浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0782民初917号
原告：义乌市掌中数码产品有限公司，住所地：义乌市稠城银龙A区宾王路6号。
法定代表人：张建民。
委托代理人：钭坚勇，浙江智科律师事务所律师，特别授权。
被告：楼益康，农民。
委托代理人：楼莉萍。
原告义乌市掌中数码产品有限公司为与被告楼益康合同纠纷一案，于2016年1月11日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由代理审判员傅多娇适用简易程序，于2016年1月19日公开开庭进行了审理。原告义乌市掌中数码产品有限公司的委托代理人钭坚勇，被告楼益康及其委托代理人楼莉萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告义乌市掌中数码产品有限公司起诉称：2014年12月5日，原、被告签订《零预存话费租机协议书》一份，协议约定，被告参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告提供苹果5S手机一台并随机赠送号码一个，号码为130××××9966；被告保证此号码在本协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费289元；被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并有权收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3000元；被告未主动承担违约责任，原告为主张权利所支出的费用由被告承担。然而，原告赠送被告号码已于2015年1月5日开始处于停机状态。为此，原告发函告知被告，要求被告支付协议内剩余入网月的最低消费额并承担违约责任，但被告置之不理。现原告请求判令：1、解除原、被告双方于2014年12月5日签订的《零预存话费租机协议书》；2、被告赔偿话费损失9108元并支付违约金3600元；3、被告赔偿本案邮政快递费用8.5元；4、被告承担本案律师代理费3300元。庭审中，原告明确诉讼请求第二项为：判令被告赔偿原告协议内剩余入网月最低消费额9108元，并支付违约金3600元。
被告楼益康答辩称：1、手机使用一个月就停机了，应及时联系被告，原告直接诉至法院，是否存在故意的行为。原告的催告函是与起诉状一起寄过来的。2、原告无法电话联系被告本人，可以寄至被告户籍地，被告家属也会出面解决。3、办理时原告应核实被告有无每月支付390元的能力，那个手机也被被告朋友拿走了，被告根本就没有使用过手机，所以请原告酌情扣除部分。4、被告是被案外人吴旭伟骗去办理签订本案协议，当时被骗的还有名叫曹允龙（音）的。
原告义乌市掌中数码产品有限公司为证明自己的主张，向本院提供以下证据：
1、零预存话费营销协议书一份，证明原被告合同关系；
2、律师函复印件和快递面单一份，证明因被告违反，原告停机，并要求被告承担违约责任的事实；
3、代理合同及律师费发票各一份，证明原告花费律师费的事实；
4、拆机证明一份，证明手机绑定号码的消费情况。
被告楼益康质证认为：1、对证据一的真实性无异议，2、对证据二，被告没有收到过；3、对证据三无异议；4、对证据四，停机电话是05年1月5日，而拆机时间是什么意思。
被告楼益康未提供证据。
本院认证：原告举证与其陈述能相互印证，本院对上述证据的证明力予以确认。
经审理，本院认定事实如下：
2014年12月5日，原告义乌市掌中数码产品有限公司（乙方）与被告楼益康（甲方）签订《零预存话费租机协议书》一份，协议书上约定：乙方提供苹果牌6型手机终端一台，手机市场零售价为5988元；乙方随机赠送甲方号码一个，号码为：130××××9966；甲方保证此号码在本协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费为396元，以运营商资费为准；甲方停机2个月仍未缴纳欠费的，乙方有权将该号码作销号处理并有权回收重新利用；甲方出现违约或提前终止本协议，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，还应向甲方支付违约金3600元；甲方违约未主动承担违约责任，乙方为主张权利所支出的费用（包括但不限于律师代理费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由甲方承担等内容；双方还约定了其他内容。合同签订后，原告于签订合同当日交付了手机，并开通了赠送的号码，但被告仅按约支付了1个月的话费，该赠送的号码于2015年1月5日停机至今。2015年4月27日，原告通过邮政速递方式向被告催讨尚欠的23个月剩余入网月的最低消费9108元并支出快递费8.5元。上述费用被告未予支付。为此，原告于2016年1月11日诉至本院并支出律师代理费2500元。
本院认为：原、被告于2014年12月5日签订的《零预存话费租机协议书》系双方真实意思表示，双方均应按协议约定履行各自的权利义务，协议签订后，原告依约向被告提供了手机一只及号码一个，被告应按约使用原告提供的手机及号码。协议中约定被告应自签订协议之日起在网不低于24个月，但被告的手机号码已于2015年1月5日欠费停机至今，被告的行为已构成违约，原告有权按照合同的约定解除合同。关于违约责任，根据协议约定，如被告出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告还应向原告支付违约金3600元，考察上述约定，即使130××××9966号码已经停机断网，被告仍需补足剩余月份的最低消费，说明被告承担上述违约责任无需以移动通信服务继续存在为前提，考虑合同法对于违约责任的类型规定，被告仍需全额支付剩余入网月的最低消费亦属于违约金的范畴。在庭审过程中被告明确表明违约金过高，应视为其提出了调整违约金的请求，根据《中华人民共和国合同法》司法解释（二）第二十九条的规定应对违约金进行调整，对超过实际损失百分之三十以上的部分，不予支持。本案中，原告未提供证据证明其因被告的违约行为而存在的实际损失，为此，其实际损失应认定为手机价值（合同约定的金额），并根据手机在网月份对手机价值进行调整，具体调整公式为：实际损失=手机价格-
手机价格／24月＊在网月份。经计算，原告的实际损失为5738.5元（5988-5988元／24个月＊1月），而原告主张的违约金总额为12108元（9108＋3000），已明显超过原告实际损失的百分之三十，故本院依法调整为7460元（5738.5＊130%）。关于律师费及快递费，符合法律规定，但上述费用应当以原告实际支出的数额为准，现原告提供的代理费发票金额为2500元，故对超出部分的律师代理费，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求合理合法部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》（二）第二十九条的规定，判决如下：
一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司与被告楼益康于2014年12月5日签订的《零预存话费营销协议》。
二、被告楼益康于本判决生效后十日内赔偿原告义乌市掌中数码产品有限公司剩余入网月的最低消费额及违约金7460元。
三、被告楼益康于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司邮政EMS快递费8.5元及律师代理费2500元。
四、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100元，由原告义乌市掌中数码产品有限公司负担50元，由被告楼益康负担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（在递交上诉状同时预交上诉费人民币50元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入帐号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行，或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）
代理审判员 傅多娇
二〇一六年四月七日
代书 记员 朱向丽