浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0602刑初13号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人吴涛，男，1999年3月12日出生，彝族，贵州省六盘水市人，小学文化，农民，住贵州省六盘水市六枝特区。2015年4月9日因犯抢劫罪被贵州省六盘水市六枝特区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五百元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月7日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年8月3日变更为取保候审，同年10月13日被刑事拘留，10月26日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人韩刚亮，浙江大容律师事务所律师。
被告人杨金虎，男，1998年6月6日出生，彝族，贵州省六盘水市人，小学文化，农民，住贵州省六盘水市六枝特区。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月7日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，同年8月3日变更为取保候审。现取保候审于居住地。
绍兴市越城区人民检察院以越检未检刑诉〔2017〕74号起诉书指控被告人吴涛犯盗窃罪、强奸罪，被告人杨金虎犯盗窃罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，适用简易程序，因涉及个人隐私不公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院检察员朱某，被告人吴涛及其辩护人韩刚亮、被告人杨金虎到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、盗窃
2017年7月1日凌晨，被告人吴涛、杨金虎与张江胡、宋应成（均已判决）等人经商量决定砸车窗玻璃盗窃车内物品，具体由被告人杨金虎提供摩托车作为交通工具，被告人吴涛负责骑摩托车载张、宋至盗窃地点后望风，张江胡负责砸车窗玻璃，宋应成爬进车内窃取车内物品。当天凌晨，被告人吴涛、杨金虎伙同张江胡、宋应成等人采用上述方式窃得被害人吴某1停放于绍兴市越城区皋埠镇凤鸣湾工地附近的浙Ｄ×××××小型轿车内的现金人民币400元，另外采用上述方式砸坏停放于绍兴市越城区皋埠镇洋枫轿车维修中心修理店门口的浙Ｄ×××××小型轿车副驾驶室车窗玻璃、被害人黄某1停放于绍兴市越城区皋埠镇东盛世家南大门附近的浙Ｄ×××××小型轿车副驾驶室车窗玻璃、被害人郦某停放于绍兴市越城区皋埠镇迎春东路的浙Ｄ×××××小型轿车副驾驶室车窗玻璃、被害人鲁某停放于绍兴市越城区皋埠镇金地阳光小区后门路上的浙Ｄ×××××小型轿车副驾驶室车窗玻璃，均未窃得财物。经鉴定，被损坏的浙Ｄ×××××车副驾驶室车窗玻璃1块价值人民币163元，被损坏的浙Ｄ×××××车副驾驶室车窗玻璃1块价值人民币1950元，被损坏的浙Ｄ×××××车副驾驶室车窗玻璃1块价值人民币290元，被损坏的浙Ｄ×××××副驾驶室车窗玻璃1块价值人民币288元。
上述事实，被告人吴涛、杨金虎在开庭审理过程中亦无异议，并由刑事判决书，证人谢某的证言，抓获经过说明，被害人吴某1、黄某1、郦某、鲁某的陈述，非同案共犯张江胡、宋应成的供述，价格认定结论书，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。
二、强奸
2017年5月底的一天，被告人吴涛明知被害人陶某未满十四周岁，仍在绍兴市越城区皋埠镇坝内村一出租房与陶发生性关系，并导致陶怀孕。
上述事实，被告人吴涛在开庭审理过程中亦无异议，并由住院记录及病历、彩色超声检查报告单、户籍证明，证人谢头标、吴某2、金某、郭某、杨某的证言，情况说明，被害人陶某的陈述，提取笔录、法医物证鉴定书等证据证实，足以认定。
2017年7月7日零时许，被告人吴涛、杨金虎在绍兴市越城区皋埠镇坝内村一出租房被警察抓获归案。该事实，由抓获经过说明予以证实。
本院认为，被告人吴涛、杨金虎以非法占有为目的，伙同他人多次采用破坏性手段秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪，且系共同犯罪；被告人吴涛奸淫不满十四周岁的幼女，其行为又构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在盗窃共同犯罪中，被告人吴涛、杨金虎与他人互相酌合，作用各有侧重，不宜认定为从犯，可依其罪责作相应处罚。被告人吴涛的辩护人提出被告人吴涛系从犯并据此请求从轻处罚的意见，本院不予采纳。关于被告人吴涛及其辩护人提出吴涛所犯强奸罪系自首的意见，经查：一、被告人吴涛对被害人陶某实施奸淫后，被害人陶某父母因怀疑吴涛与其女儿有不正当两性关系，多次将吴涛扭送至公安机关，吴涛在公安机关所作的数份笔录中均否认其奸淫陶某的事实；二、2017年10月13日，公安机关经基因比对确定吴涛有极大可能系被害人陶某胎儿的生物学父亲而将其传唤至公安机关后，吴涛仍继续否认其奸淫陶某的事实。故被告人吴涛的行为不符合自首的构成要件，依法不能认定为自首。被告人吴涛及其辩护人以其所犯强奸罪系自首并据此请求从轻处罚的意见，本院不予采纳。被告人吴涛有故意犯罪前科，可酌情从重处罚；二被告人均能自愿认罪，可分别酌情从轻处罚。被告人吴涛一人犯两罪，应当数罪并罚。根据被告人杨金虎的犯罪情节及悔罪表现，可依法适用缓刑。公诉机关的量刑建议、被告人吴涛及其辩护人以其能自愿认罪为由请求从轻处罚的意见，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五第一款、第二百三十六条第一、二款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第六十四条之规，判决如下：
一、被告人吴涛犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；犯强奸罪，判处有期徒刑四年二个月，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年七月七日起至二○二二年三月十七日止）；
二、被告人杨金虎犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后十日内缴纳）；
三、责令被告人吴涛、杨金虎退赔各被害人经济损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 谢信芳
人民陪审员 章定安
人民陪审员 钱美新
二〇一八年一月十五日
书 记 员 卢雅娟
附页：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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