安徽省淮南市八公山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）八刑初字第00180号
公诉机关淮南市八公山区人民检察院。
被告人田某甲，男，1994年7月12日出生于安徽省淮南市。2015年5月10日因涉嫌诈骗罪被淮南市公安局八公山分局刑事拘留，6月12日被该局取保候审，8月13日淮南市八公山区人民检察院决定对其取保候审。2015年12月26日，本院决定对其取保候审。
辩护人孙景刚，安徽铸志律师事务所律师。
淮南市八公山区人民检察院以八检刑诉（2015）169号起诉书指控被告人田某甲犯诈骗罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月21日公开开庭审理了本案。淮南市八公山区人民检察院指派检察员李姝出庭支持公诉，被告人田某甲及其辩护人孙景刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
淮南市八公山区人民检察院指控：被告人田某甲与被害人闪某甲系战友关系。
1、2014年12月份，被告人田某甲以需要帮朋友刷信用卡做账为由，骗取被害人闪某甲中国银行信用卡及密码。后被告人田某甲以取现、刷卡等方式骗取闪某甲卡内1万元人民币。
2、2014年底，被告人田某甲和闪某甲二人协商一起做采石头生意。后被告人田某甲自称其为了做生意联系了一家工程队并交纳定金2万元。2015年1月份的一天晚上，被告人田某甲以需要赔偿工程队违约金为由骗取闪某甲现金2万元。案发后被告人田某甲的父亲将钱款全部退还被害人，并取得被害人的谅解。
公诉机关针对上述指控向本院移交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人田某甲以非法占有为目的，以虚构的事实骗取他人财物合计人民币3万元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人田某甲对起诉书指控的犯罪事实不持异议。
辩护人认为：1、对起诉书的定性不持异议；2、第二起事实应为借贷，不构成诈骗罪；3、钱款全部退赔，并取得被害人谅解，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：被告人田某甲与被害人闪某甲系战友关系。
1、2014年12月份，被告人田某甲以需要帮朋友刷信用卡做账为由，骗取被害人闪某甲的中国银行信用卡及密码。后被告人田某甲以取现、刷卡等方式骗取闪某甲卡内1万元。
2、2014年底，被告人田某甲和被害人闪某甲二人协商一起做采石头生意。2015年1月份的一天晚上，被告人田某甲自称其为了做生意联系了一家工程队，后以生意未做成需要赔偿工程队违约金为由骗取闪某甲现金2万元。
案发后，被告人田某甲的父亲代为赔偿了被害人闪某甲的经济损失38500元，并取得被害人的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1、户籍证明证实：被告人田某甲出生于1994年7月12日，犯罪时已年满十八周岁。
2、到案经过证实：被告人田某甲系被传唤到案。
3、信用卡交易明细账单证实：被害人闪某甲的中国银行信用卡于2014年12月24日至2014年12月29日期间，刷卡四次，共计消费1万元。
4、中国银行催款历史记录证实：被害人闪某甲的中国银行信用卡因被消费刷卡而欠费，银行对欠款的催收记录情况。
5、情况说明证实：根据被告人田某甲的供述，公安机关并未找到一名叫“鹏厂”的男子的相关信息。
6、和解协议证实：被告人田某甲的父亲代为赔偿被害人闪某甲损失38500元，并取得了被害人的谅解。
（二）证人证言
1、证人闪某乙的证言证实：闪某乙是闪某甲的父亲。2014年12月份的一天，闪某甲退伍回来没多久，闪某甲跟他说想跟一个朋友干生意。一个月后的一天，闪某甲把战友田某甲带到家里，说准备干石头塘子采石头。他说采石头是违法的，田某甲讲有关系能干，设备都租好了，他还是没同意。快过年的一天晚上，闪某甲跟他说跟田某甲干石头塘子租设备，现在没干成要赔违约金，让他借给田某甲两万块钱。他讲家里没钱，闪某甲说跟田某甲是战友，借钱用的，第二天就还。田某甲也说明天就还，他就拿了两万块钱交给了闪某甲。田某甲还找闪某甲借过信用卡，田某甲跟闪某甲说有个朋友开担保公司，要找信用卡冲账。田某甲从卡里透支了一万块钱，一直都没还。田某甲从他和闪某甲那分别拿了两块紫金石，说是给女朋友的爸过寿用。
2、证人闪某丙的证言证实：闪某甲是闪某丙家门的弟弟。2014年年底，闪某甲、田某甲和他在一起吃饭，田某甲说有后台，能找到关系，可以开石头塘子。后来他又听讲田某甲说工程没干下来，要赔工程队钱，从闪某甲他爸那拿了两万块钱，他听说是借的。之后他听说田某甲把闪某甲的银行卡拿去，给朋友做账了，刷了一万块钱，也没还。他也去找过田某甲，田某甲一直讲好，但一直以各种理由不还钱。
3、证人蔡某某的证言证实：蔡某某与闪某甲、田某甲是战友。2014年12月或者2015年1月份的一天晚上，他和田某甲都在闪某甲家玩。在闪某甲送他俩出门的路上，田某甲讲缺钱，想从闪某甲父亲那里拿两万块钱，第二天就还，还让他帮忙讲好话。然后他们三个就折回头，去了闪某甲家。闪某甲跟他父亲讲了这个事，说和田某甲是战友，尽管放心。闪某甲给了田某甲两万块钱，当时也没打收条。后来他听说田某甲联系不上了，钱也没还。
4、证人田某乙的证言证实：他是田某甲的父亲，过年前后，田某甲跟他说想做采石头的生意，让他帮忙找找人，他当时一口就回绝了。过年后的一天，闪某甲父亲给他打电话说田某甲拿了闪某甲的透支卡刷了一万块钱。他问田某甲是不是有这事，田某甲说卡是闪某甲给的，是他俩合伙干生意的。他说不应该拿人家的透支卡，就给了田某甲一万块钱，让还给闪某甲。田某甲拿了钱走了，晚上回来他问钱是不是还了，田某甲讲还掉了。
5、证人刘某某的证言证实：2014年，当时他的一个朋友在田家庵安成铺开担保公司，他在公司里帮忙，田某甲的一个同事到他朋友公司借钱，他才认识的田某甲。他从第一次见田某甲到不联系中间也就一个月，见面的时候觉得田某甲这个人不靠谱，也就没处。他没有刷过田某甲的信用卡，也没有帮田某甲刷过信用卡。不过中间有一次，田某甲好久没跟他联系了，一天夜里突然打他电话，说有一张信用卡，等着用钱，让他帮忙找人从信用卡里套现5000元，愿意给他500块手续费，他当时一口就回绝了。
6、证人杨某某的证言证实：他是2015年年初在凤台经人介绍认识的田某甲，田某甲找他准备到八公山这一片山上采石头。他和田某甲讲的是包月，一个月一万块钱租金，挖掘机是老板的。田某甲租了挖掘机，不管干不干都付钱，第一次付了7000元，第二次是23000元，总共付了30000元，钱都给老板了，他给田某甲打了一张三万块钱的收据。田某甲大概是2015年1月份租的挖掘机，几乎没干活，本来说租三个月，结果2月底就走了，田某甲总共给了三个月的租金。
（三）被害人闪某甲的陈述证实：他和田某甲是战友，被田某甲骗了现金21500元，信用卡被刷了一万块钱，还有四块紫金石。2014年11月份他退伍回家，12月份的一天傍晚田某甲去找他，田某甲说想和他一起在山王闪家冲那边打石头。过了几天田某甲说找人办事要送石头，让他弄几块石头，12月底的一天晚上他给了田某甲四块紫金石。田某甲借了他的信用卡，讲和朋友合伙开公司要做账，借他信用卡刷3000块钱，第二天就还上。田某甲从他卡里刷了一万块钱，一直都没有把钱和卡还给他。2015年1月初的一天晚上田某甲到他家，跟他说开石头找的工程队，现在石头没开，要赔给工程队违约金两万块钱。田某甲后来说找他爸借，他回家跟他爸说了这个事情，他爸就给了田某甲两万块现金，田某甲说第二天还，结果一直都没还。
（四）被告人田某甲的供述和辩解证实：2014年12月份，他一个战友找他借钱，在战友聚会的时候听说采石头可以挣钱，他就打算找关系看看。后来听闪某甲家里人都说采石头违法的，他父亲也说不能干。他当时谈了个女朋友叫吴某某，就找吴某某父亲问采石头的事情，当时吴某某父亲要过五十大寿，他从闪某甲和闪某甲父亲那分别拿了两块紫金石送去，但最后吴某某父亲还是说不能干，但他和闪某甲觉得可以硬干。2015年1月份，他从凤台找了一个工程队，当时借钱交了8000元定金，后来闪某甲也讲不能干了，他觉得要把这个钱找闪某甲要回来，他就骗闪某甲讲要给工程队2万元违约金。最后他又找闪某甲的爸借了两万块钱违约金，之后就一直没还。闪某甲的信用卡是他借给一个朋友刷的，当时他跟闪某甲说借卡是给一个开投资公司的朋友冲账，刷2000块钱，第二天就还。当天他在八公山区八仙街南头的交通银行ATM机上取了800块钱，第二天到他朋友的POS机上刷了8000块钱，后来又刷了一个木质茶几，大概700块钱，加上滞纳金一共九千多。后来闪某甲问他要，他就给了闪某甲一万元现金。闪某甲的信用卡是他一个姓连的朋友刷的，大名不清楚，大概三十一岁。
（五）辨认笔录证实：刘某某辨认出被告人田某甲。
上述证据，经庭审举证、质证，本院经核实后予以确认。
本院认为：被告人田某甲以非法占有为目的，以虚构的事实骗取他人钱款共计3万元，数额较大，其行为已经构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。辩护人提出起诉书指控的第二起事实不构成诈骗罪的辩护意见，经查，被告人田某甲主观上有非法占有的目的，客观上虚构了赔付违约金的事实，向被害人骗取了2万元钱，其行为符合诈骗罪的构成要件，故对该辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人田某甲诈骗钱款已全部退赔，并取得被害人谅解的辩护意见，经查属实，可酌情对其从轻处罚，故对该辩护意见予以采纳。被告人田某甲到案后，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人田某甲所在社区亦评估其符合社区矫正条件，对其适用缓刑不致危害社会。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人田某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金二万元。
（刑期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 霞
代理审判员 孟培培
人民陪审员 张祖文
二〇一六年二月十九日
书 记 员 宋 洋
附本案相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。