安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)皖11民终2297号
上诉人（原审被告）:南谯区黄泥岗镇张浦郢村村民委员会。
法定代表人：储成彩，该村民委员会主任。
委托诉讼代理人：颜崇静，江苏华庭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:储成根。
委托诉讼代理人：储科峰。
委托诉讼代理人：陈义玲，滁州市琅琊区清流法律服务所法律工作者。
原审被告:滁州市南谯区黄泥岗镇人民政府。
法定代表人：梁英俊，该镇镇长。
委托诉讼代理人：颜崇静，江苏华庭律师事务所律师。
上诉人南谯区黄泥岗镇张浦郢村村民委员会（以下简称张浦郢村民委员会）因与被上诉人储诚根、原审被告滁州市南谯区黄泥岗镇人民政府（以下简称黄泥岗镇政府）承揽合同纠纷一案，不服安徽省滁州市南谯区人民法院作出的(2017)皖1103民初1147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张浦郢村民委员会法定代表人储诚彩及其委托诉讼代理人颜崇静，被上诉人储诚根的委托诉讼代理人储科峰及其委托诉讼代理人陈义玲，原审被告黄泥岗镇政府的委托诉讼代理人颜崇静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张浦郢村民委员会上诉请求：撤销一审判决，改判驳回储诚根的诉讼请求。事实与理由：储诚根拆除的是棚子，并非房屋，不应适用《中华人民共和国建筑法》第五十条判处本案。储诚根因其本人疏忽大意致伤，张浦郢村民委员会不存在任何过错。张浦郢村民委员会选任是否存在失误，不应作为其承担责任的理由。即使其在选任过程中存在过失，承担50%的赔偿责任也过高。
储诚根辩称，其拆除的是违建房，属于房屋的附属设施，一审判决适用法律正确。一审判决张浦郢村民委员会承担50%的赔偿责任并无不当。请求驳回上诉，维持原判。
储诚根向一审法院起诉请求：张浦郢村民委员会、黄泥岗镇人民政府共同赔偿其医疗费269834元（误工费、护理费、营养费，伤残赔偿金，精神抚慰金等待鉴定后另增），并且承担本案诉讼费。审理过程中，储诚根变更诉讼请求为张浦郢村民委员会、黄泥岗镇政府共同赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、定残后护理费、鉴定费及交通费合计749477元（详见赔偿清单）。
一审法院认定事实：为了建设美好乡村，2016年10月政府要求张浦郢村民委员会将张浦郢街道所有的违章建筑一律拆除，10月29日，张浦郢村民委员会与储诚根签订《张浦郢村街道违建拆迁施工作业协议》，约定：张浦郢村民委员会将街道违建棚以每平方米10元交给施工队负责拆除；施工队在拆除过程中，如有意外，由施工队自己负责；一切工具东西都有施工队负责等等。2016年11月1日上午10时许，储诚根正在张浦郢街道拆除牛祝成家违章建筑（即门前搭建的棚子）时，突然从3米多高的一楼屋檐上摔倒在地，当即被送到滁州市第二人民医院治疗。入院诊断：创伤性蛛网膜下腔出血，左顶脑挫伤，左侧肋骨骨折，双侧肺挫伤，双侧创伤性胸腔积液，左顶头皮挫伤等等。当晚因伤势严重被转入南京鼓楼医院治疗，之后转到南京建宁康复医院进行康复治疗，最后又到滁州市康复中心医院继续进行康复治疗。储诚根支付医疗费271501元。另查明：根据储诚根申请，滁州市南谯区人民法院委托安徽金盾司法鉴定所对储诚根的伤残等级和误工期、护理期、营养期以及护理依赖程度进行法医学鉴定，鉴定意见为：储诚根颅脑损伤致右上肢肌力III+，右下肢肌力IV级的伤残等级为IV（四）级；储诚根误工期、护理期自受伤之日起至伤残评定前一日，营养期为150。储诚根支付鉴定费2600元。
一审法院认为：一、储诚根与张浦郢村民委员会之间签订的《张浦郢村街道违建拆迁施工作业协议》符合承揽合同构成要件，应当认定为承揽合同关系。储诚根作为完全民事行为能力人，在施工过程中，未尽到自身安全注意义务，应当对自身损害承担责任。《中华人民共和国建筑法》第五十条规定“房屋拆除应当由具备保证安全条件的建筑施工单位承担，由建筑施工单位负责人对安全负责”，本案属于高危工作，可以类推适用该规定。张浦郢村委会将拆违工程交给储诚根施工时对其是否具有施工技术、拆除资质和安全保障设施应当履行审查义务，但是张浦郢村民委员会没有提供证据证明其履行了审查义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，应当认定张浦郢村民委员会对定作、指示和选任有过失，因此张浦郢村委会应当承担相应责任。综合案情，酌定储诚根、张浦郢村民委员会按照50%、50%承担民事赔偿责任。二、储诚根没有提供证据证明其与黄泥岗镇政府存在雇佣或者承揽关系，即便拆除费用由政府拨给张浦郢村民委员会支付，也不能证明储诚根与黄泥岗镇政府之间存在雇佣或者承揽关系，因此储诚根要求黄泥岗镇政府承担民事责任，没有事实和法律依据，不予支持。三、对于储诚根主张的医疗费、营养费，张浦郢村民委员会无异议，应予确认。储诚根主张的住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、定残后护理费、鉴定费符合规定，应予支持。储诚根要求误工费按照136元/天标准计算，但因其没有提供证据证明最近三年平均收入情况，可以按照上一年我省农林牧副渔行业职工平均工资94元/天计算。储诚根要求的交通费，虽未提供证据证明，但考虑系实际发生的费用，酌定为1500元。酌定储诚根的精神损害抚慰金为45000元。四、经审查，储诚根主张的各项合理费用为：医疗费271501元、住院伙食补助费3880元、营养费4500元、护理费24128元、误工费19552元、伤残赔偿金164080元、精神抚慰金45000元、定残后护理费211700元、鉴定费2400元（储诚根主张数额，没有超过支出数额）和交通费1500元，合计748241元，张浦郢村民委员会应当承担374121元，扣除已经支付20000元，张浦郢村民委员会应当支付354121元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告南谯区黄泥岗镇张浦郢村村民委员会自判决生效之日起十日内给付原告储成根354121元；二、驳回原告储成根其他诉讼请求。案件受理费11295元，减半收取计5648元，由原告储成根负担2417元，被告南谯区黄泥岗镇张浦郢村村民委员会负担3231元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为：张浦郢村民委员会将张浦郢街道的拆违工作交由储诚根负责，储诚根自己提供设备、技术和劳力，其交付工作成果后张浦郢村民委员会向其支付报酬，故涉案《张浦郢街道违建拆迁施工作业协议》属于承揽合同，双方成立承揽合同关系。根据相关法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，张浦郢村民委员会交给储诚根完成的拆违工作属高危作业，但其未对储诚根是否具备相应的施工技术、拆除资质和安全保障实施等尽到审查义务，即其在选任承揽人时存在过失，应当承担相应的赔偿责任。一审法院在综合考虑案情的情况下适用自由裁量权，判决张浦郢村民委员会承担50%的赔偿责任，并无不当。
综上所述，张浦郢村民委员会的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6611.81元，由上诉人南谯区黄泥岗镇张浦郢村村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审判长 陶继航
审判员 王 铖
审判员 邓见阁
二〇一七年十一月二十七日
书记员 潘 洁
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。