四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川04民再2号
上诉人（原审第三人）鲜南清，男，生于1953年2月28日，汉族，住四川省阆中市，现暂住四川省攀枝花市仁和区。
被上诉人（原审原告）黄加友，男，生于1951年2月15日，汉族，居民，住四川省攀枝花市仁和区。
原审被告刘怀朝，男，生于1960年12月8日，汉族，农民，户籍地：四川省泸县嘉明镇，现住址不详。
上诉人（原审第三人）鲜南清因与被上诉人（原审原告）黄加友、原审被告刘怀朝买卖合同纠纷一案，不服攀枝花市仁和区人民法院（2015）仁和民再字第1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月25日受理后，依法组成合议庭于2016年8月10日公开开庭审理了本案。上诉人鲜南清、被上诉人黄加友到庭参加了诉讼；原审被告刘怀朝经本院于2016年6月3日在《四川法制报》公告送达合议庭成员组成通知书、举证通知书、开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，2007年3月18日，被告刘怀朝向原告黄加友出具欠条一份，内容为:“今欠到黄加友水泥及材料款，用于四川三洋制钛海绵有限公司烟囱材料款共计21000元，刘怀朝，2007年3月18日”，第三人鲜南清在欠条上签字的内容为“在工程决算完成后，如果刘怀朝还有剩余的工程款，同意优先支付该款。同意代付。2007年7月24日”。后被告未支付该款。在审理过程中，原告自愿放弃利息。
原审认为，原、被告间的买卖合同关系合法有效，被告应当按照欠条的金额支付欠款。第三人对该欠款的支付作出了“在工程决算完成后，如果还有剩余的工程款，同意优先支付该款”的意思表示，属当事人对自己民事权利的自由处分，不违反法律法规的强制性规定，因此，原告要求第三人在欠付被告的工程款范围内承担连带责任的请求不违反法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决：被告刘怀朝于本判决生效后五日内支付原告黄加友材料款21000元，第三人鲜南清在欠被告刘怀朝的工程款范围内承担连带清偿责任。
再审过程中，原审原告黄加友诉称，刘怀朝是给鲜南清干工程，刘怀朝的烟囱工程款是373638.52元，扣除鲜南清已支付给刘怀朝的71120元，现还剩工程款302518.52元，鲜南清应在21000元工程款范围内承担连带清偿责任。其余诉称意见与原审一致。
原审原告出示如下证据：
1.刘怀朝于2007年3月18日出具的欠条1张，欲证实刘怀朝欠黄加友21000元及鲜南清同意代付工程款的事实。
2.2009年8月6日的四川省建设工程造价预（结）算书1份，欲证实刘怀朝的烟囱工程款是373638.52元。
3.领款条10张，欲证实刘怀朝在鲜南清处共领款71120元，鲜南清还欠刘怀朝工程款302518.52元。
4.2006年11月的建筑工程施工合同1份，欲证实鲜南清是烟囱工程的项目经理。
经庭审质证，原审第三人鲜南清针对原审原告黄加友的证据1，认为刘怀朝做的是单包工程，没有给工地买过材料，欠条的内容是假的；证据2，认可373638.52元的工程造价是真实的，该款包括材料、人工、机械所有费用。烟囱是锅炉房的一部分，不是单独的独立项目；证据3，认可刘怀朝领取了71120元，但认为刘怀朝的工程款共计58276.69元，其已超付12843.31元给刘怀朝，已不欠刘怀朝工程款；证据4，烟囱工程是锅炉房工程的一部分，认可是锅炉房工程的项目经理。
原审法院认为，原审原告提交的证据1，具有真实性、合法性、关联性，证明效力予以确认；证据2，该证据仅载明锅炉房烟囱及烟道工程造价是373638.52元及其构成，从该证据上反映不出锅炉房烟囱工程款373638.52元是刘怀朝的，故本院不予认可其证明目的；证据3，黄家友、鲜南清均认可刘怀朝从鲜南清处共领款71120元，且均有刘怀朝的签字，故本院确认刘怀朝从鲜南清处共领款71120元的事实。但该证据未记载鲜南清还欠刘怀朝工程款302518.52元，故本院不予认可其证明目的；证据4，能证实三羊公司将锅炉房工程发包给华夏军安公司，鲜南清是锅炉房工程的项目经理。
再审中，原审被告刘怀朝经传票合法传唤未到庭，其通过鲜南清向法院转交了一份书面答辩意见，未提交证据。刘怀朝书面辩称，他做的烟囱工程是单包工程，不存在买材料，其出具给黄加友金额为21000元的欠条是假的。
原审第三人鲜南清述称，我当时不知道刘怀朝出具给黄加友的欠条是假的，就两次在欠条上签了字。黄加友没有给锅炉房烟囱工程提供过材料。我是锅炉房工程的项目经理，我将该工程分包给张宗林施工。由于锅炉房工程中有烟囱，而张宗林又没有砌筑烟囱的技术工人，于是，张宗林便将砌筑烟囱的人工、机械分包给刘怀朝施工。整个烟囱及烟囱基础工程款共373638.52元，刘怀朝只是从基础以上做的烟囱工程的砌砖人工费、机械费，故结算时只有58276.69元工程款，我已支付了71120元给刘怀朝，已超付。自从我在欠条上签字后，就未支付过工程款给刘怀朝，他已经没有工程款了，我不承担任何连带清偿责任。
原审第三人出示如下证据：
1.法定代表人授权委托书1份。欲证实鲜南清是华夏军安公司在三羊制钛锅炉房工程的项目部经理。
2.建筑工程施工合同1份。欲证实烟囱工程不是独立的工程项目，它属于锅炉房工程的一部分。
3.内部施工协议1份。欲证实烟囱工程是张宗林在施工，华夏军安公司三羊公司工地项目部与张宗林签了内部施工协议，因刘怀朝干的烟囱工程是单包工程，故就没有刘怀朝的内部施工协议。
4.工程结算审定表及工程造价预（结）算书各1份。欲证实烟囱工程不是独立的工程项目，它属于锅炉房工程的一部分，工程总价是373638.52元。
5.2009年8月10日的锅炉房烟囱工资结算1份。欲证实刘怀朝做的单包工程人工费是58276.69元，已支付给刘怀朝71120元，因超付给刘怀朝12843.31元，项目部有两位负责人唐科发、张虎认为这是我个人行为，让我自己负担，后经多次协商，于2011年7月11日他们才签字认可，不让我自己承担。刘怀朝于2015年4月28日在该结算单上签了字。
6.四川省建设工程工程造价预（结）算书1份。欲证实张宗林是锅炉房工程的双包工人，刘怀朝只是单包工，刘怀朝的单包工程款是58276.69元。
7.承诺1份。欲证实项目部负责人及施工组负责人均在承诺上签字，刘怀朝没有在承诺上签字，他干的单包工程，与双包工程无关。
8.2012年9月19日的恒为制钛工程款决算情况及扣除开支以后应退回的费用各1份。欲证实刘怀朝在工地上干的不是双包工程，他与公司、项目部都没有直接关系，刘怀朝只与张宗林有直接关系。
9.业主代扣款分组扣回、三羊公司代扣水电费明细账各1份及三羊工地业主代扣款18份。欲证实刘怀朝干的不是双包工，是单包工，因施工用水用电费用由业主扣款，项目部从每个施工组扣款回来，均没有刘怀朝的签字。
10.张宗林于2009年2月25日出具的证明一份。欲证实锅炉房的烟囱工程是单包人工费。
11.刘怀朝于2008年5月24日写的信件1份。欲证实刘怀朝写给黄加友的欠条是假的。
12.刘怀朝出具的领款条10张。欲证实刘怀朝在鲜南清处领取了71120元。
13.民事起诉状、民事裁定书、民事判决书、协助执行通知书等法律文书。欲证实黄加友已经起诉了三次，黄加友主动撤诉2次的经过。
14.刘怀朝出具的欠条1份。欲证实鲜南清在欠条上签字不是其真实意愿表示，而是在刘怀朝和黄加友的纠缠下签的，“代付”是刘怀朝在鲜南清处有钱的时候才代付，没有钱就不代付。
15.黄知明写给刘怀朝的信件1份。欲证实黄知明、刘怀朝、黄加友合伙骗鲜南清钱的事实。
经庭审质证，原审原告针对原审第三人出示的证据1、12、13，均无异议；证据2、3，认为是张宗林与鲜南清做的假，不是真实的；证据4，是真实的，但不认可鲜南清想要证明的内容；证据5，是鲜南清与张宗林结算的，刘怀朝的签字是后面加的，不认可这个签字是真实的；证据6，认为张宗林书写的内容是假的，不认可；证据7、8，认为内容是假的，是内部造假，不认可；证据9，不认可，因在各个施工中水电费的约定不同；证据10、11，均不认可，是在作假；证据14，欠条是真实的，鲜南清还应支付302518.52元给刘怀朝；证据15，认为是一份劝归书，是让刘怀朝出来说清事实，还钱。
原审法院认为，对原审原告无异议的证据1、12、13，证明效力予以确认；证据2、3、4、6、7、8、9、10，能证实三羊公司将锅炉房工程发包给华夏军安公司，华夏军安公司锅炉房工程项目部经理鲜南清与张宗林签了内部施工协议，将锅炉房工程分包给张宗林施工,锅炉房烟囱工程的总价是373638.52元，刘怀朝在该工程中做工，其余的证明目的本院不予认可；证据5，该结算单上“项目经理”一栏有鲜南清、“项目负责人”一栏有张宗林的签字，“施工组长”一栏有署名刘怀朝于2015年4月28日的签字，也有唐科发、张虎签字“决算金额属实”的内容，但该决算单只载明了实际收入是58276.69元，未载明该款属刘怀朝，故本院不予认可其证明目的；证据11，是刘怀朝所书写，原审原告不予认可，且无其他证据佐证所书写内容的真实性，故证明效力本院不予认可；证据14，从证据记载的内容上显示不出鲜南清在欠条上签字不是其真实意愿表示，故本院不予认可其证明目的；证据15，仅是一份书信，不能证实原审被告所要证明的内容。
原审法院再审查明的基本事实与原审查明的一致。
另查明，黄加友、鲜南清一致认可三羊公司锅炉房烟囱工程结算款总价是373638.52元。
原审法院在执行（2011）仁和执字第130号案中，第三人鲜南清提出异议。为查明案件事实，本院于2012年8月30日通知黄加友、鲜南清、张宗林一起到庭询问。张宗林陈述：我从华夏军安公司承包了锅炉房工程，是总承包人，因地平上的烟囱没人干，就找鲜南清，鲜南清就找到刘怀朝。没有与刘怀朝签订书面合同，只有口头协议。刘怀朝只负责地平上烟囱的人工和机械费，不包括材料。烟囱材料是我采购的，主要材料是红砖、耐火砖、钢筋，还有一些辅料，采购材料的票据还有一些。黄加友说是他提供的材料，根本就没有这回事，跟黄加友没有关系。因刘怀朝是鲜南清找来的，所以，我与鲜南清结的账。刘怀朝的烟囱工程款结算后是58000多元，加上税费可能是6万多，刘怀朝干完活就把钱领完了。黄加友认为张宗林的陈述都不属实。
在该执行案中，张宗林提交了29张购买水泥、钢筋等材料的发货通知单和收据。
原审法院再审认为：对再审中刘怀朝、鲜南清提出的刘怀朝出具给黄加友金额为21000元的欠条是虚假的辩称意见，因无证据佐证，故本院对该意见不予采纳。原审原告黄加友、原审被告刘怀朝之间的买卖关系合法有效，原审被告应当按照欠条的金额支付欠款。鲜南清在欠条上签字“在工程决算完成后，如果刘怀朝还有剩余的工程款，同意优先支付该款。同意代付。”这是鲜南清作的承诺，作出承诺后刘怀朝、鲜南清结算时，应该通知黄加友到场，让黄加友知晓结算情况。现黄加友不认可结算后刘怀朝无剩余工程款。且本案现有的证据也不能证实刘怀朝在该工程中的工程款金额或有无剩余工程款情况，而鲜南清作为该工程项目部的经理，其有条件也有义务提供结算单或工程量资料等证据予以佐证其所称的“刘怀朝已经没有工程款”的事实存在，依据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，其应当自行承担不利后果，故第三人鲜南清应对刘怀朝欠黄加友的材料款21000元承担连带责任。再审中，黄加友要求刘怀朝给付欠款利息4158元，因双方对还款时间、利息未作约定，于法无据，故本院对黄加友的该主张不予支持。因有新证据，原判决在原审第三人的责任承担上认定有误，应予变更。本案经本院审判委员会讨论决定，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第四百零七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：
一、撤销本院（2010）仁和民初字第94号判决内容；二、原审被告刘怀朝于本判决生效后五日内支付原审原告黄加友材料款21000元，原审第三人鲜南清对上述欠款承担连带责任。
原审案件受理费429元、公告费600元，由原审被告刘怀朝负担。
鲜南清上诉称：一审法院认定事实错误，适用法律不当，刘怀朝给黄加友打的欠条是假的。刘怀朝如果有款在我这里，我才承担责任；没有款，我是不承担代付责任。请求二审法院撤销一审判决，还本案一个真相。
被上诉人黄加友答辩称：当初我几次要钱都没有要到，刘怀朝找鲜南清打的欠条；刘怀朝有三十多万在鲜南清那里，所以鲜南清应当承担代付责任。
原审被告刘怀朝经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。
经审理查明，二审庭审中，上诉人鲜南清与被上诉人黄加友均未提交新的证据。
二审审理查明的事实与原审法院再审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审中，上诉人鲜南清提出“一审法院认定事实错误，适用法律不当，刘怀朝给黄加友打的欠条是假的。刘怀朝如果有款在我这里，我才承担责任；没有款，我是不承担代付责任。请求二审法院撤销一审判决，还本案一个真相。”的上诉理由，经查，鲜南清在刘怀朝打给黄加友的欠条上签署“在工程决算完成后，如果刘怀朝还有剩余的工程款，同意优先支付该款。同意代付。2007年7月24日”的意见，这是鲜南清作出的承诺。作出该承诺后，鲜南清、刘怀朝结算时，应该通知黄加友到场，让黄加友知晓结算情况。现黄加友不认可结算后刘怀朝无剩余工程款。且本案现有证据亦不能证实刘怀朝在该工程中有无剩余工程款，而鲜南清作为该工程项目部的经理，其有条件也有义务提供结算单或工程量资料等证据予以佐证其所称的“刘怀朝已经没有工程款”的事实存在。依据《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，其应当自行承担不利后果，因此鲜南清应对刘怀朝欠黄加友的材料款21000元承担连带责任。故上诉人鲜南清的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费325元，公告费600元，由上诉人鲜南清负担。
本判决为终审判决。
审判长 胥 军
审判员 董 敏
审判员 阙甜甜
二〇一六年八月十八日
书记员 林柯均