江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)苏02刑终326号
原公诉机关江阴市人民检察院。
上诉人(原审被告人)夏铭杰，男，1979年11月18日生，，汉族，初中文化，江阴市运杰木业有限公司工作，住江阴市，户籍在江阴市。2002年4月因敲诈勒索被无锡市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养一年六个月；2003年7月、2003年9月、2005年5月、2006年4月、2006年10月、2008年9月、2011年11月、2012年1月因赌博分别被江阴市公安局罚款人民币三千元、三千元、三千元、五百元、行政拘留十四日并处罚款人民币三千元、罚款人民币五百元、行政拘留十二日并处罚款人民币一千五百元、行政拘留十二日并处罚款人民币二千元;2013年6月28日因犯开设赌场罪被江阴市人民法院判处有期徒刑七个月,并处罚金人民币七千元，2013年9月2日刑满释放。2016年12月1日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月30日被取保候审。2017年8月25日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人范希春，男，1985年10月15日生，，汉族，初中文化，无业，住江阴市，户籍在黑龙江省嫩江县。2016年12月18日到案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月30日被取保候审。2017年8月25日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人陈小军，男，1979年3月17日生，，汉族，初中文化，无业，户籍在江阴市。2009年7月因吸毒被江阴市公安局行政拘留十五日;2011年9月因赌博被江阴市公安局罚款人民币五百元；因吸毒于2011年12月被江阴市公安局行政拘留十五日，后被该局责令社区戒毒三年;2013年2月因赌博被江阴市公安局行政拘留十日并处罚金人民币二千元；2012年7月因犯容留他人吸毒罪被江阴市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元，2012年11月16日刑满释放。2017年1月13日到案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年2月10日被取保候审。2017年8月25日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人崔亚民，男，1982年1月22日生，，汉族，初中文化，无业，户籍在江苏省滨海县。2012年2月因吸毒被滨海县公安局行政拘留十日并处罚款人民币二千元；2012年11月因赌博被江阴市公安局罚款人民币三百元。2017年1月3日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年1月23日被取保候审。2017年8月25日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
原审被告人陆小锋，男，1977年2月26日生，，汉族，初中文化，无业，住江阴市，户籍在江阴市。2004年6月因为赌博提供条件被江阴市公安局行政拘留十五日并处罚款人民币三千元;2006年12月因赌博被江阴市公安局罚款人民币五百元；2010年3月因寻衅滋事被无锡市人民政府劳动教养委员会劳动教养一年;1999年3月因犯抢劫罪被江阴市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；2012年9月因犯非法拘禁罪被江阴市人民法院判处拘役二个月，2012年10月26日刑满释放。2016年12月6日归案，同日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月30日被取保候审。2017年8月25日经江阴市人民法院决定逮捕。现羁押于江阴市看守所。
江阴市人民法院审理江阴市人民检察院指控被告人夏铭杰、范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋犯开设赌场罪一案，于2017年8月25日作出（2017）苏0281刑初1080号刑事判决。原审被告人夏铭杰不服，提出上诉。本院于同年9月14日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人夏铭杰、范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋经事先合谋，由被告人夏铭杰分别伙同被告人范希春、陈小军充当局头，被告人崔亚民在赌场内放水钱，被告人陆小锋负责接送赌客及望风。上述被告人于2016年11月到江阴市澄江街道普惠村、葫桥村等地开设赌场7次，抽头获利人民币（下同）14000余元。其中，被告人夏铭杰参与开设赌场7场，被告人范希春参与开设赌场3场，抽头获利8000余元，被告人陈小军参与开设赌场3场，抽头获利6000余元，被告人崔亚民参与开设赌场7场，共放水钱70000元，被告人陆小锋参与开设赌场3场，非法获利1500余元。具体犯罪事实分述如下：
1、被告人夏铭杰、范希春、崔亚民于2016年11月中旬的一天晚上，到江阴市澄江街道葫桥村徐家埭12号，组织赌客以麻将筒子牌“牛牛”的形式进行赌博。其中，被告人夏铭杰、范希春任局头，被告人崔亚民在赌场内放水钱，本场抽头获利4000余元。
2、被告人夏铭杰、范希春、崔亚民于2016年11月中旬的一天晚上，到江阴市澄江街道普惠村夏家埭26号江阴市运杰木业有限公司，组织赌客以麻将筒子牌“牛牛”的形式进行赌博。其中，被告人夏铭杰、范希春任局头，被告人崔亚民在赌场内放水钱，本场抽头获利2000余元。
3、被告人夏铭杰、范希春、崔亚民于2016年11月中旬的一天晚上，到江阴市澄江街道世新路116号3楼东侧办公室，组织赌客以麻将筒子牌“牛牛”的形式进行赌博。其中，被告人夏铭杰、范希春任局头，被告人崔亚民在赌场内放水钱，本场抽头获利2000余元。
4、被告人夏铭杰、陈小军、崔亚民、陆小锋于2016年11月25日晚，到江阴市澄江街道普惠村夏家埭26号江阴市运杰木业有限公司，组织赌客以麻将筒子牌“牛牛”的形式进行赌博。其中，被告人夏铭杰、陈小军任局头，被告人崔亚民在赌场内放水钱，被告人陆小锋负责接送赌客及望风。本场抽头获利2000余元，被告人陆小锋非法获利500元。
5、被告人夏铭杰、陈小军、崔亚民、陆小锋于2016年11月26日晚，到江阴市澄江街道红光村许家村100号，组织赌客以麻将筒子牌“牛牛”的形式进行赌博。其中，被告人夏铭杰、陈小军任局头，被告人崔亚民在赌场内放水钱，被告人陆小锋负责接送赌客及望风。本场抽头获利2000余元，被告人陆小锋非法获利500元。被告人崔亚民向赌博人员李某1放水钱50000元。
6、被告人夏铭杰、陈小军、崔亚民、陆小锋于2016年11月27日晚，到江阴市夏港镇夏南村10号前面楼房2楼，组织赌客以麻将筒子牌“牛牛”的形式进行赌博。其中，被告人夏铭杰、陈小军任局头，被告人崔亚民在赌场内放水钱，被告人陆小锋负责接送赌客及望风。本场抽头获利2000余元，被告人陆小锋非法获利500元。被告人崔亚民向赌博人员李某1放水钱10000元。
7、被告人夏铭杰、崔亚民于2016年11月30日晚，到江阴市澄江街道葫桥村陆家村179号底楼，组织赌客以麻将筒子牌“牛牛”的形式进行赌博。其中，被告人夏铭杰任局头，被告人崔亚民负责放水钱。本场赌局中，被告人崔亚民向赌博人员李某1放水钱10000元。后被江阴市公安局民警当场查获。
案发后，被告人范希春、陈小军分别于2016年12月18日、2017年1月13日到江阴市公安局投案，并在接受公安机关询问时如实供述了上述犯罪事实。
另查明，被告人夏铭杰、范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋的违法所得为6700元、3700元、3000元、2100元、1500元。
在审理期间，被告人范希春、崔亚民、陆小锋退缴违法所得3700元、2100元、1500元。
以上事实，有证人王某1、路某、李某1、徐某1、唐某2、吴某1、靳某、徐某2、邓某,4、王某2、陆某,4、杨某、吴某2、於君立、李某2、金某、刘某、李某3、徐某3等人的证词及辨认笔录，被告人夏铭杰、范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋的供述及辨认笔录、检查笔录，收缴物品清单、证据保全决定书、证据保全清单，公安机关出具的《刑事案件侦破、揭发经过》等证据证实。
原审法院认为：被告人夏铭杰、范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人夏铭杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其在共同犯罪中起主要作用，系主犯；能如实供述且当庭自愿认罪，予以从轻处罚。被告人范希春、陈小军在共同犯罪中起主要作用，均系主犯；均能自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，均依法予以从轻处罚。被告人崔亚民、陆小锋在共同犯罪中起次要作用，均系从犯；能如实供述且当庭自愿认罪，均依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款之规定，以开设赌场罪，判处夏铭杰有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；判处范希春拘役三个月，并处罚金人民币五千元；判处陈小军拘役三个月，并处罚金人民币五千元；判处崔亚民拘役二个月，并处罚金人民币四千元；判处陆小锋拘役二个月，并处罚金人民币三千元；继续追缴被告人夏铭杰、陈小军违法所得人民币6700元、3000元；连同退缴在案的被告人范希春、崔亚民、陆小锋的违法所得人民币3700元、2100元、1500元，予以没收，上缴国库。
上诉人夏铭杰提出的上诉理由是：原审法院量刑过重。请求二审依法改判。
经审理查明：2016年11月份，上诉人夏铭杰与原审被告人范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋经事先合谋开设赌场，由上诉人夏铭杰分别伙同原审被告人范希春、陈小军充当局头，原审被告人崔亚民在赌场内放水钱，原审被告人陆小锋负责接送赌客及望风，在江阴市澄江街道普惠村、葫桥村等地开设赌场7次，抽头获利14000余元。其中，上诉人夏铭杰参与开设赌场7场，原审被告人范希春参与开设赌场3场，抽头获利8000余元，原审被告人陈小军参与开设赌场3场，抽头获利6000余元，原审被告人崔亚民参与开设赌场7场，共放水钱70000元，原审被告人陆小锋参与开设赌场3场，非法获利1500余元。
原审被告人范希春、陈小军分别于2016年12月18日、2017年1月13日到江阴市公安局投案。上诉人夏铭杰与原审被告人范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋的违法所得分别为6700元、3700元、3000元、2100元、1500元。在一审期间，原审被告人范希春、崔亚民、陆小锋退缴违法所得3700元、2100元、1500元。
上述事实有原审法院经过当庭质证后所认定的证据证实。本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人夏铭杰伙同原审被告人范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为均确已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人夏铭杰及原审被告人范希春、陈小军起主要作用，系主犯；原审被告人崔亚民、陆小锋起次要作用，系从犯。上诉人夏铭杰曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。原审被告人范希春、陈小军案发后能自动向公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首。
关于上诉人夏铭杰提出的上诉理由，本院认为：原审法院在量刑时根据上诉人夏铭杰的犯罪事实，结合其具有主犯、累犯、如实供述等量刑情节综合考虑，在法定刑幅度内判处刑罚，所处量刑并无不当。故请求二审改判的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决的审判程序合法，认定上诉人夏铭杰及原审被告人范希春、陈小军、崔亚民、陆小锋犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韩 锋
审 判 员 马小卫
审 判 员 周 华
二〇一七年九月二十五日
法官助理 赵 越
书 记 员 李奇才
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。