广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5281刑初564号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人陈松春，男，1972年12月29日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化程度，劳务人员，住普宁市。因本案于2016年12月15日被刑事拘留，2017年1月10日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人谢雄武，广东潮星律师事务所。
辩护人方鸿生，广东南山律师事务所。
被告人马秋生，男，1986年11月29日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化程度，劳务人员，住普宁市。2014年9月15日因犯贩卖毒品罪被广东省惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑二年，2015年5月17日刑满释放。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
被告人黄昌武，男，1983年11月26日出生，汉族，广西壮族自治区梧州市蒙山县人，初中文化程度，劳务人员，住蒙山县。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人袁潮南，广东榕江律师事务所律师。
被告人覃英波，男，1993年10月6日出生，西壮族自治区梧州市蒙山县人，初中文化程度，劳务人员，住蒙山县。蒙山县。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人陈照光、广西建梧律师事务所律师。
辩护人陈肇西，广西建梧律师事务所实习律师。
被告人林跃龙，男，1985年1月15日出生，汉族，广东省揭西县人，初中文化程度，劳务人员，住揭西县。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人生燕辉，广东南山律师事务所律师。
辩护人江金伦，广东南山律师事务所实习律师，
被告人罗松武，男，1986年12月9日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化程度，劳务人员，住普宁市。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
被告人许思国，男，1988年11月23日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化程度，劳务人员，住普宁市。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
被告人陈韦材，男，1990年3月12日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化程度，劳务人员，住普宁市。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人李胜平，广东海马律师事务所律师。
辩护人王奕萍，广东海马律师事务所律师，
被告人马楚武，男，1993年9月17日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化程度，劳务人员，住普宁市。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
被告人陈东明，男，1972年4月1日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化程度，劳务人员，住普宁市。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人方文喜，广东海马律师事务所律师。
辩护人陈启光，广东壮达律师事务所律师，
被告人黄镇生，男，1964年12月3日出生，汉族，广东省普宁市人，高中文化程度，劳务人员，住普宁市。因本案于2016年10月24日被刑事拘留，同年11月25日被逮捕。2017年4月14日被普宁市人民检察院取保候审，2017年6月30日被普宁市人民法院取保候审。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉[2017]436号起诉书指控被告人黄昌武、覃英波、陈松春、林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、马楚武、马秋生、陈东明、黄镇生犯非法经营罪，于2017年6月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年8月17日公开开庭审理了本案，普宁市人民检察院指派检察员李延兵、代理检察员黄银冰出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，被告人黄昌武、覃英波被广西男子“二米”（另案处理）雇佣，于2016年10月22日凌晨，驾驶1辆悬挂车牌为“粤Ｂ×××××”的宝骏牌面包车运载48件黄鹤楼香烟从xx省xx区出发，运载至xx省xx市。被告人陈松春在没有烟草部门许可、没有办理相关烟草许可证的情况下，受一外号叫“阿某”的男子雇佣，后再雇佣被告人林跃龙、罗松武、陈韦材、许思国、马秋生、马楚武、陈东明、同案人林某（另案起诉）帮忙搬卸、转运黄昌武、覃英波运载来xx市的香烟。黄昌武、覃英波于当天下午到达普宁市，与林跃龙联系后在“xx酒店”停车场交接，由林跃龙接应将载香烟的面包车开到被告人黄镇生位于xx市xx街道xx村xx号的住家楼下，并叫上被告人许思国、同案人林某帮忙搬卸、包装运来的香烟，卸货后再空车开回“xx酒店”交还黄昌武、覃英波。次日下午，林跃龙、罗松武、陈韦材、许思国、马秋生、马楚武、陈东明在上述地点搬卸、包装运载来的香烟时被现场抓获，现场缴获“黄鹤楼”香烟一批，其中黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟7050条，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1200条。经广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟为真品卷烟。经xx市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟7050条，价值人民币（下同）925101元，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1200条，价值157464元，合计1082565元。
被告人黄昌武、覃英波开空车返回xx省xx区后，于2016年10月23日凌晨再次驾驶该车运输“黄鹤楼”香烟（共2350条）从xx出发，于当天下午到达xx市“xx酒店”停车场等待被告人林跃龙来交接时，被公安机关抓获，现场查获上述运载的香烟一批，其中黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟950条，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1400条。经xx省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟为真品卷烟。经揭阳市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟950条，价值124659元，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1400条，价值183708元，合计308367元。
被告人黄镇生明知被告人陈松春未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，为其提供场地用于搬卸、包装、转移走私、假冒香烟，于2016年10月23日下午被查获上述香烟一批。
普宁市人民检察院向法庭提供了查获的假烟、车辆、作案现场的照片，搜查笔录，提取笔录，扣押清单，卷烟价格证明，卷烟、雪茄鉴别检验报告，单据，书证，通话记录查询，刑事判决书，罪犯档案资料，证人证言，同案人供述，被告人供述、辨认笔录及户籍证明材料等证据，认为被告人黄昌武、覃英波、陈松春、林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、马楚武、马秋生、陈东明、黄镇生的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，均已构成非法经营罪。提请本院对查扣的物品一并依法判处。
被告人陈松春、马秋生、黄昌武、覃英波、林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、马楚武、陈东明、黄镇生对公诉机关指控的事实均无异议。
被告人陈松春的辩护人提出的辩护意见是：1.陈松春虽已着手实施犯罪，但涉案的香烟尚未销售就被公安机关抓获，属犯罪未遂。2.在本案共同犯罪中，陈松春受“阿某”的雇用搬卸香烟，起到次要和辅助作用，是从犯。3.陈松春的认罪态度好，有悔罪表现。综上，恳请法庭给予陈松春减轻处罚，并适用缓刑。
被告人黄昌武的辩护人提出的辩护意见是：1.黄昌武跟覃英波尚未完成交接工作，就被公安机关抓获，属犯罪未遂。2.在本案共同犯罪中，黄昌武受“二米”的雇用运载香烟，起到次要和辅助作用，是从犯。3.被告人黄昌武的认罪态度好，有悔罪表现。综上，恳请法庭给予黄昌武减轻处罚，并适用缓刑。
被告人覃英波的辩护人提出的辩护意见是：1.覃英波涉案金额应为2016年10月23日被查获的的香烟（价值308367元），公安机关在黄镇生住家楼下查获的香烟（价值1082565元）是他人运输来的，与其无关。2.在本案共同犯罪中，覃英波受“二米”的雇用运载香烟，起到次要和辅助作用，是从犯。3.覃英波运载的香烟还没销售就被公安机关查获，经营获利的目的未能实现，属犯罪未遂。4.覃英波的认罪态度好，有悔罪表现。综上，恳请法庭给予覃英波减轻处罚，并适用缓刑。
被告人林跃龙的辩护人提出的辩护意见是：1.林跃龙虽已着手实施犯罪，但涉案的香烟尚未销售就被公安机关抓获，属犯罪未遂。2.在本案共同犯罪中，林跃龙受陈松春的雇用搬卸香烟，起到次要和辅助作用，是从犯。3.林跃龙的认罪态度好，有悔罪表现。综上，恳请法庭给予林跃龙从轻或减轻处罚。
被告人陈韦材的辩护人提出的辩护意见是：1.被告人陈韦材主观恶性较小，且涉案的香烟未流入社会便给公安机关查获，并未造成实质性社会危害，情节较轻。2。陈韦材虽已着手实施犯罪，但涉案的香烟尚未销售就被公安机关抓获，属犯罪未遂。3.在本案共同犯罪中，陈韦材受陈松春的雇用搬卸香烟，起到次要和辅助作用，是从犯。4.陈韦材的认罪态度好，有悔罪表现。综上，恳请法庭给予陈韦材减轻处罚。
被告人陈东明的辩护人提出的辩护意见是：陈东明搬卸香烟的行为不属于最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定的为他人实施该解释第一条的行为“提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的”的情形，不属于法律规定的共犯。因此，陈东明的行为不符合非法经营罪客观方面的构成要件，不构成非法经营罪。
经审理查明，被告人黄昌武、覃英波被广西男子“二米”（另案处理）雇佣，于2016年10月22日凌晨，驾驶1辆悬挂车牌为粤Ｂ×××××的宝骏牌面包车运载48件黄鹤楼香烟从xx省xx区出发，运载至xx省xx市。被告人陈松春在没有烟草部门许可、没有办理相关烟草许可证的情况下，受一外号叫“阿某”（另案处理）的男子雇佣，后再雇佣被告人林跃龙、罗松武、陈韦材、许思国、马秋生、马楚武、陈东明、同案人林某（另案起诉）帮忙搬卸、转运黄昌武、覃英波运载来xx市的香烟。黄昌武、覃英波于当天下午到达xx市，与林跃龙联系后在xx市xx街道“xx酒店”停车场交接，由林跃龙接应将载香烟的面包车开到被告人黄镇生位于xx市xx街道xx村xx号的住家楼下，并叫上被告人许思国、同案人林某帮忙搬卸、包装运来的香烟，卸货后再空车开回“xx酒店”交还黄昌武、覃英波。2016年10月23日下午，林跃龙、罗松武、陈韦材、许思国、马秋生、马楚武、陈东明在上述地点搬卸、包装黄昌武、覃英波等人运载来的香烟时被现场抓获，现场缴获“黄鹤楼”香烟一批，包括黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟7050条，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1200条，五菱之光面包车（悬挂车牌粤Ｂ×××××）、厢式货车各1辆（悬挂车牌粤Ｖ×××××），从林跃龙、陈韦材、许思国、马秋生、马楚武、林某身上查扣到手机各1部。经xx省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟为真品卷烟。经xx市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟7050条，价值925101元，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1200条，价值157464元，合计1082565元。
被告人黄昌武、覃英波开空车返回xx后，于2016年10月23日凌晨再次驾驶该车运输“黄鹤楼”香烟（共2350条）从xx出发，于当天下午到达xx市xx街道“xx酒店”停车场等待被告人林跃龙来交接时，被公安机关抓获。现场查获宝骏730面包车1辆（悬挂车牌粤Ｂ×××××），在车上查获黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟950条、黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1400条、单据2张、车牌2副、从黄昌武、覃英波身上查扣到手机各1部。经广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟为真品卷烟。经xx市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟950条，价值124659元，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1400条，价值183708元，合计308367元。
被告人黄镇生明知被告人陈松春未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，为其提供场地用于搬卸、包装、转移上述香烟，于2016年10月23日下午被查获。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.经被告人及同案人确认无误的查获的假烟、车辆、查获现场的照片。
2.搜查笔录、提取笔录、扣押清单，证明：2016年10月23日下午16时许，xx市公安局经侦支队在xx市xx镇xx村xx号进行搜查，现场在该楼房前通道查获五菱之光面包车（悬挂车牌粤Ｂ×××××）、厢式货车各1辆（悬挂车牌粤Ｖ×××××）、黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟7050条、黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1200条，从林跃龙、陈韦材、许思国、马秋生、马楚武、林某身上查扣到手机各1部；在xx市xx街道“xx酒店”停车场查获宝骏730面包车1辆（悬挂车牌粤Ｂ×××××），在车上查获黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟950条、黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1400条、单据2张、车牌2副、从黄昌武、覃英波身上查扣到手机各1部。
3.查获的单据2张，证明：（1）10月22日的单据记载“英文楼48”字样，下面有记载电话号码“132××××2413”。（2）10月23日的单据记载有“中文楼19”、“英文楼28”，合共“47”字样，下面有记载电话号码“132××××2413”。该两张单据经被告人黄昌武、覃英波辨认是他们送香烟到xx的送货单。
4.xx市烟草专卖局出具的证明，证明：经查询，陈松春未持有xx市各级烟草专卖局核发的有效烟草专卖零售许可证。
5.xx市市场监督管理局出具的证明，证明：经查询，查无陈松春为法人或负责人的企业或个体户的登记资料。
6.xx市xx街道xx村民委员会出具的证明，证明：普宁市池尾街道高明村下田洋0119号的屋主是黄镇生。
7.通话记录查询清单，证明：覃英波号码为158××××8218的电话与林跃龙号码为132××××2413的电话于2016年10月22日、23日间多次通话联系。
8.车辆信息查询单，证明：现场查扣悬挂粤Ｖ×××××厢式货车的车主是陈韦材；悬挂粤Ｂ×××××车牌的宝骏牌面包车的车牌号是桂Ｎ×××××，车主是陆智山；悬挂车牌粤Ｂ×××××的五菱面包车车牌号是桂Ａ×××××，车主是黄永庆。
9.xx省xx市xx区人民法院(2014)惠城法刑一初字第559号刑事判决书、罪犯档案资料，证明：马秋生于2014年9月15日因犯贩卖毒品罪被xx省xx市xx区人民法院判处有期徒刑二年，2015年5月17日刑满释放。
10.xx省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明：被查获的香烟经检验，黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟为真品卷烟。
11.xx市烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明，证明：黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟7050条价值925101元，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1200条价值157464元，黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟950条价值124659元，黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟1400条价值183708元。
12.证人黄某的证言，证明：2016年10月23日下午15时30分左右，他到邻居黄镇生厂里喝茶。不久有1辆货车和1辆面包车开进厂里，他问黄镇生工厂已经没有生产了怎么还有货车来，黄镇生说那两辆车是来装些货。到17时，公安机关到现场检查，他也被一起带到公安机关协助调查。
13.同案人林某的供述，证明：林跃龙介绍他去搬运走私香烟，有走私香烟要搬时林跃龙就打电话叫他。2016年10月22日下午来了一车货，林跃龙叫他到xx街道xx村xx号搬烟上车牌号是300的货车。23日下午来两车货，他们在搬第二车时被抓获。林跃龙说过香烟是“水货”(走私的)。听林跃龙说“白弟”是老板，但他不认识“白弟”。林某还从公安机关提供的多人照片中辨认出林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、马秋生、陈东明就是一同包装、搬运香烟的人。
14.被告人陈松春的供述及辨认笔录，证明：他没有办理烟草经营手续。被查获的香烟不是他的，是xx人“阿某”的。“阿某”联系他，叫他在xx市找个地方及找些工友帮忙卸载香烟，装卸好就等“阿某”电话通知。他为了赚点装卸费，便将林跃龙的手机号码告诉对方，叫对方联系林跃龙，由林跃龙安排工友去装卸。2016年10月23日，十来个工友装卸香烟时被抓获。他不清楚是什么牌子的香烟。装卸香烟的地方是他向表兄黄镇生借用的场地。现场查获的粤Ｖ×××××货车是其向姓黄的朋友借的，因他不是xx户口，所以该车用雇工陈韦材的名字去入户，该辆车是被他借用来装卸货的。陈松春还从公安机关提供的多人照片中辨认出林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、陈东明。
15.被告人马秋生的供述及辨认笔录，证明：2016年10月23日，林跃龙叫他到xx村搬运走私香烟。他没见过有关烟草许可的相关证件。他只认识林跃龙，不清楚老板是谁，也不知道香烟要搬去哪里。马秋生还从公安机关提供的多人照片中辨认出林跃龙。
16.被告人黄昌武的供述，证明：案发两个月前，他认识一个叫“二米”的男子，“二米”叫他帮忙载香烟运到普宁市，每趟600元工钱，他同意了。“二米”安排他在xx省xx区xx栋xx号房一起住，过了十几天覃英波也来住在一起，后“二米”就安排他们两人开车送香烟到xx市。2016年10月22日，“二米”先安排他人把货装到装到1辆宝骏730的7座小面包车，并拿了一份送货单给他，交代他们载到xx市时打货单上的电话联系。在路上他有打货单上的电话，对方让他到xx街道“xx酒店”交接。他和覃英波到达后有一男子到酒店停车场找他们，并将车开去卸下香烟，卸完再将车开还他们，他们马上回xx。23日早上5时许，他们又从xx载私烟约50件到xx市，下午到达“xx酒店”等xx这边的人来开车去卸货时被公安机关抓获。他共运送2次走私香烟到xx市，都是一些印有“专供出口”的黄鹤楼香烟，听“二米”说是走私烟，第一次是48件，第二次是47件，他不知道香烟是谁的，工钱是“二米”发给他的。
17.被告人覃英波的供述，证明：朋友“二米”介绍他做司机，专门运载走私烟，并说让黄昌武带他出车，他同意了。2016年10月22日凌晨4时许，“二米”交给他们1辆装满香烟的宝骏牌面包车，还有送货单并写有收货人的电话。他和黄昌武开车到xx市，按“二米”的交代打货单上写的电话132××××2413联系，对方让他们开到“xx酒店”，后有人来接应将车开走，过了半小时对方将空车开还他们。他们吃晚饭后马上开车回xx省xx区，到了23日凌晨5时多，他们又出车载香烟再到xx市，送货地址和收货人电话和22日的相同。开到“xx酒店”等对方来接时被抓获。他们两次运载的是黄鹤褛走私香烟，共约有100箱，不知道老板是谁，每次运载有600元工钱。
18.被告人林跃龙的供述及辨认笔录，证明：2016年10月22日下午，陈松春联系他说有1车香烟在“xx酒店”停车场让他去接，他就开货车载林某、许思国先去卸货点，后自己到“xx酒店”将载货的面包车开到xx村卸货点，让司机在酒店等，三人将货卸下包装、搬上货车，后将面包车开回交还那两个司机。这次是水货的“黄鹤楼”香烟，共47件，香烟没有载走。次日下午，陈松春打电话说有4车香烟要来，让他多叫两个小弟帮忙卸货。他开货车先载林某、许思国到上述地点等，他自己开车去“xx酒店”带载货的车过来。第一辆装卸完后司机开车离开。在装卸第二辆车的货时，马秋生，罗松武、陈韦材、陈东明、马楚武到现场帮忙，快卸完第三车货时被抓获，第四辆车还停在“xx酒店”那里。香烟的具体数量以被公安机关查获的为准。被查获的香烟是陈松春雇用他去接货的，之前去接货时曾经听来货的司机说是水货，对方会说“来水货黄鹤搂”，所以他知道所搬卸、装载的香烟是“水货”，但不清楚这些香烟是不是陈松春的。林跃龙还从公安机关提供的多人照片中辨认出陈松春、罗松武、许思国、陈韦材、马楚武、马秋生、陈东明、林某；辨认出黄镇生就是xx村卸货点的厝主；辨认出黄昌武、覃英波就是2016年10月22日、23日从外地运载香烟到xx市的司机。
19.被告人罗松武的供述及辨认笔录，证明：2016年10月23日下午，林跃龙打电话叫他和陈韦材、林某、陈东明等人至xx村帮忙陈松春搬走私香烟，他们和林跃龙.许思国.马楚武、马秋生等人将一些条装香烟装入箱封好搬上货车，还没卸完就被现场抓获。他知道是走私香烟(水货)。不认识运载走私香烟的司机，对方是和林跃龙联系的，不知道香烟要搬去哪里。不清楚被查处的香烟是谁的，他驾驶到现场被查扣的日产天线小车是他老婆陈曼玉的。罗松武还从公安机关提供的多人照片中辨认出陈松春、林跃龙、许思国、陈韦材、马楚武、马秋生、陈东明、林某。
20.被告人许思国的供述及辨认笔录，证明：2016年10月23日，他和林跃龙、马楚武、陈韦材、马秋生、林某、罗松武被陈松春雇用，到xx村搬卸走私香烟时被现场抓获，转运的香烟是水货(走私)，不能给外人看到，每次林跃龙到外面接车来卸货时都习惯把大门关了再卸货。许思国还从公安机关提供的多人照片中辨认出陈松春、林跃龙、陈韦材、马楚武、马秋生、陈东明、林某。
21.被告人陈韦材的供述及辨认笔录，证明：2016年10月23日，林跃龙打电话叫他去搬货，他便和罗松武、陈东明一起到xx村一楼下搬香烟，还未搬完就被现场抓获。现场查扣的货车车主是用他的名入户的，当时陈松春说其入户的车比较多，用他的身份证去办理，他答应了。现场抓获地点的屋主是男性，他见过多次，但不知道姓名。陈韦材还从公安机关提供的多人照片中辨认出陈松春；辨认出林跃龙、马楚武、许思国、马秋生、陈东明、罗松武、林某就是一同包装、搬运香烟的人；辨认出黄镇生就是厝主。
22.被告人马楚武的供述及辨认笔录，证明：2016年10月23日，是“阿龙”打电话叫他去搬香烟的。所搬的香烟大部分是条状，他们将条状的香烟装进纸箱，每箱50条。正常烟草部门的香烟都是包装好，没有成批是条状的，加上没有看到烟草经营的相关证件，所以他觉得有点不正常。车进入后关闭铁门，不让他人知道。不知道雇用他的老板是谁，不清楚楼房的主人是谁，也不知道香烟要拉到哪里。马楚武还从公安机关提供的多人照片中辨认出林跃龙、许思国、马秋生、陈东明、罗松武、陈韦材、林某就是一同包装、搬运香烟的人。
23.被告人陈东明的供述，证明：2016年10月23日下午林跃龙叫他帮忙搬香烟，他和其他二人坐罗松武的车到达xx村装卸地点后，见到有1辆面包车和1辆中型货车，面包车上香烟有部分是整条没有装箱的，一些是整箱的。他们将没有装箱的装好，然后搬到货车上，后和其他工友被现场抓获。在搬运香烟的地方(xx村)没见过烟草许可的相关证件，不认识屋主，不知道老板是谁，也不知香烟哪里来的以及要运往哪里。陈东明还从公安机关提供的多人照片中辨认出林跃龙、罗松武就是一同包装、搬运香烟的人。
24.被告人黄镇生的供述及辨认笔录，证明：陈松春打电话说要到他家楼下通道装卸一些货，因为是亲戚就答应了。后来就有人开小货车拉来香烟，然后在他家楼下包装成箱再由货车拉走。他不经常在家，具体包装过多少香烟不清楚。23日下午，十来个工人在他家楼下包装香烟时，被公安机关现场查获，并被扣押香烟一批。当时他在家中喝茶，他不认识那些工人，不清楚香烟哪里来的，听陈松春说过是国产香烟。他曾听烟草局的人说过烟草的经营必须是烟草部门配送，他提供的地方没有权包装、配送香烟，因为是亲戚关系，所以就答应提供地点给陈松春，他没有得到什么好处。黄镇生还从公安机关提供的多人照片中辨认出陈松春就是向他提出到他家包装、卸载香烟的人；林跃龙、马秋生、罗松武、陈韦材、林某就是包装、搬运香烟的工人。
25.被告人黄昌武、覃英波、陈松春、林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、马楚武、马秋生、陈东明、黄镇生的户籍证明。
本院认为，被告人陈松春、马秋生、黄昌武、覃英波、林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、马楚武、陈东明为牟取非法利益，违反烟草专卖法律规定，明知他人非法经营伪劣烟草制品，仍受雇进行运输、包装、装卸；被告人黄镇生明知他人包装、装卸伪劣烟草制品，仍提供场地；上述被告人的行为破坏市场经济秩序，均已构成生产、销售伪劣产品罪。因被告人运输、包装、装卸的黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟经鉴定系假冒注册商标且伪劣卷烟，该行为同时触犯了生产、销售伪劣产品罪和非法经营罪，应择一重罪处罚。剔除真品卷烟后，黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟货值金额1049760元，按照本案的实际情况，对上述被告人应以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。公诉机关指控各被告人所犯罪名不当，应予纠正。黄昌武、覃英波、陈松春、林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、马楚武、马秋生、陈东明受雇用为他人运输、包装、装卸伪劣烟草制品，黄镇生为他人包装、装卸伪劣烟草制品提供场地；上述被告人在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，均可依法减轻处罚。黄昌武、覃英波、陈松春、林跃龙、罗松武、许思国、陈韦材、马楚武、黄镇生参与生产、销售的假冒伪劣烟草制品尚未销售，货值达十五万元以上，属犯罪未遂，依法均可比照既遂犯减轻处罚。马秋生前因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应依法从重处罚。黄昌武、覃英波、陈松春、林跃龙、陈韦材的辩护人提出黄昌武、覃英波、陈松春、林跃龙、陈韦材系从犯，犯罪未遂且认罪态度较好，请求给予黄昌武、覃英波、陈松春、林跃龙、陈韦材从轻或减轻处罚的意见理由成立，可予采纳；其中黄昌武、覃英波、陈松春的辩护人请求对黄昌武、覃英波、陈松春适用缓刑的意见，根据本案实际情况，决定给予黄昌武、覃英波、陈松春减轻处罚，不适用缓刑。被告人陈东明的辩护人提出陈东明搬卸香烟的行为不符合非法经营罪客观方面的构成要件，不构成非法经营罪的意见，因陈东明搬卸假烟的行为属于最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定的运输中的环节，同时触犯触犯了生产、销售伪劣产品罪和非法经营罪，是因为应择一重罪处罚，而应以生产、销售伪劣产品罪追究陈东明的刑事责任。辩护人上述辩护意见理由不当，本院不予采纳。覃英波的辩护人提出覃英波涉案金额应认定为2016年10月23日被查获的的香烟（价值308367元）的意见理由不成立。因本案系共同犯罪，覃英波、黄昌武负责运输，与其他被告人、同案人分工协作，共同实施同一生产、销售伪劣产品的行为；且覃英波、黄昌武在2016年10月22日就已参与本案，故覃英波、黄昌武应以全案假烟的价值确定其货值金额。查获的黄鹤楼（软蓝澳门金叶英文警语版）香烟经鉴定为真品卷烟，系专卖品而非违禁品；查扣的宝骏牌面包车、五菱面包车不能确定系供犯罪所用的本人财物；上述物品由扣押机关依法处理。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十五条第一款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条的规定，判决如下：
一、被告人陈松春犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月15日起至2018年6月14日止）。
二、被告人马秋生犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2018年4月23日止）。
三、被告人黄昌武犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2018年1月23日止）。
四、被告人覃英波犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2018年1月23日止）。
五、被告人林跃龙犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2017年12月23日止）。
六、被告人罗松武犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2017年12月23日止）。
七、被告人许思国犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2017年12月23日止）。
八、被告人陈韦材犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2017年12月23日止）。
九、被告人马楚武犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2017年12月23日止）。
十、被告人陈东明犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2017年12月23日止）。
十一、被告人黄镇生犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
十二、查扣的黄鹤楼（软蓝专供出口）香烟8000条、厢式货车（悬挂车牌粤Ｖ×××××）1辆、车牌2副、从黄昌武、覃英波、林跃龙、陈韦材、许思国、马秋生、马楚武身上查扣的手机各1部均予以没收，由扣押机关普宁市公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈晓胜
人民陪审员 郭汉逢
人民陪审员 张益群
二〇一七年十月十九日
书 记 员 周东婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。
伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部１９９７年４月２２日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。
多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。