安徽省宣城市宣州区人民法院
刑 事 判 决 书
(2016)皖1802刑初396号
公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
被告人阮小宝，男，住宣城市宣州区。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2016年5月31日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年7月7日宣城市宣州区人民检察院以职务侵占罪批准逮捕，同日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人储有雷，安徽今昔律师事务所律师。
被告人李国才，男，住宣城市宣州区。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2016年5月31日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年7月7日经宣城市宣州区人民检察院以职务侵占罪批准逮捕，同日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人周忠明，安徽梅志宏律师事务所律师。
被告人刘朝斌，男，住宣城市宣州区。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪，于2016年6月12日被宣城市公安局宣州分局刑事拘留，同年7月7日宣城市宣州区人民检察院以职务侵占罪批准逮捕，同日由宣城市公安局宣州分局执行逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人许志梅，安徽师阳安顺律师事务所律师。
宣城市宣州区人民检察院以宣州检刑诉（2016）393号起诉书指控被告人阮小宝、李国才、刘朝斌犯职务侵占罪，于2016年11月7日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，后因被告人刘朝斌作无罪辩护，遂转为普通程序审理，于2017年1月9日公开开庭审理了本案。宣城市宣州区人民检察院指派代理检察员匡国花出庭支持公诉，被告人阮小宝及其辩护人储有雷、被告人李国才及其辩护人周忠明、被告人刘朝斌及其辩护人许志梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宣城市宣州区人民检察院指控：被告人阮小宝、李国才、刘朝斌共同利用被告人阮小宝、李国才的职务便利，骗取集体资金18.8万元，数额较大，其行为均构成职务侵占罪。为证明指控的事实，检察机关提交了相应的证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款之规定予以惩处，建议对三被告人在有期徒刑一年六个月以下量刑。
被告人阮小宝、李国才对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，并自愿认罪。被告人刘朝斌辩解宣城市宣州区水阳镇双盈村欠其债务，他是听从村里安排开发票领钱，不认为是犯罪。
被告人阮小宝的辩护人储有雷对本案事实与定性无异议，发表如下辩护意见：1、被告人阮小宝如实交代办案机关未掌握的事实，具有自首情节；2、被告人主观恶性较小，社会危害性不大；3、被告人自愿认罪，悔罪态度好。请求从轻处罚。
被告人李国才的辩护人周忠明对本案事实及定性无异议，发表如下辩护意见：1、被告人在共同犯罪中起次要作用，应为从犯；2、被告人有自首情节。请求从轻处罚并适用缓刑。
被告人刘朝斌的辩护人许志梅认为本案事实不清，证据不足，村委会没有按约定支付工程款，被告人要利息合法合理，没有非法占有的故意，亦不构成共同犯罪，请法庭宣判无罪。
经审理查明：
被告人阮小宝、李国才分别系宣州区水阳镇双盈村党总支书记和村委会主任，被告人刘朝斌从事个体建筑业，长年在该村承包工程项目。被告人刘朝斌以该村委会拖欠办公楼及其他工程款为由，多次向两被告人索要利息，被告人阮小宝、李国才曾收受被告人刘朝斌财物，三人商议以虚构工程的方式从该村骗取资金给被告人刘朝斌。
2014年1月，被告人刘朝斌通过安徽某建筑有限公司伪造承建宣州区水阳镇双盈村“赵居至朱坝”道路改建工程合同，虚开18.8万元发票，被告人阮小宝、李国才提交村两委干部讨论通过，并制作虚假验收报告等材料。同月20日，经被告人阮小宝、李国才审批和审核，被告人刘朝斌分两次从该村领取18.8万元。
2016年5月25日，宣城市宣州区纪律检查委员会对被告人阮小宝、李国才进行组织调查，同月31日将案件移送宣城市公安局宣州分局；同年6月12日，被告人刘朝斌经侦查机关传唤到案。被告人阮小宝、李国才如实供述犯罪事实，被告人刘朝斌辩解无罪。
上述犯罪事实，有经庭审举证、质证、查证属实的下列证据予以证实：
1.案件移送函、受案登记表、立案决定书证实：2016年5月25日，宣城市宣州区纪律检查委员会调查被告人阮小宝、李国才违纪问题，同月30日移送宣城市公安局宣州分局，次日该局立案侦查。同年6月12日，对被告人刘朝斌立案侦查。
2.申请书、决定书、通报书证实：宣州区人大常委会于2016年5月31日许可宣城市公安局宣州分局对被告人阮小宝采取强制措施；同年6月6日通报对被告人李国才刑事拘留。
3.人口信息、简历证实：被告人阮小宝、李国才、刘朝斌身份、职务等基本情况。
4.调取证据通知书及相关书证证实：侦查机关于2016年6月15日向宣州区水阳镇农村集体“三资”委托代理服务中心调取双盈村会计凭证复印件、合同协议书、验收报告、审计业务约定书；另证实被告人刘朝斌收到朱坝至赵居组组通工程款18.8万元。
5.到案经过证实：2016年5月31日，宣州区纪律检查委员会将本案移交宣城市公安局宣州分局；同年6月12日，被告人刘朝斌被传唤至宣州分局接受调查。
6.审计报告证实：安徽金智会计师事务所接受宣城市公安局宣州分局委托，对被告人刘朝斌自2008年11月1日至2016年2月28日承建宣州区水阳镇双盈村委会相关工程款的收付情况进行审计，该村委会不欠被告人刘朝斌工程款利息。
被告人刘朝斌自2008年11月1日至2016年2月28日期间共承建双盈村11工程项。其中：2008年村委会办公楼工程，决算总价为788988.63元，开具2张发票领取金额为638988.63元，领条领取150000.00元，已全部结清；2010年双庙街至王村桥组组通工程，尚欠1000.00元；2015年陈村美好乡村建设工程尚未办理竣工决算。其余工程均全部结清。
根据2014年4月9日凭证记载，支付朱坝至赵居组组通工程款18.8万元，附件为安徽某建筑有限公司与村委会的合同，签约时间为2010年9月6日，工程从2010年9月10日开工，2010年11月10日完工，2013年12月12日通过验收，开票结账日期为2014年1月20日，该合同为虚假合同，被告人刘朝斌未承包该工程。
7．安徽省政府非税收入一般缴款书证实：被告阮小宝和李国才因收受刘朝斌等人财物退出违纪款30495元和45000元。
8.证人孙某某的证言证实：他是安徽某建筑有限公司法人代表，他和刘朝斌系朋友。2013年底的时候，刘朝斌找他帮忙做假合同，并提供工程名称及工程款为18.8万元等具体内容，他打印了协议书，并加盖了公司印章，刘朝斌还从公司拿了营业执照，开具税务发票。
9.证人梅某某证言证实：他现担任水阳镇双盈村委会副主任。2013年，他担任报账员，负责村里日常开支报销。刘朝斌最近几年承包的工程都按期支付工程款。刘朝斌经常找阮小宝要村委会办公楼工程款延期利息，后刘朝斌拿来一张18.8万元的税务发票报销，该发票上有阮小宝、李国才的签名，他分两次支付给了刘朝斌。刘朝斌带来了工程合同是假的，合同中写明的朱坝至赵居路的工程是2011年由刘某某承建的。
10.证人唐某某证言证实：她担任双盈村计生员。2013年10月份时候，李国才召开村干部会议讨论刘朝斌索要工程款的事情，李国才提出村里要支付刘朝斌18.8万元工程款及利息，她及其他人提出村里已将工程款结清给刘朝斌，没有理由再支付，会议没有形成讨论结果。会后，李国才拿份合同让她签字，内容是支付刘朝斌18.8万元，她坚持自己意见未签字。
11.证人杨某某证言证实：他是双盈村支部委员。刘朝斌在村里做了10个工程，大部分都是有合同，刘朝斌做假合同从村里支取18.8万元工程款，假合同上记载的工程是刘某某在几年前已经修好的。因为刘朝斌经常找阮小宝、李国才以各种理由要钱，他们吵架的时候听出来李国才有把柄在刘朝斌手里。为了这件事情，阮小宝还召集开会，会议上大家都不同意，但阮小宝、李国才非要给，大家也没有办法。
12.证人唐某甲证言证实：他是双盈村务监督委员会委员。朱坝至赵居路工程是刘某某承建。刘朝斌多次到村里要工程款利息，书记和主任非要给，开会时碍于情面他就签字了。
13.证人唐某乙证言证实：他是双盈村总支委员。2014年阮小宝、李国才组织村支两委开会，告诉大家要支付刘朝斌工程款利息，还拿了18.8万元的假发票，除阮小宝、李国才外其余人都不同意，他没有签字。证人李某甲、王某某、李某乙的证言印证上述事实。另证实刘朝斌经常找阮小宝、李国才吵架，并威胁他们要是不给这18.8万元就举报他们。
14.被告人阮小宝的供述和辩解证实：他从2005年后开始担任水阳镇双盈村书记。刘朝斌先后在村里承包过多个工程项目，他曾收受过刘朝斌的财物。刘朝斌多次到村委会胡搅蛮缠，要村委会支付办公楼工程款延期利息和增加工程款，还暗示他和李国才收了钱。他就和李国才商议从村账上套些钱给刘朝斌。李国才理了清单及具体事由，并在村两委会议上讨论，制作了会议记录和审计报告，除唐某某外其他两委干部签字同意，后从村账上报假项目套取18.8万元给了刘朝斌。
15.被告人李国才供述与辩解证实：他在担任双盈村委会主任期间收了刘朝斌的财物。刘朝斌承建双盈村委会办公楼后，多次到村委会反映村里没有按期付款，并争吵索要利息，开始他不同意，后刘朝斌威胁到纪委举报，他和阮小宝商议造份假合同，由刘朝斌提供的假合同和18.8万元发票，后在村两委干部会上强行通过了这个决定，并在村帐中给付了。
16.被告人刘朝斌供述与辩解证实：他未向阮小宝、李国才行贿。他在承建村委会办公楼和白字垾工程期间，村干部口头答应若未按期支付工程款，按1.5分支付月息，经计算共计18.8万元。李国才让其补充“赵居至朱坝道路改建工程”的假合同，他找孙某某帮忙制作并开具18.8万元税票，分两次从双盈村委会领取了18.8万元（10万元、8.8万元）。他不认为是犯罪，只是正当的债务关系。
本院认为：被告阮小宝、李国才与被告人刘朝斌相互勾结，利用职务便利，虚构事实，骗取集体资金18.8万元，均构成职务侵占罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。职务侵占罪是公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。“利用职务上的便利”是指行为人利用自己在职务上所具有的主管或者管理、经手本单位财物的方便条件；“非法占为己有”是指采用侵吞、窃取、骗取等各种手段将本单位财物化为私有，不仅于行为人自己所有，还包括他人所有，本案被告人阮小宝、李国才未分得赃款，该赃款分配方式不影响犯罪的构成。被告人刘朝斌以村委会建办公楼、白字垾工程拖欠工程款为由，要求给付利息，经侦查机关委托相关机构审计，结论为工程款均按合同付清，没有拖欠工程款利息，该18.8万元工程款系虚假例支，故对被告人刘朝斌及其辩护人许志梅关于无罪的辩解意见不予采纳；三被告人在共同犯罪中作用相当，不宜划分主从犯，对被告人李国才的辩护人提出从犯的辩护意见不予采纳；被告人阮小宝、李国才在纪检部门调查期间交代的职务侵占事实，已被办案机关掌握，只是与司法机关认定的罪名不同，在法律、事实上有密切联系，应认定同种罪行，不成立自首，对两被告人辩护人提出自首的辩护意见不予采纳；被告人阮小宝、李国才能如实供述，且自愿认罪，应认定为坦白，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人阮小宝犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日起至2017年1月30日止。）
二、被告人李国才犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日起至2017年1月30日止。）
三、被告人刘朝斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月12日起至2017年4月11日止。）
四、被告人刘朝斌违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王利顺
人民陪审员 周江生
人民陪审员 罗宣林
二〇一七年一月十一日
书 记 员 崔书颐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。