广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终1465号
上诉人（原审原告）：邓焯华，男，1962年12月21日出生，汉族，住广东省中山市。
委托诉讼代理人：杨春雪，广东维纳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯宇聪，广东维纳律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：中山百盛谷休闲酒店管理有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：饶镜新。
委托诉讼代理人：谭日兴，广东金轮律师事务所律师。
委托诉讼代理人：崔雅怡，广东金轮律师事务所律师。
上诉人邓焯华因与被上诉人中山百盛谷休闲酒店管理有限公司（以下简称百盛谷公司）民间借贷纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2014）中一法民一初字第1732号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
邓焯华上诉请求：撤销原判，改判百盛谷公司清偿借款人民币914400元及按照月息1.5%计算借款利息。事实和理由：一、邓焯华与百盛谷公司之间存在借款合意。一审判决无视三份股东会决议中均提及借款利息按照实际占用股东款项的金额和时间计算1.5%，其中一份2014年4月29日的股东会决议还具体说明还款人是指邓焯华，这足以说明各股东既清楚邓焯华为公司垫款已经有一段时间了，又同意计算利息给邓焯华。双方通过股东会决议的追认行为，已经达成借款的合意。至于股东会决议中提到的审计问题，并非是附带条件的约定，审计只是对借款金额的认定，并不是说必须以欧卫军审计才能承认有借款合意。双方之间之所以无法完成审计，责任在于百盛谷公司不配合。一审审理过程中百盛谷公司要求在另案中对其账目进行审计，并以此为由要求本案中止审理，一审合议庭同意中止审理。在已经摇珠确定了审计中介机构并且各方已经约定好现场审计时，百盛谷公司撤回审计申请并撤回另案诉讼，本案恢复审理。不审计的责任在于百盛谷公司是清楚的，由此造成举证不能的责任在于百盛谷公司而非邓焯华。二、邓焯华提供了每一笔借款的来源以及使用的银行流水明细，已经充分举证证明确实出借款项人民币总共5246700元的事实。第一，双方均承认自2013年8月至2014年4月使用以“邓焯华”私人名义开立的银行账户（其中2013年8月至2014年2月使用尾号为165的银行账户，2014年3月1日至4月30日使用尾号为009的银行卡）供百盛谷公司日常开支使用。这两张银行卡所有的流水明细均显示其只是为百盛谷公司的日常运作、发放工资、缴付费用、支付货款等使用。这与邓焯华在中山市公安局石岐区分局的陈述“我接手之后便使用民生银行的账户作为公司的刷卡收入账户”并不矛盾，前面两张卡是开支使用，民生银行卡是收入使用，但一审判决却对此做出错误的认定。第二，邓焯华已经证明了借款的款项来源不属百盛谷公司款项的账户转入，百盛谷公司也没有提供相反证据证明哪一笔款项是属于百盛谷公司。一审判决未分清举证责任，错误认定“邓焯华所主张的用于支付出借款项的银行账户内的款项亦可能属于百盛谷公司所有”。第三，一审判决仅因邓锦仪与邓焯华存在兄妹关系，即无视邓锦仪作为百盛谷公司出纳的身份，无视其在法庭中所作的证人证言。百盛谷公司认为邓锦仪与邓焯华恶意串通杜撰借款，并向公安机关控告邓焯华职务侵占，但其没有任何事实证据。一审判决以借款“不符合常理”为判断的理由，但却没有可能反驳的相反的事实证据。一审判决未明示“常理”是什么，“常理”依据又在哪里？尤其是一审关于“欠款数额已经远远超过百盛谷公司的注册资本”不符合常理的论述，完全不懂得公司注册资本与公司的实际价值的区别，也不理解什么是公司潜在商业价值。实际上当时百盛谷公司的规模超过2000万元，即使存在亏本或欠款，公司当时也有潜在的商业价值。第四，邓焯华提供了每一笔款项如何转入百盛谷公司账户的证据，也提供了每一笔借款是如何被使用的证据，一审判决对此未做分析。如果某一笔款项是现金存入或者直接用于现金，从而导致是否属于借款无法认定，邓焯华与百盛谷公司可就举证责任问题进行辩论。但一审判决罔顾大部分借款是通过转账这一清晰事实，全盘否定借款，是严重的查明事实不清。三、邓锦仪用于偿还借款的现金是从百盛谷公司的现金收入中支出。邓锦仪把这些还款也称之为“日常支出”。在偿还完借款以及其他日常支出之后，邓锦仪才把剩余现金存入百盛谷公司账户。一审法官并没有就此向邓锦仪直接提问，而是自己推理出现金还款自相矛盾、不合常理问题。综上，一审判决存在严重偏见，运用自认的“常理”做出不公平、不公正的判决。
百盛谷公司辩称，邓焯华诉称的借款都是百盛谷公司自己运营账户之间的划转，双方不存在借贷的合意及事实。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
邓焯华向一审法院起诉请求：判令百盛谷公司清偿借款914400元及及其利息（从2013年8月起按照月息1.5%计算至生效判决指令的偿还之日止）。一审诉讼中，邓焯华将利息起算时间变更为2014年4月30日。
一审法院认定的事实：百盛谷公司系于2011年12月15日登记成立的有限责任公司，注册资本为100万元，投资人为毛胜文（实缴出资额36万元）、余婷（实缴出资额20万元）、梁海清（实缴出资额18万元）、邓焯华（实缴出资额15万元）、王传芳（实缴出资额11万元）。2013年6月至2014年4月29日期间，邓焯华同时担任百盛谷公司及中山乐不停娱乐有限公司（以下简称乐不停公司）的执行董事兼财务总监，邓焯华的妹妹邓锦仪担任百盛谷公司的出纳，但没有书面文件载明执行董事的职权范围。
邓焯华任职执行董事期间，使用其个人等私人银行账户用于百盛谷公司经营。关于私人银行账户用于百盛谷公司经营使用的情况。邓焯华的陈述为：1.2013年8月1日至2014年2月28日期间使用邓焯华的中国建设银行账户62×××65（以下简称165账户），2014年3月至2014年4月份期间使用邓焯华名下的中国建设银行账户62×××09（以下简称009账户），该两个账户是连接关系，并非同时使用。后邓焯华确认曾使用了其其他私人银行账户，并确认其在中山市公安局石岐区分局所作陈述的真实性，如其个人的中国银行账户62×××91（以下简称591账户），但认为591账户支付至165账户及邓锦仪的私人银行账户62×××87（以下简称487账户）的款项来源于其其他银行账户，且银行账户存在分阶段使用的情况，涉案借款产生期间，其私人银行账户用于百盛谷公司经营的只有165账户与009账户。期间，还使用过饶镜新名下的中国建设银行账户62×××68（以下简称568账户）；2.乐不停公司与百盛谷公司是关联企业。487账户用于乐不停公司经营，其向487账户转账支付的款项是乐不停公司向百盛谷公司借款，百盛谷公司向邓焯华借款。百盛谷公司的陈述为：1.除了上述165账户、009账户、591账户、568账户，还有邓焯华名下的中国民生银行账户62×××13、邓焯华名下的中国建设银行账户62×××82、梁海清名下的中国建设银行账户62×××98及百盛谷公司银行账户44×××11。2.不确认邓焯华私人银行账户用于百盛谷公司经营存在分阶段的说法，根据邓焯华的说法，邓焯华的私人银行账户支出款项期间，该银行账户就是个人使用的银行账户，邓焯华的私人银行账户收入款项期间，就是用于百盛谷公司经营，这样的说法不可信，亦未经股东大会确认。百盛谷公司曾以邓焯华涉嫌职务侵占为由向公安机关报案，但公安机关认为属于公司内部账户之间的资金往来没有立案。
2013年8月16日至2014年4月29日期间，邓焯华多次指示邓锦仪从其多个私人银行账户或邓锦仪的私人银行账户转账、取出现金、存入现金，并将相应款项用于支付百盛谷公司工人工资、租金、税费等，部分用于乐不停公司的经营使用。款项到账后，邓焯华又指示邓锦仪出具收款收据31张，编号基本相连，载明收到邓焯华交来借款及金额，并注明系转账还是现金，收款单位处加盖百盛谷公司的财务章，出纳处由邓锦仪签名。期间，邓焯华又指示邓锦仪通过转账、存入现金的方式将部分款项存入其私人银行账户。款项到账后，邓焯华出具收据。收据的编号基本连续，共63张，载明收到百盛谷公司还借款及金额，并注明系现金还是转账，其中现金还款51笔，转账还款12笔，邓焯华在收据右下方签名。
邓焯华任职期间，邓锦仪工商银行账户62×××87（以下简称587账户）、邓锦仪建设银行账户62×××35（以下简称435账户）、邓锦仪农商银行账户62×××83（以下简称983账户）、邓焯华建设银行账户43×××90（以下简称190账户）、邓焯华民生银行账户62×××13（以下简称313账户）、邓焯华工商银行账户20×××87（以下简称187账户）、邓焯华工商银行账户95×××12（以下简称212账户）、邓焯华工商银行账户20×××51（以下简称151账户）、邓焯华中国银行账户65×××46（以下简称146账户）、邓焯华广发银行账户62×××37（以下简称037账户）、邓焯华591账户与165账户、009账户等的部分款项流动情况为：
借据日期
金额
款项流动情况
款项用途
1
2013/8/16
59万元
邓锦仪587账户、435账户分别转账至165账户38万元、5万元，现金存入165账户16万元
支付工人工资
2
2013/9/18
44万元
现金存入165账户44万元
支付工人工资
3
2013/9/22
3万元
现金存入165账户3万元
支付工人工资
4
2013/10/14
2万元
现金存入165账户2万元
支付工人工资
5
2013/10/14
5万元
邓焯华190账户转账至165账户5万元
支付工人工资
6
2013/10/18
13万元
邓焯华313账户转账至487账户13万元
支付乐不停公司工人工资
7
2013/10/18
59万元
邓焯华313账户转账至165账户59万元
支付工人工资
8
2013/11/16
5.08万元
现金存入165账户31400元，19400元直接用于现金支出
支付工人工资
9
2013/11/16
5万元
邓焯华190账户转账至165账户5万元
支付工人工资
10
2013/11/18
5万元
邓焯华190账户转账至165账户5万元
支付工人工资
11
2013/11/21
12.4万元
邓焯华187账户转账至165账户12.4万元
支付工人工资
12
2013/11/28
23.5万元
邓锦仪983账户转账至165账户23.5万元
支付工人工资
13
2013/11/28
8万元
邓焯华190账户转账至568账户8万元
公司日常使用
14
2013/12/2
20万元
邓焯华212账户转账至165账户20万元
支付工人工资
15
2013/12/17
15万元
邓焯华151账户转账至165账户15万元
支付租金
16
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