广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤12刑终21号
原公诉机关肇庆市端州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）程志良，男，1982年4月1日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市高要区。因本案于2016年7月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。
肇庆市端州区人民法院审理肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人程志良犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月9日作出（2016）粤1202刑初360号刑事判决。原审被告人程志良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2016年7月13日15时左右，购毒人员黄某贞通过微信向被告人程志良购买150元甲基苯丙胺（俗称：冰毒），用其弟弟黄某洪的微信向程志良转账100元，约定剩余50元交易时支付。后被告人程志良在肇庆市端州区将装在烟盒内的二包甲基苯丙胺交给黄某贞，并当场收取剩余现金40元。
2、2016年7月13日22时左右，购毒人员黄某贞再次通过微信向被告人程志良购买150元的甲基苯丙胺，并通过黄某洪的微信向被告人程志良分两次转账150元。后被告人程志良在黄某贞、黄某洪居住的西江南路处将用烟盒包装的两包甲基苯丙胺交给黄某洪。
3、2016年7月14日22时左右，购毒人员黄某贞再次通过微信向被告人程志良购买150元甲基苯丙胺，并通过黄某洪的微信向程志良转账150元。后被告人程志良在肇庆市端州区将用烟盒包装的二包甲基苯丙胺交给黄某贞。交易完成后被告人程志良当场被公安机关抓获，并在其身上查获手机一台，在购毒人员黄某贞身上查获用烟盒包装的白色晶体两包（经鉴定共净重0.65克，均检出甲基苯丙胺成分）。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表及立案决定书，证实本案的来源及立案情况。
2、侦查工作说明、抓获经过及户籍资料，证实被告人程志良的归案过程及身份信息。被告人系被动归案，无自首情节。
3、购毒人员黄某贞的证言及辨认笔录，主要内容：我和弟弟黄某洪共向程志良购买三次毒品，第一次是2016年7月13日15时许，先通过我弟弟的微信向程志良支付了100元，然后我一人驾驶电动车到睦岗太阳岛附近，本来说好毒品价格是150元，当时我身上只有四张拾元和几张一元的，我全部给了程志良，程志良把几张一元的还给我，然后给我一个用红色硬骨经典香烟盒（内有透明包装袋的一小包冰毒）。当日晚上22时30分许，也是我弟弟通过微信向程志良支付了人民币150元，之后程志良将毒品送到我家楼下（西江路1号），我弟弟下楼取毒品的，我见到有两小包，都是用透明包装的白色晶体。7月14日23时，在公安机关的布控下，我用微信联系程志良到太阳岛附近，十几分钟后程志良驾驶一辆女装摩托车到现场停好车后，将一黄色五叶神的香烟盒给我，里面装有两小包毒品。前二次的三包毒品当天晚上我和弟弟准备吸食时，我母亲突然回家，我匆忙中将毒品扔到厕所冲走了，我妈可能知道我们谁又准备吸毒，将我们骂了一顿。我没有程志良的电话，是通过微信联系他的，程志良的微信名“喜结良缘”，我的微信名“微雨秋风”。我以前因为吸毒被公安机关处理过，之后没再吸食。
经辨认，被告人程志良就是向其贩卖毒品的人。
4、购毒人员黄某洪的证言及辨认笔录，主要内容：我和姐姐黄某贞向程志良（外号“瘦鬼”）购买过三次冰毒。第一次是2016年7月13日下午15时许，我们两人在家商议买些冰毒回来吸食，于是我通过微信（昵称Huang号码：a152××××6613）与“瘦鬼”（昵称：喜结良缘，号码NBA9527nba）交谈，向他要购买价值150元冰毒，我通过微信红包转账100元，余下50元由我姐接收冰毒时现金支付，后来我姐开车到“瘦鬼”指定的交收地点睦岗太阳岛附近买回冰毒。回来后我们觉得冰毒量有点少，于是决定当天晚上弄到钱后再向“瘦鬼”购买冰毒后吸食。
第二次是当天晚上22时许，我姐玩游戏赢了钱，分两次（一次100元、一次50元）通过我的微信号转账150元给“瘦鬼”，20分钟后“瘦鬼”自己开摩托车来到我家楼下保安亭处，我下楼问他物品（冰毒）在那，他指着旁边凳子上的软装红色经典烟盒说在里面，烟盒里面装着两小包透明包装的冰毒。回家后拿出第一次购买的冰毒准备吸食时，我妈突然回家，我和我姐怕被我妈发现吸毒，就把冰毒倒在厕所，吸食工具扔到楼下，我妈可能发现我和姐复吸毒品，把我们骂了一顿。
第三次是2016年7月14日22时许，我姐和我说要配合公安机关，她叫我通过微信向“瘦鬼”转账150元购买冰毒，我按她吩咐用微信向“瘦鬼”支付了150元人民币，我姐负责去睦岗篮球场与“瘦鬼”交收冰毒，后来情况我不清楚。
经其辨认，被告人程志良就是贩卖毒品给其的男子。
5、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及物证照片，证实在被告人程志良处扣押其手机一台、摩托车一辆；在购毒人员黄某贞处扣押金色五叶神烟盒一个、透明塑料袋包装的白色晶体两包。物证照片经被告人程志良及黄某贞辨认确认。
6、手机微信截图，证实被告人程志良与黄某贞、黄某洪之间通过微信商议交易毒品并转账付毒资的事实。截图经三人辨认确认，与各自陈述印证。
7、称量笔录及照片、理化检验检验报告、鉴定意见通知书及涉案物品入库清单，证实在黄某贞处扣押的两包白色晶体共净重0.65克，均检出甲基苯丙胺成分。
8、电子物证检查工作记录，证实对被告人程志良、购毒人员黄某贞、黄某洪手机进行电子数据提取并保存的事实。
9、现场勘察笔录及照片，证实涉案现场的具体地址及相关信息。被告人程志良对涉案现场的辨认笔录。
10、现场检测报告及行政处罚决定书，证实被告人程志良归案后经用甲基苯丙胺试剂检测，其尿液呈阳性，其因吸毒行为被行政处罚。
11、被告人程志良的供述与辩解、辨认笔录，被告人程志良归案后一直供述其向黄某贞贩卖三次冰毒，具体的交易时间、地点、联系方式、付款方式等与黄某贞、黄某洪证言相互印证。并辨认出黄某贞、黄某洪就是向其购买毒品的人。同时供述卖给黄某贞的三次毒品，是其通过微信付款向他人购买后，送给黄某贞时留出部分用于自己吸食。
庭审中，被告人程志良辩解称是和黄某贞姐弟一起集资购买毒品回来吸食，因为没有合适吸食地点所以分开各自吸食，其行为不构成贩卖毒品罪。
原判根据上述事实和证据，认为被告人程志良的行为已构成贩卖毒品罪。指控的第三宗犯罪事实，吸毒人员黄某贞、黄某洪是在公安机关的布控下向被告人程志良购买毒品，虽然不影响被告人程志良明知是毒品进行贩卖的主观故意，但在量刑时可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决：一、被告人程志良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金三千元。二、随案移送的摩托车一辆、手机一台，依法予以没收。
被告人程志良上诉认为其与黄某贞是情人关系，黄某贞用微信转给其的钱，不能认定是贩卖毒品的资金，其与黄某贞之间的毒品交易并非是贩卖毒品的行为，实际上二人是代购者与托购者的关系，其是帮人向卖家拿毒品，在代购过程中并未牟利，亦不存在从代购的毒品中提取部分毒品用于自己吸食，并非以代购养吸，只是与黄某贞等人有集资吸食毒品的习惯，其行为不构成贩卖毒品罪，请求二审查明事实，改判其无罪。
经审理查明，原判认定上诉人程志良犯贩卖毒品罪的事实清楚，有侦查工作说明、抓获经过、现场勘验检查笔录、现场照片、物证照片、手机微信截图、称量笔录及照片、理化检验检验报告、电子物证检查工作记录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、现场检测报告、行政处罚决定书、购毒人员的证言及辨认笔录、上诉人的供述与辩解、辨认笔录等证据证实，本院予以确认。
上诉人程志良的上诉理由，经查：1、上诉人程志良与购毒人员的关系不影响对其犯罪行为的认定；2、购毒人员黄某贞及黄某洪的证言均指证黄某贞通过黄某洪的微信转帐给上诉人程志良的款项就是向上诉人程志良购买毒品的毒资；二证人的证言亦有手机微信截图予以印证，应予认定；3、不仅有购毒人员黄某贞、黄某洪的证言反映二人曾三次通过微信转帐的方式向上诉人程志良购买毒品甲基苯丙胺用于吸食的事实，上诉人程志良在归案后亦一直稳定供述该事实，对于三次交易的细节，如：时间、地点、联系及付款方式等均与二证人的证言相一致，且多次供述其向人贩卖毒品的目的是以贩养吸，在没钱时，就贩卖毒品并从中拿出一小部分以供自己吸食，其行为已构成贩卖毒品罪，其上诉认为其不构成贩卖毒品罪的理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人程志良无视国家法律，明知是毒品而多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。原判认定事实清楚，定性准确，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人程志良的上诉理由，经查，理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘永东
审判员 颜国军
审判员 邓肇欣
二〇一七年一月二十三日
书记员 周杰亮
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《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。