湖南省茶陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘0224民初419号
原告：茶陵县天健商砼有限公司。
法定代表人：陈自云，该公司董事长。
地址：茶陵县经济开发区。
委托诉讼代理人：陈翔宇，湖南挚友律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：刘清评，男，系原告茶陵县天健商砼有限公司副总经理，代理权限为特别授权。
被告：湖南省第五工程有限公司。
法定代表人：叶有泉，该公司董事长。
住所：湖南省株洲市芦淞区建设中路**号。
委托诉讼代理人：瞿志斌，男，系湖南省第五工程有限公司部长，代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：杨平云，男，系湖南省第五工程有限公司项目负责人，代理权限为一般代理。
被告：杨平云，男，1968年6月19日出生，汉族，茶陵县人，住址茶陵县。
委托诉讼代理人：刘小雄，茶陵县紫微法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权
原告茶陵县天健商砼有限公司与被告湖南省第五工程有限公司、杨平云买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月16日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告茶陵县天健商砼有限公司的委托诉讼代理人陈翔宇、刘清评、被告湖南省第五工程有限公司的委托诉讼代理人瞿志斌、杨平云、被告杨平云到庭参加诉讼。第二次庭审中,被告湖南省第五工程有限公司撤销了杨平云本案代理权。本案现已审理终结。
原告茶陵县天健商砼有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告湖南省第五工程有限公司和杨平云支付拖欠原告商砼（混凝土）货款1010387.5元；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，要求两被告支付违约金262700元（该违约金按月息2分计算，从2017年5月9日至2018年6月9日共十三个月的利息262700元）。被告湖南省第五工程有限公司于2018年6月27日撤销杨平云对本案的代理权。
事实与理由：被告湖南省第五工程有限公司承建茶陵县城西农贸市场综合楼工程。2015年6月3日，原告与被告工作人员谢治签订了《预拌混凝土购销合同》，合同约定由原告为工程提供商砼，合同对单价、运费、付款等事宜进行了约定。后原告依约为前述工程提供了货款总额为3860375.5元的商砼，被告通过银行账户向原告分七次向原告支付商砼货款共计2850000元。经结算，截至2017年1月24日，被告尚差原告商砼货款1010387.5元。2017年5月9日，原告向实际施工人杨平云送达催款函，被告杨平云在催款函上签字确认（其中30万元为借款，已另行起诉）。后原告多次找被告催讨上述款项，但被告未予付款。为维护自身合法权益，原告依法起诉，请求判如所请。
被告湖南省第五工程有限公司答辩称，对原告所说的事实与理由中总货款3860375.5元有异议，原告违背合同约定对部分水泥增加了价格，其余无异议。另外，被告不同意原告方增加的诉讼请求。
被告杨平云答辩意见与被告湖南省第五工程有限公司答辩意见一致。另外，1.杨平云仅系湖南省第五工程有限公司委派到城西农贸市场综合楼工程现场的管理人员，并不是预拌料混凝土购销合同的主体，对所谓拖欠货款，答辩人没有付款责任和义务。2.《预拌料混凝土购销合同》第1、2条明确规定，如市面32.5水泥310元以内，商砼价格不变，如32.5水泥超过320元，商砼价格必须上调10元/方，32.5水泥每涨20元砼加10元/方，依次类推。但实际该规格水泥并未涨价。2015年11月25日，答辩人等人在预拌商品混凝土价格调整函上作为接收方签了名是事实，签名仅仅是证明受到了该确认函，并不能以此认定商砼价格按确定函填写的数字上调，应以合同条款为准，实际拖欠货款只有90余万元。3.被告湖南省第五工程有限公司已陆续支付了2850000元货款给原告，按合同第七条第二项规定，如因建设方或甲方的原因，造成工程款迟延支付，甲方可以迟延支付材料款（不计息）。事实上，建设方至今还拖欠湖南省第五工程有限公司工程款，故支付剩余货款的条件还未成就。4.原告提供的商砼存在严重的质量问题，影响到建设的房屋质量和验收付款，原告对此应当承担相应的法律责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。两被告对原告向本院提交的茶陵县天健商砼有限公司营业执照复印件、法定代表人身份证明、陈自云身份证复印件、湖南省第五工程有限公司企业信息摘录、《预拌混凝土购销合同》、对账单、《催款函》、《预拌商品混凝土价格调整确认函》均无异议，本院予以采信。针对被告提交的原告有异议的证据，现认证如下：1.《预拌混凝土购销合同》及茶陵县建设工程造价信息表复印件复印件，因被告对原告提交的《预拌商品混凝土价格调整确认函》并无异议，故本院不予采纳商砼价格不能上调，商砼总价不准的证明目的。2.对账单，基于上述理由，本院对该证据证明目的亦不予采信。3.付款明细，原告对此并无异议，本院予以采信。
根据上述证据采信情况，及原、被告当庭陈述，本院经审理认定事实如下：
湖南省第五工程有限公司承建茶陵县城西农贸市场综合楼工程。2015年6月3日，茶陵县天健商砼有限公司与湖南省第五工程有限公司直属项目管理公司签订了《预拌混凝土购销合同》，合同约定由原告为城西农贸市场综合楼工程提供商砼，并对商砼的单价、运费、付款等事宜进行了约定，该项目部经理谢浩在合同上签名。2015年11月25日，茶陵县天健商砼有限公司与湖南省第五工程有限公司涉案工程项目部达成《预拌商品混凝土价格调整确认函》，重新确定了不同强度等级商砼的价格，谢治、杨平云等人在该确认函上签名并盖有涉案项目公章。原告从2015年5月30日至2017年5月6日期间，依约为前述工程提供了货款总额为3860375.5元的商砼，湖南省第五工程有限公司分七次共向原告支付商砼货款2850000元。经结算，截至2017年1月24日，被告尚差原告商砼货款1010387.5元。2017年5月19日，原告向该项目管理材料的负责人杨平云催讨欠款1310000元（包含本案货款），杨平云在该函上签字确认，该函载明：“自2015年5月30日起至2017年5月6日，我公司已向湖南省第五工程有限公司茶陵县城西农贸市场综合楼供应商砼，经我公司与贵处核算，贵处尚欠我公司货款1310000元及违约金未支付。……请贵处自接到本通知之日起7日之内，遵照诚实守信原则向我公司付清货款。”杨平云在催款函上签名（其中30万元为杨平云个人的借款，已另行起诉）。后原告多次找被告催讨上述款项，但被告未予付款，故原告诉至本院，请求判如所请。第一次庭审中，经本院询问，杨平云对原告要求其与湖南省第五工程有限公司共同承担偿还货款的请求并无异议。
另查明，本案茶陵县天健商砼有限公司向本院申请了两次财产保全，每次保全费用为5000元。
本院认为，本案系买卖合同纠纷。双方争议的焦点问题为：1.原告主张违约金有无事实和法律依据。2.被告杨平云是否承担本案货款和违约金支付责任。
关于焦点1,第一次庭审中，原、被告双方对被告尚欠商砼货款共1010387.5元的事实并无异议，本院予以确认。关于违约金，原、被告双方在《预拌混凝土购销合同》中并未约定，根据《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
至于付款期限，《预拌混凝土购销合同》第七条第1项约定本案商砼货款按业主付款时间（按业主合同）分三批次支付，主体完工余额两个月全部结清，包括退还保证金。据被告陈述涉案主体工程于2016年8月完工，但实际原告在2016年8月之后仍出卖砼给被告湖南省第五工程有限公司直至2017年5月6日。故在2016年8月之前的尚欠货款应于2016年10月付清，该笔货款违约金的期限也应当于未支付款项的第二天即2016年11月1日开始计算。2016年8月之后发生的货款的履行期限应视为双方没有约定。
另，被告杨平云主张应按《预拌混凝土购销合同》第七条第2项约定，“如因建设方或甲方的原因，造成工程款延迟支付，甲方可以延迟支付材料款（不计息），延迟支付材料款期限为无。”，根据建设方的付款情况来付原告的货款。经查，该合同条款系对货款履行期限的约定，并非附条件的民事法律行为。买卖合同中，货款支付应属于买受方的主要义务，但该条约定并未明确因何种原因可以延迟支付，延迟支付的时间也约定为“无”，明显存在可能排除买受方支付货款的主要义务之嫌，致使合同权利义务不对等。从被告的辩称意见看，被告湖南省第五工程有限公司的真实意思表示并非不付款而只是认为建设方付了相应工程款时才支付原告货款。故该约定应视为履行期限约定不明确。按合同上下文理解，应以《预拌混凝土购销合同》第七条第1项的约定为准。
关于催收函的问题。根据庭审查明，从签订《预拌混凝土购销合同》到《预拌商品混凝土价格调整确认函》及数次付款的领据、付款的审批表，并不能得出杨平云可以代表被告湖南省第五工程有限公司签收该催收函的结论。原告应对此明知，在明知的情况下仍将催收函仅给杨平云签收，存在明显过错。杨平云仅系该项目上的管理材料的负责人，在被告湖南省第五工程有限公司否认给予杨平云代表公司签收催收函的授权，被告杨平云自己也否认其有签字权利，且原告并无证据证明被告湖南省第五工程有限公司已收取且同意该催收函内容的情况下，杨平云在催收函上签名行为不属于表见代理行为，该催收函对被告湖南省第五工程有限公司不发生法律效力。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百六十一条的规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。故本案2016年8月之后的商砼货款支付期限应为买受人湖南省第五工程有限公司收到商砼的当时支付。违约金的期限也应当于未支付款项的第二天计算。原告主张违约金从2017年5月9日计算至2018年5月9日不违反法律规定，但两分利息的标准超出法律规定，对超出部分的违约金本院不予支持。经查询，2017年5月中国人民银行1至5年期的人民币贷款基准利率为年息4.75%，逾期罚息利率标准为贷款利率水平上加收30％-50％，本院酌情确定为加收40%，故从2017年5月9日至2018年6月9日（共13个月）的违约金应为72790元[1010387.5元×4.75%×(1+40%)÷12月×13月]。
关于焦点2，本院在第一次庭审中，因被告杨平云明确表示对原告要求其与湖南省第五工程有限公司承担共同偿还商砼货款的请求无异议，应视为其应原告诉请自愿加入货款债务的承担，该行为在原告未同意的情况下不得反悔。故其在第二次庭审过程中认为其并非《预拌混凝土购销合同》合同主体，不承担拖欠货款的付款义务的行为违背了诚实信用原则，本院依法不予以采纳。但对法定违约金，被告杨平云并未同意承担共同支付义务，故根据合同相对性，该违约金不应由被告杨平云承担。
依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十二条之规定，判决如下：
一、被告湖南省第五工程有限公司、杨平云在本判决生效后十五日内支付原告茶陵县天健商砼有限公司商砼欠款1010387.5元；
二、被告湖南省第五工程有限公司在本判决生效后十五日内支付原告茶陵县天健商砼有限公司违约金72790元；
三、驳回原告茶陵县天健商砼有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费16258元，诉讼保全费用10000元（两次保全），原告自行承担7425元，被告湖南省第五工程有限公司与杨平云共同承担17903元，被告湖南省第五工程有限公司还需另外承担930元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。
附：提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院缴纳上诉费。现金缴纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转帐的，开户行：华融湘江银行株洲金汇支行，收款单位：株洲市财政局非税收入专户，帐号：5017330100016。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审 判 长 黄文思
人民陪审员 胡 康
人民陪审员 刘普清
二〇一八年八月一日
书 记 员 肖贺靖
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。