山西省太原市晋源区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)晋0110刑初145号
公诉机关太原市晋源区人民检察院。
被告人张某，男，1967年12月8日出生，汉族，住太原市晋源区。2016年5月24日因涉嫌行贿罪被太原市晋源区人民检察院取保候审。
辩护人杨见青、原玲玲，山西见青律师事务所律师。
被告人张某犯行贿罪一案，由太原市晋源区人民检察院于2016年8月15日以并晋检公诉刑诉﹝2016﹞90号起诉书向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市晋源区人民检察院指派检察员宋静芳出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人杨见青、原玲玲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
太原市晋源区人民检察院指控，2012年3、4月份，被告人张某通过负责××镇×村村民委员会电气设备增容改造工程的太原一电厂检修公司热电项目副主任的马某（另案处理），在没有资质的情况下，承揽该项工程。被告人张某向马某行贿人民币5万元。
公诉机关认为，被告人张某在没有资质的情况下，为谋取利益，给予国家工作人员5万元，其行为构成行贿罪，应当以行贿罪追究其刑事责任。
被告人张某当庭对公诉机关的指控不予认可，其认为自己靠自己的劳力来赚钱，没有给谁去行贿，起诉书指控的工程是马某让其来干的，其没有采取什么方式把工程揽过来，马某也是自己找来干活的，其与马某是合作关系。庭后，被告人张某向我院递交认罪书，对给予马某的5万元系好处费的事实予以认可。
其辩护人认为起诉书指控张某犯行贿罪的指控不能成立，被告人张某给马某5万元的行为不构成犯罪。一、起诉书指控事实与客观事实不符，与法律事实不符，系主观臆断，没有证据支持。从公诉方的证据来看，没有证据证明接受涉案工程需要具备什么样的资质，从法律、法规、规章及行业规范看也没有相关规定明确接受该工程需要什么样的资质。被告人张某的职业是变电检修工，其具有劳动和社会保障部颁发的职业资格证书。张某接受××镇×村委托，负责×村电器设备安装施工是事实，但该工程是马某让张某干的，是马某介绍的，而不是张某通过马某承揽该项工程的。张某给马某五万元是事实，但其行为不是行贿，不是为了谋取不正当利益。二、从刑事法律规定看，张某给马某五万元的行为不构成行贿罪。为谋取正当利益而送钱送物的，不构成行贿罪。张某受×村村长原某委托负责×村电气增容改造工程施工安装，其获得的是正当的劳动报酬，不是不正当利益。张某给马某五万元，是张某认为这个工程是马某揽的，马某作为民事主体一方应该得到这个钱。张某和马某之间没有其他经济往来，不存在张某违反国家规定，给予马某回扣、手续费一说。三、公诉方认定张某构成行贿罪的事实不清，证据不足，恳请法院判决张某无罪。
经审理查明，马某作为中国国电集团公司太原第一热电厂××公司热电项目副主任，负责所辖区域非生产用能管理的各项工作。2012年3月，太原市晋源区××镇×村村民委员会主任原某找到马某要求对×村进行电气设备增容改造，马某答应后将被告人张某介绍给原某实施该工程。被告人张某承揽了该项工程，在工程完工后，被告人张某给予马某好处费人民币5万元。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明。
一、干部简历、国电太原××热电厂文件、××公司热电项目部副主任岗位说明书证明了马某的任职情况。
二、企业法人营业执照、企业档案信息卡、太原××电力检修有限公司文件、章程、验资报告、拨资证明了被告人所在单位的性质为国有企业。
三、证人马某供述与辩解，2012年3、4月份×村村长原某找到自己协调安装电气设备，因为自己是负责厂里热电项目部副主任，负责非生产用能管理工作，周边一些用电单位要接一电厂的电源，得首先经过其所在部门审批。原某找到自己后，自己就联系了张某，其和张某一起去过配电室实地考察，同时把张某介绍给了原某。因为自己给张某介绍了此项工程，所以张某在2012年5月份，给了自己5万元的答谢费，当时是他打电话，自己开车过去在厂门口路边车上给的，张某当时说了给的就是感谢费，给的是现金，用袋子装的，面值都是一百元，钱都日常开支了。
四、证人李某证言证实，2012年张某叫其承揽过晋源区××镇×村电气设备安装施工，张某是××厂检修班的班长。其和张某是朋友关系。工人都是其临时招的。《×村电气设备建筑安装施工协议》是张某和×村签订的，其没有见过，里面的施工内容都是其找工人干的活，施工材料其没有出过。材料是张某直接给其提供的。工程的总价张某和其提到过大概是60余万元。张某和其算过工程的各项开销，除去一方面工人、机械设备的钱，由其直接交给工人；第二方面买材料的事情其没有参与；第三方面还给过电厂的一个领导钱。最后剩余的钱其和张某平分了，其个人挣了三五万元。具体数字记不清了。在工程过程中张某和其说过，这个小工程是电厂的领导马某介绍的，需要给些好处费，说是怎么也得三五万元。最后定了给的高点五万元，以后有什么事情还能招呼。马某其不认识，就是张某和其说过，是一电厂的一个管电的领导。张某给的，其没有和他一起去。张某给了马某五万元之后和其说过。
五、记账凭证、施工协议书证明了×村电气设备建筑安装施工费用情况。
六、证人原某在侦查阶段的证言证实，2012年，×村高层住宅、新源菜市场用电量增加，需要增容，所以就进行了电气施工，当时其代表村里找的××厂的马某，马某介绍了他们厂的张某具体和自己联系的施工事宜。因为马某当时是××厂热电项目部副主任，负责非生产用能管理，电厂的电要往外接都需要经过这个部门的审批，所以自己就和马某联系了，该工程共花费了60多万元，因当时找的马某给联系的，他又是电厂非生产用能的领导，所以其用村里的钱给了马某2万元感谢费，当时是去的马某的办公室，没有其他人在场，其把感谢的2万元给了马某，这些钱没有包装，是整本的两款100元。
七、被告人张某在侦查阶段的证供述证实，其和马某是一个厂的，2012年5月左右，×村需要做增容改造，马某知道自己能干活，就将×村用电安装工程给了自己，算是照顾并让自己做个×村电气设备安装施工方案和计划，看了现场后，其找了小店电业局的职工李某，其和李某一起看了现场，李某做好施工图和施工预算，其交给了马某，过了两天，马某告诉自己×村同意了，就按这个施工。2012年3、4月份，其和马某到×村村委会，和×村村长原某签订了施工协议，该工程总价款60多万元，工程已经完工，款项已经结清。自己收到的这笔工程款总共分了四部分使用，一部分是购买生产材料，大概1万元左右，二是李某雇工费和使用机械费，大概小10万元，三是给马某的答谢费给了5万元，剩下的其和李某平分作劳务费，我们两个人共分了10万多元……2012年，其在开始干×村工程中间，村里给了一些钱，其就在电厂附近的路边等着，给马某打电话，他开车过来，其坐上车，在车上给了马某5万元感谢费，其当时和马某说村里给的工程款回来了，给他5万元表示感谢，当时是银行的袋子包的。因为马某是非生产用能办公室主任，管理非生产用能，当时像×村这类周围单位要用电厂的电都得找这个部门，这个×村的电器安装的活是马某介绍给自己的，就得给他些好处费，自己告诉过李某给感谢费的事。
八、证人刘某、郝某、崔某、许某证言证实，当时×村增容项目，马某找过自己所在的部门，该项目需要厂里多个部门同意，还需要厂里领导批示才能决定，马某所在的热电项目部主要负责管理协调。
本院认为，被告人张某为感谢时任太原第一热电厂××公司热电项目副主任的马某为其介绍了电气设备增容改造工程，在工程完工后，给予马某好处费人民币五万元，其行为构成行贿罪。公诉机关指控罪名成立。
关于被告人之辩护人所提被告人张某给予马某的五万元系因该工程是马某承揽，该五万元系马某应得的劳务费的辩解、辩护意见。经查，关于被告人张某给予马某的钱款性质，由被告人张某在侦查机关的供述、证人李某、马某的证言可相互印证，系对马某的感谢费。辩护人提出该款是马某应得的劳务费，但未能提供证据证明马某所付出何种劳务、应得多少劳务费、在此前双方是否协商劳务费等证据。故本院综合考虑，对被告人张某辩护人的该辩护意见，不予支持。辩护人的其他辩护意见，合理部分予以采纳。被告人张某在被追诉前能够如实交待行贿行为，虽在开庭时有所翻供，但庭后提交认罪书，对犯罪事实予以认可，系自愿认罪，本院综合考虑，认为其犯罪情节轻微。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条第二款、第六十七条、第三十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决如下：
被告人张某犯行贿罪，判处免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 婧
代理审判员 冯韶林
人民陪审员 任丽梅
二〇一六年十二月七日
书 记 员 武颖莎