山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德中商终字第474号
上诉人（原审原告）：广州天马集团天马摩托车销售有限公司。住所地：广州市从化江埔从张路*号。
法定代表人：刘维嘉，该公司董事长。
委托代理人：胡利平，广东方源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：翟占胜。
被上诉人（原审被告）：王永强。
上述二被上诉人的委托代理人：李伟成，山东阳光桥律师事务所律师。
上诉人广州天马集团天马摩托车销售有限公司（以下简称“天马公司”）与被上诉人翟占胜、王永强因股东损害债权人利益纠纷一案，不服德州市德城区人民法院(2015)德城民初字第2154号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人天马公司的委托代理人胡利平，被上诉人翟占胜、王永强及其委托代理人李伟成均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：由翟占胜、王永强作为股东的德州新天润摩托车销售有限公司（以下简称“新天润公司”），自1999年起在山东省德州地区销售原告天马牌摩托车。2009年10月13日经原告与新天润公司结算后，新天润公司向原告出具《还款协议书》一份，就偿还欠款事宜达成一致。事后新天润公司未能按协议还款，原告遂向法院起诉。2010年11月30日，该案经广东省从化市人民法院审理后作出判决，由新天润公司偿还原告货款523711元及利息（从2009年12月21日起至该判决确定的还款之日止，按中国人民银行同期同类逾期贷款利率两倍计算）；被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，加倍支付上述款项迟延履行期间的利息。判决生效后，新天润公司迟迟未能履行。该公司因未参加年检，于2008年5月20日被工商行政主管部门以“德工商企处字【2008】第12号”文依法吊销营业执照。因两被告系新天润公司股东，根据《公司法》及其司法解释的相关规定，公司出现法定解散事由后全体股东或实际控股人应依法进行清算、偿还公司债务，否则应依法承担清偿责任。原告诉至法院，要求判令两被告清偿广东省从化市人民法院（2010）从法民二初字第354号民事判决书确定的债务本金523711元、案件受理费9622元及利息。
原告为证实其主张提交以下证据：一、广东省从化市法院（2010）从法民二初字第354号民事判决书一份，证实确认了两被告是股东的德州新天润摩托车销售有限公司欠原告货款没有归还，公司应归还欠款的事实。二、法律文书时效证明表一份、（2011）穗执736号执行案件受理通知书一份，证实原告已经申请强制执行，并已经录入全国法院执行网，证实欠款事实存在。三、工商局出具的企业信息一份，证实两被告是德州新天润摩托车销售有限公司的股东，二被告应承担基于侵权责任产生的清偿责任，根据民诉法规定，二被告应对债务承担连带清偿责任。本案是股东损害债权人利益纠纷，本案没有超过诉讼时效，原告要求两被告承担的不是德州新天润摩托车销售有限公司的共同还款责任，是基于公司法两被告至今怠于履行清算义务，没有成立清算组，也没有申报成立清算组，至今六年也没有成立清算组的意向，也没有告知我们没有成立清算组。被告不仅怠于履行股东清算义务，已经造成了无法清算的事实产生，故诉讼时效可以从现在开始计算，没有成立清算组之前时效是一直在延续的。
二被告对原告证据一、二、三的真实性、合法性、关联性均无异议，认为可以证实原告在2010年1月26日（判决书第二页内容）就知道德州新天润摩托车销售有限公司破产的事实，原告也知道新天润公司于2008年5月20日被吊销营业执照，吊销营业执照是法定清算的理由，原告应当知道被告没有清算损害了原告的利益。另外，判决书也确认原告申请撤回对二被告的起诉，但对证据三中自然人登记表中二被告签字不认可，认为并非二被告所签。庭审中二被告称从来不知道是德州新天润摩托车销售有限公司股东，也不知道德州新天润摩托车销售有限公司是否成立了清算组，被告当时就是打工，不参加运营业务也不参加管理，且二被告还称没有对公司进行投资，都是给他人打工。
原审法院认为：原告在2010年9月20日因与德州新天润摩托车销售有限公司买卖合同纠纷向广东省从化市人民法院提起诉讼时知道德州新天润摩托车销售有限公司因没有按时参加企业年检，于2008年5月20日被德州市工商行政管理局以“德工商企处字[2008]第12号”文件吊销营业执照。我国《公司法》第184条规定“公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”据此法律规定，德州新天润摩托车销售有限公司最迟应当在2008年6月4日之前组成清算组进行清算。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持”。德州新天润摩托车销售有限公司没有在法律规定的期限内组成清算组清算，侵犯了公司债权人的利益，公司债权人知道或者应当知道其权利受到侵害，应当开始计算诉讼时效，即自2008年6月5日开始计算，期限为2年。
广东省从化市人民法院（2010）从法民二初字第354号民事判决书显示，“2010年1月26日，原告再向被告（德州新天润摩托车销售有限公司）发函催收，邮递被退回，注明为：单位破产，地址不明。近期，原告再去被告地催收货款时，发现被告办公地人去楼空。经向工商部门查询，显示该公司因未办理工商年检，2008年5月20日，被工商局吊销营业执照。”“另，本案在审理过程中，原告向本院提出书面申请，要求撤销对被告德州新天润摩托车销售有限公司两个股东：翟占胜、王永强的起诉。本院认为，原告的申请不违反法律的规定，故本院予以准许。”从中可以认定原告自2010年1月26日发函退回及向工商机关查询时，就已经知道自己作为债权人的权利受到损害，且自原告向从化市人民法院申请撤回对两被告翟占胜、王永强的诉讼至2015年6月11日向德城区人民法院对两被告翟占胜、王永强提起诉讼，时间长达5年的时间，已经远远超过了我国《民法通则》第135条关于诉讼时效期间2年的规定。依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条之规定，判决：驳回原告广州天马集团天马摩托车销售有限公司对被告翟占胜、王永强的诉讼请求。案件受理费4567元，诉讼保全费3270元，共计7837元由原告负担。
广州天马集团天马摩托车销售有限公司不服原审判决上诉称：德州新天润公司因未按时参加企业年检被工商行政管理部门吊销营业执照，其直接后果是公司不能正常经营，不必然导致公司清算，公司有权根据具体情况决定是否清算，而翟占胜、王永强作为公司股东，根本未决定进行清算，属怠于履行股东义务，损害了我公司利益，且该状态一直持续，本案不超过法定的诉讼时效。请求二审法院撤销原判，依法改判二被上诉人向我公司清偿债务。
被上诉人翟占胜、王永强答辩称：公司法明确将“吊销营业执照”作为公司解散的法定事由，且公司法同时规定，股东应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。上诉人有关“营业执照被吊销不必然导致清算”的主张违反法律规定。新天润公司在2008年5月20日被吊销营业执照，应当在2008年6月4日前成立清算组开始清算，2010年9月20日上诉人就货款问题在广东省从化市法院起诉我们二人，已超过诉讼时效。自上诉人在从化市法院撤回对我们的起诉至以另一案由起诉，时间长达五年，也超过了诉讼时效。上诉人作为新天润公司的债权人，对新天润公司的经营状态是明知的。原审判决正确，应予维持。
本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为：上诉人因新天润公司拖欠其货款诉至广东省从化市人民法院，其在诉称中自认2010年1月26日已经知道新天润公司“单位破产、地址不明”以及2008年5月20日被工商部门吊销营业执照的事实。吊销营业执照属公司法规定的公司解散的法定事由，上诉人有关该事由不必然导致公司清算的主张不符合法律规定，对此本院不予支持。上诉人作为新天润公司的债权人，在明知新天润公司出现上述重大变故的情形下，在从化市法院撤回了对二被上诉人的起诉，至2015年7月以股东损害债权人利益纠纷诉至原审法院，已超过二年的诉讼时效。上诉人未能及时向公司股东或公司实际控制人主张权利，以维护自己利益，应承担不利的法律后果。上诉人的上诉理由不成立,本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4567元，由上诉人广州天马集团天马摩托车销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孔祥波
代理审判员 李 悦
代理审判员 马丽华
二〇一六年三月一日
书 记 员 孙艳君