宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终448号
上诉人（原审被告）：银川市兴庆区杨治强粮油店，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区丽景粮油市场。
经营者：杨治强，男，1962年6月14日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：王涛、张理，北京市中银（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：牛兆红，男，1978年9月9日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：胡海云，宁夏瀛智律师事务所律师。
上诉人银川市兴庆区杨治强粮油店因与被上诉人牛兆红提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初7800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
银川市兴庆区杨治强粮油店上诉请求：1.撤销原判，将本案发回重审或改判；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实错误，被上诉人牛兆红及其工友孟小虎对事故的发生存有重大过失，依法应当承担全部或者主要责任。1.本案的基本事实是导致被上诉人受伤的货物系重物叠加，且两面靠墙呈夹角摆放，该批货物已经在半封闭的仓库稳定存储一月之久，通过简单的物理学常识可以得知，不经外力拉扯不可能全部自然倒塌。事故发生时，现场只有被上诉人与孟小虎在进行货物装卸，被上诉人与孟小虎卸货过程中发生重大操作失误，将存储在卸货地旁边的货物抽倒，进而导致被上诉人受伤。二、一审认定上诉人未尽合理的安保义务，加重被上诉人的责任没有法律依据，应当予以纠正。安全保障义务不是无限的，依据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的法律规定》的相关条款，只有公共场所的管理人、经营者或者群众性活动的组织者未尽合理限度范围内的安全保障义务，才会产生损害赔偿责任。而本案的事故发生地系上诉人的库房，不属于公共场所，故本案不适用安保义务规则，也不应当进行安保义务的责任认定。被上诉人系职业搬运工，自身应当具备相应的安全保障常识，在库房内进行装卸操作应当提高安全意识，对事故的发生应负主要责任。一审认定上诉人未尽到合理的安保义务于法无据，加重了上诉人的责任，故上诉人一审判决中承担的相应责任应当予以免除。综上，一审认定事实不清，于法无据，请求依法改判或发回重审。
被上诉人牛兆红辩称，一审认定事实清楚。本案系堆放物倒塌致人损害，根据侵权法的规定，堆放人不能证明自己无过错的应当承担侵权责任，本案中上诉人未提交任何证据证明其没有过错，因此，应当承担侵权责任。上诉人称被上诉人重大操作失误导致货物倒塌，但未提交任何证据，系主观猜想或推断，其主张不能成立。一审认为上诉人未尽安全提示和做到应有的保护措施并不是基于事发场地属于公共场所，而是因为上诉人作为堆放粮食的所有人应当尽到相应的义务，且被上诉人在腾挪场地时，受益人是上诉人，其具有安全提示和提供保护措施的义务，一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
牛兆红向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告各项损失181217.64元；2.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月2日，原告与工友任虎荣（男，身份证号：×××）、孟小虎（男，身份证号：×××）受隆盛迅达货运信息部及雷红波指派，负责给被告杨治强粮油店卸货，将货物卸在其指定位置，在卸货过程中，被告堆放在旁边的粮食垛倒塌，将原告重力埋压受伤，后经工友孟小虎搭救，被紧急送往银川市第一人民医院救治，后住院治疗21天（从2017年3月3日到3月24日），诊断伤情为右腿多发性膝关节损伤、膝内侧副韧带损伤、膝关节囊韧带损伤、外侧半月板损伤。另外，同年3月10日8时28分，原告妻子姜如桃向银川市公安局指挥部报警，银川市公安局兴庆区分局银古路派出所接警后就此次事故出警，经民警出警后建议作为公民求助处理。治疗共计产生医疗费21332.74元（门诊费4001.30元、住院医疗费17331.44元），治疗期间被告杨治强粮油店经雷红波支付原告10000元。后于2017年6月6日委托宁夏证泰司法鉴定所对原告伤残程度、”三期”进行了鉴定，同年6月19日出具证泰司鉴所（2017）鉴（临床）字第253号《司法鉴定意见书》，认为原告因本次损伤构成十级伤残，其中误工期为90天、护理期为75天、营养期为40天。原告进行该项鉴定支出鉴定费1600元。审理中，被告未申请重新鉴定。在审理过程中，原告对诉讼请求进行了变更，即增加一项交通费1000元，医疗费变更为21330.74元，精神损害抚慰金变更为3356.60元，其他不变。
一审法院另查明，原告与姜如桃2012年2月22日登记结婚，姜如桃的户籍于2004年6月7日迁入银川市，原告长期在银川居住打工，庭审中原告未提供其固定收入的证据。原告住院期间聘请护工护理21天，支出护理费3780元。原告与姜如桃二人婚后育有一子牛某某，出生于2013年。原告妻子姜如桃，出生于1982年3月17日。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担相应的侵权责任。事故事实有公安部门出具的《110案件信息》、《接出警登记表》为证，予以确认。关于主次责任的比例，本次事故发生系被告堆放粮食倒塌埋压造成原告受伤，原告作为具有完全民事行为能力的人，明知在被告堆放物旁作业有一定风险，冒险作业，自身有一定过错，加之物品所有人为自身利益，有保障原告生命安全的义务，被告没有采取相应的安全提示和保护措施，庭审中被告也没有提供自己没有过错的证据，法庭确定被告承担主要责任的比例为70%，原告承担次要责任的比例为30%。
原告主张的各项损失，认定如下：原告治疗共计产生医疗费21332.74元（门诊费4001.30元、住院医疗费17331.44元），原告庭审中主张21330.74元，该事实有相应的票据及双方陈述予以佐证，予以确认。关于误工费，根据原告向法庭提交的《疾病诊断证明书》、《住院病案》、《出院证》，结合原告的伤情、医嘱及住院治疗21天等情况，酌情确定误工期限为90天，因原告没有提供收入证明，可以确认其属于无固定收入的人员，考虑原告事发时是从事居民服务行业，故酌情参照宁夏地区2016年度居民服务业从业人员年收入42863元计算，原告主张的误工费应为10569元（年平均42863元÷365天×90天）；关于护理费，原告提交的《短期陪护服务协议》和护理费发票可以证实原告住院21天期间护工护理的费用，金额为3780元，对于出院后及后续的护理费，根据原告伤情，酌情确认护理期限为30天，原告未提交证据证实该部分护理费，故参照宁夏地区2016年度居民服务业从业人员年收入42863元计算，确定每日的护理费为117元。据此确认护理费为3510元（117元/天×30天）。综上确认护理费为7290元（3780元+3510元）。因我国目前尚无关于”三期”鉴定的国家强制性标准，鉴定机构进行该项鉴定一般依据学理判断。司法实践中，法院有权根据受害人的伤情及医疗机构出具的证明等，酌情确定相应期限。换言之，”三期”鉴定非诉讼必须进行的鉴定；交通费系原告受伤治疗的必要开支，结合原告就诊情况、提供的出租车票，酌情确认800元；原告先后住院治疗21天，其主张住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）符合法律规定，予以确认；结合原告伤情及治疗情况，酌情支持营养费1500元；经鉴定，原告因本次事故构成十级伤残，酌情参照宁夏××区居民人均可支配年收入27153元计算，确定残疾赔偿金为54306元（根据27153元/年×20年×10%）；关于被扶养人生活费，根据法律规定，需满足三个条件，一、扶养人因侵权行为丧失全部或部分劳动能力；二、扶养人因损害丧失全部或部分劳动能力并影响其收入；三、被扶养人无劳动能力又无其他生活来源。被扶养人原告的儿子牛皓立系未成年人，可以确认既无劳动能力又无其他生活来源，被扶养人生活费应予支持。其已满4周岁，故该项费用应计算14年，酌情参照宁夏××区居民人均消费性支出年收入20364.20元，金额为14255元（20364.20元/年×14年×10%÷2人）。关于原告妻子姜如桃的被扶养人生活费，原告未举证证实其既无劳动能力又无其他生活来源，故对该项费用不予支持。对原告诉前鉴定产生的鉴定费1600元、及病案复印费37元法庭予以支持；本次事故确给原告造成了一定的精神痛苦，考虑原告伤情，法庭酌情支持精神损害抚慰金2000元。综上，上述费用为：医疗费21330.74元+残疾赔偿金54306元+被扶养人生活费14255元+误工费10569元+护理费7290元+住院伙食费2100元+营养费1500元+交通费800元+精神损害抚慰金2000元+鉴定费1600元+病案复印费37元，共计：115787.74元，根据责任比例，被告应赔偿原告损失81051.42元（115787.74元×70%）。被告交雷红波已付原告的10000元，视为其给原告牛兆红的赔偿款，应予扣减，扣减后被告最终应赔偿原告71051.42元（即：81051.42元-10000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条，第八十八条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决：一、被告银川市兴庆区杨治强粮油店（经营者：杨治强）于判决生效之日起十日内再赔偿原告牛兆红各项损失71051.42元；二、驳回原告牛兆红的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元（此款原告牛兆红预交），由原告牛兆红负担730元，被告银川市兴庆区杨治强粮油店（经营者：杨治强）负担470元（此款由被告于判决生效后一并支付原告）。
本院二审期间，上诉人提交证据录音光盘及文字各一份，，欲证明：在上诉人一方与被上诉人协商赔偿款及支付方式的过程中，对于被上诉人遭受损害原因，被上诉人承认粮食倒塌的原因系孟小虎造成，一审关于被上诉人遭受损害的事实认定有误，应予更正。
被上诉人对该证据的真实性认可，合法性、关联性及证明目的均不认可。
被上诉人未提交证据。
经审查，上诉人录音前未向被上诉人告知，不能证明该证据的取得具有合法性，且该录音证据不能达到其证明目的，不予采信。
二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人上诉称被上诉人牛兆红及其工友孟小虎对事故的发生存有重大过失应承担全部或主要责任，但其提交的证据不足以证实其该项主张。本案事故发生地在上诉人所属的的仓库库房内，作为受益人，上诉人有义务为在此干活的人员提供安全、无危险因素存在的场所，上诉人未尽相应义务，对事故的发生具有不可推卸的责任。一审酌定由上诉人承担70%的责任并无不当。
综上所述，银川市兴庆区杨治强粮油店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1200元，由上诉人银川市兴庆区杨治强粮油店负担。
本判决为终审判决。
审判长 李根贤
审判员 张 婧
审判员 王建玲
二〇一八年四月二十日
书记员 郝小梅
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
......
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。