甘肃省定西市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘11刑终98号
原公诉机关定西市安定区人民检察院。
上诉人(原审被告人)周茂盛，男，汉族，生于1993年3月14日，高中文化，甘肃省定西市人，农民，2013年6月27日因犯故意伤害罪被定西市安定区人民法院判处有期徒刑三年十个月，2015年10月13日刑满释放。2015年12月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2016年1月16日被逮捕。现羁押于定西市安定区看守所。
原审被告人李敬，男，汉族，生于1990年12月23日，初中文化，甘肃省定西市人，农民，2013年6月27日因犯寻衅滋事罪、妨害公务罪被定西市安定区人民法院判处有期徒刑三年，2015年6月26日刑满释放。2015年12月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2016年1月16日被逮捕。现羁押于定西市安定区看守所。
原审被告人陈某，男，汉族，生于1986年11月19日，高中文化，甘肃省定西市人，农民，2015年12月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2016年1月16日被逮捕。现羁押于定西市安定区看守所。
原审被告人杨某，男，回族，生于1994年10月15日，高中文化，甘肃省定西市人，无业，2015年12月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2016年1月16日被逮捕。现羁押于定西市安定区看守所。
定西市安定区人民法院审理定西市安定区人民检察院指控原审被告人李敬、周茂盛、陈某、杨某犯寻衅滋事罪一案，于2016年6月28日作出（2016）甘1102刑初124号刑事判决。宣判后，原审被告人周茂盛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2015年12月27日21时许，被告人李敬、周茂盛、陈某、杨某与莫亚军（在逃）在定西市安定区西川田园KTV喝酒后欲离开时，在二楼楼道内与前来消费的被害人王某、马某某、魏某某三人相遇，莫亚军把王某叫了一声大哥，李敬听到后从下面冲上来将王某拽下楼，并用拳头在王某的头部殴打，接着陈某、周茂盛、杨某、莫亚军一起将王某、魏某某、马某某三人殴打致伤。经鉴定，魏某某头皮血肿、两枚牙齿缺失，其损伤属轻伤二级，十级伤残；王某头颅外伤、胸背部软组织损伤，属轻微伤；马某某右侧第6肋骨骨折、胸腹部软组织损伤，属轻微伤。
在原审诉讼中，被害人王某、魏某某、马某某三人提起附带民事诉讼，要求四被告人赔偿经济损失。被告人李敬、陈某、杨某家属给三被害人经济赔偿后，被害人撤回附带民事诉讼，并对四被告人表示谅解。
原审认定上述事实的主要证据有：
1、受理案件登记表、立案决定书，证明2015年12月27日21时许，王某向定西市安定区公安局报称：在田园KTV内有五名不明身份的男子将其与魏某某、马某某打伤。公安机关立案侦查。
2、被害人王某、魏某某、马某某的陈述，证明2015年12月27日21时许，他们去安定区田园KTV，上楼梯时碰见一个小伙子对王某说：“哥哥好”。有三个小伙子把王某从衣领上撕住拖到楼下拳打脚踢，接着有几个小伙子对他们三人拳打脚踢，并随意拿上东西就砸，将他们打伤后，这几个小伙子就跑了。
3、证人宋某、孛某某的证言，证明2015年12月27日21时许，他和王某、魏某某、马某某等人去田园KTV唱歌，在上楼梯时，王某走在前面，从楼上下来一个小伙子把王某叫了声哥哥，有个小伙子撕住王某的领子从楼梯上拽下去，把王某摔倒在地后有三个人拳打脚踢，王某起来后就跑了。魏某某蹲在楼梯上，一个穿羊毛衫的小伙子攥着魏某某的衣领，用膝盖顶面部，在鼻子上用拳头捣，魏某某的脸上全是血。有个穿黑呢子大衣的小伙子举着广告牌朝魏某某砸去，穿羊毛衫的小伙子把魏某某又拽到楼梯右侧的空地处，继续拳打脚踢，穿黑呢子大衣的小伙子又举起塑料花盆朝魏某某的头上砸，一个瘦小伙子拿起拖把朝魏某某的头上砸了二下，穿羊毛衫的小伙子把魏某某拖到楼梯背面堆啤酒的地方，用脚不断踢脸部，有个穿黑衣服的女子喊：“不要打了，赶紧走。”这才不打走开了。
4、证人樊某某的证言，证明2015年12月27日21时许，有两男两女到田园KTV来唱歌，她领着客人去8219房间时，一个有纹身的小伙子与一个胖男子相遇，纹身的小伙子把胖男子叫了声“大哥”，这时一个穿黑色上衣的男子冲上来把胖男子拉到楼下用脚乱踢，并用广告牌砸，这个胖男子往大厅跑了。
5、证人贾某某的证言，证明2015年12月27日21时50分许，他在巡查时看见吧台附近一个秃头男子头上有血，一个胖子睡在地上，一个长头发的男子扶着秃头男子。他问吧台上的服务员怎么回事，得知有几个年轻男子在打人，大厅内的广告牌、花盆、塑料桶都被砸坏。
6、证人丁某的证言，证明2015年12月27日21时30分许，在8213房间喝酒的七八个人下楼时，不知啥原因与两名中年男子闹起来，那几个小伙子用广告牌、拖把、花盆打伤了两名中年男子。
7、证人张某、傅某的证言，证明2015年12月27日21时许，她和陈某、李敬、杨某、周茂盛、莫亚军等人在田园KTV喝酒唱歌后准备离开时，莫亚军与一个胖男子站在楼梯上说话，听见那个胖男子让莫亚军叫他哥哥，这时李敬从楼下冲上来把胖男子拉到楼下用脚踢，周茂盛也踢了几脚，李敬又拿起广告牌砸，她上前把周茂盛拉时没拉住，周茂盛继续踢了几脚，陈某与一个秃头的男子撕扯，她过去叫上陈某后离开了。
8、被告人李敬的供述，证明2015年12月27日21时许，他和陈某、杨某、周茂盛、莫亚军从田园KTV出来结账时，看见莫亚军与一个胖男子站在楼梯上说话，胖男子说：“你把我叫大哥，咱俩就没事。”他冲上去把胖男子从衣领上撕住，在头上捣了两拳，陈某在胖男子的头上捣了一拳，然后他把胖男子从楼梯上扯下来，胖男子跌倒在地上，他从吧台旁拿起一个广告牌子打胖男子和一个秃头男子，胖男子跑了之后，他们继续对秃头男子一顿殴打。
9、被告人陈某的供述，证明2015年12月27日21时许，他和李敬、周茂盛、杨某在田园KTV往出走，莫亚军跟一个胖男子说话时，李敬从一楼冲上来撕住胖男子的衣领捣了几拳，他也把胖男子脸上捣了一拳，把胖男子拉到一楼，旁边还有一个秃头男子，他就在秃头男子的脸上打了几拳，杨某在打另一个长头发的男子，李敬拿起广告牌子殴打，他们把秃头男子一顿拳打脚踢，胖男子要跑时，李敬和周茂盛冲上去拿着塑料桶打，莫亚军、李敬拿起花盆砸在秃头男子的头上，他在秃头男子的脸上捣了几拳，后他们都坐车离开了。
10、被告人周茂盛的供述，证明2015年12月27日21时许，他们从田园KTV出来时，在楼梯上莫亚军与一个男子说话，李敬冲上去把该男子拉下去用拳在脸上打了十几拳，他在胖男子的肚子上踢了几脚，又从地上拾起酒瓶要打时，被张某和杨某劝住，之后他们坐上陈某的车回家了。
11、被告人杨某的供述，证明2015年12月27日21时许，他和李敬、陈某、周茂盛等人在田园KTV出来下楼时，看见陈某在打一个秃头男子，旁边的长头发男子把陈某踢了一脚，他就在长头发男子的脸上打了几拳，接着李敬、陈某、莫亚军与两个陌生男子打起来，他冲上去把秃头男子和胖男子各踢了几脚，李敬拿着广告牌在胖男子的身上砸，陈某在打一个秃头男子，张某说有人报警了，他们就坐上陈某的车离开了。
12、辨认笔录，证明经被害人马某某辨认，陈某就是打他的人。
13、定西市公安司法鉴定中心法医学人体损伤鉴定书、甘肃明源司法物证鉴定所司法鉴定意见书，证明被害人魏某某的损伤为轻伤二级，构成十级伤残；被害人马某某、王某的损伤为轻微伤。
14、定西市安定区人民法院（2013）安刑初字第58号刑事附带民事判决书、释放证明书，证明2013年6月27日，被告人李敬因犯寻衅滋事罪、妨害公务罪被判处有期徒刑三年，于2015年6月26日释放；被告人周茂盛因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年十个月，于2015年10月13日释放。
15、谅解书，证明被告人李敬、陈某、杨某的家属给予被害人经济赔偿后，取得被害人谅解。
16、户籍证明，证明被告人李敬、陈某、周茂盛、杨某的身份信息。
原审法院认为，被告人李敬、周茂盛、陈某、杨某在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤、两人轻微伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，被告人李敬、周茂盛曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。定西市安定区人民检察院指控被告人李敬、周茂盛、陈某、杨某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，予以认定。被告人李敬、陈某、杨某的家属赔偿了被害人的经济损失，被害人对四被告人表示谅解，酌定从轻处罚。被告人李敬、周茂盛、杨某辩解有自首情节，经查没有证据证实，不予采纳。根据各被告人犯罪的性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十二条第一款之规定，判决：被告人李敬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；被告人周茂盛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人陈某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人李敬的刑期自2015年12月31日起至2017年6月30日止；被告人周茂盛的刑期自2015年12月31日起至2017年10月30日止；被告人陈某、杨某的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
上诉人周茂盛的上诉理由：没有证据证明魏某某的轻伤是上诉人及同案人所致，不排除案后自伤的可能；上诉人出于不让同案人受伤而非伤害被害人的目的，属间接故意，主观恶性浅，社会危害小；并非上诉人直接造成危害后果，在共同犯罪中系从犯；上诉人及时阻止了对被害人的殴打行为，符合犯罪中止的条件；上诉人主动投案，如实供述自己的罪行，应认定为自首；因上诉人家庭困难，无能为力赔偿，但愿意赔偿，被害人也对上诉人表示谅解并撤诉。综上，上诉人犯罪情节较轻，应当从轻、减轻适用合理的处罚或刑罚。
经审理查明的事实与原审认定的事实一致。原审法院对认定本案事实的证据，已经当庭宣读、出示、并质证，本院审查属实，予以确认。
关于上诉人周茂盛的上诉理由，经查，上诉人周茂盛与同伙在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤、两人轻微伤，在行为过程中上诉人积极主动，实施殴打行为，寻衅滋事故意明显，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，原审判决定罪准确；上诉人曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在不足三个月内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；经查证，上诉人在案发后并没有主动投案，不构成自首；上诉人虽未对受害人进行民事赔偿，但其同伙对受害人赔偿后，受害人对上诉人及其同伙均予以谅解。原审在量刑时对以上情节均予以综合考虑，量刑适当。故上诉人周茂盛的上诉理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何世全
审判员 李 瑛
审判员 吴青彩
二〇一六年九月十九日
书记员 王旭龙