江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑二终字第110号
原公诉机关江西省高安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘明勇，男，1973年11月27日出生于江西省高安市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯合同诈骗罪于2015年1月20日被江西省高安市公安局刑事拘留，同年1月30日被依法逮捕。现羁押于江西省高安市看守所。
江西省高安市人民法院审理江西省高安市人民检察院指控原审被告人刘明勇犯诈骗罪一案，于2015年9月2日作出（2015）高刑初字第206号刑事判决。宣判后，原审被告人刘明勇不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘明勇，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原审判决认定：2010年3月17日，被告人刘明勇以合伙在原高安市筠州大桥收费站对面老周村的一块空地上开办停车场为名，在未租赁到该土地的情况下邀吴某某投资入伙，并与吴某某妻子签订了一份合伙协议，骗取了吴某某夫妻投资款人民币30万元。同年6月2日，被告人刘明勇以上述同样的名义，在未租赁到该土地的情况下邀鄢某某投资入伙，与鄢某某签订了一份合资协议，骗取鄢某某投资款人民币30万元。同年7月31日，被告人刘明勇谎称合伙成立高安市五征汽车销售有限公司，与李某某和签订了一份合资协议，骗取李某某和投资款人民币30万元。
被告人刘明勇收到吴某某、鄢某某、李某某和三人合计90万元后，为取得他们的信任，伪造了一张“山东五征汽车集团股份有限公司”的100万元收据，谎称其已将吴某某、鄢某某、李某某和三人的投资款交付给“山东五征汽车集团股份有限公司”。而实际上被告人刘明勇将骗来的90万元全部用于赌博等挥霍一空。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人刘明勇的供述证实：2010年3月份，他听说多年的好朋友吴某某搞养猪场有钱，提出一起合办停车场，并带吴某某去看过原筠州大桥收费站对面老周村的一块空地，吴某某同意并要其妻将30万元通过建行转账到他名下，他写了收条给她，还与她签订了一份合伙协议。后因他参加投标没投到空地，停车场没办成。因为他把吴某某的钱赌博输光了无钱归还，所以继续骗吴某某说钱转投开办山东五征汽车集团股份有限公司在江西的总代理搞汽车销售。之后是骗鄢某某，时间是2010年6月2日，他说高安车多，开停车场赚钱，并讲原筠州大桥收费站对面有一块空地是毛村的，他跟村长的儿子很熟，可以租来合伙办停车场，还说要100万元，吴某某已经投了30万元。一起去看了空地后，鄢某某同意入股，并从银行转账30万元给了他，他也跟鄢某某签了一份合资协议。周村和毛村在一起，他老搞混。2010年7月份，他问李某某和有没有兴趣合伙搞山东五征农用车销售，还说吴某某、鄢某某都投了30万元。他们三人都互相认识，他说停车场没搞好，销售农用车也很赚钱，李某某和就答应投资30万元。7月31日他与李某某和签订一份合资协议，共同成立高安市五征汽车销售有限公司，鄢某某通过银行转账30万元给了他，他写了收条。第二天李某某和又要求他签了一份分红协议，到当年春节前一次到账销售分红20万元。后因三人追他还钱，又逼得紧，他曾经去过“山东五征汽车集团公司”谈代理销售五征农用车，于是他捏造了一份假代理销售协议，去办了营业执照等，还到南昌找办假证的刻了一枚“山东五征汽车集团股份有限公司”的假公章，并伪造了一份该公司收到“高安市五征汽车有限公司”100万元的假收据。到2011年骗不下去了，他只好把手机关了。骗他们的钱全部在南昌好几个电子游戏店“中福在线”电子游戏赌博中输光了。本想从赌博中赚钱还他们，结果越陷越深，只好一步一步地欺骗他们，最后逃之夭夭。
2、被害人吴某某的陈述证实：他在燕溪办猪场有一部农用车，刘明勇是承包农机监理收费的，2007年开始认识。2010年3月初刘明勇跟他讲办停车场一年就可以收回成本，而且带他看过位于原筠阳收费站旁边二三十亩左右的空地，还讲有市领导参暗股，手续正在办理中。3月17日，与刘明勇谈好停车场总收入的30%归他，之后他就要他老婆在建设银行将30万元转给了刘明勇，刘明勇写了收条还草签了一份合伙协议。到年底发现停车场没有进展，刘明勇说钱已打到山东五征集团去了，要做五征汽车江西总代理，还出示了一份山东五征汽车集团公司100万元的收据。后来听说刘明勇把钱拿去赌博输掉了。
3、被害人鄢某某的陈述证实：2010年5月底，刘明勇找到他说，吴某某给了30万元合伙办停车场并签了合同，邀他一起合伙，还带他去筠州大桥旁边看了那块空地。后来他答应了，并分两次转账给了刘明勇30万元，和他签订了一份合资协议。过了一个多月到那一问，结果停车场不是刘明勇办的。他要求还钱，刘明勇就讲这事没搞好，他和吴某某的钱已经投到搞五征汽车省级代理去了，还说李某某和也参加了。12月份，他们三个约好去问分红，刘明勇说他在全省设了十几个点，已经赚了15万元左右，又说要到山东问回来。后来听说刘明勇根本没有做代理，认识刘明勇的人都说他是骗人的。
4、被害人李某某和的陈述证实：他2009年初认识刘明勇，刘明勇先是拦摩托车收费，后来到农机监理站收费。2010年7月中旬刘明勇邀他合资成立高安市五征汽车销售有限公司，是山东五征汽车在江西的总代理，刘明勇说利润相当可观，要他投资30万元，还包他一年分红20万元。之前听说鄢某某、吴某某有钱投到刘明勇办停车场，所以就同意投资，7月31日将30万元通过农业银行转账给了刘明勇，双方草签了合资协议。到年底找刘明勇分红，说要到一年，到2011年6月又说销售情况不好。现在刘明勇不知去向，电话也不接。在公安机关立案后，刘明勇委托其朋友万分钱与他们三人协商还款，当时口头约定每月还三个人2万元，在付了一次2万元后就没有再兑现承若。
5、证人黄某某的证言证实：刘明勇是他老公，现在不知道他在哪里。2007年他们在莲花小区卖过一套房，因为付不起按揭所以在今年（2014年）7～8月卖掉了。听说过一个叫李某某和的人，当时他老公赌博输了钱，借了李某某和的钱，有借条，她替他还了2万元赌债，其他的她不清楚。
6、证人毛某甲的证言证实：他是莲锦毛村人，在原村长出事后村委会就委托他理事。他认识刘明勇，不知道村里与刘明勇签订土地租赁协议，也没有听说过这事。
7、证人毛某乙的证言证实：他不认识刘明勇。2010年1月经街办及莲锦村委会公开招标租赁一块四亩左右的土地，是由涂家庄的涂和平中标，从未听说过刘明勇在村里租过土地办停车场。
8、证人李某某的证言证实：他现任山东五征集团有限公司财务部科长。他不认识刘明勇。他们没有开具过刘明勇那样的100万元收据，他们没有用过“山东五征汽车集团股份有限公司”这样的名称，他们名称是“山东五征集团有限公司”，他们公司在江西高安有一个经销点叫高安市繁华车业有限公司，已经一年多没有业务了，经理肯定不是刘明勇。
9、证人李某甲的证言证实：他从1984年至2004年担任莲锦老周村村长，后有几年没当，然后又从2009年到现在担任村长20多年了。他不认识刘明勇，他儿子刘伟认识。原筠州大桥收费站（隔壁筠州花园小区）对面他们村里有一块20亩左右的空地，由一个叫黄行军的租去办了停车场。2010年9月底投的标，刘明勇几乎没有投标，他们没有跟刘明勇签过租赁合同。
另有收条、合伙协议、合资协议、投资分红协议、收据、山东五征集团有限公司财务部公章印及其收款收据样品、人口信息表、在逃人员登记信息表、办案说明及同步录音录像资料等证据证实。
原审法院认为，被告人刘明勇以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。刘明勇自愿认罪，且在案发后退回被害人20000元，可酌情从轻处罚。该院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十六条第一款之规定，判决：被告人刘明勇犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年零五个月，并处罚金人民币30000元，剥夺政治权利一年。
上诉人刘明勇上诉提出：1、我不是诈骗，只是挪用资金。我没有租赁到土地即邀吴某某、鄢某某入伙办停车场只是程序上有瑕疵。我没有隐瞒任何事实，老周村确实有土地要出租办停车场，我确实参与了投标，因标价太高而放弃；在未投标到后，我与吴某某、鄢某某商议办五征汽车销售公司，后又邀请李某某和、吴子参与，成立了高安市五征汽车销售有限公司。为筹办公司，我与交通局的人到山东五征集团去考察过，高安市五征汽车销售有限公司经高安市工商局核准登记成立；伪造100万元的打款收据是高安市五征汽车销售有限公司没有展开营业时应付合伙人催还入股款；我没有伪造代理销售协议，这份协议是不存在的；2、我挪用的资金中有近10万元用于考察和办理农用车目录了，其余的基本上玩中福在线彩票输掉了，购买彩票的行为不能认定为赌博。
本院经审理查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据一致。在本院二审审理期间，上诉人刘明勇未提交新的证据。经审查，原审判决列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实，且相互印证，并经原审法院庭审质证属实，本院均予以确认。
关于上诉人刘明勇上诉提出其行为不是诈骗，只是挪用资金的意见。经查，刘明勇以租地办停车场为由从吴某某、鄢某某处获得60万元之后，并未将钱款实际用于租用场地事由，而是用于赌博、购买彩票等挥霍一空。之后又虚构合伙销售农用车的事实，骗得李某某和30万元，并为此伪造一系列虚假材料，刘明勇得款后并未用于办理销售农用车事由，依然将所得款用于赌博、购买彩票等等。其行为符合诈骗罪的构成要件，其上诉意见与案件事实和法律规定不符，本院不予采信。其上诉提出有10万元用于考察代理农用车销售事宜的意见，与其在公安机关的供述不符，且未提供任何证据，本院不予采信。
本院认为：上诉人刘明勇以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。刘明勇在案发后退回被害人2万元，可酌情从轻处罚。原审判决认定的案件事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲍 滨
代理审判员 刘思婷
代理审判员 易 芳
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 彭剑斌