广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤01民终16446号
上诉人（原审原告）：广东德宝汽车贸易有限公司，住所地广东省广州市天河区黄埔大道东圃前进村加油站自编1-4号。
法定代表人：陈志林。
委托诉讼代理人：陈滨球，广东敬海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黎艺珊，身份证住址广东省佛山市南海区。
委托诉讼代理人：陈锦荣，广东安国律师事务所律师。
上诉人广东德宝汽车贸易有限公司（以下简称“德宝汽车公司”）因与被上诉人黎艺珊劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初15244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭并经双方当事人同意不开庭进行了审理。上诉人德宝汽车公司的诉讼代理人陈滨球，被上诉人黎艺珊及其诉讼代理人陈锦荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
德宝汽车公司上诉请求：撤销一审判决，改判德宝汽车公司无须向黎艺珊支付2016年4月工资差额845.31元、2016年5月工资2546.62元以及违法解除劳动合同赔偿金40230元。
事实和理由：一、德宝汽车公司无须向黎艺珊支付2016年4月工资差额及2016年5月工资。根据德宝汽车公司一审提交的2016年4月考勤记录表及工资表，黎艺珊在2016年4月5日、6日、11日、12日、13日、15日、21日没有全勤，德宝汽车公司扣除相应工资合法有据。黎艺珊虽认为上述缺勤日期系去税务机关办理业务，但并未按照公司员工手册的规定提交《公务外出申请单》和公司人事行政部门的询查情况证明其外出公干，黎艺珊应承担举证不能的法律后果。至于2016年5月工资2546.62元，因黎艺珊向公司借款支付会务费3300元且在报销后未将该款退还公司，故德宝汽车公司扣减其5月工资属事出有因。广东省广州市中级人民法院（2018）粤01民终4997号民事判决已经确认上述事实。二、德宝汽车公司无须向黎艺珊支付违法解除劳动合同赔偿金。黎艺珊工作期间存在严重过失，致使公司产生重大经济损失。1.黎艺珊在职期间未及时申报2016年3月个人所得税，导致公司给税务局罚款2000元。2.黎艺珊未及时用公司配备给财务经理的硬盘对财务数据备份，导致数据资料在2015年11月被网络管理员操作失误删除并无法恢复，公司不得不聘请第三方加急录入财务数据为2015年度汇算清缴做准备，为此产生18000元支出。黎艺珊作为财务经理不履行财务数据备份这一重要职责，属于工作严重失职。其司发布的《人事通报》对黎艺珊严重违反公司规章制度的7项行为进行了详细列举，且有证据佐证。根据德宝汽车公司《员工手册》第八章奖惩制度的规定，违反劳动合同或公司规章制度情节严重者，经查证属实的，可不经预告给予开除。综上，请二审法院依法予以改判。
黎艺珊答辩称：同意一审判决，不同意德宝汽车公司的上诉请求。黎艺珊已经履行另案广东省广州市中级人民法院（2018）粤01民终4997号民事判决的义务。
一审法院认定事实及理由：德宝汽车公司、黎艺珊对第九、十、十一项有异议，其余项目无异议。
一、申请仲裁时间：黎艺珊于2016年5月20日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。
二、仲裁请求：黎艺珊的仲裁请求，一、德宝汽车公司支付2016年4月1日至2016年5月31日期间的工资16000元；二、德宝汽车公司支付违法解除劳动关赔偿金49778.16元；三、德宝汽车公司支付2016年3天未休年休假工资2666.67元；四、德宝汽车公司返还克扣工资1950元。
三、仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月15日作出穗劳人仲案〔2016〕2458号《仲裁裁决书》，裁决：一、德宝汽车公司一次性支付黎艺珊2016年4月工资差额1167.06元、2016年5月工资4809.1元；二、德宝汽车公司一次性支付2016年度年休假工资差额2219.59元；三、德宝汽车公司一次性支付黎艺珊违法解除劳动合同的赔偿金40230元；四、驳回黎艺珊的其他仲裁请求。
四、德宝汽车公司的诉讼请求：1.德宝汽车公司无须支付黎艺珊2016年4月工资差额1167.06元、2016年5月工资4809.1元；2.德宝汽车公司无须支付黎艺珊2016年度年休假工资差额2219.59元；3.德宝汽车公司无须支付黎艺珊违法解除劳动合同的赔偿金40230元；4.由黎艺珊承担全部的诉讼费用。
五、劳动者入职时间：黎艺珊于2013年2月1日入职。
六、签订书面劳动合同情况：双方共签订两次书面劳动合同，最后一期劳动合同期限为2015年4月1日至2020年3月30日。
七、劳动者工作岗位：财务经理。
八、离职时间：2016年5月16日。
九、工资支付情况：黎艺珊离职前十二个月平均工资8046元，工资结算到2016年4月，发放了6736.77元。德宝汽车公司主张已经足额支付黎艺珊2016年4月的工资，对此提交了证据一2016年4月份工资表、奖金表，证据二2016年5月份工资表、奖金表。经质证，黎艺珊对上述证据的真实性无异议，认为要求返还的845.31元是病假扣除。德宝汽车公司主张扣除黎艺珊845.31元系因为黎艺珊在2016年4月5日、6日、11日、12日、13日、15日、21日没有全勤，黎艺珊则认为上述日期系其去税务机关办理业务。黎艺珊2016年4月份的工资表显示考勤扣除845.31元，德宝汽车公司认为该扣款系缺勤扣除，并非病假扣除，其计算方式为845.31元=791.18元[（4155元+2626.47元）÷30天×3.5天]+54.13元（迟到扣款）。黎艺珊2016年5月份的工资表显示，考勤扣除2010.48元，应付工资2144.52元，实发工资2546.62元，显示为待发。
一审法院认为，当事人应就其主张的事实提供证据予以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现德宝汽车公司主张黎艺珊2016年4月份缺勤3.5天扣除黎艺珊的845.31元，并对此提供了计算方式，但德宝汽车公司并未就黎艺珊缺勤的事实提供证据予以证明，亦未提供考勤的规章制度以及扣款的依据，因此负有举证责任的德宝汽车公司应当承担相应的不利后果，即德宝汽车公司应当支付黎艺珊2016年4月工资差额845.31元。
用人单位与劳动者解除劳动关系的，应当在解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。德宝汽车公司、黎艺珊于2016年5月16日解除劳动关系之后，德宝汽车公司尚未发放黎艺珊2016年5月份的工资，故应当向黎艺珊支付2016年5月份的工资2546.62元。
十、未休年休假的工资：德宝汽车公司、黎艺珊确认黎艺珊于2016年享受10天的年休假。
一审法院认为，根据现有证据，德宝汽车公司并无证据证明曾安排黎艺珊休2016年度年休假，故德宝汽车公司主张无须支付2016年的未休年休假工资没有依据，一审法院不予支持。德宝汽车公司与黎艺珊的劳动关系于2016年5月16日解除，即2016年度黎艺珊已工作的天数为137天，故2016年度的未休年休假天数为3.75天（137天÷365天×10天），折算后不足1天不计算未休年休假的工资报酬，因此黎艺珊2016年度的未休年休假天数为3天。经计算，劳动者月平均工资为8046元/月。故根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”的规定，德宝汽车公司应该支付黎艺珊应休未休年休假工资2219.59元（8046元/月÷21.75天×3天×200%）。
十一、离职原因及经济赔偿金：2016年5月5日，德宝汽车公司发布《人事通知》，宣布与6月1日起正式与黎艺珊解除劳动关系，于2016年5月5日生效。2016年5月13日，财务工作档案交接表上，移交人、接收人以及监交人均有签名。2016年5月16日，德宝汽车公司发布《人事通报》，以黎艺珊在工作期间经常违反公司相关规章制度，态度骄横、目中无人。在工作期间严重失职，特别是近期以来严重违反财务制度和相关管理规定为由开除黎艺珊，其中《人事通报》明确列明“1、2015年7月份以后的财务凭证未按相关财务制度进行及时装订、整理；……4、2016年1月至4月未向公司总经理提交相关的财务报表；……”为开除的处理。《终止劳动关系审批表》的员工基本情况记载：“月工资：7416元/月；是否补偿：是”，人事行政部主管落款，落款时间为5月13日。
另，德宝汽车公司、黎艺珊就会务费以及黎艺珊是否造成德宝汽车公司损失发生纠纷，经劳动前置处理后，德宝汽车公司不服穗劳人仲案〔2016〕4829号仲裁裁决书，向一审法院提起诉讼，一审法院于2017年12月8日作出（2016）粤0106民初19911号民事判决书，判决黎艺珊向德宝汽车公司支付会务费3300元、代理记账费5400元。黎艺珊不服上述判决，提起上诉，广州市中级人民法院作出（2018）粤01民终4997号民事判决书，认定代理记账费的支出与黎艺珊无关，并认定黎艺珊无需对财务数据的误删及其后果承担责任，撤销了一审法院作出的黎艺珊向德宝汽车公司支付代理记账费5400元的判决，维持了一审法院作出的其他项判决。
一审法院认为，因用人单位作出开除、出名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。德宝汽车公司已于2016年5月5日将解除劳动关系的意思表示送达给了黎艺珊，且于2016年5月13日完成了工作交接手续，黎艺珊最后工作至2016年5月16日。用人单位在作出解除劳动关系的决定时，应将解除理由及时告知劳动者，但德宝汽车公司在解除劳动关系时并未就解除理由告知黎艺珊。德宝汽车公司虽然于2016年5月16日发布《人事通报》开除黎艺珊，但该《人事通报》所指责的事实缺乏证据证明，其所指责的事实是否足以解除劳动关系亦无证据证明，且其中的一项事实又被生效的裁判文书予以否认，可见作为用人单位的德宝汽车公司未能就其解除劳动关系的合法性进行举证，应由其承担举证不能的不利后果，因此德宝汽车公司解除劳动关系无法律依据，系违法解除，对此应当支付违法解除劳动关系赔偿金。且黎艺珊未就仲裁裁决向一审法院提起诉讼，故德宝汽车公司应支付黎艺珊违法解除劳动关系赔偿金40230元（8046元×2.5个月×2）。
一审法院裁判结果：依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条，《广东省工资支付条例》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起10日内，广东德宝汽车贸易有限公司支付黎艺珊2016年4月工资差额845.31元、2016年5月份的工资2546.62元；二、自本判决发生法律效力之日起10日内，广东德宝汽车贸易有限公司支付黎艺珊2016年未休年休假工资差额2219.59元；三、本判决发生法律效力之日起10日内，广东德宝汽车贸易有限公司支付黎艺珊违法解除劳动合同赔偿金40230元；四、驳回广东德宝汽车贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广东德宝汽车贸易有限公司负担。
二审中，双方当事人没有提交新证据且对一审法院审理查明的事实均无异议，本院予以确认。
二审另查：德宝汽车公司确认于2016年7月27日被税务部门处罚才知晓黎艺珊没有及时申报个人所得税。
本院认为，本案争议焦点一是德宝汽车公司是否应当向黎艺珊支付2016年4月工资差额、2016年5月工资；二是德宝汽车公司是否违法解除与黎艺珊的劳动关系。
关于2016年4月工资差额问题。德宝汽车公司主张黎艺珊在2016年4月5日、6日、11日、12日、13日、15日、21日只有下班打卡记录，无上班打卡记录，存在缺勤，但其一审提交的考勤记录表无黎艺珊的签名确认，也未提交证据证明员工手册经过民主制定程序并已告知黎艺珊，德宝汽车公司以缺勤为由扣款的主张缺乏事实依据，本院不予支持。
关于2016年5月工资问题。双方对会务费结算的纠纷已由本院（2018）粤01民终4997号民事判决作出处理，德宝汽车公司主张在黎艺珊2016年5月工资中予以抵扣缺乏合理依据。此外，根据《广东省工资支付条例》第十五条规定：“因劳动者过错造成用人单位直接经济损失，依法应当承担赔偿责任的，用人单位可以从其工资中扣除赔偿费，但应当提前书面告知扣除原因及数额；未书面告知的不得扣除。扣除赔偿费后的月工资余额不得低于当地最低工资标准。”本案中，德宝汽车公司在扣除工资前未书面告知黎艺珊，其扣除工资行为亦不符合法律规定，本院不予支持。
关于违法解除劳动合同赔偿金问题。德宝汽车公司已于2016年5月5日通过《人事通知》将解除劳动关系的意思送达给黎艺珊，但未将解除理由告知黎艺珊。德宝汽车公司虽于2016年5月16日再次以黎艺珊违反公司规章制度为由向其补发《人事通报》，但通报中涉及的主要事实依据不充分。第一，德宝汽车公司主张黎艺珊未及时申报个人所得税导致其司被税务部门罚款的事实发生在黎艺珊离职之后，无证据证明责任在于黎艺珊。第二，关于德宝汽车公司主张黎艺珊未及时备份财务数据导致数据被删除后无法恢复的问题，相关财务数据被删除是由德宝汽车公司的网络管理员操作不当而引起的，直接责任人不是黎艺珊，德宝汽车公司也未举证证明有明确制度规定此类情况下应由黎艺珊承责。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，德宝汽车公司解除与黎艺珊的劳动关系无合法依据，应向黎艺珊支付违法解除劳动合同赔偿金。
综上所述，德宝汽车公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由广东德宝汽车贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈冬梅
审判员 陈 丹
审判员 肖 凯
二〇一八年十月三十日
书记员 张静霞
罗敏婷