江西省鹰潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鹰民一终字第190号
上诉人（原审原告）任丽东。
委托代理人陈袆，江西雄石律师事务所律师。
上诉人（原审被告）江西美的贵雅照明有限公司。
法定代表人甘勇强，总经理。
委托代理人姚志刚，江西信江律师事务所律师。
上诉人任丽东、江西美的贵雅照明有限公司因劳动争议纠纷一案，不服江西省贵溪市人民法院（2013）贵民一初字第241号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人任丽东的委托代理人陈袆，上诉人江西美的贵雅照明有限公司的委托代理人姚志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：原告于2010年3月进入美的集团生活电器事业部电子公司工作，任海外车间负责人。2011年7月4日调入江西美的贵雅照明有限公司工作，2011年8月1日，以原告为乙方，被告为甲方签订了一份美的劳动合同，合同期限为三年。合同第四条第一款：乙方实行标准工时制，每天工作8小时，平均每周工作40小时……第三款：乙方因完成工作任务的需要，确需加班的，应提前按照公司规定程序提书面申请，说明加班的理由和时间，经批准后，方视为加班，享受加班待遇……第五条第一款，甲方对乙方实行基本工资（包括正常工作时间工资、休息日加班工资、职务津贴）和绩效工资结合的内部工资分配办法，正常工作时间工资为每月3000元，具体薪资福利待遇按甲方内部文件……甲方根据内部工资分配办法调整其基本工资，绩效工资，根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定……。原告进入被告公司工作，历任公司下属的节能灯工厂计划采购组主任专员、配件工厂计划采购室主任专员，系公司中层干部，被告每月发给原告的实际工资为8000元（包括正常工作时间工资3000元、周日加班工资1379元、职务津贴3621元）。2012年11月2日下午，被告以原告不符合公司发展需要为由向原告发出书面辞退通知，原告不同意辞退理由，正常上班，但被公司门卫阻拦，双方为此发生争议。原告向贵溪市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2013年2月1日，仲裁委员会作出裁决：一、由被告在裁决书生效五日内支付原告赔偿金19782元、2012年11月工资736元；二、驳回原告的其他请求。原告不服裁决，于2013年2月向本院提起诉讼。关于争议的第一个焦点即原告的工资收入是月工资8000元还是年薪18万元的问题。原、被告在劳动合同中，对工资的约定并不明确，但原告自认进入被告公司工作以来，被告每月固定打入其工资卡8000元，原告提供的证据2可以证明原告的工资收入为月工资8000元。被告2012年1月18日打入原告卡内26565元，应视为合同内约定的绩效工资。原告称年薪18万元，26565元为每月未发工资7000元的70%，尚欠30%未发，没有事实和证据支持，原告要求补发每月尚欠7000元工资差额的诉讼请求，不予支持。关于争议的第二个焦点即原告是否存在加班及加班多少天的问题。原告存在周日加班的事实，但被告每月已支付原告周日加班工资1379元。至于原告平时加班及节假日加班，原告提供的证人证言无法证明原告的具体加班时间，提供的证据8、9、10，无法证明其来源，真实性、合法性不能认定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告提出要求被告支付加班工资162936.78元及双倍赔偿金，证据不足，不予支持。关于争议的第三个焦点即被告是否需要向原告支付赔偿金，按何标准支付的问题。被告违反劳动合同法的规定解除与原告的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；第四十七条规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资的三倍数额支付。按照江西省统计局发布的2011年全省各设区市城镇职工平均工资，鹰潭市职工平均工资为每月2558元。原告每月工资8000元，超出鹰潭市职工平均工资三倍，应按三倍计算。原告的工作年限问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予支持。原告于2010年3月进入美的集团生活电器事业部电子公司工作，2011年7月4日因工作原因调入被告公司工作，至2012年11月被辞退止，工作时间达两年零八个月。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准，六个月以上不满一年的，按一年计算。故被告向原告支付赔偿金应按三年工作年限计算，被告应支付原告赔偿金46044元（2558元×3倍×3年×2倍）。关于争议的第四个焦点即被告应支付原告2012年11月两天的工资还是一个月工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十条规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，才可以解除劳动合同。被告2012年11月2日书面通知辞退原告，应支付其当月工资。原告要求支付2012年11月工资的诉讼请求，符合法律的规定，予以支持。但工资标准应按每月8000元计算，超出部份不予支持。
原审法院认为：原、被告经平等协商，签订劳动合同，合同不违反法律的强制性规定，合法有效。由于原、被告签订的劳动合同中工资报酬约定不明，对原告工资的认定应根据原、被告双方提供的证据予以确认。从原告提供证据2（员工调入流程）、证据6（银行明细单）、证据12（原告2012年1-9月工资单）及被告的自认，可以认定原告每月工资8000元。原告诉称年薪18万无证据证实，不予认定。被告违法辞退原告，应支付原告工作年限两倍的赔偿金，并支付原告2012年11月的工资。原告要求支付加班工资的诉讼请求证据不足，不予采纳。为此，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由被告江西美的贵雅照明有限公司在判决书生效之日起十五日内向原告任丽东支付赔偿金46044元；二、由被告江西美的贵雅照明有限公司在判决书生效之日起十五日内向原告任丽东支付2012年11月工资8000元；三、驳回原告任丽东的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江西美的贵雅照明有限公司负担。
上诉人任丽东上诉称：原审判决认定上诉人工资是月工资8000元，而不是年薪18万元，是认定事实错误。从美的贵雅公司划拨到任丽东银行卡上的工资能够证实是18万元。一是美的贵雅公司每月预发的8000元；二是年终打到任丽东卡上的半年年薪70%即7000×70%×6个月＝29400元，这与美的贵雅公司提供的“2011年度美的贵雅MPA类基层绩效奖励发放明细表”中27号任丽东应发总额29400是相符的，但这是年薪不是绩效奖励。加班是用人单位根据生产需要来决定的，而不是由员工自己申请加班的，原审判决不按照被上诉人的职工考勤打卡表来计算出勤时间和认定加班时间显然是错误的。上诉人任丽东出示了被上诉人的职工上班打卡和加班时间的记录，二被上诉人拒绝提供该记录，因而原审法院应推定上诉人任丽东的该主张成立，应按上诉人任丽东主张的加班时间补办加班工资104055.47元，并加倍支付赔偿金208110.94元。原审判决被上诉人应支付上诉人当月工资（即2012年11月份工资），但工资标准应按每月8000元计算，显然这也是认定事实错误，依法应发给上诉人月工资15000元。为此，请求二审法院撤销原审判决，依法改判被上诉人支付上诉人2012年11月份工资15000元；偿付2012年1月至10月未发上诉人工资70000元；支付2011年7月至2012年10月加班工资104055.47元及赔偿金104055.47元，一、二审案件受理费由被上诉人负担。
上诉人江西美的贵雅照明有限公司上诉称：一审判决上诉人需要按《劳动合同法》第40条规定，即用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，才可以解除劳动合同，而在判决书中又同时认定上诉人违反《劳动合同法》第八十七条，需要支付二倍赔偿金。也就是说一审法院认定上诉人解除劳动合同违反《劳动合同法》第八十七条，又违反《劳动合同法》第四十条，而这二种情形是不能同时适用，因此，一审法院明显适用法律错误，请求二审法院依法撤销原审判决第二项，改判上诉人承担被上诉人2012年11月份工资736元。
经审理，本院所查明的事实与原审法院所查明的事实相同。
本院认为：2011年8月1日两上诉人签订的《劳动合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效。合同期限自2011年8月1日起至2014年7月31日止。在该合同中双方约定，任丽东在上诉人江西美的贵雅照明有限公司从事管理类工作，每天工作8小时，平均每周工作40小时，因完成工作任务的需要，确需加班的，应提前按照公司规定程序提出书面申请，说明加班的理由和时间，经批准后，方视为加班，享受加班待遇。加班时间以实际发生的时间为准。双方在合同中约定的劳动报酬，任丽东实行基本工资（包括正常工作时间工资、休息日加班工资、职务津贴）和绩效工资结余的内部工资分配办法，正常工作时间工资为3000元／月。绩效工资根据任丽东的工作业绩，劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。上诉人任丽东上诉称，自己是拿年薪，每年18万元，每月先预发8000元，余下的钱在年终一次性补发，并认为上诉人江西美的贵雅照明有限公司所提供的“2011年度美的贵雅MPA类基层绩效奖励发放明细表”可以证实这一点。因此，要求补发2012年1月至10月每月7000元的工资，共计70000元。上诉人江西美的贵雅照明有限公司称上述明细表中所发放的是2011年的绩效奖，并非工资。本院认为，依照双方所签订的《劳动合同》约定，上诉人任丽东的工资实行基本工资和绩效工资结合的内部工资分配办法，绩效奖是任丽东工资的一部分。上诉人江西美的贵雅照明有限公司在二审庭审中称，2012年公司的所有管理人员都按不同的比例发放了绩效奖。因此，任丽东2012年1月至10月在上诉人江西美的贵雅照明有限公司工作期间，也应当和公司其他管理人员一样发给绩效奖，因发放的比例不一样，上诉人任丽东每个月发放的数额和比例可以参照2011年每个月发放的数额和比例，即：7000元／月×10个月×70%＝49000元。上诉人任丽东上诉要求上诉人江西美的贵雅照明有限公司支付2011年7月至2012年10月加班工资104055.47元及赔偿损失104055.47元，但上诉人任丽东没有提供符合《劳动合同》第四条第（三）项的证据证明自己加了班，因此，上诉人任丽东的这一上诉理由不能成立。上诉人任丽东上诉称自己是年薪18万元即每月工资15000元，因此，要求改判上诉人支付2012年11月份工资15000元。上诉人任丽东这一上诉理由没有证据证实。上诉人江西美的贵雅照明有限公司上诉称，原审判决认定上诉人江西美的贵雅照明有限公司解除《劳动合同》违反《劳动合同法》第八十七条，又违反《劳动合同法》第四十条，是适用法律错误，上诉人江西美的贵雅照明有限公司这一上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决欠妥，依法应当予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省贵溪市人民法院（2013）贵民一初字第241号民事判决主文第一、二项；
二、撤销江西省贵溪市人民法院（2013）贵民一初字第241号民事判决主文第三项；
三、由上诉人江西美的贵雅照明有限公司在本判决生效之日起十五日内支付给上诉人任丽东2012年1月至10月绩效奖奖金计人民币49000元；
四、驳回上诉人任丽东的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计人民币20元，由上诉人江西美的贵雅照明有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈华秀
审 判 员 陈信仕
代理审判员 徐遇金
二〇一三年十二月六日
书 记 员 方楚晗