甘肃省张家川回族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
(2017）甘0525刑初1号
公诉机关张家川回族自治县人民检察院。
被告人李克明，又名李度度，男，生于1977年3月8日，甘肃省张家川县人，住本县。2011年10月13日因犯盗窃罪被天水市麦积区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金4000元，2014年3月5日刑满释放。2014年10月29日因犯盗窃罪被平凉市庄浪县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金15000元，2015年12月9日刑满释放。2016年7月20日因涉嫌盗窃罪被张家川县公安局刑事拘留；同年8月1日被执行逮捕，现羁押于张家川县看守所。
被告人马志荣，男，生于1973年10月5日，甘肃省张家川县人，住本县。2011年12月12日因犯贩卖毒品罪被张家川县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2012年8月7日刑满释放。2016年10月24日因涉嫌盗窃罪被张家川县公安局执行逮捕，现羁押于张家川县看守所。
张家川县人民检察院以张检刑诉(2016)103号起诉书指控被告人李克明、马志荣犯盗窃罪于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。张家川县人民检察院指派检察员马晓改出庭支持公诉，被告人李克明、马志荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
张家川县人民检察院指控，2016年3月26日上午10时许，被告人李克明窜到××县马某3养牛场门口，盗得张家川县胡川乡仓下村马某3停放在该养牛场门口价值5390元的银灰色”五羊一本田”125型弯梁摩托车一辆，作案后，被告人李克明将摩托车骑到龙山镇，出售给一不认识的人，获赃款1400元，全部挥霍。
2016年6月15日13时许，被告人李克明窜到张家川县大阳乡陈阳村，发现糟盘舍家大门上锁，被告人李克明翻墙进入糟盘舍家中，撬开房内木柜锁，盗得柜内现金10000元，价值1280元的黄金耳环一对、价值5084.80元黄金项链一条、价值1500元石头眼镜一副。作案后，被告人李克明将被盗物品拿到陕西省陇县出售给一不认识的人，所得赃款全部挥霍。
2016年7月11日16时许，被告人李克明、马志荣驾驶自由舰轿车窜到秦安县五营乡，发现粮管所院内停放有一辆摩托车，被告人马志荣在大门口望风，被告人李克明盗得秦安县兴国镇康彦虎停放在该院内价值7488元的红色”福田-
五星”牌托车一辆，作案后，被告人李克明将该摩托车骑回张川后以2800元的价格出售给本村村民虎喜满。所得赃款二被告人均分后全部挥霍，破案后，被盗摩托车追回，已发还失主。
同年7月16日16时许，被告人李克明、马志荣窜到陕西省××县苟宗厚家门口，被告人马志荣负责望风，被告人李克明盗得陇县城关镇赵某停放在该门口价值6006元的黑色”铃木”牌125型摩托车一辆，被告人李克明骑摩托车载被告人马志荣途径陇县固关镇木家庄村一工地时，发现路边停放有一辆摩托车，被告人马志荣负责望风，被告人李克明盗得贾某停放在该工地路边价值4680元的蓝色”铃木”牌125型摩托车一辆，后二人各骑一辆摩托车骑回张川后，被告人李克明将盗得的黑色”铃木”牌125型摩托车出售给他人，获赃款1600元。所得赃款被告人李克明一人挥霍。被告人李克明、马志荣将盗得的蓝色”铃木”125型摩托车出售给李阿旦，获赃款2000元。所获赃款中的500元二被告人用于购买毒品海洛因吸食，其余赃款被被告人李克明挥霍。破案后，被盗摩托车追回，已发还失主。
公诉机关认为，被告人李克明、马志荣以非法占有为目的，单独、伙同他人盗窃作案5起，盗得他人摩托车、黄金首饰、现金等总计价值39928.80元。其中，被告人李克明单独、伙同他人盗窃作案5起，盗得他人摩托车、黄金首饰、现金等总计价值39928.80元，数额较大。被告人马志荣伙同他人盗窃作案3起，盗得他人摩托车3辆，总计价值18174元，数额较大。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究二被告人的刑事责任。且被告人李克明2014年10月29日因盗窃罪被庄浪县人民法院判处有期徒刑一年六个月；2015年12月9日刑满释放。被告人马志荣2011年12月12日因贩卖毒品罪被张家川县人民法院判处有期徒刑一年。2012年8月7日刑满释放。被告人李克明、马志荣刑满释放后，不思悔改，继续盗窃作案，属累犯。在共同犯罪中，被告人李克明系主犯，被告人马志荣系从犯；建议对被告人李克明判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人马志荣判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人李克明辩解起诉书指控其在大阳乡陈阳村糟盘舍家盗窃作案不是事实，该供述是刑讯逼供所得，证据收集不合法;对指控的其他事实无异议。
被告人马志荣对指控的犯罪事实供认不讳，请求从轻处罚。
经审理查明：2016年3月26日上午10时许，被告人李克明窜到××县马某3养牛场门口，盗得张家川县胡川乡仓下村马某3停放在该养牛场门口价值5390元的银灰色五羊本田125型弯梁摩托车一辆。作案后，被告人李克明将摩托车出售给他人，获赃款1400元，全部挥霍。
同年7月11日16时许，被告人李克明、马志荣驾驶自由舰轿车窜到秦安县五营乡，发现粮管所院内停放有一辆摩托车，被告人马志荣望风，被告人李克明盗得秦安县兴国镇康彦虎停放在该院内价值7488元的红色福田五星牌摩托车一辆。作案后，被告人李克明将该摩托车以3800元的价格出售给本村村民虎喜满。所得赃款二被告人部分用于购买毒品海洛因吸食，部分挥霍。破案后，被盗摩托车追回，已发还失主。
同年7月16日16时许，被告人李克明、马志荣窜到陕西省××县苟宗厚家门口，被告人马志荣负责望风，被告人李克明盗得陇县城关镇赵某停放在该门口价值6006元的黑色铃木牌125型摩托车一辆。后被告人李克明骑摩托车载被告人马志荣途径陇县固关镇木家庄村一工地时，发现路边停放有一辆摩托车，被告人马志荣望风，被告人李克明盗得贾某停放在该工地路边价值4680元的蓝色铃木牌125型摩托车一辆。二被告人将摩托车骑至张家川后，被告人李克明将盗得的黑色铃木牌125型摩托车出售给他人，获赃款1600元，所得赃款由被告人李克明挥霍；被告人李克明、马志荣将盗得的蓝色铃木125型摩托车出售给李阿旦，获赃款2000元。所获赃款中的500元二被告人用于购买毒品海洛因吸食，其余赃款被被告人李克明挥霍。破案后，被盗摩托车追回，已发还失主。
综上，被告人李克明自2016年3月至7月份期间，单独作案1起，伙同被告人马志荣作案3起，盗得他人财物总计价值23564元；被告人马志荣2016年7月份伙同被告人李克明作案3起，盗得他人财物总计价值18174元。
认定上述事实的证据有公诉机关当庭提交并经质证的下列证据：
（一）物证
T型六方套筒1个、六棱扁头锥3枚。
（二）书证
1、受案登记表、移送案件通知书、到案经过分别证实了本案的案件来源和被告人李克明、马志荣归案的经过。
2、（2011）麦刑初字第192号刑事判决书证实，被告人李克明于2011年10月13日因犯盗窃罪被麦积区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金4000元；（2014）庄刑初字第114号刑事判决书证实，被告人李克明于2014年10月29日因犯盗窃罪被庄浪县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金15000元；（2011）张刑初字第36号刑事判决书证实，被告人马志荣于2011年12月12日因犯贩卖毒品罪被张家川县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。
3、（2014）谷狱释字第99号释放证明书、（2015）放第1255号释放证明书、（2012）谷狱释字第556号释放证明书分别证实被告人李克明、被告人马志荣的刑满释放日期。
4、现场检测报告书证实，被告人李克明、马志荣均系吸毒人员。
5、机动车销售统一发票2张分别证实，被害人马某3于2016年2月17日以5500元的价格在张家川县凯达商贸有限责任公司购买摩托车一辆；被害人贾某于2011年7月12日以5800元的价格在宝鸡市凤翔县百信商贸有限公司购买摩托车一辆。
6、秦安县永宏摩托车经销有限公司证明证实，被害人康彦虎于2016年3月8日以7800元的价格购买福田五星牌三轮摩托车一辆。
7、陇县恒生摩托车行收条证实，被害人赵某于2014年9月14日以7400元的价格购买铃木锐爽125型摩托车一辆。
8、陇县公安局刑事警察大队情况说明及视频截图证实，被告人李克明、马志荣驾驶被害人赵某摩托车的视频监控情况。
9、发还清单证实，被害人康彦虎、贾某从公安机关领取被盗摩托车。
（三）证人证言
1、虎喜满证实，2016年7月份的一天，我从李嘟（系李克明）处以3800元购买了一辆红色福田五星三轮摩托车。
2、马国仓证实，2016年7月份的一天，我从虎喜满处以3800元购买了一辆红色福田五星三轮摩托车。
3、李阿旦证实，2016年7月份的一天下午4点多，我从马志荣处以2000元购买了一辆蓝色铃木牌125型摩托车，马志荣说这辆摩托车是从陇县来的。
4、何吉庆证实，2016年7月11日，康彦虎停放在我诊所门前的一辆红色福田五星牌三轮摩托车被盗。
5、司永红证实，2016年3月8日，康彦虎在我经营的永宏摩托车经销有限公司以7800元购卖了一辆红色福田五星牌三轮摩托车。
6、安志军证实，2014年9月14日，赵某在我经营的陇县恒生摩托车行以7400元购卖了一辆黑色铃木牌锐爽125型摩托车。
（四）被害人陈述
1、马某3证实，2016年3月26日，我停放在××县牛场门口处的一辆价值5500元的银灰色五羊本田牌125型摩托车被盗。
2、康彦虎证实，2016年7月11日，我停放在秦安县五营镇粮管所何吉庆诊所门前的一辆价值7800元的红色福田五星牌三轮摩托车被盗。
3、赵某证实，2016年7月16日16时30分，我停放在××县边的一辆价值7400元的黑色铃木牌摩托车被盗。
4、贾某证实，2016年7月16日下午，我停放在陇县固关镇木家庄工地的一辆价值7800元的蓝色铃木牌摩托车被盗，当时购买摩托车时为了享受摩托车下乡补助政策，购车发票上车价为5800元。
（五）被告人供述
1、被告人李克明供述,2016年3月份的一天，他在××县一牛场门口，盗窃了一辆灰色五羊本田牌弯梁摩托车，后将摩托车以1400元卖给龙山镇芦源村的一老汉。同年7月份的一天，他和马志荣在秦安县五营乡卫生院门口盗窃了一辆红色福田五星牌三轮摩托车，后他将该摩托车3800元卖给虎喜满。同年7月份的一天，他和马志荣在陇县县城路边盗窃了一辆黑色铃木125型摩托车，他们行至到固关镇的一村庄又盗窃了一辆蓝色铃木摩托车，他与马志荣将蓝色铃木摩托车骑到张家川县以2000元卖给李阿旦，将黑色铃木摩托车以1600元卖给他人，赃款他们吸食毒品或自己挥霍了。在三次作案时由马志荣负责望风，他用随身携带的工具撬开摩托车实施盗窃。
2、被告人马志荣供述，2016年7月15日，他开车和李克明在秦安县五营乡卫生院附近盗窃了三轮摩托车，后李克明将该摩托车卖给他人。同年7月16日，他和李克明在陇县城路边盗窃了一辆黑色铃木125型摩托车，在行至固关镇马路旁边一巷道口时，又盗窃了一辆蓝色铃木125型摩托车，他和李克明将蓝色铃木摩托车骑到张家川县以2000元卖给李阿旦，李克明将黑色铃木摩托车骑回家，所获赃款大部分他们用于吸食毒品，剩余的挥霍了。
（六）鉴定意见
张家川县价格认证中心张价鉴字[2016]60号、79号、80号、81号鉴定意见证实了本案涉案物品的价格。
（七）勘验、检查、辨认、扣押、提取笔录
1、现场勘验记录证实了二被告人作案现场的地形概貌。
2、现场辨认笔录及照片特征证实，被告人李克明对清水县黄门镇王店村牛场门口被害人马某3被盗摩托车现场以及二被告人对秦安县五营乡粮管所被害人康彦虎被盗摩托车现场、陇县城关镇崚底下村被害人赵某被盗摩托车现场、陇县固关镇木家庄村工地被害人贾某被盗摩托车现场指认的情况。
3、辨认笔录证实，被告人李克明对被告人马志荣及虎喜满的辨认情况；被告人马志荣对被告人李克明及李阿旦的辨认情况；李阿旦对被告人李克明、马志荣的辨认情况；虎喜满对被告人李克明的辨认情况。
4、扣押笔录证实，公安人员依法从马国仓、李阿旦处扣押了涉案摩托车。
上述证据来源合法，具有关联性，能够相互印证，可作为定案依据予以认定。
公诉机关指控被告人李克明盗窃大阳乡陈阳村糟盘舍家的事实证据如下：
（一）书证
1、受案登记表证实，2016年6月15日10时06分，张家川县公安局刑事警察大队接到大阳乡陈阳村二组糟盘舍的报称：其家中被盗，请求查处。
2、中国人民银行天水市分行秦州金店收款收据2张证实，被害人糟盘舍于2011年10月4日在秦州金店购买4.0克千足金耳环一对，价值1712元；10.69克千足金项链一条，价值4575.32元；5.2克千足金吊坠一个，价值2225.6元
（二）证人证言
马某4、糟某证实，2016年6月15日12点多家中的10000元、一对黄金耳环、一条金项链、一副石头眼镜被盗。
（三）被害人陈述
1、糟盘舍2016年6月15日10时48分的报案笔录证实，2016年6月14日上午11点多到中午1点多，其家中的一对3.5克的黄金耳环、一条30克黄金项链、一副价值1500元的石头眼镜、现金10000元被盗。
2、糟盘舍2016年11月22日10时30分的陈述证实，2016年6月15日，其家中的一对价值1712元的黄金耳环、一条价值6800.92元的金项链、一副价值1500元的石头眼镜、现金10000元被盗。
（四）鉴定意见
张家川县价格认证中心张价鉴字[2016]57号鉴定意见证实了被害人糟盘舍家被盗涉案物品的价格。
（五）勘验、辨认、提取笔录
1、现场勘验记录证实，被害人糟盘舍家的地形概貌。
2、现场辨认笔录及照片特征证实，被告人李克明对张家川县大阳乡陈阳村糟盘舍家被盗现场指认情况。
3、提取笔录证实，公安干警依法从糟盘舍处提取购买黄金首饰的收款收据。
质证中被告人李克明对被害人糟盘舍的陈述、证人糟某、马某4的证言以及现场指认笔录有异议，提出没有盗窃糟盘舍家的财物。
针对认定的事实、证据以及控辩双方争议的焦点问题，综合分析评判如下：
1、关于非法证据排除。
本案审理期间，被告人李克明对公诉机关指控其盗窃大阳乡陈阳村糟盘舍家的事实申请排除非法证据。虽然证人阚某、马某5的证言均证实被告人李克明的身体有外伤，但公诉机关出示的张家川县看守所收所人员体检表、入所健康检查表证实被告人李克明2016年7月20日入张家川县看守所时经检查其无外伤，且被告人李克明在入所健康检查表上签字捺印；被告人李克明同监室在押人员吉波日鬼、闫贺鹏的证言均证实被告人李克明身上无伤情；公诉机关提请侦查人员、看守所民警以及狱医出庭作证，针对证据收集的合法性问题说明了相关情况，庭审中，被告人李克明质证时对上述证据均未提出异议。通过庭审调查，现有证据材料并不能证明该起事实的证据是以非法方式取得，故不能以非法证据认定和排除。
2、关于被告人李克明辩解未盗窃糟盘舍家的事实。经查，被告人李克明在侦查阶段供述盗窃现金为16000元，未供述盗窃金项链的事实，与被害人陈述被盗现金10000元及其他物品不符，被害人糟盘舍的陈述、证人糟某、马某4的证言只能证实其家中被盗，无其他证据证实该起事实系被告人李克明所为。被害人糟盘舍的报案笔录中报称的被盗日期为6月14日与其后陈述的6月15日相互矛盾，证人马某4、糟某的证言所述家中被盗日期为6月15日12点多与受案登记表中接报时间为6月15日10时06分相互矛盾;现场勘验笔录中勘验事由为”2016年6月15日9时许，张家川县公安局技术室接到刑警大队电话称:张家川县大阳乡陈阳村二组糟盘舍家被盗，要求前往现场进行勘查，现场勘验开始时间为2016年6月14日10时30分，结束时间为11时30分，”接报时间与勘验时间亦相互矛盾，且本案提取到的指纹未能作出鉴定。被告人李克明在侦查阶段对该事实的两次供述，侦查机关采用复制粘贴功能，两次供述高度一致，在侦查阶段的其他三次供述均没有供认该起事实，庭审中，被告人李克明辩解没有盗窃糟盘舍家财物，且该起事实被告人李克明现场指认时见证人未在场，现场指认后见证人在笔录上签字捺印，侦查人员对此未能作出合理解释，该现场指认笔录的收集程序存在疑问，故不能作为定案的依据。根据刑事诉讼证据规则，该起事实证据之间存在矛盾和漏洞，应本着有利于被告人的原则认定法律事实。综上，公诉机关指控的该起事实证据未能达到排除其他一切可能和确实、充分的标准，本院不予认定。
本院认为，被告人李克明、马志荣以非法占有为目的，盗得他人财物数额较大，二被告人的行为已构成盗窃罪，且属共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，应以《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定定罪处罚的公诉意见及量刑建议符合本案实际，予以支持。
被告人李克明、马志荣在实施盗窃中，互相配合，分工合作，系共同犯罪。被告人李克明在共同犯罪中首先提出犯意，并具体实施盗窃行为和销赃，起主要作用，系主犯；被告人马志荣在共同犯罪中负责望风,起辅助作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。被告人李克明、马志荣归案后如实供述了自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚；鉴于部分被盗财物已追回，可酌情对二被告人从轻处罚。二被告人曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，依法应从重处罚。二被告人多次盗窃，所获部分赃款用于吸食毒品，且未退赔被害人的损失，故对二被告人酌情从重处罚。
为了打击犯罪，保护公民的合法财产不受侵犯，综合二被告人在共同犯罪中所处的地位、作用等犯罪情节和犯罪后的悔罪程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
一、被告人李克明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币7000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月20日起至2018年7月19日止。判处的罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）
被告人马志荣犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月24日起至2018年4月23日止。判处的罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、作案工具T型六方套筒1个、六棱扁头锥3枚予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 马应录
代理审判员 杨 莉
人民陪审员 李峰彪
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 海 虹