西藏自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）藏刑终6号
原公诉机关西藏自治区拉萨市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄志有，男，1969年11月9日出生于四川省金堂县，汉族，初中文化，无业。住拉萨市空指路家家小区****号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于拉萨市公安局看守所。
原审被告人万本洪，男，1978年6月7日出生于四川省遂宁市，汉族，初中文化，无业。住拉萨市*号公馆附近出租房。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于拉萨市公安局看守所。
原审被告人黄志有、万本洪被控贩卖毒品一案，拉萨市中级人民法院于2105年12月23日作出（2015）拉刑二初字第31号刑事判决，原审被告人黄志有不服，提出上诉。本院于2016年1月11日立案，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年7月9日凌晨，在拉萨市哲蚌寺路口“朝阳大酒店”对面巷子内，被告人黄志有、万本洪将价值人民币3500元的毒品通过“321”卖给特情人员。
2015年7月13日23时许，在拉萨市娘热路“六号公馆”旁边的巷子内，黄志有、万本洪将价值人民币6500元的毒品通过“321”卖给特情人员。交易完成后，黄志有、万本洪被当场抓获。公安机关从“321”处缴获21包可疑晶体物，从黄志有处缴获5包可疑晶体物及毒资6500元。另在黄志有位于拉萨市空指路家家小区3-13号房间搜出3包可疑晶体物及2-27号库房内搜出16包可疑晶体物。
原判认定上述事实的证据有：抓捕经过，搜查笔录及扣押物品清单，西藏自治区计量测试所出具的测试报告，毒品检验报告及鉴定意见，指认照片，尿液检验报告及告知书，电话通讯清单，证人毛某某、史某某等证言，被告人供述及辨认笔录。
原判认为，被告人黄志有、万本洪明知是毒品而向他人贩卖的行为，构成贩卖毒品罪，依法予以惩处。二人系共同犯罪。黄志有系主犯，万本洪系从犯。二被告人归案后如实供述罪行，系坦白。公诉机关指控被告人黄志有、万本洪犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，依法予以支持。黄志有的辩护人提出的黄志有贩卖毒品的数量44.4937克，现有证据不能认定10.6193克毒品是黄志有贩卖的毒品的辩护意见，不予采纳。万本洪的辩护人提出万本洪的行为构成非法持有毒品罪的辩护意见，不予采纳。辩护人提出的本案系特情引诱，万本洪系初犯，毒品尚未流入社会，请求从轻处罚的辩护意见，酌予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，认定被告人黄志有犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币3万元；被告人万本洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1万元；在案扣押的甲基苯丙胺55.1130克及手机二部，依法予以没收。
原审被告人黄志有上诉称：1、贩卖毒品的数量应认定为44.4937克，对贩卖的10.6193克不予认可，因毒品称重时不在场，对毒品数量的准确性持异议；2、本案系特情引诱；3、不应认定其为主犯。
经审理查明，2015年7月5日，拉萨市公安局禁毒支队根据特情人员“321”提供的线索，得知原审被告人万本洪在拉萨贩卖毒品。同年7月8日23时许，“321”电话联系万本洪购毒，并约在本市色拉路“雪域港湾”附近见面。“321”和侦查人员毛某某与万本洪见面后，约定以3500元的价格购买10克冰毒，万本洪电话通知上诉人黄志有交易毒品的数量、地点。随后，万本洪驾车将“321”和毛某某带至朝阳大酒店对面巷子口，在等待黄志有送毒期间，毛某某借口买烟下车离开。7月9日凌晨，万本洪将“321”带进巷子，“321”与黄志有交易价值3500元用白色透明密封塑料袋包装的10包（净重10.6193克）可疑晶体物。
2015年7月12日，万本洪电话联系“321”询问其是否购买毒品。次日17时许，“321”联系万本洪购毒，并约定在本市二环路“千禧娱乐会所”附近见面。当晚23时许，毛某某和“321”在“千禧娱乐会所”附近与万本洪见面后，约定以6500元的价格购买20克冰毒。随后，万本洪联系黄志有，黄志有让万本洪到其住处附近取毒品，毛某某和“321”离开。万本洪与黄志有见面后，电话联系“321”并约定在本市“六号公馆”附近交易毒品。7月14日凌晨1时许，黄志有、万本洪在“六号公馆”旁边的巷子内与“321”、毛某某交易价值6500元的20包可疑晶体物，并赠送“321”毒品1包。交易完成离开时，被当场抓获。公安机关从“321”处缴获用白色透明密封塑料袋包装的21包（净重21.4949克）可疑晶体物，从万本洪处缴获白色苹果手机一部，从黄志有上衣口袋内缴获用白色透明密封塑料袋包装的5包可疑晶体物（净重5.2048克）及毒资6500元、黑色NOKIA手机一部。另在黄志有位于拉萨市空指路“家家安小区”的住处3-13号房间搜出用白色透明密封塑料袋包装的3包（净重2.1555克）可疑晶体物，从黄志有在该小区的库房2-27号一塑料袋内及两个写有“抽芯铆钉”纸盒内共计搜出16包（净重15.6385克）可疑晶体物。经鉴定，本案缴获的净重55.113克可疑晶体物均含有甲基苯丙胺成分。
另查明，上诉人黄志有、原审被告人万本洪均吸食毒品。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、公安机关抓获经过证明，2015年7月14日凌晨1时许，侦查人员化妆成社会闲散人员同“321”前往六号公馆旁边的巷子内，与万本洪、黄志有交易毒品。交易完毒品后，万本洪、黄志有准备离开时被侦查人员当场抓获。侦查人员当场从“321”处缴获其购买的毒品20包可疑晶体物及黄志有、万本洪赠送的1包可疑晶体物，另从黄志有身上搜出5包可疑晶体物、毒资6500万元、手机一部；从万本洪处缴获手机一部。后侦查人员在黄志有住处“家家安小区”3-13号搜出3包可疑晶体物，从库房“家家安小区”2-27号处搜出16包可疑晶体物。另，缴获万本洪、黄志有于7月9日贩卖的10包可疑晶体物。
2、搜查笔录及扣押物品清单证明，2015年7月14日凌晨，侦查人员抓获黄志有，从其身上搜出贩卖毒品的毒资6500元，手机两部，淡黄色晶体可疑物5包；从黄志有住处“家家安”小区3-13号搜出淡黄色晶体可疑物3包，从黄志有的库房“家家安”小区2-27号搜出淡黄色晶体可疑物16包。
3、扣押物品清单证明，2015年7月9日，侦查人员从特情人员“321”处扣押可疑晶体物10包；7月14日，侦查人员从万本洪处扣押白色苹果手机一部，从特情人员“321”处扣押可疑晶体物21包。
4、西藏自治区计量测试所出具的测试报告证明，淡黄色晶体20包，重20.8532克；淡黄色晶体1包，重0.6417克；淡黄色晶体5包，重5.2048克；淡黄色晶体3包，重2.1555克；淡黄色晶体16包，重15.6385克；淡黄色晶体10包，重10.6193克。上述淡黄色晶体共计净重55.113克。
5、藏公物（毒）鉴字（2015）052号毒品检验报告及鉴定意见通知书证明，经鉴定，涉案毒品均检出甲基苯丙胺成分。
6、拉萨市公安局禁毒支队出具证明，涉案毒品冰毒55.1130克由该支队保管，毒资6500元系该支队垫付。
7、指认照片证明，黄志有、万本洪对其贩卖的毒品及手机均进行了指认。另黄志有对侦查人员从其身上、住处搜出的毒品、手机、毒资等进行了指认。
8、尿液检验报告及告知书证明，2015年7月14日，经检验，黄志有、万本洪尿液中均含有甲基安非他明成分。
9、电话通讯清单证明，黄志有使用的电话157xxxx****，万本洪使用的电话135xxxx****，特情人员“321”使用的电话156xxxx****。2015年7月8日20时17分至7月9日02时26分，三人之间通话15次。同年7月12日17时59分至7月14日01时04分，三人之间通话联系28次。
10、特情人员“321”出具的情况说明及证言、辨认笔录证明，“321”系吸毒前科人员。万本洪联系“321”询问其是否购买毒品，如果购买价格可以便宜，之后“321”在万本洪处购买了毒品。“321”将万本洪在拉萨贩卖毒品的情况告知拉萨市公安局禁毒支队，并和侦查人员合作主动向万本洪购买了两次毒品。2015年7月8日23时许，其联系万本洪说其朋友毛哥要购买毒品，并约在色拉路“雪域港湾”附近见面，见面后双方约定10克冰毒3500元，之后万本洪驾车将“321”及其朋友毛哥带至朝阳宾馆斜对面的巷子口，万本洪说等黄志有把毒品送过来，期间毛哥去买烟，万本洪带着“321”进入巷子与黄志有以3500元的价格交易10克毒品冰毒，万本洪和“321”从巷子内出来接上毛哥，“321”将毒品给了毛哥，万本洪将二人送至协和汽修厂附近。“321”跟随毛哥回到禁毒支队，将10包毒品称重毛重12.05克。2015年7月12日晚上，万本洪联系“321”询问其朋友是否还购买毒品，之后“321”将情况告知侦查人员毛哥。次日下午17时许，侦查人员毛哥让“321”联系万本洪购买毒品。当晚23时许，双方约定在二环路“千禧”附近见面，毛哥说要20克毒品，经过协商万本洪同意20克毒品6500元，之后万本洪联系黄志有让其将毒品送过来。后万本洪去取毒品，“321”和毛哥离开。一个小时后，“321”和毛哥根据万本洪的要求到“六号公馆”附近巷子内交易毒品，“321”将6500元钱给了黄志有，黄志有将20小包用透明密封塑料袋包装外用一个大的白色透明密封塑料袋包装的毒品给了“321”，同时万本洪为了感谢“321”又赠送给“321”一小包毒品，之后万本洪和黄志有被警察抓获。
辨认笔录证明，“321”分别辨认出黄志有、万本洪是给其贩卖毒品的人。
11、证人毛某某出具的情况说明证明，2015年7月5日，特情人员“321”提供线索，公安机关得知万本洪在拉萨贩卖毒品。7月8日23时许，侦查人员安排“321”联系万本洪购买毒品，毛某某化妆成“321”的朋友与万本洪见面后提出购买10克冰毒，价值3500元，随后万本洪将毛兴泽及“321”带至哲蚌寺附近朝阳大酒店对面巷子口。7月9日凌晨，黄志有与“321”交易毒品。由于当时不能将两名犯罪嫌疑人同时抓获，未实施抓捕。2015年7月12日晚上，万本洪主动联系“321”询问是否购买毒品，“321”将情况反馈侦查人员。7月13日16时许，侦查人员安排“321”与万本洪联系，双方约定在二环路“千禧”娱乐会所附近交易毒品。23时许，毛某某和“321”在“千禧”附近与万本洪见面约定购买20克冰毒价值6500元。之后，万本洪与黄志有联系，黄志有让万本洪到其住处附近去取毒品。2015年7月14日凌晨2时许，毛某某与“321”在娘热路“六号公馆”附近与黄志有、万本洪见面，黄志有与“321”交易毒品，侦查人员将黄志有、万本洪当场抓获。
12、证人史某某的证言及辨认笔录证明，2015年7月14日，侦查人员从黄志有住处“家家安”小区3-13号床垫上搜出2包毒品，从床头柜中搜出1包毒品；从黄志有在“家家安”小区的库房2-27号搜出16包毒品，从黄志有身上搜出5包毒品和一部手机。
辨认笔录证明，史某某辨认出黄志有是在“家家安”承租房子的人。
13、常住人口基本信息证明，黄志有，男，1969年11月9日出生；万本洪，男，1978年6月7日出生。
14、上诉人黄志有的供述及辨认笔录证明，2015年7月13日23时许，万本洪打电话让其将价值6500元的20克冰毒送到哲蚌寺附近。其在哲蚌寺附近见到万本洪后，二人前往万本洪住处娘热路“六号公馆”附近出租房。不久购买毒品的人给万本洪打电话，黄志有将20克毒品给了万本洪，并赠送万本洪1包毒品，在“六号公馆”附近一巷子内二人将20克冰毒及赠送的1包冰毒给了对方两名男子，对方给了6500元，其准备离开时被警察抓获。警察从其上衣口袋内搜出6500元毒资、5包冰毒及一部手机。之后，警察将其带至住处“家家安小区”3-13号房间，从该房间床垫上及床头柜抽屉内搜出3包冰毒，从其在“家家安小区”承租的仓库2-27号一塑料袋内搜出7包冰毒及很多透明密封塑料袋，从两个写有“抽芯铆钉”的纸盒内分别搜出7包和2包冰毒，共计搜出16包冰毒。
另供述称，万本洪给其介绍购买毒品的人，其支付万本洪介绍费。侦查人员从黄志有处缴获的毒品，部分用来吸食，部分用来贩卖赚钱。
辨认笔录证明，黄志有辨认出万本洪是给其介绍购毒者的“洪哥”。
15、原审被告人万本洪的供述及辨认笔录证明，2015年5月份左右至案发，经朋友介绍，万本洪从黄志有处先后购买过二三十次毒品。其为了从黄志有处获取介绍费及免费毒品，给黄志有介绍购买毒品的人。2015年6月底，曾介绍天龙从黄志有处购买了2克价值600元的冰毒。7月9日，介绍天龙和天龙的朋友在哲蚌寺附近的巷子内购买了10克价值3500元的冰毒。2015年7月13日22时许，天龙给其联系说其朋友要购买20克冰毒，之后其给黄志有联系有人要购买20克冰毒，黄志有说20克冰毒6000元，其告诉天龙20克冰毒6500元。7月14日凌晨1时许，其和黄志有在其住处“六号公馆”附近出租房与天龙及天龙的朋友交易20克价值6500元的冰毒。期间，在等待天龙及其朋友时，黄志有为了感谢万本洪给其介绍买家给了万本洪1包冰毒并同意从万本洪欠其的1100元中扣除500元。
辨认笔录证明，万本洪辨认出黄志有是给其贩卖毒品的“老头子”。
本院认为，上诉人黄志有、原审被告人万本洪明知系毒品进行贩卖的行为构成贩卖毒品罪，依法应惩处。黄志有与万本洪系共同犯罪。在共同犯罪中，黄志有系毒品所有人，在本案中起主要作用，系主犯；万本洪起次要作用，系从犯。二人归案后如实供述罪行，系坦白，可酌定从轻处罚。黄志有提出的实际贩卖毒品的数量为44.4937克，不认可10.6193克毒品及毒品称重时不在场，对毒品数量持异议的上诉意见，经查，证人“321”、毛某某的证言、原审被告人万本洪的供述、指认照片及黄志有的供述、测试报告均能证明查获的10.6193克毒品系黄志有贩卖，且认定贩卖数量准确。故对该上诉意见，不予采纳。黄志有提出的不应认定其为本案主犯的上诉意见，经查，本案两次交易的毒品均由黄志有提供，并为介绍人给予介绍费及毒品，一审认定其为主犯并无不当。该上诉意见，不予采纳。关于本案系特情引诱的上诉意见，一审已酌情采纳。综上，原审认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵 青 江
审判员 许 天 领
审判员 李 志 坚
二〇一六年二月十九日
书记员 边巴次仁