浙江省绍兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2010）绍民初字第2472号
原告：韩八一。
委托代理人：张英。
被告：朱守用。
被告：朱玉论。
上述二被告的共同委托代理人：郑学方。
被告：周口市赢丰汽车运输有限公司。
法定代表人：张志超。
委托代理人：王亚龙。
被告：中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司。
负责人：王向阳。
委托代理人：王孝忠。
原告韩八一与被告朱守用、朱玉论、赢丰运输公司、人保周口公司交通事故人身损害赔偿纠纷一案，于2010年8月13日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员桑伟强独任审理。庭审过程中，被告人保周口公司于答辩期内提出管辖权异议，本院于2010年8月30日裁定驳回被告人保周口公司对本案管辖权提出的异议，其不服，提出上诉，绍兴市中级人民法院审理后于2010年9月20日作出（2010）浙绍辖终字第252号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院于2010年11月3日公开开庭进行了审理。庭审中本院依照被告朱守用的申请，依法追加了朱玉论为本案被告。原告韩八一及其委托代理人张英、被告朱守用、朱玉论的委托代理人郑学方、被告赢丰运输公司的委托代理人王亚龙、被告人保周口公司的委托代理人王孝忠到庭参加了诉讼。庭审中，原告要求对其配置假肢及维修费用、更换年限进行鉴定。2011年5月9日，本院再次公开开庭进行了审理，原告委托代理人张英到庭参加了诉讼，被告朱守用、朱玉论、赢丰运输公司、人保周口公司等经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
原告韩八一起诉称：2010年1月27日，被告朱守用驾驶赢丰运输公司所有的车号为豫P×××××重型货车在滨海大道绍兴县滨海工业区镜海嘉苑段与原告驾驶的小电动三轮车发生碰撞，导致原告受伤，电动三轮受损，被告负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送至绍兴市人民医院救治，经诊断为左裸关节骨折脱位，左跟骨骨折，左小腿左足皮肤软组织严重剥脱挫裂伤，左排骨上端骨折，左胫后神经挫伤，左胫前胫后血管损伤，后行左小腿中段截肢术，左小腿及左膝扩创植皮术等手术，为此，原告共垫付医疗费52，094.12元及假肢费43，120元。原告从交警部门领取了35，000元和被告支付的医疗费9，000元，其余被告未予赔偿。
另被告驾驶的豫P×××××号重型自卸车在被告人保周口公司投保了交强险和第三者责任险。为此，原告起诉要求被告共同赔偿原告医疗费等516，341.22元；被告人保周口公司在保险责任范围内承担赔偿责任。庭审中，原告变更诉讼请求，变更护理费为9，305元、营养费为6，000元，故实际被告应赔偿527，462.22元，同时要求被告承担鉴定费1，500元。
被告朱守用答辩称：我系被告朱玉论雇佣的司机，事故发生时系履行职务行为，故原告的损失应由实际车主即被告朱玉论承担。事故发生后，朱玉论已赔偿原告44，000元。
对事故认定书的责任认定有异议，原告自已应承担主要责任，其已达63岁，不适合驾驶车辆，且其驾驶电动车，遇事操作不当。原告要求的赔偿数额过高，假肢费用有异议，原告没有提供价格对照表，其更换次数过多，应该实际发生时再主张赔偿。对于误工费，原告已到退休年龄，不再参加工作，故没有误工损失的；精神抚慰金，原告要求过高；原告的损失应由保险公司承担，并要求交强险、商业险一并处理。
被告朱玉论答辩称：我系肇事车辆的实际车主，该车辆挂靠在被告赢丰运输公司。朱守用系我雇佣的司机，我愿意就原告的合理损失进行赔偿。肇事车辆在被告人保周口公司投保交强险和第三者责任险，事故发生在保险期限内，因此，原告的损失应由保险公司赔偿。对于原告提出的诉讼请求，我同意被告朱守用的意见；我已赔付原告的44，000元，保险公司应先行返还该部分费用给我；对原告现没有发生的损失，应另行主张；误工费、假肢费不应该在本案中处理。
被告赢丰运输公司答辩称，本案系侵权诉讼，我公司不是侵权人，故不是本案的适格被告，不应承担责任；我公司不是实际车主，和肇事车辆系挂靠关系，实际车主系被告朱玉论。被告朱守用系被告朱玉论雇佣的司机，与我公司没有任何关系。且我公司在管理中没有过错。原告的诉讼请求过高，同意上述二被告的意见。请求法院按实际发生的损失判决。另肇事车辆在被告人保周口公司投保了交强险和第三者责任险，故原告的诉讼请求未超过保险责任范围内的要求保险公司在保险限额内先行赔偿。请求法院依法驳回对我公司的诉讼请求。
被告人保周口公司答辩称：我公司对原告有证据证明的损失，同意在保险合同范围内承担赔偿责任；原告的部分赔偿项目过高或没有依据，医疗费不符合医保范围的不予赔偿，误工费原告的请求没有法律依据，事故发生时其已过60周岁，已属于退休人员，故误工费我公司不予赔偿；残疾赔偿金，事故发生时原告已64周岁，故赔偿年限应为16年；假肢费用过高，应按照相关鉴定部门进行鉴定后作出结论，而原告提供的系单方出具的证明，假肢更换次数过多，我国男性的平均寿命为71周岁左右，原告受伤时已达64周岁，故实际最多更换2次，故假肢的赔偿费用过高，并提出要求鉴定，庭审后其书面提交意见表示放弃对原告的伤残鉴定，对原告已发生的第一次残疾用具假肢费用由法院决定支持，并表示对尚未发生的残疾用具费用不予认可，其可在实际发生时再行主张；车损、停车费是间接损失，我公司不予赔偿；精神抚慰金偏高。肇事车辆没有投保不计免赔险，故我方在第三者责任险范围内享有20%的免赔率。诉讼费、鉴定费不属保险赔偿范围。
根据庭审中当事人的陈述、举证、质证，本院认定如下事实：
一、对以下事实双方无异议，本院予以认定：2010年1月27日8时30分许，朱守用驾驶车号为豫P×××××重型自卸车在滨海大道绍兴县滨海工业区镜海嘉苑小区段与韩八一驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成韩八一受伤、电动三轮车损坏的交通事故。事故发生后，原告即被送入绍兴市人民医院住院治疗，诊断为：左踝关节骨折脱位，左跟骨骨折，左小腿左足皮肤软组织严重剥脱挫裂伤，左腓骨上段骨折，左胫后神经挫伤，左胫前胫后血管损伤。入院后行左小腿中段截肢术，左小腿及左膝扩创植皮术，术后予预防感染、换药及康复教育、理疗等对症处理。共花去医疗费50，973.82元（已扣除伙食费1，120.30元），购买手杖、拐杖148元。
另查明，朱玉论系豫P×××××重型自卸车的实际车主，朱守用系朱玉论雇佣的司机，该车挂靠于被告赢丰运输公司。肇事车辆豫P×××××重型自卸车在被告人保周口公司投保了交强险和商业第三者责任险（保险金额30万元，未投保不计免赔险）。
同时查明，事故发生后，被告朱玉论已赔付原告人民币44，000元。
二、双方当事人对如下事实有争议，本院审理后认定：
1、对交通事故的责任认定，被告方认为原告自身年龄超过60周岁，不应再驾驶电动三轮车，其自身有一定责任。本院认为，原告驾驶非机动车上路行驶，并没有违反法律的禁止性规定，且交警大队作出的事故认定，程序合法，责任认定合法有效，对其证明力，本院予以认定，本起交通事故由朱守用负事故的全部责任，韩八一无事故责任。被告辩解原告负一定的事故责任，并没有相应的依据，本院不予采纳；
2、绍兴文理学院司法鉴定所出具的鉴定意见书，被告认为伤残等级不合理，且该鉴定系原告单方委托。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予以准许。现被告并没有提交相应的反驳依据，又未申请重新鉴定。该鉴定结论客观真实，鉴定依据合法有据，对其证明力，本院予以确认。原告因本起交通事故致左踝关节骨伴脱位，左跟骨骨折，左小腿左足皮肤软组织严重剥脱挫裂伤，左腓骨上段骨折，左胫后神经挫伤，左胫前胫后血管损伤。现遗留左下肢缺失（踝关节以上，膝关节以下），该后遗症已构成道路交通事故六级伤残。其本次损伤的护理期限拟为4个月，营养期限拟为4个月。
3、对于原告损失的确定，原告住院治疗52天，其住院伙食补助费为780元（15元／天×52天）；其护理期限为伤后4个月，护理费按浙江省上一年度的职工平均工资标准计算，其护理费9，034.80元（27，480元／365天×4×30天）；营养时限为4个月，本院酌情确定营养费20元／天，其营养费为2，400元（20元／天×4×30天）；误工费问题，本院依据医疗证明书及原告的住院时间，确定其误工时间为172天，考虑原告已过法定退休年龄，但其尚在工作，有一定的收入来源，本院酌情确定其误工费为40元／天，即其误工费为6，880元（40元／天×172天）；鉴定费1，500元；对于原告主张的交通费396.70元，被告无异议，该费用基本合理，本院予以确认。
原告系非农居民，其伤残六级，定残时年满64周岁，故其残疾赔偿金按浙江省上一年城镇居民人均收入标准确定，计算年限为16年，其残疾赔偿金为196，888元（24，611元／年×16年×50%）；
残疾器具费问题，本庭在审理过程中，因原告申请，本院委托浙江省残疾人现代假肢矫形器装配中心进行价格、更换周期及使用年限进行鉴定，根据其提供的价格参考，本院确定小腿假肢以普通型小腿假肢（储能脚板＋连接部件），单价为38，500元，其在正常使用情况下，使用寿命为四年，假肢每年的维修费用为该假肢的总价的4%。原告现年满64周岁，按残疾赔偿年限计算，其假肢更换4次，故假肢费总额为154，000元，维修费为24，640元。另原告因此花去鉴定费1，000元。
本次交通事故致原告左小腿中段截肢，必然给原告今后的生活带来较大的障碍，失去一定的生活自理能力，这无疑给原告方带来巨大的精神痛苦和心灵创伤，给予一定的精神损害抚慰金，以适当抚慰原告的精神痛苦，符合法律规定。本院结合本次交通事故双方的责任及损害后果，以及被告方的履行能力和当地的实际生活水平，酌情确定精神损害抚慰金25，000元为宜。
综上，原告在本起事故中的损失：医疗费50，973.82元、手杖、拐杖费148元、住院伙食补助费为780元、护理费9，034.80元、营养费2，400元、误工费6，880元、残疾赔偿金196，888元、假肢费154，000元，维修费24，640元、交通费396.70元、鉴定费2，500元、精神损害抚慰金25，000元。合计473，641.32元。
上述事实，由原告提交的道路交通事故认定书、户口簿、门诊病历、入院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票及住院清单、医疗证明书、绍文司鉴所（2010）临鉴字第0657号鉴定意见书、鉴定费收据、手杖、拐杖收据、交通费发票、工作证明、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单（复印件）、浙江省残疾人现代假肢矫形器装配中心的关于配置残疾人辅助器具价格的参考、被告人保周口公司提交的保险条款、被告赢丰运输公司提交的合同书以及原、被告双方当事人在庭审中的陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。因本案交通事故致原告韩八一受伤的事实清楚，本案系机动车与非机动车间发生的交通事故，被告朱守用负事故的全部责任，因朱守用系朱玉论的雇员，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故相应的民事赔偿责任应由被告朱玉论承担。又因该肇事车辆挂靠在被告赢丰运输公司，且被告赢丰运输公司对挂靠车辆具有运营利益，依法应负连带赔偿责任。同时该肇事车辆已在被告人保周口公司投保了交强险，故应当由被告人保周口公司在第三者强制责任险的限额内先行赔偿，即赔偿原告医疗费10，000元、伤残赔偿110，000元，合计120，000元。余款353，641.32元，扣除应由被告朱玉论承担的精神损害抚慰金25，000元、鉴定费2，500元，其余326，141.32元，由被告朱玉论承担100%计326，141.32元，因该肇事车辆已在被告人保周口公司投保了第三者责任险（限额为30万元，未投保不计免赔险），为减少讼累，故本院在本案中一并处理被告间的第三者责任险赔偿，依据保险条款约定，被告人保周口公司享有20%的免赔率及不承担鉴定费的抗辩，符合双方的约定，本院予以采信；被告人保周口公司抗辩的非医保用药不属保险责任范围，未提交相应的依据，本院不予采纳。故被告人保周口公司在第三者责任险范围内应赔偿240，000元（300，000元×80%=240，000元），保险赔偿不足部分86，141.32元（326，141.32元-240，000元=86，141.32元），由被告朱玉论赔偿，被告赢丰运输公司负连带赔偿责任。
综上，原告的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；其余部分诉讼请求，依据不足，本院不予支持，其主张的施救停车费，因该收款收据没有裁明交款单位，与本案原告缺乏关联性，故本院不予认定；对双方争议部分主张，本院已在上述篇幅中予以分析认定，不再予以赘述。被告被告人保周口公司辩称的非医保用药不属保险责任，并没有相应的证据佐证，本院不予采信；其余其享有20%的免赔率及鉴定费不属保险责任范围的抗辩，符合双方的约定，本院予以采信。被告赢丰运输公司的其不应承担赔偿责任的抗辩，不符合法律规定，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第九条、第十七条第一、二款、第十八条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司周口市分公司应赔偿原告韩八一360，000元（其中交强险范围120，000元、第三者责任险240，000元），款应于本判决生效后十日内付清；
二、被告朱玉论应赔偿原告韩八一医疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等合计113，641.32元，扣除被告朱玉论已赔付的44，000元，实际尚应赔偿69，641.32元，被告周口市赢丰汽车运输有限公司负连带赔偿责任。款应于本判决生效后十日内付清。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行结付义务，负有金钱给付义务的当事人应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8，963元（原告缓交），减半收取4，481.50元，由原告韩八一负担761.50元，由被告朱玉论、周口市赢丰汽车运输有限公司负担3，720元。上述诉讼费均应于本判决生效后七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 桑伟强
二〇一一年五月十一日
书记员 茹亮良