四川省苍溪县人民法院
民 事 判 决 书
(2016)川0824民初1490号
原告：ＸＸ荣,男,生于1979年7月22日,汉族，四川省苍溪县人。
委托代理人：胥凤兵，女，生于1983年4月24日，汉族，四川省苍溪县人。系原告的妻子。
委托代理人：王子华，苍溪县元坝法律服务所法律工作者。
被告：何东，男，生于1979年6月7日，汉族，四川省苍溪县人。
被告：董艳，女，生于1979年4月22日，汉族，四川省苍溪县人。
委托代理人：刘清平，四川汉能律师事务所律师。
被告：董大荣，男，生于1955年6月1日，汉族，四川省苍溪县人。
被告：苍溪县元坝镇人民政府。
法定代表人：张武，镇长。
委托代理人：杨光兴，苍溪县元坝镇法律服务所法律工作者。
原告ＸＸ荣与被告何东、董艳、董大荣，苍溪县元坝镇人民政府（以下简称元坝镇政府）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月27日受理后，适用简易程序于2016年5月18日，公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告申请追加董大荣、苍溪县元坝镇人民政府为本案被告参加诉讼，本院依申请依法追加了董大荣、苍溪县元坝镇人民政府为本案被告参加诉讼。因该案双方争议较大，本案由简易程序转为普通程序依法组成合议庭于2016年6月30日、8月23日再次开庭进行了审理，原、被告及委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸ荣诉称：原告与二被告系表兄妹关系。原告的父亲韩文锋系被告董艳的大舅。2015年5月，韩文锋受二被告雇请，在其开办的苍溪县元坝镇垭口工艺美术社做工。工钱为150元一天。2015年8月11日，韩文锋与被告董大荣在元坝镇文昌村为被告董艳、何东在电杆上悬挂宣传标语时，电杆突然倾倒，韩文锋从电杆上摔下受伤，受伤后，韩文锋送至苍溪县人民医院治疗诊断为：1.急性特重型开放性颅脑损伤。2.外伤性蛛网膜下腔出血。3.颅底骨折。4.原发性脑干伤。5.头皮挫裂伤。6.休克。7.腹部及四肢多处软组织擦伤。8.肺部感染。9.低蛋白血症。韩文锋住院期间的护理因原告处理其岳父伤亡后事无暇顾及，二被告承担了护理义务。韩文锋出院后，被告董艳的父亲董大荣继续护理。2015年11月22日，韩文锋现再次摔倒，被送往苍溪县人民医院诊疗诊断为：1.急性闭合性颅脑损伤。2.左颞骨折。3.左颞顶部挫裂伤。4.左颜面部皮肤擦伤。5.广泛性颅脑术后。住院20天，出院后，被告董艳接回家中照看护理。2015年农历腊月，原告处理完岳父的后事回家，将韩文锋接回家中照看，此时韩文锋已呈植物人状态。双方就赔偿问题协商未果于2016年2月26日共同委托了广元永泰司法鉴定所鉴定韩文锋颅脑损伤，伤残等级为二级，需要大部分护理依赖。2016年3月23日，韩文锋病情恶化，经苍溪县人民医院救治无效死亡。韩文锋生前居住在城镇并在城镇务工，应当按照城镇居民标准赔偿。被告董大荣无偿进行护理其实质是代替被告何东、董艳履行雇主的护理义务，在护理过程中的损害是第一次损害的继续，韩文锋死亡的损失双方协商赔偿无果，原告起诉来院要求被告何东、董艳赔偿韩文锋死亡损失的医疗费、误工费、护理费、死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、冷藏费、寿衣费、鉴定费、交通费共计569092.70元。
被告何东、董艳辩称：本被告雇请韩文锋与之建立雇佣关系情况属实。本被告愿意承担韩文锋在从事雇佣活动中遭受的损失，但该损失应在法律规定的范围内承担。韩文锋受伤后，本被告承担了直接护理的职责，原告作为韩文锋的亲属没有尽到照料的义务。韩文锋在受伤出院后，被告董大荣进行无偿护理，在护理过程中再次受伤，韩文锋的死亡如果是第一次受伤造成的，本被告应当承担责任，如果是第二次受伤造成的，被告董大荣仅承担补偿责任。
本被告与被告元坝镇政府签订党建道旗标语制作安装合同，与其建立承揽合同关系，本被告按照其指示将道旗安装在电杆上，在电杆上安装存在安全问题，同时本被告没有广告投放和安装的资质，被告元坝镇政府存在选任、指示错误，对韩文锋的损失应承担连带赔偿责任。
死者韩文锋属于农村居民，常外出务工，务工地点更换频繁，不符合农村居民按城镇居民计算赔偿标准的条件。精神抚慰金主张过高，冷藏费属于丧葬费，不应单列。
被告元坝镇政府辩称：本被告与被告何东、董艳经营的苍溪县元坝镇垭口工艺美术社签订《党建道旗标语制作安装合同》由其完成党建道旗的制作、安装等事宜。合同合法有效，双方构成承揽合同关系。作为定做人，本被告选任何东、董艳经营的苍溪县元坝镇垭口工艺美术社具备资质。合同约定的道旗安装的线路在公路沿线，公路沿线有足够的地方可以安装，本被告没有指示必须安装在电杆上。因此本被告没有选任和指示的过错，不应当承担赔偿责任。请求驳回对本被告的诉讼请求。
被告董大荣辩称：本被告不应承担任何的赔偿责任。
经审理查明：2015年7月20日，被告苍溪县元坝镇人民政府与苍溪县元坝镇垭口工艺美术社（被告何东、董艳经营）签订《党建道旗标语制作安装合同》合同约定：苍溪县元坝镇垭口工艺美术社完成道旗的制作、安装等事宜。道旗的制作安装包括：“新做钢架、画面设计、喷绘制作安装（大坪净化厂至元坝大桥）旧道旗钢架维护及画面设计、制作（苍旺线、元石线、城镇周边）”，2015年8月15日之前完成。施工期间，苍溪县元坝镇垭口工艺美术社所有施工人员安全责任自行负责。
2015年8月11日，原告的父亲韩文锋接受被告何东、董艳的雇请，在元坝镇文昌村的公路边的电杆上悬挂宣传标语时，电杆倾倒，韩文锋从电杆上摔落到地上受伤。受伤后，送往苍溪县人民医院治疗诊断为：1.急性特重型开放性颅脑损伤。2.外伤性蛛网膜下腔出血。3.颅底骨折。4.原发性脑干伤。5.头皮挫裂伤。6.休克。7.腹部及四肢多处软组织擦伤。8.肺部感染。9.低蛋白血症。住院59天，被告何东、董艳支付医药费95306元。于2015年10月9日出院，病历记载出院情况为：“患者病情较前有所好转，意识清楚，反应差，能回答部分问题，有遵命动作，生命体征平稳，查体：头型正常，头部被敷料包扎，无明显渗血，双侧眼睑青紫肿胀消退，双侧瞳孔等大形园，能咳嗽，双侧肢体可运动，左侧稍差。继续给予营养支持，改善微循环，加强功能锻炼。经治疗患者病情逐渐好转，复查头颅ct：血肿逐渐吸收，脑伤好转，脑水肿明显，但无占位效应。经停输液观察无明显加重，故出院。嘱：1）不适门诊随访3月。2）出院后1月、3月复查头颅ct。3）出院后适当休息3月。4）出院后口服对症及改善微循环。5）建议继续给予颈托固定。6）保持外耳道清洁，注意观察有无溢液，如有来院诊治。8）出院后3月来院行颅骨修补术。”韩文锋住院期间，原告的妻子胥凤兵与被告董艳进行护理，2015年8月24日，原告ＸＸ荣的岳父因故身亡。原告及其家人急赴西安处理后事，无暇护理韩文锋，韩文锋住院期间由被告何东、董艳护理。韩文锋好转出院后，原告ＸＸ荣未回家，被告董大荣（董艳父亲）到韩文锋家中照料其饮食起居，继续护理。
2015年11月22日，韩文锋行走时再次摔倒，送往苍溪县人民医院诊疗诊断为：1.急性闭合性颅脑损伤。2.左颞骨折。3.左颞顶部挫裂伤。4.左颜面部皮肤擦伤。5.广泛性颅脑术后。住院20天，于2015年12月11日出院。住院期间由二被告护理。被告何东、董艳支付医疗费10900.87元。韩文锋出院后由被告董艳接回家中照料。
2015年农历腊月21日（公历2016年1月30日），原告ＸＸ荣处理完岳父后事后将韩文锋接回家。2016年3月23日，韩文锋病情恶化，入住苍溪县人民医院治疗，于2016年3月28日救治无效死亡。该次住院花医疗费17274.20元由原告ＸＸ荣支付。
2016年2月26日，原告ＸＸ荣委托广元永泰司法鉴定所鉴定韩文锋的伤残等级及护理依赖程度。2016年3月8日，广元永泰司法鉴定所出具司法鉴定意见书参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准评定韩文锋颅脑损伤，伤残等级为二级，需要大部分护理依赖。原告ＸＸ荣支付鉴定费2100元。本案在审理过程中，被告何东、董艳对该鉴定结论提出异议，要求重新鉴定。因韩文锋已经死亡，无法进行鉴定，本院对被告何东、董艳的鉴定申请未予准许。
另查明，原告于2015年3月26日、3月28日收取被告董艳现金35000元。
另查明死者韩文锋生于1953年8月24日，属农村居民，提供证明证实韩文锋在2010年3至5月，2011年6月，2012年2至6月，2014年2至8月在外务工。
韩文锋与妻子任菊章（已故）生育独子ＸＸ荣，除ＸＸ荣之外无其他继承人。
上述事实有合同、病历、发票、考勤表、村委会证明、照片、收条，以及当事人陈述在卷佐证。
本院认为：原告ＸＸ荣的父亲韩文锋接受被告何东、董艳的雇请，为其提供劳务，在提供劳务的过程中受到的损害应当由接受劳务的被告何东、董艳承担赔偿责任。
本案争议焦点一：被告何东、董艳是否应当承担韩文锋死亡的赔偿责任。
原告认为韩文锋在为被告何东、董艳提供劳务时受伤，经治疗好转后，在被告董大荣护理期间再次受伤，两次受伤具有因果关系，韩文锋的死亡第一次、第二次损伤均有因果关系，且被告董大荣也是代被告何东、董艳履行护理义务。董大荣无论是无偿帮工还是雇佣，不影响代被告何东、董艳履行护理义务的事实认定。董大荣未尽到责任导致韩文锋第二次损伤并死亡，其责任应由被告何东、董艳承担。因此被告何东、董艳应当承担韩文锋死亡的赔偿责任。被告何东、董艳的辩解意见本院不予采信。
本案争议焦点二：被告元坝镇政府是否应当承担赔偿责任。被告元坝镇人民政府与被告何东、董艳经营的苍溪县元坝镇垭口工艺美术社签订《党建道旗标语制作安装合同》，将道旗的安装、制作交与被告何东、董艳完成。双方形成承揽合同关系。被告何东、董艳未提供合法有效的证据证实被告元坝镇政府特别指示要求将道旗安装在电杆上，且在合同中也约定了安全责任由被告何东、董艳负责。因此被告何东、董艳主张被告元坝镇政府承担赔偿责任的请求本院不予支持。
原告ＸＸ荣诉求的各项损失的认定：
1.医疗费，根据提供的有效票据，韩文锋因本案事故受伤共花医疗费123480.20元，本院予以确认。
2.误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至评残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际收入计算，无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中误工时间从受害人韩文锋受伤之日2015年8月11日起至死亡之前一日2016年3月27止日，计228天，原告未提供受害人韩文锋最近三年的平均收入，其为农村居民，结合死者生前除务农外还间断务工获得工资报酬以及年满62岁的实际情况，本院酌定误工费每天60元，计13680元。
3.护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇请护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬计算。护理期限计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案根据韩文锋受伤情况需人长期护理，护理期限为受伤之日至死亡前一月，即2015年8月11至2016年3月27日，共228天，期间第一次住院原告与被告一同护理8月11日至8月24日计14天，接回原告家中后护理2016年1月30日至3月27日计56天，剩余时间均为被告护理。原告未提供护理人员的收入状况，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬计算为80元每天，原告共计护理70天，护理费为5600元。
4、交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用和受害人亲属办理丧葬事宜支出的费用计算。原告提供的票据不能证明实际发生的费用，本院根据受害人死亡处理丧葬事宜发生交通费的实际需要酌定1000元。
5.营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。本案根据原告受伤情况，应需加强营养。营养费每天10元，计算228天，计2280元。
6.丧葬费，按照2015年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算为25233元。原告主张的寿衣费、冷藏费均属于丧葬费范畴，不应重复主张，该费用本院不予支持。
7.死亡赔偿金，按照2015年度农村居民人均纯收入标准10247元计算，韩文锋死亡时62岁，死亡赔偿金为184446元（10247元×18年）
8.精神抚慰金，韩文锋的死亡给原告造成精神上的痛苦承受巨大压力，应给予必要的精神抚慰。本院综合考虑被告过错程度，行为方式、损害后果等因素，酌定精神损害抚慰金为10000元。
9.鉴定费，2100元。
综上，原告的合法诉求应予保护，过高主张不予支持，被告支付的费用应予以扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应该赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应该赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第三十五条“个人间形成劳动关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于人身损害赔偿若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十七条、第二十九条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决如下：
一、被告何东、董艳赔偿原告ＸＸ荣的亲属韩文锋死亡造成的损失医疗费123480.20元、误工费13680元、护理费5600元、交通费1000元、营养费2280元、死亡赔偿金184446元、精神损害抚慰金10000元、丧葬费25233元、鉴定费2100元，合计人民币367819.20元，减扣已支付的146471.20元，还应支付221348元。该款限本判决生效后三十日内赔付完毕。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费3246元，由被告何东、董艳负担。
如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。
审 判 员 赵小兰
人民陪审员 张艳华
人民陪审员 孙晓艳
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 杨 颖