广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠中法刑一终字第14号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴卓良，男，汉族，初中文化，农民，广东省化州市人。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年5月5日被惠东县公安局刑事拘留，同年6月9日被依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。
辩护人陈一德，广东法申律师事务所律师。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人戴卓良犯贩卖、运输毒品罪一案，于2013年12月2日作出（2013）惠东法刑一初字第248号刑事判决。宣判后，原审被告人戴卓良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2013年2月开始，被告人戴卓良通过“阿兵”（另案处理）介绍，在惠东县大岭镇雄风酒吧路段向他人购得毒品氯胺酮后，分装成小包，在深圳市宝安、福永等地贩卖给吸毒人员古某略等人吸食。2013年5月4日23时许，戴卓良与古某略乘坐由张某驾驶的粤BMxx**比亚迪小汽车从惠阳区淡水街道来到惠东县大岭镇雄风酒吧附近，古、张二人在车上等候，戴自己下车。尔后，戴以14000元向一名男子购得毒品一包，并将毒品藏在一个白色花纹枕头里返回小汽车上，将枕头放到后排座位后面的挡风玻璃处，准备运往深圳地区进行贩卖。次日0时25分许，车辆行至大岭镇潮莞高速收费站时被公安机关查获，当场从车内上述白色花纹枕头里缴获毒品一包（净重989.35克，含氯胺酮成分）。
以上犯罪事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的受案登记表及立案决定书、现场勘验检查笔录、方位图、现场照片、扣押物品清单、毒品称量笔录、证人证言、被告人供述、抓获经过等证据予以证实。
原判认为，被告人戴卓良无视国家法律，明知是毒品氯胺酮仍进行贩卖和运输，数量较大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控被告人戴卓良的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，一审判决：一、被告人戴卓良犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元。二、随案移送的手机1部，依法予以没收，上缴国库；涉案车辆粤BMxx**号比亚迪小汽车1辆及车辆行驶证、车钥匙，依法发还车辆所有人。
上诉人戴卓良及其辩护人上诉提出一审认定事实不清，证据不足，请求二审法院公正裁判。理由如下：1、上诉人准备将毒品带到深圳销售，但由于意志外原因被公安机关查获，未能进入交易环节，属于犯罪未遂；2、上诉人购入的毒品未流入社会，且归案后认罪态度好，依法可以从轻、减轻处罚。
经审理查明，2013年2月开始，上诉人戴卓良通过“阿兵”（另案处理）介绍，在惠东县大岭镇雄风酒吧路段向他人购得毒品氯胺酮后，分装成小包，在深圳市宝安、福永等地贩卖给吸毒人员古某略等人吸食。2013年5月4日23时许，戴卓良与古某略乘坐由张某驾驶的粤BMxx**比亚迪小汽车从惠阳区淡水街道来到惠东县大岭镇雄风酒吧附近，古、张二人在车上等候，戴自己下车。尔后，戴以14000元向一名男子购得毒品一包，并将毒品藏在一个白色花纹枕头里返回小汽车上，将枕头放到后排座位后面的挡风玻璃处，准备运往深圳地区进行贩卖。5月5日0时25分许，上诉人的车辆行至大岭镇潮莞高速收费站时被公安机关查获，公安机关从车内的一个白色花纹枕头里缴获净重989.35克含氯胺酮成分的毒品一包。
以上犯罪事实，有经原审法庭出示、质证、认证的下列的证据予以证实：
1、受案登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、现场勘验检查笔录、方位图、现场照片及上诉人对缴获物品进行指认的照片，证实案发现场的概况及上诉人戴卓良对缴获物品进行指认的情况。
3、扣押物品清单，证实公安机关缴获粤BMxx**号比亚迪小汽车1辆、疑似毒品氯胺酮1包及手机等物品。
4、称量笔录、称重照片及鉴定文书，证实公安机关从粤BMxx**号小汽车后面挡风玻璃处的白色花纹枕头内缴获白色晶体状可疑毒品一包，净重989.35克，抽样送检，检出氯胺酮成份。
5、证人证言及辨认笔录：
（1）证人古某略的证言及辨认笔录，证实古某略在深圳永向戴卓良购买过两次毒品氯胺酮。2013年5月4日23时许，古某略和戴卓良乘坐由张某驾驶的一辆小汽车从惠阳淡水来到惠东县大岭镇雄风酒吧附近，戴叫古、张等他一下，戴独自一人下车后约十分钟回到车上，手里拿着一个枕头（古不知道枕头内装有毒品），戴将枕头放在车后排座位挡风玻璃处，接着古等三人驾车回深圳。车辆行至惠东县大岭镇潮莞高速收费站时被公安民警查获，当场从车上枕头内搜出一包毒品氯胺酮。
证人古某略通过照片辨认出上诉人戴卓良就是贩卖“K粉”给古某略吸食的人，公安机关从粤BMxx**号小汽车挡风玻璃处枕头内缴获的那包毒品也是戴卓良的。
（2）证人张某的证言及辨认笔录，证实2013年5月4日23时许，张某驾驶粤BMxx**号小汽车载着古某略和戴卓良从惠阳淡水来到惠东县大岭镇雄风酒吧附近，戴下车与一名男子离开，约几分钟后戴拿着一个枕头回来（张不知道枕头内装有毒品），并把枕头放在车后座挡风玻璃处，张等人驾车回深圳，车辆行至惠东县大岭镇潮莞高速收费站时被公安民警查获，当场从车后挡风玻璃处的枕头内搜出一包毒品氯胺酮。
证人张某通过照片辨认出公安机关从粤BMxx**号小汽车后挡风玻璃处枕头内缴获的毒品是上诉人戴卓良的。
6、上诉人戴卓良的供述，证实2013年2月开始，戴卓良通过“阿兵”介绍，在惠东县大岭镇雄风酒吧路段向他人购得毒品氯胺酮后，分装成小包，在深圳市宝安、福永等地贩卖给吸毒人员古某略等人吸食。2013年5月4日23时许，戴卓良与古某略乘坐由张某驾驶的粤BMxx**比亚迪小汽车从惠阳区淡水街道来到惠东县大岭镇雄风酒吧附近，戴卓良下车以14000元向一名男子购得一包毒品氯胺酮后，将毒品藏到一个白色花纹枕头内并将枕头拿回自己车上，放到后排座位后面的挡风玻璃处，准备运往深圳地区进行贩卖。车辆行至惠东县大岭镇潮莞高速收费站时被公安民警查获，当场从车上白色花纹枕头内搜出一包重约1千克的毒品氯胺酮。
7、现场检测报告书，证实上诉人戴卓良及吸毒人员张某、古某略的氯胺酮试纸检测均呈阳性。
8、抓获经过，证实2013年5月5日凌晨0时25分许，公安机关在惠东县大岭镇潮莞高速收费站将上诉人戴卓良抓获归案。
9、上诉人的户籍资料，证实上诉人戴卓良1990年12月17日出生，已达到刑事责任年龄。
本院认为，上诉人戴卓良无视国家法律，为了贩卖而购买毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。原审法院认定上诉人犯贩卖、运输毒品罪的罪名不当，本院予以纠正。
对于上诉人戴卓良及其辩护人提出的上诉和辩护意见，经查，1、上诉人主观上有为了贩卖毒品而购买毒品犯罪目的，客观上有购买毒品氯胺酮989.35克的行为，上诉人的行为符合构成贩卖毒品罪构成要件，属犯罪既遂；2、一审法院在量刑时，已经考虑了上诉人认罪态度等有关酌定量刑情节，并在量刑时给予从轻判处。综上，上诉人戴卓良及其辩护人提出的上诉和辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但认定上诉人罪名不当，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省惠东县人民法院（2013）惠东法刑一初字第248号刑事判决中的第二项；
二、撤销广东省惠东县人民法院（2013）惠东法刑一初字第248号刑事判决中的第一项；
三、上诉人戴卓良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月5日起至2026年5月4日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）
本判决为终审判决。
审 判 长 肖少丽
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一四年一月二十日
书 记 员 魏文英
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。