浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温苍商初字第1232号
原告：黄可爱。
委托代理人：杨传信，浙江塘河律师事务所律师。
被告：阮棉社。
委托代理人：周涛、陈继车，浙江正昌律师事务所律师。
被告：黄小红。
被告：阮黎明。
第三人：阮棉教。
本院于2015年5月6日受理了原告黄可爱诉被告阮棉社、黄小红、阮黎明及第三人阮棉教股权转让纠纷一案。2015年5月8日，根据黄可爱的申请，本院依法作出（2015）温苍商初字第1232-1号民事裁定书，裁定限制阮棉社、黄小红出境，并扣留其有效护照证件。2015年6月24日，根据黄可爱的申请，本院依法作出（2015）温苍商初字第1232-2号民事裁定书，裁定：一、对登记在阮棉社名下的坐落于浙江省苍南县灵溪镇仁英路695号房屋一间予以查封（所有权证号00056367）；二、对登记在阮黎明名下的坐落于浙江省苍南县灵溪镇时代都市广场15幢1606室房屋一间予以查封（所有权证号00177239）；三、对登记在阮棉社名下的牌照为浙C×××××揽胜牌轿车予以查封；四、对登记在阮棉社名下的牌照为浙C×××××丰田牌轿车予以查封。本案依法由代理审判员沈华清适用简易程序独任审判，于2015年6月4日公开开庭进行了审理。原告黄可爱及其委托代理人杨传信、被告阮棉社的委托代理人周涛、第三人阮棉教到庭参加诉讼，被告黄小红、阮黎明经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄可爱起诉称：2013年3月1日，原告黄可爱、被告阮棉社及第三人阮棉教签订了《共同投资协议》，三方共同投资浙江尚品汇贸易有限公司（以下简称浙江尚品汇）、尚品汇香港国际贸易有限公司（以下简称香港尚品汇）、苍南时代广场服饰商行（以下简称时代服饰商行）。上述投资总额为9000万元，其中被告阮棉社投资6300万元，原告黄可爱投资1980万元，第三人阮棉教投资720万元。协议另约定香港尚品汇继续以被告阮棉社作为股东参与经营，时代服饰商行继续登记在被告阮棉社名下。2013年5月23日，浙江尚品汇进行注册登记，其中，属于阮棉社投资的70%股权登记在其妻子即被告黄小红名下，原告黄可爱及第三人阮棉教持有的30%股权登记在黄可爱名下（其中黄可爱占22%，阮棉教占8%）。2014年8月12日，原告黄可爱、被告阮棉社及第三人阮棉教又签订了《股权转让协议书》，原告黄可爱将自己持有的浙江尚品汇、香港尚品汇22%股权转让给被告阮棉社，股权转让款总额为1576万元，并约定转让款分5期支付，被告阮棉社每月另支付原告未付股权转让款1.2%的月利息。若未按协议支付股权转让款的，应按每月2.5%计算违约金。被告黄小红、阮黎明对被告阮棉社的应付款项承担连带保证责任。协议签订后，被告仅支付了部分转让款，故原告起诉至法院要求：判令被告阮棉社立即支付原告股权转让款11785299元及利息、违约金（利息、违约金暂合计129万元，其中利息以11785299元为基数按每月1.2%计算，自2014年11月2日起计算至实际履行之日止。违约金按每月2.5%计算，其中1025299元股权转让款的违约金从2014年11月2日起计算，6000000元的股权转让款的违约金自2015年2月16日起计算，2000000元股权转让款的违约金自2015年5月2日起计算，2760000元股权转让款的违约金自起诉之日起计算，均计算至被告实际履行之日止）；二、被告黄小红、阮黎明对上述股权转让款、利息及违约金偿还承担连带保证责任；三、本案诉讼费用由被告承担。案件审理过程中，原告黄可爱表示其提供法庭的诉讼请求计算清单中已将合同约定的利息、2014年11月2日至2015年2月16日逾期付款的违约金等优先从被告已支付款项中扣除，再计算出未付股权转让款金额为11785299元。
被告阮棉社答辩称：一、原告主张的三方共同投资情况及股权转让情况属实，但被告已经支付股权转让费7601650元，原告主张的所欠转让费本金及利息数额不对。被告支付的款项应视为优先支付转让费本金，多余部分可视为支付利息，利息不能再计算违约金。二、协议书已经约定股权转让款分期付款按月利率1.2%支付利息，又约定未按期付款的按2.5%计算违约金，使得违约金实际高达每月3.5%，应予以调整，请求法庭对于高出银行利息四倍部分不予支持。
被告黄小红、阮黎明未作答辩。
第三人阮棉教陈述称：对原告的陈述没有异议。
在举证期限内，原告黄可爱提交了如下证据材料：
1、原、被告及第三人身份证复印件，证明当事人的诉讼主体资格；
2、共同投资协议书、股权转让协议书、公司登记信息、股权变更信息，证明原告黄可爱将股权转让给被告阮棉社的事实；
3、借条、领款单复印件，证明被告于2014年9月15日至2014年10月30日支付的4笔款项共计1737706元是偿还被告2014年8月12日欠原告的1706853元借款本金及利息的事实；
4、借条、收款收据、还款凭证，证明被告已支付的款项中应扣除被告欠原告的案外无担保借款本金100万及利息。
在举证期限内，被告阮棉社提交了汇款凭证，证明被告已实际支付7601650元的事实。
被告黄小红、阮黎明及第三人阮棉教未提交证据。
原、被告提交的上述证据经庭审出示、质证，经审查，本院认为，被告黄小红、阮黎明未到庭质证，也未提出异议和反驳证据，视为其放弃质证权利，应承担相应不利后果。原告提交的证据1、2、3，鉴于被告阮棉社及第三人对其三性均无异议，其来源及形式合法，待证事实与本案具有关联，本院予以确认。原告提交的证据4，第三人对其三性均无异议，被告阮棉社对其真实性没有异议，但不能证明原告的待证事实，本院认为被告对欠款的真实性没有异议，该欠条来源及形式合法，待证事实与本案具有关联，应予以确认。被告阮棉社提交的汇款凭证，原告及第三人对其真实性没有异议，本院认为上述汇款凭证可以证明被告已向原告支付7601650元的事实。
本院经审理，认定事实如下：2013年3月1日，原告黄可爱、被告阮棉社及第三人阮棉教签订了共同投资协议，约定：1、由三方共同投资9000万元（其中阮棉社投资6300万元，占70%，黄可爱投资1980万元，占22%，阮棉教投资720万元，占8%），投资目标为浙江尚品汇、香港尚品汇、时代服饰商行三家公司；2、由于香港尚品汇系阮棉社与案外人共同经营，协议签订后仍由阮棉社作为股东参与经营并代持股权，阮棉社实际持有该公司37.5%股权的70%，黄可爱实际持有该公司37.5%股权的22%，阮棉教实际持有该公司37.5%股权的8%；3、时代服饰商行系个体工商户，登记在阮棉社名下，为三方共同投资，其中阮棉社持有70%，黄可爱持有22%，阮棉教持有8%；4、浙江尚品汇的股权登记为黄小红70%、黄可爱30%，阮棉社的股份登记在黄小红名下，阮棉教的股份登记在黄可爱名下。
2014年8月12日，原告黄可爱、被告阮棉社、黄小红、阮黎明及第三人阮棉教签订了股权转让协议书，约定：1、黄可爱将其持有的浙江尚品汇的22%股权及香港尚品汇的股权（由阮棉社代持）作价1576万元转让给阮棉社，阮棉教将其持有的浙江尚品汇的8%股权（由黄可爱代持）及香港尚品汇股权（由阮棉社代持）作价574万元转让给阮棉社；2、阮棉社向黄可爱支付的股权转让款为1576万元，考虑阮棉社资金紧张，上述转让款分五期支付并支付相应利息：2014年8月23日前支付转让款200万元及利息69344元、2014年11月1日前支付转让款300万元及利息374273元、2015年2月15日前支付转让款600万元及利息451920元、2015年5月1日前支付转让款200万元及利息142800元、2015年8月1日前支付转让款276万元及利息99360元。案件审理过程中，黄可爱、阮棉社、阮棉教一致确定上述利息是以未付股权转让款为本金，按月利率1.2%计算的。3、阮棉社若未按协议约定支付转让款，阮棉社应就逾期未支付款项按每月2.5%计算违约金，若提前支付的，利息应计算至实际支付之日止。4、黄小红、阮黎明对阮棉社股权转让款、利息和违约金的支付承担连带保证责任。
上述协议签订后，黄小红于2014年8月14日向黄可爱支付150万元，于2014年8月23日支付563944元，于2014年9月15日支付100万元，于2014年9月30日支付30万元，于2014年10月20日支付20万元，于2014年10月30日支付237706元，于2014年11月11日支付30万元，于2014年12月1日支付30万元，于2014年12月10日支付20万元，于2014年12月21日支付20万元，于2014年12月31日支付20万元，于2015年1月15支付30万元，于2015年2月5日支付80万元，于2015年2月14日支付50万元，于2015年2月15日支付20万元，于2015年2月16日支付20元，2015年1月26日，黄小红通过缪莉莉向黄可爱支付60万元，以上付款合计7601650元。
案件审理过程中，黄可爱与阮棉社一致确认黄小红于2014年9月15日至2014年10月30日期间4次向黄可爱汇款共计1737706元，是用于支付阮棉社欠黄可爱的案外借款（其中本金1706853元，利息30853元）。另查明，阮棉社于2014年7月21日向黄可爱出具借条一份，载明：今向黄可爱借到现金人民币100万元，月利息为1.98%，该款项借款人已经全部收到，应于2014年12月15日前付清。
本院认为：原告黄可爱、被告阮棉社及第三人阮棉教签订的共同投资协议及股权转让协议，系各方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，应受法律保护。现阮棉社未按合同约定全面履行股权转让款及利息的支付义务，原告要求其支付股权转让款、利息及违约金，符合法律规定，应予支持，但原告主张的未支付股权转让款数额有误，应依法调整。原告主张被告已支付的金额应先支付利息及违约金，剩余部分再支付股权转让款，被告阮棉社主张应先支付转让款本金，再支付利息及违约金。本院认为，根据债的履行顺序，利息应当优先于主债务履行，但违约金先行履行缺乏法律依据。原告主张被告于2014年9月15日至2014年10月30日期间支付的款项共计1737706元，是用于支付阮棉社欠黄可爱的案外借款本金及利息，被告对此没有异议，本院予以确认，该1737706元应从已支付款项中抵充。原告主张被告于2014年12月21日至2015年1月26日分4次支付共计130万元应优先支付被告欠原告的无担保借款本金100万及利息，剩余部分再支付涉案款项。被告对该100借款的真实性没有异议，但认为不应优先抵充。本院认为，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》之规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务。现100万借款已经到期且没有担保，应优先抵充。由于该100万元借款约定的利率超过中国人民银行同期贷款基准利率的4倍，超出部分不应支持，故该笔借款的利息为95200元（计算期间：自2014年7月21日起至2014年12月21止），本金及利息合计1095200元应优先抵充。被告主张涉案的股权转让款分期付款的利息及逾期付款的违约金两者的利率之和已超过中国人民银行同期贷款基准利率的4倍，超出部分不应支持，本院认为被告的主张符合法律规定应予以支持，合同约定的转让款利息的月利率为1.2%，年利率为14.4%，结合中国人民银行同期贷款基准利率调整情况，故2014年11月2日至2015年2月28日期间的违约金应当以年利率8%计算，2015年3月1日至今的违约金应当以年利率7%计算为宜。根据本案的实际支付情况，被告阮棉社已支付7601650元，扣除应优先支付的两笔借款本金及利息合计2832906元以及转让款分期支付的第一期、第二期利息合计438217元，剩余4330527元用于支付股权转让款本金。故阮棉社尚未支付的股权转让款为11429473元（其中2014年11月1日到期的金额为669473元，2015年2月15日到期的金额为600万元，2015年5月1日到期的金额为200万元，2015年8月2日前到期的为276万元）。另被告于2014年11月2日至2015年2月16日的支付存在逾期情况，应支付逾期付款违约金。具体逾期情况如下：（一）逾期金额300万，逾期时间为2014年11月2日至2014年11月30日；（二）逾期金额2774273元，逾期时间为2014年12月1日至2014年12月9日；（三）逾期金额2574273元，逾期时间为2014年12月10日至2015年1月25日；（四）逾期金额2369473元，逾期时间为2015年1月26日至2015年2月4日；（五）逾期金额1569473元，逾期时间为2015年2月5日至2015年2月13日；（六）逾期金额1069473元，逾期时间为2015年2月14日一天；（七）逾期金额869473元，逾期时间为2015年2月15日一天；（八）逾期金额669473元，逾期时间为自2015年2月16日起至判决确定履行之日止；（九）逾期金额600万元，逾期时间为自2015年2月16日起计算至判决确定履行之日止；（十）逾期金额200万元，逾期时间为自2015年5月2日起计算至判决确定履行之日止；（十一）逾期金额276万元，逾期时间为自2015年8月2日起计算至判决确定履行之日止。以上（一）至（七）项违约金金额合计60604元（具体逾期金额、逾期时间及违约金的计算方式详见附表）。原告要求该部分违约金优先冲抵，再计算未支付的转让款金额，不符合法律规定，本院不予支持。综上，阮棉社应依法支付黄可爱股权转让款11429473元及利息（自2014年11月2日起至判决确定履行之日止，按月利率1.2%计算），并支付逾期付款违约金60604元及上述第（八）至（十一）项的违约金。被告黄小红、阮黎明自愿作为保证人在协议上签字，应当就阮棉社应付款项承担连带偿还责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十条、第二十一条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、阮棉社应于本判决生效后十日内支付黄可爱股权转让款为11429473元及利息（自2014年11月2日起至判决确定履行之日止，按月利率1.2%计算）
二、阮棉社应于本判决生效后十日内支付黄可爱逾期付款违约金60604元及如下四项违约金（其中669473元的逾期付款违约金自2015年2月16日起计算，600万元的逾期付款违约金自2015年2月16日起计算，200万元的逾期付款违约金自2015年5月2日起计算，276万元的逾期付款违约金自2015年8月2日起计算，均计算至判决确定履行之日止；2015年3月1日之前的违约金以年利率8%计算，2015年3月1日之后的违约金以年利率7%计算。）
三、黄小红、阮黎明对上述款项承担连带偿还责任；
四、驳回黄可爱的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费100252元，减半收取50126元，保全费5000元，由黄可爱负担616元，由阮棉社、黄小红、阮黎明负担54510元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费100252元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分予以退还），款汇至温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，帐号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理。］
代理审判员 沈华清
二〇一五年八月三日
书 记 员 陈晓春
附表：阮棉社付款及逾期情况表格
股权转让款到期时间
实际还款日期及金额
还款说明
股权转让款逾期付款情况
实际还款日期
已付金额
逾期金额
逾期时间
年利率
违约金
第一期到期时间：2014年8月23日
2014.8.14
150万元
偿还2014年8月23日到期的股权转让款本金200万元及利息63944元（第一期已清）
／
／
／
／
2014.8.23
563944元
2014.9.15
100万元
偿还2014年8月12日的借款本金1706853元及利息30853元，合计1737706元
／
／
／
／
2014.9.30
30万元
2014.10.20
20万元
2014.10.30
237706元
第二期到期时间：2014年11月1日
2014.11.11
30万元
优先偿还2014年11月1日到期股权转让款的利息374273元，尚欠到期利息74273元（第二期）
／
／
／
／
2014.12.1
30万元
其中74273元优先偿还2014年11月1日到期的股权转让款利息，剩余225727元偿还2014年11月1日到期的股权转让款300万元，尚欠到期股权转让款2774273元（第二期）
300万
2014年11月2日至2014年11月30日
8%
19333.33元
2014.12.10
20万元
偿还2014年11月1日到期的股权转让款，尚欠到期股权转让款2574273元（第二期）
2774273元
2014年12月1日至2014年12月9日
8%
5548.55元
2014.12.21
20万元
优先偿还2014年12月15日到期的100万元无担保借款及利息95200元共计1095200元，剩余204800元偿还2014年11月1日到期的股权转让款，尚欠到期股权转让款2369473元（第二期），
2574273元
2014年12月10日至2015年1月25日
8%
26886.85元
2014.12.31
20万元
2015.1.15
30万元
2015.1.26
60万元
第二期到期时间：2014年11月1日
2015.2.5
80万元
偿还2014年11月1日到期的股权转让款，尚欠到期股权转让款1569473元（第二期），
2369473元
2015年1月26日至2015年2月4日
8%
5265.5元
2015.2.14
50万元
偿还2014年11月1日到期的股权转让款，尚欠到期股权转让款1069473元（第二期），
1569473元
2015年2月5日至2015年2月13日
8%
3138.95元
2015.2.15
20万元
偿还2014年11月1日到期的股权转让款，尚欠到期股权转让款869473元（第二期），
1069473元
2015年2月14日一天
8%
237.66元
2015.2.16
20万元
偿还2014年11月1日到期的股权转让款，尚欠到期股权转让款669473元（第二期），
869473元
2015年2月15日一天
8%
193.22元
669473元
自2015年2月16日起至判决确定履行之日止
未计算
第三期到期时间：2015年2月15日
第三期股权转让款金额为600万元，尚未支付
600万元
自2015年2月16日起计算至判决确定履行之日止；
未计算
第四期到期时间：2015年5月1日
第四期股权转让款金额为200万元，尚未支付
200万元
自2015年5月2日起计算至判决确定履行之日止；
未计算
第五期到期时间：2015年8月1日
第五期股权转让款金额为276万元，尚未支付
276万元
自2015年8月2日起计算至判决确定履行之日止
未计算
已付合计：7601650元
尚未支付的股权转让款金额合计11429473元
1-7项违约金之和为60604元，8-11项金额尚未计算
备注：利息已支付至2014年11月1。
相关法律条文链接：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。
第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：
（一）实现债权的有关费用；
（二）利息；
（三）主债务。
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，','2018-09-26
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