河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀08民终3409号
上诉人（原审原告，反诉被告）唐宝选，男，1940年6月12日出生，汉族，农民，住河北省承德市隆化县。
委托诉讼代理人：唐志国（系唐宝选孙子），1984年10月25日出生，满族，住河北省承德市隆化县。
委托诉讼代理人：王志伟，河北山庄（隆化）律师事务所律师，执业证号：11308200910646205。
被上诉人（原审被告，反诉原告）隆化县康乐老年公寓，住所地隆化县隆化镇南街村（南庙对面200米）。
经营者：王阿琅，男，1991年3月2日出生，汉族，个体工商户，住河北省承德市隆化县。
上诉人唐宝选因与被上诉人隆化县康乐老年公寓服务合同纠纷一案，不服河北省隆化县人民法院（2018）冀0825民初1766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人唐宝选的委托诉讼代理人唐志国、王志伟，被上诉人隆化县康乐老年公寓的经营者王阿琅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
唐宝选上诉请求：1.请求依法撤销隆化县人民法院（2018）冀0825民初1766号民事判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼诉求，或将此案发回重审；2.驳回被上诉人的反诉；3.由被上诉人承担一、二审及反诉费用。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律存在错误，一、上诉人在被上诉人处受伤，原因不明，一审法院依据被上诉人陈述，被上诉人的护工去餐厅打饭的时间不慎摔伤，系主观臆断，再根据双方签订的协议，协议并未约定被上诉人对上诉人需进行24小时贴身服务，故驳回上诉人的诉求是错误的。上诉人入住被上诉人处，完全脱离了家人的管理，因伤势严重，不能正常表述事发经过，被上诉人应拿出充分证据证明上诉人受伤经过及上诉人本身无责的证据。而不是让神志不清的上诉人或上诉人的家属承担被上诉人有无过错的证明责任。一审法院机械地套用《最高人民法院民事诉讼证据若干规定》属适用法律错误。二、被上诉人因对上诉人疏于管理，才造成上诉人受伤，双方所属签协议已不能正常履行，在此情形下，一审法院仍视原协议正常履行。而支持被上诉人的反诉请求，是用静止的条文否定动态的变化的客观事实，因上诉人的受伤，双方再履行原协议的基础已不复存在。三、本案案情复杂，法律关系比较特殊，应适用普通程序更为妥当。
隆化县康乐老年公寓答辩称，唐宝选的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
唐宝选向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各种经济损失12433.86元，其中医疗费5433.86元，护理费5000.00元，住院伙食补助费500.00元，营养费500.00元，交通费1000.00元；2、判令被告赔偿原告伤残赔偿金、精神损害抚慰金及后期治疗费用（伤残评定后确定数额）；3、由被告承担一切诉讼费用。
隆化县康乐老年公寓一审提出反诉请求：1、判令被反诉人即本案原告给付反诉人公寓费4860.00元、垫付医疗费597.20元，合计5457.20元；2、由被反诉人承担本诉与反诉的诉讼费用。
一审法院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的证据，予以确认，并在卷佐证。2016年7月16日，原被告双方签订入住协议书，合同约定原告入住被告隆化县康乐老年公寓，每月1300.00元。入住费用按月收取，需提前三天交清下季度费用。第八条规定“解除协议关系以办理离院手续为准，若未办理，期间所发生的费用由乙方或丙方承担”，第九条约定“入住老人在入住期间不慎或自身原因发生事故，导致跌伤、非正常走失、自残、自杀、猝死等意外情况，甲方不负任何责任”。协议签订后，原告入住到被告处。原告交纳了自2016年7月16日至2017年5月16日的公寓费用。2017年7月28日，原告唐宝选在公寓房间内摔伤，被告将其送至隆化县医院诊治，通知了原告的家属，并为其垫付医疗费597.02元。后原告转入中国人民解放军第二六六医院住院治疗，伤情经诊断为：鼻骨粉碎性骨折、鼻中隔骨折、鼻面部开放性伤、左下眼睑撕脱伤。2017年8月31日，原告的家属到被告处为原告办理了退房手续。
本案在审理期间，原告申请法院委托有资质的鉴定机构对原告的伤残等级进行评定，经委托，隆化县司法医学鉴定中心作出答复：唐宝选的损伤不构成伤残。
一审法院认为，原被告双方之间形成的服务合同真实、合法、有效，双方均应按照合同履行自己的义务。原告唐宝选在入住被告处期间摔伤，原告称被告看护不力，据被告陈述，原告在被告方的护工去餐厅打饭的间隙不慎摔伤，根据双方签订的协议，并未约定被告对原告需进行24小时贴身服务。原告摔伤后，被告将其送至医院，通知了原告的家属，还垫付了医疗费用，已经尽到了义务。原告并无证据证明被告方在护理原告期间具有违反合同约定的行为，因此，原告应承担举证不利的法律后果。原告拖欠的公寓费用应予支付，自原告摔伤后虽再未入住，但根据双方签订的协议，原告应支付公寓费用至解除协议时止，即原告要求退房为止。扣除原告自事故发生至退房期间每日10.00元的伙食费，原告还应支付被告公寓费用4220.00元。综上所述，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，不予支持。原告应支付被告公寓费用4220.00元，并返还被告方为原告垫付的医疗费。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回原告唐宝选的本诉请求。二、被反诉人唐宝选于本判决生效后十日内给付反诉人隆化县康乐老年公寓公寓费用4220.00元、医疗费597.02元，合计4817.02元。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费250.00元，减半收取125.00元，反诉费25.00元，由原告唐宝选负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，二审经审理查明的事实与一审查明并认定的事实基本一致。另查明，唐宝选到隆化县康乐老年公寓入住时双方未约定具体护理等级，入住的五人间，唐宝选受伤时房间里住满人，均属于半自理状态，由一名护理人员护理。2017年7月28日，在护理人员离开房间后，唐宝选在房间内摔倒，面部磕到门框上受伤，伤后到二六六医院住院治疗10天。以上事实有双方当事人签订的入住协议、被上诉人的经营者王阿琅当庭陈述、二六六医院病历予以证实。唐宝选受伤后产生的费用包括：1、医疗费5433.86元，中国太平洋人寿保险股份有限公司承德中心支公司已赔付意外伤害保险金8401.58元后剩余部分；2、护理费2200.00元，上诉人一审提交了护工护理费发票；3、住院伙食补助费500.00元（50.00元/天×10天）；4、营养费200.00元（20.00元/天×10天）；4、交通费根据居住地及就诊医院酌情认定500.00元；共计8833.86元。另隆化县康乐老年公寓为唐宝选垫付医疗费597.02元。唐宝选拖欠隆化县康乐老年公寓2017年5月16日至2017年7月28日的公寓费为3210.00元，双方均认可，本院予以认定，隆化县康乐老年公寓主张唐宝选受伤离开公寓后未办理解除入住协议，公寓继续为其保留床位，因此唐宝选拖欠费用应计算至2017年8月31日双方解除协议为止，但因证据不足，本院不予支持。
本院认为，上诉人唐宝选由家人送至被上诉人隆化县康乐老年公寓入住，接受被上诉人的照顾服务，双方形成了服务合同关系。在双方未明确服务等级的情况下，唐宝选与其他同是半自理状态的四人同住一室，由一名护理人员护理。由于一名护理人员护理数人的工作性质，不能提供24小时在房间内看护服务，是必增加了入住病、残人员的意外损害风险。虽然双方当事人签订的入住协议书第九条作出约定，入住老人在入住期间不慎或自身原因发生事故，导致跌伤等意外情况，公寓不负任何责任，唐宝选及其家人选择了该条件的护理方式，应承担意外损害的风险，但该格式合同条款将护理条件欠缺造成的风险全部转嫁给入住人员及其家属，显失公平，不能督促公寓对护理人员的管理，也不能有效保障入住人员的安全。因此，对于此次唐宝选因意外摔伤，隆化县康乐老年公寓不能免责，对于唐宝选因此所造成的损失应承担一定的赔偿责任，本院根据案情酌定按20%的比例计算，即赔偿1766.77元。唐宝选应给付拖欠对方的公寓费3210.00元，对于隆化县康乐老年公寓垫付的医疗费597.02元，唐宝选应按80%的比例返还即477.61元。
综上所述，唐宝选的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十条，第六十条第一百零七条、第一百二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销河北省隆化县人民法院（2018）冀0825民初1766号民事判决；
二、由被上诉人隆化县康乐老年公寓赔偿上诉人唐宝选因此次损害所造成的各项损失共计1766.77元；
三、由上诉人唐宝选给付拖欠被上诉人隆化县康乐老年公寓的公寓费3210.00元，返还隆化县康乐老年公寓垫付的医疗费477.61元；
以上双方的给付义务相互抵顶后，上诉人唐宝选应再给付隆化县康乐老年公寓1920.84元，于本判决生效后十五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
一审案件受理费250.00元，减半收取125.00元，反诉费25.00元，共计150.00元，由唐宝选负担125.00元，隆化县康乐老年公寓负担25.00元；二审案件受理费250.00元，由唐宝选负担200.00元，隆化县康乐老年公寓负担50.00元。
本判决为终审判决。
审判长 聂国智
审判员 常淑英
审判员 王 静
二〇一八年十月二十九日
书记员 杨 磊