陕西省商洛市商州区人民法院
民 事 判 决 书
(2017)陕1002民初1968号
原告：刘福治，男，1948年11月28日出生。
委托诉讼代理人：王兵、喻婷，陕西弘达律师事务所律师。
被告：刘海涛，男，1979年7月29日出生。
被告：刘春光，男，1982年1月25日出生。
被告：中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司，住所地商洛市商州区行政中心规划三路中段。
主要负责人：牛定立，公司总经理。
委托诉讼代理人：曹华，陕西丰瑞律师事务所律师。
原告刘福治与被告刘海涛、刘春光、中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘福治委托诉讼代理人王兵、喻婷、被告刘海涛、被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司委托诉讼代理人曹华到庭参加诉讼，被告刘春光经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告刘福治向本院提出诉讼请求：1.判令被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司在交强险和第三者责任险范围内赔偿原告医疗费83748.15元、营养费1220元、住院伙食补助费1830元、护理费6100元、交通费1000元、电动车维修费2000元，共计95898.15元。误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费等待鉴定意见作出后确定。不足部分由被告刘海涛、刘春光承担连带赔偿责任；2.诉讼费由被告承担。审理中原告变更诉讼请求第1项为：判令被告赔偿原告医疗费86953.80元、护理费6100元、住院伙食补助费1830元、营养费1220元、残疾赔偿金31284元、被扶养人生活费30990.40元、鉴定费1680元、摩托车修理费2000元、交通费2015元、精神抚慰金1000元、后续治疗费20000元，共计183273.20元，减去被告刘海涛已支付10000元，被告平安保险公司垫付28000元，还应赔偿145273.20元。事实和理由：2017年7月2日16时30分许，被告刘海涛驾驶陕E381**号轻型自卸货车，沿203省道由东向西行驶至2km+200m处时，与同向前方原告刘福治骑行的无号牌两轮电动车发生事故，致原告受伤，两车受损。经交警部门认定，被告刘海涛负事故全部责任，原告无责任。原告被送往商洛市中心医院治疗，共住院61天，诊断为：1、急性重型颅脑损伤①脑挫裂伤②外伤性蛛网膜下腔出血；2、肺部感染；3、双侧胸腔积液；4、全身多处皮肤擦伤。被告刘海涛作为事故车辆驾驶人负有赔偿责任，被告刘春光是事故车辆所有人，车辆在中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司投保有交强险和限额30万元商业三责险，事故发生后被告刘海涛仅支付10000元医疗费，被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司垫付了28000元医疗费，对剩余损失拒不赔偿。特提起诉讼，请求依法公正处理。
被告刘海涛辩称，对交通事故事实及责任划分无异议。其驾驶的车辆系从刘春光处购买的二手车，因本起交通事故所造成的一切后果其愿意承担。原告请求的损失项目和计算标准应当符合法律规定，具体数额请求由法院核定。其车辆在中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司投保有交强险和30万元第三者责任险，不计免赔，对于原告损失应由保险公司在保险限额内赔偿。本起交通事故发生后，原告委托子女与其达成协议，约定原告损失由保险公司在保险限额内赔偿，其他一切费用由原告自行承担，因此原告的赔偿请求中如有超出保险赔偿范围之外的请求，应由原告自行承担，其不承担赔偿责任。事故发生后，其已垫付原告费用10000元，请求保险公司赔偿后向其返还。
被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司辩称，对交通事故事实认可，对责任划分有异议，交警部门在处理本起交通事故时，无相应车辆碰撞痕迹鉴定，也无实际车辆碰撞痕迹，仅根据目击证人证言判断刘海涛承担全部责任，无证据支持。原告与刘海涛在交警部门主持下达成的赔偿协议看出刘海涛有揽责行为，故责任划分不公正。被告刘海涛车辆属于营运车辆，刘海涛使用车辆时无有效营运证，按照保险合同约定，保险公司在商业险内不承担赔偿责任。本起事故发生后，保险公司已先行垫付原告费用28891元，要求在本案中一并处理。
被告刘春光未作答辩。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:1.被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司对交通事故责任认定提出异议，根据《道路交通事故处理程序规定》规定，“公安机关交通管理部门应当根据当事人的行为对发生道路交通事故所起的作用以及过错的严重程度，确定当事人的责任。（一）因一方当事人的过错导致道路交通事故的，承担全部责任；（二）因两方或者两方以上当事人的过错发生道路交通事故的，根据其行为对事故发生的作用以及过错的严重程度，分别承担主要责任、同等责任和次要责任；（三）各方均无导致道路交通事故的过错，属于交通意外事故的，各方均无责任。一方当事人故意造成道路交通事故的，他方无责任。”本案中，公安机关交通管理部门在交通事故发生后，通过勘查现场，调查取证，根据当事人的行为对发生交通事故所起的作用及过错的严重程度综合分析认定作出的交通事故认定书符合法律规定，责任划分适当。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条之规定，“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司虽对交通事故认定书提出异议，但并无相反证据足以推翻，故对其证据效力予以确认。2.被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司、刘海涛提出原告诊断有“肺炎、肝囊肿、肾结石”与交通事故无关，因此对原告医疗费用的关联性不认可，本院认为，对于原告病情诊断中的“肺炎、肺部感染、双侧胸腔积液”诊断，被告未能提供证据证明与交通事故受伤无关，原告病情诊断中虽有“肝囊肿、肾结石”诊断，但在原告住院病案所记载住院后的检查及治疗情况中，无治疗“肝囊肿、肾结石”记载，被告亦未能提供证据证明原告医疗费用中有治疗上述疾病支出，故对原告在商洛市中心医院医疗费用予以认定。原告提供的外购药品单据2张共计84元，无医疗机构出具的外购处方佐证，不予认定。3.商洛市商州区杨峪河镇任家村村民委员会出具的原告亲属关系证明、居住证明、陕西金维物业服务有限公司出具的小区业主居住证明、刘雅峰房产所有权证能够证明原告与其妻张彩霞在商洛市商州区威尼斯水城小区其女儿刘雅峰家居住的事实，予以认定。4.原告提供的交通费票据，能够证明原告及护理人员因治疗、鉴定有相应支出，其数额结合案件实际情况合理核定。5.被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司提供《机动车综合商业保险投保单》、《机动车商业保险费率浮动告知单》、《投保人声明》，主张被告刘海涛在投保时已知晓免责条款约定，而被告刘海涛质证提出在投保单、告知单、投保人声明上的签字不是其所签，业务员也未告知其免责条款，经审查，被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司提供的《机动车综合商业保险投保单》上投保人签字处书写的姓名为“刘涛涛”，而在《机动车商业保险费率浮动告知单》上与《投保人声明》上所书写的“刘海涛”及相关手书内容字体也明显存在较大差异，证据本身存在矛盾，被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司亦没有提供其他证据证明该签字系刘海涛本人书写，故对该证据不予认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月2日16时30分许，被告刘海涛驾驶陕E381**号轻型自卸货车沿203省道由东向西行驶至2km+200m处，超越同方向前方原告刘福治骑行的无号牌两轮电动车过程中，原告刘福治及两轮电动车倒地，致原告受伤，双方车辆受损。经商洛市公安局交警支队商州大队认定，被告刘海涛负事故全部责任，原告无责任。2017年7月4日，原告子女刘磊、刘卫锋、刘雅峰作为原告代理人（乙方）与被告刘海涛（甲方）签订《协议书》，约定：“1、甲方负本次交通事故的全部责任。乙方在本次交通事故中所产生的所有损失，由甲方事故车辆在保险公司承保的保险限额内全部赔偿，保险公司的全部理赔款交付乙方，其他的一切费用由乙方自行承担。2、乙方不得以任何理由再次向甲方提出各种补偿，且费用由乙方自行承担。3、本协议一次性终结处理，本协议为双方平等、自愿协商的结果，并且是双方真实意思表示，本协议双方签名按手印立即生效。4、由于乙方受伤无法出面签订协议，乙方代理人受当事人委托代理乙方并承担相关法律责任，甲方的原车主已转让车辆至甲方驾驶人承担，由甲方驾驶人签字且承担法律责任。”事故发生后，原告被送往商洛市中心医院治疗，诊断为：“急性闭合性颅脑损伤、弥漫性轴索损伤、多发脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、脑干挫裂伤、右枕部血肿、肺炎、肝囊肿、双肾结石”，于2017年7月2日至7月15日在该院重症医学科治疗，2017年7月15日入该院外三科治疗，诊断为：“1、急性重型颅脑损伤①脑挫裂伤②外伤性蛛网膜下腔出血；2、肺部感染；3、双侧胸腔积液；4、全身多处皮肤擦伤。”至2017年9月1日出院，共住院61天，医疗费用共计84596.65元，其中被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司支付28891元，刘海涛支付10000元。原告出院后因出现精神障碍症状于2017年10月18日、11月1日、11月15日到西安市精神卫生中心门诊治疗，诊断为：“脑外伤所致精神障碍”，共支出医疗费2273.15元。经商洛市中级人民法院委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心于2017年12月12日对原告伤残等级及后续治疗费作出司法鉴定意见书，鉴定意见“1、被鉴定人刘福治的伤残等级属十级；2、被鉴定人刘福治目前遗留头痛、头晕、记忆力下降、睡眠障碍、情绪不稳、性格改变等症，后续仍需继续治疗，其治疗费用目前尚无法评估，应按实际发生计算。”原告支出鉴定费1680元，并因治疗、鉴定有交通费支出。原告与其妻张彩霞自2011年12月起在商洛市商州区威尼斯水城小区其女儿刘雅峰家居住。陕E381**号车登记所有人为被告刘春光，车辆使用性质为货运。被告刘海涛于2015年10月24日从刘春光处购买，双方未办理车辆过户手续，被告刘海涛未取得货物运输资格证。被告刘海涛为车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，第三者责任险保险金额300000元，不计免赔。本起交通事故发生在保险期内。
本院认为，公民的合法民事权益受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案交通事故发生过程及造成损害后果的事实清楚，经交警部门认定，被告刘海涛负事故全部责任，该事故认定符合法律规定，可以作为确定当事人民事赔偿责任的依据。被告刘海涛作为侵权行为人应承担相应赔偿责任，被告刘春光将车辆出卖并已交付给刘海涛，不承担赔偿责任。陕E381**号车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应首先由被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出交强险责任限额部分在第三者责任险保险限额内根据保险合同予以赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司辩称被告刘海涛无营运证驾驶营运车辆，保险公司在商业险内不承担赔偿责任，依照《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定，“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定，“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”本案中，被告保险公司未提供有效证据证明已将保险条款中责任免除条款的概念、内容及其法律后果向投保人作出了提示和明确说明，因此该条款不产生效力，被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司应在第三者责任险保险限额内承担赔偿责任。原告各项损失确定为：1、医疗费，经核定共计86869.80元，予以认定。2、护理费，原告住院61天，主张护理费每天100元未提供证据证实，按当地一般护理人员报酬每日80元计算，护理费为4880元。3、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天30元计算，共1830元。4、营养费，原告已构成伤残，请求营养费应予支持，按原告住院61天，每天20元计算，共1220元。5、残疾赔偿金，原告系农村居民，定残时已年满69周岁，残疾赔偿金应按照陕西省2016年度农村居民人均可支配收入9396元结合赔偿比例10%计算11年，共计10335.60元。原告主张其随子女居住在城镇，生活依靠子女，而其子女收入来源于城镇，因此残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，该主张无法律依据，不予采纳。原告并主张其妻张彩霞属于其被扶养人，请求计算被扶养人生活费，因原告在本起交通事故发生时已年近70岁，丧失劳动能力，自身需要子女赡养，因此主张其妻生活费不符合法律规定的被扶养人生活费条件，对该请求不予支持。6、鉴定费1680元，属实际支出，予以认定。7、交通费，结合原告治疗、鉴定情况合理确定为1500元。8、精神损害抚慰金，综合侵权人过错程度、损害后果、本地生活水平等因素，原告请求1000元属合理范围，予以支持。原告主张摩托车修理费2000元未提供证据证实，不予支持。原告主张后续治疗费20000元，因司法鉴定意见已经明确该治疗费用目前尚无法评估，应按实际发生计算，故本案中不做处理，可待实际发生后另行起诉。以上原告损失共计109315.40元，未超出机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险赔偿限额，应由被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司予以赔偿。被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司辩称鉴定费属间接损失，根据保险条款不属于赔偿范围，因本案中该免责条款不产生效力，故不能免除其赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司已预付原告28891元，应从赔偿款中抵扣。被告刘海涛已支付原告10000元，原告应予返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告刘福治医疗费86869.80元、护理费4880元、住院伙食补助费1830元、营养费1220元、残疾赔偿金10335.60元、鉴定费1680元、交通费1500元、精神损害抚慰金1000元，合计109315.40元，由被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔偿（已付28891元）。限判决生效之日起10日内付清。
二、原告刘福治在收到被告中国平安财产保险股份有限公司商洛中心支公司赔款时，返还被告刘海涛10000元。
三、驳回原告刘福治其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3205元，减半收取1602.50元，由原告刘福治负担396.50元，被告刘海涛负担1206元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审判员 金军
二〇一八年一月十七日
书记员 赵凡