黑龙江省东京城林区基层法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
(2018)黑7501刑初38号
公诉机关黑龙江省东京城林区人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某某（系被害人），男，无职业。
附带民事诉讼代理人郝占军，黑龙江远东律师集团牡丹江事务所律师。
被告人邱学东,男,农民,住宁安市三陵乡。2017年12月25因涉嫌故意伤害被东京城林业地区公安局刑事拘留,2018年1月25日被依法逮捕，现羁押于东京城林业地区看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人牛金堂，黑龙江合兴律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人孟某某，男，无职业，现住宁安市渤海镇。
附带民事诉讼代理人史贵臣，黑龙江大正律师事务所律师。
黑龙江省东京城林区人民检察院以黑东京城林检诉刑诉（2018）第37号起诉书指控被告人邱学东犯故意伤害罪，于2018年9月5日向本院提起公诉，本院于同日立案，诉讼过程中，附带民事诉讼原告人马某某向本院提起附带民事诉讼，本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2018年11月8日公开开庭进行了审理。黑龙江省东京城林区人民检察院指派检察员冯震出庭支持公诉。被告人邱学东及辩护人暨附带民事诉讼代理人牛金堂、刑事附带民事原告人马某某及其附带民事诉讼代理人郝占军、刑事附带民事被告人孟某某附带民事诉讼代理人史贵臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黑龙江省东京城林区人民检察院指控：2017年12月24日23时30分许,被告人邱学东和朋友沈某某(已行政处罚)、曲某某到东京城林业局林兴小区对面拿铁酒吧二楼大厅内喝酒时,遇见被害人马某某及其内弟孙某某(已行政处罚)也在酒吧内喝酒,因孙某某与曲某某合唱,沈某某看到后很生气,便找孙某某理论并打了孙某某一耳光,马某某用麦克风打了沈某某头部一下后,被告人邱学东从酒桌上拿起一个啤酒瓶砸到被害人马某某头部,二人厮打在一起,期间被告人邱学东多次用右拳击打被害人马某某头部,孙某某与沈某某在酒吧大厅内互相厮打,后被孙某、孟某某(已行政处罚)等人拉开,在拉架过程中,孟某某与孙某某发生争吵并厮打在一起,被害人马某某下楼后在一楼楼梯口处昏迷。经黑龙江省林业公安局司法鉴定中心鉴定,被鉴定人马某某颅脑损伤已达到重伤二级。经侦查,被告人邱学东于2017年12月25日被公安机关传唤到案。
公诉机关认为,被告人邱学东故意伤害他人身体,致人重伤,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以故意伤害罪追究其刑事责任。其法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，建议判处被告人邱学东四年以上有期徒刑。
附带民事诉讼原告人马某某诉称：2107年12月24日23时30分许,被告人和朋友沈某某、曲某某到拿铁酒吧二楼大厅内喝酒时,遇到原告人马某某及孙某某也在酒吧内喝酒,因孙某某与曲某某合唱,沈某某看到后很生气,便找到孙某某理论并打了孙某某一耳光,被告人邱学东从酒桌上拿起一个啤酒瓶砸在马某某头部,并多次用右拳击打马某某头部,沈某某和孟某某也实施了对马某某的殴打行为,造成马某某重型颅脑损伤、脑挫裂伤、脑内血肿、蛛网膜下腔岀血、颅内积气、硬膜外积血、多发颅骨骨折。在牡丹江市第二医院、东京城林业局医院住院治疗,好转出院。经黑龙江省林业公安局司法鉴定中心鉴定,马某某颅脑损伤达到重伤二级。
被告人邱学东无视国家法律,将原告人马某某打成重伤,情节恶劣,后果严重,理应受到法律的严惩。邱学东、沈某某和孟某某在本案中具有完全过错,应连带赔偿原告的各项经济损失。请求：1、依法以伤害罪对刑事被告人邱学东进行严惩；2、依法判令刑事被告人邱学东、民事被告沈某某、民事被告孟某某连带赔偿原告人医疗费71067.80元,护理费、误工费、伤残赔偿金待法医鉴定后在核定。
马某某在庭审中变更诉讼请求如下：1.医疗费71015.56元、2.住院伙食补助费4800元、3.护理费33600元、4.误工费46721.60元、5.伤残赔偿金219568元、6.婚生女马某某1生活费73065.26元、7.复印费9元、8.鉴定费1730元、鉴定检查费200元，计1930元。总计450709.42元。
被告人邱学东对起诉书指控的犯罪事实有异议，辩解提出“是沈某某让我打的，在派出所的时候沈某某不让我说出事实”。表示自愿认罪。对于附带民事部分，邱学东要求沈某某、孟某某共同赔偿。
辩护人牛金堂提出以下辩护意见：一、对公诉机关的定性没有异议,但本案在此类犯罪中属于情节较轻、社会危害性较小。邱学东应认定为自首，符合最高院关于自首和立功“形迹可疑型”自首的规定，仅因行迹被盘问，教育后主动交代犯罪事实。二、被告具有法定的减轻、从轻处罚情节。依据刑法第六十七条第三款规定犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自已罪行的,可以从轻处罚;因邱学东如实供述自己的罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。最高人民法院、最高人民检察院、司法部审理《被告人认罪案件若干意见》第九条人民法院对自愿认罪的被告人,酌情予以从轻处罚。最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见法发[2017]7号，量刑时,应以定性分析为主,定量分析为辅,依次确定量刑起点、基准刑和宣告刑。三、常见量刑情节的适用：对于自首的可以减少基准刑40%以下。对于坦白情节,综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况,确定从宽的幅度。如实供述自己罪行的,可以减少基准刑的20%以下。对于当庭自愿认罪的,根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的10%以下。
被害人有一定过错,是被害人先动手用麦克风打的沈某某头上。在录像2017年12月25日，零点25分至25分07录像。
综上,被告人主观恶性小,社会危害不大,平时表现良好,能主动认罪,而被害人有一定过错,被告人及其家属愿意对被害人给予适当赔偿,或者按照法律规定给予赔偿可以在服刑后逐步支付，希望取得被害人的谅解。因此，被告有自首情节，应减轻处罚。被告犯罪情节较轻、社会危害较小，有悔罪表现,从轻处罚,给予缓刑。对于附带民事赔偿部分，应当共同赔偿，有些数额计算过高，应依法确认，确认赔偿的都认可给付，但是要求分批给或者减少数额。
附带民事诉讼被告人孟某某诉讼代理人史贵臣辩称，孟某某不同意原告的诉讼请求，因为孟某某没有伤害马某某，双方不存在直接侵权关系，结合庭审提供的证据没有任何证据证明孟某某对马某某进行身体接触和伤害行为，既然没有我们不应该承担任何赔偿责任，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2017年12月24日23时30分许,被告人邱学东和朋友沈某某(已行政处罚)、曲某某到东京城林业局林兴小区对面拿铁酒吧二楼大厅内喝酒,被害人马某某及其内弟孙某某(已行政处罚)也在酒吧内喝酒,因孙某某与曲某某合唱,沈某某生气,便找孙某某理论并打孙某某一耳光,马某某用麦克风打了沈某某头部一下后,邱学东从酒桌上拿起一个啤酒瓶砸到马某某头部,二人厮打在一起,期间邱学东用右拳击打马某某头部几拳；孙某某与沈某某在酒吧大厅内互相厮打,后被孙某、孟某某(已行政处罚)等人拉开,在拉架过程中,孟某某与孙某某发生争吵并厮打在一起,马某某在楼梯缓台停留后在一楼楼梯口处昏迷。黑龙江省林业公安局司法鉴定中心作出黑（林）公（刑技）鉴（法临）字[2018]2号鉴定书,分析说明：根据委托单位提供的现有病案材料、法医临床学查体及影像学检查所见，被鉴定人马某某因外伤造成头皮组织弥漫性血肿，颅骨多发骨折，额叶、顶叶、右颞叶多发脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，顶部硬膜下血肿，右颞部硬膜外血肿，伤后神志呈浅昏迷，瞳孔对光反射迟钝，左上肢肌力Ⅰ级，左下肢肌力0级；鉴定意见：被鉴定人马某某颅脑损伤已达到重伤二级；对于颅脑损伤可能出现的后遗症，待医疗终结且伤情稳定后给予补充鉴定。被告人邱学东于2017年12月25日被公安机关传唤到案。
另查，附带民事诉讼原告人马某某受伤后送往东京城林业局医院就诊，当晚转入牡丹江市第二人民医院住院治疗，主要诊断为重型颅脑损伤，住院22天，于2018年1月16日出院。出院当日转入牡丹江市第二人民医院脑科分院住院治疗，主要诊断为颅内血肿，住院10天，于2018年1月26日出院。当日转入东京城林业局医院住院治疗，主要诊断为创伤性脑出血，住院15天。经委托，牡丹江市第一人民医院司法鉴定所作出牡一院[2018]临司鉴字171号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、马某某脑挫裂伤、脑内血肿、蛛网膜下腔出血、硬膜下积血，硬膜外积血、颅内积气、多发颅骨骨折、头皮血肿、肺挫伤，目前遗有脑软化灶形成、左侧肢体偏瘫肌力Ⅳ级，达伤残七级；2、根据伤情，其误工损失日为评残日止；3、根据伤情，伤后需二人护理30日、继之一人护理150日。马某某提起附带民事诉讼：一、要求刑事被告人邱学东、刑事附带民事被告人沈某某、孟某某负连带赔偿责任；二、赔偿医疗费71015.56元、住院伙食补助费4800元、护理费33600元、误工费46721.60元、伤残赔偿金219568元、婚生女马某某1生活费73065.26元、复印费9元、鉴定费1730元及鉴定检查费200元，总计450709.42元。诉讼过程中，马某某申请撤回了对沈某某的附带民事起诉。
再查，马某某系城镇居民，无职业。马某某之女马某某1系城镇居民，于2007年7月26日出生。
在诉讼过程中，邱学东亲属向法院提存赔偿款20000元。
上述事实有经法庭质证、认证的下列证据相互印证证实：
1、被告人邱学东黑色棉衣一件、沈某某黑色加绒卫衣一件、被害人马某某所穿衣物五件；
2、到案经过、马某某在牡丹江市第二人民住院病案、邱学东户籍信息、马某某户籍信息、扣押决定书及扣押清单、随案移送清单；
3、证人孙某某、李某某、曲某某、信某某、郑某、徐某某、张某某、张某某1、侯某某、孙某、孙某1、王某某、历某某、潘某的证言；沈某某、孟某某的证言；
4、被害人马某某的陈述；
5、被告人邱学东的供述与辩解；
6、孙某某、孟某某、沈某某行政处罚决定书；
7、黑龙江省林业公安局司法鉴定中心黑（林）公（刑技）鉴（法临）字[2018]2号鉴定书；
8、现场勘验笔录、现场方位示意图及现场照片、拿铁酒吧视频分析图解、邱学东指认笔录及指认照片；
9、案发时间段案发现场监控录像视频资料光碟2张；
10、东京城林业地区公安局2017年12月25日工作情况说明、2017年12月25日工作说明、2018年4月27日工作说明、2018年5月15日工作说明、2018年7月22日工作说明等。
以上证据能相互印证，足以认定被告人邱学东故意伤害的犯罪事实。
刑事附带民事诉讼原告人马某某就附带民事赔偿请求在庭审中提交以下证据：
1、牡丹江市第二人民医院病案二册、东京城林业局医院病案一册、医疗费票据九张（外购药收据一张金额740元）；
2、马某某、马某某1居民户口簿；马某某的妻子颜某、哥哥马某某1身份证明；
3、牡丹江市第一人民医院司法鉴定所牡一院[2018]临司鉴字171号司法鉴定意见书；鉴定费票据、鉴定检查费票据、病案复印费收据。
以上证据来源合法，具有真实性、合法性，本院予以采信。
本院认为，被告人邱学东故意伤害他人身体，致被害人马某某重伤后果，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定的故意伤害罪，公诉机关指控被告人所犯罪名成立，依法应予刑罚处罚。被告人邱学东故意伤害行为致马某某重伤，所造成损失的合理部分，应承担全部赔偿责任。在邱学东故意伤害马某某的过程中，马某某并无明显过错，故不能减轻邱学东的责任。马某某伤情达重伤二级、伤残达七级，应对邱学东酌情从重处罚；邱学东自愿认罪，如实供述主要犯罪事实，并提存法院赔偿款2万元，可酌情从轻处罚。邱学东提出打人是受沈某某指使的辩解意见，因与庭审查明的事实不符，不予采纳。因邱学东到案非主动投案，不符合自首的条件，故辩护人提出的应认定邱学东自首的辩护意见不予采纳。
附带民事诉讼原告人马某某诉请的各项赔偿费用确认如下：
（一）主张的医疗费71015.56元
马某某提供了牡丹江市第二医院票据5张计62535.38元，有票据为凭，予以支持；东京城林业局医院2018年2月10日住院费票据1张2925.16元，有住院病案相互佐证，予以支持；2017年12月25日门诊费票据1张1791.02元，与受伤时间相吻合，予以支持；东京城林业局医院2018年4月17日门诊费票据1张1565元，有同日该医院出具的诊断书为证，予以支持；2018年3月20日门诊收据1459元及2018年9月6日外购药740元，无其他证据佐证，无法证明其合理性，故不予支持。确认合理医疗费为68816.56元。
（二）主张的住院伙食补助费4800元
马某某主张住院天数共计48天，每天按100元标准计算。本院认定按当地机关一般工作人员出差伙食补助标准每日50元计算，实际住院天数共计47天，即47日×50元=2350元，故确认住院伙食补助费2350元；
（三）主张的护理费33600元
根据司法鉴定的意见，伤后需二人护理30日，继之一人护理150日，马某某主张按上一年度即2017年黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资居民服务、修理和其他服务业标准每年58569元计算，每日应为160.46元，马某某主张每日按160元计算，予以支持，即30日×160元×2人＝9600元，150日×160元×1人＝24000元，计护理费33600元，予以确认。
（四）主张的误工费46721.6元
根据司法鉴定的意见，马某某误工损失为评残日止。应自2017年12月25日计算至评残日2018年10月22日。马某某无职业，其主张按2017年度全省就业人员平均工资计算，缺乏法律依据，马某某系东京城林业局居民，应按2017度黑龙江省分行业城镇非私营单位就业人员平均工资农、林、渔业标准即每年30638元予以计算支持，即30638元÷12个月×10个月＝25531.7元，予以确认误工费25531.7元。
（五）主张的伤残赔偿金219568元
马某某主张按2017年度黑龙江城镇居民人均可支配收入每年27446元计算，即27446元×20年×40%=219568元，符合法律规定，予以确认。
（六）主张的被抚养人马某某1生活费73065.26元
马某某1为城镇居民，事故发生时实际年龄为10周岁5个月，计算至18周岁，即自2017年12月25日计算至2025年7月26日，7年5个月（89个月），马某某主张按2017年度黑龙江城镇居民人均消费性支出每年19270元计算，符合法律规定，即19270元÷12个月×89个月÷2人×40%＝28583.8元，确认被抚养人生活费为28583.8元。
（七）主张的复印费9元
该费用属合理支出，有票据为证，予以确认。
（八）主张的鉴定费1730元，鉴定检查费200元，计1930元。
鉴定费票据为鉴定费1500元，故予以确认鉴定费1500元；鉴定检查费有票据为205元，为鉴定合理支出，予以确认。
综上，附带民事诉讼原告人马某某主张各项赔偿费用，依法应予以确认合理费用共计380164.06元。
马某某要求孟某某与邱学东共同承担附带民事赔偿责任，邱学东要求沈某某、孟某某与邱学东共同承担赔偿责任。但均未提供孟某某伤害马某某的证据，亦无证据证实沈某某指使邱学东及直接参与伤害马某某的事实，无法认定马某某的伤害与孟某某、沈某某存在因果关系，故对马某某、邱学东的主张均不予支持。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一二款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告人邱学东犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月25日起至2022年2月24日止）；
二、被告人邱学东在本判决书生效后一个月内赔偿附带民事诉讼原告人马某某各项费用共计380164.06元（已提存20000元）；
三、驳回附带民事诉讼原告人马某某其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向黑龙江省林区中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 辉
审 判 员 陈红君
人民陪审员 赵广林
二〇一八年十二月三日
书 记 员 陈 晨