＼n浙江省苍南县人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n（2014）温苍刑初字第173号＼n公诉机关浙江省苍南县人民检察院。＼n被告人杨某。因本案于2013年7月23日被苍南县公安局刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。＼n辩护人林万如。＼n被告人李某甲。因本案于2013年8月1日被苍南县公安局刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。＼n辩护人林正俊。＼n苍南县人民检察院以苍检刑诉（2014）79号起诉书指控被告人杨某犯破坏计算机信息系统罪、被告人李某甲犯提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪，于2014年1月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员夏孟辉出庭支持公诉，被告人杨某、李某甲，辩护人林万如、林正俊到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n苍南县人民检察院指控：2012年1月份左右开始，被告人杨某利用其在苍南县钱库镇卧龙亭网吧担任收银员的工作便利，使用从被告人李某甲处获取创元伴侣软件和密钥破解创元网吧计费管理软件，并通过删除上网人员的上网记录窃取网吧钱财63000余元。被告人李某甲明知被告人杨某和王卉（另案处理）通过创元伴侣软件删除上网记录窃取钱财，仍然于2012年5～6月份左右开始先后四次提供创元伴侣软件及密钥给被告人杨某。至2013年7月23日止，造成卧龙网吧经济损失48000余元；于2012年11月份左右开始先后二次提供创元伴侣软件及密钥给王卉。王卉使用该软件三个月，造成温州飞速网吧经济损失4000元。案发后，已从被告人杨某处追回56397元返还被害人陈某。为证明指控之事实，公诉机关提交了相关证据，并据此认为，被告人杨某无视国法，对计算机信息系统中存储的数据进行删除，后果特别严重，其行为已构成破坏计算机信息系统罪；被告人李某甲明知他人实施侵入，非法控制计算机系统的违法犯罪而为其提供程序、工具，情节特别严重，其行为已构成提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪。建议本院判处被告人杨某有期徒刑五年至七年，判处被告人李某甲有期徒刑三年至四年。＼n被告人杨某、李某甲对起诉书指控的事实均无异议，但认为公诉机关的定性和量刑建议过重，请求从轻处罚。＼n被告人杨某的辩护人提出：对本案的事实和定性无异议，但杨某归案后能如实供述自己所犯的罪行，大部分退赃，有悔罪表现，请求对其从轻处罚。＼n被告人李某甲的辩护人提出：对本案的事实和定性无异议，但李某甲归案后能如实供述自己所犯的罪行，其不清楚杨某系网吧收银员，且没有取得利益，请求对其从轻处罚。＼n经审理查明：2012年1月份左右开始，被告人杨某通过互联网从被告人李某甲及他人处获取创元伴侣软件和密钥，利用其在苍南县钱库镇卧龙亭网吧担任收银员的工作便利，使用创元伴侣软件破解创元网吧计费管理软件，并通过删除上网人员的上网记录窃取网吧钱财。至2013年7月23日止，共从卧龙亭网吧内非法获利63000余元。＼n被告人李某甲明知被告人杨某和王卉（另案处理）通过创元伴侣软件删除上网记录窃取钱财，仍然于2012年5～6月份左右开始先后四次将创元伴侣软件和密钥提供给被告人杨某。至2013年7月23日止，被告人杨某凭李某甲提供的创元伴侣软件和密钥，从卧龙亭网吧非法获利48000余元。被告人李某甲于2012年11月份左右开始先后二次提供创元伴侣软件及密钥给王卉。王卉使用该软件三个月，从温州飞速网吧内非法获利4000元。＼n案发后，公安机关已从被告人杨某处追回56397元返还被害人陈某。＼n以上事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：1、被害人陈某、章某（均系钱库镇卧龙亭网吧股东）的陈述，证实该网吧为便于收费管理在收银的主机上安装了创元网吧计费管理系统，被告人杨某作为网吧收银员，可上机登录该管理系统，但只能收费、查询、换机器和结账，无权直接删除上网消费记录和会员资料的事实；2、被害人李某乙（飞速网吧业主）的陈述，证实其经营的温州飞速网吧收银员王卉破解创元网吧计费管理软件，并通过删除上网人员的上网记录窃取网吧钱财的事实；3、证人林某、夏某的证言，证实被告人杨某系卧龙亭网吧收银员，在该网吧所使用的创元网吧计费管理系统中，收银员并无删除、修改上网数据的权限；4、证人朱某（温州金石软件科技有限公司员工）的证言，证实网吧上网数据如被删除或修改将造成网吧数据丢失无法完全恢复，危及网吧系统安全的事实；5、同案犯王卉的供述，供认2012年11月份左右开始，李某甲先后两次提供给其创元伴侣软件及密钥，其使用该软件三个月，从温州飞速网吧非法获利4000元的事实；6、温州金石软件科技有限公司及苍南县公安局的情况说明、钱库卧龙亭网吧检验报告书、电子证物检查笔录、固定电子证据清单、现场勘验及远程勘验检查笔录，证实钱库卧龙亭网吧上网人员的上网记录被人为部分删除的事实；7、搜查笔录、扣押发还财物清单、工商银行账户交易查询记录，证实民警通过对杨某住处进行搜查，扣押了一只U盘（杨某进行犯罪活动的软件储存其中）、一张工商银行卡（杨某非法获利的款项存于该卡中），并将工商银行卡中的存款56397元归还被害人的事实；8、抓获经过，证实二被告人均系被抓获归案的事实；9、户籍证明，证实二被告人的身份情况；10、被告人杨某的供述，供认2012年1月份左右开始，其通过互联网从李某甲处获取创元伴侣软件和密钥，利用其在苍南县钱库镇卧龙亭网吧担任收银员的工作便利，使用创元伴侣软件破解创元网吧计费管理软件，并通过删除上网人员的上网记录窃取网吧钱财。至2013年7月23日止，共非法获利63000余元的事实；11、被告人李某甲的供述，供认其明知杨某和王卉通过创元伴侣软件删除上网记录窃取钱财，仍然于2012年5～6月份左右开始先后四次提供创元伴侣软件及密钥给杨某，于2012年11月份左右开始先后二次提供创元伴侣软件及密钥给王卉的事实，与上述其他证据相互印证，足以认定。＼n本院认为，被告人杨某、李某甲无视国法，以非法占用为目的，利用杨某担任网吧收银员所形成的工作便利条件，将计算机作为犯罪工具，通过删除、修改计算机内存储数据的方式，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。刑法关于计算机信息系统相关罪名所侵犯的客体，是国家对计算机信息系统设立的安全保护制度，重点维护国家事务、经济建设、国防建设、尖端科技等重要领域计算机系统的安全，同时还应具备一定的规模。本案被告人杨某作为收银员与网吧老板结算营业收入而使用的计费系统，所涉及的局域网规模较小，其本身的安全性从属于网吧的财产权，对其安全性的侵害所造成的后果，主要体现在网吧业主的经济损失，而被告人犯罪目的也仅为非法占有他人财产，故侵犯的客体是被害单位的财产权，而非计算机系统安全。综上，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，予以支持；但指控罪名不当，应予纠正。被告人杨某直接窃取网吧钱财占为已有，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人李某甲仅提供软件和密钥，并无获取钱财，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。二被告人归案后能如实供述自己所犯罪行，可以从轻处罚。被告人杨某已退出大部分赃款，可酌情从轻处罚。辩护人要求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关因定性有误导致量刑建议过重，与法律规定和本案案情不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：＼n一、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月23日起至2015年7月22日止）。＼n二、被告人李某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币5000元。＼n（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月1日起至2014年9月30日止）。＼n三、责令被告人杨某退出违法所得人民币6603元，返还被害单位钱库镇卧龙亭网吧。＼n上述罚金及退赔款项限于本判决生效之日起十日内缴纳。＼n如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。＼n审判长陈胜＼n审判员吴春雪＼n人民陪审员黄道奔＼n二〇一四年二月十七日＼n书记员马显兵＼n法律条文附录：＼n《中华人民共和国刑法》＼n第二百八十七条利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的，依照本法有关规定定罪处罚。＼n第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。＼n第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。＼n……＼n第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……＼n对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。＼n第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。＼n第六十七条……＼n犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。＼n第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。