广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0102民初383号
原告：谢军留，女，1954年8月2日出生，壮族，住广西宜州市。
委托代理人：李庆环，广西宜州市法律援助中心律师。
被告:广西弘路交通工程有限公司，住所地：广西南宁市望州南路110号营业楼，组织机构代码：71142963-9。
法定代表人：石志海，总经理。
委托代理人：凌通，北京大成（南宁）律师事务所律师。
委托代理人：包世旭，北京大成（南宁）律师事务所律师。
原告谢军留与被告广西弘路交通工程有限公司（以下简称“弘路公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2016年1月28日受理后，适用普通程序审理，依法组成由审判员磨颖担任审判长、人民陪审员周国萍和人民陪审员罗云华参加的合议庭，于2016年3月17日公开开庭进行了审理，书记员蔡建冰担任法庭记录。原告谢军留及其委托代理人李庆环、被告广西弘路交通工程有限公司的委托代理人凌通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢军留诉称：原告自2000年1月1日起一直在宜柳高速公路路段从事路面清扫工作。广西交通投资集团有限公司在2012年将宜柳高速路叶茂至面清扫）发包期限为2012年1月至2014年12月。被告弘路公司承接后，在2012年1月至2014年12月，聘请原告为其从事叶茂至马山路段高速公路路面的清扫工作，工作路段具体为宜柳高速K999-K1001+800km，并与原告签订劳动合同书（未给原告）。原告在被告弘路公司工作期间，月工资分别为672元-795元之间，尚不达到宜州市当时执行的最低工资标准。另外，被告也没有为原告缴纳社会保险。2014年12月31日，被告弘路公司在未提前30日通知原告的情况下，直接终止与原告的劳动合同，而且未支付终止劳动合同关系经济补偿金。终止劳动合同后，由于被告及之前的用人单位没有为原告缴纳社会保险，致使原告没能依法享受失业保险待遇。为维护原告自身的合法权益，原告曾就以上诉求向宜州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁结果不服。原告认为，原告自2000年1月1日起一直在宜柳高速公路路段从事路面清扫工作，原告在2004年8月2日年满50周岁，由于之前的用人单位没有为原告缴纳社会保险，致使原告在达法定退休年龄时没能享受到社会保险待遇。而弘路公司在2012年4月13日作为用工单位与原告签订劳动合同，其作为用工主体，理应知道原告是不是适格的劳动者，与原告签订劳动合同的过错在于被告，按照《合同法》的相关规定，被告应该承担天的缔约过失的责任。因此本案仲裁以原告不是适格的劳动者，双方产生的争议不是劳动争议而驳回原告的仲裁申请实属错误裁决。特提起诉讼，请求人民法院判令：1、被告支付原告2012年1月至2014年12月低于宜州市最低工资标准补差5180元并加付百分之百赔偿金共计10360元；2、判决被告支付原告非法解除劳动合同赔偿金5616元；3、判令被告支付原告解除劳动合同的代通知金936元。4、判令被告赔偿原告无法领取失业保险金的损失12973元。5、本案诉讼费由被告承担。
被告广西弘路交通工程有限公司答辩称：宜州市劳动仲裁委作出的劳动仲裁结果是符合相关的法律规定，与事实相符。1、本案中原告已经到了法定的退休年龄，本案中原告向仲裁委提起仲裁的时候，其已经超过了50岁，从主体上来看，原被告不是劳动争议案件，其不是劳动法规定的劳动者，没有办法以劳动者的身份提起劳动争议诉讼。2、本案的仲裁时效问题，劳动仲裁委对于仲裁时效的认定与法律规定相符，本案原告在2004年8月2日已经年满50周岁，达到了法律规定的退休年龄，按照劳动法的相关规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。这是一个法定的劳动合同终止的规定，原告提起仲裁是在2015.6.15，距离合同终止的时间已经超过一年。3、关于原告在起诉状中陈述的第二项、第三项诉请是解除劳动合同的赔偿金和代通知金，该理由与本案部分，本案是由于原告达到了法定退休年龄合同终止，而第二项、第三项的诉请本案的法定事由不符。4、原告主张的无法领取失业保证金而赔偿的问题，对于原告的损失没有相关的证据予以证明，社保纠纷属于社会保障部门的行政职权范围，应当是由行政机构作出处理，对于社保纠纷不应当是由法院受理，也有相关的法律予以规定，不属于法院受理的范畴。请求驳回原告的诉请。
经审理查明：从2000年1月1日起至2014年12月31日原告谢军留到广西桂柳高速公路管理处宜州管理所（即宜州高管所）从事宜柳高速公路（即K58-K737全长54.737K路段）清扫养护工作，双方签有高速公路路面保洁协议。2006年1月1日起宜州高管所将宜柳高速公路K58-K737全长54.737K路段小修保养工作发包给案外人负责。
2012年1月至2014年12月，广西交通投资集团有限公司将宜柳高速公路日常维修工程（包括清扫）发包给本案被告弘路公司。被告弘路公司于2013年5月至2014年12月，聘请原告为其从事叶茂至马山路段高速公路路面的清扫工作，并发放工资给原告谢军留。2014年12月31日，被告弘路公司发送《终止劳动合同通知书》给予原告谢军留。
因本案劳动纠纷，原告谢军留向宜州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决弘路公司向谢军留支付：1、2012年1月至2014年12月最低工资差额5180元，加付百分之一百的赔偿金48元；2、违法解除劳动合同赔偿金3920；3、解除劳动合同的代通知金980元；4、失业保险待遇赔偿金4234元；5、补缴2012年1月至2014年12月期间的基本养老保险和基本医疗保险。宜州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月12日作出宜劳人仲案字[2015]第49号《仲裁裁决书》，认为谢军留不具备签订劳动合同的主体资格，不是适格的劳动者，双方的争议不是劳动争议，因此裁定驳回谢军留的仲裁请求。
另查明，原告谢军留1956年8月5日出生，于2005年7月12日年满50周岁。宜州市城区最低工资标准2012年1月-2013年1月为810元，2013年2月-2014年12月为936元。
并查明，2011年，原告谢军留以广西交通投资集团柳州高速公路运营有限公司（以下简称“交投柳州公司”）、广西交通投资集团河池高速公路运营有限公司宜州分公司（以下简称“交投宜州公司”）作为被申请人向宜州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、确认谢军留与交投柳州公司、交投宜州公司存在事实劳动关系；二、交投柳州公司、交投宜州公司为谢军留补缴谢军留入职工作以来的社会保险费；三、对谢军留低于当地月最低工资标准的部分进行不差；四、谢军留与交投柳州公司、交投宜州公司订立无固定期限劳动合同。宜州市劳动人事争议仲裁委员会于2014年1月26日作出宜劳人仲案字[2011]第41-2号《劳动争议裁决书》，裁决以下：一、谢军留2000年1月至2012年2月15日与交投柳州公司存在事实劳动关系；2012年2月16日至今与交投宜州公司存在事实劳动关系；二、交投柳州公司、交投宜州公司、谢军留必须依法参加养老、医疗、工商、失业、生育保险、缴纳社会保险费，其计缴方式及金额由相应经办机构依法核定后，予以计办。谢军留的社会保险费计缴方式及金额经核定后，交投柳州公司、交投宜州公司、谢军留分别按交投宜州公司成立的前后，各自承担应缴纳的份额；三、交投宜州公司与谢军留补签无固定期限劳动合同；四、驳回谢军留的其他仲裁请求事项。2014年2月12日，交投宜州公司因劳动纠纷以谢军留为被告向广西壮族自治区宜州市人民法院起诉[(2014)宜民初字第321号]；2014年2月25日，交投柳州公司以谢军留、交投宜州公司作为被告向广西壮族自治区宜州市人民法院起诉[(2014)宜民初字第586号]，广西壮族自治区宜州市人民法院受理上述两案后，追加广西交通投资集团河池告诉公路运营有效公司（以下简称“交投河池公司”）作为原告，追加广西河池市路桥工程公司（以下简称“河池路桥公司”）、桂林科达化学灌浆有限公司（以下简称“科达公司”）、十一冶建设集团有限责任公司（以下简称“十一冶公司”）、广西正川建设有限责任公司（原广西鑫桂路桥有限责任公司，以下简称“正川公司”）、广西弘路交通工程有限公司（以下简称“弘路公司”）作为第三人参加诉讼，并将第586号案并入第321号案进行合并审理。该案中交投宜州公司、交投河池公司请求判令：1、确认交投宜州公司与谢军留从2012年2月16日至今不存在事实劳动关系；2、交投宜州公司、交投河池公司不需要承担谢军留社会保险费用的缴纳义务；3、交投宜州公司、交投河池公司不需要与谢军留签订无固定期限劳动合同；4、本案诉讼费用由谢军留承担。交投柳州公司请求判令：1、交投柳州公司与谢军留不存在事实劳动关系；2、交投柳州公司不需要承担谢军留的社会保险费；3、驳回谢军留要求交投柳州公司对谢军留低于当地月最低工资标准的部分进行补差的请求；4、交投柳州公司与谢军留不需要订立无固定期限劳动合同。宜州市人民法院于2014年12月10日做出（2014）宜民初字第321号《民事判决书》，判决如下：一、交投河池公司从2000年1月1日起至2007年12月19日止与谢军留存在劳动关系；二、交投河池公司、交投宜州公司、交投柳州公司无需与谢军留签订无固定期限劳动合同。交投河池公司因不服该判决于2015年3月6日向广西壮族自治区河池市中级人民法院提起上诉，广西壮族自治区河池市中级人民法院经审理，于2015年7月6日作出（2015）河市民四终字第81号《民事判决书》，判决驳回上诉，维持原判。
以上事实，有宜劳人仲案字【2011】第41-2号仲裁裁决书、（2014）宜民初字第321号判决书、（2015）河池民四终字第81号民事判决书、合同协议书、劳动合同、终止劳动合同通知书等证据证实。
本院认为关于争议焦点一：一、原告与被告是否为劳动关系，是否超过仲裁时效
被告弘路公司认为，原告在2004年8月2日已经年满50周岁，达到了法律规定的退休年龄，本案的纠纷的性质是劳务合同纠纷。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项的规定，“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的”劳动合同终止、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定，按劳务关系处理的情形是“劳动者享受养老保险待遇或已领取退休金”的情况，而不是年龄。故本院认为，原告谢军留2004年8月2日后虽已年满50周岁，已达法定退休年龄，但由于原告谢军留没有依法享有基本养老保险待遇或领取退休金，被告弘路公司依旧聘用原告在被告处从事清洁工作，故原告谢军留与被告弘路公司为劳动关系。虽然《劳动合同书》的时间约定为2012年2月20日起，但是原告谢军留从2003年3月1日至2014年12月31日一直在宜柳高速公路从事清扫养护工作，被告弘路公司从2012年1月1日至2014年12月31日开始承包该路段清扫工作，并从2012年1月1日至2014年12月31日发放工资给原告谢军留，故原被告双方的劳动关系期限应该从2012年1月1日至2014年12月31日。故2015年6月15日原告谢军留向劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，没有超过一年的仲裁时效。
关于争议焦点二：原告的诉讼请求的事实及法律依据问题。
（一）关于支付低于最低工资标准的差额。
原被告双方的劳动关系应该从2012年1月1日至2014年12月31日。宜州市城区最低工资标准2012年1月-2013年1月为810元，2013年2月-2014年12月为936元，合同约定谢军留工资为644元，谢军留在起诉书中自认2012年1月-2012年12月工资为672元，2013年1月-2014年7月工资为728元，2013年8月-2014年12月工资为814元，本院予以确认，故被告应支付的低于最低工资标准的差额为（810元-672元）×12月＋（810元-728元）×1＋（936元-728元）×6＋（936元-814元）×17=5180元。关于原告要求加付百分之百赔偿金的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，其属于劳动行政部门的管理范围，且原告亦无证据证实被告已被劳动行政部门处罚仍拒不履行，故对原告的主张，本院不予支持。
（二）关于被告解除与原告的劳动合同是否违法。本案中，被告因与广西交通投资集团有限公司的承包合同到2014年12月31日止，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款之规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中因原告与被告订立劳动合同时所依据的客观情况确已发生重大变化，弘路公司辞退谢军留属于无过失性辞退，应当提前三十日以书面形式通知谢军留，或者额外支付谢军留一个月工资。因弘路公司未提前三十日书面通知谢军留解除合同，应当支付谢军留一个月工资，即代通知金936元。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条支付经济补偿金。谢军留在弘路公司工作年限为3年，弘路公司应支付经济补偿金936元×3月＝2808元。对原告要求支付非法解除劳动合同赔偿金没有事实及法律依据，本院不予支持。
（三）关于是否支付失业保险的问题。参照原《广西壮族自治区职工失业保险办法》第二条和《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条、第三十六条的规定，原告在被告处工作共3年，被告没有按规定按时足额为被告缴纳失业保险费，存在过错，应当赔偿原告未能从自治区社会保险事业局领取失业保险金的损失，赔偿标准为原告应当领取失业保险金的2倍。由于被告在原告处工作年限为3年，可以领取失业保险金的期限应为9个月，失业保险计算比例为0.7，按宜州市最低工资标准936元计算，被告应赔偿原告2倍的失业保险金为（936元×9月元×0.7）×2倍=11793.6元。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第二十一条的规定“门诊医疗补助费按每人每月应领取失业保险金10%的标准，由失业保险经办机构随失业保险金按月发放”。门诊医疗补助费不属于失业保险的范畴，不适用双倍赔偿范畴，门诊医疗补助费为：936元×9个月×0.7×0.1=586.68元。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，判决如下：
一、被告广西弘路交通工程有限公司向原告谢军留支付低于最低工资标准的差额共计5180元；
二、被告广西弘路交通工程有限公司向原告谢军留支付代通知金936元、经济补偿金2808元。
三、被告广西弘路交通工程有限公司向原告谢军留支付二倍失业保险金11793.6元，门诊医疗补助费586.68元。
案件受理费10元，由被告广西弘路交通工程有限公司负担。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费10元（开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，户名：待结算财政款项中院诉讼费专户，账号：20×××17）。逾期仍未预交上诉费又不提出免交、减交、缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 磨 颖
人民陪审员 周国萍
人民陪审员 罗云华
二〇一六年十月十日
书 记 员 蔡健冰
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。
《广西壮族自治区职工失业保险办法》
第二条凡本自治区范围内以下单位的职工必须实行失业保险：（一）国有企业及其附属的事业单位和集体单位的职工；（二）实行企业化管理的事业单位的职工；（三）县以上城镇集体企业（含供销合作企业）的职工；（四）股份制企业及股份合作制企业的职工；（五）外商和港、澳、台商投资（独资、合资、合作）企业中的中方大陆职工；（六）国家机关、事业单位、人民团体的劳动合同制工人；（七）经劳动部门同意的其他所有制企业的职工。
《广西壮族自治区失业保险办法》
第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。
第二十条失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70％发放；（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70％的基础上，每超过一年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。自治区劳动保障行政部门根据最低工资标准变动情况及时确定各区辖市、县（市）失业保险金发放标准。
第二十一条失业人员在领取失业保险金期间的门诊医疗补助费按每人每月应领取失业保险金10%的标准，由失业保险经办机构随失业保险金按月发放。因病或负伤（不含因交通事故和违法犯罪等行为致伤者）需住院治疗的，在当地基本医疗保险定点医院就医，由失业保险经办机构参照基本医疗保险有关规定予以报销50％医疗费，但累计报销医疗费用不能超过本人应领取失业保险金的2倍。失业人员领取失业保险金届满后的医疗费用由本人负担。对已参加基本医疗保险的失业人员，其在领取失业保险金期间的医疗补助金，基本医疗保险制度另有规定的，从其规定。
第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。