新疆生产建设兵团第二师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵02民终31号
上诉人(原审被告)：赵军，男，1968年出生。
委托诉讼代理人：林枫，新疆同明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：魏丽芳，女，1966年出生。
委托诉讼代理人：蒲泽林，新疆孔其律师事务所律师。
原审被告：郭秀梅，女，1971年出生。
原审被告：熊邵文，男，1969年出生。
上诉人赵军因与被上诉人魏丽芳，原审被告郭秀梅、熊邵文民间借贷纠纷一案，不服新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2017）兵0201民初257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵军及其委托诉讼代理人林枫，被上诉人魏丽芳的委托诉讼代理人蒲泽林到庭参加诉讼。原审被告郭秀梅、熊邵文经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已缺席审理终结。
赵军上诉请求:请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.上诉人已经偿还借款38000元，应从350000元借款中扣减；2.双方未约定借款期间的利息，故借款期间的利息不应当计算；3.逾期借款利息是被上诉人未及时行使质押权造成的损失，该损失应由被上诉人承担。
魏丽芳辩称，1.上诉人称已经偿还借款38000元不属实；2.双方在协议中约定利息应予以偿还；3.本案应是抵押，而非质押。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告郭秀梅、熊邵文未到庭，亦未提交书面答辩意见。
魏丽芳向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令赵军、郭秀梅立即共同偿还原告借款350000元及逾期付款利息51695元，合计401695元；2.判令熊邵文对上述借款及利息承担连带偿还责任；3.本案诉讼费用全部由被告承担。
一审法院认定事实：2015年4月4日，赵军向魏丽芳借款350000元，利息月结，借款时间为三个月，赵军将自己名下的号牌为新Ｍ×××××丰田车一辆质押给魏丽芳，到期不能按时还款，出借方有权将车折抵借款，该车在魏丽芳处。熊绍文当天在借款抵押协议上签字做担保。事后熊绍文又于2017年6月3日再次签字提供担保。利息部分，魏丽芳按年利率6%计算利息及逾期利息350000*（6%/365）*902（2015年4月4日至2017年9月26日）利息为51896元(魏丽芳主张51695元)。
一审法院认为，赵军与魏丽芳自愿达成借款协议，该协议合法有效，双方应当如实按照协议内容履行，赵军在协议到期后未严格按照协议履行自已的合同义务，赵军的行为已经违反了《中华人民共和国合同法》的履行义务，赵军应当向魏丽芳承担偿还借款和利息的责任。赵军所负债务是在与郭秀梅婚姻关系存续期间，因借款金额较大，明显超出家庭日常生活需要，魏丽芳又不能证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营，郭秀梅不应承担偿还责任。熊绍文自愿向魏丽芳担保，理应在担保的范围内承担连带保证责任，但本案中赵军提供了车辆（新Ｍ×××××丰田车一辆）质押担保，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，没有约定或者约定不明确，债务人自已提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，熊绍文应在质押物价值之外承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二项、第三十条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十八条、第六十四条、第七十一条的规定,判决如下：一、赵军偿还魏丽芳350000元及利息51695元，合计401695元；二、熊绍文向魏丽芳承担连带责任；三、驳回魏丽芳对郭秀梅的诉讼请求。案件受理费7326元，减半收取3663元，由赵军、熊绍文负担。
二审中查明,2015年5月15日，赵军向魏丽芳还款10500元。2015年6月18日，赵军向魏丽芳还款10500元。上述事实有赵军的个人账户交易明细表、银行卡取款凭条及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”根据当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：赵军是否已向魏丽芳偿还借款，数额是多少；一审法院判决赵军向魏丽芳偿还利息51695元有无事实和法律依据。围绕上述焦点问题，分析如下：
二审中，根据赵军的中国农业银行个人账户交易明细、银行卡取款凭条以及赵军的农村信用社的流水账户明细，结合赵军和魏丽芳的陈述能够证明2015年5月15日及2015年6月18日赵军分两次向魏丽芳还款共计21000元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款的规定：“自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。”本案中，当事人在《借款抵押协议》中约定“利息月结”，诉讼中，债权人魏丽芳主张自借款之日起即2015年4月4日开始按照年利率6%计算利息，债务人赵军对此不予认可，由于双方对于借款期间的利息约定不明，事后亦未达成一致意见，根据上述规定，对于魏丽芳请求支付借期内利息的主张，本院不予支持。故一审法院从2015年4月4日开始计算利息错误，本院予以纠正。同理，对魏丽芳认为赵军偿还的21000元系利息的主张，本院不予支持。因此，赵军在借款期间内偿还的21000元应认定为偿还的借款本金，从借款总额中予以扣减，故赵军应向魏丽芳偿还的借款为329000元（350000元-21000元）。赵军主张其已偿还38000元应从350000元借款中扣减，但赵军提交的证据仅能证明其已偿还借款21000元，故对赵军超出的上诉请求，本院不予支持。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，当事人在《借款抵押协议》中约定借款时间为三个月，根据上述法律规定，对于出借人魏丽芳主张自逾期还款之日即2015年7月5日起按照年利率6%支付逾期利息的请求应予支持。赵军应向魏丽芳支付逾期利息43861元〔329000元×（6%÷365天）×811天（2015年7月5日至2017年9月26日）〕。
综上，上诉人赵军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项的规定判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院（2017）兵0201民初257号民事判决；
二、上诉人赵军于本判决生效之日起十日内向被上诉人魏丽芳偿还借款329000元；
三、上诉人赵军于本判决生效之日起十日内向被上诉人魏丽芳偿还逾期利息43861元；
四、原审被告熊邵文向被上诉人魏丽芳承担连带责任；
五、驳回被上诉人魏丽芳一审其他诉讼请求；
六、驳回上诉人赵军二审其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3663元（已减半），由赵军负担3446元，魏丽芳负担217元；二审案件受理费1218元，由赵军负担697元，魏丽芳负担521元。
本判决为终审判决。
审判长 吴 燕
审判员 盛云华
审判员 石红燕
二〇一八年六月二十九日
书记员 苗佳雨