安徽省来安县人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖1122刑初199号
公诉机关安徽省来安县人民检察院。
被告人徐超，男，汉族，1982年8月15日出生于安徽省来安县，中专文化，个体，住安徽省来安县。2002年8月16日因犯强奸罪被本院判处有期徒刑四年，2005年12月3日释放。2014年1月16日因赌博被来安县公安局汊河派出所罚款五百元。被告人徐超因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月30日被来安县公安局刑事拘留，2015年11月9日被来安县公安局决定取保候审，2016年1月5日被来安县人民检察院决定取保候审，2016��5月5日被本院决定取保候审。
被告人陆永玲，女，汉族，1986年8月24日出生于安徽省来安县，中专文化，个体，住安徽省来安县，系被告人徐超之妻。被告人陆永玲因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年11月2日被来安县公安局决定取保候审，2016年1月5日被来安县人民检察院决定取保候审，2016年5月5日被本院决定取保候审。
被告人易晓健，男，汉族，1983年7月15日出生于安徽省来安县，高中文化，无业，住安徽省来安县。被告人易晓健因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年10月30日被来安县公安局刑事拘留，2015年11月9日被来安县公安局决定取保候审，2016年1月5日被来安县人民检察院决定取保候审，2016年5月5日被本院决定取保候审。
安徽省来安县人民检察院以来检刑诉[2016]77号起诉书指控被告人徐超、陆永玲、易��健犯开设赌场罪，于2016年5月4日向本院提起公诉。本院于2016年6月29日作出判决，被告人徐超不服判决，提起上诉，安徽省滁州市中级人民法院于2016年9月7日以原判决部分事实不清为由，撤销本院（2016）皖1122刑初刑初80号刑事判决，将本案发回本院重新审理。本院立案后，依法另行组成合议庭，于2016年12月6日公开开庭进行了审理。来安县人民检察院指派检察员卢豪杰出庭支持公诉，被告人徐超、陆永玲、易晓健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
来安县人民检察院指控：2015年4月，被告人徐超在来安县汊河镇汊河美食街“永保游戏室”内设置赌博机供他人参赌，2015年5月被告人徐超在来安县汊河镇汊河新区佳佳动漫城设置赌博机供他人参赌，其妻被告人陆永玲负责“永保游戏室”日常经营管理和记录赌博机收支，被告人易晓健负责佳佳动漫���日常经营管理和记录赌博机收支，并每月领取工资人民币4000元。2015年10月30日民警当场查获两处游戏室，并扣押永保游戏室内赌博机十台（共计29个独立操作基本单元）、现金人民币15546元、账本一本等，扣押佳佳动漫城内赌博机二台（共计14个独立操作基本单元）、涉案赌资人民币5400元、账本一本等。案发后被告人徐超、陆永玲主动退出违法所得340600元，被告人易晓健主动退出违法所得16000元。
来安县人民检察院对上述事实提供的证据有：被告人徐超、陆永玲、易晓健的供述、证人证言、物证、书证、勘验笔录等证据证实。
公诉机关认为，被告人徐超、陆永玲、易晓健非法设置赌博机供他人赌博，开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究三被告人刑事责任。
被告人徐超、陆永玲、易晓健对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，但是被告人徐超、陆永玲认为违法所得没有340600元。其中240600元是其贷款准备支付承包土地的承包费的，是汊河派出所在其居住的二楼保险柜中搜出的，该款不是陆永玲主动上交的违法所得；100000元是派出所让陆永玲交至派出所，给徐超办理取保候审的钱。从其住处床头柜搜出的笔记本记录的是其家庭其它收入和支出情况，不是游戏室的营业收入。
经审理查明，2015年4月，被告人徐超在来安县汊河镇汊河美食街“永保游戏室”内设置赌博机供他人参赌，被告人陆永玲负责“永保游戏室”日常经营管理；2015年5月被告人徐超在来安县汊河镇汊河新区佳佳动漫城设置赌博机供他人参赌，被���人易晓健负责佳佳动漫城日常经营管理和记录赌博机收支，并每月领取工资4000元。2015年10月30日民警当场查获两处游戏室，并扣押佳佳动漫城内赌博机二台、涉案赌资5400元、账本一本；扣押永保游戏室内赌博机十台、扣押被告人陆永玲的住处保险柜内现金240600元、陆永玲红色挎包内现金10998元、陆永玲身上及厕所内现金4548元，扣押床头柜抽屉内记账本一本等。经滁州市公安局治安管理支队认定：来安县公安局汊河派出所在办理本案中，扣押的“小熊某”弹珠机3台、西游争霸1台、东方公主1台、捕鱼机3台（每台均为6个独立操作单元）、斗龙某4台，均为可上分、退分的具有赌博功能的游戏机。
2015年11月10日，被告人陆永玲在为徐超办理取保候审时，缴纳10万元；2015年11月10日，被告人易晓健将其从徐超处领取工资的16000元交至来安县公安局。
案发后，三被告人均如实供述自己的主要犯罪事实。
证明上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
1、勘验笔录，证实来安县公安局汊河派出所干警于2015年10月30日依法对来安县汊河镇新区康达路永保游戏室和海兰路佳佳动漫城进行现场勘验，并制作现场图两张，刑事摄影照片10张，记录了现场的详细情况。
2、滁州市公安局治安管理支队出具的情况说明，证实来安县公安局汊河派出所办理本案时所扣押的“小熊某”弹珠机3台、西游争霸1台、东方公主1台、捕鱼机3台（每台均分为6个独立操作单元）、斗龙某4台，均为可上分、退分的具有赌博功能的游戏机。根据相关规定，应当认定被告人徐超非法设置赌博机27台开设赌场。
3、账本两本，证实被告人徐超、陆永玲、易晓健经营游戏室及其家庭收支情况。
4、扣押清单、发还清单，证实来安县公安局汊河派出所于2015年10月30日依法从陆永玲处扣押捕鱼机三台、弹珠机三台、黑色台式按钮处动物图案游戏机四台，游戏机用于上分的钥匙15串，身上及厕所内人民币4548元，红色挎包内人民币10998元，表皮黄色、封底印有“百正”字样的软面笔记本一本，上分下分卡片20个，2015年11月9日依法扣押340600元人民币；2015年10月30日从易晓健处扣押账本一个，涉案赌资5400元，赌博机（捕鱼机）两台，2015年11月10日扣押易晓健违法所得16000元。其余扣押物品已发还陆永玲。
5、缴款收据，证明案发后侦查机关从被告人陆永玲处扣押361546元。
6、户籍信息、本院（2002）来刑初字第65号刑事判决书、来安县公安局汊河派出所来公（汊）行罚决字（2014）13号行政处罚决定书，证实
（1）、被告人徐超的身份信息及曾因犯强奸罪于2002年8月16日被来安县人民法院判处有期徒刑四年，曾因设置赌博机于2014年1月16日被来安县公安局汊河派出所行政处罚，罚款伍佰元。
（2）、陆永玲，女，1986年8月24日出生于安徽省来安县，身份证号码，无违法犯罪记录。
（3）、易晓健，男，1983年7月15日出生于安徽省来安县，身份证号码，无违法犯罪记录。
7、抓获经过、破案经过，证实犯罪嫌疑人徐超、陆永玲、易晓健均系民警口头传唤归案，三犯罪嫌疑人主动退出违法所得并如实交代犯罪事实。
8、书证，证实易晓健于2015年11月10日上交从徐超处领取的工资16000元。
9、证人何某的证言，证实来安县汊河镇美食街城市之家宾馆对面开的有一家永保游戏室，这个游戏室开了好几年了，其是今年3月份到这家游戏室玩的，最开始就有一台捕鱼机，后来老板又添了一组龙某，还有一台不知道叫什么的赌博机，从今年3月份到现在我去玩过三次，都是玩捕鱼机。捕鱼机具有上分、退分功能。
10、证人刘某1的证言，证实2015年10月30日15时左右，其和鸿达物流朋友詹强从乌衣送家具到汊河，之后到永保游戏室，叫老板娘给其上100元钱的分，输掉之后我又叫老板娘给我上100元钱分，没玩多长时间就被公安机关查到了。查到时其玩的这台游戏机上有2120分，都没有退，这些分只能退给100元。
11、证人沈某的证言，证实其在永保游戏机店里做饭的，平时照顾老板家两个小���生活。游戏机室老板叫徐超，平时是老板娘陆永玲在店里照看生意，老板有时候在店里帮忙，店里有三台大的游戏机，摆放在中间位置，靠东边摆放了六七台投币的游戏机，靠西边有三台小型游戏机。具有退分等赌博功能的游戏机有三台大的游戏机，两台小的游戏机，一共五台。下午四点左右民警到店里来检查，当时店内有五六个人在游戏机上玩，其中两个小伙子坐在靠西边的小游戏机上玩，大的游戏机上有三四个三十岁左右的男的在玩。老板在汊河经营了两家游戏机室，一家是永保游戏机室，还有一家在汊河新区菜市场附近，这家游戏机室大概在今年五六月份开的，看店的是一个叫易晓健的人，从那边游戏室开业易晓健就一直在那边店里看着生意，好像是水口人。
12、证人湛某的证言，证实刘某1和其一起到汊河碧桂园送货回来，刘某1到永保游戏机室，给女老板二百元，女老板给刘某1上分了，刘某1在这台机子上玩了一个多小时，后来警察来检查的事实。
13、证人刘某2的证言，证实2015年11月3日，其陪同陆永玲去汊河派出所领取返还物品时，派出所未将240600元返还给陆永玲，后来其借款给陆永玲支付土地租金的事实。
14、被告人徐超供述，证实2013年的时候其从江永保手中花了2万元转过来现在经营的“永保游戏室”，“永保游戏室”有营业执照和文化许可证。游戏室里面有几台捕鱼机，在2014年初的时候，其经营的“永保游戏室”因为利用赌博机给来游戏室里的人赌博，被来安县公安局汊河派出所行政罚款并停业整顿。后来整顿好了，其又从蚌埠等周边城市买了1、2台捕鱼赌博机，又在今年上半年其到广州进了一些新型的赌博游戏机，这些赌博机都放���其经营的游戏室里供参赌人员来玩游戏。其将游戏室交给老婆陆永玲负责，平时都是陆永玲在“永保游戏室”里看店的。“佳佳动漫城”是用其老婆陆永玲名字注册的另一家游戏室，里面也设置了几台赌博游戏机。其是两家游戏机室老板。易晓健是其朋友，帮其在佳佳动漫城看店经营的，每月付工资4000元。易晓健主要就是在佳佳动漫城看店的，帮人上分下分，收钱和记账，然后每次交钱给其和其老婆，一共交了三次。从五月份至今，我已经支付了4个月也就是16000元工资给易晓健了。其白天都在外面干活，今天其回游戏室，看见警察过来检查，就赶到现场，之后就被带到派出所了。来安县公安局从其保险柜内扣押的240600元，是其贷款用于支付承包土地租金及人员工资的。
15、被告人陆永玲供述，证实2014年的时候其和丈夫徐超经营永保游戏室和佳佳动漫城，都是其在游戏机室的吧台里面经营，其丈夫在外面承包农田。永保游戏室里有老虎机有四台，都是可以退分的；捕鱼机有三台，其中两台有八个操作基本单元的机子都是可以退分的，另一台有六个操作基本单元的捕鱼机是投币的，赢了之后可以退游戏币。其还用自己的名字注册了一家叫佳佳动漫城的游戏机室的营业执照，游戏机室也在汊河，里面也设置了几台赌博机，这些赌博机都是其丈夫在外面购买的，其丈夫的朋友易晓健在那边帮忙看着，他就住在那边游戏室二楼，平时就是他在那边管理的，他也跟着其丈夫后面承包农田。来安县公安局从其保险柜内扣押的240600元，是徐超贷款用于支付承包土地租金及人员工资的，该款并未发还给其。2015年11月10日，被告人其在为徐超办理取保候审时，上交10万元给汊河派出所，其在第一次开庭时才知道该10万元���先前扣押的240600元，合计340600元被当作违法所得主动上交了。
16、被告人易晓健供述，证实其与徐超系同学，徐超在来安县汊河镇开了一家游戏室，叫其来帮他看店，每月工资4000元。游戏室里有一台西游争霸决战天下是能8个人同时玩的，还有一台捕鱼机能六个人同时玩，都是赌博机，都可以上分退分的。其在店里负责上分、退分、收银、记账，赚的钱都交给徐超老婆陆永玲了。游戏室从5月26日到现在总共纯盈利大概在25000元左右，具体收入和支出我记得都有账，账本就在我办公桌右手边第二个抽屉里，第二个抽屉里还有我平时用的本金，今天账本和5400元本金都被扣押了。
以上证据能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人徐超、陆永玲、易晓健非法设置赌博机27台，供他人赌博，其��为均构成开设赌场罪，公诉机关指控被告人犯开设赌场罪罪名成立，本院予以支持。被告人徐超、陆永玲、易晓健到案后均如实供述了自己的主要犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。公诉机关认定被告人徐超、陆永玲违法所得340600元并主动退出，与徐超、陆永玲在审查起诉及庭审中阶段的供述以及证人刘某2的证言不一致，属证据不足，本院不予认定。根据被告人陆永玲、易晓健的犯罪事实、情节及认罪、悔罪态度，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，本院决定依法对其适用缓刑。对被告人徐超依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定处罚；对被告人陆永玲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定处罚；对被告人易晓健依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定处罚；综上，本院判决如下：
一、被告人徐超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人陆永玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人易晓健犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千��。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
四、对公安机关查扣的赌博机予以没收，由扣押机关销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 郭正武
审 判 员 何建国
人民陪审员 张 燕
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 郭娟娟
附：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年��下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻���，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。