湖北省武汉市黄陂区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0116刑初527号
公诉机关武汉市黄陂区人民检察院。
被告人余某某，男,1993年11月12日出生，汉族，初中文化，无业，住湖北省孝昌县。因涉嫌犯盗窃罪，2017年4月25日被武汉市公安局黄陂区分局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于武汉市黄陂区看守所。
辩护人李文专，上海建纬（武汉）律师事务所律师。
被告人汪某，男,1988年12月6日出生，汉族，初中文化，务工，住湖北省孝昌县。因涉嫌犯盗窃罪，2017年4月7日被武汉市公安局黄陂区分局刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押于武汉市黄陂区看守所。
辩护人周洪伟、李云圭，湖北维思德律师事务所律师。
武汉市黄陂区人民检察院以陂检公诉刑诉（2017）549号起诉书指控被告人余某某、汪某犯盗窃罪，于2017年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。武汉市黄陂区人民检察院指派检察员李萱出庭支持公诉，被告人余某某、汪某及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
武汉市黄陂区人民检察院指控：2012年4月至5月期间，被告人余某某、汪某伙同焦某、何某1（均已判刑）、汪某1（另案处理）多次窜至本区长轩岭街、祁家湾街及湖北省孝昌县等地盗窃电信电缆线，被告人余某某、汪某参与共计11次，盗窃价值计人民币95463元。
针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据材料加以证实，公诉机关认为，被告人余某某、汪某以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，被告人余某某犯罪后能自首，依法可以从轻处罚。提请本院依法对被告人余某某、汪某定罪量刑。
被告人余某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，其在庭审中没有辩护意见。其辩护人对公诉机关的指控无异议。同时认为，被告人余某某具有自首及认罪的情节，且愿意退赃，请求对其从轻处罚。
被告人汪某对公诉机关指控的部分犯罪事实有异议，对指控的罪名无异议，其在庭审中辩称只参与了2012年5月22日的盗窃作案。其辩护人支持被告人汪某的辩护意见。同时认为：1、公诉机关指控被告人汪某参与盗窃11起，犯罪金额人民币95463元事实不清，证据不足，涉案鉴定机构程序不合法，应重新鉴定；2、被告人汪某在共同犯罪中作用较小，犯罪地位较低，应认定为从犯，且有主动坦白及认罪、悔罪的态度；3、建议对被告人汪某判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2012年4月至5月，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、何某1（均已判刑）、汪某1（另案处理）多次窜至本区长轩岭街、祁家湾街、横店街及湖北省孝昌县等地盗窃电缆线，并将所盗电缆线销赃给余某（已判刑）。具体犯罪事实如下：
（1）2012年4月29日凌晨3时许，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、何某、汪某2，由被告人余某某驾驶租赁的车牌号为鄂k8A700的“别克”牌轿车，携带铁钳、登杆脚口等工具，一同窜至湖北省孝昌县王店镇陈巷村吴家地坡万口当家塘附近，由何某在路口放风，被告人余某某、汪某等人分别采取爬杆剪线的方法，盗得价值人民币6000元、型号为HYA200*2*0.5电缆线200米，并将所盗赃物销赃给余某。
（2）同年4月30日凌晨4时许，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至本区祁家湾街夏王村夏王湾路边，采取上述方法，盗得价值人民币2700元、型号为HYA100*2*0.5电缆线180米，并将所盗赃物销赃给余某。
（3）同年5月1日凌晨4时许，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至本区长轩岭街张都桥村范家田路边，采取上述方法，盗得价值人民币7830元、型号为HYA200*2*0.5电缆线145米及价值人民币3915元、型号为HYA100*2*0.5电缆线145米，并将所盗赃物销赃给余某。
（4）同年5月2日凌晨3时许，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至本区祁家湾街夏王村夏王湾路边，采取上述方法，盗得价值人民币4845元、型号为HYA100*2*0.5电缆线170米，并将所盗赃物销赃给余某。
（5）同年5月3日凌晨，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、何某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至湖北省孝昌县王店镇藕塘村藕塘小学南进口路边，采取上述方法，盗得价值人民币3000元、型号为HYA100*2*0.5电缆线200米，并将所盗赃物销赃给余某。
（6）同年5月8日晚，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至湖北省孝昌县王店镇藕塘村藕塘小学南进口路边，采取上述方法，盗得价值人民币9975元、型号为HYA100*2*0.5电缆线350米，并将所盗赃物销赃给余某。
（7）同年5月11日凌晨3时许，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至本区横店街孙亭村梅夏湾进口的路边，采取上述方法，盗得价值人民币4860元、型号为HYA400*2*0.5电缆线81米及价值人民币1290元、型号为HYA200*2*0.5电缆线43米，并将所盗赃物销赃给余某。
（8）同年5月12日凌晨3时许，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至本区横店街孙亭村梅夏湾进口路边，采取上述方法，盗得价值人民币10602元、型号为HYA400*2*0.5电缆线93米及价值人民币2736元、型号为HYA200*2*0.5电缆线48米，并将所盗赃物销赃给余某。
（9）同年5月14日凌晨，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至湖北省孝昌县丰山镇沈家松林果园，采取上述方法，盗得价值人民币11700元、型号为HYA300*2*0.5电缆线260米及价值人民币2025元、型号为HYA50*2*0.5电缆线270米，并将所盗赃物销赃给余某。
（10）同年5月16日凌晨3时许，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至本区横店街孙亭村梅夏湾进口路边，采取上述方法，盗得价值人民币10602元、型号为HYA400*2*0.5电缆线93米及价值人民币2508元、型号为HYA200*2*0.5电缆线44米，并将所盗赃物销赃给余某。
（11）同年5月22日凌晨3时许，被告人余某某邀约被告人汪某伙同焦某、何某、汪某2驾驶上述轿车，一同窜至本区长轩岭街张都桥村范家田公路边，采取上述方法，盗得价值人民币4055元、型号为HYA100*2*0.5电缆线150.2米及价值人民币6820元、型号为HYA200*2*0.5电缆线126.3米。当五人驾驶车辆离开作案现场时，在本区长轩岭街徐冲村楼何湾时被赶来的中国电信股份有限公司黄陂分公司工作人员拦截，后五人弃车逃跑。
综上，被告人余某某、汪某共计盗窃作案11次。经武汉市黄陂区物价局成本调查监审分局价格鉴定，被盗的电缆线价值共计人民币95463元。
另查明，在本案审理过程中，被告人余某某的亲属代为退赃人民币43713元，被告人汪某的亲属代为退赃人民币10875元。案发后，同案人余某退出赃款人民币30000元。公安机关追回型号为HYA100*2*0.5电缆线150.2米、型号为HYA200*2*0.5电缆线126.3米，并发还给中国电信股份有限公司黄陂分公司。
被告人余某某于2017年4月25日向湖北省孝昌县公安局花园派出所投案自首。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表、抓获经过，证实：本案的案件来源及被告人余某某、汪某的到案经过。
2、证人黄某1、祝某、陈某、黄某2、杨某1、魏某、黄某3（均系电信部门员工）的证言，证实：其所在电信公司辖区内电信电缆线被盗时间、地点、型号及数量等基本情况。
3、证人左某、杨某2、杨某3、丁某的证言，证实：分别证实本案涉案作案车辆来源，及被告人余某某及何某租借车辆的情况。
4、鉴定意见，证实：本案涉案被盗电缆线的价值。
5、辨认笔录，证实：经证人丁某辨认，被告人余某某是租赁涉案作案车辆的人员。经同案人何某辨认，被告人余某某、汪某是伙同其四次到黄陂、孝昌县盗窃通信电缆线的人员。经同案人余某辨认，被告人余某某、汪某到自己所开的废品回收站进行过销赃。经同案人焦某辨认，被告人余某某、汪某是和自己一起到黄陂、孝昌县、广水等地盗窃通信电缆线的人员。
6、刑事判决书，证实：被告人余某某、汪某伙同焦某、何某等人共同盗窃电缆线，并将赃物销赃给余某的犯罪事实。同时证实了同案人余某退赃情况及案发后公安机关追赃情况。
7、同案人焦某的供述，证实：2012年4月至5月期间，其伙同被告人余某某、汪某及何某、汪某2在黄陂、孝昌一带十余次盗窃电缆线，并进行销赃。被告人余某某、汪某每次都参与盗窃作案。同时证实，涉案作案的基本时间、地点、作案手段、参与作案人员及共同犯罪人员在作案中的作用。
8、同案人何某的供述，证实：2012年5月初，其受被告人余某某邀约，其参与4次盗窃电线作案，每次盗窃作案，被告人余某某、汪某及焦某、汪某2均参与了作案。同时证实，其参与作案的时间、地点、作案手段及被盗物品销赃情况。
9、同案人余某的供述，证实：2012年5月初，被告人余某某等人多次到其所开的废旧回收站销赃盗窃电缆线的事实。
10、被告人余某某的供述，证实：2014年底，其邀约了被告人汪某及焦某、何某、汪某2组织盗窃电缆线，先后在本区祁家湾、横店街、孝昌县，采取爬杆剪线的手段作案共计11次。同时证实，被告人汪某共参与11次盗窃作案及赃物销赃的情况。
11、被告人汪某的供述与辩解，证实：2017年5月的一天，其与被告人余某某及何某、焦某、汪某2在长岭张都桥范某共同盗窃电缆线，作案离开现场时被人堵住作案车辆后逃离现场，其在公安机关及庭审中均辩解否认其参与其他作案的指控。
上述证据经庭审质证属实，本院依法予以认定。
本院认为，被告人余某某、汪某以非法占有为目的，伙同他人采取秘密手段多次盗窃公有财物，数额巨大，其行为均均构成盗窃罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，对被告人余某某、汪某依法应予刑事处罚。被告人余某某、汪某多次盗窃，采取破坏性手段盗窃，依法应酌情从重处罚。被告人余某某犯罪后能自首，依法可以从轻处罚。被告人余某某、汪某的亲属代为退赃和缴纳罚金，依法可酌情从轻处罚，被告人余某某的辩护人关于其具有自首的法定从轻处罚及退赃的酌定从轻处罚情节，可以从轻处罚的辩护意见，符合本院查证事实及法律规定，本院予以采纳。被告人汪某当庭否认参与公诉机关指控其参与2012年4月29日至同年5月22日10次盗窃的辩护意见，其辩护人关于本案事实不清、证据不足，鉴定机构不合法，申请重新鉴定及被告人汪某系本案从犯且有主动坦白及悔罪表现的辩护意见，经查：1、被告人汪某参与本案指控的全部作案犯罪事实，有公诉机关提供的报案材料、被告人余某某及同案人焦某、何某的供述、同案人生效刑事判决书等在卷证据相互印证，足以证实公诉机关所指控的全部犯罪事实；2、案发后，公安机关委托具有物价鉴定资质的部门进行鉴定，且鉴定机构、鉴定人员均系依照相关法律、法规取得鉴定资格，经本院审查鉴定程序合法；3、被告人汪某到案后仅供述自己参与1次作案，在庭审中亦不能如实供述自己的犯罪事实，其不构成法律规定的坦白及悔罪的要件；4、本案中，被告人汪某受他人邀约，积极参与作案，且综合本案被告人在共同犯罪中作用、地位，不宜区分主、从犯，故对被告人汪某及其辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。但考虑其在共同犯罪中的具体地位及作用，可酌情对其适当从宽处罚，综合本案被告人在共同犯罪中的犯罪情节、悔罪态度等。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人余某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月25日起至2020年10月24日止。）
二、被告人汪某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民六千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月7日起至2021年7月6日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方时惕
人民陪审员 刘火苟
人民陪审员 许庆发
二〇一七年十一月九日
书 记 员 冯 茜