安徽省六安市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）六行终字第00075号
上诉人（一审原告）管厚平。
委托代理人兰希飞，北京市盛廷律师事务所律师。
委托代理人张合刚，北京市盛廷律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）霍山县城市管理行政执法局，住所地安徽省霍山县衡山镇南岳西路14号，组织机构代码77905861-9。
法定代表人朱昌才，局长。
委托代理人陈生，该局副局长。
委托代理人陈昌继，安徽盛华达律师事务所律师。
管厚平与霍山县城市管理行政执法局城市规划管理限期拆除通知一案，不服安徽省霍山县人民法院于2015年8月26日作出的（2015）霍行初字第00005号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年11月24日公开开庭审理了本案，上诉人管厚平及委托代理人兰希飞，被上诉人霍山县城市管理行政执法局的委托代理人陈生、陈昌继到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2013年10月27日，霍山县城管执法局作出《限期拆除通知书》，该通知认定管厚平户座落于衡山镇顺河村东风路的建筑物，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，现依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，责令管厚平户于2013年10月27日17时前，自行拆除该建筑物。
管厚平一审诉称：《中华人民共和国城乡规划法》第四十条适用的范围是城市、镇规划区内，本案原告自建房位于顺河街村，属乡、村庄规划区，对该规划区内的建设行为，被告不具有规划管理行政职权；另被告在作出限期拆除通知前未告知原告应当享有的陈述和申辩权。鉴于以上事实，被告作出的《限期拆除通知书》存在超越职权、违反法定程序情形，应予撤销。
霍山县城管执法局一审辩称：根据《中华人民共和国城乡规划法》第十五条规定，霍山县人民政府负责组织编制县人民政府所在地衡山镇的总体规划，根据霍政（2008）23号文件规定，原告管厚平户违法建设属我县规划区范围，我局对该户作出《限期拆除通知书》属依法行使职权；在作出该通知书前，对原告管厚平作询问笔录时，已明确告知其享有的陈述申辩权，原告当场主动表示放弃。综上，我局作出的《限期拆除通知书》不存在超越职权、程序不当违法行为，原告所诉缺乏事实和法律依据，应予驳回。
一审法院认定：原告管厚平合法房产位于衡山镇顺河村东风路。2013年10月26日，原告在未取得建设工程规划许可证的情况下，在处于规划区内自家正屋前新建水泥砖大瓦结构房屋，面积25.35平方米。2013年10月27日，被告霍山城市管理行政执法局执法人员在巡查时发现并立案查处，通过对涉案房进行调查、询问及现场勘查，于2013年10月27日作出《限期拆除通知书》，责令原告管厚平2013年10月27日17时前，自行拆除该建筑物。原告不服，于2015年6月18日向一审法院提起行政诉讼，要求撤销对原告作出的《限期拆除通知书》。经查，现该房屋已被强制拆除。
一审法院认为：原告管厚平未取得建设工程规划许可证新建房屋的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，被告依据《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》第十二条、霍政办（2010）136号文件的规定，有权对其进行查处；被告根据原告的陈述、规划部门对原告合法房产的认定登记表、现场图片及检查笔录等，认定原告管厚平新建房屋无建设工程规划许可证，事实清楚，证据充分；被告从立案、检查告知、调查取证、责令停止违法行为、案件处理意见及审批符合相关法律规定，程序合法；根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，责令原告限期自行拆除该建筑物，适用法律正确。原告管厚平在庭审中提出以下三点支持其诉求：一、被告作出限期拆除超越职权；二、原告建设行为达不到限期拆除的法定情形，被告作出限期拆除属滥用行政自由裁量权；三、被告作出限期拆除剥夺了原告的陈述权、申辩权，属程序严重违法。原告提出的三点理由无相应的事实和法律依据，不予支持，第一，被告依据相关规定行使职权，无超越职权情形，对此在认证时已阐明，在此不再缀述；第二，《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第二条：本意见所称城乡规划行政处罚裁量权，是指城乡规划主管部门或者其他依法实施城乡规划行政处罚的部门，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，对违法建设行为实施行政处罚时享有的自主决定权；第四条：违法建设行为有下列情形之一的，属于尚可采取改正措施消除对规划实施影响的情形：（一）取得建设工程规划许可证，但未按建设工程规划许可证的规定进行建设，在限期内采取局部拆除等整改措施，能够使建设工程符合建设工程规划许可证要求的。（二）未取得建设工程规划许可证即开工建设，但已取得城乡规划主管部门的建设工程设计方案审查文件，且建设内容符合或采取局部拆除等整改措施后能够符合审查文件要求的；第七条：第四条规定以外的违法建设行为，均为无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形；《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条：……尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除……据此，被告作出《限期拆除通知书》属在自由裁量权内行使职权；第三，被告在对原告进行询问调查时，已明确告知原告未批准建房是违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定，是要拆除并告诉其应享有的的陈述和申辩权，原告也当场表示放弃。综上，经一审法院审判委员会讨论决定，根据《中华人和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告管厚平要求撤销被告2013年10月27日对原告作出的《限期拆除通知书》的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。
管厚平上诉称：霍山县城管执法局作出的限期拆除通知存在超越职权、滥用行政自由裁量权、违反法定程序情形应予撤销，一审法院认定事实错误，请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。
霍山县城管执法局辩称：被上诉人依法行使城乡规划管理职能，作出的限期拆除通知合法有效，程序正当，不存在超越职权、程序违法行为。一审法院判决正确，请求二审法院予以维持。
霍山县城管执法局在举证期限内向一审法院提交了下列证据材料：
第一组行使城市规划管理职权的依据：1、霍编（2012）22号文件；2、霍政（2015）16号文件第58项；3、霍政办（2010）第136号文件；4、霍政（2008）第23号文件第三项规定；5、《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》（安徽省人民政府令第192号）第十二条；6、皖府法（2005）48号《关于在六安市霍山县城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作的批复》。
第二组事实和程序类证据：1、立案审批表，证明案件查处的审批材料；2、执法检查告知书，3、查处违法行为现场图片，4、现场检查（勘查）笔录，5、询问（调查）笔录，6、集体土地上房屋征收调查认定登记表，7、合法房产申请材料，此六份证据证明原告的违章建筑通过被告巡查发现，是拆除的事实依据；8、责令停止违法行为通知书，9、案件处理意见书，10、限期拆除通知书，11、限期拆除违法建设公告，12、《限期拆除违法建设公告》张贴现场图片，此五份证据证明《限期拆除通知书》的程序合法；13、履行行政决定催告书；14、《履行行政决定催告书》送达证；15、催告送达凭证.EMS；16、实施行政强制审批表；17、关于要求依法强制拆除违法建筑的请示；18、强制拆除决定书；19、《强制拆除决定书》送达回证；20、违法建设强制拆除后现场图片；21、结案报告。
上述证据材料均已随案移送本院。经开庭审查一审对案件事实和证据的审查认定符合法律规定，本院予以确认。二审认定本案事实同一审。
本院认为：本案争议的焦点为霍山县城管执法局对管厚平作出的限期拆除通知的合法性审查。根据《安徽省城市管理领域相对集中行政处罚权办法》（2006年省政府第192号令）、《关于在六安市霍山县城市管理领域开展相对集中行政处罚权工作的批复》（皖府法（2005）48号）等文件关于“开展相对集中行政处罚权工作”的规定，霍山县城管执法局作为霍山县城乡规划执法主管部门具有依法行使城乡规划管理职能。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。第六十四条规定：未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。管厚平未取得规划许可在霍山县城市规划区范围内新建房屋，霍山县城管执法局经过现场勘查、询问当事人、检查告知、调查取证后认定管厚平违法建设行为的事实清楚、证据充分，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十条的规定，责令管厚平限期自行拆除该建筑物，适用法律正确、查处程序合法。管厚平上诉称霍山县城管执法局超越职权、滥用行政自由裁量权、查处程序违法等没有事实和法律依据。综上，一审法院判决驳回管厚平要求撤销限期拆除通知的诉讼请求正确，本院予以维持。管厚平上诉理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人管厚平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 颜 凯
审 判 员 张西湖
代理审判员 刘莹洁
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 牛 婧
附：相关法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。