湖北省老河口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鄂老河口刑初字第00101号
公诉机关湖北省老河口市人民检察院。
被告人陈某某。
指定辩护人陈琳，湖北宏义律师事务所律师。
被告人付某某。
辩护人蒋志杰，湖北正音律师事务所律师。
被告人范某某。
辩护人张红敬，湖北宏义律师事务所律师。
老河口市人民检察院以河检刑诉（2013）95号起诉书指控被告人陈某某、付某某、范某某犯非法占用农用地罪，于2013年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年10月15日公开开庭审理了本案。老河口市人民检察院指派代理检察员刘辛出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人陈琳，被告人付某某及其辩护人蒋志杰，被告人范某某及其辩护人张红敬到庭参加诉讼。现已审理终结。
老河口市人民检察院指控：1、2010年底，被告人陈某某找到时任范冲村书记的被告人范某某提出要在竹林桥镇范冲村找块地建水泥砖厂。范某某明知陈某某未得到相关主管部门批准，但为了完成招商引资任务，表示同意。后二人协商选定范冲村小学的南边、已承包给七组村民的耕地建厂。陈某某和范某某分别做村民的工作。2011年1月，陈某某以土地经营权流转的形式分别和承包该片土地的六户村民签订了协议书，流转期限20年。同年4月，陈某某在没有经过村民代表大会通过，没有向竹林桥镇三资管理部门、土地管理部门申报并取得批准的情况下，建砖厂后投产，砖厂建有厂房、库房、围墙，购置砖机1台，厂区内水泥混凝土硬化。经鉴定，陈某某非法建设砖厂的土地系基本农田，占地面积达到5765平方米（8.6475亩），砖厂内土壤的有效营养元素及土地耕地性因为砖厂建设受得了严重破坏。
2、2010年3月，被告人付某某准备在竹林桥镇竹林桥村选址建砖厂。同年9月，付某某找到竹林桥村民高某某提出用自家承包地3.2亩置换高某某承包地3.8亩，并对多余土地予以补偿。双方达成口头协议。后付某某又找到竹林桥村民翟某某，提出租用其耕地，翟表示同意。2011年7月，付某某在没有经过村民代表大会通过，没有向竹林桥镇三资管理部门、土地管理部门申报并取得批准的情况下，将上述土地占用后建砖厂并投入生产。经鉴定，付某某非法建设砖厂的土地系基本农田，占地面积达到4034平方米（6.051亩），砖厂内土壤的有效营养元素及土地耕地性因为砖厂建设受得了严重破坏。
3、2010年竹林桥镇范冲村新建村委会，建好后拖欠施工方付某某工程款23万元，付某某多次向范某某索要工程款。同年7月25日，被告人范某某在没有经过全体村民三分之二以上通过、没有向土地主管部门申报并取得批准的情况下，由范某某提出村支部研究同意，将该村集体所有的六个鱼塘作价18万以公告的形式拍卖，以偿还付某某的工程款。同年10月，范某某主动找到付某某把六个鱼塘作价18万作为工程款抵给了付某某，双方达成协议。2010年底，付某某在没有经过村民代表大会通过，没有向竹林桥镇三资管理部门、土地管理部门申报并取得批准的情况下，填平其中4个鱼塘，用水泥硬化土地建成“秀水坊”农家乐餐馆投入营业。经鉴定，付某某非法建设“秀水坊”农家乐的土地系基本农田以外的农用地，占地面积达到4827平方米（7.241亩），“秀水坊”农家乐内土壤的有效营养元素及土地耕地性因为餐馆建设受得了严重破坏。
公诉机关认为，被告人陈某某、付某某、范某某违反土地管理法规，非法占用基本农田及基本农田以外的农用地（养殖水面），改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，三被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究三被告人的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人陈某某庭审中对起诉书指控其犯非法占有农用地罪的事实无异议，表示认罪。其辩护人辩称：起诉书指控被告人构成非法占用农用地罪的事实及定性无异议；被告人不管是在前期行政机关调查还是侦查机关后期找被告人调查，均能主动到行政机关和侦查机关接受调查并如实供述自己的涉案事实，应当认定为自首；在量刑上应考虑行政机关已经处罚的情节。
被告人付某某表示认罪。其辩护人辩称：被告人付某某建砖厂依法规，申报和审批，并有据可查，对所占土地已经进行复垦，犯罪情节显著轻微，故不应追究其刑事责任。“秀水坊”农家乐占用农用地，追究被告人付某某占用农用地罪主体有误，不构成非法占用农用地罪。
被告人范某某辩称，秀水坊是公开发包的，不认为是犯罪。其辩护人辩称：公诉机关指控被告人范某某构成非法占用农用地罪不能成立，客观上被告人范某某没有占用农用地的实际行为，主观上也没有占有农用地的犯罪故意，也不存在共同犯罪故意；仅是在履行职责中存在一定过错行为，但不能按照犯罪处理。
经审理查明：1、2010年底，被告人陈某某找到时任范冲村书记的被告人范某某提出要在竹林桥镇范冲村找块地建水泥砖厂。范某某明知陈某某未得到相关主管部门批准，但为了完成招商引资任务，表示同意。后二人协商选定范冲村小学的南边、已承包给七组村民的耕地建厂。陈某某和范某某分别做村民的工作。2011年1月，陈某某以土地经营权流转的形式分别和承包该片土地的六户村民签订了协议书，流转期限20年。同年4月，陈某某在没有经过村民代表大会通过，没有向竹林桥镇三资管理部门、土地管理部门申报并取得批准的情况下，建砖厂后投产，砖厂建有厂房、库房、围墙，购置砖机1台，厂区内水泥混凝土硬化。经鉴定，陈某某非法建设砖厂的土地系基本农田，占地面积达到5765平方米（8.6475亩），砖厂内土壤的有效营养元素及土地耕地性因为砖厂建设受得了严重破坏。
2、2010年3月，被告人付某某准备在竹林桥镇竹林桥村选址建砖厂。同年9月，付某某找到竹林桥村民高某某提出用自家承包地3.2亩置换高某某承包地3.8亩，并对多余土地予以补偿。双方达成口头协议。后付某某又找到竹林桥村民翟某某，提出租用其耕地，翟表示同意。2011年7月，付某某在没有经过村民代表大会通过，没有向竹林桥镇三资管理部门、土地管理部门申报并取得批准的情况下，将上述土地占用后建砖厂并投入生产。经鉴定，付某某非法建设砖厂的土地系基本农田，占地面积达到4034平方米（6.051亩）。其中付某某的儿子付某、儿媳李某申请，经老河口市竹林桥镇城镇建设服务中心批准，付某在付某某占用的4034平方米（6.051亩）农用地内，建造496.51平方米的二层砖混房屋。砖厂内土壤的有效营养元素及土地耕地性因为砖厂建设受得了严重破坏。2013年10月23日，经现场勘查，付某某占用的4034平方米（6.051亩）土地，除建筑占地面积496.51平方米外的土地已经复垦。
3、2010年竹林桥镇范冲村新建村委会，建好后拖欠施工方付某某工程款23万元，付某某多次向范某某索要工程款。同年7月25日，被告人范某某在没有经过全体村民三分之二以上通过、没有向土地主管部门申报并取得批准的情况下，由范某某提出村支部研究同意，将该村集体所有的六个鱼塘作价18万以公告的形式拍卖，以偿还付某某的工程款。同年10月，范某某主动找到付某某把六个鱼塘作价18万作为工程款抵给了付某某，双方达成协议。2010年底，付某某在没有经过村民代表大会通过，没有向竹林桥镇三资管理部门、土地管理部门申报并取得批准的情况下，填平其中4个鱼塘，用水泥硬化土地建成“秀水坊”农庄餐馆投入营业。经鉴定，付某某建设“秀水坊”农庄的土地系基本农田以外的农用地，占地面积达到4827平方米（7.241亩）。
认定上述事实的证据如下：书证受案登记、行政处罚决定书、户籍证明、证明、土地流转协议、临时用地协议、鱼池承包合同书、建设许可证、临时用地协议书、临时用地申请表、湖北省旅游局文件、税收通用完税证；证人范某某、张某某、牛某某、翟某某、高某某、姜某某、范某、李某某、刘永红、陈某某等人的证言；被告人陈某某、范某某、付某某的供述和辩解；老河口市国土资源局鉴定书、老河口市土肥站土壤质量鉴定意见书；现场勘验笔录。
本院认为，被告人陈某某、付某某、范某某违反土地管理法规，非法占用耕地，改变土地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为均已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某某在行政机关调查和公安侦查机关调查过程中，均主动到行政机关和公安侦查机关接受调查并如实供述涉案事实，其行为应视为自首。其辩护人提出被告人陈某某构成自首，的辩护意见，本院予以采纳。被告人付某某在行政机关处罚后，遂即拆除厂房，将占用的农用地复耕，其犯罪情节轻微。其辩护人提出，被告人付某某所占土地已经进行复垦，犯罪情节显著轻微，不应追究其刑事责任。经查，被告人付某某非法占有农用地面积4034平方米，扣除其子付小星经批准的建筑面积496.51平方米，被告人付某某实际占用农用地面积3537.49平方米（5.31亩）。最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准规定“（一）非法占用基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上的；（二）非法占用防护林地或者特种用途林地数量单种或者合计五亩以上的；（三）非法占用其他林地十亩以上的。”应予追究。被告人付某某占用农用地面积3537.49平方米（5.31亩），已达到追诉标准。其辩护人提出不应追究付某某刑事责任的辩护意见，本院不予采纳。被告人范某某辩称，秀水坊是公开承包的，不认为是犯罪。经查，被告人范某某在没有经过全体村民三分之二以上通过，将该村集体所有的六个鱼塘作价18万以公告的形式拍卖。在拍卖程序上存在瑕疵，但应属民事法律关系调整范畴，不应作为刑事犯罪追究。被告人范某某的辩解意见成立，本院予以采纳。其辩护人提出，被告人范某某客观上没有占用农用地，主观上没有占有农用地的犯罪故意，不构成非法占用农用地罪。经查，被告人范某某明知陈某某未得到相关主管部门批准，而积极做群众的协调工作，对陈华停非法占用农用地办厂，起到了一定的帮助作用。主观故意成立，客观行为存在。应认定为从犯。其辩护人提出范某某不构成非法占用农用地罪的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三四十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第三十七条和《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯非法占用农用地罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。即自2013年12月17日起至2014年12月16日止.罚金自判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人付某某犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
三、被告人范某某犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘建钢
人民陪审员 卢圣全
人民陪审员 陈 兴
二〇一四年一月二十四日
书 记 员 王诗韵