福建省高级人民法院
民 事 判 决 书
(2015)闽民初字第24号
原告：深圳市中邦(集团)建设总承包有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区。
法定代表人：罗炎雄，该公司董事长。
委托诉讼代理人：祝小刚，广东华程律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赖忠惠，福建华达律师事务所律师。
被告：泉州美旗物流管理有限公司，住所地福建省晋江市。
法定代表人：朱彬，该公司董事长。
原告深圳市中邦(集团)建设总承包有限公司（以下简称中邦公司）与被告泉州美旗物流管理有限公司（以下简称美旗公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中邦公司的委托诉讼代理人祝小刚、赖忠惠到庭参加诉讼。被告美旗公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
中邦公司向本院提出起诉请求：1.判令美旗公司支付拖欠的工程进度款6171.88万元；2.判令美旗公司支付拖欠的工程进度款的利息4584万元；3.判令美旗公司支付结算尾款46540742元；4.判令美旗公司支付结算尾款的利息1628926元；5.判令美旗公司支付违约金1006.5万元；以上合计165793468元。诉讼中，中邦公司申请撤回第三、四项诉讼请求，并变更诉讼请求为：1.判令美旗公司支付拖欠的85%的工程进度款7779.85万元；2.判令美旗公司按银行同期同类贷款利率的二倍支付7779.85万元工程进度款的利息（至2015年1月21日止为5347.22万元，并付至付清全部拖欠的工程进度款时止）；3.判令美旗公司支付违约金1006.8万元；4.中邦公司就上述三项诉讼请求的款项对施工项目的拍卖或变卖款项享有优先受偿权。事实和理由：2009年5月31日，美旗公司将“晋江*海峡西岸国际采购与区域物流中心（一期）C2地块西段交易展厅、地下室及塔楼；C1地块东段交易展厅、地下室及塔楼工程”（又称美旗城）发包给中邦公司承建。双方签订《建设工程施工合同》，对工期、质量、工程款支付、违约情形及责任等条款均明确约定。2009年12月31日，双方签订《关于延期支付工程进度款的协议》（以下简称《延期支付协议》），约定了延期支付工程进度款的违约金和利息。中邦公司进场施工后，自2009年10月至2010年11月，中邦公司申报的工程进度款经监理单位和美旗公司审核，总计为19656.88万元。截止到2014年1月28日，美旗公司仅支付进度款12825万元，尚欠6171.88万元。2011年4月，美旗公司将工程项目美旗城提供给福建省政府举办第十三届晋江鞋博会，此后历届鞋博会均在美旗城举办。2013年3月，美旗公司在工程尚未完工的情况下，致函中邦公司，要求中邦公司移交。2013年10月，美旗公司出具《授权书》，授权许跃敏全面负责结算工作。2014年5月23日，中邦公司将工程结算书移交给美旗公司，许跃敏在移交清单上签字，此时中邦公司取得工程款的优先受偿权。结算书中的结算总价为255904781元，应付结算工程款46540742元，美旗公司至今未提出意见，也未支付结算工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建工解释》）第十四条的规定，本项目工程的竣工时间应为2013年3月。美旗公司拖欠工程进度款及结算款的行为构成违约，按《延期支付协议》的约定，工程进度款的利息从2010年1月起按银行同期贷款利率的2倍执行，同时支付违约金1006.8万元，另依照《建设工程施工合同》通用条款第33条的规定，结算款的利息从2014年6月21日起计，按银行同期贷款利率执行。
美旗公司未进行答辩。
围绕着诉讼请求，中邦公司提交了以下证据：《建设工程施工合同》、《延期支付协议》、《福建日报》2011年4月19日的报道、《工作联系函》、《授权书》、《工程结算书清单》、《工程进度款统计表》及《利息计算表》各1份，《工程进度付款申报表》14份。美旗公司未对上诉证据发表质证意见。因《建设工程施工合同》、《关于延期支付工程进度款的协议》、《工作联系函》、《授权书》、《工程结算书清单》及共12份《工程进度付款申报表》均有原件，且有美旗公司加盖印章或相关人员的签字，故真实性予以确认。《福建日报》2011年4月19日的报道有原件，真实性亦予以确认。编号为001、013的2份《工程进度付款申报表》均无原件核对，真实性不予确认。《工程进度款统计表》及《利息计算表》均系中邦公司自行制作，美旗公司未予确认，故视为中邦公司的单方陈述。
根据真实性可以确认的证据材料，本院查明认定如下事实：2009年5月31日，美旗公司将“晋江*海峡西岸国际采购与区域物流中心（一期）C2地块西段交易展厅、地下室及塔楼；C1地块东段交易展厅、地下室及塔楼工程”发包给中邦公司承建，双方签订了《建设工程施工合同》，对工程名称、地点、工程承包范围、工期、质量标准、合同价款与支付、合同组成文件、竣工验收与结算、违约责任等内容进行约定。其中，专用条款第26条系关于“工程款（进度款）支付”的相关内容，约定：“26.1.由于工期紧，工程进度款支付做以下明确规定：①C2地下室、交易展厅基础施工至地下二层主体顶板后支付：金额1000万元；C2塔楼和C1地下室、交易展厅、塔楼基础施工至地下二层主体顶板后支付：金额1000万元；②施工至±0.000主体完工后支付已完成合同工程量85%；③±0.000以上工程款在工程节点明确原则上按月进度支付当月完成合同工程量的85%；④土建竣工验收合同格拨付至决算价（含设计变更的调整和发包人及监理单位中间签证增减等费用）的95%，剩余5%作为保修期押金，按保修协议执行。”第26.2条约定，“双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：（1）工程师在接收到报告后7天内完成审核签证，发包人在收到工程师签证后7天内完成审批，并在审批后按26.1条款支付进度款。……（3）工程完成决算，并在审核批准后一个月内，除预留保修金外，付清合同价款（含工程实物工程量变化引起的增减工程款）。（4）工程保修期满后一个月内结清全部工程款。（5）工程款全部以银行转账形式支付。承包人支取工程款时就提交同等金额的正式发票。”专用条款第35条约定了发包人违约应承担合同通用条款第24条、第26.4款、第33.3款约定的违约责任。通用条款第24条系关于工程预付款的约定，第26.4款约定：发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。第33.3款约定发包人收到承包人递交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。
2009年12月31日，中邦公司与美旗公司签订《延期支付协议》，约定：至协议签署之日，美旗公司欠中邦公司工程进度款10065万元，双方同意美旗公司拖欠的工程进度款延期至2010年2月6日之前付清，延期期间，美旗公司按银行同期贷款利率的2倍向中邦公司支付利息，到期后，若美旗公司不能清偿，则就支付总欠款10%的违约金，利息照计；延期付款期间内，视为美旗公司未拖欠前述工程进度款。《延期支付协议》签订后，中邦公司根据施工进度情况，向美旗公司又报送了多期的《工程进度付款申报表》，体现报送的工程进度款金额共计111715679.21元，监理单位审核应付的进度款共计5831万元；美旗公司经审核，在《工程进度付款申报表》上签署审核意见，确认审核的工程进度款为3812.88万元；其中：2010年2月21日为190万元、2010年4月15日为650万元、2010年5月19日为680万元、2010年6月12日为630万元、2010年7月14日为678万元、2010年8月4日为429万元、2010年9月13日为298万元、2010年10月26日为151.8万元、2010年12月10日为106.08万元。
2013年3月27日，美旗公司向中邦公司出具《工作联系函》，表示：为推进美旗城建设，解决前期遗留问题，针对“美旗城C2地块工程建设项目工作协调会议”精神，针对美旗城工程扫尾、结算事宜，通知中邦公司出具授权委托书指定授权代理人提供工程已完成项目的工程量清单和相关资料，配合监理、建设单位逐项核对，明确已完成和未完成的工程项目及工程量，进行签字确认，办理结算移交手续。
2013年10月23日，美旗公司向中邦公司出具《授权书》，授权许跃敏负责处理C2地块西段交易展厅工程结算的管理工作，包括全面负责结算的日常事务性管理工作，代为签收与结算工作相关的文件和资料；负责与中邦公司联系。2014年5月23日，许跃敏代表美旗公司在《晋江海峡西岸国际采购与区域物流中心（一期）C－2展厅工程结算书清单》（以下简称《C2展厅工程结算书清单》）上以接收人名义签字，该清单体现中邦公司向美旗公司移交了“竣工结算报送总价”、“土建工程地下部分”、“土建工程地上部分”、“安装工程”、“土建变更及签证单”、“安装工程签证单”等共六项的工程结算书。其中土建工程地下部分的结算价为132856243.9元、土建工程地上部分的结算价为71737362元、安装工程的结算价为44597068元、土建变更及签证单的结算价为5722068元、安装工程签证单的结算价为992025元，以上共计255904781元。
还查明：（一）2011年4月19日，《福建日报》刊登一篇名为《第十三届鞋博会开幕》的报道，报道中国第十三届国际鞋业博览会在中国美旗城开幕。
（二）中邦公司提交的《工程进度款统计表》及《工程进度款的收款情况及收款凭证清单》等材料及自认内容体现，在《延期支付协议》签订后中邦公司共收到美旗公司支付的工程进度款10325万元，其中：于2010年1月12日收到1250万元；于2010年2月10日收到3000万元；于2010年3月3日收到1500万元；于2010年5月6日收到500万元；于2010年6月13日收到50万元；于2010年6月30日收到500万元；于2010年7月8日收到500万元；于2010年7月23日收到300万元；于2010年8月27日收到300万元；于2010年9月21日收到300万元；于2010年12月3日收到50万元；于2011年1月10日收到5万元、25日收到400万元、27日收到100万元；于2011年2月9日收到200万元、23日收到450万元；于2011年3月15日收到100万元；25日收到50万元；于2011年4月1日收到15万元、2日收到30万元和50万元、29日收到70万元；于2013年5月10日收到5万元、14日收到400万元；于2013年11月22日收到100万元；于2013年12月13日收到50万元；于2014年1月28日收到50万元。
（三）诉讼中，中邦公司主张因统计错误，将2010年1月12日收到的其他公司款项1250万元、同年3月3日收到其他公司的款项500万元及2011年2月9日没有进账记录的200万元（共1950万元）错误统计成美旗公司已经支付的工程进度款，因此《延期支付协议》签订后实际收到美旗公司支付的工程进度款为8375万元。为此，中邦公司举证：证据1.《规划设计合同》一份及《电子汇划收款回单》二份；证据2.和谐物流建设（佛山）有限公司的企业信息（以下简称和谐物流公司）、深圳市中邦建设装饰设计工程有限公司的企业信息；证据3.深圳市中邦（集团）建设总承包有限公司晋江分公司（以下简称中邦公司晋江分公司）的《开户许可证》及银行流水账单。以上证据证明《工程进度款统计表》中统计的2010年1月12日收到1250万元和2010年3月3日收到1500万元中的500万元是和谐物流公司支付的设计费用，因为都是物流公司支付，所以错误统计为系美旗公司支付；自2010年4月13日起用于收取工程进度款的中邦公司晋江分公司银行账户在2011年2月9日没有进账记录，《工程进度款统计表》及《工程进度款的收款情况及收款凭证清单》中关于2011年2月9日收取美旗公司200万元工程进度款的统计错误。本院认为，因上述证据均有原件核对，故真实性可予以确认。上述证据体现和谐物流公司于2010年1月12日支付1250万元、同年3月3日支付500万元给中邦公司，中邦公司账号为140801210900819326的银行账户在2011年2月9日没有收到款项。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”中邦公司举证证据可以证明2010年1月12日及3月3日收到的共1750万元系其他物流公司支付，因此，中邦公司关于错误将该1750万元统计成系美旗公司支付的主张成立，予以采信。银行流水账单仅能证明中邦公司账号为140801210900819326的银行账户在2011年2月9日没有收到款项，不足以证明中邦公司关于2011年2月9日收到200万元款项的自认系因统计错误的主张。因此，在2010年1月1日之后，中邦公司收取美旗公司支付的工程进度款为（10325万元-1750万元＝）8575万元。
本院认为，本案争议的焦点为：中邦公司应得工程进度款的金额；美旗公司是否构成违约，如构成违约，应如何承担违约责任；中邦公司能否享有工程款的优先受偿权。
美旗公司与中邦公司签订的《建设工程施工合同》及《延期支付协议》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，具有法律约束力。
2010年1月1日后形成的《工程进度付款申报表》体现美旗公司审核确定2010年1月1日后的工程进度款金额低于中邦公司报送的金额，而中邦公司并未就此要求重新审核。因此，本案2010年1月1日后形成的工程进度款金额应当根据美旗公司审核的金额进行确认。结合《延期支付协议》的约定，可以认定自2010年1月1日起，美旗公司应支付中邦公司的工程进度款共计（10065万元+3812.88万元＝）13877.88万元。《建设工程施工合同》专用条款第26.1.③的约定，美旗公司应当“按月进度支付当月完成合同工程量的85%”，故美旗公司审核确定的2010年1月1日后的工程进度款均已至支付期限。美旗公司在《延期支付协议》签订之后，支付工程进度款共计8575万元，故尚欠的工程进度款为（13877.88万元-8575万元＝）5302.88万元，中邦公司诉请美旗公司支付拖欠的工程进度款，有事实依据，应予支持。但中邦公司诉讼请求中超出5302.88万元的部分，不予支持。
美旗公司未按照《延期支付协议》约定支付工程进度款，构成违约，应承担《延期支付协议》约定的相应违约责任，即承担总欠款10065万元10%的违约金，计1006.5万元，并支付以《延期支付协议》中尚欠工程进度款为基数，在拖欠期间按中国人民银行颁布的同期同类贷款利率2倍计算的利息。其中：截止2014年1月27日止的利息计7258566.51元（具体的计算数据见附件一：《利息统计表一》）；自2014年1月28日起至本判决确定的还款之日止的利息，以1490万元为基数，按中国人民银行颁布的同期贷款利率2倍计算。
《建设工程施工合同》专用条款第26.1.③的约定，美旗公司应当在工程进度款审核的当月足额支付审核款项。在2010年1月1日之后，美旗公司审核的工程进度款共3812.88万元，但并未支付，因此，美旗公司该行为构成违约，应承担违约责任。中邦公司主张该违约责任应以审核的工程进度款为基数，按《延期支付协议》约定的利息标准计付，该主张没有合同依据，不予采纳。美旗公司应按照《建设工程施工合同》专用条款第35条、通用条款第26.4款的约定，以及《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定承担该违约责任，即以拖欠2010年1月1日之后审核的工程进度款为基数，按中国人民银行颁布的同期同类贷款利率为标准计付的利息。其中：至2010年12月31日，计5952563.79元（具体的计算数据见附件二：《利息统计表二》）；自2011年1月1日起至本判决确定的付款之日止，应以3812.88万元为基数，按中国人民银行颁布的同期同类贷款利率为标准计付。
《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”本案《建设工程施工合同》约定的施工范围并未完全施工完毕，在2013年10月23日，美旗公司授权许跃敏负责处理C2地块西段交易展厅工程结算的管理工作；2014年5月23日，许跃敏代表美旗公司签收《C2展厅工程结算书清单》。因此，中邦公司主张2014年5月23日应作为建设工程款优先受偿权的起算时间有合理依据。中邦公司于2016年3月20日提出建设工程价款优先受偿权主张时，已经超过主张建设工程价款优先受偿权的法定期限，故该项诉讼请求不予支持。
综上，中邦公司关于美旗公司应支付工程进度款及工程进度款的利息，并承担逾期支付工程进度款违约责任的诉讼请求，部分有事实及法律依据，应予支持。中邦公司申请撤回结算尾款及利息的诉讼请求，系对自身权利的处分，可予以准许。美旗公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十二条规定，判决如下：
一、泉州美旗物流管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向深圳市中邦(集团)建设总承包有限公司支付工程进度款5302.88万元；
二、泉州美旗物流管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向深圳市中邦(集团)建设总承包有限公司支付利息13211130.3元，并支付：①以1490万元为基数，自2014年1月28日起至本判决确定的付款之日止，按中国人民银行颁布的同期贷款利率2倍计算的利息；②以3812.88万元为基数，自2011年1月1日起至本判决确定的付款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。
三、泉州美旗物流管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向深圳市中邦(集团)建设总承包有限公司支付违约金1006.5万元；
四、驳回深圳市中邦(集团)建设总承包有限公司的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费629919元，由泉州美旗物流管理有限公司负担423325元，由深圳市中邦(集团)建设总承包有限公司负担206594元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。
审 判 长 陈 敏
审 判 员 程光毅
代理审判员 陈 梁
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 张天栋
附件一：
时间
|
收取的款项（万元）
|
尚欠《延期支付协议》约定的工程进度款（万元）
|
《协议》约定的工程进度款的利息（元.按银行同期同类贷款利率的2倍）
---|---|---|---
2010.01.01
|
10065
|
635335.89
02.10
|
3000
|
7065
|
234132.164
03.03
|
1000
|
6065
|
612548.384
05.06
|
500
|
5565
|
324935.014
06.13
|
50
|
5515
|
147953.096
06.30
|
500
|
5015
|
63311.26575
07.08
|
500
|
4515
|
106875.616
07.23
|
300
|
4215
|
216236.712
08.27
|
300
|
3915
|
154454.795
09.21
|
300
|
3615
|
425163.617
12.03
|
50
|
3565
|
230836.192
2011.01.10
|
5
|
3560
|
90999.4521
01.25
|
400
|
3160
|
10769.9726
01.27
|
100
|
3060
|
67789.4795
02.09
|
200
|
2860
|
70755.6164
02.23
|
450
|
2410
|
85175.3425
03.15
|
100
|
2310
|
40820.5479
03.25
|
50
|
2260
|
19968.4932
03.30
|
30
|
2230
|
7881.3699
04.01
|
15
|
2215
|
3914.1781
04.02
|
50
|
2165
|
106025.685
04.29
|
70
|
2095
|
2836314.31
2013.05.10
|
5
|
2090
|
14658.6301
05.14
|
400
|
1690
|
568951.233
11.22
|
100
|
1590
|
58546.8493
12.13
|
50
|
1540
|
124212.603
2014.01.28
|
50
|
1490
|
合计
|
8575
|
1490
|
7258566.51
利息统计表一
附件二：
时间
|
新审核的工程
进度款（万元）
|
新欠付工程进度款
的合计金额（万元）
|
新欠付工程进度款产生的利息
（元）
---|---|---|---
10.01.01
|
02.21
|
190
|
03.01
|
190
|
18289.97260273937
04.15
|
650
|
05.01
|
840
|
41093.2602739726
05.19
|
680
|
06.01
|
1520
|
71960.54794520548
06.12
|
630
|
07.01
|
2150
|
105179.1780821918
07.14
|
678
|
08.01
|
2828
|
138347.3095890411
08.04
|
429
|
09.01
|
3257
|
154194.4109589041
09.13
|
298
|
10.01
|
3555
|
176250.0821917808
10.26
|
151.8
|
11.01
|
3706.8
|
370801.8673972603
12.10
|
106.08
|
11.01.01
|
3812.88
|
截至10.12.31利息合计：5952563.79330137
利息统计表二
本案适用的主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：
（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；
（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；
（三）判决结果和诉讼费用的负担；
（四）上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。