山东省平度市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）平刑初字第826号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
附带民事诉讼原告人于某甲，农民。
诉讼代理人孙喜杰、于可祥，平度银河法律服务所法律工作者。
被告人王某，曾用王某乙，农民。1989年2月25日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八年；1996年6月11日因犯盗窃罪被临朐县法院判处有期徒刑九年，2002年8月13日刑满释放；2005年4月30日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年六个月，同日，被暂予监外执行，2008年8月10日刑满。2014年3月14日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于平度市看守所。
辩护人初志海，山东康辉律师事务所律师。
山东省平度市人民检察院以平检公刑诉（2015）742号起诉书指控被告人王某犯故意伤害罪，于2015年9月30日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人于某甲以请求赔偿为由提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。山东省平度市人民检察院指派代理检察员何倩出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人于某甲的诉讼代理人孙喜杰，被告人王某及其辩护人初志海到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，平度市蓼兰镇邢家村邢某的儿子邢某乙离婚后，邢某乙的女儿由邢某乙的前妻抚养。2013年7月16日下午，邢某电话联系原亲家平度市崔家集镇于家庄村于某乙想要探望自己的孙女，于某乙表示反对，二人因此事言语不和，后邢某、邢某乙搭乘被告人王某的车来到于某乙家门前，邢某、邢某乙与于某乙发生争执并厮打，在一旁乘凉的的平度市崔家集镇于家庄村村民于某甲上前拉仗，王某用拳头将于某甲头面部打伤，致其右眼钝挫伤，经法医鉴定该损伤构成轻微伤；后王某用脚将于某甲跺至路南排水沟内，致于某甲左股骨颈骨折，予以全髋置换术，经法医鉴定该损伤构成轻伤一级。
庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了报案记录，受案登记表，破案经过，抓获经过，被告人供述与辩解，被害人陈述，证人证言，鉴定意见，书证，户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人王某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，并建议在法定刑幅度内量刑。
附带民事诉讼原告人于某甲请求被告人王某赔偿医疗费39076.71元，护理费14064元，误工费11251.2元，交通费500元，生活补助费420元，伤残赔偿金104766元，伤残鉴定费1900元，被抚养人生活费10808元，精神抚慰金5000元，共计人民币187785.91元。并提供了身份证复印件，平度市人民医院住院病历，青岛市通用门诊病历，住院收费专用票据，门诊收费专用票据，收费票据，青岛九鼎医学司法鉴定意见书等证据予以证实。
被告人王某对公诉机关指控予以否认，辩解没有打于某甲；对于附带民事赔偿问题，其表示如果被判罪名成立，表示给予赔偿。
辩护人初志海认为公诉机关指控的事实不清，证据不足，理由1、证人证言不确定，前后不一，自相矛盾；2、证人证言没有其他证据相互印证；3、证人证言效力低下，证人与被害人存在利益关系。建议判处被告人王某无罪。
经审理查明，平度市蓼兰镇邢家村村民邢某的儿子邢某乙离婚后，女儿由女方抚养。2013年7月16日下午，邢某电话联系女方父亲、平度市崔家集镇于家庄村于某乙欲要探望自己的孙女，于某乙表示反对，因此双方言语不和发生口角，后邢某、邢某乙搭乘被告人王某的面包车来到于某乙家门前，邢某、邢某乙与于某乙发生争执并厮打，在一旁乘凉的的于家庄村村民于某甲上前拉仗，被告人王某用拳头将于某甲头面部打伤，致其右眼钝挫伤，经法医鉴定该损伤构成轻微伤；后被告人王某用脚将于某甲跺至路南排水沟内，致于某甲左股骨颈骨折，予以全髋置换术，经法医鉴定该损伤属轻伤一级。案发后，由于某乙向公安机关报警，被告人王某向公安机关投案，后其被取保候审期间传唤不到，被列为网上在逃人员，于2015年2月11日被抓获归案。
另查明，案发当日，被害人于某甲到平度市人民医院门诊治疗，2013年8月19日到平度市人民医院住院治疗，至同年9月9日，共花用医疗费人民币39073.81元。2013年10月22日，青岛九鼎医学司法鉴定中心受于某甲的委托，对其伤残等级、护理时间鉴定，鉴定意见1、于某甲左髋部损伤的残情程度为伤残七级；2、于某甲的护理时间为90-150天。
还查明，被害人于某甲系农村居民。因被告人王某的行为给附带民事诉讼原告人于某甲造成损失医疗费
39073.81元，误工费11251.2元，护理费11251.2元，交通费200元，生活补助费420元，鉴定费1900元，共计人民币64096.21元。
上述事实，有经庭审质证、确认的如下证据予以证实：
（一）书证
1、报案记录、受案登记表、破案经过、抓获经过、投案证明，证实案件侦破过程，被告人王某被抓获归案的事实。
2、户籍证明、在逃人员登记信息登记表、办案说明，证实被告人王某身份，其被列为网上在逃人员，有违法犯罪记录的事实。
3、山东省平度市（县）人民法院刑事判决书、暂予监外执行决定书，证实被告人王某被判处刑罚，暂予监外执行等事实。
4、平度市公安局崔家集派出所办案说明，证实对于某甲第二份询问笔录中右胯骨有误，应为左胯骨的事实。
5、平度市人民医院住院病历，证实被害人于某甲伤情及其治疗过程等事实。
6、平度市人民医院住院病历，青岛市通用门诊病历，住院收费专用票据，门诊收费专用票据，收费票据，青岛九鼎医学司法鉴定意见书，证实于某甲伤情、治疗时间、花用医疗费用数额、交通费数额、鉴定费数额以及被害人于某甲伤残等级、需护理时间等事实。
（二）证人证言
1、证人于某乙证言，证实2013年7月16日15时许，我到我村的小卖部去买烟，在我买烟以前，邢某给我打电话说他要过来看孙女，我对他说三四个月我没看见孩子。我买烟回家我看见邢某和他儿子邢某乙，还有一个四十岁左右的男人，他们三个人站在我的门前，邢某看到我从西面过来就朝我走过来，他说你刚才在电话里说我孙女死了，接着他用拳头朝我的左眼部打了两拳，我的邻居过来把我拉开，让我走，这时我叔于某甲从东面边卷着烟朝我们过来说，你们有什么事不好说，他刚说完上来一个人把于某甲用脚跺到南面排水沟里，我害怕他们再打我，我就向西走了，打110报警了。当时我的眼部打的有点迷糊，没看清是谁把于某甲跺倒小沟去的。开始他们三个人围着我，邢某打我后，我看到于某甲被人跺倒沟里去了，他们当时三个人一起来的，王某与于某甲近，应该是和他们一起来的王某用脚将于某甲跺到沟里去的。我认识与邢某来的那个男人，是蓼兰大八里村，我有他的电话（133××××5689）等事实。
2、证人邢某证言，证实2013年7月16日15时30分许，王某开车拉我和我儿邢强到崔家集镇于家庄村于某乙家去看我的孙女，我儿邢强与我儿媳离婚后孙女归女方抚养，我们到了以后，于某乙家锁着门，我给于某乙打手机，很快于某乙从他家西面过来。我上前问于某乙，我来看看孩子，于某乙说孩子死了，我说死了，我也要看看尸体，我边说边上前撕把着于某乙的前衣领。这时，从于某乙家西侧过来六七个人，上前把我推到路南侧沟里，我当时喝了点酒，有点站不稳，我儿过来想把我们拉开，我看到于某乙对门的男人和我儿子撕把起来了，接着边上的男女也朝我儿去了，我看到我儿向东跑了，我从沟里爬上来，捡起砖头朝于某乙大门西侧的一个窗扔了三四下，过了一会，派出所民警来了，我儿也过来了，我看到他的鼻子和嘴里有血，我又朝于某乙的大门踢了两脚，后我就被带到派出所来了。在现场受伤的老人是谁打的我不知道.庭审中，其说明王某没有打于某甲等事实。
3、证人张某证言，证实其与王某是夫妻关系。我联系不上他，至今他也不回家，无法通知他等事实。
4、证人丁某证言，证实当时我听说我村于某乙家中原先亲家来找事，我就找我村书记，在我回来时，在村东西街上我看到于某乙原先亲家公及原先的女婿追着打于某乙，和他们一起来的一个男的用脚将于某甲跺倒在东西街南侧的小排水沟里，我就抓紧打110，这时我村已经有人报警了，过了一会，警察就来了。于某甲被和于某乙原先亲家及女婿一起来的一个男的跺倒沟中的，我不认识他，这个人40来岁，挺胖的，他们一共来了三个人等事实。
5、证人于某丙证言，证实2013年7月的一天下午，我从别人家出来朝东一看，本村于某乙和他亲家在吵吵，现场还有于某乙女婿和一个大高个，我村于某甲一看他们在嚷嚷就上前去拉架，不知什么原因，大高个男的就朝于某甲后面踹了一脚，于某甲就倒在道南的排水沟里面也没起来，后于某甲被人扶在道上。我也走了过去，看到于某乙亲家拿着砖头把于某乙家后窗玻璃给砸碎了，我闻到他们三个人身上都有酒味，后不知是谁报警了，派出所就到现场了，于某甲被120拉到医院去治疗去了。他们一共去了三个人，一个是于某乙的亲家，一个是于某乙的女婿，还有一个大高个男的。就那个大高个踹了于某甲一脚，其他人没有打于某甲等事实。
6、证人徐某证言，证实2013年秋天一天，玉米大约一米高的时候，我记得那天下午我在家门前洗衣服，我正洗完衣服要回家时，我听我村于某乙和他亲家家人吵吵起来，我就用手端着洗衣服盆往我家街门走，我刚进街门就看到一个挺高的男的用家跺了于某甲一脚，于某甲就蹲在于某乙家门前的东西小街南侧的排水沟内，我就赶紧关上门回家了。那个人为什么打于某甲我不清楚。我只看到一个男的用脚把于某甲跺倒在沟中，这个男的挺高的，我没看清他的模样。我没注意于某乙的亲家这方过来几个人，他们开一辆灰色面包车来的。我家位于我们村中心东西街大约中间的位置，位于路北，朝南门，我家与于某乙家对门，打仗时就在我们两家门前。我当时正端着盆子要回家，我没注意现场有几个人等事实。
7、证人于某丁、于某戊证言，证实村民于某甲与村民丁某、徐秀芝、于某丙没有亲属关系
（三）、被害人于某甲陈述，证实2013年7月16日15时许，我在我村于某乙家门前的地方看孩子，一辆白色面包车停在于某乙家门前，下来三个男人，住一会于学敏从西面回来了，这时从面包车上下来一个五十岁左右的男人朝于某乙走去，我看见他用手朝于某乙的头部就打，我想上前给他们拉仗，那个四十岁左右的男人用拳朝我的右头部打了几拳，我当时有点懵，接着我又被他一脚跺在左胯部上，掉到南面的排水沟里，面包车上的三个人过来朝我的腿上、肚子上乱跺，以后我就昏了，什么事也不知道了。我的右脸部被那个四十岁左右的男的用拳打伤了，左胯部被他用脚跺伤了。当时就我自己在场拉仗，后来有谁在场我不知道。还证实我想上前去拉仗，其中一名40岁左右的男子就用拳头朝我右头部打了几拳，我当时有点懵。接着我又被他一脚跺在左胯部，我掉到南面的排水沟里，不知道是谁还用脚跺我，我当时就昏迷了。我听说那名40岁的男子是平度市蓼兰镇大八里庄村的，身高1.8米左右，身体很壮实，叫什么名字不知道，但见面我能认识等事实。
（四）被告人王某供述，证实2013年7月16日中午，我和荆家村邢某和他的儿子邢强在我家喝酒，我那天喝多少酒记不清了，在喝酒过程中邢某接了他原亲家的电话，邢某说过去找他原亲家于某乙看他孙女，于某乙在电话中说他孙女死了，邢某就生气了，让我开车拉邢某及邢强去崔家集镇于家庄村。我们去了以后，当时于某乙没在家，邢某和邢强就找于某乙。过了一会，于某乙就回来了。回来之后，于某乙和邢某、邢强相互撕着衣服撕在一起，我就上前给他们拉仗，在我给他们拉仗过程中，又过去一个男的，也是过去拉仗的，在拉仗的过程中，我也不知那个后来过来拉仗的男的怎么掉沟里去了。也不知道谁报警了，派出所工作人员来了，120救护车把掉沟里的男的拉走了。后面那个男的怎么受的伤我也记不清楚了，我因为喝酒太多，我打没打他我记不清楚了。其投案时供述：2013年7月16日15时许，在于家庄村于某乙屋后的东西水泥道上把于某甲打伤，当时于某甲被我用脚或手不知怎么打倒在地上的我记不清了，半个月内我愿意主动赔偿人家医疗费。庭审中，其否认打伤于某甲等事实。
（五）鉴定意见
1、平度市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证实于某甲损伤属轻伤一级的事实。
2、青岛九鼎医学司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明于某甲左髋部损伤的残情程度为伤残七级，护理时间建议为90-150天等事实。
（六）辨认笔录、照片，证实被害人于某甲通过照片指认被告人王某就是2013年7月16日15时许在平度市崔家集镇于家庄村将其打伤的人的事实。
本院认为，被告人王某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应受刑罚处罚。因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人于某甲造成的损失应当赔偿。被告人王某被判处有期徒刑以上刑罚执行刑罚完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。公诉机关指控成立，适用法律得当，本院予以支持。关于被告人王某辩解没有打于某甲，不构成故意伤害罪的意见，首先，被害人于某甲陈述并指认是被告人王某将其致伤；其次，证人丁某证言，证实是同于某乙的亲家、女婿一起来的一个男人跺到街南侧的排水沟里；证人于某丙证言，证实是与于某乙、女婿一起的大高个男的朝于某甲后面踹了一脚，于某甲就倒在道南的排水沟里；证人徐某证言，证实高个男的用脚跺了于某甲一脚，于某甲就蹲在街南侧的排水沟内；被告人王某供述，证实其与邢某、邢某乙三人同去找于某乙，并在现场，其身高高于邢某、邢某乙，且相对他们较胖，符合证人证实特征。且其在侦查阶段投案时供述2013年7月16日15时许，在于家庄村于某乙屋后的东西水泥道上把于某甲打伤；再次，平度市人民医院住院病历和门诊病历、平度市公安局法医学人体损伤程度鉴定书、照片和补充说明、青岛九鼎医学司法鉴定意见书，证实被害人于某甲伤情属轻伤一级、伤残程度七级。以上证据取证程序合法，证据之间相互印证，能够形成证据链条，足以认定。故其辩解意见不成立，本院不予采信。关于辩护人初志海认为公诉机关指控的事实不清，证据不足，建议判处被告人王某无罪的意见理由不成立，本院不予采信。附带民事诉讼原告人于某甲请求被告人王某赔偿护理费、误工费、鉴定费、生活费的主张合法有据，本院予以支持；其请求赔偿护理费的主张，根据其伤情，结合其主张误工赔偿请求以及其请求赔偿护理费的标准，以赔偿人民币96天×117.2元=11251.2元为宜；其请求赔偿医疗费的主张，经审查其提供的医疗费收据，医疗费人民币39073.81合法有据，本院予以支持；请求赔偿交通费的主张，根据其伤情、治疗时间、地点、和其提供的相关证据，赔偿交通费人民币200元为宜；其请求赔偿伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金的主张，在附带民事诉讼中于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，第六十五条第一款，第八十一条第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条之规定，判决如下：
被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二
年。不得假释。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月11日起，至2017年1月26日止。）
被告人王某赔偿附带民事诉讼原告人于某甲
各项损失共计人民币人民币64096.21元限于判决生效后三十日内付清。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当
按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 耿拥军
人民陪审员 张淑敏
人民陪审员 马永学
二〇一五年十二月四日
书 记 员 郝向宏
附：有关法律、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第八十一条被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。
对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。
对犯罪分子决定假释时，应当考虑其假释后对所居住社区的影响。
中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。