＼n徐州经济技术开发区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）开民初字第136号＼n原告石胜军＼n委托代理人马影＼n被告李乃民＼n委托代理人佟玉廷＼n被告许诗宝＼n委托代理人周夫刚＼n委托代理人孙景利＼n原告石胜军与被告李乃民、许诗宝劳务（雇佣）合同纠纷一案，本院于2012年10月11日受理后，依法由代理审判员谢龙独任审判，于2012年11月22日、12月5日公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭，2013年4月8日公开开庭进行了审理。原告石胜军及其委托代理人马影，被告李乃民及其委托代理人佟玉廷、被告许诗宝的委托代理人周夫刚、孙景利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告诉称：我与被告李乃民系邻居。李乃民长期承包轻钢彩板房建造安装工程，我于2010年3月份跟随李乃民工作，月工资2700元。在2010年11月6日，李乃民安排我与吴玉成给许诗宝安装铁皮房，在施工过程中我从梯子上滑下摔伤右足，被送入医院治疗，经鉴定我的损伤构成九级伤残。现请求判令两被告连带赔偿原告二次治疗医疗费3785.95元、鉴定费1529元、残疾赔偿金105364元、误工费15363.6元、护理费3360元、营养费504元、住院伙食补助费504元、交通费500元、精神损害抚慰金10000元。＼n被告李乃民辩称：原告与我之间不存在雇佣关系。我因此前受伤住院，就介绍原告和另外两人给许诗宝盖房子。当时我就给原告包括两名工人声明他们的工资由许诗宝发放，中午由许诗宝招待吃饭。因我不参与此次建房活动，也没有进行管理指挥，我与原告之间仅是介绍关系，因此我不应对原告承担赔偿责任。原告是受雇于许诗宝盖房子时受伤，且又是使用许诗宝的梯子时摔伤，许诗宝和原告都没有采取任何必备的安全保障措施，故许诗宝应对原告的损失进行赔偿，原告自己应承担一定责任。＼n被告许诗宝辩称：李乃民是包工头，我找李乃民来盖房子，我把钱付给李乃民。原告和吴玉成、谭四勇都是李乃民雇佣的工人，他们之间成立雇佣合同关系。原告申请出庭的两位证人曾经或仍受雇于李乃民，与李乃民之间存在着利害关系，且两证人证言前后存在矛盾且与事实不符，在法院传唤其再次出庭接受质询，但两人拒不到庭，所以两证人证言不能作为定案依据。综上，我方想根据事实承担相应的责任，请法院在查清事实的基础上依法判决。＼n经审理查明：原告与李乃民系邻居，原告自2010年开始长期跟李乃民从事农村建房工作。2010年5、6月份，李乃民、原告、谭四勇、吴玉成等人曾为许诗宝盖铁皮房。对该次施工，许诗宝称其是将该建房施工发包给李乃民，李乃民召集原告、谭四勇、吴玉成进行施工，其向李乃民支付施工费，李乃民向其召集的工人发放劳务费。原告称此次施工是受雇于李乃民，劳务费由李乃民向其发放。李乃民称其与原告、谭四勇、吴玉成都是受雇于许诗宝，他们的劳务费是由其从许诗宝处拿到后再转发，但吴玉成的部分工资是由许诗宝直接发放给他的。谭四勇称是许诗宝按照每天90元向其开工资。吴玉成称其与李乃民、谭四勇、原告都是受雇于许诗宝，劳务费部分是由许诗宝直接发放到个人，部分是由李乃民捎带、转交，标准大约是每天90元。＼n2010年10月，许诗宝电话联系李乃民，让李乃民安排人为他盖一个铁皮棚。李乃民因脚部受伤、活动受限，就通知谭四勇召集人去许诗宝处施工，谭四勇遂通知原告和吴玉成。2010年10月28日，谭四勇、吴玉成与原告到许诗宝的工地查看情况。次日，原告与谭四勇、吴玉成三人自带施工工具开始正式施工。原告自认谭四勇在施工过程中曾告知原告和吴玉成，盖此铁皮棚“是许诗宝管我们饭，发我们工资”。对于许诗宝如何与李乃民联系盖房事宜，许诗宝称其是参照上半年双方交易习惯将建房工程发包给李乃民施工。李乃民则称因受伤活动受限，其已向许诗宝声明该次施工活动其当时并不参与，由许诗宝向工人直接发放劳务费、招待吃饭，并将该情况告知了谭四勇。＼n许诗宝所盖的铁皮棚位于徐州市鼓楼区下淀村，即是在一个北、南、西三个方向均是墙的空间上搭棚，具体施工程序为在北面的墙边立上三、四根钢柱，然后在墙的上方放上承重横梁，再盖上彩钢板。该铁皮棚最高处约4米，最低处约2.5米。2010年11月6日，原告在使用许诗宝的一个梯子施工时，因一只脚踩到扎在梯子的铁条上（仅起到固定梯子作用，不宜承重）而铁条断落，致原告从梯子上摔落受伤。许诗宝将原告送入中国人民解放军第九七医院住院治疗，诊断为右足跟骨粉碎性骨折、骨折端移位，于2010年11月21日出院。2011年12月4日，再次到中国人民解放军第九七医院住院治疗，行内固定取出术，后于2011年12月13日出院。此次住院原告支付医疗费2903.95元，出院后花费医疗费880元。＼n原告受伤住院后，许诗宝曾支付住院费用6000元，李乃民则将原告为许诗宝盖铁皮房的劳务费及之前其他工程的劳务费2360元交付给原告，标准为每天90元，另支付原告约15000元医疗费。＼n另查明，原告系徐州经济技术开发区居民，人口统计为非农业家庭户口。经徐州市鼓楼区人民法院委托鉴定，徐州医学院司法鉴定所对原告的损伤评定为九级伤残，误工期限为30周左右，营养期限为4周左右，护理期限为12周左右。为进行司法鉴定，原告支付挂号费1元、检查费228元、法医收费1300元，合计1529元。＼n以上事实有双方当事人无争议的陈述及原告提交的证明一份、入院记录，户口登记卡、医疗费票据4张、鉴定费收据一张、司法鉴定意见书一份，被告李乃民提交的门诊病历、住院及出院记录各一份、证人谭四勇、吴玉成的证言，原告书写的证明一份予以证实，本院予以认定。＼n本院认为，因健康、身体遭受侵害，赔偿权利人可以就其财产损失和精神损害向赔偿义务人主张赔偿。本案中，就原告主张的损失逐一分析如下：关于原告主张的医疗费3783.95元，因有相关票据为证，两被告均无异议，本院予以认定。关于原告主张的误工费15363.6元（210天×73.16元／天），本院认为，原告根据鉴定意见主张210天的误工期限并无不当，本院予以认定，但对其主张的误工费计算标准73.16元／天计算有误，应参照2011年度城镇居民人均可支配收入标准认定为72.17元，故误工费认定为15155.7元，超出部分不予支持。关于原告主张的护理费3360元（40元／天×80天）、营养费504元（28天×18元／天），因主张的相应期限有鉴定意见为证，主张的相应标准也符合法律规定，本院予以支持。对于原告主张的住院伙食补助费504元（28天×18元／天），本院认为，因原告两次住院共计26天，故该项主张本院认定468元（26天×18元／天）。对于原告主张的交通费500元，因无票据予以证实，考虑实际情况，本院酌情认定300元。关于原告主张的残疾赔偿金105364元（26341元／年×4年），因原告本次损伤构成九级伤残，原告又系城镇居民，故其该项主张并无不当，予以支持。关于原告主张的精神损害抚慰金10000元，综合侵权情况及原告自身过错情况，本院酌情支持3000元。＼n关于被告李乃民是否应当对原告的损害承担赔偿责任的问题。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，否则由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告、许诗宝为证明原告与李乃民在此次劳务活动中存在雇佣关系，提交了李乃民向其支付此次施工的劳务费、支付部分医疗费的证据，但上述事实与李乃民和原告之间是否成立雇佣关系并无法律上的因果关系，不能仅凭上述事实就认定原告主张的雇佣关系成立。又由于原告在诉讼中已明确自认谭四勇在施工过程中已告知其“许诗宝管我们饭，发我们工资”，而谭四勇也出庭证实李乃民曾告知其不参与本次施工活动，由许诗宝向工人直接发放劳务费、招待吃饭的这一事实。谭四勇的陈述与原告的陈述相互印证，加之李乃民也并未到施工现场从事管理或者其他活动，所以被告李乃民提供的证据可以证明其与原告之间在本次施工活动中也不存在雇佣关系，而原告、许诗宝并非提供足以反驳的相反证据。故原告主张其与被告李乃民之间成立雇佣关系，并据此要求李乃民承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。＼n关于被告许诗宝是否应对原告的损失承担赔偿责任的问题。本院认为，许诗宝通过李乃民介绍，将建简易铁皮棚的活动交给原告、吴玉成、谭四勇承揽施工，原告、吴玉成、谭四勇通过自己的设备、技术、劳力，搭建简易铁皮棚，所以许诗宝与原告之间成立承揽合同关系。由于，许诗宝明知原告等人不具备安全施工条件，仍然安排原告等人承揽施工，具有选任过失。加之，原告受伤所用梯子是被告许诗宝所有，被告许诗宝未将存在瑕疵的梯子妥善保管，致使原告使用后受伤，被告许诗宝对损害的发生也存在一定的过失，其应承担一定的赔偿责任。关于责任比例，本院认为，原告作为承揽人明知其不具备安全施工条件仍然承揽施工，在施工中又使用了明知存在安全隐患和瑕疵的梯子，并在使用中存在明显的使用不当，对本次损害的发生存在明显的过错，是造成本次事故发生的主要原因，应承担主要责任。被告许诗宝因其存在选任过失且对瑕疵梯子保管不善，应承担次要责任。综合全案情况，本院认定由原告对本次事故造成的损害承担70%的责任，被告许诗宝承担30%的责任。故，被告许诗宝应赔偿原告的损失总额为416801.7元（3783.95元＋15155.7元＋3360元＋504元＋468元＋300元＋105364元）×30%＋3000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：＼n被告许诗宝于本判决生效后十日内一次性赔偿原告石胜军医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计416801.7元。＼n义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n案件受理费1105元（原告已预交）减半后收取552.5元，鉴定费1529元，合计2081.5元，由原告石胜军负担350元，被告许诗宝负担1701.5元。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。＼n审判长吴修新＼n代理审判员谢龙＼n人民陪审员赵启君＼n二〇一三年五月二十二日＼n见习书记员尚楠