湖北省咸宁市咸安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂咸安刑初字第00037号
公诉机关咸宁市咸安区人民检察院。
被告人章某，男，1969年10月28日出生，汉族，湖北省咸宁市人，小学文化，无业。因开设赌场于2013年8月5日被咸宁市公安局咸安分局决定行政拘留十五日，因涉嫌开设赌场罪于同年8月15日被咸宁市公安局咸安分局转为刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于咸安区看守所。
被告人徐某甲，男，1962年11月1日出生，汉族，湖北省咸宁市人，高中文化，无业。2013年2月5日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20万元。2013年8月16日又因涉嫌开设赌场罪被���宁市公安局咸安分局刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于咸安区看守所。
辩护人刘昕，湖北佳成律师事务所律师。
咸宁市咸安区人民检察院以咸安检刑诉（2013）365号起诉书指控被告人章某、徐某甲犯开设赌场罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年1月15日公开开庭审理了本案。咸宁市咸安区人民检察院指派检察员谌刚出庭支持公诉。被告人章某、徐某甲及辩护人刘昕到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关诉称：
2013年8月1日至8月4日，被告人章某、徐某甲伙同马建设、余某乙（均在逃），在咸安区高桥镇刘桢村开设赌场，邀约潘某、江某当“皇帝”（做庄），以摇骰子押单双的方式聚众赌博并抽头渔利。
案发后，被告人徐某甲于2013年8月16日到公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关提交��以下证据：1、被告人章某、徐某甲的供述；2、证人周某、李某甲、孙某、余某甲、郑某、陈某甲、宋某、陈某乙、许某、徐某乙、黄某、李某乙、邹某、洪某甲、金某甲、金某乙、潘某、江某的证言；3、有关书证。
公诉机关认为，被告人章某、徐某甲伙同他人，以营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人徐某甲在缓刑考验期限内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被告人章某对公诉机关指控的事实和罪名没有异议。
被告人徐某甲针对公诉机关指控的事实和罪名辩称，自己没有参与开设赌场，也没有抽头渔利，故不构成开设赌场罪。
被告人徐某甲的辩护人认为，被告人徐某甲既没有为赌场提供资金，也没有对赌场的工作人员作过安排，没有邀约人员进入赌场参赌，没有从赌场分得红利，故公诉机关指控被告人徐某甲犯开设赌场罪的罪名不成立。
被告人徐某甲的辩护人为支持其辩护意见，提交了证人余某乙的证言，拟证明：被告人徐某甲在赌场占股是名义上的，实际是替余某乙占的；被告人徐某甲每天在赌场里只参赌，不负责赌场的具体事务。
经审理查明：
2013年8月1日至8月4日，被告人章某、徐某甲伙同马建设、余某乙（均在逃）在咸安区高桥镇刘桢村开设赌场，头两天是马建设当“皇帝”（即做庄），后邀约潘某、江某当“皇帝”，由余某乙和被告人章某等人邀约人员进赌场，以摇骰子押单双的方式聚众赌博，由被告人徐某甲请孙某以“打缸”的方式为赌场抽头渔利。每天赌场参赌人员不低于四十人，“打缸”抽头不低于两万元现金。
案发后，被告人徐某甲于2013年8月16日到公安机关投案。
上述事实，有控辩双方当庭出示、宣读并互相质证，且经本院确认的下列证据证实：
被告人的供述
（1）被告人章某供述：其因开设赌场于2013年8月5日被行政拘留，8月15日被刑事拘留。赌场是马建设提议，由马建设、徐某甲、余某乙与其四人开的。他们自己称为赌博公司。徐某甲因去年犯开设赌场罪被判缓刑，不敢再开赌场了。马建设是赤壁人，在咸安开赌场就是想利用徐某甲这方面的人脉资源，所以邀约徐某甲开赌博公司。其与余某乙也加入进来了。赌博公司的经营模式是，先选好地点，并请人放哨、抄车牌、“打缸”（即抽头）等。对来赌博公司参赌的人每天发100元费用，送人来赌博的司机每人每天发200元费用。该赌博公司是以摇骰子押单双的方式赌输赢，最低100元起押，单注最高15000元封顶。赌博公司请人当“皇帝”，“皇帝”就是负责摇骰子做庄的人。一般是几个人合伙当“皇帝”，也分股份。“皇帝”的股份和赌博公司的股份各不相干，“皇帝”的输赢与赌博公司无关。赌博公司的股东都占了“皇帝”的股份。该赌博公司8月1日和8月2日是马建设自己当“皇帝”，8月3日和8月4日是徐某甲请潘某和江某做的“皇帝”。赌博公司的赢利是从“打缸”中来的，“皇帝”单注赢钱超过1万元，赌博公司就按6%“打缸”，不足1万元，就转入下一注，累积计算。如“皇帝”这注输了，则不“打缸”。赌博公司用“打缸”的钱发费用，余下的就是赢利，股东按占股比例当日结算。该赌博公司8月1日至3日的地点在高桥镇“郑皇夕”（刘桢村16组），8月4日在“徐庭制”（刘桢村12组）。地点是徐某甲选的，因为他是高桥人。��天参赌的大约三四十人，都是咸安和赤壁的。每天“打缸”几万元，把费用发了后赌博公司还是亏的。具体的帐是马建设和徐某甲在管，放哨和“打缸”人员的安排、费用的发放，也都是马建设和徐某甲负责，其与余某乙只负责约人去赌博。
（2）被告人徐某甲供述：高桥镇刘桢村的赌场是赤壁人马建设开的，称赌博公司。该赌博公司的股东有马建设、章某、余小龙（指余某乙）。其在该赌博公司只是名义上占了二成的股份，实际上是替余小龙占的。余小龙在赌博公司占一成的股份，加上其替他占的两成，实际上占三成，章某占一成的股份，其余的股份都是马建设的。其是受马建设邀约进场的，基本上只参赌。但马建设对其讲，就请其以前开赌博公司的“盯子”（指放哨的），后来他们就进场帮马建设放哨。每天散场时其与马建设、章某一起发放费用。其发费用是按余小龙的授意，余小龙怕马建设“黑”他。赌场内负责“打缸”抽头的是“洲洲”（指孙某）。其看到每天“打缸”抽头的钱有两万多元。2013年8月1日和8月2日是马建设自己当“皇帝”，8月3日和8月4日是潘某当“皇帝”。赌场每天参赌的有四五十人，是以摇骰子押单双的方式赌博，最低100元起押，台面最多10000元封顶。
证人证言
（1）证人陈某丙的证言证明：其有一部小轿车，经常跑出租。其通过朋友认识了罗中华。2013年4月份开始，罗中华用其小轿车一起进赌场。每次在车上其都是听罗中华给别人打电话，问人家去不去，然后让其开车去接。赌场的老板每天发其车费200元或300元。从2013年7月25日开始，其连续和罗中华一起进了七八天赌场，赌场地点在高桥。车费是徐总（指徐某甲）给的，其只认识徐总。
（2）证人周某的证言证明：高桥一山上的赌场好像是六个人合伙开的，其知道的有徐某甲、章某、飞跃（指江某），听说还有一个女的。2013年8月4日下午3点钟是章某带其去赌场的，赌场里约有80人参赌，赌场是摇骰子押单双。其输了350元就没赌了。赌场每天散场时，对进赌场的人都发100元钱，对送人进赌场的司机发200元油费。
（3）证人李某甲的证言证明：2013年8月4日7点钟左右，其与罗中华、周斌、邹某、邹光丹、胖子，从高桥镇刘桢村的赌场坐一辆小轿车返回咸宁，路上车子侧翻到水塘里，当时周斌、邹光丹、胖子当场死亡。其是由罗中华带进高桥镇的赌场的，共去了两次。该赌场可能是徐某甲开的，其是在赌场里听别人讲的。该赌场连同做“皇帝”的工作人员一共大概有十五个人。8月3日那天进赌场参赌的人有五十人左右。其看见最少是押100元，最多的是押10000元。“皇帝”的桌面放了四五万元钱。徐某甲坐在“皇��”旁边参赌，他的桌面也摆放了四五万元钱。
证人孙某的证言证明：2013年8月1日开始，徐某甲请其在高桥刘桢村的赌场里负责“打缸”抽头。该赌场是马建设组织开的，股东有马建设、徐某甲、章某、余某乙共四人。该赌场最低起押是100元，最高是单边15000元封注。其坐在“皇帝”对面的位置，如果“皇帝”赢了，其就在桌面上按6%“打缸”抽头，抽的钱都放在桌面上一个专门的铁箱里，到散场时其就将这些钱交给徐某甲。“打缸”抽头的钱先用于支付进场人员的人头费、车费和其他费用，余下的股东们按占股比例分成。赌场每天散场时是马建设、徐某甲、章某他们发费用。徐某甲每天给其500元工资。赌场每天有五六十人参赌，有咸安的、赤壁的。赌场平均每天“打缸”抽头六七万元钱，8月3日只有4万多元，8月4日有七八万元。
（5）证人余某甲的证言证明：2013年8月3日，郑某开江某的车，约其与许某等人一起去了高桥一赌场赌博。该赌场是赤壁一姓马的人开的，潘某和江某在赌场里当“皇帝”。赌场是摇骰子押单双，最少押100元。其当天输了400元，次日输了700元。该赌场每天下午两点钟开始，下午六点钟结束。每天有五六十人参赌。
（6）证人郑某、许某的证言均印证了证人余某甲的证言证明的内容。
（7）证人陈某甲的证言证明：2013年8月4日下午，其与宋某、李某丙三人坐车去高桥刘桢村的赌场赌博。赌场里是摇骰子押单双，最少押100元。下午六点钟散场时，一个叫检柏（指章某）的人发给其100元钱。
（8）证人宋某、李某丙的证言印证了证人陈某甲的证言证明的内容。证人宋某的证言另证明赌场是徐某甲和章某的，散场时徐某甲和章某等人发给其100元钱。
（9）证人陈某乙（女，37岁）的证言证明：2013年8月4日，江某对其说高桥刘桢那里在开赌场，去赌场的人即使不赌博都可以发100元至200元的费用。当天下午1点钟，郑某开车带其与江某、余某甲一起去了该赌场，在里面赌了一下午，其输了500元。该赌场是摇骰子押单双，最少押100元。当天参赌的有四五十人。散场时徐某甲发给其100元钱。其本来不认识徐某甲，只是在赌场里听别人都喊他徐某甲，再加上他特征比较明显，是个秃顶。
（10）证人徐某乙的证言证明：2013年8月1日至8月4日，马建设等人在高桥刘桢村开设赌场聚众赌博，其负责帮他们放哨。放哨的一共有11个人，马建设每天付其1200元工资，其再分给其他放哨的人。开设该赌场的人除了马建设，还有徐某甲和“鱼脑壳”（指余某乙），其他人不认识。该赌场每天有20多台车来，有四五十人来参赌。
（11）证人黄某的证言证明：高桥刘桢村赌场负责放哨的是徐某乙，徐某乙请了七个人帮他放哨。“洲洲”在赌场内“打缸”抽头。徐某甲每天安排其从高桥运6箱矿泉水到赌场，还要求其在内场放哨，维持赌场的秩序。每天散场时徐某甲发给其200元费用。
（12）证人李某乙的证言证明：2013年8月2日，其去了高桥刘桢村的赌场赌博，是摇骰子押单双，其输了200元钱就没押了。该赌场是马建设、徐某甲、章某等几个人开的。
（13）证人邹某（女，39岁）的证言证明：2013年8月4日下午1时，其与姐姐邹光丹、罗中华等人坐周斌开的车去高桥一赌场赌博，输了四五百元钱。其听说该赌场是“老徐”（指徐某甲）开的。散场时“老徐”负责发参赌人员的路费，有的发100元，有的发200元。“老徐”50多岁，头顶有点秃。
（14）证人洪某乙的证言证明：2013年8月1日和8月2日，其帮马建设在高桥刘桢村开的赌场放哨。其听说该赌场的股东有徐某甲、章某等��。
（15）证人金某甲（女，33岁）的证言证明：2013年8月4日下午，其堂姐金某乙约其一起去刘桢村十二组竹林里的赌场赌博。赌场里有四五十人参赌，是摇骰子押单双，100元起押。其在赌场输了400元钱。
（16）证人金某乙（女，40岁）的证言证明：2013年8月4日，其与丈夫余某乙和金某甲一起去了马建设在高桥镇开的赌场赌博。该赌场的股东有马建设、章某、余某乙，其中余某乙占三成股份。该赌场的赌博方式是摇骰子押单双，100元起押。“清保”（指潘某）和“飞跃”做“皇帝”，“洲洲”“打缸”。当天赌场有40人参赌。其输了500元钱。
（17）证人潘某的证言证明：2013年8月1日，其与江某在一起，徐某甲打其电话，说有个赌场没“皇帝”，问其去不去做？其回答去看看再说。次日，徐某甲开车接其去了高桥赌场。江某也去了。该赌场是马建设开的，其知道的股东有马建设、徐某甲、章某、余小龙。8月3日和8月4日，其与江某合伙在该赌场做“皇帝”，摇骰子押单双，100元起押。每天参赌的有五十人左右。8月3日做“皇帝”输了近13万元，8月4日做“皇帝”赢了8万元。“洲洲”在赌场里负责“打缸”抽头。赌场散场时由马建设、徐某甲、章某三人负责发费用。
（18）证人江某的证言证明：2013年8月1日，其与潘某在一起，徐某甲给潘某打电话，说他现在和马建设一起在高桥开场（指赌场），现在没有“皇帝”，要潘某去做“皇帝”。潘某在电话中答应徐某甲明天就去。潘某接完电话后就与其商量，其同意一起去。8月3日开始，其与潘某一起在高桥的赌场当“皇帝”。赌博方式是摇骰子押单双，100元起押，台面15000元封顶。该赌场的股东是徐某甲、马建设、余某乙和章某几个人。
（19）证人余某乙的证言证明：高桥刘桢村的赌场是2013年8月1日开始的。最初的股东有马建设、徐某甲、章某及其。徐某甲占的股份实际是替其占的。徐某甲每天在赌场里参赌，不负责具体事务。
3、书证
（1）户籍资料，证明被告人章某、徐某甲的出生年月日。
（2）咸宁市公安局咸安分局咸分公（治）行决字（2013）第1027号行政处罚决定书，证明被告人章某因本案所涉的开设赌场行为于2013年8月5日被行政拘留，8月15日被转为刑事拘留。
（3）本院（2013）鄂咸安刑初字第00037号刑事判决书，证明被告人徐某甲因犯开设赌场罪于2013年2月5日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20万元。
本院认为，被告人章某、徐某甲伙同他人，以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某甲辩称自己没有参与开设赌场，也没有抽头渔利，故不构成开设赌场罪。经查，被告���章某供述被告人徐某甲参与了开设赌场，具体包括选定赌场的地点，邀约潘某和江某做赌场的“皇帝”，管理赌博公司的帐，还参与了赌场放哨和“打缸”人员的安排、费用的发放等，并供述该赌博公司“打缸”抽头。证人孙某证明是被告人徐某甲请其在赌场里负责“打缸”抽头的。赌场平均每天“打缸”抽头六七万元钱。每天散场时其将“打缸”抽头的钱交给徐某甲，徐某甲则每天给其500元工资。证人潘某证明是被告人徐某甲打电话问其是否愿意到该赌场里当“皇帝”，其才进入该赌场当“皇帝”的。证人江某的证言也印证了证人潘某的证言。本案还有其他大量证人的证言证明被告人徐某甲每天参与赌场费用的发放。以上证据足以证实被告人徐某甲参与了开设赌场的行为。在逃的犯罪嫌疑人余某乙的证言虽然证明被告人徐某甲每天在赌场里只参赌，不负责赌场��具体事务，但该证据的证明力显然无法与前述大量证据的证明力相抗衡，故不能认定为有效证据。因此，被告人徐某甲的辩解不能成立。其辩护人认为，被告人徐某甲既没有为赌场提供资金，也没有对赌场的工作人员作过安排，没有邀约人员进入赌场参赌，没有从赌场分得红利，故被告人徐某甲开设赌场罪的罪名不成立。本院认为，有证据证明被告人徐某甲参与了赌场工作人员的安排，还有大量证据证明被告人徐某甲参与了开设赌场的一系列行为，足以认定其行为构成了开设赌场罪。至于其有没有为赌场提供资金，有没有邀约人员进入赌场参赌，有没有从赌场分得红利，均不影响其罪名的成立。被告人徐某甲在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十七条第一款、第六十九条第一款和第二款之规定，判决如下：
一、被告人章某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5万元。
二、撤销本院（2013）鄂咸安刑初字第00037号刑事判决书中以开设赌场罪判处被告人徐某甲有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20万元的缓刑部分；被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5万元。两罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金25万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人章某的刑期自2013年8月5日起至2014年2月4日止；被告人徐某甲的刑期自2013年8月16日起至2015年6月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 何利平
审判员 林少坤
人���陪审员樊启寅
二〇一四年一月二十九日
书记员 章 娜