重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝01民终5486号
上诉人（原审原告）：陈乾文，男，汉族，1955年12月4日出生，现住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：左晓林，重启天宸律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蒲永，重启天宸律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：游龙，男，汉族，1997年10月28日出生，住重庆市渝中区。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市江北区江北城西大街25号平安财富中心电梯楼层20-21层，统一社会信用代码9150000075624841XK。
上诉人陈乾文因与被上诉人游龙、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2018）渝0112民初688号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月14日立案，并依法进行了询问。上诉人陈乾文及其委托诉讼代理人左晓林到庭参加诉讼，被上诉人游龙、中国平安财产保险股份有限公司均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人陈乾文上诉请求:1.撤销重庆市渝北区人民法院（2018）渝0112民初688号民事判决，依法改判或发回重审；2.本案上诉费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审法院对上诉人陈乾文的误工费事实认定错误。1.一审上诉人陈乾文提供的单位出具的误工证明有单位经理签名且留有电话，证据具有合法性，上诉人还提供了单位的营业执照复印件、保安服务许可证复印件及开户许可证复印件，证据充分。2.上诉人误工期间从2017年5月23日至定残前一天，即2017年9月21日，共计121天，根据2017年重庆市居民服务、修理和其他服务行业标准，误工费为：44338元/年/365天×121天=14698.35元。
被上诉人游龙未答辩。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司未答辩。
陈乾文向一审法院起诉请求：要求二被告赔偿医疗费2654.26元、住院伙食补助费2300元、营养费2000元、护理费10011.21元、误工费14133.79元、鉴定费2300元、残疾赔偿金65718.5元（含被扶养人生活费）、精神抚慰金5000元、交通费1000元等损失共计104237.62元；诉讼费被告承担。
一审法院认定事实：2017年5月23日18时26分，被告游龙驾驶渝Ｄ×××××号小型客车，行驶至渝北区路口转弯时与原告陈乾文骑行的电动车碰撞，造成原告和乘坐该电动车的向文碧受伤，两车受损的交通事故。被告游龙负事故全部责任。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司为该肇事车辆承保了交强险和不计免赔的商业三者险50万元，本次事故发生在保险期间内。
原告受伤当天入住重庆市渝北区中医院治疗，住院46天后于2017年7月8日出院。出院医嘱：休息1周，伤后3月、6月复查胸片，1-2月后骨科门诊复查，门诊随访。原告出院后遵医嘱到医院门诊检查及治疗。原告为治疗花医疗费14460.33元；其中，被告游龙垫付12106.07元，被告游龙并垫付了原告住院9天的护理费900元，另行给付原告生活费300元，共计已赔付13306.07元。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司已向被告游龙赔付10000元。
2017年9月22日，重庆市南岸司法鉴定所受原告委托，对原告作出了鉴定意见：陈乾文右膝关节功能障碍属十级伤残；陈乾文后续治疗费约需人民币3000元，陈乾文护时限以90日评定。后经重新鉴定，原告伤残等级及后续治疗费的鉴定意见未发生改变，护理时限为60日。原告为鉴定花会诊费、阅片费及鉴定费共计2300元。
原告的户籍性质属农村户口，事故发生前于2012年开始在城镇连续居住至今。原告在定残时的年龄为61岁。原告父亲陈正祥、母亲朱义琼在原告定残时的年龄分别为82岁、81岁，共有5个子女，每月均有养老金80元。2017年度，重庆市城镇居民年人均可支配收入为32193元，年人均消费性支出为22759元。
原告对其主张的误工费，仅举示了重庆锦泰龙保安服务有限公司出具的证明一份予以证明，该证明无单位负责人签字。
一审法院认为：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的合理费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理，继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。根据前述法律规定，对原告的损失作如下认定：
1、医疗费，原告为治疗花医疗费14460.33元；
2、住院伙食补助费，住院46天，每天50元，计2300元；
3、护理费，据重新鉴定的鉴定意见，护理时限为60天，每天100元，计6000元；
4、残疾赔偿金，包括原告父母的生活费，原告在事故发生前已在城镇连续居住一年以上，应当按照城镇居民标准计算，为32193元×19×10%+（22759-80×12）×5×10%×2/5计65526.5元；
5、鉴定费，原告为鉴定花费2300元；
6、交通费，根据原告的住院时间及地点等情况，酌情认定500元；
7、精神抚慰金，根据原告的伤情等情况，酌情认定4000元。
以上损失共计95086.83元。
当事人对自己的主张负有举证责任，原告对其主张的误工费，举示的单位证明无单位负责人签名，证据缺乏合法性；且原告受伤时已61岁，对其误工费所举示的证据亦不充分。原告对其主张的营养费，未举示证据予以证明。原告应当承担举证不能的不利后果，对原告主张的误工费及营养费不予支持。
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告游龙违反道路交通安全法规驾驶机动车发生交通事故，导致原告人身损害，负事故全部责任，应当赔偿原告因本次事故造成的损失。
机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，不足的部分，依照道路交通安全法及侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司为本案事故车方承保了交强险及不计免赔的商业三者险50万元，本案交通事故发生在保险期间内。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司应先在交强险有责赔付限额内赔偿原告的损失；再根据商业三者险合同的约定赔偿原告的其余损失。被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司未举示证据证明鉴定费及非医保医疗费不属保险赔偿范围，及对该免责条款已对投保车方尽到了提示和说明义务，该免责条款进而已经发生法律效力的事实，亦未举示证据证明原告的医疗费超出国家基本医疗保险报销范围，对该被告关于不赔付鉴定费及非医保医疗费的辩称意见不予采纳。本案损失应全部由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司赔偿。
综上所述，原告的损失95086.83元，均由被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司赔偿。被告游龙已赔偿原告13306.07元，抵扣其应负担的受理费360元，多赔付了12946.07元，不用再对原告承担赔偿责任。被告游龙多赔付的12946.07元，包含在被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司的赔偿款中，则被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司应赔偿原告的损失为82141元（95086.83元-12946.07元，被告游龙可就该抵扣部分申请保险理赔，取整数）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后10日内赔偿原告陈乾文的损失82141元；二、驳回原告陈乾文的其它诉讼请求。本案一审案件受理费900元，减半收取450元，由原告陈乾文负担90元，被告游龙负担360元(已在该被告的赔偿款中抵扣，该被告不用再缴该受理费360元；本案不用退还原告受理费)。
二审中，上诉人陈乾文举示：1、用工合同一份、工作证明和工资证明一份拟证明陈乾文事故发生前在重庆锦泰龙保安服务有限公司从事保安一职，事故发生后，公司未向陈乾文发放工资，每月工资为2800元；2、重庆锦泰龙保安服务有限公司简介，拟证明一审中上诉人向法庭提交的工作证明中的经办人陈仁贵是公司的负责人，担任公司董事长一职，该工作证明形式上符合法律的规定。本院认为，上述证据客观真实，应予以采信。
二审查明事实与一审查明事实一致。
二审另查明，2018年1月22日，重庆锦泰龙保安服务有限公司出具证明一份，载明：我单位员工陈乾文，该员工自2017年3月18日到我单位从事保安工作至今。2017年5月23日该员工与渝Ｄ×××××因发生交通事故受伤住院，至今未到单位上班，处于请假期间我单位没有给其发放请假期间工资，每月工资为2800元。
本院认为，关于陈乾文的误工费是否应当得到主张的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，陈乾文因交通事故受伤，虽然受伤时已年满61岁，但其仍在从事保安工作，其误工损失应当得到支持。误工费的金额为11293.33元。具体计算方式为：2800元/月÷30天×121天（从2017年5月23日至定残前一日2017年9月21日）。
陈乾文各项损失为：1、医疗费14460.33元；2、住院伙食补助费2300元；3、护理费6000元；4、残疾赔偿金65526.5元；5、鉴定费2300元；6、交通费500元；7、精神抚慰金4000元；8、误工费11293.33元，合计106380.16元。游龙已赔偿陈乾文13306.07元，抵扣其应负担的受理费360元，多赔付了12946.07元，不用再对陈乾文承担赔偿责任。游龙多赔付的12946.07元，包含在中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司的赔偿款中，则中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司应赔偿陈乾文的损失为93434元（106380.16元-12946.07元）。
综上所述，由于出现新证据，陈乾文的上诉请求部分成立，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销重庆市渝北区人民法院（2018）渝0112民初688号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效后10日内赔偿陈乾文的损失93434元；
三、驳回陈乾文的其它诉讼请求。
被上诉人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费900元，减半收取450元，由陈乾文负担90元，游龙负担360元；二审案件受理费900元，由中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 静
审 判 员 张欲晓
审 判 员 李盛刚
二〇一八年十月十五日
法官助理 彭松涛
书 记 员 唐 欢