山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）烟商初字第79号
原告：烟台高新城市投资开发有限公司。住所地：烟台高新区纬三路**号。
法定代表人：刘亮毅，董事长。
委托代理人：曲雯、闫凌宇，山东鑫士铭律师事务所律师。
被告：烟台市海兴建设工程有限公司。住所地：烟台高新区创业路****号。
法定代表人：纪海亭，执行董事。
委托代理人：陈文胜、陈文涛，山东古名君律师事务所律师。
原告烟台高新城市投资开发有限公司与被告烟台市海兴建设工程有限公司追偿权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告烟台高新城市投资开发有限公司委托代理人闫凌宇、被告烟台市海兴建设工程有限公司委托代理人陈文胜、陈文涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告烟台高新城市投资开发有限公司诉称：2014年1月24日，被告与华夏银行股份有限公司烟台莱山支行（以下简称华夏银行）签订《最高额融资合同》（合同编号：YT08（融资）20140006号），获得华夏银行授予的最高额为人民币一亿元的融资额度，有效期自2014年1月24日至2015年1月24日；同日，原告与华夏银行签订《最高额保证合同》（合同编号：YTOS（高保）20140006101号），为被告在融资合同项下发生的银行借款提供连带责任保证。
2014年1月24日，华夏银行与被告签订《流动资金贷款合同》，向被告发放贷款4000万元，利率为6.9%，期限自2014年1月24日至2015年1月24日，期满一次还本。借款到期后，被告不能按约还款，原告经华夏银行要求，于2015年1月27日向被告账户汇入39930265.32元，为被告清偿全部借款本金39912415.7元及利息10709.83元，共计39923125.53元。原告履行保证义务后，被告至今未偿还原告代偿款项，并返还代偿资金剩余款7139.79元。
请求法院判令：一、被告立即偿还原告为其代偿的借款本金39912415.7元及利息10709.83元，共计39923125.53元；二、被告向原告支付代偿资金利息229557.97元（暂计算至2015年2月26日，至全部清偿日仍按贷款利率6.9%计息）；三、被告立即返还原告代偿资金剩余款7139.79元；四、被告承担本案一切诉讼费用。
被告烟台市海兴建设工程有限公司辩称：对原告的诉讼请求及事实理由没有异议，但原告欠被告工程款4000余万元，应与原告主张的代偿款相抵销。
本院经审理查明，2014年1月24日，被告与华夏银行签订编号为YT08（融资）20140006号《最高额融资合同》，约定被告在合同有效期限内可向华夏银行申请使用的最高融资额度为人民币1亿元，其业务种类包括贷款及票据承兑；融资合同自双方签署之日生效，但在被告及担保人按银行的要求订立担保合同生效前，银行没有允许被告使用融资额度的义务。被告与银行依据融资合同就具体融资业务所签订的具体业务合同及附件等，均为本融资合同的组成部分。
同日，原告与华夏银行签订编号为YT08（高保）20140006101号《最高额保证合同》，约定华夏银行将在本合同约定的期间内与债务人被告基于主合同连续发生多笔债权，原告愿在最高债权额度内为上述债权向华夏银行提供保证责任担保；华夏银行与被告签订的编号为YT08（融资）20140006号《最高额融资合同》及其项下发生的具体业务合同，共同构成本合同的主合同。原告提供担保的最高债权额度为人民币1亿元，担保债权的发生期限为自2014年1月24日至2015年1月24日，保证方式为连带责任保证，担保范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等。
2014年1月24日，被告与华夏银行签订《流动资金借款合同》，约定华夏银行向被告发放贷款4000万元，期限一年，自2014年1月24日始至2015年1月24日止，期满一次还本；贷款年利率为6.9%，借款期内如中国人民银行调整贷款基准利率，则本合同贷款利率按调整后的同期基准利率上浮15%确定。被告在华夏银行指定专门资金回笼账户，账号为12×××45，华夏银行有权对该账户及资金进出进行管理监控。借款合同还约定，被告不能按期还款的，自逾期之日，按合同约定利率加收50%作为罚息利率，计收逾期利息；本借款合同是双方签订的《最高额融资合同》项下的具体业务合同。
上述合同签订后，华夏银行于2014年1月24日向被告发放流动资金贷款4000万元。
2015年1月24日贷款到期后，因被告未能按约还款，华夏银行于2015年1月27日向原告发出《履行保证责任通知书》，要求原告按《最高额保证合同》的约定承担保证责任，代偿被告的全部借款本息（以履行保证责任之日数额为准）。同日，原告通过电子银行向被告在华夏银行指定的资金回笼账户转账汇入39930265.32元。华夏银行当天扣收本金39912415.70元，利息10709.83元，合计39923125.53元。华夏银行扣收后，尚余7139.79元在被告账户。原告因被告未偿还其代偿款项及返还余款7139.79元，诉至本院。
诉讼中，被告主张经其庭后落实，2015年1月27日原告向被告账户汇入的39930265.32元是原告支付被告的工程款，不是代偿款，原被告间不存在代偿关系。原告对此不予认可。为此，原告提交了2015年10月26日华夏银行股份有限公司烟台莱山支行出具的《情况说明》，用以证明上述款项就是为被告代偿银行贷款。《情况说明》内容为：“烟台市海兴建设工程有限公司在我行4000万元流动资金借款于2015年1月24日到期后，其未能按约还款，我行通知烟台高新城市投资开发有限公司承担连带担保责任，代偿全部借款本息。2015年1月27日，烟台高新城市投资开发有限公司将代偿资金39930265.32元转入海兴公司在我行指定的专门资金回笼账户（账号：12×××45），我行当日即以该款扣收了海兴公司所欠全部借款本息共计39923125.53元（其中本金39912415.70元，利息10709.83元），受偿全部债权。烟台高新城市投资开发有限公司已履行了保证责任。”经质证，被告认可《情况说明》落款处银行印章的真实性，但不认可说明的内容，认为缺少银行负责人的签名且内容不符合事实。
上述事实，有《最高额融资合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》、《履行保证责任通知书》、电子银行转账凭证、还款凭证、《情况说明》以及原、被告陈述等证据在案为凭，足以认定。
本院认为，被告与华夏银行签订的《最高额融资合同》、《流动资金借款合同》及原告与华夏银行签订的《最高额保证合同》均系各方当事人真实意思表示，合法有效。上述合同签订后，原告即在约定的最高债权额度及债权发生期间内为被告在华夏银行获得的贷款提供连带责任保证，双方之间的保证担保关系成立。《流动资金借款合同》明确约定是《最高额融资合同》项下的具体业务合同，故属于原告依《最高额保证合同》所担保的主合同，根据《流动资金借款合同》发生的贷款债权，原告依约应当承担保证责任。贷款到期后，被告不能按约还款，原告提交证据证明其在2015年1月24日根据华夏银行指示代被告偿还全部借款本息共计39923125.53元，事实清楚。原告履行了保证义务，其有权依法向被告进行追偿。原告为被告清偿债务，免除了被告按照合同约定应当承担的支付贷款率上浮50%的逾期利息的违约责任，同时原告承受了所支付代偿款的资金成本，原告追偿权的范围，应当包括其为被告向华夏银行所清偿的债务数额及其利息，故原告请求被告按照贷款利率支付代偿资金利息，于法有据，应予支持。原告向被告账户汇入39930265.32元代偿款，华夏银行受偿全部债权后尚剩余7139.79元，对于该款，原告有权要求被告返还。
对于被告以工程款债权与原告追偿债权相抵销的主张，本院认为，2014年9月15日《协议》约定，如果被告不按期偿还银行涉案贷款及利息，原告有权从被告相关工程款中扣除。该条约定系原告的合同权利，原告有选择行使的权利，本案中原告对被告抵销的主张不予认可，并以相关工程尚未竣工结算，不符合抵销的条件为由，不同意抵销。工程款的结算系工程施工合同关系，与本案诉争银行贷款追偿权纠纷不属同一法律关系，本案不予合并审理。故被告该项主张无事实及法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，判决如下：
一、被告烟台市海兴建设工程有限公司于判决生效后十日内偿还原告烟台高新城市投资开发有限公司代偿的借款本息39923125.53元及利息229557.97元（计算至2015年2月26日），并自2015年2月27日仍按照《流动资金借款合同》约定的年利率6.9%计算利息至判决确定的履行之日；
二、被告烟台市海兴建设工程有限公司于判决生效后十日内返还原告烟台高新城市投资开发有限公司代偿资金剩余款7139.79元；
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费242599元，由被告烟台市海兴建设工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审判长 王建梅
审判员 孙 威
审判员 陈兰波
二〇一五年十一月五日
书记员 范子寒