广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤0605刑初1207号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人程军，男，1968年4月29日出生于辽宁省沈阳市铁西区，汉族，初中文化，住沈阳市铁西区，因本案于2016年11月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
被告人李莉，女，1970年3月1日出生于辽宁省沈阳市铁西区，汉族，初中文化，住沈阳市铁西区，因本案于2016年11月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人詹大明、朱伟科，均系广东踔厉律师事务所律师。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉[2017]1282号起诉书指控被告人程军、李莉犯假冒注册商标罪，于2017年4月25日向本院提起公诉，本院于次日受理，后依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员梁允欢出庭支持公诉，二被告人及辩护人詹大明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2015年5月开始，被告人程军、李莉夫妻两人经商量后，由被告人程军从深圳购入零配件，或者由被告人李莉通过微信联系采购零配件，然后委托他人组装生产假冒LONGINES、ROLEX、TISSOT、PATEKPHILIPPE、OMEGA注册商标的手表。然后又通过微信或者实体店销售方式，以每只手表人民币40元至50元的价格进行销售。
2016年11月21日，民警根据举线索，在佛山市南海区黄岐中海金沙湾小区19栋1203房抓获被告人程军、李莉，现场起获涉嫌假冒LONGINES手表成品120只、假冒R0LEX手表成品1300只、假冒TISSOT手表成品30只、假冒PATEKPHILIPPE手表成品560只、假冒OMEGA手表成品1280只，以及组装上述假冒品牌手表的零配件一批。
经鉴定，上述查获的涉嫌假冒注册商标的手表均为假冒产品。经统计，本案非法经营数额为人民币138100元。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了以下证据予以证实：商标注册证、未授权证明、鉴别报告、价格证明等；被害单位代表方昆的陈述；证人程某的证言；被告人程军、李莉的供述、辩解及辨认笔录；公安机关出具的抓获被告人经过证明及情况说明；搜查笔录；现场勘验记录；现场检查报告书；扣押物品清单；微信聊天记录截图；被告人的户籍资料等。上述证据均经庭审质证。
公诉机关认为，被告人程军、李莉无视国家法律，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条的规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人程军、李莉如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可从轻处罚。
被告人程军、李莉对公诉机关指控的事实均无异议。
被告人李莉的辩护人辩称，本案应定性为销售假冒注册商标的商品罪；现场起获涉案产品尚未流入社会，应属犯罪未遂；李莉在本案中只是起到协助的次要作用，是从犯，也是初犯，偶犯，情节轻微；李莉认罪态度好，如实供述自己的罪行。综上，建议从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人程军、李莉假冒他人注册商标的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，商标注册号为第30352号的“ＬＯＮＧＩＮＥＳ”字母图形组合商标的所有人为浪琴表有限公司，商标注册号为第37747号的“ＲＯＬＥＸ”字母图形组合商标的所有人为劳力士钟表有限公司，商标注册号为第Ｇ771475号的“ＯＭＥＧＡ”字母图形组合商标的所有人为ＯＭＥＧＡＳＡ（ＯＭＥＧＡＡＧ）（ＯＭＥＧＡＬＴＤ），商标注册号为第Ｇ594078号的“ＰＡＴＥＫＰＨＩＬＩＰＰＥ”字母商标的所有人为ＰＡＴＥＫＰＨＩＬＩＰＰＥＳＡＧＥＮＥＶＥ，商标注册号为第Ｇ614931号的“ＴＩＳＳＯＴ”字母商标的所有人为ＴＩＳＳＯＴＳ.Ａ，上述商标的核定使用商品均为第14类钟、表等，上述商标均在续展注册有效期内。经比对，被告人在涉案产品上使用的标识与上述注册商标相同。
关于本案的定性问题。经查，二被告人委托他人组装生产假冒LONGINES等注册商标的手表，生产完成后再通过实体店或微信方式进行销售，属于既有生产又有销售的行为，该行为应定性为假冒注册商标罪，故对于辩护人认为本案应定性为销售假冒注册商标的商品罪的辩护意见，本院不予采纳。
关于本案被告人的行为属犯罪未遂的辩护意见。二被告人未经注册商标所有人许可，委托他人在其生产的手表上使用了与注册商标所有人在该类商品注册的商标相同的商标，其假冒注册商标的行为即已完成即为既遂，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人李莉能否认定为从犯的问题。经查，被告人李莉与被告人程军一起积极参与了涉案假冒手表配件的采购、委托他人组装生产假冒手表、销售假冒手表等整个犯罪过程，不应认定为从犯，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳，但被告人李莉在本案中所起作用略小于被告人程军，在量刑时予以考虑。
本院认为，被告人程军、李莉未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。公诉机关所控罪名成立。
关于量刑情节。二被告人归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。采纳辩护人的相关意见。
关于罚金数额。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，本院依法对被告人程军科以罚金人民币七万元；考虑到被告人李莉在本案中所起作用相对较小，根据罪刑相适应原则，酌定对其科以罚金人民币二万元。
现场缴获的作案工具、赃物，由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。
依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人程军犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币七万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月21日起至2017年11月20日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、被告人李莉犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月21日起至2017年8月20日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）
三、现场缴获的作案工具、赃物（未随案移送，详见扣押物品清单），由公安机关予以没收，上缴国库或予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢柱平
人民陪审员 余考坚
人民陪审员 何凤微
二〇一七年六月五日
书 记 员 吴晓华
法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。