安徽省和县人民法院
行 政 判 决 书
皖05**行初32号
原告赵送云，男，1965年6月出生，汉族，住安徽省马鞍山市和县。
委托代理人禹文。
委托代理人李有超，安徽天行剑律师事务所律师。
被告和县国土资源局，住所地安徽省和县，统一社会信用代码11340523003277961H。
法定代表人朱春雷，局长。
委托代理人汪万勇，该局工作人员。
原告赵送云诉被告和县国土资源局（简称和县国土局）土地行政管理一案，于2016年9月7日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2016年9月8日向被告和县国土局送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年10月21日依法公开开庭进行了审理。原告赵送云的委托代理人禹文、李有超和被告和县国土局的委托代理人汪万勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2016年3月25日，被告作出《关于赵送云要求将住宅东面巷道确权发证的答复》（以下简称“答复”），内容为：赵送云，你户来我局申请，要求将你户住宅东面巷道予以确权发证。经调查，该巷道土地是原和县橡胶尼龙厂所使用，后企业改制卖给了你户，你户申请登记时，虽出示了购买该地的收据，但不能提供其他相关登记资料，故根据《土地登记办法》相关规定，我局不能将该土地确权给你户。
被告在法定期限内向本院提供了以下证据：1.土地登记审批表及地籍调查表各1份，证明赵送云在2012年土地调查和申请登记过程中，对该宗地的四至和面积均未提出异议；2.土地使用权转让契约1份，证明赵送云于2002年4月15日从和县织带厂购买两间土地，每间4m×20m，共计160㎡；3.和县历阳镇人民政府（2002）42号《关于和县织带厂实施改制的报告》，证明和县织带厂因经营不善进行改制，对抵押资产（包括土地）进行处置；4.契税完税证1份，证明赵送云已缴纳了契税；5.赵送云身份证及收条各1份，证明仅有王友伟的一张收条，并不能证明原告已购买了案涉巷道，即使能证明购买巷道也无法确定所购的四至范围和面积。
此外，被告还提供了《土地登记办法》作为其作出“答复”的法律依据。
原告赵送云诉称：其于2003年购买和县工商银行不良资产即和县织带厂土地作为住宅用地，并为了解决纠纷又购买了和县橡胶尼龙厂巷道。2005年，其建好住宅，《土地使用权证》一直由和县工商银行与原和县织带厂厂长孙亮统一办理，因被告和县国土局2000年3月24日错误登记其东邻吴仁宏的《土地使用权证》，2012年才核发原告的《土地使用权证》，导致该证存在多处错漏：1、土地宽度与实际不符，其购买和县织带厂老围墙内（含老围墙）部分土地及和县橡胶尼龙厂部分土地未予确权；2、土地长度与实际不符，《土地使用权证》表明南北长度为32.36m，实际长度不足；3、土地使用期限为65年，比正常的70年少5年。其多次向被告反映要求解决，但被告以种种借口拖延。2016年3月25日，被告作出《关于赵送云要求将住宅东面巷道确权发证的答复》，该“答复”一方面确认其住宅东面巷道系原和县橡胶尼龙厂改制时卖给原告，一方面又称原告不能提供其他相关登记材料，不予确权发证。可见，该“答复”自相矛盾，故诉请法院，请求依法判决：1、撤销和县国土局2016年3月25日作出的《关于赵送云要求将住宅东面巷道确权发证的答复》；2、判令和县国土局对属于原告使用的土地予以确权发证。
原告向本院提交的证据有：1.原告身份证复印件、《关于要求更正土地证的报告》复印件及被告作出的“答复”，证明原告的诉讼主体资格以及原告申请确权不予处理的事实；2.和县历阳镇（2002）42号《关于和县织带厂实施改制的报告》复印件、《和县织带厂房地产变现合作协议》复印件，证明和县织带厂因经营不善，于2002年10月30日通过房产变现偿还银行贷款，原告在此背景下购得织带厂土地；3.《土地使用权转让契约》、《原织带厂土地建房协议》、《补充协议》、《土地转让协议》、收条等复印件各1份，证明原告从织带厂购得土地，原告申请确权的巷道土地应当归原告所有，被告应当为其办理土地确权；4.2010年3月26日被告出具的书证复印件1份，证明被告认可原告2003年从原织带厂购买的位于其住宅东面巷道土地，且正在办理确权；5.《和县橡胶尼龙制品厂转让土地给吴仁宏情况说明》、《土地登记更正通知》、《和县国土局给予撤销吴仁宏土地证信访事项的回复》、《给予依法作废和国用（2000）字第变100319号〈国有土地使用证〉的公告》以及（2009）和行初字第11号行政判决书、（2010）巢行终字第0002号行政裁决书、（2007）和民一初字第01124号民事判决书等复印件，证明案外人吴仁宏土地登记错误，与原告发生争议，原告多次上访、行政诉讼，最终作废的经过，除此之外，被告在办理土地确权过程中，未切实履行义务，导致错误登记，对原告造成损失；6.《土地登记审批表》、《地籍调查表》以及完税证明等复印件，证明原告2012年办证情况以及该证不包括办证时已属于原告的位于其住宅东面巷道的土地，被告未将该土地确权；7.和县织带厂土地证平面图、争议确权地平面图等复印件，证明争议地归原告所有。
被告和县国土局辩称，1.赵送云于2003年购买和县工商银行不良资产即和县织带厂土地已经和县人民政府于2012年登记发证，赵送云当时购买二间土地，每间宽约4m，长约20m，合计面积约160㎡，在发证时，考虑到赵送云家庭的特殊原因，按赵送云实际占用面积且没有争议的情况下，核发赵送云土地面积为220.33㎡的使用权证，并没有侵害赵送云的合法权益；2.当时赵送云并没有提供证据证明院墙东面巷道土地是其购买，而且当时东边的吴仁宏户对该巷道也主张权利，在地籍调查时，赵送云也指界东面至巷道，并不包含巷道，再者，土地转让契约也明确约定东至巷道。因此，在没有相应材料证明，又未被赵送云实际占用，在登记发证时无法为其确权；3.虽然土地出让年限一般是70年，但赵送云并不是初始出让取得土地，而从原土地使用者和县织带厂转让取得，应当减去已使用年限；4.赵送云就其东面巷道单独确权时，仅提供一张王友伟的收条，并不能证明其已购买了案涉巷道，即使能证明购买巷道也无法确定所购的四至范围和面积，也是无法登记确权的。综上，原告提起的行政诉讼没有事实和法律依据，被告的答复并不违法，请求依法维持。
经庭审质证，被告对原告所举证据的质证意见为：证据1中《关于要求更正土地证的报告》没有充分证据支持其报告的理由；证据2与本案无关联；证据3中《建房协议》仅能证明赵送云购地东西宽8m，南北长约25m，对《补充协议》的真实性、合法性有异议，孙亮并不是土地使用权人，在每间4m之外转让土地使用权并没有得到土地使用权人的书面同意或授权，《土地转让协议》与本案无关联，收条无法证明其购买了巷道的土地，更无法证明土地的四至范围和面积；证据4与本案无关联，也证明涉案巷道的土地权属存在争议，依法无法登记确权；证据5与本案无关联；证据6只能证明已就赵送云购买的土地办理了确权登记手续，当时对尚有争议的巷道没有确权，赵送云本人也是认可的；证据7.无法证明赵送云对涉案巷道享有合法的使用权。
本院认为，原告所举证据均系复印件，证据1中“报告”仅能说明原告曾经提出过更正土地的申请，不能证明原告“报告”中申请内容的真实性；证据2-5与本案无关联，不予认定；证据6的三性被告无异议，予以认定；证据7与本案无关联，不予认定。
原告对被告所举证据的质证意见为：证据1真实性无异议，但需要说明的是，2012年土地登记表中登记原告享有的220.33㎡土地与实际不符，变更对于该证的发放存在错误，不能达到被告的证明目的；证据2真实性无异议，但不能证明被告的证明目的；证据3三性无异议；证据4三性无异议，完税证明恰恰能证明案涉巷道已经完税；证据5三性无异议，证明争议土地归原告所有。
本院认为，原告对被告所举证据1-5的三性无异议，本院予以认定，证据5中的收条因系复印件，原、被告双方对收条均有不同的解释，又无其他相关证据佐证，故不予认定。
经原告申请，本院依法调取了以下证据：案外人吴仁宏的《土地登记审批表》及《地籍调查表》，上述二表载明案外人吴仁宏于2015年2月9日更正办理了土地证，其土地使用权面积为135.20㎡。
根据以上有效证据及当事人质证意见认定以下事实：2006年4月19日，原告赵送云领取了证号为房地权和字××号《房地产权证》。2012年3月8日领取了证号为和县国用（2012）第0388号《国有土地使用权证》，该证与被告的土地登记审批表以及地籍调查表均载明，原告赵送云的土地坐落于和县历阳镇华阳社区（原织带厂院内），批准用途为住宅，土地使用权面积为220.33㎡，宗地四至为东巷道、南滴水巷、西王德敏户、北通道。2016年初，原告赵送云向被告和县国土局提出申请，要求将其户住宅东面巷道予以确权发证。2016年3月25日，被告作出案涉“答复”。9月6日，原告诉至本院。
本院认为：本案争议焦点为：1.被告作出的“答复”是否符合法律规定；2.原告的第二项诉请有无法律依据。
公民、法人或者其他组织提起行政诉讼，要求行政机关履行法定职责应是法律、法规、规章等明确赋予行政机关对外行使的行政管理职责。《中华人民共和国土地管理法》第十一条第二款，单位和个人依法使用的国有土地，由县级以上人民政府登记造册，核发证书，确认使用权。《中华人民共和国土地管理法实施细则》第五条，单位和个人依法使用的国有土地，由土地使用者向土地所在地的县级以上人民政府土地行政主管部门提出土地登记申请，由县级以上人民政府登记造册，核发国有土地使用权证书，确认使用权。根据以上法律规定，和县国土局不是国有土地使用权证书的法定批准机关或作出机关。原告赵送云要求和县国土局给予确权发证，显然该项请求不是和县国土局对外行使行政管理的法定职责，原告的第二项诉请系错列被告，经本院释明后，赵送云仍拒绝变更被告，也不同意变更诉讼请求，故原告的第二项诉讼请求于法无据，本院不予支持。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项规定，行政行为适用法律、法规错误的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为。本案中，被告和县国土局作出的“答复”没有适用任何法律规定，属适用法律、法规错误，依法应予撤销。被告的法定职责应为土地登记。《土地登记办法》第十八条规定，有下列情形之一的，不予登记：（一）土地权属有争议的；（二）土地违法违规行为尚未处理或者正在处理的；（三）未依法足额缴纳土地有偿使用费和其他税费的；（四）申请登记的土地权利超过规定期限的；（五）其他依法不予登记的。不予登记的，应当书面告知申请人不予登记的理由。根据上述规定，被告和县国土局应当书面告知原告赵送云不予登记的理由，但被告在案涉“答复”中却未按法律规定予以告知。案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十条第一款第（二）项、第七十二条之规定，判决如下：
撤销被告和县国土资源局于2016年3月25日作出
的《关于赵送云要求将住宅东面巷道确权发证的答复》。
责令被告和县国土资源局在本判决生效后二个月
内重新作出行政行为。
三、驳回原告赵送云的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告和县国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审 判 长 沈万莲
审 判 员 陈康龙
人民陪审员 李 萍
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 施 婧
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不处理的，人民法院驳回原告的诉讼请求。
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
主要证据不足的；
适用法律、法规错误的；
违法法定程序的；
超越职权的；
滥用职权的；
明显不当的。
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。