＼n广东省深圳市宝安区人民法院
＼ n 民 事 判 决 书
＼n（2012）深宝法劳初字第313-317、322-329号＼n原告熊某。＼n原告王某乙。＼n原告张某甲。＼n原告周某甲。＼n原告谢某。＼n原告莫某。＼n原告周某乙。＼n原告彭某。＼n原告陈某。＼n原告阮某。＼n原告张某乙。＼n原告李某甲。＼n原告李某乙。＼n上述十三名原告委托代理人高某，广东世纪华人律师事务所律师。＼n被告某甲工业厂。＼n负责人温某，该厂厂长。＼n被告某乙公司。＼n法定代表人小池某，该司社长。＼n被告某丙公司。＼n法定代表人滝澤某，该司总经理。＼n三被告的共同委托代理人石某、王某甲，广东金唐律师事务所律师。＼n上述十三位原告与三位被告劳动争议纠纷案件，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员林晓青独任审判，公开开庭进行了审理。原告王某乙、谢某、周某乙、陈某、阮某、李某甲、原告共同委托代理人高某、三被告共同委托代理人石某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。＼n原告等人诉称，其分别于不同时间进入被告某甲工业厂（以下简称“某甲工业厂”）处工作，2011年6月份开始某甲工业厂进行转型，并于当月27日向员工发放了《关于某甲工业厂原地不停产转型过程中FIF籍员工劳动关系处理的通知》。原告依据通知选择A2方式即协商解除劳动合同、领取经济补偿金和到新公司工作，并签订了《劳动合同解除协议书》。但被告却违反合同约定，违法解除了与原告的劳动关系。十三位原告均请求法院判令三被告支付其一个月代通某及违法解除劳动合同赔偿金，原告王某乙另请求判令三被告支付其工伤补偿金90864元及环境津贴2550元，原告阮某另请求判令三被告支付其环境津贴2250元，原告彭某另请求判令三被告支付其“三期”工资83867元。＼n被告作如下答辩：＼n一、关于劳动合同的解除情况。＼n被告某甲工业厂是由被告某乙公司（以下简称“某乙公司”）投资的来料加工企业，不具有独立法人资格。根据《广东省人民政府关于促进加工贸易企业转型升级的若干意见》、《广东省关于来料加工企业原地不停产转型的操作指引》以及《关于深圳市来料加工企业原地不停产转型外商投资企业操作意见》等规定，被告某甲工业厂必须于2012年12月前转型为具有独立法人资格的外商投资企业。被告某甲工业厂与被告某乙公司为执行省、市政府的上述规定，决定将被告一进行原地不停产转型为外商独资企业，为依法妥善处理企业转型中的劳动关系，被告某甲工业厂于2011年6月27日就转型中的劳动关系处理问题向全某工进行公告说明，并向每名员工发放了《关于某甲工业厂原地不停产转型过程中的FIF籍员工劳动关系处理的通知》（以下简称《通知》）、《员工问题回答集（FIF籍）》（以下简称《回答集》），同时被告还召开多种形式的员工说明某对此进行解释说明。＼n《通知》考虑到员工的不同情况，提出三种劳动关系处理方案供员工选择：1、员工选择到新公司工作（劳动合同继续履行、工龄连续计算。A1方式）；2、员工选择到新公司工作（协商解除劳动合同、领取经济补偿金，到新公司工作。A2方式）；3、员工选择离开公司（协商解除劳动合同、领取经济补偿金、离开公司。B方式）。《通知》还对劳动关系处理方式、程序及步骤、新公司的制度进行了说明，并特别提示如在企业转型过程中煽动或者参加罢工、怠工，借机扰乱企业生产经营秩序的员工，将依员工规则和有关法律进行处理。《回答集》第27条对原劳动合同解除后，如果想进新公司是否必然被录用的问题，明确回答：凡是认可新公司的制度，并能够协助公司平稳转型过渡的人员会全部录取。＼n在企业转型劳动关系处理中，原告自愿选择A2方式。2011年7月25日，原告与被告某甲工业厂签订了《劳动合同解除协议书》，约定双方的劳动合同于2011年7月31日解除。7月31日原告办理了离职工作交接手续，签收领取了经济补偿金，但由于原告不符合《回答集》第27条规定的条件，转型后的新公司即被告某丙公司（以下简称“某丙公司”）未录用原告。＼n二、关于代通某。＼n原告申请被告支付解除劳动合同的代通某，没有法律依据。本案劳动合同的解除，是由原告自愿选择并向被告某甲工业厂提出解除劳动合同的申请，经与被告协商解除的，属双方协商一致解除，并非被告单方通知解除，不属《劳动合同法》第四十条规定的用人单位预告解除劳动合同的情形，被告依法不应支付解除劳动合同的代通某。＼n三、关于赔偿金。＼n正如原告在起诉状中所称，其自行选择A2方式与被告某甲工业厂协商解除劳动合同，双方还自愿签订了《劳动合同解除协议书》。此种解除劳动合同的方式属于《劳动合同法实施条例》第十八条第一项规定的劳动者与用人单位协商一致解除合同，合法有效。劳动合同解除后，被告某甲工业厂已经根据《劳动合同法》第四十七条的规定向原告支付了经济补偿金。＼n根据《劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反《劳动合同法》规定解除或者终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。而被告与原告依法协商一致解除劳动合同，没有违反《劳动合同法》的强制性规定，不构成违法解除劳动合同，依法不应支付赔偿金。＼n如上所述，被告为妥善处理企业转型过程中的劳动关系，拟订了三种方案供员工选择，其中包括不解除原劳动合同而继续履行合同，被告将选择权给了员工，没有要求任何员工必须解除劳动合同，员工完全可以选择履行原劳动合同，事实上也有员工做了如此选择。同时，被告在《回答集》及员工说明某中多次强调告知，解除劳动合同后，认可新公司的制度，并能够协助公司平稳转型过渡的人员才会被新公司录用，否则将不被新公司录用，即选择A2的员工并非必然被新公司录用，原告对此是明知的。由于原告在原地不停产转型过程中妨碍转型的平稳进行，扰乱了企业的生产经营秩序，不符合被告某丙公司的录用条件，因此未被录用。这一结果的出现，与原劳动合同解除是否合法没有关系，因为与被告某甲工业厂解除劳动合同、与被告某丙公司签订新的劳动合同是两种不同的法律关系，不能因为被告某丙公司未录用原告，就据此主张被告某甲工业厂与原告解除劳动合同不合法。＼n根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿金或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”的规定，被告与原告签订的《劳动合同解除协议书》，没有违反法律、法规的强制性规定，不存在欺诈、胁迫等情形，应认定合法有效。＼n本案主要证据的举证、质证情况如下：＼n原告向本院提交了《劳动合同解除协议书》，试图证明该协议为附条件的协议书，应按照“A2”方式进行处理，并且主张由于被告没有完成某原告到新公司上班的条件，因此该合同没有生效。＼n被告对该证据的真实性没有异议，但认为双方是协商解除劳动合同，该合同没有附任何条件，只是“A2”方式本身是附条件的，附的条件是一是认可新公司的制度，二是协助公司平稳转型过渡，只有符合这两个条件新公司才予以录用，签订新的劳动合同。＼n原告向本院提交了《关于某甲工业厂原地不停产过程中的FIF籍员工劳动关系处理的通知》，试图证明原、被告约定采取的“A2”方式的具体内容，并且证明A2方式并没有被告所陈述的条件。＼n被告对该证据的真实性没有异议，但认为该证据证明是原告自愿解除劳动合同，这种解除是合法的。＼n被告向本院提交了《员工问题回答集（FIF籍）》，试图证明“A2”方式是附条件的。＼n原告对该证据的真实性不予认可，认为没有原件。被告陈述该证据原告在本案仲裁阶段有向仲裁庭提交，请求法庭向仲裁庭核实。本院向仲裁委员会进行了核实，该证据原告在仲裁阶段确实有提交过，被告在仲裁庭审质证过程中明确提到“第二十七条明确被新公司录用的员工条件一，认可新公司的制度，条件二，协助公司平稳转型过渡”。＼n被告向本院提交了原告在仲裁阶段的《仲裁申请书》，试图证明原告对转型的方式和条件是清楚的，并且在申请书中陈述“6月27日通过员工代表说明某说明，且有员工问题回答集”，可见原告是清楚员工问题回答集的内容的。＼n原告对上述证据的真实性予以认可，但对其证明内容有异议，主张其在仲裁申请书中提到的“员工问题回答集”不是被告所提交的“员工问题回答集”。＼n被告向本院提交了《关于FIF籍员工复工的通知》及员工停工情况的照片，试图证明在企业转型过程中原告采取停工的方式造成企业严某济损失，没有维护企业的平稳转型过渡。＼n原告对上述证据的真实性不予认可，认为是被告单方制作的，不能反映原告有停工的情况。＼n本案庭审中，本院询问众原告，在6月29日前后是否有停工的情况，原告陈某回答“6月27日我在休假，6月28日、29日我有上班，但厂里没人上班，我觉得厂方提出的方案不合理所以我们没有开工”，原告周某乙回答“我有正常出勤，但车间没有开工，所以我也无法正常工作”。＼n被告向本院提交了《关于PIF／FIF籍员工管理职定义事宜》，试图证明班长、副班长、组长、副组长属于管理职岗位，应模范遵守公司规章制度，同时负责收集员工的意见，是生产管理的第一责任人，原告等人均为管理职岗位人员，每月领取200到350不等的职务津贴。＼n原告对上述证据的真实性不予认可，认为是被告单方制作，并且没有公示。＼n被告向本院提交了《FIF籍员工离职通知书》、《FIF籍离职员工物品交接通知单》，试图证明双方一致协商解除合同，并且原告主动履行协议。＼n原告对上述证据的真实性没有异议，但对其证明内容有异议，主张离职通知书是被迫签的，但未能提供证据证实被告存在胁迫原告的情形。＼n经审理，本院确认以下事实：＼n被告某甲工业厂是由被告某乙公司开办的来料加工企业，不具备独立承担民事责任的能力。＼n被告某甲工业厂与被告某乙公司为执行政府的有关规定，决定将某甲工业厂进行原地不停产转型为外商独资企业，即被告某丙公司。为处理企业转型中的劳动关系，被告某甲工业厂于2011年6月向员工发放了《关于某甲工业厂原地不停产转型过程中的FIF籍员工劳动关系处理的通知》（以下简称《通知》）、《员工问题回答集（FIF籍）》（以下简称《回答集》），并于召开员工代表会进行了说明。＼n《通知》主要载明了以下内容：被告某甲工业厂将通过原地不停产转型方式，转型成一家外商独资企业（即被告某丙公司），在转型过程中提供三种处理劳动关系的方式供员工选择：A1方式，劳动合同继续履行、工龄连续计算；A2方式，协商解除劳动合同、领取经济补偿金，到新公司工作；B方式，协商解除劳动合同，领取经济补偿金，离开公司。《通知》并对选择以上三种方式的员工可获得的待遇进行了说明，还规定在转型过程中，如果有员工借机扰乱企业生产经营秩序的，将按照有关规定进行处罚。＼n《回答集》主要是对转型过程中处理劳动关系的常见问题进行了解答，其中第27条的内容是“Q：劳动合同解除后，如果想进公司就必然被录取？A：凡是认可新公司的制度，并能够协助公司平稳转型过渡的人员会全部录取。”＼n2011年6月28日、29日，由于部分员工认为被告提出的方案不合理，被告的工厂内发生集体停工、怠工事件，原告等人有参与其中。＼n2011年7月25日，原告等人与被告某甲工业厂签订《劳动合同解除协议书》，约定：就双方订立的劳动合同，原告自愿选择按照《通知》中“A2方式”进行处理，即与被告某甲工业厂协商解除劳动合同；双方的劳动合同于2011年7月31日解除；劳动合同解除时，被告某甲工业厂将按照《通知》规定的计算方式向原告支付截止2011年7月31日的经济补偿金，同时按照《通知》有关规定结算其他待遇；原告在2011年7月31日前办理完劳动合同解除手续后，被告某甲工业厂应将经济补偿金等款项在2011年8月15日前转入原告的个人工资账户；被告某甲工业厂依据前述条款支付完毕后，双方劳动关系全部结清，基于劳动合同的权利义务关系全部消灭，原告不再向被告某甲工业厂主张任何法律责任。该协议书中没有有关被告某丙公司如何录用原告的约定。＼n被告某甲工业厂已经依照约定，按照法定标准，将经济补偿金支付给原告等人。具体支付情况为：周某乙14.5个月64176.42元，李某甲10.5个月43372.25元，李某乙7个月27286.98元，彭某8.5个月37131.91元，王某乙17个月84979.43元，张某乙18个月86319.9元，阮某14.5个月66291.25元，周某甲10.5个月42964.53元，谢某19.5个月84732.96元，莫某18.5个月79411.81元，张某甲2个月5487.78元，陈某10.5个月47287.59元，熊某7个月17443.3元。＼n原告张某乙、王某乙、阮某的每月工资中包含作业环境津贴50元，被告某甲工业厂在计算上述三人的解除劳动合同经济补偿金时，未将作业环境津贴计入平均工资内。本案庭审中，原告确认因此而造成的经济补偿金差额分别为张某乙900元、王某乙850元、阮某725元。＼n2011年7月底，原告签收了被告某甲工业厂的《FIF籍员工离职通知书》，该通知书中注明“最后工作日”为2011年7月31日，“离职类别”为“协商一致解除合同”。原告还办理了离职手续，并签字确认了《FIF籍离职员工物品交接通知单》，该通知单中亦注明“协商一致解除合同”。＼n原告等人离职后，被告某丙公司未聘用原告等人为其员工，原告于是共同向深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1、裁令三被告支付原告未提前30天通知解除劳动合同的代通某60978元；2、裁令三被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金1449137元；3、裁令三被告支付原告王某乙、张某乙、阮某未足额支付的经济补偿金7500元；4、裁令三被告支付原告王某乙的一次性工伤就业补助金、一次性医疗补助金共10个月的工资50489元。仲裁委员会经审理后作出深宝劳人仲福永庭（案）字（2011）61号仲裁裁决书，裁决如下：一、被告某甲工业厂于裁决书生效之日起五日内一次性支付原告张某乙解除劳动合同经济补偿金差额900元；二、被告某甲工业厂于裁决书生效之日起五日内一次性支付原告王某乙解除劳动合同经济补偿金差额850元；三、被告某甲工业厂于裁决书生效之日起五日内一次性支付原告阮某解除劳动合同经济补偿金差额725元；四、被告某甲工业厂于裁决书生效之日起五日内一次性支付原告王某乙工伤补偿金35341.53元；五、被告某乙公司为此承担共同偿付责任；六、驳回原告的其他仲裁请求。＼n另查明，1996年11月19日，原告王某乙在为被告某甲工业厂工作时发生工伤事故，经鉴定构成九级伤残。王某乙离职前十二个月的平均工资为5048.79元。＼n以上事实，有双方当事人提交的相关书证及庭审笔录、仲裁裁决书等在卷佐证，足以认定。＼n本院认为，本案原、被告劳动关系明确，双方之间的争议纠纷应受我国劳动法等法律法规的调整。＼n关于代通某的问题，本案的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条所规定的用人单位应支付一个月的代通某的三种情形，故对于原告的相关诉求，本院不予支持。＼n原告关于违法解除劳动合同赔偿金的诉求，本院作如下分析：1、关于《劳动合同解除协议书》的效力问题。该协议是由被告一与原告在经过平等协商之后签订的，被告一在签订协议前已通过发放《通知》、《问答集》和召开员工代表会的方式进行了详尽的说明，其内容不违反法律法规的强制性规定，也没有证据证实被告存在胁迫的情形，故该协议应为有效的合同。2、关于原、被告约定的“A2方式”是否为附条件的约定的问题。从《问答集》第27条的内容来看，当员工问到，劳动合同解除后，是否想进公司就“必然”被录取的问题时，用人单位的答复并不是“必然”、“一定”会被录取，而是“凡是认可新公司的制度，并能够协助公司平稳转型过渡的人员会全部录取”，依此可推断“A2方式”是附条件的，一为“认可新公司的制度”，二为“协助公司平稳转型过渡”。联系《通知》中关于“在转型过程中，如果有员工借机扰乱企业生产经营秩序的，将按照有关规定进行处罚”的内容，亦可明确这一点。被告依据上述规定，拒绝录用部分参与停工、怠工的员工，属于合理的企业管理行为。3、退一步而言，即便原告等人如其所主张的，未参与停工、怠工，被告拒绝录用其为员工，也不构成违法解除劳动合同。被告某甲工业厂与原告通过平等协商，签订了解除劳动关系的协议，并如约支付了经济补偿金，按照协议约定，“双方劳动关系全部结清，基于劳动合同的权利义务关系全部消灭，原告不再向被告某甲工业厂主张任何法律责任”。被告某甲工业厂与原告解除劳动合同的整个过程，并不符合《劳动合同法》规定的“违法解除劳动合同”的情形。综上，原告的相关诉求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。＼n关于原告张某乙、王某乙、阮某诉求的漏计环境津贴导致产生经济补偿金差额的问题，由于本案仲裁阶段已裁令被告分别支付张某乙900元、王某乙850元、阮某725元，被告未对该裁决提起诉讼，原告亦当庭确认了上述数额，故本院视为双方对此裁决均无异议，予以维持。＼n关于原告王某乙的工伤补偿金的问题。王某乙因工伤造成九级伤残，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，被告某甲工业厂应当在解除双方劳动关系时，向王某乙支付八个月的本人工资作为一次性伤残就业补助金。“本人工资”应为工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资，鉴于被告作为用人单位，未能举证证明王某乙工伤前十二个月的平均月缴费工资，故本院酌情按照王某乙离职前十二个月的平均工资确定其“本人工资”，被告某甲工业厂应向王某乙支付一次性伤残就业补助金数额为5048.79×8＝40390.32元。＼n原告彭某关于“三期工资”的诉求，未曾在本案仲裁阶段提出，不符合劳动争议仲裁前置的规定，本院不予支持。＼n依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《广东省工伤保险条例》第三十四条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，判决如下：＼n一、被告某甲工业厂、被告某乙公司应于本判决生效之日起五日内，向原告王某乙支付一次性伤残就业补助金40390.32元及解除劳动合同经济补偿金差额850元；＼n二、被告某甲工业厂、被告某乙公司应于本判决生效之日起五日内，向原告张某乙支付解除劳动合同经济补偿金差额900元；＼n三、被告某甲工业厂、被告某乙公司应于本判决生效之日起五日内，向原告阮某支付解除劳动合同经济补偿金差额725元；＼n四、驳回原告熊某等十三人的其他诉讼请求。＼n如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。＼n本案案件受理费由原告承担，按规定予以免收。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。＼n审判员林晓青＼n二〇一二年六月一日＼n书记员郑淦元＼n书记员李汉明（兼）＼n附本案相关法律条文如下：＼n《中华人民共和国劳动合同法》＼n第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：＼n（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；＼n（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；＼n（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。＼n第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……＼n第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。＼n……＼n本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。＼n《广东省工伤保险条例》＼n第三十四条……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：……（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。＼n第六十六条本条例中下列用语的含义：＼n（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。……＼n《中华人民共和国民事诉讼法》＼n第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。＼n《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》＼n第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。＼n声明：本网站公布的裁判文书仅供阅读参考，正式文本以生效裁判文书正本为准，其他网站不得转载！