辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终6602号
上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司大连分公司，住所地大连市中山区民主广场3-1号17层。
负责人：唐琨，总经理。
委托诉讼代理人：马云萍，女，1957年10月28日出生，汉族，该公司职工，住大连市甘井子区。
委托诉讼代理人：王晓丽，女，1980年11月5日出生，汉族，该公司职工，住大连市西岗区。
被上诉人（原审原告）：周喜玲，女，1962年10月27日出生，汉族，农民，住庄河市。
被上诉人（原审原告）：郭淑香，女，1937年6月10日出生，汉族，农民，住庄河市。
被上诉人（原审原告）：赵越，女，1987年7月9日出生，汉族，农民，住庄河市。
上述三被上诉人的共同委托诉讼代理人：刘成江，男，1964年1月6日出生，汉族，无职业，住庄河市。
被上诉人（原审被告）：于仕洪，男，1963年8月14日出生，汉族，住庄河市。
上诉人华安财产保险股份有限公司大连分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周喜玲、郭淑香、赵越、于仕洪机动车交通事故责任纠纷一案，不服庄河市人民法院（2018）辽0283民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人马云萍，被上诉人周喜玲、郭淑香、赵越的共同委托诉讼代理人刘成江到庭参加诉讼。被上诉人于仕洪经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项、第二项，改判上诉人在交强险和商业三者责任险限额内不承担精神损害抚慰金80000元及商业三者险高于保险合同约定事故责任比例20%的赔偿责任，合计122240元。事实和理由：一、根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条规定，因受到犯罪侵犯,提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的,人民法院不予受理。被上诉人于仕洪因犯交通肇事罪已经刑事判决并服刑,依据以上法条不应再承担精神损害的赔偿。一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》属适用法律条款不当,判决精神损害赔偿于法无据。二、华安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款【2014版】第二章机动车三者责任保险第二十三条:”保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例,承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的,按照下列规定确定事故责任比例:被保险机动车一方负主要事故责任的,事故责任比例为70%。”本案庄河市公安局交通警察大队作出的庄公交认字【2017】第00139号道路交通事故认定书中明确了双方在事故中的过错及所负责任，于仕洪负此事故的主要责任。根据以上条款及事故认定,本案上诉人应根据双方合同条款约定在本案中承担70%的赔偿责任。一审法院判令上诉人承担90%的赔偿比例,违反了双方合同约定内容。三、一审法院判决未明确交强险项下判项,未明确精神抚慰金在交强险项下优先支付，上诉人在商业险项下不承担精神抚慰金的赔偿责任。
周喜玲、郭淑香、赵越共同辩称，不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。
于仕洪未到庭，书面辩称，我在上诉人处投保了交强险和商业三者险，应当由上诉人承担全部赔偿责任。我也将案件受理费全部支付给了被上诉人周喜玲、郭淑香、赵越，故请依法判决我不承担责任。
周喜玲、郭淑香、赵越共同向一审法院起诉请求：被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担全部赔偿责任，赔偿455237.9元；不足部分由于仕洪承担全部赔偿责任，精神损害抚慰金主张在交强险限额内优先给付。
一审法院认定事实：2017年7月31日14时30分许，于仕洪以91公里／小时的速度驾驶×××号小型普通客车沿鞍五线由南向北行驶至鞍五线2公里900米处与由东向西行驶至事故地点在道路上停车等待的赵天平驾驶的×××号普通二轮摩托车相撞，造成车辆损坏，赵天平受伤，后经抢救无效于当日死亡的交通事故。2017年8月2日庄河市公安司法鉴定中心作出了法医学尸体检验鉴定书，鉴定意见为：死者赵天平系生前机动车辆肇事至颅脑损伤死亡。2017年9月4日，庄河市公安局交通管理大队作出了道路交通事故认定书，认定于仕洪以超过限速标准的最高时速的200％的速度驾驶机动车且未按操作规范确保安全驾驶的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款和第二十二条第一款之规定，负事故的主要责任；赵天平未戴头盔驾驶机动车且左转弯进入路口时让行不够的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十一条和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三项之规定，负事故的次要责任。事故发生当日赵天平被送至庄河市中心医院抢救，花医疗费8190.31元，因抢救无效于当日死亡。原告周喜玲系赵天平的妻子，郭淑香是赵天平的母亲，被扶养人（1937年6月10日出生），庄河市公安局山海丰边防派出所出具证明证实郭淑香有5名子女。根据原告的诉请，参照2017年大连市农村常住居民人均可支配收入和消费支出标准的主要数据，经计算原告的合理经济损失有：医疗费8190.31元、死亡赔偿金313280元（15664元／年×20年）、丧葬费36882元、被扶养人生活费10038元（10038元／年×5年÷5人）、受害人近亲属办理丧葬事宜所支出的交通费、住宿费、误工费酌定给付1000元，合计369390.31元。另查，被告于仕洪因犯交通肇事罪被一审法院判处有期徒刑十个月，现在服刑中。其所驾驶的肇事车辆系其本人所有，在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险的保险金额为100万元，并约定了不计免赔条款。事故发生在保险期间内。
一审法院认为，自然人的生命权受法律保护。被告于仕洪驾驶机动车与受害人赵天平驾驶摩托车发生交通事故，致赵天平受伤经医院抢救无效死亡的事实清楚，证据充分，侵权人对此应承担民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。根据上述法律规定，原告的合理经济损失首先应由被告保险公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分应按法律的规定结合保险合同的约定由被告按过错比例予以赔偿。关于本案除交强险赔偿后不足部分的赔偿比例问题。本起事故公安机关以被告于仕洪超速200％的速度和未按操作规范确保安全驾驶的行为确认于仕洪负事故的主要责任。赵天平未戴头盔驾驶机动车且左转弯进入路口时让行不够的行为确认赵天平负事故的次要责任，说明于仕洪的过错明显大于受害人赵天平，且发生事故时赵天平所骑的摩托车是处于停止状态，而于仕洪驾驶机动车严重超速处于运动状态，从运动动力学角度考虑动态相比于静态要明显占有优势，故本案应适用优者危险负担原则，确定原告的经济损失除被告保险公司在交强险赔偿后的不足部分由被告按90％的比例予以赔偿。关于本案应否给付精神损害抚慰金的问题。1.本案系单独的民事赔偿之诉，并非是刑事附带民事赔偿，表明原告方没有放弃对死亡赔偿金及精神损害抚慰金的诉求；2.《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿；3.案涉事故造成了受害人赵天平死亡的严重后果，如此严重的后果与被告于仕洪获有期徒刑十个月相比较和从人的生命权至上的角度考虑，应该给予精神损害抚慰金。一审法院对原告主张精神损害抚慰金并在交强险限额内优先给付的请求予以支持。根据过错程度，承担责任的经济能力及当地居民平均生活水平等因素考虑，一审法院确定给付精神损害抚慰金80000元为宜。原告在交强险医疗费限额项下产生的损失有医疗费8190.31元，由被告保险公司在该项下予以赔偿：死亡伤残限额项下产生的损失有：死亡赔偿金313280元、丧葬费36882元、被扶养人生活费10038元、精神损害抚慰金80000元，受害人近亲属为办理丧葬事宜所支付的交通费、住宿费、误工费1000元，合计441200元，由被告保险公司在该项下赔偿110000元；不足部分331200元由被告保险公司按90％的比例赔偿298080元。因原告的合理经济损失已由被告保险公司赔偿完毕，被告于仕洪除承担案件受理费外，不承担赔偿责任。判决如下：一、被告华安财产保险股份有限公司大连分公司在交强险限额内赔偿原告周喜玲、郭淑香、赵越合理经济损失118190.31元；二、被告华安财产保险股份有限公司大连分公司在商业三者险范围内赔偿原告周喜玲、郭淑香、赵越合理经济损失298080元。上述一、二项于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1388元由被告于仕洪负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明相关事实属实。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款规定，侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。被上诉人于仕洪虽因本案交通事故犯交通肇事罪被一审法院判处有期徒刑，但不影响受害人赵天平家属向其主张民事侵权责任的权利行使。被上诉人周喜玲、郭淑香、赵越提起本案民事诉讼，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，被上诉人于仕洪应当赔偿精神损害抚慰金。一审法院对被上诉人周喜玲、郭淑香、赵越主张精神损害抚慰金并在交强险限额内优先给付的请求予以支持符合法律规定。本院对于上诉人提出不应支持精神损害抚慰金以及一审法院判决未明确精神抚慰金在交强险项下优先支付的上诉意见不予支持。
对于上诉人提出在商业三者险范围内按照合同约定的责任比例70%予以赔付的上诉意见。本起交通事故经公安机关交通管理部门认定被上诉人于仕洪负事故的主要责任，一审法院结合酌定双方的过错行为对损害结果所产生的原因力大小，酌定被上诉人于仕洪承担90%的责任合理、适当。华安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款【2014版】第二章机动车第三者责任保险第二十三条约定”被保险机动车一方负主要事故责任的,事故责任比例为70%”适用的前提是”被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例”，明显与本案实际情况不符。上诉人主张本案适用该条约定没有事实依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人华安财产保险股份有限公司大连分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1112元，由上诉人华安财产保险股份有限公司大连分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘婷娜
审判员 陈 薇
审判员 于长江
二〇一八年九月二十一日
书记员 陈彩虹