山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)鲁17民终1374号
上诉人（原审被告、反诉原告）：山东巨铭能源有限公司。住所地：巨野县董官屯镇煤化工业园区。
法定代表人：马海洲，公司总经理。
委托代理人：崔现安，山东多博仕律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：靖江市天和干燥机械制造有限公司。住所地：江苏省靖江市八圩工业园区。
法定代表人：张航，公司总经理。
委托代理人：缪思佳，江苏缪坤玉律师事务所律师。
上诉人山东巨铭能源有限公司（以下简称巨铭公司）因与被上诉人靖江市天和干燥机械制造有限公司(以下简称天和公司)买卖合同纠纷一案，不服山东省巨野县人民法院（2015）巨商初字第2081号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人巨铭公司的委托代理人崔现安，被上诉人天和公司的委托代理人缪思佳参加了本案诉讼。本案现已审理终结。
天和公司一审诉称，2011年1月26日，天和公司与巨铭公司签订了《工矿产品购销合同》。合同生效后，巨铭公司于2011年3月8日支付预付款33800元，天和公司组织生产过程中，因巨铭公司原因导致中止履行合同。2014年8月12日，双方签订了《补充协议》，约定巨铭公司支付50000元后，天和公司开始生产，具备发货条件并开具增值税发票后，巨铭公司付款至合同总价的90％发货。天和公司依约完成设备生产，同时请求将开具增值税发票的信息资料提供给巨铭公司，后巨铭公司未付款，也未提供开票资料，天和公司多次致函巨铭公司要求付款，以便发货，未予回复，也未付款。目前巨铭公司尚欠天和公司货款220400元，巨铭公司逾期付款已经损害了原告的利益。为此，向法院起诉，要求判令巨铭公司继续履行合同，立即支付货款220400元，并自2015年9月30日起按月息2分支付利息至判决之日止，由巨铭公司承担诉讼费用。
巨铭公司一审答辩并反诉称，2014年8月24日的补充协议约定天和公司应当在收到进度款5万元后60天内将所有设备制造完毕，送至现场指定位置。因天和公司没按期制造完毕且长时间拖延造成产品价格下降，天和公司有严重违约行为。双方履行合同的环境发生重大变更，合同签订后，原材料价格大幅下降，相同产品价格下降十万元左右，巨铭公司曾要求变更合同未能达成一致。事实上，现在合同已无法履行，因政策变更，巨铭公司已经无法取得化工产品经营资质，本合同的设备，巨铭公司已无处可用。巨铭公司为减少双方损失，曾提议将设备以市场价转让他人，天和公司不同意，造成今天的局面，天和公司有过错。天和公司要求的利息没有依据。综上，巨铭公司不同意天和公司的诉讼请求，同时提出反诉，要求判令解除合同并由天和公司返还货款83800元，反诉费用由天和公司承担。
原审法院经审理查明，2011年1月26日，天和公司与巨铭公司签订《工矿产品购销合同》，约定由天和公司按照双方于2011年1月25日签订的《技术协议》为巨铭公司生产“振动流化床干燥机”一套，型号为TGZZ12X60L，总价款为338000元，工期为五个月，交货地点为巨铭公司，天和公司负责送货、安装、调试，结算方式及期限为，签订合同付10％预付款后合同生效，发货前付总额的50％，安装调试完毕后付30％，质保金10％（期限为设备运行正常后一年），期满无质量问题一周内付清。2011年3月8日巨铭公司以电汇方式，给天和公司汇款33800元，后因故双方中止了合同。2014年8月12日，双方签订了《补充协议》，协议约定：1、产品名称、型号、数量、金额（已付33800元）、供货范围均按原合同执行；2、乙方（原告）严格按照原合同技术协议执行，在收到进度款后60天内将所有设备制作完毕运送至甲方（被告）现场指定位置；5、甲方预付五万元的进度款时乙方开始生产，乙方具备发货条件并开具全额增值税专用发票时甲方付至合同总价款的90％乙方发货，双方一致同意留合同总价款的10％作为质保金；7、本协议与原合同具有同等法律效力，本协议与原合同不一致的地方，以本协议为准，本协议未规定的按原合同执行。2014年11月12日天和公司收到巨铭公司支付的进度款50000元。2015年1月15日，天和公司致函巨铭公司，告知设备制作完毕，要求其按合同约定汇款；同年9月1日天和公司再次致函巨铭公司，巨铭公司均未予回应。为此，天和公司于2015年10月13日向法院起诉，要求继续履行合同，判令巨铭公司支付货款220400元，并自2015年9月30日起按月息2分支付利息至判决之日止，由巨铭公司承担诉讼费用。巨铭公司应诉后作出上述辩称，并反诉要求解除合同，由天和公司返还已付货款83800元。天和公司提交工矿产品购销合同、补充协议、技术协议、汇款凭证、天和公司向巨铭公司催要设备发货款的函。巨铭公司对上述证据的质证意见为：2015年9月1日的函收到，但收到时已超过合同履行期10个月，2015年1月15日的函没收到，对其余证据的真实性无异议。巨铭公司提交证据三份，1、巨铭公司已经支付给天和公司83800元的收据两张证明原告付款情况。2、山东新巨源科技有限公司与山东阳光天润化工设备有限公司签订的合同一份，买卖的是硫铵干燥系统一套与双方买卖的标的是相同的，合同总价款是26万元，签订时间2015年3月20日，证明天和公司起诉的合同标的已经发生重大的价格变化，在2015年3月20日这一时期天和公司没有将货物制造完毕双方合同发生重大情势变更，在不能达成一致变更合同的情况下应当解除合同。3、天和公司网页下载的公司产品介绍材料一份，天和公司的tgzz系列震动硫化床干燥机系列产品，表明这种机械广泛适用于化工、轻工、医药、食品、塑料、粮油等行业，证明双方买卖合同的标的是普通产品，天和公司可以向不特定人出售。天和公司的质证意见为：对证据1没有异议，对证据2是复印件对其真实性不认可但对证明目的有异议，天和公司认为该复印件内容与天和公司技术协议基本一致，但不能证明价格存在变化，即使两份合同技术参数一致，考虑到2011年1月至2015年3月，5年的市场变化以及各种区域、材料、市场等因素，其差额78000元并非超出合理范围，同时该价格非有效的鉴定中心作出的价格认定，不能达成巨铭公司的证明目的。巨铭公司并没有证据证明天和公司在2015年3月20日未完成标的物制作，也不能证明双方有协商过程，其所说不能支持其解除合同的目的。证据3该商品介绍不能证明巨铭公司所述，双方订立技术协议一份，约定了详尽的技术参数，包括尺寸、材料、功率这些技术参数均不在介绍中有描述，故本案标的物不是通用，应当认定为定制产品，无法广泛流通市场。经调解不能达成协议。
原审法院认为,双方所签订的《工矿产品购销合同》、《技术协议》及《补充协议》，是双方真实意思表示，且巨铭公司在合同签订后已向天和公司支付了33800元的预付款和50000元进度款，该合同依法成立，且该合同不违反法律的禁止性规定，属有效合同。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”该法第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”天和公司按合同约定履行义务，并向巨铭公司两次催要设备发货款，巨铭公司逾期不予回应，致使天和公司未能发货，巨铭公司违约在先，天和公司要求继续履行合同，由巨铭公司按约定支付货款，应予支持；巨铭公司未按约定支付货款，天和公司也未向巨铭公司发货，天和公司要求巨铭公司自2015年9月30日起按月息2分支付利息至判决之日止于法无据，不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”巨铭公司辩称天和公司未按时制造设备并按时发货，天和公司的产品是化产工业通用产品，天和公司完全可以卖给他人，现在也应当早已卖给他人无事实和法律依据，不予采信。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”巨铭公司辩称合同签订后，原材料价格大幅下降，相同产品价格下降十万元左右，且因政策变更，巨铭公司已经无法取得化工产品经营资质，本合同的设备，巨铭公司已无处可用，合同已无法继续履行，故要求解除合同。巨铭公司的辩称理由不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条解除合同的情形，也有违诚实信用原则，巨铭公司签订合同之前，应当对市场行情变化有充分预见，对行情变化损益应由其自行承担。因此，巨铭公司反诉要求解除合同，由天和公司返还已付货款，证据不足，于法无据，不予支持。综上，原审法院根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、由山东巨铭能源有限公司支付靖江市天和干燥机械制造有限公司设备款220400元，于判决生效后十日内履行完毕；二、靖江市天和干燥机械制造有限公司在收到山东巨铭能源有限公司货款后十五日内，将涉案设备运送至山东巨铭能源有限公司院内，并负责安装、调试；三、驳回靖江市天和干燥机械制造有限公司其他诉讼请求；四、驳回山东巨铭能源有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4606元，反诉费1895元，共计6501元，减半收取3250.5元，由巨铭公司负担。
上诉人巨铭公司不服原审判决上诉称，一、被上诉人存在延期交货的重大违约行为。被上诉人一审时未提交有效证据证明案涉设备在合同约定的期限内制造完毕。二、案涉设备在被上诉人延期交货期间价格大幅下降，被上诉人不同意降价，合同无法履行，应当解除。双方买卖标的物为通用产品，被上诉人完全可以卖给他人，故合同解除后被上诉人没有任何损失。综上，原审判决认定事实不清，请求二审法院撤销原判，驳回被上诉人的一审诉讼请求。
被上诉人天和公司答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，根据上诉人的上诉和被上诉人的答辩，本案争议的焦点为：一、被上诉人天和公司是否存在延期交货的问题；二、上诉人巨铭公司能否单方面解除合同；三、该案涉及的标的是否仍可继续履行问题。
关于焦点一，本院认为，案涉《补充协议》第2条与第5条从表面看似乎存在矛盾之处。但实际上，《补充协议》第2条“乙方严格按照原合同技术协议执行，在收到进度款后60天内将所有设备制作完毕运送至甲方现场指定位置”与第5条“乙方具备发货条件并开具全额增值税专用发票（17%）时甲方付至合同总价款的90%乙方发货”并不冲突，原因是：1、第2条约定了“制作标准”（原合同技术协议）、“交付期限”（收到进度款后60天内将所有设备制作完毕）、“交付地址（运送至甲方现场指定位置）”。2、第5条约定了“发货前提”（具备发货条件并开具全额增值税专用发票（17%）时甲方付至合同总价款的90%），故第5条是对第2条的补充。
本案中，如果上诉人依据第2条认定被上诉人违约，既忽略了第5条的约定，也没有尽到善意提醒的义务，本院不予支持。因此，被上诉人天和公司并不存在违约迟延交付行为。
关于焦点二，本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定了约定解除权，而上诉人与被上诉人之间无论在《工矿产品购销合同》或《补充协议》中均未约定单方解除权及解除条件，故被告不能依据此条款。因此本院认为上诉人不享有合同的单方解除权。
关于焦点三，本院认为，继续履行是一种违约后的补救方式。即一方违约后，另一方有权要求违约方继续履行合同，也有权要求违约方支付违约金和损害赔偿金等责任，是否请求继续履行是非违约方的一项权利。依法律规定，违约方无权选择违约责任的承担形式，否则将置守约方于不利地位，违反公平诚信的基本原则。本案中，被上诉人天和公司作为非违约方，其有权选择要求违约方继续履行合同或提供违约金。在其选择要求违约方即上诉人巨铭公司继续履行的前提下，本院依法支持其诉讼请求。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4606元，由上诉人山东巨铭能源有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾庆生
代理审判员 朱晨曦
代理审判员 史春雷
二〇一六年八月四日
书 记 员 张 伟