湖南省常德市中级人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)湘07刑终51号
原公诉机关湖南省石门县人民检察院。
上诉人(原审被告人)张圣国，男，1967年6月5日出生于湖南省石门县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，2015年9月2日被湖南省石门县公安局刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于湖南省石门县看守所。
原审被告人田玉坤，男，1956年6月28日出生于湖南省石门县，土家族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，2015年9月2日被湖南省石门县公安局刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于湖南省石门县看守所。
湖南省石门县人民法院审理石门县人民检察院指控原审被告人田玉坤、张圣国犯盗窃罪一案，于二O一六年二月二日作出(2015)石刑初字第212号刑事判决。原审被告人张圣国不服，提出上诉。本院依法组成由审判员聂敏担任审判长，审判员雍明、代理审判员孙小伍参加的合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审认定：被告人田玉坤之妻在位于湖南省石门县夹山公园的德源敬老院工作，田玉坤由此经常出入德源敬老院，与生活在德源敬老院的退休老师傅某政老人相熟。2015年5月，被告人田玉坤曾向被害人傅某政老人借过钱，傅某政将自己的存折交给田玉坤让其自己去取钱，并告知过密码。2015年8月20日17时许，田玉坤来到敬老院，乘傅某政离开、屋内无人之机，将傅某政放在床头枕头下的邮政储蓄银行存折盗走。次日7时许，田玉坤找到与自己相熟的被告人张圣国，将存折交给张圣国，让其帮忙将存折里��钱取出来，并要求张圣国到石门县以外的地方去取，取钱时要戴上帽子，避免被发现。张圣国明知其存折来路不正，仍然乘坐出租车先后来到邮政储蓄银行澧县中心营业所、临澧县合口支行将存折里的人民币取出49900元、20500元。回到石门县城以后把取出的钱交给被告人田玉坤，田玉坤给了张圣国人民币2400元。案发后赃款被全部追回并发还给失主傅某政。
另查明，2015年9月2日警方传唤张圣国，张圣国到案后供述了应田玉坤的安排到外地替田玉坤取款的事实，并于当日协助警方抓获了田玉坤。田玉坤到案后如实供述了盗窃傅某政存折并要张圣国到外地取款的事实。
上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证的证据证明：
1、被害人傅某政的陈述，证明2015年8月下旬，自己放在敬老院平时居住的房内床上枕头下的存折不见了，敬老院的工���人员随即帮助查找，发现存折已被人在外县支取了7万多元；还证明同年5月给熟人田玉坤借过钱，田玉坤知道存折的密码。
2、证人田某的证言，证明2015年8月27日自己应敬老院的安排帮助傅某政老人准备检查身体时，傅某政发现存折不见了，自己随即帮助傅某政挂失、报警，挂失时查询发现存折已被在外县支取了7万多元。
3、傅某政的邮政储蓄尾号为6290账户的交易记录、取款凭证，证明2015年8月21日，傅某政的邮政储蓄存折在中国邮政储蓄银行澧县中心营业所被支取49900元，在临澧县合口支行被支取20500元。
4、中国邮政储蓄银行澧县中心营业所、临澧县合口支行营业所监控视频资料，证明被告人张圣国在该处支取存款的情况。
5、证人覃某兵的证言，证明自己是出租车司机。案发当天被告人张圣国租乘其出租车前往澧县、临澧���支取存款的情况。(侦证卷P43-46)
6、证人陈某秀的证言，证明2015年8月下旬田玉坤还其欠款的情况。
7、证人邓某强的证言，证明2015年8月下旬田玉坤在其住处存放赃款的情况。
8、石门县公安局扣押、发还物品、文件清单，证明石门县公安局从田玉坤、邓某强、张圣国手中扣押物品情况，以及石门县公安局将扣押物品发还给被害人傅某政的情况。
9、现场勘验检查工作记录，证明案发现场情况。
10、收条、谅解书，证明被害人傅某政收到追回的赃款后，对被告人田玉坤出具了书面谅解。
11、石门县公安局出具的线索来源和抓获经过，证明本案的线索来源，被告人田玉坤、张圣国均系被抓获归案，张圣国有协助公安机关抓获同案犯的情况。
12、户籍资料，证明本案被害人、被告人的身份等基本情况。
13、被告人田玉坤的供述，证明自己乘傅某政不备盗窃其存折后交给张圣国到外地支取的事实。
14、被告人张圣国的供述，证明自己替田玉坤在澧县、临澧县取款的事实。
原审法院认为，被告人田玉坤、张圣国以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。且系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人田玉坤起主要作用，系主犯，应当按其所组织、指挥、参与的全部犯罪处罚；被告人张圣国起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。归案后，被告人田玉坤如实供述，有坦白情节，积极退赃并取得了被害人的谅解，可以从轻处罚。被告人张圣国协助公安机关抓获同案犯，有立功情节，可以从轻或减轻处罚。据此，原审法院对被告人田玉坤适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条��一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条之规定；对被告人张圣国适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条、第五十二条之规定，判决如下：一、被告人田玉坤犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元；二、被告人张圣国犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
原审被告人张圣国上诉提出：自己是受田玉坤所骗，并不知情，请求从轻判处。
本院二审查明的事实、证据与原审法院认定的事实、证据一致。
本院认为，上诉人(原审被告人)张圣国与原审被告人田玉坤以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。田玉坤、张圣国系共同犯罪，在共同犯罪中，田玉坤起主要作用，系主犯，依法应当按其组织、参与的全部犯罪���罚；张圣国起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。归案后，田玉坤如实供述，有坦白情节，依法可以从轻处罚，退还赃款并取得了被害人的谅解，还可酌情从轻处罚；张圣国协助公安机关抓获同案犯，有立功情节，可以从轻或减轻处罚。
上诉人张圣国提出的“自己是受田玉坤所骗，并不知情，请求从轻判处”的意见。经查，本案中，被告人田玉坤把盗窃的存折交给张圣国时，明确要求其必须到外地去支取，不能在石门县取钱，并且还要求张圣国取钱时把帽子戴起避免暴露，张圣国归案后也供认自己当时就明白了钱来路不正，但考虑到给田玉坤办事应该不会亏待自己时，仍然按照田玉坤的指示去执行取钱行为。张圣国主观上具有概括的故意，客观上为田玉坤的盗窃犯罪提供了帮助，应依法构成盗窃罪的共犯。但鉴于张圣国和田玉坤事先就盗窃没有进行预谋、策划，其实施取钱行为时主观上是一种概括的犯罪故意，加之其系从犯、有立功情节，且本案的全部损失已经挽回，并取得了被害人的谅解，对其可依法较大幅度的减轻处罚，原审对其判处有期徒刑二年，并处罚金一万元的量刑过重，应依法予以改判。上诉人张圣国关于要求从轻判处的上诉理由成立，本院予以采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、(二)项之规定，判决如下：
一、维持湖南省石门县人民法院(2015)石刑初字第212号刑事判��第一项中对原审被告人田玉坤的定罪量刑部分及第二项中对上诉人张圣国犯盗窃罪的定罪部分；
二、撤销湖南省石门县人民法院(2015)石刑初字第212号刑事判决第二项中对上诉人张圣国的量刑部分；
三、上诉人张圣国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月2日起至2016年9月1日止。罚金限判决生效后十日内缴纳)
本判决为终审判决。
审 判 长 聂 敏
审 判 员 雍 明
代理审判员 孙小伍
二〇一六年五月十日
书 记 员 叶 祥
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，���者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指控的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起将要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的���可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……