山东省临沂市河东区人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
(2015)河刑初字第387号
附带民事诉讼原告人林某，居民。
诉讼代理人李新超，山东鹏哲律师事务所律师。特别授权。
附带民事诉讼被告人张洪民，居民，
诉讼代理人李燕飞，山东力维律师事务所律师。
本院在审理临沂市河东区人民检察院提起公诉的被告人吴某故意伤害罪一案过程中，受害人林某以附带民事诉讼原告人身份向本院提起对案外人张某的刑事附带民事诉讼，要求法院判决：1、追究张某寻衅滋事的刑事责任；2、判决张某赔偿林某经济损失50万元。
本院认为，刑事附带民事诉讼是在审理刑事诉讼案件时附带解决的刑事被告人或其他具有法定赔偿义务的人应承担的民事赔偿问题。附带民事诉讼原告人林某未对刑事案件被告人吴某提起附带民事诉讼而只对案外人张洪民提起刑事诉讼及刑事附带民事诉讼，不符合刑事附带民事案件受案范围，经本院庭审告知后仍不变更其诉讼请求。本院认为案外人张洪民单独作为吴某故意伤害罪一案的刑事附带民事诉讼被告人主体不适格，附带民事诉讼原告人坚决提起诉讼应予以驳回。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、第一百零二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十三条、一百四十九条之规定，裁定如下：
驳回附带民事诉讼原告人林某对附带民事诉讼被告人张洪民的起诉。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘丽华
审 判 员 蒋大伟
人民陪审员 刘洪涛
二〇一五年九月一日
书 记 员 王阿杰
山东省临沂市河东区人民法院
刑事判决书
（2015）河刑初字第387号
公诉机关临沂市河东区人民检察院。
被告人吴某，男，1990年4月5日生，身份证号码：3713241990********，汉族，小学文化，山东省兰陵县人，务工，住临沂市经济技术开发区芝麻墩街道大王湖**号楼*单元***室。2009年7月3日因犯故意伤害罪被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2015年5月18日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现被羁押于临沂市看守所。
辩护人李子健，山东芳名律师事务所律师。
临沂市河东区人民检察院以临东检公刑诉[2015]330号起诉书指控被告人吴某犯故意伤害罪，于2015年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临沂市河东区人民检察院指派检察员孙勋、徐文静出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人李子健到庭参加诉讼。现已审理终结。
临沂市河东区人民检察院指控：
2013年8月3日10时许，被告人吴某在临沂经济技术开发区芝麻墩街道大王湖村工地，因张某与林某债务纠纷发生争执，持洋镐把殴打林某右前臂、背部等部位，致林某右尺骨骨折，构成轻伤一级。
公诉机关向法庭提供了书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据，认为被告人吴凡故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
对公诉机关的指控，被告人吴某供认无辩解，表示自愿认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人吴某主观恶性小，无预谋，情节轻微，应从宽处罚。被告人系在被害人实施伤害行为后才实施的行为，被害人有过错在先，被告人的行为是为了保护自己和他人不受侵害，对损害结果只是放任而非希望，是间接故意。2、被告人吴凡有自首情节，犯罪情节较轻且自愿认罪，应从轻处罚。3、受害人有过错，应减轻对被告人的处罚。
经审理查明，2013年8月3日10时许，在临沂经济技术开发区芝麻墩街道大王湖村工地，被告人吴凡的老板张洪民与被害人林某因债务纠纷发生争执，被告人吴凡持洋镐把殴打林某右前臂、背部等部位，致被害人林某右尺骨骨折，构成轻伤一级。2015年5月18日，被告人吴凡在其家人陪同下到公安机关投案自首。
另查明：在本次事件中，被告人吴凡及案外人张洪民、葛培旺、赵旭光身体受伤。
认定上述事实的证据有：
1、证人证言
（1）证人密启军（林某朋友）的证言：2013年8月3日中午8点左右，我开车带着几个朋友要到罗庄去请林某等人吃饭的，之后林某给我说让我和他去芝麻墩去一次，中午9点30分左右，之后我就开车跟着林某的车到了芝麻墩的一个工地门口，我们到了后林某就和一个姓张的中年男子去了办公室，我们就到处走走玩去了，林某在办公室里大约半个小时左右，林某当时从办公室出来后就喊我们走，接着我们就一起要往外走，接着姓张的中年男子就让几个小青年拦着不让走，林某就用手指着姓张的中年男子骂，姓张的中年男子被骂了后就生气了，这时就有几个小青年拿着洋镐把对着林某打了几下，当时有一个小青年用洋镐把对着林某的头部打了一下，当时林某的头部就淌血，林某被打了几下后就趴在地上去了，林某起来后又开始破口大骂，林某一骂就又被几个小青年给打了几下，接着林某就往工地的东侧去了，接着也有很多的人跟过去了，我当时就回到我轿车边上去了，过了一小会我看见有一个小青年拿着洋镐把从房子的后面出来了，他的胳膊有很多的血，这个小青年就是用洋镐把打破林某头部的人，接着林某也跟着出来了，他出来的时候他的头部破了，紧接着也有几个拿着洋镐把的小青年跟着出来了，林某嘴里还是一个骂骂咧咧的，我们几个人就都劝林某别再骂了，不一会你们公安机关的工作人员和120的工作人员就到了。
林某的头破了，被一个小青年用洋镐把打破的，那个小青年的胳膊破了，他的伤怎么弄的我不清楚。
打架时小青年拿洋镐把，林某拿没拿东西我不知道。
（2）证人王某（张某公司员工）的证言
2013年8月3日中午8点左右，我当时在临沂经济技术开发区沈阳路金圣达拆迁指挥部内上班的，这时我看见林某开车带着几个人过来了，当时张某也在指挥部内，之后林某和我、张某三个人在办公室里谈论账目的事情，张某让林某拿来账单算算账，林某就说没有拿账单一直不配合查账，后来林某就一直坚持要走，因为8月2日我给林某打电话让他过来对账的，他就一直没有来，他今天过来时还带着几个人过来了的，所以张某就有点生气不让林某走，林某嘴里就开始骂骂咧咧的，林某走到办公室外面后，张某就让吴某拦着林某不让走，吴某就拦着他了，接着林某就开始骂吴凡，当时吴某就在指挥部门口处拿了一根洋镐把，这时林某就到他开来的轿车后备箱里拿了一把刺骨刀，林某拿着刺骨刀就对着张洪民过来了，林某拿着刺骨刀就到处乱划，之后就把张某的右侧胳膊关节处给划破了，张某看见自己的胳膊被划破了后就让吴某把林某手里的刺骨刀给砸掉，吴某就用洋镐把对着林某手背砸了一下，接着刺骨刀就被砸掉了，刀被砸掉后林某就把张洪民给按倒在地上了，这时吴某就用洋镐把对着林某的后背砸了几下，林某起来后我看见他的头部破了，他起来后就接着就往指挥部的东侧跑过去了，到了厨房的外面拿起了一把菜刀，他拿起菜刀的时候吴某也跟着过去了，之后林某就用菜刀砍了吴某的胳膊一下，当时吴某的胳膊就淌血了，吴某被砍伤后林某还拿着菜刀去追吴凡，之后指挥部的其他工作人员就都让林某把刀放下，林某把菜刀放下后就有人报警了，不一会你们公安机关的工作人员就来了。
吴某用的洋镐把扔在现场了，洋镐把长1米左右，粗3公分左右；林某用了两把刀，一把是刺骨刀，一把是菜刀，刺骨刀长30公分左右，木把，是林某从他开的轿车的后备箱拿出来了；菜刀长30公分左右，木把，是在指挥部厨房门口拿的，两把菜刀都扔在现场了。
（3）证人张某（和林某一起到张某公司的人）的证言：我和林某就是认识，没有其他关系。2013年8月3日中午8点左右，我开车要到罗庄区黄山镇去玩的，我当时坐在密启军车上，车上还有张生，在车上的时候我听见林某给密启军打电话了，之后密启军给我们说林某要去芝麻墩去拿钱，咱一起去拿钱接着去喝酒唱歌去。之后我们到了刘道口桥头和林某碰面了，林某当时开了一辆银灰色的奔腾汽车，他的车上还有谢春杰，之后我们五个人就开着两辆车到了芝麻墩的一个工地，到了后林某就和姓张的书记到了办公室去了，我们四个人就在办公室的外面等着的，大约过了半个小时左右林某从办公室里出来了，他出来后就喊我们走，当时林某在前面走的，我们几个跟在他的后面，当时林某快走到他的车跟前了，姓张的书记就不让走，让中午在这里吃饭，林某坚持要走，当时这个书记就生气了，对着林某的脸部打了一巴掌，接着林某就开始骂书记，接着林某和姓张的书记就相互抓挠对方脖领子，接着从外面过来了五六个小青年，他们手里都拿着洋镐把，他们过来后就对着林某开始砸，当时林某的头就被砸趴在地上了，过了有一两分钟林某从地上又起来了，他起来的时候我看见他的头部流了很多的血，他起来后就又破口大骂姓张的书记，接着他就往东去了，后林某手里就拿了一把菜刀，开始往东追姓张的书记和一个小青年去了，当时一个手里拿着洋镐把的小青年在前面的，林某在后面手里拿着刀追他，当时后面也有很多人追过来了，他们往东去的时候从房子的后面过去了，接着他们又在房子中间的过道出来了，最先出来的是一个小青年，当时他的胳膊流血了，手里也没有拿洋镐把，接着是姓张的书记出来了，他出来的时候他的胳膊也破了，接着又是一个小青年出来的，这个小青年的胳膊也破了，之后就是林某出来了，当时林某的手里没有拿刀，接着就有人报警了，不一会你们公安机关的工作人员就来了。
林某的头破了，是用洋镐把砸的。
姓张的书记和两个小青年的胳膊破了，具体伤什么样我不知道。
这几个小青年拿的是洋镐把，林某拿的是一把菜刀。洋镐把是木制，长约1米，粗5公分左右；菜刀长30公分左右，木把，是家用普通菜刀，是林某在工地上拿的。
（4）证人张某的证言：我们五个人就开着两辆车到了芝麻墩林某拿钱的工地，到了工地后，林某就等给钱的那个人，我们四个人就到了门卫的一个房子里去了，过了有半个小时左右，林某喊我们走去吃饭的，接着我们四个人就出来了，当时林某在最前面，我们四个人在林某的后面跟着的，接着中年男子书记就不让走，谁走砸断谁的腿，接着就有几个小青年拿着洋镐把朝着我们来了，我一看要打了就跑到门卫门口去了，接着我看见中年男子书记拿洋镐把砸了林某的头部一下，接着几个小青年也拿着洋镐把对着林某后背等部位砸了起来，当时林某趴在地上去了，当时他的头部流了很多血，过了有一两分钟，林某又爬起来了，林某爬起来后就往东去了，拿了一把菜刀追一个手里拿着洋镐把的小青年去了，接着也有很多人围上去了，我当时就一直站在门卫门口了，当时我就听见有很多的人让林某把刀放下，林某把刀放下之后，就有人拨打110和120了。
林某的头是被中年男子书记用洋镐把砸的。我的腿部也被砸了，是被一个小青年用洋镐把砸的。书记和小青年拿洋镐把，林某拿菜刀。洋镐把长约一米，粗四公分左右，木制的；菜刀长三十公分左右，木把，是林某在工地上拿的。
（5）证人谢某的证言：证实内容与林某的陈述基本一致。
（6）证人葛某（大王湖湖西生态种植区在干活的）的证言：2013年8月3日早上8点30分左右，我当时在临沂经济技术开发区芝麻墩街道大王湖湖西生态种植区干活的，我看见有两辆车停放在门口中间，我就过去让他们的车往边上开开，这时我看见是姓林的开车，他下来就骂骂咧咧的，我一听他说话不好听我就往北走到北侧的花园干活，到了中午10点左右，我当时还在花园干活，我听见有人打架的声音，我跑过去后看见张某被姓林的按倒在地上，姓林的头部破了，当时吴某用洋镐把对着姓林的后背等部位打一下，当时还有几个小青年拿着洋镐把，但是他们没有打，接着姓林的站起来后跑到他的后备箱拿出来一把刺骨刀，他拿着刀就对着张洪民去了，接着姓林的把张某的胳膊给划破了，吴某就用洋镐把砸了姓林的手臂一下，姓林手里的刀掉在地上了，姓林的也坐在地上，之后姓林的站起来往东去，在东侧厨房门口的一个盆里拿了一把菜刀，他拿着菜刀对着吴凡去了，吴某当时往东侧跑，当时姓林的追上吴凡对着吴某的胳膊砍过去，我当时就用我的左胳膊给挡了一下，但是姓林的还是用菜刀砍在了吴某的胳膊上了，吴某的胳膊流了好多血，我就把姓林的给拦下了，之后姓林的就把菜刀放下。
我把姓林的送到120车上了。
（7）证人赵某（大王湖湖西生态种植区在干活的）的证言：2013年8月3日中午11点左右，我当时在临沂经济技术开发区芝麻墩办事处大王湖湖西生态种植区在干活的，当时我听见在门口处有人在吵架，我就赶紧过去，我过去的时候看见张某被这个中年男子按倒在地上去了，接着这名中年男子就跑到他开来的车的后备箱处拿了一把刺骨刀，他拿着刀后就朝着张某过去了，他过去后就用刀对着张洪民划，当时张洪民就一直躲着，当时张洪民的胳膊就被中年男子给划破了，我当时和好几个人过去给拉架了，中年男子在拿刀乱划的时候把我的胳膊给划破了，接着吴凡就用洋镐把对着中年男子的手背打了一下，中年男子的手里的刺骨刀就掉在地上去了，当时这名中年男子也倒在地上了，中年男子要去拿刀的时候，吴某用洋镐把对着中年男子的头部打了一下，中年男子的头部就破了，之后中年男子站起来后就到东面厨房跑过去了，接着他从厨房门口的盆里拿了一把菜刀，中年男子拿着菜刀后就对着吴某去了，吴某看见中年男子拿刀后他要用洋镐把去砸中年男子，中年男子当时就把吴凡的洋镐把给夺过去了，接着他就对着吴凡的胳膊处砍了一下，当时吴某的胳膊就留了很多的血，接着吴凡就往东跑，之后就有人拨打120和110了。
（8）证人张某的证言：2013年8月3日中午10点左右，我当时在芝麻墩办事处沈阳路金圣达拆迁指挥部里的，这时我看见林某带着四五个人就开车到了指挥部，因为我和林某之间有点经济纠纷，我昨天让林某过来查账他没有过来，今天早上10点左右他带着几个人过来了，之后我就和林某到办公室去查账去了，林某说没带账单就是一直不查账，最后他就一直要走，我当时就有点生气，我就让吴凡拦着林某不让他走，吴凡拦着林某后，林某就开始骂吴凡，吴某当时也骂了林某几句，这时吴凡就在指挥部的门口处拿了一根洋镐把，但是吴凡没有打林某，接着林某就又骂我，我当时被骂急了后就对林某说：“我打你的嘴”我就用手要去打林某的嘴，林某就一下把我按倒在地上对着我的后背部打了几拳，接着吴凡就用洋镐把对着林某打了几下，我当时被按倒在地上，具体打林某什么地方我没有注意，接着林某就起来了，起来后林某嘴里还是骂骂咧咧的，吴凡等人当时也很生气，这时林某不知道从什么地方拿来一把刀，他拿着刀就对着我来了，我就往后躲，林某用刀对着我捅了好几下，之后我看见我的右侧胳膊被刀划破了，我当时就很生气的说：“把他的刀给我砸下来”，吴某就用洋镐把对着林某的手背打了一下，接着林某手里的刀就被砸掉了。
林某手里的刀被砸掉后，林某就往东去了，因为东面是我们的厨房，当时我在指挥部的西侧，接着我就听见有人说拿刀了，我就对着吴凡说：“你去把刀夺下来”，接着吴某就过去了，吴某过去后就去夺刀，接着我看见林某就拿着刀去追吴某去了，他们两个人当时就到了指挥部后面去了，不一会他们出来了，出来后我看见吴某腿部流血了，林某的头部破了，之后我们就让林某把刀放下了，接着我就打电话报警了，不一会你们公安机关的工作人员就来了。
我左侧胳膊关节的伤是被林某用刀给划破的。吴某的腿部流了很多血，是被林某的刀砍的。林某的头部破了，其他地方没注意，他的伤是吴凡给打的。
打架用的刀第一把刀是一把刺骨刀，长20cm左右，木把的，第二把是一把菜刀，长30cm左右，木把，是家用普通菜刀。王言生当时在场。
2、被害人林某的陈述
张某2009年向我借了钱，一直没有还清。2013年8月2日下午，他会计王言生打电话给我叫我来大王湖拿钱，8月3日中午我和几个朋友到罗庄玩，正好一块到开发区大王湖找到张某，当时我和谢春杰两人一块开车来的，后来密启军开车带吃饭的两个伙计来了，张某当时也没钱，因为我和密启军约好了一起到罗庄玩、吃饭的，快到吃中午饭的时候，我叫着几个伙计要走，张某叫人拦住不叫走，接着一辆什么山庄的面包车拦在我和密启军的车前，接着从车上下来几个人，每人手里那根洋镐把，张某说给我打，今天谁也走不了，谁走把谁腿给砸断。接着我的头被人砸一下，当时流了血，我很生气对着张洪民便骂说完我就上前去抓张某，被拿洋镐把的几个人一起砸倒了，我起来之后跑到张洪民工地伙房门口的盆里拿一把菜刀，对着这伙人乱砍，当时不知道砍着人没有，接着被那伙人砸晕了，后来怎么到的医院也不知道，醒来时满身是血，躺在医院治疗的。
和我一起到大王湖的有谢某、密某，密某拉的两个人我叫不上名字，我们一共五个人，两辆车，我开一辆奔腾，密启军开的车没在意。
我一块来的人没有参与打仗。我拿的是一把切菜用的刀。
当时王某在场，其他人不认识。
3、鉴定结论：
（1）（临）公（伤）鉴（法）字[2013]803号法医学人体损伤程度鉴定书及刑事技术鉴定补充说明各一份：证实据案情调查有外伤过程，根据检验及医院病历记录，伤者林某的损伤为头外伤反应、头皮挫裂伤。多处软组织错擦伤。右尺骨骨折、右肱骨骨内侧髁骨折。右耳鼓膜紧张部穿孔，上述损伤符合钝性物体作用所致。依据2014年1月1日施行的《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.3e之规定，林某的损伤构成轻伤一级。
（2）（临）公（伤）鉴（法）字[2013]904、902、0759、0760号法医学人体损伤程度鉴定书共四份，证实张某、吴某、赵某、葛某均构成轻微伤。
4、被告人吴某的供述
（1）在公安机关的供述
2013年8月3日上午的时候，具体几点我记不清楚了，当时我在沂滨建筑有限公司跟着张洪民在大王湖村拆迁，当时我们很多人正在拆迁指挥部休息。在我们休息的时候突然有个人开着一辆灰色的奔腾轿车把指挥部的门给堵了，车上共有四个人，然后车上下来一个人，那个人具体是干什么的我不清楚。那个人下车以后就找我们老板张洪民谈判，谈什么我不清楚。后来我在张洪民办公室门外听到那个人骂张洪民，骂得很难听，再后来他们两个在办公室门外就抱在一起了，接着他们两个就倒在地上了，那个人爬起来以后头破了，地上有很多石子什么的，那个人可能是头撞在地上了，但是具体怎么回事我不清楚。那个人后来从地上起来直接去奔腾轿车的后备箱里拿了一把杀猪刀，然后就奔着张洪民刺了过去，一下刺在张洪民的胳膊肘附近了，具体哪只胳膊我不记得了。我的两位男同事上去拉架，也被那个男的用杀猪刀给刺伤了。我看到这个情况以后，就从指挥部伙房门口拿了一根洋镐把，然后我两只手拿着洋镐把对着那个人拿刀的胳膊就打了过去，一下打在那个人的胳膊上把他手里的刀打掉了，我打了那个人的哪只胳膊我不记得了。后来我看到他还要拿刀，我就又对着那个人的后背打了几下，然后我就把刀给捡起来扔到边上的河沟里了。当时因为他离伙房很近，所以他爬起来直接从伙房里拿了一把菜刀就对着我砍了过来，我当时用左胳膊挡了一下，那个人手里的菜刀就砍在了我的左胳膊小臂内侧，砍出了一道长口子，我们指挥部的很多人这个时候就围上来了，那个人可能看到人多就把菜刀扔了然后坐在一边了。
我朝拿刀的那个人的右手砸了一棍子。
当时那个拿刀的那个人头上破了点，其他地方看不出什么伤。那个人开始拿的是一把长约40厘米左右的杀猪刀，那把刀宽约五六厘米，其他详细特征我都没注意；后来拿的菜刀，就是普通家庭使用的那种样式的。
我拿的洋镐把是我从伙房门口拿的，后来被我又扔回那里了，那里有很多镐把。
我以前没见过那个人，那天打起来是因为我看到他拿刀去刺张洪民，我就用木棍打了他，然后他用菜刀砍了我。
（2）开庭时的供述
张某是我的老板。我是在林某拿刀捅人的情况下才打的他，是我一个人打的。刀是20厘米左右，被我给扔到河里了。
5、书证：
（1）受案登记表及立案决定书，证实本案系2013年9月3日立案。
（2）（2009）临兰刑初字第478号刑事判决书一份，证实被告人吴某2009年7月3日因犯故意伤害罪被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（3）抓获经过一份，证实被告人吴某于2015年5月18日到芝麻墩派出所投案自首。
（4）办案说明一份，证实被告人吴某殴打林某时使用的洋镐把已与现场的其他洋镐把混在一起，案件双方当事人均不能辨认出哪一把是现场的作案工具。
（5）被告人吴某的户籍信息一份，证实其身份情况。
上述证据，均经当庭举证、质证，证据确实、充分，证据之间能够相互印证，足以认定。
本院认为，被告人吴某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人吴某主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法对其从轻处罚。被告人吴凡有犯罪前科，应从重处罚。综合考量被告人的前科行为及其自首认罪态度，对被告人吴凡从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个
月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月18日起至2016年8月17日止)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长刘丽华
审判员蒋大伟
人民陪审员刘洪涛
二0一五年九月一日
书记员王阿杰