安徽省铜陵市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0711刑初65号
公诉机关铜陵市郊区人民检察院。
被告人陶仁龙，男，1963年3月10日出生于安徽省铜陵市，汉族，大专文化，中共党员，铜陵市铜官区农贸市场服务处蓝天市场管理所所长，现住安徽省铜陵市铜官区。2015年12月29日，因涉嫌犯受贿罪被告人陶仁龙被铜陵市郊区人民检察院取保候审。
辩护人冯伟，安徽铜鼎律师事务所律师。
辩护人许和平，安徽许和平律师事务所律师。
经铜陵市中级人民法院指定管辖，铜陵市郊区人民检察院以铜郊检刑诉（2017）1号起诉书指控被告人陶仁龙犯受贿罪，于2016年12月28日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，铜陵市郊区人民检察院检察员丁亚姝、代理检察员陈繁星出庭支持公诉，被告人陶仁龙及其辩护人冯伟、许和平到庭参加诉讼，现已审理终结。
铜陵市郊区人民检察院指控，2007年1月至2015年7月期间，被告人陶仁龙利用担任蓝天市场管理所所长的职务便利，为铜陵通利投资咨询有限公司（下简称“通利公司”）经营管理蓝天市场谋取利益，以领取工资的方式非法收受铜陵通利投资咨询有限公司财物共计人民币104560元，应以受贿罪追究其刑事责任。
针对上述指控，公诉人当庭讯问了被告人陶仁龙，宣读了证人证言，出示了人口信息、市场处文件材料、领取工资情况统计表等书证。
被告人陶仁龙对起诉书指控的事实及定性均无异议，但辩称自己已退出违法所得10万元。
其辩护人冯伟辩称：1、指控被告人陶仁龙受贿的数额不准，工资表不完整且部分工资表上无他本人或会计范某、方某签字，这些数额均不应计算在内，被告人陶仁龙实际涉案金额为人民币49800元；2、被告人的身份问题，有聘任文件担任蓝天市场管理所所长的时间是2007年9月至2008年11月共14个月时间，没有聘任文件的时期不应认定他有职务；3、被告人陶仁龙对通利公司不存在监督管理职责，为通利公司所做工作与其本身岗位职责有部分重合交叉；4、被告人陶仁龙从通利公司获取的应当是早班费与加班费，根据“疑罪从无”原则，被告人陶仁龙不构成受贿罪。
其辩护人许和平辩称：1、被告人陶仁龙不应当以受贿罪来追究其刑事责任，蓝天市场管理所没有明确的职责划分，陶仁龙只是协助通利公司工作；2、农贸市场发放加班费是一般情况，蓝天市场由于外聘没有加班费，通利公司给他们发放加班费是应当；3、通利公司说是感谢费不准确，感谢费应该是一次性的并非按月发放；4、请求对被告人陶仁龙免于刑事处罚。另外，辩护人当庭提交质证了一份由通利公司蓝天市场项目经理钟某出具的补充说明以及在公诉机关做的询问笔录主要证明被告人陶仁龙本职工作客观上协助了通利公司，通利公司根据加班时间岗位工作量给予补贴。又申请了证人朱某出庭作证主要证明蓝天市场管理所与通利公司不是管理与被管理的关系，蓝天市场管理所由于租赁与其他市场管理所存在区别，发放补贴和奖金比其他管理所要低，没有加班费。
经审理查明：
2002年8月21日，铜陵市机构编制委员会办公室下文成立“铜陵市市场服务处”，为副县级自收自支事业单位。2005年8月17日，铜陵市机构编制委员会办公室下文同意铜陵市市场服务处下设蓝天、杨家山、北京路等八个市场管理所。2008年11月11日，铜陵市机构编制委员会办公室下文调整机构编制，撤销市场服务处，成立“铜官山区农贸市场服务处”，为隶属铜官山区经济和发展委员会的正科级自收自支事业单位，主要职责是负责所辖区农贸市场的建造、经营和服务。被告人陶仁龙自2005年10月15日被铜陵市人民政府市场网点建设管理办公室任命为铜官山区农贸市场服务处下设的蓝天市场管理所所长。
2007年1月1日，铜陵市市场服务处与铜陵通利投资咨询有限公司签订《蓝天市场租赁协议书》，将蓝天农贸市场租赁给通利公司经营。租赁协议签订后，市场服务处指派被告人陶仁龙协助通利公司改造经营蓝天市场。通利公司租赁经营蓝天市场期间，身为所长的陶仁龙领导市场管理所继续开展与其职责相关的工作，给处于起步阶段缺少管理经营农贸市场经验的通利公司提供了帮助和指导，也给通利公司在经营上节省了大量的人力成本开支。为表示感谢，通利公司管理人员决定对蓝天市场管理所陶仁龙等人发放“工资”。2007年1月至2015年7月间，被告人陶仁龙从通利公司以“工资”形式收受贿赂共计人民币104560元。
案发后，被告人陶仁龙退出违法所得人民币10万元。
上述事实有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、铜陵市人民检察院指定管辖函、立案决定书，证实被告人陶仁龙因涉嫌违法犯罪移交铜陵市郊区人民检察院，铜陵市郊区人民检察院反贪局于2015年12月25日立案侦查。
2、市场处文件材料、人口信息、任职文件及干部履历表、年度考核登记表，证实被告人陶仁龙自2005年10月开始担任蓝天市场管理所所长系国家工作人员身份。
3、农贸市场服务处岗位职责文件、铜陵市农贸市场管理办法、市场管理处会议记录、市场服务处值班汇总表，证实被告人陶仁龙的工作职责及节假日值班情况。
4、蓝天市场租赁协议书、领取工资情况统计表、财务凭证等，证实被告人陶仁龙从通利公司获取钱财共计人民币104560元。
5、证人范某的证言，证实（1）2007年初始，通利公司给其和陶仁龙、张某1发放加班费和补贴，基本按月发放，陶仁龙每月1000元左右，多数情况下是其去通利公司领取回来再发给他们；（2）上级领导不知道领了多少钱；（3）蓝天市场按照市场服务处规定也实行双休日、节假日值班制度，早班有需要的时候提前来一下；（4）其本职工作客观上帮助了通利公司，通利公司为了补偿和感谢发放加班工资。
6、证人张某1的证言，证实（1）2007年开始通利公司开始给其和陶仁龙、范某发放加班费，都是会计范某领取再发；（2）蓝天市场按照市场服务处规定也实行双休日、节假日值班制度，其和陶仁龙、范某三个轮流值班，早班不是规定必须，偶尔会去；（3）所长陶仁龙安排其早班协助通利公司收取摊位费；（4）其调往机厂市场管理所后就没有加班费这种收入。
7、证人方某的证言，证实2013年进入蓝天市场管理所开始其收到通利公司发放的加班费，蓝天市场按照市场服务处规定也实行双休日、节假日值班制度，早班没有明确规定，有需要提前来。
8、证人张某2、陈某、孙某的证言，均证实在他们年担任铜陵市市场服务处主任、副主任期间，被告人陶仁龙没有汇报过从通利公司领取加班费的情况。市场服务处也不允许蓝天市场管理所的工作人员在通利公司领取工资、其他劳动报酬。
9、证人阮某、钟某、郑某的证言，均证实通利公司从2007年1月至2015年7月发放加班工资给被告人陶仁龙，共计104560元。证人钟某的证言还证实时任市场服务处主任的张某2明确提过不需要给蓝天市场管理所工作人员发放工资。
10、被告人陶仁龙的供述，证实上述受贿事实并证实（1）其协助通利公司工作，为他们加班，从2007年开始在通利公司领取加班费，一共10万元左右。（2）市场服务处规定市场管理所双休日、节假日必须有人值班，其名字在值班表上。
证据分析认为：
关于本案受贿事实的认定。（1）被告人陶仁龙收受通利公司“工资形式”的现金104560元的事实，有陶仁龙的供述及范某、阮某、钟某等人的证言相互印证，辩护人冯伟辩称工资表不全且部分表上无本人或范某、方某签字，这些数额均不应计算在内。根据证据显示，没有聘任合同，制作的工资表不完整不严格更加说明被告人陶仁龙收受钱财只是以工资作为形式，故辩护人关于被告人陶仁龙实际涉案金额为人民币49800元的辩护意见本院不予采纳；（2）经济活动中，被告人陶仁龙的职务工作客观上为通利公司提供帮助，虽然事前没有受贿的故意，但是事后应当知道通利公司给予的钱财是对自己职务行为的不正当报酬，没有上报，私自收受，构成受贿罪。故辩护人认为被告人陶仁龙不构成犯罪的辩护意见，本院不予认可；（3）早班及节假日加班制度市场服务处均有规定，蓝天市场管理所上报值班表明确有陶仁龙的名字，故辩护人认为被告人陶仁龙是为通利公司加班，应当获取加班费的辩护意见，本院亦不予认可。
关于被告人陶仁龙退赃情节的认定。经查明，被告人陶仁龙在侦查阶段退出违法所得人民币10万元，后又补充退出违法所得人民币4560元，确有悔罪表现。故被告人陶仁龙请求从轻处罚的辩护意见，本院予以认可。
本院认为，被告人陶仁龙在担任蓝天市场管理所所长期间，利用其对辖区内市场管理的职务便利，为通利公司管理经营蓝天市场谋取利益，以领取工资的形式非法收受通利公司财物共计人民币104560元，数额较大，其行为构成受贿罪，应依法追究刑事责任，公诉机关指控罪名成立。案发后，被告人陶仁龙能如实供述犯罪事实，且积极退出全部违法所得，有悔罪表现，依法可从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陶仁龙犯受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金人民币十二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
二、被告人陶仁龙违法所得人民币十万零四千五百六十元全部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 广 秀
审 判 员 邢 东 锋
代理审判员 张 涓 娟
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 佘雅娟（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。