山西省兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋1123刑初2号
公诉机关山西省兴县人民检察院。
被告人张某某，绰号“丢小”，男，1984年6月19日生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地山西省吕梁市兴县奥家湾乡张家塔村，捕前住山西省吕梁市兴县蔚汾镇南沟门前段。2017年6月6日因涉嫌犯故意伤害罪被兴县公安局取保候审，2017年7月9日因涉嫌犯故意伤害罪、非法拘禁罪被兴县公安局刑事拘留，2017年7月21日经本院批准逮捕，于同日被兴县公安局执行逮捕，现羁押于兴县看守所。
被告人康某某，曾用名康某孩，男，1979年7月19日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省兴县瓦塘镇瓦塘村，捕前住该村。2017年4月10日因涉嫌犯寻衅滋事罪被兴县公安局刑事拘留，同年4月20日因涉嫌犯故意伤害罪经兴县人民检察院批准逮捕，于同年4月21日被兴县公安局执行逮捕，被告人康某某因犯故意伤害罪于2017年10月19日被本院判处有期徒刑一年两个月，现羁押于兴县看守所。
辩护人郭亚明，山西宗耀律师事务所律师。
山西省兴县人民检察院以兴检刑检刑诉（2017）56号起诉书指控被告人张某某犯故意伤害罪，被告人康某某犯赌博罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，兴县人民检察院指派检察员王少伟出庭支持公诉，被告人张某某、被告人康某某及其辩护人郭亚明到庭参加诉讼，现已审理终结。
兴县人民检察院指控：
2016年9月12日15时许，被告人张某某伙同李某赖（已判决）、康某某（已判决）等人乘车赶往兴县曹赵线高家村镇吕家湾村前河湾施工现场与施工现场堵工的吕某建、王某应、吕某军等人发生口角，在王某平（已判决）的指使下，被告人张某某等人手持铝合金空心棒球棍对吕某建、吕某子、吕某永等人实施殴打，致使吕某永、吕某子二人肋骨骨折。经兴县公安局司法鉴定中心鉴定，吕某子双侧第10肋骨骨折，已构成轻伤二级，吕某永左侧第8、9、10肋骨骨折，已构成轻伤二级。
2017年4月初，被告人康某某以非法盈利为目的，组织二十多人在山西省保德县依谢塔村一山梁村、兴县瓦塘镇后北会村牛家洼一山沟处、兴县瓦塘镇圪针仑村大沟儿一山沟处，采用一节一节的筷子以“押宝”的方式聚众赌博，参与赌博的人员有刘某珍、白某平、张某新、闫某、李某赖、康某忠、牛某全、刘某峰、武某兵、牛某牛等二十多人，赌资数额累计达59950元。
公诉机关认为，被告人张某某故意伤害他人身体健康，致二人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任；被告人康某某以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。
被告人张某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议。
被告人康某某对指控的犯罪事实及罪名予以否认，辩称我参与过赌博，没有去圪针仑村，在依谢塔村和瓦塘北会村都是输了大概一万多，赌博不是我组织的，赌博金额和人数没有那么多，我听人说是刘某峰组织的。
辩护人郭亚明认为指控被告人康某某的行为构成赌博罪的证据并不充分，公诉机关提供的证据不足以证明被告人行为构成赌博罪，辩称：1、从行为标准及情节标准来看，康某某不存在聚众赌博的问题，从参加赌博的人员除个别人说是康某某组织的赌博外，没有人能证明是康某某联系的。2、指控康某某聚众赌博的证据不足，参加赌博的没有人是被告人康某某召集的，其他人也是“听说是康某某组织的。”
经审理查明：
一、2016年9月12日15时许，被告人张某某伙同李某赖（已判决）、康某某（已判决）等人乘车赶往兴县曹赵线高家村镇吕家湾村前河湾施工现场与施工现场堵工的吕某建、王某应、吕某军等人发生口角，在王某平（已判决）的指使下，被告人张某某等人手持铝合金空心棒球棍对吕某建、吕某子、吕某永等人实施殴打，致使吕某永、吕某子二人肋骨骨折。经兴县公安局司法鉴定中心鉴定，吕某子双侧第10肋骨骨折，已构成轻伤二级，吕某永左侧第8、9、10肋骨骨折，已构成轻伤二级。
事发后，被告人张某某等人与被害人吕某永、吕某子双方达成了调解协议，并已履行，被害人吕某永、吕某子对被告人张某某的行为表示谅解。
另查明被告人张某某于2017年6月6日在家人的劝说下主动到兴县公安局投案。
上述事实被告人张某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人张某某的供述与辩解，被害人吕某子、吕某永的陈述，证人吕某建、吕永贵、吕某军、王某军、吕某拴、吕某六、吕某鱼、王某军、赵某义、王某旺、王某应、贺某荣的证言，山西省兴县公安司法鉴定中心（兴）公（法）鉴（伤）检字（2016）57-58号法医学人体损伤程度鉴定书，书证到案经过、行政处罚决定书、取保候审决定书、前科劣迹调查表、常住人口基本信息、调解协议、谅解书、拘留证、逮捕证等证据予以证实，足以认定。
二、2017年4月初，被告人康某某以非法盈利为目的，组织二十多人先后在山西省保德县依谢塔村一山梁村、兴县瓦塘镇后北会村牛家洼一山沟处、兴县瓦塘镇圪针仑村大沟儿一山沟处，采用一节一节的筷子以“押宝”的方式聚众赌博，参与赌博的人员有刘某珍、白某平、张某新、闫某、李某赖、康某忠、牛某全、刘某峰、武某兵、牛某牛等二十多人，赌资数额累计达59950元。
另查明，被告人康某某因犯故意伤害罪于2017年10月19日被本院判处有期徒刑一年两个月，刑期从2017年4月10日至2018年6月9日止。
上述事实有下列证据证实：
（一）、书证
1、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证，证明被告人康某某于2017年4月10日因涉嫌犯寻衅滋事罪被兴县公安局刑事拘留，兴县人民检察院于2017年4月20日决定批准逮捕。于4月21日被兴县公安局执行逮捕。
2、受案登记表、立案决定书证明2017年7月13日，兴县公安局对康某某赌博案进行了立案侦查。
3、嫌疑人员前科劣迹调查表，证明康某某于2012年9月因赌博被兴县公安局处以行政拘留15日，并处罚款3000元的处罚，2015年12月因赌博被兴县公安避处以行政拘留5日的处罚。
4、山西省兴县人民法院（2017）晋1123刑初64号刑事判决书、执行通知书，证明被告人康某某因犯故意伤害罪于2017年10月19日被本院判处有期徒刑一年二个月，刑期从2017年4月10日至2018年6月9日止。
5、常住人口基本信息，证明康某某出生时间等身份情况。
（二）、证人证言
1、证人康某忠证言，证明2017年4月份的一天，我在兴县瓦塘镇前北会村一山壕处参与的赌博，我、李某赖、李某赖的朋友还有我就一起爬到北会村一山壕处，当天中午大约15时许，我们三人到了现场，我看见有一帐篷，地上放着一张桌子，有20多名男子用削成一节一节的筷子，以押宝的方式在赌博，我问现场耍的人这是谁的胡，跟前的人说这是康某某组织的赌博，我们围在桌子周围，李某赖和他的那名朋友开始押宝赌博，我没有参与赌博。过了三天后的一天下午16时许，我和李某赖又到了上次赌博的山壕处，我和李某赖都押了宝，玩了不到一个小时，这次我输了不到300元钱，后我们就离开了。赌博现场大约有20多人围着一张赌博桌，大部分是保德县、府谷县、神木县口音，我不认识他们。
2、证人张某新证言，证明2017年4月份的一天，我们一行到了兴县瓦塘镇前北会村一山顶处，下车后我看见有一帐篷，地上放着一张桌子，有20多名男子用削成一节一节的筷子，以押宝的方式在赌博，我问现场耍的人这是谁的胡，跟前的人说这是康某某的组织的赌博，我问康某某说：“这是你的胡（指赌博）？”康某某说：“是了”，我和康某某说给我拿点钱，我也耍一阵，康某某说，“胡上没有钱”，后我看见他们耍了大约半个小时后我就走了。第二天我们一行人到了前一天赌博的地方（兴县瓦塘镇前北会村一山顶处）下车后我看见野草地上搭有一帐篷，地上放着一张桌子，有20多名男子有削成一节一节的筷子，以押宝的方式在赌博，随后我也和他们一起耍，我输了900元钱，后我就走了，是康某某组织的赌博，我知道康某某抽利了，但具体怎么抽利我不清楚，赌博最小一次押100元钱，最大一次押2000元钱。
3、证人闫某证言，证明2017年4月份的一天中午13时许，在兴县瓦塘镇前北会村一山壕处，我和耻油上了车，车上一共6人到了兴县瓦塘镇前北会村一山壕处，下车后，我看见有一片野草地上铺的一张木板，木板下面用小马扎架着，大约有30人围着用削成一节一节的筷子，以押宝的方式在赌博，我看了一会后，也参与赌博了。这是康某某组织的赌博，只要有人做过庄家，赢钱超过一万元，康某某就抽取500元，当天大约有30人围着一张赌博桌参与赌博，大部分是保德县、府谷县、神木县口音，还有五六名男子是兴县本地人，有康某某、张某某（绰号丢小）、刘某珍、李某赖、“补迎”。第二天下午16时许，我坐车到了保德县冯家川村附近一山梁处，我下车后，看见在一片野地上铺的一张木板，木板下面用小马扎架着，大约有30人围着用削成一节一节的筷子，以押宝的方式在赌博，我也参与赌博了，这次我输了800元钱，一保德口音男子赢了4000多元钱，刘某珍输了8000元钱，补迎输了6000元，是康某某组织的赌博，只要有人做过庄家，赢钱超过一万元，康某某就抽取500元。
4、证人李某赖证言，证明2017年4月份的一天，我在兴县瓦塘镇前北会村一山壕处参与赌博，那天中午12时许，我和赵亚忠去保德县办事，在饭店吃饭时听见邻桌说前北会村有人赌博了，后我们开着跟着保德县人到了兴县瓦塘镇前北会村一山壕处，到了现场，我看见有一帐篷，地上放着一张桌子，有40多名男子用削成一节一节的筷子，以押宝的方式在赌博，我跟赵亚忠也挤到桌子跟前，参与赌博。这次我输了200多元，过了两天后的下午15时许，我和赵亚忠又去了前北会村一山壕处，看见有人在押宝赌博，我俩也挤到桌子跟前参与赌博，玩了1个多小时后就离开了，这次我输了200多元。我到了现场后，看见有20多人围着一张赌博桌，我认识的有“彪子”、刘某峰、康某某、张某某、刘某珍、李补迎、白某平、根油、“季全”。
5、证人刘某峰证言，证明2017年4月份的一天，我开车到了兴县北会村附近的路上，把车停在路边，步行到了北会村附近的一山壕处，我看见在一片野草地上有一顶帐篷，野草地上铺的一张木板，木板下面用小马扎架着，大约有20人围着用削成一节一节的筷子，以押宝的方式在赌博，我也参与赌博了，玩了一个多小时后，这次我输了一千多元钱，我就回了保德县。以后天天在那里赌博，连续去了一个星期，我一共赢了三千元钱。我听说是兴县人康某某组织的赌博，每次我去了看见大约有20人围着一张赌博桌在赌博，赌博最小一次押10元钱，最大一次押2000元钱。
6、证人武某兵证言，证明2017年4月份的一天，到了现场看见大约有30人在野草地上围着，地上有一张简易桌子，桌子上面都是一节一节的筷子，众人围着押宝，我也玩了一个多小时，输了300元钱。过了三天后，我又去上次押宝的地点，玩了一个小时，输了200元钱就离开了。我听人说是一名叫“利孩”的兴县人组织的。赌博最小一次押10元钱，最大一次押1000元钱。
7、证人牛某牛证言，证明2017年4月份的一天，老张和我说兴县瓦塘镇北会村一山壕处有人耍了（指赌博），后我就和老张相跟上一起去了，到了地方后发现，在一片野草地上有一顶帐篷，野草地上铺的一张木板，木板下面用小马扎架着，大约有20人围着用筷子削成一节一节在耍着，我也就参与了赌博，玩了一会后，我把身上的钱就输完了。第二天下午，我自己又去北会村这里玩了会，我听说是兴县人康某某组织的赌博，我们用一节一节的筷子，以押宝的方式赌博，最小押10元钱，最大2000元。我输了400多元。
8、证人刘某旺证言，证明2017年4月初的一天，我去位于兴县瓦塘镇后北会村牛家洼（地名）一山沟地里干农活时，看见二十多个陌生人在我家地里赌博，我和他们说把地压坏了，他们其中一个体形较壮实的男子给了我60多元钱让我离开，我看见他们将筷子削成一节一节的赌博，我听村里人说是兴县瓦塘镇人康某某组织的赌博。
9、证人刘某嵩证言，证明2017年4月份的一天，我开车经过瓦塘镇后北会村牛家洼村一山沟附近路段时，我看见山沟里围的很多人，我就停下车进去看看怎么回事，走到跟前，我看见康某某等二十多人围在一块以押宝的方式进行赌博，赌博的组织者是兴县瓦塘人康某某。
（三）、被告人康某某的供述与辩解
我叫康某某，曾用名康某孩，2017年4月初的一天，在兴县瓦塘镇与保德县交界处的一个叫牛家洼的村里面的一道山梁上赌博的，山梁上有一间空窑洞，我们就在窑洞里赌博的，是一个叫刘某峰的保德县人组织的赌博，用削成一节一节的筷子，以押宝的方式赌博，参与赌博的大约有三十人左右，大部分是保德县和府谷县那边的人，一部分是兴县籍人，我认识的是刘某峰、张茂林、还有绰号叫小五子、老牛的男子，兴县籍的有兴县县城的“毛新”大狗、拖烂、张某某、李某赖、白某平、康某油、康某忠、刘某珍，李某赖、张某某、白某平和白某平带着的那个老汉，差不多天天过去，拖烂、毛新、大狗几人有时来，有时不来，我听说是拖烂在兴县组织了赌博，他们就两头跑赌博。我输了大概16000多元钱。刘某峰是赌博组织者，张某某是放款的，刘某峰从中抽利两万多元钱。只要有人做过庄家，赢钱超过一万元钱，刘某峰抽一千元。我没有组织聚众赌博，是保德县人刘某峰组织的赌博，我参与的赌博是在三处地点，在保德县依谢塔的一山梁处，由刘某峰组织，在保德县冯家川与兴县北会村交界处的山梁上，是刘某峰组织的赌博。在兴县瓦塘镇与保德县交界处的牛家洼村一山梁处，也是刘某峰组织的。
2017年4月2日开始在保德县依谢塔村一处山梁上参与赌博，在该地赌博两次；2017年4月5日在保德县冯家川与兴县北会村交界一处山梁上参与赌博，在该地参与赌博两次；2017年4月9日在保德县牛家洼村与冯家川乡交界一处山梁上参与赌博，在该地参与赌博一次。总共输了16000元钱左右。
（四）指认现场笔录、指认现场照片，证明闫某、康某某等人在兴县瓦塘镇后北会村牛家洼参与赌博的位置。
本院认为，被告人张某某等人故意伤害他人身体健康，致二人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，应予支持。在故意伤害过程中，被告人张某某等人手持棒球棒伤害他人胸部等要害部位，应酌情从重处罚。案发后，被告人张某某主动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。被告人张某某等人能主动赔偿给二被害人造成的经济损失，并取得二被害人的谅解，庭审中能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人张某某的犯罪事实、性质、情节和所居住社区出具的调查意见，符合适用缓刑的条件，可以宣告缓刑。
被告人康某某以营利为目的，聚众赌博，涉及赌资数额累计达5万余元，其行为构成赌博罪，公诉机关指控的罪名和事实成立，应予支持。被告人康某某及辩护人关于不构成赌博罪的辩解及辩护意见与查明的事实不符，本院不予采信。被告人康某某犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年两个月，判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子康某某在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条、三百零三条、七十条、六十九条，判决如下：
一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、被告人康某某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。与前罪犯故意伤害罪判处有期徒刑一年二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决确定之日起计算，判决确定以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年4月10日起至2018年10月9日止，所判处罚金在判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起，十日内通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马建平
审 判 员 刘秀成
人民陪审员 彭迎泽
二〇一八年二月六日
书 记 员 任永丽