湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2017)鄂03民终641号
上诉人（原审原告）：涂瑞国，男，1956年2月10日出生，汉族，住湖北省十堰经济开发区。
委托诉讼代理人：胡宏武，湖北孔优旺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：ＸＸ，湖北孔优旺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:孙文，男，1984年1月4日出生，汉族，住湖北省房县。
委托诉讼代理人：郑亚雄，湖北汉江源律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈喆，湖北汉江源律师事务所律师。
原审被告：湖北中柱古建园林有限公司。住所地：湖北省大冶市新冶大道**号湖景花园*栋。
法定代表人:刘合相，该公司总经理。
原审被告：湖北中柱古建园林有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市北京北路**号九龙太阳城*幢6-5-4。
代表人：纪宏伟，该分公司经理。
上诉人涂瑞国因与被上诉人孙文、原审被告湖北中柱古建园林有限公司（以下简称中柱公司）、湖北中柱古建园林有限公司十堰分公司(以下简称中柱十堰分公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省十堰市张湾区人民法院(2015）鄂0303民初1811号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
涂瑞国上诉请求：1.依法撤销原判，改判孙文支付涂瑞国各项损失合计253304.40元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人是在从事雇佣活动中受到损害的，事实清楚，证据确实充分，被上诉人孙文作为雇主应当承担赔偿责任。2015年4月29日，孙文雇请涂瑞国到孙文从中柱十堰分公司处承包的市政园林绿化项目从事绿化工作，上诉人在孙文的指示下，使用孙文提供的设备和工具，在十堰市北京路——十堰市出入境检验检疫局对面从事绿化施工过程中摔伤，导致上诉人胸1l胸12胺1压缩性骨折，左手皮肤挫裂伤等多处受伤。对于这一事实，上诉人和孙文于2015年7月3日在中柱十堰分公司办公室内达成的《关于涂瑞国工伤康复期费用补偿协议》已经进行了详尽的记录，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明”之规定，上诉人在从事雇佣活动中受到损害的事实清楚，证据确实充分；2.一审法院认定上诉人在本次事故发生中存在重大过错事实不清，证据不足，依法应当予以撤销。庭审中被上诉人称上诉人在事发当天存在饮酒的情况，且没有按规定路线行走。上诉人的上述说法仅仅依据的是所谓的证人许某的证言，但庭审中被上诉人并没有相关证据证明许某事发当天在施工现场，相反，许某当庭表示他是在2015午4月27日到万达广场给孙文干活的，一共干了两天，即2015年4月27日到4月28日，而上诉人受伤时间是2015年4月29日下午四点左右，从该证言可见许某事发当天根本不在现场，其证言不具客观真实性。同时，许某在庭审中一开始接受询问时称事发当天他喝的是菠萝啤，但其后再具体询问事发当天吃饭的细节时许某又说当天他喝的是瓶啤洒，证言明显前后矛盾。此外，证人许某称上诉人是下斜坡时摔伤的，但另一证人乐章林称上诉人是在悬挂防护网时摔伤的。证人许某称事发当天中午所有工人一起吃的饭，但另一证人乐章林称事发当天工人都是各自吃各自的，并不是在一起，所以许某称上诉人事发当天饮酒的说法明显是在编造谎言。据此，许某事发当天是否在现场无法确定，且其证言的内容明显与事实不符，同时，许某的证言没有其他证据予以核实，是份孤证，依据民事诉讼法的规定，该证言依法不应当采信。被上诉人称上诉人存在重大过错没有证据证实。综上所述，上诉人是在从事雇佣活动中受到损害的，事实清楚，证据确实充分，被上诉人孙文作为雇主应当承担赔偿责任，一审法院认定上诉人在本次事故发生中存在重大过错事实不清，证据不足，依法应当予以撤销。
孙文答辩称，一审判决正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
中柱公司和中柱十堰分公司未向本院提交陈述意见。
涂瑞国向一审法院起诉请求：1.判令孙文、中柱公司、中柱十堰分公司连带赔偿其各项损失共计253304.40元（残疾赔偿金162306元、后续治疗费12000元、误工费41833元、护理费10379元、营养费1800元、住院伙食补助费2900元、交通费2000元、鉴定费2900元、精神损害抚慰金9000元、抚养费8186.40元）；2.本案诉讼费用由孙文、中柱公司、中柱十堰分公司承担。
一审法院认定事实：2015年4月29日，孙文雇请涂瑞国在十堰市北京路的市出入境检查检疫局对面护坡上铺设护网，到了当日下午约6时的收工时间，其他工人顺着护坡山体上的便道下山，涂瑞国为了图省事，顺着陡峭的山体往下滑的时候不慎摔伤。涂瑞国因伤住院58天，孙文垫付了全部医疗费27969.39元。2015年7月3日，涂瑞国和孙文签订补偿协议，孙文先行垫付10000元。受涂瑞国委托，十堰天平司法鉴定中心于2015年8月10日和12月7日分别作出[2015]临鉴字第0784号、第1212号司法鉴定意见书，其意见为：涂瑞国胸11胸12腰1压缩性骨折钉棒系统内固定术后遗有功能障碍评定为八级伤残；涂瑞国胸11胸12腰1压缩性骨折钉棒系统内固定术后内固定物取出必然发生后续治疗费12000元左右；涂瑞国误工休息时间为自受伤之日起12个月；护理时间为1人护理4个月；营养时限3个月。涂瑞国为此支付鉴定费2900元。孙文对该鉴定意见不服，于2016年2月2日向一审法院申请对涂瑞国的伤残等级、误工时间、护理时间进行司法鉴定。一审法院组织双方选定湖北三真司法鉴定中心进行鉴定，孙文缴纳鉴定费3000元。2016年4月25日13时至17时，一审法院集中安排包括本案在内的14件重新鉴定的案件，由湖北三真司法鉴定中心指派的两名法医进行集中检查。2016年5月9日，湖北三真司法鉴定中心作出的司法鉴定意见为：涂瑞国2015年4月29日所受伤构成八级伤残，自受伤之日起误工时间8个月，护理时间为4个月（含第二次住院手术取内固定物时间）。孙文对该意见提出异议，湖北三真司法鉴定中心书面回复认为涂瑞国的伤情按标准应评定为八级伤残，因涂瑞国多个脊椎骨折，年龄偏大，误工时间8个月，护理时间4个月是依规定和涂瑞国的实际情况评定。涂朋成（2000年9月10日出生）系涂瑞国和妻子高香的次子，与涂瑞国共同在十堰经济开发区白浪街道办事处马路村居住。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因涂瑞国作为成年人，明知从陡峭的护坡上往下滑可能会导致的严重后果，但是涂瑞国为了省几步路，不愿走护坡上的小路，而是选择冒险从护坡上往下滑，最终导致自身严重摔伤。涂瑞国对损害后果的发生具有重大过错，应承担50%的过错责任。孙文作为涂瑞国的雇主，依法应对涂瑞国从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任，孙文还存在未及时有效履行现场管理义务的过错，故孙文应承担50%的过错责任。孙文垫付的医药费29135.82元应当在划分责任后与孙文先行垫付的10000元，一并从孙文应承担的赔偿款中冲抵。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。涂瑞国要求中柱十堰分公司、中柱公司作为发包方承担责任的诉讼请求，因涂瑞国未能提供证据证明中柱公司和中柱十堰分公司与孙文之间存在合同关系，应承担举证不能的法律后果，对涂瑞国的该项诉讼请求，不予支持。孙文认为司法鉴定程序违法，鉴定依据不充分的辩解理由，因孙文无证据证明涂瑞国用于检查的证据材料存在问题，也无证据证明鉴定意见错误，故对孙文的该辩解理由，不予采信。涂瑞国要求赔偿残疾赔偿金162306元（27051元/年×20年×30%）、后续治疗费12000元、护理费10379元（31138元/年÷12月×4月）、营养费1800元（20元/天×90天）、住院伙食补助费2900元（50元/天×58天）、抚养费8186.40元（18192元/年×3年×1/2×30%）的诉讼请求，其适用标准未超出法律规定的限额，因涂瑞国需自负50%，故对涂瑞国的该项诉讼请求，予以部分支持。涂瑞国要求赔偿误工费41833元的诉讼请求，因涂瑞国并无固定工作，应按居民服务业标准即31138元认定8个月的误工费用为23353.50元，又因涂瑞国需自负50%，故对涂瑞国的该项诉讼请求，予以部分支持。涂瑞国要求赔偿精神损害抚慰金9000元的诉讼请求，因涂瑞国具有重大过错，可适当减轻被告的责任，酌情认定精神损害抚慰金4500元，对涂瑞国的该项诉讼请求，予以部分支持。涂瑞国要求赔偿交通费2000元的诉讼请求，涂瑞国实际住院58天，酌情认定交通费580元，因涂瑞国需自负50%，故对涂瑞国的该项诉讼请求，予以部分支持。涂瑞国要求赔偿鉴定费2900元的诉讼请求，因误工时间的鉴定意见有改变，又因涂瑞国需自负50%，故涂瑞国的鉴定费由其自负1900元，由孙文负担1000元，对涂瑞国的该项诉讼请求，予以部分支持。孙文申请司法鉴定的费用3000元，因孙文申请鉴定的内容只有误工时间由12个月变更为8个月，故司法鉴定费3000元由孙文自负2500元，由涂瑞国负担500元。孙文垫付的医药费29135.82元，由孙文自负50%后，涂瑞国应承担的医药费14567.91元、司法鉴定费500元与孙文垫付的10000元，应当从孙文应承担的赔偿款中扣减。
综上，涂瑞国因本次受伤而导致的损失可认定为：残疾赔偿金162306元、后续治疗费12000元、护理费10379元、营养费1800元、住院伙食补助费2900元、被扶养人生活费8186.40元、误工费23353.50元、交通费580元，合计221504.90元，扣除涂瑞国自负的50%，剩余损失110752.45元加上应由孙文承担的鉴定费1000元和精神损害抚慰金4500元，合计116252.45元，由孙文负担。在扣除孙文先行垫付的10000元和应由涂瑞国承担的医药费14567.91元、司法鉴定费500元，孙文实际应赔偿91184.54元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十四条第一款、第二款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款、第二款之规定，判决：一、孙文于判决生效之日起十日内赔偿涂瑞国91184.54元；二、驳回涂瑞国对湖北中柱古建园林有限公司、湖北中柱古建园林有限公司十堰分公司的诉讼请求；三、驳回涂瑞国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1449元，由涂瑞国负担649元，孙文负担800元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。针对涂瑞国在从事涉案雇佣活动中受伤过程，在2015年7月3日签订的《关于涂瑞国工伤康复期费用补偿协议》中仅表述为“不慎摔落”，并无详尽的记录。一审法院根据查明的事实认定涂瑞国的受伤过程比较清楚，据此确定涂瑞国自负50%责任并无明显不当，本院予以确认。涂瑞国对其上诉主张的事实没有提供相应的证据证实，对方亦不认可，本院依法不予采纳。
综上所述，涂瑞国的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3542元，由涂瑞国负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判长 祝家兴
审判员 李 君
审判员 丁 政
二〇一七年四月二十八日
书记员 奚 悦
附：本判决所适用的法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
…………
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。