四川省泸州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川05刑终224号
抗诉机关（原公诉机关）四川省古蔺县人民检察院。
原审被告人梅松宽，男，1974年11月16日出生，汉族，文盲，住四川省古蔺县。曾因犯强奸罪，于2000年12月1日被四川省古蔺县人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；因在服刑期间犯故意伤害罪，于2008年1月29日被四川省珙县人民法院判处有期徒刑五年，于2015年9月16日刑满释放。因本案于2016年11月12日被刑事拘留，同月24日被执行逮捕。现羁押于古蔺县看守所。
四川省古蔺县人民法院审理四川省古蔺县人民检察院指控原审被告人梅松宽犯故意伤害罪一案，于2017年9月13日作出（2017）川0525刑初132号刑事判决。原公诉机关四川省古蔺县人民检察院以原判适用法律错误为由提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员韩某出庭履行职务，原审被告人梅松宽到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年11月11日9时许，被告人梅松宽在途经古蔺县白泥乡沙坝村“大沟崖”附近一窝棚时，因进入窝棚内翻找东西与窝棚的主人王某发生冲突。梅松宽在现场拾起一把柴刀，朝被害人王某（81岁）头部连续砍击三刀。经鉴定，王某的头部损伤程度已构成轻伤二级。
侦查人员当日在古蔺县白泥乡白泥村“南坳田”公路边将梅松宽抓获。
被告人梅松宽已赔偿被害人王某经济损失人民币2000元，并获得被害人王某的谅解。
原判认定上述事实的证据有：受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、户籍证明、抓获经过、四川省古蔺县人民法院刑事判决书、四川省珙县人民法院刑事判决书、释放证明书、现场勘验笔录、法庭科学DNA鉴定书、人体损伤程度鉴定书、诊断证明、病历、被害人王某的陈述、谅解书、证人冷某1、杨某、冷某2的证言、辨认笔录及辨认照片、被告人梅松宽的供述及指认现场笔录等。
原判认为，被告人梅松宽故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。其曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；犯罪对象为老年人，依法应从重处罚；在公安机关如实供述自己犯罪事实，并当庭自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚；积极赔偿被害人王某的经济损失，并获得被害人王某的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决被告人梅松宽犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
四川省古蔺县人民检察院抗诉称：一审判决未将原审被告人梅松宽未执行完毕的剥夺政治权利与故意伤害罪所判刑罚进行数罪并罚，适用法律错误。
四川省泸州市人民检察院支持该抗诉意见，建议二审予以纠正，并依法改判。
经二审审理查明的事实以及认定事实的证据，与一审一致，本院予以确认。
另查明，原审被告人梅松宽曾因犯强奸罪，于2000年12月1日被四川省古蔺县人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；因在服刑期间犯故意伤害罪，于2008年1月29日被四川省珙县人民法院判处有期徒刑五年，合并原判未执行完毕刑罚，数罪并罚，决定执行有期徒刑八年十一个月，剥夺政治权利二年；于2015年9月16日刑满释放。上述事实，有经一审庭审质证的刑事判决书、释放证明书等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人梅松宽故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；归案后能够如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；案发后积极赔偿被害人的经济损失，获得被害人谅解，可酌情从轻处罚。梅松宽因前罪于2015年9月16日刑满释放，剥夺政治权利二年的刑期应至2017年9月15日执行完毕，其在前罪执行剥夺政治权利期间又犯新罪，前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利的刑罚，应当与本案判处的刑罚数罪并罚。因此，原判认定事实准确，但适用法律错误，导致量刑错误，依法应予改判；抗诉机关的抗诉意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十一条、第六十九条、《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销四川省古蔺县人民法院（2017）川0525刑初132号刑事判决，即：被告人梅松宽犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
二、原审被告人梅松宽犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，与前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利十个月四日并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，剥夺政治权利十个月四日。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即原审被告人梅松宽的刑期自2016年11月12日起至2017年12月11日止。）
本判决为终审判决。
审判长 陈 刚
审判员 万晓波
审判员 程德朋
二〇一七年十一月二十日
书记员 佘 静
甘浪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》（法释〔2009〕10号）
上海市高级人民法院：
你院《关于被告人在执行附加刑剥夺政治权利期间重新犯罪适用法律问题的请示》（沪高法〔2008〕24号）收悉。经研究，批复如下：
一、对判处有期徒刑并处剥夺政治权利的罪犯，主刑已执行完毕，在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，如果所犯新罪无须附加剥夺政治权利的，依照刑法第七十一条的规定数罪并罚。
二、前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利的刑期从新罪的主刑有期徒刑执行之日起停止计算，并依照刑法第五十八条规定从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日或者假释之日起继续计算；附加刑剥夺政治权利的效力施用于新罪的主刑执行期间。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……