江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镇民终字第125号
上诉人（原审原告）姚步清，男，1973年2月19日生，汉族。
委托代理人戴正灏、王琴，江苏律威律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）镇江大兴智能住宅装饰有限公司。
法定代表人袁宏敏，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）蔡震，男，1987年5月8日生，汉族。
上诉人姚步清因与被上诉人镇江大兴智能住宅装饰有限公司（以下简称大兴公司）、蔡震人身损害赔偿纠纷一案，不服镇江市京口区人民法院（2013）京民初字第1484号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
经审理查明，2010年8月23日，蔡震与大兴公司签订颐和家园A1家用全系统安装合同一份。双方约定：蔡震将其位于镇江市颐和家园御景苑A1幢第负一至二层101室家用地源节能中央空调（含地暖）、双向流全热交换新风工程委托给大兴公司施工；工程开工日期为2010年8月28日，竣工日期未作约定；工程由大兴公司出具施工图纸，大兴公司按照委托方确认的设计方案进行施工；工程造价483722元。合同签订后，大兴公司即召集姚步清等工人从事施工，小型工具由姚步清自备，大型施工工具（门型脚手架）由大兴公司提供，大兴公司按照姚步清完成的工作量支付报酬。2012年4月24日下午约4时许，姚步清在该工地约1.7米高的门型脚手架（大兴公司租赁的施工工具）上调试空调时不慎从脚手架上摔倒在地，致头部受伤。姚步清随即到镇江市中医院门诊治疗，后到镇江市第一人民医院两次住院治疗。第一次住院，镇江市第一人民医院出院诊断为右侧额颞顶枕急性硬模下血肿、右侧顶叶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、脑疝、II窦房传导阻滞，该院行右侧额颞顶枕急性硬模下血肿清除＋去骨瓣减压术。第二次住院，镇江市第一人民医院出院诊断为脑外伤术后状态、右侧额颞顶手术后颅骨缺失，行颅骨缺损修补术。姚步清住院天数为38天，共支付医疗费53833.29元，其余21629.05元由淮安市新型农村合作医疗机构予以了补偿。
2013年3月26日，原审法院对姚步清的伤情委托镇江市第四人民医院司法鉴定所和江苏大学司法鉴定所进行司法鉴定，镇江市第四人民医院司法鉴定所鉴定意见为：脑挫裂伤致精神障碍（轻度）；江苏大学司法鉴定所鉴定意见为：被鉴定人姚步清因高坠致右侧额颞顶枕急性硬模下血肿、右侧顶叶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血等损伤，已构成人体损伤七级伤残，误工期限建议从受伤之日起至鉴定前一日止，护理期限为120天，营养期限为120天。镇江市第四人民医院司法鉴定所收取鉴定费2522.7元，江苏大学司法鉴定所收取鉴定费2360元。大兴公司已向姚步清支付73000元。
大兴公司法定代表人袁宏敏为姚步清出具证明反映，姚步清自2009年4月起在大兴公司长期从事地暖安装工作，每日工资150元左右，之前长期从事水电安装工作。姚步清生有一女姚月，2007年12月29日生，在镇江市春蕾幼儿园上学。淮安市楚州区平桥镇王沟村村民委员会出具证明反映该村姚德发与任玉兰系夫妻关系，二人育有两个子女，女儿姚树花，儿子姚步清，两人现年事已高，无劳动能力和收入来源。户籍登记卡反映姚德发系1948年7月14日生，任玉兰系1947年9月21日生。
大兴公司的工商注册登记档案反映，该公司经营项目有远程智能开关、灯光场景控制、自动报警、温湿度自动控制、自动换气产品、建筑材料、装潢材料的销售；室内外装潢、水处理、供暖设备的销售、安装。该公司未取得相应的建筑业企业资质证书。
上述事实，有安装合同、病历、出院记录、医疗费收据、司法鉴定报告书、相关证明、大兴公司工商注册登记档案以及当事人陈述等证据予以证明。
2013年1月，姚步清向原审法院起诉称，其受大兴公司雇佣在工作中受到损害，大兴公司作为雇主应当承担赔偿责任。蔡震将房屋装饰工程发包给无资质的大兴公司施工，应当承担连带责任。请求法院判令大兴公司与蔡震共同赔偿各项经济损失435616元。
大兴公司辩称，涉案空调、地暖安装工程，系其发包给姚步清施工。空调施工按照台数计算，每台空调600元工钱，大兴公司提供材料，姚步清负责安装。蔡震家的空调、地暖除了主机、风机风管是蔡震提供外，其他都是大兴公司经销的产品。姚步清使用的一般安装工具是由其自己提供。姚步清与大兴公司之间存在合作关系、不存在劳动关系。大兴公司只应当承担小部分的赔偿责任。
蔡震辩称，其与大兴公司存在合同关系，大兴公司是工商部门核准经营的公司，有资格从事安装经营活动。请求法院驳回姚步清对其的诉讼请求。
原审法院认为，本案争议焦点有二：一是姚步清与大兴公司之间是否存在雇佣关系；二是蔡震对姚步清的受伤是否应当承担赔偿责任。
关于争议焦点一。在大兴公司承接的涉案工程中，施工图纸是大兴公司出具，主要施工工具由大兴公司提供，工程质量由大兴公司负责。姚步清只是按照施工图纸进行施工操作，其工作时间受大兴公司签订合同的影响和约束，二者之间存在一定的管理、控制、支配关系；姚步清按照工作量获取劳动报酬，不属于一次性提供工作成果。根据以上特征，可以认定姚步清与大兴公司之间存在着雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。同时，姚步清作为完全民事行为能力人，对在脚手架上进行施工的危险性应当有所预见，但其未采取任何安全防护措施即进行施工，对损害结果发生亦负有过错，依法应承担相应责任。据此，酌情确定姚步清对其所受损失应承担20%的责任。关于争议焦点二。大兴公司工商注册登记档案及其营业执照反映，该公司经营项目有温湿度自动控制、自动换气产品、建筑材料、装潢材料的销售，室内外装潢、水处理、供暖设备的销售、安装等内容。蔡震委托的是家庭装潢工程，其在选择施工人的过程中并没有轻易将工程发包给他人，而是选择了经工商行政管理部门核准、持有合法营业执照的装饰公司进行装潢。该装饰公司按照业主的要求，出具施工图纸，组织人员独立进行施工。蔡震对其定作、指示或者对承揽人的选任，均无过失。大兴公司未取得相应的建筑业企业资质证书是事实，但不能据此认定蔡震作为普通家庭装饰工程的业主选任大兴公司进行施工存在过错。故姚步清要求蔡震应承担赔偿责任的诉讼请求，缺乏法律和事实依据，不予支持。
姚步清因伤产生的经济损失具体如下：医疗费53833.29元、误工费32618元（按江苏省2011年度建筑业在岗职工平均工资标准计算）、护理费6000元、营养费1800元、住院伙食补助费684元、残疾赔偿金340022元（其中被抚养人生活费102606元，具体为姚月48945元、姚德发27696元、任玉兰25965元）、精神损害抚慰金20000元、交通费400元，合计455357.29。对于该损失，姚步清自行承担91071元，大兴公司应当承担364286.29元，扣除大兴公司已支付的73000元，大兴公司还应赔偿291286.29元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定判决：一、镇江大兴智能住宅装饰有限公司于判决生效后十日内赔偿姚步清291286.29元。二、驳回姚步清的其他诉讼请求。
原审法院判决后，上诉人姚步清不服，向本院提起上诉，请求二审法院撤销原判，依法改判为：蔡震与大兴公司共同赔偿其经济损失291286.29元。主要上诉理由为：大兴公司不具有建筑业企业资质，蔡震在发包家装工程过程中存在选任过错。
被上诉人大兴公司未到庭也未提交书面答辩意见。
被上诉人蔡震未到庭也未提交书面答辩意见。
本院认为，诉讼各方当事人对于大兴公司应当赔偿姚步清经济损失291286.29元已无争议，本院予以确认。本案争议的问题在于：蔡震是否对姚步清存在选任过失责任。对于该问题，首先，姚步清的受伤，系因从脚手架上摔倒所致，并非是因特定资质要求的工作所致。其次，大兴公司的经营范围获得工商部门核准，蔡震向大兴公司发包的工程在该公司的经营范围之内。第三，蔡震将其家装工程中的空调安装工程发包后，并未对姚步清指示具体工作任务。综上，蔡震对于姚步清的受伤不存在选任过失责任。上诉人的上诉理由不能成立。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1856元，由上诉人姚步清负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳建安
审 判 员 陈开亮
代理审判员 朱云云
二〇一四年五月七日
书 记 员 佘 娟