陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕03民终1632号
上诉人长岭机器厂（国营七八二厂）,住所地宝鸡市渭滨区清姜路**号。
法定代表人李航，任厂长。
委托代理人王晓景，男，生于1969年11月8日，该厂法律事务代表。
委托代理人景六零，男，生于1960年2月24日，长岭机器厂物业公司副经理。
上诉人涂颖，男，生于1959年9月20日，四川省宜宾市人。
委托代理人李德起，陕西高理律师事务所律师。
上诉人长岭机器厂与上诉人涂颖因劳动争议纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院(2016)陕0302民初234号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
长岭机器厂上诉请求：1、请求判令上诉人不向被上诉人支付经济补偿金3440元、防暑降温费598元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人将清姜小区门卫秩序业务承包给了具有物业管理资质人经营，签订业务承包协议，并按照承包协议向承包人支付承包费用，故上诉人与被上诉人没有劳动关系，不承担被上诉人的赔偿责任。二、被上诉人起诉主体错误，不是劳动争议的适格主体。承包人与被上诉人签订了用工协议，双方建立了劳动关系，纠纷发生后应起诉承包人。
涂颖上诉请求：1、撤销原判，发回重审，或查明事实后依法改判；2、由被上诉人承担所有诉讼费用。事实和理由：一、关于星期天加班费问题。上诉人的实际工作时间明显超过国务院规定的每周四十小时的标准时间。二、关于节假日加班费问题。上诉人在国家法定节假日中确实上班，应支付300%的工资报酬。
一审法院认定事实：原告长岭机器厂系企业法人。其设立清姜小区物业管理服务中心负责该小区物业管理工作。2013年4月1日、2015年4月1日，原告下属物业管理公司（甲方）分别与翟西龙、范贵林（乙方）签订业务承包协议，将清姜小区卫生清扫、保洁、秩序维护、绿化等业务发包给翟西龙、范贵林，约定承包期限分别为2013年4月至2015年3月（翟西龙）、2015年4月至2017年3月（范贵林），并约定甲方有权对乙方承包业务用工人员统一管理，乙方有权对承包业务用工人员招聘、解聘，乙方有权制定承包业务用工人员的工资费用。2013年4月20日，被告涂颖应聘到清姜小区从事秩序维护员（门卫）工作。期间原告下属物业管理公司向承包人支付业务承包费，由承包人向被告发放工资。清姜小区秩序维护员共四人，分三班轮流上班：早班（7时至13时）、午班（13时至19时）、晚班（19时至次日7时），每人工作6天后休息2天。2015年6月29日，清姜小区物业管理服务中心以被告涂颖于6月27日下午值班时擅离工作岗位30分钟、严重违反劳动纪律为由，决定对被告作出开除处理，并于6月29日口头解除与被告的劳动关系。被告涂颖解除劳动关系前12个月平均工资为830元∕月，并已领取2013年、2014年防暑降温费各100元。
被告涂颖于2015年9月7日向宝鸡市仲裁委申请仲裁，要求原告长岭机器厂支付2013年6月至2014年4月未签订书面劳动合同二倍工资差额8800元、2013年5月至2015年6月法定节假日加班工资2215.40元、星期日加班工资3303.20元、违法解除劳动关系赔偿金3440元、防暑降温费1790元、加付赔偿金11131.50元。宝鸡市仲裁委于2015年11月17日作出宝劳人仲案字（2015）第325号裁决书，裁决“1、长岭机器厂支付涂颖经济补偿金3008元、防暑降温费498元；2、驳回涂颖的其余请求”，原、被告均对裁决不服，诉至法院。
一审法院认为，依法成立的劳动关系受法律保护。本案的争议焦点为：1、原、被告是否存在劳动关系：2、原告是否构成违法解除劳动关系；3、被告各项请求是否符合法律规定。对此一审法院分别认定如下：
1、原、被告是否存在劳动关系。
原告长岭机器厂诉称其已将清姜小区门卫秩序业务分包给具有物业管理资质的承包人，并签订了业务承包协议，被告系受雇于承包人，原、被告之间并不存在劳动关系。并提交职业资格证书、业务承包协议、业务承包费支付汇总表为证。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。根据原、被告所提交证据及当庭陈述，原、被告双方均符合劳动法规定的主体资格，被告涂颖虽应聘于承包人，但其工作岗位属于原告下属清姜小区物业管理服务中心工作范围，其应遵守的工作制度、应履行的工作职责均由原告制定，且清姜小区物业管理服务中心于2015年6月29日所作出开除被告涂颖的通报明确载明其对于承包人所招聘秩序维护员具有管理及奖惩权。原告虽提交用工合同书复印件一份，欲证明被告涂颖与范贵林之间存在劳动关系，但被告对合同中签名真实性提出异议，原告表示无法提交该合同书原件，故对用工合同书不予采信。应认定原、被告之间存在劳动关系。
2、原告是否构成违法解除劳动关系。
原告诉称被告涂颖于2015年6月27日下午值班时擅离工作岗位达30分钟，严重违反劳动纪律及相关规定，解除劳动关系符合法律规定。被告辩称其并未擅离工作岗位，解除劳动关系应为违法。对此原告提交清姜小区物业管理服务中心于2015年6月29日所出具《通报》、范贵林所出具《辞退清姜小区门卫值班人员涂颖的情况说明》及照片为证。被告涂颖对以上证据均不认可。一审法院认为，值班人员杨军、王文康、刘建胜三人虽在情况说明中签字，但均未出庭作证，原告所提交《通报》、《辞退清姜小区门卫值班人员涂颖的情况说明》及照片均不能直接证明被告涂颖于2015年6月27日下午值班时擅离工作岗位30分钟的事实，故被告辩称理由成立，原告已构成违法解除劳动关系。
3、被告各项请求是否符合法律规定。
被告要求原告支付自2013年6月1日至2014年4月1日未签订劳动合同的二倍工资差额8800元、自2013年5月1日至2015年6月29日的三倍法定节假日加班工资2215.40元、星期日加班工资3323.20元、自2013年5月1日至2015年6月29日的防暑降温费1790元、违法解除劳动合同赔偿金3440元、赔偿金19568.60元。一审法院分别认定如下：
①未签订劳动合同的二倍工资差额
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资”。被告涂颖自2013年4月20日应聘到清姜小区从事秩序维护员（门卫）工作，与原告长岭机器厂建立了劳动关系。原告未与其订立书面劳动合同，被告应当及时申请仲裁以维护自身权益，但其至2015年9月7日向宝鸡市仲裁委申请仲裁，已超过法定仲裁时效。故被告该项请求不能成立，不予支持。
②加班工资
被告涂颖要求原告支付其2013年5月1日至2015年6月29日的三倍法定节假日加班工资2215.40元、星期日加班工资3323.20元，并提交两本门卫交接记录本为证，同时申请证人王爱民、刘双田出庭作证。原告对此均不予认可。一审法院认为，根据证人王爱民、刘双田证言及门卫交接记录本，可以证实2015年1月26日至5月3日期间，被告涂颖每周共上班六天，其中四天每天上班6小时，两天每天上班12小时，之后休息两天。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，第三十八条规定“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”。2015年1月26日至5月3日为14周，被告涂颖共上班588小时，平均每周工作时间为42小时，每工作6天休息2天，并未违反劳动法的强制规定。且秩序维护员（门卫）相比较其他工作岗位具有特殊性，在工作时间上具有连贯性，其在接受该工作岗位时应当明确知晓其在法定节假日和星期日上班属于正常轮班状况，故被告涂颖要求支付其法定节假日和星期日加班工资理由不能成立，不予支持。
③防暑降温费
被告涂颖要求支付自2013年5月1日至2015年6月29日的防暑降温费1790元，庭审查明被告已领取2013年、2014年防暑降温费各100元。原、被告之间劳动关系于2015年6月29日解除，被告于2015年9月7日申请仲裁，故其关于2013年防暑降温费的诉讼请求已超过劳动仲裁时效，不予支持。原告已按每天2元的标准向被告发放2014年防暑降温费100元，2015年尚未发放。一审法院认为，《关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发〈2011〉77号）、（陕人社发〈2015〉55号）明确规定，自2011年6月15日起，防暑降温费发放标准调整为从事室外作业人员每人每天10元，其他人员每人每天6元；自2015年6月15日起，防暑降温费发放标准调整为其他人员每人每天10元。故被告要求补发2014-2015年防暑降温费的请求成立，予以支持。经计算，2014年应补发防暑降温费为458元（93天×6元-100元），2015年应发放防暑降温费为140元（14天×10元）。故原告应支付被告防暑降温费共计598元。
④赔偿金
被告涂颖要求支付违法解除劳动合同赔偿金3440元、赔偿金19568.60元，原告对此不予认可。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”，原、被告自2013年4月至2015年6月存在劳动关系，故被告所主张违法解除劳动合同赔偿金3440元符合法律规定，予以支持。被告涂颖要求原告另行支付赔偿金19568.60元的请求，因不属于劳动争议案件审理范围，不予支持。
综上，为了保护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》（2009年修正）第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十五条、第八十七条，参照劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《关于调整夏季防暑降温费和高温津贴标准的通知》（陕人社发〈2011〉77号、〈2015〉55号）之规定，判决：一、原告长岭机器厂于本判决生效之日起十日内支付被告涂颖违法解除劳动合同赔偿金3440元、防暑降温费598元。二、驳回原告长岭机器厂的诉讼请求。三、驳回被告涂颖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告长岭机器厂承担15元，被告涂颖承担5元。
二审查明事实与一审认定相一致，有双方当事人在一、二审法院的陈述笔录及相关书证在卷佐证，应予确认。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，长岭机器厂设立的清姜小区物业管理服务中心，将小区物业管理工作先后承包给翟西龙、范贵林。涂颖2013年4月20日应聘到清姜小区从事门卫工作，期间承包人向涂颖发放工资，涂颖受其管理。涂颖受雇清姜小区秩序维护员（门卫），相比其他工作具有其特殊性，工作时间上具有连贯性，在接受该工作岗位时应当知晓遇法定节假日和星期日上班属于正常轮班状况，且每周工作6天休息2天，平均工作时间并未违反劳动法的强制性规定。故涂颖要求支付节假日及星期日加班工资的上诉请求，本院不予支持。长岭机器厂上诉请求不向涂颖支付违法解除劳动合同赔偿金3440元、防暑降温费598元之诉请，无相关证据支持，本院不予采信。综上所述，长岭机器厂与涂颖的上诉理由均不能成立，其请求本院均不予支持。原判认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，判处适当。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人长岭机器厂负担10元，由上诉人涂颖负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 喆
审 判 员 王根芳
代理审判员 姚 坤
二〇一七年一月三日
书 记 员 黄 鑫