重庆市永川区人民法院
刑 事 判 决 书
(2018)渝0118刑初241号
公诉机关重庆市永川区人民检察院。
被告人陈能红(绰号“幺妹”、“红姐”)，女，1971年6月15日出生于重庆市永川区，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，于2016年4月6日被本院判处拘役四个月，2016年5月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年2月6日被抓获，次日被刑事拘留，3月17日被逮捕。现羁押于重庆市永川区看守所。
被告人徐洪，男，1972年7月6日出生于重庆市潼南区，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪，于2013年8月1日被重庆市潼南区人民法院判处拘役四个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年2月6日被抓获，次日被刑事拘留，3月17日被逮捕。现羁押于重庆市永川区看守所。
指定辩护人张有旸，重庆进明律师事务所律师。
重庆市永川区人民检察院以渝永检刑诉(2018)214号起诉书指控被告人陈能红、徐洪犯贩卖毒品罪，于2018年4月17日以速裁程序向本院提起公诉。本院受理后，依法适用速裁程序，公开开庭进行了审理，庭审中被告人徐洪对公诉机关指控的事实及量刑建议提出异议；2018年5月2日本院依法将本案转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市永川区人民检察院指派检察官李玉华出庭支持公诉，被告人陈能红、被告人徐洪及其辩护人张有旸均到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市永川区人民检察院指控，2018年2月6日15时30分许，被告人陈能红接到买毒人员唐某要求购买200元海洛因的电话，二人约定在重庆市永川区永泸桥进行毒品交易。后陈能红与被告人徐洪来到该处，由徐洪将一小包海洛因递给唐某，又从唐某处收取了200元转交给陈能红，随后被公安民警抓获。公安民警从陈能红处查获毒资200元，从徐洪处查获0.11克海洛因和0.61克甲基苯丙胺(冰毒)，从唐某处查获所购的0.27克海洛因。被告人陈能红、徐洪到案后，如实供述了上述事实，后徐洪翻供。上述事实，有相关证据证明。被告人陈能红、徐洪明知是毒品海洛因仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应追究刑事责任。被��人陈能红到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚，建议判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。提请法院依法判处。
被告人陈能红对公诉机关起诉指控的事实、罪名及量刑建议均无异议。
被告人徐洪对公诉机关起诉指控的事实及罪名提出异议，辩称他不知道交给唐某的白色纸巾里包裹的是海洛因，也没有收钱。被告人徐洪的辩护人对公诉机关起诉指控的事实及罪名均无异议，但提出以下辩护意见：1.徐洪在本案中起次要作用，处于次要地位，应认定为从犯。2.徐洪身上的毒品系徐洪自己吸食，不是徐洪用于贩卖，不应计入其贩卖毒品的数量。
经审理查明，2018年2月6日15时30分许，被告人陈能红接到唐某要求购买200元海洛因的电话，二人约定在重庆市永川区泸州街进行交易。随后，陈能红将唐某要购买海洛因一事告知了同居男友即被告人徐洪，并要徐洪与其同去交易。之后，徐洪受陈能红的指使、安排，携带陈能红所有的用白色纸巾包裹的一小包海洛因，与陈能红共同来到重庆市永川区泸州街永川大酒店外的公交车站附近，二人与唐某见面后，徐洪将海洛因交给唐某，并与陈能红收取了唐某支付的毒资200元。交易完后，三人即被公安民警抓获。公安民警从陈能红处查获毒资200元，从徐洪处查获其所有的净重0.11克的海洛因和净重0.61克的甲基苯丙胺(冰毒)，从唐某处查获所购净重0.27克的海洛因。
被告人陈能红、徐洪到案后均如实供述了上述事实，后徐洪翻供。
经重庆市精神卫生中心鉴定，被告人徐洪患有精神活性物质所致精神障碍，作案时具有完全刑事责任能力。
上述事实，有经当庭举证、质证的以下证据证明：
1.受案登记表、���案决定书，证明2018年2月6日，唐某到重庆市永川区公安局萱花路派出所举报被告人陈能红贩卖毒品。同日，重庆市永川区公安局决定对陈能红贩卖毒品案立案侦查。
2.呈请控制下交付报告书，证明2018年2月6日，唐某到重庆市永川区公安局萱花路派出所举报被告人陈能红贩卖毒品。重庆市永川区公安局永荣派出所报请重庆市永川区公安局实施控制下交付，并获得批准。
3.抓获经过，证明2018年2月6日16时20分许，被告人陈能红、徐洪在重庆市永川区泸州街永川大酒店外公交车站旁被公安民警抓获。
4.常住人口信息表，证明被告人陈能红1971年6月15日出生于重庆市永川区，被告人徐洪1972年7月6日出生于重庆市潼南区。
5.拘留证、逮捕证，证明被告人陈能红、徐洪于2018年2月7日被刑事拘留，3月17日被逮捕。
6.刑事判决书、刑满���放证明书，证明被告人陈能红因犯盗窃罪，于2016年4月6日被本院判处拘役四个月，2016年5月13日刑满释放；被告人徐洪因犯盗窃罪，于2013年8月1日被重庆市潼南区人民法院判处拘役四个月。
7.通话清单，证明2018年2月6日12时44分至16时26分，被告人陈能红与唐某有4次通话。
8.搜查证、搜查笔录、提取笔录、称量笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、照片，证明(1)2018年2月6日16时51分，被告人陈能红被公安民警抓获后，公安民警对陈能红身体进行了搜查，从陈能红身上搜查出现金500余元，提取扣押了其中的200元（两张面额为100元的人民币，编号分别为T6A3975193、Q7P0598828），3月19日，该200元已发还给了重庆市永川区公安局永荣派出所。（2）2018年2月6日16时28分，被告人徐洪被公安民警抓获后，公安民警对徐洪的身体进行了搜查，在徐洪身上搜查出净重0.61克的一小包用白色透明塑料袋包装的白色晶体状毒品疑似物、净重0.11克的一小包用红色纸壳包裹的白色粉末状毒品疑似物，公安民警对上述毒品疑似物进行了提取扣押，并将白色晶体状毒品疑似物编为2号检材、白色粉末状毒品疑似物编为3号检材。（3）2018年2月6日16时59分，唐某被公安民警抓获后，公安民警对唐某的身体进行了搜查，在唐某右上衣袋内搜查出净重0.27克的白色卫生纸包裹的用红色塑料袋包装的白色粉末状毒品疑似物，公安民警将上述毒品疑似物进行了提取扣押，并编为1号检材。
9.物证检验报告，证明经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，上述1、3号检材中检出海洛因成分，2号检材中检出甲基苯丙胺成分。
10.精神医学司法鉴定意见书，证明经重庆市精神卫生中心鉴定，被告人徐洪患有精神活性物质所致精神障碍，作案时具有完全刑事责任能力。
11.辨认笔录、照片，证明2018年2月7日16时27分，被告人陈能红对贩毒现场进行了辨认；同日16时20分，被告人徐洪对贩毒现场进行了辨认；2月7日2时13分，唐某对买毒现场进行了辨认。
12.证人伍某某的证言，证明她是被告人徐洪的母亲。徐洪从新疆服兵役回来后，先后在潼南、苏州、江津、璧山等地打工，期间开始吸毒，2016年后精神状态不正常，先后到重庆医科大学附属第一医院等医院治疗。
13.证人杨某某的证言，证明他被羁押在重庆市永川区看守所，与被告人徐洪在同一监室共20天左右。期间，徐洪精神状况正常，证言不多，但有时说话颠三倒四。聊天时，徐洪说和他情人一起贩毒被羁押。
14.证人陈某某的证言，证明他被羁押在重庆市永川区看守所，与被告人徐洪在同一监室共20天左右。期间，徐洪精神状况��常，思维也正常，与人交流、沟通都正常。
15.证人唐某的证言、辨认笔录、照片，证明2018年2月6日15时左右，他到重庆市永川区公安局萱花路派出所举报外号叫“二姐”或“三姐”的贩毒人员陈能红，并当着民警的面给陈能红打电话说要买海洛因。公安民警准备好后喊他给陈能红打电话时，陈能红给他打电话说要出去，喊他快点。然后公安民警对他身体进行了检查，他身上只有手机一部(号码177****1391)，公安民警又给他现金200元（两张百元面额的人民币，编号分别为T6A3975193、Q7P0598828），用于购买毒品。不久，陈能红打电话叫他到永川区泸州街九点利商场附近交易，他到永川九点利商场后，给陈能红打电话时，看见陈能红在九点利商场公交车站，他走过去，陈能红说去前面的搬砖公司。这时他看见陈能红旁边的徐洪，陈能红、徐洪走在前面，他跟在后面，��到泸州街永川大酒店路口时，他准备将现金200元递给陈能红时，徐洪把钱接过去，然后从身上摸了一坨白色餐巾纸给他。他转身往回走时，民警将他抓获，并从他衣袋内搜出徐洪递给他的白色餐巾纸，打开看见里面是红色塑料胶纸包的一点毒品疑似物。民警将毒品疑似物用透明塑料袋封存后，将他带到派出所，对毒品疑似物进行了称重，净重0.27克。他之前不认识陈能红、徐洪，但听朋友“红娃”说过陈能红。
16.被告人陈能红的供述，证明被告人徐洪是她男朋友，居住在她家里。2018年2月6日上午，她在“李某某”处拿了0.4克左右海洛因，准备分点卖出去，自己吃点。回家后，她和徐洪吸食了一小半，剩下的放在卧室床头柜上。15时许，她和徐洪在家中耍，“红娃”的朋友唐某给她(号码187****5872)打电话，找她买200元的海洛因。她问徐洪还有这么多没有，徐洪知道她卖海洛因，说有。于是她喊唐某到泸州街来拿，到了给她打电话。大概过了半个多小时，唐某还没来，她打电话问唐某到没有，喊唐某快点，她要出去办事，唐某说马上就到。过了一会，唐某打电话说到了，她喊唐某往搬砖公司走。然后她和徐洪把家里吃剩的海洛因用塑料纸包裹起，是她包裹的还是徐洪包裹的记不起了，出门时海洛因放在了徐洪身上。他们来到永川大酒店外公路后，唐某又打来电话，她接电话后没说话，唐某看见他们后就追了上来，追到永川大酒店外的公交车站，唐某把钱拿给徐洪，徐洪把包裹好的海洛因拿给了唐某，然后徐洪随手将卖海洛因的200元递给了她。唐某把海洛因拿到后转身准备走，她和徐洪也准备离开时，被民警抓获。民警当场从徐洪身上搜出一小包冰毒和一小包海洛因，从她身上搜出现金500多元，包括卖毒品的200元。徐洪身���的毒品她不知道，海洛因是徐洪偷偷藏的，她没进过冰毒，毒品从哪里来的不知道。徐洪吸食冰毒，也吸食海洛因。
17.被告人徐洪的供述和辩解。
(1)被告人徐洪在公安机关的第一次供述：我和陈能红是男女朋友关系，在永川同居了一个月左右。2018年2月6日中午，有人打电话给“幺妹”，具体说什么不知道。过了一会儿，“幺妹”喊我和她一起出去，给了我一团纸巾叫我给一个人，我拿到后放在包里，和“幺妹”一起出去了，走到永川大酒店附近的车站旁边，“幺妹”和一个男的在前面走了几步，转过身来喊我把东西给了那个男的，那个男的给我递了一支烟，我们在旁边站了一会，就被民警抓了。民警从我身上搜到一小包白粉、一小包冰毒。毒品卖了好多钱不清楚，钱在“幺妹”那里。今天我送的海洛因是用白色餐巾纸包着，没打开看，我们要���海洛因，平时都是这样装的，“幺妹”喊我递给别人，我就猜到里面应该是海洛因。毒品是“幺妹”买的，在哪里买的不清楚。同居前我不清楚“幺妹”贩毒，同居这段时间有熟人来找她买过毒品。民警在我身上搜到的冰毒和海洛因是“幺妹”前几天买的，我藏了点在身上，自己吃。
(2)被告人徐洪在公安机关的第二次供述和辩解：2018年2月6日下午，我和陈能红在她家里耍，陈能红接了一个电话，具体怎么说的不知道。接完电话后陈能红给我说有个男的要买200元海洛因，喊我和她一起去交易。我和陈能红在家里等了一阵，陈能红给那个男的打电话问在哪儿，那个男的怎么说不知道。过了一会，陈能红喊我和她一起出去。我们走出门后，陈能红从身上掏出一个用白色餐巾纸包好的东西说放到我身上，我和陈能红都要吸食海洛因，我晓得陈能红给我的白色餐巾纸里包的是海洛因。我把海洛因接过去放在身上，我身上还有自己吸食后剩下的一小包海洛因和一小包冰毒。然后我和陈能红下楼走到永川大酒店外的公交站附近，陈能红接了个电话后，一个男的朝我们走过来，递给陈能红200元，没看清面额。陈能红接钱后喊我把东西递给那男的，我从身上掏出用白色餐巾纸包好的毒品递给了那男的，然后准备走时，被民警抓获。民警当场从我身上搜出我剩的用红色烟盒纸包的海洛因和一小包冰毒。公安民警从我身上搜出的毒品是我在璧山买的，我吸食了一些，这些是吸剩下的。
(3)被告人徐洪在公安机关的第三次供述和辩解：我不吸毒，没有贩卖毒品的犯罪行为。2018年2月6日陈能红给我的纸巾内是否包有毒品我不知道，我知道陈能红要吸毒，我被抓后听民警说才知道纸巾内包的有可能是毒品。民警在我身上搜出的冰毒和��洛因是陈能红帮我买的，买来自己想吃。陈能红在何处买的毒品我不晓得，陈能红买毒品时都避开了我。
(4)被告人徐洪在庭审中的供述和辩解：我不知道陈能红贩毒。当天陈能红在家里接了电话，我隔得远只能说看到了。我让陈能红带我到朋友那里，出门后陈能红锁门时拿了一坨裹好的纸巾给我，我没问是啥，然后就一直拿在手里。我们见那男子后，陈能红问我东西呢，我准备将手中的纸巾递给陈能红，结果那男子就从我手中将纸巾拿去了，但那男子没拿钱给我，只给我和陈能红一支烟。我在公安机关说了假话，在公诉机关想到自己被逮捕了，就不想添麻烦，供述自己知道是毒品。我身上的毒品是我在璧山买的。
本院认为，被告人陈能红、徐洪明知是毒品海洛因仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，应追究刑事责任。被告人陈能红是贩毒起意者、所贩卖毒品的所有者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人徐洪受陈能红的指使、安排，携带陈能红所有的毒品与陈能红共同到交易地点将毒品贩卖给唐某，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人陈能红到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，可以从轻处罚。二被告人均有犯罪前科，酌定从重处罚。关于被告人徐洪辩称他不知道交给唐某的白色纸巾里包裹的是海洛因，也未收钱的辩解意见。经查，被告人陈能红的供述、证人唐某的证言，证明陈能红将唐某要购买200元海洛因一事告知了被告人徐洪，后徐洪受陈能红的指使、安排，携带陈能红所有的用白色纸巾包裹的一小包海洛因到交易现场贩卖给唐某，与陈能红收取唐某支付的毒资200元的事实，徐洪在公安机关亦曾供述他知道白色纸巾里包裹的应该是海洛因，且结���徐洪吸毒、对毒品有认知的事实，足以认定徐洪对其携带到交易现场并交给唐某的白色纸巾里包裹的是海洛因是明知的；至于徐洪自己是否实际收取并占有唐某支付的毒资200元，并不影响徐洪构成贩卖毒品共犯的认定，故本院对该辩解意见不予采纳。关于被告人徐洪的辩护人提出徐洪应认定为从犯的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人徐洪的辩护人提出徐洪身上被查获的毒品不应计入其贩卖毒品数量的辩护意见。经查，根据相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，且本案现无证据证明徐洪身上被查获的毒品并非用于贩卖，故本院对该辩护意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条��第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈能红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元(限判决生效后三日内缴纳)。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月6日起至2018年8月5日止。)
二、被告人徐洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元(限判决生效后三日内缴纳)。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月6日起至2018年8月5日止。)
三、公安机关查获的毒品，予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢 洪
人民陪审员 方 燕
人民陪审员 蒋文长
二〇一八年六月十五日
书 记 员 梁亚娟