广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）东中法刑一终字第180号
原公诉机关东莞市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王佳豪，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月1日被羁押，10月2日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人谭文平，广东大洲律师事务所律师。
原审被告人陈远洋，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月11日被羁押并被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
原审被告人彭巍巍，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月1日被羁押并被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
原审被告人李新，曾用名李天才，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月1日被羁押，10月2日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
东莞市第一人民法院审理东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人彭巍巍、王佳豪、李新、陈远洋犯故意伤害罪一案，于2014年3月12日作出（2014）东一法刑初字第312号刑事判决。宣判后，原审被告人王佳豪对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审法院认定，2013年9月29日18时30分许，被告人彭巍巍因被害人李某某卖给其假的电话单，遂约李见面解决。随后，彭巍巍纠集被告人王佳豪、李新、陈远洋及游某某、黄某某（后二人另作处理）去到东莞市高埗镇某某村某某网吧与李某某见面，之后将李某某带至高埗镇某某村篮球场对出河堤边并要求李退钱。因李某某不承认，彭巍巍等人即对李进行拳打脚踢，致李某某受伤（经法医鉴定，被害人李某某所受损伤为重伤，六级伤残）。2013年10月1日0时许，彭巍巍主动向公安机关投案。10月1日，公安机关在彭巍巍的带路下在高埗镇某某村将李新抓获归案，之后又在李新的带路下在高埗镇某某村某某网吧将王佳豪抓获归案。10月11日11时许，公安人员又在高埗镇裕元六厂将陈远洋抓获归案。事发后，彭巍巍、王佳豪、李新、陈远洋等家属已经赔偿李某某8万元，获得到被害人李某某的谅解。
原审认定以上事实，有现场勘查笔录、现场图、被害人陈述、证人证言等证据证实。
原审法院认为，被告人彭巍巍、王佳豪、李新、陈远洋无视国法，故意伤害公民身体，致一人重伤，六级伤残，其行为已构成故意伤害罪。在故意伤害共同犯罪中，被告人彭巍巍纠集他人作案，在本案中所起作用最大；被告人王佳豪、李新、陈远洋等人受被告人彭巍巍纠集参与作案，可以酌情从轻处罚。被告人彭巍巍在公安人员联系其后，主动到派出所交代犯罪事实，可视为自首，依法可以从轻处罚。被告人彭巍巍、李新归案后协助公安人员抓获其他被告人，均具有立功表现，依法可以从轻处罚。四名被告人共同赔偿被害人的经济损失，获得被害人的谅解，且被害人在本案中存在一定过错，可以酌情对各被告人从轻处罚。被告人王佳豪、李新、陈远洋归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条、第六十八条的规定，作出如下判决：一、被告人王佳豪犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月。二、被告人陈远洋犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月。
三、被告人彭巍巍犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
四、被告人李新犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
上诉人王佳豪及辩护人提出：1、被害人在本案起因上具有过错，应相应减轻上诉人王佳豪的刑事责任。2、上诉人王佳豪没有主动打被害人，而是被害人撞到王佳豪身体后，王才动手还击被害人。3、上诉人王佳豪在共同犯罪中起次要作用，是从犯。4、上诉人王佳豪已赔偿被害人并取得被害人谅解。5、上诉人王佳豪认罪态度好。原判量刑过重。
经审理查明，2013年9月29日18时30分许，原审被告人彭巍巍因被害人李某某卖给其假的电话业绩单，遂约李见面解决。随后，彭巍巍纠集上诉人王佳豪及原审被告人李新、陈远洋及游某某、黄某某（后二人另作处理）去到东莞市高埗镇某某村与李某某见面，后将李某某带至高埗镇某某村篮球场对出河堤边，要求李退钱。因李某某不承认，彭巍巍等人即对李进行拳打脚踢，致李某某脾破裂。经法医鉴定，被害人李某某所受损伤为重伤，六级伤残。2013年10月1日，彭巍巍主动向公安机关投案。同日，公安机关在彭巍巍的带路下在高埗镇某某村将李新抓获归案，又在李新的带路下在高埗镇某某村一网吧将王佳豪抓获归案。同月11日，公安人员在高埗镇裕元六厂将陈远洋抓获归案。事发后，彭巍巍、王佳豪、李新、陈远洋等人的家属代为赔偿李某某8万元，获得被害人李某某的谅解。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、到案经过，证实原审被告人彭巍巍系主动归案、有立功情节，上诉人王佳豪及原审被告人李新、陈远洋系被动归案，李新有立功情节。
2、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实案发现场的基本情况。
3、法医学人体损伤程度鉴定书及照片，证实被害人李某某所受损伤为重伤，伤残程度为六级。
4、户籍材料，证实上诉人王佳豪及原审被告人彭巍巍、李新、陈远洋的身份等情况。
5、被害人李某某的陈述：2013年9月29日18时30分许，彭巍巍约李某某说将买业务单剩下的钱给李，李就去找彭。当时彭巍巍他们有六个人在，彭将李带到江边河堤，说李卖给他的业务单是假的，动手打李并叫李还钱。彭巍巍用拳头在李某某右肩上打了一拳，后又踹了其腹部一脚，黄某某在其胸部推了一下，王佳豪用脚在其腹部踹了两脚，一名不认识的男子（陈远洋）用手将其推倒在地上，用拳头在其左后背打了一拳，并在其左边腰部踹了一脚，李新在其腹部踢了一脚，游某某用手在其左肩部推了一下。因为李卖给彭巍巍的业务单是假的，李就联系家里人和朋友沈水春汇钱还给彭巍巍。后沈水春报警，彭巍巍他们就将李某某带回高埗电信大楼，李对公安人员说是欠债纠纷，没有说被打，当时李的肚子只是有点痛。9月30日8时许，李某某觉得肚子很痛，家人就送其到望牛墩医院检查，发现其脾脏破裂出血，要动手术。当日中午，李的脾脏被手术切除。后彭巍巍等人的家属与其达成协议，赔偿其8万元，李某某谅解彭巍巍等人并出具了谅解书。李某某承认骗了彭巍巍，承认欠彭的钱。
辨认笔录：证实被害人李某某辨认出彭巍巍、王佳豪、李新、陈远洋就是打伤其的男子。
6、证人黄某某的证言，证实案发时其只是用手轻轻的拍了一下李某某的后脑勺，叫他起来，接着大家一起回去。彭巍巍打了李某某两个耳光，李新用手打了李某某的背部两拳，陈远洋用脚在李某某的背部踢了一脚，王佳豪也用脚踢了李某某。
辨认笔录，证实黄某某辨认出彭巍巍、王佳豪、李新、陈远洋，辨认出游某某。
7、证人游某某的证言，证实其没有动手打过李某某。彭巍巍打了李某某两巴掌和身体各处，李新用手打了李某某的头部，黄某某用脚踢了李某某的腿，陈远洋用手打李某某的脸，王佳豪用脚踢李某某的腿部位置。彭巍巍跟他们说好如果李某某不还钱就教训李，并且说要到钱后请他们吃宵夜及上网。
辨认笔录，证实游某某辨认出彭巍巍、王佳豪、李新、李远洋，辨认出黄某某。
8、证人吴某某的证言，证实案发当日21时40分许，有警察到了高埗镇电信大楼，让吴某某找其下属彭巍巍，其就打电话给彭巍巍。当日22时许，彭巍巍、黄某某、李新和李某某到电信大楼门口，李某某说没什么事，他欠了彭的钱，他们说自行解决就各自离开了。
9、谅解书和收据，证实彭巍巍、王佳豪、李新、陈远洋、黄某某、游某某的家属代为赔偿被害人李某某人民币80000元，得到李的谅解。李某某出具谅解书请求免除彭巍巍、王佳豪、李新、陈远洋和黄某某、游某某的刑事责任或者从轻处罚。
10、原审被告人彭巍巍的供述：2013年9月29日晚，其得知李某某卖给其的客户电话单是假的，就联系王佳豪、李新、陈远洋、黄某某、游某某将李某某约到高埗镇某某村篮球场对出河堤上叫李还钱。其先动手打了李某某两个耳光，王佳豪用脚踢了李某某的脚两下以及背部，李新用手抓住李某某的手，黄某某用手拍了李某某的脑袋一下，其不知道陈远洋有没有打李某某，游某某没有打李某某。因为李某某之前骗了其3280元，还有李新他们也被骗了钱，所以总共让他还4000元，李某某同意，并打电话叫他朋友还钱。后其和李某某回到电信大楼，见到有警察在，李某某对警察说没有被打，也没有受伤。
辨认笔录，证实彭巍巍辨认出王佳豪、李新、李远洋，辨认出游某某、黄某某。
指认笔录：证实彭巍巍指认作案现场的情况。
11、原审被告人李新的供述：案发当日，其和彭巍巍、王佳豪、黄某某、游某某、陈远洋因被李某某骗了，就找李某某还钱。其七人到高埗镇某某村篮球场对出河堤，李某某一开始不承认卖假电话单，彭巍巍打了李某某两巴掌，其打了李某某一巴掌，游某某用脚踢了李某某的背部一脚，黄某某用脚踢了李某某背部一脚，王佳豪用力踢了李某某的腹部五脚，其不知道陈远洋有没有动手打李某某。其几人是想向李某某要钱，没有想过要打他。后公司主管吴某某说李某某家属报警了，其就和彭巍巍、黄某某、李某某回去公司向警察说明情况。
辨认笔录，证实李新辨认出彭巍巍、王佳豪、陈远洋，辨认出游某某、黄某某。
指认笔录，证实李新指认作案现场的情况。
12、原审被告人陈远洋的供述：案发当日，彭巍巍对陈远洋说有一个男子（李某某）骗了彭的钱，叫陈一起到东江边要那男子还钱，还钱后一起去吃饭。陈远洋用脚踢了该男子后背两脚，王佳豪连续踢了被害人几脚，彭巍巍打了被害人两个耳光，李天才（李新）用拳头在被害人背部打了两下。其不知道游某某、黄某某有没有动手打。是彭巍巍叫其过去的，并叫其“加把火”，意思叫他们打人。
辨认笔录，证实陈远洋辨认出彭巍巍、李新、王佳豪，辨认出游某某、黄某某。
13、上诉人王佳豪的供述：案发当日，彭巍巍对其说被李某某骗了，买到的电话单是假的，约了李晚上见面。王佳豪也向李某某买过，于是和彭巍巍、李新、游某某、黄某某、陈远洋一起到高埗镇某某村篮球场对出河堤找李某某还钱。其用脚踢了李某某的腿部几脚和肚子一脚，彭巍巍用手打了李某某两个耳光，陈远洋踢了李某某肚子一脚，李新用手打了李某某的脸部，游某某没有打李某某。黄某某用手去打李某某的身体和脸部，但不是很用力的打。后彭巍巍、黄某某、李某某就回去了，其他人各自离开。
辨认笔录，证实王佳豪辨认出彭巍巍、李新、陈远洋，辨认出游某某、黄某某。
关于上诉人王佳豪及辩护人提出王佳豪在共同犯罪中是从犯的意见，经查，上诉人王佳豪参与故意伤害共同犯罪，并积极对被害人实施殴打，与同案被告人共同致被害人受重伤，其行为非属次要，不属从犯，上诉人及辩护人该意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王佳豪及辩护人提出王佳豪没有主动打被害人，而是被害人撞到王佳豪身体后，王才动手还击被害人的意见，经查，上诉人王佳豪参与共同殴打被害人致被害人重伤，其行为已构成故意伤害罪，上诉人及辩护人该意见不影响对上诉人王佳豪参与故意伤害被害人的罪责评判，本院不予采纳。
关于上诉人王佳豪及辩护人提出被害人在本案起因上具有过错、王佳豪已赔偿被害人并取得被害人谅解、王佳豪认罪态度好的意见，经查属实，但原审均已作认定及采纳、量刑时已予体现。上诉人王佳豪及辩护人请求对上诉人再予从轻处罚的该意见，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人王佳豪与原审被告人彭巍巍、李新、陈远洋无视国法，故意伤害他人身体，致一人重伤，六级伤残，其行为已构成故意伤害罪。在故意伤害共同犯罪中，原审被告人彭巍巍纠集他人作案，在本案中所起作用最大；上诉人王佳豪及原审被告人李新、陈远洋等人受彭巍巍纠集参与作案，可以酌情从轻处罚。原审被告人彭巍巍在公安人员联系其后，主动到派出所交代犯罪事实，可视为自首，依法可以从轻处罚。原审被告人彭巍巍、李新归案后协助公安人员抓获其他同案人，均具有立功表现，依法可以从轻处罚。四名原审被告人共同赔偿被害人的经济损失，获得被害人的谅解，且被害人在本案中存在一定过错，可以酌情对各原审被告人从轻处罚。上诉人王佳豪及原审被告人李新、陈远洋归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人王佳豪及辩护人所提意见经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄泽思
代理审判员 陈斯俊
代理审判员 张 纯
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 黄浩峰