北京市第三中级人民法院
民事判决书
（2017）京03民终165号
上诉人（原审原告）:马×，女，1982年11月14日出生委托诉讼代理人：刘晓野，北京市博天律师事务所律师 。
委托诉讼代理人：董嘉婷，北京市博天律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）: 白×，女，1988年2月6日出生。
委托代理人安梅婷，北京京师（天津）律师事务所律师。
上诉人马×因与被上诉人白×不当得利纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第50526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马×委托诉讼代理人刘晓野，委托诉讼代理人董嘉婷，被上诉人白×委托诉讼代理人安梅婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马×上诉请求:1.依法撤销北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第50526号民事判决第一项、第二项，改判支持马×一审全部诉讼请求；2.一审、二审诉讼费用、保全费用由白×承担。事实和理由：1.马×一审诉讼请求有事实和法律依据，应获支持。2013年5月9日，马×向白×借款3百万，借款期间自2013年5月10日至2013年8月9日。借款合同履行期间，马×自2013年5月至2014年6月，每月向白×偿付借款本息105
000元，马×于2014年7月30日通过银行贷款方式向白×一次性偿还借款222万。根据《借款合同》关于借款利息约定，扣除马×支付利息，截至2014年7月31日，马×仅拖欠白×本金87
256.73元。白×不尊重事实情况下向北京市中信公证处申请开具执行证书并向法院申请执行，要求马×支付借款本金138万、利息、违约金。后在执行过程中，白×同意调整本金为78万元。法院依据白×执行证书和书面意见，执行了马×78万元本金及相应利息共计126万元。马×认为，虽白×同意调整借款本金78万元，但仍与事实不符，基于借款多收马×本金692
743.27元及相应4倍贷款利息。依法律规定，白×应当按不当得利予以返还。2.法院认定“2013年5月至2014年6月期间，马×存在逾期行为，应向白×支付违约金”，是错误的。根据《借款合同》第一、二条可以看出，借款期间的利息按同期银行贷款利率的四倍计算，借款期间自2013年5月10日至2013年8月9日。而从借款实际履行情况看，借款到期后，马×仍按月向白×支付利息，白×也认可每月收到马×支付的利息，期间每月白×收到的利息经法院认定为每月6万元，可以看出，马×与白×已经就借款期限作出相应变更。因此，2013年5月至2014年6月期间，马×无需向白×支付逾期付款违约金。3.法院酌定“2014年7月至2015年8月6日期间马×向白×支付违约金52万元”是错误的。经法院认定2014年7月30日，马×偿还222之后，尚欠本金15万。假设马×应当支付违约金，根据《最高院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，出借人可以一并主张逾期利息、违约金和其他费用，但总计超过年利率24%的部分，法院不予支持。因此，按年利率24%计算本金15万元的违约金，2014年7月至2015年8月6日的违约金最多为3
6000元。因此，法院酌定“2014年7月至2015年8月6日期间马×向白×支付违约金52万元”没有法律依据。法院酌定“2014年7月至2015年8月6日期间马×向白×支付违约金52万元”并予以扣除，是错误的。根据白×一审诉讼过程中提供的北京市中信公证处（2014）京中信执字第00722号执行证书可以看出，白×在执行程序中主张的违约金计算起始日期为2013年8月10日，并在执行程序中通过北京市朝阳区人民法院执行获得本金78万元、利息及违约金48万元。因此，法院酌定“2014年7月至2015年8月6日期间马×向白×支付违约金52万元”并予以扣除，明显重复计算，是错误的。综上，请求二审法院在查明事实的基础上依法改判。
白×辩称，同意一审判决，不同意马×的上诉请求。
马×在一审起诉要求：1.白×返还马×2013年5月至2014年7月期间多收取的692 743. 27 元；2.白×支付利息（以692 743.27
元为基数，自2014年7月31日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；3.诉讼费用由白×承担。事实和理由：2013年5月9日，马×向白×借款3
000 000元，当日，双方签订了借款合同，并办理了公证，赋予该借款合同强制执行效力。马×自2013年5月至2014年6月，每月向白×偿还借款本息105
000元。2014年7月30日，马×向白×偿还借款本金222万元。截止2014年7月31日，马×尚欠白×借款本金87
256.73元。但白×却开具执行证书，要求马×偿还剩余借款本金138万元及利息，后经法院调解，虽然白×同意马×偿还借款本金78万元及利息，并已执行。但仍与事实不符，多收取了马×的借款本金及利息。
白×辩称，不同意马×的诉讼请求。根据法律规定，利息未超过年利率36%的部分不应返还。针对该笔借款，双方口头约定的利息为月利率3.5%。2013年5月至2014年6月，白×共收到马×支付的利息1
028 000元，包括借款期内每月利息105
000元及借款到期次日即2013年8月10日起马×应支付给白×的利息和违约金。截止目前，马×的利息和违约金还未还清。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。其中双方对以下证据的真实性无异议：1、马×提交的公证书、借款合同、公证复查决定书；2、白×提交的执行证书；3、法院从执行庭调取的案件材料；故法院对以上内容予以确认并在卷佐证。对以下证据双方存在争议：1、对于马×偿还白×借款的数额有异议。白×认可曾委托案外人阮×、赵×、王×的账户代收款项，共计1
028 000元。但对以下马×提交的还款情况不认可：2013年5月10日马×向案外人陈×转账10万元；2013年10月马×向白×账户存入现金105
000元；2014年4月16日马×向白×支付现金50 000元；2014年6月11日，马×通过朋友薛×的交行卡向白×提供的P0S机支付14
000元；同日，马×通过朋友施×的信用卡向白×提供的P0S机支付38 000元；2014年7月1日，马×通过其母亲刘×的账户向白×提供的POS机支付50
000元。
另查，在2014朝执字第13952号执行案件谈话笔录中，白×曾认可马×从2013年5月借款至2014年7月每月偿还其 105
000元，但这些款项均偿还的是利息。
在一审庭审中，马×称：“2013年5月至2014年6月，我每月向白×偿还本息105
000元，合计147万元。2014年7月30日向白×偿还借款本金222万元。2015年8月6日向法院执行庭交纳执行款141.5万元，白×收到其中的76万元。”白×称：“2013年5月至2014年6月，我方收到马×给付的利息共计1
028
000元；认可2014年7月30日马×给付我方借款本金222万元；认可2015年11月12日收到发还的执行款76万元。我方在2014朝执字第13952号执行案件谈话笔录中的表述有误。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。现双方确认：白×于2014年7月30日收到马×偿还的借款本金222万元，于2015年11月12日收到执行款76万元。但双方对于2013年5月至2014年6月期间的还款金额存在争议。而在2014朝执字第13952号执行案件谈话笔录中，白×认可马×自2013年5月至2014年7月每月偿还利息105
000元。并在本案抗辩称，双方口头约定利息按照月利率3.5%计算，但因未提供相关证据，法院不予采信。而马×称，自2013年5月至2014年6月其每月偿还白×105
000元，分别是借款本金45 000元、利息60
000元。且双方签订的借款合同中约定:借款金额为300万元，借款期限为2013年5月10日至2013年8月9日，利息按照同期银行贷款利率四倍计算。如逾期，每逾期一日按借款额的0.8‰支付违约金。但对于违约金标准双方约定过高，法院予以调整。综上，结合马×提交的银行明细，法院确认2013年5月至2014年6月期间，马×每月偿还本金45
000元、利息60 000元。经核算，截止至借款到期日即2013年8月9日，马×共偿还了借款本金135
000元、利息18万元，借款本金尚未还清，故存在逾期行为，应向白×支付违约金。违约金应自逾期之日即2013年8月10日起按照年利率24%计算，经核算，截止至2014年6月，马×尚欠借款本金2
370
000元。2014年7月30日马×偿还本金222万元后，尚欠借款本金15万元，尚存在违约行为。后于2015年8月6日马×向法院交纳执行款141.5万元，白×收到了其中的76万元。结合马×的还款情况及违约行为，法院酌定2014年7月至2015年8月6日期间马×应向白×支付违约金52万元，扣除马×尚未偿还的借款本金15万元，白×应向马×退还9万元。另，对于马×要求白×支付多收取款项的利息，于法无据，法院不予支持。一审法院判决:
一、白×于本判决生效后七日内返还马×九万元；二、驳回马×的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，结合马×上诉请求，本案上诉争议焦点有二：一、马×与白×合同约定的借款期限是否发生变更；二、2014年7月至2015年8月6日期间的逾期付款违约金数额。
对于争议焦点一，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案中，双方签订的借款合同中仅约定借款金额为300万元，借款期限为2013年5月10日至2013年8月9日，利息按照同期银行贷款利率四倍计算，但未约定逾期利息，按照上述司法解释的规定，白×仍有权按照合同约定的借期内利率向马×主张逾期利息，马×自认白×自2013年8月9日之后每月收到马×支付10.5万元中，含6万元利息和4.5万元本金，一审法院予以支持，白×未对此提出上诉，本院予以确认，但马×向白×支付逾期利息不代表双方对借款期限作出变更，马×据此主张借款期限发生变更缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
对于争议焦点二，根据一审法院的核定，2014年7月至2015年8月6日期间，马×欠付白×本金15万元，马×在上诉意见中未做否定，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故2014年7月31日至2015年8月6日期间逾期还款违约金，应按照尚欠借款本金15万元年利率24%的标准计算，一审法院酌定2014年7月至2015年8月6日期间逾期还款违约金52万元过高，本院予以调整，扣除马×尚未偿还的借款本金15万元，白×应向马×退还573
310元。
综上所述，马×的上诉请求部分成立，马×其他上诉意见缺乏事实及法律依据，本院不予支持。一审法院判决有误，本院依法予以纠正。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销北京市朝阳区人民法院（2015）朝民初字第50526号民事判决；
二、白×于本判决生效之日起七日内返还马×五十七万三千三百一十元；
三、驳回马×的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10 100元，由马×负担567元（已交纳），由白×负担9533元（马×已交纳，白×于本判决书生效之日起七日内给付马×）；
二审案件受理费8787元，由马×负担1787元（已交纳），由白×负担7000元（马×已交纳，白×于本判决书生效之日起七日内给付马×）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 丹
审 判 员 曾 彦
代 理 审 判 员 胡 婧
二○一七年三月十七日
法 官 助 理 云 凝
书 记 员 刘怡然