内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内25刑初3号
公诉机关内蒙古自治区人民检察院锡林郭勒盟分院。
被告单位乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司，法定代表人孙瑜，实际负责人孙中源，经营范围工程煤销售、机械设备及零配件销售。
诉讼代表人：张某1系乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司副总经理。
辩护人谢飞，内蒙古伊敏律师事务所律师。
被告单位乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司，法定代表人孙瑜，实际负责人孙中源，经营范围工程煤销售、机械设备及零配件销售。
诉讼代表人：高某1系乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司副总经理。
被告人孙中源，男，1968年11月8日出生，蒙古族，大专文化，乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司、乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司实际负责人，乌海市第八届人大代表，户籍所在地内蒙古自治区乌海市，住乌海市，因涉嫌犯有职务侵占罪挪用资金罪，经锡林郭勒盟公安局决定，于2014年11月20日被锡林郭勒盟公安局刑事拘留；因涉嫌犯有职务侵占罪挪用资金罪，经锡盟检察分院批准，于2014年12月5日被锡盟公安局逮捕。
辩护人胡丽妹，内蒙古东日律师事务所律师。
辩护人于振永，内蒙古东日律师事务所律师。
被告人孙瑜，女，1971年12月21日出生，汉族，大专文化，乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司、乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司法定代表人，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市鄂托克旗，住乌海市，因涉嫌职务侵占罪、挪用资金罪、隐匿、故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告罪，于2013年11月18日被内蒙古自治区公安厅刑事拘留，2013年12月26日被内蒙古自治区公安厅指定监视居住，于2014年1月26日被内蒙古自治区公安厅解除监视居住。经锡林郭勒盟公安局决定，于2014年11月19日被锡盟公安局刑事拘留；因涉嫌犯有职务侵占罪、挪用资金罪、隐匿、故意销毁会计凭证、会计帐簿、财务会计报告罪，经锡盟检察分院批准于2014年11月28日被锡盟公安局逮捕。
辩护人王中伟，内蒙古伊敏律师事务所律师。
辩护人李法宝，北京市仁人德赛律师事务所律师。
内蒙古自治区人民检察院锡林郭勒盟分院以内检锡分刑诉【2016】4号起诉书指控被告单位乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司、乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司犯逃税罪，被告人孙中源、孙瑜犯逃税罪、职务侵占罪，被告人孙瑜犯隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内蒙古自治区人民检察院锡林郭勒盟分院指派检察员兰春娟、常雪峰出庭支持公诉，被告单位乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司诉讼代表人张某1及其辩护人谢飞、被告单位乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司诉讼代表人高某1、被告人孙中源及其辩护人胡丽妹、于振永、被告人孙瑜及其辩护人王中伟、李法宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
检察机关指控：一、乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司（以下简称”新骆驼山公司”）以及乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司（以下简称”海鑫摩尔沟公司”）是乌海市当地原煤生产企业。案发前后，实际给上述企业提供土石方运输劳务的均是一些外地公司施工队或挂靠在外地公司的个人施工队，且在2010年6月前，一直是由施工队为新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司提供相应的公路、内河货物运输业统一发票（以下简称”运输发票”），其扣缴综合税率为6.6%。
2010年6月1日，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司与乌海市锦和物流有限责任公司（以下简称”锦和物流公司”）约定，锦和物流公司在不给新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司提供运输劳务的前提下，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司向锦和物流公司支付一定的管理费和税费后，由锦和物流公司向新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司代开运输发票。并于当日由新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司法定代表人与锦和物流公司签订了上述两公司的《土石方运输合同》，锦和物流公司与新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司实际施工队签订了《挂靠协议》。
上述协议签订后，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司与从事运输劳务的实际施工队进行结算时支付不含税价款，实际施工队不再为新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司提供运输发票。锦和物流公司在乌海市海勃湾区地方税务局办税大厅给新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司开具相应数额的公路、内河货物运输业统一发票，开票时所缴纳的税款综合税率为5.85%。2010年9月至2011年12月，锦和物流公司为新骆驼山公司开具公路、内河货物运输业统一发票19份，金额为507728300元人民币；2010年9月至2011年12月，锦和物流公司为海鑫摩尔沟公司开具公路、内河货物运输业统一发票11份，金额101273047.00元。对于上述情况，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司的实际负责人孙中源事先予以许可。
因上述两种开票方式相差的综合税率为0.75%。新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司与施工队结算施工费时，支付的是不含税价款，因此，本应由施工队开票并交纳的税费，在本案应由新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司代扣，并应当在开票时代缴，但新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司作为代扣代缴义务人，明知应税劳务的实际提供者是个人，但却让锦和物流公司代开票，仅支付了发票金额5.85%的税款，未将已代扣的6.6%税款全额缴纳给税务机关，导致国家综合营业税收减少。经计算：新骆驼山公司以非法代开发票的方法偷逃税款数额为：3807962.25元，应缴未缴比例为11.36%;海鑫摩尔沟公司以非法代开发票的方法偷逃税款数额为：759547.85元，应缴未缴比例为11.36%。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
(1)内蒙古自治区公安厅指定管辖决定书、受案登记表、
立案决定书、强制措施的报告、批准、备案、执行、批准延期文书、搜查、扣押、冻结款物文书、调取证据通知书、查询通知书、传唤证、诉讼权利义务告知书、提讯证、入看守所体检登记表、在押人员体检表、税务稽查资料移送清单、鉴定意见通知书等
(2)常住人口信息、户籍证明、涉案各企业的工商登记档案资料
(3)新骆驼山公司、海鑫摩尔沟与锦和物流公司签订的运输协议、锦和物流公司与施工队签订的运输协议、涉案各企业的会计凭证、会计账簿、申报抵扣、纳税资料、生产销售资料、涉案的银行卡的开户信息、历史交易明细单、银行传票等
(4)政府文件、证明类书证
《乌海市人民政府关于深化企业改革优化企业结构实施意见》、《关于进一步做好二三产业分离工作的通知》
2、被告人供述及辩解
3、证人证言
4、乌海市国税局、地税局关于新骆驼山公司运输发票的税务意见，乌海市国税局、地税局关于海鑫摩尔沟公司运输发票的税务意见
二、2010年9月至2011年9月期间，被告人孙中源、孙瑜将需要开具发票的运输业务所需的部分费用从新骆驼山公司账户上支付给乌海市锦和物流有限公司（以下简称锦和物流公司），锦和物流公司收到款项后，扣除开票费及相应税款，将剩余款项人民币97377201.15元返还到何某1（另案处理）所持有的以何某2、胡某某等人名义办理的银行卡内。后孙中源、孙瑜等人以偿还借款名义将该款项转至孙中源名下，并用于孙中源个人投资或个人支出。具体事实如下：
(1)2010年9月21日孙中源指使被告人孙瑜、何某1，
将锦和物流有限公司扣除开票费及相应税款后返还的资金
2713007.15元用于孙中源投资内蒙古美方鼎兴煤业有限公司3000万元入股资金。
(2)2010年10月至2011年7月，被告人孙中源指使被告人孙瑜，将锦和物流公司扣除开票费及相应税款后返还的资金63265159.83元，以孙瑜个人借款名义分6次借给新骆驼山公司。
(3)2011年5月26日，被告人孙中源指使何某1（另案处理），将锦和物流有限公司扣除开票费及相应税款后返还的资金7863621.73元用于孙中源个人投资内蒙古美方鼎兴实业有限公司（以下简称美方鼎兴实业公司）股份款。
(4)2011年9月20日，被告人孙中源指使何某1，将锦和物流有限公司扣除开票费及相应税款后返还的资2263515.77元用于孙中源个人借给美方鼎兴实业公司。
(5)2011年5月5日，孙中源指使何某1，将锦和物流有限公司扣除开票费及相应税款后返还的资金21271896.67元以孙中源个人名义借给薛某某，2011年12月31日薛某某以该笔借款折抵孙中源向美方能源公司投资入股款。
认定上述事实的证据如下：
1、书证：何某1中行卡流水及相关传票；何某2、胡某某银行卡银行流水及相关交易凭证；锦和物流公司银行流水及相关交易凭证；新骆驼山公司明细账、银行存款日记账、现金日记账、应收票据明细账、相关记账凭证、银行存款对账单；海鑫摩尔沟煤矿明细账、银行存款日记账、现金日记账、应收票据明细账、相关记账凭证、银行存款对账单；美方鼎兴实业公司2011年实收资本、其他应付款、相关记账凭证、银行存款对账单、开支报销审批单。
2、被告人供述与辩解
3、证人证言
4、鉴定意见：内中证会鉴字[2014]0187号司法会计鉴定报告；内中证会鉴宇[2014]0190号司法会计鉴定报告；内中证会鉴字(2016)0001号司法会计鉴定书；内中证会鉴字(2016)0002号司法会计鉴定书。
三、乌海市新骆驼山煤矿有限公司于2010年6月22日注册成立，由孙瑜担任公司法定代表人及财务总监，但该公司在注册成立前，孙中源等人以与美方公司合作的形式已开始对新骆驼山煤矿进行建设，且进行了开采并发生了应税货物（原煤）销售。对上述公司成立前的经营情况孙瑜及其他财务人员建立了帐目予以记载，公司成立后，孙瑜指使白某对公司成立前的账目仍作为”内帐”继续记账，同时为应付税务检查又新建了一套”外帐”，记录公司成立后的部分经营活动，但有部分资本金收入、分红、煤炭销售收入、预支工程款等经营活动的凭证均未记入”外账”。后因孙中源、孙瑜涉嫌职务侵占的行为被公安机关立案侦查，为掩盖罪行，孙瑜、白某（另案处理）将2008年10月自2010年6月经营新骆驼山煤矿期间的账簿和凭证全部扔掉。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人供述与辩解
2、证人证言
3、鉴定意见：内谂会鉴字[2013]第37号司法会计鉴定报告
4、电子数据：公安机关通过技术手段恢复的”内帐”记账凭证的相关数据
综合证据：立案决定书、指定管辖决定书、强制措施相关文书、扣押、提取、搜查、勘验检查笔录、清单，移送材料清单、调取证据材料通知书、冻结、查封、扣押手续文书、询问通知书、提讯证等法律文书。
检察机关认为，被告单位乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司、乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司作为代扣代缴义务人，未足额缴纳已代扣税款的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以逃税罪追究二被告单位的刑事责任。被告人孙瑜系新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司两公司的法定代表人、财务总监，与锦和公司接洽并确定了代开运输发票的方案，被告人孙中源作为两公司的实际经营者，在孙瑜告知了相关事宜后予以同意，因此二人系单位犯罪行为的直接负责的主管人员，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以逃税罪追究二被告人的刑事责任。被告人孙中源、孙瑜利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究二被告人的刑事责任。被告人孙瑜作为本单位的财务主管人员，将应当保管、提供的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，故意隐匿、销毁，情节严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百六十二条之一的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪追究其刑事责任。
被告单位乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司诉讼代表人对公诉机关的指控未提出异议。该公司辩护人认为，1、对起诉书针对新骆驼山公司逃税的事实认定及对该事实的定性不持异议。2、被告单位新骆驼山公司具有从轻、减轻的量刑情节：（1）公司法定代表人及责任人均向公安机关投案，投案后均如实陈述到锦和公司开票的事实。因此，新骆驼山公司应就逃税罪成立自首。（2）本案计算逃税额不是新骆驼山公司应缴税款额，而是施工队应缴税款额，追究新骆驼山公司逃税罪责任原因是因为新骆驼山公司是扣缴义务人已代扣而未如数代缴，而发生本案的原因是将原来的工程队开票的方式改变成了锦和开票方式导致，这个与故意做假账、故意隐瞒收入或虚列支出的逃税的主观恶性相比要小。（3）新骆驼山公司自公诉机关认定此逃税的事实后，始终认罪悔罪，希望司法机关在处理逃税犯罪时给予从轻处罚。
被告单位乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司诉讼代表人对公诉机关的指控未提出异议。
被告人孙中源及其辩护人认为，1、首先对公诉机关指控被告人孙中源构成逃税罪这一犯罪事实无异议，但认为孙中源具备以下法定从轻、减轻情节及酌定从轻情节。（1）自首孙中源在未被公安机关采取强制措施时，主动到案并如实供述涉税问题，符合”自首”的法定情节，在对其逃税罪定罪量刑时应当将该情节予以考虑。（2）犯罪情节轻微公诉机关指控被告单位新骆驼山公司逃税比例为11.36%,刚过本罪立案标准，属于情节轻微。2、公诉机关指控被告人孙中源构成职务侵占罪的证据不足，指控罪名不成立。（1）起诉书指控乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司及孙中源构成”逃税罪”，该罪名的指控及事实认定，直接否定了指控孙中源就同一笔款构成”职务侵占罪”的可能。（2）起诉书指控孙中源构成职务侵占罪中所侵犯的财产，因公诉机关无证据证明归属于乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司，缺乏职务侵占罪的客体要件，指控罪名不成立。（3）公诉机关指控孙中源构成职务侵占罪所依据的司法会计报告，不具备合法性、客观性、公允性，不能作为有效证据使用。指控孙中源构成职务侵占罪缺失法定证据，指控不能成立。侦查机关在证据存疑的情况下未能调取有利于被告人的证据，在未对存疑证据作出合理排除说明的情况下，指控不能成立。
被告人孙瑜及其辩护人认为，1、对公诉机关指控被告人孙瑜犯逃税罪予以认可，但孙瑜并非新骆驼山煤矿有限责任公司和海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司的实际经营者，依法应当从轻处罚。2、被告人孙瑜不构成职务侵占罪。（1）起诉书指控新骆驼山公司及被告人孙瑜构成”逃税罪”，直接否定了对被告人孙瑜职务侵占罪的指控。（2）工程款的实际垫付人是孙中源以个人名义垫付的，交税后的款项应该返还给孙中源。（3）起诉书认定被告人孙瑜构成职务侵占罪无犯罪客观要件。（4）起诉书认定被告人孙瑜构成职务侵占罪无犯罪客体。（5）辩护人提供的《会议纪要》充分证实截止2011年8月27日，新骆驼山公司经审计后账实相符，不存在职务侵占。3、被告人孙瑜不构成隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。（1）本案客体不符合该罪名，被告人销毁的是新骆驼山公司成立前的合伙会计档案，而隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪的客体是依法注册的公司或企业的会计档案，而不包括未经注册登记的个人合伙的会计档案，被告人孙瑜虽销毁了合伙期间的会计档案，但不符合隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪的客体要求。（2）司法会计审计报告作出了超出其职能的鉴定结果。4、被告人孙瑜系自首，依法应当减轻处罚。
经审理查明：（一）乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司（以下简称”新骆驼山公司”）和乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司（以下简称”海鑫摩尔沟公司”）在建设施工过程中，为上述二公司提供土石方运输劳务的均是一些外地公司施工队或挂靠在外地公司的个人施工队。在2010年6月前，一直是由施工队为新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司提供相应的公路、内河货物运输业统一发票（以下简称”运输发票”），其扣缴综合税率为6.6%。
2010年6月1日，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司与乌海市锦和物流有限责任公司（以下简称”锦和物流公司”）约定，锦和物流公司在不给新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司提供运输劳务的前提下，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司向锦和物流公司支付一定的管理费和税费后，由锦和物流公司向新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司代开运输发票。并于当日由新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司法定代表人与锦和物流公司签订了上述两公司的《土石方运输合同》，锦和物流公司与新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司实际施工队签订了《挂靠协议》。
上述协议签订后，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司与从事运输劳务的实际施工队进行结算时支付不含税价款，实际施工队不再为新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司提供运输发票。锦和物流公司在乌海市海勃湾区地方税务局办税大厅给新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司开具相应数额的公路、内河货物运输业统一发票，开票时所缴纳的税款综合税率为5.85%。2010年9月至2011年12月，锦和物流公司为新骆驼山公司开具公路、内河货物运输业统一发票19份，金额为507728300元人民币；2010年9月至2011年12月，锦和物流公司为海鑫摩尔沟公司开具公路、内河货物运输业统一发票11份，金额101273047元。对于上述情况，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司的实际负责人孙中源事先予以许可。
因上述两种开票方式相差的综合税率为0.75%。新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司与施工队结算施工费时，支付的是不含税价款，因此，本应由施工队开票并交纳的税费，在本案应由新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司代扣，并应当在开票时代缴，但新骆驼山公司和海鑫摩尔沟公司作为代扣代缴义务人，明知应税劳务的实际提供者是个人，但却让锦和物流公司代开票，仅支付了发票金额5.85%的税款，未将已代扣的6.6%税款全额缴纳给税务机关，导致国家综合营业税收减少。经计算：新骆驼山公司以非法代开发票的方法偷逃税款数额为：3807962.25元，应缴未缴比例为11.36%;海鑫摩尔沟公司以非法代开发票的方法偷逃税款数额为：759547.85元，应缴未缴比例为11.36%。
认定上述事实的证据如下：
第一组书证
1、诉讼法律文书
包括：内蒙古自治区公安厅指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、强制措施的报告、批准、备案、执行、批准延期文书、搜查证、搜查笔录、扣押、冻结款物文书、移送物品清单、调取证据通知书、查询通知书、传唤证、诉讼权利义务告知书、提讯证、入看守所体检登记表、在押人员体检表、税务稽查资料移送清单、鉴定意见通知书等
证实：本案的侦查程序、证据收集程序合法。同时证明本案系在侦查孙中源职务侵占一案中发现。
2、涉案单位、人员的工商档案、文件资料、人口信息等书证
（1）新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司的工商登记档案资料
（2）犯罪嫌疑人孙中源、孙瑜基本情况、常住人口信息
（3）任命书、通讯录、股东决议
上述证据证实本案中被告单位基本情况，及孙中源系上述两被告单位的实际负责人、孙瑜系两被告单位的法定代表人。
（4）乌海市锦和物流有限责任公司组织机构代码、乌海市锦和物流有限责任公司企业法人营业执照
3、涉案的各类合同、协议
（1）土石方运输合同
乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司与乌海市锦和物流有限责任公司（2010年6月1日）
乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司与乌海市锦和物流有限责任公司（2010年6月1日）
（2）运输合同
乌海市锦和物流有限责任公司与宁夏中苑工程机械有限公司（2010年6月9日）胡某某
乌海市锦和物流有限责任公司与银川生存机械有限公司（2010年6月26日）何某2
（3）承包土石方剥离协议
内蒙古美方投资新骆驼山煤矿与宁夏银川生存机械有限公司（何某2）（2009.5.16）
证实：本案中新骆驼山、海鑫摩尔沟两公司实际的土石方运输业务由胡某某、何某2等人完成，但由锦和物流公司为新、海两公司开具运输发票。
4、新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司生产经营资料：
新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司与胡某某、何某2的结算工程款的相关单据、发票等资料
以及随案移送的新骆驼山公司2010年至2012年的各类账簿、记账凭证，海鑫摩尔沟公司2009年至2012年的各类账簿及记账凭证
新骆驼山、海鑫摩尔沟、锦和物流三家公司的银行账户，及孙瑜、孙中源、白某、何某1、胡某某、何某2、冯某某、李某、张某等人的在各银行的银行卡开户信息、历史交易明细单、银行传票等
乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司税务档案材料、货物发票认证结果通知书、货物发票认证清单、增值税纳税申报表
海鑫摩尔沟煤矿方量计算图
证实：在通过锦和物流开票前，新、海公司原与胡某某、何某2等施工队正常结算，以何某2等施工队负责人个人名义在地税局窗口申请开具运输发票时，缴纳税款的扣缴率为6.6%；开始通过锦和物流公司开票后，在与胡某某等人以不含税价实际结算运费，但对锦和物流则支付含税价款，且由锦和公司开票时所缴纳的税款扣缴率为5.85%。
其中孙瑜、孙中源在各类审批单、票据等凭证上的签字，证实其对上述情况知情，且是本案的直接负责的主管人员、直接责任人。
5、政府文件、证明类书证
①《乌海市人民政府关于深化企业改革优化企业结构实施意见》（复印件），乌海政发[2011]9号，乌海市人民政府，2011年3月3日
②《关于进一步做好二三产业分离工作的通知》（复印件），海财字（2012）66号，乌海市海勃湾区财政局、区国税局、区地税局、区煤管局，2012年5月14日
①、②证明：乌海市政府在2011年前后开始推进煤炭生产企业二、三产分离工作，但并未规定个人不能从事运输服务业。
③乌海市海勃湾区地方税务局2016年3月14日出具证明，内容：乌海市海勃湾区地方税务局从未制定过不为外地个人车辆代开货物运输业统一发票的相关规定或文件。
④乌海市海勃湾区国家税务局2016年3月14日出具的证明，内容：乌海市海勃湾区国家税务局从未制定过关于外地运费发票在我地区不予认证抵扣、外地车辆在地税局窗口开具的运输发票不予认证抵扣的相关规定和文件。
③、④证明：当地税务机关未限制个运输服务业个人从业者在税务机关申请代开发票，新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司实际与胡某某等施工队交易而却由锦和非法代开发票的行为是自主行为。
第二组证人证言
1、胡某某、何某2、冯某某、杜某某、高某2、熬某某、方某某、李某某等证人的证言
证实给新、海公司提供土石方剥离、运输业务的实际上是何某2、胡某某等人；上述证人证言同时也证实锦和物流从来没有派人到场对车辆进行过监管；且胡某某、何某2证实2010年各施工队与锦和物流签订的”运输协议”是孙瑜安排的，施工队结算运费已扣除了税款，不需要提供发票，税款由煤矿负责代缴。
2、何某1、白某、张某、李某、张某2等证人的证言
证实新、海两公司作为代扣代缴义务人，明知应税劳务的实际提供者是个人，但却让锦和物流公司代开运输发票，从而少缴税款，造成国家税收损失。
第三组被告人供述及辩解
被告人孙中源、孙瑜的供述证实其二人对此事知情，且联系锦和物流公司代开发票。
以上证人证言、被告人供述等证据证实了孙瑜作为两公司的法定代表人、财务总监，直接主导了由锦和代开发票一事，系直接负责的主管人员；孙中源系两公司的实际控制人、经营人，对由锦和代开发票一事知情并同意，在结算过程中对给锦和付运费的支出予以签批，系直接责任人员。
第四组鉴定意见
乌海市国税局、地税局关于对乌海市锦和物流有限责任公司给乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司开具运输发票的认定及附件
乌海市国税局、地税局关于对乌海市锦和物流有限责任公司给乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司开具运输发票的认定
证实：新、海两公司通过锦和物流代开发票的发票金额、税款数额：2010年9月至2011年12月，锦和物流公司为乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司开具公路、内河货物运输业统一发票19份，金额为507728300元人民币；2010年9月至2011年12月，锦和物流公司为乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司开具公路、内河货物运输业统一发票11份，金额101273047元。
以上证据同时证实新骆驼山公司以代开发票的方法偷逃税款数额为：3807962.25元，应缴未缴比例为11.36%；海鑫摩尔沟公司以代开发票的方法偷逃税款数额为：759547.85元，应缴未缴比例为11.36%。
（二）乌海市新骆驼山煤矿有限公司于2010年6月22日注册成立，由孙瑜担任公司法定代表人及财务总监，但该公司在注册成立前，孙中源等人以与美方公司合作的形式已开始对新骆驼山煤矿进行建设，且进行了开采并发生了应税货物（原煤）销售。对上述公司成立前的经营情况孙瑜及其他财务人员建立了帐目予以记载，公司成立后，孙瑜指使公司财务人员对公司成立前的账目仍继续记账，但有部分资本金收入、分红、煤炭销售收入、预支工程款等经营活动的凭证均未记入公司注册成立后的账簿。后因孙中源、孙瑜涉嫌犯罪的行为被公安机关立案侦查，为掩盖事实，孙瑜将2008年10月自2010年6月经营新骆驼山煤矿期间的账簿和凭证全部扔掉。
认定上述事实的证据如下：
1、证人证言
（1）证人白某的证言，证实：新骆驼山公司会计账簿、会计凭证等会计资料已交由被告人孙瑜保管。
（2）证人杨某的证言，证实：新骆驼山公司的财务核算都由孙中源安排，主要由孙瑜负责财务核算，美方能源公司未委派财务人员监管及生产管理人员。
（3）证人王某1的证言、郎行龙的证言、赵敏的证言，证实：新骆驼山公司2010年7月前会计账簿、会计凭证等会计档案资料丢掉未经其同意。
（4）证人付某、乔某、郝某、王某2的证言，上述证人均系鄂尔多斯市金天平会计师事务所人员，证实：2011年对新骆驼山公司进行审计时孙瑜提供了内部外部两套账、内部账记载了公司的收入、费用和相关往来等内容，内部、外部账（即公司成立前后的账目）无重复内容。
（5）证人赵某、田某证言，证实:孙瑜将新骆驼山公司2010年7月前会计账簿、会计凭证等会计档案资料丢掉后，新骆驼山公司召集股东会，强迫股东们在空白纸上补签名确认孙瑜扔掉公司会计凭证、会计账薄的行为是经过全体股东同意的。
（6）证人张某1、张某2证言，证实：2011年8月东胜金天平会计师事务所对新骆驼山煤矿财务进行审计，听会计事务所的人说新骆驼山煤矿具有内、外两套账。
2、被告人孙瑜的供述，证实：新骆驼山公司2010年7月前会计账簿、会计凭证等会计档案资料已于2011年丢弃，未按规定进行保管。
3、鉴定意见：内谂会鉴字[2013]第37号司法会计鉴定报告
证实：2010年7月前新骆驼山公司存在和2010年7月
后账簿相互延续的会计账簿，新骆驼山公司对2010年7月前的会计档案资料未按规定进行保管；新骆驼山公司对2010年7月后有部分应当入账的原始凭证未在会计资料中记载。
4、电子数据：公安机关通过段恢复的”内帐”记账凭证的相关数据
证实：新骆驼山公司在注册成立前的部分相关账目。
以上证据经法庭举证、质证，予以确认。
本院认为，被告单位乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司、乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司在明知应税劳务的实际提供者是挂靠于锦和物流公司的施工队，但却由锦和物流公司代开发票，且仅支付了发票金额5.85%的税款，未将已代扣的6.6%税款全额缴纳给税务机关，导致国家综合营业税收减少。二被告单位未足额缴纳已代扣税款进行虚假纳税申报，逃避缴纳税款数额较大且占应纳税额百分之十以上的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人孙瑜系新骆驼山公司、海鑫摩尔沟公司两公司的法定代表人、财务总监，与锦和公司接洽并确定了代开运输发票的方案，被告人孙中源作为两公司的实际经营者，在孙瑜告知了相关事宜后予以同意，因此二人系单位犯罪行为的直接负责的主管人员，二人的行为亦触犯《中华人民共和国刑法》第二百零一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以逃税罪追究二被告人的刑事责任。二被告人及其辩护人提出的二被告人具有自首情节的辩护意见，因本案是在侦查机关已掌握了被告人犯罪线索的情况下，被传唤到案，故二被告人及其辩护人提出的具有自首情节的辩护观点不能成立，本院不予采纳。
关于公诉机关对被告人孙中源、孙瑜构成职务侵占罪的指控，本院认为，职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。本罪侵犯的客体是公私财产的所有权。公诉机关指控认为锦和物流公司返回的资金为新骆驼山公司的财产，从而认定二被告人将本单位财物非法占为己有的行为，构成职务侵占罪。但没有充分的证据能够证实施工方预借工程款的资金来源，进而不能确定从锦和物流公司返回的资金所有权的归属，指控二被告人职务侵占的证据未能形成完整的证据链。综上所述，公诉机关指控被告人孙中源、孙瑜构成职务侵占罪的事实不清，证据不足，指控的罪名不能成立。被告人孙中源、孙瑜及其辩护人提出的二被告人职务侵占罪不能成立的辩护意见，本院予以采纳。
乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司和乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司成立前的会计档案属于正在项目建设期间的建设单位的会计档案，二公司成立前的会计档案与公司成立后的会计档案具有连续性，是公司不可分割的完整的会计档案，属于依法应当妥善保管且不得销毁的会计档案。而被告人孙瑜作为二公司的法定代表人及财务总监，为逃避司法机关的侦查，而将应当妥善保管的会计档案予以隐匿、销毁，属情节严重。被告人孙瑜的行为已构成隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。公诉机关对其该罪名的指控成立，本院予以支持。被告人孙瑜及其辩护人提出的被告人孙瑜不构成隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条、第一百六十二条之一、第二百一十一条、第六十九条之规定，判决如下:
一、被告单位乌海市新骆驼山煤矿有限责任公司犯逃
税罪，判处罚金人民币7615924.5元（罚金于本判决生效后30日内缴纳）；
二、被告单位乌海市海鑫摩尔沟煤矿有限责任公司犯
逃税罪，判处罚金人民币1519095.7元（罚金于本判决生效后30日内缴纳）；
三、被告人孙中源犯逃税罪，判处有期徒刑一年零八个
月，并处罚金人民币15万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月20日起至2016年7月19日止。罚金于本判决生效后30日内缴纳。）
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