辽宁省大连市中级人民法院
＼ n 刑 事 判 决 书
＼n＼n（2014）大刑二终字第47号＼n原公诉机关辽宁省大连市西岗区人民检察院。＼n上诉人（原审被告人）唐某，男，××年××月××日出生，××族，初中文化，原系大连水晶物业管理有限公司天津街项目经理。因本案于2012年9月14日被取保候审，2013年9月30日被逮捕。现羁押于普兰店市看守所。＼n辩护人吕洪刚，系辽宁亚太律师事务所律师。＼n原审被告人张洪伟，男，××年××月××日出生，××族，大专文化，原系大连水晶物业管理有限公司北京区域总经理。因本案于2012年6月20日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于普兰店市看守所。＼n辽宁省大连市西岗区人民法院审理辽宁省大连市西岗区人民检察院指控被告人张洪伟、唐某犯职务侵占罪一案，于2013年10月24日作出（2013）西刑初字第202号刑事判决。原审被告人唐某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派检察员刘杰出庭履行职务，上诉人唐某及其辩护人吕洪刚、原审被告人张洪伟到庭参加诉讼。现已审理终结。＼n原判认定，2010年1月至9月期间，时任大连水晶物业管理有限公司（行政地址：大连市西岗区先进街32号）北京区域光彩国际项目的现场经理被告人张洪伟，与现场主管被告人唐某，利用职务之便，采取虚报保安人员考勤的手段，将多报领工资占为己有；2010年10月至2011年8月期间，被告人张洪伟升任大连水晶物业管理有限公司北京区域总经理，负责北京业务部经费支出审批、保安员考勤审批等工作，被告人张洪伟利用此职务便利仍与时任光彩国际项目的现场经理被告人唐某，采取虚报保安人员考勤的手段，将多报领工资占为己有。其中：虚报保安刘某甲2010年6、7、8、9、10、11、12月，2011年1、2、3、4、5、6、7、8月，合计15个月考勤，报领工资合计人民币26180元；虚报保安刘某乙2010年9、10、11、12月，2011年1、2、3、4、5、6、7、8月，合计12个月考勤，报领工资合计人民币20400元；虚报保安刘某2010年6、7、8月，2011年1、2月，合计5个月考勤，报领工资合计人民币9200元；虚报保安钟某某2010年1、2、3月，合计3个月考勤，报领工资合计人民币4600元；虚报保安王某某2011年1、2月，合计2个月考勤，报领工资合计人民币3400元。二人虚报考勤侵占报领工资共计人民币63780元。＼n2010年10月至2011年9月期间，时任大连水晶物业管理有限公司北京区域总经理的被告人张洪伟，利用给被服务方美邦中心负责人陈某报销汽车加油费的职务便利，采取多报或虚报的手段，侵占该公司人民币12000元。其中，2010年11、12月，2011年1、2、3、4、5、6、7月，合计9个月，每月多报500元，共多报人民币4500元；2011年8、9月分别虚报人民币2500元和5000元，共7500元。＼n2011年7月、9月，时任大连水晶物业管理有限公司北京区域总经理的被告人张洪伟，利用报销被服务方报酬的职务便利，以付给世界城负责人郑某报酬为名，采取多报少付的手段，将该公司人民币10800元占为己有。＼n综上，被告人张洪伟侵占公司财物数额共计人民币86580元，被告人唐某侵占公司财物数额共计人民币63780元。＼n2011年9月末，被告人张洪伟提出离职申请。2011年11月2日，大连水晶物业管理有限公司发布了《关于免去张洪伟同志职务的通知》，同意被告人张洪伟的离职申请，同时免去被告人张洪伟大连水晶物业管理有限公司北京区域总经理职务。2011年11月10日，被告人张洪伟隐瞒其已经从大连水晶物业管理有限公司离职的事实，凭借国都金盾（北京）保安服务有限公司于2011年11月7日出具的服务费发票，从北京假日阳光物业管理有限公司领取了一张金额为人民币21500元的转账支票。2011年12月21日，被告人张洪伟以现金方式将人民币21500元交到国都金盾（北京）保安服务有限公司，于2011年12月29日以大连水晶物业管理有限公司工作人员的身份将人民币20000元从该公司取出，并占为己有。＼n另查，2012年6月19日，被告人张洪伟因涉嫌职务侵占罪被公安机关抓获后，如实供述了司法机关尚未掌握的公诉机关指控的第四起犯罪事实。2012年6月21日，被告人唐某主动向普兰店市公安局投案，如实供述了自己涉嫌职务侵占罪的犯罪事实。＼n原审法院认定上述事实的证据有，员工考勤表、工资支付明细表、记账凭证、干部任免通知、情况说明、案件来源及抓获经过、常住人口基本信息表等书证，证人崔某、谭某等人的证言，被告人张洪伟、唐某的供述及辩解等。＼n原审法院认为，被告人张洪伟、唐某身为公司员工，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为侵犯了公司的财物所有权，均已构成职务侵占罪。被告人张洪伟、唐某共同故意实施职务侵占的犯罪行为，属共同犯罪。被告人张洪伟以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取公共财物，数额较大，其行为侵犯了公共财产所有权，已构成诈骗罪。被告人张洪伟一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人张洪伟到案后如实供述其所犯职务侵占罪的基本犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人张洪伟因涉嫌职务侵占罪被采取强制措施后，如实供述了司法机关尚未掌握的其本人涉嫌诈骗罪的犯罪事实，系自首，对被告人张洪伟所犯诈骗罪依法予以从轻处罚。被告人唐某犯罪后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定，判决如下：＼n被告人张洪伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币20000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币20000元。＼n被告人唐某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年四个月。＼n上诉人唐某的上诉理由是，其系自首，主观恶性较小，请求适用缓刑。其辩护人还认为，上诉人在二审期间已积极赔偿被害单位的经济损失并取得谅解，符合缓刑适用条件。＼n检察员的意见是，鉴于上诉人在共同犯罪中作用较小，取得被害单位谅解及进行赔偿等新的量刑情节，建议判处缓刑。＼n经二审审理查明的事实与一审一致。另查，二审期间，上诉人唐某家属代其赔偿被害单位大连水晶物业管理有限公司经济损失人民币10000元，大连水晶物业管理有限公司对唐某的犯罪行为表示谅解。＼n二审期间，上诉人唐某及其辩护人提交了赔偿协议书、收据、大连水晶物业管理有限公司关于对唐某适用缓刑的有关意见等证据，原审被告人张洪伟、检察机关没有提供新的证据。＼n本院认为，上诉人唐某、原审被告人张洪伟利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，核其行为侵犯了公司的财物所有权，均已构成职务侵占罪。上诉人唐某、原审被告人张洪伟共同故意实施职务侵占的犯罪行为，属共同犯罪。原审被告人张洪伟以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取公共财物，数额较大，其行为侵犯了公共财产所有权，已构成诈骗罪。原审被告人张洪伟一人犯数罪，依法予以数罪并罚。原审被告人张洪伟到案后如实供述其所犯职务侵占罪的基本犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审被告人张洪伟因涉嫌职务侵占罪被采取强制措施后，如实供述了司法机关尚未掌握的其本人涉嫌诈骗罪的犯罪事实，系自首，对原审被告人张洪伟所犯诈骗罪依法予以从轻处罚。上诉人唐某犯罪后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。上诉人唐某积极赔偿被害单位部分经济损失，并取得被害单位的谅解，酌情予以从轻处罚。上诉人唐某符合缓刑适用条件，依法予以适用缓刑。对上诉人唐某及其辩护人的相关辩解及辩护意见，本院予以采纳。＼n综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于二审期间上诉人积极赔偿被害单位的经济损失并取得被害单位谅解，对原判刑罚予以调整。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：＼n一、维持辽宁省大连市西岗区人民法院（2013）西刑初字第202号刑事判决对上诉人唐某的定罪部分、对原审被告人张洪伟的定罪量刑部分、即“被告人唐某犯职务侵占罪”、“被告人张洪伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年；犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币20000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币20000元。”；＼n二、撤销辽宁省大连市西岗区人民法院（2013）西刑初字第202号刑事判决对上诉人唐某量刑部分，即“判处有期徒刑二年四个月”；＼n三、上诉人唐某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑三年。＼n本判决为终审判决。＼n＼n＼n＼n＼n审判长殷传茂＼n代理审判员孟晶＼n代理审判员李宁＼n＼n＼n二〇一四年四月九日＼n＼n书记员王阁＼n＼n附：相关法律规定＼n《中华人民共和国刑法》＼n第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。＼n第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产。＼n国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。＼n第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。＼n二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。＼n第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。＼n被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。＼n犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。＼n第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。＼n数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不用的，分别执行。＼n第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。＼n第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。＼n第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：＼n（一）犯罪情节较轻；＼n（二）有悔罪表现；＼n（三）没有再犯罪的危险；＼n（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。＼n宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。＼n被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。＼n第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。＼n有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。＼n缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。＼n《中华人民共和国刑事诉讼法》＼n第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：＼n（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；＼n（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；＼n（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。＼n原审人民法院对于依照前款第三项发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。＼n＼n＼n