湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘12民终901号
上诉人（原审第三人）怀化市征收安置办公室，住所地怀化市天星坪组织机构代码07715844-7。
委托代理人梁嘉恒，怀化市征收安置办公室公职律师。
委托代理人张爱民，男，系湖天公园项目部工作人员。
上诉人（原审原告）邹代友，男，汉族，1972年12月10日出生，住湖南省怀化市鹤城区。
上诉人（原审原告）邹代培，男，汉族，1969年11月2日出生，住湖南省怀化市鹤城区。
上诉人（原审原告）邹爱莲，女，汉族，1962年8月17日出生，住湖南省怀化市鹤城区。
上诉人（原审原告）邹菊莲，女，汉族，1967年3月4日出生，住怀化市鹤城区。
四上诉人共同委托代理人张学来，鹤城区金鹰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）怀化市城市建设投资有限公司，住所地怀化市鹤城区锦溪北路113号，信用代码9141200717022485T。
法定代表人熊志勇，该公司董事长。
委托代理人王嘉（特别授权），男，汉族，1984年5月31日出生，系该公司员工，住湖南省怀化市。
被上诉人(原审被告)广西矿建集团有限公司，住所地广西柳州市柳邕路364号，组织机构代码19860462-6。
上诉人怀化市征收安置办公室（以下简称征收办）、邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连因与被上诉人怀化市城市建设投资有限公司（以下简称城投公司）、广西矿建集团有限公司（以下简称矿建公司）侵权责任纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初3523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月26日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
怀化市征收安置办公室上诉请求为：1、撤销原判；2、请求改判怀化市征收安置办公室在本案中不承担责任。事实与理由：怀化市征收安置办公室只负责有关征收工作，并未侵害邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连母亲的坟墓，第一期地块已经征收完毕，并已交付业主施工修建了怀化市青少年宫，第二期地块现仍在实施征收工作，属于协商、签订征收补偿协议、被征收人自行迁坟的工作阶段。原审对本案被侵权土地征收工作已经完成、造成邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连未能自主迁坟的认定与事实不符。故特提起上诉。
邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连上诉请求为：1、撤销原判，对本案予以改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：三被上诉人的过错使上诉人母亲的坟墓遭到毁坏，使上诉人及其家属造成了损害，应由三上诉人连带赔偿上诉人恢复坟墓开支12000元，另找有关部门解决问题误工64天，计误工费6400元，拆迁坟墓各项开支2.8万元，精神损害抚慰金8万元。原审事实认定不清，证据采信不当，存在漏判。故特提起上诉。
怀化市征收安置办公室二审针对邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连的上诉请求答辩称：我方认为邹代友、邹代培、邹爱莲、邹菊莲四上诉人请求侵权损害赔偿与我方没有关系，应向侵权人主张权利，我单位在本案中不承担任何责任。
邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连二审针对怀化市征收安置办公室的上诉请求答辩称：一、前两次一审中市拆迁安置办说给上诉人母亲坟墓拆迁安置费给了邹氏家庭，而在此次答辩中又说，二期征地还在实施中，前后陈述自相矛盾。二、原审法院第一次开庭时，城建头申请将征收安置办列为第三人，发回重审时，上诉人就已把征收安置办公室列为被告，征收安置办说超出原告诉讼请求的答辩与事实不符；三、被上诉人怀化征收安置办公室违反征收程序，未尽告知义务，违反安置征收政策是导致本案发生的重要原因，上诉人母亲被掩是三被上诉人共同造成的，三被上诉人应当承担连带赔偿责任，一审法院对此认定是正确的。
怀化市城市建设投资有限公司二审未予答辩。
广西矿建集团有限公司二审未予答辩。
邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连向一审法院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告迁坟费、安葬费、精神损害抚慰金共计人民币126400元（修坟费1.2万元、误工费6400元、再次迁坟费及安葬费2.8万元、精神损害抚慰金8万元）。
一审法院认定事实：怀化市征收安置办公室，原称“怀化市（鹤城区）征地拆迁安置办公室”，业务范围为：负责具体实施国有土地上房屋征收补偿和集体土地的征收及村民房屋征收安置工作。
2011年12月9日，第三人征收办发布怀（鹤）征收告字[2011]13号《怀化市（鹤城区）征地拆迁安置办公室征收（用）土地告知书》，其中部分内容为“怀化市政府为实施怀化市湖天公园项目建设，决定征收（用）怀化市鹤城区杨村乡禾塘村、蒲天垅村、长泥坡村、盈口乡岩头村、湖天桥村的土地。征地范围内的坟主自告知之日起十五日内到怀化市（鹤城区）征地拆迁安置办公室办理补偿登记，对未按时登记的，作无主坟处理。”。四原告母亲的坟墓位于，在上述征地范围内。上述怀化市湖天公园项目由被告城投公司发包给被告矿建公司承建，第三人征收办负责上述工程项目的征地拆迁工作。
怀政办发[2019]19号《怀化市集体土地上房屋拆迁补偿安置办法》第四条第二款规定“征地告知后，征地拆迁机构应对拟拆迁的建（构）筑无、附着物面积、数量等现状进行调查。调查结果应与拟被拆迁房屋的相关权利人共同签字确认。拟被拆迁户不配合调查或局部签字确认的，征地拆迁机构应当采取照相、摄像等方式取证，并将取证结果予以公证……”，四原告未与第三人共同确认签字。2012年8月9日，案外人邹代军、邹代勇领取40棺（每棺坟补偿1200元）坟墓补偿款共计48000元，该40棺坟墓中，包含四原告母亲的坟墓。四原告未授权委托案外人邹代军、邹代勇处理其母亲迁坟补偿事宜，亦对其二人领取补偿款不予认可。四原告至今未领取补偿款。
2016年1月6日，四原告发现其母亲坟墓被渣土掩埋，从渣土中寻找出来时，棺木和尸骨已经损毁。四原告雇请了两人修复坟墓，花费材料费3000元，人工费2000元，共计5000元。四原告向湖天公园项目的发包人及承包人要求赔偿，但发包人及承包人均称四原告母亲坟墓系外来渣土所埋，协商未果，酿成纠纷，故原告诉至法院。
一审法院认为：公民的合法财产受法律保护，损坏他人合法财产的，应当承担恢复原状或者折价赔偿的民事责任。本案中被毁埋的坟墓作为一种特殊的建筑物，是一种特殊的财产，原告作为死者的近亲属对坟墓享有有限的所有权，他人在不改变占有的情况下对坟墓所造成的破坏行为是对财物的侵害，应当承担赔偿责任。
原告母亲坟墓系在湖天公园项目用地区域被渣土所埋的事实客观存在，到底是谁倒渣土将四原告母亲的坟墓掩埋，举证责任已不在四原告一方。湖天公园项目由被告城投公司发包，城投公司虽然称其发函申请市渣土办严厉打击和制止乱倒渣土的行为，但是并无市渣土办的回复，亦未提供充分证据证明系谁倒渣土将四原告母亲坟墓掩埋，应当承担举证不能的法律后果。被告矿建公司作为施工方，认为四原告母亲坟墓被掩埋，不是其施工所造成，而是由外来渣土所埋，但对到底是谁倒渣土将四原告母亲的坟墓掩埋，被告矿建公司未提供充分证据证明，应承担举证不能的法律后果。
被告城投公司作为发包方、矿建公司作为施工方且已经施工，对湖天公园项目负有监管职责，对于乱倒渣土的行为监督不力，对乱倒渣土的行为放任不管，对事故的发生存在过错责任，客观上造成损害后果，构成不作为侵权，故对四原告母亲坟墓被毁埋应当承担赔偿责任。
四原告母亲坟墓在第三人征收办征收安置范围内，而第三人并未与四原告签订征收补偿协议或共同确认书，仅仅由两个不能确定身份的、自称为邹氏家族代表的案外人邹代军、邹代勇签署领款表，即称其已经完成征收工作，造成四原告未能自主迁坟，与四原告母亲坟墓被毁埋的事实之间，具有因果关系，对于四原告母亲坟墓损毁的事实发生具有过错，应当承担赔偿责任。
四原告母亲坟墓修复花费5000元，除造物质损失外，其母亲棺木和尸骨被损毁，四原告精神上受到严重损害，根据损害后果及本地平均生活水平等因素，对原告主张精神损害抚慰金8万元，酌情支持8000元，以上共计1.3万元。对原告超出的部分不予支持。原告请求被告支付再次搬迁坟墓埋地皮、材料、人工安葬费28000元，不是实际损失，不予支持。原告请求被告支付误工费，因原告未提供充分证据证明，亦不予支持。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”规定，四原告母亲坟墓被掩埋是由被告城投公司、被告矿建公司、第三人征收办共同侵权造成的，应当承担连带赔偿责任，由被告城投公司、被告矿建公司、第三人征收办共同赔偿四原告损失1.3万元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决如下：
一、被告怀化市城市建设投资有限公司、被告广西矿建集团有限公司、第三人怀化市征收安置办公室于本判决生效后十日内赔偿原告邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连损失1.3万元。
二、驳回原告邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2828元，由被告怀化市城市建设投资有限公司、被告广西矿建集团有限公司、第三人怀化市征收安置办公室负担2000元，原告邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连负担828元。
二审期间，各方当事人均未提交新证据。在原审认定的事实中除“四原告雇请了两人修复坟墓，花费材料费3000元，人工费2000元，共计5000元”外，其余事实认定正确。对于邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连修复其母亲坟墓所花费用，邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连已在一审初审开庭时举证人周某和到庭作证，证人周某和当庭证明其“给原告修坟花了12000元”。虽然其余方当事人不予认可，但并未举相反证据予以否定，故本院二审确认邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连修复其母亲坟墓所花费用为12000元。原一审对其余证据的采信和对其余事实的认定正确。本院二审予以确认。
本院认为：邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连在一审所提诉讼请求为赔偿其迁坟费、安葬费、精神损害抚慰金共计人民币126400元（修坟费1.2万元、误工费6400元、再次迁坟费及安葬费2.8万元、精神损害抚慰金8万元），因迁坟系拆迁安置事宜范畴，邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连尚未就此坟墓安置事宜与征收办等政府部门签订拆迁安置协议，坟墓尚未进入拆迁安置阶段，人民法院对此不宜处理。邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连上诉提出的坟墓拆迁安置费用主张不予支持。邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连可依法另行主张权利。
邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连母亲坟墓系在湖天公园项目用地区域被渣土所埋的事实客观存在，城投公司作为发包方、矿建公司作为施工方对湖天公园项目负有监管职责，对于乱倒渣土的行为监督不力，对事故的发生存在过错责任，客观上造成损害后果，构成不作为侵权，故对上述坟墓被毁埋应当承担连带赔偿责任。一审对此认定正确。
征收办既不是工程的发包方，也不是承包方，除负责征收安置事宜外，对施工现场无监管职责，故对上述坟墓被毁埋不应承担赔偿责任。原审确认征收办承担责任依据不足。征收办提出其不应承担责任的上诉主张及理由成立，予以支持。
对于邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连修复其母亲坟墓所花费用，邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连已在一审初审开庭时举证人周某和到庭作证，证人周某和当庭证明其“给原告修坟花了12000元”，其余方当事人虽不予认可，但并未举相反证据予以否定，故邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连修复其母亲坟墓所花费用应认定为12000元。原审认定上述费用为5000元依据不足。邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连提出修复其母亲坟墓所花费用应认定为12000元的上诉主张及理由成立。对于精神损失费，原审认定为8000元并无不当。邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连提出精神赔偿金应为8万元的上诉主张及理由不予支持。另外，邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连上诉提出其另找有关部门解决问题误工64天、计误工费6400元的上诉主张缺乏充分有效的证据证明，故不予支持。邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连在本案中应当获赔的费用20000元（12000元＋8000元），原审认定为1.3万元不当。
综上，怀化市征收安置办公室的上诉请求成立。邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连的部分上诉请求成立。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第二十二条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初3523号民事判决；
二、由广西矿建集团有限公司、怀化市城市建设投资有限公司于本判决生效后十日内连带赔偿邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连损失20000元；
三、驳回邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2828元，由怀化市城市建设投资有限公司、广西矿建集团有限公司负担2000元，由邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连负担828元。二审案件受理费2953元，由怀化市城市建设投资有限公司负担1000元、广西矿建集团有限公司负担1500元，由邹代培、邹代友、邹爱莲、邹菊连负担453元。
本判决为终审判决。
审判长 杨代绪
审判员 刘士平
审判员 黄丽霞
二〇一八年八月二日
书记员 戴蚁玲