四川省长宁县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)川1524刑初97号
公诉机关四川省长宁县人民检察院。
被告人李学兵，男，1975年1月12日出生，汉族，初中文化，四川省长宁县人，无业。2016年1月25日因犯非法持有毒品罪，被四川省宜宾市中级人民法院判处有期徒刑6个月，并处罚金4000元。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年3月22日被长宁县公安局刑事拘留，同年4月5日由长宁县公安局执行逮捕。现押于长宁县看守所。
辩护人张跃平，男，1971年9月28日出生，汉族，四川省长宁县人，住长宁县长宁镇竹海路二段***号附*号。
四川省长宁县人民检察院以长检诉刑诉（2017）97号起诉书指控被告人李学兵犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省长宁县人民检察院指派检察员江宏风出庭支持公诉，被告人李学兵及其辩护人张跃平到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省长宁县人民检察院指控，2017年3月22日11时许，被告人李学兵在长宁县长宁镇青年路二段80号巷道口，以280元的价格向吸毒人员罗某贩卖疑似海洛因一包(净重0.45克)。交易完成后被告人李学兵及吸毒人员罗某被长宁县公安局民警当场查获，现场从被告人李学兵身上查获疑似海洛因8小包(净重8.67克)，疑似甲基苯丙胺l小包(冰毒，净重2.8克)，疑似甲基苯丙胺片剂l小包(麻古，净重1.37克)。2017年3月29日，经宜宾市公安局物证鉴定所检验，送检的李学兵持有的疑似海洛因中检出海洛因成分，送检的疑似甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂中均检出甲基苯丙胺成分；送检的罗某持有的疑似海洛因中检出海洛因成分。公诉机关认为，被告人李学兵明知系毒品而故意予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李学兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后5年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，属累犯，应当从重处罚。被告人李学兵曾因非法持有毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应从重处罚。
被告人李学兵辩称查获的毒品是用于自己吸食。辩护人张跃平提出被告人李学兵被现场查获的毒品用于自己吸食，被告人李学兵持有的该部份毒品应当构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2017年3月22日11时许，被告人李学兵在长宁县长宁镇青年路二段80号巷道口，以280元的价格向吸毒人员罗某贩卖疑似海洛因1包(净重0.45克)，随后被长宁县公安局民警当场查获，现场从被告人李学兵身上查获疑似海洛因8小包(净重8.67克)、疑似甲基苯丙胺l小包(冰毒，净重2.8克)，疑似甲基苯丙胺片剂2小包(麻古，净重1.37克)。2017年3月29日，经宜宾市公安局物证鉴定所检验：被告人李学兵持有的疑似海洛因中检出海洛因成分，疑似甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂中均检出甲基苯丙胺成分；吸毒人员罗某持有的疑似海洛因中检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、长宁县公安局受案登记表、立案决定书，证实2017年3月22日11时10分许，长宁县公安局民警在办案过程中途经长宁镇青年路二段发现吸毒前科人员罗某在邮政局门口张望，形迹可疑，民警尾随其后，在青年路二段80号巷道口，发现罗某向一男子购买疑似毒品，民警将两人当场抓获，经民警询问，该男子名叫李学兵，民警在李学兵身上搜出疑似海洛因8小包，疑似冰毒l小包，疑似麻古2小包。长宁县公安局立案侦查。
2、长宁县公安局拘留证、逮捕证，证实被告人李学兵因涉嫌贩卖毒品，于2017年3月22日被长宁县公安局刑事拘留，同年4月5日由长宁县公安局执行逮捕。
3、现场勘验检查笔录，证实长宁县公安局于2017年3月22日对长宁镇青年路二段80号门市门口巷道进行勘验检查，被告人李学兵也对贩卖毒品的位置进行了指认。
4、长宁县公安局搜查证、搜查笔录，证实2017年3月22日14时，长宁县公安局对被告人李学兵位于长宁镇青年路二段80号2栋102室的住处依法进行了搜查，未发现异常。
5、长宁县公安局扣押清单，称量笔录、电子秤检定证书、抽样送检笔录，证实2017年3月22日，长宁县公安局对被告人李学兵持有的280元现金、8包8.67克疑似海洛因、1包2.8克疑似冰毒、2包1.37克疑似麻古依法进行扣押，并全部送检。
6、长宁县公安局证据保全决定书，证据保全清单，证实2017年3月22日，长宁县公安局对吸毒人员罗某持有的疑似海洛因依法进行证据保全。
7、长宁县公安局称量笔录、抽样送检笔录，证实2017年3月22日，长宁县公安局对吸毒人员罗某持有疑似毒品海洛因进行称量，净重0.45克，并抽样送检。
8、四川省宜宾市公安局物证鉴定所(川)公(宜)鉴(化)字[2017]123、124号理化检验报告，证实被告人李学兵身上查获的白色晶体及红色、绿色片状物中检出甲基苯丙胺成分，白色块状物中检出海洛因成分，吸毒人员罗某手上查获的白色块状物中检出海洛因成分。
9、长宁县公安局现场检测报告书，证实经吗啡、冰毒、氯胺酮三合一检测试剂盒检测，被告人李学兵、吸毒人员罗某新鲜尿液中吗啡、冰毒均呈阳性。
10、证人罗某证言，3月22日中午11点过的时候，我用手机打李学兵的电话，喊他给我来半个四号，意思就是买半克的毒品海洛因，李学兵喊我去他家楼下等，我坐了一个电瓶车到青年路二段李学兵住的小区巷子外面等他，几分钟之后李学兵就下楼来，拿出一个红色塑料袋包好的东西给我，我拿了280元给李学兵，之后往三完小方向走，刚走了10多米远，两个人就把我抓住，向我出示警官证，看见另外两个人把李学兵用手铐拷起，从巷子里面带出来。
辨认笔录，证实吸毒人员罗某辨认出被告人李学兵就是2017年3月22日11时30分许，在长宁镇青年路二段80号巷道口向自己贩卖海洛因的男子。
11、被告人李学兵供述，2017年3月22日11点过，罗某给我打电话，问我有没有海洛因，我说有，又问罗某要好多，罗某说要半个，还说他身上只有280元钱，问我280元钱能不能买半个，我想到买成350元1克，280元卖半克的话可以赚钱，就给他说可以，然后喊罗某来我青年路家门口，过了10多分钟，我就接到罗某电话，我喊他在我家屋门口等，见到罗某以后，罗某给了我280元钱，我把事先用红色塑料封好的半克海洛因给了罗某，之后就往我家走去，在院子里面被穿便衣的警察抓住。民警抓获我之后，在我外衣左侧内包搜出了6小包毒品海洛因，1包大的海洛因。从我外衣右侧内包搜出了一个黑色的小包，里面装了2小袋麻古，1小袋冰毒，还有几百元钱。
辨认笔录，证实被告人李学兵辨认出吸毒人员罗某就是2017年3月22日11时30分许，在长宁镇青年路二段80号巷道口向自己购买海洛因的男子。
12、四川省宜宾市中级人民法院(2015)宜刑抗字第20号刑事判决书，证实被告人李学兵因犯非法持有毒品罪，于2016年1月25日被四川省宜宾市中级人民法院判处有期徒刑6个月，并处罚金4000元。
13、被告人李学兵到案经过说明，证实被告人李学兵于2017年3月22日被长宁县公安局抓获。
14、被告人李学兵人口信息，证实被告人李学兵生于l975年1月12日，犯罪时达到完全刑事责任能力年龄。
本院认为，被告人李学兵贩卖毒品海洛因与吸毒人员罗某吸食，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院依法应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李学兵如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人李学兵曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后5年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚；被告人李学兵曾因非法持有毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚；贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，被告人李学兵及其辩护人张跃平提出被查获的毒品应当认定为非法持有与相关法律规定不符，本院不予采纳，但被告人李学兵自身系吸毒人员，其持有的毒品自己也要吸食部份，故在量刑时可酌情从轻处罚；被告人李学兵违法所得及非法持有的违禁品依法应当没收。根据被告人李学兵的犯罪事实、情节、性质以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人李学兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月22日起至2025年3月21日止。罚金在判决生效后3个月内缴纳。)
二、长宁县公安局查获被告人李学兵的非法所得二百八十元予以没收，上缴国库；
三、长宁县公安局查获被告人李学兵的毒品海洛因、冰毒、麻古全部予以没收，由长宁县公安局负责销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁小刚
人民陪审员 何卫权
人民陪审员 胡成恩
二〇一七年六月十三日
书 记 员 陈 员
附注：《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。