镇江经济开发区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)苏1191刑初97号
公诉机关镇江市经济开发区人民检察院。
被告人孙宏伟，男，1982年5月7日出生于江苏省，汉族，大学文化，镇江能斯特汽车科技有限公司原股东、原副总经理，住镇江。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年8月28日被镇江市公安局新区分局刑事拘留，同年9月30日被该分局取保候审，2016年3月26日被镇江市经济开发区人民检察院决定取保候审，同年8月5日被本院决定继续取保候审。
辩护人贾国宽，江苏汇典律师事务所律师。
辩护人张忠仁，江苏诚和律师事务所律师。
被告人邱电荣，男，1986年9月23日出生于湖北省天门市，汉族，大学文化，镇江能斯特汽车科技有限公司原工艺工程师、现技术主管，户籍地址湖北省天门市，住镇江市。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年9月1日被镇江市公安局新区分局刑事拘留，同年9月30日被该分局取保候审，2016年3月26日被镇江市经济开发区人民检察院决定取保候审，同年8月3日被本院决定继续取保候审。
辩护人谢荣根，江苏博事达（镇江）律师事务所律师。
被告人刘虎，男，1986年12月28日出生于湖北省天门市，汉族，硕士研究生，镇江能斯特汽车科技有限公司技术部原工艺工程师、现生产部主管，户籍地址湖北省天门市，住镇江。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年9月1日被镇江市公安局新区分局刑事拘留，同年9月30日被该分局取保候审，2016年3月26日被镇江市经济开发区人民检察院决定取保候审，同年8月3日被本院决定继续取保候审。
辩护人李承举，江苏博事达（镇江）律师事务所律师。
被告人夏艳，女，1989年9月26日出生于湖北省潜江市，汉族，大学文化，镇江能斯特汽车科技有限公司原出纳，户籍地址湖北省潜江市，住镇江。因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年8月29日被镇江市公安局新区分局刑事拘留，同年9月30日被该分局取保候审，2016年3月26日被镇江市经济开发区人民检察院决定取保候审，同年11月28日被本院决定继续取保候审。
辩护人谌霞，江苏博事达（镇江）律师事务所律师。
镇江市经济开发区人民检察院以镇经检诉刑诉〔2016〕90号起诉书指控被告人孙宏伟、邱电荣、刘虎、夏艳犯职务侵占罪，于2016年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员李某出庭支持公诉，被告人孙宏伟及其辩护人贾国宽、张忠仁、被告人邱电荣及其辩护人谢荣根、被告人刘虎及其辩护人李承举、被告人夏艳及其辩护人谌霞、被害单位诉讼代理人杨某到庭参加诉讼。本案审理期间，因法定原因于2016年8月9日中止审理，同年12月2日恢复审理；后又经公诉机关建议延期审理二次，经江苏省镇江市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
镇江市经济开发区人民检察院指控：2014年12月至2015年8月,被告人孙宏伟利用担任镇江能某特汽车科技有限公司（以下简称能某特公司）副总经理，负责公司生产、经营、管理等职务便利，单独或伙同被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取公司氧传感器5630根、芯片40180片，价值共计1040305.8元人民币（以下币种同）。2015年7月3日，孙宏伟离职时未向能某特公司交接上述事宜。其中，孙宏伟侵占数额1040305.8元，被告人邱电荣、刘虎、夏艳侵占数额均为519625元。具体为：
一、2015年6月，被告人孙宏伟指使销售部员工王某2、生产部员工许某，通过销毁客户资料、生产记录等手段从能某特公司窃取氧传感器44箱5630根，转移并暂存至速尔快递。同年7月10日，孙宏伟指使王某2将其中5箱500根氧传感器��售给伊朗客户AmirKhosravi，货款5250美元（折合人民币32096.4元）打入杭州纳瑙新材料科技股份有限公司（以下简称纳瑙公司）账户。23箱2000根氧传感器被孙宏伟转移至浙江温岭市黄某处，准备销往伊朗客户，售价约定为21500美元(折合人民币131442.4元)。剩余16箱3130根氧传感器被孙宏伟藏匿于其位于杭州市新沙家园9幢601室的暂住地，货值234750元。上述44箱5630根氧传感器共计价值398288.8元。39箱5130根氧传感器已被扣押并发还能某特公司。
二、2015年6月，被告人孙宏伟指使能某特公司生产助理朱某，通过不做登记出库记录等手段，从能某特公司窃取芯片5000片,并指使王某2销售给伊朗客户MrDashti，货款2万美元（折合人民币122392元）打入纳瑙公司。
三、2014年下半年左右，被告人孙宏伟向被告人邱电荣、刘虎、夏艳提议，窃取能某特公司芯片对外销售，赃款平分，三人均同意。2014年12月至2015年8月，邱电荣、刘虎、夏艳利用检测芯片、少报芯片成品率、减少芯片入库成品数量等手段，从能某特公司窃取芯片35180片。由孙宏伟予以销售，售价共计719100元，已收到货款519625元。其中，邱电荣分得82800元，刘虎、夏艳均分得36400元，其余货款均由孙宏伟控制。分别为:
1．2014年12月至2015年8月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取芯��23840片，孙宏伟销售给瑞安市弘利汽车配件厂负责人虞某1，售价476800元，已收到货款342000元。其中5万元银行承兑汇票已打入能某特公司，剩余292000元打入孙宏伟控制的其朋友张某1农业银行卡（卡号62×××73）内。
2．2015年4月至2015年7月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取芯片约6000片，孙宏伟销售给浙江千宝汽车电子有限公司戴某，货款132000元打入上述张某1中国农业银行卡内。
3．2014年9月至2015年6月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取芯片3300片，由刘虎销���给其朋友刘某，货款69500元打入刘虎建设银行卡（卡号62×××12）内。
4．2015年5月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取芯片约2040片，由孙宏伟销售给霍某，售价40800元，已收到货款26125元，打入张某1上述银行卡内。
被告人孙宏伟、夏艳被抓获到案，被告人邱电荣、刘虎接公安机关电话通知后主动到案。邱电荣已退出赃款72800元、刘虎、夏艳分别退出赃款36400元，已发还能某特公司，并取得能某特公司谅解。另纳瑙公司已归还能某特公司货款154000元。
为证实上述事实，公诉机关提交了相关证据。据此，认为被告人孙宏伟、邱电荣、刘虎、夏艳身为非国有公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，孙宏伟数额巨大，邱电荣、刘虎、夏艳数额较大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人孙宏伟在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人邱电荣、刘虎、夏艳在共同犯罪中起次要作用，是从犯。提请本院依法惩处。
被害单位诉讼代理人意见为，请求对四被告人从轻处罚，并适用缓刑。
被告人孙宏伟对起诉书指控的事实和罪名无异议，但认为起诉书指控的第三起侵占数额中应扣除其中的六分之一，因为当初商量出卖芯片的款分为六份，其中一份是为用于员工补贴和公司日常经营需要，对该款没有侵占的故意。
其辩护人的辩护意见为：被告人孙宏伟的行为不构成犯罪。对于起诉书指控的第一、二起事实，被告人孙宏伟的行为是因为能某特公司欠其垫付款、借款没有结算而迫使公司与其结账和交接，其没有侵占的故意。对起诉书指控的第三起事实，出售芯片的款是用来支付员工待遇等，被告人孙宏伟等人没有侵占的故意；即使认定为侵占，其中刘虎经手出卖给刘某的芯片款不应当认定为孙宏伟的犯罪数额；另外根据四被告人的供述，出售芯片的款分为六份，其中一份是为用于公司开支因而不能计算在侵占数额中。被告人孙宏伟取得被害单位谅解，请求对其从轻处罚。
被告人邱电荣对指控的事实和罪名无异议。
其辩护人的辩护意见为：起诉书指控的第三起侵占芯片款中应有六分之一约8万多元是用于公司日��经营开支，应从侵占数额中扣除；邱电荣在王某2的婚礼上向孙宏伟借款1万元，应从其分赃数额中扣除。被告人邱电荣是从犯，有自首、认罪悔罪、积极退赃等情节。
被告人刘虎对指控的事实和罪名无异议。
其辩护人的辩护意见为：起诉书指控的第三起侵占数额中应扣除六分之一用于公司日常经营开支的部分；被告人刘虎系初犯、偶犯，在本案中是从犯，有自首情节，认罪悔罪，积极退赃，取得被害单位的谅解，请求对其从宽处理并适用缓刑。
被告人夏艳对起诉书指控的事实和罪名无异议。
其辩护人的辩护意见为，起诉书指控的第三起侵占数额中应扣除六分之一用于公司日常经营开支的部分；被告人夏艳系初犯、偶犯，在本案中是从犯，认罪态度好，积极退赃，取得被害单位的谅解，请求从宽处理。
经审理查明：被告人孙宏伟于2012年9月至能某特公司担任公司副总经理，主持日常工作，负责公司生产、经营、管理等��被告人邱电荣于2012年9月至能某特公司工作，先后担任能某特公司工艺工程师、技术主管；被告人刘虎于2013年7月至能某特公司工作，先后担任工艺工程师、生产部主管；被告人夏艳于2012年9月至能某特公司工作，担任出纳。
2014年12月至2015年8月,被告人孙宏伟利用担任能某特公司副总经理，负责公司生产、经营、管理等职务便利，单独或伙同被告人邱电荣、刘虎、夏艳侵占公司财物。其中，被告人孙宏伟侵占数额为953701.63元，被告人邱电荣、刘虎、夏艳侵占数额均为433020.83元。具体事实如下：
一、2015年6月，被告人孙宏伟指使销售部员工王某2、生产部员工许某，通过销毁客户资料、生产记录等手段从能某特公司窃取氧传感器44箱5630根，转移并暂存至速尔快递。此后，被告人孙宏伟指使王某2将其中5箱500根氧传感器销售给伊朗客户AmirKhosravi，将货款5250美元（折合人民币32096.4元）打入纳瑙公司账户；23箱2000根氧传感器被孙宏伟转移至浙江温岭市黄某处，准备销往伊朗客户，售价约定为21500美元(折合人民币131442.4元)；剩余16箱计3130根氧传感器被孙宏伟藏匿于其位于杭州市新沙家园9幢601室的暂住地，货值234750元。上述44箱5630根氧传感器共计价值398288.8元，其中39箱5130根氧传感器已被扣押并发还能某特公司。
二、2015年6月，被告人孙宏伟指使能某特公司生产助理朱某，通过不做登记出库记录等手段，从能某特公司窃取芯片5000片,并指使王某2销售给伊朗客户MrDashti，将货款2万美元（折合人民币122392元）打入纳瑙公司账户。案发后，该货款已由纳瑙公司全部返还给能某特公司。
三、2014年下半年左右，由被告人孙宏伟提议并与被告人邱电荣、刘虎、夏艳合谋，窃取能某特公司芯片对外销售，从中私分芯片款。2014年12月至2015年8月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳利用少报芯片成品率、减少芯片入库成品数量等手段，窃取能某特公司芯片35180片予以销售，合计售价719100元，已收货款共计569625元，其中未入账的已收货款共计519625元。具体事实如下:
1．2014年12月至2015年8月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取芯片23840片，由被告人孙宏伟销售给虞某1经营的瑞安市弘利汽车配件厂，合计售价476800元，已收到货款342000元。其中5万元银行承兑汇票打入能某特公司账户，其余292000元打入孙宏伟控制的其朋友张某1的农业银行卡（卡号62×××73）内。
2．2015年4月至2015年7月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取芯片约6000片，由被告人孙宏伟销售给戴某经营的浙江千宝汽车电子有限公司，所得货款132000元打入上述��某1的农业银行卡内。
3．2014年9月至2015年6月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取芯片3300片，由被告人刘虎销售给其朋友刘某，所得货款69500元打入刘虎建设银行卡（卡号62×××12）内。
4．2015年5月，被告人邱电荣、刘虎、夏艳窃取芯片约2040片，由被告人孙宏伟销售给霍某，售价40800元，已收到货款26125元，打入上述张某1的农业银行卡内。
上述未入账货款519625元中，扣除四被告人事先商定为用于公司费用开支部分，被告人孙宏伟、邱电荣、刘虎、夏艳共同侵占货款433020.83元，其中邱电荣分得82800元，刘虎、夏艳各分得36400元，其余277420.83元由孙宏伟实际控制。
被告人孙宏伟、夏艳分别于2015年8月27日、8月28日被抓获归案。被告人邱电荣、刘虎均于2015年8月28日主动打电话向公安机关要求自首，公安机关民警告知改天再来；同年8月31日被告人邱电荣、刘虎接公安机关电话通知后到公安机关，如实供述了相关事实。案发后，被告人邱电荣、刘虎、夏艳分别退出赃款72800元、36400元、36400元，上述赃款均已发还能某特公司，能某特公司对上述三���告人予以谅解。公安机关另扣押了孙宏伟持有的张某1的两张中国农业银行卡（卡号为62×××71、62×××73），账户内余额共计199912.17元。
审理中，就被告人孙宏伟为能某特公司垫付款项、借款及工资等，被害单位能某特公司与被告人孙宏伟进行了对账确认，并达成退赔协议，协议约定除公安机关已扣押的孙宏伟持有的张某1的两张农业银行卡内的存款共计199912.17元发还能某特公司外，本案其余未退赔的全部赃款由能某特公司在结欠孙宏伟的款项中予以折抵，无需另行退赔。能某特公司对被告人孙宏伟表示予以谅解。
审理中，四被告人所在社区矫正机构均分别表示愿意接受对各被告人进行社区矫正。
上述事实，有经庭审质证的以下证据予以证实：
1、被告人孙宏伟、邱电荣、刘虎、夏艳的供述和辩解；
2、证人王某2、许某、朱某、王某1、孙某、黄某、虞某1、��某、霍某、代某、岳某、张某2、焦某、谢某、张某1、张某3等人的证言；
3、辨认笔录、检查笔录、搜查笔录、提取笔录；
4、发破案经过、能某特公司全体职工信息表、停保证明、养老保险个人对账单、股票转购协议、营业执照、工商登记材料、报案材料、能某特公司发货记录、出库记录、能某特公司出具的有关生产、发货记录的情况说明及有关芯片出售情况的证明、对账材料、速尔快递对账单、扣押清单、快递单、王某2提供的订单信息、销售订单、能某特公司出具的销售价格的��明材料、能某特公司与纳瑙公司签订的结算协议书及催收纳瑙公司付款的情况说明、虞某2提供的送货单、银行付款凭证、对账记录、能某特公司的记账凭证及承兑汇票、夏艳提供的手机发货清单及快递单截图、潘某提供的入库单及付款凭据、刘某提供的情况说明及银行卡明细、孙宏伟持有的张某1的银行卡、刘虎建行卡对账单及去向说明、孙宏伟笔记本记录、孙宏伟等人的邮件、谢某等人的承诺函、孙宏伟辞职报告、孙宏伟的员工辞职申请及交接结算表、股东会议纪要、能某特公司员工手册、能某特公司出具的职工工资发放福利说明、扣押决定书、收据、发还清单、公安机关出具的孙宏伟持有的张某1银行卡资金来源和去向的说明、能某特公司与孙宏伟有关孙宏伟垫付款等款项的确认说明、能某特公司出具的涉案款退款的情况说明、赔协议、谅解书、审前调查评估意见书、户籍信息等书证。
本院认为，被告人孙宏伟、邱电荣、刘虎、夏艳身为非国有公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，其中部分系共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于起诉书指控的第三起侵占的数额，本案四被告人在侦查阶段和庭审中供述，均能证明当初四被告人商议将出售芯片的款分成六份，其中一份作为公司费用开支，主观上对该部分芯片款并无占为己有的故意；综合被告人孙宏伟等人的供述、证人张某3及王某2等人的证言、能某特公司与孙宏伟有关孙宏伟垫付款等款项的对账确认情况、公安机关从孙宏伟处扣押的张某1的两张农业银行卡等证据来看，在被告人孙宏伟等人出卖芯片期间及之后，存在孙宏伟为能某特公司垫付相关费用的情况，以及还有部分芯片款存于张某1上述银行卡内未使用，同时在孙宏伟等人出售芯片已收款中有5万元芯片款入账的情况；故根据现有证据可以认定，在起诉书指控的第三起事实中，被告人孙宏伟等人对出售芯片的款项并不具有全部占有的主观故意，客观上对已收的货款亦未全部占有；同时对已收取但未入帐的芯片款519625全部认定为侵占证据亦不充分，对其中六分之一计86604.17元应从侵占数额中予以扣减，故起诉书指控的第三起侵占数额应认定为433020.83元。被告人孙宏伟在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人邱电荣、刘虎、夏艳在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人邱电荣、刘��自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人孙宏伟、夏艳当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人邱电荣、刘虎、夏艳积极退赃，被告人孙宏伟与被害单位镇江能某特汽车科技有限公司达成退赔协议，本案未退赔的全部赃款由该公司在结欠孙宏伟的款项中折抵，四被告人均取得被害单位的谅解，均可酌情从轻处罚。根据本案的犯罪性质、情节和悔罪表现，对四被告人均可适用缓刑。被告人孙宏伟的辩护人提出的被告人孙宏伟等人没有侵占的故意、起诉书指控的三起事实均不构成犯罪以及刘虎经手出卖给刘某的芯片款不应当认定为孙宏伟的犯罪数额的相关辩护意见，经查与事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人邱电荣的辩护人关于邱电荣向孙宏伟借的1万元，不应作为邱电荣分赃的款项的辩护意见，与事实和证据不符，本院不予采纳。四��告人各自提出的其他相关辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十二条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孙宏伟犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月。
二、被告人邱电荣犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
三、被告人刘虎犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。
四、被告人夏艳犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。
（上述缓刑考验期限，均自判决确定之日起计算）
五、扣押在案的张绪伟名下两张中国农业银行卡（卡号分别为62×××71、62×××73）内的存款退赔给镇江能斯特汽车科技有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 任荣兴
人民陪审员�� 孙荣贵
人民陪审员 王新荣
二〇一八年一月十七日
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书记员张晨怡
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一��财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。