贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)黔02民终1010号
上诉人（原审原告）：郭贵林，男，1982年9月19日生，汉族，住贵州省六盘水市水城县，
委托诉讼代理人：李文仙，系钟山区城镇法律服务所法律工作者，执业证号：3240905102160。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）：贵州湘能实业有限公司，住所地贵州省六盘水市水城县向阳北路，注册号520000000022607(1-1)，组织机构代码79882584-4。
法定代表人：吴正水，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：范炳辉，男，1973年8月15日生，系该公司职工，代理权限：特别授权。
上诉人郭贵林因与被上诉人贵州湘能实业有限公司（以下简称“湘能公司”）经济补偿金纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2017）黔0221民初2752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭贵林及其委托诉讼代理人李文仙、被上诉人湘能公司的委托诉讼代理人范炳辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭贵林上诉请求：一、请求撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求，即由被上诉人支付上诉人6个月的经济补偿金36000元、19个月未签订劳动合同的双倍工资114000元、节假日三倍的加班工资45516.96元，合计195516.96元；二、由被上诉人承担一、二审的诉讼费。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。上诉人于2010年7月1日到被上诉人所属的义忠煤矿当掘进工，与被上诉人签订过两次劳动合同，但上诉人只在合同上签了自己的名字，对合同内容并不知晓，且合同一直由被上诉人保管，故对合同上工资的内容上诉人不认可，事实上，上诉人与被上诉人口头约定每月工资6000元，实际工资是执行6000元的基础加考勤。从被上诉人为上诉人办理的银行卡的明细流水清单，足以证明上诉人的工资收入。上诉人与被上诉人签订的劳动合同于2015年2月28日期满，合同到期后被上诉人没有与上诉人再签订劳动合同，仍继续安排上诉人在掘进队工作，直到2016年6月10日，被上诉人才通知上诉人离开工作岗位，离开时还有一个月零10天的工资未发，而且经济补偿金等都没有发，上诉人在被上诉人处工作了6年，按照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，上诉人每月平均工资6000元是事实，上诉人要求支付本人工资6个月的经济补偿即36000元是合法的。二、一审判决认定被上诉人于2015年2月29日至2016年6月10日期间未与上诉人签订劳动合同实为无固定期劳动合同，故不支持上诉人双倍工资的诉请错误。一是上诉人在被上诉人处工作未满10年，二是被上诉人与上诉人并没有协商一致转为无固定期限劳动合同，三是上诉人不符合国有企业改制离退休不足10年的规定，四是被上诉人在仲裁期间的庭审中也承认没有签订劳动合同，故应支付未签订书面合同的双倍工资。另外，上诉人在被上诉人处工作期间，节假日都没有休息，被上诉人应当补发节假日加班工资，计算方式：用月工资6000元除以21.75天得出上诉人每天工资为275.86元乘以每年11天6年共66天乘以三倍，被上诉人应支付上诉人节假日工资45516.96元。上诉人在义忠煤矿工作期间，没有为上诉人购买养老保险等社会福利，被上诉人的行为违反了我国劳动法和劳动合同法的规定，损害了上诉人的合法权益。职工工资花名册和考勤记录表都是被上诉人用来计算和发放工资的依据，应由被上诉人提交，上诉人已提交了一个月的工资花名册加以证实上诉人工资情况，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，被上诉人拒不提交上诉人等的工资花名册和考勤表，被上诉人应承担不利后果。
湘能公司辩称，上诉人要求支付经济补偿金没有事实和法律依据，一审庭审中，法庭对双方提供的证据及事实进行充分质证和阐述，一审判决认定经济补偿金计算的工资标准合理、合情、合法；一审判决在计算对上诉人要求支付节假日的加班工资45516元进行驳回符合事实也符合法律规定，上诉人在一审质证和调查阶段始终没有提出上诉人在被上诉人处工作时节假日加班的任何依据，仅凭上诉人口述不符合事实和法律的要求；上诉人要求支付十九个月未签订劳动合同的双倍工资，既无事实依据也无法律依据，一审中上诉人及代理人对双方签订两次劳动合同的事实均予认可，依照劳动合同法的相关规定，符合签订无固定期限劳动合同的事实要件，一审判决认定该事实符合相关法律的规定和要求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条第一项、第二项的规定，应当认定双方为无固定期限劳动合同关系，综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉请求。
郭贵林向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付原告6个月的经济补偿金36000元。2、支付原告19个月未签订劳动合同的双倍工资114000元。3、支付原告节假日三倍的加班工资45516.96元，合计金额195516.96元。4、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2010年7月1日原告到被告所属的义忠煤矿当掘进工，双方签订了自2010年7月1日至2013年6月30日止和自2012年3月1日至2015年2月28日止的两次固定期限劳动合同，合同约定原告工资按月发放，从事掘进岗位工作，担任掘进工职务。2015年3月1日后，原告仍然在被告所属单位工作，被告与原告未订立书面劳动合同。2016年6月10日之后，原告未向被告提供正常劳动，被告也未再向原告支付劳动报酬，2016年6月13日被告停止生产经营活动。另查，原告在被告单位工作期间，被告未依法为原告缴纳社会保险。水城县劳动仲裁委作出黔水劳人仲字[2017]第25号裁决书，裁决原、被告劳动关系自2016年6月10日起解除，被告向原告支付经济补偿金18850元，被告向原告支付未订立书面劳动合同二倍工资差额40784元，原告签收该裁决书后对该裁决结果不服，在法定期限内向法院提起诉讼。庭审中，原、被告均同意解除劳动关系。一审法院认为，因原、被告均未向法院提供充分证据证明原告工资情况，故酌情参照原、被告解除劳动关系前上年度采矿业职工平均工资49964元予以计算。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”第四十六条第一项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”之规定，结合原告未为被告缴纳社会保险费，以及双方已于2016年6月10日解除劳动关系的事实，原告要求被告支付经济补偿金于法有据，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，结合原告在被告单位离职前月工资金额及工作年限，原告解除劳动关系经济补偿金应为49964÷12月×6月（自2010年7月1日起至2016年6月10日）＝24982元，原告诉请被告支付经济补偿金36000元超过法律规定，依法予以支持24982元。针对原告主张的二倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十一条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位已与劳动者订立无固定期限劳动合同。”本案中，原告已与被告连续签订了两次《劳动合同》，视为已订立无固定期限劳动合同，二倍工资属于惩罚性法律责任，主要是为了督促用人单位与劳动者订立书面劳动合同，建立稳定的劳动关系。现法律拟制双方已建立无固定期限劳动合同的状态，原、被告之间的权利义务关系，应按照无固定期限劳动合同处理，即原、被告双方已具备实质的劳动合同状态，故不存在二倍工资差额问题。原告请求支付未签订劳动合同的二倍工资114000元于法无据，依法不予支持。针对原告主张的节假日三倍加班工资45516.96元，因原告未提供证据证明其在被告处加班的事实，且被告不予认可，故不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决：一、原告郭贵林与被告湘能公司之间的劳动关系自2016年6月10日起解除；二、被告湘能公司于判决生效后七日内向原告郭贵林支付经济补偿金24982元；三、驳回原告郭贵林的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由被告湘能公司负担（原告已预交，被告连同上述款项一并支付给原告）
二审中，各方当事人均未提交新证据。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：被上诉人湘能公司应否向上诉人郭贵林支付经济补偿金、双倍工资及加班工资？若应支付，应如何计算？
关于被上诉人应否向上诉人支付经济补偿金、双倍工资及加班工资的问题。本院经审理查明，被上诉人与上诉人签订了两次无固定期限劳动合同，合同期限届满后，被上诉人未与上诉人签订无固定期限劳动合同，上诉人在被上诉人处继续工作至2016年6月10日。上诉人在被上诉人处工作期间，被上诉人未为上诉人缴纳社会保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一）。（二）。（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；。”、第四十六条第一款第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；。”、第十四条第二款第三项“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的”的规定，被上诉人应当向上诉人支付双倍工资及经济补偿金。对于加班工资的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，上诉人不能提交证据证实其存在加班的事实，故对其要求支付加班工资的主张不予支持。
关于经济补偿金和双倍工资应当如何计算的问题，上诉人提出应当按每月工资6000元作为标准计算经济补偿金及双倍工资，但上诉人提交的证据不能证实其月工资为6000元，且二审庭审中亦自认其工资是根据出勤率以及所在部门完成的工作予以确定，因此，一审酌情参照上诉人与被上诉人解除劳动关系前上年度采矿业职工平均工资49964元作为计算的标准并无不当，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，被上诉人应向上诉人支付的经济补偿金及双倍工资分别计算为：49964元÷12月×6个月=24982元；49964÷12个月×11个月=45800元。
综上所述，上诉人郭贵林的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第三十八条、第四十六第一款第一项、第四十七条、第八十二条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条规定，判决如下：
一、维持贵州省水城县人民法院（2017）黔0221民初2752号民事判决第一项、第二项，即“一、原告郭贵林与被告湘能公司之间的劳动关系自2016年6月10日起解除；二、被告湘能公司于判决生效后七日内向原告郭贵林支付经济补偿金24982元”；
二、撤销贵州省水城县人民法院（2017）黔0221民初2752号民事判决第三项，即“三、驳回原告郭贵林的其他诉讼请求”；
三、被上诉人贵州湘能实业有限公司于本判决生效后七日内向上诉人郭贵林支付未签订无固定期限书面合同两倍工资的差额45800元；
四、驳回上诉人郭贵林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元由被上诉人贵州湘能实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高良萍
审 判 员 谭茶芬
审 判 员 瞿继红
二〇一八年五月二十五日
法官助理 张欢予
书 记 员 毛 菡