重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝05民终5408号
上诉人（原审被告）：海力控股集团有限公司，住所地江西省南昌市南昌县昌南新城象湖路2188号，统一社会信用代码91360121794767675R。
法定代表人：卜海国，执行董事。
委托诉讼代理人：刘晋，重庆坤源衡泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐雅洁，重庆坤源衡泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：游建平，男，1963年2月23日出生，汉族，住重庆市垫江县。
委托诉讼代理人：李军，重庆中钦国彦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：ＸＸ，重庆中钦国彦律师事务所律师。
上诉人海力控股集团有限公司（以下简称“海力控股公司”）因与被上诉人游建平工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2017）渝0103民初16542号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
海力控股公司上诉请求：撤销重庆市渝中区人民法院（2017）渝0103民初16542号民事判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。事实和理由：被上诉人并非上诉人招聘的员工，上诉人与被上诉人之间不具有劳动关系，不应承担被上诉人受伤所产生的法律责任。同时，被上诉人的伤残等级存在发生变化的可能，上诉人拟向重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会申请进行复查鉴定，将直接影响本案事实的认定。
饶学金答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
游建平向一审法院起诉请求：1、解除游建平与海力控股公司的劳动关系；2、判决海力控股公司向游建平支付停工留薪期工资62640元（5220元/月*12个月）、鉴定期间生活津贴7308元（5220元/月*2个月*70%）、护理费7200元（72天*100元/天）、住院伙食补助费576元（72天*8元/天）、交通费2000元、鉴定费400元、鉴定检查费933元、一次性伤残补助金83520元（5220元/月*16个月）、一次性工伤医疗补助金56160元（5616元/月*10个月)、一次性伤残就业补助金242611.2元（5616元/月*48个月*90%）。
一审法院认定事实：海力控股公司是依法成立的有限责任公司。海力控股公司从重庆英利七牌坊置业有限公司处承包英利国际广场项目裙楼商业整改工程。游建平在该项目工程中从事漆工工作。2014年12月2日，游建平在该工程项目工地打磨天花板时从脚手架上摔落受伤。从2014年12月2日入院至2015年2月12日出院期间，游建平在重庆市第四人民医院住院治疗，实际住院72天。该院对游建平伤情的出院诊断为：高处坠落伤：1、脑挫裂伤（双颞叶、左额页）；2、腰椎横突骨折（L1-4右侧）；3、硬脑膜下积液（左额）；4、右顶枕部头皮血肿；5、全身多处皮肤软组织伤。游建平在住院治疗期间发生的医疗费用，全部由海力控股公司支付。此外，海力控股公司还向游建平直接支付了12152元。
2015年6月23日，游建平向渝北区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于同年7月6日决定受理后，于同年8月7日以需要游建平提供劳动关系争议仲裁裁决书或人民法院判决书为由，向游建平作出《工伤认定中止通知》，决定中止工伤认定。游建平收到该通知后，遂以其与海力控股公司重庆分公司存在劳动争议为由向渝北区人民法院提起诉讼。2016年12月13日，渝北区人民法院裁定准许游建平撤回起诉。2017年1月3日，渝北区人力资源和社会保障局作出通知，同意游建平撤回向该局提出的工伤认定申请。2017年1月22日，游建平向渝中区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。该局受理后经调查核实后认定如下事实：海力控股公司符合法律、法规规定的主体资格，该公司承接了重庆市渝中区大坪正街英利国际广场项目裙楼商业整改工程，游建平在该工程工地从事漆工工作；2014年12月2日，游建平在该工程项目工地打磨天花板时从脚手架上摔落受伤。随后，该局于2017年3月24日作出渝中人社伤险认字[2017]254号《认定工伤决定书》，认定游建平所受伤害为工伤并送达。
2017年4月1日，游建平向重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会申请进行劳动能力鉴定。2017年5月27日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会对游建平所受伤害进行劳动能力鉴定并作出渝中劳初鉴字[2017]1097号《初次鉴定结论书》，其鉴定结论为：伤残陆级，无生活自理障碍。游建平缴纳了鉴定费400元、鉴定检查费933元。2017年6月21日，海力控股公司向重庆市劳动能力鉴定委员会申请对游建平劳动能力进行再次鉴定。2017年10月24日，重庆市劳动能力鉴定委员会对游建平所受伤害进行劳动能力鉴定并作出渝劳再鉴字[2017]1427号《再次鉴定结论书》，其鉴定结论为：伤残陆级，无生活自理障碍。
2017年6月7日，游建平向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与海力控股公司之间的劳动关系并由该公司支付停工留薪工资、鉴定期间生活津贴、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、鉴定检查费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和交通费等待遇。重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条规定，于2017年6月15日向游建平出具了“本案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定情形”的《证明》。随后，游建平以本案请求诉至法院。
海力控股公司不服认定工伤决定，于2017年8月23日向重庆市渝中区人民法院提起行政诉讼，要求撤销渝中人社伤险认字[2017]254号《认定工伤决定书》。重庆市渝中区人民法院经审理认定，因海力控股公司在工伤认定期间未举示与游建平不存在劳动关系及游建平系非因工受伤的相关证据，故虽然双方未签订书面劳动合同，但存在事实上的劳动关系。随后，作出（2017）渝0103行初309号《行政判决书》判决：驳回海力控股公司的诉讼请求。该判决现已发生法律效力。
另查明，海力控股公司未与游建平签订劳动合同，未为游建平参加工伤保险。游建平的月工资标准为5220元/月。海力控股公司于2017年8月9日收到本案的起诉状副本。
本案审理中，游建平与海力控股公司确认游建平的停工留薪期为6个月。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款规定:“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”《中华人民共和国工伤保险条例》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”第六十二条第一款规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，游建平受伤性质经渝中区人社局认定为工伤，而海力控股公司没有为游建平办理工伤保险，因此，海力控股公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向游建平支付工伤保险待遇。
关于游建平要求海力控股公司支付一次性伤残补助金83520元，一次性工伤医疗补助金56160元，一次性伤残就业补助金242611.2元的诉讼请求。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……六级10个月……计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……六级48个月……计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金……”本案中，原告的伤残等级为六级，应当享受16个月本人工资的一次性伤残补助金83520元（即5220元/月*16个月）。海力控股公司在2017年8月9日收到本案的起诉状副本，即游建平解除劳动关系的意思表示在该月到达海力控股公司，法院确认双方劳动关系在海力控股公司收到起诉状副本时解除，故游建平的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金待遇，应当按照解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资即2016年度全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资5616元为计发基数。游建平于1963年2月23日出生，解除劳动关系时已满54岁不满55岁，距法定退休年龄5年以上不足6年，按照上述法律规定，一次性伤残就业补助金应按50%计算。综上，海力控股公司应当支付游建平一次性工伤医疗补助金56160元（即5616元/月*10个月）、一次性伤残就业补助金134784元（5616元/月*48个月*50%）。游建平关于一次性伤残就业补助金请求中超出规定的部分，不予支持。
关于游建平要求海力控股公司支付停工留薪工资62640元、劳动能力鉴定期间生活津贴7308元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为一至十级伤残的，从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起享受工伤保险待遇；……”本案中，根据重庆市第四人民医院的诊断，游建平的伤情为“高处坠落伤：1、脑挫裂伤（双颞叶、左额页）；2、腰椎横突骨折（L1-4右侧）；3、硬脑膜下积液（左额）；4、右顶枕部头皮血肿；5、全身多处皮肤软组织伤。”根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》的规定和原告伤情，其停工留薪期最高为6个月，游建平在庭审中对其停工留薪期应为6个月亦无异议，故海力控股公司应当支付游建平停工留薪期工资为31320元（即5220元/月*6个月）。关于游建平要求给付劳动能力鉴定期间的生活津贴7308元，海力控股公司对此无异议，予以照准。
关于游建平要求海力控股公司支付护理费7200元、住院伙食补助费576元、鉴定费400元、鉴定检查费933元的诉讼请求，海力控股公司对此无异议，亦予以照准。
关于游建平要求海力控股公司支付交通费2000元的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”游建平在本案中未举示交通费的证据，鉴于游建平进行就医住院、进行工伤认定、劳动能力鉴定等事项时，必然发生一定的交通费，在游建平未举示书面证据情形下，酌定由海力控股公司向游建平支付交通费500元。
同时，海力控股公司在游建平治疗期间已向游建平支付的12152元，应与海力控股公司前述应支付工伤保险待遇予以抵扣。
综上所述，游建平的诉讼请求，部分成立。依照《中国人民共和国工伤保险条例》第二条、第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十六条、第六十二条第一款、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第三十二条、第三十六条规定，遂判决：一、原告游建平与被告海力控股集团有限公司的劳动合同关系于2017年8月9日解除；二、被告海力控股集团有限公司应向原告游建平支付一次性伤残补助金83520元、一次性工伤医疗补助金56160元、一次性伤残就业补助金134784元、停工留薪期工资为31320元、生活津贴7308元、护理费7200元、住院伙食补助费576元、鉴定费400元、鉴定检查费933元、交通费500元，共计工伤保险待遇322701元。扣除被告海力控股集团有限公司已支付的12152元，被告海力控股集团有限公司还应向原告游建平支付310549元。此款，被告海力控股集团有限公司在本判决生效后立即向原告游建平付清；三、驳回原告游建平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告海力控股集团有限公司负担。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
本院二审查明的事实与一审查明事实相同。
本院认为，上诉人海力控股公司的上诉理由不能成立。其理由是：被上诉人游建平2014年12月2日在上诉人海力控股公司承建的重庆市渝中区大坪正街英利国际广场项目裙楼商业整改工程工地从事漆工工作时，受到事故伤害，后经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定，被上诉人游建平所受伤害性质为工伤，上诉人海力控股公司在收到《工伤认定决定书》后，不符该工伤认定决定，向法院依法提起行政诉讼，后经法院审理驳回了上诉人海力控股公司的诉请，现该《工伤认定决定书》已经发生法律效力。被上诉人游建平根据《工伤保险条例》的相关规定，要求上诉人海力控股公司支付相应的工伤保险待遇，具有事实和法律依据，本院予以支持。
至于上诉人海力控股公司称，被上诉人游建平的伤残等级存在发生变化的可能，上诉人拟向重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会申请进行复查鉴定，将直接影响本案事实的上诉意见。上诉人海力控股公司在二审中陈述，其尚未向有关劳动能力鉴定委员会就被上诉人游建平的伤残等级提请复查鉴定，鉴于上诉人海力控股公司的该上诉意见，并不影响本案的审理和判决，故本院对上诉人海力控股公司的该项上诉意见，不予采纳。
综上所述，海力控股公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人海力控股集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏 渝
审判员 韩 艳
审判员 张泽兵
二〇一八年十一月六日
书记员 刘冬梅