杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杭西民初字第2168号
原告：杭州隆欣建材有限公司。
法定代表人：陈兆君。
委托代理人：肖希。
被告：朱富生。
委托代理人：赵勇、丁君科。
原告杭州隆欣建材有限公司（以下简称原告）诉被告朱富生（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2012年7月30日立案受理后，依法由审判员朱小琼独任审判，于2012年8月24日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人肖希、被告的委托代理人赵勇、丁君科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2010年3月20日，原告进入被告公司从事驾驶员工作，双方签订了劳动合同。合同约定劳动期限自2010年3月20日至2013年3月19日，试用期6个月，试用期工资为同岗位工资报酬，试用期满后按《商品混凝土发出方量计酬办法》计酬。工作期间，原告经行政许可对被告的工作岗位实行综合计算工时工作制。2010年7月28日，被告在交通事故中受伤，受伤期间的所有支出均由肇事方支付。同时，原告自2010年8月至2011年2月共支付给被告工资4061.38元。2011年4月，原告起诉交通事故的肇事方及保险公司，经杭州市西湖区人民法院调解，安诚财产保险股份有限公司赔偿被告误工费20000元。2012年5月25日，被告又以原告未支付停工留薪期工资等为由向杭州市西湖区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委裁决要求原告支付被告停工留薪期工资24318.1元。原告认为，被告因交通事故所受工资损失已由肇事方的保险公司赔付，原告无需再支付被告工资。故起诉要求判令：原告不支付被告工资24318.1元，诉讼费用由被告承担。
被告答辩称：1、原告依法应当向被告支付停工留薪期间的工资。根据《浙江省人民政府关于进一步做好工伤保险工作的通知》（浙政发（2009）50号）第三条的规定，职工因劳动关系以外的第三人侵权造成人身损害，同时构成工伤的，依法享受工伤保险待遇。如职工获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任相对应项目中应扣除第三人支付的下列五项费用：医疗费，残疾辅助器具费，工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。该规定并不扣除第三人支付的误工费，故原告仍应支付被告停工留薪期工资。2、关于工资数额，根据双方合同约定，被告工资系混凝土发出方量计酬，每月工资数额不固定。被告根据2010年5月至7月的工资总额24318.1元计算被告的月平均工资为3988.3元。被告自2010年8月3日至2011年3月4日为7个月的停工留薪期，扣除原告该期间已支付的3600元，尚应支付24318.1元，故仲裁裁决合法有据。要求驳回原告的诉请。
原告提供了以下证据材料：
1.仲裁裁决书1份，证明本案已经过劳动仲裁前置程序；
2.劳动合同1份，证明被告的工作实行综合工时制和计件工资；
3.员工管理制度1份，证明被告的工资实行计件工资，病假期间的工资为最低工资标准的80%；
4.工资汇总表1份，证明2010年8月到2011年2月的医疗期间原告共支付了4061.38元；事故前5个月，即2010年3月到7月，被告的平均工资为3324元；
5.民事调解书1份，证明安诚保险已经赔偿被告误工费20000元；
6.杭州银行帐户明细清单1份，证明原告支付给被告2010年4月的工资为3695.53元，8月的工资为781.38元。
以上证据经质证，被告认为，对证据1、5没有异议。对证据2、3、6的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，不能证明原告已支付工资。对证据4无异议。
被告提供了以下证据材料：
1.工伤认定决定书1份，证明被告本次伤害构成工伤。
2.工伤职工劳动能力再次鉴定结论书1份，证明被告已鉴定为十级伤残。
3.工资证明1份，证明被告在接受工伤医疗前每月工资为3988.3元。
4.邵逸夫医院医疗诊断证明书1份，证明被告接受工伤医疗期间共计为7个月。
以上证据经质证，原告认为，对证据1的真实性没有异议，对证明对象有异议，工伤认定时间为2011年6月20日，即在被告获得肇事方的保险公司赔偿的20000元误工费之后。对证据2没有异议。对证据3的真实性没有异议，不能证明被告的平均工资为3988.3元，被告月平均工资应为3324元。对证据4的真实性没有异议，但对医疗期长达7个月有异议。
本院对证据认证如下：
对原告提供的证据1-5的真实性予以认定。根据证据4，可以认定原告自2010年8月至2011年2月共支付给被告工资4061.38元。
对被告提供的证据1-3的真实性予以认定。证据4系医疗机构出具的诊断证明书，原告有异议，但未提供相应证据证明，本院对该证据予以认定。
根据双方当事人的陈述及本院确认的有效证据，本院认定事实如下：
2010年3月20日，被告进入原告公司从事驾驶员工作，双方签订了劳动合同。合同约定劳动期限自2010年3月20日至2013年3月19日，试用期6个月，试用期工资为同岗位工资报酬，试用期满后按《商品混凝土发出方量计酬办法》计酬。工作期间，原告经行政许可对被告的工作岗位实行综合计算工时工作制。2010年7月28日，被告在上班途中发生交通事故中受伤，2011年6月20日，经杭州市劳动和社会保障局认定为工伤，2011年9月15日，经浙江省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残等级十级。被告受伤后进入医院治疗。浙江大学医学院附属邵逸夫医院分别于2010年8月3日、2010年10月6日、2010年11月4日、2011年1月4日出具诊断证明书，建议被告休息7个月。
工作期间，原告已发给被告的工资数额为：2010年3月为280元、4月为3695.53元、5月为4107.45元、6月为3790.88元、7月为4066.6元、8月为781.38元、2010年9月至2011年1月每月为600元，2011年2月为280元。
2012年5月25日，被告又以原告未支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金等为由向杭州市西湖区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委裁决要求原告支付被告停工留薪期工资24318.1元及一次性伤残就业补助金5954元，驳回了被告的其他申诉请求。原告不服，诉至本院要求判如所请。
本院认为：根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被告自2010年7月28日受伤，经医院出具诊断证明书需休息7个月。该期间应视为被告停工留薪期，原告应向被告支付该期间工资。关于工资数额，因被告系2010年3月20日入职，故该月工资不能正常反映其工资水平。本院确定以被告2010年4月至7月实发工资总额的平均数额3915.12元作为被告月工资标准。故原告应支付被告7个月停工留薪期工资为27405.81元，扣除原告已实发的工资4061.38元，尚应支付23344.43元。至于原告主张被告的停工留薪期工资即误工费已由交通事故的肇事方支付，故其无需再支付。根据《浙江省人民政府关于进一步做好工伤保险工作的通知》（浙政发（2009）50号）第三条的规定，职工因劳动关系以外的第三人侵权造成人身损害，同时构成工伤的，依法享受工伤保险待遇。如职工获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任相对应项目中应扣除第三人支付的下列五项费用：医疗费，残疾辅助器具费，工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。该规定并不扣除第三人支付的误工费，故原告仍应支付被告停工留薪期工资。
综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、杭州隆欣建材有限公司于判决生效之日起十日内支付朱富生停工留薪期工资23344.43元；
二、杭州隆欣建材有限公司于判决生效之日起十日内支付朱富生一次性伤残就业补助金5954元；
三、驳回朱富生的其他申诉请求。
案件受理费10元减半收取5元，由杭州隆欣建材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费10元（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审判员 朱小琼
二〇一二年八月二十九日
书记员 黄娟芬