四川省青神县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青神民初字第840号、第843号
原告（被告）何俊，男。
委托代理人刘佳星，四川华铭律师事务所律师。
委托代理人胡建华，四川华铭律师事务所律师。
被告（原告）青神县华晟包装厂，住所地：四川省青神县青城镇城北路。
负责人郑伟利，该厂厂长。
委托代理人杨尚东，四川江洋律师事务所律师。
（2014）青神民初字第840号原告何俊与被告青神县华晟包装厂劳动争议案、（2014）青神民初字第843号原告青神县华晟包装厂与被告何俊劳动争议案，本院于2014年7月15日立案受理后，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，依法由审判员高利斌适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。何俊及其委托代理人刘佳星，青神县华晟包装厂委托代理人杨尚东到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原告（被告）何俊诉（辨）称：2013年1月，何俊经人介绍到青神县华晟包装厂从事驾驶员工作，约定每个月底薪3800元加提成，实际月平均工资4500元，但该厂没有与何俊签订书面劳动合同，也没有为何俊购买除工伤保险以外的其他社会保险。2013年6月4日，何俊在上班时不慎摔伤，经眉山市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经眉山市劳动能力鉴定委员会和四川省劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。原告因此次工伤事故应享受工伤待遇共计180319元，分别为：医疗费816元、交通费400元、住院期间护理费4256元（112元／天×38天）、住院伙食补助费760元（20元／天×38天）、一次性伤残补助金49500元（4500元／月×11个月）、一次性医疗补助金24396元（3049.5元／月×8个月）、停工留薪期间工资45000元（4500元／月×10个月）、一次性就业补助金54891元（3049.5元／月×18个月）、工伤鉴定费300元。青神县华晟包装厂未足额缴纳工伤保险费，致何俊无法得到工伤保险赔偿。2014年3月20日，何俊向青神县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，青神县劳动人事争议仲裁委员会于2014年5月20日作出青劳人仲案（2014）39号仲裁裁决书。何俊不服该裁决，诉至法院，请求判令：1、解除何俊与青神县华晟包装厂的劳动合同；2、由青神县华晟包装厂向何俊支付未签订书面劳动合同的二倍工资49500元（4500元／月×11个月）、未依法购买社会保险而解除劳动合同的经济补偿金4500元、2013年4月和5月的工资9000元（4500元／月×2个月），以及工伤待遇180319元。青神县华晟包装厂称借支给何俊工资3000元的主张不是事实，该款系借款，应另案处理。
被告（原告）青神县华晟包装厂辩（诉）称：同意解除劳动关系。何俊二倍工资的请求已过仲裁时效，不同意支付。经济补偿金不符合支付条件，不同意支付。何俊因此次工伤发生的费用中，同意支付一次性伤残就业补助金49554元（2753元／月×18个月）、护理费2220元（60元／天×37天）及停工留薪期间工资待遇8901.39元（2753元／月×3个月＋（2753元／月÷30）×7天］，其余因此次工伤发生的费用不应由青神县华晟包装厂支付。何俊2013年4月工资已经支付，2013年5月未支付的工资仅为1330元，而何俊每月底薪为2000元，月平均工资不足3000元，故不同意何俊要求的2013年4月和5月工资9000元。何俊应退还青神县华晟包装厂借支工资3000元。
经审理查明：2013年1月，何俊经人介绍到青神县华晟包装厂从事驾驶员工作，双方约定何俊的工资为计件工资，但青神县华晟包装厂至今没有与何俊签订书面劳动合同，亦没有为何俊购买除工伤保险以外的其他社会保险。2013年6月4日，何俊在上班时间不慎摔伤，并于当日被送往青神县康达骨科医院住院治疗至2013年7月11日出院，计住院38天。2013年8月15日，眉山市人力资源和社会保障局认定何俊此事故为工伤事故。2013年11月18日，眉山市劳动能力鉴定委员会鉴定何俊伤残等级为八级。青神县华晟包装厂不服该鉴定意见，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，四川省劳动能力鉴定委员会于2014年2月24日再次鉴定何俊伤残等级为八级。2014年3月20日，何俊向青神县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，青神县劳动人事争议仲裁委员会于2014年5月20日作出青劳人仲案（2014）39号仲裁裁决书，裁决如下：一、解除双方劳动关系。二、青神县华晟包装厂支付何俊2013年3月21日至2013年6月4日期间未签订劳动合同二倍的工资7278元。三、青神县华晟包装厂应支付何俊一次性伤残就业补助金49554元、停工留薪期工资待遇9018元、住院护理费2886元。四、何俊退还青神县华晟包装厂借支工资3000元。五、对何俊的其他诉求不予支持。六、驳回青神县华晟包装厂的反申请请求，另案处理”。何俊、青神县华晟包装厂均不服该仲裁裁决，均起诉来院。
另查明：1、眉山市2013年度全部单位从业人员年平均工资为36595元，四川省2013年度交通运输业就业人员年平均工资为52331元。
2、青神县华晟包装厂与何俊均认可青神县华晟包装厂为何俊缴纳了工伤保险费，何俊主张青神县华晟包装厂未足额缴纳该费致无法向工伤保险基金理赔，未向本院提供证据证明。
3、何俊主张2013年1月至2013年6月4日受伤时，其一直在青神县华晟包装厂上班，基本工资为3800元／月，平均工资4500元／月，要求青神县华晟包装厂支付2013年4月、5月工资共计9000元。青神县华晟包装厂则称何俊基本工资为2000元／月，平均工资不足3000元／月，何俊2013年4月工资已经支付及2013年5月未支付的工资仅为1330元。但双方均未提供证据证明各自主张。
4、何俊主张的医疗费816元系其出院后产生的医疗费。
5、青神县华晟包装厂主张何俊应退还借支工资3000元，何俊认可支取3000元的事实，但认为该款系借款，不是借支工资，应另案处理。
上述事实有青劳人仲案（2014）39号仲裁裁决书和送达回证复印件、认定工伤决定书、伤残程度鉴定表、因工伤残劳动能力再次鉴定表、住院病历、医疗费票据、交通费票据，以及何俊、青神县华晟包装厂的陈述等证据可证。
本院认为：用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。何俊于2013年1月到青神县华晟包装厂工作，本院确认双方自2013年1月起建立劳动关系。何俊及青神县华晟包装厂均未提供证据证明何俊工资待遇情况，但用人单位应当书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，故应由青神县华晟包装厂对何俊的工资待遇情况承担举证责任为宜，现青神县华晟包装厂未提供证据证明何俊的工资待遇情况，应承担不利后果，本院根据四川省2013年交通运输业就业人员年平均工资情况，酌定何俊2013年上班期间的工资为4361元／月（52331元／年÷12个月）。青神县华晟包装厂自2013年1月起超过一个月未与何俊订立书面劳动合同，应当向何俊支付二倍的工资。何俊要求由青神县华晟包装厂支付从2013年2月至2013年12月的二倍工资的主张，因何俊于2014年3月20日提起劳动争议仲裁，其主张的2013年2月至2013年3月20日的二倍工资的请求，无正当中止、中断理由，已过仲裁时效；何俊于2013年6月4日受伤后已确定为工伤，受伤期间享受工伤保险待遇，伤愈后也未在该厂实际劳动，故2013年6月4日至2013年12月期间不应再计算二倍工资，故青神县华晟包装厂应向何俊支付2013年3月21日至2013年6月4日期间的每月二倍的工资10902.5元（4361元／月×2.5月］，何俊其余二倍工资的请求，本院不予支持。青神县华晟包装厂没有依法为何俊购买除工伤保险以外的其他社会保险费，何俊要求解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项之规定，本院予以支持。何俊依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，青神县华晟包装厂应当向其支付经济补偿金，且何俊在该厂工作已满一年，现何俊要求一个月经济补偿金的主张，符合法律规定，本院予以支持，青神县华晟包装厂应当支付何俊经济补偿金4361元。何俊主张青神县华晟包装厂应向其支付工伤待遇中停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金、住院期间护理费的请求符合法律规定，青神县华晟包装厂并无异议，本院予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故停工留薪期间应为工伤医疗期间，何俊主张10个月的停工留薪期间无事实和法律依据，本院不予支持。何俊住院38天，但未提供证据证明因伤需休息时间，现青神县华晟包装厂认可停工留薪期间为3个月零7天并无不当，本院支持，故青神县华晟包装厂应向何俊支付停工留薪期间工资待遇14100.6元（4361元／月×3个月＋（4361元／月÷30天）×7天］，何俊其余停工留薪期间工资待遇的请求，本院不予支持。根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于﹤工伤保险条例﹥决定的通知》（川府发（2011）28号）的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数享受一次性伤残就业补助金，何俊伤残等级为八级，其于2014年3月提出劳动仲裁时请求解除劳动合同，故应按照眉山市2013年度职工平均工资为基数，由青神县华晟包装厂支付何俊一次性就业补助金54892.5元（36595元／年÷12月×18月）。青神县华晟包装厂主张何俊住院期间护理费2220元（60元／天×37天），该计算标准并无不当，但住院天数应以本院查明的38天为准，故青神县华晟包装厂应向何俊支付住院期间护理费为2280元（60元／天×38天），何俊其余住院期间护理费的请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，何俊主张的因工伤发生的医疗费、交通费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、工伤鉴定费应从工伤保险基金中支付，而不属于用人单位支付的范围，且青神县华晟包装厂已为何俊缴纳工伤保险，何俊对此予以认可，而何俊称青神县华晟包装厂未足额缴纳该费致无法向工伤保险基金理赔的主张，但未提供证据证明，故其要求青神县华晟包装厂支付上述费用的主张于法无据，本院不予支持。本院受理劳动争议案件后，何俊增加了诉讼请求，要求青神县华晟包装厂向其支付2013年4月和5月工资9000元，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，该项请求在本案中应合并审理。青神县华晟包装厂主张何俊2013年4月工资已经支付，2013年5月未支付的工资仅为1330元，但未向本院提供证据予以证明，对该主张本院不予采信。用人单位应当及时足额向劳动者支付劳动报酬，故何俊要求青神县华晟包装厂向其支付2013年4月和5月工资主张，本院支持。该两月的工资金额，应以何俊2013年上班期间的工资4361元／月为准，故青神县华晟包装厂应当支付何俊2013年4月和5月的工资为8722元（4361元／月×2个月）。青神县华晟包装厂主张何俊已从该厂预支3000元工资，现要求从应付何俊工资中扣除，而何俊则认为该款为借款，应另案处理，但双方均未提供证据证明各自主张，因双方均认可何俊从青神县华晟包装厂支取3000元的事实，该款从本案中抵扣并无不当，故对青神县华晟包装厂请求品迭的主张，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款、第三款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于﹤工伤保险条例﹥决定的通知》，判决如下：
一、解除何俊与青神县华晟包装厂之间的劳动关系；
二、在本判决生效之日起五日内，由青神县华晟包装厂向何俊支付二倍工资10902.5元；
三、在本判决生效之日起五日内，由青神县华晟包装厂向何俊支付经济补偿金4361元；
四、在本判决生效之日起五日内，由青神县华晟包装厂向何俊支付2013年4月和5月的工资8722元（该款与青神县华晟包装厂已支付的3000元品迭后，实际由青神县华晟包装厂支付给何俊工资5722元）；
五、在本判决生效之日起五日内，由青神县华晟包装厂向何俊支付停工留薪期间工资待遇14100.6元、一次性伤残就业补助金54892.5元、住院期间护理费2280元，共计71273.1元；
六、驳回何俊的其他诉讼请求；
七、驳回青神县华晟包装厂的其他诉讼请求。
（2014）青神民初字第840号案件受理费10元，由何俊负担；（2014）青神民初字第843号案件受理费10元，由青神县华晟包装厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。
审判员 高利斌
二〇一五年一月二十七日
书记员 郑洋洋