湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
(2017)鄂03刑终321号
原公诉机关湖北省十堰市张湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗玉萍,女，汉族，初中文化，无固定职业，住湖北省十堰市张湾区。因涉嫌犯赌博罪，于2017年5月4日被湖北省十堰市公安局张湾分局刑事拘留，次日由湖北省十堰市公安局张湾分局决定对其取保候审。现在家候审。
辩护人赵新安，湖北同联律师事务所律师。
原审被告人裴振华，男，汉族，小学文化，无固定职业。住湖北省丹江口市。曾因犯故意伤害罪，于2013年10月18日被湖北省丹江口市人民法院判处有期徒刑一.年六个月，2015年1月16日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪，于2017年5月11日被湖北省十堰市公安局张湾分局刑事拘留，同年6月14日经湖北省十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，同日由湖北省十堰市公安局张湾区分局执行逮捕。现羁押于湖北省十堰市看守所。
湖北省十堰市张湾区人民法院审理的湖北省十堰市张湾区人民检察院指控原审被告人罗玉萍、裴振华犯赌博罪一案，于2017年9月18日作出（2017）鄂0303刑初330号刑事判决。宣判后，原审被告人罗玉萍不服，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日受理后，依法组成由审判员瞿万勇担任审判长并主审，与审判员罗云飞、张友山参加评议的合议庭。经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人罗玉萍，听取辩护人赵新安的辩护意见，本院认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：2016年4月份以来，被告人罗玉萍伙同刘银梅（已判刑）先后在十堰市张湾区汉江街办水堤沟村等处，多次用扑克牌为赌具，以“百家乐”赌博方式聚众赌博，从中抽头渔利。期间，刘某雇请王某（已判刑）负责寻找场地、并雇请田某等人望风；被告人罗玉萍雇请杨某（已判刑）当“荷手”，负责在赌场内洗发牌；被告人罗玉萍、刘某雇请曾某（已判刑）、被告人裴振华、李某（另案处理）负责驾车接送参赌人员。
2016年6月2日下午，罗玉萍、刘某又由王某安排好场地后，由曾某、被告人裴振华等人开车接送赌客，田某望风，聚集数十人在十堰市张湾区汉江街办水堤沟村一民房内赌博。当日18时许，十堰市公安局张湾区分局办案民警将刘某、杨某、田某及十余名涉赌人员查获，当场缴获赌资8万余元。
另查明，案发后，被告人罗玉萍在家人的带领下于2017年5月4日主动到公安机关投案自首。被告人裴振华于2017年5月11日在丹江口市丁家营镇被浪河派出所民警抓获。
认定上述事实的证据如下：
1.书证
（1）受案登记表、立案决定书、到案经过、抓获经过：主要证实案件的由来，被告人罗玉萍系2017年5月4日到十堰市公安机关投案自首，被告人裴振华系2017年5月11日被抓获。
（2）户籍信息及免冠照片：证实二被告人的基本身份情况。
（3）扣押决定书、扣押清单、扣押物品的照片：证实公安机关对涉案物证桌布，路珠，扑克牌，订书机等予以扣押并拍照的情况。
（4）（2013）鄂丹江口刑初字第00213号刑事判决书、（2016）鄂0303刑初443号刑事判决书、（2017）鄂0303刑初171号刑事判决书、罪犯档案资料：证实被告人裴振华曾于2013年10月18日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑，2015年1月16日刑满释放的情况；刘某犯赌博罪被判处有期徒刑一年、罚金20,000元；杨某犯赌博罪被判处有期徒刑七个月、罚金10,000元；王某犯赌博罪被判处有期徒刑六个月、缓刑一年、罚金10,000元；田某犯赌博罪被判处拘役六个月、缓刑一年、罚金10,000元；曾某犯赌博罪判处拘役四个月、缓刑八个月、罚金10,000元。
2.证人徐某的证言：证实2016年6月2日在刘某开设的赌场进行赌博的情况。
3.被告人罗玉萍、裴振华、同案犯刘某、杨某、王某、田某、曾某等人的供述与辩解：证实了本案被告人及同案犯在公安机关如实供述了犯罪事实，且均当庭自愿认罪，与本院查明的犯罪事实基本一致。
4.辨认、现场等笔录：
（1）辨认笔录：证实了同案犯杨某、刘某、田某辨认出被告人罗玉萍；同案犯刘某、曾某辨认出被告人裴振华；同案犯刘某对茅塔河采石场后方山林空地等处赌博地点的辨认。
（2）现场笔录：证实2016年6月2日18时，公安机关对赌博现场查获、扣押情况。
5.视听资料：讯问被告人罗玉萍、裴振华的同步录音录像证实讯问过程及供述内容。
以上证据由公诉机关当庭举证，经控辩双方质证，来源合法，所证客观、真实，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人罗玉萍以营利为目的，多次组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上。被告人裴振华明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供帮助。犯罪事实清楚，证据确实、充分，二被告人的行为均已构成赌博罪。被告人罗玉萍犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；被告人裴振华在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人裴振华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当对其从轻处罚；被告人裴振华自愿认罪，可以酌情从轻处罚。据此，依照法律相关规定，判决：一、被告人罗玉萍犯赌博罪，判处有期徒刑七个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即折抵刑期2日），罚金20000元（已缴纳）。二、被告人裴振华犯赌博罪，判处有期徒刑六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月11日起至2017年11月10日止），罚金5000元。
宣判后，原审被告人罗玉萍不服，提起上诉请求改判其缓刑。理由是：1、原判没有认定罗玉萍有当庭认罪，悔罪表现好，主动缴纳罚金的酌定从轻情节。2、罗玉萍自首后，在被送往看守所时因高血压被拒收，罗玉萍身患重病，不适合关押。3、罗玉萍家中有83岁老人需要照料。综上，请求二审改判上诉人罗玉萍缓刑。
辩护人的辩护意见与上诉人罗玉萍的上诉理由一致。
本院二审查明的事实和采信的证据与一审一致。所有证据来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗玉萍以营利为目的，多次组织3人以上赌博，赌资数额累计达5万元以上，其行为已构成赌博罪。原审被告人裴振华明知他人实施赌博犯罪活动，而为他人提供帮助，其行为已构成赌博罪。上诉人罗玉萍、原审被告人裴振华共同实施赌博犯罪，是共犯，上诉人罗玉萍在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人裴振华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可对其从轻处罚。上诉人罗玉萍犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人罗玉萍自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人裴振华在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人裴振华自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人罗玉萍及其辩护人称原判未认定罗玉萍有当庭认罪的悔罪表现，经查属实，但综合考虑罗玉萍的犯罪情节、悔罪表现，原判对罗玉萍的量刑并无不当，故上诉人罗玉萍及其辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。上诉人罗玉萍及其辩护人称罗玉萍身患高血压等疾病不宜关押、家中有老人需要照顾，并以此请求判处非监禁刑的上诉理由及辩护意见没有法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项、第四条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 瞿万勇
审判员 罗云飞
审判员 张友山
二〇一七年十二月十九日
书记员 付 迪
附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定
1.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2.《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
3.最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第四条明知他人实施赌博犯罪活动，而为其提供资金、计算机网络、通讯、费用结算等直接帮助的，以赌博罪的共犯论处。