山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋07民终12号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部，地址平遥县南城金融街东四排一号。
负责人张建军，经理。
委托代理人李静，山西民力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘福荣。
委托代理人王志刚，山西寿水律师事务所律师。
原审被告周艳军。
原审被告王少兴。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部（以下简称人保财险平遥营销部）因与被上诉人刘福荣以及原审被告周艳军、王少兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省寿阳县人民法院（2015）寿民初字第613号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明，2014年10月7日18时30分许，周艳军驾驶晋KN××××盟盛牌重型自卸货车，由西向东行至307线寿阳县平头镇平头村路口，追至刘福荣驾驶的太谷牌农用三轮车的尾部，造成刘福荣及其乘车人刘录凤受伤和双方车辆受损的交通事故。事故经寿阳县公安局交通警察大队作事故认定，认定周艳军负事故的主要责任，刘福荣负事故的次要责任，刘录凤无责任。事故发生后，刘福荣入住寿阳县人民医院诊断治疗，住院100天，于2015年1月15日出院。刘福荣出院后于2015年3月20日，经寿阳县交警大队事故科委托晋中市第一人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，鉴定刘福荣因车祸致右足三踝骨折，右踝关节肿胀功能障碍，构成九级伤残。并对刘福荣的后期医疗情况进行了医学鉴定，鉴定意见为“刘福荣取除右胫骨下段粉碎性骨折内固定，预计医疗费用12000元左右”。肇事汽车晋KN××××盟盛牌重型自卸货车登记车主为榆次顺丰汽车运输队，以顶账形式抵顶给王少兴等，由王少兴对外负责运营管理，该车投保于人保财险平遥营销部交强险，事故发生在保险期间内。事故发生后，王少兴垫付刘福荣28000元用于支付医药费，其他各方未能协商解决。2015年7月20日，刘福荣诉至原审法院，诉讼请求判令原审被告赔偿因交通事故给刘福荣造成的各项损失费用93716.85元为本案事实。上述事实，有刘福荣提供的《交通事故责任认定书》、晋中市第一人民医院人身伤害司法鉴定中心所作的有关刘福荣伤残等级评定、后期医疗费用的司法鉴定意见书及鉴定费收据、刘福荣的有关住院诊疗及出院的相关材料、有关刘福荣及其护理人吴俊珍的身份证件、肇事汽车晋KN××××盟盛牌重型自卸货车投保人保财险平遥营销部交强险的保险单等证据以及原审法院所作的笔录所证实。质证中，原审被告对刘福荣的住院天数100天计算有异议，认为刘福荣存在挂床现象，请法庭酌情考虑也为本案事实。原审认为，交警部门对事故所作的事故认定书各方未提异议，该事故认定书应作为认定案件事实的依据。事故对刘福荣造成的各项损失依法应先由肇事汽车晋KN××××盟盛牌重型自卸货车所投保的人保财险平遥营销部在交强险限额内分项赔偿刘福荣，不足部分由侵权人按照事故责任比例予以赔偿。事故给刘福荣造成的各项损失认定如下：1、医药费26974.25元（其中住院医疗费26691.25元，门诊费用283元，有票据证明）。2、护理费6680元（刘福荣要求按护理人员参照有关山西省居民服务业和其他服务业日平均工资83.50元计算，符合法律规定。但要求按照住院天数100天计算，结合病情和质证意见，酌情按80天计算）。3、住院伙食补助费4000元（酌情50元×80天）。4、营养费1200元（酌情为15元×80天）。5、误工费15942.60元（刘福荣主张按照山西省2015年度农业部门日平均工资收入93.78元计算至定残前一天共170天，符合法律规定，予以认定）。6、残疾赔偿金35236元（刘福荣主张按山西省2015年度农村居民人均纯收入8809元计算，予以支持，根据其伤残等级计算，为8809元×20年×20%，有鉴定意见书证明）。7、鉴定费3000元（有票据证明）。8、二次手术费12000元（有鉴定意见书证明）。9、交通费500元（有票据证明）。10、精神抚慰金10000元（酌情支持）。以上共计115532.85元，应由肇事汽车晋KN××××盟盛牌重型自卸货车所投保的人保财险平遥营销部在交强险限额122000元内分项赔偿刘福荣，其中在医疗费用限额1万元内赔偿刘福荣医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费；在伤残赔偿限额110000元内赔偿刘福荣残疾赔偿金及鉴定费、精神抚慰金、误工费、护理费、交通费。以上在交强险限额内共赔偿刘福荣81358.60元，不足部分34174.25元，因司机周艳军负事故的主要责任，刘福荣负事故的次要责任，周艳军为王少兴的雇佣司机，应由雇主王少兴赔偿刘福荣其中的70%，即23922元，因王少兴已付刘福荣28000元，多垫付的赔偿款4078元，可由人保财险平遥营销部在交强险限额内支付王少兴，并直接支付刘福荣剩余赔偿款77280.60元。至于刘福荣其余之诉因缺乏依据而不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第五十条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第九条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告刘福荣因交通事故造成的各项损失77280.60元，支付被告王少兴垫付款多支付部分4078元。二、驳回原告刘福荣其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2143元，由原告刘福荣负担211元，由被告王少兴负担1932元。一审判决后，人保财险平遥营销部不服，向本院提起上诉。上诉请求：1、撤销上诉人赔偿被上诉人误工费15942.60元、精神损害抚慰金10000元的判决，并依法改判。2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。上诉主要理由：1、一审判决认定170天的误工时间不妥当。误工时间应当依据伤情综合认定。本案中，被上诉人住院期间就存在“挂床”现象，且出院后又未及时进行伤残鉴定，故诉求误工时间，不应当按定残前一天计算，结合被上诉人伤情与恢复情况，上诉人认为误工时间应当按130天计算，一审判决按170天计算误工费15942.60元，不妥当。2、一审判决精神损害抚慰金10000元，明显过高。依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，确定精神损害赔偿数额应当依据侵权人的过错程度。本案中，被上诉人无证驾驶无牌机动车上路，且因此承担事故的次要责任，因此一审判决足额认定10000元的精神损害赔偿，明显过高。被上诉人刘福荣的答辩意见：原审判决支持误工费计算至定残前一日符合事实和法律，最高院人损解释第20条2款有明确规定，本案伤残九级，符合持续误工条件，一审判决合理。一审对精神抚慰金认定适当，保险公司在交强险内承担责任不以过错为划分依据，上诉人要求按过错确定数额与法相悖。九级伤残，主张一万元精神抚慰金是客观的。请求驳回上诉。原审被告王少兴的答辩意见：维持原判。原审被告周艳军未提交答辩意见。经二审查明的事实与原审查明一致。本院认为，本案二审的争议焦点是：1、刘福荣的误工时间如何确定？2、原审认定刘福荣的精神损害抚慰金是否偏高？针对以上争议焦点，本院评判如下：（一）依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，刘福荣因伤构成九级伤残，导致持续误工，误工时间计算至定残前一日，符合法律规定。至于上诉人所称被上诉人刘福荣存在“挂床”现象以及出院后未及时进行伤残鉴定一节，上诉人未提交相应证据证明被上诉人刘福荣扩大损失，对上诉人的主张不予支持。（二）参照《最高人民法院关于交强险中精神损害抚慰金赔偿问题的复函》，被上诉人刘福荣有权请求上诉人在交强险内优先赔偿精神损害抚慰金，上诉人主张根据刘福荣的过错赔偿精神损害抚慰金，不符合法律规定的赔偿次序。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费448.5元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司平遥营销服务部负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨姣瑞
审判员 温志光
审判员 王 雪
二〇一六年二月十九日
书记员 赵华栋