江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终35号
上诉人（原审原告）南京黑脸娃娃贸易有限公司，住所地南京市浦口区高新技术产业开发区浦外路28号弘阳旭日爱上城六区08幢2单元1413室。
法定代表人张衡兴，该公司总经理。
委托代理人周友权，江苏衡鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑晨晨，女，汉族，1989年1月25日生。
委托代理人郑芳燕，江苏天九律师事务所律师。
委托代理人汪一谷，江苏天九律师事务所律师。
上诉人南京黑脸娃娃贸易有限公司（以下简称黑脸娃娃公司）因与被上诉人郑晨晨劳动合同纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院于2015年11月20日作出的（2015）浦民初字第3276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，郑晨晨2013年3月12日应聘到黑脸娃娃公司工作。双方于2013年5月30日签订劳动合同，期限自2013年5月30日至2014年5月30日，双方约定黑脸娃娃公司安排郑晨晨在业务部门，从事电话工作，担任话务职务。郑晨晨所在岗位执行：底薪＋奖金＋提成制，具体为：每月4天休息时间（可按工作自行调休）。黑脸娃娃公司实行先工作后付薪的制度，每月15日发放基本工资，28-31日发放奖金提成。郑晨晨在职期间黑脸娃娃公司未为其缴纳社会保险。郑晨晨2015年2月11日住院生产后开始休假，于2015年6月1日返岗上班至2015年6月4日上午，2015年6月郑晨晨出勤2.5天。后郑晨晨以黑脸娃娃公司未缴纳社会保险为由口头解除与黑脸娃娃公司的劳动关系。郑晨晨于2015年6月9日向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同年9月25日以宁浦劳人仲案（2015）979号仲裁裁决书裁决：一、自本裁决生效之日起七日内，双方当事人补缴2013年9月至2015年6月的社会保险，补缴的险种、金额、手续由黑脸娃娃公司所在地社会保险经办机构核定，双方各自缴纳应缴部分；二、自本裁决生效之日起七日内，黑脸娃娃公司一次性支付郑晨晨生育报销费用3669.70元；三、自本裁决生效之日起七日内，黑脸娃娃公司一次性支付郑晨晨解除劳动合同经济补偿金7432.93元；四、自本裁决生效之日起七日内，黑脸娃娃公司一次性支付郑晨晨工资、加班工资合计14728.03元；五、自本裁决生效之日起七日内，黑脸娃娃公司一次性支付郑晨晨二倍工资的另一倍32704.87元；六、对郑晨晨的其他诉请不予支持。后黑脸娃娃公司诉至原审法院，请求判令：1.黑脸娃娃公司无需补缴2013年9月至2016年的社会保险；2.黑脸娃娃公司无需支付生育报销费用3669.7元；3.黑脸娃娃公司无需支付经济补偿金7432.93元；4.黑脸娃娃公司无需支付加班费14728.03元；5.黑脸娃娃公司无需支付二倍工资32704.87元。
原审法院另查明，郑晨晨2015年2月至5月已领取工资分别为2324元、1900元、1900元、1900元。郑晨晨产假前十二个月平均工资为2973.17元。黑脸娃娃公司发放郑晨晨工资至2015年5月。郑晨晨2014年6月5日至2015年6月4日期间双休加班34天，法定节假日加班2天。南京市浦口区社会保险管理中心医疗保险科出具的“关于郑晨晨医疗费用参照医保待遇报销的情况说明”载明：根据2015年浦口区生育保险的相关规定，医疗费用经审核，报销结果如下：医疗费用总计4143元，其中住院费用3027.40元，报销金额为2618.04元；门诊费用1115.6元，报销金额为1051.66元。合计报销金额为3669.70元。
上述事实，有黑脸娃娃公司提交的仲裁裁决书、劳动合同书、底薪明细、考勤表，郑晨晨提交的关于郑晨晨医疗费用参照医保待遇报销的情况说明、银行打卡记录、电子银行实时转账交易回单、考勤卡复印件、员工手册及双方当事人当庭陈述予以证实。
原审法院认为，劳动者及用人单位的合法权益受劳动法律、法规的保护。因郑晨晨于2015年6月9日申请仲裁，其主张该日解除劳动关系，原审法院对此予以支持。因黑脸娃娃公司未提交郑晨晨考勤表证明其工作时间，应承担举证不能的法律后果。
基于劳动争议案件全面审理的原则，本案对于郑晨晨的全部仲裁请求进行审查。关于郑晨晨的仲裁请求：1.补缴保险。原审法院认为，补缴社会保险的诉请不属于人民法院劳动争议案件审理范畴，原审法院对此不予理涉。
2.生育费用。原审法院认为，职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。对已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，由用人单位支付。因黑脸娃娃公司未为郑晨晨缴纳社会保险，且南京市浦口区社会保险管理中心医疗保险科出具的“关于郑晨晨医疗费用参照医保待遇报销的情况说明”证实郑晨晨医疗费用报销金额为3669.70元，故黑脸娃娃公司应支付郑晨晨生育报销费用3669.70元。
3.经济补偿金。原审法院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。因黑脸娃娃公司对仲裁认定的郑晨晨产假前12个月平均工资为2973.17元不持异议，郑晨晨亦对仲裁裁决结果不持异议，故黑脸娃娃公司应当支付郑晨晨经济补偿金7432.93元（2973.17元×2.5个月）。
4.产假期间工资和2015年2月工资。原审法院认为，女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。郑晨晨产假自2015年2月11日至2015年5月31日。黑脸娃娃公司已支付郑晨晨2015年2月至5月工资8024元，还应支付3868.68元（2973.17元×4个月-8024元）。
5.加班工资。原审法院认为，因黑脸娃娃公司未提交考勤表证明郑晨晨的工作情况，应承担举证不能的法律后果，因黑脸娃娃公司提交的考勤表反映黑脸娃娃公司每月休息4天，且郑晨晨提交的员工手册反映黑脸娃娃公司国庆节休息1天，故2014年6月5日至2015年6月4日期间，郑晨晨双休加班34天，法定节假日加班2天，因双方未约定加班工资计算基数，故以郑晨晨产假前12个月平均工资为2973.17元为基数计算加班工资。对于实行计件工资或底薪加提成工资制度的，可以认定工作时间以外的工资已支付一倍。因郑晨晨工资系底薪＋奖金＋提成，故黑脸娃娃公司应支付郑晨晨双休加班工资为4647.7元（34天×2973.17元÷21.75天×100%）、法定节假日加班工资546.79元（2天×2973.17元÷21.75天×200%），合计5194.49元。
6.二倍工资。原审法院认为，建立劳动关系应当在一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因双方劳动合同至2014年5月30日到期，故黑脸娃娃公司应支付郑晨晨2014年7月1日至2015年5月31日期间未订立劳动合同的二倍工资，因黑脸娃娃公司已支付郑晨晨一倍工资，故还需支付郑晨晨二倍工资差额为32704.87元（2973.17元／月×11个月）。
7.年休假工资。原审法院认为，年休假工资诉请不属于人民法院劳动争议案件审理范畴，原审法院对此不予理涉。
8.产检期间工资和2015年6月工资。原审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。郑晨晨未提交证据证明黑脸娃娃公司扣发其产检期间工资，应承担举证不能的法律后果，原审法院对此不予支持。因郑晨晨2015年6月工作2.5天，黑脸娃娃公司未提交证据证明已发郑晨晨2015年6月工资，应承担举证不能的法律后果，故应支付郑晨晨工资341.74元（2973.17元÷21.75天×2.5天）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《江苏省工资支付条例》第十二条第一款、第二十条的规定，原审法院判决：一、驳回黑脸娃娃公司的诉讼请求；二、黑脸娃娃公司与郑晨晨之间的劳动关系于2015年6月9日解除；三、黑脸娃娃公司于判决生效之日起五日内支付郑晨晨生育报销费用3669.70元、经济补偿金7432.93元、产假期间和2015年2月工资3868.68元、加班工资5194.49元、二倍工资差额32704.87元、2015年6月工资341.74元，合计53212.41元。如果未按判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费5元免交。
原审宣判后，上诉人黑脸娃娃公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1.上诉人与被上诉人之间的劳动合同2014年5月30日到期，之后未签订劳动合同，双方不存在劳动关系，不存在休假一说。即使被上诉人生产需要休假也应履行请销假制度。原审法院认定的被上诉人自2015年2月11日住院生产后开始休假，于2015年6月1日返岗上班，无事实依据。2.原审认定的被上诉人产假前的平均工资为2973.17元是错误的。上诉人发放给被上诉人的月工资中包含了600元的社保补贴，被上诉人也对此予以认可。故被上诉人的月平均工资应扣除社保补贴。3.被上诉人在仲裁阶段提交的考勤表是复印件，其拒不出示原件，原审法院仅依据考勤表的复印件认定被上诉人的加班时间是错误的。且双方劳动合同中未约定被上诉人是固定工时制，客服接电话时间并非固定的，有电话就接，并不存在所谓的加班时间。双方2014年5月30日劳动合同终止后，上诉人不可能有被上诉人的工资表和考勤表，原审法院要求上诉人承担举证责任是错误的。4.双方劳动合同2014年5月30日终止，被上诉人于2015年6月9日提起仲裁，已经超过仲裁时效。被上诉人的仲裁请求应依法予以驳回。综上，原审法院认定事实不清，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人郑晨晨辩称：1.双方签订的劳动合同期限自2013年5月30日至2014年5月30日，但依据上诉人财务主管从2013年5月30日至2015年6月15日的工资转账记录及考勤打卡记录表明双方劳动关系存续至2015年6月。上诉人未与被上诉人签订劳动合同，未为被上诉人缴纳社保，应按照原审判决赔偿各项经济损失。2.用人单位为劳动者缴纳社保是其法定义务，不因任何约定而免除其义务，且双方未就社保补贴作出约定，即使有社保补贴现金发放情况也是被上诉人的收入组成，不应扣除。故被上诉人的月平均工资是2973.17元。3.被上诉人在仲裁阶段提供的考勤打卡记录是复印件，原件由上诉人保管。上诉人提供的工资表是其单方制作的，没有被上诉人的签字，与事实也不相符。员工手册已经明确约定了被上诉人的工作时间。4.上诉人与被上诉人劳动关系存续至2015年6月9日，仲裁请求未超过诉讼时效。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院庭审中，上诉人黑脸娃娃公司对原审查明的郑晨晨2015年2月11日住院生产后开始休假，于2015年6月1日返岗上班至2015年6月4日上午及郑晨晨产假前12个月平均工资为2973.17元的相关事实提出异议，其认为被上诉人郑晨晨未履行请假手续，擅自离岗。因黑脸娃娃公司安排其他人顶替郑晨晨的职位，郑晨晨也未返岗上班。被上诉人郑晨晨产假前12个月的平均工资应扣除社保补贴600元。上诉人黑脸娃娃公司对原审认定的其他事实无异议。被上诉人郑晨晨对原审查明的事实不持异议。本院对双方当事人均无异议的事实予以确认。
本院认为：1.关于劳动关系何时终止及被上诉人郑晨晨休产假是否属实的问题。上诉人与被上诉人之间的劳动合同虽至2014年5月30日期满，但劳动关系并未终止，上诉人仍然向被上诉人发放劳动报酬直至2015年5月，上诉人承认被上诉人在2015年6月1日返回单位要求上班，因此，双方劳动关系一直维持至2015年6月解除。被上诉人主张其于2015年2月11日开始休产假，其主张有被上诉人生育的事实、浦口区社会保险管理中心医疗保险科的情况说明等证据印证，上诉人虽持异议，但未提供证据予以推翻，其异议不成立。2.关于产假前平均工资是否包含600元社保补贴的问题。上诉人就此主张提供的证据系单方制作的“底薪明细”，被上诉人不予认可，因此，上诉人的该项主张不成立。3.关于考勤问题。上诉人作为用人单位，应当提供符合法律规定的考勤表，因上诉人未能提交考勤表证明被上诉人的工作时间，原审采纳被上诉人的主张并无不当。4.双方劳动关系至2015年6月解除，被上诉人于2015年6月9日申请仲裁未超过仲裁申请期限。综上，原审判决认定事实清楚，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔玉文
审 判 员 袁奕炜
代理审判员 李 斐
二〇一六年三月三十日
书 记 员 尹 琪