辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2016)辽12民终328号
上诉人（原审被告）：铁岭市中医医院，住所地铁岭市银州区柴河街南段**号。
法定代表人：逯亚新，该院院长。
委托代理人：姜立宏，辽宁国制律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张大影，女，1961年11月15日出生，汉族，无业，住铁岭市银州区。
委托代理人：张大明（系原告弟弟），男，1968年4月12日出生，汉族，个体业主，住铁岭市银州区。
上诉人铁岭市中医医院与被上诉人张大影提供劳务者受害责任纠纷一案，铁岭市银州区人民法院于2015年11月25日作出(2015)铁银民一初字第00693号民事判决，铁岭市中医医院不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年2月24日公开开庭审理了本案。上诉人铁岭市中医医院的委托代理人姜立宏，被上诉人张大影及其委托代理人张大明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2014年12月4日，原告张大影诉称：原告系被告铁岭市中医医院雇员，在食堂工作。2013年7月28日，原告在清理和面机时，右前臂被绞伤，造成原告如下损失：医药费1,003.2元、住院伙食补助费22,300元（50元/天×446天）、护理费42,717.88元（95.78元/天×446天）、误工费3,600元（1,200元/月×3个月）、交通费990元、残疾赔偿金106,819.5元[残疾赔偿金102,312元（25,578元/年×20年×20%）+被扶养人生活费4,507.5元（18,030元/年×5年×20%÷4人）]、二次手术费7,155元、精神损害抚慰金8,000元、鉴定费1,507元，请求判决被告赔偿原告上述损失。
被告铁岭市中医医院辩称：原告是自己重大过失造成的损害，违反了和面机操作规程导致原告受伤，原告应对其损失承担相应责任。原告实际住院天数109天，其余337天为挂床，相关费用应按实际住院天数计算，在原告住院期间，是由被告供应的三餐，所以不应该再赔偿伙食补助费，被告已为原告垫付91238.31元。
一审法院经审理查明：原告张大影系被告铁岭市中医医院雇员，在食堂工作，工资1,200元/月。2013年7月28日，原告在清理和面机时，右前臂被绞伤，造成右尺桡骨开放性骨折、右桡动脉断裂等人身损害。原告在被告处住院治疗，2014年10月16日出院，共住院446天；住院期间医嘱Ⅱ级护理。原告住院治疗期间，被告承担了全部医疗费91,238.31元，陆续提供了价格总计2,227.12元的膳食，并继续支付工资。原告出院时，医嘱其“继续服用神经营养药物”，原告遂继续在铁岭益春药业有限责任公司购买服用神经营养药物甲钴胺片。本院委托铁岭固仑司法鉴定所对原告的伤残等级及二次手术费用进行鉴定，2015年1月22日该所出具（2015）铁固D交残鉴字第1号司法鉴定意见书，鉴定意见：原告右前臂软组织（包括血管、神经、肌腱）严重损伤、右肘关节脱位内固定术后、右桡尺骨双折内固定术后，（导致）右肘、腕关节、右手功能累计丧失25%以上，构成Ⅸ级伤残；原告需二次手术取内固定物，费用需7,155元，原告支付鉴定费1,480元。原告因就医治疗、外购药物，支出医药费1,003.2元、交通费990元、复印费27元。另查明，原告母亲李素兰，1934年9月4日出生，城镇居民；包括原告在内，李素兰共有4个扶养人。
一审法院认为：原告张大影在从事雇佣活动中遭受人身损害，依法作为雇主的被告铁岭市中医医院应当承担赔偿责任。对被告主张原告违反了和面机操作规程才导致受伤，对损害的发生存在过错，应减轻被告赔偿责任的抗辩，由于被告出具的职工食堂管理制度及厨师、炊事员职责并没有涉及和面机使用及有关安全生产方面的规定，无法证实原告有存在违反操作规程或者违反安全生产纪律方面的情形，故对被告的此项抗辩理由不予支持。对被告主张原告实际住院天数109天，其余337天为挂床，相关费用应按实际住院天数计算的抗辩，由于原告的住院病历系被告制作的，病历中被告辩称原告挂床期间的日清单每日都有收取原告住院费用包括诊疗费及护理费、床费的记载，且该费用被告实际收取包含在原告的住院费用中，对此被告称挂床期间是电脑自动生成日清单，因被告没有提供相应的证据证明此项抗辩理由的成立，故对被告关于日清单为电脑自动生成的抗辩理由不予支持。另查，在原告的住院病历中临时医嘱存在记载不全面，但在被告称原告挂床期间有原告接受治疗的临时医嘱记载，综上，被告仅以自己制作的住院病历为依据主张原告挂床337天的抗辩证据不足，不予支持。关于被告赔偿原告损失的项目及数额：医药费、二次手术费、交通费、鉴定费按照查明的数额计算。住院伙食补助费应按辽宁省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准（50元/天）计算446天，数额为22,300元（50元/天×446天），扣除被告提供的膳食的费用2,227.12元，最终数额为20,072.88元（22,300元-2,227.12元）。住院期间医嘱Ⅱ级护理的，需1人陪护，原告未主张并证明护理人员有固定收入，故护理费应按辽宁省2013年度居民服务和其他服务业职工平均工资标准（34,995元）计算，数额为42,761.01元（34,995元/年÷365天×446天），但原告自愿要求按42,717.88元计算，应予照准。原告自受伤之日至定残前一日共542天为其误工时间，由于原告住院期间被告继续向其支付了工资，故本案仅应计算原告出院后至定残前一日共3个月的误工费；原告受伤前有固定收入，故误工费应按其实际减少的收入计算，数额为3,600元（1,200元/月×3个月）。原告为城镇居民，定残时53周岁，故残疾赔偿金应根据其伤残等级，按辽宁省2013年度城镇居民人均可支配收入（25,578元）计算20年，金额为102,312元（25,578元/年×20年×20%）。原告定残时，其母亲李素兰80周岁，为被扶养人；李素兰为城镇居民，故其被扶养人生活费应按辽宁省2013年度城镇居民人均消费性支出标准（18,030元）计算5年；李素兰有4个扶养人，故被告只应赔偿原告应负担的部分，数额为4,507.5元（18,030元/年×5年×20%÷4人）。依法被扶养人生活费应计入残疾赔偿金，故残疾赔偿金数额为106,819.5元（102,312元+4,507.5元）。原告精神遭受了损害，其后果是严重的，应获赔精神损害抚慰金，但原告要求的数额过高，酌情以4,000元为宜。原告主张的鉴定费中含不属于鉴定费的复印费27元，宜另以复印费项目赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条前段和中段（侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金）、第二十二条（侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿）、法释[2003]20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条前段（雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任）、第二十条（误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算）、第二十一条（护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算）、第二十二条（交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合）、第二十三条（住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定）、第二十五条第一款（残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算）、第二十八条第一款（被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算），《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果）的规定，原审判决如下：被告铁岭市中医医院除已经承担的91,238.31元医疗费外，于本判决生效后10日内再赔偿原告张大影187,865.46元（医药费1,003.2元+住院伙食补助费20,072.88元+护理费42,717.88元+误工费3,600元+交通费990元+残疾赔偿金106,819.5元+二次手术费7,155元+精神损害抚慰金4,000元+鉴定费1,480元+复印费27元）。逾期履行按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费3,870元（原告预交），由被告负担。
铁岭市中医医院的上诉理由及请求：被上诉人张大影对损害结果的发生存在重大过失，应承担相应的责任；被上诉人实际住院109天，原审认定住院时间有误，应当按照109天计算赔偿金额。综上，请求撤销原判并依法改判，诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人张大影辩称：原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。
本院审理查明：原审认定事实属实。
本院认为：上诉人铁岭市中医医院主张其规定了安全操作流程，被上诉人张大影在工作过程中违反流程规定、存在重大过失，应当承担相应的责任。但是上诉人提供的证据不能证明其已经向被上诉人进行了相应的安全操作培训、告诫被上诉人应当遵守的工作规定和可能的工作风险。同时上诉人也没能提供相应的证据证明被上诉人在工作过程中存在过失，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，由于上诉人对自己的主张没有提供相应的证据予以证明，因此该项上诉请求本院不予支持。被上诉人在受伤后即在上诉人处住院治疗，上诉人作为专业的医疗机构，有能力对被上诉人的损害及恢复状况、是否应当治疗终结等情况进行合理判断。当上诉人认为对方已经痊愈时，上诉人可以及时要求被上诉人出院、终结治疗。如果被上诉人不予配合，上诉人可以采取明确告知等方式要求上诉人出院，同时可以将上述情况予以证据保全、维护自己的权益。但是本案审理过程中，上诉人未能提交证据证明被上诉人在办理出院手续之前已经治愈，或是存在上诉人通知出院时被上诉人仍然拒绝出院的情形，因此应当认定被上诉人住院时间合理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
二审案件受理费3870元，由上诉人铁岭市中医医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 晶
代理审判员 董瑞华
代理审判员 田 宇
二〇一六年三月十四日
书 记 员 于 浩