广东省梅州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤14民终39号
上诉人（原审原告）：蕉岭县宏基建材有限公司，住所地：蕉岭县新铺镇。
法定代表人李保宏，该公司总经理。
委托诉讼代理人张萍，广东客中梅律师事务所律师。
委托诉讼代理人郑誉，广东客中梅律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：丘安辉，男，汉族，1963年4月25日出生，住所地：蕉岭县文福镇。
委托诉讼代理人徐建锋，男，汉族，住所地：蕉岭县文福镇，与被上诉人系亲属关系。
上诉人蕉岭县宏基建材有限公司因与被上诉人丘安辉工伤保险待遇纠纷一案，不服蕉岭县人民法院（2016）粤1427民初481号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人张萍、郑誉，被上诉人丘安辉及其委托代理人徐建锋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人蕉岭县宏基建材有限公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销（2016）粤1427民初481号民事判决书，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。二、诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一、一审法院认为被上诉人的月工资收入为2300元，认定事实不清、证据不足。被上诉人入职上诉人的公司后，约定试用期为2个月，试用期满后再签订正式的劳动合同。上诉人在试用期间就发生了工伤事故，上诉人与被上诉人约定其工资底薪为1200无，如上晚班则另外补助50元/天，不上晚班则不作补助。因此，被上诉人的基本工资为每月1200元，并不是底薪2300元。然而一审法院仅凭未经上诉人认可的信封袋和二张工资条就认定被上诉人的工资收入为2300元，属于认定事实不清、证据不足。鉴于被上诉人的月基本工资才1200元，因此被上诉人此次工伤事故应获得的工伤保险待遇应是39466元【1、一次性伤残补助金应为10800元（1200元/月×9个月）；2、一次性工伤医疗补助金应为2400元（1200元/月×2个月）；3、一次性伤残就业补助金应为9600元（1200元/月×8个月）；4、工伤期间的工资应为9600元（1200元/月×8个月）；5、住院期间的伙食补助费616元；6、护理费6200元；7、鉴定费250元】，故一审认定上诉人需支付各项工伤保险待遇合计72612.67元错误。二、一审判决上诉人支付双倍工资差额3446.67元适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款的规定，用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。本案被上诉人于2015年10月20日入职上诉人处，那么上诉人需支付双倍工资的时间应从2015年11月20日起算至发生工伤事故时（2015年12月2日）共12天，应支付双倍工资差额为1200元÷30天×12天=480元。退一步讲，就算被上诉人的月平均工资为2300元，应支付双倍工资差额也才2300元÷30天×12天=920.04元。故一审认定上诉人支付双倍工资差额3446.67元错误。综上所述，一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误，上诉人恳请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人丘安辉辩称，一、上诉人说底薪1200元不是事实，因我有工资条和信封袋，我的底薪是2300元，一天90元，如果加班1小时11元，在劳动仲裁及一审法院我已经陈述并判决。二、我所从事的工作是同行业工作，无需试用期，也未约定试用期，不存在试用期二个月，上诉人所述于法无据。恳请法院作出公正判决。
一审原告蕉岭县宏基建材有限公司向一审法院起诉请求：判决原告向被告赔偿被告工伤期间的工资等损失合计人民币42166元。
一审法院经审理查明：2015年10月20日，被告入职原告，从事球磨班提料工一职。入职后，双方未签订劳动合同，原告也未为被告缴纳社会保险。被告入职后共领取了两次工资，分别是2015年10月的工资1062元、11月份的工资2494元。被告10月份的工资条的记载如下：姓名丘安辉，月份10，底薪2300元，出勤天数12天，扣10月社保、扣工会处空白，合计1062元。11月份的工资条的记载如下：姓名丘安辉，月份11，底薪2300元，出勤天数28天+2小时，扣11月社保处空白，扣工会5，合计2494元。2015年12月2日上午6时50分前后，正在上班作业的被告不慎从约2米高的工作平台上摔落。被告受伤后，送至梅州市人民医院住院治疗至2015年12月18日。住院期间，被告由二人护理，出院后，由一人护理了1个月。2016年6月23日，蕉岭县人力资源和社会保障局认定被告所受的伤为工伤。2016年7月4日，蕉岭县劳动能力鉴定委员会鉴定被告劳动功能障碍等级为九级。为此，被告支付了劳动能力鉴定费250元。被告受伤后没有再回原告处就职，原告也没有向被告支付相应的劳动报酬。被告向蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年8月29日，蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会做出蕉劳人仲案非终字[2016]第22号仲裁裁决书裁决：一、原告与被告的劳动关系解除；二、原告一次性支付被告伤残补助金20700元、一次性工伤医疗补助金4600元、一次性伤残就业补助金18400元；三、原告支付被告住院伙食补助费616元；四、原告支付被告护理费6200元；五、原告向被告支付劳动能力鉴定费250元；六、原告支付被告停工留薪期工资18400元；七、原告支付被告因未与被告签订书面劳动合同双倍工资的差额人民币3446.67元；八、驳回被告的其他仲裁请求，上述二至七项共计72612.67元，原告应在本裁决生效之日起十日内向被告支付完毕。原告于2016年8月31日收到仲裁裁决书后，于2016年9月12日向一审起诉，提出上述诉讼请求。
一审法院认为，2015年10月，被告到原告单位工作，双方虽未签订劳动合同，但双方已形成事实劳动关系。被告在原告处工作时受伤，经工伤认定部门认定被告所受伤害为工伤，符合法律规定，一审法院予以确认。被告因公负伤，依法应享受工伤保险待遇。本案争议的焦点问题如下：一、仲裁裁决确定原告工伤待遇的数额是否合理、合法的问题。（一）、关于双方无争议事故的处理问题。双方对仲裁裁决被告的住院伙食补助费616元，护理费6200元，鉴定费用250元及双方协调解除劳动关系无争议，一审法院予以确认。（二）、双方争议事项处理问题。
第一、关于被告的工资标准问题。《工伤保险条例》六十六条等有关规定工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额，一般包括计时工资、计件工资、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬等情况下支付的工资等。原告主张被告的各项工伤待遇按月工资1200元计算，其他收入不应计入工资的意见，不符合上述工资总额构成的规定，一审不予支持。被告提交了二张工资条，足以证明被告主张其工资收入2300元的事实，一审予以确认。
第二、双方争议赔偿事项的数额问题。被告的伤情经劳动能力鉴定部门鉴定为九级。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资”的规定，被告工伤保险待遇中的一次性伤残补助金20700元（2300元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金4600元（2300元/月×2个月、一次性伤残就业补助金18400元（2300元/月×8个月）、被告停工留薪期间工资18400元（2015年12月2日计至2016年7月2日止共8个月）。
第三、试用期发生工伤，原告是否需要支付因未签订劳动合同的双倍工资差额问题。被告工伤前与原告建立的劳动关系超过一个月，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”规定可以看出用人单位用工超过一个月没有签订劳动合同，即使是试用期也需要支付劳动者双倍工资。因此，原告主张试用期无需支付因未签订劳动合同的双倍工资差额的理由，一审不予支持。被告对仲裁原告因未与被告签订书面劳动合同双倍工资的差额人民币3446.67元无异议，一审予以确认。
二、被告因工伤造成的损失如何承担的问题。根据《广东省工伤保险条例》第四十三条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”的规定，原告作为被告的用人单位没有为被告缴纳工伤保险费，被告发生工伤的，原告应按照工伤条例规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付费用。因此，原告支付被告各项工伤保险待遇共计72612.67元。
综上所述，原告主张蕉岭县劳动争议仲裁委员会对被告受伤期间的工资计算有误，没有事实及法律依据，一审不予采纳。蕉岭县劳动人事争议仲裁委员会依照规定仲裁裁决，原告应支付被告各项工伤保险待遇共计72612.67元，并无不当，一审予以确认。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十五条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、二十六条、二十七条、三十四条、四十三条、五十七条的规定，判决如下：一、原告蕉岭县宏基建材有限公司于本判决生效后十日内支付被告丘安辉一次性伤残补助金20700元、一次性工伤医疗补助金4600元、一次性伤残就业补助金18400元、住院伙食补助费616元、护理费6200元、劳动能力鉴定费250元、停工留薪期工资18400元、原告因未与被告签订书面劳动合同双倍工资的差额人民币3446.67元，以上费用合计72612.67元。二、本判决生效之日起，原、被告终止劳动及工伤保险关系。本案案件受理费10元，减半收取人民币5元，由原告蕉岭县宏基建材有限公司负担。
本院二审期间，上诉人与被上诉人均无证据向法庭提交：对于一审查明的事实，本院予以确认。上诉人除对一审判决中被上诉人的丘安辉的底薪标准2300元的认定有异议及因未与被告签订书面劳动合同双倍工资的差额3446.67元，和对仲裁裁决第七项及所认定的底薪有异议外，对其他部分无异议。被上诉人对于一审法院查明及事实认定均无异议。
另查明，上诉人在一审庭审辩论终结前的最后陈述，对于被上诉人的工资基数每月1200元计算相应的比例赔偿，具体数额为工资基数×上诉人提出的各项赔偿数额的倍数为准，其他对仲裁的裁决无异议。上诉人与被上诉人双方均确认以下事实：双方之间无签订书面的劳动合同，亦没有缴纳社保。被上诉人丘安辉于2015年10月20日入职，于2015年12月2日发生事故。对于丘安辉的工伤等级的认定无异议。一审中，被上诉人丘安辉提交了两份工资条，上述工资条的时间分别是2010年10月份和11月份，10月份的出勤天数12天，合计1062元，及11月份的出勤天数28天加2小时，扣工会5，合计2494元。
本院认为，本案的二审争议焦点为：被上诉人丘安辉的底薪系2300元还是1200元？一审判决上诉人支付双倍工资差额3446.67元是否有误？上诉人作为用人单位，根据《工资支付暂行规定》第六条第三款的规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，上诉人未提交证据证明其主张的被上诉人的底薪是1200元，而被上诉人丘安辉提交了两份工资条，对该工资条载明的底薪2300元的事实本院予以确认。上诉人认为一审判决支持双倍工资差额计算错误，但在一审庭审中上诉人认为对被上诉人计算的双倍工资差额计算方法无异议，据此，该判项可以维持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费10元，由上诉人蕉岭县宏基建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐干忠
审 判 员 孔宁清
代理审判员 赖志明
二○一七年三月十○莺0皇第三人的协议在自愿以可以XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX日
书 记 员 幸静容