四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川08民终824号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司剑阁支公司。
法定代理人：董伦国，系公司经理。
委托代理人：刘洋，公司职员（特别授权）。
被上诉人（原审原告）：李某，男，汉族，生于2009年8月4日，小学在读，四川省青川县人。
法定代理人李某某，男，汉族，生于1985年2月2日，初中文化，四川省青川县人。系被上诉人李某之父。
委托代理人：谢瑶，四川仕龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张杰，男，汉族，生于1985年9月9日，职高文化，四川省剑阁县人。
原审被告：中国财险公司剑门营销服务部。
负责人刘映海，系公司总经理
上诉人中国人民财产保险股份有限公司剑阁支公司（下称“中国财险公司”）因与被上诉人李某、张杰及原审被告中国财险公司剑门营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省青川县人民法院(2016)川0822民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年10月24日公开开庭审理了本案。上诉人中国财险公司的委托代理人刘洋、被上诉人李某的委托代理人谢瑶、被上诉人张杰到庭参加诉讼。原审被告中国财险公司剑门营销服务部，经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国财险公司提出的上诉请求是：撤销青川县人民法院（2016）川0822民初1号民事判决，改判中国人民财产保险股份有限公司剑阁支公司不应赔偿自费用药部份金额7624．17元、未送检门诊用药621元中按15％比例剔除自费部份、救护车费800元，共计8517．32元不由上诉人承担。其理由是：2014年12月4日，张杰驾驶川H538**号小型汽车在青川县关庄路段撞行人李某，造成李某受伤，此事故青川县交警大队认定张杰负事故全部责任。2016年7月29日人保财险剑阁支公司接青川县人民法院（2016）川822民初1号民事判决书，判决中国人民财产股份有限公司剑阁支公司赔偿李某各项损失61484．69元。我公司认为该判决适用法律依据错误，我司保险合同条款并没有违反《中华人民共和国合同法》第四十条关于“格式条款中第五十二条和第五十三条之规定，同时保险公司对于受伤用药应该按照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核定。
被上诉人李某辩答辩称，上诉人提出不予赔偿的部分，与合同及保险法规定相违背，合同法及保险法19条有规定，目的是为了保障当事人的权益。但本案中增加了被保险人的责任，所以该条是无效的。且保险公司没有对投保人尽到提示和说明义务。在医院用药不是被侵权人所能控制的。被上诉人张杰所驾车辆投保了交强险、商业险及不计免赔，如果只按照基本医疗保险赔付是不公平的。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人张杰答辩称，一审判决正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
原审被告中国财险公司剑门营销服务部没有提交书面答辩意见。
被上诉人李某向一审法院提出的诉讼请求是：1、被告向原告赔偿各项费用共计66006.69元；2、二被告对上述费用承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
原审法院查明：2014年12月4日,被告张杰驾驶川H538**小型普通客车由青川县竹园镇方向向关庄镇方向行驶,12时许，行至凉（水）唐（家河）公路凉水镇路段（小地名：何家坝）时，与横过道路的原告李某挂擦，造成原告李某受伤的交通事故。后经青川县公安局交通警察大队出具青公（交）认字【2015】第001号交通事故认定书认定：“张杰负此次事故的全部责任。”被告张杰驾驶的川H538**长安SC6399H4S客车在被告中国财险公司处投保购买交强险及300000元的第三者责任险，车上8人的车上人员责任险及不计免赔，该保险期间自2014年7月19日起至2015年7月18日止。事故发生后，2014年12月4日原告李某被送往广元市第一人民医院治疗至2014年12月26日出院止，共计住院22天，出院医嘱：“出院后全休3个月，骨折愈合后取出内固定”。因第一次手术植入钢板需取出，后原告遵医嘱于2015年7月13日再次在广元市第一人民医院进行取出钢板手术，至2015年7月23日出院，共计住院10天，出院医嘱：“出院后休养1月”，两次住院共花去医疗费28410.69元，救护车费800元。后经广元市利州司法所鉴定中心鉴定原告李某构成十级伤残，经四川鼎诚司法鉴定所鉴定李某的护理时限评定为100日。2015年12月28日，原告李某诉至本院。
原审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权赔偿责任。公安交通管理部门认定被告张杰承担本次事故全部责任，原告李某不承担本次事故责任，符合相关法律规定，本院予以确认。被告张杰驾驶的H53895长安SC6399H4S客车在被告中国财险公司处投保交强险、商业险及不计免赔，被告中国财险公司应当在交强险、商业险责任限额内赔偿原告李某的损失。关于原告李某的损失有：医疗费为28410.69;护理费，原告没有提供聘请护工的工资证明，根据当地经济水平，按80元/天计算，经四川鼎诚司法鉴定所鉴定被鉴定人李某的护理时限评定为100日，故护理费为8000元；营养费10元/天×32天=320元；住院伙食补助30元/天×32天=960元；救护车费800元；交通费酌情考虑500元；残疾赔偿金，因原告李某系农村户口，根据2015年四川省农村居民纯收入为10247元，故原告李某的残疾赔偿金为10247×20×0.1=20494元；广元利州司法鉴定所鉴定费750元，在四川鼎诚司法鉴定所的鉴定费2800元（中国财险公司已经垫付）；精神损害抚慰金，因原告李某的伤被鉴定为十级伤残，精神上有一定的损伤，本院酌情认定原告的精神损害抚慰金为2000元。因此被告中国财险公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿给原告医疗费10000元（该费用已经先行垫付），在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿给原告护理费8000元、交通费500元、残疾赔偿金20494元、精神损害损害抚慰金2000元,在商业险第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告医疗费19210.69元（28410.69+800-10000），住院伙食补助960元、营养费320元。由被告张杰赔偿给原告鉴定费3550元（750元+2800元），原告对中国财险公司剑门营销服务部提出赔偿请求的证据不足，本院不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和民事诉讼法》第一百四十四，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、在本判决生效后十日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司剑阁支公司赔偿给原告李某各项损失61484.69元，扣除已经垫付的医疗费10000元和鉴定费2800元，还应赔偿给原告李某48684.69元；
二、由被告张杰赔偿给原告李某鉴定费3550元（被告张杰已经给原告李某垫付了医疗费4700元，品迭后，原告李某应当返还给被告张杰1150元）；
三、驳回原告李某的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费560元，由被告张杰负担。
二审诉讼中，上诉人中国财险公司、被上诉人李某、被上诉人张杰及原审被告中国财险公司剑门营销服务部均未提交新的证据材料。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以认定。
本院认为，被上诉人张杰驾驶自有机动车上道路行驶时，对道路上人员动态观察不足，且临危措施不力，与横过道路的行人即被上诉人李某相撞，造成被上诉人李某受伤的交通事故。经青川县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定李某承担本次事故的全部责任。因此，被上诉人张杰驾驶机动车因过错造成被上诉人李某受伤，应依法承担民事赔偿责任。因被上诉人张杰驾驶的车辆在上诉人中国财险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险，上诉人中国财险公司作为本案车辆的保险人，对其被保险车辆在保险责任期限内发生交通事故造成被上诉人李某受伤，应当按照法律规定及保险合同的约定承担保险赔偿责任。原审法院根据查明的事实和被上诉人李某提出的诉讼请求，按照法律规定和保险合同约定，判决由上诉人在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿是正确的。上诉人称，根据机动车交通事故责任保险条款的规定，对自费用药部份金额7624．17元、未送检门诊用药621元按15％剔除自费部份，不应由上诉人承担，因上诉人向被上诉人张杰提供的保险合同系格式合同，其中关于自费药可免于赔偿条款违反了《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，上诉人也不能证明有关自费用药的免责条款，对被上诉人张杰履行了明确告知义务。因此，原审法院认定本案中有关自费用药的免责条款无效，对上诉人关于医疗费中自费用药部份不应赔偿的主张不予采纳，并无不当，上诉人对此提出异议的理由不成立。被上诉人李某因交通事故受伤后，被送往广元市第一人民医院治疗，因此支付救护车费用800元，应属于本案赔偿范围，上诉人认为该损失不应赔偿的理由也不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。上诉人提出的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四第、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司剑阁支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋开新
代理审判员 姜 丽
代理审判员 刘利华
二〇一六年十一月三日
书 记 员 何 丹