重庆市开州区人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝0234民初3286号
原告余其东，男，汉族，生于1956年11月15日，个体经营者，小学文化，住重庆市开州区。
委托代理人（特别授权）张冲，重庆市开县文峰法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司,组织机构代码90288369-0，住所地重庆市渝中区沧白路40号。
负责人龙保勇，该公司总经理。
委托代理人（特别授权）程麟智，重庆尚润律师事务所律师。
被告郑林泽，男，汉族，生于1977年6月15日，个体经营者，小学文化，住重庆市开州区。
原告余其东与被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司（以下简称保险公司）、被告郑林泽机动车交通事故责任纠纷一案，原告余其东于2016年5月23日向本院提起诉讼，本院于2016年5月23日立案受理后，依法由代理审判员丁兰兰适用简易程序于2016年6月13日公开开庭进行了审理，由书记员印卫平担任法庭记录。原告余其东及其委托代理人张冲，被告保险公司的委托代理人程麟智、被告郑林泽均到庭参加了诉讼。庭审后，当事人申请30天的和解期限，本院予以准许，和解期限届满，双方未达成和解协议。本案现已审理终结。
原告余其东诉称，郑林泽系重型仓棚式货车的实际经营者，刘兆怀系郑林泽雇佣的驾驶员，该车挂靠在重庆市长寿区辛奇运输有限公司进行经营活动，重型仓棚式货车在被告保险公司投保了交强险和商业险。2015年12月23日，刘兆怀驾驶重型仓棚式货车与余其东驾驶的普通两轮摩托车在开县丰乐街道滴水村红砖厂相会错车时，由于刘兆怀驾驶操作不当将余其东及其车辆一并挂下，致使余其东受伤，摩托车受损的交通事故。经认定余其东不承担本次事故责任，刘兆怀承担本次事故全部责任。余其东受伤后在医院住院治疗，医疗费35749.8元系郑林泽垫付的。经重庆市开县司法鉴定所鉴定，余其东构成8级伤残，误工期4个月，护理时限2个月，营养时限3个月。具体赔偿如下：1、医疗费920.9元；2、住院伙食补助费（51+18）天×50元/天=3450元；3、护理费（60+18+51）天×100元/天=12900元；4、误工费120天×55588元/年（2015年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资）÷365天=18276元；5、营养费90天×50元/天=4500元；6、交通费1000元；7、精神抚慰金12000元；8、残疾赔偿金27239元/天×20年×30%=163434元；9、鉴定费2500元；10、财产损失2000元；以上共计220980.9元，要求被告保险公司在保险限额范围内赔偿，放弃要求重庆市长寿区辛奇运输有限公司承担连带责任的主张，保险公司赔偿后不足部分由郑林泽赔偿。
被告保险公司辩称，认可交通事故事实和责任划分，事故车辆在保险公司投保交强险和商业险，商业险保额1000000元，有不计免赔，事故发生在承保期内。对于余其东的医疗费以实际票据为准，超过交强险的部分扣除15%的非医保用药。住院伙食补助费认可32元/天乘以实际住院天数，护理费认可80元/天×60天，误工费认可80元/天，误工期限应计算至定残前一日，营养费认可800元，交通费认可500元，精神损害抚慰金认可6000元，财产损失无证据不予认可。保险公司不承担鉴定费、诉讼费等间接损失。最后请法院依法判决。
被告郑林泽辩称，郑林泽是的实际车主，刘兆怀是郑林泽雇请的驾驶员，该车挂靠在重庆市长寿区辛奇运输有限公司，郑林泽愿意承担全部责任，不要求挂靠的运输公司承担连带责任。郑林泽垫付了医疗费35749.8元要求在本案中处理，同时同意医疗费超过交强险的部分扣除15%的非医保用药。最后请求依法判决。
经审理查明：2015年12月23日，刘兆怀驾驶重型仓棚式货车与余其东驾驶的普通两轮摩托车在开县丰乐街道滴水村红砖厂相会错车时，由于刘兆怀驾驶操作不当，将及其驾驶员一并擦挂下公路边砍下，致使余其东受伤，摩托车车身受损的交通事故。2015年12月23日，开县公安局丰乐派出所作出道路交通事故认定书，确定刘兆怀对本次交通事故负全部责任，余其东对本次交通事故不负责任。
原告余其东受伤后于2015年12月23日被送往开县中医院进行治疗，住院18天，用去医疗费10947.09元，于2016年1月10日转入开县人民医院，住院51天，于2016年3月1日出院，用去医疗费24802.71元，另用去手术麻醉费和西药费920.9元，出院医嘱“注意营养与休息，定期复查，门诊随访。”余其东医疗费共计36670.7元，其中郑林泽垫付35749.8元，余其东自付920.9元。
2016年4月18日，重庆市开县司法鉴定所作出[2016]法医临床鉴字第109号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.余其东全脾切除，构成道路交通事故八级伤残。2.余其东伤后误工期评定为4个月，护理期评定为2个月，营养期评定为3个月。余其东支付鉴定费2500元。
重型仓棚式货车的登记车主系重庆市长寿区辛奇运输有限公司，但实际所有人系郑林泽，二者系挂靠经营关系，刘兆怀系郑林泽雇佣的驾驶员，且刘兆怀驾驶该车在雇佣活动过程中发生交通事故，该车在被告保险公司投保交强险和商业险，商业险限额系1000000元（含不计免赔），事故发生时在承保期内。
庭审中，郑林泽与保险公司就余其东的医疗费超出交强险的部分达成协议，双方一致同意超出交强险的部分医疗费按照15%的比例扣除非医保用药，保险公司承担85%。同时，原告余其东明确表示放弃要求重庆市长寿区辛奇运输有限公司承担连带责任的权利，郑林泽也表示自愿承担全部责任，不要求重庆市长寿区辛奇运输有限公司承担连带责任。
另查明，余其东系城镇居民家庭户口，其出事前在重庆市开县某某街道某某社区某某街某某路租房从事家禽宰杀服务工作。
以上事实，有原、被告身份信息复印件，交通事故责任认定书，刘兆怀驾驶证复印件，机动车行驶证复印件，开县中医院诊断证明书、入院证、出院证、医疗发票、费用小项统计，开县人民医院诊断证明书、入院证、出院证、医疗发票、费用小项统计，保险保单复印件，司法鉴定意见书及鉴定发票，营业执照复印件，门市租赁合同复印件，开县公安局汉丰派出所暂住登记凭证，开县汉丰街道安康社区居民委员会证明，水费发票等证据在卷予以佐证，这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，其证明力可以认定。
本院认为：公民的身体健康权应当依法受到法律保护。本案中，由于刘兆怀驾驶操作不当，将及其驾驶员一并擦挂下公路边砍下，致使余其东受伤，摩托车车身受损的交通事故。经开县公安局丰乐派出所作出道路交通事故认定书，确定刘兆怀对本次交通事故负全部责任，余其东对本次交通事故不负责任。责任划分清楚、明确，刘兆怀在从事雇佣活动过程中发生交通事故，被告郑林泽作为实际车主应对原告余其东的损失承担赔偿责任，该车在被告保本院认为：公民的身体健康权应当依法受到法律保护。本案中，由于刘兆怀驾驶操作不当，将及其驾驶员一并擦挂下公路边砍下，致使余其东受伤，摩托车车身受损的交通事故。经开县公安局丰乐派出所作出道路交通事故认定书，确定刘兆怀对本次交通事故负全部责任，余其东对本次交通事故不负责任。责任划分清楚、明确，刘兆怀在从事雇佣活动过程中发生交通事故，被告郑林泽作为实际车主应对原告余其东的损失承担赔偿责任，该车在被告保险公司投保有交强险和商业险，且原告余其东明确表示放弃要求重庆市长寿区辛奇运输有限公司承担连带责任的权利，故先由保险公司在交强险和商业险的责任限额范围内予以足额赔偿，不足部分由郑林泽予以赔偿。险公司投保有交强险和商业险，且原告余其东明确表示放弃要求重庆市长寿区辛奇运输有限公司承担连带责任的权利，故先由保险公司在交强险和商业险的责任限额范围内予以足额赔偿，不足部分由郑林泽予以赔偿。
原告余其东的损失经审查认定如下：
1、医疗费36670.7元，有医疗机构的医药发票和费用小项统计予以佐证，本院依法予以认可。
2、住院伙食补助费（51+18）天×50元/天=3450元；原告住院共计69天有医疗机构相关病案予以佐证，住院伙食补助标准50元/天符合法律规定，因此对原告的住院伙食补助费3450元依法予以认可。
3、护理费（60+18+51）天×100元/天=12900元；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。余其东受伤后于2015年12月23日被送往开县中医院进行治疗，住院18天，于2016年1月10日转入开县人民医院住院51天后出院，因出院医嘱中并未载明出院后尚需护理，且司法鉴定意见“余其东伤后护理期评定为2个月”系余其东伤后需要护理的期限，而不是出院之后尚需护理的期限，故对其护理期限认定为住院天数69天为宜；对于护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告没有提供充分证据证明护理人员的收入状况，本院将参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬100元/天的标准计算，故原告的护理费应为69天×100元/天=6900元。
4、误工费120天×55588元/年（2015年重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资）÷365天=18276元；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人误工时间和收入状况确定，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告余其东没有提交证据证明其最近三年的平均收入状况，其提交门市租赁合同、水费发票、营业执照复印件及暂住凭证和证明相互佐证，证实出事前其在开县安康社区从事家禽宰杀服务工作，故应按照重庆市2015年度城镇私营单位就业人员年平均工资40139元进行计算。原告主张依据鉴定意见余其东伤后误工期评定为4个月即伤后120天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”之规定，误工时间原则上根据接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原告未提供接受治疗的医疗机构出具的误工证据，根据其伤残鉴定的实际情况，故本案余其东的误工时间应从受伤后计算至评残前一天共116天，故原告余其东的误工费应为40139元/年÷365天×116天=12756.5元。
5、营养费90天×50元/天=4500元；营养费是患者为了恢复健康而必须的费用，包括购买补品费、适当的汤水费等，在当今日常的生活中，人民普遍注重生活的品质，注重补充营养，营养费开支较大，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”之规定，考虑原告余其东的伤残等级和医疗机构医嘱“注意营养与休息”的实际情况，本院对原告的营养费酌情认定为1000元。
6、交通费1000元；本案原告余其东因本次交通事故受伤住院、转院治疗及参加司法鉴定产生一定的交通费用是客观存在的，因未提交交通费正式票据，故本院对原告余其东的交通费酌情认可500元。
7、精神抚慰金12000元；根据重庆市开县司法鉴定所鉴定余其东构成八级伤残的结果及其住院治疗的实际情况，本院对原告精神损害抚慰金酌情认可9000元。
8、残疾赔偿金27239元/天×20年×30%=163434元；残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。对于原告余其东主张的八级伤残，有重庆市开县司法鉴定所鉴定意见予以佐证，且原告系城镇居民家庭户口，故应按重庆市上一年度城镇居民人均可支配收入27239元/年计算，且原告生于1956年11月15日，定残时未满60周岁，应按20年计算，故对原告余其东的残疾赔偿金163434元本院依法予以认可。
9、鉴定费2500元；有加盖重庆市开县司法鉴定所专用章的票据予以佐证，符合法律规定，本院依法予以认可。
10、财产损失2000元；因原告没有提供经过定损的损失单据，也没有其他相关证据予以佐证，本院对财产损失的具体情况和金额无法予以查实，故本院对此不予认可。
原告余其东因本次交通事故而产生的损失经确定如下：医疗费36670.7元，住院伙食补助费3450元，护理费6900元，误工费12756.5元，营养费1000元，残疾赔偿金163434元，鉴定费2500元，交通费500元，精神损害抚慰金9000元，以上合计236211.2元。
关于二被告的具体赔偿金额问题，其中医疗费36670.7元，先由保险公司在交强险医疗费用责任限额范围内赔偿医疗费用10000元，超出交强险部分的医疗费用26670.7元（36670.7元-10000元）按当事人庭审中的协议由保险公司在商业险内承担85%即22670.1元，由郑林泽承担15%即4000.6元；故超出交强险部分的医疗费（医保部分系22670.1元）、住院伙食补助费、营养费共计27120.1元由被告保险公司在商业险范围内承担。误工费、护理费、交通费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金共计192590.5元，由保险公司在交强险伤残费用责任限额范围赔偿110000元，超出交强险部分82590.5元由保险公司在商业险内承担；鉴定费2500元由被告郑林泽承担。因此，保险公司在交强险责任限额范围内承担的金额系120000元（10000＋110000元），在商业险责任限额范围内承担的金额系109710.6元(27120.1元＋82590.5元)；被告郑林泽承担的金额系6500.6元（4000.6元＋2500元）。当事人在给付时应摈除郑林泽垫付的医疗费35749.8元，摈除后由保险公司支付原告余其东200461.4元，由保险公司直付被告郑林泽29249.2元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十六条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司在交强险医疗费用责任限额范围内赔偿原告余其东医疗费用10000元；在交强险伤残费用责任限额范围内赔偿原告余其东误工费、护理费、交通费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金等共计110000元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司在商业险责任限额范围内赔偿原告余其东医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等共计109710.6元。
三、被告郑林泽赔偿原告余其东医疗费和鉴定费计6500.6元（郑林泽垫付的医疗费35749.8元在给付时应予以摈除）。
四、上述三项赔偿费用经过摈除后，由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司支付原告余其东200461.4元，由被告中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司直付被告郑林泽29249.2元。
五、驳回原告余其东的其他诉讼请求。
本判决所确定的支付义务限于本判决发生法律效力之日起十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1500元（原告余其东已预缴），减半收取750元，由被告郑林泽负担（被告负担之金额限于本判决发生法律效力之日起十五日内直付原告余其东）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决即发生法律效力。
本判决生效后，一方不履行的，权利人可以向本院或者本院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效的中止、中断的规定。权利人逾期不申请执行的，视为放弃申请执行的权利。
代理审判员 丁兰兰
二〇一六年八月一日
书 记 员 印卫平