重庆市第五中级人民法院
行 政 判 决 书
(2016)渝05行终515号
上诉人（原审被告）重庆市国土资源和房屋管理局。住所地：重庆市渝中区人和街**号。
法定代表人董建国，该局局长。
被上诉人(原审原告）陈刚，男，生于1971年1月17日，汉族。住址：重庆市九龙坡区。
上诉人重庆市国土资源和房屋管理局（以下简称市国土房管局）因上诉被上诉人陈刚政府信息公开一案，不服重庆市大渡口区人民法院作出的（2016）渝0104行初42号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年12月3日，陈刚通过邮寄方式向市国土房管局提交信息公开申请表，该申请表的主要内容为：“申请人姓名：陈刚；工作单位：白市驿镇太慈村五组；所需信息的内容描述：渝耕补字（2013）年65号中，与渝府地[2015]417号批复对应的面积5.7465公顷补充耕地相关的文本、附图、附件等详细信息（包括其中水田面积对应的地块位置、面积）的政府信息；所需信息的指定提供方式：纸面；获取信息的方式：邮寄。”市国土房管局于2015年12月16日作出渝国土房管公开[2015]543号《重庆市国土房管局关于陈刚同志申请信息公开有关问题的复函》（以下简称《复函》），该复函的内容为：“陈刚同志：您向我局递交的《政府信息公开申请表》已受理，现就您提出要求公开相关信息的申请回复如下：您申请公开的信息为‘渝耕补字[2013]65号中，与渝府地[2015]417号批复对应的面积5.7465公顷耕地相关的文本、附图、附件等详细信息（包括其中水田面积对应的地块位置、面积）的政府信息’。经查，渝府地[2015]417号批复对应的面积5.7465公顷耕地是使用渝耕补字[2013]65号合格证落实的耕地占补平衡。补充耕地合格证（渝耕补字[2013]65号）已在渝国土房管公开[2015]371号公开给您，补充耕地对应的图件为国家秘密地图，不予以公开”，并依法向陈刚送达。陈刚不服，遂起诉至原审法院。
原审法院认为：根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第四的规定，市国土房管局对陈刚所提政府信息公开申请具有依法作出答复的法定职责。根据《中华人民共和国保守国家秘密法》第六条第一款、第十二条、第十七条第一款的规定，国家机关和涉及国家秘密的单位（以下简称机关、单位）管理本机关和本单位的保密工作；机关、单位负责人及其指定的人员为定密责任人，负责本机关、本单位的国家秘密确定、变更和解除工作，机关、单位确定、变更和解除本机关、本单位的国家秘密，应当由承办人提出具体意见，经定密责任人审核批准；机关、单位对承载国家秘密的纸介质、光介质、电磁介质等载体以及属于国家秘密的设备、产品，应当做出国家秘密标志。《国土资源部办公厅关于进一步做好市县征地信息公开工作有关问题的通知》（国土资源厅[2014]29号）中将勘测定界图（国家测绘资料保密规定的涉及军事、国家安全和国民经济重要工程设施的项目除外）作为依申请公开范围。本案中，陈刚提出的政府信息公开申请所涉渝耕补字[2013]年65号）对应的图件系1:1万国家基本比例尺地形图，依据《关于印发<测绘管理工作国家秘密的规定>的通知》（国测办字[2003]17号）规定，该图确属秘密级国家秘密，依法应不予公开。市国土房管局于法定期限内作出《重庆市国土房管局关于陈刚同志申请信息公开有关问题的复函》（渝国土房管公开[2015]543号），虽告知陈刚所提政府信息公开申请所涉补充耕地对应的图件为国家秘密地图，不予以公开。但市国土房管局未能举证证明渝耕补字[2013]年65号）对应的图件确定为国家秘密，故市国土房管局作出《复函》主要证据不足，应当依法予以撤销。综上，陈刚请求撤销市国土房管局作出的渝国土房管公开[2015]543号复函的诉讼请求成立，应当依法予以支持。陈刚请求判令市国土房管局限期按申请时指定的方式提供“渝耕补字（2013）年65号中与渝府地（2015）417号批复对应的面积5.7465公顷补充耕地相关的附图”的诉讼请求不成立，应当依法不予支持。市国土房管局要求驳回陈刚的诉讼请求的意见不成立，应当依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第八条第一款、第九条第一款的规定，判决撤销市国土房管局作出的《复函》；责令该局于原审判决生效之日起按《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十四条规定对陈刚的政府信息公开申请重新答复；驳回陈刚的其他诉讼请求。
上诉人市国土房管局不服原审判决上诉来院，请求撤销原审判决，并依法改判。主要理由为：一、上诉人在原审中向原审法院提交了渝耕补字[2013]年65号附图H48G041091和H48G040091、《关于印发<测绘管理工作国家秘密的规定>的通知》（国测办字[2003]17号），其中附图下方标注了比例尺，据此可以认定其为1：1万国家基本比例尺地形图；1：1万基本比例尺地形图及其数字化成果属于秘密级国家机密，依法应不予公开。上诉人作出的《复函》也是基于此证据和依据进行的告知。故原审法院认为《复函》主要证据不足的意见不成立；二、原审法院在说理中认为地形图确属秘密级国家机密，依法应不予公开，但同时又指出上诉人未按照法定程序作出国家秘密标志。上诉人认为没有标注属于工作尚未完善问题，不能将没有国家秘密标志作为可以公开国家秘密的依据。上诉人即使按照原审判决对陈刚的政府信息公开申请重新答复，仍然属于依法应不予公开范畴。
被上诉人陈刚答辩称，根据重庆市高级人民法院发布的渝高法[2016]209号《关于政府信息公开案件若干法律适用问题的解答（一）》第五条规定：“行政机关仅说明该政府信息应当属于国家秘密，但未能举证证明该信息已经依法被确定为国家秘密的，人民法院对其不予公开答复不予支持。”因此，原审判决适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。
各方当事人向原审法院举示的证据经原审法院当庭质证，且已随案移送本院。经审查，原审法院对证据的认定正确，本院予以采信。本院审理查明的事实与原审法院查明的事实无异，在此不再赘述。
本院认为：根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第四条的规定，市国土房管局对陈刚所提政府信息公开申请具有依法作出答复的法定职责。
根据《中华人民共和国保守国家秘密法》第六条第一款、第十二条、第十七条第一款的规定，机关、单位对承载国家秘密的纸介质、光介质、电磁介质等载体以及属于国家秘密的设备、产品，应当做出国家秘密标志。本案中，陈刚提出的政府信息公开申请所涉渝耕补字[2013]年65号）对应的图件系1:1万国家基本比例尺地形图，依据《关于印发<测绘管理工作国家秘密的规定>的通知》（国测办字[2003]17号）规定，该图确属秘密级国家秘密，依法应不予公开。但根据《国土资源部办公厅关于进一步做好市县征地信息公开工作有关问题的通知》（国土资厅发[2014]29号）中将勘测定界图（国家测绘资料保密规定的涉及军事、国家安全和国民经济重要工程设施的项目除外）作为依申请公开范围和《中华人民共和国信息公开条例》第二十二条之规定：“申请公开的政府信息中含有不应当公开的内容，但是能够作区分处理的，行政机关应当向申请人提供可以公开的信息内容。”市国土房管局作出的《复函》虽告知陈刚所提政府信息公开申请所涉补充耕地对应的图件为国家秘密地图，不予以公开，但未提供相应保密机关作出涉诉地图系国家秘密地图的有效认定结论，在诉讼中亦未补定为国家秘密，且未提交对该图不能作区分处理后公开的有效证据，故原审法院认定市国土房管局作出《复函》主要证据不足，判决予以撤销，并无不当。上诉人提出的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案诉讼受理费50元，由上诉人重庆市国土资源和房屋管理局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 平
审 判 员 封 莎
代理审判员 何小莉
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 赖晓玲