＼n山东省定陶县人民法院
＼ n 行 政 判 决 书
＼n（2012）定行初字第2号＼n原告郭应征，男，1949年9月出生，汉族，退休职工。＼n委托代理人陈先士，定陶信合法律服务所法律工作者。＼n委托代理人郭俊杰，男，1974年8月出生，汉族，农民，系郭应征之子。＼n被告定陶县国土资源局。＼n住所地：定陶县学东路段139号。＼n法定代表人李庆福，局长。＼n委托代理人李金为、定陶县国土资源局工作人员。＼n委托代理人宗义平，定陶县国土资源局工作人员。＼n﻿第三人ＸＸＸ，男，1948年2月出生，汉族，农民。＼n委托代人郭俊杰，男，1974年8月出生，汉族，农民。＼n原告郭应征诉被告定陶县国土资源局土地行政处罚一案，于2012年1月31日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，并追加ＸＸＸ作为本案第三人参加诉讼，于2012年3月19日组织原、被告及第三人进行了庭前证据交换，同日，公开开庭审理了本案。原告委托代理人陈先士、郭俊杰，被告委托代理人李金为、宗义平，第三人委托代理人郭俊杰到庭参加了诉讼。2012年4月6日，本院依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十一条第（五）之规定，中止了本案诉讼。本案现已审理终结。＼n2011年12月9日，定陶县国土资源局以ＸＸＸ、郭应征非法出租土地、非法占地进行非农业建设为由，依照《中华人民共和国土地管理法》第六十三条、五十七条、第八十一条、第七十六条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定，作出了定国土罚字（2011）43号行政处罚决定书（以下简称被诉处罚决定）。主要内容：1、没收当事人ＸＸＸ非法所得5400元；2、按当事人ＸＸＸ非法所得百分之五以上百分之二十以下处以罚款1080元；3、责令当事人郭应征十五日内自行拆除非法占用土地上的建筑物，恢复土地原貌；4、按当事人郭应征非法占地面积每平方米处以30元罚款共计人民币12000。＼n原告在起诉状中称：一、《中华人民共和国土地管理法》第57条规定，使用集体经济组织土地须得到农村集体经济组织、村民委员会的支持。原告在自己的集体土地上兴建与农业、农民利益有重大关联的农资门市部，得到了本村村民委员会的大力支持，正当合法，属于农村集体经济组织的自治行为，不受其他机构干扰。二、《中华人民共和国土地管理法》第八十条的规定适用于“依法收回国有土地使用权”事项，与本案无关，被告属指鹿为马，胡乱引用。三、定陶县国土资源局插手此事前，有人已多次对原告进行威逼利诱，要求原告自行拆房，腾空土地以便他们建商品房牟利。被告的执法目是帮助开发商侵占农民土地，严重不纯。总之，被告作出的定国土罚字（2011）43号行政处罚决定书没有事实根据和法律依据，表面上是乱作为，实质上是选择性执法，配合不法官商攫取农民土地，出卖农民利益，请求法院依法予以撤销。＼n被告在答辩状中称：一、2011年5月，当事人ＸＸＸ在未经依法批准的情况下，擅自将马集镇袁堂村土地400平方米以每年每亩600元的价格出租给本村村民郭应征用于建设农资经销门市。ＸＸＸ的行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十三条“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设”的规定，属非法出租土地行为。同年5月，另一当事人郭应征在未经批准的情况下，擅自占用ＸＸＸ非法出租给其的400平方米土地建设农资经销门市。当事人未经批准擅自占地建设，其行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第五十七条的规定，该行为虽然过去多年，但其违法行为存在连续性，依法应当给予处罚。该行为被发现后，我局依法立案进行了调查，在查明事实的情况下，按法定程序依法向当事人下达了《行政处罚告知书》、《行政处罚听证告知书》，当事人在法定期限内放弃了陈述、申辩和听证的权利。为了维护法律的严肃性，我局依法作出了定国土罚字（2011）43号行政处罚决定书，该决定书认定事实清楚，程序合法，处罚适当。二、当事人本应认识到自己行为的违法性，检讨自身的违规行为，自觉接受处罚，履行处罚决定，但却以与本案无关的社会现象作比较，来掩盖非法占地的违法行为，因此，当事人提起行政诉讼的理由不能成立。综上所述，我局作出的被诉行政处罚决定书，认定事实清楚，程序合法，处罚适当，被答辩人提起行政诉讼的理由不能成立。请求人民法院依法维持该处罚决定，驳回原告的诉讼请求。＼n第三人未提交书面意见，庭审中同意原告的意见。＼n自起诉状副本送达之日起十日内，被告向我院提交了下列事实证据和法律依据：＼n事实证据：1、立案呈批表；2、承包合同；3、临时用地使用证；4、平面图；5、袁堂村委会证明；6、调查郭宝清笔录；7、调查ＸＸＸ笔录；8、现场勘查笔录；9、送达回证；10、责令改正违法行为通知书；11、调查报告；12、案件讨论笔录；13、送达回证；14、ＸＸＸ行政处罚告知书；15、送达回证；16、ＸＸＸ行政处罚听证告知书；17、送达回证；18、郭应征行政处罚告知书；19、送达回证；20、郭应征行政处罚听证告知书；21、送达回证；22、送达回证；23、行政处罚决定书；＼n法律依据：《中华人民共和国土地管理法》第六十三条、五十七条、第八十一条、第七十六条、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条。＼n以上证据及依据，被告用以证明其作出的被诉行政处罚决定书，认定事实清楚，程序合法，处罚适当。＼n庭审中，原告及第三人对被告提交的1、2、3、4、5、6、7、8、9、13、15、17、19、21、22号证据没有异议，对其余证据提出异议，认为：1、ＸＸＸ与郭应征签订的土地承包合同符合法律规定，ＸＸＸ不是非法和擅自出租土地。2、郭应征建设农资服务站是经袁堂行政村村民委员会和党支部批准同意的，同时，临时用地建筑也是经被告批准的，因此，郭应征是合法使用土地，被告认定郭应征非法占用土地属适用法律错误。3、被告按郭应征非法占地面积400平方米罚款12000元主要证据不足，认定违法和处罚的面积不一致。被告应当按照临时土地使用证340平米或者其现场勘测的实际违法占地面积372.9平方米进行处罚。4、被告决定没收ＸＸＸ非法所得5400元，证据不足，事实不清。5、被告未对ＸＸＸ下达责令限期改正通知书即直接下达行政处罚告知书，违反了《中华人民共和国土地管理法》第八十一条的规定，违反法定程序。6、定国土罚字（2011）第43号行政处罚告知书告知的内容与被诉处罚决定书的内容不一致。＼n庭审中，原告向本院提交了下列证据：1、行政处罚决定书。证明郭应征具备诉讼主体资格，决定适用法律错误，主要证据错误，超越法律职权；2、承包合同。证明承包合同符合法律规定，经行政村批准，系依法承包；3、袁堂行政村证明。证明建设农资服务站，是经袁堂行政村同意的，郭应征是合法使用土地。4、临时土地使用证。证明临时用地建筑是经被告批准的，使用面积是340平方米。被告按照400平方米进行处罚，主要证据不足。5-6、定国土罚字（2011）第43号行政处罚告知书及听证告知书。证明被告没有向ＸＸＸ下达责令限期整改违法行为通知书，程序违法，主要证据不足，适用法律错误。7、袁堂行政村及袁朝忠等村民证明；8、王洪平、郭玉强、何茂军证言。以上2份证据证明建设用地是水塘，不是基本农田，建设农资服务站是用于农业生产服务，不属于非农建设。＼n庭审中，被告对原告所提供证据的真实性没有异议，但对证明的问题提出异议，认为，原告所提供证据不能证明其用地的合法性，依法应当予以处罚。＼n根据各方当事人在庭审中的质辩意见，经审理认为，对原、被告提交的证据的真实性均予以认定。＼n经审理查明：2001年5月，经定陶县马集镇袁堂行政村村民委员会同意，郭应征租赁本村村民ＸＸＸ的责任田（合同约定面积为0.6亩）用于建设农资服务站。同年8月，被告为郭应征办理了临时土地使用证，核准临时使用面积340平方米，使用期限一年。2011年11月14日，定陶县国土资源局立案调查，同年12月9日对ＸＸＸ、郭应征作出了定国土罚字（2011）43号行政处罚决定。ＸＸＸ、郭应征不服，向定陶县人民政府提起行政复议，复议机关维持了该处罚决定。＼n综上，本院认为，2011年11月14日被告制作的土地违法案件勘测笔录，认定郭应征实际违法占地面积为372.9平方米，而被告作出的被诉处罚决定按郭应征非法占地面积400平方米（2001年租赁合同面积）罚款12000元，认定违法和处罚的面积不一致。其次，被告决定没收ＸＸＸ非法所得5400元，未提供计算公式或计算依据，当事人不予认可。因此，应认定被诉处罚决定部分认定事实不清，证据不足；《中华人民共和国土地管理法》第八十一条规定：“擅自将农民集体所有的土地的使用权出让、转让或者出租用于非农业建设的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正，没收违法所得，并处罚款”。本案中，被告未对ＸＸＸ下达责令限期改正通知书即直接下达行政处罚告知书，进行行政处罚，违反了上述法律规定。被告提交的案件讨论笔录证实，2011年11月21日，被告相关负责人已讨论决定了对ＸＸＸ、郭应征进行行政处罚的具体内容，同日向ＸＸＸ送达了《行政处罚告知书》，同月22日向郭应征送达了《责令改正违法行为通知书》，同月23日向ＸＸＸ送达了《行政处罚听证告知书》，同年12月5日、12月7日分别向郭应征送达了《行政处罚告知书》和《行政处罚听证告知书》，同年12月9日向ＸＸＸ、郭应征送达了行政处罚决定书。被告决定（设定）行政处罚的具体内容在前，向被处罚人送达《责令改正违法行为通知书》、告知陈述、申辩和听证的权利在后，被告在对郭应征送达《责令改正违法行为通知书》不到15日即送达《行政处罚告知书》，在送达《行政处罚听证告知书》不到3日即下达了被诉处罚决定书，被告的上述行为违反了《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定，属程序违法。总之，被告作出的被诉处罚决定认定事实部分不清，违反法定程序，依法应予撤销。原告及第三人请求撤销该处罚决定，理由充分，本院予以支持；被告请求维持该处罚决定，于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国土地管理法》第八十一条、《中华人民共和国行政处罚法》第三条、《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1、3目之规定，判决如下：＼n撤销被告定陶县国土资源局作出的定国土罚字（2011）43号行政处罚决定。＼n案件受理费人民币50元，由被告负担。＼n如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。＼n审判长何梅＼n审判员杨倩＼n审判员张庭欣＼n二〇一三年十二月二十三日＼n书记员李传玉