浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0110刑初954号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人朱某，男，汉族，高中文化程度，经商，户籍地杭州市拱墅区，现住杭州市拱墅区。因本案于2017年12月20日被刑事拘留，2018年1月17日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人朱卫永、李少娜，北京盈科（杭州）律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2018]977号起诉书指控被告人朱某犯诈骗罪，于2018年9月20日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉。被告人朱某及其辩护人朱卫永、李少娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2017年8月至12月间，被告人朱某以非法占有为目的，虚构倒卖宠物狗、恶霸犬投资赚钱等事实，从被害人俞某1处共骗得人民币145400元，并将骗得钱款用于个人消费等。
案发后，被告人朱某家属向被害人俞某1退赔人民币150000元，取得了被害人谅解。
据以指控的证据有物证；书证；被害人陈述；扣押、提取笔录；视听资料（光盘）；被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人朱某的行为已构成诈骗罪，且数额巨大，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定惩处。
被告人朱某对公诉机关的指控无异议。
辩护人提出，被告人朱某的行为应构成合同诈骗罪，又系初犯、偶犯，认罪态度好，且已经退赔被害人全部经济损失并获得被害人的谅解，请求对被告人朱某从轻处罚。
经审理查明：2017年8月至12月间，被告人朱某以非法占有为目的，虚构倒卖宠物狗、恶霸犬投资赚钱等事实，从被害人俞某1处先后骗得人民币145400元，并将骗得钱款用于个人消费等。
案发后，被告人朱某由亲属代为退赔被害人俞某1全部经济损失，并取得了被害人的谅解。
另查明，案发后，公安机关从被告人朱某处扣押作案工具苹果7Plus手机1部，现扣押于杭州市公安局余杭区分局。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、被害人俞某1的陈述、接受证据清单、转账记录截图，证实2017年6、7月份，其因为向被告人朱某购买宠物狗而和朱某熟悉起来；2017年8月14日，朱某在微信上问其要不要投资，做倒卖狗的生意，并说好投资五五分，赚钱之后，朱某分六成，其分得四成，第一次其投入4700元，后朱某一直和其说投资恶霸犬的事情，8月18日，朱某带其去余杭城南路的虹迪宠物医院看他的恶霸犬生小狗，其看到一条恶霸犬剖腹产下6只小狗，朱某告诉其，一条小狗能卖3、4万元，其想这么好赚钱就比较心动，后朱某以购买恶霸犬需要定金、饲养恶霸犬需要营养费、寄养费、伙食费、支付买狗的尾款以及卖掉恶霸犬需要办狗证、倒卖其他宠物狗等为由要其支付相关费用，其先后通过微信转账给朱某人民币145400元，期间，朱某发恶霸犬的视频、照片给其；8月29日之后其没有再看到过关于恶霸犬的视频，真狗其也没看到过，后其问朱某要这条恶霸犬的视频和照片，但朱某一直推脱；8月29日，其和朱某在朱某的店门口算账，其让朱某出一张证明，证明其的钱在朱某那里，一开始朱某推脱不写，后其逼着朱某在其车内由其写下协议，朱某在上面签字，借条部分是朱某自己写的；8月底的时候，其向朱某要之前转账的截图，朱某发了两张转账截图给其，以及其的微信号为×××，朱某的微信号为×××等事实；
2、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片，证实民警对被告人朱某的一张中国工商银行卡（卡号62×××39）、一张中国建设银行卡（卡号62×××26）以及一部苹果7Plus手机予以扣押的事实；
3、提取笔录、证据制作说明、光盘，证实2017年12月19日18时37分至20时25分，民警对被害人俞某1手机微信中与“窨井盖没盖”（备注朱某，微信号×××）的聊天记录进行提取，其中语音聊天部分通过执法记录仪拍摄的方式进行提取固定，并刻制光盘附卷；2017年12月20日16时至16时50分，民警对朱某手机微信“窨井盖没盖（微信号×××）”的零钱明细进行提取，对微信好友“唐山南湖恶霸186××××6979”的聊天记录进行提取，对微信好友“A中国志金犬业”信息进行提取，并将截屏照片附卷的事实；
4、提取笔录、光盘，证实民警提取俞某1微信、支付宝2017年7月至12月交易记录，并拍摄照片附卷的事实；
5、协助查询财产通知书、牡丹灵通卡账户历史明细清单，证实民警对被告人朱某名下卡号为62×××39的银行卡2017年8月1日至2017年12月19日的账户明细进行查询并附卷的事实；
6、电子证物检查工作记录、电子证物检查笔录、光盘，证实2018年7月6日15时至15时25分，民警对被告人朱某的手机进行电子证物检查，获取各类信息91764条，并生成勘验报告电子版，刻制光盘附卷的事实；
7、接受证据清单、合作协议、借条，证实民警自被害人俞某1处接受借条、合作协议附卷，协议内容为俞某1和朱某共同出资十六万元整，一人出资百分之五十，捌万元整（80000元），买狗繁殖，成某、利润，一人分得百分之五十，签订日期为2017年8月29日的事实；
8、收条、谅解书，证实被告人朱某亲属代为退赔被害人俞某1人民币15万元，被害人俞某1对被告人朱某的行为表示谅解的事实；
9、个体户登记基本情况、情况说明，证实杭州余杭区余杭街道阳逸宠物店经营者为朱某，为个人经营，经营场所位于浙江省杭州市余杭区某街道某家园某幢某室，成立日期2017年7月14日，经营范围包括销售：宠物用品、宠物；服务：宠物美容、宠物寄养；2018年7月10日，经民警走访，该宠物店已经不在，无法查证朱某2017年8月至12月的个人财务情况及宠物店经济收入情况等事实；
10、抓获经过、破案经过，证实被告人朱某系被抓获归案的事实；
11、户籍证明，证实被告人朱某的身份情况及查无前科的事实；
12、被告人朱某的供述和辩解，证实其在某商铺开了一家宠物店，被害人俞某1在其宠物店买过宠物，二人认识并互加微信；2017年8月份，其通过微信询问俞某1是否要做倒卖宠物的投资，其实就是其在外面欠了很多钱，想从俞某1处骗一些钱来还债，其以买进一批狗，再高价将狗卖出去，赚取差价为由，向俞某1要了4700元钱，是微信转账的，并约定赚钱了分40%的利润给俞某1，后来其看俞某1比较信任其，遂微信询问俞某1是否投资恶霸犬，即买一只血统好的母恶霸犬，通过配种生小狗，然后卖小狗赚钱，一只纯种的恶霸犬小狗价格为3-4万元，俞某1被其劝说心动，遂同意，后其在微信上称联系了一只6.4万元的恶霸犬，需要付定金，其向俞某1要了4万元定金，但实际上根本就没有这只恶霸犬，是其虚构的，后这4万元定金被其还外债以及生活开支花掉；之后其骗俞某1说这只6.4万元的恶霸犬被人买走了，其找了一只更好的、12.5万元的恶霸犬，之后其又以付订金、营养费、寄养费等名义向俞某1要钱，当时其发给俞某1几张转账截图，意思就是俞某1转给其的钱其都转给对方用于买狗了，还骗俞某1狗已经买好寄养在别人那里，其实这些转账截图都是假的，骗来的钱均是用于还债以及日常花销了，当时其意识到自己的行为不对，遂于8月28日找到微信朋友“唐山南湖恶霸”，想从“唐山南湖恶霸”那里买一只便宜的恶霸犬应付一下，“唐山南湖恶霸”称最低的恶霸犬也要1万元一只，且已经卖完了，之后其又联系“A中国志金犬业”，对方发了狗的照片和视频给其，其看了之后向对方预定了该1.6万元的恶霸犬，并支付了1000元的订金，后来其没有钱付尾款，且拖的时间比较长，对方称订金作废，其也同意；9月初，其从俞某1处骗来的钱用的差不多了，又以进行短期倒卖宠物狗投资为由骗了俞某12万余元，实际上这笔钱也被其消费了；12月份，俞某1称时间拖的太久了，让其将狗卖掉，其又以需要办狗证的名义收了俞某12700元；其共计骗了俞某1145400元，骗来的钱都在其微信里，其从微信中转出去，一部分提现至银行卡，还有一部分通过微信转账、面对面支付等方式消费，微信零钱里均有记录，其和俞某1约定成某五五分，利润开始的时候说是六四分，后因为其的本钱不够，变成了五五分，其和俞某1签过协议，其还签了借条给俞某1，以及其的微信账号为×××，昵称为“窨井盖没盖”，俞某1的微信昵称为俞兄弟等事实。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
辩护人提出，被告人朱某的行为应构成合同诈骗罪。经查，被告人朱某隐瞒自己的真实意图，与被害人俞某1之间虽有出资比例、利润分成等约定，但上述约定系被告人朱某为实施诈骗行为而虚构的事实的一部分，且在案被害人俞某1的陈述进一步证实，被告人朱某与被害人俞某1之间签订的合作协议，系事后被害人俞某1欲通过协议减少或者弥补自己的损失而签订，被告人朱某所实施的犯罪行为侵犯的是被害人俞某1的财产所有权而非扰乱市场经济秩序，其行为符合诈骗罪的本质特征。上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人朱某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人朱某归案后如实供述罪行，本院依法予以从轻处罚。被告人朱某由亲属代为退赔被害人全部经济损失，并获得被害人的谅解，且当庭自愿认罪，本院酌情予以从轻处罚，并对被告人朱某适用缓刑。辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人朱某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人朱某的犯罪工具白色苹果7Plus手机一部，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 敏
人民陪审员 潘怡静
人民陪审员 张丽荣
二〇一八年十一月三十日
书 记 员 张 丽