江西省萍乡市安源区人民法院
刑 事 判 决 书
(2017)赣0302刑初60号
公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
被告人段罗林，男，1984年4月11日出生于江西省，汉族，初中文化，厨师，户籍所在地萍乡市，现住萍乡。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月24日被萍乡市公安局开发区分局刑事拘留，同年9月7日被取保候审，本院于2017年2月10日继续对其取保候审。现在家。
辩护人李倩、陈日新，江西博韬律师事务所律师。
萍乡市安源区人民检察院以安检公诉一刑诉[2017]20号起诉书指控被告人段罗林犯寻衅滋事罪，于2017年2月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月7日公开开庭审理了本案。萍乡市安源区人民检察院指派检察员朱三仔出庭支持公诉，被告人段罗林及其辩护人陈日新到庭参加诉讼。现已审理终结。
萍乡市安源区人民检察院指控，2016年8月24日凌晨，被告人段罗林与朋友酒后商量找女性按摩并一起骑摩托车到萍乡经济技术开发区建设东路现代医院附近的康派漆按摩店。被告人段罗林单独进入店内，服务员吴某领其到二楼房间进行按摩。约四十分钟后，按摩店老板李某提醒服务时间到，段罗林以服务不满意为由与吴某发生争吵并动手打了吴某。李某、汤某闻讯赶到二楼，段罗林用脚踢李某被阻止，后与汤某扭打到一起，段罗林用嘴咬住汤某的下颌致其下颌部软组织缺损。根据《人体损伤程度鉴定标准》5.11.3ｄ之规定，汤某的损伤程度为轻伤二级。
公诉机关为支持其指控事实，向法庭提交了证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人段罗林随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第(一)项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。庭审中，公诉人提出段罗林已赔偿被害人损失，取得对方谅解，可酌情从轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人段罗林对指控的主要事实无异议，辩称其没有打吴某，没有用脚踢李某。
其辩护人对指控罪名有异议，提出本案应定性为故意伤害罪，段罗林并不是寻求刺激，随意殴打他人。其在得知朋友报警的情况下，等待警察到来，应当认定为自首，建议本院对其判处管制或缓刑。
经审理查明，2016年8月24日凌晨，被告人段罗林与其朋友刘某等人酒后商量找女性按摩，并一起骑摩托车到萍乡经济技术开发区建设东路现代医院附近的“康派漆”按摩店。段罗林单独进入店内，服务员吴某领其到二楼房间进行按摩。约四十分钟后，按摩店老板李某提醒服务时间到，段罗林以服务不满意为由与吴某发生争吵并动手打了吴某。李某、汤某闻讯赶到二楼，段罗林用脚踢李某被阻止，后与汤某扭打到一起，段罗林用嘴咬住汤某的下颌致其下颌部软组织缺损。之后，段罗林逃离现场，汤某等三人紧跟其后追赶，在万龙湾宾馆将其截住。民警接到段罗林朋友刘某的报警后赶到万龙弯宾馆将其抓获。经鉴定，汤某的损伤程度为轻伤二级。
2016年9月5日，被告人段罗林父亲段礼元与被害人汤某签订调解协议书，约定由段礼元代为赔偿汤某医药费、伤残补助费、护理费、营养费等各项经济损失8万元，并当即履行完毕，汤某对段罗林的行为表示谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人汤某的陈述证明，2016年8月24日凌晨1时20分，他在现代医院旁一按摩店内一楼休息，他女朋友从二楼跑下来说楼上有顾客打女服务员，他上去看见顾客还在打那名女服务员，女服务员在那大哭，他上去阻拦。顾客态度非常凶暴，双方发生口角，顾客一手掐住他的脖子，他（指段罗林）的朋友上来将二人拉开，顾客又冲上来把他按在地上，用嘴咬他的下颚，出了很多血，顾客自行放开了他，那顾客跑到店外朝万龙湾方向逃走，他朋友在万龙湾将其拦住。
2、被害人吴某的陈述、辨认段罗林的笔录及照片证明，她在昌华东街一足浴店做服务员。2016年8月24日凌晨12时左右，店内来了四五位男子，一男子（经辨认，该人是段罗林）要求按摩，他带该男子到店内二楼一房间里面按摩。大概过了42分钟，李某在下面喊时间到了。该男子就用脚踢了一下房门，把房门给踢坏了，李某上到二楼，该男子又用脚朝李某踢去，但没踢到，她想下楼，该男子掐住她的脖子把她顶在墙上，向她胸部踢了两脚。李某跑到楼下叫了一朋友过来。她看到这种情况就下楼走了。
3、证人李某的证言证明，2016年8月24日凌晨1时20分在开发区昌华街现代医院附近一按摩店中，其中一男子要按摩，叫了店中的女服务员到二楼。过了40分钟，他上去告诉顾客时间到了，该男子当时来店中的时候喝了酒，用脚将门踢坏，并很凶地骂她。她到楼下叫朋友上去，她听到楼上的女服务员在哭，叫喊不要打她。她和男朋友以及该男子的朋友到楼上，当时，该男子想用脚踹她，被其朋友阻拦了，该男子又冲上来将她男朋友按在地上，用嘴咬住她男朋友下颚，出了很多血。该男子从楼上跑下去，一直跑到万龙湾附近，路人帮忙将其拦住。
4、证人周某的证言、辩认段罗林的笔录及照片证明，2016年8月24日凌晨，他和“段师傅”（经辨认，该人是段罗林）等人吃完夜宵后，一起骑摩托车到赣西肿瘤医院后面一小店，“段师傅”进了小店，过了约半小时，他听到店内一妇女用比较急促的语气喊:你们快上来一下。他看到一名男子朝店里楼上跑，他上到楼上时，看到“段师傅”跟一名男子抱在一起，互相掐住对方的脖子，两人一起摔倒在地上，接着各自爬起来，那名男子下巴在出血。段师傅下楼从后门走了，对方也下楼。“段师傅”喝了酒。
5、现场照片证明该按摩店的门面特征。
6、被告人段罗林在侦查阶段的供述证明，2016年8月23日晚23时许，他和“刘总”、周某等人吃完夜宵后，他骑摩托车带着“刘总”来到开发区现代医院旁边河边上的一家按摩店，周某跟在后面。他一人进按摩店点了一个小姐，小姐将他带到二楼一房间，给他按摩了大概40分钟，他觉得按得不舒服，与小姐发生争吵。之后，二男子来到该房间，其中一男子用手掐住他脖子往门上撞了一下，他反抗，二人抱在一起摔倒在地上。该男子抱着他的脖子不放，他朝该男子下巴咬了一口。该男子松手，他赶紧跑下楼往外面跑，后面有另外三个男子追他，他沿着现代医院门口跑到万龙湾宾馆里面，那三个男子在宾馆里面追到了他。不久，警察将他带到派出所。
7、常住人口基本信息表证明被告人段罗林的出生时间。
8、调解协议书、刑事谅解书证明，2016年9月5日，被告人段罗林父亲段礼元与被害人汤某签订了调解协议书，约定由段礼元代为赔偿汤某医药费、伤残补助费、护理费、营养费等各项经济损失8万元，并当即履行完毕，汤某对段罗林的行为表示谅解。
关于辩护人提交的萍乡市安源区“众合口味私房菜馆”的证明，以证明被告人段罗林在该店内工作表现良好。本院认为该证据与本案无关，不予采纳。
关于被告人提出其没有殴打被害人吴某的辩解意见，经查，被害人吴某陈述“该男子(指段罗林)掐住她的脖子把她顶在墙上，用脚向她胸部踢了两脚”,证人李某陈述“她听到楼上的女服务员在哭，叫喊不要打她”,被害人汤某陈述“他女朋友（指李某）从二楼跑下来说楼上有顾客打女服务员，他上去看见顾客还在打那名女服务员，女服务员在那大哭”;该些证据已形成完整证据链，能相互印证,足以证实该一指控事实。故被告人该一辩解意见，不予采纳。
关于被告人提出其没有殴打李某的辩解意见，公诉机关并未指控该一事实，仅指控段罗林用脚踢李某被阻止，且有证人李某、被害人吴某的相关陈述证实，可以认定该一指控事实。
本院认为，被告人段罗林故意伤害被害人汤某身体，致其轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。关于公诉机关指控段罗林构成寻衅滋事罪的意见，经查，寻衅滋事罪是指出于不正当目的，故意无理挑起事端，滋生是非，破坏社会秩序，情节严重的行为；本案中，段罗林与朋友商量去按摩，后独自进入按摩店内，因服务问题与按摩女发生争吵，进而殴打按摩女，并与闻讯赶来的被害人汤某产生纠纷，将对方咬伤，其犯罪动机是基于按摩服务问题，并非无事生非，且其伤害行为所针对的是特定对象，即按摩女及店内相关人员，不具有随意性；其所侵犯的客体主要是他人的人身权利，而非公共秩序，故公诉机关指控罪名不当，应予纠正。辩护人提出本案应定性为故意伤害罪的辩护意见，予以采纳。段罗林归案后，能如实供述自己的主要犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。关于辩护人提出段罗林系自首的辩护意见，辩方当庭提交了律师对证人刘某所作的一份调查笔录(其内容如下:发生纠纷后，段罗林跑了，他怕出事，就拨打了110报案，并且打了电话给段罗林让其不要走，当时段罗林在万龙湾宾馆的大厅，他赶到大厅，交待段罗林不要离开，等派出所的人来处理)。经查，段罗林咬伤汤某后，赶紧从现场逃离，被汤某的三个朋友紧跟追赶至万龙湾宾馆，段罗林并不具备逃脱的条件，其在宾馆大厅等待公安机关的处理依法不能认定为主动投案，不属于自首；辩护人该一辩护意见，不予采纳。段罗林的家属代为赔偿被害人经济损失，被害人对其行为表示谅解，可酌情对其从轻处罚。根据段罗林的犯罪事实、情节、悔罪表现及其居住地所在社区矫正机构所作的调查评估意见，对其可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十七条第三款之规定，判决如下:
被告人段罗林犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈远爱
人民陪审员 姚 斌
人民陪审员 周 赟
二〇一七年三月二十四日
代书 记员 彭利兵