重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)渝02民终691号
上诉人(原审被告)欧云彬，男，1992年9月6日出生，汉族，重庆市巫溪县人，粮农，住巫溪县。
委托代理人杨永志，重庆程正律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)金忠沛，男，1964年6月6日出生，汉族，重庆市巫溪县人，粮农，原住巫溪县。
委托代理（特别授权）人陈波，重庆峡郡律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)金忠江，男，1966年9月14日出生，汉族，重庆市巫溪县人，粮农，住巫溪县。
上诉人欧云彬因与被上诉人金忠沛、金忠江提供劳务者受害责任纠纷一案，��服重庆市巫溪县人民法院(2015)巫法民初字第01824号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明:2014年农历十月初，欧云彬打电话给金忠江，要求金忠江找几个人伐木，工钱为一车木料1000元，并指定了伐木地点。金忠江找到金忠沛、金忠玉、金忠才四人一起于2014年12月6日到巫溪县下堡镇后坝村陈祖香山林中伐木。2014年12月7日傍晚，金忠沛在往山下搬运木材途中受伤。后欧云彬以所伐木材不足两车为由，向金忠江、金忠玉、金忠才、金忠沛结算1800元工钱，工钱由金忠兴从欧云彬处带回，金忠沛与金忠江各领得450元。金忠沛受伤后，手臂红肿，先到下堡镇罗厚波诊所治疗后不见好转，再到下堡镇卫生院进行X线检查，发现其右桡骨骨折。金忠沛于2015年2月3日到巫溪县中医医院入院治疗，入院诊断为“���陈旧性盖氏骨折”。经治疗，于2015年2月13日好转出院。巫溪县中医院出院证记载的出院医嘱为：“1、注意饮食、避免受凉感冒；2、注意休息；3、术后14天拆线；4、不适随访。”金忠沛住院期间花费医疗费12896.30元，自行垫付了6332.55，余下费用由医保报销。
金忠沛于2015年9月16日委托重庆市渝东司法鉴定中心巫溪分所对其伤残等级、后续医疗费进行鉴定。该鉴定机构作出“渝东司鉴中心巫溪分所[2015]临鉴字第114号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人金忠沛右前臂旋转功能障碍的伤残程度系X（十）级伤残；2、被鉴定人金忠沛后期手术取出骨折内固定物的住院手术医疗费用按本地区二级甲等医院收费情况评估约需人民币壹万元，住院时间约三周，出院后尚需休息一月。”
另查明，金忠沛系农村户口，平时主要工作是从事农业生产。
金忠沛一审诉称，2014年10月15日（农历），欧云彬雇佣金忠沛及其他人员在巫溪县下堡镇后坝村陈宗社1组居民陈祖香的山林里砍伐木材，临近傍晚，金忠沛在搬运木材的过程中受伤。当时金忠沛右手手臂红肿严重，经过一个多月的治疗仍不见好转，后前往巫溪县中医院治疗，金忠沛于2015年2月13日好转出院。出院后，金忠沛就损害赔偿事宜多次找欧云彬协商，但欧云彬始终不予理睬。现为了维护自己的合法权利，特根据相关法律的规定诉至法院，请求判决：欧云彬赔偿金忠沛医疗费6332.55元、住院伙食补助费500元、护理费1030元、营养费300元、误工费29400元、后续治疗费10000元，交通费100元、残疾赔偿金18980元，精神损害抚慰金5000元、鉴定费1400元，共计73042元。
欧云彬一审辩称，欧云彬与金忠江系承揽关系，金忠江与金忠沛是雇佣关系。工作中，金忠沛���有独立性，不受欧云彬管理与指挥。提交的证据不能证明骨折是在从事伐木工作中造成的，金忠沛受伤两个月后才到医院检查出骨折，不合情理，金忠沛的伤情与医疗机构误诊有一定的关系。金忠江获得额外的收入，应承担一定的责任。对金忠沛主张的费用中，医疗费请人民法院进行审查，伙食补助费、护理费、交通费请法院按照相关标准计算，营养费应遵医嘱，鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金应不予支持，误工费只能按90天计算。综上，请求人民法院驳回金忠沛的诉讼请求。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”判断劳务关系的存在标准基本上来自两个方面：首先，提供劳务一方是否为接受劳务一方所选任，并在从事劳务活动时受接受劳务一方的指挥和监督，换言之，双方是否有从属关系；其次，是否一方提供劳务，另一方给付报酬。
本案中金忠沛虽不是欧云彬直接找来为其伐木，但欧云彬对金忠沛等人提供的劳务服务并未明确表示反对。金忠沛等人按照欧云彬的指示，利用欧云彬提供的条件伐木、搬运、装车，为欧云彬创造经济利益提供劳务；欧云彬也实际接受了金忠沛等人提供的劳务，且以每车木料1000元给付报酬（审理中已查明金忠沛分得欧云彬支付的报酬450元）。因此，金忠沛与欧云彬形成了事实上的劳务关系，即金忠沛是提供劳务者一方，欧云彬是接受劳务者一方。故，金忠沛在搬运木材过程中受到了伤害，作为接受劳务的欧云彬依法应承担赔偿责任。金���江叫金忠沛等人一起去欧云彬指定的山林伐木、搬运、装车，是介绍行为，是否接受金忠沛等人提供的劳务，选任的决定权最终在欧云彬。故，金忠沛与欧云彬双方已形成劳务关系，金忠沛在提供劳务过程中自身受到伤害，根据双方的过错程度应各自承担相应的责任。事发时天色渐晚，金忠沛等人受欧云彬指示劳动一整天已达到疲劳状态，但仍在搬运木材，欧云彬作为接受劳务者，结合本案案情应承担70%的民事赔偿责任。作为提供劳务者的金忠沛在搬运木材过程中受伤，其本人也未做到安全防范注意义务，所以其应自行承担30%的责任。
金忠沛所主张的相关损失及费用作如下确认：1、金忠沛主张医疗费6332.55元，根据医疗机构出具的医药费用专用收据，结合病历和实际花费确定为6332.55元；2、护理费，金忠沛主张的护理费为1030元，金忠沛住院治疗十天，主张按103元/天计算，未超过法定标准，予以确认，将护理费确定为1030元；3、金忠沛主张的住院伙食补助费500元，未超过法定标准，予以支持；4、金忠沛主张的营养费300元，因无出院医嘱要求加强营养，不予支持；5、金忠沛主张误工费为29400元，金忠沛的误工损失应为其受伤未能正常工作而减少的收入，金忠沛系农村户口，且无固定收入，主张按98元/天计算未超过法定标准，出院医嘱中载明“注意休息”，结合金忠沛伤情酌情认定出院后误工时间为两个月，鉴定机构确认的金忠沛后续住院和休息时间为“住院时间约三周，出院后尚需休息一月”，予以采信，故误工时间为121天，认定误工费为11858元；6、金忠沛主张的交通费100元，虽然未提交了发票，但是该笔费用有花费的必要性和合理性，结合治疗的实际情况，酌情予以支持；7、残疾赔偿金金忠沛主张18980元，系按农村标准计算，结合鉴定机构鉴定意见，予以支持；8、金忠沛主张的精神损失费5000元，未超过审判实践标准，故予以支持；9、后续治疗费金忠沛主张10000元，结合伤情和鉴定机构意见，予以支持。10、鉴定费金忠沛主张1400元，结合鉴定费发票，予以确认。综上，金忠沛在本次纠纷中的损失为：医疗费6332.55元、护理费1030元、住院伙食补助费500元、误工费11858元、交通费100元，精神损失费5000元、残疾赔偿金18980元、后续治疗费10000元，共计55200元。结合双方的过错程度，对于金忠沛的损失欧云彬应承担38640.39元，金忠沛本人应承担16560.16元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十八条��及《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条之规定，判决：一、欧云彬在本判决生效后十日内赔偿金忠沛38640.39元。二、驳回金忠沛的其他诉讼请求。本案案件受理费315元，由金忠沛负担94.50元，欧云彬负担220.50元。
上诉人欧云彬不服一审判决，向本院提起上诉，请求:撤销一审判决，依法改判驳回要求欧云彬赔偿的诉讼请求。理由如下：1.欧云彬与金忠江之间是承揽关系，金忠沛的劳务接受者是金忠江，应由金忠江承担雇主责任。2.一审认定金忠沛右手桡骨骨折是搬运木材所致证据不足。3.即使金忠沛的伤是在搬运木材过程中造成的，但因金忠沛自己治疗不及时，扩大了损害后果，应由其自己承担80%的责任。4.一审支持精神抚慰金5000元错误，支持误工费11858元错误，没有发生的后期治疗费10000元也不应该支持。
被上诉人金忠沛答辩称，金忠沛与欧云彬之间系雇佣关系而非承揽关系，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
被上诉人金忠江答辩称，工人是欧云彬安排的，工具也是欧云彬提供的，4个人工钱共计1800元，金忠江也只得了450元。
本院经审理查明的案件事实与一审查明的一致。
本院认为，关于被上诉人金忠沛向谁提供劳务的问题。金忠沛等人系上诉人欧云彬委托被上诉人金忠江介绍而来，工作过程中受上诉人的组织管理，报酬亦由上诉人支付，一审据此认定欧云彬系接受劳务者并无不当。上诉人主张金忠江系接受劳务者，但所举证据尚不足以证实，本院不予采信。关于金忠沛右手桡骨骨折是否系在上诉人处务工过程中所致的问题。根据金忠沛在务工过程中受伤的经过及部位，结合其治疗的经过及部位，其右手桡骨��折系在上诉人处务工过程中所致的事实已达到了高度盖然性，在上诉人并无充分证据反驳的情况下，足以认定。关于上诉人提出因金忠沛自己治疗不及时扩大了损害后果的主张，缺乏证据支持，本院不予采信。关于误工费、精神抚慰金、后续治疗费，一审判决符合相关法律规定及司法实践标准，上诉人的该部分上诉理由亦不能成立。
综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费630元，由上诉人欧云彬负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执��的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
审 判 员 朱晓丽
代理审判员 沈 平
二〇一六年六月二日
书 记 员 蹇佳莉