湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1127刑初167号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被告人王英其，男，1989年6月28日出生,住湖南省郴州市宜章县。因犯诈骗罪于2015年9月9日被湖南省宜章县人民法院判处有期徒刑五年，现在服刑期。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月10日经蓝山县人民检察院批准逮捕，2016年3月23日被蓝山县公安局刑事拘留，次日由蓝山县公安局执行逮捕。现押于蓝山县看守所。
被告人范林冬，女，1992年6月15日出生,住湖南省郴州市宜章县。因犯诈骗罪，于2015年11月26日被郴州市中级人民法院判处有期徒刑一年，2016年4月14日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年4月14日被蓝山县公安局刑事拘留，同年4月20日经蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕。现押于蓝山县看守所。
辩护人蒋晓良，湖南宜林律师事务所律师。
湖南省蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉[2016]166号起诉书指控被告人王英其、范林冬犯诈骗罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院于2016年7月1日立案后，依法由审判员陈军辉担任审判长，与审判员彭松波、人民陪审员梁邦明组成合议庭，于2016年9月6日在本院第二审判法庭公开开庭进行了审理，书记员李权担任庭审记录。蓝山县人民检察院指派检察员刘文艺出庭支持公诉，被告人王英其、范林冬及其辩护人蒋晓良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝山县人民检察院指控，2015年3月19日，被告人王英其虚构自己有竹片、帮他人拉竹片等事实取得被害人龙某的信任，欲卖竹片给龙某，并表示先给龙某运送竹片30吨。次日，龙某按照被告人王其英的要求将货款人民币16000元汇至被告人范林冬的卡号为6221690210091636858的湖南省农村信用社账户内，二被告人对该款项共同挥霍。随后，被告人王英其、范林冬虚构运货的车辆出车祸了不能按要求送达货物的事实并电话告知被害人龙某，被害人龙某通过其它途经得知被告人王其英以同种方法骗过其他人后，向侦查机关报案。
为证明指控的上述事实成立，公诉人当庭宣读、出示了：1、物证；2、书证；3、证人证言；4、被害人陈述；5、被告人的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人王英其、范林冬以非法占有为目的，诈骗他人财物数额较大，二被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。被告人王英其在共同犯罪过程中起主要作用，是主犯。被告人范林冬在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人王英其在刑罚执行过程中发现漏罪，依法应当数罪并罚。
被告人王英其、范林冬对起诉书指控的事实无异议，均当庭自愿表示认罪。
辩护人蒋晓良辩称，被告人范林冬在本案中只是提供了电话和银行卡，起了辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。本案涉案的16000元是王英其掌握使用，且大部分是王英其赌博所有。到案后积极配合、如实供述犯罪事实，又当庭表示认罪，有悔罪表现，也依法可以从轻处罚。
本院经审理查明的事实与起诉书所指控的一致，并有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
被害人龙某的陈述，证实2015年3月18日王英其打电话问他是否要原料，他答应后双方协商好三十吨包含运费共24000元。后王英其提出先付款再发货，运费到货后再付。他同意后，于2015年3月19日他就用他妻子龙秀兰的农村信用社的银行卡通过手机转账16000元到一个叫范林冬的银行账户内，王英其答应第二天早上到货，到了3月20日早上，他接到一个电话，对方称是王英其叫给他送原料的司机在高速路上货车翻车了，腿都压断了，原料不能送到。然后他打电话向张小永了解情况，张小永告诉他王英其没有原料，是个骗子，而且已经骗了几个人的事实。
证人龙秀兰的证言，证实她丈夫龙某因购买原料被人骗了16000元的过程及事实，还证实龙某是通过她的农村信用社的卡转账给对方16000元的事实。
证人张小永的证言，证实2015年3月20日早上，他接到龙某的电话，龙某向他了解王英其送原料的司机是否在高速公路翻车，他告诉龙某不知道，并讲王英其以卖原料的方式收了钱不发货，已经骗了一个人的事实。
被告人王英其的供述，证实2015年他通过张小永认识龙某后，多次打电话与龙某联系，后以交易竹片的方式骗取龙某16000元，并谎称运货的车出了车祸不能按要求送货的事实。并证实被告人王英其知道他以交易竹片的方式骗钱的事实。
被告人范林冬的供述，证实2015年3月19日，她知道王英其以交易竹片的方式骗取了龙某16000元，并且该款是打到她农村信用社的银行卡内，钱到账后，她与王英其一起到银行分两次将钱取出，这16000元大部分是王英其赌博输完了，她只是生活用了些零花钱。还证实王英其多次以交易竹片的方式骗钱，一共骗了八次的事实。
辨认笔录，证实证人张小永对王英其进行了辨认，辨认出王英其是涉嫌诈骗龙某的嫌疑人的事实。
户籍证明，证实二被告人的基本情况，案发时均已年满十八周岁，均具有完全刑事责任能力的事实。
二被告人的抓获经过，证实被告人王英其是由蓝山县公安局民警从郴州市监狱将正在服刑王英其抓获；蓝山县公安局民警于2016年4月14日到湖南省女子监狱将服刑完毕的范林冬抓获的事实。
调取证据清单、银行交易记录，证实2015年3月19日龙某通过龙秀兰的银行账户向被告人范林冬的银行账户转账16000元的事实。
湖南省宜章县人民法院的（2015）宜刑初字第151号刑事判决书、湖南省郴州市中级人民法院的（2015）郴刑二终字第147号，证实被告人王英其因犯诈骗罪于2015年9月9日被湖南省宜章县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金四万元，现在服刑期；被告人范林冬因犯诈骗罪，于2015年11月26日被郴州市中级人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，刑期自2015年4月15日起至2016年4月14日止的事实。
另查明，被告人范林冬的家属于2016年9月6日代范林冬向本院缴纳退赔款人民币2000元，用于退赔被害人。该事实有缴款凭证予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人王英其、范林冬以非法占有为目的，以销售原材料方式虚构事实，骗取被害人财物，数额较大，二被告人的行为均已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人王英其、范林冬犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在共同犯罪中被告人王英其积起了主要作用，系主犯，在刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法应当与原判数罪并罚；被告人范林冬在共同犯罪中起了辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。到案后二被告人均能如实供述犯罪事实，且当庭表示认罪，认罪态度好，有坦白情节，依法可以酌情从轻处罚；被告人范林冬的家属代为积极退出部分违法所得，亦依法可以酌情从轻处罚。据此，根据本案犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条；对被告人王英其同时适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款，第六十九条，第七十条第一款；对被告人范林冬同时适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王英其犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，与原判[即（2015）宜刑初字第151号刑事判决]犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币五万元（限本判决发生法律效力后五日内缴纳）。
{刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2016年3月23日起至2021年2月14日止（原判决前2015年4月15日至2016年3月22日共羁押11个月8天已折抵）。}
二、被告人范林冬犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（限本判决发生法律效力后五日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2016年4月14日起至2016年10月13日止。）
三、被告人范林冬退出的人民币2000元，予以退赔被害人龙某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉,书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 陈军辉
审 判 员 彭松波
人民陪审员 梁邦明
二〇一六年九月十三日
书 记 员 李 权
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。