四川省古蔺县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)川0525刑初字244号
公诉机关古蔺县人民检察院。
被告人周某1，曾用名周某2，男，1988年9月4日出生于四川省叙永县，苗族，小学文化，无业，住四川省叙永县。曾因犯盗窃罪，于2016年3月28日被叙永县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑二年���因涉嫌盗窃罪，于2016年4月6日被古蔺县公安局刑事拘留。经古蔺县人民检察院批准，于2016年5月13日被执行逮捕，现羁押于古蔺县看守所。
古蔺县人民检察院以泸古检公诉刑诉〔2016〕225号起诉书指控被告人周某1涉嫌犯盗窃罪，于2016年11月24日向本院提起公诉。本院受理后，于2016年11月25日立案，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。公诉机关古蔺县人民检察院指派代理检察员李军出庭支持公诉，被告人周某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
古蔺县人民检察院指控：2016年3月6日下午，被告人周某1趁古蔺县桂花乡喻某某家中无人时，撬门后入室盗窃。
2016年4月5日，周某1趁古蔺县古蔺镇邱某某租住的住房内无人时，使用钢筋将楼梯过道窗户敲坏后翻窗进入该住房内进行盗窃，并随后被他人发���报警。后，侦查人员赶至案发现场将其抓获。
经鉴定，在喻某某家中储物室内发现的一被饮用过的饮料瓶瓶口和瓶盖内侧擦拭棉签上均检出DNA，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，支持该2处人DNA为周某1所留的假设，不支持为其他随机个体所留的假设；在邱某某租住的住房厨房窗口外地面男士皮鞋的鞋带上检出人DNA，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，支持该2处人DNA为周某1所留的假设，不支持为其他随机个体所留的假设。
针对上述指控事实，公诉机关向本院提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人周某1以非法占有为目的，入户盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人周某1在缓刑考验期限内犯新罪，且发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应撤销缓刑，实行数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人周某1对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，并自愿认罪。但提出其在邱某某家盗窃被发现后，主动拨打110电话报警，具有自首的情节。
经审理查明，2016年3月6日下午，被告人周某1趁古蔺县桂花乡喻某某家中无人时，撬门入室，在其一楼小卖部盗窃现金几百元、香烟4条，在二楼卧室柜子里盗窃现金人民币5000余元。喻某某电话报警后，侦查人员在其储物室内发现一瓶被饮用过的饮料。经DNA鉴定，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，支持周某1所留的假设，不支持为其他随机个体所留的假设
2016年4月5日，周某1趁古蔺县古蔺镇邱某某租住的住房内无人时，使用钢筋将楼梯过道窗户敲坏后翻窗进入���住房内进行盗窃，被发现后，周某1和房主邱某1均拨打电话报警。后，侦查人员赶至案发现场将周某1抓获，并在邱某某租住的住房厨房窗口外地面的男士皮鞋鞋带上检出人DNA，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，支持为周某1所留的假设，不支持为其他随机个体所留的假设。
上述事实，有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实：受理报警登记表，受案登记表，立案决定书，对被告人采取强制措施的相关法律文书，权利义务告知书，提讯证，归案情况说明，被告人周某1的户籍证明，四川省叙永县人民法院刑事判决书，全国刑侦信息专业应用系统协查回复，周某1前科信息材料情况说明，古蔺县公安局刑事侦查大队关于对喻某某盗窃案勘验笔录无见证人签名的情况说明；被害人喻某某、邱某1、邱某某的陈述；被告人周某1的供述和辩��；泸州市公安局物证鉴定所法庭科学DNA鉴定书，鉴定意见通知书；邱某1家被盗案现场勘验笔录、现场图、现场照片，喻某某家被盗案现场勘验笔录、现场图、现场照片；周某1体表检查笔录；周某1辨认作案现场笔录及照片，邱某1辨认被告人笔录及辨认照片。上述证据，已经庭审质证，均符合证据的三性，本院予以确认。
关于被告人周某1提出其具有自首情节的辩解。公诉机关认为被告人周某1不具备投案的自愿性和主动性，不构成自首。并当庭出示被告人周某1在公安机关第一次、第二次讯问笔录，古蔺县公安局刑事侦查大队出具的情况说明予以证实。本案中，周某1盗窃邱某某家被发现后，因看见楼下人越来越多，心理害怕，便扯下卧室窗帘布，一头拴在厨房洗碗池下面，另一头从厨房的窗子放下去，打算利用窗帘布从二楼厨房进入一楼逃跑。当周某1顺着窗帘布到一楼窗子处时，发现一楼的窗子关着，而且离地面还有十多米，周某1被困抓住窗帘悬挂在半空。后，周某1拨打110报警称：我偷东西被发现了，现在吊在窗子外面，位置就在河边公寓过来一点。在周某1吊在半空期间，房主邱某1也打电话报警，古蔺镇派出所民警到达案发现场将被告人周某1抓获。本院认为，被告人周某1在顺着窗帘布逃跑过程中，致自己身处危险，无计可施，且被告人周某1是在明知自己被群众围困，已无逃跑可能及害怕楼下群众对其不利的情况下，拨打了110电话报警。因此，被告人周某1不具备成立自首的条件，其打电话报警的行为不能体现投案的自愿性和主动性，本院对公诉机关提出被告人周某1不成立自首的意见予以采纳。
本院认为，被告人周某1以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，应予刑事处罚。公诉机关指控本案事实和罪名成立，本院予以支持。被告人周某1入户盗窃被害人喻某某家财物的犯罪行为发生在叙永县人民法院对被告人周某1宣判缓刑之前，属漏罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人周某1撬门进入邱某某家实施盗窃的犯罪行为发生在叙永县人民法院宣告缓刑之后，属在缓刑考验期内再犯新罪，应当在前罪与漏罪合并处罚后再实行并罚。被告人周某1到案后如实供述了在邱某某家盗窃的犯罪事实，并当庭自愿认罪，对该部分犯罪依法可以从轻处罚。被告人周某1对喻某某家盗窃的事实当庭自愿认罪，对该部分犯罪事实依法酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款，第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销叙永县���民法院(2016)川0524刑初49号刑事判决书对被告人周某1犯盗窃罪判处有期徒刑六个月，缓刑二年的缓刑部分；
二、被告人犯盗窃罪（漏罪），判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。与撤缓后判决的有期徒刑六个月数罪并罚，判处有期徒刑一年，减去先行羁押的九天，合并决定执行有期徒刑十一个月二十一天；
三、被告人周某1犯盗窃罪（新罪），判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，与之前决定执行的有期徒刑十一个月二十一天合并，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人周某1的刑期自2016年4月5日起至2017年6月4止；罚金限于本判决生效后10日内一次性缴纳，期满不���纳的，强制缴纳。）
四、扣押在案物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 曾 方
代理审判员 王叶玲
人民陪审员 孙光荣
二〇一六年十二月七日
书 记 员 范成林
附：相关刑法条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节���，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违法法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑以���，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自���罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。