江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)亭民初字第1325号
原告徐庆亮，居民。
委托代理人陈榕青，江苏盐海中亚律师事务所律师。
被告盐城市力马空调工程有限公司，住所地盐城市城南新区新河街道新园路99号。
法定代表人朱斌，该公司董事长。
委托代理人刘景开，该公司办公室主任。
委托代理人陈玉朋，江苏法鼎律师事务所律师。
原告徐庆亮与被告盐城市力马空调工程有限公司（以下简称力马公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年4月21日受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于同年6月4日公开开庭进行了审理。原告徐庆亮及其委托代理人陈榕青，被告力马公司的其委托代理人刘景开、陈玉朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐庆亮公司诉称：2010年12月10日，我在力马公司承建的江苏恒力化纤股份有限公司宿迁项目工地安装空调时被砸伤，后被送到宿迁仁济骨科医院治疗，2010年12月27日出院。2012年7月3日，在盐城市第三人民医院（以下简称盐城三院）再次手术，2012年7月25日出院。2014年8月25日，在盐城三院第三次手术，同年9月14日出院。2011年8月1日，盐城经济技术开发区人力资源和社会保险局（以下简称盐城开发区人社局）认定我所受损害为工伤。20014年12月25日，经盐城市劳动能力委员会鉴定，我的损伤构成工伤九级。2015年1月23日，双方解除了劳动关系。2015年3月18日，盐城经济技术开发区劳动争议仲裁委员会（以下简称盐城开发区劳动仲裁委）作出盐开劳仲案字（2015）第23号《劳动仲裁裁决书》裁决：被申请人力马公司一次性支付申请人徐庆亮工伤待遇26162.60元（已冲减力马公司已付款55000元）。我认为，双方约定工资标准为90元/日，则月工资应为2700元，而非劳动仲裁裁决认定的2203元。工伤事故发生至第三次手术期间长达44个月，但劳动仲裁只认定12个月的停工留薪期明显错误。事故发生后，经双方协商达成协议，力马公司每月向我发放生活费2000元，已付款项55000元应当冲减44个月的停工留薪工资。《江苏省实施<工伤保险条例>办法》已于2015年4月颁布，因此我的一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金的赔偿标准应当适用新规定。故请求法院判决：被告力马公司一次性向原告徐庆亮支付工伤保险待遇262420元（其中，一次性伤残补助金24300元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性工伤就业补助金25000元、停工留薪工资32400元、停工留薪期满至劳动能力鉴定前的工资97200元、护理费24480元、住院伙食补助费1240元、营养费7300元、交通费500元，合计262420元）。
被告力马公司辩称：对徐庆亮系我公司空调安装工，其在我公司宿迁项目工地坠落受伤、经劳动能力鉴定徐庆亮的损伤构成工伤九级的事实没有异议。根据法律规定，停工留薪斯超过12个月的，应当提交盐城市劳动能力鉴定委员会的证明。徐庆亮未能提交延长停工留薪期的证明，故对停工留薪期满至工伤鉴定前的工资损失不予认可，对12个月停工留薪期内的工资予以认可，但工资标准只认可2203元/月。一次性伤残补助金应为19829元，一次性工伤医疗补助金应为25870.4元，一次性伤残就业补助金应为8084.5元。对住院伙食补助费标准20元/天、住院62天没有异议，但护理费标准只认可70元/天。交通费未能提交证据，不予认可。事故发生后，我公司除为徐庆亮支付了全部医疗费用外，还先后分12次向其支付款项55000元，应当一并处理。综上，请求人民法院依法判决。
经审理查明：2010年12月10日，徐庆亮在力马公司承建的江苏恒升化纤股份有限公司宿迁项目工地安装空调时，从高空坠落受伤。当日，徐庆亮被送至宿迁仁济骨科医院治疗，经诊断为：“左股骨骨折”同年12月27日，徐庆亮出院。2012年7月3日，徐庆亮因“左股骨骨折术后骨不连”入住盐城三院，于7月6日在连续硬膜外麻醉下行“髂骨植骨”术，术后给予对症治疗。2013年7月25日，徐庆亮出院。20214年8月25日，徐庆亮再次入住盐城三院，于8月27日在全身麻醉下行“左股骨骨折内固定取出”术。2014年9月14日，徐庆亮出院。因涉案工伤事故，徐庆亮在宿迁仁济骨科医院、盐城三院先后三次住院治疗，住院天数计62天，住院期间的相关医疗费用均由力马公司支付。
2011年7月10日，徐庆亮向盐城开发区人社局提出工伤认定申请。2011年8月1日，盐城开发区人社局作出盐开人社工认字（2011）第90号《工伤认定决定书》，该《决定书》主要内容为：“用人单位盐城市力马空调工程有限公司，职工徐庆亮，未参加工伤保险，……徐庆亮于2010年12月10日在安装空调时从高空摔下受伤，后送宿迁仁济骨科医院治疗。根据国务院《工伤保险条例》第十四条第一款第（五）项规定，经审定，以下受伤部位及伤情认定为工伤：左股骨骨折。”
2012年2月28日，力马公司（甲方）、徐庆亮（乙方）签订《协议书》一份。该《协议书》主要内容为：甲方每月支付乙方生活费2000元（注：此款最终在工伤鉴定赔偿费中扣除）。乙方向甲方提供银行卡号，甲方每月向卡中支付；或乙方自行来领取，支付生活费期间止钢板拆除。余款待工伤鉴定赔偿仲裁结果出来后，甲乙双方再按“多退少补”的原则进行清偿。工伤事故发生后，力马公司累计向徐庆亮支付款项55000元。
2014年12月25日，盐城市劳动能力鉴定委员会作出编号为：D14101023号的《盐城市劳动鉴定结论通知书》，该通知书鉴定结论为：徐庆亮同志伤残情况根据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB/T16180-2006），致残程度鉴定为九级。
2015年00月00日，徐庆亮向盐城开发区劳动仲裁委申请劳动仲裁。其仲裁请求为:1、停工留薪期工资134100元，2、一次性伤残补助金24300元，3、一次性工伤医疗补助金33954.7元，4、一次性伤残就业补助金8084.5元，5、住院伙食补助费1240元，6、护理费28440元。2015年3月18日，盐城开发区劳动仲裁委作出盐开劳仲案字（2015）第23号《劳动仲裁裁决书》裁决：被申请人力马公司一次性向申请人徐庆亮工伤保险待遇26162元（其中，护理费5580元、住院伙食补助费1240元、停工留薪期工资22177.60元、一次性伤残补助金19827元、一次性工伤医疗补助金24253.50元、一次性伤残就业补助金8084.50元，冲减55000元）。徐庆亮对盐城开发区劳动仲裁委作出的盐开劳仲案字（2015）第23号《劳动仲裁裁决书》不服，诉至本院。
另查明：力马公司未为徐庆亮办理社会保险。事故发生后，徐庆亮曾到统筹地区以外就医。在徐庆亮申请工伤仲裁时，有关部门已公布2013年度盐城市市区在岗职工平均工资为48507元，折算为4042.25元/月。2013年度盐城市最低工资标准为1280元。
力马公司安装分公司《2010年度工资表》证实，2010年4月至12月间（其中10月缺勤），徐庆亮在6月份出勤18天应发工资1260元，7月份出勤27天应发工资2025元，8月份出勤31天应发工资2635元，9月份出勤26天应发工资2080元，11月份出勤27天应发工资2430元，12月份出勤31天应发工资2790元，其平均月工资为2491.67元。
以上事实，有原、被告双方当事人的当庭陈述，盐城三院的出院记录、诊断证明，原、被告签订的《协议书》，力马公司安装分公司《2010年度工资表》，盐城开发区人社局作出的盐开人社工认字（2011）第90号《工伤认定决定书》，盐城市劳动能力鉴定委员会作出的编号为：D14101023号的《盐城市劳动鉴定结论通知书》，盐城开发区劳动仲裁委作出的盐开劳仲案字（2015）第23号《劳动仲裁裁决书》等证据证实，以上证据经当庭举证、质证，本院予以确认。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因双方当事人意见分歧较大，致调解未果。
本院认为：劳动者发生工伤后，依法享有从用人单位、工伤保险基金获得工伤待遇的权利。用人单位力马公司未能依法为劳动者徐庆亮办理工伤保险手续，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，应当由力马公司承担工伤保险待遇赔偿责任。
（一）关于徐庆亮的工资标准问题。
力马公司安装分公司《2010年度工资表》证实，2010年4月至12月间（其中10月缺勤），徐庆亮的月平均工资为2491.67元。原告徐庆亮诉称其月工资标准为2700元，与查明事实不符，故对其该点诉称意见，本院不予采信。
（二）关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应否适用新标准。根据法律规定，劳动者与用人单位解除劳动关系才能享受一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。就本案而言，徐庆亮向力马公司提出解除劳动关系的时间是2015年1月23日，而《江苏省实施<工伤保险条例>办法》的施行时间是2015年6月1日,根据法不溯及既往的原则,本案一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金仍应适用2005年2月的《江苏省实施<工伤保险条例>办法》（江苏省人民政府第29号令）的相关规定。
（三）关于营养费能否列入工伤保险待遇。根据国务院《工伤保险条例》第五章工伤保险待遇的规定，营养费并不在工伤保险待遇法定赔偿项目范围，故原告徐庆亮主张营养费无法律依据，本院依法不予支持。
（四）关于徐庆亮工伤保险待遇的核定。
1、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，九级伤残标准为9个月的本人工资。徐庆亮的致残程度经劳动能力鉴定为九级，事发前其月平均工资标准为2491.67元/月，计算9个月，确定一次性伤残补助金为22425.03元。
2、一次性工伤医疗补助金。2015年1月23日，徐庆亮与力马公司解除劳动关系，其年龄为59周岁，损伤经鉴定构成工伤九级。则一次性工伤医疗补助金为（75-59）周岁×0.4×4042.25元/月=25870.4元。
3、一次性工伤就业补助金。解除劳动关系时徐庆亮年龄为59周岁，其伤残经鉴定构成九级，2013年盐城市市区在岗职工平均工资为4042.25元/月，确定一次性伤残就业补助金为4042.25元/月×2个月=8084.50元。
4、停工留薪期内的工资。《江苏省实施〈工作保险条例〉办法》第二十二条第一款规定，工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经劳动能力鉴定委员会确认。事发前李兆顺的月平均工资标准为2491.67元/月，停工留薪期限为12个月，确定停工留薪期内的工资为29900.04元。
5、停工留薪期满至工伤鉴定前的基本生活费。2011年12月（停工留薪期满）至2014年12月间（工伤鉴定前），虽然徐庆亮未提供劳动，但责任不在其自身，因此有人单位力马公司应按当地最低工资标准的80%向徐庆亮发放基本生活费，即：1280元/月×80%×36个月=36864元。
6、住院伙食补助费。徐庆亮因涉案工伤事故住院62天，按20元/天计算，确定住院伙食补助费为1240元。
7、护理费。李兆顺伤情经鉴定为工伤九级，住院62天，住院期间需要由1人护理，按90元/天计算，确定住院期间护理费为5580元。
8、交通费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费用从工伤保险基金支付。就本案而言，徐庆亮因涉案工伤事故曾到统筹地区以外的宿迁仁济骨科医院治疗，虽然其未能提交交通费票据，但考虑到交通费客观发生，本院酌定交通费300元，应当由力马公司承担。
上述1-8项合计130263.97元。
因此，原告力马公司应当向原告徐庆亮一次性支付工伤保险待遇赔偿130263.97元，冲减力马公司已经支付款项55000元，尚应实际再支付75263.97元。综上，依照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下：
一、被告盐城市力马空调工程有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告徐庆亮工伤保险待遇75263.97元。（其中，一次性伤残补助金为22425.03元、一次性工伤医疗补助金25870.4元、一次性工伤就业补助金8084.50元、停工留薪期内的工资29900.04元、停工留薪期满至工伤鉴定前的基本生活费36864元、住院伙食补助费1240元、护理费5580元、交通费300元，合计130263.97元，冲减已付款55000元，尚应再支付75263.97元）
二、驳回原告徐庆亮的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告盐城市力马空调工程有限公司负担，本院决定免缴。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式贰份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。并按国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费10元（开户银行：中国农业银行盐城中汇支行，账号：10×××21，收款人：盐城市财政局非税收入汇缴专户）。
审 判 长 蔡 锦
审 判 员 朱庆蓉
人民陪审员 董 琴
二〇一五年十月二十日
书 记 员 徐千喻
附录法律条文
1、国务院《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。