四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2018)川10民终96号
��诉人（原审原告）：内江市市中区好莱雅装饰材料经营部，住所地四川省内江市市中区白马镇林场路300号。
经营者：杨尚荣，男，1982年1月1日出生，汉族，住四川省自贡市大安区。
委托诉讼代理人：阳本俊，男，1950年9月8日出生，汉族，住四川省内江市市中区，系内江市市中区好莱雅装饰材料经营部员工。
上诉人（原审被告）：何志勇，男，汉族，1985年9月5日出生，住四川省内江市市中区。
上诉人内江市市中区好莱雅装饰材料经营部（以下简称好莱雅经营部）因与上诉人何志勇劳动争议纠纷一案，均不服四川省内江市市中区人民法院(2017)川1002民初2161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人好莱雅经营部的委托诉讼代理人阳本俊、上诉人何志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
好莱雅经营部上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，判令好莱雅经营部不承担支付何志勇的工伤保险待遇。事实和理由：2016年6月27日，何志勇在邦泰国际5栋2单元10楼2号安装整体衣柜时，因不慎被手提电锯锯伤左前臂，一审判决好莱雅经营部赔付何志勇工伤保险待遇损失110851.5元。好莱雅经营部对此判决不服，因双方没有劳动关系，故好莱雅经营部不应承担赔付何志勇的工伤保险待遇。
何志勇辩称，内江市市中区劳动争议人事仲裁委员会已裁决双方之间存在劳动关系，好莱雅经营部上诉理由不能成立。
何志勇上诉请求：撤销四川省内��市市中区人民法院（2017）川1002民初2161号民事判决书中何志勇住院期护理费8500元的认定，依法改判增加护理费8500元给何志勇。事实和理由：2016年6月27日何志勇在好莱雅经营部承揽的邦泰国际5栋2单元10楼2号安装整体衣柜时，因不慎被手提电锯锯伤左前臂。依据工伤保险程序，内江市市中区劳动争议人事仲裁委员会裁决何志勇享有工伤保险各项待遇109437元，好莱雅经营部不服向法院起诉。何志勇因在仲裁时未请求住院期护理费，在法院程序中何志勇请求增加护理费，但一审法院未认定，请二审法院查实后在一审判决的金额上增加护理费8500元。
好莱雅经营部辩称，8500元的护理费不应由好莱雅经营部承担，因何志勇提供的住院费票据中已包含护理费。
好莱雅经营部向一审法院起诉请求：请求法院��令好莱雅装经营部不承担支付何志勇的工伤保险待遇。
何志勇一审中辩称，请求法院依法驳回好莱雅经营部的诉讼请求，并支持何志勇的工伤保险待遇：住院期间生活补助费2550元（30元/天×85天）、护理费8500元（100元/天×85天）、一次性伤残补助金26386.5元（3769.5元×7月）、一次性伤残就业补助金22617元（45234元/年÷12×6月）、一次性医疗补助金15078元（45234元/年÷12×4月）、停工留薪期工资43234元（45234元/年÷12×12月－2000元）、交通费127元、鉴定费700元、检查费445元，以上共计119637.5元。
一审法院认定事实：2015年起，何志勇到好莱雅经营部处从事整体家居安装工作，双方未签订劳动合同，好莱雅经营部未为何志勇缴纳工伤保险。2016年6月27日，何志勇工作时左前臂受伤，然后被送往内江市中医医院治疗85天出院，好莱雅经营部支付了何志勇住院期间的医药费，住院期间借支了2000元给何志勇。2016年12月16日，何志勇向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请确认与好莱雅经营部存在劳动关系，该委于2017年1月12日作出内市区劳人仲案（2017）01号仲裁裁决书，认定双方之间存在劳动关系。2017年3月16日，内江市人力资源和社会保障局作出内人社工决（2017）2-21号认定工伤决定书，认定何志勇所受的伤为工伤。2017年8月7日，四川省劳动能力鉴定委员会作出四川省劳鉴2017年再425号鉴定结论书，认定何志勇为工伤拾级。2017年8月25日，何志勇向内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年9月26日作出内市区劳人仲案（2017）68号仲裁裁定书，裁定好莱雅经营部支付何志勇各项工伤保险费用109437元，好莱雅经营部不服该裁定，故诉至一审法院。另查明，2016年内江市职工平均工资为45234元/年。在仲裁阶段庭审中，双方认可劳动关系已解除。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，何志勇自2015年起到好莱雅经营部处从事整体家居安装工作，双方虽未签订书面劳动合同，但何志勇接受好莱雅经营部管理，由好莱雅经营部发放工资，从事好莱雅经营部安排的工作，应认定双方建立了事实上的劳动合同关系。对好莱雅经营部辩称提出的双方之间没有劳动关系的主张，依法不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助��、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费”、第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付”的规定，本案中，何志勇因工受伤，好莱雅经营部未依法缴纳工伤保险费，应承担支付工伤保险待遇的责任。何志勇没有提供证据证明其工资数额，一审法院酌定以2016年内江市全部职工平均工资3769.5元（45234/年÷12个月）作为其工资基数。现双方认可劳动关系已经解除，故关于何志勇主张的工伤待遇损失金额，认定如下：一次性伤残补助金：3769.5元×7个月＝26386.5元；一次性医疗补助金：3769.5元×4个月＝15078元；一次性伤残就业补助金：3769.5元×6个月＝22617元；停工留薪期间工资3769.5元×12个月＝45234元，品迭当庭双方认可借支2000元，为43234元；住院期间伙食补助费30元×85天＝2550元；交通费127元；鉴定费700元，检查费159元，以上合计110851.5元。因何志勇在内江市中医院住院期间住院费用结算票据已包含护理费，且医嘱及四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书也未确认何志勇需要护理依赖，何志勇提出的要求好莱雅经营部赔偿其护理费的主张，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。何志勇提出的要求好莱雅经营部赔偿其在2017年6月17日在二医院体检费用，因其工伤事故发生于2016年6月27日，且何志勇也未提供充分证据证明该体检费用系治疗工伤所用，故对其该主张，依法不予支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条第一款、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，判决如下：原告内江市市中区好莱雅装饰材料经营部于本判决生效之日起十日内赔付被告何志勇工伤保险待遇损失110851.5元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告内江市市中区好莱雅装饰材料经营部负担。
本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
另查明，内江市市中区劳动人事争议仲裁委员于2017年1月12日作出内市区劳人仲案（2017）01号仲裁裁决书认定何志勇与好莱雅经营部之间存在劳动关系，双方当事人均未对该仲裁裁决书提起诉讼。该事实有双方当事人陈述及内江市市中区劳动人事争议仲裁委员会内市区劳人仲案（2017）68号仲裁裁定书予以证实。
本院认为,本案的争议焦点为：1.何志勇与好莱雅经营部是否存在劳动关系，好莱雅经营部是否应当支付何志勇的工伤保险待遇；2.何志勇要求好莱雅经营部支付住院期间的护理费8500元的上诉请求能否成立。
内江市市中区劳动人事争议仲裁委员于2017年1月12日作出内市区劳人仲案（2017）01号仲裁裁决书，认定何志勇与好莱雅经营部之间存在劳动关系，双方当事人均未对该仲裁裁决书提起诉讼。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力”，故内江市市中区劳动人事争议仲裁委员于2017年1月12日��出内市区劳人仲案（2017）01号仲裁裁决书已经发生法律效力，何志勇与好莱雅装饰材料经营部之间存在劳动关系。因何志勇受伤已认定为工伤并构成工伤拾级，故何志勇应依法享受各项工伤保险待遇，因好莱雅经营部未依法缴纳工伤保险费，根据法律规定应由好莱雅经营部承担支付工伤保险待遇的责任。由于何志勇在一、二审中均未提供相关证据证实其住院期间其需要护理，故其要求好莱雅经营部赔偿其护理费的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，好莱雅经营部与何志勇的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人内江市市中区好莱雅装饰材料经营部负担10元，上诉人何志勇负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 王 璐
审判员 夏 宇
审判员 李小勇
二〇一八年三月七日
书记员 严 靖