广西壮族自治区防城港市港口区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)港民初字第1733号
原告:姚启明，男，1964年7月16日出生，住甘肃省金昌市金川区。
委托诉讼代理人：李倩，广西维冠律师事务所律师。
委托诉讼代理人：卢振武，广西维冠律师事务所律师。
被告：张栓柱，男，1967年9月4日出生，住甘肃省金昌市金川区。
委托诉讼代理人：卢天秀，广西精一律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄怀伟，广西精一律师事务所律师。
被告：广西华南建设集团有限公司防城港分公司，住所地广西防城港市防城区教师街1号。
法定代表人：陈文宇。
委托诉讼代理人：曾勇光，广西海港律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廖熙凤，广西海港律师事务所律师。
被告：赖军辉，男，1980年10月6日出生，住广西合浦县，
原告姚启明与被告张栓柱、广西华南建设集团有限公司防城港分公司（以下简称华南防城港分公司）、赖军辉提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月8日立案后，依法适用普通程序，于2017年3月15日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李倩，被告张栓柱的委托诉讼代理人卢天秀、被告华南防城港分公司的委托诉讼代理人曾勇光到庭参加诉讼，被告赖军辉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姚启明向本院提出诉讼请求：1、依法撤销原告与被告张栓柱签订的《协议书》；2、判令被告张栓柱赔偿原告各项损失共计167301元（其中误工费46960元/年÷365天×197天=25334.20元、伙食补助费50元/天×17天=850元、营养费10元/天×17天=170元、伤残赔偿金20804元/年×20×30%=124824、被扶养人生活费：女儿姚婧怡15507元/年÷12×118月×30%÷2=22872.80元、父亲姚玉山15507元×5年×30%÷2=11630元，交通费170元、鉴定费1450元、后续治疗费1万元，已支付的3万元、剩余合计167301元）；3、被告华南公司和赖军辉对第二项赔偿义务承担连带责任；4、本案诉讼费由三被告共同承担。事实和理由：被告张栓柱常年雇佣原告干活，2015年3月，被告张栓柱又雇请原告到广西防城港市金川公司15万吨铜材场工地做工。同月21日，原告在铜材场工地干活时，因被告雇佣的吊车司机操作不当将正在吊装作业的原告砸伤。后被送到防城港市中医医院治疗，被告诊断为：1、右外裸开放性骨折；2、右内裸骨折；3、右跟骨骨折；4、右足第2骨基底部骨折。2015年7月15日，经甘肃金证鉴定所鉴定为八级伤残。2015年6月2日，被告张栓柱与原告签订《协议书》，约定被告赔偿原告各项损失3万元及其他保险费用，但至起诉时，被告张栓柱未履行该义务。原告受雇被告张栓柱做工的工地由华南防城港分公司承包，赖军辉是华南防城港分公司承包工程的实际负责人，后分包给被告张栓柱。
被告张栓柱辩称，原告并非我方雇请的工人，我方没有与原告签订任何劳动协议，原告的诉请没有法律依据。
被告华南防城港分公司辩称，1、其与原告不存在劳务关系，不应承担相应赔偿责任；2、原告称华南防城港分公司已支付3万元与事实不符，15万吨码头不是我方承包工地；3、原告的部分诉讼请求没有法律依据。
被告赖军辉未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院给予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提供的证据4，被告张栓柱和被告华南防城港分公司有异议，认为是原告私自委托鉴定。本院认为，原告提供的司法鉴定意见书系具有资质的鉴定机构出具的，程序合法，事实清楚，能够客观反映案件的事实。被告对于其提出的异议未能举出证据予以支持，故对该证据予以采信。2、对原告提供的证据5，因原告未能提供原件，故对该证据不予采信。
本院经审理认定事实如下：2015年3月21日，原告到广西防城港市金川公司15万吨铜材场工地干活时被砸伤，当日送到防城港市中医医院住院治疗，同年4月7日出院，出院医嘱：1、三个月内免患肢负重，骨折愈合后建义取出内固定物，费用大约捌仟元；2、建议全休半年，住院期间留陪人一名，康复期适当增加营养；3、床上适当进行关节屈伸锻炼，下床必须扶拐杖保护，患肢不负重；4、每1-2周骨一科门诊复查1次，每月拍片检查1次，每次费用大约贰佰元；5、病情有变化，请随时来诊；6、出院带药。2015年7月15日经甘肃金证司法医学鉴定所鉴定为八级伤残，原告为此支出鉴定费1450元。原告姚启明已收到赔偿款3万元。
2015年6月2日，张静作为甲方二与原告作为乙方签订《协议书》，内容为：“本人姚启明于2015年3月21日在15万铜材现场给华南施工队，进行吊装作业时被地梁砸伤发生安全事故造成脚部受伤，现已出院，本着友好协商的态度，双方达成一致意见：1、住院费用由车主张栓柱负责解决；2、华南施工队一次性赔偿3万元；3、保险公司负责赔偿的保险金到位后一次性付清给姚启明；以上资金到位后，乙方自愿施弃所有权利要求今后发生一切后果由本人负责，与甲方一、甲方二没有任何责任，否则愿承担由此引起的法律责任。”
另查明，原告姚启明的女儿姚婧怡，出生日期2005年8月19日，住所地甘肃省××市××区金谷里36栋1单元16号；原告姚启明的父亲姚玉山，出生日期1993年6月14日，住所地甘肃省××市××区宝运里5栋1口35号，其只有姚启明一个孩子。2015年8月7日，被告张栓柱向甘肃省金昌市金川区人民法院提管辖权异议，在《管辖权异议申请书》上，被告张栓柱表明张静为其委托专门安排作业的代理人。肇事吊车及司机属于其雇佣的，原告的住院费由其支付。被告张栓柱还确认原告的工资是由张静发放。
本院认为，一、原告和被告张栓柱之间的法律关系问题。原告与被告之间存在雇佣关系，理由为：1.原告系在被告张栓柱的防城港市金川公司15万吨铜材场工地时受伤的，该肇事吊车及司机属于被告张栓柱所雇佣，原告受伤后住院的费用由被告张栓柱支付，被告张栓柱称是代被告华南防城港分公司支付没有证据证明；2.被告张栓柱确认了原告的工资是由张静发放，而张静是被告张栓柱委托专门安排作业的代理人。综合以上理由，应认定原告和被告张栓柱之间存在雇佣关系。
二、原告的第二项诉讼请求是否合法。当事人合法的民事权益应予保护。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。由于原告姚启明与被告张栓柱之间系雇佣关系，被告张栓柱应当对原告姚启明的损害承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告张栓柱未提供证据证明原告在该损害中有过错，故被告张栓柱应当对原告姚启明的全部损失承担赔偿责任。因原告所提供的证据无法证明案涉工地工程是由华南防城港分公司承包及赖军辉是该工程的负责人的事实，故对原告主张由被告华南公司、赖军辉承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。
本院核定原告的各项损失如下：
1、误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人没有有固定收入的，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告姚启明因伤于2015年3月21日开始住院治疗，2015年7月15日定残。误工时间为3个月零25天，因原告姚启明受伤时是从事建筑施工工作，故其收入状况按建筑行业标准计算。参照2016年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》（以下简称2016年广西赔偿标准）计算其误工费为：46647元/365天×115天=14697元，原告请求误工费为25334.2元，超出部分本院不予支持；
2、住院伙食补助费：原告住院治疗17日，其住院伙食补助费为17天×100元/天=1700元，原告现诉请850元，本院予以支持；
3、营养费：医疗机构建议适当增加营养，故原告主张营养费为170元（10元/天×17天）的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持；
4、残疾赔偿金应根据受害人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告姚启明是城镇户口，伤残等级为八级，参照《2016年广西赔偿标准》计算，残疾赔偿金数额为158496（26416元/年×20年×30%），原告主张124824元，没有超过法律规定标准，本院予以支持。
5、交通费应根据受害人及其陪护人员因就医治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；原告主张交通费170元，但没有提供相关票据予以证实，故本院不予支持。
6、鉴定费1450元，系原告因本次事故产生的合理费用，并提供有鉴定费票据，本院予以支持。
7、被扶养人生活费应根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告女儿姚婧怡的抚养费：16321元/年÷12×97个月×30%÷2=19789.21元，原告请求姚婧怡的抚养费为22872.8元，超出部分本院不予支持。原告父亲姚玉山的抚养费：16321元/年×5年×30%=24481.15元，原告请求姚玉山的抚养费为11630元，没有超过法律规定标准，本院予以支持；
8、后续治疗费：根据出院建议，后续取出内固定物费用大约为8000元，以该数额为准，原告请求后续治疗费为1万元，超出部分本院不予支持；
上述一至八项赔偿款共计共计181410.21元。已付3万元，还应赔偿151410.21元。
三、关于原告要求撤销其与被告张栓柱签订的协议的诉讼请求。该《协议书》的签订主体是原告姚启明和张静，尽管张静是其被告张栓柱委托在案涉工地上专门安排作业的代理人，但张栓柱并没有委托张静签订该协议，也没以对该《协议书》进行追认，故《协议书》只对原告姚启明和张静产生约束力。原告现主张撤销其与被告张栓柱的《协议书》，该《协议书》对被告张栓柱不产生法律效力，故无需撤销，原告该诉讼请求，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条、第六十九条、及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告张栓柱于本判决生效之日起十日内向原告姚启明赔偿各项损失共计151410.21元；
二、驳回原告姚启明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉案件受理费1037元，由原告姚启明负担98元，被告张栓柱负担939元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院或防城港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院。并于上诉期间届满之日起7日内预交上诉费1037元（收费单位：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，开户银行：农行防城港分行营业室，帐号：20×××13）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 方 爵
人民陪审员 李成霖
人民陪审员 凌宜莲
二〇一七年五月四日
书 记 员 苏兴智