广东省汕头市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕中法刑二初字第24号
公诉机关广东省汕头市人民检察院。
被告人蔡绍平，男，1954年5月20日出生，汉族，广东省汕头市人，文化程度高中。因涉嫌走私珍贵动物制品罪，2013年4月26日被揭阳海关缉私分局刑事拘留，经揭阳市人民检察院批准，同年5月31日被逮捕。现羁押于汕头市看守所。
辩护人黄民峨，广东赛博律师事务所律师。
广东省汕头市人民检察院以汕检刑诉（2014）68号起诉书，指控被告人蔡绍平犯走私珍贵动物制品，出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2014年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，2014年7月23日公开开庭审理本案，在审理过程中，由于发现起诉书指控的被告人蔡绍平的犯罪事实和证据需进一步补充侦查、核实，致使本案在较长时间内无法及时审结，故于2014年8月20日中止审理；2015年3月12日，本案恢复审理；并于2015年3月13日公开开庭审理了本案。广东省汕头市人民检察院指派代理检察员刘宏出庭支持公诉，被告人蔡绍平及其辩护人黄民峨到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省汕头市人民检察院指控：
一、走私珍贵动物制品
2013年3、4月份，被告人蔡绍平在明知象牙制品属于国家禁止进出口珍贵动物制品的情况下，仍在“ebay”网站（网址www.ebay.com）多次向国外卖家购买象牙制品，并授意其子蔡某元（另案处理）为收货人，并由蔡某元以英文电子邮件与卖家沟通，要求卖家在邮寄时将象牙制品填写为“树脂雕塑”等手工艺品，并为逃避海关监管而低报价格，通过国际邮政快递的方式将象牙制品走私入境。经核查，被告人蔡绍平共走私象牙制品34件6210克，总价值25.87万元。
二、出售珍贵、濒危野生动物制品
2012年9月开始，被告人蔡绍平分别成立广州市荔湾区文昌南路88号1048铺“最美时钟表店”及汕头市国瑞古玩城226档“最美时西洋古董店”，后将家中收藏的象牙制品运至上述两店，并对部分象牙制品进行编号准备销售（总价值70.09万元），无编号的供鉴赏。2013年4月23日，泰国华侨沙某某沙准备向被告人蔡绍平购买象牙制品孔子像一尊（价值13.97万元），双方约定由沙某某沙先将象牙制品带走，但并未定价及付款。被告人蔡绍平被抓获后，沙某某沙将该孔子像送回至“最美时西洋古董店”内。
2013年4月，揭阳海关缉私分局在“最美时钟表店”、“最美时西洋古董店”查获现代象牙制品共计37385克（总价值155.77万元）；在蔡绍平家中查获象牙制品孔子像一尊（价值13.97万元）。
广东省汕头市人民检察院针对指控的上述事实，当庭宣读和出示了：1.ebay网站交易记录、银行流水清单、海关进出口申报单等书证；2.走私、非法出售的象牙制品及包裹等物证；3.华南野生动物鉴定中心出具的鉴定报告；4.证人沙某某沙、周某平、蔡某亨、郑某荣、蔡某惠等人的证言；5.同案人蔡某元的供述；6.被告人蔡绍平的供述和辩解。
广东省汕头市人民检察院认为，被告人蔡绍平无视国家法律，明知象牙制品属于国家禁止进出口珍贵动物制品，仍然采取假报品名、低报价格的方式逃避海关监管走私象牙制品入境，情节特别严重；且明知象牙制品属于国家重点保护的珍贵、濒危动物制品，仍然出售未遂，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十一条、第三百四十一条之规定，应当以走私珍贵动物制品罪，非法出售珍贵、濒危的野生动物制品罪追究其刑事责任。
被告人蔡绍平对被指控犯走私珍贵动物制品罪罪名无异议，但对指控的走私象牙制品34件6210克有异议，认为其走私的象牙制品是32件4562克，理由是其没有向比利时客商购买2件1648克的象牙制品，是比利时客商错寄包裹所致；辩解其没有出售象牙等制品的行为，其没有犯出售珍贵、濒危野生动物制品罪。
被告人蔡绍平的辩护人辩护提出，一、起诉书指控的走私珍贵动物制品罪，应剔除比利时商人所误寄的2件共重1648克的象牙制品。被告人蔡绍平虽通过网上购买并以邮寄方式将象牙制品走私入境，但其本人并未实际拿到象牙制品就被截获，应认定为犯罪未遂。二、起诉书所指控的出售珍贵、濒危野生动物制品罪罪名不成立，证据不足，理由是该涉案出售的象牙制品均未经被告人及证人辨认质证，无法辩明出售的物证；被告人蔡绍平是收藏家协会成员，且其家族有几代人都有收藏习惯，被告人作为生意人，为了装点、衬托门面及炫耀，给人家知道自己有深厚的收藏，这有利于吸引顾客，故其将收藏的东西拿到店里显摆是正常行为。
庭审中，辩护人举证了证人Erickindt（埃里克*金特）通过我国驻比利时大使馆认证后邮寄而来的信件。
经审理查明：
一、走私珍贵动物制品的事实
2013年3、4月份，被告人蔡绍平通过“ebay”网站（网址www.ebay.com）多次向国外卖家购买象牙制品，并授意其子蔡某元（另案处理）为收货人，由蔡某元以英文电子邮件与卖家沟通，要求卖家在邮寄时将象牙制品填写为“树脂雕塑”等手工艺品逃避海关监管，并为少纳税而低报价格，通过国际邮政快递的方式将象牙制品走私入境。经查实，被告人蔡绍平共走私象牙制品32件4562克，总价值190098元。
认定上述事实的证据有：
（一）、揭阳海关缉私分局出具的说明，证实《最高人民法院、最高人民检察院、国家林业局、公安部、海关总署关于破坏野生动物资源刑事案件中涉及的CITES附录I和附录II所列陆生野生动物制品价值核定问题的通知》（林濒发（2012）239号）及《国家林业局发布关于破坏野生动物资源刑事案件中涉及走私的象牙及其制品价值标准的通知》（林濒发（2001）234号）规定：一根未加工象牙的价值为25万元，由一根象牙切割成数段的象牙块或者雕刻成数件象牙制品的，这些象牙块或者象牙制品总和，也应视为一根象牙，其价值为25万元；对于无法确定是否属于一根象牙切割或者雕刻成数件象牙制品的，应该以其重量来核定，单价为41667元／千克；人民检察院、人民法院、公安、海关等办案单位可以依据上述价值标准，核定陆生野生动物制品的价值。
（二）、书证
1、亿贝管理（上海）有限公司出具的用户名为“shaopingcai”的用户的买卖交易数据、联系资料和登录IP资料，中国工商银行汕头分行出具的被告人蔡绍平账户明细记录，中国光大银行广州分行出具的被告人蔡绍平账户交易流水材料。证实2013年3月至4月被告人蔡绍平通过易趣网（www.ebay.com）以“贝宝”的支付方式购买了一批象牙制品。
2、汕头海关驻机场办事处邮递物品监管科出具的进出境快件个人物品申报单及封发国际包裹清单，电子邮件记录及译件，证实被告人蔡绍平授意其子蔡某元通过与易趣网“shaopingcai”账户关联的电子邮箱594996468@qq.com以英文电子邮件与部分国外卖家通谋，由国外卖家将象牙制品申报为“树脂塑料”等工艺品并低报价格，以蔡某元为收件人，通过国际邮递方式走私入境。
3、邮包号为EA04661723BE的相关邮件记录、汇款记录，证实2013年4月3日，比利时EricKindt卖家通过邮件向蔡绍平兜售象牙制品“长笛演奏者”（邮件中描述该雕像的重量为930-1180克）雕像和“佩剑战士”（邮件中描述该雕像的重量为910克）雕像各一件及一些其他手工艺品，并与蔡绍平商定总的交易价格为3660欧元。2013年4月8日，蔡绍平通过工商银行账户（6222082003000609007）向该卖家的银行账户BE61979587598117汇款3660欧元，卖家收到款项后将这些手工艺品分两个包裹寄给蔡绍平，将“长笛演奏者”和“佩剑战士”及各自相配的底座及另外一个雕像的底座分装为一个包裹（邮包号为EA04661723BE），该包裹于2013年4月30日在汕头邮区中心局被揭阳海关查扣，揭阳海关在包裹中查获二个雕像及三个底座。经鉴定，“长笛演奏者”净重930克，佩剑战士像净重718克，均为象牙制品。
（三）、物证清单，扣押的国际邮包查获中的共34件6210克现代象牙制品的清单。证实系被告人蔡绍平、同案人蔡某元利用国际邮递方式运输入境的现代象牙制品，均经蔡某元辨认。
（四）、鉴定意见
1、动鉴字（2013）第111号鉴定报告，结论：邮件号CJ173699285US的包裹中有现代象牙制品2件，净重720克。
2、动鉴字（2013）第143号鉴定报告，结论：邮件号EC771722990US的包裹有现代象牙制品3件，净重53克。
3、动鉴字（2013）第144号鉴定报告，证实：邮件号CC034856300NL的包裹中有现代象牙制品1件，净重131克，邮件号CF008059015US的包裹中有现代象牙制品1件，净重22克；邮件号EC985994891US的包裹中有现代象牙制品2件，净重460克；邮件号EA046617236BE的包裹中有现代象牙制品3件，净重1648克；邮件号EC986265917US的包裹中有现代象牙制品3件，净重427克；邮件号RJ968615903GB的包裹中有现代象牙制品2件，净重771克；邮件号EC985994959US的包裹中有现代象牙制品2件，净重455克。
4、动鉴字（2013）第145号鉴定报告，结论：送检的包裹（标识为15／04／2013）中有现代象牙制品1件，净重276克。
5、动鉴字（2013）第190号鉴定报告，证实：邮件号RB364335345US的包裹中有现代象牙制品1件，净重45克；邮件号RJ816459445GB的包裹中有现代象牙制品5件，净重335克；邮件号RB364335416US的包裹中有现代象牙制品8件，净重846克；邮件号RU172505434GB的包裹中有现代象牙制品1件，净重21克。
以上总重6210克。
（五）、相片辨认
1、蔡某元对海关2013年4月25日在汕头邮区中心局查扣的12个包裹进行辨认，证实该12个包裹均是蔡绍平购买后由蔡某元收件的物品。
2、蔡某元对海关2013年4月30日在汕头邮区中心局查扣的5个包裹进行辨认，证实该5个包裹均是蔡绍平购买后由蔡某元收件的物品。
3、蔡某元对海关2013年5月2日在汕头邮区中心局、广东邮政速递公司广东分公司查扣的12个包裹进行辨认，证实该12个包裹均是蔡绍平购买后由蔡某元收件的物品。
4、蔡某元对海关2013年5月28日在汕头邮区中心局查扣的19个包裹进行辨认，证实该19个包裹均是蔡绍平购买后由蔡某元收件的物品。
以上证实蔡某元在网上购买象牙制品后，以蔡某元为收件人，将象牙制品通过快递方式运输入境。
（六）、证人证言
1、证人蔡某惠的证言，证实其父蔡绍平在国瑞古玩城经营有一家古玩店，自2012年起店中有不少物品是通过“ebay”网购自国外。其父蔡绍平不懂英语，其弟蔡某元的英语水平还可以，因此主要由蔡某元帮助蔡绍平与国外卖家联系购买古玩工艺品。自2012年4月至今其与弟弟蔡某元已帮父亲蔡绍平代领过许多次邮件，其曾在包裹中发现象牙制品。
2、证人刘某亮证言，证实刘某亮系汕头某某服务有限公司的班长，证实2013年4月25日海关共在某某公司处查获并扣押蔡某元等涉嫌走私动物制品案邮件四个，其中三个来自美国，一个来自法国。其凭邮件详情单上的拼音译音写收件人中文姓名，因此被查扣的邮件上收件人姓名不完全相同，收件人主要是凭收件地址和身份证来签领邮件。
（七）、被告人和同案人的供述和辩解
1、被告人蔡绍平的供述与辩解，我经营的元通电子厂生意不景气，入不敷出，而我平时有收藏古玩及象牙制品的爱好，便想“以藏养藏”，同时也可以给家庭带来一些收入。我们家在汕头市金平区国瑞古玩城224档有开一家卖古玩的店铺，主要经营一些古玩杂限，我的亲戚郑某荣在看店；我在广州市荔湾区文昌南路88号岭南古玩城还开有一家“最美时钟店”，主要也是经营时钟、石头以及一些工艺品，由我的表弟蔡某亨在经营，我这两家店都没有交易过象牙制品。这些年我通过各种渠道购买收藏古玩，其中便包括象牙制品，但国内这些物品比较稀缺，价格虚高，国外有些制品价格还比较便宜，而且可以通过ebay网站直接购买回国，我便于2012年3、4月开始利用shaopingcai的用户名在该网站购买象牙制品，过程是：凭经验在ebay网上查找象牙制品及一些古玩，有时看到有疑似象牙制品的便放大图片对其纹路进行研究，较为确定是象牙制品后再购买，也可以与卖家私下洽谈议价。后我会叫我的儿子蔡某元来帮忙将我的意思翻译成英文后通过电子邮箱“594996468@qq.com”与卖家沟通（因为我不懂英文而他的英文水平比较好）。因为象牙制品在国际上是禁止流通的，且我国海关对超过1000元人民币的包裹都会开包查验征税，所以我示意我儿子要求卖家将邮寄物品名称填写成“工艺品”，申报价值也要低于150美元，以避免被海关查验及征税。以蔡某元为走私人，通过国际邮递的方式走私入境。2013年3月份左右，我感觉海关对我的邮件检查严格了，每封邮件都开拆查验，为了使邮件能顺利入境，我便以我儿子蔡某元和女儿蔡某惠作为收件人。我很早就知道中国加入了保护濒危动植物的国际公约，禁止象牙、犀牛角的贸易和进出口。
上述供述证实蔡绍平在ebay网站上通过图片对网站上的物品进行鉴定，确定为象牙制品后购买，并授意其子蔡某元通过英文邮件与卖家沟通，要求国外卖家将象牙制品申报为“树脂塑料”等工艺品并低报价格，以蔡某元为收件人将象牙制品走私入境的事实。
2、同案人蔡某元的供述与辩解，自2012年4月份我父亲开始在ebay网站上购买象牙制品，他看中象牙制品后便叫我帮忙将他的意思翻译成英文后通过电子邮箱“594996468@qq.com”与卖家沟通，主要是关于价格和运输等问题，最后由父亲蔡绍平自己操作网上银行完成付款。我国海关规定对超过1000元人民币的包裹都要开包查验征税，因此我父亲蔡绍平会让我告诉国外卖家将邮寄物品名称填写成“工艺品”，申报价值也要低于150美元，以避免被海关查验及征税。以前父亲从网上购买物品是以他自己为收件人的，从支付货款到收到货大概需要半个月的时间，但从2013年年初开始，我父亲发现以他为收件人的邮包被开拆检查的次数越来越多，且他本身身体不是很好不能经常跑邮局，所以购买物品时我和姐姐蔡某惠谁到货时有空就以谁作为收货人。我父亲购买的象牙制品数量大概在30-40件左右。
而且虽然我听父亲在家与其他收藏家协会会员聊天时知道象牙制品是不能国际贸易的，但我以为伪报品名、低报价格只是为了规避海关的监管以方便通关，被查到顶多也只是补税或者退运，没有想到会涉嫌走私犯罪。
近期我登陆过我的“ebay”账号，查了一下，大约在国外购买了100件疑似象牙制品。
经我对我父亲的网上购买记录、鉴定报告、快件申报单、包裹清单的清理对比后，可以确认：CJ173699285US中是仕女两件，购买日期为3月24日；EC985994891US中有八仙两件；EC985994959US有八仙两件；CC034856300NL有弹琴仕女一件，购买日期为4月15日；CF008059015US有镂雕球一件，购买日期为4月13日；EC986265917US中有印度雕三件，购买日期为4月12日；RJ968615903GB中有花神两件，购买日期为4月13日；EC771722990US有马两件、鱼一件、塔一件和船一件，购买日期为4月14日。前述象牙制品是我父亲在“ebay”网站上购买后让卖家邮寄入境的。
上述供述证实蔡某元按照蔡绍平要求通过英文邮件与卖家沟通，要求卖家将由国外卖家将象牙制品申报为“树脂塑料”等工艺品并低报价格以快递方式走私入境，并多次帮助蔡绍平到邮局取包裹。
（八）、证人Erickindt的信件，在信件中Erickindt证实我的国籍是比利时，我从2013年开始就和中国汕头的蔡绍平有生意来往，他向我采购手工艺品。2013年4月初，我将一个错误的包裹寄给蔡绍平，里面包含了2件象牙制品“Taoistpriest（道士）”（重1648克），单号是EA046617236BE，由比利时邮政寄出。起初，蔡先生向我购买铜制手工艺品，由于我的疏忽，又不认识亚洲语言，所以写错了快递单，错将亚洲的另一个买家的象牙制品寄给蔡绍平，直到后来亚洲买家告知我他收到了2个铜制雕塑。
上列证据经庭审举证、质证，证据确实、充分，且能相互印证，合议庭予以确认，作为本案的定案依据。
二、出售珍贵、濒危野生动物制品的事实
2012年9月开始，被告人蔡绍平分别在广州市荔湾区文昌南路88号1048铺成立“最美时钟表店”及在汕头市国瑞古玩城226档成立“最美时西洋古董店”，后将家中收藏的象牙制品运至上述两店。2013年4月23日，泰国华侨沙某某沙准备向被告人蔡绍平购买象牙制品孔子像一尊，双方约定由沙某某沙先将象牙制品带走，但未商定价格及付款方式。当被告人蔡绍平被抓获后，沙某某沙就将该孔子像送回至“最美时西洋古董店”内。2013年4月，揭阳海关缉私分局在蔡绍平家中查获上述象牙制品孔子像一尊（价值13.97万元）。
认定上述事实的证据有：
（一）、书证、物证
1、广州市工商局出具的证明，证实广州市荔湾区最美时钟表店于2012年4月13日开业，经营者为蔡绍平。
2、揭阳海关缉私分局出具的证明，证实金平区国瑞古玩城最美时西洋古董店未在汕头市工商局登记备案。
3、在蔡绍平家中查获的孔子像一尊（已碎成三段），证实系蔡绍平准备出售给沙某某沙的象牙制品（重3310克，价值13.79万元）。经蔡绍平及沙某某沙辨认。
（二）、鉴定意见
在蔡绍平家中查获的孔子像（碎成三截）的鉴定意见（动鉴字2013第189号，单位：华南野生动物鉴定中心，时间：20130531，鉴定人：陈建春、胡诗佳），证实该孔子像（重3310克，价值13.79万元，为蔡绍平出售给沙某某沙的，已碎成三截）为现代象牙制品。
（三）、辨认笔录
1、被告人蔡绍平辨认的其国瑞古玩城店面的店内情况及部分象牙制品，证实其将部分象牙制品摆放在国瑞古玩城店面中待售。
2、证人沙某某沙的辨认笔录及相片辨认，证实沙某某沙证实蔡绍平于2013年4月向其出售象牙制品孔子像一尊，并对蔡绍平和孔子像（已碎成三截）进行了辨认。
3、证人周某平的辨认笔录，证实周某平曾向蔡绍平购买过象牙制品，并对蔡绍平进行了辨认。
（四）、证人证言
1、证人沙某某沙的证言，证实2013年4月22日前后我到蔡绍平的古董店发现一尊孔子像，觉得不错，有意购买，但我不知道它的质地和年代，就和看店伙计商量好，由我先带走，以找人鉴定，因我以前跟蔡绍平买过东西，他比较信任我，所以我就没有交预付款给他。不过我还没有找到人鉴定，蔡绍平店里的人就打电话告诉我说蔡绍平被海关缉私局的带走了，要我把那尊孔子像送回去，我就在5月13日前后通过我的一个朋友把孔子像还给了他们。
2、证人郑某荣的证言，证实汕头市国瑞古玩城226号店铺是蔡绍平经营的，我受蔡绍平的雇佣看店。店内陈列的物品有西洋时钟、象牙制品、陶瓷工艺品、象牙制品等，其中象牙制品中有编号的准备出售的，没编号的是不准备出售的。店内找到的两本笔记本记录中记录的带“牙”的商品名就是象牙制品，其中有打勾记号的象牙制品是已经出售或者被蔡绍平带走的。我听过蔡绍平跟买家就象牙制品议价过，议价过程有讲到象牙，也见到象牙制品成交过，也看到过蔡绍平卖掉象牙制品然后收到买家的现金。
2013年3月份，一位姓郑的先生（沙某某沙）到店里来，与蔡绍平交谈后说要把孔子像雕件拿给别人看，后来他就把孔子像雕件拿走了，直到五月份才委托一位朋友把雕件拿回来，我隔天就把雕件交给了蔡绍平的老婆陈洁素。
3、证人蔡某亨的证言，证实蔡绍平是我堂兄，他雇佣我看管广州市荔湾区“最美时钟表店”。该店2012年9月开店后至2013年春节前，蔡绍平的儿子蔡某元一直在该店经营。该店主要经营：钟表、铜器、字画、陶瓷、家具和工艺品，但是在2012年11月至12月份，蔡某元陆续运了一些象牙制品过来，蔡某元运这些东西象牙制品是来卖的，但是据我所知没有卖出过。
（五）、被告人和同案人的供述和辩解
1、被告人蔡绍平的供述与辩解，我经营的元通电子厂生意不景气，入不敷出，而我平时有收藏古玩及象牙制品的爱好，便想“以藏养藏”，同时也可以给家庭带来一些收入，我分别成立广州市荔湾区文昌南路88号1048铺“最美时钟表店”（雇佣亲戚郑某荣看店）及汕头市国瑞古玩城226档“最美时西洋古董店”（雇佣亲戚蔡某亨看店），将家中收藏的象牙制品运至两店，并对象牙进行编号，有编号的准备销售，无编号的物品仅作陈列用，我将有编号制品的参考价格写在笔记本上放于国瑞古玩城的店面中以供查询，但开业至今基本没有卖出过象牙制品。
因为我有收藏爱好，所以以前我任中联物资公司副总经理需要经常出国时会携带象牙制品回国，在国内我也曾在福州古玩城购买过两根象牙原牙以及在江门古玩城购买过四个象牙仕女像，海关在我店中查获的象牙制品中，其中编号为1246、1240、1247、002、整牙制品（2条）、象群（26只）的象牙制品以及河马牙是我于1993年至1995年期间在苏丹购买；编号225、1241、270、0256的象牙制品是我1996年期间在日本购买的；编号为292、293、278的象牙制品是1999年在印度购买；2根象牙原牙是2008年在福州古玩城分别以3.4万元和5万元购得。
我家里查获的那尊孔子像是“郑先生”（沙某某沙）向我购买的，2013年4月23日他来到我金平区国瑞古玩城的店中问我店里的伙计郑某荣店中是否有较大的摆件能放置在玄关，郑某荣打电话告知我此事，我就从家里带了这尊孔子像过去，并开价3万元，后来被他还到了2.3万元，但是并没有现场付款，而是先让他拿回家里试试看是否合适，合适就过几天来把钱给我，不合适就把东西退回来。他把东西拿回去后当天就打电话给我，说孔子像摆放不合适，但他要去广州，所以要过几天再拿回来还我。但在4月25日的时候我就被海关抓获了，孔子像是后来海关叫我跟人去找“郑先生”拿回来归案的。
2、同案人蔡某元的供述和辩解，证实我父亲走私购回的象牙制品有一部分放在家里，一部分放在古玩店中待售。
上列证据经庭审举证、质证，证据确实、充分，且能相互印证，合议庭予以确认，作为本案的定案依据。
本院认为，被告人蔡绍平无视国家法律，为牟取非法利益，违反海关法规，逃避海关监管，明知象牙制品属于国家禁止进出口珍贵动物制品，仍然采取假报品名、低报价格的方式逃避海关监管走私象牙制品入境；且明知象牙制品属于国家重点保护的珍贵、濒危动物制品，仍然出售，其行为已构成走私珍贵动物制品罪，非法出售珍贵、濒危的野生动物制品罪（未遂）。依法应予数罪并罚，公诉机关指控被告人蔡绍平犯走私珍贵动物制品罪，非法出售珍贵、濒危的野生动物制品罪的罪名成立，本院予以支持。被告人蔡绍平在非法出售珍贵、濒危的野生动物制品行为上，由于尚未实际交易就被抓获，属意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以减轻处罚。鉴于被告人蔡绍平归案后能如实供认其走私行为，认罪态度较好，对走私犯罪部分，可从轻处罚。关于公诉机关指控被告人蔡绍平走私象牙制品34件6210克的犯罪事实，经查，被告人蔡绍平曾与比利时客商Erickindt有生意往来，在审理本案期间，Erickindt在比利时国向本院邮寄信函，声明其在2013年4月初错寄2件重1648克的象牙制品给蔡绍平，该信函在庭审时经控辩双方举证、质证，均没有异议，本院予以确认，作为定案依据，并对起诉书指控的犯罪数额予以剔除，因此，本院认定被告人蔡绍平走私的象牙制品是32件4562克。被告人蔡绍平及其辩护人提出的涉及此事实认定的辩解、辩护意见，予以采纳。关于起诉书指控蔡绍平被查获现代象牙制品共计37385克（总价值155.77万元），其中部分象牙制品，被告人蔡绍平进行编号准备销售（价值70.09万元），无编号的供鉴赏的事实，但庭审中公诉机关没有举证证明哪些有编号属于蔡绍平准备贩卖的，哪些无编号仅供鉴赏的，且蔡绍平拒不承认其有贩卖行为，公诉机关指控非法出售的象牙制品的数量及数额的事实不清楚，本院不予采纳，但指控被告人蔡绍平准备贩卖“孔子像”象牙制品的事实有证据认定，予以支持。蔡绍平的辩护人提出，被告人蔡绍平虽通过网上购买并以邮寄方式将象牙制品走私入境，但其本人并未实际拿到象牙制品就被截获，应认定其属于犯罪未遂的意见。经查，被告人蔡绍平采用网上购买并通过邮寄方式将象牙制品走私进入中国国境，客观上已经违反海关法规和野生动物保护法规，因此，不论其是否实际上取得走私的象牙制品，均应当以走私珍贵动物制品罪论处，故其辩护人提出的辩护意见依法无据，不予采纳。关于被告人蔡绍平及其辩护人提出的该涉案出售的象牙制品均未经被告人及证人辨认及质证，无法证明其出售物证；被告人蔡绍平是收藏家协会成员，且其家族有几代人都有收藏习惯，其将收藏的东西拿到店里是正常行为，被告人蔡绍平不构成出售珍贵、濒危野生动物制品罪的辩解辩护意见。经查，被告人蔡绍平分别在广州、汕头开设商店，后又将象牙制品运至上述两店，已有出售象牙制品的意图，受蔡绍平雇用的员工郑某荣及准备购买象牙制品的沙某某沙证言均证实，被告人蔡绍平已实施了出售象牙制品的行为，这与被告人蔡绍平在侦查机关的供述相互应证。因此，被告人蔡绍平及其辩护人提出的辩解、辩护意见缺乏事实依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十一条第二款、第三百四十一条、第六十九条、第二十三条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人蔡绍平犯走私珍贵动物制品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；犯非法出售珍贵、濒危的野生动物制品罪（未遂），判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元，总和刑期六年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月26日起至2018年4月25日止。罚金应于判决生效之日起五日内一次性向本院缴纳。）
二、随案移送的编号1246、1213象牙雕塑、象牙孔子像，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 周 洵 升
审判员 曾 宪 家
审判员 谢 琼 晖
二〇一五年六月二十六日
书记员 余晓岗（代）
附相关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百五十一条走私武器、弹药、核材料或者伪造的货币的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。
走私国家禁止进出口的珍稀植物及其制品的，处五年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
犯第一款、第二款罪，情节特别严重的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本条各款的规定处罚。
第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯','2018-09-26
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