重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝03民终1297号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司垫江支公司，住所地重庆市垫江县桂溪镇工农路361号，组织机构代码20865107-2。
负责人：刘昌安，总经理。
委托诉讼代理人：李福，重庆圣石牛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汪有云，男，1932年5月1日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。
委托诉讼代理人：谭正贤，重庆市垫江县高安法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：汪平，男，1968年7月17日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。
委托诉讼代理人：蔡德生，重庆峡阳律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司垫江支公司（以下简称人保财险垫江支公司）因与被上诉人汪有云、汪平机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市垫江县人民法院(2015)垫法民初字第04095号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险垫江支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一审判决未扣除20%的非医保费用是错误的。护理天数未扣减汪有云在重症监护室的天数是错误的，而且一审判决确定部分护理的标准为50元/天过高。第二次鉴定费4900元不应由我公司承担。
汪有云辩称：我本身80多岁了，在重症监护室也需要护理，一审判决确定的护理费标准不高。第二次鉴定与第一次鉴定没有本质区别。保险公司要求扣除非医保费用没有依据，不应支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
汪平辩称：保险公司未就特别条款向我说明和解释，其要求扣除20%非医保费用的观点不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
汪有云向一审法院起诉请求：汪平赔偿其因交通事故造成的医疗费45917元、护理费27360元、住院伙食补助费3600元、残疾赔偿金15614.4元、续医费15000元、营养费10000元、精神损害抚慰金3000元、交通费583元、鉴定费3700元、误工费15000元，共计139774.4元，由人保财险垫江支公司在交强险和商业三者险限额内支付，精神损害抚慰金应在交强险内优先支付。
一审法院认定事实:2015年4月3日，汪平驾驶其所有的渝GU12**货车由垫江县城沿垫丰路往杠家镇方向行驶至垫丰路17KM100CM时，与汪有云发生刮撞，致汪有云受伤。汪有云随即被送至重庆市垫江县中医院治疗72天，用去医疗费169551.57元、医疗用血补偿金10760元，共计180311.57元，该费用由汪有云自行垫付45000元，人保财险垫江支公司垫付10000元，汪平垫付125311.57元。出院后，汪有云于2015年7月13日继续在重庆市垫江县中医院检查治疗，汪有云支付医疗费913元。2015年7月9日，重庆市弘正司法鉴定所对原告的伤残程度、后期治疗费、护理时限及营养时限进行了鉴定，并于2015年7月25日作出渝弘正[2015]医（临）鉴字第1149号法医学检验鉴定书，载明“……1、被鉴定人汪有云左眼上下眼睑外翻畸形，伤残程度为X（十）级；右上肢功能部分丧失，伤残程度为X（十）级；左侧胸膜粘连，伤残程度为X（十）级。2、被鉴定人汪有云后期治疗费用约为人民币20000元（大写贰万元）。3、被鉴定人汪有云护理时限为300天，营养时限为150天……”。
一审诉讼过程中，人保财险垫江支公司申请一审法院对汪有云的后续医疗费、护理时限进行重新鉴定，对汪有云的护理依赖程度进行鉴定。2015年12月24日，重庆市法庭科学司法鉴定所对原告进行了鉴定，并于2015年12月28日作出渝法庭[2015]医鉴字第1264号司法鉴定意见书，载明“……1、汪有云后续医疗费需人民币壹万伍千元左右。3、汪有云出院后的护理时限以贰佰柒拾日评定。4、汪有云出院后的护理依赖程度以部分护理依赖评定……”。
第一次鉴定支付鉴定费1900元已由汪有云垫付。第二次鉴定产生鉴定费2800元、专家会诊费300元、鉴定人出诊交通费及误工费（2名）1800元，其中汪有云支付鉴定人员出诊交通费及误工费1800元，其余鉴定费及专家会诊费3100元由人保财险垫江支公司垫付。汪平所有的渝GU12**货车在人保财险垫江支公司投保有交强险及商业三者险500000元，并购买了不计免赔险，事故发生于保险期限内。汪平另主张其垫付了汪有云护理费6000元，日用品976元，但未提交充分证据证明，汪有云予以否认。人保财险垫江支公司主张扣除20%非医保用药费用，但在举证期限内未提供证据予以证明，汪平亦不予认可。
一审法院认为，公民的健康权和财产权依法受法律保护，侵害公民生命健康权和财产权的，侵权人应当赔偿相应的损失。汪有云在交通事故中受伤致残，经重庆市垫江县公安局交通巡逻警察大队认定汪平负全部责任，汪有云无责任，故汪有云有权获得赔偿。汪平所有的渝GU12**货车在人保财险垫江支公司投保有交强险及商业三者险，故人保财险垫江支公司应当在其承保的交强险及商业三者险限额内承担保险责任。由于第二次鉴定结论与第一次鉴定结论并无本质改变，故第二次鉴定的相关费用4900元应由人保财险垫江支公司承担。由于汪有云已经年过八旬，其在诉讼中亦未能举示充分证据证明其受伤后的误工损失，故对其主张的误工费，不予支持。汪平抗辩其已经支付的护理费及日用品费用，因其未能举示充分证据予以证明，且汪有云予以否认，故不予采信。
根据法律规定及双方举证质证，应纳入赔偿的费用为：1、医疗费：181224.57元；2、护理费：19260元（80元/天×72天+50元/天×270天），综合汪有云实际情况及鉴定意见，对汪有云出院后的部分护理依赖费用计算为50元/天；3、住院伙食补助费：3600元（50元/天×72天）；4、残疾赔偿金：5694元（9490元/年×5年×12%）；5、后续治疗费：15000元；6、营养费：4800元（32元/天×150天）；7、精神损害抚慰金：3000元；8、交通费：酌情认定300元；9、鉴定费：第一次鉴定用去鉴定费1900元，第二次鉴定用去鉴定费2800元、专家会诊费300元、鉴定人出诊交通费及误工费（2名）1800元，共计6800元。
以上1-9项赔偿费用共计239678.57元（含汪平垫付的125311.57元，人保财险垫江支公司垫付的13100元）。人保财险垫江支公司应在交强险及商业三者险赔偿限额内赔偿汪有云因交通事故受伤产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费、鉴定费共计237778.57元，其已支付13100元应从赔偿总额中予以扣除。第一次鉴定费1900元由汪平承担，因汪平已支付125311.57元，超过支付部分123411.57元由人保财险垫江支公司直接支付。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》之规定，判决：一、人保财险垫江支公司于判决生效后10日内在交强险限额内赔偿汪有云因交通事故受伤产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费、鉴定费共计237778.57元，因其已支付13100元，还应支付224678.57元（该款直接支付汪有云1012**元，直接支付汪平123411.57元）。二、由汪平赔偿汪有云因交通事故受伤产生的鉴定费1900元（该款已由人保财险垫江支公司抵扣支付完毕）。三、驳回汪有云的其他诉讼请求。案件受理费3341元，减半收取1670.5元，由汪平负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院认定如下：经本院依法委托重庆市正鼎司法鉴定所鉴定，汪有云医疗费中，甲类费用为80010.4元，乙类费用为58507.54元，自费费用为31033.63元。人保财险垫江支公司垫付鉴定费1500元。汪有云在重症监护室治疗15天。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，当事人在二审中争议的焦点是：1、非医保费用应否扣除，应由谁负担；2、护理费天数应否扣除汪有云在重症监护室的天数以及护理费计算标准问题；3、一审对汪有云后续医疗费、护理时限、护理依赖程度进行鉴定支出的鉴定费用4900元，二审对非医保费用进行鉴定支出的鉴定费1500元，应由谁负担。
焦点1。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。”经重庆市正鼎司法鉴定所鉴定，汪有云医疗费中，甲类费用为80010.4元，乙类费用为58507.54元，自费费用为31033.63元，汪有云提交的重庆市垫江县中医院出院费用汇总单中也有医保等级甲类、乙类、丙类的标注。故根据保险合同的约定非医保费用应予扣除，非医保费用包括乙类费用的10%和自费费用，即36884.38元（58507.54元×10%+31033.63元）。对于非医保费用的负担应先在交强险10000元内予以扣除，其余26884.38元，因汪平负本次交通事故的全部责任，故应由汪平负担。
焦点2。经查，汪有云在重症监护室治疗15天。根据汪有云提交的重庆市垫江县中医院出院费用汇总单显示，其在重症监护室的费用包括了床位费、特级护理、重症监护等（均系甲类费用）。汪有云在此期间的护理费已经包含在医疗费中。汪有云认为，其在重症监护室仍然有其他人到重症监护室对其进行护理，明显不合常理，且未提供证据证明该护理是否为合理的护理需要，故对其该主张，本院不予采信。一审判决护理期限未扣除汪有云在重症监护室治疗15天，处理不当，应予纠正。对于护理费标准，一审酌定住院期间按照80元/天计算，出院后按照50元/天计算，并无不当，人保财险垫江支公司认为过高，没有依据，对其该主张，本院不予采信。故汪有云的护理费为18060元（80元/天×57天+50元/天×270天）。
焦点3。经查，一审时，汪有云提交的重庆市弘正司法鉴定所的鉴定意见为，后续医疗费20000元，护理时限300天。人保财险垫江支公司要求重新鉴定后，重庆市法庭科学司法鉴定所的鉴定意见为，后续医疗费15000元，护理时限270天。两者在金额及天数上的出入并不明显过大，故该两项鉴定费应由人保财险垫江支公司负担。重庆市法庭科学司法鉴定所对护理依赖程度的鉴定结论，一审法院予以采信，该项鉴定费应由本次交通事故的责任人汪平负担。经重庆市法庭科学司法鉴定所出具的发票显示，对后续医疗费、护理时限、护理依赖程度鉴定的费用为2800元，其中对护理依赖程度鉴定的费用为700，另因对后续医疗费、护理时限、护理依赖程度的鉴定支出的专家会诊费300元、鉴定人出诊交通费及误工费1800元，共计2100元，无法区分，按照发票显示金额的比例，酌定对护理依赖程度鉴定支出的专家会诊费、鉴定人出诊交通费及误工费金额共计525元[2100元×（700元÷2800元）]。故一审对汪有云后续医疗费、护理时限、护理依赖程度进行鉴定支出的鉴定费用4900元，应由人保财险垫江支公司负担3675元，由汪平负担1225元。二审对非医保费用进行鉴定支出的鉴定费1500元，应由本次交通事故的责任人汪平负担。
汪有云应纳入赔偿的费用为：医疗费181224.57元、护理费18060元、住院伙食补助费3600元、残疾赔偿金5694元、后续治疗费15000元、营养费4800元、精神损害抚慰金3000元、交通费300元、鉴定费8300元（1900元+4900元+1500元），以上费用共计239978.57元。其中汪平应支付的费用为医疗费中的26884.38元、鉴定费中的4625元，共计31509.38元，其余208469.19元由人保财险垫江支公司负担。汪平已支付125311.57元，扣除其应支付的31509.38元，人保财险垫江支公司直接向其支付93802.19元。人保财险垫江支公司已支付14600元（10000元+3100元+1500元），扣除该款及汪平多付的93802.19元后，人保财险垫江支公司还应支付汪有云1000**元（208469.19元-14600元-93802.19元）。
综上所述，鉴于当事人在二审中提供了新证据，人保财险垫江支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市垫江县人民法院(2015)垫法民初字第04095号民事判决。
二、中国人民财产保险股份有限公司垫江支公司在本判决生效后10日内支付汪有云1000**元，支付汪平93802.19元。
三、驳回汪有云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3341元，减半收取1670.5元，由汪平负担；二审案件受理费875元，由汪平负担783元，由中国人民财产保险股份有限公司垫江支公司负担92元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈中林
审 判 员 陈胜友
代理审判员 张海瑞
二〇一六年九月六日
书 记 员 文 杰