四川省会理县人民法院
民 事 判 决 书
(2017)川3425民初260号
原告：李林富，男，1956年1月出生，汉族，四川省会理县人，村民，住四川省会理县。
被告：何正友，男，1977年4月出生，汉族，四川省会理县人，村民，住四川省会理县。
委托代理人李守荣，男，1963年8月出生，汉族，四川省会理县人，居民，住四川省会理县。
被告任永祥，男，1975年5月出生，彝族，四川省会理县人，村民，住四川省会理县。
原告李林富诉被告何正友、任永祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员张联胜独任审理，公开开庭进行了审理。原告李林富、被告何正友及其委托代理人李守荣、被告任永祥均庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：其诉讼请求为1、依法判令二被告因劳工关系给原告造成的损失103722元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年被告何正友承包被告任永祥家的水池进行修建，原告与被告何正友达成口头协议，约定被告何正友每天付原告80元工钱。2014年3月15日在被告任永祥家施工过程中，原告摔落池底，受伤后原告被送往了会理县人民医院进行治疗，临床诊断为：L4椎体压缩性骨折，左跟骨粉碎性骨折，于2014年3月28日进行了L4椎体，左跟骨骨折内固定术，原告经住院治疗于2014年4月28日出院，医嘱需卧床3个月。被告何正友支付了此次住院治疗费用共计人民币53851.07元。2015年6月17日至2015年6月25日原告在会理县中医院做跟骨内固定物取出手术，住院8天，原告自付医疗费用6042.60元，出院时医嘱需卧床1个月。2016年4月8日原告经凉山定音司法鉴定中心鉴定为9级伤残，2016年4月19日原告经凉山定音司法鉴定中心鉴定后续固定器取出费用为7000元。原告家属多次上门找二被告协商赔偿费用均无果，2016年新发镇政府就此事对原、被告双方进行调解无果。故将被告诉至本院，要求二被告赔偿：1、医疗费用：第一次医疗费用53851.07元，此费用被告何正友已付，第二次医疗费用6042.60元，此费用原告已先支付；2、误工费：162天×80元/天=12960元；3、护理费：162天×120元/天=19440元；4、住院期间伙食补助费：42元/天×20天=840元；5、营养费：162元/天×30天=4860元；6、伤残鉴定费：1700元；7、伤残赔偿金：40000元；8、后续治疗费：11000元；9、劳务工资11天×80=880元；10、精神损害抚慰金6000元。
被告何正友辩称：是原告与我合伙承包任永祥家水池修建的，我和任永祥谈好承包水池修建后，我就与原告口头协议好了利润亏损分配问题，我们是合伙，不是雇佣。我已经为原告垫付了53851.07元的医疗费用了，已经没有财产赔给原告了，而且原告受伤自己也有过错，他是喝了酒后施工才摔的，是原告自己粗心大意，没有安全意识才出问题的。原告的确是在为被告任永祥家修水池时受伤的，这点是事实，无异议。
被告任永祥：当时已经跟被告何正友说好了，安全责任他自己负责，我不赔。是何正友主动来找我，承包我家的水池的，我同意何正友来修我的水池，然后何正友请的人我就不晓得了。原告的确是在为我家修水池时受伤的，这点是事实，无异议。
原告为支持其诉讼请求，提交了下列证据质证：
1、提交会理县中医院住院病历、出院证、费用清单各一份和会理县人民医院的住院病历、出院证、费用清单各一份，旨证明原告住院治疗情况及费用。二被告无异议。
2、会理县中医院的票据原件三张，旨证明原告在中医院的花费情况。二被告无异议。
3、加盖会理县人民医院财务专用章的住院结算票据复印件一张，旨证明原告在会理县人民医院的费用情况。二被告无异议。
3、凉山定音司法鉴定中心凉定司鉴字第635号和第725号《司法鉴定意见书》原件各一份，及鉴定费用票据原件两份，旨证明原告的鉴定费用、伤残等级以及后续固定器取出费用。被告任永祥对上述证据均无异议，被告何正友对上述证据中票据无异议，对鉴定意见书有异议，但未发表具体异议内容。
二被告未提交证据。
经庭审质证，对各方当事人无异议的证据材料，本院予以采信，对各方有异议的证据材料，本院将综合各方当事人的质证意见，结合全案，根据证据的合法性、关联性、客观性综合予以认定。
以上经质证、认证可以采纳的证据，来源合法，证据之间能相互印证形成锁链，客观地证实了以下法律事实：2014年被告何正友与原告李林富为被告任永祥家修建水池，2014年3月15日原告为被告任永祥家修建水池，原告吃早饭时喝了酒，在修水池过程中原告被摔落池底，受伤后原告被送往了会理县人民医院进行治疗，临床诊断为：L4椎体压缩性骨折，左跟骨粉碎性骨折，于2014年3月28日进行了L4椎体，左跟骨骨折内固定术，原告经住院治疗于2014年4月28日出院，医嘱需卧床3个月。被告何正友支付了此次住院治疗费用共计53851.07元。2015年6月17日至2015年6月25日原告在会理县中医院做跟骨内固定物取出手术，住院8天，原告支付医疗费用6238.6元，出院时医嘱需卧床1个月。2016年4月8日原告经凉山定音司法鉴定中心鉴定为9级伤残，2016年4月19日原告经凉山定音司法鉴定中心鉴定后续固定器取出费用为7000元。原告家属多次上门找二被告协商赔偿费用均无果，2016年新发镇政府就此事对原、被告双方进行调解无果。
本院认为,根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同”，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中根据被告何正友与被告任永祥的陈述，可以认定被告任永祥将修建水池的工作交给被告何正友完成，二被告之间的承揽合同关系成立。根据行政法规《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”的规定，在农村修建水池也需要相应的资质，被告任永祥将该工作交给被告何正友，其知道或者应当知道被告何正友不具备相应的资质或者安全生产条件，因此被告任永祥应当承担选任不当的赔偿责任，且被告任永祥在施工期间还提供酒给施工人员饮用，故对原告在饮酒后进行施工摔落池底受伤也应负一定责任。根据《中华人民共和国合同法》第五十三条：“合同中下列免责条款无效……造成对方人身伤害的……”因此对于被告任永祥提出的其与被告何正友协商好了，安全问题由被告何正友负责，被告任永祥不负责的答辩，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，本案中被告任永祥仅与被告何正友成立了承揽合同关系，对与被告何正友一起修建水池的人员表示不知，且被告何正友无任何证据证明其与原告是合伙关系，应认定被告何正友承揽被告任正祥交付的工作后，联系了包括原告在内的工人从事修建水池的施工活动，已形成事实上的雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”原告在从事劳务的过程中，被告何正友应采取安全保障措施以保障原告的人身安全，在原告施工过程中被告何正友既未采取安全保障措施，也未对原告在饮酒后施工进行劝阻，故应对原告的受伤承担主要责任。被告何正友提出的对原告鉴定意见书有异议，因被告何正友并未在合理期限内提出重新鉴定的请求，故本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告作为一名精神健全的成年人，在施工过程中不仅未尽到谨慎的注意义务，还在饮酒后施工，对自己的受伤有重大过失，故也应自负一定的责任。因此，结合本案情况，应以原告承担40%的责任，被告何正友承担50%的责任，被告任永祥承担10%的责任为宜。
原告的损失为：1、医疗费60089.67元（53851.07元+6238.60元）；2、L4椎体压缩性骨折内固定器取出费用7000元；3、误工费15390元（162天×95元/天）；4、护理费5040元（42天×120元/天）；5、住院期间生活补助费1260元（42天×30元/天）；6、营养费1260元（42天×30元/天）；7、残疾赔偿金40988元（10247元/年×20年×2%）；8、鉴定费1400元。以上损失合计人民币132427.67元。上述费用本院予以确认。
原告提出6000元的精神损害赔偿金，因原告未提供证据支持，故本院不予支持。被告何正友已为原告支付医疗费53851.07元，应予扣减。
综上所述，本院为了保护公民身体健康权，依照《中华人民共和国合同法》第五十三条、第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告任永祥一次性赔偿原告李林富各项损失的10%，共计13242元（取整）。由被告何正友一次性赔偿原告李林富各项损失的50%，共计66213元（取整）。由原告李林富自行承担40%，共计52970元（取整）。扣除被告何正友已支付的53851元（取整），由被告任永祥向原告支付13242元，由被告何正友向原告支付12361元；
二、驳回原告李林富的其他诉讼请求。
案件受理费2375元，由原告李林富承担950元，由被告任永祥承担237元，由被告何正友承担1188元，被告承担的诉讼费已由原告垫付，由二被告在支付上述款项上一并支付原告。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起15日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。
审判员 张联胜
二〇一七年一月十一日
书记员 汪 闯
附本案引用法律条文:
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定做人给付报酬的合同。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……
《村庄和集镇规划建设管理条例》
第二十三条承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。
《中华人民共和国合同法》
第五十三条合同中下列免责条款无效……造成对方人身伤害的……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。