上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民一(民)初字第7055号
原告上海耐克森轮胎销售有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人朴康喆，总经理。委托代理人张久常。委托代理人ＸＸ。被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行，经营场所西安市莲湖区海纳汽配城南区X排X号。经营者张延军，男，1973年5月23日生，汉族，住陕西省。被告薛夏季，男，1967年12月15日生，汉族，住陕西省西安市。以上两被告委托代理人韦鹏，陕西秦岳律师事务所律师。原告上海耐克森轮胎销售有限公司(以下简称耐克森公司)诉被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行(以下简称轱辘轮胎商行)、薛夏季买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月9日受理后，依法适用简易程序。被告轱辘轮胎商行在提交答辩状期间内对管辖权提出异议，本院以(2015)长民一(民)初字第7055号民事裁定驳回被告对本案管辖权提出的异议。被告轱辘轮胎商行不服该裁定提出上诉，上海市第一中级人民法院于2016年1月19日作出终审裁定，驳回上诉，维持原裁定。同年4月5日，双方当事人向本院申请庭外和解，本院依法予以准许。后双方和解不成，本院于同年5月5日公开开庭审理本案，原告耐克森公司的委托代理人张久常，被告轱辘轮胎商行的负责人张延军以及两被告委托代理人韦鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海耐克森轮胎销售有限公司诉称，被告轱辘轮胎商行、系其经销商。双方已签订《经销商合同》，约定了各自的权利义务，并签订《2013年销售目标合同》及《2014年销售目标合同》。被告薛夏季在2014年3月26日以自有房产为轱辘轮胎商行向原告提供最高额抵押担保，担保金额为人民币550,000元，且已办理抵押权登记手续。在原告与轱辘轮胎商行合作过程中，双方按月进行对账。2014年10月对账单系双方最后一期无异议账单，显示两被告欠付原告货款502,015.67元。嗣后，轱辘轮胎商行尚有以下款项应从欠款中扣除：2014年11月付款100,000元及不良赔偿费861.36元；同年12月不良赔偿费747.64元；2015年3月不良赔偿费1,158.30元；2015年6月不良赔偿费801.57元；2013年4季度至2014年5月期间的未处理费用(返利余额及奖励)6,601.95元。据此，轱辘轮胎商行尚欠原告391,844.85元，原告已于2015年6月2日向其发出《终止合同声明》，但其至今未付款。原告故诉至法院，请求判令：1、轱辘轮胎商行及其经营者向原告支付391,844.85元；2、轱辘轮胎商行及其经营者向原告支付自2015年1月1日起至判决生效之日止以391,844.85元为本金按照每日万分之五计算的逾期付款违约金；3、被告薛夏季在担保金额范围承担抵押担保责任被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行辩称，不同意原告的全部诉讼请求。首先，双方之间并非买卖合同关系，合同并未约定标的物数量、付款时间、价格等条款。合同主要内容是原告制定销售政策、销售价格等，轱辘轮胎商行进行销售并获得奖励，故双方之间是合作合同关系。其次，在双方合作期间，原告单方制定销售价格、销售目标等。轱辘轮胎商行完成相应销售指标，理应获得各项奖励及返利。经原告工作人员确认，原告应向被告支付各项奖励及支援等费用合计101,400元，但原告从未兑现，也未进行对账。再次。原告主张的货款并无事实依据。轱辘轮胎商行签订了空白的《经销商合同》，原告盖章后一直未交给被告，直至起诉前才交付。根据双方合同约定，原告应在轱辘轮胎商行订货后向其出具发票，但原告至今未出具发票。双方合作期间，原告擅自与陕西西安地区其他商户合作，且合作价格及条件更为优惠，致使轱辘轮胎商行先前积压的存货无法销售，造成市场混乱。轱辘轮胎商行多次联系原告要求对账并处理经销商问题，但原告始终未予处理。被告薛夏季辩称，不同意原告的全部诉讼请求。薛夏季与原告签订的抵押担保合同系从合同，签订于主合同生效之后，故担保人不承担担保义务。薛夏季签约时，该抵押担保合同是空白文本，其对合同内容并不知情，均由原告进行盖章操作等。此外，原告于2015年6月2日向轱辘轮胎商行发出解除合同通知书，薛夏季对此亦不知情。经审理查明，2013年11月1日，原告(甲方)与被告轱辘轮胎商行(乙方)签订《经销商合同》，约定轱辘轮胎商行为原告经销商，在陕西省关中区域(西安、渭南、宝鸡、咸阳)经销原告经营的“NEXEN”品牌轮胎，原告保留在该区域内直接销售的权利和指定其他经销商的权利；合同有效期自2013年11月1日起至2016年12月31日止。《经销商合同》作如下约定：甲方向乙方所供轮胎质量符合国家有关标准；销售目标由甲乙双方每年度另行书面约定，奖励政策由甲方制定并告知乙方；乙方应达成书面约定之年/季/月度销售金额目标，否则甲方有权解除合同(不可抗力事件除外)；乙方必须以甲方制定的订货单通过书面(包括传真)形式订货，订货单经甲方确认后生效；甲方交付产品时，乙方应核对数量、规格等事项后在《送货回执单》上签字并加盖公章，如有少发、错发货物等事宜时，乙方应在《送货回执单》上注明，并将异议情况在7日内书面通报给甲方；运输方式由甲方自主选择，运费由甲方承担；甲方确定产品价格给乙方供货，并开具发票给乙方，开票价格为扣除相关支援(返利)后的价格；在合同有效期内，甲方有权随时调整合同产品的价格，但订单经双方确认的合同产品除外；双方每月以甲方制作的《账户余额对账单》进行对账，乙方对对账单尚欠金额没有异议的，应当签字盖章后交给甲方，如有异议的，也应当签字盖章并提供《对账单异议核对表》列明异议明细给甲方；任何一次对账，乙方均应对此前未解决的异议问题全部提出，如未提出，视为前期提出的异议问题已经解决；有关质量理赔事项按甲方处理质量理赔程序和规定办理，并遵照国家有关法律法规规定执行；如乙方累计三次未能达成确定的月度销售目标的80%，构成乙方根本性违约，甲方可书面通知乙方立即解除合同；甲方不接受乙方退货；合同的变更、解除或附加条款，双方应协商一致并以书面形式确认；甲方为实现本合同项下的债权所支付的相关费用(包括但不限于律师费等费用)均由乙方承担；乙方未按本合同约定及时支付货款的，视为乙方违约，乙方自应付款之日起应按未付款金额每日万分之五向甲方支付违约金。2014年1月1日，原告与轱辘轮胎商行签订《2014年销售目标合同》，约定该年度每月销售目标，全年销售目标合计9130条，金额合计2,328,150元。同年3月25日，原告向轱辘轮胎商行发出《告知书》，言明为了统一方便管理，符合政策的费用支援按公司颁布的相关政策给予经销商；超出政策的费用支援应由公司总经理同意后才能给予，其他一切人私自对经销商的承诺都是无效的。轱辘轮胎商行经营者张延军在该《告知书》上签字确认。2014年3月26日，原告(甲方)、被告薛夏季(乙方)及轱辘轮胎商行(丙方)签订《最高额抵押担保合同》，约定基于甲方与丙方《经销商合同》的连续性，为了保证丙方与甲方的担保前所发生的债务及后续产生的债务，乙方自愿为丙方向甲方提供房地产抵押担保；担保主债权的范围是甲丙双方基于已经签订或将要签订的《经销商合同》所产的的债权，以及债权人通过转让接收的方式获得的他人对债务人的债权；最高额抵押担保金额550,000,000元；债务履行期限自2013年11月1日起至2016年12月31日止；抵押物为乙方所有的位于西安市莲湖区丈八北路旭景碧泽园7号楼7幢1单元10804室，产权证号“西安市房权证莲湖区字第XXXXXXXXXX-8-7-10804-1号”；抵押担保范围为前述主债权及抵押登记前已产生的主债权及利息、违约金、损害赔偿金和为实现抵押权而发生的费用。《最高额抵押担保合同》签订后，三方办理了以原告为抵押权人的抵押权登记手续，原告取得房屋他项权利证明。《经销商合同》签订后，轱辘轮胎商行陆续向原告购入轮胎并进行销售，合计向原告支付货款812,790元。原告按照订货型号及数量交付轮胎，并按月向轱辘轮胎商行寄送对账单。轱辘轮胎商行对2014年10月之前的对账单均加盖印章，并由张延军签名确认。2014年11月9日，原告向轱辘轮胎商行出具《10月账户余额对账单(2014年)》，载明轱辘轮胎商行上期账户余额504,390.29元，本期不良赔偿费2,374.62元，本期账户余额502,015.67元(账户余额为负，表明账户有结余，否则为欠款)；促销返利明细表载明本期未处理金额包括：“13年4季度返利0.02元；5月达成奖励1,208.82元；4月库存奖励1,929.00元；3月库存奖励2,345.00元；3月达成奖励0.02元；1月达成奖励0.09元；5月库存奖励1,029.00元”，以上费用合计6,601.95元。对账单尾部注明：“如对本期账户余额对账单持有异议，请用我公司提供的对账单异议核对表列明，我司确认异议成立的，会在下期对账单中处理或注明”。轱辘轮胎商行亦在该份对账单上加盖公章，张延军亦签名确认，未列明异议。2014年11月3日，轱辘轮胎商行向原告支付货款100,000元。同年12月9日，原告向被告轱辘轮胎商行出具与上述相同样式的《11月账户余额对账单(2014年)》，载明被告轱辘轮胎商行上期账户余额502,015.67元，本期账户入金100,000元，不良赔偿861.36元，本期账户余额401,154.31元；促销返利明细表载明前期未处理金额与前月对账单相同。轱辘轮胎商行在对账单上加盖公司公章，张延军亦签名确认，但在旁注明“账目不清，请来人解决”。审理中，原告确认在出具《11月账户余额对账单(2014年)》后，轱辘轮胎商行还有以下应从账户余额401,154.31元中扣除：2014年12月不良赔偿费747.64元、2015年3月不良赔偿费1,158.30元、2015年6月不良赔偿费801.57元以及前期未处理金额6,601.95元。上述事实，有《经销商合同》、《2014年销售目标合同》、《告知书》、《最高额抵押担保合同》、《10月账户余额对账单(2014年)》、《11月账户余额对账单(2014年)》、中国农业银行个人结算业务申请书、中国建设银行网上银行电子回单以及双方当事人的当庭陈述在案佐证，足以认定。本院认为，原告与轱辘轮胎商行签订的《经销商合同》、《销售目标合同》系各方真实意思表示且未违反法律规定，应属合法有效，各方均应按约履行各自的义务。根据法律规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案原告按照轱辘轮胎商行的订货向其出售轮胎，对方支付货款，故双方之间系买卖合同关系。原告与轱辘轮胎商行之间并不存在出资、经营、管理、负担风险等方面的关系，故轱辘轮胎商行辩称双方之间系合作关系，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。关于轱辘轮胎商行结欠的货款金额。原告主张其在2014年10月对账单中列明的欠款金额为502,015.67元，后轱辘轮胎商行另支付100,000元货款，再扣除此前未处理的返利及奖励费用，不良赔偿费等，尚需支付货款391,844.85元。轱辘轮胎商行则对欠款金额不予确认，并辩称原告未向其支付返利及奖励费用。本院认为，根据原告出具的对账单，轱辘轮胎商行对于截至2014年10月的欠款及未处理费用均通过签字盖章予以确认。对账单中明确说明如对此持有异议，应通过账单异议核对表列明，轱辘轮胎商行此前亦未据此提出过异议。因此，应视为轱辘轮胎商行对于截至2014年10月的欠款金额及未处理费用表示认可。现轱辘轮胎商行辩称账目有误，但却未能提供任何证据，也未能说明错误之处，故本院不予采纳。该次对账后，双方一致确认轱辘轮胎商行又支付货款100,000元，原告另自认尚需扣除此后数月的不良赔偿费，经抵扣未支付款项391,844.85元。轱辘轮胎商行辩称原告需向其支付返利及奖励费用101,400元，但为原告所否认。本院认为，双方签订的《经销商合同》并无关于进货返利的约定，仅载明奖励政策由原告制定并告知经销商。此后，双方也未就返利问题签订任何书面合同。原告另书面告知符合政策的费用支援按该司颁布的相关政策给予经销商，其他人向经销商所作承诺无效。现轱辘轮胎商行辩称存在超出对账单载明范围的返利及奖励，但并未提供有效证据，故本院依法不予采信。据此，本院确认轱辘轮胎商行未支付货款金额为391,844.85元。原告另主张的轱辘轮胎商行应支付自2015年1月1日起按照每日万分之五计算的逾期付款违约金。本院认为，原告的该项主张具有相应合同依据，但关于违约金的起算时间，双方在《经销商合同》未约定货款支付时间，也未另行就货款结算做出书面约定，原告仍按月出具对账单并抵扣不良赔偿费。另一方面，轱辘轮胎商行作为买受人，仍应在合理期限内结清货款。基于此，本院确定逾期付款违约金自原告以诉讼方式主张权利，也即提起本案诉讼之日(2015年10月9日)起计付。轱辘轮胎商行应据此向原告承担付款义务。张延军作为轱辘轮胎商行的经营者，实际承担轱辘轮胎商行对外的债务。关于被告薛夏季的担保责任。本院认为，薛夏季签订的《最高额抵押担保合同》系其真实意思表示，其以自有房产为轱辘轮胎商行的涉案债务在550,000元的最高额度内承担担保责任，此后亦为该抵押担保依法办理抵押物登记，故抵押合同关系依法成立并生效。现轱辘轮胎商行未履行付款义务，该债务属《最高额抵押担保合同》约定的抵押担保范围。故原告有权依法要求被告薛夏季实现其抵押权。被告薛夏季承担担保责任后，有权向轱辘轮胎商行追偿。综上，为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条、第四十二条第二项、第四十六条、第五十三条、第五十七条、第五十九、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第九十条之规定，判决如下：一、被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行于本判决生效之日起十日内支付原告上海耐克森轮胎销售有限公司货款人民币391,844.85元；二、被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行于本判决生效之日起十日内支付原告上海耐克森轮胎销售有限公司以人民币391,844.85元为本金自2015年10月9日起至判决生效之日止按日万分之五计付的违约金；三、如被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行未履行第一、二项还款义务，原告上海耐克森轮胎销售有限公司有权与被告薛夏季协商，以被告薛夏季名下坐落于西安市莲湖区丈八北路旭景碧泽园7号楼7幢1单元10804室的房屋折价或者申请以拍卖、变卖上述抵押物所得价款在最高额人民币550,000元范围内优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告薛夏季所有，不足部分由被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行继续清偿。被告薛夏季承担担保责任后，有权向被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币7,177.70元，因本案适用简易程序，减半收取计人民币3,588.85元，由被告西安市莲湖区轱辘轮胎商行负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈婷婷
二〇一六年六月二十日
书记员 季 超
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
二、《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第四十二条办理抵押物登记的部门如下：
……
（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；
……
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。
第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。……
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。