黑龙江省宝泉岭农垦法院
民 事 判 决 书
〔2017〕黑8101民初381号
原告：杨立旗，男，1968年1月27日出生，汉族，无职业，户籍所在地黑龙江省萝北县凤翔镇8委9组4号，住黑龙江省萝北县。
委托代理人：张玉花，黑龙江吉相律师事务所律师。
被告：黑龙江省宝泉岭农垦大北青果蔬种植有限公司，统一社会信用代码91233001333250788G，住所地黑龙江省鹤岗市萝北县共青农场哈尔滨街一委19楼02号商服。
法定代表人：潘家坡，该公司董事长。
委托代理人：黄殿波，黑龙江畅心律师事务所律师。
原告杨立旗与被告黑龙江省宝泉岭农垦大北青果蔬种植有限公司（以下简称大北青公司）健康权纠纷一案，于2017年3月20日向本院起诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。两次庭审，原告杨立旗及其委托代理人张玉花、被告委托代理人黄殿波，均到庭参加诉讼，被告法定代表人潘家坡第二次庭审未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨立旗向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿原告因雇佣活动侵害健康权所造成的各项经济损失36134.57元，待伤残鉴定后再请求残疾赔偿金和二次手术费用等项目；案件诉讼费用由被告承担。当庭原告增加诉讼请求标的额为51113.57元，理由是依据司法鉴定中心做出的黑鹤天司〔2017〕临鉴字第95号鉴定结论，各项赔偿具体明细：医疗费135.57元；误工损失依照2016年黑龙江省职工年平均工资计算为25858.00元（52435.00元÷365天×180天）；护理费依照2016年度黑龙江省居民服务行业年平均工资计算为11470.00元（52333.00元÷365天×80天）；住院伙食补助费依照2016年度黑龙江省国家机关一般工作人员出差每天伙食补助100.00元，因原告住在县城医院则按每天50.00元计算为2650.00元（50.00元×53天）；营养费计算依据同住院伙食补助费计算为4000.00元（50.00元×80天）；二次手术费7000.00元；以上合计51113.57元。事实和理由：2016年4月11日，被告雇佣原告焊接、组装大棚铁架子，约定每焊接、组装一个架子给付60.00元报酬。2016年5月30日5时10分许，原告在从事拆包装作业时，从高处滚落下来的一捆钢管（重约一吨）碾压在原告右小腿。事故发生后，被告公司业主的儿子潘文杰将原告送至萝北县人民医院就诊，被诊断为右胫骨开放性、粉碎性骨折，住院53天，雇主承担了医药费14000.00元，原告自己垫付135.57元。要求扣除被告已支付的医药费后，再给付各项赔偿款51113.57元。
被告大北青公司辩称，一、原、被告间不存在雇佣关系，但存在管理关系。1、被告与证人刘海军之间是承揽关系。原告受雇于刘海军，原、被告没有就雇佣或承揽进行过磋商，互不存在劳务或承揽合同关系，故原、被告不存在雇佣关系。2、原、被告存在管理关系。原告虽然是刘海军领到工地，但被告没有反对，也没有查看原告资质，被告在承揽人选任上存在疏忽，致使无资质原告来到工地工作，并违章操作受伤。二、原告受伤主要是因自己操作失误，原告存在过错，且被告没在现场，也无过错，原告应自行承担主要责任。三、原告请求的以下赔偿数额不合理。（1）不应当将被告已垫付的14000.00元医疗费在前期扣除，应在划分责任后，依确定的责任是否扣除或返还。（2）护理费过高。应依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十一条、第二十二条来确定，并结合原告关于护理费的相关证据来确定。（3）原告请求住院期间的伙食补助费不应支持。理由是依照《解释》第二十三条，原告是在本地住院，不是在外地，故不应支持伙食补助费。（4）原告要求误工损失计算标准过高。依照《解释》第二十条规定，在原告不能充分举证的情况下，应参照相同相近行业平均工资计算，被告认为相近行业是建筑业，不应以全省平均工资标准计算。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据本院分析认定如下：首先原告提供的2016年10月18日，黑龙江省农垦宝泉岭管理局劳动人事争议仲裁委员会做出的宝垦仲字〔2016〕第18号仲裁裁决书及证人刘海军当庭证言，欲证原、被告双方形成雇佣关系。被告对以上两份证据欲证方向异议成立，且此外原告别无他证足以证明该主张成立，本院对原告提供的此两份证据，证实上述证明方向不予采信。其次，被告提供的2016年5月5日潘家坡与证人刘海军签订的《承揽加工合同》复印件，欲证被告与刘海军之间是承揽加工合同关系，被告允许刘海军雇佣他人完成工作，但报酬和人身损害等义务由证人刘海军承担。因该证据不是原件，原告对真实性异议成立，故本院不予采信。
对于本案事实本院确认如下：2015、2016年间，经人介绍证人刘海军多次为被告公司干焊接活。2016年4月初，被告法定代表人潘家坡又找到刘海军焊接大棚铁架，口头商定焊接并组装一个架子报酬60.00元，所有架子焊接、组装完毕后一次性支付工资。刘海军接受任务后，与原告商定二人一同完成，报酬均分。当月11日，刘海军带原告来到被告提供的场地共同进行大棚铁架焊接和组装。潘家坡未拒绝原告参与此项工作，未审查其二人是否具有焊接专业技能资质，未对焊接技术、辅助工作进行培训、指导，只是交代完铁架规格、形状、用料等要求便离去；至于采取什么焊接技术、每天焊接多少、操作流程、方式等，均由原告及证人自己决定，比如剪断捆绑钢管铁扁操作方式。原告与证人随即用被告提供的原材料、工具，在被告场地自行焊接。一个半月后的5月30日5时10分许，原告在切割底部漏出来的钢管铁扁过程中，因原告提供的钢管不规则堆摞成堆，上部的钢管成捆滚落下来，将原告的腿部砸伤，致其右胫骨开放性、粉碎性骨折，入住萝北县人民医院住院治疗53天，花费医疗费14135.57元，其中被告已支付14000.00元。原告伤情经鹤岗市天正司法鉴定中心鉴定构不成伤残、误工期限为180天、伤后需一人护理80日、营养期限80日、二次手术取右胫骨内固定物费用约7000.00元。
另查明，原告在被告处焊接大棚铁架期间从未与被告协商过工资待遇等相关报酬问题，劳动过程中，原告每天的作息时间及是否继续承接或不承接该项任务，不受被告管理和约束，相对被告是独立的，双方没有人身依附关系。黑龙江省农垦宝泉岭管理局劳动人事争议仲裁委员会做出的宝垦仲字〔2016〕第18号仲裁裁决书，裁决原、被告间不存在事实劳动关系。
本院认为，本案焦点在于原、被告形成了什么民事法律关系。从以上审理查明的事实，原告与证人为被告焊接、组装大棚铁架是以完成工作成果为目的，报酬二人平分、交付全部成果一次性结算报酬，不具有连续性工作特性，原告提供劳务仅仅是一种手段，被告与原告之间不存在控制、支配、从属关系，原告在完成工作中凭借自己经验自行切割钢管、焊接铁架，具有独立性。被告只是对铁架规格、形状、用料提出要求，并提供场地、原材料和工具。因此，原、被告双方具有承揽加工民事法律关系的属性。又因双方未签订承揽加工书面合同，也没有口头上的相关约定，但由于原告随证人一同到被告处进行大棚铁架焊接及组装一个半月之久，被告并未阻止与拒绝，视为同意原告与证人刘海军共同承接该项任务。因此，确切说双方形成的是没有书面、口头意向的事实承揽加工民事法律关系，而非雇佣关系。综上，原告主张双方形成事实雇佣民事法律关系及被告主张与原告间没有形成直接的民事法律关系的主张均不成立，本院不予支持。
此外，尽管承揽人在完成工作过程中造成自身损害定做人不承担赔偿责任，但本案中被告具有以下过错：1、被告未尽审查原告是否具有焊接专业技能资格的义务，致使不具备专业焊接技能的原告仅凭经验操作，劳动过程中人身受损，被告存有选任上的过错；2、被告提供的劳动场所钢管成摞堆放存有安全隐患，原告工作过程中，上面钢管滚落也是导致原告人身损害因果之一，被告具有未提供安全保障义务的过错。因此，被告应承担以上相应过错责任。
再之，本院对原告请求被告赔偿各项损失计算标准应认定如下：1、原告主张被告支付的医疗费先前扣除不符合法律规定，不予支持。被告抗辩成立。2、原告对误工损失计算标准符合法律规定，本院予以支持。被告抗辩不成立。3、原告对护理费计算标准符合法律规定，本院予以支持。理由是尽管原告没有提供充分证据证明其护理人员系从事服务行业人员的相关证据，但其计算的依据标准低于2016年度黑龙江省职工年平均工资52435.00元，是减轻了被告的负担，应予支持。被告抗辩不成立。4、原告对住院期间伙食补助费计算标准符合法律规定，本院予以支持。理由是原告住院治疗，其伙食费支出，必然要超出其在家中的标准，被告应依法予以补偿，且原告计算标准低于2016年度黑龙江省国家机关一般工作人员出差每天伙食补助标准100.00元。被告抗辩于法无据不予支持。5、营养费及二次手术费用原告计算标准符合法律规定，本院予以支持。
综上，原、被告形成了事实承揽加工民事法律关系，存在承揽人原告按照定做人被告的指示完成承揽加工焊接和安装大棚铁架的事项。原告身体损伤是在执行承揽合同和完成承揽事项过程中发生的，被告除自愿承担选任过失的20%责任外，还应承担未尽安全保障义务的30%过错责任，合计应当承担原告各项赔偿损失的50%责任。即原告花费医疗费14135.57元、误工损失25858.00元（全省上一年度各行业平均工资52435.00元/年÷365天×误工时间180天）、护理费11492.60元（52435.00元÷365天×护理时间80天）、住院伙食补助费2650.00元（50.00元/天×住院时间53天）、营养费4000.00元（50.00元/天×营养时间80天）、二次手术费7000.00元，合计65136.17元的50%即32568.09元，减去被告已支付的14000.00元医疗费后，还应再支付原告各项赔偿款18568.09元。依照《中华人民共和国侵权法》第十六条、《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第六条、第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告黑龙江省宝泉岭农垦大北青果蔬种植有限公司在本判决生效之日起10日内，再支付原告杨立旗医疗费、误工损失、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费合计18568.09元（已减去先前支付的医疗费14000.00元）；
二、驳回原告杨立旗其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1078.00元，减半收取为539.00元，司法鉴定费3300.00元，合计3839.00元。由原告杨立旗负担2057.00元，被告黑龙江省宝泉岭农垦大北青果蔬种植有限公司负担1782.00元［3300.00元+(18568.09元×2.5/%-200）］÷2。
如不服从本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省农垦中级法院。
审判员 姜波
二〇一七年七月十二日
此件与原本核对无异
书记员 李想
申请执行期限二年