广东省惠东县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1323民初3864号
原告：张玉佑，男，1976年01月06日出生，汉族，广东省紫金县人，现住惠东县。
委托诉讼代理人：刘晓斌，广东翔伟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：屈元平，男，1974年5月15日出生，汉族，湖南省武冈市人，住湖南省武冈市，
被告：惠东县益多利礼品有限公司，住所地惠东县白花镇义山工业区。
法定代表人：杨伟明。
委托诉讼代理人：邱丽珍，女，1966年5月16日出生，香港特别行政区永久性居民，现住惠东县，A）。
委托诉讼代理人：欧阳武，广东港惠律师事务所律师。
原告张玉佑诉被告惠东县益多利礼品有限公司劳动争议一案，原、被告均不服惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书，向本院提起诉讼。本院于2017年10月19日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘晓斌、屈元平，被告的委托诉讼代理人欧阳武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张玉佑向本院提出诉讼请求：1、支付近两年的加班费58752元；2、支付带薪年休假工资36720元；3、补回19个月未缴纳的社会保险费9519元；4、被告违法扣押劳动合同，支付经济补偿10000元；5、支付2017年5月工资4884元、2017年6月工资4884元、2017年7月放假停工工资1350元、2017年8月生活费1080元，共计12198元；6、违法解除劳动合同赔偿金125064元；总计240055元。事实与理由：原告于2000年10月12日在被告处任经理，月底薪4500元。被告每月只发底薪，晚上加班，周末2天只给2元/小时加班费，被告强制加班没有按月底薪4500元的正常加班费计算工资。被告要我们签名的工资表里面有假项，月薪底与实际不符，加班时间也不对。工资表上天数与我打卡的考勤表实际天数对比，可证实我22天晚上加班没有给我正常加班费，22天以外的加班费，也没有计算给我。现有2017年5月的考勤记录表，按4500元每月底薪按劳动法计算1个月平均应补给我每月加班费为2448元，应补18年的加班费。被告一直无给予我年休假，要求补18年的年休加工资。我于2000年10月12号进厂到2002年6月一直无按劳动法为我购买社保，现要求补缴18个月。2012年8月至10月3个月有扣款没缴，2017年8月也没缴费，我多次要求但工厂没交，有缴费清单可证明。2017年6月23日，被告贴通告针对我们放假，工厂其他人员正常上班，工厂订单充足，请来外厂人员，我们的工作地方都给外包工厂生产。被告违反了我国《劳动法》、《劳动合同法》。综上，惠东县劳动人事争议仲裁委员会对本案认定事实不清，没有分清轻微违纪和严重违纪关系，适用法律错误，严重偏帮被告，严重损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，向贵院提出诉讼，请支持原告的诉请。
被告惠东县益多利礼品有限公司辩称，被告无需向原告张玉佑支付2016年5月1日至2017年4月30日的加班工资差额4810.82元、带薪年休假工资1862.07元、解除劳动关系经济补偿金88480.41元。
被告惠东县益多利礼品有限公司向本院提出诉讼请求：1、无需支付2016年5月1日至2017年4月30日的加班工资差额4810.82元、带薪年休假工资1862.07元；2、无需支付解除劳动关系经济补偿金88480.41元。事实与理由：惠东县益多利礼品有限公司于2011年10月27日成立，生产经营各类塑胶制品、五金制品（不含电镀）、蜡烛饰品、灯饰加工。原、被告于2012年4月20日签订《劳动合同》，约定入职时间，明确其担任技工一职，每月工资不低于当年度最低工资标准。原告按时足额支付工人工资，被告对2017年5月前的工资支付没有异议。同时，原告每年春节都有休假，休假除法定节假日外，超过年休假时间。2017年6月，王建军、蒋龙泰、张玉佑等人带动工人闹事，在公司门口拉横幅、冲进办公区闹事、殴打法定代表人、严重影响正常生产秩序及阻碍工人上班。公司为了防止工人被利用受到伤害及维护公司安全，故作出停工放假通知。对于放假事项，张玉佑本人煽动工人向劳动仲裁部门提起劳动报酬、经济补偿诉讼。我方认为，对于被告在劳动仲裁部门申请仲裁事项，仲裁部门认定加班工资差额4810.82元、带薪年休假工资1862.07元、解除劳动关系经济补偿金88480.41元等计付及计算依据错误：1、公司每年春节放假，放假时日远远超过法定假日及年休假；2、公司并未解除劳动合同，支付经济补偿金没有事实依据，未能上班系因工人被人煽动阻碍生产等导致工厂停工，且本案杨亚贵因职务侵占公司财产，公司已报警处理，即使解除，公司也具备法定理由；张玉佑入职时间是2000年10月；3、公司向劳动部门提供近两年工资台账；4、公司向劳动部门提供被迫停工视频等资料。我方认为，张玉佑主张解除劳动合同没有法定事由。公司与张玉佑存在劳动关系，公司没有拖欠或拒绝支付张玉佑工资。而是张玉佑不领取2017年5月、6月工资，并伙同他人煽动工人闹事，阻碍公司正常生产经营。综上，请法庭支持原告的诉讼请求。
原告张玉佑辩称，一、答辩人与被答辩人存在劳动关系。二、双方之间的劳动关系解除的事实与事由的认定。1、虽然被答辩人一直否认有解除劳动关系的意思表示。但是答辩人提供的一些书面证据可以证实被答辩人已经单方违法作出了辞退，依法应当支付非法解除劳动关系赔偿金。而且从事实上推定，被答辩人一而再，再而三地无限期拒绝答辩人进厂内。实际上，答辩人均已经“被迫离职”。但是对于“被迫离职”的原因，我方否认被答辩人多次通知让答辩人停工停产，我方没有收到过被答辩人的口头甚至是书面的停工通知，而是遭到被答辩人无故的拒绝进入厂内的事实行为，如果是停工为什么我方一直要求进厂都被拒之于门外。2、被答辩人长期对答辩人进行严重超时的加点加班，该事实可以从我方向法庭提供的考勤台账、以及县人社部门对答辩人下达作出的《行政处罚决定》可以印证。每个月就存在着严重超时加班几百个小时的违法行为，且从被答辩人提供的工资台账，可以认定其已经存在无故克扣、拒绝支付加班工资的违法行为。更以今年5月份、6月份工资无法核算准确存在争议为由，在政府部门主持的调处之下，明目张胆的拒绝支付答辩人的工资，胁迫领工资就需要签收并书写不利于答辩人合法权益的内容。更何况，被答辩人自称停工停产，也没有按照《广东省工资支付条例》规定，拒绝支付首月正常工作时间工资和次月起的生活费。被答辩人的违法行为已经严重侵害答辩人作为劳动者享有的工资报酬权，无法让工人得到生活的必要保障，性质极其恶劣。3、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（二）项、第（三）项规定，被答辩人长期严重超时加点加班，并恶意、无故的克扣加班工资，每月只形式上的支付两三百元的加班工资。无论是被答辩人有无构成单方违法解除劳动关系，还是答辩人也有权利以答辩人无故克扣加班工资、拒绝支付工资、拒绝支付停工期间生活费为事由，单方行使解除劳动合同权。三、解除劳动关系的经济补偿金计算标准问题。1、被答辩人要求以其提供的《工资表》载明的各人领取的工资数额，作为计算经济补偿金的依据不符合劳动法律法规规定。理由是，工资表载明的工资数额，只能证明答辩人在职期间，领取过这些工资。但不能证明答辩人在职期间，依法应足额领取的工资是多少。2、由于被答辩人没有足额支付答辩人的加点加班工资和带薪年休假工资。根据我国《劳动合同法实施条例》第二十七规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”因此，劳动仲裁委此前对答辩人作出计算经济补偿金基数的认定，即包含了解除劳动关系前十二个月此期间，被答辩人应补足的答辩人的加班工资差额、原本已领取的工资的总和，再除以12个月得出的平均数。以此标准作为计算经济补偿金的基数，符合法律规定，也是准确无误的。综上所述，被答辩人的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告惠东县益多利礼品有限公司于2011年10月27日成立，系有限责任公司（台港澳法人独资），经营范围：生产经营各类塑胶制品、五金制品（不含电镀）、蜡烛饰品、灯饰加工。产品100%外销。[该企业由三来一补“惠东县白花益多利礼品厂”转型为外资企业］。惠东县白花益多利礼品厂于2001年8月3日登记，于2012年12月4日注销。
原告张玉佑于2000年10月12日入职被告处。原、被告于2012年4月20日签订了自当天起至法定终止条件出现时止的无固定期限的《劳动合同》，约定：部门为维修，职务为技工，标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作5天，每周至少休息一天；劳动报酬按计时制，正常工作时间的工资额不低于1130元/月，每月28日发放上月工资。被告有为原告缴纳社会保险。
2017年6月30日，被告惠东县益多利礼品有限公司向原告张玉佑发出《名单人员休息通告》，告知原告因出现员工无理生事，在公司门口拉红布横额，损害公司的名声，直接影响生意及员工的工作，所以决定将原告等12名工厂人员及王腊英等l4名计件人员进行放假处理。具体放假时间为：2017年7月3日至7月7日，2017年7月10日至7月15日，共计l0天。原告称其在得知上述放假通知前均正常提供劳动，认为被告对其安排放假的起因是由于主管王建军等3人要求公司直接向员工支付工资并结算加班费，但遭拒绝，所以被告才针对性地安排他们放假。
2017年7月14日，被告惠东县益多利礼品有限公司再次向原告张玉佑发出《停工通告》，该通告记载的主要内容是：由于有一批不愿意领工资的人员令工厂暂时停工，不能安排任何承包订单，所以在争议期间双方应寻求法律途径解决，工厂再次决定将原告等12名工厂人员及王腊英等14名计件帮工人员进行放假处理。具体放假时间为：2017年7月17日至7月21日，共计5天。原告称在接到上述停工通告后到被告处要求恢复工作，但被告以其属于闹事和制造事端为由将其驱赶出厂。
2017年7月21日，被告惠东县益多利礼品有限公司第三次向原告张玉佑发出《名单人员休息通告2》，该通告记载的主要内容是：因原告及王建军等4人带动工人无理取闹，造成车间停产，所以决定对原告等11人作暂时放假处理，直至另行通知。原告在得知被告继续安排其放假后认为被告是想通过长期放假来逼迫员工离开，其实质上是要规避法律责任。原告于2017年6月22日与厂内其他员工一同到惠东县白花镇人民政府、惠东县白花镇人力资源和社会保障所等部门投诉，要求被告支付2017年5月和6月的工资及解除劳动关系的经济补偿金等费用，经惠东县白花镇人力资源和社会保障所调解处理后，双方仍未达成一致调解意愿，因此发生争议。
原告张玉佑表示因被告惠东县益多利礼品有限公司屡次强逼其停工，导致其无法正常提供劳动，在劳动合同无法继续履行及被告存在拖欠加班工资的情况下要求解除双方的劳动合同。被告则辩称是遭屈元平、蒋龙泰、王建军等三名部门主管煽动员工罢工的情况下逼于无奈才安排原告等人停工，并没有向原告发出解除劳动合同的意思表示，所以在公司能够恢复正常生产的情况下，双方应继续履行劳动合同。
另查，根据被告惠东县益多利礼品有限公司提交的2016年5月1日至2017年4月30日期间共12个月的考勤记录表显示原告张玉佑存在经常加班的事实。原、被告均认可原告在上述期间内属于延长工作加班的时间共计153小时、属于休息日加班的时间共计713小时、属于法定节假日加班的时间共计8小时。被告提供了上述期间的工资表，并主张原告已经领取了加班工资。原告对工资表真实性无异议，但认为工资表上记载的月薪即底薪与双方口头约定的4500元/月不一致。根据工资表中的记载，被告在上述期间已向原告支付了加班费共8219.78元。
2017年8月1日，张玉佑向惠东县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁。惠东县劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月15日作出惠东劳人仲案终字（2017）第172号裁决书，裁决如下：惠东县益多利礼品有限公司应当向张玉佑支付2017年5月工资4884元、2017年6月工资4884元、2017年7月停工正常工作时间工资4884元、2017年8月停工生活费1080元，上述四项共计12198元。同日，惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出惠东劳人仲案非终字（2017）第172号裁决书，裁决如下：一、惠东县益多利礼品有限公司应当向张玉佑支付2016年5月1日至2017年4月30日的加班工资差额4810.82元、带薪年休假工资1862.07元、解除劳动关系的经济补偿金88480.41元，上述三项共计95153.3元。二、驳回张玉佑除终局裁决内容以外的其他仲裁请求。该两份裁决书并于2017年9月27日送达给张玉佑，于2017年9月29日送达给惠东县益多利礼品有限公司。惠东县益多利礼品有限公司对惠东劳人仲案终字（2017）第172号裁决书不服，向惠州市中级人民法院申请撤销该裁决书。惠州市中级人民法院于2017年12月8日作出（2017）粤13民特253号民事裁定书，裁定驳回惠东县益多利礼品有限公司请求撤销惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出的惠东劳人仲案终字[2017]第172号仲裁裁决的申请。张玉佑和惠东县益多利礼品有限公司均对惠东劳人仲案非终字（2017）第172号裁决书不服，分别于2017年10月10日、2017年10月12日向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求。
本院认为，关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题。原告张玉佑提供《劳动合同》、《益多利礼品厂人事花名册》等证据证明其与被告之间存在劳动关系，被告惠东县益多利礼品有限公司无异议，故本院认定原、被告之间存在劳动关系。
关于带薪年休假工资的计算问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，所以原告张玉佑请求2016年7月以前的带薪年休假工资，因超过法定仲裁时效，不予支持。原告在2016年7月至2017年6月期间的带薪年休假工资，因被告惠东县益多利礼品有限公司没有安排原告放带薪年休假，所以原告请求支付在上述期间的年休假工资，本院予以支持。原告在被告处的工作年限为16年7个月，根据《职工带薪年体假条例》第二条、第三条、第五条第三款和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，原告享有10天年休假，年休假工资为1862.07元(1350元／月÷21.75天×10天×300％)。
关于加班工资的计算问题。原告张玉佑诉请被告支付从入职之日起至2017年6月30日期间的加班工资，根据《广东省工资支付条例》第十六条第一款及参照《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用<劳动争议调解仲裁法>、<劳动合同法>若干问题的指导意见》第二十九条第二款“劳动者追索两年前的加班工资，原则上由劳动者负举证责任，如超过两年部分的加班工资数额确实无法查证的，对超过两年部分的加班工资一般不予保护”的规定，因原告没有举证证明两年前存在加班事实，故本院对超过两年部分的加班工资不予支持。原、被告签订的劳动合同约定的正常工作时间工资不低于当期最低工资标准，有原告签名的工资表记载正常时薪7.76元，月薪1350元，视为双方经协商同意变更调整计算加班工资的基数约定。原告要求按其自述被克扣4500元作为基数计算每月加班工资为2448元，没有事实根据，本院不予采信。从双方提交的《考勤记录表》和《工资表》显示，原告在2016年5月1日至2017年4月30日期间共12个月内确实存在超时加班且为足额领取加班工资的事实。原、被告均确认在此期间内属于延长工作加班的时间共计153小时、属于休息日加班的时间共计713小时、属于法定节假日加班的时间共计8小时。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，被告应向原告支付上述期间内的加班工资为13030.6元(1350元／月÷21.75天÷8小时×153小时×150%+1350元/月÷21.75天÷8小时×713小时×200％+1350元／月÷21.75天÷8小时×8小时×300％)。扣减被告已支付的加班工资8219.78元，仍需支付4810.82元。
关于补回未缴纳的社会保险费问题。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记，或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正……”，《广东省社会养老保险条例》第三十五条“单位未按时足额缴纳养老保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足……”、第三十六条“被保险人或其供养直系亲属在享受养老保险待遇条件变更或者失去领取条件时，应立即向社会保险部门报告……”，《广东省高级人民法院关于劳动者向人民法院起诉要求用人单位为其补缴社会保险费，人民法院应否受理及相关问题的批复》和参照《惠州市中级人民法院、惠州市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要（试行）》第十条“劳动者因用人单位未为其建立社会保险关系、未按时足额缴纳社会保险费向用人单位请求为其建立社会保险关系或主张补缴的，不予受理。告知劳动者通过社会保险行政部门、社会保险费征收机构解决”的规定，征缴社会保险费是行政行为，属于社会保险部门的职责，原告张玉佑应通过社会保险行政部门、社会保险费征收机构解决，不属于本院的受理范围。
关于返还多扣除的社会保险费的问题。原告张玉佑未提供证据证实被告惠东县益多利礼品有限公司存在多扣除其社会保险费的情形，应承担举证不能的责任，本院不予支持。
关于扣押劳动合同的经济补偿问题。原告张玉佑的该项诉讼请求没有法律和事实依据，因此本院不予支持。
关于2017年5月和2017年6月的工资、2017年7月停工正常工作时间工资、2017年8月停工生活费的计算问题。原告张玉佑认可惠东劳人仲案终字[2017]第172号仲裁裁决，本案不作处理。
关于被告惠东县益多利礼品有限公司是否属于违法解除劳动关系的问题。本案中，被告只对原告张玉佑及其他25位工人决定停工，暂不再安排工作，从发布放假、停工通知至今仍未单方作出解除劳动关系的意思表示。根据《广东省工资支付条例》第三十五条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期(最长三十日)的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系”的规定，该条款规定用人单位停工停产期间必须履行相应的法定义务，该法定义务为被告应当在停工停产首月向原告支付正常工作时间工资，次月按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付生活费。因此，原告主张被告停工停产属于违法解除劳动关系及诉请被告支付违法解除劳动关系赔偿金，没有事实和法律依据，且原告在仲裁阶段并未请求支付违法解除劳动关系赔偿金，本院不予支持。
关于解除劳动关系的经济补偿金的计算问题。虽然被告惠东县益多利礼品有限公司没有单方作出解除劳动关系的意思表示，但在仲裁阶段，原告张玉佑当庭以被告拖欠工资报酬、未按照劳动合同提供劳动条件、未参加缴纳社会保险等事由向被告单方提出解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款之规定，原告有权单方解除劳动合同，被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金。计算解除劳动合同经济补偿金本应以原告解除劳动合同前十二个月的平均工资作为计算经济补偿金的基数，但因原告提出解除劳动关系的前两个月属于停工期间未产生工资，停工之前两个月即2017年5月和2017年6月正常生产的工资未支付且有争议，本院结合2016年5月至2017年4月的工资表、生产对数表、考勤记录表等，计算原告此期间l2个月的月平均工资为5189.57元（包括此期间工资表记载的已发月平均工资4788.7元、应补发的加班工资差额的月平均数400.9元，详见附表）。原告在被告处的工作年限是16年7个月，故解除劳动关系的经济补偿金的数额是88222.69元(5189.57元／月×17个月)。
综上，依照上述法律法规和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告惠东县益多利礼品有限公司于本判决生效之日起5日内向原告张玉佑支付带薪年休假工资1862.07元、2016年5月1日至2017年4月30日期间的加班工资差额4810.82元、解除劳动关系的经济补偿金的数额是88222.69元，共计94895.58元。
二、驳回原告张玉佑的其他诉讼请求。
三、驳回被告惠东县益多利礼品有限公司的全部诉讼请求。
如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费免于收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。
审判员 卢勤端
二〇一八年一月五日
法官助理温惠珊
书记员许俊杰
附：张玉佑的工资计算表
序号
月份
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工资表应发工资（未扣社保和水电费）
|
应补发的加班工资差额月平均数（4810.82元÷12个月）
1
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2016年5月
|
4848元
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400.9元
2
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2016年6月
|
4787元
|
400.9元
3
|
2016年7月
|
4808元
|
400.9元
4
|
2016年8月
|
4811元
|
400.9元
5
|
2016年9月
|
4793元
|
400.9元
6
|
2016年10月
|
4817元
|
400.9元
7
|
2016年11月
|
4855元
|
400.9元
8
|
2016年12月
|
4860元
|
400.9元
9
|
2017年1月
|
4760元
|
400.9元
10
|
2017年2月
|
4752元
|
400.9元
11
|
2017年3月
|
4773元
|
400.9元
12
|
2017年4月
|
4782元
|
400.元
总计
|
57464元
|
4810.82元