安徽省宣城市宣州区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)皖1802刑初21号
公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
被告人俞涛，男，汉族，1971年8月16日出生于安徽省宣城市宣州区，初中文化，农民，户籍地宣城市宣州区狸桥镇王庄村界湾组，住宣城市区夏渡新城25-305。因犯贩卖毒品罪，于2011年4月2日被本院判处有期徒刑七年，并处罚金五万元；因吸食毒品，于2016年4月29日被宣城市公安局宣州分局行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月10日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年6月3日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，同日由宣城市公安局宣州区分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人吴坤，安徽师阳安顺律师事务所律师。
被告人李明祥，男，汉族，1980年10月8日出生于安徽省宣城市宣州区，初中文化，农民，户籍地宣城市宣州区狸桥镇南湖村盛家组****号，租住宣城市宣州区市政新村*幢***室。因吸食毒品，于2015年8月4日、11月12日先后被宣城市公安局宣州分局行政拘留十日、十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年4月29日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年6月3日经宣城市宣州区人民检察院批准逮捕，同日由宣城市公安局宣州区分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
宣城市宣州区人民检察院以宣州检刑诉（2017）30号起诉书指控被告人俞涛、李明祥犯贩卖毒品罪，于2017年1月16日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2017年2月21日公开开庭审理了本案。宣城市宣州区人民检察院指派代理检察员李婧出庭支持公诉，被告人俞涛及宣城市宣州区法律援助中心指派的辩护人吴坤、被告人李明祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
宣城市宣州区人民检察院指控：被告人俞涛、李明祥违反国家毒品管理法规，单独或共同贩卖甲基苯丙胺，其中被告人俞涛贩卖36.11克，被告人李明祥贩卖35克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人俞涛因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。在检察机关提交了相应的证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二百五十六条、第六十五条、第二十五条第一款之规定，予以惩处。建议对被告人俞涛有期徒刑十一年以上十三年以下，对被告人李明祥在有期徒刑九年以上十一年以下量刑，均并处罚金。。
被告人俞涛、李明祥对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，并自愿认罪，被告人俞涛认为量刑过高。
被告人俞涛的辩护人吴坤对本案的事实和定性不持异议，发表如下辩护意见：被告人俞涛如实供述犯罪事实，并自愿认罪、有以贩养吸情形，公诉机关量刑过高，希望法庭考虑。
经审理查明：
2016年4月26日下午，被告人李明祥在宣城市区电力新村附近路边。以200元价格向李某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.2克。
同月28日晚，被告人李明祥收到王某向其购买冰毒而预付的7200元，遂向被告人俞涛预付5600购买冰毒，被告人俞涛从其上家购得冰毒28.25克交给被告人李明祥。当晚22时，被告人李明祥在宣城市区市政新村附近向王某交付时被侦查人员当场查获。
当晚，侦查人员在被告人俞涛位于宣城市区市政新村4幢101室住处查获被告人俞涛、李明祥共同购买的冰毒6.55克，并查获被告人俞涛单独持有的冰毒1.31克。
被告人俞涛、李明祥到案后如实供述了犯罪事实。现场用甲基安非他明（胶体金法）现场尿液检测，两被告人尿检均呈阳性。
上述事实，被告人俞涛、李明祥在开庭审理过程中无异议，并自愿认罪，且有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据：书证受案登记表、立案决定书、户籍信息、刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、扣押决定书、清单、照片、随案移送清单、房屋租赁合同、现场检测报告书、到案经过、人身检查笔录、照片、扣押决定书及清单、搜查笔录、照片、扣押清单及搜查视频，辨认笔录、（宣）公（理化）鉴字[2016]36号、37号理化检验鉴定报告及通知书、视听资料及说明书，证人王某，李某、汗某、骆某、璩某的证言，被告人俞涛、李明祥供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人俞涛、李明祥违反国家毒品管制法规，单独或共同贩卖甲基苯丙胺，其中被告人俞涛贩卖36.11克，被告人李明祥贩卖35克，其行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。两被告人在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯。被告人俞涛因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。在被告人俞涛住处查获的毒品，根据相关规定，应当认定为毒品贩卖数额。被告人俞涛、李明祥具有以贩养吸情形，量刑时予以考虑。被告人俞涛、李明祥归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，且自愿认罪，可从轻处罚。被告人俞涛及其辩护人提出公诉机关量刑建议过高的意见，根据被告人犯罪事实与量刑情节，本院认为该量刑建议符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条、第六十七第三款条之规定，判决如下：
一、被告人俞涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金六万元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月10日起至2028年11月9日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李明祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月29日起至2025年10月28日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、扣押的三十六点一一克甲基苯丙胺、手机一部、电子称一台等均予没收；被告人俞涛、李明祥违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王利顺
人民陪审员 罗宣林
人民陪审员 周江生
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 崔书颐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。