陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)陕01民终3684号
上诉人（原审原告）尚青，男，1980年1月9日出生，汉族，陕西科慧石油设备有限公司员工，住西安市新城区。
委托代理人崔晨阳，陕西维谨律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）许今朝，男，1971年2月28日出生，汉族，中国人民解放军西安政治学院教师，住西安市碑林区。
委托代理人张文汉，陕西金镝律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）邢硕，女，1974年8月18日出生，汉族，无业，住西安市雁塔区。
委托代理人张文汉，陕西金镝律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部，住所地西安市经济技术开发区明光路128号文景小区西区7-10-103。
负责人赵文斌，该营业部经理。
委托代理人张傲秋，男，汉族，1987年12月15日出生，该公司员工，住。
上诉人尚青因与被上诉人许今朝、邢硕、中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部（以下简称人保经开区营业部）机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院(2015)碑民初字第04506号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明,2014年11月12日15时10分许，许今朝驾驶邢硕名下的陕Ａ×××××号别克牌小轿车，沿西安政治学院干休所内由东向南左转时，适逢尚青驾驶电动车沿振兴路由南向北行驶，许今朝车辆前部与尚青电动车前部相撞，造成尚青受伤，被送往红会医院接受治疗住院12天，经诊断为右股骨干骨折、左腓骨颈骨折、左膝关节外侧副韧带损伤、左外踝骨折，经法院委托司法鉴定，伤残等级鉴定为十级伤残。邢硕与许今朝系夫妻关系，陕Ａ×××××号别克牌小轿车在人保经开区营业部投保商业险和交强险。该事故经交警部门认定许今朝负事故主要责任，尚青负次要责任。
2015年8月24日,尚青诉至碑林区人民法院称，2014年11月12日15时10分许，许今朝驾驶邢硕名下的陕Ａ×××××号别克牌小轿车沿政治学院干休所内由东向南左转时，适逢其驾驶电动车沿振兴路由南向北行驶，许今朝车辆前部与其电动车前部相撞，造成其受伤，两车受损，其被送往红会医院接受治疗住院12天，经诊断为右股骨干骨折、左腓骨颈骨折、左膝关节外侧副韧带损伤、左外踝骨折，经法院委托伤残等级鉴定为十级伤残，邢硕与许今朝系夫妻关系，陕Ａ×××××号别克牌小轿车在人保经开区营业部投保商业险和交强险，由于协商未果，现诉至法院请求1、判令许今朝、邢硕赔偿医疗费8579.05元、住院伙食补助费990元、营养费2400元、后续治疗费13000元、残疾赔偿金48732元、残疾器具辅助费1990元、误工费38412元、护理费9900元、被抚养人生活费13159.5元、交通费461.2元、精神抚慰金2000元、鉴定费2800元，共计142423.75元；2、人保经开区营业部在交强险和商业险范围内赔偿各项损失；3、鉴定费、诉讼费由许今朝、邢硕承担。
人保经开区营业部辩称,肇事车辆确在其处投保交强险和商业险，在保险期间之内，根据事故认定书，许今朝负事故主要责任，赔付责任最多承担70%。交通费票据均系2015年的，事故发生于2014年，票据与事实不符，交通费酌情认可200元；医疗费有票据认可；住院伙食补助费990元认可；营养费2400元认可；后续治疗费、残疾赔偿金认可；残疾器具辅助费部分，认可拐杖223.3元、助行器279.84元，轮椅费、座便器和褥疮垫不认可；误工费没有完税证明，只能按照城镇职工平均收入48853元来计算216天；护理费按照80元每天计算90天；被抚养人生活费无异议；精神抚慰金认可1000元，鉴定费不认可，其他由法院判决。
许今朝、邢硕承认交通事故属实，肇事车辆车主确系邢硕，事故发生时由许今朝驾驶，二人系夫妻关系，对交警出具的认定书不持异议，事发之后，许今朝、邢硕积极救治尚青，已支付医疗费55000元，尚青的电动车损失1330元其已赔偿，其车在保险公司投保商业险和交强险且在保险期间之内，对于垫付的56330元要求法院一并判决处理。
原审法院认为，公民享有的身体权、健康权受法律保护，侵害公民身体健康造成伤害的，应当承担赔偿责任。许今朝驾驶车辆与骑电动自行车的尚青相撞，造成交通事故。事故经西安市公安局交通警察支队碑林大队认定许今朝负事故主要责任，尚青负事故次要责任。按照陕西省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十九条的规定，因该事故系机动车与非机动车之间发生，机动车主要责任应承担90%，故尚青负事故次要责任确认比例为10%，许今朝承担90%责任。尚青主张医疗费8579.05元有票据，许今朝、邢硕及人保经开区营业部经庭审质证对票据均认可，本院予以确认；对于住院伙食补助费990元、营养费2400元、后续治疗费13000元、伤残赔偿金48732元、被抚养人生活费13159.5元因尚青有住院病历、伤残鉴定意见书及被抚养人身份、户籍证明佐证，且许今朝、邢硕及人保经开区营业部对上述费用均不持异议，本院予以确认；关于尚青主张交通费，人保经开区营业部辩称尚青提交的交通费票据中，有事故发生后一年的票据，对真实性有异议，其认可200元，本院予以采纳；关于尚青主张残疾器具辅助费1990元，人保经开区营业部辩称应扣除轮椅费、褥疮垫、座便器费用，本院认为上述残疾器具均系该事故造成，尚青受伤生活所必须，本院依法予以确认；对于尚青主张精神损害抚慰金，许今朝、邢硕及人保经开区营业部认为该主张过高，依据尚青十级伤情，本院认可1000元；关于尚青主张误工费，被告许今朝、邢硕及人保经开区营业部认可误工期限216天，但对尚青误工收入标准有异议，认为尚青未提供正式的完税证明及因交通事故减少收入的证明，现参照《2014年陕西省交通事故人身损害赔偿标准》，按照城镇职工平均收入计算216天为28910元；关于尚青主张护理费，许今朝、邢硕及人保经开区营业部辩称该请求过高，要求按照每天80元计算90天，尚青虽提交护理人员劳动合同，但单凭劳动合同不能证明护理人员因护理减少的收入，本院认可护理期限90天，以每天100元计算为9000元；以上共计127960.55元，按照90%计算应为115164.5元。关于邢硕、许今朝主张人保经开区营业部应当在保险限额内赔付其财产损失1330元及垫付医疗费55000元，因提交了相关票据，且人保经开区营业部对该费用认可，本院一并予以支持。现依照《中华人民共和国侵权责任法））第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《道路交通安全法》第六十九条、第七十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部于本判决书生效之日起三十日内在交强险限额内向原告尚青支付赔偿费医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部于本判决书生效之日起三十日内在商业第三者责任保险限额内向原告尚青支付105164.5元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、伤残赔偿金、残疾器具辅助费、精神抚慰金、后续治疗费）；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部于本判决书生效之日起三十日内在商业第三者责任保险限额内向被告邢硕、许今朝支付垫付的医疗费55000元及财产损失1330元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3148元减半收取1574元及鉴定费2800元由被告邢硕、许今朝负担（原告已交纳，被告邢硕、许今朝同上述款项一并给付原告）。
宣判后，尚青不服向本院提起上诉称，一、一审法院适用法律错误，导致尚青少得到赔偿费用11300元。根据《道路交通安全法》76条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额内予以承担；不足的部分……”。针对此案，尚青的医疗费（医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费）超出交强险的范围限额10000元，尚青的伤残赔偿金、误工费、护理费等未超出交强险的限额为102992元；超出部分，按照本案的责任认定，尚青承担10%的责任，保险公司在商业险范围内承担90%的责任，即为13472元，以上共合计为126464元。一审法院判决尚青赔偿费用为115164.5元，少赔偿尚青113**元。一审法院未区分交强险和商业险第三者责任，直接按照事故责任比例判决此案，导致本案错误，请求二审法院依法予以改判。
二、一审法院查明事实不清，针对尚青的伤残鉴定意见书中，尚青的右腿右股骨干骨折，但西北政法大学司法鉴定中心意见书中没有任何鉴定及分析说明，然而此受伤部位是本案尚青的严重受伤部位。尚青自发生交通事故以来，右腿股骨干一直不能承重，走路颠簸，并且造成右膝关节活动严重受阻，不能正常弯曲、不能完成下蹲，严重影响尚青的生活和工作。一审法院查明事实不清，鉴定意见书的伤残鉴定意见结论的漏项，严重剥夺尚青的诉讼权利，是严重侵害尚青的合法权益，请求二审法院予以查明，予以重新鉴定或充分予以示明，公平公正维护尚青的合法权益。
综上，一审法院查明事实不清，适用法律错误，导致尚青的诉讼权利受到侵害，为维护尚青的合法权益，恳请二审人民法院在查明事实的情况下，正确适用法律，支持尚青的上诉请求1、依法撤销一审判决一、二项，改判保险公司在交强险范围内承担112992元，超出交强险在商业三者责任保险限额内向尚青支付13472.145元，以上共计126464元。2、针对尚青的右腿骨干骨折是否构成伤残进行重新鉴定。3、增加关于尚青右腿后期手术治疗费用的重新鉴定申请。4、一、二审诉讼费由许今朝、邢硕承担。
许今朝、邢硕辩称,1、对尚青因交通事故导致的伤害表示抱歉。2、因尚青的上诉请求与邢硕、许今朝没有直接关系，同意尚青的上诉请求。
人保经开区营业部辩称，保险公司在保险范围内根据交通事故责任认定书认定的责任承担责任。同意尚青第一项上诉请求。关于第二项上诉请求，保险公司同意重新鉴定。
经审理查明，二审期间，尚青对涉案鉴定意见有异议并申请鉴定人出庭作证，鉴定人闫军让出庭作证并对鉴定意见作出说明，尚青右股骨干骨折不构成伤残，右腿后期手术治疗费用已包含在鉴定意见第2项13000元内。另，经调解，许今朝、邢硕自愿补偿尚青563**元，该款项由保险公司支付许今朝、邢硕垫付的医疗费55000元及财产损失1330元直接支付尚青；尚青自愿承担一、二审诉讼费及鉴定费。其余事实一审查明属实。
本院认为，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任……。”的规定，发生交通事故造成损害，首先由肇事车辆的保险公司在交强险范围内赔偿，不足部分按照事故双方各自的过错责任分担。本案尚青因交通事故造成损失分别为医疗费赔偿限额项下医疗费8579.05元、住院伙食补助费990元、营养费2400元、后续治疗费13000元，共计24969.05元；死亡伤残赔偿限额项下伤残赔偿金48732元、被抚养人生活费13159.5元、交通费200元、残疾器具辅助费1990元、精神损害抚慰金1000元、误工费28910元、护理费9000元，共计102991.5元。交强险医疗费赔偿限额为10000元，由人保经开区营业部在交强险医疗费赔偿限额项下向尚青赔偿10000元。不足部分14969.05元，由人保经开区营业部承担90%为13472.145元，在第三者责任保险限额内向尚青承担赔偿责任。尚青自负10%为1496.905元。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，尚青该部分损失为102991.5元，在交强险赔偿限额范围内，由人保经开区营业部全额赔偿。据此，原审直接按照事故责任比例所作判决，不符合法律规定，应予纠正。尚青该项上诉请求，理由成立，依法予以支持。
本案西北政法大学司法鉴定中心所作西法大司鉴中心（2015）临鉴字第403号法医学鉴定意见书，鉴定“尚青因交通事故致身体其他损伤，不构成伤残等级”，尚青对其右股骨干骨折是否构成伤残申请重新鉴定，但未提交证据，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予准许(一)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；(二)鉴定程序严重违法的；(三)鉴定结论明显依据不足的；(四)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。……。”的规定，其重新鉴定的申请不予支持。尚青右腿后期手术治疗费用本案鉴定意见已包含，尚青申请重新鉴定不予支持。
许今朝、邢硕自愿补偿尚青563**元，尚青自愿承担一、二审诉讼费及鉴定费，属当事人对自己民事权利的处分，不损害他人权利，本院依法准许。
据此，原审判决第一、二项有误，予以纠正；第三项涉及许今朝、邢硕自愿将权利处分给尚青，应予变更；加判第四项由人保经开区营业部在商业第三者责任保险限额内向尚青支付交强险赔偿不足的部分的损失。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下:
一、变更西安市碑林区人民法院(2015)碑民初字第04506号民事判决的第一项为本判决书生效之日起三十日内中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部在交强险医疗费用赔偿限额项下向尚青支付赔偿款10000元；
二、变更西安市碑林区人民法院(2015)碑民初字第04506号民事判决的第二项为本判决书生效之日起三十日内中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部在交强险死亡伤残赔偿限额项下向尚青支付赔偿款102991.5元；
三、变更西安市碑林区人民法院(2015)碑民初字第04506号民事判决的第二项为本判决书生效之日起三十日内中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部在商业第三者责任保险限额内将许今朝、邢硕垫付的医疗费55000元及财产损失1330元，共计56330支付尚青；
四、本判决书生效之日起三十日内中国人民财产保险股份有限公司西安市未央支公司经济技术开发区营业部在商业第三者责任保险限额内向尚青支付赔偿款13472.145元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审受理费3148元减半收取1574元及鉴定费2800元尚青已交纳，由尚青承担。
二审案件受理费83元，尚青已预交，由尚青承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 董凡
代理审判员 张伟
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 袁萱