广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）穗中法刑二终字第177号
原公诉机关广东省广州市海珠区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某某，绰号：“大黑”，湖南省武冈市人，户籍所在地湖南省武冈市。2009年10月16日因犯盗窃罪被广州市白云区人民法院判处有期徒刑六年六个月，2013年12月19日刑满释放。因本案于2014年5月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现被押于广州市海珠区看守所。
辩护人邓汝松、叶丽君。
上诉人（原审被告人）方某，湖南省武冈市人，户籍所在地湖南省武冈市。因本案于2014年5月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现被押于广州市海珠区看守所。
上诉人（原审被告人）覃某某，广西壮族自治区象州县人，户籍所在地广西壮族自治区象州县。2010年8月9日因犯贩卖毒品罪被广东省东莞市第二人民法院判处有期徒刑三年三个月，2012年12月30日刑满释放。因本案于2014年5月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
广东省广州市海珠区人民法院审理广东省广州市海珠区人民检察院指控原审被告人朱某某犯盗窃罪、抢劫罪以及原审被告人方某、覃某某犯盗窃罪一案，于2014年12月15日作出（2014）穗海法刑初字第1489号刑事判决。原审被告人朱某某、方某、覃某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、2008年5月18日15时至23时许期间，被告人朱某某到本市海珠区侨城花园夏晖苑2栋602房，利用自制钥匙开锁入屋实施盗窃，盗得被害人陈某甲现金人民币500元，港币800元（价值人民币716.872元）、白金镶钻石项链1条、铁达士手表1块。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、立案决定书，汇价证明，情况说明，被害人陈某甲的陈述，穗海公（司）鉴（痕迹）字（2014）A012号痕迹鉴定书，被告人朱某某的供述等。
二、2008年8月14日晚，被告人朱某某伙同4名同案人（均另案处理）到本市海珠区侨城花园秋月街8栋207房，利用自制钥匙开锁入屋实施盗窃，盗得被害人陈某乙现金人民币3200元及黄金项链1条、黄金手链1条、白金镶钻黄金戒指1枚、黄金耳环l对、玉手镯1个。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、立案决定书，情况说明，穗海公（司）鉴（痕迹）字（2014）A015号痕迹鉴定，被害人陈某乙陈述等。
三、2008年9月8日7时至9月10日0时15分许期间，被告人朱某某到本市天河区骏景花园骏祥轩G座704房，利用自制钥匙开锁入屋实施盗窃，盗得被害人廖某现金人民币19300元、黄金项链1条（圆柱状，配有黄金吊坠1个）、金戒指2枚、索尼摄像机1台。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、立案决定书，情况说明，穗公天（司）鉴（痕）字（2014）86号手印鉴定书，现场勘验检查笔录，被害人廖某陈述等。
四、2008年10月20日19时许，被告人朱某某伙同同案人朱某甲、朱欠华、朱某乙（均已判刑）携带作案工具，由朱宗芳驾车送至本市天河区六运二街37号601房。由朱某乙等人在楼下等候接应，朱某甲、朱欠华、朱某某遂撬门入屋实施盗窃。期间，因被害人曲某突然回家，朱某甲将被害人曲某按倒在地，朱欠华持刀威胁被害人，并由朱某某协助朱某甲将被害人曲某拉到房间里，对其实施捆绑后抢得人民币300元、HP3212笔记本电脑1台、索尼DSC-T10数码相机1部、存储卡1个，诺基亚N72型手机1部（经鉴定，价值人民币5400元）。之后上述被告人及同案人到本市荔湾区坦尾村，将所盗财物以人民币3400元的价格卖给同案人彭某（已判刑）。
认定上述事实的证据有：受理报警登记表、立案决定书，由被害人曲某提供的索尼数码相机、存储卡、诺基亚手机、惠普手提电脑的发票、售后服务凭证、保修卡、收款票据复印件各一份，涉案起诉书及一、二审判决书，调取证据清单、物品发还清单，穗天价认鉴（赃）（2008）2425号价格鉴定结论书，穗公天（司）鉴（痕）字（2014）82号手印鉴定书，现场勘验检查笔录，被害人曲某的陈述及辨认笔录，证人胡某的证言，同案人朱欠华、朱某甲、朱某乙的供述等。
五、2008年10月29日17时至21时15分许期间，被告人朱某某到广东省佛山市南海区桂城南新一路富豪花园23-26座A501房，利用自制钥匙开锁入屋实施盗窃，盗得被害人区至善现金人民币98000元，美金2200元（价值人民币15029.96元）、男装白金戒指1枚、黄金戒指6枚、黄金手链1条、黄金项链3条、K金玉戒指1枚、尼康牌数码相机1部。
认定上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、接受刑事案件回执单、立案决定书，汇价证明，情况说明，现场勘验检查笔录，佛公南（司）鉴（痕）字（2014）144号手印鉴定书，被害人区至善的陈述，
六、2014年3月28日19时至20时许期间，被告人朱某某伙同同案人周泽刚、小雄（均另案处理）到本市海珠区紫丹大街紫丹阁1602房，利用自制钥匙、铁棍开锁撬门入屋实施盗窃，盗得被害人韩某现金人民币10000元、港币100000元（价值人民币79257元）、Iphone516G手机1部、Iphone4S16G手机1部、重50克足金项链1条、重10.5克足金手链1条、18K重2克黄金吊坠1个、PT9502只共重14克铂金戒指1（项）、PT950重2.59克铂金戒指1个、PT950重3.68克铂金戒指1个、PT900重4克铂金戒指1个、重3.03克足金吊坠1个、重5.30克足金项链1条、18K重1.6克黄金吊坠1个、18K重2.58克黄金项链1条、18K重2克白金项链1条、18K重3.31克黄金项链1条、佳能IXUS2001部（上述财物共价值人民币44924.35元）以及水晶手链、西铁城男装手表1块、斯沃琪手表2块等物品。2014年5月19日晚，民警在本市荔湾区桥中南路潮兴大排档将被告人朱某某抓获。
认定上述事实的证据有：受案登记表、受案回执、立案决定书，到案经过，刑事案件现场指认笔录，由国家外汇管理局出具的汇价证明，由被害人韩某提供的被盗物品的发票、售后服务凭证复印件共15份，现场勘验检查笔录，价格鉴定意见，视频光盘一张以及视频截图，被害人韩某的陈述，证人余某的证言，被告人朱某某的供述及辨认笔录等。
七、2014年4月29日7时许至19时许期间，被告人朱某某、方某、覃某某到本市海珠区紫丹大街59号1908房，由覃某某望风，朱某某、方某利用自制钥匙开锁入屋盗窃，盗得被害人蒋某现金人民币10000元。
认定上述事实的证据有：受案登记表、受案回执、立案决定书，补充说明，情况说明，现场勘验检查笔录，视频光盘一张以及视频截图，被害人蒋某陈述，被告人朱某某的供述，被告人方某在审查起诉阶段的供述等。
八、2014年4月30日19时许，被告人朱某某、方某、覃某某到本市海珠区南洲花园燕安二街480号607房，利用自制钥匙开锁入屋盗窃，盗得被害人周某乙现金人民币1800元及宏基8943G-7744G64wnss手提电脑1部、ipadmini216Gwifi版平板电脑1台、ipadl16Gwifi版平板电脑1部、ipad316Gwifi版平板电脑1部、iPhone4S16GIMEI：013064001212142手机1部、HTCONEX32GIMEI：353043056862173手机1部、重9克足金项链1条（经鉴定，上述物品共价值人民币12279.07元）等物品。2014年5月19日晚，民警在本市荔湾区桥中南路潮兴大排档将被告人方某抓获，在本市荔湾区江畔街146号一楼将被告人覃某某抓获，并缴回上述HTCONEX手机1部发还给被害人周某乙。
认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、立案告知书、侦查报告，扣押笔录、扣押清单、发还清单，情况说明，被害人周某乙的陈述及辨认笔录，现场勘验检查笔录，财物价值鉴定，被告人朱某某、覃某某、方某的供述及辨认笔录等。
九、2014年5月30日19时许，被告人朱某某、方某伙同同案人钟长征（另案处理）到本市天河区中山大道西骏景花园骏怡轩B栋602房，利用自制钥匙开锁入屋盗窃，盗得被害人沈某6克999.9‰金戒指1个、6.5克999.9‰金手链1个、千足银儿童银手镯2只、千足银25.11克银手镯1只、千足银43.38克银手镯1只、千足银32.67克银手镯1只、1.58克999.9‰金箔吊坠（上述物品共价值人民币5531元）以及玉吊坠1个、银项链1条、时装手表1只、镀金心型装饰品1个（表面有“囍”字样）、玉手镯1个、仿真珍珠项链1串、仿真手链1条、银耳环1对、银吊坠1个（表面有“富贵长命”字样）。后民警在骏怡轩B栋的楼道的垃圾桶内发现上述除金戒指、金手链、玉吊坠、银项链之外的被盗物品，并将其发还给被害人沈某。
认定上述事实的证据有：受案登记表、报警回执、立案决定书，搜查笔录、扣押笔录、发还清单，情况说明，截图说明，被害人沈某的陈述及辨认笔录，同案人钟某的供述及辨认笔录，证人凤某、张某的证言及辨认笔录，现场勘验检查笔录，财物价值鉴定，法医物证鉴定意见书，被告人朱某某、方某的供述等。
本案还有以下综合证据：搜查笔录、扣押清单，刑事判决书、释放证明书，情况说明，人口信息、三查登记表、户籍资料，证人谌某的证言，审讯视频光盘2张。
原判认为，被告人朱某某无视国家法律，以非法占有为目的，多次入户盗窃公民财物，盗窃数额达到数额特别巨大的百分之五十，属于有其他特别严重情节的情形，并在一宗入户盗窃中被发现后抗拒抓捕，伙同同案人当场使用暴力，其行为已经构成盗窃罪、抢劫罪，依法应对其数罪并罚予以惩处。被告人方某、覃某某无视国家法律，以非法占有为目的，入户盗窃公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予以惩处。被告人朱某某、覃某某曾被判处有期徒刑，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。惟被告人方某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第三条、第六条之规定，判决如下：一、被告人朱某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币八千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金人民币五千元；总和刑为有期徒刑二十年六个月，并处罚金人民币一万三千元；决定执行有期徒刑十六年，并处罚金人民币一万三千元。二、被告人方某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。三、被告人覃某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元。四、责令被告人朱某某退赔被害人陈某甲、陈某乙、廖某、曲某、区至善、韩某相关违法所得（以审理查明部分为准），被告人朱某某、方某退赔被害人沈某相关违法所得（以审理查明部分为准），被告人朱某某、方某、覃某某退赔被害人蒋某、周某乙相关违法所得（以审理查明部分为准）。五、扣押于广州市公安局海珠区分局的作案工具小电筒1支、匙头1个、铁撬2根，均予以没收。
一审宣判后，朱某某上诉称：原判认定其犯盗窃罪有其他特别严重情节不当，量刑畸重，其没有犯抢劫罪。其辩护人提出的辩护意见：1、原判认定朱某某实施第一至六宗犯罪事实不清，证据不足，应不予认定；2、朱某某如实供述第七至九宗事实，原判对于该项量刑情节未作认定，致量刑过重。请求改判有期徒刑三年。
方某上诉称：原判量刑过重。
覃某某上诉称：其没有参与实施第七宗犯罪，原判认定该宗事实有误，量刑过重。
本院经审理查明，原审认定的犯罪事实，有原公诉机关在原审庭审当庭宣读、出示并经质证的上列证据予以证实。在二审审理期间，上诉人朱某某、方某、覃某某及原公诉机关均未提供新的证据。
关于上诉人朱某某的辩护人提出朱某某没有参与第一、至六宗犯罪事实的意见。经查，1、关于第一、二、三、五宗入户盗窃事实。各被害人的报案陈述证实被入户盗窃；侦查机关所作的现场勘验检查笔录证实在上述4宗事实的案发现场分别提取到作案遗留指印，经痕迹鉴定确定均为朱某某所留。朱某某对于其为何在作案现场遗留指印不能作出合理解释。上述证据能够证实朱某某实施了上述4宗入户盗窃的事实。2、关于第四宗抢劫事实。现有被害人曲某的陈述及辨认笔录，现场勘验检查笔录及痕迹鉴定书，同案人朱欠华、朱某甲、朱某乙的供述等证据一致证实朱某某伙同同案人入户盗窃，被发现后采取暴力方法劫取被害人财物的事实。辩护人所提该项与查明事实不符，故不予采纳。3、关于第六宗入户盗窃事实。朱某某在侦查阶段对于其伙同同案人实施该宗入户盗窃供认不讳，并指认了作案现场，对于视频截图亦进行了签认。朱某某在一审阶段翻供否认参与实施该宗犯罪缺乏正当理由。综上，辩护人所提上述意见与查明事实不符，本院均不予采纳。
关于上诉人覃某某提出其没有参与实施第七宗犯罪的意见。经查，朱某某、方某的供述证实其三人共同实施该宗犯罪，其中覃某某负责望风，朱某某和方某直接入户盗窃，得手后平均分赃。覃某某否认参与盗窃与查明事实不符，本院不予采纳。
关于朱某某提出原判认定其有其他特别严重情节不当的意见。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，入户盗窃数额达到该解释第一条规定的“数额特别巨大”百分之五十的，可以认定为刑法第二百六十四条规定的“其他特别严重情节”，据此原判认定朱某某犯盗窃罪有其他特别严重情节并无不当。
本院认为，上诉人朱某某以非法占有为目的，多次入户盗窃公民财物，有其他特别严重情节，其行为已构成盗窃罪；朱某某在入户盗窃过程中被发现后抗拒抓捕，伙同同案人当场使用暴力，其行为又构成抢劫罪。上诉人方某、覃某某以非法占有为目的，入户盗窃公民财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。朱某某一人犯数罪，依法应数罪并罚。朱某某、覃某某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。方某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原判根据朱某某、方某、覃某某犯罪的事实、性质、情节及认罪态度，在法定量刑幅度之内对其作出相应处罚，并无不当；其三人提出原判量刑过重的意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔小军
代理审判员 曹治华
代理审判员 温晓雅
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 陈晓兰
赵泽伦