广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂07民终315号
上诉人（一审原告）广西华汇新材料有限公司，住所地钦州市钦南区进口资源加工及新材料产业园。
法定代表人王应虎，董事长。
委托代理人利创剑，广西华际律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）黄东，男，1973年3月26日出生，住钦州市钦南区。
上诉人广西华汇新材料有限公司因与被上诉人黄东劳动合同纠纷一案，不服钦州市钦南区人民法院（2016)桂0702民初2009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日立案后，依法组成合议庭，在本院第七审判庭公开开庭审理了本案。上诉人广西华汇新材料有限公司的委托诉讼代理人利创剑，被上诉人黄东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人广西华汇新材料有限公司上诉请求：1、依法撤销钦州市钦南区人民法院（2016）桂0702民初2009号民事判决；2、判决上诉人不需支付被上诉人未签订书面劳动合同的二倍工资24966.67元；3、本案诉讼费由被上诉人承担。请求的事实和理由为：一、2016年5月份起，被上诉人无视上诉人公司的规定，无故旷工，也没有通过任何方式通知上诉人，导致上诉人工作安排受到不利影响，上诉人根据公司规定对其予以辞退，被上诉人无故旷工后却向钦南区劳动仲裁委员会申请仲裁，以上诉人未与其签订劳动合同为由，要求上诉人支付双倍工资，但仲裁委并未采纳上诉人所阐述的被上诉人无故旷工的事实，一审法院也未对该事实进行认定，属于认定事实错误；二、由于考虑到上诉人的公司营运未十分固定，被上诉人也未考虑会在上诉人公司长期工作，虽然上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，但责任并不完全在于上诉方，被上诉人也同意暂时不予签订劳动合同，这是其权利的自由处分，被上诉人对于未签订书面的劳动合同具有一定的责任，因此，其要求支付双倍工资不符合法律规定。
被上诉人黄东答辩称，上诉人的上诉没有事实和法律依据，被上诉人并不存在旷工的事实，一审判决是正确的，请求二审法院维持一审判决。
上诉人即一审原告广西华汇新材料有限公司在一审时向法院起诉请求：1、判决原告不需支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资24966.67元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院经审理并确认以下法律事实，被告于2015年1月29日到原告处工作（其中2015年1月29日至2015年5月1日为试用期），月工资由基本工资、超缺勤工资、电话费、超时/夜班补贴、长途行车生活补助、行车公里补助、洗车费、月/季绩效考核奖、加班费等项目构成，数额不固定，由原告打入被告的银行卡。原告提交的银行流水明细显示：原告2015年11月27日发给被告3729.87元，2015年12月29日发给被告2709元，2016年1月28日发给被告2889元，2016年2月29日发给被告3708元，2016年4月13日发给被告2256.75元，2016年4月228日发给被告2911.70元，该六个月的平均月工资为3034.05元。
双方未有签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险费。被告每年都要求原告为其缴纳社会保险费，但原告均答复待其正式投产后再缴纳。2016年4月29日，被告轮班之后就没有到原告处工作，2016年5月9日，被告向钦州市钦南区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，以原告不与被告签订劳动合同和不为被告缴纳社会保险费为由，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，请求与原告解除合同，并要求原告支付2015年5月1日至2016年4月28日期间未签订书面合同的双倍工资24966.67元（按月平均工资2900元计算的二倍工资差额），并为其缴纳2015年1月29日至2016年4月期间的社会保险费。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。被告自2015年1月29日至2016年4月28日在原告处工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。被告在原告处工作期间，原告没有为被告缴纳社会保险费，被告随时可以解除双方的劳动合同关系，无须提前通知原告，并可据此请求原告支付经济补偿。因此，被告以原告不与其签订劳动合同和不为其缴纳社会保险费为由，于2016年5月9日向钦州市钦南区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求原告支付解除劳动关系的经济补偿金和解除劳动合同，符合上述法律规定，应视其于当日与原告解除了劳动合同。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：在劳动纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负责举证。原告起诉主张：2016年5月份起，被告无视原告的公司规定，无故旷工不上班，也没有通过任何方式通知原告，导致原告工作安排受到不利影响，原告根据公司规定对其予以辞退。在本案中，原告并没有提交相应的证据证实该主张，依法不予确认；原告起诉主张“被告同意暂时不予签订劳动合同”，也没有提交相应的证据证实该主张，依法不予确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。被告自2015年1月29日至2016年4月28日在原告处工作，原告应当支付被告2015年1月至2016年4月内的11个月的二倍工资。《中华人民共和国劳动法》第七十二条第一款规定：“……用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”和《中华人民共和国社会保险法》第四条规定：“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费……”。被告2015年1月29日至2016年4月28日在原告处工作，原告没有为被告缴纳社会保险费，违反了上述法律规定，但缴纳社会保险费问题不属于人民法院的受理范围，本案中对缴纳社会保险费不作处理。被告在原告处工作期间的平均月工资为3034.05元，被告请求原告支付按月平均工资2900元计算、11个月的二倍工资差额24966.67元，应当予以支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条的规定，判决：一、驳回原告广西华汇新材料有限公司的诉讼请求；二、在本判决书生效之日起十五日内，原告广西华汇新材料有限公司支付被告黄东解除劳动合同的经济补偿金24966.67元。案件受理费10元（原告已预付），减半收取5元，由原告广西华汇新材料有限公司负担。
二审中，当事人均没有提交新证据。
本院认为，被上诉人黄东于2016年4月29日轮班之后，就处于休息的状态，2016年5月9日，被上诉人黄东向钦州市钦南区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，请求解除双方的劳动合同，上诉人广西华汇新材料有限公司作为被申请人，应该知晓被上诉人黄东提出解除劳动合同的申请，双方之后并不存在继续维持劳动关系的合意，也就丧失了要求履行被上诉人黄东继续上班的条件，因此，上诉人广西华汇新材料有限公司主张被上诉人无故旷工是没有事实依据的。双方当事人对被上诉人黄东进入上诉人广西华汇新材料有限公司处工作的时间、工资发放的情况、未签订书面劳动合同以及未购买社会保险的事实均无异议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，上诉人广西华汇新材料有限公司应支付被上诉人黄东未签订劳动合同的双倍工资，一审法院认定的事实以及做出的判决是有法律依据的，本院予以维持。上诉人广西华汇新材料有限公司的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广西华汇新材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈明华
审判员 黄载文
审判员 王英佑
二〇一七年四月二十八日
书记员 苏 芸