江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)亭商初字第0288号
原告盐城市体育实业发展有限公司，住所地在江苏省盐城市解放南路100号。
法定代表人王海东，该公司总经理。
委托代理人崔红娟，江苏国磊律师事务所律师。
被告卞凤兰。
被告刘华杰。
原告盐城市体育实业发展有限公司（以下称简称体育发展公司）与被告卞凤兰、被告刘华杰买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月9日受理后，依法由审判员邵伟适用简易程序独任审判，于2015年3月24日公开开庭进行了审理。后本院依法裁定转为普通程序并组成合议庭，于同年7月9日公开开庭审理了本案。原告体育发展公司的委托代理人崔红娟、被告刘华杰到庭参加诉讼，被告卞凤兰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告体育发展公司诉称：2014年4月28日，刘华杰以盐城招商场强健体育用品批发部（以下称简称强健批发部）名义与原告签订一份《奥星训练馆羽毛球场地器材采购合同》，约定原告向强健批发部购买威克多羽毛球场地器材，总价款105520元。2014年7月，原告收到南京胜利体育用品实业有限公司（以下简称胜利公司）的律师函，以强健批发部向原告提供的6片移动地胶并非胜利公司生产销售，侵犯该公司商标权为由，要求原告承担停止侵权，赔偿损失的法律责任。原告致函强健批发部、刘华杰要求更换6片移动地胶未果。现强健批发部已经注销，诉请法院判令：1、被告卞凤兰、刘华杰更换6片威克多品牌移动式塑胶场地并安装到位，如被告不能履行或拒不履行，则赔偿原告人民币84000元整。2、判令两被告承担违约金31656元。
被告卞凤兰未到庭答辩。
被告刘华杰辩称：1、原告起诉的内容属实；2、我方知道威克多商标是胜利公司所有，当时由于安装场地时间比较急，从该公司定货没货，就未经该公司同意直接从威克多定点采购的厂家购买了6快地胶。胜利公司在使用该地胶的场地举行省少儿羽毛球比赛时知道了情况，后经协商，我方已经赔偿了胜利公司5万元，并且达成协议，地胶可以使用，但不得继续再有侵犯商标权行为。我方希望与原告协商处理，由原告撤回诉讼，达成和解。3、如果法院认为强健批发部及其业主一方应当承担责任，我愿意承担责任，与批发部业主无任何关系。4、我方买的地胶上当时有没有威克多的商标买回来之后要划线和焊接。威克多商标是网上下载LOGO，自己印上去的。这批地胶拿的是和威克多公司同一个厂家的，原告如果请威克多公司出具证明，或进行鉴定，证明地胶是假的，我负责赔偿。5、如果法院认定我方违约，合同约定的违约金标准过高，申请调低。
经审理查明：2014年4月28日，原告体育发展公司（甲方）与刘华杰签订一份《奥星训练馆羽毛球场地器材采购合同》，主要内容为：甲方向强健批发部（乙方）购买威克多羽毛球场地器材，总价款105520元，其中包括6片移动式塑胶场地（C-7056型），每片14000元，计84000元。乙方承诺于2014年4月30日24时运至盐城市奥星训练馆羽毛球场地并安装完毕。甲方于乙方将所有设备安装到位后3日内进行验收，验收合格并收到发票后3日内一次性付款。任何一方违约承担合同总额30%违约金。合同中加盖体育发展公司、强健批发部印章，载明乙方联系人是刘华杰。
合同订立后，卖方按时供应了与合同约定的数量的产品并安装，体育发展公司按约给付全部货款。庭审中，刘华杰陈述是从马鞍山市塑胶地板厂直接采购了地胶，并加工后印上“VICTOR”文字及图形，没有将其直接从厂家购买的情况告知体育发展公司。
2014年7月28日，南京知识律师事务所根据胜利公司的委托致函体育发展公司，内容为：一、胜利公司系“威克多、V、VICTOR”文字及图形注册商标的商标权人，商标注册号为1395907、543780、1355668。其注册商标权受中国法律保护。二、体育发展公司在盐城市解放南路100号盐城市体育馆，使用的印有VICTOR商标的移动式地胶并非是胜利公司生产销售，胜利公司也从未授权许可任何厂家使用VICTOR商标，因此依据《商标法》第五十七条和第六十三条的规定，体育发展公司使用印有VICTOR商标的移动式地胶的行为涉嫌侵犯胜利公司商标权，依法应当承担停止侵权、赔偿损失等法律责任。胜利公司已依法申请江苏省盐城市盐都公证处对体育发展公司上述行为进行了公证取证。三、体育发展公司在收到此函后，能够停止使用侵权产品，并就之前的行为作出解释。胜利公司愿以真诚的态度在诚信公平的原则下就有关体育发展公司赔偿和善后事宜进行商谈。
2014年8月6日江苏国磊律师事务所受体育发展公司委托致函胜利公司，函中陈述体育发展公司经公开询价，经谈判由强健批发部供货，合同注明采购威克多产品，供货方供货时提供的发货装箱单、合格证均有威克多标志，体育发展公司有理由相信对方所供产品是威克多品牌。同日，江苏国磊律师事务所受体育发展公司委托致函强健批发部、刘华杰，限其在收到函之日起5日内撤走所供地胶，并将符合合同要求的威克多品牌地胶安装到位、赔偿损失。
2014年9月9日，刘华杰出具情况说明，主要内容为：1、胜利公司同意由刘华杰方与其协商解决。2、刘华杰方承诺地胶除违规印刷VICTOR商标外，没有任何质量问题，地胶由生产威克多地胶的正规厂家生产，与正品威克多无任何质量差异。2014年12月24日，刘华杰与胜利公司达成《和解协议》，约定刘华杰一次性赔偿胜利公司5万元，胜利公司不再追究其民事赔偿责任，若刘华杰再次出现侵犯VICTOR商标知识产权行为，应当支付不低于50万元的赔偿金。
2015年4月1日，盐城市公安局亭湖分局对刘华杰涉嫌假冒注册商标案立案侦查。
经查询，招商场强健体育用品批发部系个体工商户，业主卞凤兰，在2014年4月3日已经办理了工商注销登记。
上述事实，有奥星训练馆羽毛球场地器材采购合同、发票、律师函、刘华杰出具的情况说明、盐城招商场强健体育用品批发部的工商登记信息、和解协议书等证据以及当事人陈述予以证明，以上证据经当庭举证、质证，本院审核予以确认。
本案经本院主持调解，因双方分歧较大未果。
本院认为：㈠关于本案买卖关系中体育发展公司的合同相对人
原告体育发展公司以卞凤兰、刘华杰为共同被告提起诉讼，本案合同订立时间为2014年4月28日，而招商场强健体育用品批发部在2014年4月3日已经办理了工商注销登记，合同中联系人为刘华杰，刘华杰庭审中也自认应当由其承担责任，与强健批发部业主卞凤兰无关。由于与原告订立合同的“强健批发部”在订立合同时就已经办理注销登记，该主体并不存在，而合同实际签订人、履行人均为刘华杰，原告在签订合同时也未实际到强健批发部进行考察，故买卖关系中体育发展公司的实际合同相对人是刘华杰。原告要求卞凤兰承担责任依据不足。
㈡关于刘华杰是否应当履行更换地胶并承担违约金的问题
1、原告与刘华杰所签订的合同中约定的羽毛球场地器材为“威克多”品牌，被告刘华杰自认明知胜利公司是威克多品牌商标所有人，未从该公司购进“威克多”牌地胶，而是从生产厂家购进后自己印上“VICTOR”标志，且南京知识律师事务所致体育发展公司律师函、刘华杰与胜利公司达成《和解协议》均印证了刘华杰供给体育发展公司的地胶不是“威克多”品牌产品。因此，刘华杰所供地胶不符合双方合同约定，原告有权要求其更换货物或返还货款84000元，并按在合同约定的标准支付违约金，原告依据合同约定主张总货款的30%的违约金31656元，根据本案合同履行情况、原告的损失程度以及被告刘华杰提出的违约金过高的抗辩意见，本院认为可以按照6块地胶总价款84000元的10%计算违约金计8400元。2、关于刘华杰提出其所供货物品质与“威克多”品牌产品一致，不应承担违约责任的观点，其当庭陈述“VICTOR”标志是其自己印制，胜利公司作为“威克多”品牌所有权人与原告的信函、以及与刘华杰的和解协议中明确了刘华杰所供地胶是侵犯商标权的产品，故其所供货物与合同约定显然不符，即便该批货物的质量性能与“威克多”品牌产品完全一致，刘华杰也应当承担违约责任，故对其该辩解本院不予采信。3、至于刘华杰与胜利公司所达成的和解协议，是刘华杰与商标所有权人胜利公司之间就其侵犯商标知识产权行为达成的协议，而刘华杰与体育发展公司之间是买卖合同关系，两个法律关系主体、性质均不相同，刘华杰与商标所有权人胜利公司之间达成的赔偿协议不能改变其供给体育发展公司的地胶不是合同约定产品的事实，故不影响原告向其主张权利。对刘华杰的辩解不予采信。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十四条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告刘华杰应当于本判决生效后十日内将供应给原告盐城市体育实业发展有限公司的6片移动式塑胶场地更换为威克多品牌移动式塑胶场地，并安装到位。如被告刘华杰不能履行或拒不履行，则赔偿原告人民币84000元整。
二、被告刘华杰应当于本判决生效后十日内给付原告盐城市体育实业发展有限公司违约金8400元。
三、驳回原告盐城市体育实业发展有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3930元，由原告盐城市体育实业发展有限公司负担1820元，被告刘华杰负担2110元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式四份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时，根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该法院预交上诉案件受理费。
审 判 长 邵 伟
审 判 员 朱庆蓉
人民陪审员 董 琴
二〇一五年七月三十日
书 记 员 韩 玲
附录法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条【实际违约】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十一条【补救措施】质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。
第一百一十四条【支付违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
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