘉某某3129.72万元。
盐城苏嘉某某股权转让协议签订之后，圣邦××和森桥
××依约支付了首期股权转让款及代偿债务款12739万元、交
投××垫付契税款1380万元，共计14119万元。对于剩余款项
却未在合同约定的期限内支付。2007年1月18日，圣邦××和
森桥××向交投××和公××公司递交了“关于请求延期付款
的申请”，称因土地问题迟迟得不到解决，经济损失也在不断
扩大，考虑到实际情况，请求将余款的支付时间暂延，等土地
问题解决后再行支付。2007年10月15日，圣邦××和森桥××
又向交投××和公××公司递交了一份股权转让款余款支付的
意见，称因土地问题致项目推迟一年多，造成方案设计、模型
制作以及财务成某损失等共计1839.698万元。同时对余款的支
付提出以下方案：1.建议双方根据实际情况重新协商余款的支
付方式及期限，并签订补充协议；2.资金占用的利息应根据盐
城方土地的实际交付时间确定；3.在资金的支付期限上给予适
当照顾。之后交投××和公××公司多次向圣邦××和森桥×
×催讨股权转让款，圣邦××和森桥××也于2007年10月25日
向交投××和公××公司提交了付款计划，但未能严格按照付
款计划付款。2010年5月17日，圣邦××和森桥××又向交投
××和公××公司递交了一份“关于嘉兴苏甲房地产公某股权
转让和盐城土地遗留问题处理意见”，指出交投××和公××公司无法按约交付浙江苏某某司股权和土地使用权，给其造成
巨大损失，构成违约。同时提出如下处理意见：1.尽快解决历
史遗留问题；2.在确认交投××和公××公司违约的基础上同
意支付代偿土地出让金；3.在交投××和公××公司放弃代偿
土地出让金逾期利息的前提下，同意放弃追究交投××和公×
×公司的违约责任。
自2007年10月9日至2011年4月1日，圣邦××和森桥××
又陆续支付股权转让款（包括代偿债务、财务费某等。以下同
）15850万元，加上首期付款14119万元，共计付款29969万元
，股权转让款本金部分尚余13872.3386万元未支付。交投××
和公××公司为本案诉讼支付律师某某费133万元。
浙江森桥实业集团有限公某于2010年3月12日经工商登记
变更为浙江××实业集团有限公司，即圣邦××；海宁市森桥
房地产开发有限公某于2007年2月8日经工商登记变更为浙江×
×桥置业有限公司，即森桥××；海宁白杨皮革有限公某于20
08年2月14日经工商登记变更为浙江××农业有限公司，即福
地××。
2007年9月23日，圣邦××、森桥××与海宁市中远房产
有限公某签订股权转让协议一份，圣邦××和森桥××分别将
其持有的在盐城苏嘉某某的股权转让给了海宁市中远房产有限
公某，转让价格为5000万元（此时盐城苏嘉某某注册资本为50
00万元）。
交投××和公××公司的诉讼请求：1.圣邦××和森桥
××连带清偿股权转让款15872.3386万元，利息6562.46万元（暂计算至2010年8月20日，利息请求支付至款项全部清偿之
日），违约金3933.03万元。2.圣邦××和森桥××连带承担
两原告为实现债权而支付的律师某某费133万元。3.福地××
与朱××对上述两项款项的支某某担连带清偿责任。4.本案诉
讼费由圣邦××、森桥××、福地××、朱××共同承担。诉
讼过程某因圣邦××于2011年4月1日又还款2000万元，交投×
×和公××公司变更诉讼请求为：圣邦××和森桥××连带清
偿股权转让款13872.3386万元，相应的利息及违约金计算至款
项全部清偿之日。其他诉讼请求不变。
圣邦××和森桥××反诉请求：1.公××公司赔偿圣邦
××在浙江苏某某司股权转让中的损失143万元；2.交投××
赔偿圣邦××在盐城苏嘉某某股权转让中的损失11248.79万元
，公××公司赔偿森桥××在盐城苏嘉某某股权转让中的损失
1249.86万元；3.本案反诉案件受理费由交投××和公××公
司承担。
一审法院认为：一、双方在履行合同过程某均存在违约
行为，圣邦××和森桥××在2007年4月4日之前享有先履行抗
辩权。双方签订的关于盐城苏嘉某某股权转让协议系双方的真
实意思表示，且符合法律的规定，故合法有效。交投××和公
××公司在与圣邦××和森桥××签订股权转让协议及办理交
接手续时，未将盐城市国土局即将停止供应剩余土地的信息及
函件及时向圣邦××和森桥××披露和移交，致使圣邦和森桥
××未能及时了解股权转让协议中约定的二期土地存在着不能
交付的风险，也使圣邦××和森桥××失去了与盐城市国土局协商补救的良好时机，并最终未能取得股权转让协议中约定的
未办理土地证面积为238769.83平方米的土地使用权。故交投
××和公××公司在履行股权转让协议的过程丙在过错并构成
违约。因圣邦××和森桥××接管盐城苏嘉某某并得知盐城市
国土局要解除浙江苏某某司与其签订的《盐城市国有土地使用
权出让合同》后，积极会同嘉兴市国资委、嘉兴市人民政府及
本案两原告与盐城市相关方进行了协商，并于2007年4月3日由
盐城苏嘉某某与盐城市国土资源局签订了《国有土地使用权出
让补充合同》，最终确定了土地供应的面积及位置。在此过程
某，由于股权转让协议中约定的权某始终处于未确定状态，故
圣邦××和森桥××可以交投××和公××公司的履行不符合
约定而主张先履行抗辩权，此期间圣邦××和森桥××拒付转
让款的行为不构成延迟付款，也不应支付逾期付款利息。在上
述《国有土地使用权出让补充合同》签订后，由于交投××和
公××公司的违约事实已确定，此时圣邦××和森桥××可以
向对方主张违约等责任，但不能再以对方履行不当而拒付股权
转让款，故2007年4月4日后圣邦××和森桥××未能及时支付
股权转让款的行为构成违约，也应承担相应的违约责任。
二、圣邦××和森桥××的违约责任。截至2011年10月1
日，圣邦××和森桥××尚欠交投××和公××公司股权转让
款本金13872.3386万元，该款理应支付。根据双方签订的股权
转让协议第五条的约定，双方的本意是合同签订后六个月内付
清另70%的股权转让款，但六个月内圣邦××和森桥××仍要
按同期银行贷款利率支付资金占用费。该笔六个月的资金占用费为845.0051万元（29722.3386万元×5.4%÷360×18天＋297
22.3386万元×5.58%÷360×166天）。关于六个月以后的未付
款利息，由于2007年4月4日之前这段时间圣邦××和森桥××
可以行使先履行抗辩权，故该段时间内无须支付逾期付款利息
。而从2007年4月4日起，因圣邦××和森桥××逾期付款构成
违约，故在计算该段时间内的逾期付款利息之外，还要承担相
应的违约责任。根据银行同期贷款基准利率计算自2007年4月4
日起至2011年12月26日止的逾期付款利息为5818.3871万元（
详细计算见附表）。由于双方在股权转让协议中约定的违约金
以同期银行贷款基准利率为基础上浮10%再加收每日万分之五
明显过高，应予调整。根据最高人民法院的相关司法解释，约
定违约金不应超过损失部分的30%，故酌定违约金以银行同期
贷款基准利率的20%计算至2011年12月26日为1163.6774万元。
此外，由于双方在转让协议中约定了若受让方未能按协议约定
付款引起诉讼，有关诉讼费某包括律师费某由受让方承担。故
交投××和公××公司为本案诉讼所应支出的律师某某费某13
3万元，也应由圣邦××和森桥××负担。
三、圣邦××关于浙江苏某某司股权转让损失143万元的
反诉不能成立。虽然盐城苏嘉某某股权转让是作为浙江苏某某
司股权转让的一个条件，但由于浙江苏某某司30%股权与盐城
苏嘉某某100%股权是两个不同的标的，且当事人分别签订了两
个不同的股权转让协议，两个协议的主体也不完全一致。另外
，交投××和公××公司基于盐城苏嘉某某股权转让主张转让
款与圣邦××主张浙江苏某某司股权转让损失不属于同一法律关系，两者不具有牵连性，故圣邦××关于浙江苏某某司股权
转让损失的主张不属于本案的反诉范围，对此不予审理，圣邦
××应通过另诉或其他途径解决。
四、圣邦××和森桥××关于盐城苏嘉某某股权转让中
的预期利益损失及其他损失的问题。
鉴于交投××和公××公司在转让协议中承诺其就346.8
4亩土地享有权某，且该部分土地权某也是圣邦××和森桥×
×和交投、公××公司签订股权转让协议的基础之一，根据《
中华人民共和国合同法》第一百一十三条的规定，当事人一方
不履行合同义务，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因
违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。故圣邦×
×和森桥××主张对该部分土地享有期待利益，有法律依据。
该部分预期利益损失，参照2010年2月盐城政府补偿给盐城苏
嘉某某的土地价计算，圣邦××和森桥××得知权某受侵害的
当时，即2007年4月的损失约为12624.98万元左右（2003年2月
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