山东省日照市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2016)鲁11刑终118号
原公诉机关山东省莒县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）朱某某，男。
诉讼代理人：靳佃春，山东风顺律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人史某，女。
原审被告人高某某，男。
原审被告人徐某某，男。
原审判决认定：2015年6月24日22时许，被告人高某某伙同他人酒后在莒县**加油站内吸烟，该站工作人员史某上前劝阻不让在加油站内吸烟，被告人高某某上前对史某进行拳打脚踢，致被害人史某双侧鼻骨骨折、脑振荡、皮肤裂伤、多处软组织损伤。经法医鉴定，史某损伤程度属轻伤二级。
2015年6月28日23时许，在���县****KTV门前，被告人高某某、徐某某、王某某（在逃）酒后无故对被害人朱某某拳打脚踢，致被害人朱某某右侧鼻骨粉碎性骨折、右侧眼眶下壁骨折及面部、胸部、腰部、双上肢软组织损伤，并将被告人朱某某的车辆鲁Ｌ×××××损坏（致左后车门凹陷）。经法医鉴定，朱某某损伤程度属轻伤二级。
另查明，2013年11月30日13时许，被告人高某某、徐某某在莒县县城一饭店内吃饭时被莒县公安局城东派出所民警抓获。两被告人归案后如实供述其犯罪事实。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人史某、朱某某提起附带民事诉讼;附带民事诉讼原告人史某要求被告人高某某赔偿其各项经济损失共计人民币50662.3元;附带民事诉讼原告人朱某某要求被告人高某某、徐某某赔偿其各项经济损失52190元。民事赔偿部分经多次调解未果。被告人高某某、徐某某之亲属以无赔偿能���为由拒不赔付两附带民事诉讼原告人的经济损失。
又查明，附带民事诉讼原告人史某居住本村，系莒县**加油站职工，月薪2600元，均系现金支付。受伤后到莒县人民医院住院治疗7天，支出医疗费7338元，复印费12元，检查费、法医鉴定费400元。附带民事诉讼原告人史某另主张赔偿其误工费15972.3元，护理费360元，交通费500元，住院伙食补助费180元，残疾赔偿金25860元。
附带民事诉讼原告人朱某某居住本村务农。受伤后到中医医院住院治疗11天，支出医疗费8281.2元，复印费21元。附带民事诉讼原告人朱某某另主张赔偿其误工费15972.3元，交通费600元，护理费1100元，住院伙食补助费330元，住院期间营养费330元，误工费36000，车损600元。
上述事实，被告人高某某、徐某某在庭审过程中对犯罪事实无异议，并有受案登记表、抓获经过、发破案经过��办案说明、户籍证明、山东省涉案物品价格鉴定结论书，（2005）莒刑初字第6号判决书、（2008）莒刑初字第56号判决书、（2013）莒刑初字第18号判决书、证人证言，被害人史某、朱某某的陈述，莒县公安局法医学人体损伤程度鉴定书及伤痕照片，莒县人民医院、莒县中医医院住院病历复印件、医疗费单据、复印费单据、用药明细、视听资料现场方位示意图、现场勘验笔录等证据证实，足以认定。
原审法院认为：被告人高某某、徐某某随意殴打他人致二人轻伤，情节恶劣，其行为扰乱了公共秩序，已构成寻衅滋事罪，应追究其刑事责任。两被告人伙同他人，出于共同的犯罪故意，实施了同一犯罪行为，是共同犯罪。在共同犯罪过程中，两被告人所起作用相当，不宜区分主从犯。两被告人归案后，均如实供述其犯罪事实，可对其从轻处罚；被告人高某某曾因��罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚。被告人高某某、徐某某无事生非，在公共场所随意殴打他人，其行为符合寻衅滋事的犯罪构成要件，应以寻衅滋事罪对两被告人定罪处罚。两被告人关于殴打被害人朱某某系故意伤害犯罪的辩解与庭审查明的事实不符，不能成立，不予采纳。由于被告人高某某、徐某某的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人朱某某造成的经济损失，两被告人应予赔偿。被告人高某某给附带民事诉讼原告人史某造成的经济损失，被告人高某某应予赔偿。附带民事诉讼原告人史某提出的民事赔偿请求，合理部分依法应予支持。关于附带民事诉讼原告人史某主张的护理费，以农村家庭人均纯收入计算为宜；主张的住院伙食补助费，酌定每天20元为宜；主张的交通费，结合当地经济发展情况和医疗地点，酌定为500元为宜；其主张的误工天数，参照相关规定，酌定误工天数为30天，应以同行业收入计算为宜；伤残赔偿金，不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。附带民事诉讼原告人朱某某提出的民事赔偿请求，合理部分依法应予支持。关于附带民事诉讼原告人朱某某主张的护理费，以农村家庭人均纯收入计算为宜；主张的住院伙食补助费，酌定每天20元为宜；主张的交通费，结合当地经济发展情况和医疗地点，酌定为500元为宜；其主张的误工费，以农村家庭人均纯收入计算为宜，误工天数参照相关规定酌定误工天数为100天；主张的营养费不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。被告人徐某某的辩护人关于被告人徐某某归案后如实交待犯罪事实，系初犯、偶犯、无前科的辩护意见成立，予以采纳。其余辩护意见与庭审查明的事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十五条和第六十七条第三款、《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款之规定，以被告人高某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；以被告人徐某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人高某某于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人史某各项经济损失共计12317.6元[医疗费7338元+护理费420元（60元×7天）+住院伙食补助费140元（20元×7天）+交通费500元+复印费12元+法医鉴定、检查费400元+误工费3507.6元（116.92元×30天）]；被告人高某某、徐某某于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人朱某某各项经济损失共计14318.1元[医疗费8281.2元+护理费660元（60元×11天）+住院伙食补助费220元（20元×11天）+交通费500元+复印费21元+误工费4635.9（51.51元×90天）]；驳回附带民事诉讼原告人史某、朱某某的其他诉讼请求。
一审宣判后，原审附带民事诉讼原告人朱某某不服，提出上诉，上诉称：1、应该支持营养费；2、上诉人于2013年开始全家在城区租房居住，其从事汽车运输工作，一审法院按照农村标准计算误工费错误。
经二审审理查明：上诉人朱某某自2013年起在莒县城区租房居住，其两子也自2013年起在莒县**幼儿园上��，其妻在莒县**诊所工作。
另查明，上诉人朱某某一审庭审时变更诉讼请求，主张各项经济损失为47262.2元，包括医疗费8281.2元，误工费36000，复印费21元，交通费600元，护理费1100元，住院伙食补助费330元，住院期间营养费330元，车损600元。一审审理查明有误，予以更正。
再查明，上诉人朱某某在一审时提供一份车辆挂靠合同，称其挂靠在莒县**有限公司从事运输工作。其主张车损600元,未提供相关证据。
上述事实，有经二审庭审质证的房屋租赁协议、**幼儿园收款收据34份、户籍证明、莒县**诊所证明及一审庭审笔录为证，应予认定。
本院认为：原审被告人高某某、徐某某随意殴打他人致二人轻伤，情节恶劣，其行为扰乱了公共秩序，已构成寻衅滋事罪，原审定性准确。一审宣判后，原审被告人高某某、徐某某未提出上诉，目��刑事部分已经生效。根据法律规定，上诉人朱某某仅能针对刑事附带民事部分提出上诉，且经二审审查，一审刑事判决部分并无不当，本院只就刑事附带民事部分作出处理。原审附带民事诉讼原告人史某未提出上诉，视为对一审判决其民事赔偿部分予以认可，本院予以确认。上诉人朱某某关于“应该支持营养费”的上诉理由，根据相关法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案上诉人朱某某无伤残，也未提供医疗机构的相关意见，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人朱某某关于“一审法院按照农村标准计算误工费错误”的上诉理由，经查，上诉人朱某某自2013年开始在莒县城区租房居住，其与妻子也在城区工作，其子在城区幼儿园上学，现有证据能证明上诉人朱某某在受伤前已在城镇生活超过一年。但朱某某主张其系从事车辆运��工作证据不足，其未提供上岗资质证明，不能认定系从事交通运输业。其误工费计算标准可按2015年山东省城镇居民家庭人均可支配收入31545元计算，误工天数参照相关规定酌定为100天，故误工费为8642元（86.42元/天×100天）。一审法院以农村标准计算上诉人的误工费不当，应予纠正。上诉人朱某某的该上诉理由成立,本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项之规定、第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、撤销山东省莒县人民法院（2016）鲁1122刑初166号刑事��决第三项附带民事判决部分。
二、原审被告人高某某赔偿原审附带民事诉讼原告人史某各项经济损失共计12317.6元[医疗费7338元+护理费420元（60元×7天）+住院伙食补助费140元（20元×7天）+交通费500元+复印费12元+法医鉴定、检查费400元+误工费3507.6元（116.92元×30天）]，于本判决生效后十日内付清；
三、原审被告人高某某、徐某某赔偿上诉人朱某某各项经济损失18324.2元[医疗费8281.2元+护理费660元（60元×11天）+住院伙食补助费220元（20元×11天）+交通费500元+复印费21元+误工费8642元（86.42元/天×100天）]，于本判决生效后十日内付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 娟
审 判 员 胡凤霞
代理审判员 王竹新
二〇一六年十二月一日
书记���员佟楠楠