重庆市巴南区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）巴法民初字第04842号
原告肖坤梅，女，1969年11月11日出生，汉族。
委托代理人张国初，重庆市江津凯信法律服务所法律工作者。
被告董培林，男，1980年1月12日出生，汉族。
委托代理人刘朝平，重庆市江津维权法律服务所法律工作者。
被告ＸＸ，男，1985年10月19日出生，汉族。
委托代理人刘月明，重庆博爱兴律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司，住所地重庆市巴南区鱼洞街道鱼轻路9号，组织机构代码90344074-4。
负责人张国平，总经理。
委托代理人师争明，重庆格林威律师事务所律师。
原告肖坤梅诉被告董培林、ＸＸ、中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司（以下简称人保财险巴南支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年7月10日受理后，依法适用简易程序，由审判员汤华巍独任审判，于2013年9月12日公开开庭进行了审理。因被告董培林申请对原告的续医费、伤残等级、护理依赖等事项重新鉴定，本案中止审理。2014年1月30日，司法鉴定结束，本案恢复审理，又于2013年2月11日公开开庭进行了审理，原告肖坤梅委托代理人张国初，被告董培林委托代理人刘朝平、被告ＸＸ委托代理人刘月明、被告人保财险巴南支公司委托代理人师争明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告肖坤梅诉称，2012年11月7日11时38分，被告ＸＸ驾驶渝BS12**号货车沿省道103从涪陵往重庆方向行驶，行至省道10368公路800米路段时，与向毅驾驶的渝GDT6**号小客车碰撞，致两车受损、渝GDT6**号小客车乘客，即原告受伤的交通事故。原告受伤后，被送到重庆市涪陵区中心医院抢救，诊断为：外伤性蛛网膜下腔出血等。原告住院治疗38天后好转出院，出院医嘱：门诊随访、继续加强对症康复治疗、1年后取出辅助物等。经重庆市法庭科学司法鉴定所鉴定，原告为原告为为1处4级、2处九级伤残。渝GDT6**号小客车系被告董培林所有，该车在被告人保财险巴南支公司投保了交强险及商业三者险，本案事故发生在保险有效期限内。现原告诉请判令被告赔偿医疗费、续医费、住院伙食补助费、出院后护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、住宿费、精神抚慰金、鉴定费等共计852234.99元，其中精神抚慰金在交强险限额内优先赔偿，并由被告承担本案诉讼费。
被告董培林辩称，被告ＸＸ系其雇请的驾驶员，其对本案交通事故事实有异议，因事实认定不清，其不应当承担全部责任。在查明事实、分清责任的情况下，其同意依法赔偿。本案事故发生后，其垫付原告医疗费28500元。
被告ＸＸ辩称，其系被告董培林雇请的驾驶员，在履行职务时发生了本案事故。原告诉讼请求依据不当，主张金额过高。
被告人保财险巴南支公司辩称，本案交通事故认定事实及责任划分不清，事故认定书并未说明事故如何发生。医药费应扣除15%的非医保用药，全责免赔率为20%，鉴定费、诉讼费、不应由保险公司承担。
经审理查明，2012年11月7日11时38分，被告ＸＸ受被告董培林雇请，驾驶渝BS12**号轻型普通货车沿省道103从涪陵往重庆方向行驶，行至省道10368公里800米路段时，与对向案外人向毅驾驶的渝GDT6**号小客车碰撞，致两车受损、渝GDT6**号小客车乘客原告肖坤梅受伤的交通事故。原告受伤后，当即被送往重庆市涪陵中心医院治疗，诊断为：左侧多发肋骨骨折、左侧胸腔包裹性积液、左下肺不张、胸骨骨折、左肩胛骨粉碎性骨折、双侧颞叶脑挫伤、左额颞部硬模下腔出血、肺挫裂伤、头皮撕脱伤等。原告住院38天，用去住院医药费88918.99元（其中被告董培林垫付28500元）、门诊费910元，出院医嘱：门诊随访、继续加强对症康复治疗、1年后复查决定是否取出肋骨环抱器及肩胛骨钢板。2012年11月19日，重庆市涪陵区公安局交通巡逻警察支队作出道路交通事故认定书，认定，被告ＸＸ未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，负本次事故全部责任，原告肖坤梅不负本次事故责任。因被告董培林对原告肖坤梅提供的2013年5月20日所作的司法鉴定意见，书提出质疑，认为原告伤情与鉴定意见明显不符，遂申请重新鉴定，经本院审查并委托西南政法大学司法鉴定中心进行重新鉴定。2014年1月2日，西南政法大学司法鉴定中心作出鉴定意见：原告肖坤梅轻度智力障碍为7级伤残、肋骨骨折8肋以上属9级伤残、左上肢功能丧失25%以上属9级伤残；取内固定续医费约需人民币18000元；目前无护理依赖，被告董培林垫付鉴定费2500元。
另查明，原告肖坤梅系农村居民，于2006年3月7日注册登记了重庆招鑫贸易有限公司，办公地点为江津区几江凤凰路1号津南明珠A区C幢5-1-2号（系原告自有住宅）。原告之父肖乾福出生于1942年11月12日、母李光秋出生于1946年9月19日，二人均系农村居民，共生育4子女。渝GDT6**号车系被告董培林所有，该车在被告人保财险巴南支公司投保了交强险及商业三者险（限额50万，未购买不计免赔，合同约定全责免赔率为20%），本案事故发生在保险有效期限内。原告要求被告赔偿未果，遂诉至本院。审理中，双方一致同意非医保用药按15%的比例扣除。因双方对计算标准分歧较大，本案调解未果。
上述事实，有原、被告到庭的陈述、原告提供的道路交通事故认定书、住院病案、医疗费发票、村委会证明、户口簿、房产证、营业执照、交易明细等；被告董培林提供的司法鉴定意见；被告ＸＸ提供的机动车驾驶证等证据在案为据，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，公民的身体健康权利受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当承担民事侵权责任。本案交通事故系被告ＸＸ驾驶机动车操作未按造作规范安全驾驶，文明驾驶造成，经交通执法部门现场勘验，认定被告ＸＸ承担事故全部责任，故根据本次交通事故发生的原因力、作用及过错，本院审查后认定被告ＸＸ应承担本次交通事故给原告所造成经济损失的完全民事赔偿责任，被告董培林作为被告ＸＸ的雇主，应对其雇员在履行职务时给他人造成的损害承担直接赔偿责任，被告ＸＸ因构成重大过错，应与被告董培林承担连带赔偿责任。由于渝AGDT6**号车在被告人保财险巴南支公司投保了交强险及商业三者险，故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的规定》第十六条之规定，被告人保财险巴南支公司应首先在交强险限额内承担赔偿责任，且精神抚慰金应在交强险限额内优先支付，对超出交强险限额的损失，应由被告人保财险巴南支公司按保险合同约定在商业第三者责任险限额内赔偿，不足部分再由被告董培林赔偿。原告诉请被告赔偿，理由正当，本院对其合理损失应予支持。
经审查，结合原告诉请，本院确认原告肖坤梅因本案交通事故所造成的经济损失为：1、住院医药费88918.99元，门诊费910元；2、住院伙食补助费1216元（32元／天×38天）；3、护理费3040元（80元／天×38天）；4、营养费，因原告受伤重部位多，加强营养有助于其恢复，故酌情主张600元；5、交通费酌情主张500元；6、住宿费酌情主张900元；7、误工费15843.95元（30120元／年÷365天×192天），误工费参照原告所从事的相近行业批发零售业平均工资计算，误工时间计算至第一次伤残鉴定前一日；8、鉴定费2100元，专家会诊费600元；9、残疾赔偿金215367.61元（22968元×20年×44%=202118.40元＋原告父亲被抚养人生活费5018.64元／年×10年×44%÷4人=5520.50元＋原告母亲被抚养人生活费5018.64元／年×14年×44%÷4人=7728.71元），原告虽系农村居民，但在城镇居住、经商已满1年，故残疾赔偿金应按城镇标准计算，原告提供的物业公司出具的关于其父母也在其公司所在地居住的证明，证明力较弱，且无其它证据印证，本院不予采信；10、精神抚慰金酌情主张12000元；11、住院非治疗必须费用，于法无据，本院不予支持；12、续医费18000元。
综上，原告以上损失共计359996.55元，被告人保财险巴南支公司应首先在交强险限额内赔偿120000元（含精神抚慰金），原告超出交强险限额的237296.55元（不含鉴定费及专家会诊费），扣除按双方约定比例的非医保类医疗费11974.35元【（住院医药费88918.99元＋门诊费910元-10000元）×15%】，根据被告董培林应承担全部赔偿责任，计225322.20元（237296.55元-11974.35元），以及商业第三者责任保险全责免赔20%的约定，被告人保财险巴南支公司应在商业三者险限额内赔偿原告180257.76元（225322.20元×80%）。对超出商业险的非医保用药11974.35元、鉴定费及专家会诊费2700元、免赔的45064.44元，共计59738.79元，由被告董培林赔偿原告，因被告董培林已支付原告28500元，故抵扣之后还应赔偿原告31238.79元，由被告ＸＸ负连带赔偿责任。被告董培林垫付的二次鉴定费2500元，由原告肖坤梅、被告董培林各承担1250元，扣除原告肖坤梅应承担的1250元，被告董培林实际还应赔偿原告肖坤梅29988.79元。
为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的规定》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司在有责交强险限额内赔偿原告肖坤梅交通事故经济损失120000元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市巴南支公司在商业三者险限额内赔偿原告肖坤梅交通事故经济损失151757.76元。
三、被告董培林在交强险及商业三者险限额外赔偿原告肖坤梅交通事故经济损失29988.79元，由被告ＸＸ负连带赔偿责任
四、驳回原告肖坤梅的其它诉讼请求。
上述第一、二、三项，限本判决生效后二十日内履行，逾期支付应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费12320元，本院减半收取6160元，由被告董培林承担，由被告ＸＸ承担连带支付责任（诉讼费已由原告自愿垫交，被告承担的案件受理费应在本判决生效后二十日内支付原告），本院预收的诉讼费不作清退。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 汤华巍
二〇一四年三月十日
书记员 齐海涛