湖南省湘乡市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湘法民一初字第1394号
原告陈某某，男，2008年9月18日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湘乡市翻江镇。
法定代理人陈铁军，男，1972年12月10日出生，其余同原告，系原告之父。
委托代理人彭新武，湖南惟明律师事务所律师。
被告贺某某，男，1986年9月22日出生，汉族，湖南省湘乡市人，住湘乡市翻江镇、。
被告贺某某，男，1964年11月88日出生，其余同被告贺某某。系被告贺某某之父。
两被告委托代理人胡俪君，湘乡市环市法律服务所法律工作者。
被告中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司。
住所地宁乡县经济开发区二环东路。
负责人皮军，经理。
委托代理人张俊伟，湖南湘剑律师事务所律师。
原告陈某某与被告贺某某、贺某某、中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司（以下至判决主文前简称“大地保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月20日受理后，依法组成由审判员周东华担任审判长，审判员成经纶、人民陪审员谭青松参与评议的合议庭，于2015年1月19日公开开庭进行审理。原告的法定代理人陈铁军、委托代理人彭新武，被告贺某某、贺某某的委托代理人胡俪君，被告大地保险公司委托代理人张俊伟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告陈某某诉称：2014年7月23日17时40分许，被告贺某某驾驶湘A979**中型自卸货车并载满石块从湘乡市翻江镇往宁乡县方向行驶，行经S311线湘乡市翻江镇碧高村路段时，遇陈某某步行在公路边时，中型自卸货车左后轮压断陈某某右下肢，造成陈某某一人受伤的交通事故。经湘乡市公路局交通事故警察大队道路交通事故认定书认定被告贺某某负此次事故的主要责任，陈某某负次要责任。经潭州司法鉴定所鉴定陈某某所受损伤构成五级伤残。此次事故给原告造成的损失有：医疗费52576.21元，护理费424770元，残疾赔偿金100464元，残疾辅助器具费647200元，伙食补助费7692元，营养费10515元，住宿费16920元，交通费5000元，精神损害抚慰金100000元，鉴定费3664元，总计1368801.2元。事故发生后，被告贺某某已给付原告赔偿款37300元，被告贺某某系湘A979**货车的车主，应承担此次事故的连带赔偿责任，被告大地保险公司应在交强险和商业险范围内承担赔偿责任。故向法院提起诉讼，请求判令三被告赔偿原告的人身损害各项损失总计1368801.2元，并判令被告承担本案的诉讼费用。
被告贺某某、贺某某辩称：发生交通事故属实，但被告贺某某不是本案的适格主体，车辆的实际使用人是贺某某；原告提出的赔偿要求过高；被告所拥有的车辆在大地保险公司投保了相关保险，应当由大地保险公司在保险限额内赔偿。
被告大地保险公司辩称：被告公司愿意按保险合同约定的内容进行赔偿，原告的损失应进行核减；被告公司不承担医保外用药费用、诉讼费、鉴定费；该车辆未投保不计免赔，保险公司享有15%的绝对免赔率。
为支持其诉讼请求，原告向本院提交了如下证据：
1、企业注册登记资料二张、身份信息三张，拟证明原、被告的身份情况；
2、行驶证、驾驶证各一份，拟证明车主是贺某某，驾驶人是贺某某；
3、病历五份，拟证明原告在湘乡二医院、湘雅二医院和湘乡中医院治疗情况及病情和天数；
4、道路交通事故认定书一份，拟证明原告在此次事故中是次要责任，被告贺某某负事故的主要责任；
5、交强险、商业险保险单一份，拟证明该车在中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司购买了保险的事实；
6、司法鉴定书一份，拟证明原告构成5级伤残；原告需要门诊治疗2个月，2个月需1人完全护理；后续治疗费2000元；
7、假肢司法鉴定意见书及协议书说明各一份，拟证明护理期限和后续安装辅助器具的费用；
8、住院发票三张，拟证明原告住院期间的费用；
9、司法鉴定发票二张，拟证明原告花费的鉴定费用为3664元。
被告贺某某、贺某某对原告的证据的质证意见为：对证据1、2、3、4、5、6的三性无异议；对证据7没有异议，但是原告18岁前，安装假肢的次数为6次，而不是12次，相应的护理时间应该要扣减；对证据8中湘乡二医院预收款证据不予认定；证据9没有异议。补充说一下，关于所有的费用有正式发票的就认可。
被告大地保险公司对原告的证据的质证意见为：同意两被告的质证意见，对于护理费只能计算住院期间的护理费，医药费应当扣除医保外的用药。
被告贺某某、贺某某未向本院提交证据。
被告大地保险公司向本院提交证据10、保险报案记录和保险单各一份，拟证明车辆投保情况以及未投保不计免赔。
原告及被告贺某某、贺某某对被告大地保险公司提交的证据无异议。
综合原、被告双方的举证、质证意见，本院对原、被告提交的证据认证如下：证据1、2、3、4、5、6、9、10，双方当事人无异议，本院予以认定；证据7，被告方对其真实性、合法性、关联性无异议，本院予以认定；证据8，原告方于开庭后补交了湘乡市二人民医院的医药费发票，二者能相互印证，本院予以认定。
结合原、被告的陈述及庭审调查，本院认定本案事实如下：2014年7月23日17时40分许，被告贺某某驾驶湘A979**号中型自卸货车并载满石块从湘乡市翻江镇往宁乡县方向行驶，行经S311线湘乡市翻江镇碧高村路段时，遇陈某某步行在公路边时，中型自卸货车左后轮压断陈某某右下肢，造成陈某某一人受伤的交通事故。经湘乡市公路局交通事故警察大队道路交通事故认定书认定“被告贺某某负此次事故的主要责任，陈某某负次要责任”
原告在事故发生后随即被送入湘乡市第二人民医院医治，后因伤情较重当晚转至中南大学湘雅二医院住院15天（2014.7.24—2014.8.8），经诊断为“右下肢毁损伤、失血性休克、脑外伤”，实施右下肢截肢手术，后转入湘乡市中医医院住院16天（2014.8.8—2014.8.24），进行后续治疗，原告为此花去医疗费用50576.21元（湘乡市第二人民医院急救费用2000元＋中南大学湘雅二医院治疗费用44550元＋湘乡市中医医院治疗费用4026.21元）。经原告法定代理人陈铁军委托，2014年8月21日，湘潭市潭州司法鉴定所对原告身体的伤残程度做出鉴定，鉴定意见为“所受损伤构成伍级伤残”。并建议出院后继续休息配合门诊治疗贰个月（门诊治疗期间需他人完全护理），估计治疗费用2000元左右。原告方为此次鉴定花费鉴定费1400元。经湘乡市公安局交警大队委托，湖南省假肢矫形司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人（即原告陈某某）未成年（18岁）前适合安装国产普通适用型儿童大腿假肢，该假肢价格为8000元／具，使用寿命为2年。软性残肢护套接受腔，价格为7000元／具，使用寿命为2年。2、被鉴定人成年（18岁）后适合安装国产普通适用型骨骼式钛合金单轴膝关节SACH脚大腿假肢，根据中康协（2009）第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录》，该假肢价格为21500元／具，使用寿命为4年，假肢使用期间维修费用为产品价格的20%。软性残肢护套接受腔，价格为7000元／具，使用寿命为2年。3、首次安装残疾辅助器具期间，需住院康复为30天，住院康复期间需陪护1名。以后维修及安装时住院康复约20天，住院康复期间食宿费用另外支付。原告为此次鉴定花费鉴定费2200元。
该起事故中肇事车辆湘A979**车辆登记所有人系被告贺某某，实际使用人为其子贺某某，该车辆于2014年3月23日在被告大地保险公司投保了交强险和商业第三者责任保险（未投保不计免赔），商业第三者责任保险的保险金额为30万元，保险合同期间为2014年3月23日至2015年3月22日。根据保险条款的约定，投保车辆负事故主要责任的，保险公司享有15%的免赔率。
另查明，原告系农业家庭户口。湖南省人均预期寿命为74岁。原告陈某某现年满6周岁，在成年前（18岁）需安装国产普通适用型儿童大腿假肢和软性残肢护套接受腔共6次，故其成年前的残疾辅助器具费为（7000元＋8000元）×6次=90000元；成年后需安装国产普通适用型骨骼式钛合金单轴膝关节SACH脚大腿假肢14次，安装软性残肢护套接受腔28次。故其成年后残疾辅助器具费为497000元（21500元×14次＋7000元×28次=497000元）；假肢使用维修费用为60200元（21500元×14次×20%=60200元）。因此，原告陈某某的残疾辅助器具费总计为647200元（90000＋497000＋60200元=647200元）。
在原告受伤后，被告贺某某垫付了医疗费37300元。
本院认为：被告贺某某驾驶湘A979**中型自卸货车将在公路边步行的原告撞伤，造成原告一人受伤的交通事故。其中被告在此事故中负主要责任，原告负次要责任。该事故发生在保险合同期间，原告受伤入院医治且构成伍级伤残属实。
对于原告的各项损失，本院逐项认定如下：1、医疗费52576.21元。被告大地保险公司提出应当核减医保外用药费用，但是，首先，被告大地保险公司未提供医保部门的费用审核单据或者中介机构的鉴定结论等证据支持，其次，原告的各项损失明显远超保险责任限额，核减医保外用药费用毫无实际意义，故对于被告大地保险公司的该项答辩意见本院不予采信；2、护理费50848元（护理期间为521天：在中南大学湘雅二医院和湘乡市中医医院住院共计31天、潭州司鉴所（2014）临鉴字第943号鉴定分析说明第四项所建议的门诊治疗贰个月、湖南省假肢矫形司法鉴定中心（2014）假肢临鉴字第106号鉴定意见第三项中所称的首次安装残疾辅助器具期间需住院康复30天及以后安装时住院康复期间共计400天（成年前6次和成年后14次，共计20次×20天／次=400天）。护理期间521天×护工费用按居民服务和其他服务业的平均收入35623元／年，35623元／365×521天=50848元。对于原告主张的护理费用424770元，本院认为护理期间应当根据实际需要护理期间计算，护理费标准应当按照2014年居民服务和其他服务行业的平均收入计算，且对原告主张的终身部分依赖护理的费用，因无法医鉴定结论支撑，本院不予支持；3、住院伙食补助费13830元（461天×30元／天=13830元）。住院期间为461天：（在中南大学湘雅二医院和湘乡市中医医院住院共计31天、湖南省假肢矫形司法鉴定中心鉴定意见第三项中所称的首次安装残疾辅助器具期间需住院康复30天及以后安装时住院康复期间400天）。对于原告主张的住院伙食补助费，对于超出住院期间的请求，本院不予认定；4、必要的营养费10420元（本院酌认定为521天×20元／天=10420元）；5、残疾赔偿金100464元（2014年农村居民人均纯收入为8372元，8372元／年×20年×60%=100464元）；6、残疾辅助器具费：647200元；7、精神损害抚慰金25000元。原告主张的精神损害抚慰金过高，本院酌情予以调整；8、鉴定费3600元。对于原告主张的住宿费16920元、交通费5000元，因其未能提供相关发票予以证明，本院不予认定。综上，可以认定的原告的各项损失合计为900338.21元，另鉴定费为3600元。
因本案中肇事车辆“湘A979**号自卸货车”的登记所有人系被告贺某某，实际使用人为被告贺某某，根据《侵权责任法》第四十九条的规定，在机动车的所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后该机动车一方应当承担责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。故本案原告的各项合理损失应当由被告大地保险公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险的责任限额内先行赔付，不足的部分再由被告贺某某按照事故责任比例承担。具体的赔偿方式为：根据《道路交通安全法》第七十六条的规定首先由被告大地保险公司在机动车交通事故责任强制保险的赔偿限额内赔偿120000元（精神损害抚慰金25000元在该项下赔偿）。超过交强险责任限额的部分损失为900338.21元-120000元=780338.21元，由被告贺某某按过错比例支付。根据原、被告双方在本起事故中的过错程度，本院酌定被告贺某某承担70%赔偿责任，即由被告贺某某承担780338.21元×70%=546236.74元，其中由被告大地保险公司按第三者责任险约定的份额赔偿原告255000元（原告的损失已超过商业第三者责任保险的限额，且肇事车辆未购买不计免赔险，故保险公司的理赔范围为300000×85%=255000元），由被告贺某某承担291236.74元。另保险合同约定鉴定费不属于保险理赔范围，故鉴定费3600元中，被告贺某某也应当承担70%，计2520元。以上合计，被告贺某某应当赔偿原告291236.74元＋2520元=293756.74元，扣除被告已支付的37300元，被告还应赔付原告256456.74元。
综上所述，自然人享有生命健康权。行为人由于过错侵害他人人身权利，应当承担民事责任，本院为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条第一款、第三十一条、第三十五条，参照《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第八条第二款、《机动车交通事故责任强制保险条款》第二十一条第一款、第二十三条第一款之规定，判决如下：
一、由被告中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告陈某某医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、营养费、精神损害抚慰金等共计人民币120000元；
二、由被告中国大地财产保险股份有限公司宁乡支公司在机动车第三者责任保险的责任限额内赔偿原告陈某某医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、营养费、精神损害抚慰金等共计人民币255000元；
三、由被告贺某某赔偿原告陈某某医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计人民币256456.74元（不包含被告已支付的37300元）；
四、被告贺某某不承担赔偿责任；
五、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。
上述判决当中的金钱给付内容，限于本判决生效后十日内给付完毕。如果未按指定的期间履行的，还应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
如不服以上判决，可以在本判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于湘潭市中级人民法院。
审 判 长 周东华
审 判 员 成经纶
人民陪审员 谭青松
二〇一五年五月十九日
书 记 员 李 珣
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第三十条第一款赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条第一款自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《机动车交通事故责任强制保险条款》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条第一款机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额','2018-10-06
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原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。[ly]\'}]},{法规名称:\'最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见\',Items:[{法条名称:\'第一百四十三条\',法条内容:\'
143、原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获人民法院批准而仍不预交的，裁定按自动撤诉处理。[ly]\'},{法条名称:\'第一百五十四条\',法条内容:\'
154、民事诉讼法第六十六条、第一百二十条所指的商业秘密，主要是指技术秘密、商业情报及信息等，如生产工艺、配方、贸易联系、购销渠道等当事人不愿公开的工商业秘密。[ly]\'}]}]};if
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"原告吕合明、董根卿诉被告河南新科建设工程有限公司建设工程合同纠纷一案一审民事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2015-09-02\\\\\",\\\\\