江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终4773号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司，住所地盐城市建军东路58号。
负责人：朱礼荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：林海波，江苏因果律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：许志秀，女，1948年1月2日出生，汉族，无固定职业，住盐城市亭湖区。
委托诉讼代理人：秦悌兵，江苏法鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：戴勇，男，汉族，1975年12月15日生，无固定职业，住盐城市亭湖区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司（以下简称人保财险盐城分公司）因与被上诉人许志秀、戴勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服盐城市亭湖区人民法院作出的（2016）苏0902民初1699号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1２月５日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险盐城分公司上诉请求：依法撤销（2016）苏0902民初1699号民事判决书，改判我公司承担170000元。事实和理由：1.一审法院判决我公司承担被上诉人误工费不妥，被上诉人年龄高达68周岁，且无固定职业，也没有误工收入减少证明；2.一审法院判决精神抚慰金过高；3.一审法院未扣除15%非医保用药不妥，医院在治疗过程中使用非医保用药是众所周知的，无需我公司举证；4.一审法院判决我公司承担诉讼费用及鉴定费不妥。
许志秀辩称，1.关于误工费的赔偿，是以受害人遭受的损失为准，不以年龄为限制。被上诉人在发生事故时，虽已年满66岁，但事故前一直从事钟点工工作，月工资为1500元，因受伤期间导致其暂时无法从事原工作，根据鉴定结论实际误工天数为300天，据此核算为15000元，一审法院的判决是适当的；2.一审法院根据事故的损害后果及许志秀无过错的情况，支持10000元精神抚慰金是适当的；3.即使保险公司与侵权人所投保车辆的保险合同条款中有此约定，但是该约定显然违反法律规定，是无效条款。再者保险公司也没有向法庭举证医保用药和非医保用药之分，即使有非医保用药也应当根据法律规定用基本药物进行替代，保险公司要求扣除15%具有很大的随意性。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人戴勇未作辩称。
许志秀向一审法院起诉请求：1.判决戴勇、人保财险盐城分公司赔偿许志秀因交通事故造成的损失：医疗费71863.7元、营养费1080元、住院伙食补助费810元、护理费13200元、误工费15000元、残疾赔偿金89215.2元、精神损害抚慰金1万元、财产损失费2300元、交通费2000元、残疾器具费680元、手术住院生活用品395元、二次手术费用8000元、鉴定费1900元，合计216443.9元。2、戴勇、人保财险盐城分公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年月28日8时45分许（天气：晴），戴勇驾驶苏Ｊ×××××号小型轿车在盐城市亭湖区希望路开车门时观察疏忽，与许志秀驾驶三轮车碰撞，造成许志秀受伤。事故发生后，许志秀被送至盐城市第三人民医院治疗，诊断为：腰1椎体骨折伴椎管狭窄，右臀部血肿，肺挫伤、双侧胸腔积液。2014年8月28日经盐城市公安局交通巡逻警察支队七大队作出道路交通事故认定书（简易程序），认定：戴勇负事故全部责任，许志秀无责。2014年8月28日，许志秀出院，戴勇支付55000元，人保财险盐城分公司支付1万元，2015年5月18日至6月8日，许志秀又住院治疗。后因双方对赔偿事宜协商未果，许志秀向一审法院起诉。2016年4月21日，经许志秀申请并预交鉴定费1900元，一审法院依法委托盐城第一人民医院司法鉴定所对许志秀的伤残等级、误工、护理、营养期限、后续治疗费、用药合理性进行司法鉴定。该司法鉴定中心经鉴定于2016年5月7日作出盐一医司鉴(2016)临鉴字第296号法医学鉴定书，鉴定意见为：“1、许志秀因交通事故致“腰1椎体压缩性粉碎性骨折伴椎管狭窄”，已构成九级残疾。2、建议其误工时限经查证属实后宜为10个月，护理期限4个月(住院期间2人护理，出院后1人护理)，营养期4个月。3、建议其二次手术费约需人民币8000元左右。4、许志秀住院期间及门诊收据费用（包含药房票据及腰护发票）相关医疗费用基本合理。对该鉴定，人保财险盐城分公司认为伤残等级无异议，但三期过长，二次费用不予认可，应待实际发生后另行主张。保险公司对其提出的异议未提供证据。苏Ｊ×××××号小型轿车所有人为戴勇，并驾驶该车发生交通事故，戴勇为该车向人保财险盐城分公司投保了交强险和商业三者险，交强险限额为12.2万元（医疗费用赔偿限额1万元，死亡伤残限额11万元、财产损失赔偿限额2000元）；商业三者险保险限额为50万元（不计免赔），保险期限自自2014年1月19日起至2015年1月19日止案涉交通事故发生在保险期间内。一审法院认为：公民的身体健康权和财产权受法律保护。许志秀因交通事故受伤造成的损失，依法应当得到相应的赔偿。（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该认定书应作为处理案涉交通事故的证据，具有证明力，即戴勇负事故的全部责任，许志秀无责任。(二)关于人保财险盐城分公司对鉴定意见提出异议的问题。经审查，该鉴定意见的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格。并且，人保财险盐城分公司对其异议未能提供相应证据证明，不予采信。（三）关于受害人许志秀损失的审核确定。1、医疗费项目和标准应按法律和司法解释的有关规定计算确定。（1）医疗费。根据医疗机构出具的药费、住院费等收款凭证，××人费用清单等相关证据审核，认定医疗费用为68038.7元（已扣除非医院费用2197元和伙食费1560.5）。（2）住院伙食补助费。根据医疗机构出具的出院记录记载，许志秀的住院时间为45日，确定住院伙食补助费为810元。（3）营养费。根据鉴定意见，许志秀的营养期限为120天，参照9元/日的标准计算，确定营养费为1080元。（4）后续治疗费。根据鉴定意见，许志秀后续治疗费用约为人民币8000元，确定后续治疗费为8000元；医疗费用合计79556.7元。（5）护理费。根据鉴定意见，许志秀的护理期限120日，护理人数住院期间2人护理，出院后1人护理，参照70元/日的标准计算，确定护理费为11550元。(6)残疾赔偿金。根据受害人经法医鉴定的伤残等级，依法应按照一审法院所在地2015年城镇居民人均可支配收入标准37173元，自定残之日起按十二年并结合伤残等级系数计算，确定残疾赔偿金为89215.2元。（7）误工费。根据鉴定意见，许志秀的误工期限宜300天，按照50天/元的标准计算，确定误工费为15000元。（8）交通费。根据受害人许志秀就医治疗支出交通费用的实际情况，确定交通费为500元。(9)残疾辅助器具费。根据许志秀提供的票据经审核，确定残疾辅助器具费680元。（10）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过程情况，考虑到该起事故给许志秀带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，故确定精神损害抚慰金为10000元。上述第（1）至（10）项合计204873.9元。（四）关于道路交通事故损害赔偿责任主体与责任的划分。1、人保财险盐城分公司应承担的交强险赔偿责任。鉴于肇事车辆由人保财险盐城分公司承保了交强险，且案涉交通事故损害发生在保险期限内，故人保财险盐城分公司依法应在交强险限额内先行承担赔偿责任，即医疗费用1万元，伤残费用11万元，合计12万元。人保财险盐城分公司已支付的1万元应予扣减。2、人保财险盐城分公司应承担的商业三者险赔偿责任。戴勇驾驶机动车发生交通事故致许志秀受伤致残，对该损害致后果的发生负有全部责任，戴勇应对交强险赔偿额以外部分承担全部赔偿责任。鉴于肇事车辆由人保财险盐城分公司承保了商业三者险（不计免赔率），且案涉交通事故发生在保险期限内，故人保财险盐城分公司依法应按商业三者险的约定代为戴勇承担相应赔偿责任。本案中许志秀超出交强险赔偿范围的损失为84873.9元，即人保财险盐城分公司应承担的商业三者险赔偿金额为84873.9元。3、戴勇应承担的赔偿责任。由于保险赔偿款足以支付核定的其应赔偿许志秀之损失，故戴勇在本案中不需要承担赔偿责任。戴勇的已付款应予返还。综上，许志秀要求人保财险盐城分公司、戴勇承担赔偿责任的诉讼请求，依法予以适当支持。判决：一、人保财险盐城分公司司应于判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿许志秀12万元，应在第三者责任商业保险限额内赔偿许志秀84873.9元，合计204873.9元，扣除人保财险盐城分公司已支付的1万元，实际再赔偿194873.9元。二、戴勇在本案中不承担赔偿责任。许志秀应于判决生效之日起十五日内返还戴勇已付款55000元。案件受理费1480元，鉴定费1900元，合计3380元，由人保财险盐城分公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护，侵害他人生命健康权和财产权的，依法应予赔偿。公安机关交警部门制作的交通事故认定书认定，戴勇负事故的全部责任，许志秀无责任。一审法院根据当事人在交通事故中的过错情况，考虑该起事故给被上诉人许志秀带来的精神和肉体痛苦以及本地的经济水平状况，判决上诉人人保财险盐城分公司在交强险限额内赔偿被上诉人许志秀精神抚慰金10000元，符合相关法律的规定。关于误工费问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，被上诉人许志秀受伤前从事家政服务工作，因本起交通事故受伤后住院及休养，客观上造成其实际收入的减少，一审法院根据鉴定意见确定的误工期限，按50元/天的标准支持被上诉人许志秀的误工费用，并无不当。关于是否应扣除非医保用药的问题。被上诉人许志秀在一审诉讼中提交了用药清单，上诉人人保财险盐城分公司未能提供证据证明用药清单中不符合国家基本医疗保险标准的数额、以及不符合标准的医疗费用中因治疗需要必要的替代性医疗费用等证据，其主张扣减15%非医保用药没有事实依据，本院不予采信。关于诉讼费及鉴定费的负担问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。一审法院判决上诉人人保财险盐城分公司负担为确定被上诉人许志秀因本起交通事故产生的损失而支出的鉴定费并无不当。另，一审法院判决由败诉方人保财险盐城分公司负担诉讼费用，亦符合法律规定。
综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1480元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司盐城市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕伟平
审 判 员 荀玉先
代理审判员 朱 倩
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 张 晨