浙江省杭州市滨江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0108刑初249号
公诉机关浙江省杭州市滨江区人民检察院。
被告人高中明，男，1975年1月5日出生，汉族，安徽省安庆市人，高中文化程度，原系明康汇生态农业集团有限公司采购员，户籍地安徽省安庆市宿松县。2017年5月6日因本案被杭州市公安局滨江区分局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押于杭州市萧山区看守所。
辩护人张敏，安徽松圣律师事务所律师。
浙江省杭州市滨江区人民检察院以滨检公诉刑诉[2017]283号起诉书指控被告人高中明犯职务侵占罪，于2017年11月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市滨江区人民检察院指派检察员邱某1出庭支持公诉，被告人高中明及其辩护人张敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年2月至5月，被告人高中明在担任明某汇生态农业集团有限公司（以下简称明某汇公司）水果采购员期间，利用负责采购水果的职务便利，将公司预先交付给其的货款实际用于网络赌博及个人消费，再以公司名义从水果供应商处赊购水果提供给公司以掩盖侵占货款事实。至案发时，其共侵吞公司预付货款6万余元、拖欠水果供应商货款35.6万余元不能归还。
2017年5月5日，被告人高中明被扭送至公安机关。
被告人高中明辩称，其系主动投案。
辩护人张敏提出的辩护意见系，1.被告人高中明未侵占公司财物。首先，从公司提供的列表来看，公司给付的货款系1901463.80元，实际采购货物的金额系1841120元，货物已全部到公司仓库，差额60343.80元系未经对账结算款项，不能够认定系侵占公司资金。因为在实际采购过程中，会出现货物质量或其他问题，要进行补货，因而会发生价款差异。其次，被告人与供货商间系买卖合同关系，由于未及时支付货款，产生相应的债权债务关系，系经济纠纷；2.仅凭供应商手写的供货清单而没有经被告人高中明签字确认，就认定实际欠款数额，属认定事实错误；3.若认定被告人高中明有罪，则被告人高中明系自首。
经审理查明，2017年2月至5月期间，被告人高中明在担任明某汇公司水果采购员期间，利用采购职务便利，将公司预先交付的货款实际用于网络赌博及个人消费，同时以公司名义从水果供应商处赊购水果提供给公司以掩盖侵占货款事实。至案发时，其共侵吞公司预付货款6万余元、拖欠水果供应商货款35万余元不能归还。2017年5月5日，被告人高中明在明某汇公司报警后被公安机关传唤到案。
上述事实，公诉机关出举下列证据：
1.证人雍某证言，证明其系明某汇公司水果采购部工作人员，高中明也系该部工作人员。2016年10月底至2017年3月底，其负责水果采购部的采购货款。公司直接将采购款打到其账户上，其根据订单组出具的订单，预估所需的采购款，并将采购款直接打给高中明或充值到公司在果品批发市场的采购卡里，高中明持采购卡去采购水果。公司打给高中明的采购款基本上系足额或超额的，有1次或2次不够，也就差几百元钱。其每天会与高中明就前一天的采购款以及其打给高中明的采购款余额对一次账。2017年“五一”放假期间，经对账，其发现高中明欠公司6万多元的货款，其即向高某汇报。5月3日，经公司与高中明对账，高中明共欠供应商32万多元，欠公司货款6万多元。当时高中明承认，这些钱已被其用于“百家乐”赌博。
2.证人黄某证言，证明其2017年3月中旬至4月中旬左右，雍某将用于接收公司采购款的银行卡给其，由其负责原由雍某负责的采购款的预估及打款工作。2017年4月开始，有几次，公司因故有未及时将钱打到水果采购卡的情况，需高中明先采购水果，并在水果供应商处欠账，公司拖延打款的时间不会超过4天。公司打给高中明的采购款基本上系足额或超额的，也有三四次不够的，一般也就相差几百元、几千元，金额不会很大。2017年4月30日，其根据供应商的反映，高中明以公司名义在果品批发市场欠了10多万元，其即向高某作了汇报。5月3日，高中明承认其侵占了公司采购款的事实。
3.证人高某的证言，证明其系明某汇公司生鲜采购部负责人。高中明负责水果市场的采购。采购员采购流程系公司订单组先统计出一个水果需求的订单，后采购部的黄某、雍某会将订单及金额发给高中明，高中明系负责看货及付钱。截止2017年5月4日，根据统计，公司损失金额为442792.60元。
4.证人董某、李某1、沈某、段某、耿某、乔某、叶某、徐某1、李某2、徐某2、吴某1、卢某、江某1、马某、张某1、江某2、张某2、胡某、左某、林某、陈某、邱某2、王某、杨某、吴某2的证言及相关记账单、销货清单等单据，证明2017年2月至5月期间，被告人高中明向各位供应商采购水果及拖欠货款情况。
5.营业执照、劳动合同，证明明某汇公司注册登记信息；高中明系明某汇公司员工。
6.采购清单、入库清单及挪用资金统计表，证明2017年1月至同年5月2日期间，明某汇公司采购水果情况；2017年2月至同年5月4日，明某汇公司水果入库情况；以及明某汇公司对高中明挪用公司采购水果资金经统计为441005.70元。
7.笔记本，证明高中明记载的水果采购情况。
8.支付宝交易明细，证明被告人高中明支付宝152××××5004账户2017年1月25日至5月5日期间的账户明细情况。
9.银行转账凭证、支付宝转账截图，证明明某汇公司向高中明支付采购水果货款情况。
10.银行交易记录，证明2017年1月25日至同年5月6日，高中明招商银行62×××27账户、农业银行62×××72账户的交易明细。
11.挪用资金未付统计，证明经部分供应商签字确认的高中明未付货款统计情况。
12.情况说明，证明本案被告人高中明赊购的水果货款金额核对方法；被告人高中明系公安机关接报警后将被告人高中明传唤到公安机关。
13.户籍证明，证明被告人、证人身份情况。
14.抓获、破案经过，证明被告人高中明被扭送至公安机关。
15.被告人高中明的供述与辩解，证明其系明某汇公司员工，负责水果采购。公司先列一个采购水果的清单给其，后把采购款汇给其，由其去余杭区果品批发市场采购水果。2017年3月中旬开始，其向供应商赊购水果。公司实打款104万元左右，其采购了98万元左右的水果，余款6万元被其用掉了。其大约拖欠了供应商二三十万元的货款，具体金额记不清楚了。侵占的货款中80％，被其用于百家乐网络赌博，余款用于吃饭、唱歌、洗脚等开销。公司向其招商银行62×××27账户、农业银行62×××72账户及支付宝152××××5004账户转账的钱，均系用于水果采购的钱，没有给其个人的钱款，其与公司也无其余经济纠纷。
上述证据，均经庭审质证，基本能够相互印证，本院予以确认。
关于辩护人提出公司已付款与实际采购水果货款的差额，不应认定为侵占的意见。经查，明某汇公司向被告人高中明支付水果采购款，而高中明将上述专用的部分钱款用于赌博、个人消费等，一直未予归还，且到案后否认其侵占其余公司货款事实，可以认定被告人对上述款项具有非法占有目的，辩护人的该意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人高中明与供应商间系买卖合同关系，属经济纠纷的意见。本院认为，首先，被告人高中明系明某汇公司员工，其采购行为系职务行为，而非被告人高中明与供应商间的买卖合同关系；其次，被告人高中明利用职务便利非法占有公司货款致拖欠供应商货款，其行为属职务侵占行为。该意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出水果供应商的供货汇款单中，未经被告人高中明签名确认或注有欠款字样的单据不能据以认定欠款数额的意见。经查，指控被告人高中明拖欠水果供应商货款35万余元不能归还的事实，有作为水果供应商的证人董某、李某1等多名证人的证言；各水果供应商填写的发货清单、出售凭证等销售单据、账本；明某汇公司采购清单、入库清单；被告人高中明关于向水果供应商赊购水果的供述及记载有采购情况的笔记本等证据证实，上述意见，与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人高中明提出其系自首的意见，经查，在卷的抓获、破案经过以及被告人高中明关于其到案的相关供述，可以相互印证证实被告人高中明系明某汇公司相关人员报警后由民警传唤至公安机关，且被告人高中明到案后并未如实供述其主要犯罪事实，故上述意见，与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人高中明身为公司人员，利用职务便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立。辩护人关于被告人高中明行为不构成职务侵占罪的意见，与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人高中明系初犯，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人高中明犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月6日起至2019年11月5日止）。
二、责令被告人高中明退赔违法所得41万元，发还被害单位明康汇生态农业集团有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张晓平
人民陪审员 杜文华
人民陪审员 陆文伟
二〇一八年一月十七日
书 记 员 陶 聪