山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第1895号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人于建军，总经理。
委托代理人冯兆伟，山东兆基律师事务所律师
委托代理人姚文秀，山东兆基律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨基奇。
委托代理人秦泽恂，山东盈康律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王永文。
委托代理人孙金凤，山东友华律师事务所律师。
委托代理人姜杰，山东友华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛鼎焌电气有限公司。
法定代表人曾繁忆，该公司董事长。
委托代理人孙金凤，山东友华律师事务所律师。
委托代理人姜杰，山东友华律师事务所律师。
上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人杨基奇、王永文、青岛鼎焌电气有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2014）城民初字第347号民事判决，于2014年8月7日向本院提起上诉，本院于2014年10月8日受理。本案受理后，由代理审判员刘琰担任审判长，代理审判员赵玉霞主审本案，与审判员牛珍平共同组成合议庭，依法进行了审理。本案现已审理终结。
杨基奇在一审中诉称：2013年4月13日19时40分许，被告王永文驾驶鲁B×××××号重型厢式货车沿青岛市城阳区华仙路由东向西行驶至青岛电子信息产业园路口东侧处，从左侧超越前方顺行原告杨基奇驾驶二轮摩托车向右转弯时，与二轮摩托车相撞，致二车损，原告杨基奇伤。经青岛市公安局城阳分局交通警察大队认定，被告王永文与原告杨基奇均应承担事故的同等责任。鲁B×××××号重型厢式货车在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险及商业三者险。原告杨基奇因本次交通事故引发的经济损失包括：医疗费191483.14元、住院伙食补助费4080元（20元／天×204天）、护理费25513.89元（栾立君37399元／年÷365天×30天×1人＋杨赛赛3300元／月÷30天×204天×1人）、残疾赔偿金98635.6元（35227元／年×20年×14%）、鉴定费800元、误工费38646.67元（3400元／月÷30天×341天）、被扶养人生活费19045.13元（原告父亲22060元／年×6年×14%÷3人＋原告母亲22060元／年×5年×14%÷3人＋原告儿子22060元／年×5年×14%÷2人）、交通费2000元、精神损害抚慰金10000元，共计人民币390204.43元。原告杨基奇诉讼请求数额为255102.22元，要求被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险及商业三者险限额内先予赔偿上述损失，不足部分由被告王永文、被告青岛鼎焌电气有限公司依法赔偿，精神损害抚慰金要求在交强险限额内赔偿。诉讼费由三被告承担。
王永文在一审中辩称：发生交通事故属实，被告王永文系被告青岛鼎焌电气有限公司职工，被告青岛鼎焌电气有限公司系肇事车辆鲁B×××××号车车主，被告王永文在履行职务行为过程中发生本次交通事故。被告青岛鼎焌电气有限公司为鲁B×××××号车在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险300000元及不计免赔特约险，要求保险公司依法赔偿原告杨基奇合理合法的经济损失。
青岛鼎焌电气有限公司在一审中辩称，发生交通事故属实，被告王永文系被告青岛鼎焌电气有限公司职工，被告青岛鼎焌电气有限公司系肇事车辆鲁B×××××号车车主，被告王永文在履行职务行为过程中发生本次交通事故。被告青岛鼎焌电气有限公司为鲁B×××××号车在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险300000元及不计免赔特约险，要求保险公司依法赔偿原告杨基奇合理合法的经济损失。事故发生后，被告青岛鼎焌电气有限公司为原告杨基奇垫付医疗费76442元，被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司应将该费用予以返还。
阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在一审中辩称：发生交通事故属实，肇事车辆鲁B×××××号车在本公司投保交强险属实。在事故真实、责任比例合理合法、没有保险拒赔的情形下，本公司仅应当在交强险各分项限额内承担赔偿责任，自费药、鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费不应由保险公司承担，其他请求金额过高。
原审法院查明和认定的基本事实是：2013年4月13日19时40分许，被告王永文驾驶鲁B×××××号重型厢式货车，沿青岛市城阳区华仙路由东向西行驶至青岛电子信息产业园路口东侧处，从左侧超越前方顺行原告杨基奇醉酒驾驶的鲁U×××××（挪用号牌）二轮摩托车后，向右转弯时，与二轮摩托车相撞，致二车损，原告杨基奇受伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于2013年5月22日作出公交认字（2013）第2964号道路交通事故认定书，认定被告王永文与原告杨基奇均应承担事故的同等责任。原告杨基奇受伤后被送往青岛市城阳区第三人民医院住院治疗，被诊断为：脑外伤反应、腹部闭合性损伤、创伤性休克、骨盆多发骨折、腰椎横突骨折、直肠破裂、多处软组织损伤。原告杨基奇于2013年11月3日出院，住院204天，花费医疗费189966.64元。2013年6月28日，原告杨基奇又到中国人民解放军济南军区第四O一医院接受门诊治疗，花费医疗费1430元。2013年11月14日，原告杨基奇还到青岛市城阳区人民医院接受门诊治疗，花费医疗费86.5元。上述医疗费共计191483.14元。其中，庭审中，被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司核定该医疗费中自费药数额为37567.42元，原告杨基奇与被告王永文、被告青岛鼎焌电气有限公司对该自费药数额无异议，但认为应由保险公司在交强险中医疗费用10000元限额内承担自费药10000元，余额27567.42元由原告杨基奇与被告王永文、被告青岛鼎焌电气有限公司按照赔偿责任比例承担。原告杨基奇按照20元／天的标准主张204天的住院伙食补助费4080元（204天×20元／天）。2013年12月12日，青岛市城阳区第三人民医院出具陪护证明二份，其中载明：“患者杨基奇，于2013年4月13日至2013年5月13日在我院外科住院治疗，期间需陪护贰人；2013年5月13日至2013年11月3日在我院外科住院治疗，期间需陪护壹人。”原告杨基奇主张由栾立君、杨赛赛为其陪护，并提交青岛市李沧区通达社会福利厂为杨赛赛出具的劳动合同复印件一份、误工证明一份、工资表一份，其中载明：“杨赛赛是我单位的职工，因其父亲杨基奇于2013年4月13日发生交通事故受伤而住院治疗，杨赛赛向单位请假前去医院陪护照顾，自2013年4月13日起陪护期间，由于其请假不能到单位上班，单位也不向其支付工资待遇，杨赛赛陪护前在本单位的工资标准为3300元／月。劳动合同期限2012年12月1日至2015年11月30日。”原告杨基奇根据上述证据主张二人的护理费25513.89元（栾立君37399元／年÷365天×30天×1人＋杨赛赛3300元／月÷30天×204天×1人）。2014年3月24日，青岛青大司法鉴定所接受原审的委托出具青大司法鉴定所（2014）医鉴字第601号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨基奇直肠破裂修补为十级伤残；2、被鉴定人杨基奇腰部损伤为十级伤残；3、被鉴定人杨基奇盆部损伤为十级伤残。原告杨基奇支出鉴定费800元。原告杨基奇系青岛市城阳区居民户口，其根据司法鉴定意见书主张按照2013年青岛市城镇居民人均可支配收入35227元／年的标准计算残疾赔偿金98635.6元（35227元／年×20年×14%）。2013年11月14日，青岛市城阳区人民医院接受青岛市公安局城阳分局交通警察大队的委托为原告杨基奇出具健康鉴定证明书，意见为：出院后休息三个月。原告杨基奇提交青岛耐火材料厂出具的劳动合同复印件一份、误工证明一份、工资表3份，其中载明：“杨基奇系我单位职工，其本人于2013年4月13日发生交通事故住院治疗，后出院至今一直在家休养，我单位也不向其支付工资福利待遇，发生交通事故前在我单位的收入标准约为3400元／月。劳动合同期限为无固定期限，签订日期为2007年9月1日。2013年1月至3月实发工资分别为2300元、2729.1元、3247.6元。”原告杨基奇主张误工时间为341天（自受伤之日起至定残前一日为344天），并按照3400元／月的标准主张误工费38646.67元（3400元／月÷30天×341天）。2014年3月18日，青岛市公安局夏庄派出所出具证明二份，其中载明：“兹证明我辖区华阴村杨世善，杨秋美，二人系夫妻关系，其长子杨吉先、次子杨基洪、三子杨基奇；杨基奇亲属关系如下：妻子栾立君，女儿杨赛赛，儿子杨某某。”原告杨基奇根据上述证据主张被扶养人系其父母及儿子，并按照2013年青岛市城镇居民人均消费性支出22060元／年的标准计算被扶养人生活费19045.13元（杨世善22060元／年×6年×14%÷3人＋杨秋美22060元／年×5年×14%÷3人＋杨某某22060元／年×5年×14%÷2人）。原告杨基奇还主张交通费2000元、精神损害抚慰金10000元。各被告对原告杨基奇主张的各项诉讼请求均有异议，不予认可。
另查明，事发时，肇事车辆鲁B×××××号重型厢式货车登记车主系被告青岛鼎焌电气有限公司，被告王永文系被告青岛鼎焌电气有限公司职工，其在履行职务行为过程中发生本次交通事故。被告青岛鼎焌电气有限公司为鲁B×××××号车在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险300000元及不计免赔特约险，交强险责任限额分别为：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。保险期间均自2012年5月8日至2013年5月7日止，本次交通事故发生于保险期内。事故发生后，被告青岛鼎焌电气有限公司为原告杨基奇垫付医疗费76442元，原告杨基奇对此无异议。
原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队作出的公交认字（2013）第2964号道路交通事故认定书，认定事实清楚，确认的事故原因正确，原审予以采信。根据该交通事故认定书，被告王永文与原告杨基奇均应承担事故的同等责任。综合考虑本案的实际情况，原审认为被告王永文与原告杨基奇承担事故责任的比例以5：5为宜。被告王永文系被告青岛鼎焌电气有限公司职工，其在履行职务行为过程中发生本次交通事故，民事赔偿责任依法应由被告青岛鼎焌电气有限公司承受。因被告青岛鼎焌电气有限公司为鲁B×××××号车在被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司投保交强险122000元、商业三者险300000元及不计免赔特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”，故原告因本次交通事故造成的经济损失在交强险赔偿限额内的部分，应由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿；超出交强险限额的部分，应由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例（50%）在商业三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，应由被告青岛鼎焌电气有限公司赔偿。事故发生后，被告青岛鼎焌电气有限公司为原告垫付医疗费76442元，原告无异议，原审予以确认。
关于原告的诉讼请求。原告因本次交通事故引发医疗费191483.14元，其中被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司核定该医疗费中自费药数额为37567.42元，原告与被告王永文、被告青岛鼎焌电气有限公司对该自费药数额无异议，但认为应由保险公司在交强险中医疗费用10000元限额内承担自费药10000元，余额27567.42元由原告杨基奇与被告王永文、被告青岛鼎焌电气有限公司按照赔偿责任比例承担。原、被告确认医疗费191483.14元中自费药数额为37567.42元，不违反法律规定，予以确认；因该自费药数额超出交强险中医疗费用10000元的赔偿限额，故应由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险中医疗费用限额内承担10000元（自费药），余额27567.42元由原告杨基奇与被告青岛鼎焌电气有限公司按照赔偿责任比例各自承担50%，即13783.71元（27567.42元×50%）。原告主张住院伙食补助费4080元（204天×20元／天），符合法律规定，予以支持。原告主张住院期间前30天需二人陪护，其余时间需一人陪护，证据充分，予以支持；但其按照3300元／月的标准计算护理人员护理费，证据不足，不予支持，原审认为参照2012年青岛市在岗职工年平均工资37399元／年的标准计算二人陪护的护理费为宜，其护理费应为23976.34元（37399元／年÷365天×30天×2人＋37399元／年÷365天×174天×1人）。原告及被扶养人均系青岛市城阳区居民户口，其按照2013年青岛市城镇居民标准计算残疾赔偿金98635.6元（35227元／年×20年×14%）、被扶养人生活费19045.13元（杨世善22060元／年×6年×14%÷3人＋杨秋美22060元／年×5年×14%÷3人＋杨某某22060元／年×5年×14%÷2人），证据充分，且符合法律规定，予以支持。根据有关法律规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金中，其残疾赔偿金应为117680.73元（98635.6元＋19045.13元）。原告主张误工时间341天过长，根据其提交的住院病案及健康鉴定证明书，酌情支持其误工时间294天（住院204天＋出院后90天）；原告按照3400元／月的标准主张误工费过高，根据其提交的工资表，2013年1月至3月实发工资分别为2300元、2729.1元、3247.6元，支持其平均工资为2758.9元／月，故其误工费应为27037.22元（2758.9元／月÷30天×294天）。原告主张交通费2000元，酌情支持其1632元。原告主张精神损害抚慰金10000元，综合考虑本案的实际情况，不予支持。综上，原告的合理损失有：医疗费191483.14元、住院伙食补助费4080元、护理费23976.34元、残疾赔偿金117680.73元、误工费27037.22元、交通费1632元，共计365889.43元。上述损失均超出交强险中医疗费用10000元、死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内承担120000元。超出交强险限额的245889.43元（365889.43元-120000元），由原告承担自费药13783.71元，由被告青岛鼎焌电气有限公司承担自费药13783.71元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款109161元［（245889.43元-13783.71元-13783.71元）×50%］。被告青岛鼎焌电气有限公司为原告垫付医疗费76442元，扣除自费药13783.71元，多余部分62658.29元，原告应予返还，由其自原告所取得的赔偿款项中自行领取。
据此，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额范围内赔偿原告杨基奇经济损失120000元，于判决生效后10日内付清。二、被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额范围内向原告杨基奇支付保险理赔款109161元（其中原告杨基奇领取46502.71元，被告青岛鼎焌电气有限公司领取62658.29元），于判决生效后10日内付清。三、被告青岛鼎焌电气有限公司赔偿原告杨基奇经济损失13783.71元，已付清。四、驳回原告杨基奇对被告王永文的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5127元（原告杨基奇预交案件受理费3827元、被告青岛鼎焌电气有限公司预交案件受理费1300元）、鉴定费800元，共计5927元，由原告杨基奇承担389元，由被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司承担5538元。被告阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在履行上述付款义务时，将应承担的诉讼费用一并给付原告杨基奇（其中原告杨基奇领取4238元、被告青岛鼎焌电气有限公司领取1300元）。
宣判后，阳光财产保险股份有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。
上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司上诉称：原审法院认定事实和适用法律错误。1、原审判决认定被上诉人杨基奇住院时间为204天，伙食补助费为4080元、护理费为23976.34元、误工费为27037.22元错误。根据被上诉人杨基奇的住院病历医嘱单，被上诉人杨基奇存在挂床现象，其合理的住院期间应为70天，一审按照住院时间204天计算伙食补助费、护理费、误工费错误。2、原审判决认定被上诉人杨基奇的父母的被扶养人生活费11324.13元没有事实和法律依据。被上诉人杨基奇没有证据证明其父母没有其他生活来源，不应支持被扶养人生活费。3、原审支持被上诉人杨基奇交通费1632元错误，根据被上诉人杨基奇的伤情，支持其交通费700元较为合理。4、原审判决由上诉人承担鉴定费800元及案件受理费4738元，不符合《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条的规定以及商业三者险合同的约定。请求：依法撤销青岛市城阳区人民法院（2014）城民初字第347号民事判决第二项，改判上诉人赔偿被上诉人杨基奇各项损失共计88049.07元；一审案件受理费、鉴定费，二审案件受理费由被上诉人负担。
被上诉人杨基奇未作书面答辩，在二审庭审中口头辩称：一审判决正确，上诉人在上诉状中主张的相关事实和理由，一审中并未主张，其在二审程序中主张没有法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人王永文、青岛鼎焌电气有限公司未作书面答辩，在二审庭审中口头辩称：一审判决正确，上诉人在上诉状中主张的相关事实和理由，一审中并未主张，其在二审程序中主张没有法律依据，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
二审期间各方当事人未举出新的证据。
本案经调解，未能达成协议。
本院认为：一审中，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司申请对被上诉人杨基奇因本次交通事故所需的合理住院时间、护理时间及误工时间进行鉴定，但在一审法院规定的期间内，上诉人未向法院提交书面鉴定申请，应视为其放弃了鉴定的权利。二审中，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司再次就同样的内容申请鉴定，本院不予准许。上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司在一审放弃鉴定，应视为其认可了被上诉人杨基奇的住院时间、护理时间以及误工时间，故本院对上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司关于一审认定被上诉人杨基奇的住院时间及伙食补助费、护理费、误工费错误的上诉理由不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被上诉人杨基奇的父母已达到法定退休年龄、年事已高，且上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司没有证据证明杨基奇的父母有其他生活来源，故一审支持被上诉人杨基奇父母的被扶养人生活费并无不当。根据被上诉人杨基奇的伤情及住院时间，一审酌情支持交通费1632元适宜。关于案件受理费、鉴定费的承担问题，该部分费用均为当事人处理道路交通事故赔偿纠纷所产生的合理费用，应由承担赔偿责任的一方予以承担。因此，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司主张案件受理费、鉴定费不属于保险公司理赔范围的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉理由均不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费328元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 陈长明
书 记 员 姜丽丽