湖南省衡东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0424刑初258号
公诉机关衡东县人民检察院
被告人颜光辉，绰号“光辉颠子”，男，1976年3月10日出生于湖南省衡东县，汉族，初中文化，农民，住衡东县。因涉嫌赌博罪，于2016年1月12日被衡东县公安局刑事拘留，2016年1月20日被衡东县公安局取保候审。又因涉嫌寻衅滋事罪，于2016年5月6日被衡东县公安局决定刑事拘留，2016年5月27日由衡东县公安局决定取保候审，2016年11月4日由本院决定取保候审。
辩护人陈钟，湖南楚云律师事务所律师。
被告人曹奇凯，绰号“凯凯”，男，1981年9月20日出生于湖南省衡东县，汉族，初中文化，农民，住衡东县。因涉嫌赌博罪，于2016年1月11日被衡东县公安局刑事拘留，2016年1月22日有由衡东县公安局决定取保候审，2016年11月4日由本院决定取保候审。
辩护人向和平，湖南楚云律师事务所律师。
被告人刘龙艳，曾用名刘龙科，绰号“阿龙”男，1982年8月6日出生于湖南省衡东县，汉族，初中文化，农民，住衡东县。因犯抢劫罪于2006年12月12日被广东省广州市萝岗区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二千元，2009年5月11日刑满释放。又因涉嫌赌博罪，于2016年3月2日被衡东县公安局刑事拘留，2016年3月7日被衡东县公安局决定取保候审。2016年11月4日由本院决定取保候审。
辩护人颜伟，湖南衡州律师事务所律师。
被告人张文龙，绰号“癫子”，男，1970年9月19日出生，汉族，小学文化，农民，住株洲市攸县。因涉嫌赌博罪，于2016年3月28日被衡东县公安局取保候审，2016年11月4日由本院决定取保候审。
衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2016）267号起诉书指控被告人颜光辉犯寻衅滋事罪，被告人颜光辉、曹奇凯、刘龙艳、张文龙犯赌博罪，于2016年11月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月7日公开开庭审理了本案，衡东县人民检察院指派检察员陈琼出庭支持公诉，被告人颜光辉及其辩护人陈钟、被告人曹奇凯及其辩护人向和平、被告人刘龙艳及其辩护人颜伟、被告人张文龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、寻衅滋事罪
2015年10月初，被告人颜光辉与刘某3、李某1（已判决）及王某（在逃）四人合伙在衡东县杨桥镇杨桥村8组刘某3岳母娘家开设“赌博场子”聚众赌博，从中抽取“水钱”营利。2015年10月3日上午，刘某3在该“赌博场子”附近与一陌生男子发生争执。事后刘某3认为该男子会来他们的“赌博场子”闹事，遂和被告人颜光辉及李某1、王某商议先“搞”对方。后四人共同商议同意由刘某3、李某1带人去“搞”对方，而被告人颜光辉和王某则负责出钱和善后。随后，李某1电话纠集了“俊徕咀”等人携带砍刀从衡山赶到衡东县杨桥镇杨桥村。当日下午，曹某驾驶粤Ｂ×××××白色雪佛兰轿车搭载陈某等人从杨桥镇石岭村至杨桥街上玩耍，刘某2亦驾驶浙Ｂ×××××黑色别克轿车搭载刘某1、稂志威、刘某5从衡东县蓬源镇前往杨桥镇网吧上网。后曹礼明等人与刘某2等人及骑摩托车经过的侯某1在杨桥镇杨桥村老屋湾处相遇，遂停车聊天。刘某3认为曹某等人和当天上午与其发生争执的男子系同一伙人，遂和李某1及“俊徕咀”等人驾驶一辆三菱越野车和一辆白色丰田佳美轿车携带砍刀赶至曹某、刘某2、侯某1停车的地方。李某1驾驶三菱越野车直接冲撞曹某、刘某2的轿车，随后“俊徕咀”等人持砍刀下车砍砸曹某、刘某2的轿车，并追砍轿车上的人员，致刘某1、侯某1、刘某2、稂志威受伤。经衡东县价格认证中心鉴定，浙Ｂ×××××黑色别克轿车损毁价值为7289元、粤Ｂ×××××白色雪佛兰轿车损毁价值为14522元。经衡阳市中天司法鉴定所法医鉴定：刘某1、侯某1的损伤程度为轻伤二级，刘某2、稂志威的损伤程度为轻微伤。后被告人颜光辉出资5000余元给刘某3、李某1逃跑。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人的户籍资料、到案经过、案发现场照片、修理汽车的发票；衡东县价格认证中心出具的价格鉴定书、衡阳市中天司法鉴定所出具的鉴定意见；勘验笔录、辨认笔录；视听资料；证人刘某3、李某1、陈某、刘某4、刘某5的证言；被害人刘某1、候某1、刘某2、稂志威的陈述；被告人颜光辉的供述和辩解等证据。
二、赌博罪
1、2015年6月下旬，被告人曹奇凯、刘龙艳、张文龙及“姓谢的男子”（具体姓名不详，在逃）等人组织“胖子”、“眼镜”等多人在本县杨桥镇乔阳水泥厂附近颜某家用扑克牌以“开船”的形式进行赌博并从中抽取渔利共计80000余元，其中被告人刘龙艳、曹奇凯、张文龙各分得20000元。
2、2015年12月底，被告人刘龙艳与被告人曹奇凯商议至本县蓬源镇“开场子”。被告人曹奇凯、张文龙负责联系参赌人员，被告人刘龙艳负责联系场地并联系被告人颜光辉与其一起入股参赌分红。2016年1月1日至1月3日，被告人曹奇凯联系“罗姨”、“姓姚的男子”、被告人张文龙联系蔡艳雅、刘伟平等人至本县蓬源镇“清新香早餐店”、蓬源镇街上的“海滨超市地下室”等处用扑克牌以“开船”的形式进行赌博，“开船”每次赌注至少一百元，不上封顶，从每场牌中抽取水钱200元至500元不等。被告人曹奇凯、刘龙艳、颜光辉、张文龙四人抽头渔利共计9.6万元，其中被告人曹奇凯分得32000元、被告人刘龙艳分得18000元、被告人颜光辉分得14000元、张文龙分得32000元。另2016年1月4日下午，被告人曹奇凯、刘龙艳、颜光辉、张文龙在本县蓬源镇“清新香早餐店”组织蔡某、刘某6、候某2等人以“开船”形式赌博并从中抽头渔利共计11900元，此次抽头渔利因被公安机关查处而暂未分赃，后被公安机关予以收缴。
案发后，被告人曹奇凯、刘龙艳、颜光辉、张文龙分别于2016年1月11日、3月2日、1月12日、3月25日主动到公安机关投案。被告人曹奇凯退还非法所得52000元、被告人刘龙艳退还非法所得38000元、被告人颜光辉退还非法所得11500元、被告人张文龙退还非法所得27000元。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人的户籍资料、到案经过、行政处罚决定书、被告人刘龙艳2006年犯抢劫罪的刑事判决书、扣押材料、退交赃款收条、证据保全材料；辨认笔录；证人颜某、侯某2、刘某6、蔡某、邓某、刘某7、李某2的证言；被告人曹奇凯、刘龙艳、颜光辉、张文龙的供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人颜光辉伙同他人持械随意殴打他人，情节恶劣；任意毁损他人财物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)、（三）项之规定，另伙同被告人曹奇凯、刘龙艳、张文龙以营利为目的，聚众赌博，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪、赌博罪追究被告人颜光辉的刑事责任、应当以赌博罪追究被告人曹奇凯、刘龙艳、张文龙的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人颜光辉的辩护人辩称，被告人颜光辉在寻衅滋事罪中系从犯，有坦白情形；在赌博罪中系自首，且有退赃表现；请法庭从轻处罚。对其他事实无异议。
被告人曹奇凯的辩护人辩称，被告人曹奇凯系自首，且已全额退赃，请法庭从轻处罚。对其他事实无异议。
被告人刘龙艳的辩护人辩称，被告人刘龙艳有自首情节，且已退还所有赃款，望法庭从轻处罚。对其他事实无异议。
被告人张文龙辩称，对于起诉书指控的第一起赌博中自己非法获利2万元的事实记不清了。
经审理查明：
一、寻衅滋事罪
2015年10月初，被告人颜光辉与刘某3、李某1（已判决）及王某（在逃）四人合伙在衡东县杨桥镇杨桥村8组刘某3岳母娘家开设“赌博场子”聚众赌博，从中抽取“水钱”营利。2015年10月3日上午，刘某3在该“赌博场子”附近与一陌生男子发生争执。事后刘某3认为该男子会来他们的“赌博场子”闹事，遂和被告人颜光辉及李某1、王某商议先“搞”对方。后四人共同商议同意由刘某3、李某1带人去“搞”对方，而被告人颜光辉和王某则负责出钱和善后。随后，李某1电话纠集了“俊徕咀”等人携带砍刀从衡山赶到衡东县杨桥镇杨桥村。当日下午，曹某驾驶粤Ｂ×××××白色雪佛兰轿车搭载陈某等人从杨桥镇石岭村至杨桥街上玩耍，刘某2亦驾驶浙Ｂ×××××黑色别克轿车搭载刘某1、稂志威、刘某5从衡东县蓬源镇前往杨桥镇网吧上网。后曹礼明等人与刘某2等人及骑摩托车经过的候某1在杨桥镇杨桥村老屋湾处相遇，遂停车聊天。刘某3认为曹某等人和当天上午与其发生争执的男子系同一伙人，遂和李某1及“俊徕咀”等人驾驶一辆三菱越野车和一辆白色丰田佳美轿车携带砍刀赶至曹某、刘某2、候某1停车的地方。李某1驾驶三菱越野车直接冲撞曹某、刘某2的轿车，随后“俊徕咀”等人持砍刀下车砍砸曹某、刘某2的轿车，并追砍轿车上的人员，致刘某1、候某1、刘某2、稂志威受伤。经衡东县价格认证中心鉴定，浙Ｂ×××××黑色别克轿车损毁价值为7289元、粤Ｂ×××××白色雪佛兰轿车损毁价值为14522元。经衡阳市中天司法鉴定所法医鉴定：刘某1、候某1的损伤程度为轻伤二级，刘某2、稂志威的损伤程度为轻微伤。后被告人颜光辉出资5000余元给刘某3、李某1逃跑。
2016年5月6日，公安机关将被告人颜光辉传唤到案。在本院审理过程中，被告人颜光辉与各被害人达成刑事和解，并赔偿了各被害人的经济损失，各被害人对被告人颜光辉表示谅解。
上述事实，被告人颜光辉在开庭审理中亦无异议，并有被告人的户籍资料、到案经过、案发现场照片、修理汽车的发票、收条、谅解书；衡东县价格认证中心出具的价格鉴定书、衡阳市中天司法鉴定所出具的鉴定意见；勘验笔录、辨认笔录；视听资料；证人刘某3、李某1、陈某、刘某4、刘某5的证言；被害人刘某1、侯某1、刘某2、稂志威的陈述；被告人颜光辉的供述和辩解等证据证实，足以认定。
二、赌博罪
1、2015年6月下旬，被告人曹奇凯、刘龙艳、张文龙及“姓谢的男子”（具体姓名不详，在逃）等人组织“胖子”、“眼镜”等多人在本县杨桥镇乔阳水泥厂附近颜某家用扑克牌以“开船”的形式进行赌博并从中抽取渔利共计80000余元，其中被告人刘龙艳、曹奇凯、张文龙各分得20000元。
2、2015年12月底，被告人刘龙艳与被告人曹奇凯商议至本县蓬源镇“开场子”。被告人曹奇凯、张文龙负责联系参赌人员，被告人刘龙艳负责联系场地并联系被告人颜光辉与其一起入股参赌分红。2016年1月1日至1月3日，被告人曹奇凯联系“罗姨”、“姓姚的男子”、被告人张文龙联系蔡艳雅、刘伟平等人至本县蓬源镇“清新香早餐店”、蓬源镇街上的“海滨超市地下室”等处用扑克牌以“开船”的形式进行赌博，“开船”每次赌注至少一百元，不上封顶，从每场牌中抽取水钱200元至500元不等。被告人曹奇凯、刘龙艳、颜光辉、张文龙四人抽头渔利共计9.6万元，其中被告人曹奇凯分得32000元、被告人刘龙艳分得18000元、被告人颜光辉分得14000元、张文龙分得32000元。另2016年1月4日下午，被告人曹奇凯、刘龙艳、颜光辉、张文龙在本县蓬源镇“清新香早餐店”组织蔡某、刘某6、候某2等人以“开船”形式赌博并从中抽头渔利共计11900元，此次抽头渔利因被公安机关查处而暂未分赃，后被公安机关予以收缴。
案发后，被告人曹奇凯、刘龙艳、颜光辉、张文龙分别于2016年1月11日、3月2日、1月12日、3月25日主动到公安机关投案。被告人曹奇凯退还非法所得52000元、被告人刘龙艳退还非法所得38000元、被告人颜光辉退还非法所得11500元、被告人张文龙退还非法所得27000元。
上述事实，公诉机关提供了被告人的户籍资料、到案经过、行政处罚决定书、被告人刘龙艳2006年犯抢劫罪的刑事判决书、扣押材料、退交赃款收条、证据保全材料；辨认笔录；证人颜某、候某2、刘某6、蔡某、邓某、刘某7、李某2的证言；被告人曹奇凯、刘龙艳、颜光辉、张文龙的供述和辩解等证据。
本院认为，被告人颜光辉伙同他人持械随意殴打他人，情节恶劣；任意毁损他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人颜光辉、曹奇凯、刘龙艳、张文龙以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控各被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人张文龙辩称，对于第一起赌博中有没有分到2万元不记得了。经查，在卷证据中证实被告人曹奇凯是赌博中分配“水钱”（即非法获利）的人，且被告人曹奇凯在公安机关的供述中也详细的说出了自己及其他同案犯各自分配的“水钱”数额，而被告人张文龙辩称自己记不清了，却未提供相关证据予以证实自己非法获利的具体数额，故对被告人张文龙的此项辩解不予采纳。在共同寻衅滋事罪中，被告人颜光辉起帮助作用，系从犯，依法应当从轻处罚；被告人颜光辉在庭审中能如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人颜光辉赔偿了被害人的损失并取得了被害人的谅解，酌情从轻处罚。在共同赌博犯罪中，被告人颜光辉、曹奇凯、刘龙艳、张文龙均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人颜光辉、曹奇凯、刘龙艳、张文龙主动投案，且如实供述自己罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人颜光辉、曹奇凯、刘龙艳、张文龙有退赃表现，酌情从轻处罚；被告人颜光辉一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人颜光辉、曹奇凯、刘龙艳的辩护人提出的一系列从轻辩护意见符合客观事实，本院予以采纳。本院委托衡东县司法局对被告人曹奇凯、刘龙艳是否适用社区矫正进行社会调查、委托株洲市攸县司法局对被告人张文龙是否适用社区矫正进行社会调查，调查结果为：监管、矫正环境较好，建议适用社区矫正。本院决定采纳司法局的建议，对被告人曹奇凯、刘龙艳、张文龙宣告缓刑，适用社区矫正。综上，对被告人颜光辉适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）、（三）项、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条；对被告人颜光辉、曹奇凯、刘龙艳、张文龙共同适用第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款；对被告人曹奇凯、刘龙艳、张文龙共同适用第七十二条第一、三款、第七十三条第二、第三款之规定，判决如下：
一、被告人颜光辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万五千元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年，并处罚金一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。罚金已缴纳）。
二、被告人曹奇凯犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
三、被告人刘龙艳犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）
四、被告人张文龙犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金三万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
五、对被告人颜光辉违法所得14000元、被告人曹奇凯违法所得52000元，被告人刘龙艳违法所得38000元、被告人张文龙违法所得52000元依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘芬芬
人民陪审员 刘柏国
人民陪审员 丁荣华
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 陈小丽
校对责任人：刘芬芬 打印责任人：陈小丽
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附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。