湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂02民终328号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司，住所地黄石市湖滨大道117号。
代表人：刘城胜，系公司总经理。
委托诉讼代理人：陈卫星，黄石市至诚法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）：ＸＸ香。
被上诉人（原审原告）：肖芬。
上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：费世福。
被上诉人（原审被告）：黄石市红光货运有限公司，住所地黄石市湖滨大道湖滨花苑2楼1号。
法定代表人：邓家春，系公司总经理。
被上诉人（原审被告）：皮华侨。
上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：张春花，系黄石市红光货运有限公司员工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司（以下简称财保黄石分公司）因与被上诉人ＸＸ香、肖芬、黄石市红光货运有限公司（以下简称红光公司）、皮华侨机动车交通事故责任纠纷一案，不服黄石市西塞山区人民法院于2016年12月18日作出的（2016）鄂0203民初1436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案受理后，依法组成合议庭，对该案材料进行了阅卷，并调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
财保黄石分公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判减少其赔偿金额132,651元；2、本案案件受理费由ＸＸ香、肖芬、红光公司、皮华侨承担。事实与理由：1、本案肇事司机皮华侨在行驶时车速仅为20多码，受害人肖大本突然横穿马路，该事故的发生是每个司机都不可避免，事故的发生与车辆状况是否良好没有直接因果关系，且交警部门因无法确定受害人的行为是否故意才导致无法认定事故责任，原审法院依职权认定事故责任比例应尊重事实，原审判决直接认定肇事司机和保险公司承担70%的责任比例显失公平，应按照同等责任比例确定赔偿责任；2、本案中虽然交警无法认定事故责任，但受害人在事故中明显存在过错，应负有事故的同等责任，在此情况下，原审判决精神损害抚慰金40,000元过高；3、原审起诉时，ＸＸ香、肖芬仅主张交通费5,000元，没有主张误工费、住宿费等相关费用，在庭审过程中，其虽然提交了误工费相关证明，但明确表示不变更诉讼请求，原审判决财保黄石分公司承担交通费、住宿费、误工费7,263元明显超出诉请，不符合法律规定。
ＸＸ香、肖芬辩称：1、皮华侨驾驶逾期未年检且安全性能不合格的车辆上路行驶对公众的生命安全不负责任，是导致该次事故发生的潜在因素，另皮华侨驾驶车辆有疏忽大意及操作不当的过错，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十三条、第二十一条、第二十二条的规定，而事故受害者肖大本仅违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十一条的规定，皮华侨的违法情况更加严重，原审判决认定3：7的事故责任比例符合事实；2、肖大本是家中唯一顶梁柱，其死亡给家人带来了巨大痛苦，原审法院支持其家人获赔精神损害抚慰金40,000元符合法律规定，尊重社会道德；3、其在原审诉状中确实主张的是交通住宿费5,000元，未主张亲属处理交通事故所产生的误工费用，但是其在庭审时提供了误工费的相关证据，如法院认为该部分超出诉讼请求，请法院依法判决。
红光公司、皮华侨辩称：请求法院查明事实，依法判决。
ＸＸ香、肖芬向原审法院诉讼请求：1、判令红光公司、皮华侨共同赔偿其各项损失609,680元；2、财保黄石分公司在交强险和第三者责任商业保险限额内直接向其赔偿。
原审法院认定事实：2016年10月4日下午3点左右，皮华侨驾驶的鄂B×××××号重型自卸货车由上窑方向往王家湾方向行驶，行至沿湖袁仓公交车站路段时，与行人肖大本发生碾压，并导致肖大本当场死亡。2016年10月19日，黄石市公安局交通巡逻警察支队事故调处大队出具鄂公交证字[2016]第00041号道路交通事故证明，认定驾驶人皮华侨驾驶的鄂B×××××号重型自卸货车未进行年检且安全性能不合格，行人肖大本未按规定在人行道内行走的事实，由于受害人肖大本在发生交通事故时倒地的原因不能确定，黄石市公安局交通巡逻警察支队事故调处大队未对此次事故进行责任划分。双方因此次事故赔偿协商未果，故而成讼。
另认定，鄂B×××××号重型自卸货车实际车主为红光公司，皮华侨与红光公司是雇佣关系。红光公司于2016年7月11日在财保黄石分公司处为事故车辆投保有交强险和第三者责任商业保险，保险期限从2016年7月12日至2017年7月11日，肇事车辆的检验有效期截止到2016年6月30日，第三者责任商业保险金额500,000元。
原审法院认为：侵害他人造成人身损害，造成死亡的，应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中，皮华侨驾驶鄂B×××××号重型自卸货车与受害人肖大本发生碾压，造成肖大本死亡，经交警部门认定，皮华侨驾驶的鄂B×××××号重型自卸货车未进行年检且安全性能不合格，行人肖大本未按规定在人行道内行走，综合本案证据、证人证言、庭审查明的事实，认定事故车辆驾驶司机皮华侨承担此次交通事故主要责任，肖大本承担次要责任。事故车辆鄂B×××××号重型自卸货车实际车主为红光公司，事故车辆驾驶司机皮华侨与红光公司是雇佣关系，故红光公司应当承担侵权责任。各项费用的赔偿比例按主次责任7：3计算。1、丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准以六个月总额计算为47,320元/年÷12×6月=23,660元；2、根据相关法律规定，死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。因受害人肖大本死亡时仅45周岁，故按照二十年计算；受害人肖大本虽是农村户口，但因其在黄石谋生居住多年，故按城镇标准计算并无不当，即死亡赔偿金为27,051元/年×20年=541,020元；3、精神损害抚慰金，受害人生前与家人长期在黄石居住谋生多年，受害人肖大本因此次交通事故死亡，给ＸＸ香、肖芬带来了巨大的痛苦，因其精神损害客观存在，酌情认定40,000元；4、因处理事故发生的交通费、住宿费、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，酌情认定交通费、住宿费6,020元，误工费1,243元，共计7,263元；以上数额总计为611,943元。根据规定，同时投保交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案机动车商业保险合同中虽有发生保险事故时被保险机动车未按规定检验或检验不合格的商业保险拒赔的免责条款，但是在审理过程中，财保黄石分公司未能举证证明其在签订保险合同时尽到足够的提示义务，且在签订保险合同时黄石财保分公司也未对肇事车辆是否进行了年检进行审查，故财保黄石分公司拒赔商业险的抗辩理由，不予以支持，财保黄石分公司应承担第三者责任商业保险责任。事故车辆在财保黄石分公司处投保有交强险和第三者责任商业保险500,000元。故财保黄石分公司应先支付交强险限额110,000元，再在第三者责任商业保险限额内，按保险合同约定进行赔偿，即在第三者责任商业保险限额内应赔偿（611,943元-110,000元）×70%=351,360.1元，财保黄石分公司应赔偿金额为110,000元+351,360.1元=461,360.1元。ＸＸ香、肖芬请求赔偿数额可由财保黄石分公司在保险范围赔偿，皮华侨、红光公司无需另行承担，但皮华侨、红光公司仍需承担本案诉讼费用。因红光公司已向ＸＸ香、肖芬垫付50,000元，故ＸＸ香、肖芬最终获得赔偿为461,360.1元-50,000元=411,360.1元。红光公司请求财保黄石分公司返还垫付资金50,000元的诉求，予以支持。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、财保黄石分公司赔偿ＸＸ香、肖芬各项损失411,360.1元；二、财保黄石分公司返还红光公司垫付的50,000元；三、驳回ＸＸ香、肖芬的其他诉讼请求。
本院二审期间，ＸＸ香、肖芬依法提交了以下新证据:黄石市公安局交通巡逻警察支队事故调处大队民警对肇事司机皮华侨及红光公司职工陈玉婵的询问笔录各一份，拟证明皮华侨很早就发现了肖大本在正常行走，但是没有引起注意，系疏忽大意导致事故发生，致使肖大本死亡。财保黄石分公司、红光公司、皮华侨均未提供新证据。
本院组织当事人进行了证据交换和质证。财保黄石分公司、红光公司、皮华侨对询问笔录的真实性、合法性均无异议，但均认为肖大本是在肇事车辆到其面前才突然向车头扑倒，给驾驶员皮华侨的反应时间有限，且驾驶员及时采取了相关措施，无法避免事故发生。本院认为，各方当事人对询问笔录的真实性均无异议，本院予以采信。
本院对原审查明的事实予以确认。
另查明，ＸＸ香、肖芬在原审起诉时主张交通住宿费5,000元，在原审2016年12月5日庭审时，其主张交通费、住宿费6,020元。
本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”本案中，根据黄石市公安局交通巡逻警察支队事故调处大队对此次交通事故出具的道路交通事故证明，皮华侨驾驶逾期未检验且安全性能不合格的机动车上路行驶，行至事发路段时未在确保安全的原则下通行，存在过错，行人肖大本未按规定在人行道内行走，亦存在一定过错，应适当减轻机动车一方的赔偿责任。机动车是具有较大质量、速度和冲量的交通工具，其上路行驶本身即具有一定的危险性，相对于行人肖大本，皮华侨作为机动车驾驶人在上路行驶中应当承担更高的谨慎注意义务。因此，原审判决依据交警部门出具的事故证明并结合相关法律规定，确定肖大本与皮华侨的责任比例为7：3并无不当，财保黄石分公司主张按同等责任划分事故责任比例的上诉请求依据不足，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，本案受害人肖大本正值壮年，其因此次交通事故身亡，对其家人精神造成巨大打击，考虑其死亡对其家庭造成的严重后果，原审确定ＸＸ香、肖芬应获赔精神损害抚慰金40,000元并无不当，财保黄石分公司主张精神损害抚慰金为10,000元的上诉请求不能成立，本院不予支持。关于误工费，ＸＸ香、肖芬在原审诉讼请求中并未主张，原审判决支持其误工费1,243元不当，本院予以纠正，财保黄石分公司关于原审超诉请支持误工费的上诉请求成立，本院予以支持。
综上所述，财保黄石分公司的部分上诉请求成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持黄石市西塞山区人民法院（2016）鄂0203民初1436号民事判决第二项，即中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司于本判决生效之日起十五日内返还黄石市红光货运有限公司垫付的50,000元；
二、撤销黄石市西塞山区人民法院（2016）鄂0203民初1436号民事判决第三项，即驳回ＸＸ香、肖芬的其他诉讼请求；
三、变更黄石市西塞山区人民法院（2016）鄂0203民初1436号民事判决第一项为中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司于本判决生效后十五日内赔偿ＸＸ香、肖芬各项损失410,490元；
四、驳回ＸＸ香、肖芬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4,948.5元，由黄石市红光货运有限公司负担；二审案件受理费2,953元，由ＸＸ香、肖芬负担50元，中国人民财产保险股份有限公司黄石市分公司负担2,903元。
本判决为终审判决。
审 判 长 严云峰
审 判 员 曹晓燕
代理审判员 张 莉
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 方 圆