河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汴民终字第637号
上诉人（一审被告）河南中原劳务派遣管理有限公司。
住所地：郑州市。
法定代表人苏桃红，经理。
委托代理人韩周悦，公司职员。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（一审原告）何海，男，汉族，住本市。
委托代理人李冠华，河南辽源律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
一审被告河南新大新材料股份有限公司。
住所地：开封市精细化工产业园区。
法定代表人宋贺臣，董事长。
委托代理人谭震，公司职员。代理权限：特别授权代理。
上诉人河南中原劳务派遣管理有限公司（以下简称中原劳务公司）与被上诉人何海、一审被告河南新大新材料股份有限公司（以下简称新大新公司）劳动争议纠纷一案，何海于2012年10月10日向开封市禹王台区人民法院提起诉讼，要求新大新公司补缴2011年4月1日至2012年3月1日的社会养老保险及经济补偿金7500元，失业金损失11616元，中原劳务公司承担连带责任。开封市禹王台区人民法院于2013年11月1日作出（2012）禹民初字第720号民事判决，中原劳务公司不服，提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审认定，何海提交其与中原劳务公司于2011年4月1日的劳动合同书一份，该合同第三条：“乙方（何海）也称劳务派遣人员，是经用人单位选择和确认，并决定与之建立工作关系的合格人员。合同生效后，乙方被派往河南新大新材料有限公司（以下简称用工单位）。从事用工单位安排的工作”；第七条：“乙方同意甲方派遣其至用工单位从事普工岗位（工作）”；第十条：“乙方在工作单位工作期间，工作时间和工时制度按用工单位规定执行”；第二十九条：“如乙方被用工单位退回后且与甲方仍存在劳动关系的，乙方应自退回之日起三个工作日到甲方报道。否则，视为乙方主动向甲方提出辞职，且甲方不再承担任何经济补偿”。同时，何海又提交了其与新大新公司于2011年4月1日的劳动合同一份，该合同第一条：“本合同为固定期限劳动合同。本合同于2011年4月1日生效，本合同于2012.3.31终止”；该合同第二条：“乙方（何海）同意根据甲方工作需要，安排在生产岗位（工种）工作。乙方工作应达到甲方工作标准”；第四条：“甲方每月30日前以货币形式支付乙方工资。甲方对乙方实行计件工资制度”；第五条：“双方必须依照国家和地方有关社会保险的规范，按时足额缴纳社会保险（养老、失业、医疗、工伤、生育等保险）……”。
2012年3月1日，新大新公司将何海退工。双方发生劳动争议。2012年7月10日，开封市劳动仲裁院作出（2012）第060号仲裁裁决书，对申请人何海的请求不予支持。何海又向开封市劳动仲裁院提出对中原劳务公司的仲裁，2012年9月10日，开封市劳动仲裁院作出（2012）第072号仲裁裁决书，裁决如下：“一、本裁定书生效后十五日内，被申请人河南中原劳务派遣管理有限公司为申请人何海办理补缴2011年4月至2012年2月的社会养老费，其中个人部分由申请人何海承担（具体数额按照郑州市社会保险事业管理局提供的数据为准）。二、申请人的其它请求本庭不予支持”。
另查，何海在新大新公司工作期间，月平均工资为3750元。
一审认为，何海认可与中原劳务公司的合同系其本人签订。该合同第三条和第七条均明确该合同的性质系派遣合同，何海系被派遣到用工单位的派遣人员。其作为完全民事行为能力的人，其称自己对合同内容不知情的意见无法采信。对该合同的效力予以确认。根据该合同，何海与中原劳务公司存在劳务派遣关系，《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬”。因此，中原劳务派遣公司应当依法为何海建立社会保险。
根据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”，故对何海与新大新公司之间的合同效力亦予以确认；新大新公司辩称系公司对公章管理不善的意见，不予采信。何海与新大新公司存在劳务用工关系。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条已明确了劳务派遣单位与劳动者存在劳动合同关系，应承担劳动者社会保险的法定义务。何海与新大新的合同的中虽有为何海按时足额缴纳社会保险的格式条款，但因双方无劳动关系，该规定与法律规定相悖，不予采信。故何海对新大新公司的诉讼请求，不予支持。
何海要求中原劳务公司为其补缴2011年4月1日至2012年3月1日的社会养老保险金的请求，于法有据，予以支持。其要求中原劳务公司因违法解除劳动合同支付经济补偿金7500元的请求，因我国劳动法对用人单位单方解除劳动合同从解除的条件、解除的程序和解除后的补偿等均作出了严格的限定。而中原劳务公司辩称何海未按合同约定期限报到，其公司不应承担责任的意见，以合同的形式转嫁了其公司的责任和义务，限制了劳动者的合法权益，约定应视为无效条款。因此，中原劳务公司将何海按照自动离职处理，无事实根据及法律依据。根据我国劳动法规定，用人单位违反劳动合同法规定的条件解除劳动合同，应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，因此，何海请求判令被告中原劳务派遣公司按照原告两个月的工资即7500元支付赔偿金的请求，于法有据，予以支持。其要求中原劳务派遣公司赔偿其失业保险金损失11616元的请求。按照《中华人民共和国社会保险法》第44、45条的规定，职工参加失业保险，并且用人单位和个人已经缴纳失业保险费满一年者，可以从失业保险基金中领取失业保险金。而中原劳务公司未给何海缴纳失业保险，因此，何海无法按照规定领取失业保险金，故此项请求，根据何海的损失，酌情予以支持。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、四十八条、八十七条和《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第四十五条之规定，判决：一、被告河南中原劳务派遣管理有限公司为原告何海补交自2011年4月1日至2012年3月1日的社会养老保险（具体数额按照社会保障部门出具的数据为准）；二、被告河南中原劳务派遣管理有限公司向原告何海支付劳动合同经济赔偿金7500元；三、被告河南中原劳务派遣管理有限公司向原告何海支付失业赔偿金11616元；四、驳回原告何海对被告河南新大新材料股份有限公司的诉讼请求。上述一、二、三项，于本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告中原劳务派遣公司负担。
中原劳务公司上诉称，何海与中原劳务公司签订的合同中仅约定办理工伤保险，其他社会保险需要个人承担个人缴纳部分，公司无法强制要求何海自行缴纳，无法为其办理其他社会保险；且社会保险单位承担的部分应由新大新公司向中原劳务公司支付，由中原劳务公司代缴；中原劳务公司不存在违法解除劳动合同，不应承担经济赔偿金7500元；何海在中原劳务公司处工作未满一年，不享受失业待遇，不应赔偿失业赔偿金11616元。
何海答辩称，中原劳务公司系用人单位，根据法律规定，理应为劳动者办理各项社会保险，其所称承担代缴责任无法律及事实依据；中原劳务公司在未通知何海的情况下，以未到公司报到为单方解除劳动关系，不符合法律关于解除劳动合同的规定，应承担双倍赔偿责任。因中原劳务未按规定交纳失业保险金，致使何海无法享受失业保险待遇，理应赔偿。
新大新公司答辩称，何海是中原劳务公司派遣的员工，非新大新员工，新大新公司不应承担何海的社会保险。
二审审理查明的事实与一审相同。
本院认为，根据何海与中原劳务公司签订的劳动合同证明何海的用人单位是中原劳务公司，何海系受中原劳务公司派遣到新大新公司进行工作。根据法律规定，何海的社会保险中单位承担部分应由用人单位中原劳务公司支付。无论中原劳务公司与新大新公司在社会保险金的给付主体及支付方式上是否另有《劳务派遣协议》约定，该约定均不得对抗劳动者依法享受由用人单位缴纳社会保险费用的法定权利。中原劳务公司在为何海缴纳社会保险费用后，可依其与用工单位所签协议的约定向其它义务主体追偿。对中原劳务公司认为应由新大新公司先行支付社保费用，再由自己代缴的意见，不予支持。
关于经济赔偿金，虽然何海与中原劳务公司《劳动合同》约定退工后如三日内未到公司报到则视为自行辞职。但由于该款约定与《劳动法》、《劳动合同法》中关于劳动合同解除的强制性规定相悖，一审以该行为以合同形式转嫁公司责任，认定此条款不适用于劳动者何海符合法律规定，并无不当。中原劳务公司违法解除劳动合同，理应承担双倍的经济补偿金，对中原劳务公司以此为由提出的上诉意见，亦不予支持。
关于失业金损失11616元，2012年3月1日退工之日不能被认定为劳动合同合法解除日，至2014年4月1日中原劳务公司仍未依法定程序与何海解除劳动合同，故在此期间劳动关系应视为存续，用人单位应当依法为劳动者缴纳各项社会保险费用。根据《河南省失业保险条例》的相关规定，何海应享受的失业赔偿金11616元，中原劳务公司理应支付。对其认为自己不应支付该款的意见，仍不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果无误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人河南中原劳务派遣管理有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 荟
审判员 尹福中
审判员 韩雪玉
二〇一四年五月十四日
书记员 张 锦