湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民一终字第03844号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程孝忠，公司总经理。
委托代理人高明，湖南人和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李某乙。
委托代理人吴开琦。
原告原告李某甲。
原审被告张某。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人李某乙、原审原告李某甲、张某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（以下简称原审法院）作出的（2013）长县民初字第1784号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年7月28日19时35分，张某驾驶牌照号为湘C×××××的小型汽车沿长沙县暮云镇芙蓉南路西湖路口由南向北行驶时，遇李某乙无证驾驶无牌两轮摩托车（搭乘李某甲）沿长沙县暮云镇芙蓉南路西湖路口由东向南行驶，因张某驾驶车辆闯红灯，致使两车相撞，造成两车受损，李某乙、李某甲受伤的交通事故。本次事故，长沙县公安局交通警察大队作出长公交（2012）认字（070528）号道路交通事故责任认定书（简易程序）认定：张某承担全部责任，李某乙、李某甲不承担责任；湘C×××××号小型汽车在平安保险公司处投保了机动车强制保险及商业第三者责任险，事故发生时，未超过保险期限，其中，商业第三者责任险保险限额为300000元（含不计免赔）；李某乙住院32天，共用去医疗费24097.35元（张某垫付4460元），李某甲住院17天，共用去医疗费7540元（张某垫付7540元），张某还向李某乙垫付住院伙食补助费1000元；李某乙的伤情，经长沙市兴湘司法鉴定所鉴定为10级伤残，其中右膝装配支具需3000元，休息治疗期限为6个月；经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定，李某乙后期治疗费27000元；经湖南省芙蓉司法鉴定中心鉴定，李某乙非医疗保险外用药费用为3691.98元，李某甲非医疗保险外用药费用为765.81元；李某乙、李某甲系农村户口；
原审法院认为：李某乙主张按城镇户口的标准（湖南省城镇居民人均可支配收入18844元／年）计算伤残赔偿金，且提交了相关居住证明，原审法院予以采纳；其主张按建筑行业标准（建筑业28511元／年）计算误工费，未超过职工平均工资（湖南省月平均工资35520元／年）标准计算，故原审法院认定其按建筑行业标准计算误工费；李某甲要求按建筑行业的标准（28511元／年）计算误工费，有相关劳动合同及证明，原审法院予以采纳；李某乙主张被抚养人生活费用，根据其提交的相关证据，结合庭审相关情况，原审法院予以采纳。长沙县公安局交通警察大队对本次交通事故作出的责任认定正确、合法，原审法院予以采信，即张某在本案中承担全部责任，李某乙、李某甲不承担责任。
原审法院对本案具体损失计算如下：一、李某乙的损失：1、医疗费24097.35元；2、后期治疗费27000元；3、住院伙食补助费930元；4、营养费1000元；5、护理费共计2697元；6、交通费600元；7、精神抚慰金5000元；8、司法鉴定费700元；9、伤残赔偿金37688元；10、误工费16711元；11、右膝装备支具费3000元；12、被扶养人生活费2977.8元（其中，父亲计算为5179元×9×10%÷4=1165.2元，母亲计算为5179元×14年×10%÷4=1812.6元）。李某乙损失共计122401.15元。二、李某甲的损失：1、医疗费7540元；2、误工费1267元；3、交通费200元；4、住院伙食补助费480元；5、护理费1392元。李某甲损失共计10879元。三、本案中，因张某在平安保险公司投保了机动车强制保险及限额为300000元的商业第三者责任险（含不计免赔），依照相关保险条例及赔偿原则，原审法院对本案各方赔偿责任计算如下：1、本案中，机动车强制保险内医疗费损失共计61047.35元（其中李某乙为53027.35元、李某甲为8020元），李某乙与李某甲的赔偿比例为86.8：13.2；2、平安保险公司在交强险保险责任范围内应赔偿李某乙77333.8元（医疗费8680元＋护理费2697元＋交通费600元＋精神抚慰金5000元＋伤残赔偿金37668元＋误工费16711元＋右膝装备支具费3000元＋被扶养人生活费2977.8元），商业第三者责任险范围内赔偿40675.57元（总损失122401.35元-交强险77333.8元-司法鉴定费700元-非医疗保险外用药费用3691.98元=40675.57元），两项共计118009.37元，扣除张某已经赔偿的医疗费4460元及住院伙食补助费1000元，平安保险公司还应向李某乙赔偿112549.37元；平安保险公司在交强险保险责任范围内应赔偿李某甲4179元（医疗费1320元＋误工费1267元＋交通费200元＋护理费1392元），商业第三者责任险范围内赔偿5934.19元（李某甲总损失10879元-交强险4179元-非医疗保险外用药费用765.81元），上述两项共计10113.19元，扣除张某已经垫付的医疗费7540元，平安保险公司还应向李某甲赔偿赔偿2573.19元；张某应赔偿李某乙非医疗保险外用药费用3691.98元及鉴定费700元，共计4391.98元；4、张某应赔偿李某甲非医疗保险外用药费用765.81元；张某已经向李某甲、李某乙支付了12000元医疗费用及1000元住院伙食补助，该费用可由张某自行向平安保险公司进行主张。综上，为维护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，判决如下：一、限中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后五日内赔偿李某乙因交通事故造成的各项损失共计112549.37元；二、限中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后五日内赔偿李某甲因交通事故造成的各项损失共计2573.19元；三、限张某在本判决生效后三日内赔偿李某乙4391.98元；四、限张某在本判决生效后三日内赔偿李某甲765.81元；五、驳回李某乙的其他诉讼请求；六、驳回李某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1045元，减半收取522.5元，由张某承担。
上诉人平安保险公司不服原审判决，上诉称：一、原审法院计算错误，在鉴定意见书中两次非医保用药费用合计应为3873.98元，但原审法院认定的金额为3691.98元；二、李某乙不应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金；三、原审法院认定误工期限错误；四、重新鉴定的鉴定意见书中未就右膝装配支具费用作出结论，需另行鉴定；五、李某乙未提供户籍证明与扶养关系证明不能证明被扶养人身份，被扶养人生活费认定不当。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人李某乙答辩称：一、长沙市兴湘司法鉴定所司法鉴定意见书是交警队指定的鉴定机构作出。二、李某乙的残疾赔偿金应当依照城镇居民标准认定，因其在城镇生活。三、李某乙的扶养关系有长沙市公安局跳马派出所开具的证据证明。四、关于支架装配，如需重新鉴定，李某乙积极配合。综上，请求二审法院维持原判。
原审原告李某甲未予陈述。
原审被告张某未予陈述。
本案在二审审理过程中，李某乙向本院补充提交长沙市雨花区雨花亭街道××社区居民委员会证明，拟证明李某乙从2009年至2012年陆续居住在该社区省××机器厂职工宿舍7栋201房。
上诉人平安保险公司对李某乙提交的证据认为该证据不属于二审中的新证据，其一审时应当提交而未提交，应当承担举证不能的后果，且对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。
本院在二审审理过程中，就李某乙的居住情况向长沙市雨花区雨花亭街道××社区居民委员会进行调查核实、制作调查笔录一份，并将该调查笔录对平安保险公司与李某乙予以说明。经核实李某乙的居住情况与李某乙提交的居住证明一致，故对李某乙提交的居住证明本院予以采信。本院经审理查明：李某乙2009年至2012年陆续租住在××社区省××机器厂职工宿舍7栋201房。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明事实一致。
本院认为：本案的争议焦点为：一、李某乙非医保费用的计算问题；二、李某乙残疾赔偿金的认定问题；三、李某乙误工时间的认定问题；四、李某乙右膝装配支具费的认定问题；五、李某乙被扶养人生活费的认定问题。
一、李某乙非医保费用的计算问题。湖南省芙蓉司法鉴定中心湘芙蓉司法鉴定中心（2013）法临鉴字第1372号《法医临床鉴定意见书》中载明李某乙伤后在长沙市融城医院2012年7月28日至8月14日住院，住院费。自费部分1116.73元。2012年9月3日至9月18日长沙市中心医院住院费。自费部分2757.25元，该两项费用合计为3873.98元，原审认定非医保用药费用3691.98元系计算错误，本院予以纠正。
二、李某乙残疾赔偿金的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，依照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案中，长沙市公安局雨花分局雨花亭派出所与长沙市雨花区雨花亭街道××社区居民委员会联合出具的证明、长沙市雨花区雨花亭街道××社区居民委员会补充出具的证明及本院的调查笔录，可证实李某乙在城市连续居住一年以上，其生活、消费与城市居民无异，依照湖南省城镇居民可支配收入标准认定李某乙的残疾赔偿金符合规定，对平安保险公司提出李某乙的残疾赔偿金不应依照城镇标准认定的上诉请求，本院不予支持。
三、李某乙误工时间的认定问题。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中结合长沙市兴湘司法鉴定所（2012）临鉴字第281b号《临床法医鉴定意见书》确认休息治疗期限为6个月，依据原审法院以建筑行业28511元／年计算，误工费应当为14060元，原审法院认定16711元错误，本院予以纠正。故对平安保险公司称李某乙误工时间认定有误的上诉请求，本院予以支持。
四、李某乙右膝装配支具费的认定问题。长沙市兴湘司法鉴定所（2012）临鉴字第281b号《临床法医鉴定意见书》确认右膝装配支具3000元，原审法院据此认定右膝装配支具3000元，本院予以维持。故对平安保险公司称右膝装配支具3000元错误的上诉请求，本院不予支持。
五、李某乙被扶养人生活费的认定问题。李某乙在原审时已提交由长沙县公安局跳马派出所与长沙县跳马镇复兴村民委员会联合出具的证明，证明李某乙的被扶养人李星球、宋桂云的身份及被扶养人人数情况，原审法院结合庭审认定李某乙的被扶养人生活费，本院亦予以维持。故对平安保险公司上诉称无证据证明被扶养人身份，被扶养人生活费认定不当的上诉请求，本院亦不予支持。
据此，张某应赔偿李某乙的非医疗保险外用药费用3873.98元。平安保险公司赔偿李某乙因交通事故造成的各项损失共计109716.17元。
综上所述，原审判决认定不清，据此依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙县人民法院（2013）长县民初字第1784号民事判决书第二项、第四项；
二、撤销湖南省长沙县人民法院（2013）长县民初字第1784号民事判决书第一项、第三项、第五项、第六项；
三、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后五日内支付李某乙因交通事故造成的各项损失共计109716.17元；
四、张某在本判决生效后五日内赔偿李某乙非医疗保险外用药费用3873.98元、鉴定费700元，共计4573.98元；
五、驳回李某乙其他诉讼请求；
六、驳回李某甲其他诉讼请求。
本案一审受理费1045元，减半收取522.5元，由张某承担。本案二审受理费1045元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司承担945元，由张某承担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 旻
代理审判员 曾 明
代理审判员 张文欢
二〇一四年十月九日
书 记 员 聂芳芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实基本不清，裁定撤销原判决、发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。