广东省湛江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤08刑初27号
公诉机关广东省湛江市人民检察院。
被告人周宏文，男，于广东省遂溪县，汉族，初中文化，住遂溪县。因本案于2015年5月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现押于徐闻县看守所。
辩护人周永团，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
被告人徐华生，男，于广东省遂溪县，汉族，初中文化，户籍地遂溪县，捕前住湛江市麻章区。因本案于2015年5月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现押于徐闻县看守所。
广东省湛江市人民检察院以湛检公一刑诉（2016）21号起诉书指控被告人周宏文犯贩卖、运输毒品罪、被告人徐华生犯运输毒品罪，于2016年4月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭依法公开开庭审理了本案。湛江市人民检察院指派代理检察员蔡龙泉出庭支持公诉，被告人周宏文及其辩护人周永团、被告人徐华生到庭参加诉讼。期间，经湛江市人民检察院建议，本院决定延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关起诉指控：被告人周宏文为了获得毒品贩卖和供自己或他人吸食，被告人徐华生为了获得毒品供自己吸食，经合谋，两人合资向他人购买毒品。2015年5月23日晚，周宏文在向上家交付毒资后，根据上家指引，独自驾驶一辆二轮摩托车到湛江市麻章区太平镇卫生院附近取得一包用黑色环保塑料袋包装的毒品，然后又驾驶摩托车返回徐华生位于太平镇的老家，打算搭载徐华生到其位于遂溪县建新镇后塘村的老家分配毒品。当晚21时许，周宏文在太平镇接到徐华生后，便在摩托车上将购得的毒品交给徐华生持有和保管。当两人运输毒品途经麻章区太平镇山后村雷湖快线收费站时，被跟踪伏击的民警围堵抓获。民警当场从徐华生的手中缴获白色固体1包（编为1号检材），在现场缴获被徐华生洒落在地上的白色固体1包（编为2号检材），同时将两人的二轮摩托车一辆、手机两部、银行卡六张、取款单一张、存款单一张、人民币50元、黑色塑料包装袋一个、记事本一本等物品扣押。随后，民警又从周宏文位于遂溪县建新镇后塘村的住宅牛棚及旁边的一间空屋内缴获毒品“麻古”17小袋（编为3号检材）、电子秤一台、白色透明包装袋一批。经毒品检验鉴定，1号检材净重69.46克，2号检材净重258.30克，3号检材净重49.06克，以上检材均检出甲基苯丙胺成分。
针对以上指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、现场勘查笔录及照片、鉴定意见、辨认材料以及被告人供述和辩解等证据，据此认为，被告人周宏文违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺376.82克、运输毒品甲基苯丙胺327.76克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，应以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人徐华生运输毒品甲基苯丙胺327.76克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，应以运输毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人周宏文对起诉书的指控没有异议，请求对其从轻处罚。其辩护人提出，周宏文的行为不构成贩卖毒品罪，侦查机关在收缴毒品时没有当场称重、取样、封存，毒品证据存在被污染的可能性，毒品鉴定报告表述1、2号毒品净重分别是69.46克、258.30克，共327.76克，称重却是347克，中间存在的差额没有证据说明，无法排除合理怀疑。建议法院考虑以上情况对周宏文从轻量刑。
被告人徐华生辩称，其不知道借钱给周宏文是用于购买毒品，也不知道周宏文交给其保管的黑色塑料袋内装有毒品，其行为不构成运输毒品罪。
经审理查明：被告人周宏文为贩卖毒品，准备向一名叫“客”的男子（身份未能查明）购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。为筹足购毒款，周宏文于2015年5月22日、23日打电话联系被告人徐华生借钱，称其急需钱购买毒品冰毒，答应买到冰毒后提供10克左右给徐华生吸食，徐华生同意。5月23日下午，徐华生从湛江市麻章区太平镇农业银行取出人民币2000元后，来到遂溪县建新镇后塘村周宏文的家，将人民币2000元连同其身上的1100元共3100元交给周宏文，周宏文当着徐华生的面打电话给贩毒人员“客”联系购毒，双方约定当晚在湛江市麻章区太平镇车站附近见面。随后，周宏文驾驶其摩托车搭载徐华生来到徐华生家。当晚20时许，周宏文按照约定来到太平镇车站附近，将购毒款3100元交给一名男子，随后按照“客”的指示从太平镇卫生院附近拿到一个装有毒品冰毒的黑色环保塑料袋，周宏文将该袋子挂放在摩托车车头上，然后开车回到徐华生家。周宏文将挂放在摩托车车头上内装有毒品的袋子递给徐华生保管，然后开车载着徐华生向建新镇方向行驶。23时许，途经湛江市麻章区太平镇山后村雷湖快线收费站时，周宏文发现被跟踪即叫徐华生扔掉手中装有毒品的塑料袋。后公安民警当场从徐华生的手中缴获白色固体1包（编为1号检材），在现场地面上缴获被徐华生洒落在地上的白色固体1包（编为2号检材）。次日17时许，公安民警在遂溪县建新镇后塘村周宏文住宅旁的牛棚和一间空屋内，缴获毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）17小袋（编为3号检材）、电子秤1台、白色透明包装袋1批。经毒品检验鉴定，1号检材净重69.46克，2号检材净重258.30克，3号检材净重49.06克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有由公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证明：
1、受案登记表、立案决定书及案件破获经过，证实本案的破获经过及被告人周宏文、徐华生被抓获的经过。
2、现场勘查笔录、现场图及照片，证实被告人周宏文、徐华生被抓获的现场位于湛江市麻章区太平镇山后村雷湖快线收费站，被告人周宏文的住宅位于广东省遂溪县建新镇后塘村，公安民警对现场查获的涉案物品均予以提取。
3、搜查笔录、现场检查笔录及扣押清单，证实2015年5月23日23时许，公安机关在雷湖快线收费站抓获被告人周宏文、徐华生时，扣押疑似冰毒2包、黑色塑料袋1个，同时在周宏文身上扣押黑色手机1台（号码：159××××9700、131××××5086）、记事本1本以及摩托车1辆，在徐华生身上扣押农业银行卡2张、邮政储蓄卡3张、农村信用联合社储蓄卡1张、红黑色手机1台（号码：132××××1038）、现金人民币50元、2000元的农业银行卡取款单1张、3500元的邮政储蓄存款单1张。同年5月24日17时许，在遂溪县建新镇后塘村被告人周宏文的家里，扣押电子秤1台、疑似毒品红色丸子17小包及白色透明塑料包装袋一批。
周宏文、徐华生对上述扣押物品均予以指认。
4、毒品检验鉴定报告，检验意见：送检1号检材净重69.46克，2号检材净重258.30克，3号检材净重49.06克，均检出甲基苯丙胺成分。
5、证人唐某的证言，证实2015年5月23日晚上，公安机关在雷湖快线收费站处查获两名涉嫌贩卖毒品人员，同时在现场地面查获了部分毒品冰毒。
6、手机号码159××××9700（使用人周宏文）2015年3月18日至同年5月23日的手机通话详单，证实案发前及案发当天，周宏文与绰号叫“想娘”（号码：135××××4442）、“客”（号码：131××××2652）的人均有通话联系；5月21日至23日，周宏文与徐华生（号码：132××××1038）有通话联系，其中5月21日1次，5月22日2次，23日5次。周宏文与徐华生的手机通话记录，与其二人的供述吻合。
7、银行账户交易流水，证实被告人徐华生的62×××78农业银行卡，于2015年5月22日支取1000元、23日支取2000元。与徐华生的供述吻合。
8、现场检测报告书、行政处罚决定书、违法犯罪记录查询情况说明等材料，证实被告人周宏文、徐华生均是吸毒人员，曾因吸毒受行政处罚。
9、被告人周宏文、徐华生的户籍资料信息，证明其二人作案时已年满18周岁。
10、公安机关出具的办案说明，证实被告人周宏文供述中所提的“想娘”、“客”等人员均无法获知其真实姓名和联系方式，因当时案情紧急，没有对在周宏文家查获的17小包毒品麻古分别进行称重。
11、被告人周宏文的供述和辩解：我在遂溪县戒毒所吸毒时通过石开认识徐华生，并知道其手机号码。我之前曾经通过一名叫“客”的男子（手机号码：131××××2652）购买1万元毒品冰毒，然后贩卖给一名叫“想娘”的遂溪县城月镇男子（手机号码：135××××4442）。之后“想娘”又给我5900元叫我帮他拿毒品，我将5900元连同我自己的3000元一起交给“客”，但“客”说这批货要1.2万元，要我筹够钱才同意卖毒品给我。我拿不到毒品，“想娘”认为我私吞了他的购毒款，便叫人于2015年5月20日将我抓到城月一个不知名的村子殴打，我于21号跑出来躲在建新后塘村家里。5月23日中午1时许，徐华生用手机（号码：132××××1038）打电话问我有没有“货”（××），我说有钱就有，如果拿3100元来就可以交毒品。徐华生说考虑一下。不久徐华生又打电话说可以给我钱让我拿货，但要与我一起去。我叫徐华生来我家找我。当天下午6时许，徐华生来到建新后塘村将3100元交给我，我当即打电话给“客”，说搞到3100元了，让他赶紧拿货过来，之后我开摩托车搭徐华生到徐华生家吃晚饭。期间，“客”于当晚20时许打电话叫我将购毒款送到太平车站附近。我来到太平车站附近时，一名男子从一辆小车上下来从我手中拿到购毒款就离开了。不久，“客”打电话给我，说毒品已经放在太平镇卫生院进门左转角落的垃圾场处的一个黑色塑料里，我便开摩托车来到“客”说的地点，拿到了一个黑色塑料袋。我没有打开袋子，而是把它挂在摩托车车头，然后电话联系徐华生准备接他去我家。我开车来到徐华生家门口，徐华生上车后，我将装有毒品的黑色塑料袋交给他保管，然后两人开车朝我家方向行驶。经过收费站时，我发现被人跟踪，便叫徐华生将黑色塑料袋扔掉。公安机关在我家查获的毒品麻古是“想娘”给我的，我按每克100元卖掉了其中一部分，查获的电子秤和白色透明塑料袋是我贩卖毒品时使用。
12、被告人徐华生的供述和辩解。徐华生在公安侦查阶段共有5次供述，在第1－4次供述中均供认其借给周宏文3100元用于购买毒品冰毒，主要内容：我自2001年开始吸食毒品海洛因，2012年后吸食毒品冰毒。2014年5月，我在遂溪县戒毒所戒毒时通过遂溪城月人石开认识周宏文，我和周宏文于2015年1月在遂溪县戒毒所戒毒时又见面。2015年5月22日17时许，周宏文打电话向我借3100元购买冰毒，并说他被城月的“想娘”打伤，许诺给我10克左右冰毒，当时我没有同意。23日14时许，周宏文再次打电话向我借钱购毒，并答应带我到他家一起吸毒。于是我开摩托车到太平农业银行柜员机取出2000元（我当时身上有1200元），然后开车到建新镇找周宏文，途中摩托车坏了，周宏文开车来接我到他家。在周宏文家，我交给周宏文3100元并向他要冰毒，但周宏文说现在还没有拿到，等一会拿到冰毒给“想娘”后再给我。因周宏文说要去太平拿冰毒，于是周宏文开车搭我回到太平镇我的家。周宏文在我家吃完晚饭后，说他去太平卫生院拿“货”（××）便开车走了。至当晚22时许，周宏文打电话叫我出来坐车，我坐上摩托车时，周宏文将一个挂在摩托车车头的黑色环保塑料袋交给我拿着，我摸了一下觉得是毒品冰毒。当我们驾车来到收费站时，发现被两辆小车跟踪，周宏文说我们被跟踪了，让我赶快把手中的黑色袋子扔掉，但我来不及丢掉黑色袋子，那辆小车就横在路中间挡住了我们，致使我们连人带车摔在地上，我手中的袋子破了，袋子里的冰毒便散落在地上，后公安人员在我面前称重，被查获的冰毒重量约347克。周宏文于案发当天14时50分至15时49分接连给我发三个信息，第一条信息“6217995800025017134”，周宏文说这是他老婆的银行账号，叫我存钱到这个账号；第二条信息“求求你帮帮忙，我需要这批钱，我没有害人之心，你现在带现金下来好吗？我拿给你看，我可以给加几个你，好吗，我真的是不办法了。时间来不急了，我几天没货出了。你下来不要给石开知道。”意思是周宏文急着要钱去拿冰毒，叫我快点拿现金给他。第三条信息“你下到建新烈士墓给我电话。”意思是周宏文让我到建新烈士墓时打电话给他。
徐华生在公安侦查阶段第5次供述及检察审查起诉阶段的供述中，承认借给周宏文3100元，作为回报周宏文答应分给其一些冰毒吸食，但其不知道周宏文用该钱购买冰毒，也不知道周宏文交给其保管的黑色环保塑料袋里装有冰毒，其被公安人员抓获后，才知道黑色环保塑料袋里装有冰毒。
通过照片辨认，周宏文、徐华生互认出对方。
本院认为，被告人周宏文违反国家毒品管理的规定，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺376.82克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人徐华生帮助被告人周宏文运输毒品甲基苯丙胺327.76克，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人周宏文、徐华生犯罪的事实清楚，证据确实、充分，所定罪名成立，予以支持，但指控周宏文与徐华生合资向他人购买毒品，仅有周宏文的供述，而徐华生否认，证据不足，故不予认定。在运输毒品犯罪中，周宏文是主犯，应按照其所参与的犯罪处罚；徐华生是从犯，依法可以从轻或减轻处罚。周宏文归案后认罪态度好，且缴获的毒品部分用于个人吸食，依法可从轻处罚。周宏文的辩护人提出周宏文的行为不构成贩卖毒品罪，经查，周宏文被抓获后，在公安侦查阶段及开庭审理时均供认，抓获现场查获的毒品冰毒，是其向“客”购买并准备贩卖给“娘”，公安民警在其住宅查获的毒品麻古、电子秤及白色透明塑料包装一批，麻古部分用于自己吸食，部分用于贩卖，电子秤和透明塑料包装袋均是贩卖毒品时使用。周宏文的供述，与现场勘查、扣押物品清单、手机通话记录、鉴定意见等证据吻合一致，故对其供述应予采信。周宏文为贩卖向他人购买毒品，其行为应定性为贩卖。故周宏文辩护人提出周宏文的行为不构成贩卖毒品罪的意见不予采纳。周宏文辩护人还提出，涉案毒品在毒品鉴定报告中表述为327.76克，但在被告人的供述中却是347克，数量有差额。经查，在抓获现场查获的毒品连同包装袋一起称重约347克，在毒品鉴定报告中表述为净重327.76克，两者并不矛盾。故对该辩护人提出该辩护意见亦不予采纳。徐华生辩称其借钱给周宏文但不知道周宏文用于购毒，经查，周宏文供认，其为筹足购毒款要徐华生拿出3100元，答应拿到毒品后分一部分给徐华生，徐华生知道该款用于购买毒品冰毒；徐华生在公安侦查阶段多次供认，周宏文向其借3100元用于购买冰毒，周宏文答应给其十克左右冰毒吸食；从徐华生号码为132××××1038的手机中，提取周宏文于2015年5月23日当天发送给徐华生的第二条信息内容，亦可以看出周宏文向徐华生要钱是用于购买毒品。故对徐华生该辩解意见不予采纳。徐华生辩称不知道黑色环保袋内装有冰毒，经查，徐华生在公安侦查阶段多次供述其知道是冰毒，周宏文亦指证徐华生知道其保管的袋子内装有冰毒，徐华生知道其案发当天借钱给周宏文是用于购买冰毒，且徐华生是吸食冰毒人员，故徐华生翻供否认知道袋子里面装有冰毒，理据不足，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人周宏文犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月23日起至2030年5月22日止。）
二、被告人徐华生犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处没收个人财产人民币1万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月23日起至2022年5月22日止。）
三、缴获的毒品甲基苯丙胺376.82克，予以没收销毁；作案工具摩托车一辆、手机二台及缴现金人民币50元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 何素兰
审判员 何 伟
审判员 陈孟彬
二〇一六年八月十八日
书记员 尤飞越
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或辅助作用的，是从犯。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
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