重庆市云阳县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）云法行初字第00007号
原告胡运国，住重庆市云阳县。
委托代理人闵文龙，重庆市云阳县职工法律援助中心工作者。
被告云阳县社会保险局，住所地重庆市云阳县双江街道大雁路269号。
法定代表人于其敏，局长。
委托代理人冉明，该局副局长。
委托代理人张华，该局工伤生育科科长。
第三人云阳县平安煤业有限责任公司白龙乡向前村煤厂。住所地重庆市云阳县平安镇向前村。
负责人刘国太，厂长。
委托代理人熊飚，云阳县青龙法律服务所法律工作者。
原告胡运国诉被告云阳县社会保险、第三人云阳县平安煤业有限责任公司白龙乡向前村煤厂（以下简称向前煤厂）劳动和社会保障行政给付一案，于2014年1月24日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员黄海龙担任审判长，与审判员高国民、人民陪审员赵容组成合议庭，于2014年2月12日公开开庭进行了审理。原告胡运国及其委托代理人闵文龙，被告的委托代理人冉明、张华，第三人的委托代理人熊飚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被诉具体行政行为：2013年10月15日，被告云阳县社会保险局作出《关于胡运国要求核定其工伤保险待遇的回复》，内容为：根据《工伤保险条例》第三十五条第一款职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工伤岗位，按月享受伤残津贴的规定，你被诊断为职业病并认定为工伤之时已经年满60周岁，与用人单位不存在劳动关系，因此不符合享受伤残津贴的条件。
原告胡运国诉称，原告在第三人煤厂工作期间，于2012年6月28日向重庆市职业病防治院申请职业病诊断，2012年10月10日被确诊为煤工尘肺三期。2012年11月12日，云阳县人力资源和社会保障局认定为工伤。2012年12月31日云阳县劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残。第三人为原告参加了工伤保险。2013年10月11日原告向被告申请核定工伤待遇，被告于2013年10月15日作出《关于胡运国要求核定其工伤待遇的回复》，拒绝支付原告的伤残津贴。原告于2013年11月13日申请复议，2013年12月12日复议机关维持了该回复。原告认为被告适用《工伤保险条例》第三十五条的规定拒绝支付原告的伤残津贴的依据不充分。现起诉请求：一、撤销被告作出的《关于胡运国要求核定其工伤保险待遇的回复》；二、本案诉讼费用由被告负担。
被告云阳县社会保险局辩称，一、工伤职工的工伤待遇落实必须以《工伤保险条例》为基础，《工伤保险条例》第十七条规定，用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。因此，工伤认定的受伤时间截点为职业病诊断、鉴定之日。二、根据《工伤保险条例》第三十五条第三项规定，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇以及人社部（2013）34号文第九条规定，被认定为工伤的职业病人员，职业病诊断证明书（或职业病诊断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费用的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇。这里的分别是指符合工伤基金支付的待遇由工伤基金支付，不符合基金支付条件的应当由用人单位支付。被告在审核原告工伤保险待遇时，一次性伤残补助金已由工伤保险基金支付，对于其已经达到法定退休年龄的情况，根据劳动法、劳动合同法及社会保险征缴条例、渝府发（2012）22号文的相关规定，原告所在的用人单位在原告从业期间应当为其缴纳各项社会保险，在其达到法定退休年龄时享受基本养老保险待遇而不是伤残津贴。由于原告及第三人未履行法定缴纳养老保险费义务，其后果应由法定义务人承担。因此，请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人向前煤厂述称，根据工伤保险条例相关规定，第三人缴纳了原告的工伤保险费用，第三人不应当承担给付原告伤残津贴的责任。第三人没有支付原告的养老保险，应按照相关规定予以处罚或者强制缴纳。
被告在举证期内向法庭提交了作出被诉具体行政行为的依据：
1、《工伤保险条例》第十七条、第三十五条第三项。2、人社部发（2013）34号《关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见》。
原告向法庭举示了以下证据：
1、胡运国身份证复印件；2、工伤认定决定书；3、劳动能力鉴定（确认）结论通知书；4、云阳县社会保险局关于向前煤厂申请胡运国工伤保险待遇的回复；5、云阳法院（2013）第11号行政判决书；6、胡运国关于要求云阳县社会保险局工伤保险待遇的申请；7、云阳县社会保险局关于胡运国要求核定其工伤保险待遇的回复；8、云阳县人力资源和社会保障局行政复议决定书；9、存单；10、第三人的营业执照及组织机构代码。
经庭审质证，原、被告对对方提交的证据没有异议，本院予以采信，并确认以下案件事实：
胡运国系第三人向前煤厂职工，2012年10月10日，被诊断为煤工尘肺叁期，2012年11月12日，被认定为工伤，2012年12月31日，被鉴定为伤残等级为三级，无护理程度依赖。2013年1月21日，第三人向前煤厂向被告申请胡运国的工伤保险待遇，2013年1月22日，被告作出《关于云阳县平安煤业有限责任公司白龙乡向前村煤厂申请胡运国工伤保险待遇的回复》，认为胡运国因未参加养老保险而无养老待遇为基数计发一次性工伤保险待遇，胡运国的工伤待遇不应由工伤保险基金支付。向前煤厂提起行政诉讼后，本院作出（2013）11号行政判决书撤销了该回复。2013年10月11日，胡运国向被告提交申请，要求核定其工伤待遇，被告于2013年10月15日作出《关于胡运国要求核定其工伤保险待遇的回复》，其内容为：我局收到云阳县人民法院（2013）云法行初字第11号行政判决书后于2013年6月8日对你所在单位报来关于胡运国工伤保险待遇申领相关资料进行了审核：1、根据相关文件的规定，你的一次性伤残补助74491.25元已经审核并通知用人单位按程序到我局领取。2、根据《工伤保险条例》第35条第1款“职工因工致残鉴定为一至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位”，按月享受伤残津贴的规定，你被诊断为职业病并认定为工伤之时已经年满60周岁，与用人单位不存在劳动关系，因此不符合享受伤残津贴的条件。原告不服该回复，向云阳县人力资源和社会保障局申请行政复议，复议机关维持了被告的回复，原告仍不服，提起行政诉讼。
另查明，胡运国没有参加职工养老保险。
本院认为，《工伤保险条例》第三十五条第一款规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工伤岗位。享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。被告作出的《关于胡运国要求核定其工伤保险待遇的回复》中的第1项，符合上述规定，本院予以支持。但该回复中的第2项，因被告未提交胡运国与用人单位不存在劳动关系的证据，亦未提交胡运国已经办理退休手续的证据，故被告回复胡运国不符合享受伤残津贴的条件的证据不充分。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1目之规定，判决如下：
撤销被告于2013年10月15日作出的《关于胡运国要求核定其工伤保险待遇的回复》中的第2项：即根据《工伤保险条例》第35条第1款“职工因工致残鉴定为一至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位”，按月享受伤残津贴的规定，你被诊断为职业病并认定为工伤之时已经年满60周岁，与用人单位不存在劳动关系，因此不符合享受伤残津贴的条件。重新作出具体行政行为。
案件受理费50.00元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。
审 判 长 黄海龙
审 判 员 高国民
人民陪审员 赵 容
二〇一四年三月五日
书 记 员 谭 文