江西省赣州市章贡区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0702民初674号
原告：李翠英，女，1946年8月14日生，住江西省赣州市宁都县。
委托诉讼代理人：周昆（系原告李翠英之子），男，1968年10月4日生，住江西省赣州宁都县，代理权限：特别授权。
委托诉讼代理人：王小林，宁都县法律援助中心，代理权限：一般代理。
被告：赣州市人民医院。
住所地：江西省赣州市章贡区红旗大道**号。
统一社会信用代码：123607004917506816。
法定代表人：赖卫国。
委托诉讼代理人：汤哲，男，1988年10月26日生，住江西省赣州市章贡区，系赣州市人民医院医患关系办公室总负责人，代理权限：特别授权。
委托诉讼代理人：胡敦麟，江西一泓律师事务所律师，代理权限：一般代理。
原告李翠英诉被告赣州市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李翠英及其委托诉讼代理人周昆、王小林，被告赣州市人民医院的委托诉讼代理人汤哲、胡敦麟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李翠英向本院提出诉讼请求：一、判决被告赔偿原告如下损失：1、医疗费：由医院承担十二指肠穿孔术所造成的所有费用（因被告医疗过错所发生的全部医疗费用）。另：原告入院时交的27500元医药费需按医保报还给其本人；2、住院治疗期间的护理费57600元、出院后的护理费120000元；3、住院伙食补助费6000元；4、营养费30000元；5、交通费5000元；6、精神抚慰金50000元；7、后续治疗费50000元；8、住宿费14000元；2-8项共计332600元；二、判决被告继续履行入院时的医疗合同义务，完成原告胆总管结石和胆囊结石治疗；三、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求第一项为：判决被告赔偿原告如下损失：1、医疗费：由医院承担原告十二指肠穿孔术所造成的所有费用（因被告医疗过错所发生的全部医疗费用）。另：原告入院时交的27500元医药费需按医保报还给其本人；2、住院治疗期间的护理费32700元；3、住院伙食补助费5450元；4、营养费5450元；5、交通费3000元；6、精神损害抚慰金10000元；7、住宿费14000元；8、残疾赔偿金34317.8元；9、鉴定费12500元；10、误工费119000元；2-10项共计236417.8元。事实与理由：2016年6月22日，原告因身体不适，到被告处心血管科就诊，诊断为：胆总管结石和胆囊结石。2016年7月4日10时点30分许，被告为原告行胆总管结石取除手术。手术进行到下午1点40分，原告家属被告知，手术无法完成且需送ICU病房。获知该情况，原告家属几次问医生，是不是病人的肠道内有创口，医生均回答没有。直到下午6点多，ICU病房主任医生才告诉原告家属，原告的肠道可能穿孔。经检查，果然是十二指肠穿孔，直径在1.1-1.5CM。院方在行胃镜下手术无果后，对原告再行开腹手术修补。可怜原告未脱离病痛折磨又遭到医院方玩忽职守，治疗不当造成的二次痛苦及身体的摧残。给原告及家人带来严重的精神和财产损失。入院前原告还能负责全家人的日常饮食，洗衣做饭，现在原告则需雇专人照顾。综上，原告认为，原、被告双方是医疗合同关系，被告的行为严重违反医疗常规，损害了原告的身体健康，并造成原告财产和精神损失，应当予以赔偿，遂诉至本院。
原告李翠英为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
证据1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；
证据2、预收住院费收据，证明原告向被告缴纳医疗费27500元；
证据3、出院记录、诊疗书、CT检查报告单、用药单，证明原告在被告处就医，被告医疗行为不当造成医疗事故及原告身体健康受到损害；
证据4、租房合同及银行转账凭证，证明原告在住院期间，家属因护理原告造成的住宿费损失为14000元；
证据5、鉴定费发票，证明原告花去鉴定费12500元；
证据6、录音光盘，证明被告贻误了治疗时间；
证据7、停车费、过路过桥费票据，证明原告儿子为从宁都到赣州来看望原告所花费的交通费；
证据8、中国建设银行和中国农商银行个人活期明细、中国建设银行实物黄金买入/卖出凭证，证明原告在医疗事故发生前有除社保之外的其他收入；
证据9、房权证，证明原告儿子周昆确实租住在该套房屋。
被告赣州市人民医院辩称：1、被答辩人诉请的第一点中，按江西神州司法鉴定中心确定的过错程度、伤残等级、营养期、护理期予以确定，不符合鉴定报告计算方式的相关项目应予以剔除或调整。如误工费与现有法律规定不吻合，误工费是针对具有工作能力的人，被答辩人入院时已经70岁了，不可能具有工作能力，因此误工费在本案中不应计算；住院伙食补助费、营养费应按30元每天计算。被答辩人计算了109天营养期，按鉴定意见，只能计算60天；被答辩人主张了218天的护理期限，与司法鉴定意见书确定的120天不符。护理时间要予以递减，费用要根据护理人员从事的行业平均工资计算，而不是按在岗职工的平均工资计算，要予以调整；交通费，原告没有提供票据予以证实，由法院酌定；住宿费不符合法律规定，应当不予支持；残疾赔偿金只能算10年，原告算了11年，应当递减一年；精神抚慰金没有意见；鉴定费没有意见；其他不符合法律规定的应再予以调整；2、要求答辩人继续履行合同义务的诉讼请求应当予以驳回，原、被告之间的合同义务至赔偿时终止，该项诉讼请求应当予以驳回。
被告赣州市人民医院为证明其答辩意见，向本院提交《江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见》（江西SZ司鉴中心[2018]临鉴字第F098号），证明被告的医疗过错是在40%-60%之间，原告构成十级伤残，后续治疗费不评定，误工期90天、营养期60天、护理期120天。
原告提交的证据，经庭审举证、质证，被告对原告提交的证据3、5无异议，本院予以确认；被告对原告提交的证据1有异议，认为原告生于1946年8月14日，只能按十年来计算残疾赔偿金或计算十年一个月，本院采纳该意见；被告对原告提交的证据2虽无异议，但是本院认为，原告在庭审中自认，该预收费收据是用于治疗其心脑血管疾病的，与本案不具有关联性，本院不予确认；被告对原告提交的证据4、9的真实性及关联性有异议，理由：1、从2016年7月7日的租房合同看，原告儿子周昆需要支付押金20000元、月租金3500元，但原告没有提供转账支付20000元押金及按每月3500元支付租金的银行转账凭证。合同签订日期是2016年7月7日，14000元应当是支付到2016年11月7日的租金，2016年10月25日转账14000元与租赁的时间不对应；2、原告未提供中航城3栋703的房屋所有权证原件。本院认为，原告未提交支付押金的证据及租赁费发票，且提交的转账凭证与合同时间不一致，故本院对该两组证据不予确认；被告对原告提交的证据6有异议，认为被告对原告医疗行为的瑕疵和过错有江西神州司法鉴定中心的鉴定意见为证，录音无法见证真实性和完整性或者当时对话的背景，在本案中不足以作为证据。本院认为，该证据不能达到原告主张的证明目的，本院不予确认；被告对原告提交的证据7的关联性有异议，认为根据相关法律规定，交通费主要是指患者本人转院的费用，而不是患者家属的交通费，交通费是存在的，但是原告儿子来看望并不是赔偿项目，具体多少由法院酌定。本院认为该证据与本案不具有关联性，不能达到原告主张的证明目的，本院不予确认；被告对原告提交的证据8有异议，理由：1、原告到被告处住院治疗的时间是2016年6月，原告未提交2016年6月之前还在宁都县卖肉丸做小生意的相应证据；2、原告提交的2015年1月-12月的活期明细，无法证明资金的来源，且没有2016年1月至6月的银行收款凭据；3、实物黄金与本案无关，只能证明原告以其名义买了黄金，不能证明是原告70岁了还在外面劳动靠卖肉丸赚的钱买的黄金，也有可能是退休工资或者子女的赡养费用累积起来的资金所购买的黄金。综上，原告并没有提供完整充分的证据证明原告年满70岁还在工作且具有劳动收入。本院认为，该证据不能达到原告主张的证明目的，本院不予确认。
被告对原告提交的证据有异议，理由：1、原告在医院住院天数是109天，不包括在家休养的时间，但是鉴定结论才90天，误工期低于住院天数；2、该鉴定中心在做此次鉴定审查病历时，发现被告在封存病历时没有封存到全部的病历，但鉴定中心没有履行一定的程序，而是简单地从不是封存的病历中补了两份病历，该行为严重违背了鉴定的程序，从而做出了对原告不利的鉴定结论。本院认为，《江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见》（江西SZ司鉴中心[2018]临鉴字第F098号）系基于原告申请，由本院依法委托原、被告共同选定的鉴定机构，在听取医、患双方意见基础上依法作出的，本院予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月22日，原告因身体不适，到被告处心血管科就诊，诊断为：胆总管结石和胆囊结石。2016年7月4日，被告为原告行无痛ERCP取石术，手术过程中反复尝试十二指肠乳头插管均未插入胆管，操作失败。随后转入ICU并立即行床边腹部平片提示十二指肠穿孔，即转入手术室行肠粘连松解术+十二指肠修补术+胃造瘘术+鼻空肠营养置入术。2016年8月24日行经皮窦道微创导管鞘扩张腹腔双套管置入术。经治疗达出院标准，于2016年10月19日出院。原告认为，原、被告双方是医疗合同关系，被告的行为严重违反医疗常规，损害了原告的身体健康，并造成原告财产和精神损失，应当予以赔偿，遂诉至本院。
在本案审理过程中，原、被告共同委托江西神舟司法鉴定中心对以下事项进行鉴定：1、李翠英的伤残等级；2、赣州市人民医院对李翠英的诊疗行为是否存在过错，李翠英的伤残等及与该医院医疗过错的因果关系及过错参与度；3、李翠英的误工期、护理期、营养期、后续治疗费。
2018年4月4日，江西神州司法鉴定中心作出《江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见》（江西SZ司鉴中心[2018]临鉴字第F098号），对被告的过错问题分析如下：1、赣州人民医院诊断患者李翠英胆囊结石及胆总管结石明确，拟采取的诊疗计划（先行ERCP手术）是正确的，符合医疗原则。在对患者行ERCP手术中出现十二指肠穿孔（穿孔直径1.5cm），符合内镜肠穿孔，病历记录证实，患者十二指肠穿孔后，医方采取一系列明确穿孔位置及手术修补的诊疗措施均符合医疗原则；2、医方在对患者行手术中造成肠穿孔与手术操作不当有一定关系，应负有责任。但该ERCP手术虽为微创内镜下治疗，其风险、难度均很大，该患者的肠穿孔属于手术并发症，医方要与患者充分沟通，患方要充分理解。综上，赣州市人民医院在对患者李翠英诊疗（ERCP手术）过程中未尽到注意义务，存在过错，其过错与患者损害后果存在因果关系。鉴定意见为：（一）赣州人民医院在对患者李翠英诊疗（ERCP手术）过程中未尽到注意义务，存在过错，其过错与患者损害后果存在因果关系，过错参与度为40%-60%。（二）1、患者李翠英十二指肠损伤的伤残等级为十级；后续治疗费不宜评定；自损伤之日起，误工期（全休时间）90日、营养期60日、护理期120日。2、患者自诉声音嘶哑，是器质性声音嘶哑还是喉返神经损伤引起的声音嘶哑有待临床相关检查确诊后再评定其伤残等级。原告李翠英为上述鉴定支付鉴定费12500元。
另查明原告系江西省赣州市宁都县城镇居民户口。被告在庭审中陈述，原告发生的总医疗费用是182707.29元，预交了27540元，医保已报账142384.89元，欠费12782.4元，但被告未提出反诉。
本院认为，被告提交的《江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见》（江西SZ司鉴中心[2018]临鉴字第F098号）系原、被告共同委托具有鉴定资质的机构，在听取医、患双方意见基础上依法作出的，可作为本案中证明被告赣州市人民医院在对原告的诊疗过程中存在过错及参与度、被告的伤残等级、营养期、护理期的依据。被告在对原告的诊疗过程中存在过错，该过错与原告的损害后果之间具有因果关系，原告要求被告赣州市人民医院承担赔偿责任的诉请，本院予以支持。本案的争议焦点为：一、被告对原告的损害后果应承担的赔偿责任比例。本院认为，鉴定报告分析被告的过错与原告的损害后果之间存在一定的因果关系，拟定被告过错参与度为40%-60%。综合考虑原告的病情及被告的过错程度，本院认为，被告应对原告的损害后果承担60%的赔偿责任，其余损失由原告自行承担。二、原告的各项诉请是否具有事实和法律依据、其计算标准是否合理。对原告主张的鉴定费12500元、精神损害抚慰金10000元，被告没有异议，本院予以认定；对原告主张由被告承担原告十二指肠穿孔术所造成的所有费用（因被告医疗过错所发生的全部医疗费用），及原告入院时交的27500元医药费需按医保报还给其本人的诉请，因被告未能区分原告欠缴的医疗费中与本案有关的医疗费金额，且未提出反诉，而原告预交的27500元系治疗其基础性疾病的费用，与本院无关，故对该项诉请，本院不予支持；原告主张住院伙食补助费5450元（109天×50元/天），其主张的时间未超出法律规定，但标准超出了本地生活水平，本院对住院伙食补助费调整为3270元（109天×30元/天）；对原告主张的营养费5450元（109天×50元/天），虽然鉴定意见认定原告的营养期为60天，但原告确实住院达109天，以原告70岁的高龄，在住院期间理应加强营养，但计算标准应参照伙食补助费的标准，调整为3270元（109天×30元/天）；对原告主张的误工费119000元，因原告年满70岁，已在领取社保退休工资，且其提交的现有证据不能证明其在事故发生前还在工作且具有劳动收入，故对该项主张，本院不予支持；对原告主张的护理费32700元（150元/天×218天），原告主张的标准未超出法律规定，但根据鉴定意见，原告的护理期为120天，故本院将护理费调整为18000元（150元/天×120天）；对原告主张残疾赔偿金34317.8元[31198元/年×（20年-9年）×10%]，被告对其主张的标准无异议，但对计算的时间的异议，本院认为原告出生于1946年8月14日，事故发生时为69岁零11个月，故只能计算10年零1个月，本院对残疾赔偿金调整为31458元（31198元/年÷12个月×121个月×10%）；对原告主张的交通费3000元、住宿费14000元，被告对该项目不持异议，但对原告主张的金额有异议，本院认为原告提交的证据不能证明其具体支出了多少交通费和住宿费，故本院酌定交通费为2500元、住宿费为13000元。三、被告是否需要继续履行原告入院时的医疗合同义务，完成原告胆总管结石和胆囊结石治疗。本院认为，本院系医疗损害责任纠纷，主要是审查原告因被告的诊疗行为对原告造成伤害的有关损害责任赔偿问题，被告是否需要继续对原告的胆总管结石和胆囊结石进行治疗与本案无关，本院不予审查。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告李翠英的损失有：鉴定费12500元、住院伙食补助费3270元、营养费3270元、护理费18000元、交通费2500元、住宿费13000元、残疾赔偿金31458元，合计83998元；
原告李翠英的上述损失，由被告赣州市人民医院承担60%，即50399元；
由被告赣州市人民医院支付原告李翠英精神损害抚慰金10000元；
上述第二、三项给付义务，限被告赣州市人民医院于本判决生效之日起五日内履行完毕；
驳回原告李翠英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6702元，由原告李翠英负担5168元，被告赣州市人民医院负担1534元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本,按规定预交上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 王婧妍
人民陪审员 肖声玉
人民陪审员 辜绍仁
二〇一八年七月一日
书 记 员 黄 茜