重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第04720号
上诉人（原审原告）钟秀玲。
委托代理人王玉武，重庆市法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）重庆长城医院有限责任公司，住所地重庆市九龙坡区渝州路79号门诊楼1、2、3、4、5层，组织机构代码06569717-9。
法定代表人陈捷，董事长。
委托代理人李庆，男，汉族，1979年3月5日出生。
上诉人钟秀玲与被上诉人重庆长城医院有限责任公司劳动争议纠纷一案，钟秀玲不服重庆市九龙坡区人民法院（2014）九法民初字第01805号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2009年8月20日，钟秀玲到重庆长城医院有限责任公司工作，工种为清洁工，重庆长城医院有限责任公司向钟秀玲发放了工作牌，载明“姓名：钟秀玲，部门：后勤，职务：保洁员”。双方未签订书面劳动合同，重庆长城医院有限责任公司未为钟秀玲购买社会保险。2009年11月4日，重庆长城医院出具《证明》一份，载明“钟秀玲同志来我长城医院三楼做清洁工作，是2009年8月20日自己到我院应聘上班，经现场试用操作，……方予正式同意她在我院做清洁工作。当月工资从2009年8月20日计算。在此之前未在我院上班。”钟秀玲陈述其在重庆长城医院有限责任公司的报酬为1440元／月，在凯霖医院的报酬为500元／月，上班期间的工作内容和时间均由陈银霖安排，上班期间同时给重庆长城医院有限责任公司和凯霖医院做清洁工作，钟秀玲所在科室虽由陈银霖管理，但挂的是长城医院的招牌，以长城医院的名义对外开展经营活动，重庆长城医院有限责任公司称长城医院的清洁是由陈银霖承包，但未提供相应依据。2013年7月8日，钟秀玲以重庆长城医院有限责任公司未为其参加社会保险、拖欠工资为由向长城医院及凯霖医院提交了《解除劳动关系书》，并于2013年7月15日离职。
2013年7月18日，钟秀玲向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会就经济补偿金、劳动报酬、双倍工资、年休假工资、高温补贴争议提起仲裁，该委于2014年1月10日出具了仲裁裁决书，裁决由重庆长城医院有限责任公司支付钟秀玲2013年5月1日至2013年7月15日期间工资3600元、经济补偿金5760元、未休年休假工资1721.38元，该裁决为终局裁决，钟秀玲不服该裁决，遂起诉至重庆市九龙坡区人民法院。
钟秀玲在一审中诉称，钟秀玲于2009年8月应聘到重庆长城医院陈银霖经营管理的科室上班，从事清洁工作，在重庆长城医院有限责任公司上班的同时为陈银霖的重庆凯霖医院投资管理公司（以下简称凯霖医院）做清洁，月平均工资为1940元／月。2012年凯霖医院向钟秀玲颁发了最佳员工证书。在职期间，重庆长城医院有限责任公司未为钟秀玲参加社会保险，未与钟秀玲签订劳动合同，未支付加班工资及高温补贴，未安排年休假，且拖欠2013年5月1日至7月15日两个半月的工资，为维护自身合法权益，遂起诉请求：1、重庆长城医院有限责任公司支付钟秀玲2013年5月1日至7月15日所欠两个半月工资的双倍工资9700元（1940元／月×2.5个月×2）；2、支付2009年8月至2013年7月的经济补偿7760元（1940元／月×4个月）；3、支付2009年8月至2013年7月的年休假工资3478.80元（1940元／月÷21.75天×19.5天×200%）；4、支付除春节之外的法定节假日加班工资6422.40元（1940元／月÷21.75天×36天×200%）；5、支付周末加班工资72787.20元（1940元／月÷21.75天×408天×200%）；6、支付6月至7月15日的高温补贴费285元（70元＋195元＋20元）。钟秀玲明确第1项诉讼请求是指因重庆长城医院有限责任公司未支付2013年5月1日至7月15日两个半月工资，要求按双倍支付；第4项诉讼请求是指2009年8月至2013年7月期间法定节假日的加班工资，其中2009年4天，2010年至2012年各9天，2013年5天；第5项诉讼请求是指2009年8月至2013年7月期间周六、周日的加班工资，其中2009年38天，2010年104天，2011年、2012年各105天，2013年56天；第6项诉讼请求是指钟秀玲在35℃至37℃上班天数7天，每天应补贴10元，在37℃至40℃上班天数13天，每天应补贴15元，40℃以上上班1天，应补贴20元，合计285元。
重庆长城医院有限责任公司在一审中辩称，钟秀玲与重庆长城医院有限责任公司之间不存在劳动关系，而是劳务关系。钟秀玲上班所在的科室是由陈银霖经营管理，清洁也是由陈银霖承包的，钟秀玲从事的是临时性清洁工作，不需要签订劳动合同，工作时间是每天上午6点到9点，钟秀玲除了给重庆长城医院有限责任公司做清洁还给凯霖医院做清洁，在长城医院的劳务报酬为1440元／月，在凯霖医院的报酬为500元／月，重庆长城医院有限责任公司与陈银霖约定钟秀玲在长城医院的报酬由重庆长城医院有限责任公司直接支付给钟秀玲，2013年5月1日至2013年7月15日期间的劳务报酬重庆长城医院有限责任公司同意发放。
一审法院认为：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照工资支付记录、用人单位向劳动者发放的“工作证”等能够证明身份的证件予以认定。重庆长城医院有限责任公司向钟秀玲发放了工作牌，工作牌上载明了钟秀玲的部门和职务，钟秀玲上班的地点是在长城医院，每月工资是由重庆长城医院有限责任公司发放，具备认定劳动关系的主要外在显征。从长城医院出具的《证明》看，钟秀玲是经现场试用操作合格后重庆长城医院有限责任公司才同意其在长城医院做清洁工作，且予以计算工资，可见钟秀玲接受重庆长城医院有限责任公司的劳动管理，从事的是重庆长城医院有限责任公司安排的有报酬的劳动，具备认定劳动关系的主要内在特征。重庆长城医院有限责任公司认为其医院的清洁是由陈银霖承包，未提供相应依据，且钟秀玲所在的科室对外仍是以长城医院的名义经营管理。综上，钟秀玲为重庆长城医院有限责任公司提供了劳动，重庆长城医院有限责任公司也向钟秀玲发放了工作牌，每月固定向钟秀玲支付工资，因此应认定钟秀玲与重庆长城医院有限责任公司之间存在劳动关系，重庆长城医院有限责任公司应当向钟秀玲支付劳动报酬及相应待遇。
用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。关于钟秀玲主张的2013年5月1日至7月15日的工资，重庆长城医院有限责任公司同意支付，应予以支持。钟秀玲在长城医院的报酬为1440元／月，重庆长城医院有限责任公司应当向钟秀玲支付2013年5月1日至7月15日的工资3600元（1440元／月×2.5个月）。钟秀玲主张按照双倍支付无相应依据，应不予支持。
用人单位未及时足额支付劳动报酬的、未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。重庆长城医院有限责任公司未为钟秀玲缴纳社会保险，未向钟秀玲发放两个半月工资，钟秀玲可以解除劳动合同并要求重庆长城医院有限责任公司支付经济补偿。钟秀玲2009年8月20日入职，2013年7月15日离职，重庆长城医院有限责任公司应当支付钟秀玲经济补偿5760元（1440元／月×4个月）。
根据《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，累计工作已满1年不满10年，年休假5天。职工新进用人单位的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。重庆长城医院有限责任公司未提供安排钟秀玲休年休假或支付未休年休假工资的相应依据，应当承担相应不利后果。钟秀玲于2009年8月20日入职，应当从2010年8月20日起享受带薪年休假，钟秀玲2010年度在重庆长城医院有限责任公司剩余日历天数为134天（2010年8月20日至2010年12月31日），应休年休假天数为1.84天（134天÷365天×5天），不足1天部分不享受，故2010年应休未休年休假天数为1天。2011年至2012年各应享受5天。钟秀玲于2013年7月15日离职，2013年度在重庆长城医院有限责任公司剩余日历天数为196天（2013年1月1日至2013年7月15日），应当享受的年休假天数为2.68天（196天÷365天×5天），不足1天部分不享受，2013年应休年休假天数为2天，故钟秀玲在职期间应休未休的年休假天数为13天。因钟秀玲正常工作期间的工资已发放完毕，故重庆长城医院有限责任公司应当支付钟秀玲未休年休假工资报酬1721.38元（1440元÷21.75天×13天×（300%-100%）］。
当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。钟秀玲仅提供了证人证言，且证人未出庭作证，重庆长城医院有限责任公司对其真实性不予认可，应不予采信，钟秀玲要求重庆长城医院有限责任公司支付法定节假日及周末的加班工资的诉请，因无事实依据，应不予支持。钟秀玲亦未提供其工作期间的高温天气情况及其在高温天气下工作的相应依据，对钟秀玲要求重庆长城医院有限责任公司支付高温补贴的诉请，因无事实依据，应不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，遂判决：一、重庆长城医院有限责任公司于判决生效之日起五日内支付钟秀玲2013年5月1日至2013年7月15日期间的工资3600元。二、重庆长城医院有限责任公司于判决生效之日起五日内支付钟秀玲解除劳动合同的经济补偿5760元。三、重庆长城医院有限责任公司于判决生效之日起五日内支付钟秀玲未休年休假工资报酬1721.38元。四、驳回钟秀玲的其他诉讼请求。
一审宣判后，钟秀玲不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决并依法改判由被上诉人向上诉人支付2013年5月1日至7月15日所欠工资的两倍9700元、解除劳动关系的经济补偿7760元、未休年休假工资3478.80元、3478法定节假日（春节除外）计36天的加班工资6422.40元、周六和周日计408天的加班工资72787.20元、6月至7月计半个月的高温补贴285元。理由是：1、被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，上诉人要求被上诉人支付双倍工资符合法律规定；2、被上诉人与凯霖医院属同一用人单位，上诉人月工资标准为1940元，一审判决确认上诉人月工资标准为1440元，属于事实认定错误；3、上诉人在一审诉讼过程中已就法定节假日加班、周末加班及在高温天气情况下工作举示了证人证言，且上诉人未表示反对，一审判决未采信上诉人提交的证人证言，属于事实认定错误；4、上诉人在被上诉人处连续工作4年，应享受带薪年休假天数为19.5天，一审判决认定上诉人应享受的带薪年休假天数为13天，属于事实认定错误。
被上诉人杜江答辩称：上诉人与被上诉人不存在劳动关系，请求二审法院驳回上诉人提出的全部诉讼请求。
二审审理中，上诉人举示了两份书面证人证言，拟证明上诉人在被上诉人处工作期间每天都需工作，周末及法定节假日从未休息。
被上诉人认为证人无正当理由未出庭作证，对该组证据的真实性不予认可。
二审庭审过程中，上诉人当庭申请证人谭某出庭作证，鉴于上诉人在举证期限届满前未向本院提交证人出庭作证的申请，且谭某已旁听了二审的法庭审理过程，故本院当庭作出了不准许上诉人提出的由谭某出庭作证的申请之决定。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，根据上诉人的上诉请求及理由并结合被上诉人的答辩意见，归纳双方当事人之间的争议焦点为：1、上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系；2、上诉人在本案二审中以未签订书面劳动合同为由要求被上诉人支付双倍工资差额是否应予以支持；3、上诉人的月工资标准应如何确认；4、上诉人要求被上诉人支付加班工资及高温补贴的诉讼请求应否予以支持；5、上诉人未享受的未休年休假天数应如何确认。现分别评述如下：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条第一款规定：“当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。”第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”本案中，一审判决确认上诉人与被上诉人存在劳动关系，上诉人的上诉请求未提出对该事实认定存在不同意见，被上诉人在上诉期内未就一审判决提出上诉，可视为上诉人与被上诉人对双方存在劳动关系的事实并无争议，故被上诉人认为其与上诉人不存在劳动关系的抗辩意见没有合法依据，本院不予采纳。
二、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷；（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；（三）劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷”。依照以上规定，当事人以劳动争议纠纷为由向人民法院起诉，其提出的诉讼请求应经过劳动争议仲裁处理前置程序。本案中，上诉人在申请劳动争议仲裁及一审审理过程中要求被上诉人支付2013年5月1日至7月15日所欠工资两倍9700元的理由均为被上诉人未向上诉人支付该时段的工资，尽管被上诉人确未与上诉人签订书面劳动合同且未向上诉人及时支付该时段的工资，但上诉人以拖欠工资为由要求被上诉人支付双倍工资没有法律依据，且上诉人要求被上诉人支付因未签订书面劳动合同而应支付的双倍工资差额之上诉请求未经过劳动争议仲裁处理前置程序及一审诉讼程序，故上诉人在二审中以被上诉人未与之签订书面劳动合同为由要求被上诉人支付2013年5月1日至7月15日期间的双倍工资差额的上诉请求因不符合劳动争议纠纷的法定处理程序，本院不予支持。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。第六十八条规定：“证据应当在法庭上出示，并由当事人互相质证。对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密，需要在法庭出示的，不得在公开开庭时出示”。第七十五条第一款规定：“人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。第七十四条规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”。本案中，上诉人在一审诉讼过程中自认其月工资总额为1940元，其中由上诉人发放的工资额为1440元，由凯霖医院发放的工资数额为500元。尽管上诉人在一、二审诉讼过程中均陈述认为被上诉人与凯霖医院属同一用人单位，但其未就此举示其他相应证据予以证明，故上诉人关于被上诉人与凯霖医院属同一用人单位的上诉理由因无相应证据支撑，本院不予采信。对于上诉人的月工资标准应以1440元予以确认。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条第一款规定：“证人应当出庭作证，接受当事人的质询”。本案中，上诉人要求被上诉人支付法定节假日、双休日加班工资及高温补贴，其对于被上诉人安排上诉人从事法定节假日、双休日加班及在高温气候条件下工作的事实负有提供基础证据的责任，但上诉人在一、二审诉讼过程中除进行口头陈述外仅提交了书面证人证言，未依法通知证人出庭作证，也未举示其他合法证据予以证明，且被上诉人对上诉人在一审中举示的书面证人证言之真实性、合法性已明确表示反对，故上诉人要求被上诉人支付加班工资及高温补贴的上诉请求因无充分证据支撑，本院不予支持。
五、《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假”。第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数”。第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬”。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”。本案中，一审法院根据上诉人的工作年限及在被上诉人处的实际工作期限确认上诉人未享受的带薪年休假天数为13天符合法律规定。上诉人要求确认其未享受的带薪年休假天数为19.5天的上诉请求没有合法依据，本院不予支持。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人钟秀玲负担，本院决定予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓方彬
代理审判员 何 流
代理审判员 刘恋砚
二〇一四年十一月六日
书 记 员 刘琳妍