英德市人民法院发文稿纸
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××××年××月××日
核稿人：
××××年××月××日
拟稿人：
××××年××月××日
广东省英德市人民法院
民 事 判 决 书
(2015）清英法民二初字第637号
原告：谢绍传，男，1961年11月7日出生，汉族，住广东省英德市。
委托代理人：张金青，广东清豪律师事务所律师。
委托代理人：黎银萍，广东清豪律师事务所实习律师。
被告：彭喜生，男，1973年10月3日出生，汉族，住广州市番禺区。
委托代理人：李景欢，北京市盈科（广州）师事务所律师。
委托代理人：艾银，北京市盈科（广州）师事务所律师。
原告谢绍传诉被告彭喜生合伙纠纷一案，本案受理后，依法适用普通程序于2015年9月24日公开开庭进行了审理。原告谢绍传的委托代理人张金青、黎银萍、被告彭喜生的委托代理人李景欢、艾银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢绍传诉称：2011年9月27日，原告谢绍传与被告彭喜生签订了《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》，确认双方之前的口头约定，即2011年7月1日被告将其享有的个人独资企业英德市黄岗三宝电站49%的股份转让给原告，转让价格为499.8万元，原告应在2011年7月31日前向被告支付首期转让款250万元，剩余转让价款249.8万元应在2011年9月30日支付，从2011年7月1日起，英德市黄岗三宝电站的发电收入和其他收入，所发生的各项成本费用支出，由原被告双方按各自的股份比例共同享有和承担，同时，英德市黄岗三宝电站产生的年度净利润，按原被告双方各自的股份比例享有；在2011年9月15日前，原被告双方应到英德市人民政府办理电站产权的确权手续，在2011年9月30日前，被告应向英德市工商行政局办妥注销名称为“英德市黄岗三宝电站”的个人独资企业的登记手续，并与原告共同向英德市工商行政局申请设立名称为“英德市黄岗三宝电站”的合伙企业的登记手续；被告不能履行本协议第六条第一款甲方应履行的义务时，原告有权解除合同，被告将所收取的转让款在2011年12月31日之前全部退回原告，并按原告已付转让款被告每月向原告支付1%的违约金。原告于2011年7月30日前分6次支付了250万元转让款到被告指定的英德市黄岗三宝电站帐户。
当日，原、被告双方就英德市黄岗三宝电站的股权款支付问题又签订了一份《补充协议》，约定原告应在2011年10月底前确保支付价1000000元，余款1498000元应在2011年12月底前确保支付。该补充协议签订后，原告于2011年10月25日支付了100万元，于2011年11月30日支付了30万元，于2011年12月分两次支付了50万元，在2012年1月又支付了30万元，余款39.8万元于2012年2月27日才付清。此外，英德市黄岗三宝电站在2011年7月8日至2012年4月24日期间，将代收的上述499.8万元电站股权转让款支付给了被告彭喜生。然而，被告收到原告支付的499.8万元电站股权转让款后至今已超三年时间，但被告却至今未履行《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》第六条第1款约定的义务，至今未到英德市人民政府办理电站产权的确权手续，也未向英德市工商行政局办妥注销名称为“英德市黄岗三宝电站”的个人独资企业的登记手续，更未与原告共同到英德市工商行政局办理申请设立名称为“英德市黄岗三宝电站”的合伙企业的登记手续。
原告认为，原、被告双方于2011年9月27日确认签订的《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》，系双方的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，依法应自签订之日生效。原告虽然于2012年2月27日才付清499.8万元购电站股权的转让款给被告指定的英德市黄岗三宝电站，超过了双方所签《补充协议》第2条约定的支付期限（即至2012年12月底），成就了该《补充协议》第4条约定的解除合同的条件，但英德市黄岗三宝电站在2011年7月8日至2012年4月24日期间，已将代收的上述499.8万元电站股权转让款全部支付给了被告，被告收款后并未提出异议，以行为表明同意继续履行双方于2011年9月27日签订的《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》，将其英德市黄岗三宝电站的49%股份转让给原告。按该协议第二条、第四条第6款、第五条第1款的约定，原告自2011年7月1日起享有英德市黄岗三宝电站电站产权49%的股份；按该协议第六条第1款的约定，被告依约应到英德市人民政府办理电站产权的确权手续，以及应向英德市工商行政局办妥注销名称为“英德市黄岗三宝电站”的个人独资企业的登记手续，并与原告共同向英德市工商行政局办理申请设立名称为“英德市黄岗三宝电站”的合伙企业的登记手续。被告至今未办理上述手续的行为已构成违约，依法应承担违约责任。故请求法院判令：一、由被告继续履行与原告签订的《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》；二、确认原告自2011年7月1日起享有英德市黄岗三宝电站电站产权49%的股份，判令被告立即到英德市人民政府办理原告、被告分别占英德市黄岗三宝电站产权49%、51%股份的确权手续和到英德市工商行政管理局办妥名称为“英德市黄岗三宝电站”的个人独资企业的注销登记手续，并与原告到英德市工商行政管理局办理申请设立名称为“英德市黄岗三宝电站”的合伙企业的登记手续；三、由被告自2011年10月1日（含本日）起按收取转让款的金额按月利率1%计付违约金给原告，直至办妥名称为“英德市黄岗三宝电站”的合伙企业的登记手续之日止（暂计至2015年7月31日的违约金为233.614万元）。
被告彭喜生辩称：第一、被告认为原被告双方签订的协议书已于2011年12月31日终止；第二、协议书继续履行没有必要性和可能性。被告与原告订立协议书一是解决资金，二是需要原告在电站管理方面的经验，这些可以在协议书体现。资金没有按照协议书的约定如期支付，原告已经退出了协议合作，终止协议双方在口头上面达成一致，退款金额两者之间有分歧。在此情形下没有必要性，因此原告的第一项请求不成立。第二项诉讼请求，因协议书已经终止，原告的诉求无法在法律上无法得到支持，不具有执行的可能性，原被告双方是合伙协议，产权是登记在被告的自己设立的独资企业，按照协议的约定应当将产权登记下合伙企业的名下，因此原告登记在原告名下是缺乏依据，其次，对于个人独资企业是否注消，法院是无法作出强制的判决，合伙协议最重要的原则是人合性，在合作双方无法作出合作的前提下，法院也无法要求合作继续进行，也无法以判决的形式对企业设立，原告第二项是诉讼请求无法得到法律的支持。原告的第三项关于违约金的诉讼请求，没有依据。首先原告所依据的协议书已经终止，即便在协议书有效的情形下，原告有权违约金的前提是原告行使解除权后，解除协议书后才能要求被告退还款项并支付违约金，原告诉讼请求是继续履行合同，所以原告请求违约金是没有依据的。最后，双方签订补充协议也已经对协议书的关于违约金的条款进行变更，在补充协议当中没有约定在合同解除后原告可以要违约金。综上，恳请法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2011年9月27日，原告谢绍传与被告彭喜生签订了《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》，确认双方之前的口头约定，即2011年7月1日被告将其享有的个人独资企业英德市黄岗三宝电站49%的股份转让给原告，转让价格为499.8万元，原告应在2011年7月31日前向被告支付首期转让款250万元，剩余转让价款249.8万元应在2011年9月30日支付，从2011年7月1日起，英德市黄岗三宝电站的发电收入和其他收入，所发生的各项成本费用支出，由原被告双方按各自的股份比例共同享有和承担，同时，英德市黄岗三宝电站产生的年度净利润，按原被告双方各自的股份比例享有；在2011年9月15日前，原被告双方应到英德市人民政府办理电站产权的确权手续，在2011年9月30日前，被告应向英德市工商行政局办妥注销名称为“英德市黄岗三宝电站”的个人独资企业的登记手续，并与原告共同向英德市工商行政局申请设立名称为“英德市黄岗三宝电站”的合伙企业的登记手续；被告不能履行本协议第六条第一款应履行的义务时，原告有权解除合同，被告将所收取的转让款在2011年12月31日之前全部退回原告，并按原告已付转让款被告每月向原告支付1%的违约金。原告于2011年7月30日前支付了250万元转让款到被告指定的英德市黄岗三宝电站帐户。
当日，原、被告双方就英德市黄岗三宝电站的股权款支付问题签订了一份《补充协议》，约定原告应在2011年10月底前确保支付价1000000元，余款1498000元应在2011年12月底前确保支付。该补充协议签订后，原告于2011年10月25日支付了100万元，于2011年11月30日支付了30万元，于2011年12月分两次支付了50万元，在2012年1月又支付了30万元，余款39.8万元于2012年2月27日才付清。英德市黄岗三宝电站在2011年7月8日至2012年4月24日期间，将代收的上述499.8万元电站股权转让款支付给了被告彭喜生。被告至今未到相关部门办理电站产权的确权手续，也未向相关部门办妥注销英德市黄岗三宝电站个人独资企业的注销手续及与原告共同到相关部门办理申请设立英德市黄岗三宝电站合伙企业的登记手续。
另查明，原被告双方签订《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》后，原告曾以总经理的身份接管了电站并进行经营管理，原告主张至今仍在对电站进行管理，并提供了岗三宝电站2011年7月、2012年2月、2012年3月给其发放工资的会计账单，被告抗辩称2014年前原告已退出管理并停发了原告工资。
上述事实，有原告提供的英德市黄岗三宝电站营业执照、《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》、《补充协议》、收款收据、结算业务委托书、客户回单、收款和还款证明、个人企业机读档案记录信息、电站工资发放表及到庭当事人的法庭陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：原告谢绍传与被告彭喜生于2011年9月27日确认签订的《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》，名为股份转让协议，其实际是被告以其所有的个人独资企业的资产与原告合伙，设立一个新的名为英德市黄岗三宝电站的合伙企业，尽管合伙企业最终没有设立，但是不影响原被告双方之间成立合伙关系的约定，该协议书未违反法律法规的强制性规定，且为原被告双方的真实意思表示，因此原被告签订的协议是合法有效的合同，对当事人具有法律效力，本案的案由也应认定为合伙纠纷。原、被告双方于2011年9月27日签订的《补充协议》是原协议的补充内容，属于原协议的一部分。
本案中，原告支付了协议中约定的资金，并实际参与了英德市黄岗三宝电站的管理，原被告之间的合伙关系已经成立，原告谢绍传自2011年7月1日起占有英德市黄岗三宝电站49%的份额。《补充协议》第4条约定，如果原告在2011年12月31日前不能支付全部电站股权款给被告，则原签订的电站股权转让合同作废，该约定为附解除条件的合同约定，而原告有69.8万元出资款是在2012年2月27日前付清的，但是所有权登记在被告个人名下的个人独资企业英德市黄岗三宝电站代表被告收取了该款，并最终转账至被告个人账下，且被告在这之后还一直让原告参与企业的管理，因此，可以认定被告以自己的行为表示改变了该约定，原被告双方的合伙协议在2011年12月31后并未依据《补充协议》第4条约定予以解除，原被告双方的合伙关系在2011年12月31后继续存在。被告抗辩原被告双方于2011年9月27日确认签订的《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》已终止的理由，与事实不符，本院不予采纳。根据《合同法》第一百零七条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。现原告诉请被告继续履行合同义务，被告依法应承担继续履行合同的义务。
原被告双方签订的协议中约定的被告应在约定期限内注销英德市黄岗三宝电站个人独资企业和与原告共同设立新的英德市黄岗三宝电站合伙企业及办理合伙企业股权确认的行为，被告可以个人或与原告共同去办理有关手续，并非属于法律上履行不能的情形，因此，原告诉请被告依据协议约定继续履行前述义务的请求，理据充分，本院依法予以支持。
原被告协议中约定，被告不履行相关义务时，原告有权解除合同，由被告退回全部相关款项，并按原告已付转让款被告每月向原告计付1%的违约金，现原告诉请被告继续履行合同，却依此请求被告承担违约金，理据不足，本院依法予以驳回。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：
一、由被告彭喜生继续履行原被告于2011年9月27日签订了《英德市黄岗三宝电站股份转让协议书》及《补充协议》；
二、原告谢绍传自2011年7月1日起占有英德市黄岗三宝电站49%的份额；
三、由被告彭喜生于本判决发生法律效力之日起十日内向相关行政机关办理英德市黄岗三宝电站个人独资企业的注销手续；
四、由被告彭喜生于本判决发生法律效力之日起十五日内协助原告谢绍传共同向相关行政机关办理英德市黄岗三宝电站合伙企业的注册登记手续；
五、由被告彭喜生于本判决发生法律效力之日起二十日内协助原告谢绍传共同向相关行政机关办理英德市黄岗三宝电站合伙企业中原告49%股权确认手续；
六、驳回原告谢绍传的其它诉讼请求。
本案受理费63138.98元，由原告谢绍传负担23138.98元，由被告彭喜生负担50000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判长易典兵
人民陪审员余益勤
人民陪审员翟静
二〇一五年十月二十日
书记员华倩文
附相关法律：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。