湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂03民终1460号
上诉人（原审被告）：林静，女，生于1965年9月10日，汉族，湖北省丹江口市人，住湖北省武当山特区。
委托诉讼代理人:唐智华，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）：薛莉，女，1971年1月14日出生，汉族，湖北省丹江口市人，个体经营户，住湖北省武当山旅游经济特区。
委托诉讼代理人：乔攀，武当山法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代为签收法律文书。
被上诉人（原审被告）：向丛志，男，生于1967年12月13日，汉族，湖北省丹江口市人，住湖北省武当山特区。
上诉人林静因与被上诉人薛莉、向丛志民间借贷纠纷一案，不服湖北省丹江口市人民法院（2017）鄂0381民初1812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月5日受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
上诉人林静上诉请求：撤销湖北省丹江口市人民法院（2017）鄂0381民初1812号民事判决，改判由向丛志独自向薛莉偿还借款188000元及资金占用利息；二审诉讼费由薛莉承担。事实和理由：向丛志向薛莉借款188000元系用于赌博，我不知情，且没有用于家庭生产和生活开支，原审法院认定该借款属夫妻共同债务缺乏证据证明。
被上诉人薛莉辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。
被上诉人向丛志辩称，借款属实，所借款项确实没有用于家庭生活和生产经营，基本上都用于赌博输掉了，现无力还款；借款系我个人行为，林静不知情，与林静无关。
被上诉人薛莉向一审法院起诉请求：判令向丛志、林静共同偿还借款188000元及自2015年11月9日起按月利率2﹪至还清之日止的期间利息，并承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年11月9日，向丛志经人介绍以工程建设需资金周转为由向薛莉借款188000元，双方口头约定：“借款期内利息以200000元为基数按月利率3分计算，预先扣减二个月利息12000元”。当天，薛莉通过中国建设银行向向丛志转账138000元，另替向丛志偿还了外欠债务50000元。随后，向丛志向薛莉出具借条一份，内容为：“今借到薛莉现金贰拾万元整（使用两个月，还款日期16年元月9日）借款人：向丛志2015年11月9日”。借款到期后，经薛莉多次催要，向丛志未予偿还本息，为此引起诉讼。一审另查明，向丛志与林静于1988年1月9日在丹江口市××镇人民政府登记结婚，2016年6月1日在武当山旅游经济特区民政局办理离婚登记手续。
一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。向丛志向薛莉借款有借条、转款凭证为证，且向丛志对借款事实不持异议，故双方间的借贷关系成立。薛莉主张向丛志应偿还借款本金200000元及自2016年1月9日起至本金清偿之日止按年利率24%计算的利息，向丛志辩称200000元的借款实际上是由转账的138000元和薛莉为其偿还外欠债务的50000元以及预扣利息的12000元所构成，薛莉对此辩解不持异议，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，薛莉实际向向丛志出借的本金数额为188000元；双方虽对借款期间内按月利率3%计算利息予以认可，但该利率已超过法律规定的年利息24%。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项“（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，薛莉主张资金占用期间利息按年利率24%计算予以支持。综上所述，向丛志应偿还薛莉借款本金188000元及自2015年11月9日起至本金清偿之日止按年利率24%计算的利息。向丛志辩称已偿还利息6000元，但未提交任何证据予以证实且薛莉不予认可，故不予支持。另外，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持”的规定，本案借款事实发生在林静与向丛志夫妻关系存续期间，向丛志是以工程建设需资金周转为由向薛莉借款，双方并没有约定本案借款为向丛志的个人债务；林静提交了向丛志的护照、港澳签证、赌场俱乐部的会员卡以及武当山特区公安局老营派出所出具的证明等证据，依此证实向丛志存在经常参与赌博的情况，但现有证据不能证实薛莉在向向丛志出借款项时已经知道其借款用于赌博，且林静亦无证据证明本案借款属于《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形，故本案借款应当按夫妻共同债务处理，林静对上述本息应承担偿还责任。综上，一审法院判决向丛志、林静在判决生效后二十日内偿还薛莉借款本金188000元，并以借款本金188000元按月息2%向薛莉支付自2015年11月9日起至借款本金清偿之日止的利息；驳回薛莉的其他诉讼请求。案件受理费4300元，向丛志、林静负担4204元，薛莉负担96元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：向丛志与薛莉之间的借款行为属实；向丛志虽有赌博恶习，并因此受到公安机关处罚，但没有证据证明其将借来的款项用于了赌博；向丛志陈述个人所有外部借款均没有告知林静，至于用于何处林静更不知情，全属个人债务。从其家庭现状看，确未发现有大的支出，现有的一套房产购于2002年，被上诉人薛莉也没有充分证据证明向丛志从她处取得的借款，用于了家庭生活和经营生产。
本院认为：被上诉人薛莉持向丛志出具的借条主张偿还借款，原审认定本案为民间借贷纠纷定性准确。本案借款属于向丛志在婚姻关系存续期间以个人名义所负债务，被上诉人薛莉持有的借条并无上诉人林静的共同签字，且事后未得到林静追认。依照《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》的规定，薛莉主张向丛志所借款项构成夫妻共同债务，应对借款“用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示”负有举证证明责任。本案中，因薛莉举证不能，故应依法承担不利后果。上诉人林静关于对薛莉借款不构成夫妻共同债务的主张有事实和法律依据，本院依法予以支持。
综上所述，上诉人林静的上诉请求成立。原审认定基本事实清楚，但由于本案上诉期间涉及夫妻债务纠纷的相关司法解释颁布实施，本院依法对判决结果予以纠正。本院依照《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、撤销湖北省丹江口市人民法院（2017）鄂0381民初1812号民事判决；
二、被上诉人向丛志自本判决生效之日起十日内向被上诉人薛莉偿还借款188000元，并按月息2％向薛莉支付自2015年11月9日起至借款本息还清为止期间的利息。
三、驳回被上诉人薛莉的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4060元，由被上诉人向丛志负担。二审案件受理费4060元，由被上诉人薛莉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 余敬海
审 判 员 马勇岗
审 判 员 王 昭
二〇一八年七月十五日
法官助理 李 露
书 记 员 昝鹏飞