广东省陆河县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)粤1523刑初87号
公诉机关陆河县人民检察院。
被告人谢某某，女，1968年2月3日出生，汉族，广东省陆河县人，小学文化，住陆河县，因涉嫌开设赌场罪于2017年6月23日被陆河县公安局刑事拘留；因涉嫌犯有赌博罪，经陆河县人民检察院批准逮捕，同年7月13日被陆河县公安局执行逮捕。2017年7月25日被陆河县人民检察院取保候审。同年8月25日被本院取保候审。
陆河县人民检察院以陆河检公刑诉[2017]73号起诉书指控被告人谢某某犯赌博罪，于2017年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月29日公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院指派检察员刘城良出庭支持公诉，被告人谢某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆河县人民检察院指控，2016年11月份至2017年6月22日，被告人谢某某在陆河县东坑镇大坝圩经营的小店内接受彭某、黄某1（以上二人均已行政处罚）等人对香港“六合彩”外围码的投注进行赌博。截止被公安机关查获，被告人谢某某共接受上述人员投注香港“六合彩”外围码共计人民币51707元，并从中按百分之十的投注额提取利润。
为证明上述事实，陆河县人民检察院向法庭提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘验笔录、辨认笔录、电子数据等证据。
指控认为，被告人谢某某明知他人进行六合彩赌博活动，仍多次帮助收注登记、结算以及与庄家交接赌款并从中渔利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。鉴于谢某某归案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。并提出陆某1公量建[2017]60号量刑建议书，建议以赌博罪判处被告人谢某某六个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人谢某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭认罪、悔罪，请求法庭给予从轻处罚。
经审理查明，2016年11月份至2017年6月22日，被告人谢某某在陆河县东坑镇大坝圩经营的小店内接受彭某、黄某1（以上二人均已行政处罚）等人香港“六合彩”外围码投注进行赌博。截至被公安机关查获，被告人谢某某接受参赌人员投注额共计人民币51707元，并从中按投注额10%提取利润即人民币5170.7元。
案发后，被告人谢某某违法所得人民币5170.7元已退缴。
上述事实有以下证据证实：
（一）物证、书证
1、陆河县公安局水唇派出所出具的抓获经过，证实2017年6月22日晚上9时许，水唇派出所在工作中发现谢某某有在陆河县东坑镇大坝圩经营的小店内开设香港“六合彩”外围码投注点供人赌博的嫌疑，民警将谢某某带回陆河县公安局进行调查，抓获过程中谢某某配合公安机关调查。
2、陆河县公安局水唇派出所出具的破案经过，证实被告人谢某某于2016年11月份以来在陆河县东坑镇大坝圩经营的小店内开设香港“六合彩”外围码投注点供人赌博，共接受投注“六合彩”外围码金额7万元人民币，获利共计7000元。谢某某对其开设香港“六合彩”外围码投注点供人赌博的犯罪事实供认不讳。认定上述事实的证据有谢某某的供述，物证手机和投注账本，搜查笔录等证据证实。犯罪嫌疑人谢某某已经到案，根据法律相关规定予以破案。
3、陆河县公安局东坑派出所出具的户籍证明及证明，证实被告人谢某某，女，汉族，1968年2月3日出生，籍贯广东省陆河县，公民身份号码，住陆河县东坑镇东坑村委会上前村158号。经调查核实至2017年7月5日，谢某某在东坑派出所辖区内无犯罪记录。
4、陆河县公安局水唇派出所出具的扣押清单、随案移交清单，证实陆河县公安局扣押持有人谢某某普通作业本2本(封面印有“作业本”的字样，其中一本无封面)、vivo牌Y31A型白色手机1部、浅黄色教案簿2本。上述扣押物品已随案移交。
5、陆河县公安局陆河公行罚决字[2017]00167号、00168号行政处罚决定书，证实陆河县公安局对参赌人员彭某、黄某1分别处以罚款人民币200元。
6、陆河县公安局水唇派出所出具的情况说明，证实被告人谢某某涉嫌开设赌场一案中，犯罪嫌疑人谢某某供述其将接受投注的码单转投给上家“叶某”。经陆河县公安信息网络监察大队对谢某某的手机进行信息提取，查出谢某某所供述的上家“叶某”在其微信通讯录为“叶”，微信号为×××。水唇派出所已向相关技术单位通过上述微信号追查上家“叶某”的身份信息。并对叶某的犯罪事实进行核查，如核实“叶某”有赌博的犯罪事实存在，将依法追诉其刑事责任。
（二）证人证言
1、证人方某随的证言:因我听说谢某某写六合彩码单被公安机关抓获了，而我曾经向她投注过六合彩参与赌博，来投案自首。我分别在2016年11月20日和12月3日通过微信向谢某某发送下注的信息参与六合彩赌博。我在谢某某那里购买过两期。第一次下注70元特码，第二次下注40元特码，共110元，两次都输。我最近一次向谢某某投注六合彩是2016年12月3日21时许，我将选好的特码输入手机后，通过微信把下注信息发给谢某某，她收到信息后没有回我，但我知道她已默认我的投注，第二天，因为没有中到特码，我就将钱付给她。
经混杂照片辨认，证人方某随辨认出被告人谢某某。
2、证人黄某1的证言：因我听说我的亲戚谢某某写六合彩码单被公安机关抓获了，我曾经向她投注过六合彩参与赌博，来投案自首。2017年6月20日20时许，我把选好的六合彩特码跟金额输到我微信（微信名朝花夕拾，微信号×××),然后给谢某某（微信名谢某某)，晚上9点40分开码后，我比对了下开奖的号码看到没有中奖，就发微信红包89元给谢某某。
经混杂照片辨认，证人黄某1辨认出被告人谢某某。
3、证人彭某的证言:我因参与六合彩赌博，来投案自首。我于2017年6月20日和22日通过微信下注的方式向谢某某购买六合彩。一共购买了两期，第一次下注150元，第二次下注175元，两次一共输了200多元。我是微信红包付钱给她的，谢某某的微信名也叫谢某某，我的微信名叫蓝天。最近一次向谢某某投注六合彩是2017年6月22日21时10分许，我在东坑镇大坝圩家里将选好的特码输入手机后，通过微信把下注信息发给谢某某，她收到信息后回复了我，我知道已经成功投注，21时50分许，因为没有中奖，我就将钱发微信红包给她。
经混杂照片辨认，证人彭某辨认出被告人谢某某。
（三）被告人的供述和辩解
被告人谢某某的供述和辩解：我从2016年11月份开始开设香港六合彩外围码投注点供人赌博，截止我被抓，共给人下注70多期。我告知有参与六合彩赌博的人可以在我这里下注，然后每期开奖前，就有人到我店里下注或通过手机短信、微信发信息向我下注，下注后我会用本子将下注的情况记下来，并收下下注的金钱，通过微信向我下注的人将下注的金额通过微信红包或微信转账方式给我，每期在我这下注的总金额有人民币1000多2000多元，21时15分后，我将下注的账单通过微信发给“上家”，开奖后我的“上家”会将中奖结果发给我，并计算当期中奖金额盈亏情况。我自己会统计跟我买的情况和中奖的情况，用现金或微信转账及微信红包的方式交给中奖的人，我的“上家”会不定期将我经营六合彩赌博的营利交给我，按每期10%的盈利，我至今盈利有人民币6000元至7000元左右。最近一期是6月22日第72期，其中有人包单5000元，其他有买特码几十元，一肖几百元的，总数大概5000多元。第72期下注的账单在我的手机微信记录还有我的账本上，现在手机、账本已被公安机关现场扣押了。我的微信号和手机号是同一个号189××××1009，微信名是谢某某。
2017年6月22日21时50分许，我在陆河县东坑镇大坝圩我租用的小店看店时公安民警来我店里搜查，在我店里收银台的桌面上搜到我用来开设香港六合彩外围码投注点所用的手机1部、教案簿2本、作业本2本，然后我就被传唤到公安机关接受讯问，用来开设香港六合彩外围码投注点所用的手机、教案簿、作业本也被当场收缴。我的V1VOY31A型白色手机是用来接受别人投注和转账用的;2本教案薄(学校所用的那种，浅黄，印有“教案簿”字样)是用来记账的，其中一本是用来记录我和投注人的输赢情况，记录输赢总额是155155元，另外一本是用来记录投注情况，投注记录的金额28724元;2本作业本是用来记别人投注的账单，其中1本记录金额是6353元，还有一本无封面的记录金额是l6630元。3本投注记录本总额是51707元。因当时办案人员当面向我点清，所以我知道账本的具体数额。以前还有一些下注单被我毁掉了。我的上家是一名中年男子，五华县人，住在河田镇中心城附近。我平时都称呼他“叶老板”，不知道他的真实姓名，一般我跟他是通过微信联系，他的微信名叫“叶某”。我不记得跟“叶老板”是怎样认识的，没有见过他。都是一些村民跟我下注赌六合彩，其中微信投注的有“朝花夕拾”(微信号码×××),“蓝天”(微信号码×××),“黄兰”，“名”(微信号码×××)等人，还有一个通过手机发信息投注的人叫“刘”(电话号码132××××6981)，其他的我不记得了。这些人是我本村人。
（四）现场勘验检查工作笔录、现场图及现场照片
1、陆河县公安局水唇派出所出具的现场勘验检查笔录（K4415235100002017060004），证实现场位于陆河县东坑镇大坝圩小店，东坑镇大坝圩东侧通往东坑镇大桥，西侧通往东坑镇开发区，南侧有一条小巷，其小店位于大坝圩南侧，周围为房子。现场小店为一层楼房结构，座南向北，前为铺面，后为杂物房，小店北侧和东侧各有一处拉栅门。小店内摆放有货架、麻将桌、冰箱、办公桌，中心现场位于办公桌上。
附现场图2张，现场照片6张，证实案发现场位置情况。该现场图、现场照片经被告人在庭审时确认无误。
2、陆河县公安局水唇派出所出具的搜查笔录，证实2017年6月22日21时50分许水唇派出所组织警力前往东坑镇大坝圩谢某某经营的小店进行搜查，在小店收银台桌面上查获用于投注的手机1部、记录投注的教案薄2本、作业本2本，后依法将其传唤到公安机关接受调查。搜查过程中未损坏任何物品，被搜查人及其家属配合搜查工作，并全程录像。
（五）电子数据
1、陆某2(网)提取(电子)字[2017]004号电子数据提取笔录，证实陆河县公安局水唇派出所于2017年7月18日在陆河县公安局网安大队对vivoY31A手机进行微信赌博信息提取，附光盘一个。
2、手机记录信息截屏，证实谢某某通过手机信息或者微信接受投注“六合彩”，及谢某某通过微信发送投注账单给上家“叶某”。
附手机记录信息截图62张，其中有58张截图经谢某某辨认，确认是他人向其下注“六合彩”的信息;有2张截图经彭某辨认，确认是其通过手机微信发信息向谢某某下注“六合彩”;有2张截图经黄某1辨认，确认是其向谢某某投注“六合彩”的情况与转账记录。
以上证据均经庭审举证、质证、认证，均能相互印证，足以证实上述犯罪事实。
本院认为，被告人谢某某无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，从中渔利人民币5170.7元，其行为已构成赌博罪，依法应予惩处。鉴于被告人谢某某归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪、悔罪，本院给予从轻处罚。公诉机关对被告人谢某某的犯罪指控事实清楚，证据确实、充分，量刑建议符合法律规定，本院予以支持采纳。被告人谢某某请求从轻处罚的辩护意见，经查有事实和法律依据，本院予以采纳。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）、（二）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币3000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性缴纳）。
二、被告人谢某某违法所得人民币5170.7元，予以追缴；作案工具vivoY31A手机1部，予以没收，均上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范利权
审 判 员 彭树潺
人民陪审员 叶鼎新
二〇一七年十月十六日
法官 助理 高晓静
书 记 员 叶蔚蔚
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪减轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。