湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）永中法刑一终字第310号
原公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
上诉人（原审刑事附带民事诉讼原告人）陈某甲，女，汉族，1975年3月11日生，湖南省蓝山县人。
委托代理人李某甲，男，汉族，1970年5月29日生，湖南省蓝山县人，系陈某甲之夫。
委托代理人李青松，湖南舜国律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人、原审被告人）邹某甲，男，汉族，1973年2月1日出生于湖南省蓝山县，初中文化，因本案于2014年4月7日被蓝山县公安局刑事拘留，同月9日蓝山县公安局决定对其取保候审并于同日执行，2015年1月5日经蓝山县人民检察院决定对其取保候审，同日由蓝山县公安局执行。2015年1月22日由蓝山县人民法院决定取保候审。2015年8月17日，由蓝山县人民法院决定逮捕，同日被蓝山县公安局执行逮捕，现羁押于蓝山县看守所。
辩护暨民事诉讼代理人谭青生，湖南谭青生律师事务所律师。
被上诉人（原审刑事附带民事诉讼被告人）李某乙，男，汉族，1986年11月11日生，公民身份号码4311271986********，湖南省蓝山县人，住湖南省蓝山县早禾乡邹家村*组，系事故车辆车主。
被上诉人（原审刑事附带民事诉讼被告人）邹某乙，男，汉族，1971年7月1日生，公民身份号码4329271971********，湖南省蓝山县人，住湖南省蓝山县早禾乡邹家村*组。
被上诉人（原审刑事附带民事诉讼被告人）刘某乙，男，汉族，1980年4月20日生，公民身份号码4329231980********，湖南省蓝山县人，住湖南省蓝山县毛俊镇东路居委会*号。
上述二附带民事诉讼被告人委托代理人谭青生，湖南谭青生律师事务所律师。
被上诉人（原审刑事附带民事诉讼被告人）李某乙，汉族，1972年10月15日生，湖南省蓝山县人。
湖南省蓝山县人民法院审理湖南省蓝山县人民检察院指控原审被告人邹某甲犯危险驾驶罪及附带民事诉讼原告人陈某甲提起附带民事诉讼一案，于二○一五年十月十六日作出（2015）蓝法刑初字第20号刑事附带民事判决。原审被告人邹某甲及原审附带民诉讼原告人陈某甲不服，分别提起上诉。原审法院于2015年11月13日向本院移送案卷，本院同日立案。本院于2015年11月13日通知永州市人民检察院阅卷。永州市人民检察院于同月15日借阅案卷，于同年12月1日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月1日在蓝山县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员丁思宇出庭履行职务，上诉人陈某甲的委托代理人李某甲、李青松，上诉人邹某甲及其辩护人谭青生，被上诉人邹某乙、刘某乙及其共同委托代理人谭青生，被上诉人李某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝山县人民法院审理查明，2014年4月7日22时许，被告人邹某甲饮酒后驾驶粤AQ9U**小型轿车沿蓝山县东方大道由西向东行驶，途经蓝山县东方大道桐木林村5组路段时，与对向行驶的陈某甲驾驶的无号牌二轮摩托车相撞，造成两车受损、陈某甲受伤的道路交通事故。经鉴定，被告人邹某甲血液中乙醇含量为173.41mg／100ml，属醉酒驾驶。经鉴定，原告人陈某甲的伤势构成重伤二级，构成七级伤残。
另查明，肇事车辆的所有人是附带民事诉讼被告人李某乙，该车的保险终止日期为2013年6月11日。案发后，附带民事诉讼被告人刘某乙为被告人邹某甲提供担保，保证原告人陈某甲住院期间医疗费用如期到位，否则由刘某乙承担该事故的医疗费用；附带民事诉讼被告人李某乙于2014年6月4日出具担保书，保证粤AQ9U**车邹某甲不阻碍、逃匿公安机关、传唤、审理、执行及对2014年2月15日蓝山县新民路林业局门前路段伤者的治疗费能够按照事故责任及时支付。
再查明，原告人陈某甲受伤后在蓝山县中心医院住院10天，在郴州市第一人民医院住院93天，造成经济损失共计289，336.57元，其中1、医疗费184，234元；2、误工费14，917.71元（2091元／月12月÷365天217天（受伤之日起至定残前一日止）］；3、住院伙食补助费3090元［30元／天（93＋10）天］；4、护理费6614.86元［23，441元÷365天（93＋10）天］；5、残疾赔偿金80，480元（10，060元20年40%）；其中，被告人邹某甲及其亲属已赔偿原告人陈某甲人民币172，000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人邹某甲在公安机关及检察机关的供述，证实其醉酒后驾驶车辆上路，造成他人损害的事实。
2、被害人陈某甲的陈述，证实无证驾驶摩托车上路，被他人撞到造成受伤的事实。
3、证人李某乙的证言，证实其系车牌号粤AQ9U**的小轿车车主，案发当晚邹某甲向其借车时未喝酒。其经常看邹某甲在村里开车，故未查看邹某甲是否持有驾驶证。该车购买的保险已过期。
4、道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故现场图、道路交通事故照片，证实交通事故现场情况。
5、血液乙醇含量检测报告书，证实邹某甲血液中乙醇含量为173.41mg／100ml。
6、车辆技术检验报告书、评估书，证实事故车辆的检验情况。
7、道路交通事故认定书，证实被告人邹某甲在此次事故中负全部责任。
8、驾驶人信息查询结果单，机动车信息查询结果单，机动车行驶证，证实事故车辆登记情况及被害人陈某甲未取得机动车驾驶证的情况。
9、被告人邹某甲的户籍信息及到案经过，证明被告人邹某甲的刑事责任能力及到案经过。
10、疾病诊断证明，证实被害人陈某甲的受伤情况。
11、住院医药费收据2张、住院费用清单、门诊医药费收据3张，证明陈某甲因伤住院花医药费人民币183，336.9元，门诊花费人民币897.1元，共计人民币184，234元。
12、蓝山县中心医院及郴州市第一人民医院诊断证明书，证明陈某甲颈5脊髓钝伤并四肢不全瘫等，建议全休18个月。
13、蓝山县中心医院及郴州市第一人民医院入院、出院记录，住院病历，及蓝山县中心医院手术记录，证明陈某甲因伤住院治疗情况。
14、陈某甲的常住人口登记卡，证明陈某甲为农业户口。
15、解除劳动合同协议书，证实被害人陈某甲在职期间前十二个月平均工资为2091元。
16、2015年5月5日永州卓华服装有限公司证明，证明陈某甲于2013年1月8日入职该公司，并于2014年4月7日晚出车祸后未上班至今。
17、蓝山县公安局物证鉴定室（蓝）公（伤）鉴（法）字（2014）110号鉴定文书，拟证明陈某甲的伤势，经鉴定为系在车祸下钝性外力作用引起的上述损伤，定为重伤二级，构成七级伤残。
18、担保书，证实李某乙作为邹某甲保证人，保证邹某甲不阻碍、逃避公安机关、传唤、审理、执行及对2014年2月15日蓝山县新民路林业局门前路段伤者的治疗费能够按照事故责任及时支付，如不履行担保义务，其愿承担相应的法律责任和民事责任。
19、协议书，证实刘某乙为邹某甲赔偿陈某甲住院期间的医疗费用做保证，若医疗费不能如期到位，则由刘某乙承担该事故的医疗费用。
原判认为，被告人邹某甲违反道路交通安全法，醉酒驾驶未依法购买机动车第三者责任险的车辆上路行驶，安全意识不强，与他人发生碰撞，造成一人重伤的严重后果，并对事故负主要责任，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控其犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。但认定承担全部责任的证据不足，受害人系无证驾驶承担本事故发生的次要责任。被告人邹某甲及其辩护人提出蓝山县公安局交警大队出具证明，可以证实邹某甲系自首的辩护意见，经查，公诉机关出示的抓获经过、现场勘查笔录、勘查照片及呼吸式酒精测试检测结论等证据，在时间上呈连续状态，与被告人邹某甲的庭前供述相互印证，其综合证明效力大于蓝山县公安局交警大队于2015年4月11日的证明的效力，故对被告人邹某甲及其辩护人以该证明作为依据，提出邹某甲系自首的辩解及辩护意见，不予采纳。被告人邹某甲提交的邹福仁的疾病诊断证明、出院记录，与本案刑事定罪量刑缺乏关联性，不予采纳。
附带民事诉讼部分，原告人陈某甲提交的所有证据中，2013年7月、9月、10月工资查对表，虽加盖公司公章，但不成连续性，本院不予采纳；郴州市鑫和家庭服务有限公司专用收据、收据、株洲佳满假肢矫形技术开发有限公司销售清单、蓝山县塔峰镇社门村医疗点处方笺九张，均非正式、合法税务发票，且无其他证据辅佐，不予采纳。劳动能力鉴定结论书为原告人与公司的工伤赔偿依据，与本案的赔偿标准不存在关联性，不予采纳。
本案中，原告人陈某甲为农村户口，主要居住、生活地均在农村，应按农村标准计算残疾赔偿金。对原告人陈某甲诉请的营养费、被扶养人生活费、事故处理费、后期治疗费、车辆损失、颈椎固定支具事项，因无相关证据及法律依据，不予支持。原告人陈某甲虽未提交公司机构代码、法定代理人身份信息、公司连续发放工资详单等扣减工资的直接证据证实其因伤减少的收入，但其提交的解除劳动合同协议书中能证实其在职期间的月平均收入状况，故对误工费的合理部分，予以支持。原告人陈某甲无实际护理人员收入的相关证据、无出院后需护理的医嘱，故对护理费的合理部分，予以支持。
被告人邹某甲的交通肇事行为造成原告人陈某甲的经济损失，应承担民事赔偿责任。鉴于原告人陈某甲亦属无证驾驶，存在一定过错，按各自的过错程度，原告人陈某甲应承担30%的责任。附带民事诉讼被告人李某乙系肇事车车主，该车制动等性能良好，李某乙在车辆借出过程未有隐瞒不能隐瞒事项的行为，但其未购买机动车交通事故责任强制保险，依法应在机动车交通事故责任强制保险范围内与被告人邹某甲承担连带责任，故原告人请求李某乙对其的各项损失承担连带责任，予以部分支持。邹某甲为完全民事行为能力人，邹某乙与邹某甲共同饮酒行为与陈某甲被邹某甲撞伤之间的因果关系已中断，故原告人请求邹某乙对其的各项损失承担连带责任，不予支持。刘某乙在协议中承诺对陈某甲住院期间的医疗费进行担保，担保在邹某甲不能支付的情形下，由刘某乙承担医疗费用，该担保为一般担保，且按责任划分后，被告人邹某甲先前垫付的费用已超过其应承担的医疗费，故原告人请求刘某乙对其各项损失承担连带责任，不予支持。对原告人陈某甲以李某乙出具的担保书为证据要求李某乙连带赔偿原告人陈某甲各项经济损失的请求，经查，担保书“对2014年2月15日蓝山县新民路林业局门前路段伤者……”的内容看，与本案的事故发生时间及地点等客观事实均不符合，且无其他证据辅佐，故对此项请求，不予支持。
对被告人邹某甲的辩护暨附带民事诉讼代理人提出被告人邹某甲承担赔偿责任的数额应扣除陈某甲工伤保险赔偿数额的观点，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条及《中华人民共和国安全生产法》（2014年12月1日起施行）第五十三条的规定，未明确规定应抵扣已获赔偿的数额，故对被告人邹某甲的辩护暨附带民事诉讼代理人提出的上述观点，不予支持。
事故发生后，被告人邹某甲及时支付大部分医疗费用，确保了陈某甲的治疗顺利进行，酌情可从轻处罚。到案后，被告人邹某甲能如实供述犯罪事实，并当庭自愿表示认罪，亦可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一、二、三款、第一百五十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十九条，《中华人民共和国担保法》第十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告人邹某甲犯交通肇事罪，判处有期徒刑九个月。二、被告人邹某甲赔偿附带民事诉讼原告人陈某甲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计人民币30，535.6元（不含已支付的医疗费人民币172，000元）。三、附带民事诉讼被告人李某乙对上述赔偿义务承担连带赔偿责任。上述款项限本判决生效后一个月内交本院帐户（户名：蓝山县人民法院，开户行：中国工商银行股份有限公司蓝山支行，帐号：1910021129200007302），再转付附带民事诉讼原告人。四、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
陈某甲不服，上诉提出：1、一审判决认定事实错误。被上诉人李某乙明知自己所有的粤AQ9U**轿车强制保险已过期和被上诉人邹某甲无驾驶证，仍将粤AQ9U**轿车借给邹某甲驾驶，根据法律规定和《侵权责任法》的规定，被上诉人刘某乙、李某乙承担担保责任并有保证书为凭，应依法承担连带担保责任。2、一审判决受害人陈某甲负次要责任，承担30%的责任，纯属罔顾事实，颠倒黑白。3、一审判决以农村标准进行判决赔偿受害人陈某甲，明显错误，严重损害了受害人陈某甲合法权益。4、一审判决漏判赔偿项目且判决损失过少。（1）漏判项目：①被扶养人生活费23，830.5元；②营养费5000元。（2）未判项目：①颈椎固定支架费用1700元、龙椅、拐杖费用915元；②电动助力车损失3080元；③事故处理损失费用1800元；④后期治疗费用60，000元；⑤交通费2000元。（3）少判项目：①残疾赔偿金234，140元；②住院伙食补助费12，800元；③误工费133，600元；④护理费159，200元。
邹某甲不服，上诉提出：1、一审对上诉人量刑过重。2、上诉人发生交通事故后，一边用手机报警，一边跑步去向蓝山县交警大队投案，正因为上诉人立即去投案，才使交警大队对上诉人血液中乙醇含量得到测试，而且上诉人如实反映事故的发生经过，完全符合投案自首的法定条件。3、上诉人支付17.2万元已按70%的责任赔足了。一审还要上诉人赔3万余元，纯属超出了法律规定的范围。
出庭检察员认为原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，建议二审维持原判。
二审庭审时，原审附带民事原告人陈某甲及其委托代理人向本院提供一审判决后，陈某甲二次手术的住院发票10，053.70元。
上诉人邹某甲及其辩护律师质证认为，该证据不属新证据。
本院认为证认为，该证据是在原审附带民事诉讼原告人一审诉请的范围内，也是在一审判决后发生的新情况，属新证据，本院予以采信。
二审经审理查明，2015年10月31日至2015年11月12日，上诉人陈某甲住院做二次手术，住院13天，花医疗费10，053.70元，依法应计误工费893.70元（2091元／月12月÷365天13天），住院伙食补助费390元（30元／天13天），护理费834.90元（23，441元÷365天13天），共计12，172.3元。
二审查明的其它事实和证据与原审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人邹某甲违反道路交通安全法，醉酒驾驶未依法购买机动车第三者责任险的车辆上路行驶，与他人发生碰撞，造成一人重伤的严重后果，其行为已构成交通肇事罪，原审法院定罪准确。上诉人邹某甲上诉提出“1、一审对上诉人量刑过重。2、上诉人发生交通事故后，一边用手机报警，一边跑步去向蓝山县交警大队投案，正因为上诉人立即去投案，才使交警大队对上诉人血液中乙醇含量得到测试，而且上诉人如实反映事故的发生经过，完全符合投案自首的法定条件。3、上诉人支付17.2万元已按70%的责任赔足了。一审还要上诉人赔3万余元，纯属超出了法律规定的范围”的理由，经查，办案机关提供的抓获经过、现场勘查笔录、勘查照片及呼吸式酒精测试检测结论等证据，与上诉人邹某甲的庭前供述相互印证，均证实案发后，上诉人邹某甲是被公安机关带去询问，上诉人邹某甲在案发后赔付了172，000元，属愿意赔偿的主客观行为，原判在量刑时已作了考虑，量刑有期徒刑九个月，符合法律规定。上诉人陈某甲提出“1、一审判决认定事实错误。被上诉人李某乙明知自己所有的粤AQ9U**轿车强制保险已过期和被上诉人邹某甲无驾驶证，仍将粤AQ9U**轿车借给邹某甲驾驶，根据法律规定和《侵权责任法》的规定，被上诉人刘某乙、李某乙承担担保责任并有保证书为凭，应依法承担连带担保责任。2、一审判决受害人陈某甲负次要责任，承担30%的责任，纯属罔顾事实，颠倒黑白。3、一审判决以农村标准进行判决赔偿受害人陈某甲，明显错误，严重损害了受害人陈某甲合法权益。4、一审判决漏判赔偿项目且判决损失过少。（1）漏判项目：①被扶养人生活费23，830.5元；②营养费5000元。（2）未判项目：①颈椎固定支架费用1700元、龙椅、拐杖费用915元；②电动助力车损失3080元；③事故处理损失费用1800元；④后期治疗费用60，000元；⑤交通费2000元。（3）少判项目：①残疾赔偿金234，140元；②住院伙食补助费12，800元；③误工费133，600元；④护理费159，200元。”的上诉理由，经查，1、原审被告人李全禧在本案中原审法院已认定其应承担连带责任，符合法律规定。而刘某乙、李某乙担保的只是对医疗费用的给付进行担保，现上诉人邹某甲已支付了172，000元，已基本给付其应承担医疗费用的份额，故刘某乙、李某乙在本案中不应再承担保证责任。3、被害人陈某甲无证驾驶机动车，证据确实充分，在本次交通事故中应承担一定的过错责任，但原判按自负30%过高，本院予以调整为自负20%。4、原判认定的误工费、护理费、住院伙食补助费均是按处理交通事故的计算标准和住院时间、误工天数计算的，符合法律规定。上诉人陈某甲上诉提出的被扶养人的生活费、营养费、颈椎固定支架费、龙椅拐杖费、电动助力车损失费等，因在二审时均仍未能提供充分的证据予以证实，故本院不予采信。对于残疾赔偿金的计算标准问题，因残疾赔偿金主要给予被害人在受到伤残以后的补偿，而被害人陈某甲户籍在农村，居住农村，主要生活开支在农村，故原判按农村标准计算正确。对于上诉人二审庭审中提出的二次手术主张，因被害人二次手术的费用有相关发票、住院材料等证据证实，并是在原告人的诉请范围，应予认定。综上所述，上诉人陈某甲的上诉理由部分成立。另依照法律规定，确定赔偿责任应先按赔付交强险，再按责任分责的原则。原判确定赔偿责任的方式不当，应重新确定。本案上诉人陈某甲的总损失为301，508.87元，依规定受到伤残的，交强险赔偿额为残疾赔偿金为110，000元，医药费为10，000元，而上诉人陈某甲的残疾赔偿金为80，480元，故在交强险范围应赔为90，480元，因此，应扣出交强险应赔的份额后应为211，028.87元，按上诉人陈某甲自负20%计算，上诉人邹某甲还应承担168，823.1元，加交强险应为259，303.1元，扣除已赔的172，000元，还应赔偿87，303.1元。综上，原判认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律部分不当。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一、二、三款、第一百五十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十九条，《中华人民共和国担保法》第十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法刑初字第20号刑事附带民事判决第一、三、四项；
二、撤销湖南省蓝山县人民法院（2015）蓝法刑初字第20号刑事附带民事判决第二项；
三、改判：由上诉人（原审被告人）邹某甲赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某甲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金共计人民币87，303.1元（不含已支付的医疗费人民币172，000元）。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 勇
审 判 员 黄 宁
审 判 员 周艳君
二〇一五年十二月十七日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑或者拘役：
（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的；
（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；
（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力赔偿数额在三十万元以上的。
交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：
（一）酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；
（二）无驾驶资格驾驶机动车辆的；
（三）明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；
（四）明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；
（五）严重超载驾驶的；
（六）为逃避法律追究逃离事故现场的。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
0) {$(\"#divTool_Summary\").ContentSummary({ data: dirData });}});$(function()
{\r\n var jsonHtmlData =
\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"李军贩卖毒品罪一审刑事判决书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-12-19\\\\\",\\\\\