广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
(2015)深宝法民三重字第9号
原告（反诉被告）雷云，男，畲族，1980年8月14日出生，身份证住址江西省九江市武宁县。
委托代理人李清泉，广东宝城律师事务所律师。
被告（反诉原告）陈洽轩，男，汉族，1978年2月20日出生，身份证住址广东省深圳市光明新区。
委托代理人欧湘富，广东星辰律师事务所律师。
委托代理人黄丽荣，广东扬权律师事务所律师。
原告（反诉被告）雷云与被告（反诉原告）陈洽轩建设工程合同纠纷一案，因被告（反诉原告）陈洽轩不服（2014）深宝法民三初字第898号民事判决书提出上诉，深圳市中级人民法院（2015）深中法房终字第173号民事裁定书撤销原审判决，将本案发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）雷云及其委托代理人李清泉，被告委托代理人参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）诉称，2012年3月20日，原告雷云与被告签订《建房协议书》，就兴建被告陈洽轩拥有位于深圳市光明新区公明街道办下村四排西三巷一号宅基地(土地面积约196平方米)事宜达成一致，约定由原告负责施工，包人工及部分建设材料，房屋建设的综合单价为1300元/平方米，建筑总面积约3000平方米，总造价约3900000元。同时，原告需垫资50％工程款，垫资的工程在原告交楼给被告后，按月支付工程款。协议签订后，原告即采购建筑材料，安排人员进场施工等，其中，沙、混凝土、钢筋等部分建设工程材料由被告自行采购，建设仍由原告负责。涉案工程于2013年l0月初竣工，双方确认涉案房屋建设共13.5层，建筑面积为2727.23平方米，被告已对涉案房屋进行验收，并于2013年11月底实际搬迁居住，并将涉案房屋出租。但被告仅支付了原告部分工程款，截至2013年8月17日被告累计支付原告工程款795300元，被告仍拖欠原告工程款1825801元。原告请求法院判令：l、被告支付原告工程款l825801元；2、被告支付拖欠工程款利息79065.39元(按中国人民银行同期同类贷款利率计算，暂计至起诉之日)；3、被告承担本案的诉讼费用。原告明确第2项诉讼请求利息的计算方式为，按中国人民银行同期贷款利率，从2013年12月1日计算至付清款项之日止。
被告辩称，被告拒付工程款是基于原告没有按合同约定先履行维修义务，被告拒付工程款是合情合法的。合同约定工程款为分期支付，原告诉请要求一次性支付工程款没有依据。被告拒付工程款有合法依据，原告无权主张剩余工程款的利息。
被告（反诉原告）反诉称，2012年3月20日，原被告签订了一份《建房协议书》，约定由被告将位于深圳市光明新区公明街道办下村四排西三巷一号宅基地发包给原告包工及建设材料承建，原告应当保质保量进行施工。原告在施工过程中，施工及装修材料与约定不符。房屋交付被告使用后，出现了诸多质量问题，被告多次通知原告要求修复，但原告一直置之不理。被告反诉请求法院判令：1、反诉被告向反诉原告支付深圳市光明新区公明街道办下村四排西三巷一号宅基地所需的修复费用（暂定200000元，最终以鉴定评估结论为准）；2、反诉被告承担鉴定评估费；3、反诉被告承担反诉费。
原告（反诉被告）辩称，被告的反诉请求没有事实和法律依据。原被告就涉案工程签订了建房协议书后，原告按照协议的约定履行，包括采购建筑材料、安排人员进场施工等。同时，在涉案工程的施工过程中，被告还自行采购了沙、混凝土、钢筋等部分建设工程材料，并派驻监理工程师进场对涉案工程进行监督。对原告采购的材料及施工的质量予以认可，并无异议。涉案工程于2013年10月初竣工，随后由被告对涉案工程进行验收，双方确认涉案工程建设共计13.5层，建筑面积合计为2727.23平方米。虽然工程未经验收，但已实际交付给被告使用，根据相关司法解释，被告应当支付原告工程款。
经审理查明，2012年3月20日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《建房协议书》，约定被告将位于深圳市光明新区公明街道办下村四排西三巷一号的房屋发包予原告进行建造，建设房屋占地面积约为196平方米，建筑面积约2500平方米，具体按实际建筑面积为准，拟建12层半至15层半；乙方贷资总工程造价的50%；综合单价为1300元/平方米，建筑面积按3000平方米计算，总造价3900000元；乙方负责整栋房屋建设施工，包括房屋施工建设中的建设材料费、劳务劳工费、水电费、装修费、房屋配套设备费、工程保修费等全部费用；乙方从承台做起，到整栋楼房主体结构完工，甲方支付乙方900000元，做红砖100000元、批荡50000元、铝合金50000元、铺地板100000元、复合门50000元、不锈钢50000元，剩余总工程款的50％在乙方装修完工交楼，由甲方验收合格后支付乙方（所有建筑材料和市场价格相当的前提下甲方可以自己买材料充当上述款项）；以上付款方式为建12层半，如建到13层到15层半以上的多建部分工程款甲乙双方各负责50％，工程款从承台开始到整栋楼房主体结构完工整栋楼房的混凝土工程款全部由甲方垫付，钢筋款50%由甲方垫付；乙方贷资的50％在乙方交楼给甲方后，甲方每个月支付乙方工程款40000元，以此类推直至付清工程款止，如甲方不按月支付，甲方将以楼房抵押给乙方收租直至乙方收清工程款止，再归还甲方使用；乙方对房屋的主体结构及公共设施负责保修一年，保修期内因质量问题的费用由乙方负责，并确保房屋外墙和天棚在交付使用后一年内不漏水、不开裂，如漏水、开裂或其他严重质量问题所产生的相关费用由乙方承担。
又查明，原被告确认，被告工程施工范围不包括地基基础施工，涉案工程于2012年3月23日开工，2013年10月完工，涉案工程未经验收，被告于2013年12月起实际使用涉案房屋。原被告同时确认，涉案工程为固定单价合同，总工程款为3545399元，被告尚欠原告工程款1825801元未付。
另查明，在诉讼过程中，依照被告申请，本院委托深圳市质量技术监督评鉴事务所对涉案工程主体结构质量进行鉴定，该鉴定机构出具《公明下村房屋主体结构质量查验报告》，具体查验意见为：1、框架柱、梁及板的截面尺寸实测值与设计值的偏差符合《混凝土结构工程施工质量验收规范》GB50204-2002中的相关规定；2、框架柱、梁的箍筋间距符合《混凝土结构工程施工及验收规范》GB50204-2002中的相关规定；3、涉案房屋框架柱、梁的混凝土强度满足设计要求；4、梁及板的混凝土保护层厚度不符合《混凝土结构工程施工及验收规范》GB50204-2002中的相关规定；5、抽取的柱面部钢筋的力学性能满足设计和相关规范要求。对于上述第4项质量问题，被告主张不申请修复设计并明确放弃对主体结构质量问题的继续评估鉴定请求。
以上事实，有经过庭审举证、质证的建房协议书、转账记录、公明下村房屋主体结构质量查验报告等证据及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，《中华人民共和国建筑法》第十二条明确规定，从事建筑活动建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员、应由技术装备等条件。结合本案，原被告签订《建房协议书》，约定由原告负责承建被告位于深圳市光明新区公明街道办下村四排西三巷一号住宅楼，被告作为自然人的承包人，并不具备法律规定的建筑施工活动从业资质，原被告之间签订的《建房协议书》违反了法律的禁止性规定，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定，应当认定为无效合同。
关于本诉工程款及利息。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。结合本案，涉案工程完工后，被告在未经竣工验收的情况下擅自使用了涉案房屋，应当视为其对涉案工程质量的认可；且在本院组织对主体结构质量进行鉴定的过程中，有关工程主体结构部分虽存在混凝土保护层厚度质量问题，但被告已明确放弃对该部分进行继续鉴定评估的权利，因此具体的修复和损失无法核算，被告应当承担不利后果。被告应当参照合同约定支付工程价款。鉴于原被告均确认被告尚欠工程款1825801元，本院予以认定。因涉案合同无效，被告应当在涉案工程实际交付之日支付全部工程价款。至于欠付工程款的利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七、十八条的约定，被告于2013年12月份开始使用涉案工程，其应当于2013年12月31日前支付涉案工程款，但被告并未付清工程款，故利息应以尚欠的工程款1825801元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率标准从2014年1月1日起计算至清偿之日止。对于原告的诉讼请求，超过本院认定的部分，本院不予支持。
有关反诉修复费用。被告主张由于涉案房屋存在质量问题，要求原告根据评估鉴定结果承担维修费用。本院认为，建筑工程竣工经验收合格后，方可使用。本案被告在涉案工程尚未经过竣工验收的情况下擅自予以使用，应视为对工程质量的认可；且原被告对于涉案合同无效均负有责任，被告明知原告不具备建设工程施工的相应资质，应当预见到原告依法不能承担建设工程合理使用寿命期间的质量保修责任，被告应当承担工程质量未能依法保修的风险。另外，被告提出对涉案工程除地基基础和主体结构外的质量问题进行鉴定以确定修复费用，本院认为被告实际接收并使用涉案工程已逾两年，质量鉴定的结果已经无法客观显示存在质量问题的具体原因，聘请专门机构和专业人员进行鉴定，鉴定结论不能被采信并导致增加诉讼成本，故对被告的鉴定申请本院不予采纳。对于被告的反诉请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）陈洽轩应于本判决生效之日起五日内支付原告（反诉被告）雷云工程款1825801元及利息（利息以1825801元为基数，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率，自2014年1月1日起计至清偿之日止）；
二、驳回原告（反诉被告）雷云的其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）陈洽轩的反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费21994元、反诉受理费2150元，由被告（反诉原告）负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审 判 长 冼 晓 莉
人民陪审员 张 晋 雄
人民陪审员 张 能 汉
二〇一六年六月二十日
书 记 员 林 斯 瑜
书 记 员 张敏（兼）
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
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