吉林省公主岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）吉0381刑初296号
公诉机关吉林省公主岭市人民检察院。
被告人阮砥平，男，1967年3月8日出生于吉林省公主岭市，汉族，中专文化，个体，现住吉林省公主岭市。因涉嫌强制猥亵，于2018年3月18日被公主岭市公安局刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于公主岭市看守所。
辩护人白明，系吉林响铃律师事务所执业律师。
吉林省公主岭市人民检察院以公检刑检公诉刑诉（2018）298号起诉书，指控被告人阮砥平犯强制猥亵罪，于2018年6月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年6月25日、6月29日不公开开庭审理了本案。吉林省公主岭市人民检察院指派检察员王晓红、代理检察员何睿、书记员郭和阳出庭支持公诉，被告人阮砥平及其辩护人白明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吉林省公主岭市人民检察院指控：2018年3月17日17时许，在本市某街某浴池男浴区内，被告人阮砥平在与被害人玉某（2000年6月15日出生，系未成年人）同处桑拿房过程中，强行抚摸、吮吸玉某生殖器，玉某反抗并挣脱。被告人阮砥平继续在浴区跟随被害人，并在被害人面前进行自慰。玉某出浴池后在其母亲带领下报案，被告人阮砥平被抓获归案。
吉林省公主岭市人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有：（一）书证：常住人口信息查询，到案经过等；（二）证人路某、曹某等人证言；（三）被害人玉某陈述；（四）被告人阮砥平的供述与辩解；（五）现场勘查卷宗；（六）辨认笔录。
吉林省公主岭市人民检察院认为，被告人阮砥平在公共场所当众强制猥亵他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以强制猥亵罪追究其刑事责任，应判处五年以上有期徒刑。
被告人阮砥平在侦查阶段以及审查起诉阶段对公诉机关指控的犯罪事实均予以否认，在开庭审理过程中，对公诉机关指控的事实全部供认。
被告人阮砥平的辩护人对本案被告人阮砥平涉嫌犯强制猥亵罪无异议，但同时认为：1、被告人阮砥平不构成当众猥亵，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第23条的规定，在校园、游泳馆、儿童游乐场等公共场所对未成年实施强奸、猥亵等犯罪，只要有其他多人在场，不论在场人员是否实际看到，均可以依照刑法第二百三十六条第三款、第二百三十七条的规定，认定为在公共场所当众强奸妇女、侮辱妇女、猥亵儿童。本案被告人阮砥平实施猥亵的地点在蒸汽房，蒸汽房外是洗浴区，洗浴区外是休息区。被害人陈述和证人路某证言均证实，事发时蒸汽房和洗浴区都没有人，路某是在休息区，故不存在有其他多人在场的情况。所以不能认定阮砥平是当众猥亵，也不能适用五年以上的刑罚。2、被告人阮砥平当庭自愿认罪，并且与被害人达成了和解，且系初犯、偶犯等诸多法定从轻、减轻情节，建议对其从轻处罚。
本院经审理查明：2018年3月17日17时许，在本市某街某浴池男浴区内，被告人阮砥平在与被害人玉某（2000年6月15日出生，系未成年人）同处桑拿房过程中，强行抚摸、吮吸玉某生殖器，玉某反抗并挣脱。被告人阮砥平继续在浴区跟随被害人，并在被害人面前进行自慰。玉某出浴池后在其母亲带领下报案，被告人阮砥平被抓获归案。
2018年6月25日，被害人玉某为被告人阮砥平出具了谅解书，对被告人阮砥平的行为表示谅解。
上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
一、书证
1、常住人口信息查询及犯罪嫌疑人基本情况表，证明被告人阮砥平系完全刑事责任能力的自然人。
2、违法犯罪记录查询证明，证明被告人阮砥平无违法犯罪记录。
3、涉案人员到案经过，证明被告人阮砥平系公安机关抓获归案。
4、谅解书，证明被害人玉某对被告人阮砥平的行为给予谅解。
二、证人证言
5、证人路某的证言，证明该人系浴池的搓澡工，案发当天下午四点多，有一个小男孩和一个三十岁左右的男子，小男孩能有十七八岁，一米七挺瘦的，黑色的头发挺短的。那个男的能有30多岁，一米七，头发很短，看着能有130多斤。他俩一起进的蒸汽房，之后小男孩没多大一会就出来了，坐在我旁边，像有话要说的样子，这个小男孩一身汗。我问他孩子你热，他说不热，之后这个男孩和我说你们这怎么有这样的人。之后就用手比划，我说有人摸你了，他说我能不能得病啊。我说不能，性病不是这么得的。之后这个男孩用嘴比划，我说，他还亲你了。我就有点明白怎么回事了。之后这个小男孩说要给他母亲打电话，找我借电话，我电话当时在洗衣机上充电。之后他想了想就穿上裤子出去了，找吧台去了，具体干啥我不知道。之后小男孩母亲就来了。
6、证人曹某证言，证明2018年3月17日，我一直在经营的海盛浴池待着。下午四点多的时候先来一个小男孩洗澡，不一会又来了一个男的，又过了一会儿，又来的一个老头，男浴区就这三个人。中年男子洗了三四十分钟就走了。又过了几分钟小男孩出来了，看着挺紧张，很害怕的样子。找我借电话说要对他负责，小男孩就拿我的电话到男浴区，后来小男孩把电话还给我就走了。晚上七点多的时候，小男孩和一个中年妇女来了，中年妇女和我说为啥不报警，还用手敲男浴区的门，在男浴区骂搓澡的说他家的孩子被摸了，搓澡的没有管。中年妇女走了不一会警察就来了。
三、被害人陈述
7、被害人玉某陈述，证明在2018年3月17日下午五点，被害人玉某在海海盛浴池男浴区洗澡的时候，进来一个男的，那个男的说有蒸汽房，之后那个男的就进蒸汽房了。玉某冲了一会儿也去蒸汽房了，在蒸汽房的时候，就玉某和那个男的两个人。之后这个男的问玉某多高多少斤，玉某和那个男的说完后，那个男的就开始用手摸玉某的胳膊，之后用手摸玉某的全身，之后玉某也没说话，就走到蒸汽房里边去了，就坐在那了。那个男的也跟过来了，之后那个男的就开始摸玉某的阴茎，玉某反抗用手推那个男子，那个男的就拽玉某手，让玉某摸他的阴茎，玉某碰到那个男的阴茎了，但是没有摸，之后那个男的用嘴含着玉某的阴茎，之后玉某就推这个男的，这个男的就用手按着玉某的头，让玉某亲他，玉某反抗没有亲他。玉某把这个男的推开了，之后就从蒸汽房出来了，在浴区内冲澡。这个男的也出来了，出来后就对着玉某用手来回撸他自己的阴茎，之后玉某就把头扭过去了。
四、被告人的供述与辩解
8、被告人阮砥平的供述，其当庭供述与被害人玉某的陈述基本一致。
五、现场勘查卷宗
9、现场勘查卷宗，证明案发现场的情况。
六、辨认笔录
10、辨认笔录，证明被害人玉某辨认出被告人阮砥平。
七、视听资料
11、光盘，证明案发时间前后，海盛浴池的人员进出情况。
本院就控辩双方就有关犯罪事实和证据提出控辩意见经审查后认为：
被告人阮砥平能否认定为在公共场所当众实施强制猥亵行为的问题
根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》法发【2013】12号第23规定：“在校园、游泳馆、儿童游乐场等公共场所对未成年人实施强奸、猥亵犯罪，只要有其他多人在场，不论在场人员是否实际看到，均可以依照刑法第二百三十六条第三款、第二百三十七条的规定，认定为在公共场所当众强奸妇女、强制猥亵妇女，猥亵儿童。”根据上述意见可以看出，能否对被告人阮砥平适用刑法第二百三十七条第二款，关键考量被告人阮砥平在实施强制猥亵犯罪时是否具备“在公共场所并且当众”的情况。根据本案的实际案情，案发地点在海盛浴池，浴池是大众日常生活休闲的场所，可以认为为公共场所。再就要看是否存在当众的情况，上述意见对于当众的表述是只要有其他多人在场即可构成当众，纵观本案，案发时根据证人曹某、路某证言、被害人玉某的陈述、被告人阮砥平的供述，均证实当时在浴池内洗澡的除了被告人阮砥平和被害人玉某以外，还有一个老头和搓澡工，男浴池除了被告人阮砥平和被害人玉某外，就只有其余二人，这一事实和公诉机关提供的现场监控录像吻合。证人曹某所述的老头，公诉机关并未向法院提供证据证明案发当时在场，搓澡工路某证明当时他在另一个区域，是在事件发生以后被害人玉某向其借电话时才隐约猜到发生了什么事情，可见当时路某也没有在案发现场。公诉机关并未向本院提供其他证据证明浴池内有其他多人在场的事实，故无法认定被告人阮砥平系在公共场所当众实施强制猥亵行为。另考量刑法第二百三十七条第二款设置的立法目的，系对于一些不顾社会公序良俗的目无法纪、胆大妄为的犯罪分子在公共场所当众实施犯罪行为进行加重处罚，本案被告人阮砥平的犯罪行为虽然发生在浴池这一公共场所，但是被告人阮砥平在选择犯罪地点时是在浴池内相对隐秘的桑拿房的最里边，可见被告人阮砥平主观上并不希望自己的犯罪行为被其他人看见，如果认定为当众并判处被告人阮砥平五年以上刑期是明显罪刑不相适应。
本院认为，被告人阮砥平在公共场所强制猥亵他人，其行为已构成强制猥亵罪。公诉机关指控被告人阮砥平犯强制猥亵罪罪名成立，本院予以采纳，但具体适用条款及量刑建议有失偏颇，应予修正。鉴于被告人阮砥平当庭自愿认罪，且取得被害人的谅解，酌情可从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条（强制猥亵罪）的规定，判决如下：
被告人阮砥平犯强制猥亵罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月18日起至2018年11月17日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省四平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 邹本起
人民陪审员 刘志文
人民陪审员 左英光
二〇一八年七月十九日
书 记 员 谷胜平