上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长民二（商）初字第6061号
原告上海汉森环宇进出口有限公司，住所地上海市。
法定代表人尹国华，总经理。
委托代理人陈志伟，北京市中咨律师事务所上海分所律师。
委托代理人李庭，北京市中咨律师事务所上海分所律师。
被告江苏易通信达国际贸易有限公司，住所地江苏省。
法定代表人苏惠红，总经理。
委托代理人包鹤松，男，住江苏省。
被告宋利霞，女，住江苏省。
被告汪嘉琦，女，住江苏省。
法定代理人宋利霞（汪嘉琦母亲，年籍同被告宋利霞）。
被告张振宇，男，住江苏省。
被告ＸＸ英，女，住江苏省。
上述四被告共同委托代理人张群超，张家港市暨阳法律服务所法律服务工作者。
被告张家港市新领尚酒店管理有限公司，住所地江苏省。
法定代表人沈四从，董事长。
委托代理人包鹤松，住江苏省。
原告上海汉森环宇进出口有限公司诉被告江苏易通信达国际贸易有限公司（以下简称易通信达公司）、宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英、张家港市新领尚酒店管理有限公司（以下简称新领尚公司）进出口代理合同纠纷一案，原告于2015年5月27日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。被告宋利霞在提交答辩状期间对管辖权提出异议。本院经审理，于2015年6月23日做出裁定：驳回被告宋利霞对本案管辖权提出的异议。被告宋利霞不服该裁定，提起上诉。上海市第一中级人民法院经审理，于2015年9月21日做出裁定：驳回上诉、维持原裁定。本院于2015年10月27日公开开庭审理了本案。原告上海汉森环宇进出口有限公司的委托代理人陈志伟，被告宋利霞（暨被告汪嘉琦的法定代理人）的委托代理人张群超到庭参加诉讼。被告易通信达公司、张振宇、ＸＸ英、新领尚公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。2015年11月14日，本院对本案进行了调解，六被告先行表示同意原告的诉讼请求，但被告汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英又当庭向本院提交《放弃继承权声明书》，故调解未成。本院于2015年11月20日再次公开开庭审理了本案。原告上海汉森环宇进出口有限公司的委托代理人陈志伟、李庭到庭参加诉讼。被告易通信达公司、宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英、新领尚公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告上海汉森环宇进出口有限公司诉称，2013年4月，原告与被告易通信达公司、宋利霞及案外人汪中华签订的《委托代理进口／代理国内采购总合同》，合同约定：被告易通信达公司委托原告代理进口和国内采购业务，按合同金额的1.6%向原告支付代理手续费，原告通过信用证为被告易通信达公司支付货款。付款期限为三个月，逾期未付款的应按每日0.05%计算违约金。汪中华与被告宋利霞签订《最高额抵押合同》，以其所有的江苏省张家港市塘桥镇富民路2幢房屋作为抵押物，为被告易通信达公司的债务在人民币296，429，000元的范围内提供担保。2014年1月，被告易通信达公司与原告签订的《代理进口协议书》，协议书约定：原告分别为被告易通信达公司代理进口1，023，693.13美元的货物。原告已经根据上述协议书的约定履行开证等代理进口义务，被告易通信达公司确认拖欠原告款项未付，被告新领尚公司承诺为被告易通信达公司的债务承担连带保证责任。2014年6月，汪中华死亡，其继承人为配偶宋利霞、女儿汪嘉琦、父亲张振宇、母亲ＸＸ英。因被告易通信达公司至今拖欠原告货款、开证费、代理费等，原告催讨未果，故提起本案诉讼，要求：1、被告易通信达公司支付的《代理进口协议书》项下代理费、开证费等共计人民币6，464，803.47元，并自2014年4月7日起按每日0.05%支付违约金，至实际清偿完毕之日止；2、被告易通信达公司支付的《代理进口协议书》项下代理费、开证费等共计人民币6，466，044.28元，并自2014年4月12日起按每日0.05%支付违约金，至实际清偿完毕之日止；3、原告就上述债务，以被告宋利霞及案外人汪中华提供的江苏省张家港市塘桥镇富民路2幢房屋折价，或者以拍卖、变卖所得价款在最高债权额为人民币29，642，900元的范围内优先受偿，被告宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英配合办理相应手续；4、被告宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英在继承汪中华财产的范围内对被告易通信达公司所欠原告债务承担清偿责任；5、被告新领尚公司就被告易通信达公司所欠原告债务承担连带保证责任；6、诉讼费由各被告共同承担。
原告上海汉森环宇进出口有限公司为支持其主张，向本院提供以下证据：
1、《委托代理进口／代理国内采购总合同》，证明原告与被告易通信达公司、宋利霞、案外人汪中华签订合同。
2、《最高额抵押合同》。
3、房屋他项权证、房产证、土地使用权证、房屋权属登记信息查询结果。
上述证据证明被告宋利霞与案外人汪中华以其所有的江苏省张家港市塘桥镇富民路2幢房屋作为抵押物，在人民币29，642，900元的最高限额内为被告易通信达公司所欠债务提供抵押担保。
4、《对账确认暨还款承诺书》，证明原告已依约履行开证等代理进口相关义务，被告易通信达公司确认拖欠原告相应债务，被告新领尚公司为被告易通信达公司的债务承担连带保证责任。
5、编号的《代理进口协议书》。
6、编号的《代理进口协议书》。
上述证据证明原告与被告易通信达公司签订两份《代理进口协议书》，代理进口货物的货款分别为1，023，693.13美元，原告已依约履行全部义务。
7、汪中华户口注销证明及其继承人户籍信息。
8、张家港市人民法院（2014）张商初字第01301号民事调解书。
上述证据证明汪中华于2014年6月死亡，其继承人为配偶宋利霞、女儿汪嘉琦、父亲张振宇、母亲ＸＸ英，汪中华的继承人应承担相应责任。
《销售合同》、信用证、付账通知，证明原告已履行的《代理进口协议书》项下的全部义务，为被告易通信达公司垫付货款。
10、《销售合同》、信用证、付账通知，证明原告已履行的《代理进口协议书》项下的全部义务，为被告易通信达公司垫付货款。
11、张家港市公安局南丰派出所、南丰镇和平村民委员会出具的证明，张家港经济技术开发区（杨舍镇）振丰社区居民委员会出具的证明，证明被告宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英系汪中华的合法继承人。
12、《对外付款／承兑通知书》，证明《代理进口协议书》，信用证到期日为2014年4月6日，故违约金自2014年4月7日起算；就《代理进口协议书》，信用证到期日为2014年4月14日前支付货款，故违约金自2014年4月12日起算。
被告易通信达公司、新领尚公司辩称，对原告所提关于被告易通信达公司、新领尚公司的诉讼请求均无异议，因经营困难，故未能向原告付款。
被告易通信达公司、新领尚公司未向本院提供证据。
被告宋利霞辩称，对《委托代理进口／代理国内采购总合同》、《最高额抵押合同》没有异议，但《对账确认暨还款承诺书》未经被告宋利霞确认，对其没有效力，请求法院依法做出判决。
被告汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英辩称，同意原告诉讼请求，但此后又表示放弃继承汪中华的遗产。
被告宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英未向本院提供证据。
被告宋利霞对原告上海汉森环宇进出口有限公司提供证据的意见为：对证据1至3的真实性无异议。对证据4的真实性无异议，但与被告宋利霞无关。对证据5至8的真实性无异议。对证据9、10中加盖银行章的证据及付账通知书的真实性无异议，但付账通知的时间与还款承诺书不一致，存在原告与被告易通信达公司、新领尚公司相互串通的可能；对其余证据应由原告提供原件。对证据11、12未能发表质证意见。
经审理查明，2013年4月18日，原告与被告易通信达公司签订的《委托代理进口／代理国内采购总合同》，合同约定：易通信达公司委托原告代理指定的进口和国内采购业务，期限自2013年4月18日起至2015年12月31日止。被告易通信达公司在与原告签订每一个合同前应将该合同的保证金（如信用证付款，保证金比例为合同金额的20%；如银行承兑汇票付款，保证金比例为合同金额的30%）和全额反倾销调查保证金（如进口产品涉及反倾销调查）支付给原告。被告易通信达公司在提货后支付货款（货款暂以被告易通信达公司支付日外汇卖出价计算，在原告付汇后以实际付汇日卖出价格结算，实行多退少补）。但被告易通信达公司最迟应在信用证／银行承兑汇票到期付款日三个工作日前向原告支付采购货物全款和代理手续费，代理手续费为合同金额的1.6%。被告易通信达公司还应承担代理进口和代理国内采购过程中发生的一切费用（包括但不限于租船订舱、海关、商检、运输、仓储、保险及银行费用等）。如被告易通信达公司违反合同中其对原告支付义务的任何约定，则就其逾期未付金额，每逾期一日应向原告支付相当于该等逾期未付金额0.05%的违约金。为保证本合同履行，原告与被告易通信达公司约定，自2013年4月18日起至2015年12月31日止，由汪中华将其房产评估作价人民币29，642，900元抵押给原告，作为对本合同中所有被告易通信达公司应负债务的担保，具体详见《最高额抵押合同》。汪中华与被告宋利霞作为担保人在该合同上签字进行确认。
同日，原告与汪中华、被告宋利霞签订《最高额抵押合同》，合同约定：为确保《委托代理进口／代理国内采购总合同》的履行，以汪中华与被告宋利霞共同共有的江苏省张家港市塘桥镇富民路2幢房屋作为抵押财产，为被告易通信达公司在该合同项下所有从属合同中对原告的债务提供最高额为人民币29，642，900元的抵押担保。债权发生期间为2013年4月18日至2015年12月31日。此后，原告与汪中华等就江苏省张家港市塘桥镇富民路2幢房屋办理了抵押登记，原告为第二抵押权人，顺位于案外人中国农业银行股份有限公司张家港分行（以下简称农行张家港分行）之后。
2014年1月6日、1月8日，原告分别与RISUN国际集团有限公司签订的《销售合同》，分别向RISUN国际集团有限公司购买乙二醇998.725吨（MTO），总金额分别为1，023，693.13美元。
2014年1月7日、1月9日，原告分别与被告易通信达公司签订的《代理进口协议书》，协议书约定：被告易通信达公司分别委托原告进口998.725MTS乙二醇，总金额分别为1，023，693.13美元。原告以自己名义按被告易通信达公司指定内容与外商签订进口合同，被告易通信达公司签署本协议即视为同意与确认原告与国外供货商拟签订的进口合同项下全部条款与约定及该合同所有附件。原告负责按进口合同规定的期限采取90天远期L／C对外付款，以结算当天的中国银行美元卖出牌价汇率实时结算。开证费及银行费用由原告承担。在根据《委托代理进口／代理国内采购总合同》办妥相应担保手续的情况下，原告可向被告易通信达公司交付货物提单，被告易通信达公司凭原告递交的提单或仓单在海关或有关部门规定的期限内自行到指定地点清关、提货。原告按进口合同总价的1.6%向被告易通信达公司收取代理费。
此后，原告开具信用证，支付了《销售合同》项下货款，并另支付开证手续费人民币9，912元、电报费人民币300元；支付了《销售合同》项下货款，并另支付开证手续费人民币9，912元、电报费人民币300元。
2015年1月，原告与被告易通信达公司、新领尚公司共同签订《对账确认暨还款承诺书》，被告易通信达公司确认原告已依约履行开证等代理进口相关义务，其已收到相关货物。原告与被告易通信达公司共同确认：就《代理进口协议书》，信用证号为xxxxxxx，开证金额为1，023，693.13美元，被告易通信达公司应付货款为人民币6，352，944.36元，应付代理费为人民币101，647.11元，应付开证费等银行费用为人民币10，212元，应付款日期为2014年4月6日；被告易通信达公司应自2014年4月7日起按照每日0.05%的比例支付违约金直至清偿完毕全部应付款止。就《代理进口协议书》，信用证号为xxxxxxxxx，开证金额为1，023，693.13美元，被告易通信达公司应付货款为人民币6，354，165.63元，应付代理费为人民币101，666.65元，应付开证费等银行费用为人民币10，212元，应付款日期为2014年4月11日；被告易通信达公司应自2014年4月12日起按照每日0.05%的比例支付违约金直至清偿完毕全部应付款止。被告新领尚公司承诺为被告易通信达公司上述债务提供连带保证担保。
另查明，汪中华于2014年6月28日因病去世。被告宋利霞系汪中华妻子，被告汪嘉琦系汪中华与被告宋利霞之女，被告张振宇系汪中华父亲，被告ＸＸ英系汪中华母亲。2014年10月15日，农行张家港分行向江苏省张家港市人民法院提起金融借款合同纠纷诉讼。在该案审理过程中，农行张家港分行与被告宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英达成调解协议：一、被告宋利霞（系汪中华妻子）确认结欠农行张家港分行借款本金人民币18，510，019.05元及截止至2014年8月3日的利息、罚息、复利人民币370，520.81元；农行张家港分行同意被告宋利霞于2014年10月31日前偿还本金人民币18，510，019.05元、截止到2014年8月3日的利息、罚息、复利人民币370，520.81元和自2014年8月4日至实际付款之日止按照合同约定的方式计算的利息、罚息、复利……。四、被告汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英对上述债务在继承汪中华遗产的范围内承担连带清偿责任……。六、如被告宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英未按本协议履行，农行张家港分行有权对登记在汪中华、宋利霞名下的坐落于塘桥镇2幢的房产（张房权证杨字第xxx**号）的变价款在抵押权登记的20，000，000元范围内享有优先受偿权。
上述事实，有《委托代理进口／代理国内采购总合同》、《最高额抵押合同》、房屋他项权证、房产证、土地使用权证、房屋权属登记信息查询结果、《对账确认暨还款承诺书》，《代理进口协议书》、汪中华户口注销证明及其继承人户籍信息、（2014）张商初字第01301号民事调解书，《销售合同》、信用证、证明、付账通知、《对外付款／承兑通知书》等证据以及原告的陈述为证。上述证据经庭审审核无误，本院予以确认。
本院认为，原告与被告易通信达公司签订的《委托代理进口／代理国内采购总合同》、《代理进口协议书》系双方真实意思表示，未违反我国强制性法律法规，合法有效，双方均应恪守。原告已根据被告易通信达公司的指定签订了《销售合同》、开具信用证，并代为支付货款、开证手续、电报费，被告易通信达公司也已实际收到货物，故原告已经完成合同约定之义务。虽然在《代理进口协议书》中约定开证费及银行费用由原告承担，但在《委托代理进口／代理国内采购总合同》约定代理进口过程中发生的一切费用（包括银行费用等）由被告易通信达公司承担，而被告易通信达公司签署《对账确认暨还款承诺书》，对应向原告支付的货款、代理费、开证费等银行费用及违约金进行了确认，并自愿承担上述款项，故本院对此予以准许。因被告易通信达公司至今未能支付上述钱款，导致原告提起本案诉讼，责任在被告易通信达公司，原告要求其支付上述钱款的诉讼请求合法有据，本院予以支持。汪中华与被告宋利霞签署《最高额抵押合同》，约定以其名下位于江苏省张家港市塘桥镇富民路2幢的房屋作为抵押物，且担保范围明确为被告易通信达公司在《委托代理进口／代理国内采购总合同》项下的全部债务，原告与汪中华等亦就上述抵押物办理了抵押登记，故原告要求在被告易通信达公司无法清偿债务的前提下实现抵押权的诉讼请求与法不悖，本院予以支持。原告另要求被告宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英在继承汪中华财产的范围内对被告易通信达公司所欠债务承担清偿责任，因汪中华并未承诺在抵押物以外另就被告易通信达公司的债务承担保证责任，故原告要求汪中华的继承人就被告易通信达公司的债务另行承担清偿责任的诉讼请求缺乏事实法律依据，本院不予支持。被告新领尚公司在《对账确认暨还款承诺书》上加盖公章，确认对被告易通信达公司所欠债务提供连带责任保证，在《对账确认暨还款承诺书》中也已明确被告易通信达公司应付货款、代理费、开证费及违约金等，故原告要求被告新领尚公司对被告易通信达公司的前述债务承担连带保证责任的诉讼请求合法有据，本院予以支持。被告易通信达公司、宋利霞、汪嘉琦、张振宇、ＸＸ英、新领尚公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃诉讼权利。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第三百九十八条、第四百零五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十六条、第五十三条、第五十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告江苏易通信达国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海汉森环宇进出口有限公司《代理进口协议书》项下货款人民币6，352，944.36元，代理费人民币101，647.11元，开证手续费人民币9，912元、电报费人民币300元，并支付违约金（以人民币6，464，803.47元为本金，自2014年4月7日起至本判决生效之日止，按每日万分之五计付）。
二、被告江苏易通信达国际贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海汉森环宇进出口有限公司《代理进口协议书》项下货款人民币6，354，165.63元，代理费人民币101，666.65元，开证手续费人民币9，912元、电报费人民币300元，并支付违约金（以人民币6，466，044.28元为本金，自2014年4月12日起至本判决生效之日止，按每日万分之五计付）。
若被告江苏易通信达国际贸易有限公司未能履行上述第一、二项还款义务，则原告上海汉森环宇进出口有限公司有权与被告宋利霞协商，以位于江苏省张家港市塘桥镇富民路2幢房屋折价，或者申请以拍卖、变卖上述房屋所得价款超出顺位在先的担保债权的部分在最高额人民币29，642，900元的范围内优先受偿。上述房屋折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告宋利霞及汪中华的继承人所有，不足部分由被告江苏易通信达国际贸易有限公司继续清偿。
被告张家港市新领尚酒店管理有限公司对上述第一、二项判决确定的被告江苏易通信达国际贸易有限公司的债务承担连带保证责任；被告张家港市新领尚酒店管理有限公司在承担保证责任后，有权向被告江苏易通信达国际贸易有限公司追偿。
五、驳回原告上海汉森环宇进出口有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币110，887.10元（原告已预缴），由被告江苏易通信达国际贸易有限公司、宋利霞、张家港市新领尚酒店管理有限公司负担，于本判决生效之日起七日内缴付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 董 隽
人民陪审员 张 晋
人民陪审员 王伟芬
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 王 磊
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第三百九十八条委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。
第四百零五条受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：
（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；
（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第三十八条第一款同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。